陕西省定边县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）定刑初字第00125号
公诉机关定边县人民检察院。
被告人马某某，男，回族，小学文化程度，农民。2013年12月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被定边县公安局刑事拘留，2013年12月30日被批准逮捕，2014年1月2日被执行逮捕，现羁押于定边县看守所。
辩护人李某某，宁夏正义达律师事务所律师。
定边县人民检察院以定检刑诉（2014）74号起诉书指控被告人马某某犯贩卖毒品罪，于2014年3月26日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年5月22日、7月8日公开开庭审理了本案。期间，被告人马某某于2014年5月22日当庭提出重新鉴定申请，定边县人民检察院建议延期审理一次。定边县人民检察院指派检察员米富华出庭支持公诉，被告人马某某、辩护人李某某均到庭参加诉讼，现已审理终结。
定边县人民检察院指控：
1、2013年11月16日，被告人马某某在宁夏盐池县太阳山开发区通往韦州公路边化工厂附近，向定边籍涉毒人员高某某（已判）贩卖毒品海洛因7克。
2、2013年12月15日，被告人马某某在宁夏盐池县太阳山开发区通往韦州公路边化工厂附近，向定边籍涉毒人员朱某某贩卖毒品海洛因时被定边县公安局民警抓获，当场缴获毒品海洛因23.9克。
认定上述事实的证据有当场收缴毒品23.9克、现场尿液检测报告、鉴定委托书、通话记录、户籍信息、证人朱某某、苏某的证言、同案犯高某某供述、被告人马某某供述、毒品检验鉴定报告、辨认笔录、提取笔录、称量笔录、照片等证据在卷佐证。据此，公诉机关指控被告人马某某构成贩卖毒品罪，建议判处被告人马某某有期徒刑七年至九年，并处罚金。
庭审中，被告人马某某对起诉书指控的第一起犯罪事实提出异议，辩称其不认识高某某，并未给高某某贩卖过毒品。对第二起犯罪基本事实无异议，对毒品数量提出异议，辩称现场收缴的两包可疑毒品，只有一包是纯货，另一包是掺料。
辩护人对公诉机关指控被告人马某某犯贩卖毒品罪的定性不持异议，但认为第一起中被告人马某某向高某某贩卖毒品7克的事实不清，证据不足，不应认定；第二起中毒品数量无法确定，证据存疑，且具有未遂、坦白、特勤引诱、初犯、偶犯、以贩养吸等酌情从轻情节。
辩护人向法庭提交同心县韦州镇闫卷村便函一份，证明被告人马某某家庭成员无劳动收入，属于低保户。
经审理查明：
1、2013年11月16日，被告人马某某在宁夏盐池县太阳山开发区通往韦州公路边化工厂附近，向定边籍涉毒人员高某某（已判）贩卖毒品海洛因7克。
2、2013年12月15日，被告人马某某在宁夏盐池县太阳山开发区通往韦州公路边化工厂附近，向定边籍涉毒人员朱某某贩卖毒品海洛因时被定边县公安局民警抓获，当场缴获毒品海洛因23.9克。
经当庭举证、质证，认定上述事实的主要证据有：
1、被告人马某某的供述证实2013年12月15日，其认识的一个定边女人，号码为1879144****的手机给其打电话说要购买20克毒品海洛因，因她要的是二八货，所以便宜一点，价格为240元／克，20克一共是4800元。中午她打电话说从定边出发往太阳山方向走，过了一个小时，她说她到太阳山了，其向上线马西木打电话要20克毒品，后马西木开车送到其家，一共带了20余克毒品，二八货不好，价格算的是200元／克，等其回去在给上线钱。然后其给苏某打电话说要去太阳山，到了和那个女的联系见面，见面地点在庆华集团旁边的加油站油路边上，她坐一辆黑色小车，其坐的车停在黑色小车后面，她下来走到副驾驶跟前，其把车窗放下来，她说要拿点样品到自己车上试货，其打开毒品扳了一小块给了她，回到自己的车上试货，其坐车往前走了有二公里停下。不一会儿这个女的说货好着呢，其让司机苏某掉头过去，走到她坐的黑车后面，她下车刚走到其的车跟前，就被定边公安局缉毒警察当场抓获，从身上搜查出两小包毒品海洛因，回到公安局当着其面称的是23.8克。
2013年11月16日，在抓获其的油路上给定边一个叫高某某的贩卖过7克毒品海洛因，那天是这个女的先打电话联系的，后来高某某又打电话和其联系，其开车在太阳山交易的，当时他们俩坐绿色出租车来的，其拉上他们二人又往前走了一段在路边停下，高某某给了3700元，本来高某某要拿5克好一点的货和2克二八货应该是3750元，高某某先给了50元，高某某坐在其车的副驾驶上，手拿秤，要称毒品，后来其说“你还不相信老哥”，他最后没称，其将他们送回到绿色出租车跟前各自离开了。其给高某某贩卖毒品是从上线马西木手里花了3000元买的，，从中赚了700元。那个女的一直叫其“小苏”，高某某叫其“苏哥”。毒品是用白色塑料纸包着。
2、同案犯高某某供述证实其在戒毒所认识的吸毒人员高宝军，他打电话让其联系毒品，随后其联系一个定边认识的女人，外号叫野母猪的女人，让野母猪给其联系毒品，后高某甲到定边给了其4100元购买毒品，其坐了一辆绿色出租车到北门家乐门口找上野母猪，野母猪说到太阳山小苏那里拿货，其原来也认识小苏，野母猪把电话号码给其后，其和小苏联系买毒品的事情。谈成好一点的650元／克，拿5个（克），二八货250元／克，拿2个（克。等车走到太阳山开发区那里，其联系小苏，后小苏来了，其和野母猪就上了小苏的车，其坐在副驾驶位置，野母猪坐在副驾驶座的后面，其给了小苏37**元现金，小苏给了其两包毒品，都用白色塑料包着，其拿电子秤准备称毒品数量，小苏说：“不要称了你还不相信我”。其最后没有称，后小苏将其和野母猪送到出租车附近，两人坐车返回，走到定边和盐池交界处被定边县公安局缉毒警察查获，后搜查出毒品7克。
