内蒙古自治区科尔沁左翼后旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内0522民初1579号原告刘涛，男，1980年10月2日出生，汉族，个体委托代理人张冬灵，浙江康城律师事务所律师。被告通辽市冬泉房地产开发有限公司（以下简称冬泉公司）。住所地：科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木东巴胡塔嘎查。法定代表人：张秀芳,总经理。委托代理人张福良，北京市道成（通辽）律师事务所律师。第三人李建斌，男，1988年4月20日出生，汉族，个体第三人贾云飞，男，1987年4月18日出生，汉族，个体原告刘涛与被告冬泉公司建设工程施工合同纠纷一案，原经本院于2017年8月18日对本案作出（2017）内0522民初1698号民事判决，被告不服判决提出上诉。通辽市中级人民法院审理后，于2017年12月5日作出（2017）内05民终1760号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。依案外人李建斌、贾云飞申请通知二申请人作为本案第三人参加诉讼。原告刘涛及其委托代理人张冬灵、被告冬泉公司委托代理人张福良、第三人李建斌、贾云飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘涛向本院提出诉讼请求：请求判令被告向原告支付工程款3540331.00元，赔偿经济损失2093515.73元，合计5633846.73元。事实和理由：2014年6月26日，原告与被告签订《通辽市金沙滩温泉旅游度假村一期工程施工协议》，约定通辽市金沙滩温泉旅游度假村一期工程C-2三栋楼承包给原告建筑施工，工程名称后变更为”金沙滩旅游度假村B区6、8、10、11号公寓”。工程款支付方式为工程主体封闭后按完成工作量70%支付，其余按月进度70%支付。同时还约定了违约责任，发包人在收到报验工程进度资料、竣工结算报告及完整的结算资料后，无正当理由不支付工程款竣工结算价款，双方又未达成任何延期付款协议的，应从付款之日起按工程结算价款的2%按日支付违约金。合同签订以后，原告已经在约定期限内完成该主体工程及电气、排水部分施工，并进行了该部分的验收确认。之后，被告未能如约支付工程款，导致该工程自2014年11月10日到现在一直处于停工状态。2016年8月4日，原、被告双方对上述工程量进行了结算确认，结算书中双方确认：土建工程结算价格3495509.00元，电气工程结算价格36356.00元，排水工程结算价款8466.00元，共计结算价款3540331.00元。原告依约履行了合同义务，而被告违反诚实信用原则，未按约定履行合同，严重侵害了原告的合法权益。被告冬泉公司辩称，因原告刘涛诉被告冬泉公司、第三人李建斌、贾云飞建设工程施工合同纠纷一案，提出如下答辩。第一、涉案的《通辽市金沙滩温泉旅游度假村一期工程施工协议》属于无效合同，并且工程未竣工验收合格，因此原告要求支付工程款条件未成就。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，建设工程施工合同无效时，只有在工程经验收合格时，承包人才具备请求支付工程款的条件。所谓竣工验收合格，依据《建设项目（工程）竣工验收办法》、《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定》、《建设项目竣工环境保护验收管理办法》、《建设工程消防监督管理规定》等规定，竣工验收合格指的是工程项目竣工后，由建设单位会同设计、施工、监理、设备供应单位以及质量监督部门、公安消防部门、环保部门，对工程项目是否符合规划设计要求进行全面检验，取得竣工合格资料、数据和凭证的过程。就本案而言，双方对部分工程量的确认，无论从客观事实，还是从法律、法规的规定来看，决不能证明涉案工程竣工验收合格。