甘肃省庆阳市西峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）庆西民初字第176号
原告张海霞。
委托代理人常世红。
委托代理人昔正强。
被告庆阳市中元建筑安装有限公司。
法定代表人左凤彩。
委托代理人唐永亮。
委托代理人吴建东。
被告庆阳怡通劳务派遣建筑工程有限责任公司。
法定代表人艾巍杰。
委托代理人艾义人。
原告张海霞与被告庆阳市中元建筑安装有限公司（以下简称中元公司）、庆阳怡通劳务派遣建筑工程有限责任公司（以下简称怡通公司）劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张海霞及其委托代理人常世红、昔正强、被告中元公司的委托代理人唐永亮、吴建东、被告怡通公司的委托代理人艾义人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张海霞诉称：2012年3月15日，原告临时受雇到第一被告承建的庆阳市人民医院项目部承担混凝土浇筑工作。3月23日上午11时许，原告在正常干活时，因四楼上料井口未覆盖，致使原告从四楼掉至三楼而受伤。随即被送往庆阳市人民医院治疗，诊断为下颌骨骨折和左股骨骨折。先后住院47天，花去医疗费2万多元，大部分第一被告已支付。至今脱落的7颗牙齿未修补，仍在治疗当中，事发后原告多次找第一被告协商处理，其推说与第二被告有劳务合同，应由第二被告赔偿其他损失，多次交涉未达成一致意见。现依法起诉，请法院判令二被告连带赔偿原告的如下损失：1、医疗费3558元；2、误工费27424.50元；3、住院伙食补助费1880元；4、护理费1880元；5、营养费940元；6、交通费500元；7、残疾赔偿金109804.8元；8、被抚养人生活费21448.64元；9、后续治疗费22000元；10、精神抚慰金5000元，共计194435.9元。诉讼费及鉴定费由二被告承担。
被告中元公司辩称：2011年8月5日，我公司将承包的庆阳市人民医院后勤供应消毒及精神病区综合楼工程的部分劳务分包给了庆阳怡通劳务派遣建筑工程有限责任公司，原告就是该公司指派到该工地工作的员工之一。3月23日，由于原告违规操作，将已防护好的预留洞盖板私自揭开致使自己从四楼跌至三楼受伤。事故发生后，除给原告支付了医疗费外，另外补偿了原告1万元作为后续治疗费等，同时就此事订立了明确的处理协议，原告答应不再向我公司主张权利。另外，原告系被告怡通公司的员工，其在工作中受伤应属工伤，无权直接向法院提起诉讼。即便原告与被告怡通公司的劳务关系不能成立，原告也是具体分包该劳务的文洪福个人所雇佣，应追加文洪福为本案被告参加诉讼。故请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告怡通公司辩称：我公司未与中元公司签订劳务分包协议；我公司未聘用原告张海霞，原告是被告中元公司聘用的职工，与我公司无任何劳务关系。因此，我公司不承担任何责任。
经审理查明：被告怡通公司是进行建筑工程承包和劳务分包的有限责任公司。2011年8月5日，被告怡通公司给文洪福出具了一份授权委托书，授权文洪福以该公司的名义负责庆阳市人民医院综合楼的工程劳务承揽事宜。该协议只负责接活用，要干活必须换此协议，否则该协议无效。授权及委托期限是：2011年8月5日至2011年9月5日。同日，被告中元公司将庆阳市人民医院后勤供应消毒综合楼及精神病区工程项目部分劳务分包给了“庆阳市怡通劳务派遣建筑工程有限公司”，负责人签字是文洪福。该劳务分包工程由文洪福具体负责实施。
2012年3月15日，原告张海霞经同村人介绍到第一被告承建的庆阳市人民医院后勤供应消毒及精神病区综合楼工程打工，具体在文洪福分包的劳务工程中担任混凝土浇筑工作。3月23日上午，原告在四楼拉砂石料时，因一块木板挡住了手推车，原告就将该木板挪开，致使其从木板覆盖的四楼预留上料口坠至三楼而受伤。原告受伤以后，随即被送往庆阳市人民医院，诊断为下颌骨骨折和左股骨骨折，随后在骨科和口腔科住院治疗，5月10日出院，住院47天，花去医疗费30070.1元。在原告住院期间，第一被告中元公司的庆阳市人民医院后勤供应消毒综合楼及精神病区工程项目部支付原告35000元用于治疗。9月11日，被告中元公司的庆阳市人民医院后勤供应消毒综合楼及精神病区工程项目部作为甲方，原告张海霞作为乙方，双方签订了一份“关于张海霞受伤事故处理协议书”。协议约定：1、乙方住院期间的医疗费和其他费用票据35000元，在本协议签订前已全部付清，协议签订以后乙方不得再以任何理由向甲方主张上述期间的任何费用；2、经甲乙双方协商同意，甲方再一次性向乙方支付补偿费和后续治疗费10000元，该款由乙方分配处理，后果由乙方自行承担；3、怡通公司文洪福为乙方购买的保险赔付金由乙方和文洪福联系处理，与甲方再无任何关系；4、本协议签订后，乙方不再以任何理由就与劳动有关的事宜向甲方要求费用和承担任何责任；5、协议生效后，任何一方违约，向对方支付违约金100000元；6、本协议为一次性终结处理协议，乙方今后的身体和精神出现任何问题均与甲方无关；7、本协议一式二份，双方签字即发生法律效力。该协议签订的当天，中元公司庆阳市人民医院后勤供应消毒综合楼及精神病区工程项目部支付给原告张海霞10000元。2012年12月26日，原告张海霞以其仍需治疗为由，向人民法院起诉，要求二被告连带赔偿其各种经济损失。
