湖北省老河口市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂老河口民初字第01118号
原告黑龙江电信国脉工程股份有限公司，住所地：黑龙江省哈尔滨市南岗区通达街14号。
法定代表人郭广友，男，系黑龙江电信国脉工程股份有限公司董事长。
委托代理人李光林，男，襄阳市樊城区中原法律服务所法律工作者。
被告马月成，男，1963年10月30日出生。
委托代理人李发云，男，襄阳市襄城王府法律服务所法律工作者。
原告黑龙江电信国脉工程股份有限公司诉被告马月成劳动争议纠纷一案，黑龙江电信国脉工程股份有限公司不服劳动仲裁裁决，于2014年5月8日诉至本院。本院受理后，依法于2014年6月6日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人李光林、被告马月成及其委托代理人李发云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，一、原告与案外人向某某系承揽合同关系，向某某自己雇佣人员，自己提供食宿、交通工具及登高工具从事电缆架线工作，原告按公里数向向某某结算工程款。2012年10月12日被告马月成经工友介绍到向某某处从事架光缆工作，按干一天100元结算工钱，未确定月工资数额，故被告与向某某形成劳务关系，与原告不存在劳动关系；二、被告不受原告的管理、监督和支配，被告是短期、临时性向他人提供劳务。仲裁裁决支付被告工伤待遇错误。被告可基于其他法律关系另行主张权利。被告2个月只干了16天，仲裁裁决认定20天，且欠200元工资是错误的。据此认定被告月工资错误。被告的医疗费、护理费及停工留薪期计算均缺乏事实和法律依据。综上，请依法撤销仲裁裁决，并驳回被告的仲裁请求。
原告黑龙江电信国脉工程股份有限公司未向本院提交证据。
被告马月成辩称，一、原告诉讼请求错误。不服仲裁裁决提起诉讼后，法院重新审理，两审终局。不存在撤销之说。驳回被告仲裁请求是仲裁程序，而非诉讼程序。二、原、被告于2012年10月12日起存在事实劳动关系，河劳人仲裁字（2012）第11号仲裁裁决已发生法律效力。三、被告在2012年11月16日上午的受伤性质已经老河口市人力资源和社会保障局认定为工伤，且已发生法律效力。襄阳市劳动能力鉴定委员会对被告的工伤已进行了评定。被告自2012年10月12日入职原告处工作至同年的11月16日，共计1个月零5天，该期间减去10个星期六和星期日，实际工作日为26天，每个月劳动者工作日法定为21.75天，原告应实发工资1800元，原告欠被告两天工资200元。不计算被告路途时间，但被告转送光缆线3次应计算天数，被告受伤前的月工资计算为1673元是有依据的。被告按襄阳中医院医嘱定期拍片检查费267.80元和劳动能力鉴定时要求的放射拍片费127元，合计394.80元，属于被告合理的赔偿范围。被告住院期间由儿子护理，原告应支付护理费。被告受伤后检查的伤情，依据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》（鄂人社发2010第53号）规定，被告的停工留薪期取最高值6个月是有依据的。被告为确认劳动关系、工伤认定、劳动能力鉴定以及仲裁、诉讼所支出的交通费是必要的、合理的，法院应酌量裁判。综上，被告的各项工伤保险待遇人民法院应当予以支持。
被告为证明其辩解的理由，向本院提交如下证据：
1、马月成的出院记录一份，证明马月成在襄阳市中医院住院治疗25天及医院诊断的伤情；
2、河劳人仲裁字（2013）第11号仲裁裁决书及送达回证各一份，证明原告自2012年10月12日起存在事实劳动关系，并送达已生效；
3、工伤认定受理及举证通知书、河人社工伤认（2013）32号工伤认定决定书、人力资源和社会保障法律文书送达回证、圆通快递单据各一份，证明被告的工伤认定程序合法，且已生效；
4、襄鉴残通（07-G3000278）号劳动能力鉴定结论通知书及送达回执各一份，证明被告被评定为工伤等级9级，并生效。
5、医疗费发票3张，金额395.80元；
6、交通费发票共计457元；
7、河劳人仲裁决字（2014）第04号仲裁裁决书一份；
8、X线检查报告单两份及襄阳市中医院病情证明两份，证明被告2013年2月12日医院建议被告左上肢避免剧烈活动2个月。2013年4月13日建议被告全休1个月。
经审庭质证，原告对被告提交的证据1至4、7及8中的两份检验报告单的真实性无异议，本院予以采信。原告对被告提交的证据5、6及8中的两份病情证明书提出异议，认为：证据5医疗费发票没有拍片报告单及病历印证；证据6的交通费原来100多元，现在增加了与治疗无关；证据8中的病情证明书是补开的，不能作为停工留薪的休息时间。
对上述有异议的证据，本院认为，证据5的检验医疗费发票与证据8的检验报告单相印证，系被告治疗检查伤情支出的费用，应予采信；证据6系交通费发票，根据申请人从襄阳到老河口进行工伤认定及劳动能力鉴定的事实，本院酌定为230元；证据8的检验报告单与证据5的检验医疗费发票相印证，应予采信；证据8中2013年2月12日和2013年4月13日襄阳市中医院出具的病情证明书，其中一份虽然批注了“补”字，但均加盖有被告受伤治疗医院的印章，原告对其提出异议未提交证据证明，故对该两份病情证明书证明的内容，本院予以采信。
