江苏省如东县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第01164号
原告张锋。
委托代理人施曦辉，江苏通衡律师事务所律师。
被告葛小军。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司如东支公司，住如东县掘港镇芳泉路9号。
负责人李亚明，经理。
委托代理人钱威，江苏信阳光律师事务所律师。
原告张锋与被告葛小军、中国太平洋财产保险股份有限公司如东支公司（以下简称太保如东支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月15日立案受理后，依法由审判员顾宇独任审判，于2014年9月23日公开开庭进行了审理。原告张锋的委托代理人施曦辉，被告太保如东支公司的委托代理人钱威到庭参加诉讼，被告葛小军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张锋诉称，2014年1月17日19时40分左右，原告驾驶苏F×××××号普通二轮摩托车沿掘港镇珠江路由西向东行驶至浅水湾小区门前路段，与被告葛小军驾驶的苏F×××××号小型轿车发生交通事故，造成原告严重受伤，两车损坏。事故由如东县交警大队处理，因事故部分成因无法查清，出具道路交通事故证明。另苏F×××××号小型轿车在被告太保如东支公司投保交强险和商业三责险。为维护原告的合法权益，依法特具此状，请求判令两被告赔偿人民币40000元，其余损失待鉴定后予以确定，诉讼费由被告承担。
被告太保如东支公司辩称，1、对本次交通事故的基本事实没有异议，原告张锋驾驶机动车追尾撞上被告公司承保车辆，应承担事故全部责任；2、对苏F×××××号小型轿车在被告公司投保交强险、商业三责险，且事故发生在保险期限内无异议。被告保险公司同意依法赔偿。
被告葛小军未提交书面答辩，亦未提供证据。
经审理查明，2014年1月17日19时40分左右，原告持C1D证驾驶未经检验的苏F×××××号普通二轮摩托车沿掘港镇珠江路由西向东行驶至浅水湾小区门前路段，与被告葛小军持A2E证驾驶的苏F×××××号小型轿车发生交通事故，造成原告严重受伤，两车损坏。事发后，如东县公安局交通巡逻警察大队进行现场勘查、调查取证，因部分事故成因无法查清，于2014年1月29日作出东公交证字（2014）第050号道路交通事故证明，对事故当事人的事故责任没有作出认定。
原告张锋受伤后，随即被送往如东县人民医院住院治疗，诊断为：右胫腓骨粉碎性骨折，行右胫腓骨骨折切开复位内固定术，于2014年1月29日好转后出院，支付医疗费38737.19元。原告张锋出院后在如东县人民医院门诊治疗，支付医疗费115.30元。
2014年7月15日，原告张锋就其因上述交通事故造成的损失向本院提起本案之诉。
本案在审理过程中，原告张锋向本院提交申请书，申请对其伤残程度、休息期限、营养期限、护理期限及人数、二次手术费等进行司法鉴定。本院委托南通市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定。该所的鉴定意见为：1、被鉴定人张锋因交通事故致右胫腓骨上段粉碎性骨折，遗有右膝关节活动受限，构成交通事故十级伤残。2、被鉴定人伤后休息期为180日，护理期为90日，护理人数住院期间为2人，出院后为1人；营养期为60日。3、被鉴定人二次手术费用为7000元。
另查明，（1）原告张锋为城镇居民，系南通大东有限公司职工，受伤前六个月平均工资为1583.87元，休息期间单位不发放工资。原告张锋受伤后住院期间由其母亲和妻子护理，出院后由妻子卞爱红护理。卞爱红系南通九邦经贸有限公司职工，月平均工资为3440元，因原告张锋受伤护理两个月单位未发放工资，对原告母亲的收入状况其未提供证据。
（2）被告葛小军驾驶的案涉苏F×××××号小型轿车，行驶证车主为葛小军，于2013年6月6日在被告太保如东支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业险。保单载明的被保险人均为被告葛小军，保险期间均自2013年6月6日0时起至2014年6月6日24时止。商业险中第三者责任保险的保险金额为20万元，且已投保不计免赔率。
（3）庭审中，双方当事人对本起交通事故的基本事实、造成原告张锋受伤的损害后果及本院委托南通一院作出的司法鉴定意见书均无异议，但被告太保如东支公司认为原告系追尾，应承担事故全部责任。本院调取了事故案卷，事故现场图中反映出事故车辆均位于事发地段行车道内，车头朝东，苏F×××××号小型轿车在前，苏F×××××号普通二轮摩托车向右侧倒地，轿车右侧车轮距超车道分界线40CM。经如东县公安局物证鉴定室检验，苏F×××××号普通二轮摩托车前部与苏F×××××号小型轿车后侧左部接触。2014年1月18日被告葛小军在公安机关调查时陈述：……一直走的右侧机动车道。问：发生事故时你有无遇情况紧急制动或停车？答：点刹的，车上摆放的玉偏到旁边要掉，我刹车扶玉的。问：其他有无补充？答：记不清了，我前面可能有两辆车子，我下车后前面有两辆车子的。2014年1月21日原告张锋在接受公安机关调查时陈述：……问：你将事故发生的前后经过陈述一遍。答：当时我驾驶苏F×××××号二轮摩托车沿珠江路向东行驶，具体什么情况不清楚了，我带了前刹，出了事故就不懂了。问：你回忆一下你遇到什么情况后紧急制动的？答：具体想不起来了，与前方轿车碰撞，可能对方变道后刹车的。问：你发现紧急情况时两车的距离及轿车位置？答：记不清楚了。……。原告张锋在向公安机关反映事故经过时陈述材料：2014年1月17日加班下班途中，19时40分左右经过浅水湾小区门口，正常行驶情况下，突然发现前面小车由左向右变道，我来不及刹车就发生交通事故。除上述证据外，诉讼过程中双方就交通事故事实、成因等均未能提供证据。
（4）被告太保如东支公司提出原告张锋的医疗费用中非医保用药在商业性范围内赔偿时应按合同约定扣除，但未提供具体非医保用药及替代用药的项目，亦表示不申请相关部门进行鉴定。
