海南省海口市秀英区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）秀民一初字第378号
原告：杨军，男。
委托代理人：颜明燕，海南天皓律师事务所律师。
被告：杭州萧山第六建筑工程有限公司。
法定代表人：肖成尧。
被告：饶泽龙，男。
委托代理人：程磊，海南东方国信律师事务所律师。
委托代理人：侯艳飞，海南东方国信律师事务所律师助理。
被告：杨章荣，男。
被告：海口国宾馆开发有限公司。
法定代表人：蒋民，总经理。
委托代理人：李贞，该公司法律顾问。
原告杨军诉被告杭州萧山第六建筑工程有限公司（下称萧山公司）、饶泽龙、杨章荣、海口国宾馆开发有限公司（下称国宾馆公司）提供劳务者损害责任纠纷一案，本院于2015年1月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月23日公开开庭进行了审理。原告杨军及其委托代理人颜明燕到庭参加诉讼，被告饶泽龙委托代理人程磊到庭参加诉讼，被告杨章荣到庭参加诉讼，被告国宾馆公司委托代理人李贞到庭参加诉讼，被告萧山公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告杨军诉称：原告受被告杨章荣、饶泽龙的聘请，一行六人从湖北老家到海南国际会展中心附近的海口市国宾馆第二期香格里拉工地从事外墙涂料工作。2014年7月11日下午，被告杨章荣从海口汽车西站把原告等六人，接到被告饶泽龙租赁的住处海口市国宾馆第二期香格里拉工地一板房安排居住。当六人拎着行李、工具走到二楼走廊中间位置时，由于支撑走廊的三角架陈旧支撑不住人的重量，造成板房走廊倒塌原告等六人掉下，原告双脚粉碎性骨折的后果。原告被送往海南省人民医院治疗，诊断为双足跟骨骨折。由于被告不同意原告手术治疗，经省人民医院医治并用石膏将原告骨折处固定后，把原告等人安排到一家小旅馆居住，靠打针吃药疗伤。经过五个月的疗伤，原告的伤情并未痊愈。医生告诉原告还需后续治疗，但被告却置之不理。2014年12月经海南省人民医院法医鉴定中心作出琼省医鉴（20141临鉴定第292号法司鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人杨军双跟骨骨折损伤构成八级伤残；2、被鉴定人杨军目前理疗及愈合费约需3000元、后期手术治疗费还需45000元。原告认为，作为雇主的被告二、被告三，在其雇员为了工作在其提供的住处发生人身伤害后，应当积极地提供治疗，不能以医治费用过高为理由，拒绝对原告所发生的人身损害负赔偿责任。在本案中，被告饶泽龙是外墙涂料工程的承包老板，与被告杭州萧山第六建筑工程有限公司系挂靠关系，被告杨章荣是外墙涂料工程负责人包工头，被告海口市国宾馆开发有限公司系工程的总发包方。因此，根据《民法通则》第130条之规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”，同时参照《2014-2O15年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》，四被告应共同赔偿原告损失共计166254.12元。因此，原告特向法院提起诉讼，请求判令：1、由四被告共同支付原告医疗费396.80元、误工费18297.82元、营养费3000元、交通费200元、残疾赔偿金的50058元、后续治疗费用48000元、精神损害抚慰金20000元、司法鉴定费1700元，以上各项合计166254.12元；2、本案诉讼费用由四被告承担。
被告萧山公司未作答辩。
被告饶泽龙辩称：一、原告不是被告的雇工。双方没有签订任何形式的劳动合同，不存在任何形式的劳务关系，更不存在雇佣关系，其不是被告的雇工，其受伤的过程中，也不是从事被告安排的工作，故被告不应当对其受伤承担任何形式的法律责任。被告与杨章荣签订了《香格里·海口国宾馆（二期）外墙涂料施工劳务分包协议》，将该项目的外墙真石漆工程发包给了杨章荣。签订该《协议》后，杨章荣自行雇佣施工人员进行施工，并对施工人员进行管理，杨章荣雇佣谁进行施工，施工过程如何组织和管理，施工的工资如何发放，均由杨章荣自己决定，被告不参与其施工过程的任何一个环节。因此，本案被告不是杨军的雇主，杨军也不可能接受被告的管理和施工安排，也不从被告处获取工资或者劳务报酬，故其雇主应当为杨章荣，杨军从事雇主安排的工作受伤，应当由雇主杨章荣负责，而不能由不存在任何雇佣关系的其他被告承担。二、被告不是侵权责任人。被告与河南安信建设集团有限公司海南分公司就板房的租赁达成了《租房协议》并按约定支付了押金7500元。该房屋由河南安信公司提供，被告只是通过该《协议》将其承租下来，用于施工过程的居住。被告既不是该房屋的所有者，也不是该房的管理者，该房的所有者是河南安信公司，管理者是杨章荣。河南安信提供给被告的房屋存在严重的质量问题，在被告承租的第二天就因为走廊锈蚀而发生坠落事件，根据《侵权责任法》的规定，河南安信为侵权责任人，其应当就侵权行为承担赔偿责任。而作为承租方的被告及国宾馆公司、萧山公司根本没有任何侵权行为，故不应当承担侵权责任，也不应当就杨军的侵权损失承担任何责任。此次事件发生后，被告为了尽快解决此次问题，让工地恢复正常的施工，自行垫付了大量的医药费、住宿费和伙食费，而杨军一再干扰被告的正常工作和生活，提出无礼的赔偿要求，杨章荣、河南安信则一再推脱应当承担的赔偿责任，为此被告保留通过诉讼追究杨军、杨章荣和河南安信返还医药费、住宿费和伙食费的权利。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告杨章荣辩称：原告是我自己雇佣的人，还没有开始施工就受伤了，房屋是饶泽龙从河南安信公司处租赁而来的。我不应当承担责任，原告前期的治疗费用垫付是饶泽龙作为我的工资预支给我的。
