云南省祥云县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）祥民初字第788号
原告杨庆辉，男，1972年6月23日生，汉族，初中文化，农民。
委托代理人李志祥，云南正圣律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告祥云县环境卫生管理服务站（以下简称环卫站）。
法定代表人：段兴平。
委托代理人自学礼、刘文军，云南兴祥律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
原告杨庆辉诉被告祥云县环境卫生管理服务站（以下简称环卫站）劳动合同纠纷一案，本院于2014年5月29日立案受理后，于2014年7月15日依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告委托代理人、被告委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告因看到综合执法局在电视上打的招聘广告后，于2012年11月底到综合执法局处报名参加招聘，经过笔试，驾驶技术实作考试，综合测试后，2013年1月初，综合执法局电话通知原告已被录用并通知原告于2013年1月11日正式到被告（环卫站）上班，原告于2013年1月11日正式上班。依照招聘广告及法律规定，被告应依法与原告签订书面劳动合同，缴纳五险一金。但原告上班至今被告均未与原告签订书面劳动合同，未缴纳五险一金，经原告多次反映，被告仍未履行上述义务。原告上班后，综合执法局将原告分配到祥云县环境卫生管理服务站做驾驶员工作，原告工作期间工资为每月2320元，具体工作内容为驾驶斯太尔垃圾转运车26号，每天全部压缩垃圾运输。原告工作期间按规定上班时间为早上6：00至晚上9：00，但实际上班时晚上9：00不能按时下班，且周末、节假日正常上班工作，每月仅有三天轮休，单位对不能安排双休及节假日的加班以及每天超时工作均未支付加班工资。原告认为，被告违反法律规定不签订劳动合同，不支付加班工资，不缴纳五险一金的行为已严重侵害了原告的合法权益，为维护自身合法权益，现诉至法院请求判令被告支付原告从2013年1月10日起至2013年12月25日止未签订书面劳动合同的双倍工资2320元／月×11月=25520元；判令被告支付原告从2013年1月10日起至2013年12月25日止的双休日未安排补休的加班工资5天／月×11个月×106元／天×200%=11660元；判令被告支付原告从2013年1月10日至2013年12月31日止的法定节假日加班工资106元／天×26天×300%=8268元；判令被告支付原告经济补偿金2320元；判令被告退还原告收取的保证金600元。
被告答辩称，第一，原告所述与本案事实不符。事实是被告属事业法人，原属祥云县住建局，根据建管分离原则，经县委县人民政府决定，县编委于2011年6月23日发文将被告划转给祥云县城市管理综合行政执法局。综合执法局将2013年的城区垃圾清运处理交给被告自行组织实施，该年的1月7日，被告与原告方代表窦学义协商签订《祥云县环境卫生管理服务站环卫车组承包合同》，约定被告将县城的环卫工作承包给原告一方，承包时间自2013年1月1日至2013年12月31日，承包经费根据核定岗位中不同的劳务岗位确定，分别为1800元至2400元不等，包含基础工资、节假日21天加班工资和周末加班工资（全年周末104天-扣除月休假36天休息）、保险费用，不得转包。建立的是平等主体的劳务承包关系，双方的责权利均是按承包合同及县政府批准实施的垃圾清运承包方案进行管理、考核、兑现的，原告并不接受被告的劳动管理，也不需遵守被告制订的任何一项内部规章制度（内部规章制度只适用被告员工），工作安排和考核考勤均由原告方代表窦学义负责，被告仅仅是依据承包合同和承包方案考核并发放劳务报酬。原告代表窦学义对原告在2013年2月-12月的工作情况进行了考勤统计。根据考勤和绩效考核，被告向原告一方依约发放了2013年的劳务报酬，全面履行了合同约定的承包经费支付义务。根据GPS定位跟踪系统随机抽样调查，原告的作业时间未达到8小时，最低一天为2：36：07，最高为7：13：45。原告诉称的其为被告职工、早上6：00-晚上9：00上班、每天超时工作等均不属实，颠倒了黑白。第二，原告的诉讼请求依法不能成立。如上所述，双方2013年存在劳务承包合同关系，原告事实上接受了劳务承包合同的约定，但劳务承包合同关系不是劳动关系，不符合劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，因此，原告提出的双倍工资、经济补偿金的诉请不能成立。