湖北省潜江市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂9005民初511号
原告许小华，男，生于1969年12月27日，住湖北省潜江市。
委托代理人李和平，潜江市杨市法律服务所法律工作者。
被告童思兵，男，生于1965年2月25日，住湖北省潜江市。
被告张坤能，男，生于1954年11月29日，住湖北省潜江市。
被告李金海，男，生于1971年11月29日，住湖北省潜江市。
原告许小华诉被告童思兵、张坤能、李金海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月29日立案受理后，依法由审判员王亚峰适用简易程序，于2016年6月8日公开开庭进行了审理。原告许小华及其委托代理人李和平，被告童思兵、张坤能、李金海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告许小华诉称，2015年11月9日，被告张坤能、李金海共同购买了案外人陈玉锋所有的位于潜江市杨市办事处十号湖村县河两旁的白杨树，将白杨树的砍伐工作发包于被告童思兵施工，双方约定砍伐施工所需放树小工、油锯工、挖机上车工的雇请及工资支付均由被告童思兵负责。后被告童思兵雇请原告许小华从事油锯工（“大工”）一职，双方约定被告童思兵按每天300元（人民币，下同）的标准支付原告许小华工资。同年11月10日11时许，原告许小华在伐树过程中被被告童思兵伐倒的树木砸伤，致左多发性肋骨骨折、左锁骨骨折、肩胛骨骨折，并在潜江市中心医院住院治疗36天，开支医疗费47093.28元。原告许小华受三被告雇请从事树木砍伐工作，而施工现场无任何安全防护措施，终致原告许小华遭受损害，三被告应承担连带赔偿责任。事发后，三被告仅垫付了医疗费21500元，后因双方当事人就损害赔偿事宜协商未果，原告许小华特提起诉讼，请求判令三被告共同赔偿损失63921.28元，其中医疗费47093.28元、误工费7584元、护理费2844元、住院伙食补助费3600元、交通费1000元、营养费1800元。
被告童思兵辩称，2015年11月8日，被告张坤能、李金海合伙购买案外人陈玉锋的林木后，将林木的砍伐劳务交由被告童思兵施工，双方口头约定，被告李金海、张坤能按砍伐每吨林木58元的标准支付被告童思兵劳务费，该费用包括林木砍伐人员、装车人员的工资及油锯、汽油的使用费用，由被告童思兵负责砍伐人员、林木装车人员的雇请、报酬商定及支付，砍伐作业的具体指挥及施工安全亦由被告童思兵负责。此前，被告李金海即雇请过被告童思兵从事伐树活动。同年11月9日，被告童思兵通过电话联系方式雇请原告许小兵伐树，双方约定由被告童思兵提供油锯、油，被告童思兵每天支付原告许小华报酬300元并负责安排伙食，被告童思兵另雇请了砍伐小工、装车工等人。同年11月10日11时左右，被告童思兵在潜江市杨市办事处十号湖村县河两旁的树林中使用油锯锯树，原告许小华按照其指示推被告童思兵锯倒的一棵树时，该树倒向另一棵树后滑下来砸到原告许小华，致原告许小华受伤。事发时，被告童思兵发现被锯倒的树要砸到原告许小华时，曾提醒原告许小华快走。虽伐树现场未采取任何安全保护措施，但原告许小华作为一名伐树工，也曾于2014年被被告童思兵雇请从事伐树劳务，且是大工，应熟悉相关的安全常识，其因疏忽大意导致自身受损，具有过错。事发后，被告童思兵已垫付原告许小华医疗费2500元，现已无经济能力继续赔偿，恳请法院依法裁判。
被告张坤能辩称，被告张坤能不认识原告许小华，且只熟悉被告童思兵。2015年11月8日，被告张坤能、李金海合伙购买案外人陈玉锋的林木后，将林木的砍伐劳务交由被告童思兵施工，双方口头约定，被告张坤能、李金海按砍伐每吨林木58元的标准支付被告童思兵劳务费，由被告童思兵雇请砍伐工、林木装车工等人，并由被告童思兵负责被雇请人员的工资商定及直接支付，砍伐作业的安全保障亦由被告童思兵负责。因林木砍伐施工的安全由被告童思兵负责，被告张坤能不应对原告许小华的损失承担赔偿责任，如承担，也只应承担道义上的补偿责任，且被告张坤能、李金海已共同垫付了原告许小华医疗费19000元。综上，恳请法院依法裁判。
被告李金海辩称，被告李金海、张坤能合伙购买林木后，已将林木的砍伐、装车、人员雇请等劳务交由被告童思兵负责，施工安全亦由被告童思兵负责，被告李金海与本案无利害关系，非本案适格被告，更不应承担赔偿责任，且被告张坤能、李金海已共同垫付原告许小华医疗费19000元。综上，恳请法院依法裁判。
