安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖04民终1126号
上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司淮南中心支公司，住所地淮南市
主要负责人：马越，该公司经理。
委托诉讼代理人：郭涛，男，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：吴颍，女，1957年12月6日出生，汉族，住淮南市
委托诉讼代理人：张源，安徽俊诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王志，男，1983年4月21日出生，汉族，住淮南市
被上诉人（原审被告）：夏元强，男，1971年9月25日出生，汉族，住淮南市
上诉人国元农业保险股份有限公司淮南中心支公司（以下简称国元保险淮南中心支公司）因与被上诉人吴颍、王志、夏元强机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省淮南市大通区人民法院（2016）皖0402民初478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人国元保险淮南中心支公司的委托诉讼代理人郭涛、被上诉人吴颍及其委托诉讼代理人张源到庭参加诉讼，被上诉人王志、夏元强经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
国元保险淮南中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或查明事实后依法改判；2、由吴颍、王志、夏元强承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1、吴颍提交的2015年2月至10月的工资表和2015年5月1日至2015年9月30日的银行流水，但未举出2015年10月22日事故发生后的工资表、银行流水和纳税原始凭证。一审法院仅查明了事故前吴颍的平均工资，并未查明因误工减少的收入。法律规定，有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。因此，一审法院支持吴颍误工费25841.72元没有事实和法律依据。2、一审中，吴颍提交的证据不能证明其是民生人寿的职工，也未举证证明误工情况和误工减少的收入，应当承担举证不能的后果。一审法院违法调查形成的证据，未经质证，且不能反映误工情况，不能作为证据使用。3、依据交强险条例、交强险保险条款、机动车商业保险条款，保险公司不承担诉讼费用。
吴颍辩称，1、固定收入是指正式职工，吴颍是保险业务员，没有固定工资收入，有业务就有收入，在住院期间吴颍没有业务，一审法院认定误工费有事实和法律依据。2、吴颍一审中举证的证据真实，国元保险淮南中心支公司提出质疑，法院依职权调查吴颍的相关情况是为了国元保险淮南中心支公司的利益。3、吴颍和民生人寿保险股份有限公司淮南中心支公司是个人保险代理关系，不算该保险公司的正式职工。4、关于诉讼费，国元保险淮南中心支公司在交强险条款中没有明确约定。
吴颍向一审法院起诉请求：1、要求王志、夏元强、国元保险淮南中心支公司赔偿医疗费14101.93元、护理费3967.20元、误工费25841.72元、营养费1140元、住院伙食补助费1140元、电动车修理费1440元、拖车费200元、交通费500元、合计48330.85元。2、诉讼费用由王志、夏元强、国元保险淮南中心支公司承担。
一审法院认定事实：2015年10月22日14时22分，王志驾驶车牌号为皖DT28**号小型客车，在朝阳路与建兴路交叉路口往东50米时，与吴颍驾驶的两轮电动车相撞，导致吴颍受伤，两车不同程度受损。吴颍因此在淮南新康医院住院治疗18天，于2015年11月9日出院。其伤情经诊断为：1、头及全身多处软组织挫伤；2、左肩袖损伤；3、左额叶脑腔隙脑梗死。出院医嘱：多注意休息，肩部制动4周；4周后复查左肩磁共振。2015年11月20日，吴颍再次到淮南新康医院住院治疗18天，于同年12月7日出院。经诊断为：左肩袖损伤；慢性浅表性胃炎。出院医嘱：患肢暂仍不宜过度负重，建议休息一个月；可继续口服活血化瘀类药物；如疼痛再次出现或加重，建议康复科随访等。出院后医生建议休息至2016年2月7日。吴颍共花去医疗费14102.09元。该起交通事故经淮南市交通警察大通大队认定：王志承担事故主要责任，吴颍承担事故次要责任。一审另查明，王志受雇于夏元强，其驾驶的皖DT28**号小型客车，实际车主是夏元强，挂靠于淮南市第二汽车运输有限公司出租旅游车分公司，该车在国元保险淮南中心支公司投保了交通事故责任强制险和500000元第三者责任险，第三者责任保险条款中约定，负事故主要责任的免赔率为15%，交通事故发生在保险责任期间。一审法院认为，1、淮南市第二汽车运输有限公司出租旅游车分公司是不是本案必要的共同诉讼参与人。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，挂靠人与被挂靠人承担连带责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”该条赋予了被侵权人行使请求权以极大的便利，即被侵权人在行使请求权时享有相对自由的选择权。