重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）万法民初字第04578号
原告：重庆市泰诚建筑工程有限公司，住所地重庆市涪陵区青羊镇西路37号，企业法人营业执照注册号5001021000036001-10-3。
法定代表人：李建伟，总经理。
委托代理人：冯杰，系该单位职工。
被告：高道伟，男，1975年12月24日出生，汉族，重庆市万州区人，无固定职业，住重庆市万州区李河镇。
委托代理人：唐泽函，重庆正章律师事务所律师。
委托代理人：何仕华，重庆市万州区钟鼓楼法律服务所法律工作者。
原告重庆市泰诚建筑工程有限公司（以下简称重庆市泰诚建筑公司）与被告高道伟工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年5月21日受理后，依法由审判员罗正东独任审判，于2014年6月11日公开开庭进行了审理。原告重庆市泰诚建筑公司的委托代理人冯杰，被告高道伟及其委托代理人唐泽函、何仕华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告重庆市泰诚建筑公司诉称，被告自述于2012年10月21日凌晨4时左右在原告承建的，位于重庆市万州区天城镇绿茶村新农村A、B栋房屋务工，在操作搅拌机的过程中右手不慎被搅拌机的钢丝绳绞伤，后被送往三峡外科医院救治。2013年3月18日，涪人社伤险认决定（2013）214号认定书确定其本次受伤为工伤。2013年12月10日，涪陵区劳动鉴定委员会认定其伤残等级为8级。后来，被告向万州区劳动人事争议仲裁部门申请仲裁，要求原告支付相关的工伤待遇。
原告在接到仲裁裁决后，发现本公司并未承建该工程，更没有设立相关的项目部，被告未与原告形成劳动关系，其受伤与原告没有关联。现起诉要求法庭判决原告重庆市泰诚建筑公司不支付被告停工留薪期工资20022元、生活津贴10011元、住院伙食补助费160元、一次性伤残补助金99000元、一次性工伤医疗补助金20022元、一次性伤残就业补助金40044元、鉴定费400元、交通费690元。
被告高道伟辩称，首先，原告重庆市泰诚建筑公司主张的事实、理由和诉讼请求不成立。被告高道伟的本次受伤已经劳动行政部门认定为工伤，而认定为工伤的前提条件双方必须具有劳动关系。原告在收到工伤认定书后未提起行政诉讼，该认定已发生法律效力，原告再否认双方不存在劳动关系，不属于本案的调整范围。其次，请求法庭判令原告重庆市泰诚建筑公司按照仲裁裁决书所确定的项目和金额，承担支付被告高道伟的工伤待遇的责任。
经审理查明，2011年1月26日，刘宗德代表原告重庆市泰诚建筑公司，与重庆市万州区天城镇绿茶村民委员会签订承建新农村建设工程的承包合同。
2012年7月，被告高道伟经人介绍到该工地务工，主要从事管理、监督、机器维修、搅拌工作。2012年10月21日凌晨4时左右，被告高道伟在操作搅拌机的过程中，右手不慎被搅拌机的钢丝绳绞伤，后被送往三峡外科医院住院治疗，被诊断为：1、右中环指中节指骨开放性骨折，并伴神经血管肌腱损伤；2、右小指皮肤软组织损伤。被告高道伟在该院住院20天后出院。
2013年2月1日，被告高道伟向重庆市涪陵区人力资源和社会保险局申请工伤认定。同年3月18日，该局认定被告高道伟与原告重庆市泰诚建筑公司存在事实劳动关系，其本次受伤性质为工伤。原告在收到该决定书后，未提起行政复议或者行政诉讼，该决定已发生法律效力。
2013年11月1日，被告高道伟向涪陵区劳动鉴定委员会申请鉴定，同年12月10日被确认为8级伤残。原告重庆市泰诚建筑公司在收到鉴定结论通知书后，未向重庆市劳动鉴定中心申请再次鉴定，该鉴定结论已发生法律效力。
嗣后，被告高道伟就工伤待遇，向重庆市万州区劳动人事争议仲裁部门申请仲裁。该委确定被告高道伟的月工资为9000元，裁决原告支付被告高道伟停工留薪期工资、生活津贴、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费和交通费等共计190349元。原告重庆市泰诚建筑公司收到仲裁裁决后不服，遂在法定期间向本院提起诉讼。
上述事实，有双方当事人的当庭陈述、抗辩、相互之间的举证、质证和辩论意见在案佐证。据此，本院依法予以确认。现本案存在的主要争议为：
一、原告重庆市泰诚建筑公司主张与被告高道伟之间不存在劳动关系，是否属于本案的调整范围？
二、原告重庆市泰诚建筑公司主张不支付被告高道伟工伤待遇的请求，是否成立？
针对以上争议，本院分别评判如下：
一、关于原告重庆市泰诚建筑公司主张与被告高道伟之间不存在劳动关系是否应由本案调整的问题。
本院认为：按照《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第五十五条、《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（（2009）行他字第12号）和参照重庆市高级人民法院《关于当前民事审判若干法律问题的指导意见》第五条的规定，认定工伤首先应当确定劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，然后再考量劳动者是否在工作时间和工作场所内，因工作原因受到的事故伤害。而且，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。工伤认定作为一种具体的行政行为，有关的争议应当通过行政复议和行政诉讼的方式予以解决，而在民事诉讼中不能对已经生效的具体行政行为的正确与否作出评判。结合本案，劳动行政部门在作出《工伤认定决定》后，已将决定书邮寄给了原告重庆市泰诚建筑公司，而其收到后未在法定期间提出行政复议或者行政诉讼。因此，原告重庆市泰诚建筑公司认为双方不存在劳动关系的主张，不属于本案的调整范围。
