山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）日民一终字第240号
上诉人（原审原告）：卢家礼，男。
委托代理人：李新志，莒县中星法律服务所法律服务工作者。
上诉人（原审被告）：万德运，男。
委托代理人：来永展，山东旷世律师事务所律师。
上诉人卢家礼、万德运健康权纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2014）莒民初字第2191号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审查明：案外人卢永元系卢家礼的小叔。2014年1月18日晚9时许，卢家礼与卢永元护送卢家礼之祖母打针回家时，卢永元将车辆停靠在卢家礼家后的东西走向大街上，该路是村村通行道。在卢家礼搀扶老�下车及从车上向下拿被褥等行李期间，该车阻挡万德运及案外人卢某甲驾车自东向西通行，万德运和卢家礼的小叔卢永元在应由谁先采取避让措施问题上发生口角，双方坚持不向后倒车避让。最后，位于两车中间的卢某甲倒车后，卢永元将车向左前方开到南北路上。期间，万德运嚷嚷“我们等了半天，你让倒车，我就倒”等不满意的话，卢永元下车后双方继续争吵，万德运抓住卢家礼小叔卢永元的衣领，卢永元朝万德运脸上打了几拳，万德运也打了卢永元几拳，双方厮打在一起。卢家礼到场后看见叔叔卢永元被万德运压在地上，遂抓住万德运衣服，将万德运摔到一边，并用脚踢打万德运。万德运打电话叫家里来人，卢家礼之父亦来到现场，卢家礼被案外人卢某甲推回家。片刻后，卢家礼持菜刀又回到现场，万德运之子等接到电话也赶到现场，当地公安民警及时制止殴斗。
另查明：在该纠纷发生过程中，卢家礼的右手不知怎么的受了伤。据证人卢某甲在莒县公安局浮来山派出所陈述：“卢家礼说：‘我的右手面怎么痛？’我一看右手面肿了，卢家礼说：‘我的右手不知打什么地方打的，手痛得不敢动。’我就出来了。”当日晚10时54分，卢家礼到莒县人民医院急诊后办理住院，诊断为“右手第四掌骨骨折”，住院治疗11天，对患处施行“切开复位内固定术，术后给予患者抗炎、消肿对症处理”，花费医疗费11275元，支付车费40元。卢家礼的伤情根据其单方委托的法医鉴定为轻伤，伤残程度依据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》标准鉴定为十级伤残，卢家礼支付鉴定及复印费1470元。审理过程中，万德运对卢家礼的伤残等级持有异议，主张应适用道路交通事故评残标准鉴定卢家礼伤残，并书面申请要求重新鉴定，�审法院依法办理了委托手续，但经多次释明，卢家礼拒绝再次鉴定。
还查明：卢家礼系农业户口，其主张的费用还包括误工费50元／天×70天，计款3500元；护理费50元／天×11天，计款550元，残疾赔偿金21240元，住院伙食补助费20元／天×11天，计款220元，二次手术费6000元，交通费200元，包括医疗费、鉴定费、车费共计44495元。
原审认定上述事实的证据有当事人陈述、公安机关对卢永元、卢家礼以及卢某甲的询问笔录，医疗费单据、住院病案、用药明细，法医鉴定，鉴定费收据、退案证明等。
原审认为：卢家礼的小叔和万德运因通行避让问题发生口角，继而相互殴斗，卢家礼劝架不成后参入殴斗的事实清楚。依据卢家礼住院病历记载的住院时间和当事人陈述以及证人证言，能够认定卢家礼右手第四掌骨骨折是在殴斗中形成的，万德运亦没有证据证明卢家礼系自伤或伪诈伤；卢家礼之叔与万德运发生争吵、殴斗，卢家礼到场劝说无效后，遂抓住万德运衣服，将万德运摔到一边，并用脚踢万德运，回家片刻后又持菜刀又回到现场，后在派出所工作人员到场后方才罢休。在该纠纷过程中，卢家礼右手受伤，卢家礼称系万德运用石头打的，只有其本人陈述，没有任何相关证据证实，原审不予采信。卢家礼受伤部位发生在手掌，依据影像显示，认定其骨折伤系本身和外力作用相结合而形成的盖然性大于或然性。综合分析本案的起因、经过和伤害结果，卢家礼主动参与殴打万德运，其右手受伤应该是在殴打万德运的过程中所致，卢家礼对伤害的发生应承担主要过错责任，万德运应承担次要责任，由万德运赔偿卢家礼经济损失的30%为宜；卢家礼单方委托鉴定机构进行鉴定，在对方申请重新鉴定后，卢家礼拒绝重新鉴定，应认定卢家礼对其伤�未完成举证责任，对卢家礼请求的伤残赔偿金本案暂不予处理，可待伤残等级作出后另行主张权利；卢家礼主张的医疗费、二次手术费、护理费、住院伙食补助费、鉴定及复印费应予认定；卢家礼误工费应当以实际住院天数为准，按照每天42.31元计算；交通费应当以卢家礼提供的车费票据40元为准。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，原审判决：一、万德运于判决生效后十日内赔偿卢家礼经济损失6006.12元{［医疗费11275元＋二次手术费6000元＋误工费465.41元（42.31元×11天）＋护理费550元（50元×11元）＋交通费40元＋生活补助费元220（20元×11天）＋鉴定费1470元］×30%}；二、驳回卢家礼的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费925元，由卢家礼负担802元，万德运负担123元。
