安徽省颍上县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）皖1226刑初499号
公诉机关颍上县人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某1，男，1954年3月8日出生于安徽省颍上县，汉族，文盲，个体经营户，住颍上县。系本案被害人。
被告人刘正漫，男，1991年9月9日出生，汉族，小学文化，无业，安徽省颍上县人，住颍上县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年2月23日被浙江省杭州市公安局余杭区分局民警抓获，同年3月1日被颍上县公安局刑事拘留，同年3月31日被颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。
辩护人王炳松，安徽众豪律师事务所律师。
被告人刘怀远，男，1975年1月16日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省颍上县人，住颍上县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年3月8日被南昌铁路公安处南昌乘警支队民警抓获，同年3月15日被颍上县公安局刑事拘留，同年3月31日被颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。
辩护人张如彬，安徽刘传茹律师事务所律师。
被告人刘三军，男，1990年6月7日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省颍上县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年4月19日被杭州铁路公安处杭州站派出所民警抓获，同年4月26日被颍上县公安局刑事拘留，同年5月10日被颍上县人民检察院批准逮捕，次日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。
辩护人孔令民，安徽慎诚律师事务所律师。
被告人陶喜之，男，1985年10月16日出生，汉族，初中文化，务工，安徽省颍上县人，住颍上县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年4月18日被杭州市公安局余杭区分局民警抓获，同年4月26日被颍上县公安局刑事拘留，同年5月11日被该局取保候审，同年6月13日被颍上县人民检察院重新取保候审。2016年12月13日被本院决定逮捕，同年12月15日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。
辩护人江平，安徽安援律师事务所律师。
辩护人汪丽，安徽安援律师事务所实习律师。
颍上县人民检察院以颍检公诉刑诉[2016]488号起诉书指控被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之犯寻衅滋事罪，于2016年10月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某1向本院提出附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。颍上县人民检察院指派检察员花艳、代理检察员陈冰青出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某1，被告人刘正漫及其辩护人王炳松、被告人刘怀远及其辩护人张如彬、被告人刘三军及其辩护人孔令民、被告人陶喜之及其辩护人江平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
颍上县人民检察院指控，2016年2月6日14时许，被告人刘正漫驾驶车辆行驶至颍上县润河镇建设街，途径李某1开设的鸡行，将李某1卖的鸡轧死一只，继而发生争执，经劝说刘正漫赔偿李某1100元，后刘正漫驾驶车辆离开现场。当日15时许，刘正漫将钢管分发给被告人刘三军、刘怀远、陶喜之、刘怀林(另案处理)，五人持钢管来到李某1开设的鸡行处，无故对李某1实施殴打，将其头部、胳膊打伤。经鉴定李某1右肘尺骨鹰嘴多发性骨折的损伤程度为轻伤一级；右颞顶部缝合创和右上臂远端外侧缝合创的损伤程度均为轻微伤。公诉机关为证明指控成立向本院提交户籍证明、抓过经过等书证、证人李某2、蒋某等人证言、被害人陈述、被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之供述与辩解、法医学人体损伤程度鉴定书、勘验、检查、辨认笔录、监控视频等证据，公诉机关据此认为被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，且系共同犯罪，提请本院以寻衅滋事罪对被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之定罪处罚。
