广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤02刑终67号
原公诉机关广东省南雄市人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈明涛，男，汉族，1990年9月16日出生，高中文化，农民，户籍地南雄市。2015年11月6日因本案被羁押，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。
上诉人（原审被告人）沈明春，男，汉族，1996年3月20日出生，初中文化，农民，户籍地南雄市。2015年11月6日因本案被羁押，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。
辩护人王盛昌，广东勤劲律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）ＸＸ林，男，汉族，1994年5月27日出生，高中文化，农民，户籍地南雄市郊区。2015年11月6日因本案被羁押，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。
原审被告人沈桂林，男，汉族，1992年1月20日出生，初中文化，农民，户籍地南雄市。2015年11月6日因本案被羁押，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。
广东省南雄市人民法院审理广东省南雄市人民检察院指控原审被告人沈明涛、沈桂林、沈明春、ＸＸ林犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月27日作出（2016）粤0282刑初166号刑事判决。原审被告人沈明涛、沈明春、ＸＸ林不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，张某1、何某1、何某2（均已判刑）从2015年6月至9月期间，三人时分时合，分四次向被告人沈明春购买毒品氯胺酮（俗称K粉）共计250克，贩卖给吸毒人员黄某1、陈某、何某3等人。
2015年9月至11月期间，被告人沈明涛向广州的毒品卖家“唐哥”、东莞的毒品卖家“阿海”购买毒品氯胺酮，然后由被告人沈桂林先后三次从广州、东莞取回氯胺酮带回南雄，其中第一次带回200克氯胺酮，第二次带回300克氯胺酮，第三次带回500克氯胺酮。沈明涛、沈桂林将氯胺酮贩卖给被告人ＸＸ林及沈明春，由沈明春、ＸＸ林分包好后自己贩卖或交由张某2、黄某2（均系未成年人，已判刑）送给吸毒人员李某、刘某、朱某,4等人。其中经沈明春贩卖的氯胺酮为1000克，经沈明春、ＸＸ林贩卖的氯胺酮为200克。
另查明，2015年11月6日，公安机关侦查人员在沈明春、ＸＸ林租住的南雄市水南村委会麦岭南路30号五楼出租屋内，搜查并扣押涉案毒品。在ＸＸ林房间内提取的3包白色颗粒状物、1包白色粉末状物，净重21.2克，均检出氯胺酮成份。在沈明春房间内提取的2包白色颗粒状物，1包白色粉末状物，净重13.5克，均检出氯胺酮成份，提取的2包淡黄色粉末状物，净重2.5克，检出二亚甲基双氧安非他明成分（MDMA）。
再查明，2015年11月6日，公安民警在沈明春的带领下，将沈明涛抓获归案。
原判认定上述事实，有证人余某、朱某,4、李某、刘某的证言，同案犯张某2、黄某2、张某1、何某1、何某2的供述，辨认笔录，搜查笔录及指认照片，扣押清单，现场检测报告书，理化检验报告，情况说明，户籍证明，到案经过，同案犯刑事判决书，银行交易流水清单，电话通话记录清单，被告人沈明涛、沈明春、沈桂林、ＸＸ林的供述等证据证实。
原判依据上述事实与证据认为，被告人沈明涛无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，购买毒品氯胺酮实施贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人沈桂林受沈明涛指使，明知沈明涛叫其专门携带的物品是毒品而多次予以携带，携带完成后帮助贩卖，结算毒资，从中牟利，其行为构成贩卖毒品罪。沈明涛购买氯胺酮1000克后交由被告人沈明春、ＸＸ林分别进行贩卖。其中沈明春与ＸＸ林共同参与贩卖氯胺酮200克，沈明春单独贩卖氯胺酮800克，沈明春还向张某1、何某1、何某2贩卖氯胺酮250克。综上，沈明涛、沈桂林贩卖氯胺酮1000克，沈明春贩卖氯胺酮1250克，ＸＸ林参与贩卖氯胺酮200克。在沈明涛、沈桂林共同贩卖毒品犯罪中，沈明涛起主要作用，系主犯，依法应按照其参与的全部犯罪处罚。沈桂林起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。在沈明春、ＸＸ林共同贩卖毒品犯罪中，沈明春起主要作用，系主犯，依法应按照其参与的全部犯罪处罚。ＸＸ林起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。沈明春、ＸＸ林利用未成年人贩卖毒品，依法应从重处罚，沈明春被抓获后，带领办案民警将沈明涛抓获归案，属立功，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款第六款第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款第四款、第二十七条第一款第二款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十五条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人沈明涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币二万元。
二、被告人沈明春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币一万元。
