安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）宣中刑终字第00180号
原公诉机关安徽省泾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）章传久。
辩护人彭方和，安徽明和律师事务所律师。
安徽省泾县人民法院审理安徽省泾县人民检察院指控被告人章传久犯受贿罪一案，于2013年11月18日作出（2013）泾刑初字第00112号刑事判决。被告人章传久不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年1月2日公开开庭审理了本案。安徽省宣城市人民检察院指派代理检察员陈骏出庭履行职务，上诉人章传久及其辩护人彭方和到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院查明：（一）郎溪县鸿泰钢铁有限公司董事长兼法定代表人池某某为了获得章传久在企业纳税方面的关照，于2005年端午节前的一天，独自一人驾车至郎溪县国税局原办公楼下，电话约出章传久。在车内，池某某拿出内装2000元现金的信封交给章传久，并说：“快过节了，这点礼金你去买点烟酒。”章传久推辞一番后将此款收为己有。此后，池某某于2005年中秋节和2006年春节、端午节、中秋节期间每次均送给章传久现金2000元，合计10000元。2007年至2012年每年春节、端午节、中秋节期间，池某某每次均送给章传久现金3000元，2013年春节前送给章传久现金3000元，合计57000元。池某某累计送给章传久现金67000元。
（二）郎溪县顺通汽车运输有限公司法定代表人王某某为了得到章传久在企业纳税方面的关照，于2013年春节前的一天，让其儿子王某到章传久住宅门前，将装有2000元现金的信封交与章传久，章传久将此款收为己有。
（三）郎溪县安田铜业有限公司法定代表人杨某某为了同被告人章传久搞好关系，以便在企业纳税方面得到关照，于2013年春节前的一天，独自一人驾车至章传久住宅附近，电话约出章传久，将装有2000元现金的信封送给了章传久，章传久将此款收为己有。
（四）2008年春节前的一天，郎溪县国税局十字分局局长李某某为了同章传久搞好关系，以便在工作中得到关照，来到章传久的办公室，将装有500元现金的信封送给章传久，章传久推辞一番后将此款收为己有。之后，在2011年和2012年春节前，李某某先后二次送给章传久现金2000元（每次1000元）。2013年春节前，李洪元送给章传久1500元，以上合计4000元，章传久将此款收为己有。
（五）2011年春节前的一天，郎溪县国税局建平分局局长黄某某为了同章传久搞好关系，以便在工作中得到关照，来到章传久办公室，将1000元现金送与章传久，章传久推辞一番后将此款收为己有。此后，在2012年和2013年春节前，黄某某先后二次送给章传久2000元现金（每次1000元），以上合计3000元，章传久将此款收为己有。
（六）2009年春节前的一天，郎溪县国税局直属稽查局局长徐某为了同章传久搞好关系，以便在工作中得到关照，在章传久的办公室，将内装1000元现金的信封送给章传久，章传久推辞一番后将此款收为己有。之后，在2010年至2013年的春节前，徐某先后四次到章传久办公室，送给章传久现金计4000元（每次1000元）。以上合计5000元，章传久将此款收为己有。
综合上述，被告人章传久共计受贿数额为83000元，均用于个人消费。案发后，章传久家属向泾县人民检察院退款10万元。庭审中，被告人自愿认罪。
原判认定上述事实的证据有：职务任命文件、户籍证明、相关企业营业执照、税务登记证、相关税费登记表、纳税明细表、企业稽查情况说明、企业资金台帐、工作职责文件、扣押物品清单及缴款书等书证，证人池某某、白某某、王某某、王某、杨某某、李某某、黄某某、徐某的证言以及被告人章传久的供述等证据。
原审法院认为：被告人章传久在任郎溪县国家税务局副局长期间，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已触犯刑律，构成受贿罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关对被告人罪名的指控成立。被告人章传久收受企业的礼金是在其任职期间，行贿人利用其职务形成的便利条件送礼金，希望得到关照，章传久是在明知的情况下，非法收受行贿人的财物，客观上形成了以权换利的关系。同样，单位同事节日送礼，是在行贿人职务上升后所为，目的是希望得到被告人的关照。他们看重的是被告人的职权，被告人也是明知的，且对所送的礼金不予拒绝，使职务行为的不可收买性受到了侵犯。被告人为他人谋取利益是否正当，为他人谋取利益是否实现，不影响受贿罪的成立。故辩护人关于章传久收受李某某、黄某某、徐雯某的礼金不属于受贿犯罪的意见不予采信。被告人多次收受企业法定代表人的礼金，仅收受池某某的礼金就有数次，数额达67000元，故辩护人关于被告人收受企业礼金情节较轻的意见，本院不予采信。