福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岩民终字第1378号
上诉人（原审被告）傅骏安，男，住上杭县。
委托代理人戴耀洪，福建乐康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邹天娇，女，住上杭县。
委托代理人林思奇，上杭县中心法律服务所法律工作者。
委托代理人王小云（系邹天娇儿媳），女，住上杭县。
上诉人傅骏安因与被上诉人邹天娇健康权纠纷一案，不服上杭县人民法院（2014）杭民初字第1267号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月4日公开开庭进行了审理。上诉人傅骏安及其委托代理人戴耀洪，被上诉人邹天娇的委托代理人林思奇、王小云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，原告邹天娇与被告傅骏安系邻居。2013年5月30日8时许，被告傅骏安在上杭县蛟洋镇蛟洋村建房地基处划线，原告邹天娇因土地相邻到现场踏看，认为划线部分地基有其家的土地，遂阻止被告傅骏安施工，由此双方发生争执，原告邹天娇谩骂被告傅骏安，被告傅骏安被原告邹天娇的谩骂激怒，冲上去拉拽原告邹天娇，致双方发生拉扯、扭打，造成原告邹天娇受伤。2013年5月31日原告邹天娇到龙岩市中医院门诊治疗，经诊断原告邹天娇的伤情为左腕、右膝关节及右足背挫伤，花费医疗费445.39元；2013年6月5日、2013年6月13日、2013年7月4日、2013年9月5日原告邹天娇到龙岩市第一医院门诊治疗，经诊断原告邹天娇的伤情为左下尺桡关节半脱位，左腕、右膝部软组织挫擦伤，右膝外侧半月板撕裂移位，内侧半月板撕裂（IIIb级）、右膝关节少量积液。花费医疗费1835.33元。2013年6月28日至6月29日到福建省立医院门诊治疗，诊断原告邹天娇的伤情为：1.右侧膝关节骨性关节病（IV期）；2.右膝外侧半月板撕裂移位，内侧半月板撕裂（IIIb级）；3.右膝关节少量积液。花费医疗费5487.5元；2013年7月20日又到漳州骨伤专科医院门诊治疗，花费医疗费4655元。
事发后，上杭县公安局蛟洋派出所对本案纠纷发生的事实进行了调查。2013年9月3日原告邹天娇的伤情经福建闽西司法鉴定所进行人身损害程度鉴定，原告邹天娇右膝内外侧半月板损伤致右膝关节活动障碍的损伤程度属于轻伤，2013年9月16日被告傅骏安因涉嫌故意伤害罪被上杭县公安局刑事立案侦查，2013年9月25日被告傅骏安被上杭县公安局决定取保候审，2013年10月25日上杭县公安局以被告傅骏安涉嫌故意伤害罪移送上杭县人民检察院审查起诉，2013年11月28日上杭县人民检察院退回上杭县公安局补充侦查，2013年12月27日上杭县公安局补查重报。2014年5月6日上杭县人民检察院作出杭检公刑不诉（2014）10号不起诉决定书，决定对被告傅骏安不起诉。后原告邹天娇不服向龙岩市人民检察院申诉，2014年8月7日在龙岩市人民检察院、上杭县人民检察院和上杭县司法局蛟洋司法所的主持下，原告邹天娇委托代理人王小云与被告傅骏安达成和解意向书，但双方未达成正式的和解协议。2014年11月25日，龙岩市人民检察院作出岩检刑申复决（2014）5号刑事申诉复查决定书，决定维持上杭县人民检察院对傅骏安作出的不起诉决定。
在审理过程中，被告傅骏安于2014年5月30日申请对原告邹天娇左侧尺桡关节半脱位、右膝外侧半月板撕裂移位，内侧半月板撕裂（IIIb级）与本案所诉的拉扯、扭打行为是否存在因果关系、参与度进行鉴定，原审法院于2014年12月19日依法委托福建正泰司法鉴定中心进行鉴定，2015年8月5日福建正泰司法鉴定中心作出正泰司鉴（2014）临鉴字1343号法医学司法鉴定意见书，鉴定邹天娇左下尺桡关节半脱位与他人发生拉扯、扭打受伤存在因果关系、参与度100%；右膝外侧半月板撕裂移位、右膝内侧半月板撕裂与本案所诉的拉扯、扭打行为的外力作用之间存在临界因果关系、参与度拟为50%。被告傅骏安支付鉴定费3000元。
因双方无法达成协议，原告邹天娇诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、交通费、残疾赔偿金等损失合计138713.58元。
