山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）威民一终字第704号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司，住所地荣成市伟德大道。
代表人许志军，该公司经理。
委托代理人王惠，山东中立达律师事务所律师。
委托代理人王辉，山东中立达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赛时阳。
被上诉人（原审原告）何海波。
被上诉人（原审被告）荣成市鑫发水产食品有限公司，住所地荣成市王连街道办事处王家庄村。
法定代表人王少波，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司（以下简称人保荣成公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服威海市文登区人民法院（2015）威文民一初字第29号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2013年4月26日1时许，被告荣成市鑫发水产食品有限公司（以下简称荣成鑫发公司）职工丛日军驾驶该公司所有的车牌号为鲁K×××××号小型越野客车沿309国道由西向东行至309国道26KM＋100M处，客车前端与顺行在前的原告赛时阳驾驶的手扶拖拉机尾部相撞，导致赛时阳及乘车人何海波（赛时阳之妻）受伤，两车及公路设施有损坏。文登市公安局交通警察大队认定，丛日军因超速行驶，未保持安全车距负事故的主要责任，赛时阳因无证驾驶安全性能不合格车辆，负事故的次要责任，何海波不负事故责任。鲁K×××××号车辆在被告人保荣成公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。原告赛时阳的手扶拖拉机性能鉴定费400元，由被告荣成鑫发公司支付。
原告赛时阳、何海波伤后即被送至威海市文登中心医院诊治，并于当日同时收治入院。原告赛时阳的伤情诊断为：1、右胫腓骨开放性粉碎性骨折；2、左膝关节开放性损伤；3、右小腿肌肉部分断裂；4、脑挫裂伤；5、左颞叶珠网膜囊肿；6、右股骨骨折内固定术后。入院后行双下肢清创缝合，术后行右跟骨牵引、消肿、换药等治疗，于2013年5月23日行右胫腓骨骨折切开复位内固定＋外固定支架固定＋植骨＋伸趾肌腱功能重建术。赛时阳于2013年6月14日出院，住院49天，花费医疗费56343.98元。2014年4月3日，原告赛时阳在威海市中医院花费诊疗费425.87元，两项医疗费共计56769.85元，诉前全部由被告荣成鑫发公司垫付。原告赛时阳因本次事故手术治疗遗留于体内的固定物需择期住院手术取出。
原告何海波伤情诊断为：右肩关节脱位；右肱骨大结节骨折；右胫骨平台骨折；胸部软组织挫伤；腹部软组织挫伤等。何海波于2013年5月17日出院，住院21天，花费医疗费19120.45元。出院当日，原告何海波以交住院费为由向被告荣成鑫发公司借款13000元。2014年11月29日，威海鉴正司法鉴定所根据赛时阳的委托，对赛时阳的伤残等级、误工时间、护理时间、后续治疗费等出具鉴定意见认为：1、被鉴定人赛时阳右胫腓骨开放性粉碎性骨折、左膝关节开放性损伤致右膝关节活动受限，右下肢较对侧功能丧失达10%以上，评定为十级伤残；2、被鉴定人赛时阳伤后误工损失日为240天；3、被鉴定人赛时阳伤后1人护理60天。原告赛时阳支付鉴定费2000元。
2014年12月9日，威海鉴正司法鉴定所根据何海波的委托，对原告何海波的伤残等级、误工时间、护理时间等出具鉴定意见认为：1、被鉴定人何海波右肩关节脱位、右肱骨大结节骨折致右上肢活动受限，右上肢较健侧丧失功能达10%以上，评定为十级伤残；2、被鉴定人何海波伤后误工损失日为240天；3、被鉴定人何海波伤后1人陪护60天。原告何海波支付鉴定费1300元。被告人保荣成公司对原告赛时阳的司法鉴定意见书有异议，对原告何海波的用药及护理人员有异议，但在本院规定的合理期限内未申请重新鉴定，亦未提出新的证据否定上述鉴定意见。
此次交通事故给原告赛时阳造成的经济损失有：医疗费56769.85元；误工费，庭审中经原、被告双方协商按照24000元计算；原告赛时阳伤后由其外甥毕建华护理，毕建华系城镇居民，护理费按照山东省2013年城镇居民家庭人均可支配收入28264元计算为4646.13元（28264元÷365天×60天）；住院伙食补助费为1470元（30元×49天）；残疾赔偿金按照山东省2013年农民人均纯收入10620元计算为21240元（10620元×20年×10%）；手扶拖拉机被损坏经济损失双方认可为2500元，司法鉴定费2000元，手扶拖拉机性能鉴定费400元，交通费100元，合计113125.98元。
