江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连民终字第01585号
上诉人（原审原告）卢长城。
委托代理人陆映彬，江苏和济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）姜洪成。
委托代理人何守林，江苏中瀛律师事务所律师。
上诉人卢长城因与被上诉人姜洪成民间借贷纠纷及担保合同纠纷一案，不服连云港市新浦区人民法院（2013）新民初字第5487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，卢长城因向姜洪成售酒，二人认识并熟悉，后姜洪成因工程缺资金向卢长城借款。2011年8月31日，由姜洪成作为担保人，借款人孙飞中向卢长城借款15万元，并出具借条一张，载明：今借到卢长城现金壹拾伍万元整，两个月之内还清，若过期不还，自愿按每天伍仟元罚款给卢长城作为赔偿损失。借款人孙飞中、担保人姜洪成在借条上签字确认。经双方确认，该15万元的利息由姜洪成支付。2012年1月6日，姜洪成向卢长城借款33万元，并出具借条一张，载明：今借到卢长城现金叁拾叁万元整，定于2012年3月20日归还，如逾期不还，我自愿承担每天壹仟元作为给卢长城赔偿违约一切损失。后由卢长城向姜洪成出具证明一份，内容为：关于姜洪成借条，除①壹张壹拾伍万元整，②壹张叁拾叁万元正，③二张酒款欠条外，其它关于姜洪成、赵永平、黄爱平之借条作废。特此说明。
2012年12月16日，双方制定了还款计划一份，载明：今欠到卢长城现金捌拾柒万元整，定于2012年12月底前归还叁拾万元整，余款于年底前归还。姜洪成签字确认。关于该份还款计划，卢长城自述87万元借款是由案外人赵永平、黄爱平之前借卢长城的由姜洪成担保的借款，以及姜洪成自己的借款，加上制定还款计划当天给姜洪成的部分现金组成的该笔借款。姜洪成对此予以否认，认为卢长城所述的不是事实，该87万元是由双方确认的48万元借款加上高利息组成的，不是真实的借款。卢长城未提供87万元借款的原始借条和款项交付凭证。另查明，卢长城于2012年12月19日用自己的中国银行卡为姜洪成为法定代表人的连云港苏欧建筑装饰工程有限公司刷卡46000元，姜洪成于第二日即2012年12月19日向卢长城建行卡内存入现金5万元，并注明用途为工程款。姜洪成于2013年2月23日向卢长城的银行卡存入现金7000元。卢长城于2013年5月21日用自己的中国银行卡为姜洪成为法定代表人的连云港苏欧建筑装饰工程有限公司刷卡50017元，姜洪成于第二日即2013年5月22日向卢长城银行卡内存入现金5万元。
原审法院认为，1、关于借贷纠纷，姜洪成向卢长城借款，双方之间形成的借贷关系合法有效，应受法律保护，姜洪成在约定的借款期限内未能归还借款，构成违约，依法应当承担民事责任。故对卢长城要求姜洪成偿还借款本金及利息的诉讼请求，法院予以支持。关于借款数额，经审理查明，姜洪成只认可其中的33万元，对于另外的87万元借款予以否认，认为87万元是双方达成的还款计划，是本金加利息计算出来的数额，不是真实的借款数额，并要求卢长城提供款项交付凭证。卢长城自述该87万元是由以前姜洪成及由其担保的案外人赵永平、黄爱平的借款，加上签订87万元还款计划当日给付的部分现金组成的，但未能提供原始借条和款项交付凭证等证据证明自己的主张。根据法律规定，当事人基于借贷关系主张返还借款的，应当对借贷合意和款项交付等要件事实承担举证责任，没有证据的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于利息，双方约定借款到期后违约金为每天壹仟元作为赔偿，不符合法律规定，现卢长城主张自逾期之日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算利息，符合法律规定，法院依法予以支持。2、关于担保责任，经审理查明，因案外人孙飞中未按约定向卢长城还款，姜洪成自愿为上述借款提供连带保证，应对借款本金及利息承担连带保证责任。关于利息，经双方确认，该15万元的利息由姜洪成支付到2012年1月6日，双方未明确约定借期利息，但约定了逾期按每天伍仟元作为赔偿损失，超出中国人民银行同期贷款利率四倍部分不予保护，故利息应自2012年1月7日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。姜洪成在承担担保责任后，有权向债务人追偿。3、关于还款10.7万元，经审理查明，姜洪成于2012年12月19日向卢长城还款的50000元是用于偿还前一天姜洪成刷卢长城中国银行卡的46000元，多出的4000元可用于冲抵其他借款；姜洪成于2013年5月21日向卢长城还款的50000元是用于偿还前一天姜洪成刷卢长城中国银行卡的50017元。经对账，剩余还款共计10983元。根据法律规定，债务人所还款项不足以清偿其对同一债权人所付的数笔借贷债务的，应当优先抵充已到期的债务，并且当事人没有约定的，应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。