广东省广州市海珠区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗海法刑初字第1458号
公诉机关广州市海珠区人民检察院。
被告人王桥，户籍地湖北省荆州市监利县。因本案于2015年5月10日被羁押，同月11日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
辩护人李增和，广东粤鑫律师事务所律师。
被告人马启佳，户籍地广州市海珠区。2010年1月25日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑四年，2012年2月29日被假释，假释考验期至2013年8月24日止。因本案于2015年5月10日被羁押，同月11日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2015]1501号起诉书指控被告人王桥犯贩卖毒品罪、被告人马启佳犯非法持有毒品罪，于2015年10月30日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员周敏出庭支持公诉，被告人王桥及其辩护人李增和、被告人马启佳到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年5月10日19时许，被告人王桥在本市海珠区敦和路103号鸿运宾馆8213房内，以人民币500元的价格向于某贩卖白色晶体5包、红色药丸l包（以上6包物品共净重4.78克，均检出甲基苯丙胺成分）后被民警抓获，民警在其身上缴获红色药丸5包、白色晶体4包、红色药丸3包、红色药丸2包、蓝色药丸1包、深黄色药丸1包、白色晶体4包、白色晶体4包、红色药丸1瓶（以上9种物品共净重28.55克，均有检出甲基苯丙胺成分）。同时抓获被告人马启佳，在其身上缴获红色药丸4包（净重16.52克，检出甲基丙胺成分）、人民币500元。
公诉机关认为，被告人王桥无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马启佳非法持有甲基苯丙胺十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人马启佳曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人马启佳犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人王桥辩称其没有贩卖毒品，是“峰子”来找马启佳买毒品，而且其身上只有用钱包装的4小包白色晶体和用5个小白色袋装的麻果，在其膝盖旁查获的毒品是“阿某甲”的。被告人王桥的辩护人提出以下辩护意见：1、公诉机关将被告人王桥钱包以外的毒品指控为王桥所有证据不足，证人贺某的证言以及鸿运宾馆的监控录像截图可以证实王桥、施某乙和另外一名男子（“阿某甲”）进入鸿运宾馆，被告人马启佳的供述可以印证“阿某甲”在马启佳到来前离开，被告人王桥的供述、证人施某乙的证言证实被告人王桥膝盖旁用蓝色塑料袋装的毒品是“阿某甲”的，因此不能把该部分毒品认定为被告人王桥所有。2、被告人王桥到鸿运宾馆开房的目的是与马启佳等人玩，“峰子”购买的毒品不是王桥的而是马启佳的，毒品是马启佳卖给“峰子”的，毒资500元也是在马启佳身上查获的，马启佳称该500元是王桥贩毒后还其欠款给的说法没有证据证实，马启佳最初的供述也没有说看到王桥贩卖毒品给“峰子”，只有“峰子”一个人说是王桥卖毒品给他，不能仅凭言辞证据来定案，故现有证据不能充分证明被告人王桥实施了贩卖毒品。综上，被告人王桥的行为不构成贩卖毒品罪，其钱包里持有的8.71克毒品也不构成非法持有毒品罪，建议法庭宣告被告人王桥无罪。
被告人马启佳对指控的事实和罪名不持异议。
经审理查明：2015年5月10日19时许，被告人王桥在本市海珠区敦和路103号鸿运宾馆8213房内，以人民币500元的价格向于某贩卖白色晶体5包、红色药丸l包（经鉴定，共净重4.78克，均检出甲基苯丙胺成分）后被民警抓获，民警在其携带的钱包内缴获红色药丸5包、白色晶体4包（经鉴定，共净重8.71克，均有检出甲基苯丙胺成分），在其膝盖旁缴获一个用蓝色大塑料袋装的红色药丸3包、红色药丸2包、蓝色药丸1包、深黄色药丸1包、白色晶体4包、白色晶体4包、红色药丸1瓶（经鉴定，共净重19.84克，均有检出甲基苯丙胺成分）。民警同时抓获被告人马启佳，在其随身携带的手提包内缴获红色药丸4包（经鉴定，共净重16.52克，检出甲基丙胺成分）、人民币500元。