被告国宾馆公司辩称：原告对被告的诉请没有事实和法律依据，被告与原告无法律关系，案由虽是提供劳务者损害责任纠纷，本案是有租赁关系引发出来的，而不是施工过程中发生的。该房屋是河南安信公司租给饶泽龙的一个生活用房。不是建筑物或构件造成的伤害。被告承担连带责任没有事实和法律依据。该房屋实际所有人和建设者都是安信公司，跟被告没有任何关系，主体是不适格的。原告主张的法律关系中，雇主和雇员之间的侵权发生，应由雇主承担责任。整个工程有施工许可证，发包给萧山公司也是合法有效的，作为总的发包人来说，我们的整个分包程序是合法的，但萧山公司的分包行为我们是不知道的。也没有任何证据证明我们是知道的。我们不应承担责任。
经审理查明：被告国宾馆公司系香格里·海口国宾馆（二期）工程的建设单位，2014年7月4日，被告国宾馆公司与被告萧山公司签订《香格里·海口国宾馆（二期）外墙涂料施工合同》，将香格里·海口国宾馆（二期）外墙涂料施工工程发包给被告萧山公司，被告饶泽龙与被告萧山公司系挂靠关系，被告饶泽龙是香格里·海口国宾馆（二期）外墙涂料施工工程的实际施工人。2014年7月8日，被告饶泽龙与被告杨章荣签订《香格里·海口国宾馆（二期）外墙涂料施工劳务分包协议》，双方约定，被告饶泽龙将香格里·海口国宾馆（二期）外墙真石漆工程的劳务分包给被告杨章荣。被告杨章荣雇佣原告等六人到香格里·海口国宾馆（二期）工地从事外墙涂料工作。2014年7月11日，原告等人来到被告萧山公司向案外人河南安信建设集团有限公司海南分公司租赁的板房安排居住，当走到板房二楼走廊中间位置时，由于板房走廊的支撑三脚架生锈了，支撑不住人的重量，板房走廊坍塌，造成原告等人受伤。原告随即被送往海南省人民医院治疗，被诊断为双足跟骨骨折。2014年12月9日，原告到海南省人民医院复查，复查结果为：双根骨骨质疏松。2014年12月11日，原告到中国人民解放军第一八七医院就诊，花费医疗费396.80元。经被告饶泽龙委托代理律师所在单位海南东方国信律师事务所委托，原告于2014年12月25日到海南省人民医院法医鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人杨军双跟骨骨折损伤构成八级伤残，目前理疗及愈合费约需3000元，后期如需手术治疗费还需45000元。原告要求被告支付营养费3000元、交通费200元、鉴定费1700元，但未提供相应的证据予以证明。
另证明：原告系农业家庭户口，系农村居民。被告杨章荣、饶泽龙均没有相应的施工资质。
上述事实，有《建筑工程施工许可证》、《香格里·海口国宾馆（二期）外墙涂料施工合同》、《杭州萧山第六建筑工程有限公司企业法人营业执照副本、安全生产许可证》、《租房协议》、《香格里·海口国宾馆（二期）外墙涂料施工劳务分包协议》、《证明》、《海口国宾馆开发有限公司企业机读档案登记资料》、《海口市公安局五源河派出所证明》、《海口市秀英区安全生产监督管理局证明》、《海南省人民医院法医鉴定中心鉴定意见书》、《海南省人民医院急诊病历》、《海南省人民医院影像诊断报告》、《中国人民解放军第一八七医院门诊病历》、《收费票据》、当事人陈述等证据为凭，足资认定。
本院认为：被告杨章荣雇佣原告等六人到香格里·海口国宾馆（二期）工地从事外墙涂料工作。被告杨章荣安排原告等人到案外人河南安信建设集团有限公司海南分公司的板房住宿时，板房走廊坍塌，造成原告等人受伤，原告虽未正式从事雇佣工作，但被告杨章荣作为雇主为便于管理而为原告安排住宿，原告在住宿地遭受意外伤害，应认定为原告在从事雇佣活动中受到伤害，被告杨章荣作为雇主应当对其雇员原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。被告杨章荣的抗辩于法无据，本院不予采信。被告饶泽龙将香格里·海口国宾馆（二期）外墙真石漆工程的劳务分包给被告杨章荣时，知道或应当知道被告杨章荣是个人而不是企业法人，不具有建设工程的资质，其仍将工程分包给被告杨章荣，因此，被告饶泽龙应当与被告杨章荣对原告遭受的人身损害承担连带赔偿责任。被告饶泽龙的抗辩于法无据，本院不予采信。被告饶泽龙与被告萧山公司系挂靠关系，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条的规定，以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。因此，被告萧山公司应当对原告的人身损害承担连带赔偿责任。