内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赤民二终字第178号
上诉人（原审原告）张桂英，住内蒙古自治区林西县官地镇杨家营子村十组
上诉人（原审原告）刘俊杰，男，1978年9月25日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区林西县官地镇杨家营子村*组。
上诉人（原审原告）刘秀琴，住河北省三河市。
三上诉人的委托代理人李鑫，内蒙古大川律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）林西县金城医院，住所地内蒙古自治区林西县林西镇西街。
法定代表人杨良喜，院长。
委托代理人盖文祥、杨光宇。
上诉人张桂英、刘俊杰、刘秀琴因与被上诉人林西县金城医院医疗服务合同纠纷一案，不服内蒙古自治区林西县人民法院作出的（2013）林民初字第2862号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人张桂英、刘俊杰、刘秀琴共同的委托代理人李鑫，被上诉人林西县金城医院的法定代表人杨良喜及委托代理人盖文祥、杨光宇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告张桂英的丈夫，原告刘俊杰、刘秀琴的父亲刘国才于2013年4月25日因感觉腰痛下肢麻木，前往被告处治疗，经被告检查，诊断为“腰椎骨质增生”。被告安排于2013年5月2日手术治疗。术后经医生批准同意出院，当时伤口并未愈合，亦未拆线，患者回家到当地的诊所拆线，诊所告知患者伤口没愈合，应去原手术的医院进行继续治疗。2013年5月20日患者返回被告处拆线及治疗。被告给患者继续治疗7天后，在5月27日早为患者换药时出现大出血的现象，病情不见好转反而加重。于2013年6月7日转往赤峰市医院接受治疗。经市医院检查诊断为“血播性肺结核、胸椎结核以及腰部伤口严重感染”。患者于2013年6月27日死亡。经北京明正司法鉴定中心鉴定，京正（2013）病鉴字第46号司法鉴定意见书结论为：被鉴定人刘国才符合术后血行播散型结核所致呼吸及多脏器衰竭而死亡；京正（2013）临医鉴字第202号司法鉴定意见书结论为：林西县金城医院在对刘国才诊疗过程中存在过错，一定程度上促进了被鉴定人死亡的不良后果的发生，该损害后果的医疗过错理论系数值为25％，其对应的参与度系数值范围为20％—40％。原告支付鉴定费35000.00元。刘国才在治疗期间个人支付的费用如下：林西县金城医院19574.64元，赤峰市医院8690.76元，赤峰市传染病医院2603.51元，首都医科大学附属北京胸科医院44146.68元，赤峰学院附属医院131.80元；林西康复医院104.40元，林西县医院1575.40元，交通费3150.10元，住宿费50.00元，复印费122.50元；其他费用：陪护费91.60元／天×63天=5770.80元，误工费72.89元／天×63天=4592.07元，住院期间伙食补助费40.00元／天×55天＋50.00元／天×8天=2600.00元，死亡赔偿金7611.00元／年×13年=98943.00元，丧葬费23526.00元。计215581.26元。
