吉林省长春市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉01刑终439号
原公诉机关吉林省德惠市人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡和顺，男，1961年5月20日出生于福建省漳州市，汉族，户籍地福建省漳州市云霄县。曾因犯非法经营罪，于2013年10月9日被判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月5日被刑事拘留；同年2月10日被逮捕。现羁押于德惠市看守所。
辩护人段军，吉林功承律师事务所律师。
原审被告人姚某某，男，1958年3月23日出生于吉林省德惠市，汉族，户籍地德惠市，住德惠市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月5日被刑事拘留；同年2月10日被逮捕。现羁押于德惠市看守所。
原审被告人吴福盛，男，1973年12月27日出生于福建省漳州市，汉族，户籍地福建省漳州市云霄县。曾因犯非法经营罪，于2011年9月14日被判处有期徒刑一年一个月。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月6日被刑事拘留；同年1月26日被取保候审，同年6月6被逮捕。现羁押于德惠市看守所。
原审被告人余某某，男，1981年3月13日出生于吉林省德惠市，汉族，户籍地德惠市，住德惠市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月5日被刑事拘留；同年2月10日被取保候审。
原审被告人吴某某，男，1977年10月6日出生于吉林省德惠市，汉族，户籍地德惠市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月6日被刑事拘留；同年1月20日被取保候审。
原审被告人蔡某甲，男，1988年5月19日出生于福建省漳州市，汉族，户籍地福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，2017年1月6日被刑事拘留；同年1月26日被取保候审。
原审被告人蔡某乙，男，1983年10月29日出生于福建省漳州市，汉族，户籍地福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月6日被刑事拘留；同年1月26日被取保候审。
原审被告人蔡某丙，男，1969年1月14日出生于福建省漳州市，汉族，户籍地福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月6号被刑事拘留；同年1月26日被取保候审。
原审被告人蔡某丁，男，1990年5月21日出生福建省漳州市，汉族，户籍地福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月6日被刑事拘留；同年1月26日被取保候审。
原审被告人庞某某，男，1968年11月7日出生，汉族，户籍地吉林省德惠市，住德惠市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月6日被刑事拘留；同年1月20日被取保候审。
原审被告人蔡某戊，女，1969年12月20日出生于福建省漳州市，汉族，户籍地福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月5日被刑事拘留；同年1月26日被取保候审。
原审被告人蔡某己，女，1974年6月28日出生于福建省漳州市，汉族，户籍地福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月5日被刑事拘留；同年1月26日被取保候审。
原审被告人于某某，女，1982年11月22日出生于吉林省德惠市，汉族，户籍地德惠市，住德惠市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月5日被刑事拘留；同年1月20日被取保候审。
原审被告人李某甲，女，1976年9月24日出生于吉林省德惠市，汉族，户籍地德惠市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月5日被刑事拘留，同年1月20日被取保候审。
