黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑10民终1163号
上诉人（原审原告）：袁本智，男，1966年2月21日出生，汉族，无职业，住所地：黑龙江省海林市。
委托诉讼代理人：文东明，男，1963年2月11日出生，汉族，无职业，住所地：黑龙江省海林市。
被上诉人（原审被告）：江永祥，男，1971年6月18日出生，汉族，无职业，住所地：黑龙江省海林市。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ万，男，1975年11月9日出生，汉族，无职业，住所地：黑龙江省海林市。
上诉人袁本智因与被上诉人江永祥、ＸＸ万民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省海林市人民法院（2016）黑1083民初573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人袁本智及其委托诉讼代理人文东明、被上诉人江永祥、ＸＸ万到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
袁本智上诉请求：一审法院民事判决认定事实不清，适用法律错误，请求依法撤销并改判；请求维持一审判决第一项，撤销第二项；如ＸＸ万不履行生效判决，拍卖买卖合同标的物偿还债务；由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：2015年5月11日，被上诉人ＸＸ万带着被上诉人江永祥，通过朋友找到上诉人袁本智借人民币76800元，双方口头约定月息4%，使用期7个月。被上诉人江永祥拿出房屋买卖合同、购房发票用于给ＸＸ万借款担保，并与袁本智签定了房屋买卖协议书和打了15万元的收条。因ＸＸ万没有按期偿还本息，故上诉人向法院起诉，请求二审法院依法依上诉请求判决，维护上诉人的合法权益。
江永祥辩称，维持原审判决。
ＸＸ万辩称，服从原判。
袁本智向一审法院起诉请求：判令被告偿还原告借款本金80000元、利息21600元；如不能偿还本息，判令拍卖被告名下的房屋偿还本息；案件受理费由二被告承担。
一审法院认定事实：被告ＸＸ万于2015年5月12日向原告袁本智借款80000元，双方口头约定月利率4%，使用期限7个月，被告ＸＸ万于借款当日即给付原告袁本智一个月利息3200元，双方未就该借款签订借款合同。为保障借款80000元的债权得以实现，原告袁本智要求被告ＸＸ万提供房屋作担保。于是，被告ＸＸ万找到被告江永祥，授意被告江永祥与原告袁本智签订了房屋买卖协议，并出具了150000元的购房款收条。借款后，被告ＸＸ万每月按3000元利息标准给付了三个月的利息。一审法院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。被告ＸＸ万向原告袁本智借款，虽未出具借据,但与原告已经形成事实民间借贷的法律关系，应依法承担偿还借款本金及利息的义务。但借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。庭审中，被告ＸＸ万未请求原告返还已支付的超过年利率36%部分的利息，仅主张已给付原告七个月的利息，但被告ＸＸ万针对该主张未能提供证据予以证实，对被告ＸＸ万已给付原告七个月利息的抗辩主张，本院不予支持。对原告主张借款本金及利息过高部分，本院不予支持。抵押是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。以不动产财产抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。让与担保，是指债务人或者第三人为担保债务人的债务，将担保标的物的所有权等权利转移于担保权人，而使担保权人在不超过担保之目的范围内，于债务清偿后，担保标的物应返还债务人或者第三人，债务不履行时，担保权人得就该标的物优先受偿的非典型担保物权。本案中，原告袁本智与被告江永祥签订买卖合同的真实目的是为了给民间借贷合同提供担保，而非真正实现买卖合同的目标，但该不动产担保行为未到相关部门办理抵押登记，因此，该担保行为未产生担保物权之效，但原告袁本智与被告江永祥之间的担保行为所形成的是让与担保法律关系。如果被告ＸＸ万不履行本判决确定的金钱债务，原告袁本智可以依据本判决，申请强制执行买卖合同的标的物。但原告袁本智与被告江永祥之间的让与担保仅为债权担保方式，不得对抗善意第三人。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百八十五条第一款、第一百八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：被告ＸＸ万应自本判决生效之日起10日内偿还原告袁本智借款本金76800元及利息13824元（按2%月利率标准计算到2016年5月12日止），2016年5月12日以后的利息按2%月利率标准计算至借款实际给付之日止；驳回原告袁本智的其他诉讼请求。案件受理费2332元，减半收取1166元，由原告袁本智负担128.26元，由被告ＸＸ万负担1037.74元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审采纳一审判决认定的证据及查明的事实。
本院认为，被上诉人ＸＸ万向上诉人袁本智借款，双方口头约定了借款数额、利息及期限，虽未出具借据，但已形成事实上的民间借贷法律关系。按照上诉人提供房屋作担保的要求，ＸＸ万找到被上诉人江永祥，让以其房屋作担保与袁本智签订了房屋买卖协议并出具了购房款收条。从表面上看，本案是上诉人与被上诉人之间签订的房屋买卖协议，但实际是彼此间在借贷过程中，为了保障债权的实现而双方签订的房屋买卖协议。因而，上诉人袁本智与被上诉人江永祥签订该协议的真实目的是为了给民间借贷合同提供担保，而非真正实现买卖房屋的目标，双方之间所形成的是让与担保。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第二款规定：“按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。...”本案中，上诉人与被上诉人为债权债务关系设定让与担保，系其真实意思表示，并不违反法律的强制性规定，其效力应予认定。如果被上诉人ＸＸ万不履行本判决确定的金钱债务，上诉人袁本智可以申请强制执行买卖标的物。
综上所述，袁本智的上诉请求成立，应予支持。一审法院认定事实清楚，证据充分，但属判决漏项，应予以纠正。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持黑龙江省海林市人民法院（2016）黑1083民初字573号民事判决第一项“被告ＸＸ万应自本判决生效之日起10日内偿还原告袁本智借款本金76800元及利息13824元（按2%月利率标准计算到2016年5月12日止），2016年5月12日以后的利息按2%月利率标准计算至借款实际给付之日止”；
二、撤销黑龙江省海林市人民法院（2016）黑1083民初字573号民事判决第二项“驳回原告袁本智的其他诉讼请求”；
三、如果被上诉人ＸＸ万不履行本判决第一项确定的金钱债务，上诉人袁本智可以申请强制执行买卖合同的标的物；
四、驳回上诉人袁本智的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2332元，减半收取1166元，由上诉人袁本智负担128.26元，由被上诉人ＸＸ万负担1037.74元；二审案件受理费2058元，由二被上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 蒋志红
审判员 柳冬梅
审判员 王 欢
二〇一六年十一月十八日
书记员 蔡 丽