广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂10刑终271号
原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）农建新，男，1971年4月29日出生于广西壮族自治区德保县，壮族，小学文化，住百色市右江区。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪，于2O15年11月17日被刑事拘留，同月26日被逮捕。
辩护人廖和敏、杨香云（实习），广西桂百律师事务所律师。
广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理右江区人民检察院指控原审被告人农建新犯非法持有枪支罪一案，于2016年6月30日作出（2016）桂1002刑初51号刑事判决。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人农建新对判决不服，提出上诉。本院于2016年8月16日立案并将案卷移送百色市人民检察院阅卷。本院经依法组成合议庭，于2016年11月7日公开开庭审理了本案。百色市人民检察院指派检察员陆慧妹、黄爱茜出庭履行职务，上诉人农建新及其辩护人廖和敏、杨香云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，百色市公安局右江分局在开展危爆物品管理整治暨打击涉枪涉爆违法犯罪专项行动中，发现被告人农建新涉嫌非法持有枪支，遂于2O15年11月17日0时许，依法对被告人农建新住所百色市右江区阳圩镇阳圩茶场柳羊分场4-0203号楼房进行搜查，从其卧室、楼顶、杂物房分别查获自制长管火药枪、射钉枪各1支、射钉弹687颗、条状子弹183条、钢砂22.7斤、火药23.8斤、雷管50枚及导火索等物品。被告人农建新被公安机关传唤到案当天还主动交代并上交其藏匿于右江区东笋路其儿子家中的黑色仿真气步枪1支。经百色市公安局物证鉴定所鉴定，查获的自制长管火药枪、射钉枪均以火药为动力，具有正常的射击性能和致伤力；黑色仿真气步枪是以气体为动力，具有正常的射击性能和致伤力；50枚雷管为8号工业纸火雷管；23.8斤火药为黑火药。案发后，办案单位已将查获的涉案枪支、钢砂、雷管、黑火药等物品上缴百色市公安局治安大队处理。被告人农建新被公安机关传唤到案当天即被实施刑事拘留。原判认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及立案情况。
2、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、过称笔录，证实公安机关对农建新楼房进行搜查，从其卧室、楼顶、杂物房分别查获自制长管火药枪、射钉枪各1支、射钉弹687颗、条状子弹183条、钢砂22.7斤、火药23.8斤、雷管50枚及导火索等物品并依法予以扣押。经过称，火药净重23.8斤。
3、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，证实案发现场位于百色市右江区阳圩镇阳圩茶场柳羊分场4-0203号农建新的楼房。
4、物证检验鉴定书、物证检验报告、鉴定意见通知书证实：（1）查获的自制长管火药枪、射钉枪以火药为动力，仿真气步枪以气体为动力，均具有正常的射击性能和致伤力；（2）50枚雷管为8号工业纸火雷管；（3）23.8斤火药为黑火药；（4）公安机关已将上述鉴定意见通知农建新。
5、情况说明，证实农建新被公安机关传唤到案后主动交代其非法持有仿真气步枪一支，并将该枪支上交公安机关。
6、到案经过，证实农建新于案发当天被公安机关传唤到案接受讯问，同日对其实施刑事拘留。
7、上缴证明，证实办案单位已将查获的涉案枪支、钢砂、雷管、火药等物品上缴百色市公安局右江分局治安大队处理。
8、人员基本信息，证实农建新非法持有上述枪支时已达到法定刑事责任年龄。