本案在审理中，原告张海霞向本院提出申请，要求对其受伤后的伤残等级和后续治疗的费用予以鉴定。经法院委托，庆阳市人民医院司法鉴定所作出了（2013）庆医司鉴（4）X010号司法鉴定意见书，对张海霞受伤的伤残等级和后续治疗费鉴定结论是：被鉴定人张海霞面部受伤伤残属于八级，左下肢受伤伤残属于九级；被鉴定人张海霞后期医疗费用共计22000元左右。原告张海霞父亲张德平，生于1953年12月7日，女儿常娇娇，生于2002年10月24日，儿子常强虎，生于2005年8月2日，均为农业户口。原告张海霞还有两个弟弟张玉龙和张金龙，均已成年。
上述事实，有原、被告的陈述、诊断证明书、出院证、住院病历、医疗费票据、用药清单、常住人口登记卡、建筑工程分包合同、事故处理协议书、鉴定结论等证据在卷，予以认定。
本院认为：被告中元公司将承建的庆阳市人民医院后勤供应消毒及精神病区综合楼工程项目的劳务进行了分包，其依据文洪福持有的被告怡通公司出具的授权委托书，与作为代理人的文洪福签订了劳务分包合同，就认为与文洪福代理签订的劳务分包合同是与被告怡通公司签订的，但其并未认真审查出，他们与文洪福代理签订的“建筑工程劳务分包合同”，合同相对人的盖章是“庆阳市怡通劳务派遣建筑工程有限公司”，并非本案第二被告“庆阳怡通劳务派遣建筑工程有限责任公司”。其实质就是被告中元公司和文洪福个人签订了劳务分包合同。原告张海霞经人介绍在文洪福承包的劳务分包工程中打工，在做工过程中受伤，文洪福作为雇主应当承担责任。根据建筑法的相关规定，禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。而文洪福作为个人显然不具备该资质条件，故中元公司和文洪福应当对原告承担连带赔偿责任。依据侵权责任法的相关规定，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。而原告选择由被告中元公司承担责任，符合法律规定，予以支持。被告中元公司对原告张海霞承担了赔偿责任之后，可向文洪福另行主张权利，对中元公司申请追加文洪福为共同被告参加诉讼的请求不予准许。原告张海霞作为成年人，应当具有一定的安全常识，其在挪开盖板时应当预见到是否存在危险，由于自身的疏忽大意导致从四楼坠落到三楼而受伤，具有一定的过错，应承担部分责任。原告要求被告怡通公司连带赔偿其经济损失，因该公司并未与被告中元公司签订劳务分包合同，原告庭审中亦承认其未与被告怡通公司有过劳务关系，对原告的该请求不予支持。
经法庭审理核实，原告因事故造成的合理损失为：医疗费30070.1元；误工费，原告为农业户籍，考虑到原告的实际伤情，合理确定误工天数为150天，其误工收入应为10575元（70.5元／天×150天）；护理费，原告住院47天，应为3313.5元（70.5元／天×47天）；住院伙食补助费1880元（40元／天×47天）；营养费940元（20元／天×47天）；交通费，原告虽然未提供车票，但考虑到乘坐交通工具的实际需要，酌定为300元；残疾赔偿金，原告系农业户口，甘肃省上年度农村居民人均纯收入4506.7元／年，原告的伤残等级为八级和九级，伤残赔偿金应为28842.9元（4506.7元／年×20年×32%）；被扶养人生活费，甘肃省上年度农村居民人均年生活消费支出为4146.2元，原告父亲现年59岁，为农业户口，应赔偿的年限为20年，原告兄妹3人，原告应承担三分之一，原告女儿现年10岁，儿子现年7岁，均为农业户口，两人应赔偿的年限共计为19年，原告夫妻两人，原告应承担二分之一，被扶养人生活费应为21448.7元（4146.2元／年×20年×32%÷3＋4146.2元／年×19年×32%÷2）；后续治疗费按照评定为22000元，以上赔偿数额共计119370.2元。由被告中元公司赔偿101464.7元（已付45000元），剩余17905.5元由原告张海霞自负。原告要求赔偿的精神损害抚慰金，因原告受伤程度较轻，其损害后果并不是第一被告故意所为，该请求不符合相关司法解释的规定，不予支持。事故发生后，被告中元公司的庆阳市人民医院后勤供应消毒综合楼及精神病区工程项目部与原告签订赔偿协议时，原告的治疗尚未彻底终结，对后续治疗和以后可能出现的情况无法量化考虑，这种情形当事人可待事项实际发生后或可确定数额后再行起诉，这是基于新的事由提起的诉讼请求，属于一个新的诉讼，人民法院应予以受理，被告中元建司以与原告订立了明确的处理协议，原告答应不再向其主张权利的抗辩理由不能成立，但是其已支付给原告的赔偿款应在赔偿总额中予以扣减。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、原告张海霞的医疗费30070.1元、误工费10575元、护理费3313.5元、住院伙食补助费1880元、营养费940元、交通费300元、残疾赔偿金50291.6元（含被扶养人生活费）、后续治疗费22000元，共计119370.2元，由被告庆阳市中元建筑安装有限公司赔偿101464.7元（被告中元公司已付45000元），剩余17905.5元由原告张海霞自负；
二、驳回原告张海霞要求被告庆阳怡通劳务派遣建筑工程有限责任公司承担连带赔偿责任的请求。
上述给付内容，限本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费200元、鉴定费2000元，共计2200元，由被告庆阳市中元建筑安装有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。
审 判 长 郭惠琴
审 判 员 何军红
人民陪审员 沈彦雄
二〇一三年七月十二日
书 记 员 徐阳阳