北京市朝阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）朝刑初字第653号
公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
被告人方×1，男，1975年5月11日出生。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2013年3月5日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕。现羁押在北京市朝阳区看守所。
辩护人王宏伟，北京市国联律师事务所律师。
辩护人方延和，男，1978年7月25日出生，系被告人方×1之弟。
北京市朝阳区人民检察院以京朝检刑诉（2014）0047号起诉书指控被告人方×1犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，于2014年2月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市朝阳区人民检察院代理检察员蒋家棣出庭支持公诉，被告人方×1及其辩护人王宏伟、方延和到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市朝阳区人民检察院指控：
一、被告人方×1于2011年8月至11月间，收取供货商肯塔基环保节能设备（上海）有限公司【以下简称肯塔基公司，现更名为希科环保设备（上海）有限公司】佣金人民币88000元。
二、被告人方×1于2011年4月至8月间，利用职务便利，侵占公司利润人民币80万余元。被告人方×1后被查获。
公诉机关就上述指控提交了证人证言、书证及被告人供述等证据材料，认为被告人方×1的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三第一款、第二百七十一条第一款之规定，已构成非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，提请法院依法予以一并判处。
被告人方×1对公诉机关指控其收取业务单位上述钱款的事实不持异议，但辩称系其合法收入，其行为不构成犯罪。其辩护人的辩护意见为：1、公诉机关指控的第一部分事实中，方×1提供了相关的技术服务，其收取的88000元系技术服务费，其行为不构成非国家工作人员受贿罪；2、公诉机关指控的第二部分事实中，利安隆公司与肯塔基公司未签订独家代理协议，涉案利润并非归利安隆公司所有，本案属于民事法律规范调整的范围，公诉机关指控方×1利用职务便利侵占公司利润没有事实和法律根据；3、即使方×1构成犯罪，其在非国家工作人员受贿中具有自首情节，建议对其从轻处罚。
经审理查明：被告人方×1于2007年4月入职利安隆公司（住所：北京市朝阳区建国路88号现代城A区B栋1208房间），后于2011年1月担任该公司除雾器销售经理，负责与除雾器生产方肯塔基公司（2012年6月更为名希柯环保设备（上海）有限公司】联络及开展经销业务。2011年8月8日，方×1离职。方×1在利安隆公司任职期间，利用职务上的便利实施了以下作案事实：
一、非国家工作人员受贿的事实
2011年5月10日，利安隆公司与江苏南华工程技术开发成套有限责任公司（以下简称南华公司）签订采购合同，以总价人民币404.8万元向南华公司销售88支除雾器。2011年5月18日，利安隆公司与肯塔基公司签订采购合同，以总价人民币352万元的价格购买88支除雾器，用于转卖给南华公司。后方×1向肯塔基公司业务员肖×索要该笔业务的佣金。为了便于收取佣金，2011年6月13日，方×1以沈阳菲尔特科技有限公司（以下简称菲尔特公司）的名义与肯塔基公司签订项目代理协议，约定肯塔基公司按每支除雾器1000元的价格向菲尔特公司支付佣金共计88000元。后肯塔基公司分别于2011年8月25日、11月9日通过菲尔特公司向方×1支付佣金共计人民币88000元。
上述事实，有经庭审举证、质证并确认的下列证据予以证明：
