内蒙古自治区敖汉旗人民法院
民 事 判 决 书
（2014）敖民初字第4918号
原告娄士祥，男，1952年2月4日出生，汉族，农民，住敖汉旗。
委托代理人齐奎，内蒙古峰惠律师事务所律师。
被告敖汉旗贝子府镇人民政府，住所地敖汉旗。
法定代表人徐国彪，镇长。
委托代理人徐景辉，男，1967年3月19日出生，汉族，敖汉旗，住敖汉旗。
被告暴国军，男，1961年12月21日出生，蒙古族，农民，住敖汉旗。
委托代理人赵志会，内蒙古方赫律师事务所律师。
被告娄占东，男，1960年1月2日出生，汉族，农民，住敖汉旗。
被告刘明江，男，1951年9月16日出生，汉族，农民，住敖汉旗。
被告杜宝良，男，1958年4月15日出生，汉族，农民，住敖汉旗。
原告娄士祥与被告敖汉旗贝子府镇人民政府（以下简称贝子府镇政府）、暴国军雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2013年11月7日作出（2012）敖民初字第1905号民事判决，原告娄士祥和被告暴国军均不服该判决，上诉于赤峰市中级人民法院，赤峰市中级人民法院于2014年8月15日作出（2014）赤民三终字第171号民事裁定书，裁定撤销敖汉旗人民法院（2012）敖民初字第1905号民事判决，发回本院重审；在重审过程中，本院根据被告暴国军的申请，追加娄占东、刘明江、杜宝良为本案被告，确定案由为提供劳务者受害责任纠纷，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告娄士祥的委托代理人齐奎，被告贝子府镇政府的委托代理人徐景辉，被告暴国军及其委托代理人赵志会，被告娄占东、刘明江到庭参加诉讼，被告杜宝良经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告娄士祥诉称，2005年8月1日，被告暴国军承包原克力代乡福利院房屋维修工程，并与被告娄占东、刘明江签订书面合同书，约定被告娄占东、刘明江属清包工，即只出劳力，其余一切工程所需材料、设备、技术、安全保证均由被告暴国军负责。2005年8月5日下午，我受雇佣从事房屋维修工作，在与其他雇员在墙上吊房架子时，由于缺乏安全保护措施，从墙上掉下来将脊柱摔伤，虽经治疗但也造成残疾，经鉴定构成一级伤残，完全护理依赖。2006年11月13日敖汉旗人民法院以（2006）敖民初字第542号民事判决书判决被告暴国军赔偿我医疗费、误工费、住院期间的护理费、伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金以及一审辩论终结前的护理费和营养费合计107493.07元，被告贝子府镇政府对上述赔偿款承担连带责任。从2006年10月9日以后的护理费和营养费二被告未予赔偿。故起诉，要求被告贝子府镇政府、暴国军按照护理天数2007天，每天124.77元计算赔偿护理费250413元；按照鉴定结论180天计算营养费，赔偿原告营养费7200元。
被告贝子府镇政府辩称，我方不同意赔偿，一、我方与被告暴国军签订的是房屋修缮工程合同，根据最高人民法院关于修缮工程的相关规定，承包我方工程的人不需要资质，我方不存在选任过错，因此我方不应承担赔偿责任；二、原告本身也存在过错，应承担责任；三、关于原告护理费的计算，因为是原告残疾后的护理，有别于医院的康复护理，并且护理人为原告妻子，其妻子是农民，所以护理费应当按照每天62.89元计算；四、关于原告的营养费，经鉴定原告需要180天的营养费，被告已经向原告支付了427天的营养费，所以我方不应再负担营养费；五、请法院具体明确我方赔偿数额。
