安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宣中刑终字第00096号
原公诉机关安徽省宁国市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄兆虎，男，1962年6月24日出生于安徽省宁国市，汉族，初中文化，无业，住安徽省宁国市汪溪街道办事处渡口村董村组***号。黄兆虎因涉嫌犯诈骗罪，于2013年4月23日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于宁国市看守所。
辩护人钟霞，安徽西津律师事务所律师。
安徽省宁国市人民法院审理安徽省宁国市人民检察院指控被告人黄兆虎犯诈骗罪一案，于2014年4月30日作出（2014）宁刑初字第00041号刑事判决。原审被告人黄兆虎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年7月22日公开开庭审理了本案，宣城市人民检察院指派检察员陈希出庭履行职务，上诉人黄兆虎及其辩护人钟霞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：黄兆虎自2009年7月至2011年8月间担任宁国市皖南健身材料有限公司（以下简称皖南公司）法定代表人。在皖南公司经营期间，黄兆虎以高息向亲朋借款，用以维持企业的运营。后因皖南公司经营亏损，黄兆虎于2011年7月20日将其持有的全部股权转让给皖南公司股东胡刚。2011年8月11日，经宁国市工商局审核，皖南公司法定代表人变更为胡刚（尚有部分股权转让金未到位）。
2012年6月至2013年1月间，黄兆虎虚构皖南公司需要资金周转的事实，隐瞒其不再担任皖南公司法定代表人的真相，使用其任皖南公司法定代表人期间留存的、盖有皖南公司公章的空白条据，以皖南公司的名义，五次骗取他人财物达396250元人民币（已减去已归还的43000元），所得款项用于偿还个人债务和个人消费。具体犯罪事实如下：
1、2012年6月3日，在宁国市西津街道哆来咪西餐厅二楼，黄兆虎使用盖有皖南公司公章的条据，骗取被害人徐某人民币87750元。
2、2012年6月3日，在宁国市西津街道哆来咪西餐厅二楼，黄兆虎使用盖有皖南公司公章的条据，骗取被害人孙某某人民币214500元。
3、2012年9月13日，在宁国市南山街道商之都大厦附近的工商银行门口，黄兆虎使用盖有皖南公司公章的条据，骗取被害人孙某某人民币37000元。
4、2012年12月10日，在宁国市西津街道锦苑广场附近的建设银行，黄兆虎使用盖有皖南公司公章的条据，骗取被害人陈某某人民币50000元。
5、2013年1月21日，在宁国市“江南第一老鳖馆”内，黄兆虎使用盖有皖南公司公章的条据，骗取被害人张某某人民币50000元。
2013年1月30日，黄兆虎为躲避债主追债，携家人一同逃往外地。案发前，黄兆虎已归还徐某人民币11250元，已归还孙某某人民币30500元，已归还陈某某人民币1250元。
并查明：2011年11月17日，黄兆虎在皖南公司办公室内，以公司资金周转名义使用皖南公司便签纸出具借条并加盖皖南公司公章向柯春海借款人民币100000元，约定借款期限一年；2012年11月17日，黄兆虎使用上述盖有皖南公司公章的条据更换了2011年11月17日出具的借条。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、户籍证明证实：黄兆虎的身份情况。
2、借条及银行凭证证实：黄兆虎使用盖有皖南公司公章的条据，分别骗取被害人张某某、徐某、陈某某、孙某某的资金数额及走向情况。
3、有限责任公司变更登记申请书、股东会决议、股权转让协议书、收条、情况说明证实：黄兆虎转让其持有的皖南公司全部股权给皖南公司股东胡某及皖南公司法定代表人变更情况。
4、证人胡某的证言证实：黄兆虎因经营皖南公司亏损，于2011年7月20日将其持有的全部股权转让给皖南公司股东胡某；2011年8月11日，经宁国市工商局审核，皖南公司法定代表人变更为胡某。
5、被害人徐某、陈某某、孙某某、张某某的陈述证实：其分别被黄兆虎诈骗的时间、地点、金额及报案的事实。
6、被告人黄兆虎的供述证实：其实施诈骗的事实，与案涉被害人的陈述基本一致。
