新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兵八民二终字第89号
上诉人（原审被告）：石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司。住所地：石河子开发区东五路******号。
法定代表人：宁丽。
委托代理人：张君，新疆双信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：魏军，男，1965年9月15日出生。
委托代理人：刘永琴，新疆双信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：罗天军，男，1968年3月1日出生。
原审被告：张景然（罗天军之妻），女，1966年4月7日出生。
原审被告：冯俊红，女，1972年10月26日出生。
上诉人石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司（以下简称天成裕隆公司）为与被上诉人魏军、罗天军、原审被告张景然、冯俊红买卖合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2013）石民初字第3882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月4日受理后，依法组成由审判员孙铭徽担任审判长，代理审判员张小萍、赵春华参加的合议庭，于同年5月22日公开开庭进行了审理。上诉人天成裕隆公司的委托代理人张君、被上诉人魏军的委托代理人刘永琴、被上诉人罗天军到庭参加了诉讼，原审被告张景然、冯俊红经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2010年，被告天成裕隆公司欲与他人共同成立新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司，被告罗天军负责新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司工地施工。自2010年9月至2010年10月，原告陆续向新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司工地提供红砖202269.80元，工地核算员张景然给原告出具收条。2010年10月19日原告向新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司出具发票202269.80元。该发票由新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司出纳冯俊红签字认可挂账。后新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司并未实际成立。2010年11月2日被告天成裕隆公司向原告付款50000元，余款l52269.80元至今未付。2012年6月2日、6月6日被告天成裕隆公司从原告处购进红砖12000块，每块价值0.60元，共计7200元，上述两笔款项共计159469.80元。
原告魏军于2013年10月30日向原审法院提起诉讼称：从2010年9月1日至2012年6月6日，原告陆续向被告天成裕隆公司准备成立的下属新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司和被告罗天军提供了价值209469.80元的红砖。后原告按照被告天成裕隆公司的要求，出具了一张价值202269.80元的发票，并将红砖发票开到了新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司，被告张景然给原告出具收条，被告冯俊红在原告出具的发票上签字。被告天成裕隆公司根据这张发票于2010年11月2日给原告支付了50000元的红砖款。后新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司没有成立，被告天成裕隆公司从2012年底开始，要求原告更换一张名称为被告天成裕隆公司的发票，原告因被告不承担更换发票产生的税费不同意更换，被告拒绝支付剩余红砖款。原告诉至法院，请求判令被告偿还原告红砖款159469.80元，赔偿利息15739．67元，并由被告承担案件受理费及送达费。
被告天成裕隆公司辩称：我公司和玛纳斯电厂当时准备成立加汽块厂，这个厂最早的名称是新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司，还决定聘用冯俊红为出纳，这个公司是我公司和玛纳斯电厂两个股东组成，因两个股东之间产生了矛盾，最终没有成立，也就把冯俊红解聘了，原告开具发票的红砖就是准备建这个加汽块厂用的。我公司确实代新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司给原告付了50000元的砖款。后来我们公司又分两次从原告处购进红砖12000块，我们也认可，但是我们已经支付了50000元。对于原告起诉的数额属实，但不应当由我公司来承担。
被告罗天军辩称：欠原告的红砖款数额是对的，张景然是我工地上的核算员，她签字的收条我认可。我施工的工程是被告天成裕隆公司的，应当由被告天成裕隆公司承担付款责任，我个人不应当承担责任。
被告张景然未到庭，亦未答辩。
