贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔六中民终字第1287号
上诉人（原审被告）中国某财产保险股份有限公司盘县支公司。
被上诉人（原审原告）敖学飞。
被上诉人（原审被告）窦小荣。
上诉人中国某财产保险股份有限公司盘县支公司与被上诉人敖学飞、窦小荣机动车交通事故责任纠纷一案，贵州省盘县人民法院于2014年7月29日作出（2014）黔盘民初字第2591号民事判决书，上诉人中国某财产保险股份有限公司盘县支公司对判决不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现本案已审理终结。
一审经审理查明，贵B927**号普通二轮摩托车的登记所有人为敖波，实际所有人为原告敖学飞，敖�系原告之子。被告窦小荣系贵B714**号重型仓栅式货车的车辆所有人，该货车在被告中国某财产保险股份有限公司盘县支公司投保了交强险和商业三者险，保险期限均为2013年6月6日至2014年6月6日。2013年11月23日，被告窦小荣驾驶贵B714**号重型仓栅式货车从盘县红果镇沙坡村往松山方向行驶，当日18时行驶至003乡道6KM＋100M处时，与对向行驶由原告敖学飞驾驶的贵B927**号普通二轮摩托车相撞，造成两车损坏及贵B927**号普通二轮摩托车驾驶人敖学飞、乘车人冯定英受伤的交通事故。事故发生后，原告被送至贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院抢救治疗，共住院27天，住院产生的医疗费已全部由被告窦小荣支付，住院期间由其儿子敖波和女婿冯乾勇轮流护理。后盘县公安局交通警察大队于2013年12月19日作出黔公交认字（2013）第00392号道路交通事故认定书，认定窦小荣负事故主要责任，敖学飞负次要责任，冯定英无责任。经原告委托昆明法医院司法鉴定中心鉴定，原告的后期医疗费为3000元，其休息期为120日，营养期为60日，护理期为60日。原告到昆明法医院司法鉴定中心进行鉴定支付了鉴定费1580元、交通费166元。原告为修理损害的摩托车支付了拖车费、停车费800元，修理费644元。
另查明，原告敖学飞系农业家庭户口，无固定收入。原告之子敖波、女婿冯乾勇均无固定收入。2013年贵州省职工在岗平均工资为43786元／年。
一审经审理认为，本案的争议焦点是：原告的经济损失应由谁承担赔偿责任以及应赔偿哪些经济损失。公民的生命健康权和财产权受法律保护。被告窦小荣驾驶贵B714**号重型仓栅式货车与原告驾驶的贵B927**号普通二轮摩托车相撞，导致原告受伤及原告的摩托车受损，经交警部门认定，被告窦小荣负本起事故的主要责任，其应对原告的经济损失承担相应的民事赔偿责任。因贵B714**号重型仓栅式货车在被告中国某财产保险股份有限公司盘县支公司投保了交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对本次事故给原告造成的经济损失，首先应由被告中国某财产保险股份有限公司盘县支公司在交强险限额内进行赔偿，不足部分，在商业三者险限额内按责任比例进行赔偿，仍有不足的部分由被告窦小荣按责任比例进行赔偿。故原告主张由被告中国某财产保险股份有限公司盘县支公司在保险限额内进行赔偿，不足部分由被告窦小荣按责任赔偿的理由成立，予以支持。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规�，因二被告并未提供有效证据反驳原告自行委托昆明法医院司法鉴定中心作出的后续治疗费、休息期、护理期、营养期的鉴定意见，所以昆明法医院司法鉴定中心作出的鉴定意见应作为计算原告经济损失的依据，故二被告辩解该鉴定意见不能作为计算原告经济损失的依据的理由不能成立，不予支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，原告提供的鉴定意见载明其需后续治疗费3
000元，故原告主张后续治疗费3000元的理由成立，予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告提供的鉴定意见载明休息期为120日，原告无固定收入，其误工费应参照贵州省上一年度在岗职工平均工资进行计算，即原告的误工费应为20131元（43786元／年÷12月÷21.75天×120�≈20131元），原告主张的误工费17640元未超过上述金额，予以支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款的规定，原告提供的鉴定意见载明护理期为60日，其住院期间由其儿子敖波及其女婿冯乾勇轮流进行护理，护理人员均无固定收入，护理费也应参照贵州省上一年度在岗职工平均工资进行计算，即护理费应为10066元（43786元／年÷12月÷21.75天×60天≈10066元），原告主张的护理费8
