广西壮族自治区鹿寨县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鹿民一初字第257号
原告韦雪香，无业。
委托代理人杨伟松，退休人员。（特别授权）
被告鹿寨县导江乡导江财政所。
委托代理人谭忠禄，广西香桥律师事务所律师。（特别授权）
原告韦雪香诉被告导江乡导江财政所劳动争议纠纷一案，本院2015年4月13日受理后，依法由审判员莫亚嫦独任审判，于2015年6月1日公开开庭进行了审理，原告韦雪香及委托代理人杨伟松、被告委托代理人谭忠禄均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韦雪香诉称，原告于2000年5月2日至2004年10月31日、2005年3月1日至2014年7月30日在被告处食堂任炊事员。在职期间双方存在劳动关系，以上事实有鹿寨县人民法院（2014）鹿民一初字第525号民事判决书及柳州市中级人民法院（2014）柳市民三终字第449号民事判决书证据证实。原告在被告处工作期间，被告从不履行代扣代缴社会保险费法定义务，这一事实，有鹿寨县社会劳动保险事业管理所向鹿寨县人力资源和社会保障局的原告未参加社会保险登记的《复函》，以及被告向鹿寨县人社局出具的《导江乡食堂临时工养老保险情况说明》两项证据证实。原告在职期间，曾于2014年1月14日向鹿寨县劳动保障监察大队投诉被告不履行代扣代缴社会保险费法定义务，鹿寨县人社局2014年6月16日作出《鹿人社会监理字（2014）5号》行政处理决定书。原、被告双方于2014年7月30日终止劳动关系，被告应依法向原告出具解除合同关系证明，但被告至今拒绝开具，也不依法给予原告经济补偿，原告于2014年8月份向鹿寨县劳动监察大队投诉未果，遂于2015年3月25日向鹿寨县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，诉求是被告应依法向原告支付经济补偿等方面的费用，但该委不予受理，理由是原告提出申请是已满54周岁，申请人主体不适格。原告认为，鹿寨县仲裁委以《国务院关于工人退休退职的暂行办法》（国发（1978）104号）（以下简称暂行办法）适用于原告的仲裁申请，裁决不予受理，是适用法规不当。首先，是依据的事实不清，l978年该“暂行办法”有特指对象范围，即体制内正式职工（在编）或者非在编，但有劳动部门批准（报备）手续的用工人员。而原告是被告自行聘用的农民工，与《暂行办法》中的人员不是同一类别。其次，1995年施行至今的《劳动法》第十五条，只对劳动者的下限生理年龄作了禁止性规定，并无上限表述。现行其他法律也无对女劳动者年满50周岁后不得参与工作或参与工作后不受劳动保障法规保护的规定。（原告在此指的是未享受社会保险待遇和未能领取退休金人员）。原告在离开被告处后，仍按规定缴纳自主就业者社会保险费，依此从另一个侧面可证明原告仍是千千万万的劳动者中之一。再次，原告在被告处工作至2014年7月30日，当时己年满50周岁，且在同一单位连续工龄己超10年，如果符合《暂行办法》的规定，被告理应为原告办理退休手续，使之能领取退休金安享晚年。但显然，被告对此无能为力。因为人社部门依规决不会核准，门坎就是与《暂行条例》不是同一类别的用工人员。综上，鹿寨县仲裁委以《暂行办法》作为不予受理的依据，是错误适用了法律类别，这是由于没有理清退休年龄，劳动合同、劳务关系、劳动关系这四个概念，以及它们之间的关系和法律属性之故。在原告离开被告单位之日以前双方存在劳动关系，以及至今仍是一个普通劳动者的客观事实上，把本诉求的各项主张的计算方式、数额以及法律依据列举如下：1、工作年限经济补偿金（依规按当年工作满6个月的按l个月计发），2000年5月至2004年10月，计5个月；2005年3月至2014年7月，计10个月，计算式：（5＋10）×830=12450元。（830元为2013年鹿寨县域法定最低月工资），法律依据为：《劳动法》第二十八条、《劳动合同法》第三十六条、第三十八条（三）项、第四十六条（一）至（五）项、第四十七条。2、应休未休带薪年假工资报酬，（2008年1月至2014年7月），其中2008年至2010年合计3年，每年应休5天计（3×5）=15天；2011年至2014年7月，合计3.5年，每年应休10天计（3.5×10）=35天，计算式：（15＋35）×830÷21.75（天）×300％=5724元，法律依据为《劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第二、三、五条。