山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民终字第2368号
上诉人（原审原告）王金平。
委托代理人李振果，山东伟祺律师事务所律师。
上诉人（原审被告）高洪涛。
上诉人王金平、高洪涛因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济宁市兖州区人民法院（2015）兖民初字第525号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，被告于2014年2月24日开始雇佣原告建造养鸡大棚，根据双方的约定每日的报酬为80元，同年3月1日原告在拆除原鸡棚的围墙时被砸伤，对此原、被告均予以认可。原告陈述系与被告的父亲一起拆除原鸡棚的围墙时，被告的父亲挖壕，墙是南北墙，被告的父亲是从北边挖过来导致围墙歪倒，将原告砸落在地，造成原告骨盆骨折等多发肋骨骨折。被告辩称当时不在现场，被告父亲也不在那边干活，是由一个领头的找的原告，拆墙不是被告指派的，怎么砸到的被告不清楚，原告应该知道仅在一侧挖墙会导致的后果，原告具有重大过错，认为主要责任不在被告。对该事故发生的具体情况，双方均未提供证据证实自己的主张。原告受伤后，被送往济宁市第一人民医院治疗，经诊断为骨盆骨折、多发肋骨骨折、左侧肩胛骨骨折等多发外伤，实际住院25天，花费医疗费83832元，该费用已由被告全部支付。2014年7月30日在济宁市第一人民医院住院治疗，经诊断系原告骨盆骨折手术后并发血栓形成，实际住院15天，花费医疗费55347元，该费用已由被告支付。被告在支付了原告的医疗费之后，向新农合部门报销了医疗费28400元，这个费用已由被告领取。对该次住院，原告主张系出院后，因受伤不能下地活动，并发左下肢血栓形成，造成第二次住院。
原告主张的损失有：
1、后续治疗费12000元。提交济宁祥诚司法鉴定所司法鉴定一份，该鉴定书可证实原告后续治疗费经鉴定为12000元。被告质证认为原告在第一次入住济宁市第一人民医院进行内固定手术时，其所使用的钢卡已经超出了法律所要求的国产普通中型的标准，其使用的是进口的。对于该使用的钢卡，本案原、被告也多次与主治大夫进行了沟通，主治大夫明确告知双方该钢卡无需再另行取出，对于原告要求的后续治疗费被告有异议，认为原告要求的后续治疗取内固定手术没有必要性和合理性，同时该手术未实际发生，对原告主张的该项费用被告不应提前给付。原告提交的2015年2月23日济宁第一人民医院出具的病员检查证明，内容建议二次手术费用10000元，被告认为济宁第一人民医院无权出具该证明，其证明内容不具备客观性和真实性，依法应不予认可。
2、伤残赔偿金28516.8元，经济宁祥诚法医鉴定所鉴定原告所受损伤肋骨骨折，骨盆骨折，两处均构成十级伤残，按照上年度山东省农村人均纯收入11882元计算20年，按两处伤残乘以0.12，计28516.8元。提交济宁祥诚司法鉴定所司法鉴定一份，该鉴定书可证实原告受伤等级为两处十级。被告对于济宁祥诚司法鉴定所所出具的鉴定意见书的真实性无异议，但是被告认为认定原告多处肋骨骨折，构成十级伤残有异议，根据医院病历记载在2014年3月1日，本案原告损害的后果是右侧骨盆骨折，并没有记载有肋骨骨折的情形，该损失被告不应予以承担。
3、误工费54394.72元，计算方式为误工天数自受伤之日2014年3月1日至评残前一日2015年6月9日，共计464天，按照上年度山东省统计部门统计的农林牧渔的标准是42788元，折合每日是117.23元，464天，计54394.72元。同时提交济宁市第一人民医院出具的原告的休息证明六份，济宁市第一人民医院分别在2014年3月26日、6月26日、9月26日、12月26日出具的分别休息三个月的诊断证明。2015年2月27日、3月14日出具的分别休息两周的休息证明。证明可以证实原告受伤后一直没有相应的劳动能力，应当进行休息。被告认为其计算时间、计算标准没有法律依据，根据原告的病情被告认为其休息的时间也只有三个月，对济宁市第一人民医院出具的诊断证明有异议。原告户口为农村户口，计算的标准应是按照农村人均纯收入来予以计算，其依据农牧渔来计算相关费用没有法律依据。
4、护理费9378.4元，原告第一次住院25天，第二次住院15天，住院日期总计40天，住院期间由二人护理，分别由原告的妻子马某和原告的儿子王某进行护理，计算标准同样是上年度农林牧渔的日收入标准117.23元。计算方式是住院40天，乘以117.23元，乘以2人，护理费为9378.4元。提交济宁市第一人民医院出具的护理证明，两份护理证明可证实两次住院由两人进行护理。提交护理人员马某、王某的身份证复印件以及户口本的复印件，二人均为农村户口。被告对病员检查证明有异议，认为根据原告的伤情只需一人陪护即可，对户口本复印件无异议，但认为不能证实是该二人护理。被告只认可原告第一次在济宁市人民医院住院治疗时25天，按照一人，每天30元的标准计算。
