湖南省常德市武陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）武民初字第02005号
原告李腊英，女，1964年1月28日出生，汉族。
委托代理人彭国军，湖南保协律师事务所律师，特别授权代理。
被告林尚芳，男，1969年4月16日出生，汉族。
委托代理人杨尚荣，湖南万昌律师事务所律师，特别授权代理。
原告李腊英与被告杨尚荣生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年10月30日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告李腊英及其委托代理人彭国军，被告林尚芳及其委托代理人杨尚荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李腊英诉称：2013年8月4日15时10分许，原告在青阳阁市场街道前进行保洁工作，看到海鲜店门前电动三轮车下有一白色垃圾，原告走上人行道左手碰到电动三轮车笼头，电动车就滑到了，原告用左腰部抵住电动车，电动车滑下来将原告冲倒在地致其左脚踝骨受伤。根据城南派出所询问笔录，此次事故系因被告林尚芳的电动三轮车未熄火，当原告抓住电动车笼头去捡垃圾时，电动车向前行驶致使原告倒地的事实，被告未尽谨慎注意义务，没按规定将电动车熄火才导致事故发生。原告伤情经常德市第一中医院医治，出院后经常德市广德司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、事故致使李腊英损伤为左内外踝开放性骨折伴踝关节脱位；2、左内、外踝开放性骨折，损伤晋级为八级伤残。现请求被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、交通费等共计232174元。
原告李腊英对其诉称的事实向本院提交了下列证据：
1、原告身份证复印件各1份，拟证明原告身份情况；
2、城南派出所报警登记及询问笔录复印件，拟证明事故经过；
3、常德市第一中医院住院病历复印件，拟证明原告受伤治疗情况；
4、医药费收据复印件、门诊收据复印件、陪床费证明复印件，拟证明原告受伤治疗及医疗费用情况；
5、司法鉴定书复印件1份，拟证明原告因事故所致八级伤残的事实；
6、鉴定费收据复印件，拟证明鉴定费用情况；
7、护工护理费证明复印件，拟证明住院期间护理费情况；
8、刘竹清工资证明、工资单，拟证明出院后护理费情况；
9、门诊费收费票据（补充证据），拟证明重新鉴定费308元；
10、工资卡明细及工资表（补充证据），拟证明原告收入减少情况。
被告林尚芳辩称：1、原告诉称不实，被告过错非常小；2、原告伤残应按交通事故标准评定为十级伤残；3、被告已预付的医疗费应予以抵扣。
被告林尚芳对其辩称事实向本院提交了下列证据：
1、门诊收据，拟证明被告垫付门诊医疗费240元；
2、住院预缴金额收据，拟证明被告垫付住院费3500元；
3、收条，拟证明被告为原告垫付5000元医疗费；
4、事发现场录像光盘；拟证明事发经过；
5、出警经过，拟证明此事故已经过调解结案；
6、鉴定意见书，拟证明原告伤残为十级；
7、收条及证明共三份（补充证据），拟证明事故发生后被告为原告共垫付5000元。
在庭审质证中，被告对原告的证据1、3、9无异议；证据2登记表真实性无异议，但不能证明其举证目的，对询问笔录真实性有异议；对证据4有异议，原告的医疗费已经通过工伤报销了；对证据5、6不认可，认为应以委托法院鉴定的为主；证据7、8的三性不予认可，陪护费过高，且无个人所得税缴税证明；证据10关联性有异议，工资时间是事故发生后不能证明原告收入减少，且原告工资单位一直有发。原告对被告的证据1、2无异议；证据3与本案无关联；证据4、5真实性无异议，但不能证明被告举证目的；证据6有异议，应按工伤标准评定；证据7真实性无异议，关联性有异议，4744元是原告从单位领取的，与被告无关。本院认为，原告的证据1、2、3予以采信；证据4中的医药费收据真实性予以采信，陪床费证明无证明单位的盖章或签名，其真实性不予采信；证据5、6、9、10真实性予以采信；证据7王光华出具的护理费证明，属于证人证言，该证人证言无证人出庭作证，其真实性不予采信；证据8月收入5000元并无个人所得税完税证明，不予采信。被告的证据1、2、3、4、6真实、合法且与本案有关联，予以采信；证据5真实性予以采信，证据7中的两张收条予以采信，证明因无证明单位负责人签名，不符合证据形式要件，不予以采信。
根据当事人陈述、举证、质证情况，本院确认下列案件事实：2013年8月4日15时10分许，原告在青阳阁市场街道前进行保洁工作，因被告电动三轮车未抽钥匙断电，原告一手抓住被告电动三轮车笼头，一手去捡垃圾，导致电动车滑动，原告即用腰部抵住电动车，电动车滑动将原告冲倒在地致其左脚踝骨受伤。原告伤情经常德市司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：原告伤情按《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准（以下简称“道交标准”）评定为十级伤残，按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记》（GB／T16180-2006）标准（以下简称“工伤标准”）评定为八级伤残。另查明：原告因治疗产生的医疗费及后续治疗费已由被告和工伤保险共同支付，原告已领取工伤保险赔偿款15000元，另外被告向原告所在单位交付5000元赔偿款，原告已从中领取4744元。
本院认为：本案争议焦点为：一、原、被告民事责任如何划分？二、原告伤残鉴定应适用“道交标准”还是“工伤标准”？三、原告损失赔偿项目及数额如何认定？
一、原、被告民事责任的划分
