河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书二七民二初字第1898号原告郑州咔蓝商贸有限公司，法定代表人吕九三，公司总经理。委托代理人张灵全、李奎，河南文丰律师事务所律师。被告王书丽，女，汉族，1973年2月20日生，委托代理人孙高杰，女，汉族，1973年9月2日生，住河南省南阳市卧龙区潦河镇后地*组**号。委托代理人孙君梁，河南定信律师事务所律师。原告郑州咔蓝商贸有限公司诉被告王书丽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张灵全、李奎到庭参加了诉讼，被告王书丽未到庭，其委托代理人孙高杰、孙君梁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑州咔蓝商贸有限公司诉称，原、被告于2012年7月27日签订了一份《CC&DD加盟经销协议》，由被告在河南省南阳市宛城区人民路淯阳新都会（单店）开设“CC&DD”品牌专卖店，负责当地市场的运营工作。协议签订后，原告如约履行协议，向被告提供相应支持，但被告却未按双方约定进行店面施工等，无故拒不履行双方协议约定，不但给原告造成了因提供店铺（专柜）设计装修方案、灯箱写真图片等而产生的重大直接财产损失，还使原告的市场推广、渠道运营等受损严重，更使原告的品牌声誉及美誉受到极大影响。根据法律规定和《CC&DD加盟经销协议》的相关约定，被告已经以自己的实际行为表明不履行主要债务、有违约行为而致使不能实现合同目的，因此请求法院判令解除原、被告之间的《CC&DD加盟经销协议》，且让被告根据相关约定承担违约责任，并承担原告损失。2013年8月8日，原告不慎将发给其他经销商的服装通过甲乙丙丁物流发给了被告，该批服装14袋整，价值149884元，被告明知不是发给自己货物的情况下予以签收，原告发现货物发错后，给被告协商退货，但其拒不归还，已构成不当得利，因该批服装是女装，销售季节性很强，由于被告拒不退还，季节一过，销售价格将受到很大影响。另外，因货物误发给被告，将导致无法给实际订货经销商发货，对实际经销商已构成违约，原告将承担违约责任，原告请求法院判决被告予以赔偿。综上所述，请求法院判令被告解除原、被告于2012年7月27日签订的《CC&DD加盟经销协议》，判令被告违约，承担违约金7万元（履约保证金2万元、年度货品固定订金5万元），判令被告承担原告前期为被告店铺（专柜）设计装修方案、道具制作、提供灯箱、赠品等而垫付的费用106180元，判令被告赔偿原告货物价值74440.64元，诉讼费由被告承担。为证明主张成立，原告向法庭提供了如下证据：第一组证据，品牌加盟经销协议一份，证明双方签订协议约定了权利和义务。第二组证据，二级商订货单确认书一份和订货明细单一份，证明被告参加了春季订货会，但是没有付款提货。第三组证据，中国建设银行汇款单和店面道具物料单一份，上海山考特服饰有限公司对账单一份，证明双方签订协议后为了被告店面装修以及开业经营，原告共为被告垫付了设计装修费、道具制作费等106180元。第四组证据，甲乙丙丁物流运输单一份和上海山考特服饰有限公司仓库出货单一份以及河南南阳鸿德店订货单一份，证明该货是鸿德店的货，误发给本案的被告，原告发现发错之后及时与被告协商要求退货，但被被告拒绝，该批货物是女秋装，具有季节性，要求被告予以赔偿。庭审后，原告为证明其具有授权被告加盟的资格，向本院提交了如下证据：1、CC&DD投资有限公司授权上海山考特服饰有限公司在中国地区全权开拓CC&DD服饰品牌一切事物的授权书（中英文各一份），上海山考特服饰有限公司授权凯迪服饰（上海）有限公司在中国地区全权开拓CC&DD服饰品牌一切事物的授权书一份，凯迪服饰（上海）有限公司授权郑州咔蓝商贸有限公司和吕九三在河南省开展CC&DD（仙蒂凯迪）女装品牌服饰系列产品的陈列和销售业务的授权委托书各一份，以证明原告合法拥有CC&DD（仙蒂凯迪）女装品牌在河南省销售及使用的授权。