上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民一（民）初字第5925号
原告苏荣一，男，户籍地安徽省，现住上海市。
委托代理人刘晔，上海市海上律师事务所律师。
被告上海西郊骨科医院（暨上海西郊骨科医院有限公司），住所地上海市。
法定代表人詹开林，后勤科长。
委托代理人徐国华，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人孙乐民，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告苏荣一为与被告上海西郊骨科医院（以下简称：西郊骨科医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年9月26日立案受理后，依法适用简易程序。诉前，应原告申请，本院依法委托上海市长宁区医学会鉴定被告对原告的医疗行为是否属于医疗损害、损害等级及责任程度，该会于2013年6月18日出具《医疗损害鉴定意见书》。诉中，应原告申请，本院依法委托上海市长宁区医学会对原告医疗损害后的休息、护理、营养期和后续医疗费用进行鉴定，该会于2013年10月16日出具006号002号《医疗损害三期鉴定意见书》。2013年11月27日，本院公开开庭进行了审理。原告苏荣一及其委托代理人刘晔，被告西郊骨科医院的委托代理人孙乐民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告苏荣一诉称：2006年9月26日，原告因腰4、腰5椎体滑脱而到被告处就诊。2006年9月28日，被告为原告实施椎体滑脱内固定术，术中植入固定钢板，原告于2006年10月13日出院。原告于2010年11月29日到上海市利群医院拍片，当时提示原告腰椎固定之钢板、钢钉正常。2012年8月18日、8月25日，原告因腰椎术后6年，腰椎疼痛、麻木而两次到上海市第六人民医院就诊。经腰椎拍片提示：内固定钢钉断裂，另腰椎序列欠佳，腰4、腰5椎间隔狭窄等。原告认为被告于2006年9月28日实施的手术存在过失，与原告目前腰椎序列欠佳、钢钉断裂存在因果关系。目前原告因腰椎序列不稳、钢钉断裂，导致腰椎疼痛、麻木，影响正常行走及自理能力，且需再次手术取出断裂之内固定钢板、钢钉。因双方协商未果，诉前经原告申请，法院委托上海市长宁区医学会鉴定，原告对出具006号《医疗损害鉴定意见书》的上海市长宁区医学会资质及鉴定人员的身份无异议，对鉴定程序中鉴定人未署名有异议；对该鉴定意见书中第四部分、第五部分、第六部分第1-3点均无异议，第六部分第4点有异议，但不申请重新鉴定。嗣后，经原告申请，法院委托上海市长宁区医学会对原告医疗损害后的休息、护理、营养期进行评估，该医学会于2013年10月16日出具《医疗损害三期鉴定意见书》。原告对该意见书中第三项病史摘要、第四项鉴定过程、第五项三期评估意见确定的日期无异议，对评估意见的最后一句有异议，但不申请重新鉴定。综上，原告认为，被告西郊骨科医院未尽谨慎的全面注意义务，没有采取有效措施，导致原告身体伤害和经济损失，造成原告损失如下：医疗费人民币（下同）28，507元，住院伙食补助费680元，营养费3，600元（40元／日＊3月），误工费28，150元（56，300元／年／12月＊6月，提供有效期为2008年5月30日至2009年5月29日经营者为张某某的个体工商户营养执照），护理费14，075元（56，300元／年／12月＊3月），交通费1，000元，精神损害抚慰金20，000元，鉴定费5，300元，后续治疗费100，000元。原告根据侵权责任法及相关司法解释请求法院判令被告承担上述费用100%的赔偿责任。
被告西郊骨科医院辩称：其院对两份鉴定意见书、鉴定资质及程序、医疗费、鉴定费均无异议。其院不认可误工费、交通费、精神损害抚慰金、后续治疗费，对其他费用意见如下：住院伙食补助费340元（20元／日＊17日），营养费1，800元（20元／日＊90日），护理费4，500元（50元／日＊90日）。其院仅同意承担70%的赔偿责任。