以上事实，有下列由公诉人在法庭上出示和宣读，并经控辩双方质证，本院予以确认的证据证实：
1、被查获的涉案毒品、赃款、吸毒工具、手机等涉案物品以及8213房门照片，被告人王桥、马启佳、证人于某予以签认，其中对于蓝色大塑料袋及袋内中的毒品被告人王桥签认为在其膝盖前缴获的。
2、搜查证、搜查笔录，证实：民警依法对被告人王桥、马启佳的人身及住处进行了搜查，在被告人王桥的身上发现怀疑是作案工具手机一部，一个钱包（内有怀疑是毒品红色药丸五包、白色晶体四包），在王桥膝盖上发现一个蓝色塑料袋，蓝色塑料袋内有怀疑是毒品的红色药丸等一批，在被告人马启佳身上发现一个手提包，包内有怀疑是毒品红色药丸四包，怀疑是赃款人民币五百元，怀疑是作案工具手机两部，在被告人王桥、马启佳的住处没有搜查到可疑物品。
3、扣押决定书、扣押清单、涉案物品移交清单、随案移送清单、发还清单，证实：公安机关依法对涉案的毒品、毒资、吸毒工具、手机等涉案物品予以扣押，除人民币500元发还证人于某外，其他物品随案移送处理。
4、广东省广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（化验）字[2015]1778号、1779号、1801号化验检验报告，证实：（1）被告人马启佳持有的毒品的检验情况：红色药丸4包，净重16.52克，检出甲基苯丙胺成分。（2）举报人上交的（已贩卖出的）毒品的检验情况：白色晶体5包，净重4.51克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸1包，净重0.27克，检出甲基苯丙胺成分。（3）被告人王桥持有的毒品的检验情况：红色药丸5包，净重4.78克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体4包，净重3.93克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸3包，净重5.15克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸2包，净重2.13克，检出甲基苯丙胺成分；蓝色药丸1包，净重0.66克，检出甲基丙胺成分；深黄色药丸1包，净重1.08克，检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分；白色晶体4包，净重5.09克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体4包，净重5.05克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸1瓶，净重0.68克，检出甲基苯丙胺成分。
5、视频截图及光盘，光盘内容为案发时被告人王桥在鸿运宾馆前台开房时现场监控像拍到的画面及截图，显示当时在前台开房有三名男子（被告人王桥签认称A男子是施某乙，B男子是其本人，C男子是和其一起在房间内吸毒，留下蓝色塑料和袋内物品和吸毒工具的男子。证人贺某签认称A男子是给其身份证登记的男子，B男子是后来被警察抓获的一名男子，C男子是一开始和B男子一起来的男子）。
6、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、侦查报告，证实本案的立案、侦破的情况以及被告人王桥、马启佳被抓获到案的经过。
7、手机通话记录清单，证实：被告人王桥的手机号码188××××5529在案发期间(2015年5月10日18时许至19时许)与举报人于某的手机号码131××××9544有3次通话，先是于某主动打入（通话时长1分29秒），约半小时后被告人王桥也打回一个电话（通话时长39秒），再约半小时后于某又主动打入（通话时长45秒）。被告人马启佳持有的两个手机号码与于某的手机号码在2015年5月10日没有通话记录。
8、现场检测报告书，证实：被告人王桥、马启佳的尿检结果均为甲基安非他明呈阳性。
9、被告人王桥、马启佳的身份材料及前科查询材料，证实：被告人王桥、马启佳的身份情况。
10、广州市海珠区人民法院作出的（2010）海刑初字第117号刑事判决书、广东省韶关市中级人民法院作出的（2012）韶中法刑执字第1022号刑事裁定书、假释告知书、假释证明书（副本），证实：被告人马启佳的犯罪前科情况。
