贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）筑民三（知刑）初字第5号
公诉机关贵州省贵阳市人民检察院。
被告人汪某某，男，1975年6月1日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌假冒注册商标罪，于2013年12月2日被贵阳市公安局花溪分局刑事拘留，2014年1月3日被逮捕，现羁押于贵阳市花溪区看守所。
辩护人陈旭，贵州黔鹰律师事务所律师。
贵州省贵阳市人民检察院以筑检刑诉（2014）63号起诉书指控被告人汪某某犯假冒注册商标罪于2014年5月28日向本院提起公诉，本院经审查于同日立案并依法组成合议庭于2014年6月30日公开开庭进行了审理，贵州省贵阳市人民检察院指派代理检察员朱青云出庭支持公诉，被告人汪某某及其辩护人陈旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贵州省贵阳市人民检察院起诉指控：2013年3月至2013年12月期间，被告人汪某某在贵阳市花溪区清溪社区桐木岭村263号一出租房内，在未经注册商标所有人许可的情况下，用购买的“三棵树”、“立邦”等假冒注册商标乳胶漆空桶，将钙粉、高岭土、太白粉等原料经配比搅拌后灌装入桶生产假冒“三棵树”、“立邦”牌乳胶漆共计405桶。2013年12月2日零时许，被告人汪某某正在生产乳胶漆时被公安民警当场抓获，同时收缴2013年3月至2013年12月期间，同时收缴假冒“三棵树”、“立邦”牌等乳胶漆空桶2163个。经鉴定，汪某某已灌装生产的假冒乳胶漆405桶价值人民币80070元。
庭审中，出庭支持公诉的检察员当庭宣读、出示了书证：受案登记表、立案决定书、搜查证、提押证、被告人户籍证明、抓获经过、三棵树涂料股份有限公司（以下简称三棵树公司）营业执照、第3806761号商标注册证（“”商标）、第4729926号商标注册证（“三棵树”文字商标）、第3161216号商标注册证（“”商标）、第8789213号商标注册证（“”商标）及其变更证明和核准续展注册证明、扣押物品清单、三棵树公司出具的鉴定证明、立邦涂料（成都）有限公司营业执照、税务登记证、第665336号商标注册证（“n”字母及图商标）、第1692156号商标注册证（“立邦”文字商标）、第3485390号商标注册证（“n”字母与“NIPPONPAINT英文字母及图组合”商标）、商标使用许可合同备案通知书、核准续展注册证明、核准商标转让证明、立邦涂料（成都）有限公司出具的鉴定书、扣押物品清单及扣押物品照片、侵权实物、涉案财物价格鉴定结论书；证人证言；被告人汪某某的供述等证据，以证实起诉书所指控的事实。公诉机关指控被告人汪某某犯假冒注册商标罪，但认为被告人汪某某在法庭上坦白供述，在依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定依法予以惩处的同时，建议本院量刑上予以考虑。
被告人汪某某对起诉书指控的事实不持异议，但认为其系初犯，且写了保证书并提交法院，请求从轻处罚。被告人汪某某的辩护人的辩护意见为：被告人汪某某自愿认罪，有悔罪表现，积极配合司法机关侦查，且假冒的产品未流入社会，社会危害情节较轻，请求法院从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：第3806761号“”商标、第4729926号“三棵树”文字商标、第3161216号“”商标均系莆田市三江花溪工业有限公司申请注册，该三个注册商标均核定使用商品为第2类：染料、颜色、使用色素。印刷油墨、漆、防锈油脂、天然树脂、稀料、皮肤绘画用墨、油漆用粘合剂、刷墙用白浆等，第3806761号注册商标的注册有效期自2008年7月28日至2018年7月27日止；第4729926号注册商标的注册有效期自2008年12月28日至2018年12月27日止；第3161216号注册商标的注册有效期自2006年4月14日至2016年4月13日止。国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）于2010年3月6日核准前述三个商标转让，受让人均为三棵树公司。第8789213号“”商标系三棵树公司申请注册，该商标的注册有效期限自2011年11月14日至2021年11月13日止。
