徐州市铜山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0312民初5362号
原告董圣美，女，1980年2月3日出生，汉族，农民，住徐州市铜山区。
委托代理人吴颖，徐州市铜山区张集中心法律服务所法律工作者。
被告冯虎，男，1986年9月25日出生，汉族，住徐州市铜山区。
委托代理人刘建，江苏金华星律师事务所律师。
原告董圣美诉被告冯虎买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月14日立案受理后，依法由审判员朱信鑫适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董圣美委托代理人吴颖，被告冯虎委托代理人刘建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董圣美诉称，2016年12月2日和2017年1月6日，被告两次从原告处购买鹅苗总计欠原告55400元，并分别为原告出具欠条两张，承诺于70天之后还清，如不按期归还，欠款人每天承担欠款额0.2%的违约金，如发生违约，欠款人承担一切费用（包括律师费、交通费、法院费用、违约金），而后被告并未按期给付，原告多次催要，被告仅给付22000元，尚欠33400元未给付，无奈，原告诉至本院，请求判令：一、被告给付原告欠款本金33400元，违约金自2017年2月12日起以欠款额的0.2%计算至被告实际给付之日；二、本案诉讼费、律师费、交通费由被告承担。
被告冯虎辩称：我们对原告主张的欠款，首先，对2016年12月2日的欠条，我们认为虽然是冯虎的签字，但实际欠款人为赵某，而且在庭前经过对当时证人进行询问，证人也承认该事实。其次，被告冯虎在2016年12月9日购买原告销售的鹅苗三千只，因其提供的鹅苗死亡率太高，导致2250只鹅苗死亡，给被告造成严重损失，而且死亡时间是从提鹅苗后十日内产生的死亡现象。经过被告冯虎到兽医部门进行检验、治疗发现，系董圣美提供的鹅苗本身质量问题而发生的死亡。所以被告虽然欠原告的鹅苗款，但仍应当赔偿被告因鹅苗死亡产生的损失。在当时鹅苗死亡时，冯虎及时与原告董圣美联系，董圣美也到现场进行观看视察，也确认是因其鹅苗本身问题而发生的死亡现象，并同意对冯虎死亡的鹅苗的数量进行赔偿，死亡多少只鹅苗就赔偿多少只鹅，而且也愿意将此死亡情况及时反映到炕房，并从炕房提取相应数量的鹅苗对被告进行赔偿。因为当时双方既是邻居，关系很好，发生业务数年，相信原告给予赔偿，于是就没有签订任何的书面协议。但本庭中，被告可以提供与董圣美之间的录音内容，从录音内容中能够体现出董圣美是愿意对被告冯虎鹅苗死亡进行赔偿的事实。2017年1月6日，冯虎提董圣美的鹅苗，原告承诺鹅苗为三花鹅，承诺成鹅后不低于八斤，在65天之内，但实际上在发放鹅苗后三天董圣美告知冯虎鹅苗发的并不是三花鹅，鹅苗发错了，发的是泰州苗。被告让炕房老板来查看鹅苗是不是发错了，一星期之后炕房老板来给董圣美送苗，但没有到被告的棚去证明到底有没有发错。68天的时候，被告通知董圣美来查看大鹅的重量，董圣美让她老公赵光磊和被告一起过的车皮，过的毛重，平均鹅重7.12斤，原告答应补被告八斤鹅的差价。
原告提供了以下证据：1、2016年12月2日被告冯虎给原告出具的欠条一张，证明被告欠原告33000元，保证于70天之内无条件还清，如不按期归还，被告每天承担欠款额0.2%的违约金，如发生违约，由人民法院裁决，被告承担一切费用（包括律师费、交通费、法院费用、违约金）；2、2017年1月6日冯虎给原告出具的欠条一张，证明被告欠原告22400元，保证于70天之内无条件还清，如不按期归还，被告每天承担欠款额0.2%的违约金，如发生违约，由人民法院裁决，被告承担一切费用（包括律师费、交通费、法院费用、违约金）；3、原告和张集人民法律服务所签订的委托代理合同一份，还有代理费的收据一张，证明原告因诉讼产生代理费用1800元。