原审判决认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体健康的，应当承担赔偿责任。原告邹天娇与被告傅骏安因土地纠纷发生争执，被告傅骏安被原告邹天娇谩骂后激怒，冲上去拉拽原告，致双方发生拉扯、扭打，造成原告邹天娇轻伤事件，该案经上杭县公安局、上杭县人民检察院和龙岩市人民检察院对案件事实依法进行调查和确认，被告傅骏安的行为已构成侵权，应当对原告邹天娇的伤害承担赔偿责任。但本案中，原告邹天娇与被告傅骏安因土地问题发生纠纷后，应通过正当途径解决，不应采取谩骂的方式激怒被告傅骏安，致被告傅骏安冲前拉拽原告邹天娇，原告邹天娇对本案的发生也存在一定的过错，可以适当减轻被告的侵权责任。根据双方的过错程度、侵权诱发原因和福建正泰司法鉴定中心的司法鉴定意见等进行综合分析，酌情认定被告傅骏安对原告邹天娇的伤害承担70%的赔偿责任。
对原告主张的损失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，以及2014年度福建省人身损害赔偿有关数据，结合本案的具体情况，认定如下：一、医疗费：2013年5月31日到龙岩市中医院门诊治疗445.39元；龙岩市第一医院2013年6月5日门诊收费票据165.7元、473.32元，2013年6月13日门诊收费票据288.35元，2013年7月4日门诊收费票据61.96元、135元、27元，2013年9月3日门诊收费票据684元，合计1835.33元；福建省立医院2013年6月28日门诊收费票据5487.5元；漳州骨伤专科医院2013年7月20日门诊收费票据4655元。该部分医疗费用，合理、有据，予以支持。对龙岩市大池祖传骨伤科2013年7月31日至8月21日690元，该张票据系收款收据，原告邹天娇未提供处方、用药清单等证据进行佐证，不予采信。综上，原告的医疗费用为12423.22元。二、后续治疗费3000元，该费用尚未实际发生，原告可等实际发生后另行主张权利，不予支持。三、营养费：根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见确定，原告的伤情达十级伤残，花费医疗费12000余元，酌情认定1000元。四、交通费：原告主张2000元，综合考虑原告的伤情和往返福州、漳州、龙岩等地治疗情况以及交通费用的必要性和合理性等因素，酌定为1000元。五、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告邹天娇在上杭县蛟洋镇蛟洋村居住，属建制镇所在地的行政村，主张按上一年度城镇居民人均可支配收入计算，符合法律规定，予以支持。但原告邹天娇伤残在定残日已达63周岁，故原告残疾赔偿金计算为28055元×（20-3）×10%=47693.5元。六、住宿费：受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。原告到福建省立医院门诊日期为2013年6月28日和29日两天时间，只能计算二天时间，陪伴人员2人，每天两间，按每间198元，即792元；到漳州骨伤专科医院门诊时间为2013年7月20日，按两天计算，陪伴人员2人，参照当地国家机关一般工作人员的出差住宿费标准予以确定，即2间×200元／间×2天=800元。以上住宿费合计1596元。七、鉴定费：原告提供了福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书和福建鼎力司法鉴定所司法鉴定意见书两份，该两份的结论一样，对福建闽西司法鉴定所的660元予以认定，对福建鼎力司法鉴定所的700元，该费用属于扩大损失，应由原告自行负担。八、残疾辅助器具费（拐杖）和鲁班尺两项合计320元，原告未提供证据予以证实，不予支持。九、护理费：原告虽未在医院住院，但原告腿部受伤，原告已达63周岁，前往龙岩、福州、漳州就医，一人出行确有不利，根据原告的就医情况，酌情认定护理期限为30日，其护理费为30天×88.59元／天=2657.7元。十、误工费：原告主张30000元，按300天计算误工费时间。