上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第35583号
原告张伟平，男，1959年1月4日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人房超建，上海申恒律师事务所律师。
委托代理人王淼，上海申恒律师事务所律师。
被告马恩香，男，1983年1月10日生，汉族，户籍地安徽省，现住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
委托代理人鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告张伟平诉被告马恩香、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年10月13日公开开庭进行了审理。原告张伟平及其委托代理人房超建、被告马恩香、被告平安保险公司的委托代理人鲁倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张伟平诉称，2015年2月5日13时35分许，被告马恩香驾驶牌号为皖MEXX**的小型轿车行驶至上海市浦东新区张东路进高科中路南200米处，与驾驶电动自行车行驶至此的原告相撞，致两车损坏、原告受伤。经交警认定，原告承担事故同等责任，被告马恩香承担事故同等责任。经鉴定，原告伤情构成XXX伤残，予以休息210日、营养75日、护理105日。车牌号码为皖MEXX**的肇事车辆属被告马恩香所有，被告马恩香就该车向被告平安保险公司投保了第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），事故发生在保险期间。原告现诉请：1、就原告各项损失：医疗费人民币（以下币种相同）77，956.20元（含镇痛泵，已扣除住院期间的伙食费）、营养费3，000元（40元／天×75天）、住院伙食补助费220元（20元×11天）、护理费6，300元（60元／天×105天）、误工费19，010.20元、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费160元、交通费300元、衣物损失费300元、护理用品费60.10元、鉴定费2，300元、律师费5，000元，要求被告平安保险公司在交强险及商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任（精神损害抚慰金优先列入交强险赔付范围），剩余经济损失由被告马恩香承担；2、案件受理费由被告马恩香承担。
被告马恩香辩称，对原告诉称的事故事实和责任认定均无异议，但原告主张的全部赔偿项目都应由被告平安保险公司进行理赔，故不同意承担保险范围外的赔偿责任。
被告平安保险公司辩称，对原告诉称的事故事实及责任认定无异议，肇事车辆在被告处投保了交强险及商业三者险1，000，000元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险责任期间内，同意在交强险及商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任。事故发生后，被告垫付原告现金10，000元，要求在本案中一并处理。关于原告主张的经济损失，对医疗费金额无异议，但应扣除住院期间的伙食费及非医保部分费用，对镇痛泵的费用不予认可；营养费，认可按30元／天计算75天；护理费，认可按40元／天计算105天；误工费，认可按上海市最低工资标准计算，对误工期限210天无异议；对精神损害抚慰金金额无异议，但要求按责任比例承担；对交通费、衣物损失费不予认可；鉴定费，认可2，300元，该费用应按责任比例在商业三者险中理赔；对住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费均无异议；护理用品费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2015年2月5日13时35分许，被告马恩香驾驶牌号为皖MEXX**的小型轿车行驶至上海市浦东新区张东路进高科中路南200米处，与驾驶电动自行车行驶至此的原告相撞，致两车损坏、原告受伤。经交警认定，原告承担事故同等责任，被告马恩香承担事故同等责任。
事故发生后，原告在上海中医药大学附属曙光医院就诊治疗，期间共支出医疗费77，956.20元（含镇痛泵，已扣除住院期间的伙食费），另购买一次性护垫支出60.10元。为助行，原告购置拐杖支出160元。事故发生后，被告平安保险公司垫付原告现金10，000元。原告的伤情经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，结论如下：被鉴定人张伟平因道路交通事故致右胫腓骨中下段骨折，手术治疗后，目前遗留右下肢功能部分受限，构成十（拾）级伤残，酌情给予治疗休息期210日，营养期75日，护理期105日（含后续取右胫腓骨内固定物）。为鉴定，原告支出鉴定费2，300元。为本案诉讼，原告聘请律师支出律师代理费5，000元。
另查明，（一）车牌号码为皖MEXX**的小型轿车属被告马恩香所有，被告马恩香就该车向被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险（保险金额为1，000，000元，并投保了不计免赔险），涉案交通事故发生于上述保险的保险期间内。（二）原告张伟平系非农业家庭户口。
