河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终3601号
上诉人（原审被告）：毛会强，男，1978年2月28日出生，汉族。
委托代理人：陈莎，河南弘治律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢永军，男，1969年2月6日出生，汉族。
委托代理人：高长生，河南维和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：付配强，男，1966年12月24日出生，汉族。
委托代理人：杨彩彩，河南坦言律师事务所律师。
委托代理人：杨淑元，河南坦言律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：卢俊朋，男，1978年3月10日出生，汉族。
委托代理人：徐爱琴，女，1950年9月8日出生。系卢俊朋母亲。
上诉人毛会强因与被上诉人卢永军、付配强、卢俊朋提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初942号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，本案现已审理终结。
毛会强上诉请求：撤销原审判决，改判毛会强承担40%的赔偿责任，即毛会强应当支付赔偿金额为24443元，驳回一审判决毛会强承担77650.33元赔偿金的判决。本案诉讼费由卢永军、付配强、卢俊朋承担。事实和理由：1、一审法院适用法律错误，部分事实不清。首先，一审法院认定毛会强与付配强之间是承揽关系是错误的。毛会强是给付配强帮忙，并未收取任何费用。双方未就付费的问题进行约定。即便毛会强与付配强之间不是帮工关系，也只能是雇佣关系。本案中付配强仅仅提供了吊装这一劳务，吊车稳固的地方是付配强指定的，吊装工作是在付配强的指挥下作业的。雇用人在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。其次，一审法院认定责任比例不公平，毛会强在本案中存在的过错仅是没有吊装资质，但是本案事故的发生是多方综合的结果。毛会强承担的比例过重，建房工作持续了很多天，卢永军应当避免靠近建房工地以确保自身安全，卢永军未尽到自身安全注意义务，应承担10%责任。卢俊朋应选择由建房资质的建筑队，卢俊朋存在选任过失，应当承担20%的责任。付配强没有建房资质承揽建房工程，应当承担的责任比例更大。
卢永军答辩称：要求卢永军承担多少责任，毛会强没有具体说明。卢永军作为本案受害人，无任何过错，不应承担任何民事责任。毛会强要求承担20%，并要求其他人承担民事责任缺乏事实及法律依据，建议驳回毛会强上诉请求。
付配强答辩称，付配强不认可原审判决第二项，但考虑受害人情况未提起上诉。毛会强上诉并未提及付配强，应将付配强列为原审被告。付配强在事故中并无过错，完全是由毛会强单方造成的，毛会强应当承担所有的责任。
卢俊朋答辩称，我把工程承包给付配强，包工不包料，认可原审判决。
卢永军向一审法院起诉请求：依法判令毛会强、付配强、卢俊朋赔偿卢永军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费合计272093.55元，并互负连带责任；保留对后续费用起诉的权利；诉讼费由毛会强、付配强、卢俊朋承担。
一审法院认定事实：2015年卢俊朋在住宅上建房，将房屋建设工作以包工不包料的方式承揽给付配强，后付配强因建房需要，将案涉房屋建设的吊装工作承揽给毛会强。2015年3月26日在吊装过程中，吊车突然侧翻，将在自家厕所方便的卢永军砸伤。卢永军随即被送至长垣中医院治疗，卢永军的伤情经诊断为：胸12、腰1椎体、附件骨折并不全瘫。卢永军在长垣中医院住院治疗300天（从2015年3月26日至2016年1月20日），花费医疗费用122968.55元，卢永军及其必要的陪护人员因就医花费交通费500元。事故发生后，毛会强支付卢永军合计46500元，付配强支付卢永军12000元，卢俊朋支付卢永军10000元。因赔偿事宜协商未果，2016年3月9日卢永军诉至本院，诉请依法判令毛会强、付配强、卢俊朋赔偿卢永军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费合计272093.55元，并互负连带责任；保留对后续费用起诉的权利；诉讼费由毛会强、付配强、卢俊朋承担。另查明，卢永军系城镇居住地居民户口，毛会强不具有吊车操作资质。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案毛会强不具有吊车操作资质，在吊装过程中，因操作不当致使吊车侧翻砸伤卢永军，毛会强应当承担赔偿责任。付配强将案涉房屋建设的吊装工作承揽给毛会强时，未尽到审慎审查义务，且在施工过程中未尽到安全管理义务，亦应当承担相应赔偿责任。卢俊朋作为房主，在将房屋建设工作承揽给付配强时，亦未尽审慎审查义务，对卢永军的受伤应当承担选任过失责任。卢永军不存在过错，不应当承担责任。综合本案案情，本院酌定毛会强承担70%的责任，付配强承担20%的责任，卢俊朋承担10%的责任为宜。卢永军系长垣魏庄镇卢参木村人，该村的户籍均已经转为城镇居住地居民户口，故其相关赔偿标准均应当按照城镇居民的标准进行计算。