重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渝二中法民终字第01863号
上诉人（原审被告）重庆三峡中心医院，住所地重庆市万州区新城路165号，组织机构代码45174667-X。
法定代表人张先祥，院长。
委托代理人程光华，重庆市益安律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘某某。
法定代理人刘斌，男，1973年11月15日出生，汉族。
法定代理人谭孝凤，女，1979年5月50日出生，汉族。
委托代理人张小娥，重庆渝万律师事务所律师。
委托代理人宴发琼，重庆渝万律师事务所律师。
上诉人重庆三峡中心医院因医疗损害责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2013）万法民初字第00669号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年6月12日21时，谭孝凤因G4P1孕38周宫内单活胎待产、胎膜早破、羊水偏少等原因到中心医院待产，2012年6月13日生育一男婴即刘某某，谭孝凤于2012年6月20日出院，住院8天。出院诊断证明书载明：G4P1孕38周宫内单活胎剖宫产、胎膜早破、羊水偏少、前不均倾位、足月一男活婴、轻度贫血、母儿ABO血型不合、羊膜腔感染综合症。由于新生婴儿即刘某某呕吐等原因，中心医院儿童医院以“咽下综合症、新生儿肺炎”入院诊断，于2012年6月14日收入并进行住院治疗，后于2012年7月23日出院，共住院39天。支出医疗费30896.61元（其中城乡医保支付8436.55元，个人支付22460.06元）。出院诊断证明书载明：新生儿败血症、颅内出血、脑积水、多器官功能不全、新生儿肺炎、新生儿咽下综合症、新生儿ABO溶血症、化脓性脑膜炎、低钾血症、低钙血症、血小板减少症、新生儿贫血、凝血功能障碍、心肌损害。出院医嘱载明：建议出院后上级医院继续治疗。2012年7月24日刘某某到重庆医科大学附属儿童医院住院治疗，于2012年8月4日出院，共住院39天。支出医疗费9972.30元（其中城乡医保支付3038.80元，个人支付6933.50元）。出院诊断证明书载明：脑积水、多处脑软化、凝血功能障碍、化脓脑膜炎治疗后。出院医嘱载明：注意休息，避免外伤、回当地医院继续营养支持及营养神经等治疗。2012年8月5日至2013年10月10日止刘某某在中心医院进行康复治疗并支出康复医疗费63019.51元。2012年8月23日刘某某支出双下肢支架费用3100元。2013年3月28日至10月17日刘某某在重庆医科大学附属儿童医院住院期间支出医疗费932.50元。2013年2月20日，刘某某向本院申请要求对中心医院医疗行为是否存在过错及医疗过错与刘某某的损害后果之间是否存因果关系及程度进行鉴定。2013年8月20日，重庆西南司法鉴定所受本院委托做出西南司法鉴定所（2013）临鉴字第22号司法鉴定意见书。意见书载明：重庆三峡中心医院在对刘某某治疗过程中存在过错，该过错宜认定为刘某某目前脑损害后果的次要因素。刘某某支出了鉴定费6000元。刘某某二次在重庆医科大学附属儿童医院住院及鉴定期间共支出住宿费1870元。
刘某某为证明康复期间的护理费提供了谭孝凤的个体工商户营业执照、劳动合同、保留劳动关系协议书等书证。
刘某某诉称，2012年6月12日21时，谭孝凤因G4P1孕38周宫内单活胎临产、胎膜早破、羊水偏少等到中心医院待产，经诊断：G4P1孕38周宫内单活胎剖宫产、胎膜早破、羊水偏少、前不均倾位、足月一男活婴等，由于中心医院医务人员一直消极试产，等到上级医生查房后，才行剖宫产，但又不按医疗规程实施预防感染措施，谭孝凤产下刘某某后14小时，因吐奶半天，转入儿科治疗，由于中心医院医疗措施不当，引发刘某某颅内出血、脑积水、新生儿败血症等多种疾病，经重庆医科大学儿童医院诊断：多处脑组织软化、脑积水、脑功能障碍。由于中心医院医务人员在生产及诊疗过程中严重违规，不按常规履行医护职责，造成刘某某脑瘫、智力低下、运动障碍等严重后果，给刘某某造成极大损害，故起诉至法院要求：1、医疗费119255.76元（其中谭孝凤的医疗费14434.80元）、住院期间护理费4080元（80天／元×51天）、康复期间护理费50179元{（40448年／元÷365天）×416天}、住院伙食补助费1530元（30天／元×51天）、交通费8000元、住宿费1870元、营养费3000元、鉴定费6000元、双下肢支架费3100元，共计192934元，由中心医院承担主要责任并赔偿其损失。2、诉讼费由中心医院承担。
