西安市长安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民初字第00107号
原告但某某。
委托代理人郭某、闫某，法律工作者。
被告马某某。
委托代理人张某，律师。
委托代理人杨某。
被告某保险公司。
负责人赵某，系该支公司总经理。
委托代理人刘某，律师。
被告谌某某。
本院于2012年10月15日立案受理了原告但某某诉被告马某某、某保险公司（下同某保险公司）、谌某某道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告但某某及其委托代理人闫某；被告马某某之委托代理人张某；被告某保险公司法定代表人之委托代理人刘某；被告谌某某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告但某某诉称：2012年5月22日3时许，王某驾驶陕某东风客车（车载谌某某、谌某、李某、舒某、程某及他）沿包茂高速由南向北行驶，与前方马某某驾驶的车辆追尾，致他受伤。经交警大队对事故责任认定，他无责任。他与诸被告就赔偿问题协商未果，故起诉要求上列被告赔偿医疗费8353元、住院伙食补助费360元、误工费9000元、护理费1500元、交通费500元，以上总计19713元。
被告马某某承认交通事故发生属实。但辩称：王某驾驶车辆追尾他驾驶的车辆造成交通事故，公安交警大队认定他负事故次要责任不当，对交通事故责任认定有异议。原告但某某的损失应由某保险公司在交强险限额内优先赔偿，超出交强险赔偿范围的部分，应根据事故责任认定，他仅承但20%的赔偿责任。他承担的赔偿数额，只要不超过30万元，即应由某保险公司根据商业保险合同的约定代替他进行赔偿。对原告但某某主张的医疗费、住院伙食补助费均无异议；误工费认可一个月2000元；护理费无医嘱不予认可；交通费未提供有效证据不予认可。庭审后提交的代理词，对原告但某某主张的各项费用与上述辩称意见部分有出入。
被告某保险公司承认肇事车辆在他公司投保交强险及商业险。但辩称：原告但某某乘坐车辆追尾他公司的保险车辆，追尾车辆理应负事故全部责任，但公安交警大队却认定被追尾车辆负事故次要责任，故对责任认定有异议。要求法院驳回原告但某某诉讼请求。又称，倘若保险责任成立，交强险应当在项下限额内赔偿，同时应考虑伤亡人员在交强险限额内的合理分配。商业险医疗费应在基本医疗保险范围内核定。诉讼费、鉴定费他公司不负担。对原告但某某主张的住院医疗费5149.7元无异议，门诊医疗费3203.3元认可票据记载金额并应有相关医嘱；住院伙食补助费认可住院期间6天，每天30元；误工费认可10天，每天50元；护理费认可10天，每天50元；交通费以未提供有效票据为由不予认可。
被告谌某某对交通事故责任认定及事故造成原告但某某损伤无异议；对原告但某某主张的医疗费无异议。但辩称：原告但某某一直在外打工，无固定收入，其住院由其母亲及亲朋护理，其母五十多岁，家庭妇女，亲朋亦系打工族，无固定收入。原告但某某出院后乘车赴潼关，西安到潼关的公交费用不超过80元。表示愿意和王某共同承担主要责任对原告但某某进行赔偿。具体的赔偿数额由法院酌定。
经审理查明：2012年5月22日3时20分许，被告谌某某驾驶陕某东风牌小客车（载谌某某、谌某、李某、舒某、程某）从旬阳县红军乡出发行驶至小河镇后将车交给了无驾驶证的王某驾驶。王某驾驶该车沿包茂高速由南向北行驶至出事路段，与前方同方向马某某驾驶的陕某号解放货车发生追尾事故，造成王某死亡、其余6人受伤、车辆均损的重大交通事故。2012年6月12日，西安市公安局长安分局秦岭终南山隧道警察大队作出长公遂认字（2012）第2012077号道路交通事故认定书，认定被告谌某某、王某共同承担事故主要责任；被告马某某承担事故次要责任；原告但某某及谌某、李某、程某、舒某无责任。事故发生后，原告但某某等伤者被急救至西安航天总医院。当天，原告但某某经头部CT报告印象诊断：1、两侧眼眶内侧壁骨折，两侧筛窦蜂房内积气、积液，左侧上颌窦积液，两侧眼积气；2、鼻骨及鼻骨中隔骨折，接受门诊治疗。5月24日，经该医院DR胸部放射检查印象诊断：1、胸骨柄局部骨皮质边缘欠光整，胸骨柄与胸骨体关节间隙增宽且错位，结合临床并建议胸骨正位片进一步检查；2、心肺膈未见明显异常。继续门诊治疗至当月29日住院，6月4日出院，出院主要诊断：鼻中隔骨折。其他诊断：鼻中隔偏曲、鼻腔粘连（双）、慢性鼻炎、外币裂伤清创缝合术后。出院医嘱：出院未带药；坚持鼻腔冲洗，继续口服抗感染、粘膜促排及消肿等治疗，定期复查；一周后复诊。总计医疗费8353.70元（其中门诊3203.3元；住院5149.7元）。原告但某某住院期间由其母和其弟轮换护理。又查明：陕某号解放货车在被告某保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。其中，交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元；商业第三者责任保险限额300000元。被告马某某系陕某号解放货车的产权人。被告谌某某系陕某东风牌小客车的产权人。在此次交通事故中，被告谌某某犯交通肇事罪，于2012年9月23日被本院判处有期徒刑一年又八个月，刑期至2014年2月13日期满，现在陕西省华县监狱服刑。陕某东风客车车载人谌某经治疗无效死亡，其法定继承人刘礼梅等、程某、舒某分别另案向本院提起赔偿之诉，均在审理中。原、被告为赔偿事宜协商未果，遂诉至本院。庭审中，原、被告各坚持其诉、辩理由，庭审调解不立。
