福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙新民初字第1589号
原告张美佳，居民。
委托代理人邱能忠，福建天岩律师事务所律师。
被告福建省红炭山矿业有限责任公司。
法定代理人谢俊钢。
委托代理人陈岩，男，汉族。
委托代理人池奕升，男，汉族。
原告张美佳与被告福建省红炭山矿业有限责任公司医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年4月1日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张美佳及其委托代理人邱能忠到庭参加诉讼，被告福建省红炭山矿业有限责任公司法定代理人谢俊钢未到庭，委托代理人陈岩、池奕升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张美佳诉称，2012年1月5日原告在永定县东中煤矿作业时，不慎受伤，致左胫腓骨中段开放性粉碎性骨折，后送至被告公司的永定矿区医院治疗。同年1月16日进行钢板内固定手术治疗，可到同年4月5日被告医院对原告进行拍片检查时，却告知原告内固定的钢板弯曲断裂，于是被告医院在4月8日对原告进行第二次手术。因第一次手术的钢板断裂，造成原告陈旧性骨折，难以愈合，而且左踝关节背伸活动又明显受限。被告医院于2012年11月13日把原告转至中国人民解放军第一七五医院住院治疗，诊断左胫骨骨折术后骨不连。2012年11月15日进行左胫骨切开植骨内固定、取髂骨植骨术。2012年12月6日出院转回被告医院继续住院。在此期间被告医院没有促进原告骨折愈合，又使原告并发骨髓炎。2013年3月22日原告不得已转院到龙岩市第二医院治疗。2013年3月29日再次行左胫骨骨折术后骨延迟愈合并慢性骨髓炎、窦道形成扩创缝合手术治疗。2013年6月20日出院。2013年7月28日因骨髓炎复发再次入住龙岩市第二医院继续治疗，于同年11月1日出院。现原告仍无法完全行走。2014年1月12日经闽西司法鉴定所鉴定原告构成“交通”十级伤残。对此，原告向被告医院交涉，要求复制病历资历及给予赔偿，但被告医院拒绝提供病历资料，更不予赔偿。原告认为被告在对其提供医疗服务过程中显然存在过错，导致原告在住院期间钢板即发生断裂，不得不进行第二、三、四次手术、造成原告骨不连、骨折延迟愈合、并发慢性骨髓炎等损害后果，对此，被告应承担相应赔偿责任。双方发生纠纷后，原告要求复制病历资料，但被告拒不提供，被告医院的行为属拒绝提供病历资料，并存在伪造、篡改或销毁病历资料的嫌疑，根据《侵权责任法》第五十八条规定，也应推定医疗机构有过错。特此向法院提起诉讼，请求判令：被告赔偿原告医疗费43500.7元（向被告医院预缴部分）＋86468.23（第一七五医院部分）＋112179.16（龙岩市第二医院部分）=242148.09元、误工费123元／天×738天（从2012年1月5日至2014年1月12日）=90774元、护理费90元／天×638天=57420元、住院伙食补助费20元／天×638天=12760元、营养费10000元、交通费2000元、残疾赔偿金30000元／年×2年=60000元、鉴定费760元、精神损害赔偿金20000元，总计495862.09元。
被告福建省红炭山矿业有限责任公司辩称：一、原告的损害后果应当为工伤所致。2012年1月5日原告在永定东中煤矿工作中受伤，致左胫腓骨中段开放性粉碎性骨折，经三家医院治疗现已出院。原告于2012年1月16日在永定矿区医院进行钢板内固定手术治疗，在手术后进行的拍片检查等过程中都证明了手术是成功的，且医院方的治疗方案不存在不规范之处，至于接骨钢板是医院通过合法正规的公司购买的合格产品，在众多此类医疗案例中，钢板断裂现象时有出现，原因很多，但不能证明与原告人身损害之间（经闽西司法鉴定所鉴定原告构成“交通”十级伤残）是否存在因果关系，因此原告的损害后果应当为工伤所致，医院方不应承担责任。二、永定矿区医院为原告的康复已尽道义。在医疗的过程中，原告要求转至中国人民解放军第一七五医院治疗，永定矿区医院还派了医院的救护车护送，且至今原告尚有94543.19元医药费用未结。从原告提供的病历来看，也不存在医院不同意复制病历的问题。三、赔偿标准应适用《医疗事故处理条例》。