广东省英德市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）清英法望民初字第112号
原告曾嘉和，男，汉族,佛山市人，住广东省佛山市顺德区。
原告梁汗全，男，汉族，佛山市人，住广东省佛山市顺德区。
上列原告委托代理人孙振林，广东聚理律师事务所律师。
上列原告委托代理人梁敏瑜，广东聚理律师事务所律师助理。
被告广东省英德市英红镇新岭村下刘村民小组。
负责人，刘浪才，男，该下刘村民一组组长。
负责人，刘纯玉，男，该下刘村民二组组长。
负责人，刘景忠，男，该下刘村民三组组长。
原告曾嘉和、梁汗全诉被告英德市英红镇新岭村下刘村民小组林业承包合同纠纷一案，本院2012年5月8日受理后，依法由审判员陈茂泉适用简易程序于2012年6月6日公开开庭进行了审理。在庭审中，因本案林业承包合同的标的物“少洞大山”（山名）权属存在争议且仍在行政诉讼中，本案于2012年7月25日以（2012）清英法望民初字第112号裁定书裁定中止审理。2014年1月9日恢复审理后第二次公开开庭进行了审理。原告梁汗全及其委托代理人孙振林、梁敏瑜、被告英德市英红镇新岭村�下刘村民小组一组负责人刘浪才、二组负责人刘纯玉、三组负责人刘景忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曾嘉和、梁汗全诉称，2008年11月5日，原告与被告签订一份《承包林地合同书》，约定被告经村民代表会议通过，将其位于少洞大山的商品林地发包给原告承包经营，该林地林权证号：04418811905JDSYMSY0005，原告承包林地用途为经营速生型丰产林、养殖业、旅游业等项目。合同签订后，原告依约向被告支付了前6年的承包金206820元、林木折价款110000元，合同见证费7000元和管理费3000元，同时进行前期开发投入资金120000元，但因发包林地出现权属纠纷且被告至今无法处理，导致原告无法经营所承包的林地，受到了巨大的经济损失，被告已违反合同第九条第一款及第九条第二款第二点的约定，构成违约，原告有权解除合同。2012年3月20日，原告委托律师出具律师�，书面通知被告解除合同，被告不予理会。现诉请要求：一、判令解除与被告签订的合同。二、判令被告立即向原告退还已交承包金206820元、林木折价款110000元、合同见证费7000元和管理费3000元，并向原告支付违约金206820元和赔偿前期投资损失120000元，以上合计653640元。三、本案的诉讼费用由被告承担。
原告提交的证据有：1、承包林地合同书。2、村民会议决议及村民小组代表签名。3、森林、林木、林地状况登记表及附图。证据1至3，证明双方的承包林地关系及合同的约定。4，收款委托书及收据，收款委托书证明原告已经支付六年的承包款和林木折价款给被告。收据证明被告方收了原告的3000元管理费、合同见证费7000元，另中国农业银行查询的交易情况是316820元。5，律师函及邮寄凭证，证明要求被告解除合同和退还原告已经支付的承包款，林木折价款。6，英德市政府处理林地林木权属决定书及附图。7，行政复议申请书及第三人参加复议通知书。证据6与7，证明是被告的权属纠纷原因，导致原告无法经营。
被告英德市英红镇新岭村下刘村民小组未提交书面答辩，但在庭审中辩称，不同意解除合同，希望继续履行合同。
被告英德市英红镇新岭村下刘村民小组提交的证据是：英德市人民政府关于处理英红镇少洞大山林地林木权属的决定（英府决201030号）。
经审理查明：2008年11月5日，原、被告签订一份《承包林地合同书》，被告将“少洞大山”（山名）的林地发包给原告承包经营，该林地林权证号是：04418811905JDSYMSY0005。原告承包该林地用途为经营速生型丰产林、养殖业、旅游业等项目，承包林地的四至为：东石仔引埂顶分水；南郑屋背夫山坜架卷猪子口；西象面埂顶与水头水联涂屋，曾屋天水为界；北马栏埂顶分水为界。该承包林地合同书记载的发包方是广东省英德市英红镇新岭村上、下刘村民小组，但在合同的签名、盖章栏处只有被告原三个小组长的签名并只盖被告英德市英红镇新岭村委下刘村民小组的印章。合同签订后，原告已依约向被告支付了前六年的承包金206820元、林木折价款110000元合计316820元，同时向英红镇新岭村委交纳管理费3000元。2012年3月20日，原告委托聚理律师事务所向被告发出律师函，以被告发包的林地存在权属争议且至今无法处理导致其无法经营为由书面通知解除合同、返还已收款项、承担违约责任、赔偿损失。因被告不同意解除合同而成讼。在法庭审理中，被告承认已收取（委托刘神生代收的）原告在中国农业银行的汇款316820元。另原告当庭提交2008年11月1日、3日、4日和12月29日四份收据，以此证明其前期投入，并同时申请证人张某出庭作证，但证人未经法�许可已在庭参加旁听，被告知情后当庭不同意原告的证人再出庭作证。
另查明，现英德市英红镇新岭村下刘村民小组已变更村民小组长，现任一、二、三组的组长是刘浪才、刘纯玉、刘景忠。2005年12月英红镇中心坝村并入新岭村，原中心坝村、新岭村现统称为新岭村。原告承包的林地即“少洞大山”（山名）新岭村委上刘村民小组认为该山的所有权人和使用权人是英红镇中心坝上刘、下刘村，即现在的英红镇新岭村委上刘、下刘村共有，不追认原告、被告签订的《承包林地合同书》。2010年10月8日，英德市人民政府作出英府决（2010）30号《关于处理英红镇少洞大山林地林木权属的决定》，因新岭村委上刘村民小组不服处理决定于2010年11月11日向清远市人民政府提出行政复议。清远市人民政府作出清府复决（2011）11号《清远市人民政府行政复议决定书》，撤销了上述《决定》。2013年4月15日，清远市中级人民法院受理本案被告不服英德市人民政府作出的（2012）29号《关于重新处理英红镇少洞大山林地林木权属的决定》的行政诉讼。清远市中级人民法院于2013年6月4日以（2013）清中法行初字第20号行政判决书驳回本案被告的诉讼请求，本案被告不服判决，又向广东省高级人民法院提起上诉，广东省高级人民法院于2013年9月12日以（2013）粤高法行终字第410号行政判决书判决驳回上诉，维持原判。至此，已确认“少洞大山”的山场权属归英红镇新岭村委上刘村与下刘村共有。
