山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）日民一终字第166号
上诉人（原审被告）：于兴华，男。
被上诉人（原审原告）：周绪满，男。
原审被告：于春亮，男。
上诉人于兴华因与被上诉人周绪满、原审被告于春亮提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2014）莒民初字第1822号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年2月25日，周绪满经案外人史世雷介绍，与于兴华签订钻探工程用工合同书一份，约定于兴华雇佣周绪满从事钻探工程劳动，职务为机长，兼职班长，年薪8万元。于兴华向周绪满预付签约工资定金1万元，余额部分年底付清。合同签订后，周绪满到达到新疆维吾尔自治区哈密市南湖工地进行地质钻探工作。另外，受气温等自然条件的影响，涉案钻探工作每年的施工时间不超过9个月。
2013年5月18日10时左右，周绪满在操作钻探机时，不慎被机器上的水管卷起身体，致使左前臂被绞伤。周绪满伤后被送往新疆维吾尔自治区哈密红星医院住院治疗18天，经诊断为尺骨骨折、前臂挫伤、身体挫伤，于兴华为其垫付全部医疗费共计13317.86元。2013年12月10日，周绪满单方委托日照中和法医司法鉴定所对其伤残程度和二次手术费用进行鉴定，该鉴定所依据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》（GB／16180-2006）九级23条规定，认定周绪满的伤情构成九级伤残。另认定周绪满骨折内固定物待取出，产生的相关费用约需8000元。周绪满支付鉴定费1030元、复印费20元。
审理中，于兴华对该鉴定意见的鉴定依据提出异议，申请重新鉴定。后经双方当事人协商，原审法院委托山东医专附属医院司法鉴定所重新鉴定。2014年6月20日，该鉴定所出具鉴定意见，认定周绪满左尺骨骨折，未累及关节，右前臂各关节功能良好，其损伤达不到《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）规定的伤残程度，不构成伤残。于兴华支付重新鉴定费1000元。周绪满另主张：住院伙食补助费900元（50元／天×18天）、护理费1800元（50元／天×18天×2人）、交通费3200元、残疾赔偿金113056元、被抚养人生活费58180.8元、误工费35555.56元（80000元／年÷270天×120天）、精神损害抚慰金5000元。
原审认定以上事实的证据有当事人陈述、钻探工程用工合同书、住院病历、证人证言、司法鉴定意见书等。
原审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。周绪满在提供劳务过程中受到损害，于兴华作为雇主，未尽到相应的安全管理职责，亦未保障安全生产条件，应当依法承担赔偿责任。周绪满作为雇员，在操作钻探机过程中，未尽到充分的安全注意义务，对于事故的发生存在一定过错，应适当减轻于兴华的赔偿责任。根据本案实际情况，以于兴华赔偿周绪满损失的80%，剩余20%的损失由周绪满自负为宜，对于于兴华垫付部分，应在总的赔偿数额中扣除。
周绪满主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、复印费均符合实际需要，原审均予以支持。该事故的发生使周绪满不能履行双方间钻探合同，丧失了相应的工资收入，其按约定的收入标准主张误工费，并无明显不当。周绪满主张的误工天数过长，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，酌定为100天，误工费经核定为29630元（80000元／年÷270天×100天）。因周绪满与于兴华之间系雇佣关系，周绪满的伤残不宜按工伤评残标准进行鉴定，以按交通事故评残标准鉴定为宜。经重新鉴定，周绪满的伤情不构成伤残，相应的残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费无请求依据，原审不予支持，支出的重新鉴定费应由周绪满负担。周绪满主张的交通费过高，根据其本人及护理人员的往返距离、次数，结合提供的交通费单据，酌定为2000元。根据周绪满的伤情，其主张的精神损害抚慰金达不到给付条件，本院不予支持。对于周绪满主张的后续治疗费，因未实际发生，其可待实际支出后另行主张，原审不予一并处理。
于兴华辩称涉案工程系从新疆维吾尔自治区哈密市紫金矿业集团西北有限公司承包，以自身无施工资质为由要求追加该公司为共同被告，因其与该公司并非必要共同诉讼的当事人，原审不予支持。于兴华以个人名义雇佣周绪满，在周绪满不能举证证实于春亮亦以雇主名义参与施工的情况下，其要求于春亮与于兴华一并承担赔偿责任，无事实和法律依据，原审不予支持。
综上，案经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，原审判决：一、于兴华赔偿周绪满各项经济损失共计38134元［（医疗费13317.86元＋误工费29630元＋护理费1800元＋交通费2000元＋住院伙食补助费900元＋复印费20元）×80%］，已付13317.86元，需再付24816.14元，于判决生效后十日内付清；二、驳回周绪满的其他诉讼请求；三、驳回周绪满对于春亮的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。重新鉴定费1000元，由周绪满负担。案件受理费4085元，由周绪满负担3385元，于兴华负担700元。
上诉人于兴华不服原审判决上诉称：一、原审判决认定误工费数额错误。公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》规定尺骨骨折误工日为90天，原审依据100天计算错误。被上诉人误工费应按农村居民人均纯收入42.31元计算。上诉人已经预付被上诉人12000元工资应从误工费中扣除。二、原审判决划分责任比例错误。被上诉人系上诉人聘请的机长，对安全生产负有管理责任和高度注意义务，被上诉人违反操作规程操作是本次事故发生的主要原因，原审法院判决被上诉人承担20%责任明显偏低。请求二审查明事实，依法改判。
被上诉人周绪满未作答辩。
原审被告于春亮答辩称：请求依法判决。
二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：周绪满受雇于于兴华从事钻探工程劳动，周绪满在操作钻探机时受伤的事实清楚，各方均无异议，本院予以确认。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案，周绪满提交其受伤后于新疆生产建设兵团第十三师红星医院住院病历及诊疗证明书，结合公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》相关规定，原审酌定周绪满误工天数为100天，并无不当。周绪满受伤前于2013年2月25日与于兴华签订《钻探工程用工合同书》，该合同系双方当事人真实意思表示，内容合法有效，该合同中载明周绪满工资为年薪80000元，原审参照该合同约定认定周绪满收入状况并无不当。于兴华上诉关于原审计算周绪满误工费错误的主张不能成立，本院不予支持。于兴华向周绪满预付工资报酬系基于雇佣合同关系，而本案周绪满因提供劳务受害向于兴华主张损害赔偿，二者非同一法律关系，于兴华上诉关于以其预付周绪满的报酬抵顶周绪满因提供劳务受害所产生的误工费损失的主张，不能成立，本院不予支持。
周绪满在为于兴华提供劳务的过程中受伤，原审结合事故发生经过认定于兴华作为雇主未尽到相应的安全管理职责，亦未保障安全生产条件为涉案事故发生的主要原因，并判令于兴华承担80%赔偿责任，符合法律规定，本院予以维持。于兴华上诉关于原审判决划分赔偿责任比例错误的主张，不能成立，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费753元，由上诉人于兴华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨荣国
审 判 员 王林林
代理审判员 徐笑梅
二〇一五年五月七日
书 记 员 魏 娜