石家庄市鹿泉区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀0110民初1924号
原告(反诉被告)赵志磊，男，1985年12月10日生，汉族，住石家庄市桥西区。
委托代理人冯习和、高蕊，北京市京大律师事务所石家庄分所律师。
被告（反诉原告）石家庄上起房地产开发有限公司。
法定代表人：刘建垄，总经理。
住所地：石家庄市新华区泰华街**号。
委托代理人马杰、韩丽娜，河北世纪联合律师事务所律师。
原告赵志磊(反诉被告)与被告（反诉原告）石家庄上起房地产开发有限公司为房屋买卖合同纠纷一案，本院二0一六年十二月二十六日作出（2016）冀民初2378号民事判书，被告不服，提出上诉，石家庄市中级人民法院以(2017)冀01民终4005号民事裁定书将该案发还重审。本院依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理，原、被告委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵志磊诉称，2013年6月1日，原告与被告签订《房屋认购协议》，约定原告购买被告开发的位于石家庄市××与××交口西侧北××村水岸豪庭项目6-2-401的房屋，房屋建筑面积100.44平方米，单价3572元／平方米，总房款358772元，交款方式：合同签订当日交首付款108772元，余款以银行贷款方式支付。另约定：被告于2014年12月31日前将房屋交付原告。被告如不按协议规定的日期交付房屋，每逾期一天按房价总额万分之一计算违约金赔偿原告。协议签订后，原告按照协议约定支付了首付款，但被告至今未能按照合同约定的时间向原告交付房屋，原告与被告就该房屋买卖多次协商未果，故诉至法院，诉讼请求：1、确认原被告之间签订的房屋认购协议有效，并要求继续履行该协议。2、判令被告与原告签订制式商品房买卖合同。3、判令被告协助原告办理房产备案及登记手续。4、判令被告在达到交房的条件下交付房屋。5、判令被告向原告支付违约金。6、本案的诉讼费、保全费由被告承担。
被告石家庄上起房地产开发有限公司辩称：根据原告诉求，我们提出反诉请求，在本案中所涉及的房屋因为种种原因不能正常建设，同时该房屋也被多次查封，所以被告与涉案26人签订的合同无法继续履行。按照合同法的有关规定不能实现合同目的的应当解除。故请求解除被告与原告等26人的房屋认购协议。1、双方签订的房屋认购协议该房屋认购协议并非商品房预售合同，二者在房屋销售过程中的法律性质和法律地位不同，所以原告不能依据认购协议要求办理备案手续，且该诉求不属于法律受理范围，因为房屋查封事实上也无法办理备案手续。2、双方签订的认购协议约定的是双方的债权债务关系，不是物权关系，各原告均不是房屋的真正物权人，其无权要求交付房屋办理权属证书，且各原告仅是向被告支付了首付款，根据合同的权利义务的对等原则，被告有权拒绝履行交付房屋的义务。3、因为涉案的项目变更不但少建设了几栋楼也少建设了好几层楼，且根据政府要求涉案项目的60%的建设面积必须按照成本价出售给北降壁村村民，导致被告的可销售面积及建安成本的骤涨，这些不可预见且不可抗拒情形构成情势变更，所以被告有权要求原告补交房款，但是因为原告一直拒绝交款，基于合同对等原则被告有权拒绝交付房屋，所以无须承担因为逾期交房产生的违约金。4、在本案中有8个人已经保全查封了其认购合同之外的房屋，其行为已自认为是债权而非在主张物权，所以我们要求解除上述合同。
反诉被告表示不同意解除房屋认购协议，要求继续履行。
原告为支持自己的主张，陈述并提交以下证据：原告与被告签订的房屋认购协议，该房屋认购协议明确约定了当事人双方的名称、商品房基本状况、商品房的销售方式、商品房的价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间、交付使用条件及日期、装饰设备标准承诺、交房标准、违约责任、解决争议的方法等均作出了明确约定，且在原告诉讼之前被告对该项目已经取得了预售证，根据最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件的司法解释原被告双方签订的认购协议有效。提交收据，证明我方已按合同约定履行了合同义务。在被告的项目已经五证齐全的情况下我方要求被告办理备案登记手续被告应予配合。在被告具备交付房屋的条件下应交付我方。针对分期贷款的业主（王占锋、赵中旺、张淑芳、崔云龙、郝墨克）。按照双方约定剩余部分支付，到现在我们没有接到通知，关于剩余的房款我们随时可以支付（罗俊江、闫云芳这两人是按揭）其他人仍按原合同。支付违约金的数额我方11个人中除了张淑芳的其他合同约定交房日期均为2014年12月31日，张淑芳的为2014年9月30日，我们要求计算违约金的时间至2014年12月31日到2017年5月7日张淑芳的计算时间为2014年9月30日至2017年5月7日。