广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东二法民三初字第454号
原告：周海鸿，男，汉族，1984年8月16日出生，住广西壮族自治区博白县。
委托代理人：戴立春，广东大洲律师事务所律师。
委托代理人：杨哲宇，广东大洲律师事务所实习律师。
被告：许创业，男，汉族，1950年4月5日出生，住广东省东莞市。
被告：李国球，男，汉族，1957年3月29日出生，住广东省东莞市。
被告：中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司（以下简称人保财险东莞公司）。住所地：广东省东莞市。
负责人：王焱辉，该公司总经理。
委托代理人：邹忠庆，广东赋诚律师事务所律师。
委托代理人：张宝胜，广东赋诚律师事务所律师。
上列当事人之间的机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
本案相关情况
本案主要争议事项是第4、8项。
1.原告周海鸿的诉讼请求为：⑴.判令被告赔偿原告各项损失共计221898.06元[医疗费44515.47元、住院伙食补助费2200元、营养费2000元、后续治疗费6000元、残疾赔偿金130394.8元、被扶养人生活费72316.8元、护理费3204.67元、误工费21759.67元、鉴定费1800元、交通费1500元、住宿费3060元、精神损害抚慰金10000元、残疾辅助器具费2000元、处理事故人员误工费2265元，超过机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）的损失由被告承担80%]，商业第三者责任险（以下简称三者险）一并处理，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付；⑵.被告承担本案诉讼费用。
2.事发经过：2014年10月17日，被告许创业驾驶登记车主为被告李国球的粤S970**号客车与行人周某某、李某某、原告周海鸿发生碰撞，造成周某某、李某某、周海鸿受伤及车辆损坏的交通事故。交警部门认定许创业负事故的主要责任，周某某、李某某、周海鸿负事故的次要责任。
3.保险情况：被告人保财险东莞公司承保了粤S970**号客车的交强险、三者险及三者险不计免赔险，事故发生在保险期限内。交强险有责保险限额为122000元（医疗费用、死亡伤残、财产损失赔偿限额分别为10000元、110000元、2000元）。三者险限额为200000元。
4.医疗情况：原告住院治疗22天，医院诊断为：左股骨内侧髁骨折等，医嘱：全休3个月，住院期间留陪1人，加强营养，下期手术费用约6000元等，用去医疗费46925.95元（其中被告人保财险东莞公司垫付10000元，被告许创业垫付36925.95元）。被告人保财险东莞公司提交医疗费用审核鉴定报告，经鉴定原告医疗费中自费药金额为21794.03元。主张根据三者险条款第二十七条的约定不承担自费药的赔偿责任。
关于非社保用药（自费药）是否应由被告人保财险东莞公司承担赔偿责任的问题。本院认为三者险条款是被告人保财险东莞公司与被告许创业之间的约定，合法有效，被告人保财险东莞公司有权核定非社保用药金额。该费用应予以扣除，但因交强险医疗费用限额为10000元，非社保用药应先在交强险医疗费用限额10000元内由被告人保财险东莞公司赔偿，超过限额部分的11794.03元，被告人保财险东莞公司不承担赔偿责任。
因此，本院认定原告超限额的非社保用药金额为11794.03元，其余为35131.92元。
5.住院伙食补助费：100元/天×22天=2200元。
6.营养费：本院根据原告的伤情，酌情支持1000元。
7.后续治疗费：6000元。
8.残疾辅助器具费：2000元，为暂时性辅助器具，本院予以支持。
9.残疾赔偿金：原告因事故构成九级伤残，被告人保财险东莞公司对原告伤残等级有异议，提出重新鉴定，理由为：原告2015年4月1日在被告人保财险东莞公司进行验伤（见照片），经检验，原告左膝能够下蹲，无关节失稳等症状。鉴定机构认定原告左膝部不能弯曲、站立、负重，左膝关节失稳，明显与事实不符。
本院依法发函至鉴定机构，鉴定机构回复称：⑴.申请人进行所谓验伤的说法是不成立的，理由为：周海鸿如何到申请人处，检验时有何人在场，检验人有无资质等均无书面材料证实；申请人提供的照片是无证明效力的照片，照片存在很多缺陷，没有注明姓名、日期、编号，9张照片中5张无面貌特征，其余4张是申请人设计的特定部位，用照片将膝关节固定在自己所需的姿势，用这样的照片是不能证明左膝关节功能活动障碍程度。⑵.关节活动失稳又称关节不稳定，是指在生理载荷下，关节解剖形态位置超出生理限度的位移范围而出现相应临床症状的一类综合症。典型的关节活动失稳有：前交叉韧带完全断裂可致胫骨向前移位，与股骨前后不对称，后交叉韧带完全断裂可致胫骨向后移位，与股骨后前不对称，内侧副韧带完全断裂可引起膝外翻，外侧副韧带完全断裂可引起膝内翻等等。⑶.被鉴定人鉴定时，左膝部行走跛行，行走时不稳定（主要表现左膝关节松弛，行走时关节稳定性差），同时伴有不能弯曲，不能站立、负重，左膝部行走时发胀，目前虽能够站立、伸直、下蹲，但其跛行、行走时不稳定足可以认定周海鸿左膝关节活动失稳，不能强调具备所有关节活动失稳症状与体征才能判定为关节活动失稳，也不能强调左膝关节活动度丧失达到25%。
本院认为，针对被告人保财险东莞公司提出左膝关节失稳的异议，鉴定机构作出了详细合理的答复，原告能够站立、伸直、下蹲，并不代表其关节活动正常，鉴定机构指出跛行、行走时不稳定的情况足可以认定关节活动失稳，因此鉴定机构作出的鉴定结论本院予以支持。被告人保财险东莞公司提出的异议理由并不充分，本院不予批准其鉴定申请。
