湖北省武汉市武昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武昌民初字第00163号
原告龚良坤。
委托代理人（特别授权代理）：张幸子，北京中伦文德（武汉）律师事务所律师。
委托代理人（特别授权代理）：徐洪武，北京中伦文德（武汉）律师事务所律师。
被告湖北德嘉画苑艺术有限公司，住所地：湖北省武汉市武昌区中山路378号广通大厦17层。
法定代表人：王鹏，总经理。
委托代理人（特别授权代理）：熊传红，湖北清风源律师事务所律师。
被告黄耀洪。
委托代理人（特别授权代理）：朱树平。
原告龚良坤与被告湖北德嘉画苑艺术有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月2日受理，依法由审判员祝宏独任审判，经被告湖北德嘉画苑艺术有限公司申请，本院依法通知黄耀洪作为被告参加诉讼，于2014年2月24日公开开庭进行了审理。原告龚良坤及委托代理人张幸子、徐洪武，被告湖北德嘉画苑艺术有限公司（以下简称德嘉画苑公司）法定代表人王鹏及委托代理人熊传红，被告黄耀洪的委托代理人朱树平到庭参加诉讼。因庭审中，原、被告就原告龚良坤所受损伤协商一致申请再次进行法医司法鉴定，经本院依法委托后，于2014年6月27日收悉湖北三真司法鉴定中心作出的《湖北三真司法鉴定中心司法鉴定意见书》，且经原、被告质证。本案现已审理终结。
原告龚良坤诉称：本人于2013年6月中旬与同乡一行6人到德嘉画苑公司位于广通大厦附楼2楼工地做工，6人均为油漆工，双方约定顶面及墙面按每平方米18元、灯槽按每米22元计算工钱，平时从德嘉画苑公司工地负责人处支取生活费，待工程完工后再总结算。2013年7月6日下午6时20分许，本人站在约2米高的脚手架上粉刷墙角处时，因脚手架突然断裂致本人摔下受伤，工友将本人送到中国人民武装警察部队湖北省总队医院住院治疗近20天，诊断为左尺骨冠状突及桡骨小头骨折伴肘关节后半脱位、左肱骨远端及腕骨撕脱性骨折。期间，德嘉画苑公司未支付任何费用，现本人受伤后不能工作，还需后期治疗，孩子尚幼需要抚养，生活极端困难，虽多次找作为雇主的德嘉画苑公司均协商未果，为此，诉至人民法院，请求判令德嘉画苑公司赔偿111，277.58元（医疗费28，564.18元、后期医疗费12，000元、误工费14，029.20元、护理费4，854.20元、交通费500元、住院伙食补助费1，000元、营养费4，500元、残疾赔偿金41，680元、精神损害抚慰金3，000元、法医鉴定费1，000元，调查费用150元）；本案诉讼费用由德嘉画苑公司承担。
被告德嘉画苑公司辩称：龚良坤所诉主体错误，本公司不是适格被告，不应承担责任。本公司与龚良坤未签订劳动合同，不存在雇佣或劳动关系；本案所涉工程由本公司承包与黄耀洪，约定按面积计算工程款，本公司与黄耀洪之间是承揽合同关系；黄耀洪承包后自行组织人员施工，支付费用，与龚良坤形成劳务关系，应对龚良坤所受损失承担责任；龚良坤在施工中严重违反工作规范、不服从指挥，自身存在重大过错，应对损害后果承担责任。故本公司对龚良坤的损伤不存在过错及因果关系，不应承担赔偿责任。
被告黄耀洪辩称：本人与龚良坤同属德嘉画苑公司雇工，而非雇主，不是本案适格被告。本人与龚良坤于2013年6月中旬一同受雇于德嘉画苑公司，在该公司位于广通大厦附楼2楼做油漆工，虽由本人将龚良坤带到工地，但对雇工选聘的决定权、工作质量及标准均由德嘉画苑公司决定；本人与工友的工作场地、主要设备由德嘉画苑公司提供，造成龚良坤受伤的设备亦由德嘉画苑公司提供；本人与龚良坤等工友均受雇于德嘉画苑公司做油漆工，本人只是带头人，与德嘉画苑公司并非承包或承揽关系，对按约定的工程款即顶面及墙面按每平方米18元、灯槽按每米22元计算的工钱，在领取后按工友各自的出工发放，本人并没有提成或其他报酬及差价。故龚良坤所受损伤应由德嘉画苑公司承担赔偿责任。
经庭审，综合原、被告举证、质证及陈述，本院查明本案如下事实：
