安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第01374号
上诉人（原审原告）：颜志国，男，1963年9月10日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：万利，男，1971年5月6日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：汪敏，女，1971年10月20日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：黄典平，男，1963年3月26日出生，汉族。
委托代理人：王国香，安徽上成律师事务所律师。
上诉人颜志国因与被上诉人万利、汪敏、黄典平民间借贷纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2013）庐民一初字第02278号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年3月18日，颜志国向万利转账汇款500000元。2011年3月18日，黄典平向颜志国出具个人连带责任承诺书，内容为“为办理万利向您申请借款600000元事宜，本人向您提供个人无限连带责任保证，若此笔借款到期万利未能履行借款合同约定而使您发生损失，本人愿意承担个人连带偿还责任，包括但不限于借款本金、利息、违约金以及实现债权的费用。担保期限为借款本、息等全部偿还之日止。保证人：黄典平，2011年3月18日”。2011年3月19日，颜志国与万利签订借款合同一份，该合同约定：颜志国出借600000元给万利，借款期限为3个月，借款利息按照中国人民银行同期贷款利率执行，借款方不能按照上述约定归还的，承担借款总额20%的违约金。借款时间以实际到账，以万利出具收据为准。借款方对借款本息以保证担保方式提供担保。担保合同作为本合同附件。全部借款到期后，借款方仍未归还的，出借方可以依据合同向借款方或担保方收回借款本息。因合同发生的争议，经协商不能达成一致意见，向出借方所在地人民法院提出诉讼。当日，万利向颜志国出具借条一份，该借条注明“今借到颜志国600000元，借款期限自2011年3月19日至2011年6月18日，请出借人将500000元汇入万利徽商银行大东门支行。备注余款100000元本人已以现金方式收到。借款人：万利，2011年3月19日”。2013年7月22日，颜志国诉至原审法院，要求判如所请。
原审法院审理后认为：万利与颜志国之间签订借款合同、万利向颜志国出具借条以及黄典平向颜志国出具个人连带责任承诺书均系涉案各方真实意思的表示。根据转款凭证及借条能够认定颜志国与万利形成借贷法律关系。颜志国陈述认为借款合同与借条同时出具，当时没有支付现金，之后下午才支付现金。结合颜志国与万利签订的借款合同中明确“借款金额以实际到账，万利出具收据为准”以及万利出具收据中明确“余款十万元本人已以现金方式收到”的内容，原审认定颜志国关于“借款合同与借条同时出具，之后下午以现金方式将100000元交付给万利”的陈述与万利在借条中注明“余款100000元本人已以现金方式收到”不相符，对于借款金额认定为500000元。合同约定“借款利息按照中国人民银行同期贷款利率执行，借款方不能按照上述约定归还的，承担借款总额20%的违约金”，据此，对于借款期限内的利息按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率予以支持7312.5元（自2011年3月19日至2011年6月19日）。对于借款期限届满后，予以支持违约金100000元。法律规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中，颜志国无证据证明其向黄典平催要，故黄典平抗辩认为保证期限已届满，不应承担保证责任，予以采信。颜志国要求汪敏与万利共同承担还款责任，因衡量一笔债务是否为夫妻共同债务，应根据借款是否为夫妻的合意、借款用途，是否用于夫妻共同生活等来认定。本案中借条中仅有万利签名，无汪敏签名，且颜志国无证据证明该笔款项用于夫妻共同生活，故不应认定存在借款合意。颜志国要求汪敏承担共同还款责任的依据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、万利于判决生效之日起十日内偿还颜志国借款本金500000元并支付利息7312.5元、违约金100000元；二、驳回颜志国的其他诉讼请求。案件受理费14994元，由颜志国负担6000元，万利负担8994元。公告费400元由万利负担。
颜志国上诉称：一、本案中，上诉人颜志国与万利未约定该笔借款属个人债务，并且万利、汪敏夫妇未告知上诉人他们夫妇对婚姻关系存续期间的所得财产约定归各自所有，根据《婚姻法司法解释》第二十四条的规定，该笔债务应属于万利、汪敏夫妇的夫妻共同债务，被上诉人汪敏依法应承担共同还款责任。二、本案中，在主债务履行期届满之日起两年内，上诉人颜志国已经向被上诉人黄典平催要，黄典平依法应对万利、汪敏的上述债务承担连带保证担保责任。综上，请求撤销一审判决，依法改判汪敏与万利向上诉人共同承担一审判决第一项确定的还款义务，依法改判黄典平就上述债务向上诉人承担连带保证担保责，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
万利、汪敏未发表答辩意见。
黄典平二审答辩称：一审认定事实清楚，适用法律准确，证据认定客观，请求维持原判。
二审审理中，根据颜志国的申请，本院依法调取了2013年1月16日138××××8638与手机号186××××0920的通话记录一次，在此之前的记录因数据不能恢复，无法调取。
二审中颜志国申请证人王某出庭作证。王某证明：其是颜志国公司的业务经理，在案涉借款到期后，因万利下落不明，其曾多次通过电话向黄典平索要款项。
针对以上证据，黄典平发表如下质证意见：通话记录没有加盖公章，通话记录不能反映机主的身份情况，也无法反映通话内容是要求还款。上诉人在一审中没有申请证人出庭作证，二审中不属于新证据。证人王某和颜志国有利害关系，证人证言证明力低，且仅有证人证言不能单独作为认定案件事实的依据。
万利、汪敏未发表质证意见。
二审查明：138××××8638机主为王某。一审中黄典平在2013年12月5日的谈话笔录中陈述：“本次借款后，我一直使用的是186××××0920，没有换过号码”。审判员问：“颜志国借款给万利后，有无向你催要或委托其他人向你催要？”黄典平回答：“都没有联系，（我）不认识王某。”
对原审查明而双方没有争议的其他事实本院予以确认。
本院认为：关于一审判决认定的借款本金、利息、违约金等，各方均未上诉，视为对原审判决的认可，本院予以维持。本案争议的焦点为：一、案涉债务是否为夫妻共同债务？《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”故汪敏应提交证据证明颜志国与万利就案涉债务明确约定为个人债务，或与万利对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有，颜志国知道该约定，而万利、汪敏无正当理由均未到庭参加诉讼，放弃其举证权利，故本院认定案涉债务为夫妻共同债务。颜志国的该项上诉请求，有事实和法律依据，本院予以支持。二、黄典平是否就案涉债务承担保证责任？《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”故案涉债务的保证期间为2011年6月19日至2013年6月18日。黄典平一审中陈述其不认识王某，和王某也没有联系，但根据本院调取的证据，其与王某之间在保证期间内有过通话记录，二审中王某亦证实，其就是受颜志国委托打电话向黄典平索要案涉款项，现黄典平没有就互不相识的两个人之间的通话记录做出合理解释，本院认为通话记录与证人证言相互印证，达到了高度盖然性的证明标准，黄典平作为连带保证责任人对案涉款项应承担连带清偿责任。颜志国的该项上诉请求，于法有据，本院予以支持。综上，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2013）庐民一初字第02278号民事判决；
二、万利、汪敏于本判决生效之日起十日内偿还颜志国借款本金500000元并支付利息7312.5元、违约金100000元；
三、黄典平对本判决第二项承担连带清偿责任；
四、驳回颜志国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件案件受理费14994元，由颜志国负担6000元，万利、汪敏、黄典平负担8994元，公告费400元由万利、汪敏负担；二审案件受理费14994元，由万利、汪敏、黄典平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 洁
审 判 员 李进学
代理审判员 栾 蕾
二〇一四年六月十六日
书 记 员 高 炼
附相关法条：
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。