2、商标使用许可合同两份，证明原告的授权来源途径合法有效。3、上海山考特服饰有限公司企业法人营业执照正副本各一份、组织机构代码证正副本各一份，凯迪服饰（上海）有限公司企业法人营业执照副本、税务登记证副本、组织机构代码证副本、开户许可证副本各一份，证明授权原告的授权人主体资格合法。4、编号为6278763的商标注册证一份，证明CC&DD商标是CC&DD投资有限公司依法注册、合法拥有并受到法律保护。被告王书丽辩称，1、原、被告签订加盟经销协议后，被告又与其他公司签订房屋租赁合同，该公司迟迟没有将房屋交给被告使用，因此造成被告无法正常开业，相对被告来说属于履行不能，不构成违约，因此被告对于原告不承担违约责任。2、被告在2012年7月27日所交付给原告的7万元，既不属于法律上的保证金，也不属于合同法所说的定金，因此对于被告不能适用合同法关于定金和保证金的规定。3、被告在不能按时取得门店使用权的情况下，已经及时告知了原告，要求解除合同并退还被告的7万元，原告所发给被告货物是很明确的，目的是为了给被告退回7万元以货抵款，被告所收到的货物是合理合法的，不属于原告所说的不当得利。4、被告并没有给原告造成任何的损失，因为被告并没有及时租得房屋，原告也没有给被告进行任何房屋设计以及提供灯具等物品，因此原告所要求的被告赔偿10万余元装修和道具等费用没有任何事实和法律依据。5、在被告无法履行合同的情况下，要求解除合同，原告理应返还被告所交付的7万元以及利息，与被告所收到原告的货物价值应当相互抵消，双方折抵后，原告仍欠被告2886.56元。根据以上所述，原告所诉是恶意诉讼，是滥用诉权，因此原告应当承担本案所有的诉讼费用。原告要求被告赔偿货物价值74440.64元没有任何依据。因此，请求依法驳回原告的诉讼请求，并判决原告支付给被告2886.56元以维护被告的合法权益。为证明主张成立，被告向法庭提供了如下证据：1、被告向原告交款的收据两份。编号为219987显示是2万元并注明是保证金，第二张收据编号为0003499显示是5万元并注明是2012年固定订金，两份收据的时间都是2012年7月27日。证明：1、被告给原告交款一共7万元，2、原告要求被告所交的2万元是履约保证金没有任何法律依，3、原告让被告交5万元订金不属于我国民法上所规定的定金，因此原告应当返还被告7万元。2、物流运输单一份。与原告提供的物流单一致。证明原告并没有错发货物，被告也没有错收货物。经庭审质证，对原告提交的证据本院作出如下认证：被告对第一组证据品牌加盟经销协议的真实性有异议，认为协议的主合同中明显不是王书丽本人所签，在合同市场营销政策才是王书丽本人所签。本院经审查认为，该品牌加盟经销协议被告方虽不认可系王书丽本人签字，但经当庭询问被告代理人，被告不申请进行笔迹和指纹鉴定，且被告认可作为协议最后一页的“2012年河南CC&DD市场营销政策”系被告签字，在答辩中亦认可原、被告签订加盟经销协议，故对被告对该协议真实性所提出的异议本院不予支持。被告另提出，就合同本身而言，上面约定的履约保证金不属于法定的担保形式，故协议中涉及履约保证金的约定是无效的，原告所收取被告的所谓履约保证金应当全部返还，协议中涉及的年度货品固定订金，不属于我国民法所规定的定金，不应当来作为当事人违约承担的方式之一。本院经审查认为，协议中约定的关于履约保证金、年度货品固定订金的内容不违反法律禁止性规定，并无不当，对被告该异议不予支持。