徐州市泉山区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0311民初42号原告李乔，农民。委托代理人刘长永，江苏立志律师事务所律师。被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂。法定代表人欧阳道均，该厂厂长。委托代理人王进，江苏开承律师事务所律师。原告李乔诉被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月4日受理后，依法由代理审判员张蕾独任审判，于2016年2月1日公开开庭进行了审理。原告李乔的委托代理人刘长永，被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂委托代理人王进到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李乔诉称，原告于2009年底经其邻居介绍到被告处做杂活工。2010年3月29日，原告在生产过程中发生了安全事故，此事故于2014年8月28日经徐州市人力资源和社会保障局认定为工伤，后于2015年10月28日经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤情为九级伤残。伤残评定后，原告多次找被告协商赔偿事宜均未果，故原告向徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，泉山区劳动争议仲裁委作出了泉劳仲不字[2015]第xxx号不予受理通知书，现原告诉至法院，请求依法判令：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告支付工伤赔偿款267000元：一次性伤残补助金22500=9个月*本人工资2500元元、一次性就业补助金25000元、一次性医疗补助金50000元、停工留薪期工资及停工留薪后至伤残鉴定结束工资167500元（2010年3月29日至2015年10月28日共计67个月*本人工资2500元、第二次住院的住院伙食补助费200元（10天*20元/天）、第二次住院的护理费600元（10天*60元/天）、交通费300元；、鉴定费790元（400元+280元+110元）、医疗费110元。诉讼费由被告承担。被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂辩称，原、被告双方不存在劳动关系，因此不存在解除劳动关系问题。原告李乔不是被告单位的员工，被告对其不存在考勤和管理，同时被告也从未支付过原告任何的劳动报酬，双方之间没有管理与被管理的隶属关系，也未形成长期稳定的劳动合意，故双方之间不存在劳动关系。被告对工伤决定书不予认可，针对该决定也曾提起行政诉讼，该认定书中所谈到的受伤情况无任何证据支持，认定程序违法，被告不予认可。原告称其伤情鉴定为九级伤残，但被告从未参加过任何一次鉴定，也从未收到过该鉴定结论通知，鉴定程序违法，被告对该鉴定结论不予认可。原告治疗所花费用均由被告垫付，原告主张住院伙食补助费、护理费等费用没有依据。原告以月工资2500元为基数计算各项赔偿没有任何依据，计算停工留薪期67个月过长且没有法律依据。请求依法驳回原告诉讼请求。经审理查明，约在2009年年底开始，原告李乔经其邻居介绍到被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂处工作，双方未签订书面劳动合同。2010年3月29日下午4时左右，原告李乔在被告厂内制作货架的过程中，不慎被电锯锯伤右手拇指，致使（原告）右手拇指末节完全离断，在当地医院简单处理后被送往徐州市云龙区人民医院住院治疗，入院诊断为：右手拇指关节末节完全离断，当日17时30分，原告行右手拇指清创探查+腹部带蒂皮瓣术，2009年4月29日，原告出院，出院诊断同入院诊断，出院医嘱为：1、三天后拆线，2、三月后复诊整形，3、加强功能锻炼。2010年8月17日原告再次住院治疗，入院诊断为右手拇指末节皮瓣术后，并于同日行右手拇指末节内固定取出术+皮瓣整形术，8月27日，原告出院，出院医嘱为：1、四天后拆，2、加强功能锻炼。被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂支付了原告治疗过程中所产生的医药费用，并支付了原告两次住院期间的生活费用。2010年10月14日，徐州市人力资源和社会保障局受理原告李乔的工伤认定申请。2010年11月19日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社工中字[2010]第XX号工伤认定中止通知书，以申请人需要到有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁，确认双方是否存在劳动关系为由中止工伤认定。2011年9月30日，原告李乔向徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会提出要求确认原、被告间存在劳动关系的仲裁申请，该仲裁委员会于2011年10月8日作出泉劳仲不字（2011）第XX号不予受理案件通知书，以原告的申请不符合受理条件为由决定不予受理。2012年3月7日，原告以确认双方间存在劳动关系为由起诉被告至本院。2012年8月30日，本院作出（2012）泉民初字第0XXX号民事判决书，判决确认原告李乔与被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂之间存在劳动关系。被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂因不服（2012）泉民初字第0XXX号民事判决书上诉于徐州市中级人民法院。2013年5月30日，徐州市中级人民法院作出（2013）徐民终字第0XXX号民书判决书，判决驳回徐州市鑫宇矿山设备制造厂上诉，维持原判。后徐州市鑫宇矿山设备制造厂向江苏省高级人民法院申请再审，2013年12月9日，江苏省高级人民法院作出（2013）苏审三民申字第XXX号民事裁定书，裁定驳回徐州市鑫宇矿山设备制造厂的再审申请。2014年8月28日，徐州市人力资源和社会保障局恢复工伤认定，并作出徐人社工认字[2014]第101519号认定工伤决定书，认定李乔受到的事故伤害为工伤。