辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一终字第976号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长海支公司，住大连市长海县大长山岛镇塔山街。
负责人：王秀光，系经理。
委托代理人：鞠艺，系大连市金州新区海青法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：应红，男。
委托代理人：陈宁，系辽宁昭明律师事务所律师。
委托代理人：郭维娜，系辽宁昭明律师事务所律师。
原审被告：马林，男。
原审被告：谢聪，男。
原审被告：大连维安娜内衣辅料有限公司，住所地大连市甘井子区小辛村华鑫路58号。
法定代表人梅先明，系经理。
委托代理人李贤革，系辽宁瑾华律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长海支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人应红、原审被告马林、谢聪、大连维安娜内衣辅料有限公司（以下简称维安娜公司）、机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2014）甘民初字第683号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司委托代理人鞠艺、被上诉人应红的委托代理人郭维娜、原审被告谢聪、原审被告维安娜公司的委托代理人李贤革到庭参加了诉讼。原审被告马林经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理，现已审理终结。
一审原告应红诉称，2011年9月27日14时30分，马林驾驶辽B×××××号小型轿车沿明珠路由东向西行驶至好利来食品厂路口时，与其同方向前方持准驾车型为C1驾驶证的谢聪驾驶的辽B×××××号中型普通客车相撞，造成车辆损坏，辽B×××××号小型轿车乘车人应红受伤。2011年10月24日，大连市公安局交通警察支队甘井子大队作出大公交（甘）认字（2011）第7617号道路交通事故认定书，认定当事人马林、谢聪分别负事故同等责任，应红无责任。现应红诉至法院，要求判令马林与维安娜公司赔偿应红医疗费104，472.11元、误工费27408元=4568元／月×6个月、护理费（100元×30天×2）＋（100元×45天）=10500元、交通费500元、住院伙食补助费50元×20天=1000元、营养费50元×45天=2250元、残疾赔偿金27539×20×0.2=110156元、精神抚慰金20000元、后续治疗费8000元、司法鉴定费3000元，合计287286.11元。2、要求马林与维安娜公司连带承担赔偿责任。3、要求保险公司在交强险和商业险限额内赔偿。
一审被告维安娜公司辩称，本案过了诉讼时效了，2011年9月27日发生的事故，2013年9月10日起诉，所以已经过了诉讼时效。另外，本公司在保险公司投保的保险，依据法律的规定，要我公司承担责任，也要首先由保险公司先进行赔付。
一审被告谢聪辩称，同意维安娜公司的意见。
一审被告保险公司辩称，本案因肇事车辆系准驾车型不符，故在交强险和商业险均不同意赔偿。
一审法院经审理查明，2011年9月27日14时30分，马林驾驶辽B×××××号小型轿车沿明珠路由东向西行驶至好利来食品厂路口时，与其同方向前方持准驾车型为C1驾驶证的谢聪驾驶的辽B×××××号中型普通客车相撞，造成车辆损坏，辽B×××××号小型轿车乘车人应红受伤。2011年10月24日，大连市公安局交通警察支队甘井子大队作出大公交（甘）认字（2011）第7617号道路交通事故认定书，认定马林、谢聪分别负事故同等责任，应红无责任。应红伤后于2011年9月27日在大连市医科大学附属第二医院共住院17天，后于2012年9月27日入住大连市医科大学附属第二医院进行第二次手术，住院治疗3天，应红合计共住院20天。期间，应红在北京市大兴区人民医院进行门诊治疗。事故发生后，应红合计花费治疗费104044.82元，均由应红个人自行垫付。根据经本院委托，大连医科大学附属第一医院司法鉴定所于2013年12月19日出具大医司鉴（2013）第497号《司法鉴定意见书》，结论为：1、应红构成道路交通事故受伤人员伤残评定的伤残及等级，伤残等级为9级；2、外伤后共计壹个半月需要加强营养治疗；3、外伤后需要陪护，伤后需要贰人陪护壹个月，此后需要壹人陪护壹个半月；4、外伤后的用药、手术费、检查费等医疗费用按照医生的医嘱应认定属合理的；5、外伤后总合理休治时间建议为壹佰捌拾日左右；6、需要后续治疗，后续治疗费用约需人民币捌仟元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准。应红花费鉴定费3000元。应红系非农业户口。肇事车辆辽B×××××号中型普通客车车辆登记所有人为维安娜公司，驾驶人谢聪系该公司员工，其驾驶行为并非职务行为。肇事车辆在保险公司投保交强险及商业三者险，事故发生时在保险期限内。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，公安部门对交通事故已做出责任认定，马林及谢聪负此事故同等责任，应红无责任，故马林、谢聪需对应红在交强险之外的损失各自承担赔偿50%责任。因维安娜公司系谢聪雇主，应与谢聪承担连带责任。因保险公司系肇事车辆的交强险及商业三者险投保公司，故需在交强险及商业三者险限额内对应红损失承担责任。马林经依法传唤，无正当理由未到庭，视为放弃申辩权利。
