陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榆中民三终字第00083号
上诉人（原审被告）某某房地产开发有限公司。
法定代表人韩某某。
委托代理人孙某某。
被上诉人（原审原告）某某商品混凝土有限公司。
法定代表人乔某某。
委托代理人邓某某。
被上诉人（原审被告）某某工程建设有限公司。
法定代表人阎某某。
委托代理人崔某某。
委托代理人杨某某。
上诉人某某房地产开发有限公司（以下简称某甲公司）因与被上诉人榆林市昌达商品混凝土有限公司（以下简称某乙公司）、某某工程建设有限公司（以下简称某丙公司）买卖合同纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2013）靖民初字第02100号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年某丙公司承建了某甲公司的建设工程项目。2011年11月19日，某乙公司与某丙公司签订《商品砼供应合同》。双方约定由某乙公司为某丙公司供应“靖边阳光家园”11＃、12＃、13＃楼房建设所需的商品混凝土商品混凝土数量约为1.5万立方米。付款方式为现金或转账，某丙公司预付商品砼款，其余按照供应量分批结算，正负零以下商砼款在正负零工程结束后一次性结清，正负零以上，每一层结算一次（结算80%），其余商砼款在商砼浇筑结束后28日内一次性结算完毕。年底因气温太低不能施工的情况下，工地若停工，所欠商砼款一次结清。违约责任：某丙公司未按上述条款履行合同，某乙公司有权解除合同，未按双方约定付款某丙公司每逾期一日应向某乙公司承担所欠混凝土款额0.5%的违约金，并赔偿某乙公司为实现债权而支付的其他经济损失。双方还约定了其他相关内容。双方在履行合同的过程中，因某丙公司资金不能按约给付某乙公司，某乙公司停止供应商砼。2012年8月23日，某乙公司与某丙公司又签订了补充合同。约定由于某丙公司资金紧张在8月10日未按规定的数额支付某乙公司材料款，某丙公司深表歉意，将制定后期付款还款计划：1、九月十日左右支付100万元整。2、十一月十日左右支付剩余全部资金。望某乙公司能从大局出发，8月24日下午开始供商砼，保证工程早日封顶。某乙公司和某丙公司签字盖章。某甲公司的总指挥韩小平在担保方签字栏签字，并注明同意此方案。8月24日，总经理王田礼签字，并注明同意。8月24日，合同还注明，担保内容为某丙公司靖边项目部所欠某乙公司所有款项。某乙公司向某丙公司提供混凝土共计12993方，总价款6033316元，付了部分款后下欠3181716元未付。
原审法院审理认为，双方签订的《商品砼供应合同》、《补充合同》是双方在平等、自愿、意思表示真实的情况下签订的，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方均应全面履行合同内容。某丙公司未按约定履行给付义务，欠某乙公司商砼款，理应偿还，并应承担相应的违约责任。某甲公司为担保人，未约定保证方式，应承担连带保证责任。某乙公司请求某丙公司偿还其商砼款3181716元，并承担违约责任的诉讼请求，予以支持。但对于违约金，因双方约定的违约金过高，违反了有关规定，应调整为按所欠总价款的10%计算。由某甲公司对上述欠款、违约金承担连带清偿责任。某丙公司辩称某乙公司起诉的欠款总数比实际欠款多1600元，因某乙公司同意在总价款中减去1600元，故其辩解理由予以采纳。对某甲公司辩解其担保不能成立、不承担保证责任之理由，因某乙公司所供的商砼用于某甲公司兴建的靖边阳光家园小区，韩小平是某甲公司的总指挥，王田礼是总经理，王田礼代表某甲公司与某丙公司在中标通知书中签订《协议书》，韩小平代表某甲公司在与某丙公司工作联系单中签字。在某丙公司因资金紧张，不能按约给付某乙公司商砼款，某乙公司不给某丙公司供应商砼，造成工程停工，为了工程能够顺利施工，某乙公司和某丙公司有理由相信王田礼、韩小平有权代表某甲公司签字担保的权利和效力，所以王田礼、韩小平的代理行为构成表见代理，担保成立，某甲公司应当承担保证责任，故其不承担担保责任的辩解理由不能成立，不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，判决：1、由某某工程建设有限公司在判决生效后五日内偿还榆林市昌达商品混凝土有限公司欠款3181716元、违约金318171.6元，共计3499887.6元；2、由某某房地产开发有限公司承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，由某某工程建设有限公司负担，某某房地产开发有限公司承担连带责任。
