浙江省平湖市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）嘉平民初字第726号
原告：沈某某。
委托代理人：潘某某。
被告：曹某某。
委托代理人：王某某。
被告：褚某观。
原告沈某某与被告曹某某、褚某观提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年5月10日立案受理，依法由审判员朱跃飞适用简易程序独任审判，并于2013年7月10日、2014年1月6日、2014年5月20日三次公开开庭进行了审理。原告沈某某及其委托代理人潘某某、被告曹某某的委托代理人王某某、被告褚某观到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称，被告曹某某负责为被告褚某观建造房屋。被告曹某某叫原告做泥水工。2011年12月3日13时30分许，原告在干活时不慎被绊倒，后被载满砖块的水泥车从原告左腿上碾过，造成原告受伤。2013年4月2日，原告伤情经嘉兴新联司法鉴定所鉴定构成十级伤残。原告本次事故造成的损失有：护理费6893元、交通费300元、住院伙食补助费705元、残疾赔偿金20372.80元、误工费12297元、精神损害抚慰金5000元、营养费1800元、鉴定费1800元，合计49167.80元。原告为维护自身合法权益，现诉至法院，请求判令：一、两被告赔偿原告各项损失49167.80元；二、本案诉讼费用由被告承担。
被告曹某某答辩称，原告陈述的事实不正确，被告褚某观建造房屋不是由被告曹某某负责的，工人工资是由被告褚某观直接发给工人的，被告曹某某并未从中赚取差额，故原告的损失不应由被告曹某某赔偿。
被告褚某观答辩称，被告褚某观家的房屋是由被告曹某某负责建造的，工人也是由被告曹某某叫来的。
原告为证明其主张的事实，向本院递交了以下证据材料：
一、司法鉴定意见书1份，证明原告伤情构成十级伤残及相应误工、护理、营养期限的事实；
二、鉴定费发票1份，证明原告支出鉴定费1800元的事实。
三、交通费发票2页，证明原告因事故支出交通费300元的事实。
被告曹某某质证认为，证据一，原告的护理期限过长，应当以实际住院天数为准，其他没有异议。证据二，无异议。对证据三的真实性无异议，但金额过高。
被告褚某观质证认为，证据一，原告伤情不构成十级伤残。证据二，无异议。证据三，被告褚某观预付原告交通费1700元。
被告曹某某提供点工簿6页、结算单2页，证明被告褚某观家建造房屋是由被告曹某某帮助点工，被告褚某观是不记工数的，被告曹某某是按出工数计算工资，工人工资是被告褚某观让被告曹某某代为发放的。
原告质证认为，对证据的真实性无异议，对于被告褚某观家建造房屋由被告曹某某点工并由被告曹某某发放工资的事实无异议，但原告不清楚两被告之间如何结算。
被告褚某观质证认为，无异议。
被告褚某观提供如下证据：
一、收款收据1份，证明被告褚某观为原告垫付护理费3120元。
二、医疗费发票、新型农村合作医疗补偿结算单、永安财产保险股份有限公司赔款计算书各1份，证明被告褚某观为原告垫付医疗费57863.51元，并从保险公司及合作医疗共报销7603.72元。
原告与被告曹某某对上述证据均无异议。
本院出示向被告曹某某所作的询问笔录1份。
原告质证认为，原告在被告褚某观家工作期间的工资已结清，其它不清楚。
被告曹某某对该笔录无异议。
被告褚某观质证认为，被告曹某某不在场的时候，工地是由被告曹某某的兄弟曹宝中指挥，其他没有异议。被告褚某观向被告曹某某借的5000元已在工资里扣除了。
经审核，原告提供的证据一，被告虽有异议，但二被告均未在法定期限内提出重新鉴定申请，故对该鉴定意见书本院予以认定。原告提供的证据二及被告曹某某提供的证据、被告褚某观提供的证据，对方当事人均无异议，本院予以认定。原告提供的证据三，在合理范畴内，本院予以认定。本院出示的笔录，结合当事人陈述及其他证据综合予以认定。
基于以上对证据的认定及当事人在庭审中的陈述，本院查明事实如下：被告褚某观为建造其座落于平湖市曹桥街道孔家堰村河长浜24号房屋，联系了被告曹某某进行施工。被告曹某某遂召集了包括原告在内的多名泥水工等进行施工，并由被告曹某某负责点工，并代为发放工资。2011年12月3日，原告在工地拉车时不慎绊倒后被车辆从左腿碾压，造成原告受伤。原告随即被送至平湖市第一人民医院住院治疗，诊断为“左胫骨平台骨折、左腓骨小头骨折”，并行左胫骨平台骨折切开复位内固定术，于2012年1月10日出院。2013年2月27日至3月7日，原告又在平湖市第一人民医院住院行内固定取出术。2013年4月2日，嘉兴新联司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人沈某某左胫骨平台骨折、左腓骨小头骨折，致左膝关节功能丧失达25%以上的后遗症，评定为人体损伤十级伤残；被鉴定人沈某某上述损伤休息期限（包括住院时间）建议六个月，护理期限（包括住院时间）建议三个月、一人／每天，营养期限建议二个月。原告支付鉴定费1800元。
