山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）并刑终字第170号
原公诉机关太原市万柏林区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）牛某乙，山西省太原市人，汉族，住太原市万柏林区。系被毁坏挖掘机所有人。
原审附带民事诉讼原告人王某，山西省太原市人，住太原市万柏林区。
原审被告人（原审附带民事诉讼被告人）连某，山西省太原市人，汉族，初中文化，下岗工人，户籍地太原市万柏林区。捕前暂住太原市万柏林区。2012年12月26日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2013年1月10日因涉嫌犯妨害公务罪被逮捕。2014年1月25日经太原市万柏林区人民法院决定被取保候审。同年2月10日经太原市万柏林区人民法院决定解除取保候审。
附带民事诉讼代理人武淑平、王百策，山西弘韬律师事务所律师。
太原市万柏林区人民法院审理太原市万柏林区人民检察院指控原审被告人连某犯妨害公务罪、原审附带民事诉讼原告人牛某甲、王某提起附带民事诉讼一案，于2013年9月23日作出（2013）万刑初字第362号刑事附带民事判决。原审被告人连某不服，提出上诉。本院于2013年12月11日作出（2013）并刑终字第500号刑事附带民事裁定，撤销原判、发回重审。太原市万柏林区人民法院经重审于2014年1月23日作出（2014）万刑重字第3号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人牛某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问附带民事诉讼原告人，听取代理人意见，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年12月4日凌晨，在太原市万柏林区西铭街道办事处西铭路73号的原娱乐城商业二楼拆迁现场，相关部门在拆迁过程中，被告人连某（原娱乐城商业二楼的承租人张某的妹夫）为阻碍拆迁，驾驶一辆厦装50型铲车驶向拆迁现场，故意碰撞正在进行拆迁作业的日立ZX360H-3液压挖掘机（驾驶人为牛某甲，所有人为牛某乙），又冲撞正在进行拆迁的工作人员王某，后驶离现场。经太原市万柏林区物价局价格认证中心鉴定，涉案挖掘机被撞造成配重、斗杆油缸、机棚及一个门损坏，被撞挖掘机配件修复（更换）价格为人民币245279元。被害人牛某乙未对被撞挖掘机进行过修理。经太原市万柏林区公安司法鉴定中心法医学活体检验鉴定，被害人王某右膝部的损伤构成轻微伤。
认定上述事实的证据有：
1、西铭村委会报案材料，证实为配合区政府西铭路环境综合整治工程，在拆迁过程中，连某驾驶50铲车冲向拆迁现场冲撞，造成一辆挖掘机一定程度损坏，一人腿部受伤。
2、被害人王某报案材料及陈某证实2012年12月4日凌晨1时许，我受雇西铭街道办事处拆迁时，一辆铲车将我膝盖处撞伤。
3、牛某甲报案材料，证实2012年12月4日凌晨1时许，我受西铭街道办事处雇佣进行拆迁时，一辆铲车把我的挖机后面配重碰了一个大坑。
4、租赁商业房协议，证实2009年11月5日，西铭村委会与张某签订协议，将西铭路北娱乐城二层楼房56间及后院划定场地租赁给张某经营管理，租期从2009年6月1日起至2021年10月底。合同同时约定，协议期间西铭村委会中途规划需占该场所时，属于中途中止合同，需返还张某余下的租金；国家占用土地或动迁，张某需无条件搬迁，西铭村委会退还余下租金。
5、太原市万柏林区人民政府2010年11月12日文件万政（2010）109号《太原市万柏林区人民政府关于印发西矿街及西铭路环境综合整治拆迁补偿方案的通知》，证实西矿街拆迁范围从外环高速路至西铭路三岔口段及西铭路从西矿街三岔口至太佳线西铭收费站段道路两侧各15米范围内的临时建筑、无证建筑；村民宅基地上的所有建筑物、构筑物；二层以下的有证建筑物；影响整体规划及城市观瞻的建筑物全部予以拆除。
6、西铭街道办事处《关于西铭路73号（原西铭村娱乐城）二层商铺进行拆除的情况说明》，证实西铭村娱乐城位于西铭路北侧，二层小楼40间门面房，是西铭村的集体财产，在西铭路综合整治的范围之内。西铭娱乐城由村民张某承租，两年房租拖欠未交，按照租房合同的约定该合同即可终止。经村支两委、党员、村民代表联席会议研究同意对西铭娱乐城进行拆除重新规划。村里在拆迁西路娱乐城之前与承租人张某多次协商，未达成一致意见。2012年11月西铭村委会起诉至法院，于同年12月3日在法庭召开了调解会，仍未达成统一意见。因西铭娱乐城环境综合整治已近尾声，由于张某的阻挠，严重影响了整体工程的推进，经村委会研究决定于2012年12月3日对在娱乐城进行拆除，在拆除过程中，张某妹夫连某开挖掘机闯入现场阻碍拆迁，碰撞拆迁挖机，冲撞拆迁现场工作人员，造成恶劣影响。
7、挖机受损照片、王某受伤照片。
8、太原市万柏林区公安司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书，证实王某右膝部的损伤构成轻微伤。
