甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）天民三终字第20号
上诉人（原审原告）王淑贞，女，生于1942年6月22日，汉族，甘肃省天水市人，原天水宏顺服务公司职工，现住天水市秦州区。
委托代理人王小蕊，天水天靖律师事务所律师。
上诉人（原审被告）天水电气传动研究所有限责任公司。住所地天水经济技术开发区。
法定代表人王有云，该公司总经理。
委托代理人汪应军，该公司人力资源部部长。
委托代理人裴晓霞，甘肃纪元律师事务所律师。
上诉人王淑贞因与上诉人天水电气传动研究所有限责任公司（以下简称电传所）工伤保险待遇纠纷一案，不服天水市麦积区人民法院（2013）麦民三初字第403号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王淑贞及其委托代理人王小蕊，上诉人天水电气传动研究所有限责任公司的委托代理人汪应军、裴晓霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，王淑贞之子刘明，生前系电传所下属单位天水电气传动装置厂（以下简称装置厂）业务员。2003年4月28日，刘明乘坐的甘A.583**号奥迪牌小客车在国道312线2298km＋450m处发生交通事故，刘明以及同车的肖靖华、刘雪峰、王凯当场死亡。事故发生后，王淑贞曾找电传所要求协商解决刘明工伤认定的相关事宜，电传所认为刘明不是因为单位的业务外出而发生交通事故死亡，所以不能认定为工伤。审理中电传所未提供证据证明其书面告知过王淑贞其子刘明不能被认定为工伤的事实。因装置厂改制，2009年12月25日，装置厂厂长刘新建委托电传所支付了王淑贞一次性生活补助费22770元。2009年至2011年，王淑贞多次到省、市信访局上访，要求解决其子刘明工伤认定和工亡待遇，经批转由电传所答复。电传所于2011年3月23日作出了关于王淑贞上访申诉材料的书面答复，认为刘明不属于工伤。王淑贞于2011年6月7日向天水市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）提交工伤认定申请，市人社局审查后，以申请已超出工伤认定受理期限为由决定不予受理。王淑贞不服，于2011年7月11日向天水市人民政府提出行政复议，天水市人民政府于2011年8月12日作出了维持市人社局（2011）002号甘肃省职工工伤认定申请不予受理通知的复议决定。王淑贞仍不服，于2011年9月2日向秦州区人民法院提出行政诉讼，秦州区人民法院于2011年10月31日判决维持市人社局2011002号甘肃省职工工伤认定申请不予受理通知。王淑贞不服秦州区法院的判决，向天水市中级人民法院提出上诉，2012年3月13日天水市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。2012年6月12日，王淑贞又向天水市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，市劳动争议仲裁委员会于2012年6月13日以王淑贞之申请请求不属于本委受案范围为由决定不予受理，作出并送达了不予受理案件通知书。另查明，王淑贞系原天水宏顺服务公司职工。自2010年1月开始领取养老金，每月领取1231.40元。
原审法院认为，工伤保险，是指劳动者在工作中或在规定的特殊情况下，遭受意外伤害或患职业病导致暂时或永久丧失劳动能力以及死亡时，劳动者或其遗属从国家和社会获得物质帮助的一种社会保险制度。职工因公死亡，在认定为工伤的情况下，其直系亲属可以获得丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金等工伤保险待遇。工伤认定是工伤事故责任划分以及职工享受工伤保险待遇的前提和基础。按照法律规定，工伤的认定属于劳动保障行政部门的法定职权。根据双方提供并经原审法院采信的证据，可以查明原告之子刘明是被告下属单位天水电气传动装置厂的职工，刘明生前与被告存在劳动关系，并属于大包干人员。但对于刘明是否是因工外出而发生交通事故死亡这一事实，被告电传所负有举证责任。但其并未提供有效证据来证明这一事实，应当承担举证不能的不利法律后果。作为刘明亲属的原告，在被告电传所认为刘明不是因工死亡，未向劳动行政部门提出工伤报告的情况下，应积极按照有关法律和政策向劳动行政部门提出工伤保险待遇申请，而原告却怠于行使申请权，直至2011年6月7日才向天水市人社局提出工伤认定申请，原告有责任。被告作为刘明工伤待遇的申请人有义务向有关部门进行申请，即使刘明不能被认定为工伤也应明确告知原告。