广东省江门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤07刑初9号
公诉机关广东省江门市人民检察院。
被告人江日腾，绰号”阿七”，男，1982年3月11日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，文化程度初中，住广西壮族自治区藤县，2012年11月13日因非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年九个月，2015年1月8日刑满释放。因本案于2016年5月24日被羁押，2016年6月17日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。
辩护人余颖诗，广东凌志律师事务所律师。
广东省江门市人民检察院以江检公二刑诉[2017]3号起诉书指控被告人江日腾贩卖毒品罪一案，于2017年1月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，于2017年3月3日公开开庭审理了本案。广东省江门市人民检察院指派检察员甄红艺出庭支持公诉，被告人江日腾及其辩护人余颖诗均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人江日腾经与购毒者张某1电话联系后于2016年5月24日凌晨1时许在江门市蓬某区北街医院急诊中心门口进行毒品交易，交易时被侦查人员抓获。侦查人员当场搜出被告人江日腾贩卖给张某1的毒品海洛因201.1克以及毒品冰毒48.9克。经鉴定，上述毒品分别检出海洛因成分和甲基苯丙胺成分。
为证实指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示以下证据：
1、被告人江日腾的供述；2、证人张某1、苏某1、黄某1的证言；3、鉴定意见；4、书证及其他证据。
公诉机关认为，被告人江日腾无视国家法律，贩卖毒品，数量大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第347条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人江日腾犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯本罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚，此外其因非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处，并提请本院判处被告人江日腾无期以上刑罚。
被告人江日腾在庭审中表示其对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，并表示认罪，希望从轻处罚。
被告人江日腾的辩护人认为：1.公诉机关指控被告人江日腾构成贩卖毒品罪定性准确，事实基本清楚，但江日腾赠送0.7克含海洛因成分毒品给张某1不应计入江日腾本次贩毒数量。2.被告人江日腾归案后如实供述其罪行，属于坦白，在庭审中，当庭自愿认罪，悔罪态度良好，可依法从轻处罚。
经审理查明：被告人江日腾经与购毒者张某1电话联系后于2016年5月24日凌晨1时许在江门市蓬某区北街医院急诊中心门口进行毒品交易，交易时被侦查人员抓获。侦查人员当场搜出被告人江日腾贩卖给张某1的毒品海洛因201.1克以及毒品冰毒48.9克。经鉴定，上述毒品分别检出海洛因成分和甲基苯丙胺成分，其中，海洛因含量29.1克/100克，甲基苯丙胺含量为67.8克/100克。
上述案件事实，有公诉机关当庭出示的下列证据证明：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书，证实本案立案的经过情况。
2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实侦查人员持证对江日腾的人身以及黄某1的人身及其驾驶的小汽车进行搜查，从江日腾的背包里搜出张某1支付的毒资5万元、手机两台（金色苹果牌iphone6、黑色三星牌手机GT-E1200R）；扣押了黄某1的身上的三星牌手机一台、小汽车车匙一条、机动车行驶证一本、中华牌小汽车一辆，随后侦查机关将小汽车车匙、机动车行驶证、中华牌小汽车发还给了黄某1。此外，侦查机关还将张某1处搜得的本案涉案毒品三包进行了扣押，将毒资5万元返还给了民警。
3、通话记录，证实张某1的电话号码134××××**28于2016年4月24日至2016年5月24日的通话记录清单情况，苏某1手机号130××××**26于2016年5月15日至2016年5月24日的通话记录清单情况。
4、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、前科资料、释放证明书等证实，被告人江日腾于2016年5月24日被抓后因吸毒被江门市公安局蓬某分局决定对其行政拘留十五日、2016年5月26日决定对其强制隔离戒毒二年；因犯非法持有毒品罪于2012年11月13日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑二年九个月，2015年1月8日刑满释放。
