杭州市滨江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭滨知初字第843号
原告：广州奥飞文化传播有限公司，住所地：广东省广州市越秀区广州大道北193号新达城广场南塔13楼。组织机构代码：76842853-0.
法定代表人：蔡东青，董事长。
委托代理人（特别授权）：赵冲、童铃，上海天尚律师事务所律师。
被告：廖燕深，系苍南县韵美服装厂业主。
被告：杭州阿里巴巴广告有限公司。住所地：浙江省杭州市滨江区网商路***号*号楼*楼。
法定代表人：马云，董事长。
委托代理人（特别授权）：朱坚，系公司员工。
原告广州奥飞文化传播有限公司（以下简称奥飞公司）诉被告廖燕深、杭州阿里巴巴广告有限公司（以下简称阿里巴巴公司）侵害商标权和著作权纠纷一案，本院于2014年12月15日立案受理后，依法适用简易程序，并于2015年1月21日公开开庭进行了审理。原告奥飞公司的委托代理人童铃、被告廖燕深到庭参加诉讼，被告阿里巴巴公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告奥飞公司诉称：原告系第6623746号“”注册商标的商标权人，该商标核定使用商品包括第25类的游泳衣。原告又系动漫人物“美琪”、“小蓝”美术作品的权利人。经过《巴啦啦小魔仙》、《巴啦啦小魔仙之彩虹心石》和《巴啦啦小魔仙之奇迹舞步》三部动画连续剧、《巴啦啦小魔仙》大电影、《巴啦啦小魔仙之甜心公主》大型人偶舞台剧巡演及全国性选秀活动等演绎传播、宣传推广，第6623746号注册商标、动漫人物美琪、小蓝等在国内少年儿童受众群体内具有很高的声誉，“巴啦啦小魔仙”品牌已成为中国第一潮流女孩品牌。2012年10月，“巴啦啦小魔仙”形象荣获2012年度具有市场潜力的十大动漫授权形象特别推荐奖。2012年12月，《巴啦啦小魔仙之彩虹心石》获得国家动漫品牌建设和保护计划—动漫创意奖。2013年10月，《巴啦啦小魔仙》获得国家动漫品牌建设和保护计划动漫品牌奖。廖燕深生产并销售印有第6623746号注册商标及动漫人物“美琪”、“小蓝”美术作品图案的女式儿童游泳衣，并通过阿里巴巴公司运营的电子商务平台对外销售上述产品。廖燕深的行为，侵害了原告享有的注册商标专用权及美术作品著作权，阿里巴巴公司作为电子商务平台的经营与管理者，对商家在其平台上发布侵权商品信息未采取措施予以制止，与廖燕深构成共同侵权。综上，两被告的行为对原告的合法权益造成了严重的侵害，故诉请判令：1、廖燕深立即停止侵权，销毁侵权商品；2、阿里巴巴公司立即停止侵权，删除廖燕深在阿里巴巴网上发布的侵犯原告注册商标专用权的信息；3、廖燕深与阿里巴巴公司连带赔偿原告经济损失人民币10万元；4、本案诉讼费用由两被告承担。
原告奥飞公司为证明其主张的事实，向本院提交下列证据：
1、商标注册证。证明：原告系注册号第6623746号商标专有权人的事实。
2、卡通人物美琪著作权登记证。
3、卡通人物小蓝著作权登记证。
4、著作权声明书。
证据2-4证明：原告独占性拥有卡通人物“美琪”、“小蓝”美术作品的著作权。
5、（2013）粤广海珠第29361号公证书。
6、（2013）沪东证经字第20283号公证书。
证据5-6证明：《巴啦啦小魔仙之彩虹心石》于2012年被文化部认定为国家动漫创意作品；《巴啦啦小魔仙》于2013年被文化部认定为国家动漫品牌。
7、（2014）沪普证经字第2063号公证书。
8、（2014）沪普证经字第2065号公证书及公证实物。
证据7-8证明：被告实施的侵权行为。
被告廖燕深辩称：1、涉案商品通过正规合法的渠道购进，具有合法来源，因此无需承担侵权责任。2、原告要求赔偿人民币50000元没有任何依据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告廖燕深为证明其主张的事实，向本院提交下列证据：
1、阿里巴巴网站上刘小义店铺截图。证明：刘小义是涉案商品的进货方，刘小义店铺上公布的电话号码与其拿货的电话号码一致。
2、商贸城店面照片。证明：刘小义的店铺情况。
3、销货清单。
4、三条支付宝转帐记录。
证据3、4证明：涉案商品的进货来源。
被告阿里巴巴公司书面答辩称：1、我公司未实施复制、发行等直接侵害原告权益的行为。2、我公司作为网络服务提供商，不存在明知侵权的主观过错，因此不构成侵权。3、我公司要求所有平台信息发布者必须提交主体身份资料，同时在有关规则中明确要求用户不得发布侵犯他人合法权益的商品信息，尽到了事前提醒注意义务。此外，我公司在收到诉状后，及时检查删除了涉案商品信息，尽到了事后的合理义务。综上，即使廖燕深的行为构成侵权，我公司亦不构成帮助侵权，无需承担侵权责任。
