云南省祥云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）祥刑初字第161号
公诉机关云南省祥云县人民检察院。
被告人杨某甲。2015年5月9日因本案被祥云县公安局刑事拘留；同年5月22日经祥云县人民检察院批准并由祥云县公安局执行逮捕。现羁押于祥云县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人王宏宇，云南兴祥律师事务所律师。代理权限为一般代理。
祥云县人民检察院以祥检公诉刑诉〔2015〕122号起诉书指控被告人杨某甲犯非法占用农用地罪，于2015年8月28日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告祥云县红土坡村委会第二村民小组、第三村民小组、第四村民小组及苏氏家族亦向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年9月29日公开开庭审理了本案。祥云县人民检察院指派代理检察员谢丽娟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告祥云县红土坡村委会第二村民小组、第三村民小组、第四村民小组法定代表人及苏氏家族代表苏发兴、苏葵龙；被告人杨某甲及其辩护人暨附带民事诉讼代理人王宏宇均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
祥云县人民检察院指控：被告人杨某甲于2001年至2015年4月8日期间，向红土坡村委会二组签订协议承包位于红土坡村委会二组的坝坡取土场（原修建楚大高速路被征用的坝坡取土场旧址）取土。期间，杨某甲未经林业主管部门批准，擅自在祥云县祥城镇红土坡村委会集体林地内以临时租用挖机、装载机取土的方式非法取土卖给他人，造成大量林地被毁坏。经大理州林业司法鉴定中心鉴定，杨某甲取土占用林地现场原有地貌已经发生改变，开挖剖面碴土裸露，林地和原有地表植物已被损毁（地表原植被已不存在），该现场已占用林地面积190.13亩，非林地面积24.48亩，损毁林木蓄积16立方米，林木4801株，其中幼树4119株。2015年4月28日，杨某甲经电话通知主动到案，如实供述犯罪事实。针对上述指控，公诉机关当庭出示并提交了以下证据：1、受立案文书；2、被告人户口证明及正侧面照片；3、抓获经过；4、拘留、逮捕文书；5、现场勘查笔录、现场图、现场照片；6、被告人现场辨认笔录及照片；7、祥云县祥城镇红土坡村委会坝坡取土场非法占用林地调查报告及示意图、卫星影像图；8、林业行政案件卷宗；9、鉴定文书；10、停工告知书；11、林业采伐许可证；12、证人证言；13、坝坡取土场续包协议；14、被告人供述与辩解等。公诉机关认为，被告人杨某甲违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用农用地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。杨某甲经电话通知主动到案，如实供述犯罪事实，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。
被告人杨某甲对公诉机关出示的证据无意见；辩护人王宏宇对鉴定意见书有意见，鉴定面积包括楚大公路取土场旧址，应予扣减。对其它证据无意见；向法庭提交了以下证据：1、坝坡取土收条复印件一份；2、林业站收据二份。
经审理查明：被告人杨某甲于2001年至2015年4月8日期间，向红土坡村委会二组签订协议承包位于红土坡村委会二组的坝坡取土场（原修建楚大高速路被征用的坝坡取土场旧址）取土。期间，杨某甲未经林业主管部门批准，擅自在祥云县祥城镇红土坡村委会集体林地内以临时租用挖机、装载机取土的方式非法取土卖给他人，造成大量林地被毁坏。经大理州林业司法鉴定中心鉴定，杨某甲取土占用林地现场原有地貌已经发生改变，开挖剖面碴土裸露，林地和原有地表植物已被损毁（地表原植被已不存在），该现场已占用林地面积190.13亩，非林地面积24.48亩（农地17.24亩；其它非林地7.24亩），损毁林木蓄积16立方米，林木4801株，其中幼树4119株。2015年4月28日，杨某甲经电话通知主动到案，如实供述犯罪事实。
本案审理过程中，红土坡村委会第三村民小组、第四村民小组及苏氏家族与被告人杨某甲家属达成赔偿协议，红土坡村委会第三村民小组、第四村民小组及苏氏家族撤回对杨某甲的刑事附带民事诉讼，并书面表示对杨某甲予以谅解。红土坡村委会第二村民小组亦撤回对杨某甲的刑事附带民事诉讼。
上述事实，有以下经法庭质证并确认为有效的证据予以证实:
1、受立案文书；证实2015年4月8日中共祥云县委办公室将杨某甲涉嫌非法占用农用地（林地）一案移送至祥云县森林公安局，该局于2015年5月9日对本案予以立案。
2、被告人户口证明及正侧面照片,证明被告人的年龄、住所及体貌特征。3、抓获经过，证明祥云县森林公安局民警于2015年5月9日在祥云县红土坡村委会71号杨某甲家中将被告人杨某甲抓获归案。
4、拘留、逮捕文书，证明被告人杨某甲于2015年5月9日因本案被祥云县森林公安局刑事拘留；同年5月22日经祥云县人民检察院批准并由祥云县森林公安局执行逮捕。
5、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证明杨某甲在红土坡村坝坡取土场取土后的现场状况。
6、被告人现场辨认笔录及照片，证明被告人杨某甲在祥云县森林公安局民警带领下，在见证人百某某、王某某的见证下，于2015年5月27日对红土坡村坝坡取土场取土后的现场进行了辨认。
7、祥云县祥城镇红土坡村委会坝坡取土场非法占用林地调查报告及示意图、卫星影像图，证明祥云县林业局于2015年4月9日组织三名技术人员及其他相关人员对杨某甲取土占用的林地，利用GPS技术采集路线，计算结果为红土坡非法占用有林地165.8亩。