820元未超过上述金额，予以支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，原告提供了乘坐火车去昆明进行鉴定的火车票，故原告主张交通费166元的理由成立，予以支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定，�合本县国家机关一般工作人员到县内出差的伙食补助费标准（10元／天），原告共住院27天，其住院期间的伙食补助费应为270元（10元／天×27天=270元），原告主张的住院期间伙食补助费810元超过了上述金额，支持270元，对超出部分不予支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，原告提供的鉴定意见载明营养期为60日，因其在本县范围内住院治疗，营养费可以参照本县国家机关一般工作人员到县内出差的伙食补助费标准（10元／天）进行计算，即原告的营养费应为600元（10元／天×60天=600元），原告主张的营养费1800元超过了上述金额，支持600元，对超出部分不予支持；原告为证明其后续治疗费、休息期、营养期、护理期进行司法鉴定支付了鉴定费1580元，该笔费用属于原告在交通事故中受伤后支出的合理费用，属于本次事故给原告造成的经济损失，故其主张鉴定费1580元的理由成立，予以支持。本案属于机动车交通事故责任纠纷，因原告驾驶的摩托车损坏是因本次交通事故直接造成的，所以因摩托车损坏给原告造成的财产损失原告可以在本案中一并提起诉讼，原告提供的证据证实其支付了拖车费、停车费、修理费共1444元，故原告主张财产损失1425元的理由成立，予以支持。被告辩解财产损失因另案提起诉讼的理由不能成立，不予支持。
原告的后续治疗费3000元属于医疗费，该费用未超过交强险中医疗费用赔偿限额（10000元），被告中国某财产保险股份有限公司盘县支公司应予赔偿。原告支付的拖车费、停车费、修理费共1425元属于财产损失，该笔费用未超过交强险中财产损失赔偿限额（2000元），被告中国某财产保险股份有限公司盘县支公司应予赔偿。原告的误工费17640元、护理费8820元、交通费166元、伙食补助费270元、营养费600元、鉴定费1580元共计29076元，属于死亡伤残赔偿的范围，该笔费用未超过交强险中死亡伤残赔偿限额（110000元），被告中国某财产保险股份有限公司盘县支公司应予赔偿。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，作出如下判决：一、由被告中国某财产保险股份有限�司盘县支公司于本判决发生法律效力后十五日在贵B714**号重型仓栅式货车投保的机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿原告敖学飞后续治疗费3000元、财产损失费1425元、误工费17640元、护理费8820元、交通费166元、伙食补助费270元、营养费600元、鉴定费1
580元，共计33501元；二、被告窦小荣不承担赔偿责任；三、驳回原告敖学飞的其他诉讼请求。案件受理费681元，因适用简易程序审理减半收取340.5元，由被告中国某财产保险股份有限公司盘县支公司负担324元，由原告敖学飞负担16.5元。
一审宣判后，上诉人中国某财产保险股份有限公司盘县支公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判保险公司赔偿敖学飞各项损失5179.8元（其中：误工费2282元、护理费2087.8元、住院伙食补助费810元），一、二审案件受理费由二被上诉人承担。其上诉的主要理由是�一、一审法院以贵州省在岗职工平均工资为标准计算误工费、护理费适用法律错误。首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定“的规定，一审既然查明被上诉人敖学飞系农民，就应当按照农林牧渔业的工资为标准计算误工费，不应该适用贵州省在岗职工平均工资43786元为标准。根据《2013年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，农林牧渔业职工平均工资为30850元，因此，误工费计算为30850÷365×27=2282元。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员没有的收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，原审查明敖学飞在盘江投资控股集团有限公司总医院住院27天是敖波及冯乾勇护理，二人均无固定收入，按照上述司法解释的规定，护理费应当参照当地护工的劳动报酬标准计算，不应当适用贵州省在岗职工平均工资43786元为标准。根据《2013年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，居民服务业及其他服务业年平均工资为28224元，因此，护理费计算为28224÷365×27天=2087.8元；二、昆明法医院司法鉴定中心关于敖学飞后期治疗费及“三期”评定的鉴定结论不具有合法性并且与客观事实不相符，不应作为证据使用。首先，敖学飞自行委托鉴定机构，委托程序不合法。在对鉴定机构的选择上，敖学飞没有与窦小荣协商，也未事先取得保险公司书面同意，交警部门出具的委托书上指定的鉴定机构是六盘水市人民医院司法鉴定中心，但敖学飞却自行到贵州省以外的地区做鉴定，程序不合法。其次，昆明法医院司法鉴定中心作出的鉴�结论与客观事实不相符，未经认真研究材料和按照《鉴定规则》的规定进行鉴定人讨论。本案中，敖学飞的伤情较之另一受害人冯定英较轻，冯定英构成十级伤残，敖学飞却未达到伤残等级。但敖学飞的“后续治疗费”鉴定和三期评定期限却比冯定英的高，明显与客观事实不相符。再次，“后续治疗费”鉴定和三期评定载明，鉴定受理时间和鉴定结论时间都是2014年6月23日，如此不经过慎重考虑草率作出的鉴定结果，难以令人信服；三、上诉人保险公司不应赔偿停车费、修理费。交警部门出具的黔公交认字（2013）第00382号道路事故认定书查明，贵B927**号二轮摩托车的所有人系敖波，因此，摩托车的损失应当由权利人敖波主张。被上诉人出具的发票系代开发票，只有金额，没有具体的修理清单项目，不能证明系该车辆因交通事故受损部位修理产生的费用。综上所述，�了维护上诉人的合法权益，请二审法院依法判决。
