河南省郑州高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）开民初字第6513号
原告陈芝憓。
委托代理人孙磊、田朝辉，河南天坤律师事务所律师。
被告梁崇来。
委托代理人李洪敏，河南国计律师事务所律师。
原告陈芝憓诉被告梁崇来、陈卫红执行异议之诉一案，本院于2013年10月25日受理后，依法由审判员赵宜勇适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。案件审理过程中，原告自愿申请撤回对被告陈卫红的起诉，本院依法予以准许。原告陈芝憓的委托代理人孙磊、田朝辉，被告梁崇来的委托代理人李洪敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被执行人陈卫红民间借贷纠纷一案判决生效后，原告依法向法院提出强制执行申请，法院受理后，依法拍卖了被执行人陈卫红位于郑州市商鼎路1号院1号楼2单元20层2004号房产，所得拍卖款扣除优先受偿数额后剩余468362元，在执行过程中登封市人民法院于2013年6月17日向郑州高新技术产业开发区人民法院（以下简称郑州高新区法院）转来本案被告参与分配申请书和情况说明，郑州高新区法院于2013年9月12日作出由原告和被告按照债权额的比例分配该房产剩余的拍卖款468362元的分配方案。2013年9月26日，原告就郑州高新区法院作出的分配方案提出了书面异议，请求法院依法取消该分配方案，将本案所有剩余拍卖款项全部支付给原告。后，被告于2013年10月5日向郑州高新区法院提交执行异议答辩书，请求驳回原告异议。郑州高新区法院于2013年10月17日，作出了河南省郑州高新技术产业开发区人民法院通知书，通知本案原告可以自收到通知书之日起15日内，以提出反对意见的梁崇来为被告，向郑州高新区法院提起诉讼。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第88条规定，即多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。本案原告申请执行的案件采取执行措施在先，故应当先受偿，在清偿本案原告的所有债务后如有剩余，被告梁崇来才能参加分配。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定，特向法院提起诉讼，请求依法驳回被告梁崇来的异议答辩，将位于郑州市商鼎路1号院1号楼2单元20层1004号房产所有剩余拍卖款全部支付给本案原告。
被告辩称，一、被告作为陈卫红的债权人，有权参与分配拍卖房款。被告诉陈卫红不当得利一案，登封市人民法院依法作出（2013）登民一初字第527号民事调解书。该调解书确认了陈卫红诈骗被告现金40万元的事实以及陈卫红同意在规定期限内归还的事实。现在被告已经依法提出执行申请，作为债权人，对于被申请人陈卫红的拍卖房款，被告有权参与分配。二、被告和原告按比例分配拍卖房款有事实根据和法律依据。1、被告和原告都对涉案房产申请诉讼保全，都进入执行程序，在法律上的地位是完全一样的，而且登封市人民法院和贵院均未查出陈卫红还有其他财产可供执行。2、《最高人民法院关于执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《执行规定》）第90条规定：被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对被执行人的财产参与分配。很明显，《执行规定》第90条是对第88条的补充。一般情况下，当多份生效法律文书的多个债权人对同一个被执行人申请执行的，对执行标的物均无担保物权，则按照采取执行措施的先后进行分配；但是如果被执行人的财产不足以清偿全部债务的时候，则按照第90条参与分配。本案中，陈卫红的财产不足以清偿所有债务，那么就应该适用第90条的规定执行，申请人有权申请参与分配。同时，按照《执行规定》第94条规定：参与分配案件中可供执行的财产，在对享有优先权、担保权的债权人依照法律规定的顺序优先受偿后，按照各个案件债权额的比例进行分配。因此，申请人提出参与分配申请合情、合理、合法。原告仅仅依据《执行规定》第88条提出异议明显是断章取义。三、被告与陈卫红是在登封市人民法院的主持下达成调解，是双方的真实意思表示，登封市人民法院依法办案，并无不当。请法院依法查明事实，驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求，提交如下证据：证据1、2013年9月12日郑州高新区法院分配方案通知书；证据2、2013年10月17日郑州高新区法院通知书；证据3、2013年9月26日原告的执行异议书；证据4、2013年10月5日被告执行异议答辩状，共同证明原告起诉符合法律规定。
