四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）川刑终字第616号
原公诉机关乐山市人民检察院。
被告人王晓堂，绰号：“三哥”、“三娃儿”，男，1976年5月6日出生于四川省新都县，汉族，小学文化，无业，住成都市成华区。1995年12月11日因妨害公务罪被成都市青羊区人民法院判处拘役六个月；1999年2月12日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一年，2006年9月13日刑满释放。2012年8月2日因涉嫌非法持有毒品罪被刑事拘留，同月15日被依法逮捕，现羁押于犍为县看守所。
辩护人刘敏，四川挺立律师事务所律师。
四川省乐山市中级人民法院审理四川省乐山市人民检察院指控原审被告人王晓堂犯贩卖、运输毒品罪一案，于2013年4月8日作出（2013）乐刑初字第7号刑事判决。原审被告人王晓堂不服，提出上诉。本院于2013年5月29日受理后，依法组成合议庭，进行了审理。经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议后并作出决定。现已审理终结。
四川省乐山市中级人民法院判决认定，被告人王晓堂于2012年8月1日16时许，驾驶车牌号川AT61**“富康”轿车携带毒品冰毒、麻古从成都市运至乐山市犍为县贩卖，在犍为县“新家商务旅馆”207房间，被例行检查的民警查获，当场从王晓堂手包内搜出疑似冰毒物品和疑似麻古物品。经称量、鉴定，冰毒净重79.886克、麻古净重0.518克，上述疑似毒品皆检出甲基苯丙胺成分。原判以勘验、检查笔录，鉴定结论，物证、书证，证人证言，视听资料以及被告人供述和辩解等证据证明上述事实。
原判认为，被告人王晓堂贩卖、运输冰毒79.886克、麻古0.518克的行为，已构成贩卖、运输毒品罪。被告人王晓堂系毒品再犯，应从重处罚。王晓堂主观上有贩卖冰毒的故意，且客观上也携带毒品到了犍为，应当认定王晓堂的行为已构成贩卖、运输毒品罪，王晓堂及其辩护人的辩解理由不能成立。被告人王晓堂到案后如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。据此判决：被告人王晓堂犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币五万元；扣押在案的川AT61**富康车予以没收，由扣押机关上缴国库。
王晓堂上诉称：自己没有贩卖毒品的主观故意，客观上也没有贩卖毒品，仅有上诉人想贩卖毒品的供述，没有其他证据佐证，原判认定贩卖、运输毒品不当，上诉人仅是持有毒品；即使构成贩卖、运输毒品罪，上诉人的行为也属于犯罪预备，至多是犯罪未遂，其量刑应比照既遂犯减少基准刑50%以上；上诉人在公安机关第一次讯问时便主动供述自己的犯罪事实，属法定从轻情节。原判量刑过重，请求从轻处罚。
辩护人提出：根据原判认定的犯罪事实，上诉人构成贩卖、运输毒品罪，依法此罪应当以15年有期徒刑为量刑起点，但上诉人有一系列从轻处罚情节，原审量刑过重。理由是：首先，上诉人仅构成犯罪未遂，根据四川省高级人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》实施细则规定，对于未遂犯的量刑幅度也可以比照既遂犯减少基准刑50%以上，显然上诉人不应当被判处无期徒刑；其次，上诉人具有法定从轻处罚情节，即上诉人在公安机关对其第一次讯问时便主动供述犯罪事实，应当依法从轻处罚。因此，恳请二审法院依法改判。
