江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终9214号
上诉人（原审原告）：吴小兵,男,1975年4月17日生,汉族，户籍所在地如皋市。
委托诉讼代理人：丁红丽，江苏奔月律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江苏融吉汇建设有限公司，住所地江苏省无锡市清扬路189号。
法定代表人：宋益伟。
委托诉讼代理人：王建中，江苏恒茂律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：苏州市骏恒企业管理咨询有限公司,注册号：320508000042840，住所地苏州市养育巷415号(1号楼4楼)。
法定代表人：郭兰，总经理。
被上诉人（原审被告）：黄美刚，男，1984年10月13日生，汉族，户籍所在地建湖县。
被上诉人（原审被告）：南京昂仁成教育信息咨询有限公司，统一社会信用代码：91320104070712847W，住所地南京市秦淮区场府街58号1316号。
法定代表人：刘昂昂，经理。
上诉人吴小兵因与被上诉人江苏融吉汇建设有限公司(以下简称融吉汇公司)、苏州市骏恒企业管理咨询有限公司(以下简称骏恒公司)、黄美刚、南京昂仁成教育信息咨询有限公司司(以下简称昂仁成公司)合同纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院（2017）苏0591民初1912号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
吴小兵的上诉请求：撤销一审判决，并依法改判；一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实错误。昂仁成公司与龙诚公司之间签订居间服务合同，根据黄美刚的一审陈述，加盖龙诚公司印章的合同系昂仁成公司发给黄美刚的，再由黄美刚拿给上诉人吴小兵签字，与上诉人联系的一直是黄美刚，作为合同相对人，吴小兵已经尽到了合同的注意义务。根据合同法规定，上述行为是有效的。根据合同约定，龙诚公司一直占有上诉人证书，其行为表明其享受了协议的权利，仅未履行协议的义务，所以三方协议系三方真实意思表示，是真实有效的。2、一审法院判决上诉人退还被上诉人黄美刚2万元定金没有法律依据。上诉人的诉讼请求中不包括2万元定金，被上诉人未提出反诉，一审判决违反了处分原则。即便一审认定合同未生效，也不影响定金的效力。
融吉汇公司辩称：我方与吴小兵之间没有发生直接劳动关系，三方协议我方并不知晓，我方系通过昂仁成公司获得吴小兵的证书，不存在本案所涉的合同关系。请求驳回吴小兵对我方的诉讼请求。
骏恒公司辩称：黄美刚与骏恒公司没有劳动关系，黄美刚与骏恒公司法定代表人已非夫妻关系，故黄美刚的行为与公司无任何关系。本案所涉三方协议骏恒公司不知情，也没有收取任何相关费用。请求驳回吴小兵的诉讼请求。
黄美刚辩称：本案所涉三方协议是昂仁成公司委托代理方提供，并非我伪造。本案所涉吴小兵的证书我已经交付给龙诚公司保管。请求驳回吴小兵的诉讼请求。
昂仁成公司未做答辩。
吴小兵向一审法院起诉请求：一、判令解除《三方协议》；二、判令龙诚公司、骏恒公司、昂仁成公司、黄美刚向吴小兵返还编号为JT00353055号一级建造师执业资格证书，并按照4792元每月支付自2016.6.22至实际返还证书之日，期间的顾问费38336元（暂计算至2017.2.22）；三、龙诚公司、骏恒公司、昂仁成公司、黄美刚承担诉讼费用。
一审法院认定事实：吴小兵提供三方协议书一份，协议书甲方为龙诚公司、乙方为吴小兵、丙主为骏恒公司，约定甲方公司因发展需要聘用通信与广电专业一级建造师为甲方公司的顾问。聘用方式为乙方采取不坐班的工作方式，如甲方资质申报、办理年检等工作需要乙方到场，还应予以积极配合。聘用期限为2年，注册成功日起(住建部网站公告之日)往后推2年。乙方委托丙方代收聘用工资，丙方应及时交付乙方。乙方提供国家一级建造师证件通信工程初始，乙方获得相应报酬为在聘用期内115000元整2年。本协议签订后，乙方将建造师资格证书原件、毕业证原件、身份证扫描件等交与丙方后，丙方支付乙方定金2万元。乙方的证件被成功注册后，丙方协调甲方及时付款，丙方在收到甲方支付的费用后5日内向乙方支付约定报酬的余款人民币95000元。自甲方收取乙方注册相关资料之日起(收条签订日)100日内住建部网站未公示的，仍视同注册成功(公路、铁路、水利水电、民航与机场、港口与航道专业按180日计算注册期限)。合同期内，若因甲方原因致使乙方终止注册或注册不成功，甲方应及时向丙方退还乙方的全部相关证件及材料，丙方应在3日内及时交还乙方。合同约定本协议自乙方签字、甲、丙方盖章之日起生效。吴小兵在乙方处签名，黄美刚在丙方代表处签名并由黄美刚加盖了骏恒公司的合约专用章。甲方处的龙诚公司的印章为复印件。
2016年6月22日，黄美刚向吴小兵出具收条，确认收到吴小兵的一级通信资格证、毕业证、身份证，用于单位二升一资质升级用，于2016年6月23日将身份证、毕业证及三方协议寄给吴小兵本人。黄美刚在收条上签名并由黄美刚加盖了骏恒公司的合约专用章。
