浙江省常山县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）衢常芳民初字第91号
原告：张生你。
委托代理人：ＸＸ海，常山县天马法律服务所法律工作者。
被告：张耀奇。
委托代理人：郑景文，常山县天马法律服务所法律工作者。
委托代理人：董单纯，浙江定阳律师事务所律师。
原告张生你与被告张耀奇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年6月13日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员郑延文于2013年7月16日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2013年11月12日、2014年2月14日公开开庭进行了审理。原告张生你及委托代理人ＸＸ海，被告张耀奇及委托代理人郑景文、董单纯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张生你起诉称：2012年6月30日，被告张耀奇到淳安县收购毛竹，雇佣原告张生你及王某为其装车，每人每天工资110元，午饭由被告提供。到装货地后，原告依被告张耀奇的指示叠放、整理毛竹，至早八点时，毛竹已叠放高于车厢，原告手抓一根毛竹叠放时，脚踩的毛竹下滑落地，原告随毛竹一起从车背上摔落而受伤。经诊断，为急性中型开放性颅脑损伤，右侧锁骨、肋骨骨折，并发颅脑损伤后综合症，又经衢州天恒司法鉴定所鉴定，构成10级伤残，营养期限60日。先原告经三次住院治疗后已基本康复，认为原、被告之间已形成劳务关系，原告是在为被告从事劳务工作中受伤，故起诉要求被告张耀奇赔偿医药费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用共计105090.2元，除去被告已经支付的医疗费7400元，仍需支付97690.2元。
为支持诉称事实与理由，原告提供了如下证据：
1、大墅中心卫生院门诊病历1份、常山县人民医院门诊病历1份、出院记录3份、医疗费发票16份，费用清单3份，用以证明原告受伤及为治疗花费51290.2元医疗费的事实；
2、常山县人民医院诊治证明书2份，用以证明原告住院期间需陪护、出院后需休息4个月的事实；
3、车票30张，用以证明原告治疗期间所花交通费用共计230元的事实；
4、衢州天恒司法鉴定所司法鉴定意见书及发票各1份，用以证明原告的损伤构成十级伤残及所花鉴定费用1900元的事实；
5、东案乡淤里村委会调解协议书1份，用以证明双方纠纷在村委会主持下进行过调解；
6、王某出具的证明1份及其当庭证人证言1份，用以证明案件相关情况。
被告张耀奇答辩称：1、被告不适格，被告张耀奇并不是原告的雇主。王办食作为毛竹的卖方，毛竹在装车后才属于被告张耀奇，而且原告的工资是王办食支付的，被告张耀奇只是帮王办食找人装毛竹，故王办食才是原告的雇主，被告不应当承担雇主责任。2、原告无证据证明被告张耀奇在其受伤过程中存在过错，被告张耀奇没有指挥原告如何装毛竹，是原告自己在装车过程中没有注意安全，致使毛竹滑落，自身存在重大过错。故请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告张耀奇申请了证人占某到庭作证，用以证明原告的雇主是王办食，并非被告张耀奇。
本院依被告张耀奇的申请，到淳安对王办食、王发生的作了调查，制作谈话笔录各一份。
王办食陈述主要内容：“搬毛竹的人是张耀奇雇佣的，起初张耀奇要求我帮忙叫三人装车，本来叫了吴约青、王樟生、王发生三人，工资150元一天，但当天其从常山叫了两个人来，就又没有叫他们了，后来一个摔下来，就叫王发生、王樟生兄弟去帮忙，补了50元工资。工资是张耀奇给的，伤者的医药费都是张耀奇支付的。”
王发生陈述主要内容：“当时我也在场，只不过我在边上给另外老板装车，摔下来的过程我是没有看到的，但是伤者年纪比较大，力气也不好，按道理说他这个年纪不应叫他上车干活的。他也没怎么装过毛竹，装都没装就满头大汗了。”
上述证据，经庭审质证，本院认证如下：