原审法院认为：被告人黄兆虎以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，共计人民币396250元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。黄兆虎归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人黄兆虎犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币100000元。二、责令被告人黄兆虎退赔其犯罪所得人民币396250元。
黄兆虎不服上述刑事判决，向本院提出上诉称：1、其主观上没有非法占有的目的，涉案借款都是在胡某教唆下借的，部分借据还是股权转让以后盖的章，是经过胡某许可的，借款的目的也是为了偿还皖南公司以前的欠款，其并未将借来的款项用于个人挥霍和归还个人借款。2、股权全部转让给胡某后，其被聘任为总经理，在皖南公司有办公室，公司还给其高薪、配备车辆、购买养老保险。其代表公司在外融资，用于归还公司欠款。其只是混同了公司法人主体和个人，以个人名义出具借据借款，款项都用于归还公司欠款了。3、2011年7月股权转让时，公司并未进行清算，约定的股权转让款胡某也未付清，导致相关债务不能及时偿还。4、皖南公司法定代表人胡某、黄某某与本案的处理有重大利害关系，原审判决采信公司出具的证明和胡某、黄某某的证言不当，致认定事实错误。综上，要求二审法院按照“疑罪从无”的刑法原则宣告黄兆虎无罪。其辩护人发表了上述相同的意见。
出庭检察员发表如下意见：现有证据证明黄兆虎在担任皖南公司法定代表人期间以个人名义在外借钱，转让股权时，上述债务在公司账面上未反映，黄兆虎也未向胡刚提及，应视为黄兆虎个人债务。黄兆虎转让股权后仍使用原来盖有皖南公司公章的借据在外借款，所借款项未入公司账，用于归还个人欠款和消费，应认定主观上具有非法占有的故意。黄兆虎转让股权后，与皖南公司不再具有任何关系，其隐瞒真相，用盖有皖南公司公章的空白条据借款而不入公司账，应当认定为诈骗罪。另，原审法院对黄兆虎诈骗柯某某76000元不予认定系认定事实错误。
二审中，辩护人当庭提举一份宁国市社会保险管理局出具的证明，证实宁国市皖南健身器材有限公司在2011年9月至2013年3月期间为黄兆虎购买了城镇职工养老保险，黄兆虎仍系该公司职工。出庭检察员质证认为该份证明与本案不具有关联性。本院审查认为该份证据与本案无直接关联性，不能达到其证明目的，不予采纳。
原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人没有提出影响案件事实认定的新的证据。故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人黄兆虎以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，共计人民币396250元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。黄兆虎上诉称其转让股权后仍在公司任总经理，经胡某允许在外借款，所借款项用于归还公司的欠款，主观上不具有非法占有目的。审理认为，2011年7月20日，黄兆虎将股权全部转让给胡某的同时，经公司股东会决议免去其执行董事、法定代表人、经理职务，此后，黄兆虎隐瞒不再担任宁国市皖南健身材料有限公司法定代表人的真相，虚构公司需要周转资金的事实，用盖有公司公章的借据借款，致使被害人陷入错误认识而借出款项，所得借款未入公司账目而全部用于归还黄兆虎个人债务或消费。黄兆虎主观上具有非法占有的故意，客观上实施了诈骗行为，导致数额巨大的资金无法归还，其行为符合诈骗罪的构成要件，原审判决定性准确，黄兆虎的上诉理由及辩护人的辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。现有证据对黄兆虎诈骗柯某某的犯罪事实无法形成完整的证据锁链，不能排除合理怀疑，故原审判决对此节犯罪事实未予认定并无不当。黄兆虎归案后如实供述了基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审判决综合黄兆虎的犯罪事实和量刑情节对其所作量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李惠芳
审判员 谢 振
审判员 刘 燕
二〇一四年八月十五日
书记员 郑梦婕
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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