新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴民一终字第286号
上诉人（原审被告）福建省龙天建设工程有限公司（以下简称龙天公司），住所地福建省福清市龙田镇上一村规划区龙锦路647号。
法定代表人陈小忠，系龙天公司总经理。
委托代理人江京平，系新疆西昭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）彭志星，男，汉族。
委托代理人邓梅，系新疆腾格斯律师事务所律师。
上诉人龙天公司因劳动争议一案，不服和静县人民法院（2013）和民初字第675号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人龙天公司委托代理人江京平，被上诉人彭志星及委托代理人邓梅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，原告于2011年2月27日到被告承包的和静县察汗乌苏柳树沟水电站工地干活，工�为钻工，带领工人打钻。用工期间被告未与原告签订书面劳动合同，未缴纳社会保险费。原告在被告单位工作期间，月工资为5490元。2011年3月7日原告在施工支洞打钻放炮时，顶部塌方致使原告身体受伤，原告在农二师焉耆医院、巴州人民医院住院治疗114天，被告支付了医疗费。经诊断为，左胫腓骨近端粉碎性骨折，左侧股动脉、腓总神经损伤，左侧小腿骨筋膜室综合征，腰椎第2椎间盘损伤，多处软组织损伤，左膝关节损伤，腰1－4椎体左侧横突骨折。医嘱为住院期间专人护理1人。住院期间及出院后，被告给原告借支89610元，出院后原告治疗支出检查费1992元，原告申请工伤认定，经巴州劳动和社会保障局认定，原告受伤为工伤。2013年3月12日经自治区劳动能力鉴定委员会复核鉴定原告为八级伤残，原告支出鉴定费800元。原告发生工伤，被告应支付原告一次性伤残补�金为11个月本人工资60390元（5490元×11个月），原告2011年被认定为工伤，2013年作出劳动能力鉴定，2012年巴音郭楞蒙古自治州（统筹地区）职工月平均工资为3762元，一次性工伤医疗补助金为8个月的统筹地区职工月平均工资30096元（3762元×8个月），原告请求一次性工伤医疗补助金为30096元，一次性伤残就业补助金为18个月的统筹地区职工月平均工资67716元（3762元×18个月）。鉴于原告工伤程度及伤残部位治疗的期限，参照自治区停工留薪期目录，原告停工留薪期为12个月较合理，被告支付原告的停工留薪期工资65880元（5490元×12个月）。停工留薪期满，被告未给原告安排工作，也未给原告调整适合其身体状况力所能及的工作，被告应当继续给原告支付工资至2013年3月12日自治区劳动能力鉴定委员会复核鉴定原告为八级伤残时较合适，被告应支付原告12个月工资65880元（5490元×12个月）。2012年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资为45243元，原告住院期间其家人在医院护理114天，护理费应为14131元（45243元／365天×114天），原告请求的护理费为11400元。被告与原告未签订书面劳动合同，原告申请解除劳动关系，被告应当支付双倍工资60390元（5490元×11个月），从2011年2月27日原告在被告处工作至2013年11月起诉，共计2年9个月。解除劳动关系，被告应当支付相当于3个月工资的经济补偿16470元（5490元×3个月）。原告住院治疗工伤，伙食补助费为2850元（25元×114天）。原告住院、鉴定及其家人往来新疆至老家支出合理交通费为7000元，合理住宿费为1058元。原告出院后因双方就工伤保险待遇未能达成一致意见，原告申请仲裁，2013年11月19日和静县劳动仲裁委员会作出仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决，诉至本院。
原判认为，被告招用原告工作，双方虽未签�书面劳动合同，但自2011年2月27日用工之日原、被告已形成事实劳动关系。依据《劳动合同法》和《工伤保险条例》规定，原告作为劳动者依法享有各项工伤保险待遇。被告不认可原告主张5490元的月工资标准，按照举证规则，用人单位依法应当提供用工期间职工工资名册和书面劳动合同，来证实用工及工资发放情况。经依法释明，被告无正当理由未能提供其用工期间职工工资名册及书面劳动合同，应当承担举证不利后果。结合原告提供的工资表、证人证言、劳动部门工伤认定书、生效法律文书，已形成证据链，可以证实原告在被告处工作期间月工资5490元的事实。依据《工伤保险条例》之规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位职工缴纳工伤保险费，来保障因工作遭受事故伤害或者职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位风险。原告在工作中发生工伤事故，本应当由工伤保险基金支付的工伤保险待遇，因被告未给原告缴纳工伤保险费，原告无法享有，故被告应当向原告支付工伤保险基金承担的医疗费、伙食补助费、交通费、食宿费、鉴定费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。