山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）青刑一终字第426号
原公诉机关山东省即墨市人民检察院。
上诉人（原审被告人）金某。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年7月17日被刑事拘留，同年7月24日被取保候审，2015年2月6日经原审法院决定逮捕，同年2月9日执行逮捕。现羁押第一看守所。
辩护人陈玉革，山东新和律师事务所律师。
山东省即墨市人民法院审理山东省即墨市人民检察院指控原审被告人金某犯故意伤害罪一案，于2015年7月20日作出（2015）即刑初字第76号刑事判决。原审被告人金某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人、检察机关的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人金某之父金某乙的承包地与同村村民被害人金某丙的承包地相邻，因金某乙将通往两家承包地的通道种上玉米，双方产生矛盾。2014年6月23日10时许，金某在即墨市大信镇大金家村西水塔处，见到金某乙与金某丙夫妇在为金某丙踩了金某乙种在通道上的玉米而吵骂、撕扯，金某便上前与金某丙发生厮打，二人互相拳击对方，期间金某用拳击打金某丙的面部，将金某丙右眼致伤。经法医鉴定，金某丙右眼皮下瘀血、球结膜下出血、水肿、10点-4点角膜见横断全层裂伤至巩膜2-3mm、两端见少许虹膜嵌顿、前房积血、局部角膜白斑。2014年6月23日行右眼内探查＋角巩膜裂伤缝合术，2014年7月4日行右眼内容物剜除术＋medpor眼台植入术。法医复检见伤者右眼内容物剜除，眼台植入。依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.2d条规定（一侧眼球萎缩或者缺失），金某丙面部（右眼）之损伤属重伤二级。
另查明，2014年7月17日被告人金某到即墨市公安局大信派出所投案，但未如实供述其致伤被害人的事实。
上述事实，有经原审庭审质证、确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表，发、破案经过，到案证明证实，被害人金某丙于案发当日10时04分向公安机关报案，称当天10时许，该在即墨市大信镇大金家村西水塔处与人发生争执，被人打伤；被告人金某于2014年7月17日到公安机关投案。
2、户籍证明证实被告人金某犯罪时已达法定刑事责任年龄。
（二）证人证言
1、证人金某甲证实，2014年6月23日10时许，其与金某在其晒鸡粪场的小屋里喝水，后金某要走，其便送金某出去，看到金某丙夫妇从金某乙的玉米地里走，并给金某乙踩倒玉米，二人争执吵骂并打起来。金某即上前用拳捣金某丙的脸部，金某丙也用拳捣金某的脸部，其上前拉仗拉不开，期间金某丙的眼镜掉在地上，其捡起来扔在一边，后金某丙双手举着一个木轮要打金某，其用手将木轮挡着，后金某丙将木轮扔了。金某丙右眼出血了用手捂着。
2、证人金某乙证实，2014年6月23日10时许，其在地里锄草，见金某丙夫妇从其种的地里走踩倒玉米，而与金某丙夫妇争吵并被金某丙夫妇打伤；另证实因为金某丙家的承包地与其家的地相邻，金某丙在承包地里栽上了树，影响其家进车，其便把其承包地西侧当时村委给留的一条2、3米宽的通往两家承包地的通道上种上玉米，为此两家产生矛盾，所以案发那天金某丙夫妇就故意踩倒其种在通道上的玉米。
3、证人孙某证实，2014年6月23日10时许，其和丈夫金某丙一起去地里打药，因为金某乙将村里留的通往地里的路种上了玉米，所以他们踩倒了一些玉米，金某乙在一边锄地看到后便骂他们，双方吵骂并厮打起来，这时金某甲和金某乙的二儿子金某过来，金某上前朝金某丙头部捣了一拳，将金某丙的眼镜打掉在地上，她便挡在两人中间，金某甲也上来拉仗，后来金某和金某丙打起来，金某丙右眼被打出血。
（三）被害人陈述
被害人金某丙的陈述，2014年6月23日上午10时许，其与妻子到即墨市大信镇大金家村西的水塔西侧庄稼地打灭草剂，因踩倒金某乙栽种的玉米，金某乙与其发生争执，金某乙的儿子金某上来与他父亲一起打他，近视镜被打掉，其双眼模糊看不清东西。后金某朝他的右眼捣了一拳，他用手一摸眼出血了，便用手乱抡一顿，金某又朝他脸、头部捣了几拳，其被打得低下了头，左眼看见地上有一个木轮，其双手搬起木轮朝金某乱抡，因感觉右眼流血太多，将木轮扔了，并让妻子报警。