9、太原市万柏林区物价局价格鉴定结论书，证实日立牌zx360-3型挖掘机配件（更换）鉴定价格为245279元。
10、抓获经过，证实被告人连某经网上追逃，于2013年12月26日被抓获。
11、被告人连某的供述，证实案件发生的时间、地点、经过。
关于附带民事诉讼原告人王某、牛某乙所提附带民事诉讼，经查，原告人牛某乙的挖掘机被撞后，造成配重、斗杆油缸、机棚及一个门损坏，至今未进行过修复。附带民事诉讼原告人王某未提交治疗及其他损失的证据材料。
原判认定在案件审理过程中，被告人连某的亲属自愿赔偿被害人牛某乙经济损失47000元，自愿赔偿被害人王某经济损失3000元。（该款已于2014年1月21日交至原审法院）
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人连某驾驶挖掘机随意冲撞他人，任意毁坏公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。原公诉机关指控被告人连某构成妨害公务罪，指控罪名不当。被告人连某的亲属自愿对被害人经济损失予以赔偿，对被告人连某量刑酌情从轻处罚。因被告人连某的寻衅滋事行为给附带民事诉讼原告人牛某乙、王某造成的经济损失依法应予赔偿。但太原市万柏林区物价局价格认证中心对涉案挖掘机损坏修复的鉴定价格，是对损坏配件全部进行更换的价格，因挖掘机未实际进行修理，且在被撞后带故障作业约三四百个小时，且附带民事诉讼原告人牛某乙也未向原审法院提交相关证据材料。故无法确定附带民事诉讼原告人牛某乙的经济损失。附带民事诉讼原告人牛某乙可待该挖掘机实际修复后，有新的证据材料时，另行提起诉讼。被告人亲属自愿赔偿附带民事诉讼原告人牛某乙人民币47000元，予以确认。附带民事诉讼原告人王某未向原审法院提交相关证据材料，被告人亲属自愿赔偿附带民事诉讼原告人王某人民币3000元，予以确认。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条，第六十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条，第一百一十九条的规定，以寻衅滋事罪判处被告人连某有期徒刑一年一个月；被告人连某亲属自愿赔偿附带民事诉讼原告人牛某乙人民币47000元，自愿赔偿附带民事诉讼原告人王某人民币3000元，予以确认。
一审宣判后，原审附带民事诉讼原告人牛某乙不服，主要以附带民事诉讼部分原判未依据刑事部分认定的被损挖掘机鉴定价格，判令原审被告人连某予以赔偿，属证据采信有误为由，提出上诉。
原审被告人连某就附带民事诉讼部分的意见是：其只是将上诉人牛某乙的挖掘机配重部撞了个坑，但这个坑的损害是否导致挖掘机斗杆油缸及其他配件的损坏，应由相应的鉴定机构来鉴定证明二者之间具有因果关系；而太原市万柏林区物价局价格认证中心作出的价格鉴定结论，只是对挖掘机配件价格进行的鉴定，并不能证明该配件的损坏系连某所致，故上诉人的上诉理由无事实和法律依据，应予驳回。
其附带民事诉讼代理人的主要意见除与连某的意见相同外，另提出：连某在重审中曾要求对涉案挖掘机配重的损坏是否必然造成其他配件的损坏进行重新鉴定，但侦查机关作出情况说明证实对该挖掘机的受损情况无法重新鉴定，而无法重新鉴定的原因是挖掘机的损坏需进一步细分拆解后才能确认，现由于上诉人的原因未对挖掘机进行拆解，因此挖掘机的实际受损情况无法查明再予鉴定。且挖掘机的销售方山西伟力工程机械销售有限公司在重审中也出具新的证明，明确在挖掘机配重被损坏的同时，可能使斗杆受外力冲击，从而使斗杆油缸也受外力冲击，造成斗杆油箱的漏油。可见，斗杆油箱的损坏并不能完全确定是挖掘机配重被撞后造成的。且上诉人牛某乙在挖掘机损坏后未进行实际修理，仅提供了一份不足以证实其损失是由连某所致的价格鉴定意见作为证据，显然未达到足以证实其实际损失的证明力，故应承担举证不利的法律后果。
经二审审理查明的事实、证据与原审认定相同。
本院认为，原审被告人连某驾驶铲车冲入拆迁现场随意冲撞他人，任意毁坏公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。因原审被告人连某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人牛某乙、王某造成的物质损失依法应予赔偿。鉴于原审刑事附带民事判决作出后，法定期限内，原审被告人连某未上诉，原公诉机关未抗诉，原审附带民事诉讼原告人仅牛某乙提出上诉，故本案刑事部分的判决已生效。关于上诉人牛某乙就附带民事诉讼部分所提原判未依据刑事部分认定的被损挖掘机鉴定价格，判令原审被告人连某予以赔偿，属证据采信有误的上诉理由，经查，太原市万柏林区物价局价格认证中心出具的涉案挖掘机配件更换（修复）鉴定价格，是对损坏配件全部予以更换的价格，因上诉人牛某乙未对挖掘机进行实际修理或配件更换，且在被撞后继续作业，未向法院提交相关财损证据，不能证实其实际损失情况，据此原判以证据不足，对上诉人的诉求不予支持并无不当，故对该上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李瑞明
审 判 员 李晓东
代理审判员 郭 强
二〇一四年六月十三日
书 记 员 李 娜