原告李腊英在捡垃圾过程中抓住被告静止停放的电动车笼头以致电动车滑动，然后原告又错误地用自身腰部抵挡电动车滑动进而被电动车撞伤，在此事故过程中原告首先不应徒手触动电动车，其次更不应用自身腰部去抵挡电动车，原告行为的不谨慎、对事故缺乏预见性、处置措施不当是事故及其后果发生的主要原因，应负事故主要责任，酌定其在本案中承担70%民事责任。被告停放电动车未抽拔钥匙断电是事故发生的次要原因，应负事故次要责任，酌定其在本案中承担30%民事责任。
二、原告伤残鉴定适用标准
依据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条对“交通事故”、“车辆”、“道路”等概念的界定，本案事故发生在禁止机动车通行的人行道上，不符合上述法律定义的“道路”要件（即公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所），亦即不属于上述法律规定的“交通事故”范畴（即车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件），故不能适用“道交标准”评定原告伤残等级。根据《湖南省高级人民法院关于确定人身损伤伤残程度评定标准的通知》，人身损伤案件中的伤残评定应适用“工伤标准”，故本案原告伤残等级依据“工伤标准”认定为八级伤残。
三、原告损失赔偿项目及数额的认定
1、住院医疗费、门诊医疗费、后续治疗费不予支持，理由是：因第三人侵权造成的工伤事故，当事人可以基于《工伤保险条例》、《中华人民共和国侵权责任法》的规定同时请求工伤赔偿和侵权赔偿即“双赔”，但是根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”以及《中华人民共和国社会保险法》第四十二条关于工伤保险基金先行支付医疗费用情况下可以向第三人行使追偿权的规定，医疗费用不适用“双赔”原则，即除了医疗费用以外的其他费用均可依据相关规定获得双份赔偿。本案中原告的全部医疗费用已由工伤保险基金和被告林尚芳共同支付，原告无权再就该项费用请求被告林尚芳进行赔偿；
2、伙食补助费2670元：［74（住院天数）＋15（固定拆除手术住院天数）］×30元／天=2670元；
3、营养费无医嘱证明或相关鉴定意见，不予支持；
4、残疾赔偿金140484元：23414元／年×20年×30%=140484元；
5、精神损害抚慰金4500元，结合原告伤情及其过错程度予以酌定；
6、护理费7120元：［74（住院天数）＋15（固定拆除手术住院天数）］×80元／天（参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算）=7120元；
7、误工费不予支持，理由是原告并未提供其2013年8月受伤住院期间误工损失证明，且其提供的2014年6月至2014年12月工资进账的银行流水记录证实其在十月份住院期间工资并未减少；
8、交通费酌定为500元；
9、鉴定费308元，第一次鉴定费用为原告单方鉴定不予支持，第二次鉴定费用308元予以支持。
综上，原告总损失为155582元。根据原、被告民事责任比例划分，被告林尚芳应向原告李腊英赔偿41930.6元（155582元×30%-4744元=41930.6元）
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（六）项、《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条、《工伤保险条例》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十二条、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定判决如下：
一、被告林尚芳于本判决生效之日起三日内赔偿原告李腊英41930.6元；
二、驳回原告李腊英其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1660元，由原告李腊英负担1240元，被告林尚芳负担420元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 胡祥彪
审 判 员 印 捷
人民陪审员 陈祥谋
二〇一五年四月二十四日
代理书记员 刘 艳
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十五条第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
《中华人民共和国社会保险法》
第四十二条由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第一百一十九条本法中下列用语的含义：
（一）“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。
（二）“车辆”，是指机动车和非机动车。
（三）“机动车”，是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。
（四）“非机动车”，是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具。
（五）“交通事故”，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。
《工伤保险条例》
第一条为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》
第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。
因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。