河南省新乡市红旗区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0702民初744号
原告孔某。
法定代理人孔连杰。
法定代理人段阿红。
委托代理人张凯新、牛祥义，河南天煜律师事务所律师。
被告徐某。
被告徐荆生，男，汉族，1970年8月9日出生，系被告徐某之父。
被告赵华，女，回族，1977年10月31日出生，系被告徐某之母。
上述三被告委托代理人孟凡哲，河南新商律师事务所律师。
被告新乡市红旗区北街小学。
法定代表人曹成本，校长。
委托代理人吴伟、佘婧姝（实习），河南宇华大众律师事务所律师。
原告孔某诉被告徐某、赵华、徐荆生、新乡市红旗区北街小学教育机构责任纠纷一案，本院于2016年3月3日立案审理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告孔某的法定代理人孔连杰、段阿红及其委托代理人牛祥义，被告徐某的法定代理人赵华及其委托代理人孟凡哲，被告新乡市红旗区北街小学的委托代理人吴伟、佘静妹（实习）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孔某诉称，原告孔某与被告徐某均系新乡市红旗区北街小学学生，原告孔某系一年学生，被告徐某系二年级学生。2015年11月3日上午9点多，在课间活动时，被告徐某无故将原告孔某推倒在地，导致原告受伤住院，经医生诊断原告的伤情为：左肱骨髁上骨折并神经损伤，医生给原告开刀加钢钉固定，现原告治疗终结出院。事故发生后，原告家长积极找被告协调赔偿事宜，但被告拒不赔偿，故诉至法院。原告起诉要求：1.要求被告赔偿原告各项损失49828.24元；2.原告的残疾赔偿金、精神抚慰金数额带评残后再定；3.诉讼费用由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求鉴定费700元、残疾赔偿金25526／年＊2=51152元、精神抚慰金5000元，合计增加56852元。
被告徐某的法定代理人赵华、徐荆生辩称，一、原告对事故的发生存在一定过错，应承担相应的责任。2015年11月3日上午9点多，在课间活动时，徐某正在操场玩耍，原告等人无故对徐某进行辱骂，徐某在不堪忍受的情况下推了原告一下，原告就倒在地上，当时原告并没有出现什么异常情况，正好上课铃响了，徐某就去上课了，原告等人也就站起来回去上课。直到中午放学原告老师（张洁）领着原告来找答辩人。答辩人作为一个七八岁的儿童，无法预见到推一下会造成原告摔伤的后果，况且原告在被推倒至中午放学之间长达两个小时，在这期间发生任何事情都是有可能的，原告受伤与徐某推的行为之间有无关系和因素，不得而知。二、新乡市红旗区北街小学未尽到管理职责，应承担主要责任。根据侵权责任法第三十八条规定，结合本案中事发当时，原告在被推倒至送到红旗医院这之间长达三个小时，而根据郑州市骨科医院诊断证明显示原告所受的伤为“左肱骨髁上骨折并神经损伤”作为一个成年人骨折都是难以忍受，而原告作为一个七岁的孩子，如何忍受。三、原告扩大各项损失，即使被告有责任，原告的各项诉讼请求也不应当获得全额赔偿。原告提供的河南中医学院第一附属医院专用票据显示的购买药品时间为2015年12月23日，而郑州市骨科医院主治医师出具的证明显示时间为2016年2月29日，再者，根据病历1第六页显示：郑州市骨科医院医患沟通及骨科手术植入物知情同意书中明确了手术植入物的特点，而原告却采用进口的钛缆，国产本可以满足临床需求。
被告新乡市红旗区北街小学辩称，一、原告对损害的发生存在过错，根据《侵权责任法》第二十六条规定应当减轻向对方的赔偿责任。2015年11月3日上午9点36分课间时，被告徐某和一名男生、两名女生在操场上玩耍时，原告和与其一起玩的男同学跑上来欺负其中一名穿粉红色衣服的女生，并一人一边拽着粉红色衣服女生的胳膊。被告见此情景便和与其一起玩的男同学上去制止，说了原告几句，上课铃响了，被告同伴喊被告回去上课，被告正要离开时，原告在空中向被告挥了一拳，被告一时气不过推了原告一下，原告摔翻在地。第二、原告受伤是被告徐某所致，其法定监护人应承担赔偿责任。被告徐某将原告推翻造成了原告受伤，并且按照被告徐某的年龄和认知能力应当知道其行为是危险并可能造成原告受伤，被告徐某应对原告的受伤承担责任。根据《学生伤害事故处理办法》第二十八条规定，应由第二被告赵华、第三被告徐荆生承担本案赔偿责任。第三、被告红旗区北街小学在教育管理和保护职责方面没有过错，对本案不承担责任。