原告提供的证据中，对于证据1中的大墅中心卫生院病历，被告认为医生诊断是中暑，说明原告是在干活劳累及中暑的情况下滑落受伤。对于证据5，被告认为协议中说明了被告张耀奇是中间介绍作用不是雇主，且证明了被告已经垫付医疗费7400元。被告对于原告提供的其他书面证据的真实性均无异议，但认为被告不是雇主，不应当承担责任。对于王某的证人证言，被告认为证言真实，可以证明原告的伙食不是由被告承担，但工资是由被告转交，真实的支付人是王办食。本院认为，证据1中的6张门诊挂号单打印错位，难以确定数额，不予认定；证据3，结合原告就诊次数，30张车票不符合事实，本院仅认定其中价值100元的车票；对于原告提供的其他书面证据，本院认为来源合法，内容真实，可以证明各待证事实，予以认定；证人王某的证人证言，真实可信，本院予以采信。
对于被告方证人占某的证人证言，原告认为该证人证言只能证明占某帮被告张耀奇找人装车，不能证明被告不是雇主。本院认为，证人占某的证言中，大部分是对被告张耀奇所说的转述，不能证明被告并非雇主。
对于本院调查的王办食、王发生证言，原告对其无异议。被告认为二人所述不事实，装车工资均是由王办食支付的。本院结合本案的其他证据，对证明效力予以认定。
根据上述证据的分析认定，结合当事人陈述，本院认定案件事实如下：
2012年6月30日，被告张耀奇到淳安王办食处购买毛竹，并雇佣王某及原告张生你为其装车，由被告张耀奇按每日110元计付雇工工资。早四时，三人搭乘被告的农用车开往淳安县，约两小时后到达并开始装车，原告在车上负责叠放毛竹。早八点多钟时，原告因毛竹叠放不稳等原因，从车上滑落，致颅脑、锁骨、肋骨多处损伤，为治疗共花医疗费用51258.2元。2013年6月9日，衢州天恒司法鉴定所对原告伤势评定为十级伤残。事发后，被告给付原告7400元，并由东案乡淤里村村委会组织双方调解，但就损害赔偿事宜双方协商未果。2013年6月13日原告以张耀奇、王办食未共同被告，向本院提起诉讼，要求被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等，除去已支付的7400元，共计97690.2元。2013年9月24日，原告撤回对王办食的起诉。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案被告张耀奇为买毛竹雇佣原告张生你为其装车，且工资是由被告张耀奇支付，故本院认定被告张耀奇与原告张生你雇佣合同关系成立，被告张耀奇是雇主，原告是雇员。原告在装毛竹的雇佣活动中受伤，被告张耀奇依法应当承担赔偿责任。原告有多年装车经验，却因毛竹没有叠放牢固引起滑落而从车厢上摔落受伤，也没有尽到安全注意义务，对损害的发生具有重大过失，依法可以减轻赔偿义务人的责任。原告要求被告承担赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金的诉讼请求，证据充分，理由成立，本院予以支持。各当事人的责任承担比例，应根据本案实际，确定由被告张耀奇承担70%、原告承担30%为宜。被告张耀奇关于其并非张生你的雇主的辩解，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。经本院审核，医疗费应为51258.2元，原告误工时间应计算为156天，护理费损失应计算为4050元，交通费损失酌定100元为宜。被告张耀奇已经支付的7400元，应在其本人应赔偿总额中予以扣除。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告张耀奇赔偿原告张生你医疗费、护理费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等费用共计人民币71748.74元，扣除已支付7400元，尚余64348.74元限于本判决生效后10日履行完毕。
二、驳回原告张生你的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2242元，由原告张生你负担672元，被告张耀奇负担1570元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院（在递交上诉状的同时，预交上诉案件受理费2242元。款交衢州市财政局非税收入待清算专户，开户银行：衢州市建行营业部，账号：10133068350031331000120001—05636901。特别告知：在上诉期满七日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 郑延文
人民陪审员 夏金俭
人民陪审员 蒋芝香
二〇一四年二月十四日
书 记 员 严康威