第665336号商标（“n”字母及图）系立时（中国）私人有限公司申请注册，核定使用商品为第2类：染料、颜色、使用色素。印刷油墨、漆、防锈油脂、天然树脂、稀料、皮肤绘画用墨、油漆用粘合剂、刷墙用白浆等，注册有效期限自1993年11月14日至2003年11月13日止，2003年8月20日商标局核准该商标续展注册，注册有效期自2003年11月14日至2013年11月13日止，2013年12月2日商标局核准该商标续展注册，注册有效期自2013年11月14日至2023年11月13日止。2003年8月7日，商标局核准该商标转让，受让人为立邦涂料（中国）有限公司，2011年10月20日局商标局核准该商标转让，受让人为日本油漆（香港）有限公司，2012年11月12日商标局《商标使用许可合同备案通知书》载明：日本油漆（香港）有限公司许可立邦涂料（成都）有限公司使用第665336号注册商标，许可期限自2012年2月1日至2013年11月13日。
第1692156号“立邦”文字商标系立时集团国际有限公司申请注册，该商标核定使用商品为第2类：染料、颜色、印刷油墨、油漆、漆、底漆、稀料、油胶泥、防腐剂、天然树脂，注册有效期自2002年1月7日至2012年1月6日止，2011年12月26日商标局核准该商标续展，注册有效期自2012年1月7日至2022年1月6日止。2003年8月7日，商标局核准该商标转让，受让人为立邦涂料（中国）有限公司，2011年10月20日，商标局核准该商标转让，受让人为日本油漆（香港）有限公司，2012年11月12日，商标局《商标使用许可合同备案通知书》载明：日本油漆（香港）有限公司许可立邦涂料（成都）有限公司使用第1692156号注册商标，许可期限自2012年2月1日至2017年12月31日。
第3485390号商标（“n”字母与“NIPPONPAINT英文字母及图组合”）系立邦涂料（中国）有限公司申请注册，该商标核定使用商品为第2类：丹红、氧化锌（颜料）、陶制品光亮铂釉、陶制品银漆、油漆增稠剂、油漆稀释剂、油漆、汽车用油漆、底漆、白色（染料或涂料）刷墙用白浆等，注册有效期自2004年11月21日至2014年11月20日止，2007年5月8日，商标局《商标使用许可合同备案通知书》载明：立邦涂料（中国）有限公司许可立邦涂料（成都）有限公司使用第3485390号注册商标，许可期限自2006年10月30日至2014年11月20日。2012年11月12日，商标局《商标使用许可合同备案通知书》载明：日本油漆（香港）有限公司许可立邦涂料（成都）有限公司使用第3485390号注册商标，许可期限自2012年2月1日至2014年11月20日。
2012年10月19日，日本油漆（香港）有限公司更名为立邦油漆（香港）有限公司。2013年1月1日，立邦油漆（香港）有限公司出具《授权书》载明：对许可立邦涂料（成都）有限公司使用的第665336号、第1692156号和第3485390号等29个注册商标，授权立邦涂料（成都）有限公司直接以自己名义向司法机关、行政机关提请查处各类侵权违法行为，包括但不限于：……、进行鉴定、……。授权期限从2013年1月1日起至2014年6月30日止。
2013年11月份以来，被告人汪某某在贵阳市花溪区清溪社区桐木岭村263号一出租房内，在未经注册商标所有人许可的情况下，用购买的“三棵树”、“立邦”等假冒注册商标乳胶漆空桶，将钙粉、高岭土、太白粉等原料经配比搅拌后灌装入桶生产假冒“三棵树”、“立邦”牌乳胶漆。2013年12月2日零时，贵阳市公安局花溪分局在贵阳市花溪区清溪社区桐木岭村263号出租房内将正在生产乳胶漆的被告人汪某某抓获，现场扣押被告人汪某某生产的“三棵树”牌田园美内墙乳胶漆成品276桶（25KG／桶）、“立邦”牌内墙乳胶漆成品124桶（17升／桶），同时收缴“三棵树”、“立邦”等品牌乳胶漆空桶2163个。经三棵树公司和立邦涂料（成都）有限公司鉴定，被告人汪某某生产的“三棵树”牌田园美内墙乳胶漆成品276桶、“立邦”牌内墙乳胶漆成品124桶未经授权，均系假冒其注册商标专用权的产品。在被告人汪某某处没有发现涉案乳胶漆的销售记录及销售价格。经贵阳市花溪区价格认证中心鉴定，前述收缴的乳胶漆成品鉴定总值为人民币79320元：其中“三棵树”牌田园美内墙乳胶漆成品276桶，鉴定值60720元；“立邦”牌新时时丽内墙乳胶漆成品124桶，鉴定值18600元。
