广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终578号
原公诉机关广东省东莞市人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭大杰，曾用名彭达明，男，汉族，中专文化，无业，户籍地广东省东莞市，暂住东莞市。因本案于2015年4月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人许建军，广东智捷律师事务所律师。
广东省东莞市中级人民法院审理广东省东莞市人民检察院指控被告人彭大杰犯非法持有毒品罪一案，于2015年12月17日作出（2015）东中法刑一初字第196号刑事判决。宣判后，被告人彭大杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅案卷材料和上诉材料，提审上诉人彭大杰，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，被告人彭大杰租住在东莞市XX镇XX港XX栋XX房。2015年4月28日19时许，公安机关在上述XX房将彭大杰抓获，并当场查获其持有的含甲基苯丙胺成分的液体共915.1克、含甲基苯丙胺成分的膏状、糊状物共372克、甲基苯丙胺共38克、甲基苯丙胺片剂18.5克、氯胺酮共3克、咖啡因1.2克、四氢大麻酚6.7克。
原判认定上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的书证、物证、现场勘验、搜查笔录及图片，鉴定意见、痕迹检验报告书、证人证言、视听资料、被告人供述及辨认笔录等证据证实。
原判认为，被告人彭大杰无视国法，明知是毒品仍非法持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人彭大杰归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十七条之规定，判决如下：（一）被告人彭大杰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币20000元（刑期自判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月28日起，执行至2026年4月27日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）；（二）随案移送的被告人彭大杰的手机一部（串号：358351060012122）在罚金履行或执行完毕后发还给被告人彭大杰，如罚金未能足额履行或执行，则该部手机依法拍卖后折抵罚金未缴足部分，上缴国库。
上诉人彭大杰上诉及其辩护人辩护提出：1、彭大杰是为了配合侦破其车辆粤SXXX**被毒贩黄勇军骗取的案件，在东莞市常平公安分局警官周（叶）伟文及线人黄日新的授意下才购买毒品的，其是为追回被骗走的车辆，按照侦查机关尽力保留毒品和与贩毒人员联系的授意下才购买毒品的，彭大杰所持毒品系为配合公安机关破案所需；2、彭大杰递交材料检举霍德金一伙贩毒的行为，以及彭车辆被骗向警官叶伟文报案并配合侦查机关破案的行为，全部是在彭被抓获之前，不是在被关看守所之后才有检举他人的行为，应当认定为立功；3、彭大杰所持毒品大量掺假含量低，毒品数量不应认定有那么多，应从轻处罚；4、彭大杰所持毒品没有流入社会，没有造成社会危害性进一步扩大；彭大杰是偶犯、初犯，认罪态度好，主观恶性小，应可从轻处罚。一审量刑过重，恳请二审查明事实后支持其要求轻判的诉请。
