宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）吴行终字第20号
上诉人（原审原告）刘永刚，男，1954年4月17日出生，汉族。
委托代理人杨国华，男，1961年10月12日出生，回族，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）青铜峡市工业和商务局，住所地：宁夏回族自治区青铜峡市小坝镇古峡西街14-11号。
法定代表人郝文斌，男，局长。
委托代理人丁建国，男，该局副局长，代理权限为特别授权。
上诉人刘永刚与被上诉人青铜峡市工业和商务局不履行落实军残（工伤）待遇法定职责一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2014）青行初字第2号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人刘永刚及其委托代理人杨国华、被上诉人青铜峡市工业和商务局的委托代理人丁建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，1972年12月至1977年3月，刘永刚在部队服役，1976年5月在部队受伤，后退伍至青铜峡造纸厂（后变更为宁夏金昱元峡光纸业有限公司）工作。因宁夏金昱元峡光纸业有限公司国有产权整体转让，于2006年4月至6月进行企业改制，2006年4月30日刘永刚与原单位解除劳动关系，并一次性领取经济补偿金41545元。
2006年4月5日，中国共产党青铜峡市委办公室印发的青党办发（2006）54号《关于成立宁夏金昱元峡光纸业有限公司改制工作指导小组的通知》，载明：经研究决定成立宁夏金昱元峡光纸业有限公司改制工作指导小组，市经贸局局长、市人劳局副局长、社保局副局长等人为成员。
2006年5月22日，青铜峡市人民政府印发青政函（2006）25号《关于宁夏金昱元峡光纸业公司改制方案及职工安置方案批复》，附《宁夏金昱元峡光纸业公司改制方案》和《宁夏金昱元峡光纸业公司职工安置方案》，其中职工安置方案载明：“3、伤残人员补助金、医疗费用、欠缴保险费，预留伤残人员补助金、医疗费用、欠缴保险费，计438.22万元。”
2010年6月17日，经自治区民政厅优抚安置处评定，刘永刚因公为六级军人残疾。宁军002300号评定、调整伤残等级审批表载明：致残时间单位为84638部队；服役期间1976年5月12日在军分区农场搭建马棚，因顶部木料塌下，头部严重砸伤，当时休克住院治疗，诊断为耳膜穿孔等。2011年11月30日变更为五级军人残疾，2013年8月21日变更为四级军人残疾。自军人残疾评定后，刘永刚在吴忠市利通区民政局2010年领取伤残抚恤金5962元，门诊救助350元；2011年领取伤残抚恤金11185元，门诊救助1400元；2012年领取伤残抚恤金15210元，门诊救助2000元；2013年领取伤残抚恤金19958元，门诊救助2000元，护理费实际领取5652元。
2013年10月28日，刘永刚向青铜峡市工业和商务局提出落实军残（工伤）待遇申请。
2013年12月12日，青铜峡市工业和商务局出具信访复字（2013）3号《关于刘永刚反映工伤遗留信访答复意见书》载明：于2013年10月28日接到原告刘永刚的信访信件后予以答复，2006年改制时，没有进行过工伤劳动能力等级鉴定的，无法对其伤残待遇给予落实；2007年，经改制指导小组研究决定，委托吴忠市劳动局对所有工伤人员的病例进行核查，并在2007年6月1日发出为期15日的书面通知，要求所有工伤人员进行工伤登记鉴定，刘永刚一直没有进行工伤登记鉴定，为此，无法对其伤残问题给予解决。
原判认为，刘永刚向青铜峡市工业和商务局提出申请要求落实军残（工伤）待遇，因青铜峡市工业和商务局不具有落实军残（工伤）待遇的职责，故刘永刚的申请事项不属于青铜峡市工业和商务局法定职责或者法定义务，刘永刚的诉请无法律和事实依据，不予支持。依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（一）项之规定，判决：驳回刘永刚要求被告青铜峡市工业和商务局落实军残（工伤）待遇的诉讼请求。案件受理费50元，由刘永刚负担。
