四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民终字第6175号
上诉人（原审被告）刘本学，男，1964年2月17日出生，汉族，住四川省邛崃市。
委托代理人陈文豪，四川天从律师事务所律师。
委托代理人ＸＸ林，四川天从律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）钟在高，男，1958年6月14日出生，汉族，住四川省邛崃市。
委托代理人张钧，四川光时律师事务所律师。
原审被告四川鑫圆建设集团有限公司，住所地：四川省成都市金牛区。
法定代表人邹俊杰，经理。
委托代理人胡成艾，四川众旺律师事务所律师。
原审被告杨帅，男，1987年1月28日出生，汉族，住四川省邛崃市。
委托代理人杨敏，女，1982年3月3日出生，汉族，住四川省邛崃市。
上诉人刘本学因与被上诉人钟在高、原审被告四川鑫圆建设集团有限公司（以下简称鑫圆公司）、杨帅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省邛崃市人民法院（2014）邛崃民初字第921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月6日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年5月，鑫圆公司承建了邛崃市大同乡中华村村道建设工程后将该工程转包给刘本学，刘本学又将该工程转包给杨帅。杨帅雇佣钟在高等人在该工地做工。钟在高从事杂工工种。
2012年6月15日，钟在高在修建现场的搅拌机料斗里勾水泥时，不慎栽倒在料斗边上受伤。后被杨帅等人送往邛崃市任氏骨科医院门诊治疗。杨帅支付了相应的医疗费。钟在高后又在邛崃市段氏骨科医院门诊治疗。杨帅支付了部分医疗费和生活费。钟在高自行给付了643元的医疗费。
2013年3月14日，钟在高的伤残等级经四川求实司法鉴定所参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定为九级伤残。鉴定费为820元。2014年7月4日，钟在高的伤残等级经四川鼎诚司法鉴定所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》评定为十级伤残。鉴定费为895元。
原审另查明，刘本学、杨帅均不具备建筑资质。
原审法院认为，杨帅招雇钟在高等人从事劳务，形成个人间的劳务关系。钟在高作为提供劳务一方在从事劳务活动中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条第二款：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，因杨帅本身不具备建筑资质，具有过错。又无证据证明钟在高自身具有过错，故杨帅应当对钟在高的损害后果承担全部民事赔偿责任。鑫圆公司将建筑工程包与刘本学，刘本学本身不具备建筑资质，刘本学又将该建筑工程包给杨帅。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干意见的解释》十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，鑫圆公司和刘本学应当对本案的赔偿承担连带赔偿责任。
原审审理中，鑫圆公司、刘本学对交通费500元、医疗费643元、四川鼎诚司法鉴定所的鉴定费895元无异议，杨帅未提出相反意见，原审法院予以认定。关于误工费，因双方当事人均无足够证据证明，原审法院参照务工当地杂工工种标准为80元／天，误工天数按照相关司法解释可计算至评残前一日，钟在高误工费为21920元（80元／天×274天）；关于四川求实司法鉴定所的鉴定费820元，钟在高主张评残标准不当，该鉴定费由钟在高自行负担。关于残疾赔偿金，钟在高在外务工，其生活来源已脱离农业生产，可参照城镇标准计算残疾赔偿金为44736元（447360元×10%）。关于精神抚慰金，原审法院根据钟在高的伤残等级酌情认定1000元。综上，原审法院确认钟在高的损失为：交通费500元、误工费21920元、鉴定费895元、残疾赔偿金44736元、精神抚慰金1000元、医疗费643元，合计为69694元。钟在高的诉讼请求超出部分，本院不予支持。
据此，原审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条第二款及相关司法解释之规定，判决杨帅在判决生效后10日赔偿钟在高损失69694元；鑫圆公司、刘本学承担连带赔偿责任；驳回钟在高的其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费771元，由杨帅负担。
原审宣判后，刘本学不服判决，向本院提起上诉称，钟在高2012年6月15日受伤，2014年3月21日才起诉，其主张已经超过了诉讼时效；钟在高是农村户口，以农业收入为主且居住在农村，其残疾赔偿金应当按照农村标准计算；钟在高穿着拖鞋搬运东西，滑倒受伤，自身存在严重过错；钟在高为十级伤残，原审判决计算274天的误工费错误。故请求二审法院撤销原判，驳回钟在高的诉讼请求。
钟在高答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
鑫圆公司述称，同意刘本学的上诉理由和请求。
杨帅述称，同意刘本学的上诉理由和请求。
为支持其上诉请求，刘本学在二审中向本院提交了后述证据：1、邛崃市临邛镇邱店子村村民委员会证明，拟证明钟在高常年在家务农，以农业收入为主要生活来源，只是农闲时才外出务工；2、杜维良证明，拟证明钟在高未穿防滑鞋导致滑倒受伤。针对刘本学提交的前述证据，鑫圆公司和杨帅均表示没有异议。钟在高质证认为，刘本学提交的邛崃市临邛镇邱店子村村民委员会证明与该村委会在原审中出具的证明内容不符，杜维良作为证人出具证言应当出庭接受双方当事人质询，故对刘本学提交的前述证据的真实性均有异议。本院经审查认为，邛崃市临邛镇邱店子村村民委员会出具的证明内容与其在原审中出具证明的内容相反，杜维良出具的证明内容与其在原审证据询问笔录中关于没有亲眼看见钟在高受伤的陈述不符，故本院对刘本学在二审中提交的前述证据，均不予采信。
