湖南省耒阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）耒民一初字第403号
原告罗庚乃，男，1970年7月9日生。
委托代理人徐望爱，湖南教正律师事务所律师。
被告罗水平，男，1983年8月4日生。
委托代理人伍峥荣，湖南丹阳律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司。
负责人李素卫，该分公司总经理。
委托代理人资运冬，男，1976年10月28日生，该公司法务人员。
原告罗庚乃与被告罗水平、中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称衡阳人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2013年10月8日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年12月2日公开开庭进行了审理。原告罗庚乃及其委托代理人徐望爱，被告罗水平及其委托代理人伍峥荣，被告衡阳人保公司委托代理人资运冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗庚乃诉称：2012年12月7日，被告罗水平驾驶湘D8F9**号轻型自卸货车从耒阳市马水乡装载一车稻谷往耒阳城行驶，途经耒阳市洲陂乡沅江村5组弯道路段，遇原告驾驶二轮摩托车从相对方向驶来，双方避让不及相撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。耒阳市公安局交通警察大队认定，被告罗水平负本次事故主要责任，原告负次要责任。原告受伤后被送到南华大学附属第一医院及附属第二医院、中南大学湘雅医院住院治疗104天出院。经南华大学司法鉴定中心鉴定，原告伤残程度为七级、九级。原告多次找被告要求赔偿损失未果。被告所驾驶的湘D8F9**号轻型自卸货车在被告衡阳人保公司购买了交强险和商业三者险。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求：1、依法判决被告赔偿原告伤残赔偿金68448元、医疗费219154元、误工费26640元、护理费22319元、住院伙食补助费3120元、交通费522元、司法鉴定费1300元、后续治疗费9500元、营养费5000元、精神损害抚慰金30000元，共计386003元；2、依法判决被告衡阳人保公司在保险责任限额内承担保险赔偿责任。
原告为支持其诉讼请求，提交了如下证据：
证据1、事故认定书。用以证明本次事故被告罗水平负主要责任，原告负次要责任。
证据2、驾驶证、行驶证。用以证明被告罗水平的主体资格。
证据3、保险单。用以证明被告衡阳人保公司的主体资格，被告罗水平为肇事车投保了交强险、商业三者险。
证据4、司法鉴定书。用以证明原告的伤残等级为7级、九级，误工损失日270天，继续治疗费9500元，护陪人员情况。
证据5、中南湘雅医院、南华附二医院的病历。用以证明原告的治疗情况。
证据6、医疗费发票。用以证明原告所用医疗费。
证据7、鉴定费收据。用以证明原告鉴定所花的鉴定费。
证据8、交通费票据。用以证明原告治疗所用的交通费。
被告罗水平对原告提交的证据发表如下质证意见：
对证据1、2、3、7、8无异议。对证据4中的误工损失日有异议，根据相关法律解释，其误工损失日只有190日。鉴定书明确了事故参与度为50%，其治疗及相关费用，后续治疗费应根据参与度进行核减。对证据5有异议，第二次治疗主要是治疗其本身的疾病，第一次住院治疗也有本身疾病，应予以减除，实际住院只有190日。对证据6有异议，应依据医院的处方或医嘱购药，且用于治疗本次车祸造成的损伤，才能要求被告承担。
被告衡阳人保公司对原告提交的证据，发表如下质证意见：
对证据1、2、3、7、8无异议。对证据4有异议。根据相关法律，其误工损失日只有190日。鉴定书明确了事故参与度为50%，其治疗及相关费用、后续治疗费应根据参与度进行核减。残疾等级和事实不相符，请求重新鉴定。对证据5的真实性无异议，住院天数是104天，在住院过程中，对治疗原告自身疾病所产生的费用应核减。对证据6有异议，应依据医院的处方或医嘱购药，且用于治疗本次车祸造成的损伤，才能要求被告承担。根据条款约定，请求对原告所花的医疗费进行鉴定，同时对原告治疗自身疾病所产生的费用予以核减。要求原告提供医药费的清单，以便查明用药与本次事故的关联性。
被告罗水平辩称：误工费、住院生活费、精神抚慰金和护理费过高，营养费不应支持，其他的项目由法院依法认定。事故中被告负主要责任，原告负次要责任，原告自身承担责任应予减除。颈椎管狭窄症是其自身疾病，同时司法鉴定结果也说明事故所致损伤参与度评定为50%，对超出部分医疗费及其他损失不应由被告承担。事发发生后，被告罗水平支付了50000元给原告，另向交警队交了10000元保证金。保单里并未告知被告罗水平有15%绝对免赔额，不应免除。
