四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南中法民终字第1851号
上诉人（原审原告）杨庆成。
委托代理人李红。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司西充支公司，住所地：西充县晋城镇晋城大道三段。
负责人李永茂，经理。
委托代理人李红云，西充县太平法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）南充市泰鹏运业服务有限公司，住所地：南充市顺庆区凤天路10号。
法定代表人王大志，总经理。
上诉人杨庆成因机动车交通事故责任纠纷一案，不服南充市顺庆区人民法院（2014）顺庆民初字第87号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭对此案进行了审理，现已审理终结。
一审查明：2013年3月1日14时许，杨庆成将川R441**号车辆停放于S206线33KM＋400M（安岳县岳阳镇陈明修理厂外斜坡路段），下车后该车便向前滑行，杨庆成去追车控制车辆过程中，因该车撞上了石坝子石油顶棚立柱，致杨庆成在车辆与立柱之间被挤伤，造成杨庆成一人受伤、加油站立柱受损的道路交通事故。安岳县公安局警察大队认定由杨庆成承担此次交通事故的全部责任。杨庆成受伤当日至2013年3月18日在安岳县第三人民医院住院治疗17天，合计产生医疗费用27，337.94元。对杨庆成产生的医疗费用，杨庆成及人保财险西充公司一致同意按15％扣除自负费用。医院对杨庆成的诊断是：1、左侧胫腓骨开放性、粉碎性骨折；2、右侧内踝骨折；3、右侧髂骨冀下缘撕脱性骨折；4、轻度贫血；5、低蛋白血症。出院医嘱：1、全休半年，一月后拄拐行走；2、门诊随访，不适复查，一月、三月、半年回院复查x片；3、术后14日伤口拆线；4、一年后回院复查X片，根据骨折愈合情况决定是否取出内固定物。杨庆成出院后于2013年5月28日委托四川普州司法鉴定所对其伤残等级及相关费用进行了鉴定，结论是：1、被鉴定人杨庆成左胫腓骨上端骨折胫骨切开复位钢板螺钉内固定后左下肢轻度活动受限属十级伤残；2、后续医疗费用为7，000元。对该鉴定结论，人保财险西充公司未申请重新鉴定。
另查明：杨庆成系川R441**号车辆的实际车主及驾驶员，该车挂靠在泰鹏运业公司名下运营。该车向中国人民财产保险股份有限公司西充支公司（以下简称人保财险西充公司）投保了交强险，还同时投保了商业第三者责任险附加不计免赔（约定赔偿限额为500，000元）、车上人员险（司机）附加不计免赔（约定赔偿限额为50，000元／座）。涉案交通事故发生在保险期限内。
还查明：杨庆成系农村居民，但与妻子谢芙蓉在城镇购买住房生活居住，并购买汽车经营运输。同时杨庆成有被扶养人：父杨兵、母文先强、长女杨某甲、次子杨某乙。
一审认为：人保财险西充公司对涉案交通事故发生致杨庆成受伤的事实、杨庆成所产生的医疗费用、交通事故的责任认定、川R441**号车辆向保险公司投保交强险、商业第三者责任以及车上人员险（司机）附加不计免赔的事实以及川普司鉴（2013）临鉴字第52号《司法鉴定意见书》的鉴定结论均不持异议，本院对上述事实予以确认。对于原、被告双方争议的本案应当适用什么险种进行赔偿的问题，本院认为杨庆成系川R441**号车辆上的驾驶员，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条“本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险”、第四十二条（二）“被保险人，是指投保人及其允许的合法驾驶人’’的规定，以及《机动车交通事故责任强制保险条款》第四条第一款“交强险合同中的被保险人是指投保人及其允许的合法驾驶人”、第五条“交强险合同中的受害人是指因被保险机动车发生交通事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人’’的约定，杨庆成不属于被保险机动车以外的受害人（第三者），本案不适用交强险以及商业第三者责任险进行赔偿，而应当适用被保险车辆投保的车上人员险（司机）进行赔偿。现根据原告的诉请以及被告的抗辩意见，本院对原告主张的各项赔偿费用逐一认定如下：
