山东省济宁市任城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济任（中）民初字第1702号
原告李某甲（曾用名李京峰）。
委托代理人李某乙、秦某（特别授权），济宁任城振宇法律服务所法律工作者。
被告王某甲。
被告浙江万峰建设工程有限公司。
负责人高峰，执行董事。
委托代理人王某乙。
被告济宁森泰房地产开发有限公司。
法定代表人路建，董事长。
委托代理人王某丙。
原告李某甲与被告王某甲、被告浙江万峰建设工程有限公司（以下简称浙江万峰公司）、被告济宁森泰房地产开发有限公司（以下简称济宁森泰公司）健康权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员周宪忠独任审判，公开开庭进行了审理。原告李某甲及其委托代理人李某乙、秦某；被告浙江万峰公司的委托代理人王某乙；被告济宁森泰公司的委托代理人王某丙到庭参加诉讼。被告王某甲经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某甲诉称，原告李某甲受雇于无资质的被告王某甲，在被告浙江万某公司承包的济宁森泰御城二期首座广场工地干钢筋工。2013年4月10日下午3时许，原告李某甲在工作中跌落至地下三层。后到济宁第二人民医院住院治疗。被告王某甲仅支付3万元，其余费用拒不赔偿。为维护原告的合法权益，请求法院判令被告赔偿原告医疗费5058元（住院费用总数额35058元，被告已垫付3万元）、营养费1800元（30元／天×60天）、误工费10800元（60元／天×180天）、护理费2520元（28元／天×90天）、交通费500元、住院伙食补助费780元［30元／天×26天（2013年4月1日至5月6日）］、残疾赔偿金37784元（9446元×20年×20%）、后续治疗费1万元及伤残鉴定费2000元，以上总计71242元。
被告浙江万某公司辩称，1、原告在本次事故中有重大过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。2、原告与被告王某甲之间系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受到伤害，根据相关法律规定，雇主应当承担赔偿责任。3、被告浙江万某公司在本案中没有过错，不应承担赔偿责任。原告的伤害与济宁森泰公司也无任何的关系。4、原告部分主张没有依据。要求对原告的伤情重新鉴定。
被告济宁森泰公司辩称，答辩人不是本案的侵权人，依法对原告不承担任何责任，应驳回原告对答辩人的诉讼请求。首先，原告与被告王某甲之间系雇佣关系，雇主对雇员在从事雇佣活动中受到的损害应承担责任。转包人即本案的第二被告浙江万某公司在有过错的情况下承担连带责任。被告济宁森泰公司作为发包方，在转包过程中严格审查了承建人被告浙江万某公司的相应资质。在确定其具备相应资质及安全生产能力的情况下才将涉案工程发包给该公司，因此答辩人在本案中不存在任何过错。济宁森泰公司与被告浙江万某公司在签订的发包协议、工程施工协议中明确约定，施工方应当保证安全生产，如出现安全事故，全部责任和费用由施工方承担。故此，原告要求被告济宁森泰公司承担赔偿责任的诉讼请求无法律及事实依据，请求法院依法驳回原告对被告济宁森泰公司的诉讼请求。
经审理本院认定，2011年8月6日，被告济宁森泰公司与被告浙江万某公司签订《森泰御城二期·首座广场A栋、商务中心施工补充协议》。根据协议，被告济宁森泰公司将首座广场A栋及商务中心的土建、装饰、安装工程发包给被告浙江万某公司。后被告浙江万某公司将其中的部分钢筋工程分包给被告王某甲。2013年4月10日下午3时许，原告李某甲在从事钢筋作业中，自该工地负二层跌落至负三层，造成身体多处受伤。原告受伤后，在济宁市第二人民医院住院治疗26天，主要诊断为左胫骨远端粉碎性骨折，左外踝骨折，左踝部皮肤软组织开放性挫裂伤，右膝部皮肤软组织开放性挫裂伤，头面部外伤。原告在治疗过程中，共支付医疗费35058元，其中被告王某甲垫付3万元。
原告为支持其主张提交了以下证据：
1、原告身份证复印件。证明原告的身份情况。
2、工地现场照片八张。证明第二、三被告的主体资格。
3、济宁市第二人民医院住院病历。
4、济宁市第二人民医院住院费用票据。以上两证据证明原告受伤情况及住院费用支付情况。
5、证人武某出具的书面证言一份。证明原告受被告王某甲雇佣摔伤的事实。
6、济宁市第二人民医院诊断证明一份。证明原告需要二次手术取出内固定物。
7、2013年5月23日，济宁平直司法鉴定所出具的鉴定意见书一份。证明原告构成九级伤残。
8、鉴定费单据一份。证明原告支出鉴定费2000元。
9、交通费单据一宗。证明原告支出交通费的情况。
经原告申请，证人武某当庭作证，经本院及双方当事人询问，本院对证人武某证言的主要内容归纳如下：“我们受王某甲的雇佣在万某公司的工地干钢筋活，工资由王某甲发放。一天150元。事故发生时我在现场，当时让他（指李某甲，下同）过去拿工具，那地方没有护栏也没有灯光，他就从地下二层掉到地下三层了。后来王某甲拿了30000元。”
对上述证据被告浙江万某公司认为，现场照片不能证明被告万某公司的赔偿主体资格。入院记录记载原告被钢筋别伤而不是摔伤。对鉴定意见书有异议，该鉴定是原告单方委托的，且鉴定的时间距原告受伤不足20天，申请重新鉴定。对其他证据无异议。被告济宁森泰公司认为，被告森泰公司的质证意见不代表同意承担责任。原告的护理期应以医院出具的证明计算护理人数及起止日期，原告住院26天，护理费应当计算26天。原告主张的交通费与证据不相符合，且数额过高，请求法院酌情认定。对其他证据无异议。
