山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第1861号
上诉人（原审被告）信达财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人戴宏梅，总经理。
委托代理人于建军，该公司员工。
被上诉人（原审原告）张在国。
法定代理人赵秀桂。
委托代理人韩桂彬，青岛市黄岛区仁德法律服务所法律工作者。
原审被告赵永波。
原审被告张艺凡。
上诉人信达财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人张在国，原审被告赵永波、张艺凡机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第200号民事判决，于2015年7月1日向本院提起上诉。本院于2015年9月9日受理。本案受理后，由审判员尤志春担任审判长、审判员孙向东担任本案主审，与审判员冷杰共同组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
张在国一审诉称：2014年10月6日15时20分许，被告赵永波驾驶被告张艺凡所有的鲁B×××××号轿车与原告张在国驾驶电动车相刮撞，致原告受伤，交警部门认定原告张在国与赵永波负事故同等责任。鲁B×××××号轿车在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险。因原告已经与被告赵永波、张艺凡达成和解协议，在本案中请求法院依法判令被告保险公司赔偿原告各项损失共计620000元，并判令被告负担本案的诉讼费用。原告自愿承担本案保全费1270元。
信达财产保险股份有限公司青岛分公司一审辩称：对事故的经过及责任认定没有异议。鲁B×××××号轿车在被告保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限均自2014年4月11日至2015年4月10日，其中第三者责任商业险限额为500000元，且投保了不计免赔特约险。不承担鉴定费、诉讼费、精神抚慰金等间接损失。我司对其伤残等级不予认可。
赵永波、张艺凡一审辩称：对事故的经过及责任认定没有异议，已经与原告达成和解协议，同意按照约定赔偿原告损失。
原审法院查明和认定的基本事实是：2014年10月6日15时20分许，赵永波驾驶鲁B×××××号轿车沿铁橛山路由西向东行驶至黄岛区铁橛山路与喜鹊山路交叉路口东侧处，与张在国驾驶电动自行车顺行在前行驶至此相刮撞，致张在国受伤，两车不同程度受损。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘查及调查取证，认定赵永波与张在国均承担事故同等责任。鲁B×××××号轿车在被告保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限均自2014年4月11日至2015年4月10日，其中第三者责任商业险限额为500000元，并投保了不计免赔特约险。鲁B×××××号轿车登记车主为被告赵永波之妻张艺凡，该车检验有效期至2016年4月。被告赵永波驾驶证真实有效，准驾车型为C1。原审依据原告的诉前保全申请，作出（2014）黄民保字第502号民事裁定书，将鲁B×××××号轿车扣押于青岛市公安局黄岛分局交通警察大队，原告为此支出保全费1270元。2014年11月19日，被告张艺凡缴纳担保金150000元，法院依法解除对该车的保全措施。本案在审理过程中，原告和被告赵永波、张艺凡达成和解协议如下：除被告保险公司在鲁B×××××号轿车所投保的机动车交强险和商业范围内支付给原告的各项赔偿款外，被告赵永波、张艺凡再额外一次性支付给原告张在国（包括但不仅限于医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、误工费、交通费、××赔偿金、被扶养人生活费、后期护理费、精神抚慰金、伤残辅助器等）共计人民币150000元；被告赵永波、张艺凡因该次事故所造成的所有损失均被告赵永波、张艺凡自行负担；被告赵永波、张艺凡同意自协议签订之日起由法院将担保金150000元作为案件款支付给原告张在国；本次赔偿为一次性终结处理，签订本协议后原告和被告赵永波、张艺凡之间就本次交通事故造成的损失再无任何纠纷，无任何争议。原告张在国受伤后于当日到青岛市黄岛区人民医院住院治疗3天，诊断为：创伤性颅内出血，多发性大脑挫裂伤，创伤性硬膜下血肿，创伤性硬膜外血肿，创伤性大脑水肿，创伤性蛛网膜下腔出血，颅骨骨折，面骨骨折，肋骨骨折，锁骨骨折，吸入性肺炎，于2014年10月9日出院。原告于2014年10月9日到青岛大学医学院附属医院住院治疗23天，于2014年11月1日出院。原告于2014年11月1日到青岛市黄岛区人民医院住院治疗37天，于2014年12月8日出院。原告于2015年1月9日到青岛大学医学院附属医院住院治疗11天，于2015年1月20日出院。原告于2015年1月20日到青岛大学医学院附属医院住院治疗6天，于2015年1月26日出院。原告以上共计住院80天，共计支出医疗费164581.69元。2015年5月11日，青岛市黄岛区人民医院为原告出具陪护证明两份，证明原告在该院两次住院期间均需陪护两人。