5、住院伙食补助费，住院40天，按每天30元计算，计1200元。被告同意按照每天按30元的标准给付原告第一次住院25天的住院伙食补助费。
6、交通费，原告两次住院及护理人员护理期间往返医院花费的交通费600元，提交发票60张。对于原告主张的交通费600元有异议，治疗期间被告均提供了车辆，不存在交通费用。且原告提交的交通费发票均是连号，对于其关联性被告有异议，交通费用的数额请法院酌情予以认定，被告认为交通费200元较为适宜。
7、鉴定费2600元，提交票据一张。对于司法鉴定费2600元真实性无异议，但是司法鉴定费是因对后续治疗费所产生的鉴定费用，本案被告不予认可。
原告诉求的上述经济损失合计是108689.92元。
原告同时提交了两次住院的住院病历、住院费用清单，其中2014年3月1日至3月26日住院病历出院诊断为多发外伤、骨盆骨折、多发肋骨骨折、双肺挫伤、创伤性血气胸、左侧肩胛骨骨折、多发软组织损伤，2014年7月30日至8月14日住院出院诊断为左下肢深静脉血栓形成、骨盆骨折术后，原告还提供了济宁市第一人民医院于2014年8月14日出具的原告骨盆骨折卧床并发左下肢深静脉形成的诊断证明（医师冯某出具），证明原告第二次左下肢血栓形成是骨盆骨折卧床并发症，认为应由被告负担，同时认可治疗费用已全部由被告支付。被告对于原告提交的两次住院病案的真实性没有异议，对于山东省济宁市第一人民医院于2014年8月14日所出具的病员检查证明的真实性有异议，对证明内容也有异议，并提交出院记录一份，该出院记录为打印内容，该打印部分内容与原告提供的住院病历内的出院记录一致，但被告提供的出院记录在入院诊断一栏中有手写××本次住院为深静脉血栓，与既往骨折无关，杨某”，被告同时提交医师杨某出具内容为××患者因左下下深静脉血栓形成住院治疗，本次住院与既往骨盆骨折无关”的复印件一份，被告为此主张第二次治疗深静脉血栓形成的费用依法不应由被告为其垫付，该治疗费用与损害事故没有任何的联系，被告为其垫付的该费用是鉴于原告家庭困难借于原告治疗。原告以证明书为复印件对病员检查证明真实性表示异议。被告提交的出院记录印章不清晰，且部分内容是手写，在手写处也没有加盖人民医院的印章，原告对其真实性有异议。原告不认可是借款并表示第二次住院费用已向新农合部门报销了医疗费28400元，且这个费用已由被告领取，被告对此表示认可。
被告主张在2014年3月1日损害发生后，本案原告首先就诊的医院是兖州市中医院，在中医院被告为其花费了3000元左右的治疗费用，但无票据证实，原告认可被告支付了治疗费用但表示不知道具体数额。
被告还主张2015年大安镇民政部门给付了原告37000元大病救助，这与原告的受伤也有关系，主张该款是给原告补助的医疗费用。原告主张原告受伤住院后，受伤较重，大安镇民政部门鉴于原告今后劳动能力严重丧失，对原告进行救济，是扶贫性的救助37000元，与被告应负的赔偿责任无关，该事实与本案无关。
原审法院认为，公民享有身体和生命健康不受非法侵害的民事权利。对于原告王金平在劳务过程中所受到的损害责任如何划分，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”清楚地表明，接受劳务者应当对提供劳务者的损失承担赔偿责任，至于责任的大小，则根据双方的过错程度来决定分担比例数额。原告王金平与被告高洪涛形成了劳务关系，在劳务过程中受到了伤害，如果其自身有过失，则完全由接受劳务服务的被告承担责任，恐显失公平。本案中，双方对损害过程的具体经过均无证据提供，但该事故表现为王金平系为被告高洪涛提供劳务的过程中受伤，但原告在工作过程中应尽到自身安全注意义务，其作为完全民事行为能力人，疏忽大意怠于防范，对损害的发生存在一定的过错。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”因此可以减轻被告高洪涛相应的责任。综合本案的案情，原、被告具体分责为：原告王金平自担20%的责任，被告高洪涛承担80%的责任。原告的各项损失有1、第一次住院医疗费83832元、第二次住院医疗费55347元扣减已报销28400元为26947元，共计110779元。原告承认被告主张在兖州区中医院花费了医疗费，但双方均未提供证据，本院无法确认具体数额，不予涉及。被告提交有医师杨某手写内容的出院记录一份及杨某出具内容为“患者因左下下深静脉血栓形成住院治疗，本次住院与既然往骨盆骨折无关”的复印件一份，无法对抗原告提交的济宁市第一人民医院的住院病历，被告关于第二次治疗深静脉血栓形成的费用依法不应由被告为其垫付、该费用是鉴于原告家庭困难借于原告治疗的主张，本院不予采信。