经审理查明，上诉人彭大杰租住在东莞市XX镇XX港XX栋XX房。2015年4月28日19时许，公安机关在上述XX房将彭大杰抓获，并当场查获其持有的含甲基苯丙胺成分的液体共915.1克、含甲基苯丙胺成分的膏状、糊状物共372克、甲基苯丙胺晶体共38克、甲基苯丙胺片剂18.5克、氯胺酮共3克、咖啡因1.2克、四氢大麻酚6.7克。
以上事实，有公诉机关提交，并经庭审示证、质证的下列证据证实：
（一）勘验、检查笔录、搜查笔录
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实：本案现场位于东莞市XX镇XX花园XX栋XX房。现场系经搜查后的变动现场。房间大厅南端堆放着各种杂物，西侧一杂物堆北侧地面的一个黑色塑胶袋内装有4瓶玻璃瓶盛装的无水乙醇，塑胶袋西侧地面处有一个纸箱，纸箱内的胶袋内装有白色粉末状物品。大厅茶几台面上摆放着检查出来的涉毒物品，包括疑似毒品粉末、晶体、液体、颗粒物、吸毒工具、迷你电子秤等。茶几和南侧杂物堆之间搭放的桌板上摆放着一个塑胶质整理箱，箱内可见枪形物件及配件一批，茶几西南侧地面处可见2瓶添加剂。房内卫生间门口处地面可见一台粉碎机，卫生间内北侧地面摆放着三个塑胶水桶，东侧水桶内可见水壶、铁勺、铁盒等器皿一批，卫生间南墙下地面可见一个铁箱，铁箱上可见一个玻璃容器，容器内盛装有膏状物品。房间卧室内（一房一厅结构）西南墙角床面上可见检查出的枪形物件及配件一批，床东侧地面处并排摆放着两个衣柜，北侧衣柜内的下层发现香精一批，卧室东墙下摆放的桌子上可见铁盒、铁盆、胶盒、自制酒精灯各一个，漏斗状物件两件，其中胶盒内盛装有白色粉末状物品，桌子西侧地面可见一个深色纸盒，纸盒内摆放着瓷质、铁质容器各一个，瓷质容器内盛装有液体状物品，铁质容器内盛装有红色膏状物品。
2、搜查笔录，证实：民警对彭大杰租住的东莞市XX镇XX港XX栋XX房进行搜查，在该房内搜获仿真手枪5支、仿真子弹（长形）一粒、仿真子弹（短形）一粒、圆形塑料弹粒一包、仿真枪配件一批、仿真长枪两支、仿真弹夹三个、自制酒灯一个、漏斗三个、无水乙醇四瓶、自制吸毒工具两个、食品添加剂两支、粉碎机一台、电子秤三把、苹果6plus手机一部、香精一罐、氯化铜一罐、咖啡因（疑似）一袋、疑似毒品大麻叶6.7克、疑似毒品0.4克（白色晶体）、疑似毒品18.1克（白色晶体）、疑似毒品18.5克（红色药丸状）、疑似毒品3.2克（棕色粉状）、疑似毒品1.3克（白色晶体）、疑似毒品912.9克（黄色液体状）、疑似毒品354.7克（红色膏状）、疑似毒品4.3克（红色糊状）、疑似毒品4.1克（粉红色块状）、疑似毒品18.2克（白色晶体状）、疑似毒品1.2克（绿色粉状）、疑似毒品0.8克（黄色粉状）、疑似毒品13.0克（红色糊状）、疑似毒品2.2克（白色晶体状）、疑似毒品2.2克（黄色液体状）。
（二）物证
含甲基苯丙胺成分的液体共915.1克（912.9克＋2.2克）、含甲基苯丙胺成分的膏状、糊状物共372克（354.7克＋4.3克＋13克）、甲基苯丙胺晶体共38克（0.4克＋18.1克＋1.3克＋18.2克）、甲基苯丙胺片剂18.5克、氯胺酮共3克（0.8克＋2.2克）、咖啡因1.2克、四氢大麻酚6.7克，系公安机关从彭大杰处缴获的毒品。
（三）鉴定意见
1、检验鉴定报告，证实：公安机关在XX镇XX港XX栋XX房抓获彭大杰时，在现场缴获的疑似毒品一批，经鉴定，检材1可疑白色晶体4包、检材2可疑红色药丸1包、检材4可疑黄色液体1碗、检材5可疑红色膏状物1包、检材6可疑红色糊状物1瓶、检材11可疑红色糊状物2杯、检材12可疑黄色液体1瓶，均检验出甲基苯丙胺成分；检材8可疑白色晶体1包、检材10可疑黄色粉末1包，均检验出氯胺酮成分；检材9可疑绿色粉末1包，检验出咖啡因成分；检材3可疑棕色粉末1盒和检材7可疑粉红色块状物1包，未检验出常见毒品成分。现场查获疑似大麻2包，检验出四氢大麻酚成分。
2、痕迹检验报告书，证实：从彭大杰处查获的五支枪形物品，经鉴定均为仿真枪。
