山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终1327号
上诉人（原审原告）金某，男，1970年3月31日出生，汉族，农民，住嘉祥县。
委托代理人王允兵，嘉祥弘扬法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张某，男，1969年4月21日出生，汉族，农民，住嘉祥县。
上诉人金某因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服嘉祥县人民法院（2015）嘉民初字第1701号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，原、被告平素关系较好，经常在一块干活，2015年3月被告承包黄垓乡政府村庄美化工程，经联系，原告在被告承包地的工程中干活，双方约定按1.8元/㎡粉刷墙壁计付工资，所有原料及架材由被告提供，2015年5月19日下午原告和张正和两人在黄垓乡胡楼村粉刷墙壁，原告站在架杆的木板上，张正和在架下粉刷墙壁，原告所站的木板由原告自己在木板的南头垫了一块小木板，小木板掉落，原告站的木板不稳，原告从架上摔下，脚部先落地，原告右脚后跟疼痛，张正和打电话与被告联系，被告赶到现场后与张正和一同将原告送到梁宝寺医院，做CT检查，第二天又到嘉祥县第一人民医院检查住院治疗，经诊断原告右脚跟骨粉碎性骨折、行切开复位内固定术，住院25天，花医疗费17571.71元，原告在治疗期间给付原告5410元。原告伤情先经济宁祥诚法医鉴定所鉴定原告伤残为九级伤残，花鉴定费2600元，被告提出异议后又经济宁市中医院司法鉴定所鉴定，原告伤残为十级伤残，被告支付鉴定费1500元，双方对该鉴定均无异议，双方经多次调解协商未成，原告诉来本院。
原审法院认为，被告承包粉刷墙壁工程，经联系原告按照被告的安排，在胡楼村的承包工地中与另一工友粉刷墙壁，在施工过程中原告从其所站立的架板上摔下致其右脚跟粉碎性骨折，原告在工作期间安全注意力不够导致其受到伤害，对于原告的伤害并非被告实施侵害行为所致，鉴于原告是按照被告的指定安排来进行施工，受雇于被告，对于原告所受到伤害造成的经济损失被告可适当予以赔偿，酌定按30%予以赔偿，原告所受到的经济损失为医疗费17571.7元，误工费54.37元/天×90天=4893.50元，护理费50元/天×25天=1250元，住院伙食补助费30元/天×25天=750元，营养费30元/天×25天=750元，伤残赔偿金23764元，交通费酌定300元，共计49279.21元，被告应赔偿原告经济损失为49279.21元×30%=14783.76元，扣除被告支付的5410元，被告应支付原告经济损失为14783.76元5410元=9373.76元，原告要求被告赔偿其精神损害抚慰金1000元，原告无事实依据，本院不予支持，原告要求被告赔偿因手术的会诊费2000元，原告未提交支出单据，本院不予认定，原告要求被告赔偿后续治疗费8000元，该款原告未实际支出，可待实际花费后另行处理。经调解双方未能达成协议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告张某于本判决生效之日起10日内赔偿原告金某9373.76元；二、驳回原告金某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1392元，由原告金某承担1000元，被告张某承担392元，鉴定费2600元，由原告金某承担，鉴定费1500元，由被告张某承担。
宣判后，上诉人金某不服，提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人63679.21元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由如下：一审认定事实清楚，本案为提供劳务者受害责任纠纷，被上诉人系雇主，上诉人系雇员，但是一审法院适用法律错误。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》的规定，减轻雇主70%的责任，是错误的。上诉人受到损害的原因是被上诉人提供的架板有问题，过错在被上诉人，上诉人没有过错。雇主应当承担无过错责任，不应减轻其赔偿责任。一审法院未支持上诉人主张的8000元后续治疗费、1000元精神损失费、2000元专家会诊费是错误的。上诉人需要二次手术取出钢板，二次手术费是必然要发生的费用，一审法院未支持，是增加司法成本。2000元会诊费是上诉人实际支出的费用，应当予以支持。
