陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）汉中刑一终字第00068号
原公诉机关西乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）龙某某，男，1994年5月9日出生于陕西省西乡县，汉族，初中文化。2012年3月因犯聚众斗殴罪、盗窃罪被西乡县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金6000元，宣告缓刑两年零六个月。因涉嫌寻衅滋事罪，2015年2月26日被逮捕，现羁押于西乡县看守所。
西乡县人民法院审理的西乡人民检察院指控原审被告人龙某某犯故意伤害罪一案，于2015年6月10日作出（2015）西刑初字第00050号刑事判决，原审被告人龙某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉中市人民检察院指派代理检察员陈静出庭履行职责，上诉人龙某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年10月5日19时许，被告人龙某某同周某某、赵某、李某（三人均已判刑）、邓某某、严某某六人行至西乡县城关镇小南街，遇见被害人鲁某等三人，周某某因琐事对鲁某有成见，拦下鲁某并用手打了鲁某一耳光后，周某某让龙某某、李某在原处看着鲁某，又让邓某某骑摩托车带其和赵某到东渡大桥下取出事先藏在此处的砍刀、棒球棍和甩棍两根后返回小南街。周某某和赵某回到现场后，赵某将手中两根甩棍分别给了李某和龙某某，周某某从怀中掏出一把砍刀，用刀背朝鲁某的头部砍了一刀，赵某使用棒球棍朝鲁某头部右侧打了一棒致鲁某倒地后，周某某继续使用砍刀刀背，赵某使用棒球棍，龙某某和李某使用甩棍一起对鲁某背部、肋部、腿部进行殴打。后周某某、赵某、龙某某、李某携带凶器逃离现场。经陕西西乡县公安局司法鉴定中心鉴定，鲁某身体损伤程度为轻伤。经汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定：鲁某头部损伤程度为轻伤，受伤治愈后伤残等级为玖级伤残。经主持调解，周某某、赵某、李某对被害人的经济损失进行了赔偿。案发后，被告人龙某某外逃，2015年2月26日自动投案，投案后能如实供述犯罪事实。另查明，2011年7月5日龙某某因涉嫌破坏电力设备罪被拘留，同年8月3日被逮捕，2012年3月28日被取保候审。2012年3月23日因犯聚众斗殴罪、盗窃罪被判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金6000元，宣告缓刑二年零六个月。
原审法院认为，被告人龙某某与周某某等人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控龙某某的犯罪事实成立。周某某因琐事对被害人鲁某素有成见，在途中相遇即对鲁某打了一耳光后，让龙某某等人在原处看守鲁某，同时其离开现场取来砍刀等作案工具，同赵某、龙某某等人对鲁某进行殴打，周某某与龙某某等人主观方面具有伤害的故意，客观方面有非法伤害他人身体的行为，其行为符合故意伤害罪的构成要件，故应以故意伤害罪对龙某某等人定罪处罚。公诉机关指控龙某某犯寻衅滋事罪定性不当，予以纠正。被告人外逃后主动投案，并能如实供述犯罪事实，系自首，可酌情从轻处罚。被告人在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，并与前罪没有执行的刑罚数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十一条之规定，判决撤销西乡县人民法院（2012）西刑初字第00007号刑事判决书第一项之缓刑部分，即被告人龙某某犯聚众斗殴罪、盗窃罪判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金6000元，宣告缓刑两年零六个月之刑事判决的“缓刑两年零六个月”部分；被告人龙某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，与原犯盗窃罪、聚众斗殴罪尚未执行完毕的有期徒刑九个月零五天，决定执行有期徒刑一年二个月。
宣判后，上诉人龙某某上诉称其在犯罪过程中起次要作用，系从犯，并且能够主动投案自首，如实供述犯罪事实，应当从轻处罚，一审法院量刑畸重，请求二审法院予以改判。
经审理查明，原审法院认定原审被告人龙某某犯故意伤害罪的事实清楚、正确，认定上述事实的证据如下：
1、受案登记表，证明本案案发情况。
2、户籍证明，证明被告人基本身份情况。
3、在逃人员登记／撤销表、到案经过，证明被告人2013年8月1日被网上追逃，2015年2月26日自动投案。
4、被害人鲁某陈述，2012年10月5日晚上7时左右，他同梁某某、杨某走到南关街时碰到了周某某等六人，周某某问谁是鲁某，他回答后，周某某就问他：“那事咋办？”，他反问：“啥事咋办？”周某某就朝他脸上打了一耳光并让他等着，同时和另外两人骑了摩托车离开了现场，过了几分钟，周某某返回现场时拿了一把砍刀，和他同行的男子手里拿了一根棒球棍、两根甩棍，周某某朝他额头砍了一刀，持棒球棒那个男子朝他头部右侧打了一棒，他被打倒在地后就晕了过去。过了几分钟他清醒过来时，周某某和另外三人分别拿的棒球棍、甩棍朝他背部、肋部、腿部乱打。后来他们就离开了现场。