原审法院认为，被告在为刘国才治疗期间，刘国才不治身亡，经北京明正司法鉴定中心鉴定，京正（2013）病鉴字第46号司法鉴定意见书结论为：被鉴定人刘国才符合术后血行播散型结核所致呼吸及多脏器衰竭而死亡；京正（2013）临医鉴字第202号司法鉴定意见书结论为：林西县金城医院在对刘国才诊疗过程中存在过错，一定程度上促进了被鉴定人死亡的不良后果的发生，该损害后果的医疗过错理论系数值为25％，其对应的参与度系数值范围为20％—40％。参照上述鉴定意见，被告应承担25％的过错责任。关于精神抚慰金，是对受害人家属精神层面的填补、抚慰，是对过错方的惩罚，不应按责任系数分担，数额以30000.00元确定较为妥当。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院〈关于人身损害赔偿案件若干问题的解释〉》第十一条、第十七条的规定，原审法院判决：一、被告林西县金城医院赔偿原告张桂英、刘俊杰、刘秀琴各项经济损失215581.26元×25％=53895.32元，精神抚慰金30000.00元，计83895.32元。此款限判决生效后10日内给付。二、驳回原告的其他诉讼请求。
上诉人张桂英、刘俊杰、刘秀琴上诉称：一、一审判决认定事实错误。上诉人张桂英的丈夫，上诉人刘俊杰、刘秀琴的父亲刘国才于2013年4月25日因感觉腰部疼痛下肢麻木，前往被上诉人处治疗，经被上诉人检查确诊为腰椎骨质增生，被上诉人安排刘国才于2013年5月2日手术治疗。术后经医生批准同意刘国才出院，当时伤口并未愈合亦未拆线，刘国才于2013年5月20日返回被上诉人处拆线及治疗，治疗期间刘国才的家属即三上诉人强烈要求到上一级医疗机构治疗，但遭到被上诉人的极力反对。被上诉人在为刘国才治疗七天后，在2013年5月27日为刘国才换药时手术部位出现大出血现象，三上诉人又向被上诉人提出要求将刘国才转往上一级医疗机构治疗，又遭到被上诉人的阻止，刘国才的病情不见好转反而加重。2013年6月7日刘国才转往赤峰市医院接受治疗，经市医院检查确诊为血播性肺结核、胸椎结核及腰部刀口严重感染，后刘国才死亡。被上诉人在手术前未对刘国才做好充分术前检查和术前准备才导致了刘国才的死亡，刘国才在手术之前可能患有结核病，而被上诉人并未对刘国才的结核病进行充分地化验检查就对其进行了手术，被上诉人存在严重的过错。而一审判决中并未查明被上诉人在为刘国才治疗过程中存在漏诊的事实是导致刘国才死亡的直接原因，上诉人在一审诉讼时强烈要求对刘国才的死亡与被上诉人的医疗行为之间存在直接因果关系要求重新鉴定，但一审法院没有采纳。二、一审判决参考北京市明正司法鉴定中心京证（2013）病鉴字第46号司法鉴定意见书及京证（2013）临医鉴字第202号司法鉴定意见书，认定被上诉人存在过错，一定程度上促进了刘国才死亡的不良后果的发生，该损害后果的医疗过错理论系数为25%，其对应的参与度系数为20%－40%，最终确定被上诉人承担25%的过错责任是错误的。应以鉴定意见中医疗过错理论系数相对应的参与度系数作为承担责任的依据或根据侵权责任法第26、27条的规定，只要患者在治疗过程中没有过错，医院就应对损害后果全额赔偿。三、因被上诉人存在术前漏诊是导致刘国才死亡的直接原因，结合本案的实际情况，一审判决精神损害赔偿金30000元不符合法律的规定，应按照最高额50000元予以考虑。四、请求二审法院对刘国才的死亡与被上诉人的医疗过错之间存在因果关系进行重新鉴定。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人林西县金城医院答辩称：一、上诉人张桂英的丈夫，上诉人刘俊杰、刘秀琴的父亲刘国才于2013年4月25日因“腰痛伴双下肢麻木疼痛”到被上诉人处就诊，后经被上诉人全面检查，并请赤峰学院附属医院骨科刘强主任医师进行会诊，并由刘强主任亲自主刀为刘国才做腰椎手术治疗。术后刘国才肢体症状明显改善，双下肢肌力恢复良好，可正常下床活动。2013年5月16日，应刘国才及其家属要求，为刘国才办理了出院手续。刘国才出院后第五天，因切口感染，再次到被上诉人处治疗，因病情加重，于2013年6月7日转往赤峰市医院治疗，被诊断为“血播性肺结核、胸椎结核”，2013年6月15日转往赤峰市传染病医院治疗，三天后转往北京首都医科大学胸科医院治疗七天，因刘国才的家属即三上诉人不再积极救治，主动出院，刘国才死亡。