安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖13刑再2号
原公诉机关安徽省泗县人民检察院。
原审被告人（一审被告人、二审上诉人）董宏敏，男，1975年4月30日出生于安徽省泗县，汉族，农民，住泗县。因犯盗窃罪于2014年10月9日被泗县人民法院判处拘役三个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月23日被泗县公安局刑事拘留，同年6月11日被泗县人民检察院批准逮捕，同日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。
安徽省泗县人民检察院指控原审被告人董宏敏犯盗窃罪一案，泗县人民法院于2015年8月10日作出（2015）泗刑初字第00332号刑事判决。本院于2015年10月22日作出（2015）宿中刑终字第00385号刑事裁定。已发生法律效力。经本院审判委员会讨论，于2016年2月4日作出（2016）皖13刑监1号再审决定，决定再审本案。本院依法另行组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
泗县人民法院一审根据相关书证、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据认定：2013年秋天至2015年5月22日，被告人董宏敏先后三次到泗县张某家，采取翻墙入室的方法，盗窃被害人张某家手机等财物合计价值人民币360元。
一审法院认为：被告人董宏敏以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。鉴于被告人董宏敏自愿认罪，有悔罪表现，且被盗手机已被追缴，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第二款、第十四条之规定，判决：一、被告人董宏敏犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币六百元。二、责令被告人董宏敏退赔其违法所得150元，返还被害人。
董宏敏上诉称：原判量刑过重，请求依法改判。
出庭检察员意见：原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，主刑适当，但罚金数额低于法定标准不当。董宏敏称原判量刑过重的上诉理由不能成立。根据上诉不加刑原则，建议二审法院驳回上诉，维持原判。待二审裁定生效后，启动审判监督程序纠正罚金数额的错误。
本院二审查明：1、2013年秋天的一天下午，董宏敏翻墙进入张某家，窃取现金100元。
2、2014年冬天的一天下午，董宏敏翻墙进入被害人张某家，窃取现金50元。
3、2015年5月22日14时许，董宏敏再次翻墙进入被害人张某家，窃取联想牌手机一部。经泗县价格认证中心鉴定，该手机价值210元。案发后，该手机被追缴返还给张某。
综上，董宏敏入户盗窃三起，盗窃他人财物共计价值360元。
认定上述事实的证据有：
1、户籍信息证明，董宏敏出生于1975年4月30日。
2、泗县人民法院（2014）泗刑初字第00535号刑事判决书及前科证明证明，董宏敏因犯盗窃罪，于2014年10月9日被泗县人民法院判处拘役三个月，并处罚金一千元。
3、抓获经过证明，泗县公安局黑塔派出所于2015年5月23日立案侦查，经现场勘查和调查走访，确定董宏敏有重大作案嫌疑。同日，在董宏敏家中将其抓获归案，董宏敏对犯罪事实供认不讳。
4、案发现场图及照片证明，案发现场位于泗县黑塔镇陈圩村团张庄村民张某家及现场概貌。
5、提取笔录及证据保全清单证明，公安机关在董宏敏家提取到被害人被盗的手机等有关情况。
6、泗县价格认证中心价格鉴定结论书证明，被害人张某被盗的手机价值210元。
7、被害人张某陈述证明，2013年秋天的一天，他发现他家东屋床头钱夹里少了100元，有人对他说，董宏敏从他家屋里出来过，他去问董宏敏，董宏敏说拿了100元钱。2014年腊月的一天，董宏敏翻墙进入他家院内，从他家偷走50元，董宏敏也承认进入他家偷走50元。2015年5月22日下午，他家的一部联想牌手机被偷了，他怀疑是董宏敏偷的。
8、证人王某证言证明，2015年5月22日下午15时许，她在张某家西遇到董宏敏，董宏敏说翻墙进入张某家，偷到两元钱及一部手机。董宏敏把手机拿给她看，是一部黑色手机。
9、上诉人董宏敏对上述犯罪事实供认不讳。
以上证据，均经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院二审认为：上诉人董宏敏以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原判根据董宏敏犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，判处有期徒刑九个月，主刑量刑适当。对并处罚金一节，出庭检察员的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款的规定，裁定驳回上诉，维持原判。
再审审理中，董宏敏对原二审裁定认定的事实及所列证据均无异议，对并处罚金部分，认为应依法处理，但无力缴纳。
本院再审查明：原一、二审查明的事实属实，本院予以确认。
本院再审认为，董宏敏以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。原判依法对其判处有期徒刑九个月，责令退赔违法所得150元返还被害人正确。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条“因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金”的规定及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款“人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元”的规定，原判对董宏敏判处罚金人民币六百元，属适用法律错误，再审予以纠正。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持本院（2015）宿中刑终字第00385号刑事裁定和安徽省泗县人民法院（2015）泗刑初字第00332号刑事判决第二项，即责令被告人董宏敏退赔其违法所得150元，返还被害人；
二、撤销本院（2015）宿中刑终字第00385号刑事裁定和安徽省泗县人民法院（2015）泗刑初字第00332号刑事判决第一项，即被告人董宏敏犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币六百元；
三、被告人董宏敏犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月23日起至2016年2月22日止；罚金限于本判决生效后10日内缴清。）
本判决为终审判决。
审 判 长 王 九 霄
审 判 员 吕 庆 龙
代理审判员 姜 庆 文
二〇一六年二月十八日
书 记 员 温月（代）
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于500元。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。