山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋08民终1905号
上诉人(原审被告):赵盼盼，男，1991年4月1日出生，汉族，稷山县居民。
被上诉人(原审原告):吴才茂，男，1962年4月11日出生，汉族，稷山县居民。
原审被告：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司。住所地：运城市盐湖区铺安街天泰房产文化苑*号楼**层。
负责人：常晓东，总经理。
原审被告：高月琴，女，1991年4月29日出生，汉族，万荣县居民，系赵盼盼之妻。
上诉人赵盼盼因与被上诉人吴才茂、原审被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称平安财险运城公司）、原审被告高月琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服稷山县人民法院作出的（2017）晋0824民初1476号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
赵盼盼上诉请求:请求二审给上诉人减判25860元。事实与理由：一、一审认定营养费过高。一审认定营养费天数240天过高，应以95天为准，多认定(240天-95天)天×50元=7250元。二、一审认定护理费过高。一审认定护理费210天过多，应以95天为准，多认定(210天-95天)×50元=5750元。三、一审认定误工费过高。一审认定误工费按425天计算，每日误工费按114.3元计算过高，应接95天，每日50元计算，多认定(425-95)×(114-50)=21120元。四、一审认定伤残赔偿金过高。一审伤残赔偿金按居民标准17854元计算过高，应以农民标准9454元计算，多计算(17854-9454)×20×0.3=52080元。以上四项一审多认定7250+5750+21120+52080=86200元，一审多判上诉人承担86200元×30%=25860元。
吴才茂答辩称：一、关于营养期、护理期、误工期，依法经司法鉴定机构进行鉴定，作出合理合法的结论，而赵盼盼对鉴定结论没有提出重新鉴定申请，故应以鉴定结论为准。另，结合答辩人的伤情现状，至今受伤部位仍然肿胀疼痛，不能正常行走和正常生活。所以一审法院以鉴定结论为准做出判决，依法应予维持。二、关于护理费、误工费的计算标准。答辩人系农民，平时除了参加农业生产之外，在农闲时还打工填补家庭收入，所以误工费应参照2015年山西省农、林、牧、渔业年平均工资41729元，每天为114.33元计算;最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。该解释第二十一条，护理人员没有收入的参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算;护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。20l5年山西省居民服务修理和其他服务业年平均工资36933元，每天为101.19元。三、残疾赔偿金。20l5年我省未公布“农村居民人均纯收入”，根据山西省公安厅交通管理局晋公交管(事)[2016]9号文件精神，可参照“山西省2015年居民人均可支配收入”计算相关赔偿项目。对此，运城市中级人民法院也出台了相关的文件予以规范。综上，一审法院判决公平公正、合理合法，适用赔偿标准完全正确，故二审法院应依法判决驳回上诉，维持原判。
平安财险运城公司未答辩。
高月琴答辩称：一审判决护理费、营养费等过高。
吴才茂向一审法院起诉请求：1、判决被告平安财险运城公司在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费（包括内固定取出费）、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费、交通费等共计237483.65元，不足部分由被告赵盼盼、高月琴承担连带赔偿责任；2、由被告承担本案的一切诉讼费用。连小燕：1、依法判决原、被告离婚；2、诉讼费由被告承担。
一审法院查明：：2016年2月6日17时50分许，被告赵盼盼驾驶晋Ｍ×××××车沿运稷一级路由南向北行驶至与稷峰东街交叉口处路段时，与由西向东行驶的原告持A1A2型驾驶证驾驶未经登记的三雅牌125型普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤，两车不同程度损坏的交通事故。同年2月26日，稷山县公安局交通警察大队作出稷公交证字（2016）第00036号道路交通事故证明，证明：事故交叉口信号灯正常工作，有监控录像设备，但已损坏，无闯红灯抓拍系统。根据上述情况，事故发生后，相关证据无法证实当事人违反信号灯通行的情况，致使事故成因无法查清，根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条：“道路交通事故成因无法查清的，公安机关交通管理部门应当出具道路交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人。”的规定：建议双方当事人到稷山县人民法院提起民事诉讼。原告受伤当日在稷山县人民医院住院治疗，其损伤经诊断为：右侧股骨干开放性骨折、右侧胫腓骨开放性骨折、大隐静脉挫伤、胫后动脉挫伤、右股骨颈骨折、右肩锁关节脱位。经治疗于同年4月21日出院，花费医疗费36550元，出院医嘱为：术后（3月、6月、1年）定期复查拍片，术后1年1.5年二次手术取出内固定，视情况决定下地负重及行走，过早下肢负重及行走可能导致内固定松动及断裂。