河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）驻民二终字第376号
上诉人（原审被告）陈金三，女。
被上诉人（原审原告）陈玉霞，女。
上诉人陈金三因土地承包经营权纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2014）泌民初字第1349号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈金三及其委托代理人贾惠业，被上诉人陈玉霞及其委托代理人陈将到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，陈金三共兄妹四人。陈金朝系老大、陈金焕系老二、陈金爱系老三、陈金三系老四，原均系泌阳县高邑乡陈洼村委上陈洼西队村民。陈金焕、陈金爱、陈金三成年后相继结婚出嫁，陈金朝系单身汉。陈金三结婚出嫁到泌阳县马谷田镇肖岭村委槐树庄。陈金焕是陈玉霞的生母。陈玉霞出生满月后即被送给其舅舅陈金朝抚养。陈金朝原有位于泌阳县高邑乡陈洼村委上陈洼西自留地1亩（东邻王端义自留地、西邻冯玉田自留地、北邻陈金干耕地、南至小路），并在其村组北岗小神脑开垦两块荒地合计3亩（该两块荒地相距较近，东块荒地东至土坎、西邻王天俊荒地、北邻陈付群荒地、南邻陈金厚荒地；西块荒地东至小路、西邻王端义荒地、北邻陈明才荒地、南邻王本见荒地）。1992年土地调整时，陈玉霞与其舅舅陈金朝为一户共计两口人另分得村组耕地6.2亩，上陈洼公路南耕地3.2亩（东邻王端义耕地、西邻陈金毛耕地、南邻陈付军、陈付群耕地、北至公路）、梨园两块耕地合计3亩（该两块耕地相邻，东块称堰窑耕地，东邻陈明才耕地、北邻王端义耕地、南至土坎，西块称窑北耕地，北邻陈金配耕地、南邻陈金平耕地、西至小路）。2004年，陈玉霞结婚出嫁到泌阳县马谷田镇茨园村委叶湾北组。2004年年底，陈金朝因患病导致瘫痪，卧床不起，生活不能自理。为陈金朝的生活问题，经陈付军、陈金柱、陈金毛与陈金朝、陈金三、陈玉霞商议，达成书面协议一式两份，陈玉霞与陈金三各执一份。协议达成后，陈金三将陈金朝接到泌阳县马谷田镇肖岭村委槐树庄自己家中照顾，直至陈金朝2012年病故，陈金朝的后事由陈金三料理。陈金朝与陈玉霞的土地由陈金三耕种至今。2014年7月22日，陈玉霞以陈金三侵犯其土地承包经营权为由诉至法院。庭审过程中，双方当事人均未向法庭提交上述书面协议，陈金三申请的出庭证人陈付军、陈金柱均记不清该书面协议的具体内容。陈玉霞诉称该协议不是其起草的，其并不知道具体内容，并称正因为陈金三照管了陈金朝，其才同意陈金三耕种其土地，现在陈金朝病故，其土地应要回。陈金三称协议已丢失，其内容是陈玉霞让其永远耕种上述土地。另查明，在陈金三耕种期间，上陈洼公路南耕地北侧公路进行了拓宽重修，陈金三、陈付省在其耕地内西边建设了房屋。目前，上陈洼公路南耕地尚余1.6亩土地可直接用于耕种。2009年1月12日，陈玉霞将自己的户口迁移到泌阳县马谷田镇茨园村委叶湾北组。2014年6月6日，陈玉霞将自己的户口又迁回到泌阳县高邑乡陈洼村委上陈洼西队。上述事实，有当事人陈述、证人证言及书证在卷，相互印证，足以认定。
原审法院认为，国家实行农村土地承包经营制度，农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，家庭承包是以户为单位取得土地承包经营权，承包期内户内部分成员死亡的，土地承包经营权不发生继承问题，由户内另外部分成员继续承包。承包方的土地承包经营权受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。关于陈玉霞是否享有1992年陈玉霞和陈金朝承包集体土地的土地承包经营权问题，由于1992年土地调整时，陈玉霞与其舅舅陈金朝两口人组成一户承包了泌阳县高邑乡陈洼村委上陈洼西队6.2亩耕地，即依法取得相应土地承包经营权。陈金朝病故后，陈玉霞继续享有上述6.2亩耕地的土地承包经营权。虽然陈玉霞出嫁，并迁移户口，但其未在新居住地取得承包地，其依法仍然享有原村组原承包耕地的土地承包经营权，故对陈玉霞请求确认1992年陈玉霞和陈金朝承包集体土地承包经营权属于其本人的诉讼请求予以支持。