11、证人于某的证言及辨认笔录，证实：2015年5月9日，其来派出所举报了一名叫“老马”和一名叫王桥的涉嫌贩卖毒品的男子，并表示愿意配合警察抓获这些贩卖毒品的人员。2015年5月10日18时许，民警李某某要其主动以购买冰毒为由约见贩卖毒品的男子，其答应后就用其的手机131××××9544拨打对方的手机188××××5529，其告诉王桥要购买四百元的冰毒和一百元的麻果，王桥约其到海珠区敦和路103号鸿运宾馆能8213房找他。18时15分许，其来到鸿运宾馆8213房，民警李某某就带着辅警在四周做好理伏。王桥开门给其，其进去房间后看见“老马”也在房间，王桥把五包冰毒和一包麻果交给其，其把五百元现金交给王桥，“老马”一直在旁边没有搭话，其与王桥交易完后就离开房间，其刚走出房间，民警李某某带人冲进来将“老马”和王桥抓获，后叫人先把其带回派出所。
其是在一个月前与朋友闲聊时知道一名男子叫“老马”的是贩卖毒冰毒的，为了核实该名男子是否贩毒人员，十五日前其在海珠区鹭江西街94中学对面的小巷子向该名男子购买了一百元的冰毒，后该男子说他已经将毒品生意交给一名叫王桥的男子，并把王桥的电话给其，他要其以后买毒品就找王桥。后其于5月9日18时许，在海珠区鹭江西街94中对面的小巷子，向王桥买了八百元冰毒。其所购买的毒品已经交给民警，其不知道案发当天的8213房是谁开的。
经辨认照片，证人于某辨认出被告人王桥就是2015年5月10日19时许在广州市海珠区敦和路103号鸿运宾馆8213房贩卖五百元冰毒和麻果给其的男子，辨认出被告人马启佳就是“老马”。
12、证人贺某的证言及辨认笔录，证实：2015年5月10日16时38分，有两名男子来到鸿运宾馆要开房，其要求他们出示身份证，其中一名男子拿出一张为施某乙的身份证给其登记，其核对后发现身份证上的照片与该男子的相貌不符，其就问对方身份证是否他本人的，对方说不是，其就说不能开房给他，于是该男子就打电话叫了另外一名男子过来，该男子拿着施某乙的身份证要其开房，其核对身份证后发现该男子就是身份证照片中的男子，于是就帮他开了8213房，之后那三名男子就进了8213房。十多分钟后，拿本人身份证开房的男子就离开了，后来有无人进出8213房其就不清楚了。至当天19时许，有警察到8213房抓获了两名男子，其中一名就是一开始拿别人身份证开房的男子，另一名其没有见过，不知道该男子是何时进入房间的。
经辨认照片，证人贺某辨认出被告人王桥就是2015年5月10日16时38分许拿别人身份证开房，19时许在8213房被警察抓获的男子，辨认出被告人马启佳就是在8213房被警察抓获的一名男子。
13、证人施某乙的证言及辨认笔录，证实：2015年5月10日16时许，其表哥王桥来到其在鹭江村的制衣厂宿舍找其借身份证到鸿运宾馆开个房间，当时与他一同来找其的还有“阿某甲”，其同意了，并将其的身份证借给了王桥，于是他们二人就离开了，过来约30分钟后，王桥打电话给其将鸿运宾馆服务员要持身份证的本人来才能开到房，叫其过去，于是其马上来到鸿运宾馆，王桥、“阿某甲”已在宾馆大堂等其了，于是其到前台找服务员登记并开了8213房，是王桥交的房费押金，之后其三人就来到8213房，进房后“阿某甲”将他拿着的一个蓝色塑料袋放在靠在床上坐着的王桥膝盖旁，其三人随便聊了一般生活上的事，之后其讲肚子饿了要去吃东西，王桥就叫其吃完饭后上来时带点给他吃就行了，于是其一个人离开房间下楼吃东西，在吃东西时其制衣厂打电话给其叫回去上班，于是其吃完东西就会制衣厂了，也没有再回那房间了，后来其才知道王桥当天被抓了。放在床上王桥膝盖旁的蓝色塑料袋是谁的其不知，但在去其宿舍找其及在宾馆办入住手续时均是由“阿某甲”拿着的，袋内有何物其不知，他们没讲，其也没问。“阿某甲”的姓名其不知，可能是广东人，其是通过王桥认识他叫“阿某甲”的，但其与他不熟，平常没什么接触。其听王桥讲过“阿某甲”可能是做卖毒品的，但其没亲眼见过他卖毒品。其不知王桥有否贩卖毒品的行为。王桥向其借身份证开房是因为他讲找“老马”有点事，但他没讲找“老马”何事。其只是见过“老马”一次，也是王桥在时他介绍认识的，其与“老马”不熟。其离开时“老马”还没来，之后就不知了。其也不知“老马”有否贩卖毒品的行为。
经辨认照片，证人施某乙认出被告人马启佳就是“老马”。