至于原告提出的双休、节假日加班问题，因为双方签订的是劳务承包合同，且承包合同中已明确约定劳务报酬包含双休、节假日加班费在内，原告诉请支付200%、300%的加班工资与承包合同约定不符，依法不能成立。关于履约保证金问题，被告向原告收取的履约保证金符合承包合同的约定，原告交纳时亦未提出异议，原告单方解除合同关系后，被告已通知原告办理履约保证金的返还手续，但原告未来办理。综上所述，被告认可原告返还履约保证金的诉请，对其余诉请不予认可，恳请法院依法公正判处。
为支持诉讼请求，原告向法庭提交了以下证据：A1、身份证复印件一份，证明原告的身份信息；A2、岗位设置、工作任务及待遇表一份，证明原告工作内容、工作时间及工资情况；A3、收款收据一份，欲证明被告向原告收取保证金的事实；A4、裁决书及送达回证复印件各一份，证明本案经过仲裁的情况；A5、祥云县环卫站垃圾清运工作要求及管理办法一份，证明原告受被告安排、管理，受被告规章制度约束管理的具体情况。
为支持答辩主张，被告提交了以下证据：B1、祥云县机构编制委员会文件（县编委（2011）4号）、被告事业单位法人证书和组织机构代码证各一份，欲证明被告原属住建局管理，县编委于2011年6月23日发文划转县城市管理综合行政执法局，属国有事业法人单位，经费由县财政核拨承担；B2、垃圾清运承包方案一份，欲证明经县人民政府批准，县城市管理综合行政执法局于2012年1月10日制定印发了县城区清扫保洁承包方案、垃圾清运承包方案，其中，垃圾清运承包方案属承包的组成部分，依该方案对原告一方进行考核；B3、《祥云县环境卫生管理服务站环卫车组承包合同》一份，欲证明根据县政府批准的垃圾清运承包方案，被告与原告代表窦学义于2013年1月7日协商签订《祥云县环境卫生管理服务站环卫车组承包合同》，约定被告将县城的相应环卫工作承包给原告一方，承包时间自2013年1月1日止2013年12月31日止，劳务综合报酬按岗位分别为1800元、2300-2400元，含基础工资、节假日和周末加班补助、保险费用，不得转包。双方之间属平等主体的劳务承包关系；B4、2013年环卫站车队考勤统计册、工资花名册各一份，欲证明原告代表窦学义对原告在2013年2-12月的工作情况进行了考勤记录，其中：李有为从9月20日开始请假到12月底，中途除回车队上班11天，实际在岗时间为9个月。根据考勤和考核，原告领取了2013年的劳务报酬；B5、通知书一份，欲证明原告违反《环卫车组承包合同》约定，于2013年12月25日单方解除了合同，没有履行至期满；B6、车辆行驶轨迹统计表一份，欲证明通过对1号、18号、26号车抽样调查，这三辆车的实际工作不是原告所说的从早一直到晚；B7、环卫站工资数据表一份，欲证明原告不是被告职工。
经质证，被告对原告提交的证据A1的三性无异议；对证据A2的三性无异议，但认为窦学义是负责整个车队的管理，该证据与被告和窦学义签订的合同约定一致；对证据A3的三性无异议，但与被告和窦学义签订的合同约定的情况一致；对证据A4的证明方向无异议，但对裁决书认定的事实、适用的法律有异议；对证据A5的三性无异议，但该办法是对双方合同约定垃圾清运的一个补充。原告对被告提交的证据B1的三性无异议，同时证明被告具有合法的用工主体资格；对证据B2的三性无异议，但认为达不到被告举证目的；对证据B3的真实性及合法性有异议，认为原告未授权窦学义与被告签订承包合同，签订合同的双方不是平等主体，不符合主体特征，双方之间系管理与被管理的关系，窦学义本人系被告职工；对证据B4中的考勤统计的具体内容由于未经被考核人签字确认，对真实性有异议，但从表头可以印证原告系被告驾驶员的事实。对工资花名册的三性无异议，能证实原告系被告职工的事实，但达不到被告的举证目的；对证据B5三性无异议，但达不到被告举证目的，恰好说明双方有劳动关系的事实，是被告违反规定未缴纳社会保险；对证据B6的三性均有异议，系被告单方制作提供，无法查实数据的来源，达不到被告举证目的；对证据B7的关联性有异议，达不到被告举证目的。
上述证据经审核，本院认为，证据A1、A2、A3、A4、A5、B1、B2、B5、B6来源合法、内容客观真实，与本案有关联，依法予以确认，证据B3-B4达不到被告举证目的，作证明案件事实使用；证据B7系被告单方制作，达不到其举证目的，依法不予确认。
