黑龙江省大庆市龙凤区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙民初字第1359号
原告王波。
被告李海。
原告王波与被告李海劳务合同纠纷一案，本院于2015年8月25日立案受理后，于2015年9月23日、10月21日公开开庭进行了审理，原告王波及其委托代理人王亚丽，被告李海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，被告系大庆市龙凤区恒大绿洲二期6号楼装饰装修工程的承包人。2015年3月23日前后，被告雇佣原告带工为被告承包的6号楼1单元1楼和3楼进行重新装修。双方在此之前签订了6号楼和7号楼的瓦工铺装专项劳务分包合同。被告收取原告押金35000元。自2015年4月1日起，原告领2名工人进行了简易工程用电接电。从第二天起陆续联系工人对6号楼1单元1楼和3楼进行施工。对1楼进户大厅、入户门走廊、电梯前室、室外理石台阶四个部位，进行了墙砖拆除、理石铺设、瓷砖铺设、装饰墙砌筑、入户防盗门安装、电梯前室墙体找平、抹灰。另，还修复了吊棚与墙面之间接触部位、2个电梯前室校正水阀间门。对3楼电梯前室、入户门走廊、301室、302室、303室五个部位进行了拆除地板砖、拆除墙体瓷砖、拆除过门石、理石铺设、瓷砖铺设、过门石铺设，踢脚线拆除、修复，阳台门抹灰、3个入户门拆卸、重新安装、抹灰、室内门边理石装饰柱粘贴、阳台门窗部门拆卸、校直重装、实木踢脚线与木质地板衔接处打胶。以上工程原告先后带领17名工人，自2015年4月1日起至4月29日在没有休息日的情况下，历时29天将完工，现作为样板间已经使用。原告为此垫付15人部分工人工资16620元，垫付工人伙食费1140元（每人每天10元，114人次）、垫付工人通勤费、伙食采购费3000元（每天100元，计算1个月），共计20790元。原告多次要求被告签字确认工人工时，被告一直以各种理由推托。为此，原告诉至法院要求被告立即退还押金35000元；给付原告垫付的工资、伙食、通勤和采购费用20790元。立即给付工人工资28050元，以上共计83840元。
被告辩称，原告起诉的事实不属实。签订合同时，我告诉原告等我通知，6、7号楼开工就让他贴砖。但是实际上4月份6、7号楼没有开工，开发商要求样板间5月份交工，我就通知原告带6、7个人干3个样板间的贴砖，并且说按照我们签订的合同计算劳务费。2015年4月1日原告开始到涉案工地干活，只施工3个样板间的一小部分维修和铺砖。如果原告陈述不按照合同计算劳务费，那么原告干的维修活就与我无关，应该找上海全筑集团公司。原告起诉的劳务费数额我不认可，我只认可保证金35000，同意返还给原告。同意按照实际发生的工程量，给付原告劳务费7713.98元和5000元维修费用，共12713.98元。
原告向法庭提交如下证据：
证据一、劳务分包合同1份，欲证明2014年12月3日原告和被告签订合同，约定将恒大绿洲二期工程6号楼、7号楼室内墙砖铺装工程的瓦工分项工程承包给原告。从2015年4月1日原告干的维修和贴砖活，4月29日施工完毕。约定保证金20000元，我起诉的35000万元保证金，包括这20000元。被告质称，对真实性无异议，对证明问题有异议。楼是新楼，不存在维修的问题。3个样板间有一部分没有贴砖，原告干的就是剩余部分的贴砖，贴完砖后甲方通知我们撤出。原告陈述的保证金属实。合同中我的身份证号码我少写了一位。被告对合同的真实性无异议，本院予以采信。
证据二、恒大绿洲二期6号楼瓦工贴砖用工及费用明细复印件4张（与原件核对无异后，原件退回），该证据是原告根据工人每天施工的位置、地点进行的记录。欲证明原告带领工人在恒大绿洲二期6号楼进行贴砖维修，费用共计49920元，保证金35000元。被告质称，有异议，我不认可，该证据与本案无关。原告为工程贴了一部分砖，是按照合同约定计算劳务费的。
证据三、恒大绿洲二期6#楼1单元1层、3层工人工资及支出情况表1张、工人出勤表1张、用工明细及开支记录2张（附原始记录4页），欲证明原告先后代领18名工人、用时29天，完成恒大绿洲二期6号楼1单元1层和3层的修复和完善装修项目。垫付部分工人工资19050元、工人伙食费1140元、工人通勤和伙食采购费3000元；部分未开工人工资19050元、原告工资9000元、原告交押金35000元，合计83840元。证据均是原告依据其自行记录整理得来。被告质称，对真实性及证明问题均有异议，因为证据上面没有我的签字及全筑公司的盖章，我只同意按照现场发生的费用给付原告劳务费。
本院认为，证据二、证据三系原告自行制作，且被告不予认可，本院不予采信。
证据四、照片复印件61张（与原件核对无异后，原件退回），照片显示的是，部分工人在原告诉状所述的工作地点进行施工。施工的除了瓦工专项装修项目外，还有大量的各种零星琐碎的工程，这部分是与正常瓦工专项装修完全不同的。例如：阳台窗户的校正、水阀间门的校正固定等。其中拆除项目占用了大量工时，证实原告带工完成的项目工作量远远超出正常瓦工专项装修工程量清单范围。同时，此61张照片与原告记工时的原始记录是相互一致的，工人的工资依据是按日计算的。被告质称，对真实性有异议。本院认为，结合证人证言及双方当事人陈述，本院对原告及其工人在涉案工地施工的事实予以确认。
证据五、录音资料光盘1张（当庭播放），欲证明原告与被告商量核对工人工时的事情，被告称等工程款下来后核对，先退还原告35000元的押金，其他的工人工资核对后就给钱，为规避找自己“要钱”，（对工时）不签字。证实双方对按工时计算工人工资是不持异议的。被告质称，我是和原告说过这些话。本院对证据予以采信。