作为房地产开发项目，如果工程竣工验收合格仅仅由建设单位和施工单位双方确认即可，那么就有可能损害不特定的购房人的权益，损害社会公众利益。第二、即使原告要求支付工程款的条件成就，被告已经以现金、银行转账、工程罚款及以房抵顶的方式向原告刘涛支付共计7392380.00元工程款，已经远远超出原告已完工程价款3540331.00元，所以原告要求被告再支付工程款没有依据。另外，根据原、被告双方签订的《通辽市金沙滩温泉旅游度假村一期工程施工协议》第七条之规定，应扣除5%的质保金。第三、对于第三人李建斌、贾云飞是否与本案原告刘涛就涉案工程是否存在合伙关系不知情，被告并未与第三人签订过任何合同，不存在合同权利义务关系。对于第三人李建斌曾代替原告刘涛向被告出具工程款收据的事实认可。第三人李建斌、贾云飞共同述称，二申请人与原告刘涛合伙承包巴胡塔金沙滩旅游度假村B区B6、B8、B10、B11号公寓工程，承包方式是包工包料，发包人是被告冬泉公司。我们三人合伙承包工程，是以原告刘涛一人的名义与发包人签订承包合同，出资人是二申请人。刘涛在现场负责施工管理，没有实际出资。因发包人拖欠工程款，刘涛以自己的名义起诉发包人，二申请人认为三人合伙承包工程，二申请人是主要出资人，应共同参与收取工程款及工程款分配，这是三人共同的权益。因此二申请人依据《民事诉讼法》第132条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第73条之规定，向人民法院申请追加二申请人为本案当事人，并参加本案诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告刘涛提交以下十四组证据以及相关证据的证明目的：第一组、通辽市金沙滩温泉旅游度假村一期工程施工协议、（2016）内0522民初899号民事调解书（原审卷宗82页，原件）,证明原告作为实际施工人与被告建立了工程施工的法律关系，并完成了涉案工程的施工。第二组、金沙滩温泉项目2014年施工现场工程形象确认单（原审卷宗86页，原件）、结算审复（查）记录单（土建工程）、结算审复（查）记录单（电气、排水工程）,证明原告按照合同的约定，完成了工程的主体封闭部分及水电部分，工程款为3540331.00元。第三组、中间人介绍借款情况说明9页，并附有出借人签字,出借人分别为ＸＸ、高飞、张淑英、王海艳、程富山、严东旭、梁立国、刘丽娜、陈丽洁、李翼,证明被告提供的房产系由原告作为中间人介绍的,与他人发生的借款及以房抵债的事实。第四组、编号为7007946（张淑英名下购房款）、7007947（王海艳名下）、7007951（程富山名下）、7007952（程富山名下）、7007953（程富山名下）、7007955（程富山名下）收据6枚,证明被告出具的第九组证据中相对应的购房收据上没有”抵河南派普”字样，系被告后添加、涂改伪造的证据。第五组、2014年10月9日刘丽娜名下的收据（复印件）、2014年10月11日关于别墅2号的收据（复印件）,证明被告出具的第十一组证据中，时间是2014年10月11日，而被告与出借人刘丽娜早于该时间点即2014年10月9日已经建立以房抵债关系，购买了该房产。另，2014年10月9日刘丽娜名下的收据上面没有”经于刘涛协商......抵顶给刘丽娜”的情况说明，该描述系被告事后涂改、添加、伪造。第六组、009740李翼名下购房款收据（复印件），证明被告出具的第十三组证据中相对应的购房收据上没有”抵河南派普工程款”字样，系被告后添加、涂改伪造的证据。第七组、2017年1月19日科左后旗信访局证明（原审卷宗119页），证明被告未按时支付工程款导致工程停工的事实。第八组、房地产销售代理合同及张华、李景才、何淑花、马志东、孙慧群名下购房款收据5枚，证明原告在房产建设的初期就与被告达成协议，以中间人的身份销售被告的全部房产。