广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）穗中法民一终字第1645号上诉人（原审原告）：广州仕邦人力资源有限公司从化分公司。负责人：彭伟，经理。委托代理人：区丽丝，女，1987年2月10日出生，汉族，系广州仕邦人力资源有限公司职员。委托代理人：周海伦，女，1991年5月6日出生，汉族，系广州仕邦人力资源有限公司职员。被上诉人（原审被告）：赵威奇，男，1978年9月4日出生，汉族。原审第三人：广东精准德邦物流有限公司。法定代表人：黄偲海，该公司总经理。委托代理人：胡伶俐，女，1989年5月16日出生，汉族，系该公司职员。原审第三人：广州仕邦人力资源有限公司。法定代表人：张华，该公司董事长。委托代理人：区丽丝，女，1987年2月10日出生，汉族，系该公司职员。委托代理人：周海伦，女，1991年5月6日出生，汉族，系该公司职员。上诉人广州仕邦人力资源有限公司从化分公司（以下简称“仕邦分公司”）与被上诉人赵威奇及原审第三人广东精准德邦物流有限公司（以下简称“德邦公司”）、广州仕邦人力资源有限公司（以下简称“仕邦公司”）劳动争议纠纷一案，仕邦分公司因不服从化市人民法院（2013）穗从法民一初字第1702号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明：赵威奇于2008年10月20日与仕邦分公司建立劳动关系并签订劳动合同，劳动合同期限为2008年10月20日至2009年10月31日，后续签劳动合同，期限至2013年12月31日，期间的2010年5月1日至赵威奇离职被派遣至德邦公司工作，工作岗位为货运司机。2013年5月10日赵威奇以仕邦分公司未依法缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，并于2013年6月6日离开了仕邦分公司。另查赵威奇离职前12个月的月平均工资为4365.33元。仕邦分公司从2008年11月起为赵威奇参加工伤保险。2013年6月18日佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会公开开庭审理了仕邦分公司、赵威奇之间的劳动争议纠纷案，并于2013年7月5日作出顺劳人仲案非终字（2011）1133号《仲裁裁决书》，裁决仕邦分公司向赵威奇支付解除劳动合同的经济补偿21826.65元。仕邦分公司不服该裁决，向原审法院提起本案诉讼。仕邦分公司在原审时诉称：一、佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会认定事实有误。1、仕邦公司与德邦物流股份有限公司建立长期合法有效的劳务派遣合作关系。赵威奇于2008年10月2O日与我公司建立劳动关系并签订劳动合同，劳动合同期限为2008年10月20日至2009年10月31日，后续签至2013年12月31日，期间被派遣至德邦公司工作，工作岗位为货运司机。2、赵威奇于2013年5月10日以我公司未为赵威奇足额缴纳社会保险为由向佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动合同。而事实上，赵威奇在仲裁阶段明确其在德邦公司上班至2013年6月19日，此足以说明双方的劳动合同关系一直持续。虽然赵威奇在2013年5月10日已经提出离职，但是双方均未对其辞职行为作出实施，而是延续了双方的劳动关系，故双方延续劳动关系的事实已表明赵威奇实际放弃了其辞职的行为，故赵威奇应当继续履行应有的劳动义务。二、佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会适用法律错误。1、截止赵威奇工作期间为止，我公司为赵威奇依照用人单位所在地社保政策参加了社会保险，购买依据为从化市《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知穗人社发（2010）82号》以及从化市劳社工伤（2008）3号《广东省广州市劳动和社会保障局关于广州市商贸、住宿、餐饮、娱乐、洗浴等服务业农民工参加工保险的通知》之规定，该通知明确规定了“应当为与其形成劳动关系而未办理社会保险的农民工先行办理工作保险参保手续，缴纳工伤保险费”，所以我公司为赵威奇购买工伤，符合当地政策。2、退一步讲，即使赵威奇要求解除劳动合同的行为成立，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用﹤劳动争议调解仲裁法﹥、﹤劳动合同法﹥若干问题的指导意见》第二十四条“劳动者以用人单位未足额缴纳或欠社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”之规定，我公司也无需向赵威奇支付解除劳动合同关系经济补偿金。综上，仕邦分公司不服佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会作出的顺劳人仲案非终字（2011）1133号《仲裁裁决书》，起诉请求判令：仕邦分公司无需向赵威奇支付解除劳动合同的经济补偿金21826.65元。赵威奇在原审时辩称：对佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会作出的顺劳人仲案非终字（2011）1133号《仲裁裁决书》无异议，请求按该裁决执行。德邦公司、仕邦公司在原审时的意见与仕邦分公司的一致。原审法院认为：仕邦分公司与赵威奇通过劳动合同建立劳动关系，双方均应按法律、合同履行义务。赵威奇在仲裁、本案诉讼过程中均已表明因仕邦分公司未为其参加社会保险而提出解除劳动合同，故原审法院对仕邦分公司认为赵威奇在2013年6月19日才离开公司即延续了双方的劳动关系的抗辩不予采信。2013年5月10日赵威奇以仕邦分公司未依法缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定。赵威奇请求仕邦分公司支付经济补偿，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，故计算经济补偿为21826.65元（4365.33元／月×5月）。仕邦分公司的诉讼请求理据不足，原审法院予以驳回。上述仕邦从化公司的民事责任应由仕邦公司承担。作为用工单位的德邦公司应与派遣单位就上述赔偿义务互负连带责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款的规定，判决如下：一、驳回广州仕邦人力资源有限公司从化分公司的诉讼请求；二、广州仕邦人力资源有限公司自本判决发生法律效力之日起5日内支付经济补偿21826.65元给赵威奇，广东精准德邦物流有限公司承担连带责任。本案受理费10元由广州仕邦人力资源有限公司从化分公司负担。判后，仕邦分公司不服该判决，向本院提起上诉，其上诉理由与原审诉求一致。仕邦分公司上诉请求二审法院依法判令：广州仕邦人力资源有限公司无需向赵威奇支付经济补偿21826.65元。诉讼费由赵威奇承担。赵威奇答辩称：同意原审判决。德邦公司诉称：其公司作为用工单位无需向赵威奇支付任何经济补偿。仕邦公司诉讼意见与仕邦分公司的一致。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。本院认为：关于仕邦分公司是否应向赵威奇支付经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，同时用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据上述法律规定可知，用人单位依法负有为劳动者购买社会保险的义务，该义务不得擅自通过任何形式予以免除。现仕邦分公司仅为赵威奇购买工伤保险，未能举证证实其因赵威奇意愿导致其没有为赵威奇参加养老、医疗、失业、生育四种社会保险，应当承担举证不能的不利后果。故赵威奇请求判决仕邦分公司支付解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。其余问题原审法院根据各方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认﹤http：／／146.4.1.105／claw3／ApiSearch.dllShowRecordTextDb=fnl&Id=2&Gid=117634122&ShowLink=false&PreSelectId=315233000&Page=0&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined﹥。本院审理期间，仕邦分公司既没有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对仕邦分公司的上诉请求不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法﹤javascript：SLC（5110，0）﹥》第一百七十条﹤javascript：SLC（5110，153）﹥第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州仕邦人力资源有限公司从化分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  叶文建审 判 员  何剑平代理审判员  陈 静二〇一四年四月××日书 记 员  谢汝华高亚