福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三民终字第1143号
上诉人（原审被告）福建省三农碳酸钙有限责任公司。组织机构代码证号：15599071－5。
法定代表人陈臻，总经理。
委托代理人卢英，女，1970年12月22日出生，汉族，福建省三农碳酸钙有限责任公司职工。
被上诉人（原审原告）谢贵旺，男，1953年9月20日出生，汉族。
上诉人福建省三农碳酸钙有限责任公司（以下简称三农公司）与被上诉人谢贵旺生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省将乐县人民法院（2015）将民初字第814号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人三农公司的委托代理人卢英，被上诉人谢贵旺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，谢贵旺原系三农公司职工，于2008年9月退休，退休后由三农公司继续返聘在原岗位工作，每月工资按2300元计发。2012年6月8日9时许，谢贵旺在拆除旧厂房工作时，不慎从屋顶上摔下，导致左股骨中下段粉碎性骨折、胸11椎体压缩性骨折和头顶挫裂伤。当天被送入将乐县医院住院治疗，住院50天后于2012年7月28日出院。2014年10月21日，谢贵旺到将乐医院住院拟拆除腿内固定物，住院3天，医生建议推迟取内固定物。2015年4月21日，谢贵旺再次到将乐县医院住院取左腿内固定，住院16天后，于2015年5月7日出院。谢贵旺住院期间的住院医疗费用由三农公司公司直接支付给医院，谢贵旺手术三农公司派员护理累计60天，在谢贵旺住院和休养期间，三农公司从2012年8月起至2015年2月止，每月发放给谢贵旺生活费900元，合计27900元。2015年6月15日，经福建鼎力司法鉴定中心厦门分所鉴定，鉴定结论为：谢贵旺伤残等级评定为十级伤残，再附加一处十级伤残；护理期评定为伤后180天；误工期评定为自损伤之日起至鉴定前一日止。谢贵旺开支鉴定费用1900元，车票费516元。三农公司支付了护理谢贵旺60天护理费7920元，支付住院伙食补助费420元。此后，双方因赔偿问题协商未果，谢贵旺于2015年7月10日向原审法院提起诉讼，要求判令：一、三农公司赔偿谢贵旺医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等合计人民币145448.32元。其1、医疗费：337元（门诊费，住院费三农公司已经支付给医院）；2、误工费：（2300元／月×36月）＋（2300元÷30天×10天）－（900元／月×31月）＝55666.67元；3、护理费：39512元／年÷365天×（180天－60天）＝12990.25元；4、住院伙食补助费：69天×50元＝3450元；5、残疾赔偿金：30722元／年×20年×11％＝67588.40元；6、精神损害抚慰金：3000元；7、鉴定费：1900元；8、交通费：516元；二、本案诉讼费用由三农公司承担。
原审认为，谢贵旺退休后又返聘到三农公司上班，双方形成的是劳务关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。三农公司辩称谢贵旺系老机修工违反公司的《安全管理制度》未系安全带作业，有严重过错应承担50%责任。原审认为提供劳务一方因故意或重大过失致自己受到伤害，可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任，提供劳务一方只是存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。三农公司未提供证据证明谢贵旺在作业时存在故意或重大过失情形，因此三农公司上述辩称主张，不予支持。三农公司提出支付给谢贵旺2900元福利费，但未提供证据，不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，三农公司应当赔偿谢贵旺以下费用：1、医疗费337元；2、误工费，谢贵旺受伤前在三农公司处工作，每月工资2300元，谢贵旺受伤后三农公司未发放工资，谢贵旺减少了收入，虽然谢贵旺有领取退休工资，但其在返聘期间提供劳务，有获得工资报酬，因此三农公司应当赔偿谢贵旺误工费，但三农公司从2012年8月起至2015年2月止，每月发放给谢贵旺生活费900元，合计27900元，该款应从误工费中扣除。三农公司关于谢贵旺系退休人员有退休金收入，不应赔偿误工费的答辩主张，不予支持。经司法鉴定，误工期评定为自损伤之日起至鉴定前一日止。