1、被告人方×1的供述：我于2007年入职北京利安隆沥青技术开发有限公司，公司于2009年变更为利安隆公司。2010年开始我代表利安隆公司负责与肯塔基公司的业务。肯塔基公司生产化工专用除雾器，利安隆公司是该公司的代理销售方。业务模式有两种：一种是直接代理模式，我公司作为中间商向肯塔基公司直接推荐第三方（除雾器实际购买方），双方签订销售协议后，肯塔基公司按照与我公司的事先约定支付佣金。第二种是买断模式，我公司直接从肯塔基公司购进除雾器后再加价销售给第三方，肯塔基公司不支付我公司佣金。2011年5月，我代表公司和南华公司签订了一份供货合同，向南华公司销售除雾器，我公司就该项目又与肯塔基公司签订了一份采购合同，购买88支除雾器，发送到南华公司指定的地点，该合同属于买断性质，肯塔基公司不需要支付佣金。后我向肯塔基公司主管除雾器销售的肖×抱怨说在这笔业务中很辛苦，但什么好处也没得到。肖×说问领导能否给我个人服务费。后肖×称领导同意每支除雾器给我1000元服务费，88支共计88000元，但服务费不能直接给个人，需要签订合同。我以菲尔特公司的名义与肯塔基公司签订了一份项目代理协议，后肯塔基公司将88000元打入菲尔特公司账户。
2、证人肖×的证言证明：我是肯塔基公司的销售员，具体负责销售公司生产的纤维除雾器工作。我公司于2009年开始与利安隆公司建立了业务联系，该公司代理销售我公司的纤维除雾器。销售形式有两种：一种是买断，即作为一般客户从我公司购买纤维除雾器，该公司加价后转卖，我公司不支付佣金；另一种是代理，作为我公司与需求方的中间商负责联系第三方（实际购买方），在我公司与第三方签订销售协议并执行完后按实际销售比例收取佣金。我和利安隆公司的销售人员方×1联系业务，从2009年初开始直到他2011年7月离开该公司。南华公司项目是利安隆公司与我公司签订的买断协议，我公司无需支付佣金。方×1在南华公司项目中参与了帮助谈判和技术介绍的活动，我公司与利安隆公司签订了相关协议后，应方×1的要求与菲尔特公司签订了代理协议，并向该公司支付佣金。当时方×1称他在利安隆公司工作好长时间了，公司一直没给他奖励，他想利用这个项目为他个人得些好处，他提出每支纤维除雾器收取1000元佣金。我向公司老板汇报后，同意从该合同销售项目中以他个人名义按每支纤维除雾器1000元支付佣金。与菲尔特公司的代理协议是在支付佣金时补签的，菲尔特公司在此次洽谈中没起到任何作用，只是我公司的佣金不能汇给个人，所以方×1才用这家公司跟我公司签的代理协议，用以收取佣金。
3、证人田×的证言证明：我是肯塔基公司的经理，主要负责公司办公室日常工作、公司人事招聘和管理等。肖×是具体负责销售我公司纤维除雾器的经理。利安隆公司在国内代理销售我公司生产的纤维除雾器。我公司主要由肖×负责与利安隆公司洽谈业务，利安隆公司的代表是方×1，双方于2010年开始合作。合作的方式有买断和代理。南华公司项目是由利安隆公司从我公司购买纤维除雾器后又加价转卖给南华公司，合同价是352万元共计88支，每支佣金1000元，共计88000元，我公司按方×1的要求分两次汇到菲尔特公司帐户。按合作方式该项目不应支付佣金，但肖×与方×1之间怎么谈的我不清楚，最终肖×找公司老板批准后通知财务支付的。与菲尔特公司的代理协议是在支付佣金时由方×1与肖×补签的。在此之前菲尔特公司与我公司没有业务往来，在此之后不知何故公司不再与利安隆公司发生业务了，反之与菲尔特公司开始了大量的业务往来，与菲尔特公司发生的业务都有佣金。
4、证人王×的证言证明：我是南华公司采购部的工作人员。我公司于2010年9月从利安隆公司购买化工用的纤维除雾器，双方有几个项目的合同。2011年5月，我公司从利安隆公司购买了88套除雾器，金额404.8万元，并支付了货款。对方参与人张珑瑛，联系人方×1。我不知道菲尔特公司。
5、除雾器采购合同（合同号：NHZ10003-P-EQ008）及其附件、技术方案、技术协议证明：南华公司与利安隆公司于2011年5月10日就云南弘祥项目签订采购合同，由利安隆公司向南华公司提供88套纤维除雾器，合同价格404.8万元。南华公司联系人王×，利安隆公司联系人方×1。
6、合同号为50-02-00131的设备供应合同证明：利安隆公司与肯塔基公司于2011年5月18日签订购买88支纤维除雾器总价352万元的设备供应合同。
