山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终4859号
上诉人（原审原告）青岛益嘉建设劳务有限公司，住所地青岛市城阳区夏庄街道太平社区18号网点。
法定代表人杨槐，总经理。
委托代理人（特别授权）孙成龙，山东海达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）济宁新中德置业有限公司，住所地济宁市任城区李营街道办事处李营村。
法定代表人胡德法，董事长。
被上诉人（原审被告）蒋申，男，1965年8月13日出生，汉族，住济宁市任城区。
委托代理人（特别授权）李庆兰，山东公明政和律师事务所律师。
上诉人青岛益嘉建设劳务有限公司因追偿权纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2016）鲁0811民初2813号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理认定，庭审中，原告为支持其主张向法庭提交证据：1、原告单位营业执照，证明原告的身份；2、（2016）鲁0811民初542号案件的起诉状、传票及原告的答辩状，证明受害人张向稳受伤及原告垫付医疗费；3、证人王某、杨某证言，证明原告雇佣人员张向稳受伤及原告为其垫付医疗费；4、协议书，证明张向稳受伤后，被告蒋申作为侵权人支付了部分医疗费。经质证，被告蒋申对原告营业执照没有异议，可以证明原告具有法人资质，与张向稳是劳动关系，并非雇佣关系；对起诉状真实性没有异议，但认为诉状中的被告“蒋森”与本案被告蒋申不是同一人；认为答辩状与传票和本案无关；对协议书有异议，协议书是复印件，协议书中的甲方蒋森不是本案被告蒋申，乙方张向东也不是原告所称的受害人张向稳，无法证实张向东与张向稳的关系，不能证明蒋申是侵权人；对证人王某证言有异议，证人是该工地的项目经理，原告公司内部规定事发工地项目经理应当承担责任，故证人与原告存在利害关系，另一证人杨某未到庭，对其证言的真实性有异议，对证人证言不予认可。
原审法院认为，原告主张被告济宁新中德置业有限公司雇佣被告蒋申驾驶挖掘机清理施工现场时，致伤其单位雇员张向稳，原告为张向稳垫付医疗费30045元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告向本院提交的证据起诉状、传票及原告的答辩状，是案外人张向稳、原告的单某陈述，未经生效法律文书的确认，不具有证明力；协议书首先是复印件，未与原件进行核对，其次原告未提供证据证实协议书中的甲方蒋森与本案被告蒋申是否同一人及乙方张向东与受害人张向稳的关系，故该证据不能证明原告的主张；证人王某、杨某是原告单位员工，与原告有隶属关系、利害关系，且两份证人证言均是打印后，由证人签名，打印内容基本一致，故该证人证言可信度较低。以上原告证据均不能证明其主张的本案的基本事实：1、被告济宁新中德置业有限公司与被告蒋申存在雇佣关系；2、被告蒋申与“蒋森”是同一人，蒋申是肇事挖掘机的驾驶员；3、原告为案外人张向稳垫付了医疗费30045元。综上，原告要求二被告支付原告为张向稳垫付的医疗费，理由不当，证据不足，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告青岛益嘉建设劳务有限公司的诉讼请求。案件受理费551元，由原告青岛益嘉建设劳务有限公司承担。
上诉人青岛益嘉建设劳务有限公司不服原审判决，上诉称：一、原审判决对于本案的基本事实认定不清。中德公园城建设项目，建设单位为第一被上诉人济宁新中德置业有限公司，总包单位为天元建设集团有限公司，上诉人青岛益嘉建设劳务有限公司为该工程项目的劳务分包单位。其中中德公园城建设项目的部分土方工程由上诉人济宁中德置业有限公司单独雇佣第二被上诉人蒋申组织施工，第二被上诉人蒋申受雇于第一被上诉人济宁中德置业有限公司负责提供挖掘机清理工程现场土石方工程，其与第一被上诉人形成雇佣法律关系。2015年4月28日，第二被上诉人蒋申在组织项目土石方施工过程中，其提供的挖掘机不慎将地下的钢筋带出打伤上诉人的雇员张向稳，造成张向稳的双下肢受伤。为使伤者张向稳及时得到救治，上诉人将张向稳送往济宁市人民医院，共分三次垫付部分医疗费人民币30045元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。同时依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”张向稳作为上诉人的雇员，在遭受雇佣关系以外的第三人即作为第一被上诉人济宁新中德置业有限公司雇员的蒋申侵权造成伤害后，为使受伤害的雇员得到及时救治，原告垫付了30045元医疗费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第九条的规定，上诉人有权向两被上诉人追偿。为证明上述事实上诉人提供了一系列证据包括书证、证人证言对以上事实进行了证明，并申请了法院调取（2016）鲁0811民初542号案卷对上述事实进行认定。而一审法院并没有对相关事实进行认真调查，就草率做出上诉人证据不足，驳回上诉人诉讼请求的判决，严重不负责任。二、原审判决适用法律错误。本案中受伤的上诉人的雇员张向稳已经就自己的人身伤害以本案第一被上诉人济宁新中德置业有限公司为第一被告，以天元集团有限公司济宁分公司、上诉人青岛益嘉建设劳务有限公司、蒋申分别为第二、三、四被告提起了（2016）鲁0811民初542号案，该案已经开庭二次，正在审理过程中，而根据民事诉讼法第150条第1款第5项的规定”有下列情形之一的，中止诉讼：（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的。