原告邹天娇在事故发生时已达到63周岁，虽然提供了上杭富康饲料有限公司的工资表，据原告邹天娇在法庭上陈述系该公司的做饭和打扫卫生人员，即系公司辅助人员，但其每次的工资基本上均高于工资单中的其他人员。从该工资表中看，原告邹天娇的名字均在每张工资表的最尾部，领款人签章中没有签名，同时，原告的儿媳即本案委托代理人王小云系该公司股东，原告邹天娇又未提供其他证据相印证其在该公司从事劳动，并因受到损害导致本人或家庭收入减少。因此，原告邹天娇要求赔偿误工费的主张，依据不足，不予支持。十一、精神损害抚慰金：原告因本事故造成十级伤残，必然对其精神造成严重的损害，结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地的经济生活水平，酌情确定原告的精神损害抚慰金为3000元。综上所述，原告邹天娇的损失为：医疗费12423.22元、营养费1000元、交通费1000元、残疾赔偿金47693.5元、住宿费1596元、鉴定费660元、护理费2657.7元、精神损害抚慰金3000元，合计70030.42元。被告傅骏安应当赔偿原告邹天娇各项经济损失的70%，即49021.3元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决：一、被告傅骏安应在本判决生效后十日内赔偿原告邹天娇医疗费、营养费、交通费、残疾赔偿金、住宿费、鉴定费、护理费、精神损害抚慰金等各项经济损失合计70030.42元的70%，即49021.3元；二、驳回原告邹天娇的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1238元，适用简易程序减半收取619元，由原告负担402元，被告傅骏安负担217元。鉴定费3000元，由原告邹天娇负担900元，被告傅骏安负担2100元。
宣判后，原审被告傅骏安不服，向本院提起上诉。
上诉人傅骏安上诉称，1.福建正泰司法鉴定中心鉴定作出的正泰司鉴（2014）临鉴字1343号法医学司法鉴定意见书的鉴定意见为“邹天娇的右膝外侧半月板撕裂移位、内侧半月板撕裂是本案所诉的拉扯、扭打的外力作用之间存在临界型因果关系、参与度拟为50%”，而被上诉人并无证据推翻该鉴定结论，原审法院对该鉴定意见予以了认定；而且原审法院也已认定“原告邹天娇对本案的发生也存在一定的过错，可以适当减轻被告的侵权责任”，根据《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二条的规定，应当确定上诉人承担过错责任的比例应不超过70%，故上诉人承担的民事赔偿责任比例应当不超过50%×70%=35%，而原审法院判决上诉人承担的民事赔偿责任比例为7O%显然错误。2.为证明存在伤残，被上诉人提供了福建闽西司法鉴定所和福建鼎力司法鉴定中心出具的两份伤残鉴定报告，尽管鉴定结论相同，但是，福建闽西司法鉴定所根据原告右膝部轻度肿痛、压痛，膝关节活动受限，膝关节受力不稳，关节负重能力差，下蹲受限，上下楼困难，无法远距离行走，依据附则和附录的规定，参照膝关节活动受限致一肢功能丧失达10%以上的评残规定而综合评定原告构成十级伤残；而福建鼎力司法鉴定中心直接以原告右膝关节活动受限致一肢功能丧失达10%以上为依据评定十级伤残。上诉人认为，福建闽西司法鉴定所认为被上诉人右膝关节活动受限致一肢功能丧失未达10%以上，遂比照本标准中最相似等级的伤残内容和附录A作出鉴定结论，确定被上诉人相当的伤残等级；而福建鼎力司法鉴定中心认为被上诉人右膝关节活动受限致一肢功能丧失达10%以上为依据评定十级伤残。显然，两家司法鉴定机构违反了“同一部位和性质的伤残，不应采用本标准条文两条以上进行评定”的规定。两家司法鉴定机构在相同时间对同一部位和性质的伤残却依据不同的评残标准的条款作出司法鉴定结论，显然是鉴定的依据及使用的科学技术不符合法医临床鉴定规范的规定，属《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第十八条第一款第（三）项的规定，属鉴定结论明显依据不足，应认定被上诉人的伤残不构成等级。原审法院判决认定被上诉人伤残等级为“交通”十级错误。3.原审法院判决认定被上诉人护理费错误。