广东省佛山市顺德区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛顺法乐民初字第1077号
原告舒金春。
委托代理人李福权，广东东成律师事务所律师。
委托代理人田桂鑫，广东东成律师事务所律师。
被告张劲能。
被告刘健樱。
被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司，住所地广东省广州市广州大道中303、305首层西面、2、6、7、8、14、22层。
负责人叶健明。
委托代理人黄标，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
委托代理人范小强，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
原告舒金春与被告张劲能、刘健樱、中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司（以下简称人保广州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月14日受理后，依法由代理审判员范碧莹适用简易程序独任审判，分别于2014年9月12日、2015年2月10日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告舒金春及其委托代理人李福权、被告张劲能、被告人保广州分公司的委托代理人黄标到庭参加诉讼；第二次庭审，原告的委托代理人田桂鑫、被告张劲能、被告人保广州分公司的委托代理人黄标到庭参加诉讼。被告刘健樱经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告舒金春诉称，2014年3月9日18时45分，原告驾驶粤J×××××号普通二轮摩托车沿佛山市顺德区乐从镇世海大道由北往南方向行驶，当行至363省道16KM＋600M处，遇被告张劲能驾驶粤J×××××号重型普通货车在路口起步往西方向通行时，两车在路口发生碰撞，造成原告受伤、两车不同程度损坏的交通事故。经交警部门认定，被告张劲能承担事故的同等责任，原告承担事故的同等责任。被告张劲能驾驶的车辆在被告人保广州分公司处购买了交强险及1000000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。事故发生后原告被送往佛山市顺德区乐从医院救治，于当天转至佛山市中医院住院治疗，住院时间从2014年3月9日至2014年5月21日，共74天。2014年7月28日，经广东通济司法鉴定中心鉴定原告左足损伤评定为八级伤残、左下肢功能部分丧失评定为十级伤残，后续治疗费50000元。请求法院判令：1.三被告连带赔偿原告损失347898.91元；2.诉讼费由被告承担。后因重新鉴定，原告变更诉讼请求为：1.三被告连带赔偿原告损失（医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、××赔偿金、伤残鉴定费、××辅助器具费、精神损害抚慰金）共计429186.23元；2.诉讼费由被告承担。
被告张劲能辩称，肇事车辆购买了交强险和1000000元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔。事故发生后已经垫付了40000元，被告人保广州分公司也垫付了10000元。
被告刘健樱没有答辩。
被告人保广州分公司辩称，肇事车辆购买了交强险，保险期限从2013年12月11日起至2014年12月10日止。被告人保广州分公司与被告保险人签订的《机动车第三者责任保险》中约定，因本合同发生争议的解决方式为广州仲裁委员会仲裁，已明确约定了争议的解决方式，故佛山市顺德区人民法院对本案涉及商业第三者责任险部分没有管辖权。对原告提交的司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定，原告的赔偿应在重新鉴定是否构成伤残后再计算；被告人保广州分公司已在交强险医疗费用限额内垫付原告医疗费10000元。