河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新中民提字第9号
申请再审人（原审原告）：郭红永，男，1986年9月11日出生，汉族。
委托代理人：滑留生，男，1961年9月出生，汉族。
被申请人（原审被告）：新乡市中原起重机设备总厂有限公司，住所地长垣县东关工业区。
法定代表人：杨德印，该公司经理。
委托代理人：金世贵，男，1970年12月12日出生，汉族。
被申请人（原审被告）：牛新海，男，1964年5月14日出生。
委托代理人杨素萍，女，1977年9月27日出生，汉族。
申请再审人郭红永因与被申请人新乡市中原起重机设备总厂有限公司（简称新乡中原起重公司）、牛新海提供劳务者受害赔偿责任纠纷一案，不服河南省长垣县人民法院（2012）长民初字第202号民事判决，向本院申请再审。本院于2013年4月25日作出（2013）新中民申字第29号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郭红永及其委托代理人滑留生，新乡中原起重公司的委托代理人金世贵，牛新海委托代理人杨素萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告郭红永诉称，2008年6月份，牛新海让自己到他所在单位新乡中原起重公司做焊工。2008年阴历11月18日，自己在新乡中原起重公司内工作时，因吊装钢板的钢丝绳突然折断，坠落的钢板正好砸到自己的左腿上，导致自己当场昏迷，后被送至长垣县中医院进行诊治，因病情危急，又转至郑州市中原创伤手外科医院，经医生诊断为“左小腿中段远端畸形，出血毁损严重，呈搏动性出血”，郑州市中原创伤手外科医院为自己做了截肢手术，但新乡中原起重公司和牛新海却以使用假肢的费用太高拒绝为自己安装假肢，故诉至法院，请求判决新乡中原起重公司和牛新海连带赔偿自己医疗费、误工费、护理费、精神抚慰金等各项损失共计491116.4元。
原审被告新乡中原起重公司辩称，自己和郭红永之间不存在劳动关系，郭红永要求自己赔偿其损失没有事实和法律依据。
原审被告牛新海辩称，郭红永自己对事故的发生具有过错，郭红永应承担与其过错相适应30％—40％的责任。
长垣县人民法院一审查明，自2004年起，牛新海成立了一个班组，组织部分人员在新乡中原起重公司承揽电焊业务，2008年1月2日新乡中原起重公司作为定作方与承揽方牛新海签订了一份加工合同，约定承揽方加工定作方起重机的焊接部分；起重机的型号、数量、加工费及交付加工物期限，以定作方给承揽方先下达的定作通知为准；承揽方制作定作物的原材料、设施、场地均由定作方提供，承揽方承揽定作物必须按照定作方提供的资料、图纸制作定作物；合同有效期为一年等内容。2008年6月份，牛新海与郭红永协商，郭红永到牛新海的班组从事电焊工作，郭红永未到新乡中原起重公司报到、办理登记等相关手续，牛新海也未将雇佣郭红永工作的事实告知新乡中原起重公司。2008年阴历11月18日，在新乡中原起重公司厂区内郭红永的工友李永贤拿着行车吊柄起吊行车跑车，郭红永和另外一个工友在旁边扶着跑车，防止跑车倾斜，吊跑车的钢丝绳突然折断，坠落的跑车钢板砸在郭红永的左腿上，导致郭红永当场昏迷，随即被送至长垣县中医院抢救，但将郭红永住院手续报为李永贤，因病情危急，当天下午郭红永家属及牛新海又把郭红永转往郑州市中原创伤手外科医院。住院手续仍为李永贤，牛新海对此不否认，2009年5月14日郑州市中原创伤手外科医院已将李永贤名字更正为郭红永。经诊断，郭红永左小腿中段远端畸形，出血毁损严重，呈搏动性出血，需要立即截肢。郑州市中原创伤手外科医院在征得郭红永同意后，为郭红永做了截肢手术。郭红永和新乡中原起重公司、牛新海因后续赔偿费用发生纠纷，双方当事人协商无果，郭红永由此诉至法院。
原审法院曾于2009午9月14日受理了郭红永诉新乡中原起重公司确认劳动关系纠纷一案，并于2009年11月6日以（2009）长民初字第1454号民事判决书驳回了郭红永的诉讼请求。郭红永不服，向本院提出上诉，本院以（2010）新中民一终字第464号民事判决书认定郭红永与新乡中原起重公司不存在劳动关系，维持了原审判决。原审法院于2011年7月19日受理了郭红永诉李永贤、牛新海一般人格权纠纷一案，郭红永诉称自己在郑州治疗期间，同去郑州的牛新海、李永贤使用了李永贤的身份证为郭红永办理了手续，导致病历、诊断证明等均写成了李永贤，原审法院以（2011）长民初字第1493号民事判决书认定了牛新海构成侵犯郭红永一般人格权的事实。2012年3月26日郭红永的伤情经新乡医学院司法鉴定中心鉴定作出豫新乡医学院司鉴中心（2012）临检字第189号司法鉴定意见书，郭红永因本次事故造成其伤残等级为五级，花去鉴定费2500元。2012年4月5日，郭红永的伤情经河南省豫民假肢矫形器司法鉴定所（2012）假鉴字第18号鉴定意见书，郭红永安装国内普通型左下肢骨骼式钛合金碳纤储能脚小腿假肢，需人民币18500元；郭红永小腿假肢使用年限为四年；郭红永假肢每年需本假肢2％的维修保养费用。郭红永要求新乡中原起重公司和牛新海赔偿的项目有：医疗费、护理费、误工费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、安装假肢费、假肢维修保养费、精神抚慰金。
牛新海在郭红永治疗期间支付费用56473元。郭红永要求其护理人数按两人计算，但其未申请护理人数的司法鉴定。新乡中原起重公司将起重机小车生产业务承揽给牛新海，并没有审查牛新海相应的资质。郭红永在郑州住院93天，从事发日（2008年12月15日）到定残之日（2012年3月26日）共1197天，共花去医疗费52847.4元，牛新海为郭红永支付医疗费50973元，生活费5500元。
