山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字第2403号
上诉人（原审原告）王伟全。
委托代理人刘树太，山东华正义律师事务所律师。
上诉人（原审被告）杨洪顺，沂水县纵横家电商场业主。
委托代理人张会会，山东廷峰律师事务所律师。
上诉人王伟全、杨洪顺因民间借贷纠纷一案，不服沂水县人民法院（2013）沂民初字第300号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，在本案审理期间，上诉人杨洪顺于2015年1月16日申请撤回上诉。本案现已审理终结。
原审法院查明，病案号为584819的沂水中心医院住院病案记载，原告王伟全于2012年1月12日在二楼安装空调时，失足跌落，经一楼车库顶平台缓冲后至地上，伤及胸部，右腕部及骨盆等处。临沂沂水法医司法鉴定所根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》鉴定，王伟全之损伤已构成十级伤残。原告受伤后在沂水中心医院住院6天。2013年1月6日，原告起诉，请求法院依法调解或判决被告立即赔偿原告在雇佣过程中受伤而产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失50，000元，诉讼费用由被告承担。
另查明，沂水县纵横家电商场系个体工商户，业主系杨洪顺。原告受伤时所用的三轮车等工具系原告自备。与原告一同安装空调的王展兵系原告让其与原告一同安装空调，王展兵跟着王伟全干，发生事故时，是王伟全让王展兵一块去的。不给安装空调不给报酬。王展兵在原告受伤前不认识杨洪顺。2012年2月1日，原告与被告签订了一份《协议书》，在乙方（王伟全）的权利中约定：乙方获得承揽本协议下约定业务的权利；在乙方的义务中约定乙方及其下属员工必须持有《服务资格证》；在其他事项中约定：本合同系乙方以自己的设备、技术和劳力按照甲方（沂水纵横家电商场）的要求完成甲方交付的工作或为甲方提供约定的服务，并由甲方支付相应报酬的承揽合同。
原告与王展兵均无安装空调的相应资质。
对于原告方提供的《协议书》，被告方无异议。
诉讼过程中，原告方称：医疗费除了被告已支付的2，000元，其余放弃。
原告提供的住院病案、司法鉴定等证据，有关证人证言证明了以上案件事实。
原审法院认为，承揽合同是承揽人与定作人双方约定，由承揽人按照定做人的要求完成一定的工作，并将工作成果交给定作人，定作人为此支付报酬给承揽人的合同，其特征之一是在某一承揽任务的完成过程中，承揽人应以自己的（所有或占有的）设备、技术等，对这一任务的完成起主导作用。根据本案被告的证人证言中关于原告受伤时所用的三轮车、打墙眼的工具、绳子等工具系原告自备；与原告一同安装空调的王展兵系原告让其与原告一同安装空调；王展兵跟着王伟全干；发生事故时是王伟全让王展兵一块去的；不给安装空调被告不给报酬；王展兵在庭审过程中不认识坐在被告席上的杨洪顺；2012年2月1日原告与被告签订的《协议书》在乙方（王伟全）的权利中约定：乙方获得承揽本协议下约定业务的权利，在乙方的义务中约定：乙方及其下属员工必须持有《服务资格证》，在其他事项中约定：本合同系乙方以自己的设备、技术和劳力按照甲方（沂水纵横家电商场）的要求完成甲方交付的工作或为甲方提供约定的服务并由甲方支付相应报酬的承揽合同等内容，应认定原告与杨洪顺之间形成的是承揽关系，而非雇佣关系。
承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案原告与王展兵均没有相应的上岗资质，也没有证据证明受过相关培训、考核，因而可认定被告对选任有一定过失，但不是造成原告受伤的主要责任。原告无证上岗，且未尽到相应的注意安全责任，对自己自己所受伤害应承担主要责任。
因原告方在诉讼过程中称，医疗费除了被告已支付的2，000元，其余放弃，因而本案对于医疗费不再进行处理。对于原告方的其他损失，根据法庭辩论结束时的赔偿标准，可以认定住院伙食补助费6天＊8元／天=48元、误工费【（44.44元／天70.56元／天）／2】＊（6天15天）=1，207.5元、精神损害抚慰金1，000元、鉴定费500元，共计2，755.5元。对于上述损失，可酌情让被告按30%的比例赔偿826元。
对于残疾赔偿金问题，因本案原、被告之间形成的是承揽关系，而非雇佣关系，原告的伤残评定标准应依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，而本案原告方提供的司法鉴定意见书系根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》进行的伤残等级鉴定。另外，根据《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》的意见精神，即使是雇员在雇佣活动中造成的人身损害，也不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。因此，本案无法按照临沂沂水法医司法鉴定所的鉴定结论对残疾赔偿金问题做出处理。当事人可以对相关问题另行解决。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条及其他民事法律政策的规定，判决：一、被告杨洪顺赔偿原告王伟全因身体受到伤害造成的损失826元，判决生效后十日内付清。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1，050元，由被告杨洪顺负担17元，其余由原告负担。
上诉人王伟全请求撤销原判，将本案改判或发回重审，理由是：一审认定上诉人与被上诉人是承揽关系无事实和法律依据，应是雇佣关系。在没有认真审核鉴定意见且未重新鉴定的情况下认定上诉人不构成伤残，违反法定程序。
上诉人杨洪顺请求改判驳回被上诉人的原审诉讼请求，理由是一审法院偏袒被上诉人，应驳回被上诉人的诉讼请求未驳回，被上诉人安装空调受伤，没有证据，是虚构的。一审判决认定上诉人与被上诉人存在承揽关系，那么上诉人不应承担责任，原审判决没有法律依据。
在本案审理期间，上诉人杨洪顺以自愿服从一审判决为由，撤回上诉，不违反法律规定，是其对自身民事权利的处分，本院准许上诉人杨洪顺撤回上诉。
二审查明的基本事实及证据与原审一致。
本院认为，上诉人王伟全提交的与上诉人杨洪顺签订的协议，符合承揽合同关系的特征，原审认定上诉人王伟全与上诉人杨洪顺之间形成承揽关系，符合本案事实及法律规定。上诉人王伟全在原审提交的伤残司法鉴定意见，上诉人杨洪顺提出异议，原审法院经审核，认为该司法鉴定意见的依据不当，不予确认该司法鉴定意见的证明力，符合民事诉讼证据规定。上诉人王伟全可以根据其能够证实其伤残情况的确实证据另行主张相应权利。综上，上诉人王伟全的上诉主张不能成立，原审判决认定基本事实清楚，判决得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1，050元，由上诉人王伟全、杨洪顺分担。
本判决为终审判决。
审判长 邹海波
审判员 徐占理
审判员 林传鹏
二〇一五年一月二十七日
书记员 谢春萍
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。存在