重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第03006号
上诉人（原审被告）都邦财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区临江支路2号合景大厦A栋十楼。
法定代表人唐为，副总经理。
委托代理人王前进，重庆中渡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘绍伦。
委托代理人陈杨，重庆伟豪（江津）律师事务所律师。
上诉人都邦财产保险股份有限公司重庆分公司因与被上诉人刘绍伦劳动争议纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2014）津法民初字第09776号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，刘绍伦（乙方）与都邦财产保险股份有限公司重庆分公司（甲方）于2012年11月23日签订《劳动合同》。合同约定：乙方到甲方从事销售工作，合同期限为三年，从2012年11月23日至2015年11月22日止；合同第十一条约定：“本合同约定的工作岗位，须按公司届时有效的《都邦财产保险股份有限公司直销（综合型）渠道系列管理办法》、《都邦财产保险股份有限公司业务专属团队销售管理办法》进行考核、薪资调整，员工同意接受考核，接受公司根据考核结果进行的薪酬调整，如履职情况未达到规定的考核标准的，同意终止劳动合同。销售员工的考核依据销售系列人员考核办法执行，乙方如不能达到考核办法的胜任标准，在经过一定的培训后，仍不能达到考核办法的胜任标准的，甲方可根据《劳动合同法》第四十条第二项规定解除劳动合同，……。”工作期间，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司未安排刘绍伦年休假，也未支付刘绍伦未休年休假工资。2014年1月2日，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司向刘绍伦发出《销售员工业绩考核淘汰通知书》。通知书载明：贵部刘绍伦，因2013年（以2013年10月算至2013年12月），累计实收保费为23992.08元，不符合公司对业务员的最低考核标准，按照公司销售管理办法和劳动合同法，予以淘汰处理。请业务人员在2014年1月31日前到分公司市场部办理离司手续，过期不办视为自动离职。刘绍伦于次日签收该通知书。2014年9月12日，刘绍伦向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付解除劳动合同经济补偿金、违法解除劳动合同赔偿金和未休年休假工资。仲裁委裁决驳回刘绍伦的仲裁请求。
一审另查明，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司为刘绍伦缴纳了2013年4月至2014年1月期间的社会保险费。银行交易明细中载明刘绍伦2013年1月至2013年12月的工资分别为6557.84元、9431.03元、9315.71元、14552.49元、8598.65元、8611.42元、10127.57元、14072.20元、6243.16元、3343.68元、8524.30元、1599元（下月支付上月工资），还载明“劳务费”及其数额。重庆市2014年社会月平均工资为4251元。
审理中，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司认可在银行交易明细中向刘绍伦支付了工资，不认可在银行交易明细中向刘绍伦支付了“劳务费”，刘绍伦也未举证证明劳务费系都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付；都邦财产保险股份有限公司重庆分公司未举证证明刘绍伦在2013年10月至2013年12月期间累计实收保费未达到公司规定的最低考核标准。
刘绍伦一审起诉称：刘绍伦于2012年11月到都邦财产保险股份有限公司重庆分公司处从事销售工作，双方签订了书面劳动合同。2014年1月2日，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司向刘绍伦发出《销售员工业绩考核淘汰通知书》，违法解除了与刘绍伦的劳动合同。工作期间，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司未安排刘绍伦年休假，也未支付刘绍伦未休年休假工资。请求都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付解除劳动合同经济补偿金9348.56元、违法解除劳动合同赔偿金18697.12元、未休年休假工资6447.28元。
都邦财产保险股份有限公司重庆分公司一审辩称：都邦财产保险股份有限公司重庆分公司不是适格的当事人。刘绍伦主张经济补偿金、赔偿金和未休年休假工资没有事实和法律依据，应驳回刘绍伦的诉讼请求。
一审法院认为，关于刘绍伦是否为该案适格当事人的问题。刘绍伦、都邦财产保险股份有限公司重庆分公司于2012年11月23日签订了《劳动合同》，证明双方建立了合法有效的劳动关系，故刘绍伦是该案适格的当事人。
关于刘绍伦请求都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付违法解除劳动合同赔偿金和解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；第四十条第二项规定：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。该案中，刘绍伦、都邦财产保险股份有限公司重庆分公司签订的《劳动合同》约定：“……销售员工的考核依据销售系列人员考核办法执行，乙方如不能达到考核办法的胜任标准，在经过一定的培训后，仍不能达到考核办法的胜任标准的，甲方可根据《劳动合同法》第四十条第二项规定解除劳动合同，……。”依据该约定，可以认定都邦财产保险股份有限公司重庆分公司向刘绍伦发出的《销售员工业绩考核淘汰通知书》其实质内容为解除劳动合同通知书。都邦财产保险股份有限公司重庆分公司在未举证证明刘绍伦在2013年10月至2013年12月期间累计实收保费未达到其规定的最低考核标准的情况下，解除与刘绍伦的劳动合同缺乏事实依据；同时，依据劳动合同的约定，即使刘绍伦累计实收保费未达到都邦财产保险股份有限公司重庆分公司规定的最低考核标准，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司也应对其进行培训，在经培训后仍不能达到考核办法规定的胜任标准的，才能依法解除与刘绍伦的劳动合同，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司未对刘绍伦进行培训即解除与刘绍伦的劳动合同，不符合上述法律规定和《劳动合同》的约定。因此，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司解除与刘绍伦的劳动合同属违法解除，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司应支付刘绍伦违法解除劳动合同赔偿金。