吉林省德惠市人民法院审理吉林省德惠市人民检察院指控原审被告人姚某某、蔡和顺、吴福盛、余某某、吴某某、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、庞某某、蔡某己、蔡某戊、于某某、李某甲犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2017年7月7日作出（2017）吉0183刑初178号刑事判决。原审被告人蔡和顺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，吉林省长春市人民检察院指派检察员郭景哲出庭履行职务，上诉人蔡和顺及其辩护人段军，原审被告人姚某某、吴福盛、余某某、吴某某、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、庞某某、蔡某己、于某某、李某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月至2017年1月间，被告人姚某某、蔡和顺经预谋后，由被告人姚某某购进生产假冒卷烟的设备，由被告人蔡和顺购进生产假冒卷烟的包装物和原材料，在德惠市开发区租用田园食品厂厂房，雇佣被告人吴福盛、余某某、吴某某、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、庞某某、蔡某己、蔡某戊、于某某、李某甲在厂内生产红梅、红塔山等品牌的假冒卷烟。期间，被告人姚某某销售的假冒卷烟价值人民币19450元。经群众举报，公安机关将上述被告人抓获归案，并现场收缴价值人民币310615元的红梅、红塔山等品牌假冒卷烟。经质量检验，姚某某等人生产、销售的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。并查明，被告人姚某某销售假冒伪劣卷烟违法所得人民币19450元。
原审判决认定上述事实的主要证据有到案经过、扣押笔录、鉴定意见、户籍证明、证人证言，被告人供述等。
原审法院认为，被告人姚某某、蔡和顺、吴福盛、余某某、吴某某、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、庞某某、蔡某己、蔡某戊、于某某、李某甲破坏市场秩序，生产、销售伪劣烟草制品，其行为构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。在共同犯罪中，被告人姚某某起主要作用，系主犯，应对全部犯罪后果承担刑责；其到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人蔡和顺在共同犯罪中起主要作用，系主犯，但主犯作用相对较小，量刑时可予以考虑，其有同类犯罪前科，酌定从重处罚；其到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人吴福盛起次要作用，系从犯，且其到案后能如实供述自己的罪行，依法应当减轻处罚；被告人吴福盛系累犯，依法应从重处罚。被告人余某某、吴某某、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、庞某某、蔡某己、蔡某戊、于某某、李某甲在共同犯罪中起辅助或次要作用，系从犯，而且到案后均能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法应当减轻处罚；鉴于被告人余某某、吴某某、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、庞某某、蔡某己、蔡某戊、于某某、李某甲系初犯、偶犯，犯罪情节轻微，社会危害不大，依法可以免予刑事处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十一条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十三条、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第三十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人姚某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十六万六千元。二、被告人蔡和顺犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十六万六千元。三、被告人吴福盛犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人余某某犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。五、被告人吴某某犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。六、被告人蔡某甲犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。七、被告人蔡某乙犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。八、被告人蔡某丙犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。