对原告的各项诉讼请求有异议：医疗费在国家基本医疗保险标准内赔偿，对超出国家基本医疗保险标准的费用不予认可，经审核，原告的医疗费用中有8697.99元为其自付费用，应予扣减，同时也未提交医疗费用清单作为证据，对关联性不予认可；住院伙食补助费应以原告实际住院天数按50元／天计算；营养费没有相关依据，不予认可；后续治疗费应待实际发生后另行计算；护理费，原告未提供其主张的护理人员工资发放流水、误工费损失证明、劳动合同等证据，无法证实护理人员因护理产生的实际损失，对住院期间的护理费应按50元／天计算；误工费，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，原告误工时间应为120天（包括住院时间），原告没有提供工资发放存折、社保缴纳证明等证据证实其实际工作和收入，应按农村误工人员标准16742元／年计算误工费，同时，残疾赔偿金也是对其误工损失的补偿；残疾赔偿金应待重新鉴定后计算，原告为农村户籍，应按农村标准计算残疾赔偿金；被扶养人生活费，应待重新鉴定后计算，且原告为农村户籍，应按农村标准计算被扶养人生活费，且原告主张的被扶养人生活年赔偿总额已超过上一年度农村／城镇居民人均年生活消费支出额，不予认可；鉴定费为原告的诉讼成本，且不属于保险赔偿项目，不予认可；交通费，原告没有提供合法的票据证实其支出的交通费，对该费用不予认可；残疾辅助器具费，医嘱未要求配备残疾辅助器具，对该费用不予认可；精神损害抚慰金，应待重新鉴定后计算，原告承担事故的同等责任，对事故发生有同等过错，应根据过错责任原则认定精神损害抚慰金，且被告积极抢救伤者及主动垫付费用，计算该费用时应予以考虑上述情况。
原告舒金春向本院提交了如下证据并经庭审质证：
1.原告的身份证、户口簿复印件、家庭关系证明、出生医学证明，证明原告的主体资格及被扶养人情况；
被告张劲能、人保广州分公司对真实性、合法性、关联性无异议，对原告的伤残等级有异议，人保广州分公司申请重新鉴定，重新鉴定后按农村标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费。
2.被告张劲能的身份证、驾驶证复印件、粤J×××××号车辆的行驶证、保险单、被告人保广州分公司的组织机构代码证、民事诉讼主体告知，证明被告的主体资格；
被告张劲能、人保广州分公司无异议。
3.交通事故认定书，证明事故经过及责任划分；
被告张劲能、人保广州分公司无异议。
4.病历、住院证明、出院小结、医疗费发票、医疗费用明细清单，证明原告受伤住院的过程及治疗产生的费用共计107358.73元，包含了被告人保广州分公司垫付的10000元及被告张劲能垫付的40000元，相关发票被告人保广州分公司和张劲能已领取；
被告张劲能、人保广州分公司对真实性、合法性无异议，误工时间应为120天，医嘱没有加强营养，原告请求的营养费没有依据，医疗费用请法院核实，超出医保范围的费用应扣除后再予以赔偿。
5.营养费发票，证明支出营养费1560元；
被告张劲能、人保广州分公司对真实性、合法性、关联性均不予认可。
6.购买多功能轮椅票据，证明支出残疾辅助器具费950元；
被告张劲能、人保广州分公司对真实性、合法性有异议，并无医嘱证明需购买轮椅。
7.护理用品发票，证明支出1016元；
被告张劲能、人保广州分公司对真实性、合法性不予确认，与治疗无关，且发票开具的时间与治疗时间不一致。
8.司法鉴定意见书及发票，证明原告的伤情构成一个八级伤残、一个十级伤残，后续治疗费为50000元；
被告张劲能、人保广州分公司对真实性、合法性、关联性不予认可，人保广州分公司申请重新鉴定。
9.工作证明、工作证、原告工作单位的工商登记资料、办理居住证历史记录、银行卡历史交易记录，证明原告在事故发生前已在佛山居住、生活一年以上，并有固定收入，应按城镇标准计算残疾赔偿金；
被告张劲能、人保广州分公司对工作证明有异议，没有工资的银行流水、工资发放证明等相关证据予以佐证，不予认可，工商登记资料没有公司盖章确认，不予认可，对办理居住证历史记录无异议，但事故发生前有中断，无法证实原告连续一年在城镇生活、居住，银行流水只能证明存、取款情况，并无工资的流水记录，不能证明原告有固定收入。
10.护理人员的身份证、工作证、陪护证明，证明陪护的事实和工资情况。
被告张劲能、人保广州分公司质证认为，工作证没有盖章确认，没有工资发放的证明，也没有劳动合同、社保缴费证明等予以佐证，不予确认。
被告张劲能向本院提交了如下证据并经庭审质证：
1.保险单，证明肇事车辆购买保险情况；
原告对真实性无异议，对合法性、关联性有异议，关于仲裁的约定与原告无关，是投保人与保险公司之间的内部约定；
被告人保广州分公司无异议，同意按保险限额与条款进行赔偿。
2.医疗费发票，证明被告张劲能垫付医疗费40000元，被告人保广州分公司垫付医疗费10000元。
