长春市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）朝民初字第184号
原告贾卓，女，现住长春市朝阳区。
委托代理人许云凤，吉林中正律师事务所律师。
委托代理人韩兵，男，现住长春市朝阳区。
被告代燕，女，现住长春市朝阳区。
被告安华农业保险股份有限公司长春中心支公司。地址长春市南关区南环城路****号中东财富中心***室。
负责人张丽华，经理。
委托代理人王磊，该公司职员。
原告贾卓诉被告代燕、安华农业保险股份有限公司长春中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告贾卓及其委托代理人许云凤、韩兵，被告代燕及被告安华农业保险股份有限公司长春中心支公司的委托代理人王磊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告贾卓诉称：2014年9月17日，被告代燕驾驶（在被告安华农业保险股份有限公司长春中心支公司投保了交强险和商业险）车辆在沿繁荣路由西向东行驶时，将正常过马路的原告撞伤，导致原告骨折入住长春市中心医院。该事故经长春市公安局交通警察支队朝阳区大队认定，被告代燕承担全部责任，原告不承担责任，原告多次找被告协商未果后诉至法院请求：一、判决被告代燕赔偿原告医疗费44，903.13元、住院伙食补助费4，400.00元、交通费1，500.00元、后续治疗费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费、营养费、护理费、精神损害抚慰金等费用以鉴定结论为准；二、被告安华农业保险股份有限公司长春中心支公司在交强险和商业险责任范围内承担连带赔偿责任；三、诉讼费、鉴定费、律师费等由被告承担。当庭变更诉讼请求为：医疗费44，986.93元（增加了复查费）、住院伙食补助费4，400.00元、交通费1，500.00元、后续治疗费11，000.00元、伤残赔偿金44，549.20元、误工费33，612.15元、营养费9，000.00元、护理费6，515.40元、精神损害抚慰金10，000.00元、被扶养人生活费7，169.54元，总计172，733.22元。
被告安华农业保险股份有限公司长春中心支公司辩称：原告各项诉求根据相关法律法规及保险合同的约定，对于合理合法的部分，保险公司予以赔付。关于医疗费，保险公司已经先行垫付了交强险的10，000.00元医疗费，其余医疗费部分根据商业三者险第十四条规定，应扣除非医保用药，承保时被告应该知道这项条款，被告承保即应视同保险公司已经履行了告知义务；关于误工费，根据GB／T521-2004第10.2.1赔偿标准，锁骨骨折最高误工期限为70日，保险公司同意按3个月赔付，如果原告不同意此误工期限，保险公司将提出重新鉴定，且原告提供的误工证明并没有写明损失的金额，提供的工资明细超过纳税起征点，应提供纳税证明，同时打印的工资表不是实发工资时本人签字的，属于单位制作的，没有财务章及法人的章；关于营养费和护理费，正达鉴定所的鉴定意见书中的营养费及护理期限保护的很合理，应采信正达鉴定所的鉴定意见；关于鉴定费、律师费及诉讼费，因不在保险公司赔付范围内，不予赔付。
被告代燕辩称：原告陈述的事实属实，但被告在保险公司投保了50万元不计免赔的商业保险，原告要求的各项损失都应由保险公司赔偿，关于医疗费被告不清楚保险公司提出的商业三者险应扣除非医保用药的保险条款，被告没见过保险公司提交法庭的商业保险单后面的条款，保险公司给被告提供的商业三者险保险单背面没有条款，是空白的，被告已向法庭举证；被告认同法院委托的正达司法鉴定中心作出的鉴定结论，因原告未评上伤残等级，被告不同意赔偿正达司法鉴定所因鉴定伤残等级而支付的鉴定费；吉林津科司法鉴定所的鉴定意见因是原告单方委托故不予认可，也不同意赔偿原告因此支付的鉴定费；原告主张的律师费过高；关于原告其他诉讼请求同意保险公司的意见。
经审理查明：2014年9月17日，被告代燕驾驶号车辆沿繁荣路由西向东行驶至繁荣路1129号，车前部右侧将在人行横道由南向北横过繁荣路的原告撞倒致伤，原告于当日入长春市中心医院住院治疗，共住院44天，出院诊断右锁骨中段粉碎性骨折、颈椎间盘突出症（颈4、5颈5、6）、腰椎间盘突出、头颈部外伤、头皮血肿。该事故经长春市公安局交通警察支队朝阳区大队认定，被告代燕承担全部责任，原告不承担责任。事故车辆在被告安华农业保险股份有限公司长春中心支公司（以下简称保险公司）投保了交强险和责任限额为500，000.00元的商业三者险且投保了不计免赔，事故发生在保险期间，保险公司已经先行向原告所住医院垫付了交强险医疗费赔偿限额内的10，000.00元医疗费。另外，诉讼中依原告申请法院委托吉林正达司法鉴定中心进行司法鉴定，该中心于2015年3月10日出具鉴定意见书，内容为：1、原告贾卓此次损伤造成右锁骨中段粉碎性骨折，虽做了钢板内固定术，但对肩关节活动功能影响不大，不构成伤残；2、原告贾卓的后续治疗费用评定为人民币0.9万元；3、原告贾卓此次损伤的护理期限评定为伤后（包括二次手术期间）50日；4、原告贾卓此次损伤的营养费评定为人民币0.3万元。原告于2015年3月27日委托吉林津科司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，内容为：1、原告贾卓此次外伤后果评定为十级伤残；2、原告贾卓此次外伤后续治疗费为人民币11，000.00元。
以上事实有交通事故责任认定书、保险单、长春市中心医院住院病历、长春市中心医院门诊手册、吉林大学白求恩第一医院门诊手册、长春市中心医院出院诊断书、门诊诊断书、住院收费票据、门诊票据、吉林正达司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、劳动合同书、民办学校办学许可证、工资证明、误工证明、鉴定费票据及律师费票据等证据经庭审质证附卷为证。
