湖北省嘉鱼县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂嘉鱼民初字第00090号
原告杨绪家，男，1971年6月6日生，汉族，嘉鱼县人。
委托代理人杜江林，嘉鱼县司法局鱼岳法律服务所法律工作者。
被告嘉鱼县兴发围拦养殖场（以下简称兴发围拦），住所地：嘉鱼县官桥镇思姑台外湖。
代表人李松云，男，1951年2月15日生，汉族。
委托代理人汪怀珠，嘉鱼县法律援助中心律师。
原告杨绪家与被告兴发围拦渔业承包合同纠纷一案，本院于2014年12月31日立案受理，依法由审判员周绪春适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨绪家及其委托代理人杜江林和被告兴发围拦代表人李松云及其委托代理人汪怀珠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨绪家诉称，2011年5月28日，原告与被告原执行合伙事务合伙人李德彬、刘彦相订立一份水面承包合同，被人民法院确认合同无效，故诉请人民法院判令被告返还承包款11万元，赔偿各项损失434981元并承担本案诉讼费用。
原告为证明其主张成立并支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：
1、原告身份证，证明原告具有诉讼主体资格。
2、合伙企业营业执照、水域滩涂养殖使用证，证明原告尽到了审查义务，属善意第三人。
3、水面承包合同书一份，证明原、被告订立合同的事实及相关内容。
4、李德彬、刘彦相出具收条二张，证明被告按合同约定收取原告2013年承包费24万元。
5、2013年红利分发清单，证明被告已将收取的承包款分发给部分合伙人。
6、原告损失项目：①承包金11万元；②原告为签订合同支出的交通费、考察费、餐饮费等3000元及合同代书和见证费2500元；③原告交付承包金利息损失87600元；④投入鱼苗价值55719元；⑤投入鱼苗车费、人工费5700元；⑥添置设备：一只木船2000元、网片21468元、厨房用品3500元、楠竹21300元；⑦因缔约过失导致合同无效时支出的诉讼费9800元、律师代理费1.5万元；⑧各项费用利息损失计57394元；⑨利润损失15万元。各项损失合计544981元。
7、嘉鱼法院、咸宁中院民事判决书各一份，证明合同无效之责任在被告，被告应负全部民事责任。
8、调查笔录二份，证明原告向方大红购网片花费21468元；原告向吴孝隆购买楠竹花费21300元。
9、证人游祖明出庭证言，证明收到原告购一只木船款2000元，投鱼苗车费、人工费5700元。
10、证人宋志军出庭证言，证明原告因交纳承包款、添置设备向其借款30万元，约定月利率20‰。
被告兴发围拦辩称：2009年7月15日被告形成决议，免去原企业负责人李德彬的职务，选举产生李松云为企业负责人，由李松云执行合伙企业合伙事务，故李德彬无权代表企业对外与原告订立合同。李德彬明知企业水面已发包给王公民承包经营，故意与原告重复签订同一水面承包合同，应承担相应的责任。原告未尽完全的审查义务，具有相应的过错，此外原告投放鱼苗的利益归属承包人王公民，承包人王公民应作为第三人参加诉讼。
被告兴发围拦向本院提供了如下证据：
1、会议记录，证明从2009年7月15日起李松云担任企业负责人。
2、嘉鱼法院、咸宁中院民事判决书各一份，证明从2009年7月15日起李德彬无权管理和使用企业《营业执照》、公章和《水域滩涂养殖证》。
3、情况说明一份、调查情况说明一份，证明2011年5月28日李德彬、刘彦相以企业名义与原告签订的《水面承包合同》股东签名系伪造的。
4、王公民与兴发围拦签订的《水面承包合同》一份，证明原告投放鱼苗到网箱，被告未受益。
5、证人王公民出庭证言，证明王公民等人不清楚原告投放鱼苗。
本院依被告兴发围拦申请，依取权调取了二份证据：1、李德彬调查笔录一份，证明李德彬于2013年2月4日返还原告13万元承包金，余款11万元无法返还原告，与原告签订渔业承包合同时，原告不知道李松云已与王公民续签同一水面且时间重叠的渔业承包合同；2、证人杨东火、易国平的出庭证言及证明，证实原告投放鱼苗价值55719元。
