河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫08刑终312号
原公诉机关河南省修武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩世锋，男，1970年8月26日出生于河南省焦作市，汉族，大专文化，焦作市国土资源局马村分局演马国土资源所所长，焦作市马村区演马街道办事处制止违法用地和违法建设综合执法领导小组成员之一，住焦作市。因涉嫌犯滥用职权罪，于2015年7月29日被指定居所监视居住，2015年8月4日被刑事拘留，因涉嫌犯玩忽职守罪，于2015年8月14日被逮捕。
辩护人吕洪兴，河南光裕律师事务所律师。
原审被告人杨战江，男，1976年6月6日出生于河南省焦作市，汉族，大专文化，焦作市马村区演马街道办事处副主任，焦作市马村区北部山区生态环境治理工作领导小组成员之一，焦作市马村区演马街道办事处制止违法用地和违法建设综合执法领导小组副组长，兼任该领导小组办公室主任、综合执法大队大队长，住焦作市。因涉嫌犯滥用职权罪，于2015年8月5日被刑事拘留，因涉嫌犯受贿罪，于2015年8月14日被逮捕，2016年9月19日被取保候审。
河南省修武县人民法院审理修武县人民检察院指控原审被告人韩世峰、杨战江犯玩忽职守罪、受贿罪一案，于2016年9月19日作出（2015）修刑初字第215号刑事判决。宣判后，原审被告人韩世峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判决认定，2013年4月，演马村委会为增加村内收入，在未办理采矿许可证的情况下，开始非法开采演马矿环境治理项目区土层下建筑用砂卵石并销售牟利。被告人韩世锋、杨战江发现后，在制止无效的情况下，不认真履行职责，未进一步采取有力措施，并于2013年8月分别收受演马村委会委员陈某1所送现金2000元与5000元，为演马村委会的非法开采行为提供便利。致使演马村委会非法开采长达半年之久，非法开采建筑用砂卵石409080立方米，造成国家矿产资源损失4090800元。2015年4月，被告人杨战江将所收受的5000元退还陈某1，案发后，陈某1将该款退缴修武县人民检察院。
2014年1月，演马村委会主任焦某1个人为开采其村南耕地下建筑用砂卵石牟利，以建设养殖小区名义到相关部门申请办理了农用地手续。2014年4月，焦某1以挖鱼塘为名，在未办理采矿许可证的情况下，开始非法开采并销售牟利。被告人韩世锋（2014年3月3日至2014年7月3日请假）、杨战江发现后，在制止无效的情况下，不认真履行职责，未进一步采取有力措施，被告人韩世锋还于2014年7月收受焦某1现金2000元，为焦某1的非法开采行为提供便利。致使焦某1非法开采长达半年之久，非法开采建筑用砂卵石181227立方米，造成国家矿产资源损失2355951元，以及60.41亩农用地（一般农田）被严重毁坏。
2013年3月，被告人韩世锋、杨战江利用职务便利，介绍杨小铜到演马矿环境治理项目区施工，后分别收受杨小铜现金2000元。
2014年12月，被告人韩世锋、杨战江利用职务便利，介绍杨延膨到演马办事处亮马村复耕项目施工方处施工，后分别收受杨延膨现金1000元。
2015年3月，被告人韩世锋利用职务便利，介绍许洪斌向自己单位辖区盛世铭达公司供货，后收受许洪斌现金1700元。
案发后，被告人韩世锋、杨战江家属分别向修武县人民检察院退款8700元与3000元。
上述事实有下列证据证实：
1、证人焦某1（又名焦黑旦）、陈某1、陈某2、焦某2（又名焦跟山）、焦某3、焦某4、侯某、张某1、张某2、翟某、谢某、范某、史某、陈某3、李某1、王某1、徐某、焦某5、王某2、卢某1、张某3、杨某、陈某4、皇某（焦作市矿山地质环境治理项目管理办公室副主任）、李某2（黄河勘测规划设计有限公司负责人）、崔某（演马矿环境治理项目区工程监理）、李某3、李某4、刘某1、常某、卢某2、孙某、韩某、王某3、李某5、刘某2、闫某、王某4、赵某、高某、李某6等人的证言；
2、演马村委会用地申请书、焦作市马村区乡（镇）养殖业用地情况审批表附焦作市国土资源局马村分局用印登记表、演马村挖砂销量表、账面收入表、实际收入表及演马村委会与焦某1等人洗砂厂记账材料、证人孙某、皇某工作日志、国土资源执法监察巡查工作记录表、责令停止违法行为通知书、法律文书送达回证、动态巡查情况汇报、焦作市矿山地质环境治理项目管理办公室焦矿治办（2013）1号《关于认真做好矿山地质环境治理工程有关工作的通知》、焦作市国土资源局马村分局焦国土资马（2014）69号《关于演马街道办事处演马村建养殖场情况的紧急报告》、焦作市人民政府办公室焦政办（2010）60号《关于印发焦作市资源枯竭型城市矿山地质环境治理重点工程实施意见的通知》、焦作市国土资源局焦国土资（2011）296号《关于成立矿山地质环境治理项目管理办公室的通知》、焦作市