上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）松民二（商）初字第2298号
原告上海如平贸易有限公司。
法定代表人汪晓波。
委托代理人吴烨丰、王文文，上海众律律师事务所律师。
被告浙江巨城建设有限公司。
法定代表人沈培兴。
委托代理人曹镇年、史中伟，上海申海律师事务所律师。
被告闻坤浩。
原告上海如平贸易有限公司（以下简称“如平公司”）诉被告浙江巨城建设有限公司（以下简称“巨城公司”）、闻坤浩买卖合同纠纷一案，本院于2014年8月20日受理后，依法由审判员王军独任审判，并于同年10月8日、11月4日两次公开开庭进行了审理。原告委托代理人吴烨丰、王文文，被告巨城公司委托代理人曹镇年、史中伟，被告闻坤浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告如平公司诉称：2012年2月14日，被告巨城公司因承建桐乡某某聚酯楼工程之需，与原告及案外人上海某某（以下简称“明蔡公司”）共同签订《钢材购销合同》。原告及明蔡公司按约供货，但被告巨城公司长期拖欠货款。2013年9月18日，被告巨城公司、被告闻坤浩与原告共同对帐后出某《对账确认书》，被告巨城公司确认截止该日欠货款4，774，494.60元、违约金1，746，655.98元，并承诺自2013年9月19日起的违约金按日0.1%计至实际清偿之日。被告闻坤浩在确认书上承诺对被告巨城公司的上述债务提供连带责任担保。因原告如平公司多次向两被告催讨债务未果，故诉至法院，请求判令：1、被告巨城公司偿付原告如平公司货款4，774，494.60元；2、被告巨城公司支付原告如平公司截止至2014年7月30日止的违约金3，241，048元，并支付以4，774，494.60元为基数，自2014年7月31日起至判决生效之日止，按每日千分之一计算的违约金）；3、被告巨城公司赔偿购货不足数的补偿款398，766元；4、被告闻坤浩对被告巨城公司上述第一、二项债务的履行，承担连带清偿责任。
被告巨城公司辩称：被告巨城公司承建涉案工程，并与被告闻坤浩签订分包合同，由被告闻坤浩挂靠被告巨城公司负责实际施工。被告闻坤浩与原告签订钢材买卖合同，是其个人行为，且被告巨城公司并不知情，故请求驳回原告的诉讼请求。
被告闻坤浩辩称：原告签订买卖合同时，要求加盖被告巨城公司印章，否则不同意发货。其持合同到被告巨城公司办公室盖印，因负责人外出故自己取出印章在合同上盖印，并将盖印的买卖合同交给原告。原告对其盖印过程并不知情。之后，原告供货，其也支付部分款项。2013年9月18日，其与原告对账并出某《对账确认书》，对尚欠原告款项没有异议，同意承担连带清偿责任。
原告如平公司为证明自己的主张，向本院提供如下证据：
证据一、《钢材购销合同》1份，证明原告与明蔡公司作为供货方，与被告巨城公司签订钢材买卖合同，约定收货人、供货总量（4，000吨）、不足数补偿及违约责任等；
证据二、送货单55份，证明2012年2月15日起至同年10月11日期间，原告向被告巨城公司承建的工地送货的事实；
证据三、《对账确认书》及违约金明细1组，证明2013年9月18日，被告巨城公司与原告对账后确认截至该日原告供货合计2，006.143吨，供货总额为8，050，509.60元；被告巨城公司支付货款3，276，015元、违约金414，585元、银行承兑贴息51，500元；尚欠货款本金4，774，494.60元及违约金174，665.98元；被告闻坤浩承诺对上述债务承担连带保证责任；
证据四、《施工合同》2份，证明涉案工程由被告巨城公司承包建设，被告闻坤浩作为被告巨城公司的代表人与发包方桐乡某某签订施工合同；
证据五、明蔡公司出某的申明书1份，证明明蔡公司将合同项下的权利转让给原告行使。
被告巨城公司对上述证据的质证意见为：
1、对证据一的真实性不予认可，被告巨城公司对该买卖合同不知情，且合同上其印章不清楚，故申请鉴定印章的真伪；被告闻坤浩是涉案工程总承包人，与被告巨城公司签订分包合同约定涉案工程的对外债务由其承担；
2、对证据二的真实性无法确认，被告巨城公司不清楚送货情况；
3、对证据三的真实性不予认可，被告巨城公司不清楚对账情况和依据，该证据反证本案买卖合同关系发生在原告与被告闻坤浩之间；
4、对证据四的真实性没有异议，但不能证明原告与被告巨城公司之间发生买卖关系；
5、对证据五，系案外人出某，其并不清楚。
被告闻坤浩对原告提供的证据均不持异议。
被告巨城公司为证明其主张，向本院提供如下证据：
证据一、《建设工程分包合同》1份，证明被告闻坤浩挂靠被告巨城公司承建涉案工程，其对外签订合同，系个人行为，与被告巨城公司无关；
证据二、未加盖被告巨城公司印章的《钢材购销合同》1份，证明原告是与被告闻坤浩之间发生钢材买卖关系。
原告如平公司的质证意见是：两份证据均是复印件，故真实性不予认可，但被告闻坤浩是代表被告巨城公司在合同上签字。
被告闻坤浩对被告巨城公司的证据均无异议，也未向本院提交证据。
