浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温苍民初字第1150号
原告：林志坤。
法定代理人：林守冲。
委托代理人：郑蒙蒙。
被告：张克伟。
被告：林圭锏。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司平阳支公司。
代表人：廖建德。
委托代理人：上官福乐、郑琦。
原告林志坤诉被告张克伟、林圭锏、中国太平洋财产保险股份有限公司平阳支公司（以下简称太平洋保险平阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告林志坤于2014年9月1日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员黄步雄独任审判，于2014年9月30日公开开庭审理了本案。原告林志坤的法定代理人林守冲及其委托代理人郑蒙蒙，被告张克伟，被告太平洋保险平阳公司的委托代理人上官福乐到庭参加诉讼，被告林圭锏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告林志坤起诉称：2013年6月14日17时50分许，原告驾驶加装电动助力装置的无牌人力三轮车，在苍南县龙魁线12km＋300m处东侧的居民房前侧由东往西横过道路时，与在苍南县龙魁线上由南往北方向行驶，由被告张克伟驾驶制动性能差的浙c×××××大型货车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。该事故经苍南县公安局交通警察大队认定，被告张克伟与原告负事故同等责任。事发后，原告被送往苍南县第三人民医院抢救，后因伤势严重，转入温州医学院附属第一医院、温州市中医院、苍南县第二人民医院住院治疗。期间被告支付原告医疗费60000元后，就没有支付其他费用，现原告己出院在家休养。原告因此次交通事故受伤，经司法鉴定机构评定，构成一个四级、一个九级和一个十级伤残，护理期限为长期护理、护理依赖程度为大部分护理依赖、营养期限为180日。另查：被告林圭锏系本案肇事车辆浙c×××××大型货车的登记车主，该车在被告太平洋保险平阳公司投保交强险和商业三者险。为维护原告的合法权益，故来院起诉，诉讼中原告将诉讼请求确定为：一、判令被告张克伟、林圭锏赔偿原告医疗费105287.78元、营养费18000元、住院伙食补助费2610元、护理费205894.50元、残疾赔偿金60397.50元、交通费10000元、精神损害抚慰金50000元及鉴定费4900元，合计457089.78元，扣减被告已支付的61660元，尚应赔偿395429.78元；二、判令被告太平洋保险平阳公司在交强险及商业三者险责任限额内先予赔偿；三、判令本案诉讼费由被告负担。
被告张克伟答辩称：对原告诉称的事实没有异议。
被告林圭锏未作答辩。
被告太平洋保险平阳公司答辩称：1、对事故发生经过和责任认定没有异议。2、肇事车辆浙c×××××大型货车在我公司投保交强险和责任限额为500000元的商业三者险，没有投保不计免赔特约险，根据本案我公司享有10%的免赔率。3、经鉴定，保险车辆制动性能差，根据商业三者险保险条款第七条的规定，我公司在商业三者险中免责，所以我公司只在交强险责任限额内承担赔付责任。4、退一步说，即使免责情形不成立，原告诉请赔偿数额过高。医疗费，对发票上载明的金额无异议。护理费，对计算标准及期限有异议，应从原告受伤之日起计算至80周岁，按2013年浙江省居民服务业年平均工资28434元的标准计算，结合原告是大部分依赖，我公司认为具体系数按60%计算为妥。住院伙食补助费无异议。交通费过高，也没有证据，由法院酌情确定。营养费，按30元／天计算。伤残赔偿金过高，精神抚慰金应考虑原告的过错。鉴定费不是我公司赔偿的范围。
原告林志坤为支持其主张的事实，在举证期限内提供了下列证据材料：1、原告身份证、户口本、民事判决书，用以证明原告的身份情况；2、指定监护人身份证、户口本、协议书，用以证明法定代理人的身份情况；3、被告张克伟、林圭锏人口信息，用以证明二被告的身份情况；4、保险单，用以证明浙c×××××大型货车的参保情况；5、道路交通事故认定书，用以证明交通事故的发生及责任认定情况；6、病历、出院记录、费用清单、发票，用以证明原告在苍南县第三人民医院、温州医学院附属第一医院、温州市中医院住院治疗及医疗费用支出的事实；7、病历、出院记录、医疗证明书、费用清单、发票，用以证明原告在苍南县第二人民医院住院治疗及医疗费用支出的事实；8、收款收据，用以证明原告住院治疗期间因聘请护理人员所支出的费用；9、温州东海司法鉴定所出具的鉴定意见书及发票，用以证明原告的伤残等级、护理和营养期限的评定情况及所支付鉴定费。10、温州律证司法鉴定所出具的鉴定意见书及发票，证明原告的护理依赖程度为贰级护理依赖及鉴定费支出情况的事实。经质证，被告张克伟、太平洋保险平阳公司对证据1、证据3-7、证据9-10的三性无异议。对证据2有异议，认为原告还应提供其家庭成员情况证明。对证据8，对第一张票据的关联性异议，认为载明名字与原告的名字不同，且支付的护理费过高，应按法律规定的金额计算。对第二张收据的关联性有异议，无法体现是原告支付的护理费。本院经审查后认为，对原告提供的证据1-7、证据9-10，上述证据的来源形式合法，内容客观明确，与待证事实具有关联性，本院确认上述证据作为认定本案相关事实的依据。对原告提交的证据8，根据其载明的内容，可以证明原告有这部分费用支出，但不能证明其所支付的全部费用具有合理性。
被告张克伟、林圭锏在本院指定的举证期限内没有提交证据。