5、同案被告人周某某供述，2012年10月5日19时许，他同赵某、龙某某等人行至城关镇小南街，看见鲁某等三人迎面走来，因为鲁某同杨某关系暧昧，他看鲁某不顺眼，就朝鲁某打了一耳光，并让龙某某等人看住鲁某，他同赵某去东渡大桥草丛里取了事先藏的工具返回现场，他拿了砍刀，赵某拿了棒球棍并给了龙某某和李某一人一根甩棍，他用刀背朝鲁某头上砍了一刀，赵某朝鲁某头部右边打了一棒后鲁某倒地，他又用刀背朝鲁某肋部、背部砍了四五刀，赵某朝其背部肋部打了四五棒，龙某某和李某也在鲁某背部、腿部乱打，后来他们带上凶器逃离了现场。
6、同案被告人赵某供述，2012年10月份的一天下午，他跟周某某、龙某某等人行至小南街碰到鲁某等人，因周某某与鲁某有矛盾，周某某就拦下鲁某并打了鲁某一耳光，周某某带他去东渡大桥那边的草丛取了工具，周某某拿了一把砍刀和一根棒球棍，递给他两根甩棍，返回现场后，他给龙某某、李某一人一根甩棍，并拿了周某某手上的棒球棍，周某某用刀背朝鲁某头上砍了一刀，他朝鲁某头部右边打了一棒，鲁某倒地后，周某某又用刀背朝鲁某肋部、背部砍了四五刀，他又朝鲁某背部肋部打了四五棒，龙某某和李某也在鲁某背部、腿部乱打，后来他们带上凶器逃离了现场。
7、同案被告人李某供述、证人邓某某证言对殴打鲁某过程的内容同赵某的一致。
8、证人梁某某、杨某、严某某、蒙某证明鲁某被欧打的过程同被害人鲁某陈述内容一致。
9、证人杨某证明，她和周某某是男女朋友关系，她听周某某说他在2012年把鲁某打伤了。她和鲁某是普通朋友关系。
10、辨认笔录，2012年11月13日，鲁某对十二张男子正面照片进行混合辨认，确认龙某某是当天持甩棍殴打他的人之一；2012年11月17日，严某某通过对十二张男子正面照片进行混合辨认，确认龙某某是当天持甩棍殴打鲁某的人之一；2013年5月1日梁某某对十二张男子正面照片进行混合辨认，确认龙某某是当天持甩棍殴打鲁某的人之一；2013年5月2日蒙某对十二张男子正面照片进行混合辨认，确认龙某某是当天持甩棍殴打鲁某的人之一。
11、现场勘验笔录，2012年10月5日23时，西乡县公安局对案发现场进行勘查的情况。
12、诊断证明书及住院病历，证明鲁某因开放性颅脑损伤、胸部损伤等在汉中市中心医院住院治疗26天。
13、陕公（西）鉴（法）字（2013）000008号法医学人体损伤程度鉴定书，证明鲁某头部损伤程度为轻伤。
陕西汉中市中心医院司法鉴定所汉中市中心医院司鉴所（2013）临鉴字第（32）号司法鉴定意见书，证明鲁某身体多处损伤治疗后，综合评定为玖级伤残。
14、（2012）西刑初字第00007号刑事判决书，取保候审决定书，证明被告人2012年3月因犯聚众斗殴罪、盗窃罪被西乡县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金6000元，宣告缓刑两年零六个月。2012年3月28日被取保候审。（2013）西刑初字第00131号刑事判决书，刑事附带民事调解书，证明周某某、赵某、李某因犯故意伤害罪被判处刑罚，经法院主持调解，周某某、赵某、李某对被害人损失进行赔偿的情况。
15、被告人龙某某供述，2012年10月5日19时许，他同周某某等人行至城关镇小南街，周某某看见迎面来了三人，问其中一个骑摩托车的是不是鲁某，鲁某回答是之后，周某某问鲁某：“上回的事情怎么办？”，鲁某没有回答，周某某便朝鲁某脸上打了一耳光，并让他和李某等人留在现场看住鲁某，周某某同赵某等人离开现场，后来返回时，周某某带了一把砍刀，赵某拿了一根棒球棍并给他和李某一人一根甩棍，周某某朝鲁某头上砍了一刀，赵某朝鲁某头部右边打了一棒后鲁某倒地，周某某又朝鲁某肋部、背部砍了四五刀，赵某朝其背部肋部打了四五棒，他和李某在鲁某背部、腿部打了几下，后来他们带上凶器逃离了现场。
以上证据经当庭质证认证，来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，周某某因琐事对被害人鲁某有成见，案发当天，周某某、赵某、李某（三人均已判刑）、龙某某等人与被害人途中相遇后，取来砍刀、棒球棍等作案工具击打被害人身体，上诉人龙某某主观上有伤害他人的故意，客观上实施了伤害行为，已构成故意伤害罪。原公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控龙某某犯寻衅滋事罪的罪名不当，一审判决已予以纠正。上诉人龙某某对其实施的犯罪行为无异议，提出其在犯罪过程中起次要作用，系从犯，并且能够投案自首，如实供述犯罪事实，应当从轻处罚。经查，在整个犯罪过程中，周某某、赵某、李某、龙某某等人均参与实施了殴打行为，其共同的伤害行为给被害人造成了损害后果，各自行为相当，不存在主从犯之分，上诉人认为其系从犯的上诉理由不能成立。上诉人提出其具有自首情节，经查属实，但一审法院对此已予以认定，并在量刑时已予以从轻处罚，故对上诉人提出请求二审法院予以从轻处罚的上诉请求不再支持。一审判决认定事实清楚、适用法律准确、程序合法。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 魏ＸＸ
代理审判员 王 伟
代理审判员 陈 婷
二〇一五年九月九日
代书 记员 于云江