广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东二法刑初字第1654号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人李某甲，男，1986年2月10日出生，汉族，四川省广安市人，高中文化，无业，住广安市。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2015年5月26日被羁押并被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人唐伟成，广东名道律师事务所律师。
被告人李某乙，男，1981年9月23日出生，汉族，四川省广安市人，中专文化，无业，住广安市。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2015年5月26日被羁押并被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人袁晶、卜志刚，均系广东宏尚律师事务所律师。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉（2015）1707号起诉书指控被告人李某甲、李某乙犯破坏公用电信设施罪，于2015年9月24日向本院提起公诉，建议本院适用简易程序审理。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月15日公开开庭对本案进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员黎俊彤出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人唐伟成、被告人李某乙及其辩护人袁晶、卜志刚到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关因需要补充侦查于2015年11月9日建议本院延期审理，后于2015年12月8日建议恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控称：2015年5月20日开始，被告人李某甲、李某乙受雇于“老板”（另案处理），共同驾驶一辆别克小轿车（车牌号粤S.XXX**），利用伪基站设备在深圳市宝安区、广州市增城区、东莞市厚街镇等地发送博彩短信。2015年5月26日11时许，李某甲等人窜至厚街镇康乐南路金六福珠宝门口路边，启用伪基站设备向周边移动用户发送博彩短信。中国移动通信集团东莞分公司工作人员通过监测平台发现该情况后报警，民警接报后于当日14时许赶到现场将李某甲、李某乙抓获，并缴获作案工具小轿车1辆、伪基站设备1套等。经检测，截至2015年5月26日13时许，李某甲等人使用的伪基站设备至少向周边10696名用户发送垃圾短信，每位用户至少收到1条垃圾短信，合计影响至少过万名用户的正常通话，对每位用户的影响时长在1个小时内，对中国移动通信集团东莞分公司造成直接经济损失172998元。经鉴定，被缴获的伪基站设备电脑主机中提取出发送记录55463条。
公诉机关提供了相关证据，据此认为被告人李某甲、李某乙的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十四条的规定，构成破坏公用电信设施罪，提请本院依法惩处。
被告人李某甲、李某乙均当庭认罪，对起诉书指控的犯罪事实没有异议。被告人李某甲的辩护人提出中国移动出具的报告文件不能作为认定事实的依据，也没有找到收到相关短信的证人，认定伪基站影响用户数至少10696名，每位用户影响时长1小时以内，造成直接经济损失172998元的证据不足的辩护意见；被告人李某乙的辩护人提出仅有中国移动出具的报告文件证明本案的影响用户和损失，认定伪基站影响用户数至少10696名，每位用户影响时长1小时以内，造成直接经济损失172998元的证据不足的辩护意见。
经审理查明，2015年5月20日开始，被告人李某甲受雇于“老板”（另案处理），约定由李某甲负责操作伪基站设备发送赌博信息，“老板”每天付给李某甲750元报酬，李某甲受雇后，遂与被告人李某乙协商，约定由李某乙负责开车，自己负责与“老板”联系及操作伪基站设备，所得报酬两人平分。后二人驾驶一辆别克小轿车（车牌号粤S.XXX**），利用伪基站设备在深圳市宝安区、广州市增城区、东莞市厚街镇等地发送博彩短信。2015年5月26日11时许，李某甲等人窜至厚街镇康乐南路金六福珠宝门口路边，启用伪基站设备向周边移动用户发送博彩短信。中国移动通信集团东莞分公司工作人员通过监测平台发现该情况后报警，民警接报后于当日14时许赶到现场将李某甲、李某乙抓获，并缴获作案工具小轿车1辆、伪基站设备1套等。经检测，截至2015年5月26日13时许，李某甲等人使用的伪基站设备至少向周边10696名用户发送垃圾短信，每位用户至少收到1条垃圾短信，合计影响至少过万名用户的正常通话，对每位用户的影响时长在1个小时内。经鉴定，被缴获的伪基站设备电脑主机中提取出发送记录55463条。
