福建省漳州市芗城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芗民初字第4467号
原告江枫英，女，1948年11月5日出生。
委托代理人杨伟雄，福建簪华律师事务所律师。
委托代理人江州平（系江枫英弟弟），男。
被告黄荣存，男，1972年2月23日出生。
被告张飞虎，男，1982年1月16日出生。
被告福建漳州市长运集团有限公司（以下简称：漳州长运公司）。
法定代表人任叶和，董事长。
委托代理人沈桂忠，男，福建漳州市长运集团有限公司诏安分公司员工。
委托代理人李晓斌，男，福建漳州市长运集团有限公司诏安分公司员工。
被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市芗城支公司（以下简称：人保财险芗城支公司）。
代表人林援，总经理。
委托代理人王浩，男，中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司员工。
原告江枫英与被告黄荣存、被告张飞虎、被告漳州长运公司、被告人保财险芗城支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月12日立案受理后，依法由审判员陈福来适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江枫英的委托代理人杨伟雄、江州平，被告黄荣存，被告张飞虎，被告漳州长运公司的委托代理人沈桂忠、李晓斌，被告人保财险芗城支公司的委托代理人王浩等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江枫英诉称：2013年8月29日18时，原告乘坐被告漳州长运公司所有的由被告黄荣存驾驶的闽EY00**号大型卧铺客车从广东回福建行驶至沈海高速汕头段时发生侧翻，造成原告及车上人员受伤的交通事故，事故经汕头市交警部门认定，被告黄荣存负事故全部责任。事故发生后，原告被送往汕头大学医学院第二附属医院住院治疗，医生诊断为全身的椎体、锁骨、棘突及肋骨多处爆裂性、粉碎性骨折等。原告住院治疗101天，经多处手术及康复治疗，伤情相对稳定后出院。出院时医嘱须定期复查、门诊随诊、加强营养、适时取内固定物等。2014年1月28日，原告伤情经汕头大学司法鉴定中心鉴定为八级伤残一处，拾级伤残二处；后期医疗费共约人民币20000元；护理期限为150天，前30天配护理人员2人，余120天1人护理等。原告住院期间支付医疗费共计115525.19元，该费用由被告张飞虎直接支付，原告因本事故尚造成经济损失为：1、医疗费396.44元（已扣除被告张飞虎支付的医疗费115525.19元）；2、残疾赔偿金11184.2元／年×18年×32%=64421元（原告是1951年7月15日出生，身份信息系公安机关登记错误，应以实际年龄按18年计算）；3、后续治疗费20000元；4、营养费115921元×10%=11592元；5、护理费21028.5元：（1）住院期间请护工1人99天支付特需服务费13860元（有票据）；（2）88.5元／天×（180-99天）=7168.5元；6、交通费2020元；7、住院伙食补助费15元／天×101天=1515元；8、精神损害抚慰金20000元；以上合计140972.94元。综上所述，被告黄荣存驾驶被告漳州长运公司所有的从事道路运输经营的客车发生本案交通事故造成原告人身损害，被告张飞虎是实际经营者，根据《交通安全法》和《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律规定，被告应承担人身损害的赔偿责任。据此，诉讼请求：1、判决四被告向原告赔偿因交通事故造成各项经济损失合计140972.94元。
被告黄荣存辩称：我是被告张飞虎雇请的驾驶员，事故发生时我属于执行职务行为。具体赔偿项目的答辩意见与被告张飞虎相同，我在本案中不应当承担赔偿责任。
