荆州市沙市区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂沙市刑初字第00150号
公诉机关荆州市沙市区人民检察院。
被告人魏炳涛，2014年9月4日被抓获，同月6日被刑事拘留，同年10月13日因涉嫌犯挪用资金罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
辩护人陶殿启。
荆州市沙市区人民检察院以沙检公诉刑诉（2015）93号起诉书指控被告人魏炳涛犯挪用资金罪，于2015年4月21日向本院提起公诉。本院经审查后，于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。荆州市沙市区人民检察院指派检察员徐某某出庭支持公诉。被告人魏炳涛及其辩护人陶殿启到庭参与诉讼。现已审理终结。
荆州市沙市区人民检察院指控：山东恒宇精密薄板有限公司董事长魏炳涛于2012年5月18日与荆州市开发区管委会签订项目投资合同，并于2012年6月注册资金5000万元（人民币，下同）成立湖北恒宇伟业高新科技有限公司，股东有魏炳涛、魏某某、孙某某、秦某某、李某某。验资完毕后，被告人魏炳涛将5000万元以购买设备的名义将资金抽逃，同年11月5日，被告人魏炳涛又增资5000万元，股东同上次一样。验资以后，魏炳涛将5000万元以购买设备的名义将资金抽逃。
湖北恒宇成立以后，取得了800亩土地的使用权，并且用已办证的500亩土地抵押银行，贷款5000万元，其中抵押工商银行300亩，贷款3000万元（其中2000万元被魏炳涛挪用回山东）；抵押小额贷款公司200亩，贷款2000万元，其中部分用于湖北恒宇前期工程投资。2014年5月1日，湖北五环会计师事务有限公司受荆州市公安局经济技术开发区分局的委托，对湖北恒宇公司的财务账目进行了审计，审计发现魏炳涛挪用湖北恒宇资金27620813.60元用于归还魏炳涛山东恒宇精密薄板有限公司欠银行的贷款及其本人在外的私人借款。魏炳涛到案后，对其挪用资金的行为供认不讳，并表示现在无力归还挪用的资金。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。认为被告人魏炳涛利用职务上的便利，挪用单位资金归个人使用，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条的规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请人民法院依法判处。
被告人魏炳涛对公诉机关指控的事实及罪名无异议，表示认罪。
辩护人陶殿启的辩护意见是：山东恒宇精密薄板有限公司系湖北恒宇伟业高新科技有限公司的实际投资人，被告人魏炳涛系二公司的控股股东和实际控股人。2013年9月17日湖北恒宇伟业高新科技有限公司在股权变更时，被告人魏炳涛以山东恒宇精密薄板有限公司的名义给湖北恒宇伟业高新科技有限公司出据了3600万元的借条并约定了利息，对公司债权债务进行了核实和认可。后又确认为借款数额27320183.60元。上述借款用于归还山东恒宇精密薄板有限公司的银行贷款和归还他人借款。因此其相互之间均不能构成挪用资金的法律关系，属关联企业之间的借贷行为，被告人魏炳涛的行为不构成挪用资金罪。
经审理查明：山东恒宇精密薄板有限公司董事长魏炳涛于2012年5月18日与湖北省荆州经济技术开发区管理委员会签订一份《项目投资合同》，约定被告人魏炳涛在荆州经济技术开发区投资40亿元（人民币，下同），投资项目为彩涂镀锌、冷轧板等。合同签订后，魏炳涛在无履约能力的情况下，以投资能为湖北省荆州经济技术开发区增加巨额利税为名，骗取荆州经济技术开发区的信任，又签订了一份以零地价取得800亩土地使用权的《补充协议》。被告人魏炳涛于2012年6月18日在荆州市工商行政管理局注册登记成立湖北恒宇伟业高新科技有限公司，注册资金5000万元，股东由魏炳涛、魏某某、孙某某、秦某某、李某某组成，注册资金5000万元实际上由被告人魏炳涛筹措，其他股东没有出资。验资完毕后，被告人魏炳涛即将5000万元以购买设备的名义抽逃。同年11月5日，被告人魏炳涛又增资5000万元，股东同上次一样。验资以后，魏炳涛又将5000万元以购买设备的名义抽逃。
2013年3月16日，被告人魏炳涛以湖北恒宇伟业高新科技有限公司的名义，以零地价取得了荆州经济技术开发区800亩土地的使用权。同年6月14日被告人魏炳涛将300亩土地使用权抵押给荆州市工商银行，获取贷款3000万元；同年7月19日被告人魏炳涛将200亩土地使用权抵押给湖北万赢担保投资有限公司，获取贷款2000万元。被告人魏炳涛取得贷款后，小部分贷款用于湖北恒宇伟业高新科技有限公司的基础建设，大部分用于归还山东恒宇精密薄板有限公司拖欠银行的贷款及其本人在外的借款。经湖北五环会计师事务有限公司审计，被告人魏炳涛挪用湖北恒宇伟业高新科技有限公司资金为27620813.60元。案发后，被告人魏炳涛挪用的资金未能归还。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人魏炳涛的身份证明材料、接受刑事案件登记表，报案材料、抓获经过，证实被告人魏炳涛的基本情况和立案侦查情况；
