新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民三初字第593号
原告：陈华清，男，汉族，1964年1月7日出生。
委托代理人：霍云霞，新疆联恒律师事务所律师。
被告：乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）市政市容管理局，住所地：乌鲁木齐市北京南路86号。
法定代表人：魏强，该局局长。
委托代理人：马金玉，新疆百丰天圆律师事务所律师。
被告：湖南省建筑装饰总公司乌鲁木齐分公司，营业地：乌鲁木齐市克拉玛依西路16号金阳商务楼6楼612室。
负责人：陈少飞，该公司经理。
委托代理人：边金鹏，男，汉族，1966年7月1日出生。
被告：颜湘平，男，汉族，1965年7月29日出生。
原告陈华清起诉被告乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）市政市容管理局（以下简称：市政市容局）、被告湖南省建筑装饰总公司乌鲁木齐分公司（以下简称：湖南建筑乌鲁木齐公司）、被告颜湘平建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月17日公开进行了审理，原告陈华清的委托代理人霍云霞，被告市政市容局的委托代理人马金玉，被告湖南建筑乌鲁木齐公司的委托代理人边金鹏，被告颜湘平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈华清诉称：2012年8月20日，被告市政市容局与被告湖南建筑乌鲁木齐公司签订建筑装饰工程施工合同，约定被告湖南建筑乌鲁木齐公司以包工包料方式承包新市区红旗大队公厕装修改造工程，暂定价24万元，以甲方最终审计结算价结算。被告湖南建筑乌鲁木齐公司的员工被告颜湘平于2012年8月20日，以其个人名义与我签订工程承包合同，将该工程转包给了我施工，后该工程于2012年8月21日开工，2012年9月21日竣工。我按照约定完成该工程，被告颜湘平仅支付我20万元工程款，后被告颜湘平向我出具承诺书，承诺我可以直接向被告市政市容局进行结算。我向被告市政市容局提交了相关的结算资料，但被告市政市容局一直未与我结算。现诉至法院，要求被告市政市容局支付原告拖欠的工程款109451.84元，被告湖南建筑乌鲁木齐公司及被告颜湘平承担连带责任并由被告承担本案的诉讼费用；鉴定费用2800元亦由被告承担。
被告市政市容局辩称：不同意原告的诉讼请求。我局是将工程发包给被告湖南建筑乌鲁木齐公司施工，与原告之间没有合同关系，原告要求我局承担主要责任没有事实及法律依据；我局与被告湖南建筑乌鲁木齐公司合同中约定，由我局审计作为最终结算，原告主张的工程款不是我局的最终审计结果，原告的诉讼请求不能成立；我局将该工程交给被告湖南建筑乌鲁木齐公司施工后，工程存在质量问题，工程尚未竣工验收，请求法院驳回原告对我局的诉讼请求。
被告湖南建筑乌鲁木齐公司辩称：我公司不应承担连带责任，不同意原告对我公司的诉讼请求。
被告颜湘平辩称：不同意原告的诉讼请求，我与原告签订有施工协议，约定由发包方认定的审核的最终结算价为依据支付给原告，应该是发包方给我付款之后我再支付给原告。我和原告签订的工程承包合同第2条、第8条约定，对原告的诉讼请求不认可。
经审理查明：2012年8月20日，原告与被告颜湘平签订工程施工承包合同，约定被告颜湘平将乌鲁木齐高新区（新市区）红旗大队公厕装修改造工程发包给原告施工，工程承包范围包括图纸内所有包含主要及辅助施工项目，工程价款结算依据为被告颜湘平与被告市政市容局签订的施工合同，其中原告应在结算款中支付给被告颜湘平前期施工所产生的人工及材料费两万元，工程结算所需要的施工资料由被告颜湘平代做，费用2500元由原告支付，竣工资料费用和结算报告书所需的费用及税金由原告支付，给被告颜湘平单位的管理费2%由陈华清支付；计划开工日期，2012年8月21日，计划完工日期为2012年9月21日；承包方式为包工包料；在建设单位拨付工程款前全额由原告垫资，建设单位拨款后，经被告颜湘平对原告已完工工程量进行验收，对验收合格项目按照被告颜湘平与建设单位签订的合同中相关支付条款执行，质量保证金按照被告颜湘平与建设单位签订的合同中相关条款执行；保修范围、期限执行被告颜湘平与建设单位合同规定。
双方合同签订后，原告履行了合同义务，于2012年10月原告施工完毕，该工程未经过验收。期间，被告颜湘平向原告支付工程款200000元。2012年12月13日，原告与被告颜湘平签订承诺书，约定该装修工程被告颜湘平同意由原告直接和市政市容局直接结算，原告自负盈亏。前期被告颜湘平已发生的施工材料及施工费20000元由原告付给被告颜湘平后，被告颜湘平不再参与此工程决算；决算所需的资料及费用由原告支付；原告决算前需先将红旗大队公厕钥匙交给市政市容局。
本案审理期间，原告申请对其施工的工程造价进行审价，经本院依法委托，该工程的工程造价为309451.84元。