被告太平洋保险平阳公司在本院指定的举证期限内提交浙c×××××大型货车保险抄单、保险条款，用以证明涉案车辆投保了交强险和责任限额为500000元的商业三者险，商业三者险没有投保不计免赔特约险。根据商业三者险条款第七条第四款约定，保险机动车技术检验不合格的，发生事故后，我公司在商业三者险责任限额内不应承担赔偿责任的事实。经质证，原告认为该情形不属于商业三者险约定的免赔范围。被告张克伟没有异议。本院经审查后认为，根据该证据所载明的内容，本案被告张克伟驾驶制动性能差的机动车不属于商业三者险条款第七条第一款第（四）项第1种约定的免责情形，故不能证明按该条款约定其商业三者险免责的待证事实。其余部分的证明力予以确认。
经审理查明，本院认定的交通事故发生的事实及责任认定与原告诉称的事实一致。
另查明：1、原告因本案交通事故受伤后，即被送往苍南县第三人民医院抢救，因伤情严重，次日转入温州医学院附属第一医院住院治疗40日，于2013年7月24日出院。2013年7月31日入温州市中医院住院治疗29日，于同年8月29日出院。2013年11月9日入苍南县第二人民医院住院治疗9日，于同月18日出院，2013年11月28日再入该院住院治疗9日，于同年12月7日出院。原告的伤情经医院诊断为：脑（左额顶）挫伤、颅骨（双顶）骨折、肋骨骨折、肺挫伤、肺部感染。2、原告的户籍性质为农业户口。原告的伤残等级与本次事故因果关系、护理和营养期限、精神伤残程度，经本院委托温州东海司法鉴定所及温州律政司法鉴定所进行鉴定，温州东海司法鉴定所于2014年1月8日作出温东司鉴所（2014）临鉴字第32号、第32-1号鉴定意见书，评定：原告与本次外伤系直接因果关系，脑外伤所致智力轻度损害，伤残等级为一个四级、一个九级和一个十级，护理期限为长期，营养期限为180日。温州律政司法鉴定所分别于2014年6月3日及8月11作出温东司鉴所（2014）精鉴字第131号与（2014）临鉴字第1045号鉴定意见书，评定：原告具有限制行为能力，护理依赖程度为大部分护理依赖（属二级护理依赖）。3、本案肇事车辆浙c×××××大型货车的所有人登记在被告林圭锏名下，使用性质为货运，在被告太平洋保险平阳公司投保交强险、商业三者险，事故发生时均处于保险有效期限内。交强险合同约定：责任限额为122000元（其中：死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元）。商业三者险合同约定：责任限额为500000元，未投保不计免赔特约险，保险车辆驾驶人负事故同等责任保险人享有10%的免赔率等。4、事故发生后，被告张克伟已支付原告61660元。5、在本案审理过程中，原告要求精神损害抚慰金在交强险中优先赔付。6、2013年浙江省农村居民人均纯收入为16106元，全社会单位在岗职工年平均工资为44513元。
本院认为：交通事故责任者应当按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。交警部门认定的交通事故事实清
楚，责任划分准确，本院予以采纳。原告因本次交通事故所受损害，鉴于本案肇事车辆浙c×××××大型货车在被告太平洋保险平阳公司投保了交强险及商业三者险，且在事故发生时正处于保险有效期限内，被告太平洋保险平阳公司作为该车的保险人，应在交强险责任限额内先予赔偿。不足部分，按商业三者合同予以赔偿。被告太平洋保险苍南公司提出不应在商业三者险保险范围内承担赔偿责任的相关辩解，理由不足，本院不予采纳。仍有不足部分，根据本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，结合交警部门对本案事故责任的认定即被告张克伟与原告承担事故同等责任情况，具体责任承担比例以被告张克伟承担60%为宜，其余部分由原告自行负担。被告林圭锏作为从事营运浙c×××××大型货车的所有人，对被告张克伟驾驶该车肇事，应负连带责任。综合案情，本院判定原告因本次道路交通事故所产生的损失为：一、医疗费：根据医疗机构出具的收款凭证，结合相关病历、诊断证明及用药清单，原告诉请105287.78元，予以确定。二、住院伙食补助费：根据原告在市内医院住院87日，参照受诉法院所在地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告诉请2610元，予以确定。三、营养费：根据鉴定结论，原告的营养期限评定为180日，予以采纳，结合本案实际，以30元／日计算，确定为5400元（即180日×30元／日）。四、护理费：参照鉴定结论，原告的护理期限为长期，依赖程度为大部护理依赖（属工级护理依赖）。1、定残前的护理费，护理期限为自原告受伤之日（即2013年6月14日）起计算至定残前一日（即2014年1月7日）止共计208日，护理人数，原告没有举证证明需特殊护理，确定为一人护理；护理人员的工资，由于原告未能提供证据证明其护理费支出及护理人员有固定收入，故可按2013年浙江省全省全社会单位在岗职工年平均工资44513元的标准计算，确定为25366.30元（即208日×44513元／年÷365日）2、定残后的护理费，参照鉴定结论，定残后的护理期限根据原告年龄、伤残等级、并发症情况及生命体征，先计算4年为宜。原告的护理依赖程度为大部分护理依赖，具体比例，结合本案实际，以80%计算为宜。护理人数，原告没有举证证明需特殊护理，确定为一人护理；定残后的护理费确定为142441.60元［即4年×44513元／年×80%］。上述两项合计167807.90元。五、交通费：根据原告的就医地点、次数、住院时间及救护车车费和必要陪护人员的交通费支付情况，酌情确定为3000元。