经审理，本院查明以下事实：
1、2013年6月18日006号《医疗损害鉴定意见书》诊治摘要载明：“据上海西郊骨科医院2006年9月26日住院病史记载：患者（原告）以‘腰部不适20余年，未经任何治疗。今因左下肢足底麻木就诊’，2006-9-22门诊X线诊断报告：第1骶椎未与其他骶骨融合，第5腰椎椎弓峡部裂，第5腰椎明显前移；X线诊断：第5腰椎椎弓峡部裂，第5腰椎滑脱，第1骶椎腰椎化。专科检查：L4、5处触及约2cm＊2cm大小骨性突起物，不能推动，无明显压痛，双下肢肌力正常，仅有足底稍活动力差，活动可。入院诊断：L4、5椎体滑脱。病程录记录：2006年9月28日在腰麻下行L5滑脱切复内固定＋全骨板减压＋椎管探查。手术操作：经L5和S1腰化椎体在右侧椎弓前置入○6.5×60mm提拉钉和○6.0×45mmU型椎弓杯螺钉妥，行L5全椎板切除减压，探查上段椎管和下段椎管各2节通畅。左右侧置入15°×60mm复位固定。10月4日X摄片报告，X线表现：第1骶椎腰椎化。第5腰椎椎弓峡部裂，第5腰椎滑脱。术后，以椎弓根滑脱提拉钉内固定中，第5腰椎滑脱已基本整复。X线表现：第1骶椎腰椎化。第5腰椎椎弓峡部裂，第5腰椎滑脱，术后。2006年10月13日“治愈”出院，出院诊断：L4、5椎体滑脱。2010年11月29日患者至上海利群医院拍片。2012年8月18日患者至上海市第六人民医院拍片，X线报告：腰椎退变、骨质疏松；L4-5椎体终板炎；L5右侧横突肥大，假关节形成。2012年8月25日复诊X报告：腰椎术后内固定中，腰椎退变。2013年4月26日上海市第六人民医院门急诊就诊记录册：摄片内固定断裂；腰椎片报告：腰椎术后，内固定中，序列可，椎间隙未见明显狭窄。”
2、诉前，应原告申请，本院委托上海市长宁区医学会对被告为原告诊疗过程是否属于医疗损害、损害等级及责任程度进行鉴定，该会于2013年6月18日出具006号《医疗损害鉴定意见书》，载明：“……患者：姓名：苏荣一……医疗机构：医疗机构名称：上海西郊骨科医院有限公司……五、分析说明根据鉴定材料（未见患者2006年术前、术后近期影像片）及现场调查，鉴定专家组分析认为：1、医方在术前给患者做出的‘腰椎滑脱症’诊断明确，行‘第五腰椎滑脱切开复位内固定＋全椎板减压＋椎管探查’有手术指正。2、医方手术方式选择不当。对于腰椎滑脱，按照诊疗规范手术时行减压、复位、内固定的同时应行有效植骨，使之融合，但医方手术中未行植骨，不符合诊疗常规，与患者目前内固定断裂有因果关系。3、医方未明确告知患者术后需定期随访、并在合理的时间内行内固定取出术。患者在术后四年时间内亦未行医疗复查。4、根据现场调查，患者主诉大、小便功能正常，会阴部无异常感觉。根据现场体检，患者目前步态正常；腰部屈曲活动稍受限，腰背部可见大约10cm陈旧性手术疤痕；局部轻压痛，无放射痛；双下肢等长、肌力V级，双下肢未见病理反射；右足背感觉减退，右下肢膝反射、跟腱反射减弱。以上体检结果提示患者目前无明显功能障碍。5、据送检病史中《植入医疗器械使用登记表》，见手术所用“脊柱内固定系统”产品合格证，根据有关规定，手术器械（螺钉）质量问题不属于医疗鉴定范畴。六、鉴定意见1、本例属于对患者苏荣一人身的医疗损害。2、上海西郊骨科医院有限公司在医疗活动中存在手术方式选择不当，与患者目前内固定断裂的人身医疗损害结果存在因果关系。3、参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者苏荣一人身医疗损害等级为四级。4、本例医疗过错的责任程度为主要责任。”为此，原告支付鉴定费3，500元。