又查明，被告褚某观为原告垫付两次住院的医疗费51668.43元和6195.08元，并分别从投保的永安财产保险股份有限公司附加第三者责任保险和新型农村合作医疗中报销4000元和3603.72元。被告褚某观为原告垫付2011年12月3日至2012年1月10日期间的护理费3120元，并预付原告1700元。
本院认为，对于原告在被告褚某观家建造房屋过程中受伤的事实二被告均无异议，故对该事实本院予以认定，本案的争议焦点是原告究竟系受雇于被告曹某某还是被告褚某观，对此，二被告存在争议。本院认为，根据原、被告提供的证据及陈述证实，被告褚某观为建造房屋联系了被告曹某某，并由被告曹某某出面召集施工人员，被告曹某某领取报酬也是根据其出工的天数确定，故被告褚某观与被告曹某某之间不符合承揽合同的特征，本院认定原告、被告曹某某及其他施工人员均受雇于被告褚某观。根据我国《侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方过错承担相应的责任。依据《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条第一款第（二）项之规定，在原有宅基地上建住宅的，应先向村集体经济组织或村民委员会提出建房申请，并由乡级人民政府根据村庄、集镇规划和土地利用规划批准。被告褚某观未按照规定办理审批手续，擅自建造房屋，存在过错；原告在工作期间午餐饮酒，对事故发生具有一定的过错，综合本案的具体案情及各方当事人的过错程度等实际情况，本院确定由被告褚某观承担80%赔偿责任，原告自负20%责任。原告要求被告曹某某承担共同赔偿责任，缺乏依据，本院不予支持。
关于原告在本案中的损失，本院认定如下：医疗费，本院按相关票据进行审核，认定为57863.51元，当事人一致同意扣除从保险公司及农村合作医疗中报销的金额7603.72元，未违反法律，本院予以准许，医疗费的数额计算为50259.79元。住院伙食补助费，按原告的实际住院天数46天以每天15元计算为690元。护理期限，根据鉴定意见确定为3个月，原告请求以2011年度浙江省全社会单位在岗职工私营单位年平均工资27572元的标准计算，未超过法律规定，本院予以准许，当事人对2011年12月3日至2012年1月10日发生的护理费3120元无异议，故该时间段护理费以实际支出为准许，合计6972.53元。交通费，原告请求300元在合理范围内，本院予以认定。误工期限，按鉴定意见确定为6个月，至于误工费的计算标准，原告请求以每年24594元的标准计算，考虑到原告已超过退休年龄，故本院酌定每月1500元，计算为9000元。残疾赔偿金，按2012年农村居民人均纯收入14552元的标准计算，但原告已年满66周岁，故应计算14年，并考虑原告的伤残等级，为20372.80元。鉴定费，本院按票据确认为1800元。营养费，本院根据鉴定意见及原告伤情，酌情认定为1500元。综上，原告的各项经济损失共计90895.12元，由被告褚某观赔偿其中的80%，即72716.10元，扣除已支付的55079.79元，实际应付17636.31元。原告因伤致残，精神遭受痛苦，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金，本院予以支持，但原告在本案中也有过错，相应减轻被告的赔偿责任，本院酌定被告褚某观赔偿原告精神损害抚慰金4000元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告褚某观于本判决生效后十日内赔偿原告沈某某各项经济损失及精神损害抚慰金21636.31元；
二、驳回原告沈某某的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1030元，减半收取515元，由原告沈某某负担288元，被告褚某观观负担227元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。
审判员 朱跃飞
二〇一四年五月二十二日
书记员 怀笑晶