原告陈述曾多次找被告要求为其子刘明申请工伤待遇，被告答复还在研究，并未书面告知原告其子刘明不能被认定为工伤。审理中被告亦未提出任何证据证明其书面明确告知过原告王淑贞其子刘明不能被认定为工伤。被告未尽告知义务，使刘明超过工伤认定的期限，导致原告王淑贞丧失了工伤认定的机会，被告亦有责任。对此被告电传所应承担相应的赔偿责任。赔偿标准参照2004年《工伤保险条例》。因原告王淑贞从2010年1月开始领取养老金，故供养亲属抚恤金应从2003年5月计算至2009年12月止。因刘明发生交通事故的时间是在2003年，依据甘肃省上年度职工月平均工资929元的标准计算，原告应获得：1、丧葬补助金929×6个月＝5574元；2、供养亲属抚恤金每月929×30%＝287.7元，从2006年5月至2009年12月止，共计22017.3元；3、一次性工亡补助金929×54个月＝50166元。以上三项合计77757.3元。因原告王淑贞已于2009年12月25日从被告电传所获得一次性生活补助费22770元，应在上述款中扣除。综上，本案经原审法院合议庭评议，并经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款之规定，判决如下：由被告天水电气传动研究所有限责任公司给付原告王淑贞经济赔偿77757.3元，扣除已付的22770元，再付54987.3元，于本判决生效后十五日内履行完毕。案件受理费10元，由被告天水电气传动研究所有限责任公司负担。
宣判后，原审原告王淑贞不服原审判决，于2014年1月3日、1月6日分别提交了两份上诉状，其当庭明确的上诉理由为：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，但刘明不能认定为工伤，是被上诉人的原因造成直至2013年刘明的被抚养人王淑贞才获得工伤赔偿的结果，故应按2013的标准来计算上述费用。故请求二审法院撤销一审判决，并依2013年甘肃省职工月平均工资计算丧葬补助金，供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金。一、二审诉讼费用全部由电传所承担。庭审中上诉人王淑贞当庭又增加一个诉讼请求为：请求二审法院判决由电传所支付其从2003年5月起直至死亡时止的供养亲属抚恤金。
上诉人电传所答辩及上诉认为：1、工伤保险待遇纠纷，是以工伤已被认定为前提，而本案中王淑贞之子刘明的工伤没有被认定，一审人民法院以工伤保险待遇纠纷作出过错责任的认定，进而进行判决，与本案的案件事实不符，也违反了国家对工伤类案件处理的特殊法律规定；2、一审人民法院以“被告未尽告知义务，使刘明超过了工伤认定的期限，导致王淑贞失去了工伤认定的机会，被上诉人有责任”为由判决上诉人承担赔偿责任。对于上诉人是否应书面告知被上诉人工伤认定的情况，法律并没有规定应当采用书面形式告知，上诉人采取口头告知并非法律所禁止。故请求请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判驳回王淑贞的诉讼请求。
上诉人王淑贞的答辩意见与上诉请求一致。
二审查明的事实与一审基本一致，且有双方当事人陈述，甘肃省职工工伤认定申请不予受理通知书、天水市人民政府天府复决字（2011）2号行政复议决定书、秦州区人民法院（2011）天秦行初字第7号行政判决书、天水市中级人民法院（2013）天行终字第2号行政判决书、协议书在卷佐证，依法予以确认。
二审中上诉人王淑贞提交了三份新证据，分别为：1、上诉人王淑贞1997年与原单位签订的协议书一份，证明上诉人于1997年买断工龄，原单位给其支付了6626.07元买断工龄费；2、天水宏顺服务有限责任公司证明一份，证明天水宏顺公司没有给上诉人买过养老保险；3、天水市秦州区社会保险资金管理中心证明一份，证明上诉人王淑贞领取养老金的事实。上诉人电传所对上述三份证据的质证意见为与本案无法律上的关系，不予认可。本院认为，上诉三份证据内容真实，但无法直接证明上诉人王淑贞上诉主张要求上诉人电传所给其支付供养亲属抚恤金至死亡的证明目的。
