广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东二法虎民一初字第650号
原告：李正刚，男，瑶族，1975年3月10日出生，住云南省文山壮族苗族自治州。
委托代理人：茶武鹏，系李正刚表兄弟。
委托代理人：文庆松，广东说文律师事务所律师。
被告：东莞市胜盈五金制品有限公司，住所地：广东省东莞市。
法定代表人：欧翠连，该公司经理。
委托代理人：谢柏荣，广东来复律师事务所律师。
原告李正刚诉被告东莞市胜盈五金制品有限公司（下称胜盈公司）劳动争议一案，双方均不服劳动仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院于2015年4月21日立案受理后，依法由审判员钟声适用简易程序独任审判，分别于2015年6月1日、2015年9月11日公开开庭进行了审理。原告李正刚及其委托代理人茶武鹏，被告胜盈公司的委托代理人谢柏荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李正刚诉称:李正刚在胜盈公司处担任冲压工，2013年9月23日入职，2013年10月23日发生工伤，上班1个月整，2013年9月工资1035元（出勤8天），2013年10月工资2641元（出勤23天），共3676元/31天，2013年10月23日开冲压机时，不慎发生工伤，经鉴定为九级伤残。李正刚2014年6月30日东莞市社会保障局认定为工伤，胜盈公司明知李正刚来自边境山区少数民族地区，家庭困难，加之工伤没有康复。生存艰难的情况下，起诉到东莞市第二人民法院，工伤认定不服为由故意拖延时间，再上诉到东莞市中级人民法院。2015年1月29日东莞市中级人民法院驳回上诉，维持原判。东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭作出了[2015]343号仲裁裁决书，对该仲裁认定的基本事实异议不大，只对其计算李正刚工伤待遇中认定李正刚的月工资标准和停工留薪期时间意见很大，仲裁酌定李正刚的月工资标准为2498.5元（2013年9月工资1035元（出勤8天）2013年10月工资2641元（出勤24天）（1035元+2641元）÷21.75天=2498.5元，是完全错误的，一错在不符合李正刚实际月工资收入3676元的事实，二错在不符合法律法规的规定，根据广东省工伤条例的规定，若按照按东莞市职工月平均收入60%的3573元，远大于2498.5元，三错在出勤24天。2013年10月23日工伤，出勤应为23天。停工留薪期时间，仲裁酌定李正刚的是2013年10月23日到2014年9月16日期间的停工留薪期工资差额2498.5元÷31天×9天+2498.5元×10个月+2498.5元÷30天×16天-1500元=25543元。是完全不符合实际。胜盈公司明知李正刚生活困难，没有文化，没有能力讨回公道的情况下，否认李正刚不是胜盈公司的员工，故意拖延时间，直至终审判决，这期间工资应胜盈公司承担。综上，李正刚特起诉至法院，请求法院判判令胜盈公司支付李正刚：1.停工留薪期工资：2013年10月24日至2015年1月29日，15个月6天×3676元/月=55851元-1500元=54351元。2.一次性伤残补助金3676元/月×9个月=33048元。3.一次性工伤医疗补助金3676元/月×2个月=7352元。4.一次性伤残就业补助金3676元/月×8个月=29408元；5.劳动能力鉴定费436元。6.伙食补助费70元/天×31天=2170元-2000元=170元。7.医疗费228.5元。
被告胜盈公司辩称：胜盈公司答辩意见与起诉意见一致。
被告胜盈公司诉称：李正刚于2013年9月21日入职胜盈公司处工作，任冲压部冲压工。双方约定工资标准为1400元。李正刚于2013年10月23日受伤入院，2013年11月23日出院，经鉴定为工伤九级。根据李正刚提供的《员工薪资表》显示李正刚的工资为1400元+加班费，由于生产需要，加班是不定时的，因此，该加班费不应该计算在李正刚受伤之前的平均工资标准之内，应该以李正刚的基本工资计算其工伤待遇。
李正刚于2013年11月22日出院，出院时李正刚伤情己经稳定，根据相关规定，李正刚应该在伤情稳定后立即申请伤残鉴定，但李正刚于2014年9月16日才申请鉴定，同时李正刚并未提供医院的任何病例证明其出院之后需要休养，因此，李正刚具备工作能力但拒不返回胜盈公司处上班，所以，胜盈公司仅需支付李正刚住院期间的停工留薪期工资，根据《员工薪资表》显示胜盈公司已支付李正刚停工留薪期的工资。
李正刚在出院一年之久后自行到相关部门申请劳动能力鉴定，并未告知胜盈公司鉴定的相关事宜，因此，胜盈公司无需支付其鉴定的费用。李正刚住院期间的，胜盈公司已经支付其伙食补助费2000元，因此，胜盈公司无需支付李正刚伙食补助费。自李正刚受伤住院之日起，胜盈公司已经为其支付住院费，医疗费等在内的费用10909.5元，该费用应该在胜盈公司应支付给李正刚的工伤待遇中扣除。现胜盈公司为维护合法权益不受侵犯，特向人民法院提起诉讼，请求法院判决1.判令胜盈公司以1400元的工资标准支付李正刚一次性伤残补助金，工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金；2.胜盈公司无需支付李正刚停工留期的工资25543元；3.胜盈公司无需支付李正刚劳动能力鉴定费用436元；4.胜盈公司无需支付李正刚伙食补助费2170元；