被告质证意见为：首先对两张欠条真实性没有异议，欠条上虽然有33000元，实际上已经归还了22000元，而且此款项也是由赵某的合伙人阚磊通过银行转账的方式支付给原告的，剩余款项没有支付是因为原告提供的鹅苗死亡，双方达成口头协议，原告从炕房提取鹅苗后赔给被告，然后被告将所欠款项再支付给原告，双方确实有此协商的事实。因为原告没有履行双方口头约定的承诺，将鹅苗赔偿给被告，所以被告出于自我权利的保护，及私权利的救济而没有再行支付款项，所以更不存在被告所承担违约金的事实。基于被告不存在违约情形，以及原告所产生的违约金及律师费用也不应当支持，而且原告也没有提供正规的发票予以证明产生律师费用的损失。
被告提供了以下证据：1、录音光盘一张及整理的书面录音内容四页。录音内容能够明确证明原告卖给被告的鹅苗死亡的事实，而且原告同意在订鹅苗时从炕房抵来鹅苗然后赔给被告，从录音内容董圣美的原话已经同意将被告死亡鹅苗抵来的事实。第三份录音主要证明董圣美将鹅苗给被告冯虎发错了，并保证不低于八斤的事实，但事实上销售鹅的时候并没有达到八斤。该录音内容是针对2016年12月9日的鹅苗，是2017年的1月6日发错的，鹅苗死亡是2016年12月份的；2、微信截图照片一张，2016年12月19日贾汪的赵某发给冯虎的，用于证明2016年12月2日所提的一批鹅苗大量死亡的现象。
原告质证意见为：对于原告举证的关于2016年12月9日的录音内容的关联性有异议，本案诉请的是2016年12月2日和2017年1月6日发的两批鹅苗所欠的钱款和其录音中提到的2016年12月9日那一批无任何关联性。对微信截图照片的合法性、关联性、真实性均有异议，同时通过该证据也无法证实图片上死亡的鹅苗是原告诉请的其中一批，也无法证明鹅苗死亡原因和数量。
被告提供了证人出庭作证，1、证人赵某称：证人与冯虎都是鹅养殖户，2016年12月2日，冯虎向董圣美出具的33000元欠条实际上是我购买的鹅苗，因为原告不信任我，才让冯虎为原告董圣美出具的欠条。一共是4450只鹅，共计33000元。给我一批养殖的冯虎也买了一批鹅苗，他买了3000只，我们这一批鹅受伤的太多，15天以内伤了2400只，之后伤了300多只，到最后卖大鹅的时候才有1780只。冯虎的和我们一批的也伤了2250只。鹅苗受伤的原因：当时从第一天开始鹅就有干爪的情况，当时也给董圣美看了，卸完苗当场就死了7只。然后从第一天就开始死亡，到一个星期内死了740只。后边死亡量增大。33000元货款分两次支付了22000元，一次是15000元，一次是7000元，有打款记录。我是和一个叫阚磊的人合伙养殖的，钱也是通过他的账户支付给董圣美的。2、证人范某称：大约是2016年12月9日左右，冯虎买董圣美一批鹅苗，有伤亡情况，当时我是给冯虎帮忙把死亡的鹅苗给掩埋掉的。我当时没事去冯虎那边玩，看见他的鹅苗死的一塌糊涂，十几天之后就死了一电动三轮车，埋了有三次，大概上千只。他的鹅棚离故黄河很近，有的扔河里，有的埋在河边，还有的扔到垃圾桶里了。剩下的大概750左右鹅苗我就帮他一起挪到了范湖他姨家里的鹅棚，借的苗飞的车拉过去的。3、证人郑某称：2016年12月22日，冯虎给我打电话，让我给他帮忙埋鹅，说鹅死的太多了，我就去给他帮忙了。大概有一千多只鹅。用口袋装完之后挖坑埋的。在他的棚南边挖坑埋的，我和冯虎两个人埋的剩下的鹅。我们五六个人，还有武成波、赵园园、范云宝、范某，一共挪了五趟，挪到了他姨的棚里。他这批鹅买了有十几天就死了。