被告质证：对证据1-4真实性无异议，但是证据均不能证明原告的诉讼请求有事实及法律依据。
经审查认为，原告提交的证据虽具有客观真实性，与本案存在关联性，本院予以采信。
被告未提交证据。
本院依据认定的证据及庭审笔录，确认事实如下：原告依据本院生效判决对被执行人陈卫红的财产申请强制执行，在本院办理执行过程中，被告梁崇来提出申请，要求参与财产分配。2013年9月12日，本院作出分配方案通知书，载明：“陈芝憓、陈卫红、梁崇来：我院在办理陈芝憓申请执行陈卫红民间借贷一案中，依法拍卖了被执行陈卫红位于郑州市商鼎路1号院1号楼2单元20层2004号房产，在执行过程中登封市人民法院于2013年6月17日转来梁崇来参与分配申请书和情况说明。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条、91条、92条、94条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第二十五条的规定，现将分配方案通知如下：对扣除抵押权人享有优先受偿权数额后剩余的拍卖款468362元，由陈芝憓和梁崇来按照案件债权额的比例分配。如对分配方案有异议，可在收到本分配方案通知书之日起十五日内向本院提出书面异议。”2013年9月26日，陈芝憓提交执行异议书一份，对本院于2013年9月12日作出的对被执行人陈卫红剩余拍卖款的分配方案提出异议。2013年10月17日，本院作出通知书，载明：“陈芝憓：本院在办理其申请执行陈卫红民间借贷一案中，依法拍卖了被执行陈卫红位于郑州市商鼎路1号院1号楼2单元20层2004号房产，在执行过程中登封市人民法院于2013年6月17日转来梁崇来参与分配申请书和情况说明。本院于2013年9月制作并向各方送达了分配方案通知书，你在法定期限内对分配方案向本院提出了书面异议，参与分配申请人梁崇来在法定期限内提出了书面异议，参与分配申请人梁崇来在法定期限内提出了反对意见。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第二十六条的规定，通知如下：异议人陈芝憓可以自收到本通知书之日起十五日内，以提出反对意见的债权人梁崇来为被告，向本院提起诉讼。”陈芝憓遂于2013年10月25日向本院提起诉讼。
另查明，梁崇来曾对陈卫红向河南省登封市人民法院提起诉讼，并于2013年2月27日提出财产保全的申请，请求依法将陈卫红位于郑州市郑东新区商鼎路1号院1号楼2单元20层2004号房产一套（产权证号10010837**）予以查封，该院依法将陈卫红位于郑州市郑东新区商鼎路1号院1号楼2单元20层2004号房产一套（产权证号10010837**）予以查封。该院于2013年3月4日作出（2013）登民一初字第527号民事调解书，载明：陈卫红于2013年3月14日前一次性归还梁崇来款项40万元；该案诉讼费由陈卫红负担。
本院认为：依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条、第94条规定：被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对被执行人的财产参与分配。参与分配案件中可供执行的财产，在对享有优先权、担保权的债权人依照法律规定的顺序优先受偿后，按照各个案件债权额的比例进行分配。本案中，原、被告均未提交相关证据证明被执行人陈卫红还存在其他财产可供执行，原告也未提交证据证明其对涉案房产拍卖的款项享有优先受偿权，本院作出的分配方案并无当，被告梁崇来依法有权参与涉案房产拍卖的款项的分配，故原告的请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
驳回原告陈芝憓的诉讼请求。
案件受理费一百元，由原告陈芝憓负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审判员 赵宜勇
二〇一四年一月二日
书记员 司文娟