河南省新郑市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民初字第3102号
原告河南五建建筑工程有限公司，住所地郑州市中原区。
法定代表人史玉和，董事长。
委托代理人李俊鹏，河南仟问律师事务所律师。
委托代理人李光军，河南仟问律师事务所律师。
被告郑州福祉源置业有限公司，住所地新郑市。
法定代表人陈新勇，董事长。
委托代理人秦思，河南陆达律师事务所律师。
委托代理人吴兆灵，河南陆达律师事务所律师。
原告河南五建建筑工程有限公司（以下简称五建公司）诉被告郑州福祉源置业有限公司（以下简称福祉源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告五建公司的委托代理人李俊鹏、李光军，被告福祉源公司的委托代理人秦思、吴兆灵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告五建公司诉称，福祉源公司投资建设位于郑州市航空港区中原路南、振兴路西的天成公寓4#、5#餐厅，富士康天成公寓I标段，富士康天时公寓，由五建公司承建；双方分别于2011年9月7日、9月26日、11月26日签订三份《建设工程施工合同》。合同签订后，五建公司按照合同约定履行了自己的合同义务。工程竣工并交付使用后，福祉源公司却拒绝按照合同约定办理竣工结算及支付工程款，经多次催促并经项目建设指挥部的多次协调下，才确认了竣工结算。2013年1月31日，由郑州富士康项目建设指挥部作为见证方，五建公司和福祉源公司签订了《富士康天成公寓1标段1#-6#楼及4#、5#餐厅楼结算协议》和《富士康天时公寓1、2、3、5、6#楼结算协议》，对工程总造价及工程款支付情况进行了确认。其中，《富士康天成公寓I标段1#-6#楼及4#、5#餐厅楼结算协议》约定，双方确认五建公司完成了I标段1#-6#楼工程总造价为2226.3万元、完成4#、5#餐厅工程总造价为527.9996万元，共计2752.4996万元，福祉源公司应于2014年1月30日前付清全部工程款。五建公司按约定将工程总造价的发票全部提交福祉源公司，但福祉源公司仅支付工程款2565万元，尚欠工程款189.2996万元。《富士康天时公寓1、2、3、5、6#楼结算协议》约定，天时公寓1、2、3、5、6#楼工程总造价为5998.61万元，福祉源公司应于2014年1月30日前付清全部工程款，但福祉源公司仅支付工程款5590万元，尚欠工程款408.6万元。以上尚欠工程款共计597.8996万元，经五建公司于2014年4月23日授权河南仟问律师事务所催告后，福祉源公司至今未支付。按照《建设工程施工合同》第20条第1款关于发包人违约责任的约定，福祉源公司逾期支付工程款，逾期在十五日内，每逾期一日，按未付款额日万分之一向五建公司支付违约金；逾期超过十五日的每逾期一日按未付款额日万分之二向五建公司支付违约金。自2014年1月31日起暂计算至2014年5月27日，违约金为16.6814万元。因福祉源公司逾期付款的行为给五建公司造成巨大的经济损失，其还应当支付逾期付款的银行贷款利息，截止五建公司起诉之日，福祉源公司应当支付利息20.8364万元。因此，五建公司请求：1、判令福祉源公司支付工程款597.8996万元及按同期银行贷款利率自2014年1月31日起暂计算至2014年8月31日的利息20.8364万元，以后计算至实际付款日。2、判令福祉源公司支付自2014年1月31日起暂计算至2014年5月27日的违约金16.6814万元，以后计算至实际付款日。
