湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）州民一终字第437号
上诉人（原审原告）刘时辉，男，1966年2月15日出生，汉族。
委托代理人徐滨，保靖县酉水法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）保靖县化工三厂。
法定代表人李湘，该厂厂长。
委托代理人彭顺文，男，1972年12月28日出生，土家族。
委托代理人翟千友，男，1965年7月17日出生，汉族。
上诉人刘时辉与被上诉人保靖县化工三厂（以下简称化工三厂）经济补偿金纠纷一案，不服保靖县人民法院（2014）保民初字第221号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人刘时辉及其委托代理人徐滨、被上诉人化工三厂的委托代理人彭顺文、翟千友到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，1986年9月，原告刘时辉经招聘成为被告化工三厂的职工，从事氧化镁、氮酸镁的分解工作。1987年1月，原告与被告签订了为期11年的劳动合同，即1987年1月1日至1998年1月1日止。1995年3月28日及同年4月6日，原告由其父亲代书并经原告事后同意两次以“厂里效益不好，不能保证他最低生活保障”为由，向被告递交了《申请解除劳动合同报告》，被告化工三厂于1995年4月6日向原告下发了保化三政发（1995）07号文件，同意原告的请求，解除了原告与被告的劳动合同。后因双方就解除劳动合同经济补偿问题发生纠纷，原告于2014年5月5日向保靖县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以超过仲裁时效为由，于同日作出保劳人仲不字（2014）第9号不予受理案件通知书。原告刘时辉不服，故诉至原审法院，请求判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金36394元。
原判认为，原告刘时辉父亲代替原告刘时辉并经原告刘时辉事后追认于1995年3月28日、4月6日两次向被告化工三厂递交了《申请解除劳动合同报告》，主动提出与被告化工三厂解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定，用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家规定给予经济补偿金。第三十一条规定劳动者解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位。《中华人民共和国劳动法》无明文规定劳动者解除劳动合同的，用人单位应当给予经济补偿金。本案劳动争议发生之日应为1995年4月6日，依据《中华人民共和国劳动法》第八十二条：提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。原告刘时辉申请仲裁已超过仲裁时效，且又无不可抗力或者其他正当理由。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行。按照《中华人民共和国立法法》的规定，如果法律中没有特别规定，法律不具有溯及既往的效力，即新的法律规定不能调整法律生效前已经发生的事实和行为。故原告刘时辉与被告化工三厂的劳动争议纠纷不能适用《中华人民共和国劳动合同法》。综上，原告刘时辉诉请被告保靖县化工三厂向其支付解除劳动合同经济补偿金于法无据，且已超过仲裁时效，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条、八十二条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：驳回原告刘时辉的诉讼请求。本案案件受理费10元，依规免交。
上诉人刘时辉上诉称，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审撤销原判，改判支持上诉人的一审原有诉讼请求。因上诉人父亲以上诉人名义于1995年两次向被上诉人递交《申请解除劳动合报告》即便是事实，但上诉人当时并不知情，事后也没有追认。如果被上诉人认为上诉人知情并追认，应对此承担举证责任，但被上诉人并没有提交相关的证据证实，故其举证不能的后果只能由被上诉人承担，原审却不依此认定相关事实，其认定的事实显然是错误的。被上诉人于1995年作出的“关于刘时辉同志申请解除劳动合同报告的批复”没有送达给上诉人。被上诉人主张已经送达但没有相关证据证实。上诉人与被上诉人曾因劳动合同的期限等问题发生争议，并且在政府主管部门的见证下，于2011年达成了相关协议，但由于被上诉人不依法履行协议，上诉人只好申请仲裁，仲裁委作出了“被申请人自本裁决生效之日起为申请人补缴1995年以前的养老保险费”的裁决，上诉人不服，提起诉讼，保靖法院作出判决后，上诉人又不服，提起上诉，后又撤回上诉，申请再审。2014年3月4日上诉人又就劳动补偿金问题申请仲裁，仲裁委作出“不予受理”裁决后，即向一审法院起诉。因此，本案劳动争议纠纷发生之日应为2014年3月4日，而上诉人在同年的5月5日申请仲裁没有超过时效。原审判决适用《劳动法》相关规定错误，应适用《劳动合同法》的相关规定。
