江苏省宿迁市宿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿城洋民初字第0743号
原告毛学军。
委托代理人佴凤奎，江苏金邦律师事务所律师。
委托代理人姚高修，泗阳县桃源法律服务所法律工作者。
被告唐光。
原告毛学军诉被告唐光承揽合同纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭分别于2014年7月24日、2014年8月13日公开开庭进行了审理，原告毛学军的委托代理人佴凤奎、被告唐光到庭参加诉讼。2015年6月24日，本院再次公开开庭进行了审理，原告毛学军及其委托代理人姚高修、被告唐光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告毛学军诉称：2011年11月至2012年5月，被告唐光在宿迁市宿城区屠园乡陈海村承包平整土地工程，原告提供机械及操作人员对其场地进行平整，被告多次向原告出具欠条，累计欠原告机械费合计244790元。后原告多次向被告索要此款，但被告至今分文未付。现诉至法院请求依法判令被告立即支付机械租赁费244790元，诉讼费用由被告承担。
原告为支持其诉讼请求提供了以下证据：1、2011年11月25日被告唐光出具的欠条一份，即第一张欠条；2、2011年12月19日被告出具的载明“含已付”的金额为49860元的欠条一份，即第二张欠条；3、2011年12月19日被告出具的载明“含已付”的金额为51930元的欠条一份，即第三张欠条；4、2012年1月22日被告出具的金额为11000元的欠条一份，即第四张欠条；5、2012年5月12日被告出具的载明“剩余工程款”的金额为90000元的欠条一份，即第五张欠条。
被告唐光辩称：2011年，我承包宿迁市宿城区屠园乡（以下简称屠园乡）陈海村鱼塘复垦工程，我租用原告毛学军两台推土机和一台小挖掘机施工，租用原告的机械中有一台推土机是其租用淮阴单某的。我与原告口头约定机械费用90元/小时，原告提供机械并支付操作人员报酬，我负担机械燃油费用。另外，徐州的一台推土机和我自己的一台挖掘机也参与了施工。开始施工后，我陆续支付款项给原告由原告自己去加注燃油，我缺钱时原告也垫付一小部分油款，然后我及时给付原告。2011年，在屠园国土所给付原告40000元，2011年中秋节支付5000元，2011年11月30日，我从民丰银行取款95000元给付原告，我给原告的这三笔款项没有区分油款和机械费用。2011年11月25日，我与原告结算了他提供的两台推土机误工时间并出具了原告提供的第一张欠条。2011年12月19日，我与原告结算了其提供的两台推土机的每台工作时间及费用，并出具了原告提供的第二、三张欠条，因我在此前已支付上述40000元、5000元、95000元三笔款项，故我在第二、三张欠条上注明“含已付”。2012年1月22日，我与原告结算了其提供的一台小挖掘机的费用11000元并出具了原告提供的第四张欠条。2012年5月12日，经对上述四张欠条结算仅欠毛学军剩余款项90000元，遂打了第五张欠条，其后我继续偿还。还款如下：在泗阳二桥付15000元，在泗阳龙门付20000元；2012年6、7月份的一天中午，我请原告、周某及李大胜在中扬镇饭店吃饭时给原告5000元；因周某在2012年5月12日的欠条上签字担保，2012年8月左右，我从屠园农村信用社两次汇款到周某农村信用社账户，两次间隔时间两个月左右，每次转账10000元，共20000元，后周某将银行卡给原告并告知密码，原告自行提取了20000元；我的挖掘机曾租给案外人“梅二”使用，“梅二”欠我10000元，2012年5月12日之后，“梅二”替我偿还了原告10000元。至此尚欠原告30000余元。由于我没有还清毛学军欠款，2012年8月份左右，毛学军把我的福特汽车抵给淮阴单某，2013年中秋节前夕，我给单某10000元现金并另打了20000余元欠条，单某便将福特汽车还给我，同时把原告于2011年12月12日出具的推土机工作时间单交给我。其后，我陆续偿还单某欠款，现仅欠单某10000余元。因此，扣除我代原告偿还单某的款项，目前我至多欠毛学军10000余元。