被告福祉源公司辩称，一、富士康天成公寓项目、富士康天成公寓4#、5#餐厅项目、富士康天时公寓项目，按双方签订的《结算协议》约定，福祉源公司应扣除工程款506.0019万元。1、2013年1月31日，双方签订富士康天成公寓结算协议第2条约定，在上述待付工程款中应扣除招标交易费2万元、农民工工资保证金16.697万元、社会保险2.894万元、意外保险2.671万元、印花税0.667万元、社会保障费66.8713万元，共计91.8003万元。2、富士康天时公寓结算协议第2条约定，在上述待付工程款中应扣除质保金179.95万元、招标交易费2万元、农民工工资保证金44.98万元、社会保险7.79万元、意外保险7.2万元、印花税1.79万元、社会保障费153.79万元，共计397.5万元。3、富士康天成公寓4#、5#餐厅结算造价一览表中约定，有关社保费10.8936万元执行富士康天成公寓项目结算协议中相关条款，该项目办理手续费用为5.808万元，共计16.7016万元。二、福祉源公司应扣除富士康天时公寓项目审核费673.477687万元。依据郑州市富士康项目建设指挥部生活区第三项目部同意下发的《关于天成、天时公寓预结算的编制规范的通知》第五条第二款的内容，“双方必须据实认真结算，经审核超过双方允许偏差的＋3%-5%，扣除20%为审核费”。在对天时公寓项目进行审计决算时，五建公司虚报预算申报价为9366.001265万元，审定价为5998.612831万元，最终双方签订结算协议时结算价为5998.612831万元。五建公司申报价已远超过允许偏差＋3%-5%，福祉源公司依约扣除20%，即673.477687万元。三、五建公司在施工过程中多次违约，福祉源公司通过监理方多次下发罚款通知，工程交付后出现严重质量问题，给福祉源公司造成损失共计44.397万元，应由五建公司承担。1、2011年10月2日、11月25日，2012年1月9日、2月22日、10月9日，福祉源公司通过监理下发罚款通知，罚款共计8.5万元。2、天成公寓、天时公寓长期存在漏水问题，导致房屋承租方富士康科技集团于2013年8月以邮件告知有710个床位不能使用，直接从租赁费中扣除该费用，造成福祉源公司经济损失达35万元。3、五建公司在施工过程中应承担相应的水电费未支付，福祉源公司代其支付0.897万元。综上，福祉源公司依约应扣除工程项目所涉社保费、手续费、审核费共计1179.479587万元，扣除工程款597.8996万元后，五建公司应退还工程款581.579987万元，并赔偿因违约所造成的损失44.397万元。福祉源公司根本不构成违约，不应承担违约责任，五建公司同时主张违约金及欠款利息违反法律规定。因此，福祉源公司请求驳回五建公司的诉讼请求。
经审理查明，2011年9月7日，发包人福祉源公司与承包人五建公司签订《建设工程施工合同》，约定的主要内容如下：工程名称为天成公寓4#餐厅2862.06㎡、5#餐厅2941.22㎡项目，共计5803.28㎡；工程地点位于郑州市航空港区中原路南、振兴路西；工程内容为施工图所含全部工作施工；合同价款暂估696万元，最终按照清单报价、双方核实价为准。工程款（进度款）支付的方式和时间为基础完成时支付已完三方确认（施工方、监理方、发包方）工程量的85%；主体完成时支付已完三方确认（施工方、监理方、发包方）工程量的85%；工程完工，工程验收合格后已交付使用，按照双方核对的项目总造价支付到总造价的95%，剩余5%做为质保证，到期后无息返还。每次支付工程款时，逾期超过约定支付期限15日（含）之内的，每超过一天，支付承包人应付未付款万分之一的违约金；逾期超过约定支付期15日的每超过一天，支付承包人应付未付款万分之二的违约金；违约金在同批次工程款支付时一并支付。施工期间电费双方签字认可，发包人在同期支付工程款时一次性扣除。
