宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民终字第1035号
上诉人（原审原告）刘纪科，男，1964年7月15日出生，汉族。
委托代理人李冬芝、胡丽杰，宁夏致和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）神华宁夏煤业集团太西炭基工业有限公司。
法定代表人朱长勇，神华宁夏煤业集团太西炭基工业有限公司总经理。
委托代理人杨海绯，神华宁夏煤业集团太西炭基工业有限公司法律顾问。
委托代理人孙风军，宁夏民德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）石嘴山市永兴劳务派遣有限公司。
法定代表人马永贤，石嘴山市永兴劳务派遣有限公司总经理。
委托代理人马永利，石嘴山市永兴劳务派遣有限公司办公室主任。
被上诉人（原审被告）平罗县顺祥工贸有限责任公司。
法定代理人王秀琴，平罗县顺祥工贸有限责任公司董事长。
委托代理人杜祥礼，平罗县顺祥工贸有限责任公司厂长。
上诉人刘纪科因与被上诉人神华宁夏煤业集团太西炭基工业有限公司（以下简称宁煤炭基公司）、石嘴山市永兴劳务派遣有限公司（以下简称永兴劳务公司）、平罗顺祥工贸有限责任公司（以下简称顺祥工贸公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院作出的（2015）石大民初字第2735号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2016年1月12日公开开庭审理了本案。上诉人刘纪科的委托代理人胡丽杰，被上诉人宁煤炭基公司的委托代理人孙风军、杨海绯，被上诉人永兴劳务公司的委托代理人马永利，被上诉人顺祥工贸公司的委托代理人杜祥礼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，刘纪科与永兴劳务公司在2009年10月1日至2013年2月28日期间存在劳动关系。2013年3月至2015年7月，刘纪科在顺祥工贸公司工作，期间顺祥工贸公司未与刘纪科签订书面的劳动合同，也未给刘纪科缴纳社会保险。2015年8月18日刘纪科向石嘴山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁要求解除双方之间的劳动关系、赔偿刘纪科养老保险损失12763.70元、支付加班工资105599元、支付经济补偿金48000元，同年8月25日该仲裁委以主体不适格为由决定不予受理。刘纪科对此不服，诉至法院，请求判令：一、解除刘纪科与顺祥工贸公司之间的劳动关系；二、宁煤炭基公司赔偿刘纪科养老保险金共计12763.70元，顺祥工贸公司为刘纪科补缴2014年至2015年8月的各项社会保险；三、永兴劳务公司与顺祥工贸公司支付刘纪科加班工资共计105599元；四、顺祥工贸公司向刘纪科支付解除劳动关系经济补偿金48000元。
另查明，2004年6月宁夏太西一矿北方碳化硅厂改制为石嘴山市北方碳化硅有限责任公司，2010年6月，该公司被神华宁夏煤业集团太西电力有限公司合并，2010年11月29日，神华宁夏煤业集团太西电力有限公司更名为神华宁夏煤业集团太西炭基工业有限公司；2009年10月1日以前刘纪科曾在宁煤炭基公司工作。
原审法院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。本案中刘纪科要求解除与顺祥工贸公司之间的劳动关系，因顺祥工贸公司认可与刘纪科自2013年3月开始存在劳动关系，故对于劳动关系何时终止其负有举证责任，其抗辩2015年5月双方的劳动关系终止，但对此顺祥工贸公司未举证证实，故关于其与刘纪科劳动关系的终止时间应以刘纪科主张的2015年7月为准，鉴于双方的劳动关系已于2015年7月终止，故刘纪科要求解除与顺祥工贸公司之间存在劳动关系的诉讼请求已无必要，不予支持。刘纪科与顺祥工贸公司存在劳动关系期间，顺祥工贸公司未与刘纪科签订书面劳动合同，也未给刘纪科缴纳社会保险，故其依法应向刘纪科付解除劳动关系经济补偿金，因顺祥工贸公司认可刘纪科的工资系以现金方式发放并由刘纪科签字，但其未向法院提交发放工资的相关证据，不能证实其抗辩的刘纪科月工资是3700元，根据举证责任分配的原则，顺祥工贸公司对此应承担举证不能的法律后果，由此确认刘纪科的月工资以其主张的4000元为准，同时刘纪科关于其工龄应连续计算的主张不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，故经济补偿金的数额应为1万元（4000元×2.5个月），对此顺祥工贸公司应向刘纪科支付经济补偿金1万元。刘纪科并无证据证实其在永兴劳务公司工作期间存在加班的事实，其也无证据证实有关加班的证据系由永兴劳务公司掌握，同时刘纪科自认其在顺祥工贸公司工作期间的工资系计件工资，故其要求永兴劳务公司、顺祥工贸公司支付加班费105599元的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。刘纪科要求宁煤炭基公司赔偿养老保险金损失12763.70元的诉讼请求不符合法律规定，不予支持。刘纪科要求顺祥工贸公司为其补缴各项社会保险的主张不属人民法院民事诉讼的受案范围，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项及第四十七条第一款之规定，判决：一、顺祥工贸公司支付刘纪科解除劳动合同经济补偿金1万元，于判决生效后五日内付清；二、驳回刘纪科的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由顺祥工贸公司负担。