第九组、金沙滩房屋未销售明细表11页，证明原被告双方积极履行委托代理销售权利义务。第十组、原告出具的借据、收款确认单、还款计划书，证明原告建设涉案房产期间，向第三人纪宝文数次借款共计300万元，约定利息为月利率2%，被告未能按时支付给原告工程款，导致原告因此产生了利息损失。第十一组、2014年7月28日借据1枚（复印件），证明第三人出具的第三组银行流水中的两次给原告转账款，系第三人与原告发生的民间借贷法律关系，并不是第三人出资给原告的材料款。第十二组、2014年7月14日、8月11日、9月1日科左后旗众合混凝土公司出具的收据3枚，载明交款人为刘涛，收款人为马秀春，证明实际交款人是原告，而不是第三人出资购买材料，是原告委托第三人作为采购员履行的付款义务。第十三组、2014年7月份工资表，上面有丁建恒的名字，丁建恒系原告的工人，证明第三人付给丁建恒的2000.00元系原告委托其支付的工资预付款。第十四组、2014年8月19日赵先一的收据1枚，付款人刘涛，上面有贾云飞签字，证明实际交款人是原告，而不是第三人出资购买材料，是原告委托其作为采购员履行的付款义务。被告冬泉公司提交以下十六组证据以及相关证据证明的目的：第一组、2014年9月18日原告刘涛为冬泉公司出具的10万元标注为”预付派普工程款”收据1枚，科左后旗众合混凝土公司出具的10万元标注为”商砼款”收据1枚，证明冬泉公司代替原告刘涛向科左后旗众合混凝土公司支付商砼款10万元，10万元应视为冬泉公司向原告刘涛预付工程款。第二组、2014年9月30日原告刘涛为冬泉公司出具的10万元标注为”金沙滩温泉工程”收据1枚，证明原告刘涛收到冬泉公司10万元工程款。第三组、2015年4月7日原告刘涛为冬泉公司出具的10万元标注为”会馆钢筋款”收据1枚，中国工商银行回单1枚，证明冬泉公司通过法定代表人张秀芳的银行账户向原告刘涛转账支付10万元工程款。第四组、2015年5月4日周星光为冬泉公司出具的2万元收据1枚，中国工商银行回单1枚，证明冬泉公司通过法定代表人张秀芳的银行账户向原告刘涛转账支付2万元工程款。第五组：2015年7月22日原告刘涛为冬泉公司出具的3万元欠条1枚，中国工商银行回单1枚，证明冬泉公司通过法定代表人张秀芳的银行账户向原告刘涛转账支付3万元工程款。第六组：2014年7月10日的工程罚款单2枚，分别为5000.00元、10000.00元，证明原告刘涛在施工过程中因违规施工，被处罚15000.00元，应视为冬泉公司已付原告工程款15000.00元。第七组：标注为”用电单位河南派普公司”的电费收据3枚，证明冬泉公司为原告刘涛垫付电费5850.00元，应视为冬泉公司向原告刘涛已付工程款5850.00元。第八组：2014年10月1日原告刘涛为冬泉公司出具的78万元收据一枚，标注为”B区2＃一单元122；二单元221；三单元322；四单元421；抵顶河南派普工程款”，冬泉公司为ＸＸ出具的购房款收据存根2枚，为高飞出具的购房款收据存根2枚，证明冬泉公司以该4户房屋向原告刘涛抵顶工程款78万元，同时应原告刘涛的要求冬泉公司将该四户房屋分别登记于ＸＸ、高飞名下。第九组：2014年10月11日原告刘涛为冬泉公司出具的160.8万元收据1枚，标注为”B区7＃二单元二层221、222；B区5＃二单元三层231、232，三单元333；B区3＃二单元四层241；B区2＃二单元四层241；B区9＃一单元二层123，三单元二层321；B区8＃一单元二层121”，冬泉公司为张淑英出具购房款收据存根1枚，为王海艳出具购房款收据存根1枚，为程富山出具购房款收据存根4枚，为严东旭出具购房款收据存根3枚，为梁立国出具购房款收据存根1枚。证明冬泉公司以该10户房屋向原告刘涛抵顶工程款160.8万元，同时应原告刘涛的要求冬泉公司将该10户房屋分别登记在张淑英、王海艳、程富山、严东旭、梁立国等五人名下。