安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桐刑初字第00295号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人汤某，个体经营。因涉嫌犯非法制造、买卖弹药罪、非法持有弹药罪，于2015年8月27日被桐城市公安局刑事拘留，同年9月25日被取保候审。
辩护人黄志武，安徽正维律师事务所律师。
安徽省桐城市人民检察院以桐检公诉刑诉（2015）249号起诉书指控被告人汤某犯非法制造、买卖弹药罪、非法持有弹药罪，于2015年12月9日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定的开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2015年12月29日、2016年1月27日两次公开开庭审理了本案。安徽省桐城市人民检察院指派代理检察员王佩出庭支持公诉，被告人汤某及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
安徽省桐城市人民检察院指控：2015年以来，被告人汤某通过网络购买制造气枪铅弹的模具和铅丝，并利用买来的模具和铅丝制造5.5毫米口径的气枪铅弹1899枚。2015年5月26日，被告人汤某从淘宝网上购买了三盒5.5毫米口径气枪铅弹，共1124枚。2015年8月26日，公安机关在被告人汤某的住处查获4.5毫米气枪铅弹14000枚。经鉴定，被告人汤某买卖、制造、持有的气枪铅弹符合气枪铅弹制造的标准，为气枪弹。
被告人汤某违反枪支管理规定，非法制造、买卖弹药，且非法持有气枪铅弹，情节严重，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法制造、买卖弹药罪、非法持有弹药罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人汤某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，且自愿认罪。
被告人汤某辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人犯非法制造弹药罪和非法持有弹药罪没有异议。但指控被告人犯“非法买卖弹药罪”及“非法持有弹药罪情节严重”不能成立。首先，被告人从网络上购买的1124枚5.5毫米口径气枪铅弹，主观上不是出于买卖、流转给他人为目的，而是自己拥有，客观上也没有任何流转、转让或者交易行为。其次，认定被告人非法持有4.5毫米14000枚气枪铅弹，不能成立。因为该气枪铅弹是被告人父亲遗留下来的，与4.5毫米铅弹配套的4.5毫米口径气枪已经由被告人母亲于2007年12月份上交给公安部门，只是被告人母亲对铅弹没有引起重视、没有一并上交，被告人不应对家庭成员的行为承担刑事责任。最后，被告人有自首情节和立功情节，应当减轻处罚。因此，应当以被告人非法制造5.5毫米口径气枪铅弹1899枚、非法持有气枪铅弹1124枚定罪量刑。结合被告人主观恶性小、未造成任何社会危害，建议对被告人汤某减轻处罚并适用缓刑。
公诉人对被告人汤某辩护人提出被告人有自首情节和立功情节的辩护意见，予以认可。公诉人针对被告人辩护人提出被告人购买的气枪铅弹应按持有论的辩护意见不予认可，认为非法买卖包括买的行为或卖的行为，被告人从网络上购买气枪铅弹，应当认定为非法买卖弹药罪。公诉人认为被告人用以证明从被告人住处查获的气枪铅弹为其父亲遗留物的证据存疑，需要在庭后进行核实。
经审理查明：2015年5月26日，被告人汤某以购买工具包的名义委托桐城市孔城镇居民疏礼贤帮其在淘宝网上购买了三盒气枪铅弹，该气枪铅弹为5.5毫米口径铅弹，共1124枚。2015年5至8月份，被告人汤某委托疏礼贤、童某通过网络购买用于制造气枪铅弹的模具和铅丝，并利用买来的模具和铅丝制造5.5毫米口径的气枪铅弹1899枚。2015年8月26日，公安机关在被告人汤某的桐城市孔城镇晴岚村住处查获4.5毫米气枪铅弹14000枚。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被告人汤某购买的1124枚、制造的1899枚5.5口径气枪铅弹，以及公安机关从其住处搜出的14000枚4.5口径气枪铅弹均符合气枪铅弹制造的标准，为气枪弹。
2015年8月26日上午，桐城市公安局孔城派出所到被告人汤某住处传唤被告人，被告人外出不在家，回来后主动到孔城派出所投案。2016年1月18日，被告人汤某向桐城市公安局孔城派出所提供线索，公安机关及时侦破两起非法持有枪支案件。