宣判后，某甲公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判第二项内容，改判驳回某乙公司要求某甲公司承担连带清偿责任的诉讼请求，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：首先，某乙公司与某丙公司签订的购销合同，担保方并无某甲公司的签字盖章。某丙公司于2012年8月23日向某乙公司出具的还款计划书中也无某甲公司的签字盖章。某甲公司亦未授权韩小平、王田礼对某乙公司和某丙公司的购销合同进行担保，韩小平、王田礼在还款计划书中注明同意此方案完全是个人行为，且该注明并没有明确表示对此借款进行担保。故原审判决认定某甲公司对欠款进行担保无事实和法律依据。其次，表见代理必须具备两个要件，一是行为人没有代理权，二是行为人以被代理人的名义订立合同使相对人有理由相信其有代理权。本案韩小平、王田礼的签字同意并非以某甲公司名义订立，完全是个人行为，故其二人签字并不符合法律规定，不成立表见代理。再次，即便韩小平、王田礼的表见代理成立，根据该还款计划书第三条，还款履行期限最后一日为十一月十日，根据《中华人民共和国担保法》之规定，上诉人的保证期间为该日起六个月，故上诉人保证期间已过，不应承担保证责任。
被上诉人某乙公司辩称，原审判决正确，应予维持。上诉人与某乙公司之间形成了保证合同，且某乙公司与某丙公司的合同直至2012年年底仍在履行，上诉人并未超过保证期间。从某乙公司一审提交的证据可以证明韩小平与王田礼在某甲公司的特殊身份，在某丙公司与某甲公司的工程联系方面也是一直以个人签名代替，足以证明二人是以上诉人公司的名义签字的。
被上诉人某丙公司辩称，原审判决正确，应予维持。
二审经审理查明，韩小平是“阳光家园”工程的总协调，王田礼是“阳光家园”工程的项目经理，分管“阳光家园”项目。
二审查明的其他事实与原审查明的事实相同，故本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是上诉人某甲公司应否承担保证责任的问题。某甲公司认为其并未在《补充合同》中签字盖章，其公司员工韩小平、王田礼在《补充合同》中的签字同意系个人行为，不成立表见代理，某甲公司不应承担保证责任。因某丙公司购买的商砼用于某甲公司“阳光家园”项目的建设，韩小平是某甲公司“阳光家园”工程的总协调，王田礼是“阳光家园”工程的项目经理，分管“阳光家园”项目建设。在某甲公司与某丙公司往来的工作联系单中，存在以公司相关负责人签字即代表某甲公司意见的客观事实，故在某丙公司因资金紧张不能按约给付某乙公司商砼款、某乙公司停供商砼造成工程停工的情况下，某乙公司有理由相信韩小平、王田礼在《补充合同》中的签字即是代表某甲公司，韩小平、王田礼的代理行为构成表见代理。根据某丙公司陈述，在保证期限内，三方曾于2012年10月30日以工作联系单的形式要求上诉人某甲公司履行担保责任，某甲公司亦应某丙公司要求经韩小平签字同意，向某乙公司支付了100万元商砼款。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”之规定，从该日起开始计算某乙公司的诉讼时效。某乙公司于2013年7月17日向陕西省靖边县人民法院提起诉讼，未超过法律规定的诉讼时效，故某甲公司所持保证责任已经免除的上诉理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费34800元，由上诉人某某房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙小宁
审 判 员 惠东东
代理审判员 魏 霞
二０一四年四月三十日
书 记 员 高 清