新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2017）新4003民初245号原告：娄天令，男，1949年7月14日出生，汉族，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：张艳丽，奎屯市合力法律服务所法律工作者。被告：山东四方安装工程有限公司，住所地山东省泰安市肥城市泰东路841号，统一社会信用代码913709831666007351。法定代表人：张修森，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：田振，该公司工作人员。被告：乌鲁木齐通盛中央空调设备有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区南湖北路西一巷87号46栋2层6单元202，统一社会信用代码916501057452315836。法定代表人：马红军，该公司执行董事兼总经理。被告：李长生，男，1960年6月25日出生，汉族，无固定职业，住新疆霍城县。原告娄天令与被告山东四方安装工程有限公司（以下简称四方公司）、乌鲁木齐通盛中央空调设备有限公司（以下简称通盛公司）、李长生侵权责任纠纷一案，本院于2017年2月21日立案后，依法适用普通程序公开�庭进行了审理。原告娄天令的委托诉讼代理人张艳丽，被告四方公司的委托诉讼代理人田振到庭参加诉讼，被告通盛公司、李长生经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告娄天令向本院提出诉讼请求:一、判令被告李长生赔偿原告伤残补助金208926元、住院伙食补助费725元、误工费37122元、后期医疗费15000元、营养费3000元、鉴定费2600元、未支付的工资2088元，以上各项合计269461元；二、判令被告四方公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、因本案产生的全部费用由被告承担。事实和理由：2014年4月，原告娄天令经被告李长生引荐，在四方公司承建的新疆奎山宝塔石化有限公司（以下简称奎山宝塔公司）工地干活，5月13日，原告在工作过程中搅拌机将其右臂绞断，原告在伊犁州奎屯医院住院29天，经该院诊断为：1.右尺桡骨开放性粉碎性骨折；2.右桡神经挫伤；3.右腕皮肤挫伤。此伤经新疆同心司法鉴定所鉴定为伤残五级。对该伤残赔偿数额三被告互相推诿，拒绝赔付。无奈，原告为维护自己的合法权益，今特向人民法院提起诉讼，望判如所请。被告四方公司辩称，四方公司没有娄天令这个人，我公司不应当承担赔偿责任，应该由通盛公司和李长生进行赔偿。四方公司与通盛公司之间是合作关系，不属于非法分包。被告通盛公司未到庭，亦未提交书面的答辩意见。被告李长生未到庭，亦未提交书面的答辩意见。经审理查明，原告娄天令系来疆务工人员，2014年4月，原告经李长生介绍，开始在奎山宝塔公司的泵房土建工地干活，该工程由四方公司承包。2013年8月10日，四方公司（甲方）与通盛公司（乙方）又签订了一份《建设工程合作协议书》，双方共同参与新疆奎山宝塔石化有限公司800万吨／年重油制烯烃、芳烃工程项目施工，双方约定本协议中所称”本项工程”是指乙方以甲方名义与建设方奎山宝塔公司签订的《新疆奎山宝塔石化有限公司800万吨／年重油制烯烃、芳烃工程项目建设工程合同》所包括的全部内容。双方在第三条甲方职责3.1约定甲方负责与建设方签订《新疆奎山宝塔石化有限公司800万吨／年重油制烯烃、芳烃工程项目建设工程合同》，协调与建设方、监理方的工作关系及工程量变更增减等事宜；3.3约定甲方同意乙方作为本单位工程项目部对外承揽工程，并为其出具委托书。双方在第四条乙方职责4.5约定乙方应严格遵守国家及当�政府和建设管理部门的各项法律、法规和规章制度。如果发生工程质量问题或重大安全事故，乙方应对此承担全部责任，承担由此产生的所有损失及费用，并赔偿甲方相关的名誉损失费用。原告在奎山宝塔公司的泵房土建工地干活与四方公司、通盛公司、李长生均未签订书面的合同。2014年5月13日上午，原告在工作过程中，右臂被搅拌机绞伤。原告被送至伊犁州奎屯医院住院治疗，入院诊断为：1.右尺桡骨开放性骨折；2.右桡神经损伤；3.右正中神经损伤。出院诊断结果为：1.右尺桡骨开放性粉碎性骨折；2.右桡神经挫伤；3.右腕皮肤挫伤。原告在伊犁州奎屯医院骨科住院29天，2016年6月12日出院。出院时医嘱全休8周。