山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终6850号上诉人（原审被告）：青岛黄河铸造机械集团有限公司。法定代表人：周友利，经理。委托诉讼代理人：姜一林，山东文鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江凤帅。委托诉讼代理人：吴秀章，即墨留村法律服务所法律工作者。上诉人青岛黄河铸造机械集团有限公司（以下简称黄河铸机公司）因与被上诉人江凤帅劳动争议纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2016）鲁0282民初4152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄河铸机公司的委托诉讼代理人姜一林、被上诉人江凤帅的委托诉讼代理人吴秀章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄河铸机公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由江凤帅负担。事实和理由：一审判决认定事实不清。一审判令黄河铸机公司支付江凤帅一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项费用，错误。江凤帅因交通事故受伤时，已连续旷工数日，其不应被认定为工伤。江凤帅辩称：一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。江凤帅向一审法院起诉请求：1、解除双方劳动关系；2、黄河铸机公司支付江凤帅一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金28264.25元、一次性伤残就业补助金48453元；3、黄河铸机公司支付江凤帅经济补偿9000元；4、黄河铸机公司支付江凤帅欠发工资6000元、带薪年休假工资4000元。黄河铸机公司向一审法院起诉请求：黄河铸机公司不支付江凤帅一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金28264.25元、一次性伤残就业补助金48453元；不支付江凤帅2013年10月份工资3000元、11月份工资3000元；诉讼费用由江凤帅承担。一审法院认定事实：江凤帅在黄河铸机公司从事操作工工作，江凤帅工作期间的社会保险黄河铸机公司未缴纳。2013年11月26日，江凤帅在下班途中发生交通事故受伤，江凤帅不负事故责任。江凤帅治疗终结后未回黄河铸机公司工作。江凤帅称受伤前12个月平均工资3400元，工资通过银行转账形式发放。2014年12月26日，即墨市人力资源和社会保障行政部门认定江凤帅为工伤。黄河铸机公司不服该工伤认定提起行政诉讼，青岛市中级人民法院作出（2015）青行终字第470号行政判决书，维持了该工伤认定决定。2015年4月14日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定江凤帅为伤残九级。2015年6月16日，江凤帅向即墨市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：解除双方劳动关系；黄河铸机公司支付江凤帅一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金28246.25元、一次性伤残就业补助金48453元、停工留薪期工资24000元、欠发2014年10月、11月工资6000元、经济补偿9000元、带薪年休假工资4000元。该仲裁委经审理于2016年3月1日作出即劳人仲案字[2015]第317号裁决书，裁决：1、黄河铸机公司支付江凤帅一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金28264.25元、一次性伤残就业补助金48453元、2013年10月份劳动报酬3000元、11月份劳动报酬3000元；2、解除江凤帅与黄河铸机公司的劳动关系；3、驳回江凤帅的其他仲裁申请。双方均不服裁决，分别向一审法院提起诉讼。一审法院认为，江凤帅在黄河铸机公司工作，在下班途中发生交通事故受伤，已被人力资源和社会保障行政部门认定为工伤，并被鉴定为伤残九级。黄河铸机公司虽认为江凤帅并非下班途中受伤，不应认定为工伤，但江凤帅的工伤认定未被依法撤销，仍应作为本案审理依据。因黄河铸机公司未为江凤帅缴纳社会保险费，致使江凤帅失去了从工伤保险基金享受工伤待遇的权利。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，黄河铸机公司应支付江凤帅9个月本人受伤前12个月平均工资的一次性伤残补助金。黄河铸机公司未提交江凤帅的原始工资发放明细，应承担举证不能的责任，即应按照江凤帅诉称的月平均工资3400元为标准支付江凤帅一次性伤残补助金30600元（3400元×9个月）。故对江凤帅主张黄河铸机公司支付一次性伤残补助金27000元的诉讼请求，一审法院予以支持。江凤帅治疗终结后未回黄河铸机公司继续工作。江凤帅以其行为表明已与黄河铸机公司解除劳动关系。根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定，黄河铸机公司应支付江凤帅7个月青岛市2013年度社会职工月平均工资的一次性工伤医疗补助金24901.33元（42688元÷12个月×7个月）。黄河铸机公司还应支付江凤帅12个月青岛市2013年度社会职工月平均工资的一次性伤残就业补助金42688元（42688元÷12个月×12个月）。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”江凤帅于2012年5月16日至2013年11月26日在黄河铸机公司工作一年六个月有余，黄河铸机公司未为江凤帅缴纳社会保险费，因此黄河铸机公司应按上述法律规定支付江凤帅经济补偿6800元（3400元×2个月）。江凤帅称黄河铸机公司欠发2013年10月工资3000元、11月工资3000元。黄河铸机公司称只欠发江凤帅2013年10月份工资2457元，但其未提交江凤帅的工资发放原始凭证，应承担举证不能的责任。故黄河铸机公司应支付江凤帅2013年10月份工资3000元、11月份工资3000元。江凤帅要求黄河铸机公司支付2012年5月16日至2015年6月12日带薪年休假工资4000元，其该项主张已超过一年的仲裁时效。江凤帅2013年11月26日因交通事故受伤后，治疗终结后再未回黄河铸机公司工作，其要求黄河铸机公司支付2014年1月至2015年6月12日带薪年休假工资，无事实依据。故对江凤帅上述诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十七条，山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条之规定，一审判决：一、解除江凤帅与青岛黄河铸造机械集团有限公司的劳动关系；二、青岛黄河铸造机械集团有限公司支付江凤帅一次性伤残补助金27000元；三、青岛黄河铸造机械集团有限公司支付江凤帅一次性工伤医疗补助金24901.33元；四、青岛黄河铸造机械集团有限公司支付江凤帅一次性伤残就业补助金42688元；五、青岛黄河铸造机械集团有限公司支付江凤帅2013年10月工资3000元、11月工资3000元；六、青岛黄河铸造机械集团有限公司支付江凤帅经济补偿6800元；七、驳回江凤帅的其他诉讼请求；八、驳回青岛黄河铸造机械集团有限公司的其他诉讼请求。上述二至六项应付款额，于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由青岛黄河铸造机械集团有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。经审理查明，本院查明的事实与一审一致。本院认为，江凤帅在黄河铸机公司工作期间下班途中发生交通事故受伤，已被当地劳动行政部门认定为工伤，且经本院生效行政判决予以认定，并进行了劳动能力鉴定，江凤帅应依法享受相应的工伤待遇。黄河铸机公司未依法为江凤帅缴纳工伤保险费，违反了工伤保险条例的相关规定，江凤帅的工伤待遇应由黄河铸机公司支付。因黄河铸机公司未依法为江凤帅缴纳社会保险费，违反了劳动合同法的相关规定，江凤帅有权据此申请劳动仲裁要求解除劳动关系、主张工伤待遇，一审据此判令黄河铸机公司支付江凤帅相应的工伤待遇，并无不当，本院予以确认。黄河铸机公司主张江凤帅受伤时已连续旷工多日，江凤帅不予认可，黄河铸机公司未提交考勤记录等证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，本院对其该项主张不予支持。综上所述，上诉人黄河铸机公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛黄河铸造机械集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  谢雄心代理审判员  安太欣代理审判员  齐 新二〇一六年八月二十五日书 记 员  韩明玉书 记 员  郭丹丹