被告为支持其答辩理由提供了以下证据：1、金额为95000元的取款凭条及存款凭条各一张，证明给付原告95000元；2、证人周某的书面证明及证言，证明通过周某两次共偿还原告20000元，另证明在中扬镇一个饭店吃饭时给付原告5000元，在泗阳龙门给付原告20000元，在泗阳二桥给付原告15000元；3、被告与屠园乡政府签订的施工合同，证明被告承包的陈海鱼塘工程总工程款是370000多元，加上徐州的一台推土机和被告的一台挖掘机及其他开支，如果欠原告240000多元，则被告将会亏本；4、还款明细，证明被告偿还原告款项的情况；5、2011年12月12日毛学军出具的推土机工作时间单，证明原告将被告的福特牌轿车交给单某，后被告代原告陆续偿还欠款，被告偿还单某的款项应从原告起诉的款项中扣除；6、证人单某的证言，证明被告已支付单某的款项应从被告的欠款中予以扣除。
原被告对证据的质证意见是：被告对原告提供的五张欠条真实性予以认可，但认为第五张欠条是对前四张欠条的结算。原告对被告提供的证据意见如下：1、95000元存取款凭条真实性认可，但该95000元是偿还2011年11月25日前被告欠原告的油款，已被2012年5月12日的欠条结算过；2、因证人周某与被告系亲戚关系，且周某陈述偿还20000元及5000元的时间等内容与被告陈述不一致，故对该证人证言真实性、合法性、关联性均不予认可；3、被告与屠园乡政府签订的施工合同与本案没有关联性，被告与屠园乡政府约定的工程款，与工程实际支出毫无关系；4、还款明细不具有证据效力，是原告的自述；5、对于2011年12月12日原告出具的推土机工作时间单，同意扣除被告已向证人单某支付的15000元；6、证人单某的证言，原告表示认可，无异议。
经审理查明：2011年6月11日，被告唐光与屠园乡政府签订了施工合同，合同约定：被告唐光为屠园乡政府对陈海村鱼塘进行复垦，工程量为土方225000方，单价1.67元/方，总造价375750元，工期为2011年6月11日至2011年8月20日，如遇特殊天气顺延，…。该合同签订后，原告毛学军与被告唐光约定，原告提供机械及操作人员为被告施工，原告负担操作人员报酬，被告负担机械燃油费用，被告按90元/小时支付原告机械费用。其后，原告与案外人单某约定，由单某提供一台推土机并派一名操作人员为原告工作，费用按90元/小时计算，操作人员工资由单某负担，燃油费用由原告负担。原告另提供了一台推土机和一台小挖掘机为被告施工。施工期间，被告陆续支付油款给原告。少数情况下，由原告垫付油款，然后由被告及时偿还。2011年秋天，被告通过屠园乡国土所张建国给付原告40000元，2011年11月30日，被告向原告支付95000元。2011年11月25日，被告向原告出具欠条一张，载明：“欠条欠到推土机误工费用2台机械1个月时间，每天壹仟肆佰元（1400元）唐光2011年11月25日”。2011年12月19日，被告向原告出具两张欠条，分别载明：“欠条欠到推土机费用554小时，每小时90元，合计肆万玖仟捌佰陆拾元整（49860元）（含已付）唐光2011年12月19日”；“欠条欠到推土机费用577小时，每小时90元，合计伍万壹仟玖佰叁拾元整（51930元）（含已付）唐光2011年12月19日”。2012年1月22日，被告就一台小挖掘机的费用向原告出具欠条一张，载明：“欠条欠到机械费壹万壹仟元（11000元）唐光2012年元月22日”。2012年5月12日，被告向原告又出具欠条一张，载明：“欠条欠到剩余工程款，阴历15日处理清，（90000元）唐光2012年5月12日周某”。2013年8月5日，原告诉至本院要求被告支付机械费244790元，后原告撤回起诉。2014年7月23日，原告再次诉至本院并提出上述诉讼请求。
