湖南省茶陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茶法刑初字第205号
公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
被告人谭甲某，男，1957年8月7日出生于湖南省茶陵县，汉族，高中文化，原任小潭村党支部书记，家住茶陵县。因涉嫌受贿罪，于2014年6月29日被茶陵县人民检察院取保候审。
同年9月22日，经本院决定取保候审。
茶陵县人民检察院以茶检公刑诉（2014）149号起诉书指控被告人谭甲某犯受贿罪、职务侵占罪，于2014年09月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2014年10月22日、12月12日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察员段浩宇出庭支持公诉，被告人谭甲某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
茶陵县人民检察院指控：被告人谭甲某利用其担任湖口镇小潭村党支部书记的职务之便，在协助人民政府从事其他行政管理中，为他人谋取利益，未经招标将本村“五小水利”工程承包给他人，通过入“干股”的形式收受他人贿赂6万元，此外，谭甲某还利用职务之便虚报支出，侵吞集体公款3万元。
受贿罪
2012年初，工程老板谭乙某经人介绍，认识了时任小潭村村书记谭甲某，谭乙某请求谭甲某将该村“五小水利”工程指定给其承包，并提出既不要谭甲某出资，也不要具体做事，赚钱后两人一起分。谭甲某以未立项、缺资金等理由未予答复。2012年3月，小潭村中心村庄排水圳“五小水利”工程立项后，谭甲某将工程已立项的情况告诉了谭乙某，谭乙某又提出让其承包，并要谭甲某以入“干股”的形式一起来做工程，既不要其出资，只要帮其协调当地矛盾就可以，谭甲某对此表示默认。2013年3月25日，小潭村并未进行公开招标，便与谭乙某签订了造价39.8万元的中心村庄排水圳工程合同，工程完工后，该“五小水利”排水圳工程由县水利局、发改委、财政局组成的验收组验收并评估工程造价为79万余元，验收合格后，县财政按政府“五小水利”工程以奖代补相关规定，财政拨款33万余元水利专项资金到湖口镇政府，在湖口镇财税所扣税后，小潭村实际领取奖金31万余元，小潭村付给承包人谭乙某工程款39.8万元（其中含31万余元奖补金），谭乙某收到工程款后送给谭甲某现金6万元，作为谭甲某将工程承包给其的好处。
职务侵占
2010元月，被告人谭甲某提议为了小潭村争资立项能得到上级扶持，需从村里拿出3万元公款作为争资立项的协调费，经过村支两委干部的同意后，谭甲某将这3万元钱送给了时任湖口镇的镇长陈甲某。不久后陈甲某将这3万元现金退还给了谭甲某，谭甲某并没有将该款上交至村财政而是将这3万元公款据为己有。2010年上半年，小潭村主要村干部在一次集中过账时，谭甲某隐瞒了陈甲某退款的事实，并通过虚构防洪工程合同，伪造了一笔3.98万元防洪工程款开支予以平账。
在茶陵县人民检察院对被告人谭甲某立案侦查前，谭甲某在茶陵县纪律检察委员会主动交待了上述犯罪事实，并于2014年6月28日主动到茶陵县人民检察院投案。谭甲某将上述9万元赃款于2013年12月13日向纪检部门予以退缴。
该院为证实上述事实，提供了（1）被告人谭甲某的供述；（2）证人谭乙某、谭甲、陈乙某、陈甲某、廖某某、周某某、陈甲、谭丙某等人的证言；（3）相关财务凭证及文件、投案自首情节材料，缴款书及纪检部门的相关证明材料、任职证明、户籍资料等书证。