附带民事诉讼原告人李某1诉称：2016年2月6日刘正漫等人无故寻事，持钢管将原告人打伤，原告受伤后当即送往医院治疗，于2016年2月28日出院。其住院治疗医药费25388.32元，经其委托鉴定，其右肘关节两处骨折评为九级伤残，综合评定误工期150日，护理期90日，营养期120日，去除右肘部外固定费用需9000元。请求四被告人赔偿医药费25388.32元，误工费12945元（150天×86.3元/天），护理费10440元（90天×116元/天）、营养费3600（120天×30元/天）、住院伙食补助费600元（12天×50元/天）、交通费6000元、后续治疗费9000元、住宿费1000元、残疾赔偿金41119.8元、精神损害抚慰金16000元、鉴定费1910元，各项经济损失共计128003.12元。
被告人刘正漫辩解称钢管是其捡的，其并没有分发钢管，其对起诉书指控的其他事实及罪名均无异议，并愿意赔偿被害人损失。其辩护人辩护称，本案被害人李某1处理鸡被轧死的事情时过于强势，引起被告人的报复性故意伤害，本案应定性为故意伤害罪；刘正漫的犯罪行为是在李某1的过错之后，应从轻处罚；对刘正漫分发钢管的事实有异议；刘正漫等四人一起去殴打李某1，其四人相聚有一定的随机性，刘正漫自愿认罪，愿意赔偿被害人损失，系初犯，建议法庭对刘正漫从轻处罚。对附带民事诉讼辩称，部分请求缺乏法律依据，原告人单方委托鉴定机构作出鉴定，其九级伤残的残疾赔偿金不属于附带民事诉讼赔偿范围，医疗费用以实际发生为准，三期评定不客观，李某1除外伤外自身患有疾病，其因自身患有疾病产生的医疗费用不属于本案赔偿范围；院外用药与本案不具有关联性；交通费、住宿费未提供发票；鉴定费被告不承担。
被告人刘怀远辩称其打架用的钢管是捡来的，对起诉书指控的其余事实及罪名均无异议，愿意赔偿被害人损失。其辩护人辩护称，本案应定性为故意伤害罪，被告人刘怀远构成坦白；本案被害人确有过错，刘怀远在共同犯罪中作用较小，并未直接伤害被害人。对附带民事诉讼辩称，应根据双方过错划分责任进行赔偿，并同意被告人刘正漫的辩护人所提意见。
被告人刘三军辩称其打架用的钢管是捡来的，对起诉书指控的其余事实及罪名均无异议，愿意赔偿被害人损失。其辩护人辩护称，四被告人对被害人的殴打不是随意的，本案应定性为故意伤害罪；被告人刘三军起次要作用，构成从犯，能够如实供述罪行，应认定坦白，为初犯，且愿意赔偿被害人损失，请求法庭酌情处理。对附带民事诉讼辩称，被害人对案件的发生负有责任，并同意被告人刘正漫、被告人刘怀远的辩护人所提意见。
被告人陶喜之对起诉书指控的事实及罪名均无异议，辩解称其并未殴打被害人，请求法庭从轻处罚，愿意赔偿被害人损失。其辩护人辩护称，本案应定性为故意伤害罪。被告人陶喜之在本案中作用显著轻微，应该是从犯，其并未殴打被害人，不应该承担民事赔偿责任，建议法庭对被告人陶喜之适用缓刑。
经审理查明，2016年2月6日14时左右，被告人刘正漫驾驶车辆行驶至颍上县润河镇建设街，途径李某1开设的鸡行，将李某1的鸡轧死一只，双方发生冲突，经劝说刘正漫赔偿李某1100元，后刘正漫驾驶车辆离开现场。当日15时许，刘正漫将钢管分发给被告人刘三军、刘怀远、陶喜之、刘怀林(另案处理)，五人持钢管来到李某1开设的鸡行处并对李某1实施殴打，将其头部、胳膊打伤。经鉴定，李某1右肘尺骨鹰嘴多发性骨折的损伤程度为轻伤一级；右颞顶部缝合创和右上臂远端外侧缝合创的损伤程度均为轻微伤。
附带民事诉讼原告人李某1因本案受伤后在阜阳市人民医院受伤住院13天，经安徽中天司法鉴定中心鉴定，李某1误工期为150日，护理期为90日，营养期为120日，去除肘部的内固定费用9000元。共花费医疗费25388.92元、误工费12775.5元（85.17元/天×150天）、护理费10279.8元（114.22元/天×90天）、营养费3600元（30元/天×120天）、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、交通费500元、鉴定费1910元，合计64104.22元。
认定上述事实的证据有：
1、立案决定书，证明2016年2月18日颍上县公安局决定对刘正漫等人寻衅滋事案立案。
2、抓获经过、归案情况说明，证明被告人刘正漫于2016年2月23日被浙江省杭州市公安局余杭区分局民警抓获，被告人刘怀远于2016年3月8日被南昌铁路公安处南昌乘警支队民警抓获，被告人刘三军于2016年4月19日被杭州铁路公安处杭州站派出所民警抓获，被告人陶喜之于2016年4月18日被杭州市公安局余杭区分局民警抓获。
3、户籍证明，证明被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之案发时均已达完全刑事责任年龄。