误工费为55436.67元（（2300元×36月）﹢（2300元／30天×7天）-（900元×31月）＝53436.67元）；3、护理费，护理期评定为伤后180天，谢贵旺住院期三农公司派员护理60天应予扣除，应根据福建省居民服务业在岗职工平均工资44896元／年的标准计算，谢贵旺要求按39512元计算，低于上述标准，系对自己权利的处分，应予准许，确定该项损失为12990.25元（39512÷365天×120天）；4、住院伙食补助费，谢贵旺共住院治疗69天，扣除三农公司已支付的420元，依照法定标准对该项损失确定为3030元（69天×50元／天-420元）；5、残疾赔偿金，谢贵旺伤残等级评定为十级伤残，再附加一处十级伤残，按照城镇居民标准确定谢贵旺此项损失为67588.4元（30722元／年×20年×11%）；6、精神抚慰金，本院酌定为2000元；7、鉴定费用1900元；8、交通费516元。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：一、三农公司应于判决生效之日起十日内赔偿谢贵旺医疗费337元；二、三农公司应于判决生效之日起十日内赔偿谢贵旺误工费55436.67元；三、三农公司应于判决生效之日起十日内赔偿谢贵旺护理费12990.25元；四、三农公司应于判决生效之日起十日内赔偿谢贵旺住院伙食补助费3030元；五、三农公司应于判决生效之日起十日内赔偿谢贵旺残疾赔偿金67588.4元；六、三农公司应于判决生效之日起十日内赔偿谢贵旺精神损害抚慰金2000元；七、三农公司应于判决生效之日起十日内赔偿谢贵旺鉴定费1900元；八、三农公司应于判决生效之日起十日内赔偿谢贵旺车票费516元；九、驳回谢贵旺其他诉讼请求。案件受理费3209元，减半收取1604.5元，由三农公司负担1500元，由谢贵旺负担104.5元。
上诉人三农公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人工作时存在重大过失，未按规定系安全带，才导致本起伤害事故的发生，根据《中华人民共和国民法通则》第131条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条规定，受害人有重大过失的，可以作为减轻赔偿义务人的抗辩事由，减轻赔偿义务人的赔偿责任。因被上诉人的重大过失，其应承担50%的责任。二、被上诉人发生损害后三年内，上诉人共发给被上诉人福利费2900元（有财务凭证），应从赔偿款中扣除。综上，请求二审撤销原审判决，依法改判。
被上诉人谢贵旺答辩称：一、上诉人要求被上诉人分担本案一半责任，不符合法律规定。被上诉人不慎从屋顶摔下，确有一般过失行为，但在本案中并不存在重大过失，更重要的是，上诉人没有为被上诉人等高空作业人员提供任何的劳动保护措施，这一事实表明上诉人公司是存在过错的；二、2900元过节费是上诉人按照企业规定发放给包括被上诉人在内全厂职工每人均享有的福利费用，与本案没有关联性，不能从赔偿金额中予以扣除。请求驳回上诉，维持原判。
案经审理，各方当事人对原审判决查明的主要事实没有异议，本院予以确认。
本案双方当事人争议的焦点是：1、谢贵旺是否存在重大过失及能否减轻三农公司的赔偿责任；2、三农公司发放给谢贵旺的福利费（过节费）能否作为赔偿金予以抵扣。
一、关于谢贵旺是否存在重大过失及能否减轻三农公司的赔偿责任的问题。
本院认为，谢贵旺在拆除旧厂房工作时，不慎从屋顶上摔下，导致左股骨中下段粉碎性骨折、胸11椎体压缩性骨折和头顶挫裂伤，虽然谢贵旺未系安全带作业系事故发生的原因之一，即谢贵旺存在一般过失，但是旧厂房拆除工作具有一定危险性，需由具备相应资质专门机构、专业人员予以完成，而三农公司明知谢贵旺不具备旧厂房拆除质资，仍将旧厂房拆除工作交由未取得经营许可亦无高空作业质资谢贵旺完成，存在重大过失，是本起事故发生的主要原因，故不能认定谢贵旺在本起事故中存在重大过失或故意，不能减轻三农公司的赔偿责任，三农公司应对谢贵旺的伤害后果承担全部的民事赔偿责任。
二、关于三农公司发放给谢贵旺的福利费（过节费）能否作为赔偿金予以抵扣的问题。
本院认为，福利费（过节费）系用工单位发放给职工的福利，系职工待遇的组成部分。谢贵旺退休后又返聘到三农公司上班，双方形成的是劳务关系，根据同工同酬原则，谢贵旺应当与其他在岗职工一样享受同等的福利。故三农公司发放给谢贵旺的福利费（过节费）不能作为赔偿金予以抵扣。
综上所述，本院认为，谢贵旺退休后又返聘到三农公司上班，双方形成的是劳务关系，其按三农公司的要求对旧厂房进行拆除，并在拆除工作过程中受伤符合雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的情形，且对事故的发生无重大过失或故意，故三农公司作为雇主应当承担赔偿责任。三农公司以谢贵旺未系安全带作业存在重大过失为由要求减轻赔偿责任的上诉请求于法无据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3209元，由上诉人福建省三农碳酸钙有限责任公司负担；一审案件受理费按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 树 辉
代理审判员 叶 景 远
代理审判员 林 玮 玮
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 段剑岚（代）
附：本案适用主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。