山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终2269号
上诉人（原审被告）济南市长清区尚品堂大酒店，住所地济南市。经营者张兆君，男，1973年7月28日出生，汉族，住济南市。
委托代理人李明星，山东灵岩律师事务所律师。
委托代理人姬栋，男，1987年11月27日出生，汉族，住济南市。
被上诉人（原审原告）徐振凤，女，1965年1月1日出生，汉族，居民，住黑龙江省宝清县。
委托代理人庄海军，男，1970年3月28日出生，汉族，长清弘泰法律服务所法律工作者，住长清区。
委托代理人庄云光，男，1972年5月20日出生，汉族，济南长清弘泰法律服务所法律工作者，住长清区清河街***号。
上诉人济南市长清区尚品堂大酒店（以下简称尚品堂酒店）因与被上诉人徐振凤侵权责任纠纷一案，不服济南市长清区人民法院（2015）长民初字第1261号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2015年3月3日尚品堂酒店雇佣徐振凤从事面点工作，2015年3月31日徐振凤在使用压面机压面时，手部被压面机挤压受伤。徐振凤陈述在使用压面机时并没有安全网，上岗前尚品堂酒店并未对其进行培训。徐振凤受伤后自2015年3月31日至2015年4月18日在山东手足外科医院住院治疗，实际住院18天，被诊断为右手挤压伤、右手皮肤脱套、右手第3、4掌骨骨折。尚品堂酒店向徐振凤垫付了部分医疗费，徐振凤起诉的医疗费数额不包括尚品堂酒店垫付的医疗费。徐振凤出院后在唐山工人医院（集团）丰南区医院等医院进行检查，徐振凤诉讼请求的医疗费数额系出院后检查产生的费用。诉讼中，徐振凤向原审法院提起对伤残等级、误工期限、护理期限及人数、今后治疗费的鉴定申请，原审法院委托烟台富运司法鉴定所进行鉴定，该所出具烟富司鉴[2015]临鉴字第587号司法鉴定意见书，鉴定意见为徐振凤右手损伤构成十级伤残；伤后误工期限为120日；伤后需1人护理30日；今后治疗费建议参照医疗机构的相关证明或按实际支出费用中的合理部分计算。徐振凤对该鉴定意见书没有异议，尚品堂酒店主张该鉴定意见书依据事实错误、适用鉴定标准错误，徐振凤构成十级伤残的鉴定意见不能成立，并提出书面异议。烟台富运司法鉴定中心于2015年10月28日出具关于对徐振凤一案的异议回复，意见为出具的鉴定结论并无不妥。
另查，2014年度城镇居民家庭人均可支配收入29222元。2014年度农村居民人均纯收入11882元。
关于徐振凤主张的赔偿数额，原审法院分析认定如下：
关于医疗费，徐振凤提交了门诊病历、住院病历、医疗费单据。经核算为669.6元，徐振凤主张667.6元，原审法院认定医疗费为667.6元。
关于误工费，依据徐振凤提交的户籍信息、身份信息，原审法院参照城镇居民家庭人均可支配收入进行计算，伤后误工时间120天，经核算，原审法院确定误工费为9607.2元（29222元/年÷365天×120天）。
关于护理费，依据鉴定意见书，徐振凤伤后需1人护理30日，徐振凤亦认可其住院期间尚品堂酒店派人进行了护理。徐振凤住院18天，原审法院基于公平原则，对徐振凤住院期间的护理费不予认定。关于出院后护理费计算标准，徐振凤主张由其女康茏进行护理，徐振凤提交的户口本及身份证，原审法院参照城镇居民家庭人均可支配收入进行计算。经核算，原审法院确定护理费为960.72元（出院后29222元/年÷365天×12天）。
关于交通费，根据徐振凤的就医地点、时间、人数和次数等，原审法院酌情认定700元。
关于住宿费，依照法律规定：受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予赔偿。徐振凤主张的住宿费系双方协商处理事故及开庭产生的费用，原审法院不予认定。
关于鉴定费2200元，根据徐振凤提供的鉴定费票据，原审法院予以认定。
关于今后治疗费，徐振凤主张1000元，但没有相关证据予以证实，原审法院不予认定。
关于住院伙食补助费，徐振凤实际住院18天，原审法院予以认定540元（18天×30元）。
关于邮寄费，徐振凤的主张没有法律依据，原审法院不予认定。
关于生活费88元，尚品堂酒店对此没有异议，原审法院予以认定。
关于残疾赔偿金，针对尚品堂酒店对鉴定意见书提出的异议，鉴定机构已经针对其异议给予了书面答复。原审法院对鉴定意见书予以采信。徐振凤系城镇居民，根据徐振凤的伤残情况并参照相关标准，经核算，原审法院确定残疾赔偿金为58444元（29222元／年×20年×10%）。
原审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，本案中，双方系雇佣关系，徐振凤在使用压面机压面时即在从事雇佣活动中受伤，尚品堂酒店作为雇主未采取安全防范措施，没有对雇员进行必要的培训，没有尽到安全管理、监督义务，致使徐振凤受伤，对损害结果的发生具有过错，尚品堂酒店应承担相应的赔偿责任。依据相关法律规定，受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。徐振凤作为完全民事行为能力人，理应注意自身安全，加强安全防范，徐振凤庭审中陈述在使用压面机时并没有安全网，原告忽视安全操作，没有尽到观察安全的义务，自己具有过失，对损害后果应当承担相应的责任，应减轻尚品堂酒店的赔偿责任。