贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2018）黔27行赔终14号
上诉人（原审原告）陶启恩，男，1972年3月25日生，汉族，住贵定县。
委托代理人张鸿，贵州大谋律师事务所律师。
委托代理人杜思恩，贵州大谋律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贵定县盘江镇人民政府。住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州贵定县盘江镇。统一社会信用代码：11522723009810288D。
法定代表人王辉，镇长。
委托代理人袁秀林，贵定县中心法律事务所法律工作者。
上诉人陶启恩与被上诉人贵定县盘江镇人民政府规划行政赔偿一案，龙里县人民法院作出（2017）黔2730行赔初5号行政赔偿判决后，陶启恩不服，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审审理查明：2016年3月开始，原告陶启恩在未办理建设用地手续的情况下开始在贵定县盘江镇红旗村洛桑寨寨脚烧香田建房。2016年3月14日，贵定县国土资源局在执法巡查时发现陶启恩户在农用地上开挖基础、准备建房，遂向原告陶启恩下达了《责令停止违法行为通知书》，责令原告停止违法用地的行为并听候处理。2016年3月24日贵定县国土资源局执法巡查时发现陶启恩户未停止建设占地的行为，仍在施工建设建房基础工程；贵定县国土资源局遂再次下达《责令停止违法行为通知书》，同时下发《接受调查通知书》，通知原告于2016年3月25日到贵定县国土资源局盘江国土所接受调查。原告陶启恩户未如期到指定地点接受调查并继续施工。2016年5月17日，贵定县国土资源局再次向原告陶启恩下达《接受调查通知书》，通知原告于2016年5月18日到贵定县盘江镇国土资源管理所接受调查，原告仍未如期到指定地点接受调查并继续施工。2016年6月28日，原告到贵定县盘江镇国土资源管理所接受调查，经贵定县国土资源局询问，原告认可未办理建设用地手续在自己承包地上建房，且已建好两层，面积约290平方米。2016年7月8日原告向被告贵定县盘江镇人民政府缴纳金额为5000元的“违法建筑罚款”。2016年7月19日原告陶启恩户因“水电不通”向被告贵定县盘江镇人民政府提出申请，经村委和被告贵定县盘江镇人民政府盖章，并于2016年7月20日经贵定县盘江镇国土资源管理所盖章确认“情况属实”。2016年9月6日，贵定县国土资源局在贵定县盘江镇国土资源管理所再次对原告作出调查询问，原告陈述涉案房屋是由原告户与其堂兄王关陶（音）共同修建（无其他证据佐证），申请通水通电及缴纳罚款均是针对涉案房屋。2017年6月8日，“两违巡查”工作人员在进行执法巡查时发现陶启恩户建设的涉案房屋涉嫌违法。2017年6月14日，贵定县城市管理综合执法局盘江分局工作人员到现场进行勘验，并制作行政执法现场检查（勘验）记录，记录显示原告建设的涉案房屋已修建五层，建筑面积1644.25平方米，占地面积328.85平方米。2017年6月19日，贵定县城市管理综合执法局盘江分局对原告进行调查询问。被告贵定县盘江镇人民政府在得知相关情况后经集体讨论，于当天向原告送达盘政限拆（2017）第20170619号《责令限期拆除违法建设决定书》，认为原告在盘江镇红旗村洛桑寨河道边建房违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定，属违法建设，责令原告于2017年6月22日自行拆除涉案房屋。原告未在限定期限内自行拆除，被告贵定县盘江镇人民政府遂于2017年7月20日组织人员对原告的涉案房屋进行了强制拆除。
另查明，原告修建的房屋整体为框架结构，主体结构已完工，内外墙体已抹灰清光，部分窗框已安装。审理中，原告提出对涉案房屋及土地的市场价值进行评估，双方经过协商确定的评估机构作出了（2017）皓评字第575号《评估报告》，内容为：经过测算，取整确定评估标的在评估基准日的评估总价格为1503058元。1、房屋主体的评估价格为1348272元；2、房前空地填方及水泥地坪的评估价格为20812元；3、已支付的门窗预付款为133975元。该报告中的单位工程概预算表中列明了涉案房屋施工产生的各项费用。