经审理查明：2012年2月初，被告巨城公司与桐乡某某签订《施工合同》，约定由被告巨城公司承包建设聚酯楼、纺丝车间工程。被告闻坤浩作为被告巨城公司的代表人在合同上签名。同期，被告巨城公司与被告闻坤浩签订《建设工程分包合同》，约定被告巨城公司将上述工程分包给被告闻坤浩负责施工建设。同年2月14日，原告及案外人明蔡公司（甲方）与被告巨城公司（乙方）签订《钢材购销合同》，约定：乙方向甲方购买钢材，数量不少于4，000吨，价格参照上海西本当日报价，以送货单确定的单价和金额为结算依据；每批货物到场后七天内结清，超过十天支付按月息两分计算，超过一个月则按日千分之一计算；如乙方未按时足额付款，则甲方有权停止供货并要求乙方支付所有货款，并按日千分之三计算违约金；乙方以银行承兑汇票支付货款的，则乙方承担贴息费用；如乙方各批次需求数量总数不足合同数，则乙方应按不足数部分以每吨200元补偿甲方。被告闻坤浩代表被告巨城公司在合同上签名并加盖被告巨城公司印章。合同签订后至2012年10月期间，原告及明蔡公司按约送货，但被告巨城公司逾期支付货款。2013年9月18日，被告闻坤浩代表被告巨城公司与原告及明蔡公司对账并出某《对账确认书》，确认：被告巨城公司自2012年2月15日至同年10月11日期间采购钢材2，006.143吨，总金额为8，050，509.60元；截止至2013年9月18日，被告巨城公司支付钢材款3，276，015元、违约金414，585元、银行贴息51，500元，尚结欠钢材本金4，774，494.60元及违约金1，746，655.98元；之后的违约金，仍以未付款部分日计0.1%计至实际清偿日。同时，被告闻坤浩作为担保人在确认书上承诺对上述债务提供连带责任保证担保。因原告向两被告催款未果，故诉至本院。
另查明：明蔡公司将《钢材购销合同》项下的权利转让由原告行使。
本院认为：本案的争议焦点之一是：原告与被告巨城公司的钢材买卖关系是否成立。1、根据原告提供的《施工合同》以及被告巨城公司的陈述，能够证明被告闻坤浩代表被告巨城公司与发包方桐乡某某签订施工协议，并挂靠被告巨城公司承建涉案工程。故被告闻坤浩以被告巨城公司名义在《钢材购销合同》上签字的行为，应视为代表被告巨城公司的职务行为。2、被告闻坤浩系涉案工程总承包人，其在《钢材购销合同》加盖被告巨城公司印章，系对原告与被告巨城公司买卖关系的确认。至于被告巨城公司辩称涉案合同上加盖印章其不知情，属于其内部管理问题，不能对抗善意相对方。故本院认为原告与被告巨城公司之间的《钢材购销合同》依法成立，被告巨城公司要求对印章真伪进行鉴定的请求，本院不予准许。本案的争议焦点之二是：原告主张的货款本金、违约金及不足数量补偿款是否成立。1、原告提供的送货单及《对账确认书》，被告闻坤浩对真实性均不持异议，本院予以确认。上述证据能够证明原告在履行交货义务后，被告闻坤浩代表被告巨城公司对账并确认供货总吨数、付款金额及尚欠的货款和违约金的事实。原告以此为据主张被告巨城公司偿付截止到2013年9月18日止的货款及违约金，并无不妥，本院予以采信。2、被告巨城公司辩称原告按每日千分之一计算违约金的比例过高，应予调整。因被告巨城公司在《对账确认书》中对2013年9月18日之前的违约金金额予以确认，应属其真实意思表示，故本院不予调整；之后的逾期付款违约金，本院酌情调整为按每日万分之七计算。3、涉案合同约定被告巨城公司采购钢材不少于4，000吨，如需求不足数，应按不足数量的部分每吨补偿原告200元。因钢贸交易行业中供货方存在融资、垫资成本以及要货不足产生预期利益损失风险，故供、需双方在合同中约定要货不足数补偿条款已成惯例，并不违背法律规定。本案中，原告据此主张不足数补偿款，并无不妥，本院予以支持。鉴于被告巨城公司实际要货数量已过约定数量的50%，并结合其实际付款情况，本院酌情调整补偿款按每吨100元计算。被告闻坤浩作为保证人承诺对被告巨城公司尚欠的货款本金及违约提供保证担保，原告要求其承担连带清偿责任，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条及《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条的规定，判决如下：
一、被告浙江巨城建设有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海如平贸易有限公司货款4，774，494.60元；
二、被告浙江巨城建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海如平贸易有限公司截止至2013年9月18日止的违约金1，746，655.98元；并支付以4，774，494.60元为基数，自2013年9月19日起至本判决生效之日止，按每日万分之七计算的违约金；
三、被告浙江巨城建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海如平贸易有限公司不足数补偿款199，386元；
如果被告浙江巨城建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、被告闻坤浩对被告浙江巨城建设有限公司上述第一、二项债务的履行承担连带清偿责任；保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
案件受理费70，700元、减半收取35，350元，财产保全申请费5，000元，合计诉讼费40，350元，由原告上海如平贸易有限公司负担2，267元（已付）；由被告浙江巨城建设有限公司、闻坤浩负担38，083元（于本判决生效之日起七日内交付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 王 军
二〇一四年十一月七日
书记员 郝祥明
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁就够予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
二、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担担保责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。