陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民二终字第01110号
上诉人（原审被告）马德清。
被上诉人（原审原告）米小宁。
委托代理人高允才，男，1962年10月27日出生，汉族。
委托代理人米怀亲，男，1938年1月17日出生，汉族。
原审被告朱彦军。
原审被告李莹萍。
委托代理人吕亚芹，陕西鸿辰律师事务所律师。
上诉人马德清因与被上诉人米小宁、原审被告朱彦军、原审被告李莹萍提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2012）未民宫初字第00470号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年3月，李莹萍将其民房建盖工程以包工包料的方式承包给马德清。嗣后，马德清即组织工人施工。同年4月15日，马德清从人力市场雇佣包括米小宁、朱彦军等人在内的数名工人到工地施工。当日下午，米小宁、朱彦军等工人在二楼施工，因所站立的房檐断裂，导致米小宁等数名工人从二楼摔下受伤。事发当日，米小宁被送往西电集团医院住院治疗，诊断为腰1椎体压缩性骨折，住院期间行内固定术治疗。米小宁住院21天，于2010年5月6日出院，出院医嘱卧床4-6周、禁止重体力劳动、骨折愈合后二次手术取出内固定。2011年6月28日至同年7月13日，米小宁在富平朱老二骨伤医院住院治疗，期间行内固定取出术，出院时医嘱休息三月、半年内不参加重体力劳动、一年内避免肩扛挑抬重物、门诊复查等。米小宁受伤后，共花费住院费25128.08元。诉讼中，应米小宁申请，法院经西安市中级人民法院委托陕西蓝图司法鉴定中心对其伤残等级、劳动能力进行鉴定评估。2012年11月4日，该鉴定中心作出陕蓝（2012）法医鉴第403号司法鉴定意见书，认定米小宁损伤属九级伤残、部分丧失劳动能力。米小宁花费鉴定费2400元。另查，米小宁父亲米怀江现年72岁，共有子女四人。米小宁生育有一女米萱（2001年2月17日出生）、一子米轩铭（2011年10月29日出生）。庭审中，双方各执己见，致调解未果。
米小宁于2012年5月23日诉至原审法院称，2010年4月15日，朱彦军叫其到李上壕村为李莹萍建盖民房，在盖房过程中房屋倒塌，致其与其他几个工人从二楼摔下受伤。该民房建盖工程系马德清、朱彦军共同承包，所建房屋系为获取补偿的拆迁房，李莹萍是发包方，对其受伤也有过错，所以此三人应当共同承担赔偿责任，故诉至法院，请求判令马德清、朱彦军和李莹萍共同赔偿医疗费是25128元、误工费70200、护理费4900元、住院伙食补助费1080元、营养费1080元、伤残赔偿金20221元、交通费是1000元、被扶养人生活费37969.4元、精神损害赔偿金5000元，共计166578.4元。
马德清辩称，其与米小宁无任何关系，米小宁受伤与其无关，请法院驳回米小宁要求其承担赔偿责任的请求。
李莹萍辩称，其将民房建盖工程承包给马德清，米小宁如何到工地干活，如何受伤，其一概不知。如米小宁系受马德清雇佣干活过程中受伤，其仅对马德清的赔偿义务负连带责任。米小宁医疗费损失中应扣除保险公司已赔付的部分，误工费应当按照农业从业人员平均工资计算，护理费以每日50元计算比较合理，被扶养人生活费应当按照农村居民消费支出标准计算，米小宁的儿子在米小宁受伤时并未出生，不应计算被扶养人生活费。营养费没有医嘱，不应得到支持，精神损害抚慰金不应超出2000元。
朱彦军辩称，其与米小宁均受马德清雇佣，在干活过程中同时受伤，其并未雇佣米小宁，也未承包李莹萍的民房工程，所以其不应承担赔偿责任。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案米小宁受马德清雇佣，在从事雇佣活动中受到伤害，马德清应当承担雇主赔偿责任。李莹萍明知马德清没有施工资质和安全生产条件，仍将建设工程承包给马德清，其对米小宁受到的损害亦有过错，应当对马德清的赔偿义务承担连带责任。米小宁无证据证实朱彦军为工程的共同承包人或与其存在雇佣关系，故对其要求朱彦军承担赔偿责任的请求不予支持。马德清称其与米小宁不存在雇佣关系，与事实不符，不予采信。米小宁因事故造成的损失有住院费25128.08元，米小宁主张25128元，属其自愿，予以准许；住院伙食补助费1080元（36天×30元／天）；营养费结合米小宁伤情确认300元；误工费一节，结合米小宁伤情、治疗时间及医嘱，对米小宁主张的误工时间酌情确认12个月，参照2011年陕西省私营单位就业人员年平均工资18844元的标准计算，误工费共计18844元；护理费一节，参照本地护工从事同级别护理的劳动报酬每天60元的标准计算，米小宁住院36天，护理费共计2160元（36天×60元／天）；残疾赔偿金一节，按照2011年陕西省农村居民人均可支配收入5028元的标准计算，结合米小宁伤残等级，残疾赔偿金为20112元；交通费结合米小宁治疗次数、时间酌情及事故发生地酌情确认为400元；被扶养人米萱的生活费，按照2011年陕西省农村居民人均生活消费支出4496元的标准，结合米小宁伤残等级及抚养人数计算为3147.2元，被扶养人米怀江生活费以上述方式计算共计1798.4元，该费用计入残疾赔偿金；精神损害抚慰金酌情确认2000元，共计74969.6元。