7、增值税专用发票、付款通知单、银行承兑汇票及记账凭证证明：上列除雾器采购合同和设备供应合同均已履行完毕。
8、利安隆公司独家代理（买断）确认函证明：中国石化南京工程有限公司及其全资子公司南华公司签订的制酸项目所需CECO除雾器及其配套产品，由利安隆公司独家代理或买断方式推广和销售，肯塔基公司在没有得到利安隆公司通知的情况下，不得直接或间接与上述公司联系销售CECO产品，不得委托其他公司代理或买断上述公司的除雾器业务。利安隆公司同意不向该客户销售或介绍其他公司生产的除雾器产品。有效期1年，签约时间为2010年9月，双方代表肖×、方×1签字，公司盖章。
9、项目代理协议证明：2011年6月13日，肯塔基公司（甲方）与菲尔特公司（乙方）签订项目代理协议，约定由乙方代理上述项目。甲方肖×签字，乙方方×1签字。甲方按每支除雾器1000元共计88000元向乙方支付佣金
10、肯塔基公司招商银行账户交易明细、付款回单、费用报销单和记账凭证、菲尔特公司账户交易明细和发票证明：2011年8月25日、11月9日，肯塔基公司分二次向菲尔特公司支付131号合同佣金共计88000元。
针对该起事实，被告人方×1及其辩护人所提方×1提供了相关的技术服务，收取的88000元系技术服务费的辩护意见，经查：该笔业务属于买断性质，根据约定利安隆公司不收取佣金，肯塔基公司亦无需支付佣金；被告人方×1在此次业务中参与了谈判和技术介绍的活动，系代表利安隆公司正常履职的行为，其收取肯塔基公司佣金88000元缺乏合法根据，故该辩护意见本院不予采纳。
二、职务侵占的事实
（一）2009至2010年间，上海奥格利环保工程有限公司（以下简称奥格利公司）与利安隆公司曾有业务合作，奥格利公司向利安隆公司购买除雾器。后经方×1介绍，2011年5月13日，奥格利公司直接与肯塔基公司签订购销合同，以总价人民币157.86万元的价格向肯塔基公司购买除雾器。为了便于收取佣金，2011年6月13日，方×1以菲尔特公司的名义与肯塔基公司签订项目代理协议，由菲尔特公司代理上述项目。后肯塔基公司于2011年7月11日通过菲尔特公司向方×1支付该项目佣金人民币157860元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、证人梁×的证言证明：我是奥格利公司负责采购及经营的副总经理，我公司于2009年至2010年间从与利安隆公司购买除雾器，我与该公司销售经理方×1联系。2011年4月，我公司在山东开始金正大二期相关项目，经方×1介绍，我公司直接与利安隆公司所代理的除雾器生产方肯塔基公司联系，后与肯塔基公司肖×签订了相关合同。我没听说过菲尔特公司，也没有与该公司有过来往。我公司直接找肖×，在双方第一次签订合同时方×1来了。在奥格利公司和肯塔基公司签订合同的过程中，方×1起的作用是：我公司通过方×1知道了肯塔基公司，知道了利安隆公司不是除雾器的独家代理，我公司不用通过利安隆公司就可以从肯塔基公司直接引进除雾器。
2、证人肖×、田×的证言证明：奥格利公司是利安隆公司介绍给我公司的。肖×代表肯塔基公司通过方×1与奥格利公司签订500200128号山东东佳项目合同，销售形式是代理，后通过菲尔特公司向方×1支付佣金157860元。另肖×承认在该项目中收取了方×1给予的好处费。
3、被告人方×1的供述证明：我在利安隆公司任职期间，代表菲尔特公司把奥格利公司介绍给肯塔基公司，并收取肯塔基公司支付的佣金，后给予肖×好处费。
4、利安隆公司就宣达-
奥格利公司硫酸除雾器销售业务独家代理（买断）确认函证明：奥格利公司签订的制酸项目所需CECO除雾器及其配套产品，由利安隆公司独家代理或买断方式推广和销售，肯塔基公司在没有得到利安隆公司通知的情况下，不得直接或间接与奥格利公司联系销售CECO产品，不得委托其他公司代理或买断奥格利公司的除雾器业务。利安隆公司同意不向该客户销售或介绍其他公司生产的除雾器产品。有效期1年，签约时间为2010年7月，双方代表肖×、方×1签字，公司盖章。
5、利安隆公司除雾器设备供应合同、购销合同证明：2011年1月前，奥格利公司已是利安隆公司的客户。
