北京市顺义区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺民初字第9889号
原告门宪来，男，1968年12月22日出生。
委托代理人徐全立，北京市扶正律师事务所律师。
被告马德元，男，1958年4月16日出生。
委托代理人聂利锋，男，1963年12月19日出生。
原告门宪来与被告马德元提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员宋万忠独任审判，公开开庭进行了审理。原告门宪来的委托代理人徐全立，被告马德元及其委托代理人聂利锋参加诉讼。本案现已审理终结。
原告门宪来诉称：被告系包工头，雇佣原告等多人为他人建房，没有建筑工程施工资质。2014年3月11日，被告组织原告等人自顺义区龙湾屯镇市场为他人建房。下午2时30分许，原告在脚手架上作业不慎摔下，导致左胫骨远端粉碎性骨折。事故发生后，原告被送至顺义区医院住院治疗，被告给付现金8000元。此后，双方就赔偿问题无法达成一致意见。为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，要求：1.判令被告赔偿医疗费31889.03元、住院伙食补助费550元、营养费2050元、护理费3280元、残疾赔偿金73348元、被扶养人生活费12875.35元、误工费34500元（审理中变更为34200元）、鉴定费2412.54元、交通费600元、精神损害抚慰金10000元；2.诉讼费由被告承担。
被告马德元辩称：原告受伤系他人打架致伤，其伤情与被告无关，不同意原告的诉讼请求。
经审理查明：
原告受雇于被告，从事建筑工作瓦工工种，原告主张其工资标准为每天150元，被告认可其工资标准为每天140元。2014年3月12日，原告自脚手架摔下。
原告受伤后到顺义区医院治疗，并于2014年3月12日至2014年3月23日住院治疗11天。顺义区医院2014年3月23日《针对证明书》载：“诊断：左胫骨远端粉碎性骨折（闭合）、血小板减少原因待查、肝功能异常。患者于2014-3-12——2014-3-23在我院住院治疗。建议：1.患肢功能锻炼，避免患肢负重，具体负重时间遵医嘱；2.伤口术后2-3周拆线，术后1、2、3个月门诊复查直至骨折愈合（每周三上午门诊三楼吴主任骨科专家门诊），定期血液科复查血小板；3.出院带药，口服药物促进骨折愈合，适当加强营养；4.休息1个月，住院期间及出院后康复期需陪护1人（壹个月）；5.病情变化门诊随诊或联系骨科病房（69423220-3146）。”原告出院后多次复查。被告垫付医疗费8000元。
审理中，原告申请对其伤残等级进行鉴定。中天司法鉴定中心于2014年10月27日出具《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：门宪来的伤残等级为九级。
针对原告的各项损失，被告的意见为：认可医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费的标准及数额；原告主张的营养费过高，每天应该按照30元计算；原告主张的交通费过高，请法院酌定；原告主张误工费天数过高，同意给17000元误工费；原告主张精神损害抚慰金过高，被告同意给五六千元。此外，原告受伤，系张军造成的，原告合理损失应由案外人张军进行赔偿，被告不同意赔偿，如法院判由被告赔偿，被告将向张军主张相应损失。
对于门宪来是自己从脚手架跳下还是张军自脚手架所拽下一节，门宪来第一次庭审中陈述“记不清是否有人拽他”，第二次庭审中否认张军将其拽下。
门宪来于2014年3月17日接受龙湾屯派出所询问，其陈述事情经过为：1.“2014年3月12日15时许，我在顺义区龙湾屯村集贸市场东头路南靠马路那户人家干活。当时我在里屋西墙堵砖，我的工友张军总是让我干这个干那个，我俩就嚷嚷起来了。我当时在脚手架上干活，张军过来就把我从脚手架上拽下来了，我就被张军从脚手架上拽到地上。然后我就感觉脚特别疼，干不了活了。然后我就一瘸一拐到院子里休息了，然后房东还给我找来药品，最后我给老板马德元打电话，老板马德元最后把我送到医院。还有一名送灰的男子在医院帮助我。事情就是这样。”2.门宪来另陈述，脚手架距离地面1米左右。3.针对派出所民警“张军怎么拽的你？”的问题，门宪来表示“我当时脸朝西干活，张军用手拽我的右胳膊上部，我就被张军一拽，我就摔地上了，左脚先落地上了，然后我就受伤了。”
马德元于2014年3月17日接受龙湾屯派出所询问，其陈述事情经过为：“2014年3月12日14时许，我的工人门宪来给我打电话说我的工人张军从架子上掉下来了。我赶紧赶往到现场。到现场才发现是门宪来的脚受伤了。我赶紧找人把门宪来送医院检查。”
张军于2014年3月13日接受龙湾屯派出所询问，其陈述事情经过为：“2014年3月12日13时30分许，我们干活搭架子准备抹灰，当时门宪来登的架子就搭了一块板。我就让他再去搬一块板，门宪来就不乐意了，骂我几句。然后我说你下来骂，我走到架子边一伸手，门宪来抓着我的手从架子上跳下来，跳到地上后，门宪来说脚疼，然后就走出房门了。过了一会老板马德元来了将门宪来拉走到医院检查去了。”
焦仲山于2014年3月13日接受龙湾屯派出所询问，其陈述事情经过为：“2014年3月12日15时许，我在龙湾屯村集贸市场东头路南靠马路那户人家屋外面干活，这时门宪来一瘸一拐走过来对我说，给我找一根棍子，然后我就从旁边找了一根棍子给门宪来。我扶着他，把他扶到东边电动车上，让他坐电动车上呆着。然后他就给老板马德元打电话，然后老板马德元就来了，带着门宪来上医院了。”
