江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）苏中刑终字第00067号
原公诉机关苏州市虎丘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）过军，无业，沙潭里127号。曾因赌博分别于2003年2月被苏州市公安局吴中分局罚款人民币五百元，于2006年8月4日被苏州市公安局苏州太湖国家旅游度假区分局罚款人民币五百元；曾因犯故意毁坏财物罪于2013年4月12日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌开设赌场犯罪于2014年6月12日被刑事拘留，同�7月18日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）徐某，无业，岭脚下24号。曾因赌博分别于1999年9月被原吴县市公安局罚款人民币二千元，于2001年4月18日被苏州市公安局吴中分局罚款人民币二千元。因涉嫌开设赌场犯罪于2014年6月20日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）潘某（绰号“东北大姐”），无业。因涉嫌开设赌场犯罪于2014年6月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于苏州市第四看守所。
原审被告人陈某甲，无业。曾因赌博分别于1999年5月被原吴县市公安局罚款人民币一千元，于2005年5月27日被苏州市公安局相城分局罚款人民币三千元；曾因赌博于2013年7月18日被苏州市公安局虎丘分局行政拘留五日。因涉嫌开设赌场犯罪于2014年7月10日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
苏州市虎丘区人民法院审理苏州市虎丘区人民检察院指控原审被告人过军、徐某、陈某甲、潘某犯开设赌场罪一案，于2015年1月16日作出（2014）虎刑初字第00340号刑事判决。宣判后，原审被告人过军、徐某、潘某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省苏州市人民检察院指派代理检察员刘一山出庭履行职务，上诉人过军、徐某、潘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2013年9月至11月期间，被告人过军、徐某组织他人在本市木渎镇天池村一葡萄园、真山公墓以及真山十八径村等地附近的山上开设赌场，聚集陆某、金某甲、王某甲、顾某、薛某、姚某、王某乙、施某、秦某、顾某等人以“筒子二八杠”的形式进行赌博，赌资数额累计达人民币95万元。
被告人陈某甲明知被告人过军等人开设赌场，仍招徕、介绍陆某、金某甲、王某甲等人至赌场赌博，从中非法获利。被告人潘某在赌场内以营利为目的，向多名参赌人员提供赌资累计人民币11万元。具体分述如下：
1、2013年9、10月份的一天，被告人陈某甲为非法获利将陆某、金某甲、王某甲、顾某等人带至上述一葡萄园附近山上的赌场内赌博，参赌人员陆某等四人在合庄过程中向被告人潘某及王某丙等人借用赌资共计人民币41万元。其中，被告人潘某以营利为目的提供赌资人民币3万元。
2、2013年9、10月份的一天，被告人潘某以营利为目的，在上述真山公墓附近山上的赌场内向薛文明提供赌资人民币2万元，参赌人员金某甲、王某甲分别向金某乙、王某丙借用赌资各人民币4万元。
3、2013年10月初，参赌人员顾某在上述一葡萄园附近山上的赌场内输掉自带赌资人民币1万元后，向陈某乙借用赌资人民币16万元。
4、2013年10月�的一天，被告人潘某以营利为目的在上述真山十八径村附近山上的赌场内向参赌人员姚某提供赌资人民币2万元，当日姚某和王某乙输掉赌资共计人民币13万元。
5、2013年11月份的一天，参赌人员秦某在上述真山公墓附近山上的赌场内向他人借用赌资人民币10万元，并将其中的人民币2万元借给姚某和施某用于赌博。
6、2013年10、11月期间，被告人潘某以营利为目的，在上述真山公墓、一葡萄园附近山上的赌场内，先后两次向参赌人员王某乙提供赌资共计人民币4万元。
被告人潘某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，四被告人在原审庭审中均自愿认罪。
被告人过军在被羁押期间通过民警联系家属上交私藏气枪一支。
以上事实，被告人过军、徐某、陈某甲、潘某在原审庭审中亦无异议，并有经原审举证、质证的证人孟某、江某、冯某、陈某乙、郁某、王某甲�金某甲、陆某、顾某、姚某、施某、秦某、王某乙、金某乙、王某丙等人的证言及相关辨认笔录，到案及抓获经过、发破案经过，身份信息、行政处罚决定书、刑事判决书、证明，执行通知书等证据证实。
原审法院认为，被告人过军、徐某以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；被告人陈某甲、潘某明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供直接帮助，其行为已构成开设赌场罪；在共同犯罪中，被告人过军、徐某起主要作用，均系主犯；被告人陈某甲、潘某起次要作用，均系从犯，应当从轻处罚。被告人潘某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人过军能在羁押期间上缴气枪一支，被告人徐某虽归案后未能及时如实供述自己的罪行，但其自动投案，且被告人在庭审中自愿认罪，上述情节量刑时均予以考虑。被告人过军、徐某、陈某甲有前科劣迹，酌情从重处罚。据此，对被告人过军依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条第一款、第二款、第七十七条第一款、第六十四条之规定；对被告人徐某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条之规定；对被告人陈某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十四条之规定；对被告人潘某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，撤销（2013）吴刑二初字第0139号判决对原审被告人过军宣告的缓刑，并以开设赌场罪，分别判处被告人过军有期徒刑四年，并�罚金人民币一万元，与前罪判决的有期徒刑八个月并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人徐某有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；判处被告人陈某甲有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人潘某有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人过军上诉称：其在共同犯罪中所起作用较小，一审时主动上缴气枪一支，有悔罪表现，原审量刑过重。
