湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂黄石中民二终字第00008-1号
上诉人（原审被告）柯中强，男，1962年12月24日出生，汉族，个体业主。
委托代理人张金民，湖北华全律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄石嘉禾家居有限公司。
法定代表人陈睿，系该公司总经理。
委托代理人刘太平，湖北鸣伸律师事务所律师。
上诉人柯中强因建设工程施工合同纠纷一案不服大冶市人民法院（2013）鄂大冶民初字第01331号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年元月6日公开开庭审理了本案。上诉人柯中强的委托代理人张金民、被上诉人黄石嘉禾家居有限公司的委托代理人刘太平到庭参加了诉讼。现对本案无争议部分审理终结。
原审判决认定：2012年4月26日，黄石嘉禾家居有限公司与柯中强签订了一份《建筑装饰工程施工合同》，约定：黄石嘉禾家居有限公司承包柯中强经营的大冶市喜尔顿茶楼的装修装饰工程，按照柯中强提供的图纸施工，工期为100天，合同总价款为427万元。双方同时还对工期顺延及违约责任等作了详细约定。同日，双方又签订了《大冶云顶喜尔顿酒店装修合同附件》（以下简称《附件》），对之前的合同价款调整为包干价430万元，并约定如工程需要变更，对改动后的工程量需双方认可，同时对付款方式进行了商议：即，柯中强在合同签订次日支付黄石嘉禾家居有限公司工程款100万元，开工之日起第50日支付工程款100万元，工程完工合格三日内支付工程款80万元，剩余工程款150万元在工程竣工验收合格后一年内每月支付工程款12.5万元，一年内付清。《附件》还对双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，黄石嘉禾家居有限公司组织施工。在施工过程中，因该装修工程未报有关主管部门审批，被大冶市城市管理局和大冶市规划建设局勒令停工。同时在施工期间，黄石嘉禾家居有限公司根据柯中强提供的工程增减部分的图纸对合同约定的工程量进行了部分变更，其增加部分的工程量价款为854922.20元，减少部分的工程量价款为48422元。工程竣工后，黄石嘉禾家居有限公司于2012年10月9日将工程增项单、工程减项单送达给了柯中强，并约定同月13日双方进行签字确认。同日，黄石嘉禾家居有限公司还向柯中强送达了工程竣工验收单，声明其已按合同要求整体装修完工（含基础部分、水、电、空调、家私等），工程项目经验收合格，达到验收标准。柯中强在该工程竣工验收单上签字认可。在施工过程中，黄石嘉禾家居有限公司于2012年4月27日、6月18日、6月28日、10月10日、11月12日、12月27日、2013年元月10日、2月2日，分别收到柯中强支付的工程款100万元、50万元、50万元、44.408万元、12万元、13万元、12.5万元、12.5万元，合计294.408万元。同时，黄石嘉禾家居有限公司于2012年12月27日向柯中强发出函件，同意赔偿因热水器安装给其造成损失6万元。后黄石嘉禾家居有限公司向柯中强催讨下欠的工程款，柯中强以工程质量存在问题为由拒付，因而成诉。诉讼中，柯中强向原审法院提出申请，要求对工程质量及增加部分的工程量及价款进行司法鉴定，但未依法缴纳鉴定费用。
另认定：柯中强经营场所在工商部门登记的名称为大冶市喜尔顿茶楼。
原审判决认为：双方签订的《建筑装饰工程施工合同》及《附件》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，属有效合同，故对双方具有法律约束力。黄石嘉禾家居有限公司依约完成了合同义务，柯中强应支付相应的工程价款。对于双方在诉讼过程中存在分歧的问题，法院作了如下评判：1、关于工程验收问题。黄石嘉禾家居有限公司和柯中强虽然在合同中约定验收由双方确认、第三人验收，但柯中强在2012年10月9日黄石嘉禾家居有限公司向其出具的工程竣工验收单上签字，应视为双方对工程验收约定的变更，且该工程柯中强已经接受并投入使用，该工程应视为合格。2、关于增减工程量部分及价款的认定问题。黄石嘉禾家居有限公司根据柯中强提交的工程增减部分的图纸进行了装修，且事后向柯中强提交了增减部分的工程量及价格表，虽约定双方于2012年10月13日签字确认，事后柯中强并未签字确认，但亦未提出异议。柯中强在诉讼中提出此部分工程量及价款进行鉴定，但未依法缴纳鉴定费用而放弃鉴定，应视为柯中强对黄石嘉禾家居有限公司提交的增减部分工程量及价款的认可，即：黄石嘉禾家居有限公司增加部分工程量的价款为85.4922万元，减少部分工程量的价款为4.8422万元。3、关于黄石嘉禾家居有限公司违约导致延误工期给柯中强造成损失的问题。柯中强认为黄石嘉禾家居有限公司延误工期的天数为66天（按柯中强主张延误工期的计算方法实际应为65天），黄石嘉禾家居有限公司主张因该装修工程未报送有关主管部门审批被勒令停工12天应予扣减工期，但提供的证据不足，不予认定。黄石嘉禾家居有限公司提出根据主合同工程量及价款的比例，对增减项部分应相应增加工期的主张，符合有关法律规定，且双方在合同中约定因设计变更，工期相应顺延，故对黄石嘉禾家居有限公司该项主张予以支持，增项部分工程量工期相应增加19天。