8、林业行政案件卷宗，证明2010年11月1日杨某甲非法采土，占用并毁坏林地7.7亩，祥云县林业局给予其罚款人民币25679.5元的处罚，并限期6个月内恢复原状；2014年2月24日杨某甲非法采土，占用并毁坏林地1.4亩，祥云县林业局给予其罚款人民币9330元的处罚，并限期3个月内恢复原状。
9、鉴定文书，证明经大理州林业司法鉴定中心2015年5月29日鉴定，杨某甲取土面积为214.61亩。其中林地面积190.13亩，非林地面积24.48亩。在190.13亩林地面积中，有林地面积3.18亩，宜林地面积（宜林地荒山荒地）172.16亩，无立木林地面积14.79亩；在24.48亩非林地面积中，农地面积17.24亩，其中农地上的森林面积10.94亩，其他非林地面积7.24亩。
10、停工告知书，证明祥云县祥城镇林业站已几次书面通知杨某甲停工。
11、林业采伐许可证，证明祥云县林业局2010年9月2日批准红土坡村委会在朱家山供水厂地块采伐25.7公顷20000株的林木。
12、证人证言。（1）证人杨某乙证言：红土坡坝坡取土场是我们村二组集体所有的，我父亲杨某甲承包后我家就取土供市政建设用。我家取土没有办过手续，林业部门的处罚过两次。我家取土的范围内没有树，也没有坟地。
（2）证人张某某证言：我从2000年天保工程开始就任红土坡村的天保护林员。修高速时在我们村弯子箐取土，现在叫成取土场了。后杨某甲在2000年7月开始承包这个取土场取土。坝坡梁子上半部分和弯子箐东边的山坡属于退耕地，上面种有圣诞树，后来干死了，杨某甲也在上边取土，我发现后制止过他，林业站还发过给他停工通知书，林业局也去处理过。
（3）证人庞某甲证言：我曾担任红土坡村二组的组长。2000年高速路修完后留下的取土场，我与杨某甲于2001年签订了一个承包协议，由杨某甲在原来高速路取土场取土，每年承包费2500元。
（4）证人庞某乙证言：我是2008年至2010年6月担任红土坡村二组的组长。2010年4月左右，杨某甲找到我说他与前几任组长签的坝坡取土场的取土协议快到期了，要求续签合同。我和支书、妇委就与他签了协议。协议里没有涉及退耕还林地。但杨某甲已实际取到退耕还林地了。
（5）证人叶某某证言：我是祥云县祥城镇林业站的站长。红土坡村坝坡取土场的土地原来是农户耕种的土地，后来一部分退耕还林。杨某甲取土没有挖着树，因树都干死了。杨某甲后把取土场扩出去了，占了部分退耕还林地，树被杨某甲挖了。我发现杨某甲取土后多次向杨某甲发过停工通知书，林业主管部门也对杨某甲进行了处罚。
（6）证人庞某丙证言：我是杨某甲雇请了帮他守坝坡取土场的工人，已大约为他守了7年。杨某甲取土场没有树，退耕还林地有一些圣诞树的，后干死了。杨某甲取土是雇请挖机来挖土的。
（7）证人姚某某证言：我是挖机驾驶员。2010年年后杨某甲雇请我帮他在坝坡取土场挖土。挖土时挖着杨某甲家种的桉树和山顶上一些少量的圣诞树。
（8）证人庞某丁证言：我是红土坡村一组的现任组长。大理州林业司法鉴定中心的司法鉴定已通知我，我对鉴定意见没有意见。
13、坝坡取土场续包协议，证明杨某甲与红土坡村二组的法定代表人庞聪永于2002年签订了取土续包协议，双方约定取土场界限东至退耕还林地，南至公路边，西到一社山地交界，北至山顶一组交界地，承包期10年；2010年4月7日杨某甲又与红土坡村二组庞某乙、庞聪花、庞兴国签订了取土续包协议，承包期40年。
14、被告人供述：1999年高速路修好后，我就与我们红土坡村二组签订了取土合同，到现在一共签过三次了。过去林业局处罚我也就是说我在林地内取土了。土取了卖给需要回填土的人；一部分卖给建材集团制水泥用。我取土的面积大约超过了合同约定范围20亩左右；我取土的土地除原高速路取土面积外，都属于退耕还林地。对鉴定意见总的面积我是认可的，但要将我承包范围的面积扣除。
15、坝坡取土合同，证明2001年7月18日，杨某甲与红土坡村二组签订了坝坡取土协议，双方约定将坝坡取土场承包给杨某甲，承包期一年，承包费2500元。
16、林业站收据，证明2003年10月31日祥云县祥城镇林业站收取杨某甲二水厂取土林业建设保护费1000元；2004年1月25日祥云县林业站收取杨某甲林地占用费1000元。
本院认为：被告人杨某甲违反土地管理法规，未经林业主管部门批准，非法占用农用地，在农用地上取土改变被占用农用地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人杨某甲犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以确认。被告人杨某甲经公安机关电话通知后主动到案，归案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以对其从轻或者减轻处罚；被告人赔偿了部分被害人经济损失，取得部分被害人谅解，亦可对其酌情从轻处罚。结合本案实际，决定对被告人从轻处罚。辩护人王宏宇关于被告人杨某甲有自首情节，自愿认罪并积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，要求对被告人从轻处罚的辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳；要求对被告人适用缓刑的辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。根据本案事实、情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款，第四十七条的规定，判决如下：
被告人杨某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币18万元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。
（刑期从执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月9日起至2016年11月8日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王永清
审 判 员 沈光辉
人民陪审员 宝文才
二〇一五年十一月四日
书 记 员 胡玥玥