四川省遂宁市船山区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0903民初1364号原告：文定成，男，生于1965年2月28日，住四川省遂宁市船山区。委托诉讼代理人：范兵远，四川贤博律师事务所律师。被告：四川尧顺建设集团有限公司，住所地大英县蓬莱镇卓筒大道（中国电信四楼），组织机构代码75473674-3。法定代表人：黄昌尧，该公司董事�。委托诉讼代理人：何玲，女，生于1984年12月31日，住四川省遂宁市船山区。被告：银乐康，男，生于1963年7月1日，住四川省遂宁市船山区。二被告共同委托诉讼代理人：米惠，四川斗城律师事务所律师。二被告共同特别授权委托诉讼代理人：许明荣，四川斗城律师事务所律师。被告：唐坤明，男，生于1966年1月3日，住四川省遂宁市船山区。原告文定成与被告四川尧顺建设集团有限公司(以下简称尧顺公司)、银乐康、唐坤明生命权、身体权、健康纠纷一案，本院于2016年4月5日立案受理，依法适用简易程序。审理中被告尧顺公司和银乐康向本院申请追加案外人唐坤明为被告，本院经审查认为，案外人唐坤明与本案的处理结果有法律上的利害关系，故依法追加唐坤明为被告。本案分别于2016年5月31日、2017年3月1日公开开庭进行了审理。原告文定成及其委托诉讼代理人范兵远，被告四川尧顺建设集团有限公司的委托诉讼代理人何玲、米慧、许明荣，被告银乐康及其代理人米慧、许明荣均到庭参加了诉讼。被告唐坤明经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告文定成向本院提出诉讼请求：一、判令被告尧顺公司参照《工伤保险条例》的规定，赔偿原告因2015年5月17日受伤时的各项经济损失：1、工伤医疗费4479元；2、工伤伙食补助费1300元；3、交通费1300元；4、护理费3120元；5、工伤治疗期间的工资46560元；6、一次性伤残补助金93600元；7、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金126564元；8、鉴定费1300元；9、精神损害赔偿�12000元；10、第二次鉴定原告垫付费用1137元，以上各项合计291360元。被告银乐康对前述赔偿承担连带清偿责任；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告随被告银乐康做木工一年多，2015年5月12日，被告银乐康安排原告到其承包的被告尧顺公司承建的河东新区罐子口棚户改造项目“F17-2”地块项目做工，双方没有签订书面劳动合同，工资按每天240元计算。2015年5月17日下午，原告作业时电锯发生故障将木板弹出，造成申请人胸部受伤，3个小时后被送至遂宁市中心医院治疗12天。2015年6月25日，在被告银乐康哄骗下出院，原告出院后一直感觉胸闷，出气紧张，不能从事任何工作，在家休养、治疗。2015年9月21日，被告到四川中益司法鉴定中心申请对原告受伤情况进行鉴定。同年9月22日，该司法鉴定中心作出司鉴（2015）临鉴第1021号《法医学鉴定意见书》，原告胸部损伤致心脏损伤心功能I级，按《道路交通交通事故受伤人员伤残评定》标准属IX（九）级伤残；按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准属七级伤残，务工期为180日。为维护原告合法权益，遂诉至法院。被告尧顺公司辩称：一、尧顺公司不是本案适格被告，唐坤明才是本案适格被告；二、原告文定成与被告银乐康签了一份《协议》，对文定成的赔偿进行了一次性了断；三、对伤残的认定等级过高，各项费用计算标准过高；四、根据侵权责任法，原告自身存在过错，应承担一定的赔偿责任。被告银乐康辩称：其没有安排原告文定成做工，不是本案适格被告，本案被告应是唐坤明。被告唐坤明未予答辩，也未向本院提交证据资料。本院经审理认定事实如下：被告尧顺公司将其承建的位于遂宁市河东新区罐子口棚户改造项目“F17-2”地块工程转包给案外人余荣勇，余荣勇将木工分包给被告银乐康。被告唐坤明是被告银乐康木工组的小组长。2015年5月12日，经被告唐坤明介绍，被告银乐康安排原告到其承包的上述工地上从事木工工作，工资按天计算，双方没有签订书面劳动合同。2015年5月17日下午，原告作业时电锯发生故障将木板弹出，造成原告胸部受伤，后被送至遂宁市中心医院治疗，同年5月29日出院，用去医疗费8000元，已由被告垫付。原告出院后一直在家休养、治疗。2015年6月25日，原告与被告银乐康案外人彭学秀达成《协议》约定：本人文定成于2015年5月17日在河东罐子口棚户改造区“F17-2”地块上班时，原告在电锯上进行施工操作时，因层板长锯造成层板弹起飞出台面，造成胸部骨折受伤。