5、户籍资料，证实江日腾的身份情况。
6、抓获经过，证实2016年5月23日，侦查机关收到张某1的线索得知一个叫阿七的男子有毒品海洛因和冰毒销售，随后侦查机关决定采取通过张某1与阿七联系购买毒品，控制下交付的措施抓捕阿七。随后，张某1与阿七联系确定了购买毒品的数量和交易地点，然后侦查人员向张某1提供毒资，并在交易现场北街医院附近设伏。次日1时许，阿七来到北街医院与张某1交易时被侦查人员抓获，当场查获出海洛因两包(毛重202.4克和1.2克)和冰毒一包（毛重52.4克）。
（二）证人证言
1、张某1的证言证实，2016年5月23日其主动到侦查机关举报阿七（即江日腾）贩毒，表示愿意配合侦查机关将阿七抓获。其手机号码为134××××**28，其称其是2010年认识阿七的，阿七联系电话为183××××1513，当时即知道阿七有毒品卖。2015年年底就开始从阿七那里购买毒品白粉和冰毒来吸食，其打算打电话与阿七交易200克白粉和50克冰毒，并谎称受伤住院，要求阿七送到北街医院，毒资由侦查机关提供。后侦查机关提供了5万元的现金给其（并记好了现金的特征）。随后在5月23日中午的时候，其与阿七联系了交易毒品的事情，约定在晚上12点过后交易。后其在22时许来到北街医院，买了绷带，借了轮椅伪装成受伤的样子。12点左右，阿七打电话其说到了南海渔村但不知道怎么来北街医院，我就告诉他沿着河边走就看到了，过了一会，他就来到北街医院，其叫姐姐“阿如”推到门口，然后和阿七碰面，叫他去到医院急诊门前，然后叫他把货交给其，他就将他提在手上的一袋红色塑料袋递给其，说就在水果里，意思是他贩卖的白粉和冰毒就装在袋子里，其随后就拿钱给他，钱是之前侦查机关提供的，他接过钱后就装进他黑色的包里。就在这时，侦查人员就冲出来将其抓获了，就将提在手上的“阿七”给其的那袋东西交给了警察。
民警当场从那包红色塑料袋内查获了三包毒品，其中一包约重200克白粉，一包约重1克白粉，一包约重50克晶体，其中约重200克的白粉和约重50克的晶体就是其要求阿七卖给其的，另外一包约1克的白粉是其要求他再多准备点高纯度的用来止腿痛的。其和阿七电话联系过，不过没有录音，有发短信讲过拿0.5克的高纯度白粉来止痛。手机短信里提到的“4仔拿几多”是阿七问其白粉买多少克的意思，4仔就是指毒品海洛因；“有好的猪仔回来没有”意思就是其问他有没有质量好纯度高的冰毒卖给其，猪仔指的就是冰毒。
之前其向阿七买过冰毒是60元一克，所以这次也是打算以这个价格购买的，但还没有具体商谈。其与阿七交易时，除了其姐姐阿如推着轮椅在其身边外，没有其他人了，阿七身边没有其他人和他一起，其见到他是独自一人提着红色的袋子来找其的。
2、黄某1的证言证实，5月23日22时许，“阿七”打电话给其叫其搭他从中山到江门北街医院探望朋友，来回车费是200元，其就搭他去到北街医院门口附近路边停车，之后阿七就去医院了，没多久其就被警察抓了。阿七身上挂着一个黑色挂包，另外还带了一包水果，其联系电话为137××××**43。
3、苏某1的证言证实，其是张某1的表姐，其在案发现场，证实了张某1协助侦查人员抓获江日腾的事实：其联系方式为130××××**26，5月22日20时许，张某1叫其去到他家，说他要协助公安抓一个贩毒的男子“阿七”，还说他已经联系好阿七说其被车撞伤了，在北街医院住院，到时候会叫其用轮椅推着他出来和阿七交易毒品。其答应后，还听张某1的要求用其手机打阿七的电话，按照张某1说的叫阿七23日晚上24时过后把毒品送到北街医院，阿七也没有和其说什么，就说好。23日晚上22时许，阿七主动打电话到其手机，问其到北街医院怎么走，其把路告诉了他。大概24日凌晨1点钟，阿七打电话给张某1说他已经到了，于是其就用轮椅推着张某1到了北街医院急诊的门口，说了几句寒暄的话，就见到阿七将一包红色塑料袋交到张某1手上，里面装得鼓鼓的，其看到里面装着苹果，其它还装着什么其就不清楚了，张某1接过来后从其包里拿出一包用白色袋子装着的现金交给了阿七，阿七也没有打开看就放到其的黑色包里了。这时就有警察过来将阿七抓住。
（三）被告人江日腾的供述证实，其归案后稳定供认了其贩卖毒品的事实：其2003年因盗窃被判刑，2006年刑满释放，2012年因非法持有毒品罪被判刑，2015年刑满释放，之后以帮人贩卖毒品为业。2015年年尾的时候，老板“水利”叫其去小榄镇送毒品白粉给“江得”（即张某1），不知道他的真名。到了2016年5月22日，江得给其打电话，其电话是183××××1513，他的电话是134××××**28，他说他手上没货了，要其给他搞点货，意思是向其购买海洛因和冰毒，他说要200克白粉，50克冰毒，约定在5月23日晚上送货，白粉价格按照以前的250元一克，冰毒还没谈好，准备交易时谈。他还在电话里说他被撞了，叫其把货送到北街医院给他。