经审理查明，被告人王晓堂于2012年8月1日16时许，驾驶车牌号川AT61**“富康”轿车携带毒品冰毒、麻古从四川省成都市运至乐山市犍为县贩卖，行驶至乐山市市中区新广场后车出故障，王晓堂遂用手机给犍为的朋友夏某超打电话，夏某超叫其打车到犍为县中心车站。随后王晓堂打的从乐山将毒品携带至犍为，当晚9时许夏某超在该县南门中心汽车站接到王晓堂后，将其带至“新家商务旅馆”207房间，王晓堂将装有冰毒、麻古的黑色手包放在房间床头的棉絮下面，随后被例行检查的民警查获，当场从王晓堂手包内搜出疑似冰毒物品和疑似麻古物品。经称量、鉴定，冰毒净重79.886克、麻古净重0.518克，上述疑似毒品皆检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书、归案情况说明，证实2012年8月1日21时许，王晓堂携带79.886克冰毒和0.518克麻古从成都驾驶汽车到乐山市市中区，后又携带毒品打的到犍为县玉津镇“新家商务旅馆”207房间，玉津派出所民警在检查旅店时从其入住的床上棉絮下查获毒品，遂决定立案侦查，并将王晓堂及其在房间里一并挡获的夏某超、肖某迪带回派出所作进一步审查。
2.辨认笔录、附辨认照片、说明，证实肖某迪、夏某超分别辨认出“三三”，即被告人王晓堂；被告人王晓堂分别辨认出“夏夏”，即夏某超；案发当晚一起被抓的男子是“夏夏”的朋友，即肖某迪。
3.现场检测报告书、王晓堂尿液检测样本提取笔录，证实王晓堂尿液检测结果甲基安非他明（冰毒检测）呈阳性。
4.搜查笔录附发票、搜查证，证实2012年9月4日民警在乐山市市中区白蜡街公安电力警务室对面的停车位上对川AT61**深米色两厢富康车依法进行搜查（车主王晓堂），发现一张2012年8月1日16时37分35秒从成都上高速17时48分37秒从乐山下高速的通行费50元的发票。
5.扣押物品、文件清单，证实犍为县公安局民警依法从物品持有人王晓堂处扣押白色塑料袋包装两大包、6小包、白色圆形塑料盒包装的两小盒疑似毒品冰毒、麻古，人民币19900元，手机3部、银行卡3张、手包1个、电子秤1个、轿车1辆、高速公路发票1张。
6.户籍材料及机动车入户登记信息材料，证实王晓堂出生日期、住址等基本情况，其具有完全刑事责任能力；车牌号为川AT61**神龙富康车所有人是王晓堂。
7.刑事判决书，证实王晓堂于1995年12月11日犯妨碍公务罪被成都市青羊区人民法院判处拘役6个月；1998年10月犯贩卖毒品罪判处有期徒刑11年，2006年9月13日刑满释放。
8.关于对送检样本的提取、冰毒称量录像的情况说明，证实侦查人员对疑似毒品麻古进行称重，称重结果：疑似麻古重1.901克，袋重1.383克，疑似麻古净重0.518克；疑似冰毒重81.292克，袋重1.406克，疑似冰毒净重79.886克。侦查人员随后从称重后的疑似冰毒中提取检材1.845克，疑似麻古中提取检材0.518克用于鉴定。
9.新家商务旅馆登记信息，证实2012年8月1日夏某超到该旅馆登记入住“207”房间的记录。
10.短信照片，证实从王晓堂手机上提取“夏夏”（夏某超）2012年7月31日发给王晓堂短信为：“我想和你合作，明天谈细节”、“13500送到犍为”等短信内容；李丹2012年7月31日发给王晓堂短信为：“拿得到一千个马股不、是不是缅马”等短信内容；李某仔发给王晓堂短信为：“好，你等会，我马上准备出门”；以及王晓堂发给李某仔短信为：“你在哪里我给你送过去”等短信内容。
11.检查笔录、新家商务旅馆207房间室内概貌照片，证实2012年8月1日，该旅馆207号房间床上枕头下的棉絮下面有一黑色手包，床上有一棕色手提包，从黑色手包内搜出两大包和6小包疑似冰毒物品、两个圆形塑料盒子装的两盒疑似冰毒物品，从棕色手提包内搜出人民币19900元和手机3部，民警依法对上述物品进行扣押，并拍摄了现场及扣押物品照片。