对原告杨绪家提供的证据，被告发表如下质证意见：原告提供的证据1无异议，对证据2认为应以变更后的营业执照为准，水域滩涂养殖使用证不应由李德彬保管；对证据3，被告认为存有瑕疵，原告未尽足够审查义务，有过错；对证据4、证据5，被告认为李德彬收条及红利分发系个人行为；对证据6，被告认为自己没有收到原告所交承包金，原告主张交通费、考察费、餐饮住宿费3000元与本案没有关联性，见证费2000元系原告单方申请，2014年12月17日代书费与本案无关。承包金利息损失不属直接损失，与本案无关联性；鱼苗损失无有效票据，无法计算；添置的设备可重复使用没有灭失，与本案无关联性；诉讼费由有效判决确定，不能计入损失，律师代理费计入损失与法无据；相关费用损失重新计算利息无事实和法律依据；合同被判定无效，自始合同未生效，不存在间接损失和利润。对原告提供的证据7，被告认为真实性无异议，但不能实现原告的证明目的；对原告提供的证据8、证据9、证据10，被告认为由于证人方大红、吴孝隆未能出庭作证，真实性存疑，证人游祖民系原告姐夫，该证言存疑，证人宋志军借款的证言与本案无关联性。
本院认为，对证据1，被告无异议，应予采信。对证据2，虽然被告企业营业执照已变更，但订立合同时原告有理由相信其真实性，故本院予以采信。对原告提供的证据3，已经生效民事判决书确认，本院予以采信。对证据4、证据5，与本案事实有关联且经质证属实，本院予以采信。对证据6中下欠原告11万元承包金应予返还有李德彬调查笔录佐证，本院予以采信；交通费、考察费、餐饮住宿费3000元及见证费2000元，均系原告为订立合同而发生的实际支出，本院予以采信。代书费500元发生在2014年12月17日与原告缔约行为无时间上的关联性，本院不予采信。原告主张返还承包金的利息损失，属缔约过程中产生的法定孳息，按月利率20%计算明显过高，应予调整。原告主张的鱼苗损失，虽然没有相应票据，但综合证人杨东火、易国平、王公民、李德彬的证言，原告为履行合同向网箱进行了鱼苗投放，具体损失，由本院予以酌定。原告提出投入鱼苗车费、人工费及添置设备等费用，由于均系便条且证人游祖明与原告有亲戚关系且无其他证据佐证，此外原告添置的设备没有灭失，故对原告提供的证据8、证据9不予采信。原告提供的证据10，与本案无关联性，本院不予采信。原告提供的证据7，系生效法律文书，本院予以采信。原告提出因缔约过失致合同无效发生的诉讼费、律师代理费损失，由于该费用发生与被告的主观过错行为有因果关系，本院予以采信。原告主张各项费用的利息损失及利润损失，无法律依据，本院不予采信。
对被告兴发围拦提供的证据，原告发表如下质证意见：对被告提供的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5，原告认为与本案无关联性，本院认为证据的关联性应结合全案案情综合判断。
本院依据以上采信的证据、收集的证据及当事人在庭审中的陈述，认定本案事实如下：
2002年初，嘉鱼县官桥镇阴山村部分村民合伙投资，成立兴发围拦。2002年10月15日，兴发围拦经工商行政管理部门批准取得了《合伙企业营业执照》，该执照登记的执行合伙企业事务人为邓友生、李德彬、夏发锦、刘彦相、雷绍金、骆国友、李成名。2004年9月28日，兴发围拦取得了《水域滩涂养殖使用证》，该证水域滩涂使用者填写为兴发拦网等47户，负责人李德彬。2009年7月15日，被告兴发围拦召开全体股东会议解除了李德彬、刘彦相执行事务合伙人的委托，选举产生李松云为兴发围拦新负责人，要求李德彬立即交出企业营业执照、公章、水面滩涂养殖证及财务资料，进行工作交接。嗣后，李松云一直履行兴发围拦执行合伙事务合伙人职责，对外代表企业执行合伙事务。而兴发围拦的《营业执照》、公章及《水域滩涂养殖使用证》由李德彬持有至今。2010年10月31日，王公民、宋新华再次与兴发围拦续签了五年承包合同，承包期限从2012年12月31日至2017年12月30日止。2011年5月28日，李德彬、刘彦相等人以兴发围拦名义与原告杨绪家订立同一水面时间重叠的水面承包合同一份，承包期限从2013年元月5日至2018年12月31日止，每年承包费24万元。2011年5月28日李德彬出具收条，收到杨绪家兴发围拦承包押金3万元。2012年12月30日李德彬、刘彦相再次出具收条，收到杨绪家承包金21万元并加盖了嘉鱼县兴发围拦养殖场印章。2013年2月4日，李德彬返还了杨绪家13万元承包金，余下11万元承包金李德彬作为企业红利分发给部分合伙人和用于企业开支。2013年12月10日，本院依据（2013）鄂咸宁中民一终字第52号民事判决书，为被告重新办理了《合伙企业营业执照》且将执行事务合伙人变更为李松云。本院（2014）鄂嘉鱼民初字第00014号民事判决书和咸宁中院（2014）鄂咸宁中民三终字第147号民事判决书均确认原告杨绪家与被告兴发围拦订立的水面承包合同无效。为此，原告杨绪家诉至本院，请求判令被告返还承包款11万元，赔偿各项损失434981元并由被告承担案件受理费。