2017年5月8日至实际交付房屋之日止的违约金仍按房价总额的日万分之一计算。既然原被告签订的协议有效，而且在合同中明确约定了房屋的交付时间，甲方如不按协议约定的日期交付房屋，每逾期一天按房价总额万分之一违约金赔偿乙方。按我国合同法的规定，当事人签订的合同意思表示真实，被告应按合同约定支付违约金。被告反诉解除认购协议不符合法律规定我方不同意。既然认购协议有效被告应按协议履行，国务院国发（2011）1号文件证明诉求造成的一切原因是被告造成的。最高院关于审理商品房买卖合同若干问题解释的规定，恶意违约行为要进行制裁。提交被告卖房时的宣传页，证明被告明确说明是市证，商品房预售许可证等相关手续。提交房产查询证明，经查询业主名下是没有其他房产的，证明我们所购买的房产是业主的生存必需品，赵中旺的家属与房地产员工的录音，里面明确记载了涨价的事实。
被告质证意见：对于认购协议和收据真实性无异议。对于宣传页真实性有异议，上面无法确认印刷单位和印刷时间。宣传网站都是各个售房网站自己标出来的宣传内容，IP地址不是我公司。预售许可证真实性无异议。我们对于认购合同的内容我们认为发生了重大的情势变更，所以我们认为相对的条款应变更，如果原告不同意变更我们只能请求解除合同。针对2015年最高院关于适用民事诉讼法的司法解释，在庭审结束前被告提起反诉的应当与本案合并审理。之前的司法解释与本解释不一致的适用本解释。所以我们提出反诉是符合法律规定的。我公司在最初销售及与原告签订协议的过程中均声明过涉案房屋没有预售许可证，没有任何隐瞒，而且原告在购买房屋时具有审查的义务，原告不能以我方应该具有预售许可证来推断我方具有隐瞒的情形，而且原告提供的证据也不能证明我方具有隐瞒。协议中虽然约定按总房款支付违约金，但是原告到现在只支付了小部分的房款，其主张按照总房款计算违约金显失公平。我方有权要求法律进行调整，按照其已付房款计算。田伟、郝墨聪等6人的合同的签署违反了国家的法律规定，所以依法应当认定为无效。这也是最高院关于商品房买卖关于司法解释的明确规定，因为无效所以其无权主张违约金。本案是合同纠纷原告无权主张要求确认与物权相关的任何诉求。所以原告提出的办理备案登记交付房屋及办理产权登记等与物权相关的诉求法院应驳回。
被告陈述并举证:
证据1、国土局与被告签署的补充协议。协议是2014年1月20日签订的，也就是说我们在2014年拿到的土地使用权，而本案所涉及的合同，是2012年、2013年期间，这个补充协议进一步要求被告将建筑面积的60%按成本价销售给北降壁村村民，在后期颁发的建筑工程许可证和销售许可证中更将2号楼及其他楼的19或20层以上砍掉不予建设，这无疑极大的增加了上诉人的建筑负担，原告的协议中的价格是2000多到3000多不等，而该房屋的成本在5462元，如果依然按照原协议履行显然对被告有失公平。而且上述规划和成本的调整均是在本案双方签订认购协议之后的1-3年之中发生的，对此被告不能预测更不能改变，我们对此与原告进行多次的沟通，我们要求涨价是公知的。
2、中级人民法院查封了我们公司的部分房屋，是因为我们拖欠工程款，这里面涵盖了本次诉讼中的房屋。查封时我们的房子没有备案，因为他们的查封使得我们现在双方的协议无法履行，备案合同及房屋的交付更是无从谈起。既然合同无法履行我们请求解除双方的认购协议。
3、商品房预售许可证（副本），证明被告开发建设的上起澜湾项目由之前的1、2、3、4、5、6栋减少为1、3、4、5、6，即2号楼未批准建设。
4、石家庄市鹿泉区城乡建设和房地产市场专项整治工作领导小组办公室建设工程复工表。证明被告开发建设的上起澜湾项目楼层数不超过19层和20层，即19、20层以上未被批准建设，导致被告建设的商品房显著减少。
5、水岸豪庭项目初步成本测算。证明被告建设的上起澜湾项目建安成本为5462.01元，故如仍按原、被告签订的认购协议中约定的购房单价继续履行合同，必将对被告显失公平，所以基于上述情势变更情形，请贵院依法驳回各原告的诉求。
原告质证意见，对证据1、2本案不存在情势变更的情形。根据我国合同法司法解释二第26条之规定所谓的情势变更是合同成立后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见、非不可抗力造成的不属于商业风险的变化……作为市场主体商业风险属于从事商业活动的固有风险。情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险，被告作为房地产开发企业明知自己在证件不全的情况下，向社会公众公开出售房屋对自己所面临的风险是明知的，对由于之后产生的土地规划的变更产生的风险应属商业风险，房地产开发企业应承担应有的社会责任，而不能将此风险转嫁于正常购买的社会公众，最高院关于当前形势下审理民商事的指导意见也明确规定了慎重适用情势变更原则，该意见里明确规定了要合理区分情势变更与商业风险，在调整尺度的价值取向把握上人民法院应当遵循侧重于保护守约方的原则，针对合同法解释二中的规定各级人民法院务必正确理解慎重适用。