此次交通事故给原告何海波造成的经济损失有：医疗费19120.45元；误工费按照山东省2013年农民人均纯收入10620元计算为6983元（10620元÷365天×240天）；原告何海波伤后由其外甥媳妇卢芳芳护理，卢芳芳系城镇居民，护理费按照山东省2013年城镇居民家庭人均可支配收入28264元计算为4646.13元（28264元÷365天×60天）；住院伙食补助费为630元（30元×21天）；残疾赔偿金按照山东省2013年农民人均纯收入10620元计算为21240元（10620元×20年×10%）；鉴定费1300元，交通费100元，合计54019.58元。
原告赛时阳、何海波向原审法院诉请：1、被告人保荣成公司交强险限额内赔偿原告赛时阳误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计35130.67元。在商业险范围内赔偿原告赛时阳住院伙食补助费、后续治疗费、共计11470元的70%即8029元，要求被告丛日军、荣成鑫发水产公司连带赔偿原告赛时阳鉴定费2000元的70%即1400元。2、被告人保荣成公司在交强险限额内赔偿原告何海波医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计45130.67元。在商业险范围内赔偿原告何海波医疗费、住院伙食补助费共计9750.45元的70%即6825.32元，要求被告荣成鑫发公司赔偿原告何海波鉴定费1300元的70%即910元，共计52865.99元。庭审中，原告赛时阳变更、增加如下诉讼请求：误工费增加至33226.7元，精神抚慰金10000元，财产损失2500元；原告何海波精神损害抚慰金增加至10000元。原审诉讼中，原告以应当由被告荣成鑫发公司赔偿责任为由申请撤回对从日军的起诉，原审法院裁定准许。
原审法院认定以上事实，有当事人陈述、户籍证明、医院病历、用药清单、医疗费单据、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、鉴定费收据、交通费发票、借条等证据证明。
原审法院认为，自然人的生命健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应当承担赔偿责任。被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。不足部分或不属于交强险理赔的部分，机动车发生交通事故，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本次事故交警部门已作出责任认定，原告赛时阳、何海波主张由被告荣成鑫发公司承担70%的赔偿责任，符合法律规定，原审法院予以确认。本次事故分别致原告赛时阳、何海波十级伤残，给原告夫妻造成生活上的不便以及较大精神损害，因致害车辆系被告荣成鑫发公司所有，结合案情，原审法院认为精神损害抚慰金分别以8000元为宜。原告赛时阳因本次事故手术治疗遗留于体内的固定物需择期住院手术取出，其主张的后续治疗费10000元，于法有据，予以支持。被告人民财产保险公司荣成支公司对原告赛时阳的司法鉴定意见书及护理人员有异议，对原告何海波的用药及护理人员有异议，但未提出新的证据予以否定，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告赛时阳护理费4646.13元，误工费24000元，交通费100元，残疾赔偿金21240元，财产损失2000元，精神损害抚慰金8000元；赔偿原告何海波医疗费10000元，护理费4646.13元，误工费6983元，交通费100元，残疾赔偿金21240元，精神损害抚慰金8000元，共计110955.26元于本判决生效之日起十日内付清；二、中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车商业三者险责任限额内赔偿原告赛时阳医疗费56769.85元，住院伙食补助费1470元，财产损失500元，后续治疗费10000元，鉴定费2400元；赔偿原告何海波医疗费9120.45元，住院伙食补助费630元，鉴定费1300元，共计82190.30的70%，即57533.21元于本判决生效之日起十日内付清；三、原告赛时阳、何海波给付被告荣成鑫发公司人民币70169.85元（56769.85元＋400元＋13000元），该款项由原告赛时阳、何海波从被告人民财产保险公司荣成支公司所得赔偿款中直接扣减给付；四、驳回原告赛时阳、何海波的其他诉讼请求。案件受理费1118元，由被告中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司负担。