被告国宾馆公司系香格里·海口国宾馆（二期）工程的建设单位，其与被告萧山公司签订《香格里·海口国宾馆（二期）外墙涂料施工合同》，将香格里·海口国宾馆（二期）外墙涂料施工工程发包给被告萧山公司，被告萧山公司系有相应资质的施工单位，因此，被告国宾馆公司对原告的人身损害无需承担责任。被告国宾馆公司的抗辩有事实和法律依据，本院予以采信。1、关于医疗费：原告到中国人民解放军第一八七医院就诊，花费医疗费396.80元，原告的该项诉请有事实和法律依据，本院予以支持。2、关于误工费：原告于2014年7月11日受伤，2014年12月25日经法医鉴定中心鉴定为八级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，本院认定原告的误工时间为2014年7月11日-2014年12月24日，时间为167天。根据上述解释第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。由于原告未举证证明其从事的行业或者收入情况，未能举证证明在发生以上事故时已连续在城镇居住一年以上且有正当收入，因此，根据原告提供的其所在玉皇岗村委会的证明及农业家庭户口本，本院参照《关于2014-2015年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准的通知》规定的农、林、牧、渔业21284元的标准，认定误工费为9738.16元（21284元÷365天×167天=9738.16元），超过9738.16元的部分，本院不予支持。3、关于营养费：原告经鉴定为八级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告未提供医疗机构的意见，原告主张的营养费3000元过高，本院酌情支持1000元。4、关于交通费：原告未提交相关的交通票据予以证明，本院酌情支持200元。5、关于残疾赔偿金：原告是农村居民，应当按照农村居民人均纯收入标准计算，依据《关于2014-2015年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准的通知》的规定，农村居民人均纯收入为8343元／年，原告的残疾赔偿金为50058元（8343元／年×20年×30%=50058元）。6、关于后续治疗费：原告提供的《海南省人民医院法医鉴定中心鉴定意见书》鉴定意见为：后期可视其双跟距关节损害程度，决定是否行手术治疗，如需手术治疗费还需45000元，根据上述鉴定意见，原告是否需要做手术尚不确定，因此，本院对原告要求被告支付45000元的后续手术治疗费不予支持，待实际发生后可另行主张。根据上述鉴定意见，被鉴定人杨军目前理疗及愈合费约需3000元，本院予以支持。7、精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款的规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。该解释第一条规定，自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；……。根据本案的实际情况以及原告的伤残程度，原告要求20000元过高，本院酌情支持5000元。8、鉴定费：原告主张鉴定费1700元，但未提供相应的证据予以证明，因此，本院不予支持。综上，原告的各项损失合计为69392.96元（396.80元＋9738.16元＋1000元＋200元＋50058元＋3000元＋5000元=69392.96元）。超过69392.96元的部分，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条、第十七条第一、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告杨章荣于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨军支付各项损失共计69392.96元。
二、被告饶泽龙对原告杨军的上述各项损失承担连带赔偿责任。
三、被告杭州萧山第六建筑工程有限公司对原告杨军的上述各项损失承担连带赔偿责任。
四、驳回原告杨军的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3625元，由原告杨军承担2112元，被告杭州萧山第六建筑工程有限公司、饶泽龙、杨章荣共同承担1513元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
审 判 长 黎 雪
审 判 员 王康宏
人民陪审员 劳秋云
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 张 静
附相关法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
……
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。