上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）普民一（民）初字第6998号
原告叶建成，男，1972年12月30日出生，汉族，户籍所在地上海市普陀区中山北路****弄*号***室。
委托代理人李洁芳，上海思信律师事务所律师。
委托代理人顾昱临，上海思信律师事务所律师。
被告上海鼎畅汽车牵引服务有限公司，住所地上海市浦东新区南汇新城镇芦潮港路1758号1幢8261室，经营地上海市浦东新区康桥镇花墙村189号。
法�代表人李洪奇，总经理。
被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区深国投广场1栋7楼、2栋802、804。
负责人尤程明，总经理。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人张雨阳，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告叶建成与被告上海鼎畅汽车牵引服务有限公司（以下简称鼎畅牵引公司）、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安产险深圳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员吴大成独任审判，公开开庭进行了审理。原告叶建成的委托代理人顾昱临，被告鼎畅牵引公司法定代表人李洪奇，被告平安产险深圳分公司的委托代理人张雨阳到庭，本案现已审理终结。
原告叶建成诉称，2014年3月30日，案外人王跃华驾驶属被告鼎畅牵引公司所有的牌号为�BL1607机动车行驶至本市武宁路、大渡河路口时与原告驾驶的大客车发生碰撞，致原告受伤及大客车受损。经交警部门认定，王跃华负事故全部责任，原告无责任。经鉴定，原告因交通事故受伤，构成十级伤残，并需要相应休息、营养及护理。由于王跃华系被告鼎畅牵引公司的员工，本案交通事故发生时系履行职务行为，被告鼎畅牵引公司应对原告的合理损失承担赔偿责任。现原告要求被告鼎畅牵引公司赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）83，897.99元，住院伙食补助费440元，营养费4，500元，护理费5，820元，误工费10，920元，残疾赔偿金87，702元，精神损害抚慰金5，000元，交通费500元，衣物损失费500元，车辆修理费18，000元，牵引费700元，餐贴损失费1，260元，鉴定费1，800元，律师代理费6，000元，后续治疗费8，000元。由于肇事车辆在被告平安产险深圳分公司投�机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），故被告平安产险深圳分公司应在交强险限额内承担赔偿责任（精神损害抚慰金优先赔付）；不足部分，被告平安产险深圳分公司在商业三者险限额内承担赔偿责任；超出交强险及商业三者险部分，要求被告鼎畅牵引公司承担赔偿责任。
被告鼎畅牵引公司辩称，对原告陈述的事实及交警部门的责任认定均无异议，肇事车辆（沪BL16**）系其所有，王跃华系其员工，事发时履行职务行为，被告鼎畅牵引公司愿意对王跃华造成的损害后果承担赔偿责任。对住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费、车辆修理费、牵引费均无异议，认可律师代理费4，000元；对其他赔偿项目的意见同被告平安产险深圳分公司。医疗费，非医保费用应由保险公司承担。
被告平安产险深圳分公司辩称，对原告陈述的事实及交警部门的责任认定均无异议，肇事车辆在其处投保交强险及商业三者险（限额为1，000，000元，含不计免赔条款），同意在交强险范围内承担赔偿责任。对住院伙食补助费、精神损害抚慰金、车辆修理费、牵引费均无异议。医疗费，金额予以认可，扣除发票姓名不符（10元）、骨科中草药等与本案无关的费用。残疾赔偿金，如原告确系城镇户籍，则予以认可；由于原告的二次手术尚未实际发生，故不认可二期所产生的休息、营养、护理及后续治疗费等费用，营养费按照30元／天计60天计1，800元、护理费认可按照40元／天计算60天计2，400元；误工费，由于原告系公交公司驾驶员，事发后其工资正常发放，且原告亦未提供误工损失的证据，故不认可该项费用。交通费、衣物损失费、餐贴损失费，无证据，均不予认可，不予认可。
经审理查明，2014年3月30日17时许，履行职务行为的被告鼎畅牵引公司的员工王跃华驾驶属该公司有的牌号为沪BL16**作业车行驶至本市武宁路、大渡河路口时因变道与原告驾驶的牌号为沪B641**公交车发生碰撞，致原告右胫腓骨中段开放性粉碎性骨折及大客车受损。上述事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队（以下简称普陀交警支队）认定，王跃华负事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送至上海市普陀区中心医院就诊，并于2014年3月30日至4月21日共计22天入住该院接受治疗。复旦大学上海医学院司法鉴定中心接受普陀交警支队委托对原告的伤残等级及休息、营养、护理等三期进行法医学评定，并于2014年9月29日出具复医（2014）残鉴字第3139号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：叶建成因道路交通事故所致右下肢功能丧失，已构成十级伤残。尊医嘱择期行取内固定术。伤�可予以休息120日，营养60日，护理60日；第二次术后可予以休息60日，营养30日，护理30日。由于原、被告就赔偿事宜无法取得一致意见，原告诉讼来院，要求判如所请。
