湖北省阳新县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂阳新民三初字第00154号
原告柯某，男。
法定代理人柯某甲，男，系原告柯某之子。
委托代理人陈敬义，黄石市澄月法律服务所律师。
代理权限：全权代理。
被告蔡某，男。
委托代理人纪大文，湖北文光律师事务所律师。
代理权限：一般代理。
被告卢某，男。
原告柯某诉被告蔡某、卢某身体权纠纷一案，本院于2013年5月27日立案受理，依法由审判员曹树才担任审判长与审判员汪远红、人民陪审员周佐根组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告柯某及其委托代理人陈敬义、柯某甲，被告蔡某及其委托代理人纪大文，被告卢某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柯某诉称，2012年12月13日，原告受雇于被告蔡某从事树木搬运工作。上午8时许，原告正在白沙镇大林村吴家山房组山上工作时，被告卢某起用驾驶的开挖机吊树，由于捆树的绳子断裂，掉落的树木将正在下面做工的原告砸伤的重大事故产生。事故发生后，原告急送往阳新县人民医院救治治疗48天，转往武汉大学人民医院及同济协和医院治疗至今，被诊断为1、二级脑外伤；2、胸部闭合性损伤；3、左侧肱骨骨折；4、双侧锁骨骨折；5、右侧肩胛骨骨折；6、外伤性精神病等严重后果。时至今日，两被告对此事从不过问，也不履行义务。为此，原告特诉至法院，请求判决两被告连带赔偿原告医疗费216349元、误工费45470元、护理费13040元、住院4个月伙食补助费6000元、营养费4800元、伤残金106404元、后续治疗费20000元、精神抚慰金10000元、鉴定费4200元，共计为426263元。诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼主张，在本院开庭审理时出示了以下证据：
证据一、1-1.原告身份证、1-2.法定代理人身份证、1-3.被告蔡某的户籍信息、1-4.被告卢某的信息，拟证明原、被告诉讼主体适格，本案由阳新县人民法院审理管辖。
证据二、2-1.委托鉴定登记表、2-2.立案决定书、2-3.刑事拘留证、2-4.人民调解协议，拟证明原告受雇于被告蔡某从事搬运工之事实，原告受伤的事实及形成原因，被告蔡某被依法刑拘之事实。
证据三、3-1.阳新县人民医院病历、3-2.武汉大学人民医院病历、3-3.华中科技大学同济协和医院病历，拟证明原告受伤情况及诊断结果之事实，原告治疗的过程和住院误工时间，原告需要护理和加强营养之事实。
证据四、4-1.阳新县人民医院治疗发票、4-2.武汉大学人民医院治疗发票、4-3.协和医院治疗发票、4-4.门诊发票以及残疾器具费发票、4-5.司法鉴定书、4-6门诊医疗发票、4-7.鉴定费发票，拟证明原告受伤后，目前的治疗费用共花去了216349元之事实，原告伤残等级为5级，护理需要6个月。
被告蔡某辩称，蔡某与原告并非是雇佣关系，故蔡某与原告没有人身依附关系，原告受伤与蔡某没有关系，在原告受伤过程中，造成原告受伤的直接原因是卢某造成的，故蔡某不应承担责任，应驳回原告对蔡某的诉讼请求。
被告卢某辩称，在本案中其不应承担责任，卢某的挖机是由蔡某请来的，当时指挥吊树木的人是原告本人，捆树木的人是由蔡某的人负责捆树。卢某是受人指挥来吊树木的，不是由卢某随意吊的，而且卢某与原告之间的事已在阳新县司法局进行调解了，已经达成了调解协议。
被告蔡某未予举证。
被告卢某为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：
证据一、人民调解申请书，拟证明柯某甲向人民调解委员会申请调解。
证据二、人民调解协议，拟证明原告与卢某就医疗费用达成协议，卢某赔偿原告20000元医疗费，双方不再以任何理由互找麻烦。
证据三、收据，拟证明原告收到卢某20000元。
证据四、柯某甲和卢某的身份证复印件，拟证明原告与卢某是当时达成调解的适格主体。
