重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝01民终3063号
上诉人（原审原告）：重庆鸿锐商贸有限公司，住所地重庆市渝中区长滨路118号4楼，统一社会信用代码91500103660889124X。
法定代表人：杨国华，总经理。
委托诉讼代理人：刘文，重庆迈纵律师事务所律师。
委托诉讼代理人：熊亚利，重庆迈纵律师事务所律师。
被告：ＸＸＸ，女，1978年4月25日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托诉讼代理人：王方明，重庆市渝北区茨竹法律服务所法律工作者。
上诉人重庆鸿锐商贸有限公司（以下简称鸿锐公司）因与被上诉人ＸＸＸ劳动合同纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2017）渝0105民初10163号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人鸿锐公司的委托诉讼代理人熊亚利与被上诉人ＸＸＸ及其委托诉讼代理人王方明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
鸿锐公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判鸿锐公司不予承担ＸＸＸ的工资及经济补偿金；2.一、二审诉讼费由ＸＸＸ承担。事实和理由：一、原判认定事实错误。1.原判认定劳动关系建立的时间错误，鸿锐公司已提交基础证据证明劳动关系建立时间为2008年，ＸＸＸ并未举示相关证据，应承担举证不能的法律后果；2.鸿锐公司已向ＸＸＸ支付工资至2016年6月，且于2016年6月28日书面通知ＸＸＸ因江北重百商店装修，安排其到附近的茂业百货上班，等装修完毕后再回重百商店，但ＸＸＸ接到通知后拒绝上班，根据公司规章制度，ＸＸＸ的行为视为旷工，按自动离职处理。因此6-9月鸿锐公司无需再向ＸＸＸ支付工资。二、原判适用法律错误。本案系ＸＸＸ主观原因导致未在指定地点上班，不适用《工资支付暂行规定》第十二条，其向公司要求解除合同的理由不成立，不符合《劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形。
ＸＸＸ辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，故应维持原判。
鸿锐公司向一审法院起诉请求：1.判决鸿锐公司不支付ＸＸＸ2016年7月工资1500元；2、判决鸿锐公司不支付ＸＸＸ经济补偿金30523.50元。事实和理由：ＸＸＸ于2008年5月15日进入鸿锐公司处工作，鸿锐公司从该月起开始为ＸＸＸ缴纳社会保险至2016年11月。ＸＸＸ的社会保险个人应缴部分费用系ＸＸＸ先以现金方式支付给鸿锐公司，鸿锐公司再代其缴纳。鸿锐公司安排ＸＸＸ到其公司位于重庆百货大楼股份有限公司江北商场（以下简称重百江北商场）的乔丹品牌专柜从事销售工作。2016年6月28日，鸿锐公司通知ＸＸＸ因重百江北商场从2016年7月1日开始装修，公司安排其先到茂业百货商场上班，等装修完毕再回到重百江北商场上班，但ＸＸＸ接到通知后拒绝去鸿锐公司任一营业点上班，也未再提供劳动，故鸿锐公司未发放ＸＸＸ之后的工资。2016年10月17日，鸿锐公司通知ＸＸＸ回公司参加培训，ＸＸＸ也未予同意。根据公司规章制度，ＸＸＸ属于旷工，鸿锐公司对ＸＸＸ按自动离职处理，故鸿锐公司无需支付经济补偿金。因鸿锐公司在2016年11月为ＸＸＸ办理社会保险停办手续，故双方劳动关系于2016年11月30日解除。ＸＸＸ离职前12个月的工资均以银行转账方式发放，本月发放上月工资，ＸＸＸ的每月实发工资均未扣除社会保险个人应缴部分费用，该期间的月平均工资应当以2015年12月至2016年11月期间的工资总额除以12个月计算，金额为2481.92元。
