四川省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川民再422号
抗诉机关：四川省人民检察院。
申诉人（一审原告、二审上诉人、再审申请人）：纪昌容，女，1971年1月6日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。
委托诉讼代理人：刘乾龙，四川达捷律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘宗权，四川达捷律师事务所律师。
被申诉人（一审被告、二审上诉人、被申请人）：吴文君，男，1989年1月10日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。
委托诉讼代理人：唐安永，资阳市雁江区丹山法律服务所法律工作者。
申诉人纪昌容因与被申诉人吴文君生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服四川省资阳市中级人民法院（2015）资民终字第254号民事判决，向检察机关申诉。四川省人民检察院于2016年4月13日作出川检民（行）监〔2016〕51000000014号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2016年7月11日作出（2016）川民抗3号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本院。纪昌容及其委托诉讼代理人刘乾龙、吴文君及其委托诉讼代理人唐安永到庭参与了诉讼。本案现已审理终结。
四川省人民检察院抗诉认为，四川省资阳市中级人民法院二审判决不采信纪昌容自行委托进行的鉴定意见，系适用法律错误，理由：1.根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”和第七十二条第一款“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力”的规定，诉讼中，一方当事人可以自行委托有关部门作出鉴定意见为证据，用以证明其主张；另一方人对该鉴定意见有异议的，能提出证据足以反驳的，有权申请重新鉴定，否则，该鉴定意见的证明力可以被确认。在本案一审中，纪昌容提出鉴定意见用以证明其伤情，吴文君不认可鉴定意见的效力，但对自己的反驳主张并未提供证据予以证明，并自愿放弃申请重新鉴定，原鉴定意见未被其他相反证据反驳，其证明力应当被确认。2.根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条的规定，鉴定意见是否符合法律规定的形式要件、实质要求、是否具备证明力，应从第二十九条的规定的标准进行评价。二审判决仅以吴文君未参与鉴定过程且在一审中提出异议为由不予采信鉴定意见，属适用法律错误。因此，提出抗诉，请依法再审。
申诉人纪昌容认为，二审未采信鉴定意见属适用法律错误，并划分责任不当，其无过错，即使按公平责任，也只能承担一半责任。
被申诉人吴文君答辩称，纪昌容受伤系自身不慎，忽视安全所致，其在案件的起因、过程无任何过错或过失，请驳回纪昌容的诉讼请求。
纪昌容向资阳市雁江区人民法院起诉请求：判令吴文君赔偿其因被吴摔伤产生的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金、残疾赔偿金等各种费用81581.7元。
资阳市雁江区人民法院一审认定，2014年1月26日14时许，纪昌容到资阳市雁江区中和镇三清村7组吴文君母亲家找到吴文君，向吴文君索要吴的父亲生前所欠其的医药费。吴文君要求纪昌容到其家算账后骑摩托车搭乘其妻回家，纪昌容站在吴的摩托车前阻止其离开，并用手拉住吴文君夫妻衣物。吴文君夫妇下车后，纪昌容松开吴文君妻子，此时，纪昌容摔倒致右踝骨折，并将吴文君拉倒在地，但二人身体并未接触。
资阳市雁江区人民法院一审认为，本案中，纪昌容受伤系自身原因造成，吴文君对纪昌容的损害无过错，纪昌容的损害结果与吴文君的行为无因果关系，且纪昌容无充分证据支持其主张是吴文君殴打致伤，因此对纪昌容的诉讼请求不予支持。判决：驳回纪昌容的诉讼请求。一审案件受理费920元由纪昌容承担。
纪昌容不服一审判决，上诉请求：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，纪昌容的受伤与吴文君的行为有因果关系。1.吴文君的动作行为致纪昌容受伤。在吴文君的笔录中有提到纪昌容是紧紧抓住吴文君的衣服，吴文君转身，纪昌容就摔倒了，纠纷当时没有下雨，地面不湿滑，一个正常人怎么会无缘无故摔倒，证人鲁某、何某的证言都证实吴文君当时有甩开纪昌容的行为，正是这一行为导致纪昌容站立不稳摔倒受伤。2.本案的证人与吴文君有亲戚关系，证言不实。请求撤销一审判决，改判吴文君赔偿纪昌容人身损害损失81581.7元。