6、《除雾器过滤元件购销合同》（合同号：AGLS1102-GX001）证明：2011年5月13日，奥格利公司向肯塔基公司购买除雾器，金额157.86万元，卖方委托代理人肖×签字。
7、项目代理协议证明：2011年6月13日，肯塔基公司（甲方）与菲尔特公司（乙方）签订项目代理协议，约定由菲尔特公司代理上述项目。甲方肖×签字，乙方方×1签字。
8、肯塔基公司招商银行账户交易明细、付款回单、付款凭证、菲尔特公司账户交易明细和发票证明：2011年7月11日，肯塔基公司向菲尔特公司支付上述项目佣金157860元。
上述证据，经庭审举证、质证，本院认证如下：（1）在案书证证明奥格利公司原系利安隆公司的客户，双方于2011年前已开展合作；（2）方×1在利安隆公司任职期间，从中介绍促成奥格利公司直接与肯塔基公司签订除雾器购销合同；（3）就奥格利公司除雾器采购事宜利安隆公司与肯塔基公司已签订独家代理确认函，肯塔基公司绕过利安隆公司直接向奥格利公司销售除雾器的行为违反了约定，违背了诚实信用原则；（4）方×1从肯塔基公司收取佣金后，给予肖×相应好处费，二人之间存在勾连，严重侵害了利安隆公司的利益。综上，方×1利用职务便利，收取肯塔基公司给予的佣金157860元，应归利安隆公司所有，故公诉机关指控该起职务侵占的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
（二）2010年至2011年间，张×1找到利安隆公司总经理张×2购买除雾器，后张×2安排方×1与张×1洽谈。经方×1介绍，张×1于2011年7月14日以北京仁诚科技有限责任公司（以下简称仁诚公司）的名义与肯塔基公司签订金额为38750元的设备供应合同；于7月18日，以北京建鑫诚石油化工科技有限公司（以下简称建鑫诚公司）的名义与肯塔基公司签订金额为504000元的设备供应合同。为了便于收取佣金，2011年8月5日，方×1以菲尔特公司的名义与肯塔基公司签订项目代理协议，由菲尔特公司代理上述项目。2011年8月25日、10月18日，肯塔基公司分二次通过菲尔特公司向方×1支付上述项目佣金共计人民币97695元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、证人张×1的证言证明：我有个朋友的公司需要除雾器，我认识利安隆公司的总经理张×2，利安隆公司是经销除雾器的。我与仁诚公司、建鑫诚公司是合作关系，我借用这两家公司的名义从肯塔基公司购买除雾器，后转卖。其中一份合同是我以仁诚公司的名义从肯塔基公司购买价值38750元的除雾器；另一份合同是我以建鑫诚公司名义从肯塔基公司购买价值504000元的除雾器。这两笔业务的商谈过程是：我把除雾器的需求告知了利安隆公司的张×2，张×2安排公司的方×1与我洽谈。因为利安隆公司是肯塔基公司的代理经销商，方×1带我到肯塔基公司考察了除雾器的生产质量，后方×1给了我肯塔基公司的合同，我签了合同。当时方×1代表利安隆公司和我谈的，我签的这两份合同也是方×1给我的。利安隆公司在这两笔合同中属于介绍人的角色。这两笔合同的商务谈判、技术谈判至签约，我都是通过利安隆公司进行的。我没听说也没接触过菲尔特公司。
2、证人张×2的证言证明：我是利安隆公司的法定代表人、董事长。2010年，张×1找我说要从我公司购买除雾器，我向张×1介绍除雾器业务主管方×1，具体业务让张×1和方×1谈。后我没问张×1有没有与我公司谈成业务，张×1也没跟我讲业务进展情况。直到2013年春节，张×1跟我讲与我公司于2011年7月份谈成了二笔除雾器业务，经方×1谈判，他与肯塔基公司直接签的合同。张×1签这两笔合同的目的就是从我公司购进除雾器，然后再转卖。张×1与肯塔基公司直接签协议也属正常，但在这种情况下，肯塔基公司应与我公司签订项目代理协议，由肯塔基公司支付我公司佣金，但方×1利用职务之便，用自己的公司与肯塔基公司签订代理协议，把本属于利安隆公司的佣金占为己有。
3、证人肖×、田×的证言证明：肖×代表肯塔基公司通过方×1与仁诚公司、建鑫诚公司分别签订了500200144、500200147号设备供应合同，销售形式是代理，后分别向菲尔特公司支付佣金6975元、90720元。另肖×承认在该项目中收取了方×1给予的好处费。
