福建省建瓯市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）瓯民初字第443号
原告福建省晓沃建设工程有限公司，住所地福建省福州市连江县。
法定代表人张燕，总经理。
委托代理人邓宝生，系福建启新律师事务所律师。
被告林家和，男，汉族，建瓯市人，住建瓯市。
委托代理人王坚，建瓯市法律援助中心律师。
原告福建省晓沃建设工程有限公司（以下简称晓沃公司）与被告林家和劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告晓沃公司的委托代理人邓宝生，被告林家和及其委托代理人王�到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告于2013年12月28日到原告工地上班，从事模板工种。2014年1月2日仅上班6天的被告不慎受伤，由于伤势较轻，仅住院11天即出院，住院期间其生活均能自理，无需人员护理。在住院期间，原告支付了被告医疗费9000元。事后，被告向劳动部门申请工伤及劳动能力鉴定，被认定为工伤和九级伤残。2014年10月15日被告在未与原告协商的情况下，就自行邮寄快件要求与原告解除劳动关系。由于被告仅上班6天，技术能力、纪律人品等原告尚未考查，双方还没有签订劳动合同，何来解除劳动合同。为此，原告没有同意被告的要求和回复。被告为此于2014年11月4日向建瓯市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该委经审理，于2014年12月12日作出了瓯劳仲案（2014）211号仲裁裁决书。原告认为，该裁决书无论是在事实认定上，还是在适用法�上均是十分错误的。一、该裁决书认定事实不清。首先，在未依法查清被告工资的情况下，仅凭被告口述的工资标准来认定和计算被告受伤前的月平均工资是极其错误的；其次，在未依法查清和认定被告出院时是治愈的事实，也没有综合分析被告伤情的轻重，是否就要休息8个月，就轻易地以被告申请劳动能力鉴定前的时间有8个月而作出停工留薪期8个月的认定，不符合客观事实。再次，对于被告是否有签订劳动合同，被告是否需要解除劳动合同以及解除劳动合同的有效期限，该委根本没有查实，也未依法认定，就轻易地裁定原告需支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是错误的，理应予以纠正。二、该裁决书适用法律错误。首先，被告没有与原告签订劳动合同，也未提前30天向原告提出解除劳动合同的申请，而建瓯市劳动争议仲裁委员会适用《工�保险条例》第三十七条的规定，裁定原告需要支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金属适用法律不当；其次，被告伤情较轻，住院11天后即治愈出院，既不属接受工伤医疗期间，也不属生活不能自理，适用《工伤保险条例》第三十三条规定有错误；再次，由于建瓯市劳动争议仲裁委员会无据判定被告工资，就适用《工伤保险条例》第三十九条的规定，毫无根据地判定被告受伤前的月平均工资为5805元是错误的。综上，为维护原告企业合法权益，原告诉至法院，请求依法判令：1、认定被告受伤前的月平均工资为3667元／月，原告仅承担被告的医疗费1565.61元、伙食补助费220元、停工留薪期工资2200元、一次性伤残补助金33003元、停工留薪期生活护理费1045元、鉴定费320元合计人民币38353.61元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称，原、被告存在劳动关�，这是不争的事实。被告在原告处受伤，被依法认定为工伤，应享有工伤保险待遇。建瓯劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决书认定事实清楚，理由充分，所以请求支持该裁决书的裁决，并驳回原告的诉请。
（一）在审理过程中，原、被告对以下事实无异议，本院予以确认：
1、2013年12月28日，被告到原告公司工作，从事模板工种。2014年1月2日，被告在原告承建的建瓯市中环广场工地从事模板施工作业中不慎受伤。事后，被告先后被送至建瓯市立医院和南平市第一医院治疗，共计住院11天，花费医疗费用10565.61元，其中原告已支付9000元，尚余1565.61元由被告自行支付。在被告住院期间原告未派员进行护理。2014年10月15日原告收到被告邮寄的要求与原告解除劳动关系的书面快件。被告在原告公司工作期间，原告未为被告投保工伤保险。
2、2014年6月20日南平市人力资源和社�保障局出具南人社认（2014）4-73号《认定工伤决定书》，认定被告所受伤为工伤。2014年9月10日南平市劳动能力鉴定委员会作出南劳鉴（2014）第505号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定被告所受工伤造成其劳动功能障碍玖级。
3、因与原告就上述事故赔偿发生争议，被告向建瓯市劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，该委于2014年11月4日受理，并于2014年12月12日作出瓯劳仲案（2014）211号裁决书。对该裁决书所裁定的原告应支付被告医疗费1565.61元、住院期间伙食补助费220元、停工留薪期生活护理费1045元、劳动能力鉴定费320元，原告没有异议。被告对该裁决书裁决内容均无异议。原告因不服上述裁决书，于2014年12月26日向本院提起本案诉讼。
（二）本案当事人对下列事实或对有关事实所产生的法律后果有争议，本院予以查明并认定。
1、原、被告劳动关系是否已�除。
针对本争议焦点，原、被告均未提交书面证据。原告认为原、被告之间没有签订书面劳动合同，所以不存在解除劳动合同。被告认为，根据《劳动合同法》第七条、第十条的规定，自用工之日起，原、被告就形成了劳动关系。本案工伤事故发生后，原告没有让被告享受法律规定应当享有的权利，所以被告已致函原告公司要求解除劳动合同，原告也收到了，而根据《劳动法》的相关规定，劳动者依法是可以单方面解除劳动合同的。