4、证人林某证言，证明2016年1月16日下午16时左右，其在润河镇建设街其开的店里看到对面开鸡行的李某1在鸡行门口被四五个青年人持钢管打伤，打伤人后几个青年人开车从润河合作社大棚内跑了，李某1头部、胳膊受伤，在打架过程中李某1用鸡笼子挡了一下。
5、证人蒋某证言，证明刘正漫是其家属的表妹夫，2016年2月6日15时30分左右，其在润和镇建设街上看到刘正漫和另外三个男子都拿着一米长的铝合金管子准备去打人，其将刘正漫拦下来，他们冲到李某1面前对李某1实施殴打，刘正漫没有参与殴打李某1，其看到李某1头部流血，刘正漫等人打完人就往西跑了。
6、证人马某1证言，证明2016年2月6日下午三点左右，其在其工作的兰州拉面店楼上看到路对面有5、6个人手持白色不锈钢钢管对卖鸡的实施殴打，打了几下就跑掉了时间很短。
7、证人班某证言，证明2016年2月6日下午蒋某的亲戚开车将李某1的鸡轧死一只，双方因赔偿产生冲突，李某1的儿子拿勺子想打对方被其拦住，后蒋某的老潘马某2来调解赔偿了一百元，之后过了个把小时蒋某的亲戚，带着四个人持钢管将李某1打伤，其中有一个胖子先动手打到李某1的头部，后其他四人都去打，其们喊人追撵打人者，五个打人者就往南跑，后来他们开着白色面包车往西跑了。五个人拿着一米多长的不锈钢钢管。
8、证人李某3证言，证明其在李某1鸡行对门开饭店，2016年2月6日下午三点半左右，其到家门口时看到三个男的拿着一米多长的钢管在对门李某1家门口，李某1脖子上有血，三个拿钢管的人随后就往南跑，邻居都去追撵，后其听撵的人说总共五个人，车停在合作社院子里的，他们开车跑了。
9、证人杨某证言，证明2016年2月6日15时许，其正在李某1家门口褪小鸡，看到南边来了一个身体稍胖的男子，拿着钢管直接对李某1后背、头部进行殴打，李某1将鸡笼举起来后就倒在地上，来打李某1的一共三个人，另外两个人有没有殴打李某1其没有看清，三个人后来看到李某1栽倒就跑了。三人均持一米多长银灰色的钢管，钢管被打人的带走了。李某1头部流血，胳膊受伤。
10、证人马某2证言，证明2016年2月6日下午13时许，刘正漫开车将润河镇十字街卖鸡的鸡轧死一只，其去调解后代刘正漫赔偿了李某1一百块钱。后来李某1在鸡行门口被打了，其不在打架现场，听说是刘正漫带人打的。
11、证人刘某证言，证明其家属叫余昌玲，2016年2月6日其一辆白色全顺车是刘正漫开的，其车里没有钢管，车具体被开到哪里其不清楚。车辆是2016年3月份还给其的。
12、被害人李某1的陈述，证明2016年2月6日上午十来点钟，有一个人驾驶白色大面包车将其小鸡轧死一只，态度恶劣，蒋某的家属马某2前来调解，赔偿了一百元，当天下午三点多，有几个人持不锈钢钢管直接对其进行殴打，其拿鸡笼子挡了一下，一会其被打倒，打人者向南逃跑了，其头部、胳膊被打伤。
13、被告人刘正漫的供述，证实2016年2月6日下午2、3点钟其开车经过润河老街将卖鸡的一只小鸡轧死，并与卖鸡老板产生冲突，蒋某的家属过来说和，赔偿卖鸡的120元钱。其回到其岳母家后，想去讨说法，其将车停在润河加油站，步行前往，在润河镇老合作社院内遇到刘三军、刘怀林、刘怀远、陶喜之，其拿了钢管就跑出去了，没有和另外四人交流，打架之后，陶喜之不知道去哪了，刘三军开车带着其们回家，半路其将钢管扔掉。其驾驶的车辆是借余昌玲的白色全顺车。
14、被告人刘怀远的供述，证明2016年2月6日下午，其侄子刘正漫因为中午将卖鸡的人的小鸡轧死了与人家产生冲突，让其帮忙去看看，找卖鸡的理论，刘正漫开着大面包车带着其到润河集上，车上只有其二人，车停在卖鸡的西边老合作社院内，钢管在刘正漫车上，其与刘正漫一同将李某1打伤，其打李某1时被李某1拿鸡笼子挡住，之后其坐刘正漫的车回家，有没有其他人员参与其不清楚。
15、被告人刘三军的供述，证明其之前认识陶喜之、刘正漫，2016年2月6日下午15时许，其一个人坐三轮车去润河街老粮站上附近看到刘正漫拿着钢管，周围人也都拿着钢管，其下车后与刘怀远、陶喜之以及一个其不认识的人都拿着钢管跟着刘正漫跑到卖鸡的地方殴打卖鸡的男子，刘正漫、刘怀远先打的，其用钢管打了卖鸡的腿部，后来其们跑到白色全顺车上，其与陶喜之都上车，刘正漫开车就离开了。
16、被告人陶喜之的供述，证明2016年2月6日下午2点多，其吃完饭听说其小舅（小赖）的女婿漫漫（刘正漫）在菜市街轧死小鸡，与人发生争执吃亏了，其到一个巷子里面看到漫漫从面包车上下来，手中拿了几根钢管，并将钢管分给其们，一个其不认识的人递给其一根钢管，其们就一起往卖鸡的地方去，漫漫和刘三军跑在前面，还有两个人也跑在前面，他们四人用钢管打了卖鸡的，后来就往回跑到巷子里，其将钢管放在面包车上，其上车坐了一段路就坐7路车回颍上了。钢管是空心钢管有70、80公分长。
17、阜阳市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定书，证明李某1损伤程度为轻伤一级。
18、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明案发现场的基本情况。