2015年4月24日，原告的伤经法院委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定，得出以下鉴定结论：原告张在国颅脑损伤术后遗有偏瘫致残程度为二级，原告张在国颅脑损伤术后遗有言语障碍目前致残程度为伤残四级，原告张在国颅脑损伤术后颅骨缺损致残程度为伤残十级，原告张在国左侧颧弓骨折目前致残程度为伤残十级，原告张在国左锁骨骨折目前致残程度为十级。原告为此支出鉴定费1200元。原告张在国系青岛市黄岛区开发区豆金河村失地村民。原告张在国之子张磊于1999年10月5日出生，原告张在国之父张坤道于1939年6月14日出生，原告张在国之母王均西于1943年12月14日出生，张坤道与王均西共生育子女四人。审理过程中，经原被告确认原告所花费的医疗费中的非医保用药的数额为33000元。原告张在国因本次交通事故造成的各项损失：医疗费166618.09元、住院伙食补助费1600元【20×（3＋23＋37＋11＋6）】、住院期间护理费18713元（42688／365×80天×2人）、出院后完全护理依赖费用853760元（42688×10年×2人）、交通费2500元、误工费27333元（4000／30×205（定残前一天）】、鉴定费1200元、伤残赔偿金873952元（765880（38294×20年×100%）＋24016（24016×2年×100%÷2）＋54036（24016×9年×100%÷4）＋30020（24016×5年×100%÷4）】、精神抚慰金50000元，共计1995676.09元，只要求被告保险公司在交强险和商业险范围内赔偿原告620000元。要求被告保险公司在交强险限额内优先赔付精神抚慰金。被告保险公司对原告的伤残等级不予认可，其他要求法院依法判决。
原审法院认为：被告赵永波驾车与原告骑电动自行车发生交通事故，致原告受伤，两车损坏，交警部门认定被告赵永波和原告负事故同等责任，经调查核实，该责任认定并无不当，予以确认。山东省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过交通事故强制保险责任限额部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：…….（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，承担百分之六十至七十的赔偿责任……，本案中原告驾驶的电动车属于非机动车，应当按照该《办法》第三项之规定确定赔偿比例，以被告承担60%的赔偿比例为宜。原告的损失应确认如下：1、根据原告提供的病历材料和医疗费单据，原告的医疗费应确认为164581.69元。2、原告实际住院80天，其住院伙食补助费应确认为1600元。3、根据原告的伤情及青岛市黄岛区人民医院出具的陪护证明，原告主张住院期间两人陪护符合规定，予以支持；原告未提供护理人员的收入情况证明，住院期间的护理费应按照当地护工标注计算，确认为12800元（80元／天×80天×2人）。4、原告因本次交通事故造成最高伤残等级为二级伤残，应为大部分护理依赖，原告出院后的护理费应确认为116800元（80元／天×365天×5年×80%）。5、原告因治伤需要支出交通费，考虑到原告到青岛接受治疗，酌定为2500元。6、原告系失地村民，其误工费和××赔偿金均应按照城镇居民标准计算。原告的误工费应计算至定残之前一日，为205天，原告的误工费应确认为21507.59元（38294元／年÷365天×205天）。7、根据青岛正源司法鉴定所的法医鉴定书，原告因本次交通事故造成一处二级伤残（系颅脑损伤导致），一处四级伤残（系颅脑损伤导致），三处十级伤残，原告之子于原告定残时已经年满15周岁，原告之父于原告定残时已经年满75周岁，原告之母于原告定残时已经年满71周岁，原告父母共有子女四人，原告主张××赔偿金838993.92元（38294×20年×96%＋24016元／年×2年×96%÷2人＋24016元／年×9年×96%÷4人＋24016元／年×5年×96%÷4人）。8、根据原告提供的鉴定费票据，原告的鉴定费应确认为1200元。9、原告因本次交通事故造成多处伤残，被告应当赔偿其精神抚慰金，酌定为10000元，对过高部分，不予支持。原告主张在交强险限额内先行赔偿精神抚慰金符合相关规定，予以支持。综上，原告的医疗费和住院伙食补助费共计166181.69元，超过机动车强制责任保险医疗费限额10000元，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿10000元。原告的住院期间的护理费、出院后的护理费、交通费、误工费、鉴定费、××赔偿金、精神抚慰金共计1003801.51元，超过机动车强制责任保险死亡伤残限额110000元，应由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿。综上，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告120000元（包含精神抚慰金10000元）。关于商业三者险范围内的损失：1、医疗费154581.69元（164581.69元-10000元），被告保险公司主张扣除非医保用药33000元，交强险作为一种强制保险，目的是为了保护因交通事故受伤得不到赔付的第三者的利益，使第三者能及时得到救助。根据交强险合同的公益目的，同时为充分保障被保险人的权益，在同时存在交强险和第三者责任险的情况下，第三者的自费药应在交强险的医疗费限额10000元内先行赔付，剩余非医保用药23000元应由侵权人按60%的比例予以赔偿。故，被告保险公司应在商业险范围内赔偿原告医疗费92107.18元（154581.69元×60%-23000元×60%）。