该院认为，被告人谭甲某利用其担任湖口镇小潭村党支部书记的职务之便，在协助人民政府从事其他行政管理中，为他人谋取利益，收受他人贿赂6万元，此外谭甲某还利用职务之便虚报支出，侵吞集体公款3万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款和第二百七十二条第一款之规定。被告人谭甲某能主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款。本案犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以受贿罪、职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人谭甲某对起诉书指控的受贿罪罪名及犯罪事实提出异议，辩称其自己入了3.5万元股，也到了涵管厂联系涵管的购入。对起诉书指控的职务侵占罪的罪名及犯罪事实均无异议。
经审理查明：被告人谭甲某利用其担任湖口镇小潭村党支部书记的职务之便，未经招标将本村“五小水利”工程承包给他人，通过入“干股”的形式收受他人贿赂6万元，此外，谭甲某还利用职务之便虚报支出，侵吞集体公款3万元。
非国家工作人员受贿罪
2012年初，谭乙某经人介绍，认识了时任小潭村村书记谭甲某，谭乙某请求谭甲某将该村“五小水利”工程指定给其承包，并提出既不要谭甲某出资，也不要具体做事，赚钱后两人一起分。谭甲某以未立项、缺资金等理由未予答复。2012年3月份，小潭村中心村庄排水圳“五小水利”工程立项后，谭甲某将工程已立项的情况告诉了谭乙某，谭乙某又提出让其承包，并要谭甲某以入“干股”的形式一起来做工程，既不要其出资，只要帮其协调当地矛盾就可以，谭甲某对此表示默认。2013年3月25日，小潭村并未进行公开招标，便与谭乙某签订了造价39.8万元的中心村庄排水圳工程合同。该工程由谭乙某施工完毕，被告人谭甲某未参与该工程的经营管理，仅在施工期间，谭乙某出现资金困难，谭甲某借了3.4万元给谭乙某作资金周转。工程完工后，该“五小水利”排水圳工程由县水利局、发改委、财政局组成的验收组验收并评估工程造价为79万余元。验收合格后，县财政按政府“五小水利”工程以奖代补相关规定，财政拨款33万余元水利专项资金到湖口镇政府，在湖口镇财税所扣税后，小潭村实际领取奖金31万余元。小潭村付给承包人谭乙某工程款39.8万元，谭乙某收到工程款后送给谭甲某现金6万元，作为谭甲某将工程承包给其做的好处。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证明：
（1）被告人谭甲某的供述，证明2012年2月份左右，谭乙某问谭甲某小潭村是否有“五小水利”工程要做，如果工程要做的话就叫谭乙某，谭乙某和谭甲某一起来做，谭甲某说等争取到资金再说。2012年3月份，小潭村中心村庄排水圳“五小水利”工程立项后，谭甲某将工程已立项的情况告诉了谭乙某，谭乙某又提出要谭甲某和其一起来做这个工程，赚多赚少一起分，谭甲某不同意，谭乙某说不要谭甲某投资也不要谭甲某具体做事。后经过村支两委开会研究决定，工程交给谭乙某做，并签订了造价39.8万元的中心村庄排水圳工程合同。谭乙某在施工过程中，遇到一些老百姓阻工，便强烈要求谭甲某跟其一起做这个工程，不然就不做了，谭甲某这才默认了跟谭乙某一起来做这个工程，但整个过程谭甲某没出一分钱，只是协调谭乙某的施工队伍跟当地村民的矛盾，其他的一概不参与。另谭乙某施工期间出现资金困难，谭甲某借了3.4万元给谭乙某作资金周转，不是入股，后来工程结算时，谭甲某就扣除了这3.4万元。这个工程，谭乙某一共赚了12万多元，拿了6万元给谭甲某。
（2）证人谭乙某的证言，证明2012年2、3月份的一天，谭乙某问谭甲某村里是否有工程要搞，谭甲某说村里的中心村庄排水沟工程要搞，但是村里缺钱，要报“五小水利”项目，国家才有补贴拨款，等报了项目再说。谭乙某就跟谭甲某说：“到时我们两人搞，不要你出钱、管事，具体事情由我来做，到时赚了钱一起分。”谭甲某说：“我和你一起搞的话让别人知道了不好。”谭乙某就说：“反正不要你出钱、管事，到时候我知道怎么做，不会亏待你的。”过了一段时间，谭甲某打电话告诉谭乙某此项目已经列入“五小水利”项目工程，并要谭乙某去实地查看，估算一下工程量。后谭乙某与小潭村签订了造价39.8万元的中心村庄排水圳工程合同。