经审理查明：被告环卫站原属祥云县住房和城乡建设局，后于2011年6月23日划转祥云县城市管理综合行政执法局，属其下属事业单位法人。2012年1月10日县城市管理综合行政执法局制定的垃圾清运承包管理方案规定：“环卫站共有垃圾清运车辆8台，设立一个清运组，设驾驶员8人，跟车人员10人。组长由窦学义担任，负责整个清运组的人员安排和清运工作”。2013年1月10日被告通过综合行政执法局的公开招聘考试后被录用，并于2013年1月11日到被告处报到上班。2013年1月7日被告（甲方）与窦学义（乙方）签订《祥云县环境卫生管理服务站环卫车组承包合同》，合同期限自2013年1月1日至2013年12月31日止，承包方式为：1、乙方负责组织祥云县城市管理综合行政执法局环卫站车队的作业组织、考勤、休假管理、环卫机械作业，作业含道路机械清扫、垃圾压缩清运、路面综合养护作业、公厕抽粪；2、承包经费（1）岗位工资结构：岗位工资=基础工资＋全年节假日21天加班工资＋周末加班（全年周末104天-扣除月休假36天休息）＋保险；（2）甲方根据工作任务，核定18个县城道路机械清扫、垃圾压缩清运、路面综合管护作业、公厕抽粪等工作岗位，按2300元-2400元岗位工资标准给付工资，岗位工资在人员试用期满后按具体核定的标准按时足额给付各岗位人员。核定压缩站及随车辅助工9人，岗位工资1800元。原告系18个县城道路机械清扫等岗位人员之一，原告的工作岗位为驾驶员，驾驶斯太尔垃圾转运车26号，主要工作内容为压缩站每天全部压缩垃圾运输，待遇为2320元／月。2013年2月26日被告向原告收取保证金600元。2013年12月25日，原告以执法局未为其缴纳社会保险费为由，向执法局发出解除劳动关系的通知书，执法局于同日移交被告处理。后原告向祥云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付双倍工资、加班工资、经济补偿金及退还保证金，裁决后原告不服仲裁结果诉至本院要求解决。原告在双方劳动关系解除前十二个月的平均工资为2290元，2013年2月至12月，原告休息32天。
本院认为：一、关于被告的主体资格问题。被告原属于祥云县住房和城乡建设局，于2011年6月23日划归祥云县城市管理综合行政执法局，属其下属事业法人单位，此种转变属于行政隶属上的转变，原告自2013年1月11日至2013年12月25日所从事的工作均属于被告的业务范围，所以被告的主体资格适格。二、关于原告与被告之间属于劳动关系还是劳务关系的问题。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。成立劳动关系应满足以下基本条件：用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。本案中，原告经县综合执法局考试招聘录用，于2013年1月11日起到被告处工作。2013年1月7日窦学义与被告签订的《祥云县环境卫生管理服务站环卫车组承包合同》，该合同约定乙方（窦学义）负责组织环卫站车队的作业组织、考勤、休假管理、环卫机械作业等内容，被告核定了27个岗位，窦学义系垃圾清运小组组长，该小组成员27人，原告系成员之一，对该合同虽无原告明确授权，但原、被告均按该合同履行，原告从事的工作系被告的业务范围，原告从被告处按月领取报酬，窦学义与原告分工不同，双方不存在隶属关系，承包合同系计价方式的转变，不能改变被告与原告之间的用工关系，该合同实为以窦学义为代表签订的集体合同，综上所述，原、被告双方所形成的关系符合劳动关系成立的要件，原、被告的关系属于劳动关系。三、关于被告是否应支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，……。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，因原、被告之间存在劳动关系，以窦学义为代表与被告签订的《祥云县环境卫生管理服务站环卫车组承包合同》，其合同内容已满足劳动合同的必备要件，其实质为集体劳动合同，所以原、被告之间已签订书面合同，故原告要求被告支付因未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，本院不予支持。四、被告是否应支付原告双休日且未安排补休的加班工资11660元的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。