长垣县人民法院一审认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任，受害人对损害的发生有故意、重大过失的，可以减轻义务人的赔偿责任，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，定作人对选任承揽人有过失的，应当承担相应的赔偿责任。牛新海作为郭红永的雇主，应为郭红永提供安全的施工环境，由于其没有尽到相应的管理责任和提示警告义务，对郭红永的受伤应承担主要的赔偿责任；新乡中原起重公司将生产起重机小车业务承揽给了没有相应资质的牛新海，具有一定的过错，应承担20％的责任，郭红永受牛新海雇佣在工作时，自己未尽到安全注意义务，也应承担10％的责任。郭红永住院93天，从事发到定残之日共1197天，共花去医疗费52847．4元、护理费3416．2元（13224元／年÷12个月÷30天×93天）、误工费21905元（18.3元／天×1197天）、交通费4284元、住宿费220元、鉴定费3200元、伤残赔偿金79248.36元（按2011年农村居民人均纯收入6604.03×20年×60％计算）、已安装假肢费21500元、假肢维修保养费1720元（21500元×2％×4年）；以后的假肢按照河南省豫民假肢矫形器司法鉴定所（2012）假鉴字第18号鉴定意见书的意见假肢使用年限为四年、假肢维修保养费用为假肢价值的2％，结合市场的变化、当事人的经济条件、假肢的使用情况等因素，更换假肢的次数暂按三次计算，假肢费用为55500元（18500元×3），假肢维修保养费用13320元（18500元×3×2％×12），以上各项共计257160.96元，牛新海应承担70％的赔偿责任，计款180012.68元，扣除已支付的56473元，下余款123539.68元，新乡中原起重公司应承担20％赔偿责任，计款51432.19元。郭红永还要求赔偿精神损害抚慰金20000元，因此次事故对郭红永以后的生活造成了一定的影响，其要求数额较恰当，予以支持。按照新乡中原起重公司、牛新海承担责任的比例，新乡中原起重公司承担5000元、牛新海承担15000元。郭红永要求其护理费按两人计算，证据不足，不予采信。假肢使用完毕后再发生的费用郭红永可以另行主张。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、新乡中原起重公司于判决生效后十日内赔偿郭红永医疗费、护理费、误工费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、安装假肢费、假肢维修保养费、精神抚慰金等共计56432.19元。二、牛新海于判决生效后十日内赔偿郭红永医疗费、护理费、误工费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、安装假肢费、假肢维修保养费、精神抚慰金等共计138539.68元。三、驳回郭红永的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8667元，由牛新海承担3263元，新乡中原起重公司承担1267元，郭红永承担4137元。
郭红永申请再审称，原判适用法律不当，请求撤销河南省长垣县人民法院（2012）长民初字第202号民事判决书，依法改判。1、牛新海与新乡中原起重公司签订的《加工承揽合同》违反法律规定，属无效合同，两被申请人之间属于劳动关系，所以申请再审人受雇于牛新海致伤也应按照工伤赔付；2、新乡中原起重公司把经营项目承包给没有生产资质的牛新海，应当与其承担连带责任；3、申请再审人在事故发生时的固定工资是55元／天，原审认定误工费为18.3元／天明显偏低；4、更换假肢费用、次数及维修费是将来必定发生的，为节约司法资源及减少当事人诉累，法院应当一次性判清。
被申请人新乡中原起重公司辩称，1、在郭红永诉新乡中原起重公司确认劳动关系纠纷一案中，两级法院经审理均认定其与牛新海是承揽合同关系，故郭红永主张与其存在劳动关系没有事实法律依据；2、牛新海持有焊工证，具有焊工资格，其将起重机小车部件电焊业务承揽给牛新海没有过错；3、郭红永违反作业操作规程致自己受伤，在事故中具有过错，至少应承担20%—40%的责任；4、牛新海在郭红永治疗期间支付的56473元应当按郭红永承担的责任比例从赔偿额中扣除；5、郭红永与牛新海之间未签订雇佣合同，原审判决按照郭红永无固定收入认定其误工费并无不当；6、郭红永主张更换假肢费用和假肢修理费尚未发生，原审判决假肢使用完毕后，对发生的费用另行主张并无不当。
被申请人牛新海同意新乡中原起重公司的答辩意见。
本院再审审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院再审认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在郭红永诉新乡中原起重公司确认劳动关系纠纷一案中，认定郭红永与新乡中原起重公司不存在劳动关系，故郭红永主张应按照工伤标准赔付没有法律依据，本院不予支持。郭红永称其有固定收入但未提供证据加以证明，故牛新海称只是临时雇用郭红永，原审认定误工费合理的抗辩，本院予以采纳。原判结合市场的变化、当事人的经济条件、假肢的使用情况等因素，将更换假肢次数暂按三次计算并无不当，假肢使用完毕后再发生的费用郭红永可另行主张。郭红永主张两被申请人承担连带责任法律依据不足，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，判决适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
维持河南省长垣县人民法院（2012）长民初字第202号民事判决。
再审案件受理费5740元，由郭红永承担。
本判决为终审判决。
审判长 孙 琦
审判员 李景昌
审判员 李 信
二〇一三年九月四日
书记员 吕 亮