上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第2850号
原告顾某，女，1955年4月生，汉族，住上海市金山区某镇某村某组某号。
委托代理人濮某，上海某律师事务所律师。
委托代理人张某，上海某律师事务所律师。
被告顾某某，男，1972年3月生，汉族，住上海市金山区某镇某镇某号。
被告某财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市江宁路某号
负责人杨某，总经理。
委托代理人陈某，该公司职工。
原告顾某与被告顾某某（下称第一被告）、某财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张某、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。第一被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年12月25日8时35分，第一被告驾驶牌号为浙X**小型普通客车在本区亭枫公路处，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤。同日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的全部责任，原告不承担责任。2014年6月27日，金山交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理的期限进行法医学鉴定，该中心于同年7月8日出具鉴定意见：原告因交通事故致右肩冈上肌肌腱损伤，右肩胛骨关节盂局部撕裂，右肩关节腔积液，现右肩关节活动受限，评定十级伤残；酌情给予休息期120日，营养期60日，护理期45日。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其医疗费人民币（下同）5，533.90元、营养费2，400元、误工费7，360元、护理费3，298.50元、残疾赔偿金38，416元、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、鉴定费2，300元、律师代理费3，000元等合计67，608.40元。第二被告在交强险范围内先行承担赔偿责任，并先行赔付精神损害抚慰金，余额由第二被告在商业三者险范围内承担，其余部分由第一被告承担。
第一被告书面答辩称，对事发经过及责任认定无异议，事故发生后共支付原告现金4，000元。医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费由第二被告赔付，对律师费不予赔偿，请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事发经过及责任认定无异议，同意在保险范围内承担赔偿责任，对鉴定意见有异议，请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述事故的事发经过、事故责任认定及其已作出司法鉴定的事实属实。
又查明：第一被告的车辆向第二被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及不计免赔率的商业三者险（赔偿限额为500，000元），保险期间均为2013年11月21日至2014年11月20日。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费、鉴定书、保险单、当事人陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告负本起事故的全部责任，原告不负事故责任，双方均无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内根据责任比例赔付，不足部分由第一被告承担。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院凭据支持原告诉请5，533.90元。
2、营养费，按规定每天20-40元，本院根据原告的伤残程度酌情支持每日30元，根据鉴定意见计算60日为1，800元。
3、误工费，原告提交了金山某助老服务社出具的用工协议、误工证明和中国农业银行出具的明细对账单，证明其误工损失。第二被告虽有异议，但未提供相反证据予以推翻，且原告主张的1840元／月的标准尚属合理，本院予以支持，故结合鉴定意见计算120日为7360元。
4、护理费，本院参照本市从事居民服务业职工年平均工资26，390元的标准，根据鉴定意见计算45天为3，298.50元。
5、残疾赔偿金30，732.80元、精神损害抚慰金4，000元，双方协商一致，本院予以确认。
6、交通费，本院根据原告的就诊次数，酌情支持200元。
上述1-6项合计52，925.20元，未超出交强险各分项责任限额，故由第二被告在交强险范围内赔偿。
7、鉴定费2，300元，本院凭据予以确认，商业三者险条款未约定为免赔范围，故由第二被告在商业三者险范围内根据责任比例赔付。
8、律师代理费，系原告因本起诉讼的实际支出，可以作为损失要求赔偿，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素酌情支持1，800元，因不属于保险范围，故由第一被告承担。对于第一被告不予赔偿的辩解意见，因缺乏法律依据，本院难以支持。
综上，原告的损失由第二被告在交强险限额内及第三者商业保险范围内承担55，225.20元；第一被告应赔偿原告损失1，800元，鉴于第一被告在事故发生后已支付原告4，000元，超过了其应当承担的赔偿金额，故本院对原告要求第一被告赔偿的请求不予支持，故多支付的2，200元在第二被告的赔偿款中扣除后直接予以返还，故第二被告还应赔付原告损失53，025.20元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险范围内赔偿原告损失53，025.20元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告顾某某2，200元；
三、驳回原告的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取745元，由原告负担180元，第一被告负担565元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一四年九月三日
书记员 王 文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。