2016年4月1日，龙诚公司(甲方)与昂仁成公司(乙方)签订居间服务协议，约定甲方委托乙方在全国范围内推荐人才，甲方收到乙方推荐人才的相关个人资料及证书之日起，甲方须按本合同约定向乙方支付居间服务费60万，服务期自2016年4月6日至2017年4月5日，人才预付款为1万元，居间服务费最终结算金额以甲方实际接收人员数量为准。甲方负责办理拟录用人才的证书注册等各项手续，甲方在收到乙方推荐人才的相关个人资料及证书的同时，应与该人才依法签订聘用协议。甲方在收到乙方推荐拟录用人才的证件及相关资料后应于10日内办理注册手续，如因该人才的个人资料原因导致注册不成功，甲方须在收到该人才个人资料之日起15个工作日内(以甲方签收日期为准)向乙方提供注册不成功的正规书面证明文件并说明理由。
另，根据吴小兵提交的一级建造师执业资格证书复印件，显示持证人为吴小兵，专业类别为通信与广电工程，编号为JT00353055。黄美刚、龙诚公司、骏恒公司昂仁成公司对该证书无异议。
以上事实，由吴小兵提交的三方协议、收条、龙诚公司提交的居间服务协议、一级建造师执业资格证书复印件及当事人一审庭审陈述予以证实。
就三方协议签订过程，吴小兵表示，骏恒公司的黄美刚打电话跟吴小兵联系，说无锡一家公司需要吴小兵的证书，由他负责联系。故吴小兵与黄美刚约好签了协议书。因为龙诚公司用证很急，故黄美刚先把空白的三方协议书通过QQ发给了龙诚公司，龙诚公司盖好章后将扫描件再QQ发给黄美刚，黄美刚打印出来后，由吴小兵及黄美刚签字，并由黄美刚加盖了骏恒公司的合约专用章。三方协议签订后，黄美刚当场支付了吴小兵2万元定金。2017年2月22日，黄美刚说龙诚公司没有注册成功，原告与黄美刚协商原告把2万元定金退还黄美刚，黄美刚把证书还给吴小兵。当天吴小兵与黄美刚一起开车到了龙诚公司，龙诚公司不愿意退还证书。
骏恒公司表示，黄美刚是骏恒公司的监事，是骏恒公司的法定代表人郭兰的前夫。骏恒公司没有签订过三方协议书，且该协议书及收条上的印章均不是骏恒公司的。
黄美刚表示，三方协议是其本人所签的，骏恒公司的印章也是其加盖的。其通过QQ联系到吴小兵，知道他有证件可以挂靠，在找挂靠单位。其在QQ上联系到昂仁成公司，知道昂仁成公司需要证件，就联系吴小兵过来签协议。吴小兵坚持要求由用人单位一并签订协议，其就联系昂仁成公司，昂仁成公司发了加盖了龙诚公司印章的合同件过来，其打印出来后，由吴小兵和其本人签名并加盖了骏恒公司的印章。昂仁成公司跟其联系的人员是刘伟韬下面的一个姓程的人。吴小兵的证件是由其本人送给姓程的，注册手续也是其本人帮他人操作的，到了12月份，姓程的说没有注册成功。
昂仁成公司表示，龙诚公司找到昂仁成公司，需要证书。昂仁成公司的法人的朋友刘伟韬表示其可以找到证书，是刘伟韬最终把吴小兵的证书给到昂仁成公司，昂仁成公司就把这个证书给了龙诚公司。
一审法院认为，根据三方协议约定，协议自乙方签字，甲、丙方盖章之日起生效，根据一审法院审理查明，三方协议未有龙诚公司的盖章确认，且亦未有证据证实龙诚公司知晓并认可履行该三方协议，一审法院依法认定该三方协议并未生效。吴小兵诉请的顾问费无相应的事实和法律依据，一审法院依法不予支持；因三方协议并未生效，且龙诚公司当庭亦表示不认可三方协议，该三方协议无生效并履行的可能，吴小兵收取的黄美刚支付的定金2万元应当予以退还。但根据一审庭审查明，吴小兵的编号为JT00353055一级建造师执业资格证书确实在龙诚公司，龙诚公司应当予以返还。据此，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第四十五条之规定，判决：一、江苏龙诚智能科技有限公司于判决生效之日起七日内返还吴小兵编号为JT00353055的一级建造师执业资格证书；二、吴小兵于判决生效之日起七日内退还黄美刚定金2万元；三、驳回吴小兵的其余诉讼请求。案件受理费758元，减半收取379元，由江苏龙诚智能科技有限公司负担。
二审查明，江苏龙诚智能科技有限公司于2017年7月28日变更名称为江苏融吉汇建设有限公司。庭审中，江苏融吉汇建设有限公司将吴小兵编号为JT00353055一级建造师执业资格证书当庭返还给吴小兵委托代理人，吴小兵代理人确认收到。以上事实由江苏融吉汇建设有限公司提供的《无锡市梁溪区市场监督管理局公司准予变更登记通知书》、二审调查笔录予以证实。
本院对一审查明其他事实予以确认。
本院认为，三方协议书因没有龙诚公司（现更名为融吉汇公司）的盖章而未成立生效，因此融吉汇公司应当将执业资格证书返还给吴小兵。二审中融吉汇公司已经履行返还义务，本院予以确认。吴小兵主张黄美刚、融吉汇公司、昂仁成公司、骏恒公司应当按照上述协议书支付顾问费用，但因上述协议书并未生效故吴小兵的主张缺少合同依据，本院不予支持。关于定金2万元是否应当返还，因三方协议书未成立生效，融吉汇公司明确表示不认可该协议，该协议已无生效可能，因定金合同是从合同，主合同未成立，则定金合同不生效。故一审认定定金返还并无不当，本院予以维持。
综上所述，吴小兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费758元，由上诉人吴小兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈斌
审 判 员 赵东
审 判 员 顾平
二〇一七年十二月十八日
法官助理 柳璐
书 记 员 孙莉