南京市秦淮区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）秦民初字第6802号
原告赵玉梅，女，汉族，1967年11月4日生。
委托代理人汪亚，江苏高旗律师事务所律师。
委托代理人徐宏全，江苏高旗律师事务所律师。
被告南京榕彬保洁有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区太平南路58号。
法定代表人翟素兰，该公司总经理。
委托代理人王琳，江苏国成律师事务所律师。
原告赵玉梅诉被告南京榕彬保洁有限公司（以下简称榕彬公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员丁伟利适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵玉梅的委托代理人徐宏全、被告榕彬公司的委托代理人王琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原、被告诉辩意见
原告赵玉梅诉称：2013年8月，原告应聘至被告榕彬公司，被告安排原告在南京市建宁路300号大观天地商场从事保洁工作，月工资3352元。2014年2月26日8时，原告在上班途中发生交通事故受伤，经南京市公安局交通管理局第六大队认定原告不承担事故责任。原告向南京市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年4月30日作出《认定工伤决定书》，认定原告遭受的事故伤害属于工伤。2015年8月6日，南京市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定原告致残程度为玖级，停工留薪期自2014年2月26日至2015年6月25日止。原告自愿与被告解除劳动关系，被告应根据《工伤保险条例》第37条的规定，向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用。因与被告协商赔偿事宜未果，原告于2015年9月23日向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委未能在法定期限内作出仲裁裁决，后该委作出仲裁决定书，决定终结审理。现原告诉至本院，请求判令：一、原被告之间的劳动关系于2014年3月26日解除；二、被告向原告支付工伤待遇等各项费用共计177361.5元，其中一次性伤残补助金30168元（3352元／月×9月）、一次性工伤医疗补助金61841元［（61841÷12）元／月×0.4×（77-47）］、一次性伤残就业补助金30920.5元［（61841÷12）元／月×6月］、停工留薪期工资53632元（3352元／月×16月）、鉴定费800元。在庭审中，原告同意扣减由第三人赔偿的5个月的误工费，标准按照3352元计算。
被告榕彬公司辩称：一、原被告之间签订了书面劳动合同，但被告没有为原告缴纳社会保险和工伤保险。二、截止2016年1月20日开庭之前，原告因交通事故一直在家休养，被告并未收到原告要求解除劳动关系的通知；2015年9月23日，原告申请仲裁要求解除原被告之间的劳动关系，应当视为原告自认原被告之间的劳动关系处于存续状态，故被告认可双方之间劳动关系的解除时间为2016年1月20日。三、原告曾就交通事故纠纷诉至南京市鼓楼区人民法院，该院作出的生效判决支持原告5个月的误工费计16760元，请求法院在原告停工留薪期工资中扣除。四、发生工伤事故时的工资是指工伤职工因公受伤前12个月的平均工资，被告提交的工资明细表记载原告2013年的工资为单班1480元，结合原告的银行卡流水明细单和工资明细表，原告的工资并非其主张的3352元。由于原告的工资低于统筹地区职工平均工资的60%，被告同意按照平均工资的60%即3092元计算原告的工伤待遇。五、原告的工伤待遇应当按照2015年6月1日起实施的《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》中规定的标准支付，具体为：原告距离退休不足二年，一次性医疗补助金应为10000元（50000元×20%）、一次性伤残就业补助金为5000元（25000元×20%）、一次性伤残补助金为27828元（3092元／月×9个月）、停工留薪期工资为32712元（3092元／月×16个月-16760元），认可鉴定费800元，合计76340元。
本院查明的事实
一、双方无争议的事实。
原告赵玉梅于2013年8月1日至被告榕彬公司工作，在南京市鼓楼区建宁路300号大观天地从事保洁工作。被告一直没有为原告缴纳社会保险费（含工伤保险费）。2014年2月26日，原告在上班途中发生本人无责的交通事故遭受损害。原告就本起交通事故遭受的损害诉至南京市鼓楼区人民法院，该院2014年12月16日作出的（2014）鼓民初字第5858号民事判决书中，对原告主张的误工费16760元（3352元／月×5个月）予以支持。2015年4月30日，南京市人力资源和社会保障局作出宁人社工认字（2015）1452号《认定工伤决定书》，认定原告遭受的事故损害属于工伤。2015年8月6日，南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字（2015）2630号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告的致残程度为玖级，停工留薪期自2014年2月26日至2015年6月25日止，原告为此支出鉴定费800元。因与被告协商赔偿事宜未果，原告于2015年9月23日向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年9月30日立案受理。2015年12月1日，原告以该案在法定期限内未审结为由，向该委书面申请不再继续审理，该委作出宁秦劳人仲案（2015）1226号仲裁决定书，决定终结该案审理。原告于法定期限内诉至本院，要求判如所请。
二、双方有争议的事实
1、原告的月工资数额。