经庭审质证，被告蔡某对原告的证据一真实性无异议，但对证明目的有异议，对两被告是否在本案中承担责任的主体资格有异议；对证据二的证明目的有异议，对证明原告受雇于被告蔡某从事搬运工之事实有异议，原告提供车辆为蔡某运输树木，原告与蔡某是承揽关系；对证据三的病历真实性无异议，但对其证明内容有异议，对加强营养和护理有异议，从原告提供的医疗费发票中可以看出已含有护理费用，而且加强营养没有相关规定应予以赔偿；对证据四的司法鉴定书适用鉴定标准有异议，认为不能适用工伤标准来鉴定。被告卢某对原告的证据一、证据二均无异议；对证据三中原告在阳新县人民医院治疗知情，以后原告在外面治疗的情况不知情；对证据四中原告在阳新县人民医院治疗的情况卢某知情，其他的治疗情况不知情。
原告对被告卢某的证据一至证据四的三性无异议，对证明目的有异议，认为原告与卢某仅仅对医疗费用进行了协商，对其他的项目没有做处理意见。
被告蔡某对卢某的证据一至证据四无异议，认为可以证明原告受伤不是由于捆树木的绳子断裂造成的，而是原告自己没有将树木捆好造成的树木掉落下来，故原告受伤与蔡某没有关系，应是原告自行承担责任。
对原告所提供的证据一，能证明本案原、被告的诉讼主体资格，本院依法予以确认；对证据二能证明原告在吊装树木的过程中，因捆绑的树木掉落致原告受伤的事实，本院对此证明内容予以确认；对证据三能证明原告受伤情况及诊断结果之事实，原告治疗的过程和住院误工时间，本院对此证明内容予以确认；对证据四被告蔡某当庭提出对鉴定有异议，后又撤回了重新鉴定的申请，该证据能证明原告受伤后花费了医疗费用的事实，以及鉴定书能证明原告伤残等级为5级，后期医疗费需20000元或据实赔付，自受伤之日起给予治疗及休息时间1年，其中含护理6个月的事实予以确认。
对被告卢某所提供的证据一、二、三，能证明原告与卢某在阳新县陶港镇人民调解委员会就医疗费用部分达成协议，卢某赔偿原告20000元医疗费的事实，本院予以确认。
经审理查明，2012年12月，被告蔡某购买了阳新县白沙镇大林村吴家山房组山上的树木转售他人移栽，遂雇请原告自备农用车上山运树木至阳新县白沙镇石家大桥街附近，约定每车树木付运费300元。同时与卢某约定其自备挖掘机为其修路、挖树木及使用挖掘机的起重臂将挖出的树木从地面运到原告的车上，计酬方式按挖掘机上的计时器运转时间每小时220元结算。同年12月13日上午8时许，原告在阳新县白沙镇大林村吴家山房组山用农用车装运树木，被告蔡某雇请的工人自带绳索将树木用绳子捆在被告卢某挖掘机的起重臂上，当卢某开动挖掘机将树木吊运往原告农用车的过程中，由于捆绑在挖掘机起重臂上的树木掉落，将站立在旁的原告砸伤。事故发生后，原告被送往阳新县人民医院治疗47天，后转往武汉大学人民医院住院17天，再分别又在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院28天、阳新县人民医院住院13天、华中科技大学同济医学院附属协和医院住院16天，合计住院4个月，共花费了医疗费217213.78元。原告的伤情经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为柯某伤残程度为五级，后期医疗费20000元或据实赔付，自受伤之日起给予治疗及休息时间1年，其中含护理时间6个月。原告支付了鉴定费4200元。被告蔡某对鉴定意见有异议，申请重新鉴定，后又于2014年6月4日撤回重新鉴定的申请。原告因医疗费及相关的赔偿费用与二被告多次协商未果，遂于2013年5月27日诉至法院，请求判决两被告连带赔偿原告医疗费216349元、误工费45470元、护理费13040元、住院伙食补助费6000元、营养费4800元、伤残金106404元、后续治疗费20000元、精神抚慰金10000元、鉴定费4200元，共计为426263元，诉讼费由被告承担。
另查明，2013年2月4日，原告与被告卢某在阳新县陶港镇人民调解委员会因被卢某挖掘机掉下的树木砸伤，就医疗费用达成协议，由卢某一次性支付原告医疗费20000元，双方不得以任何理由互找麻烦，卢某依照协议支付了原告20000元；被告蔡某已经支付原告49000元，同时查明，原告受伤后将被告蔡某的4棵树木作价7000元变卖。