此次住院期间的医疗费，原告陈述称是通盛公司的法定代表人马红军交给李长生，由李长生支付给医院的，现在医疗费尚未结清，但原告未提供任何证据予以证实，通盛公司及李长生均未到庭，对原告此次住院期间医疗费的数额及支付情况均无法查清。关于原告工资的支付方式，原告陈述称是通盛公司的法定代表人马红军交给李长生，由李长生支付给原告，但原告未提供任何证据予以证实，通盛公司及李长生均未到庭，四方公司从未认可与原告之间存在用工关系，对原告的工资标准及工资发放情况均无法查清。2016年3月14日，新疆奎山宝塔石化有限公司给奎屯市人民法院出具《证明》一份，内容为：”兹有山东四方安装工程有限公司农民工娄天令（身份证号：）于2014年5月13日在山东四方安装工程有限公司承包的泵房土建施工中受伤，右小臂被电动搅拌机搅断，特此证明!”原告自行委托�疆同心司法鉴定所进行伤残等级鉴定，2014年11月4日，该司法鉴定所作出新同司鉴所[2014]临鉴字第252号《伤残鉴定意见书》，娄天令因右腕关节僵直功能完全丧失被评定为工伤伤残五级。原告户籍所在地在河南省淮阳县临蔡镇娄庄140号，为农业户口。2015年9月14日，奎屯市人民法院作出的（2015）奎民初字第677号《民事判决书》经审理查明，2013年9月1日、2013年9月20日、2013年11月20日、2013年11月20日，四方公司与奎山宝塔公司就该公司800万吨/年重油制烯烃、芳烃系列工程分别签订了《成品油灌区及泵房工艺管道安装工程施工合同》、《消防泡沫站土建工程施工合同》、《重油卸车设施设备、工艺管道安装工程施工合同》、《304球灌区及泵房土建、安装、工艺管线安装、油罐罐体防腐隔热工程施工合同》。通盛公司的法定代表人马红军作为四方公司的代理人在上述合同上签了字。该《民事判决书》认定四方公司将其承包的奎山宝塔公司的工程转包给没有施工资质的通盛公司，根据相关法律规定，建设工程施工合同的承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，或没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应认定为无效；该案中，无论是通盛公司挂靠四方公司向外承揽工程，还是四方公司将其承包的工程转包给不具备施工资质的通盛公司，其合同均为无效合同。经本院核实，（2015）奎民初字第677号《民事判决书》作出后，原被告均未提出上诉，该判决已发生法律效力。通盛公司成立于2003年2月26日，经营范围为销售空调设备、机电产品、保温防腐材料、卫生洁具、五金交电、水暖材料、塑钢门窗、机械设备、装饰材料、电器设备、建筑材�、针纺织品、玻璃钢制品。公司法定代表人为马红军。该公司不具有建设工程施工资质。现公司经营状态处于存续期间。根据新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅、新疆维吾尔自治区财政厅关于2015年自治区在岗职工平均工资的通知（新人社发[2016]57号），2015年新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资为53004元，月平均工资为4417元。根据新疆维吾尔自治区统计局公布的数据，2015年新疆维吾尔自治区农村居民人均纯收入为9425.08元另查明，原告为本次诉讼支付公告送达费320元。上述事实，有原告娄天令、被告四方公司当庭陈述；娄天令在伊犁州奎屯医院的住院病历（病案号:201408019）；2016年3月14日新疆奎山宝塔石化有限公司给奎屯市人民法院出具的《证明》一�；2016年10月8日奎屯市人民法院给李勉强所做的《调查笔录》；2013年8月10日四方公司与通盛公司签订的《建设工程合作协议书》；奎屯市人民法院作出的（2015）奎民初字第677号《民事判决书》；乌鲁木齐市水磨沟区工商行政管理局出具的通盛公司工商登记信息、2014年11月4日新疆同心司法鉴定所作出的新同司鉴所[2014]临鉴字第252号《伤残鉴定意见书》中关于伤残等级的鉴定；2017年3月17日伊犁哈萨克自治州公安局奎屯-独山子经济技术开发区分局出具的《证明》一份；2015年2月3日肥城市公安局治安警察大队出具的《证明》一份；2013年4月11日四方公司《印鉴使用范围及要求》；邮政储蓄银行汇款收据、人民法院报社给娄天令出具的公告刊登费收费专用票据等经过法庭质证的证据在卷佐证。本院认为，2014年5月13日上午，原告在四方公司承包的奎山宝塔公司泵房土建工地工作过程中，右臂被搅拌机绞伤。