江苏省溧阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）溧商初字第00052号
原告（反诉被告）溧阳市鑫盛化工设备有限公司，住所地溧阳市竹箦镇余桥溧竹线58号1幢。
法定代表人缪新民，该公司董事长。
委托代理人高玉星，江苏天目湖律师事务所律师。
被告（反诉原告）无锡市伟一不锈钢有限公司，住所地锡山区东北塘正阳村东方钢材城内。
法定代表人项锐起，该公司执行董事。
委托代理人方来红、徐涛，江苏法瞻律师事务所律师。
原告（反诉被告）溧阳市鑫盛化工设备有限公司（以下简称“鑫盛公司”）与被告（反诉原告）无锡市伟一不锈钢有限公司（以下简称“伟一公司”）分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2015年1月12日立案受理，依法由代理审判员周超适用简易程序审理。2015年1月20日，被告伟一公司对管辖权提出异议，本院于2015年1月26日裁定予以驳回。后因工作关系，本案变更承办人为审判员王玉燕，并适用简易程序于2015年3月19日、4月15日、6月5日公开开庭进行了审理。后因案件复杂，本案依法组成合议庭，并于2015年7月24日、12月29日公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鑫盛公司诉称，2014年9月22日，原、被告双方签订《销售合同》一份，约定交货期为15天之内，但伟一公司在收取定金3万元后，一直未能按约供货，致使鑫盛公司生产经营受到重大影响。因双方协商未果，鑫盛公司遂诉至法院，请求判令伟一公司双倍定金计6万元并承担本案诉讼费用。
被告伟一公司答辩并反诉称，2014年9月22日，原、被告双方签订《销售合同》一份，约定合同总金额为150144元，交货期为15天之内，款到发货，任何一方迟延履行合同义务，应按相应价款的日千分之三向对方支付违约金。本案双方之间的法律关系为承揽合同关系，承揽方即伟一公司已按约组织生产并完工，但鑫盛公司没有按约履行合同，迟迟未付清余款。后双方于2015年1月9日签订付款协议，明确因鑫盛公司使用有变动，暂不提货，并承诺在春节前支付伟一公司2万元，但其仍未按约履行，却在该协议签订后三天，即起诉伟一公司，是为恶意诉讼。伟一公司认为鑫盛公司要求双倍返还定金的诉请没有事实与法律依据，遂提出反诉，请求法院判令鑫盛公司支付合同余款120411元及按照合同约定承担违约金并承担本诉和反诉的诉讼费用。
针对伟一公司的反诉请求，鑫盛公司答辩称，第一，反诉理由不成立，因为按照相关的惯例及合同的目的、要求，正常的程序应该是伟一公司在产品完成以后通知鑫盛公司提货，在这种情况下，鑫盛公司才能准备货款；第二，双方在2015年1月9日签订付款协议时，事实上也不知道伟一公司是否已经将合同约定的符合国家标准的产品准备完毕，同时这份协议具体什么时候提货，已经对原合同作了变更，也就是说即使伟一公司已经准备了符合合同约定的产品，鑫盛公司提货的时间也要按照实际时间另行确定，具体的双方并没有进一步作约定，因此，伟一公司的反诉请求没有事实与法律依据，请求法院依法驳回其的全部诉讼请求。
经审理查明，2014年9月22日，原告（反诉被告）鑫盛公司与被告（反诉原告）伟一公司签订了编号为20140922004的《销售合同》一份，约定产品名称为螺栓，规格为M16＊35、M16＊40，材质为2205，合同总价款为150144元。合同第二条质量（技术）标准约定：符合国家标准。第三条检验标准、方法、地点及期限约定：按第二条标准验收，如有质量问题，供方负责退换货。第四条交货地点约定：交货期15天内，地址溧阳厂房内。第七条结算方式及时间约定：需方自合同签订后生效，预付定金3万，款到发货，合同价格为含增值税（17%）开票价格。第八条违约责任约定：任何一方迟延履行合同义务，应按相应价款的日千分之三计算向对方支付违约金。