另查明，本案肇事车辆在被告平安产险深圳分公司投保了交强险（限额为122，000元（其中医疗费用赔偿限额10，000元，死亡伤残赔偿限额110，000元，财产损失赔偿限额2，000元）及商业三者险（限额为1，000，000元，含不计免赔条款），事故发生时属于保险期限内。
再查明，原告系本市非农家庭人口。
上述事实，由道路交通事故认定书、验伤单、驾驶证、行驶证、保单，鉴定意见书及鉴定费单据，病史资料、医疗费单据、费用清单及出院小结，户口簿，律师代理费单据等证据及原、被告的陈述等为证，本院予以认定。
审理中，原、被告双方对以下赔偿项目的标准达成一致意见：住院伙食补助费440元�精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，000元、律师代理费4，000元。
本院认为，侵害他人造成人身损害、财产损失的，侵权人或赔偿义务人依法应赔偿相应损失。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人根据过错予以赔偿。本案肇事车辆在被告平安产险深圳分公司分别投保了交强险（责任限额为122，000元，其中医疗费用赔偿限额10，000元、死亡伤残赔偿限额110，000元、财产损失赔偿限额2，000元）、商业三者险（限额为1，000，000元，含不计免赔条款），故被告平安产险深圳分公司应首先在上述责任限额内承担民事责任；对于超出交强险部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。根据查明的事实，由于王跃华负事故全部责任，其系被告鼎畅牵引公司的员工，本案交通事故发生时系履行职务行为，故被告鼎畅牵引公司应对原告的合理损失承担赔偿责任。
至于原告提出赔偿的范围和总的数额，应根据现有的法律、法规、鉴定结论及事实证据作为赔偿依据。审理中，原、被告双方对以下赔偿项目的标准达成一致意见：住院伙食补助费440元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，000元、车辆修理费18，000元、牵引费700元、律师代理费4，000元，无不妥，本院予以确认。医疗费，经审核相关证据并结合原告的受伤部位，该项费用实际应为83，887.99元，该费用均系原告的合理及必要损失，被告平安产险深圳分公司应当予以赔偿。审理中，被告平安产险深圳分公司提出不予赔�医疗费中非医保用药的意见，该项辩称并提供相关依据，对其该项意见，本院难以采纳。鉴定费，该项费用的发生与本起事故具有直接关联性，应属保险理赔范围。关于二期治疗所涉及的后续治疗费及休息、营养、护理等三期费用，本院认为，由于二期治疗尚未实际发生，上述二期治疗所产生的相应费用可待实际发生后另行主张。营养费，参照原告的伤情并结合鉴定结论，本院酌定按照40元／天标准计算60天计2，400元。护理费，考虑到原告的受伤部位对日常活动的影响、住院情况及本市护工市场平均劳务报酬标准，同时结合鉴定结论，原告主张住院期间以实际发生金额1，320元（22天）、出院期间按照50元／天标准计算，无不妥，本院予以支持；故出院期间应计算38天计1，900元，故护理费共为3，220元。误工费，审理中，原告亦自称其为公交公司驾驶员，但其未提供相关误工损失的证据，故对其该项费用，本院难以支持。残疾赔偿金，结合户籍及伤残等级，其提出87，702元的赔偿，于法有据，本院予以支持。交通费，结合原告受伤部位及就诊时间、次数等情况，原告主张500元的赔偿，较为合理，本院予以支持。衣物损失费，考虑到本起事故中原告确实产生相应的衣物损失，本院酌定300元。餐贴损失费，原告虽主张该项费用，但未提供相关依据，故本院亦难以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额及第三者责任商业保险限额内赔偿原告叶建成医疗费人民币83，887.99元、住院伙食补助费人民币440元、营养费人民币2，400元、护理费人民币3，220元、残疾赔偿金人民币87，702元、精神损害抚慰金人民币5，000元、交通费人民币500元、衣物损失费人民币300元、车辆修理费人民币18，000元、牵引费人民币700元、鉴定费人民币2，000元，共计人民币204，149.99元；
二、被告上海鼎畅汽车牵引服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告叶建成律师代理费人民币4，000元；
三、对原告叶建成主张误工费及餐贴损失费的诉讼请求，不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币4，994元，减半收取计人民币2，497元，由原告叶建成负担人民币387元，被告上海鼎畅汽车牵引服务有限公司负担人民币2，110元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 吴大成
二〇一五年二月二十五日
书 记 员 石智伟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
�务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度�当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。