被告冯俊红辩称：当时原告确实开了发票挂在了新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司，欠原告的砖款应由新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司承担，和我没有关系，我不应当承担付款责任。
原审法院审理认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告为被告天成裕隆公司欲开办的下属公司供应红砖，后被告天成裕隆公司支付部分货款，故应认定是原告与被告天成裕隆公司达成了红砖买卖合同。该买卖合同是当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的规定，合法有效，双方均应恪守合约，秉着诚实信用原则全面履行合同。本案中，原告履行其交付货物义务后，被告亦应履行其相应的给付货款义务，但被告未按照承诺付款，原告要求被告给付所欠货款的请求符合法律的规定，该院予以支持。被告给原告供应货物后，未能及时给付货款，应赔偿原告由此造成的利息损失。被告天成裕隆公司抗辩新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司系其与他人共同出资成立的，其支付的50000元也是代新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司支付，但其未能提供相应证据，由于该公司最终也未能成立，故被告天成裕隆公司的该抗辩理由不能成立。被告罗天军抗辩其施工的工程是被告天成裕隆公司的，应当由被告天成裕隆公司承担付款责任，因被告罗天军仅为该工程内部承包人，被告天成裕隆公司虽认为被告罗天军承包该工程形式为包工包料未提供证据，故被告罗天军的抗辩理由成立。被告罗天军及张景然为该工程实施的经营活动属履行职务行为，其个人不应承担责任。被告冯俊红抗辩认为应当由新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司承担责任，其个人不应当承担付款责任，因新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司并未成立，被告冯俊红为履行职务行为，其个人亦不应当承担责任。2012年6月2日、6月6日被告天成裕隆限公司从原告处购进红砖价值7200元，也应由被告天成裕隆公司承担。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据﹥的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：
一、被告石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司给付原告魏军红砖款159469.80元；
二、被告石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司赔偿原告魏军利息损失15793.67元（159469.80元×6.58％÷12个月×18个月（2012年6月6日-20l3年12月6日）］；
上述两项合计175263.47元，被告石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告魏军。
三、驳回原告魏军要求被告罗天军，张景然、冯俊红承担民事责任的诉讼请求。
案件受理费1902元，送达费90元，合计1992元（原告已预交），由被告石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司负担，与前款同期给付原告魏军。
上诉人天成裕隆公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、本案是买卖合同纠纷，上诉人是新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司的股东之一，该公司成立时欲建加气块厂，将建加气块厂的工程发包给了玛纳斯县峰源建筑安装有限责任公司，被上诉人罗天军系该工程的项目经理。被上诉人罗天军在承建过程中向被上诉人魏军购买了红砖，买卖合同的主体是魏军与罗天军。被上诉人魏军将发票，名称开到了新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司，但收货和出具收条的是被上诉人罗天军的妻子张景然，张景然与罗天军均不是上诉人的工作人员，显然不属于履行职务行为，而是个人行为，因此买卖合同的主体是魏军与罗天军。二、原审被告冯俊红不是上诉人公司的出纳，而是新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司的出纳，该公司未成立，她就被解聘了。三、被上诉人魏军提供的证据不能证实其与上诉人之间有价值209469.80元的红砖买卖合同关系，签字收货的不是上诉人，红砖使用人也不是上诉人，而是工程承包人罗天军，故由上诉人承担给付责任不当。请求撤销原审判决，改判被上诉人罗天军承担给付货款及利息损失的责任。