合同签订后，鑫盛公司按约支付定金3万元。2015年1月9日，因履行合同过程中发生争议，伟一公司工作人员代宁宁用汽车围堵鑫盛公司大门，鑫盛公司遂报警，溧阳市公安局竹箦派出所民警接警后，作民事调解工作，告诉双方当事人通过法律途径解决问题，随后，鑫盛公司作为甲方与伟一公司作为乙方形成一份经双方均盖章确认的《付款协议》，该协议载明：“有关甲方向乙方于2014.9.22订购2205、m16螺栓的协议，因甲方使用有变动，暂不提货，经双方协商甲方同意在春节前支付贰万元给乙方”。次日，伟一公司工作人员代宁宁再次用汽车围堵鑫盛公司公司大门，民警接警后予以强制疏散。因双方协商未果，遂引起讼争。
庭审中，双方当事人对《销售合同》的真实性没有异议，但伟一公司认为该份合同的性质为定作合同，因为合同第一条约定了产品的材质、规格等，其是按照鑫盛公司的要求进行加工，故该合同名为销售合同，实为定作合同。而鑫盛公司认为合同中约定的相关材质、直径并不是单独定作的，而是通常的国家标准，是通用产品，合同名称也是销售合同，合同关于开具17%增值税发票的约定是只有销售类才有，如果是加工承揽合同的话，税率是没有这么高的，所以案涉合同性质是买卖合同，而不是定作合同。对此，伟一公司称，来料加工的税率是比较低的，但本案是由承揽方即伟一公司来提供材料的，所以税率为17%是正常的。
关于对合同第四条及第七条有关“交货期十五天之内”和“款到发货”的理解，鑫盛公司称合同生效后十五日内伟一公司应当按照惯例通知其提货，然后由其把所需要产品的货款汇给伟一公司，再由伟一公司按照所付货款所对应的产品送货，以此类推直至合同履行完毕。而伟一公司则表示“交货期十五天之内”是指合同签订之日起15天内交货，“款到发货”是指付清合同项下的所有款项，结合这两条条款，因交货期在合同生效后十五日内，故鑫盛公司应当在合同生效后十五日内付清全款，伟一公司享有先履行抗辩权，在收到全款后才发货。
对伟一公司提供的图纸，鑫盛公司认为该图纸是伟一公司单方形成与提供的，其不知情，也从未收到过，更不予认可，同时认为伟一公司提供的该设计图纸所显示的外直径数据与合同约定不相符，与国家标准也不相符，因为该份图纸载明的螺栓外直径是16.49，而合同约定的外直径是16，国家标准中外直径最大为15.95，最小为15.74。
关于2015年1月9日所签订的付款协议，鑫盛公司对该证据的真实性没有异议，但认为该协议是在伟一公司业务员围堵厂门的情况下被胁迫而形成的，依法不具有法律效力，同时该协议也仅仅是同意在2015年春节前争取支付2万元，并提供2015年1月9日和1月10日的接处警工作登记表各1份予以证明。而伟一公司则表示，2015年1月9日的接处警工作登记表显示处警经过及结果是做民事调解，而所谓堵车是在1月10日那天的接处警工作登记表有所反映，即使存在堵大门的事情，也是在警察到场后对双方民事调解并在鑫盛公司办公室所达成的付款协议，签协议时并不存在胁迫的情形。对此，鑫盛公司认为不是民警组织调解达成的协议，而是民警走了之后，伟一公司的车子还是堵在大门，在此情况下签订的协议。关于协议中提及的“甲方使用有变动，暂不提货”的意思，鑫盛公司称因为伟一公司没有按约交货，其相关产品已经生产完毕，不再需要案涉货物，同时认为案涉合同目的无法实现，其有权要求解除合同并要求伟一公司承担相应的违约责任。而伟一公司则认为双方针对该份合同曾多次协商，鑫盛公司一直要求再等等，目前定作物已经完成，伟一公司无违约行为，故应当继续履行合同，同时考虑到原告确实有一定的损失，如果判决继续履行合同，伟一公司同意在原合同价格基础上减价3万元，并在鑫盛公司款到之后一周之内发货。
以上事实有原告提供的销售合同、常用螺丝规格表、接处警工作登记表，被告提供的销售合同、付款协议、银行付款凭证、销售单、国标GBT6170-2000，以及庭审笔录为证。
本院认为，本案的争议焦点有三个：1、案涉合同的性质是什么；2、付款义务与供货义务孰先孰后；3、案涉合同是应继续履行还是应予以解除。