《医疗事故处理条例》是对构成医疗事故如何处理所作的特别规定，法院处理医疗事故纠纷时，应当优先适用条例的规定。最高人民法院下发了关于参照《医疗事故处理条例》审理医疗纠纷民事案件的通知，该通知第一条已就法律适用问题作出了明确的规定。因此，永定矿区医院若在医疗行为中存在医疗过失行为，本案赔偿标准应适用《医疗事故处理条例》，原告主张适用人身损害赔偿的司法解释不当。永定矿区医院在医疗行为中是否有过失，医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度是需要法定的机构和法定的人员作出鉴定的。综上所述，原告没有证据证明永定矿区医院在医疗行为中存在医疗过失行为，也无证据证明医院的治疗与原告人身损害之间是否存在因果关系，因此原告的请求是不能成立的，医院方不应承担责任，被告不应承担责任。
在本院审理过程中，原告张美佳提供以下证据：
1、永定矿区医院部分病历、中国人民解放军第一七五医院出院记录及诊断证明书、龙岩市第二医院出院记录单、疾病证明书、龙岩市第二医院出院记录，证明原告受伤后住院治疗的过程及病情。被告医院为原告提供的医疗服务存在过错，原告在住院期间钢板发生断裂，造成原告骨不连、骨延迟愈合，并发骨髓炎等不良后果；被告提供三页病历资料，其他病历拒不提供，应推定存在过错。
2、永定矿区医院收费收据、第一七五医院医疗发票、龙岩市第二医院医疗发票，证明原告支付医疗费用242148.09元，其中已向被告缴纳43500.70元；中国人民解放军第一七五医院支付86468.23元；龙岩市第二医院第一次住院支付44715.57元、第二次住院支付67463.59元，合计112179.16元。
3、闽西司法鉴定所伤残鉴定书、票据，证明经闽西司法所鉴定，认定原告骨折延迟愈合导致左踝关节活动功能严重障碍，构成“交通”十级伤残，支出鉴定费、照相费共760元。
4、永定县东中煤矿证明，证明原告系永定县东中煤矿工人，月工资3500元。
经庭审举证质证，被告对原告提供的证据真实性均无异议，但认为证据1只能证明原告受伤后的医疗过程，不能证明被告是否存在医疗过错，也不能证明被告的治疗与原告的伤害有因果关系；对证据3，认为该评定的标准有异议，应按工伤伤害标准，不能按道路交通事故伤害标准评定。
被告福建省红炭山矿业有限责任公司提供以下证据：
1、北京永泰康诚商贸有限公司企业法人营业执照、中华人民共和国医疗器械经营企业许可证、税务登记证、授权书、张洪忠身份证、天津市威曼生物材料有限公司授权书、国家税务局通用机打发票、发票明细表、合格证各一份，证明钢板原材料是合格的，从合法企业购买，每一个钢板都有唯一的专利号，不可能伪造。
2、永定矿区医院住院病案首页、永定矿区医院出院记录、永定矿区医院住院病历、永定矿区医院手术记录单、福建省永定矿务局医院医嘱记录单、福建省永定矿务局医院临时医嘱记录单、永定矿区医院CT诊断报告书、永定矿区医院影像中心X光检查报告单、永定矿区医院彩色多普勒超声诊断报告单、永定矿区医院纤维胃镜检查、永定矿区医院检验报告单，证明被告的治疗方案不存在过错，原告的手术是成功的，被告不存在伪造、篡改、销毁病历资料的问题，不存在被告不同意原告复印病历材料的问题。
经庭审举证质证，原告对被告提供的证据1真实性无异议，但认为不能证明被告的主张；对证据2的真实性有异议，认为病历材料存在伪造、篡改的嫌疑，且病历资料不全，病程记录、护理记录、手术告知书、使用医疗器械的确认书均没有。该证据不能证明被告的主张，特别是术后没有进行X光检查及正确指导康复锻炼等。
本院经审查认为，对原告提供的证据，被告对真实性均无异议，本院予以认定作为定案的依据。对被告提供的证据1，原告无异议，本院予以确认作为定案的依据；证据2，本院认为系医院出具的相关材料，能证明原告的病情，本院予以确认作为定案的依据。
2014年4月1日原告向本院申请对被告下属的矿区医院在医疗过程中是否存在过错，若存在过错与原告张美佳身体的损害后果是否存在因果关系及责任程度进行鉴定。本院委托福建鼎力司法鉴定中心进行鉴定，2014年7月28日福建鼎力司法鉴定中心作出闽鼎（2014）临鉴字第449号临床法医学司法鉴定意见书。
被告于2014年9月3日向本院申请鉴定人员出庭，鉴定人员庄金龙在庭审中发表如下意见：因为矿区医院在对原告第一次手术后的功能指导锻炼中有指导不当的措施，导致原告钢板断裂，进行二次手术，以及之后的手术，增加原告发生骨不连、慢性骨髓炎等损害后果的可能性，并且未及时发现及早治疗并发症。75%-85%责任的认定是各个责任叠加得出的，是综合因素。
