北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京02民终5445号
上诉人（原审原告）：王新军，男，1973年1月19日出生，汉族，住北京市密云区。
被上诉人（原审被告）：北京新中出租汽车有限责任公司，住所地北京市大兴区西红门镇福欣路9号。
法定代表人：赵家慈，董事长。
委托诉讼代理人：张鹏，男，该公司副经理。
上诉人王新军因与被上诉人北京新中出租汽车有限责任公司（以下简称新中出租公司）劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初20109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王新军上诉请求：撤销一审判决第二、四项，改判支持我的一审诉讼请。事实和理由：一审法院对我请求的病假工资未全额支持。解除劳动关系是新中出租公司要求我写的申请。我休病假期间，新中出租公司停止为我缴纳社会保险，经多次协商，我才按照新中出租公司张鹏经理要求的内容书写了退包申请。自我入职起，新中出租公司每月扣除我车辆保修费用180元，但我使用的车辆都是自行修理，新中出租公司没有负担过维修费。
新中出租公司辩称，同意一审判决。2016年10月王新军称腰椎病不能从事司机工作，自2016年11月起一直没有从事生产运营，期间公司几次询问其情况，其表示腰痛、干不了。直到2017年1月份公司停发其岗位补贴及停止缴纳社会保险之后，王新军才与公司联系，并于2017年3月6日提出退包申请。我公司已经发放了王新军2016年11月份工资，有工资表为证。王新军的要求支付病假工资没有法律依据，承包营运合同书第11条规定：“乙方的月劳动报酬为向甲方交纳承包定额后的营运收入剩余部分与岗位补贴之和。”因王新军并未运营，故没有工资，但劳动合同第12条中公司承诺司机病假期间按北京市最低生活标准支付病假工资。对于解除劳动关系经济补偿金，在与王新军劳动合同期限届满前，公司未提出解除劳动合同，是王新军单方提出，因此不应当支付。对于车辆保修费用，承包营运合同第13条第9款明确约定王新军承担车辆保养费用，王新军在承包车辆过程中一直在享受公司对车辆进行保养、发动机大修等，而且双方签订的补充规定中明确约定王新军中途退包本费用不退还。对于病假，王新军2017年2月1日至3月6日期间没有病假条，王新军要求支付病假工资没有依据。
王新军向一审法院起诉请求：1．新中出租公司支付2016年11月5日至2017年3月6日病假期间工资11200元；2．新中出租公司返还押金11400元；3．新中出租公司支付解除劳动关系经济补偿金28000元；4．新中出租公司支付2008年12月29日至2016年11月5日期间扣除王新军的车辆保修费用16920元；5．本案诉讼费由新中出租公司承担。
一审法院认定事实：王新军2008年12月29日入职新中出租公司，任职出租车司机，并交纳11400元押金。王新军与新中出租公司签订了有效期为2012年12月6日至2017年12月5日的劳动合同、承包营运合同及关于履行劳动、承包营运合同管理补充规定，劳动合同第十二条约定“乙方患病或非因工负伤的医疗待遇按国家、北京市有关规定执行。甲方按北京市最低生活保障标准支付乙方病假工资。”关于履行劳动、承包营运合同管理补充规定约定“车辆保修费用仅针对运营车辆正常行驶，发生的例行保养和发动机大修……车辆保修费用自接车当月开始收取……双班车每人每月180元。乙方中途退包，本费用不退还。”王新军2016年11月5日至2016年11月11日期间住院治疗，2016年11月19日至2017年1月31日休病假。2017年3月6日王新军签署退包申请，载明“我是原公司×××号出租车双班承包司机之一王新军，2016年11月我因腰椎病住院治疗7天，现仍无好转故特申请退包。”双方劳动关系于2017年3月6日解除。
2017年4月7日，王新军以新中出租公司为被申请人到北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）申请劳动仲裁，要求：1．确认双方自2008年12月29日至2017年3月6日期间存在劳动关系；2．返还押金11400元；3．支付解除劳动关系经济补偿金28000元；4．支付2016年11月5日至2017年3月6日病假期间工资11200元；5．支付2008年12月29日至2016年11月5日期间扣除的车辆保修费用16920元。2017年9月14日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字（2017）第2290号裁决书，裁决：1．王新军与新中出租公司自2008年12月29日至2017年3月6日期间存在劳动关系；2．新中出租公司支付王新军2016年11月5日至2016年11月11日及2016年11月19日至2017年1月31日期间病假工资3927.72元；3．驳回王新军第二项、第五项仲裁申请；4．驳回王新军的其他仲裁请求。王新军不服该裁决，诉至法院。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。关于劳动关系期间，双方均认可仲裁裁决的第一项，即双方2008年12月29日至2017年3月6日期间存在劳动关系，法院予以确认。关于病假工资，王新军提交的诊断证明书及诊断书载明其于2016年11月5日至2016年11月11日住院，2016年11月19日至2017年1月31日期间休病假，新中出租公司应支付王新军上述期间的病假工资。仲裁裁决第二项病假工资的数额高于法院核算数额，新中出租公司未起诉，视为其同意仲裁裁决结果，法院予以确认。王新军要求新中出租公司支付其他病假工资的诉讼请求，没有依据，法院不予支持。关于预交车份11400元，双方皆认可此笔款项性质为押金。用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。对王新军入职时所交纳押金，新中出租公司应于退还。对王新军关于要求新中出租公司返还押金的诉讼请求，法院予以支持。关于解除劳动关系经济补偿金，王新军主张新中出租公司要求其书写退包申请，不写不为其办理社保转移手续，但其未提交证据证明，对该主张法院不予采信。退包申请载明王新军系主动提出退包，新中出租公司无需支付其解除劳动关系经济补偿金。对王新军要求新中出租公司支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，法院不予支持。关于车辆保修费用，王新军要求新中出租公司退还没有依据，法院不予支持。
