广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤15刑终43号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈剑壮，曾用名陈钊壮，男，1979年9月6日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，农业，住广东省陆丰市。因本案于2016年6月14日被抓获，同日被刑事拘留，同月24日被逮捕。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人陈剑壮犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年12月30日作出（2016）粤1581刑初431号刑事判决。宣判后，原审被告人陈剑壮不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人陈剑壮，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，【一】贩卖毒品事实
2015年底至2016年6月14日间，被告人陈剑壮向邓日东（已死亡）购买甲基苯丙胺（冰毒）后，将甲基苯丙胺贩卖给陈俊、陈国敏等人，计10.5克。2016年4月8日，公安机关对被告人陈剑壮家进行搜查时，从其家中缴获白色晶体1小包，计10.04克，同时抓获吸毒人员陈国敏。经汕尾市公安司法鉴定中心理化检验，缴获的白色晶体净重10.04克检出甲基苯丙胺成分。
【二】容留他人吸毒事实
2015年底至2016年6月14日间，被告人陈剑壮在其位于陆丰市湖东镇新洲村委会龙山村2巷11号的住处多次容留吸毒人员陈俊、陈国敏吸食甲基苯丙胺（冰毒）。2016年6月14日，公安机关在被告人陈剑壮住处将被告人陈剑壮及吸毒人员陈俊抓获。
原判认定上述事实的证据有：书证、物证；鉴定意见；现场勘验、检查笔录；证人证言；被告人供述等。
原判认为，被告人陈剑壮违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺给他人，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人陈剑壮提供场所多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，作出判决：1、被告人陈剑壮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币12000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3000元；总和刑期有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币15000元。2、本案查获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。
上诉人陈剑壮上诉提出：其与陈国敏、陈俊是一起凑钱购买毒品并一起吸食的毒友，在购买毒品过程中陈俊所补给的摩托车油费，跟其他贩卖毒品牟利应有根本性区别；其被查获的10.4克毒品冰毒是用于自己吸食的，不能计算在内；其归案后一直如实供述犯罪事实，认罪、悔罪；其没有在家里吸毒，也没有容留别人在家里吸毒，其吸毒是在树林的地方，陈国敏在其家里吸毒被抓他不清楚。原判认定事实错误，量刑畸重，请求二审改判较轻的刑罚。
经审理查明：
【一】贩卖毒品事实
2015年底至2016年6月14日间，上诉人陈剑壮向邓日东（已死亡）购买甲基苯丙胺后，将甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给陈俊、陈国敏等人，计10.5克。2016年4月8日，公安机关对上诉人陈剑壮家进行搜查时，从其家中缴获白色晶体1小包，计10.04克，同时抓获吸毒人员陈国敏。经汕尾市公安司法鉴定中心理化检验，缴获的白色晶体净重10.04克检出甲基苯丙胺成分。