被告阿里巴巴公司为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：
1、增值电信业务经营许可证。证明：阿里巴巴公司只是信息发布平台的服务提供商，依法提供增值电信业务。
2、阿里巴巴服务条款。证明：服务条款中明确阿里巴巴公司仅提供网络服务，用户对其提供的信息负责，不得侵犯他人的合法权益，尽到了事前提醒的注意义务。
3、阿里巴巴法律声明。证明：法律声明中明示会员信息均由其自行提供，由其依法承担全部责任，阿里巴巴公司对此等信息不承担任何责任，已经尽到了事前提醒的注意义务。
4、（2014）浙杭钱证内字第29721号公证书。证明：阿里巴巴公司收到起诉状后已作过检查，确认涉案商品信息已经不存在。
对奥飞公司提交的证据，阿里巴巴公司未到庭质证，视为其放弃质证权利，廖燕深的质证意见为：对真实性均没有异议，但我不是生产者。本院经审查认为，奥飞公司提交的上述证据具有真实性、合法性、与本案争议事实相关联，具有证据效力。
对廖燕深提交的证据，阿里巴巴公司未到庭质证，视为其放弃质证权利，奥飞公司的质证意见为：证据1是网页打印件，对其真实性有异议，其仅能反映刘小义也在销售涉嫌侵权的泳衣，与本案没有关联性；对证据2的真实性有异议，从照片本身看不出任何的人物信息及地址；对证据3的真实性有异议、与涉案泳衣相同款号的销货清单显示的日期为2014年7月26日，晚于原告公证取证的日期；对证据4、真实性、关联性均有异议。本院经审查认为：廖燕深提交的证据3销货清单以及证据4支付宝转帐记录均晚于原告公证取证的时间，无法达到其涉案商品的合法来源的证明目的，证据1、2与本案并无直接关联性，故对廖燕深提交的上述证据的证明效力均不予确认。
对阿里巴巴公司提交的证据，奥飞公司对真实性无异议，对证明目的不予认可、廖燕深对其三性均无异议。本院经审查，对阿里巴巴公司提交的证据的真实性予以确认。
根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：
原告经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核准，注册了第6623746号“”商标，有效期限自2010年7月21日至2020年7月20日止，核定使用商品为第25类：服装、游泳衣、体操服等。
2007年12月19日，广东奥迪动漫玩具有限公司分别就“卡通人物-美琪”、“卡通人物-
小蓝”美术作品在广东省版权保护联合会进行作品登记，作品登记证书记载的作品完成日期均为2007年11月10日。广东奥迪动漫玩具有限公司出具《著作权说明书》一份，声明自美术作品美琪、小蓝制作完成之日起已将其著作权（包括但不限于复制权、发行权、信息网络传播权等）独占性授权给奥飞公司，针对任何侵权行为，奥飞公司有权单独以自己的名义提出权利要求并进行维权。
2011年8月18日，奥飞公司就《巴啦啦小魔仙之彩虹心石》（1-36集）少儿动画片在广东省版权局进行作品著作权登记，登记的著作权人为奥飞公司，附记记载该动画片主要人物包括美琪、小蓝。《巴啦啦小魔仙之彩虹心石》、《巴啦啦小魔仙》分别于2012年、2013年获得“国家动漫品牌建设和保护计划”奖项。
2014年5月28日，上海天尚律师事务所的委托代理人赵冲向上海市普陀公证处申请办理保全证据公证，公证员对赵冲操作公证处电脑进行的如下操作进行了监督：打开“www.1688.com”，在网页顶部的搜索栏输入“厂家直供免费加盟泳衣儿童”，点击“搜索”打开网页；点击页面中“厂家直供免费加盟纯色涤纶分体泳衣平角裤泳衣现货黄色浩宇儿童”，打开相应页面内容，显示“苍南县韵美服装厂，厂家直供免费加盟纯色涤纶分体泳衣平角裤泳衣现货黄色浩宇儿童，建议零售28元／件，成交（220）”等信息，展示的儿童泳衣图片印有两个动漫少女形象及“”图案；在该页面下单购买两件，确认订单并支付货款32元。同年5月29日下午，上海天尚律师事务所的委托代理人马琬钧在公证处办公区域接收并当场拆封了“申通快递”所投递的包裹，拆封后马琬钧查验了上述包裹内的物品，随后将物品封存，以上过程均在公证员的监督下进行。公证处随后将封存物品加贴封条并交申请人收执。
庭审中，当庭对原告提交的封存公证实物进行拆封，内有儿童泳衣两件。该泳衣的正面印有两个动漫少女形象及“”图案，挂牌显示“浩宇儿童泳装，厂址：义乌后宅工业区”。
另查明，廖燕深系苍南县韵美服装厂业主，以苍南县韵美服装厂的名义在“www.1688.com”网站上经营。