关于应红主张护理费按100元／天计算一节，因应红未能提供护理费票据，以70元／天计算为宜。
关于应红主张的精神抚慰金20000元一节，以10000元为宜。
关于应红主张的交通费500元一节，因未能提供证据，以200元为宜。
关于应红主张的误工费按4568元／月计算，因未能提供相应的证据加以佐证，故应按照上一年度城镇居民可支配收入27539元／年计算6个月。
关于维安娜公司提出的应红诉讼请求已过诉讼时效一节，不予支持。
一审法院认定合理的赔偿项目及数额为：1、医疗费104044.82元；2、住院伙食补助费50元／天×20天=1000元；3、营养费50元／天×45天=2250元；4、后续治疗费8000元，以上1-4项合计115294.82元，由保险公司在交强险医疗费限额内承担10000元，余下105294.82元由马林承担50%，谢聪及维安娜公司连带承担50%，即各承担52647.41元。5、护理费70元／天×30天×2人＋70元／天×45天=7350元；6、残疾赔偿金27539元／年×20年×0.2=110156元；7、误工费27，539元／年÷12个月×6个月=13769.5元；8、交通费200元；9、精神抚慰金10000元。以上5-9项合计141475.5元，由保险公司在交强险伤残限额内承担110000元，余下31475.5元由马林承担50%，谢聪及维安娜公司连带承担50%，即各承担15737.75元。10、鉴定费3000元由马林承担50%，谢聪及维安娜公司连带承担50%，即各承担1500元。综上，保险公司共应承担120000元，马林承担69885.16元，谢聪及维安娜公司连带承担69885.16元。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、自本判决发生法律效力后十日内，中国人民财产保险股份有限公司长海支公司在交强险限额内赔偿应红损失人民币120000元。二、自本判决发生法律效力后十日内，马林赔偿应红损失人民币69855.16元。三、自本判决发生法律效力后十日内，谢聪、大连维安娜内衣辅料有限公司连带赔偿应红损失人民币69855.16元。四、中国人民财产保险股份有限公司长海支公司对于上述第三项谢聪、大连维安娜内衣辅料有限公司应予赔偿款项在商业三者险限额内按保险合同约定承担赔付义务。五、驳回应红其他诉讼请求。案件受理费人民币5610元（应红已预交），由应红承担610元，由马林承担2500元，由谢聪、大连维安娜内衣辅料有限公司连带承担2500元，给付时间同上。
一审宣判后，上诉人保险公司不服一审判决，向本院提起上诉，主张保险公司不应当承担本案商业第三者责任险的赔偿责任，请求撤销甘井子区人民法院（2014）甘民初字第683号民事判决第四项，改判保险公司不在商业险责任限额内承担赔偿责任，上诉费用由被上诉人承担。被上诉人应红，原审被告马林、谢聪、维安娜公司服从一审判决。
本院经审理查明，本案中，谢聪未按驾驶证载明的车型驾驶机动车，一审法院认定驾驶人谢聪的驾驶行为并非职务行为依据不足，二审认定的其他事实与一审查明的事实相一致。
本院认定事实的依据为大连市公安局交通警察支队甘井子大队作出大公交（甘）认字（2011）第7617号道路交通事故认定书。该事故认定书已经一审质证，可以采信。
本院认为，一审判决认定的被上诉人应红的损失数额均具备法律依据或者相应票据支持，本院予以确认。
综合上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本院确定本案二审的争议焦点为有关责任主体的确认。
机动车交通事故责任纠纷案件中，在交强险责任限额内的赔偿，应依据《交强险条例》的规定和交强险合同的约定进行。第三者责任险的赔偿应按照保险公司与投保人之间的约定。本案中，投保车辆的驾驶人谢聪未按驾驶证载明的车型驾驶机动车，属准驾车型不符，根据保险公司与投保人维安娜公司之间的第三者责任险保险合同的约定，“驾驶人驾驶的被保险机动车与驾驶证载明的准驾车型不符，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿”，据此，本案中交强险赔付之后不足部分保险公司不应负责赔偿。一审判令对谢聪的赔偿责任由保险公司在商业三责险限额内按保险合同约定承担赔付义务，缺乏依据，本院予以改判。
谢聪系维安娜公司员工，驾驶公司车辆出现车祸，表现形式与履行职务有内在联系，应认定为职务行为，其明知资质不符仍驾驶中型车辆，存在重大过错，谢聪与维安娜公司应承担连带责任。
综上，一审判决认定事实及适用法律部分有误，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持大连市甘井子区人民法院（2014）甘民初字第683号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项；
二、撤销大连市甘井子区人民法院（2014）甘民初字第683号民事判决第四项。
一审案件受理费5610元（应红预交），由应红承担610元，马林承担2500元，谢聪、大连维安娜内衣辅料有限公司连带承担2500元；二审案件受理费3497元（中国人民财产保险股份有限公司长海支公司预交），由马林承担1748元，谢聪、大连维安娜内衣辅料有限公司连带承担1749元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 彬
审 判 员 刘 杰
代理审判员 王鹏程
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 陈彩虹