被告张飞虎辩称：1、事故发生后我已垫付原告医疗费115525.19元；我是肇事闽EY00**号大型卧铺客车承包经营者。2、肇事车辆登记车主为被告漳州长运公司，我从被告漳州长运公司处承包出来经营，原来承包费是每个月16000多元，后来是每个月14000多元，包含保险费用，保险是由被告漳州长运公司购买的，该车辆经营的线路是从漳州到广州。3、被告黄荣存是我雇请的驾驶员，事故发生时是在执行职务行为。4、对于原告请求的具体赔偿项目，同意保险公司的答辩意见。
被告漳州长运公司辩称：1、肇事车辆是被告张飞虎向我司承包经营的，双方签订了营运客车责任承包经营合同，被告张飞虎与我司属挂靠关系，肇事车辆所有权是我司的。2、根据被告张飞虎与我司签订的承包经营合同中约定，本案应由保险公司和被告张飞虎承担相应的赔偿责任。3、肇事车辆已向被告人保财险芗城支公司投保了乘客责任险，事故发生在保险期间内。4、事故发生后我司积极参与了赔偿救治，同意由法院依法判决。
被告人保财险芗城支公司辩称：1、本案属于交通事故责任纠纷，被告漳州长运公司与我司是保险合同关系，不应当将我司列为本案被告参加诉讼，若本案可以调解，保险公司同意调解处理。2、肇事车辆在我司投保了承运人责任险20万元，绝对免赔是500元。3、关于具体赔偿项目：医疗费应扣除非医保25521元，非医保费用不属于承运人责任险赔偿范围；住院伙食补助费没有异议；营养费应按鉴定意见1800元支付；后续治疗费按12000元计算为宜；护理费，原告住院期间前30天为两人护理，按80元／元计算；后71天为1人护理，按80元／天计算，合计为10480元；出院后护理费应为49天×50%×80元／天=1960元；交通费为10元／天×101元=1010元；伤残赔偿金，原告没有提供户籍证明，无法确认江培英是本案的原告江枫英，而且鉴定的伤残等级偏高，但我司不提出重新鉴定申请；原告应当提供户籍证明，且应证明常住人口登记表上的人的亲属关系；精神损害抚慰金，本案是承运人责任险，不属于交强险范围，保险公司不承担精神损害抚慰金；诉讼费不应由保险公司承担，应由侵权责任人承担。
经审理查明：2013年8月29日15时49分许，被告黄荣存驾驶闽EY00**号大型卧铺客车载34名乘客从广州往福建行驶至沈海高速2531KM＋200M处，因车辆失控碰撞路右侧隔离栏后侧翻，造成乘坐人原告江枫英和张勇、黄月葱等人受轻伤，其余部分乘客轻微受伤，车辆损坏，路产损失的交通事故。本事故经汕头市公安局交通警察支队高速公路大队处理，并作出汕公交认字（2013）第00015号《道路交通事故认定书》，责任认定：黄荣存负本事故全部责任；乘坐人江枫英、张勇、黄月葱等人在事故中无责任。事故发生后，原告江枫英被往汕头大学医学院第二附属医院住院治疗101天（其中2013年9月1日至12月8日，原告雇请他人进行护理，支付特需服务费13860元），共支付医疗费115921.63元（其中被告张飞虎垫付115525.19元，原告支付396.44元），伤情出院时经医生诊断为：1、T12椎体爆裂性骨折；2、L1椎体爆裂性骨折；3、Jeffson骨折；4、左锁骨粉碎性骨折；5、T11棘突骨折；6、胸部外伤：左侧第3-7肋骨多发骨折，双侧胸腔积液、双肺挫伤。出院医嘱：1、加强双下肢、脑背部、左肩关节功能锻炼，避免剧烈活动；2、术后三个月、半年、一年返院复查，了解骨折位置、愈合等情况并指导功能锻炼；3、如不配合相关复查或者早期私自负重及剧烈活动致外固定物松动、断裂等，后果自负；4、如出现骨折不愈合，必要时需多次手术治疗；5、根据骨折愈合情况，一年后行内固定物取出术；6、继续给予促进骨折愈合等治疗，加强营养等；7、胸外科门诊随诊，定期复查了解双肺恢复情况；8、骨外科门诊随诊。门诊随访要求：随访三个月。2013年12月18日，原告委托汕头大学司法鉴定中心对其伤残等级、后期医疗费、护理期限及人数、营养费进行鉴定，汕头大学司法鉴定中心于2014年1月28日作出汕大司鉴中心（2013）临鉴字第4014号《法医临床学鉴定意见书》，该鉴定意见书中关于后续医疗费分析时建议：⑴择期行腰椎内固定物取出手术，费用约人民币7000元；⑵择期行左锁骨内固定物取出手术，费用约人民币8000元；⑶继续行颈部、左肩部、腰部等处康复治疗5个月，费用约人民币5000元。鉴定意见：（一）被鉴定人江枫英2013年8月29日因交通事故致伤，评定为八级伤残1处及十级伤残2处；（二）被鉴定人江枫英的后期医疗费共需约人民币20000元。对于2013年12月8日出院后至评残前的治疗、康复费用建议按门诊复查治疗发生的实际费用结算，以门诊病历复查记录（针对本次损伤的病情）及发票为准；3、被鉴定人江枫英的护理期为150天，其中伤后前30天配护理人员2人，余120天配护理人员1人。营养期为120天，费用约人民币1800元。护理期及营养期的起算时间为2013年8月29日。事故发生后，被告张飞虎为原告江枫英垫付了医疗费115525.19元。
