新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院
行 政 判 决 书
（2014）阿市行初字第17号
原告汤修军。
委托代理人常凤丽，新疆胜天律师事务所律师。
被告阿克苏市工商行政管理局。
地址阿克苏市新华东路3号。
法定代表人西尔艾力·托合提，该局局长
委托代理人付文东，该局法规科科长。
委托代理人乔军，新疆制衡律师事务所律师。
第三人阿克苏疆宝禽业科技有限公司，住所地阿克苏地区实验林场苏盖提艾里克村。
法定代表人汤修军，该公司董事长
委托代理人吴刚。
委托代理人吴勇。
原告汤修军诉被告阿克苏市工商行政管理局、第三人阿克苏疆宝禽业科技有限公司不服工商行政行为一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汤修军及其委托代理人常凤丽，被告委托代理人付文东、乔军，第三人阿克苏疆宝禽业科技有限公司的委托代理人吴刚、吴勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告汤修军诉称：原告系阿克苏市的个体养殖户。2013年12月底原告发现他人以原告的名义，于2012年4月25日提供虚假材料到被告处登记成立了阿克苏疆宝禽业科技有限公司，并将原告登记为该公司的股东及法定代表人。我从未委托任何人去被告处申请公司登记，也未作为第三人股东进行出资。依据《公司登记管理条例》第69条的规定：提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。原告依法向被告举报并申请撤销该工商登记，但被告拒绝履行其法定义务。请求撤销被告对第三人阿克苏疆宝禽业科技有限公司的设立登记。
阿克苏市工商行政管理局辩称：被告履行了工作职责，依法设立登记阿克苏疆宝禽业科技有限公司。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条的规定“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书。（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明。（三）公司章程。（四）依法设立的验资机构出具的验资证明，法律、行政法规另有规定的除外。（五）股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件。（六）股东的主体资格证明或者自然人身份证明。（七）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明。（八）公司法定代表人任职文件和身份证明。（九）企业名称预先核准通知书：（十）公司住所证明：（十一）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。被告均让原告提供上述规定中所需设立公司登记的材料，因此履行了工作职责，并不存在违法登记的情形。原告认为第三人申请公司登记时提供虚假证明材料，但根据被告处登记备案的材料中显示，其中有一份新疆阿克苏地区实验林场苏盖提艾日克村的证明和原告与阿克苏地区实验林场苏盖提艾日克村签订的《荒地开发承包合同书》，这样的申报材料原告不可能不知晓，也不能是由他人提供的，因此原告诉状中陈述违反常理。根据最高人民法院关于适用《公司法》若干问题的规定﹤三﹥第二十八条规定“冒用他人名义出资并将他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任。”根据该规定，即便在成立阿克苏疆宝禽业科技有限公司有其他股东提供了虚假的材料取得该公司的设立登记，原告也应当提起民事诉讼，而不应当直接提起行政诉讼。综合以上意见，恳请依法驳回原告的诉讼请求。
第三人阿克苏疆宝禽业科技有限公司辩称：阿克苏疆宝禽业科技有限公司有3名股东，即原告、吴勇、吴刚。2012年4月25日吴勇受吴刚、原告委托，在阿克苏市工商局办理了执照。办照时所有原告签名均是吴勇经原告同意代签，向被告递交的原告相关资料也是原告交付给吴勇。原告称办照是提供虚假材料与事实不符，要求依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2012年4月25日吴勇向被告申请办理阿克苏疆宝禽业科技有限公司营业执照，同时向被告提交办证资料，包括：1、公司设立登记申请书。2、董事、监事、经理信息，法定代表人信息。3、原告、吴勇、吴刚指定代表或者共同委托代理人的证明。4、第三人公司章程。5、验资报告。6、股东会决议。7、阿克苏地区实验林场苏盖提艾日克村向被告出具的证明，主要内容为阿克苏地区实验林场苏盖提艾日克村同意土地承包户在其本人承包的土地上建造禽养基地，土地属实验林场苏盖提艾日克村。8、阿克苏市住房和城乡建设局出具的证明，主要内容为：实验林场六队袁景焕，坐落于阿克苏市南城区实验林场六队的出让土地，地号42-08-011，面积7465.7平方米，产权归袁景焕所有，现正在我局办理房产手续。