湖北省大悟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂大悟刑初字第00131号
公诉机关大悟县人民检察院。
被告人何某甲。因涉嫌行贿罪于2014年8月26日被大悟县人民检察院决定取保候审。
辩护人王志明，湖北东之风律师事务所律师。
辩护人余红斌，湖北勤才律师事务所律师。
大悟县人民检察院以悟检公诉刑诉（2014）142号起诉书指控被告人何某甲犯行贿罪，于2014年10月10日向本院提起公诉。本院于当日决定受理并依法组成合议庭，于2014年10月23日公开开庭进行了审理。大悟县人民检察院指派检察员钟艳出庭支持公诉，被告人何某甲及其辩护人王志明、余红斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
大悟县人民检察院指控，2011年，时任大悟县城乡建设局局长严某甲（已判刑）在未经过招投标程序的前提下，将大悟县兴悟中路改造工程第一标段交由无承建资质的被告人何某甲个人承建，何某甲在谋取不正当利益后，为表示感谢向严某甲行贿人民币100000元。
公诉机关就指控的事实向法庭提交了下列证据：1、相关书证；2、证人宁某、付某、万某、严某甲等人的证言；3、被告人的供述与辩解；4、视听资料。
公诉机关认为，被告人何某甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十九条、第三百九十条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。
被告人何某甲辩称，起诉书指控的是事实，其不懂法，希望能对其免予刑事处罚。
辩护人王志明、余红斌提出的辩护意见是：1、何某甲自首应予认定；2、何某甲认罪态度较好；3、何某甲是“事后感谢”而不是“事先谋取”，具有酌定从轻情节；4、何某甲在招投标上没有过错；5、何某甲没有违法所得；6、人行道铺设拉丝板没有技术含量，不需要资质；7、何某甲犯罪情节轻微应免予刑事处罚。
经审理查明，2011年4月大悟县城乡建设局未按招投标管理的规定，将工程造价199万余元的大悟县城关镇兴悟中路拉丝板改造工程违规承包给大悟县城市建设有限责任公司承建，实际为被告人何某甲个人以公司的名义承建，工程完工结算后，被告人何某甲为感谢时任该局局长严某甲的帮助向其行贿人民币100000元。
另查明，被告人何某甲在侦查机关查严某甲受贿案时于2014年1月18日主动交待了行贿行为。侦查机关于同年8月25日对被告人何某甲立案侦查。
本案在审理过程中，本院委托大悟县综治委社区矫正帮教安置工作领导小组办公室对被告人进行审前社会调查，该领导小组办公室经调查，认为被告人何某甲此次犯罪是由于法律观念差，犯罪后确有悔改表现，愿意将其纳入社区矫正范围进行帮教监管，建议对被告人何某甲适用非监禁刑。公诉机关对该建议无异议。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实。
一、书证。
1、被告人何某甲主体身份材料。
（1）何某甲的户籍信息；（2）中共大悟县建设局委员会文件《关于何某甲等同志职务任免的通知》。证实何某甲任县城市建设有限责任公司经理。
2、大悟县兴悟中路拉丝板改造工程建设的相关书证。
（1）大悟县城乡建设局证明。证实兴悟中路改造项目（拉丝板），建设单位：大悟县城市建设有限责任公司，法人、项目经理：何某甲，工程总造价：1994675.10元，未结算余款：571445元。（2）市政建设工程施工合同。证实兴悟中路工程的发包方：大悟县城乡建设局，委托代理人：付某，承包方：大悟县城市建设有限责任公司，法定代表人：何某甲。主要证实被告人何某甲以城市建设有限责任公司资质签订兴悟中路拉丝板改造工程合同。
3、中华人民共和国房地产开发企业资质证书。证实大悟县城市建设有限责任公司，法定代表人何某甲，资质等级为4级。
4、记账凭证等相关票据。（1）大悟县城乡建设局记账凭证。证实此入账凭证23000元，是被告人何某甲在2011年私人承包兴悟中路工程的管理费。（2）大悟县财政直接支付凭证、建筑业网络代开发票。证实大悟县城市建设有限责任公司领款情况。
