福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）漳刑终字第8号
原公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）洪婉玲，女，1992年2月8日出生于福建省龙海市，汉族，小学文化，无固定职业。曾因犯盗窃罪于2009年4月28日被漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。因犯抢劫罪于2009年12月7日被漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元。又因犯抢劫罪于2012年8月15日被漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元，2012年8月26日被决定监外执行。因涉嫌犯盗窃罪于2013年1月17日被取保候审，同年8月14日被刑事拘留，同月21日收监执行。现羁押于漳州市看守所。
辩护人林永江，福建弘信律师事务所律师。
福建省漳州市芗城区人民法院审理福建省漳州市芗城区人民检察院指控原审被告人洪婉玲犯盗窃罪一案，于2013年11月20日作出（2013）芗刑初字第573号刑事判决。原审被告人洪婉玲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查其上诉理由，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2013年1月17日13时许，被告人洪婉玲窜至漳州市芗城区延安南路280号，趁大门没锁、屋内无人之机，推门入室进入二楼房间，盗走被害人王素某于该房间床上的现金人民币3121元。后被告人洪婉玲在逃离现场时，被当场人赃俱获。后追回赃款人民币3121元归还被害人王某。
2、2013年7月16日14时许，被告人洪婉玲窜至漳州市芗城区霞田下158号，趁大门没锁、屋内无人之机，进入三楼房间内，盗走被害人苏金某于该房间衣柜内的现金人民币2000元以及千足黄金项链一条、千足黄金手链一条、千足黄金耳环一对、千足黄金戒指五枚（以上黄金首饰共重60克，价值人民币17400元）后逃离现场。案发后，已追回赃款人民币15600元归还被害人苏某。
另查明，被告人洪婉玲2012年8月15日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。因处于哺乳期暂予监外执行，从2012年8月26日起至2013年7月14日止。因本案于2013年1月17日被漳州市公安局芗城分局取保候审，实际执行四个月又二十二天，余刑九年七个月零八天。
上述事实，被告人洪婉玲在开庭审理过程中亦无异议，且有书证被告人洪婉玲的户籍证明、漳州市芗城区公安局出具的被告人洪婉玲的归案经过、取保候审决定书、现场平面图及现场照片、监控录像截图，扣押物品、文件清单及发还物品、文件清单、扣押物照片、领条，证人林某、吕某、柯某、杨某、陈某的证言，被害人苏某的陈述及辨认笔录，漳州卓欣珠宝有限公司出具的证明、价格鉴定结论书、漳州市芗城区人民法院（2012）芗刑初字第517号刑事判决书、暂予监外执行决定书，被告人洪婉玲的供述等。
原判认为，被告人洪婉玲以非法占有为目的，入室秘密窃取他人财物，数额达人民币22521元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人洪婉玲在判决宣告之后刑罚未执行完毕之前再犯新罪，应当数罪并罚。被告人洪婉玲自愿认罪，可以从轻处罚。本案大部分赃款已被追回归还被害人，可作为量刑情节予以考虑。被告人洪婉玲有前科，在量刑时应酌情予以考虑。依法判决：一、被告人洪婉玲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；前犯抢劫罪，余刑九年七个月零八天，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元。二、责令被告人洪婉玲将未退赔的赃款退赔给被害人苏某。
上诉人洪婉玲上诉及其辩护人诉、辩提出，因漳州市芗城区人民法院（2012）芗刑初字第517号刑事判决书有误，导致本案判决对其计算合并执行刑期错误，请求二审法院予以纠正。
经二审审理查明，原判认定上诉人洪婉玲犯盗窃罪的事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。
据以定案的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人洪婉玲以非法占有为目的，二次入室秘密窃取他人财物，数额共计人民币22521元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人洪婉玲在判决宣告之后刑罚未执行完毕之前再犯新罪，应当数罪并罚。上诉人洪婉玲自愿认罪，可以从轻处罚。其已将大部分赃款归还被害人，可酌情从轻处罚。上诉人洪婉玲及其辩护人诉、辩所提意见，因漳州市芗城区人民法院（2012）芗刑初字第517号刑事判决书有误，导致本案一审判决对其计算合并执行刑期错误。经查，漳州市芗城区人民法院（2012）芗刑初字第517号刑事判决已是生效判决，并非本案审理范围，上诉人洪婉玲在该判决的服刑期间内又犯盗窃罪。原审法院对其所犯盗窃罪依法定罪处罚，并与前罪没有执行完毕的刑罚进行并罚，决定执行刑罚并无不当，故诉、辩所提相应意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分；定罪准确，量刑适当，适用法律正确；审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十一条、第六十九条、最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 祥
代理审判员 林秀美
代理审判员 许钦云
二〇一四年一月二十日
书 记 员 曾少鹏
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
2、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第二百六十四条的规定，以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或者多次盗窃公私财物的行为，构成盗窃罪。
盗窃数额，是指行为人窃取的公私财物的数额。
盗窃未遂，情节严重，如以数额巨大的财物或者
国家珍贵文物等为盗窃目标的，应当定罪处罚。
盗窃的公私财物，包括电力、煤气、天然气等。
偷拿自己家的财物或者近亲属的财物，一般可不
按犯罪处理；对确有追究刑事责任必要的，处罚时也应与在社会上作案的有所区别。
第三条盗窃公私财物“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准如下：
个人盗窃公私财物价值人民币五百元至二千元
以上的，为“数额较大”。
个人盗窃公私财物价值人民币五千元至二万元
以上的，为“数额巨大”。
个人盗窃公私财物价值人民币三万元至十万元
以上的，为“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院可根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，分别确定本地区执行的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准。
第十三条对于依法应当判处罚金刑的盗窃犯罪分子，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；对于依法应当判处罚金刑，但没有盗窃数额或者无法计算盗窃数额的犯罪分子，应当在一千元以上十万元以下判处罚金
3、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；