陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第01502号
上诉人（原审原告）张号民。
委托代理人郑永鑫，陕西鸿辰律师事务所律师。
委托代理人张艳平，女，汉族，1992年8月3日出生，系张号民之女。
被上诉人（原审被告）王拴龙，现下落不明。
上诉人张号民因与被上诉人王拴龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第00698号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人张号民的委托代理人郑永鑫到庭参加诉讼。被上诉人王拴龙经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年8月，王拴龙在西安市灞桥区半坡十字马路“劳务市场”找了一名包工头（“张小红”）为其家建房，未签订书面承包合同。包工头在该“市场”上雇佣张号民等人干活。同年8月24日，王拴龙雇佣的吊车吊装一层楼板，张号民在砖墙顶上准备接楼板时，自感触电即跳下受伤，被送往西安市灞桥区中医整骨医院住院治疗，诊断为：1、右胫骨中下段骨折；2、右外踝骨折，住院共计25天。王拴龙支付了部分医疗费用，其票据已丢失。张号民主张的医疗费未包含该部分。本案在审理期间，张号民申请司法鉴定。西安市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行鉴定。2013年7月22日，该中心作出西交司法鉴定中心（2013）临鉴字第1456号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张号民的伤残等级属八级；2、被鉴定人张号民行“内固定物取出术”的后续费用约需人民币10000元。王拴龙称包工头为“张小红”，系西安市临潼区代王街道办事处代王村一组村民。经本院查证，该村组无有此人。“张小红”的真实身份状况，因张号民与王拴龙均不能提供相关信息，公安机关不支持模糊查询。
2013年1月6日，张号民诉至原审法院称，2012年8月23日，其去王拴龙家盖房的工地干活，工钱每天130元，当日付清。23日工作完毕后，王拴龙向其支付了工资130元。第二天其继续在王拴龙家干活。在上楼板的过程中，当楼板被吊起时，其站在二楼楼沿拉道链准备卸楼板，因道链上带电，其触电后从二楼摔至地面，被送至十里铺骨科医院治疗，王拴龙支付了2000元医疗费后再就不闻不问。因此，现请求判令王拴龙支付医疗费11070元、护理费4500元（60元／天×75天）、住院伙食补助费750元（25天×30元／天）、营养费3600元（4个月×900元／月）、误工费27000元（3000元／月×9个月）、交通费300元、伤残赔偿金34578元（5763元／年×20年×30%）、被抚养人生活费1534.5元（5115元／年×30%×2年×l／2）、鉴定费1600元、后续治疗费10000元、精神抚慰金5000元，诉讼费用由王拴龙承担。
王拴龙承认张号民在其家建房干活时受伤之事属实，辩称，其在灞桥区豁口村建造房屋，将该工程劳务发包给包工头“张小红”完成，务工人员由张小红负责雇佣。当时村上有十几户村民建房，统一使用村上一位村民的吊车吊装楼板。张号民在二楼接楼板的过程中，经触电跳下受伤。造成该事故王拴龙并无过失。张号民之损失应由包工头张小红及吊车司机贾五权共同负责赔偿，应驳回张号民对王拴龙的诉讼请求。
原审法院认为，建筑民房，也应聘请有建筑资质的专业人员进行施工。但王拴龙建筑民房时，在马路“劳务市场”聘请无任何建筑资质的人员为其建房，虽将劳务发包给承包人，但作为建房者在聘用施工人员时存在一定过错，对张号民在干活期间造成的伤害，应承担三分之一的赔偿责任；张号民作为雇员，随便被无名身份的人员雇佣，其作为完全行为能力人，在高空作业时，未尽到安全注意义务，造成自身伤害，也应承担三分之一的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担民事赔偿责任。但张号民与王拴龙均不能提供雇主“张小红”的真实身份，本院无法追加雇主参与诉讼活动。待“张小红”的身份确定后，张号民可就雇主应当承担的赔偿份额另案主张。雇佣关系以外的第三者造成雇员人身伤害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中张号民选择雇主承担赔偿责任，于法有据，本院予以支持。第三者造成张号民损害的，本案中不予涉及。王拴龙向张号民承担赔偿责任后，有权向第三人追偿。鉴定机构作出的鉴定意见书，客观真实，合法有效，本院予以采纳。