广东省汕头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汕中法民一终字第134号
上诉人（原审原告）张某甲，女，汉族。
委托代理人陈马，广东丰粤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张某乙，男，汉族。
委托代理人林广文、蚁光明，均系广东加力律师事务所律师。
上诉人张某甲与被上诉人张某乙因离婚后财产纠纷一案，不服汕头市金平区人民法院（2013）汕金法民一初字第506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月9日受理后，依法组成合议庭，于同年6月26日公开开庭进行了审理。上诉人张＊＊和委托代理人陈马、被上诉人张＊＊的委托代理人林广文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，张＊＊、张＊＊因感情不和而引发离婚纠纷，原审法院于2012年12月30日以（2012）汕金法民一初字第670号《民事判决书》判决准予张＊＊、张＊＊离婚。该案在诉讼过程中。张＊＊要求分割汕头市金平区＊＊＊的房产，因上述房产系与案外人共有，故上述判决书阐明张＊＊可另行诉讼。此外，张＊＊要求分割汕头市金平区＊＊＊铺面内的货物、设施及收益，但未能举证在该铺面内现存有何货物、设施及收益，故原审法院对张＊＊的诉讼请求不予处理。上述判决生效后，张＊＊于2013年8月20日向原审法院起诉，并提出相关诉讼请求。原审法院另查明：张＊＊、张＊＊于＊＊＊年按民俗举办婚礼，＊＊＊年10月25日补办结婚登记手续。汕头市金平区＊＊＊号现有7层半住宅楼、面积1018.06平方米（其中二、三层在建时已出卖），是张＊＊、张＊＊与他人共有的房产，张＊＊、张＊＊离婚前居住该楼房的第五层，张＊＊因与张＊＊感情不睦而于2012年8月自行搬离，租房居住。汕头市金平区＊＊＊号铺面由张＊＊承租经营废旧金属材料收购，后搬到汕头市金平区＊＊＊号铺面承租仍经营上述生意，该店于2012年5月歇业，同年12月双方在离婚诉讼中，张＊＊将该铺面转为他人经营。案经原审法院开庭审理，张＊＊、张＊＊对上述问题，各执己见，无法达成协议。上述事实，有《身份证》、《集体土地建设用地使用证》、《汕头市升平区私人修建许可证》、《汕头市非农建设用地许可证》、《汕头市金平区＊＊＊街道新乡社区居民委员会证明》、《关于张＊＊名下房产情况说明》、《楼房建造结算表》、《借条》、《租赁协议书》、《土地使用权一览表》、《调查笔录》、《个体户机读档案登记资料》、《报警回执》、《全国妇联信访信息管理系统个案登记表》、（2012）汕金法民一初字第670号《民事判决书》、《汕头市金平区人民法院生效证明》及《法庭审理笔录》在卷为证。
张＊＊一审请求法院判决：1、张＊＊付还张＊＊汕头市金平区＊＊＊号房产占用费每月1500元（自2011年8月始至交还张＊＊全部房产止，暂计至2013年6月30日为34500元）；2、位于汕头市金平区＊＊＊号铺面由张＊＊经营的废旧金属材料店内的财产中的10万元归张＊＊所有；3、本案诉讼费由张＊＊承担。
案经原审法院审理认为，汕头市金平区＊＊＊号房产系张＊＊、张＊＊与他人共有之产业，张＊＊、张＊＊均有居住的权利，故张＊＊要求张＊＊支付占用费的诉讼请求，缺乏依据，原审法院不予支持。张＊＊请求分割汕头市金平区＊＊＊号铺面废旧金属材料店内财产中的10万元，但未能举证该铺面内原存有何货物、设施及收益，应承担举证不能的法律后果。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第七十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回张＊＊的诉讼请求。案件受理费2990元由张＊＊负担。张＊＊于判决生效之日起七日内向原审法院补交1495元。
上诉人张＊＊不服原审判决，向本院提起上诉认为，关于汕头市金平区＊＊＊号现有7层半住宅的问题。张＊＊和张＊＊在婚姻关系存续期间与＊＊＊各出资50％合建的讼争楼房，在建成后双方已对各自所得建筑面积分割完毕，不再存在与任何人“共有”的问题。张＊＊与张＊＊在分得楼房之后，便将多余的部分楼房出租收取租金，其中便包括二层全层。原审称二层楼房在建楼过程便被出卖，这与客观事实不符。案外人＊＊＊将其分得的三层楼房卖掉的时间是在分析楼房后，该层楼房归其所有以后，由他独自出卖，其出卖行为与张＊＊一家并没有任何关系。1998年，讼争楼房建成后，张＊＊一家便分到了509平方米的楼房。五楼全层用于居住；一楼101房，二楼全层则用于出租，每月收取租金2千元左右，以弥补家庭开支，七楼半层用作储藏间，放置杂物，八楼半层则用于设置神坛、供奉神灵；而四楼半层则在楼房建成分给张＊＊一方后，由张＊＊出卖他人；至于＊＊＊号的住宅则用于出租之用。因此，张＊＊一家除将第五层楼房用于居住外，还拥有其他一系列房产。原审判决称张＊＊一方只有五层楼房，并没拥有其他房产的认定，这与客观事实不符。关于汕头市金平区＊＊＊号的房产，该房产已于1994年登记在张＊＊的名下，这完全属于张＊＊与张＊＊夫妻间共同财产，也不存在与任何人“共有”的问题。