黑龙江省大庆市萨尔图区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）萨刑初字第419号
公诉机关大庆市萨尔图区人民检察院。
被告人张增祥，男，1968年1月10日出生于黑龙江省依安县，汉族，高中文化，无职业，住大庆市萨尔图区东风新村。2007年6月29日因嫖娼被大庆市公安局东安分局行政拘留十日。2015年4月23日因涉嫌传播淫秽物品被大庆市公安局萨尔图分局刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于大庆市第一看守所。
辩护人秦兰，黑龙江鸿大律师事务所律师。
大庆市萨尔图区人民检察院以庆萨检诉刑诉（2015）360号起诉书指控被告人张增祥犯传播淫秽物品罪、非法经营罪，于2015年12月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月13日公开开庭审理了本案。大庆市萨尔图区人民检察院指派检察员迟海峰、代理检察员车晓丽出庭支持公诉，被告人张增祥及其辩护人秦兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：一、传播淫秽物品犯罪
2013年7月至2015年4月18日期间，被告人张增祥在其租住的大庆市萨尔图区东风新村1-5号楼1单元502室内，使用主机为锐利牌的台式电脑组装机（已扣押）登陆互联网，利用QQ号码为1738466077（网名“长河落日”）的账户向其加入的“何日君再来”等11个QQ群及账号内的80名好友发送疑似色情图片共计1094张。经大庆市公安局鉴定，其中1034张图片带有具体描写性行为或露骨宣扬淫荡色情场面的内容，是淫秽物品。
上述事实，被告人张增祥在庭审中均无异议，并有物证电脑照片，扣押物品清单，行政处罚决定书，户籍证明，证人宋某某证言，被告人张增祥供述和辩解，大庆市公安局淫秽物品审查鉴定书，勘验检查报告，电子数据光盘3张等证据证实，足以认定。
二、非法经营犯罪
2013年1月，被告人张增祥在不具备药品经营资质并且未经黑龙江集成医药实业有限公司授权委托的情况下，私刻该公司共计4枚公章（已扣押），并以此印章伪造该公司药品“随货同行单”、“采购委托书”、“授权委托书”等证明文件，假借该公司名义先后从黑龙江国大医药有限公司、哈尔滨世纪宝隆医药有限责任公司等处购进九味肝泰康胶囊、大黄利胆片、速效牙痛宁酊、炎宁颗粒4种药品。后张增祥又以黑龙江省集成医药实业有限公司医药代表的名义向大庆福瑞邦药房连锁有限公司、大庆福斯特医药连锁有限公司、大庆市世一大药房连锁有限公司三家医药公司及大庆市其他零售药店进行销售，截至2015年4月，经营总额达人民币102417.80元，违法所得人民币53369.90元。经大庆市公安局刑事技术支队鉴定：送检的“采购委托书”等文本上的印文与黑龙江省集成医药实业有限公司相同内容样本不是同一印章盖印形成。案发后公安机关在张增祥住处起获大黄利胆片等药品351盒，针式打印机一台。
2015年4月23日，被告人张增祥在大庆市萨尔图区东风新村1-5号楼1单元501室被公安机关抓获。
上述事实，被告人张增祥在庭审中并无异议，并有发破案经过，抓获经过，扣押物品清单，汇款凭证，银行交易明细，协查函，法人委托书，随货同行单，入库单，药品进购统计表，营业执照，发票复印件，证明，公安机关情况说明，证人刘某某、张某某、迂某、卢某某、杨某、刘某、张某某、刘某某、王某某、高某、赵某某、付某、姜某某等人证言，被告人张增祥供述与辩解，大庆市公安局刑事技术支队鉴定意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张增祥利用互联网传播淫秽物品，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品罪；未经许可从事药品经营，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，适用法律的意见正确，本院予以支持。被告人张增祥及其辩护人关于张增祥非法所得应当扣除医药公司13%扣点的辩护意见没有证据证实，不予采纳；辩护人关于被告人张增祥没有前科，认罪、悔罪，请求对其从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人张增祥犯数罪，依法应予数罪并罚。被告人张增祥归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。本院决定对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款、第二百二十五条第一项、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张增祥犯传播淫秽物品罪，判处拘役六个月；犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币60000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币60000元。
二、公安机关扣押的大黄利胆片等药品351盒，电脑主机、针式打印机各一台，印章6枚予以没收。
三、非法所得53369.90元予以追缴，上缴国库。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2015年4月23日起至2016年7月22日止；罚金于本判决生效次日起十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在收到判决书的次日起十日内，通过本院或直接上诉至大庆市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丹平
代理审判员 林美玲
人民陪审员 李艳华
二〇一六年一月二十日
书 记 员 李 坤
附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文
第三百六十四条传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放的，依照第二款的规定从重处罚。
向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。