2013年6月中旬，黄耀洪经人介绍与德嘉画苑公司约定，由黄耀洪带人承接该公司位于本市武昌区中山路378号广通大厦附楼2楼公寓的顶面及墙面、灯槽的施工，顶面及墙面按每平方米18元、灯槽按每米22元计算工钱。施工材料、主要设备由德嘉画苑公司提供，施工现场由德嘉画苑公司工作人员安排。黄耀洪与方定超、龚良坤等于当月24日进场施工，同年7月6日18时30分许，龚良坤在施工现场站在约1米多高的金属脚手架上施工时，因高度不够，自行放置一个倒扣的抽屉在脚手架上，当龚良坤踩在抽屉上施工时不慎摔到地面受伤，由德嘉画苑公司现场工作人员、方定超等将龚良坤送往中国人民武装警察部队湖北省总队医院，经该院诊断：左肘关节骨折伴后脱位（左尺骨冠突骨折、左桡骨小头骨折），左腕骨撕脱性骨折，收入院并建议手术治疗，因龚良坤坚持要求出院，并自愿承担不良后果，同年7月12日办理出院手续，出院诊断同入院诊断，出院医嘱：外院继续住院治疗。龚良坤支付门诊医疗费294元、住院医疗费3，789.68元。其中德嘉画苑公司预付工程款1，000元用于龚良坤检查治疗。2013年7月15日，龚良坤再次入该院治疗，于同月18日在臂丛麻醉下行左尺骨冠状突及桡骨小头骨折伴肘关节后半脱位切开复位＋内固定术。同月29日，虽经该院医务人员告知龚良坤病情及出院后的不良后果，但劝阻无效，在龚良坤及家属愿意承担出院后的不良后果的情况下，由龚良坤签字出院。出院诊断同入院诊断：左尺骨冠状突及桡骨小头骨折伴肘关节后半脱位、左肱骨远端及腕骨撕脱性骨折。出院医嘱：全休3月，适当加强营养，注意复查等。龚良坤支付住院医疗费24，440.50元。2013年8月29日，龚良坤前往该院门诊复查支付医疗费40元。经北京中伦文德（武汉）律师事务所律师委托，武汉爱民法医司法鉴定所于2013年11月19日作出《法医临床鉴定意见书》（武爱法（2013）临鉴字第2019号），鉴定意见：被鉴定人龚良坤的损伤构成十级残疾；建议给予后续治疗费12，000元；伤后误工休息时间150日，护理时间75日。龚良坤支付法医司法鉴定费1，000元。因龚良坤就赔偿未与德嘉画苑公司协商一致，为此，龚良坤依其诉请诉至本院。本案审理中，德嘉画苑公司于2014年2月24日对龚良坤的伤残提出异议，因原、被告协商一致经由本院依法委托，湖北三真司法鉴定中心于2014年6月20日作出《湖北三真司法鉴定中心司法鉴定意见书》（三真司鉴中心（2014）临鉴字第F0164号），鉴定意见：龚良坤2013年7月6日所受伤构成十级伤残，后期医疗费10，000元，自受伤之日起休息5个月，其中护理时间2个月。虽原、被告对该鉴定意见均未提出异议，但本案经本院组织调解，原、被告仍未达成一致意见。
上述事实有原告龚良坤提交的《照片》（打印件）14份、《湖北省医疗机构门（急）诊通用病历》1份、《诊断证明书》1份、《中国人民武装警察部队湖北省总队医院出院记录》2份、《中国人民武装警察部队卫生医疗收费专用票据（门急诊类）》3份、《中国人民武装警察部队卫生医疗收费专用票据（住院类）》2份、《武汉爱民法医司法鉴定所法医伤残司法鉴定意见书》1份、《湖北省地方税务局通用网络发票》1份、《湖北三真司法鉴定中心司法鉴定意见书》1份及原、被告陈述在卷佐证，本院予以认定。
原、被告对如下问题存在分歧：
一、本案赔偿义务人是谁？
原告龚良坤诉请其系被告德嘉画苑公司所雇，被告德嘉画苑公司作为雇主应承担赔偿责任。
原告龚良坤为支持其诉请，本案审理中向本院提交如下证据：
2013年7月15日，由北京中伦文德（武汉）律师事务所律师张幸子、徐洪武对黄耀洪的调查笔录1份，载明：本人与龚良坤系工友关系，都是油漆工，平时相互介绍、帮忙工作，平摊工钱。2013年6月24日经人介绍一行6人到广通大厦给艺术学校装修，按平米结算工钱，工具、材料从该校张老师处领取，平时从该校张老师处领款，工程完工结算后，再按出工计算各自工钱。7月6日龚良坤摔伤时本人不在现场，据其他工友介绍，龚良坤站在脚手架上粉刷上面墙角时不小心摔下，是张老师、方定武、方定超一起送龚良坤到医院。
2013年7月21日，由北京中伦文德（武汉）律师事务所律师张幸子、徐洪武对方定超的调查笔录1份，载明：本人和龚良坤都是油漆工，大约6月22日到广通大厦给艺术学校装修，工钱从该校姓张的那里取。2013年7月6日下午6时30分许，龚良坤站在约1米多的脚手架上刮腻子时，因高度不够，就在脚手架上加了一个抽屉，在站在抽屉上时摔了下来，就把他送医院了。
黄耀洪记工、按工均分工钱记录各1份，载明：领取工钱32，100元，按龚良坤等11个工友的出工、每个工230元均分工钱，其中，龚良坤出工9个、工钱2，070元，黄耀洪出工37个、工钱8，510元。
上述证据拟证明龚良坤系受德嘉画苑公司所雇工作中受伤。
被告德嘉画苑公司辩称本案所涉装修由被告黄耀洪承包，应由工程承包人被告黄耀洪承担赔偿责任。
被告德嘉画苑公司为支持其抗辩理由，本案审理中向本院提交如下证据：
