广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛城法南民初字第1221号
原告刘乾模，住湖南省沅陵县。
委托代理人王祖芳，广东群立弘律师事务所律师。
被告佛山市新明珠卫浴有限公司，住所地广东省佛山市禅城区南庄镇村尾外沙围地段地块二的厂房。
法定代表人叶永楷。
委托代理人区兴光，住广东省佛山市南海区，系公司职员。
委托代理人彭海峰，住广东省化州市，系公司职员。
原告刘乾模诉被告佛山市新明珠卫浴有限公司（以下简称“新明珠公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2014年11月28日立案受理后，依法由审判员汤丽娟适用简易程序独任审判，并于2015年1月15日进行公开开庭审理。原告刘乾模及其委托代理人王祖芳，被告新明珠公司的委托代理人区兴光、彭海峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1、劳动仲裁请求：解除原告与新明珠公司之间的劳动合同关系；新明珠公司向原告支付各项赔偿合计1240449.24元（其中1、工伤赔偿部分为625945元，包括住院伙食补助费7700元、交通费1000元、停工留薪期工资28530元、护理费3850元、伤残津贴427950元、一次性伤残补助金99855元、一次性工伤医疗期补助金57060元；2、民事赔偿部分为574504.24元，包括××赔偿金456381.8元、被抚养人生活费118117.44元、精神损害抚慰金80000元、营养费10000元）；新明珠公司承担原告××后续治疗费、常规检查费、疗养费、肺灌洗治疗费等费用。
2、仲裁结果：原告与新明珠公司的劳动合同关系于2014年7月1日解除；新明珠公司应支付原告一次性伤残补助金差额51345元，2014年7月、8月的伤残津贴差额合共3106.10元，停工留薪期工资28530元；住院伙食费差额732元；驳回原告的其他仲裁请求。
3、原告的诉讼请求：（1）、撤销原裁决，重新作出裁判；（2）、被告解除与原告的劳动关系；（3）、被告向原告一次性支付各项赔偿合计1240449.24元（工伤赔偿部分为625945元，包括住院伙食补助费7700元、交通费1000元、停工留薪期工资28530元、护理费3850元、伤残津贴427950元、一次性伤残补助金99855元、一次性工伤医疗期补助金57060元；民事赔偿部分为574504.24元，包括××赔偿金456381.8元、被抚养人生活费118117.44元、精神损害抚慰金80000元、营养费10000元）；（4）、新明珠公司承担原告××后续治疗费、常规检查费、疗养费、肺灌洗治疗费等费用。诉讼中，原告撤回第一、二项诉讼请求及撤回要求被告支付一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，并提出赔偿金的计付应当把每月扣发的10%算上去，故月平均工资应该是5230.5元，则停工留薪期工资总额应该是31380元，伤残津贴总额应该是470745元，一次性伤残补助金总额应该是109840.5元，一次性医疗补助金总额应该是62766元，经济补偿总额应该是52305元。
4、原告职位及劳动合同的签订情况：原告系被告员工，工作岗位为注浆工。双方于2010年12月28日签订了一份劳动合同，约定合同期限自2010年12月28日起至2013年12月27日止。2013年12月20日，原告与被告订立《变更劳动合同协议书》，约定将劳动合同终止日期从2013年12月27日变更为2014年12月31日。
5、工伤保险办理情况：于2006年4月起为原告参加工伤保险，并于2008年8月起为原告参加全部的社会保险至2014年6月。
6、诊断情况：原告因“反复胸痛，胸痛2年半”于2013年6月7日到广东省××防治院住院作“粉尘作业职检”及治疗，于同年6月21日出院。2013年7月15日，广东省××防治院作出《××诊断证明书》诊断原告为（首次诊断）矽肺贰期。2013年10月25日，原告再次到该院住院检查治疗，于同年12月25日出院。
7、工伤认定情况：2013年8月1日，佛山市禅城区人力资源和社会保障局认定原告所患××的情形为工伤。佛山市劳动能力鉴定委员会于2013年9月6日确定原告的医疗终结期为1个月，于2014年1月26日同意延长其医疗终结期3个月，于2014年4月21日鉴定其伤残等级为四级，护理等级不入级，并同意再延长其医疗终结期2个月。
8、社保部门工伤保险待遇的支付情况：2014年5月26日，原告与新明珠公司向佛山市禅城区社会保险基金管理局提交《申请伤残津贴人员劳动关系确认书》，向该局申请办理××退休手续、按月领取伤残津贴待遇，并在该确认书中确认原告自领取伤残津贴待遇当月开始不再与新明珠公司保留劳动关系。2014年7月份起原告由社会保险基金为其参加医疗保险。佛山市禅城区社会保险基金管理局南庄分局核定原告患××前12个月平均缴费工资为2033元，并同意支付原告一次性伤残补助金48510元（2310元×21个月）、伤残津贴1938.2元（2310元×75%＋205.7元），待遇发放时间为2014年7月，其中一次性伤残补助金48510元、2014年7月份的伤残津贴1938.20元及2013年8至12月份伤残津贴2088.20元／月已发放给原告。
