福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第257号
原公诉机关福建省晋江市�民检察院。
上诉人（原审被告人）余强，农民，家住临澧县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月4日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人黎勇志（又名黎海波），无固定职业，家住桃源县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月4日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人黎勇志、余强犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月18日作出（2014）晋刑初字第2657号刑事判决。宣判后，原审被告人余强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年6月3日13时许，邱某与被告人黎勇志经电话联系后，约定以人民币6800元的价格向黎勇志购买40克毒品甲基苯丙胺（冰毒）。后被告人黎勇志伙同被�人余强窜至晋江市龙湖镇，黎勇志并将事先准备的毒品及电子秤交给被告人余强保管。14时许，被告人黎勇志在晋江市龙湖镇“兴龙”医院二楼见到邱某展示的毒资人民币6800元后，电话联系被告人余强带来毒品甲基苯丙胺及电子秤。期间被告人余强提议让黎勇志与邱某转移至该医院一楼一杂货间内交易，后被告人黎勇志发觉有异，逃跑至该医院门前被公安机关抓获，被告人余强逃跑至晋江市龙湖镇衙口村村口时被公安机关抓获。案发后，公安机关从现场查获毒品甲基苯丙胺39.55克，从被告人黎勇志处扣押作案工具手机1部、电子秤1个，从被告人余强处扣押作案工具手机1部。案发后，上述毒品已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
原判认定上述事实的证据有证人王某、邱某的证言，扣押清单，称量笔录及照片，检验鉴定报告，毒品实物缴交收据，财物入库清单及照片，尿液检验笔录，现场检测报告书及照片，检验鉴定报告，通话清单，身份户籍材料，公安机关的抓获、侦破经过等工作说明及被告人黎勇志、余强的供述等。
原判认为，被告人黎勇志、余强违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍结伙非法贩卖39.55克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人黎勇志在共同犯罪中是主犯。被告人余强在共同犯罪中是从犯，予以从轻处罚。被告人黎勇志、余强归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚。考虑本案是在公安机关控制下进行，毒品被现场查获，未流入社会，对二被告人予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黎勇志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八千元；二、被告人余强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元；三、扣押的作案工具手机2部、电子秤1台（均未随案移送），均予以没收。
上诉人余强诉称，其系从犯，有认罪悔罪表现，请求改判较轻刑罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人余强、原审被告人黎勇志犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定该犯罪的证据有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1．证人王某的证言，证实2014年5月下旬，其通过一外号“老张”的老乡得知有人要贩毒便报告公安机关，公安机关让其与邱某化名黄姓与黎勇志接触，5月下旬的一天，其和邱某与黎勇志见面，当时黎勇志称自己有100克冰毒，但因为是第一次交易，只交易40克，并约定每克价格170元（人民币，下同）。6月2日，黎勇志打电话约定次日在晋江交易，具体地点待定。6月3日，黎勇志打电话约其交易，其让邱某与黎勇志联系。
2．证人邱某的证言，证实2014年5月下旬其得知有人要贩毒便报告公安机关，公安机关让其与另外一名男子均化名黄姓与黎勇志接触，5月下旬的一天，其与黎勇志见面，当时黎勇志称自己有100克冰毒，但因为是第一次交易，只交易40克，并约定每克价格170元。6月3日，其与黎勇志联系交易，本来约在龙湖镇天桥交易，但黎勇志认为不安全，最终约定在“兴龙”医院二楼，到了上述地点后，其将钱给黎勇志看，黎勇志打电话让余强把一个烟盒和电子秤带来，随后其与黎勇志在交易方式上有点分歧，余强认为二楼交易不安全，便提议到一楼的杂货间交易，其与黎勇志到医院一楼一杂物间内交易，余强在外把守，交易完后其离开杂物间并让余强看看外面情况，顺势将杂货间的门关掉，黎勇志发现情况有异跑出�货间，其抱住黎勇志，余强看到其抓住黎勇志就过去帮忙，其就抓住余强，黎勇志趁机跑出兴龙医院，其想起交易的钱款还在黎勇志身上，便放开余强去追黎勇志，后在医院前马路上抓获黎勇志。余强雇乘摩的往龙湖衙口方向逃跑，其便通知警方，警方随后在衙口村方向抓获余强。