2015年10月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2015]第20150XXX4号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，认定李乔于2010年3月29日的工伤符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T1XXXX-2014）标准九级伤残无生活自理障碍。2015年11月20日，原告李乔向徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决被告支付工伤赔偿款共计267000元，并要求解除与被告的劳动关系。2015年11月25日，徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会“依据《江苏省实施细则》第二十三条规定”为由作出泉劳仲不字[2015]第XXX号《不予受理通知书》。2016年1月4日，原告李乔向本院提起诉讼，请求判令被告赔偿诉称各项费用，被告则以辩称理由答辩。原告李乔在庭审中陈述，原告于2010年申请工伤认定后进行了劳动能力鉴定，支出鉴定及检查费用390元，但因被告对工伤认定结果不服提起行政诉讼，致使第一次工伤认定被撤销，相应的劳动能力鉴定也失效。后被告提起的行政诉讼被驳回，原告又于2015年10再次进行了劳动能力鉴定。被告在庭审中陈述，原告不是被告单位的职工，被告也从未向原告发放过生活费。原告自认第一次劳动能力鉴定结论失效，相应的费用与被告无关。原告第二次劳动能力鉴定结论并未向被告送达，被告不予认可。为核实徐州市劳动能力鉴定委员会于2015年10月28日作出徐劳工鉴通[2015]第20150XXX4号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》的送达情况，本院调取了该鉴定委员会向被告邮寄送达鉴定结论通知书的邮寄单，经查询为被告单位工作人员赵树青签收。另，被告未为原告办理工伤保险。本院认为，用人单位应当依法参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费；依法应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，应由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原、被告双方之间存在劳动关系的事实已经生效的民事判决书认定，在原、被告双方劳动关系存续期间，原告在工作期间受到伤害，经徐州市人力资源和社会保障局认定和徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告受到的事故伤害为工伤且构成九级伤残无护理依赖，原告依法应享受工伤保险待遇，但被告未为原告办理缴纳包括工伤保险在内的各项社会保险，因此被告应按照有关规定向原告支付各项工伤保险待遇。原告要求解除与被告之间的劳动关系，被告否认双方存在劳动关系。本院认为，原、被告之间存在劳动关系已经生效民事判决书认定，现原告发生工伤与被告产生纠纷，原告提出解除与被告之间的劳动关系并无不当，本院予以确认。关于住院伙食补助费。原告第二次住院10天，按照一般标准每天18元计算，该项费用为180元。关于护理费。被告主张在原告第二次住院期间派员护理，但未提交证据，且原告不予认可，故本院对被告的该主张不予采信。原告主张护理费600元（60元/天*10天）符合原告伤情及本地护工市场行情，本院依法予以支持。关于交通费。原告主张交通费300元但未提交票据，结合原告治疗之所需，本院酌定支持150元。关于鉴定费。原告要求被告支付第一次劳动能力鉴定费390元及第二次劳动能力鉴定费510元，因第一次劳动能力鉴定结论被撤销，故相关费用不应由被告承担，本院确认被告应向原告支付鉴定费510元。关于停工留薪期工资。根据法律规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告未能举证证明其停工留薪期存在依法可以延长的情形，因此其主张停工留薪期为67个月不符合法律规定，根据原告的伤情及治疗情况，本院确定原告停工留薪期为12个月；由于原、被告均未举证证明原告的工资情况，本院按照徐州市劳动行政主管部门公布的本地上年度职工平均工资的60%即2350.8元计算停工留薪工资；据此，停工留薪工资为28209.6元。关于原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题，本院认为，职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，可依照《工伤保险条例》和《江苏省实施办法》的规定享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金待遇。本案中，原、被告双方未签订劳动合同，在原告所受伤害已经鉴定构成工伤九级伤残的情况下，其有权依法享受上述待遇。原告有权获得的一次性伤残补助金的数额为9个月的本人工资，由于原、被告均未举证证明原告的工资情况，本院按照徐州市劳动行政主管部门公布的本地上年度职工平均工资的60%即2350.8元计算一次性伤残补助金为21157.2元（2350.8元/月×9个月）。依照《江苏省实施办法》的规定，原告可享受一次性工伤医疗补助金50000元，一次性伤残就业补助金25000元。综上，依照《工伤保险条例》第二条、第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《江苏省实施办法》第二十七条之规定，判决如下：一、解除原告李乔与被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂之间的劳动关系；二、被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂于本判决生效后十日内赔偿原告李乔住院伙食补助费180元、护理费600元、交通费150元、鉴定费510元、停工留薪期工资28209.6元、一次性伤残补助金21157.2元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，合计125806.8元；三、驳回原告李乔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告徐州市鑫宇矿山设备制造厂负担（于本判决送达后七日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。代理审判员  张蕾二〇一六年三月三十一日书 记 员  周希