山西省大同市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋02刑终136号
抗诉机关阳高县人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋某，男，汉族，中专文化，个体经营户。因涉嫌犯交通肇事罪于2017年9月28日被阳高县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于阳高县看守所。
阳高县人民法院审理阳高县人民检察院指控被告人宋某犯交通肇事罪，于2018年4月25日作出（2017）晋0221刑初45号刑事判决，判后，阳高县人民检察院提出抗诉，被告人宋某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院指派检察员和晶晶出庭支持抗诉，被告人宋某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2017年8月29日7时许，被告人宋某驾驶×××号小型普通客车载乘其妻子、女儿沿阳高县龙泉镇新建路由东向西行驶至宏泰家园小区大门东时，与前方由东南向西北穿越道路骑自行车西行的李品某在道路中心双黄线北侧追尾相撞，造成李品某一人受伤。事故发生后，宋某随即停车并及时拨打120急救电话和110报警电话，其妻子随救护车将李品某送往县人民医院，宋某在事故现场等候并配合交警调查。李品某在当日被转往大同市第五人民医院救治，因医治无效于2017年9月18日死亡。在李品某治疗期间，宋某垫付了部分医疗费。道路交通事故尸体检验报告书认定，李品某系交通事故巨大外力严重损伤头颅而死亡。阳高县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：宋某负事故全部责任，李品某无责任。2017年9月2日公安交警在李品某救治的大同市第五人民医院住院3部走廊对宋某进行了调查，并制作笔录，宋某在接受调查时如实供述案发经过。9月28日宋某被传唤至阳高县交通警察大队接受讯问调查。
原判认定上述事实的证据有：
（一）公诉机关提供的证据
1.受案登记表记载：2017年8月29日7时18分宋某报案称，当日7时许，在阳高县新建路宏泰家园小区东，他驾驶×××号小型普通客车由东向西行驶过程中，与前方由东南往西北骑自行车过道路的李品某在道路中心双黄线北侧相撞。
2.道路交通事故现场勘查笔录、现场图、现场照片显示：事故地点位于阳高县龙泉镇新建路宏泰家园小区大门东，勘查时间为2017年8月29日7时25分至8时05分，道路为东西走向城市道路，现场有肇事车辆×××号小型普通客车和一辆自行车，汽车驾驶人宋某在现场，骑自行车人已去往医院。现场照片显示事故现场道路有双黄线标识。
3.×××号小型普通客车车载行车记录仪所摄视频资料显示：×××号小型普通客车沿阳高县龙泉镇新建路由东向西行驶至宏泰家园小区大门东时，与前方由东南向西北穿越道路骑自行车西行的李品某在道路中心双黄线北侧追尾相撞。
4.驾驶人信息查询结果单及驾驶证记载：宋某准驾车型为C1，初次领证日期为2011年5月30日，有效期止2027年5月30日。
5.机动车信息查询结果单及机动车行驶证记载：传祺牌×××号小型普通客车注册日期为2017年1月12日，检验有效期止2019年1月31日。
6.大同市第五人民医院诊断证明书记载：李品某有脑疝、休克、呼吸抑制、急性特重型颅脑损伤等症状。
7.道路交通事故尸体检验报告书（20170829）记载，李品某系交通事故巨大外力严重损伤头颅而死亡。
8.证人王某证言证明：2017年8月29日7点多钟，她丈夫宋某驾驶×××号小型普通客车，在阳高县龙泉镇新建路宏泰家园小区大门东与骑自行车的李品某相撞，当时她和她女儿坐在汽车后排座位。事故发生后，宋某立即停车，看到李品某受伤后，及时拨打120和110电话。120救护车到达现场后，她们和医生把伤者抬上救护车，并由她陪同去往医院，宋某留在现场配合交警调查事故。李品某受伤后经救治无效死亡。李品某住院期间及去世后，她们垫付了7万元左右的医疗费用和其他费用。
9.证人郭志某证言证明：事故当天早晨7点半左右，亲戚告知她，她丈夫李品某在阳高县龙泉新村小区大门西被车撞了，已在县人民医院。她去县医院看到李品某处于昏迷状态，在转往大同市第五人民医院救治21天后，李品某因抢救无效于2017年9月18日死亡。
