湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
p t ; \' > 民 事 判 决 书
（2014）楼民一初字第315号
原告（反诉被告）***，男，***出生，汉族，住湖南省***，身份证号***。
委托代理人***，湖南***律师事务所律师。
被告（反诉原告）***，住所地岳阳市***。
法定代表人***，董事长。
委托代理人***，女，***出生，汉族，住湖南省岳阳市***，该公司职工，身份证号***。
委托代理人***，湖南***律师事务所律师。
原告（反诉被告）***与被告（反诉原告）***（以下简称***）建设工程合同纠纷一案，***于2014年5月22日向本院提起诉讼。***于2014年7月21日向本院提起反诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月17日公开开庭进行了审理。***及其委托代理人***，***的委托代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）***诉称，被告（反诉原告）***咸宁碧桂园项目部就咸宁碧桂园芷岸青林一标段2＃楼，于2012年12月10日与***签订了《木工班组承包合同》，***按照约定已全部履行了义务。在合同履行过程中，按已完成的模板面积104941.38平方米结算，***应付2938358.64元。然而，***至今拖欠400353.64元。***多次到***咸宁碧桂园项目部协商处理，又经湖北省咸宁市当地有关部门调处，在起诉前又到***申请解决，但均未能如愿。为此，特向人民法院提起诉讼，请求判令***向***支付工程款400353.64元，并赔偿相应的违约利息损失；判令***赔偿***误工费、交通费等各项经济损失9240元（其中误工费5600元、交通费2800元、伙食费840元）；判令***承担本案诉讼费用。
被告（反诉原告）***辩称，***与原告（反诉被告）***于2012年12月10日订立《木工班组承包合同》后，***违反合同约定，从民工摇身变为包工头，在招揽民工施工后，长期不在工地，且施工质量、工期及涉及施工的各个方面均违约，给***造成了重大经济损失，应承担违约责任，并赔偿***的损失。***完成的工程量只有87000㎡，变更后的合同工程价款只有2436000元，如扣除使用***的PVC等材料费、未完成的工程量价款、违约损失及应代扣税金等，则***已远超实际应付款额114000元，***的诉讼请求完全违背事实。
被告（反诉原告）***反诉称，原告（反诉被告）***于2012年12月10日与***咸宁碧桂园项目部订立了《木工班组承包合同》，约定由其完成1＃楼项目的所有涉及木工作业的工作，对具体工作内容及其质量、工期、价格与违约责任等均做了明确规定。但***在订立合同后立即违约，将工程转包，不具体施工，并以停工相要挟，迫使项目部变更了工程款结算方式。***已支付了2550000元，而按变更后的工程款计算方法，合同价款为2436000元，现***已超过合同约定支付工程款。在合同履行过程中，由于***违约，使用***的PVC等材料不支付价款、不完成工程量、部分工程质量不合格又不返工、工期违约及应付由***代缴而垫付的税金等，应支付给***1598299元，其PVC材料费35580元、未完成合同约定的工程量价款为100600元、施工质量不合规格且不返工的损失316789元、延误工期107天的违约金107000元、中途停工转包违约金729000元、应付依法代缴税金195330元。上述款项，均应在结算中予以扣除，只是尚未进行正式结算。另外，由于***的施工质量未达到碧桂园创优一百的要求，造成***损失2386400元，这些损失依法应由***赔偿。在此情况下，***经***多次催促，仍拒不到***咸宁碧桂园项目部办理结算，却采取种种方式，企图索取更多的款项。***现虑及***的实际情况，暂仅要求***支付500000元，并保留追索余款的权利，视情况另行处理。现依法提出反诉，请求人民法院判令***支付500000元应付款给***。