宣判后，上诉人刘永刚不服原审判决，向本院提起上诉称，上诉人系改制企业的职工，且在部队服役期间因公受伤，按照企业改制文件规定在改制时没有评残应属于企业遗留问题，而被上诉人青铜峡市工业和商务局负责解决企业改制后遗留问题，其就应当履行落实改制企业军残（工伤）待遇法定职责或义务，请求二审法院公正判决。
被上诉人青铜峡市工业和商务局答辩称，上诉人诉状中所述被上诉人代表政府负责峡光纸业公司的改制这种叙述是错误的，被上诉人没有受到青铜峡市政府的授权，没有负责对峡光纸业公司进行企业改制；被上诉人没有负责解决原企业工伤遗留问题这样的职责，而仅仅是在峡光纸业有限公司改制过程中配合协调及服务改制工作；被上诉人没有对工伤待遇落实问题的法定职责；因此不存在不落实工伤待遇的情形。职工享受工伤保险待遇依据的是《工伤保险条例》和《工伤认定办法》，这两部法律和法规的执行单位是县级以上人民政府的社会保障部门，不是工业和商务局，职工享受工伤保险待遇的前提是职工和用人单位存在劳动关系，工伤是否成立必须经过社保部门进行工伤认定，必须通过劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定，也就是伤残等级评定，而被上诉人没有这样的职权和职责。构成行政不作为案件必须同时具备三个条件：行政相对人必须在法定的期限内向行政主体单位提出申请，行政主体必须是对申请的行政行为具有法定的职权和职责，行政主体没有在法律规定的期限内依据法定的程序作出具体行政行为，被上诉人不具备上述三个条件，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与原审认定的一致。认定上述事实的主要证据有：1.解除劳动合同书复印件1份，证明刘永刚系改制前企业职工；2.军人残疾证复印件1份，证明刘永刚按照军残规定被评定为四级伤残；3.青铜峡市信访局2013年12月3日信访事项登记表复印件1份，证明该局为刘永刚要求落实工伤待遇作出答复意见书；4.从档案局调取中国共产党青铜峡市委办公室于2006年4月5日印发的青党办发（2006）54号《关于成立宁夏金昱元峡光纸业有限公司改制工作指导小组的通知》、青铜峡市人民政府于2006年5月22日印发的青政函（2006）25号《关于宁夏金昱元峡光纸业公司改制方案及职工安置方案批复》复印件各1份，内容载明：“经研究决定成立宁夏金昱元峡光纸业有限公司改制工作指导小组，市经贸局局长、市人劳局副局长、社保局副局长均为成员”，证实成立改制企业工作领导小组情况；5.自治区民政厅调取评定、调整伤残等级审批表复印件1份，证明刘永刚伤残等级调整情况；6.吴忠市利通区民政局调取《关于我区优抚对象刘永刚领取抚恤金及相关救助金的证明函》1份，证实刘永刚自2010年至2013年领取抚恤金及救助金的事实。
上述证据经过当庭质证，各证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，对其证据效力和证明的事实，本院予以确认。
本院认为，2006年上诉人刘永刚因企业改制与原用工单位解除劳动关系；2010年6月，经自治区民政厅审批并颁发六级军人残疾证；2013年10月28日向被上诉人提出申请要求落实军残（工伤）待遇。依据2004年1月1日施行的《工伤保险条例》及2011年1月1日施行的修正后的《工伤保险条例》第五条第（二）款之规定：县级以上地方各级人民政府劳动保障或者社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。上诉人的申请事项不属于被上诉人青铜峡市工业和商务局法定职责，故上诉人的诉求无法律依据，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人刘永刚承担。
本判决为终审判决。
审判长 魏 刚
审判员 陆家生
审判员 杨雪梅
二〇一四年九月十二日
书记员 惠 阳