1、医疗费2，7337.94元。该项费用及金额系杨庆成疗伤所实际产生的，合法有据，本院予以确认。2、住院伙食补助费510元。杨庆成实际住院17天，根据司法实践，本院依法确认住院伙食补助费为510元。3、营养费2，000元。该项费用及金额既无医嘱也未经司法鉴定确认，本院不予确认。4、续医费7，000元。该项费用及金额，系根据杨庆成的伤情经司法鉴定确认所必需，本院予以确认。5、残疾赔偿金40，614元。杨庆成虽系农村居民，但其与妻在城镇购买住房生活居住，并从事汽车营运为生，其生活消费已经城市化。据此，依法确认残疾赔偿金为40，614元。6、护理费1，670.8元。杨庆成实际住院17天，根据司法实践，本院依法确认护理费为1，670.8元。7、误工费9，238.53元。杨庆成受伤之日至评残前一日的时限为94天，根据2012年四川省职工平均工资35，873元，本院依法确认杨庆成的误工费为9，238.53元。8、交通费500元。杨庆成受伤后行动不便，产生适当的交通费是必然的，但杨庆成提供的交通费票据缺乏真实性，根据杨庆成的伤情、住院时限，本院依法酌定交通费为350元。9、精神抚慰金5，000元。根据杨庆成的伤残等级，结合司法实践，对杨庆成的该项请求及金额予以确认。10、被扶养人生活费8，587.2元。文先强系丧偶后与杨兵再婚的关系，与杨庆成之间未形成抚养关系，同时杨庆成于评残时文先强未达法定退休年龄，且杨庆成未提供证据证明其已经丧失劳动能力，故文先强不属于被扶养人。父亲杨兵已经达到法定退休年龄，其与杨庆成子女杨某甲、杨某乙属于被扶养人，根据该三名被扶养人的户籍情况、实际年龄、杨庆成的伤残等级以及扶养义务人数，本院依法确认被扶养人生活费为8，587.20元。11、参加事故处理人员误工费3人10天×50元／天=1，500元。上述杨庆成主张的误工费本院已经进行了确认，其该项费用系重复主张，本院不予确认。12、鉴定费1，300元。该项费用及金额系杨庆成实际产生的，合法有据，本院予以确认。
以上本院依法予以确认的各项赔偿费用合计为101，608.47元。
一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司西充支公司于本判决书生效后二十日内在向杨庆成支付赔偿款5，0000元（该款直接汇入南充市顺庆区人民法院案款账户：南充市商业银行直属支行051200132000000226）；二、驳回杨庆成的其他诉讼请求。
杨庆成上诉称：我是在车下受伤不能以乘座险赔付，应按第三者责任险进行赔偿。
被上诉人人保财险西充公司答辩称：一、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第四十二条将驾驶人排除在第三者的范围之外，主要原因在于驾驶人因本人的行为造成自己的损害，依照侵权法的基本原理“任何危险作业的直接操作者不有构成此类侵权案件的受害人”，即其不可能成为其本人利益的侵权人，并对其自己的损害要求交强险赔偿。本次事故中安岳县公安局交通警察大队认定杨庆成承担事故全部责任，杨庆成的违法行为直接造成了自己的损害后果的发生，当然不能作为川R441**号车的第三者进行赔付。二、答辩人在收到原审判决书后于2014年7月16日将赔偿款5万元汇入顺庆区人民法院帐户，已经全部履行赔偿义务。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：人保财险西充公司与杨庆成对交通事故的发生、损害后果、相关赔偿费用的计算及责任分担均无异议，本案争议的焦点是应当适用什么险种赔偿的问题，即杨庆成是否属于本车的第三者。杨庆成系涉案车辆的驾驶员，是车辆运行的控制者，由于其自身操作不当，将自己致伤，其既是受害人又是侵权人，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第四十二条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第四条第一款、第五条的约定，杨庆成不属于被保险机动车以外的受害人（第三者），不适用交强险以及商业第三者责任险进行赔偿，而应当适用被保险车辆投保的车上人员险（司机）进行赔偿。杨庆成上诉称应按第三者责任险进行赔偿无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费2，749元，由上诉人杨庆成负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 伟
审判员 江春虹
审判员 雍西俊
二〇一四年九月二十二日
书记员 何 超