4、被告人方×1的供述证明：我在利安隆公司任职期间，代表菲尔特公司把仁诚公司、建鑫诚公司介绍给肯塔基公司，并收取肯塔基公司支付的佣金，后给予肖×好处费。
5、设备供应合同证明：2011年7月14日，仁诚公司向肯塔基公司购买除雾器，金额38750元，卖方委托代理人肖×签字；2011年7月18日，建鑫诚公司向肯塔基公司购买除雾器16支，金额504000元，卖方委托代理人肖×签字。
6、项目代理协议证明：2011年8月5日，肯塔基公司（甲方）与菲尔特公司（乙方）签订二份项目代理协议，约定由菲尔特公司代理上述二项目，约定佣金分别为6975元、90720元。甲方肖×签字，乙方方×1签字。
7、肯塔基公司招商银行账户交易明细、付款回单、付款凭证、菲尔特公司账户交易明细和发票证明：2011年8月25日，肯塔基公司向菲尔特公司支付144号合同佣金6975元；2011年10月18日，肯塔基公司向菲尔特公司支付147号合同佣金90720元。
上述证据，经庭审举证、质证，本院认证如下：方×1受指派代表利安隆公司与张×1洽谈，后在方×1的介绍下，肯塔基公司与相关公司达成了上述交易。在合同谈判、履行过程中，方×1代表利安隆公司履行职务，其收取肯塔基公司给付的佣金人民币97695元理应归利安隆公司所有，故公诉机关指控该起职务侵占的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
2013年3月5日，被告人方×1接公安机关电话通知后到案。现公安机关冻结方×1中国农业银行昆明湖南路支行账户（账号：×××）、中国工商银行中关村支行账户（账号：×××）、中国建设银行永安支行账户（账号：×××）、中国银行北京现代城支行的账户（账号：×××）及方×2中国农业银行北京现代城支行账户（账号：×××）。
另公诉机关还向法庭出示、宣读了以下证据：
1、被告人的主体证据
（1）转正申请、劳动合同、辞职承诺书、支出凭单、社保缴费情况及工资发放情况表、利安隆公司出具的材料证明：方×1于2007年4月起在利安隆公司试用实习，接受保密义务、职业道德等培训，同年6月转正，任除雾器项目经理助理。2007年8月利安隆公司出资对方×1进行除雾器项目的专业培训，2011年1月方×1任除雾器主管经理，全面负责除雾器的采购和销售业务，至2011年8月8日离职。
（2）方×1上岗前的培训费说明、在职期间差旅费报销单、支出凭单及出差报告等证明：方×1在职期间受公司指派出差洽谈业务的事实。
（3）公安机关出具的户籍材料证明被告人方×1的身份情况。
2、证人刘×1的证言证明：我受利安隆公司委托举报公司业务经理方×1利用职务上的便利侵占公司财产的情况。利安隆公司住所在北京市朝阳区建国路88号现代城A区B栋1208房间，法定代表人张×2。方×1在公司是负责美国除雾器业务的经理，公司和方×1没有经济纠纷。2007年3月，方×1入职我公司，并签订了劳动合同和保密协议，2010年初方×1开始负责公司的除雾器业务，与美国供货商肯塔基公司进行业务联系。自他负责该业务以来，公司半年内的除雾器业务销售额变成零。2011年6月，公司让他找原因，暂时对他停职。8月3日，他向公司提出辞职，后公司在清理他的办公用品时，发现他的电脑硬盘被拆走，随即打电话让他把硬盘送回来，但是该硬盘已经格式化。方×1的助理陈运学在使用该硬盘过程中无意间发现方×1使用的163邮箱（×××）有自动收取功能，他在职半年来的所有邮件业务来往都被保存下来了，而且还在邮件中发现了公司邮箱（×××）收件箱的界面截图，说明方×1离职后还在浏览陈运学的公司邮箱，并将公司的业务邮件发给肯塔基公司的业务员肖×。2011年4月8日至2011年12月13日期间，方×1还和肖×勾结，以菲尔特公司的名义私下签订与我公司独家代理协议同样内容的代理协议，将所有以利安隆公司名义洽谈成功的客户，全部与菲尔特公司签合同，买卖双方代表分别是方×1、肖×，所有的利润全部打入方×1的父亲方×2的公司账户，后再与肖×分成。