另，2012年8月20日，被告湖南建筑乌鲁木齐公司与被告市政市容局签订建筑装饰工程施工合同，约定被告市政市容局的新市区红旗大队公厕装修改造工程由被告湖南建筑乌鲁木齐公司以包工包料形式施工，承包范围：墙地砖，吊顶，门，屋顶造型，外立面装饰；工期为2012年8月21日至2012年9月21日；暂定价为240000元，按图施工，以被告市政市容局最终审计的结算价结算；被告市政市容局分3次向被告湖南建筑乌鲁木齐公司支付工程款，合同签订三天后支付50%工程款120000元，工程竣工验收后支付40%工程款96000元，竣工结算时支付10%工程款24000元；被告湖南建筑乌鲁木齐公司对工程质保两年，被告市政市容局扣除质保金5%。被告颜湘平作为被告湖南建筑乌鲁木齐公司的委托代理人在该合同上签字。被告市政市容局至今未向被告湖南建筑乌鲁木齐公司支付工程款。本案审理期间乌鲁木齐市高新区（新市区）审计局，委托新疆ＸＸ工程造价咨询有限公司对该工程进行了工程造价审核，结算审定造价为257385.85元。
庭审中，被告湖南建筑乌鲁木齐公司与被告颜湘平均认可，被告颜湘平系被告湖南建筑乌鲁木齐公司聘用人员，且为该项目负责人。
经本院释明，原告庭审中撤回要求被告承担鉴定费2800元的诉讼请求。
上述事实有工程施工承包合同、建筑装饰工程施工合同、中天造价（2014）鉴字第00015号鉴定报告书及答疑书、（2014）1-019报告书及庭审笔录存卷为证。
本院认为：被告湖南建筑乌鲁木齐公司庭审中认可被告颜湘平系其公司聘用人员，被告颜湘平在该建设项目中为被告湖南建筑乌鲁木齐公司的代理人及该项目负责人，且被告湖南建筑乌鲁木齐公司、颜湘平均认可该笔工程款由被告湖南建筑乌鲁木齐公司直接支付给原告，故被告颜湘平实为代表被告湖南建筑乌鲁木齐公司与原告签订工程施工承包合同，故该合同的相对人应为被告湖南建筑乌鲁木齐公司与本案原告。依据双方工程施工承包合同约定，该工程结算价依据被告市政市容局与被告湖南建筑乌鲁木齐公司签订的合同，而两被告之间合同约定工程价款以被告市政市容局最终审计的结算价结算。被告市政市容局系政府部门，其发包的工程造价审核应由相应的政府审计部门审价确定，故本案涉及工程的结算价应以乌鲁木齐市高新区（新市区）审计局委托审价部门认定的造价为准，工程造价为257385.85元。被告颜湘平已向原告支付工程款200000元，故该笔费用应在原告与被告湖南建筑乌鲁木齐公司的工程款中扣除。庭审中，原告同意在工程款中扣除20000元前期费用，但对合同约定的其他费用认为已经计算在20000元内。依据合同约定原告应向被告颜湘平支付代做施工资料费用2500元及给被告湖南建筑乌鲁木齐公司2%管理费由原告支付；且承诺书中亦承诺决算所需的所有资料及费用由原告支付，故被告湖南建筑乌鲁木齐公司向原告支付的工程结算款中应扣除20000元前期费用，2500元代做资料费用及管理费5147.72元（257385.85元＊2%）。被告湖南建筑乌鲁木齐公司应向原告支付的工程款应为29738.13元（257385.85元-200000元-20000元-2500元-5147.72元）。合同约定的，由原告承担的竣工资料费用和结算报告书所需费及税金，被告颜湘平未举证证明该笔费用的实际发生，故被告颜湘平辩称扣除上述费用的理由，本院不予采信。被告颜湘平系被告湖南建筑乌鲁木齐公司员工，其履行的系职务行为，故被告颜湘平在本案中不承担责任。被告市政市容局作为该工程的发包方未向被告湖南建筑乌鲁木齐公司支付工程款，故被告市政市容局在被告湖南建筑乌鲁木齐公司未付工程款范围内承担给付责任。原告庭审中撤回要求被告承担鉴定费2800元的诉讼请求，其意思表示真实，符合法律规定，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、﹤最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》﹥第二十六条之规定，判决如下：
一、被告湖南省建筑装饰总公司乌鲁木齐分公司支付原告陈华清工程款29738.13元；
二、被告乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）市政市容管理局在被告湖南省建筑装饰总公司乌鲁木齐分公司欠付原告陈华清工程款29738.13元范围内承担向原告陈华清给付工程款的责任；
三、驳回原告陈华清对被告颜湘平的诉讼请求。
上述被告给付义务，被告于本判决生效之日起十日内给付，逾期不支付则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
本案请求标的112251.80元，给付标的29738.13元，占请求标的26.5%。本案案件受理费2545.04元，鉴定费2800元（原告均已预交）。案件受理费现由被告湖南建筑乌鲁木齐公司、市政市容局承担674.44元，原告承担1870.6元。鉴定费用由原告自行承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 张 静
人民陪审员 张成胜
人民陪审员 武凤义
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 井国栋