宣判后，上诉人人保荣成公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称被上诉人赛时阳、何海波住院期间其护理人员为其外甥毕建华，对此上诉人认为不合理，被上诉人赛时阳、何海波的病历及户口本均显示其有自己的子女，且也应有兄弟姐妹，不可能由其外甥护理并且也未提供其护理人员与被上诉人赛时阳、何海波关系的证明，不能认定其护理人员为毕建华。且毕建华的工作亦并有证据证明，原审法院依据城镇居民标准计算护理费没有依据；被上诉人荣成鑫发公司与上诉人签订的保险条款中有明确约定，原审法院将鉴定费、诉讼费判由上诉人承担没有依据。请求依法改判。
被上诉人赛时阳、何海波答辩称，事发时其子女在东北联系不上，故只能让外甥伺候。并且出院回家也是外甥护理的，请求维持原判。
被上诉人荣成鑫发公司未予答辩。
本院查明的事实与原审认定一致。
本院认为，本案争议焦点为被上诉人赛时阳、何海波的护理费损失如何认定、鉴定费及诉讼费损失如何承担。被上诉人赛时阳、何海波主张伤后由其外甥毕建华护理，毕建华系城镇居民，上诉人虽对此不予认可，但未提供充分证据反驳，原审法院依照城镇居民家庭人均可支配收入确定护理费无有不妥，本院予以照准，上诉人该项上诉主张没有事实及法律依据，本院不予支持。关于诉讼费如何负担之争议。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外；部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。上诉人关于其不应承担诉讼费用之上诉理由，没有法律依据，本院不予采纳。鉴定费如何负担之争议。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，上诉人与被上诉人签订的商业三者险保险合同中约定保险公司不赔偿仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，该约定属于《中华人民共和国保险法》第六十六条规定的除外情形，故上诉人关于被上诉人赛时阳、何海波的鉴定费损失不应由其赔偿的上诉主张于法有据，本院予以采纳，该项损失应由被上诉人荣成市鑫发水产食品有限公司承担赔偿责任。综上，上诉人之诉讼请求合理部分，本院予以支持。原判部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持威海市文登区人民法院（2015）威文民一初字第29号民事判决第（一）（四）项，即（一）中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告赛时阳护理费4646.13元，误工费24000元，交通费100元，残疾赔偿金21240元，财产损失2000元，精神损害抚慰金8000元；赔偿原告何海波医疗费10000元，护理费4646.13元，误工费6983元，交通费100元，残疾赔偿金21240元，精神损害抚慰金8000元，共计110955.26元于本判决生效之日起十日内付清；（四）驳回原告赛时阳、何海波的其他诉讼请求。
二、变更威海市文登区人民法院（2015）威文民一初字第29号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车商业三者险责任限额内赔偿原告赛时阳医疗费56769.85元，住院伙食补助费1470元，财产损失500元，后续治疗费10000元；赔偿原告何海波医疗费9120.45元，住院伙食补助费630元，共计78490.3（82190.30-2400-1300）的70%，即54943.21元于本判决生效之日起十日内付清；
三、被上诉人荣成市鑫发水产食品有限公司赔偿被上诉人赛时阳鉴定费2400元；赔偿被上诉人何海波鉴定费1300元，共计3700元的70%，即2590元于本判决生效之日起十日内付清；
四、变更威海市文登区人民法院（2015）威文民一初字第29号民事判决第三项为：被上诉人赛时阳、何海波给付被上诉人荣成市鑫发水产食品有限公司人民币70169.85元（56769.85元＋400元＋13000元），剔除被上诉人荣成市鑫发水产食品有限公司应赔偿被上诉人赛时阳、何海波2590元款项，被上诉人赛时阳、何海波应给付被上诉人荣成市鑫发水产食品有限公司67579.85元（56769.85元＋400元＋13000元-2590元），该款项由被上诉人赛时阳、何海波从上诉人人民财产保险公司荣成支公司所得赔偿款中直接扣减给付；
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1118元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司负担1100元，被上诉人荣成市鑫发水产食品有限公司负担18元。二审案件受理费250元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司负担
240元，被上诉人荣成市鑫发水产食品有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 欣
代理审判员 金永祥
代理审判员 潘 慧
二〇一五年九月九日
书 记 员 丁真真