其次、张＊＊要求张＊＊支付楼房占用费，具有充分的事实和法律依据。原审驳回张＊＊的合法要求，严重损害了妇女及子女的合法权益，是完全错误的。张＊＊将大部分楼房继续用于出租，牟取巨额租金收入。张＊＊母女却长期不得不在外借钱租房栖身。近三年来，张＊＊独自占有500多平方楼房，并将其中一部分用于出租，牟取的租金在6万元以上，这属夫妻共同财产，张＊＊有权获得应有的份额。请二审法院重新改判张＊＊向张＊＊支付房屋占用费。另外、有充分事实证明，＊＊＊号铺面中的20多万元货物是张＊＊的夫妻共同财产，张＊＊背着张＊＊私自转移、并将其吞占，严重侵犯了张＊＊合法权益。张＊＊与张＊＊在婚姻关系存续期间共同经营的铺面库存货物20多万元，每月纯收入1万元，这有双方的两个女儿＊＊＊的证词加以证实。因此，张＊＊的主张是客观真实的，是完全可信的。张＊＊只承认吞占的货物仅仅只值3千元，应依法承担举证的责任。张＊＊若没有其他证据加以证实，应依法认定其负举证不能的法律责任，而判令张＊＊归还张＊＊财物10万元。综上，请求二审法院撤销原审判决，改判支持张＊＊一审的诉讼请求。
被上诉人张＊＊答辩称，争议房产的处置不属本案审理范围，也已另案诉讼，正在审理。对争议的房产，张＊＊有权使用。张＊＊是在离婚前擅自带女儿离开家庭，张＊＊并无殴打、驱赶张＊＊和女儿。出租房屋在离婚前出租，不是现在才出租。租金的占用问题，张＊＊应举证。原经营的铺面自2012年已歇业，张＊＊称张＊＊转移财产无依据。离婚后，张＊＊和孩子一直保持联系。张＊＊离婚后就一直无理纠缠，请求驳回张＊＊上诉，维持原判。
本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。
二审审理期间，张＊＊提交以下证据：1.照片（现居住的房屋和张＊＊新的铺面），证明张＊＊在该楼设闸门，阻止张＊＊和孩子进入以及张＊＊转移夫妻财产；2.收据、租赁合同，证明张＊＊现在外租房；3.《全国妇联信访信息管理系统个案登记表》、《报警回执》证明张＊＊遭受张＊＊欧打和向妇联求助；4.发票复印件，证明张＊＊继续缴纳水电，继续占有二十直1号争议的楼房；5.《＊＊＊社区居委会证明》复印件，证明张＊＊现无经济收入；6.《行政处罚决定书》证明张＊＊遭受张＊＊所指使的张健伟、张锐思殴打后，现二人已受到公安机关制裁。
张＊＊对上述证据质证称，张＊＊二审提交的上述照片超过举证期限，拍摄日期不详，无法证明楼房被张＊＊占用，本案楼房析产纠纷已在原审法院另案诉讼，不属本案的审理范围。张＊＊是在离婚前擅自带女儿离开家庭，张＊＊并无殴打辱骂驱赶张＊＊及女儿。张＊＊所称铺面是张＊＊以前曾经营，但现在早已停业。至于张＊＊对废旧物品价值的计算，毫无依据。租赁合同、报警回执一审时张＊＊已有提交，不是新证据，按一审的质证意见，同时，与本案的诉讼请求无关。＊＊＊居委的证明没有原件，无法核对，其内容不清楚，也与本案的诉讼无关。水费等收据，一审时张＊＊也有提交，无法证明楼房被占用，其他的材料张＊＊认为均与本案的诉讼无关。
本院认为，本案是离婚后财产纠纷案件。当事人二审诉争的焦点是离婚时未处理财产的使用与分割。经查，张＊＊与张＊＊于2012年12月30日经原审法院判决离婚，在该离婚判决中，原审法院同时认为张＊＊要求分割的汕头市＊＊＊号房产，因尚未析产，张＊＊可另行起诉；汕头市金平区＊＊＊铺面内的货物、设施及收益，因张＊＊未能举证，原审法院不予处理。上述离婚判决生效之后，在2013年8月20日，张＊＊提起本案诉讼和家庭财产析产诉讼两宗案件。就本案而言，关于张＊＊诉请张＊＊付还汕头市金平区＊＊＊房产占用费每月1500元的问题。因该房产系张＊＊、张＊＊与他人共有之产业，且还在进行析产诉讼，在共有财产分割之前，张＊＊、张＊＊及其他共有人均有使用权，张＊＊要求张＊＊支付房产占用费的诉讼请求缺乏法律依据，原审法院不予支持，本院予以维持。关于张＊＊请求分割原由其与张＊＊一起经营的废旧金属材料店内20万元财物的问题。经查，张＊＊该诉讼请求在原审法院（2012）汕金法民一初字第670号离婚诉讼中已有提出，但因证据不足，原审法院不予处理。本案，张＊＊再次提出相同诉讼请求，坚称有50吨废铁属于原夫妻共同财产，但直至二审，除了张＊＊在一审自认有2、3千元财物之外，张＊＊仍然不能提交直接的证据证明当时确实有50吨废铁存在的依据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，张＊＊应承担举证不能的不利后果，本院对其上诉请求不予支持。二审审理期间，张＊＊向本院表示愿意就本案自愿补偿张＊＊6千元，本院予以照准。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、驳回上诉，维持原判；
二、张＊＊应在本判决生效之日起10日内支付张＊＊6000元。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费2990元由上诉人张＊＊负担。
本判决为终审判决。
审判长 肖少峰
审判员 翁汉光
审判员 程 璇
二〇一四年九月五日
书记员 林鸿瑜