云南省石屏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2525刑初81号
公诉机关石屏县人民检察院。
被告人雷xx，男。因涉嫌破坏交通设施罪，于2016年3月22日被河口县公安局刑事拘留，同年4月28日，因涉嫌滥用职权罪、受贿罪，经红河州人民检察院批准，被石屏县公安局逮捕。现羁押于石屏县看守所。
辩护人石磊筑，云南万捷律师事务所律师。
石屏县人民检察院以石检公诉刑诉［2016］65号起诉书指控被告人雷xx犯滥用职权罪、受贿罪，于2016年8月10日向本院提起公诉，经红河州中级人民法院指定本院管辖，本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。石屏县人民检察院指派莫斐、罗琪出庭支持公诉，被告人雷xx及辩护人石磊筑到庭参加了诉讼。现已审理终结。
石屏县人民检察院起诉指控：被告人雷xx身为国家机关工作人员，利用职务便利，为他人谋取非法利益，并收受他人财物共计人民币46000元，身为联合打私执勤人员，不履行查缉职责，利用职权多次私放走私车辆，造成恶劣影响，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百九十七条第一款，第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪、滥用职权罪追究刑事责任。公诉机关就指控的事实向法庭提供了相应的证据进行质证。
被告人雷xx对公诉机关的指控供认不讳,但认为自己没有权利私放车辆，不构成滥用职权罪，请求法庭从轻处罚。
辩护人石磊筑认为对被告人雷xx受贿罪没有异议，但不符合滥用职权罪的构成要件，第一被告人雷xx不是国家机关工作人员，仅仅是公安交通管理部门的协警，不具有执法权和处罚权，不具备滥用职权罪的客观要件。另外也不具有刑法上的因果关系，决定私放车辆不是被告人雷xx个人所能决定的，不能将致使公共财产遭受重大损失的后果强加于被告人雷xx身上。在量刑情节上被告人具有初犯、偶犯、自首、从犯和积极退赃的情节，应当依法从轻或减轻处罚，建议对被告人雷xx免予刑事处罚或判处缓刑。
经审理查明：
2015年3月30日，红河州人民政府打击走私综合治理领导小组印发了红河州反走私综合治理专项联合行动工作方案，将河口县的坝撒、山腰等八个地点作为重点地区，组织公安、外侨办、海关、州出入境检验检疫局、边防等组成联合督查组，对走私农产品、疫区牛肉和冷冻动物制品、毒品、武器等行为进行重点查处。2015年9月19日，红河州人民政府打击走私综合治理领导小组召开会议，对红河州边境地区的走私犯罪和破坏高速公路设施犯罪开展专项整治活动。同年9月21日河口县人民政府召开会议，决定在南屏服务区设立打击走私缉查点，由打私办牵头组织河口海关、河口公安局、河口边防大队、州交警支队高速公路管理大队、坝洒农场等七个部门组成联合缉查力量，对走私活动开展24小时联合查缉工作。
被告人雷xx从2010年6月起，受聘为河口县公安局交通警察大队秩序管理中队交通协管员。2015年9月21日，受河口县公安局安排到河口县南屏反走私卡点参与河口县政府打私办组织牵头的联合查缉走私活动。在联合查缉工作中，被告人雷xx伙同他人不履行查缉职责，利用职权，多次私放走私车辆，并收受他人给予的财物，造成了恶劣的社会影响。私放车辆和收受财物的事实如下：
1、2015年10月7日21时至次日9时，被告人雷xx与张xx、李xx等人在河口县南屏反走私卡点值班时，合谋私放多辆运输走私货物的车辆，并据此收受他人现金进行私分，被告人雷xx分得人民币26000元。
2、2015年10月10日21时至次日9时，被告人雷xx与张xx、李xx等人在河口县南屏反走私卡点值班时，合谋私放多辆运输走私货物的车辆，并据此收受他人现金进行私分，被告人雷xx分得人民币20000元。