3．扣押清单、财物入库清单及照片、称量笔录及照片、检验鉴定报告、毒品实物缴交收据，证实案发后公安机关扣押到毒品甲基苯丙胺39.55克，中兴牌手机一部，三星牌手机一部，电子秤一台，缴获的毒品均已上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
4．尿液检验笔录、现场检测报告书及照片，证实黎勇志尿液经甲基安非他明检测试剂检验，结果呈阳性；余强尿液经甲基安非他明检测试剂检验，结果呈阴性。
5．通话清单，证实原审被告人黎勇志、上诉人余强的电话通联情况。
6．公安机关的抓获、破案经过，证实本案的侦破过程、上诉人余强及原审被告人黎勇志的归案经过。
7．原审被告人黎勇志供称，2014年5月4日其回到湖南老家，5月中旬，“老张”为其介绍了一黄姓男子，称该男子很有实力，其称可以提供100克毒品给黄。后因钱不够就只花了5000元从“波仔”处购买40克冰毒带回石狮。到石狮后，其和黄姓男子单独联系，为得到信任，其一直谎称手上有将近100克冰毒。5月28日前后其第一次与该黄姓男子及另一黄姓男子见面，并约定以每克170元的价格交易毒品，当时其称手上只剩下90克冰毒。6月2日其与黄姓男子确定交易，但称是第一次交易，为慎重起见，只愿意交易40克冰毒，黄姓男子同意。6月3日其约余强陪其去做点事情但未具体说明，二人从惠安县东园镇坐车到石狮客运站，后搭车到龙湖镇政府门口下车，期间其拿了装有毒品的烟盒和一个电子秤�余强，让他先拿着，待其打电话后再送过去。其打电话约黄姓男子在龙湖镇天桥交易，黄姓男子说让上次见面的另一黄姓男子与其见面交易，后怕不安全，又改到兴龙医院二楼交易，到达约定地点后，黄姓买家给其看了6800元的购毒款，其就打电话让余强将电子秤和烟盒送到医院二楼，余强将烟盒和电子秤送到医院，又提议让其与黄姓买家到一楼一杂物间交易，后其发现情况有异便逃跑，但在兴龙医院门前被抓获。其证实其虽未明说，但其将烟盒和电子秤交给余强时，余强知道烟盒内装有毒品，其也有和余强说要去交易，余强让其要小心点，但未约定余强会从本次交易中获利。
8．上诉人余强供称，2014年6月2日，黎勇志到惠安县东园镇找其，让其第二天陪他出去办点事，但没有具体说明。2014年6月3日11时许，其与黎勇志从惠安县东园镇坐车到石狮市客运站，随后搭�交车前往晋江市龙湖镇镇政府。期间，黎勇志拿了一个烟盒和电子秤给其并说让其先走，等他打电话其再过去，下车后其便先行离开。当天15时许，黎勇志打电话让其将东西送到龙湖镇兴龙医院二楼，其便将上述物品送到指定地点，看到黎勇志和买家在点钱，其让黎勇志和买家到一楼房间去称量毒品数量，到了一楼房间后，买家出来让其帮忙看看附近是否有人，其刚要帮忙查看时，买家将其抱住，但看到黎勇志带着钱准备逃跑便放开其去追黎勇志，其赶紧离开躲在兴龙医院后面，并找车准备去石狮，但在龙湖镇衙口村附近被警方抓获。其证实当黎勇志将电子秤交给其时，其就知道烟盒内装有毒品，也知道黎勇志是想贩卖毒品，其有交代黎勇志要小心点，是抱着侥幸的心理想帮助黎勇志，其未从中获利。
本院认为，上诉人余强、原审被告人黎勇志违反国家对毒品的�理规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍结伙贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，原审被告人黎勇志起主要作用，是主犯，应当依法惩处；上诉人余强起次要、辅助作用，是从犯，予以从轻处罚。上诉人余强、原审被告人黎勇志归案后如实供述犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚。鉴于本案毒品被现场查获，未流入社会，对上诉人余强、原审被告人黎勇志予以酌情从轻处罚。原审判决定罪准确，且根据本案的事实、情节对上诉人余强、原审被告人黎勇志的量刑适当。审判程序合法。上诉人余强以其系从犯、有认罪悔罪表现为由提出再改判较轻刑罚的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许新明
审 判 员 陈志煌
代理审判员 郑荧莹
二〇一五年三月九日
书 记 员 蒋小勇
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌�的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民�院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。