福建省平潭县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岚民初字第1663号
原告曾小勇，男，汉族，住湖北省宜城市。
委托代理人柳浩，福建融成律师事务所律师。
委托代理人胡乐，福建融成律师事务所实习律师。
被告平潭亿顺达物流有限公司，住所地福建省平潭县。
法定代表人林小强，公司总经理。
委托代理人魏文禄，福建求实律师事务所律师。
原告曾小勇诉被告平潭亿顺达物流有限公司（以下简称“亿顺达公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2014年10月30日立案受理后，依法组成合议庭，于同年12月11日公开开庭进行了审理。原告委托代理人柳浩、胡乐，被告委托代理人魏文禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾小勇诉称，2013年5月，原告受雇于被告处担任驾驶员。被告未与原告签订书面劳动合同，亦未办理社会保险，双方口头约定工资底薪6000元／月，另加提成，工资按月以现金方式支付。2013年8月6日，原告驾驶被告的水泥罐车在福清元洪码头灌装水泥后，因水泥罐车关闭车顶盖过程中，摔下地面，后送至福州市第二医院治疗入院诊断为“双侧根骨粉碎性骨折”，23天后方可出院。2013年10月8日，福州市劳动和社会保障局（平潭）作出《工伤认定决定书》，认定申请人因工负伤。2014年3月25日福州市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定书》，鉴定为伤残八级。2014年4月16日，原告申请劳动仲裁，并于2014年10月16日收到平潭县劳动争议仲裁委员会作出的裁决书。在庭审程序中，原、被告委托的代理律师同在一家律师事务所供职，存在利害关系，依法应回避，故原仲裁存在重大程序错误。事故发生后，被告仅向原告支付医疗费40000元，其他费用均拒绝支付。根据相关法律规定，原告应享有工伤保险待遇，请求判决：1、解除原、被告劳动关系，2、被告支付原告工伤赔偿金262504.87元（其中医疗费45077.12元，一次性伤残补助金66000元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金93332.4元，停工留薪工资56000元，住院伙食补助费690元，住院护理费2300元，营养费10000元，鉴定费320元，交通费622.4元，后续治疗费、取内固定费13162.95元，共计289341.92元，扣除被告已支付的40000元，被告尚应支付原告262504.87元）。
被告亿顺达公司辩称：1、原告与被告不存在劳动关系。原告是贺兴明带来的，并被安排去驾驶的，其受伤与被告无关；2、原告部分诉请不符合法律规定，如一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金，停工留薪工资、护理费、营养费、交通费等均没有依据，其中疾病证明书中没有加强营养的建议；3、原告陈述在劳动仲裁过程中存在程序瑕疵，应驳回原告的诉讼请求，重新进行劳动仲裁；4、被告已经赔付原告42000元。
原告曾小勇为支持其诉讼主张，向本院提交证据如下：
证据一、岚劳仲决字（2014）第028号裁决书、岚劳仲定字（2014）第015号裁定书，证明本案已经平潭县劳动仲裁委员会裁决，在劳动仲裁阶段的代理人属于同一家律所；
证据二、身份证，证明原告的主体资格；
证据三、疾病证明书，证据四、入院记录、出院记录，证据三、四共同证明原告的治疗情况及伤情；
证据五、医疗住院收费票据，证明原告实际支出医疗费；
证据六、工伤认定决定书，证明原告属于工伤；
证据七、劳动能力鉴定书、省级鉴定结论书，证明原告工伤构成八级伤残；
证据八、鉴定发票，证明原告鉴定所支出费用；
证据九、交通费发票，证明原告支出交通费622.4元；
证据十、内资企业登记基本情况表，证明被告主体资格；
证据十一、疾病证明书，证据十二、入院记录、出院记录，证据十一、十二共同证明原告取内固定物情况；
证据十三、医疗门诊收费票据，证据十四、医疗住院收费票据，证据十三、十四共同证明原告曾小勇取内固定物实际支出医疗费13162.95元。
经庭审质证，被告对证据一、二、三、四、五、六、七、八、十、十一、十二的真实性无异议，但其认为：1、证据一体现出劳动仲裁存在程序瑕疵，要求重新仲裁，2、证据三无增加营养的建议，3、从证据五医疗住院收费票据中可看出已支出护理费396元，原告再主张护理费无依据，4、对工伤认定不服，对原告八级伤残认定存在异议，认为只有九级伤残。
被告为支持其抗辩主张，向本院提供：银行转账凭证，以证明被告已支付医疗费42000元，该费用应予以抵扣。庭后应本院要求，被告向本院提供2013年1月至12月的《工资发放表》12张。
经庭审质证，原告表示确有收到被告42000元的款项。
本院分析认为，对原、被告均无异议的证据本院予以确认，对被告存有的异议待于“本院认为”部分阐述。