5、兴悟中路拉丝板改造工程招投标的相关书证。（1）湖北省建设工程中标通知书。证实工程经过招投标，该中标未按规定进行，并未实际进行招投标手续。（2）大悟县招投标监督管理局证明。证实兴悟中路改造工程项目没有进行招投标，该局无其相关档案资料。（3）大悟县城乡建设局《关于2011年城区道路改造施工队伍选择情况说明的函》、大悟县城乡建设局《关于申请长征南北路、兴悟中路等改造工程采用09年拉丝板工程招标办法的报告》，证实：兴悟中路改造工程未经过招投标程序，招标资料为后期补办，未到招标局备案。
6、大悟县审计局审计报告。证实工程实际造价1994675.1元。
7、严某甲受贿案相关书证。（1）严某甲亲笔书写回忆，证实收受被告人何某甲100000元。（2）严某甲的主体身份等相关证据：包括干部任免表、任职通知等。证实严某甲时任大悟县城乡建设局局长。（3）湖北省大悟县人民法院（2014）鄂大悟刑初字第00028号刑事判决书。证实2011年何某甲以大悟县城市建设有限责任公司的名义承建兴悟中路改造工程，为感谢严某甲在承包该工程中给予的关照，于2011年底给严某甲送现金100000元。
8、大悟县人民政府文件、县政府关于印发《大悟县招标投标综合管理暂行办法》的通知。证实第十条：下列工程建设项目除办法第十六条、十七条规定的情形以外，必须进行公开招标，凡在本县境内新建、改建、扩建等工程估算价在50万元以上及招标程序、投标、开标、评标和定标的程序。
9、中国工商银行现金存款凭证。证实被告人何某甲在侦查机关退回部分非法所得50000元。
二、证人证言。
1、证人宁某（大悟县城乡建设局副局长）的证言。证实（1）2011年被告人何某甲私人以大悟县城市建设有限责任公司的资质承建了城关镇兴悟中路道路改造工程第一标段，在承建该工程时，被告人何某甲未经过公开招投标，而是直接由城建局党委确定的承包人，然后再由城建局下属的招投标代理公司完善的招标手续。（2）严某甲决定将兴悟中路的标段给被告人何某甲做，被告人何某甲是以大悟县城市建设责任公司的资质承建市政工程，但该建设公司的资质只能做房地产，不能做市政工程。
2、证人付某（原大悟县城乡建设局副局长）的证言。证实2011年4月被告人何某甲承建了城区道路改造中的兴悟中路一个标段，被告人何某甲承包这个工程的时候未经过公开招投标的形式，是严某甲在会上直接决定的。
3、证人万某（大悟县城乡建设局建筑管理处主任）的证言。证实按照《建筑法》的有关规定，被告人何某甲取得的建筑师和结构师资格，不能承接兴悟中路道路改造工程的施工，何某甲本人也不能担任该项目的项目经理。
4、证人孙某（大悟县城乡建设局建设管理股股长）的证言。证实2011年被告人何某甲拿着中标通知书到股室来签订兴悟中路道路改造工程的承包合同，以道路挖掘修复费的名义、按照每平方5元钱的标准交了23000元钱，实际上该工程由被告人何某甲私人承包。
5、证人夏某甲（任大悟县城市建设有限责任公司会计）的证言。证实被告人何某甲用城市建设有限责任公司的资质与城乡建设局签订合同承包工程，按照工程款的1%向公司缴纳管理费。
6、证人严某乙（大悟县城乡建设局财务室会计）的证言。证实被告人何某甲私人承包兴悟中路道路改造工程，按照每平方米5元的标准于2011年4月份给建设局交了管理费23000元。
7、证人李某（大悟县建设招标代理有限责任公司经理）的证言。证实按照时任大悟县城乡建设局局长严某甲的安排，为未经过招投标程序就承建兴悟中路道路改造工程的被告人何某甲完善相关的中标手续，事后补发中标通知书。
8、证人易某（原大悟县招投标局纪检组长）的证言。证实编号WJZD2011007的《中标通知书》是虚假的，由于没有经过招投标的前期程序，所以没有相关资料和手续存档。是李某来找其帮忙盖章的。
