上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第9511号
原告张欢。
委托代理人叶剑，上海联业律师事务所律师。
委托代理人朱作洋，上海联业律师事务所律师。
被告北京百度网讯科技有限公司上海分公司。
负责人向海龙。
委托代理人黄智君，上海远业律师事务所律师。
原告张欢与被告北京百度网讯科技有限公司上海分公司劳动合同纠纷一案，本院于2014年3月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年4月8日公开开庭进行了审理。原告张欢及其委托代理人叶剑、被告北京百度网讯科技有限公司上海分公司的委托代理人黄智君到庭参加诉讼。审理中，原、被告一致同意，本案延长一个月，继续适用简易程序审理，并申请庭外和解一个月，但最终和解未成。本案现已审理终结。
原告张欢诉称，原告2004年6月入职上海企浪网络科技有限公司（以下简称企浪公司），2005年2月企浪公司被百度在线网络技术（北京）有限公司收购，原告的劳动关系随即转入百度在线网络技术（北京）有限公司上海软件技术公司，后又被转至被告处。原、被告最近一份劳动合同约定的原告工作地点在上海，基本工资为人民币9，900元／月，另有奖金及津贴，但原告实际月基本工资11，250元，税后月工资约为22，000元。2013年6月被告提出因北京百度网讯科技有限公司广州分公司（以下简称百度广州分公司）工作需要，需临时借调原告去百度广州分公司工作，故原、被告及百度广州分公司三方签订了借调协议。2013年11月25日原告向被告发函，要求确定借调的具体期限，被告收到后并未给予回复。2013年12月4日原告再次发函给被告，并告知被告自己已返回上海，要求在上海的岗位和待遇。2013年12月11日原告收到被告发出的严重违纪通知及解除劳动合同通知书。原告认为由于在百度广州分公司无具体项目、无工作期限，原告提出要求明确借调时间，被告应当与原告协调明确，被告以原告严重违纪为由解除劳动关系属违法，应该支付违法解除劳动合同赔偿金。被告尚未发放原告2013年10月、11月的绩效奖金，故主张被告以原告2013年1月至8月期间月均绩效奖金16，000元标准支付上述期间绩效奖金。根据《百度分公司直销IS薪酬方案》关于目标年终奖的规定，被告应以高级销售经理管理岗位的标准支付原告相当于2个月基本工资的2013年度目标年终奖。原告因对裁决不服，故提起诉讼，要求判令被告支付原告：1、2013年10月、11月绩效奖金32，000元（16，000元／月×2个月）；2、2013年年终奖22，500元；3、违法解除劳动关系赔偿金281，520元（14，076元／月×10个月×200%）。
被告北京百度网讯科技有限公司上海分公司辩称，对于原告诉请1，原告2013年10月、11月绩效奖金经考核均为8，800元／月，被告同意以此标准支付；对于诉请2，被告处《百度分公司直销IS薪酬方案》已于2014年2月1日废止，原告离职前虽适用该方案，但并不符合该方案中关于目标年终奖的发放条件，根据规定目标年终奖需综合考虑个人在职时间、年度业绩、全年综合表现、公司业绩等，且在年终奖发放时仍在职而且完成了年度绩效评估的人员才享有。被告处2013年度目标年终奖于2014年1月份进行年度绩效评估，2014年1月底予以发放。原告于2013年12月因严重违纪被解除劳动合同，故无权获得2013年目标年终奖；对诉请3，因原告2013年11月12日、12月3日至12月5日、12月9日旷工，被告依照《考勤和休假管理制度》之《百度直销分公司考勤管理制度》第2.2.3.1、2.2.3.3条规定解除与原告劳动合同符合法律规定，无需支付违法解除劳动合同赔偿金。