被告还提出，协议的最后一页显示是2012年7月27日，而注明生效时间为2012年1月1日，显然与实际时间不符，因此该份协议存在重大问题，协议的最后一页用手写的一个备注，备注上面说明了灯具、道具为赠送品，从而也证明了原告所诉要求被告赔偿设计灯具等损失的虚假性。本院经审查认为，该证据明确显示系2012年河南CC&DD市场营销政策，与原、被告双方签订的品牌加盟经销协议约定“授权期限二年，自2012年9月10日至2014年9月10日止”不矛盾，故对被告该质证意见本院不予支持，就手写的备注，在不违反法律禁止性规定的前提下，应依照双方约定履行。被告又提出，原告提交的协议中约定，双方所签订的协议应提交总部备案确认后才能发生法律效力，在原告举证中，原告并未提交经总部确认和备案的相关证据，因此，原告所提供的加盟经销协议是无效的，根据法律规定，无效的协议所涉及的法律后果应当是原告全额返还，被告所已交的款项从而也证明了被告要求原告以货抵款也是合理合法的。本院经审查认为，品牌加盟经销协议中内容为“上海山考特服饰有限公司（下称‘总公司’）作为‘CC&DD’品牌中国地区总运营商授权甲乙双方签订本加盟经销协议，同时本协议必须报备总公司存档。”该内容并未就协议效力进行规定，故对被告该质证意见本院不予支持。被告对第二组证据二级商订货单确认书和订货明细单真实性无异议，对证明目的有异议。本院经审查认为，因被告对该证据的真实性无异议，对该组证据的真实性本院予以确认。被告对第三组证据汇款单、店面道具物料单及对账单有异议，认为原告所提供汇款单与被告没有关联性，表格是自己打印的没有事实依据。本院经审查认为，第三组证据中的汇款单显示系个人名义转账，不能证明与本案的关联性，店面道具物料单及对账单证据来源不明，且原告并未将其所主张的物料交付被告，故对被告所提异议本院予以支持，对第三组证据不予采信。被告对第四组证据中的物流运输单真实性无异议，对证明目的有异议；对仓库出货单、订货单有异议，并不能证明原告误发了货物。本院经审查认为，因原告提交的订货单与仓库出库单相印证，被告对物流运输单真实性无异议，且原告提交的第二组证据中被告签字认可的订货明细单中并无第四组证据仓库出库单中的货物，故对被告所提异议本院不予支持，对第四组证据予以采信。对原告庭后提交的证据1-4，被告均提出异议，认为：1、原告无法证明这些证据的真实性，2、2010年11月26日CC&DD投资有限公司与上海山考特服饰有限公司签订的商标使用许可合同无双方法定代表人或委托代理人签字，3、该合同第十四条约定自签订之日起三个月内报商标局备案，但原告未提供备案证明以证实合同的真实性及授权的合法性，4、该合同第七条约定，上海山考特服饰有限公司未经CC&DD投资有限公司的授权，不得以任何形式或理由将CC&DD的注册商标许可第三方使用，但原告提供的2011年5月10日上海山考特服饰有限公司与凯迪服饰（上海）有限公司所签订的商标使用许可合同显示上海山考特服饰有限公司又授权凯迪服饰（上海）有限公司使用CC&DD的注册商标，却未提供CC&DD投资有限公司允许其转授权的证明，5、凯迪服饰（上海）有限公司再次授权原告使用CC&DD的注册商标同样也没有转授权证明，6、原告举证的授权书和商标使用许可合同的时间相矛盾，且授权有效期也不一致，7、CC&DD投资有限公司与上海山考特服饰有限公司的授权书上面也没有授权人的签名和盖章，8、凯迪服饰（上海）有限公司与郑州咔蓝商贸有限公司和吕九三的授权委托书显示为“CC&DD（仙蒂凯迪）”与凯迪服饰（上海）有限公司不符，综上所述，原告提供的这些证据不具有客观性、真实性及合法性，完全不能证明其与被告签订CC&DD加盟经销协议的权利主体资格的存在和真实性，故该协议无效。