原告�伤造成的医疗费、误工费和出院后的治疗费用，经双方协商一致达成协议：被告银乐康一次性赔偿（住院期间的费用8000元整除外）包括：后期医药费用14560元，以后双方无任何牵连。银乐康、彭学秀、文定成分别在该协议上签字。2015年7月5日，原告文定成从银乐康处领取误工费等各项费用14560元。2016年5月15日，原告因慢性阻塞性肺疾病、心功能不全进入遂宁市中医院住院治疗，同年5月28日出院，用去医疗费3979.08元。原告向遂宁市人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原告与被告尧顺公司之间存在劳动关系。该仲裁委员会于2015年11月4日作出遂劳人仲案字【2015】452号仲裁裁决书确认：原告与被告尧顺公司之间存在劳动关系。被告尧顺公司向本院起诉，要求判令原、被告之间不存在劳动关系。本院于2016年4月5日作出（2015）船山民初字第3568号民事判决书确认：原、被告之间不存在劳动关系。2015年9月22日，四川中益司法鉴定中心作出司鉴（2015）临鉴第1021号《法医学鉴定意见书》，鉴定结果为原告胸部损伤致心脏损伤心功能I级，按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准属IX（九）级伤残；按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准属七级伤残。务工期为180日。后被告对该鉴定结论不服，申请重新鉴定，本院依法委托四川鼎诚司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，该司法鉴定中心于2016年12月28日作出鼎诚司鉴【2016】临鉴字第2967号《法医临床学鉴定意见书》确认：被鉴定人文定成的心功能损害情况系外伤与自身疾病共同作用所致，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定为九级，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定为七级，务工期限为180日。至今，被告除了支付原告住院期间的医疗费，并赔偿给原告14560元外，未支付其他费用。另，2017年3月1日，原告文定成对其诉讼请求作了部分变更。原告要求被告赔偿其经济损失未果，遂诉至法院提出上诉诉讼请求。在审理过程中，由于被告唐坤明未到庭，致使本院无法组织双方调解。四川省2015年度居民服务、修理和其他服务业工资标准为33270元，2014年度遂宁市在岗职工年平均工资为37894元，月平均工资约为3157.8元。上述事实，有身份证复印件、工商登记信息、遂劳人仲案字【2015】452号仲裁裁决书、（2015）船山民初字第3568号民事判决书、遂宁市中心医院住院病历、住院证明、出院证明、医疗费发票、四川中益司法鉴定中心司法鉴定意见书、庭审笔录等证据在卷为证。本院认为，本案争议的焦点之一是本案案由以及被告尧顺公司、银乐�以及唐坤明是否是本案的适格被告。原告文定成起诉案由为生命权、健康权、身体权纠纷有误，根据《最高人民法院关于印发的通知》规定“当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不符时，结案时以法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系作为确定案由的依据”，据此，本院依法变更为提供劳务者受害纠纷。关于责任主体问题，从庭审查明的事实看，被告尧顺公司是遂宁市河东新区罐子口棚户改造项目“F17-2”地块工程的承包人，尧顺公司将部分工程转包给案外人余荣勇，余荣勇将木工分包给被告银乐康。据此，被告银乐康是该工程是实际施工人。被告尧顺公司与被告银乐康之间是非法转包关系。而被告唐坤明是被告银乐康木工组的小组长，与被告银乐康之间为雇佣关系。原告虽然是被告唐坤明招入该工地务工，但被告唐坤明的行为代表被告银乐康，其法律后果应由被告银乐康承担。原告被招聘后在被告银乐康承包的涉案工地的从事木工工作受伤。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”综上，被告尧顺公司作�具备用工主体资格的承包单位应当承担工伤保险责任。