上述事实，有庭审中当庭宣读、出示并经质证的以下证据加以证实：
一、书证：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案案发的情况。
2、户籍证明，证实被告人汪某某的身份情况。
3、抓获经过，证实贵阳市公安局花溪分局经侦大队于2013年12月2日零时将汪某某抓获。
4、三棵树公司的营业执照、商标注册证、核准商标转让证明，证实：三棵树公司是第3806761号“”、第4729926号“三棵树”、第3161216号“”和第8789213号“”注册商标的所有权人以及该四个商标核准使用商品的范围和有效期限。
5、三棵树公司鉴定证明，证实：被告人汪某某灌装的“三棵树”牌田园美内墙乳胶漆成品及空桶并非授权生产，系假冒三棵树公司注册商标专用权的伪劣产品。
6、立邦涂料（成都）有限公司的营业执照、税务登记证、商标注册证、核准商标转让证明、核准续展注册证明、商标使用许可合同备案通知书、授权书，证实：立邦油漆（香港）有限公司系第665336号、第1692156号和第3485390号注册商标的商标所有权人，该三个商标核准使用商品的范围和有效期限以及立邦涂料（成都）有限公司有权以自己名义向司法机关提请查处侵权违法行为和进行鉴定等。
7、立邦涂料（成都）有限公司鉴定书，证实：在贵阳市花溪区桐木岭村263号汪某某住处查获的“立邦”牌新时时丽内墙乳胶漆成品及空桶系未经授权生产的假冒厂名、地址、商标的产品。
8、物品扣押清单、扣押照片、现场指认照片，证实公安机关在贵阳市花溪区清溪镇社区桐木岭村263号一出租房制假现场扣押涉案制假侵权铁皮桶空桶2163个、分散机1台、条形码打印机1台、钙粉150袋（25KG／袋）、“恒河”牌乳液40桶（50KG／桶）、“三棵树”牌田园美内墙漆成品276桶、“立邦”牌新时时丽内墙乳胶漆成品124桶。
二、物证：
1、“三棵树”牌田园美内墙漆实物1桶（25KG／桶）、“立邦”牌新时时丽内墙乳胶漆实物1桶（17升／桶），证实被告人汪某某未经商标权利人许可擅自生产侵权产品。
三、证人证言
1、未某某证言
我是三棵树公司市场维权人员，2013年11月份以来，我在贵州省贵阳市主城区的乳胶漆市场上发现有假冒我公司“三棵树”品牌的乳胶漆在销售，同年11月25日我在贵阳市花溪区清溪社区桐木岭农民出租房内发现有人假冒“三棵树”和其他公司“立邦”品牌的涂料生产及销售，发现此情况后，我立即通知“立邦”市场打假负责人张某某一同到公安机关报案。同年12月1日晚随同贵阳市公安局花溪分局一起到花溪区清溪社区桐木岭农民出租房内将正在生产乳胶漆的犯罪嫌疑人汪某某抓获。公安机关扣押了汪某某生产的“三棵树”和“立邦”牌乳胶漆成品。汪某某生产的“三棵树”牌乳胶漆并未得到三棵树公司的授权。在汪某某处查获的假冒桶与我公司生产的包装桶外观标识基本没有差别，只是“三棵树”牌乳胶漆桶上的图案比较模糊。而我公司生产的产品图案比较清晰。
2、张某某证言
我是立邦公司市场维权人员，2013年11月25日我接到三棵树打假员未龙飞通知称在花溪区清溪社区桐木岭一出租房制造假冒“立邦”乳胶漆。而后与三棵树打假人员对该制假点进行了解，并向公安机关报案。同年12月1日公安机关将制假人员汪某某抓获并对制假窝点进行查处。汪某某生产乳胶漆没有经过我公司授权。在现场查获多个仿冒我公司产品市场价格各有不同。
3、汪某（汪某某雇佣的工人）证言
我是2013年农历3月到汪某某涂料厂工作的，每个月工资2000元，汪某某平时生产“多乐士、立邦、紫金花”等牌子的涂料，最近生产“三棵树”和“立邦”的涂料，每桶20公斤共计300桶。这批涂料还没有卖出去。汪某某生产涂料分好、中、次三个档次，主要区别在于原料的配比比例不同。装涂料的桶是汪某某向其他人购买的，具体向谁购买我不清楚。
四、被告人汪某某的供述