第十组：2015年8月11日原告刘涛为冬泉公司出具的838,530.00元借据一枚，标注为”借房，A1-3-301;A1-2-202;A1-1-202;A3-2-301”，冬泉公司为程富山出具的购房款收据存根4枚，证明冬泉公司以该4户房屋向原告刘涛抵顶工程款838530.00元，同时应原告刘涛的要求冬泉公司将该4户房屋均登记在程富山名下。第十一组：2014年10月11日原告刘涛为冬泉公司出具的250.5万元收据1枚，标注为”别墅二号东334㎡×7500/㎡，经与刘涛协商用在建别墅2号东334㎡房抵顶河南派普工程款，刘涛用此房以4275200.00元抵顶给刘丽娜”，冬泉公司为刘丽娜出具购房款收据存根1枚，证明冬泉公司以该别墅向原告刘涛抵顶工程款250.5万元，同时应原告刘涛的要求冬泉公司将别墅登记在刘丽娜名下。第十二组：2014年10月15日原告刘涛为冬泉公司出具的88万元收据1枚，标注为”B区1＃二单元二层222、232；四单元421、431；抵刘涛工程款”，冬泉公司为陈丽杰出具购房款收据存根1枚，证明冬泉公司以该4户房屋向原告刘涛抵顶工程款88万元，同时应原告刘涛的要求冬泉公司将该4户房屋登记在陈丽杰名下。第十三组：2014年11月4日原告刘涛为冬泉公司出具的25.6万元收据1枚，标注为”B区3＃一单元三层131西64㎡，河南派普”，冬泉公司为李翼出具的购房款收据存根1枚，证明冬泉公司以该房屋向原告刘涛抵顶工程款25.6万元，同时应原告刘涛的要求冬泉公司将该房屋登记于李翼名下。第十四组：2014年11月1日第三人李建斌为冬泉公司出具的15.4万元收据1枚，标注为”河南派普公寓住宅工程款”，冬泉公司为闫国东出具购房款收据存根1枚，证明冬泉公司以该房屋向原告刘涛抵顶工程款15.4万元，同时应原告刘涛的要求冬泉公司将该房屋登记于闫国东名下。第十五组：科左后旗房产管理局为冬泉公司颁发的商品房预销售许可证16份，证明冬泉公司向原告刘涛抵顶工程款的所有房屋均具备商品房预售许可条件，双方之间产生的以房抵顶工程款的行为合法有效。第十六组：科左后旗人民法院（2017）内0522民初3132号卷宗当中的债权转让协议书（复印件），该证据的提交人为涉案的原告刘丽娜，2014年10月2日刘宝全等4人将合计349万元对原告刘涛的债权转让给刘丽娜，由刘丽娜向原告刘涛主张349万元的权利，刘丽娜受让债权之后原告刘涛用从被告处抵顶工程款的别墅抵顶给了刘丽娜，证明被告公司与刘丽娜之间根本不存在任何借贷关系，与原告提交第三组证据中的标注为刘丽娜的情况说明不符。第三人李建斌、贾云飞提交以下十一组证据以及证明的目的：第一组、2014年9月14日原告刘涛与第三人签订的合伙出资明细书，证明第三人李建斌、贾云飞与原告刘涛是合伙关系，李建斌、贾云飞是”金沙滩旅游度假村B区6、8、10、11号公寓”施工工程的实际出资人。第二组、2014年6月8日原告刘涛的弟弟刘永出具的一份清单，证明”金沙滩旅游度假村B区6、8、10、11号公寓”工程第三人李建斌出资83万元，第三人贾云飞出资52万元。第三组、户名为贾云飞的中国工商银行银行流水记录，证明第三人贾云飞给原告刘涛转账2笔，一笔15万元，一笔5万元；贾云飞给丁建恒转账2000.00元，支付预借工资；给马秀春转账2笔计10万元，每笔5万元，付混凝土费用；给赵先一转账1万元，付水泥款。第四组、2014年8月11日中国工商银行回执单1枚，证明给马秀春转账5万元，付混凝土费用。第五组、2014年8月6日中国农业银行存款业务单，2014年8月19日赵先一出具的收据（影印件），证明给赵先一转账1万元，付水泥款。第六组、2014年6月29日原告刘涛的弟弟刘永出具的金额为15万元的收据1枚，证明第三人贾云飞给付刘永现金，购买工程材料款。第七组、票据485枚（影印件及光盘），证明第三人李建斌与贾云飞是”金沙滩旅游度假村B区6、8、10、11号公寓”工程的实际出资人。