西安铁路运输中级法院
民 事 判 决 书
（2016）陕71民终33号
上诉人（原审原告）：刘昌荣,男,汉族。
委托诉讼代理人：卞泽青,陕西迈盛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郭旬,男,汉族。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司。住所地陕西省安康市汉滨区大桥路14号,组织机构代码78697561-8。
主要负责人于峰,总经理。
委托诉讼代理人：柴丹丹,陕西锦园律师事务所律师。
上诉人刘昌荣因与被上诉人郭旬、中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司（以下简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安铁路运输法院（2015）西铁民初字第00577号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘昌荣及其委托诉讼代理人卞泽青、被上诉人郭旬、被上诉人平安公司委托诉讼代理人柴丹丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人刘昌荣上诉请求：依法改判1、被上诉人郭旬、平安公司支付上诉人在武警北京总队医院及北京大学第三医院医疗费14226.66元,误工费79820元,护理费26220元,交通费3661.7元,护理人员伙食费4000元,家属处理交通事故及医疗事宜产生误工费8000元、通信费500元,残疾赔偿金95146元,精神损害抚慰金4000元。其他一审判决赔偿项目及赔偿金额无异议。2、案件一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：刘昌荣在武警北京总队医院及北京大学第三医院治疗疾病均是交通事故引起,但原审却根据司法鉴定书认定被上诉人只承担该医院医疗费14226.66元的5O%,即7113.33元,属认定事实错误,应予纠正。刘昌荣一直从事建筑施工行业,自2008年4月17日起在北京市长年务工从事建筑施工工作,应以其误工工资或建筑行业的工资标准计算误工费。而原审却以陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资33220元为基数计算误工费,显失公平,刘昌荣因交通事故误工至今,原审却认定其误工期限143天显失公平，误工期限应为307日，应予纠正。护理人姚庆来从事建筑施工行业,应以其误工工资或建筑行业的工资标准计算护理费。而一审却按100元/天计算护理费,显失公平,应予纠正。刘昌荣自2008年4月17日起在北京长年居住,一直从事建筑施工行业,故应按北京市城镇居民可支配收入的赔偿标准计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金。而一审却按陕西省城镇标准计算显失公平,应予纠正。刘昌荣主张家属处理交通事故及就医治疗事宜产生的手机通信费500元、误工费8O00元,护理人员伙食费4000元均是因交通事故而产生的实际损失,被上诉人应予赔偿。原审却认定为非法定赔偿项目而予以驳回属认定不当,应予纠正。综上所述,一审认定事实错误、适用法律不当,请求依法改判。
被上诉人郭旬辩称：上诉人请求不合理,应维持一审判决。
被上诉人平安公司辩称：一审判决程序合法,认定事实清楚,适用法律正确,请求依法予以维持。对于医疗费的认定有鉴定机构出具的鉴定意见为准,其颈椎病是上诉人自身固有疾病,此次交通事故的参与度是50%,上诉人主张的误工费中的误工期限超出国家对于原告伤情的三期标准,其所提交的误工证据无法证明实际的误工损失,且每天260元的标准已经超了纳税起征点,但没有相关纳税证明,一审法院结合医嘱判令误工费并无不当。护理费部分上诉人未提交护理人员存在损失的相关证据,其主张每天210元的标准没有事实依据,上诉人主张的护理人员伙食费、误工费以及通信费不属于法定赔偿项目,伙食费与通信费即使本次交通事故不产生也是正常的支出消费,提交的家属误工证据与本案的事故发生已经间隔9个月之久，也无法证明是家属的误工损失。残疾赔偿金原告提供的居住证仅仅为2012年5月23日到2013年的5月23日,其余为事故发生后的居住证,本案事故发生于2014年的12月8日,原告未提交任何证明2013年5月23日之后的居住情况,无法证明事故发生前在城镇连续居住一年以上,且其当庭陈述⒛14年的8月份以后已经来西安,经常居住地已经不是北京市,按照北京市的城镇标准计算残疾赔偿金没有依据,恳请法院依法驳回上诉人的上诉请求。诉讼费不属于保险事项承担范围,我公司不承担。