被上诉人张某答辩称：上诉人感觉我赔偿的少，赔偿多少是法院的决定，我是把活承包给上诉人的，我只是提供架板，架子是上诉人自己搭的，上诉人说架板有问题，我不认可，上诉人用了一段时间了，最后摔倒原因不明，我把工钱给上诉人，下边人员的工钱是上诉人结算，上诉人自己找人干活，被上诉人对于用人没有权利，住院费用我垫付了一部分，法院判的其他费用我没有意见。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点问题是：一、被上诉人应对上诉人的损害后果承担多大比例的赔偿责任；二、上诉人主张的后续治疗费、精神抚慰金、专家会诊费是应当予以支持。关于第一个焦点问题。一审认定上诉人受雇于被上诉人从事墙壁粉刷工作，工资计算方式为每平方米1.8元，被上诉人未就该认定提出上诉，视为其对一审判决内容的认可。故本院认定上诉人是在为被上诉人提供劳务过程遭受损害，本案案由应当为提供劳务者受害责任纠纷。虽然二审期间，被上诉人主张自己是将活承包给了上诉人，双方并非雇佣关系，但是未提供充分证据推翻一审认定，对被上诉人的该项辩解，本院不予采信。虽然上诉人用于粉刷墙壁的架板是由被上诉人提供的，但是上诉人在提供劳务过程中并未尽到足够的注意义务，对损害的发生存在过错，应当自行承担一部分责任，其关于由被上诉人承担全部责任的上诉请求，没有事实与法律依据。虽然根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害时，自身有过错的，可以减轻接受劳务者一方的赔偿责任，但是，因为被上诉人接受上诉人提供的劳务，客观上因上诉人的劳务而获益，所以被上诉人的责任不宜减轻过多，以减轻30%为宜。关于第二个焦点问题。上诉人主张被上诉人应赔偿其8000元后续治疗费，并提交了济宁祥诚法医司法鉴定所于2015年8月15日出具的鉴定意见。该鉴定意见的结论有两项：一是被鉴定人金某右跟骨骨折内固定术后属九级伤残，二是今后行内固定物取出，如无意外情况约需人民币捌仟元。后因被上诉人对于上诉人伤残等级不服，由嘉祥县人民法院委托济宁市中医院司法鉴定所对上诉人的伤残等级进行了鉴定，鉴定意见为上诉人的伤情构成十级伤残，但是该次委托鉴定事项并不包括后续治疗费。本院认为，上诉人因右跟骨骨折而行固定术，在伤情恢复后，客观上需要二次手术取出内固定物，因此，二次手术费是必须会发生的费用。虽然济宁祥诚司法鉴定所关于九级伤残的鉴定结论未被采信，但是，目前没有证据证明其关于8000元后续治疗费的鉴定结论是错误的。因此，上诉人关于后续治疗费的上诉请求，应当予以支持。上诉人主张的专家会诊费，本质上属于医疗费的范围。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。上诉人虽然提交了一份载有“手术请市级手足专家治疗，××员检查证明书，但是，该证明书上既没有加盖嘉祥县人民医疗公章，也没有相应的收款凭证与之相佐证，故上诉人关于2000元专家会诊费的主张，因证据不足，不应予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，虽然上诉人的伤情构成了十级伤残，但是还达不到遭受严重精神损害的程度，故其要求1000元的精神抚慰金的请求，亦不应予以支持。综上，上诉人的损失数额为57279.21元，由被上诉人承担70%，即40095.45元，扣除被上诉人已支付的5410元，被上诉人仍应向上诉人支付34685.45元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持嘉祥县人民法院（2015）嘉民初字第1701号民事判决第二项；
二、变更嘉祥县人民法院（2015）嘉民初字第1701号民事判决第一项为：被上诉人张某于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人金某各项损失共计34685.45元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1392元，由上诉人金某负担634元，由被上诉人张某负担758元；二审案件受理费1392元，由上诉人金某负担634元，由被上诉人张某负担758元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳真
代理审判员 史海洋
代理审判员 闫昱轩
二〇一六年六月十四日
书 记 员 金广洋