9、证人严某甲（原大悟县城乡建设局局长）的证言。证实2011年何某甲被调入大悟县城市建设有限责任公司任经理，严某甲把兴悟中路的人行道拉丝板工程给被告人何某甲私人做，被告人何某甲为了感谢严某甲给其送了100000元钱。当时该工程未经过招投标程序，由严某甲直接确定由何承建，且何某甲本人也不具备这个工程的承建资质。
10、被告人何某甲的供述与辩解，亲笔书写自首书。证实经过时任城建局长严某甲同意后，2011年承接了大悟县兴悟中路人行道拉丝板改造工程，为了表示感谢，在2011年过年时以拜年的名义到严某甲家中给他送了100000元人民币、烟2条、酒2瓶。承接该工程时未经过招标投保程序，且何某甲没有承接工程所必备的项目经理资质。
三、视听资料：光盘1张。
被告人何某甲的辩护人王志明、余红斌提交了下列证据：
1、由国家颁发的被告人何某甲二级注册工程师及注册建筑师资质复印件。证实被告人具有铺设人行道改造工程的资质。
2、被告人何某甲的自首书。证实被告人系投案自首。
3、证人付某、严某甲的证言。证实被告人承建人行道改造工程是集体研究给县城市建设有限责任公司建设，而不是给被告人个人建设。
4、市政建设工程施工合同。证实被告人承建人行道工程改造工程是市政建设公司签订的合同，不是被告人个人签订的合同。
公诉机关对被告人的辩护人提交的证据本身没有异议，但对证明目的提出异议，认为上述证据不影响被告人行贿的犯罪事实。因此，上述证据应不予采信。
针对被告人及其辩护人提交的证据及其辩护意见，本院结合全案评判如下：
关于辩护人提交的证据一，证实被告人具有铺设人行道改造工程的资质。经查，被告人何某甲的二级注册工程师及注册建筑师资质，系国家机关相关部门颁发的，应予以认定。
关于辩护人提交的证据二，及其辩护意见认为被告人具有自首情节。经查，被告人何某甲是在侦查机关侦查罪犯严某甲受贿案件时，已掌握了被告人行贿的行为后在侦查机关询问时主动交待，且在本院审理查明中已认定了被告人是在追诉前主动交待犯罪事实，已含盖自首情节，因此，该辩护意见本院不予采纳。
关于辩护人提交的证据三、四，证实该工程是由大悟县市政建筑公司承建，并不是被告人个人承建。经查，证人严某甲的证言及被告人何某甲在侦查机关的供述与被告人何某甲上交市政公司的工程管理费相印证，能够证实该工程名义上是以大悟县市政建设公司承建，实际上是被告人何某甲个人承建，故其证明目的本院不予采纳。
关于辩护人提出“被告人是事后感谢，不是事先谋取，在招投标上没有过错，没有违法所得，该改造工程不需要资质”的辩护意见。经查，被告人何某甲违反了《中华人民共和国招投标法》及《大悟县招投标综合管理暂行办法》的相关规定，在没有实际履行合法招投标手续而取得该改造工程项目，而给予国家工作人员财物，符合行贿罪的主、客观要件，因此，该辩护意见本院不予采纳。
关于辩护人提出“被告人犯罪情节轻微，应免予刑事处罚”的辩护意见，因被告人是为了谋取不正当利益，行贿数额较大，不属于法律规定情节显著轻微的情形，故该辩护意见本院亦不予采纳。
本院认为，被告人何某甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，数额较大，其行为已构成行贿罪，公诉机关的指控成立。被告人何某甲在追诉前，主动交待行贿行为，依法从轻处罚。根据被告人何某甲的犯罪事实，悔罪表现及社会危害程度，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，故依法可对其宣告缓刑。本院为了维护国家工作人员的廉洁性，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
被告人何某甲犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
被告人何某甲回到社区后，应当遵守法律法规，服从监督管理，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毛光荣
审 判 员 付北成
代理审判员 刘建桥
二〇一四年十二月九日
书 记 员 李久玲
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。