六、残疾赔偿金：原告系农业户口，残疾赔偿金按2013年浙江省农村居民人均纯收入16106元的标准计算。原告至定残之日已满77周岁，故赔偿年限按5年计算。原告的伤残等级为一个四级、一个九级和一个十级，故赔偿系数按74%计算，残疾赔偿金确定为59592.20元（即16106元／年×5年×74%）。七、精神损害抚慰金：原告因本案交通事故受伤并构成一个四级、一个九级和一个十级伤残，必然给其在精神上造成很大的伤害，根据事故发生地居民的生活水平，结合被告张克伟的过错程度（负事故同等责任），酌情确定为24000元。八、鉴定费：原告因本案交通事故受伤进行司法鉴定，支付的鉴定费4900元，属于合理支出，予以确定。本案确定原告的合理损失为医疗费105287.78元、住院伙食补助费2610元、营养费5400元、护理费167807.90元、交通费3000元、残疾赔偿金59592.20元、精神损害抚慰金24000元及鉴定费4900元，合计372597.88元。对原告诉请赔偿金额过高部分，本院不予支持。庭审中，原告提出精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔偿，本院予以采纳。确定被告太平洋保险平阳公司在交强险责任限额内赔付原告120000元（其中包括精神损害抚慰金24000元）。不足部分252597.88元（即372597.88元-120000元），基于前述的责任分担比例及商业三者险合同的约定，被告大地保险苍南公司提出不承担鉴定费及享有10%免赔率的抗辩，理由成立，本院予以采纳。确定被告太平洋保险平阳公司在商业三者险责任限额范围内赔付原告133757元［即（252597.88元-4900元）×60%×（1-10%）］。仍有不足，按前述的责任分担比例，扣减被告太平洋保险平阳公司在保险责任限额内已赔付的款项，由被告张克伟赔偿原告17802元［即（372597.88元-120000元）×60%-133757元］，其余部分由原告自行负担。因事故发生后，被告张克伟已支付原告61660元，故在本案不再作赔偿，多付部分43858元（即61660元-17802元），在被告太平洋保险平阳公司给付原告的赔付款中予以扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、中国太平洋财产保险股份有限公司平阳支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故第三者责任强制保险责任限额内赔付林志坤各项损失120000元，在第三者责任保险限额内赔付林志坤133757元，两项合计253757元（张克伟多付的款项43858元在该款中予以扣回）；
二、驳回林志坤其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7232元，减半收取3616元，由林志坤负担1296元，张克伟、林圭锏负担2320元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费7232元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇至温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，帐号：192999010400031950013。逾期不交按自动撤回上诉处理］。
审判员 黄步雄
二〇一四年十一月二十四日
书记员 郑丽娜
法律法规链接：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、
交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
3、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
4、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
5、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件造用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
6、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
附件：
苍南县人民法院民事裁判后续释明
一、对不具有强制执行内容的裁判文书：
1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；
2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；
3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；
二、对具有强制执行内容的裁判文书：
4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：浙江苍南农村商业银行股份有限公司，帐号：20×××37，并注明案号和汇款人；
5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。
三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。
四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。