浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍诸刑初字第402号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人甄西敏，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月1日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人朱小伟，浙江百方律师事务所律师。
被告人李某甲，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月1日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人韩金明，浙江百方律师事务所律师。
被告人阮宏玲，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年5月16日被诸暨市公安局刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人蒋宇，浙江司正律师事务所律师。
被告人张某甲，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月1日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人金艳飞，浙江百方律师事务所律师。
被告人黄某，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年8月26日被诸暨市公安局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人戴灿铭，浙江正众律师事务所律师。
被告人李某乙，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月15日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
指定辩护人张礼均，浙江博凡律师事务所律师。
被告人张某乙，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月10日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人高志平，江苏高志平律师�务所律师。
辩护人窦玉伟，江苏高志平律师事务所律师。
被告人许某，事业单位在编人员。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年6月21日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人孟洪权，浙江博凡律师事务所律师。
被告人卫某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月17日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
指定辩护人王如挺，浙江永大律师事务所律师。
被告人杨某，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月16日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人王炜，浙江越晖律师事务所律师。
被告人董某（曾用名：董利坤），农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年6月9日被诸暨市公安局刑事拘留，�年7月17日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人周利明，浙江正瑞律师事务所律师。
被告人王某，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月16日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2014）157号起诉书指控被告人甄西敏、李某甲、阮宏玲、张某甲、黄某、李某乙、张某乙、许某、卫某、杨某、董某、王某犯开设赌场罪，于2014年4月8日向本院提起公诉，本院于同日立案。因本案不能在法定期限内审结，经上一级人民法院批准，延长审限三个月。审理中，诸暨市人民检察院以需要补充侦查为由，于2014年9月1日向本院建议延期审理，并于2014年9月28日补充侦查完毕。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派代理检察员何梦迪出庭支持公诉，被告�甄西敏、李某甲、阮宏玲、张某甲、黄某、李某乙、张某乙、许某、卫某、杨某、董某、王某及其辩护人朱小伟、韩金明、蒋宇、金艳飞、戴灿铭、张礼均、窦玉伟、孟洪权、王如挺、王炜、周利明到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省诸暨市人民检察院指控：