9、住院伙食补助费支付情况：原告治疗期间，被告为原告支付了伙食补助费1799元（第一次住院361元＋第二次住院1438元）。原告2013年10月25日至2013年12月25日的住院伙食费，社会保险基金经办机构已向被告核发上述期间的住院伙食费。
10、受伤后工资实际发放数：原告分别于2013年8月3日、10月7日、2014年3月4日向新明珠公司借款，每次借款5000元，合共借款15000元。另原告于2014年3月3日向新明珠公司提出书面申请，表示借款将从新明珠公司应付工伤保险待遇中扣除。
诉讼中，双方的举证情况如下：
原告提交了如下证据：
1、原告身份证、户籍资料及沅陵县凉水井镇上道理村民委员会出具的被扶养人情况证明一份。
2、佛禅劳人仲案非终字（2014）1081号仲裁裁决书、送达回证复印件各一份。
3、广东省××防治院出具的××诊断证明书及出院小结一份。
4、人力资源和社会保障局的工伤认定资料：受理工伤认定申请告知书、工伤认定决定书各一份。
5、银行流水清单。
6、注浆车间工资一份。
7、员工考勤统计表一份。
8、扣罚表、管理制度各一份。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
1、关于原告工伤前的月平均工资的问题。
原告申请仲裁及提起诉讼时主张其月平均工资为4755元，被告对其月平均工资予以确认。诉讼中，原告认为被告每月扣发工资的10%，如算上扣发部分工资，则其月平均工资应该是5230.5元。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”，原告已经确认其月平均工资为4755元／月，诉讼中提出被告每月扣发其10%的工资，但并未提供证据证实其主张的事实，应承担举证不能的不利后果。因此本院认定原告的月平均工资为4755元／月。
2、关于停工留薪期工资的问题。
佛山市劳动能力鉴定委员会确认原告的医疗期为6个月（1个月＋3个月＋2个月）。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条及第六十六条第二项的规定，被告应按原告患××前十二月平均工资为标准，支付原告6个月的停工留薪期工资28530元（4755元／月×6个月）。
3、关于一次性伤残补助金、伤残津贴。
被告已为原告参加工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第二十九第一项、第二项、第五十八条、第六十六条第一项的规定，原告的一次性伤残补助金应由社会保险基金以原告患××前十二个月平均月缴费工资为基数支付。因原告被鉴定为四级伤残，原告的伤残津贴应按其患××前十二个月平均月缴费工资的的百分之七十五为基数支付，而“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”。社保局按2310元／月标准向原告发放了一次性伤残补助金48510元（2310元×21个月），并从2014年7月开始支付至12月，共向原告支付了六个月的伤残津贴12379.2元（1938.20元＋2088.20元×5个月）。因原告的实际工资为4755／月高于其参保缴费工资及社保局核定的计发基数，被告应支付原告一次性伤残补助金差额51345元（4755元／月×21个月-48510元）。至于伤残津贴，根据《广东省工伤保险条例》第二十九条的规定，伤残津贴由工伤保险基金按月支付，用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤遇降低的，伤残津贴的差额部分由用人单位向工伤职工补足。原告主张由用人单位一次性计发十年伤残津贴，应符合《广东省工伤保险条例》第三十一条的规定，与统筹地区社会保险经办机构签订协议，终结工伤保险关系。现原告并未与社会保险经办机构签订协议，终结工伤保险关系，其主张用人单位一次性计发十年伤残津贴缺乏依据，本院对原告的该项诉请不予支持。原告从2014年7月份至12月份收取了工伤保险基金支付的六个月的伤残津贴共计12379.2元，则被告实际应向原告支付的伤残津贴的差额为9018.3元（4755元／月×75%×6个月-12379.2元），之后的伤残津贴差额，原告可待实际发生后另行主张权利。
4、关于××赔偿金、被抚养人生活费及精神损害抚慰金的问题。
对原告提出的××赔偿金、被抚养人生活费的诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。
对原告提出的精神损害抚慰金的请求，原告因工致残，身体受到了损伤亦遭受了精神痛苦，其有权得到精神损害赔偿，故对原告提出的精神损害抚慰金的诉请，本院予以支持。综合考虑原告的病情、本地平均生活水平等因素，本院酌定被告应向原告支付精神损害抚慰金70000元，超出部分本院不予支持。