姜洪成偿还卢长城的10983元应依照上述顺序抵充先到期的15万元借款本息。还款全部用于冲抵利息，冲抵后的利息应自2012年4月19日起以本金150000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。原审法院遂判决：一、姜洪成于判决生效之日起十日内偿还卢长城借款本金330000元及利息（利息自2012年3月21日起至判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）。二、姜洪成对案外人孙飞中欠卢长城的借款本金150000元及利息承担连带保证责任（利息自2012年4月19日起至判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算），于判决生效之日起十日内给付卢长城。三、驳回卢长城的其他诉讼请求。
上诉人卢长城不服上述判决，向本院提起上诉称，1、涉案87万元借款，由案外人赵永平、黄爱平作为借款人，被上诉人姜洪成作为担保人的借款及部分现金形成。连同已经判决的15万元和33万元，姜洪成共计借款135万元。综上，请求二审法院依法改判姜洪成还款135万元及同期银行贷款利率4倍利息。2、一二审诉讼费等由被上诉人姜洪成承担。
被上诉人姜洪成答辩称，87万元是双方达成的《还款计划》，是先前借款15万元和33万元加利息计算出来的数额，不是真实的借款数额，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，2012年12月16日，上诉人卢长城与被上诉人姜洪成共同制定了《还款计划》一份。还款计划载明：今欠到卢长城现金捌拾柒万元整，定于2012年12月底前归还叁拾万元整，余款于年底前归还。（还款计划）姜洪成。该87万元欠款被上诉人姜洪成未予偿还。
原审法院查明的其他基本事实清楚，本院予以确认。
本院在二审审理中，经当庭归纳并经双方当事人认可，本案二审审理的争议焦点确认为：2012年12月16日还款计划涉及的87万元借款系由2012年1月6日33万元、2011年8月31日15万元两笔借款本金及利息组成，还是另外新的借款。
本院认为，在一审诉讼中，卢长城作为原审原告，以15万元、33万元两张借条及87万元还款计划主张姜洪成应当还款135万元及其利息。经一审判决，姜洪成应偿还借款33万元及其利息，并为其担保的15万元及利息承担保证责任。对87万元借款是否应当偿还，一审认为，因卢长城未提供借贷合意和款项交付等证据，应当承担举证不能的后果，故而未支持其诉讼请求。
本院在二审审理询问上诉人，其在解释2012年12月25日卢长城证明中“关于姜洪成、赵永平、黄爱平的借条作废”原因时，陈述形成新的借条，即还款计划。由此本院认为，该还款计划所涉款项系对姜洪成、赵永平、黄爱平所欠卢长城款项汇总形成，该款与本案另两笔15万元、33万元借款并无关联，也并非如姜洪成辩解的系由15万元、33万元借款本金及高额利息形成。故而对该汇总形成的借款，一审以缺乏借款合意和没有支付凭证未予认定有所不当，本院予以纠正。上诉人卢长城上诉理由与本院二审查明的事实相符，本院予以采信。
综上，原审法院认定事实有误，判决不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下：
一、维持连云港市新浦区人民法院（2013）新民初字第5487号民事判决第一、二、三项。即姜洪成于判决生效之日起十日内偿还卢长城借款本金330000元及利息（利息自2012年3月21日起至判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）；姜洪成对案外人孙飞中欠卢长城的借款本金150000元及利息承担连带保证责任（利息自2012年4月19日起至判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算），于判决生效之日起十日内给付卢长城；驳回卢长城的其他诉讼请求。
二、被上诉人姜洪成在本判决送达起十日内偿还卢长城借款本金87万元及利息（利息自2013年2月9日起至判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。
三、驳回上诉人卢长城的其他诉讼请求。
一审案件受理费19010元、保全费5000元；二审案件受理费19010元，共计43020元（卢长城已预付），由姜洪成负担。（一二审案件受理费、保全费共计43020元，姜洪成在履行上述还款时一并给付卢长城）。
本判决为终审判决。
审 判 长 安述峰
审 判 员 谭晓春
代理审判员 刘亚洲
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 马腾跃
律条文附录
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。