马村区人民政府办公室马政办（2013）30号《关于成立矿山地质环境恢复治理工程领导小组的通知》、焦作市人民政府焦政（2011）11号《关于进一步加强土地管理的意见》、焦作市国土资源局焦国土资（2009）140号《焦作市国土资源执法监察动态巡查责任制度》、322号《关于印发焦作市国土资源执法监察巡查工作实施办法（试行）的通知》及《关于进一步落实﹤焦作市国土资源执法监察巡查工作实施办法﹥的通知》、焦作市马村区人民政府办公室马政办（2012）5号《关于印发区矿产资源开发秩序综合治理实施办法的通知》、焦作市马村区人民政府马政文（2012）15号《关于印发开展北部山区生态环境治理工作的通知》、焦作市马村区人民政府办公室马政办（2012）6号《关于成立区北部山区生态环境治理工作领导小组的通知》及焦作市马村区北部山区生态环境治理联席会议办公室马山治联办（2012）1号《关于成立马村区北部山区生态环境治理工作领导小组的通知》、3号《关于进一步明确马村区北部山区生态环境治理联席会议成员单位职责的通知》、（2013）6号《关于进一步明确北部山区生态环境治理各部门工作职责的通知》、中共焦作市马村区演马街道工委、演马办事处演文（2013）11号《关于成立制止违法用地和违法建设综合执法领导小组的通知》、焦作市国土资源局马村分局证明及国土资源所工作职责、演马办事处证明及中共焦作市马村区演马街道工委演文（2010）25号《关于领导班子成员分工的通知》、焦作市国土资源局马村分局点名册、户籍证明、修武县人民检察院反渎职侵权局证明、查封、扣押财物、文件清单及河南省行政事业单位资金往来结算票据等书证、
3、河南省国土资源科学研究院《河南省焦作市马村区演马村无证开采建筑用砂卵石价值鉴定报告》、《焦某1非法占用焦作市马村区演马街道办事处演马村土地采矿造成农田用地严重毁坏的鉴定报告》，河南省国土资源厅豫国土资土鉴（2015）62号《关于焦某1非法采矿造成耕地破坏程度鉴定请示的批复》、豫国土资矿鉴（2015）95号《关于对焦作市马村区演马村无证开采砂卵石造成矿产资源破坏进行价值认定的批复》，焦作市价格认证中心焦价认定（2015）015号《关于砂卵石2013年度、2014年度的价格认定结论书》等鉴定意见
4、被告人韩世锋、杨战江的供述。
据此，修武县人民法院认为，被告人韩世锋、杨战江身为国家机关工作人员，不认真履行职责，致使国家利益遭受重大损失，其行为均已构成玩忽职守罪，且情节特别严重。公诉机关指控二被告人受贿的事实存在，但因新的司法解释生效后，未达到构罪标准，指控不能成立。被告人韩世锋在本案两起玩忽职守犯罪中均收受他人贿赂，被告人杨战江在其中一起中收受他人贿赂，并均在收受贿赂后放松监管，有徇私舞弊情节，依法应处五年以上十年以下有期徒刑。被告人杨战江经侦查机关传唤到案，有归案的自动性和主动性，到案后如实供述了犯罪事实，视为自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人杨占江有悔罪表现，对其宣告缓刑，对所居住社区无重大不良影响。本案养殖小区非法采矿前期，被告人韩世锋请假未上班，可以酌情从轻处罚。判决：被告人韩世峰犯玩忽职守罪，判处有期徒刑五年；被告人杨占江犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
上诉人韩世峰上诉理由和辩护人的辩护意见是，上诉人系接焦作市纪委调查人员电话通知后到市纪委接受调查，被修武县人民检察院工作人员带至修武县人民检察院接受讯问时，如实供述犯罪事实，应构成自首。
经二审查明的事实和证据与一审相同。一审所列证据均来源合法且均当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人韩世峰及辩护人所提上诉人韩世峰构成自首之上诉理由，经查，韩世峰系在焦作市纪委对其调查后，发现犯罪线索，将案件移送焦作市人民检察院，焦作市人民检察院将案件指定修武县人民检察院指定管辖。修武县人民检察院在调查焦某1后，在掌握韩世峰玩忽职守的基本犯罪事实后，在焦作市纪委经口头传唤将韩世峰带至修武县人民检察院接受调查。韩世峰缺乏自动投案的主动性和自愿性，不符合自动投案的法律规定。不构成自首。
本院认为，上诉人韩世锋和原审被告人杨战江身为国家机关工作人员，收受他人贿赂，徇私舞弊，不认真履行职责，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，均已构成玩忽职守罪。原判决事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪量刑适当。上诉人韩世峰和其辩护人关于韩世峰构成自首的上诉理由和辩护意见与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李元明
审判员 张爱国
审判员 李 超
二〇一六年十一月三日
书记员 邵宝琳