河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民一终字第360号
上诉人（原审原告）：王玉兰，农民。
委托代理人宋立娟，河北群望律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：玉田县国鑫橡胶制品有限公司，住所地：玉田县窝洛沽镇橡胶园内。
法定代表人冯庆良，该公司总经理。
委托代理人：王铁成，河北伯雍律师事务所律师。
上诉人王玉兰、玉田县国鑫橡胶制品有限公司因劳动争议纠纷一案，不服河北省玉田县人民法院（2014）玉民初字第3442号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由代理审判员李鑫任审判长、代理审判员高颖、周丽参加的合议庭，书记员王启霞担任法庭记录，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告王玉兰于2012年2月24日经人介绍到被告处从事轧胶工作。2012年3月11日15时许，原告在被告车间操作机器轧胶过程中，发现机器里出现石子，在取石子时右手被机器绞伤。伤后原告在玉田县第二医院分两次住院治疗共计92天，由家人护理，被告承担了治疗费用。2013年7月9日原告之伤经唐山市人力资源和社会保障局认定为工伤。后被告不服，向唐山市路北区人民法院起诉，该院2014年3月5日作出（2014）北行初字第16号行政判决书，判决维持唐山市人力资源和社会保障局2013年7月9日作出的唐人社伤险认决字（2013）130229-0505号工伤认定决定书。上述判决书作出后，被告仍不服，上诉至唐山市中级人民法院，该院2014年5月19日作出（2014）唐行终字第101号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2013年12月25日原告之伤经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，停工留薪期陆个月，为此开支鉴定费600元。2014年6月12日原告王玉兰向玉田县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告赔偿原告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤就业补助金等共计324478.9元。2014年8月5日玉田县劳动人事争议调解仲裁委员会经审理作出玉劳裁字（2014）080号裁决书，裁决：一、玉田县国鑫橡胶制品有限公司在本裁决书生效后十日内给付王玉兰一次性伤残补助金32714.5元（2516.5×13）、一次性工伤医疗补助金78364元（3014×26）、停工留薪期工资15099元（2516.5×6）、鉴定费600元、住院期间护理费5584.4元、伙食补助费1840元，以上共计134201.9元；二、驳回王玉兰的其他仲裁请求。2014年8月14日原告收到上述裁决后不服，于2014年8月25日向本院起诉。关于被告应赔偿原告各项损失的数额：原告主张其在被告处工作时月工资为6000元左右，并申请证人纪某、王某出庭予以证实；被告对原告上述主张予以否认。证人纪某证实其有时去被告处加班帮忙，计件工资，干完活就给钱，但并不清楚原告及其丈夫在被告处工作的工资情况；证人王某证实其在被告处上班，大概每个人每天挣160元至170元，计件算工资，按月发工资，其亦不清楚原告及其丈夫在被告处工作的工资情况。被告仲裁阶段申请证人李某、张某出庭证实原告的月工资收入情况，李某证实原告与其在一个车间，2012年的工资1800元左右；张某证实原告在被告处上班时工资2000元左右。被告提交现金支领凭证一份，内容为原告丈夫支领其夫妻二人3月份的工资2314元，支款人是其丈夫肖金财，证明原告夫妻二人3月份11天加二月份4天共计15天的工资为2314元。原告对被告提交的现金支领单有异议，认可支领单支款人处系原告之夫本人签的字，但支取的是其丈夫自己11天的工资，与原告无关。综合原、被告提交的证据，原告主张月工资6000元，被告予以否认。2011年度河北省职工年统筹平均工资36166元，月工资为3014元，原、被告双方提交证据均存在一定缺陷，且原告的证据不足以认定其主张成立。原告月工资应按照3014元计算为宜。被告住院92天，需一人护理，根据《河北省工伤保险实施办法》的相关规定，应由被告单位指派专人护理原告，但被告未能派人护理原告，应由被告单位按照其单位上年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。被告上年度职工月平均工资无法核算确切数额，本院参照2011年度河北省职工年统筹平均工资的60%计算护理费。原告自愿要求解除与被告的劳动关系，故双方应自原告停工留薪期满之日起解除劳动关系。原告虽主张一次性伤残就业补助金，但至原告与被告解除劳动关系之日原告已达退休年龄，故对其主张本院不予支持。原告主张其叔叔的生活费，于法无据，本院不予支持。综上，被告应向原告支付一次性伤残补助金39182元（13×3014）、一次性工伤医疗补助金78364元（26×3014）、停工留薪期工资18084元（6×3014）、住院伙食补助费1840元（92×20）、护理费5545.45元（36166×60%÷12÷30×92）、交通费1000元、鉴定费600元，以上合计144615.45元。
王玉兰一审起诉，请求判令玉田县国鑫橡胶制品有限公司赔偿其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资等各项损失共计289518.9元。