原告无异议，被告张劲能、人保广州分公司垫付的费用没有包含在原告起诉请求的医疗费中；
被告人保广州分公司无异议，垫付了10000元。
被告刘健樱没有发表质证意见，也没有证据向法院提交。
被告人保广州分公司没有证据向法院提交。
根据被告人保广州分公司的申请，本院依法委托中山大学法医鉴定中心对原告舒金春的伤残程度进行重新鉴定，中山大学法医鉴定中心于2014年12月24日作出中大法鉴中心（2014）临鉴字第L50803号司法鉴定意见书，并出具鉴定费发票。
原告，被告张劲能及被告人保广州分公司均对司法鉴定意见书及鉴定费发票无异议。
本院对原告舒金春、被告张劲能提交的证据及中山大学法医鉴定中心对原告的伤情进行重新鉴定后出具的司法鉴定意见书认证如下：
原告舒金春提交的证据1、2、3、4，被告张劲能、人保广州分公司对真实性均无异议，该系列证据真实、合法，可以证明事故发生的经过及原告的住院治疗情况，与本案存在关联，本院予以采信；原告提交的证据5，原告没有举证证明医嘱加强营养，原告提供的该购买华韩高丽韩参王参及大保龙蛋白质粉发票不能证明与本案存在关联，不予采信；原告提交的证据6、7，真实、合法，能够证明原告购买医疗用品和残疾辅助器具的支出，与本案存在关联，予以采信；原告提交的证据8及中山大学法医鉴定中心作出的司法鉴定意见书，司法鉴定意见属于专家意见，并非精密仪器测算的精细数据，其结果受专家主观认识、被检测人配合方式等多种因素影响，在无证据证实两份鉴定意见书违背法定程序和鉴定标准的情况下，均应予以采信，对于原告伤残等级，中山大学法医鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，系经原、被告双方协商同意，并有双方当事人共同参与，应以此为依据认定原告的伤残等级，被告并未提供相关的证据推翻原告提交的司法鉴定意见书中对后续治疗费的认定，应以原告提交的司法鉴定书为依据认定原告的后续治疗费用。原告提交的证据9，可以相互印证原告在本地生活、居住一年以上，且有固定收入，予以采信；原告提交的证据10，单位出具的陪护证明不足以证明原告住院期间一直由其妻子陈红丹陪护，该组证据的真实性、关联性无法核实，不予采信。被告张劲能提交的证据1、2，原告及被告人保广州分公司均无异议，予以采信。
综合以上认证意见，本院对本案事实认定如下：
2014年3月9日18时45分许，原告驾驶粤J×××××号普通二轮摩托车沿顺德区乐从镇世海大道由北往南方向行驶，当行至363省道16KM＋600M处，超越了同向在路口等候通行由被告张劲能驾驶的粤J×××××号重型普通货车后，驶出路口停止线停车等候通行中，遇被告张劲能驾驶粤J×××××号重型普通货车在路口起步往西方向通行驶至，致两车在路口发生碰撞，造成原告受伤，两车不同程度损坏的交通事故。2014年4月2日，佛山市顺德区公安局交通警察大队出具佛顺公交认字（乐）（2013）第B00061号《道路交通事故认定书》，认定被告张劲能驾驶机动车因观察、判断或操作不当出现危险情况，应承担事故的同等责任；原告驾驶机动车通过有交通信号灯控制的交叉路口，遇前方机动车在排队等候或者缓慢行驶时，从前方车辆两侧穿插或者超越行驶，遇停止信号时，未依次停在停止线以外，应承担事故的同等责任。事故发生后，原告即被送往佛山市顺德区乐从医院救治，于当天转至佛山市中医院住院治疗，2014年5月21日出院，共计住院74天，出院诊断为1.左足部皮肤脱套伤；2.左足部多发骨折脱位；3.左腓骨下段骨折；4.左内后踝骨折，出院建议继续门诊换药，定期复查，继续治疗，出院后休息两个月。2014年6月8日、2014年6月15日、2014年6月27日、2014年7月4日原告继续在佛山市中医院门诊治疗。原告住院及门诊治疗共计产生医疗费107358.73元。被告张劲能垫付了40000元，被告人保广州分公司垫付了医疗费10000元。2014年7月28日，广东通济司法鉴定中心作出通司鉴中心（2014）临鉴字第1427号鉴定意见书，鉴定意见为原告左足损伤评八级伤残，左下肢功能部分丧失评十级伤残；后续治疗费评估分析为原告目前左足完全畸形，因植皮致左足底明显隆起，需要进行左足皮瓣修复及整形，根据目前广东省医疗单位现行收费标准，建议后续治疗费以30000元为宜，左腓骨下段骨折、左内后踝骨折内固定物存留（两枚克氏针、一枚钢针），后续治疗费以7000元为宜，左足1-5足趾全缺失，1-5跖骨远端缺失，需要装配踝足矫形器，价值1000元，每四年更换一次，累计到七十五岁，共计13次，合计金额为13000元，为此原告支付鉴定费2500元。