云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民二终字第1204号
上诉人（一审原告）李耀，男，1994年7月26日生，彝族，云南省禄劝县人。
法定代理人李本清，男1973年7月3日生，彝族，系上诉人李耀之父，籍贯及住址同上诉人李耀。
委托代理人杨金权，云南承希律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（一审被告）禄劝彝族苗族自治县林业局。
住所地：禄劝县屏山街道办事处向阳路*号。
法定代表人杨述灿，系该局局长。
委托代理人李天寿，云南潘明律师事务所律师，特别授权代理。
一审第三人禄劝彝族苗族自治县皎平渡镇农林水综合服务中心。
住所地：禄劝县皎平渡镇皎平街。
法定代表人张雪文，系该中心主任。
委托代理人陆玉春，云南潘明律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人李耀、上诉人禄劝彝族苗族自治县林业局（以下简称“林业局”）、一审第三人禄劝彝族苗族自治县皎平渡镇农林水综合服务中心（以下简称“中心”）因工伤保险待遇纠纷一案，不服云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2013）禄民初字第529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月9日受理此案后，依法组成合议庭于2014年11月14日公开开庭进行了审理。上诉人李耀的法定代理人李本清及其委托代理人杨金权、上诉人林业局的委托代理人李天寿、一审第三人中心的委托代理人陆玉春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认：2011年2月，被告下设的森林防火指挥部下发禄森指（2011）2号文件，要求在全县13个乡镇的每个乡镇组建一支30人的森林防火应急扑火队。2011年3月1日，原告进入皎平渡镇应急分队，月工资为600元。2011年5月27日23时20分，原告未取得机动车驾驶证、未戴安全头盔、驾驶未定期进行安全技术检验的云E727**号五羊牌普通二轮摩托车由禄劝皎平渡镇前往半角村委会，行驶至撒皎线K27+200米处时，遇张伟未戴安全头盔驾驶云ACH3**号豪日牌普通二轮摩托车对向驶来，会车时原告未靠右行驶，两车前部相撞，致原告受重伤、张伟受轻伤、两车不同程度损坏的交通事故。经交警部门认定：原告负此次事故的主要责任，张伟负此次事故的次要责任。另查明，张伟驾驶的云ACH3**号豪日牌普通二轮摩托车在阳光财产保险股份有限公司云南省分公司投保了机动车交通事故强制责任险，张伟是皎平渡镇护林员，从大乔地巡防返回途中发生了此次交通事故。
原告受伤后，到禄劝第一人民医院、禄劝第二人民医院、禄劝忠爱医院、昆明医学院第一附属医院住院治疗，医院诊断为：“重型颅脑外伤，双侧额叶脑挫裂伤，多处颅骨骨折；左眼创伤性失明；双肺挫伤”，开支医疗费、急救费共265420.83元，其中，2012年3月17日以后的医疗费金额为6931.15元。云南鼎丰司法鉴定中心于2012年3月17日作出鉴定，原告的伤情为四级伤残，休息期评定为180天，护理期评定为120天，营养期评定为120天，后期医疗费评估为10000元。2012年5月21日，禄劝彝族苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出（2012）禄劳仲字第11号仲裁裁决书，确认原、被告之间存在劳动关系。2012年7月26日，昆明市人力资源和社会保障局作出12130030号认定工伤决定书，认定原告受到的交通事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2012年12月31日，云南省劳动能力鉴定委员会作出云劳鉴[2012]1340号文件，鉴定确认原告达四级伤残，护理依赖程度为生活部分不能自理。原告开支鉴定费800元。2013年3月12日，原告向禄劝彝族苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求由被告支付其：1、一次性工伤伤残补助金61929元，2、工资42465.6元，3、每月工伤津贴1327.05元，直到60岁退休，4、每月护理费884.73元（2012年以后每年以上年度职工工资为标准支付），5、住院期间护理费33793.2元，6、住院伙食补助费12300元，7、营养费10320元，8、其他用品费3787元，9、交通费18541元，10、办理此事的住宿费及误工费55000元，11、为申请人缴纳各种保险。2013年4月2日，该委作出（2013）禄劳仲字第6号仲裁裁决书，裁决：一、由被告和第三人共同支付原告停工留薪工资11760元（980元×12个月）；住院伙食补助费6150元（123天×50元）；营养费10320元、交通费2000元（200元×10次）、住宿费1000元（100元×10次）、鉴定费800元；一次性伤残补助金20580元（980元×21个月）；伤残津贴每月980元。二、驳回原告的其他申请请求。