2013年3月20日，我开始在贵阳市花溪区清溪社区桐木岭村四组张玉萍租赁房屋生产假冒著名品牌乳胶漆，我生产乳胶漆的工厂叫“和谐”涂料厂，就在桐木岭的租住房内，仓库在桐木岭一张姓人家，涂料厂就一个工人名叫汪海。我首先从原料厂商那里进来钙粉、高岭土、铸剂、按照比例配方加上用我厂里的大搅拌机搅拌均匀后，再灌装到事先购买好的包装桶里，封好后就准备入库房等待出售。灌装的品牌要看客户的需要，客户需要什么品牌就将生产好的乳胶漆灌装到之前购买的什么品牌的包装铁桶内，这些品牌的空桶是在江苏无锡一个做假桶那里购买的，那人姓王，我每次与他都是打款交易，现在已经记不得他的账号了，我向他买桶单价为每桶十八元（20kg、15L属于知名品牌的仿冒桶），单价十二元一个（20KG、15L属于自创品牌的仿冒桶），这些都是运输到我厂的价格，我买了有“立邦、多乐士、紫荆花、三棵树、华润”等品牌包装桶，一共大概有3000多个桶。公安人员在现场清理的“立邦”牌空桶有658个，成品有124桶，“三棵树”的空桶有348个，成品有276桶，“多乐士”空桶有1157个。生产好后，再按照客户的需要将货送到物流公司去发货，货物发出后，对方确认收货后，购货方就把钱汇到我的信合卡上，货物一般都销售到铜仁地区、江口县、六枝等地区。生产的假冒品牌主要有“立邦”、“多乐士”、“紫金花”、“三棵树”及“和谐、马可波罗、意尔康”等自己的品牌，规格都是20公斤、15升的标准，每天产量平均是八十桶左右，一般一桶能盈利20元左右。
五、鉴定意见
贵阳市花溪区价格认证中心花价认结字（2014）40号《涉案财物价格鉴定结论书》载明：假冒田园美内墙乳胶漆成品276桶（25KG／桶），鉴定值60720元；假冒立邦内墙乳胶漆成品124桶（17升／桶），鉴定值18600元。鉴定总值人民币79320元。
以上证据经庭审一一举证、质证，证实公诉机关指控被告人汪某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以确认。
本院认为，被告人汪柏松以营利为目的，未经注册商标所有人许可，在同一种商品乳胶漆上使用与注册商标相同的“三棵树”和“立邦”系列商标，其行为已构成假冒注册商标罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人汪某某犯假冒注册商标罪罪名成立，本院予以确认。
被告人汪某某的辩护人所提“汪某某自愿认罪，有悔罪表现，积极配合司法机关侦查，且假冒的产品未流入社会，社会危害情节较轻，请求法院从轻处罚，适用缓刑”之辩护意见，根据《中华人民共和国刑法》第七十二条“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合以下条件的，可以宣告缓刑……（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”之规定，本案被告人汪某某假冒注册商标的商品是室内装饰乳胶漆，流入市场后极易严重影响人民群众的身心健康，且其假冒两种以上的商标，非法经营额达79320元，另被告人汪某某并非贵阳市花溪区清溪社区常驻人口，不利于社区矫正工作的开展，故对被告人汪某某不宜适用缓刑，其辩护人所提适用缓刑的辩护意见本院不予采纳。但汪某某如实供述自己罪行，有坦白情节，依法可从轻处罚，故辩护人关于被告人汪某某从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人汪某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑9个月，并处罚金人民币4万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月2日起至2014年9月1日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、扣押的假冒“三棵树”田园美内墙漆成品276桶、“立邦”新时时丽内墙乳胶漆成品124桶、“三棵树”、“立邦”等品牌乳胶漆空桶2163个，予以没收销毁。扣押的分散机1台、条形码打印机1台、钙粉150袋（25KG／袋）、“恒河”牌乳液40桶（50KG／桶）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 俊
代理审判员 刘永菊
代理审判员 袁波文
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 王 琳