广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠中法民三终字第414号
上诉人（原审原告）：付腾腾，男，汉族，户籍所在地河南省镇平县，公民身份号码：×××0518。
被上诉人（原审被告）：刘艳萍，女，汉族，户籍所在地河南省夏邑县，公民身份号码：×××3368。
上诉人付腾腾因与被上诉人刘艳萍租赁合同纠纷一案，不服珠海市香洲区人民法院（2015）珠香法民三初字第955号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2015年4月2日，付腾腾与刘艳萍签订一份《租赁合同》，约定刘艳萍将珠海市香洲区拱北莲花路步行街7号吧台商铺的一半南前1平方米档出租给付腾腾。
双方约定：1、刘艳萍收付腾腾押金5000元，合同期不满，押金不退；2、刘艳萍不能因付腾腾生意不好，找任何借口让付腾腾退出；3、付腾腾于2015年4月1日开始算铺租，租金3000元，于每月1日预交给刘艳萍即可，最迟不能超过5天，如超，刘艳萍有权让付腾腾搬走；上、下招牌不经刘艳萍同意不能改动，中间招牌可以改动；付腾腾必须听从商场一切管理，如因�方原因，商场让退出的，刘艳萍不负任何责任……合同期限自2015年4月1日至2015年9月30日止。
上述合同签订后，付腾腾依约向刘艳萍交纳了押金5000元和2015年4月份的租金3000元，并于2015年4月1日入场经营，2015年5月4日离场。
刘艳萍称商铺从长安商场承租，租期是一年一签，整个铺位面积是5.5平方米，出租给包括付腾腾在内的两户人，刘艳萍自己使用一个角落。付腾腾与刘艳萍签订租赁合同时，刘艳萍已将商铺另一半出租他人使用，付腾腾认可签订合同前后多次现场查看过，但没有实地测量。从双方提供的照片看，付腾腾操作间的前方是一个扒台用于烧烤食物，张贴有“烤鱿鱼”的字样；后面摆放一个冰柜，是刘艳萍用于存放冰冻食品。庭审中，付腾腾称冰柜是签订合同后摆放，刘艳萍称在签订合同之前已摆放长达快一年。付腾腾自述没有在冰柜中放过任何东西，原来做手抓饼的时候，刘艳萍同意放，后来做烤鱿鱼，刘艳萍不同意放；并主张从冰柜前到扒台外壁一共是85公分，柱子到外壁一共15公分，扒台是75公分，总长90公分。
付腾腾主张租赁合同已解除，理由是刘艳萍租给付腾腾的商铺面积不符，导致付腾腾无法经营。刘艳萍认可租赁合同已解除，但不同意退还押金，理由是已按合同约定出租超过一个平方米的商铺给付腾腾，合同第1条约定合同期不满，押金不退，付腾腾自动退出，所以押金不退。
付腾腾的原审诉讼请求为：刘艳萍退回押金5000元和一个月的铺租3000元。
原审法院认为，付腾腾与刘艳萍之间签订的《租赁合同》，系双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。付腾腾使用租赁商铺一个月后撤场，主张租赁合同解除，刘艳�也确认合同已经解除，故双方的租赁合同已于2015年5月解除。
双方争议的焦点在于刘艳萍出租给付腾腾的商铺面积是否符合合同约定。原审法院认为，双方在租赁合同中约定刘艳萍将商铺一半南前1平方米档出租给付腾腾，但该出租商铺面积未经专业机构测绘，双方也未对付腾腾使用区域的四至作明确约定，所以双方对于商铺面积1平方米的约定是概数而非准确数据，即刘艳萍提供给付腾腾使用的商铺面积在1平方米左右即符合双方约定。
从租赁合同的签订和履行来看，双方签订租赁合同前后，均现场查看过涉案商铺，特别是签订合同时，涉案商铺的另一租户及刘艳萍已使用各自的商铺位置经营，仅留出给付腾腾使用的商铺区域；付腾腾使用商铺经营手抓饼和烤鱿鱼一个月，直至撤出承租商铺，未就租赁面积以书面方式向刘艳萍提出异议。可见，付腾腾在租赁商铺时已明知可使用的商铺位置和面积，并与刘艳萍签订租赁合同，并实际使用经营。原审法院认为，刘艳萍出租给付腾腾的商铺面积符合合同约定，未根本违约。现付腾腾以刘艳萍出租商铺面积不符，导致付腾腾无法经营为由要求刘艳萍退还押金5000元和2015年4月份的租金3000元，理据不足，原审法院予以驳回。至于付腾腾提到铺位招牌问题，并未提交证据证明刘艳萍根本违约，原审法院不采纳付腾腾的说法。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、九十七条、第一百零七条、第二百一十二条之规定，原审法院判决如下：驳回付腾腾的诉讼请求。一审案件受理费25元，由付腾腾负担。