结合本案，对于上诉人的受伤的事实以及各方的赔偿责任必须以（2016）鲁0811民初542号案为依据的情况下，一审法院本应依法中止本案的诉讼，但一审法院却草率以上诉人证据不足，做出（2016）鲁0811民初2813号民事判决，适用法律严重错误。三、原审判决严重违反法定程序，应当依据民事诉讼法170条第1款第4项，发回一审法院重新审理。该案在2016年5月26日开庭审理时，第一被告济宁新中德置业有限公司缺席，第二被告蒋申的代理人虽然出庭但认为其不是原告起诉的主体与原告起诉的主体不是同一人，在此种情况下，一审法院本应要求上诉人对于适格被告进一步举证后再对案件事实进一步调查，但一审居然在第二被告蒋申的代理人否认其为本案被告却出庭发表意见的情况，采纳了其质证意见，审判程序严重违法，依法应当发回重审。综上，一审判决认定基本事实不清，适用法律错误，严重违反法定程序，依法应当发回重审。请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判，本案诉讼费用由两被上诉人承担。
被上诉人济宁新中德置业有限公司未作书面答辩。
被上诉人蒋申未作书面答辩，庭审时辩称：原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。
二审审理期间，一、上诉人提供六组证据（附证据清单）。1、被上诉人济宁新中德置业有限公司工商注册信息，证明第一被上诉人建设单位济宁新中德置业有限公司身份情况。2、（2016）鲁0811民初542号民事判决书，证明生效判决已经确认张向稳因被上诉人组织挖掘机施工受伤的事实以及上诉人已经向伤者张向稳支付了济宁市第一人民医院发生30045元医疗费。对于民事判决书确定的上诉人承担的另外的629497元的赔偿责任上诉人将另行起诉侵权人进行追偿，不再在本案二审程序中增加诉讼请求。3、土方工程施工合同，证明被告之间虽然签定了土方工程施工合同，但因第二被上诉人蒋申未取得建筑施工企业资质，依据法律规定，该合同无效，两被告之间合同关系不能成立，而系雇佣法律关系。4、天元建设集团有限公司济宁分公司工程公司证明，证明事发工程现场的土方工程不在总包公司施工范围，属于被上诉人建设单位济宁新中德置业有限公司单独组织施工。5、项目总承包方天元建设集团有限公司济宁分公司工程经理宋某证言，证明原告雇员张向稳受伤原因及公司垫付部分医疗费进行治疗的经过。6、上诉人项目地总工张恒代表公司支付部分前期治疗费用的说明及张向稳诉讼请求清单，证明张向稳受伤后，前期治疗相关医疗费的支付情况（附清单）。经质证，被上诉人蒋申认为，对证据1、企业信息真实性无异议，对蒋申没有关系。对证据2、542号判决书真实性无异议，对关联性有异议，该份判决书只是判决和认定的上诉人来承担责任，和蒋申没有任何法律关系。对证据3、对证据真实性和关联性都有异议，这是一个复印件，不具有法律效力，另外这个承包方和案外人张向稳所称的蒋森与本案的蒋申并非同一个人，与本案被上诉人没有关系。对证据4、真实性和关联性有异议，不能证明上诉人要求两被上诉人承担责任不是这个法律依据。对证据5、有异议，首先不属于新证据，不同意证人出庭，因为这并不是在一审不能取得证据，对证人证言关联性有异议，只是证实案外人张向稳受伤的情况以及上诉人垫付钱款的情况，并未证实张向稳的受伤与本案上诉人有关系。对证据6、证明观点同第五组证据的观点。对清单关联性有异议，这是张向稳向上诉人提供的要求，上诉人自愿承担和被上诉人没有关系，而且上诉人对案外人张向稳的赔偿不是被上诉人承担责任的法律依据。二、上诉人申请证人宋某出庭作证。证人宋某证明2015年4月28日在中德公园城项目施工中造成一个员工受伤，员工是张向稳，当时发生事故我到现场的时候已经被120送到人民医院，伤员在军区医院我去看过一次。经质证，上诉人认为，宋某作为事发工程项目总承包方的工程经理，具体负责组织参与现场工程施工，对于本公司的施工范围以及土方工程施工范围，是其工作职责应该是明知的，现场发生的安全事故，造成了上诉人员工的人身伤害，本案证人作为项目总包的项目经理也去医院进行了看望，对于本案证人的身份，证人属于天元公司济宁分公司的正式员工，完全有能力证明以上事实，请求法庭对证人证言予以认可。被上诉人认为，1、对证人工作身份有异议，没有证据证实证人的职务，其称是工程经理，这是证人单某的陈述，没有单位的认可。2、对证人证言的真实性有异议，证人作证都是传来证据，并非证人亲自亲眼看到的事实。3、证人作证的事实与蒋申没有关系。被上诉人济宁新中德置业有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于上诉人主张二被上诉人承担赔偿责任问题。上诉人主张被上诉人济宁新中德置业有限公司雇佣被上诉人蒋申驾驶挖掘机清理施工现场时，致伤其单位雇员张向稳，上诉人为张向稳垫付医疗费30045元。上诉人认为因为两被上诉人的侵权行为，造成了上诉人的雇员张向稳受到伤害，上诉人依法有权予以追偿。被上诉人蒋申认为其不是挖掘机的所有人也不是驾驶人，协议书中的“蒋森”与被上诉人蒋申不是同一人，对上诉人的主张不予认可，上诉人提供的证据以及证人证言不足以证实其主张，上诉人主张行使追偿权证据不足。关于程序问题，经审查，一审程序并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费551元，由上诉人青岛益嘉建设劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李延存
审 判 员 孙 红
代理审判员 林春艳
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 李美慧