四川省资阳市中级人民法院二审认定，纪昌容与吴文君在纠纷发生时是知道旁边有一陡坡的。其他查明的事实与一审一致。
四川省资阳市中级人民法院二审认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，本案中，纪昌容因索债与吴文君发生争执，在吴文君提出去家里协商解决后，纪昌容未理智对待而是对吴文君进行抓扯并阻止其离开，进而不慎摔倒在竹林里，造成受伤的事实，纪昌容存在重大过错，是其自身受到损害的主要原因，依法应当减轻侵权人的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，吴文君与纪昌容相比，无论是在年龄、性别、身体状况等方面都占有明显的优势，在纪昌容对其进行抓扯的情况下，吴文君明知纠纷地点附近有陡坡这一危险源却没有采取合理方式离开，导致双方摔倒在陡坡下竹林里，其不作为放任心态对纪昌容的受伤具有一定过错，依法应当承担20%的相应侵权责任。针对纪昌容提出的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费这一部分的请求，因该请求的依据是纪昌容单方面委托的鉴定机构作出，吴文君在一审中提出异议，在吴文君没有参与该过程和双方没有协商选择鉴定机构进行鉴定的情况下，纪昌容单方提供的鉴定结论不足以证明其提出的残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失，对该部分诉讼请求不予支持。对于纪昌容提交的有票据的13440.70元医疗费的诉讼请求，予以支持。对于误工费，因纪昌容的出院医嘱未注明休养天数，故对误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费按实际住院时间计算，共计4640元。前述各项费用的总额为18080.7元，按责任比例，吴文君应向纪昌容支付18080.7元×20%=3616.14元。综上，纪昌容的上诉理由部分成立，二审对该部分诉讼请求予以支持，一审法院认定事实基本清楚，但适用法律不当，应予纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决：一、撤销（2015）雁江民初字第38号民事判决；二、由被上诉人吴文君于本判决生效之日起十日内向上诉人纪昌容支付3616.14元。本案一、二审案件受理费共计2760元，由上诉人纪昌容承担2638元，被上诉人吴文君承担122元。
本院再审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院再审认为，本案争议的焦点是吴文君是否有过错，应当承担多少责任和二审法院不采信鉴定意见是否属适用法律错误。在本案中，纪昌容因索债与吴文君发生争执，在吴文君提出去家里协商解决后，纪昌容未理智对待而是对吴文君进行抓扯并阻止其离开，进而不慎摔倒在竹林里，造成自己受伤的事实，纪昌容存在重大过错，是其自身受到损害的主要原因，依法应当减轻侵权人的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，吴文君在纪昌容对其进行抓扯的情况下，明知纠纷地点附近有陡坡这一危险源却没有采取合理方式离开，导致双方摔倒在陡坡下竹林里，其不作为放任心态对纪昌容的受伤具有一定过错，依法应当承担20%的相应侵权责任。二审法院认定事实和适用法律正确。
四川省人民检察院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条和第七十二条第一款的规定，抗诉认为二审未采信纪昌容单方委托所作出和鉴定意见属适用法律不当，经查，该鉴定系纪昌容单方委托的鉴定机构作出，吴文君一审时提出异议，在吴文君未参与该过程和双方未协商选择鉴定机构鉴定的情况下，其鉴定结论有可能对吴不公允，二审法院对该鉴定不予采信正确。
综上，二审判决认定事实清楚，适用法律正确。四川省人民检察院的抗诉理由及纪昌容的申诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
维持四川省资阳市中级人民法院（2015）资民终字第254号民事判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 新
代理审判员 牟桂红
代理审判员 卢 忠
二〇一六年十月十七日
书 记 员 刘琴容