1、2009年年初至2013年5月16日，被告人黄某以盈利为目的，通过qq聊天成为凤凰娱乐平台的下级代理，并通过组建qq群、发布qq信息等方式发展被告人甄西敏、李某甲、张某甲等二十余名下级代理、会员，由下级代理接受投注，吸引赌客登陆网站参与赌博，从中赚取0.5%至9.5%的代理返点利润，共计非法获利20余万元，累计投注金额达210余万元。
2、2009年至2013年4月1日，被告人张某甲以盈利为目的，通过qq聊天成为凤凰娱乐平台的下级代理接受投注，并通过组建qq群、发布qq信息�方式吸引下级人员，发展了被告人张某乙、杨某、李某乙、卫某、王某及刘某乙、徐艳芳等二十余名下级代理、会员，由下级代理接受投注，吸引赌客登陆网站参与赌博，从中赚取0.5%-1%的返点利润。被告人张某甲仅通过被告人张某乙、杨某、李某乙、卫某、王某及刘某乙、徐艳芳吸引的赌客累计投注金额达890余万元。其中：（1）、被告人张某乙担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注并积极发展下级代理，从中赚取1%-1.5%的代理返点利润，共计非法获利3万余元，累计投注金额达200余万元。（2）、被告人杨某担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注并积极发展下级代理，从中赚取0.5%-4.5%的代理返点利润，共计非法获利1万余元，累计投注金额达22余万元。（3）、被告人李某乙担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注并积极发展下级代理，从中赚取0.5%的代理返点利润，共计非法获利1.5万余元，累计投注金额达300余万元。（4）、被告人卫某担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注并积极发展下级代理，从中赚取0.5%的代理返点利润，共计非法获利3000余元，累计投注金额达60余万元。（5）、被告人王某担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注并积极发展下级代理，从中赚取0.5%的代理返点利润，共计非法获利0.1万余元，累计投注金额达20余万元。（6）、刘某乙、徐某担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注，吸引赌客累计投注金额达300余万元。
3、2009年10月份至2013年5月16日期间，被告人阮宏玲以盈利为目的，通过qq聊天成为凤凰娱乐平台的下级代理，并通过组建qq群、发布qq信息等方�发展了被告人甄西敏、李某甲、董某、许某和花某、丁某（另案处理）等四、五十名下级代理，由下级代理接受投注，吸引赌客登陆网站参与赌博，从中赚取0.1%至0.5%的代理返点利润，共计非法获利50余万元，累计投注金额达1亿余元。其中：（1）、被告人董某担任凤凰娱乐平台被告人阮宏玲的下级代理期间，接受投注并积极发展下级代理，从中赚取0.5%的代理返点利润，共计非法获利1万余元，累计投注金额达20余万元。（2）、被告人许某担任凤凰娱乐平台被告人阮宏玲的下级代理期间，接受投注并积极发展下级代理，从中赚取0.5%的代理返点利润，从被告人阮宏玲处获得0.2%的额外代理返点利润，共计非法获利0.36万余元，累计投注金额达130余万元。
4、2010年7、8月份至2013年4月1日期间，被告人甄西敏、李某甲以盈利为目的，通过qq聊天成为凤凰娱乐平台的下级代理接受投注，并通过组建qq群、发布qq信息、预测中奖号等方式发展了刘某甲、江某等三十余名下级代理、会员，由下级代理接受投注，吸引赌客登陆网站参与赌博，从中赚取0.5%的代理返点利润，共计非法获利200余万元，其中赌客江某在凤凰娱乐平台内共输了2300余万元。
为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人甄西敏、李某甲、阮宏玲、张某甲、黄某、李某乙、张某乙、许某、卫某、杨某、董某、王某以非法盈利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任，部分系共同犯罪，其中被告人甄西敏、李某甲、阮宏玲、张某甲、黄某、李某乙、张某乙、许某、卫某犯罪情节严重。提请本院对上述被告人分别依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定予以处罚。
被告人甄西敏对公诉机关指控的事实提出异议：1、其的代理量是反映在其上级即被告人阮宏玲的平台上，其不可能获利200万元，其获利只有31万元，累计赌资约6200万元。2、其妻子即被告人李某甲只是偶尔帮其照看一下电脑，没有能力操作平台。3、其银行卡中除了网络平台获利以外还有其做生意的其他收入。请求法庭对其从轻处罚。
被告人李某甲对公诉机关指控的事实提出异议：1、其只是在其老公即被告人甄西敏不在家时，如有人网上来联系，其就告诉一下其老公不在家，其老公回来后其告诉老公跟他们联系，其并没有操作平台的能力。2、其在公安机关的供述只是想多帮一点老公承担责任，其实其并不知道老公网上平台的收入情况。请求法庭对其从轻处罚。
