湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民一终字第00169号
上诉人（原审被告）湖北省制药工业技工学校，住所地：襄阳市樊城区人民路附128号。
法定代表人但耀卿，湖北省制药工业技工学校校长。
委托代理人罗锋，湖北联邦律师事务所律师。代理权限为一般授权。
委托代理人雷昆，湖北联邦律师事务所律师。代理权限为一般授权。
上诉人（原审原告）袁明旺，男。
委托代理人李咏，湖北卧龙律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人湖北省制药工业技工学校因与上诉人袁明旺劳动争议纠纷一案，均不服襄阳市樊城区人民法院（2014）鄂樊城民一初字第00015号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人湖北省制药工业技工学校的委托代理人罗锋、雷昆，上诉人袁明旺的委托代理人李咏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：袁明旺于2006年5月10日到湖北省制药工业技工学校工作，主要负责学生宿舍楼的管理和卫生，双方未签订劳动合同，未为袁明旺办理社会保险。2013年10月15日，湖北省制药工业技工学校以客观情况发生变化为由，解除与袁明旺的劳动关系，但未提前30日以书面形式通知或额外支付1个月工资。2013年12月1日，双方协商未果，袁明旺申请劳动仲裁。2014年1月14日，襄阳市劳动人事争议仲裁委员会作出襄劳人仲不字（2014）第3号不予受理案件通知书。导致诉讼。
另认定，袁明旺工资收入情况：2006年5月至2009年12月为470元／月、2010年1月至2011年12月为700元／月、2012年1月至2013年4月为900元／月、2013年5月至9月为1100元／月。袁明旺未享受养老保险待遇，每年未休年休假。湖北省制药工业技工学校每年寒暑假三个月时间。
原审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条虽规定劳动者达到法定退休年龄劳动合同终止，但法律没有规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄，只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，均能成为劳动关系中的劳动者，对未开始享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系。袁明旺从2006年5月与湖北省制药工业技工学校的用工关系维持到2013年10月，从未中断，虽然袁明旺已达退休年龄，但一直未享受养老保险待遇，故此期间双方应为劳动关系。该条例第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。因此，自《劳动合同法》施行后，从2009年1月1日至2013年10月15日止，袁明旺与湖北省制药工业技工学校之间视为已订立无固定期限劳动合同，根据上述规定，袁明旺要求支付此期间二倍工资差额的请求，于法无据，不予支持。袁明旺从事学生宿舍楼的管理和卫生工作，双方未约定每天必须上班时间，有学生出入宿舍进行管理，无学生出入则休息，其工作时间应与一般劳动者的工作时间有所区别，即无证据证明延长工时加班的事实，其要求延长工时加班工资的请求，不予支持。但每学期学生在校期间，学生宿舍楼的管理和卫生工作不可缺少，即双休日袁明旺存在加班情况，此期间应支付加班工资。每月四周，一年有九个月的学生�校学习时间，其双休日加班时间应一年为72天。袁明旺请求法定休假日工资，未提供此方面的证据，不予支持。袁明旺与湖北省制药工业技工学校之间未订立书面劳动合同，袁明旺已达退休年龄，湖北省制药工业技工学校以学校未再招收学生为由，可以终止双方的劳动关系，但应支付经济补偿金。袁明旺虽未休年休假，因湖北省制药工业技工学校职工享受寒暑假，寒暑假天数多于其应享受年休假天数，袁明旺要求支付年休假工资的请求，不予支持。湖北省制药工业技工学校辩称已超过仲裁时效，与事实不符，不予支持。社会保险不属法院受理范畴，不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工�薪年休假条例》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、袁明旺与湖北省制药工业技工学校自2006年5月10日至2013年10月15日存在劳动关系；二、湖北省制药工业技工学校支付袁明旺加班工资15352.64元；三、湖北省制药工业技工学校支付袁明旺经济补偿金8000元；四、驳回袁明旺的其他诉讼请求。案件受理费10元，由湖北省制药工业技工学校承担。
