辽宁省本溪市明山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）明民一初字第00507号
原告赵永臣，男，汉族，辽宁省本溪市人，本溪钢铁集团钢材加工配送有限责任公司工人。
委托代理人张庆平，女，汉族，辽宁省本溪市人，本钢石灰石矿退休工人。
被告凌铁明，男，汉族，辽宁省本溪市人，无职业。
委托代理人凌刚鸣，男，汉族，辽宁省本溪市人，本钢原料厂个工人。
被告本溪市东大运输有限责任公司。
法定代表人吕德礼，该公司总经理。
委托代理人邱明国，该公司副经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司。
负责人刘德玉，该公司总经理。
委托代理人李忠春，辽宁湘辉律师事务所律师。
原告赵永臣诉被告凌铁明、被告本溪市东大运输有限责任公司、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员刘兰兰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵永臣的委托代理人张庆平、被告凌铁明的委托代理人凌刚鸣、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司委托代理人李忠春到庭参加诉讼。被告本溪市东大运输有限责任公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，缺席审理。本案现已审理终结。
原告赵永臣诉称：2014年2月2日11时，刘杰驾驶辽ED35**号捷达出租车行驶至花旗交通岗时，将在人行横道上的原告及其孙子撞飞后摔倒在地上。经明山交警大队认定刘杰负全责。在这起事故中，原告身体多处部位严重受伤，其中7根肋骨和右肩胛骨骨折，颅脑损伤，头皮裂伤缝合5针，外伤性硬膜下积液及血肿。目前原告脑部仍有积液，后续治疗费用待实际发生时另行主张权利。原告故诉至法院，请求法院判令：1、被告赔偿医药费47438.27元、护理费7294.04元、伙食费1155元、营养费1155元、交通费326元、误工费9667.2元（上述费用均包括二次手术的费用），残疾赔偿金92892元、精神损害赔偿金13933.8元、鉴定费800元、其他各项费用692元，以上共计175353.31元；2、要求保险公司在交强险、商业三者险中赔付；3、诉讼费和鉴定费由被告承担。
被告凌铁明辩称：事实属实，但是我不同意赔偿，应该由保险公司赔付。我垫付了医药费10491.45元，我已经尽到了车主的义务，对原告进行抢救。
被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司辩称：肇事车辆在我公司投保的是交强险及第三者责任险，限额是20万元。医疗费按国家基本医疗保险的标准予以赔偿，护理费按90.46元（按居民服务业标准计算），住院伙食补助费每天15元，营养费看医嘱，如有流食或半流失每天15元，交通费按每天2元，其他看证据，鉴定费及诉讼费不承担。我公司在交强险范围内垫付了5000元。
被告本溪市东大运输有限责任公司未提交书面答辩意见。
经审理查明，2014年2月2日11时，被告凌铁明雇佣的司机刘杰驾驶辽ED35**号捷达牌轿车，由站前方向沿解放北路向东芬方向行驶，行至花旗交通岗时，未避让由西向东正在人行横道通过的赵永臣（赵永臣怀中抱着其孙子赵泓旭），将赵永臣及赵泓旭撞倒，致赵永臣、赵泓旭受伤，车辆受损的道路交通事故。本溪市公安局交通警察支队明山大队作出道路交通事故认定书，认定刘杰负此事故全部责任，赵永臣、赵泓旭无责任。原告赵永臣于当日入住本溪市中心医院，住院54天，二级护理54天，出院诊断为：1、颅脑损伤、头皮裂伤；2、多发肋骨骨折、血胸；3、右肩外伤、右肩胛骨骨折；4、颈部外伤、左肘管综合症、颈椎间盘突出、颈椎退行性变；5、外伤性硬膜下积液。处理意见为：1、出院；2、休半月；3、一月后复查头CT排除退发性硬膜下血肿。原告于2014年4月29日第二次入住本溪市中心医院住院治疗，住院23天，一级护理3天，二级护理20天，出院诊断为车肇事颅脑损伤后劣性硬膜下血肿形成。共花费医疗费48929.77元。本溪市某某医院法医司法鉴定所于2014年6月13日对原告伤情作出鉴定，意见为：1、赵永臣头部损伤的伤残程度为十级；2、赵永臣胸部损伤的伤残程度为十级。原、被告就赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院，请求法院判令：1、被告赔偿医药费47438.27元、护理费7294.04元、伙食费1155元、营养费1155元、交通费326元、误工费9667.2元（上述费用均包括二次手术的费用），残疾赔偿金92892元、精神损害赔偿金13933.8元、鉴定费800元、其他各项费用692元，以上共计175353.31元；2、要求保险公司在交强险、商业三者险中赔付；3、诉讼费和鉴定费由被告承担。
另查明，辽ED35**号捷达牌轿车实际所有人为被告凌铁明，该车挂靠在本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司（系被告本溪市东大运输有限责任公司的分公司）。被告凌铁明垫付了10491.5元的费用。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司投保机动车交通事故强制责任保险、商业第三者责任保险及不计免赔率（三者险），保险期限自2013年3月2日0时至2014年3月1日24时，其中商业第三者责任保险保险金额为20万，被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在机动车交通事故强制责任保险限额内垫付了5000元。
上述事实，有道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险报案记录（代抄单）、机动车商业保险报案记录（代抄单）、本溪市中心医院住院医疗费凭证、医疗费收据、本溪市中心医院住院病案、本溪市中心医院诊断书、发票联、常住人口登记卡及本溪市某某医院法医司法鉴定所鉴定意见书等证明材料载卷为凭，这些证据已经过庭审质证及审查，可以采信。
