内蒙古鄂托克旗人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂托民初字第1774号
原告吕特特。
委托代理人段士军，内蒙古天晟律师事务所律师。
被告上海宝冶建设工业炉工程技术有限公司。
法定代表人初文恩，该公司董事长。
委托代理人刘怡婷，该公司法务专员。
委托代理人刘新州，该公司双欣项目部副经理。
被告上海文宇建设发展有限公司。
法定代表人周国平，该公司总经理。
原告吕特特诉被告上海宝冶建设工业炉工程技术有限公司（以下简称上海宝冶公司）、被告上海文宇建设发展有限公司（以下简称上海文宇公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年10月24日立案受理后，依法由审判长张国强、审判员图门、人民陪审员张凯组成合议庭，适用普通程序于2014年5月8日公开开庭进行了审理。原告吕特特及其委托代理人段士军，被告上海宝冶公司委托代理人刘怡婷、刘新州到庭参加诉讼。被告上海文宇公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。
原告吕特特诉称，2011年4月29日，被告上海宝冶公司与鄂尔多斯市双欣化学工业有限公司签订了双欣化工公司电石工程二期水洗净化、气柜、加压、3x600t⁄d套筒石灰窑建设总承包合同，同年6月30日上海宝冶公司将该工程的钢结构、管道和煤气柜、管道的安装工程分包给被告上海文宇公司，并签订分包合同。被告上海文宇公司的委托代理人金锡敏与原告吕特特在2012年3月5日签订劳务双方个人用工协议，雇佣原告在上海文宇公司承包的安装工程工地从事电焊工作业，负责煤气管道焊接工作。2012年9月21日下午14时许，原告在一号炉煤气管道焊接作业时，由于作业空间狭小，被所焊接的管子移位挤压造成重伤。原告当即被送往乌海市人民医院救治，诊断为“胸10、11椎体压缩性骨折、左侧下臂丛神经损伤”等，住院治疗至2012年11月6日出院，花去医疗费46545.16元，现留有残疾。被告上海文宇公司的委托代理人金锡敏支付上述医疗费后，拒绝对原告进行其他项目的赔偿，为此向人民法院起诉。诉讼中原告向法院提出伤残鉴定申请，司法鉴定意见书表明，原告的伤残程度相当于职工工伤八级伤残。现要求被告上海文宇公司赔偿原告人身损害住院伙食补助费1840元（每天40元，计46天），营养费1840元（每天40元，计46天），护理费5750元（每天125元，计46天），误工费48398元（每月3457元，计14个月），交通费3000元，伤残赔偿金122448元（每年20408元，赔偿20年，赔偿基数30%），精神抚慰金9000元，共计192276元；被告上海宝冶公司承担连带责任；本案诉讼费由被告负担。
原告为支持其主张，向本院提供以下证据：第一组证据被告上海文宇公司的委托代理人金锡敏与原告吕特特签订的劳务双方个人用工协议一份（系复印件，原件金锡敏保管），同时证人吕攀飞出庭作证，另附吕国庆、吕攀飞、相阿龙、李蓬委、李东升、陈鹏、文阳、赵权良8人的证人证言一份，证明被告上海文宇公司的委托代理人金锡敏于2012年3月5日雇佣原告在其承包的安装工程工地从事电焊工作业，负责煤气管道焊接工作。第二组证据乌海市人民医院病情证明书、出院证明书、住院病历各一份，证明原告于2012年9月21日19时45分入住乌海市人民医院骨一科急诊，诊断为“胸10、11椎体压缩性骨折、左侧下臂丛损伤、胸部皮肤擦伤”，住院治疗至2012年11月6日出院，实际住院47天。第三组证据乌海市人民医院住院收费专用收据一份，证明原告住院期间花去医疗费46545.16元，该费用已由被告上海文宇公司的委托代理人金锡敏支付。第四组证据鄂尔多斯司法鉴定中心鉴定费收据一份，证明原告作伤残鉴定时支出鉴定费800元。