被上诉人认为，刘国才因“血播性肺结核、胸椎结核”加之不积极救治自动出院、拒绝治疗，才是导致刘国才死亡的直接原因。被上诉人为刘国才的腰椎手术治疗是积极的、主动的、负责的，并不存在阻止刘国才到上一级医院治疗的情况。以上情况，均有被上诉人的病例及北京首都医科大学胸科医院的病例等为据。二、被上诉人尊重北京市明正司法鉴定中心京证（2013）病鉴字第46号、京证（2013）临医鉴字第202号司法鉴定意见书的结论。被上诉人作为医方术前进行了相关检查，但对术前影像资料未能全面审查，术前无讨论记录及鉴别诊断，存在过错，一定程度上促进了死亡的不良后果的发生，医方过错与刘国才的死亡之间无直接因果关系，过错损害后果的医疗过错理论系数值为25%。被上诉人根据侵权责任法及最高人民法院的相关法律规定，就医疗费、误工费、死亡赔偿金等按25%的责任系数给予上诉人合理赔偿。而对于精神抚慰金30000元及鉴定费用35000元，被上诉人虽未对此提出上诉，但认为也应按25%的责任比例分担。综上，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院直接予以确认。
本院认为：上诉人主张被上诉人在为刘国才治疗过程中存在过错是导致刘国才死亡的直接原因，但根据上诉人一审诉讼期间作为证据向法院提交的北京市明正司法鉴定中心京证（2013）病鉴字第46号司法鉴定意见书结论为“被鉴定人刘国才符合术后血行播散型结核所致呼吸及多脏器衰竭而死亡”；京正（2013）临医鉴字第202号司法鉴定意见书结论为“林西县金城医院在对刘国才诊疗过程中存在过错，一定程度上促进了被鉴定人死亡的不良后果的发生，该损害后果的医疗过错理论系数值为25％，其对应的参与度系数值范围为20％—40％”。上诉人虽对鉴定意见持有异议，申请重新鉴定，但其并没有提出证据证明存在重新鉴定的法定情形，故对其重新鉴定的申请，本院不予准许。本院对鉴定机构出具的鉴定意见予以采信。根据北京明正司法鉴定中心京正（2013）临医鉴字第202号司法鉴定意见书确定被上诉人对于损害后果对应的参与度系数值为20%－40%，即应以该数值作为责任比例分担的依据，原审判决以医疗过错理论系数值25%作为责任比例分担欠妥，上诉人的该项主张成立，应予支持，本院调整为被上诉人按40%的比例承担过错责任。对于上诉人提出的将精神抚慰金30000元调整为50000元的主张，本院认为，精神抚慰金是对受害人家属精神层面的填补和抚慰，结合本案被上诉人过错程度及一审法院所在地平均生活水平等因素，一审判决将精神抚慰金确定为30000元亦无不当，上诉人的该项主张本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律欠当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区林西县人民法院（2013）林民初字第2862号民事判决；
二、被上诉人林西县金城医院于本判决生效后十日内给付上诉人张桂英、刘俊杰、刘秀琴各项经济损失赔偿金86232.50元（215581.26元×40%＝86232.50元），精神抚慰金30000元，合计116232.50元；
三、驳回上诉人张桂英、刘俊杰、刘秀琴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3000元，由上诉人张桂英、刘俊杰、刘秀琴负担1800元，被上诉人林西县金城医院负担1200元。鉴定费35000元，由被上诉人林西县金城医院负担。二审案件受理费6792元，由上诉人张桂英、刘俊杰、刘秀琴负担4075元，被上诉人林西县金城医院负担2717元。邮寄费80元，由上诉人张桂英、刘俊杰、刘秀琴，被上诉人林西县金城医院各负担20元。
本判决为终审判决。
审判长 田丽丽
审判员 邓宏涛
审判员 麻秋野
二〇一四年六月二十日
书记员 孙 磊