广东省东莞市第三人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东三法知刑初字第73号
公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
被告人李某甲（自报），男，1980年1月17日出生，汉族，初中文化，系广东省东莞市樟木头镇汇泰车行的销售员，暂住广东省东莞市樟木头镇南城大道天龙居名阁*座1C（户籍所在地为湖南省益阳市赫山区泉交河镇龙家塘村第六村民组），因涉嫌犯销售假药罪于2014年12月10日被羁押，于同日被刑事拘留，于同月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人宋雪峰，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。
东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉（2015）403号起诉书指控被告人李某甲犯销售假药罪，于2015年3月6日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭适用普通程序进行审理，于2015年4月9日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派代理检察员钟诚出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人宋雪峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
东莞市第三市区人民检察院指控，从2014年8月开始，被告人李某甲在没有任何合法手续的情况下向一名叫阿某的男子（另案处理）转手购进名为“万某”（枸橼酸西地那非片）、“双效伟哥”、“伟哥双动力”、“天下第①棒”、“黄道益活络油”、“德国强力消石素”、“风湿骨刺丹”的药品等，部分存放于其所有的一辆长安牌小型汽车（粤S×××××）内用于上门推销给客户，部分存放于其租住的东莞市樟木头镇南城大道天龙居名阁3座1C房内用于网络销售。同年11月的一天，李某甲将双效伟哥销售给东莞市东坑镇风大村诺康药店店主李家忠（另案处理）。同年12月10日，民警从粤S×××××车内和天龙居名阁3座1C房内查获“万某”（枸橼酸西地那非片）4小盒、“双效伟哥”4大盒、“伟哥双动力”3小盒、“天下第①棒”5小盒、“黄道益活络油”9盒、“德国强力消石素”12小盒、“风湿骨刺丹”2小盒等物品。经东莞市食品药品监督管理局出具鉴定意见，“万某”（枸橼酸西地那非片）、“双效伟哥”、“伟哥双动力”、“天下第①棒”、“黄道益活络油”、“德国强力消石素”、“风湿骨刺丹”均为假药。
针对上述指控事实，公诉机关提供了现场勘验材料、东莞市食品药品监督管理局出具的产品性质认定意见书等鉴定意见、证人李某丁的证言、物证涉案药品、户籍材料等书证、视听资料审讯录像及被告人李某甲的供述与辩解等证据，据此认为被告人触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。结合本案情况，建议本院对被告人李某甲判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。
被告人李某甲对公诉机关起诉指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，但提出其在销售涉案药品时并不清楚涉案药品系假药的辩解意见。
辩护人认为公诉机关指控被告人犯销售假药罪事实不清，证据不足，提出如下辩护意见：1、被告人在主观上没有故意，被告人购买所谓的药品时并不清楚是假药，仅仅是为了赚钱牟取生计销售涉案药品；2、公安机关在讯问被告人时是先入为主的，直接就问被告人从哪里购买的假药，而并没有问被告人是否知道是假药而购买的，存在诱供的嫌疑；3、从客观上讲，被告人购买的并不是药品，涉案的“双效伟哥”的批准文号是卫食鉴字（2005）第0189号，该产品并非药品；4、鉴定机构并没有鉴定出所谓的“药品”成分，且本案也不符合《最高人民检察院、公安部关于印发﹤最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）﹥的通知》第十七条的规定，应不予追究；5、被告人法制观念淡薄，也不清楚是否触犯了刑法；6、被告人对自己的行为、事实都如实进行了供述；7、被告人没有犯罪前科。
经审理查明，从2014年8月开始，被告人李某甲在没有任何合法手续的情况下向一名叫阿某的男子（另案处理）转手购进名为“万某”（枸橼酸西地那非片）、“双效伟哥”、“伟哥双动力”、“天下第①棒”、“黄道益活络油”、“德国强力消石素”、“风湿骨刺丹”的药品等，部分存放于其所有的一辆长安牌小型汽车（粤S×××××）内用于上门推销给客户，部分存放于其租住的东莞市樟木头镇南城大道天龙居名阁3座1C房内用于网络销售。同年11月的一天，李某甲将双效伟哥销售给东莞市东坑镇风大村诺康药店店主李家忠（另案处理）。同年12月10日，民警从粤S×××××车内和天龙居名阁3座1C房内查获“万某”（枸橼酸西地那非片）4小盒、“双效伟哥”4大盒、“伟哥双动力”3小盒、“天下第①棒”5小盒、“黄道益活络油”9盒、“德国强力消石素”12小盒、“风湿骨刺丹”2小盒等物品。经东莞市食品药品监督管理局出具鉴定意见，“万某”（枸橼酸西地那非片）、“双效伟哥”、“伟哥双动力”、“天下第①棒”、“黄道益活络油”、“德国强力消石素”、“风湿骨刺丹”均为假药。
