湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘10民终1936号
上诉人（原审被告）：湖南和德信用投资担保有限公司。
法定代表人：黄本亮，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈祁武，男，该公司业务经理。
委托诉讼代理人：黄志勇，湖南宜林律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邝小军，男，1971年6月5日出生，汉族。
上诉人湖南和德信用投资担保有限公司（以下简称和德公司）因与被上诉人邝小军劳动争议一案，不服湖南省临武县人民法院（2015）临民初字第756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人和德公司的委托诉讼代理人陈祁武、黄志勇和被上诉人邝小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
和德公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回邝小军对和德公司的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由邝小军负担。事实与理由：一、劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的必经程序，如果和德公司拖欠邝小军工资，邝小军早应向劳动部门申请劳动仲裁，实际却未主张权利，已超过一年的仲裁时效。邝小军起诉和德公司没有经过劳动仲裁，不符合法律规定，应驳回邝小军的诉讼请求。二、邝小军与原湖南军诚信用投资担保有限公司（以下简称军诚公司）之间的《劳动合同》上加盖的是筹备小组的章，不是军诚公司的行政章或合同专用章，也不是和德公司的章，不符合法律规定，故《劳动合同》是无效合同，不受法律保护，邝小军与和德公司不存在劳动合同关系。三、邝小军没有证据证明其还有工资尚未领取。1、军诚公司向临武县金融与债务管理办公室提交的2012年1月1日至2012年12月30日的财务会计报告中，特别是2012年12月30日的财务会计报告的资产负债表中，没有这笔负债。2、军诚公司在郴州市苏仙区农村信用联社的账号中至2012年12月30日尚有现金人民币40,135,620.62元。3、邝小军提交的工资册是为了本案临时制作的，不能作为证据使用。四、邝小军、李楠、蒋季清、周合与陈正良、谭勋云、谭松国、蒋季清于2013年7月31日签订的《湖南军诚信用投资担保有限公司转让协议》已被生效判决确认有效，该协议约定：“双方签字后，湖南军诚信用投资担保有限公司其他债权债务全部由邝小军承担。”且和德公司是2013年10月10日由新股东重新投资设立的公司，与军诚公司是两个不同的公司，和德公司没有继承军诚公司的债权债务。邝小军与和德公司的债务是在2013年7月31日之前发生的，即使该债务真实，也应由邝小军个人承担，与和德公司无关。五、2014年3月21日和德公司在《郴州日报》上刊登了《清算公告》，公告后邝小军一直未到和德公司申报债权，该笔债务已过债权债务清算期，与和德公司无关。综上，一审判决认定事实和适用法律错误，侵犯了和德公司的合法权益，增加了当事人的诉累，请求二审法院查明事实，依法支持和德公司的上诉请求。
邝小军辩称，一、军诚公司于2011年11月8日在临武县工商行政管理局注册登记成立，于2011年12月8日与邝小军补签《劳动合同》，约定邝小军试用期工资为每月4000元，试用期满工资每月6000元，合同上加盖了军诚公司筹建小组公章和成立后的军诚公司公章，并由军诚公司总经理樊东林代表公司签字。但军诚公司没有支付过邝小军工资，一审判决认定军诚公司拖欠邝小军工资正确。二、2013年7月31日，军诚公司变更公司名称为和德公司，法定代表人变更为谭松国，住所地变更为临武县舜峰镇向阳路61号，并变更了股东情况等。虽然和德公司进行了一系列的内部管理，但未进行债权债务清算，拖欠邝小军的工资未支付，和德公司应直接对邝小军承担给付工资的义务。三、在民商事活动中，个人与公司依法成立的劳动合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律规定，判决和德公司支付邝小军几年劳动所得薪金，适用法律正确。综上，和德公司的上诉理由不能成立，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
邝小军向一审法院起诉请求：1、判决和德公司补发邝小军2010年10月8日至2013年9月11日应发工资187,000元；2、判决和德公司支付因恶意拖欠、未按时支付邝小军劳动报酬而产生的赔偿金（按应支付金额的25%计算）46,750元；3、判决解除邝小军与和德公司的劳动关系，和德公司支付邝小军解除劳动关系的补偿金21,000元[4000×1.5＋6000×2.5]；4、判决和德公司支付邝小军代通知金补偿款6000元；5、判决和德公司为邝小军补缴纳2010年10月8日至2013年9月的社会保险费。本案在一审审理过程中，邝小军变更第3项诉讼请求为：请求和德公司支付邝小军2010年10月8日至2013年9月11日期间的经济补偿金，并放弃第5项诉讼请求。