本院认证如下：根据法律规定，据以计算工伤待遇的本人工资，是指工伤事故发生前12个月的平均工资，不足12个月的应当按照实际发生的月平均工资计算。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告主张其于2013年8月1日至被告处工作，被告予以认可，且有书面劳动合同予以证实，本院予以确认。被告提交的工资表记载2013年8月份原告的工资为1480元，9月份为1578元，10月份为1774元，11月份为1480元，12月份为1480元，2014年1月份为3352元，2月份为3352元。原告虽对该工资表的真实性不予认可，但该工资表上记载的数额与原告本人的工资卡明细对账单上显示的工资收入相一致，本院予以确认。原告在被告工作的时间不足12个月，其本人工资应当按照实际发生的月平均工资计算为2070.86元。南京市职工平均工资为61783元／年，月平均工资的60%为3089.15元，原告的实际平均工资低于该标准，故本院认定原告的本人工资为3089.15元／月。
2、原被告之间的劳动关系解除时间。
本院认定如下：2013年12月1日，原告与被告签订书面劳动合同，约定劳动合同期限为2013年12月1日至2014年11月30日。该份劳动合同到期之后，原被告之间未继续签订书面劳动合同。但是劳动关系的建立和存续以实质用工为判断标准，前述书面劳动合同约定的合同期限届满之后，原告继续在被告处工作，被告依然在向原告支付工资，原被告之间的劳动关系处于存续状态。交通事故发生后，被告未收到原告提交的解除劳动关系的通知，原告也未举证证明其曾向被告提出解除劳动关系，在此期间，原被告之间的劳动关系依然处于存续状态，直至2015年9月23日，原告向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提起的仲裁申请中提出解除与被告之间的劳动关系，故本院认定原被告之间的劳动关系于2015年9月23日解除。
以上事实有当事人陈述、南京市劳动合同书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、鉴定费发票、仲裁案件受理通知书、仲裁决定书、榕彬公司工资表、赵玉梅农行卡明细对账单、（2014）鼓民初字第5858号民事判决书等证据予以证实。
本院判决理由和结果
本院认为，根据《工伤保险条例》的规定，应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告榕彬公司作为用人单位没有为作为劳动者的原告赵玉梅缴纳工伤保险，原告依法应当享受的工伤保险待遇应由被告榕彬公司支付。因南京市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》的时间为2015年8月6日，原告就本起劳动争议纠纷提请仲裁的时间是2015年9月23日，此时，2005年2月3日江苏省人民政府令第29号发布的《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》已经废止，故本案应适用2015年4月2日江苏省人民政府令第103号发布的《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》。根据规定，职工因工致残被鉴定为玖级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残的标准为9个月的本人工资；（二）职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当由被告按照上述规定的相关标准进行计算。其中一次性伤残补助金，九级伤残的标准为9个月的本人工资，计27802.35元（3089.15元／月×9个月）。九级伤残的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的基准标准分别为50000元和25000元。经原告提出，原被告之间的劳动关系于2015年9月23日解除，解除劳动关系时原告距离法定退休年龄不足2年，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照基准标准的20%支付，一次性工伤医疗补助金为10000元（50000元×20%），一次性伤残就业补助金为5000元（25000元×20%）。经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的停工留薪期自2014年2月26日至2015年6月25日止，共计16个月，应由被告榕彬公司按照原告的原工资福利标准进行支付，计53632元（3352元／月×16个月），扣除原被告一致认可的由第三人赔偿的误工费16760元后，原告的停工留薪期工资为36872元。原告主张鉴定费800元，有发票为证，被告予以认可，本院予以支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条、第二十八条、第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告赵玉梅与被告南京榕彬保洁有限公司之间的劳动关系于2015年9月23日解除。
二、被告南京榕彬保洁有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵玉梅支付工伤待遇合计42802.35元，其中一次性伤残补助金27802.35元、一次性工伤医疗补助金10000元、一次性伤残就业补助金5000元。
三、被告南京榕彬保洁有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵玉梅支付停工留薪期工资36872元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取为5元，本院予以免收。鉴定费800元，由被告南京榕彬保洁有限公司负担（该项费用已由原告赵玉梅预交，被告南京榕彬保洁有限公司于本判决书生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（南京市中级人民法院开户行：农行南京市鼓楼支行，账号：10×××76）。
审 判 员 丁伟利
二〇一六年三月九日
见习书记员 姜正姗