2013年5月13日，原告以阳光财产保险股份有限公司云南省分公司、本案被告、张伟作共同被告，向禄劝县法院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼，该院于2013年7月30日作出（2013）禄民初字第525号民事判决，判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司云南省分公司于判决生效后15日内赔偿原告后期医疗费10000元、误工费10800元、护理费6400元、伤残赔偿金75838元、交通费1000元、住宿费500元、精神损害抚慰金10000元，合计114942元。二、驳回原告对被告禄劝彝族苗族自治县林业局的诉讼请求。三、驳回原告对被告张伟的诉讼请求。四、驳回原告的其余诉讼请求。2013年12月19日，昆明市中级人民法院作出（2013）昆民三终字第833号民事判决书，确认本案系隶属于同一用人单位的两雇员在履行职务中发生的交通事故责任纠纷，被告是侵权纠纷赔偿主体，又是原告申请工伤赔偿的主体，赔偿主体身份重合，故被告在本案的赔偿责任要待工伤赔偿案中进行处理，判决：驳回上诉，维持原判。
2014年3月18日，李本清向禄劝县法院申请宣告原告为限制民事行为能力人。2014年4月28日，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，李耀目前为限制民事行为能力人，开支鉴定费1600元。2014年5月7日，该院作出（2014）禄民特字第1号民事判决书，判决：宣告李耀为限制民事行为能力人，指定李本清为李耀的监护人。
现原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令被告：支付其工资41280-10800=30480元；每月工伤津贴1290元，直到60岁退休（2012年以后每年以上年度职工工资为标准支付）；每月护理费1319元（2012年以后每年以上年度职工工资为标准支付）；住院期间护理费33793.2-6804=26989.2元；住院伙食补助费12300元；营养费10320元；其他用品费3787元；交通费20734-1000=19734元；办理此事的住宿费及误工费55470-500=54970元；医疗费39843.6元；鉴定费2400元；为其缴纳各种保险。
根据以上事实，一审法院认为：本案中，原告被认定为工伤，鉴定确认原告为四级伤残，护理依赖程度为生活部分不能自理，已生效的（2013）昆民三终字第833号民事判决确认，本案系隶属于同一用人单位的两雇员在履行职务中发生的纠纷，被告是侵权纠纷赔偿主体，又是原告申请工伤赔偿的主体，故对被告主张的“原告不是答辩人的职工”，“原告不属工伤”的意见不予采纳。被告作为用工单位，应依法对原告承担相应的工伤赔偿责任。第三人因不具有法人资格，不是独立的诉讼主体，也不是用人单位，故本案中不应承担工伤赔偿责任。对原告诉请由被告为原告缴纳各种保险的问题，属于劳动行政部门的职权范围，应由劳动者通过劳动行政部门处理，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范畴，故不予处理。对原告诉请支付的工资30480元，《工伤保险条例》第三十三条规定：“停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长”。但原告未向法院提交经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认延长的相关证据，故应当按12个月计算，因其实际工资低于最低工资标准，故以2012年云南省二类地区月最低工资980元计算，即980元/月×12个月=11760元，并扣除在（2013）禄民初字第525号民事判决书中判决由阳光财产保险股份有限公司云南省分公司赔偿的10800元，合币960元予以支持。对原告诉请支付的每月工伤津贴1290元，因《工伤保险条例》第三十五条规定，按月支付伤残津贴，四级伤残的标准为本人工资的75%，但原告的伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准，故应以2012年云南省二类地区月最低工资980元计算，直到退休（2012年以后每年以调整后的最低工资为标准支付）。