本院认为，关于上诉人电传所上诉称刘明未进行工伤认定的前提下不能进行工伤赔偿的主张，2003年4月28日，上诉人王淑贞之子刘明发生交通事故死亡，对于是否认定工伤应适用《工伤保险条例》实施前劳动部发的《企业职工工伤保险试行办法》，该办法第十条规定，“企业应当自工伤事故发生之日或者职业病确诊之日起，十五日内向当地劳动行政部门提出工伤报告。工伤职工或其亲属没有可能提出申请的，可以由本企业工会组织代表工伤职工提出待遇申请。职工工伤保险待遇申请应当经企业签字后报送。企业不签字的，工伤职工或其亲属可以直接报送申请。”本案中，上诉人王淑贞曾多次找到电传所要求协商解决刘明工伤认定的有关事宜，依据上述规定，在刘明发生交通事故死亡之后，电传所如果认为刘明符合工伤认定条件应及时向有关部门提出工伤报告，如果认为刘明不符合工伤认定条件，应及时明确告知王淑贞其子刘明不符合工伤认定条件，以便王淑贞可以直接申请工伤认定。但在几次庭审中电传所均未提出任何证据证明其曾明确告知过王淑贞其子刘明不能被认定为工伤，导致了王淑贞自从其子刘明因交通事故死亡后，从2003年开始在长达八年多的时间里，一直到电传所、省、市信访等部门多次反映其子刘明的工伤认定一事，但均未得到电传所的明确答复，直到2011年3月23日，因为王淑贞不断向甘肃省、天水市信访局反映此事，电传所才给天水市信访局出具了关于对刘明母亲王淑贞上访申诉材料的答复，至此王淑贞才明确知道了电传所认为其子刘明不能被认定为工伤这一事实，遂通过行政复议、行政诉讼的方式要求为刘明认定工伤，但均因超过了认定期限而无法受理。此外，上诉人王淑贞因与丈夫离异，与其子刘明长年相依为命，刘明死亡后，其精神上受到了非常大的打击，患上了严重的抑郁症，身体健康状况差，加上无任何经济来源，家庭情况非常困难。综上分析，致使王淑贞之子刘明的工伤未能在法定期限内提出申请的过错并不在于王淑贞，而在于电传所，电传所上诉认为在刘明工伤未认定的前提下其不负有赔偿责任的请求理由不能成立，原审法院判决电传所承担相应的赔偿责任并无不当。
关于上诉人王淑贞上诉请求应按2013年的标准来计算丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金并由上诉人电传所支付其从2003年5月起直至死亡时止的供养亲属抚恤金的主张，本院认为，首先，导致上诉人王淑贞未能在法定期限内为其子刘明提出工伤认定申请的过错责任主要在于上诉人电传所，因王淑贞于2012年起诉要求赔偿，故应按其起诉时上年度职工月平均工资以及上一年度城镇居民人均可支配收入，即2011年的标准来计算丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金较为合理，上诉人王淑贞要求按2013年标准计算上述费用的上诉请求不能成立，依法不予支持。其次，劳动和社会保障部《因工死亡职工供养亲属范围规定》第四条规定，“领取抚恤金人员有下列情形之一的，停止享受抚恤金待遇：……（五）死亡的。……”但是根据《工伤保险条例》第三十九条之规定，“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：……（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。……”本案中，根据庭审查明的事实，上诉人王淑贞于2010年1月份开始领取养老金，目前每月领取养老金1231.40元，有固定生活来源，故原审法院判决供养亲属抚恤金支付至2009年12月止并无不当。2011年甘肃省职工月平均工资为2466元，城镇居民人均可支配收入为13188.6元／年根据《工伤保险条例》第三十九条之规定，上诉人王淑贞应获得的各项赔偿如下：1、丧葬补助金2466元×6个月＝14796元；2、供养亲属抚恤金每月2466元×30%＝739.8元，从2003年5月至2009年12月止，共80个月，合计59184元；3、一次性工亡补助金13188.6×20＝263772元。以上三项合计337752元，上诉人王淑贞于2009年12月25日从上诉人电传所获得一次性生活补助费22770元，应从上述款项中扣除。
综上，上诉人王淑贞的上诉理由部分成立，依法应予支持，上诉人电传所的上诉理由不能成立，依法不予支持。原审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当，判处结果不妥，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销天水市麦积区人民法院（2013）麦民三初字第403号民事判决；
二、由上诉人天水电气传动研究所有限责任公司给付上诉人王淑贞经济赔偿337752元，扣除已付的22770元，再付314982元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费，按原审判决执行；二审案件受理费20元，由上诉人天水电气传动研究所有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田 力
审 判 员 石 岚
代理审判员 张小莉
二〇一四年五月十六日
书 记 员 高 敏