河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫16民终5218号
上诉人(原审被告)：卢康，男，1992年11月25日出生，汉族，住淮阳县。
委托诉讼代理人：李剑峰，河南陈州律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：陈立军，男，1968年10月7日出生，汉族，住淮阳县。
被上诉人(原审原告)：卢同亮，男，1964年1月13日出生，汉族，住淮阳县。
陈立军、卢同亮共同委托诉讼代理人：许飞，河南阳夏律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：胡兆齐，男，1966年3月23日出生，汉族，住淮阳县。
委托诉讼代理人：张超，河南陈州律师事务所律师。
上诉人卢康因与被上诉人陈立军、卢同亮、胡兆齐提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省淮阳县人民法院(2017)豫1626民初2950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人卢康及其委托诉讼代理人李剑峰、被上诉人陈立军、卢同亮及其共同委托诉讼代理人许飞、被上诉人胡兆齐委托诉讼代理人张超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
卢康上诉请求：撤销河南省淮阳县人民法院(2017)豫1626民初2950号民事判决，依法改判陈立军、卢同亮的各项损失不应当由其承担责任；本案的诉讼费用由陈立军、卢同亮、胡兆齐承担。事实与理由：卢康所建房屋为农村家用住宅，只有两层半，属于低层民房，法律不禁止无施工资质人员施工，其在施工人员的选任上没有过错；陈立军、卢同亮与胡兆齐存在雇佣关系，陈立军、卢同亮的损失应由胡兆齐全部承担；卢康对陈立军、卢同亮的损失不应承担赔偿责任，其已垫付的医疗费5200元应予以返还。即便认定应对陈立军、卢同亮的损失承担责任，也应当扣除已垫付的该费用。
陈立军、卢同亮答辩称，卢康所建房屋不属于低层建筑，施工单位应有资质，卢康没有找有资质人员施工，存在过错；卢康称垫付医疗费5200元，其中4200元是工钱，不是垫付的医疗费。
胡兆齐答辩称，陈立军、卢同亮不是胡兆齐雇佣的，双方没有直接的法律关系；陈立军、卢同亮摔伤是由于本人没有尽到安全注意义务，存在明显过错，自身应承担不低于30%的赔偿责任；涉案房屋不属于农民自建低层住宅。请求查清事实，公正裁决。
陈立军、卢同亮向一审法院起诉请求：判令卢康、胡兆齐赔偿其医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、住院伙食补助费、营养费、器具费、后续治疗费等共计5万元；诉讼费由卢康、胡兆齐负担。
一审法院认定事实：胡兆齐为卢康建房，并签订有建房承包合同。在建房过程中，因胡兆齐手下的粉墙的工人不够，卢康的爷爷卢中成临时在本庄找到陈立军、卢同亮、卢正海、任孝民等人，协商好价格后，经胡兆齐同意，陈立军等人开始粉墙。在粉墙过程中，胡兆齐提供的建筑设备钢架断裂，致使陈立军、卢同亮跌落致伤。陈立军和卢同亮在周口市中心医院住院治疗期间为2017年4月29日至2017年5月15日，实际住院16天。河南省上年度农、林、牧、渔业平均工资为34941元/年，居民服务、修理和其他服务业平均工资为33857元/年。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。陈立军、卢同亮是在为卢康所建房屋粉墙时因钢架断裂摔下来致伤，该事实卢康、胡兆齐均无异议，予以认可。胡兆齐从卢康处承揽建房工程，双方成立加工承揽关系。胡兆齐辩称事故发生是由陈立军、卢同亮等人搭建不合理造成的，因未提供证据予以佐证，不予采信。陈立军、卢同亮虽不是直接由胡兆齐找来的，但在作业之前已告知胡兆齐，如何计算工作量和结算工钱均经过胡兆齐同意，胡兆齐与陈立军、卢同亮形成雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任，雇员对损害的发生也有过错的，根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，可以减轻雇主的责任。陈立军、卢同亮与胡兆齐形成雇佣关系，陈立军、卢同亮在没有防护设施的墙体上作业导致摔伤，胡兆齐作为雇主，应对本次事故的发生负主要责任；陈立军、卢同亮作为完全民事行为能力人，在作业过程中未完全注意自身安全及防护义务，故对本次事故的发生也存在过错。