山东省济宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）济刑终字第95号
原公诉机关山东省邹城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）汤亚娟，系邹城市自来水公司劳动人事科科长。2013年6月9日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，次日被取保候审。2013年12月9日被逮捕。现羁押于济宁市看守所。
辩护人肖宪鲁，山东宏易律师事务所律师。
邹城市人民法院审理邹城市人民检察院指控原审被告人汤亚娟犯贪污罪一案，于二〇一四年一月二日作出（2013）邹刑初字第280号刑事判决。原审被告人汤亚娟不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定：
邹城市自来水公司为全民所有制企业法人。被告人汤亚娟于2010年4月开始主持该公司劳动人事科（原劳资科）工作，2013年3月被任命为科长。劳资科主要负责职工考勤、工资及人员变动统计报表、为职工缴纳养老保险金、帮助退休职工办理退休手续等相关工作。
2010年4月至2013年1月，被告人汤亚娟在邹城市自来水公司劳动人事科主持工作期间，在收取单位新增职工补交养老保险金和退休职工退还公司的养老保险金及工资过程中，利用职务之便，采取不如实填写收款收据存根联和记账联、伪造社保单据等手段，截留侵吞公司职工所缴纳的养老保险金及返还工资，共计人民币175313.86元。具体如下：
（一）2010年4月至2012年8月，被告人汤亚娟收刘某甲、刘某乙、韩某等十二名新增职工所缴纳养老保险金73971.92元，并为上述十二名职工出具财务收据。后被告人汤亚娟采取不如实填写收据存根联和记账联的方式，向公司财务上缴7089.35元，向社保局缴纳8541.40元，余款58341.17元由被告人汤亚娟侵吞。2012年1月至5月，被告人汤亚娟收取李某、侯某乙养老保险金55688.28元，并向二人出具伪造的社保发票，后汤亚娟为二人向社保局缴纳养老保险金24619.64元，余款31068.64元被其侵吞。据此，被告人汤亚娟共计侵吞新增人员缴纳保险金89409.81元；
（二）2010年7月至2013年1月，被告人汤亚娟收取杨某、秦某、侯某甲等23名退休职工所交缴纳养老保险金差额、返还多发工资、补齐十年医疗保险金等费用共计143181.84元，并为上述人员出具财务收据。后被告人汤亚娟采取不如实填写收据存根联和记账联的方式，向公司财务上缴57277.79元，余款85904.05元被其侵吞。
案发前，被告人汤亚娟已通过银行转账退还单位18926元。案发后，被告人汤亚娟于2013年6月9日主动到邹城市人民检察院投案，并退缴全部赃款。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证：
（1）组织机构代码证、企业法人营业执照，证实邹城市自来水公司的单位性质；邹城市自来水公司（2013）3号《关于时迎河等同志的任职通知》、邹城市自来水公司《证明》，证实被告人汤亚娟的任职情况；
（2）邹城市自来水公司出具的汤亚娟收取新进职工补交保险及退休职工补交保险等情况的汇总表、上缴财务统计表、邹城市社会保险事业管理局出具的《证明》，证实汤亚娟收取职工相关款项及部分上缴公司财务和社保局的事实；
（3）收据，证实被告人汤亚娟收取职工钱款时向交款人出具收据，后填写数额不一致的收据记账联和存根联上缴公司财务，套取差额的事实；
（4）侦查机关办案说明、银行汇款回单、收据，证实被告人退赃及投案的事实；
（5）被告人户籍证明，证实被告人年龄等基本情况。
2、证人证言
（1）证人王某（邹城市自来水公司总经理）证言，证实2013年4月16日发现汤亚娟不辞而别，对她负责的业务进行了清查，发现有十多万公款没有交到公司财务，公司正在联系有关职工，进行核对；
（2）证人张某甲（邹城市自来水公司职工）证言，证实其与汤亚娟一块离家外出，过了一段时间汤亚娟对其说套取了单位公款，让其找朋友借钱，其感觉长期在外躲避也不是办法，便与汤亚娟一块投案；
（3）证人邓某（邹城市自来水公司财务科科长）证言，证实汤亚娟出走后，公司财务科与劳资科经过清查发现，汤亚娟收取的大约九万元的职工养老保险金和退休职工返还的工资没有交到公司财务。经过公司领导多次到汤亚娟父母家做工作，2013年4月28日，汤亚娟以财务科李帅的名义打过来18296元。财务科对汤亚娟交到财务的钱款进行了统计；
（4）证人焦某（邹城市自来水公司劳资科副科长）证言，证实汤亚娟出走后，公司安排财务科和劳资科对有关账目进行清查。其与张某乙对2012年以后进入公司的新职工和2012年后退休职工分别建立台账，计算出应当向单位补交的养老保险、工资和十年医保金，然后又联系了这些职工本人逐一核实。经过核实，汤亚娟一共收取了131707.78元，其中交到财务41240.31元，有90467.47元没有上交；
（5）证人刘某丙（自来水公司财务科出纳）证言，证实2012年12月份，汤亚娟向财务科交纳了孙某、孟楚楚两名职工补交的养老保险金，各152元，共计304元；
（6）证人汤某（汤亚娟之父，自来水公司退休职工）证言，证实在侦查机关劝说下，其同意联系汤亚娟回来投案，并愿意帮她退赃；
（7）证人张某丙、韩某等47人证言，证实汤亚娟收取上述人员数额不等的养老保险金、退还工资及医疗保险等费用，并出具部分收据的事实。
3、被告人供述