依照《工伤保险条例》及新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》之规定，原告在工作中发生工伤，2012年巴音郭楞蒙古自治州（统筹地区）职工月平均工资为3762元，一次性工伤医疗补助金为8个月的统筹地区职工月平均工资30096元（3762元×8个月），原告请求一次性工伤医疗补助金为30096元，一次性伤残就业补助金为18个月的统筹地区职工月平均工资67716元（3762元×18个月）。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作�受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。停工留薪期一般不超过12个月。鉴于原告工伤程度及伤残部位治疗的期限，参照自治区停工留薪期目录，原告停工留薪期为12个月较合理，即被告应从2011年3月7日住院至2012年3月7日支付停工留薪期的工资。原告停工留薪期工资为65880元（5490元×12个月）。停工留薪期满，被告未给原告安排工作，也未给原告调整适合其身体状况力所能及的工作，被告应当继续给原告支付工资。支付工资至2013年3月12日自治区劳动能力鉴定委员会复核鉴定原告为八级伤残时较合适，从2012年3月7日至2013年3月12日，被告应支付原告12个月工资为65880元（5490元×12个月）。被告拖欠原告停工留薪期工资及劳动能力鉴定前被告未给原告安排工作应当支付的工资，共计131760元（65880元＋65880元），减去事故发生后被告给原告借支的89610元，被告还应当支付原告停工留薪期工资42150元（131760元-89610元）。故原告要求被告支付检查费1992元、伙食补助费2850元、交通费7000元、鉴定费800元、住宿费1058元、停工留薪期工资42150元、一次性伤残补助金60390元、一次性工伤医疗补助金30096元，证据充分，符合法律规定，本院予以支持。
依据新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法之规定，工伤职工本人自愿提出解除劳动合同的，用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，原告要求解除与被告劳动关系，本院予以支持。一次性伤残就业补助金为18个月的统筹地区职工月平均工资67716元（3762元×18个），原告要求被告支付一次性伤残就业补助金67716元，证据充分，符合法律规定，本院予以支持。
依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，用人单位应当给劳动者交纳社会保险费。在用工期间被告未给原告缴纳社会保险费，不符合法律规定。原告从2011年2月27日在被告处工作至今，双方劳动关系一直存续，原告要求被告给其缴纳2011年2月27日至判决生效之日的社会保险费，证据充分，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，未依法给劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年按一个月工资的标准向劳动者支付，超过六个月支付一个月的经济补偿。因原告系农民工，在用工期间被告未给原告缴纳社会保险。原告依法有权解除劳动关系并请求经济补偿，原告从2011年2月27日在被告处工作至诉讼，计2年9个月，原告要求被告支付3个月工资标准的经济补偿16470元（5490元×3个月）�证据充分，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付双倍工资。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，向劳动者支付每月两倍的工资。用工期间被告未与原告签订书面劳动合同用已超过l年，原告主张11个月的双倍工资60390元（5490×11个月），证据充分，本院予以支持。参照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第3条之规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，还需加发相当于工资报酬25％的经济补偿金。被告欠原告停工留薪期工资42150元（131760�－89610元），还应当给原告加发工资25％的经济补偿金10538元（42150×25％）。原告住院期间其家人在医院护理114天，护理费应为14131元（45243元／365天×114天），原告请求的护理费为11400元，原告要求被告支付护理费11400元，证据充分，本院予以支持。原告超出以上部分金额的请求，证据不足，本院不予支持。原告请求的复印费、房租费，不符合法律规定，本院不予支持。被告反驳原告请求的经济补偿金、房租费、住宿费没有经过劳动仲裁前置，不宜审理的意见，因原告请求的经济补偿金、住宿费与本案劳动争议具有不可分性，应当一并审理。被告的反驳意见，不能成立。被告反驳原告请求的各项工伤保险待遇，没有事实及法律依据的理由，除复印费、房租费的反驳意见成立外，其他反驳理由，不符合法律规定，不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、�三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、解除原告彭志星与被告福建省龙天建设工程有限公司的劳动关系。