福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）秀刑初字第211号公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。被告人黄智，男，1977年4月9日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务工，住莆田市荔城区。曾因犯故意杀人罪，于1995年5月9日被莆田市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2011年1月9日刑满释放；又因赌博于2011年12月12日被莆田市公安局镇海派出所处以罚款人民币500元；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年3月27日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。被告人郑某，男，1982年12月13日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，务工，住仙游县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年3月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月19日被取保候审。被告人郑某某，男，1984年11月12日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，务工，住仙游县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年3月19日被刑事拘留，同日被取保候审。被告人陈某某，男，1946年5月15日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月5日被取保候审。莆田市秀屿区人民检察院以秀检公刑诉（2015）179号起诉书指控被告人黄智、郑某、郑某某、陈某某犯开设赌场罪，于2015年5月22日向本院提起公诉。本院于同月26日立案并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员黄燕儿出庭支持公诉，被告人黄智、郑某、郑某某、陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2014年12月23日至2015年1月6日期间，被告人黄智、郑某、郑某某三人共同出资在莆田市秀屿区某食杂店内开设游戏机店。其中，被告人黄智持股70%，并负责租赁房屋；被告人郑某、郑某某各持股15%，并负责购买游戏机。被告人陈某某以每月人民币3600元（以下货币均为人民币）的工资受雇负责游戏机店的日常经营管理，并从营业额中抽成2%。期间，该店共计获利5080元。2015年1月6日，公安机关在该游戏机店内抓获被告人陈某某，当场查获并扣押金鲨银鲨牌八人游戏机一台、单人游戏机一台及违法所得共计3030元。上述两台游戏机均被认定为赌博机。2015年3月16日，被告人郑某在家中被公安机关抓获；月19日被告人郑某某自动到莆田市公安局笏石派出所投案；同月27日，被告人黄智自动到莆田市公安局笏石派出所投案。另查明，案发当日参加赌博人员有薛某甲、王某某、薛某乙，均已被莆田市公安局秀屿分局处以行政处罚。2015年3月20日，被告人郑某某向公安机关退出违法所得2010元，公安机关予以暂扣。上述事实，被告人黄智、郑某、郑某某、陈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人薛某甲、王某某、薛某乙的证言、辨认笔录及照片，公安机关作出的检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、福建省行政暂时扣留财物收据、赌博机认定书、行政处罚决定书、工作说明、在逃人员登记信息表、抓获经过、户籍证明，公安机关提取的账本、莆田市中级人民法院刑事附带民事判决书、福建省高级人民法院刑事附带民事裁定书、释放证明书、行政处罚决定书，被告人黄智、郑某、郑某某、陈某某的辨认笔录、指认作案地点笔录及照片等证据证实，足以认定。在审理过程中，本院委托仙游县司法局对被告人郑某、郑某某进行审前社会调查，仙游县司法局出具审前社会调查评估意见书各一份，评估意见为被告人郑某、郑某某均符合社区矫正条件。被告人郑某、郑某某分别向本院预交罚金2000元。郑某某向本院退出其余违法所得40元。本院认为，被告人黄智、郑某、郑某某以营利为目的，利用固定场所设置赌博机供不特定人员参赌，非法获利共计5080元，其行为均已构成开设赌场罪；被告人陈某某明知他人开设赌场而受雇从中予以帮助并参与分成，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人黄智、郑某、郑某某、陈某某犯开设赌场罪成立。被告人黄智犯罪以后自动投案，并能如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人郑某归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；能预交罚金，在量刑时一并考虑。被告人郑某某犯罪以后自动投案，并能如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚，能退出全部违法所得及预交罚金，在量刑时一并考虑。被告人陈某某归案后能如实供述自己的罪行，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，且情节轻微，可免除处罚。根据被告人郑某、郑某某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，可以宣告缓刑。被告人郑某、郑某某应自本判决生效之日起十日内到福建省仙游县司法局报到，接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项、第三条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、被告人黄智犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月27日起至2015年9月26日止。罚金限从判决生效之日起五日内缴纳。）二、被告人郑某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人郑某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人陈某某犯开设赌场罪，免于刑事处罚。五、扣押在公安机关的金鲨银鲨牌八人游戏机一台、单人游戏机一台及违法所得共计人民币五千零四十元，予以没收，依法处理。六、被告人郑某某退出的其余违法所得人民币四十元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。代理审判员李娜二〇一五年六月十二日书记员陈杰附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（四）违法所得累计达到5000元以上的；第三条第一款第（二）项明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：（二）受雇参与赌场经营管理并分成的；