【二】容留他人吸毒事实
2015年底至2016年6月14日间，上诉人陈剑壮在其位于陆丰市湖东镇新洲村委会龙山村2巷11号的住处多次容留吸毒人员陈俊、陈国敏吸食毒品。2016年6月14日，公安机关在上诉人陈剑壮住处将上诉人陈剑壮及吸毒人员陈俊抓获。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1.陆丰市公安局湖东派出所陆公湖东受案字[2016]22号《受案登记表》、陆丰市公安局陆公立字[2016]333号《立案决定书》，证实公安机关于2016年4月8日到陆丰市湖东镇新洲村委会龙山村2巷11号对涉嫌毒品犯罪陈剑壮进行抓捕，陈剑壮在逃，于2016年4月20日决定对陈剑壮非法持有毒品案立案侦查。
2.陆丰市公安局湖东派出所《抓获经过》，证实2016年6月14日21时，湖东派出所接群众举报在逃人员陈剑壮出现在其家中，之后民警于同日22时在湖东镇新洲村委会龙山村2巷11号门前将上诉人陈剑壮抓获。抓捕过程中，陈剑壮没有反抗。
3.陆丰市公安局《现场检测报告书》，证实上诉人陈剑壮、吸毒人员陈国敏的尿液经甲基安非他明检测试剂（胶体金法）现场检测，结果均呈甲基苯安非他明阳性。
4.陆丰市公安局陆公行罚决字[2016]1037号、1038号《行政处罚决定书》，证实2016年6月15日陆丰市公安局决定对上诉人陈剑壮、吸毒人员陈俊处于行政拘留十五日。
5.陆丰市公安局陆公强戒决字[2016]252号、404号《强制隔离戒毒决定书》，证实2016年4月8日陆丰市公安局决定对吸毒人员陈国敏送汕尾市公安局强制戒毒所强制戒毒二年，期限自2016年4月9日至2018年4月8日。2016年6月15日陆丰市公安局决定对吸毒人员陈俊送汕尾市公安局强制戒毒所强制戒毒二年，期限自2016年6月15日至2018年6月14日。
6.陆丰市碣石镇南城村民委员会、陆丰市公安局清平派出所《证明》，证实邓日东于2015年12月因病去逝。
7.陆丰市公安局湖东派出所《户籍证明》，证实上诉人陈剑壮的出生日期为1979年9月6日等基本情况。
8.提取笔录及扣押清单，证实陆丰市公安局湖东派出所于2016年4月8日10时25分至10时42分对现场进行勘查时，对现场物品进行提取，并扣押疑似毒品“冰毒”一包（白色晶体，用透明密封袋包装，毛重10.31克，皮重0.27克，净重10.04克）、电子称一个。
（二）鉴定意见
广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2016]4034号《理化检验检验报告》，证实经提取检材结晶状物1小袋，编号为D201604034001，依据FSCGD-
FF-3000-2010常见毒品及麻黄碱的气质联用性检验方法进行，取送检检材适量用有机溶剂提取后，供GC/MS仪器定性分析，送检D201604034001号检材中检出甲基苯丙胺的成分。
（三）勘验、检查笔录
1.陆丰市公安局湖东派出所《现场勘验笔录》、《提取痕迹、物证登记表》、现场图、现场照片，证实陆丰市公安局湖东派出所于2016年4月8日10时25分至10时42分对现场进行勘验、检查，现场位于汕尾市陆丰市湖东镇新洲村委会龙山村2巷11号。该房子大门前是一条小巷，进入大门是一个天井，天井的东侧、北侧、西侧分别有一个房间，西南侧是一个厕所。天井东侧是陈剑壮居住的房子，进入该房子大门是一个客厅，客厅南侧搭建有一个简易阁楼，客厅北侧是一个厨房，该厨房北侧用木板隔开一个房间。客厅中间摆放有大理石台面的茶几、木沙发、木电视柜。茶几台面上摆放有茶具、吸食毒品的工具（矿泉水瓶、吸管、锡纸等）。在木电视柜上发现有一台手机。厨房北侧是一间用木板隔开的房间，在该房间内，东北侧摆放有一张木床，西北侧摆放有一个木床头柜，西南侧一张木梳妆台，南侧摆放有一个木衣柜等。在床头柜桌面上发现一个电子称，在床头柜旁的垃圾桶内发现有两个烟头，在床头柜旁的蚊香盒内发现一个烟头，在蚊香盒旁的地板上发现一个烟头；在梳妆台桌面上发现一包透明密封垫包装的疑是毒品“冰毒”。现场勘查制作了《提取痕迹、物证登记表》、现场图3份、现场照片19张附卷。