一审法院经审理查明：2014年12月8日18时10分许,被告郭旬驾驶其所有的陕Axxx**号福克斯牌小型轿车,沿西安市丈八西路由东向西行驶到丈八二路口时,遇原告刘昌荣驾驶自行车沿丈八二路由南向北行驶到该路口左转弯至此,两车相撞,致刘昌荣受伤、车辆损坏,造成道路交通事故。经西安市公安局交警支队高新大队认定,被告郭旬负事故全部责任,原告刘昌荣无事故责任。事故发生后,原告刘昌荣先后在西安高新医院、武警北京总队医院、北京太学第三医院治疗。
原告刘昌荣急救及担架费180元,该费用为被告郭旬垫付;原告在西安高新医院住院53天,病情诊断为“无骨折脱位型颈髓损伤、颈椎病(混合型)、胸4椎体压缩性骨折、轻型闭合性颅脑损伤、脑震荡、右额颞部头皮挫裂伤、全身多处软组织损伤、肺结节待查”,产生住院医疗费18087.25元,门诊费903元,上述费用合计18990.25元,其中原告自付12087.25元,被告郭旬垫付6903元;原告在武警北京总队医院住院6天,病情诊断为“颈椎间盘突出症”,产生住院医疗费8007.39元,2015年3月—12月期间在该院多次门诊治疗“颈椎间盘突出症”,产生门诊费5063.6元,上述费用合计13070.99元,均为原告自付;原告2015年2月在北京大学第三医院两次门诊治疗“颈椎病、颈椎间盘突出症”,产生门诊费用1155.67元,均为原告自付。原告刘昌荣伤情经陕西中金司法鉴定中心两次司法鉴定,此次外伤致胸4椎体压缩性骨折构成十级伤残;后续治疗费约需3000元;原告目前所患颈椎病(混合型),颈椎间盘突出症系其自身固有疾病,此次外伤加重其临床症状;原告颈椎病(混合型),颈椎间盘突出症目前遗留临床症状与此次交通事故有一定的因果关系,参与度50%。原告刘昌荣支付伤残等级及后续治疗费鉴定费1600元,被告平安保险安康中心支公司支付颈椎病(混合型)、颈椎间盘突出症与交通事故的因果关系及参与度鉴定费3700元。原告刘昌荣系安徽省农业家庭户口。原告父亲刘顺元、母亲赵邦会夫妇俩育有一子四女,截止原告定残日,刘顺元82周岁、赵邦会80周岁,无劳动能力及其他收入来源。
另查明,陕Axx**号福克斯牌小型轿车在平安保险安康中心支公司投保有交强险和商业三者险及不计免赔险,商业三者险的保险金额为10万元,交通事故发生在保险期间内。
一审法院认为：公民的生命健康权应受法律保护。根据事故认定书,被告郭旬负事故全部责任,原告刘昌荣无事故责任。被告郭旬所有的陕Axx**号车辆在平安保险安康中心支公司投保有交强险和商业三者险以及不计免赔附加险,交通事故发生在保险期间内,故被告平安保险安康中心支公司应在交强险及商业险限额内向原告刘昌荣承担赔偿责任,赔偿不足部分,按照事故责任比例,应由被告郭旬承担。
原告刘昌荣此次交通事故中损失为:1.医疗费,事故发生后,原告产生急救及担架费180元,本院予以认可;原告在西安高新医院治疗期间,治疗病情主要为交通事故所致外伤,故对原告在此期间产生的医疗费18990.25元,本院予以认可;原告在武警北京总队医院、北京大学第三医院治疗病情均为颈椎疾病,产生医疗费14226.66元,该病情经鉴定为原告自身固有疾病,目前遗留临床症状与交通事故的参与度为50%,故对原告产生的该部分医疗费用本院认可50%即7113.33元;原告请求的其他医疗费240元,因无相应病历,也无正式医疗费发票,本院不予认可。以上,原告刘昌荣因交通事故产生的医疗费共计26283.58元,其中原告自付19200.58元,被告郭旬垫付7083元,原告请求26554元,超出部分本院不予支持;2.住院伙食补助费,原告在西安高新医院住院53天,按每天30元计算为1590元;原告在武警北京总队医院住院6天,按每天30元计算为180元,对于原告该部分住院伙食补助费,本院认可50%即90元;原告刘昌荣因交通事故产生的住院伙食补助费共计1680元,原告请求1770元,超出部分本院不予支持;3.营养费,根据原告伤情及医嘱酌定加强营养的天数为83天,按20元/天计算为1660元,原告请求2700元,超出部分本院不予支持;4.误工费,原告在西安高新医院住院53天,根据病情及出院医嘱本院酌定原告出院后需要休息90天,原告误工期限为143天,原告主张每月工资收入7800元,但因其提供的证据材料中单位公章不一致、无负责人及制作人签章,且未提供银行流水及完税证明,无法核实其收入的真实性,应按照2015年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资33220元,即每日91元计算,误工费为13013元,原告请求79820元,超出部分本院不予支持;5.