违约金不存在显失公平的情形，原被告之间约定的房屋认购协议是双方在意思真实的情况下签订的，为有效协议。其次被告已按合同约定履行了合同义务。再次被告在庭审中已明确自己是违约方，所以应该按照合同约定向原告支付违约金，双方签订协议的违约金条款，并未超过法律规定的关于违约金的规定，被告要求减少违约金无任何的法律及事实的依据。关于被告所称的建筑商查封我方所购房屋的问题：被告方的建筑商查封的房产均为被告最初向社会公众销售的4号楼和6号楼，而1号楼、3号楼、5号楼有大量的房产均未予以查封，从此点我方分析，被告与建筑商涉嫌虚假诉讼，目的是被告以最低的成本来侵吞本属于原告的房产。本案中原被告签订的房屋认购协议所涉及的标的是房屋，该协议是关于物权的合同并非被告所认为的一般的债权债务关系。被告所提的各种理由与法相背，与理不容，被告主观上认为的预售房屋涉及不到物权，我认为根本的标的物就是房屋，所以交房是最终目的，而且预售房屋需要承担一定的风险，任何房地产开发商都应该知道的道理。被告强调的给村民的房屋都是在签订购房协议之后，购房协议在先，那么一切后果应由被告自负。证据3真实性、合法性无异议，关联性有异议，该证据只载明了1、3、4、5、6号楼取得了商品房预售许可，但不能证明被告所述的规划变更，被告之前将1、2、3、4、5、6号楼全部对外销售，只能说明被告当时在没有取得规划证的前提下的违规销售行为，而不能仅仅以商品房预售许可证未载明2号楼说明规划变更，从被告提交的证据中可知鹿泉区规划局对上起澜湾项目只有一次规划，从没有变更过规划，所谓的1-6号楼是被告的主观臆断行为。证据4真实性、合法性无异议，关联性有异议，关联性质证意见同证据1，不能证明情势变更。证据5真实性、合法性、关联性均有异议，该证据是被告自行罗列的简单的数字乘除加减，是其自身的行为，最终的房价成本不应当影响双方签订的认购协议约定的房款价格。
经审理查明，2013年6月1日，原告赵志磊（乙方）与被告石家庄上起房地产开发有限公司（甲方）签订《房屋认购协议》，协议约定：一、乙方认购位于石家庄市××与××交口西侧北××村水岸豪庭项目6号楼2单元401室地上建筑面积100.44平方米、单价3572元／平方米；共计总房款358772元。房屋交付时，以实际测量面积为准，按协议单价，多退少补。交房标准见附件。二、交款方式：银行按揭付款：合同签订当日交首付款108772元。三、约定条款1、甲方于2014年12月31日前将所购房屋交付乙方，甲方如不按协议规定的日期交付房屋，每逾期一天按房价总额万分之一计算违约金赔偿乙方。逾期超过六个月，乙方有权解除本协议。解除协议时，甲方除将已收的房款全部退还乙方外，另赔偿乙方所付房款的百分之五作为乙方的损失赔偿金（不可抗力除外）。协议并约定了其他违约责任及解决争议的方法等条款。被告在上述《房屋认购协议》甲方处盖章予以确认，原告在上述《房屋认购协议》乙方处签名按手印确认。《房屋认购协议》签订当日，原告交付被告房款108772元。又查，被告开发的水岸豪庭项目后更名为上起澜湾，被告于2016年3月30日办理了诉争房屋的预售许可证。因被告要求原告补交房款，原告未允，并诉至本院。诉讼中,原告表示，愿意在交付房屋前支付购房余款。
本院认为，一、原告赵志磊与被告石家庄上起房地产开发有限公司签订的《房屋认购协议》的性质及其效力的认定问题。
1、原告赵志磊与被告石家庄上起房地产开发有限公司签订的《房屋认购协议》的合同性质认定问题。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定：“商品房的认购、订购、预定等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议约定认定为商品房买卖合同。”《商品房销售管理办法》第十六条规定：“商品房销售时，房地产开发企业和买受人应当订立书面商品房买卖合同。商品房买卖合同应当明确以下主要内容：（一）当事人名称或者姓名和住所；（二）商品房基本状况；（三）商品房的销售方式；（四）商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间；（五）交付使用条件及日期；（六）装饰、设备标准承诺；（七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施的交付承诺和有关权益、责任；（八）公共配套建筑的产权归属；（九）面积差异的处理方式；（十）办理产权登记有关事宜；（十一）解决争议的方法；（十二）违约责任；（十三）双方约定的其他事项。”本案中，原告与被告签订的《房屋认购协议》就当事人名称及姓名、房屋情况、商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间、交付使用条件及日期、面积差异的处理方式、解决争议的方法、违约责任及其他事项等作出了明确约定，该《房屋认购协议》具备了《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，且被告已按合同约定收取了原告的购房款108772元，据此原告与被告签订的《房屋认购协议》认定为商品房买卖合同。