证据六、证人高某出庭作证，欲证明原告带领18名工人在恒大绿洲进行施工的实际情况。当时不是按照面积开支，是按天计工的，带班班长是原告，原告垫付了部分工人工资，还有一部分工人工资没有开支，通勤和伙食费用是原告垫付的。所施工的工程量不是按照被告提供的清单完成的，拆除部分工程量大于清单工程量。证言主要内容为：“2015年春天原告找我去恒大绿洲干瓦工维修活，干了20天，包括墙地砖、窗台地脚线。我和原告讲的是350元一天，中午在工地的工棚吃，来回的路费实报实销。工资开了2000元，还欠我5000元，我是从原告那里拿的钱，被告没有给过我钱。按照惯例我们干活都是按天计算工资，不按照平方米计算，一楼和三楼全部是维修的活，维修的活很费工时。”
证据七、证人高某出庭作证，欲证明原告带领18名工人在恒大绿洲进行施工的实际情况。当时不是按照面积开支，是按天技工的，带班班长是原告，垫付了部分工人工资，还有一部分工人工资没有开支，通勤和伙食费用是原告垫付的。所施工的工程量不是按照清单完成的，拆除部分工程量大于清单工程量。证人证言主要内容：“2015年春天我在恒大绿洲干贴砖，是原告找我干活的，老板是被告。我们去是修补，是对毛坯房前期不合格的修补，无法按照平方米计算。包括6号楼一楼和三楼墙地、电梯间的修补。窗台理石板不是维修，电梯前室我不知道是不是维修。干了10多天，工资一共3150元，原告给了我1000元。”
证据八、证人王某出庭作证，欲证明原告带领18名工人在恒大绿洲进行施工的实际情况。当时不是按照面积开支，是按天技工的，带班班长是原告，垫付了部分工人工资，还有一部分工人工资没有开支，通勤和伙食费用是原告垫付的。所施工的工程量不是按照清单完成的，拆除部分工程量大于清单工程量。证言主要内容：“2015年4月1日原告找我在恒大绿洲干活，350元一天，中午吃一顿饭，来回给打车费，打车费100元一天。我干的是窗口、地砖的维修，干了4天，原告给我开了1400元工资。王凤、张宇、王平、刘国栋这几个人是我找的，他们都没开工资呢。”
原告对以上证人证言的意见为，证人证言属实。被告对以上证人证言的意见为，证人陈述的事情与被告无关，那是证人和原告之间定的，我只按照合同给钱。
本院认为，结合原告提供的证据和双方当事人的陈述，本院对原告及其工人在涉案工地施工的事实予以确认。
被告向法庭提交如下证据：
瓦工结算工程量清单1份，欲证明恒大绿洲二期6号楼、7号楼是上海全筑建筑装饰集团有限公司发包给我的。原告只出了这些劳务，我应该按照合同给付原告7713.98元。这些工程量都是现场发生的，也是我应该支付的。具体是电梯施挂每平方米47元，地砖每平方米33元，地脚线每平方米3.5元，我是按照4元给原告的。门槛石和窗台面是合同中没有的，是我和原告协商的单价。原告质称，对证据的真实性和证明问题均有异议。该清单没有任何字样与本案具有相关联。该清单没有发包单位及相关部门的印章。原告从没有见过该清单。原告与被告通话协商结算的时候，被告从没有说过该份工程量清单。庭审后，被告班组技术员孙成龙对该证据进行了说明。本院认为，该证据无法证明被告欲证明的问题，不具有证明力，本院不予采信。
通过原、被告的举证、质证，并结合当事人的陈述，本院认定本案的法律事实如下：
2014年12月3日原、被告签订了劳务分包合同，约定被告将恒大绿洲二期工程6号楼、7号楼室内墙地砖铺装工程的瓦工分项承包给原告进行施工。原告于2015年4月1日组织工人进场，但实际并未按照合同约定进行涉案6号楼、7号楼整体的施工，而是进行了6号楼1单元1楼、3楼3个样板间的墙地砖铺装和维修。另外，原告共向被告交纳保证金35000元。
本院认为，被告将其从案外人上海全筑集团公司承包的恒大绿洲二期工程6号楼、7号楼室内墙地砖铺装工程的瓦工分项劳务部分分包给原告，双方签订了劳务分包合同，但是该合同并未实际履行。庭审中，原、被告双方认可，在2015年4月1日至4月30日原告为6号楼样板间的1楼、3楼进行了墙地砖铺装和维修的劳务，二者形成了事实上的劳务合同关系，对原告实际付出的劳务，被告应支付相应的劳务费。鉴于现原、被告双方均无充分的证据证实原告施工的工程量及劳务费的计算方式，本院按照被告自认，确定被告应给付原告劳务费12713.98元。原告请求被告返还保证金35000元，被告同意，本院予以允许。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决如下：
一、被告李海于本判决生效之日起十日内给付原告王波劳务费人民币12713.98元，返还保证金35000元，共计47713.98元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告李海未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1923元，由被告李海负担。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。并预交上诉案件受理费，上诉期满后七日内仍未交纳，且未提交缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 金 玉
二〇一五年十一月五日
书 记 员 刘晨阳
附：本判决所依据的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零九条之规定，对本判决不服，在判决生效后，有向检察机关提出申诉的权利。