上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第29658号
原告曹XX，男，1959年7月10日生，汉族，户籍地上海市黄浦区五里桥路**号***室。
委托代理人张XX，上海XX律师事务所律师。
被告上海XX能源化工有限公司，住所地上海市闵行区龙吴路XX号。
法定代表人黄XX，董事长。
委托代理人施XX，女，上海XX能源化工有限公司工作。
被告XX财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区北京西路XX号18楼。
负责人曹XX，副总经理。
委托代理人陈XX，北京市X律师事务所上海分所律师。
委托代理人丁XX，北京市XX律师事务所上海分所律师。
原告曹XX诉被告上海XX能源化工有限公司（以下简称XX公司）、XX财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称XX上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月23日公开开庭进行了审理，原告曹XX及其委托代理人张XX，被告XX公司的委托代理人施XX和被告XX上海分公司的委托代理人陈XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曹XX诉称，2013年11月18日12时27分，原告驾驶摩托车由西向东行驶至上海市浦东新区杨新东路、杨思医院处与被告XX公司的员工顾XX驾驶的车牌号为沪XX轿车相撞，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，顾XX承担事故全部责任。故原告起诉来院，要求判令赔偿医疗费人民币199元（以下币种均为人民币），护理费4，500元，营养费2，400元、误工费17，500元、伤残赔偿金87，702元、交通费559元、物损费500元、车损费700元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，000元和律师费5，000元，共计126，060元，由被告XX上海分公司在交强险和商业三者险范围内优先赔偿；超出部分由XX公司承担全部赔偿责任。
被告XX公司辩称，对事故发生和责任认定没有异议，对于超出保险范围的愿意承担赔偿责任。事发后，被告垫付了现金5，130元，修理费700元，医药费2，789.22元、交通费329元；要求在本案中一并处理。另，鉴定费认可，律师费仅认可3，000元。
被告XX上海分公司辩称，对事发经过和责任认定没有异议，对投保事实没有异议，同意在交强险和商业险范围内承担赔付责任。医疗费中非医保部分不认可，鉴定费、代理费不属于保险理赔范围。另，误工费认可按1，820元计算5个月，计9，100元；护理费认可3，600元。
经审理查明，2013年11月18日12时27分，原告驾驶摩托车由西向东行驶至上海市浦东新区杨新东路、杨思医院处与被告XX公司的员工顾XX驾驶的车牌号为沪XX轿车相撞，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，顾XX承担事故全部责任。故原告起诉来院，要求判令赔偿医疗费、护理费、营养费、误工费、伤残赔偿金、交通费、物损费、精神损害抚慰金、鉴定费和律师费，共计128，849.22元，由被告XX上海分公司在交强险和商业三者险范围内先行赔付；超出部分由XX公司承担全部赔偿责任。
另查明：1、被告上海XX能源化工有限公司原企业名称为上海焦化有限公司；2、牌号为沪XX的肇事车辆登记在被告XX公司名下，在事故发生前向被告XX上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三责险，且本起事故发生在保险期间；3、事故发生后，原告花费了医疗费2，988.22元；4、2014年7月22日，经复旦大学上海医学院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书鉴定，被鉴定人曹XX因交通事故所致左肱骨大结节骨折，左肩袖损伤等，遗留左上肢功能障碍属十级伤残，伤后可予以休息休息150日、营养60日，护理90日。
以上事实，由原告提供的驾驶证、行驶证、保单、事故责任认定书、病史记录、医疗费发票、司法鉴定书及鉴定费发票、律师费发票、劳动合同、收入证明、营业执照、护理费收据，被告XX公司提供的收条、修理费发票、医药费发票、交通费发票和证明及原、被告的庭审陈述等在案佐证。
本院认为，涉案交通事故是发生在机动车与非机动车之间，由此造成人身伤亡、财产损失的赔偿责任，根据相关规定，除保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业险合同责任范围内予以赔偿外，非机动车没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的承担不超过百分之十的赔偿责任。本次交通事故中，交警部门已认定被告XX公司员工顾XX承担全部责任，故原告的损失首先应由被告XX上海分公司在交强险和商业三责险限额内赔付，不足部分由被告XX公司承担赔偿责任。原、被告就残疾赔偿金、车辆维修费、鉴定费达成一致意见，且与法不悖，本院予以确认。对原、被告有争议的项目，本院认定如下：1.误工费，原告提供的证据不足以使本院确信原告在本起交通事故发生后产生误工损失费17，500元，故本院按1，820元计算，期限5个月，共计9，100元；2.交通费，原告未能提供相应的证据证明其主张，被告认可329元，与法不悖，本院予以准许；3、护理费，综合考虑目前的市场因素，原告的主张尚属合理，本院予以支持；4、精神损害抚慰金，本起交通事故造成原告伤残之后果，给原告带来了精神上的痛苦，故原告主张精神损害抚慰金5，000元之请求，于法有据，本院予以支持；5、医药费、以原告治疗因本次事故造成的伤害实际支付的医疗费为准，共计2，988.22元，被告XX上海分公司的抗辩于法无据，本院不予支持；6、营养费，原告主张的金额过高，故本院按每天30元计算，期限按60天，共计1，800元；7、物损费，本院酌定为200元；8、代理费，原告为本次诉讼聘请律师所支付的律师代理费，应属本次交通事故造成的经济损失，现原告要求被告予以赔偿，符合法律规定，本院予以支持。但原告主张的金额过高，本院酌情调整为3，000元。事发后，被告XX公司垫付的8，948.22元系与本次事故相关费用，本院予以一并处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款和上海市高级人民法院关于贯彻实施《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》的意见第六条的规定，判决如下：
一、被告XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付原告人民币112，319.22元；
二、被告上海XX能源化工有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告人民币5，000元；
三、原告曹XX于本判决生效之日起十日内返还被告上海XX能源化工有限公司人民币8，948.22元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2，806元，减半收取计人民币1，403元，由原告曹XX负担人民币98元，被告上海XX能源化工有限公司负担人民币1，305元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 葛蓓菁
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 蒋 翔
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
上海市高级人民法院关于贯彻实施《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》的意见
第六条（机动车有事故责任的赔偿责任）
机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方在交通事故中负全部责任的，承担100％的赔偿责任；
（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80％的赔偿责任；
（三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担60％的赔偿责任；
（四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担40％的赔偿责任。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。