绍兴市柯桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍柯民初字第280号
原告（反诉被告）：金建锋。
委托代理人：孔森鑫。
被告（反诉原告）：马士军。
委托代理人：周婷婷。
原告金建锋诉被告马士军装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年1月4日立案受理后，根据原告申请，依法作出（2015）绍柯民初字第280号财产保全的民事裁定并已执行。本案依法由审判员傅国兰适用简易程序公开开庭进行了审理。在审理期间，被告马士军提出反诉，本院依法予以受理，并合并公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）金建锋及其委托代理孔森鑫，被告（反诉原告）马士军及其委托代理人周婷婷均到庭参加诉讼。在诉讼中，原告（反诉被告）申请对涉案房屋工程进度及未完成工程量工程价款进行鉴定，本院依法予以准许。在诉讼中，双方当事人申请庭外和解，后和解未成。本案现已审理终结。
原告金建锋诉称：原告于2012年5月7日与被告签订房屋装修合同，双方约定2013年1月1日完工，其余约定事项详见合同。被告在合同期限内不按时安装，导致原告的房屋装修至今也没有完工。被告向原告承诺按照500元／天赔偿不能如期完工的损失。现起诉要求判令：1、被告退还装修款70000元；2、被告支付原告违约金150000元；3、被告支付原告损失24000元；4、解除与被告的合同关系；5、本案诉讼费由被告承担。
被告马士军辩称：1、被告承诺向原告赔偿500元／天是在原、被告双方配合完成工程的情况下，现原告并未配合被告完成装修工程。2、针对原告提出的诉讼请求，被告同意解除合同，但原告无权要求被告返还已用于前期装修的装修款；被告无违约行为，原告要求被告承担违约金150000元无事实和法律依据；原告未配合被告完成装修任务，现要求被告赔偿损失24000元无事实和法律依据。
反诉原告马士军诉称：2012年5月7日，反诉原告与反诉被告签订房屋装修合同，约定由反诉原告装修反诉被告位于钱清镇沙田村处别墅，工程总价348000元，装修时间为2012年5月7日至2013年1月1日，双方约定合同签订后三天内，反诉被告支付50000元备料款，木工班进场前三天付150000元，油漆班进场前再付120000元，工程竣工验收合格后余款结清。按照合同和工程预算清单约定，除客户自购清单载明的设备由客户自购，其余设备均由客户预付款后由反诉原告购买。但反诉被告于2012年5月交付50000元备料款后数次拖延支付款项，木工班进场时间为2012年7月，油漆班进场时间为2012年11月，但反诉被告到2012年12月底才付清木工班进场前的款项。之后经双方交涉，反诉被告也并未配合反诉原告顺利施工，直接导致了装修进程的拖延。现反诉原告已基本完成了装修工作，但因反诉被告迟延付款，且2012年至2013年期间工资上涨，导致反诉原告增加了各种装修的间接返工费、材料费、人工费约30000元，该损失理应由反诉被告承担。现起诉要求判令反诉被告赔偿损失30000元。
反诉被告金建锋辩称：反诉原、被告签订的装修合同，反诉被告已就合同的约定超付了相应工程价款，反诉原告未按双方合同约定完成相应的工程量，导致原告的别墅至今未完工，拖延工程达3年之久，给原告造成了巨大的损失，故反诉原告的事实无任何的根据，不予认可其损失。
原告金建锋为证明自己本诉主张的事实，提供以下证据：1、合同书一份，以证明2012年5月7日原、被告签订装修合同书，双方对于工程的内容、造价、装修期限、付款方式等均做了明确约的事实；2、银行交易清单三页，以证明合同签订后，原告支付装修费317000元的事实；3、承诺书二份、保证书一份，以证明被告保证原告的室内装修工程于2014年3月底完工，同时在保证书明确承诺若没有办法按约完成装修工程同意按500元／天在装修款中相应扣除的事实；4、工程预算清单一份（含室内装修具体项目的清单），以证明原、被告双方约定对于原告房屋装修的内容，被告给房屋装修所花费装修材料费用的情况；5、照片若干张，以证明原告装修房屋的现状，被告未按约定完成原告房屋装修的事实；6、汇款明细单一份，以证明原告汇给被告297000元及装修内容的明细；7、未完工明细清单一份，以证明被告未完工工程量的事实；8、司法鉴定报告一份，以证明原告所在的别墅经相关的鉴定部门鉴定后，未完工的工程量价款合计98895元，实际完工的工程价款为249105元的事实。