被上诉人保靖县化工三厂答辩称，上诉人于1986年10月经招工进入我厂并签订劳动合同成为我厂职工，但在1995年两次向我厂递交了申请书，以厂里效益不好，不能保证他最低生活保障为由，主动要求解除劳动合同，我厂下发了文件同意解除了与上诉人的劳动合同。本案争议发生在1995年4月6日，按劳动法要求提出劳动仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内申请仲裁，时至今日，上诉人的仲裁申请已经超过时效，且没有任何不可抗力或者其他正当理由。故我厂没有任何理由给其经济补偿。请求二审驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明，二审中双方当事人均未提交新证据，上诉人除上诉状中提出的原审采信证据不当、认定与被上诉人已解除劳动合同的事实有异议外，对其他案件事实无异议，本院对原审认定的双方当事人无异议的事实予以确认。
对于解除劳动合同是否上诉人本人真实意愿，以及是否收到化工三厂同意解除劳动合同文件的案件事实，本院分析认定如下：署名“刘时辉”的两份《申请解除劳动合同报告》以及化工三厂下发的《关于刘时辉同志申请解除劳动合同的批复》文件虽均是上诉人父亲代为书写和签收，但在化工三厂出具了《关于刘时辉同志要求解除劳动合同的复函》及《关于刘时辉同志申请解除劳动合同的批复》文件后，刘时辉并未对解除劳动合同是其本人意愿提出异议，而只是要求化工三厂支付经济补偿金和补发95年春节放假期间的工资，且解除劳动合同是上诉人本人意愿、化工三厂同意解除劳动合同文件已经送达生效的案件事实，已被原审法院生效的（2012）保民初字第48号判决所确认。故本院对上诉人主张的解除劳动合同不是其本人真实意愿，以及未收到化工三厂同意解除劳动合同文件的案件事实不予采信。
另查明，根据已经生效的（2012）保民初字第48号判决认定事实，上诉人刘时辉申请解除劳动合同的理由为“厂里效益不好，无法保证其最低生活保障”以及化工三厂未依法缴纳刘时辉社会养老保险金。双方当事人均未举证证明刘时辉解除劳动合同前的十二个月即1994年5月至1995年4月的平均工资。而湖南省于1995年7月才颁布实施《湖南省最低工资规定》，根据该规定所列附件，湖南省1995年7月至1996年6月的平均最低月工资标准为171元。
本院认为，由于本案劳动合同于1995年解除，双方争议发生于1995年，而《中华人民共和国劳动合同法》实施于2008年，根据该法第九十七条规定，本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。故上诉人主张适用《中华人民共和国劳动合同法》相关规定处理本案的上诉理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条规定，经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除，用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿。劳动部1995年1月颁布实施的《违反和解除劳动合同补偿办法》第五条规定，经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。第十一条规定，本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。刘时辉已在化工三厂工作十年，故应按十个月工资标准支付经济补偿金。由于双方当事人均未举证证明刘时辉在解除劳动合同前十二个月的平均工资数额，且刘时辉申请解除劳动合同的理由又是厂里效益差，无法保障其最低生活保障，故本院认定其平均工资低于湖南省最低平均工资。虽然刘时辉解除劳动前的十二个月是指1994年5月至1995年4月，但此前我省尚未公布最低工资标准，故本院参照《湖南省最低工资规定》中公布的1995年7月至1996年6月的平均最低月工资标准171元计算。据此，刘时辉的经济补偿金应为171×10=1710元。上诉人刘时辉主张按2013年湖南省公有制单位平均工资43673元计算，没有法律依据。另根据化工三厂原领导王志雄在文件上签署的意见、保靖县经信局的调解协议、保靖县劳动争议仲裁委员会作出的（2011）30号仲裁裁决书等证据证实，刘时辉在解除劳动合同后的当年就已经主张了经济补偿金，且一直为此在向有关部门申诉反映，在仲裁委作出不予受理案件通知书后的当日就向法院提起了诉讼，故对于被上诉人化工三厂主张本案已经超过诉讼时效的抗辩主张，本院不予采信。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，原判认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法纠正。依据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、劳动部《违反和解除劳动合同补偿办法》第五条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省保靖县人民法院（2014）保民初字第221号民事判决；
二、由被上诉人保靖县化工三厂于本判决生效后三十日内支付上诉人刘时辉经济补偿金1710元。
二审案件受理费10元，由被上诉人保靖县化工三厂承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭志友
审 判 员 龙少松
代理审判员 田竺青
二〇一四年十二月一日
书 记 员 田娅蓝
附适用法律条款：
《中华人民共和国劳动法》
第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。
第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。
劳动部《违反和解除劳动合同补偿办法》
第五条经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。
第十一条本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。
《湖南省最低工资规定》
附：（一）湖南省1995年7月至1996年6月平均最低月工资标准为171元；