3、2013年2月至2014年7月法定最低月工资差额，计l8个月，计算式：18×（830-800）=540元，800为原告实际月工资，法规依据为《劳动法》第四十八条、（2013）广西区人社厅文件“自2013年2月7日起，各县及自治县最低月工资为830元”。4、最低工资差额部分之赔偿金（比例按应付额50％至l00％，取75％），计算式：540×70％=405元，法律依据为《劳动合同法》第八十五条。5、用人单位拒付经济补偿金之赔偿金（按比例应付额50％至100％，取75％），计算式：12450×70％=9377元，法律依据为《劳动合同法》第五十、第八十五条。6、失业救济金赔偿（按实际发生月数计，2014年8月至2015年4月）。合计9个月，计算式：9×（830×70％）=5229元。被告本应依法为原告在职期间交缴失业保险费，让原告在有可能失业时享受政府发放的失业救济金作为过渡，但因被告的过错，不能领取，被告理应依法赔偿原告损失。法律依据为《劳动法》第七十三条（四）项、《失业保险条例》第十七、十八条、最高人民法院关于劳动争议司法解释（法释（2010）12号）第一条。本项计算标准发布单位：鹿寨县社会保险管理所，原告取得来源、县劳保所二楼咨询台。以上l至6项合计33725元。依据最高法劳动争议司法解释（法释（2006）二）第四条，特向贵院起诉，请求法院依法判令：被告向原告支付下列款项：工作年限经济补偿金12450元、应休未休带薪年假工资报酬5724元、最低月工资差额540元、最低月工资差额之赔偿405元、被告拒付经济济补偿金之赔偿金9377元；失业救济金赔偿5229元。以上合计33725元。
被告鹿寨县导江乡财政所辩称，一、关于农民工是否存在“法定退休年龄”的问题：根据国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》（国发（1978）104号）的规定，国家法律、法规规定的女职工正常退休年龄为：女职工年满50周岁，在管理技术岗位的女职工年满55周岁。《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发（1999）8号）规定“国家法定的职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。”2001年5月11日劳动和社会保障部办公厅《关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》规定“1999年3月我部下发的《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部（1999）8号）中，‘国家法定的企业职工退休年龄’是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”这是法律规定的是“劳动者”，即：只要达到退休年龄人员，不管其身份是农民或者企业正式职工、合同工、离退休人员均属于达到法定退休年龄的人员。二、被告终止原告劳动合同关系是否合法的问题。被告是依法登记的事业法人，而在本案中，原告出生于1961年1月8日，至2011年1月8日已年满50周岁，达到法定退休年龄。因此，原告属于达到法定退休年龄的劳动者。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行合同，一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”的规定，2014年6月30日，被告终止与原告的劳动合同符合法律规定。三、关于原告主张的各项款项是否应予支持的问题：1、关于工作年限经济补偿金，《劳动部门关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第38条规定“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。国家有规定的，可以从其规定。”《劳动合同法》第四十六条明确规定了，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的七种情形，在本案中，鉴于原告属于已达到法定退休年龄的劳动者，被告才根据法律的规定终止与原告的劳动合同关系，该终止行为不属于《劳动合同法》第四十六条规定的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的七种情形之一，因此，原告该项诉讼请求无事实和法律依据。