陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汉中民一终字第00459号
上诉人（原审原告）汉中市职业驾驶培训学校。
法定代表人梁晓明，该校校长。
委托代理人宋小虎，陕西锐博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宋文娜，女，汉族，陕西省勉县人。
委托代理人朱相明，汉台区东关法律服务所法律工作者。
上诉人汉中市职业驾驶培训学校因与被上诉人宋文娜劳动争议纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2015）汉台民初字第00448号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人汉中市职业驾驶培训学校的委托代理人宋小虎，被上诉人宋文娜的委托代理人朱相明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，被告宋文娜2007年3月到原告汉中市职业驾驶培训学校工作，2007年12月28日双方签订了为期两年的劳动合同，2009年12月28日合同到期后双方未续签合同。但被告一直在原告学校工作至2011年10月3l日。期间原告分别于2007年5月8日至同年12月7日分4次收取被告保证金共计1000元。被告在原告学校工作期间原告未给被告缴纳养老保险，但原告以现金方式按月发给被告社保补贴，标准是：2008年1月至2013年9月，每月100元（三金补贴），2013年l0月至2014年10月，每月300元（养老保险补贴）。2014年10月3l日起，被告因无法继续在原告处工作离职。被告2014年l0月份工资l500元和300元养老补贴未领取。2013年11月至2014年10月间被告平均工资为1500元（不含300元养老补贴）。自2013年1月起被告工作期间每周（六、日）休息一天半，工作半天。原、被告因解除劳动合同、原告未支付双休日加班费、未按规定给被告缴纳社会保险、收取被告入职保证金未退还和未支付2014年10月份工资等纠纷，向汉中市劳动争议仲裁委申请劳动仲裁。2015年1月30日汉中市劳动争议仲裁委员会作出汉市劳仲案字第（2015）11号《裁决书》，裁决内容为：1、确认申请人（被告）与被申请人（原告）自2014年10月31日起解除劳动合同关系；2、被申请人在本裁决生效之日起十日内，一次性支付申请人2014年10月份工资15OO元、解除劳动合同经济补偿金12000元、退还申请人保证金1000元，三项共计14500元；3、被申请人在本裁决生效之日起十日内，给申请人申报补缴2008年1月至2014年10月的城镇企业职工基本养老保险费，具体补缴基数和金额以养老保险经办机构核定为准，费用由双方按法定比例负担。申清人在经办机构核定具体缴纳数额后十日内，将应当自行承担费用和已经领取的3600元养老保险补贴交给被申请人，被申请人在收到申请人交来的费用后十日内办理补缴手续；4、驳回申请人其他请求事项。原告（被申请人）汉中市职业驾驶培训学校不该服裁决，向法院提起诉讼。
原审另查明，被告养老保险个人账户信息表显示，其个人养老保险自1987年12月至2007年l2月已经缴纳。
原审法院认为，被告提交的原告学校工作人员登记表，足以证明被告入职时间为2007年3月，故应当认定双方建立劳动关系的时间为2007年3月。依照双方订立的劳动合同，合同订立的时间为2007年12月28日，期限为两年。该合同到2009年12月28日到期满后，被告仍在用人单位继续工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。依照相关法律规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，可视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系。故原、被告之间形成无固定期限劳动合同关系，仍以原劳动合同确定双方的权利义务关系。为证明被告系自动离职，原告所提交的证人证言，但证人均系原告单位职工与原告有利害关系，且被告也不认可，故不能证明被告系主动辞职的事实。另自被告入职后原告一直未按相关法律规定给被告缴纳社会保险。依照相关法律规定用人单位未按规定给员工缴纳社会保险的，员工可以随时解除劳动合同。故本案原告存在明显过错责任。应当认定双方自2014年10月31日双方的劳动合同已经解除。依照相关法律规定，原告收取被告保证金的行为不符合法律规定，应当予以退还。原告请求依法判令原告不应支付被告解除劳动合同经济补偿金12000元，与法无据，不予支持。依照劳动法相关规定，用人单位必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案原告不按规定参加社会保险，缴纳社会保险费，而是以养老保险补贴的形式向员工发放，且参加社会保险，缴纳社会保险费由劳动行政部门负责，不属于人民法院审理范围。故原告请求依法判令被告返还从原告领取的养老保险补贴10400元，与法无据，不予支持。