关于被告银乐康是否承担责任的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”《四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发的通知》第13条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》有关规定进行赔偿的，人民法院应予支持，不具备用工主体资格的承包�对劳动者的损失承担连带赔偿责任。”据此，被告银乐康作为不具备用工主体资格的承包人应当承担连带赔偿责任。原告要求被告尧顺公司、银乐康参照工伤标准赔偿原告护理费等各项损失的诉讼请求本院予以支持。本案的争议焦点之二是本案是否已经履行完毕及赔偿标准。庭审查明，2015年6月25日，原告与被告银乐康案外人彭学秀达成《协议》约定：……受伤造成的医疗费、误工费和出院后的治疗费用，经双方一致达成协议：一次性赔偿（住院期间的费用8000元整除外）包括：后期医药费用14560元，以后双方无任何牵连。2015年7月5日，原告文定成从银乐康处领取误工费等各项费用14560元。庭审中，原告认为该《协议》显失公平，并申请法院予以撤销。由于该《协议》是在对原告的伤情进行鉴定之前所签，当时原告的伤情尚不清楚，原告的伤�经鉴定后发现，原告的损伤较为严重，该《协议》明显显失公平，对此，本院予以撤销。但被告银乐康已支付给原告14560元补偿款应予品迭。关于被告提出了第二次鉴定意见证明“被鉴定人文定成的心功能损害情况系外伤与自身疾病共同作用所致，应减轻被告的赔偿责任”的抗辩意见，由于原告的损伤主要是在被告的工地上务工时致伤，根据最高人民法院发布的相关案例，不能以原告的体质为由减轻被告的赔偿责任，故被告的这一抗辩意见本院不予采信。本案的争议焦点之三是赔偿范围。被告应向原告赔偿的范围和金额：1、医疗费，原告第一次住院的医疗费已由被告垫付，本案不再计算。第二次住院产生医疗费3979.08元，虽然该费用是在原告受伤后第二次住院产生，但由于该次住院治疗与原告的受伤有直接关系，故该医疗费本院予以确认；2、住院伙食补助费：原告共住院26天，根据本地实际情况及住院天数认定为：20元∕天×26天＝520元；3、交通费酌情考虑300元；4、护理费，原告共计住院26天，其标准参照四川省2015年度居民服务、修理和其他服务业工资，即33270元/年÷365天×26天＝2369元；5、停工留薪待遇，鉴定报告认定务工期限为180日，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因两次鉴定伤残等级相同，故定残日认定为第一次鉴定报告出具之日，即从2015年5月17日至2015年9月22日，共计125天，因原告并未举证证明其在受伤前12个月的平均收入情况，因此应依法认定为按照本市全部单位就业人员月平均工资及原告治疗时间认定为：125天÷21.75天×3157.8元=18148元；6、一次性伤残补助金，原告的伤残等级为七级，应按照遂宁市职工上一年度月平均工资的13个月计算为3157.8元×13个月=41051.4元；7、一次性工伤医疗补助金，2014年度遂宁市在岗职工月平均工资3157.8元×10个月＝31578元；8、一次性伤残就业补助金，2014年度遂宁市在岗职工月平均工资3157.8元×26个月＝82102.8元；9、鉴定费，第一次鉴定费用由被告垫付，不再计算，第二次鉴定中产生费用1137元，其中出差生活补助费260元无法律依据，不予支持，本院确认877元；10、精神损害赔偿金，因该项主张不属于《工伤保险条例》规定的赔偿范围，本院不予支持。以上各项费用合计为181185.28元。品迭被告银乐康已支付的14560元，尚欠166365.28元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十七条之规定，判决如下：一、被告四川尧顺建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告文定成医疗费等各项经济损失166365.28元。二、被告银乐康对上述费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告文定成对被告唐坤明的诉讼请求。四、驳回原告文定成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼�》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币651元，由被告四川尧顺建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。审判员  王剑二〇一七年三月三十日书记员  李实