湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1129民初1768号原告：永州市星望混凝土有限公司,法定代表人：彭式林，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋国珍，男，1963年2月9日生，汉族，住湖南省ＸＸ瑶族自治县，系该公司员工。被告：湖南省天宇建设工程有限公司，法定代表人：柏承华，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋智，湖南齐物律师事务所律师。被告：蒋绍军，男，1982年7月10日生，瑶族，住湖南省ＸＸ瑶族自治县。被告：ＸＸ瑶族自治县城西开发建设有限公司，法定代表人：邓铁成，该公司主任原告永州市星望混凝土有限公司（以下简称星望公司）与被告湖南省天宇建设工程有限公司（以下简称天宇公司）、蒋绍军、ＸＸ瑶族自治县城西开发建设有限公司（以下简称ＸＸ城西公司）、买卖合同纠纷一案，本院2016年9月8日立案受理，依法适用简易程序公开进行了审理，原告星望公司及其委托诉讼代理人蒋国珍，被告天宇公司的委托诉讼代理人蒋智、被告蒋绍军到庭参加诉讼，被告ＸＸ城西公司经本院传票传唤没有到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告星望公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告天宇公司，ＸＸ标准厂房二期工程项目部，蒋绍军给付拖欠原告混凝土材料款628704元，并按合同约定支付违约金；2、被告ＸＸ城西公司负连带责任；3、诉讼费由被告负担。事实理由：被告天宇公司承接了ＸＸ经开区标准厂房建设项目，于2015年5月11日，被告蒋绍军作为被告天宇公司ＸＸ标准厂房二期工程项目部的代表人与原告签订《预拌混凝土买卖合同》，经双方设定产品名称，强度等级，塌落度，数量，单价都作出了约定，双方约定项目开工后，每栋主体封顶后一个月内结清货款，工程基础及第一层基础的混凝土浇筑完工后，在第二层浇筑楼板前和第一层基础的混凝土货款一并结清，此后，每层结清一次，被告违反合同约定逾期支付混凝土货款时，按逾期金额的日千分之三支付违约金。被告预定6000立方米，合同签订后，原告按约定实际送货5853立方米砼，货款共计人民币1628704元，被告已给付原告1000000元，尚欠原告砼货款628704元。被告违反合同约定，拖欠原告货款逾期拒不返还，原告依法多次向被告催收货款未果，给原告造成了经济损失，为维护原告的合法权益，依据相关法律法规的规定，现原告提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告天宇公司诉称：原告要求支付材料款628704元不客观不合法，原告要求支付违约金也不合法。被告蒋绍军辩称：欠原告材料款628704元是事实，现无力支付，请求分批支付。被告ＸＸ城西公司没有到庭，也没有答辩。本院经审理认定事实如下：2015年5月11日，原告星望公司与被告天宇公司的ＸＸ标准厂房二期工程项目部，蒋绍军签订了《预拌混凝土买卖合同》（以下简称《买卖合同》）。该买卖合同对原告方供应的预拌混凝土的产品名称，强度等级，塌落度，数量，单价；预拌混凝土质量标准要求；供应量验收方式；结算和付款方式；乙方的基本权利和义务；甲方的基本权利和义务；违约责任，解决争议方式；其他事项等条款进行了约定。至原告星望公司诉讼时止，原告星望公司供应被告天宇公司的ＸＸ标准厂房二期工程项目部，蒋绍军预拌混凝土共计5853立方米砼，货款共计人民币1628704元，被告天宇公司，蒋绍军共支付原告星望公司货款1000000元，剩余材料款628704元至今未付。本院认为：被告天宇公司，蒋绍军至今剩余买卖预拌混凝土货款628704元未付，本案应定性为买卖合同纠纷。被告蒋绍军是被告天宇公司的ＸＸ标准厂房二期工程项目部负责人，实际也是被告天宇公司的挂靠人。被告天宇公司将自己承建的工程由没有资质的被告蒋绍军承建，违反了国家法律的规定，原告星望公司要求被告天宇公司，蒋绍军共同支付剩余货款628704元，合法合理。原告星望公司要求被告ＸＸ城西公司共同负担剩余货款628704元，因被告ＸＸ城西公司是业主，被告ＸＸ城西公司将自己的工程发包给有资质的被告天宇公司承建，没有违反国家法律规定，被告ＸＸ城西公司没有主观过错，不负担剩余货款支付责任。原告星望公司要求被告按买卖合同支付逾期支付混凝土货款违约金，按逾期金额的日千分之三支付，逾期违约金按买卖合同约定支付，该约定过高，不符合法律规定，逾期违约金可按同类同期银行贷款利率计算利息的方法支付，比较合法合理。综上所述，原告星望公司请求被告天宇公司，蒋绍军共同支付拖欠原告星望公司的混凝土材料款628704元，合法合理，本院予以支持。要求按合同约定支付违约金，要求被告ＸＸ城西公司负连带责任，不符合法律规定，本院不予支持。被告城西公司经本院合法传唤，没有到庭诉讼，应缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，第八十七条，第一百零八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、被告湖南省天宇建设工程有限公司、蒋绍军在本判决生效后十日内支付原告永州市星望混凝土有限公司混凝土货款628704元，并支付逾期违约金（逾期违约金自2016年9月8日起按中国人民银行同期同类人民币货款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，直至货款付清时止）。二、驳回原告永州市星望混凝土有限公司要求被告ＸＸ瑶族自治县城西开发建设有限公司支付混凝土货款的诉讼请求。以上确认的金钱给付义务，被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为5543元,由被告湖南省天宇建设工程有限公司、蒋绍军负担4782元，原告永州市星望混凝土有限公司负担761元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审 判 员  廖能浩二〇一六年十一月二十九日代理书记员  宋 婧附相关法律条款：《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第八十七条债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。