本院认为，被告代燕驾驶其所有的机动车将原告贾卓撞倒致伤，被告代燕承担事故的全部责任，构成对原告的侵权，本案的争议的焦点问题是：一、原告的各项诉请是否合理；二、各被告对原告的合理损失如何承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任”以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（简称“交强险”）和第三者责任商业保险（简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。此次事故发生在事故车辆的交强险保险期间，因此，对于原告的合理损害，首先应由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿。事故车辆同时在保险公司投保了限额为50万元的商业三者险（投保了不计免赔），且事故发生在保险期间，保险公司应当按照保险合同约定进行理赔。
关于医疗费，因保险公司已经将应由其在交强险医疗费赔偿限额内向原告赔付的10，000.00元先行垫付，故原告主张的其余医疗费44，986.93元（剩余住院费444，71.13元＋门诊复查费515.80元）及住院伙食补助费4，400.00元（100.00元／天×44天）应由保险公司在商业三者险赔偿限额内向原告赔付；关于后续治疗费，经法院委托吉林正达司法鉴定中心作出的鉴定意见为原告贾卓的后续治疗费用评定为人民币0.9万元，法庭对该鉴定意见书予以采信，故应由保险公司在商业三者险赔偿限额内向原告赔付后续治疗费0.9万元，对于原告依据其自行委托吉林津科司法鉴定中心作出司法鉴定书为依据确定的后续治疗费11，000.00元的主张不予支持；关于营养费，经法院委托吉林正达司法鉴定中心作出的鉴定意见为原告贾卓的营养费评定为人民币0.3万元，应由保险公司在商业三者险赔偿限额内向原告赔付，对于原告主张的超出部分不予支持；关于交通费，酌情保护200.00元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内向原告赔付，关于原告主张的超出部分本院不予支持；关于伤残赔偿金及精神损害抚慰金，经法院委托吉林正达司法鉴定中心作出的鉴定意见为原告贾卓此次损伤造成右锁骨中段粉碎性骨折，虽做了钢板内固定术，但对肩关节活动功能影响不大，不构成伤残，故对于原告要求伤残赔偿金及精神损害抚慰金的请求不予支持；关于护理费，经法院委托吉林正达司法鉴定中心作出的鉴定意见为原告贾卓此次损伤的护理期限评定为伤后（包括二次手术期间）50日，故护理费应为108.59元／天×50天=5，429.50元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内向原告赔付，关于原告主张的超出部分本院不予支持；关于误工费，原告单位长春市大桥外语培训学校出具证明，内容为“我校英语教师贾卓，……由于2014年9月17日交通事故至今2015年3月25日一直未上班，期间工资停发。特此证明”，结合长春市中心医院出具医嘱全休的诊断证明书，对原告因交通事故造成误工损失的事实应予采信，原告为培训学校教师，工资不固定，误工费应为3，749.00元／月×6个月＋172.37元／日×7日=23，700.59元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内向原告赔付；关于鉴定费，法院委托吉林正达司法鉴定中心产生的鉴定费用3，300.00应由被告代燕负担2，475.00元，原告贾卓负担825.00元，原告自行委托吉林津科司法鉴定所产生的鉴定费用由原告自行负担；关于律师代理费，属于原告维护自身合法权益产生的合理损失，应由被告代燕负担。关于被扶养人生活费，交通事故发生时原告有一子未成年，但经鉴定原告未构成伤残，原告未能向法庭提交充分证据证明原告已经丧失或部分丧失劳动能力，故对于原告该主张不予支持；关于原告申请重新鉴定的主张，因原告未能向法庭提交充分证据证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条准予启动重新鉴定的法定情形，故对该主张不予准许；关于保险公司抗辩称保险合同约定医疗费用应该扣除非医保用药费用的主张，因被告未向法庭提交充分证据证明保险合同中不利于投保人的格式条款已向投保人明示，故根据保险法的有关规定应认定格式条款无效，故对被告该抗辩不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起十五日内被告安华农业保险股份有限公司长春中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内给付原告贾卓交通费200.00元、护理费5，429.50元、误工费23，700.59元，以上共计29，330.09元；
二、自本判决生效之日起十五日内被告安华农业保险股份有限公司长春中心支公司在商业三者险赔偿限额内给付原告超出交强险医疗费赔偿限额的剩余医疗费44，986.93元、住院伙食补助费4，400.00元、后续治疗费9，000.00元、营养费3，000.00元，以上共计61，386，93元；
三、自本判决生效之日起十五日内被告代燕赔偿原告贾卓鉴定费2，475.00元、律师代理费6，000.00元，以上共计8，475.00元；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，750.00元，由被告代燕负担2，280.00元，原告贾卓负担1，470.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审 判 长 范丽丽
人民陪审员 李颜丽
人民陪审员 盖桂敏
二〇一五年六月十日
书 记 员 徐红梅