原告请求依法判令被告返还其在职期间收取截留的原告卫生费7560元，因该项请求不属于劳动争议案件审理范围，不予审理，原告可另案起诉。依照劳动法规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。故原告请求，依法确认原告不用支付加班费，与法无据，不予支持。依照相关法律规定，原告应当支付被告法定休息日加班工资，因被告只要求计算48天，并无不妥，故其休息日加班工资为6620.69元（1500元÷21.75天×200%×48天）。因失业金及年终奖被告未提供相关证据，不予支持。本案被告未在法定期限内提起诉讼，应当视为对仲裁《裁决书》的认可，被告在答辩期间虽提出反诉，但反诉不符合法定程序，本院不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条第（二）项、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条、第四十七条的规定，遂判决：一、原告汉中市职业汽车驾驶培训学校与被告宋文娜之间的劳动关系自2014年10月31日起解除；二、原告汉中市职业汽车驾驶培训学校在本判决生效之日起十日内，一次性支付被告宋文娜2014年10月份工资1500元、解除劳动关系经济补偿金12000元、退还被告宋文娜保证金1000元、休息日加班工资为6620.69元，四项共计21120.69元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告汉中市职业汽车驾驶培训学校负担。
上诉人汉中市职业驾驶培训学校不服原审判决，上诉称：1、原审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金错误。本案劳动关系解除的原因是，被上诉人无故不来上班，主动离职，不是单位单方解除，上诉人不应支付其解除劳动合同经济补偿金。2、被上诉人应当将其代为收取并保管的驾校学员的卫生费共计7560元，返还给驾校并将相关收费手续移交。3、原审判决上诉人承担被上诉人双休日的加班工资与事实不符。上诉人单位的作息时间，因工作情形特殊，各部门每周末轮流上半天班，休息一天半是事实，但上诉人单位工作时间每周并未超过44小时，依法不应承担加班费。4、被上诉人领取的10400元养老保险补贴的事实，该问题已经被劳动仲裁部门裁决，属于劳动争议范畴，上诉人给被上诉人补交养老保险，则被上诉人领取的养老保险补贴就应当返还。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，改判上诉人不承担支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金12000元、加班费6620.69元、，被上诉人返还上诉人领取的养老保险补贴10400元、截留的卫生费7560元，一、二审案件受理费由被上诉人负担。
被上诉人宋文娜答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
二审中双方当事人均未提交新证据。
二审经审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为，双方当事人对自2007年3月起双方建立了劳动关系，2014年10月31日解除劳动关系，解除劳动关系上一年度被上诉人宋文娜平均月工资1500元，上诉人未缴纳社会保险的事实均无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。用人单位未依法缴纳的，劳动者可以要求解除合同并由用人单位支付经济补偿金。上诉人认为不应当支付被上诉人经济补偿金12000元的上诉理由与法律规定不符，本院不予支持。关于是否是应当支付加班工资问题。根据《劳动部贯彻﹤国务院关于职工工作时间的规定﹥的实施办法》规定，自1997年起5月起，国家统一实行周六、周日双休制，确定职工每周工作四十小时。延长工作时间的，应给职工支付工资或安排补休。上诉人亦认可在与被上诉人建立劳动关系期间，存在每周末轮流加班半天的事实，且未提交已经支付加班工资或安排补休的证据。故原审法院认定其应当支付加班工资符合法律规定，上诉人认为不应当支付加班工资的上诉请求与事实和法律不符，本院不予支持。根据相关法律规定，征缴社会保险费由劳动行政部门负责，不属于人民法院审理范围，原审法院对上诉人要求被上诉人返还养老保险补贴的诉讼请求不予支持正确。关于上诉人要求被上诉人返还7560元卫生费问题。因双方当事人对该事实陈述不一致，且不属于劳动争议案件审理范围，原审法院对该请求不予审理正确。综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，判处适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人汉中市职业驾驶培训学校负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 涛
代理审判员 陈耀斌
代理审判员 丁腾龙
二〇一五年十一月二十八日
书 记 员 赵 霞