本院认为，被告系合伙企业，依照《中华人民共和国合伙企业法》第十三条的规定“合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记。”被告选举产生新的负责人后未能及时办理变更登记并收回企业《营业执照》、公章、《水面滩涂养殖使用证》等证明企业资质的文件，对此，原告不知情并信赖被告原执行合伙事务的合伙人李德彬等享有缔约权，故与其订立水面承包合同并交纳了2013年承包金24万元。由于原告与被告订立的水面承包合同被人民法院确认无效，故原告主张因合同无效被告应承担全部缔约过失责任的理由正当。《中华人民共和国合伙企业法》第三十七条规定“合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人”。同时?第三十八条规定“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿”。原告作为善意第三人有权向被告主张赔偿责任。被告辩称原告未尽完全的审查义务，具有过错，被告的要求超出了一般善意第三人的注意义务，该辩解理由不能成立，本院不予采纳。同时被告辩称原告投放鱼苗的利益归属王公民，应追加王公民作为第三人参加诉讼，由于王公民与被告属另一承包合同关系，王公民是否参加本案诉讼，不影响本案的审理。故被告的辩解理由不能成立，本院不予采纳。原告的损失包括缔约过程中的缔约费用、法定孳息及为准备履行合同而发生的费用和应予返还的承包金：①承包金11万元；②交通费、考察费、餐饮费等3000元及合同见证费2000元；③承包金24万元占用利息损失19897元（按中国人民银行规定个人贷款利率分段计算，从2011年5月28日计算至2015年3月15日止）；④投入鱼苗损失酌定为5万元，⑤因缔约过失致合同无效发生的诉讼费9800元、律师代理费1.5万元。各项损失合计209697元。据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十七条、第三十八条、《中华人民共和国合同法》第四十二条、第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告嘉鱼县兴发围拦养殖场赔偿原告杨绪家各项损失合计209697元，限被告于本判决生效之日起五日内付清。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9200元，由原告负担4800元，被告负担4400元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：上诉费；开户行：中国农业银行咸宁温泉支行；账号：17-680501040008389-222。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 周绪春
二〇一五年三月十五日
书记员 耿 亮
附：相关法条
《中华人民共和国合伙企业法》
第十三条合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记。
第三十七条合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。
第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。
《中华人民共和国合同法》
第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：
（一）假借订立合同，恶意进行磋商；
（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；
（三）有其他违背诚实信用原则的行为。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条?法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。