江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣04民终1476号
上诉人（原审原告、反诉被告）：九江市铁甲钢结构彩板有限公司，住所地：九江市出口加工区汇源路5号，组织机构代码55848702-2。
法定代表人：张朝辉，经理。
委托诉讼代理人：贾文洪，江西惟民律师事务所律师，执业证号13604201410502946。
上诉人（原审被告、反诉原告）：上海春丽实业有限公司，住所地：上海市金山区朱泾镇万安街18号4栋147室，组织机构代码证76876828-7。
法定代表人：杨彬，总经理。
委托诉讼代理人：樊正根，江西柴桑律师事务所律师，执业证号13604201210721938。
被上诉人（原审被告）：上海春丽实业有限公司九江分公司，住所地：九江市庐山区新港工业园陶埠大道西9号，组织机构代码30928288-6。
负责人：徐明春，经理。
委托诉讼代理人：樊正根，江西柴桑律师事务所律师，执业证号13604201210721938。
上诉人九江市铁甲钢结构彩板有限公司（以下简称“铁甲公司”）因与上诉人上海春丽实业有限公司（以下简称“春丽公司”）、被上诉人上海春丽实业有限公司九江分公司（以下简称“春丽九江分公司”）买卖合同纠纷一案，不服九江市浔阳区人民法院（2015）浔民二初字第380号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人铁甲公司的法定代表人张朝辉及其委托诉讼代理人贾文洪、上诉人春丽公司和被上诉人春丽九江分公司的共同委托诉讼代理人樊正根到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人铁甲公司上诉请求：1，撤销原审判决第三项，改判春丽公司按合同约定支付违约金371012元；2，撤销原审判决第二项，改判铁甲公司无需向春丽公司支付税务利息损失。事实和理由：1，本诉部分。当事人对违约金有特别约定，春丽公司未按照约定的时间支付货款系违约行为，故应当按照合同约定的违约条款承担违约金，原审认定违约条款不明确而适用法定违约金，是认定事实和适用法律错误；春丽九江分公司作为处理公司的分支机构，借春�公司之名签订合同，且接受和处分案涉货物，应当以其财产对春丽公司的债务承担责任，原审认为春丽九江分公司不是合同相对人而不承担付款义务，是认定事实矛盾和适用法律错误。2，反诉部分。按照交易习惯和法理，供货方一般是在收货方付清全部货款之后再开具票据，春丽公司未能付清货款，故不存在当前进项税额的说法，且能否进行税额抵扣属于税法调整，不属于民事受案范围，原审判决上诉人铁甲公司承担以所谓进行税额本金为基数按银行利率计算出的利息损失，于法无据。
上诉人春丽公司上诉请求：撤销原审判决第四项，改判铁甲公司向春丽公司赔偿479496元。事实和理由：铁甲公司收取上诉人春丽公司251万余元货款至今未开具增值税专用发票，导致上诉人春丽公司因不能抵扣相应金额的进项税而多缴纳了增值税，并进一步导致上诉人春丽公司多缴纳了以增值税为基础的各项税费。由于上诉人春丽公司现在已不开展销售业务，只能以租赁形式经营，也就没有销项税额，无法从销项税额中抵扣进项税额，即使铁甲公司现在开出增值税专用发票，上诉人共计479490.60元的损失仍然存在。
铁甲公司向一审法院起诉请求：要求春丽公司支付所欠货款392411.13元并按银行同期贷款利率支付利息、支付违约金371012元并承担本案诉讼费用。
春丽公司向一审法院反诉请求：因铁甲公司未向春丽公司开具增值税专用发票，导致春丽公司不能根据增值税专用发票的税率抵扣相应的进项税款，进而可抵扣的进行税款479490.6元损失，要求铁甲公司赔偿并承担反诉诉讼费。