3、证人朱某某证言证实高某某给其打电话说几个榆林人要购买毒品海洛因，说上线的电话找不到了，上线叫“小苏”，具体叫什么名字不清楚。2013年11月16日中午他乘出租车到北门家乐接上其，一起到盐池县青山后，其把上线的电话给了高某某，高某某开始联系，说好要7克货，5克纯货650元／克，2克二八货250元／克。到太阳山化工厂附近，上线打电话，两人下车，上线开一辆银灰色的轿车，两人上车后，车又向前开了一段，高某某给上线了3700元，上线给了高某某两包货，上线开车将两人送回上车的地方，两人坐上出租车返回定边，在定边界内被抓获。
2013年12月15日，其联系姓苏的购买20克毒品价格为240元／克，通过电话联系在约定地点见面后，其先在苏的车上拿了点毒品样品，回到自己的车上试货，姓苏的开车走了，过了一会儿其给姓苏的打电话说货好着呢，然后姓苏的开车过来，其刚走到车跟前就被公安局抓获了。当时姓苏的坐在副驾驶上，开车的司机不认识。
4、证人苏某证言证实2013年12月15日，马某某给其打电话要租车，后其开车到韦州镇马某某家的巷子接上马某某，他说要去太阳山，其向太阳山方向走，一路闲聊，主要谈论他女儿出嫁的事，快到太阳山的时候，马某某说往右边的公路走，后停到一辆黑色普桑后面，从普桑下来一个女人，她好像给那个女人个东西，其在弄碟机，没看清。后继续开车向南走了两公里，停到路边，过了一会，马某某叫其掉头，刚到普桑车后面就被定边县公安局抓获了。
5、现场尿液检测报告证实2013年12月16日对被告人马某某尿样进行检测，结果呈阳性，证明其近期吸食毒品。
6、提取笔录、称量笔录及照片证实2013年12月15日定边县公安局从被告人马某某身上搜查出白色粉块状可疑毒品两包，重量为23.8克，从涉毒人员朱某某身上提取可疑毒品0.1克，同时证明涉案毒品外观包装及称量情况。
7、毒品收据证实2013年12月24日涉案毒品海洛因23.9克（含检材）已被定边县公安局禁毒大队收缴。
8、辨认笔录证实高某某、朱某某与被告人马某某相互能够准确辨认。
9、鉴定委托书、榆林市公安局司法鉴定中心榆公（司法）鉴（毒物）字（2013）第492号毒品鉴定报告证实从涉案毒品中检出含有海洛因成份。
10、通话记录证实被告人马某某与高某某、朱某某在案发时有多次通话记录。
11、户籍证明证实马某某、高某某、朱某某的身份情况。
12、情况说明、定边县人民医院彩色超声诊断报告单、X线检查报告单、心电图报告、看守所值班记录证实被告人马某某被抓获后身体情况。
13、定边县公安局出具的情况说明证实2013年12月15日破获马某某贩卖毒品案，当场搜查两包可疑毒品，马某某在场时进行称量，被告人马某某多次供述两包毒品均为海洛因，后经榆林市公安局司法技术鉴定中心鉴定两包可疑毒品检出海洛因成份，鉴定结果及缴获毒品已交于榆林市公安局禁毒支队。
上述证据来源合法，证据之间相互关联，印证一致，所证明的事实清楚，能够形成证据锁链，本院予以认定。
本院认为，被告人马某某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因而予以贩卖，从中牟取非法利益，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的生命健康权，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持，应以贩卖毒品罪追究被告人马某某刑事责任。被告人马某某具有吸食毒品情节，按照最高人民法院关于《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的相关规定，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，本院在量刑时予以充分考虑。公诉机关建议判处被告人马某某有期徒刑七年至九年，并处罚金的量刑建议，予以采纳。被告人马某某辩称其不认识高某某，并未给高某某贩卖过毒品，经查，被告人马某某的供述、同案犯高某某的供述、证人朱某某的证言、辨认笔录等证据能够相互印证被告人马某某给高某某贩卖过毒品海洛因7克。被告人马某某辩称第二起现场收缴的两包可疑毒品，只有一包是纯货，另一包是掺料，毒品数量存疑，经查，有被告人马某某的供述、证人朱某某的证言、提取笔录、称量笔录及照片、鉴定委托书、鉴定报告、毒品收据等证据能相互印证两包都是毒品且数量为23.9克，被告人马某某未能提供其他证据支持其辩护观点，故对上述辩称理由本院不予采纳。关于辩护人所持，被告人马某某具有初犯、偶犯、以贩养吸等酌情从轻情节的辩称理由，予以采纳。对其他辩称理由，与本院查明事实不符，不予采纳。韦州镇闫卷村村民委员会出具被告人马某某家庭成员无劳动收入，属于低保户家庭的便函，本院在量刑时予以充分考虑。涉案毒品依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年12月16日起至2021年12月15日止），并处罚金人民币一万元，于判决生效后三个月内缴纳。
涉案毒品海洛因23.9克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 琼
审 判 员 党翠琴
人民陪审员 薛 婷
二〇一四年七月十七日
书 记 员 齐浩宇