本院认为：一、关于责任的承担。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司作为事故车辆辽ED35**号捷达牌轿车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的保险人，依法应当在第三者责任强制保险责任和第三者责任商业保险限额内对原告予以赔偿。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任，故该不足部分应由被告凌铁明承担赔偿责任。以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于机动车一方责任，挂靠人和被挂靠人承担连带责任，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故被告本溪市东大运输有限责任公司与被告凌铁明承担连带责任。二、关于原告的损失。（一）医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，本院认定的医疗费总额为48929.77元。关于被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司提出的医疗费按国家基本医疗标准进行赔付的辩解意见，没有法律依据，故对此辩解意见本院不予采信。（二）误工费。原告要求误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，误工费按城镇居民人均可支配收入计算，被告对此没有异议，本院予以准许。（三）护理费。原告的护理人员没有收入，护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。（四）交通费。交通费根据原告及其陪护人员因就医实际发生的费用计算，乘坐的交通工具以普通公共汽车为主，对原告此项诉讼请求中符合法律规定部分，本院予以支持。（五）住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。（六）营养费。原告要求参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，被告均对此无异议，本院予以准许。（七）残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。故原告此诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。（八）精神损害抚慰金。自然人生命权、健康权遭受侵害，造成残疾后果的，受害人请求侵权人赔偿精神损害抚慰金的，应予支持。（九）残疾辅助器具费。原告要求的其他费用中的用于固定肋骨的医疗马甲40元属残疾辅助器具费，本院予以支持。（十）鉴定费。原告此诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。（十一）复印费、住院期间租用医院椅子的费用以及鉴定咨询费。因该项费用已实际发生，且用于原告的治疗和诉讼过程中，故该项诉讼请求中符合法律规定的部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司赔偿原告赵永臣医疗费四万八千九百二十九元七角七分、住院伙食补助费一千一百五十五元、营养费一千一百五十五元，总计五万一千二百三十九元七角七分中的第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额部分即一万元；赔偿原告赵永臣护理费七千二百三十七元四角八分、误工费九千六百七十元九角五分、交通费一百八十元、残疾赔偿金九万二千八百九十二元、精神损害抚慰金一万三千九百三十三元八角、残疾辅助器具费四十元，总计十二万三千九百五十四元二角三分中的第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额部分即十一万；以上二项总计十二万元扣除被告凌铁明垫付款一万零四百九十一元五角和被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司先行赔偿的五千元尚应给付十万四千五百零八元五角；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司赔偿原告赵永臣医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费以及鉴定费八百元的第三者责任商业保险部分五万五千九百九十四元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司给付被告凌铁明垫付款一万零四百九十一元五角；
四、被告凌铁明赔偿原告赵永臣保险限额外部分即复印费五十二元、住院期间租用医院椅子的费用五百元以及鉴定咨询费一百元，总计六百五十二元。
五、被告本溪市东大运输有限责任公司对被告凌铁明上述第四款赔偿承担连带责任。
以上一至五款均于本判决书发生法律效力后立即给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费三千八百一十元，由被告凌铁明和被告本溪市东大运输有限责任公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
代理审判员 刘兰兰
二〇一四年七月十八日
书 记 员 田 婷
附：本案所适用法律条文、司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。
护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。