云南省绥江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0626民初545号
原告:莫定森，男，汉族，1985年10月20日出生，住云南省昭通市绥江县。
委托代理人：莫德芝，男，汉族，1961年1月25日出生，住云南省昭通市绥江县。一般授权。
被告：绥江县新滩镇凉水沟煤矿（以下简称凉水沟煤矿。
地址：云南省昭通市绥江县新滩镇银厂村35组。
投资人：王恩强。
原告莫定森与被告凉水沟煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年11月28日立案受理后，依法由审判员王星文适用简易程序独任审判，于2017年1月6日公开开庭进行了审理。原告莫定森及其委托代理人莫德芝到庭参加诉讼，被告凉水沟煤矿经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告莫定森向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告的劳动关系；2、被告支付原告取除腰部左股骨钢板住院费、护理费等费用共计28900元。在庭审中变更诉讼请求为：1、被告支付原告取除腰部左股骨钢板住院费、护理费等费用共计28900元；2、被告支付原告取除钢板后的误工费3140元/月×6个月=18840元、护理费1200元/月×6个月=7200元。事实和理由：2013年8月10日20时30分左右，绥江县凉水沟煤矿职工莫定森在井下作业时，被装材料的矿车跳轨侧翻压伤，经水富家聲医院诊断为：1、左股骨中断骨折；2、腰五椎体左侧椎弓骨折伴骶丛神经挫伤；3、外伤性椎间盘极度脱垂；4、腰4、5椎间小关节骨伴椎管变形；5、腰1、2、3、4、5左侧横突骨折；6、腰与椎体棘突骨折；7、腰与骶骨关节骨折；8、头皮挫裂伤伴皮下血肿。共住院治疗104天，住院期间一直由妻子刘学平护理，母亲吴通英护理一个月，当时厂方承诺每月护理费1200元。出院后在家疗养，全靠妻子和家人护理。2013年11月27日，昭通市人力资源和社会保障局作出昭人社工（2013）1709号《认定工伤决定书》，认定莫定森受伤为工伤。2014年7月10日，昭通市劳动能力鉴定委员会作出昭劳（2014）606号《关于莫定森同志劳动能力鉴定结论的通知》，鉴定莫定森的伤残为捌级。原告莫定森不服鉴定结果，于8月1日向云南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2014年10月13日，云南省劳动能力鉴定委员会作出《关于莫定森因工伤残再次鉴定结论的通知》，鉴定莫定森的伤残为七级，达到部分护理等级。根据《工伤保险条例》、《云南省实施〈工伤保险条例〉实施办法》及最高人民法院关于工伤保险条例的司法解释，原告应享受工伤保险待遇。大部分工伤待遇已由绥江县人民法院于2015年9月11日审理判决，现正在强制执行。现原告腰部二枚钉棒，左股骨中段钢板内固定在位，需住院分次取除内固定器，于2016年11月2日经宜宾新兴司法鉴定中心鉴定及参照宜宾市三甲医院目前收费情况，腰部二枚钉棒取除约需9500元，左股骨钢板取除约需7500元，钢板取除住院25天，共计17000元。被告凉水沟煤矿应支付原告鉴定费600元、住宿费300元、务工费900元、交通费100元、生活费600元；取除钢板护理费2500元、住院生活费3000元、误工费3750元、交通费150元、取除钢板17000元，合计28900元。原告莫定森多次打电话与被告凉水沟煤矿联系，但被告凉水沟煤矿不接电话，双方未能达成任何协议。为维护原告的合法权益，故特向人民法院提起民事诉讼。
被告凉水沟煤矿辩称，一、本案在程序上，依法应当裁定驳回原告的起诉。原告主张的医疗费用系因工伤而引起，依照相关法律规定，本案属于劳动争议，依法应当先经仲裁裁决，法院才能受理。原告无权直接向凉水沟煤矿主张因工伤引起的医疗费用赔偿，凉水沟煤矿不是本案适格被告。1、原告的工伤医疗费用依法应由工伤保险机构支付。原、被告于2013年6月9日签订劳动合同，原告在工伤事故发生时是被告的工人。依照《昭通市贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第九条、第十条的规定，只要被告在当年6月份内足额缴纳工伤保险费，下半年发生的工伤就应当由工伤保险机构承担。被告提交的2013年6月7日的完费证，证明被告已经依法参加了2013年度下半年的工伤保险，原告的工伤发生在工伤保险期内，原告依法应当向工伤保险机构请求支付医疗费。