辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一终字第1119号
上诉人（原审被告）：马兆华。
委托代理人：矫玉秋，辽宁盖州承诚法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：宋连香。
委托代理人：寇连震，辽宁法磊律师事务所律师。
原审被告：盖州市客运公司，住所地辽宁省盖州市红旗大街西段100一1号。
法定代表人：张长斌，该公司经理。
委托代理人：矫玉秋，辽宁盖州承诚法律服务所法律工作者。
上诉人马兆华因与被上诉人宋连香、原审被告盖州市客运公司、中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省庄河市人民法本院（2015）庄民初字第663号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人马兆华及其委托代理人矫玉秋、被上诉人宋连香委托代理人寇连震、原审被告盖州市客运公司委托代理人矫玉秋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
辽宁省庄河市人民法院（2015）庄民初字第663号民事判决认定，2013年2月28日14时20分，郝玉庆驾驶辽H×××××号大型普通客车沿庄林线由东向西行驶至庄林线37KM＋100M处时，由于措施不当致车辆侧翻，造成车辆损坏，车内乘员原告等19人受伤的交通事故。此事故经庄河市公安局交通管理大队认定，郝玉庆负事故的全部责任，原告宋连香无责任。原告当日入住庄河市中医医院住院治疗76天，支付住院医疗费23316.15元（马兆华垫付）、门诊医疗费558.50元（其中原告支付137元，马兆华垫付421.50元），共计23874.65元。原告住院期间由其外甥女张晓慧护理（系非农业人口）护理。根据原告的申请，本院委托大连科华司法鉴定中心对原告的伤残等级、陪护时间、营养补偿、休治（误工）时间及后续治疗费进行鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人宋连香车祸致头皮裂伤，脑震荡，肺挫伤，右腓骨远端骨折，目前右侧跺关节轻度肿胀，活动受限，不构成伤残等级；2.伤后住院期间需要1人护理；3.伤后住院期间给予营养补偿；4；休治（误工）时间为伤后120天；5.后续治疗费2000元。原告支付鉴定费3080元。依据法医司法鉴定意见，结合原告的诉请，参照大连市2014年度道路交通事故损害赔偿标准的主要数据计算，原告合理经济损失为：医疗费23874.65元、护理费6295.84元（76天×82.84元／天）、住院伙食补助费3800元（50元×76天）、交通费300元、营养费3800元（50元×76天）、后续治疗费2000元、抄病志费30元，合计40100.49元。事故发生后，被告马兆华垫付住院医疗费23316.15元、门诊医疗费285.50元，共计23737.65元。另查，辽H892**号大型普通客车实际为被告马兆华购买，登记在盖州市客运公司名下，被告马兆华与被告盖州市客运公司签订了承包经营合同，经营盖州至庄河的单车线路。郝玉庆系被告马兆华雇佣的司机，在从事雇佣活动中发生本案事故。诉讼中，原告撤回对被告中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司的起诉。现原告持诉至本院，要求二被告连带赔偿上述损失。
原判认为：公民的生命健康权受法律保护。郝玉庆驾驶机动车发生交通事故造成原告损害，对此应按责任比例承担赔偿责任。参照庄河市公安局交通管理大队交通事故认定本院确定郝玉庆对原告的合理损失承担全部赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。因郝玉庆系马兆华雇佣的司机，马兆华为实际车主，故郝玉庆承担的赔偿责任应由被告马兆华承担。被告马兆华虽与被告盖州市客运公司签订了承包经营合同，但实为挂靠关系，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，原告请求被告盖州市客运公司与马兆华承担连带赔偿责任之诉讼请求，本院应予支持。原告主张交通费500元，提供的交通费票据有瑕疵，考虑因本次交通事故原告确需支付交通费，本院酌定交通费300元合理。原告申请了伤残等级鉴定，但经鉴定原告的伤不构成伤残等级，关于伤残等级部分的鉴定费840元，由原告自已承担。被告马兆华应赔偿原告全部合理经济损失40100.49元，但其垫付的医疗费23737.65元应从赔偿总额中扣除，被告盖州市客运公司承担连带责任。为保护公民的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适十条用法律若干问题的解释》第三条规定判决，被告马兆华于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告宋连香经济损失40100.49元（含已垫付23737.65元）；被告盖州市客运公司对此承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3330元（其中案件受理费500元，减半收取250元，鉴定费3080元），由原告宋连香负担840元，被告马兆华负担2490元。
上诉人马兆华不服原判，向本院提起上诉，请求二审撤销原判，查明事实，依法改判。上诉理由是，原判认定事实不清，证据不足。上诉人在一审中已提出过被上诉人存在挂床现象，被上诉人实际住院天数只有50天，原判认定76天证据不足；根据人身损害赔偿标准，被上诉人的营养费应当根据受害情况和医疗机构的意见确定，被上诉人在治疗终结后出院，病志中医嘱没有明确的加强营养和需后续治疗意见，法医鉴定营养费、后续治疗费无事实根据，原判上诉人赔偿营养费和后续治疗费显失公平。
被上诉人辩称，不同意上诉人的上诉请求和理由，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审理程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。根据医疗机构出具的证明材料，被上诉人不存在挂床现象，原判认定实际住院天数，事实清楚，证据充分；因一审中上诉人不同意协商选定鉴定机构，经法院指定权威鉴定机构对被上诉人的伤情进行鉴定，得出鉴定结论后，原审法院已经向上诉人释明是否重新申请法医鉴定，而上诉人并未申请，原审法院根据法医鉴定确定营养费和后续治疗费符合法律规定。
原审被告盖州市客运公司称，同意上诉人的上诉请求和理由。
本院经审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据一致。另，根据被上诉人提供的新证据庄河市中医医院医务科和主治医生孙仁斌的证明，被上诉人不存在挂床情况，该证并经庭审质证，可以采信。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。上诉人雇用郝玉庆驾驶机动车发生交通事故造成被上诉人宋玉香人身损害，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”的规定，结合庄河市公安局交通管理大队交通事故责任认定，以及上诉人马兆华与被告盖州市客运公司签订了承包经营合同（实为挂靠关系）的事实，原判认定上诉人对被上诉人因本案交通事故造成的损失承担赔偿责任，原审被告盖州市客运公司承担连带赔偿责任，事实清楚，适用法律正确。关于上诉人提出的被上诉人在医院存在挂床和法医鉴定没有事实依据的上诉理由问题，经查，被上诉人不存在挂床的事实，上诉人也没有提供证据证明该事实，原审中鉴定机构是法院根据案件当事人的申请，委托鉴定机构进行鉴定的，对于鉴定结论原审也向上诉人释明是否重新申请法医鉴定，上诉人并未申请，自动放弃该诉讼权利。原判根据法医鉴定结论，确定上诉人赔偿被上诉人营养费和后续治疗费符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由，没有事实和法律依据，不能成立，其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人马兆华承担。
本判决为终审判决。
审判长 姜开伦
审判员 缪 明
审判员 姜世元
二〇一五年七月二十三日
书记员 王 阁