安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第01950号
上诉人（一审原告）：吴京平。
委托代理人：夏国安，安徽中鼎律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：王建章。
被上诉人（一审被告）：合肥市运成货运有限公司，住所地合肥市蜀山区环湖东路与梁岗路交口东侧森林堡B座106室，组织机构代码55633893-9。
法定代表人：高翠，总经理。
被上诉人（一审被告）：太平财产保险有限公司安徽分公司，住所地合肥市长江西路200号置地投资广场19楼，组织机构代码77281760-0。
负责人：蒋素华，总经理。
委托代理人：陈建军，安徽皖大律师事务所律师。
上诉人吴京平因与被上诉人王建章、合肥市运成货运有限公司（以下简称运成货运公司）、太平财产保险有限公司安徽分公司（以下简称太平财险安徽分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2014）瑶民一初字第00684号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
吴京平起诉称：2012年5月3日，吴京平在东二环路被王建章驾驶的皖A×××××号小型货车致伤，经医院治疗，住院24天。经合肥市交警瑶海大队认定，王建章承担全部责任。王建章驾驶的车辆系运成货运公司所有，且系履行职务行为，运成货运公司应承担事故的全部赔偿责任，事故车辆在太平财险安徽分公司投保了交强险，保险公司应在保险合同范围内承担赔偿责任，吴京平损失至今未得到赔偿，为保护自己的合法权益，故诉至法院请求判决：1、王建章、运成货运公司承担因交通事故，致使吴京平伤残的误工费55488元、医疗费15808.59元（医疗费66308.59元，扣除对方已经支付的50500元，实际主张医药费为15808.59元）、护理费4800元、交通费2000元、住院伙食补助费840元、营养费840元、伤残赔偿费42048元、精神抚慰金10000元、车辆损失2000元、合计134096.59元；2、太平财险安徽分公司在保险合同范围内承担保险理赔责任；3、王建章、运成货运公司承担本案的诉讼费用。
太平财险安徽分公司辩称：1、事故事实和责任划分无异议；2、涉案车辆在我公司投保了交强险和30万商业三者险且投保了不计免赔。3、我方按照保险合同约定进行赔偿，医疗费依照国家基本医保标准核定赔偿；4、吴京平诉请过高，庭审中详细说明；5、我公司不承担诉讼费用；
王建章辩称：1、事故事实和责任划分无异议；2、涉案车辆在保险公司投保了交强险和30万商业第三者责任险且投保了不计免赔。3、我是公司的员工，当时在帮公司送货；4、我没有垫付费用。
运成货运公司辩称：1、事故事实和责任划分无异议；2、涉案车辆在太平财险安徽分公司投保了交强险和30万商业第三者责任险且投保了不计免赔。3、我方垫付了医药费20500元和事故预交金30000元和急救费220元、停车费360元。
一审法院查明，双方当事人对本次交通事故发生的事实以及责任划分均无异议，予以确认。事故发生后，吴京平于2012年5月3日入住安徽省立医院，入院诊断为：左尺桡骨骨折。2012年5月11日吴京平出院，出院医嘱建议：建议转当地医院康复中心继续治疗及指导康复训练，术后14天视切口情况拆线，2-3天换药一次，注意休息，1个月后门诊复查等。2013年10月4日，吴京平入住合肥市第五人民医院，入院诊断为：左尺桡骨骨折术后，10月14日出院，出院医嘱建议休息半个月，术后两周门诊拆线。两次住院共20天，用去医疗费66308.59元，其中吴京平自付15808.59元，运成货运公司支付50500元。
2013年11月7日，吴京平委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对其伤残等级进行司法鉴定，该中心于2013年12月4日作出的鉴定意见为：被鉴定人吴京平因道路交通事故致左尺桡骨骨折遗留左上肢功能部分丧失的后遗症评定为道路交通事故十级伤残。
另查明，皖A×××××号小型货车登记车主为运成货运公司，其为该车投保了机动车交通事故责任强制保险和300000元的商业第三者责任险，并投保了不计免赔，本起事故发生在保险期间内。又查明，王建章是运成货运公司的员工。因双方当事人对赔偿问题协商未果，故吴京平诉至法院。
一审法院认为，王建章驾驶机动车致吴京平受伤，致其身体受到损害的后果客观存在，王建章经交警部门认定负事故全部责任，其行为违反了法律规定，且系导致吴京平损害后果发生的直接原因。据此，王建章应为本案事故的实际侵权人，王建章是运成货运公司驾驶员，其系履行职务行为，故运成货运公司应对王建章造成的损害后果承担赔偿责任。运成货运公司为本案事故车辆投保了交强险和商业险，太平财险安徽分公司应在交强险和商业险限额内承担赔付义务。
关于吴京平主张的各项费用，其中医药费15808.59元、残疾赔偿金42048元均符合法律规定且有证据证实，予以支持。吴京平主张的误工费，误工时间根据医嘱建休以及吴京平的受伤情况，支持80天，吴京平系从事运输行业，其误工费计算标准按照2012年安徽省运输业平均工资每日117元计算，故误工费支持9360元。关于吴京平主张的护理费，护理期应为住院天数即20天，护理费计算标准应按照安徽省2012年居民服务和其他服务业平均工资每日97.5元计算，故护理费支持1950元。住院伙食补助费、营养费均应按照每日30元计算，住院20天，均支持600元。吴京平主张的精神损害抚慰金，根据吴京平伤情以及对其日后生活的影响程度，支持5000元。吴京平主张的交通费，参照其住院时间及门诊次数支持300元。吴京平主张的车辆损失2000元，因其未提交证据证实，故不予支持。
