广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛顺法刑初字第1045号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人陈某甲（自报），因本案于2013年12月6日被羁押，2013年12月6日被刑事拘留，2014年1月8日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人徐炳正，广东一粤律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉（2014）614号起诉书指控被告人陈某甲犯职务侵占罪，于2014年4月2日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院经审查认为，本案不宜适用简易程序，于2014年4月11日将本案转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员王璘、吴子鹏出庭支持公诉。被告人陈某甲及其辩护人徐炳正到庭参加诉讼。审理中，公诉机关以补充侦查为由，于2014年7月9日、9月28日建议本案延期审理，2014年7月10日、10月27日建议本案恢复审理，本院均予以准许。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2013年10月30日至11月9日，被告人陈某甲在佛山市顺德区伦教街道某某首饰厂伦教某某分厂工作期间，利用其从事手饰执模工作的职务便利，多次将加工首饰用的14K、18K黄金粉带出公司。其中14K金粉13.87克，18K金粉173.2579克，共价值34785元（人民币，以下同），再将黄金粉卖到其他首饰店。破案后，赃款、物无法起回。
针对上述事实，公诉机关提交了被告人陈某甲的供述、被害人郭某某的陈述、证人张某某等人的证言、书证、现场勘查笔录、鉴定意见、视听资料等证据予以证明。
公诉机关据此认为，被告人陈某甲无视国家法律，以非法占有为目的，利用职务之便，侵占公司财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人陈某甲提出请法院对其行为构成的罪名依法进行认定，并辩称公诉机关指控其犯罪事实中18K金粉的重量约为90至100克。
被告人陈某甲的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人陈某甲的行为构成职务侵占罪；2.对涉案犯罪数额有异议；3.被告人归案后如实供述罪行；4.被告人是初犯、偶犯；5.被告人有悔罪表现；6.被告人主观恶性、社会危害性较小。综上，建议对被告人判处拘役六个月以下的刑罚。
经审理查明，2013年10月30日至11月9日，被告人陈某甲在佛山市顺德区伦教街道某某首饰厂伦教某某分厂工作期间，公司规定员工每月底结算完应上交公司的金粉重量之前，不允许将执模所用的黄金粉带离公司，且下班时公司有检测设备对员工人身进行检查，被告人陈某甲仍利用其从事手饰执模工作的便利，多次在下班后将加工首饰用的14K、18K黄金粉放入衣服口袋内带出公司（其中14K金粉13.87克，18K金粉97.13708克，共价值20397元），再将黄金粉卖到其他首饰店。破案后，赃款、物无法起回。
上述事实，有下列经当庭质证、认证的证据予以证实，本院予以确认：
1.抓获经过。证实2013年12月6日12时20分许，惠州铁路公安处龙川车站派出所民警在深圳市罗湖区布心地铁A出口附近调查案件过程中查获网上逃犯被告人陈某甲。
2.被告人陈某甲的供述及指认笔录。证实陈某甲在佛山市顺德区某某手饰有限公司伦教某某分公司执模车间做手饰执模岗位工作，一般程序是执模车间收发员将首饰半成品发给陈某甲加工，然后陈某甲领取首饰半成品加工用的14K和18K金钱，并在单据上签名确认领取的重量，每天未加工完的首饰半成品要放在自己的保管箱，而领取的黄金线由其自己保管。每月底加工完首饰半成品后扣除规定损耗，将剩余的14K和18K黄金碎料到每月底结算后归还给公司。公司规定不允许员工将自己保管的黄金碎料带离公司，员工下班后必须将黄金碎料放在保管箱内。陈某甲自2013年10月30日至2013年11月9日期间，没有将14K和18K黄金碎料交还给公司，分多次在下班后放在衣服口袋内拿出公司，然后将黄金碎料拿去伦教某某和某某两间首饰店卖掉。陈某甲一共拿过黄金碎料10多次，共约100多克，所得赃款已经在平时赌博和日常生活中花费掉。最后一次是2013年11月9日拿了10多克14K和18K黄金碎料去卖了2900元。2013年11月10日，陈某甲因害怕被公司查出来，于是未说明情况及辞职就离开公司去了深圳市，直到被警察抓获。
被告人陈某甲通过照片对作案现场、销赃地点进行了指认。
3.被害人郭某某的陈述及辨认笔录。证实陈某甲于2013年6月18日入职。2013年11月12日上午郭某某发现公司员工陈某甲没上班也没有请假，经查，陈某甲从11月9日下班后开始就没有上班了，手机也关机。13日15时许，公司对陈某甲工作的位置和箱子进行检查，发现箱子里还有三只金戒指和一只金手镯。后公司对陈某甲领货的单据进行清点，发现陈某甲欠公司金数为18K金若干克、14K金13.87克。陈某甲平时负责执模，工作中需要使用K金线或K金焊，公司就发给他，他在单据上登记数量并签名确认，做完后扣除损耗将工作中剩下的金粉归还给公司。公司规定每天下班后，员工将未加工完的首饰放在自己的工作袋，由收发员核对数目，确认签名后连上述首饰及工作袋统一放在公司的保管箱内保管。员工加工完首饰后把首饰给收发员核对规定的金粉损耗，每月底结算完应上交公司的金粉重量后，员工可以把余下的金粉自行处理。下班时公司有检测设备对员工人身进行检查。陈某甲还有10月份及11月份10天左右的工资没有领取。