原告对证人证言的质证意见为：对证人范某证言的真实性、关联性有异议，本案诉请的两张欠条上被告购买鹅苗的日期分别是2016年12月2日和2017年1月6日，而该证人证实的提鹅苗的日期是2016年12月9日，和本案没有关联性，同时通过证言无法证实鹅苗死亡原因。另外证人和被告是老八关系，证据效力低，不应采信。对证人郑某的证言真实性和关联性有异议，通过郑某的证言可以看出他和范某证明的是被告同一批鹅的伤亡及剩余数量的鹅转移情况，但是两个证人证明的埋鹅时间、地点以及转移剩余鹅苗的人都不一致，因此，对于证人证言的真实性有异议，同时，该证人和被告也是老八关系，证据效力低，不应予以采信。对于证人赵某的证言真实性和关联性、合法性均有异议，事实上是2016年12月2日被告购买原告的鹅苗，原告的丈夫和原告以及被告一起开车按照被告的要求送到被告指定的地点，原告并不认识证人赵某，也没和他打过任何交道，当天鹅苗卸完后，涉案的欠条是被告在鹅棚前当场给原告出具的，并没有向原告说明鹅苗系他人购买，原告及其丈夫开车回家，被告留在贾汪没有回来，具体被告和证人是什么关系原告不清楚，本案被告就是实际购买鹅苗人，至于证人证明的还款22000元，是原告向冯虎索要欠款后冯虎电话通知原告钱给打进卡里了，至于是通过谁的账户支付的原告并不清楚，对于证人提到的损失和本案无关联性。
经审理查明，被告冯虎系肉鹅养殖户，原告董圣美系鹅苗供货商。2016年12月2日与2017年1月6日，被告分别从原告处购进鹅苗若干，货款未付。被告分别向原告出具了33000元和22400元的欠条，欠条载明“保证于70天之内无条件还清。如不按期归还，欠款人每天承担欠款额0.2%的违约金。如发生违约，由人民法院裁决，欠款人承担一切费用（包括律师费、交通费、法院费用、违约金）。后被告支付了原告货款22000元，现原告诉至本院，要求被告给付剩余欠款33400元并赔偿违约金。
本院认为，买卖双方在意思表示真实且不违反相关法律及行政法规强制性规定的情况下成立的买卖合同合法有效，买受人应当履行支付货款的义务。本案中，原告董圣美主张被告冯虎给付拖欠的货款33400元并赔偿违约金及律师代理费，有其提供的被告冯虎出具的欠条原件两份及代理合同、代理费收据予以证实。被告冯虎辩解2016年12月2日的欠条实际欠款人为赵某，但未提供证据证实。本院认为，欠款条的出具人为冯虎，虽然案外人赵某表明其系该批鹅苗实际使用人，但被告冯虎与原告董圣美为买卖合同相对人，被告冯虎出具欠条，应当支付货款。如该批鹅苗确系案外人赵某所用，则被告冯虎支付该笔货款后，可另案向案外人赵某追偿。被告冯虎辩解原告出售的鹅苗存在质量问题，依据其提供的录音材料及微信截图，均无法直接证实其从原告处购买的鹅苗存在质量问题，本院对被告的辩解不予采信。原被告约定的违约金过高，本院依法调整为按照银行同期贷款利率的1.95倍计算。原告提供了委托代理合同，可以证实原告因本次诉讼确支付了代理费1800元，对该笔费用被告应按照欠条约定予以赔偿。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十二条之规定，判决如下：
一、被告冯虎于本判决生效后十日内支付原告董圣美货款33400元及违约金（以33400元为本金，自2017年3月18日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率1.95倍计算）；
二、被告冯虎与本判决生效后十日内赔偿原告董圣美代理费1800元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取320元，由被告冯虎负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。
审判员 朱信鑫
二〇一七年九月六日
书记员 张雨霄