2013年1月以窦学义为代表的乙方与被告签订的《祥云县环境卫生管理服务站环卫车组承包合同》，约定了驾驶员的职责及工资待遇，其中岗位工资=基础工资＋全年节假日21天加班工资＋周末加班（全年周末104天-扣除月休假36天休息）＋保险，其中约定的月休假36天少于法定的每周至少休息1天的规定，原告的法定月休假应为52天，原告自2013年1月11日入职至2013年12月31日，原告应享有的休息日为51天，参照被告提交的考勤记录，原告已休天数为32天，其中1月11日至2月15日，被告未提交证据证实原告休息情况，应承担不利后果，视为原告未休假。原告全年的月休假至少为51天，原告已休32天，原告未休足假的19天视为加班，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项及《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（二）项之规定，被告应以原告本人日工资的200%支付休息日加班工资，2013年度，原告已领取各月工资，依照【劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》】的规定，被告应支付原告工资差额2000元{【（2290元／月÷21.75天）×（51天-32天）×200%】-（2290元／月÷21.75天）×（51天-32天）}。五、关于被告是否应支付原告法定节假日加班工资8268元的问题。根据《祥云县环境卫生管理服务站环卫车组承包合同》设定的岗位工资结构：岗位工资=基础工资＋全年节假日21天加班工资＋周末加班（全年周末104天-扣除月休假36天休息）＋保险；原告工资构成中已包含节假日加班费，故对原告要求被告支付法定节假日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。六、关于被告是否应支付原告经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条之规定，劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险费为由，在履行相应程序后可与用人单位解除劳动合同，并由用人单位按照劳动者在本单位的工作年限以劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资为基数支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……”。原告自2013年1月11日至2013年12月31日在被告处工作，后以用人单位未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，原告在被告工作年限未满一年，按一年计算，根据被告提交的祥云县环境卫生管理服务站2013年1月至12月份清运车组人员平资花名册显示，原告在双方劳动关系解除前十二个月的平均工资为2290元，被告应支付原告的经济补偿金为2290元，对原告要求被告支付经济补偿金2320元的诉讼请求，本院予以部分支持。七、关于原告要求被告退还保证金600元的诉讼请求是否应予支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，被告向原告收取保证金的行为违反法律规定，故被告应退还向原告收取的保证金600元，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。被告认为双方系承包合同关系并非劳动关系及原告主张的经济补偿金应予驳回的答辩主张，与本院查明的案件事实不符，本院不予采信。据此，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十二条、第二十七条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条之规定，判决如下：
一、被告祥云县环境卫生管理服务站于本判决生效后五日内支付原告杨庆辉2013年1月10日至2013年12月25日的双休日未安排补休的加班工资差额共计人民币2000元。
二、被告祥云县环境卫生管理服务站于本判决生效后五日内支付原告杨庆辉经济补偿金人民币2290元。
三、被告祥云县环境卫生管理服务站于本判决生效后五日内返还原告杨庆辉保证金人民币600元。
四、驳回原告杨庆辉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。
审 判 长 朱 琼
审 判 员 王瑞萍
人民陪审员 杨佳萍
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 童思庆