审理中，原告同意对被告平安保险公司垫付原告的现金10，000元在本案中一并处理，并同意误工费按2015年度本市职工最低工资2，020元／月的标准计算。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、门急诊病历、出院记录、急救医疗费专用收据、医疗住院收费票据、医疗门急诊收费票据、病人费用小项统计、医用材料费发票、鉴定费发票、摄片费发票、上海市东方医院司法鉴定所司法鉴定意见书、户口簿、医疗器械费发票、护理用品费发票、律师费发票，被告平安保险公司提供的垫付凭证以及本案的庭审记录等证据在案佐证。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案系机动车和非机动车之间发生的交通事故，交警部门就本次事故的责任认定符合事实及法律规定，且原、被告均无异议，故本院予以采纳，并据此确定当事人的赔偿责任。本起交通事故发生在被告平安保险公司承保的皖MEXX**轿车的交强险和商业三者险保险期限内，故原告要求被告平安保险公司在交强险和商业三者险责任限额内先行承担赔偿责任，合法有据，本院予以支持。就被告平安保险公司先行赔付原告的款项10，000元，原、被告均同意在本案中一并处理，自可准许。被告马恩香及被告平安保险公司对原告主张的残疾赔偿金95，420元、住院伙食补助费220元、误工费14，140元（含二期）、残疾辅助器具费160元、鉴定费2，300元均无异议，本院予以确认。对于原告主张的其他各项损失，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费，根据原告提供的医疗记录和医疗费票据，本院核定原告因本次事故支付的医疗费为77，956.20元（已扣除住院期间的伙食费）。关于医疗费中镇痛泵的费用，本院认为，原告因受伤后的手术需要使用镇痛泵有医院出具的医嘱为证，可列入赔偿范围；至于被告平安保险公司关于扣除医疗费中非医保部分费用的主张，虽然被告平安保险公司在商业三者险条款中列明保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但条款中未以明示方式具体列明医疗费中非医保部分不属于理赔范围，故本院对被告平安保险公司的上述主张不予采纳。2、交通费。根据原告就医及处理交通事故等情况，本院酌定交通费为300元。3、护理费。根据鉴定结论，原告伤后可予以护理105日（含后续取右胫腓骨内固定物），原告主张护理费6，300元过高，根据原告的伤情及治疗情况，本院酌定护理费为5，775元。4、营养费。根据鉴定结论，原告伤后可予以营养75日（含后续取右胫腓骨内固定物），原告主张营养费3，000元，尚属合理，本院予以确认。5、精神损害抚慰金。原告因事故致XXX伤残，遭受了一定的精神损害，原告主张精神损害抚慰金5，000元，并无不当，本院予以确认，此款在交强险内优先受偿。6、衣物损失费。原告因本案事故进行治疗，衣物应有损坏，本院酌情确认衣物损失费为200元。7、护理用品费。原告因事故受伤住院治疗而购买一次性护垫产生的护理用品费60.10元，属合理经济损失，本院予以确认。8、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，结合案件的难易程度以及案件标的等因素，原告主张律师费5，000元过高，本院酌定律师费为4，000元。对于上述经济损失，被告平安保险公司应在交强险赔偿限额内承担交通费300元、误工费14，140元、残疾辅助器具费160元、护理费5，775元、精神损害抚慰金5，000元、残疾赔偿金84，625元、住院伙食补助费220元、营养费3，000元、医疗费6，780元、衣物损失费200元，合计120，200元；其余经济损失中鉴定费2，300元、残疾赔偿金10，795元、医疗费71，176.20元，其中的60%即50，562.72元应由被告平安保险公司在商业三者险赔偿限额内承担；剩余经济损失护理用品费的60%计36.06元及律师代理费4，000元，不属于保险赔付范围，应由被告马恩香承担。综上，被告平安保险公司应赔偿原告170，762.72元，但因被告平安保险公司已垫付原告10，000元，两相冲抵后，被告平安保险公司尚需赔偿原告160，762.72元；被告马恩香应赔偿原告4，036.06元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张伟平16，0762.72元；
二、被告马恩香应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张伟平4，036.06元。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，525元，减半收取计2，262.50元，由原告张伟平负担900元，被告马恩香负担1，362.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 颜佩娥
二〇一五年十月二十三日
书记员 白 璐
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。