（四）书证
1、到案经过，证实：公安机关于2015年4月28日将彭大杰抓获，彭大杰系被动归案，无自首、立功情节。
2、接受证据清单，证实：公安机关从韦某（房东）处接收房地产租赁合同、租金网上银行转账记录（手机截图）各一份。
3、房地产租赁合同，证实：韦某（房东）于2013年11月20日与“李明”签订合同，将东莞市XX镇XX港XX栋XX房出租，租期一年。
4、韦某手机截图（中国建设银行转账页面，对方账户为彭大杰），证实：彭大杰转账（租金）给韦某的情况。
5、现场检测报告及照片，证实：彭大杰的尿液检测对甲基苯丙胺类毒品呈阳性。
6、提取笔录，证实：公安机关依法从缴获的疑似毒品中提取检材送检的情况。
7、关于称量疑似毒品的情况说明，证实：公安机关对本案所查获的疑似毒品进行称量时，先称包装袋，再将疑似毒品放入包装袋进行称量，电子秤经设置已自行扣除包装重量，故最后得出的重量为疑似毒品净重。8、称重笔录及照片，证实：公安机关从彭大杰住处客厅茶几处搜出的透明塑料袋包装的一包白色晶体净重0.4克，透明塑料袋包装的三包白色晶体净重18.1克，透明塑料袋包装的红色药丸状疑似毒品物净重18.5克，透明塑料盒子包装的粉红色块状疑似毒品物净重4.1克，透明塑料袋子包装的绿色粉末疑似毒品物净重1.2克，透明塑料袋子包装的黄色粉末状疑似毒品物净重0.8克，透明塑料袋包装的一包棕色粉末状疑似毒品物净重3.2克，棕色瓶子装的一瓶黄色液体疑似毒品物净重2.2克，白色塑料袋包装的白色晶体疑似毒品物净重2.2克，透明塑料袋包装的一包白色晶体疑似毒品物净重1.3克；在卧室内梳妆台下面的盒子内搜出的装在一个陶瓷碗内的黄色液体状疑似毒品物净重912.9克，装在一个不锈钢容器内的红色膏状疑似毒品物净重354.7克；卧室内梳妆台上面装在两个玻璃容器内的红色膏状疑似毒品物净重4.3克，装在一个透明塑胶盒子内的白色晶体状疑似毒品物净重18.2克，装在一个陶瓷容器内的红色糊状疑似毒品物净重13克；在彭大杰住处搜出的黄色疑似大麻叶毒品物，净重6.7克。公安机关已将上述物品予以扣押。
9、扣押决定书、扣押清单，证实：公安机关从彭大杰处扣押经称重的上述疑似毒品，另扣押短枪形物品五支、长枪形物品两支、弹夹形物品三个、子弹形物品两粒、圆形胶弹一包、金属配件二十件、自制酒灯一个、漏斗三个、无水乙醇四瓶、自制吸毒工具两个、疑似食品添加剂两支、粉碎机一台、电子秤三把、香精三罐、氯化铜一罐、疑似咖啡因一袋、手机一部（串号：358351060012122）。
10、毒品缴交收据，证实：本案缴获彭大杰的含甲基苯丙胺成分的液体共915.1克（912.9克＋2.2克）、含甲基苯丙胺成分的膏状、糊状物共372克（354.7克＋4.3克＋13克）、甲基苯丙胺共38克（0.4克＋18.1克＋1.3克＋18.2克）、甲基苯丙胺片剂18.5克、氯胺酮共3克（0.8克＋2.2克）、咖啡因1.2克、大麻6.7克已依法缴交至东莞市公安局禁毒支队。
11、人口信息查询表，证实：彭大杰的身份情况，其作案时已达刑事责任年龄。
12、通话清单、调取证据清单，证实：彭大杰电话号码130××××9990于2015年2月21日至4月15日的通话记录情况。
13、情况说明，证实：东莞市公安局横沥分局经向东莞市公安局常平分局政工部门核实，东莞市公安局常平分局没有一名叫“王日新”或与“王日新”读音相近的警官。
（五）视听资料
1、搜查录像，证实：公安机关对本案现场进行搜查的情况。
2、审讯录像，证实：公安机关讯问彭大杰的情况。
（六）证人证言及辨认笔录
1、证人彭某乙的证言：2015年4月28日14时许，我从家里开着自己的粤S×××××牌汽车到大哥彭大杰位于东莞市XX镇XX港XX栋XX房的租房，彭大杰给我开门后就出去了。15时30分左右，彭大杰回来，没多久好像有人进来。17时许，彭大杰进房间叫我去保养车，我就和彭大杰及他的一个朋友下楼，下楼后彭大杰的朋友先走，等彭大杰准备上他的奥迪车时被公安人员抓获。我在彭大杰房间里看到床边的篮子里有长枪，我看了一眼认为是玩具枪就没理它。我还看到彭大杰的客厅台面上有塑胶瓶和吸管。