辩护人朱小伟对公诉机关指控被告人甄西敏犯开设赌场罪�罪名无异议，对指控的事实提出异议：1、被告人甄西敏接受赌注的金额包括在上级代理即被告人阮宏玲之中。被告人阮宏玲接受赌注的金额是近1亿元，而被告人甄西敏获利返点是0.5%，即使阮宏玲所有的赌注金额都是被告人甄西敏的，最多也只有获利50万元，不可能有200万元的获利。2、被告人甄西敏妻子即被告人李某甲并不知情网络平台获利情况，故其在公安机关的供述不能作为被告人甄西敏获利的定案依据。被告人甄西敏有如下从轻处罚的情节：（1）、无犯罪前科，平时表现较好，系初犯。（2）、加入网络彩票代理是由于其缺乏法律意识，没有认识到参与网络赌博的严重性，主观恶性相对较小。（3）、案发后其向公安机关提供了被告人黄某的信息，公安机关才得以抓获被告人黄某，应认定其具有立功表现。（4）、归案后能如实供述犯罪事实，虽在获利数额上有一定的异议，但应当认定其认罪悔罪态度较好。（5）、被告人甄西敏、李某甲因本案被追究刑事责任，但其家有幼子和老母需要照顾。综上，请求法庭对被告人甄西敏从轻处罚。
辩护人韩金明对公诉机关指控的罪名无异议，提出指控被告人李某甲非法获利200余万元证据不足，理由与辩护人朱小伟的辩护意见同；被告人李某甲不构成犯罪情节严重，并有如以下从轻、减轻处罚的情节：（1）、在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。（2）、系初犯，平时表现较好。（3）、归案后能如实供述犯罪事实，能当庭认罪。（4）、被告人李某甲、甄西敏因同一犯罪事实被公安机关采取强制措施后，其年幼儿子无人看管。综上，请求法庭对被告人李某甲减轻处罚并适用缓刑。
被告人阮宏玲对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人蒋宇对公诉机关指控的罪名无异议，提出被告人阮宏玲存在法定从轻、减轻、免除处罚的情节，理由如下：1、被告人阮宏玲系从犯。本案中被告人阮宏玲在中间只是提供一个虚拟的帐号给下家，对于下家的投注多少上级都不会去过问，且从本案共同犯罪中获利可以看出上级的返点明显要比下级的少，不能以上下级关系来判定一个主从关系，而应当从共同犯罪中的地位和作用来衡量，故应认定被告人阮宏玲系从犯。2、系初犯，无犯罪前科，平时一贯表现良好，这次犯罪系其法律意识淡薄所致。3、认罪悔罪态度较好，能如实供述自己的全部犯罪事实，对自己的犯罪行为感到后悔。4、本案系开设赌场罪案件，相对于其他故意杀人、抢劫等恶性案件，主观恶性相对较小，社会危害性相对较轻。综上，请求法庭对被告人阮宏玲减轻处罚。
被告人张某甲对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的事实提出异议：1、其没有实施投注行为，不应当认定为代理行为，应当认定为居间行为。其只是为赌博网站进行宣传，注册会员等，至于赌博过程其没有参与和干涉，其只是起到牵线搭桥的作用。2、其犯罪时间应截止到2012年10月份，累计投注金额应认定为300余万，非法返点获利为1.5万余元。理由如下：（1）、2012年9月份其获知该网站的非法性质，即从2012年10月份开始没有为该网站推广注册会员，对于已经发展的下级会员继续投注所产生的返点利润也主动放弃，没有提取。（2）、刘某乙、徐某是其的上级直接发展的，其只是把帐号提供给他们，相关的流量都是计算在其上级那里的。3、本案中，其的下级代理即被告人张某乙等人的供述不能证明他们累计投注金额都是在其为他们注册的帐号下面所产生和统计出来的，本案存在证据不足或有瑕疵。4、不能将累计投注金额直接认定为赌资数额，因为赌客在赌博过程中投注金额和返奖循环往复，投注金额中含有奖金。5、起诉书以累计投注金额认定被告人犯罪情节严重不当，应根据被告人在本案中实际所起的作用、获利情况、主观过错及悔罪表现来认定。6、本案因其表哥即被告人甄西敏的下级会员江某赌输大量资金而报案，公安机关在抓获被告人甄西敏时其正在被告人甄西敏家，公安人员误以为其也是江某的代理人而对其也采取了强制措施。其了解情况后不想再逍遥法外，而主动向公安人员交代了自己为该网站进行推广宣传、注册会员的犯罪事实，应认定为自首。
辩护人金艳飞对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的事实提出异议：1、本案中，被告人只是向下级会员提供帐号，赌客与网站是直接交易的，被告人在本案中所起的作用与�立网站或者为赌博网站担任代理并接受投注有一定区别，且被告人张某甲在2012年10月后已认识到自己的行为是违法的，没有再发展客户，也没有再提取返点利润，系犯罪中止。2、现有证据不能证明被告人张某甲累计投注金额有890余万元；刘某乙、徐某的累计赌资300万元，流量大部分在被告人张某甲的上一级，该部分应减去。3、被告人张某甲具有以下从轻、减轻处罚的情节：（1）、从归案情况看，被告人张某甲在被告人甄西敏家因形迹可疑接受公安人员讯问时，主动交代了自己的犯罪事实，应认定为自首。（2）、归案后认罪悔罪态度较好。（3）、无犯罪前科，系初犯。请求法庭对被告人张某甲从轻处罚。
被告人黄某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人戴灿铭对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，提出被告人黄某具有如下从轻处罚的情节：1、在网上经人宣传而加入赌博网站，犯罪主观恶性相对较小。2、案发后能如实供述犯罪事实，没有任何翻供和避重就轻的行为，认罪态度好。3、案发后，其充分认识到自己的错误，在家庭经济非常困难的情况下已退缴赃款2万元，有较好的悔罪表现。4、系初犯，平时一贯表现较好。5、被告人黄某家上有老下有小，其系家中唯一的劳动力。综上，请求法庭对被告人黄某从轻处罚