一审法院认定事实：因买卖镀锌方管、电镀锌板、热镀锌板等材料原告与被告春丽公司分别于2014年7月28日、9月4日签定第一份、第�份销售合同。第一份销售合同第一、二条约定原告销售产品明细、销售金额1298703元及质量要求/技术标准；第四条约定交/提货方式及时间为该合同生效日起15日内交货，送至江西九江需方工厂；第六条约定定金及付款方式，供方每车货到被告工厂，卸货之前需方即付每车货款的90%，最后一车货到工厂卸货之前需方支付供方总结算货款的97%，剩余货款在该合同货物交付完成后一个月内付清，定金在最后一车货款中抵扣；第七条约定质量检验，若货物存在质量问题，需方须在收货15日内以书面形式向供方反馈；第八条约定违约责任，任何一方违约，应按照法律、法规承担相应的责任；在合同中双方约定合同价款含增值税。在2014年8月1日至8月23日原告分7次将合同约定的货物运抵至被告春丽九江公司处，共计1316635.82元货款。2014年9月4日原告与被告春丽公司签订第二�销售合同，合同内容大部分与第一所签合同内容一致，但做如下修改：在第一条中约定合同总价款按实计算；第六条付款方式为供方将每车货送到需方工厂后，3天内即付完全部每车货款，如第三天需方未支付该材料款，供方有权暂停或停止供应后续材料；第八条违约责任中增加一款如因需方未按合同付款导致材料停供，需方需全款赔付已下材料订单上全部金额；在其他约定中说明本合同为长期合作合同，单价、数量以实际发生为准。在2014年9月10日至10月31日原告分10次将合同约定的货物运抵至被告春丽九江分公司处，共计1594112.64元货款。被告春丽公司在2014年7月29日至12月25日陆续向原告支付上述货款共计2518337.33元，被告春丽公司尚欠原告已供材料货款共计392411.13元。原告与被告春丽公司签订合同之后，原告并未向被告春丽公司开具上述两份合同项下货物的增值税专用发票，当期进项税额为（1316635.82+1594112.64）÷1.17×17%=422929.26元。一审法院认为，原告铁甲公司与被告春丽公司签订两份销售合同，系双方真实意思表示，无违反法律规定，合同合法有效。原告按照合同约定将货物陆续运抵被告春丽九江公司处，被告春丽公司应当按约定向原告支付上述全部货款，而被告春丽公司仅陆续向原告支付货款2518337.33元，被告春丽公司并未实际完全履行支付上述货款义务，应属违约；被告春丽公司提出因原告未开具增值税专用发票导致被告方未支付剩余货款的抗辩，因在销售合同中供方提供货物和需方支付货款是相互对价的合同主义务，且双方在销售合同中并未约定开具增值税专用发票具体细节，供方提供发票不属于主合同义务，仅属于附随义务，与支付货款不构成对价性，即被告的抗辩不成立，故对原告要求被告春丽公司支付剩�货款的诉请本院予以支持。上述两份销售合同的签订方为原告和被告春丽公司，约定将货物运抵至被告春丽公司九江分公司处，春丽九江公司与原告并无合同关系，根据合同相对性的原则，本案被告春丽九江公司不应承担付款义务。关于被告春丽公司的违约责任因上述第二份销售合同第八条属约定不明确，且原告未提供在被告已下订单中停止供货的证据，故对被告的违约责任本院将按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定予以认定。关于被告春丽公司的反诉：虽原、被告并未在合同中约定增值税专用发票的开具时间，但双方交货及付款时间事实存在，根据增值税纳税义务发生时间相关规定，原告应当在合同约定的收款日期的当天开具增值税专用发票，故原告未开具增值税专用发票属违反国家增值税相关规定。因原告未向被告开具增值税专用发票，被告便无法用当期进项税额抵扣当期销项税额，进而导致被告需垫付当期进项税额，在原告向被告春丽公司开具增值税专用发票后，春丽公司人可以抵扣销项税额。被告向本院提交的证据均无法证实该企业已经停业等不能进行抵扣增值税的状况，故要求原告赔偿被告当期进项税额，不予支持；但因被告先期垫付当期进项税额，原告应当赔偿被告损失为进项税额按照同期同类人民银行贷款利率计算利息，原告向被告春丽公司开具增值税专用发票是相关法律规定，故原告应承担被告垫付的进项税额利息，应截止到原告开具相应增值税专用发票之日止。判决：一、被告上海春丽实业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告九江市铁甲钢构彩板有限公司支付剩余货款392411.13元，并支付以392411.13元本金计算自2014年10月26日至被告春丽公司偿清上述欠款之日�按照中国人民银行同期同类贷款利率的利息；二、原告九江市铁甲钢构彩板有限公司应向被告上海春丽实业有限公司支付以422929.26元本金计算自2014年11月15日至原告向被告开具增值税专用发票之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的利息；三、驳回原告其他诉讼请求；四、驳回被告其他反诉诉讼请求。