经审理查明，2013年5月起原告曾小勇被被告招聘为临时工，从事驾驶员工作，同年8月6日下午3时许，原告驾驶公司水泥罐车在福清元洪码头灌装水泥后，因在水泥灌车车顶上关闭灌车顶盖过程中，不慎摔下地面，当场造成双侧根骨粉碎性骨折。2013年8月18日，原告被送至福州市第二医院住院治疗，至同年9月10日出院，共住院23天，为此支出医疗费人民币45077.12元，出院医嘱：……患肢禁负重，禁剧烈运动，避免磕碰，暂建议休息陆个月……术后一个月门诊拍片复查，骨折完全愈合后择期取内固定物。2013年10月8日，福州市劳动和社会保障局（平潭）作出榕（岚）劳险伤（认）字（2013）第035号工伤认定决定书，认定原告曾小勇为因工负伤。2014年3月25日，经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告曾小勇伤残八级，后福建省劳动能力鉴定委员作出原告为八级伤残的最终结论。原告为此支出鉴定费人民币320元。2014年10月21日，原告再次至福州市第二医院取内固定物，并住院治疗至2014年10月30日出院，共住院9天，为此支出医疗费人民币13162.95元。后原告向福建省平潭县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2014年9月1日，福建省平潭县劳动争议仲裁委员会作出岚劳仲决字（2014）第028号裁决书，裁决被告应支付给原告一次性伤残补助金57282.5元、停工留薪期工资42000元、鉴定费320元、医疗费5077.12元，共计人民币104679.6元。原告不服该裁决，遂向本院提起民事诉讼，
另查明，福建省统计局于第五次人口普查公布的统计数据，我省的男性平均预期寿命为71.8岁。2014年福建省单位从业人员年平均工资为49328元，农林牧渔业年平均工资为32391元。
综上事实，本院认为，依照《中华人民共和国工伤保险条例》（以下简称《工伤保险条例》）第五十五条之规定：“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼：……（二）申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的；……”。被告在收到由福州市劳动和社会保障局（平潭）所作出的榕（岚）劳险伤（认）字（2014）第12号《工伤认定决定书》之日起六十日内，未按照《中华人民共和国行政复议法》第九条之规定申请行政复议，亦未在三个月内按照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十九条之规定提起行政诉讼，故该工伤认定书认定原、被告之间存在劳动关系，原告系因工负伤的事实，本院予以采纳。
原告主张其月工资为6000元，但未提供证据予以佐证，本院不予采纳。被告提供其公司2013年度的《工资发放表》上未载有原告曾小勇的工资，与其在仲裁阶段陈述的“当时公司给申请人认定的工资是3000元，申请人是2013年5月底来上班的，申请人的工资都已经支付了”相矛盾，故对被告提供的《工资发放表》本院不予采纳。为此，本院按福建省2014年度在岗人员平均工资标准计算原告工资。
《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”被告未提供证据证明其已依法缴纳相应的工伤保险费，故应由被告直接向原告支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”现原告诉请解除劳动关系，该诉请符合上述法律规定，本院予以支持，被告应向原告支付相应的工伤赔偿。《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：……八级，每满一年发给0.3个月……不满一年的按一年计算。……（二）一次性伤残就业补助金为：……八级，每满一年发给0.3个月……不满一年的按一年计算。”原告在起诉时（2014年10月29日）年龄为35.9周岁，与我省男性平均寿命相差35.9年，以36年计算。故原告应得的一次性工伤医疗补助金为44395元（计算方式：49328年／元÷12×0.3×36）。一次性伤残就业补助金为44395元。依据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资……”。故一次性伤残补助金为45217元（计算方式：49328元／年÷12×11）。根据《工伤保险条例》第三十三条“……停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇……”之规定，原告诉请停工留薪期203天（住院23日及医嘱建休个月）未超过上述法律规定，故原告的停工留薪期工资为49328元／年÷12÷21.75×203元／天计38366元。