2011年9月26日，发包人福祉源公司与承包人五建公司签订《建设工程施工合同》，约定的主要内容如下：工程名称为富士康天成公寓I标段，工程地点位于郑州市航空港区中原路南、振兴路西，工程内容为施工图内所含全部工作施工（由于项目特殊情况，经指挥部认可，甲方有权根据工程进度随时分包认为必要的项目）；合同价款暂定1679万元，最终按照双方核实价为准，本协议签订后一个月内双方及时核对项目造价。工程款（进度款）支付的方式和时间为主体完工支付到已完工程量造价的80%；内粉结束（打底）外粉（拉毛、找平层）基本结束，付到已完工程量造价的85%；竣工验收合格工程交付使用后10日，付到已完工程量造价的90%；（竣工资料齐全）双方审核确认结算完毕后，如果仍不具备备案交工验收条件，竣工资料提交齐全，确认无误，政府书面同意担保，付到已完工程量造价的95%，否则以政府相关规定办理，付到已完工程量造价的95%，剩余5%为质保金，质保期按国家规定执行，质保期满无质量问题，无息一次性返还。每次支付工程款时，逾期超过约定支付期限15日（含）之内的，每超过一天，支付承包人应付未付款万分之一的违约金；逾期超过约定支付期15日的每超过一天，支付承包人应付未付款万分之二的违约金；违约金在同批次工程款支付时一并支付。施工期间电费若承包人不按时交纳，发包人可在同期支付工程款时一次性扣除。社会保障费按定额规定系数计算，由发包人缴纳到指挥部。
2011年11月26日，发包人福祉源公司与承包人五建公司签订《建设工程施工合同》，约定的主要内容如下：工程名称为富士康天时公寓，工程地点位于郑州市航空港区中原路南、振兴路西，工程内容为施工图内所含全部工作施工（由于项目特殊情况，经指挥部认可，甲方有权根据工程进度随时分包认为必要的项目）；合同价款暂定4817万元，最终按照双方核实价为准，本协议签订后一个月内双方及时核对项目造价。工程款（进度款）支付的方式和时间为主体完工支付到已完工程量造价的80%；内粉结束（打底）外粉（拉毛、找平层）基本结束，付到已完工程量造价的85%；竣工验收合格工程交付使用后10日，付到已完工程量造价的90%；（竣工资料齐全）双方审核确认结算完毕后，如果仍不具备备案交工验收条件，竣工资料提交齐全，确认无误，政府书面同意担保，付到已完工程量造价的95%，否则以政府相关规定办理，付到已完工程量造价的95%，剩余5%为质保金，质保期按国家规定执行，质保期满无质量问题，无息一次性返还。每次支付工程款时，逾期超过约定支付期限15日（含）之内的，每超过一天，支付承包人应付未付款万分之一的违约金；逾期超过约定支付期15日的每超过一天，支付承包人应付未付款万分之二的违约金；违约金在同批次工程款支付时一并支付。施工期间电费若承包人不按时交纳，发包人可在同期支付工程款时一次性扣除。社会保障费按定额规定系数计算，由发包人缴纳到指挥部。
2011年10月25日至2012年3月20日，天成公寓4#、5#餐厅先后经过结构地基与基础、主体及工程竣工验收。2011年8月1日至2011年12月20日，富士康天成公寓I标段1#-6#楼先后经过结构地基与基础、主体及工程竣工验收。2011年8月18日至2011年11月20日，富士康天时公寓1#、2#、3#、5#、6#楼先后经过结构地基与基础、主体及工程竣工验收。
2013年1月31日，发包人福祉源公司、承包人五建公司、见证方郑州富士康项目建设指挥部签订《富士康天时公寓1、2、3、5、6#楼结算协议》，内容如下：1.1、2、3、5、6#楼工程结算造价金额5998.61万元，福祉源公司已向五建公司支付工程款4500万元，下余1498.61万元待付。2.在上述待付工程款中应扣除以下款项后的余款由福祉源公司向五建公司支付：2.1留3%质保金，共计179.95万元，自本协议签订之日起一年后七个工作内结算；福祉源公司在保修期内代五建公司支付的维修费用按实际发生额从质保金中扣除。2.2福祉源公司在补办建设手续时应由五建公司缴纳的招标交易费2万元，农民工工资保证金44.98万元，社会保险7.79万元，意外保险7.2万元，印花税1.79万元，共计63.76万元；此费用最终按照缴纳凭证核对，多退少补，已经支付出具凭证不再扣除。农民工工资保证金经福祉源公司或五建公司申请免于缴纳，福祉源公司必须全额返还五建公司。2.3社会保障费共计153.79万元，若蓝天公寓项目政府支付，天时项目也给按照蓝天给的比例支付；若没有支付，天时项目也不予给支付。