陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汉中民一终字第00763号
上诉人（原审被告）烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司。
法定代表人姜华，该公司执行董事。
委托代理人王育全，陕西兢业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）焦昆，男，汉族，大专文化。
原审被告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司。
法定代表人孙利强，该公司董事长。
委托代理人辛颖，陕西兢业律师事务所律师。
上诉人烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司因与被上诉人焦昆、原审被告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2015）汉台民初字第00216号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司的委托代理人王育全、被上诉人焦昆、原审被告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司的委托代理人辛颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，焦昆于2003年7月由烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司招入并被任命为汉中市的城市经理，负责张裕酒在汉中市的销售。焦昆在工作期间，与烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司签订过三份书面合同，时间分别为：2004年1月1日至2005年1月1日，2005年1月1日至2006年12月31日，2007年1月1日至2007年12月31；焦昆与烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司签订过一份劳动合同，时间为2010年12月1日至2013年11月30日。前述劳动合同均有两被告持有，未给焦昆。焦昆在2011年4月2日、2012年4月9日、2013年3月18日向烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司缴纳2010年、2011年、2012年责任金3042元、3428元、1643元，后又缴纳2013年责任金3000元。焦昆通过网络平台与烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司进行日常办公，2014年4月9日烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司通过网络平台发出《关于落实销售人员调整整顿工作要求的通知》（烟张裕股字（2014）52号），该《通知》规定：经公司主管经理审定，报公司总经理批示后的《承诺书》于4月18日前提交销售人力资源部备案，逾期未报的，直接视为解聘。焦昆称因烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司给的销售指标太高，无法完成，故未向该公司提交《承诺书》。后焦昆于2014年4月18日离开工作岗位、烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司亦安排其他人员接替了焦昆的工作岗位。另查明，烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司与烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司是母子公司关系，二公司共用一个网络操作系统，烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司执行烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司的相关政策。焦昆直属于陕西营销管理公司管理，陕西营销管理公司不是企业法人，是烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司的分公司。该公司未给焦昆发放2014年1月和2月的薪酬4266元。2013年4月至2014年3月，焦昆的月平均工资为3461.5元。焦昆曾向烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司提出申请，要求与烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司签订无固定期限劳动合同，但被拒绝。二被告未给焦昆办理2003年7月1日至2014年4月的养老保险、医疗保险、失业保险。焦昆于2014年8月到汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会依法做出汉区劳仲案字（2014）66号裁决书，焦昆不服仲裁裁决，于法定期限内起诉至法院，要求二被告为其补缴2003年7月1日至2014年4月的养老保险、医疗保险、失业保险；烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司补发拖欠工资4266元，并支付未发工资总额50%的赔偿金2133元；解除合同的经济补偿金50277.7元；2013年度的城市经理岗位工资补助14000元；退还责任风险金11113元；没签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额31168.5元；支付未办理失业保险导致焦昆不能领取的2014年5月至2015年1月的失业保险7897.5元；支付违法解除劳动合同的经济赔偿金100555.4元。案件在审理过程中，曾调解，但因原、被告双方意见差异较大，调解未能成立。
原审法院认为，两被告虽然都和焦昆签订过书面劳动合同，但实际上焦昆是由烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司招聘入职，且一直从事销售工作，受烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司管理，工资亦由该公司发放。之所以最初以烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司的名义与焦昆签订劳动合同，是因烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司是烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司的子公司，母子公司之间在劳动用工管理上不规范造成的，故焦昆的实际用工单位应是烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司，该公司应对焦昆承担相应的法律责任。2014年4月9日烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司通过网络平台发出的《关于落实销售人员调整整顿工作要求的通知》（烟张裕股字（2014）52号）规定，继续留用的外聘城市经理，需于2014年4月18日前提交《承诺书》，逾期则视为解聘。焦昆知晓该通知内容，但未在规定时间内提交《承诺书》。焦昆称烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司销售指标太高，不切合汉中实际情况，根本无法完成，请求相关领导调研市场、合理调整销售指标，但最后双方没有协商一致。