2、证人韦某的证言：我是东莞市XX镇XX港XX栋XX房房东，我通过中友地产将XX房租给一名彭姓男子（经辨认为彭大杰），合同是一个叫“李明”的人签署的，听中友地产说他们（彭大杰与“李明”）是朋友关系。合同租期是2013年11月20日至2014年11月19日，租赁期满后，房客续租，但没有续签合同，房客只要按时交租金就可以了。（租金）有一次是通过支付宝付的，其他都是转到我存折。2014年10月，我曾去XX房看了一下房子，当时见到彭大杰及彭的女朋友，房内有很多电器零件，彭大杰说他是从事维修工作的，XX房的大门铁门本来是没有玻璃的，彭大杰在铁门上加了一块玻璃，大门的木门四周加了隔音材料，彭大杰说要搞维修，经常要试机，怕吵到隔壁，所以在两个门上加了上述东西。
辨认笔录，经韦某辨认，指认出彭大杰就是其所述姓彭的男子。
3、证人陈某的证言：我于2014年开始吸食甲基苯丙胺，共吸食约七次，都是在“王子”（经辨认为彭大杰）位于东莞市XX镇XX花园XX栋XX房内吸食的。彭大杰常到我的汽修店修车，两人因此认识，后我到彭大杰家里，看到彭大杰家客厅茶几上有甲基苯丙胺和吸毒工具，就开始吸起来。因为彭大杰拖欠我汽修店的维修费，彭大杰没向我要过吸毒的钱。我最后一次吸食大约是2015年4月21日左右在彭大杰家中吸食的。彭大杰有和我一起吸食。2015年4月28日24时许，我觉得无聊，就想去彭大杰家吸几口甲基苯丙胺，我去到XX花园XX栋XX楼出电梯时被民警抓获。
辨认笔录，经陈某辨认，指认出彭大杰就是“王子”。
（七）上诉人的供述与辨认笔录
上诉人彭大杰的供述：我于2013年12月左右开始租住在东莞市XX镇XX港XX栋XX房，租金每月1100元，（该屋）一直是我和我女朋友苏娜住在该房间。公安机关在我住处的客厅茶台上搜出甲基苯丙胺（××）、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）和四氢大麻酚（俗称大麻），好像还有咖啡因（审查起诉阶段），我不清楚具体数量有多少，在我睡房搜出一碗液体状的甲基苯丙胺及一碗用不锈钢碗装的膏状甲基苯丙胺片剂，在睡房衣柜内有香精香料（这些香精香料是“新哥”放在那里的），在我厨房搜出锡纸版，在厨房有粉碎毒品用的粉碎机，上述物品是我的，毒品主要是向大朗镇的“阿斌”和高埗镇的“老周”买的。2015年3月份我向“阿斌”购买了600克甲基苯丙胺，4月份向“阿斌”购买了50克甲基苯丙胺片剂，4月份还有几次跟“阿斌”拿毒品，但数量记不清楚，有时也因为欠“阿斌”钱，我拿些甲基苯丙胺或甲基苯丙胺片剂抵数，也有两人之间互换甲基苯丙胺或甲基苯丙胺片剂的情况。2015年3月我向“老周”购买了800克甲基苯丙胺，价钱约2.5万元，我当时给了“老周”约1.5万元，剩下的钱都是靠一些之前买回来的甲基苯丙胺或甲基苯丙胺片剂给“老周”抵数。2015年4月初，“老周”给了我约5000克咖啡因，价值5000元，我还没有还清钱给“老周”，还有就是这几个月间两人之间也有互换甲基苯丙胺或甲基苯丙胺片剂。我还有向“小宝”、“阿兰”、“肥仔”等人拿过少量的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。我曾拿甲基苯丙胺和别人交换东西，记得2015年2月底，我拿约30克甲基苯丙胺跟一名叫“阿勇”的男子换了一台笔记本电脑，那台笔记本电脑于2015年4月一天以1500元卖给一个叫“小雨”的男子。我与别人互换毒品没有挣钱，只是有需要就互换。四氢大麻酚是去年（2014年）向一个叫“大麻飞”的男子买的。