护理费,原告主张受伤后2014年12月一2015年2月由女婿姚庆来护理82天,姚庆来每月平均工资6300元,但未提供其劳动合同、银行流水及完税证明,无法核实其收入的真实性;原告主张2015年3月至5月由妻子刘自秀护理90天,但并无相应护理医嘱;本院根据原告伤情酌定护理天数为83天,按100元/天计算为8300元,原告请求26220元,超出部分本院不予支持;6.交通费,原告因交通事故受伤属实,就医治疗产生一定交通费属合理支出,但原告主张的交通费2310元无相应票据,其余1351.7元的票据无法与就医地点、时间完全一一对应,本院酌定交通费1000元,原告请求3661.7元,超出部分本院不予支持;7.住宿费,原告非陕西省本地居民,因交通事故受伤后住院期间,其家属因陪护原告产生一定住宿费属合理支出,本院酌定500元,原告请求650元,超出部分本院不予支持;8.护理人员伙食费,非法定赔偿项目,对原告该项请求本院不予支持;9.通信费,非法定赔偿项目,对原告该项请求本院不予支持;10.家属处理交通事故产生误工费,非法定赔偿项目,对原告该项请求本院不予支持;11.残疾赔偿金,依据鉴定意见书,原告因交通事故造成身体十级伤残,经庭审查明,原告虽系安徽省农业家庭户口,但常年在外打工,居住于城镇,收入来源于城镇,原告主张按照2015年度北京市城镇居民人均可支配收入52859元计算残疾赔偿金,但原告提供的证据材料不足以证明事故发生时原告的经常居住地为北京市,故应按照2015年陕西省城镇居民人均可支配收入26420元和10%的系数计算18年残疾赔偿金为47556元,原告请求95146元,超出部分本院不予支持;12.被扶养人生活费,原告父亲刘顺元82周岁,母亲赵邦会80周岁,夫妻二人户籍性质为安徽省农业家庭户口,在农村居住生活,共育有子女五人,应按照2015年安徽省农村居民人均生活消费支出8975元分别计算5年,则原告应负担其父亲和母亲的被扶养人生活费为1795元,原告请求8975元,超出部分本院不予支持;13.精神损害抚慰金,因交通事故对原告的精神造成严重损害,结合原告伤情及伤残等级,本院酌定精神损害抚慰金1000元,原告请求4000元,超出部分本院不予支持;14.鉴定费,本案两次鉴定费共计5300元,其中原告支付1600元,被告平安保险安康中心支公司支付3700元。原告主张伤残等级鉴定费800元,根据事故认定书认定的责任比例,应由被告郭旬负担;被告平安保险安康中心支公司支付的鉴定费系赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议承担相应举证责任情形,其为证明已方主张而产生的费用应由其自行承担。
综上,原告刘昌荣因交通事故受伤产生医疗费26283.58元、住院伙食补助费1680元、营养费1660元,共计29623.58元,应由被告平安保险安康中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告10000元,剩余19623。58元,按照事故责任比例,应由被告郭旬承担。因被告郭旬垫付原告医疗费7083元,故被告平安保险安康中心支公司应在商业三者险范围内赔偿原告12540.58元,支付被告郭旬垫付原告的医疗费7083元。
原告刘昌荣因本次交通事故产生误工费13013元、护理费8300元、交通费1000元、住宿费500元、残疾赔偿金47556元、被挟养人生活费1795元、精神损害抚慰金1000元,共计73164元,应由被告平安保险安康中心支公司在交强险死亡伤残赔偿金限额内承担。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定,判决如下:一、被告中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿原告刘昌荣95704.58元;支付被告郭旬垫付原告刘昌荣的医疗费7083元;二、被告郭旬于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘昌荣鉴定费800元;三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2621元,由原告刘昌荣负担1659元,被告郭旬负担962元,因原告刘昌荣已预交,被告郭旬于本判决生效之日起十日内向原告刘昌荣支付962元。
二审期间，各方当事人均无新证据向法庭提供。本院经审理查明，一审法院查明的事实正确，本院予以确认。