后经人保广州分公司申请，本院通过摇珠确定由中山大学法医鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，中山大学法医鉴定中心于2014年12月24日作出中大法鉴中心（2014）临鉴字第L50803号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告因伤致残等级符合交通事故七级伤残，为此被告人保广州分公司垫付鉴定费980元。被告张劲能驾驶的粤J×××××号车辆的所有人系被告刘健樱，该车辆在被告人保广州分公司购买了交强险和1000000元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔险，事故发生在保险期限内。
另查明，原告有被扶养人四人，其父舒X云，男，1949年出生，其母王X桂，1955年出生，原告父母均由包括原告在内的两名子女共同赡养；其长女舒X琦，2006年出生，其次女舒X佳，2012年出生，均由原告及其妻子陈X丹共同抚养。
再查明，被告张劲能系被告刘健樱的雇佣人员，事故发生时被告张劲能正在从事雇佣活动。
本院认为，被告张劲能驾驶机动车因观察、判断或操作不当出现危险情况，对本次事故发生存在过错；原告驾驶机动车通过有交通信号灯控制的交叉路口，遇前方机动车在排队等候或者缓慢行驶时，从前方车辆两侧穿插或者超越行驶，遇停止信号时，未依次停在停止线以外，对本次事故发生亦存在过错，且双方的过错相当，应由被告张劲能对原告的损失承担50%的赔偿责任，被告张劲能系被告刘健樱的雇佣人员，事故发生时正在从事雇佣活动，因此应由被告刘健樱承担向原告赔偿的责任。原告住院及门诊治疗期间共产生医疗费107358.73元，应认定为原告的损失。
原告住院74天，住院伙食补助费为7400元（74天×100元／天）；护理费为5180元（74天×70元／天）。原告没有提供证据证明医嘱加强营养，对其主张的营养费本院不予支持；原告主张护理人员误工费，但未提供证据证明其住院期间确为其妻子陈丹红陪护，且护理人员误工费实质为护理费，本院已经支持原告住院期间的护理费，对其主张的护理人员误工费不予支持；原告购买轮椅、坐厕椅、腋下拐共计支出1195元，系辅助其实现生活自理的必要支出，应认定为残疾辅助器具费，予以支持；原告购买绷带、棉球、纱布、治疗灯等共计支出771元，系辅助其身体器官恢复机能的必要支出，应认定为医疗费，予以支持。事故造成原告七级伤残，原告提供的证据足以证明其在城镇生活、居住一年以上，应按城镇居民人均可支配收入的标准计算残疾赔偿金为260789.6元（32598.7元×20年×40%）；原告有被扶养人四人，其父舒X云，截至原告定残之日65周岁，被扶养年限15年，被扶养份额为1／2；其母王X桂，截至原告定残之日59周岁，被扶养年限20年，被扶养份额为1／2；其长女舒X琦，截至原告定残之日8周岁，被扶养年限10年，被扶养份额为1／2；其次女舒X佳，截至原告定残之日2周岁，被扶养年限16年，被扶养份额为1／2，因此前16年，原告的被扶养人生活费为154275.84元（24105.6元×16年×40%），原告母亲剩余4年的被扶养人生活费为19284.48元（24105.6元×4年×40%×1／2），因此原告的被扶养人生活费共计173560.32元；原告左足完全畸形，需要进行左足皮瓣修复及整形，后续治疗费30000元有鉴定意见书及病历证明其必要性和实际额度，予以支持；后续治疗费7000元系原告取内固定的必然支出，有鉴定鉴定意见书证明其实际额度，予以支持；原告左足1-5足趾全部缺失，1-5跖骨远端缺失，需要装配踝足矫形器，价值1000元，每四年更换一次，因矫形器的价值会随物价变化而变化，使用年限亦有可能随着科学技术的发展而有所变化，不宜一次性支持原告装配踝足矫形器至七十五岁，暂计三次的费用为3000元，之后产生的费用待实际发生后再另行主张，因此原告的后续治疗费为40000元。原告自行委托鉴定的费用2500元系其核实伤残程度必要支出，应予支持；原告住院74天，出院后医嘱休息二个月，误工时间为134天，原告提供证据证明其从事的行业及平均收入水平，且该收入水平并未超出国有同行业在岗职工平均工资水平，误工费应按3395元／月计算为15164.33元（3395元／月÷30天×134天）；原告没有提供证据证实其交通费支出的情况及额度，本院根据治疗区域差距，结合本地公共交通收费情况，酌定交通费为500元；原告构成伤残，给其生活和工作带来不便，其精神理应受到抚慰，综合原告的伤残程度和被告张劲能的过错程度等因素，酌定精神损害抚慰金为15000元。