新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州院
民 事 判 决 书
（2015）伊州民三终字第464号
上诉人（原审原告）：谢现强。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司伊犁州分公司。
负责人：田劲松，该公司总经理。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司伊犁中心支公司。
负责人：付强，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：焦剑。
上诉人谢现强、中国人民财产保险股份有限公司伊犁哈萨克自治州分公司（以下简称人保公司）、中国平安财产保险股份有限公司伊犁中心支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人焦剑机动车交通事故责任纠纷一案,不服伊宁县人民法院（2015）伊民初字第1269号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审判决认定：2014年5月5日，焦剑驾驶新F-R×××号小型轿车沿G218线由西向东行驶至129km+700m处时，左侧轮胎发生爆胎导致车辆失控，与由东向西谢现强驾驶的新F-T×××号正三轮载货摩托车相撞，造成谢现强受伤的交通事故。伊宁县公安局交通管理大队作出伊县公交管认字【2014337】第Y055号道路交通事故认定书，认定焦剑承担事故的全部责任，谢现强无责任。事故后，谢现强于2015年5月5日至5月21日在解放军第十一医院住院治疗16天，出院诊断谢现强左股骨干开放性、粉碎性骨折，左髁间嵴骨折，左胫骨外髁撕脱骨折，左尺桡骨远端骨折、左前臂软组织裂伤并神经伤。出院医嘱全休3个月，花费医疗费26,829.25元。经伊宁县公安局交通管理大队委托，新疆中业司法鉴定所作出新中业司鉴所（2014）临鉴字第1262号鉴定意见书，认定事故造成谢现强左手损伤的伤残等级为7级、左上肢损伤的伤残等级为9级、左下肢损伤的伤残等级为9级，误工期为360日、营养期60日、护理期150日、后续治疗费约需8,000元，花费鉴定费3,100元，其中伤残鉴定费700元，后续医疗费评定费600元，误工期、营养期、护理期评定费1,800元。平安财险公司认为鉴定机构并未对伤者左手功能进行检测，即作出鉴定结论，鉴定意见瑕疵。原审法院通知新疆中业司法鉴定所派人出庭作证，新疆中业司法鉴定所委派鉴定人徐善民出庭，就鉴定意见作出的时间、过程及相关问题进行回复。平安财险公司支付鉴定人因出庭支付的交通费及误工费用合计200元。平安财险公司认为鉴定人出庭作证时，多次推翻前次回答内容，且前后回答矛盾。鉴定人称谢现强左手完全丧失功能，不能屈曲、抓物，庭审后检验伤者伤情，伤者左手可屈曲并能抓物。鉴定人明确鉴定是2014年12月16日在该所所做，但依据谢现强所举病历，其2014年12月13日在解放军第十一医院住院治疗。司法鉴定卷宗反映，本次鉴定与伤者谈话在前，交警队委托在后，程序上存在错误，认为伤情鉴定过高，申请重新鉴定。因左股骨骨折术后内植物断裂，谢现强于2014年12月13日至12月31日在解放军第十一医院住院治疗费18天，花费医疗费20，321.26元，医嘱全休3个月，全休期间1人陪护。焦剑驾驶的新F-R×××号小型轿车在人保公司投保有交强险，在平安公司投保有不计免赔商业三者险，事故发生在承保期间。事故后，焦剑共向谢现强支付36,463.42元。谢现强于2012年4月至今居住于伊宁市解放路街道办事处泰和社区。庭审中，谢现强向本院提供劳务用工合同一份，证明其从事保安及卫生岗位工作，月工资3,900元。
一审判决认为：本案争议焦点问题为：1、平安公司要求对谢现强伤残等级进行重新鉴定的申请能否支持；2、谢现强主张以城镇标准计算伤残赔偿金是否合理；3、谢现强主张2014年12月13日至12月31日在解放军第十一医院住院治疗产生的医疗费、护理费、营养费的诉求能否成立。关于平安公司要求对谢现强伤残等级进行重新鉴定的申请能否支持的问题。当事人对鉴定意见有异议，能提出证据证明存在下列情形之一的，应予准许重新鉴定：鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，平安公司未能举证证明新中业司鉴所（2014）临鉴字第1262号鉴定意见书存在上述任何一种情形。