以上事实，有经过当庭举证质证的物证别克小轿车、伪基站设备，证人黄凌峰的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，检验报告书，到案经过，搜查笔录，扣押清单、物品照片，工作证、授权委托书，中国移动出具的报告文件，情况说明，户籍证明，被告人李某甲、李某乙的供述等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人李某甲、李某乙非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，危害公共安全，其行为均已构成破坏公用电信设施罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李某甲、李某乙犯破坏公用电信设施罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
关于本案中伪基站造成的影响。经查，虽因被告人犯罪手法的特殊性导致未找到证人证明有接收到伪基站发出的短信，但是，现有被害单位中国移动公司出具的报告，证实2015年5月26日该伪基站至少向周边10696名用户发送垃圾短信，对每位用户的影响时长在1个小时内；广东省东莞市公安司法鉴定中心出具的检验报告书证实从伪基站设备中提取并删同后的短信记录有52791条；被告人李某甲也供述称5月26日其在厚街镇发送了约38万条短信。被害单位出具的报告所列明的数据采集方式真实可信，且其内容与鉴定意见、被告人陈述之间不存在矛盾，能够相互印证，足以证实两名被告人共发送了10696条短信，影响每位客户1小时时长的事实。故本院对被害单位证实的受影响用户的数量予以确认。但172998元的直接经济损失仅有被害单位单方面出具的说明作为依据，并无其他证据可以佐证，是否真实客观难以核实，故本院对被害单位证实的直接经济损失金额不予确认。被告人李某甲、李某乙的辩护人认为认定影响用户人数、时长的证据不足的辩护意见，本院不予采纳。被告人李某甲、李某乙的辩护人提出认定直接经济损失的证据不足的辩护意见，本院予以采纳。
关于本案的量刑问题，公诉机关建议对被告人李某甲、李某乙均在三年至五年有期徒刑的幅度内量刑。被告人李某甲对量刑建议没有异议，被告人李某乙提出量刑过重的辩解意见。被告人李某甲的辩护人提出李某甲主观恶性较小，仅起到次要作用，系从犯的量刑意见。被告人李某乙的辩护人提出被告人系初犯、偶犯，主观恶性较小，仅起到次要作用，系从犯的量刑意见。根据现行刑法规定，破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑。具体到本案，被告人李某甲虽然辩称其是被雇佣才实施犯罪，但其负责与上线联络，并直接负责组装、操作伪基站设备，在共同犯罪中起到了主要作用，不应认定为从犯；被告人李某乙在犯罪过程中仅负责开车，在共同犯罪中仅起到次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。两名被告人在归案后均能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。公诉机关对被告人李某甲的量刑建议合理有据，符合本案实际，本院予以采纳。但对被告人李某乙的量刑建议没有考虑到其系从犯的情节，量刑过重，本院不予采纳。被告人李某乙对量刑建议的辩解意见，本院予以采纳。被告人李某甲的辩护人认为李某甲系从犯的量刑意见，本院不予采纳。被告人李某甲、李某乙的辩护人提出被告人主观恶性较小的量刑意见，被告人李某乙的辩护人提出李某乙系从犯的量刑意见，本院予以采纳。
随案移送的手机4部，伪基站设备1套，系两名被告人实施犯罪的工具，其中手机4部，依法予以没收，上缴国库；伪基站设备1套，依法予以销毁。暂扣于东莞市公安局厚街分局的轿车1辆，系被告人李某乙的个人财物，虽然在犯罪过程中充当了运输工具，但并非专门用于犯罪，且其所起的作用较小，根据罪刑相适应的原则，可以不予以没收，并发还给被告人李某乙。
依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年5月26日起至2018年5月25日止。）
二、被告人李某乙犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年5月26日起至2017年2月25日止。）
三、随案移送的手机4部，予以没收，上缴国库；随案移送的伪基站设备1套，予以销毁；暂扣于东莞市公安局厚街分局的轿车1辆，发还给被告人李某乙。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李年富
人民陪审员 梁筱婷
人民陪审员 伍乃仁
二〇一六年一月十二日
书 记 员 李 政
陈意祥
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