再查明，阿里巴巴公司系“www.1688.com”网站经营者，其业务种类为第二类增值电信业务中的信息服务业务（限互联网信息服务业务）及存储转发类业务中的传真存储转发类业务，其在《阿里巴巴服务条款》及《阿里巴巴法律声明》中均要求用户同意并承诺不得发布侵犯他人知识产权的商品信息。2014年12月25日，浙江省杭州市钱塘公证处应阿里巴巴公司的申请，指派公证员现场监督了阿里巴巴公司的委托代理人刁曼丽操作公证处的电脑，进入“www.1688.com”，经搜索确认涉案的商品信息已经不存在。庭审中，原告对此予以确认。
本院认为：奥飞公司系第6623746号注册商标专用权人，该商标在有效期内，其依法享有的注册商标专用权应受法律保护。本案中，廖燕深销售的被控侵权商品与第6623746号注册商标核定使用的商品类别相同，涉案泳衣商品上使用的“”标识与第6623746号注册商标一致，故被控侵权商品属于侵犯注册商标专用权的商品。廖燕深销售侵权商品的行为，亦侵犯了涉案注册商标专用权。
广东奥迪动漫玩具有限公司将美术作品“美琪”、“小蓝”的著作权（包括但不限于复制权、发行权、信息网络传播权等）独占性授权给奥飞公司，并授权奥飞公司有权单独以自己的名义进行维权，故奥飞公司有权主张涉案美术作品的著作权。经比对，被控侵权商品上使用的两个动漫少女形象与原告主张著作权的美术作品“美琪”、“小蓝”在动作等细节存在差异，但是二者在整体造型、五官、发型、服饰等方面对应的美术元素和主要特征基本一致，构成实质性相似。廖燕深未经原告许可，在其销售的商品上使用涉案美术作品的行为，侵犯了原告的著作权。
对于上述侵害商标权和著作权行为，廖燕深应承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。廖燕深主张涉案商品具有合法来源，因此无需承担侵权责任，但其提交的证据无法达到其相应的证明目的，故本院对其该抗辩意见不予支持。对于赔偿损失的数额，原告并未提供有效证据证明其在被侵权期间因侵权所受到的具体损失或廖燕深因侵权所获得的利益，本院将综合考虑各种因素，包括廖燕深侵犯原告商标权、著作权两种权利，涉案商标及美术作品的知名度、侵权行为的性质、程度、侵权所造成的影响及主观过错等因素，酌情予以确定。
关于阿里巴巴公司是否应承担侵权责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十六条规定“网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任”。本案中，首先，阿里巴巴公司作为网络服务提供者，并不参与具体的交易，而是通过网站为交易当事人提供信息发布、信息传递等服务，网站上的商品信息均为网络用户自行发布；其次，阿里巴巴公司已经举证服务条款、法律声明以证明其主观上尽到了相应注意义务；综上，阿里巴巴公司对涉案侵权行为并无明知、应知的情形，故无需承担责任。另，原告在确认阿里巴巴网上涉案的侵权商品信息已经不存在的的情形下，撤回要求阿里巴巴公司删除相应信息的诉请，不违反法律规定，本院予以准许。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十六条，《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项、第六十三条，《中华人民共和国著作权法》第十条、第十一条、第四十八条第（一）项、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告廖燕深立即停止销售侵犯第6623746号注册商标专用权、侵犯“美琪”、“小蓝”美术作品著作权的商品的行为；
二、被告廖燕深于本判决生效后十日内赔偿原告广州奥飞文化传播有限公司经济损失10000元；
三、驳回原告广州奥飞文化传播有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1150元，减半收取525元，由原告广州奥飞文化传播有限公司负担210元，由被告廖燕深负担315元。
原告广州奥飞文化传播有限公司于本判决书生效之日起十日内来本院退费；被告廖燕深于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的案件受理费。（本院开户行：杭州银行滨江支行；户名：杭州市滨江区人民法院；账号：78×××82）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费1150元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（浙江省杭州市中级人民法院开户行：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68）
代理审判员 项炳那
二〇一五年三月十日
书 记 员 赵佳林