因之前谭乙某就说过不要谭甲某出资出面，只要得到工程就算两人的，工程算谭甲某一份，所以有一次，谭乙某叫谭甲某开小车帮谭乙某去洣江茶厂订涵管时，在车上，谭乙某又跟谭甲某讲，反正这是两个人的事，谭甲某说：“要的”。工程完成一半后，按照约定，村里如数支付了五万元的工程款给谭乙某。工程结束之后，由于挖机老板和民工急需钱，谭乙某当时没有钱，就只好打电话给谭甲某，要村里先支一部分钱付挖机司机及民工工资。谭甲某说工程款上面还没有拨下来，村里也没有钱，谭乙某就要谭甲某想办法帮其借点钱，并说工程结算后就还，谭甲某就说先借出钱给谭乙某，挖机、民工工资要3.4万元，谭乙某要谭甲某直接将钱支付给了当地的挖机司机和民工了。2012年7月工程验收结束，谭乙某和谭甲某概算了一下，除去开支，一共赚了12万多元。因为之前应急，谭乙某借了谭甲某3.4万元用于挖机司机和民工工资，谭甲某就先扣除这3.4万元，谭乙某兑现了先前的承诺，工程利润两人均分，分得6万元利润给谭甲某。
（3）证人谭甲的证言，证明谭甲某到过其家里，和其爸爸谭乙某谈排水沟工程结账算数的事。
（4）证人陈乙某的证言，证明2011年度湖口镇小潭村排水圳工程发放奖补资金330481元。水利局主要负责对工程质量是否合格以及工程总量进行监管评审，平常监管委托乡镇管理。另证明“五小水利”工程奖补的相关程序，
（5）“五小水利”项目建设奖补资金的收款收据、记账凭证、领条、小潭村中心村庄排水沟工程承包合同，证明小潭村五小水利项目政府拨款335745元，谭乙某从村里领款398000元，承包合同的造价为398000元等相关情况。
（6）茶陵县财政局、水利局相关文件，证明2011年“五小水利”第二批验收项目奖补资金的情况，其中小潭村排水圳的奖补资金是330481元。
（7）茶陵县“五小水利”工程验收签证单，证明谭甲某作为所在乡村的干部，参与了对湖口镇小潭村“五小水利”工程的验收。
（8）证明（茶陵县财政局预算股出具的），证明县财政局预算股对全县村级各类补助专项资金首先下拨至乡镇财政所管理，再由乡镇财政所审核后拨付至相关村协助管理该类资金。
（9）茶陵县“五小水利”工程实施办法，证明“五小”水利工程是政府引导、农民自主、民办公助的公共基础设施，其建设管理以农民为主。
职务侵占
2010年元月，被告人谭甲某提议为了小潭村争资立项能得到上级扶持，需从村里拿出3万元公款作为争资立项的协调费，经过村支两委干部的同意后，谭甲某将这3万元钱送给了时任湖口镇的镇长陈甲某。不久后陈甲某将这3万元现金退还给了谭甲某，谭甲某并没有将该款上交至村财政而是将这3万元公款据为己有。2010年上半年，小潭村主要村干部在一次集中过账时，谭甲某隐瞒了陈甲某退款的事实，并通过虚构防洪工程合同，伪造了一笔3.98万元防洪工程款开支予以平账。
上述事实，被告人谭甲某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人谭甲某的供述；证人陈甲某、廖某某、谭丙某、陈甲、周某某的证言；防洪堤工程款支出凭证、相关合同、领条等证据证实，足以认定。
另查明，在茶陵县人民检察院对谭甲某立案侦查前，谭甲某在茶陵县纪律检察委员会主动交待了受贿、职务侵占的犯罪事实，并于2014年6月28日主动到茶陵县人民检察院投案并交代了犯罪事实。谭甲某将9万元赃款于2013年12月13日向纪检部门予以退缴。另经本院委托社区矫正部门调查评估，社区矫正部门愿意对谭甲某进行社区矫正。
另有以下经庭审举证、质证的综合证据：
（1）关于谭甲某违纪问题的调查报告，证明县纪委相关领导对谭甲某的违纪问题进行了调查，其中调查核实的违纪事实：2009年3月18日通过伪造合同，将村集体财产3万元据为己有；利用职务之便，通过向工程老板入干股的形式，非法获利6万元。
（2）湖南省非税收入一般缴款书，证明谭甲某在县纪委调查阶段，已向县纪委退缴179315元。
（3）向县纪委退缴违法所得缴款书的说明，证明谭甲某向县纪检退缴的款项当中含在谭乙某承包的工程中获利6万元以及职务侵占3万元。
（4）证明，证明被告人谭甲某对于自己职务侵占以及受贿的事实，是在举报案件中未反映及县纪委调查组初核过程中未掌握的情况下主动交代的，并积极退赃。