（四）被告人供述
被告人金某于2014年6月23日11时在公安机关的询问笔录中供述，2014年6月23日10时许，其在大金家村西北角处本村金某甲晒鸡粪场的屋内和金某甲闲聊，后听到其父亲在地西北角处和本村的金某丙及他妻子争吵起来，听到其父亲质问金某丙为什么踩倒玉米，金某丙说玉米地是村里留的路，金某丙故意给踩倒的。两人为此吵骂并相互揪把着，撕扯起来，其便赶紧向地北头跑去，看到其父亲鼻子出血了，其上前推金某丙前胸，金某丙朝其脸部打了约2、3拳、肚子上打了2、3拳，其也朝金某丙脸部打了约2、3拳、前胸打了1、2拳，后金某丙又拿着一个直径约60公分、厚约7、8公分的木轮朝其打，其用手往外推，将其两只胳膊划伤了，右前胸也被木轮划伤了。后被金某甲上前给他们双方拉开了。其于7月17日到公安机关投案，称金某丙的伤是金某丙自己造成的。
（五）鉴定意见
即墨市公安局（即）公（刑）鉴（伤）字（2014）第1863号法医学人体损伤程度鉴定书证实，伤者右眼外伤后经医院查体见右眼光感，左眼1.0，右眼眼睑肿胀，皮下瘀血，球结膜下出血，水肿，10点-4点角膜见横断全层裂伤，至巩膜2-3mm，两端见少许虹膜嵌顿，前房积血，局部角膜白斑。2014年6月23日行右眼内探查＋角巩膜裂伤缝合术，2014年7月4日行右眼内容物剜除术＋medpor眼台植入术。法医复检见伤者右眼内容物剜除，眼台植入。根据病历材料、查体情况，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.2d条规定（一侧眼球萎缩或者缺失），被害人金某丙面部（右眼）之损伤属重伤二级。
（六）勘验、辨认笔录
1、辨认笔录证实，经被害人金某丙辨认，将其打伤的人是被告人金某；经证人金某甲辨认，其看到是金某与金某丙两人厮打，金某丙眼部受伤；经金某辨认，与其发生厮打的是金某丙。
2、现场照片证实本案中涉及打仗现场的具体情况。
原审法院认为，被告人金某故意伤害他人身体，致被害人身体损伤构成重伤二级，其行为构成故意伤害罪，应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第四十七条之规定，以故意伤害罪，判处被告人金某有期徒刑五年。
上诉人金某的上诉理由及辩护人的主要辩护意见是，一审判决认定事实不清，证据不足，金某丙的重伤二级并非上诉人造成的，而是被害人持木轮追打上诉人时自己误伤，被害人右眼自幼年被金属异物击伤已经失明，并非是一只正常的眼。本案是被害人挑起事端，负有过错。请求重新鉴定，并依法改判上诉人无罪。
青岛市人民检察院的书面意见是，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，原审判决认定上诉人金某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人金某及辩护人所提一审判决认定事实不清，证据不足，金某丙的重伤二级并非上诉人造成的，而是被害人持木轮追打上诉人时自己误伤，被害人右眼自幼年被金属异物击伤已经失明，并非是一只正常的眼，请求依法改判上诉人无罪的上诉理由及辩护意见，经查，被害人金某丙的陈述证实其与金某相互用拳击打对方脸，金某一拳打中其右眼，其右眼出血，后其被打得低下头见地上有一木轮，遂拾起朝金某乱抡，后感觉右眼出血太多，将木轮扔下；证人金某甲证实金某用拳朝金某丙脸上击打，后金某丙持一木轮朝金某抡，被其拦下，金某丙扔下木轮；金某案发当天在公安机关的第一次供述，其见金某丙夫妇在与其父亲争吵撕扯，遂上前推金某丙的前胸，用拳头朝金某丙脸上击打，金某丙持木轮朝其抡，后两人被金某甲拉开。虽金某在此后的讯问及原审庭审中均翻供称其未拳击金某丙脸部，但对其翻供不能合理说明原因且与全案证据矛盾。上述证据，相互印证，足以证实上诉人金某用拳致伤被害人金某丙右眼的事实成立。所提此项上诉理由及辩护意见不予采纳。所提本案是被害人挑起事端，负有过错的上诉理由及辩护意见，经查，因金某乙将玉米种在通往两家承包地的通道上，亦有过错。对此上诉理由及辩护意见不予采纳。所提要求重新鉴定的上诉理由及辩护意见，因其未提供具体事实、理由及相关法律依据，不予采纳。青岛市人民检察院的意见正确予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吕 燕
审 判 员 丛日新
代理审判员 桑自源
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 张 喆