陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉中民一终字第00399号
上诉人（原审被告）肖全财，男，生于1962年5月21日，汉族，陕西城固人，农民。
被上诉人（原审原告）肖焕军，男，生于1968年10月17日，汉族，陕西城固人，农民。
被上诉人（原审被告）刘金成，男，生于1972年10月21日，汉族，陕西城固人，农民。
上诉人肖全财与被上诉人肖焕军、原审被告刘金成因健康权纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2013）城民初字第01391号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人肖全财及被上诉人肖焕军庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年3月8日被告刘金成和被告肖全财经王建侠介绍认识，并商议由被告肖全财将被告刘金成位于老庄镇熊家营村九组的2棵白杨树放倒，并帮忙把放倒的树搬运上车，双方口头约定费用为600元。2013年3月10日被告肖全财以100元／天的工价叫来原告肖焕军、唐朝国等人放树。原、被告在放第二棵较大白杨树时，该树放倒时塌断另外一棵小树，小树在倒塌时伤及当时正在牵绳控制大树倒向的肖焕军，肖焕军被塌伤后由刘金成、王建侠将其带到文川街上进行了简单治疗。2013年3月11日被告肖全财、原告肖焕军二人共同到陕飞第二职工医院对原告进行检查，被诊断为多发性肋骨骨折和左肩胛骨骨折，原告肖焕军当天住院治疗，共住院治疗21天，花去医疗费7739.87元，原告住院期间被告肖全财垫支医疗费800元。2013年7月9日汉航法医司法鉴定所对原告左肩胛骨骨折和多发性肋骨骨折伤残情况鉴定为九级伤残，并支付鉴定费700元。另被告肖全财2013年11月21日向法庭提交答辩状，答辩请求把刘金成列为本案第二被告并承担赔偿责任，经法庭审查，被告刘金成与本案有利害关系，2013年11月27日法庭依法追加刘金成为本第二被告。
原审法院认为：公民的健康权受法律保护，公民的健康受到损害，应当赔偿。被告肖全财以100无／天的工价让原告肖焕军放树，被告肖全财为雇主，原告肖焕军为雇员，双方形成雇佣关系。雇员因从事雇用活动自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，被告肖全财放树时在选择锯口、树的倒向作业过程中未尽到相应的安全注意义务，其主观上存在过错，应承担主要责任。原告肖焕军在从事放树拉绳作业过程中亦未尽到安全注意义务，其自身存在一定的过错，应承担次要责任。被告刘金成以600元的价钱将自家2棵白杨树承揽给被告肖全财放倒，并帮忙装上车，被告刘金成与被告肖全财双方形成承揽关系。做为定作人刘金成在定作、选任承揽人时没有尽到相应的审查义务，存在定作、选任过失，应承担相应的责任。原告实际花去住院治疗费7739.87元，但原告诉请由被告赔偿医疗费7634.4元，根据相关法律规定，对原告该项请求本院予以支持。原告误工时间应从2013年3月11日（受害之日）计算至2013年7月9日（评残前一日），误工费按照农村居民近三年平均收入标准80元计算，应确定为119天×80元／天=9520元；护理费可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准60元计算，应确定为21天×60元／天=1260元；伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准定为30元／天，应确定为21天×30元／天=630元；原告要求由被告承担营养费275元的请求，予以支持；因原告庭审时未提交交通费用证据，应承担举证不能责任，故对原告要求由被告承担700元交通费的请求，不予支持；原告伤残赔偿金按照陕西省上一年度农村居民人均纯收入6503元的标准计算，但原告诉请由被告赔偿其伤残赔偿金23052元，对此请求予以支持；原告要求被告承担伤残鉴定费700元的请求，也予以支持。现依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第三十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、原告肖焕军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金和鉴定费各项经济损失共计43071.4元。由被告肖全财赔偿原告肖焕军25842.84元（43071.4元×60%=25842.84元），扣除被告肖全财已垫支原告肖焕军的医疗费800元，实际应由肖全财赔偿肖焕军各项经济损失25042.84元；被告刘金成赔偿原告肖焕军4307.14元（43071.4元×10%=4307.14元）；其余12921.42元（43071.4元×30010=12921.42元）的损失由原告肖焕军自行承担。以上金钱给付内容限本判决书生效后十日内付清。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1100元，由被告肖全财承担660，被告刘金成承担110元，由原告肖焕军承担330元。（二被告承担的诉讼费暂由原告从预交费中垫付，待判决执行时一并由被告支付）
