天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终4536号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司，住所地河北省廊坊市广阳区吉祥小区20-1-12。
主要负责人：李立国，总经理。
委托诉讼代理人：赵文娟，天津启乾律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：贾未鑫。
委托诉讼代理人：董杨，天津勤达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杜立武，无职业。
被上诉人（原审被告）：尹海涛。
被上诉人（原审被告）：陈华，无职业。
被上诉人（原审被告）：苗丹丹。
上诉人安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司因与被上诉人贾未鑫、杜立武、尹海涛、陈华、苗丹丹机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2016）津0116民初61172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月24日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。2016年9月5日，上诉人安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司的委托诉讼代理人赵文娟，被上诉人贾未鑫的委托诉讼代理人董杨，被上诉人陈华到院接受了询问。本案现已审理终结。
安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司上诉请求：撤销（2016）津0116民初61172号民事判决，发回重审或依法改判不支持被上诉人贾未鑫误工费27699.2元、护理费12984元、医疗费中应扣除非医保用药部分312.4元、残疾赔偿金75022.2元、后续医疗费12000元，精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元。事实和理由：被上诉人贾未鑫的入院记录中记载其为学生，所以不存在误工费。住院病案未见肋骨骨折的记载。上诉人认为被上诉人贾未鑫体内内固定未取出即进行伤残等级鉴定，鉴定机构出具的鉴定意见不合理，且三期鉴定的时间过长。依据保险合同中仅支持基本医疗费的约定，非医保用药不应得到支持。被上诉人贾未鑫的后续治疗尚未发生，故不应该支持后续治疗费。一审判决支持的精神损害抚慰金过高，上诉人同意赔偿3800元。
贾未鑫辩称，同意一审法院判决，请求维持原判。被上诉人贾未鑫的住院病案首页记载的工作单位是天津市滨海新区大港钧忠电子科技有限公司、右侧二至五肋骨骨折等事项。上诉人派员参加了被上诉人贾未鑫的伤残等级鉴定、三期鉴定和二次手术费的评定。经鉴定被上诉人贾未鑫肋骨骨折构成十级伤残；误工期给予到评残前一日；护理期为120日的鉴定结论。原审法院根据鉴定结论、被上诉人贾未鑫具有劳动能力又已参加工作、受伤后需要人员进行护理的事实，支持的误工费和护理费均正确。另外，本次交通事故第一次进行诉讼时，是上诉人方提供的杜立武车辆的投保情况，因此本次诉讼无需再进行审核。
陈华辩称，同意上诉人安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司的意见。
贾未鑫向一审法院起诉请求：1.赔偿医疗费1562.4元、二次手术费12000元、营养费6000元、误工费27699.2元、护理费12984元、残疾赔偿金75022.2元、精神损害抚慰金11000元（机动车交通事故责任强制保险优先赔偿）、鉴定费2660元、交通费8466.2元，共计157394元。由安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在机动车交通事故责任强制保险的责限额内赔付，不足的部分由安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在第三者责任商业保险的责任限额内赔偿，再不足的由杜立武、尹海涛、陈华、苗丹丹按照责任比例承担。2.诉讼费由对方当事人承担。
一审法院认定事实：2015年8月12日00时20分许，杜立武驾驶经检验载物超过核定载质量（未达百分之三十）的蓝色冀B×××××号“福田”牌重型半挂牵引车/绿色冀R×××××挂号“麒强”牌重型自卸半挂车，沿天津市滨海新区大港津港公路由北向南行驶至与世纪大道交口，遇陈华驾驶载人超过核定载人数的津A×××××号“威乐”牌小型轿车，沿世纪大道由东向西行驶，冀B×××××号“福田”牌重型半挂牵引车前部与津A×××××号“威乐”牌小型轿车右侧发生碰撞，造成陈华车上乘车人贾未鑫、李红全、鲁冰、孙明涛及文超不同程度受伤、两车损坏的交通事故。该交通事故经天津市公安交通管理局大港支队港北大队认定，杜立武承担事故的主要责任；陈华承担事故的次要责任；贾未鑫、李红全、鲁冰、孙明涛、文超不承担事故的责任。
另查，天津市滨海新区人民法院做出的（2015）滨港民初字第4752号民事判决书确定的事实为：杜立武驾驶的蓝色冀B×××××号“福田”牌重型半挂牵引车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险各1份，第三者责任商业保险的保险金额为500000元（不计免赔），保险期间为2014年10月9日至2015年10月8日，系统显示在2015年1月15日被保险人变更为高宇，变更车牌号为冀B×××××号。尹海涛自认其是杜立武驾驶车辆的实际所有人，杜立武系其雇佣的司机，杜立武在从事雇佣行为时发生了交通事故。