上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告张锋提供的道路交通事故证明，如东县人民医院门诊病历、出院记录、医疗费票据4张、住院费用汇总清单，张锋劳动合同书、工资表，结婚证、户口本复印件，南通九邦经贸有限公司证明、卞爱红工资表，交强险、商业险保单复印件，南通市第一人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书，原告申请调取的交通事故案卷等证据在卷佐证，并经庭审质证、审核，予以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民因生命、健康、身体遭受伤害时，赔偿权利人有权请求赔偿义务人赔偿损失。
（一）关于原告张锋的损失。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准计算，本院作如下认定：（1）医疗费38852.49元。2、住院伙食补助费216元、营养费600元无异议，予以认定。3、二次手术费尚未实际发生，待实际发生后原告可再行主张。4、误工费原告计算标准有误，按其提供的工资打卡记录，月平均工资为1583.87元，误工费为9503.22元（1583.87元×6）。5、护理费，住院期间两人护理，对原告母亲的收入标准，其主张70元／天不超过同行业平均工资标准，予以支持。原告妻子卞爱红的护理费，根据其收入状况，确定护理费为11160元（3440元×3个月＋70元×12天）。6、残疾赔偿金，原告系城镇居民，应按照城镇居民标准计算，为65076元。被扶养人生活费1359.80元（13598元×2年×10%÷2）。7、精神抚慰金，综合事故当事人在事故中的过错程度、损害后果、伤情等因素，酌定为3000元。8、交通费，考虑到原告就诊、伤残鉴定及护理人员往返确需支出交通费用，酌定300元。9、财物损失1800元。原告张锋的以上各项损失合计为131867.51元（鉴定费2280元计入诉讼费用）。
（二）关于民事责任的承担。
（1）本起交通事故发生，经公安机关勘验、调查，因部分事故成因无法查清，对事故当事人的事故责任没有作出认定。经本院庭审调查，根据现有证据仍不能认定事故当事人的事故责任，因本起事故发生在机动车之间，故由双方各承担50%的赔偿责任。
（2）根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度减轻机动车一方的赔偿责任。本案中被告葛小军驾驶的机动车参加了机动车交通事故责任强制保险，应由被告太保如东支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内先行予以赔偿102199.02元；对原告超过交强险赔偿限额部分的经济损失29668.49元，被告葛小军投保了第三者责任险及不计免赔，故由太保如东支公司按照合同约定在商业险范围内予以赔偿。被告太保如东支公司提出在受害人医疗费中应扣除非医保用药费用，首先，受害人在伤情治疗过程中对用药是否属于医保范围内并不能随意选择。其次，虽然保险公司提出保险条款中有此约定，但在本案审理过程中被告保险公司并未向法庭明确受害人用药中基本医疗保险范围外的具体项目，也未能明确按照基本医疗保险范围内同类药物医疗费用标准赔付的费用，对该辩解意见不予采信。
（3）依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因案涉事故车辆的第三者责任保险的保险金额为20万元，且已投保不计免赔率，故被告葛小军承担的50%的赔偿责任即赔偿责任（14834.25元）由被告太保如东支公司在商业第三者责任保险中予以理赔。因原告的损失应由被告葛小军承担的部分不超过其投保的交强险和商业险赔偿限额范围，故被告葛小军在本案中不再承担民事赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及有关民事政策之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司如东支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内给付原告张锋理赔款人民币102199.02元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司如东支公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内给付原告张锋理赔款人民币14834.25元。
三、驳回原告张锋的其他诉讼请求。
上述一、二项于本判决书生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取人民币570元，鉴定费2280元，合计人民币2850元，由原告张锋、被告葛小军各负担1425元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币1140元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通西被闸支行，账号：47×××82）。
审判员 顾 宇
二〇一四年十月十三日
书记员 高艳红
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定掘港有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，关于根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
5、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定为由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。