再查明，该承包林地即“少洞大山”现已划入为英德市石门台国家级自然保护区。
以上事实有原告的起诉状和原、被告提交的证据、本院依职权调取的英德市英红镇司法所的情况说明、照片、调查笔录和一、二审行政判决书以及开庭审理笔录等在卷佐证。
本院认�：原、被告于2008年11月5日签订的《承包林地合同》是经双方协商一致后签订的，但根据该《承包林地合同书》记载，被告将少洞大山林地发包给原告承包经营的依据是2007年3月29日颁发的森林、林木、林地状况登记表（证号：04418811905JDSYMSY0005），该登记表上记载的林地所有权与使用权权利人是英红镇中心坝村委会上刘、下刘村即现在的英红镇新岭村委会上刘、下刘村，该山林地是上刘、下刘村共同共有。原、被告在签订合同时，既然以该证为依据，双方就应当知道英红镇新岭村委下刘村民小组只是该承包山林地的部分权利人，被告在没有征得英红镇新岭村委上刘村民小组同意的情况下，就以发包方为英德市英红镇新岭村上、下刘村民小组的名义签订合同，至今原、被告均未提供新岭村委上刘村民小组对该合同的追认意见书。由此可说明，被告是无权代理且又未得�新岭村委上刘村民小组的追认，故原、被告所签订的合同应认定为无效合同。被告因该合同取得的财产，应当予以返还。现原告诉请被告返还已收取的六年承包金206820元、林木折价款110000元合计316820元，有事实和法律依据，予以支持；由于该承包林地合同是无效合同且该林地现已划入英德市石门台国家级自然保护区，在法律上和事实上该合同不可能再履行，故被告要求继续履行合同，不予采纳。关于原告请求支付违约金问题。原告明知发包方写明新岭村上、下刘村民小组而被告无权代理上刘村民小组而仍与之签订该承包合同，本身亦有过错，而由此造成双方签订的合同为无效合同，而无效合同自始无效，故原、被告可互不承担不履行合同的违约责任。因此，原告的该请求，不予支持。关于原告请求被告赔偿其前期投资损失问题。原告提交的四张收据，以证明其前期开辟山路的投资款，但该四张收据是白头单据，既没有该工程量的有关合同，也没有该工程量的评估报告书和支出账目等，同时申请的证人张某未经法庭许可参加庭审旁听，违反法律程序，且被告当庭不同意证人出庭作证，故原告主张的事实依据，不予认定；其次，原告在未签订合同或合同未生效的情况下擅自先行投资经营，侵犯了被告和其共有人即上刘村民小组的财产权益，故由此造成的损失应由其自行承担，其要求被告赔偿，无法律依据，不予支持。关于原告请求被告赔偿其支付的管理费3000元问题。该笔费用是英红镇新岭村委收取的，此有英红镇新岭村委的收据为凭，可予认定。但由于原、被告对合同无效存在过错，对该损失应由双方各自承担50%。关于原告请求被告赔偿其支付的合同见证费7000元问题。由于原告没有提交该合同见证费收据，应承担举证不能的�律效果，原告的该请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、第五十一条、第五十八条、《中华人民共和国民法通则》第六十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十八条规定，判决如下：
一，原告曾嘉和、梁汗全与被告英德市英红镇新岭村委下刘村民小组于2008年11月5日签订的《承包林地合同书》无效。
二，被告英德市英红镇新岭村委下刘村民小组在本判决发生法律效力之日起30日内返还原告承包金206820元、林木折价款110000元、管理费1500元合计318320元。
三，驳回原告曾嘉和、梁汗全的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5168元，由原、被告各负担2584元（该款原告已预交，被告应负�的部分迳行兑付给原告，本院不再另行退费）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 陈茂泉
二〇一四年一月十五日
书记员 谭 岸
附相关的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十八条、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝
追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
第五十一条、无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。
第五十八条、合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民法通则》
第六十一条、民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方，有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第五十八条审判人员和当事人可以对证人进行询问。证人不得旁听法庭审理；询问证人时，其他证人不得在场。人民法院认为有必要的，可以让证人进行对质。