14、被告人王桥在2015年5月10日至11日的供述、亲笔供词及辨认笔录，称：其有犯罪行为。2015年5月10日19时许，其与“老马”在海珠区敦和路103号鸿运宾馆8213房聊天，后有警察到场将其二人控制住，并在其二人随身携带的钱包内发现疑似毒品，于是将其二人带回派出所审查。警察从其放在床上的黑色钱包内搜出5小包透明塑料包装的红色丸状疑似毒品（共47粒）及4小包透明塑料袋包装的白色晶体状疑似毒品。这些物品是其本人的。警察在“老马”随身携带的手提包中搜出4小包蓝色塑料袋包装的红色药丸及500元人民币，还在他身边发现他通信用的手机两部，这些物品是“老马”本人的。警察在其膝盖上缴获一个蓝色大塑料袋，内有一个小蓝色塑料袋（装有3小包透明袋包装的红色药丸）、一个贴黄纸包装的塑料袋（内有2小包透明塑料袋包装的红色药丸和1小包透明塑料袋包装的蓝色药丸及1小包深黄色丸状毒品）、一个透明塑料袋（内包装着4小包透明塑料包装的白色晶体状毒品）、一个红色的塑料盒（内有4个小包透明塑料袋包装的白色晶体状毒品）、一个小花瓶（内有7颗红色药丸）。警察还在房间内的床头柜上发现两个自制的吸壶，蓝色的大塑料袋及大塑料袋内的物品和吸毒工具都不是其的，是与其一起开房的一个男子（不是施某乙）的，他就是介绍其与“老马”认识的人。
当天18时许，“峰子”用他的电话号码131××××9544拨打其188××××5529的电话号码，他问“老马”是否与其在一起，其说不在，他说过一会再打电话给其，大约19时许，其到了海珠区敦和路103号鸿运宾馆8213房，该房是其于当日16时许借施某乙的身份证开的房，不久通过电话联系，“老马”也来到8213房找其，其不知道老马与“峰子”是如何联系的，“老马”来到后因要下楼吃饭，其将包装好的5小包透明塑料袋包装的白色晶体冰毒和1小包透明塑料包装着的3颗麻果交给其并对其说他要下楼吃饭，如果他没有回来时“峰子”过来拿货，就将其他包装好的毒品交给“峰子”并收他500元人民币，“老马”说完后将包好的冰毒放在房间的床上就出去了，直到“老马”吃完饭回来后几分钟“峰子”就过来了，当时“老马”刚好在发信息，其于是将“老马”交代卖给“峰子”的毒品交给了“峰子”，“峰子”拿到毒品后交给其500元人民币，其收到人民币后“老马”也发完了信息，于是，“老马”将“峰子”购买毒品的500元人民币收走并放在手提包内，当警察到场检查时，从“老马”的手提包内搜出贩卖毒品所得的人民币500元。
经辨认照片，被告人王桥辨认出同案人马启佳就是与其贩卖了五百元冰毒和麻果给“峰子”的“老马”。
被告人王桥在2015年5月12日的供述称：其有犯罪行为。10日18时许，其叫表弟施某乙在鸿运宾馆开了一间8213房，之后他就离开了。之前其约了“老马”一起，不久“老马”也来到8213房。因他要下楼吃饭，就将包装好的5小包透明塑料包装的白色晶体冰毒和1小包透明塑料包装的3粒麻果放在床上，并对其说，如果“峰子”过来就把这些毒品交给他，并收他500元人民币。但直到“老马”吃完饭回到8213房时“峰子”才打电话过来，不久“峰子”就进入了房间，当时“老马”正发信息，于是其跟“峰子”说：“你的东西在这，自己拿吧。”并收了500元交给“老马”，“老马”就将该500元放入了手提包，之后“峰子”就离开了。其没有实施其他贩卖毒品的行为，但其有向“老马”买过毒品，是在2015年5月9日15时许，其向“老马”购买了400元约5克的冰毒，购买后其当天吸食了1小包约1克的冰毒，还剩4小包被警察抓获时从其钱包搜出来。其不清楚“老马”毒品的来源。“老马”的联系电话是138××××3518和187××××8895。
被告人王桥在2015年6月1日、6月16日、10月10日的供述称：其没有贩卖毒品，只是在“老马”卖毒品给别人的现场。当天19时许，“峰子”来到鸿运宾馆8213房，其当时进入洗手间了，他们如何谈的其不知，其从洗手间出来后见“老马”、“峰子”均在房内，他们在谈买毒品的事，是“峰子”向“老马”买毒品，其见到在床上放有人民币500元及5小包白色晶体及1小包麻果，于是其叫他们交易完后各将东西收好。“老马”就从床上拿了那500元并放入他手提包内，“峰子”就将那5小包白色晶体及1小包麻果从床上拿过来并出门走了，这时有公安人员进来将其二人抓获。其膝盖旁的床上（当时其躺床上的）还有一个蓝色的大塑料袋，袋内装有冰毒等毒品，该大塑料袋中的毒品不是其的，是与其一同开房的男子“阿某甲”留下的，他当时出去了，去干什么其不知，他也没有讲，当时房内只有其与他，“老马”还没到房内。其有向“老马”借过500元，在被抓前几天已经还他500元了。