故法院确认黄石嘉禾家居有限公司延误工期的天数为46天，其给柯中强造成的损失为：房租105376.80元（2988㎡×23元／㎡？月÷30×46天）、物业费6175.30元（49000元／年÷365天×46天）。至于电梯费、水电费、垃圾处理费和人工工资等，因大冶市喜尔顿茶楼尚未营业，故不予支持。4、关于违约责任问题。柯中强没有按照约定支付工程款，依约应当承担违约责任，即按合同约定的付款期限之次日起按中国人民银行规定的同期贷款利率计算利息。因黄石嘉禾家居有限公司在诉讼中只主张利息损失45122元，系其对自己民事权利的处分，法院予以认定和支持。黄石嘉禾家居有限公司延误工期，亦应承担相应的违约责任，即按合同约定每天承担违约金1000元，计46000元。5、关于维修费用的问题。柯中强要求黄石嘉禾家居有限公司承担维修费用25702元，并要求双倍承担违约金51404元，虽然其提供了证据，但该证据不足以证明其主张，不予支持。黄石嘉禾家居有限公司在诉讼中承诺根据合同之约定，在柯中强支付相对应的工程款后在保修期内履行保修义务，且同意承担电梯维修费180元，应予认定。6、关于工程款的给付期限问题。黄石嘉禾家居有限公司在起诉时，虽有部分工程款尚未到偿付期限，但在诉讼过程中，工程款给付期限已全部届满，故黄石嘉禾家居有限公司要求柯中强偿付差欠的全部工程款正当合法，应予以支持。综上所述，柯中强应支付下欠黄石嘉禾家居有限公司的工程款及利息2147542.20元，扣减黄石嘉禾家居有限公司因违约应支付给柯中强的违约金即赔偿损失157732.10元，两相冲抵后，柯中强还应支付黄石嘉禾家居有限公司工程款及利息1989810.10元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百七十五条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、柯中强在判决生效后三十日内向黄石嘉禾家居有限公司支付工程款及利息计1989810.10元；二、驳回黄石嘉禾家居有限公司其他诉讼请求。
宣判后，柯中强不服，其上诉提出原审判决实体上存在对工程价款实行包干价的事实只字不提，对增减工程量及其价款的事实认定不清、证据不足，对利息损失、违约赔偿、延期损失、维修费用认定有误等主要问题；程序上违法（主要是送达程序不合法、原审法院受理本案不符合法律规定）等上诉理由，请求撤销原判，指令其他法院审理本案或依法改判。
二审经审理查明：双方均同意合同项内的工程按照合同约定包干价430万元予以结算。
本院认为：一、关于程序上的问题。第一，法院受理案件后向当事人送达相关诉讼文书的目的是为了让当事人能够及时了解争端缘由并为诉讼准备以维护己方的合法权益。本案中，原审法院向柯中强主要营业场所大冶市喜尔顿茶楼送达起诉状副本等诉讼文书并没有违反法律的规定，代收人事后也向柯中强转达了相关的诉讼文书，柯中强即知晓此诉讼，并随后积极应诉，对其诉讼权利没有实质影响。故原审法院送达合法。第二，柯中强申请原审法院合议庭成员回避的理由是黄石嘉禾家居有限公司的法定代表人陈睿曾系原审法院的干警，其父亲曾担任原审法院的院长，上述事由可能影响案件的公正审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条规定，柯中强的申请事由不符合法定情形。原审法院依照法律的规定作出决定书和复议决定书，驳回柯中强的申请并无不当。综上，柯中强提出原审判决程序违法的上诉理由不能成立。
二、关于实体上的问题。柯中强和黄石嘉禾家居有限公司对合同项内的工程款按照430万元包干价结算以及双方对支付和收取金额300.408万元并没有异议，存有分歧的是增减工程量及工程款认定等其他问题。而上述争议问题与合同项内的工程包干价430万元审理可以分开。原审判决对此节事实认定正确，应予以维持。鉴于柯中强约定合同项内工程款包干价430万元支付期限目前均已届至，且黄石嘉禾家居有限公司下欠诉争工程施工的农民工工资等客观现实，年关将近，农民工的血汗钱如果无着落，一方面会扰乱市场秩序，不利于诚信社会的构建，影响行业的健康发展，另一方面涉诉工程施工的农民工合法权益得不到有效保护，家庭赖以生存的经济基础有所动摇，其目前生活亦会受牵连，来年生活安排和子女教育、医疗费用将受影响，农民扩大再生产的希望破灭，不利于社会稳定。故对于双方没有争议部分，本院先行判决。对于有争议的部分，即柯中强提出的增减项对应的工程款如何结算、黄石嘉禾家居有限公司延误工期给其造成损失大小、违约责任的承担、维修费用认定等问题以及案件一、二审受理费用等，本院将在（2014）鄂黄石中民二终字第00008-2号裁判文书中进行评判和裁决。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百五十三条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，就本案没有争议部分先行判决如下：
维持大冶市人民法院（2013）鄂大冶民初字第01331号民事判决中关于合同项内工程余款部分判决，即：柯中强在本判决书生效后五日内支付黄石嘉禾家居有限公司合同项内余下的工程款129.592万元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘红斌
审 判 员 郭生俊
代理审判员 南又春
二○一四年元月八日
书 记 员 黄显珠