10.阳高县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：宋某驾驶机动车未确保安全通行且行经在没有交通信号的道路上未避让非机动车是事故形成的原因，应负事故的全部责任。李品某无责任。
11.被告人宋某供述称：2017年8月29日早晨7点10分左右，他驾驶×××号传祺牌小型普通客车从龙泉新村小区驶出，沿新建路由东向西靠着中心线北侧的机动车道行驶了大约一百米时，突然发现车前方有个老汉骑自行车从东南方向往西北方向斜着过马路，在他踩刹车时，汽车的前车牌处和自行车尾部相撞，致骑车人及自行车倒地。他下车看见骑车人已昏迷，于是他拨打了120急救电话和110报警电话。后救护车和交警陆续赶到现场，他妻子陪同伤者去往县人民医院。伤者于当天被转往大同市第五人民医院，经救治无效于2017年9月18日死亡。
12.公安机关出具的到案经过记载，宋某于2017年9月28日被传唤至阳高县交通警察大队接受讯问调查。
13.常住人口基本信息表记载，宋某出生于1971年4月10日。
（二）辩护人提供的证据
14.（2017）晋0221民初427号民事判决书：认定宋某为李品某垫付医疗费等42900元、保险公司为李品某垫付医疗费10000元；并判决保险公司赔偿李品某亲属610000元，宋某赔偿李品某亲属116646.42元（均核减已垫付费用）。
15.被告人宋某移动业务通话费详单记载：宋某于2017年8月29日7时09分20秒至7时10分56秒先后三次拨打120急救电话，7时15分47秒拨打110报警电话。
原审法院认为，被告人宋某驾驶机动车辆在道路上行驶过程中，违反道路交通安全法规，发生交通事故，造成一人死亡，并负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控宋某犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。事故发生后，宋某随即停车并及时拨打120急救电话和110报警电话，其妻子随救护车将被害人送往医院，宋某则在事故现场配合交警调查案情，并在到案后能够如实供述自己的罪行，系自首，应依法对其从轻处罚。宋某为被害人垫付部分医疗费并自愿当庭认罪，均应酌定对其从轻处罚。辩护人辩称宋某具有自首、自愿认罪、为被害人垫付部分医疗费等情节，应当依法或酌定从轻处罚的理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款及《最高人民法院〈关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第一款第（一）项的规定，判决：被告人宋某犯交通肇事罪，判处有期徒刑十个月；
抗诉机关及出庭支持抗诉的检察员认为肇事车辆所投保的保险公司已代上诉人宋某赔偿了死者家属，原判未认定这一情节，属适用法律错误，对上诉人宋某的量刑明显不当。
上诉人宋某的上诉理由是被害人李品某在横穿马路存在过错，案发后，其主动报警并拨打120急救电话，全力救助被害人，原判量刑偏重，请求二审法院从轻处罚并适用缓刑。
本院经审理查明的事实及据以定案的证据与原判相同，应予以确认。
本院认为，上诉人宋某驾驶机动车辆，违反交通运输管理法规，发生交通事故，造成一人死亡，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确。关于量刑，原判综合考虑上诉人宋某的积极施救、自首、垫付部分医疗费等情节，所作量刑适当。抗诉机关提出保险公司已在商业性第三者强制责任险及第三者责任险限额内赔偿被害人61万元，但经查，依据阳高县人民法院（2017）晋0221民初427号民事判决，上诉人宋某对被害人家属的赔偿义务116646.42元至今未予履行，保险公司所作赔偿是保险公司应履行的法定义务，并非代上诉人宋某履行赔偿义务，不能作为减轻上诉人宋某罪责的理由，故该抗诉理由不能成立，本院不予支持，上诉人宋某认为量刑偏重的上诉理由，亦应驳回。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韩志民
审判员 王文娟
审判员 刘瑞清
二〇一八年六月二十七日
书记员 樊晓飞