被告人李某乙对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人张礼均对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，提出被告人李某乙有如下从轻处罚的情节：1、归案后能如实供述自己的犯罪事实。2、其非法获利数额15000元，相对较小。3、其平时一贯表现较好，系初犯，这次犯罪系其法律意识淡薄造成，现在其对自己的行为深感后悔。�上，请求法庭对被告人李某乙从轻处罚。
被告人张某乙对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人窦玉伟对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，提出被告人张某乙有如下从轻处罚的情节：1、归案后能如实供述犯罪事实，且在庭审中当庭认罪，认罪悔罪态度较好。2、系初犯，无犯罪记录，平时一贯表现较好。3、其家庭困难，老人和孩子无人照顾。请求法庭对被告人张某乙从轻处罚。
被告人许某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人孟洪权对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，提出被告人许某有如下从轻处罚的情节：1、被告人许某相对于其他被告人，其参与的时间最短，其属最下级而地位较低，作用较小，应当认定为从犯。2、案发后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好。3、案发后已退缴赃款3600元。4、案发前无任何不良记录，平时一贯表现较好，系初犯。5、其家庭经济困难，父母有疾病，妻子无工作。综上，请求法庭对被告人许某减轻处罚并适用缓刑。
被告人卫某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人王如挺对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，提出被告人卫某有如下从轻处罚的情节：1、在共同犯罪所起作用较小，系从犯。2、案发后有积极的悔罪表现，已退缴赃款3000元。3、本案社会危害性相对较小。4、系初犯，平时一贯表现较好。5、归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，在庭审中对自己的犯罪行为供认不讳。综上，请求法庭对被告人卫某从轻或减轻处罚并适用缓刑。
被告人杨某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人王炜对公诉机�指控的事实和罪名均无异议，提出被告人杨某有如下从轻处罚的情节：1、其仅仅是该网络赌博最底层的代理，在整个网络赌博平台中所起作用较小，应当认定为从犯。2、案发后能如实供述犯罪事实，并自愿认罪。3、案发前一贯表现较好，这次犯罪是由于其法律意识淡薄所致，系初犯。4、与其他暴力犯罪相比，本案社会危害性相对较小。综上，请求法庭对被告人杨某从轻处罚。
被告人董某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人周利明对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，提出被告人董某有如下从轻处罚的情节：1、其获利1万余元，犯罪情节相对较轻。2、其在网上被人所骗，犯罪主观恶性相对较小。3、系初犯，又系在校生，案发前无犯罪前科，也没有任何违法犯罪行为。4、归案后能如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度�。综上，请求法庭对被告人董某从轻处罚并适用缓刑。
被告人王某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明：1、2009年年初至2013年5月16日，被告人黄某（网名“神话”）以盈利为目的，通过qq聊天成为非法彩票赌博网站凤凰娱乐平台的上级代理人员“迷糊宝宝”的下级代理，账号为afw1700d、sk0002，并通过组建qq群、发布qq信息等方式发展被告人甄西敏、李某甲、张某甲等二十余名下级代理、会员，由下级代理接受投注，吸引赌客登陆网站参与赌博，从中赚取0.5%-9.5%的代理返点利润，共计非法获利20余万元，累计投注金额达210余万元。
2、2009年至2013年4月1日，被告人张某甲（网名“夜顶沙”）通过qq聊天成为凤凰娱乐平台上级代理人员被告人黄某及“动少”、“要啥自行车”等人的下级代理，账号为99×××99、dw1010、dw1001�yedingsha，接受投注。被告人张某甲通过组建qq群、发布qq信息等方式吸引下级人员，其中通过账号“yedingsha”积极发展了被告人张某乙、杨某、李某乙、卫某、王某及刘某乙、徐艳芳等二十余名下级代理、会员，由下级代理接受投注，吸引赌客登陆网站参与赌博，从中赚取0.5%-1%的返点利润。被告人张某甲仅通过被告人张某乙、杨某、李某乙、卫某、王某及刘某乙、徐艳芳吸引的赌客累计投注金额达890余万元。