一审法院认定事实：鸿锐公司于2007年5月24日成立。ＸＸＸ为鸿锐公司的员工，在2016年7月1日前，ＸＸＸ在鸿锐公司设于重百江北商场的乔丹品牌专柜从事销售工作。ＸＸＸ在鸿锐公司处工作期间，双方签订了合同期限为2011年1月1日至2016年12月30日的劳动合同，合同约定：ＸＸＸ的岗位为销售，工作地点为重庆市主城区，鸿锐公司可在主城区范围内调整ＸＸＸ的工作地点，ＸＸＸ的工资为基本工资（全勤）1500元加当月实际完成销售额提成，鸿锐公司每月15日按时发放ＸＸＸ上个月工资。合同还约定鸿锐公司在企业内公开发布的各项规章制度作为合同附件，前述制度对双方均具有约束力，除非该制度违反国家法律法规或与本协议相冲突，否则视为本合同的有效附件。
2016年7月1日，重百江北商场进行装修升级，鸿锐公司在该商场所设乔丹专柜停止营业。同年9月28日，ＸＸＸ向鸿锐公司邮寄《解除劳动关系通知函》，该函载明：因重百江北商场于2016年7月1日进行装修升级，鸿锐公司通知ＸＸＸ暂时休息，上班具体时间等公司通知，但鸿锐公司一直未安排ＸＸＸ上班，至今也未发放工资，且鸿锐公司未足额为ＸＸＸ缴纳社会保险，为维护ＸＸＸ合法权益，故ＸＸＸ发函解除双方劳动关系。次日，鸿锐公司收到上述通知。
2016年10月11日，ＸＸＸ向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称江北区仲裁委员会）申请仲裁，要求鸿锐公司支付拖欠的2016年7月至2016年9月的工资合计9639元、经济补偿金32130元。同年10月17日，鸿锐公司通知ＸＸＸ其公司于本月19日至20日进行Q4产品知识和陈列的开季培训，19日上午9点开始，要求ＸＸＸ准时参加。2017年4月18日，江北区仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决内容为：鸿锐公司支付ＸＸＸ2016年7月工资1500元、经济补偿金30523.50元。鸿锐公司于2017年4月21日收到上述仲裁裁决书，因不服裁决结果，于2017年5月3日诉至法院。
另查明，ＸＸＸ在2015年7月至2016年6月期间的工资发放周期为本月发放上月，实发金额分别为2575元、2889元、3312元、3471元、2624元、3338元、2750元、3505元、2789元、3000元、3253元、5053元。2016年7月起，鸿锐公司未再支付ＸＸＸ工资。
还查明，鸿锐公司在2008年5月至2016年10月期间为ＸＸＸ缴纳了社会保险，其中鸿锐公司个人应缴部分费用情况如下：2014年10月至12月期间为187.11元，2015年1月至12月期间为312.73元，2016年1月至4月期间为341.55元，2016年5月至10月期间为326.03元。
庭审中，鸿锐公司为证明已通知ＸＸＸ从2016年7月1日到茂业百货商场上班，举示了落款时间为2016年6月28日的《通知》、仲裁庭审笔录。《通知》载明因重百江北商场将于2016年7月1日装修升级，鸿锐公司通知ＸＸＸ从2016年7月1日起到茂业百货店面上班，等装修完毕再回重百江北商场上班，若未能到茂业百货报到，视为旷工，将按自动离职处理。仲裁庭审笔录载明：鸿锐公司在仲裁庭审中申请了证人贾某、胡某出庭作证，贾某陈述：ＸＸＸ的管理人员胡某于6月28日当场出示《通知》，并告知包括证人、ＸＸＸ等员工在7月1日茂业百货开业后到该商场上班，但是ＸＸＸ并未去茂业百货商场报到。证人胡某陈述：ＸＸＸ为其管理的下属员工，ＸＸＸ在重百江北商场的专柜于6月28日撤场，当天，胡某到该专柜向员工出具通知函并告知专柜的员工从7月1日茂业百货商场开业起到该商场上班，但ＸＸＸ并未前往该商场报到。ＸＸＸ认可贾某为其同事，胡某为ＸＸＸ管理人员，但对《通知》、证人证言真实性均不予认可。因证人系鸿锐公司的员工，与鸿锐公司存在利害关系，而《通知》，除证人证言外并无其他证据可以证明已向ＸＸＸ送达，而且鸿锐公司在《通知》中所表明的如果ＸＸＸ不接受调岗安排，将按自动离职处理的意见，与此后鸿锐公司仍通知ＸＸＸ接受培训相互矛盾，鸿锐公司收到ＸＸＸ的解除通知后，对ＸＸＸ主张的系因鸿锐公司原因停止工作也未提出异议，故鸿锐公司主张已送达《通知》的事实存疑，该院对上述证据均不予采纳。