经审理查明，2015年11月8日，被告张坤能、李金海合伙购买案外人陈玉锋位于潜江市杨市办事处十号湖村（县河杨市十号湖断面）的林木后，将林木的砍伐劳务交由被告童思兵施工，双方口头约定，被告张坤能、李金海按砍伐每吨林木58元的标准支付被告童思兵劳务费，该费用包括林木砍伐工（“大工”、“小工”）、装车工的工资及油锯、油的使用费用，被告童思兵负责砍伐工、装车工的雇请及被雇请人员的工资商定，被告张坤能、李金海按上述方式结算于被告童思兵劳务费后，再由被告童思兵向其雇请人员直接结算劳务费，林木砍伐施工的具体指挥及施工安全亦由被告童思兵负责。同年11月9日，被告童思兵通过电话联系方式雇请原告许小华从事油锯工一职，双方约定被告童思兵提供油锯、油，被告童思兵每天支付原告许小华报酬300元并负责安排伙食，被告童思兵另雇请了砍伐小工、装车工等人。同年11月10日11时左右，被告童思兵在潜江市杨市办事处十号湖村（县河杨市十号湖断面）的树林中使用油锯锯树，原告许小华按照其指示推被告童思兵锯倒的一棵树时，该树倒向另一棵树后滑下来砸到原告许小华，致原告许小华受伤。原告许小华受伤后，于同年11月10日至同年12月16日在潜江市中心医院住院治疗36天，开支住院医疗费46764.48元、门诊医疗费328.80元（210元＋118.80元），其伤情被出院诊断为左多发性肋骨骨折、左锁骨骨折、肩胛骨骨折，该院出院医嘱建议其加强营养、注意休息，必要时复查。后因当事人就损害赔偿事宜协商未果，原告许小华遂于2016年3月29日向本院提起诉讼，请求判如所请。
另查明，本案在审理过程中，原告许小华向本院提出伤残程度、后期医疗费、休息及护理时间鉴定申请，本院依法委托武汉平安法医司法鉴定所进行鉴定，2016年4月27日，该所出具武平安法（2016）临字第741号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：原告许小华的损伤构成九级伤残；建议给予后续医疗费18000元；自受伤之日起，休息时间至定残前一日，护理时间60日。原告许小华为此开支鉴定费2000元。后原告许小华变更诉讼请求，即将诉请总额变更为127495.28元（不含三被告已垫付的21500元），其中医疗费47093.28元、误工费13026元、护理费5100元、残疾赔偿金47376元、精神损害抚慰金10000元、后期治疗费18000元、住院伙食补助费3600元、营养费1800元、交通费1000元、鉴定费2000元。
还查明，被告李金海曾雇请过被告童思兵从事林木砍伐劳务，被告童思兵曾雇请过原告许小华从事林木砍伐劳务。事发时，原告许小华、被告童思兵在施工过程中未采取任何安全保护措施。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定，参照2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算，原告许小华因此事故遭受的经济损失和精神损害抚慰金共计143941.74元，其中医疗费47093.28元（46764.48元＋328.80元）、误工费12992.46元（28305元／年÷366天×168天）、护理费5100元（31138元／年÷366天×60天=5104.60元，原告许小华仅主张5100元，本院予以确认）、残疾赔偿金47376元（11844元／年×20年×20%）、后期治疗费18000元、住院伙食补助费2880元（80元／天×36天）、交通费700元（酌定）、营养费1800元（酌定）、精神损害抚慰金8000元（酌定）。此外，原告许小华开支鉴定费1300元。事发后，被告童思兵已垫付原告许小华医疗费2500元，被告张坤能、李金海已共同垫付原告许小华医疗费19000元。
上述事实，由双方当事人的陈述及原告许小华提交的居民身份证复印件、户籍证明，潜江市中心医院入院通知单、出院通知单、诊断证明书复印件、手术科室住院志复印件、手术记录复印件、出院记录复印件、放射科检查报告复印件、住院收费票据、门诊收费票据、病人费用清单，潜江市杨市法律服务所于2015年12月1日、同年12月2日对被告童思兵、张坤能、李金海所作的调查笔录，被告张坤能与案外人陈玉锋于2015年11月9日签订的《林木采伐合同》，武汉平安法医司法鉴定所于2016年4月27日出具的武平安法（2016）临字第741号法医临床学鉴定意见书、鉴定费票据在卷予以佐证，并已经庭审质证，本院依法予以确认。