一审法院认为，被告贵定县盘江镇人民政府在城乡规划确定的建设用地范围以外开展规划行政执法，没有法律依据，属超越职权，本院（2017）黔2730行初191号行政判决书确认被告贵定县盘江镇人民政府对原告位于盘江镇红旗村洛桑寨寨脚烧香田的建筑物实施强制拆除行为违法。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条之规定，被告有义务就自己做出涉案行政强制拆除行为给原告合法权益造成的损失予以赔偿。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款之规定，公民、法人和其他组织获得国家赔偿的前提是合法权益受到侵害。原告陶启恩在未办理建设用地手续的情况下开始在贵定县盘江镇红旗村洛桑寨寨脚烧香田建房，故原告建设的涉案房屋应认定为违法建筑。本案中被告因违法实施强制拆除给原告带来的直接损失,应考虑为原告自行拆除土地上构筑物后仍可回收利用的建筑材料，根据（2017）皓评字第575号评估报告包括实砌墙、钢筋工程、铝合金窗三部分。实砌墙，一般墙(单价*1.08)材料费共计111156.69元，钢筋工程包括圆钢筋直径16以内、砌体内钢筋加固、螺纹钢筋直径16以内、螺纹钢筋直径25以内材料费分别为3752.96元、6605.55元、103217.72元及87859.5元，共计201435.73元；铝合金窗材料费34182元，以上合计346774.42元。考虑损耗、折旧因素及回收以上材料所花费的人工费用等，酌情按照20%的比例支持原告以上损失共计69354.88元。评估报告所列的其他的建筑材料已与建筑物融于一体，可分性不强，自行拆除均会造成毁损，故不在赔偿范畴之列。另单位工程概预算表中所列的人工费、机械费，系违法建设产生的费用，均不予支持。据此判决：一、被告贵定县盘江镇人民政府自本判决生效之日起十五日内赔偿原告陶启恩因强制拆除位于贵定县盘江镇红旗村洛桑寨寨脚烧香田房屋给原告造成的合法损失共计69354.88元；二、驳回原告陶启恩的其他诉讼请求。本案评估费用20000元，由被告贵定县盘江镇人民政府负担866.94元，由原告陶启恩负担19133.06元。
陶启恩上诉请求：撤销龙里县人民法院（2017）黔2730行赔初5号行政赔偿判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人经济损失1503058元，并负担评估费20000元。其主要事实和理由：1、上诉人未经依法审批修建房屋的行为虽然违法，但并无具备相应执法权力的行政机关确定建筑违法必须拆除，一审直接认定上诉人房屋属于违法建筑无法律依据。2、上诉人是在经被上诉人违法错误许可后完成的案涉房屋修建，被上诉人应当对上诉人修建房屋的资金投入承担责任。3、被上诉人应按《评估报告》结果赔偿上诉人财产损失1503058元。
被上诉人二审答辩称，关于上诉人违法建房的事实，一审法院已查明清楚。关于上诉人请求赔偿150万元，无证据证明。答辩人具备本案的执法主体。
经二审审理，查明事实与一审查明事实一致。本院予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款之规定，公民、法人和其他组织获得国家赔偿的范围仅限于合法权益的损失。尽管被上诉人强制拆除上诉人房屋的行政行为被生效的龙里县人民法院（2017）黔2730行初191号行政判决确认违法，但上诉人未办理建设用地手续修建房屋是事实，其建房行为本身不具有合法性。因此上诉人请求赔偿建房所需全部费用的理由缺乏法律依据，不予支持。因违法实施强制拆除给上诉人带来的直接损失,只应考虑为上诉人自行拆除土地上构筑物后仍可回收利用的建筑材料部分。一审根据评估报告，对被拆除建筑的实砌墙、钢筋工程、铝合金窗三部分，在考虑损耗、折旧因素及回收以上材料所花费的人工费用等，酌情按照20%的比例确定上诉人损失共计69354.88元并无不当。对于评估报告所列的其他建筑材料已与建筑物融于一体，可分性不强，自行拆除均会造成毁损；人工费、机械费，系违法建设产生的费用，故一审对上述费用判决不予赔偿正确。
综上所述，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨兆颋
审 判 员 林 玲
审 判 员 袁 慧
二〇一八年八月七日
法官助理 冯雪梅
书 记 员 王跃来