另查明：肇事闽EY00**号大型卧铺客车登记车主为被告漳州长运公司。2012年11月30日，被告张飞虎与被告漳州长运公司签订营运客车责任承包经营合同，由被告张飞虎承包经营闽EY00**号大型卧铺客车，期限为2年（自2012年12月1日至2014年12月31日止），经营线路为漳州至顺德，被告张飞虎每月向被告漳州长运公司缴纳相应承包费用。被告黄荣存是被告张飞虎雇请的驾驶员，事故发生时，张飞虎正在执行工作任务。肇事闽EY00**号大型卧铺客车已向被告人保财险芗城支公司投保了承运人责任险，每位乘客人身伤害医疗费用、伤残及死亡的赔偿限额为人民币20万元，绝对免赔额为500元。根据《道路客运承运人责任保险条款》责任免除条款第六条第（四）项约定，“精神损害赔偿”保险人不负赔偿责任。
根据福建省统计局统计：2013年福建省农村居民人均纯收入11184.20元／年，2013年福建省农林牧渔业在岗职工平均工资32391元／年。
上述事实，有原、被告的庭审陈述及提供的以下证据证实：1、汕公交认字（2013）第00015号《道路交通事故认定书》；2、汕头大学医学院第二附属医院出具的疾病证明书、入院记录、出院记录；3、汕头大学司法鉴定中心汕大司鉴中心（2013）临鉴字第4014号《法医临床学鉴定意见书》；4、广东省医疗收费票据；5、特需服务费票据；6、江枫英身份证及村委会证明；6、机动车驾驶证、道路运输从业人员从业资格证、机动车行驶证；7、营运客车责任承包经营合同书；8、机动车承运人责任保险单及承运人责任保险条款等。以上证据经庭审举证、质证，本院对于证据的真实性和来源的合法性予以确认。
双方当事人争议的焦点：原告江枫英在本案交通事故中造成的各项损失应如何确定。
本院认为：原告江枫英因本案交通事故造成的损失为：1、医疗费396.44元：即原告在汕头大学医学院第二附属医院住院治疗101天所支付的医疗费为115921.63元，其中被告张飞虎垫付原告医疗费115525.19元，该费用原告并未主张，因此本案认定原告自己支付医疗费为396.44元。2、营养费9273.73元：原告受伤所需要的营养费应当根据汕头大学医学院第二附属医院的医嘱建议，结合原告伤残情况，并根据本地区审判实践酌情确定。汕头大学司法鉴定中心鉴定原告“营养期为120天，费用约人民币1800元”缺乏法律依据，本院不予采纳，因此，原告所需营养费酌情按实际支付的医疗费8%给付，即115921.63元×8%=9273.73元。3、住院伙食补助费1515元：原告在汕头大学医学院第二附属医院住院治疗101天，原告主张每天按15元计算，未超过法定标准，应予准许，即15元／天×101天=1515元。4、护理费18860.25元：原告系农村居民，其被鉴定护理期为150天，其中伤后前30天配护理人员2人，余120天配护理人员1人，护理期起算时间为2013年8月29日。原告住院期间前99天雇请人员护理支付特需服务费13860元，合法有据，应当列入赔偿范围；根据鉴定意见原告住院期间“前30天配护理人员2人”和2天没有雇请人员护理，护理费原告请求按每天88.5元计算，未超过法定标准，应予采纳，其护理费为88.5元／天×（30＋2）天=2832元；由于原告未鉴定出院后的护理依赖程度，故原告出院后的护理费酌定为88.5元／天×（150-101）天×50%=2168.25元。5、交通费酌定为10元／天×101元=1010元。6、后续治疗费15000元：原告虽被鉴定“后期医疗费共需约人民币20000元”，其中需取内固定物二处，所需费用15000元，该费用属必然发生，本院予以支持；对于鉴定意见认为原告需“继续行颈部、左肩部、腰部等处康复治疗5个月，费用约人民币5000元”，本院认为原告从申请鉴定到本案起诉时已超过“5个月”，该费用并未实际发生，故原告该项请求本院不予采纳。