本院经审查认为，上述证据虽个别存在无法定代表人或委托代理人签字等情况，但已形成CC&DD品牌授权委托至原告的证据链条，被告亦不能提供相反证据反驳，故对上述证据本院予以采信。对被告提交的证据1、2原告均对真实性无异议，对证明目的有异议，本院经审查认为，因原告对该证据的真实性无异议，对证据1、2的真实性本院予以确认。根据有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院查明以下案件事实：原告郑州咔蓝商贸有限公司系经授权的CC&DD（仙蒂凯迪）女装品牌河南省经销商。2012年7月27日，原告与被告王书丽签订了一份《CC&DD加盟经销协议》，原告为甲方，被告为乙方。协议约定：……为寻求共同的发展，根据乙方的申请和对乙方经营能力的审核，甲方同意授权乙方为“CC&DD”服饰系列产品在河南省南阳市宛城区人民路淯阳新都汇（单店）开设“CC&DD”品牌专卖店……，第二章：合同生效的条件第一条：乙方签订本合同后9月10日前必须在授权区域内开设“CC&DD”品牌专营店，并负责办理该店铺成立和后续相关手续（如营业执照），……在签订时间内未开出专营店，则视为违约，另外乙方必须承担给甲方造成的一切货品库存、市场经营等经济损失。第二条：乙方应在签订本协议当日内向甲方交纳履约保证金，……地级市人民币2万元。合同到期后在无违反本合同规定的违约行为及核对账目无误的前提下，履约保证金在期满六个月后无息返还。如乙方有积欠款项（包括货款、违约处罚金等）时，甲方可由履约保证金中直接抵扣。……第五章：付款与交货1、付款a.乙方应准时参加总公司举办的订货会，不得无故缺席；订货单签字确认后不得更改；乙方应在签订本协议当日内向甲方交纳年度货品固定订金，地市级5万元，……b.货品发放，每次发货前乙方必须以现金或转账形式补足所发货品全款给甲方财务部，具体日期每季以甲方通知日期为准，甲方在收到款后，两天内安排发货给乙方，即款到发货，乙方逾期不汇款造成当季订货单货品未提完，甲方有权扣除所有年度货品固定订金，乙方且要承担给甲方造成的货品库存、处理费用、损失的利润等经济损失。……第六章：双方权责一、甲方权力……6、乙方有下列行为之一时，甲方有权认定乙方违约，并针对情况开具罚金，严重者甲方有权解除本协议并扣除全部履约保证金、年度货品固定订金，且承担给甲方的一切经营损失。a.超过协议规定日期仍不开设店铺的。……在协议之后，原、被告双方就2012年河南CC&DD市场营销政策双方作出约定，并达成补充协议：双方自签订当日内，乙方须一并交纳履约保证金、年度货品固定订金。店铺施工图确认后，乙方须交纳道具、灯具、辅配料全额款项及首批货款不低于10万、15万、20万；甲方收到所有款项后，乙方店铺方可进行施工。未参加订货会季节甲方所铺货品，将给予乙方店铺10%退货率。协议签订当日，被告向原告交纳20000元保证金和50000元2012年固定订金。2012年9月5日，被告确定了订货明细单，并在CC&DD品牌2013年春季订货会二级商订单确认书上签字确认。之后，因被告未能及时取得经营用的房屋，原、被告双方签订的《CC&DD加盟经销协议》未实际履行。2013年8月8日，原告通过河南省甲乙丙丁物流有限公司向河南南阳鸿德店发送结算金额为74440.64元的636件共14袋秋季服装时，因操作失误，将该批货物收货人填写为王书丽，并填写了王书丽的电话号码，王书丽遂将该批货物接收并在物流运输单上签署名字和身份证号。后经原告向被告索要该批货物未果，原告遂诉至本院，请求法院判令被告解除原、被告于2012年7月27日签订的《CC&DD加盟经销协议》，判令被告违约，承担违约金7万元（履约保证金2万元、年度货品固定订金5万元），判令被告承担原告前期为被告店铺（专柜）设计装修方案、道具制作、提供灯箱、赠品等而垫付的费用106180元，判令被告赔偿原告货物价值74440.64元，诉讼费由被告承担。