福建省明溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）明刑初字第38号
公诉机关明溪县人民检察院。
被告人郑某甲，男，汉族，高中文化，福建明溪福第房产开发有限公司法定代表人，住福建省明溪县。因涉嫌犯挪用资金罪，于2013年12月9日被明溪县公安局刑事拘留，同年12月25日变更为取保候审。2014年4月3日经明溪县人民检察院决定继续取保候审。同年4月21日由本院决定继续取保候审。
辩护人周峰，福建阳光宏业律师事务所律师。
辩护人吴学敏，福建阳光宏业律师事务所律师。
明溪县人民检察院以闽明检公刑诉（2014）31号起诉书指控被告人郑某甲犯挪用资金罪，于2014年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。明溪县人民检察院指派代理检察员陈娜娜出庭支持公诉，被告人郑某甲及辩护人周峰、吴学敏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
明溪县人民检察院指控：被告人郑某甲身为福建明溪福第房产开发有限公司（下称福第公司）的法定代表人，利用职务上的便利挪用本公司资金用于个人购买他人的股权，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。
公诉人当庭宣读和出示了证人证言、书证、被告人郑某甲的供述等证据，认为，被告人郑某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，应以挪用资金罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人郑某甲对起诉书指控的事实及罪名无异议。
被告人郑某甲的辩护人提出：被告人郑某甲在本案中无挪用公司资金的动机和事实，故指控被告人郑某甲犯挪用资金罪的罪名不能成立。
经审理查明：2013年7月9日，被告人郑某甲与福第公司股东郑某乙签订股权转让协议，约定将郑某乙所持福第公司15%的股权以57万元人民币转让给郑某甲。2013年7月10日，被告人郑某甲代表福第公司与黄某某签订“购房意向书”，将公司位于明溪县雪峰镇青年路“花开富贵”1号楼剩余房产和拟建的2号、3号楼的建设及其所有权，以350万元人民币的价格进行转让，并于2013年7月14日收到黄某某支付的定金63.5万元，该笔定金未入福第公司账户而是按照被告人郑某甲的指定转入公司员工王某某个人账户上，同日，被告人郑某甲指使王某某将该笔定金中的55万元通过银行转账给郑某乙，用于支付其向郑某乙所购买的股权。
2013年12月9日，被告人郑某甲被公安机关传唤到案。
另查明，2013年9月30日，福第公司与黄某某签订了“购房意向书解除合约”，解除了2013年7月10日双方签订的“购房意向书”。依据解除合约的约定，福第公司应返还黄某某定金63.5万元以及其他款项。2014年1月6日，被告人郑某甲与郑某丙、郑某乙签订了“股权转让变更协议”，依照该协议的约定，郑某甲与郑某乙之间的股权转让协议终止；郑某乙的股权作价55万元转让给郑某丙；郑某丙应支付郑某乙的55万元转让费，与郑某甲通过王某某账户支付给郑某乙的55万元转让费直接抵扣。2014年1月12日，郑某丙用购买郑某乙股权的转让费55万元，替福第公司将被郑某甲所挪用的55万元定金直接退还给黄某某。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、证人证言
（1）郑某丁证言证实：郑某甲未经福第公司股东的同意，以公司名义把福第公司“花开富贵”未开发的地块打包转让给黄某某，黄某某已支付给福第公司的60余万元人民币没有进入公司的账户，且郑某甲有挪用公司资金的行为。公司的股东郑某乙把所持有的15%的股权全部转让给了郑某甲。
（2）郑某乙证言证实：郑某乙系福第公司实际持有15%股份的股东。2013年7月9日，郑某乙与郑某甲签订了股权转让协议，郑某乙把在公司15%的全部股权以人民币57万元转让给郑某甲，郑某甲于2013年7月14日通过王某某账户转了55万元给郑某乙，余款2万元待工商登记变更后再给付。同时证实福第公司与黄某某有签订购房意向书，但福第公司向黄某某收取定金的事郑某乙并不知情。
（3）黄某某证言证实：2013年7月10日，黄某某与福第公司签订了有关“花开富贵”楼盘的“购房意向书”，该意向书主要约定福第公司将1号楼剩余房产以及拟建的2号、3号楼的建设及其所有权以350万元的价格打包转让给黄某某，并对定金及其他款项的给付等事项进行了约定。福第公司的法定代表人郑某甲在意向书上签字并盖了公司的印章，黄某某根据郑某甲的指定将63.5万元的定金转到福第公司员工王某某的账户。后因福第公司股东之间有矛盾，2013年9月30日，黄某某又与福第公司签订了“购房意向书解除合约”，取消2013年7月10日签订的“购房意向书”。该解除合约对定金和其他费用的返还及违约责任均作了约定。2014年1月12日，黄某某收到了郑某丙代福第公司退还的定金55万元，余款福第公司至今未归还。同时还证实，福第公司未将63.5万元的定金转为黄某某与郑某甲之间的个人借款，郑某甲也没有以个人的名义向黄某某出具借条。
（4）王某某证言证实：王某某在福第公司看工地，做一些杂活。福第公司的股东只有郑某甲、郑某丁和郑某乙三人，公司章程里记载的其他人员都是挂名股东。王某某在福第公司开发的“花开富贵”这个建设项目中只是办事人员。黄某某陆续分几笔支付了63.5万元人民币到王某某建行的账户上，王某某按照郑某甲电话的指示，于2013年7月14日将该款项中的55万元转账给郑某乙，余款8.5万元缴纳了福第公司的税金。
2、书证