15、被告人马启佳的供述及亲笔供词、辨认笔录，证实：2015年5月10日18时许，王桥（“小王”）打电话给其将他在海珠区敦和路鸿运宾馆开了一间房，叫其过去打牌、坐坐。其来到时该房只有王桥一个人，于是其一个人先到楼下吃了点东西再上到该房，王桥讲一会“阿某乙”过来找他，但没讲何事。19时许“阿某乙”就来到房间。当时其在玩手机，也没留意他们的具体行为，只感觉王桥取出几小包毒品交给“阿某乙”，“阿某乙”给了王桥500元，之后“阿某乙”拿着毒品离开，王桥则将那500元递给其，说是还其500元借款。其收下后把钱放进挂包，这时公安人员就进房将其二人抓获了。警察在其的手提包内搜出4小包蓝色塑料包装的红色药丸毒品及500元人民币，在其床上身边搜出2部手机，其中毒品是其向“雄哥”购买用于自己吸食的，500元是王桥还其的赌款；警察在王桥随身物品上查获5小包透明塑料包装的红色药丸，在他膝盖上查获装有3小包透明红色药丸的蓝塑料袋1个、装有4包白色晶体的红色塑料盒1个、装有7颗红色药丸的小花瓶1个。王桥被抓前二天曾向其借过1000元用于赌钱，他收下“阿某乙”毒资后讲先还其500元，所以其收下该500元。其没有卖毒品给“阿某乙”，是王桥拿自己的毒品卖给“阿某乙”的。
经辨认照片，被告人马启佳辨认出被告人王桥就是“小王”。
本院认为，被告人王桥无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人马启佳非法持有毒品甲基苯丙胺16.52克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法均应予惩处。公诉机关指控被告人王桥、马启佳的罪名成立，本院予以支持。关于被告人王桥辩称其没有贩卖毒品的辩解及其辩护人提出被告人王桥不构成贩毒毒品罪的辩护意见，经查，手机通话记录清单显示案发当天证人于某与被告人王桥有多次通话记录，而与被告人马启佳没有通话记录，现场目击证人于某、被告人马启佳的供述与上述客观书证能够相互印证一致指向被告人王桥通过手机联系向于某贩卖毒品的事实，并且被告人王桥在侦查阶段前期亦有供述其有交付毒品给于某或者叫于某拿毒品并收取毒资的行为，并书写了亲笔供词对其参与贩卖毒品的行为予以供认，庭审中被告人王桥在确认没有受到刑讯逼供的情况下以没有记清楚为由对其前期供述予以否认，该辩解不符合人的正常记忆规律，亦没有其他证据予以印证，故本院对被告人王桥庭审中的辩解不予采信，结合证人于某上交查获物品的相关书证、鉴定意见等证据，现有证据足以认定被告人王桥向于某贩卖毒品的事实，其行为已构成贩卖毒品罪，辩护人提出的上述辩护意见据理不足，本院不予采纳。关于公诉机关指控在被告人王桥身上缴获红色药丸3包、红色药丸2包、蓝色药丸1包、深黄色药丸1包、白色晶体4包、白色晶体4包、红色药丸1瓶的定性问题，经查，该部分毒品系装在一个蓝色大塑料袋内，抓获经过证实该袋子在被告人王桥膝盖上缴获，而被告人王桥辩称是在其膝盖旁查获，被告人王桥、证人施某乙均证实该袋子及袋内物品系“阿某甲”的，视频监控显示除施某乙外确有一名男子同王桥一起开房，查获上述物品时被告人王桥、马启佳均在放置物品的房间里，故认定该部分毒品为被告人王桥所有并用于贩卖的事实存疑，对该部分毒品不作为在被告人王桥身上查获的毒品数量认定其贩毒数量。被告人马启佳曾被判处有期徒刑后被假释，假释期满之日起五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。惟被告人马启佳如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人王桥判处有期徒刑九年到十年的量刑建议偏重，本院不予采纳，建议对被告人马启佳判处有期徒刑一年六个月以下的量刑建议合理，本院予以采纳。根据被告人王桥、马启佳犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王桥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月10日起至2022年8月9日止），并处罚金人民币五千元（罚金在本判决发生法律效力之次日起三十日内缴纳）。
二、被告人马启佳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月10日起至2016年11月9日止），并处罚金人民币二千元（罚金在本判决发生法律效力之次日起三十日内缴纳）。
三、扣押的毒品1批、钱包1个、塑料袋1个、吸壶2个、手机3部、手提包1个（详见随案移送清单NO.1300042--
1300045），均予以没收（由广州市公安局海珠区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 韦晓明
人民陪审员 梁艳梅
人民陪审员 高建民
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 许文楚
何兴发