另查明：1、河口县公安局在侦查破坏蒙河高速交通设施系列案件中，发现南屏服务区缉私联合检查点工作人员存在放行走私车辆的行为。经联合缉私工作人员单位通知，本案被告人雷xx于2016年3月22日到河口县公安局接受调查。并于2016年3月23日对被告人雷xx以涉嫌破坏交通设施罪刑事拘留。2016年4月15日河口县公安局认为被告人雷xx涉嫌职务犯罪，将该案移送至河口县人民检察院，同日红河州人民检察院指定石屏县人民检察院管辖该案。被告人雷xx到案后，如实供述了犯罪事实。2、2016年4月10日，被告人雷xx的亲属向河口县公安局退赃现金人民币28000元，该笔款项于2016年8月24日，已随案移送至石屏县人民检察院。2016年7月6日，被告人雷xx的亲属向石屏县人民检察院退赃10000元；2016年10月27日，被告人雷xx亲属向本院退缴剩余赃款8000元。
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据予以证实：
一、河口县公安局的受案登记表、移送案件通知书、红河州检察院指定管辖决定书、立案决定书、到案情况说明，证实：河口县公安局在侦查破坏蒙河高速交通设施系列案件中，经河口县公安局交警大队通知，被告人雷xx于2016年3月22日到河口县公安局接受调查。2016年4月15日河口县公安局认为被告人雷xx涉嫌职务犯罪，将该案移送至河口县人民检察院，同日红河州人民检察院指定石屏县人民检察院管辖该案。
二、户口证明，聘用证明，协管员基础信息表，部分协管员工资发放表，证实：被告人雷xx具有完全刑事责任能力，在县区内无其他违反犯罪记录，2010年6月招录到河口县交警大队担任交通协管员。
三、河口县交警大队南屏服务区执勤人员排班表，证实：从2015年10月5日至2016年4月17日期间，河口县交警大队安排部分人员到南屏服务区执勤。被告人雷xx在2015年10月12日至18日、12月7日至12月13日，2016年2月1日至2016年2月7日、3月21日至3月27日期间在南屏服务区执勤。
四、红河州人民政府打击走私综合治理领导小组的《关于印发红河州反走私综合治理专项联合行动工作方案的通知》、《转发全国打私办省政府打私领导小组关于印发2015年全国反走私综合治理工作要点文件的通知》、《转发全国打私办省政府打私领导小组关于联合开展打击走私五大战役行动的通知》，证实：红河州人民政府打击走私综合治理领导小组的工作情况及工作要求在包括河口南屏在内的重点查处地区，组建军警联合武装巡查组，开展24小时联合巡查的情况。
五、关于河口反走私联合查缉点设立及工作情况说明、关于重申禁止偶蹄动物及其产品入境的通告、禁止从动物疫病流行国家、地区输入的动物及产品一览表，证实：在河口南屏服务区设立卡点进行反走私活动的情况及中华人民共和国红河出入境检验检疫局发布的从包括越南在内的其他国家禁止进口偶蹄动物及其产品的情况。
六、农业部关于从毗邻国家进口动物及动物产品检疫问题的通知，河口县人民政府关于重申禁止偶蹄动物及其产品入境的通告，个旧市公安局鸡街派出所、蒙自市公安局草坝镇派出所关于查获冷冻制品的情况说明，证实：1、进口动物及动物产品必须办理检疫审批手续，不能进口偶蹄类动物及动物产品的情况；2、个旧市公安局、蒙自市公安局查获冷冻制品的情况。
七、食品药品监管总局、海关总署、公安部关于打击走私冷冻肉品维护食品安全的通告，省、州食品药品监督管理局转发上述通告的工作要求，证实：对未经检验的冷冻肉品进行严厉打击，依法予以销毁的工作要求。