经审理查明，2012年10月12日被告马月成到原告处从事光缆线架设工作，工资为每天100元。2012年11月16日上午9时，被告和工友一起在老河口市区光明宾馆架设光缆线，被告在施工过程时从树上摔到地面，由该工程负责的人向某某将被告送往老河口市第一医院检查，后转入住襄阳市中医院治疗，诊断为：左（L）肱骨骨折、左肘皮肤挫裂伤、左（L）胸多发性肋骨骨折并液气胸，住院治疗25天，出院医嘱：左上肢悬吊固定及石膏托固定，2周后复查，左胸廓给予肋骨固定带固定，2周后复查，不适及时就诊。被告住院医疗费由原告支出，被告住院前5天由原告单位出资雇人护理，后20天由被告亲属护理。被告出院后，因拍片检查支出医疗费395.8元。2013年2月12日襄阳市中医院对被告出具病情证明书，处理及建议被告左上肢避免剧烈活动2个月，不适随诊。2013年4月13日襄阳市中医院又对被告出具病情证明书，处理及建议被告全休一个月。2013年5月17日老河口市劳动人事争议仲裁委员会裁决原、被告自2012年10月12日起存在事实劳动关系。2013年7月12日被告经老河口市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年1月7日被告经老河口市劳动能力鉴定委员会评定为工伤九级。2014年2月5日马月成申请仲裁，要求黑龙江电信国脉工程股份有限公司支付其工伤待遇和拖欠的工资，并要求其享受原告支付的工伤待遇后，终止双方工伤保险关系，解除双方劳动关系。
另查明，被告记载其自2012年10月12日至受伤时，在原告处工作了19天。原告已实发给被告工资1800元。原、被告同意被告受伤前月平均按1673.08元计算。被告马月成同意按襄阳市中医院出具的病情证明书中遗嘱休息三个月，计算其停工留薪期的工资。2012年襄阳市统筹地区上一年度社会平均工资为2150元。
本院认为，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告马月成受伤后，经法定部门认定为工伤并构成九级伤残，而原告黑龙江电信国脉工程股份有限公司未依法缴纳工伤保险费，其应当按照《工伤保险条例》的相关标准给付被告医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期待遇、生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤待遇。现原告诉至本院要求驳回被告马月成申请仲裁的医疗费、交通费、欠发工资、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及工伤鉴定支付的鉴定费和二次手术费的请求，不符合法律规定，本院不予支持。被告马月成工伤经鉴定为九级，其要求享受原告支付的工伤待遇后，终止双方工伤保险关系，解除双方劳动关系，参照《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条之规定，结合被告受伤前的本人月工资和统筹地区上年度职工月平均工资，计算马月成的工伤待遇为：一次性伤残补助金15057.72元（9个月×1673.08元／月）；一次性工伤医疗补助金21500元（10个月×2150元／月）；一次性伤残就业补助金25800元（12个月×2150元／月）。马月成受伤后，其伤势为左（L）肱骨骨折、左肘皮肤挫裂伤、左（L）胸多发性肋骨骨折并液气胸。马月成虽然没有鉴定停工留薪期的期限，但根据出院医嘱写明其左上肢悬吊固定及石膏托固定、左胸廓给予肋骨固定带固定，同时，该医院又出具的病情证明书，处理及建议被告避免剧烈活动2个月和全休一个月，本院依据被告治疗医院的处理意见，确定马月成的停工留薪期为3个月，马月成的停工留薪工资应计算为5019.24元（3个月×1673.08元／月）。马月成住院期间发生的费用：住院医疗费原告已支付，出院后拍片检查支出的医疗费395.80元，属于治疗伤病发生的费用，原告应支付给被告；住院期间的伙食补助费参照国家机关工作人员的出差伙食补助标准计算为500元（25天×20元／天）；住院期间护理费，因原告单位派人护理了5天，被告未提供护理人员收入标准的有效证据，其为农村居民，参照农、林、牧、渔业标准计算护理费应为1113.31元（20318元／年÷365天／年×20天×1人）。被告因处理工伤事宜支出交通费用属于合理费用，本院酌定为230元。经审理查明被告在原告处工作19天，按每天100元工资标准，原告已发放给被告1800元，尚欠100元，原告应支付给被告。被告仲裁请求的劳动能力鉴定费150元、证人出庭误工费500元，未向本院提交证据证明，本院不予支持。被告辩解要求原告支付的后期手术治疗费用，没有实际发生，且无医嘱，本院不予支持，待实际发生后，可按法律规定另行主张。被告明确表示其享受原告支付的工伤待遇后，终止双方工伤保险关系，解除双方劳动关系，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《工伤保险条例》第二条第二款、第三十条第一款、第三十三条、第三十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、解除原告黑龙江电信国脉工程股份有限公司与被告马月成之间的劳动关系；
二、原告黑龙江电信国脉工程股份有限公司于本判决生效后五日内一次性支付给被告马月成医疗费395.80元、住院伙食补助费500元、护理费1113.31元、停工留薪工资5019.24元、一次性伤残补助金15057.72元、一次性工伤医疗补助金21500元、一次性伤残就业补助金25800元、拖欠工资100元、交通费230元，合计69716.07元；
三、驳回原告黑龙江电信国脉工程股份有限公司的其他诉讼请求。
黑龙江电信国脉工程股份有限公司若未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由黑龙江电信国脉工程股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。
审判员 胡琼
二〇一四年十一月五日
书记员 刘飞