广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑一终字第997号
原公诉机关深圳市南山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）尹莹，曾用名尹黎娜，女。2009年4月24日因吸食毒品被深圳市公安局南山分局行政拘留十二日，2009年5月6日因吸食毒品被深圳市公安局南山分局强制戒毒二年，2011年9月20日因吸食毒品被深圳市公安局南山分行政拘留十五日。
辩护人刘某，律师。
辩护人容某雅，实习律师。
原审被告人伊彦成，男。2010年3月18日因殴打他人被深圳市公安局龙岗分局行政拘留十五日。
深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人尹莹、伊彦成犯贩卖毒品罪一案，于2014年9月2日作出（2014）深南法刑初字第821号刑事判决。宣判后，原审被告人尹莹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2013年12月份，被告人尹莹、伊彦成一同乘车到广东省购买了若干毒品后回到深圳，将毒品存放于尹莹的住处。
2014年1月8日20时许，被告人尹莹和伊彦成在深圳市南山区某某大厦附楼406房向李某贩卖人民币300元的1小包毒品，后李某与张某一起在深圳市南山区某某宾馆8531房吸食。民警接到举报后赶到某某宾馆8531房抓获李某、张某，当场从李某身上缴获其吸剩的毒品（重0.47克，经鉴定检出甲基苯丙胺）。当晚23时许，在李某的配合下，民警在深圳市南山区某某大厦附楼406房抓获向其贩卖毒品的被告人尹莹和伊彦成，并在该房查获毒品一批（经称重共计63．31克，其中55.53克检出甲基苯丙胺，7.56克检出甲基苯丙胺及咖啡因，0.22克检出海洛因）。
被告人尹莹被抓获后，协助公安机关抓获了廖某等其他重大犯罪嫌疑人。
原判认定上述事实的证据有：
一、物证
相关毒品、电子秤、袋子等物证照片（有二被告人及证人的签字）。
二、书证
1、尹莹的行政处罚决定书及两份强制戒毒决定书。
2、伊彦成的行政处罚决定书。
3、搜查证及搜查笔录。
4、调取证据通知书、通话记录清单，调取尹莹158××××8817、186××××8400、李某135××××0364、伊彦成134××××8720、黄远成、135××××5006的通话记录，证明二被告人与证人李某及黄远佳通话频繁，一般从晚上到凌晨的4、5点时间段通话最多。特别是与李某很多天都有通话记录。
5、抓获经过，证明在李某的配合下，公安机关在深圳市南山区某某大厦附楼406房抓获被告人尹莹和伊彦成的情况。
6、缴获经过、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关在李某身上缴获1小包疑似冰毒的毒品；在深圳市南山区某某大厦附楼406房的一个手提包里查获了3个铁盒，1个塑料盒，在铁盒和塑料盒里缴获了6小玻璃瓶疑似冰毒的毒品，1小玻璃瓶疑似麻古的毒品，4小塑料袋疑似冰毒的毒品，1小塑料袋疑似麻古的毒品，1小塑料袋疑似海洛因的毒品，在406房的沙发下面缴获了1台电子秤和55个塑料密封包装袋子。
7、深圳市公安局刑警疑似毒品收条。
8、送检重量的情况说明，证明因称重是否有袋子而使扣押清单上记载和送检入库的毒品重量不一致。
9、深圳市公安局南山分局出具的尹莹、伊彦成、李某、张某四人的毒品尿检现场检测报告书。
10房屋租赁合同，证明尹莹委托朋友租了深圳市南山区某某大厦附楼406房，租期为一年，从2013年8月1日至2014年7月31日。
11、情况说明三份，证实暂无法找到黄远成（“阿成”）、“阿峰”，财付通账号暂未能调取。
12、被告人尹莹、伊彦成户籍资料。
13、关于尹莹立功的情况说明、廖某等人的立案决定书、拘留证、逮捕证、刑事判决书，证实尹莹协助公安机关抓获了涉嫌贩卖毒品的廖某等重大犯罪嫌疑人，有重大立功情况。
三、证人证言
1、证人李某的证言，其陈述称2014年1月8日晚上，张某给其400元钱，其中300元钱让其去买冰毒，另100元钱购买吸毒工具和坐车费。其打电话给尹莹，尹莹和一名东北男子（即伊彦成）同住在南山区某某大厦附楼406房，其问尹莹有无货，尹莹说有货，并叫其过去。其就打车到南山区某某大厦附楼406房，并拿出300元钱放在房间茶几上，当时尹莹和伊彦成都在房间，尹莹看了是300元钱后，就从茶几上面拿了1小包冰毒给其，其拿了冰毒后到某某宾馆531房找张某一起吸食，刚吸食没有多久，就被查房的警察抓获并带到南头派出所。到了南头派出所，其供述了在南山区某某大厦附楼406房购买毒品的情况，并带领警察到南山区某某大厦附楼406房抓获了尹莹、伊彦成。
另其陈述称之前多次从尹莹处购买毒品，曾有一次尹莹不在家，其电话联系尹莹后，到南山区某某大厦附楼406房，由伊彦成拿毒品给其。
2、证人张某的证言，其陈述称2014年1月8日晚上6点钟左右，其和李某在南头街吃饭，后其给李某400元钱，其中300元钱让李某去买冰毒，另100元钱购买吸毒工具和坐车费。大约到了晚上8点钟左右，李某买到冰毒回到宾馆，其和李某刚吸食没有多久，就被查房的警察抓获并带到南头派出所。后来李某配合并带领警察一起去抓了贩卖毒品给其等的人。
四、被告人的供述与辩解