八、红河州人民检察院职务犯罪大要案指挥中心对互联网信息下载笔录，网页打印信息、网页屏幕截图，视频信息光盘一张，证实：红河州检察院对法制网、搜狐网、搜狐视频、人民网、央视网等五家网站关于云南河口走私冻品的网络报道情况。
九、证人证言
（一）证人张xx的证言，主要内容为：1、他在河口县交警大队秩序中队工作，在南屏服务区执勤时私放车辆收取好处费被河口县公安局刑事拘留的。南屏服务区缉查点是一个多部门联合执勤的点，主要是查禁走私。2、工作内容是执勤人员拦车并进行登记，武警人员对车辆进行查验，如有走私货物的车辆进行扣押车辆和货物，及时向带班民警报告。3、他和雷xx、带班民警侬凤辉等人在2015年10月7日晚上值班，上班是就看到高速路开口有车印，就知道有私放车辆的行为，边防的一个士兵来找他和雷xx放车的事情，他就说需要带班领导同意，士官又去找带班领导，领导同意后，当晚他就放了2车冻品，士官联系了好多车，说是拉柠檬的车就放行，收到的钱不清楚，收钱的时候见到十三万余元，雷xx带来了三万元，他的两万元和其他人带的钱。当晚执勤点上他分了一万，是边防的人单独叫着去分的，后来他问雷xx说也是拿了一万。第二天在新南亚宾馆房间内每人分了两万多元。4、第二次值班是10月10日，值班人员有他、雷xx、带班民警陆xx等人，当天晚上，他拦了3辆走私车辆，带班民警说是他联系的车，就没有拦。其他人也联系了车辆，具体他不清楚。第二天下班后，大家在凤凰宫旁边的一个宾馆内，他和雷xx分得1.5万元。5、私放的车辆都是冻品、白糖、大米。冻品主要是牛肚、猪肚、鸡脚、鸡翅、牛肉等物品。
（二）证人余xx的证言，主要内容为：他因行贿被立案侦查，主要向南屏反走私查缉点的执勤人员张xx等人行贿，在明珠广场给了张xx4万元。
（三）证人张xx的证言，主要内容为：1、他是红河边防支队的一名战士，遭2015年9月至11月在南屏服务区执勤，主要职责是查缉走私货物的车辆。2、私放车辆收取的费用是冻品10000元，白糖、大米的车辆是5000元。与雷xx一起执勤分钱大概是10月的一天，当时有雷xx、张xx、边防的战士、李xx等人，当天晚上，一个姓叶的协警叫他、雷xx、张xx到服务区休息室拿钱，他们每人拿了一万元。第二天在新南亚宾馆里面每人分了两万元，当时在场的有他、李xx、雷xx、张xx等人，李xx分了三万元。3、在新南亚宾馆分钱后的一个晚上，雷xx打电话给他，要求放车。当时雷xx就把车牌发给了他，他转给了执勤的李xx。第二天雷xx拿了4万元给李xx、给了他2万元，有3万元雷xx拿走了。
（四）证人叶xx的证言，主要内容为：他之前在河口县交警队工作，2015年10月辞职没有干了。在工作期间，私放过车辆，冻品开始的时候是5000元，后来是10000元。
（五）证人李xx的证言，主要内容为：1、他在坝撒农场上班，期间被河口打私办抽调去南屏服务区查缉走私货物的车辆。抽调的人员有公安，交警、边防、高管、农场的人。在执勤期间，他有私放车辆的行为，与雷兵一起参与的有2015年10月7日值班时，当时有雷xx、xx元、xx建华、边防的xx军正和一个士兵。当晚叶xx联系了10多辆车，他看见的有17辆，他联系了11辆白糖车，雷xx联系了4辆，张xx联系了2辆。执勤点上张xx叫他拿出一万元和张xx的5万元一起分给值班民警，有没有分他不知道。第二天，在新南亚宾馆里面，把收到的钱全部汇总给张xx，他和梁xx在执勤点没有分钱，就多分了1万元，每人3万元，雷xx和张xx每人分了2万元。其他的张xx带走了，怎么分的不清楚。2、与雷xx一起还有一次是2015年10月10日晚上值班时雷xx联系了2辆车，其他人也联系了车。当天下午他在凤凰宫旁边的一个旅馆里面给了雷xx和张xx各2万元，还分给了边防、梁xx等人。没有联系车的少分了点。私放的车辆都是从越南走私过来的冻品、白糖等物品，都是没有见过检验检疫的。