第八组、通话录音转换文字材料（附光盘）二份，其中一份为2015年1月，主叫号码：刘涛被叫号码：李建斌；另一份为2017年11月20日，主叫号码李建斌，被叫号码二包大鹏，证明第三人李建斌、贾云飞是实际出资人，以及欠人工费的数额。第九组、2017年12月6日谈话录音转换文字材料（附光盘），地点在通辽市实验小学门口，谈话人是李建斌与刘永，证明第三人与原告刘涛是合伙关系及第三人出资的数额。第十组、2015年5月16日谈话录音转换文字材料（附光盘），地点在河西镇原告刘涛的人力资源办公室，谈话人是李建斌、贾云飞、刘涛三人，证明1.工地上想开工，第三人想把协议之后的账算清，重新写合伙协议再开工；2.买材料都是第三人出资购买；3.所有买材料的收据原件全部交给了原告刘涛，在交给刘涛之前，将票据进行了拍照留存；4.工程的来源和分工；5、实际出资明细及合伙合同原告刘涛认可；6.原告刘涛对15.4万元以房抵工程款的事情知情；7.工程欠人工、混凝土等欠款情况；8.工程的进度及未完工的情况；9.给原告刘涛转账20万元让其购买材料，但是他没有用20万元买材料；10.第三人并不是给原告刘涛打工，而是实际出资人；11.原告刘涛私刻派普公司公章的事情第三人不知情。第十一组、施工协议书、土木工程结算书、电气及排水工程结算书（复印件），证明第三人与原告刘涛三人在一起时形成的材料，原件由原告刘涛留存，复印件由第三人留存。对各方当事人庭审中出示的证据,经合议庭评议做如下认定：对原告提交的的第一、二组证据予以采信，能够证实原告刘涛假借”河南派普建设工程有限公司”名义与被告冬泉公司签订《通辽市金沙滩温泉旅游度假村一期工程施工协议》，原告属实际施工人，施工的工程量为3540331.00元。第三组证据系原告方的陈述，他人在原告的陈述材料上署名印证原告的主张，但未能出庭证实，不符合民事诉讼证据规则的相关规定，故不予采信。第四组证据与被告提交的第九组证据中的相应票据相符，对其真实性予以采信，被告方财会人员为记账的需求，在票据右上角用铅笔标注”河南派普”的行为，不属伪造证据，被告辩解意见成立。第五、六组证据均系复印件，不予采信。对第七、八、九组证据的真实性予以采信，但与本案无关联性，原告可就其销售房屋的代理佣金另行主张权利。第十组证据系原告出具给案外人纪宝文的债权凭证，结合案外人纪宝文出庭的证言及原审卷宗147、148页2枚借据（复印件），仅证实原告与案外人纪宝文之有债权债务关系，与本案无关联性。第十一组证据系复印件，不予采信。对第十二、十三、十四组证据真实性予以采信，该组证据系原告与第三人之间合伙期间的经济往来，与原告主张被告尾欠工程款无关联性。对被告提交的第一、二组证据，原告无异议，予以采信，即原告于2014年9月18日、2014年9月30日分别收到被告冬泉公司各10万元工程款。对第三组证据真实性予以采信，该笔往来原告在收据上已标注”会馆钢筋款”，与本案无关联性。对第四、五组证据真实性予以采信，原告质证意见称2万元是给会馆项目进的钢筋款，3万元是给冬泉公司做销售用于广告宣传等，均与承包的工程无关，被告不认可，原告无相关证据佐证，故对被告主张通过法定代表人张秀芳的银行账户向原告刘涛转账支付两笔工程款予以支持。对第六、七组证据真实性予以采信，对被告主张予以支持，即2014年7月10日被告冬泉公司给原告出具的工程罚款抵顶原告工程款15000.00元，2014年7月11日至2014年10月20日的电费抵顶原告工程款5850.00元。对第八、九、十、十一、十二、十三组证据真实性予以采信，原告以标注具体房号的形式向被告出具收据或借据，应认定被告以其开发的房屋向原告刘涛抵顶工程款。对第十四组证据真实性予以采信，原告合伙人第三人李建斌向被告出具收据，应认定被告以其开发的房屋抵顶工程款。对第十五组证据真实性予以采信，被告已取得商品房预售许可,应认定被告与原告及第三人之间被告以其开发的房屋向原告刘涛抵顶工程款行为有效。