一审法院认定事实：2010年10月，邝小军及李楠、蒋季清、周合拟出资设立军诚公司，约定由邝小军负责衔接筹建前期的事务。2011年5月8日，军诚公司发起人邝小军、李楠、蒋季清、周合成立了军诚公司筹建小组，全体发起人授权邝小军代表全体股东履行公司组建职责。当日，军诚公司第贰号股东会决议决定拟任邝小军为军诚公司董事长。2011年11月4日湖南省人民政府金融工作办公室核准同意设立湖南军诚信用投资担保有限公司，同时核准邝小军董事长的任职资格。2011年11月8日，军诚公司依法在临武县工商行政管理局注册登记成立，由邝小军担任公司法定代表人及董事长。2011年12月8日，邝小军与军诚公司补签劳动合同，其中载明“采取无固定期限：从2010年10月8日起至法定终止条件出现止”、“乙方试用期工资4000元∕月（日）；试用期满工资6000元∕月（日）。”劳动合同落款时间为2010年10月8日，加盖军诚公司筹建小组公章及军诚公司公章，并由军诚公司总经理樊东林签字。邝小军提供的军诚公司工资表中表明，从2010年10月至2011年10月共计13个月，邝小军基本薪金为4000元∕月；自2010年11月起，邝小军基本薪金为6000元∕月。期间军诚公司没有支付过邝小军工资。2013年7月31日，军诚公司股东会决议申请变更公司股权，军诚公司股东由邝小军、李楠、蒋季清、周合变更为蒋季清、陈正良、谭松国、谭勋云。2013年9月11日，军诚公司变更登记公司股东、法定代表人，并将公司名称由“湖南军诚信用投资担保有限公司”变更登记为“湖南和德信用投资担保有限公司”。嗣后，邝小军便未在和德公司工作。从2010年10月起截止2013年9月11日，原军诚公司及后变更登记的和德公司均没有支付邝小军在此期间的工资。2015年3月28日，邝小军申请临武县劳动人事争议仲裁委员会裁决其与和德公司之间的劳动争议，2015年4月21日临武县劳动人事争议仲裁委员会以超过仲裁时效为由决定不予受理此案，故邝小军诉至一审法院。本案在审理过程中，基于邝小军向一审法院提出申请，要求撤销第3项诉请中“请求判决解除邝小军与和德公司的劳动关系”，现第3项请求事项为“请求和德公司支付邝小军经济补偿金（2010年10月8日至2013年9月11日期间）”。
一审法院认为，邝小军与和德公司发生劳动争议后，邝小军向临武县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，临武县劳动人事争议仲裁委员会对此劳动争议不予受理后，邝小军向法院提起民事诉讼，符合法律规定。和德公司以本案未经劳动仲裁为由要求驳回邝小军诉请的辩驳意见不予采纳。本案的争议焦点为：一、和德公司应否承担用工责任,支付邝小军工资187,000元；二、和德公司应否支付邝小军因未按时支付劳动报酬而产生的赔偿金；三、邝小军是否可以要求和德公司支付2010年10月8日至2013年9月11日经济补偿金；四、和德公司应否支付邝小军代通知金补偿款6000元。
一、和德公司应否承担用工责任,支付邝小军工资187,000元。和德公司成立于2011年11月8日，2013年9月11日和德公司变更登记公司股东、法定代表人并将公司名称由湖南军诚信用投资担保有限公司变更登记为湖南和德信用投资担保有限公司，湖南军诚信用投资担保有限公司与湖南和德信用投资担保有限公司实为同一公司，故对和德公司关于其系2013年10月10日由新股东重新投资设立的公司，与军诚公司是不同公司的辩解意见不予采纳。和德公司设立登记后，以公司名义与邝小军订立劳动合同，并且加盖筹备小组和公司的公章，此后邝小军一直在和德公司工作，此可视为和德公司对公司成立前与邝小军订立劳动合同行为的追认，故和德公司应根据劳动合同的约定对邝小军承担公司筹备期间及公司成立后的用工责任，对邝小军要求和德公司支付2010年10月8日至2013年9月11日期间工资的请求予以支持。和德公司辩称邝小军提供的《劳动合同》及《湖南军诚信用投资担保有限公司工资表》，既没有和德公司的签章也没有和德公司股东的签名，故邝小军的工资与和德公司无关的辩驳意见不予采纳。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，但劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的案件不受一年仲裁时效的限制，和德公司提出邝小军诉请已过仲裁时效的主张于法无据，不予采纳。和德公司提出其曾在《郴州日报》上刊登了《清算公告》，公告后邝小军未来和德公司申报债权，且该笔债务已过债权债务清算期，故与和德公司无关，该主张于法无据，不予支持。和德公司提出邝小军的工资发生于公司股权转让之前，根据股权转让协议应由原股东承担，但和德公司系合法设立的公司法人，应直接对邝小军承担给付工资的义务，股权转让协议系公司内部股东之间的约定，与本案不具有关联性，对和德公司的辩驳意见不予采纳。根据劳动合同约定，2010年10月8日至2013年9月11日邝小军在和德公司的工资共190,000元（4000元×13个月＋6000元×23个月），邝小军提交的工资表中没有邝小军本人领取工资的签字，故对和德公司以公司财务报表及公司账户余额证明已支付邝小军工资的辩驳意见不予采纳。邝小军在2010年10月8日至2013年9月11日期间在和德公司的工资共190,000元，邝小军要求和德公司支付工资187,000元的诉请系邝小军对自身权利的处分，予以支持。
二、和德公司应否支付邝小军赔偿金。用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬；逾期不支付的，用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，邝小军未能提供证据证明劳动行政部门责令和德公司限期支付劳动报酬，故邝小军要求和德公司支付赔偿金的请求不符合法律规定，不予支持。