对原告诉请支付的每月护理费1319元，因原告经云南省劳动能力鉴定委员会鉴定其护理依赖程度为生活部分不能自理，且《工伤保险条例》第三十四条规定，生活部分不能自理的生活护理费应按统筹地区上年度职工月平均工资的30%计算，即2949元的30%，合人民币884.7元予以支持。对原告诉请支付的住院期间护理费26989.2元，应以原告的住院天数128天计算，并参照2012年云南省农、林、牧、渔业平均工资每天63.06元，即63.06元/天×128天=8071.68元，并扣除在（2013）禄民初字第525号民事判决书中判决由阳光财产保险股份有限公司云南省分公司赔偿的6400元，合币1671.68元予以支持。对原告诉请支付的住院伙食补助费12300元，应以住院天数128天计算，每天50元，即50元/天×128天=6400元予以支持。对原告诉请支付的营养费10320元，符合相关规定，故予以支持。对原告诉请支付的其他用品费3787元，因于法无据，不予支持。对原告诉请支付的交通费19734元，根据实际需要酌情予以支持2000元，并扣除在（2013）禄民初字第525号民事判决书中判决由阳光财产保险股份有限公司云南省分公司赔偿的1000元，合币1000元予以支持。对原告诉请支付的办理此事的住宿费及误工费54970元，因误工费、护理费已列入计赔范围，不应重复计赔；但对原告合理支出的住宿费酌情支持1000元，并扣除在（2013）禄民初字第525号民事判决书中判决由阳光财产保险股份有限公司云南省分公司赔偿的500元，合币500元予以支持，其余不予支持。对原告诉请支付的医疗费39843.6元，因原告提出仲裁申请时对该项费用并未作过主张，未经过仲裁，故不予调整。对原告诉请支付的鉴定费2400元，符合相关规定，予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，并参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十六条之规定，判决：“一、由被告禄劝彝族苗族自治县林业局在本判决生效后10日内给付原告李耀停工留薪工资960元、营养费10320元、住院期间护理费1671.68元、住院伙食补助费6400元、交通费1000元、住宿费500元、鉴定费2400元，合计23251.68元；二、由被告禄劝彝族苗族自治县林业局从2011年6月起每月支付原告李耀工伤津贴980元，直到原告李耀退休（2012年以后每年以调整后的最低工资为标准支付）；三、由被告禄劝彝族苗族自治县林业局从2011年6月起每月支付原告李耀护理费884.7元（2012年以后每年以调整后的昆明地区上年度的职工月平均工资的30%为标准支付）；四、驳回原告李耀对第三人禄劝彝族苗族自治县皎平渡镇农林水综合服务中心的诉讼请求；五、驳回原告李耀的其余诉讼请求。”
一审判决宣判后，李耀及林业局皆不服，向本院提起上诉。
上诉人李耀的上诉请求为改判支持其一审的诉讼请求。事实及理由为：一、一审认定事实错误。2013年5月13日前其支出医疗费303501元，在起诉保险公司一案中未将全部医疗费收据提供，故该案只判决认定医疗费为265420.83元，此后其又产生医疗费1763元，一审未予认定，属认定事实错误。因病情严重，其基本都在昆明治疗，实际产生的费用远远比提供的证据多，故只认定交通费1000元实属错误。二、一审判决适用法律错误。1、一审认定其本人工资为980元无法律依据。根据《工伤保险条例》第六十四条第三款之规定，本人工资低于统筹地职工平均工资60%的，按60%计算。事故发生于2011年，其工资应按2010年昆明地区职工月平均工资2867元的60%，即1720元计算。2、其停工留薪期工资应为1720元/月×12个月=20640元。3、其于2012年12月作出鉴定，按照《工伤保险条例》第三十四条、第四十条，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十一条之规定，其护理费应以昆明市2012年职工平均工资3966元的30%计算，之后以云南省调整的标准支付，一审对此认定有误。4、根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，其工伤津贴应为2867元×60%×75%=1290.15元，自2012年后每一年以云南省调整的标准支付，一审确认的每月980元及2012年后每年的最低工资标准支付无法律依据。综上，请求二审支持其上诉请求。
针对李耀的上诉请求及理由，林业局答辩称：一审判决违背客观事实，对于李耀的损害赔偿，应由其监护人与相关责任主体分担责任，其不应承担赔偿责任。
