内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内25民终106号
上诉人（一审原告）吴翠华，女，1962年3月3日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟西乌珠穆沁旗。
委托代理人红龙，内蒙古建中律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）二十一冶建设有限公司（原企业名称中国有色金属工业第二十一冶金建设公司），住所地甘肃省兰州市定西路。
法定代表人杨景民，职务董事长。
上诉人吴翠华因与被上诉人二十一冶建设有限公司（以下简称二十一冶）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院（2015）西民初字第527号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人吴翠华及其委托代理人红龙到庭参加诉讼。被上诉人二十一冶经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：原告吴翠华的丈夫冀俊鹏受雇于被告二十一冶在巴彦花铜锌冶炼项目工地从事硬化路面的工作。2015年5月15日，原告随丈夫在该项目工地施工过程中被切缝机绞伤左手中指。事发当日，原告到赤峰市康复医院住院治疗，直至2015年6月1日出院，病情诊断为“左手中环指末节完全离断伤”，并于2015年5月28日行左手环指坏死肢体解脱术。2015年9月24日，原告到锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2015年9月25日出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：吴翠华左手损伤评定为九级伤残。西乌旗劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月24日作出不予受理通知书。
一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告依据雇佣关系为请求权基础主张损害赔偿责任，即其与被告二十一冶或者与二十一冶在巴彦花镇的工程分包方之间存在雇佣关系且在从事劳务过程中受伤、要求二十一冶承担赔偿责任，原告提交的身份证复印件、西乌旗劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、被告二十一冶的企业资质信息、工程施工分包合同、疾病诊断书以及病历、司法鉴定意见书、票据均不能证明原告的上述主张，故该院不予认定。《事故报告》为原告自己书写的事实过程，无法确认真实性，不能作为认定事实的依据，故该院不予认定。原告主张其与二十一冶之间存在口头合同，由郭工长介绍其到二十一冶工作，受伤后二十一冶派宋伟向原告支付10，000.00元医疗费，但原告对此主张亦未能提供证据予以证明。原告的主张缺乏事实依据，故不予支持。据此一审判决：驳回原告吴翠华的全部诉讼请求。案件受理费100.00元，由原告负担。宣判后，一审原告吴翠华不服，向本院提起上诉。
上诉人吴翠华上诉的主要理由，上诉人作为劳动者已初步完成了双方存在雇佣关系及在该项目工地施工过程中被切缝机绞伤左手指的证明责任，而被上诉人却未提供足以证明其不承担赔偿责任的证据及法律依据，因此被上诉人理应承担赔偿责任。而一审在认定了上诉人在该项目工地施工过程中被切缝机绞伤左手指的事实后竟作出了驳回诉讼请求的判决，显属与认定的事实不符。
被上诉人二十一冶未进行答辩。
二审经审理查明的事实除与一审法院认定的事实一致外，另查明，2015年5月7日冀俊鹏、袁清富、付占军、老田以及本案上诉人吴翠华受雇于被上诉人二十一冶在西乌旗白彦花铜锌冶炼项目工地硬化路面。5月15日，上诉人在该项目工地施工过程中，因起大风导致铺地面的塑料挡住切缝机，上诉人在用手扯开塑料时不慎被切缝机绞伤左手指。事发后，上诉人吴翠华被送到西乌珠穆沁旗综合医院治疗，因伤情严重，医院建议到外地治疗，遂上诉人到赤峰市复康医院治疗，共住院18天（2015年5月15日至2015年6月1日），共花医疗费15136.90元。上诉人在治疗过程中因没钱，多次给公司负责人打电话，该公司以各种理由拒绝支付医疗费及其他费用。为此，上诉人诉至一审法院，要求被上诉人给付医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、鉴定费、精神抚慰金、残疾赔偿金等各项费用共计177205.90元。另外，西乌珠穆沁旗劳动保障监察大队就上诉人吴翠华受伤一事到被上诉人二十一冶在西乌旗白彦花铜锌冶炼项目部进行调查，并对该项目部工长郭子月进行了调查，郭子月称上诉人吴翠花在我们工地从事铺路面工作，因其来的时间短，我项目部还没来得及为其到劳动局备案，上诉人吴翠花就出事了。
上诉人的残疾赔偿依据内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入为28350.00元计算为：28350.00元×20年×20%=113400.00元；上诉人误工费依据被上诉人发放工资表记载上诉人等五人五天的工资为5740.00元，每人每天为229.60元，上诉人从受伤到定残日前一天共计132天，误工费计算为：132天×229.60元=30307.20元；护理费依据内蒙古自治区居民服务、修理和其他服务业的标准为110.00元，并乘以住院天数计算：110.00元×18天=1980.00元；住院伙食补助费依据内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天为100.00元计算：100.00元×18天=1800.00元；营养费依据内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天为100.00元计算：100.00元×18天=1800.00元；上诉人提供的交通费票据数额为323.00元；鉴定所产生鉴定费为1550.00元。
上述事实，有医院病历、诊断证明、医疗费收据、交通费票据、司法鉴定书、工资表、劳动保障监察询问笔录、劳动保障监察执法记录仪视频及当事人陈述笔录等证据在案为凭，这些证据已经一、二审开庭举证、质证和认证，具有证明效力。
本院认为，本案争议的焦点：上诉人吴翠华在被上诉人项目部工地施工期间受伤，被上诉人二十一冶是否应承担民事赔偿责任。因经二审庭审查证，2015年5月15日上诉人吴翠华在受雇于被上诉人工地施工过程中，不慎被切缝机绞伤左手指，此事实从西乌珠穆沁旗劳动保障监察询问笔录及执法记录仪视频中予以证实，且被上诉人二十一冶也认可上诉人吴翠华在其工地施工时受伤的事实，故上诉人吴翠花虽与被上诉人二十一冶未签订劳务合同，但双方已形成了事实上的劳务雇佣关系，因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”。故上诉人吴翠华要求被上诉人赔偿的诉讼请求依法应予支持。但在本案中，上诉人吴翠华在切缝施工过程中，因大风导致铺地面的塑料挡住切缝机，由于上诉人吴翠华对此处理不当，导致其受伤结果的发生，上诉人吴翠华自身也存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照《民法通则》第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任”。上诉人吴翠华应承担30%的责任。被上诉人系工程的组织者、监督者，对安全生产负有主要保障义务和责任，故对本次事故应承担主要责任即70%的责任；据此，上诉人因该起事故产生医疗费15136.90元、误工费30307.20元、护理费1980.00元、住院伙食补助费1800.00元、营养费1800.00元、交通费323.00元、残疾赔偿金113400.00元、精神抚慰金6000.00元，以上总计170747.10元，按照责任比例划分上诉人自行承担事故责任170747.10元的30%即51224.13元，被上诉人承担事故责任170747.10的70%即119522.97元，上诉人自认被上诉人已付10000.00元医药费应予核减，故被上诉人应承担109522.97元。另外根据本案事实，案件应定性为提供劳务者受害责任纠纷，而一审法院将本案案由定性为健康权纠纷不当。
综上，原审认定事实不清，适用法律不当。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院（2015）西民初字第527号民事判决；
二、被上诉人二十一冶建设有限公司在本判决生效后10日内一次性赔偿上诉人吴翠花人身损害赔偿费109522.97元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费100.00元，二审案件受理费100.00元合计200.00元，由上诉人吴翠华负担60.00元，被上诉人二十一冶建设有限公司负担140.00元。鉴定费1550.00元由被上诉人二十一冶建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王建强
审判员 哈 图
审判员 苏依拉
二〇一六年五月十日
书记员 张雅洁