江苏省泰州市海陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰海商初字第0525号
原告王如荣。
委托代理人（特别授权）佴荣正，江苏海之阳律师事务所律师。
被告泰州中海钢铁贸易有限公司，住所地泰州市海陵区城北物流园区（站前路66号）。
法定代表人钱丽军，该公司董事长。
委托代理人（特别授权）殷建祥，该公司业务主管。
被告殷建祥。
原告王如荣与被告泰州中海钢铁贸易有限公司（泰州中海公司）、殷建祥买卖合同纠纷一案，本院于2014年7月1日立案受理后，依法由代理审判员蒋玲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告之委托代理人佴荣正、被告泰州中海公司之委托代理人（被告）殷建祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王如荣诉称，原、被告双方于2014年2月26日签订钢材销售合同一份，合同约定：被告在收到原告第一笔款后23天内将第一批983吨钢材供货完成，逾期则每天罚款（违约金）20元／吨。合同签订后，原告依约向被告支付材料定金1500000元，被告在供货部分钢材（货值1417945.6元）后便停止了供货，后经原告多次催促，被告仍拒绝供货，且被告供应的部分钢材为不合格产品（货值257146元）。原告认为，被告泰州中海公司故意违约，且所供部分钢材不合格，依法应承担违约赔偿责任。被告殷建祥是被告泰州中海公司的实际控制人，亦是货款的实际收取人，应承担连带责任，请求法院判令1、解除原、被告于2014年2月26日签订的钢材销售合同；2、被告返还原告钢材款82054.4元、违约金199500元，合计人民币281554.4元。
原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：
1、被告泰州中海公司的工商注册登记一份。
2、销售合同一份，证明双方有钢材销售关系及双方的约定细节情况。
3、银行的交易汇单，证明原告于2014年2月26日将货款1500000元汇至被告殷建祥的银行卡中。
4、被告泰州中海公司出具的1500000元的货款收据，证明原告已经履行了合同义务。
5、被告应供给原告的供货清单，是当时签订合同时双方签订的，上面明确了钢材的具体规格、价格、数量、总额。
6、被告的部分送货清单复印件，一共供货1417945.6元。
7、钢材的检测报告，证明被告提供的钢材有质量问题，但是我们在本案中不主张退货或者赔偿，保留追偿的权利。
两被告共同质证认为：对证据1、2、3、4、5没有异议。对证据6不认可，我们实际供货价值为1430617.93元的钢材。对证据7不认可。
被告泰州中海公司及殷建祥共同辩称，请求驳回原告的诉讼请求。1、被告殷建祥是被告泰州中海公司的销售员，其代表公司与原告签订销售合同，原告出具的证据也证明被告殷建祥收到货款后已经打入了公司及其法定代表人卡上，被告殷建祥的行为代表公司，请求驳回对被告殷建祥的诉讼请求。2、原告所述不实，被告之所以停止供货，原因一、原、被告口头约定如被告能贷到款，则被告可先垫资供货，如银行不放贷，可以先打款后送货，实际上由于泰州钢材商丁某出事，各大银行对钢材贷款收紧，鉴于这种情况，被告殷建祥到原告王如荣办公室协商，原告口头承诺到时就打钱，否则停止供货。原因二、被告与泰州市华荣水泥有限公司（王如荣是实际控股人）业务往来时，王如荣3月份收到被告泰州中海公司供货，一直拖欠至4月份才付款。原因三、被告了解到王如荣拖欠其他船民的运费。原因四、被告了解到美好易居城拖欠王如荣公司的货款1000多万元，他们之间曾经发生冲突并多次报110，这些表明王如荣货款资金得不到保障，故被告为避免损失，停止供货。
两被告为证明自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：
1、从殷建祥账户转入泰州中海公司及法定代表人账户的汇款单，证明原告王如荣于2014年2月26日下午转账150万元至被告殷建祥银行卡上，被告殷建祥代表公司收到了这笔货款并及时将这笔款项汇到公司及法定代表人账户，证明系职务行为。
2、送货单10张，证明被告泰州中海公司向原告送货价值1430617.93元的钢材，均有原告方委托人的签收。
3、华荣公司与泰州中海公司的合同，证明华荣公司多次拖欠泰州中海公司货款，所以才没有及时供货。
原告王如荣质证认为，对证据1没有异议；对证据2，对送货的笔数没有异议，但是对金额有异议，应该是按实收算，上面我们都有签字；对证据3，原告认为与本案无关。
经审理查明，2014年2月26日，“供方殷建祥”与“需方王如荣”签订销售合同一份，双方约定供方向需方供应钢材一批，吨位为993吨，总价为3800000元（暂）（以不含税价计算）（钢材吨位以实际到货为准），同时约定“供方收到第一笔款后贰拾叁天内供货完成，否则每天罚20元／吨”；“预付材料定金壹佰伍拾万元整，送全第一批玖佰玖拾叁吨货后第二天按合同付清全部余款（数量见清单）。逾期按每天20元／吨违约金计算货款”。被告殷建祥在合同下方“法定代表”一栏签字，被告泰州中海公司在合同下方以及整篇合同手工书写处盖章确认。2014年2月26日14：17，原告王如荣给付被告殷建祥人民币1500000元，被告殷建祥于当日14：27将其中人民币1000000元汇入被告泰州中海公司的账户，于当日14：28将其中人民币500000元汇入被告中海公司法定代表人钱丽军的账户。收到货款后，被告陆续供货140余万元即停止供货。原告认为两被告有违约行为，应当按照合同约定赔偿损失，故诉至本院，要求1、解除原告、被告于2014年2月26日签订的钢材销售合同；2、被告返还原告钢材款人民币82054.4元，并支付违约金199500元，合计人民币281554.4元。原告明确违约金的计算方式为以20元／吨／天＊未发钢材的重量＊0.13，自2014年3月20日起计算至判决给付之日止。