被告暴国军辩称，我认可贝子府镇政府第二、三、四点答辩意见，另外还有以下意见：一、（2006）敖民初字第542号民事判决书没有判决被告娄占东、刘明江承担责任是错误的。我与被告娄占东、刘明江二人签订合同将承揽工程的非主要工作即拆扒、建篦子墙等零活承包给他们，是经过贝子府镇政府同意的，我们形成的是承揽关系并不是雇佣关系，主要体现在以下几点：第一、合同中明确约定了被告娄占东、刘明江二人具体要完成的工作，并由二人向我交付工作成果，据此可以认定此合同完全是以完成工作成果为目的合同；第二、雇佣合同是按天计算工资的。合同中约定报酬的支付也是工作成果完成后一次性支付（注：合同中明确约定了待工程验收合格后付工程费9000元），被告娄占东、刘明江并不是挣工资而是有利润空间的；第三、被告娄占东、刘明江在完成工作过程中具有独立性，如何完成工作由被告娄占东、刘明江自己决定，不受我的监督。而我从未与原告接触过，原告是被告娄占东、刘明江找到的具体从事拆扒、建篦子墙等零活的，原告工资也是由被告娄占东、刘明江直接与其结算，原告是直接受雇于被告娄占东、刘明江的，被告娄占东、刘明江作为雇主，理应承担雇主责任。二、2005年7月20日我与克力代乡人民政府签订协议，签订协议后的第二天即2005年7月21日，双方就变更了协议内容，乡政府将协议书中涉及的木工活承包给了木工师傅杜宝良，价款约一万元，工程完工后，被告杜宝良到克力代乡人民政府支取了一万元工程款，工程款并不是我支付给杜宝良的。被告杜宝良与时任敬老院的院长殴文清还签订了承包合同。原告与被告杜宝良之间存在帮工关系，原告是在为被告杜宝良上吊房架时受伤的，恰恰吊房架子是木工活，并不在我与乡政府签订的协议书约定的工程范围之内。故原告受伤与我没有任何关系，我不应承担任何责任。三、原告作为劳务的提供者，在工作过程中存在重大过错，主要体现在以下几点：1、原告是被告娄占东、刘明江找去干拆扒、建篦子墙等零活的，但却帮被告杜宝良干木工活。2、原告并不是木工，不懂得木工活的操作规范，不应从事木工活。3、吊房架子基本都是自己系好安全绳索，原告自己没有系好安全绳索，是导致其从墙上掉下受伤的主要原因。故原告应按过错比例承担一定的责任。综上所述，（2006）敖民初字第542号判决是错误判决，不应作为本案的定案依据。
被告娄占东辩称，当时被告杜宝良找到我们说被告暴国军包了克力代乡敬老院房屋维修的活，说的时候我不在场，后来我们签了合同。我们一共9个人，就负责干活，其中不包括杜宝良。当时说是给被告暴国军干活，大概干了四、五天的时候原告娄士祥摔着了，这个活暴国军又包给山湾子的人了。我们就是干活的，不应该承担赔偿责任。
被告刘明江辩称，大概是2005年，当时的克力代乡敬老院维修房屋，被告杜宝良找到我和被告娄占东、娄士祥，我们一共9个人。这个活是被告暴国军从政府包过来的，我们就是给暴国军干活。这个活我们干了四天半原告娄士祥就摔伤了，原告娄士祥因为什么掉下来摔伤的我不清楚。后来被告暴国军就把这个活包给山湾子的人了。我们那时候就是干活的，不应该承担赔偿责任。
被告杜宝良辩称，被告暴国军系铁匠营子村敬老院改造工程的总承包方，我负责给总承包方供应木架材料并不包含安装，安装是由总承包方另行安排的安装班组施工，出现的原告摔伤事件也正是安装班组在施工中出现的意外。原告受伤均起诉被告暴国军而不是我，被告暴国军主张追加我为被告毫无法律依据，与事实严重不符，属于追加错误。