第十六组证据系复印件，来源于（2017）内0522民初3132号案卷，系该案原告刘丽娜提交，对其真实性予以采信，与被告提交的第十一组证据相互印证，形成证据链，证实刘丽娜的债权来源于对刘涛债权的转让,被告冬泉公司用标注为”别墅二号东334㎡”楼房，抵顶原告工程款2505000.00元。对第三人提交的第一组证据真实性予以采信，认定第三人李建斌、贾云飞与原告刘涛系合伙关系，以及第三人在”金沙滩旅游度假村B区6、8、10、11号公寓”施工工程的实际出资数额。第二、三、四、五、六、七组证据系第三人与原告之间合伙期间的经济往来，与本案原告主张被告尾欠工程款无关联性，第三人或原告就其合伙投资、盈亏结算应另行主张权利。对第八、九、十组证据手机通话录音及谈话录音的真实性予以采信，结合第三人提交的其他证据，认定第三人李建斌、贾云飞与原告刘涛在”金沙滩旅游度假村B区6、8、10、11号公寓”施工工程系合伙关系。第十一组证据系复印件，与原告提交的原件相符，对其真实性予以采信，但与第三人证明的问题无关联性。综合对上述证据的认定，本院查明事实如下：2014年6月26日，原告刘涛假借”河南派普建设工程有限公司”名义与被告冬泉公司签订《通辽市金沙滩温泉旅游度假村一期工程施工协议》，承包通辽市金沙滩温泉旅游度假村一期工程住宅C-2三栋楼的施工工程，后该工程更名为”金沙滩旅游度假村B区6、8、10、11号公寓”。施工协议第一条中就工程款的支付约定：工程主体封闭后，按完成工程量的70%支付工程款，其余按月进度70%支付；工程内容完工验收合格后，进行工程结算，工程结算完成后20天内按双方签订的合同条款支付工程款。施工协议第八条就违约约定：发包人在收到报验工程进度资料、竣工结算报告及完整的结算资料后，无正当理由不支付工程竣工结算价款双方又未达成任何延期付款协议的，从应付款之日起，按工程结算价款2%／日的违约金，按逾期天数累加；发包人在此协议所规定的时间不具备开工条件，导致承包人的经济损失由发包人来承担；因承包人原因，不按照工程进度或突然停工不能按照合同约定施工的，甲方有权终止与乙方签订的合同，同时乙方给甲方带来的一切损失由乙方承担；每拖延一天工期，发包人即扣罚工程结算价款3%／日做为违约补偿金，按逾期天数累加；由于承包人的原因，致使工程质量达不到工程验收的合格标准，所产生的罚款及其他所有费用有承包人自行负担。在金沙滩旅游度假村B区6、8、10、11号公寓的工程施工中，未经被告冬泉公司同意，原告刘涛与第三人李建斌、贾云飞三人协商以”河南派普建设工程有限公司”名义共同承包”金沙滩旅游度假村B区6、8、10、11号公寓”主体土建工程。2014年9月14日原告刘涛与第三人李建斌、贾云飞三人签订了合伙出资明细书，就第三人李建斌、贾云飞出资数额进行了确认，其中第三人李建斌出资830000.00万元，第三人贾云飞出资470499.00元。2015年5月9日，由通辽市诚公建筑工程监理咨询有限公司对工程进行了施工现场工程形象确认。2016年8月4日，原告与被告冬泉公司对完成工程量进行结算，审定土建工程3495509.00元，审定电气工程36356.00元，审定排水工程8466.00元，三项合计3540331.00元。另查明，被告冬泉公司先后以现金、银行转账、工程罚款、施工电费、以房抵顶的方式向原告刘涛支付工程款共计7138380.00元，向第三人李建斌支付154000.00元，合计7292380.00元。分别如下：1、2014年9月18日，被告冬泉公司代原告刘涛向科左后旗众合混凝土公司支付商砼款10万元。2、2014年9月30日，被告冬泉公司支付原告刘涛10万元工程款。3、2015年5月4日，被告冬泉公司通过法定代表人张秀芳的工商银行账户向刘涛转账支付2万元工程款。4、2015年7月22日，被告冬泉公司通过法定代表人张秀芳的工商银行账户向刘涛转账支付3万元工程款。5、2014年7月10日，被告冬泉公司给原告出具的工程罚款单2枚，分别为5000.00元、10000.00元，抵顶原告工程款15000.00元。