（六）证人梁xx的证言，主要内容为：1、他在坝洒农场上班，2015年9月21日，被抽调参加由公安、边防、交警、高管等部门组成的联合执法活动，主要的南屏服务区进行查走私的车辆。主要由交警或武警拦截车辆，然后检查货物证明材料。发现走私车辆联系打私办处理。2、在执勤的时候参与了多次私放车辆的行为。与雷xx一起主要是2015年10月7日晚上，执勤的有雷xx、张xx、张xx、李xx、侬xx等人，当晚吃饭的时候喝了点酒，到执勤点就去睡觉了，一直睡到下班，李xx拿了三万元给他。3、第二次是2015年10月10日晚上，值班的有雷xx、张xx、陆xx等八个人，当晚过了60多辆车，第二天李xx拿了1.6万元给他。
（七）证人李xx的证言，主要内容为：他是河口收费站的员工。被河口县打私办抽调到南屏服务区参与查缉走私货物的车辆，他总共收了67000元。10月10日值班的时候，李xx分给他5000元，协警和武警都换了人，换的人名字不清楚。
（八）证人侬xx的证言，主要内容为：2015年9月被抽调到南屏缉查点执勤，共计执勤大概10个班，他是带班组长。主要查缉走私货物的车辆，发现走私货物的车辆交打私办处理。期间同组值班的拿了钱给他，估计私放车辆了，其他没有发现问题。主要大概是10月的一天，张xx、梁xx、李xx共有7个人值班，其他人不知道名字。晚上他值班值到2点，去车上休息了。凌晨6点，张xx拿了一沓50元的钱，他拒绝了，估计私放了车辆。
（九）证人陆xx的证言，主要内容为：他在河口县公安局工作，2015年9月被抽调到南屏服务区进行反走私查缉工作。大概10月的一天，当时执勤的人有他、梁xx、李路xx，交警的张xx和另一个，李xx、边防的等人。当天晚上，禁毒大队的中队长打电话说有走私车要过，让他放行。他就让中队长去找梁xx。后来听说过了30多辆车，通行暗号都是“火龙果”。第二天，中队长拿了5万元给他让转交给梁xx，他当时没有数钱，是中队长告诉他的，估计也有四五万元钱。
（十）证人李xx的证言，主要内容为：他是河口县打私办的负责人，南屏服务区缉私点是在2015年9月21日开会决定的，有县政府打私办牵头，组织河口海关、河口公安局、边防、交警支队、高速公路管理处、坝洒农场等单位的人联合执法。处理缉私点，没有发过文，是由打私办牵头抽调各部门去缉私点工作，没有明确归哪个部门管理。
（十一）证人刁xx的证言，主要内容为：2015年11月还是12月的一天，有个女的打电话给他，问是否在南屏查缉点值班，当天他没有值班。他就把雷xx的电话给了那个女的，过了两三天，雷xx电话联系他，并给了他1.2万元，说是介绍那个女的的好处费，估计是私放了走私车辆。
十、辨认笔录，证实：1、李xx辨认出了一同值班的姓雷的协警，2、梁xx辨认出了一次执勤的交警大队协管员，是个湖南人。3、雷xx先后从每组12张不同男性照片中辨认出了农场主任、带班民警一个是侬xx和一个姓陆的民警、农场职工、张xx。
十一、被告人雷xx的供述与辩解，主要内容为：1、他是2010年6月到交警队做协管员的，2015年10月初的一天，被通知到河口县公安局集合，参与联合执法打击走私。2、2015年10月7日，他在南屏服务区执勤，值班的有侬xx、张xx、边防小兵、李xx、梁xx、张xx和他共计七个人。凌晨的时候，张xx叫他和张x1在执勤点的休息室各拿了1万元。下班后，在新南亚宾馆的一个房间内他拿出了他放的走私白糖的车辆2万元放行费，合并在一起由张xx分钱，他和张x1分的1.6万元，其他人他不清楚。当晚放行的车辆是谁联系的他不清楚，总共有20多辆。3、2015年10月10日，当天值班的有陆xx、李xx、梁xx、张x1、李xx和两个边防小兵。执勤时放行了走私车辆，下班后在凤凰KTV旁边的一个宾馆分钱，他拿了1.5万元、张x1拿了4-5万元，总共有12万多，他分的2万元左右的钱，张x1也是一样的。其他人分的钱，他不清楚，是由梁xx分的钱。当天放行的车辆，陆xx跟他说，驾驶员说火龙果、柠檬的就不要去拦，上半夜有放行20多辆。他个人放行了3辆走私白糖的车。下半夜他睡觉，具体放了多少他不清楚。
