福建省三明市三元区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）元刑初字第179号
公诉机关三明市三元区人民检察院。
被告人罗某甲，男，1972年1月22日出生。2006年7月24日，因犯盗窃罪被福建省永安市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币5000元。因涉嫌犯赌博罪于2014年10月30日被三明市公安局三元分局刑事拘留，同年11月26日变更强制措施为取保候审，2015年6月11日由三明市三元区人民检察院决定取保候审。2015年12月1日由本院决定逮捕并被执行逮捕。现羁押于三明市看守所。
被告人魏东，男，1986年9月10日出生。2005年5月因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年；2007年6月5日因犯非法拘禁罪被三明市梅列区人民法院判处有期徒刑六个月，并撤销有期徒刑二年，缓刑二年的判决，合并执行有期徒刑二年三个月，2008年11月9日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2014年7月15被三明市公安局三元分局取保候审，2015年6月11日由三明市三元区人民检察院决定取保候审。2015年12月1日由本院决定逮捕并被执行逮捕。现羁押于三明市看守所。
辩护人吴晓挺，福建邱宁江律师事务所律师。
辩护人张鑫，福建邱宁江律师事务所实习律师。
三明市三元区人民检察院以闽元检公刑诉（2015）77号起诉书指控被告人罗某甲、魏东犯非法经营罪，于2015年11月26日向本院提起公诉。本院于同年12月1日立案，适用简易程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员潘飞龙出庭支持公诉。被告人罗某甲、被告人魏东及其辩护人吴晓挺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
1.2014年2月15日至2014年3月31日，被告人罗某甲为了获取非法利益，从事“六合彩”、“黑足彩”猜码揽注活动，期间共向罗某乙收注“黑足彩”、“六合彩”达人民币181299元，从中非法获利人民币3000元。
2.2013年9月28日至2014年1月18日，被告人魏东为了获取非法利益，从事“六合彩”猜码揽注活动，期间共向罗某乙收注“六合彩”达人民币78650元，从中非法获利人民币800元。
2014年7月15日，被告人魏东主动向三明市公安局三元分局投案。同年10月30日，被告人罗某甲在三明市梅列区“某汽车”美容店被三明市公安局三元分局民警抓获归案。案发后，被告人魏东主动退出全部赃款。
另查明，2015年8月25日，公安机关根据被告人魏东提供的犯罪嫌疑人陈某某藏匿线索，将网上在逃嫌疑人陈某某抓获。
在审理过程中，被告人罗某甲的亲属主动向本院退出违法所得人民币3000元，并预缴罚金人民币15000元。
上述事实被告人罗某甲、魏东在开庭审理过程中不持异议，并有被告人罗某甲、魏东基本信息情况表、户籍证明、三明市公安局指定管辖决定书、罗某乙手机数据采集分析系统采集记录、到案经过、福建省三明市梅列区人民法院（2007）梅少刑初字第4号刑事判决书、罪犯档案资料、福建省永安市人民法院（2006）永刑初字第180号刑事判决书、扣押清单、福建省行政暂时扣押财物收据、情况说明、南平市延平区人民检察院批准逮捕决定书、南平市公安局延平分局逮捕证等书证；证人罗某乙的证言；被告人魏东、罗某甲的供述和辩解；辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人罗某甲、魏东违反国家规定，非法从事“六合彩”、“黑足彩”揽注猜码牟利活动。其中，被告人罗某甲收注金额共计人民币181299元，被告人魏东收注金额共计人民币78650元，情节严重，两被告人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人罗某甲、魏东犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人罗某甲有前科劣迹，应酌情从重处罚。被告人魏东在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应依法从重处罚。被告人罗某甲归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，可从轻处罚。被告人魏东犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法从轻处罚。被告人魏东协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，使案件得以侦破，应当认定为立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人罗某甲、魏东犯罪后主动退出违法所得，可酌情从轻处罚。公诉机关针对各被告人具有的量刑情节，分别提出的量刑建议，以及被告人魏东的辩护人提出从轻处罚的辩护意见，合理部分本院予以采纳。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十一条、第六十四条，第七十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：
一、被告人罗某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元（已预缴）。
（被告人罗某甲在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人魏东犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月1日起至2016年5月31日止）。
三、被告人罗某甲退出的违法所得人民币3000元，被告人魏东退出的违法所得人民币800元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚 伟
审 判 员 郭秀娣
人民陪审员 龚桂香
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 洪培芸
附主要法律条文：
1.《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。