原告李正刚辩称：李正刚认为应该依法按照李正刚受伤之前的实际工资来支付工资，停工留薪期的工资应该支付到李正刚劳动能力鉴定书的日期为止，其他的与李正刚起诉状一致。请求法院依法驳回被告的诉讼请求。李正刚同意庭后再去东莞市劳动能力鉴定委员会进行停工留薪期间的鉴定，在鉴定后以鉴定的时间为准。
经审理查明：一、入职时间及岗位：李正刚于2013年9月23日入职胜盈公司任冲压部员工。
二、购买社保的情况：胜盈公司未为李正刚缴纳工伤保险费用。
三、工资情况：李正刚入职时，双方约定李正刚的工资为底薪1400元+加班费+岗位津贴+住房津贴+全勤奖，底薪1400元指正常上班时间的工资，每月正常上班时间都没有缺勤的情况下，李正刚可以获得岗位津贴387元、住房津贴100元、全勤奖200元，超出正常上班时间就要计算加班费。双方没有约定每月上班多少天，每月加班时间也不固定，视货物数量而定。李正刚2013年9月出勤8天，加班工资为387元；10月出勤23天，加班工资554元。2013年11月胜盈公司发放了李正刚工资1500元。
四、受伤时间及相关情况：2013年10月23日，李正刚在胜盈公司操作机器时，被机器压伤右手，当日被送入东莞市长安医院厦边分院治疗，于2013年11月22日出院，出院诊断为“右手示指近端处离断伤”。李正刚住院治疗期间，胜盈公司支付其朱元生活费2000元、住院押金1000元、住院医疗费7909.5元。李正刚主张治疗期间除了胜盈公司支付的医疗费外，其自行支付了医疗费228.5元，其要求胜盈公司承担该医疗费。李正刚出具了一张纸条为证，该纸条上写有：“平安保险谢小姐135XXXX****治疗所有费用为￥9138.00其中公司垫付￥8909.5个人支付￥228.5”，李正刚称该说明是平安保险公司为其出具的，胜盈公司对此予以否认。
2014年6月30日，东莞市社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定李正刚为工伤。胜盈公司因不服前述《认定工伤决定书》分别向东莞市第二人民法院起诉、东莞市中级人民法院上诉要求撤销前述《认定工伤决定书》，东莞市中级人民法院于2015年1月29日作出（2015）东中法行终字第15号行政判决书，判决驳回了胜盈公司的诉讼请求。
2014年9月16日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定书认定李正刚伤残等级为伤残九级，生活自理障碍等级为未达护理登记。李正刚主张其在东莞康怡医院花费劳动能力鉴定费436元，其要求胜盈公司承担，并提供了金额为136元的东莞市康怡医院门诊收费专用发票、金额为300元的广东省行政事业性收费统一票据为证。
2015年6月11日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具了一份鉴定书，该鉴定书鉴定结论为李正刚停工留薪期12个月。胜盈公司主张其曾经提出申请让李正刚去进行停工留薪期鉴定，但是李正刚一直不配合，导致胜盈公司的鉴定申请过期，李正刚在胜盈公司的鉴定过期后，自行去进行鉴定，该鉴定过程胜盈公司未参与，胜盈公司不认可该停工留薪期鉴定书。胜盈公司未在制定期限内就该鉴定结论向原申请地申请复查鉴定。
五、仲裁情况：2015年3月11日，李正刚申请仲裁裁决由胜盈公司向李正刚支付：1.停工留薪期工资差额48000元；2.医疗费228.5元；3.一次性伤残就业补助金26400元；4.一次性伤残补助金29700元；5.一次性工伤医疗补助金6600元；6.劳动能力鉴定费436元；7.伙食补助费3000元；8.护理费3000元。仲裁庭仲裁裁决胜盈公司支付李正刚：1.停工留薪期工资差额25543元；2.一次性伤残补助金22486.5元；3.一次性工伤医疗补助金4997元；4.一次性伤残就业补助金19988元；5.劳动能力鉴定费436元；6.伙食补助费2170元，驳回李正刚的其他仲裁请求。
以上事实，有李正刚提供的仲裁裁决书及送达回证、认定工伤决定书、（2014）东二法行初字第100号行政判决书、（2015）东中法行终字第15号行政判决书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、广东省行政事业型收费统一票据、证明、东莞市康怡医院门诊收费专用发票、工资条，胜盈公司提供的劳动能力鉴定通知书、胜盈公司员工薪资表、认定工伤决定书、东莞市长安医院诊断证明书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、李正刚费用记账明细表、银行支付票据存根联、费用报销单、收条、广东省医疗收费票据、劳动仲裁裁决书及送达回证当事人陈述以及本案庭审笔录等附卷为证。
本院认为：本案属于劳动争议，李正刚要求胜盈公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，应视为李正刚主动提出与胜盈公司解除双方的劳动关系。本案的争议焦点为：一、李正刚受伤前的月平均工资为多少；二、李正刚停工留薪期应该计算到何时；三、胜盈公司是否需要支付李正刚医疗费228.5元；四、胜盈公司是否需要支付李正刚伙食补助费。对此，本院分析如下：