2、原告赵志磊与被告石家庄上起房地产开发有限公司签订的《房屋认购协议》的合同效力认定问题。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“出卖人未取得商品房预售证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”本案中，原告购买的房屋在起诉前取得了商品房预售许可证明，依据上述法律规定，原告与被告签订的《房屋认购协议》合法有效。原告诉求继续履行，本院应予支持。
二、关于要求被告与原告签订制式商品房买卖合同及被告协助原告办理房产备案及登记手续的诉讼请求。《城市商品房预售管理办法》第十条规定：商品房预售，开发经营企业应当与承购人签订商品房预售合同。预售人应当在签约之日起３０日内持商品房预售合同向县级以上人民政府房地产管理部门和土地管理部门办理登记备案手续。故办理合同备案手续系被告的法定义务，被告应当与原告签订《商品房买卖合同》，并协助原告办理诉争房屋的合同备案及登记手续。
关于原告要求被告交付房屋诉讼请求。因原告已按约定履行了自己的部分义务，被告逾期未按约定向原告交付房屋，诉讼中原告也表示愿意支付购房余款，在达到交房条件下被告应向原告交付所购房屋。故本院对被告在达到交房的条件下交付房屋的诉讼请求予以支持。
关于原告要求被告支付违约金的诉讼请求。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，原告与被告签订的房屋认购协议约定：被告于2014年12月31日前将所购房屋交付原告，被告如不按协议规定的日期交付房屋，每逾期一天按房价总额万分之一计算违约金赔偿原告。被告至今未向原告交付房屋，应按约定向原告支付违约金。
关于被告的抗辩理由。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告作为专门从事房地产开发经营的公司，应当依法诚信经营，被告在经营中发生的商业风险应由自己负担。政府有关部门并未对被告开发的项目进行规划变更，亦未曾准许房地产开发企业将小产权房作为商品房销售，故被告称因情势变更导致建房成本增加，继续履行合同对被告不公平的抗辩理由，本院不予采信。
至于石家庄上起房地产开发有限公司反诉解除房屋认购协议，称在本案中所涉及的房屋因为种种原因不能正常建设，同时该房屋也被多次查封，所以被告与涉案26人签订的合同无法继续履行，按照合同法的有关规定不能实现合同目的的应当解除，其理据不足，不符合法定合同解除条件，故该诉求本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第二十条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、第五条的规定，判决如下：
一、原告(反诉被告)赵志磊与被告（反诉原告）石家庄上起房地产开发有限公司于2013年6月1日签订的《房屋认购协议》有效，继续履行。
二、被告（反诉原告）石家庄上起房地产开发有限公司与原告(反诉被告)赵志磊签订《商品房买卖合同》，并协助原告(反诉被告)办理位于石家庄市红旗大街与南三环交口西侧北降壁村上起澜湾6号楼2单元401号房屋的合同备案及登记手续。
三、被告（反诉原告）石家庄上起房地产开发有限公司在达到交付条件下交付原告(反诉被告)赵志磊购买的位于石家庄市红旗大街与南三环交口西侧北降壁村上起澜湾6号楼2单元401号房屋。
四、被告（反诉原告）石家庄上起房地产开发有限公司支付原告(反诉被告)赵志磊逾期交房的违约金（以总房款358772元为基数，按照日万分之一计算，自2014年12月31日始至被告交付房屋之日止）。
五、驳回原告赵志磊对被告石家庄上起房地产开发有限公司其他诉讼请求。
六、驳回反诉原告石家庄上起房地产开发有限公司要求与反诉被告赵志磊解除《房屋认购协议》的诉求。
上述第二项、第四项于本判决生效之日起七日内履行完毕。
如未在判决规定期限内履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9896元（缓交），保全费5000元，由被告石家庄上起房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院。
审判长 赵辰红
审判员 李 霞
审判员 李亚斌
二〇一七年六月十五日
书记员 樊 晓