6、2014年7月11日至2014年10月20日标注为”用电单位河南派普公司”的电费收据3枚，合计5850.00元，抵顶原告工程款5850.00元。7、2014年10月1日，被告冬泉公司用标注为”B区2＃一单元122、二单元221、三单元322、四单元421”楼房，抵顶原告工程款78000.00元”。8、2014年10月11日，被告冬泉公司用标注为”B区7＃二单元二层221、222；B区5＃二单元三层231、232，三单元303；B区3＃二单元四层241；B区2＃二单元四层241；B区9＃一单元二层123，三单元二层321；B区8＃一单元二层121”楼房，抵顶原告工程款1608000.00元。9、2015年8月11日，被告冬泉公司用标注为”A1-3-301、A1-2-202、A1-1-202、A3-2-301”楼房，抵顶原告工程款838530.00元。10、2014年10月11日，被告冬泉公司用标注为”别墅二号东334㎡”楼房，抵顶原告工程款2505000.00元。11、2014年10月15日，被告冬泉公司用标注为”B区1＃二单元二层222、232；四单元421、431”楼房，抵顶原告工程款880000.00元。12、2014年11月4日，被告冬泉公司用标注为”B区3＃一单元三层131西64㎡”的楼房，抵顶原告工程款256,000.00元。13、2014年11月1日，被告冬泉公司用标注为”A区6＃四单元二层421西55㎡”的楼房，抵顶原告合伙人第三人李建斌工程款154000.00元。本院认为，原告刘涛假借”河南派普建设工程有限公司”名义与被告冬泉公司签订工程施工协议，对协议的真实性予以确认，该协议违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题》第一条（二）项”没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”规定，双方签订的《通辽市金沙滩温泉旅游度假村一期工程施工协议》属于无效合同。原告做为实际施工人按约定施工，完成的工程量经原、被告签字确认，原告做为实际施工人向被告主张权利，主体资格适格。被告冬泉公司先后以现金、银行转账、工程罚款、施工电费、以房抵顶的方式向原告支付工程款共计7138380.00元，向原告的合伙人第三人李建斌支付154000.00元，合计7292380.00元，已超过原告主张的标的5633846.73元，故对原告的诉讼请求不予支持。关于第三人主张与原告刘涛合伙承包”金沙滩旅游度假村B区B6、B8、B10、B11号公寓”工程，工程以原告刘涛一人名义与被告签订的承包合同，三人系合伙承包关系，第三人提交三人共同签订的”合伙出资明细书”及相关证据相互印证，形成证据链，本院认为第三人主张的三人系合伙关系成立，但就其内部合伙结算问题与本案非同一法律关系，应另行主张权利。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）、（三）项、第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告刘涛的诉讼请求；二、确认第三人李建斌、贾云飞与原告刘涛在”金沙滩旅游度假村B区B6、B8、B10、B11号公寓”工程施工中为合伙关系。案件受理费51237.00元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。审 判 长  高德才审 判 员  李光璞人民陪审员  高海军二〇一八年五月十一日书 记 员  包春虹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百三十二条必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。