二、被告福建省龙天建设工程有限公司给原告彭志星缴纳2011年2月27日至判决生效之日的社会保险费（以社保部门核实单位应当缴纳金额为准），于判决生效后五日内缴纳。三、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星双倍工资60390元，于本判决生效后五日内付清。四、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星经济补偿16470元，于本判决生效后五日内付清。五、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星停工留薪期工资42150元，于�判决生效后五日内付清。六、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星经济补偿金10538元，于本判决生效后五日内付清。七、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星一次性伤残补助金60390元，于本判决生效后五日内付清。八、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星一次性工伤医疗补助金30096元，于本判决生效后五日内付清。九，被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星一次性伤残就业补助金67716元，于本判决生效后五日内付清。十、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星检查费1992元，于本判决生效后五日内付清。十一、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星住院伙食补助费2850元，于本判决生效后五日内付清。十二、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星护理费11400元，于本判决生效后五日内付清。十三、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星住宿费1058元，于本判决生效后五日内付清。十四、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星交通费7000元，于本判决生效后五日内付清。十五、被告福建省龙天建设工程有限公司支付原告彭志星鉴定费800元，于本判决生效后五日内付清。十六、驳回原告彭志星其他诉讼请求。本案诉讼费10元，由被告福建省龙天建设工程有限公司承担。
宣判后，龙天公司不服判决，以原审判决认定事实不清，适用法律错误。判决第二项补缴社保金问题实际无法补缴，就不应该交。双倍工资按照法律规定在合同建立后1个月以后才付双倍工资，彭志星不存在双倍工资的情况，不应支付。被上诉人实际就工作了7天，每月工资5490元依据不足，上诉人也不存在欠工资问题。第六项也不存在。伤残补偿金、医疗补助金、伤残�业补助金数字不对。护理费系重复计算。除判决第十项、第十三项、第十五项上诉人无异议外，其他判决各项无事实和法律依据。请求二审法院查明事实撤销一审判决重新审理等为由上诉本院。
二审中，上诉人提供被上诉人在上诉人上级单位葛洲坝公司住宿、餐费等费用5824元，被上诉人认可。其他事实及证据与原审相同。
本院认为，被上诉人彭志星于2011年2月27日到上诉人龙天公司和静县察汗乌苏柳树沟水电站工地干活，带领工人打钻，上诉人在用工期间未与被上诉人彭志星签订书面劳动合同属实。根据被上诉人提供的工资表、公证书、证明、证人证言，均可证实被上诉人的月工资为5490元，对此本院予以确认。此后，被上诉人彭志星在施工支洞打钻放炮时，顶部塌方致被上诉人身体受伤住院治疗并伤残，根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国�动法》、《工伤保险条例》有关规定，原审判决由上诉人龙天公司给被上诉人缴纳社会保险费、支付双倍工资、经济补偿、停工留薪期工资、经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、支付彭志星住院伙食补助费、交通费等事实清楚，法律依据充分，应予以支持。上诉人龙天公司上诉对以上几项主张改判的理由，无事实和法律依据，本院不予支持。关于被上诉人彭志星护理费11400元，经查在另案中已作出处理，本案属重复计算，予以改判。二审中，被上诉人彭志星认可其在上诉人的上级单位葛洲坝公司住宿、餐费等费用5824元，被上诉人应退还给上诉人。综上所述，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持和静县人民法院（2013）和民初字第675号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十项、第十一项、第十三项、第十四项、第十五项、第十六项。
二、撤销和静县人民法院（2013）和民初字第675号民事判决第十二项。
三、被上诉人彭志星退还上诉人龙天公司住宿、餐费5824元，于本判决生效后五日内付清。
二审诉讼费10元由上诉人龙天公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 爱 国
审判员 阿 勒 腾
审判员 东格日甫
二〇一四年六月三日
书记员 杜 肇 振