本院依法核定张号民的损失为：医疗费11070元、护理费4500元（75天×60元／天）、住院伙食补助费750元（25天×30元／天）、营养费1200元（60天×20元／天）、误工费21600元（2400元／月×9个月）、伤残赔偿金34578元（5763元／年×20年×30%）、被抚养人生活费1534.5元（5115元／年×30%×2年÷2）、鉴定费1600元、后续治疗费10000元、精神抚慰金3000元。张号民虽未提交交通费票据，但确有交通费实际支出，本院酌定交通费为300元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，王拴龙赔偿张号民医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、后续治疗费和精神抚慰金共计29510、83元；二、本判决生效后十日内，王拴龙赔偿张号民鉴定费533元。案件受理费2298元，张号民已预交，由张号民承担1498元，其余800元由王拴龙承担，连同上述应付之款一并给付张号民。
宣判后，张号民不服，向本院提起上诉称：原审判决认定事实错误，责任划分错误。王拴龙称其将建房工作承包给包工头“张小红”，并未向法院提供承包合同之类任何相关证据，所谓的包工头“张小红”其人根本不存在。张号民虽是被他人叫去在王拴龙家干活，但张号民并不知道此人身份情况，也没有与此人商谈工资及工作内容等情况。当日工作结束后是王拴龙向张号民支付的工资，因此王拴龙应为雇主。张号民是在接楼板时遭到电击，才从一楼楼顶跌下的，本人没有任何过错。原审判决认为张号民未尽到安全注意义务，并无依据。综合以上理由，张号民现上诉请求依法撤销原判，改判由王拴龙承担其全部损失共计88532.5元，诉讼费用由王拴龙全部承担。
王拴龙未提交答辩意见。
本院经审理查明，2012年8月23日，张号民在西安市灞桥区半坡十字马路边“劳务市场”等待有人找其干活时，被他人叫去在西安市灞桥区豁口镇王拴龙家建房工地干活，参与为王拴龙家建造三间两层民房。次日，王拴龙雇用吊车吊装一层楼板，张号民在一楼墙体上准备接楼板时，自感触电后即跳下受伤，被送往西安市灞桥区中医整骨医院住院治疗。原审判决查明的张号民治疗情况和委托司法鉴定情况属实。王拴龙在原审中陈述其将建房工程承包给包工头“张小红”，但并未提供建房合同或建房费用支付票据等相关证据予以证明，甚至不能提供“张小红”其人具体身份简况，王拴龙这一陈述无法确认。
本院认为，原审判决在王拴龙未提供建房合同或建房费用支付票据等相关证据予以证明，甚至不能提供“张小红”其人具体身份简况的情况下，仅凭王拴龙单方口头陈述，就认定王拴龙找包工头“张小红”为其家建房，“张小红”雇佣张号民干活，属认定事实错误。张号民在马路边临时劳务市场被他人叫去为王拴龙家建房，并不能就此直接推断张号民受雇于此人。在王拴龙不能提供证据证明有包工头存在并由包工头雇佣张号民干活的情况下，应推断王拴龙系张号民的雇主。张号民作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的王拴龙应当承担民事赔偿责任。张号民作为完全民事行为能力人，在从事高空作业时未尽到安全注意义务，造成自身伤害，亦应承担部分责任。综合考虑本案情况，应由王拴龙对张号民此次受伤事故承担70%的赔偿责任，张号民自己承担30%的责任。
综上，原审判决认定部分事实错误，应予部分改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、维持西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第00698号民事判决第二项，即“本判决生效后十日内，王拴龙赔偿张号民鉴定费533元”；
二、撤销西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第00698号民事判决第一项，即“本判决生效后十日内，王拴龙赔偿张号民医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、后续治疗费和精神抚慰金共计29510、83元”；
三、本判决生效后十日内，王拴龙赔偿张号民医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、后续治疗费和精神抚慰金共计61972.75元。
一审案件受理费2298元，张号民已预交，由张号民承担688元，王拴龙承担1610元，连同上述款项一并支付给张号民。
二审案件受理费2013元，公告费600元，张号民已预交，由王拴龙承担，连同上述款项一并支付给张号民。
本判决为终审判决。
审 判 长 焦海林
代理审判员 李美红
代理审判员 朱利安
二〇一五年一月九日
书 记 员 常 菁