三、邝小军是否可以要求和德公司支付2010年10月8日至2013年9月11日经济补偿款。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并主张用人单位支付经济补偿。本案在审理过程中，基于邝小军向法院提出申请，要求撤销第3项诉请中“请求判决解除邝小军与和德公司的劳动关系”，现第3项请求事项为“请求和德公司支付邝小军经济补偿金（2010年10月8日至2013年9月11日期间）”，故对邝小军要求和德公司支付2010年10月8日至2013年9月11日经济补偿款的请求不予支持。
四、根据法律规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。邝小军主张要求和德公司支付代通知金补偿款6000元于法无据，不予支持。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。邝小军要求变更第3项诉讼请求为：请求和德公司支付邝小军经济补偿金（2010年10月8日至2013年9月11日期间），并放弃对本案第5项诉请的请求，系其真实意思表示且不违反法律规定，予以准许。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款、第四十六条第一款、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第三条，《工资支付暂行规定》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：“一、限被告湖南和德信用投资担保有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告邝小军工资人民币187,00元；二、驳回原告邝小军的其他诉讼请求。如果被告湖南和德信用投资担保有限公司未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湖南和德信用投资担保有限公司负担。”
本院二审期间，上诉人和德公司围绕上诉请求提交三份证据：
1、湖南省临武县人民法院（2015）临民初字第255号民事判决书；
2、湖南省临武县人民法院（2016）湘1025民初431号民事判决书，
3、湖南省临武县人民法院（2016）湘1025民初432号民事判决书；
上述三份民事判决均已生效，拟证明包括邝小军工资在内的所有在转让协议中未约定的债务均由邝小军承担。
被上诉人邝小军对上诉人和德公司提交的三份民事判决书的真实性有异议，邝小军至今未收到该三份民事判决书，如收到了肯定会提起上诉，故该三份判决均不能作为参考案例。
被上诉人邝小军也向本院提交了四份证据：
1、关于湖南军诚信用投资担保有限公司变更董事监事高级管理人员的申请报告；
2、关于湖南军诚信用投资担保有限公司股东会决议；
3、关于湖南军诚信用投资担保有限公司董事会决议；
4、关于湖南军诚信用投资担保有限公司《公司章程》修正案的议案决议。
上述四份证据均拟证明和德公司主体未变更。
上诉人和德公司对被上诉人邝小军提交的四份证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为在2013年7月31日之后邝小军不是和德公司股东。
根据双方当事人的举证、质证情况，本院认为，双方当事人提交的证据，均具备证据的真实性、合法性和关联性，本院予以采信。
本院二审查明：邝小军提供的军诚公司工资表中表明，从2010年10月至2011年10月共计13个月，邝小军基本薪金为4000元∕月；自2011年11月起，邝小军基本薪金为6000元∕月。期间军诚公司没有支付过邝小军工资。其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案为劳动争议。二审争议焦点为：和德公司是否应支付邝小军2010年10月至2013年9月的工资187,000元。本案在邝小军提交了军诚公司的工资表（无领款人签字）以证实邝小军没有领取工资的情况下，和德公司应当提交邝小军领取工资的直接证据，但和德公司只提交了军诚公司的财务会计报告及资产负债表以证明军诚公司无工资负债亦不欠邝小军工资，该证据系军诚公司内部股东之间股权转让的依据，不能对抗第三方即劳动者，不能以此证实用人单位已经履行支付工资的义务，在用人单位无法举出其它证据的情况下，本应承担给付工资的义务。但邝小军、李楠、蒋季清、周合与陈正良、谭勋云、谭松国、蒋季清于2013年7月31日签订了《湖南军诚信用投资担保有限公司转让协议》，从协议内容来看，虽列明的公司债务中不包括本案诉争的欠邝小军的工资款，但协议明确约定转让前军诚公司的其他债权债务全部由原公司股东邝小军承担。该约定是当事人真实意思表示，不存在欺诈、胁迫等可变更可撤销情形，且该协议已被人民法院生效判决认定为合法有效。2013年9月11日，军诚公司在临武县工商行政管理局办理变更登记手续，邝小军、李楠、蒋季清、周合正式将军诚公司转让给陈正良、谭勋云、谭松国、蒋季清。现邝小军诉请和德公司支付2010年10月至2013年9月即转让前的工资款，根据《湖南军诚信用投资担保有限公司转让协议》的约定，应由邝小军自己承担。
综上所述，上诉人和德公司的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省临武县人民法院（2015）临民初字第756号民事判决；
二、驳回被上诉人邝小军的全部诉讼请求。
一审案件受理费10元，由被上诉人邝小军负担；二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 谷 敏
代理审判员 朱丹嫔
代理审判员 苏晓玲
二〇一七年一月十一日
书 记 员 朱 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。