台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1002刑初532号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人付合云，男，1977年4月8日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，汉族，小学文化，农民，住关岭布依族苗族自治县。2017年4月10日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同月14日被取保候审，同年7月17日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人郭斯安，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人王朝益，男，1978年6月26日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，汉族，小学文化，农民，住关岭布依族苗族自治县。2017年1月24日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年3月22日被取保候审，同年7月17日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人陈丽，台州市椒江区法律援助中心律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2017〕518号起诉书指控被告人付合云、王朝益犯销售假药罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年7月17日公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员魏某、被告人付合云、王朝益到庭参加了诉讼。因被告人付合云、王朝益对指控的犯罪事实、罪名有异议，本院决定中止审理，转为普通程序审理。依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员陈常、被告人付合云及其辩护人郭斯安、被告人王朝益及其辩护人陈丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
台州市椒江区人民检察院指控，2016年4月至5月22日期间，被告人付合云在台州市临海、椒江等地的集市上销售药品，纠集被告人王朝益为其开车、发放宣传单等。5月22�，付合云、王朝益在椒江区章安街道柏加王村集市上摆摊销售药品，并以人民币530元的价格向洪某2销售了5粒药丸，后因洪某2要求退钱而引发争执。付合云逃离，洪某2自行取回人民币530元，公安人员在现场查获王朝益并扣押红色、透明药水各1瓶、棕红色小药丸2袋共24粒、褐色小药丸一袋38粒。台州市市场监督管理局认定，上述药品均为假药。
2017年1月14日，公安人员再次将被告人王朝益抓获；同年4月10日，被告人付合云向公安机关投案。
对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了下列证据：1.红色、透明药水各1瓶、棕红色小药丸2袋共24粒、褐色小药丸一袋38粒、药酒1瓶等物证；2.户籍证明、证据保全清单、扣押决定书、照片、认定意见书等书证；3.证人杨某,4、王某,4、洪某2、陈某,4、方某的证言及公安人员出具的到案经过；4.被告人付合云、王朝�的供述与辩解；5.扣押笔录、辨认笔录；6.监控录像。
公诉机关认为，被告人付合云、王朝益销售假药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条，犯罪事实清楚，应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人付合云是主犯，按照其所参与的犯罪处罚，被告人王朝益是从犯，应当从轻处罚。被告人付合云是自首，可以从轻处罚。
被告人付合云自愿认罪，要求从轻处罚；其辩护人辩称被告人付合云系自首，违法所得被追回，自愿认罪，请求从轻处罚，适用缓刑。被告人王朝益自愿认罪，要求从轻处罚；其辩护人辩称被告人王朝益系从犯，犯罪情节轻微，请求免于刑事处罚。
经审理查明，2016年4月至同年5月22日间，被告人付合云在台州市临海、椒江等地的集市销售假药，纠集被告人王朝益为其开车、发放宣传单等。5月22日，付合云、王朝益在椒江区章安街道柏加王村集市上摆摊销售假药，付合云身穿苗族服装，装扮苗医坐台开方向洪某2销售“药丸”5粒，得款530元。而后，洪某2觉得太贵要求退货，为此双方发生争执后厮打，付合云扔掉包逃离，洪某2取回530元，接报公安人员赶到现场将王朝益抓获，查扣红色、透明药水各1瓶、棕红色药丸2袋计24粒、褐色小药丸1袋38粒。经台州市市场监督管理局认定，上述物品系假药。
2017年1月14日，被告人王朝益再次被抓获；同年4月10日，被告人付合云到公安机关投案。
认定上述事实的证据，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以认定：
1.扣押的药水、棕红色药丸2袋计24粒、褐色小药丸1袋38粒，经当庭出示，被告人付合云、王朝益辨认无异议。
2.证据保全清单、扣押决定书、照片、扣押笔�分别证实，侦查人员依法查扣被告人付合云、王朝益使用药水、药丸等物品。
3.证人杨某,4、王某,4、洪某2、陈某,4的证言分别证实，被告人付合云身穿苗族服装装扮苗医坐台开方卖药，王朝益发放宣传单。
4.证人方某的证言证实，方某帮被告人付合云出售自制药，被告人王朝益开车、发放宣传单。
5.辨认笔录证实，王朝益、方某分别对12张不同照片进行辨认指出被告人付合云。
6.监控录像证实，侦查人员接报赶到案发现场传唤被告人王朝益。
7.抓获经过、归案经过证实，被告人王朝益被抓获归案，被告人付合云自动投案。
8.台州市市场监督管理局认定意见书证实，送检的物品按假药论处。
被告人付合云、王朝益的原供述亦证实本案事实。
本院认为，被告人付合云、王朝益销售假药，其�为已构成销售假药罪。被告人付合云在本案中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，被告人王朝益在本案中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人付合云案发后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，予以从轻处罚。被告人王朝益系从犯、坦白，予以从轻处罚。被告人付合云要求从轻处罚，其辩护人辩称被告人付合云系自首，违法所得被追回，自愿认罪，请求从轻处罚，审理认为，所辩属实，究其犯罪情节，不宜适用缓刑，故对辩解予以采纳，对辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。被告人王朝益要求从轻处罚，其辩护人辩称被告人王朝益系从犯，犯罪情节轻微，请求免于刑事处罚，审理认为，被告人王朝益明知被告人付合云销售假药仍予以协助，应当予以严惩，所辩从犯是实，究其犯罪情节，不宜适用免于刑事处罚，故对辩解予�采纳，对辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。为维护国家药品管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人付合云犯销售假药罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年七月十七日起至二○一七年十二月十一日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
二、被告人王朝益犯销售假药罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年七月十七日起至二○一七年八月十七日止。罚金已缴纳）。
三、移送的假药药水一瓶、棕红色药丸二袋、褐色小药丸一袋，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 方匡能
人民陪审员 王锦宝
人民陪审员 管敏富
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 周海燕
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，�处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚�因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。