十二、接受证据材料清单，扣押财物清单，中国建设银行单位客户专用回单，证实：被告人雷xx退还赃款28000元至河口县公安局，该款随案移送至石屏县人民检察院。2016年7月6日，被告人雷xx亲属向石屏县人民检察院退赃10000元。
上述证据来源合法，内容客观、真实，与案件事实相关联，具有证明力，本院予以确认。
本院认为，被告人雷xx身为国家机关工作人员，利用职务便利，不履行查缉职责，多次私放走私车辆，为他人谋取非法利益，造成恶劣影响，并收受他人财物共计人民币46000元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪”和第三百九十七条第一款“国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。”的规定，已构成受贿罪和滥用职权罪，应予刑事处罚。公诉机关的指控事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。被告人雷xx因涉嫌破坏交通设施罪接受调查时，如实供述了所涉本案犯罪事实，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，依法构成自首，应当依法从轻处罚。被告人雷xx提出的没有权利私放车辆，不构成滥用职权罪的辩解和辩护人石磊筑认为被告人雷xx不是国家机关工作人员，不具有执法权和处罚权，不具有刑法上的因果关系，决定私放车辆不是被告人雷xx个人所能决定的，不构成滥用职权罪的辩护观点，与本院查明的被告人雷xx伙同他人共同犯罪，对共同犯罪事实承担责任的事实明显不符，本院不予采纳。对于辩护人提出的在量刑情节上被告人雷xx具有从犯的犯罪情节，本院认为被告人雷xx在私放走私车辆具有主动联系车辆，并积极参与分赃的主动行为，与其他共犯没有明显的主从关系，不宜区分主从犯，因此辩护人认为被告人雷xx应认定为从犯的辩护观点，本院不予采纳。其他具有初犯、偶犯、自首和积极退赃的情节，应当依法从轻或减轻处罚的观点本院予以采纳。被告人雷xx伙同他人私放走私车辆的行为严重危害了社会食品安全，造成了严重的社会影响，辩护人关于对被告人雷xx免予刑事处罚或判处缓刑的建议，本院不予采纳。被告人雷xx请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。
综上所述，本院为保障国家机关的正常管理活动，维护国家工作人员公务行为的廉洁性，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第一项、第三百九十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人雷xx犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月，综合刑期有期徒刑一年，罚金人民币100000元，决定执行有期徒刑八个月，罚金人民币100000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月22日起至2016年11月21日止。）
二、石屏县人民检察院扣押、保管的赃款38000元及被告人雷兵向本院缴纳的赃款8000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 车丽英
审判员 王永才
审判员 朵珠林
二〇一六年十一月三日
书记员 唐 瑾