刘绍伦于2014年1月3日收到都邦财产保险股份有限公司重庆分公司送达的解除劳动合同通知书，故双方的劳动合同在刘绍伦收到该通知书时解除，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司应支付刘绍伦2012年11月23日至2014年1月3日期间的违法解除劳动合同赔偿金。刘绍伦主张银行交易明细中的劳务费系都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付，应作为都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付工资组成部分，但未举证证明，故该院以银行交易明细中载明的工资数额作为计算赔偿金的基数。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款规定：劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。刘绍伦2013年4月工资14552.49元和8月工资14072.20元均超过了职工月平均工资的三倍，故应按每月12753元（4251元／月×3）计算赔偿金，刘绍伦解除劳动合同前12个月的月平均工资为6029.36元，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司应支付刘绍伦违法解除劳动合同赔偿金18088.08元（6029.36元／月×1.5月×2）。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金。刘绍伦要求都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求已获本院支持的情况下，再请求都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付解除劳动合同经济补偿金的理由于法无据，该院不予支持。
关于刘绍伦请求都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付未休年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第二条、第三条和第五条规定，职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假，单位未安排职工休年休假的，应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资。刘绍伦于2012年11月23日工作，于2013年11月23日起享受年休假待遇。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条和第十二条关于年休假天数折算规定，刘绍伦2013年无年休假天数【（39天÷365天）×5天，折算后不足一整天的部分不享受年休假】；2014年无年休假天数【（3天÷365天）×5天，折算后不足一整天的部分不享受年休假】。由于刘绍伦并无应享受年休假的天数，则不能获得未休年休假工资，故刘绍伦请求都邦财产保险股份有限公司重庆分公司支付未休年休假工资的理由不能成立，该院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第四十条第二项、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条和第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条和第十二条的规定，判决：一、都邦财产保险股份有限公司重庆分公司在判决生效后五日内支付刘绍伦违法解除劳动合同赔偿金18088.08元。二、驳回刘绍伦的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由都邦财产保险股份有限公司重庆分公司负担。
都邦财产保险股份有限公司重庆分公司不服该判决，上诉称，双方虽然签订了劳动合同，但刘绍伦没有为公司提供劳动，双方没有建立起劳动关系，刘绍伦不是本案适格主体。都邦财产保险股份有限公司重庆分公司不具备法人资格，也不是本案适格主体。都邦财产保险股份有限公司重庆分公司向刘绍伦发出《销售员工业绩考核淘汰通知书》只能证明公司通知刘绍伦办理离开公司的手续，但并不能证明实际办理，实事上刘绍伦收到通知后仍然提供劳动，且公司发了工资，说明双方没有解除劳动关系，一审认定错误。在双方没有解除劳动关系的情况下，判决支付赔偿金不正确。本案事实为刘绍伦自己离岗，且未办离岗手续，不符合支付赔偿金的条件。综上，请求撤销一审判决，驳回刘绍伦的诉讼请求。
刘绍伦答辩称，双方均具有符合法律规定的主体资格；一审中，公司认可淘汰就是解除劳动关系，由于公司没有按规定解除劳动关系，理应承担赔偿责任，一审判决正确。
经二审审理查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，都邦财产保险股份有限公司重庆分公司符合法律规定的用工主体资格，其与刘绍伦签订《劳动合同》符合法律规定，且都邦财产保险股份有限公司重庆分公司对刘绍伦实施了管理，向刘绍伦支付了工资并为其缴纳了社会保险，双方建立了合法有效的劳动关系并实际履行，故都邦财产保险股份有限公司重庆分公司与刘绍伦均是本案劳动争议纠纷的适格主体。都邦财产保险股份有限公司重庆分公司关于该分公司不具备法人资格，不是本案适格主体的上诉意见，不能成立。
都邦财产保险股份有限公司重庆分公司向刘绍伦发出的《销售员工业绩考核淘汰通知书》内容已明确对刘绍伦予以淘汰处理，并要求办理离司手续。其实质就是都邦财产保险股份有限公司重庆分公司主动解除了双方的劳动合同关系。按《劳动合同法》第四十条第二项规定：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，刘绍伦、都邦财产保险股份有限公司重庆分公司签订的《劳动合同》约定：“……销售员工的考核依据销售系列人员考核办法执行，乙方如不能达到考核办法的胜任标准，在经过一定的培训后，仍不能达到考核办法的胜任标准的，甲方可根据《劳动合同法》第四十条第二项规定解除劳动合同，……。”因都邦财产保险股份有限公司重庆分公司在未举证证明刘绍伦在2013年10月至2013年12月期间累计实收保费未达到其规定的最低考核标准；也未举证证明都邦财产保险股份有限公司重庆分公司依公司规定对刘绍伦进行了培训，且刘绍伦经培训后仍不能达到考核办法规定的胜任标准，故都邦财产保险股份有限公司重庆分公司解除与刘绍伦劳动合关系不符合法律规定与劳动合同的约定，属违法解除。都邦财产保险股份有限公司重庆分公司依法应支付刘绍伦违法解除劳动合同赔偿金。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确；对都邦财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由都邦财产保险股份有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 周媛媛
二〇一五年八月二十一日
书 记 员 卢姝颖