焦点一，李正刚2013年9月出勤8天，加班工资为387元；10月出勤23天，加班工资554元。结合李正刚于2013年9月23日入职及于10月23日发生工伤，可以判断其在入职后每天都上班。根据上述情况折算出李正刚9月整月的加班工资为387元÷8天×30天＝1451元，10月整月的加班工资为554元÷23天×31天＝747元，两个月加班工资取平均值为1099元。因此，李正刚受伤前的月平均工资为:底薪1400元+加班费1099元+岗位津贴387元+住房津贴100元+全勤奖200元＝3186元。
由于胜盈公司未为李志刚购买社会工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，李正刚可以获得如下工伤待遇：相当于其九个月工资标准的一次性伤残补助金3186元×9=28674元、相当于其二个月工资标准的一次性工伤医疗补助金3186元×2=6372元、相当于其八月工资标准的一次性伤残就业补助金3186元×8=25488元。
焦点二，根据东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定结果显示，李正刚的停工留薪期为12个月，胜盈公司未在指定期限内就该鉴定结论向所在原申请地申请复查鉴定或向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，故本院认定李正刚停工留薪期为12个月。剔除加班费后，李正刚的月工资为底薪1400元+岗位津贴387元+住房津贴100元+全勤奖200元=2087元。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，李正刚的停工留薪期工资为2087元/月×12个月=25044元，扣除胜盈公司已经支付的停工留薪期工资1500元，胜盈公司仍需支付李正刚停工留薪期工资差额25044元-1500元=23544元。
焦点三，李正刚主张其自行支付了医疗费228.5元，并提供了《证明》为证，但该证明系一张手写字条，且胜盈公司对此予以否认，故本院对李正刚该主张不予认定。对于李正刚诉请胜盈公司支付其医疗费228.5元，本院不予支持。
焦点四，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，李正刚可以获得标准为70元/天的伙食补助费，李正刚于2013年10月23日入院治疗，2013年11月22日出院，期间伙食补助费共计31天×70元/天=2170元。由于胜盈公司未为其购买工伤保险，故该伙食补助费均由胜盈公司承担，扣除胜盈公司已经支付李正刚的生活费2000元，胜盈公司还应该支付李正刚伙食补助费2170元-2000元=170元。
焦点五，李正刚主张进行劳动能力鉴定花费了436元鉴定费，并提供了并提供了金额为136元的东莞市康怡医院门诊收费专用发票、金额为300元的广东省行政事业性收费统一票据为证，本院予以认定。根据《广东省工伤保险条例》第四十九条规定“劳动者的劳动能力鉴定费应该由工伤保险基金负担”，由于胜盈公司未为李正刚购买工伤保险，故该436元劳动能力鉴定费由胜盈公司承担。
综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告东莞市胜盈五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告李正刚支付一次性伤残补助金28674元；
二、被告东莞市胜盈五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告李正刚支付一次性工伤医疗补助金6372元；
三、被告东莞市胜盈五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告李正刚支付一次性伤残就业补助金25488元；
四、被告东莞市胜盈五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告李正刚支付停工留薪期工资差额23544元；
五、被告东莞市胜盈五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告李正刚支付劳动能力鉴定费用436元；
六、被告东莞市胜盈五金制品有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告李正刚支付伙食补助费170元；
七、驳回原告李正刚的其他诉讼请求。
八、驳回被告东莞市胜盈五金制品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元（原告申请免交5元，被告已预交5元），由被告东莞市胜盈五金制品有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 钟 声
二〇一五年十月十四日
书记员 曾文静
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