鉴定人出庭作证时陈述，鉴定意见是根据谢现强的病历，结合鉴定人的检验作出，并非平安财险公司所称未做检验。鉴定人陈述鉴定时间为12月16日，鉴定地点为中业司法鉴定所内。谢现强提供的司法鉴定检验及谈话笔录显示谢现强接受检验的时间为2014年12月12日。根据已查明的事实，2014年12月16日谢现强在医院接受治疗，有理由相信鉴定人对鉴定时间记忆有所偏差，谢现强实际接收检验的时间应为2014年12月12日，该瑕疵对鉴定意见的形成并无决定性影响。平安公司亦未提供足以反驳该鉴定意见的证据，对其要求重新鉴定的申请不予支持，对新中业司鉴所（2014）临鉴字第1262号鉴定意见书作出的事故造成谢现强左手损伤的伤残等级为7级、左上肢损伤的伤残等级为9级、左下肢损伤的伤残等级为9级予以采信，就此产生的伤残鉴定费700元，予以采信。关于谢现强主张以城镇标准计算伤残赔偿金是否合理的问题。谢现强虽为农业户口，但其所在社区委员会证明其在城镇连续居住一年以上，且谢现强提供的劳务用工合同已证明其在城镇务工，故谢现强关于按照城镇居民标准计算伤残赔偿金的主张，于法有据，予以支持。事故造成谢现强左手损伤的伤残等级为7级、左上肢损伤的伤残等级为9级、左下肢损伤的伤残等级为9级的伤残赔偿金为174,891.2元（2013年度城镇居民家庭人均可支配收入19,874元/年×20年×44%）。人保公司、平安公司关于应按照农村居民标准计算谢现强伤残赔偿金的主张因与事实及法律规定不符，不予支持。关于谢现强主张赔偿2014年12月13日至12月31日在解放军第十一医院住院治疗产生的医疗费、护理费、营养费的诉求能否成立的问题。侵权行为与损害事实之间存在引起与被引起的客观联系是承担侵权责任的必备构成要件。谢现强向原审法院提供的病历显示因左股骨骨折术后内植物断裂，其于2014年12月13日至12月31日在解放军第十一医院住院治疗。本次住院治疗并非涉诉事故直接造成，故对谢现强要求赔偿此次住院治疗产生的费用的诉求，不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条明确规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅具费和残疾赔偿金。医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。谢现强住院治疗16天，花费医疗费26,829.25元，住院伙食补助费400元（25元/天×16天）。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，谢现强住院治疗16天，医嘱全休3个月，谢现强的误工期为106天、护理期为16天。庭审时，谢现强提供劳务用工合同，主张每月工资3,900元，故事故造成谢现强的误工费为13,780元（3,900元÷30天×106天）、护理费为2,176元（2013年度在岗职工平均工资136元/天×16天）。谢现强主张按照误工期12个月、护理期214天计算误工费、护理费的主张，因无事实和法律依据，不予支持。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。事故造成谢现强左手损伤的伤残等级为7级、左上肢损伤的伤残等级为9级、左下肢损伤的伤残等级为9级，出院时医嘱继续营养神经治疗，故谢现强主张营养费的诉求予以支持，酌情赔偿2,000元。事故给谢现强造成三处伤残，给其精神造成一定的痛苦，谢现强主张精神损失10,000元的诉讼请求，予以支持。对谢现强主张的后续医疗评定费、误工期、护理期、营养期评定费，因无法律依据，不予支持。谢现强因事故造成下列损失：医疗费26，829.25元、住院伙食补助费400元、营养费2，000元、误工费13，780元、护理费为2,176元、伤残赔偿金174,891.2元、鉴定费700元、精神抚慰金10,000元、交通费340元，合计221,116.45元。投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对谢现强的损失，人保公司应依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定在交强险范围内予以赔偿，故人保公司理应在交强险医疗费限额范围内赔偿谢现强医疗费、住院伙食补助费、营养费，在死亡伤残赔偿限额内赔偿谢现强误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金10,000元、交通费。