被上诉人魏军辩称：买卖合同系上诉人与被上诉人魏军之间形成的，被上诉人魏军与被上诉人罗天军之间没有任何买卖关系，商议购买红砖是被上诉人魏军与上诉人的董事长宁丽洽谈的，宁丽要求被上诉人魏军将发票开成新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司，冯俊红是上诉人的出纳，在发票上签字。红砖款也是上诉人向被上诉人魏军给付的，买卖合同关系的当事人应是被上诉人魏军和上诉人。至于上诉人与罗天军是什么关系，与被上诉人魏军无关。原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人罗天军辩称：我只是带人在工地上干活，上诉人至今还拖欠我的人工工资，原审被告张景然出具的收条只是代上诉人接收红砖，原审被告张景然的工资上诉人也没有付清。我从未与被上诉人魏军谈过供砖的事情，作为工地的施工人，工地上的红砖和钢筋都是我接收的，但不能证明红砖和钢筋都是我购买的，红砖也是上诉人董事长宁丽让我接收的，上诉人应向被上诉人魏军支付红砖款及利息。原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告张景然、冯俊红未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见。
本院二审查明：除上诉人天成裕隆公司对“该发票由新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司出纳冯俊红签字认可挂账”有异议外，上诉人与被上诉人魏军、罗天军对原审查明事实均无异议，本院对双方无异议的事实予以确认。2010年10月19日，被上诉人魏军向新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司开具202269.80元的红砖发票一张，原审被告冯俊红在该发票上签字，并注明“发票已收，挂账”。
另查明，2010年7月1日，上诉人天成裕隆公司与玛纳斯县峰源建筑安装工程公司签订建设工程施工合同，上诉人将玛纳斯县兰州湾镇的加气块厂房食堂宿舍办公楼等项目的厂房、成品库、办公室、宿舍、食堂、蒸养釜地坪（除钢结构外，施工图范围以内的工作内容）发包给玛纳斯县峰源建筑安装工程公司，罗天军系该工程的项目经理。2014年1月2日，昌吉回族自治州中级人民法院对玛纳斯县峰源建筑安装工程公司起诉上诉人建设工程施工合同纠纷一案作出（2013）昌中民一初字第74号民事判决，解除了玛纳斯县峰源建筑安装工程公司与上诉人2010年7月1日签订的建设工程施工合同，上诉人支付玛纳斯县峰源建筑安装工程公司工程款654228.45元及利息31893.64元。在该案中，上诉人未主张扣减本案中已付的砖款50000元。2014年4月24日，玛纳斯县峰源建筑安装工程公司将上诉人、张映辉以建筑工程施工合同纠纷为由起诉至新疆昌吉州玛纳斯县人民法院，要求上诉人、张映辉支付其材料款及停工损失，该案定于2014年5月26日开庭。罗天军陈述2014年5月26日开庭的案件实际系其以玛纳斯县峰源建筑安装工程公司名义提起的诉讼，其实际索要的是人工工资，但其未提供相应证据予以证实。
本院认为：根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：一、上诉人天成裕隆公司与被上诉人罗天军谁应给付被上诉人魏军红砖款159469.80元及赔偿利息损失15793.67元。
2010年，上诉人天成裕隆公司欲与他人成立新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司，而新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司最终并未成立，故作为筹建人之一的上诉人应承担新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司对外发生的一切债权债务。2010年10月19日，被上诉人魏军给新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司出具202269.80元的发票，原审被告冯俊红在该发票上签字予以确认。在新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司未成立的情况下，原审被告冯俊红实际是上诉人聘任的出纳，上诉人陈述被告冯俊红系新疆天华粉煤灰建材制品有限责任公司聘任出纳的理由不能成立，本院不予采信。原审被告冯俊红从事与出纳工作有关的行为属履行职务行为，其收取被上诉人魏军开具的发票并签字确认，既是对红砖款数额的确认，也是对买方主体的确认，且上诉人收到发票后也向被上诉人魏军支付了50000元红砖款，故形成红砖买卖合同的主体是上诉人与被诉人魏军。上诉人与被上诉人魏军虽未签订红砖买卖合同，但双方已形成事实上的买卖合同关系，上诉人应向被上诉人魏军支付剩余红砖款159469.80元及赔偿利息损失15793.67元。上诉人将该工程发包给玛纳斯县峰源建筑安装工程公司，被上诉人罗天军作为玛纳斯县峰源建筑安装工程公司的项目经理，在工地负责工程施工，其接收红砖系履行职务行为，上诉人主张被上诉人罗天军承担给付红砖款及利息的责任与事实不符，本院不予支持。上诉人陈述其已将涉案工程承包给玛纳斯县峰源建筑安装工程公司，并代玛纳斯县峰源建筑安装工程公司向被上诉人魏军支付红砖款50000元，因上诉人和玛纳斯县峰源建筑安装工程公司之间形成的法律关系与本案不属同一法律关系，故上诉人可依据其与玛纳斯县峰源建筑安装工程公司之间的合同关系另行解决此事。
综上，原审判决部分事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，缺席判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3805元（上诉人已预交），由上诉人石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙铭徽
代理审判员 张小萍
代理审判员 赵春华
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 李帅印