判决：一、确认王新军与北京新中出租汽车有限责任公司自2008年12月29日至2017年3月6日期间存在劳动关系；二、北京新中出租汽车有限责任公司于判决生效之日起10日内支付王新军2016年11月5日至2016年11月11日及2016年11月19日至2017年1月31日期间病假工资3927.72元；三、北京新中出租汽车有限责任公司于判决生效之日起10日内返还王新军押金11400元；四、驳回王新军的其他诉讼请求。
二审中,本院补充查明，双方均认可王新军承包金交纳至2016年10月31日。《北京市社会保险参保人员减少表》显示新中出租公司为王新军缴纳社会保险至2016年12月，2017年1月为王新军办理了社会保险减员。北京市密云区医院2016年11月11日出具的王新军出院诊断证明载“建议休息壹周”。
关于履行劳动、承包营运合同管理补充规定第四条约定：生病住院等情形下的承包任务核减。新中出租公司称2016年12月开始将王新军运用的车辆改为单班运营，由王新军的对班司机按照单班支付承包金，但这只是其公司减少损失的措施，王新军仍有义务按照双班支付承包金。
王新军主张其休病假期间，新中出租公司停止为其缴纳社会保险，提出与其解除劳动合同，并提交2月6日、2月9日与新中出租公司张鹏的通话录音为证。新中出租公司认可录音的真实性，但认为不能证明其公司强迫王新军书写退包申请，是因为王新军不会书写才给他打了一个稿供其抄写，但是退包申请是王新军自愿书写的。新中出租公司主张王新军不交纳承包费，联系不上才停缴其社会保险，其公司已经审批减免王新军一个月承包费，亦因联系不上王新军而未实际执行减免。王新军对此不予认可，并提交其生病期间的通话记录，显示2016年11月至2017年2月期间其与手机尾号8837、座机尾号6211的电话多次通话。新中出租公司认可尾号8837的手机号码是张鹏的手机号码，尾号6211的座机电话号码是其公司的电话号码，但不认可通话记录的真实性和证明目的。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”
本案的争议焦点为新中出租公司是否应当支付王新军解除劳动合同经济补偿。双方均认可劳动合同于2017年3月6日解除，但对于解除原因各执一词。新中出租公司主张是王新军单方提出解除劳动合同，王新军主张其休病假期间新中出租公司先提出解除劳动合同。王新军提交的通话录音、社会保险个人权益记录能够证明新中出租公司在其病假期间提出解除劳动合同，其提交的通话记录、银行转账明细能够证明新中出租公司关于王新军不交承包费、联系不上的主张与事实不符，结合新中出租公司自2016年11月起停止向王新军支付工资或病假工资、于2017年1月为王新军办理社会保险减员手续的事实，本院对王新军的主张予以采信。新中出租公司提交的退包申请载明系王新军提出解除劳动关系，王新军提交的录音等证据不足以证明其书写退包申请时受到胁迫，但王新军提交退包申请系在新中出租公司已经办理社会保险减员之后，故该退包申请应理解为王新军亦同意解除双方劳动合同。因此，本案更符合用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的情形，依据劳动合同法第四十六条规定，新中出租公司应向王新军支付解除劳动合同经济补偿。一审法院对此处理错误，本院予以纠正。考虑到出租车司机工资收入的特殊性，王新军主张以个人所得税的纳税金额推算其工资标准并作为计算经济补偿项的工资基数，本院予以支持。王新军要求新中出租公司支付解除劳动合同经济补偿28000元，不高于法定标准，本院予以支持。
关于病假工资，王新军未提交2017年2月1日至3月6日的诊断证明，其要求支付该期间的病假工资没有依据，一审法院未予支持，并无不当。《北京市工资支付规定》第二十一条规定，劳动者患病或者非因工负伤的，在病休期间，用人单位应当根据劳动合同或集体合同的约定支付病假工资。用人单位支付病假工资不得低于本市最低工资标准的80％。王新军主张按照3500元的月工资标准计算其病假期间工资，没有法律依据，本院不予支持。北京市密云区医院2016年11月11日出具的王新军出院诊断证明载“建议休息壹周”，故2016年11月12日至11月18日属于病假，新中出租公司应支付此期间的病假工资，一审法院对此处理有误，本院予以纠正。
王新军按照双方约定按月缴纳车辆保修费用，车辆实际运营中亦享受了新中出租公司提供的保修服务，其要求新中出租公司退还车辆保修费用没有依据，本院不予支持。
原审判决结果第一、三项，双方均未提出异议，本院予以确认。
综上所述，王新军的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初20109号民事判决第一、三项；
二、撤销北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初20109号民事判决第四项；
三、变更北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初20109号民事判决第二项为：北京新中出租汽车有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付王新军2016年11月5日至2017年1月31日期间病假工资4275.31元；
四、北京新中出租汽车有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付王新军解除劳动关系经济补偿28000元；
五、驳回王新军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由王新军负担5元（已交纳），由北京新中出租汽车有限责任公司负担5元（于本判决生效之日起10日内交至一审法院）；二审案件受理费10元，由王新军负担5元（已交纳），由北京新中出租汽车有限责任公司负担5元（于本判决生效之日起10日内交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉贤
审 判 员 刘 洁
审 判 员 王丰伦
二〇一八年七月十九日
法官助理 王雨阳
书 记 员 王 伟
书 记 员 沈茜雯