12.称重笔录、称重照片，证实2012年8月2日民警对商务旅馆207号房间搜出的冰毒两大包、6小包和两个圆形塑料盒子装的两盒毒品冰毒及6颗麻古进行当面称量，冰毒净重79.886克，麻古净重0.518克。对该称重结果王晓堂签字确认。
13.乐山市公安局理化检验鉴定报告，证实所送检材中皆检出毒品甲基苯丙胺成分。
14.犍为县计量测试所检定证书，证实电子天平经检验合格。
15.物证照片，证实现场查获的涉案物品有被告人王晓堂随身携带的黑色男士包和棕色挎包内的毒品，装毒品的盒子及盒子内的毒品、装有毒品的手包，王晓堂运输毒品的轿车。
16.视听资料，证实光盘一记录对被告人王晓堂运输的毒品冰毒、麻古称重、提取送检样本、封存剩余毒品的内容；光盘二、五记录在犍为县看守所对被告人王晓堂第五次、第六次讯问的同步录音录像内容及其对川AT61**富康车辨认过程；光盘三记录对王晓堂从成都开往乐山的川AT61**深米色两厢富康车搜查过程及扣押过程；光盘四记录王晓堂于2012年8月1日晚21时54分58秒，手夹一黑色手包、左手挎一棕色挎包进入新家商务旅馆的过程。
17.证人唐某英（新家商务旅馆老板）的证言，证实2012年8月1日下午6点过，夏某超和一个男的一起到新家商务旅馆开了207号房，当时开房用的是夏某超的身份证，晚上9点过夏某超从房间出来离开旅馆，晚上10点过警察来查房，就把警察带到207号房间门口，夏某超和一个男子9点45分回的旅馆，这个男子左边手臂夹了个黑色手包。
18.证人夏某超的证言，证实2012年7月31日王晓堂给夏某超打电话问50克冰毒送到犍为卖好多钱，夏回复短信“13500送到犍为”，意思是50克冰毒送到犍为要卖13500元，夏某超系吸毒人员，知道犍为毒品的价格。夏某超觉得卖冰毒赚钱快，就给王晓堂发信息“我想和你合作，明天谈细节”，意思是要在王晓堂处买冰毒，待王第二天来后谈具体的合作细节。2012年8月1日凌晨1点过，接到手机尾号是678的发的一条短信“夏夏，我明天要下乐山”，夏某超看了是成都的号码，知道是王晓堂。晚上7点左右夏某超给王晓堂打电话叫其到犍为县玉津镇来，王晓堂答应了，夏某超就去玉津镇新家商务旅馆把房间开好，在房间里等待。晚上9点左右夏某超到南门中心站大门口将王晓堂接到新家商旅社207房间，王晓堂当时左手夹了个黑色男式小夹包，右肩挎了个挎包。进房间后王晓堂就把两个包放在靠墙的床边上，过了大约几分钟警察就来了，警察检查时，从王晓堂随身携带的小夹包里搜出了两大包疑似冰毒、六小袋疑似冰毒以及两个圆形塑料盒子装的疑似冰毒，从王晓堂的挎包里搜出了大量现金和电子秤，还在电脑桌上一个铁质的雪茄烟盒里发现了麻古。夏某超同时证实没有在王晓堂处购买冰毒。推测王晓堂拿这么多冰毒到犍为，应该是拿来卖的。
19.证人肖某迪的证言，证实2012年8月1日下午6点左右，肖某迪和夏某超两个一起吃了饭后，夏某超说有个成都朋友来看她，肖某迪和夏某超就到新家商务旅馆去登记开了间房（2楼7号）。晚上9点半左右肖某迪买了三瓶红牛饮料到207号房间，夏某超一个人在房间里上网，过了几分钟夏某超说她去接朋友去了，大概5、6分钟夏某超和一个男的就回来了，并介绍那个男的叫“三三”，当时“三三”右手拿了两部手机，左肩上挂着一个棕色挎包，右肩好像夹了个黑色手包，大概过了十几分钟听见外面在敲门，说是玉津派出所的来查房，肖某迪开门的时候，看到“三三”慌忙往床头床单下面藏东西。警察进来查房时发现电脑桌上有一颗麻古，在床头位置搜出了几袋冰毒，有大袋装的也有小袋装的，另外还有两小盒子的冰毒，这些东西都是那个“三三”的，在房间电脑桌上搜出的麻古0.1克是肖某迪的。