对上述证据本院认为，两被告对证人武某陈述的原告摔伤过程及原告与被告王某甲之间的雇佣关系、浙江万某公司与被告王某甲之间的分包关系无异议，对证言证明的上述事实本院予以采信。济宁平直司法鉴定所对原告伤情出具鉴定意见系原告单方委托作出的，被告浙江万某公司对此有异议，依照法律规定，对原告单方委托作出具的鉴定意见，本院不予采纳。原告提供的交通费单据与本案存在关联性，且其主张的数额不超出合理范围，对交通费单据本院予以采信。
被告浙江万某公司为支持其主张向本院提交了以下证据：
1、资质证书一份（A1014033068210-12／9）。
2、被告浙万某公司与被告济宁森泰公司签订的《森泰御城二期·首座广场A栋、商务中心施工合同》及《补充协议》。
上述证据证明被告浙江万某公司取得的主项资质等级为房屋建筑工程施工总承包壹级。具有承揽该项工程的资格。
原告李某甲及被告济宁森泰公司对上述证据无异议。对上述证据本院予以采信。
经被告浙江万某公司申请本院委托济宁永正司法鉴定所对原告伤情进行了鉴定。2013年10月16日，济宁永正司法鉴定所作出（2013）临鉴字第289号鉴定意见书，鉴定意见书分析认为，李某甲左胫骨远端粉碎性骨折、左外踝粉碎性骨折，治疗后遗留伤残评定为九级，伤后休息期评定为180日，营养期评定为60日，护理期评定为90日，二次手术费评定为1万元左右。
原告对该鉴定意见书无异议；被告浙江万某公司认为评定的伤残等级过高；对休息期、营养期、护理期（以下称“三期”）有异议。“三期”应按照有关司法解释的规定予以认定。被告济宁森泰公司质证意见同上，同时认为二次手术费应按两次鉴定的平均值计算。
对济宁永正司法鉴定所出具的鉴定意见书本院认为，该鉴定意见书系经当事人申请，经本院委托按法定程序作出的。当事人对该鉴定意见书所评定的伤残等级及后续治疗费有异议，未提供反驳证据。对鉴定意见书中的该部分内容本院予以采信。鉴定意见对“三期”的评定系参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》（沪司鉴办（2008））作出的，该标准系地方标准，对“三期”的鉴定目前尚无统一标准，该鉴定意见书对“三期”作出的意见缺乏法律依据，对“三期”的认定应按照有关法律及司法解释的规定予以认定，对该鉴定意见书有关“三期”的评定，本院不予采信。
综上所述本院认为，依照有关法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方（雇员）因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告李某甲受雇于被告王某甲并在从事雇佣活动中受伤，被告王某甲作为雇主，应当承担赔偿责任。被告浙江万某公司将工程发包给不具有劳务承包资质的施工人，对损害的发生存在过错，应与被告王某甲承担连带赔偿责任。原告未尽到安全注意义务，对损害的发生也有过错，可以适当减轻赔偿义务人的责任。原告未举证证明被告济宁森泰公司在发包过程中存有过错，其要求被告济宁森泰公司承担赔偿责任，缺乏事实及法律依据，对其该项诉讼请求，本院不予支持。原告主张医疗费35058元，有相应的医疗费单据予以证明，对该费用本院予以认定；原告主张残疾赔偿金37784元（9446元×20年×20%）、鉴定费2000元，有鉴定意见及鉴定费发票相支持，其计算方式符合法律规定，对残疾赔偿金、鉴定费本院予以支持；原告未提供其近三年平均收入的证据，其主张误工费每天按180元计算缺乏事实依据，结合原告受伤前所从事的行业及证人武某提供的证言，误工费可按每天150元计算。原告因伤残造成持续误工，两次鉴定的伤残等级均为九级，误工费应计算至首次定残前一日，误工期应自2013年4月10日计算至2013年5月22日共42天，本院认定误工费为6300元（150元×42天）；原告主张护理费按每天60元计算，符合本地区一般护工标准，本院认定护理费为1560元（60元／天×26天）；原告主张住院伙食补助费780元（30元／天×26天）、交通费500元，不超出合理范围，本院予以支持；原告主张营养费1800元数额过高，对营养费本院酌情认定为1000元。原告主张后续治疗费1万元，有鉴定意见相支持，对原告的该项诉讼请求本院予以支持。以上各项合计94982元（其中医疗费35058元、后续治疗费1万元、残疾赔偿金37784元、鉴定费2000元、误工费6300元、护理费1560元、住院伙食补助费780元、交通费500元、营养费1000元）。被告王某甲按90%承担赔偿责任，计款85483.8元，被告王某甲已支付的3万元应从中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王某甲于本判决生效之日起十日内，赔偿原告李某甲各项损失55483.8元。
二、被告浙江万峰建设工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。
三、被告济宁森泰房地产开发有限公司不承担赔偿责任。
四、驳回原告李某甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费790元，原告负担196元，被告王某甲负担594元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审判员 周宪忠
二〇一四年三月十八日
书记员 王秀兰