3.余款1254.9万元，在五建公司质量维修及时到位且各项竣工资料齐备，并同时开具相应金额发票后，福祉源公司在五个工作日内一次性支付给五建公司。同时，五建公司保证配合福祉源公司的手续办理、竣工验收等工作。4.本协议与原合同相关条款有冲突的，以本协议为准；原合同条款双方履行完职责的应继续按照原合同条款履行完毕。5.在福祉源公司按照本协议支付工程价款后，五建公司保证积极配合进行工程验收；若因五建公司原因未完成工程验收，五建公司自动放弃工程保修金。6.前期发生的签证问题由丙方负责审计解决。9.本协议与原合同具有同等法律效力。10.本协议一式五份，发包人、承包人各执两份，见证人持一份。
2013年1月31日，发包人福祉源公司、承包人五建公司、见证方郑州富士康项目建设指挥部签订《富士康天成公寓I标段1#-6#楼及4#、5#餐厅楼结算协议》，内容如下：1.I标段1#-6#楼工程结算造价金额2191.3万元，6#楼外墙保温、涂料35万元，I标段1#-6#楼工程结算造价金额2226.3万元；4#、5#餐厅暂按双方核对金额支付，最终依据双方结算金额按照协议约定支付到位。福祉源公司已向五建公司支付I标段1#-6#楼工程款1760万元，下余466.3万元待付；餐厅按照双方核对金额支付。2.在上述待付的工程款中应扣除以下款项后的余款由福祉源公司向五建公司再支付：2.1留3%质保金，共计66.789万元，自本协议签订之日起一年后七个工作内结算；福祉源公司在保修期内代五建公司支付的维修费用按实际发生额从质保金中扣除。2.2福祉源公司在补办建设手续时应由五建公司缴纳的招标交易费2万元，农民工工资保证金16.697万元，社会保险2.894万元，意外保险2.671万元，印花税0.667万元，共计24.929万元；此费用最终按照缴纳凭证核对，多退少补，已经支付出具凭证不再扣除。农民工工资保证金经福祉源公司或五建公司申请免于缴纳，福祉源公司必须全额返还五建公司。2.3社会保障费共计66.8713万元，福祉源公司补办手续时交政府建设局管理部门后将余额返还给五建公司，若福祉源公司未缴纳将按定额规定费率全额计取支付五建公司。以上三项合计158.5893万元。3.余款307.7107万元，在五建公司质量维修及时到位且各项竣工资料齐备，并同时开具相应金额发票后，福祉源公司在五个工作日内一次性支付给五建公司。同时，五建公司保证配合福祉源公司的手续办理、竣工验收等工作。4.本协议与原合同相关条款有冲突的，以本协议为准；原合同条款双方履行完职责的应继续按照原合同条款履行完毕。5.4#、5#餐厅决算双方约定在2013年2月19日开始办理，双方确保并在7个工作日内完成，因自己原因未完成决算按对方工程造价决定。6.在福祉源公司按照本协议支付工程价款后，五建公司保证积极配合进行工程验收；若因五建公司原因未完成工程验收，五建公司自动放弃工程保修金。7.前期发生的签证问题由丙方负责审计解决。10.本协议与原合同具有同等法律效力。11.本协议一式五份，发包人、承包人各执两份，见证人持一份。
2013年12月10日，福祉源公司与五建公司共同确认富士康天成公寓4#、5#餐厅工程竣工结算总造价为517.106万元（其中含住房公积金2.4758万元），社保费10.8936万元，共计527.9996万元；有关社会保障费的约定执行富士康天成公寓1#-6#楼结算协议中相关条款。
2013年1月31日、3月27日、10月18日、12月10日，五建公司向福祉源公司移交工程竣工资料和维修完毕的工程。截至2014年1月21日，五建公司已向福祉源公司开具富士康天成公寓I标段1#-6#楼发票2226.3万元、富士康天成公寓4#、5#餐厅发票527.9996万元、富士康天时公寓发票5998.61万元。