九、被告人蔡某丁犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十、被告人庞某某犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十一、被告人蔡某己犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十二、被告人蔡某戊犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十三、被告人于某某犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十四、被告人李某甲犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十五、依法对被告人姚某某违法所得人民币一万九千四百五十元予以追缴，上缴国库。十六、对已扣押在案的涉案物品予以没收，由扣押机关依法处理。
上诉人蔡和顺上诉提出：应认定上诉人在本案中起次要作用，原审判决量刑重。
蔡和顺辩护人的辩护意见：在案证据证实，蔡和顺等被告人在2016年10月14日后参与生产的是牡丹、红梅、红塔山三个品牌的假烟，故认定蔡和顺的涉案数额应扣除49190元，即姚某某在2016年10月14日之前其生产的存放在长青五队被查获的价值22730元的红梅、红塔山烟及查获的价值26460元的南京九五之尊、南京炫赫门、中华三个品牌的香烟。上诉人蔡和顺与其他工人均系为姚某某打工，仅联系了负责包装的工人，从事的仅为包装一道工序，应当认定为从犯。上诉人有悔罪态度，其家属愿意积极缴纳罚金，原审判决量刑重。
吉林省长春市人民检察院意见：建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：2016年1月，原审被告人姚某某购进制作假冒卷烟设备，租用吉林省德惠市长青村朝鲜队的库房生产假冒卷烟。因生产的假冒卷烟质量不好，姚某某找到上诉人蔡和顺，提议由蔡和顺召集做假冒卷烟外包装的工人到姚某某处一同生产假冒卷烟，并约定给予蔡和顺分红。2016年10月，蔡和顺同意后组织原审被告人吴福盛、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、蔡某己、蔡某戊来到德惠市，与姚某某共同购买原材料后，在姚某某又租用的德惠市开发区田园食品厂厂房内与姚某某雇佣的原审被告人庞某某、吴某某、余某某、于某某、李某甲共同生产红梅、红塔山、牡丹三种品牌的假冒卷烟。期间，姚某某销售了价值人民币19450元的假冒卷烟。经群众举报，2017年1月4日公安人员将上述被告人抓获归案，并收缴货值人民币284155元的红梅、红塔山、牡丹品牌假冒卷烟。经质量检验，姚某某等人生产、销售的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实有经一审庭审举证、质证并经二审查证核实的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过等材料证实，2016年9月21日，德惠市公安局治安大队接到举报称，2016年6月份以来，在德惠市惠发街长青村有人租用民宅进行非法制售假烟，累积货值金额达到人民币二百万元左右。经调查，姚某某伙同蔡和顺、余某某等人在租用民宅制售假烟。2017年1月4日公安人员在德惠市一食品厂空楼内，现场抓获蔡和顺、吴福盛、余某某、吴某某、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、庞某某、蔡某己、蔡某戊、于某某、李某甲，并现场查获假烟若干。在德惠市某小区住宅内将姚某某抓获归案。
2.户籍证明证实，被告人姚某某、蔡和顺、吴福盛、余某某、吴某某、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、庞某某、蔡某己、蔡某戊、于某某、李某甲的自然情况。
3.刑事判决书证实，被告人蔡和顺因犯非法经营罪，于2013年10月9日被重庆市第四中级人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元；被告人吴福盛因犯非法经营罪，于2011年9月14日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑一年一个月。
4.辨认笔录证实，经依法辨认，李某乙辨认出姚某某、余某某曾向其出售假烟。蔡和顺辨认出李秀芬曾在其处购买假烟。
5.德邦物流货运单记载，通过德邦物流从河南省漯河市郾城区发往吉林省德惠市东风路港丰小区包装纸及耗材，收货人电话138XX****XX（姚某某手机号码）。
6.国家烟草质量监督检验中心鉴别检验报告证实，姚某某等用于生产假烟的设备系专门生产伪劣烟草的机械。