2、关于应休未休带薪年休假工资报酬的问题，首先，《机关事业单位工作人员带薪年休假实施办法》第九条“机关、事业单位已安排年休假，工作人员未休且有下列情形之一的，只享受正常工作期间的工资收入：（一）因个人原因不休年休假的；（二）请事假累计已超过本人应休年休假天数，但不足20天的除外。”在本案中，不存在答辩人因为工作需要不安排工作人员休年休假的情形。其次，根据《机关事业单位工作人员带薪年休假实施办法》第六条规定，工作人员年休假是在1个年度安排。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利受侵害之日起计算。”第五十四条规定，该法自2008年5月1日起实施。即自2008年5月1日起，劳动争议仲裁审理劳动争议案件，适用《劳动争议调解仲裁法》。在案中，原告未能举出证据证实原告的该项主张存在时效中止，中断的情形，为此，原告请求亦超过劳动争议仲裁时效。根据法律的规定，对超过仲裁时效的有关劳动争议事项，人民法院亦不能再进行判决，退一步说，即使参照《企业职工带薪年休假实施人办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假并支付未休年休假报酬，但折算后不足1整天的部分不支持”的规定，原告的该项诉讼请求亦不符合法律的规定。3、关于3、4项最低月工资差额的问题，这二年工作期间，原告已达到法定退休年龄，已不存在最低月工资，因此原告的该项诉讼请求不符合法律的规定。4、关于5、6项关于赔偿金和失业救济金的问题，在本案中，鉴于原告属于已达到法定退休年龄的劳动者，被告才根据法律的规定终止与在告的劳动合同关系，不存在违法终止劳动的情形，原告的主张不符合《劳动合同法》第四十八条规定应当支付赔偿金的法定情形，原告是因为达到退休年龄而终止劳动关系，且已缴纳了养老保险，不存在“失业”的情形，因此原告的该项诉讼请求不符合法律的规定。综上，为维护被告的合法权益，请依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告江口乡财政所为事业单位法人，原告于2000年5月经人介绍到被告处任炊事员，2004年11月因故离职，2005年3月份原告再次回到被告处从事炊事员工作，2014年1月14日原告认为被告单位没有为其缴纳过社会保险费，而向鹿寨县劳动保障监察大队投诉，鹿寨县人力资源和社会保障局于同年6月16日作出了《鹿人社监理字（2014）5》行政处理决定，此后，又因劳动关系争议，原告于2014年6月24日向鹿寨县劳动争议仲裁委员会书面申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2014年7月3日以其申请主体不适格为由，向原告送达了鹿劳人仲不受字（2014）第9号《不予受理决定通知书》，原告不服，于2014年7月14日向本院起诉。本院于2014年9月28日作出（2014）鹿民一初字第525号民事判决书，该判决书送达后，原告不服，上诉于柳州市中级人民法院，该院于2015年1月29日作出（2014）柳市民三终字第449号民事判决书，作出判决如下：一、维持广西壮族自治区鹿寨县人民法院（2014）鹿民一初字第525号民事判决第一项（即原告韦雪香与被告导江乡财政所2005年3月份至2014年6月30日存在劳动关系。）；二、变更广西壮族自治区鹿寨县人民法院（2014）鹿民一初字第525号民事判决第二项为：韦雪香与导江乡财政所于2000年5月2日至2004年10月31日存在劳动关系，于2004年11月至2005年2月不存在劳动关系。现该判决已生效。2014年10月23日，被告为原告补缴从2005年3月至2014年7月的养老保险费，2014年8月至2014年12月的养老保险为原告个人缴纳。2015年原告向鹿寨县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告向原告支付违法解除劳动合同经济被偿金、代通知金、二倍工资差额、未休假工资报酬、最低工资差额等八项共计75515.41元，该仲裁委员会于2015年3月31日以原告主体不适格为由，作出不予受理通知书。于是，原告向本院提出诉讼。
另查明，原告在离职前一年的月工资为800元，年底共有200元节日补助金。2014年2月7日起广西壮族自治区第四类（各县、各自治县）最低工资标准为830元。