卢永军的损失有：医疗费122968.55元、误工费21021.40元（从2015年3月26日受伤之日计算至2016年1月20日，共计300天，按河南省上年度城镇居民人均可支配收入25576元计算，25576元÷365天×300天）、护理费25367.67元（按照河南省上年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资30864元／年计算，按照一人护理计算，住院300天，30864元÷365天×300天×1人），住院伙食补助费4500元（住院300天，按每天15元计算，15元×300天）、营养费4500元（住院300天，按每天15元计算，15元×300天），卢永军要求赔偿营养费3000元，是对其权利的处分，不违反法律规定，予以准许；根据卢永军的病情及治疗情况，酌定交通费500元，以上合计177357.62元。毛会强承担70%的赔偿责任，计款124150.33元，扣除毛会强已支付的46500元，毛会强尚应赔偿卢永军77650.33元。付配强称其除了支付卢永军22000元（包含卢俊朋支付卢永军的10000元）现金外，抢救卢永军时其亦支付8000元医疗费，但未向法院提供有效证据材料相佐证，其抗辩不能成立。付配强承担20%的赔偿责任，计款35471.52元，扣除付配强已支付的12000元，付配强尚应赔偿卢永军23471.52元；卢俊朋承担10%的赔偿责任，计款17735.76元，扣除卢俊朋已支付的10000元，卢俊朋尚应赔偿卢永军7735.76元。卢永军要求保留对后续费用起诉的权利，不违反法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，一审法院判决：一、毛会强于判决生效后十日内赔偿卢永军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费合计77650.33元；二、付配强于判决生效后十日内赔偿卢永军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费合计23471.52元；三、卢俊朋于判决生效后十日内赔偿卢永军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费合计7735.76元；四、驳回卢永军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。案件受理费5231元，由毛会强承担1493元，付配强承担451元，卢俊朋承担149元，卢永军承担3138元。
在二审过程中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为：关于付配强与毛会强之间的法律关系。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。本案中毛会强以自己的吊车与技术为毛会强承揽的房屋建设提供吊装工作，结合农村建房的惯例及一审中付配强提交的照片等证据，付配强与毛会强之间符合承揽关系的特征。毛会强上诉称双方之间属于帮工关系或者雇佣关系，因毛会强在一审中提供的证据不足以证明其与付配强之间属于帮工关系，且付配强亦不认可，双方之间也不符合雇佣关系的特征，因此毛会强称其与付配强之间成立帮工关系或雇佣关系的理由不充分，本院不予支持。
关于责任承担。《侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，卢俊朋将建房工程承揽给付配强时，未尽到审慎审查义务，一审认定卢俊朋对卢永军的损失承担10%的赔偿责任并无不当，本院予以认定。毛会强做为承揽人不具有操作吊车的相关资质，因操作不当造成卢永军损失应承担相应的赔偿责任，本院酌定其对卢永军的损失承担50%的赔偿责任。因付配强将房屋吊装工作承揽给毛会强时未对毛会强的操作资质进行审查，且在吊装工作中指挥不当，未尽到安全管理义务，具有选任、指示过失，本院酌定付配强对卢永军的损失承担30%的赔偿责任。卢永军明知卢俊朋的建房工程正在进行吊装工作，而未尽到安全注意义务，具有疏忽大意的过失，本院酌定其对自身损失承担10%的赔偿责任。毛会强关于责任比例的上诉请求部分成立，本院予以支持。
综上，结合一审法院认定的卢永军的总损失为177357.62元。毛会强承担50%的赔偿责任，计款88678.81元，扣除毛会强已支付的46500元，毛会强还应赔偿卢永军42178.81元。付配强承担30%的赔偿责任，计款53207.29元，扣除已支付的12000元，付配强还应赔偿卢永军41207.29元。卢俊朋应承担10%的赔偿责任，计款17735.76元，扣除已支付的10000元，卢俊朋还应赔偿卢永军7735.76元。卢永军要求保留后续费用起诉的权利，不违反法律规定，一审予以支持并无不当，本院予以认定。
综上所述，毛会强的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初942号民事判决第三、四项；
二、变更河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初942号民事判决第一项为：毛会强于本判决生效后十日内赔偿卢永军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费合计42178.81元；
三、变更河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初942号民事判决第二项为：付配强于本判决生效后十日内赔偿卢永军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费合计41207.29元；
一审案件受理费5231元，由毛会强承担850元，付配强承担830元，由卢俊朋承担146元，由卢永军承担3405元。二审案件受理费1741元，由毛会强负担575元，付配强承担560元，卢俊朋承担184元，卢永军承担422元。
本判决为终审判决。
审判长 张颜民
审判员 李书光
审判员 温双双
二○二○一六年十一月二十一日
书记员 刘万发