上诉人林业局的上诉请求及理由为：请求二审改判其不承担赔偿责任或将案件发回重审。事实及理由为：一、李耀发生的交通事故经交警部门认定其承担主要责任，林业局不承担责任是事实，且本次事故与履行职务无关。二、李耀系禄劝县皎平渡镇政府招录，应追加镇政府为当事人，并承担赔偿责任。三、李耀被招录时仅16岁零7个月，属限制民事行为能力人，其监护人应承担监护责任。四、李耀并非其职工，事发时也未受其指派履行职务，故其无过错。损害系李耀与另一责任人张伟的行为所致，应追加张伟为当事人并承担赔偿责任。
针对林业局的上诉请求及理由，李耀答辩称：林业局的上诉请求及理由不能成立，其未对劳动关系及工伤认定提出异议，其请求不应得到支持。
针对两上诉人的上诉请求及理由，一审第三人中心述称：本案属工伤保险待遇纠纷，其并非适格的主体，一审判决其不承担赔偿责任正确，请求二审对此予以维持。
对于一审判决认定的法律事实，林业局对“确认本案系隶属于同一用人单位的两雇员在履行职务中发生的交通事故责任纠纷”一节提出异议，主张一审引用生效判决的观点错误。本院认为，以上陈述系一审引用已生效的（2013）昆民三终字第833号民事判决的内容，现林业局并无充分的证据或理由证明上述事实有误，故本院对其所提异议，不予支持。
对于一审认定的其他法律事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
综上，本院对于一审判决确认的法律事实予以确认。
在二审审理过程中，李耀明确表示放弃对医疗费的上诉请求，同时，其对一审确认的住院伙食补助费、营养费、住院期间护理费、鉴定费的金额予以认可。
林业局及中心对一审判决的赔偿项目及金额予以认可。
另查明，2012年、2013年昆明市城镇职工月平均工资分别为3642元、4255元。
综合诉辩双方的主张，本案争议的焦点为：一、本案争议是否应按工伤保险待遇纠纷进行处理；二、李耀主张的各项工伤赔偿费用是否有事实及法律依据？
本院认为：关于争议焦点一，《中华人民共和国劳动法》第十五条第一款规定：“禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。”由上述规定可知，我国劳动者就业年龄的下限原则上以16周岁为届，到达上述年龄的，已具备了劳动法规定的年龄条件，可以就业。《中华人民共和国民法通则》第十一条第二款规定：“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人”。本案中，李耀于2011年3月11日参加工作，其已年满16周岁，符合劳动法规定的就业年龄条件，且其有相应的收入，可以满足其生活需要，故应视为其为完全民事行为能力人。林业局认为其系限制民事行为能力人，其监护人应承担责任的观点不能成立，本院予以驳回。
对于李耀与林业局是否存在劳动关系及其是否构成工伤的问题，生效的（2012）禄劳仲字第11号仲裁裁决已确认双方存在劳动关系，昆明市人力资源和社会保障局作出的具有法律效力的（12130030）《认定工伤决定书》已认定其受到的伤害为工伤。现林业局对此提出质疑，但其主张与上述法律文书的认定相悖，本院不予支持。
对于林业局主张追加交通事故的另一责任人张伟参与诉讼并承担责任的问题，因交通事故纠纷系因侵权行为而产生，且已通过诉讼处理完毕，而本案处理的系工伤保险待遇纠纷，系基于劳动者与用人单位的劳动关系而存在，二者的法律关系性质不同，故林业局的该项主张亦不能成立。
关于争议焦点二，按照劳动法的规定，林业局应在其与李耀建立劳动关系后为其缴纳工伤保险，但林业局未履行该项法定义务，导致李耀不能按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险机构发放的工伤保险待遇，按照《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，林业局应按该条例规定的工伤保险待遇项目和标准对李耀进行赔偿。
对于一审已判决支付的住院伙食补助费、营养费、住院期间护理费及鉴定费，各方当事人均无异议，本院予以维持。
对于存在争议的其他用品费、交通费、住宿费、误工费、停工留薪期工资、护理费、伤残津贴，本院评判如下：
一、其他用品费、交通费、住宿费及误工费。对于李耀主张的其他用品费及误工费，不属于工伤赔偿的项目，故不予支持。对于交通费及住宿费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，因工受伤的职工只有在经医疗机构出具证明，并经经办机构同意，到统筹地区以外就医才可以获得交通费。而本案不存在李耀经医疗机构同意，到统筹地以外就医的情况，故其主张的上述费用缺乏事实依据，但林业局对于一审判决的交通费1000元、住宿费500予以认可，故本院对此予以维持。
