山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字第1175号
上诉人（原审被告）苗纪杰，男，汉族，农民。
委托代理人焦庆宝，山东元开律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张生力，男，汉族，农民。
委托代理人杨东，山东鹏哲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山东万城建筑安装工程有限公司（以下称万城公司）。住所地：沂南县张庄镇光明*号。
法定代表人陈某某，董事长。
被上诉人（原审被告）袁中锋，男，汉族，山东万城建筑安装工程有限公司职工。
上述二被上诉人委托代理人高本京，山东阳都律师事务所律师。
上诉人苗纪杰因人身损害赔偿纠纷一案，不服沂南县人民法院（2013）沂南民初字第509号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，被告万城公司与沂南县住建局签订外墙保温合同，将沂南县电力公司家属院外墙保温工程承包给被告万城公司。被告袁中锋系该公司项目经理。该公司后又将该外墙保温工程承包给苗纪杰。原告受苗纪杰雇佣在沂南县电力公司家属院干外墙保温工程。2012年11月23日下午2时许，原告在工作中从吊篮里掉下来，受伤后被送往医院治疗38天。原告之损伤经临沂金城司法鉴定所伤残鉴定为：1、张生力损伤程度为八级伤残；2、后期治疗费用由医院证明。原告支出鉴定费1020元。另查明：原告住院期间，被告苗纪杰为其垫付医疗费用23000元。
原告为支持自己的诉讼请求提供如下证据材料：
1、医疗费单据二张，计款43148.01元。
2、沂南县人民医院诊断证明及邮寄费单据各一份，证明住院期间需二人护理，二次手术费需7000元。
3、原告的病历及用药明细各一份，证明住院治疗的事实。
4、法医鉴定书一份，证明原告构成八级伤残，后续治疗费用由医院出具证明。
5、鉴定费单据一张，计款1020元。
6、交通费单据一张，证明花费600元。
7、工资结算证明一份，证明原告工资每天150元。
8、护理人员身份证明及户口证明各一份。
被告万城公司对上述证据的质证意见为：1号证据无异议；2号证据有异议，前期需要二人护理，后期不需二人护理。后期治疗费没有产生。3号证据无异议。4号证据有异议，司法鉴定应经当事人协商或由人民法院指定鉴定机构才有效，原告是自己委托鉴定的，不能作为证据使用。5号证据有异议，因做伤残鉴定支付的费用不能作为原告的损失。6号证据有异议，不真实，都是连号的大额票据。7号证据有异议，该证据无法达到原告的证明目的。8号证据有异议，该证据无法证明此二护理人员真正护理了原告，不能作为证据使用。
被告袁中峰认为自己的行为是职务行为，不应承担赔偿责任，故不予发表质证意见。
被告苗纪杰对原告提供的证据质证意见为：1号证据有异议，护理费618元和赔偿总额的护理费重复，待确定赔偿时应将其扣除，其余证据的质证意见同被告万城公司的质证意见。
被告万城公司为证实自已的主张向法庭提供下列证据：
1、证人袁中升的证言，证明原告在施工时未佩戴安全带、安全绳，将其放在吊篮中。职工都是由被告万城公司培训的。被告袁中锋是被告万城公司的项目经理。
2、证人李忠祥的证言，证明出事的原因是原告连杆的地方忘了上螺丝，沙袋子压的不够，当时原告未带安全带和安全帽。这个工程挂靠被告万城公司。
原告及被告袁中锋、苗纪杰未发表质证意见。
被告袁中锋未向法庭提供证据材料。
被告苗纪杰为证实自已的主张向法庭提供下列证据：
预交金收款收据六张，证明被告苗纪杰在原告住院期间为其垫付医疗费用23000元。
原告及被告万城公司、袁中锋对以上证据均无异议。
上述证据材料均已收录在原审卷宗。
原审法院认为，被告万城公司与沂南县住建局签订外墙保温合同后，又将该工程承包给被告苗纪杰。原告在该工地从事工作时，从吊篮里掉下来摔伤，事实清楚，予以确认。被告袁中锋系被告万城公司的项目经理，其与原告之间不存在雇佣关系，在本案中不承担责任。被告苗纪杰辩称和原告间不存在雇佣关系，由于和被告袁中锋较熟悉，被告袁中锋承包工程后，便给其找了几个人干活，与原告之间同是受雇于被告袁中锋。但是，被告万城公司将工程承包给被告袁中锋没有证据证实，其辩称理由不予支持。被告万城公司将工程按每平方米16元的价格承包给被告苗纪杰，吊篮由被告苗纪杰租赁，人员由被告苗纪杰组织，属于包清工。故认定被告苗纪杰与原告之间为雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的雇主应承担民事赔偿责任。因此，被告苗纪杰作为原告的雇主，对原告的合理诉讼请求部分应当承担赔偿责任。被告万城公司将工程包给不具有相应资质及安全生产条件的自然人苗纪杰，应当与被告苗纪杰承担连带赔偿责任。原告在工作中未尽到安全注意义务，致使身体受伤，其自身也有一定责任，应适当减轻被告的赔偿责任。
