湖南省耒阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）耒民三初字第108号
原告暨反诉被告耒阳宝升鞋业有限公司，住所地耒阳市经济开发区东二路北段。
法定代表人陈利男，该公司经理。
委托代理人刘燕，该公司人事组长。
委托代理人黄伟强，广东宏尚律师事务所律师。
被告暨反诉原告曹满运。
委托代理人谢勇，湖南教正律师事务所律师。
委托代理人谢雄全，湖南教正律师事务所律师。
原告耒阳宝升鞋业有限公司诉被告曹满运工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年5月30日立案受理。反诉原告曹满运诉反诉被告耒阳宝升鞋业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年6月3日立案受理。经审查，符合合并审理的条件，决定合并审理。依法由审判员曹耒河适用简易程序于2014年7月29日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘燕、黄伟强，被告曹满运及其委托代理人谢勇、谢雄全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年8月7日，被告上班时不慎被打扣机砸伤左小腿，经耒阳市第三人民医院诊断为：左小腿软组织挫伤、左小腿血肿。南华大学附属第二医院诊断为：1、左小腿中后段肌群损伤、肌间血肿；2、左胫骨上段内侧骨软骨瘤。原告向被告支付了治疗费用，被告在2013年8月至2014年3月期间没有上班，原告也按合同约定的基本工资标准支付了停工留薪期工资7343元。但被告在治疗工伤时，还治疗了非工伤疾病即软骨瘤，该费用应由被告自己负担。请求判令：原告无须向被告支付停工留薪期工资14400元、医疗费18860.8元、护理费14760元、交通费442元、住院伙食补助费1386元，合计49849元。
原告提供了以下证据欲证实其主张：
耒阳市第三人民医院出院证、南华大学附属第二医院的出院记录、疾病诊断证明书，证实被告的工伤损伤为“左小腿软组织挫伤，左小腿血肿”，不存在骨折情形；被告患有“左胫骨上段内侧骨软骨瘤”，在作工伤治疗时，治疗了非工伤疾病。被告质证对真实性无异议。
收据，证实原告已向被告支付住院伙食费、护理费、交通费1800元。被告质证无异议，但认为实际费用已远超过了1800元。
2012年7月至2014年4月工资单，证实被告在工伤前12个月的平均工资为1600元；原告支付了被告2013年8月至2014年4月的工资8288元，已足额支付被告停工留薪期工资。被告质证认为，原告没有提供被告受伤前12个月的平均工资，应按衡阳市平均工资确定被告的本人工资
仲裁裁决书、送达回证，证实原告在法定期限内提起诉讼。被告质证认为在仲裁时没有申请解除劳动关系。
劳动能力鉴定结论书，证实被告的停工留薪期被认定为6个月。被告质证认为被告至今未痊愈，停工留薪期不止6个月。
医疗费收据，证实原告为被告垫付医疗费54580.4元。被告质证认为，原告既然遭受的是工伤损害，原告就不存在垫付医疗费。
被告辩称，原告已认可被告的损伤为工伤，原告的起诉没有事实和法律依据；被告病历上的治疗内容没有反映出存在治疗软骨骨瘤的情况；既然原告提出已支付的医疗费与本案无关，被告就要变更反诉请求。
反诉原告反诉称，反诉原告对耒阳市劳动人事仲裁委员会的仲裁仲裁不服，请求判令反诉被告支付部分工伤保险待遇93253.95元。辩论终结前，反诉原告增加诉讼请求为要求反诉被告支付部分工伤保险待遇94735.29元。
被告暨反诉原告提供了以下证据欲证实其主张：
企业注册登记资料，证实原告的主体资格适格。原告质证无异议。
仲裁裁决书，证实双方的争议已经过了仲裁程序。原告质证认为被告在仲裁时已提出解除劳动关系的请求。
耒阳市第三人民医院病历，证实被告因工伤在该院住院治疗18天；南华大学附属第二医院病历，证实被告因工伤在该院断续住院治疗80天，需加强营养；耒阳市中医院病历，证实被告因工伤在该院住院治疗67天，医嘱出院后需长期休息；病精简介，证实被告的软骨瘤不需要治疗。原告质证认为，被告还患有软骨骨瘤，在工伤治疗期间还治疗了非工伤疾病；原告不应向被告支付护理费。
认定工伤决定书，证实被告的损害为工伤。原告质证无异议。
医疗费收据，证实被告自行花费了医疗费18860.05元。原告质证认为被告应提供用药清单，以证实确是用于治疗工伤；对于停工留薪期满后的医疗费，原告不应支付。
交通费票据，证实被告自行支付了交通费442元。原告质证认为不能确认真实性。
反诉被告辩称，反诉原告的停工留薪期应为六个月，期满后的费用，反诉被告应不再支付；反诉原告没有证据证实存在生活不能自理，应不支持后期治疗费用；反诉原告增加诉讼请求没有法律依据。
经过双方对上述证据质证，本院认为，原告提供的证据中，因被告对于证据1、2、3、6的真实性并无异议，依据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第七十二条的规定，均予以认定。对于证据4，因是仲裁机构依职权作出的，具有合法性，应予以认定。对于证据5，也是法定鉴定机构依职权作出的结论，被告虽不服，却没有在法定期限限内申请重新鉴定，该证据故具有真实性，予以认定。被告提供的证据中，原告对证据1、3、4、6的真实性也无异议，均予以认定。证据2，具有合法性，应予以认定。证据5因与其他证据相符，具有真实性，予以认定。