被告人张某甲发展的几名下级代理开设赌场的事实具体如下：
（1）、2011年至2013年4月10日，被告人张某乙担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注，账号为ys7777，并积极发展下级代理，从中赚取1%-1.5%的代理返点利润，共计非法获利3万余元，累计投注金额达200余万元。
（2）、2011年7、8月份至2013年4月16日期间，被告人杨某担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注，账号为ys2299，并积极发展下级代理，从中赚取0.5%-4.5%的代理返点利润，共计非法获利1万余元，累计投注金额达22余万元。
（3）、2011年9月份至2013年4月15日期间，被告人李某乙担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注，账号为ys2255，并积极发展下级代理，从中赚取0.5%的代理返点利润，共计非法获利1.5万余元，累计投注金额达300余万元。
（4）、2012年年初至2013年4月17日期间，被告人卫某担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注，账号为ys9898，并积极发展下级代理，从中赚取0.5%的代理返点利润，共计非法获利3000余元，累计投注金额达60余万元。
（5）、2012年上半年至2013年4月16日期间，被告人王某担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注，账号为ys8800，并积极发展下级代理，从中赚取0.5%的代理返点利润，共计非法获利0.1万余元，累计投注金额达20余万元。
（6）、2013年2月份至2013年3月31日，刘某乙、徐某担任凤凰娱乐平台被告人张某甲的下级代理期间，接受投注，账号分别为ys5577、ys5566，所吸引的赌客累计投注金额达300余万元。
3、2009年10月份至2013年5月16日期间，被告人阮宏玲（网名“安心”）以盈利为目的，通过qq聊天成为凤凰娱乐平台的上级代理人员“快乐”的下级代理，账号为yy20×××88和yy2010，通过组建qq群、发布qq信息等方式发展了被告人甄西敏、李某甲、董某、许某和花某、丁某等四、五十名下级代理，由下级代理接受投注，吸引赌客登陆网站参与赌博，从中赚取0.1%-0.5%的代理返点利润，共计非法获利50余万元，累计投注金额达1亿余元。其中被告人许某、董某的开设赌场的事实具体如下：
（1）、2012年7、8月份至2013年6月9日期间，被告人董某担任凤凰娱乐平台被告人阮宏玲的下级代理期间，接受投注，账号为binghe88，并积极发展下级代理，从中赚取0.5%-4.5%的代理返点利润，共计非法获利1万余元，累计投注金额达20余万元。
（2）、2013年2、3月份至2013年6月21日期间，被告人许某担任凤凰娱乐平台被告人阮宏玲的下级代理期间，接受投注，账号为laifa88、ke8882，并积极发展下级代理，从中赚取0.5%的代理返点利润，从被告人阮宏玲处获得0.2%的额外代理返点利润，共计非法获利0.36万余元，累计投注金额达130余万元。
4、2010年7、8月份至2013年4月1日期间，被告人甄西敏、李某甲（网名“一语”）通过qq聊天成为凤凰娱乐平台上级代理人员�告人黄某的下级代理，账号为82×××00，接受投注；又通过被告人阮宏玲拿到该平台的代理账号hof088，接受投注。被告人甄西敏、李某甲通过组建qq群、发布qq信息、预测中奖号等方式发展了刘某甲、江某等三十余名下级代理、会员，由下级代理接受投注，吸引赌客登陆网站参与赌博，从中赚取0.5%的代理返点利润，共计非法获利31余万元，累计投注金额达6200余万元。
被告人甄西敏、李某甲、张某甲于2013年4月1日，被告人阮宏玲于2013年5月16日，被告人黄某于2013年8月26日，被告人李某乙于2013年4月15日，被告人张某乙于2013年4月10日，被告人许某于2013年6月21日，被告人卫某于2013年4月17日，被告人杨某于2013年4月16日，被告人董某于2013年6月9日，被告人王某于2013年4月16日分别被公安机关抓获归案。
审理中，被告人黄某、许某、卫某分别向本院退缴违法所得人民币2万元、3600元、3000元。
上述事实，有侦查机关及本院依照法定程序收集，并经法庭质证的证人江某、庄某、刘某甲、赵某、徐某、刘某乙、丁某、花某、车云佳的证言，提取笔录，搜查笔录，扣押物品清单，扣押决定书，抓获经过，户籍证明，情况说明，qq聊天记录，凤凰平台页面资料，帐号资料，银行卡明细清单，本院诉讼费专用票据，被告人甄西敏、李某甲、阮宏玲、张某甲、黄某、李某乙、张某乙、许某、卫某、杨某、董某、王某的供述和辩解等证据予以证明，本院予以确认。