9、被告人农建新供述，火药枪系其于三年前上山捡中药时发现拿回家，当时该枪附有弹珠和火药各一瓶，其拿回家后用于打鸟和松鼠，后为方便使用和射击准确，其用纸张包裹多颗弹珠成条状，再用胶带封紧，制成长约十几公分，直径半公分的条状子弹。射钉枪是四年前其上山捡中药时发现拿回家，因无子弹，其到百色旧车站购买了几盒射钉弹和一台射钉机，其欲将射钉机改装成枪支，但没有成功。其捡到那支火药枪后在阳圩茶场路边向一名宾阳籍男子购买了十几斤火药，并向该男子讨教制作火药的配方，自行配制了五斤左右的火药出售给他人。雷管和导火索系其多年前修公路时偷捡回来，用于炸鱼。两根钢管中，生锈的那根和几十斤钢砂系其以前在百色城收购废旧时捡回，另一根是在百色南大建材市场购买。农建新还供述，其于十几天前去云南钓鱼时向一名云南籍男子购买了一支黑色仿真气步枪，那名男子还送其二三十颗不锈钢钢珠，购回后其藏匿于右江区东笋路其儿子家中。10、指认笔录，证实农建新对公安机关查获的涉案枪支、钢砂、火药、雷管等物品进行指认。
原判认为，被告人农建新违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的非军用枪支二支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。对于辩护人所提被告人农建新到案后主动交代公安机关尚未掌握其非法持有仿真气步枪的罪行，具有自首情节的辩护意见，因该交代与公安机关已掌握的罪行属同种罪行，不符合自首条件，故该辩护意见，不予采纳；对于辩护人所提被告人农建新非法持有的枪支杀伤力不大，未造成危害后果，系初犯，以此建议法庭从轻处罚的辩护意见，因该辩护意见不属于法定或酌定从轻情节，不予采纳。鉴于被告人农建新到案后如实供述自己的犯罪行为，依法予以从轻处罚。根据被告人农建新犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决：被告人农建新犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。上诉人农建新上诉提出：其到案后主动交代了公安机关未掌握的持有仿真气枪的事实，应认定为特殊自首；上诉人确因文化程度低、法律意识淡薄才犯法，所持有的枪支杀伤力不大，未造成其他危害后果，到案后均认罪、悔罪，可以酌情从轻处罚。综上，请求二审法院改判上诉人缓刑。
辩护人辩护提出：1、上诉人农建新主动交代公安机关未掌握的持有仿真气枪的事实，具有主动配合公安机关工作的态度，即使不能认定为自首，也应作为从轻处罚的情节考虑；2、上诉人非法持有的枪支杀伤力小，未用于狩猎等危害社会秩序的违法犯罪活动，上诉人系初犯，因法律意识淡薄触犯刑律，犯罪情节较轻，应酌情从轻处罚；3、上诉人归案后直到二审庭审，均认罪、悔罪，对其从轻处罚并宣告缓刑有事实和法律依据。综上，请求二审法院对上诉人农建新从轻处罚并宣告缓刑。
检察机关认为，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，上诉人农建新非法持有以火药为动力的非军用枪支二支以及射钉弹、火药、雷管及导火索等物品，其不符合犯罪情节轻微可以适用缓刑的条件，一审法院判处其有期徒刑三年已是法定最低刑，已体现对其的从轻处罚。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据经一审、二审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人农建新违反国家枪支管理法规，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。对于上诉人农建新及其辩护人所提意见，经查，上诉人农建新到案后如实供述公安机关尚未掌握的其非法持有仿真气枪的事实，与其触犯的非法持有枪支罪，属同种罪名，故依法不成立自首，上诉人提出其行为成立自首的意见不能成立。在本案的量刑方面，根据刑法及相关司法解释的规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上的，应处三年以上七年以下有期徒刑。鉴于农建新在非法持有二支以火药为动力发射枪弹的非军用枪支的同时，还非法持有黑火药、雷管等物品，其犯罪情节严重，不符合适用缓刑的条件。原审法院已经认定上诉人农建新如实供述自己的罪行，并根据上诉人的犯罪情节等因素，对上诉人从轻处罚，在法定最低刑量刑，量刑并无不当。综上所述，上诉人农建新及其辩护人所提意见与查明的事实不符，不予采纳；检察机关的意见与查明的事实相符，予以采纳。原判认定事实清楚，适用法律准确，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴文良
审判员 麦珊连
审判员 陈苍山
二〇一六年十一月十一日
书记员 黄以凤
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