当时其在广西藤县，就在藤县找老板“水利”拿了200克白粉和50克冰毒，然后还有1克左右的白粉打算送给江得试货的。之后其就坐车过来，先是去到中山小榄，然后叫了老乡（老色）搭其去北街医院看人。5月24日凌晨1时许来到江门市区，但是由于其不懂路，就打电话给江得，他告诉我该怎么走，然后就去到了北街医院停车场附近。然后其下车去到北街医院门口，江得坐在轮椅上，其过去先是问候了一下，接着把水果袋递给他，告诉他东西就在苹果下面放着。当时他也没有打开看，就从他身上拿钱出来给其，其也没有清点就直接放在随身带着的袋子里。这时就有警察冲过来将其抓获了。
警察当场从江得那里查获了其卖给他的2包白粉和1包冰毒，其中一包白粉经当面称重重量是202.3克，一小包白粉是1.2克，冰毒重量是52.4克，这些毒品用一个透明的塑料袋装着的。警察还从其背包里查获了江得给其的毒资5万元以及其使用的金色苹果6手机一台。其卖给江得的毒品是找老板水利拿的，他会给卖得的毒品的利润的20%提成给其。
（四）鉴定意见证实，江某（司）鉴（化）字201605164号、（2016）07031号理化检验检验报告，证实江日腾将毒品贩卖给张某1当场被抓获，从张某1身上查获的毒品有三包，其中两包白色块状物分别净重200.4克、0.7克，均检出海洛因成分，一包白色晶体净重48.9克，检出甲基苯丙胺成分。经含量鉴定，海洛因含量29.1克/100克，甲基苯丙胺含量为67.8克/100克。
（五）辨认笔录及照片证实，被告人江日腾辨认张某1、黄某1；黄某1辨认出“阿七”江日腾；张某1辨认出“阿七”江日腾；苏某1辨认出“阿七”江日腾、张某1。
（六）指认照片证实：（1）江日腾指认称量毒品、毒资、作案手机、包装毒品的塑料袋、搭乘的车辆照片；（2）黄某1刚指认手机和其搭乘“阿七”到江门北街医院的小汽车及行驶证和车钥匙等照片；（3）张某1指认其使用的手机以及手机上与阿七的通话和手机信息记录情况以及阿七贩卖给其的海洛因和冰毒的包装、毒资照片；（4）侦查机关向张某1提供购买毒品的5万元的经过进行了录像以及对江日腾现场指认交易现场、贩卖给张某1的冰毒及从其挎包搜查处的毒资进行了录像，并对视频进行了截图附案。
（七）现场勘验笔录及照片证实，侦查机关对交易现场北街医院抢救急救中心左侧人行道进行勘验，未发现可疑物证。
以上证据确实、充分，本院均予以确认。
对被告人江日腾的辩护人所提意见回应如下：1.对被告人江日腾赠送的0.7克含海洛因的毒品给张某1是否应计入贩毒数量的问题，经查，本案现有证据足以证实被告人江日腾具有贩卖毒品的客观行为和主观故意，对该缴获的0.7克依法应计入涉案数量；2.对所提的被告人江日腾归案后如实供述其的罪行，当庭自愿认罪，悔罪态度良好，可依法从轻处罚等意见，符合案件事实，本院予以采纳。
本院认为，被告人江日腾无视国家法律，贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺共计250克，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人江日腾归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪，依法可从轻处罚。鉴于本案毒品全部被缴获，没有流入社会，被告人可酌情从轻处罚。被告人江日腾曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯及毒品犯罪再犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人江日腾的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。另外公诉机关建议对被告人江日腾判处无期徒刑以上刑罚的量刑意见不当，本院不予支持。对被告人及其辩护人的合理辩护意见和理由，予以采纳，但不合理的辩护意见和理由，不予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，判决如下：
一、被告人江日腾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币15万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月24日起至2031年5月23日止。罚金应在本判决生效之日起十日内支付完毕。）
二、公安机关扣押但未随案移送的被告人江日腾所有的金色苹果牌iphone6一台、黑色三星牌手机GT-E1200R一台由扣押机关依法予以没收，上缴国库；缴获的涉案毒品由扣押机关依法予销毁；其他扣押的物品由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冒庭媛
代理审判员 沈 琼
代理审判员 林启辉
二〇一七年七月五日
书 记 员 李金科
李楚琪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
········
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。