再查，贾未鑫在黑龙江省林业第二医院门诊复查治疗花费医疗费1562.4元。贾未鑫系非农业户籍，1995年7月26日出生。经天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定贾未鑫的右下肢损伤符合10级伤残，胸部多发肋骨骨折损伤符合10级伤残，误工期给予到其所评残日前一日、营养期120天、护理期120天。二次手术费为
12000元。贾未鑫花费鉴定费2660元。
一审法院认为，本案杜立武驾驶的机动车与陈华驾驶的机动车发生碰撞造成陈华车上乘车人贾未鑫、李红全、鲁冰、孙明涛及文超不同程度受伤、两车损坏的交通事故。该交通事故经天津市公安交通管理局大港支队港北大队认定，杜立武承担事故的主要责任；陈华承担事故的次要责任；贾未鑫、李红全、鲁冰、孙明涛、文超不承担事故的责任。对该责任认定，双方均未提异议，一审法院予以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，杜立武承担本案70%的赔偿责任，陈华承担本案30%的赔偿责任。本案中杜立武系在为尹海涛从事雇佣活动中发生的交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，本案70%的赔偿责任应该由尹海涛承担。本案中，苗丹丹将车辆营运证出租给陈华从事运输活动，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条和《中华人民共和国道路运输条例》第三十四条的规定，苗丹丹在本次事故中具有一定的过错，故苗丹丹应该承担本案30%的赔偿责任的20%。本次事故侵权人杜立武驾驶的车辆在保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，现受害人同时起诉侵权人和保险公司，一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定的赔偿次序，确定赔偿责任。
关于贾未鑫主张的损失：1.医疗费，贾未鑫提供了医疗机构的医疗费票据等相关证据，证明治疗花费医疗费共计1562.4元。安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司抗辩称应该扣除非医保用药。一审法院认为，首先贾未鑫就医用药由医疗机构决定，贾未鑫的医疗费是否超标应以具体病情确定，而不能仅以医保用药的医疗费为标准，一审法院对安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司扣除非医保用药费的抗辩主张不予支持。一审法院支持医疗费1562.4元。2.营养费，鉴定机构建议贾未鑫的营养期限为120天，一审法院酌情支持营养费3600元。3.护理费，贾未鑫的伤情经鉴定护理期限为120天，一审法院予以认可。贾未鑫未提交护理人员最近三年的平均收入状况，一审法院按照法庭辩论终结时上一年度的天津市居民服务业39494元/年计算即
12984.33元，贾未鑫主张12984元未超出合理范围予以支持。4.误工费，贾未鑫的误工期限经鉴定机构鉴定至定残日前一日即256天，安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司抗辩称误工期限过长不予认可，一审法院认为安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司未举证证明其主张，亦未提交相反的证据足以推翻贾未鑫的主张，一审法院予以认可鉴定机构的意见，认定贾未鑫误工期限为256天。贾未鑫未提交其最近三年的平均收入状况，一审法院按照法庭辩论终结时上一年度的天津市居民服务业
39494元/年计算即27699.9元，贾未鑫主张的误工费27699.2元未超出合理范围予以支持。5.交通费，一审法院酌情支持800元。6.残疾赔偿金，贾未鑫的伤情经鉴定机构鉴定为2个10级伤残，一审法院予以认可。贾未鑫系非农业户籍，一审法院按照法庭辩论终结时上一年度的天津市城镇居民人均可支配收入（34101元/年）标准计算残疾赔偿金。贾未鑫未满60周岁，一审法院支持残疾赔偿金75022.2元（34101元/年×20年×0.11）。7.精神损害抚慰金，一审法院考虑侵权人的过错责任，侵权人承担责任的经济能力及一审法院所在地的生活水平等因素，一审法院酌情支持精神损害抚慰金8800元。8.鉴定费，贾未鑫花费鉴定费2660元，安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司抗辩称鉴定费不属于保险公司的赔偿范围，不予认可。贾未鑫花费的鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，因此鉴定费属于保险公司的赔偿范围，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，一审法院支持鉴定费2660元。9.二次手术费用，贾未鑫提交了鉴定机构的鉴定报告予以证实其主张，安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司抗辩称，贾未鑫未实际发生上述费用，其公司不同意赔偿。贾未鑫提交了鉴定机构的鉴定结论予以证实其二次手术费确定为必然发生的费用，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，支持贾未鑫二次手术费12000元。贾未鑫的各项损失共计145127.8元。