7.涉案制烟机、原辅材料包装材料等明细、德惠市烟草专卖局先行登记保存证据通知书证实,公安人员在姚某某处德惠市长青五队扣押了“红梅顺”616条、“红塔山1956”9条；在德惠市田园食品厂扣押了“红梅顺”1228条、“红塔山1956”2530条；在德惠市港丰小区扣押了“南京九五至尊”22条、“南京炫赫门”6条、“软中华”5条、“牡丹红”38条、“红梅顺”50条、“红塔山1956”300条。
8.辽宁省烟草质量监督检验中心检验报告、吉林省烟草专卖局涉案卷烟价格证明通知书及长春市烟草专卖局涉案物品核价表证实，在案扣押的牡丹、红梅、红塔山、南京九五至尊、南京炫赫门、软中华卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；扣押的“南京九五至尊”价值22000元（22条×1000元）、“南京炫赫门”价值960元（6条×160元）、“软中华”价值3500元（5条×700元）、“牡丹红”价值4940元（38条×130元）、“红梅顺”价值66290元（1894条×35元）、“红塔山1956”价值212925元（2839条×75元），共计价值人民币310615元。
9.证人李某丙证言，证实姚某某2016年10月份左右通过其租用丛某某的田园食品厂的过程，不知道姚某某生产假烟。
10.证人丛某某证言，证实2016年10月姚某某通过李某丙租了其田园食品厂，说是当库房存东西。也没有给钱，不知道用来生产假烟。
11.证人李某丁证言，证实2016年11月左右，其从姚某某处购买白红梅、红塔山、牡丹品牌的香烟，共计花人民币4400元，后发现他拿来的香烟质量不好，再没留过他的香烟。
12.证人李某乙证言，证实2016年10月份左右，其从姚某某处三次共花了9100元购买白红梅香烟，后来发现是假烟，要求姚某某退货，但没退钱。姚某某的电话是138XX****XX。
13.证人李某戊证言，证实其与姚某某是邻居，都在港丰小区住，其2016年12月中旬，从姚某某处购买人民币5950元的白红梅卷烟，后来发现是假烟，就要求退货，但是烟钱还没有退。姚某某对我说他还有红塔山。
14.原审被告人姚某某供述，主要内容为：2016年1月我购进了生产假烟的设备，在德惠市长青村朝鲜队开始尝试制作假烟，但做出的假烟太废料而且质量不好，一直卖不出去。2016年6月，我联系蔡和顺，他来了看了我购进的设备，当时我们商量，我负责提供制作假烟的场地和设备，蔡和顺负责提供工人和材料，事后盈利我俩分账。之后他回福建联系工人，2016年10月2日，蔡和顺从福建回来，购买了制作假烟的烟嘴、外包装等材料，我和余某某、老占头将材料都抬到朝鲜队租用的库房。蔡和顺说这个做假烟的地方不行，包装没有地方。10月14日我联系又租用了田园食品有限公司的一间库房当库房，并租用三楼当工人的休息室及做包装的地方。2016年10月23日，蔡和顺联系了七名包装工人，我安顿他们到三楼，就开始生产假烟了。我找庞某某、吴某某、余某某、于某某、李某甲帮我忙。我负责制作假烟的设备维护、假烟销售，蔡和顺负责提供作假材料、现场生产工人的管理，余某某负责运输、干零活，他妻子和姓庞的两口子在现场负责假烟设备。我有时不在，余某某在生产现场负责管理。现总共通过物流购买制假材料有烟嘴二十箱、烟纸十三箱、烟丝五吨、红塔山烟盒二百箱、红梅烟盒三百箱、牡丹烟盒一百箱，有时候缺少材料我也去德惠大市场去买。生产的红梅、红塔山、牡丹的香烟。我和蔡和顺商定的工人工资，本地工人每人每月四千元，蔡和顺找来的福建工人每人每月八千元。现在工资一分都没有发，我给过蔡和顺三万多元，告诉蔡和顺如果哪名工人着急用钱就从这里拿，这三万多元还包括日常伙食费用。我不知道总共生产了多少条假烟。生产假烟后就存放在朝鲜队租用的库房和香园食品公司租用的库房。我卖给李某丁4箱白红梅（每条20元）、2箱红塔山（每条28元）、1箱牡丹（每条40元），每箱25条，然后我再他那拿了十条真的生命源长白山烟（零售10元一盒），他又找我4400元。我卖给李某乙230条白红梅，分三次卖给他的，每条34元，李某乙分三次一共给我9100元，有个零头80元抹了。卖给李某戊7件白红梅，每件50条每件850元卖的，李某戊一共给我5950元。我们没有烟草批发、零售许可证。
15.上诉人蔡和顺供述，主要内容为：2016年6月份，姚某某给我打电话让我找些人到德惠来帮他制作假烟，开始的时候我没同意，他说没事，德惠满大街都是卖假烟的。一直到10月2日我找了七个人来到德惠，从10月8日左右开始生产假烟的。我负责看着这七个包装假烟的工人制作假烟，给工人们做饭，姚某某每个月给我们八个人每人每月八千元。包装烟的工具都是我提供的，所以赚钱后姚某某约定给我分成。制作假烟的原材料刚开始是我提供的，我在云霄县收废品厂购买的，香精是正规购买的。我购进的原材料包括白红梅的烟盒五十件、每件五十条，总共2500条白红梅烟盒，价格600多元；水松纸五十件，每件五十条，价格是400多元，香精二十五公斤，花费一万多元。生产假烟的其他原材料烟丝、烟纸、过滤嘴、红塔山、烟盒、牡丹烟盒是姚某某从河南进购的，我看见发货地址上写的河南至长春。姚某某是老板，老久跟着姚某某，负责开车帮着送货取货、看着工人现场制作假烟，运转制烟的机器、维修；老久媳妇和老久的姐夫在制作现场打杂，帮着搬运烟丝烟纸，往机器里上料；姓李的女的和他老公负责将制作完的成品卷烟搬到楼上，工人在楼上进行包装，包装成条装箱完成后再搬到一楼的库房里；姓吴的男子、蔡某丙、三个蔡姓男的，两个蔡姓女的在三楼负责对制作完成的卷烟进行包装装箱，我负责我带过来的这七个工人的吃喝，看着他们包装。生产的是软白红梅、白色软盒红塔山，软盒红牡丹。姚某某负责销售，具体卖到哪里我不清楚。销售成品烟后都是由姚某某管理支配钱款。到现在也没有给我工资。
