湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂11刑终158号
抗诉机关湖北省罗田县人民检察院。
原审被告人周金武，男，1988年3月12日出生于湖北省罗田县，汉族，小学肄业，务工，户籍所在地湖北省罗田县河铺镇林家咀村7组。因犯抢劫罪，于2009年12月31日被武汉市江夏区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金2000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年2月29日被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于罗田县看守所。
指定辩护人严尚志，湖北齐安律师事务所律师。执业证号14211201410639537。
湖北省罗田县人民法院审理湖北省罗田县人民检察院指控原审被告人周金武犯盗窃罪一案，于二○一六年七月二十八日作出（2016）鄂1123刑初85号刑事判决。宣判后，湖北省罗田县人民检察院提出抗诉。本院立案后依法组成合议庭，于2016年10月26日公开开庭审理了本案，黄冈市人民检察院检察员付小梅、田蕾出庭履行职务。原审被告人周金武及其指定辩护人严尚志到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原判认定：1、2015年11月1日，被告人周金武到罗田县凤山镇三里桥村6组，采用木棍撬窗等手段，进入胡光明家中，盗走一部黑色小米牌手机、一枚银戒指和“黄鹤楼”牌香烟4包（22元/包）。经鉴定，该手机价值人民币500元。2016年5月31日，经对现场提取的“红金龙”牌香烟烟头作DNA检测，支持该烟头为被告人周金武所留。案发后，公安机关从被告人周金武手中扣押了被盗手机。
2、2015年11月1日，被告人周金武到罗田县凤山镇三里桥村6组，采用木棍撬窗等手段，进入孙勇家中，经翻找未发现有价值的财物后离开。
3、2015年11月份的一天，被告人周金武到罗田县凤山镇三里桥村6组，采取撬窗、破玻璃等手段，进入张爱平家中，盗走现金30余元和“黄鹤楼”牌香烟1包（22元/包）。
4、2015年11月14日，被告人周金武到罗田县平湖乡七里冲村8组，采取撬窗等手段，进入杨益忠家中，盗走现金190余元和“黄鹤楼”牌香烟4包（售价19元/包）。
5、2015年底的一天，被告人周金武到罗田县凤山镇三里桥村5组，采取撬窗等手段，进入涂立志家中，盗走数枚硬币。
综上，自2015年11月至2015年年底期间，被告人周金武入户盗窃5次，盗窃现金及财物共计人民币900余元。
另查明，2016年2月29日，被告人周金武在武汉市黄陂区横店街建华村顺昌工业园易酷网网吧上网时，被民警发现其系临控人员。后罗田县公安局民警将被告人周金武带回罗田盘问，被告人周金武主动交代了全部犯罪事实并经查证属实。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人胡光明、孙勇、张爱平、杨益忠、涂立志的陈述，均证实家中被盗的情形与认定事实一致。
2、书证
（1）黄陂区横店街派出所出具的抓获经过，证实2016年2月29日下午16时许，该所民警在网吧例行检查时发现正在该网吧上网的周金武，经查实该男子系为临控人员。
（2）武汉市江夏区人民法院（2010）夏刑初字第41号刑事判决书，证实周金武于2009年因犯抢劫罪，被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2000元。
（3）扣押物品清单及罗田联通通信城终端设备跟踪服务单，均证实在周金武处扣押一部黑色小米牌手机系被害人胡光明的手机。
（4）户籍资料，证实被告人周金武的身份情况。
（5）指认笔录，证实被告人周金武对作案现场进行指认。
3、物证照片，证实被害人胡光明被盗的手机照片。
4、鉴定意见，
（1）黄冈市公安司法鉴定中心出具的生物物证鉴定书，证实2015年11月10日罗田县凤山镇三里桥村胡光明家被盗案现场提取“红金龙”烟头上检出人类DNA成分，在排除同卵双胞胎的前提下，支持该DNA为违法犯罪人员周金武所留。
（2）罗田县价格认证中心出具的《关于被盗物品的价格认定结论书》，证实被盗小米手机价格为500元。
5、现场勘验笔录及照片，证实周金武涉嫌盗窃案的现场以及从现场提取“红金龙”牌香烟烟头的情况。
6、被告人周金武的供述，供称我没有一卵同胞的兄弟，这次我被带到罗田县公安局我知道是因为我偷东西的事情。我一共盗窃了6次，第一次是2015年我回到罗田后，具体时间不记得，我走到三里桥客运站对面的一个垸里，看到一家比较旧的楼房一楼后面的窗户木框烂了，就直接把窗户的钢筋扳开了一、两根后进入室内，在一楼的两间房间翻了一下，只在卧室书桌抽屉拿了几个硬币。第二次是过了几天后的白天，我走到三里桥车站后面的一家私人楼房，从一楼后面用地上捡的木棍撬开不锈钢窗栅，在一楼卧室书桌抽屉里面偷了三、四包黄鹤楼牌香烟和一个银白色的戒指，在床头柜抽屉偷了一部黑色小米牌手机。第三次又过了几天的白天，我走到塔山脚下附近的一个垸里，看见一家楼房的人家一楼的一个侧门没有关，在一楼卧室床上偷了一部用按键的旧手机，在枕头下面偷了一百多元钱。随后一次，在平湖乡跟河铺镇搭界“粉米坳”一家私人楼房，在书桌抽屉里面偷了一百九十多元现金和四、五包香烟，最后一次也是一个白天，我坐客运车从三里畈到胜利镇方向，快到蔡甸河的时候我下车到了一个垸，发现一家比较老的私人楼房侧门没有锁，我就进屋偷了两百多元现金。