（5）到案经过，证明2014年6月28日，谭甲某主动到茶陵县人民检察院投案自首，并如实供述了其利用职务之便收受贿赂6万元、职务侵占3万元的事实。
（6）证明，证明被告人谭甲某自2001年1月至2013年9月担任小潭村党支部书记，主持小潭村全面工作的事实。
（7）茶陵县人民代表大会常务委员会关于接受谭甲某辞去县人大代表职务的决定，证明2014年6月26日谭甲某的县十六届人大代表资格被终止。
（8）调查评估意见书，证明经社区矫正部门调查评估，社区矫正部门愿意对谭甲某进行社区矫正。
（9）户籍证明，证明谭甲某已达到刑事责任年龄，具备完全的刑事责任能力。
被告人谭甲某辩称其自己入了3.5万元股。经查，被告人谭甲某在纪检所做的笔录、在茶陵县人民检察院做的接待笔录、讯问笔录都与证人谭乙某的证言相互印证，而被告人谭甲某在庭上的供述与以前供述不一致的理由是①自己是村书记又是人大代表、党员，不敢说入股的事，②自己做交代时，以为收钱跟分钱是一回事，搞不清两个的关系，也搞不清会有这么严重，③怕入股的事情会更严重所以说是借钱，④没有哪条法律规定村书记不能入股。综上，被告人谭甲某的翻供理由不足以推翻其自己庭前所做的供述，故本院依法予以采信谭甲某在庭前所做的供述。另从被告人的谭甲某的供述及证人谭乙某的证言来看，谭甲某分得6万元，是谭乙某对事先允诺的干股分红的兑现，与谭甲某后面拿的3.4万元无关。
本院认为，被告人谭甲某利用其担任湖口镇小潭村党支部书记的职务之便，将本村的“五小水利”工程承包给他人，通过入“干股”的形式收受他人贿赂。因村级“五小水利”工程的建设管理是以农民为主，故谭甲某在管理本村“五小水利”工程的工作并不是起诉书所指控的协助人民政府从事其他行政管理而是管理村级事务。综上所述，谭甲某的行为符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人谭甲某犯受贿罪不妥，应予纠正。被告人谭甲某还利用职务之便虚报支出，侵吞集体公款3万元，其行为符合职务侵占罪的构成要件，构成职务侵占罪。被告人谭甲某犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，应实行数罪并罚。谭甲某在茶陵县人民检察院主动交代其受贿、职务侵占的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人谭甲某退缴了全部赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人谭甲某的认罪、悔罪表现，结合社区矫正部门的评估意见，可对其适用缓刑。社区矫正部门的评估报告，可对被告人谭甲某适用缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，第二百七十一条第一款，第六十九条，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条二、三款之规定，判决如下：
一、被告人谭甲某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，合并决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对被告人谭甲某退缴的非法所得六万元，依法予以没收，由暂扣单位茶陵县纪律检查委员会上缴国库。
三、对被告人谭甲某所退缴侵占茶陵县湖口镇小潭村的赃款三万元，由暂扣单位茶陵县纪委返还给茶陵县湖口镇小潭村。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李温鑫
人民陪审员 陈晚娇
人民陪审员 李 之
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 刘 昀
附相关法律条文：
《中华人名共和国刑法》第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。