福建省龙海市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）龙刑初字第398号
公诉机关龙海市人民检察院。
附带民事诉讼原告人林某甲，男。系本案被害人。
诉讼代理人卢福东，福建泾渭明律师事务所律师。
被告人林某乙，男，1965年8月11日出生于福建省龙海市，汉族，小学文化，农民，住漳州市台商投资区。2014年1月26日，因殴打他人被漳州市公安局台商投资区分局决定行政拘留十日，并处罚款200元；因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年2月3日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
龙海市人民检察院以龙检诉刑诉（2014）1072号起诉书指控被告人林某乙犯故意伤害罪，于2014年5月9日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人林某甲向本院提起附带民事诉讼。本院于2014年5月22日决定转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。龙海市人民检察院指派代理检察员龙小华出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人林某甲及其诉讼代理人卢福东、被告人林某乙，鉴定人谢某某、常某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
龙海市人民检察院指控，被告人林某乙与林某甲系兄弟关系，二人因房子过路问题产生宿怨，在2014年1月26日6时40分许，被告人林某乙在漳州市台商投资区角美镇社头村××××店门口持械殴打林某甲头部致其受伤。经法医鉴定，林某甲的伤情评定为轻伤二级。案发后，林某乙能投案自首。针对上述指控，公诉机关提供扣押物品清单，书证，被害人的陈述，证人证言，鉴定意见，视听资料，现场勘查笔录和照片及被告人林某乙的供述等证据证实。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款和第六十七条第一款的规定，以故意伤害罪，追究林某乙的刑事责任，对其可以从轻处罚。
附带民事诉讼原告人林某甲要求对被告人林某乙从重处罚，并请求被告人林某乙赔偿林某甲经济损失155571.63元，其中医疗费66755.10元、住院28天护理费8400元、误工费17400元、住院伙食补助费840元、营养费20026.53元、交通费2000元、鉴定费150元、继续治疗费40000元。
诉讼代理人提出的代理意见：1、对于公诉机关指控被告人林某乙犯故意伤害罪定性有异议，认为林某乙主观上有非法剥夺他人生命的故意，客观上也实施该行为，符合故意杀人罪的构成要件，应以故意杀人未遂追究其刑事责任。2、林某乙非法买卖枪支，其行为还构成非法买卖枪支弹药罪；3、林某乙认罪态度不好，不符合自首构成要件。4、法医鉴定遗漏部分事实。
被告人林某乙对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，被告人林某乙与弟弟林某甲因相邻通行问题产生宿怨，在2014年1月26日6时40分许，林某乙在漳州市台商投资区角美镇社头村××××店门口持械殴打林某甲头部致其受伤；经法医鉴定，林某甲主要损伤为头面部五处软组织挫裂创累计长11cm的伤情评定为轻伤二级，右眼眶内侧壁骨折伤情评定为轻微伤。
2014年1月26日8时许，被告人林某乙自动到漳州市公安局台商投资区分局角美派出所投案。
另查明，被害人林某甲于2014年1月26日入住漳州市第五医院治疗，同日转到中国人民解放军第一七五医院住院，同年2月23日出院，住院28天，合计医药费用66755.10元。
上述事实，有公诉机关和附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人提供，并法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人林某甲的陈述，证实他向往常一样开店指挥工人装货，他哥林某乙突然从背后用右手拿出一把“枪”举过其的头顶打了好几枪，头部一痛；他用手抓林某乙拿枪的右手没抓到，二人就扭抱一起，林某乙又用枪身敲打其好几下，他将林某乙往小巷子里推。后感觉脑后在流血、很痛，用右手捂着头，叫工人将其送去医院治疗，头部多处被打伤。
2、证人陈某的证言，证实“老赵”急冲冲跑来告诉他老板林某甲和亲哥哥林某乙二人在店铺那边打架，他赶到店铺，二人已打完架，他劝林某乙回家，见林某甲用右手捂着后脑勺，血从头部顺着右手流到地板，脸上也有血。
3、证人曾某的证言，证实2014年1月26日6时30分，他、“老赵”、“海利”三人在建宗农副产品店装货上车，林某甲站在小巷口报货，看到林某乙从小巷子走出来，突然将林某甲往小巷子里拉，用左手摁住林某甲的脖子，右手持一把“枪”朝林某甲头部打，连续打了几枪，后改用“枪”身敲击林某甲头部，林某甲的头部和脸上有多处伤口。林某乙使用“枪”子弹是钢珠，现场有遗留一些钢珠。
4、证人赵某某的证言，证实他见老板林某甲和亲哥哥林某乙在店铺旁边的小巷子里打架，林某乙手上拿着一个10来公分的黑色的东西，听到两三声“噗噗”，在场同事喊他去叫本地司机“阿朱”来劝架。后见林某甲头部血一直往外流。
