吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
2014年长民二终字第00065号
上诉人（原审原告）刘凤凯，男，汉族，1952年2月26日生，住吉林省德惠市。
委托代理人杨东升、金华，吉林衡丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）沈阳三洋电梯有限公司，住所地辽宁省沈阳市大东区。
法定代表人王建力，该公司董事长。
委托代理人李莎，辽宁汕众律师事务所律师。
上诉人刘凤凯因身体权纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2013）长经开民初字第696号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘凤凯的委托代理人杨东升、金华，被上诉人沈阳三洋电梯有限公司的委托代理人李莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告刘凤凯原审诉称，被告为长春经济技术开发区丽景城小区楼房负责安装其生产的电梯，原告为该小区建设的监理人员，2012年12月3日，被告对原告称该小区楼房电梯已安装调试完毕，请原告到现场检查，上午8点30分左右，被告的工作人员带原告至该小区11栋3单元电梯处，原告从一楼电梯门进入电梯，瞬间电梯从一楼坠入地下一层，当场致原告伤势严重，不省人事。伤后原告被急送至长春市中心医院抢救治疗，住院4天，诊断为左股骨颈粉碎性骨折、左髌骨开放性粉碎性骨折。急性内开放性颅脑损伤、颅底骨折、左眼钝挫伤、左球结膜下出血、左眶上壁骨折、左肘挫裂伤、右手外伤。被告生产安装的电梯，存有安全隐患，造成原告身体受伤，应依照法律规定对原告承担全部赔偿责任。原告诉至法院，请求判令被告给付医疗费51847.43元、误工费8385.28元、护理费6577.28元、住院伙食补助费200元、交通费400元、残疾赔偿金71186.28元、后续治疗费10000元。诉讼费、鉴定费、律师代理费由被告承担。
2013年11月12日，原告变更诉讼请求，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费53565.27元、护理费7727.36元、住院伙食补助费200元、误工费9417.60元、残疾赔偿金80832.16元、后续治疗费18000元、交通费400元，共计170142.39元；2、被告给付原告精神损害抚慰金30000元。诉讼费、律师代理费、鉴定费3000元由被告承担。11月13日庭审中，原告放弃向被告主张律师代理费。
原审被告沈阳三洋电梯有限公司原审辩称，1、原告判断失误，疏忽大意，掉入电梯井道底坑，被告无过错，不应当承担赔偿责任；2、本案应当是工伤赔偿，原告应向其用人单位主张赔偿责任；3、被告虽然在该小区负责安装其生产的电梯，但原告受伤时，电梯没有运行，不属于高度危险作业，被告不承担侵权无过错责任。
经原审法院审理查明：被告系兴隆山镇丽景城小区住宅楼的电梯供应商，并负责安装电梯。原告系该小区住宅楼建筑工程的监理人员。2012年12月3日上午8点30分左右，原告与被告单位的工作人员佟明友一起到该小区七号楼三单元一楼电梯厅前，准备共同查看和确认五方对讲线是否到位。此时，该部电梯已安装完毕，但未运行，且尚未验收合格。佟明友见电梯呼梯面板没有显示，用手打开电梯厅门，原告进入电梯时踏空，跌入电梯井道。当天，原告被送往长春市中心医院治疗，经诊断，原告左股骨颈粉碎性骨折、左髌骨开放性粉碎性骨折、急性内开放性颅脑损伤、颅底骨折、左眼钝挫伤、左球结膜下出血、左眶上壁骨折、左肘挫裂伤、右手外伤，原告住院治疗4天，一级护理2天、二级护理2天，2012年12月7日出院，支付医疗费51783.23元，医嘱原告出院后全休2个月。原告诉讼中就伤残程度、后续治疗费申请司法鉴定，长春市中级人民法院司法技术辅助办公室委托吉林佳昌司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2013年8月19日出具鉴定意见：刘凤凯此次外伤为九级伤残；后续治疗费大约需18000元。
原告系德惠市城镇居民，是长春市建设监理公司的电气监理工程师，工作单位给原告出具证明称原告工资为每月3500元，自2012年12月3日受伤至2013年5月23日，因误工未发放工资累计数额21000元。
另查明，吉林省2012年度住院伙食补助费计算标准为每人每日50.00元。2011年度护理工的平均工资为102.77元∕日，建筑业的平均工资为2214.92元／月、101.84元／日。2011年度吉林省城镇居民人均可支配收入为17796.57元。
原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案被告单位的工作人员佟明友在执行工作任务中，明知其单位负责安装的电梯尚未验收合格，存在安全风险，在看到电梯呼梯面板没有显示时，应当认识到电梯不能正常运行，但佟明友没有对原告进行警示，也没有制止原告使用电梯，而是用手打开电梯厅门，其过错行为致使原告轻信电梯可以正常使用，从而造成原告踏空电梯，跌入电梯井坑的后果，故被告应承担侵权责任。本案原告作为专业监理人员，在工作中应当首先对自己的生命、健康和安全负责，在明知电梯尚未验收合格的情况下，应当小心谨慎，提高警惕，其在没有确认电梯安全的情况下，进入电梯，造成踏空、跌入电梯井坑的后果，原告对此也有过错。据此，原告因此次事故受伤所造成的损失，被告应承担50%的赔偿责任。
原告在医院治疗所支付费用总计51783.23元，有医院诊断和医疗费票据为凭，予以确认；后续治疗费经鉴定约需18000元，予以确认。原告住院4天（一级护理2天、二级护理2天），住院伙食补助费应为200元，护理费应为205.54元。原告伤情经鉴定属于九级伤残，因系城镇居民，残疾赔偿金应为71186.28元。原告从事建筑行业的监理工作，因伤住院4天，医嘱原告出院后全休2个月，其工作单位给原告出具证明称原告工资为每月3500元，误工未发放工资21000元，因没有其它证据予以佐证，不予采信；参照吉林省建筑行业工资标准，酌定原告误工2个月另4天的误工费为4437.2元。原告主张交通费、鉴定费，因未提交相关票据，不予支持。据此，原告此次受伤的经济损失数额共计145812.25元，被告应承担50%的赔偿责任，向原告支付经济赔偿金72906.13元。