3、证人严×的证言证明：我是利安隆公司的副总经理，具体负责公司的物流和国内销售业务，方×1在2007年3月来公司工作，业务熟悉半年后，公司任命其为化工行业专用除雾器销售业务的项目经理，具体负责与除雾器生产方肯塔基公司联络以及进行销售业务。方×1在利安隆公司任职期间，除雾器销售业绩一直下滑，公司发现他有利用公司资源进行私单并为自己牟利的行为。在方×1离职后，我于2014年1月9日，在临时使用方×1原来所用的电脑上网时，该电脑突然弹出一个新邮件的提示，邮件打开后是方×1的个人邮箱（×××），其收件箱界面所显示标题里有相当部分内容涉及到我公司除雾器项目和客户信息。方×1是2011年8月8日离职的，公司与他无经济纠纷。
4、利安隆公司出具的报案材料、情况说明等证明方×1侵占公司利润给公司造成经济损失的情况。
5、企业法人营业执照证明：利安隆公司成立于2003年11月，法定代表人张×2，住所：北京市朝阳区建国路88号现代城A区B栋1208房间。
6、企业法人营业执照、企业名称变更预先核准通知书及上海市浦东新区商务委员会外商投资企业变更事项核准表证明：肯塔基公司成立于2005年3月，于2012年6月名称变更为希柯环保设备（上海）有限公司。
7、证人方×2（方×1之父）的证言、工商登记材料和企业法人营业执照证明：菲尔特公司成立于2011年5月23日，注册地为沈阳市辽中县满都户镇西村二组，法定代表人是方×2，注册资金50万元。该公司股东方×2和妻子刘春珍，没有实际经营。菲尔特公司是找代办公司注册的，自己实际未出资。该公司账上有大量资金出入是方×1代表公司和客户做的除雾器生意产生的资金往来，收入资金大约150万元左右。
8、账户冻结通知书证明：公安机关冻结方×1中国农业银行昆明湖南路支行账户（账号：×××、方×1中国工商银行中关村支行账户（账号：×××）、方×1中国建设银行永安支行账户（账号：×××）、方×1中国银行北京现代城支行账户（账号：×××）、方×2中国农业银行北京现代城支行账户（账号：×××）的情况。
9、公安机关出具的到案经过证明：方×1接电话通知后于2013年3月5日到公安机关接受调查。
经庭审举证、质证，上述证据形式来源合法，内容客观真实，具有相关性，能够证明待证事实，本院予以确认。
另，公诉机关还指控了以下事实：
（一）江苏翔盛粘胶纤维股份有限公司（以下简称翔盛公司）总经理刘×2经同事介绍结识方×1。2011年8月3日，方×1代表肯塔基公司与翔盛公司签订购销合同，肯塔基公司以人民币171万元的价格向翔盛公司销售除雾器。为便于收取佣金，2011年8月6日，方×1以菲尔特公司的名义与肯塔基公司签订项目代理协议，约定由菲尔特公司代理上述项目。2012年1月9日，肯塔基公司通过菲尔特公司向方×1支付该项目佣金人民币205200元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、证人刘×2的证言证明：我是翔盛公司总经理，经单位同事介绍认识方×1，方×1自称是肯塔基公司的工作人员。我公司于2011年8月3日与肯塔基公司签订购买除雾器的合同，当时我代表公司与方×1洽谈，方×1代表肯塔基公司，我不知道他有其他身份。我不知道利安隆公司，与该公司无合作。
2、证人肖×、田×的证言证明：肖×代表肯塔基公司通过方×1与翔盛公司签订500200152号设备供应合同，销售形式是代理，后于2012年1月通过菲尔特公司向方×1支付佣金205200元。
3、被告人方×1的供述：肯塔基公司与翔盛公司签订了一笔价值171万元的合同。当时肯塔基公司的总经理让我和肖×一起去翔盛公司签的这笔合同。我当时帮助肯塔基公司的肖×谈这笔合同，翔盛公司认为我和肖×代表肯塔基公司。翔盛公司此前不是利安隆公司的客户，这笔合同的佣金由肯塔基公司支付给菲尔特公司。
4、翔盛公司40万吨硫酸项目《购销合同书》（合同号XS110803）证明：2011年8月3日，翔盛公司向肯塔基公司购买除雾器，合同金额171万元，方×1代表肯塔基公司签字。
5、项目代理协议证明：2011年8月6日，肯塔基公司（甲方）与菲尔特科公司（乙方）签订项目代理协议，约定由乙方代理上述项目，并约定相应的佣金。甲方肖×签字，乙方方×1签字。
6、肯塔基公司招商银行账户交易明细、付款回单、费用报销单、付款凭证、菲尔特公司账户交易明细和发票证明：2012年1月9日，肯塔基公司向菲尔特公司支付上述项目佣金205200元。