钟在高、鑫圆公司、杨帅在二审中均未向本院提交新的证据。
二审审理中，刘本学于2014年11月12日向本院提交书面申请，申请本院调查核实邛崃段氏骨科医院于2012年7月9日出具的病情证明单中“处理建议”第三项关于休息时间的记载，拟证明钟在高的实际误工时间。本院于2014年11月19日向邛崃段氏骨科医院医生汪洪琼进行了调查询问，形成询问笔录一份。汪洪琼在接受本院询问时陈述，病情证明单是其当时作为段凯医师的助理所填写，病情证明单上处理建议的内容为：“1、中药外敷；2、活血化瘀；3、休息2周。”针对本院调查形成的询问笔录，刘本学、鑫圆公司、杨帅均表示没有异议。钟在高质证认为，对其真实性、合法性没有异议，但是不能作为确定本案误工期限的依据。本院经审查认为，前述询问笔录具有真实、合法和关联性，能够印证病情证明单关于钟在高休息时间的医嘱，本院予以采信。
二审另查明，依据钟在高向人民法院提交的证据显示，钟在高在2012年6月15日受伤后，先后到邛崃市任氏骨科医院、邛崃市段氏骨科医院门诊治疗。邛崃市段氏骨科医院于2012年7月9日出具病情证明单，载明处理建议：“1、中药外敷；2、活血化瘀；3、休息2周。”
本院经审理查明的其它事实与原审一致，对原审判决认定的事实，本院予以确认。
本院认为，一、关于钟在高在本案原审中的诉讼请求是否超过诉讼时效的问题。
钟在高于2012年6月15日受伤后，于2013年5月2日向邛崃市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求确认与鑫圆公司存在劳动关系。四川省邛崃市人民法院于2013年11月14日判决钟在高与鑫圆公司不存在劳动关系后，钟在高于2014年3月21日提起本案原审诉讼。依据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条关于“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”的规定，因钟在高在前述期间一直在主张自己的权利，其在本案原审中的诉讼请求并未超过诉讼时效。故对刘本学关于钟在高的原审诉讼请求超过诉讼时效的上诉意见，本院不予采纳。
二、关于钟在高对于自身所受伤害有无过错的问题。
依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，刘本学主张钟在高自身有重大过错导致受伤，但是因不能向人民法院提供证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。故对其关于钟在高自身有重大过错的上诉意见，本院亦不予采纳。
三、关于钟在高残疾赔偿金的计算标准问题。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第一款关于“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。…”的规定，刘本学虽认为钟在高的残疾赔偿金应当按照农村标准计算，但因不能提交相反的证据对钟在高提交的邛崃市临邛镇邱店子村村民委员会出具的证明予以反驳，原审判决据以确认钟在高的残疾赔偿金按照城镇标准计算，符合前述司法解释的规定。
四、关于钟在高的误工时间的问题。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“…误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。…”本案中，虽然钟在高的定残时间为2014年7月4日，但钟在高的伤情为右侧第8-11肋骨骨折，原审判决依据其定残时间确定误工时间为274天与其伤情并不相符。且依据邛崃市段氏骨科医院于2012年7月9日出具的病情证明单关于“1、中药外敷；2、活血化瘀；3、休息2周。”的处理建议记载，本院认为因钟在高不能向人民法院提供证据证明其在前述医嘱休息时间后因伤致残持续误工的事实，并考虑到钟在高右侧第8-11肋骨骨折的实际伤情，本院确定钟在高的误工期间为39天（2012年6月15日至同年7月23日），其误工费为3120元（80元／天×39天）。
综上，刘本学的上诉理由部分成立，本院对其相应的上诉请求予以支持。原审判决认定事实基本清楚，但确认钟在高的误工时间确有不当，应予纠正。本院确认钟在高因2012年5月15日受伤遭受的人身损害为：交通费500元、误工费3120元（80元／天×39天）、鉴定费895元、残疾赔偿金44736元、精神抚慰金1000元、医疗费643元，合计为50894元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十二条第一款，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销四川省邛崃市人民法院（2014）邛崃民初字第921号民事判决；
二、四川鑫圆建设集团有限公司、刘本学、杨帅于本判决生效之日起10日内连带赔偿钟在高交通费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、医疗费合计50894元；
三、驳回钟在高的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费，按照原审判决确认的方式负担；二审案件受理费1542元，由刘本学负担1242元，钟在高负担300元（二审案件受理费刘本学已经预交，由四川鑫圆建设集团有限公司、刘本学、杨帅在履行本判决确认的赔偿义务时予以抵扣）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 文
代理审判员 史 洁
代理审判员 徐苑效
二〇一四年十二月五日
书 记 员 周 燚