9、原告与阿克苏地区实验林场苏盖提艾日克村签订的《荒地开发承包合同书》。上述材料中，公司设立登记申请书上法定代表人“汤修军”的签名、法定代表人信息中“汤修军”的签名、公司章程中股东“汤修军”的签名、指定代表或者共同委托代理人的证明中“汤修军”的签名、股东会决议中股东“汤修军”的签名均由吴勇代签。2012年2月24日被告出具《企业名称预先核准通知书》，预先核准投资人为吴勇、吴刚、汤修军，投资额分别为20万元，5万元，5万元，投资比例分别为：66.66%、16.67%、16.67%。该通知书盖有原告印章。2012年4月27日被告向阿克苏疆宝禽业科技有限公司出具《准予设立／开业登记通知书》，写明该公司申请材料齐全，符合法定形式，决定准予设立／开业登记。将于5日内通知该公司领取营业执照。2012年4月28日被告向第三人作出《行政许可行为回访告知书》，在当事人签名处显示签收人为“汤修军”，电话为1380997****。2012年4月28日被告颁发营业执照，在《企业登记证照颁发及归档记录表》显示：领取人为“汤修军”，电话为1380997****。该营业执照至今在吴勇、吴刚处。2014年2月26日原告向被告以邮寄方式提交举报材料，要求申请撤销阿克苏疆宝禽业科技有限公司工商登记，被告未能予以答复。2014年3月21日原告诉至本院。
庭审中，原告否认其刻过私章，否认其在《行政许可行为回访告知书》、《企业登记证照颁发及归档记录表》盖私章、签名，并称1380997****不是其电话号码。吴勇、吴刚在庭审中称吴刚是受原告口头委托刻了原告私章并在《企业名称预先核准通知书》上加盖原告私章。《行政许可行为回访告知书》、《企业登记证照颁发及归档记录表》上应当是“汤修军”签名，上述材料中书写电话1380997****不知是谁。
另查：阿克苏疆宝禽业科技有限公司营业执照目前在吴勇、吴刚处。吴刚向法庭所留电话为1380997****。
上述事实有如下证据证实：
1、2012年4月25日吴勇向被告申请办理疆宝禽业科技有限公司营业执照向被告提交办证资料，包括：公司设立登记申请书，董事、监事、经理信息，法定代表人信息，原告、吴勇、吴刚指定代表或者共同委托代理人的证明，第三人公司章程，验资报告，股东会决议，阿克苏地区实验林场苏盖提艾日克村向被告出具的证明，阿克苏市住房和城乡建设局出具的证明，原告与阿克苏地区实验林场苏盖提艾日克村签订的《荒地开发承包合同书》。
2、2012年2月24日被告出具《企业名称预先核准通知书》。
3、《准予设立／开业登记通知书》。
4、《行政许可行为回访告知书》。
5、2014年2月26日原告向被告提交举报材料的邮寄凭证。
本院认为：被告在受理公司登记的行政行为时，应当按照《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，履行其行政职责。第三人股东申请设立阿克苏疆宝禽业科技有限公司时，虽然向被告提交了公司设立登记的全部文件，但通过庭审查明，所有应当由公司法定代表人即原告签名的文件均是由第三人股东吴勇代签，而吴勇向被告提交的原告、吴勇、吴刚指定代表或者共同委托代理人的证明中原告签名也为吴勇代签，应认定吴勇的行为未取得原告的委托。第三人股东吴勇的行为应当视为第三人申请公司登记提交虚假材料。被告认为登记备案材料中有一份新疆阿克苏地区实验林场苏盖提艾日克村的证明和原告与阿克苏地区实验林场苏盖提艾日克村签订的《荒地开发承包合同书》，该材料原告不可能不知晓，也不能是由他人提供的，因此原告诉状中陈述违反常理。而吴勇提供的证明、《荒地开发承包合同书》为复印件，被告仅凭此证据推断原告知道申请办理营业执照并提交相关证据的答辩意见明显缺乏依据。同时被告未能提交为确认申请材料中签名或者盖章的真伪而要求申请人进一步提供证据或者相关人员到场确认的证据。另外，被告向本院提交的工商登记证据材料中，没有可证明原告此前已明知该情况却未提出异议及在此基础上从事过相关管理和经营活动的任何证据。《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十九条规定：提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正处以5万元以上50万元以下的罚款。综上，被告在履行第三人公司登记行政行为时，对公司设立登记的文件未尽到审慎审查义务。被告依据不真实的材料进行工商登记的行政行为，属主要证据不足，应当予以撤销。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第二项第一目之规定，判决如下：
撤销被告阿克苏市工商局作出的阿克苏疆宝禽业科技有限公司的设立登记。
案件受理费50元，由被告阿克苏市工商局负担。
如不服本判决，可在判决书送到之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于阿克苏地区中级人民法院。
审 判 长 马 荣
代理审判员 程群策
人民陪审员 陈 静
二〇一四年六月十三日
书 记 员 杨 鑫