（1）企业法人营业执照、税务登记证、中华人民共和国组织机构代码、股东协议、福建明溪福第房产开发有限公司章程证实：福第公司为有限责任公司，法定代表人是郑某甲，公司股东之间可以互相转让其全部或部分股权，公司设置经理一名对股东会负责并主持公司的生产经营管理活动。福第公司开发明溪县“花开富贵”的股份方案按照郑某甲45%、郑某丁40%、郑某乙15%的比例分配。
（2）福建明溪福第房产开发有限公司股权转让协议证实：2013年7月9日，被告人郑某甲以个人名义与福第公司股东郑某乙签订股权转让协议，约定将郑某乙所持公司15%的股权以57万人民币转让给郑某甲。郑某甲应于2013年7月15日前将转让款人民币55万元转入郑某乙指定的账户，余款2万元在双方办理完工商变更登记时再付清。
（3）购房意向书、郑某乙出具的“收条”、确认书、银行历史流水账证实：2013年7月10日，被告人郑某甲代表福第公司与黄某某签订“购房意向书”，将公司位于明溪县雪峰镇青年路“花开富贵”1号楼剩余房产和拟建的2号、3号楼建设及其所有权以350万元人民币的价格转让给黄某某，福第公司法定代表人郑某甲在意向书上签名并加盖了福第公司的印章。黄某某依约于2013年7月份向福第公司支付定金63.5万元，该笔定金未进入公司账户而是转入公司员工王某某个人账户上。2014年7月14日，被告人郑某甲指使王某某将该笔定金中的55万元通过银行转账给郑某乙，用于支付其向郑某乙购买的股权。
（4）股权转让变更协议、明溪县福第公司股东大会决议证实：2014年1月6日，郑某乙、郑某丙、郑某甲签订股权转让变更协议，郑某乙将在福第公司的15%股权以55万元转让给郑某丙，郑某乙与郑某甲于2013年7月9日签订的股权转让协议同时终止。变更协议同时约定：郑某丙应支付郑某乙的55万元股权转让费与被告人郑某甲于2013年7月14日通过王某某账户支付给郑某乙的55万元股权转让费直接抵付。2014年1月7日，福第公司召开股东大会并形成决议，全体股东一致同意将郑某乙的15%股权作价55万元转让给股东郑某丙。
（5）购房意向书解除合约、黄某某出具的“收条”、福第公司出具的“证明”证实：2013年9月30日，福第公司与黄某某签订“购房意向书解除合约”，双方解除了2013年7月10日签订的“购房意向书”，解除合约约定，如福第公司未能按期返还63.5万元的定金及黄某某所垫付的其他费用，将以福第公司开发的“花开富贵”2号楼的商品房以每平方米4，500元的价格出售给黄某某，作为福第公司返还上述款项的担保；2014年1月12日，郑某丙代福第公司返还给黄某某定金55万元。福第公司对郑某丙代福第公司返还黄某某定金55万元的事实出具了证明予以确认。
（6）到案经过证实：2013年12月9日，被告人郑某甲到公安机关上交福第公司相关账目并配合调查。
（7）户籍证明证实：被告人郑某甲的自然身份情况。
3、被告人郑某甲的供述证实：2013年7月份，郑某甲为了福第公司清盘方便，与公司股东郑某乙签订了股权转让协议，郑某乙将在公司15%的股权作价57万元转让给郑某甲。2013年7月份，郑某甲代表福第公司以福第公司名义和黄某某签订了“购房意向书”，根据意向书黄某某应支付给福第公司定金63.5万元，黄某某按照郑某甲的指定将定金63.5万元转入公司员工王某某的个人账户上。黄某某支付的定金其中8.5万元交了公司的税款，其他的55万元王某某按照郑某甲的指示通过王某某个人账户转账给郑某乙，用于郑某甲向郑某乙购买15%股权的转让费。
关于被告人郑某甲辩护人提出，被告人郑某甲代表福第公司与黄某某签订的“购房意向书”及“购房意向书解除合约”所涉及的款项，实际上是郑某甲个人向黄某某的借款，意向书约定的内容仅起到为郑某甲与黄某某之间的借款提供担保的作用。且黄某某所支付的63.5万元定金从未进入福第公司的账户，郑某甲与郑某乙之间的股权转让也未实现。因此被告人郑某甲在本案中无犯罪的动机和事实，指控被告人郑某甲犯挪用资金罪的罪名不能成立。
经查，在证人黄某某的证言、被告人郑某甲的供述以及福第公司与黄某某签订的“购房意向书”内容中，明确体现了黄某某与福第公司签订“购房意向书”的目的是为了获取福第公司“花开富贵”1号楼盘的剩余房产及2号、3号楼盘地块的建设及其所有权，黄某某系基于上述合同目的按其与福第公司的合同约定将63.5万元定金转到郑某甲指定的王某某个人账户上。同时，黄某某亦未认可本案所涉及的款项系他与郑某甲之间的个人借款。至于黄某某支付给福第公司的63.5万元定金是否直接转入福第公司账户，并不改变该款属于福第公司所有资金的性质。被告人郑某甲挪用了本公司55万元的资金用于购买郑某乙的股权，虽然其与郑某乙于2013年7月9日签订的股权转让协议又于2014年1月6日解除，但郑某甲挪用本公司资金55万元购买股权的事实已在2013年7月14日发生，郑某甲其后与郑某乙解除购买股权的行为并不影响本案对郑某甲挪用本公司资金事实的认定。综上，辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采信。
本院认为，被告人郑某甲身为福第公司的法定代表人，利用职务上的便利，挪用本公司资金用于自己向他人购买的股权，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人郑某甲能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，且已实际退还了其挪用的全部资金，确有悔罪表现，可对其从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款之规定，判决如下：
被告人郑某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭 碧 云
审 判 员 张 茜
人民陪审员 叶 玉 珍
二〇一四年六月十三日
书 记 员 胡巧英（代）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。