首先，关于案涉合同的性质问题。根据我国合同法的相关规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同；承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。二者的区别关键在于：承揽合同是以完成一定的工作为目的的合同，而买卖合同则是以转移所有权为目的的合同。本案中，伟一公司虽认为案涉《销售合同》性质为定作合同，并提供图纸予以证明，但该图纸系由其单方提供，并无鑫盛公司的签章确认，鑫盛公司也不予认可，再者，从案涉合同的名称、合同条款来看，双方当事人并不注重加工过程而主要注重标的物交付和转让，合同目的是转移螺栓所有权，因此，案涉合同性质应是买卖合同。
其次，关于付款义务与供货义务孰先孰后的问题。根据我国合同法相关规定，依法成立的合同，自成立时生效。合同生效后，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，双方当事人对案涉合同约定的“交货期15天之内”以及“款到发货”的解释并不完全一致，但双方一致认为：需方鑫盛公司应先支付货款，供方伟一公司在收到款项后送货，区别仅在于鑫盛公司认为伟一公司应先提醒提货然后其再付款，但该义务在合同条款中并无特别约定，且属于合同的随附义务，不是付款义务的对价义务，不足以对抗付款义务，因此，案涉合同的付款义务应先于供货义务履行。
最后，关于案涉合同应继续履行还是应予以解除的问题。如前分析，案涉合同性质为买卖合同，约定款到发货，鑫盛公司未按约支付货款，已构成违约行为，而伟一公司作为后履行义务一方，依法享有合同的先履行抗辩权，其未按期交货行为不构成违约，故伟一公司要求继续履行合同理由成立，本院予以支持，鉴于伟一公司在庭审中表示愿意在原合同价格基础上减价3万元，并在鑫盛公司款到之后一周之内发货，本院对该意见予以确认，因鑫盛公司已支付定金3万元，该款转为货款，故其应再向伟一公司支付货款90144元，同时伟一公司应在款到后发货。鑫盛公司要求双倍返还定金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第六十七条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第二百五十一条之规定，判决如下：
原告溧阳市鑫盛化工设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告无锡伟一不锈钢有限公司支付货款90144元，同时被告无锡伟一不锈钢有限公司应在收到前述款项后发货。
驳回反诉原告无锡伟一不锈钢有限公司的其他反诉请求。
驳回原告溧阳市鑫盛化工设备有限公司的全部诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1300元，由原告溧阳市鑫盛化工设备有限公司负担。反诉案件受理费3871元，减半收取1936元，由反诉原告无锡伟一不锈钢有限公司负担958元，反诉被告溧阳市鑫盛化工设备有限公司负担978元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时同时在递交上诉状之日起七日内向江苏省常州市中级人民法院立案庭预交上诉案件受理费3236元（户名：江苏省常州市中级人民法院，帐号：80×××63，开户行：江苏银行常州分行营业部），汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动放弃上诉处理。履行款缴纳账号：户名溧阳市财政局，帐号51×××77，开户行：中国银行溧阳支行营业部，汇款时一律注明本案案号。
审 判 长 王玉燕
人民陪审员 何 云
人民陪审员 洪 瑾
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 吴 啸