原告（反诉被告）***辩称，1、双方签订《木工班组承包合同》时，***并未将***平等对待，***处于强大的优势地位，并未做到平等协商，约定大多显失公平。合同的版本是***提供的，在发、承包关系中，***掌握模板工程发包权，90%的条款均是约束***的，而对***的约束都是一些笼统的规定，有些条款明显违背“平等、互利、合作”的原则。2、***违约付款，自知理亏的***自愿变更原来结算方式。***和***签订的合同显失公平，形成了1＃、2＃、3＃楼模板工程结算方式和单价不同，不能同工同酬，且***违约拖欠工程款，发放的工程款不足以支付民工工资。按照合同约定发放工资时***应当派人在场监督，但是***从未派人监督。***上述两个行为均是明显的违约。3、本案结算方式变更后，“建筑面积计算规则按照‘甲方审定’的建筑面积计算”的约定已然失效，***提出工程量87000㎡缺乏依据。4、***在答辩和反诉中捏造事实，请求人民法院不予支持。综上，***已经承认了合同的结算方式发生了变化，只是对工程量提出了异议，按照合同法原理，本案中诉争的工程量的具体数值应当不由***说了算。请求人民法院依法查明案件事实，依法予以处理。
经审理查明，2012年12月10日，原告（反诉被告）***与被告（反诉原告）***下属的咸宁碧桂园项目部签订了《木工班组承包合同》，合同约定工程地点为咸宁碧桂园芷岸青林一标段2＃楼（建筑面积30000㎡）。工程内容为：1、完成***咸宁碧桂园项目部交付的咸宁碧桂园芷岸青林一标段2＃楼施工图中所有涉及木工作业的工作及配合安全文明施工、标化工地的工作；2、安装螺杆及止水螺杆和熟料块的剔除、焊定位筋及一切与支、拆模项目有关的工作，包括后浇带的钢丝网片和模板安装，预留钢筋的模板钻孔，板材、方材、钢管、扣件等材料进场后堆放、清理与在工地上的水平和垂直运输以及转运，均应确保按时保质，材料分类堆放整齐，工完场清。承包方式为合同单价85元/㎡，包人工、包木工机械（切割机、圆盘机、压刨等）；包材料（铁杆、焊条、铁丝、锯片、临时插线板灯具等）即***咸宁碧桂园项目部仅负责支模架所用的钢管、扣件、止水螺杆、模板、方木，其余概由木工班组负责；包工期、包质量、包安全文明、包员工的劳保费用。包协议中所有的内容，一次性包干，***自负盈亏，同时不得再另行转包。其余未注明的材料外所有使用的人工均由本班组负责。工程款结算与支付为：1、付款方式：农历2013年春节前，每月按实际完成工程量总价款的90%支付；春节后，每月按实际工程量总价款的70%支付；主体封顶，付至工程量价款的80%；二次结构全部完成，主体竣工验收后，付至工程量价款的90%；外架全部落地，付至工程量价款的95%；余款在2个月内付清。2、建筑面积计算规则按照“甲方（***咸宁碧桂园项目部）审定的建筑工程面积计算”。3、合同签订时，乙方交纳信誉质量保证金30000元，进度质量达到施工要求，二层封顶后，如数退还。施工质量目标为达到碧桂园创优一百标准。工程期限为2012年12月1日至2013年6月1日。违约责任：1、乙方（***）不得以任何理由中途停止或要求给予经济补偿，如发生此类事情，甲方（***咸宁碧桂园项目部）可立即终止合同，乙方承担总工程款的20%工程违约金。严禁将本工程转包，如有发现，立即终止协议，并追究乙方的相关责任，乙方应向甲方支付违约金为本合同总价的10%，并赔偿甲方的一切损失；2、若乙方在工程质量、安全、进度等方面达不到合同要求时，甲方有权清退乙方，终止合同，没收工程保证金。并要求乙方在内所有施工人员在3日内退出施工现场，不得再出入。若乙方不按时离场或影响甲方正常施工，甲方向乙方收取总工程款20%的工程违约金，此款从工程款中扣除。由于乙方原因，造成合同终止，乙方所有未发劳务工程款暂时冻结，所有劳务工资先由乙方支付，直到乙方上交工程量明细清单经甲方核算，双方确认无误后10天内付完余款；3、甲方不按合同约定履行自己的各项义务、支付款项及发生其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任（包括支付因其违约导致乙方增加的经济支出和从应付之日起结算的应付款项的利息等）相应顺延工期；并赔偿因其违约行为给乙方造成的相应经济损失。合同还对双方的权利义务及其他相关事项进行了约定。合同签订后，***组织许卓、余良玉等人员进场施工，并支付相应工资，且出庭予以作证，其工程***并未转包给他人。
在施工过程中，***陆续从***咸宁碧桂园项目部领取了工程款共计2538500元。2013年1月5日、3月6日、5月7日、8月20日、10月30日、11月23日碧桂园集团工程管理部就工程相关问题向咸宁碧桂园房地产开发有限公司项目部发出了《工作联系单》。2013年12月4日、12月27日，咸宁碧桂园房地产开发有限公司向***有限公司咸宁碧桂园芷岸青林一标项目经理部发出了《监理工程师整改通知单》，该《通知单》***并未收到。为此，***认为胡中奇、符胜凡的承包的工程存在工程质量问题，导致双方在结算过程中产生纠纷。2013年5月6日，双方对合同中的结算方式进行了变更约定“考虑施工因素及难度，将承包单价调到每平方米28元结算，按砼模板接触面积”。