一审法院认为，鸿锐公司、ＸＸＸ存在劳动关系，双方均应当按照双方约定和相关法律规定享受权利，履行义务。
关于ＸＸＸ的入职时间。ＸＸＸ主张的入职时间为2006年4月30日，该时间早于鸿锐公司的成立时间，因用人单位在成立之前并不具备用人主体资格，双方不存在建立劳动关系的可能，ＸＸＸ对其主张的入职时间应当承担相应举证义务，因ＸＸＸ并未举示相应证据，而鸿锐公司虽从2008年5月开始为ＸＸＸ缴纳社会保险，但缴纳社会保险并不意味劳动关系才开始建立，故对ＸＸＸ的入职时间，该院以鸿锐公司成立之日即2007年5月24日予以认定。
关于双方劳动关系解除问题。ＸＸＸ主张其主动解除双方劳动关系的理由之一为鸿锐公司未足月为其缴纳社会保险。因社会保险管理部门与缴费义务主体之间为管理与被管理的行政法律关系，用人单位存在缴费年限不足引发纠纷，劳动者应当就上述情形先向社会保险管理部门进行反映，而本案ＸＸＸ并未举示其已向社会保险管理部门反映，且社会保险管理部门认定ＸＸＸ存在缴费年限及基数不足的相应证据，应当自行承担不利后果，ＸＸＸ以此为由要求鸿锐公司支付经济补偿金，因缺乏事实依据，该院不予支持。ＸＸＸ主张解除劳动关系的另一理由是拖欠工资。根据鸿锐公司、ＸＸＸ的陈述，ＸＸＸ至迟从2016年6月30日起未再上班，对未再上班的原因双方主张并不一致。因重百江北商场装修升级，鸿锐公司设于该商场的乔丹品牌专柜停止营业，ＸＸＸ无法继续在原工作岗位上班，鸿锐公司作为用人单位应当安排ＸＸＸ到新的工作岗位并及时告知ＸＸＸ，鸿锐公司主张已通知ＸＸＸ到茂业百货商场上班，应当承担举证责任，因鸿锐公司举示的证据不能证明该事实，应自行承担不利后果，故该院对鸿锐公司关于已通知ＸＸＸ的主张不予采纳，可以认定ＸＸＸ系非因本人原因未再上班。《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。由此，鸿锐公司应当支付ＸＸＸ2016年7月起至双方劳动关系解除以前的工资。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条第一款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……。因鸿锐公司未支付ＸＸＸ拖欠的工资，ＸＸＸ可以提出解除双方劳动关系。本案鸿锐公司于2016年9月29日收到ＸＸＸ邮寄的《解除劳动关系通知函》，双方劳动关系于该日解除。
鸿锐公司、ＸＸＸ的劳动关系于2016年9月29日解除，鸿锐公司应当支付ＸＸＸ拖欠的2016年7月1日至2016年9月29日期间的工资，但仲裁裁决结果为鸿锐公司只支付ＸＸＸ2016年7月的工资，ＸＸＸ对此也予以认可，故对拖欠的工资，该院以裁决的月份予以支持。对ＸＸＸ的实发工资是否扣除社会保险个人应缴部分问题，鸿锐公司主张ＸＸＸ的社会保险个人应缴部分系ＸＸＸ另行以现金方式支付给鸿锐公司，但鸿锐公司对以上主张并未举示相应证据，自行承担不利后果，该院对ＸＸＸ关于该部分费用已从其每月应发工资中扣除的事实予以采纳。