因陈立军、卢同亮是卢康亲属临时组织召集人员，且卢康将建房工程承包给不具有相应施工资质的胡兆齐，对承揽人是否具备相应资质未进行审查，存在选任过失，亦应承担相应的责任。根据陈立军、卢同亮提供的证据及庭审情况，陈立军的各项赔偿项目及数额为：医疗费17912.98元；护理费1484.14元（33857元/年÷365×16天）；误工费1531.66（34941元/年÷365×16天）；住院伙食补助费480元（30元/天×16天）；营养费320元（20元/天×16天），交通费酌定为300元。上述费用合计22028.79元。卢同亮的各项赔偿项目及数额为：医疗费12494.36元，其中卢同亮因购买外购头颈胸矫正器2600元，结合卢同亮伤情和本案案情，该花费确属实际发生，予以支持；护理费1484.14元（33857元/年÷365×16天）；误工费1531.66（34941元/年÷365×16天）；住院伙食补助费480元（30元/天×16天）；营养费320元（20元/天×16天），交通费酌定为300元。上述费用合计16610.16元。对赔偿数额的责任划分为“陈立军、卢同亮承担赔偿数额的10%责任，卢康承担赔偿数额的30%责任，胡兆齐承担赔偿数额的60%责任”。即陈立军应得赔偿数额为19825.91元（22028.79元×90%），其中卢康赔偿陈立军各项损失共计6608.64元（22028.79元×30%）；胡兆齐赔偿陈立军各项损失共计13217.27元（22028.79元×60%）。卢同亮应得赔偿数额为14949.14元（16610.16×90%），其中卢康赔偿卢同亮各项损失共计4983.05元（16610.16元×30%）；胡兆齐赔偿卢同亮各项损失共计9966.09元（16610.16元×60%）。综上所述，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》〔法释（2003）20号〕第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、卢康赔偿陈立军各项损失共计6608.64元，赔偿卢同亮各项损失共计4983.05元；二、胡兆齐赔偿陈立军各项损失共计13217.27元，赔偿卢同亮各项损失共计9966.09元；三、驳回陈立军、卢同亮的其他诉讼请求。上列判决确定的权利义务，义务人应在判决送达生效后五日内自动履行，逾期不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在指定履行期间届满后二年内向法院申请执行。案件受理费525元，由陈立军负担26元、卢同亮负担26元，卢康负担158元，胡兆齐负担315元。
二审中，卢康提供卢同生(与卢同亮系胞兄弟)出具的证明一份，内容为：“证明，××拿钱，肆仵贰佰(4200元)卢同生”，证明卢康向卢同亮垫付医疗费4200元。卢同亮经质证认为，该证据不是新证据。陈立军、卢同亮、胡兆齐没有提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：卢康所建房屋为二层半；陈立军、卢同亮认可卢康另向其各支付500元。其它事实与一审认定事实一致。
本院认为，根据各方的诉、辩意见，本案的焦点是，卢康在本案中应否承担赔偿责任，卢康垫付数额如何认定。
关于卢康在本案中应否承担赔偿责任问题。卢康所建房屋为二层以上，不属农村自建低层住房，应受《中华人民共和国建筑法》的调整，施工人员应有相应的资质。卢康选任无资质的胡兆齐进行施工，存在选任过错，原审判决其承担赔偿责任并无不当。
关于卢康垫付数额如何认定问题。卢同亮认可收到卢康4200元，从卢同生出具的证明条内容看，该款应视为卢康垫付的医疗费。陈立军、卢同亮认可各另收卢康500元，本院予以确认。卢康要求予以扣除上述款项，本院予以支持。
综上所述，卢康的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第三项规定，判决如下：
一、维持河南省淮阳县人民法院(2017)豫1626民初2950号民事判决第二项、第三项及案件受理费负担部分；
二、变更河南省淮阳县人民法院(2017)豫1626民初2950号民事判决第一项为，卢康赔偿陈立军各项损失共计6108.64元，赔偿卢同亮各项损失共计283.05元。
上述判决有给付内容的，于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费90元由上诉人卢康负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李保利
审 判 员 秦天鹏
代理审判员 王 璐
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 位小燚