被告人汤亚娟供述，证实其于2010年4月底开始主持劳资科工作，2011年左右被正式任命为劳资科科长。劳资科主要职责为：一是负责给职工缴纳养老保险金；二是汇总公司全体职工的考勤情况、造工资表；三是帮助退休职工办理退休手续；四是给建设局和统计局报表，另外还要去劳动局就增加人员和减少人员进行备案。劳资科收款的事项都由其本人去做，收取的款项主要为新增职工的养老保险金、退休职工返还给公司的工资和养老金及代收部分医疗保险。公司有一部分新职工在与自来水公司签订劳动合同后并不能够立即上班，而是需要等有岗位空缺的时候才能正式上班，这部分职工就需要补交从签订合同到正式上班这段时间的养老保险金；另外还有一部分新职工的招工表上填写的招工时间靠前，根据个人意愿可以买工龄，补交从办理招工到正式上班这段时间的养老保险。其收取部分新进职工的养老保险金后只向财务科交了很少一部分，往社保局交了一部分，剩下的钱都让其通过伪造单据套取后据为己有了。收取的李某25788.92元和收取的侯某乙29899.36元，其只向社保局交了一部分，向二人出具了假发票，套取了中间的差额。收取退休职工的钱包括退还工资、补交十年医疗保险金和大额险，还有养老保险金的差额。退还工资是因为从职工申请退休到正式被批准退休需要几个月的时间，这段时间自来水公司正常给这些职工发工资，等退休手续正式批准后，社保局也会给退休职工补发这段时间的工资，这样退休职工就要把公司所发的工资退还给公司。关于十年医疗保险部分，2010年1月份，济宁医保处下发了一个文件，要求2010年1月份以后退休的职工医疗保险金必须交够十年，否则不给办理退休手续。由于邹城的医疗保险从2005年底才开始缴纳，这样职工在退休时，公司就要给他补齐十年的医疗保险金，职工则需要把其中属于个人承担的部分交给公司；养老保险金差额部分，则是因为办理退休手续时，必须补齐养老保险，由于公司在平时代扣职工个人应当缴纳的养老保险数额少于个人应当缴纳的数额，退休职工就需要把公司多给他交的养老保险差额返还给公司。上述这几部分钱都是公司已经支出的钱，劳资科负责收取这部分钱后，应当足额上交到公司财务科。其收取后只交了一部分，剩下的都让其套取后花了。最初这部分钱都是直接交到财务上，大概在2010年6月份左右，财务科可能觉得收这部分钱很麻烦，就给其一本盖好财务章的收据，登记上收据号码，让其去收这部分钱。补交养老保险的数额以及退休职工返还给公司的工资和养老保险数额由劳资科核算，财务科不知道怎么算，交多交少他们也不问，其才钻了空子，套取了这部分钱。其从财务科领取的收据共有三联，第一联为记账联，第三联为存根联，这两联交给财务科，第二联是交给职工个人。其在收钱时先把第二联撕下来，按实际交款数额填好以后交给职工，然后再在第一联和第三联填上不一致的数额，这样其就套取了其中的差额。经过自来水公司统计，2012年4月至2013年4月新职工和退休职工共向劳资科交款131707.78元，劳资料交财务科59536.31元，差额72171.47元由其套取；2010年1月至2012年3月新增职工共计交养老保险金172644.60元，上缴财务科7854.15元，交给社保局50113.92元，差额114676.53元为其套取部分；2010年1月至2012年3月退休职工共交款107631.68元，上交财务35994.21元，差额71737.47元为其套取部分。以上总计258585.47元（其案发前还给公司的18296元从中扣减）。这些钱都被其平时花了。
原审法院认为，上诉人（原审被告人）汤亚娟作为国家工作人员，利用职务之便，侵吞公共财物，其行为已构成贪污罪。被告人汤亚娟自动投案并如实供述所犯罪行，系自首，依法可减轻处罚；其积极退赃，可酌情从轻处罚。综合被告人犯罪情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第九十一条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（一）项、第六十七条第一款之规定，以被告人汤亚娟犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币十万元。
上诉人（原审被告人）汤亚娟上诉辩称：其在二审程序中争取立功，请求二审法院依法改判。
其辩护人的辩护意见是，对一审判决无异议，但上诉人汤亚娟有立功情节。二审期间，上诉人汤亚娟提交了立功线索一份，该线索正在核实中，建议二审法院确认后，对汤亚娟减轻处罚。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。二审期间，上诉人及其辩护人均未提供新的证据。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）汤亚娟身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物，其行为已构成贪污罪。上诉人汤亚娟犯罪以后自动投案并如实供述所犯罪行，系自首，对其可减轻处罚；其犯罪后积极退赃，对其可酌情从轻处罚。
关于被告人汤亚娟上诉提出的其在二审程序中争取立功，请求二审法院依法改判的上诉理由及其辩护人相应的辩护意见。经查，被告人汤亚娟在济宁市看守所被羁押期间，曾检举他人涉嫌犯罪的线索，但并未查实。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
原审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高 翠 荣
审 判 员 郭 方 浩
代理审判员 程 海 军
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 王亚楠存在