综上，原告的损失为医疗费108129.73元、后续治疗费40000元、住院伙食补助费7400元、护理费5180元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）434349.92元、鉴定费2500元、误工费15164.33元、交通费500元、残疾辅助器具费1195元、精神损害抚慰金15000元，共计629418.98元。粤J×××××号车辆在被告人保广州分公司购买了交强险，被告人保广州分公司垫付了医疗费10000元，还应先在交强险限额范围内赔偿原告护理费、残疾赔偿金、鉴定费、误工费、交通费、精神损害抚慰金共计110000元；超出交强险限额的509418.98元，由被告刘健樱承担50%的赔偿责任，即254709.49元，被告张劲能已经垫付的40000元应予扣减（该费用被告张劲能、刘健樱可依据保险合同的相关约定自行向被告人保广州分公司理赔），粤J×××××号车辆在被告人保广州分公司购买了1000000元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔，应由人保广州分公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告214709.49元。被告人保广州分公司辩称，涉及商业第三者责任险部分应由广州仲裁委员会管辖，但机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，保险公司在交强险和商业第三者责任险限额内的赔付责任为法定责任，设置条款的目的是为了保证第三人的合法权益得以充分实现，因此并不能因保险人与被保险人之间的约定而免除法定赔偿的义务；机动车道路交通事故责任纠纷基于的法律关系为民事侵权关系而非保险合同关系，受害人并非保险合同的当事人，不受保险合同的约束，在没有与受害人达成仲裁协议的情况下，当事人选择司法途径应予支持；《中华人民共和国保险法》明确规定责任保险突破合同相对原则，赋予受害人依据保险合同直接向保险公司的请求赔偿的权利；从保障保险公司合法权利的角度来说，法院对商业第三者责任险进行审查并不损害保险公司的实体权利和救济权利；总之，《中华人民共和国保险法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》先后出台，保险公司在交强险和商业第三者责任险的赔付责任为法定责任，在造成第三人人身财产损失时不能因此而排除法院的管辖，同时为了减少诉累，实现第三者保险制度价值，免除当事人诉讼和仲裁的奔波，应直接否定仲裁条款在本案中的效力，审查保险公司应承担的赔偿责任，因此对被告人保广州分公司的该辩驳理由本院不予采纳。被告人保广州分公司申请重新鉴定，重新鉴定的结果并未全部推翻原告提交的司法鉴定意见书的相关意见，为此支付的鉴定费980元属于被告人保广州分公司的举证范围，由其自行承担。被告刘健樱经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼，是其对抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一条第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内支付原告舒金春道路交通事故赔偿款110000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故商业第三者责任险限额范围内支付原告舒金春道路交通事故赔偿款214709.49元；
三、驳回原告舒金春的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。
本案受理费减半收取为3259.24元（本院依法准予缓交），由被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司负担1600元，由原告舒金春负担1659.24元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
代理审判员 范碧莹
二〇一五年二月二十六日
书 记 员 王廷杰
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