原告定残时年满30周岁，属农业户口居民。原告诉请该项赔偿按照城镇居民标准计算，提交了居住证明（广州市花都区狮岭镇新庄村村委会出具的）、银行明细对帐单（自2013年1月起每月均有固定金额的网银转账收入）、工作证明、营业执照等佐证，被告人保财险东莞公司经过调查，提交广州市花都区狮岭镇新庄村村委会出具的证明，称：我村委会对该证明真实性无法核实，证明作废。因此，本院对于原告提交的居住证明不予采纳。结合银行明细对帐单网银转账金额以及工作证明等证据，可以证明其有工作和收入。本院认为以上证据足以形成证据链证明原告在城镇居住工作一年以上，本院予以支持其按照城镇居民标准计算该项赔偿。残疾赔偿金计算为：32598.7元/年（2014年度广东省城镇居民人均纯收入）×20年×20%（伤残系数）=130394.8元。周某甲、陈某甲、周某乙、周某丙分别是原告的父亲、母亲、女儿、儿子，事发时分别年满66周岁、62周岁、6周岁2个月、4周岁10个月。周某甲、陈某甲共生育子女4人（包括原告），需分别被扶养14年、18年。周某乙、周某丙被扶养至成年，需分别被扶养11年10个月、13年2个月，由父母二人扶养，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，经计算，在不考虑原告丧失劳动能力的程度时，以上4人前12年的被扶养人生活费年赔偿总额已超过24105.6元/年（2014年度广东省城镇居民人均消费性支出），被扶养人生活费计算为：[24105.6元/年×12年+24105.6元/年÷12个月/年×14个月（周某丙剩余扶养年限）÷2人+24105.6元/年×8年（周某甲、陈某甲剩余扶养年限）÷4人]×20%=70308元。以上共计200702.8元。
10.鉴定费：1800元。
11.护理费:原告诉请住院期间护理人员为原告妻子李某某，未能提交医疗机构出具的护理人员身份证明予以佐证，本院不予以持。护理费为：50元/天（东莞市护工标准）×22天=1100元。
12.误工费：原告住院22天，全休3个月，共计误工112天。原告提交的银行流水明细表显示的事发前一年的收入的平均值为3555.67元，且原告提交了事发后休息期间的银行流水明细显示其未发放工资，本院计算误工费为：3566.67元/月÷30天/月×112天=13274.5元。
13.精神损害抚慰金：原告因事故构成九级伤残，对其精神造成较大的伤害，本院酌情支持10000元。
14.交通费：原告因事故受伤住院，处理事故等必然产生交通费，本院予以支持1000元。
15.住宿费：本院酌情支持800元。
16.处理事故人员误工费：原告没有提供处理事故人员的工资证明，本院根据案情酌定原告处理事故人员为2人，各误工10天，按照东莞市最低工资标准1310元/月计算为：1310元/月÷30天×10天×2人=873.33元。
裁判结果
本案是机动车交通事故责任纠纷案件。交警部门的事故责任划分准确，本院予以采纳。
原告周海鸿相对于粤S970**号客车来说，是法律规定的第三者，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，原告的事故损失应先由被告人保财险东莞公司在交强险有责保险限额范围内承担赔偿责任。原告损失超过以上保险限额的部分，参照《广东省道路交通安全条例》第四十六条第一款第（二）项，应由被告许创业承担80%的赔偿责任。被告人保财险东莞公司对被告许创业应承担的赔偿责任依照三者险保险合同条款约定直接赔偿给原告。条款约定保险公司不赔偿的部分以及保险公司赔偿后仍不足部分，应由被告许创业赔偿给原告。被告李国球作为登记车主，应对被告许创业的赔偿责任承担连带责任。
以上第4-8项损失共计46331.92元，属于交强险医疗费用赔偿限额，已超过10000元保险限额，且被告人保财险东莞公司已赔偿10000元，超过部分为36331.92元，应由被告许创业赔偿80%即29065.54给原告。根据三者险条款约定，该款由被告人保财险东莞公司直接赔偿给原告。条款约定不赔偿的11794.03元，应由被告许创业赔偿80%即9435.22元。
以上第9-16项损失共计229550.63元，属于交强险死亡伤残赔偿限额赔偿范围，已超过死亡伤残赔偿限额110000元，应由被告人保财险东莞公司赔偿110000元给原告，超过部分为119550.63元，应由被告许创业赔偿80%即95640.5元给原告。根据三者险条款约定，该款由被告人保财险东莞公司直接赔偿给原告。
综上，被告人保财险东莞公司赔偿234630.87元给原告,被告许创业需赔偿9435.22元给原告，扣除其已支付的36925.95元，多支付了27490.73元，本院从被告人保财险东莞公司的赔偿款中予以扣减，即被告人保财险东莞公司需赔偿207215.31元给原告。被告许创业多支付的27490.73元可自行与被告人保财险东莞公司协商解决。原告诉请精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，符合法律规定，本院予以支持。对于原告超过计算标准的请求，本院不予支持。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条，《广东省道路交通安全条例》第四十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、限被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司自本判决发生法律效力之日起五日内赔偿207215.31元（精神损害抚慰金在交强险范围内赔付）给原告周海鸿；
二、驳回原告周海鸿的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费2314元（原告已预交），由原告周海鸿负担154元，由被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司负担2160元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 单晓丽
二〇一五年六月十二日
书记员 袁慧君
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