上海市崇明县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）崇民一（民）初字第4155号
原告王国平。
委托代理人黄新章，崇明县竖新镇法律服务所法律工作者。
被告唐雄。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人余陈俊，上海捷铭律师事务所律师。
原告王国平诉被告唐雄、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（下称“人保上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月27日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员施黎黎独任审判，于2014年7月15日公开开庭进行了审理。原告王国平的委托代理人黄新章，被告唐雄到庭参加诉讼。被告人保上海分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告王国平诉称：2013年7月10日14时20分许，被告唐雄驾驶牌号为沪BQXX**中型普通客车沿崇明县北滧公路由南向北行驶至草港公路路口处，与沿草港公路由西向东原告骑驶的二轮摩托车（后乘坐案外人王涛）相撞，造成二车损坏、原告及乘坐人王涛受伤的交通事故。同月12日，崇明县公安局交通警察大队对本起事故作出认定：被告唐雄负事故主要责任，原告王国平负事故次要责任，案外人王涛无责任。该起事故造成原告经济损失人民币（以下币种均为“人民币”）187065元。原告要求被告人保上海分公司先予承担交强险及商业三者险责任，超过部分由被告唐雄赔偿。
原告对自己的请求向本院提供如下证据：
1、道路交通事故认定书，被告机动车驾驶证、行驶证复印件，机动车交通事故责任强制保险单及商业三者险保单；
2、鉴定意见书、鉴定费发票及鉴定检查费发票；
3、病历资料、出院小结、医疗费票据、费用清单；
4、残疾辅助器具费发票及躺椅费收据；
5、交通费票据；
6、委托代理合同及代理费收据。
被告唐雄辩称：对事故事实及责任认定无异议，同意赔偿原告合理的经济损失，同时本被告已给付原告现金65000元，要求在本案中一并处理。
被告人保上海分公司辩称：对事故事实及责任认定无异议，被告唐雄驾驶的车辆在本被告处投保了交强险及商业三者险，本被告愿意在交强险及商业三者险范围内依法承担赔偿责任。
经审理查明，2013年7月10日14时20分许，被告唐雄驾驶牌号为沪BQXX**中型普通客车沿崇明县北滧公路由南向北行驶至草港公路路口处，与沿草港公路由西向东原告骑驶的二轮摩托车（后乘坐案外人王涛）相撞，造成二车损坏、原告及乘坐人王涛受伤的交通事故。同月12日，崇明县公安局交通警察大队对本起事故作出认定：被告唐雄负事故主要责任，原告王国平负事故次要责任，案外人王涛无责任。事故当日原告入院治疗。2014年4月24日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告之伤进行鉴定，结论为被鉴定人王国平因交通事故致双侧十二根肋骨骨折，双上肢及右下肢功能障碍的后遗症分别构成XXX伤残。伤后一期治疗休息270日，护理150日，营养90-120日；今后若行二期治疗，酌情休息30日，护理15日，营养15日。事故发生后，被告唐雄已给付原告现金65000元。
另查明：被告唐雄驾驶的牌号为沪BQXX**中型普通客车已向被告人保上海分公司投保了投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险，并约定了不计免赔条款，保险期间自2013年6月24日至2014年6月23日止，其中第三者责任商业保险责任限额为500000元。
关于原告相关经济损失，本院经庭审质证，核定如下：
一、原告主张住院伙食补助费490元、营养费4050元、残疾赔偿金127772.80元，两被告均无异议，本院经审核后予以确认。
二、医疗费：原告主张107111元（住院期间伙食费已扣除）。被告唐雄表示由法院根据票据核定，被告人保上海分公司同意在医保范围内理赔。本院认为，医疗费系原告因本起事故实际支出的费用，应予支持。故本院经对医疗费证据审核，对医疗费予以确认。
三、护理费：原告主张9900元（60元／天＊165天）。两被告认可40元／天。本院根据鉴定结论及本地护工市场标准，对护理费核定为8250元。
四、误工费：原告主张20330元（124396元／12个月＊10个月）。两被告认可18200元。本院认为，原告未提供证据证明其误工损失，故误工费根据两被告意见按照1820元／月计算为宜，因此原告的误工费为18200元。
五、精神损害抚慰金：原告主张12600元，要求在交强险内优先理赔。两被告同意按责任比例承担。本院根据原告伤残等级及原被告过错程度，对精神损害抚慰金予以确认。
六、交通费：原告主张433元，两被告要求依法酌定。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医、鉴定实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，故本院根据原告就医及鉴定地点、时间、次数、住址及伤情，结合票据，对交通费予以确认。