原判认为，被告人周金武以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪。被告人周金武原被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚；被告人周金武关于其具有自首情节，要求从轻处罚的辩护意见，经查，被告人周金武因系临控人员被民警盘问时，主动交代其犯罪事实并经查证属实，系自首，被告人关于其具有自首情节要求从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人周金武犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1500元。
抗诉机关湖北省罗田县人民检察院的抗诉意见：罗田县人民法院认定被告人周金武因系临控人员被民警盘问时，主动交代其犯罪事实并经查证属实属认定事实错误，被告人周金武不具有自首情节。
黄冈市人民检察院的出庭意见：支持罗田县人民检察院的抗诉意见。
原审被告人周金武的辩解意见：我是主动到案再如实供述了犯罪事实，是自首。
原审被告人辩护人的辩护意见：被告人周金武在接受公安机关盘问时交代了公安机关尚未掌握的犯罪事实，应认定为自首。
经审理查明，二审查明原审被告人周金武入户盗窃五起的犯罪事实与一审认定的事实一致，以上事实有经过庭审质证、认证的被害人胡光明、孙勇、张爱平、杨益忠、涂立志的陈述、书证、现场勘验笔录及照片、鉴定意见以及被告人周金武的供述在卷印证，本院予以确认。
在二审审理期间，黄冈市人民检察院提交了两份新证据：罗田县公安局刑事侦查大队凤山中队出具的《关于周金武到案情况说明的说明》以及罗田县人民检察院对罗田县公安局刑侦大队两名办案民警的询问笔录，该两份书证证实本案被害人胡光明2015年11月1日报案至该队，该队民警在案发现场提取了犯罪嫌疑人遗留的生物材料后移送黄冈市公安局入库进行DNA比对，并于2015年11月10日在全国公安机关DNA数据库应用系统中比中被盘查人员周金武，故确认周金武有重大作案嫌疑，并于2015年11与17日对周金武进行临控，之所以对他进行临控，是因为发现周金武已经离开了户籍地，前往外地，为获取外地公安的协助，所以采取临控手段。2016年2月29日，该队在武汉市黄陂区横店派出所的协助下，将周金武抓获。
对于以上两份证据，被告人周金武有异议，认为其所有犯罪事实都是其自己主动交代的，辩护人对于新证据没有异议。经查，检察机关提交的证据，证实侦查机关在被告人周金武主动交代其犯罪事实时，已经初步掌握了其犯罪线索，故对于以上两份书证，本院予以确认。
抗诉机关罗田县人民检察院及黄冈市人民检察院所提被告人周金武不构成自首。原审被告人周金武辩称，其是主动到案如实供述犯罪事实，是自首。辩护人辩护称，被告人周金武在接受公安机关盘问时交代了公安机关尚未掌握的犯罪事实，应认定为自首的理由。
经查，依据检察机关在二审期间提交的新证据可以证实公安机关在2015年11月10日已经掌握了被告人周金武入户盗窃的犯罪线索，故被告人周金武于2016年2月29日交代其犯罪事实时，属于如实供述自己罪行。另查，武汉市黄陂区横店街派出所出具的《抓获经过》以及罗田县公安局刑事侦查大队凤山中队出具的《关于周金武到案情况说明的说明》均可以证实，被告人周金武系抓获到案，并非主动到案。故被告人周金武及其辩护人的辩解意见不能成立，本院不予采纳，抗诉机关的抗诉理由及黄冈市人民检察院的出庭意见成立，本院予以采纳。
本院认为，原审被告人周金武以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪。周金武如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。周金武系累犯，应当从重处罚；原判定性准确，认定周金武盗窃犯罪事实的证据确实充分，审判程序合法。鉴于抗诉机关的抗诉理由成立，二审认定事实发生变化，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第二百六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省罗田县人民法院（2016）鄂1123刑初85号刑事判决；
二、原审被告人周金武犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1500元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月29日起至2017年2月28日止）。
本判决为终审判决。
审判长 李 钢
审判员 张应利
审判员 童 琨
二〇一六年十一月二十五日
书记员 熊韵文