2016年8月11日，原告因右胫骨开放性骨折外固定术后骨不连再次入住稷山县人民医院治疗，同年8月31日出院，花费医疗费18591.19元，出院医嘱为：继续指导下功能恢复锻炼，维持右下肢石膏托我固定并抬高，术后（2月、3月、6月）来院复查，视情况解除外固定及决定何时下肢负重，过早下床负重行走有可能导致再次骨折或内固定断裂，不适随诊。原告治疗期间因检查损伤两次花费医疗费156.7元。2017年2月12日，依据原告申请山西省稷山司法鉴定中心作出法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：吴才茂的右下肢损伤损伤评定为八级伤残，右肩锁关节损伤评定为十级伤残，右下肢存留的三处内固定物取出费用评定为16000元。吴才茂的三期评定为：误工期425日，护理日210日，营养期240天。原告因鉴定损伤程度支付鉴定费3500元。一审另查明：原告系农村居民，其因交通事故受伤后，被告平安财险运城公司给其垫付医疗费1万元，被告赵盼盼给其垫付医疗费3000元。
一审法院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制责任保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……”、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，受害人的损失包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实和反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”。本案原告的损失为：1、医药费55298.84元，住院伙食补助费为每天70元每天（本地国家机关出差标准）×95天＝6650元，营养费为50元每天×240天＝12000元，护理费为100元每天×210天＝21000元，误工费为114.3元×425天＝48577.5元；2、伤残赔偿金按居民标准17854元每年×20年×31%＝110694.8元，内固定取出费16000元和鉴定费3500元本院予以支持；3、精神损害抚慰金10000元本院予以支持；4、交通费1000元也予以支持；。以上原告的损失合计为：284721.14元。被告保险公司首先在交强险范围内赔偿原告120000元，原告的剩余损失164721.14元按责任赔偿，而本案公安交警部门作出了无法认定事故责任的决定，在本案诉讼过程中，双方又未在公安机关所调查证据的基础上，向本院提供新的证据或者线索，双方均举证不能，公安机关第一手专业采集了各种信息后仍无法作出认定，本院仅从双方的驾驶资质和车辆资质方面予以考虑，被告赵盼盼具有驾驶资质所驾车辆也审验登记，原告吴才茂持有A1A2驾驶证未办理摩托车驾驶证，且所驾摩托也无牌照，故本院仅从驾驶资质方面及车辆审验登记情况予以认定原告承担事故主要责任，被告赵盼盼承担事故的次要责任。故被告赵盼盼赔偿原告的剩余损失164721.14元按30%计算为49416.34元。保险公司垫付的10000元应当扣除，被告赵盼盼垫付的3000元也应扣减。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第三十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在判决生效后在事故车晋Ｍ×××××众泰牌小型轿车的交强险范围内立即赔偿原告吴才茂医药费等损失110000元（应赔偿的120000元减去已支付的10000元所得110000元）；二、被告赵盼盼在判决生效后立即赔偿原告吴才茂剩余损失46416.34元（应赔偿的49416.34元减去已支付的3000元所得46416.34元）；三、驳回原告的其它诉讼请求。
二审期间双方均未提交新的证据，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为：一审法院根据被上诉人吴才茂的申请，委托稷山司法鉴定中心对被上诉人的误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，对“三期”的鉴定结论符合客观事实，应予认定。关于上诉人赵盼盼提出营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金赔偿标准过高问题。一审法院对被上诉人护理费和误工费的认定不当，本院予以纠正。结合本院的规定精神，被上诉人的护理费应为每天80元×210天=16800元，误工费应为每天80元×425天=34000元。对被上诉人的营养费、伤残赔偿金裁判标准认定符合法律，本院予以维持。
综上所述，上诉人赵盼盼的部分上诉请求成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律欠当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持稷山县人民法院作出的（2017）晋0824民初1476号民事判决第一、三项；
二、变更稷山县人民法院作出的（2017）晋0824民初1476号民事判决第二项为上诉人赵盼盼在判决生效后立即赔偿被上诉人吴才茂剩余损失40783.10元（应赔偿的43783.10元减去已支付的3000元后所得40783.10元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4860元，减半收取2430元，二审案件受理费300元，共计2730元，由上诉人赵盼盼负但1000元，被上诉人吴才茂负担1730元。
本判决为终审判决。
审判长 张丽让
审判员 王文霞
审判员 胡东革
二〇一七年八月十六日
书记员 张 彤