河南省嵩县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）嵩刑初字第1号
公诉机关嵩县人民检察院。
被告人张某某，男，生于1956年12月5日，汉族，初中文化，农民，河南省嵩县人。因犯滥伐林木罪，1999年5月9日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金3000元。因涉嫌犯非法占用农用地罪，2013年11月16日被嵩县森林公安局取保候审。
辩护人李根成，河南广文律师事务所律师。
嵩县人民检察院以嵩检刑诉（2014）248号起诉书指控被告人张某某犯非法占用农用地罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嵩县人民检察院指派检察员徐高山出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人李根成均到庭参加诉讼。现已审理终结。
嵩县人民检察院指控：被告人张某某于2012年4月份至2013年元月份任嵩县某某速龙滑雪场总经理期间，未全部办理林木采伐手续，非法占用防护林地，经现场勘验面积为6134平方米（5.62亩）。
针对上述指控，公诉机关提供了以下证据：1、被告人张某某供述；2、证人郭某某、姚某某等人证言；3、刑事照片（物证）；4、现场勘验鉴定意见书；5、户籍前科证明、发破案证明等书证。
公诉机关认为，被告人张某某违反土地管理法规，非法占用防护林地，数量较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人张某某辩称：速龙滑雪场占用的是耕地，不是防护林地，构不成非法占用农用地罪。
被告人张某某的辩护人辩称：被告人张某某对所占用土地的性质不明知，没有非法占用农用地的主观故意，其用地的目的是创建滑雪场，主观动机是善意的，也未造成所占用土地严重毁坏；指控张某某占用防护林地面积6134平方米（5.62亩）证据不足，因此，张某某不构成犯罪。
被告人张某某及其辩护人向法庭提供了以下证据：1、嵩县某某速龙滑雪场有限公司在建场前和第一期工程完工后现场卫星截图，证实滑雪场占用林地少，没有大量毁坏林地；2、嵩县誉铭测绘工程有限公司2012年6月13日所作的土地勘测定界技术报告，证实速龙滑雪场占用的是耕地，不是林地；3、河南省林业厅使用林地审核同意书，证实2014年10月12日河南省林业厅审核同意某某滑雪场征收嵩县车村镇龙王村集体防护林地2.3809公顷；4、嵩县森林公安局罚没票据二张，证实速龙滑雪场在建设过程中有轻微林业违法行为，并已被行政处罚过；5、嵩县车村镇龙王村委员会证明，证实速龙滑雪场魔毯道以东所占用土地为耕地，不属于林地；6、嵩县车村镇龙王村24名群众联名请愿书，时某某、孙某某、姜某某、李某某、张某甲、崔某某、孙某、王某某、高某某、姚某某证言，证实速龙滑雪场占用龙王村的土地属于耕地，一直被群众耕种，不属于林地。
经审理查明：2012年4月，被告人张某某与他人合伙筹建嵩县某某速龙滑雪场有限公司，张某某任该公司总经理、法定代表人。2012年4月份至2013年元月份，张某某任某某速龙滑雪场总经理期间，为建滑雪场，占用土地20余亩，其中，未办理林木采伐手续，非法占用防护林地5.62亩。
上述事实，由公诉机关提供的以下证据证实：
1、被告人张某某供述：
证实2012年4月，自己与张某某、姚某某合伙筹建嵩县某某速龙滑雪场有限公司，并任该公司总经理、法定代表人。2013年4月开始融资扩建，自己不再任总经理、法定代表人，法定代表人变更为郭某某。自己任总经理期间，共占用土地24亩多，都是车村镇龙王村村民的的地，有耕地、河滩、空闲地，林地大概有3分多，占用的地都给村民补偿过。
2、证人郭某某证言：
证实2012年5月份，速龙滑雪场有限公司成立，张某某任法定代表人，公司成立后就开始了征地基建等，修建有停车场、接待大厅、滑雪场、水库等。2013年4月，自己经股东会议选举为速龙滑雪场董事长、法定代表人，在原公司规模的基础上进行了二次扩建，包括原来的规模总共占地有30亩。速龙公司占的地有耕地、空闲地、自留地、宅基地，占用的土地上的附属物有栎树、山萸肉树、杨树、核桃树等，给群众补偿过了，车村林站也处理过，林业行政处罚过两次。
3、证人王某某证言：
证实自己于2013年10月份任速龙滑雪场有限公司经理。该公司成立于2012年5月份，原法定代表人为张某某，2013年4月份公司变更登记，董事长、法定代表人进行了变更，对滑雪场进行了改扩建。现在公司的规模大概在30亩上下。公司占用的大部分是耕地、河滩，有少部分是林地，也有一小部分宅基地，占用地地表附属物有一部分山萸肉树，少量核桃树、杨树，还有一些栎树等，也有几间民房，不过都给群众赔偿过了。
4、证人李某某证言：