综上，太平财险安徽分公司应向吴京平赔付的各项费用合计75666.59元。其中医疗费15808.59元、营养费600元、住院伙食补助费600元，合计17008.59元，由太平财险安徽分公司在交强险中先行赔付10000元，剩余7008.59元在商业险中赔付。
关于合肥市运成货运有限公司垫付的医药费50500元、以及急救费220元，停车费360元，根据相关规定应与保险公司协商处理或向保险公司另案主张。
据此，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、太平财产保险有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔付吴京平各项损失合计68658元；
二、太平财产保险有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的商业第三者责任保险限额内赔付吴京平各项损失合计7008.59元；三、驳回原告吴京平的其他诉讼请求。案件受理费3990元，减半收取1995元，由吴京平负担1095元，王建章负担900元。
吴京平不服向本院提起上诉称：1、误工费应认定为55488元。上诉人第一次住院行“左尺桡骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术”后，治疗并未结束，还须继续治疗及康复训练，在条件成熟时行左尺桡骨骨折术后内固定拔除术，在内固定拔除前，是不能从事工作的。可见，从2012年5月3日至2013年11月7日定残，是“因伤致残持续误工的”情况。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案应适用“因伤致残持续误工”的情况计算误工期，而不适用“根据医嘱建休及与原告受伤情况”计算误工期。2、护理费应认定为4800元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。上诉人在省立医院出院后，还须“继续治疗及康复训练”，显然生活自理能力不可能立即恢复，出院后至少一个月时间，加上住院20天，护理期限应为50天。原判认为“护理期应为住院天数”与司法解释的规定不符；3、原判对案件受理费的负担判决不当。综上，原判认定事实和适用法律均有不当，请求二审依法改判。
太平财险安徽分公司二审答辩称：1、一审法院根据医疗机构的医嘱确定误工期系严格执行法律规定，无不当之处；上诉人靠主观判断认为可以计算至定残前一日，但无医嘱、鉴定意见等证据证明其属于持续误工，可以计算至定残前一日；2、住院期间是否需要护理，法院已经酌定。是否需要护理人员与是否需要康复锻炼完全属于不同概念，出院以后，上诉人既无需要护理或需要陪护的医嘱，又无护理人员收入减少的证据，原审判决并无不当；3、诉讼费由谁负担，负担多少，法院具有酌情决定权。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
王建章同意太平财险安徽分公司二审答辩意见。
运成货运公司二审未作答辩。
二审中，吴京平变更上诉请求为：1、关于误工费。一审认定误工时间为80天，司法鉴定的时间为180天，增加100天，误工费应增加11700元；2、关于护理费。一审认定护理时间为20天，司法鉴定时间为60天，增加40天，护理费应增加3900元；3、鉴定费1300元，应由被上诉人承担。
吴京平向本院提供以下证据：1、安徽新莱蒂克出具的鉴定意见书，证明吴京平误工期限是180天，护理期限是60天，原判认定事实错误。2、鉴定费票据，证明鉴定费1300元应由被上诉人承担。
太平财险安徽分公司质证意见：1、上诉人提交的证据不符合法律规定的新证据，申请鉴定应在一审开庭前提出，上诉人单方委托鉴定不符合法律规定，剥夺了被上诉人提出相反证据以及申请重新鉴定的权利，且鉴定结论不明确；2、鉴定费发票均是复印件，上诉人自行扩大的损失与我方无关。
王建章同意太平财险安徽分公司的质证意见。
根据当事人在一审法院提交的证据，并结合二审期间双方当事人陈述，本院查明的事实与一审相同，故本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，根据法律规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出，当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据的，人民法院不予采纳。吴京平在二审提供的安徽新莱蒂克出具的鉴定意见书是在一审判决后其自行委托鉴定机构作出的，该证据不属于新证据，本院不予采信。其上诉主张的误工期限、护理期限证据不足，本院不予支持。诉讼费负担由人民法院决定。据此，一审判决正确，吴京平上诉理由均不能成立，本院不予采纳，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1025元，由上诉人吴京平承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 佘敦华
审 判 员 王 雷
代理审判员 于海波
二〇一四年八月六日
书 记 员 罗思行
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。