被告罗水平为支持其抗辩主张，提交了如下证据：
证据9、收条2张。用以证明原告共收到被告罗水平50000元。
原告罗庚乃、被告衡阳人保公司对被告罗水平提交的证据无异议。
被告衡阳人保公司辩称：涉案交通事故发生时，如果没有合法有效的被保险机动车的行驶证及其驾驶人员的驾驶证、从业资格证、体检合格单，答辩人不承担三责险的保险责任，且有权在承担保险责任后向被保险人追偿。答辩人对本案交通事故纠纷的发生无任何过错，不应当承担本案的诉讼费用。因被告罗水平被认定成该事故的主要责任，被保险机动车的驾驶人承担主要责任，故在计算三责险赔款时，依据三责险条款的约定，应当首先减去15%的免赔率，再减去500元的绝对免赔额。答辩人的赔偿应直接支付给当事人的账户。答辩人只负责赔偿直接损失，不承担鉴定费等其他损失。原告诉请的医疗费用，原告治疗其自身原发性疾病不应列入交通事故的损失范围。只对公费部分进行赔偿，颈椎管狭窄症是其自身疾病，同时司法鉴定结果也说明事故所致损伤参与度评定为50%，故相关损失应当在核定的基础上减去50%。答辩人在事发后已经预付了10000元医药费，应核减。
被告衡阳人保公司为支持其抗辩主张，提交了如下证据：
证据10、投保单与三责险条款。用以证明被告衡阳人保公司在对被告罗水平投保时已向其介绍和提交了相关条款，对条款做了充分说明，被告罗水平同意并签订合同，因此，双方合同合法有效。本案商业三者险的保额是100000元，被告衡阳人保公司享有责任免除的权利，被保险人负主要责任时，减除15%免赔率。
证据11、垫付费通知书及计算书列表。用以证明被告衡阳人保公司已经向南华附二为原告垫付了10000元的医药费。
原告罗庚乃对被告衡阳人保公司提交的证据发表如下质证意见：
对证据10的真实性无异议，但不能证明被告衡阳人保公司履行了告知义务。对证据11无异议。
被告罗水平对被告衡阳人保公司提交的证据发表如下质证意见：
对证据10的保单真实性无异议，被告衡阳人保公司并未告知被告罗水平三责险的条款，而是签订了特别约定。证据11由法院依法认定。
经庭审质证，本院对各方当事人提供交的证据作如下认定：各方当事人对证据1、2、3、7、8、9、11均无异议，证据本身不违反法律规定，可以作为本案的定案依据。证据4系司法鉴定意见书，被告衡阳人保公司虽有异议，但其未在本院示明的期限内缴纳相关鉴定费用，故视为其放弃重新鉴定申请，本院对证据4予以采信。各方对证据5、10的真实性无异议，且该证据与本案相关联，本院予以采信。证据6系医疗费发票，被告衡阳人保公司虽有异议，并提出对医药费进行鉴定，但其未在本院规定的期限内缴纳相关鉴定费用，视为其放弃该申请。故对证据6中的医院正规发票，本院予以认可。
经审理查明：2012年12月7日，被告罗水平驾驶湘D8F9**号轻型自卸货车从耒阳市马水乡装载一车稻谷往耒阳城区行驶，途经耒阳市洲陂乡沅江村5组弯道路段，遇原告罗庚乃驾驶无牌二轮摩托车从相对方向驶来，双方避让不及相撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。耒阳市公安局交通警察大队认定，被告罗水平负本次事故主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告先后到南华大学附属第一医院及附属第二医院、中南大学湘雅医院住院治疗104天，共花去医疗费213865元，交通费522元。原告治疗期间，被告罗水平向原告支付了50000元，被告衡阳人保公司为原告垫付了10000元医疗费。2013年6月18日，经南华大学司法鉴定中心鉴定：1、原告重型开放性颅脑损伤，颈髓损伤并四肢不全瘫，颈椎管狭窄症，右上颌1牙缺如；2、“重型颅脑损伤”的残疾程度评定为九级；3、“颈髓损伤并四肢不全瘫”的残疾程度评定为七级；4、颈髓损伤并四肢不全瘫”是本次车祸与颈椎的基础病变共同作用的结果，车祸所致损伤的参与度评定为50%；5、误工损失日（从受伤之日起计算）评定为270天；6、住院期间前2个月陪护2名，其它住院期间陪护1名；7、医疗费用凭有效票据核准；8、后续治疗费：①预计“损伤齿”修复医疗费1500元；②必要时取颈椎内固定器，预计手术医疗费8000元。或后续医疗费按实际发生费用凭有效票据核准；9、若后期出现因本次外伤所致的后遗症，需另行鉴定。原告为此用去鉴定费1300元。
另查明：原告系农业家庭户口。
又查明：湘D8F9**的车主为被告罗水平，事故发生时由被告罗水平驾驶，系有证驾驶。该车在被告衡阳人保公司投保了交强险和第三者责任保险，本次交通事故发生在有效保险期内。第三者责任保险的责任限额为100000元，双方保险合同约定，被保险方负主要责任的，免赔率为15%，且特别约定每案绝对免赔额500元。