根据上诉人和被上诉人的上诉请求及答辩理由，本院确定本案二审的争议焦点为：刘昌荣要求赔偿的武警北京总队医院及北京大学第三医院医疗费14226.66元、误工费79820元、护理费26220元、交通费3661.7元、护理人员伙食费4000元、家属处理交通事故及医疗事宜产生误工费8000元、通信费500元、残疾赔偿金95146元、精神损害抚慰金4000元应否支持？
本院认为：关于刘昌荣要求赔偿其在武警北京总队医院、北京大学第三医院医疗费14226.66元的主张，原告在武警北京总队医院、北京大学第三医院治疗病情均为颈椎疾病,该病情经鉴定为刘昌荣自身固有疾病,目前遗留临床症状与交通事故的参与度为50%,故一审法院对刘昌荣产生的该部分医疗费14226.66元认定50%即7113.33元并无不当，刘昌荣虽对该鉴定意见提出异议，但未提交证据予以反驳，故本院对刘昌荣此上诉主张不予支持。
关于刘昌荣的残疾赔偿金的计算标准，刘昌荣虽系安徽省农业家庭户口,但常年在外打工,居住于城镇,收入来源于城镇,刘昌荣要求按照北京市城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金,但刘昌荣提供的证据不能证明事故发生时其经常居住地为北京市,故应按照2015年陕西省城镇居民人均可支配收入26420元和10%的系数计算18年残疾赔偿金为47556元,一审法院关于刘昌荣的残疾赔偿金应按照陕西省城镇居民标准计算的判决，符合法律规定，本院予以确认。
关于刘昌荣的精神损害抚慰金的计算标准，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。一审法院根据鉴定意见书对刘昌荣伤情的鉴定意见，酌定对刘昌荣的精神抚慰金为1000元判决，体现了精神损害赔偿抚慰的功能，数额适当，处理并无不当，本院予以确认。
关于刘昌荣主张的护理费用，刘昌荣主张受伤后由女婿姚庆来护理82天,但未提供姚庆来收入的有效证据,无法核实姚庆来收入状况;刘昌荣主张2015年3月至5月由妻子刘自秀护理,亦未提交相应护理医嘱;一审法院根据刘昌荣伤情酌定护理天数为83天,按100元/天计算为8300元,并无不当，本院予以确认。
关于刘昌荣主张的交通费用。刘昌荣请求交通费3661.7元，但未提交相应的票据，一审法院认定交通费属合理支出,酌定交通费1000元,并无不当，本院予以确认。
关于刘昌荣主张的护理人员伙食费、家属处理交通事故及医疗事宜产生误工费、通信费，一审法院认定非法定赔偿项目,对刘昌荣该项请求不予支持，并无不当，本院予以确认。
关于刘昌荣的误工费的计算，刘昌荣对其收入未提供有效证据予以证实，原审法院以刘昌荣在西安高新医院住院53天,根据病情及出院医嘱酌定刘昌荣出院后需要休息90天,刘昌荣误工期限为143天，按照2015年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资33220元,即每日91元计算,误工费为13013元,其中按每日91元计算不当。参照劳动保障部2008年1月3日颁布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，职工全年月平均制度工作天数为20.83天，即刘昌荣误工费应为33220元÷12月÷20.83天×143天=19004.88元。
综上，一审判决认定刘昌荣误工费用有误，本院依法予以纠正；一审法院认定刘昌荣其他赔偿项目事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、变更西安铁路运输法院（2015）西铁民初字第00577号民事判决第一项为中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿刘昌荣101696.46元;支付郭旬垫付刘昌荣的医疗费7083元;
二、维持西安铁路运输法院（2015）西铁民初字第00577号民事判决第二、三项。
一审案件受理费2621元,由刘昌荣负担1528元,被告郭旬负担1093元,因刘昌荣已预交,郭旬于本判决生效之日起十日内向原告刘昌荣支付1093元。二审案件受理费3098元，由刘昌荣负担2848.1元，由郭旬负担249.9元，因刘昌荣已预交，郭旬于本判决生效之日起十日内向刘昌荣支付249.9元。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏国庆
代理审判员 曹 鹏
代理审判员 陈泉池
二〇一六年十一月八日
书 记 员 王 珊