七、物损费：原告主张衣物损500元、摩托车损失费1500元。被告唐雄表示由法院酌定，被告人保上海分公司表示衣物损由法院酌定，摩托车未提供修理费发票不予认可。本院认为，根据事故认定书，原告在本起事故确实存在一定的车损；原告受伤及治疗过程中产生一定的衣物损亦属合理，故本院对衣物损及车损酌定为800元。
八、原告主张辅助治疗费275元（躺椅费220元、医用胸腹带55元），两被告不予认可。本院认为，参照原告伤情及费用发生时间，医用胸腹带与原告的伤情治疗具有关联性，本院予以认可作为残疾辅助器具费。躺椅费系原告住院期间必要的陪护人员所花费，是原告实际损失，应予支持由被告唐雄按责承担。
九、鉴定费：原告主张鉴定费1800元及鉴定检查费600元。被告唐雄表示由法院依法判定，被告人保上海分公司对鉴定费无异议，鉴定检查费不同意承担。本院认为，鉴定检查费系鉴定机构为正确进行鉴定所作检查产生的费用，应作为鉴定费的一部分。故本院对鉴定费确认为2400元。
十、代理费：原告主张6000元。被告人保上海分公司认为代理费不属于保险范围。被告唐雄表示由法院判定，本院认为，原告的代理费用原则上可以作为损失，且已实际发生，但不能超过应当预见到的范围，结合原告提供的代理费票据及本案的实际情况，代理费核定为4000元。
综上，原告的经济损失共计286381.80元。
本院认为，公民的身体健康受法律保护，公民由于过错侵害他人人身的应当承担民事赔偿责任。本起道路交通事故发生后，公安机关认定被告唐雄负事故主要责任，原告王国平负事故次要责任，案外人王涛无责任，并无不当，依法予以确认。因被告唐雄驾驶的车辆已向被告人保上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险，故原告要求被告人保上海分公司在强制保险责任及第三者责任保险限额内按实际损失予以赔偿，符合有关法律规定，依法予以支持。被告人保上海分公司认为医疗费中的非医保用药不属于保险理赔范围。本院认为，第三者责任保险条款虽规定了“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，但因原告的医疗费用事先无法预知，也无法限定在治疗时仅在国家基本医疗保险范围内用药，故该条款实质上增加了被告唐雄因无法获得理赔而自行承担费用的负担，降低了被告人保上海分公司的理赔风险，减少了其义务承担，故该条款应认为部分免除被告人保上海分公司赔偿责任的条款。被告人保上海分公司对该条款未作出足以引起被告唐雄注意的提示，亦无证据证明其作出过口头或书面形式的说明，故该条款对被告唐雄不产生合同效力，原告王国平的国家基本医疗保险以外的费用应由被告人保上海分公司予以理赔。机动车强制保险责任及第三者责任保险限额以外的损失由被告唐雄按70%责任比例赔偿。原告的经济损失应以双方当事人认可和本院确认的数额为准。被告人保上海分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，可视为放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在强制保险责任限额内赔偿原告王国平医疗费10000元、精神损害抚慰金12600元、护理费8250元、误工费18200元、交通费433元、残疾辅助器具费55元、残疾赔偿金70462元，财产损害赔偿限额中物损费800元，合计人民币120800元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险限额内支付原告王国平医疗费97111元、住院伙食补助费490元、营养费4050元、残疾赔偿金57310.80元、鉴定费2400元中的70%共计人民币112953元；
三、被告唐雄赔偿原告王国平躺椅费154元、代理费4000元，合计人民币4154元，扣除已支付的65000元，原告王国平应在收到保险理赔款之日返还被告唐雄人民币60846元；
四、原告的其余诉讼请求，本院不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4041元，减半收取计人民币2020.50元，由原告王国平负担人民币148元，被告唐雄负担人民币1872.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 施黎黎
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 高 燕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条……。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立和同事应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度、法律另有规定的除外；
侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。