7、残疾赔偿金57263.10元：原告系农村居民，其残疾赔偿金依法应按2013年福建省农村居民人均纯收入11184.20元／年标准计算；原告已被鉴定为八级伤残1处及十级伤残2处，该鉴定程序及内容均合法有据，本院依法予以采信，故原告的残疾赔偿金为11184.20元／年×16年×32%=57263.10元；原告认为其是1951年7月15日出生，应按18年计算残疾赔偿金，证据不足，本院不予采纳。8、精神损害抚慰金16000元：原告因本案交通事故造成八级伤残1处及十级伤残2处，且在事故中并无过错，精神上受到严重伤害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，原告的精神损害抚慰金酌定为16000元，以上各项损失合计119318.52元。
综上所述，本院认为，汕头市公安局交通警察支队高速公路大队作出汕公交认字（2013）第00015号《道路交通事故认定书》，依法认定被告黄荣存负本事故全部责任，原告江枫英等人在事故中无责任，双方均无异议，本院予以采信。原告江枫英因本案交通事故造成的各项损失合计119318.52元，被告黄荣存作为肇事时的驾驶员，且在事故中负全责，应承担全部赔偿责任，因被告黄荣存系被告张飞虎雇请的驾驶员，发生本案交通事故是在执行工作任务期间，被告张飞虎作为被告黄荣存雇主，依法应承担赔偿责任；被告黄荣存在事故中存在重大过错，应承担连带赔偿责任。被告张飞虎向被告漳州长运公司承包经营肇事闽EY00**号大型卧铺客车，并以该公司的名义从事客运服务，双方实际上存在挂靠关系，故被告漳州长运公司也应承担连带赔偿责任。由于肇事闽EY00**号大型卧铺客车已在被告人保财险芗城支公司投保了承运人责任险20万元，绝对免赔500元，虽然本案原告主张侵权法律关系，而被告漳州长运公司与被告人保财险芗城支公司属保险合同关系，本院从方便当事人诉讼，节约诉讼成本，减少讼累的角度考虑，因此原告要求被告人保财险芗城支公司在承运人责任险限额内赔偿，应予以支持，故被告人保财险芗城支公司应在承运人责任险限额内赔偿原告医疗费396.44元、营养费9273.73元、住院伙食补助费1515元、护理费18860.25元、交通费1010元、后续治疗费15000元、残疾赔偿金57263.10元，合计103318.52元。根据《道路客运承运人责任保险条款》责任免除约定，原告的精神损害抚慰金不属于保险公司的赔偿范围，因此被告张飞虎应当赔偿原告精神损害抚慰金16000元，被告黄荣存、被告漳州长运公司承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市芗城支公司应于本判决发生法律效力后十日内在承运人责任险限额内赔偿原告江枫英各项损失合计103318.52元；
二、被告张飞虎应于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告江枫英精神损害抚慰金16000元；
三、被告黄荣存、被告福建漳州市长运集团有限公司对被告张飞虎承担的上述赔偿款承担连带赔偿责任；
四、驳回原告江枫英的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3120元，减半收取1560元，原告江枫英负担240元，被告张飞虎负担1320元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 陈福来
二〇一四年七月十七日
书记员 施清杭
附主要法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：
（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；
（二）鉴定程序严重违法的；
（三）鉴定结论明显依据不足的；
（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。