米小宁支出的鉴定费2400元，亦应由马德清承担。米小宁诉请金额中超出法院确认部分的请求，不符合法律规定，不予支持。米小宁主张被扶养人米轩铭的生活费，因米轩铭在米小宁受伤一年后才出生，其主张米轩铭生活费，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告马德清给付原告米小宁医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计74969.6元。二、本判决生效后十日内，被告马德清给付原告米小宁鉴定费2400元。三、被告李莹萍对被告马德清上述给付义务负连带责任。四、驳回原告米小宁其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3632元，原告预交550元，缓交3082元，由原告负担1500元，扣除已预交550元，剩余950元在执行中支付本院；被告马德清负担1066元，被告李莹萍负担1066元，于执行中支付本院。
宣判后，马德清不服，向本院提起上诉称，其将砌墙的工程分包给了朱彦军，朱彦军雇佣了米小宁在工地干活，朱彦军作为米小宁的雇主应当承担赔偿责任。其与米小宁无任何关系，不应当承担赔偿责任。发生事故后，米小宁从朱彦军手里拿到800元，应在米小宁的医疗费中扣除。且米小宁已从合疗保险中报销了5773.44元，该费用也应从判决的赔偿款中扣除。原审判决错误，请求：撤销原审判决，改判由朱彦军承担赔偿责任，其对朱彦军的赔偿承担连带责任。
米小宁辩称，马德清承包建房工程，没有资质，马德清将工程分包给朱彦军，属内部非法转包，不予认可，马德清应对承包工程中施工工人的伤害承担赔偿责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，同意维持原审判决，不同意朱彦军的上诉请求。
李莹萍述称，其将工程发包给马德清，对马德清将工程发包给他人的事实不清楚，对原审判决马德清承担的赔偿责任没有异议。
朱彦军述称，同意原审判决。
经审理查明，原审判决查明事实属实。
本院认为，个人之间形成劳务关系。马德清承包了李莹萍家庭房屋的建盖工程。米小宁在房屋施工过程中从二楼的房檐上摔落，造成米小宁腰1椎体压缩性骨折，九级伤残、部分丧失劳动能力的损害后果，马德清作为接受劳务的一方应当对提供劳务的米小宁在从事劳务活动中造成的身体损伤承担民事赔偿责任。马德清上诉称，其将砌墙的工程分包给了朱彦军，朱彦军雇佣了米小宁在工地干活，朱彦军作为米小宁的雇主应当承担赔偿责任的理由，未提供充分证据证明，其要求不承担赔偿责任的上诉请求，依法不予支持。李莹萍作为房主，将建房工程发包给无相关资质及安全生产条件的马德清承包，李莹萍有过错，应对米小宁的损伤承担相应责任。现原审判决马德清承担米小宁的赔偿责任，李莹萍对马德清的赔偿负连带责任，李莹萍对此无异议，本院予以确认。对于米小宁请求的各项费用，原审判决认定为医疗费25128.08元，住院伙食补助费1080元，营养费300元，误工费18844元，护理费2160元，残疾赔偿金20112元，交通费400元，被扶养人米萱的生活费3147.2元，被扶养人米怀江生活费1798.4元，精神损害抚慰金2000元，共计74969.6元，但对马德清已给付米小宁的医疗费800元，及米小宁已在合疗中报销的医疗费5773.44元，未从上述的赔偿款中扣除不妥，现应予扣除。马德清上诉要求扣除其已支付的800元医疗费及扣除米小宁合疗报销的医疗费5773.44元的请求，理由正当，应予支持。综上，维持原审判决第二项、第三项、第四项，变更原审判决第一项。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
一、维持西安市未央区人民法院（2012）未民宫初字第00470号民事判决第二项、第三项、第四项及诉讼费承担部分。
二、变更西安市未央区人民法院（2012）未民宫初字第00470号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，马德清赔偿米小宁医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计68396.16元。
二审案件受理费490元，马德清已预交，由马德清承担400元，米小宁承担90元。本案在执行过程中，米小宁直付马德清案件受理费90元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张亚凤
审 判 员 肖 勇
代理审判员 王慧芳
二〇一三年四月十五日
书 记 员 吕益玲