3、诉中，经原告申请，本院委托上海市长宁区医学会对原告医疗损害后的休息、护理、营养期和后续医疗费用进行鉴定，该医学会于2013年10月16日出具《医疗损害三期鉴定意见书》，三期评估意见为：“根据006号医疗损害鉴定意见书结论（四级医疗事故），根据相应人身损害恢复的实际需要，并参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》相关条款（7.2.4），建议被鉴定人1、休息期为180日2、护理期为90日3、营养期为90日。根据有关规定，被鉴定人需再次手术所需医疗费用问题不属于医疗损害三期鉴定范畴。”为此，原告支付鉴定费1，800元。
4、庭审中，原、被告对如下费用确认一致：医疗费28，507元、鉴定费5，300元。
上述事实，除当事人陈述外，另有病史记录、医疗费单据、《医疗损害鉴定意见书》、《医疗损害三期鉴定意见书》等证据为证，证据经庭审质证，本院予以确认。
审理中，因原、被告各持己见，致本案调解不成。
本院认为，公民享有生命健康权。公民、法人由于过错造成他人人身损害的，应承担民事责任。
本案系一起医疗纠纷，就确定医疗单位是否承担民事责任而言，应从医疗单位在对患者的诊疗过程中是否存在过错行为、患者是否有损害后果、该过错与患者损害后果之间有无因果关系等角度进行评判。
原告虽对两份鉴定意见书部分内容及程序有异议，但未提供足以推翻上述两份鉴定意见书的证据，因该两份鉴定意见并无不当，故本院对原告上述意见不予采纳。
本案经上海市长宁区医学会鉴定，该会明确：被告对原告的医疗活动属于医疗损害，与原告的人身医疗损害结果存在因果关系，属于人身医疗损害等级四级，医疗过错的责任程度为主要责任，根据相关规定，本院酌定由被告承担70%的赔偿责任。原告要求被告承担100%的赔偿责任，于法无据，本院不予支持。
原告主张的后续治疗费，可待实际发生后，另谋途径解决。
本案的赔偿范围，应依原告诉请及法律规定、鉴定结论等予以确定。
1、医疗费28，507元，原、被告确认一致，于法不悖，本院予以确认。
2、住院伙食补助费，根据原告提供的住院费用清单及相关规定，本院确定为340元（20元／日＊17日）。
3、营养费，根据鉴定意见确定的营养期，酌定为2，700元（30元／日＊90日）。
4、误工费，原告提供证据不足以证明其误工损失，本院根据最低工资标准，酌情确定为9，720元（1，620／月／30日／月＊180日）。
5、护理费，本院根据原告受伤的实际情况，结合鉴定意见，确定为4，500元（50元／日＊90日）。
6、交通费，本院根据原告的就医及鉴定次数，酌定为500元。
7、精神损害抚慰金，本院根据鉴定意见结合原告伤情，酌定为4，000元。
8、鉴定费5，300元，系合理支出，本院予以确认。
上述费用中，医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金共计50，267元，被告承担70%的赔偿责任，即35，186.90元。鉴定费5，300元由被告负担。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告上海西郊骨科医院（暨上海西郊骨科医院有限公司）应赔偿原告苏荣一医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计人民币40，486.90元，于判决生效之日起十日内履行完毕；
二、驳回原告苏荣一其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2，326.20元，因适用简易程序，减半收取计人民币1，163.10元，由原告苏荣一负担人民币757元，由被告上海西郊骨科医院有限公司负担人民币406.10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 胡培莉
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 石晓峰
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其义务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。