其自留地及荒地不属于1992年分地范围，不予确认其土地承包经营权。陈金三系泌阳县马谷田镇肖岭村委槐树庄村民，与陈玉霞非系同一集体经济组织成员，其虽然对陈金朝进行了生养死葬，并从2004年开始一直耕种上述耕地，但其从法律上并未取得上述耕地的土地承包经营权。因此，辩称其享有上述耕地的土地承包经营权缺乏法律依据，不予采信。关于是否侵犯陈玉霞土地承包经营权问题，陈金三举证证明为陈金朝的生活问题曾达成书面协议，但陈金三未举证证明该协议的具体内容，致使陈玉霞同意陈金三耕种上述耕地的具体期限不明确，其应承担举证不能的后果。现陈玉霞要求陈金三停止对其侵权，返还给陈玉霞土地承包经营权，陈金三拒绝返还的行为构成对陈玉霞合法承包经营权的侵犯，陈金三依法应当承担相应民事责任。陈金三辩称陈玉霞让其永远耕种上述土地缺乏事实依据，不予采信。鉴于上陈洼公路南耕地原有3.2亩，但因修路、建房，该耕地尚余1.6亩可耕种，对该耕地按1.6亩认定为宜。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百二十四条、第一百二十五条、第一百二十七条第一款、《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第五条、第六条、第十五条、第三十条、第五十三条、《中华人民共和国妇女权益保障法》第三十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审判决：
确认陈玉霞享有位于泌阳县高邑乡陈洼村委上陈洼西队4.6亩耕地。其中上陈洼公路南耕地1.6亩（东邻王端义耕地、西至陈金三房屋东侧、南邻陈付军、陈付群耕地、北至公路），梨园两块耕地合计3亩（其中东块堰窑耕地，东邻陈明才耕地、北邻王端义耕地、南至土坎，西块窑北耕地，北邻陈金配耕地、南邻陈金平耕地、西至小路）的土地承包经营权。陈金三于本判决生效后十日内将该4.6亩耕地返还给原告陈玉霞承包经营。案件受理费100元，减半收取50元，由陈金三负担。
宣判后，上诉人陈金三不服，上诉至本院。其上诉称：1、原审判决陈玉霞与陈金朝系收养关系没有依据；2、原审判决认定事实不清，证据不足。陈金朝的土地承包权生前已流转其本人耕种，且经过其村民组长同意；3、根据我国继承法，被上诉人陈玉霞在十年前即放弃了承包权，其并非系前列继承人。请求撤销原审判决，驳回陈玉霞的诉讼请求。被上诉人答辩称，其与陈金朝系同一本户口，并分得了承包地，其并未放弃陈金朝的土地承包经营权，上诉人陈金三的上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，陈玉霞与陈金朝系养父女关系，陈玉霞从小即随陈金朝共同生活，在1992年其村民组土地调整时，陈玉霞与陈金朝，分得6.2亩耕地，陈玉霞与陈金朝共同取得该土地承包权。在陈金朝患病期间，陈金三对其进行生活照顾，陈金朝、陈玉霞承包的土地由陈金三进行耕种，陈玉霞对此并未提出异议，但并未放弃其土地承包经营权。陈玉霞的养父陈金朝死亡后事，系陈金三埋葬料理，现陈金三已在陈金朝、陈玉霞承包的土地上建房占用小部分土地，陈玉霞也未阻止，故陈金三已占用的土地使用权可做为对陈金三的补偿。陈金三应返还陈玉霞、陈金朝的土地承包权共计4.6亩。原审法院判决认定事实清楚，判决正确。关于上诉人陈金三上诉称陈玉霞与陈金朝不是养父女关系、陈玉霞已经放弃其承包经营权的理由与事实不符，不予支持。关于上诉人陈金三上诉称陈金朝在其生前就将其承包的责任田转让给其本人并且经过其村民组长同意的理由，由于双方争议的责任田系陈金朝与陈玉霞共同所有，陈金朝个人无权处分其全家共同财产，陈金朝在死亡之后其家庭承包责任田应由其它家庭成员承包，故上诉人陈金三该上诉理由也不成立。原审法院认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陈金三负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张美荣
审 判 员 郑志宏
代理审判员 左崇俊
二〇一五年三月十一日
书 记 员 曾 克