山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终4769号
上诉人（原审被告）：中冶东方工程技术有限公司。
法定代表人：白小虎，董事长。
委托诉讼代理人：李和蓉。
委托诉讼代理人：王海燕。
被上诉人（原审原告）：赵玉霞。
委托诉讼代理人：张世荣，山东彤升律师事务律师。
委托诉讼代理人：蓝萌，山东彤升律师事务律师。
原审被告：天安财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人：宁方生，总经理。
委托诉讼代理人：张友坤。
上诉人中冶东方工程技术有限公司因与被上诉人赵玉霞、原审被告天安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院(2015)黄民初字第10390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中冶东方工程技术有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、一审认定赔偿项目及数额有误。1、没有证据证明被上诉人出院后需要护理，因此，出院后的护理费12589元，不应支持。2、认定误工费23799元缺乏事实依据，证据不足。被上诉人生于1957年，己退休，虽提供了聘用合同及用人单位开具的收入证明，但该证据并不足以证明其有误工损失。3、残疾辅助器具费5800元，不应得到支持。被上诉人没有提交鉴定机构的鉴定意见，以证明其购置电动轮椅、助力车的必要性。4、精神损害抚慰金20000元过高。被上诉人为九级伤残，精神损害抚慰金以3000元为宜。5．营养费2700元过高，应当予以调整，应为90天为宜。二、上诉人垫付的医疗费及被上诉人向上诉人借的现金应当予以退还。被上诉人在治疗过程中，上诉人先后垫付了医药费32478、38元，并给其出借现金20000元。应当予以扣除。
赵玉霞辩称，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求维持一审判决。一、一审认定赔偿项目及数额正确。1、一审认定护理费正确。上诉人在一审中认可其出院后90天的护理期限，现又在上诉状中对出院后的护理期限不予认可，前后矛盾，一审酌情支持120天的护理费有理有据。2、被上诉人误工费证据充分，一审认定正确。被上诉人系退休教师，事故之前在知行学校北大青鸟分校从事初、高中学生培训工作。有兼职教师聘用合同、误工证明为证。一审认定正确。3、被上诉人伤及腿部，行动不便，其生活、治疗、康复都需要轮椅、助行车等辅助器具，该费用已实际发生，且具有必要性和合理性，一审予以支持并无不妥。4、一审综合考虑本次事故中侵权人的过错程度、经济能力、损害后果及法院地的生活水平等因素支持20000元的精神损害抚慰金，认定正确。5、一审法院认定135天的营养费并无不妥。二、被上诉人治疗期间，肇事司机温风到医院给被上诉人20000元作为治疗费用，被上诉人出具20000元的欠条。其中5000元用来交纳医疗费，因此在上诉人垫付的32478．38元的医疗费中，包括前面所说的5000元。即上诉人一共为被上诉人垫付47478．38元。一审认定该款项，判决并无错误。
天安财产保险股份有限公司青岛分公司述称，同意上诉人的上诉意见。
赵玉霞向一审法院起诉请求：请求依法判令被告赔偿医疗费等经济损失272807.26元，诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：1、2015年3月31日19时15分，温风驾驶鲁Ｂ×××××号轿车沿黄岛区怡和嘉园停车场路由南向北行驶至怡和嘉园停车场门口，与原告赵玉霞自西向东步行发生事故，致原告赵玉霞伤。青岛市公安局交通警察支队黄岛大队于2015年4月13日对该起交通事故作出认定：温风承担事故全部责任，赵玉霞无责任。2、原告受伤后先后在青岛经济技术开发区第一人民医院、中国人民解放军第四0一医院住院治疗共计21天。应原告申请，依法委托青岛蕙民法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行司法鉴定，该鉴定机构于2015年12月3日出具鉴定意见：赵玉霞的左髋关节损伤符合九级伤残。原告支出鉴定费1000元。原告户口为本区常住户口。3、鲁Ｂ×××××号轿车的登记车主和实际车主均为被告中冶东方工程技术有限公司。鲁Ｂ×××××号轿车在被告保险公司投保了交强险一份和10万元的第三者责任商业保险及不计免赔险。