广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江新法民一初字第69号
原告：江门市新会亿利型材厂有限公司。
住所地：江门市新会区。
法定代表人：谭洋。
委托代理人：黎国培，江门市新会区双水镇法律服务所法律工作者。
被告：覃谟壮，住广西罗城仫佬族自治县。
委托代理人：简福就，广东圭峰律师事务所律师。
原告江门市新会亿利型材厂有限公司诉被告覃谟壮劳动争议纠纷一案，本院于2014年1月17日立案受理后，依法由审判员吴万安独任审判，于2014年3月13日公开开庭进行了审理。原告江门市新会亿利型材厂有限公司的委托代理人黎国培、被告覃谟壮的委托代理人简福就到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告不服新会区劳动争议仲裁委员会新劳仲案字[2013]第597号裁决，现提出起诉。新会区劳动争议仲裁委员会所作的新劳仲案字[2013]第597号裁决书的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。根据裁决书确认被告停工留薪期为：2013年3月24日至2013年9月22日即5个月零29天。而原告自被告2013年3月24日工伤之日起至2013年11月份止，原告一直支付被告停工留薪工资合共3100元（详见证据），而新会区劳动争议仲裁委员会裁定原告应支付被告停工留薪22018.67元，而没有扣除原告已支付3100元，可见该裁定是与事实不符，没有法律依据的。
综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院判决原告无须支付被告停工留薪期间工资22018.67元和本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：被告请求驳回原告的诉讼请求，理由是：一、原告停工留薪期的工资应以发生事故前四个月的月平均工资作为停工留薪期工资基数，因为在仲裁阶段，双方已经核实被告在原告处的工作时间4个月发生了工伤事故，所以无法计算12个月，经过仲裁委核算，这4个月的平均工资是3690.28元；二、被告在事故发生之后，原告的确向被告支付过部分的款项，但该部分款项未足以达到3690.28元，所以，关于被告在仲裁阶段诉请的停工留薪期工资实质是原告应付给被告工资中的差额，因此不应减除，停工留薪期间时段是从2013年3月24日至2013年9月22日。
经审理查明：被告是原告的员工，被告于2012年12月1日入职原告处工作，工种为压平板工。双方没有签订书面劳动合同，原告没有为被告参加社会保险。2013年3月24日，被告在操作压平板机器时，右手被机器压伤，新会中医院诊断为：“右手砸压伤、右食指近节开放粉碎性骨折、右2-3伸肌腱开放性损伤、右中指伸肌腱开放性损伤、右中指近节指间关节开放性脱位伴骨折。”被告为治疗工伤部位共住院两次，合计37天。第一次住院时间为2013年3月24日至同年4月23日；第二次住院时间为2013年8月26日至同年9月2日；第一次住院期间留陪人一名。2013年7月9日经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为因工受伤。被告工伤后没有再回到原告处工作。2013年9月22日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为伤残柒级。双方均没有对被告的停工留薪期向江门市劳动能力鉴定委员会申请停工留薪期确认。原告已支付被告3个月的停工留薪期工资合计3100元以及住院期间的医疗费。另外，被告工伤前的月平均工资为3690.28元。原告对江门市新会区劳动争议仲裁委员会作出的裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼，请求如诉状所述。
本院认为：被告是原告的员工，双方已建立劳动关系。庭审中原、被告已确认仲裁裁决的内容，并同意在原告应支付被告停工留薪期间的工资为22018.67元减除原告已付的3100元。根据《广东省工伤保险条例》（以下简称《条例》）第二条“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。广东省行政区域内的各类企业、个体工商户、民办非企业单位、国家机关、社会团体及事业单位（以下称用人单位）应当为与之建立劳动关系的职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费”和第五十七条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，被告因工受伤，依法有享受工伤保险待遇的权利；原告没有为被告参加社会工伤保险，被告的工伤保险待遇应当由原告支付。
根据《条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资……”的规定，原告应支付给被告一次性伤残补助金47973.64元（3690.28元/月×13个月＝47973.64元）。根据《条例》第三十四条第二款“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资……”的规定，现被告要求解除劳动关系，原告应当按上述规定支付给被告一次性工伤医疗补助金22141.68元（3690.28元/月×6个月＝22141.68元）、一次性伤残就业补助金92257元（3690.28元/月×25个月＝92257元）。根据《条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责”的规定，原告应当支付被告住院期间的护理费用，由于国家没有规定护理费的具体标准，参照本地住院护理行业标准80元/天计算。被告为治疗工伤部位共住院两次，第一次住院30天，第二次住院7天，合计37天；原告对被告第一次住院期间需要护理没有异议；对原告主张第二次住院期间需要护理有异议，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，被告应对其第二次住院期间需要护理的事实承担举证责任，被告在举证期内没有提交证据证明其主张的事实，应承担不利后果；因此，被告原告应支付被告第一次住院期间护理费2400元（80元/天×30天＝2400元）。根据《条例》第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付……”的规定，江门市新会区社保基金管理局参照本地因公出差伙食补助标准50元/天计算，住院共37天，原告应支付给被告住院伙食补助费1295元（50元×70%×37天＝1295元）。
根据《条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”和第二款“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇……”的规定，现双方均无就被告的工伤停工留薪期向劳动能力鉴定委员会申请确认，被告于2013年3月24日因工受伤，2013年9月22日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为伤残柒级，原告计发被告停工留薪期工资应由受伤之日起至鉴定伤残之日止（由2013年3月24日起至2013年9月22日止），共5个月零29天，因此，原告应支付被告停工留薪期间的工资为22018.67元（3690.28元/月×（5+29/30）个月=22018.67元）。但在被告停工留薪期间原告已支付的3100元，所以原告仍应支付的18918.67元。
对于被告主张原告支付未签订书面劳动合同另一倍工资的问题，经查，被告是原告员工，双方存在劳动关系。2013年9月22日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为伤残柒级。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，被告于2012年12月1日入职原告处工作，原告没有与被告签订书面劳动合同，原告应从2013年1月1日起支付被告未签劳动合同的另一倍工资。由于被告在2013年9月22日评定伤残等级后没有再回到原告处工作，视为被告单方以实际行动解除劳动关系，因此，原告应承担2013年1月1日至2013年9月22日期间（共9个月零22日）未签订劳动合同须支付二倍工资的责任，因此，原告应支付被告未签劳动合同的另一倍工资35918.73元[3690.28元/月×（9＋22/30）个月≈35918.73元]。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《广东省工伤保险条例》第二条、第二十五条第一款、第二款、第二十六条第一款、第二款、第四款、第三十四条第二款、第五十七条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：
一、双方解除劳动关系；
二、原告应在本判决生效之日起三日内一次性支付给被告停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、伙食费、未签劳动合同另一倍工资合共220904.72元。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费用10元，减半收取5元由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江门市中级人民法院。
审判员 吴万安
二〇一四年三月十四日
书记员 冯启安