原告诉请自2013年8月18日至9月10日共23日的住院伙食补助费，根据《福州市人民政府关于实施＜工伤保险条例＞的若干意见》第十三条之规定，“……（一）工伤职工住院伙食补助费：工伤职工在统筹地区医疗机构就医的，伙食补助费以每人每天20元的标准计发……”，原告在该住院期间的住院伙食补助费为460元（20元／日×23日）；原告尚诉请该期间的住院护理费，其主张按100元／日计算缺乏事实与法律依据，因原告庭审中自认护理人员系从事农林牧渔业，故按照农林牧渔业平均工资标准计算护理费，护理费为2041元（32391元／年÷365×23天）；原告主张交通费622.4元，结合原告提供的交通费相关票据及诊疗情况，本院酌定500元。原告尚诉请营养费1000元，因原告未提供相应证据证明其需要加强营养，故对原告该诉请本院不予支持。综上，被告应当向原告支付一次性工伤医疗补助金44395元、一次性伤残就业补助金44395元、一次性伤残补助金为45217元、停工留薪期工资38366元、医疗费45077.12元、后续治疗费、取内固定费13162.95元、住院伙食补助费460元、住院护理费2041元、交通费500元以及鉴定费320元，共计人民币233934元，被告已付原告人民币42000元应予以抵扣，故被告尚应支付原告人民币191934元。
综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《中华人民共和国行政复议法》第九条、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十九条、《工伤保险条例》低三十三条、第三十六条第二款、第三十七条，参照《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、《福州市人民政府关于实施＜工伤保险条例＞的若干意见》第十三条之规定，判决如下：
一、被告平潭亿顺达物流有限公司应在本判决生效之日十五日内向原告曾小勇支付因本工伤造成的各项损失共计人民币191934元；
二、驳回原告曾小勇其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由被告平潭亿顺达物流有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 张宗发
代理审判员 林月琴
人民陪审员 林光英
二〇一五年五月二十九日
书 记 员 翁奇震
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国社会保险法》
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
《中华人民共和国行政复议法》
第九条公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。
因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第三十九条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
福建省实施《工伤保险条例》办法
第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。
《福州市人民政府关于实施＜工伤保险条例＞的若干意见》
十三、工伤职工治疗工伤住院期间的伙食补助费、转外就医的交通、食宿费，2011年1月1日前发生的按原规定由用人单位支付，2011年1月1日起发生的由工伤保险基金支付。由工伤保险基金支付的各项标准规定如下：
（一）工伤职工住院伙食补助费：工伤职工在统筹地区医疗机构就医的，伙食补助费以每人每天20元的标准计发；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外（含省外）异地就医的伙食补助费以每人每天35元的标准计发。因工伤医疗依赖等原因申请转回户籍所在地的一般地区医疗机构住院治疗的，其伙食补助费以每人每天20元的标准计发。
（二）工伤职工转统筹地区以外就医所需的交通费：根据伤情需要及向社会保障经办机构申请的交通工具等具体情况，由社会保障经办机构凭工伤职工提供的公共交通的正式车票（据）核销。每次就医核销一次往返交通费。公共交通限于火车硬席（包括硬座和硬卧）、城市轨道交通列车、城际轨道交通列车（二等票及以下）、普通客轮三等舱，公共客运汽（电）车；飞机票按火车票硬卧票标准报销，出租小汽车不得报销。
因工伤医疗依赖等原因申请转回户籍所在地的一般地区医疗机构住院治疗的，交通费用按单程报销。
（三）工伤职工到统筹地区以外就医的，给予3天的院外食宿费。食宿费日报销标准限额为：本省异地的食宿费日报销标准限额150元；到外省市的食宿费日报销标准限额200元。
（四）参保职工因公出差或派驻统筹地区以外工作期间发生工伤，在工伤发生地住院治疗的，住院伙食补助费按每人每天35元标准计发。交通费和食宿费不予报销。