被害人郭某某通过照片对被告人陈某甲进行了辨认。
4.证人张某某的证言及辨认笔录。证实张某某在公司负责执模部门的加工产品收发工作，2013年11月14日8时，公司人事主管郭某某告诉张某某执模部门的员工陈某甲四天没有到公司上班了，叫张某某去查一下发给陈某甲加工首饰的情况。张某某经查，发现从2013年10月30日至11月9日陈某甲均没有将金粉上交给公司。从2013年10月30日至11月9日陈某甲应交回公司18K黄金粉173.2579克和14K黄金粉13.87克没有上交，共计损失约35989.2元。
证人张某某通过照片对被告人陈某甲进行了辨认。
5.证人肖某某的证言及辨认笔录。证实2013年10月至11月左右，有一名男子先后两次到肖某某店内卖黄金废品，其已经记不清具体收了多少克，没有作记录。因现在首饰厂每月是有固定的损耗给员工的，所以肖某某认为那名男子的黄金废品是因为首饰厂的损耗而拿出来卖的。
证人肖某某通过照片辨认出被告人陈某甲就是向其卖黄金碎料的男子。
6.证人陈某乙的证言及辨认笔录。证实2013年10月到11月期间，有个男子先后五、六次到陈某乙店铺卖黄金碎料，每次卖2至3克左右，合计在20克以内，其收购价约每克175元，现金交易，没有留交易底单和收据。该男子称所卖的是损耗金，即正常金饰加工过程中发生的损耗，正常损耗范围内的金碎料一般就归员工自己所有。
证人陈某乙通过照片辨认出被告人陈某甲就是向其卖黄金碎料的男子。
7.现场勘验检查笔录。证实案发现场位于佛山市顺德区伦教街道羊大路荔村某某首饰厂某某分厂执模车间内。
8.顺价鉴证（2013）05641号价格鉴定结论书及鉴定意见通知书。证实涉案18K金粉单价为每克189元，14K金粉单价为每克147元。
上述鉴定意见已依法告知当事人。
9.搜查证及搜查笔录。证实民警没有在被告人陈某甲的住处起获涉案物品。
10.某某首饰厂伦教某某分厂出具的财物说明、工序损耗计算表及执模执边收发登记表。证实被告人陈某甲10月、11月欠公司黄金重量及价值的相关情况，其中，涉案18K金粉为97.13708克。
11.某某首饰厂有限责任公司伦教某某分厂的营业执照。证实被害人的登记情况。
12.授权委托书。证实某某首饰厂有限责任公司伦教某某分厂委托郭某某处理本案有关事宜。
13.视听资料。证实侦查机关讯问被告人陈某甲的同步录音录像。
以上证据经法庭查证属实，足以认定。
关于佛山市顺德区人民检察院对涉案14K金粉为13.87克，18K金粉为173.2579克，共价值34785元的指控，经查，根据执模执边收发登记表、被害人郭某某的陈述、被告人陈某甲的供述，证实涉案14K金粉为13.87克，18K金粉为97.13708克，共价值20397元。故公诉机关对涉案黄金粉总重量及价值的指控不当，本院予以纠正。
本院认为，被告人陈某甲无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，侵犯了公民的财产所有权，其行为已构成盗窃罪。被告人归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
关于佛山市顺德区人民检察院对被告人陈某甲无视国家法律，以非法占有为目的，利用职务之便，侵占公司财物，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任的指控，经查，职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。在行为客观方面，主要表现为行为人利用了“职务上的便利”，即行为人对其基于工作所经手的公司财物具有“相对独立的支配权”，行为人可以其职务产生对单位财物的支配权而非法占有单位财物，且不受其他限制。本案中，被告人所在公司规定员工每月底结算完应上交公司的金粉重量之前，不允许将执模所用的黄金粉带离公司，且下班时公司有检测设备对员工人身进行检查，说明被告人对其基于工作所经手的黄金粉并不具有相对独立的支配权，被告人不可以其职务产生对黄金粉的加工经手而将该黄金粉带离单位，其将黄金粉放入衣服口袋内带出公司，只是利用了公司监管上的疏漏，并非在支配公司财物时不受其他限制，其行为不是利用了职务上的便利，只是利用了能接触到黄金粉的“工作便利”。因此，被告人的行为不构成职务侵占罪。被告人不具有监管和相对独立支配涉案黄金粉的职务，而利用公司监管上的疏漏，将黄金粉放入衣服口袋内带出公司并变卖，其行为符合盗窃罪所要求的以非法占有为目的，秘密窃取他人财物且数额较大的构成要件。因此，如前所述，被告人的行为应构成盗窃罪。故公诉机关对被告人犯职务侵占罪的指控不当，本院予以纠正。
对于被告人陈某甲提出请法院对其行为构成的罪名依法进行认定的意见，本院予以采纳；对于其辩称公诉机关指控其犯罪事实中18K金粉的重量约为90至100克的辩解意见，经查属实，本院予以采纳。
对于辩护人提出的辩护意见，经查，如前所述，被告人的行为构成盗窃罪，故第1点辩护意见，本院不予采纳；结合被告人的犯罪事实和情节，对其不宜判处拘役六个月以下的刑罚，故对辩护人提出对被告人判处拘役六个月以下之刑罚的辩护意见，本院不予采纳；辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人陈某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月6日起至2014年12月5日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁慧仪
代理审判员 徐浩然
人民陪审员 帅 霞
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 陈 杨
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。