被告上海宝冶公司辩称，我方于2011年4月29日与鄂尔多斯市双欣化学工业有限公司签订了双欣化工公司电石工程二期水洗净化、气柜、加压、3x600t⁄d套筒石灰窑建设总承包合同，同年6月30日上海宝冶公司将该工程的钢结构、管道和煤气柜、管道的安装工程分包给被告上海文宇公司，并签订分包合同，被告上海文宇公司提供了公司的证件和相应的资质证书以及以金锡敏为项目经理的授权委托书，双方的工程分包合同合法有效，应受法律保护。被告上海文宇公司具有施工资质和法人主体，与原告的劳务雇佣合同也是真实有效的，故原告的人身损害赔偿应由被告上海文宇公司自行承担，原告所述我方未尽安全监管义务，应承担连带赔偿责任的主张不能成立。至于原告所述的劳务费每天150元是否属实以及14个月的误工费是否支付，我方概不清楚。2012年11月30日和12月28日，我方与被告上海文宇公司结算了工程款，并且已付被告上海文宇公司工程款3680000元，现尚欠430000元，以备本次事故关于被告上海文宇公司的赔偿事宜。另外原告主张的住院伙食补助费、营养费和护理费请求过高，交通费无证据，故我方均不认可，对主张的伤残赔偿金和精神抚慰金没有异议。
被告上海宝冶公司为支持其主张，向本院提供以下证据：第一组证据与鄂尔多斯市双欣化学工业有限公司签订的建设工程总承包合同一份和与被告上海文宇公司签订的安装工程分包合同两份，证明上海宝冶公司承建了双欣化工公司电石工程二期水洗净化、气柜、加压、3x600t⁄d套筒石灰窑建设工程，并将该工程的钢结构、管道和煤气柜、管道的安装工程分包给被告上海文宇公司，两被告系工程分包关系，总承包合同允许将部分附属工程进行分包，建筑工程的主体结构是由总承包方上海宝冶公司完成；第二组证据上海宝冶公司的营业执照、组织机构代码证、法人代表证明各一份，同时出具了上海文宇公司的营业执照、组织机构代码证、安全生产许可证、房屋建筑工程施工总承包二级证书各一份，证明两被告双方均有施工资质和法人主体；第三组证据上海宝冶公司与上海文宇公司工程结算单两份和会计付款明细表一份，证明两被告结算了工程款，并且上海宝冶公司已付上海文宇公司工程款3680000元，现尚欠工程款430000元，原告请求的损害赔偿被告上海宝冶公司不承担责任。
被告上海文宇公司未出庭答辩，亦未向法庭提供证据。
诉讼中，根据原告申请，本院经鄂尔多斯市中级人民法院委托鄂尔多斯司法鉴定中心对原告的伤残程度进行司法鉴定，2013年11月28日，该中心作出鉴定结论：被鉴定人吕特特的伤残程度相当于职工工伤八级伤残、择期取除骨折内固定物。到庭的原被告对鉴定结论均无异议。
经庭审质证，对原告所举四组证据被告上海宝冶公司无异议，被告上海文宇公司因未到庭质证，视为对质证和抗辩权利的放弃，该证据来源合法，真实有效，本院对其效力予以采信；对被告上海宝冶公司所举三组证据原告无异议，被告上海文宇公司未到庭质证，视为放弃质证和抗辩的权利，该证据真实有效，本院对其效力予以采信；内蒙古自治区鄂尔多斯司法鉴定中心内鄂司法鉴定中心（2013）临鉴字第（510）号司法鉴定意见书合法、有效，本院予以确认。
根据当事人的陈述和庭审质证及有效证据，本院确认以下案件事实：2011年4月29日，被告上海宝冶公司与鄂尔多斯市双欣化学工业有限公司签订了双欣化工公司电石工程二期水洗净化、气柜、加压、3x600t⁄d套筒石灰窑建设工程总承包合同，同年6月30日上海宝冶公司将该工程的钢结构及管道和煤气柜及管道的安装工程分包给被告上海文宇公司，并签订分包合同。被告上海文宇公司的委托代理人金锡敏与原告吕特特在2012年3月5日签订劳务双方个人用工协议，雇佣原告在上海文宇公司承包的安装工程工地从事电焊工作业，负责煤气管道焊接工作，工资按每日150元计算，每月支付生活费，其余工资在海南及蒙西工程结束后一次性付清。2012年9月21日下午14时许，原告在一号炉煤气管道焊接作业时，被所焊接的管子移位挤压受伤，当即被送往乌海市人民医院救治，19时45分入住该医院骨一科急诊，诊断为“胸10、11椎体压缩性骨折、左侧下臂丛损伤、胸部皮肤擦伤”，住院治疗至2012年11月6日出院，实际住院47天，花去医疗费46545.16元。被告上海文宇公司的委托代理人金锡敏支付上述医疗费后，拒绝对原告进行其他项目的赔偿，现下落不明。原告为维护自己的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求法院判令被告上海文宇公司赔偿原告人身损害住院伙食补助费1840元、营养费1840元、护理费5750元、误工费48398元、交通费3000元、伤残赔偿金122448元、精神抚慰金9000元，共计192276元；被告上海宝冶公司承担连带责任；本案诉讼费由被告负担。