2、住院伙食补助费1600元，该赔偿项目属于被告保险公司商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿960元（1600元×60%）。3、超出死亡伤残限额的损失893801.51元（1003801.51元-110000元），因精神抚慰金已经在交强险限额内先行赔付，其他赔偿项目属于被告保险公司商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿536280.91元（893801.51元×60%）。综上，被告保险公司在商业险范围内应赔偿原告629348.09元，因鲁B×××××号轿车商业三者险限额为500000元，因此，被告保险公司应在商业险范围内赔偿原告500000元。原告与被告赵永波、张艺凡自行达成的和解协议系双方真实意思表示，不违反法律规定，予以确认。原告自愿承担保全费1270元不违反法律规定，予以准许。据此，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、被告信达财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告张在国因本次交通事故造成的各项损失共计120000元（包含精神抚慰金10000元）；2、被告信达财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险范围内赔偿原告张在国因本次交通事故造成的各项损失共计500000元。上述一、二项赔偿款均于判决生效后十日内付清。
如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10000元，减半收取5000元，由被告信达财产保险股份有限公司青岛分公司负担。因原告已预交，被告信达财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效后十日内支付给原告5000元。本案保全费1270元，由原告负担。宣判后，信达财产保险股份有限公司青岛分公司不服，上诉至本院。
上诉人信达财产保险股份有限公司青岛分公司上诉称：原审判决事实不清，证据不足，各项赔偿费用计算错误并缺乏法律依据。1、伤残鉴定时机过早，上诉人请求重新鉴定。被上诉人提供的病历明确表明被上诉人仍然需要继续治疗和康复，根据司法鉴定规范的要求，伤残评定时必须达到治疗终结状态。上诉人请求二审法院在被上诉人治疗终结后重新委托司法鉴定；2、护理期限过长。被上诉人仍需继续治疗和康复，上诉人请求二审法院在被上诉人治疗终结后对护理期限和护理人数进行鉴定；3、被上诉人醉酒驾驶电动车，交警部门认定被上诉人承担同等责任，上诉人只能按照50%的比例赔偿，一审判决上诉人按照60%的比例赔偿有失公允；4、上诉人在该事故中没有任何过错，不应承担精神抚慰金。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人张在国口头答辩称：一、上诉人称鉴定时机过早没有法律依据，伤残鉴定时已满三个月，且被上诉人已出院，被上诉人因颅脑损伤导致智力××，并患有癫痫，现需终身治疗，我方保留诉权。二、被上诉人发生事故时刚满51岁，尽管受伤严重，一审法院支持五年的护理期限并不长，五年后，若需继续护理，被上诉人将另行主张。三、一审法院认定的责任比例及精神抚慰金符合法律规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明：原审法院查明事实属实，本院予以确认。二审期间，双方均未提交新的证据。
本案经调解未能达成协议。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。对于交通事故发生致被上诉人张在国受伤的事实双方当事人没有异议。上诉人作为肇事车辆交强险和商业三者险的保险人，对于被上诉人张在国因本次事故造成的合理经济损失，原审判令其承担相应的赔偿责任并无不当。张在国的伤残等级是原审法院依法委托具有鉴定资质的司法鉴定机构作出的，鉴定程序合法。鉴定机构受理本案鉴定的时间是2015年4月9日，出具鉴定意见的时间为2015年4月24日，距离事故发生的2014年10月6日已半年有余，距张在国出院的时间也近3个月，上诉人主张伤残鉴定时机过早的理由不够充分，其重新鉴定的申请不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，且一审时上诉人并未提出重新鉴定的书面申请，二审要求重新鉴定本院不予支持。本案公安机关认定赵永波与张在国承担事故的同等责任，上诉人一审对于事故经过及责任认定无异议，因赵永波驾驶的是机动车，张在国驾驶非机动车，原审判令上诉人承担60%的赔偿责任于法有据。本次事故致张在国伤害严重，给其造成了较大的精神痛苦，一审判令上诉人赔偿10000元精神损害抚慰金并无不当。张在国因本次事故造成的经济损失已大大超过上诉人保险合同的赔偿限额，并不存在减少上诉人赔偿义务的条件，其上诉请求本院不予支持。综上，上诉人的上诉主张均无充分的事实根据和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6486元，由上诉人信达财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 尤志春
审判员 孙向东
审判员 冷 杰
二〇一五年十一月二十五日
书记员 王媛媛