经审理查明，原告于2005年2月21日进入百度在线网络技术（北京）有限公司上海软件技术分公司工作，2011年11月1日与被告签订了期限为2011年11月1日至2015年3月31日止的劳动合同。2013年8月14日，原告与被告、百度广州分公司签订协议书，约定被告将原告借调到百度广州分公司工作，借调期间原、被告仍存在劳动关系，原告的原工资待遇不变，由被告支付，原告的考核方式按照百度广州分公司的总监标准考核，并且遵守百度广州分公司制度。2013年11月27日，被告收到原告以快递形式发出的函件，内容为：“……借调协议签订至今，我已在广州分公司工作了5个月，现请上海分公司在收到此函后3个工作日内与我协商明确具体借调时间，否则，请安排我返回上海分公司原岗位工作”。被告于2013年12月份收到原告发出的一封顺丰快递，但一直未拆封，直至2014年7月18日当庭拆封，此快递内含原告签名、落款时间为2013年12月4日的一份函件，内容为：“……由于公司收函后至今未给我明确答复，我已返回上海，请公司尽快恢复原岗位，安排我回公司上班”。2013年12月9日、12月10日，被告分别向百度联合工会发出征询函及告知函，以原告2013年11月12日、12月3日至12月5日、12月9日旷工属严重违纪为由，决定根据《考勤和休假管理制度》之《百度直销分公司考勤制度》的规定解除与原告劳动合同，百度联合工会予以同意及确认。2013年12月11日，原告收到被告发出的严重违纪通知及解除劳动合同通知书，以原告2013年11月12日、12月3日至12月5日、12月9日旷工属严重违纪，依照被告《考勤和休假管理制度》之《百度直销分公司考勤制度》规定解除与原告的劳动合同。
另查明，被告《百度直销分公司考勤管理制度》第2.2.3.1条规定：“员工无特殊原因未请假、或者请假未获批准而未上班、或者其他无故不到岗的情形，一律按旷工处理……”；第2.2.3.3条规定：“员工连续旷工2天，或者一年内累计旷工5天，即可被解除劳动合同，而不获任何补偿”。原告2012年10月19日签字的确认函中确认如下内容：“……公司与员工采用协商方式制定了如下规章制度，本人在入职时，公司已经向我公示了各项规章制度，包括但不限于：……《考勤和休假管理制度》……，本人非常清楚：公司的全部规章制度均可以在公司内部网页明显位置查询到，而且会以其他方式向员工送达，我有义务在任职期间内每日登陆公司内部网主页……等网站，浏览并学习公司的各项规章制度……我承诺严格遵守公司各项规章制度”。原告于2008年6月1日签字的确认函中也有以上类似内容。
再查明，《百度分公司直销IS薪酬方案》第6条目标年终奖规定，目标年终奖综合考虑个人在职时间、年度业绩、全年综合表现、公司业绩等发放，且在年终奖发放时仍在职而且完成了年度绩效评估的人员才享有。被告处2013年度目标年终奖于2014年1月份进行年度绩效评估，2014年1月底予以发放。
2013年12月30日，原告提起仲裁申请要求被告支付：1、2013年9月至2013年11月奖金48，000元；2、2013年年终奖22，500元；3、违法解除劳动合同赔偿金299，783.64元。上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于2014年2月28日作出裁决，裁令被告支付原告2013年10月奖金8，800元和11月奖金8，800元，对原告的其余请求不予支持。原告不服该裁决，遂诉至本院。
以上事实，由原告提供的浦劳人仲（2013）办字第11965号裁决书、上海市外来从业人员综合保险老年补贴凭证及对账单、劳动合同续订书2份、2013年1月至11月银行交易记录、2013年11月工资单、百度分公司直销IS薪酬方案、2013年6月28日电子邮件、劳动合同及附件、协议书、落款时间为2013年11月25日、2013年12月4日的函及EMS快递凭证、严重违纪通知及EMS快递凭证与详单、解除劳动合同通知书及EMS快递凭证与详单；被告提供的2013年10月22日至2013年10月24日电子邮件及附件（2013年第三季度绩效评估表）、2013年7月17日电子邮件、百度直销分公司考勤管理制度、确认函2份、征询函、告知函、（2014）沪徐证经字第2627号公证书、原告年平均工资报表、顺丰快递封面与内含落款时间为2013年12月4日的函以及原、被告的庭审陈述在案佐证。