本院认为，被告童思兵雇请原告许小华从事林木砍伐劳务，并与原告许小华商定、结算劳务报酬，且直接指挥、安排原告许小华的劳务内容，二人间的劳务关系成立。原告许小华在从事被告童思兵雇请的林木砍伐活动中，因被告童思兵在施工现场未采取相应的安全保护措施，且未尽到谨慎的指挥义务，致原告许小华被被告童思兵伐倒的树木砸伤，被告童思兵具有过错，依法应对原告许小华的损失承担赔偿责任。
被告张坤能、李金海合伙购买林木后，直接选定不具备安全施工条件的被告童思兵进行伐树施工，被告童思兵使用自己的设备、技术进行林木砍伐，双方的承揽合同关系成立。双方虽约定了伐树安全由被告童思兵负责，但因被告张坤能、李金海未对被告童思兵伐树作业中应采取的安全保护措施进行必要的审查，终致被告童思兵伐倒的树木砸伤原告许小华，被告张坤能、李金海具有选任过失，加之二人系合伙关系，依法应对原告许小华的损失承担相应的连带赔偿责任。对被告张坤能、李金海关于非本案适格被告、不应承担赔偿责任的抗辩意见，本院依法不予采纳。原告许小华系完全民事行为能力人，且具备一定的伐树经验，其应当知道在无安全保护措施的施工现场中砍伐林木的危险性，但其既在本案事发现场进行伐树、推树，又未尽到谨慎的安全注意义务，终致自身遭受损害，其具有过错，依法应减轻三被告的赔偿责任。被告童思兵的过错与被告张坤能、李金海的过错并无主观上的共同意思联络，非共同侵权，被告童思兵与被告张坤能、李金海不应承担连带赔偿责任。综合当事人的过错行为以及其与损害后果发生的原因力的大小，本院酌定被告童思兵按50%的责任比例赔偿原告许小华经济损失和精神损害抚慰金共计71970.87元（143941.74元×50%），被告张坤能、李金海按30%的责任比例赔偿原告许小华经济损失和精神损害抚慰金共计43182.52元（143941.74元×30%），原告许小华对自身损失承担20%的责任。
原告许小华因此事故构成九级伤残，其精神上遭受了一定的精神损害，三被告应赔偿一定的精神损害抚慰金，综合当事人的过错程度、原告许小华的损害后果及本地生活水平等情形，本院酌定原告许小华的精神损害抚慰金为8000元，因原告许小华对损害事实和后果的发生有过错，故根据其过错程度即按20%的比例减轻侵权人的精神损害赔偿责任，对其超出的诉请部分，本院依法不予支持。原告许小华主张的误工费、交通费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金超出本院依法核定的数额，对其超出部分，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条，第六条，第十五条第一款（六）项，第二十六条，第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，第二百五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，第十一条，第十七条第一、二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告童思兵赔偿原告许小华经济损失和精神损害抚慰金共计人民币71970.87元（含被告童思兵垫付的人民币2500元）；
二、被告张坤能、李金海连带赔偿原告许小华经济损失和精神损害抚慰金共计人民币43182.52元（含被告张坤能、李金海共同垫付的人民币19000元）；
三、驳回原告许小华的其他诉讼请求。
上列具有金钱给付内容的事项，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1000元，减半收取人民币500元，鉴定费人民币2000元，共计人民币2500元，由被告童思兵负担人民币1250元，被告张坤能、李金海负担人民币750元，原告许小华负担人民币500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇至湖北省汉江中级人民法院；开户银行：农行仙桃市支行复州分理处；户名：湖北省汉江中级人民法院；账号：17-313501040000019。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。
审判员 王亚峰
二〇一六年八月八日
书记员 余 湛