经审理查明：原告孔某与被告徐某均系新乡市红旗区北街小学的学生，2015年11月3日上午9点多课间时，被告徐某与原告孔某发生争执，被告徐某将原告推倒导致原告受伤，原告孔某于当天被送至郑州市骨科医院治疗，诊断为“左肱骨髁上骨折并神经损伤”，住院天数为28天，出院医嘱为：1.继续口服活血化瘀及补气养血药物；2.继续功能锻炼；3.定期复查、不适随诊；4.避风寒、畅情志、慎起居。原告孔某分别于2015年11月18日、2015年11月25日、2015年12月2日、2015年12月23日在河南中医学院第一附属医院门诊就医。原告孔某于2016年1月10日在郑州市骨科医院第二次住院治疗，诊断为左肱骨髁上骨折术后内固定存留，住院天数为8天，出院证医嘱为：1.切口按时换药，待愈合后拆线；2.适度功能锻炼，避免剧烈活动；3.避风寒、慎起居、畅情志；4.定期复查，不适随诊。2016年3月3日原告孔某于我院起诉后，2016年4月18日新乡市红旗区人民法院根据原告的申请，委托新乡医学院司法鉴定中心对孔某的伤残等级进行鉴定，2016年5月4日新乡医学院司法鉴定中心出具豫新乡医学院司鉴中心（2016）临鉴字第532号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孔某左上肢损伤的伤残等级为X（十）级。
以上事实由下列证据予以证明：户口本、诊断证明、住院证、病例、出院证、鉴定意见书、票据、当事人陈述等。
本院确认原告的损失有：医疗费41136.24元，护理费3006.44元（按2015年河南省居民服务业和其他服务业平均工资30482／年÷365天×住院天数36天），住院伙食补助费540元（15元／天×住院天数36天），营养费540元（15元／天×住院天数36天），交通费酌定360元（10元／天×住院天数36天），鉴定费700元，残疾赔偿金51152元（河南省上一年度城镇居民人均可支配收入25576×20年×10%），精神抚慰金5000元。合计102434.68元。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。原告受伤时未满7周岁，属于无民事行为能力人，在校期间受伤害，学校应当承担责任。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。被告徐某系直接侵害人，也应承担相应责任，但其未满八周岁系无民事行为能力人，被告徐某造成他人损害的，由其监护人赵华、徐荆生承担相应责任。故对于原告的损失，本院酌情认定新乡市红旗区北街小学承担责任为80%即81947.74元，被告徐某承担责任为20%即20486.94元。被告新乡市红旗区北街小学辩称在教育和保护职责方面没有过错，但未能举证证明尽到教育、管理职责，故被告新乡市红旗区北街小学的辩称不能成立。依照《中华人民共和国民事侵权责任法》第六条、第三十二条、第三十八条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，被告新乡市红旗区北街小学赔偿原告孔某81947.74元。
二、本判决生效后十日内，被告赵华、徐荆生赔偿原告孔某20486.94元。
三、驳回原告孔某的其他诉讼请求。
案件受理费2434元，由被告新乡市红旗区北街小学负担1947.2元，由被告赵华、徐荆生负担486.8元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。
审 判 长 郭生祥
审 判 员 张习坤
人民陪审员 郑 永
二〇一六年八月八日
书 记 员 高 晗