湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘12刑终29号
原公诉机关湖南省中方县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁喜红，农民，；因涉嫌犯诈骗罪，2014年6月30日被中方县公安局抓获并羁押，同年7月1日被刑事拘留，同年8月7日经中方县公安局决定被监视居住，2015年3月18日被逮捕。现押怀化市看守所。
湖南省中方县人民法院审理湖南省中方县人民检察院指控原审被告人梁喜红犯诈骗罪一案，于2015年12月9日作出（2015）方刑初字第61号刑事判决，原审被告人梁喜红不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省中方县人民法院认定：怀化远大科技有限公司是在中方县工商行政管理局登记的有限责任公司（私营），成立于2012年10月17日，公司注册资金为100万元，公司住所地为中方县炉亭坳乡柑子园村搅拌场，经营范围为配合饲料、浓缩饲料生产及销售，法定代表人为梁某乙，股东组成人员为梁喜红、梁某乙、杨某，被告人梁喜红为该公司实际控制人。该公司营业执照系被告人梁喜红委托他人代为办理，梁某乙及杨某均未实际出资，且梁某乙对其系公司法定代表人及股东的身份并未知情。
2013年7月份，被告人梁喜红以虚假的注册资金500万元、法人代表为其本人的怀化远大科技有限公司的营业执照复印件骗取被害人廖某的信任，邀约其入股。同年7月14日，被告人梁喜红以怀化远大科技有限公司名义与被害人廖某签订入股协议，协议约定：远大科技公司总投资为500万元，分为100股，每股5万元，被害人廖某投资人民币20万元，占公司总股份的4%，被告人梁喜红以公司名义承诺每股年利润不低于人民币1.2万元，被害人廖某可随时撤股。签订协议当天，被害人廖某从怀化市农行天星路支行同行转账人民币20万元至被告人梁喜红本人的账户上。次日，被告人梁喜红将其中14万元转账至以其表姐黄某的名义开在中方县炉亭坳信用社的账户，另6万元陆续用于个人开支。2013年12月份，被害人廖某要求退还入股金，被告人梁喜红给廖某出具了一份借条，内容为“今借到廖某同志现金贰拾万元整，2014年元月16日需归还伍万元，2014年6月16日前需归还伍万元，2014年12月16日前需归还拾万元整”，并将落款时间写为2013年7月15日，同时以利息名义付给廖某1.2万元。案发后，公安机关向被告人梁喜红追缴赃款人民币4000元并退还给被害人廖某。
该院认定上述事实的证据有：公安机关受案登记表、立案决定书、抓获经过、被告人户籍证明、入股协议书、收据、借条、银行转账凭证、明细单、扣押、发放物品清单、现金日记账、企业注册登记资料等书证，证人梁某甲经、潘某、黄某、唐某、阳某、杨某、梁某乙等的证言，廖某的陈述，被告人梁喜红的供述和辩解，搜查、提取笔录。
该院认为：被告人梁喜红以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人梁喜红非法占有被害人廖某的合法财产，应当予以退赔；被告人梁喜红到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条，第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人梁喜红犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元；二、责令被告人梁喜红退赔被害人廖某人民币184000元。
原审被告人梁喜红上诉提出：1、公安机关刑讯逼供；2、廖某是自愿入股，自己未欺骗、强迫其入股，并已给廖某出具借条并支付利息12000元，因此本案是经济纠纷，不构成诈骗。一审判决认定自己犯诈骗罪并判处有期徒刑五年不当，请求二审依法改判。
本院经审理查明：一审判决认定上诉人梁喜红诈骗他人财物的事实清楚，与二审查明的事实一致，本院予以确认。
上述事实，有下列经原审庭审质证且查证属实的证据证明，足以认定：
1、被害人廖某的报案材料及陈述，证明2013年7月份，上诉人梁喜红以虚假的注册资金500万元、法人代表为其本人的怀化远大科技有限公司的营业执照复印件骗取被害人廖某的信任，邀约其入股，廖某于2013年7月14日入股并转账支付股金20万元，2013年12月5日，廖某发现自己受骗后，便要求梁喜红退还入股本金，梁喜红即于同日给廖某出具借条一份并以利息名义付给廖某1.2万元。2014年4月25日，廖某见梁喜红仍未按借条上的承诺退还其被骗财物，便向公安机关报案，举报梁喜红诈骗其财物20万元。