因ＸＸＸ的工资包括基本工资1500元和销售额提成，且其工资支付周期为按月支付，而《工资支付暂行规定》第十二条规定在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资，由此，对ＸＸＸ2016年7月的应发工资，该院以ＸＸＸ2015年7月至2016年6月期间实发工资加社会保险个人应缴部分费用的总和除以12个月为标准予以认定，金额为3537.80元[(2575元+2889元+3312元+3471元+2624元+3338元+2750元+3505元+2789元+3000元+3253元+5053元+312.73元/月×6个月+341.55元/月×4个月+326.03元/月×2个月)÷12个月]，因鸿锐公司已为ＸＸＸ缴纳2016年7月的社会保险费用，ＸＸＸ该月应发工资3537.80元扣除ＸＸＸ个人应缴社会保险费用后的金额仍高于仲裁裁决的1500元，且ＸＸＸ亦认可该金额，故对ＸＸＸ主张的2016年7月工资，该院以1500元予以认定。
关于经济补偿金。《劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。该法第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因鸿锐公司存在拖欠工资的事实，ＸＸＸ主动解除双方劳动关系，鸿锐公司应当支付ＸＸＸ经济补偿金。ＸＸＸ在鸿锐公司处的工作时间为9年以上不足9年6个月，故鸿锐公司应当支付ＸＸＸ按照本人月工资计算9.5个月的经济补偿金。对ＸＸＸ解除劳动关系前12个月的月平均工资标准，该院以其2015年9月至2016年8月期间的应发月平均工资金额为准予以认定。对ＸＸＸ2016年8月的工资，因关于非因劳动者原因造成单位停工停产超过一个工资支付周期，但劳动者未提供正常劳动的，其工资如何认定，并无相关具体法律规定，故该院以2016年重庆市最低工资1500元/月×70%的标准予以认定，为1050元/月。由此，ＸＸＸ离职前12个月的月平均工资为3412.67元[(3312元+3471元+2624元+3338元+2750元+3505元+2789元+3000元+3253元+5053元+3537.80+1050元+312.73元/月×4个月+341.55元/月×4个月+326.03元/月×2个月)÷12个月]。ＸＸＸ主张其月平均工资标准为3213元，并依据该标准计算经济补偿金，因该标准低于ＸＸＸ离职前12个月的月平均工资3412.67元，且ＸＸＸ对仲裁裁决的经济补偿金金额予以认可，故，鸿锐公司应当支付ＸＸＸ经济补偿金30523.50元（3213元/月×9.5个月）。
综上，一审法院依据依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、驳回原告重庆鸿锐商贸有限公司全部诉讼请求。二、原告重庆鸿锐商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告ＸＸＸ2016年7月工资1500元。三、原告重庆鸿锐商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告ＸＸＸ经济补偿金30523.50元。案件受理费减半收取计5元，由原告重庆鸿锐商贸有限公司负担。
二审期间，双方均未举示新证据。
本院查明的其他事实与前述一审审理查明的事实相同。
本院认为，鸿锐公司上诉请求及理由所涉及的问题，一审法院已详细评述并作出了明确的处理意见。在鸿锐公司并未举示新证据，也无新事实的情况下，本院认可一审法院的处理意见及具体理由，在此不再赘述。
综上，重庆鸿锐商贸有限公司的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆鸿锐商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赖生友
审 判 员 陈孟琼
审 判 员 刘润荔
二〇一八年五月十四日
法官助理 陈紫薇
书 记 员 陈嬿西