上诉人湖北省制药工业技工学校不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉，请求二审法院撤销原判；依法改判驳回袁明旺的诉讼请求。一、二审诉讼费用由袁明旺承担。具体上诉理由如下：（一）2012年6月20日袁明旺已经达到60岁法定退休年龄，自此劳动合同终止，一审法院以袁明旺未享受养老保险待遇为由认定双方为劳动关系是错误的。（二）一审判决湖北省制药工业技工学校支付袁明旺加班工资15352.64元缺乏事实和法律�据，湖北省制药工业技工学校未安排袁明旺加班，双休日袁明旺住在学校宿舍的行为不能认定为加班。（三）袁明旺在一审诉请中并未主张经济补偿金，一审法院判决超过袁明旺的诉讼请求的范围，违背“不告不理”的原则，审理程序违法。
上诉人袁明旺亦不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉，请求二审法院依法维持一审判决第一项；撤销一审判决第二、三、四项；改判湖北省制药工业技工学校向袁明旺支付双倍工资差额43240元、加班工资153467元、年休假报酬2118元、违法解除劳动合同的赔偿金48690元；并为袁明旺补办社会保险或赔偿损失。一、二审诉讼费用湖北省制药工业技工学校承担。具体上诉理由如下：（一）一审对于加班事实的认定有误，袁明旺每天工作在15小时以上，寒暑假依然需要上班，一审判决关于加班费的计算标准和结果又明显错误。（二）湖北省制药工业技工学校应支付袁明旺自2009年1月至2013年10月未签订劳动合同的双倍工资差额，原审驳回此项请求是错误的。（三）一审认定上诉人未休年休假，对年休假工资又不支持是错误的。（四）湖北省制药工业技工学校未与袁明旺协商，也没有另行安排其他工作岗位，直接通知解除劳动关系，是违法解除劳动合同，应向袁明旺支付双倍经济补偿金。
归纳双方上诉理由和上诉请求，本院认为，二审中，本案的争议焦点是：双方是否存在劳动关系；袁明旺是否加班、加班费如何计算；袁明旺是否未休年休假、未休年休假的报酬如何计算；湖北省制药工业技工学校是否应当支付袁明旺未签订书面劳动合同的双倍工资、双倍工资如何计算；湖北省制药工业技工学校是否违法解除劳动合同，是否应当支付违法解除劳动合同赔偿金。对此，本院分别评判如下：
（一）�于劳动关系问题。劳动者退休可以产生劳动合同终止的法律效果，但仅仅是劳动者达到法定退休年龄，还不能当然产生劳动合同终止的效果，对于达到退休年龄的人员并不当然否定其劳动者的主体资格，应当以是否享受基本养老保险待遇来判定。湖北省制药工业技工学校未为袁明旺办理养老保险、缴纳基本养老保险费，2012年6月袁明旺达到法定退休年龄以后，仍在湖北省制药工业技工学校继续工作至2013年10月。袁明旺与湖北省制药工业技工学校之间形成劳动关系。
（二）关于加班费问题。当事人双方没有就袁明旺从事宿舍管理、卫生工作书面约定工作时间，但双方均认可袁明旺作为宿舍管理员按照宿舍的日常管理作息安排在岗。一审中，学校学生作为证人出庭作证，可以认定袁明旺工作日工作时间为15个小时，在双休日、寒暑假一直在岗上班。《中华人民共和国�动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时（《国务院关于职工工作时间的规定》第五条改为：“每周工作四十小时”）的工时制度。”第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”第三十九条规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”据此，可以得出：国家实行严格的工时管理制度。湖北省制药工业技工学校认为袁明旺虽然在岗，但工作量小，不存在加班，但未提供证据证明其经劳动行政部门批准，宿舍管理员可以不实行标准工时制，因此，对标准工时以外的在岗时间，仍应当认定为袁明旺加班。对袁明旺主张的加班费，本院计算如下：2006年5月至2009年12月（折算为3.58年）为470元／月，其小时工资基数为470元（工资总额）÷（（30-20.83）（休息日加班天数）×15×2＋20.83×7（平时加班时间）×1.5＋20.83×8）=0.711元；2010年1月至2011年12月（折算为1.91年）为700元／月，2012年1月至2013年4月（折算为1.25年）为900元／月、2013年5月至9月（折算为0.33年）为1100元／月，其小时工资基数为依次为1.059元，1.362元，1.665元。①工作日加班工资：（250天×7（加班时间）×0.711元×0.5×3.58）＋（250天×7（加班时间）×1.059元×0.5×1.91）＋（250天×7（加班时间）×1.09元×0.5×1.25）＋（250天×7（加班时间）×1.665元×0.5×0.33）元=5668元，②休息日加班工资：（104天×15×0.711×3.58）＋（104天×15×1.059×1.91）＋（104天×15×1.362×1.25）＋（104天×15×1.665×0.33）元=10637元，③法定节假日加班工资：（〈11＋5〉天×15×0.711元×2）＋（〈11＋10〉天×15×1.059元×2）＋（〈11＋1〉天×15×1.362元×2）＋（2天×15×1.665元×2）=1598元。合计：17903元