上述事实有原、被告陈述；交通事故责任认定书；西安航天总医院门诊病历、检查报告单、住院病案、费用票据；谌某的驾驶证；陕某解放货车的机动车交通事故责任强制保险单、商业第三者责任保险单、中国人民财产保险股份有限公司车辆保险批单等在卷为凭，已经庭审质证。
本院认为：被告谌某某违反交通安全法，指使王某驾驶陕某东风客车未能确保安全行驶，发生重大交通事故，致王某、谌某死亡，原告但某某及其余车载人均受伤。被告谌某某及王某共同负事故主要责任，对事故给原告但某某造成的损失应连带承担主要赔偿责任。被告马某某为肇事车辆陕某号解放货车的产权人也系司机，负事故次要责任，亦应对原告但某某的损失承担次要赔偿责任。又因肇事车辆陕某号解放货车在某保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和不计免赔商业第三者责任保险，故依法应由某保险公司在机动车交通事故责任强制保险项下限额内，对本次事故的全体伤亡人员的损失按比例优先赔偿，不足部分再由谌某某和王某承担70%的赔偿责任；某保险公司在陕某号解放货车的商业第三者责任保险内代替被告马某某承担30%的赔偿责任。在本次事故中，难以确定被告谌某某和王某各自责任的大小，故由该二人平均承担主要赔偿责任即各承担35%。又根据侵权责任法的规定，被告谌某某依法应对原告但某某的损失负连带赔偿责任，赔偿后可向连带责任人王某追偿。但原告但某某明确表示自愿放弃王某的责任份额，此系私权自处，故被告谌某某仅承担共同责任之一半即35%的赔偿责任。在本次事故中，死者王某的法定继承人及伤者李某未就赔偿问题提起诉讼，后经本院前往向其所在地基层组织及李某告知相关诉讼权利后，至今仍未提起诉讼，导致本院无法核算该二人损失，故本院在陕某号解放货车的交强险限额内不再为其保留份额。原告但某某主张医疗费以其提供的有效票据核定为8353元；住院伙食补助费从事故发生原告但某某留观时起计算至出院，原告但某某主张12天未超出范围，本院以其主张的360元核定；误工费因原告但某某未提供用工合同及误工证明，参照当地农民收入水平酌定每天误工费100元，误工时间结合病情，参照医嘱酌定45天即4500元；护理费因未提供护理人员收入证明及因护理减少收入的证据，本院酌定1人护理，每天护理费60元，护理期限以住院期间6天为准核定即360元；交通费原告但某某未提供有效票据，但考虑到交通费必然发生，且其出院后还到该院行门诊复查，酌定交通费300元。被告马某某未提供证据佐证其辩称意见，本院对其辩称意见不予采信。被告某保险公司辩称，依据保险合同约定按照国家基本医疗保险标准核定医疗费赔偿额一节，因其未提供证据否定但某某用药的必要性和合理性，且商业保险合同中关于按照国家基本医疗保险标准核定医疗费的规定系格式条款和责任免除条款，依据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。被告某保险公司未能提供证据证明其向投保人进行了明确说明，该免责条款不发生法律效力，本院对被告某保险公司的辩称意见不予采信。为保护公民生命权、身体权、健康权不受侵害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十二条、第十三条、第十四条、第四十八条及《最高人民法院关于受理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内被告某保险公司在交强险医疗费项下1万元限额内赔偿原告但某某医疗费8353元、住院伙食补助360元总计8713元之8.05%即805元；在交强险死亡伤残项下11万元限额内赔偿原告但某某误工费4500元、护理费360元、交通费300元，总计人民币5160元之1.71%即1881元。
二、本判决生效后十日内被告某保险公司在商业第三者责任保险内代替被告马某某赔偿原告但某某医疗费、住院伙食补助费7908元（即但某某医疗费、住院伙食补助费总额8713元扣除被告某保险公司在交强险医疗费项下限额内已赔偿的805元后余额7908元）的30%即2372.4元；赔偿原告但某某误工费、护理费、交通费3279元（即但某某误工费、护理费、交通费总额5160元扣除被告某保险公司在交强险死亡伤残项下限额内已赔偿的1881元后余额3279元）之30%即983.7元。
三、被告谌某某于本判决生效后十日内赔偿原告但某某医疗费、住院伙食补助费7908元的35%即2767.8元；赔偿原告但某某但某某误工费、护理费、交通费3279元的35%即1147.65元。
四、驳回原告但某某其余诉讼请求。
如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费425元，原告但某某已经预交，由原告但某某负担230元，被告马某某负担90元，被告谌某某负担105元，两被告分别连同上列款向一并给付原告但某某。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 李会茹
人民陪审员 韦双利
人民陪审员 肖 平
二〇一三年七月三十一日
书 记 员 张 倩