本案审理过程中，本院委托湖南天翔工程造价咨询有限公司对咸宁碧桂园芷岸青林一标段2＃楼全部模板项目工程量进行鉴定。2016年2月2日，湖南天翔工程造价咨询有限公司出具湘天翔[2016]造字第063号鉴定报告，认定工程量为1、主结构面积为99062.87㎡；2、二次结构面积为5399.64㎡，合计104462.51㎡。***垫付了评估鉴定费30000元。
另查明，***交纳的30000元保证金***已返还。***未递交误工、交通费等损失的相关证据。
再查明，***向税务机关缴纳了营业税、城市绿化建设税等共计766元，未提供代***缴纳税金的发票。
以上事实有《木工班组承包合同》，工程款付款凭证，咸宁碧桂园芷岸青林一标段1＃、2#、3#楼的全方位照片，劳务费纳税凭证，证人许卓、余良玉的证言以及双方的当庭陈述等证据予以佐证。
本院认为，原告（反诉被告）***和被告（反诉原告）在签订《木工班组承包合同》后又对工程量计算方式进行了变更，本院予以确认。***主张合同显失公平，没有事实和法律依据支持，本院不予采纳。***在起诉时将***咸宁碧桂园项目部作为本案的当事人之一，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款的规定，只有公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。***咸宁碧桂园项目部并未进行工商登记，其不具备法人资格，也不是民法上的其他组织，故本院不再将***咸宁碧桂园项目部列为本案当事人，其行为所产生的民事法律关系由***承担。本案中，***已经按照合同约定完成了其合同义务，***应当根据合同约定支付相应的工程款项，***已经支付的工程款为2538500元，根据双方变更后的结算标准，还应支付104462.51㎡×28元/㎡-2538500元=386450.28元。***主张存在误工、交通费等经济损失9240元，但未提供任何证据予以证实，故本院对该请求不予支持。***主张***存在工程质量不合格、转包等情形，但是其提供的《监理工程师整改通知单》并未送达给***，同时也未提供任何证据证明***存在转包的行为，且***已经向本院提供了证人证言，证人也出庭进行了作证，故本院对***要求***支付相应违约金的反诉请求，本院不予支持。***主张工程质量不合格，未支付PVC等材料款，但其并未提供有效证据证明，故对其要求***承担相应损失的反诉请求，本院不予支持。***要求***支付其代为缴纳的劳务费税金，因仅向本院提供了城市绿化建设税、营业税等的纳税发票，并未提供其代缴劳务费税金的证据，故本院对***的该反诉请求不予支持，如***有确凿的证据证实，可以另行主张权利。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款、第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十三条之规定，判决如下：
一、由被告（反诉原告）***支付原告（反诉被告）***工程款386450.28元；
该款限被告（反诉原告）***在本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告（反诉被告）***的其他诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）***的其他反诉请求。
案件受理费7444元，反诉费4400元，鉴定费30000元，合计41844元，由原告（反诉被告）***承担420元，由被告（反诉原告）由***承担41424元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院
(此页无正文)
审判长陈正荣
审判员李跃雄
人民陪审员方洁
二〇一六年五月二十日
书记员方向
岳阳楼区人民法院裁判文书审批表
文书名称
民事判决书
文书编号
(2014)楼民一初字第315号
文书拟稿人
李跃雄
报批时间
2016年5月27日
原告
***
被告
***
判决、调解、裁定、决定的主要内容：
一、由被告（反诉原告）***支付原告（反诉被告）***工程款386450.28元；
该款限被告（反诉原告）***在本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告（反诉被告）***的其他诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）***的其他反诉请求。
案件受理费7444元，反诉费4400元，鉴定费30000元，合计41844元，由原告（反诉被告）***承担420元，由被告（反诉原告）由***承担41424元。
审判长意见
庭长审批意见
主管院长审批意见