河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀04民终920号
上诉人（原审原告）：张贺兵，男，1967年12月20日生，汉族，住涉县。
上诉人（原审被告）：张学平，男，1966年3月24日生，汉族，住涉县。
上诉人张贺兵因与上诉人张学平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省涉县人民法院（2016）冀0426民初1967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张贺兵上诉请求：撤销原审判决并依法改判，诉讼费用由张学平承担。事实和理由：第一，一审判决认定事实错误。上诉人在本案中无过错，不应承担自己的损失，一审判决上诉人承担50%的责任与事实不符。一是上诉人的损失不是自己的原因造成。双方都认可事故发生时的事实，此次事故是因吊车碰触高压线导致，与上诉人之间没有因果关系。二是上诉人在此次损害发生时，本人没有过错，上诉人在接取吊车吊取的模板时，因吊车操作不当接触高压电，导致上诉人触电，不能归责于上诉人。三是此次损害的后果是上诉人在提供劳务时发生，被上诉人作为上诉人的雇主，应当承担全部赔偿责任；第二，一审判决判定上诉人承担损失适用法律错误。一是依据法律及司法解释，上诉人的残疾辅助器具费经鉴定后数额已确定的情形下，应当予以支持，但一审判决仅支持一次辅助器具费用，不仅增加了上诉人诉累，更使上诉人的权益未能合法保护，损害了上诉人的权益。二是依据《侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。上诉人在此次事故发生时，本人没有过错。被上诉人未证明上诉人触电是因自己的行为有过错导致。
张学平上诉请求：撤销原审判决，重新审理本案，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，一审认定上诉人承担被上诉人损失的50%责任错误，上诉人与被上诉人之间根本不存在雇佣关系，上诉人也非接受劳务一方，根本无需承担赔偿责任。事实是上诉人与被上诉人共同在山西省××××村为郑海忠建房提供劳务。受伤原因是张贺兵未尽到注意义务在施工过程中被郑海忠建房时雇佣的吊车吊运材料时触碰高压线电伤。被上诉人受伤与上诉人没有任何关联性。其次，上诉人出于同村关系在被上诉人受伤后，出于道义借给被上诉人36000余元用于被上诉人支付医疗费等费用。但一审仅仅因为上诉人借款的行为“不符合常理”为由推定上诉人与被上诉人存在雇佣关系实属错误。第三，根据我国《民事诉讼法》第64条规定，被上诉人对自己的主张有责任提供证据，被上诉人主张与上诉人之间存在雇佣关系，但未能提供确实充分的证据予以证明。一审认定上诉人与被上诉人之间雇佣关系应当依据客观事实和证据，不应靠推理和猜测主观臆断。被上诉人主张存在雇佣关系的证据严重不足，一审判决不当应予撤销。第四，一审法院湿淆了证明存在雇佣关系的责任主体，以上诉人未能提供充分的证据予以反驳，便草率认定上诉人与被上诉人存在雇佣关系错误。第五，事发当天上诉人根本未在现场，被上诉人张贺兵因自己指挥不当，致使吊车吊运材料时触碰高压线电伤。
张贺兵向一审法院起诉请求：一、被告赔偿原告医疗费34140.1元、护理费10560元、住院伙食补助费5500元、营养费2750元、交通费4000元、精神损害抚慰金20000元，共计76950.1元；二、被告赔偿原告残疾赔偿金、残疾辅助器具费、出院后护理费、鉴定费、后续治疗费、误工费（待鉴定意见出具后确定）；三、被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年，被告张学平承揽了山西省××××村郑海忠的建房工程，原告张贺兵受被告张学平雇佣为郑海忠建房提供劳务。2015年4月22日，在提供劳务过程中，原告张贺兵因吊运材料的吊车触碰高压线被电击伤。原告受伤后，先后被送往黎城县医院、天津铁厂职工医院进行救治，因伤情严重，当日转入邯郸市中心医院，于2015年4月22日至2015年6月16日在邯郸市中心医院住院治疗55天，出院时诊断为“患者主因全身多处电击伤，于2015年4月22日住院，住院期间每班陪护壹人，经多次手术治疗，今日出院，出院诊断1、电击伤7%；2、左前臂截肢术后。出院后加强功能锻炼，瘢痕治疗，必要时门诊复查”，住院期间支出医疗费65140.1元（其中被告张学平垫付31000元）。经鉴定，原告的伤残等级为陆级伤残，误工期限为180日，护理期限为60日，残疾辅助器具适合装配前臂单自由度肌电手假肢，假肢价格为26000元，正常情况下使用48个月，在使用期限内维修保养费用为5200元。原告支出鉴定费4000元。2015年９月10日，原告曾诉至一审法院，在审理过程中被告给付原告5000元相关费用，原告应允到受害发生地山西省黎城县人民法院起诉相关侵权人，后原告撤回起诉。2016年1月12日，原告再次诉至一审法院。