上诉人中国某财产保险股份有限公司盘县支公司在二审举证期限内未提供新证据。
被上诉人敖学飞二审答辩称，首先，关于误工费、护理费的计算，一审已查明被上诉人的护理人员无固定收入，因此，误工费和护理费应当按照贵州省上一年度在岗职工平均工资计算每天为167元，被上诉人主张每天按照147元计算，一审判决予以支持是合法的；其次，上诉人认为昆明法医院司法鉴定中心对被上诉人所作的三期鉴定不合法没有任何事实依据。虽然该鉴定是被上诉人自行委托的，但是法律并未禁止当事人自行委托的行为；第三，一审已查明贵B927**号二轮摩托车虽然登记车主系敖波，但实际所有人是被上诉人敖学飞，因此被上诉人主张因本次事故产生的修车费和停车费应当得到支持。综上所述，一审认定�实清楚，证据充分，程序合法，请求维持原判。
被上诉人敖学飞在二审举证期限内未提供新证据。
被上诉人窦小荣二审中未进行答辩也未提供新证据。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。上诉人提出昆明法医院司法鉴定中心针对被上诉人敖学飞后续治疗费和三期评定作出的鉴定结论不具有合法性且与客观事实不符，不能作为本案证据使用，但其并未提供有效证据来推翻该鉴定结论，故对其主张本院不予支持。因此，该鉴定结论应当作为计算赔偿费用的依据，被上诉人敖学飞主张后续治疗费3000元、误工时间为120天、护理时间为60天、营养期为60天，应予以支持。
关于误工费及护理费的计算标准问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，被上诉人敖学飞无固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，因其属于农民，误工费应当参照贵州省上一年度农林牧渔业平均工资30850元计算为10142元（30850元／年÷365天×120天），超出部分不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，被上诉人敖学飞住院期间由其儿子敖波及女婿冯乾勇轮流进行护理，护理人员均无固定收入，护理费应当参照贵州省上一年度居民服务业及其他服务业平均工资28224元计算为4640元（28224元／年÷365天×60天），超出部分不予支持。上诉人提出一审判决按照贵州省上一年度在岗职工平均工资标准计算误工费及护理费错误的理由成立，本院予以采信。
关于被上诉人敖学飞能否主张贵B927**号车辆财产损失的问题。虽然贵B927**号车辆登记的所有权人为被上诉人敖学飞之子敖波，但实际所有人为被上诉人敖学飞，该车辆损坏是因本次交通事故直接造成的，被上诉人可以在本案中一并主张因车辆损坏产生的财产损失。上诉人认为敖学飞不是车辆所有人，无权主张车辆损失的理由不能成立，不予支持。因此，被上诉人敖学飞主张的各项费用得到支持的有：后续治疗费3000元、财产损失费1425元、交通费166元、住院伙食补助费270元、营养费600元、鉴定费1580元、误工费10142元、护理费4640元，共计21823元。上述费用应由上诉人中国某财产保险股份有限公司盘县支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以支付。对当事人未提出上诉部分，本院不予审查。综上所述，原判认定事实清楚，但适用法律不当，导致判决结果错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省盘县人民法院（2014）黔盘民初字第2591号民事判决第二、三项，即“被告窦小荣不承担赔偿责任”、“驳回原告敖学飞的其他诉讼请求”；
二、撤销贵州省盘县人民法院（2014）黔盘民初字第2591号民事判决第一项，即“由被告中国某财产保险股份有限公司盘县支公司于本判决发生法律效力后十五日在贵B714**号重型仓栅式货车投保的机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿原告敖学飞后续治疗费3000元、财产损失费1425元、误工费17640元、护理费8820元、交通费166元、伙食补助费270元、营养费600元、鉴定费1580元，共计33501元”；
三、由上诉人中国某财产保险股份有限公司盘县支公司于本判决发生法律效力后十五日内在贵B714**号重型仓栅式货车投保的机动车交通事故责任强制保险限额内支付被上诉人敖学飞后续治疗费3000元、财产损失费1425元、误工费10142元、护理费4640元、交通费166元、住院伙食补助费270元、营养费600元、鉴定费1580元，共计21823元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照中国人民�行规定的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费340.5元、二审案件受理费638元，共计978.5元，由上诉人中国某财产保险股份有限公司盘县支公司负担400元，被上诉人敖学飞负担278.5元，被上诉人窦小荣负担300元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，若义务人逾期不履行生效判决的，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向贵州省盘县人民法院申请强制执行。
审 判 长 程 瑶
代理审判员 浦红梅
代理审判员 唐丽红
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 刘冠兰