经审理查明，原告与被告暴国军均系原敖汉旗克力代乡人。2005年年末该乡与敖汉旗贝子府镇人民政府合并后，称敖汉旗贝子府镇人民政府，既被告贝子府镇政府。2005年7月22日，原敖汉旗克力代乡人民政府与被告暴国军达成协议，将原乡政府所辖福利院房屋改建工程承包给被告暴国军。同年8月1日，被告暴国军与原克力代乡铁匠营子村村民娄占东、刘明江签订合同，双方约定该工程由被告暴国军提供工程所需材料，被告娄占东、刘明江负责施工，工程款9000元；8月5日下午原告等九人在施工过程中，原告从施工现场的房屋前墙上掉下摔伤。当日原告被送往敖汉旗人民医院处置后转至赤峰市人民医院住院治疗，诊断为：颈脊髓损伤，截瘫。住院治疗19天，支付医疗费18518.96元，交通费550元。2005年11月25日原告的损伤被评定为一级伤残。原告曾于2006年3月3日起诉要求被告贝子府镇政府和暴国军、娄占东、刘明江、宗祥、欧文河、娄士友、刘永孝、刘永学、高永利赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾辅助器具费、后续治疗费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金合计628513.63元，2006年11月13日本院以（2006）敖民初字第542号民事判决书判决暴国军赔偿娄士祥各项费用合计107493.07元，敖汉旗贝子府镇人民政府负连带赔偿责任，并驳回娄士祥的其他诉讼请求。宣判后，双方均未提出上诉，现该案已执行完结。（2006）敖民初字第542号民事判决认定，暴国军系雇主，应承担民事责任，原克力代乡政府撤并到贝子府镇政府，故贝子府镇政府承担连带赔偿责任，对于原告出院后继续治疗的费用，一审辩论终结后的营养费及残疾辅助器具费应以实际发生为依据，应在费用实际发生后另案处理；原告出院后一审辩论终结前的护理应以1人护理为宜，一审辩论终结后的护理费应根据原告需要护理的实际情况结合发生时相关标准由原告另行主张。（2012）敖民初字第1905民事判决中，本院委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对原告的损伤是否需要营养费的请求进行司法鉴定，鉴定意见为：被鉴定人营养期为180日左右。原告起诉，要求被告贝子府镇政府、暴国军赔偿护理费250413元，营养费7200元，合计257613元。
上述事实，有原、被告陈述，原告提交的（2006）敖民初字第542号民事判决书、被告暴国军提交的答辩状，暴国军与娄占东签订的合同书、鉴定结论书、证人证言等证据材料在卷佐证，并经过庭审质证，能够认定。
本院认为，原告作为雇员受伤，身体构成一级残疾并已获得相应赔偿，有生效的法律文书予以认定。现原告起诉要求被告贝子府镇政府、暴国军赔偿一审辩论终结后即自2006年10月9日以后的护理费并要求按完全护理依赖进行赔偿，且2006年至2012年间的护理费均按2012年的标准计算，本院应予支持；原审根据原告的伤情已经考虑427天的营养费，根据鉴定中心出具的鉴定意见，原告主张要求被告继续赔偿营养费的请求，没有依据，本院不予支持；庭审中被告暴国军对原告身体构成一级残疾提出异议，但其在举证期限内未交纳鉴定费，应承担举证不能的法律后果；另外，其提出原告对护理费的部分主张已经超过诉讼时效辩驳意见，因原告第一次提起诉讼并经法院判决后，一直在要求给付护理费，对该辩解意见不予采信；对于被告暴国军和被告贝子府镇政府的其他辩解理由，因没有证据证明，本院亦不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条之规定，判决如下：
一、被告暴国军于本判决生效后立即赔偿原告娄士祥自2006年10月9日至2012年5月31日的护理费250413元，被告敖汉旗贝子府镇人民政府负连带赔偿责任；
二、驳回原告娄士祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4312元，送达费60元，由被告暴国军负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审 判 长 张仲德
审 判 员 谷文丽
人民陪审员 王玉荣
二〇一四年十二月二十三日
书 记 员 赵振国