5、关于伙食费、交通费、护理费、营养费的问题。
原告于2013年7月15日被确诊为××，故其于2013年6月7日至2013年6月21日住院期间应视为××病人的诊断、医学观察期，根据《中华人民共和国××防治法》第五十六条第三款规定“××病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担”其上述期间的伙食补助费应由被告承担，而被告实际已经支付了原告住院期间的伙食费，故原告再主张被告支付上述住院期间伙食费差额，缺乏依据，本院不予支持。至于原告2013年10月25日至2013年12月25日的住院伙食费，在仲裁庭审中被告确认社会保险基金经办机构已向其核发该部分费用，而被告实际支付的该期间的伙食费为1438元，故被告应将差额部分697元（35元／天×61天-1438元）支付给原告。原告主张被告应按100元／天的标准向其支付住院伙食补助费，依据不足本院不予支持。
至于交通费、护理费和营养费。原告主张被告支付上述费用，但并未举证证实其上述支出的必要性及具体费用支出的情况，其应承担相应的不利后果，故原告的上述主张，依据不足，本院不予支持。
6、关于原告患××后续治疗费、常规检查费、疗养费、肺灌洗治疗费等费用的问题。
首先，原告并未举证证实其在2014年7月前有后续治疗费、常规检查费、疗养费、肺灌洗治疗费等费用的支出，其要求被告承担2014年7月前的上述费用依据不足，本院不予支持。至于2014年7月之后的费用，原告也未提供证据证实且即使原告有上述费用的支出，由于2014年7月份起社会保险基金经办机构已为原告参加医疗保险，原告患××的后续治疗费、常规检查费、疗养费、肺灌洗治疗费等费用也应向社会保险基金经办机构主张。综上，原告要求被告支付上述费用的依据不足，本院对原告提出的该项诉请不予支持。
7、关于经济补偿的问题。
原告要求被告支付经济补偿，因仲裁时原告未提出上述请求且该诉讼请求与本次讼争的劳动争议不具有不可分性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条关于：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，原告要求被告支付其经济补偿应循法律程序另案向被告主张权利。
仲裁委裁决原、被告双方劳动合同关系于2014年7月1日解除，双方对此均无异议，视为服裁。本院确认原被告双方的劳动关系于2014年7月1日解除。
综上，被告应支付给原告的费用为停工留薪期工资28530元、一次性伤残补助金差额51345元、2014年7月至12月份伤残津贴差额9018.3元、精神损害抚慰金70000元、住院伙食补助费差额697元。原告于2014年3月3日向新明珠公司提出书面申请，表示其向被告借款15000元，将从新明珠公司应付工伤保险待遇中扣除。被告主张上述借款在工伤保险待遇差额中扣减，本院予以支持，确定上述借款在被告应支付给原告的一次性伤残补助金差额51345元中扣减，故被告实际应支付给原告一次性伤残补助金差额36345元（51345元-15000元）。
裁判结果及法律依据
依照《广东工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十九条、第五十八条、第六十六条，《广东省工资支付条例》第四十四条，《中华人民共和国××防治法》第五十六条、第五十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条的规定，判决如下：
1、确认原告刘乾模与被告佛山市新明珠卫浴有限公司的劳动关系于2014年7月1日解除；
2、被告佛山市新明珠卫浴有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告刘乾模支付停工留薪期工资28530元；
3、被告佛山市新明珠卫浴有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告刘乾模支付一次性伤残补助金差额36345元；
4、被告佛山市新明珠卫浴有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告刘乾模支付2014年7-12月的伤残津贴差额9018.3元；
5、被告佛山市新明珠卫浴有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告刘乾模支付精神损害抚慰金70000元；
6、被告佛山市新明珠卫浴有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告刘乾模支付住院伙食补助费差额697元；
七、驳回原告刘乾模的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 汤丽娟
二〇一五年二月三日
书记员 吴小溪