上诉人付腾腾不服原审判决，上诉请求：1、刘艳萍返还押金5000元；2、一、二审诉讼费用全部由刘艳萍承担。上诉事实与理由：一、一审法院认为刘艳萍提供面积符合合同约定，没有违约，与事实不符。首先，签订合同时，估算有一平米，这虽然是个大概数据，是因为当时刘艳萍没有放置冰柜，而是一张木桌。刘艳萍称冰柜一直都存在，这与事实严重不符，冰柜在签订合同时并不存在，而是签订合同以后搬进来的，此项事实有证人证明。第二，商铺已经由付腾腾所租用，刘艳萍未经付腾腾同意而放置其私人冰柜并使用，已经严重影响了合同所约定的商铺使用面积，后经双方协商，刘艳萍答应付腾腾可以使用冰柜放置物品。后来付腾腾因经营不善，做出相应营业调整，打算卖鱿鱼，刘艳萍却违背承诺不让付腾腾放置鱿鱼，但刘艳萍仍继续放置冰柜在商铺内并由其个人使用，付腾腾多次要求其撤走冰柜遭拒绝。由于刘艳萍未履行双方协商的承诺，因而导致付腾腾无法继续正常经营，同时其放置冰柜无理占用商铺也使付腾腾真正使用的面积完全不符签订合同时之估算面积。正是因刘艳萍之违约行为一方面严重违背合同约定，另一方面影响付腾腾正常营业，导致合同目的无法实现，付腾腾遂提前搬离，双方均同意解除合同。
二、刘艳萍违约行为导致双方提前解除合同，刘艳萍应当返还押金。合同约定的押金主要是付腾腾向刘艳萍给付的租铺位的担保，应当参照《合同法》第115条之定金条款规定，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回。根据合同约定“合同期不满，押金不退”，则合同期满押金应当予以退还，这是关于最终结算的条款。但是由于刘艳萍一方之原因，导致合同难以继续，双方经协商一致同意才解除合同。合同的提前解除并不是由付腾腾一方原因导致，根本原因在于刘艳萍之行为已经违约，严重影响了合同继续履行，第一项提出之事实可以�明。另外，根据《合同法》第98条规定，合同的解除，不影响合同之结算和清理，故刘艳萍应当返还该5000元押金。
综上，请求二审法院依法查明相关事实，支持付腾腾之请求，维护付腾腾的合法权益。
被上诉人刘艳萍辩称：付腾腾的上诉与事实不符，冰柜一直在那，双方一直没有发生过口角。
付腾腾二审当庭提交经营期间另一承租人的电话号码。刘艳萍对此不予认可。经审查，本院认为，无正当理由，证人应出庭作证；且仅凭电话沟通无法证明该人的真实身份，则本院对付腾腾提交的电话号码不予采纳。
本院经审理查明，刘艳萍、付腾腾与另一承租人三方共同各自经营时，并未对铺位进行专门的隔断。刘艳萍称其从2014年9月开始经营水饺，冰柜用于放置水饺馅料。现在铺位由刘艳萍一人经营使用。
对原审判决查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，付腾腾上诉主张刘艳萍应返还押金5000元，理由是刘艳萍在付腾腾承租后违约放置冰柜，占用付腾腾的商铺使用面积。则付腾腾应当对其主张的事实予以举证证明，现付腾腾无证据证明冰柜系在其承租后放置，则应当承担举证不能的不利法律后果，故本院对其返还押金的主张不予支持。
综上所述，付腾腾的上诉缺乏事实和法律依据，本院不予支持。�审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由付腾腾负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨卫星
代理审判员 朱 玮
代理审判员 牟宏微
二〇一五年十月十三日
书 记 员 李立荣