本院认为，原告柯某在为被告蔡某装运树木时受伤致残属实，原告提供车辆为蔡某装运树木，蔡某按装运树木的车数给原告支付运费，系劳务报酬的计价方式，蔡某与原告形成劳务关系。蔡某请卢某用其挖掘机为其修路、挖树木及将树木挖起来后用挖掘机的起重臂将树木从地面运到原告的车上等全部承包给卢某，约定按挖掘机上的计时器运转时间每小时220元计算工钱，上述事实表明，蔡某与卢某之间形成承揽关系。被告蔡某雇请的工人在捆绑树木时，未注意安全检查，致使捆绑在卢某挖机起重臂上的树木掉落砸伤原告致残，应承担70%的责任。同时，被告卢某作为挖掘机机主，在吊运树木过程中，未提醒捆绑树木工人及原告注意安全，应承担20%的赔偿责任。原告本人作为司机，自身未尽安全谨慎义务，根据公平原则，亦应当承担相应的10%责任。对被告蔡某提出其与原告不是雇佣关系，且其不是致害人，不应承担赔偿责任的抗辩理由，与事实不符，本院不予采信。对被告卢某提出其与原告之间的赔偿费用，已经人民调解委员会调解，不存在再赔偿的抗辩理由，因卢某在人民调解委员会仅就医疗费达成协议，只能证明原告放弃了对卢某医疗费部分的追偿权，原告并未放弃其受伤后的误工费、护理费、住院期间生活补助费、伤残赔偿金、精神慰问金、鉴定费等追偿权。原告柯某的损失应按一审辩论终结前上一年度即2013年度湖北省的相关的标准依法核定。医疗费据实计算217213.78元；住院生活补助费住院生活补助费依法计算为6000元（50元／天×120天）；误工费根据受害人的误工时间和收入确定，按2013年湖北省交通运输业在岗职工人均平均工资收入40465元／年，依法计算为40465元（40465元×1年）；护理费应按2013年湖北省居民服务和其他服务业23624元／年的标准计算为11812元（23624÷6个月）；伤残赔偿金根据受害人柯某的伤残等级，因原告系农村居民，应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，按20年计算为94224元（7852元／年×20年×60%）；后期医疗费按鉴定结论为20000元；鉴定费据实计算为4200元；对原告提出要求被告赔偿精神抚慰金10000元的诉讼请求，五级伤残酌情为5000元，对以上符合法律规定的部分，本院予以支持。对原告提出要求被告支付营养费4800元，因无相关医疗机构出具原告需要加强营养的证明，本院对此诉讼请求不予支持。原告的上述损失合计为398914.78元，被告蔡某承担279240.3元（398914.78元×70%），除其已经支付49000元及树木款7000元予以扣减外，还应支付223240.3元，被告卢某与原告就医疗费部分达成协议，只要求卢某赔偿医疗费20000元，卢某已经按协议履行，因此原告放弃了对卢某医疗费部分的追偿权，卢某除医疗费已与原告达成和解协议，对原告的误工费、护理费、住院期间生活补助费、伤残赔偿金、精神慰问金、鉴定费计161701元应承担其相应的20%赔偿责任即32340.2元。故对卢某提出其已与原告达成协议赔偿20000元，不应再承担赔偿责任的抗辩理由，本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告蔡某赔偿原告柯某损失223240.3元，被告卢某赔偿原告柯某损失32340.2元，自本判决生效之日起十日内支付；
二、驳回原告柯某的其它诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8494元，由原告负担600元，被告蔡某负担7294元，被告卢某负担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费8494元，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：农行黄石市分行团城山支行，户名：法院诉讼费汇缴财政专户，账号：17-154101040002529，上诉人在上诉期届满后七日内仍末预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 曹树才
审 判 员 汪远红
人民陪审员 周佐根
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 柯 莹