同时，工伤认定书没有认定原告的工伤待遇应由被告承担，该工伤认定书送达了原、被告和工伤保险机构，该行政决定已经发生法律效力，对当事人具有约束力，人民法院在民事诉讼中依法不能改变已经生效的行政决定。2、原告直接向被告主张因工伤引起医疗费用赔偿，不符合法律规定。依照《社会保险法》第四十一条第一款、第二款、《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第十二条第一款的规定，在用人单位未缴纳工伤保险费的情况下，应当由工伤保险基金先行支付，再由保险机构向用人单位追偿，被告已经依法足额缴纳了工伤保险费，因此原告不能直接向被告主张工伤保险待遇赔偿。二、本案在实体上，依法应当以原告主张的医疗费用没有事实根据，判决驳回原告的诉讼请求。1、依照《工伤保险条例》、《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，支付治疗工伤的医疗费用必须是实际发生了的，而且是从工伤保险基金中支付，由于原告的医疗费用没有实际发生，因此不符合法律规定。2、原告主张的医疗费用是由司法鉴定机构评估的，不能作为工伤保险待遇中医疗费用的定案根据。假如治疗工伤的医疗费用可以不必须发生而可以通过鉴定确认，依法也应当是劳动能力鉴定委员会的职权。取内固定术需住院25天以及17000元医疗费的司法鉴定意见，明显高于同类手术的费用与住院时间，应不需要专人护理。三、原告要求解除劳动关系的请求没有事实根据。根据原、被告签订的劳动合同约定，双方的劳动关系于2014年1月17日终止，双方没有再签订新的劳动合同，也无事实劳动关系，而且原告的工伤也不具有法定的不能终止劳动关系的情形。综上，被告已经依法参加2013年度的工伤保险，原告属于参保人员，工伤保险机构没有法律层面的理由拒绝支付原告的工伤保险待遇，工伤认定书也没有认定原告的工伤待遇应由被告承担，请求法院采纳被告的答辩意见。
原告莫定森为支持其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
1、莫定森身份证，证明莫定森的出生日期、性别、族别等自然人基本情况。
2、（2015）绥民初字第156号民事判决书、生效证明，证明原告莫定森诉被告凉水沟煤矿工伤保险待遇纠纷一案经本院审理判决：由被告凉水沟煤矿赔偿原告莫定森一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、护理费、鉴定费、住宿费、交通费、住院伙食补助费共计199761元，扣除被告凉水沟煤矿已支付的10500元，还应支付189261元。该判决书于2015年10月26日发生法律效力。
3、司法鉴定意见书，证明2016年11月2日，莫定森委托宜宾新兴司法鉴定中心对其后期医疗费进行评定，宜宾新兴司法鉴定中心于2016年11月3日作出宜新司鉴中心〔2016〕临鉴字第996号司法鉴定意见书，经鉴定原告莫定森现腰部二枚钉棒、左股骨中段钢板内固定在位，需住院分次取除内固定器。鉴定意见为莫定森后期医疗费约需人民币17000元。
4、鉴定费发票，证明2016年11月2日，莫定森支出鉴定费600元。
被告凉水沟煤矿针对其答辩理由，向本院提交了下列证据：
1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书，证明凉水沟煤矿身份证，证明凉水沟煤矿的企业法人主体资格。
2、认定工伤决定书复印件，证明2013年11月27日，经昭通市人力资源和社会保障局认定，莫定森同志所受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一款第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。
3、完费证2份复印件，证明凉水沟煤矿于2013年5月8日、6月7日缴纳了2013年1月1日至12月31日的工伤保险费。
4、云南省劳动合同书复印件，证明2013年6月9日，凉水沟煤矿与莫定森签订了2013年6月9日至2014年1月27日的固定期限劳动合同，莫定森的工种为井下采掘，工资为计件。
经质证，原告莫定森对被告凉水沟煤矿提交的证据1、2、4无异议；对证据3有异议，当时被告没有给原告交工伤保险，原告到工伤保险单位查过，当时有80多工人，被告只交了40多人的，其中不包括原告。