另查明，被告上海宝冶公司与上海文宇公司双方均有施工资质和法人主体；两被告对其分包的工程量了进行结算，并且上海宝冶公司已付上海文宇公司工程款3680000元，现尚欠工程款430000元。
以上事实，有原告提供的身份证明、劳务用工协议及证人吕攀飞出庭证言，另附吕国庆、吕攀飞、相阿龙、李蓬委、李东升、陈鹏、文阳、赵权良8人的证人证言及其乌海市人民医院病情证明书、出院证明书、住院病历、住院收费专用收据；被告上海宝冶公司提供的建设工程总承包合同和安装工程分包合同以及上海宝冶公司的营业执照、组织机构代码证、法人代表证明和上海文宇公司的营业执照、组织机构代码证、安全生产许可证、房屋建筑工程施工总承包二级证书和上海宝冶公司与上海文宇公司工程结算单及会计付款明细表等证据在案佐证，足以认定。
本院认为，被告上海宝冶公司与鄂尔多斯市双欣化学工业有限公司签订的石灰窑建设工程总承包合同和与被告上海文宇公司签订的安装工程分包合同，合法有效，依法应予以保护。被告上海文宇公司的委托代理人金锡敏与原告吕特特签订劳务用工协议，雇佣原告在其承包的安装工程工地从事劳务作业，是代表被告上海文宇公司的职务行为，故原告与被告上海文宇公司形成了事实上的雇佣关系，且上海文宇公司具有独立的民事主体资格和施工资质，原告为被告上海文宇公司提供劳务的受害责任应由上海文宇公司承担。原告在施工过程中受伤，有证人吕攀飞出庭证言和乌海市人民医院病情证明书、出院证明书、住院病历、住院收费专用等收据证明，故损害事实清楚，证据确实充分。原告要求被告上海文宇公司赔偿住院伙食补助费1840元、护理费5750元、误工费48398元、伤残赔偿金122448元、精神抚慰金9000元的诉讼请求，没有超过法律规定的范围和标准，本院予以支持。营养费1840元、交通费3000元的请求，因证据不足，本院不予支持。被告上海宝冶公司将部分工程分包给具有资质的上海文宇公司，虽然对分包的工程量进行了结算，但并未将工程款全部付清，故上海宝冶公司应在欠付工程款内承担连带赔偿责任，所以原告要求被告上海宝冶公司承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告上海文宇建设发展有限公司赔偿原告吕特特人身损害住院伙食补助费1840元（40元⁄天x46天，参照2012年“内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准”每人每天区内40元计算至出院之日），护理费5750元（125元⁄天x46天，参照2012年“内蒙古自治区居民服务业标准”每年45541元计算至出院之日），误工费48398元（3457元⁄月x14个月，参照2012年“内蒙古自治区上一年度职工月平均工资标准”每月3457元计算至定残前一日），伤残赔偿金122448元（20408元⁄年x20年x30%，参照2012年“内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准”每年20408元计算，赔偿基数八级伤残为30%），精神抚慰金9000元（30000元x30%），共计187436元于本判决生效之日起十日内付清。
二、上海宝冶建设工业炉工程技术有限公司应在欠付工程款内承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟疑履行期间的债务利息。
案件受理费4162元，保全费1220元，由被告上海文宇公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
如义务人不履行判决书确定的义务，对方当事人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行，逾期未申请，视为放弃申请执行的权利。
审判长 张国强
审判员 图 门
陪审员 张 凯
二〇一四年五月十五日
书记员 贾艳梅
附本判决书所依据的法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟疑履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟疑履行金。