上述证据，经庭审举证、质证，本院认证如下：证人刘×2的证言证明其不知道利安隆公司，与该公司无合作，方×1系代表肯塔基公司与其洽谈签订合同；购销合同书亦证明方×1代表肯塔基公司签字，该情节与方×1的供述能够相互印证，现有证据无法证明方×1系利用职务便利促成上述交易，故公诉机关指控该起事实证据不足，本院不予确认。
（二）南京海陆节能科技有限公司（以下简称海陆公司）于2010年经方×1介绍开始从肯塔基公司购买除雾器。2011年8月6日，海陆公司与肯塔基公司签订设备供应合同，海陆公司向肯塔基公司购买20支除雾器（总价值人民币84万元）。2011年8月12日，海陆公司与肯塔基公司签订设备供应合同，海陆公司向肯塔基公司购买15支除雾器（总价值人民币60万元）。为便于收取佣金，2011年8月17日，方×1以菲尔特公司的名义与肯塔基公司签订二份项目代理协议，由菲尔特公司代理上述二项目。2011年10月18日，肯塔基公司通过菲尔特公司分别向方×1支付上述二项目的佣金人民币84000元、60000元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、证人俞×的证言证明：我是海陆公司的总经理，我在几年前认识利安隆公司的方×1。大约2010年，我公司通过方×1介绍得知肯塔基公司，并认识肯塔基公司的业务员肖×，开始业务合作。我公司从该公司购进除雾器，收到除雾器后将钱汇给对方。2011年8月6日、8月12日签订的除雾器合同是我方与肖×洽谈的。我没听说过菲尔特公司，我公司与方×1没有签订过合同，我方也没有给过方×1好处费。
2、证人肖×、田×的证言证明：肖×代表肯塔基公司通过方×1与海陆公司签订设备供应合同，销售形式是代理，后向菲尔特公司支付相应佣金。肖×承认收取方×1给予的好处费。
3、被告人方×1的供述证明：我在利安隆公司任职期间，代表菲尔特公司把海陆公司介绍给肯塔基公司，并收取肯塔基公司支付的相应佣金，后给予肖×好处费。
4、设备供应合同证明：2011年8月6日，肯塔基公司向海陆公司销售20支除雾器，金额84万元；2011年8月12日，肯塔基公司向海陆公司销售15支除雾器，金额60万元。
5、项目代理协议证明：2011年8月17日，肯塔基公司（甲方）与菲尔特公司（乙方）签订二份项目代理协议，约定由菲尔特公司代理上述二项目，约定佣金分别为84000元、60000元。甲方肖×签字，乙方方×1签字。
6、肯塔基公司招商银行账户交易明细、付款回单、付款凭证、菲尔特公司账户交易明细和发票证明：2011年10月19日，肯塔基公司向菲尔特公司支付上述二项目佣金共计144000元。
经庭审举证、质证，上述证据无法证明方×1利用职务便利，促成海陆公司与肯塔基公司达成上述交易的事实，故公诉机关指控该起事实证据不足，本院不予确认。
（三）2011年4月，河北旭隆化工有限公司（以下简称旭隆公司）欲购买除雾器，经奥格利公司推荐联系方×1，方×1要求旭隆公司与大连海天祥和经贸有限公司（以下称海天公司）签订设备供应合同。海天公司于2011年4月8日与肯塔基公司签订设备供应合同，以人民币56万元的价格向肯塔基公司购买16支除雾器。后旭隆公司于2011年4月14日与海天公司签订设备供应合同，以人民币67.2万元向海天公司购买16支除雾器。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、证人姜×的证言证明：我是海天公司的业务经理，我公司于2011年4月8日从肯塔基公司购买16支除雾器，金额人民币56万元，是我公司业务员勾雪峰与肯塔基公司洽谈的，勾雪峰于2011年底离职了。我不知道合同细节，当时勾雪峰跟我说公司付给肯塔基公司货款，肯塔基公司交货，我公司没有风险。我公司购买的除雾器转卖给了旭隆公司。我不知道利安隆公司，不认识方×1，没听说过菲尔特公司。
2、证人刘×3证言证明：我是旭隆公司的副经理，我公司于2011年4月从海天公司购买过除雾器。当时因业务需要我公司从奥格利公司引进了一套生产设备，该设备需要安装除雾器后才能生产，奥格利公司向我公司推荐了专做除雾器的方×1。后经与方×1联系，方×1给我公司联系购买除雾器。2011年4月，我公司按照方×1的要求与海天公司签订了购买除雾器的合同，价值67.2万元。合同已履行完毕，合同款全部支付给海天公司。在此笔合同的洽谈和签订过程中，方×1以个人身份起中间联系人的作用，帮助我公司与海天公司联系，后我们两公司就相关业务进行洽谈。方×1没有向我公司索要过好处费，我没听说过利安隆公司。