（三）关于未休年休假报酬问题。根据《职工带薪年休假条例》第四条第一款第（一）项的规定：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的。”本案中，湖北省制药工业技工学校每年的寒暑假存在培训办学的事实，袁明旺在寒暑假仍然在岗位上工作，其没有依法享受寒暑假，袁明旺应当享有年休假，对其未休年休假报酬2118元，本院予以支持。
（四）关于未签订书面劳动合同的双倍工资问题。2008年1月1日合同法施行，施行前已经建立劳动关系的，应当自实行之日起一个月内订立劳动合同，湖北省制药工业技工学校应承担不订立合同的法律责任，根据《劳动合同法实施条例》第七条的规定，应支付2008年2月1日至2008年12月31日共11个月的双倍工资，扣除已发工资，应支付11×470元／月=5170元。
（五）关于违法解除合同的经济赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补定书面劳动合同。”本案中，自2009年1月1日起，视为双方已订立无固定期限劳动合同，湖北省制药工业技工学校在劳动合同的履行期限内，单方面解除劳动合同违法。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条和第八十七条的相关规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原审法院认为“袁明旺�湖北省制药工业技工学校之间未订立书面劳动合同，袁明旺已达退休年龄，湖北省制药工业技工学校以学校未再招收学生为由，可以终止双方的劳动关系，但应支付经济补偿金”于法不符。袁明旺于2006年5月10日到湖北省制药工业技工学校工作，2013年10月15日双方解除劳动关系，劳动合同解除前的十二月的平均工资为983元，其赔偿金为7.5月×983月／元×2=14745元。
另外，关于申报办理社会保险手续，核定征收保险费属于社保机构的行政权主管范围，不属于人民法院的受案范围，本院不予处理。
综上，袁明旺要求湖北省制药工业技工学校支付未签订劳动合同的双倍工资差额、加班工资、未休年休假报酬，违法解除劳动合同赔偿金的上诉理由成立，但对其超过本院认定数额部分，本院不予支持。湖北省制药工业技工学校上诉要求不支付上述费用的上诉理由，于法不符，不能成立。原审判决认定基本事实清楚，但适用法律错误，经合议庭评议决定，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《职工带薪年休假条例》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持襄阳市樊城区人民法院（2014）鄂樊城民一初字第00015号民事判决主文部分第一项：即原告袁明旺与被告湖北省制药工业技工学校自2006年5月10日至2013年10月15日存在劳动关系；
二、撤销襄阳市樊城区人民法院（2014）鄂樊城民一初字第00015号民事判决主文部分第二、三、四项：即被告湖北省制药工业技工学校支付原告袁明旺加班工资15352.64元；被告湖北省制药工业技工学校支付原告袁明旺经济补偿金8000元；驳回原告袁明旺的其它诉讼请求；
三、�诉人湖北省制药工业技工学校于本判决生效后10日内一次性支付上诉人袁明旺工作日、休息日、法定节假日加班工资17903元，带薪年休假工资2118元，未签订书面劳动合同的双倍工资差额5170元，违法解除劳动合同的赔偿金14745元，合计款39936元；
四、驳回上诉人袁明旺的其它诉讼请求；
五、驳回上诉人湖北省制药工业技工学校的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，由上诉人湖北省制药工业技工学校负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 焦静平
审 判 员 高建平
代理审判员 刘媛媛
二〇一四年八月三十日
书 记 员 刘海英