二、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。本案中，李耀因工伤住院治疗，应享受停工留薪期待遇，按上述规定，其原工资福利待遇不变，由林业局按月支付。但其工资低于当地的最低工资，违反了劳动法关于最低工资的规定，故一审按照当地最低工资标准确定其停工留薪期工资正确，本院予以支持。关于支付期限，原则上不超过12个月，且双方当事人对于一审确定的12个月的支付期限皆无异议，本院予以确认，一审据此认定林业局应向李耀支付停工留薪期工资11760元正确。李耀主张按照2010年昆明市城镇职工月平均工资2867元为标准计算上述费用，缺乏法律依据，本院不予支持。上述金额扣除李耀同意扣减的交通事故赔偿案件中已得到赔偿的10800元，林业局还应向其支付960元。
三、护理费。《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”本案中，李耀受到工伤后于2012年12月31日被劳动能力鉴定部门确定为四级伤残，护理程度为生活部分不能自理，按上述规定，其应自2013年1月1日起按月领取生活护理费，标准为昆明地区城镇职工上年度月平均工资的30%（2013年每月为3642元×30%=1092.6元、2014年每月为4255元×30%=1276.5元）。
四、伤残津贴。《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；……”。第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。由上述规定可知，伤残津贴的支付标准系以本人工资并综合统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，而我国工伤保险原则上实行的是市级统筹，故昆明地区工伤事故中的伤残津贴应以职工本人工资并综合昆明市城镇职工上年度职工月平均工资为计算依据。本案中，李耀为四级伤残，其应自2013年1月1日起按月领取伤残津贴，因其工资600元低于昆明地区上年度职工月平均工资的60%，应按60%为基数计算，故其应得的伤残津贴为昆明地区上年度职工60%月平均工资的75%（2013年每月为3642元×60%×75%=1638.9元、2014年每月为4255元×60%×75%=1914.75元）。
另就李耀提出的补缴社会保险的主张，如一审所述，不属于人民法院受理的民事案件的范围，故本院不予处理。综上，一审判决认定事实清楚，对于本案争议的定性正确，本院予以确认，但对于赔偿费用中的护理费及伤残津贴的标准计算有误，本院予以更正。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条第（二）项、第六十二条第二款、第六十四条第二款及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、维持云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2013）禄民初字第529号民事判决第一项，即“一、由被告禄劝彝族苗族自治县林业局在本判决生效后10日内给付原告李耀停工留薪工资960元、营养费10320元、住院期间护理费1671.68元、住院伙食补助费6400元、交通费1000元、住宿费500元、鉴定费2400元，合计23251.68元”；
二、撤销云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2013）禄民初字第529号民事判决第二、三、四、五项，即“二、由被告禄劝彝族苗族自治县林业局从2011年6月起每月支付原告李耀工伤津贴980元，直到原告李耀退休（2012年以后每年以调整后的最低工资为标准支付）；三、由被告禄劝彝族苗族自治县林业局从2011年6月起每月支付原告李耀护理费884.7元（2012年以后每年以调整后的昆明地区上年度的职工月平均工资的30%为标准支付）；四、驳回原告李耀对第三人禄劝彝族苗族自治县皎平渡镇农林水综合服务中心的诉讼请求；五、驳回原告李耀的其余诉讼请求”；
三、由禄劝彝族苗族自治县林业局自2013年1月起，按月支付李耀护理费，标准为昆明市城镇职工月平均工资的30%（2013年每月为1092.6元、2014年每月为1276.5元）；
四、由禄劝彝族苗族自治县林业局自2013年1月起，按月支付李耀伤残津贴，标准为昆明市城镇职工60%月平均工资的75%（2013年每月为1638.9元、2014年每月为1914.75元）；
五、驳回李耀的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费人民币20元，由上诉人禄劝彝族苗族自治县林业局负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 吕 强
审 判 员 张 楚
代理审判员 李 蕊
二〇一五年二月二日
书 记 员 杨雯婷