本院认为，原告莫定森提交的证据1、2、3、4，被告凉水沟煤矿提交的证据1、2、4，证据来源合法，内容客观真实，均应予采信。被告凉水沟出示的证据3，（2015）绥民初字第156号民事判决书载明，绥江县医保局出具证明证实了2013年被告凉水沟煤矿没有为原告莫定森申报工伤保险，故对其证明目的不予采信。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：
2013年6月9日，被告凉水沟煤矿与原告莫定森签订固定期限劳动合同，期限为2013年6月9日至2014年1月27日，原告莫定森的工种为井下采掘，工资为计件。2013年，被告凉水沟煤矿没有为原告莫定森申报参加工伤保险。2013年8月10日20时30分左右，原告莫定森在被告凉水沟煤矿井下作业时，被装材料的矿车跳轨侧翻压伤。当日，原告莫定森被送往水富家聲医院住院治疗，经诊断为：腰5椎体左侧椎弓骨折伴骶丛神经损伤；腰5骶1外伤性腰椎间盘脱垂；左股骨中断骨折；腰45椎间小关节骨伴椎管变形；腰15左侧横突骨折；腰5椎体棘突骨折；腰5骶1椎骨关节面骨折；头皮挫裂伤伴皮下血肿；右侧面部软组织挫裂伤；左侧髂腰部皮下血肿。于2013年11月22日好转出院，出院医嘱及建议为：门诊继续治疗半年；每1个月来医院复查摄片一次，1年后据复查情况定取除内固定；继续扶拐功能训练3月；门诊随访至取除内固定。经工伤认定和劳动能力鉴定，原告莫定森所受到的事故伤害为工伤，伤残等级为柒级，护理依赖程度为未达到护理等级。原告莫定森与被告凉水沟煤矿工伤保险待遇纠纷一案经本院审理，于2015年10月10日作出（2015）绥民初字第156号民事判决书，判决：由被告凉水沟煤矿赔偿原告莫定森一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、护理费、鉴定费、住宿费、交通费、住院伙食补助费共计199761元，扣除被告凉水沟煤矿已支付的10500元，还应支付189261元。该判决书于2015年10月26日发生法律效力。2016年11月2日，莫定森委托宜宾新兴司法鉴定中心对其后期医疗费进行评定，宜宾新兴司法鉴定中心于2016年11月3日作出宜新司鉴中心〔2016〕临鉴字第996号司法鉴定意见书，经鉴定原告莫定森现腰部二枚钉棒、左股骨中段钢板内固定在位，需住院分次取除内固定器。鉴定意见为莫定森后期医疗费约需人民币17000元。原告莫定森支出鉴定费600元。
本院认为，原告莫定森在被告凉水沟煤矿工作期间受伤，经鉴定为七级伤残，依法应当享受相应的工伤保险待遇。由于被告凉水沟煤矿没有为原告莫定森申报参加工伤保险，故原告莫定森享受的工伤保险待遇应由被告凉水沟煤矿支付。原告莫定森主张取除钢板医疗费17000元，本院于2015年10月10日作出的（2015）绥民初字第156号民事判决书，判决被告凉水沟煤矿支付原告莫定森部分工伤保险待遇，但原告莫定森的后续治疗尚未终结，需取除腰部、左股骨内固定器，经鉴定部门鉴定原告莫定森后期医疗费约需17000元，故对原告莫定森的该项请求予以支持；原告莫定森主张鉴定费600元，合法有据，予以支持；原告莫定森主张鉴定期间的住宿费、交通费及生活费1000元，虽无证据证明，但其外出鉴定确需支出相应的费用，可酌情支持500元；原告莫定森主张鉴定期间的务工费900元，经审理查明原告莫定森现并未务工，故不予支持；原告莫定森主张取除钢板的护理费、住院生活费、误工费、交通费以及取除钢板后的误工费、护理费，没有实际产生，也没有经过鉴定部门鉴定，故不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、《工伤保险条例》第三十条、第六十二条、《云南省实施办法》第十条第一款第（一）项、第（十一）项、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告绥江县新滩镇凉水沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告莫定森后期医疗费、鉴定费、住宿费、交通费及生活费共计18100元。
二、驳回原告莫定森的其余诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告绥江县新滩镇凉水沟煤矿负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判员 王星文
二〇一七年一月十九日
书记员 陈朝阳