湖南省洪江人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）怀洪刑初字第35号
公诉机关湖南省怀化市洪江人民检察院。
被告人张某某（绰号“铜脑壳”），男，1968年2月3日出生于湖南省常德市，汉族，小学文化，无业，因犯盗窃罪，于2012年4月17日被洪江人民法院判处管制二年、并处罚金人民币一千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月9日被怀化市洪江公安局监视居住，2013年11月11日，本院决定继续对其监视居住；现其在住处候审。
怀化市洪江人民检察院以湘怀洪检刑诉[2013]35号起诉书指控被告人张某某犯贩卖毒品罪，于2013年11月11日向本院提起公诉。本院受理后，由审判员刘应担任审判长，与审判员王媛、人民陪审员曾小阳组成合议庭，书记员杨敏担任庭审记录，于2013年12月13日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员吴彦琳出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
怀化市洪江人民检察院指控：2013年7月9日10时许，被告人张某某接到吸毒人员杨某的电话，称想买毒品。张某某让杨某到洪江区沅江路“柒天宾馆”门口等，随后张某某在“柒天宾馆”门口马路边以50元人民币的价格卖给杨某毒品海洛因约0.03克。2013年8月5日，被告人张某某被传唤到案，民警当场从其身上提取到八小包疑似海洛因物品。经鉴定，该物品检出海洛因毒品成分。
为证明上述事实，公诉机关提供证据如下：1、物证：海洛因（照片）；2、被告人的户籍证明、到案情况说明、提取笔录、扣押物品清单及湖南省毒品收缴专用收据、通话详单等书证；3、证人杨某的证言；4、被告人张某某的供述与辩解；5、鉴定意见；6、辩认笔录。
怀化市洪江人民检察院认为：被告人张某某违反毒品管理法律法规，贩卖毒品的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人张某某在管制期间又犯本罪，应当进行数罪并罚；被告人张某某到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关建议对其判处一年六个月以下有期徒刑、并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特向本院提起公诉，请依法判处。
被告人张某某对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的罪名及犯罪事实没有异议，但认为量刑意见中的量刑过重。
本院审理查明的事实与起诉书指控的事实一致。
另查明：1、被告人张某某的毒品是一个叫李某的人给的。2、被告人张某某于2012年4月17日，因犯盗窃罪被本院判处管制二年，并处罚金人民币一千元，管制刑满时间为2014年4月26日。3、被告人张某某系吸毒人员，贩卖毒品的毒资用于满足自己吸毒的需要。3、怀化市洪江公安局于2013年7月9日决定将被告人张某某刑事拘留，洪江区看守所决定暂不收押张某某，怀化市洪江公安局又决定将张某某监视居住。
上述事实，有下列经控、辩双方庭审举证、质证，本院确认的证据证明：
1、受案登记表、到案情况说明、立案决定书、提取笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单、湖南省毒品收缴专用收据、指认照片，证明：⑴2013年7月9日，怀化市洪江公安局沅江路派出所民警在巡逻中抓获吸毒人员杨某，发现被告人张某某涉嫌贩卖毒品，于当日15时许将张某某传唤到案；⑵侦查人员抓获被告人张某某时，当场从其身上查获并扣押八小包疑似海洛因物品；
2、被告人张某某的供述与辩解、辨认笔录，证明：⑴被告人张某某于2007年因吸毒被劳动教养一年，2011年因扒窃被刑事处罚；⑵2013年7月9日10时许，被告人张某某通过电话联系的方式，在洪江区沅江路柒天宾馆门口马路边，以50元的价格贩卖给一个外号叫“婊子”的人海洛因约0.03克；⑶被告人张某某的毒品是一个叫李某的人给的；⑷张某某的手机号码；（5）被告人前罪判处的罚金尚未缴纳；
3、号码手机的通话详单及号码（机主为杨某）的通话详单，证明号码手机与号码手机的通话情况；
4、证人杨某的证言及辨认笔录，证明2013年7月9日10时许，杨某通过电话联系的方式，在洪江区沅江路柒天宾馆门口马路边，以50元的价格，从张某某手中购买一个海洛因包子，重约0.04克的事实；
5、被告人张某某的户籍证明，证明被告人张某某的基本情况及案发时张某某已达完全刑事责任年龄的事实；
6、洪江人民法院（2012）怀洪刑初字第7号刑事判决书、执行通知书及回执，证明被告人张某某于2012年4月17日，因犯盗窃罪被本院判处管制二年，并处罚金人民币一千元，其管制刑满时间为2014年4月26日的事实；
7、怀化市洪江公安局拘留证、洪江区看守所暂不收押通知书、怀化市洪江公安局监视居住决定书，证明怀化市洪江公安局于2013年7月9日决定将被告人张某某刑事拘留，洪江区看守所决定暂不收押张某某，怀化市洪江公安局又决定将张某某监视居住的事实；
8、怀化市公安局龚某某、刘某某出具的怀公物鉴（理化）字[2013]618号物证检验报告，证明怀化市洪江公安局从张某某手中提取的八个用蓝色塑料纸包装的疑似海洛因粉末中，均检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因成分的事实；
本案庭审笔录，证明本案的庭审经过及基本事实。
本院认为：被告人张某某违反毒品管理法律法规，向吸毒人员杨某贩卖毒品海洛因的行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人张某某犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张某某于2012年4月17日因犯盗窃罪被本院判处管制二年，在社区矫正期间又犯本罪，依法应当数罪并罚；被告人张某某到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人张某某系吸毒人员，其贩卖毒品的资金用于满足自身吸毒需要，属于以贩养吸，可酌情从轻处罚。公诉机关根据被告人张某某所具有的量刑情节，对被告人张某某判处一年六个月以下有期徒刑的量刑意见过重，本院不予支持。本案中被告人张某某于2013年7月9日开始被监视居住，其前罪判处的管制执行期间自即日起中止，尚未执行的管制刑期为九个月十八天，应当在本罪判处的刑罚主刑执行完毕后继续执行。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十二条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（一）项规定，判决如下：
被告人张某某贩卖毒品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；合并执行拘役三个月，管制九个月十八天，并处罚金人民币二千元（拘役的刑期从判决实际之日起计算；被告人张某某在拘役的刑期执行完毕后五日内，持刑事判决书到洪江区司法局报到，继续接受社区矫正；罚金在本判决生效后三十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 应
审 判 员 王 媛
人民陪审员 曾小阳
二〇一三年十二月十三日
书 记 员 杨 敏
本案适用法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。