被侵权人有权请求一个、数个或者全部责任人承担责任。本案被侵权人请求王志、夏元强、国元保险淮南中心支公司承担赔偿责任，符合法律规定。因此，淮南市第二汽车运输有限公司出租旅游车分公司不是本案必要的共同诉讼参与人。2、吴颍的各项诉讼请求是否符合法律规定。住院病历、用药清单、医药费发票相互印证证明吴颍共花去医疗费14102.09元，其只请求14101.93元，不违反法律规定，应予支持；主张的护理费3967.20元、营养费1140元、住院伙食补助费1140元，均未超出法律规定标准，予以认定；主张的误工费25841.72元，根据本案证据能够证明吴颍受伤后休息108天，受伤前的日平均工资为204.06元，其误工费应为22038.48元（204.06元×108天）；主张的电动车修理费1440元、拖车费200元，有票据予以证实，应予支持；主张的交通费500元，根据吴颍居住地点和治疗情况，国元保险淮南中心支公司提出每天按10计算，符合情理，吴颍两次住院治疗共计36天，交通费应为360元。综上所述，国元保险淮南中心支公司应在交强险赔偿限额内赔偿吴颍医疗费7720元、营养费1140元、住院伙食补助费1140元、护理费3967.20元、误工费22038.48元、电动车修理费1440元、拖车费200元、交通费360元；因为王志在本次交通事故中承担主要责任，吴颍驾驶的两轮电动车系非机动车，故国元保险淮南中心支公司应在第三者商业险赔偿限额内赔偿吴颍医疗费4339.71元[（14101.93元－7720元）×80%×（1-15%）]，夏元强应当赔偿吴颍医药费765.83元[（14101.93元－7720元）×80%×15%]。由于王志在本案中承担主要责任，所以其应对夏元强的赔偿责任承担连带赔偿责任。判决：一、被告国元农业保险股份有限公司淮南中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性赔偿原告吴颍医药费12059.71元、营养费1140元、住院伙食补助费1140元、护理费3967.20元、误工费22038.48元、电动车修理费1440元、拖车费200元、交通费360元，合计人民币42345.39元；二、被告夏元强于本判决发生法律效力之日起十日内一次性赔偿原告吴颍医药费765.83元，王志承担连带赔偿责任；三、驳回原告吴颍的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。吴颍向本院提交一份个人保险代理合同书，证明吴颍与民生人寿保险股份有限公司淮南中心支公司是个人保险代理关系，不算该保险公司的正式职工。国元保险淮南中心支公司以该证据不是新证据，不予质证。本院认为：吴颍逾期提交上述证据的理由不符合法律规定，国元保险淮南中心支公司不同意质证，本院不予采纳。对双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定证据的意见和理由符合法律规定，认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，1、依据吴颍向法院提交的保险销售从业资格证、民生人寿保险股份有限公司淮南中心支公司出具的吴颍2015年2月至10月的工资表、吴颍银行卡交易查询单，可以证明吴颍系民生人寿保险股份有限公司淮南中心支公司的工作人员，受伤前的日平均工资为204.06元。民生人寿保险股份有限公司淮南中心支公司出具的证明内容为：“吴颍因2015年10月22日车祸住院治疗，至今未康复，导致2015年11月至2016年1月未产生保费”。结合吴颍的住院病历、出院小结、病情证明单，能够证明吴颍受伤后休息天数为108天。综合以上证据，一审法院认定吴颍误工费为22038.48元并无不当，本院予以确认。国元保险淮南中心支公司上诉称，一审法院未查明吴颍因误工减少的收入，并支持误工费25841.72元缺乏事实和法律依据。本院认为，国元保险淮南中心支公司对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，国元保险淮南中心支公司未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，其应承担不利的法律后果。故国元保险淮南中心支公司该项上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。2、国元保险淮南中心支公司上诉称，依据交强险条例、交强险保险条款和机动车商业保险条款，其不应承担诉讼费用。经查，国元保险淮南中心支公司向法院提交的商业保险条款中，对诉讼费用的承担方式没有明确约定，故其此项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，国元保险淮南中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费425元，由国元农业保险股份有限公司淮南中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 永
代理审判员 焦 波
代理审判员 张靖洁
二〇一六年十一月七日
书 记 员 张 跃