辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽01民终737号
上诉人（原审被告）：沈阳市恒威回民食品有限公司，住所地：沈阳市大东区天后宫路太平桥巷5号。
法定代表人：修恒阳，该公司经理。
委托代理人：韩宝，辽宁申扬律师事务所律师。
被上诉人（张金城权利承继人）：张帅，男，汉族，系张金城儿子，住沈阳市皇姑区陵东街。
委托代理人：夏雪，辽宁昊清律师事务所律师。
上诉人沈阳市恒威回民食品有限公司（简称恒威公司）与张金城提供劳务者受害责任纠纷一案，沈阳市大东区人民法院于2015年11月17日作出（2015）大东民一初字第00160号民事判决。恒威公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员朱晓英担任审判长，与审判员冯立波、代理审判员孔祥政组成合议庭对本案进行了审理。
张金城原审诉称，张帅是张金城儿子，恒威公司的法人修恒阳是我母亲的表弟，是修恒阳和他妈妈让张金城去工作的，开始是打更，后来是运货和送货，刚开始时每月工资600元，后来涨到1000元左右，现在应该是1200元，工资都是给现金。2013年9月16日晚，张金城在搬运月饼时坠入厂区电梯井，身下还压着二箱月饼，经解放军四六三医院诊断为：头部右侧基底节区脑出血、多发性脑挫裂伤、左侧头皮下水肿、上体双肺炎病变、创伤性肺炎、气管炎、左侧股骨干粉碎性等多处骨折，入院时张金城呈中度昏迷，治疗101天，出院时浅昏迷至今没有好转，出院后就在养老院由专人护理，恒威公司至今没有给张金城任何赔偿，故诉至法院要求赔偿伤残赔偿金581640元、误工费10000元、护理费468373元（住院101天、出院后7天，但按照四个月计算，按居民服务业每年35128元计算，以上共计11709元，剩余护理费计算至伤者65周岁共13年，也按照居民服务业计算）。
恒威公司原审辩称，我公司与张金城不存在劳务关系，系亲属关系，张金城是修恒阳的表姐夫，因眼部疾病早年病退，平时以收破烂为生，有时到我公司收破烂，修恒阳的母亲之前是在回民食品厂工作，但我公司与之前的回民食品厂没有关系，我公司成立于2012年4月16日，法定代表人是修恒阳，并非其母亲故张帅说我公司2004年就雇佣了张金城是不可能的。张金城受伤时间是晚间8点钟左右，事发时的具体情况没有人看见，我公司不了解详细情况，有人听见巨响后，大家寻找声音来源看见张金城坠入电梯井，后拨打120送至医院，电梯不是我公司所有，房屋是我公司租用的，我公司与张金城不存在雇佣关系，不同意赔偿。发现张金城时，张金城的身下确实压了两箱月饼，当时是有人来公司看月饼，但没有人买货，不需要搬运月饼。张金城主张四个月的护理时间过长，我公司基于同情，在张金城住院期间为其找护工护理并支付全部护理费每天200元，出院后我公司与张帅达成一致意见，由我公司每个月支付张金城住养老院的费用直至张金城死亡，从2013年12月开始至收到起诉状之日该款一直由我公司交纳。案发当日张金城多次提及头痛头晕，我公司也说让其回家休息，张金城说在单位躺一会就没有走，张金城提供的住院记录中记载缘于之前头晕在高处不慎坠落，住院后医生告知家属其是突发脑出血，由此可知本案的发生是因张金城自身原因，与我公司无关，恳请驳回张金城的诉讼请求。
原审法院审理查明，张金城系恒威公司的雇员，负责送货工作。2013年9月16日晚，在恒威公司搬运月饼时坠入电梯井，经解放军四六三医院诊断为头部右侧基底节区脑出血、多发性脑挫裂伤、左侧头皮下水肿、上体双肺炎病变、创伤性肺炎、气管炎、左侧股骨干粉碎性等多处骨折，住院治疗101天，住院期间的护理费已由恒威公司支付完毕。张金城入院时一直处于昏迷状态，出院时仍浅昏迷。2013年12月26日张金城出院后其子张帅与恒威公司协商将张金城送入沈阳市皇姑区新乐园老年公寓至今，截至2014年12月31日的养老院费用均由恒威公司缴纳。
2015年8月5日经辽宁仁和司法鉴定中心鉴定，张金城颅脑损伤致植物状态评为一级残，左肱骨颈骨折评为十级残，左尺骨骨折评为十级残，左股骨干骨折评为十级残，护理依赖评为完全护理依赖。
上述事实，有当事人陈述，原告提供的录音资料、病历、老年公寓合同及收据复印件、鉴定结论、鉴定费票据等证。
据，经原审法院庭审质证，并予以确认。
原审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。张金城诉称恒威公司雇佣张金城为其担任送货工作，恒威公司对此予以否认，庭审中张金城向法庭提供了其与恒威公司法定代表人修恒阳的谈话录音，并申请对录音中的声音是否为恒威公司法定代表人修恒阳的声音进行鉴定时，修恒阳拒绝配合鉴定，故原审法院认定该声音为修恒阳本人的声音，因修恒阳在录音中已经明确认可张金城是在为其工作时受伤，故原审法院对张金城主张的事实予以确认，恒威公司作为雇主应对张金城的损失承担全部的赔偿责任。对于恒威公司辩称张金城是因自身原因突发脑出血，致使其工作中头部受伤，与恒威公司无关一节，即使张金城的伤情系其自身原因造成的，但因张金城病发时是在为恒威公司工作，故恒威公司仍应承担赔偿责任。