19、辨认笔录，证明刘正漫能够辨认出参与打卖小鸡的陶喜之、刘三军、刘怀远。李某1辨认出殴打其的刘怀远。
20、现场监控视频，证明案发时四被告人前往现场的情况。
21、住院病历，证明李某1因伤住院的情况。
22、安徽中天司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明李某1受伤后误工期为150日，护理期为90日，营养期为120日，去除肘部的内固定费用9000元。鉴定费用1910元。
23、医疗费发票、费用清单、自购药品票据，证明李某1花费医药费的情况，及李某1住院时间。
24、救护车费用发票，证明李某1使用救护车花费600元。
24、户籍证明，证明李某1的身份。
上述证据，经庭审举证、质证、认证，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，提请适用法律适当，本院予以支持。附带民事诉讼原告人请求判令被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之赔偿其因犯罪行为给其造成的经济损失理由正当，但部分请求过高，无事实和法律依据，其合理合法部分予以支持。被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之均愿意赔偿被害人损失，并自愿认罪，可酌情从轻处罚。对四被告人的辩护人提出本案应定性为故意伤害罪的辩护意见，经查，被告人刘正漫因生活中的偶发矛盾借故生非，伙同刘怀远、刘三军、陶喜之等人持械随意殴打他人，案发时正逢农历春节前夕，被告人刘正漫等人在集市上殴打被害人，破坏社会秩序，以寻衅滋事罪定性能够准确全面的评价四被告人的行为，对辩护人的该辩护意见不予采纳。对被告人刘正漫、刘怀远、刘三军提出称其们使用的钢管是捡来的辩解，经查，本案四被告人所持钢管是由刘正漫携带并分发的，事后刘正漫等人将钢管放在车上，随后丢弃。对三被告人该辩解意见不予采纳。对被告人刘怀远的辩护人提出刘怀远在共同犯罪中作用较小，并未直接伤害被害人，且构成坦白的辩护意见，经查，被告人刘怀远庭审中供述称钢管是其捡来的，不能成立坦白，其积极参与犯罪持钢管殴打被害人，对辩护人该节辩护意见不予采纳。对被告人刘三军的辩护人提出被告人刘三军在本案中起次要作用，是从犯，且能够如实供述罪行，应认定坦白的辩护意见，经查，刘三军积极参与犯罪并殴打被害人，不应认定为从犯；刘三军到案后在其是否殴打被害人以及钢管如何得来的问题上不能如实供述，不构成坦白，对辩护人该节辩护意见不予采纳。对被告人陶喜之的辩护人提出陶喜之在本案中作用显著轻微，是从犯的辩护意见，经查，在案发时陶喜之手持钢管，跟随在刘正漫等人后，并未殴打被害人，其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以从轻、减轻处罚，对辩护人该节辩护意见予以采纳。为了打击犯罪，维护社会管理秩序和保护公民人身权益不受非法侵害，根据被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之犯罪的事实、性质、情节、作用、认罪态度等，对被告人刘正漫、刘怀远、刘三军依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款，对被告人陶喜之依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十七条，就附带民事诉讼依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人刘正漫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月23日起至2017年4月22日止）
二、被告人刘怀远犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月8日起至2017年3月7日止）
三、被告人刘三军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月19日起至2017年4月18日止）
四、被告人陶喜之犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月15日起至2017年5月21日止）
五、被告人刘正漫、刘怀远、刘三军、陶喜之于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失共计人民币64104.22元。
六、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 龚 军
审判员 尤 嫚
审判员 汤 滨
二○二○一七年一月五日
书记员 王文婧
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。