在我房里搜出的自制酒精灯、漏斗、无水乙醇、自制吸毒工具等是我买来提纯甲基苯丙胺供自己吸食的，因为有时买来的甲基苯丙胺（质量）不好。公安机关在我家里搜出的一碗液体状的甲基苯丙胺是我将买来的甲基苯丙胺放在碗里加水、加无水乙醇，然后让它溶解掉的。那碗用不锈钢碗装的膏状甲基苯丙胺片剂是我将之前剩下的甲基苯丙胺片剂打碎加咖啡因粉（后改称没有添加其他毒品），再加香料和色素及少量水和无水乙醇形成的。这样做出来之后给制造毒品和枪支的团伙看，再接触他们的，表示我有这些能力，希望可以加入他们的团伙，因为“新哥”希望我能接触他们并配合“新哥”打掉这个团伙。我认识“新哥”不久，“新哥”全名是“王日新”，他曾说过他是常平分局的民警，但我不太相信。一般是“新哥”主动联系我，但“新哥”的电话经常换，我被抓前曾和“新哥”吵过架，然后“新哥”就把电话换了。“新哥”没有直接叫我向别人购买毒品，只是叫我“钓线”，提供贩卖毒品的人的信息给他。
我吸食甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、大麻和氯胺酮（俗称K粉），除了海洛因其他都吸食一点。“陈师傅”（经辨认为陈某）在我房间吸食甲基苯丙胺五到八次（后改称两三次），具体数目记不清楚，陈某在我处吸食的毒品是我提供的，我没有收他的钱，不记得最后一次陈某在我处吸食毒品的时间。我的电话号码是130××××9990。
辨认笔录，经彭大杰辨认，指认出证人陈某就是“陈师傅”；指认出东莞市XX镇XX港XX房是其存放毒品的地方。
对于上诉人彭大杰上诉及其辩护人辩护所提意见，经查：1、关于彭大杰及其辩护人提出从其住处起获的大量毒品系为配合公安人员“黄立新”、“周（叶）伟文”破案所需、侦查机关对其进行犯意和数量引诱下所购买的意见，经本院向东莞市公安局人事部门查询，该局常平分局、横沥分局并无名叫“王日新”、“黄日新”、“周伟文”的警员，在东莞市常平镇木棆村警务区查询到有一位叫叶伟文的警官，叶警官称其仅负责木棆村的消防安全和治安防范等任务，从未负责办案，其从不做笔录工作，更没有“线人”，也不认识叫黄立新、王立新、彭大杰的人；彭大杰在侦查阶段如实供述其持有的毒品并非基于他人的指使而购买。故本案中没有证据证实彭大杰持有的毒品系配合公安机关破案所需，亦无证据证实本案中公安机关存在犯意和数量引诱的情况，彭大杰上诉及其辩护人辩护提出的上述意见不能成立，不予采纳。2、关于辩护人提出彭大杰检举霍德金犯罪，具有立功表现的意见，彭大杰检举他人涉嫌贩卖毒品及非法持有枪支的材料，经侦查机关查证，证实该涉嫌犯罪的线索侦查机关并非通过彭大杰检举获得，而是在彭大杰到案前就已经掌握。故彭大杰上诉及其辩护人辩护提出的彭大杰具有立功情节的意见不能成立，不予采纳。3、关于辩护人提出彭大杰持有的毒品存在大量掺假，毒品含量低的意见，依照法律规定，毒品数量不以纯度折算，本案查获的彭大杰所持有的毒品均应当计入其持有毒品的数量，且彭大杰持有的固态甲基苯丙胺已超过50克。故彭大杰上诉及其辩护人辩护提出的该意见不能成立，不予采纳。4、原判已经充分考虑到彭大杰认罪态度好等从轻处罚情节，已对其准确量刑。故彭大杰上诉及其辩护人辩护再以此要求轻判的理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人彭大杰明知是毒品仍非法持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。彭大杰归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人彭大杰上诉及其辩护人辩护所提意见理据不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李宏建
审 判 员 林铠芳
代理审判员 周 彦
二〇一六年四月十日
书 记 员 洪锐英