马富增于2014年3月13日接受龙湾屯派出所询问，其陈述事情经过为：“2014年3月12日15时许，我在龙湾屯村集贸市场东头路南靠马路那户人家西厢房里面砌墙，我当时负责北墙。我听见张军和门宪来两个人嚷嚷，具体嚷嚷什么我没听清楚，我听力较差。然后我听见身后扑通一声，我也没回头继续干活。等我把北墙砌到顶了，我就从脚手架上下来，到屋外抽口烟。我发现门宪来坐在门口外面，我就问他怎么了，他说脚疼。然后我就回到屋里继续干活了。”马富增另陈述，脚手架距离地面0.8米左右。
马自明于2014年3月13日接受龙湾屯派出所询问，其陈述事情经过为：“2014年3月12日15时许，我在龙湾屯村集贸市场东头路南那户人家西厢房外面搬运木板，当时我听见张军和门宪来两个人在西厢房里嚷嚷，当我搬木板进去的时候，我看见门宪来坐在地上，捂着左脚，我放下木板就出去了。然后我看见门宪来也一瘸一拐出来了，最后老板马德元把他接走了。”
郭海波于2014年3月18日接受龙湾屯派出所询问，其陈述事情经过为：“2014年3月12日14时许，我开车拉着水泥给马德元干活的工地送水泥，到了龙湾屯村集贸市场东头路南王小明家中。我在门口卸完水泥，我要找王小明结水泥钱，然后看见门宪来的媳妇扶着门宪来，别人说是脚崴了。马德元要送门宪来去医院，但是马德元中午喝酒了不能开车，我就主动说我开车带着他们去医院，然后马德元和门宪来夫妇就坐上车，我开车送他们往医院去。”“在送门宪来去医院的路上，我听见门宪来在车上说他的脚伤是因为与一名工友发生口角，被工友从架子上拽下来了。”
李连保于2014年3月20日接受龙湾屯派出所询问，其陈述事情经过为：“2014年3月12日14时许，我和工友在龙湾屯村大集东侧的建筑工地干活，干着干着就听见张军在一边责怪门宪来，好像是说门宪来干活不好好干什么的。当时门宪来就在我边上干活，他听到张军说他就很不高兴，他们俩就争吵起来了，然后门宪来就从架子上下去了，他刚下去我就听见他‘哎呦’一声，我回头一看，门宪来坐地上了。我也没太在意，他坐了一会儿就自己一瘸一拐的出去了。我们也接着干活了，张军也干活去了。”
上述事实，有双方当事人的陈述、医疗单据、户口薄、司法鉴定意见书、派出所询问笔录等在案佐证。
本院认为：
个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告以“提供劳务者受害责任纠纷”案由起诉雇主马德元，其起诉并无不当。对于门宪来是自己从脚手架跳下还是张军自脚手架所拽下一节，门宪来第一次庭审中陈述“记不清是否有人拽他”，第二次庭审中否认张军将其拽下。派出所笔录中，张军否认将门宪来拽下，其他证人均未指认张军将门宪来拽下，郭海波的证言仅为转述门宪来的陈述，综合上述陈述，本院认定，门宪来系自行自脚手架跳下，该脚手架高约1米，门宪来对其受伤的可能性应有所预知，故对其受伤应自行承担部分责任。需要指明的是：本案对门宪来自脚手架摔下是否系张军所拽下的认定，仅限于门宪来、马德元之间的责任划分。综合上述各情节，本院酌定门宪来自行承担30%的责任，马德元承担70%的责任。
根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》（法发（2010）23号）第四条之规定，医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金均属于原告因此事故造成合理损失的范围；对于原告上述诸项合理损失，本院根据双方一致确认的事实、原告提交的证据材料以及有关法律规定予以核算；对于原告诉讼请求数额过高的部分，本院不予支持；经过庭审质证，本院审核确认原告因此事故造成合理损失的项目及其具体数额如下：医疗费31889.03元、住院伙食补助费550元、营养费900元、护理费3280元、残疾赔偿金86223.35元（含被扶养人生活费12875.35）、误工费31920元、鉴定费2412.54元、交通费400元、精神损害抚慰金6000元，以上总计163574.92元，被告应承担114502.44元，扣除已给付的8000元，应支付106502.44元。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》之规定，判决如下：
一、被告马德元赔偿原告门宪来医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金总计十一万四千五百零二元四角四分，扣除已付的现金八千元，剩余十万六千五百零二元四角四分，于本判决生效之日始七日内履行；
二、驳回原告门宪来的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法（2012年修正）》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费一千八百六十二元，由原告门宪来负担五百六十二元，由被告马德元负担一千三百元，均于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 宋万忠
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 李香玲