刘纪科上诉称，一、原审判决认定事实不清，判决结果错误。刘纪科与宁煤炭基公司从2003年至2009年9月存在劳动关系。刘纪科在原审中提供的证据能够证明刘纪科与宁煤炭基公司之间存在劳动关系。宁煤炭基公司无证据推翻刘纪科的工作时间，根据举证原则，其应当承担举证不利的后果。原审法院应当按照刘纪科的主张计算刘纪科在宁煤炭基公司的工作起止时间。从刘纪科原审提交的证据可看出宁煤炭基公司的承继过程，且原审已查清刘纪科在宁煤炭基公司工作到2009年9月底。因此，刘纪科在宁煤炭基公司的工作时间应当从2003年计算至2009年9月。刘纪科总的工作时间应从2003年连续计算至2015年7月。二、刘纪科关于工龄连续计算的主张符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定。刘纪科与永兴劳务公司从2009年10月1日至2013年2月28日存在劳动关系，2013年3月至2015年7月与顺祥工贸公司存在劳动关系。刘纪科在原工作场所、工作岗位均不变的情况下，非本人原因被安排到新的用人单位，但刘纪科从事的工作不符合劳务派遣中关于临时性、辅助性、替代性的规定，宁煤炭基公司的做法明显违反劳务派遣的性质。在劳动关系发生变更后，原用人单位并未支付经济补偿金，经济补偿金应当按照刘纪科总的工作年限计算。三、刘纪科存在加班的情况。证人证言能够证实，且永兴劳务公司、顺祥工贸公司也承认刘纪科上班期间的考勤形式是采用点名方式，考勤名册由其保存，永兴劳务公司、顺祥工贸公司应当提供，否则要承担举证不利的后果。四、顺祥工贸公司应当为刘纪科缴纳社会保险。对于自行缴纳的部分应当赔偿。综上，请求判令：一、撤销原审判决书第一、二项；二、解除双方之间的劳动关系；三、宁煤炭基公司赔偿刘纪科养老保险金共计12763.7元，顺祥工贸公司为刘纪科补缴2014年至2015年8月的各项社会保险；四、永兴劳务公司、顺祥工贸公司支付刘纪科加班工资共计105599元；五、顺祥工贸公司向刘纪科支付解除劳动关系经济补偿金48000元（4000×12个月）。
宁煤炭基公司答辩称，刘纪科与宁煤炭基公司之间不存在劳动关系。即使存在劳动关系在2009年之前，刘纪科的要求超过仲裁时效。刘纪科要求赔偿、补缴养老保险没有法律依据，不属于司法主张范围。原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
永兴劳务公司答辩称，2009年永兴劳务公司招聘刘纪科，约定工资计件工资，不存在加班工资的情况。2013年3月28日刘纪科自愿申请与永兴劳务公司解除劳动合同，永兴劳务公司也未安排刘纪科去任何地方工作。2013年2月至今超过仲裁时效。刘纪科养老金均是在工作期间足月足额交齐。
顺祥工贸公司答辩称，刘纪科于2013年3月至2015年7月在顺祥工贸公司工作，其是计件工，不存在加班工资和其他问题，刘纪科与顺祥工贸公司之间属于劳务关系。
二审期间刘纪科与宁煤炭基公司、永兴劳务公司、顺祥工贸公司均未向本院提交新证据。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为，关于刘纪科要求宁煤炭基公司赔偿养老保险金的诉讼主张应否支持的问题。刘纪科上诉称其自2003年至2009年9月与宁煤炭基公司之间存在劳动关系。刘纪科应当自2009年9月后1年内向宁煤炭基公司主张赔偿养老保险损失，刘纪科于2015年向宁煤炭基公司主张养老保险损失已过仲裁时效。故对刘纪科向宁煤炭基公司主张赔偿养老保险金的诉讼请求不予支持。关于要求顺祥工贸公司补交养老保险的问题。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。刘纪科已建立社保账户，且养老保险已缴至2013年，顺祥工贸公司未为其缴纳社会保险费属于社会保险征缴机构的行政管理范畴，不属于人民法院受案范围。对刘纪科要求顺祥工贸公司为其补缴各项社会保险的主张不予支持。关于经济补偿金的计算问题。刘纪科对永兴劳务公司原审提交的解除劳动合同证明书的真实性无异议。该解除劳动合同证明书能够证实刘纪科系自愿与永兴劳务公司解除劳动关系。不属于非因本人原因被安排到其他单位的情形。不存在《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定的情形。故刘纪科主张累积计算其自永兴劳务公司工作期间的经济补偿金不应得到支持。顺祥工贸公司未给刘纪科缴纳社会保险，刘纪科离职要求顺祥工贸公司支付经济补偿金有事实和法律依据。原审判决对刘纪科解除劳动关系经济补偿金数额计算正确。关于加班工资的问题。刘纪科要求顺祥工贸公司支付加班工资的诉讼请求无证据证实不予支持。刘纪科要求永兴劳务公司支付加班工资的诉讼请求，由于刘纪科于2013年3月与永兴劳务公司解除劳动关系，自2013年3月起1年内应当向永兴劳务公司主张加班工资，但刘纪科于2015年8月申请仲裁，刘纪科向永兴劳务公司主张加班工资的诉讼请求已过诉讼时效，且刘纪科并未提供证据证实加班事实的存在，故对刘纪科加班工资的诉讼请求不予支持。刘纪科上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘纪科负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王俊英
审 判 员 魏聪唤
代理审判员 彭德才
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 刘 娜
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。