湖北省房县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0325刑初61号
公诉机关湖北省房县人民检察院。
被告人席某，案发前系房县窑淮镇陈家铺村党支部副书记。2015年9月28日因涉嫌贪污罪经房县人民检察院决定取保候审。现在家。
辩护人程克刚，湖北陵燕律师事务所律师。
被告人甘某，案发前系房县窑淮镇陈家铺村党支部书记，房县窑淮镇第一届人大代表。2015年9月18日因涉嫌贪污罪被房县人民检察院决定取保候审。现在家。
辩护人杜建立，湖北陵燕律师事务所律师。
被告人林某甲，案发前系房县窑淮镇陈家铺村村委会副主任，房县窑淮镇第一届人大代表。2o15年9月18日因涉嫌贪污罪被房县人民检察院决定取保候审。现在家。
辩护人李平，湖北陵燕律师事务所律师。
房县人民检察院以房检公诉刑诉（2016）50号起诉书指控被告人席某、甘某、林某甲犯贪污罪，于2016年4月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法由审判员兰兴国、余淑芬、人民陪审员杨泽娟组成合议庭，由审判员兰兴国担任审判长并主审本案，于2016年6月13日公开开庭进行了审理。房县人民检察院指派检察员许婷、闵维出庭支持公诉，被告人席某及其辩护人程克刚，被告人甘某及其辩护人杜建立，被告人林某甲及其辩护人李平到庭参加诉讼。在诉讼过程中，因案情复杂报请十堰市中级人民法院同意延长审理期限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人席某、甘某、林某甲身为村民委员会基层组织人员，利用协助人民政府从事公务活动的便利，骗取公共财物占为已有；利用管理集体资产的职务便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，且超过三个月未归还，应当以贪污罪和挪用资金罪追究三被告人的刑事责任。特提起公诉，请依法判处。
被告人席某对起诉书指控的事实没有异议。其辩护人程克刚的辩护意见：一、对犯贪污罪定性无异议；二、认为挪用资金罪不能成立：1、根据本案案情挪用资金比较轻微，被告人借款33000元，并没有达到立案条件；2、被告人席某主动投案，属自首；辩护人认为被告人席某犯有贪污罪情节较轻，建议对其免予刑事处罚；
被告人甘某对起诉书指控的事实没有异议。其辩护人杜建立的辩护意见：一、对构成贪污罪的事实无异议，但有以下的法定减轻从轻的理由：1、有自首情节；2、及时退赃，主动投案，退缴了全部犯罪所得；数额较小，且纪委已经处理了，量刑时应当予以考虑；4、认罪态度较好，有悔罪表现。综上，根据情节可以免于刑事处罚。二、挪用资金罪是不构成的，本案中是三人集体商议的，就不存在非法占有使用资金的行为，关于挪用资金的数额也不够立案标准，认为挪用资金是不存在的，谈不上共同犯罪的；综合以上，犯挪用资金罪依法不能成立。
被告人林某甲对起诉书指控的事实没有异议。其辩护人李平的辩护意见：关于贪污罪认为定性准确，积极退赃，犯罪数额较小，在纪委也处理过，结合这几个方面，我认为应对被告人林某甲从轻处罚；关于挪用资金罪，这个数额构不成犯罪，辩护人认为指控的挪用资金罪是不能成立的。
经审理查明：
1、贪污
2010年10月至2011男8月，被告人席某、甘某、林某甲在协助房县窑淮镇人民政府开展谷竹高速公路建设征地补偿工作中，利用职务便利，通过虚报征地面积及补偿对象，骗取土地补偿款共计80524.8元，三人各分得26841.6元，具体事实如下：
（一）2010年10月，谷竹高速公路建设21标项目部在房县窑淮镇陈家铺村征地建拌合站，被告人席某、甘某、林某甲经商议决定，由被告人甘某以何成积的名字虚报征地补偿花名册套取资金予以私分。同月25日，房县窑淮镇谷竹高速公路建设协调指挥部（以下简称“镇指挥部”）根据甘某提供的花名册将土地补偿款拨付到该村账户。后三被告人将何成积名下的34819.2元土地补偿款每人分得11606.4元占为己有。
（二）2010年，房县窑淮镇陈家铺村村委会决定征用刘某乙、林波、林某乙三户的土地用于该村村委会新址建设，由被告人甘某将上述三户列入谷竹高速公路拆迁建房征地补偿花名册上报镇指挥部。同年10月28日，镇指挥部根据被告人甘某提供的花名册将上述三户的土地补偿款共计16660.8元拨付到该村账户，后因该村另外选址建设村委会，刘某乙、林波、林某乙三户的土地未被实际征用，其土地补偿款便结存在该村账上。2011年8月，被告人席某、甘某、林某甲经商议，将上述土地补偿款中的15066元予以平分，并将其中的大部分款用于交纳个人养老保险金，余款被三被告人占为已有。
（三）2011年1月，房县窑淮镇陈家铺村因在谷竹高速公路建设实物登记工作中漏登了部分农户的土地和林木需要追补，被告人席某、甘某、林某甲商议决定虚报追补对象套取资金予以私分。后甘某在追补表中将黄露、袁太明、邱发仁三户虚列为追补对象，套取土地补偿款共计30639.6元。三被告人每人分得10213.2元。
上述事实，被告人席某、甘某、林某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有书证中共房县窑淮镇委员会证明、房县窑淮镇陈家铺村委会证明、相关帐据资料等，证人刘某甲、林某乙、刘某乙等人的证言，十堰市人民检察院鉴定书，被告人席某、甘某、林某甲的供述及辩解等证据证实，足以认定。
2、挪用资金
2011年5月，谷竹高速公路建设21标项目部临时征用陈家铺村农户和集体林地建设砌土场，并分三笔转账支付临时占地补偿款合计504380元，其中村集体补偿款383672元。该款除支付村茶厂建设开支外，尚结余资金100001元由村文书甘某保管。2012年6月左右，被告人席某、甘某、林某甲经集体商议后，分别从甘某保管的结余资金中借支现金33000元、34000元、33000元，至2015年3月，三被告人才补打了借条入账。
另查明，2015年3月26日，被告人席某、甘某、林某甲主动向房县人民检察院投案，后又向中共房县窑淮镇纪律检查委员会退缴了全部违法所得。
上述事实，被告人席某、甘某、林某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有书证临时用地协议书、借条、相关帐据资料、退缴违法所得的收据等，被告人席某、甘某、林某甲的供述及辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人席某、甘某、林某甲身为村民委员会基层组织人员，利用协助人民政府从事公务活动的职务便利，骗取公共财物占为己有，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控三被告人犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。但指控三被告人犯挪用资金罪不能成立。理由是：三被告人所借用集体资金是经村委会班子成员集体商议决定后而分别借支，刑法未将该罪规定为单位犯罪，且个人分别借支的数额亦未达到立案标准，故本院不予确认。三被告人能主动到检察机关投案，并如实供述了犯罪事实，属于自首，依法可以从轻处罚。三被告人在提起公诉前如实供述自己罪行，真诚悔罪，积极退赃，有悔罪表现，认罪态度好，依法可以对其免除处罚。三被告人的辩护人所提出辩护观点，与事实相符且有法律依据，本院予以采信。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一、三款、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人席某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人甘某犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、被告人林某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。
四、对三被告人的违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 兰兴国
审 判 员 朱云清
人民陪审员 刘 林
二〇一六年九月八日
书 记 员 祁 娇
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人。被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。