经审理查明，2011年5月4日，被告应聘到原告公司工作，原告未为被告办理工伤保险。2013年8月7日上午，被告在工作过程中，被打扣机砸伤左小腿，当天未入院检查治疗，后因左小腿疼痛、肿账，于2013年8月26日至9月14日在耒阳市第三人民医院住院治疗18天，出院诊断为：左小腿血肿；2、左小腿软组织挫伤。医嘱转上级医院继续治疗。被告遂于2013年9月16日至12月5日在南华大学附二医院住院治疗80天，出院诊断为：1、左小腿中后段肌群损伤，肌间血肿；2、左胫骨上段内侧骨软骨瘤。原告支付了被告的上述住院医疗费共54580.4元，2013年9月12日，原告还向被告支付了住院伙食补助费、护理费、交通费共计1800元。2013年12月23日至2014年2月28日，被告又入耒阳市中医院住院治疗67天，入院诊断为：左小腿伤筋，气滞血瘀。出院诊断为：左小腿伤筋，气滞血瘀。被告自行支付了住院医疗费17房阳市中医院住院治疗，院治疗，住院院321.95元、门诊医疗费1538.85元，共计18860.8元。被告受伤后，未在岗工作，但原告按基本工资标准向被告支付了工资，其中：2013年9月至12月，每月870元；2014年1月至4月，每月945元，共计7260元。2014年3月10日，衡阳市人力资源和社会保障局根据原告的工伤认定申请，作出（2014）衡工伤认字80002号认定工伤决定书，认定被告的损害为工伤。2014年5月30日，衡阳市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，认定被告的伤残程度为拾级；停工留薪期为6个月。
因双方对被告的工伤待遇协商未成，2014年3月24日，被告向耒阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、申请人（即被告，下同）与被申请人（即原告，下同）解除劳动关系；2、被申请人支付申请人医药费18860.8元、部分停工留薪期工资24750元、护理费31103.45元、住院伙食补助费4950元、交通费2000元、营养费12300元，合计93964.25元。2014年5月7日，该会作出耒劳人仲字（2014）第22号仲裁裁决书，裁决：1、申请人与被申请人之间劳动关系自裁决书生效之日起终止；2、被申请人支付申请人停工留薪期间工资14400元；3、被申请人支付申请人医疗费18860.8元；4、被申请人支付申请人护理费14760元；5、被申请人支付申请人交通费442元；6、被申请人支付申请人住院伙食补助费1386元。双方对该裁决均不服，均向本院提起诉讼。
另查明，2012年8月至2013年7月，被告共从原告公司领取报酬19279元，月平均1606元。经本院向被告释明，被告以双方的其他工伤保险待遇争议已另行提起了仲裁申请，现尚在仲裁审理中，而不要求在本案中就本案争议之外的争议进行裁判。
本院认为，职工因工作遭受事故伤害的，应当依法享受工伤保险待遇。未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，用人单位应按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告到原告公司工作，原告未为被告办理工伤保险的参保手续，被告在工作中遭受损害，且被认定为工伤，被告应享受的工伤保险待遇，即应由原告支付。被告丧失劳动能力的程度虽已经劳动能力鉴定委员会作出了鉴定结论，但被告不要求在本案中就其他争议进行裁判，原告也未对其他争议提出请求，故被告请求先行支付部分待遇，不违反法律规定，可予支持。被告可先行享受的待遇为：1、医疗费，被告自行支付的医疗费18860.8元，原告应予支付；2、停工留薪期间工资9636元（1606元／月×6月），原告实际支付了被告2013年9月至2014年4月的工资7260元可予抵减；3、住院伙食补助费3465元（30元／天×165天×70%）；4、住院护理费13542元（按2012年居民服务、修理和其他服务业年平均工资36067元计算，第三次住院无需护理人员，即36067元／年÷12月÷21.75天×98天）；5、交通费442元。以上部分待遇合计45945.8元。原告要求不向被告支付医疗费、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。反诉原告请求反诉被告支付部分工伤待遇数额94735.29元中的45945.8元，符合法律规定，予以支持，过高部分，因不符合法律规定或与事实不符，不予支持。被告在申请仲裁时已请求解除与原告的劳动关系，原告对此无异议，故应解除双方的劳动关系。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、《中华人民共和国劳动合同法》三十六条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《湖南省关于实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条第三款的规定，判决如下：
一、确认被告曹满运与原告耒阳宝升鞋业有限公司于2014年5月1日起解除劳动关系；
二、反诉被告耒阳宝升鞋业有限公司支付反诉原告曹满运医疗费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、交通费共45945.8元，减去已支付的9060元，还应支付36885.8元，限在本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回原告耒阳市宝升鞋业有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告曹满运的其他诉讼请求及仲裁请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审判员 曹耒河
二〇一四年八月二十九日
书记员 雷晓慧
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第三款没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国劳动合同法》
用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
《工伤保险条例》
第三十条第一款、第四款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《湖南省关于实施﹤工伤保险条例﹥办法》
第二十四条第三款职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。