首先，被上诉人未有住院治疗的事实，也无证据证明其符合公安部《人身损害护理依赖程度评定》（GA／T800-2008）第2.3、2.4条款的规定，事实上，无论是日常生活活动能力，还是日常生活自理能力均不存在需他人专人护理。因此，原审法院判决支持护理费没有事实和法律依据。其次，退一步说，被上诉人外出就医需他人护理，根据被上诉人一审时提交就医材料，其外出就医的时间不超过15天。因此，原审法院应当根据被上诉人提交的医疗费用票据、检验报告单等所示就医时间合理确定。请求二审撤销原判第一项关于残疾赔偿金、护理费的判决，并改判上诉人承担赔偿责任的比例不超过50%×70%=35%；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人邹天娇答辩称，1.上诉人要求按照50%的比例承担是不合理的，一审法院在庭审中已经考虑到发生口角等问题发生伤害的原因，已经做出了减轻上诉人承担责任的比例，判决上诉人承担70%的比例是正确合法的。2.被上诉人的伤情为交通十级是合理的，符合法律规定的，半月板撕裂伤严重影响人的生活，十级交通伤残等级是经过两家鉴定机构确认，具有准确性。3.护理费是因为因半月板撕裂伤，生活上无法自理，所以需要其他人员的护理，护理费一审判决也是合理的。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，对原审查明的事实，双方均无异议，本院予以认定。
本院认为，公民由于过错侵害他人财产、人身的，应该承担民事责任。公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体健康的，应当承担赔偿责任。被上诉人邹天娇与上诉人傅骏安因土地纠纷发生争执，上诉人傅骏安被被上诉人邹天娇谩骂后激怒，冲上去拉拽被上诉人，致双方发生拉扯、扭打，造成被上诉人邹天娇轻伤事件，上诉人傅骏安的行为已构成侵权，应当对被上诉人邹天娇的伤害承担赔偿责任。而被上诉人邹天娇与上诉人傅骏安因土地问题发生纠纷后，应通过正当途径解决，不应采取谩骂的方式激怒上诉人傅骏安，致上诉人傅骏安冲前拉拽被上诉人邹天娇，被上诉人邹天娇对本案的发生也存在一定的过错，可以适当减轻上诉人的侵权责任。福建正泰司法鉴定中心作出正泰司鉴（2014）临鉴字1343号法医学司法鉴定意见书，鉴定邹天娇左下尺桡关节半脱位与他人发生拉扯、扭打受伤存在因果关系、参与度100%；右膝外侧半月板撕裂移位、右膝内侧半月板撕裂与本案所诉的拉扯、扭打行为的外力作用之间存在临界因果关系、参与度拟为50%。原审判决根据双方的过错程度、侵权诱发原因和福建正泰司法鉴定中心的司法鉴定意见等进行综合分析，酌情认定上诉人傅骏安对被上诉人邹天娇的伤害承担70%的赔偿责任正确。上诉人上诉主张“邹天娇的右膝外侧半月板撕裂移位、内侧半月板撕裂是本案所诉的拉扯、扭打的外力作用之间存在临界型因果关系、参与度拟为50%”，及“邹天娇对本案的发生也存在一定的过错，可以适当减轻被告的侵权责任”，故上诉人承担的民事赔偿责任比例应当不超过35%（50%×70%），原审法院判决上诉人承担的民事赔偿责任比例为7O%显然错误，缺乏事实依据，本院不予采纳。福建闽西司法鉴定所及福建鼎力司法鉴定中心均是根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB／T18667-2002标准，参照第4.10.10.i条款评定为十级伤残，根本不存在上诉人主张的“两家司法鉴定机构在相同时间对同一部位和性质的伤残却依据不同的评残标准的条款作出司法鉴定结论”的情形，故上诉人主张原审判决认定被上诉人伤残等级为“交通”十级错误，缺乏依据，本院不予采信。被上诉人虽未有住院治疗，但被上诉人在龙岩、福州上、漳州等地就医是客观存在，而且持续时间较长，造成了伤残十级，原审酌情认定护理期限30日正确，上诉人主张原审判决认定被上诉人护理费错误，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1238元，由上诉人傅骏安负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 培 清
代理审判员 涂 智 琼
代理审判员 黄 晓 燕
二〇一五年十二月三日
书 记 员 陈其溢（代）