上诉人肖全财上诉请求：撤销原判，改判或发回重审。二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：1、上诉人为防止意外，事先安排截去树木上段，只留5米以下主干才下锯。树倒下后擦打在另一颗约7公分的小树上，约3分钟后小树倒下，砸伤被上诉人肖焕军，其他人都没有受损，说明肖焕军本人负有主要责任，且其是为了报酬自愿去干活，并不是上诉人强派。2、被上诉人肖焕军所称上诉人肖全财下锯口角度、倒向错误观点不成立，上诉人有多年专业实践操作经验，从未出错，是因被上诉人不重视安全防卫，自身保护意识差，疏忽大意受伤。3、被上诉人肖焕军的九级伤残鉴定与病历明显不符，肋骨、肩胛骨均属一般性轻度骨折，且未做内固定处理，上诉人要求另选鉴定机构重新鉴定。4、被上诉人住院期间，上诉人已先行垫付医疗费800元，并购置营养品去医院多次看望，价值300余元，不应再支持营养费。5、被上诉人医疗费曾通过农村合作医疗报销过4590.70元，现剩余2858.77元未报销。农村合作医疗报销名单曾在陕飞医院公示过，属重复赔偿，欺骗办案人，这方面有问题，其他方面也很有可能作假。5、一审办案人未亲自去医院核实医疗费，对自身旧病所用医药费不承担。6、树主刘金成负有连带责任，应承担一定赔偿责任。
被上诉人肖焕军答辩称，一审判决公平公正，上诉人的理由不能成立，请求维持原判。
经审理查明，被上诉人肖焕军在住院治疗后，经合作医疗报销4590.7元，现其放弃向对方主张该部分医疗费。上诉人在二审中提交唐朝国的书面证言，因其真实性无法核实，不予采信。上诉人肖全财在二审中对被上诉人的鉴定意见提出异议，称对方出院即下地干农活，存在病历等造假情况，但不否认对方骨折，并要求重新鉴定，并就通知原鉴定人出庭接受质询予以拒绝。原审法院认定其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，公民健康权受法律保护，受到侵害应依法予以赔偿。上诉人肖全财将原审被告刘金成放树一事予以承揽，即应负担起相应的组织、指挥职责，发生事故应依法承担相应的责任。作为组织者，上诉人肖全财较其他人负有更高的安全注意义务，除注意自身安全外，还有注意他人的安全防范事项的义务，但其未尽到相应的职责，其应承担较大责任，原审确定其承担60%的责任适当。放树活动本身存在一定危险性，被上诉人肖焕军作为操作人，亦应保持警惕，对自身安全尽到相应的注意义务，但其未尽到相应义务，亦应承担相应责任，原审确定其承担30%责任亦无不当。原审被告刘金成作为发包定作人，由其承担连带责任，无任何法律依据。故上诉人的关于责任划分方面的上诉主张不能成立，本院不予支持。
关于被上诉人肖焕军的损失，其残疾鉴定分析认为，左侧肩胛骨骨折、肋骨骨折两处损伤未见明显功能障碍，参照《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残登记》GB／T16180、2006.附录B.B.1.J）.14）之规定，两处损伤均构成十级伤残，两项等级相同，晋升为九级伤残。上诉人肖全财虽对该鉴定意见提出异议，称对方出院即下地干农活，存在病历造假，但不否认对方骨折，故上诉人并无证据足以反驳该鉴定意见，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，对其重新鉴定的申请不予准许。被上诉人的医疗费因已报销4590.7元，现其不再主张该部分医疗费，属当事人行使处分权，本院予以准许。另外，二审中被上诉人肖焕军认可上诉人肖全财在其住院期间携带营养品探视，就原审确定275元营养费，本院酌情予以更正。上诉人肖全财还提出，其只承担与本案有关的医疗费，其他自身旧病所用医药费不承担，但被上诉人的病历经质证、询问，上诉人无任何证据证明存在与本案无关医疗费。故上诉人肖全财关于损失数额方面的上诉主张仅部分成立，本院依法予以支持。
综上，上诉人的上诉部分成立，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持城固县人民法院（2013）城民初字第01391号民事判决第二项；
二、撤销城固县人民法院（2013）城民初字第01391号民事判决第一项；
三、被上诉人肖焕军的医疗费损失3043.7元、误工费9520元、护理费1260元、住院伙食补助费630元、伤残赔偿金23052元和鉴定费700元，共计38205.7元，由上诉人肖全财赔偿22923.42元，扣除上诉人肖全财已垫付的医疗费800元，实际应再支付22123.42元；由原审被告刘金城赔偿被上诉人肖焕军3820.57元。以上金钱给付义务限十日内付清；
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费426元，由上诉人肖全财负担344元，被上诉人肖焕军负担82元。上诉人肖全财已预交二审案件受理费426元，多预交的部分执行时一并予以结算。
本判决为终审判决。
审 判 长 王永吉
审 判 员 杨利刚
代理审判员 李 晓
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 胡新一