上诉人卢家礼不服原审判决上诉并针对万德运的上诉答辩称：一、一审凭盖然性大于或然性认定卢家礼的右手伤情系在殴打万德运的过程中形成的是错误的。根据卢家礼的陈述及证人卢某乙的庭审证言，均能证实万德运用石头致伤卢家礼的事实，证人卢某丙未到庭参与质证，且与万德运系朋友关系，两人当晚共同饮酒，所以其证言不真实，一审依此认定案件不当。卢家礼的伤情系万德运所致，一审认定系打人所致，与生活常识不符。二、一审未对卢家礼的伤残损失处理错误。卢家礼已按照司法鉴定条例进行了伤残鉴定，万德运对卢家礼的伤情无异议，却要求按照交通事故评残标准进行重新鉴定，无法律依据。三、万德运的上诉理由不能成立，应予驳回。请求二审法院撤销一审判决，并改�万德运赔偿卢家礼各项损失4.5万元，一审、二审诉讼费用由万德运承担。
上诉人万德运不服原审判决上诉并针对卢家礼的上诉答辩称：一审判决认定卢家礼的伤没有任何证据证明系他人致伤，只有本人陈述，同时也可以证明卢家礼的伤是自伤，或是卢家礼的小叔卢永元在殴打万德运时将他误伤，故万德运不应承担任何责任。卢家礼的上诉理由不能成立，应予驳回。请求二审法院撤销一审判决并予以改判，一审、二审诉讼费用由卢家礼承担。
二审查明：经莒县公安局浮来山派出所委托，莒县公安局于2014年2月24日出具（莒）公（法）鉴（伤）字（2014）87号法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定意见为：（1）根据病理材料及法医学检验，卢家礼外伤致右手第四掌骨骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.10.4d规定，构成轻伤二级。（2）委托单位应结合案件调查，查证�实该损失系他人直接作用形成，方可认定该损伤后果。
二审查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：2014年1月18日，卢家礼的小叔和万德运因通行避让问题发生口角，继而相互殴斗，卢家礼劝架不成后参入殴斗并致右手第四掌骨骨折的事实，有当事人陈述、公安机关的询问笔录、卢家礼的住院病历予以证明，证据充分。对于卢家礼右手第四掌骨骨折的原因，卢家礼主张系由万德运用石头殴打所致，万德运予以否认，公安机关所作的询问笔录中未能体现，卢家礼虽对卢某甲在公安机关的陈述有异议，但未能提供证据证实系由万德运直接作用形成，故一审结合卢家礼受伤部位的影像资料及（莒）公（法）鉴（伤）字（2014）87号法医学人体损伤程度鉴定意见书等，认定卢家礼的右手伤情系在殴打万德运的过程中所致并不违背生活常识和法律规定，故卢家礼上诉关于其伤系万德运所致的主张以及万德运未致伤卢家礼、不应承担赔偿责任的上诉主张均不能成立，本院不予支持。
卢家礼是系因与他人打架致健康权遭受侵害，其伤残等级的确定应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，其在提起一审诉讼前通过法律服务所委托司法鉴定所，并参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》标准对伤残等级进行评定，违反法律规定，并且在万德运申请的重新鉴定过程中拒绝再次鉴定，一审对其提供的司法鉴定意见书不予采信并无不当，对其上诉关于一审未处理其伤残损失错误的主张不能成立，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，本院予以维持。上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉请求，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款�第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费925元，由上诉人卢家礼、万德运平均负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王林林
代理审判员 徐笑梅
代理审判员 王竹新
二〇一五年六月二日
书 记 员 叶 迪