中心医院辩称，谭孝凤因G4P1孕38周宫内单活胎临产、胎膜早破、羊水偏少等到中心医院入院治疗属实，中心医院医务人员严格按医疗规程进行操作，不存在消极试产。刘某某出生后，由于吐奶半天，后转入中心医院儿童医院进行治疗属实，中心医院的医务人员严格按医疗规程积极进行治疗，由于刘某某病情隐蔽性和目前的医疗水平等原因，未达到预期效果，这是客观原因造成的，并且经鉴定，鉴定中心医院对刘某某治疗过程存在过错，该过错宜认定为刘某某目前脑损害后果的次要因素，中心医院应承担次要责任。对于刘某某主张的康复期间护理费50179元、交通费8000元过高，请求法院予以调整。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”谭孝凤因G4P1孕38周宫内单活胎待产、胎膜早破、羊水偏少等原因到中心医院待产，于2012年6月13日生育一男婴即刘某某，由于刘某某呕吐等原因，中心医院儿童医院以“咽下综合症、新生儿肺炎”入院诊断，于2012年6月14日收入其医院进行住院治疗，双方形成医疗关系，在审理中，经刘某某申请要求对中心医院医疗行为是否存在过错及医疗过错与刘某某的损害后果之间是否存因果关系及程度进行鉴定。2013年8月20日，重庆西南司法鉴定所受本院委托做出西南司法鉴定所（2013）临鉴字第22号司法鉴定意见书。意见书载明：“重庆三峡中心医院在对刘某某治疗过程中存在过错，该过错宜认定为刘某某目前脑损害后果的次要因素。”故中心医院应当承担本案的次要赔偿责任。综合本案具体案情，刘某某应承担本案60%的主要责任，中心医院应承担本案40%的次要责任。对于刘某某主张的交通费8000元，本院酌情调整为5000元。对于刘某某主张的医疗费119255.76元，其中谭孝凤的医疗费14434.80元，不属本案调整范围，其损失在本案中不予调整，品除医保已支付医疗费11475.35元后，余下医疗费93345.57元在本案中调整。结合法律、法规规定和当地生活水平等因素，刘某某的经济损失有：医疗费93345.57元、住院期间护理费4080元（80天／元×51天）、康复期间护理费46099元{（40448年／元÷365天）×416天}、住院伙食补助费1530元（30天／元×51天）、交通费5000元、住宿费1870元、营养费3000元、鉴定费6000元、双下肢支架费3100元。因刘某某当前无法做出伤残鉴定，故对其主张的定残后所可能涉及的残疾赔偿金、护理费、康复治疗费、残疾辅助器具费、精神抚慰金等在本案中不予一并调整，待鉴定后刘某某可依法另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第五十四条的规定，判决如下：一、刘某某的损失：医疗费93345.57元、住院期间护理费4080元、康复期间护理费46099元、住院伙食补助费1530元、交通费5000元、住宿费1870元、营养费3000元、鉴定费6000元、双下肢支架费3100元，共计164024.57元，由重庆三峡中心医院赔偿原告65609.83元，余下损失由刘某某自行承担。在本判决生效后十日内支付。二、驳回刘某某其他诉讼请求。案件受理费1154元，由刘某某承担692.40元，中心医院承担461.60元。
宣判后，重庆三峡中心医院不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人承担赔偿金额35609.83元；2、诉讼费由被上诉人负担。主要事实和理由：1、新生儿败血症是新生儿期最常见的严重感染性疾病之一，是现有医疗条件下难以避免的并发症，患儿自身疾病因素是损害后果产生的根本原因；2、上诉人医院新生儿科病史采集不祥是事实，但不是构成未预防性使用抗生素的原因；3、上诉人治疗符合医疗规范，不存在未输注血小板延误治疗的过错；4、患儿因新生儿败血症出现神经系统后遗症等损害后果与住院期间父母放弃治疗密切相关，应当承担相应的法律后果。
被上诉人刘某某答辩称：医方不恰当试产，未预防性使用抗生素，致使患儿感染败血症，又延误输注血小板，造成患儿大面积颅内出血，上诉人医务人员违反医疗常规是患儿严重的脑损害后果的主要原因，患儿自身疾病的参与度非常低，上诉人应承担主要责任。
二审查明的案件事实与一审经审理查明的一致，本院对一审案件事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，2012年6月13日谭孝凤在重庆三峡中心医院生育男婴即刘某某，2012年6月14日至2012年7月23日刘某某在重庆三峡中心医院儿童医院住院治疗，双方形成医疗关系，一审法院就重庆三峡中心医院的医疗行为是否存在过错与医疗行为及刘某某的损害后果之间是否存在因果关系及程度委托鉴定，2013年8月20日，重庆西南司法鉴定所受一审法院委托做出西南司法鉴定所（2013）临鉴字第22号司法鉴定意见书。意见书载明：被鉴定人刘某某“胎膜早破”之病史明确，而医方现病史采集不祥、在谭孝凤阴道试产过程中及被鉴定人刘某某败血症发生前未预防性使用抗生素等未尽到谨慎注意义务之过错明确，不排除上述过错为被鉴定人刘某某发生败血症的诱发原因。同时，被鉴定人刘某某之血小板低等病情明确，具有颅内出血的风险，在此情形下不排除医方延迟输注血小板之过错构成本例颅内出血最终发生的原因之一。鉴定结论明确重庆三峡中心医院在对刘某某治疗过程中存在过错，该过错宜认定为刘某某目前脑损害后果的次要因素。二审中上诉人未申请重新鉴定，亦未提供证据证明被上诉人父母在其住院治疗期间存在放弃治疗行为，故一审法院综合本案具体案情确定上诉人承担40%的次要赔偿责任并无不当，上诉人的上诉理由不能成立。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人重庆三峡中心医院负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
代理审判员 张艳敏
代理审判员 李迪云
二〇一四年一月十五日
书 记 员 蹇佳莉