上诉人徐某上诉称：其不是赌博活动的组织者，在犯罪中并未起主要作用，不应认定为主犯；其有自首情节和立功表现，请求从轻处罚。
上诉人潘某上诉称：其有坦白情节，犯罪情节较轻，系从犯，原审量刑过重。
江苏省苏州市人民检察院出庭检察员认为原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉人�军、潘某的上诉请求，维持原判。上诉人徐某有重大立功表现，建议对上诉人徐某依法减轻处罚。
本院经审理，对原审判决认定被告人过军、徐某、陈某甲、潘某犯开设赌场罪的事实和证据均无异议。二审审理过程中，苏州市第一看守所及莒南县公安局刑事侦查大队分别向本院出具在押人员检举揭发违法犯罪线索证明、在押人员检举违法犯罪线索登记表、在押人员检举犯罪线索查证回执、拘留证、在逃人员登记信息表、撤销表、情况说明、说明、关于建议对徐某给予从宽处理的意见书等证据材料，证实公安机关根据上诉人徐某的检举线索，抓获网上在逃人员高某某，破获一起故意杀人案件。
以上证据均经二审庭审质证，均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，上诉人过军、徐某共同以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；上诉人�某、原审被告人陈某甲明知他人实施开设赌场犯罪活动，仍为其提供直接帮助，其行为亦均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人过军、徐某起主要作用，均系主犯；上诉人潘某、原审被告人陈某甲起次要作用，均系从犯，依法予以从轻处罚。上诉人潘某归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。上诉人过军、徐某，原审被告人陈某甲有前科劣迹，酌情予以从重处罚。关于上诉人过军提出其在共同犯罪中所起作用较小，上诉人徐某提出其在犯罪中并未起主要作用，不应认定为主犯的上诉理由，经查，上诉人过军、徐某均系开设赌场犯罪的主要组织者、参与者和分赃者，在开设赌场共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，该上诉理由无事实依据，本院不予采纳。关于上诉人过军提出的其曾主动上缴气枪一支，有悔罪表现的上诉理由，经查，原审判决对相关情节已作认定，并在量刑时予以体现，本院不再基于相同理由再次对其从轻处罚。关于上诉人徐某提出的其有自首情节的上诉理由，经查，上诉人徐某虽系主动投案，但并未及时如实供述犯罪事实，不应认定为自首，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人潘某提出其具有坦白情节，犯罪情节较轻，系从犯的上诉理由，经查，原审判决对相关情节均已作出认定，二审不再对其从轻处罚。关于上诉人过军、徐某、潘某提出的原审量刑过重的上诉理由，经查，原审法院根据本案犯罪的事实、性质，综合考虑各上诉人在犯罪中的地位、作用，对各上诉人作出的量刑并无不当，上诉人过军、徐某、潘某提出原审量刑过重的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于在二审审理�程中，公安机关根据上诉人徐某提供的线索，破获一起故意杀人犯罪案件，应认定上诉人徐某有重大立功表现，依法对其减轻处罚。出庭检察员的检察意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，对上诉人徐某再依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十八条、第六十四条之规定；对上诉人过军再依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条第一款、第二款、第七十七条第一款、第六十四条之规定；对上诉人潘某再依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对原审被告人陈某甲再�照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持苏州市虎丘区人民法院（2014）虎刑初字第00340号刑事判决的第一、二、四、五项，即撤销（2013）吴刑二初字第0139号判决书对被告人过军宣告的缓刑。被告人过军犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，与前罪判决的有期徒刑八个月实行并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。被告人潘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
二、撤销苏州市虎丘区人民法院（2014）虎刑初字第00340号刑事判决的第三项，即被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
三、上诉人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月20日起至2017年4月19日止；罚金自判决生效之日起三个月内缴纳，上缴国库）
本判决为终审判决。
审 判 长 王 江
代理审判员 王美新
代理审判员 李秀康
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 张文君