2011年7月13日至2014年1月24日，福祉源公司已向五建公司支付富士康天时公寓1、2、3、5、6#楼工程款5590万元；2011年7月27日至2014年1月24日，福祉源公司已向五建公司支付富士康天成公寓1#-6#楼工程款2070万元；2011年10月14日至2014年1月24日，福祉源公司已向五建公司支付富士康天成公寓4#、5#楼工程款495万元；已支付工程款共计8155万元。
福祉源公司提交2011年10月2日至2013年6月9日罚款9.4万元通知单、漏水照片及2013年8月2日的会议记录、富士康关于员工寓租金确认表、2011年9月14日的预结算编制规范通知及2013年1月25日富士康天时公寓5栋楼竣工结算审核报告书等证据，拟证明五建公司在建设施工过程中存在违约行为，福祉源公司通过监理方对其进行罚款；富士康天成、天时公寓房屋在2013年存在漏水问题，五建公司在2014年1月19日将漏水问题维修完毕后交接，被承租方扣除部分租金；在对富士康天时公寓项目进行审计决算时，五建公司虚报预算申报价为9366.001265万元，经审核后双方确定结算价为5998.612831万元，超过双方允许偏差的＋3%-5%，应扣除20%，即673.477687万元。五建公司认为有3份罚款通知系复印件，另3份罚款通知系福祉源公司单方制作的，且其未收到上述6份罚款通知，对所涉罚款不予认可；漏水照片及会议记录系福祉源公司单方制作，已维修完毕后并已移交；富士康关于员工寓租金确认表上面没有五建公司签字或盖章，也系福祉源公司单方制作的，且与本案无关；预结算编制规范通知不属于《建设工程施工合同》约定文件，也系福祉源公司单方制作的，五建公司对该通知不知情也不予认可；对富士康天时公寓5栋楼竣工结算审核报告书的真实性无异议。
另查明，1、五建公司认为富士康天成公寓I标段1#-6#楼工程款为2226.3万元，富士康天成公寓4#、5#餐厅楼工程款为527.9996万元，富士康天时公寓1、2、3、5、6#楼工程款为5998.61万元，工程款总额为8752.9096万元，扣除已付工程款8155万元，剩余工程款为597.9096万元，其仅主张工程款597.8996万元；利息按中国人民银行同期贷款利率计算，违约金按未付款日万分之二计算，均以工程款597.8996万元为基数自2014年1月31日起计算至实际付款日。2、福祉源公司陈述结算协议中所涉招标交易费、农民工工资保证金、社会保险费、意外保险费、印花税、社会保障费约定由其代扣交纳，该款项的收取方和所有方均属政府相关部门，目前正等待政府相关部门交纳通知。
上述事实，有当事人的陈述，《建设工程施工合同》，竣工报告及工程验收报告，工作联系函，工程验收移交单及收条，结算协议，发票，罚款通知单，漏水照片，会议记录，富士康关于员工寓租金确认表，预结算编制规范通知，竣工结算审核报告书及本案庭审笔录等证据证明。
本院认为，五建公司与福祉源公司签订的三份《建设工程施工合同》及结算协议，系当事人真实意思表示，其不违反国家相关法律法规的内容对当事人具有法律约束力，当事人均应按照约定行使权利、履行义务。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《建设工程施工合同》约定社会保障费按定额规定系数计算，由发包人即福祉源公司缴纳到指挥部。2013年1月31日的《富士康天时公寓1、2、3、5、6#楼结算协议》及《富士康天成公寓I标段1#-6#楼及4#、5#餐厅楼结算协议》所涉质保金共计246.739万元，双方约定质保金自本协议签订之日起一年后七个工作日内结算；所涉及招标交易费、农民工工资保证金、社会保险费、意外保险费、印花税、社会保障费等共计322.7197万元，双方约定上述费用应由五建公司交纳，由福祉源公司在补办建设手续时交政府建设局管理部门后将余额返还给五建公司，最终按照缴纳凭证核对，多退少补，已经支付出具凭证不再扣除等内容。截至2013年12月10日、2014年1月21日，五建公司依次向福祉源公司移交工程竣工资料并维修完毕，且足额开具发票，故福祉源公司应当于2014年2月8日前向五建公司支付质保金246.739万元。