山西省左权县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）左刑初字第60号
公诉机关山西省左权县人民检察院。
被告人李某某，群众，城镇居民，（。因犯诈骗罪，2007年10月19日被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑6个月，并处罚金2000元，2008年4月18日刑满释放。因涉嫌诈骗，2013年5月2日被左权县公安局刑事拘留，同年5月15日被依法逮捕。现押左权县看守所。
辩护人周某。
辩护人张某。
左权县人民检察院以左检刑诉（2013）48号起诉书指控被告人李某某犯诈骗罪，于2013年8月29日向本院提起公诉。本院于当日立案，2013年11月22日，公诉机关因补充侦查提出延期审理建议，本院决定延期审理。2013年12月10日，补充侦查完毕，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。左权县人民检察院指派检察员陈少英、青婷婷出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人周某、张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
左权县人民检察院指控：
1、2011年9月份的一天，被告人李某某以能将低价购买的高档二手轿车放进武乡县一个大煤矿，通过该煤矿改制，从中赚取巨额差价为由，骗取被害人连某信任，并编造给连某4万元好处费的谎言，从连某处取款20万元去购置二手轿车。在北京购买轿车时，因连某对被告人李某某产生怀疑，遂将李某某所购买的二手轿车过户到自己名下，并告李某某等其将车卖出并还钱之后再为其办理过户手续。该车开回左权后，一直由连某保管。
2、2011年9月份左右，被告人李某某在多次租用被害人高某甲的出租车时结识了高某甲。2011年10月份左右的一天，被告人李某某找到高某甲，称武乡县三元煤矿将要兼并戈北坪煤矿，自己和戈北坪煤矿矿长李某乙关系不错。在三元煤矿将要兼并戈北坪煤矿这个时机，自己通过李某乙的关系能把低价购买的高档二手轿车高价顶到三元煤矿，以从中赚取巨额利润，并承诺如果高某甲能给其借上钱，将给其3万元好处费。在取得高某甲信任后，李某某分别从高某甲处骗取现金人民币2万元一次，27万元一次，从北京以26.5万元的价格购回一辆二手奔驰轿车。车开回左权后，被告人李某某不但没有将车高价顶账到三元煤矿，反而在高某甲多次催促还钱且不知情的情况下，将该车以低价抵押出去。高某甲看李某某还钱无望，被迫以自己的QQ轿车作抵押贷款5000元，并向他人借款1万元交给被告人李某某，将该车取回。车取回后，被告人李某某在高某甲不知情的情况下，再次以15万元的价格将车抵押出去，并将抵押款归自己使用。以上被告人李某某共骗取高某甲现金人民币30.5万元。
综上所述，被告人李某某诈骗作案两次，诈骗金额共计人民币50.5万元。
对上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、辨认笔录，被告人供述与辩解等予以证明。
公诉机关认为，被告人李某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人李某某因犯诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。本案属于刑事案件，民事借贷与诈骗最大的区别就是被告人李某某主观上虚构煤矿兼并的事实，被告人李某某外债很多，客观上没有偿还能力，主观上也没有还高某甲钱的意思。高某甲的讨债行为不影响诈骗罪的成立。被告人虚构抵车一事并从连某处拿了20万元后，诈骗行为已经完成。
被告人李某某对公诉机关指控的犯罪事实提出如下异议：1、该没有和高某甲说过拿车往该村戈北坪煤矿抵，而是往显王煤矿抵。2、该承诺借连某的钱除还她本金20万元以外再给她三四万，不是好处费，是借款的利息。3、该是从高某甲和连某处借的高利贷，只是没有把钱还给他们，并不是想骗他们钱。
