连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海民初字第0097号
原告卢其军，个体户。
委托代理人乔鸿兵，江苏永信律师事务所律师。
被告姜小亮，职员。
委托代理人洪立东、王玮，江苏连城律师事务所律师。
被告淮安市营造建筑工程有限公司。
被告连云港瑞达房地产开发有限公司。
被告连云港市义龙置业有限公司。
委托代理人李吉星，男，汉族，1966年6月9日出生，汉族。
被告苗福禄，医生。
委托代理人张雷，江苏明亮律师事务所律师。
原告卢其军与被告姜小亮、淮安市营造简述工程有限公司（以下简称营造公司）、连云港瑞达房地产开发有限公司（以下简称瑞达房产公司）、连云港市义龙置业有限公司（以下简称义龙置业公司）、苗福禄建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年2月12日受理后，依法由审判员王月英独任审判，于2014年3月13日、4月23日公开开庭进行了审理。原告卢其军及其委托代理人乔鸿兵、被告姜小亮及其委托代理人王玮、被告义龙置业公司委托代理人李吉星、被告苗福禄及其委托代理人张雷到庭参加诉讼，被告营造公司、瑞达房产公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢其军诉称，营造公司南园新村二期项目部及姜小亮与原告签订施工合同5份，将海州南园新村二期部分工程以包清工的方式承包给原告施工。原告依约完成了工程，但被告至今尚欠64550元工程款未付。涉案工程发包方为瑞达房产公司，总承包方为营造公司，姜小亮为实际施工人，发包方应在欠付工程款范围内承担责任，项目部没有主体资格，应由总承包方承担责任。另外义龙置业公司和苗福禄为该工程拖欠的农民工工资提供担保，因此负有给付款项的责任。诉至法院，请求法院判令被告给付工程款64550元，并承担本案诉讼费用。
被告姜小亮辩称，我所任职的项目部系被告营造公司的职能部门，该部门不能独立的承担民事责任，我作为该项目的负责人，作为被告主体不适格。原告所主张的费用系瑞达公司拖欠营造公司的工程款所导致的，原告可直接起诉瑞达公司，与我没有关系。
被告义龙置业公司辩称，我们公司没有在施工合同上签字盖章，合同对我公司没有约束力，不应承担责任。
被告苗福禄辩称，我在2011年担任瑞达公司的工程部经理，后于2012年5月辞职。2011年12月31日，我代表瑞达公司同营造公司和姜小亮之间签订协议，我的行为系职务行为，权利义务应由瑞达公司承担。我与原告之间没有合同关系，没有为原告提供相应的担保，2011年12月31日签订的补充协议中，没有承诺为原告提供担保，原告要求我承担担保责任没有事实依据。本案涉案工程现由营造公司和瑞达公司决算过程中。姜小亮和原告之间系违法转包，姜小亮没有将事实告知营造公司、瑞达公司和我，我对其违法行为不承担任何责任。
被告营造公司、瑞达公司未作答辩。
经审理查明，2011年12月31日，瑞达房产公司（发包方，甲方）、营造公司（总承包人，乙方）与姜小亮（承包人，乙方）签订南园新村二期施工补充合同，内容约定，工程名称为南园新村二期1-5号楼，工程承包范围为土建、水电安装施工（不含门窗、栏杆、女儿墙护栏、轻钢雨蓬），工程造价按实结算；合同价款以结算为准；甲方供应钢材和商品混凝土，其他所有材料均有丙方自购。如甲方供应材料数量超出结算材料数量的按甲方采购价格从工程款中扣除。甲方供应的材料丙方收取材料保管费1%；丙方垫资至主体完成甲方付完成工程量的50%，装修阶段付至工程的85%，余款工程交付使用后半年内付工程造价的97%，留3%z作为保修费。丙方向乙方交纳的管理费为1.5%，造价以1200万元计算，管理费一次包死；丙方应按时发放农民工工资，如发生拖欠农民工工资和农民工上访的情况，由义龙置业公司和苗福禄同志担保。苗福禄和瑞达房产公司在甲方一栏签字盖章，高金贵和营造公司在乙方一栏签字盖章，姜小亮在丙方一栏盖章。义龙置业公司未在该合同上盖章。2012年11月18日至2013年1月25日间，姜小亮和原告签订施工合同5份，其中2012年11月18日和2012年11月30日的施工合同盖有淮安市营造建筑工程有限公司南园新村二期项目部的印章，其余三份未盖章。姜小亮将所承包的部分工程发包给原告施工，并就工程款及付款方式等进行了约定。2014年1月8日，姜小亮出具工资证明，内容为，南园新村二期1-5号楼，卢其军粉刷班组共工资款为276550元，已付210000元，还余66550元。已付款均为姜小亮支付，其并于出具工资证明后又支付给原告2000元。余款未付，故原告诉至本院。
以上事实，有施工补充合同、施工合同、工资证明及原告的当庭陈述予以证实。
本院认为，根据相关法律规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应认定合同无效。姜小亮挂靠营造公司承包瑞达公司的工程，并将承包的部分工程违法分包给原告施工，双方签订的是无效合同。但因双方已进行了结算，对于剩余工程款进行了确认。对此被告姜小亮和营造公司应承担给付工程款的民事责任。被告瑞达房产公司未到庭应诉，未对原告的诉求和证据进行答辩和质证，由此产生的不利后果依法由其自行承担。其作为发包方在欠付工程款的范围内承担向原告支付工程款的民事责任。原告要求被告义龙置业公司和苗福禄承担担保责任，因义龙公司并未在补充合同上签字盖章，该份协议对其不产生法律效力，苗福禄虽在协议上签字，但根据合同的相对性，该合同仅在各被告间产生法律效力，对原告没有法律约束力。原告据此要求二被告承担担保责任没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告姜小亮、淮安市营造建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告卢其军工程款64550元；
二、被告连云港瑞达房地产开发有限公司在欠付工程款的范围内承担给付该款的责任；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1414元，由被告姜小亮、营造公司、瑞达房产公司连带负担（原告已预交，三被告将此款在履行本判决时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：440301040009094）。
依照《中华人民共和和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审判员 王月英
二〇一四年四月二十四日
书记员 韩海霞
后附法律条文及上诉须知附录
法律条文及上诉须知附录
法律条文
（一）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解
释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。