上述事实，有现场勘验笔录、现场图、现场照片、搜查证、搜查笔录、产品性质认定意见书、辉瑞投资有限公司出具的说明、关于《关于请求对李某乙忠销售的药品进行鉴定的函》的复函、台式电脑1台、长安汽车1辆、苹果4手机1部、李某甲名片20张、查获的涉案药品、到案经过、调取证据通知书、调取证据清单、通话记录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押照片、QQ截图、机动车信息登记表、报价单、户籍资料、审讯录像、证人李某丁的证言、被告人李某甲的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某甲违反药品管理法律，销售假药，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成销售假药罪，依法应予惩处。公诉机关提请本院以销售假药罪对被告人李某甲定罪处罚，罪名成立，本院予以支持。被告人李某甲在归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于被告人及其辩护人提出的被告人不知其销售的药品系假药的辩护意见，经查，我国法律对药品的销售有严格的限制，必须由有相关资质主体从事药品销售，本案被告人系在没有取得任何药师资质、药品经营资质、采购涉案药品时亦未对供应商是否具有药品供应资质进行任何检查的情况下仅为牟取暴利销售涉案药品，且被告人在其亲笔供词中明确承认其清楚涉案药品系假药，可见，被告人明确知道其销售的涉案药品系假药，被告人有销售假药的故意，故对被告人及其辩护人这一辩护意见，本院不予采纳；关于辩护人提出公安机关在讯问被告人时是先入为主的，直接就问被告人从哪里购买的假药，而并没有问被告人是否知道是假药而购买的，存在诱供的嫌疑的辩护意见，经查，本案被告人的讯问笔录系公安机关依职权作出，程序合法、完整，本院予以确认，公安机关讯问被告人时是否使用“假药”一词及公安机未讯问被告人是否清楚涉案药品系假药的做法不会产生任何影响和误导被告人的效果，被告人在接受公安机关讯问时所作的回答均系自愿环境下作出，公安机关不存在诱供的情况，故对辩护人这一辩护意见，本院不予采纳；关于辩护人提出的涉案“双效伟哥”并非药品、本案也不符合刑事案件立案追诉标准的辩护意见，经查，涉案“万某（枸橼酸西地那非片）”、“双效伟哥”、“伟哥双动力”、“天下第①棒”、“黄道益活络油”、“德国强力消石素”、“风湿骨刺丹”外包装及说明书上有明确的适应症和主治功能，符合《中华人民共和国药品管理法》第一百零二条关于药品的定义，涉案药品属于必须批准而未经批准生产、进口的药品，亦符合《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）关于按假药论处的规定，2011年2月25日全国人大常委会《中华人民共和国刑法修正案（八）》第二十三条取消了销售假药罪中“足以严重危害人体健康”的定罪要件，将销售假药罪由危险犯调整为了行为犯，故本院认定被告人李某甲销售涉案“万某（枸橼酸西地那非片）”、“双效伟哥”、“伟哥双动力”、“天下第①棒”、“黄道益活络油”、“德国强力消石素”、“风湿骨刺丹”等假药的行为，符合销售假药罪的构成要件，对辩护人这一辩护意见不予采纳；对辩护人提出的其他辩护意见，经查证基本属实，本院予以采纳并对被告人李某甲酌情从轻处罚。
公诉机关的量刑建议，经查，在法定量刑幅度内，并与被告人所犯罪行及悔罪表现相适应，具有合法性、合理性，本院予以采纳。
关于本案被告人李某甲的身份问题。根据被告人归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名审判”，以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人李某甲以其自报身份予以判决。
根据被告人李某甲的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2015年9月9日止；罚金在本判决生效后30日内寄或交到本院，上缴国库）。
二、随案移送的移动电话一部（白色、苹果4）予以没收上缴国库；暂扣在东莞市公安局东坑分局的小型汽车一部（粤S×××××）、台式电脑一台，予以没收，由暂扣机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶毓秀
代理审判员 刘 昕
人民陪审员 凌栩棋
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 莫秀波