庭审中，两被告同意解除2014年2月26日签订的钢材销售合同。
本院认为，原告王如荣与被告泰州中海公司于2014年2月26日签订的合同编号ZH20140226001的销售合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。合同成立生效后，原、被告双方应按照合同的约定如实履行各自的义务。本案的争议焦点为1、被告殷建祥是否应当承担合同责任；2、被告向原告供货钢材数量及金额；3、两被告以口头约定及不安抗辩对抗合同义务是否应当得到支持；4、原告主张的违约金是否应当得到支持。关于争议焦点1，庭审中，被告泰州中海公司认可被告殷建祥系其公司销售人员，且被告殷建祥提供银行清单证明了货款的资金流向，其在收到货款后10分钟内即将货款汇入公司和公司法定代表人账户下，且被告泰州中海公司在通篇合同中均盖章确认，原告给付货款后，亦是由被告泰州中海公司向原告出具货款收据。综上可以认定，被告殷建祥系履行职务行为，被告泰州中海公司应当对其签订的该份销售合同承担责任。关于争议焦点2，庭审中两被告对于原告提供的结算清单中的价格无异议，本院予以确认。双方对已经供应的钢材数量及总金额持不同意见。关于重量，合同明确约定“钢材吨位以实际到货为准”，故已供应钢材的吨位应当按照被告提供的发货单中原告签字确认的重量予以计算。故被告泰州中海公司已供应的的钢材金额为：NO：X1403030002024送货单，27.22吨＊3490元／吨=94997.8元；NO：X1403040002031送货单，23.64吨＊3350元／吨=79194元；NO：X1403060002047送货单，76.76吨＊3350元／吨=257146元；NO：X1403060002052送货单，24.58吨＊3470元／吨=85292.6元；NO：X1403060002053送货单，60.1吨＊3470元／吨=208547元；NO：X1403060002054送货单，59.58吨＊3470元／吨=206742.6元；NO：X1403060002055送货单，59.62吨＊3470元／吨=206881.4元；NO：X1403090002062送货单，67.86吨＊3470元／吨=235474.2元；NO：X1403210002108送货单，4.56吨＊3520元／吨=16051.2元；NO：X1403280002137送货单，6.84吨＊3570元／吨＋3200元（加工费及运费）=27618.8元；以上合计410.76吨，计人民币1417945.6元。故被告泰州中海公司尚欠原告王如荣货款人民币82054.4元。关于争议焦点3、两被告抗辩认为已与原告口头达成先付款后供货的一致意见，但未能提供相关证据予以证实，本院不予认可；关于不安抗辩权的行使，系指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。丧失履行债务能力包括（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。在本案中，两被告陈述的“了解到”、“听说”、“原告控股公司3月份拖欠泰州中海公司的货款到4月份才给付”等情况，不足以形成确切证据来证明原告已经丧失了履行债务的能力，且其行使不安抗辩亦没有及时通知对方。故对两被告的该项抗辩理由亦不予采纳。关于争议焦点4，原告王如荣主张违约金的计算，以20元／吨／天＊未发钢材的重量＊0.13，自2014年3月20日起计算至判决给付之日止。本院认为，原告未对两被告违约造成的实际损失数额进行举证，故其主张的数额明显高于其可见损失。本院根据实际情况酌情调整如下：其中尚欠货款人民币82054.4元按照同期银行贷款基准利率的1.3倍自2014年3月22日起计算至实际给付之日止；未发货款人民币2300000元按照同期银行贷款基准利率的1.3倍自2014年3月22日计算至合同解除之日（即第二次开庭2014年8月11日，两被告同意解除合同之日）。综上，根据《民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十八条、第六十九条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、解除原告王如荣与被告泰州中海钢铁贸易有限公司签订的合同编号为ZH20140226001的销售合同。
二、被告泰州中海钢铁贸易有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告王如荣货款人民币82054.4元及违约金（以人民币82054.4元为本金按照同期银行贷款基准利率的1.3倍自2014年3月22日起计算至实际给付之日止；以人民币2300000元为本金按照同期银行贷款基准利率的1.3倍自2014年3月22日起计算至2014年8月11日止）。
三、驳回原告王如荣的其它诉讼请求。
如被告泰州中海钢铁贸易有限公司未按本判决指定的期间履行给付上述款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币5523元，依法减半收取人民币2762元，由被告泰州中海钢铁贸易有限公司承担（原告王如荣已预交，被告泰州中海钢铁贸易有限公司应负担部分于本判决书生效之日起十日内一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费人民币5523元［通过银行缴纳上诉费时须如实填写以下内容：①上诉人姓名：填写上诉人本人的姓名或名称，而非代理人、经办人的姓名；②汇入单位：泰州市财政局；③帐号：20×××88；④汇入银行：泰州市农业银行城中支行；⑤款源：上诉费；⑥一审案号；⑦编码：112001）。
代理审判员 蒋玲
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 竺梅