湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘11民终2338号
上诉人（原审原告）：曾茂兰。
委托诉讼代理人：何军，道县东方法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：何永辉。
委托诉讼代理人：刘勇平，系被上诉人姐夫。
被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司广州市花都支公司。
法定代表人：刘新自，该公司总经理。
上诉人曾茂兰因与被上诉人何永辉、中华联合财产保险股份有限公司广州市花都支公司（以下简称中华联保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省道县人民法院（2016）湘1124民初844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭，因本案事实清楚，进行了书面审理。本案现已审理终结。
曾茂兰上诉请求：撤销一审判决，重新核实上诉人的损失，并依法改判；本案二审费用由被上诉人承担。事实和理由:一审法院认定事实不清，核实损失计算错误。一、上诉人从事个体蔬菜销售，虽年满60岁，但应认定误工费；二、一审法院计算护理费的标准错误，且认为上诉人后一个月未打针输液就不计算护理费是错误的；三、住院伙食补助费的计算无法律依据。
何永辉辩称：1、上诉人护理费计算过高，应该按30元每天，上诉人所说的护理人员未提供身份证，其护理人员身份不清楚。其实上诉人的受伤后的10多天均是由我方护理的，我方还向交警队反映过此事，上诉人受伤后没有其他人员护理；2、住院费是我方垫付的；3、住院伙食费应该湖南省的标准计算；4、误工费据劳动法规定，退休人员是没有误工费的。
中华联保公司未予答辩。
曾茂兰向一审法院起诉请求：依法判决何永辉、中华联保公司赔偿曾茂兰医疗费9659.69元、误工费7936.88元、护理费7104.88元、住院伙食补助费6400元，扣除何永辉垫付的9400元，何永辉、中华联保公司还应赔偿曾茂兰21701.45元，并要求何永辉、中华联保公司承担案件受理费。
一审法院认定事实：2015年10月5日原告曾茂兰在道县万豪酒店路段旁的人行道过马路时被被告何永辉驾驶的湘MXX**小型普通客车撞伤，当天送至道县人民医院门诊治疗，花门诊治疗费462.52元，后住院至2015年12月8日共64天，花医疗费9659.69元。道县公安局交通警察大队认定被告何永辉负此事故的全部责任，曾茂兰对此事故不负责任。被告何永辉垫付门诊治疗费462.52元及住院期间的住院费6400元，原告领取了被告何永辉在道县交警队的押金4000元用做住院医疗费。
另查明，被告何永辉的湘MXX**在被告中华联保公司投保了机动车第三者责任强制险。
一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。本案交通事故经道县公安局交通警察大队认定，被告何永辉负事故的全部责任，原告曾茂兰不负责任，法院对该责任认定书予以采纳。被告何永辉的侵权行为导致原告遭受损害的，其行为侵害了对方的合法权益，应对导致的损害结果承担赔偿责任。原告曾茂兰要求被告赔偿原告各项损失的诉讼请求，合理部分法院予以支持：1、医疗费9656.69元，有正式发票，法院予以支持。2、误工费7936.88元，根据我国关于退休年龄的相关规定，男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁，一般即认定其已丧失了劳动能力。本案中，事发时原告曾茂兰已经年满60周岁，因此，对原告的误工费主张法院不予支持。3、护理费7104.88元，因原告住院的后一个月没有打针、输液，故依照公平原则，对原告的护理期法院酌情认定为从2015年10月5日到2015年11月5日的一个月，按照城镇居民计算为2101元（25212╱年×30天）。4、住院伙食补助费6400元计算过高，应为3200元(64天×50元)。由于被告何永辉的肇事车辆在被告中华联保公司投保了机动车第三者责任强制险，故被告中华联保公司在交强险范围内对被告何永辉对原告造成的损失承担赔偿责任，原告的医疗费9659.69元及住院伙食补助费3200元，共12859.69元，被告中华联保公司在10000元限额内承担赔偿责任，被告何永辉赔偿2859.69元；原告的护理费2101元由被告中华联保公司赔偿，被告中华联保公司共应赔偿原告12101元。被告何永辉已经垫付了10400元住院费，垫付的门诊治疗费462.52元已经超过10000元标准，且不在本案原告诉请范围，由被告何永辉自行承担。原告扣除被告垫付的费用，还有损失4560.69元（12859.69+2101-10400），被告何永辉扣除应该赔偿的费用，还垫付了7540.31元（10400-2859.69），被告何永辉垫付的7540.31元，由被告中华联保公司给付被告何永辉。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司广州市花都支公司赔偿原告曾茂兰各项损失共计4560.69元。于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费342元，减半收取171元，由被告何永辉承担。
本院二审期间，当事人均未提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，本案双方当事人争执的焦点问题为：一、上诉人曾茂兰是否存在误工费；二、本案护理时间及标准；三、住院伙食补助费计算标准。本院认为，上诉人曾茂兰虽然在事故发生时年满60岁，但并未丧失劳动能力，依然靠自己的劳动力获取报酬维持自身的基本生活，故不能仅因上诉人的年龄机械认定上诉人不存在误工费，上诉人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故本院按城镇居民年人均可支配收入计算其误工费，经计算误工费为：26570元/365天×64天=4658.8元；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数及护理期限确定，上诉人因伤住院时间为64天，期间一人护理，护理人员系上诉人外甥女，其外甥女无固定工作，本院参照城镇居民年人均可支配收入作为护理费计算依据，一审法院认定本案上诉人的护理期间为30天，经二审询问，上诉人在住院一个月后有所好转，进行用药治疗即可，故对其护理期限本院认定30天即可。护理费为：26570元/365天×30天=2183.8元；住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故一审法院按50元/天的标准予以计算住院伙食补助费并无不当。综上，被上诉人何永辉还应当支付上诉人误工费4658.8元、护理费2183.8元。由于被上诉人何永辉在被上诉人中华联保公司购买了交强险，误工费、护理费在应在死亡伤残赔偿限额110000元之内由保险公司予以赔偿。故应当由被上诉人中华联保公司代被上诉人何永辉承担保险责任，由被上诉人中华联保公司另行支付上诉人误工费、护理费总计6842.6元。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款第一项之规定，判决如下：
一、维持湖南省道县人民法院（2016）湘1124民初844号民事判决第二项；
二、撤销湖南省道县人民法院（2016）湘1124民初844号民事判决第一项；
三、被上诉人中华联合财产保险股份有限公司广州市花都支公司于本判决送达之日起十日内支付上诉人曾茂兰各项损失共计6842.6元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费171元，由被上诉人何永辉负担；二审案件受理费242元，由上诉人曾茂兰负担100元，被上诉人中华联合财产保险股份有限公司广州市花都支公司负担142元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张海燕
审 判 员 陈 俊
代理审判员 唐英虎
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 吴雪芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。