19.原审被告人王晓堂供述，供认2012年8月1日16时许，开着自己的两箱富康车（车牌号码是川AT61**）准备去乐山市犍为县找朋友卢某借钱给妻子治病。当时车上放了一个黑色手包，里面装有大量冰毒和少量麻古，如果借不到钱就把包里的冰毒卖了，下午17时30分左右到乐山，卢某的电话一直打不通，准备开车去犍为找夏某超借钱，但是车发不燃，就把车停在乐山城区新广场附近，王晓堂打车约9时许到了犍为县中心车站，王晓堂拿起装有冰毒和麻古的手包、背着挎包跟夏某超去了车站对面的新家商务旅馆207房间，进房间后一男的坐在里面，夏某超给王晓堂介绍说是她的朋友，之后拿了一个吸食冰毒的“壶壶”出来，没过几分钟听见有人敲门说是警察，王晓堂就把随身带的手包放在床头的棉絮下面，打开门之后警察就进来检查，在房间床头棉絮下面发现王晓堂装的大量冰毒和麻古的黑色手包，搜出了用塑料袋装的两大包冰毒和六小包冰毒，还有两个圆形的塑料盒，其中有一盒里面装了6颗麻古，另外在王晓堂的挎包里面发现电子秤一把，19900元现金，警察就把自己和夏某超及夏某超的男性朋友传唤到玉津镇派出所。毒品是去年8、9月份在成都花18000元钱从一个叫“强娃儿”（李强）的手里买了85克吸食剩下的，王晓堂的手机号码是1355003****、1821567****。
王晓堂手机上有一条“夏夏”（夏某超）于2012年7月31日22时21分发的短信，内容是“13500元送到犍为”，是夏某超给王晓堂说犍为冰毒价格是13500块钱买50克，而且要送到犍为交易。是王晓堂问夏某超犍为冰毒的价格，王晓堂想如果借不到钱就把身上带的冰毒卖了，王晓堂想看能不能找夏某超把这些毒品卖了换成钱，结果来之后还没有开口就被警察抓了。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）王晓堂贩卖、运输冰毒79.886克、麻古0.518克的行为，已构成贩卖、运输毒品罪，被告人王晓堂系毒品再犯，应从重处罚。上诉人王晓堂所提仅构成非法持有毒品犯罪，没有证据证明自己构成贩卖毒品，原判定罪错误。经查，在案的证据能够证明其一，王晓堂携带的毒品已大大超出了王晓堂自己吸食量；其二，王晓堂从成都市到犍为县的前一天晚上，王晓堂已与夏某超短信联系，明确了犍为县的冰毒价格，即将50克冰毒送到犍为县的价格为13500元，还欲与夏某超建立贩卖毒品的链条关系；其三，王晓堂单身从成都驾驶车辆，携带毒品及称量工具—电子称到犍为县指定地点准备贩卖。这些证据不仅证实了王晓堂构成了运输毒品，而且证实了王晓堂正在实施贩卖毒品。因此，王晓堂上诉所称仅构成非法持有毒品的理由，不能成立。王晓堂及其辩护人所提王晓堂仅构成犯罪未遂，且王晓堂认罪态度好，原判量刑过重的理由和意见，由于本案是选择性罪名，王晓堂不仅构成贩卖毒品犯罪，也构成运输毒品犯罪，其至少运输毒品犯罪是既遂状态，原判认定王晓堂为犯罪既遂正确。王晓堂到案后认罪态度好，经查属实，但原判在量刑时已予考虑，原判量刑适当，该上诉理由和辩护意见，不能成立。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十七条、第五十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本案裁定为终审裁定。
审 判 长 冯 伟
代理审判员 胡廷俐
代理审判员 高 林
二〇一三年六月二十八日
书 记 员 周 阳
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
……
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。