本院认为，原告郑州咔蓝商贸有限公司与被告王书丽签订的《CC&DD加盟经销协议》不违反法律禁止性规定，属有效协议，双方应当按照协议约定履行。在履行期间，被告因未能取得经营场所房屋，造成无法履行协议，根据协议约定，被告的行为属违约，原告有权要求解除双方签订的《CC&DD加盟经销协议》并扣除全部履约保证金，故对原告要求解除原、被告于2012年7月27日签订的《CC&DD加盟经销协议》，并承担违约金（履约保证金）20000元的请求本院予以支持。对原告主张的前期为被告店铺（专柜）设计装修方案、道具制作、提供灯箱、赠品等而垫付的费用106180元，因未提供有效证据，且依照双方补充协议“……店铺施工图确认后，乙方须交纳道具、灯具、辅配料全额款项及首批货款不低于10万、15万、20万；甲方收到所有款项后，乙方店铺方可进行施工。……”的约定，原告亦未将所主张的店铺（专柜）设计装修方案、道具制作、提供灯箱、赠品等交付被告，故对该项请求本院不予支持。对原告主张的判令被告承担违约金（年度货品固定订金）50000元的请求，因双方签订《CC&DD加盟经销协议》后被告未取得经营场所形成违约而造成协议并未实际履行，且根据补充协议的约定原告亦明知被告未能实际经营，故对原告该项主张本院不予支持。因原告通过物流公司发给被告的货物并非被告所定货物，且被告亦未依照协议约定的“每次发货前乙方必须以现金或转账形式补足所发货品全款给甲方财务部”要求向原告支付货款，故被告收取该批74440.64元货物的行为属不当得利，又因该批货物属季节性较强的女装，被告拒不退还已造成货物价值损失，故对原告要求被告赔偿货物价值74440.64元的请求本院予以支持。被告辩称其未能取得经营场所房屋属于履行不能，不构成违约，其所交纳的70000元既不属于法律上的保证金，也不属于合同法所说的定金，因此对于被告不能适用合同法关于定金和保证金的规定的答辩理由，因违反原、被告所签订协议的约定，本院不予支持，但对于50000元年度货品固定订金，因协议并未实际履行，被告对该50000元可另行主张权利。被告辩称原告所发的货物是为了给被告退回70000元以货抵款，不属不当得利，解除合同原告理应返还被告所交付的70000元以及利息，与被告所收到原告的货物价值应当相互抵消，双方折抵后，原告仍欠被告2886.56元的答辩理由，因原告已明确指出将货物发给被告的原因并非以货抵款，且根据协议约定原告有权扣除被告交纳的全部履约保证金，就50000元年度货品固定订金双方可以协商折抵，也可由被告另行主张权利，故对被告该答辩理由本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定，判决如下：解除原告郑州咔蓝商贸有限公司与被告王书丽于2012年7月27日签订的《CC&DD加盟经销协议》；被告王书丽向原告郑州咔蓝商贸有限公司支付违约金（履约保证金）20000元（已履行）；被告王书丽于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑州咔蓝商贸有限公司货物价值74440.64元；驳回原告郑州咔蓝商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5059.31元，由原告郑州咔蓝商贸有限公司负担2897.31元，由被告王书丽负担2162元（原告已垫付，待执行时一并履行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  郑宏辉人民陪审员  李中华人民陪审员  韩 杰二〇一四年二月二十日书 记 员  刘 铭