综合本案情况，由尚品堂酒店承担60%的责任，徐振凤承担40%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。”关于徐振凤的损失，以原审法院确定的为准。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由济南市长清区尚品堂大酒店于判决生效后十日内赔偿徐振凤医疗费400.56元（667.6元×60%）；二、由济南市长清区尚品堂大酒店于判决生效后十日内赔偿徐振凤误工费5764.32元（9607.2元×60%）；三、由济南市长清区尚品堂大酒店于判决生效后十日内赔偿徐振凤护理费576.43元（960.72元×60%）；四、由济南市长清区尚品堂大酒店于判决生效后十日内赔偿徐振凤交通费420元（700元×60%）；五、由济南市长清区尚品堂大酒店于判决生效后十日内赔偿徐振凤鉴定费1320元（2200元×60%）；六、由济南市长清区尚品堂大酒店于判决生效后十日内赔偿徐振凤住院伙食补助费324元（540元×60%）；七、由济南市长清区尚品堂大酒店于判决生效后十日内赔偿徐振凤生活费52.8元（88元×60%）；八、由济南市长清区尚品堂大酒店于判决生效后十日内赔偿徐振凤残疾赔偿金35066.4元（58444元×60%）；九、驳回徐振凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1792元，由济南市长清区尚品堂大酒店负担998元，徐振凤负担794元。
上诉人尚品堂酒店不服一审判决上诉称，1、一审法院认定残疾赔偿金的依据不合法。本案关于伤残的司法鉴定意见书存在违反鉴定原则的情形，属于不合法的证据。一是被鉴定人受伤的右手的原发疾病未予以认定，违反鉴定规则。一审期间，上诉人已经提出了异议，开庭时上诉人也向法庭提供了被上诉人鉴定时所使用的X光片，该X光片明确显示被上诉人的右手骨关节明确存在原发病的病变。徐振风在未受伤以前，根据山东手足外科医院的住院病历记载，其自认有“骨质增生病史”，骨质增生疾病对手部关节的功能有必然影响。在未受伤以前徐振风的右手关节就因为疾病已经变形，所以，在判定徐振风右手指关节功能时，应考虑其自身疾病对功能的影响，也即徐振风现在右手的功能障碍系其自身疾病和外伤共同造成的，系多因一果。鉴定机构评定受伤人员伤残程度时，应当排除其原有伤、病等进行评定，本案鉴定意见书未考虑住院病例记载的徐振风自身疾病的情况，属于鉴定依据的事实有误。二是徐振风受伤的右手进行鉴定时不属于治疗终结的情形，不符合司法鉴定的标准要求。徐振风进行鉴定时刚出院未满三个月，而且拔出右手部骨折部位钢针不足一月，徐振风的右手的康复期限过短，明显不符合临床治疗终结的情形。根据《中华人民共和国国家标准道路交通事故受伤人员伤残评定》GB18667-2002规定之3.2条“评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致并发症治疗终结为准。对治疗终结意见不一致时，可由办案机关组织有关专业人员进行鉴定，确定其是否治终结”。同时根据上述规定之2.7条“治疗终结treatmentfinality临床医学以欧版原则所承认的临床效果稳定。”所以上述鉴定意见书存在违反鉴定原则的情形，不能作为合法证据适用，不能作为判决依据。2、上诉人已经支付的医疗费应当按照一审法院确认的过错责任比例从上诉人应当承担的赔偿数额中扣除。被上诉人住院期间总共花费25697.03元，全部由上诉人支付。对此，被上诉人也予以认可。一审法院判决上诉人承担赔偿责任时，应当按照40%的过错比例扣减相应的数额10278.81元，一审法院未依法扣除上述数额属于认定事实有误，依法应当予以纠正。
被上诉人徐振凤答辩称，1、原审法院认定事实清楚，已经查明了被上诉人受伤的经过及双方当事人所应承担的责任；2、原审法院适用法律正确，不存在适用法律错误的情况，希望二审法院查清事实后，依法驳回上诉人的上诉，维持原判；3、该鉴定意见书送达双方当事人后，双方当事人在合理合法的期限内都没有提出相应的异议，且开庭前上诉人也没有提出新的证据来否定该鉴定结论，所以，被上诉人认为该鉴定结论是符合客观事实的。4、在一审中，上诉人就所支付的医疗费并没有要求法院审理或者提出反诉，现在二审中提出，其已经超出了审理的范围。关于这部分医疗费问题，被上诉人认为上诉人应当通过其他的途径或者是另行起诉，其他途径双方可以进行协商。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，原审中,尚品堂酒店认为烟台富运司法鉴定中心作出的鉴定意见书依据的事实及适用的鉴定标准错误，徐振凤构成十级伤残的鉴定意见不能成立，并提出了书面异议，烟台富运司法鉴定中心于2015年10月28日出具了关于对徐振凤一案的异议回复，意见为其出具的鉴定结论并无不妥。所以该鉴定意见是符合客观事实的，可以作为本案的合法证据，故原审法院采信该鉴定意见并无不当。另外，尚品堂酒店在原审中，并没有就所支付的医疗费提起反诉，也没有要求在应支付的赔偿款中要求予以扣除，在二审中提出，不属于本案的审理范围。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1792元，由上诉人济南市长清区尚品堂大酒店负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐冷卓
审判员 诸葛艳
审判员 王云春
二〇一六年六月二十日
书记员 李姗姗