2、被告主张的受伤前月平均工资及停工留薪期是否有事实根据及法律依据。
针对本争议焦点，原告提交了建瓯市劳动争议仲裁委员会于2014年12月12日作出瓯劳仲案（2014）211号《仲裁裁决书》。原告认为，由于被告才上班几天，尚未发工资，应按原告主张的3667元／月，即上年度南平地区职工月平均工资标准计算其工资。关于被告的停工留薪期，被告住院11天，应按11天计算。
被告经质证对原告提交的《仲裁裁决书》没有异议。
针对本争议焦点，被告未提交书面证据。被告认为，被告确实是上班才几天就受伤，原告作为用人单位应对被告的工资情况负举证责任。被告曾与原告负责人有口头约定按日计算工资，所以被告才按建筑行业职工平均工资标准270元／日主张被告的受伤前月平均工资。至于停工留薪期为何按8个月计算，仲裁裁决书已做很详细表述，而且法律也有明确规定。本案被告所受伤为工伤，且经过劳动功能障碍等级评定，所以仲裁裁决书认定被告停工留薪为8个月是有法律依据的。
针对双方当事人的举证、质证，本院认证如下：
对原告提交的瓯劳仲案（2014）211号《仲裁裁决书》，被告没有异议，该裁决书已归纳为无争议事实，予以采信。
综合上述认定，本院认为，2013年12月28日，被告到原告公司从事模板工作，双方虽未签订书面劳动合同。但2014年1月2日被告在工作过程中受伤后，其所受伤已被南平市人力资源与社会保障局认定为工伤，既原、被告之间的劳动关系已为劳动行政部门所确认，故原、被告之间形成了事实劳动关系。
被告在原告工作期间，原告未依法为被告投保工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，原告应承担被告因本案工伤而产生的工伤赔偿责任。对于被告主张的医疗费1565.61元、住院期间伙食补助费220元、停工留薪期生活护理费1045元、劳动能力鉴定费320元，原告均无异议，予以支持。对于被告停工留薪期工资，原告主张被告的停工留薪期应按11天计算�其受伤前月平均工资应按上年度南平地区在岗职工月平均工资标准3667元／月计算。本院认为，根据国务院《工伤保险条例》第三十三条第一、二款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”的规定，被告的停工留薪期应为其受伤之日起至伤残等级评定之日止。被告于2014年1月2日受伤，至2014年9月10日其劳动功能障碍等级评定止的时间为8个月，故被告主张其停工留薪期为8个月有相关事实根据，且不违反法律规定，予以支持。关于被告受伤前的月平均工资，基于被告仅在原告公司工作6天即发生本案工伤事故，双方尚未签订书面劳动合同，亦无证据证明原、被告有就被告的工资情况进行其他约定，故原告主张被告受伤前的月平均工资以上年度南平地区在岗职工月平均工资3667元／月计算并无不妥，予以支持。综上，被告的停工留薪期工资为3667元／月×8个月=29336元。对于一次性伤残补助金，被告所受伤被鉴定为劳动功能障碍九级，依法被告的一次性伤残补助金为其9个月的本人工资，即为3667元／月×9个月=33003元。对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原告对被告主张的金额18335元×2=36670元没有异议，但主张原、被告之间的劳动关系并未解除，故不应支付。本院认为，从本案已查明的事实体现，被告于2014年10月15日向原告邮寄了要求与原告解除劳动关�的书面快件，原告亦已收到了上述书面快件。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，被告做为工伤职工其已履行了依法解除双方劳动关系的义务，原、被告之间的劳动关系已经解除，被告主张原告应支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金并不违反法律规定，应予支持，故原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金18335×2=36670元。综上，原告应赔偿被告的工伤保险待遇为医疗费1565.61元、停工�薪期工资29336元、住院期间伙食补助费220元、停工留薪期生活护理费1045元、一次性伤残补助金33003元、一次性工伤医疗补助金18335元、一次性伤残就业补助金18335元、鉴定费320元，合计102159.61元。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
原告福建省晓沃建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿被告林家和医疗费、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、停工留薪期生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费，合计102159.61元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告福建省晓沃建设工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审 判 长 吴月华
审 判 员 黄承兵
人民陪审员 刘 涛
二〇一五年四月十六日
书 记 员 翁晓玲
附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。
《工伤保险条例》
第三�条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规�履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。