1、被告人尹莹的供述与辩解，其在侦查阶段供述称其和男朋友伊彦成租住在南山区某某大厦附楼406房，2014年1月8日23时许，其和男朋友伊彦成在房里吃饭，有警察到其住处敲门检查，其打开门之后就被警察抓住，警察在茶几下面和沙发旁边的塑料架子上面搜到了毒品，之后其和伊彦成被警察带到南头派出所调查，那些毒品被警察查获之后，警察当场秤了重量，一共有66克左右。这些毒品是在2013年10月份的时候，其和男朋友伊彦成两个人一起到广东省找廖某玩，到了陆丰之后，其和伊彦成觉都得陆丰的毒品比较便宜，两人商量买一些毒品回深圳，后来就以其名义找廖某的男朋友“阿锋”购买了毒品。买来的毒品除了其和伊彦成吸食后，还卖给过李某几次，具体的次数记不清楚了，有时李某到其住处吸毒，其没有收钱。在2014年1月8日，李某到其住处说要毒品，并拿了300元放在茶几上，其中200元李某说是还欠款，还有100元是买毒品的，其把毒品装好后给了李某，李某拿出来吸食了一点后离开。伊彦成曾多次卖毒品给“阿成”，具体多少次以及价格、如何收钱其不清楚。
2、被告人伊彦成的供述与辩解，其在侦查阶段供述称2014年1月8日23时许，民警在南山区某某大厦附楼406房其和其女朋友尹莹的住处查获毒品一批（经称重共计63.31克），这些毒品是一个月左右前，其跟女朋友尹莹两个人一起在广东省由尹莹联系一个叫“阿锋”的男子购买的。买回来的毒品供其和尹莹吸食，还有卖了一些出去。这些毒品其卖给过一个叫“阿成”的朋友，其送过去给“阿成”，价钱是“阿成”跟尹莹谈的，每克一百元人民币，卖毒品的钱都是“阿成”转到尹莹的财付通账户上。在2014年1月8日晚上李某过来其和尹莹的住处买毒品，购买了一包冰毒，不知道给了多少钱给尹莹，其看到李某把钱放在沙发上。之前李某也跟尹莹买过毒品，其看到有几次李某过来尹莹就给李某一包冰毒。有一次，是在2013年12月份的一天下午，是尹莹将毒品包装好，其在睡觉，尹莹有事出去，出去的时候跟其说李某过来看货，跟其说李某敲门就把准备好的毒品给李某，后其将毒品给李某，但没有收钱。
五、鉴定意见，证实经鉴定，毒品称重共计63.31克，其中55.53克检出甲基苯丙胺，7.56克检出甲基苯丙胺及咖啡因，0.22克检出海洛因。
六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、深圳市公安局南山分局南头技术分室于2014年1月9日00时18分至00时55分对案发现场进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片，证实案发现场的自然情况。
2、辨认笔录，证实李某辨认出被告人尹莹、伊彦成。
原判认为，被告人尹莹、伊彦成无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，公安机关从尹莹、伊彦成住所缴获的毒品亦作为本案贩卖毒品的数量予以认定。被告人尹莹在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人伊彦成在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人尹莹协助司法机关抓捕了其他重大犯罪嫌疑人，有重大立功表现，且其当庭认罪，本院依法予以减轻处罚。二被告人均吸食毒品，此情节本院在量刑时予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十八条、第六十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人尹莹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人伊彦成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；三、缴获的毒品由扣押机关依法予以没收并销毁；缴获的作案工具1台电子秤和55个塑料密封包装袋由扣押机关依法予以没收。
宣判后，原审被告人尹莹上诉提出：一、其只卖了0.7克毒品，在其住处缴获的63.31克毒品是自己吸食所用，该部分应定非法持有毒品罪；二、原审法院将其认定为犯罪集团的首要分子，故而对其量刑过重；三、其有重大立功表现，从被羁押至今在看守所认真学习，积极改过，请求从轻处罚。
上诉人尹莹的辩护人的辩护意见：一、尹莹有稳定的收入，不是以贩毒为生，其本人又吸毒，故从其家中搜出的毒品不应定为贩卖的数量，应是非法持有；二、原审法院认定尹莹向黄远成贩卖毒品的证据不足；三、尹莹积极举报其他贩毒人员，并协助公安机关进行抓捕，深刻悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本案所采用证据均经原审庭审质证，证据确实充分，经审理亦未发生变化，本院依法均予确认。
本院认为，上诉人尹莹、原审被告人伊彦成明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人尹莹出资购买毒品并进行贩卖，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，原审被告人伊彦成是从犯，依法应当减轻处罚。上诉人尹莹协助司法机关抓捕了其他重大犯罪嫌疑人，有重大立功表现，依法可以减轻处罚。关于上诉人尹莹的上诉意见及其辩护人的辩护意见，经查，因尹莹有贩卖毒品的行为，根据现行法律规定，从其住处缴获的毒品应作为贩卖毒品的数量予以认定，但其二人吸食毒品的情节在量刑时应予考虑；原审判决并未认定尹莹是犯罪集团的首要分子，也未认定尹莹向黄远成贩卖毒品，上诉人及其辩护人的第二点上诉意见和辩护意见系对原审判决的误读；上诉人尹莹的重大立功情节原审判决已予以确认，并因此对其减轻处罚，量刑并无不当。综上，上诉人尹莹的上诉意见及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 心 斌
代理审判员 耿 哲 娇
代理审判员 黄 丹 燕
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 马泽铃（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。