本案案件性质，在责任归责原则上，应当适用过错责任原则，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案因通盛公司及李长生均未到庭，到庭的原告及被告四方公司均未提供进一步的证据，原告受伤的具体原因、受伤的经过及原告提供劳务过程中其自身行为是否存在一定的过错均无法确定。建筑施工企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。四方公司将其承包的奎山宝塔公司的工程转包给没有施工资质的通盛公司，该转包行为是无效�。原告在给四方公司承包的工程提供劳务的过程中受伤，四方公司作为该工程的承包方，对原告受伤的损害后果应当承担相应的民事赔偿责任。四方公司与通盛公司签订的《建设工程合作协议书》在签约的双方之间具有约束力，该协议书第四条乙方职责4.5约定如果发生工程质量问题或重大安全事故，乙方（即通盛公司）应对此承担全部责任，承担由此产生的所有损失及费用。因此，四方公司承担责任后，可以依据其与通盛公司签订的协议书，向通盛公司进行追偿。对原告主张的各项损失，本院认定如下：一、关于残疾赔偿金，原告提供了其自行委托新疆同心司法鉴定所所做的《伤残鉴定意见书》，原告为农业户口，应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金，原告已满68周岁，应当计算12年的残疾赔�金，原告主张的残疾赔偿金中67860.58元(9425.08元×12年×60%)部分，符合法律规定，本院予以确认，超过部分，本院不予支持。二、原告的住院伙食补助费参照新疆维吾尔自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，其主张的住院伙食补助费725元(25元／天×29天)，未超过该标准，符合法律规定，本院予以支持。三、关于误工费，原告提供了误工费的证明，出院时医嘱全休8周，原告受伤时虽然达到退休年龄，但仍在从事劳务工作，具有一定的劳动能力，其住院治疗期间及全休期间，被告应向其支付误工损失，其余时间的误工期限，没有相应的证据予以证实，原告主张的误工费中12514.55元(147.23元／天×85天)部分，有相应的事实依据，本院予以确认，超过部分，本院不予支持。四、关于原告主张的后期医疗费15000元，该项费用目前尚未产生，对原告的该项主张，本院不予支持。五、营养费应根据原告伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案中原告未提供医疗机构的意见，故对原告主张的营养费，本院不予支持。六、关于鉴定费2600元，原告虽然做了伤残等级鉴定，但原告未提供新疆同心司法鉴定所出具的鉴定费发票，该项主张，没有证据予以证实，本院不予支持。七、关于未支付的工资2088元，原告未提供任何证据予以证实，到庭的四方公司从未认可与原告之间存在用工关系，该项主张，没有证据予以证实，本院不予支持。因此，被告四方公司应当赔偿原告各项损失共计81100.13元。综上所述，原告在给四方公司提供劳务的过程中受到伤害，对原告主张的各项损失中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第(六)项、第十六条，�中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告山东四方安装工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告娄天令各项损失81100.13元；二、被告山东四方安装工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告娄天令公告送达费320元；三、驳回原告娄天令的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照�中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1847元，由原告娄天令负担1291.1元，被告山东四方安装工程有限公司负担555.9元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内未缴纳上诉费的，视为放弃上诉权。审 判 长  张长胜人民陪审员  陈思远人民陪审员  陈 群二〇一七年八月二十八日书 记 员  李 雷