二审期间，上诉人春丽公司提交了：1，一份加盖了上海市金山区国家税务局业务印章的《情况说明》传真件，拟证明春丽公司自2015年3月起至今无销售、暂停税务申报的事实；2，一份春丽公司江西分公司《关于增值税专用发票抵扣问题的请示》并附九江市浔阳区国家税务局的回复，拟证明春丽公司现在已不能抵扣进项税额的事实。
上诉人铁甲公司质证意见：1，不属于新证据，也不是原件，无法质证；2，春丽公司江西分公司不是本案的当事人，其经营和税务申报情况与本案无关。对这两份证据的效力均不认可。
本院对上述证据的认证意见：1，《情况说明》不是原件，且加盖印章的机关未作明确的意思表示，该证据形式不符合法律规定，本院对该证据效力不予确认；2，春丽公司江西分公司出具的《关于增值税专用发票抵扣问题的请示》并附九江市浔阳区国家税务局的回复，与本案没有关联性，本院对该证据效力亦不予确认。
上诉人铁甲公司在二审中没有提交新的证据。
二审查明上诉人铁甲公司与上诉人春丽公司因买卖合同发生纠纷的事实与一审查明的该部分事实一致。
二审争议的焦点问题为：1、春丽公司应否支付给铁甲公司违约金及按何标准支付？2、铁甲公司应否赔偿春丽公司因不能抵扣进项税而受到的损失？
本院认为，对于问题1：铁甲公司与春丽公司签订的两份销售合同均合法有效，铁甲公司有按照合同约定将货物交付春丽公司的义务，春丽公司亦有按约定向铁甲公司支付全部货款的义务，双方在销售合同中并未约定开具增值税专用发票具体细节，铁甲公司提供发票属于附随义务，与春丽公司支付货款的主义务不构成对价性，春丽公司以铁甲公司未开具增值税专用发票而拒付剩余货款，于法无据。春丽公司未完全履行支付货款的义务，属违约行为，应承担违约责任；铁甲公司与春丽公司在合同中约定“如因需方未按合同付款导致材料停供，需方需全款赔付已下材料订单上全部金额”，而铁甲公司原审时未提供因春丽公司未付款而致已下订单中停止供货情况的证据，无法计算出需赔付的金额，且“全款赔付”亦于法不符，故应视为双方对此约定不明。原审对上述事实的认定及所作处理，认定事实清楚，适用�律正确，应予维持；上诉人春丽公司和上诉人铁甲公司各自就此问题的上诉理由均不能成立，应予驳回。对于问题2：春丽公司取得增值税专用发票后能够抵扣多少进项税额，以及现在因经营方式发生变化后还能否享有抵扣进项税的权利，应当由税务机关依照税法的相关规定作出决定，其他机关无权认定和处理。上诉人春丽公司在税务机关尚未对此作出发生法律效力的决定的情形下，以自己理论上可能遭受到的损失提起民事诉讼（即本案原审之反诉），不符合起诉的条件，应予驳回；原审对春丽公司提起的反诉予以受理并作出认定和处理，系适用法律错误，应予纠正。
综上所述，原审认定铁甲公司与春丽公司因买卖合同发生纠纷的事实清楚，适用法律正确，处理适当，但对双方因增值税抵扣的争议认定及处理适用法律错误。根据《中华人民共和国民事诉�法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百一十九条第（四）项的规定，判决如下：
一、维持九江市浔阳区人民法院（2015）浔民二初字第380号民事判决第一、三项；
二、撤销九江市浔阳区人民法院（2015）浔民二初字第380号民事判决第二、四项；
三、驳回上海春丽实业有限公司的反诉起诉。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉受理费11434元、二审本诉受理费7475元，由上诉人铁甲公司负担7564元、上诉人春丽公司负担11345元；一审反诉受理费8493元、二审反诉受理费1114元，退还上诉人春丽公司。
本判决为终审判决。
审判长 张再生
审判员 陈小江
审判员 晏纯贵
二〇一七年二月二十八日
书记员 余 程