发生交通事故时，系在保险期间。4、被告中冶东方工程技术有限公司为原告垫付医疗费等共计47478.38元（医疗费32478.38元+其他费用15000元），原告予以认可。5、青岛市统计部门公布的2014年度青岛市城镇居民人均可支配收入为38294元，青岛市社会平均工资为48453元，城镇居民人均消费性支出为24016元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。综合本案查明的事实及庭审过程中原、被告双方的质证意见，依据有关法律和司法解释的规定，作出如下分析判定：一、关于责任的划分和赔偿主体的问题。青岛市公安局交通警察支队黄岛大队作出的道路交通事故认定书，具有较强的证明力，且原、被告均无异议，予以确认。因肇事的鲁Ｂ×××××号轿车在被告保险公司投有交强险，故被告保险公司应首先在交强险分项限额范围内赔偿原告的合法损失。对超出的费用按事故责任认定书所确认的责任和相关法律规定，由被告中冶东方工程技术有限公司承担100%的赔偿责任。因肇事的鲁Ｂ×××××号轿车在被告保险公司投有第三者责任商业险，被告保险公司应根据保险合同在第三者责任商业险范围内赔偿原告的损失。二、关于原告诉求的损失中具体赔偿项目及数额的确定。1、医疗费。原告主张医疗费42963.04元（其中包括被告中冶东方工程技术有限公司垫付的32478.38元），并提交了医疗机构出具的医药费、住院费收款凭证、医疗手册、出入院记录、用药明细等证据。被告中冶东方工程技术有限公司对原告药房花费的医疗费2604.1元不予认可，对于原告主张的该笔费用，因原告未提交药品明细及医嘱，不能证明与本案有关联性，对于该笔费用不予认定，应在医疗费42963.04元中扣除，原告共花费医疗费40358.94元。2、住院伙食补助费。原告住院21天，以青岛市机关一般工作人员出差伙食补助每天20元标准计算，确认为420元（20元/天×21天）。3、护理费。原告主张护理费22699.9元（48453元/365×171天），被告中冶东方工程技术有限公司认可111天（住院21+出院90天）。原告因交通事故致创伤性股骨颈粉碎性骨折，参照公安部《人身损害人员误工期、护理期、营养期评定规范》（股骨骨折，手术治疗护理90150天），酌情支持120天，因原告提交的证据不足，护理费以2014年度青岛市城镇居民人均可支配收入38294元计算较为合理，其护理费应为12589元（38294元/365×120天）。4、营养费。原告主张营养费3000元（20元×150天），被告中冶东方工程技术有限公司认可111天（住院21+出院90天）。原告因交通事故致创伤性股骨颈粉碎性骨折，参照公安部《人身损害人员误工期、护理期、营养期评定规范》（股骨骨折，手术治疗营养90180天），酌情支持135天，其营养费应为2700元（20元×135天）。5、误工费。原告主张误工费为27426.67元（3400元/30×242天），被告中冶东方工程技术有限公司认为误工费过高。原告因交通事故致创伤性股骨颈粉碎性骨折，误工时间结合鉴定意见及原告伤情，参照公安部《人身损害人员误工期、护理期、营养期评定规范》（股骨骨折误工180365天），酌情支持210天，原告提交了兼职教师聘用合同及证明，其误工费应为23799元(3400元/30×210天)。6、交通费。原告主张交通费3800元，根据原告提交的住院病历及家属居住地离医院的距离等实际情况，予以支持1500元。7、残疾赔偿金。原告系本区常住户口，其残疾赔偿金应按青岛市2014年城镇居民人均可支配收入38294元计算为153176元（38294元/年×20年×20%）。8、残疾辅助器具费。原告因交通事故伤及腿部，需配置轮椅、助行车，原告因此支出费用5800元，具有合理性，予以支持。9、精神损害抚慰金。原告主张30000元，结合本案损害后果、责任能力、法院地平均生活水平等因素综合评定，对原告该项请求予以支持20000元。10、鉴定费。原告主张鉴定费1000元，并提交了有关票据，该费用系原告的实际支出，予以支持。11、后续治疗费。原告主张后续治疗费15000元，被告中冶东方工程技术有限公司不认可。因原告的后续治疗费尚未发生，待实际发生后，可另行主张。综上，原告因该次事故产生的损失合计款为261342.94元，超出机动车交通事故责任强制保险中医疗费、残疾(死亡)赔偿金120000元的限额的限额，应由被告保险公司（在限额范围内赔偿）赔偿其中的120000元，超出限额的141342.94元，应由被告保险公司在商业险限额范围内赔偿其中的100000元，剩余41342.94元，由被告中冶东方工程技术有限公司全部赔偿。扣除被告中冶东方工程技术有限公司已垫付的47478.38元，原告应返还给被告中冶东方工程技术有限公司6135元。