对闽鼎（2014）临鉴字第449号临床法医学司法鉴定意见书及鉴定人员的证言，原告没有异议；被告对真实性无异议，但是对鉴定的结论依据有异议，认为鉴定意见证明力较弱，不能直接作为判定依据。
经审理查明：福建永定矿区医院系被告福建省红炭山矿业有限责任公司下属医院。原告张美佳系永定县东中煤矿职工，月平均工资为3500元。2012年1月5日，原告张美佳在永定县东中煤矿工作时不慎受伤，送至永定矿区医院治疗443天。2012年1月16日永定矿区医院为原告张美佳进行“左胫腓骨切开复位＋钢板内固定术”。2012年4月8日x光检查报告显示原告张美佳左侧胫骨钢板中断见断裂，于4月8日进行“左胫骨断板取出＋植骨钢板内固定术”。2012年1月16日原告张美佳在永定矿区医院第一次手术的医疗费用为43561.08元，2012年4月8日第二次手术至2013年3月22日的医疗费用为94482.81元，合计共138043.89元，原告张美佳已经支付医疗费43500.7元，尚欠第一次的手术医疗费用60.38元、第二次手术的医疗费用94482.81元尚未支付。原告张美佳于2012年11月13日到中国人民解放军第一七五医院住院治疗19天，支出医疗费86468.23元。2012年11月15日进行“左胫骨切开植骨内固定＋取髂骨植骨术”，出院诊断为左胫骨骨折术后骨不连。2012年12月6日原告张美佳转回永定矿区医院继续治疗。2013年3月22日，原告张美佳从永定矿区医院出院到龙岩市第二医院住院治疗90天，支出医疗费44717.57元。2013年3月23日永定矿区医院的出院诊断为左胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折及左输尿管结石。2013年3月29日原告张美佳在龙岩市第二医院进行“左胫骨骨折术后骨折延迟愈合并慢性骨髓炎、窦道形成扩创缝合术”，于2013年6月20日出院，出院诊断为左胫骨骨折术后骨延迟愈合并慢性骨髓炎、窦道形成及左腓骨骨折术后等。2013年7月28日，原告张美佳继续在龙岩市第二医院住院治疗96天，支出医疗费67463.59元。2013年11月1日出院，出院诊断为左胫骨骨折术后慢性骨髓炎形成、左胫骨中下段骨折术后延迟愈合、左腓骨下段骨折术后骨性愈合、左胫腓骨废用性骨质疏松等。
2014年1月13日经闽西司法鉴定所司法鉴定，原告张美佳左胫腓骨中下段粉碎性骨折的伤残等级为“交通”十级，支出伤残鉴定费700元、照相费60元。2014年4月1日原告张美佳申请对被告下属的矿区医院在医疗过程中是否存在过错，若存在过错与原告张美佳身体的损害后果是否存在因果关系及责任程度进行鉴定，支出鉴定费12000元。2014年7月28日福建鼎力司法鉴定中心作出闽鼎（2014）临鉴字第449号临床法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为：永定矿区医院对张美佳诊疗行为过程中存在术后指导伤者功能锻炼措施不当、未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务、未及时发现及早治疗并发症、病历书写存在不完善、不足等过错。其医疗行为与被鉴定人张美佳在住院期间发生钢板断裂并造成骨不连、骨折延迟愈合、骨髓炎等损害后果存在因果关系，且医方占主要责任，参与度拟为75%-85%。（被鉴定人胫骨骨折延迟愈合及慢性骨髓炎形成加重了原发性损伤对其造成的后遗症，但没影响其伤残等级。）
综上所述，本院认为，原告受伤后在被告下属的永定矿区医院住院治疗，双方形成了医疗服务关系，原告2012年1月16日进行第一次手术后，因钢板断裂于2012年4月8日在永定矿区医院进行第二次手术以及在中国人民解放军第一七五医院、龙岩市第二医院进行了多次手术，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，永定矿区医院的医疗行为与原告在住院期间发生钢板断裂并造成骨不连、骨折延迟愈合、骨髓炎等损害后果存在因果关系，医方占主要责任。