2014年4月19日起，烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司未再对焦昆进行工作安排和支付劳动报酬，焦昆亦离开工作岗位，双方的行为符合劳动合同内容变更未能达成协议致使劳动合同无法履行而由用人单位解除劳动合同的特征，故确定双方的劳动合同于2014年4月18日解除，烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司应依据法律规定向焦昆支付经济补偿金，数额为38076.5元；对焦昆诉请被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的请求依法不予支持；焦昆诉请两被告为其补交2003年7月至2014年4月的养老保险、医疗保险和失业保险，依据《中华人民共和国劳动法》的相关规定，不属于人民法院管辖，故不予审理。焦昆诉请烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司给其补发2014年1月至2月拖欠的工资4266元，请求合理，烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司亦认可此数额，依法予以支持；焦昆诉请支付未发工资总额50%的赔偿金2133元，不属于法院审理范围，不予审理。焦昆诉请的城市经理岗位工资补助不属于与烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司约定的三资范畴，且焦昆提交的发放工资补助的文件表明一般地市级经理最高人均14000元，另外其他已收到岗位工资补助人员的标准均不一样，该工资补助含有对工作业绩奖励的性质，焦昆未提供证据证实其应当享有2013年度的工资补助14000元，故对焦昆的此项诉求依法不予支持。焦昆诉请被告支付没有与其签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额31168.5元，依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，劳动者工作年满十年、提出签订无固定期限劳动合同的，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同，否则，应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付二倍的工资。焦昆主张烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司支付没有与其签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，经核算，工资差额为29325元，依法予以支持。烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司自愿支付焦昆一个月工资3461.5元和退还风险责任金11113元，予以支持。焦昆请求烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司支付因未办失业保险导致其不能领取2014年5月至2015年1月的失业金7897.5元，请求合理，依法予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款笫一项、四十条第三项、四十六条第三项、第四十七条、第八十二条第二款之规定，判决：一、焦昆与烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司之间的劳动关系于2014年4月18日解除。二、烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司支付焦昆未发工资4266元、失业金7897.5元、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资29325元，退还风险责任金11113元，合计52601.5。三、烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司支付焦昆一个月的工资3461.5元及解除劳动合同的经济补偿金38076.5元，合计41538元。四、驳回焦昆的其他诉讼请求。上述二、三项的履行期限为判决书生效后十五日内给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费10元，由烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司负担。
上诉人烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司不服原审判决，请求二审法院撤销原审判决第二项之上诉人支付被上诉人焦昆未签订无固定期限劳动合同的双倍工资29325元。事实与理由：原审判决依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，劳动者工作满十年，提出签订无固定期限劳动合同的，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同，否则应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付二倍的工资。但是不管是根据上诉人与被上诉人签订的最后一份劳动合同第二十二条的约定，还是被上诉人提交的申请书，都没有提出要求签订无固定期限劳动合同的意思表示。因此被上诉人虽然连续工作满十年，但是没有签订无固定期限劳动合同的意思，上诉人并不存在违反劳动法的行为，原审法院适用法律错误。
原审被告烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司答辩称，本公司不是焦昆的实际用工单位，不应承担任何责任。
被上诉人焦昆答辩称，在最后一份劳动合同到期后，不是被上诉人不想与张裕葡萄酒销售公司签订无固定期限劳动合同，而是烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司下发了《关于劳动合同到期续签劳动合同的通知》，根据该通知拒绝与我签订合同的。并且我已经口头和书面向公司提出了申请。公司的做法显然是违反法律规定的，请求二审法院依法维持原审判决。
经审理查明，本案当事人对一审查明的案件事实均无异议，本院对一审查明的案件事实依法予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二款规定，劳动者在用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案被上诉人焦昆自2003年7月至最后一份劳动合同到期日2013年11月30日止，已连续在上诉人处工作满十年。合同期满后，被上诉人焦昆继续在上诉人公司工作至2014年4月18日。在此期间，上诉人焦昆并没有提出订立固定期限劳动合同的要求。那么根据以上法律规定，用人单位烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司应当与焦昆订立无固定期限劳动合同。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，用人单位违反法律规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。因此，烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司应当自2014年12月1日起至劳动合同实际解除之日2015年4月18日止，向被上诉人焦昆支付双倍工资29325元。综上，上诉人的上诉理由，于法无据，不能成立，本院不予支持。原审法院在说理部分表述有不恰当之处，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费维持不变。二审案件受理费10元，由上诉人烟台张裕葡萄酿酒销售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲁卫平
代理审判员 李俊霞
代理审判员 丁腾龙
二〇一六年一月八日
书 记 员 赵 霞