一审法院认为，本案争议的主要焦点是双方当事人之间是否存在雇佣关系。张贺兵作为本案原告提供了证人证言并有证人出庭作证，还提供了一起干活人员的录音资料，而张学平虽不认可双方存在雇佣关系，但未能提供充分的证据予以反驳，且张学平在事故发生后为张贺兵垫付医疗费31000元，并在张贺兵已撤诉的同案由诉讼中又支付张贺兵5000元，同样为在同一起事故中同时受伤的另一案件当事人张树民也垫付了医疗费，张学平称垫付医疗费系因其与张贺兵是同村的关系，不符合常理，故对原、被告之间的雇佣关系，一审法院予以认定。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。现原告请求雇主张学平承担赔偿责任，在诉讼过程中张学平申请追加国网黎城县供电公司、杨小明、郑海忠为本案当事人参加诉讼，一审法院不予采纳。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告张学平作为接受劳务一方，对提供劳务一方负有监督管理及安全保障义务，由于被告疏于管理，未尽到安全保障义务，对事故的发生存在一定的过错。原告张贺兵作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，也存在一定的过错。根据双方各自的过错，酌情原、被告各承担50%的责任为宜。原告张贺兵的损失如下：1、医疗费65140.1元（根据原告提交的住院收费票据，其中被告张学平垫付31000元）。2、误工费19676元（误工期限180日，误工费参照建筑业上一年度职工平均工资计算，39899元÷365天×180天）。3、护理费3251元（护理期限60日，原告未能提供护理人员事发前工资表及扣发工资表，护理费酌情参照农林牧渔业上一年度职工平均工资计算，19779元÷365天×60天）。4、住院伙食补助费2750元（50元×55天）。5、营养费酌定1100元（病历中有加强营养的医嘱，营养费酌定每天20元，20元×55天）。6、交通费酌定500元。7、残疾赔偿金110510元（伤残等级为陆级伤残，11051元×10年）。8、残疾生活辅助器具及维修保养费用为31200元，正常情况下使用48个月，后期更换费用待实际发生后可另行主张。9、鉴定费4000元（根据邯郸物证司法鉴定中心、邯郸假肢辅助器具司法鉴定中心出具的票据）。10、精神损害抚慰金酌定5000元。11、后续治疗费，待实际发生后可另行主张。综上，原告的各项损失共计243127.1元，故被告张学平应赔偿原告各项损失的50%即121563.55元（被告张学平已垫付36000元）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决：一、被告张学平于本判决生效后十五日内赔偿原告张贺兵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、残疾生活辅助具费、鉴定费、精神损害抚慰金共计121563.55元（被告张学平已垫付36000元）。二、驳回原告张贺兵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2730元，由原告张贺兵承担1365元，被告张学平承担1365元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，依据原审卷宗材料及当事人陈述，二审查明事实与原审查明事实一致。
本院认为，关于双方是否存在雇佣关系的问题，根据张贺兵在原审中提供的证人证言、录音资料以及张学平为张贺兵垫付医疗费的事实，证据之间相互印证，可以认定双方之间存在雇佣关系。张学平虽否认双方之间存在雇佣关系，但未就此提供任何证据予以证实，本院对此不予采信。关于责任划分问题，张贺兵因吊运材料的吊车触碰高压线被电击伤，张学平作为雇主，疏于管理，未尽到安全保障义务，对事故的发生存在过错。而张贺兵作为完全民事行为能力人，在雇佣活动中未尽到安全注意义务，其自身也存在一定的过错。结合双方的过错程度，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，本院认为张学平作为雇主应承担80%的责任为宜，原审判决双方各自承担50%的责任欠妥，本院对此予以纠正。关于张贺兵上诉提出的辅助器具费用问题，其在一审中进行了辅助器具配置价格及使用年限维修保养费用的鉴定，但该鉴定并未书明更换期限，一审判决其后期更换费用待实际发生后另行主张也未损害其权益，故本院对其该项上诉理由不予支持。综上所述，根据双方的过错程度，并结合原审认定的赔偿数额，张学平应赔偿张贺兵各项损失的80%即194501.68元（243127.1元×80%），因张学平已垫付36000元，故张学平尚应赔偿张贺兵158501.68元（194501.68元－36000元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河北省涉县人民法院（2016）冀0426民初1967号民事判决；
二、张学平于本判决生效后十五日内赔偿张贺兵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、残疾生活辅助具费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计158501.68元。
三、驳回张贺兵其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2730元，由张贺兵承担1663元，张学平承担1067元；二审案件受理费共计3665元，由张贺兵承担1201元，张学平承担2464元。
本判决为终审判决。
审判长 段子勇
审判员 常 虹
审判员 陈志明
二〇一七年三月二十六日
书记员 樊书卓