本案检察机关于2013年6月8日立案，6月7日第一次对被告人询问，虽然被告人供述了收受池某某礼金2万余元的事实，但这些事实及收受池某某其他礼金的事实，司法机关已经掌握，且被告人未如实供述全部犯罪事实，故不能认定被告人自首。辩护人关于被告人具有自首情节的意见，与事实不符，本院不予采信。被告人归案后，如实供述了犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。辩护人关于被告人属于准自首的意见，与事实不符，本院不予采信。被告人积极退赃，庭审中自愿认罪，可酌情予以从轻处罚，故采信辩护人的此节辩护意见。辩护人建议对被告人适用缓刑的意见，与法律不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人章传久犯受贿罪，判处有期徒刑五年；二、被告人章传久违法所得人民币八万三千元，依法予以追缴，上缴国库。
章传久的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1、上诉人符合投案自首的法律规定。上诉人主动到案，在泾县检察院时如实供述了犯罪事实。2013年6月7日检察机关询问上诉人时，上诉人就对池某某行贿的事实作了如实供述。原判认定检察机关已经掌握了该部分事实，但检察院并未提交证据证实，与案件基本事实不符。且即使检察机关掌握了部分线索，也需以被告人的供述才能定罪。2、上诉人同事之间的礼尚往来不符合受贿的构成要件，不具备为他人牟取利益的可能。3、上诉人符合适用缓刑的法定条件。综上，请求二审法院认定上诉人构成自首，并核减犯罪数额，对上诉人判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
出庭检察员的意见是：一审法院认定事实清楚、定性准确、量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
出庭检查员二审中提交2013年5月19日泾县人民检察院对池明华的讯问笔录。证明：池某某从2005年到2013年过年过节总计送给章传久7万多元，检察机关在5月19日已经掌握了上诉人的受贿事实。上诉人章传久及其辩护人质证认为：对该份讯问笔录的真实性有异议。侦查卷宗中没有该份证据，一审开庭时检察机关也没有出具，请求对该份证据的真实性进行审核。本院审查认为：该证据能够证明在2013年5月19日，司法机关已掌握章传久受贿的事实，对该证据予以认定。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决中列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。故本院对一审判决中认定的事实和列举的证据予以确认。
本院认为：关于上诉人提出其构成自首的上诉理由。经查，对于向章传久行贿的事实，池某某在2013年5月19日已陈述清楚，司法机关是根据池某某的相关供述才了解到章传久的犯罪信息，上诉人章传久于2013年6月7日在接受司法机关调查询问时，虽然供述了收受池明华20000元礼金的事实，但这些事实以及收受池明华其他礼金的事实司法机关已经掌握，根据最高法院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定，上诉人归案后，如实供述自己的犯罪事实，应认定为坦白，故不能认定上诉人属于自首。
关于上诉人提出过年期间接受单位同事李某某等礼金不能认定为受贿的上诉理由。经查，对此类礼金，上诉人在侦查机关已作相应供述。行贿人是看中上诉人手中的职权，希望得到上诉人的照顾。本院认为，上诉人明知行贿人有请托事项而收取他人财物，视为承诺为他人谋取利益，使国家工作人员职务行为不可收买性和廉洁性遭受侵害。尽管李某某等人选择在春节期间给上诉人送钱，企图将行贿掩盖为送礼，但这并不能改变行贿受贿这一权钱交易的本质特征。故上诉人提出过年期间接受单位同事李某某等人礼金不能认定为受贿的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人章传久受贿数额达83000元，一审法院综合上诉人章传久具有坦白、积极退赃、自愿认罪等法定和酌定量刑情节，以受贿罪判处被告人有期徒刑五年，在量刑上已充分体现了从轻处罚的原则，属于量刑适当。综上，原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审理程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢 振
审 判 员 刘 燕
代理审判员 潘成鹏
二〇一四年一月十四日
书 记 员 林万杏
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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