原审法院认为，原、被告间形成了事实劳动关系。原告在被告处工作期间发生事故受伤，并经唐山市劳动和社会保障局认定为工伤，原告之伤经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残、停工留薪期为陆个月。原告在被告处工作时发生工伤事故，应享受工伤保险待遇，被告应按《工伤保险条例》规定对被告予以赔偿。被告主张原告受伤后从被告处支取现金5000元，但未提供相关证据，原告亦予以否认，本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”、《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹的地区人民政府定。……”、第三十三条第一、二款“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。……。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第二款“在工伤职工停工留薪期间，用人单位不得与其解除或者终止劳动关系。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其亲属同意，用人单位也可以按本单位上年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。”、第三十四条第一款、第三款“五级至十级工伤职工按照《条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，用人单位应当支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：……，七级26个月……；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：……七级10个月，……。工伤职工终止或者解除劳动、人事关系时，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减百分之二十的标准支付，距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按规定标准的百分之十支付。工伤职工发到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”之规定，判决如下：一、被告玉田县国鑫橡胶制品有限公司给付原告王玉兰一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费共计144615.45元，于判决生效之日起五日内付清；二、驳回原告其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告玉田县国鑫橡胶制品有限公司负担。上述费用原告已预交，被告在履行义务时一并给付原告10元。
王玉兰上诉称，请求二审法院依法改判被上诉人赔偿上诉人各项赔偿款211118.9元。主要上诉理由：1、两个证人证明被上诉人每日收入数额，王玉兰每日工资为180元至220元不等，一审法院按平均工资计算属于认定事实不清。2、王玉兰丈夫每天护理费应以被上诉人公司内工人每日工资标准计算，以每天60多元标准过低。
玉田县国鑫橡胶制品有限公司针对王玉兰的上诉答辩意见为：1、工资标准因为王玉兰才来半个月没有实际领过全月的工资，按照平均标准是每天80-100元，每月在2100元左右。王玉兰实际的工资是每天60元折合到每月是1800元，王玉兰的护理人员即她丈夫的工资于此一致，2、关于年度标准，王玉兰伤后就没有再回厂工作，最早开始是2012年8月10日开始仲裁，工伤医疗期2012年9月11日就终止了。那么此后双方没有事实上的劳动关系因此应当适用实际终止的年度2012年的标准。
玉田县国鑫橡胶制品有限公司上诉称：改判工伤待遇总额为134201.9元，诉讼费由王玉兰承担。上诉理由：1、王玉兰本人工资认定错误，王玉兰是计件工资，不是月固定工资，王玉兰上班不足一个月，工资记录显示其支取的工资折合每月为1800元左右，即使按照平均工资标准，每天100元，月工资应是2083元，一审认定直接使用省社会平均工资3014元代替本人实际工资不妥。2、护理费认定标准不当，一审直接判决60%不当，不符合仲裁折中取50%的正当方法。
王玉兰针对玉田县国鑫橡胶制品有限公司的上诉答辩意见为：应该按2015年唐山市社会平均工资计算，再就业给我，我家里还有80多岁的老人。国鑫的上诉理由没有事实依据。国鑫橡胶公司作为用人单位应该提交工资表，但是一直不提交。在我方提供证人证明国鑫橡胶工伤每月的收入的情况下，国鑫橡胶厂还是予以否认，只以最低工资计算王玉兰的收入，国鑫橡胶厂承认的工资标准与事实差距比较大，有社会知识的人都可以判断是错误的。2、关于护理人的问题，王玉兰的丈夫也在国鑫橡胶厂工作，每天的工资大概在200元，国鑫橡胶厂也拒绝向法院提供王玉兰护理人员的工资表，通过证人和一审可以证实王玉兰护理人员的收入在每天200元左右。综上，国鑫橡胶厂的上诉理由与客观事实不符，不应该得到支持。
二审经审理，查明事实与一审判决所认定事实相一致。
本院认为，本案争议的焦点为：1、王玉兰本人工资按照2011年度河北省职工月统筹平均工资3014元认定是否妥当；2、护理费支付标准是否妥当。
根据《工伤保险条例》规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本案中上诉人王玉兰主张自己工资为6000元，但其提供的证人证人不能证明王玉兰本人的工资情况。玉田县国鑫橡胶制品有限公司提供的证据也不足以证明王玉兰工资为2083元，因此一审法院未采信双方的工资主张，而是以王玉兰受伤前一年即2011年度河北省职工月统筹平均工资3014元作为王玉兰本人工资标准并无不妥，本院对双方上诉的工资主张不予支持。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。王玉兰受伤住院期间，单位未派人护理，王玉兰方也未提供证据证明其需要护理，现单位仅是就护理费支付标准提出上诉，本院认为一审法院依照2011年度河北省职工月统筹平均工资的60%计算护理费合乎情理，对王玉兰及玉田国鑫橡胶制品有限公司关于护理费给付数额的上诉请求均不予支持。
综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王玉兰、上诉人玉田县国鑫橡胶制品有限公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 鑫
代理审判员 高 颖
代理审判员 周 丽
二〇一五年六月十八日
书 记 员 王启霞