2、证人梁某甲经的证言，证明上诉人梁喜红的经济情况及借梁某乙身份证注册公司的事实。
3、证人梁某乙的证言，证明上诉人梁喜红在梁某乙不知情的情况下，借其身份证注册公司的事实。
4、证人杨某的证言，证明其作为梁喜红妻子，知道上诉人梁喜红办厂，但不参与的事实。
5、证人阳某的证言，证明其将怀化远大科技有限公司转买给上诉人梁喜红的事实。
6、证人黄某的证言，证明梁喜红曾借过其身份证的事实。
7、证人潘某的证言，证明梁喜红雇佣其作公司财务工作及公司的经营状况。
8、企业注册登记资料，证明怀化远大科技有限公司是在中方县工商行政管理局登记的有限责任公司，成立于2012年10月17日，公司注册资金为100万元，公司住所地为中方县炉亭坳乡柑子园村搅拌场，经营范围为配合饲料、浓缩饲料生产及销售，法定代表人为梁某乙，股东组成人员为梁喜红、梁某乙、杨某等注册登记情况。
9、入股协议书、收据、借条、银行转账凭证、明细单、现金日记账，证明梁喜红取得廖某的信任，邀约其入股并支付股金20万元，占公司总股份的4%，以及梁喜红于2013年12月5日给廖某出具借条一份及以利息名义支付给廖某1.2万元，以及银行转账的经过等情况。
10、上诉人梁喜红的供述和辩解，证明其在中方县炉亭坳乡柑子园村搅拌场办理了怀化远大科技有限公司，经营范围为配合饲料、浓缩饲料生产及销售。因欠债太多，2013年7月份，梁喜红以虚假的注册资金500万元、法人代表为其本人的怀化远大科技有限公司的营业执照复印件，取得廖某的信任，邀约其入股。同年7月14日，梁喜红以怀化远大科技有限公司名义与被害人廖某签订入股协议，廖某通过银行转账支付股金20万元。此后，廖某要求退股，2013年12月份，梁喜红给廖某出具借条一份及以利息名义付给廖某1.2万元。
11、公安机关受案登记表、立案决定书，证明上诉人梁喜红诈骗一案的受案及立案情况。
12、抓获经过，证明上诉人梁喜红被抓获归案的经过。
13、户籍证明，证明上诉人梁喜红的出生年龄、家庭住址等身份情况。
14、搜查笔录、提取笔录，证明办案民警从上诉人梁喜红的住处提取并经梁喜红当庭辨认确系其用于诈骗作案的虚假的企业法人营业执照复印件9份、现金日记账本一册的事实。
15、扣押、发放物品清单，证明案发后，公安机关扣押上诉人梁喜红人民币4000元并退还给被害人廖某的事实。
本院认为：上诉人梁喜红以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，实际骗得财物188000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人梁喜红非法占有被害人廖某的合法财产，应当予以退赔；上诉人梁喜红到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
梁喜红上诉提出公安机关刑讯逼供，经查没有证据证明，本院不予采纳。
梁喜红上诉提出廖某是自愿入股，自己未欺骗、强迫其入股，并已给廖某出具借条并支付利息12000元，因此本案是经济纠纷，不构成诈骗。经查，上诉人梁喜红因负债太多，便以虚假的企业法人营业执照复印件骗取廖某的信任后，邀其入股，上诉人梁喜红主观上有非法占有的目的，客观上实施了虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物的行为；梁喜红骗得财物后，虽在廖某的追索下，出具借条并支付了部分利息，但其诈骗行为已实施完毕，且也没有能力按承诺退还被害人财物，故梁喜红上诉提出本案是经济纠纷，不构成诈骗，与本案已查明的客观事实与法律规定不符，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
梁喜红上诉提出一审判决认定其犯诈骗罪并判处有期徒刑五年不当，请求二审依法改判，经查一审判决根据本案的事实、情节、证据及法律规定，认定梁喜红犯诈骗罪并判处有期徒刑五年，并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵洪超
审 判 员 欧晓林
代理审判员 向杉杉
二０一六年三月二日
书 记 员 蒋艳群