审理中，被告衡阳人保公司申请对原告的医疗费用按国家基本医疗保险标准及药品目录进行核定，并对其中治疗胸椎管狭窄、颈椎管狭窄等自身疾病所产生的医疗费用与车祸伤所产生的医疗费用进行鉴定。对被告衡阳人保公司关于对原告的医疗费用按国家基本医疗保险标准及药品目录进行核定的请求，本院不予支持。对其要求对原告治疗胸椎管狭窄、颈椎管狭窄等自身疾病所产生的医疗费用与车祸伤所产生的医疗费用进行鉴定的请求，本院予以准许。但被告衡阳人保公司未在规定的时间内交纳鉴定费用，视为其主动放弃该申请鉴定的权力。
本院认为：根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。耒阳交警大队就本次交通事故作出的事故认定书客观真实，且各方均无异议，可以作为认定民事赔偿责任的依据，本院确定由原告承担30%，被告罗水平承担70%的事故责任。对原告因本次交通事故所造成的损失，本院确认如下：1、医疗费106933（213865元×50%）。根据医院正式发票核实，过错参与度50%；2、后续治疗费4750元（9500元×50%）。依据鉴定结论确定，过错参与度50%；3、住院伙食补助费3120元。原告住院104天，每天30元；4、营养费2000元。依据原告伤情及住院时间酌定；5、护理费5647元。原告未提供护理人员收入证明，参照上一年度湖南省城镇私营单位居民服务就业人员年平均工资19547元，计104天；6、误工费10557元。原告系农业家庭户口，其未提供收入证明，参照上一年度湖南省城镇私营单位农业就业人员年平均工资19898元，计至定残前一日共191天；7、伤残赔偿金34224元（7440元×20年×（40%×50%＋3%）］；8、交通费522元。各方无异议，本院予以确认。9、精神损害抚慰金10000元。根据事故责任及原告的伤情酌定；10、鉴定费1300元。以上共计179053元。其中1-4项计116803元，属交强险医疗费用赔偿项目；5-9项计60950元，属交强险死亡伤残赔偿项目；第10项1300元不属于交强险赔偿项目。则被告衡阳人保公司应在交强险医疗费用赔偿限额内向原告赔偿10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内向原告赔偿60950元，共计70950元（含精神损害抚慰金）。对超过和不属于交强险赔偿限额的108103元（179053元-70950元），由被告罗水平赔偿70%计75672元，该款由被告衡阳人保公司按照第三者责任保险合同约定，减去15%的免赔率和绝对免赔额500元后，直接向原告赔付63821元。则被告衡阳人保公司共应在交强险和第三者责任险赔偿限额内向原告赔偿损失139493元（75672元＋63821元），核减先期垫付的10000元医药费后，被告衡阳人保公司还应向原告赔偿129493元。对不足的11851元（75672元-63821元），由被告罗水平赔偿给原告。因被告罗水平已先行支付了50000元给原告，被告罗水平要求在本案中一并处理，为减少诉累，应予以核减，故最终被告罗水平多支付了38149元（50000元-11851元），此款应从被告衡阳人保公司向原告赔偿的金额中予以扣减后直接支付给被告罗水平。最终被告衡阳人保公司应向原告赔偿91344元（129493元-38149元）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司赔偿原告罗庚乃各项损失91344元（先期垫付的10000元已核减），限在本判决生效后10日内履行完毕；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司向被告罗水平支付38149元，限在本判决生效后10日内履行完毕；
三、驳回原告罗庚乃过高部分的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如自动履行，请将款付至耒阳市人民法院标的款账户（开户行：中国邮政储蓄银行湖南省耒阳市五一路支行。户名：耒阳市人民法院。账号：100531698080010001。行号：403554700639）。
本案案件受理费7000元，由原告罗庚乃负担2100元，被告罗水平负担4900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 谢碧波
审 判 员 谢任群
人民陪审员 刘 霞
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 周 媛
校对责任人：谢碧波打印责任人：周媛
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。