本院认为永定矿区医院应履行其职责和义务，为患者提供及时、高效和安全的医疗服务，但在治疗原告的过程中存在过错，导致原告钢板断裂进行多次的手术治疗，造成原告身心上的伤害，被告应从2012年4月8日进行第二次手术时开始赔偿原告在住院期间的各项费用，原告从2012年4月8日至2013年3月22日在永定矿区医院住院350天（住院总天数443天－2012年1月6日至2012年4月7日的93天），该期间的医疗费用94482.81元原告尚未向永定矿区医院缴纳；在一七五医院住院19天，支出医疗费86468.23元；在第二医院住院两次共186天（90天＋96天），支出医疗费112181.16元，原告在住院期间共支出医疗费198649.39元。因原告于2012年11月13日在第一七五医院住院期间未向永定矿区医院办理出院手续，因此该19天不能计算，原告住院天数合计为536天（350天＋186天）。关于各项费用，本院认定如下：对于误工费，原告月平均工资为3500元，因此误工费为62533元；护理费，原告要求每天按90元计算，应为48240元（90元×536天）；住院伙食补助费每天20元，共10720元（20元×536天）；营养费，本院酌情确定为6000元；交通费2000元。因原告在工作中受伤，且永定矿区医院的治疗过错不影响原告的伤残等级，因此对第一次的手术医疗费用、残疾赔偿金、精神损害赔偿金及残疾鉴定费，本院认为应向其所在的单位主张赔偿。对原、被告责任的分担，本院认为，被告下属的永定矿区医院对原告的伤情存在因果关系、占主要责任，被告对鉴定意见书的结论有异议，认为鉴定意见证明力较弱，但未提供有效证据予以反驳，该鉴定书应予认定。本院酌情确定被告应承担70%的责任。因原告在永定矿区医院第二次的手术医疗费用94482.81元中应承担30%的医疗费28344.8元，该款应在被告赔偿原告的各项费用中扣除。故，原告的各项费用为：医疗费198649.39元、误工费62533元、护理费48240元、住院伙食补助费10720元、营养费6000元、交通费2000元，原告在住院期间的各项费用共328142.39元，其中被告应支付原告各项费用229699.67元，扣除原告应支付给被告30%的医疗费28344.8元，被告应再支付原告201354.87元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告福建省红炭山矿业有限责任公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告张美佳在住院期间的各项费用201354.87元。
二、驳回原告张美佳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费8740元，由原告张美佳负担4294元，由被告福建省红炭山矿业有限责任公司负担4446元；鉴定费12000元，由原告张美佳负担3600元，由被告福建省红炭山矿业有限责任公司负担8400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 长 罗 晓 颖
人民陪审员 郭 素 芬
人民陪审员 陈 学 茂
二〇一四年十二月四日
书 记 员 李美英（代）
附注：
一、相关法律规定：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
三、判决书履行提示：
发生法律效力的民事判决书，当事人必须履行。当事人（履行义务人）应当在判决书确定的履行期间内自觉向权利人履行判决书确定的义务。如果履行义务人未在判决书确定的期间内自觉履行全部义务，权利人有权向法院申请强制执行，由此产生的相关执行费用由履行义务人负担。
具有金钱给付内容的判决，履行义务人可以在判决书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入法院指定的履行款账户时，应当在银行转账后即时告知案件承办人，并提供银行凭证复印件。
判决书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在判决书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费账户，并向案件承办人提供银行凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。