《原始凭证粘贴单》、付款凭据各1份，载明：黄耀宏（洪）2013年6月27日至7月20日期间与方定超分9次领款16，000元，2013年8月26日收到油漆款3，300元。其中，7月6日方定超领取的2，000元，包括医院的1，000元。
上述证据拟证明黄耀洪系承包人，应由黄耀洪承担赔偿责任。
被告黄耀洪辩称其与原告龚良坤均系被告德嘉画苑公司所雇，应由被告德嘉画苑公司承担赔偿责任。
本院认为，德嘉画苑公司主张其与黄耀洪系承揽合同关系，但其提交的证据不足以证明其主张，且未向本院提交其他证据证明其主张。本案中，黄耀洪作为龚良坤等工友共同认可的代表，由其与德嘉画苑公司洽接工程、并代工友结账、领取工程款，黄耀洪领取工程款后系与工友按各自出工时间平均分配，并无证据证明其从中获取收益。本案所涉工程所需工具及材料均由德嘉画苑公司提供，黄耀洪与龚良坤等工友的工作亦由德嘉画苑公司安排。所以，黄耀洪与其他工友均系与德嘉画苑公司构成雇佣关系。故本院对德嘉画苑公司抗辩意见不予支持，依法认定龚良坤与德嘉画苑公司之间系雇佣关系。因此，应由德嘉画苑公司承担民事责任。
二、损失范围及责任承担
1、原告龚良坤的误工费用
原告龚良坤诉请应计算误工损失14，029.20元。
被告德嘉画苑公司、黄耀洪认为应依法认定其误工损失。
本院认为：误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。龚良坤虽未举证证明其相应的工资收入损失，但其于2013年7月6日在本案所涉工地受伤属实，且此次鉴定时间已超过其误工时间，故按本院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，参照湖北三真司法鉴定中心作出的自受伤之日起休息5个月的鉴定意见计算其误工费为14，029.17元（33，670元／12个月×5个月）。
2、原告龚良坤的护理费用
原告龚良坤诉请护理费4，854.20元。
被告德嘉画苑公司、黄耀洪认为应依法计算其护理费用。
本院认为：护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为一人。龚良坤虽未举证其护理费用，但法医司法鉴定意见书确定其护理时间为2个月，故本院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算其护理费3，937.33元（23，624元／12个月×2个月）。
3、原告龚良坤的交通费用
原告龚良坤诉请交通费用500元。
被告德嘉画苑公司、黄耀洪认为应依法计算其交通费用。
本院认为：交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。龚良坤虽未举证其交通费用，但其受伤后从前往医院治疗的交通费用支出是必需的，据此本院酌定交通费200元。
4、原告龚良坤的住院伙食补助费
原告龚良坤诉请住院伙食补助费按50元／天计算为1，000元。
被告德嘉画苑公司、黄耀洪认为诉请标准过高。
本院认为：住院伙食补助费是参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故其住院伙食补助费为300元（15元／天×20天）。
5、原告龚良坤的营养费用
原告龚良坤诉请营养费4，500元。
被告德嘉画苑公司、黄耀洪认为应依法认定。
本院认为：营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案龚良坤出院医嘱载明适当加强营养，故本院酌定营养费500元。
6、原告龚良坤的残疾赔偿金
原告龚良坤诉请应按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金41，680元。
原告龚良坤为支持其诉请，本案审理中向本院提交如下证据：
2012年2月19日，龚良坤与王桂兰（公民身份号码××）签订的《房屋租赁合同》1份，载明：龚良坤自2012年2月19日至2014年2月19日期间租赁王桂兰位于本市洪山区和平乡大洲村4队737号301室48平方米的房屋，月租350元。
2014年4月21日，武汉市洪山区人民政府和平街大洲村村民委员会出具的《证明》1份，载明：兹有龚良坤自2012年2月19日至今租住在洪山区和平乡大洲村4队737号301室王桂兰房屋中。