另查明：诉讼中，原告陈述在施工期间，其提供的小挖掘机是其自己加油，包括油料，使用费180元/小时，小挖掘机的费用为11000元。两台推土机工作时每台消耗柴油价值120元/小时-140元/小时。两台推土机和一台小挖掘的一共耗油价值150000元左右，绝大部分的加油款是被告出资，小部分的加油款由原告垫付，且被告在大概不超过一个月的时间内及时偿还原告的垫付款。被告对原告关于两台推土机和一台小挖掘机的加油、耗油情况的陈述，予以认可。
再查明：单某提供给原告的推土机施工结束后，单某与原告结算，原告共欠单某67710元【90元/小时*519小时+21000元（误工费）】，原告已偿还单某40000元。其后，单某向原告索要余款未果，因被告尚欠原告款项，原告遂将被告的一辆福特牌轿车交给单某。2014年初，被告代原告向单某支付10000元并出具一张金额为21400元的欠条，该21400元包括毛学军尚欠单某的17710元（67710元-40000元-10000元）及被告本人欠单某的3690元，同时，被告取回自己的福特牌轿车，单某将2011年12月12日毛学军出具的推土机工作时间（519小时）单交给被告持有。其后，被告分别代原告支付单某4000元、1000元。诉讼中，原告同意被告支付单某的上述三笔款项共15000元（10000元+4000元+1000元）从被告的欠款中扣除。
以上事实有原告提供的欠条、被告提供的施工合同、第一次诉讼【（2013）宿城洋民初字第0648号】庭审笔录、证人单某的证言及当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。本案中，被告称向原告出具的前四张欠条，因2011年在屠园国土所给付原告40000元，2011年中秋节支付原告5000元，2011年11月30日支付原告95000元，且这三笔款项没有区分是油款还是机械费，故在出具第二、三张欠条时注明“含已付”,后经对前四张欠条结算得出第五张欠条，因结算时原告没有带前四张欠条，且结算的地方离原告家较远，故被告就在第五张欠条注明“剩余工程款”。原告称，这五张欠条相互之间并不矛盾，对于第二、三张欠条上注明的“含已付”,因在被告出具欠条时，原告因为疏忽没有注意到被告在欠条上写了“含已付”三个字，在该两张欠条形成之前被告并没有向原告支付款项。并且按照常理，如果被告此前支付过款项，原告也应当写收条给被告，且被告应该在该两张欠条上注明之前已付的数额，同时扣除之前支付的数额，写下实际欠款数额。对此，本院认为，一、对于第五张欠条上载明的“剩余工程款”，原告陈述除了涉案的陈海村鱼塘复垦工程，原告还在被告其他工程上提供机械给被告使用，经过对其他工程的结算尚欠剩余的工程款90000元，对此，本院要求原告举证证明其他的工程名称、涉及的工程量、结算凭证以及在何时何地进行结算，但原告未提供相关证据加以证明，举证不能的法律后果应由原告承担，本院认定原告仅在陈海村鱼塘复垦工程上提供了机械给被告使用。二、第二、三张欠条上注明“含已付”，因此该两张欠条并非是债权数额明确的债权凭证，从内容来看，该两张欠条应是对两台推土机工作时间、工作量的计算。被告陈述了“含已付”的具体内容，对于2011年中秋节支付的5000元，被告未提供相关证据，原告也不予认可，本院不予认定；对于2011年从屠园国土所张建国处取得40000元，诉讼中，原告认可收到该40000元且认为是自己在本次工程中为被告垫付的油款；对2011年11月30日被告支付原告的95000元，原告认为是被告偿还2011年11月25日前被告欠其的油款。由此，本院认定，被告曾经向原告支付过款项。原告关于因为疏忽没有注意到被告在欠条上写了“含已付”三个字，如果被告此前支付过款项，被告应该在该两张欠条上注明之前已付的数额，写下实际欠款数额，且原告应当写收条给被告的辩解，因该两张欠条是记载两台推土机工作量的凭据，“含已付”三个字书写在计算的金额之后，原告作为一个从事经营活动的人应当引起注意，同时，被告支付过款项并不一定要在该两张欠条上予以注明，况且被告在出具该两张欠条时并不是对被告所欠款项的最终结算，故对原告的上述主张，本院不予支持。