二、关于原告重庆市泰诚建筑公司主张不支付被告高道伟工伤待遇问题。
本院认为：1、劳动行政部门的工伤认定已经发生法律效力，原告重庆市泰诚建筑公司应当按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，承担支付被告高道伟的工伤待遇的责任。2、对被告高道伟享受的工伤待遇审查情况。（1）《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。结合本案，被告高道伟主张月工资为9000元，只向法庭提供了2012年7、8、9三个月的工资表，而未提供其受伤前12个月的工资情况，也未提供缴纳个人所得税的凭据，且双方对月工资金额存在争议。据此，本院只能按照发生工伤事故的上一年度2011年重庆市城镇经济单位在岗职工月平均工资3337元（40042元／年÷12个月／年），作为其工资标准。（2）关于被告高道伟的停工留薪期的问题。按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S64.4的规定，被告高道伟右手神经、肌腱损伤的停工留薪期为6个月。（3）关于被告高道伟享受的生活津贴期间的问题。按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资标准。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。结合本案，被告高道伟从2012年10月21日受伤，2013年4月20日其停工留薪期6个月届满，但直到6个多月后的2013年11月1日方才申请鉴定，应属于拖延鉴定，本院认定其享受的生活津贴期间从2013年11月1日起，至鉴定结论同年12月10日作出之日为止，共1月零10天。此外，按照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，被告高道伟的停工治疗在6个月以内，在原告单位的工龄不满10年的，应当按其本人工资的70%发给生活津贴。综上，被告高道伟享受的一次性伤残补助金为36707元（3337元／月×11个月）、停工留薪期工资为20021元（40042元／年÷2）、生活津贴为3409.88元［（3337元／月×1个月＋3337元／月÷21.75天／月.计薪×10天）×70%］。3、关于被告高道伟享受的一次性伤残就业补助金、工伤医疗补助金的问题。按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，应享受8级12个月的一次性伤残就业补助金和6个月的一次性工伤医疗补助金，该费用只有在解除劳动关系时，劳动者方能享受该待遇，且应以终止或者解除劳动关系的重庆市上一年度城镇非私营企业职工的平均工资作为计算标准。结合本案，被告高道伟主张按照仲裁裁决的金额享受该两项费用，应视为对自己权利主张。因此，被告高道伟享受的一次性伤残就业补助金为40042元（40042元／年÷12个月×12个月）、一次性伤残医疗补助金为20021元（40042元／年÷2）。4、被告高道伟要求原告承担的鉴定费、住院期间的伙食补助费和交通费符合有关规定，本院予以确认。
基于以上事实和理由，本院对被告高道伟应享受的工伤待遇确认如下：1、一次性伤残补助金36707元；2、一次性伤残就业补助金40042元；3、一次性伤残医疗补助金20021元；4、停工留薪期工资20021元；5、生活津贴3409.88元；6、住院期间的伙食补助费160元；7、鉴定检查费400元；8、交通费690元。以上共计121450.88元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第二款、《工伤保险条例》第三十七条、第五十五条、第六十四条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十一条、第三十二条、第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S64.4、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，判决如下：
一、解除原告重庆市泰诚建筑工程有限公司与被告高道伟之间的劳动关系；
二、由原告重庆市泰诚建筑工程有限公司在本判决生效后，立即支付被告高道伟工伤待遇121450.88元；
三、驳回原告重庆市泰诚建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆市泰诚建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，自上诉期满之日起七日内向该院预交上诉费10元，逾期不交纳上诉费或未提交缓交诉讼费申请的，按自动撤回上诉处理。
本判决生效后，当事人应当自觉履行判决书所确定的义务。一方不履行义务时，自本判决生效之日起，权利人可以向本院申请强制执行。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按
照《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审判员 罗正东
二〇一四年六月二十四日
书记员 熊凤铭