上述证据拟证明龚良坤在本市城区已居住、工作一年以上，应按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金。
被告德嘉画苑公司认为龚良坤提交的证据并不能证明其应按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金。
被告黄耀洪不持异议。
本院认为：残疾赔偿金是根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。龚良坤在本案审理中提交的证据足以证明其受伤时已在本市城区居住一年以上，故本院对其诉请按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金的请求予以支持，并计算其残疾赔偿金为41，680元（20，840元／年×20年×10%）。
7、原告龚良坤的调查费用
原告龚良坤诉请调查费用150元。
原告龚良坤为支持其诉请，本案审理中向本院提交如下证据：
武汉市工商行政管理局信息中心《武汉市地方税务局通
用定额发票》、《湖北省地方税务局通用网络发票》各1份。
被告德嘉画苑公司、黄耀洪认为应依法认定。
本院认为，龚良坤提交的证据并不能证明系本案诉讼支出的合理费用，故本院对此不予认定。
综上，本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案龚良坤在受德嘉画苑公司雇佣从事本案所涉工程的工作中受伤致残，德嘉画苑公司作为雇主应承担赔偿责任。同时，龚良坤作为从业多年的劳务人员，在工作中未注意安全规范施工导致受伤，其本人应承担相应责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。据此本院依据本案查明的事实认定德嘉画苑公司承担本案主要责任（70%），龚良坤承担次要责任（30%）。同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本院对龚良坤因本案受伤所受的损失：医疗费28，564.18元、后期医疗费10，000元、误工费14，029.17元、护理费3，937.33元、交通费200元、住院伙食补助费300元、营养费500元、残疾赔偿金41，680元、法医鉴定费1，000元，共计100，210.68元。由德嘉画苑公司赔偿70，147.48元（100，210.68元×70%），其余损失30，063.20元（100，210.68元×30%）由龚良坤自行承担，黄耀洪在本案中不承担责任。同时，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，本院依据侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人的获利情况，侵权人承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平等因素，确定德嘉画苑公司赔偿龚良坤精神损害抚慰金700元。
据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告湖北德嘉画苑艺术有限公司赔偿原告龚良坤70，147.48元
二、被告湖北德嘉画苑艺术有限公司赔偿原告龚良坤精
神损害抚慰金700元。
上述一、二项均于本判决生效之日起十日内履行完毕。
三、驳回原告龚良坤的其他诉讼请求。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费857元，根据《诉讼费用交纳办法》（国务院令第481号）的规定，减半收取428.50元，由被告湖北德嘉画苑艺术有限公司负担（此款原告龚良坤已垫付，被告湖北德嘉画苑艺术有限公司将此款连同上述款项一并支付原告龚良坤）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时按照《诉讼费用交纳办法》（国务院令第481号）的规定预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户
--
市中院诉讼费分户；账户：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处，行号：832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判员 祝 宏
二〇一四年九月二十三日
书记员 司方圆