辩护人认为，1、起诉书指控的被告人涉嫌诈骗连某20万元，被告人李某某没有隐瞒事实真相的行为。连某也没有因陷入错误认识而导致财产损失，被告人李某某不构成诈骗罪。2、起诉书指控的被告人涉嫌诈骗高某甲30.5万元属于民事法律关系，被告人给被害人打有欠条，并曾有一段时间在榆次给高某甲筹钱，只是没有能力还款，并不是不想还款，依法不构成诈骗罪。
经审理查明：2011年9月份左右，被告人李某某在多次租用被害人高某甲的出租车时结识了高某甲。2011年10月份左右的一天，被告人李某某找到高某甲，称武乡县三元煤矿将要兼并戈北坪煤矿，自己和戈北坪煤矿矿长李某乙关系不错。在三元煤矿将要兼并戈北坪煤矿这个时机，自己通过李某乙的关系能把低价购买的高档二手轿车高价顶到三元煤矿，以从中赚取巨额利润，并承诺如果高某甲能给其借上钱，将给其3万元好处费。在取得高某甲信任后，李某某分别从高某甲处骗取现金人民币2万元一次，27万元一次，从北京以26.5万元的价格购回一辆二手奔驰轿车。车开回左权后，被告人李某某不但没有将车高价顶账到三元煤矿，反而在高某甲多次催促还钱且不知情的情况下，将该车以低价抵押出去。高某甲看李某某还钱无望，被迫以自己的QQ轿车作抵押贷款5000元，并向他人借款1万元交给被告人李某某，将该车取回。车取回后，被告人李某某在高某甲不知情的情况下，再次以15万元的价格将车抵押出去，并将抵押款归自己使用。以上被告人李某某共骗取高某甲现金人民币30.5万元。
另查明，高某甲已经死亡，高某甲生前与被告人李某某关系不错，李某某曾想把购买的车抵顶给高某甲，高某甲不要车，李某某还到榆次去借钱，但没借上，李某某还说过要卖房还高某甲的钱；被告人李某某家属与高某甲家属就民事赔偿问题已经达成协议，高某甲家属建议对被告人李某某从轻处罚。
又查明，被告人李某某在亲属的劝说下于2013年5月2日到左权县公安局投案，并如实供述了主要犯罪事实。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证明。
1、被害人高某甲陈述证实了该被被告人李某某诈骗的时间、地点及经过。
2、证人李某甲证言证实，李某某曾和该说过利用煤矿兼并的机会往煤矿抵车可以赚取差价的事情以及高某甲为李某某筹钱买车的事实，李某某为归还高某甲欠款，该曾和李某某住在榆次为高某甲筹钱，该不清楚李某某往哪个煤矿顶车，李某某是戈北坪村人，该就以为是往戈北坪煤矿顶。
3、证人国某证言证实，2011年10月高某甲曾向该借了27万元，说是他和他的亲戚到北京买二手车倒手赚点钱，一个星期左右就能还上，但是过了半个月也没有还上，他说没有办法还他钱，最后他卖了自己的房子还了该25万元。
4、证人李某乙证言证实，戈北平煤矿是一个村办煤矿，该在1995年-2008年担任该矿矿长，2008年该矿就被关闭了，该没有和李某某说过煤矿兼并往煤矿送二手车赚取差价的事。
5、证人王某甲证言证实，2011年10月李某某向高某甲借钱到北京买二手车，是通过高某甲朋友借的高利贷买的车，李某某买车的目的是想把低价买的二手车顶到武乡县锅巴头（指戈北坪）煤矿，然后让煤矿以高价钱给他顶出去从中挣钱。李某某曾和该说，锅巴头村煤矿矿长和他关系不错，锅巴头煤矿准备卖出去，矿长让他搞几辆二手车卖入煤矿，等卖煤矿的时候就可以以新车的价钱卖出去，这样可以从中赚几万元钱。
李某某让该用该晴岚村的土地证抵押了2.5万元和高某甲的QQ轿车抵押了5000元，高某甲向牛某借了一万元给了李某某，该的土地证是加了5000元的利息，高某甲加了3000元才赎出来。
6、证人郭某证言证实，2011年10月的一天，该和李某某高某甲一起闲聊时听到，李某某对高某甲说他在武乡县有一个煤矿矿长关系，通过矿长关系，能够在煤矿合并时，将低价购买的二手高档轿车顶进煤矿以高价卖出，从中赚取差价，并让高某甲筹钱买车，事成后给高某甲5万元好处费。大约三天后，该和高某甲一起去了北京找到李某某，李某某用高某甲筹的钱买了一辆深蓝色的二手奔驰轿车，