张金城受伤后一直昏迷至今，故其误工费应从受伤之日即2013年9月16日计算至鉴定的前一日即2015年8月4日，其标准应按照辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿标准中修理服务业34995元／年计算，因张金城要求赔偿误工费10000元低于上述标准计算所得数额，原审法院对此予以认可。
护理费应以实际支出为准，张金城住院治疗101天的护理费已经由恒威公司支付，其出院后至2014年12月31日入住养老院期间费用已由恒威公司交纳，故张金城要求恒威公司赔偿住院101天、出院后四个月的护理费没有依据，原审法院不予支持。根据法律有关规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不能超过二十年，张金城经鉴定为完全护理依赖，考虑到张金城现年52岁，颅脑损伤致使现在呈植物状态，张金城要求赔偿13年的护理费尚属合理，原审法院子以支持，故张金城的护理费应为454935元（辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业34995元／年，13年，1人），应由恒威公司赔偿。
张金城的伤情达到一个一级伤残、三个十级伤残，恒威公司应依法赔偿其伤残赔偿金。张金城的伤残赔偿金应按照辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入25578元／年计算，即557600.4元。
原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十条、第二十一条、第二十五条之规定判决，一、沈阳市恒威回民食品有限公司赔偿张金城误工费10000元；二、沈阳市恒威回民食品有限公司赔偿张金城护理费454935元；三、沈阳市恒威回民食品有限公司赔偿张金城伤残赔偿金557600.4元；以上一至三项于本判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回其他诉讼请求。一审案件受理费14340元，由沈阳市恒威回民食品有限公司承担。
宣判后，上诉人恒威公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。1、上诉人不应当承担全部赔偿责任。张金城已经死亡，原审判决的护理费不应再支持。2、死者张金城未在法定期限进行伤残等级鉴定，故此期间的误工费不应支持。3、我公司尽到了积极救治义务，已经垫付了41余万元的医药费，应减轻我公司责任。我公司最多承担30%责任，张帅一方承担70%。
张帅辩称，张金城死亡属实。现申请变更诉讼请求。张金城系恒威公司单位雇员，受恒威公司指派加班送货，在履职期间没有过错，恒威公司应承担全部民事赔偿责任。基于张金城已经因伤病亡，故变更本案诉讼请求为原护理费变更为10万元人民币，增加精神抚慰金为25万元，误工费变更为10万元人民币，将残疾赔偿金变更为死亡赔偿金按照法律规定计算。
本院认为，本案当事人张金城在诉讼期间死亡，长子张帅承继其诉讼权利。在二审期间，张帅主张变更诉讼请求，要求恒威公司承担后续护理费10万元、精神抚慰金25万元、误工费10万元、残疾赔偿金变更为死亡赔偿金按照法律规定计算。同时，恒威公司亦提出因张金城已经死亡，被抚养人生活费主张不应得到支持。经本院审查认为，原审法院判决所以依据的伤残损害后果已经不存在，取而代之的是死亡的损害结果。张金城的死亡直接导致本案基本案情发生情势变更，故应将本案发回原审法院，由原审法院对本案争议的案件事实重新查证，依据客观事实再行判决，以维护当事人的合法权益。
原审法院在重审时，可以对双方当事人争议的其他事实一并予以重审核查，依法依规据实裁判。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市大东区人民法院（2015）大东民一初字第00160号民事判决；
二、发回沈阳市大东区人民法院重新审理。
二审案件受理费14340元，退还沈阳市恒威回民食品有限公司。
审 判 长 朱晓英
审 判 员 冯立波
代理审判员 孔祥政
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 施 跃
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。