原告主张的医疗费43148.1元，误工费9878.4元，伤残赔偿金56676元，住院伙食补助费304元，法医鉴定费1020元，邮寄费66元，精神抚慰金3000元，事实清楚，予以确认。根据原告受伤部位的实际情况，前19天二人护理，后19天1人护理为宜，即护理费为4021.92元。二次手术费7000元为尚未发生的费用，待实际发生后原告可另行主张权利。考虑路途远近及本案实际情况，原告主张的交通费用确定为380元。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项之规定，判决：一、原告张生力医疗费43148.1元，误工费9878.4元，护理费4021.92元，伤残赔偿金56676元，住院伙食补助费304元，法医鉴定费1020元，邮寄费66元，精神抚慰金3000元，交通费380元，共计118493.62元由被告苗纪杰按70%的比例赔偿82945.53元（含被告苗纪杰已支付的23000元），其余损失原告自负。二、被告山东万城建筑安装工程有限公司对被告苗纪杰的上述赔偿义务承担连带赔偿责任。上述赔偿款于本判决生效后十日内支付。三、驳回原告对被告袁中锋的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，申请诉讼保全费1020元，共计3320元。由原告负担996元，被告苗纪杰、山东万城建筑安装工程有限公司负担1304元。
宣判后，苗纪杰不服，向本院提起上诉，要求改判自己在本案中不承担责任，理由如下：1、被上诉人袁中锋并非万城公司职工，本案工程实际是袁中锋自沂南县住建局承包而来，挂靠在万城公司名下，上诉人与被上诉人张生力均系受雇于袁中锋；2、被上诉人张生力存在重大过失，应当承担50%的责任；3、应追加沂南县住建局作为本案被告。
万城公司、袁中锋、张生力均答辩称原审判决正确，请求二审法院予以维持。
经二审审理查明，上诉人苗纪杰于二审庭审中向法庭提交预交住院押金收据二份，证明其除原审认定的23000元之外，还另外为被上诉人张生力预交4000元住院押金。被上诉人张生力对上述证据予以认可并承认上诉人所述属实。
二审审理查明的其余事实与证据和原审相同。
本院认为，上诉人苗纪杰在二审庭审中承认防护设施系其购买的，但称吊篮系被上诉人袁中锋租赁和购买的；被上诉人袁中锋否认吊篮系其租赁和购买，其与被上诉人万城公司均称吊篮系上诉人苗纪杰自己租赁的，上述陈述可以确认上诉人苗纪杰参与了本案涉及工程的出资。被上诉人张生力在原审庭审中陈述其工资由案外人杨文田负责发放，案外人杨文田跟着上诉人苗纪杰干活，被上诉人万城公司、袁中锋在原审及二审亦做了相同的陈述，上述陈述结合上诉人苗纪杰参与了本案涉及工程出资可以确认上诉人苗纪杰在本案中应承担雇主责任，原审判决就此认定正确，本院予以确认。上诉人苗纪杰在原审不能提交充分证据，在二审期间亦不能提交新证据以支持自己的上诉主张，其上诉理由均不能成立，本院不予采纳。但上诉人苗纪杰二审期间提交的4000元住院押金收据二份，被上诉人张生力予以认可，该4000元应在上诉人苗纪杰应付的赔偿数额中予以扣除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持沂南县人民法院（2013）沂南民初字第509号民事判决第二、三项及诉讼费的负担部分；
二、变更沂南县人民法院（2013）沂南民初字第509号民事判决第一项为，被上诉人张生力医疗费43148.1元，误工费9878.4元，护理费4021.92元，伤残赔偿金56676元，住院伙食补助费304元，法医鉴定费1020元，邮寄费66元，精神抚慰金3000元，交通费380元，共计118493.62元由上诉人苗纪杰按70%的比例赔偿82945.53元（含被告苗纪杰已支付的27000元），其余损失由被上诉人张生力自负。
上述支付款项，应于本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1304元，由上诉人苗纪杰负担。
本判决为终审判决。
审判长 王周华
审判员 邹海波
审判员 林传鹏
二〇一四年七月十六日
书记员 谢春萍