庭审中，原、被告均确认被告及百度广州分公司的员工若需请假的，需由员工提出申请并获直属领导批准。原告称其2013年12月3日在百度广州分公司办公系统中请假1天（但不清楚请假是否批准），并于当日返回上海，2013年12月4日下午被告人力资源部负责人电话通知原告到被告处商谈工作安排事宜，但并未给出明确答复，称需汇报后再做决定，并要求原告在家等通知，但没有证据证明上述说法。原告确认其2013年12月3日至12月5日、12月9日均在上海，未在百度广州分公司工作。关于绩效奖金，原、被告确认如下事实：每季度的第一个月考核上个季度的绩效，并在当季度逐月发放上个季度对应月份的绩效奖金，绩效奖金的计算公式为绩效奖金基数乘以奖金比例，原告2013年10月、11月绩效奖金基数为8，800元／月。对于奖金比例，被告提供原告2013年第四季度的绩效评估表（打印件），证明原告2013年第四季度的考核评分为92.77分，对应的奖金比例为100%。原告确认假设原告2013年第四季度的考核评分为92.77分，对应的奖金比例为100%，但其2013年10月、11月绩效奖金比例为160%。
本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原、被告均确认被告及百度广州分公司的员工若需请假的，需由员工提出申请并获直属领导批准。原告虽称其2013年12月3日在百度广州分公司办公系统中请假1天，2013年12月4日下午被告人力资源部负责人电话通知原告到被告处商谈工作安排事宜，并要求原告在家等通知，但在被告予以否认的情况下并未提供证据证明。故在原告2013年12月3日至12月5日、12月9日未在百度广州分公司工作，亦未提供证据证明在被告处工作的情况下，被告以原告旷工为由，依照《百度直销分公司考勤管理制度》第2.2.3.1条、第2.2.3.3条的规定，在征询工会意见后于2013年12月11日解除与原告的劳动合同并不违法，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请无依据，本院无法支持。根据《百度分公司直销IS薪酬方案》关于目标年终奖的规定，目标年终奖是在综合考虑个人在职时间、年度业绩、全年综合表现、公司业绩等情况，且在年终奖发放时仍在职并完成了年度绩效评估的人员才享有。被告处2013年目标年终奖于2014年1月份进行年度绩效评估，2014年1月底予以发放，而原、被告2013年12月11日已因原告违纪而解除劳动合同，原告在被告发放2013年目标年终奖时并不在职及完成年度绩效评估，故其要求被告支付2013年目标年终奖22，500元无依据，本院不予支持。关于原告2013年10月、11月绩效奖金，原、被告均确认原告2013年10月、11月绩效奖金基数为8，800元／月，绩效奖金的计算公式为绩效奖金基数乘以奖金比例。对于存在争议的奖金比例，本院认为，原告主张被告支付2013年10月、11月绩效奖金，理应对绩效奖金的考核方式、计算公式、奖金基数及比例等承担举证责任，在原告无证据证明其2013年10月、11月绩效奖金的奖金比例为160%的情况下，对于原告主张的奖金比例本院无法采信。现被告确认原告2013年10月、11月绩效考核评分为92.77分，对应的奖金比例为100%，并同意以此比例支付原告相应月份绩效奖金17，600元亦属合理，本院予以确认。
综上所述，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告北京百度网讯科技有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内支付原告张欢2013年10月、11月绩效奖金17，600元；
二、驳回原告张欢的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 丁 婧
二〇一四年八月十二日
书 记 员 秦晨曦
附：相关法律条文
一、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。