3、证人肖×的证言证明：其代表肯塔基公司通过方×1与旭隆公司签订设备供应合同的事实。
4、设备供应合同、电汇凭证证明：2011年4月8日，肯塔基公司以人民币56万元的价格向海天公司销售16支纤维除雾器；2011年1月14日，海天公司与将上述除雾器以人民币67.2万元的价格转卖给旭隆公司，已履行完毕。
5、海天公司、旭隆公司企业法人营业执照证明二公司注册的相关情况。
经庭审举证、质证，上述证据能够证明在方×1的安排下，海天公司从肯塔基公司购买除雾器，后转卖给旭隆公司的事实，但无法证明方×1利用职务便利促成上述交易，并从中收取差价112000元的事实，故公诉机关指控该起事实证据不足，本院不予确认。
被告人方×1的辩护人向法庭提交了如下证据：
1、方×1的本科、硕士毕业证和学位证复印件，用以证明方×1具有化学专业背景，具有向肯塔基公司提供技术服务的专业知识。
2、方×1代表菲尔特公司、肖×代表肯塔基公司于2011年8月5日签订“中国地区硫酸行业CECO除雾器销售业务独家代理协议”，由菲尔特公司独家代理肯塔基公司中国地区硫酸行业CECO除雾器业务。
经庭审举证、质证，上述证据形式和来源合法，具有关联性，本院予以确认。
另辩护人向法庭出示了方×1的日记本、方×1与肖×的QQ聊天记录，经庭审举证、质证，该书证材料无法证明待证事实，本院不予确认。
本院认为，被告人方×1身为公司员工，利用职务便利，向业务单位索取佣金，为业务单位谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；被告人方×1利用职务便利，将属于本公司的利润款据为己有，数额巨大，其行为亦构成职务侵占罪，依法应予数罪并罚。北京市朝阳区人民检察院指控被告人方×1犯非国家工作人员受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立；指控被告人方×1犯职务侵占罪的罪名成立，但指控数额有误，本院予以纠正。被告人方×1接公安机关电话通知后到案，如实供述受贿88000元的犯罪事实，可以认定为自首，故本院对其所犯非国家工作人员受贿罪依法予以从轻处罚。被告人方×1否认88000元系贿赂款系对行为性质的辩解，不影响自首的成立。关于被告人方×1及其辩护人所提无罪的辩护意见，缺乏事实和法律根据，本院均不予采纳；关于辩护人所提方×1在非国家工作人员受贿中具有自首情节，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人的犯罪所得，依法应予追缴。综上，根据被告人方×1犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十一条及第六十四之规定，判决如下：
一、被告人方×1犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；决定执行有期徒刑五年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月5日起至2018年9月4日止）。
二、责令被告人方×1退赔北京利安隆科贸有限公司人民币二十五万五千五百五十五元；继续追缴被告人方×1犯罪所得人民币八万八千元，予以没收。
三、冻结在案的方×1中国农业银行昆明湖南路支行账户（账号：×××）、中国工商银行中关村支行账户（账号：×××）、中国建设银行永安支行账户（账号：×××）、中国银行北京现代城支行的账户（账号：×××）及方×2中国农业银行北京现代城支行账户（账号：×××）之内存款，用于执行上述第二项内容。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴小军
人民陪审员 宋志勇
人民陪审员 孙冀鹏
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 解 帅