广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑二终字第217号
原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯某（曾用名冯明阳），男，1988年11月3日出生，汉族，高中文化，住广东省云安县。2013年10月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人赵某，男，1968年9月15日出生，汉族，初中文化，住广东省佛山市南海区。2013年10月10日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人赵某、冯某犯故意伤害罪一案，于2014年5月21日作出（2014）佛城法刑初字第280号刑事判决。原审被告人冯某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年3月28日21时许，被告人赵某因赌博问题与被害人谭某甲发生争执，于是叫来被告人冯某和冯某甲（已判刑）帮忙打架。后赵某、冯某、冯某甲持刀在佛山市禅城区佛山大道东海国际工地士多店附近，将被害人谭某甲以及梁某乙、梁某丙砍伤。经法医鉴定，谭某甲的损伤程度属轻伤，梁某丙的损伤程度属轻微伤。经法医初步鉴定，梁某乙的损伤程度为轻伤以上（待复查）。
同年10月10日14时许，民警在佛山市南海区桂城街道御景苑门口将被告人赵某抓获归案。同月19日14时许，民警在深圳北站A2出站口处将被告人冯某抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人谭某甲的陈述及辨认笔录。陈述主要内容为：2013年3月28日22时许，我在东海国际工地（位于佛山市禅城区佛山大道）士多店门前喝啤酒看别人打牌赌钱。期间我的一名工友与一个男子不知何事争吵了起来，我一时冲动也帮工友骂对方，双方越吵越厉害。后该男子转身离开，大约一分钟后该男子拿着一把长约70公分的西瓜刀怒气冲冲地向我走过来，身后还跟着两名男子，我意识到危险，就急忙拿起身边的木耙抵抗。对方三名男子把我围住，其中一名男子抢夺我手中的木耙，那名持西瓜刀的男子就举刀砍到我左脚脚踝处，我跌倒在地，该持刀男子又继续砍伤我右大腿。此时对方一名男子又拿一张被子把我整个人盖上，在我看不见的时候，该持刀男子又把我左手的中指、无名指、尾指砍伤，我晕了过去，后被人送到医院救治。在医院苏醒过来后，我才知道我的一个工友“广西仔”当时想来帮我，也被砍断了左手大拇指。
被害人谭某甲辨认出赵某就是伙同另外两名男子一起用西瓜刀将其砍伤的男子，辨认出冯某甲也是参与砍伤其的男子之一。
2.被害人梁某丙的陈述。主要内容是：2013年3月28日21时许，我当时在佛山市禅城区佛山大道东海国际工地宿舍里，听说士多店门口有人打架，就去看热闹。去到后，我看见我老乡梁某乙和“三叔”正与另外三名男子在打架，那三名男子中一人持刀，一人拿着木棍。我在看热闹的过程中，左边腰背部无缘无故被打架的人砍了一刀，但我不知道是谁砍伤我的，因当时场面很混乱。在医院治疗时，我碰见梁某乙和“三叔”，他们也受伤了。
3.被害人梁某乙的陈述及辨认笔录。陈述主要内容是：2013年3月28日21时许，我在佛山市禅城区佛山大道东海国际工地宿舍里睡觉时，突然听到外面有争吵声。当我闻声走到工地士多店附近时，看见工友“三叔”（谭某甲）正和三名男子打架，其中一男子持西瓜刀。我赶忙上前去劝架，而此时“三叔”已被打倒在地，那名持西瓜刀的男子向“三叔”的腿部连砍了几刀，接着该男子又向我砍来，我情急之下用左手抵挡，结果我的左手拇指被砍了下来，我忍痛捡起断指往工地外跑，并叫工友送我去医院。持刀伤人的男子是工地做大理石生意的，平时驾驶一辆粤Y×××××的红色东风日产小车。
被害人梁某乙辨认出被告人赵某就是伙同另外两名男子一起用西瓜刀将其和“三叔”砍伤的男子。