三、被告人沈桂林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币七千元。
四、被告人ＸＸ林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
五、公安机关在出租屋被告人沈明春房内扣押氯胺酮13.5克，二亚甲基双氧案安非他明成分的毒品2.5克（MDMA)。在ＸＸ林房内扣押氯胺酮21.2克，予以没收，由扣押单位依法销毁。
宣判后，上诉人沈明涛上诉称，1、原判认定我犯贩卖毒品罪的证据不充分，仅凭沈桂林编造的口供对我定罪不当。2、我虽知道沈桂林有贩卖毒品的行为，但沈桂林向我借款20000元时，我没有深究和监督款项的实际用途，导致被沈桂林用来做贩毒资金，间接提供了毒资，应要承担责任。请求二审法院依法判决。
上诉人沈明春上诉称，1、我和ＸＸ林仅向沈桂林购买过200克毒品，原判认定我贩卖毒品的数量不当。2、我属以贩养吸，购买的毒品并非全部用于贩卖，且文化水平低，法律意识淡薄，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见，1、并无确实充分的证据证实沈明春贩卖毒品1250克。根据同案人供述，沈明春贩卖毒品的数量，不超过300克。2、沈明春有吸毒行为，其购买的毒品并非全部用于贩卖，不应全部算入其贩卖毒品的数量内。原判认定事实不清，证据不足，请求二审法院查清事实，依法判决。
上诉人ＸＸ林上诉称，1、在贩卖毒品共同犯罪中，我听从沈明春的安排，起次要作用，属从犯。2、公安机关在我房间内扣押的毒品是我自己吸食所用，并无贩卖目的，我仅参与贩卖毒品100克。3、我认罪态度好，有悔罪表现，法律意识淡薄，受沈明春指使而走上犯罪道路，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人沈明涛、沈明春、ＸＸ林，原审被告人沈桂林犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定以上事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于上诉人沈明涛提出的上诉意见，经查，认定沈明涛实施贩卖毒品犯罪行为的证据，不仅有同案人沈桂林的供述，还有同案人沈明春、ＸＸ林的指证及银行交易流水清单、手机通话记录清单等证据证实，上述各证据互相印证，足以认定。沈明涛上诉称其不构成贩卖毒品罪、沈桂林做虚假供述的意见，与证据证明的事实不符，不予采纳。
对于上诉人沈明春及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，1、根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》精神，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量。同案人沈桂林证实从外地带了1000克毒品氯胺酮给沈明春，沈明春在公安机关对其向沈明涛、沈桂林购买毒品氯胺酮的犯罪事实供认不讳，且供认通过沈桂林取得的氯胺酮数量远超过1000克。而何某1、何某2则证实曾经多次向沈明春购买毒品氯胺酮，共计250克，结合银行交易流水清单，手机通话记录清单等证据，互相印证，足以认定沈明春贩卖毒品氯胺酮1250克。2、文化水平低及法律意识淡薄，并非法定从轻或减轻处罚情节。原判已综合考量沈明春的犯罪事实及在共同犯罪中的地位、作用，有立功等量刑情节，在法定幅度内对其依法量刑，并无不当，故其上诉请求从轻处罚的意见，据理不足，不予采纳。
对于上诉人ＸＸ林提出的上诉意见，经查，1、ＸＸ林在公安机关对其贩卖毒品氯胺酮200克的犯罪事实一直供认不讳，同案人沈明春对ＸＸ林的犯罪事实也予以指证，且沈明春证实ＸＸ林参与贩卖毒品氯胺酮的数量远超200克，故ＸＸ林所提仅贩卖100克毒品氯胺酮的意见，与证据证明的事实不符，不予采纳。2、ＸＸ林有贩卖毒品行为，对从其住所内查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。3、法律意识淡薄并非法定从轻或减轻处罚情节。原判已综合考量ＸＸ林的犯罪事实，系从犯等量刑情节在法定幅度内对其依法量刑，并无不当，故其上诉请求从轻处罚的意见，据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人沈明涛、沈明春、ＸＸ林，原审被告人沈桂林无视国家法律，明知氯胺酮系毒品而贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪，且沈明涛、沈明春、沈桂林属贩卖其他毒品数量大，ＸＸ林属贩卖其他毒品数量较大，均依法应予严惩。在沈明涛、沈桂林共同贩卖毒品犯罪中，沈明涛起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；沈桂林起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。在沈明春、ＸＸ林共同贩卖毒品犯罪中，沈明春起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；ＸＸ林起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。沈明春、ＸＸ林利用未成年人贩卖毒品，依法应从重处罚，沈明春被抓获后，带领公安民警将同案人沈明涛抓获归案，属立功，依法应当减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林 兵
审判员 李飞洲
审判员 张怡婷
二〇一七年三月十七日
书记员 陈侦鑫
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。