以上事实，有原告陈述，身份证、（2014）鹿民一初字第525号民事判决书、（2014）柳市民三终字第449号民事判决书、单位职工社会保险欠费情况表、拨款凭证（收款通知）、广西壮族自治区保险基金专用收款收据、2005年3月至2015年1月在职社会保险费缴纳明细表、鹿寨县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书（鹿劳仲不受字（2015）第96号）等证据证实。
本院认为，原告与被告之间在2000年5月2日至2004年10月31日、2005年3月至2014年6月30日存在劳动关系，已经柳州市中级人民法院生效判决作出确认，双方对此亦无异议。原告另外主张2014年7月双方仍存在劳动关系，被告为原告补缴养老保险至2014年7月，故可认定双方在2014年7月继续履行劳动合同，原告计算损失至2014年7月30日符合本案实际。双方争议的焦点为：原告的各项诉讼请求是否合理有无法律依据？
原告请求第1项为工作年限经济补偿金：2000年5月至2004年10月，计5个月；2005年3月至2014年7月，计10个月，计算式：（5＋10）×830=12450元。（830元为2013年鹿寨县域法定最低月工资）。根据《劳动法合同法》第三十八第、第四十六条、第四十七条，《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动者因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的而解除合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿金应依法计算，原告这一请求有事实法律依据，但计算有误，本院对经济补偿金予以更正为：（4.5个月＋9.5个月）×830=11620元。被告辩称是因为原告已到退休年龄而终止劳动合同，因原告在2011年1月8日年满50周岁，双方仍继续履行劳动合同，原告仍为劳动者，双方的关系仍为劳动关系，故被告的这一辩称意见本院不予采纳。原告的请求第2项为应休未休带薪年假工资报酬，原告在2008年1月1日《职工带薪年休假条例》实施后可每年享有年休假5天，原告从2008年1月1日至2014年7月30日期间应享受年休假17天，被告未安排原告休年休假，应按法律规定支付未休年假工资报酬为952元（17天×28元×200%）。因原告在2004年11月2005年2月未连续在被告处工作亦无其他单位工作的证据，对2005年3月前的工作时间不计入计算年限内。因2005年3月之后原告一直连续在被告处工作，被告辩称原告该主张均超过诉讼时效，无事实法律依据，该观点本院不予采纳。原告请求第3项：2013年2月至2014年7月法定最低月工资差额，原告请求符合法律规定，但计算有误，本院予以更正为180元=6个月×（830元-800元）。原告请求第4项、第5项：最低工资差额部分之赔偿金、用人单位拒付经济补偿金之赔偿金，根据《劳动合同法》第八十五条，用人单位需支付以上赔偿金的，条件为经劳动行政部门责令限期支付补偿金等且用人单位位逾期不支付的，本案无此种情形，故原告这一请求无事实法律依据，本院不予支持。原告请求第6项：失业救济金赔偿，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，因用人单位未为劳动者办理社会保险手续且社会保险经办机构不能补办补办而导致劳动者无法享受社会保险待遇的，人民法院才予以处理，因被告已为原告补缴了养老保险费且原告在解除合同后亦实际到了退休年龄，故原告主张失业救济金的主张，不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《劳动合同法实施条例》第十十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决如下：
一、被告导江乡导江财政所支付韦雪香经济补偿金11620元；
二、被告导江乡导江财政所支付韦雪香未休年假工资报酬为952元；
三、被告导江乡导江财政所支付韦雪香法定最低月工资差额180元；
四、驳回原告韦香其他诉讼请求。
案件受理费10元（原告已交），减半收取5元，由被告导江乡导江财政所负担。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。
审 判 员 莫亚嫦
二〇一五年六月二十六日
代书记员 韦利思