山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）日商终字第179号
上诉人（原审被告）：山东环海置业有限公司，住所地日照市岚山区圣岚路35号。
法定代表人：刘磊，总经理。
委托代理人：刘鑫，山东海洋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：山东万方路桥工程有限公司，住所地日照市岚山区虎山镇杨家村岚山疏港大道南侧。
法定代表人：李凤海，董事长。
委托代理人：韩帮民，山东中展律师事务所律师。
上诉人山东环海置业有限公司与被上诉人山东万方路桥工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服日照市岚山区人民法院（2015）岚商初字第7号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
山东万方路桥工程有限公司一审诉称：2013年4-5月份，山东万方路桥工程有限公司与山东环海置业有限公司口头约定混凝土买卖合同，山东万方路桥工程有限公司向山东环海置业有限公司供应混凝土326立方米，按照供货时市场价格计算货款共计94260元。2013年下半年，山东环海置业有限公司先后两次给付山东万方路桥工程有限公司货款48260元，至今尚欠山东万方路桥工程有限公司货款46000元。请求判令山东环海置业有限公司给付山东万方路桥工程有限公司货款46000元，并按中国人民银行同期贷款利率给付山东万方路桥工程有限公司逾期付款利息。
山东环海置业有限公司一审辩称：山东万方路桥工程有限公司所诉混凝土买卖合同及其向山东环海置业有限公司供应混凝土方量属实，但当时山东万方路桥工程有限公司是以极其优惠的价格向山东环海置业有限公司供应的混凝土，货款共计48260元，山东环海置业有限公司已全部付清。请求判决驳回山东万方路桥工程有限公司的诉讼请求。
原审法院经审理查明：2013年4月，山东万方路桥工程有限公司与山东环海置业有限公司口头约定混凝土买卖合同。2013年4月11日至2013年5月5日，山东万方路桥工程有限公司分八次向山东环海置业有限公司供应混凝土共计326立方米，其中规格为C20细石的混凝土共计32车296立方米，规格为C30抗渗的混凝土共计2车14立方米，规格为C30微膨胀的混凝土共计2车16立方米。山东万方路桥工程有限公司按照供货时市场价格计算上述混凝土货款，共计94260元。2013年6月5日山东环海置业有限公司给付山东万方路桥工程有限公司货款28260元，2013年11月26日山东环海置业有限公司给付山东万方路桥工程有限公司货款20000元。据此，山东万方路桥工程有限公司主张山东环海置业有限公司至今尚欠山东万方路桥工程有限公司货款46000元。审理过程中山东万方路桥工程有限公司对按中国人民银行同期贷款利率给付逾期付款利息的诉讼请求申请撤回。
本案审理中，山东环海置业有限公司主张山东万方路桥工程有限公司是以极其优惠的价格为山东环海置业有限公司供应的混凝土，并非按供货时市场价格计算货款，货款共计48260元，山东环海置业有限公司已付清货款。对此主张山东环海置业有限公司未提供证据证实，亦未明确极其优惠的价格具体单价是多少。
原审法院认为：山东万方路桥工程有限公司与山东环海置业有限公司约定的混凝土买卖合同，合法有效，双方当事人均应按合同约定全面履行各自的义务。山东万方路桥工程有限公司已按合同约定履行了供货义务，山东环海置业有限公司未按合同约定给付山东万方路桥工程有限公司全部货款，现山东万方路桥工程有限公司要求山东环海置业有限公司给付剩余货款46000元，符合法律规定，予以支持。山东万方路桥工程有限公司申请撤回按中国人民银行同期贷款利率给付逾期付款利息的诉讼请求，系对自身权利的正当处分，符合法律规定，予以准许。山东环海置业有限公司主张山东万方路桥工程有限公司是以极其优惠的价格向山东环海置业有限公司供应的混凝土，并非按供货时市场价格计算货款，但未提供证据证实，且未明确极其优惠的具体单价，与买卖常理不符，对此主张不予采信。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，原审法院判决：山东环海置业有限公司于判决生效之日起十日内给付山东万方路桥工程有限公司混凝土货款46000元。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费950元，减半收取475元，专递送达费60元，均由山东环海置业有限公司负担。
上诉人山东环海置业有限公司不服原审判决上诉称：一审法院认定事实错误。被上诉人按照双方之间约定向上诉人供应了混凝土，按照双方约定的价格，被上诉人给上诉人供货价款共计48260元，上诉人已经分两次将货款全部支付给被上诉人。而一审法院在被上诉人未提供上诉人认可价格的情况下，就认定上诉人仍拖欠被上诉人货款46000元，是违背事实的。一审程序违法。按照民事诉讼法规定，谁主张谁举证，被上诉人向上诉人要求支付的货款46000元，应由被上诉人对供货的事实，以及价格依据提供相应的证明，而不应由上诉人承担举证责任。在被上诉人未提供价格依据的情况下，一审认定应由上诉人承担供货价格的举证责任，并承担不利后果，是违反程序法的。请求依法撤销一审判决，发回重审或驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人山东万方路桥工程有限公司未提交书面答辩意见。
经审理查明：二审过程中，被上诉人山东万方路桥工程有限公司申请对涉案混凝土的价格进行鉴定，本院委托日照信益达价格评估有限公司对此作出的鉴定结论为：C20细石混凝土275元／立方米，C30微膨胀抗渗混凝土300元／立方米。双方对该鉴定结论均认可。被上诉人支出鉴定费3000元。本院审理查明的其他事实同原审法院查明的事实一致。
本院认为：上诉人山东环海置业有限公司与被上诉人山东万方路桥工程有限公司口头达成的买卖混凝土合同合法有效，被上诉人向上诉人供应了混凝土，上诉人应当及时给付货款。双方对买卖混凝土的单价未有证据证明口头进行了约定，被上诉人一审诉讼时主张的价格上诉人不认可，在未有其他证据证明被上诉人主张的货物单价为双方协商确定的价格或者符合当时市场行情价格的情况下，应当由双方或者主张货物价格的一方申请法院委托鉴定。一审对此的举证责任分配不当，直接以被上诉人主张的价格认定事实有误。上诉人对此的上诉理由成立。二审过程中，根据被上诉人的申请，本院对涉案混凝土价格进行了鉴定，双方对鉴定结论无异议，故鉴定结论应予采信。据此，计算出上诉人向被上诉人还应给付的货款为42140元（C20混凝土296立方米×275元／立方米＋C30混凝土30立方米×300元／立方米-
已付款48260元）。原审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款（三）项的规定，判决如下：
变更日照市岚山区人民法院（2015）岚商初字第7号民事判决主文为上诉人山东环海置业有限公司于判决生效后5日内给付被上诉人山东万方路桥工程有限公司混凝土货款42140元。
如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费950元，减半收取475元，专递送达费60元，由上诉人山东环海置业有限公司负担485元，被上诉人山东万方路桥工程有限公司负担50元。二审案件受理费950元，由上诉人山东环海置业有限公司负担850元，被上诉人山东万方路桥工程有限公司负担100元；鉴定费用3000元，由上诉人山东环海置业有限公司与被上诉人山东万方路桥工程有限公司均担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐玉国
审 判 员 韩文卓
代理审判员 李晓艳
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 徐文娟