2、两处十级伤残残疾赔偿金28516.8元，济宁祥诚法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书鉴定意见可以证实，被告认为只构成一处伤残的意见本院不予采信。3、今后治疗费12000元，济宁祥诚法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书鉴定意见可以证实，被告以未实际发生及不需要二次手术表示异议，本院不予采信。4、误工费按农村居民人均纯收入每天32.55元×464天（自受伤之日计算至定残前一日）=15103.2元，原告要求按山东省农、林、牧、渔年收入标准进行计算的主张，本院不予支持。5、护理费参照当地护工标准每天50元×2人×40天=4000元，原告要求按山东省农、林、牧、渔年收入标准进行计算的主张，本院不予支持。6、住院伙食补助费每天30元×40天=1200元。7、鉴定费2600元。8、交通费酌定为400元。以上损失共计174599元，被告应依法承担80%的赔偿责任，计139679.2元，扣除已支付的110779元（83832+26947），被告尚应支付原告28900.2元。被告认为2015年济宁市兖州区大安镇民政部门给付了原告37000元主张该款是给原告补助的医疗费用，本院对此不予认定。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条之规定，判决：一、被告高洪涛于本判决生效后十日内赔偿原告王金平医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等损失共计28900.2元；二、驳回原告王金平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2478元减半收取1239元，由原告负担904元，被告负担335元。
宣判后，王金平、高洪涛均不服，向本院提起上诉。
上诉人王金平请求撤销原判，依法改判按农林牧渔业的日平均收入计算误工费。理由是：上诉人王金平在受伤前身体××日常除耕种承包地外，其余时间从事建筑等相近的劳务工作，日均收入约200元；从被上诉人高洪涛雇佣上诉人王金平拆除养鸡大棚的事实，也说明上诉人有从事其他劳务的能力，每天收入80元，一审法院按农村人均纯收入32.55元/天计算误工费，明显过低，应按农林牧渔业日平均收入117.23元计算误工费。
针对上诉人王金平的上诉，被上诉人高洪涛答辩称：请求法院依法判决。
上诉人高洪涛请求撤销原判，依法改判或发回重审。理由是：一、被上诉人王金平在工作中未尽到自身安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，应承担30%的责任。二、被上诉人王金平因大病在民政部门报销的37000元不是扶贫救济款，是依据第一次住院的83832元医疗费单据，根据大病二次报销给予报销的医疗费，而医疗费83832元是上诉人高洪涛支付的，报销取得的37000元应从赔偿款中扣减。
针对高洪涛的上诉，被上诉人王金平答辩称：一、上诉人高洪涛作为雇主组织实施拆除养鸡大棚的劳务，未进行安全施工，过错较大，一审判决被上诉人王金平承担20%的责任，公平合理。二、被上诉人王金平受伤存在第三人侵权，不符合医疗报销的规定，所以不存在报销医疗费的情形，民政部门给付的37000元是扶贫救济款，不应从赔偿款中扣减。
二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人王金平在受雇于上诉人高洪涛从事雇佣活动期间，被倒塌的鸡棚围墙砸伤，上诉人高洪涛作为雇主，应负主要赔偿责任。一审判决上诉人高洪涛承担80%的赔偿责任，上诉人高洪涛要求改判其承担70%的责任，于法无据。上诉人王金平系农村居民，其受雇于上诉人高洪涛期间每天收入才80元，其要求按117.23元/天计算误工费不应得到支持，考虑到计算误工费的时间长达464天，一审法院按照农村居民人均纯收入计算误工费，并无不当。上诉人高洪涛要求将民政部门给付的37000元从其应承担的赔偿款中扣除，也没有依据。综上，原审判决并无不当，上诉人王金平、上诉人高洪涛的上诉请求，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2340元，由上诉人王金平负担1800元，上诉人高洪涛负担540元。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫先东
代理审判员 张 芳
代理审判员 韩 飞
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 李梦琦