5、证人邱某某的证言，证实她丈夫林某乙与小叔林某甲打架，见林某甲右手捂着后脑勺，血顺着右手留下来；她将林某乙拖回家。林某乙右手持一支仿真枪上二楼，后听林某乙讲上楼将仿真枪扔往屋外的北引河内。她从家门口小巷子捡到几粒钢珠。
6、被告人林某乙归案经过有漳州市公安局角美派出所出具查获经过和投案证明书证实。
7、被告人林某乙户籍情况有漳州市公安局角美派出所出具户籍证明证实。
8、被告人林某乙无违法犯罪前科劣迹有漳州市公安局角美派出所出具证明证实。
9、漳州市公安局台商投资区分局提取笔录，证实该局侦查人员提取林某乙遗留在现场汽手枪弹夹一个及钢弹珠5颗。
10、扣押作案工具钢弹珠、枪弹夹有漳州市公安局台商投资区分局扣押清单证实。
11、漳州市公安局角美派出所出具情况说明和现场示意图，证实该所警察组织人员对林某乙供认丢弃作案器械地点进行打捞暂时无法打捞到作案器械。
12、漳州市公安局台商投资区分局法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人林某甲的损伤程度评定为轻伤二级。
13、漳州市公安局台商投资区分局行政处罚决定书、罚款收据、执行回执等，证实该局对林某甲行政拘留十日并处罚款200元的依据。
14、有关龙海市医疗机构通用门诊病历、漳州市第五医院CT检查诊断报告单、中国人民解放军第一七五医院伤情摘要、诊断证明书、CT检查报告、出院通知书、住院收费清单、门诊收费清单、医药费票据等证据，证实林某甲受伤住院治疗的经过和支付医疗费用凭据。
15、监控录像光盘出示让被害人和被告人确认，证实案发现场和经过。
16、现场勘验照片出示，让被害人和被告人辨认后确认。
17、被告人林某乙对指控犯罪事实供认。
关于诉讼代理人提出对于公诉机关指控被告人林某乙犯故意伤害罪定性有异议，认为林某乙主观上有非法剥夺他人生命的故意，客观上也实施该行为，其行为符合故意杀人罪的构成要件，应以故意杀人未遂追究刑事责任的意见；经查，被告人林某乙与被害人林某甲系亲兄弟，因林某乙以相邻通巷前一堵墙影响其通行而产生积怨，后林某乙持械殴打林某甲致其头面部五处软组织挫裂创（伤情评定为轻伤二级）和右眼眶内侧壁骨折（伤情评定为轻微伤）的事实，证实林某乙具有故意伤害林某甲的身体，其行为不符合故意杀人罪构成要件；对此，公诉机关以故意伤害罪指控并无不当，诉讼代理人的意见与事实不符，不予采纳。
关于诉讼代理人提出被告人林某乙购买枪支作案，应认定非法买卖枪支弹药罪的意见；经查，案发当天，公安机关根据林某乙供述和现场指认组织相关人员打捞，现没有打捞到作案工具有漳州市公安局角美派出所出具的情况说明、现场照片及证人陈玉麟、林友福等人证言证实；且出庭公诉人认为现有证据不能认定林某乙行为又构成非法买卖枪支弹药罪；对此，诉讼代理人的意见于法不符，不予采纳。
关于诉讼代理人提出法医鉴定有遗漏林某甲伤情右眼眶内侧壁骨折的意见；经查，在庭审中，出庭作证的法医谢某、常某根据诉讼代理人提供的证据，当庭作证认定被害人伤情有右眼眶内侧壁骨折的事实，伤情评定为轻微伤；对此，控辩双方及当事人均无异议，可以采信。
本院认为，被告人林某乙与被害人系亲兄弟关系，二人因相邻通行而产生矛盾，林某乙持械殴打林某甲，致林某甲受轻伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后，林某乙能自动投案，如实供述自己的罪行；对此，公诉机关提出自首的意见于法有据，可以采纳；诉讼代理人提出林某乙行为不构成自首的意见与查明事实不符，不予采纳。由于被告人的犯罪行为，造成附带民事诉讼原告人林某甲的经济损失，应当由被告人承担赔偿责任，但附带民事诉讼原告人请求赔偿的经济损失部分不当，不能全部支持，依法应予以变更。附带民事诉讼原告人林某甲经济损失的合理数额可确定为：1、医疗费66755.10元；2、护理费88.59元／天×28天﹦2480.52元；3、营养费10013.27元；4、误工费88.59元／天×28天﹦2480.52元；5、住院伙食补助费15元／天×28天﹦420元；6、交通费酌定为280元；7、鉴定费用150元；合计82579.41元。附带民事诉讼原告人请求赔偿继续治疗费，未提供依据，不予支持。因林某乙未能履行对被害人的赔偿义务，双方矛盾尚未化解；公诉机关建议对林某乙在有期徒刑八个月至一年四个月幅度内的量刑意见适当，可以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条的规定，判决如下：
一、被告人林某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月26日起至2015年2月25日止）。
二、被告人林某乙赔偿附带民事诉讼原告人林某甲医疗费等各项经济损失82579.41元，限于本判决生效后三十日内支付。
三、扣押在漳州市公安局台商投资区分局的作案工具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李建辉
人民陪审员 纪水明
人民陪审员 郑旺才
二〇一四年八月八日
书 记 员 蔡志伟
附：相关法律、司法解释规定
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起附带民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
第一百五十七条审理附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。