4.证人李某甲的证言（案发工地士多店老板）。主要内容是：2013年3月28日21时许，我在士多店里听见店外打牌的人吵了起来，说有人打架，于是我站在店门边看发生了什么事情。这时我看见不远处有三四个男子打另一男子。后我看见“三叔”往我士多店方向跑过来，好像有人追赶他。等我再出去看时，看见“三叔”去追一个拿类似刀的人，但没有追上，还摔了一跤，他就来到我士多店叫我送他去医院，说是他的手受伤了。我送“三叔”到医院后，看到另外有个受伤的人在医院，但打架时我没看见他。当时情况很混乱，具体的我没看清楚。
5.证人罗某甲的证言及辨认笔录。证言主要内容是：2013年3月28日21时许，我在东海国际工地士多店内打麻将，我丈夫谭某甲在旁边和别人玩牌。突然听到我丈夫谭某甲与一男子发生争吵，与我丈夫发生争吵的灰衣男子在士多店门口大声叫“拿工具，拿刀过来”，并从他宿舍拿了一把长约40cm的水果刀，另有白衣男子手持一条棍和一黑衣男子也一起过来。之后灰衣男子就用刀砍我丈夫，持棍男子也棍打我丈夫，没留意到黑衣男子是否有动手，他们打了一阵之后就逃离了现场。我丈夫的手、脚和臀部多处被砍伤，一名与我丈夫比较熟的工友上前劝架时也被砍伤。
证人罗某甲辨认出被告人冯某就是持棍殴打其丈夫谭某甲的白衣男子，辨认出冯某甲就是伙同另外两名男子持西瓜刀和铁棍等物打伤谭某甲和同事的男子之一。
6.证人韦某甲的证言及辨认笔录。证言主要内容是：2013年3月28日21时许，我在东海国际工地士多店内看人打麻将，在一旁玩“三公”的人不知为何发生了口角。10多分钟后，我听到有一名男子大声叫“打架，拿东西”。于是大家就从士多店里面走出来，我刚到门口就看到三名男子，其中一名男子手持西瓜刀、一男子手持菜刀。这时“三叔”手里拿着一个竹耙站在士多店门口，看到对方手里有刀，就将竹耙举了起来，持西瓜刀的男子就举刀向“三叔”身上砍，而另外一名染发男子也拿了菜刀举起来准备砍“三叔”，结果被另一名染发男子抢了过去，并对着“三叔”的双手砍去，“三叔”转身想离开，结果被晾晒的一张被子挡住并包在身上，之后该三名男子就冲上去围着“三叔”用西瓜刀及拳脚殴打了两、三分钟，后驾驶一辆小汽车离开。一名叫“阿云”的工友也被对方用西瓜刀砍伤了腰，但我不知道“阿财”是怎样被砍伤的。
证人韦某甲辨认出被告人赵某就是持西瓜刀的男子，被告人冯某就是拿菜刀的男子，冯某甲就是开始拿菜刀的男子。
7.同案人冯某甲的供述。主要内容是：2013年3月28日21时许，我在佛山市禅城区东海国际工地睡觉，听到我老板赵某因为赌博问题与他人吵架，后赵某冲进宿舍叫我去打架，并给我一把菜刀，出去宿舍后赵某从他的小车中拿出一把西瓜刀，我跟随他来到工地外面的空地处，当时工友冯某也在那里。这时“七叔”跑过来，他一看见我们就拿起一把木耙，向赵某打过来，冯某上前拦住木耙，我就拿出菜刀想砍“七叔”，但冯某夺去我手中的菜刀向“七叔”抓着木耙的双手砍去，“七叔”随即跌倒在地，赵某就拿西瓜刀向“七叔”腿部连砍了四、五刀。此时有四、五名男子赶过来想帮“七叔”，冯某就将手中的菜刀向这些人扔去，不知有无扔中人。对方几名男子手持木棍想帮“七叔”打赵某，冯某就捡起赵某掉在地上的西瓜刀向对方砍去。之后这些人急忙散开逃跑，我和冯某、赵某一直紧追这些人到工地士多店处，我们三人拿凳子向对方扔去，冯某用西瓜刀向对方挥砍，对方也向我们扔凳子。双方相持了约两分钟，赵某叫我们快走，于是我们三人就分头逃跑了。
同案人冯某甲对案发地点进行了辨认与指认。
8.法医学人体损伤程度鉴定意见书、法医损伤检验证明。证实被害人谭某甲的损伤程度属轻伤，被害人梁某丙的损伤程度属轻微伤。
9.抓获经过。证实两被告人的归案经过，均无自首及立功情节。
10.户籍证明。证实两被告人的身份情况，未发现其有前科。
11.刑事判决书。证实同案人冯某甲就同一犯罪事实于2013年12月12日被广东省佛山市禅城区人民法院以犯故意伤害罪判处有期徒刑一年十个月。