对于原告金建锋提供的上述本诉证据，被告马士军质证认为：证据1，真实性无异议，但根据该合同书的记载，原告必须在木工班进场前3天汇款150000元，油漆班进场前3天汇款120000元，在实际装修过程中原告并未按期汇款；证据2、6，真实性、合法性、关联性均无异议；证据3，2013年8月16日出具的承诺书及保证书的真实性无异议，保证书虽写明是于2015年3月前必须装修完成，后因原告未配合被告，故该装修工程未完成。且承诺是在双方相互配合的条件下才成立的。2014年4月29日出具的承诺书的真实性有异议；证据4，真实性无异议，但在实际装修过程中，被告根据原告的要求多支付了大门一套价格19625元、厨房的台面人造石超过原本的预算6米长价值9600元、外墙部分5500元、浇地1500元、外墙材料2000元，合计38225元的款项；证据5、真实性无异议，但对于关联性有异议，装修工程的迟延是原告未按期提供相应的材料及未按期汇款，该组照片不能证明原告的损失；证据7，系原告单方制作，不予认可；证据8，真实性无异议，但经鉴定未完工的工程量价款合计98895元并不能证明原告的实际损失，具体的损失由法院核定。
被告马士军在本诉中未提供证据。
反诉原告马士军为证明自己反诉主张的事实，提供以下证据：9、合同书复印件一份，以证明反诉被告金建锋应当在木工班进场3天支付150000元工程款，油漆班进场前3天支付120000元工程款的事实；10、中国农业银行明细对账单一份，以证明反诉被告金建锋于2012年5月、10月、11月分别向反诉原告汇款50000元、40000元、30000元，于2012年12月汇款30000元、52000元，于2013年2、5、8月分别汇款50000元、25000元、20000元。而木工班进场的时间2012年7月、油漆班进场的时间为2012年11月，反诉被告未在上述的时间汇款，直接导致了工程拖延的事实；11、预算清单复印件一份，以证明该预算清单约定除客户自购清单载明的设备由客户自购，其余的设备均由客户预付款后由反诉原告购买的事实。
对于反诉原告马士军提供的上述反诉证据，反诉被告金建锋质证认为：证据9，真实性无异议，但在该份合同书的工程期限一栏中明确约定顺延工期的期限应当由双方协商并以书面形式确定；证据10，真实性无异议，能够证明至今反诉被告已支付给反诉原告工程装修款317000元的事实；证据11，真实性无异议，但该证据仅仅只是理清双方之间工程项目各自承担的内容。
反诉被告金建锋在反诉中未提供证据。
本院认证认为：原告（反诉被告）提交的证据1，被告（反诉原告）对其真实性无异议，该证据与被告（反诉原告）提交的证据9一致，上述证据来源合法，且与本案相关联，故对其证据的证明力本院予以确认；证据2、6，与被告（反诉原告）提交的证据10一致，上述证据来源合法，且与本案相关联，故对其证据的证明力本院予以确认；证据3，被告（反诉原告）虽对保证书的真实性提出异议，但并未提出鉴定申请，故对该组证据的真实性本院予以确认；证据4，与被告（反诉原告）提交的证据11一致，上述证据来源合法，且与本案相关联，故对其证据的证明力本院予以确认；证据5，被告（反诉原告）对真实性无异议，故对该证据的真实性本院予以确认；证据7，系原告（反诉被告）单方制作，未有被告（反诉原告）确认，故对该证据的证明力本院不予确认；证据8，系经本院委托鉴定，且与本案相关联，故对其证明力本院予以确认。
综上认证意见并结合诉讼中当事人陈述，本院经审理认定以下事实：2012年5月7日，金建锋作为发包方（甲方）与承包方马士军（乙方）签订合同书一份，约定工程名称为室内装修；施工地点为钱清镇新甸村沙田；装饰施工范围为以设计图纸为准﹤除电器、灯具、卫浴、墙砖、地砖、地板等外﹥（详见工程预算表清单）；工程总造价为叁拾肆万捌仟元整；工程期限从2012年5月7日至2013年1月1日；付款方式：合同签订后三天内，甲方付给乙方5万元的备料款，按工程进度，木工班进场前三天内再付15万元整，油漆班进场前三天内再付12万元整，工程竣工后验收合格余款结清，增加工程款项经甲方确认后与工程进度款同步支付；乙方在组织施工中需按图施工，若甲方中途提出变更需要由甲、乙双方协商后解决，由此造成的误工、返工和材料的积压倒运等损失由甲方负担；双方还约定了其他权利义务。合同签订后，马士军进场开始装饰涉案工程，金建锋分别于2012年5月10日、2012年10月28日、2012年11月12日、2012年12月3日、2012年12月27日、2013年2月8日、2013年5月1日、2013年8月23日通过银行向马士军汇款50000元、40000元、30000元、30000元、52000元、50000元、25000元、20000元，合计297000元。