7、证人杨某乙证言证实，该没有听李某乙说过帮李某某通过煤矿兼并，买上二手车往戈北平煤矿顶账从中挣钱的事情，戈北平煤矿2008年的时候就被政府关闭了。
8、证人牛某证言证实，2011年11月份高某甲曾向该借过1万元钱，12月份就还了。
9、证人韩某乙陈述证实，该之前给李某乙在戈北坪煤矿当司机，戈北平煤矿关闭后，该和李某乙去了显王煤业公司，李某乙担任该公司总经理助理，该担任司机，2011年9月20日该在太原发生交通事故，李某乙并没有参与处理事故。
10、证人石某乙证言证实，李某某欠该的工资至今没有偿还。
11、左权县公安局受案登记表。
12、左权县公安局归案情况说明证实，2013年5月2日，李某某在亲属的劝说下到该局投案。
13、左权县公安局情况说明证实，被害人在本案中多次涉及“老齐”、“小齐”及杨某甲三人，高某甲称这三个人他是通过李某某认识的，但办案民警多次讯问李某某，但李某某称不知道以上三人的真实姓名，也没有他们的具体住址和联系方式。该局侦查人员多方查找未能找到以上三人。
14、高某甲出具的被告人李某某给他打的借条。
15、被告人李某某户籍材料
16、被告人前科材料。
17、协议书及收条证实，高某甲已经死亡，被告人李某某家属与被害人高某甲家属就民事赔偿已达成协议并大部分履行。
18、被害人高某甲家属出具的谅解书证实，她们对李某某表示谅解，建议法院从轻判处。
19、辩护人询问被害人高某甲妻子的笔录证实，李某某一直想把车抵给高某甲，但高某甲不要车，李某某还到过榆次去借钱，但没借上，他还说过要卖房还该的钱。
20、李某甲辨认李某乙、杨某乙的笔录。
21、被告人供述与辩解
关于证据的认定，被告人及其辩护人对高某甲的陈述及证人李某乙、王某甲的证言提出如下异议：被告人不是往戈北坪煤矿顶车，而是往显王煤矿顶车，被告人给高某甲出的是高利息，不是好处费。本院认为，被告人不管往哪个煤矿顶车，只要存在这个事实就不构成诈骗罪，但是被告人不能证实能往煤矿顶车的事实存在，不影响犯罪的构成；高利息与好处费在老百姓眼里，可能是一个概念，关键是被告人向被害人拿钱是否虚构了事实，至于被告人给的是高利息还是好处费并不重要。故本院对以上证据均予以确认。
关于公诉机关指控的第1起犯罪，被告人从连某处取款20万元，而证据显示，买二手车支出28万元且车辆由连某控制，本院认为，该起犯罪指控证据不足，本院不予认定。
关于被告人是否构成自首，本院认为，被告人系主动归案，并如实供述了为倒卖二手车向高某甲拿钱的事实，被告人不承认该构成诈骗，只是对行为性质的辩解，不影响自首的成立。
本院认为，被告人李某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人诈骗高某甲的罪名成立，本院予以确认。被告人李某某因犯诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人李某某自动投案并如实供述了主要犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。被告人李某某认罪态度较好，有悔罪表现，被告人家属就民事赔偿与被害人高某甲家属达成协议并得到被害人家属的谅解，可酌情从轻处罚。被害人高某甲被骗后，被告人李某某在减少损失问题上做过努力，而被害人高某甲在减小损失的问题上，存在过错，可酌情对被告人从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十一条，第五十二条之规定判决如下：
被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年5月2日起至2014年5月1日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵德华
审 判 员 韩 敏
人民陪审员 王俊萍
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 杨 芳