16.原审被告人余某某供述，主要内容为：姚某某雇佣我与妻子于某某给其打工，到地方才知道是制假烟。我负责买菜、工具、纸壳等物品。姚某某负责日常管理和假烟销售，蔡和顺负责管理他带来的福建熟练的制假烟工人，生产由蔡和顺说了算。剩下德惠本地的，两个人是搬运工，两个是干零活的，收拾卫生、封箱子。搬运工和干零活的是每月四千元，但是他们都还没拿到工资。姚某某没有说给我多少工资，就让我先干着，我现在一分钱工资也没有得到。帮老姚开车卖过假烟。生产各类香烟大约400多箱。我们销售人员没有烟草批发、零售许可证。我不知道谁购进生产假烟的原材料。原料都是物流到德惠，我们雇车拉到厂子，这事都是老姚去的。我们生产白红梅和红塔山两种香烟，生产出的假烟我开车拉到过朝鲜队，就是原来生产假烟的地方，工厂放不下了就拉到那去，成品库房就工厂和朝鲜队那，一边生产就一边销售了。
17.原审被告人蔡某丙供述，证实其与妻子蔡某戊是由蔡和顺带到德惠来打工的，当时蔡和顺说每个月给我们8000元，到了德惠姚某某说每月工资4500元，我们到德惠市后才告诉是装填假烟，老姚是生产假烟工厂的老板，是给老姚打工。我妻子是做饭的。生产的是白红梅、红塔山、牡丹三个品牌，一共生产了三百五十箱左右（每箱五十条）。我们干活不需管理，有活我们就自动干。具体负责装盒、装条、装箱。工资由姚某某发放，到现在没有发放工资，有人家里有事就到姚某某那借工资。原材料烟盒、商标、包装用的塑料薄膜、包装箱、包装纸是姚某某准备的。
18.原审被告人蔡某乙供述，证实其是被蔡和顺带到德惠来包装假烟的。是2016年10月2日来德惠市的，当时谈每月工资四千元，没有开过工资。烟厂的老板别人叫他老姚。原料烟丝、烟纸、配料、包装箱盒是老姚提供的。在哪购进的不知道。
19.原审被告人蔡某丁供述，证实其是被蔡和顺找到德惠市来打工，负责包装假烟的事实。
20.原审被告人蔡某甲供述，证实其是被蔡和顺找到德惠市来打工，负责包装假烟的事实。
21.原审被告人吴福盛供述，证实其与妻子蔡某己是被蔡和顺找到来德惠打工，从事包装假烟工作的事实。
22.原审被告人蔡某己供述，证实其与丈夫吴福盛一起来到德惠包装假烟。
23.原审被告人李某甲供述，证实其与丈夫庞某某系由姚某某雇佣到卷烟厂打工，其有一把生产车间的钥匙，负责挑烟嘴放到卷烟机里及其他零活。生产用的原材料是老姚开车拉过来的，有时用货车，有时用轿车。
24.原审被告人庞某某供述，证实其与妻子李某甲是受姚某某雇佣，负责搬运假烟的工作，平时干活时听说生产的假烟。讲的工资是四千元，但我俩的工资都没开。香烟的原材料多半都是半截车拉来的，老姚不在就余某某安排卸货。
25.原审被告人于某某供述，证实其与丈夫余某某系由姚某某雇佣打工，没明确讲工资，负责将生产出来的散装假烟装纸壳箱。
26.原审被告人吴某某供述，证实其系由余某某介绍来打工，负责搬运零活等工作。当时说是每月四千元工资。知道是生产的假烟。工厂现场有蔡和顺负责管理。
27.原审被告人蔡某戊供述，证实其跟丈夫蔡某丙被蔡和顺找来德惠生产假烟，从事做饭和散烟包装工作。
上述证据经庭审举证、质证，上诉人及辩护人均无异议，经查证属实，可以作为本案的定案依据。
根据上述经庭审举证、质证的证据及上诉人、辩护人、检察机关意见，合议庭综合评判如下：
关于蔡和顺上诉提出的“应认定上诉人在本案中起次要作用，原审判决量刑重”的上诉理由及蔡和顺辩护人提出的“在案证据证实，蔡和顺等被告人在2016年10月14日后参与生产的是牡丹、红梅、红塔山三个品牌的假烟，故认定蔡和顺的涉案数额应扣除49190元，即姚某某在2016年10月14日之前其生产的存放在长青五队被查获的价值22730元的红梅、红塔山烟及查获的价值26460元的南京九五之尊、南京炫赫门、中华三个品牌的香烟。上诉人蔡和顺与其他工人均系为姚某某打工，仅联系了负责包装的工人，从事的仅为包装一道工序，应当认定为从犯。上诉人有悔罪态度，其家属愿意积极缴纳罚金，原审判决量刑重”的辩护意见。经查，在案通过各被告人供述、购买假烟的证人证言及收缴到的制烟材料证实，各被告人生产假烟的品牌为红梅、红塔山及牡丹。公安人员在姚某某住处德惠市港丰小区查获的“南京九五至尊”22条、“南京炫赫门”6条、“软中华”5条，价值人民币26460元的假烟，姚某某二审庭审中供述上述三个品牌的假烟是其购买的，在案证据不能证实蔡和顺参与生产了南京等三种品牌的假烟，故该数额不能认定在蔡和顺构成生产、销售伪劣产品（未遂）的数额中，应从犯罪数额中予以扣除。