12.被告人赵某在侦查阶段的供述、辩解及辨认笔录。主要内容是：2013年3月28日21时许，我因为赌博问题与“三叔”（谭某甲）发生争执，对方扬言要拿刀砍我，然后他冲进工地厨房内去拿刀的样子。于是我回到休息的工棚找我的工仔出来帮忙，对冯铭扬和冯某甲说“快点出来，要打架了，‘三叔’要砍我！”随后我就拿起靠近宿舍窗台的一把菜刀想冲出去，结果被冯某甲从我手中夺去菜刀。我们三人一起冲出去，途中我又从我的小车后座处拿出一把西瓜刀。当我们三人走至士多店附近的空地时，遇见“三叔”手举一把约2米长的木耙想打我，他后面还跟着五、六名同伙。冯铭扬和冯某甲见状就上前抓住“三叔”向我打过来的木耙，同时“三叔”的同伙也拿起木方和木凳向我们打来，我见状就举起西瓜刀乱舞想吓退他们，混乱中冯某甲可能被“三叔”打到了，一气之下持刀砍向对方，但不知有没有砍到。之后“三叔”用木耙打伤我的左肩后部，我于是持刀向“三叔”砍去，“三叔”在持木凳挡我刀时摔倒在地，然后我乘机朝他腿部胡乱砍了两、三下。之后我就叫冯铭扬和冯某甲快跑，于是我们三人驾车逃离现场。
被告人赵某对案发现场进行了辨认与指认。
13.被告人冯某的供述及辩解。主要内容是：2013年3月28日21时许，我和工友冯某甲在东海国际工地工棚内听到外面很吵，赵某回了一趟宿舍，我和冯某甲就跟着出去看一下。到士多店门口时看到“三叔”在找东西应该是想打架，于是冯某甲回宿舍拿菜刀，赵某去他车上拿西瓜刀。“三叔”用木方打了一下我左肩，接着继续用木方去打持西瓜刀的赵某，对方还有几名男子也用木方打赵某，赵某就持刀在他们面前乱舞，之后我拿了赵某手中的西瓜刀追着“三叔”到士多店门口，并在他面前乱舞了几下。之后我的刀脱手掉在地上，这时“三叔”就用玻璃瓶和凳子砸我，于是赵某就捡起西瓜刀追“三叔”，在跑的过程中“三叔”摔倒在地上，赵某就用刀砍了“三叔”的手脚几刀，之后赵某叫我们快跑，于是我们驾车逃离现场。冯某甲也参与了打架，他有拿菜刀出来。
被告人冯某对案发地点进行了辨认与指认。
根据上述事实和证据，原审判决认为，被告人赵某、冯某故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，作出如下判决：
一、被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月。
二、被告人冯某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
宣判后，原审被告人冯某上诉提出：引发本案双方都有过错，且对方先动手，其行为属于防卫过当，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人冯某、原审被告人赵某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人冯某提出的上诉意见，经查，根据被害人谭某甲、梁某丙、梁某乙的报案陈述和证人李某甲、罗某甲、韦某甲的证言和原审被告人赵某、同案人冯某甲的供述，均证实本案是双方因赌博问题产生争执后互相斗殴而引发，期间虽然被害人谭某甲有手持木耙进行殴打的行为，但上诉人一方在其生命并未受到严重和紧迫的威胁的情况下即使用杀伤性明显较大的刀具，其行为不具有防卫的正当性和紧迫性，且上诉人等人在追打被害人谭某甲并致谭倒地后仍对谭继续进行殴打，反映了上诉人等人在主观上有积极主动伤害他人的故意。因此上诉人冯某的行为不具备防卫性，对其伤害他人并致一人轻伤，一人轻微伤的行为依法应认定为故意伤害罪。原审判决根据上诉人冯某的犯罪事实、性质和社会危害程度，在法定刑幅度内对其作出的量刑适当。故上诉人冯某所提其行为属于防卫过当，原判量刑过重的上诉意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人冯某、原审被告人赵某无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 路红青
审 判 员 吴文波
代理审判员 刘辉华
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 区志滨