杜立武驾驶的车辆超载的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条的规定。安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司已举证证明向投保人谢淑军履行了提示明确说明的义务，保险公司于2015年1月15日将被保险人变更为高宇，车牌号变更为冀B×××××，尹海涛自认系该车的实际所有人，且一审法院与其核实是否收到保险公司的保险单及保险条款，尹海涛承认已经收到了保险公司的保险单及保险条款。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、第十一条第一款的规定，安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司履行提示义务后，即可免除10%的赔偿责任。对安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司免赔10%的抗辩主张一审法院予以支持。
因安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司机动车交通事故责任强制保险的医疗费限额已用完，伤残死亡限额已使用
16987.94元，剩余93012.06元，故贾未鑫的损失145127.8元，由安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿损失93012.06元（精神损害抚慰金在机动车交通事故责任强制保险限额内优先赔偿），不足的部分52115.74元，由安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在第三者责任商业保险的责任限额内赔偿损失32832.92元；由尹海涛赔偿损失3648.1元；由陈华赔偿贾未鑫损失12507.78元，由苗丹丹赔偿贾未鑫损失3126.94元；杜立武不承担本案的赔偿责任。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十五条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条、第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、第十一条第一款，《中华人民共和国道路运输条例》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：“一、本判决生效后十日内，被告安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在交强险的责任限额内赔偿原告损失93012.06元人民币；二、本判决生效后十日内，被告安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在商业三者险的责任限额内赔偿原告损失32832.92元人民币；三、本判决生效后十日内，被告尹海涛赔偿原告损失3648.1元人民币；四、本判决生效后十日内，被告陈华赔偿原告损失12507.78元人民币；五、本判决生效后十日内，被告苗丹丹赔偿原告损失3126.94元人民币；六、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费543元人民币，由被告尹海涛承担380元人民币，由被告陈华承担163元人民币。”
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，被上诉人贾未鑫提交的证据能够证明其为天津市滨海新区大港钧忠电子科技有限公司员工，上诉人虽主张被上诉人贾未鑫为学生，但未举证证明。一审法院支持被上诉人贾未鑫的误工费符合法律规定。一审法院根据鉴定机构鉴定的护理期限，按照我市上一年度居民服务业标准支持被上诉人贾未鑫护理费符合法律规定。上诉人未举证证明被上诉人贾未鑫的医疗费哪部分为非医保用药且未明确具体的非医保用药数额，故上诉人的该项上诉主张没有事实和法律依据。上诉人未举证证明鉴定机构对被上诉人贾未鑫作出的鉴定明显依据不足，且被上诉人贾未鑫的病案中对其肋骨骨折的伤情有记载，故上诉人的该项上诉主张依据不足。一审法院根据该鉴定意见支持残疾赔偿金符合法律规定。鉴定机构对被上诉人贾未鑫的后续治疗费给出了明确的鉴定意见，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，原审法院据此支持其后续治疗费并无不妥。被上诉人贾未鑫经鉴定2处伤构成10级伤残，原审法院酌情支持的精神损害抚慰金未超出合理范围。鉴定费属于被上诉人贾未鑫因本次交通事故产生的合理损失，原审判决由上诉人承担赔偿责任，符合法律规定。
综上所述，安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六
十九条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费767元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司廊坊中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 浩
代理审判员 闫 萍
代理审判员 王丽平
二〇一六年九月五日
书 记 员 史凡凡
速 录 员 路 娟