关于被告人甄西敏和辩护人朱小伟分别对起诉书指控被告人甄西敏非法获利200余万元提出异议，认为被告人甄西敏获利31万元，累计投注金额约6200万元。经查，本案中，被告人甄西敏网上开设赌场刚开始是被告人黄某的下级代理，后更换为被告人阮宏玲�下级代理。被告人黄某发展甄西敏、李某甲、张某甲等二十余名下级代理、会员，累计投注金额210余万元；被告人阮宏玲发展甄西敏、李某甲、董某、许某等四十至五十名下级代理，累计投注金额1亿余元。被告人甄西敏产生的投注金额反映在其上级代理即被告人黄某、阮宏玲的累计投注金额之中。被告人甄西敏获取下级代理的返点利润是下级代理投注金额的0.5%，如果被告人黄某、阮宏玲累计投注金额都是由其下级代理被告人甄西敏产生的，那么被告人甄西敏的返点利润也只有50余万元。被告人阮宏玲在侦查机关供述：“一语”实际上只有江某一个大客户，赚的钱基本上都是从江某那里赚来的。证人江某在公安机关陈述：2010年下半年开始，“一语”发展其为下级会员并给其注册用户名，其从该赌博平台进行操作后已经输掉了约2300万元。故被告人甄西敏及其辩护人朱小伟提出被告人甄西敏获利31万元，累计投注金额约6200余万元的辩解与被告人阮宏玲的供述及证人江某的陈述基本吻合，本院予以采信。公诉机关指控被告人甄西敏、李某甲获利200余万元，证据不足，本院不予支持。
关于被告人李某甲、甄西敏分别提出被告人李某甲没有能力操作平台，也没有参与彩票代理的辩解。经查，被告人李某甲在公安机关供述：“发展下级人员这些事情都是我丈夫甄西敏在做的，我就是在我丈夫不在的时候，帮助他留意一下那些要来平台赌博的玩家。那些玩家要赌博平台的账号，我就把那些玩家的信息记下来，等我丈夫甄西敏回来，我就把这个情况告诉我丈夫，然后我丈夫就会把账号给那些要来赌博的人，这样就发展成下级人员了。另外这个彩票平台是要开奖出来的，我就在qq上设置好，把每期开奖出来的号码让qq自动上传到�丈夫创建的qq群里面”。被告人甄西敏在公安机关供述：“彩票主要是我弄的，有时我出去的时候，我的会员找我有事的时候，我老婆就帮我处理一下，比如在群里发一下下期彩票估计会出什么号，有时也给会员转下账，当然大多都是我给会员转账的”。被告人张某甲在公安机关供述：“我表哥甄西敏和表嫂李某甲是一起在网上代理彩票的，他们两个在网上弄来了账号，一起在拉会员，代理彩票的，但主要是甄西敏在弄的，有时李某甲会帮帮忙的，是以甄西敏为主的，甄西敏主要是发展下线、会员，李某甲则经常qq上线，看网页动态，给会员转账等事情”。被告人张某甲（qq“夜顶沙”）和“一语”的聊天记录中有“嫂子”的称呼，证实被告人张某甲与其“嫂子”即被告人李某甲在qq上聊彩票代理的事情。聊天内容证实被告人李某甲在发展下级会员，与被告人张某甲的下级代理联系，结算投注金额返点，回收被告人张某甲下级客户中不使用的账号的事实。被告人李某甲、甄西敏、张某甲的供述及被告人李某甲、张某甲的qq聊天记录相互印证被告人李某甲参与彩票代理的事实，故被告人甄西敏、李某甲分别提出被告人李某甲没有参与彩票代理的辩解，本院不予采信。
被告人张某甲以盈利为目的，通过qq聊天成为凤凰娱乐平台的下级代理接受投注，并通过组建qq群、发布qq信息等方式吸引下级人员，向下级人员提供帐号，发展下级代理、会员，由下级代理接受投注，吸引赌客登陆网站参与赌博，从中赚取返点利润的行为，符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）中有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站代理的规定。故被告人张某甲提出其是居间行为而不是代理行为的辩解于法无据，不予采信。
被告人张某甲在凤凰娱乐平台帐号绑定的银行卡明细清单，证明被告人张某甲在案发前一直有网转贷返点利润获取和从该银行卡中提取现金的事实，且被告人张某甲在2013年2、3月提供帐号，将刘某乙、徐某发展为下级代理接受赌注。故被告人张某甲及其辩护人金艳飞提出被告人张某甲2012年10月已中止犯罪及起诉书指控被告人张某甲累计投注金额890余万元不当的辩解无事实依据，不予采信。
本案中，被告人张某甲参与的凤凰娱乐平台是彩民从网上银行或网络支付平台把钱以1比1的等价转到彩票平台的帐号上，并用其作为虚拟物品的筹码投注，以投注金额认定为赌资数额符合《意见》中关于赌资数额应按照购买该虚拟物品所需资金数额认定的规定。《意见》规定利用互联网组织赌博活动，抽头渔利数额累计达到3万元以上或赌资数额累计达到30万元以上的，应当认定为情节严重。被告人张某甲累计投注金额890余万元，起诉书指控其情节严重并无不当。故被告人张某甲提出的不能将累计投注金额直接认定为赌资数额及起诉书以累计投注金额认定被告人犯罪情节严重不当的辩解，于法无据，本院不予采信。
本院认为，被告人甄西敏、李某甲、阮宏玲、张某甲、黄某、李某乙、张某乙、许某、卫某、杨某、董某、王某以非法盈利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其中被告人甄西敏、李某甲、阮宏玲、张某甲、黄某、李某乙、张某乙、许某、卫某属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，部分系共同犯罪，均应依法追究刑事责任。公诉机关指控事实和罪名成立，本院予以支持。被告人阮宏玲、黄某�李某乙、张某乙、许某、卫某、杨某、董某、王某归案后均能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。审理中，被告人黄某、许某、卫某积极向本院退缴赃款，酌情予以从轻处罚。被告人李某甲在凤凰娱乐平台上为下级代理发预测号、转帐等事宜，在共同犯罪中不属于起次要或辅助作用，不能认定为从犯，但其在共同犯罪中所起作用相对较小，应根据其在共同犯罪中所起作用大小据实量刑。