以上合计120,000元。超出交强险限额的医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费合计101,116.45元，应按照交通事故认定书划分的责任比例，由负全部责任的焦剑负担。根据焦剑与平安公司签订的商业三者险的合同约定，该部分由承保不计免赔商业三者险的平安公司负担。交强险及商业三者险不予赔偿的伤残鉴定费700元，由焦剑负担。事故后焦剑已向谢现强支付36,463.42元，多支付的35,763.42元应由谢现强向其退还。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司伊犁州分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿谢现强医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费，合计120,000元，于判决生效后三十日内付清；二、中国平安财产保险股份有限公司伊犁中心支公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿谢现强101,116.45元，于判决生效后三十日内付清；三、谢现强退还焦剑多支付的35,763.42元，于判决生效后三十日内付清；四、驳回谢现强的其他诉讼请求。逾期不履行判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,668元，适用简易程序减半收取2,834元（谢现强已支付），由谢现强负担526元，由焦剑负担2,308元。
上诉人谢现强不服一审判决,其上诉理由是:一审法院关于第二次住院治疗的医疗费、护理费、误工费的认定适用法律错误，认定事实错误，虽然是手术后内植物断裂导致的二次住院治疗，但如不因交通事故，也不会导致手术，因此二者具有因果关系。对第一次住院治疗的护理期认定错误，应将全休三个月的时间也计算在内。一审认定的营养费2,000元过低。请求二审法院依法改判支持我的上诉请求。
上诉人人保公司不服一审判决，其上诉理由是：原审查明谢现强为农村户口，其伤残赔偿金应按城镇计算错误，请求二审予以改判。
上诉人平安公司不服一审判决，其上诉理由是：对谢现强的伤残鉴定不服，其签订程序存在瑕疵，要求重新鉴定。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致。
本院认为：谢现强于2014年5月5日因交通事故造成左股骨干开放性、粉碎性骨折，左髁间嵴骨折，左胫骨外髁撕脱骨折，左尺桡骨远端骨折、左前臂软组织裂伤并神经伤经住院16天治疗后出院。伊宁县公安局交通管理大队于2014年12月12日委托新疆中业司法鉴定所对谢现强的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。至此谢现强因此次交通事故造成的损失已经确定。谢现强于2014年12月13日至2014年12月31日因左股骨骨折术后内植物断裂住院治疗18天。此次住院治疗和交通事故无因果关系。全休3个月是医院根据病人情况出具的休息医嘱，出院后是否需要护理也应根据医院的医嘱，全休三个月和需要三个月需要护理是互相独立的医嘱，在没有出院后需要护理的医嘱情况下，原审认定谢现强的护理期正确。营养费一审根据案件事实予以酌定为2,000元亦无不当。故谢现强的上诉理由均不能成立。伊宁市解放路街道办事处泰和社区出具的证明足以证明谢现强在发生交通事故时已经在该社区居住2年以上，故一审法院按照城镇居民计算谢现强的伤残赔偿金符合法律规定，人保公司的上诉理由不能成立。根据伊宁县公安局交通管理大队委托新疆中业司法鉴定所资料可以看出其委托日期确为2014年12月12日，且鉴定依据均为谢现强第一次住院的材料，其鉴定程序并无违法之处，平安公司的上诉理由亦不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定,判决如下：
驳回上诉,维持原判。
二审案件受理费3,386元,由谢现强负担1,423元，由中国人民财产保险股份有限公司伊犁哈萨克自治州分公司负担538元，由中国平安财产保险股份有限公司伊犁中心支公司负担1,425元。
本判决为终审判决。
审判长 张 春 晓
审判员 芦梦璇审判员杜平
二〇一六年一月十一日
书记员 尹 玉 婷