三、关于已付的40000元和95000元是油款还是包含了油款和机械费。原告主张支付40000元和95000元均是油款，但原告在诉讼中陈述两台推土机和一台小挖掘机共耗油价值150000元左右，小挖掘机是其自己加油，包括油料小挖掘机的费用为11000元，原告为被告垫付的油款仅是油款的小部分，且正常在不到一个月的时间内被告会及时偿还给原告，由此可以看出，扣除小挖掘机耗油，40000元和95000元的合计数额已经大大超过了150000元的一半，因此，本院认定40000元和95000元中既包含油款又包含机械费，对原告关于40000元和95000元均是油款的主张，本院不予采信。综上，本院认为，2015年5月12日，原被告经对前四张欠条的结算，于是被告向原告出具了第五张欠条。
关于2012年5月12日之后对尚欠的90000元的偿还情况。一、被告辩称在泗阳二桥支付原告15000元，在泗阳龙门支付原告20000元，被告申请的证人周某证明在泗阳龙门被告给原告20000元现金支票，在泗阳二桥给付原告几千元，但周某一人的证言不足以证实被告在泗阳龙门及泗阳二桥偿还原告款项的事实，被告又未提供其他证据加以证明，且原告也不予认可，因此本院难以认定被告偿还了该两笔款项，对被告的辩解不予支持。二、被告辩称2012年6、7月份在中扬镇一个饭店支付5000元，同样，证人周某一人证言尚不足以证明被告向原告支付5000元的事实，因此对被告的这一辩解，本院亦不予采信。三、被告关于通过周某给付原告20000元的辩解，被告申请证人周某出庭作证并申请本院到银行调取相关证据，周某证明被告分两次将20000元汇入周某的银行账户，每次汇10000元，后周某将自己的银行卡交给原告并告诉其密码，被告持周某的银行卡自行到银行提取了20000元，对周某的证言原告不予认可，对于本院调取的2012年9月17日客户签名为“周某”的江苏泗阳农村商业银行取款凭条，原告认可该取款凭条上记载的10000元系周某代被告支付给原告的，因此，本院认定被告通过周某偿还了原告10000元，对另10000元，本院无法认定被告通过周某偿还了原告。四、关于被告辩称通过“梅二”支付给原告的10000元，尽管原告在庭审中认可收到“梅二”10000元，但原告陈述其与“梅二”有业务往来，该10000元并非“梅二”代被告偿还，在举证责任上，被告应举证待证事实的真实性、关联性和合法性，原告认可收到“梅二”10000元，仅能证明“梅二”支付给原告10000元的事实存在，但对于该10000元是否是“梅二”代被告偿还，即与本案的关联性，是被告应尽的举证责任，被告未举证加以证明，不利的法律后果应由被告承担，本院难以认定被告通过“梅二”已偿还原告该10000元。五、被告关于支付单某的款项应从原告起诉的款项中扣除的辩解，因在诉讼中，原告同意被告支付给单某的15000元从被告的欠款中予以扣除，故本院予以确认。综上，90000元扣除通过周某支付给原告的10000元，再扣除被告支付给单某的15000元，被告唐光尚欠原告毛学军65000元。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告唐光于本判决生效之日起五日内给付原告毛学军65000元。
案件受理费4971元，由原告毛学军负担3600元，被告唐光负担1371元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院（户名：宿迁市财政局国库处，征收单位：宿迁市中级人民法院，开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）预交上诉案件受理费4971元。
审 判 长 施显军
人民陪审员 陆士华
人民陪审员 朱从富
二〇一五年七月二十日
书 记 员 周年惠
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