辩护人所提该辩护意见予以采纳。根据被告人姚某某及余某某等人证实，制作假烟的存放地点为长青五队与田园食品厂，公安人员在长青五队查获的假烟品牌为蔡和顺等人制作的红塔山与红梅卷烟，故蔡和顺的犯罪数额应包含公安人员在长青五队查获的假烟，对该辩护意见不予采纳。根据在案证据，姚某某系犯意提起者，且生产假冒卷烟的场地、设备、工人开支及销售均由姚某某负责。蔡和顺虽召集工人，但只负责管理其召集的工人包装假烟及安排工人的生活起居，在案证据不能证实蔡和顺参股经营与姚某某五五分红，根据蔡和顺在共同犯罪中的地位及作用，应认定为从犯，原审判决认定蔡和顺为主犯不当，故对相关上诉理由及辩护意见予以采纳。
关于吉林省长春市人民检察院提出的“建议驳回上诉，维持原判”的意见，经查，原审判决认定蔡和顺系主犯不当，属适用法律错误，应依法改判。故对该意见不予支持。
合议庭评议认为，上诉人蔡和顺、原审被告人姚某某、吴福盛、余某某、吴某某、蔡某甲、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、庞某某、蔡某己、蔡某戊、于某某、李某甲破坏市场秩序，生产、销售伪劣烟草制品，其行为均构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。蔡和顺在共同犯罪中系从犯，应依法减轻处罚。原审判决将“南京九五至尊”、“南京炫赫门”、“软中华”三种品牌假冒卷烟的货值金额认定为各被告人的犯罪数额错误，应予以更正，但该犯罪数额的变更不影响对各被告人的定罪量刑。原审判决认定蔡和顺系主犯错误，应依法改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第第一百四十条、二十七条之规定，判决如下：
一、维持吉林省德惠市人民法院（2017）吉0183刑初178号刑事判决的第一、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十六项，即一、被告人姚某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十六万六千元。三、被告人吴福盛犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人余某某犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。五、被告人吴某某犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。六、被告人蔡某甲犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。七、被告人蔡某乙犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。八、被告人蔡某丙犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。九、被告人蔡某丁犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十、被告人庞某某犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十一、被告人蔡某己犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十二、被告人蔡某戊犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十三、被告人于某某犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十四、被告人李某甲犯生产、销售伪劣产品罪，免予刑事处罚。十五、依法对被告人姚某某违法所得人民币一万九千四百五十元予以追缴，上缴国库。十六、对已扣押在案的涉案物品予以没收，由扣押机关依法处理。
二、撤销吉林省德惠市人民法院（2017）吉0183刑初178号刑事判决的第二项，即被告人蔡和顺犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十六万六千元。
三、上诉人蔡和顺犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十六万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月5日至2017年11月4日止。罚金已向本院缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 万明元
代理审判员 臧万成
代理审判员 吴应书
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 常 乐