金建锋另支付马士军20000元，共计317000元。2013年8月16日，马士军出具承诺一份，载明“经承诺马士军于金晓峰家装修于11月底基本完工，特此承诺如不完工扣百分之五的工程款﹤在双方配合的条件下﹥”。2014年1月11日，马士军又出具保证书一份，载明“我马士军承诺沙田金晓峰家别墅装修于明年3月底全部完工，如不完成工程按每天500元扣除”。2014年4月29日，马士军再次出具承诺一份，载明“今保证油漆、木工、2楼门窗、厨房于6月底前完工，未完成扣款5百每天”。诉讼中，原告金建锋申请对本案所涉房屋工程进程及未完成工程量价款进行鉴定，本院依法委托诸暨市宏源建设工程咨询有限公司进行鉴定，该公司出具司法鉴定报告，认为金建锋钱清别墅的工程进展及未完成工程量工程价款鉴定造价分别为送鉴结算造价348000元，鉴定造价249105元，核减98895元。现金建锋要求被告返还装修款，并赔偿损失，遂成讼。
同时认定，被告马士军未取得从事涉案工程的装修资质。
本院认为，被告作为自然人并无承包本案装修工程的施工资质，原告将此工程发包给被告施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”之规定，双方订立的《合同书》依法应认定无效。
关于本诉，因双方订立的《合同书》无效，故原告要求与被告解除装饰合同的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告返还工程款，根据司法鉴定报告，被告马士军已完成工程量为249105元、核减98895元，结合原告已支付工程款317000元，故本院确定被告马士军应当返还原告金建锋工程款67895元。原告要求被告支付违约金及赔偿损失，本院认为根据被告马士军出具各份保证书、承诺书的时间及内容，可以认定其在2014年1月11日出具保证书中写明的明年3月底应为2014年3月底，被告辩称明年3月底应为2015年3月底，与事实不符，本院不予采信，现至本案诉讼时涉案房屋并未实际完工，显然违反自身承诺，原告据此主张，合理部分本院予以支持；关于计算标准，被告马士军辩称过高，本院认为被告虽承诺500元每天，但考虑案涉房屋的装修工程款，500元每天确系过高；另原告主张被告赔偿租房损失，虽未能提供充分有效的证据予以证明，但被告马士军的延期完工，确会给原告造成损失，故对于原告的该主张，本院综合考量被告违反自身承诺的程度、原告遭受损失的情况，酌情一并确定为20000元。
关于反诉，反诉原告马士军要求反诉被告金建锋赔偿损失的主张，本院认为当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明，反诉原告主张木工班、油漆班进场时间，但仅有己方陈述，未能提供充分有效的证据予以证明，且反诉被告不予认可，故对于该事实本院不予确认；现原告未能提供充分有效的证据证明其损失，故对该主张本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）马士军应返还给原告（反诉被告）金建锋装修工程款67895元，赔偿损失20000元，合计87895元，款限于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告金建锋的其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告马士军的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉受理费4960元，减半收取2480元，财产保全费1270元，合计3750元，由原告金建锋负担2400元，被告马士军负担1350元；反诉案件受理费50元，减半收取25元，由反诉原告马士军负担，其中被告马士军负担部分限于本判决生效后七日内向本院缴纳。鉴定费6000元，由被告马士军负担，款限于本判决生效后十日内支付给原告金建锋。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状7日内先预缴上诉案件受理费4960元，款汇至绍兴市非税收入结算分户，账号：09×××13-9008，开户行：绍兴银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理］。
审判员 傅国兰
二〇一五年十二月十日
书记员 何 斐