证实2013年5月，速龙滑雪场有限公司变动，选举法定代表人为郭某某，公司重新进行了变更登记。自己于2013年5月到速龙滑雪场有限公司上班，任办公室主任。2013年5月滑雪场改扩建前面积有20.64亩。扩建的面积有20多亩。滑雪场占用的有耕地、产权地、自留地、滩地、林地。占用的地都是车村镇龙王村大坪沟组村民的，与村民签有合同，补偿过了。改扩建占用的土地到手续国土资源局办有占用手续，县发改委也批有项目手续，占用的林地不多，没有到林业主管部门办理占用手续。
5、证人张某甲证言：
证实2012年4月份，张某某等三人和村里协商筹建速龙滑雪场有限公司，2013年元月，公司试营业时因资金困难，在洛阳市旅游工作会议上被列为市旅游督查项目，不得不引进其他资金入股。2013年4月份，郭某某投资入股，在原占地24亩的情况下，又进行了扩建，现在起码占地50亩以上。滑雪场占用的林地应该不多，采伐的都是经济林，如山萸肉、核桃树，还有一部分用材林，如杨树等，当时村里已经出面赔偿给树木所有者了。征地是龙王村村民委员会同意的，村里把它立为一个富民工程进行的，同村委会没有签订用地协议，但同大坪沟组签有协议。速龙滑雪场有限公司征用土地、采伐树木没有到有关部门办理手续。因占用林地较少，车村镇林站已经处罚过两次，一次是2012年罚了4000元，第二次是在2013年罚了1000元。
6、证人姚某某证言：
证实自己是龙王村大坪沟组组长。2012年4月份，筹建速龙滑雪场有限公司，自己是股东之一，张某某是法定代表人。滑雪场占用的农用地是大坪沟组村民的，地面有山萸肉、核桃树等，对村民已经做过补偿。2013年4月郭某某作为公司新的法定代表人负责筹资，在2012年占地30亩的基础上再次征地20多亩进行了扩建。占用的农用地有耕地、林地，2013年占的还有住户搬迁后留下的宅基地。占用的地上附属物有栎树、山萸肉、核桃树、杨树等，这些树木林站也处罚过，也给群众赔偿过。
7、鉴定意见及现场照片：
证实经嵩县林业局工程师张某乙、刘某某于2013年11月12日和2013年11月18日对嵩县某某速龙滑雪场有限公司非法占用林地现场鉴定，认定嵩县某某速龙滑雪场有限公司共占地41.02亩，其中非法占用林地面积9.2亩，林地因修建滑雪场已全部被毁，林木及地表植被不能恢复。其中2013年5月公司变更后，改扩建共占用林地3.58亩。张某某任总经理期间，公司占用防护林地5.62亩。
8、嵩县车村镇土地利用总体规划图、嵩县国土资源局复函：
证实根据《嵩县某某速龙滑雪场有限公司非法占用林地现场鉴定意见书》所示的地块坐标，结合嵩县土地利用总体规划图（2010-2020年），该地块位于嵩县车村镇龙王村，总面积约为49.6亩，其中林地18亩、一般耕地1.6亩、建新区为30亩。
9、企业投资项目备案确认书：
证实嵩县发展改革委员会2012年12月24日对某某速龙滑雪场有限公司申请的滑雪场建设项目予以核准备案，核准建设规模：占地5亩，总建筑面积3000平方米。
10、林业行政处罚决定书等材料：
证实张某某因建滑雪场滥发林木，2012年7月25日被嵩县林业局作出罚款1540元、补种树木165棵的处罚决定。
11、土地租赁协议等：
证实张某某建滑雪场租赁嵩县车村镇龙王村大坪沟组集体土地，并与村民签订了协议，进行了补偿。
12、股东会议决议、某某速龙滑雪场有限公司变更信息档
案资料、企业法人营业执照：
证实2013年5月2日，某某速龙滑雪场有限公司法定代表人由张某某变更为郭某某。
13、河南省林业厅使用林地审核同意书：
证实2014年10月12日，河南省林业厅审核同意某某滑雪场征收嵩县车村镇龙王村集体防护林地2.3809公顷。
14、户籍、前科证明、判决书：
证实：张某某生于1956年12月5日。1999年5月9日因犯滥伐林木罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金3000元。
以上证据均经当庭出示、质证，证据之间相互印证，足以认定上述事实。
本院认为，被告人张某某违反土地管理法规，非法占用农用地，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。嵩县人民检察院指控张某某犯非法占用农用地罪事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以确认。被告人张某某及其辩护人辩称，速龙滑雪场占用的是耕地，不是防护林地，构不成非法占用农用地罪，理由不足，不予支持。鉴于被告人张某某非法占用农用地用于旅游开发，其所占用土地后经省林业主管部门审核同意，故其犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。根据被告人张某某非法占用农用地的犯罪事实、情节、对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人张某某犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 张会民
审判员 贺志宏
审判员 冯红干
二〇一五年七月六日
书记员 李 霞