上述事实，有经过法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人汤某的供述与辩解，证实了被告人利用疏礼贤的淘宝网站从网络上购买5.5毫米口径气枪铅弹1124枚的事实；利用从网络上购买的用于制造气枪铅弹的模具和铅丝，自己制造5.5毫米口径气枪铅弹1899枚的事实。
2、证人疏礼贤的证言、支付宝交易记录，证实了其在不知情情况下替被告人汤某从网络上购买气枪铅弹及用于制造气枪铅弹的铅丝的事实。
3、证人童某的证言、支付宝交易记录，证实了其在不知情情况下替被告人汤某从网络上购买用于制造气枪铅弹的模具的事实。
4、辨认、提取、搜查笔录、扣押清单、气枪铅弹实物，证实了从被告人汤某住处搜出5.5毫米口径气枪铅弹3023枚、4.5毫米口径气枪铅弹14000枚的事实。
5、安庆市公安局刑事科学技术研究所的安公（刑技）鉴（痕检）字（2015）0052号决定书，证实了从被告人汤某住处搜出的3023枚5.5毫米口径气枪铅弹、14000枚4.5毫米口径气枪铅弹符合气枪铅弹制造的标准，为气枪弹。
6、证人方某的证言，证明从被告人汤某住处搜出的14000枚4.5毫米口径气枪铅弹系被告人汤某父亲的遗留物，被告人汤某并不知情更不是实际持有。
7、桐城市孔城镇桐梓村民委员会、桐城市公安局孔城派出所共同出具的情况说明，证明被告人汤某父亲汤德明生前购置有4.5毫米口径气枪，2007年12月，被告人汤某母亲方某将汤德明遗留的气枪上缴到孔城派出所，对遗留的气枪子弹未作处理和上交。
8、桐城市公安局孔城派出所、桐城市公安局刑事侦查大队共同出具的情况说明、传唤证副本、被告人汤某2015年8月26日的手机通话清单，证明被告人汤某在接到孔城派出所电话通知后主动到公安机关投案，具有自首情节。
9、桐城市公安局孔城派出所出具的情况说明，证明了由于被告人汤某的提供线索，公安机关及时侦破两起非法持有枪支案件，两名犯罪嫌疑人尚未造成更大的社会危害且已被抓获，被告人汤某具有立功情节。
本院认为：被告人汤某违反枪支管理规定，非法制造气枪铅弹1899枚，非法购买气枪铅弹1124枚，其行为已构成非法制造、买卖弹药罪。公诉机关对其指控的非法制造、买卖弹药罪罪名成立。对于公安机关从被告人汤某住处搜出的14000枚4.5毫米口径气枪铅弹，被告人汤某提供了桐城市孔城镇桐梓村民委员会、桐城市公安局孔城派出所共同出具的情况说明及证人方某的证言，证明该14000枚铅弹系被告人父亲生前遗留物，并非被告人持有。虽然公诉人认为用以证明从被告人住处查获的气枪铅弹为被告人父亲遗留物的证据存疑，但从有利于被告人的原则出发，该14000枚4.5毫米口径气枪铅弹不应认定为被告人非法持有。“非法买卖”是指违反法律规定，未经有关部门批准许可，私自购买或出售的行为。对被告人辩护人提出的被告人从网络上购买的1124枚5.5毫米口径气枪铅弹，主观上不是出于买卖、流转给他人为目的，而是自己拥有，客观上也没有任何流转、转让或者交易行为，应当认定为非法持有弹药罪的辩护意见，不予支持。被告人汤某在案发后主动投案且如实供述自己的罪行，具有自首情节。被告人汤某提供重要线索，公安机关得以及时侦破两起非法持有枪支案件，具有立功情节。鉴于被告人汤某系初犯，犯罪前有正当职业且一贯表现良好，本次犯罪系因法律意识淡薄及对气枪铅弹的危害性认识不足造成，且其犯罪行为没有造成社会危害后果，主观恶性小，且有自首、立功的法定从轻或减轻处罚情节，可以对被告人汤某减轻处罚。根据被告人汤某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害性，结合被告人所在的社区对其社会影响评价，可以对其判处非监禁刑罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一、三款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条、第六十八条、第七十二条第一、二、三、四项、第七十三条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，判决如下：
一、被告人汤某犯非法制造、买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
二、对3023枚5.5毫米口径、14000枚4.5毫米口径气枪铅弹予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 辉
审 判 员 赵文生
人民陪审员 孙俊忠
二〇一六年三月二日
书 记 员 谢 莎
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百七十二条人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清，证据确实、充分，依法应当追究刑事责任的，应当作出起诉决定，按照审判管辖的规定，向人民法院提起公诉，并将案卷材料、证据移送人民法院。