本案中，原告受伤构成九级伤残，使原告遭受一定的精神痛苦，被告应向原告支付一定的精神损害抚慰金以抚慰原告，但原告向被告主张精神损害抚慰金30000元，数额过高。本院根据原告的伤情、双方的过错程度等因素，酌定被告赔付原告5000元的精神损害抚慰金。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告沈阳三洋电梯有限公司向原告刘凤凯支付医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金共计72906.13元；二、被告沈阳三洋电梯有限公司向原告刘凤凯支付精神损害抚慰金5000元；
三、驳回原告刘凤凯的其他诉讼请求。上述给付义务应自本判决生效后十日内履行完毕。
案件受理费4327元，由被告沈阳三洋电梯有限公司负担1684元，原告刘凤凯负担2643元。
宣判后，刘凤凯不服，向我院提起上诉，请求依法撤销原判，发回重审或改判支持其全部诉讼请求。主要理由：1、其是在沈阳三洋电梯有限公司从事的高度危险的安装电梯活动中受伤的，原判决其自行承担50%的赔偿责任属认定事实和适用法律错误。2、本案原审开庭辩论终结时是2013年度，其护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费应按2012年的赔偿标准计算，原判决按2011年赔偿标准计算错误。3、原判决确定护理天数为4日错误，应为其出院诊断记载的全修2个月加住院4天，导致护理费计算错误。另保护其精神损害抚慰金5千元过低，应支持其诉请的3万元。沈阳三洋电梯有限公司答辩称原审判决正确，应予以维持。
本案经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。另查明：刘凤凯在2013年11月12日向原审法院申请变更诉讼请求各赔偿项目按吉林省高级人民法院《关于二0一三年度人身损害赔偿执行标准的通知》新标准计算数额。该通知省法院2013年8月15日下发，原审开庭时间为2013年11月13日。刘凤凯按原审法院要求补交了诉讼费，沈阳三洋电梯有限公司当庭对刘凤凯变更诉讼请求也进行了答辩。
本院认为：一、关于原判决对刘凤凯人身损害后果责任承担的划分是否适当。刘凤凯主张是沈阳三洋电梯有限公司的工作人员允许其乘坐电梯导致其跌入井坑，但其对该事实的举证不充足，对对方的否认该事实主张的举证不能形成证据优势，本院不能认定该事实成立。刘凤凯作为长春市建设监理公司的专业监理人员，在对丽景城小区进行监理工作中，在未确定所乘电梯处于安全运行状态即踏入电梯间、跌入电梯井坑，其存在对自身安全疏于注意的过错。原判决基此确定其自担人身损害后果的50%并无不当。二、关于刘凤凯上诉的原判决护理费期限、精神损害抚慰金、及伤残赔偿金、误工费等计算、保护有误问题。刘凤凯主张护理费应按2个月零4天护理期限计算，但护理人员护理应由医疗单位或鉴定机构出具意见，刘凤凯对此无举证，对其主张的护理实际发生的事实也无举证，仅提供长春市中心医院出具的具有“全修2个月”内容的出院诊断。在此情况下，原判决以其住院4天计算护理费并无不当；刘凤凯虽九级伤残，考虑其对自身人身损害存在过错，原判决酌定保护其精神损害抚慰金5000.00元也属适当；关于刘凤凯提出的伤残赔偿金、误工费等几项赔偿项目的计算标准问题。本案原审法院开庭及法庭辩论终结时间为2013年11月13日，刘凤凯于开庭前一日提交了按新标准计算各项赔偿数额的变更诉讼请求申请书，并按原审法院要求补交了诉讼费，沈阳三洋电梯有限公司对此也进行了答辩。故原判决按上一年标准计算不当，应按吉林省高级人民法院2013年8月15日下发《关于二0一三年度人身损害赔偿执行标准的通知》新标准计算数额。其中住院伙食补助费为200.00元（50.00元×4天），护理费为482.96元（120.74元×4天），误工费为5675.42元（2598.75元×2个月＋119.48元×4天），残疾赔偿金为76790.55元（20208.04元×19年×20%）。加上医疗费51783.23元、后续治疗费18000.00元，总计赔偿数额为152932.16元。其中50%赔偿数额为76466.08元。综上，刘凤凯请求适用2013年赔偿标准计算赔偿数额的上诉主张理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但计算赔偿数额有误，本院予以纠正。上诉人其他上诉主张理由不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2013）长经开民初字第696号民事判决第二、三项；
二、变更（2013）长经开民初字第696号民事判决第一项“被告沈阳三洋电梯有限公司向原告刘凤凯支付医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金共计72906.13元；”为“被上诉人沈阳三洋电梯有限公司向上诉人刘凤凯支付医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金共计76466.08元”。
上述给付义务应自本判决生效后十日内履行完毕。逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4327.00元，二审案件受理费2805.00元，共计7132.00元，由上诉人刘凤凯负担3708.64元，由被上诉人沈阳三洋电梯有限公司负担3423.36元。
本判决为终审判决。
审 判 长 华子琳
审 判 员 李聪炤
代理审判员 陈大为
二〇一四年三月五日
书 记 员 周翠翠