辩护人韩金明提出应认定被告人李某甲系从犯及被告人李某甲不构成犯罪情节严重，并要求对被告人李某甲适用缓刑的辩护意见，不予采纳。被告人阮宏玲、张某甲、许某、卫某、杨某积极发展下级代理、会员，由下级代理接受投注，从中赚取返点利润，对下级代理人起到关键性的组织领导作用，故均不应当认定为从犯。辩护人分别提出要求认定上述被告人为从犯的辩护意见于法不符，不予采纳。被告人甄西敏向侦查机关供述同案犯黄某的联系方式，属如实供述犯罪事实，不能认定为立功表现。被告人张某甲在被告人甄西敏家被公安民警抓获归案后，没有如实供述自己的犯罪事实，不能认定为自首。被告人甄西敏及其辩护人朱小伟、被告人张某甲及其辩护人金艳飞分别提出应认定被告人甄西敏有立功表现和被告人张某甲自首的辩解和辩护意见，不予采纳。辩护人分别提出对上述被告人从轻处罚的辩护意见，酌情予以采纳。辩护人孟洪权、王如挺、周利明分别提出要求对被告人许某、卫某、董某适用缓刑的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人甄西敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十�万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月一日起至二0一七年九月三十日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
二、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月一日起至二0一六年三月三十一日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
三、被告人阮宏玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年五月十六日起至二0一八年五月十五日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
四、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月一日起至二0一七年一月三十一日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
五、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年八月二十六日起至二0一七年二月二十五日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
六、被告人李某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月十五日起至二0一六年十月十四日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
七、被告人张�乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月十日起至二0一六年七月九日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
八、被告人许某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年六月二十一日起至二0一六年七月二十日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
九、被告人卫某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月十七日起至二0一六年四月十六日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
十、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月十六日起至二0一四年十一月十五日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
十一、被告人董某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年六月九日起至二0一五年一月八日止；罚金限判决生效后十五日内缴纳）；
十二、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月十六日起至二0一四年十一月十五日止；�金限判决生效后十五日内缴纳）；
十三、被告人黄某、许某、卫某已退缴的违法所得款均予以没收并上缴国库；
十四、继续追缴违法所得并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周天明
审 判 员 钱 跃
人民陪审员 石 璐
二〇一四年十月十三日
书 记 员 应 华
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相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被�人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。