结算协议中所涉招标交易费、农民工工资保证金、社会保险费、意外保险费、印花税、社会保障费等共计322.7197万元，按《建设工程施工合同》及结算协议的约定，该部分款项应当由福祉源公司向政府管理部门交纳，待其交纳该部分款项后，双方可再另行结算；故五建公司要求福祉源公司支付该部分款项，本院不予支持。因此，工程款总额为8752.9096万元，扣除已支付工程款8155万元，再扣除结算协议中所涉招标交易费、农民工工资保证金、社会保险费、意外保险费、印花税、社会保障费等共计322.7197万元，剩余工程款（含质保金）为275.1899万元（其中，工程款为28.4509万元，质保金为246.739万元），福祉源公司应当向五建公司支付该工程款。《建设工程施工合同》约定逾期超过约定支付期15日的每超过一天，发包人支付承包人应付未付款万分之二的违约金等内容。在2014年2月8日前，福祉源公司未向五建公司支付工程款28.4509万元，存在违约行为，其应当向五建公司支付违约金。违约金以工程款28.4509万元为基数，按日万分之二自2014年2月9日起计算至实际付款之日，本院予以支持。《建设工程施工合同》约定剩余5%为质保金，质保期按国家规定执行，质保期满无质量问题，无息一次性返还等内容，即福祉源公司应向五建公司无息支付质保金246.739万元。另外，结算协议也未约定对剩余工程款还需要支付利息；故五建公司请求福祉源公司支付利息的诉讼请求，不符合合同约定，本院对其该项诉讼请求不予支持。
当事人对自己反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。2011年10月2日至2013年6月9日罚款9.4万元的通知单，系福祉源公司单方制作，五建公司以未收到上述6份罚款通知为由而不予认可。漏水照片及2013年8月2日的会议记录系福祉源公司单方制作，且五建公司将漏水问题已维修完毕并移交。富士康关于员工寓租金确认表上面没有五建公司签字或盖章，也系福祉源公司单方制作的，与本案无关。2011年9月14日的预结算编制规范通知系福祉源公司单方制作的，未经五建公司认可，且双方在2013年1日31日的结算协议中对工程款数额已共同进行确认，故福祉源公司辩称应扣除富士康天时公寓项目审核费673.477687万元不符合合同约定。五建公司在施工过程中应承担相应的水电费，福祉源公司辩称其代付电费0.897万元，但未提交相应的证据予以证明。因此，本院对福祉源公司的辩称意见均不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告郑州福祉源置业有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告河南五建建筑工程有限公司支付工程款275.1899万元。
二、被告郑州福祉源置业有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告河南五建建筑工程有限公司支付违约金（违约金以工程款28.4509万元为基数，按日万分之二自2014年2月9日起计算至实际付款之日）。
三、驳回原告河南五建建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
案件受如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费56279元，财产保全费5000元，共计61279元，由原告河南五建建筑工程有限公司负担34929元，被告郑州福祉源置业有限公司负担26350元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 潘龙峰
人民陪审员 王法文
人民陪审员 闫合国
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 高 阁