2、《项目投资合同》及《补充合同》、国有建设用地使用权出让审批处理签、省国土资源厅关于批准荆州市沙市区2012年度第12批次建设用地的函、出让国有土地使用权呈报表、国有建设用地使用权出让合同等资料及证人徐某的证言，证实被告人魏炳涛以投资能增加巨额利税为名，骗取荆州经济技术开发区的信任，与其签订了40亿元的投资协议（投资项目为彩涂镀锌、冷轧板），以零地价取得位于荆州市东方大道延伸线以南、农技路以东800亩土地使用权的事实；
3、湖北恒宇伟业高新科技有限公司《企业法人营业执照》、股东会决议、有限责任公司变更登记审核表、章程修正案、股权转让协议、公司变更通知书等工商登记资料，证实湖北恒宇伟业高新科技有限公司于2012年6月18日在荆州市工商行政管理局注册登记，注册资本5000万元。其中，股东魏炳涛出资3500万元，出资比例70％；孙某某、魏某某、李某某、秦某某各出资375万元，出资比例各占7.5％。2012年11月5日注册资本由5000万元变更为注册资本1亿元，原股东出资增加一倍。2013年9月17日被告人魏炳涛将股权转让给吕某，其他股东的股权全部转让给孙某某（除魏某某将所持有的公司5％的股权转给吕某外）。同年10月20日公司由耿某增资1000万元，占公司股权9.09％，吕某、孙某某所占公司股权相应下降。2014年2月11日吕某、耿某又将股权转让给秦某某、徐某、程某。证人孙某某、魏某某、吕某的证言，证实各股东出资金额均是被告人魏炳涛从山东省以暂借方式通过验资，待湖北恒宇伟业高新科技有限公司在工商登记注册或注册增资后即抽逃并归还。公司在登记注册、变更股东等过程中，各股东均没有实际出资，被告人魏炳涛即为该公司的实际控制人。同时证实被告人魏炳涛在无能力投资的情况下，以转让股权的方式，故意转嫁与荆州经济开发区的履约责任的事实。
4、借款合同、（2013）湖北省江陵县公证处鄂江陵证字第268号《公证书》、他项权证、银行转账凭证、记账凭证等贷款材料，证实被告人魏炳涛在湖北恒宇伟业高新科技有限公司成立后，以零地价取得了800亩土地使用权。其中，2013年6月14日被告人魏炳涛将公司300亩土地使用权抵押给荆州市工商银行，取得贷款3000万元；2013年7月19日被告人魏炳涛将公司200亩土地使用权抵押给湖北万赢担保投资有限公司，取得贷款2000万元的事实。
5、湖北五环会计师事务有限公司鄂五环司法鉴字（2014）005号《司法鉴定报告》，以及证人朱某某、傅某、韩某某、王某某、位某某的证言，转账凭证等书证，证实被告人魏炳涛以购买设备为名，挪用湖北恒宇伟业高新科技有限公司资金27620183.60元，用于归还山东恒宇精密薄板有限公司欠银行贷款和其本人在外的私人借款的事实；
6、被告人魏炳涛的供述和辩解，证实其归案后对挪用资金的事实已作如实供述。
上列证据经当庭质证，其来源合法，所证内容客观、真实，被告人及其辩护人均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人魏炳涛利用职务之便，挪用公司资金27620813.60元，数额巨大，公诉机关指控其犯挪用资金罪，罪名成立。案发后，被告人魏炳涛拒不归还挪用的资金，致使公司财产遭受重大损失，酌情可以从重处罚。被告人魏炳涛当庭认罪，可以酌情从轻处罚。关于辩护人陶殿启提出的被告人魏炳涛系山东恒宇精密薄板有限公司和湖北恒宇伟业高新科技有限公司的实际投资人，两企业属关联企业，被告人魏炳涛的行为不构成挪用资金罪的辩护意见。经查，被告人魏炳涛虽然是山东恒宇精密薄板有限公司和湖北恒宇伟业高新科技有限公司的实际投资人，但上述两企业均为独立的法人，其财产均具有独立性。被告人魏炳涛用湖北恒宇伟业高新科技有限公司的土地抵押贷款，所获资金应属湖北恒宇伟业高新科技有限公司所有。被告人魏炳涛利用职务之便，擅自将该公司资金偿还其他公司的债务及本人所欠的私人债务，其行为符合最高人民法院“关于如何理解刑法第二百七十二条规定的挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人问题的批复”有关挪用资金罪的构成要件。因此，被告人魏炳涛的行为构成挪用资金罪。辩护人陶殿启的上述辩护意见于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，判决如下：
被告人魏炳涛犯挪用资金罪，判处有期徒刑九年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月4日起至2024年7月3日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 徐同庆
人民陪审员 马 君
人民陪审员 张明红
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 黄 飞