被告保险公司关于其不是该事故当事人，不应承担鉴定费、诉讼费及精神损害抚慰金的抗辩理由，于法无据，不予采信。判决：1、被告天安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险分项限额范围内赔偿原告赵玉霞医疗费、住院伙食补助费共计10000元；2、被告天安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险分项限额范围内赔偿原告赵玉霞护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费共计110000元；3、被告天安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险范围内赔偿原告赵玉霞医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费共计100000元；4、原告赵玉霞返还被告中冶东方工程技术有限公司垫付的医疗费等共计6135元；5、驳回原告赵玉霞的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。被上诉人称其出具欠条的20000元款项中的5000元用来交纳了医疗费，上诉人垫付的32478．38元医疗费中，包括其中的5000元。对此，上诉人予以认可，因此，一审认定上诉人共垫付47478.38元正确。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。案经调解未果。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。当事人对于一审查明的本案交通事故发生的事实及责任认定没有异议。对于上诉人的上诉主张本院认定如下：1、护理费的认定。被上诉人赵玉霞主张出院后的护理费，但未能提交医疗机构或鉴定机构出具的需要护理的意见，依据并不充分，但一审时上诉人同意赵玉霞111天护理费的主张，因此，应按上诉人认可的111天认定护理费，一审认定120天不当，本院予以纠正。护理费应为11646元。2、误工费的认定。赵玉霞虽已退休，但其提交的证据能够证明被学校聘任作兼职教师，收入因受伤而减少，上诉人主张误工费不应赔偿的理由不够充分，本院不予支持。3、残疾辅助器具费的认定。电动轮椅和助行车均系赵玉霞出院后自行购买，未能提交证据证明其购买使用的必要性和合理性，且同时主张了出院后的护理费，因此，对于5800元残疾辅助器具费不应予以支持。4、精神损害抚慰金的认定。交通事故侵权系过失侵权，侵权人的主观恶意小。受害人赵玉霞的伤为九级伤残，一审认定20000元精神损害抚慰金过高，应以5000元为宜。虽然一审判令精神损害抚慰金由保险公司赔偿，并未直接判令上诉人赔偿，但变相加重了上诉人的赔偿义务。上诉人该主张本院予以支持。5、营养费的认定。赵玉霞主张营养费，但并未提交医疗机构需特殊营养的意见，一审按每天20元认定营养费依据不足，本院对营养费不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院(2015)黄民初字第10390号民事判决第一项、第二项、第三项；
二、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院(2015)黄民初字第10390号民事判决第五项；
三、变更山东省青岛市黄岛区人民法院(2015)黄民初字第10390号民事判决第四项为：被上诉人赵玉霞返还上诉人中冶东方工程技术有限公司垫付的费用30578元，于本判决生效后10日内付清；
四、驳回被上诉人赵玉霞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5392元，减半收取2696元，由被上诉人天安财产保险股份有限公司青岛分公司负担2262元，由被上诉人赵玉霞负担434元。二审案件受理费927元，由上诉人中冶东方工程技术有限公司负担725元，由被上诉人赵玉霞负担202元。
本判决为终审判决。
审判长 高中日
审判员 孙向东
审判员 冷 杰
二〇一六年十一月一日
书记员 刘云龙
书记员 王媛媛