2.陆丰市公安局湖东派出所《称量笔录》、称量照片4张，证实在上诉人陈剑壮家天井西北侧房间一张梳妆台桌面发现的一包透明密封塑料袋包装疑似毒品“冰毒”经电子称称量，毛重为10.31克，皮重为0.27克，据此疑是毒品“冰毒”净重为10.04克。
（四）证人证言
1.吸毒人员陈国敏证言：2016年3月8日上午10时许，我在新田村委会龙山村陈剑壮的厝坐，同村人都叫他陈招壮的厝，湖东派出所在龙山村清理清查时将我口头传唤到派出所来。我于2015年2月份开始吸食毒品冰毒至今，于2015年3月因吸毒被惠州公安局强制戒毒过，释放后至今又吸食冰毒，每天各吸食一次，每次30元不等。我所吸食毒品冰毒以前是开摩托车帮购买的，这几次是陈招壮提供给我吸食的，陈招壮有吸食毒品。今天派出所同志在陈招壮家中房间检查时发现的一小袋冰毒，该房间是陈招壮在睡，我从来没有进去陈招壮的房间。我平时一个人吸食毒品，有时在家里，有时在村里无人居住的破屋里。
经对混杂照片进行辨认，吸毒人员陈国敏辨认出5号男子（陈剑壮）就是龙山村村民陈招壮。吸毒人员陈国敏同时对现场照片进行了指认。
2.吸毒人员陈俊证言：2016年6月14日21时，我去陆丰市湖东镇新洲村委会龙山村陈剑壮家吸食冰毒。到了22时，陈剑壮家的大门前突然来了很多警察，我就马上躲进陈剑壮家门前的一间破房子，被警察找到就把我传唤到南塘派出所办案区接受调查。我从2015年3月份开始吸食冰毒，现在每4天吸食冰毒一次至二次，每次约二十至三十元不等，最后一次吸食冰毒是2016年6月14日21时许，在陈剑壮家吸食冰毒的。我所吸食的冰毒是陈剑壮贩卖给我的，我以人民币50元每克的价格向陈剑壮购买了约十五次冰毒。陈剑壮家在陆丰市湖东镇新洲村委会龙山村2巷，和我一起在陈剑壮家吸食毒品的还有湖东镇深田湖村的陈国敏，他跟我们一起在陈剑壮家吸食了四、五次冰毒。陈国敏经常在陈剑壮家，这四、五次在陈剑壮家吸毒时，陈国敏比我先到，我去到的时候已经看到他在吸食冰毒，所以我不知道陈国敏的冰毒是谁提供的。我用来吸食冰毒的冰壶、吸管、锡纸、打火机等工具都是陈剑壮提供的。我以每克人民币50元的价格向陈剑壮购买冰毒。
因为我经常帮陈剑壮去砍树，砍完树回到陈剑壮家，陈剑壮就给毒品冰毒给我吸食，我就拿20元至50元不等的钱给陈剑壮，补他去购买冰毒的油费。陈剑壮给我冰毒有大约15次，但我付钱给陈剑壮的就只有2次，第一次是2015年年底，在陈剑壮家大厅，我和陈国敏一起在陈剑壮家。陈剑壮拿出冰毒，我付了约30元给陈剑壮，然后我和陈剑壮、陈国敏三人一起吸食冰毒。第二次是2016年春节过后的一天，我在陈剑壮家，陈剑壮给了我1克冰毒，我付给他50元。其余的13次不用付钱是因为我经常帮陈剑壮去陆丰市湖东镇新洲村委会龙山村附近的树林砍树，陈剑壮没有付我工钱，就以提供毒品给我吸食的方式抵掉工钱。
经对混杂照片进行辨认，吸毒人员陈俊辨认出一组3号男子就是陈剑壮，陈剑壮提供冰毒给其吸食，并容留其在陈剑壮家中大厅吸食冰毒；辨认出二组5号男子就是于2015年年底的一天，与其一同在陈剑壮家吸食冰毒的陈国敏。吸毒人员陈俊同时对现场照片进行了指认。
3.证人陈某1证言：我是新洲村委会支部书记，我认识陈剑壮，他是我新洲村委会龙山村的村民，又叫陈招壮。陈剑壮是无业人员，没有固定工作，据我所知陈剑壮有吸毒行为。
经对混杂照片进行辨认，证人陈某1辨认出2号男子（陈剑壮）就是龙山村村民陈招壮。证人陈某1同时对现场照片进行了指认。
4.证人陈某2证言：我认识陈剑壮，他是湖东镇新田村委会龙山村村民，又叫陈招壮，他没有固定工作且有吸毒行为。陈剑壮居住在湖东镇新田村龙山村2巷11号，因为他吸毒，他的老婆、孩子都搬走了。
经对混杂照片进行辨认，证人陈某2辨认出6号男子（陈剑壮）就是龙山村村民陈招壮。证人陈某2同时对现场照片进行了指认。
（五）上诉人供述
上诉人陈剑壮供述：今天（2016年6月14日）晚上22时许，我和朋友陈俊在我位于陆丰市湖东镇新洲村委会龙山村2巷11号的家里吸食冰毒，突然湖东派出所的民警们过来家里抓获我们。湖东派出所在2016年4月8日上午10时许对我家进行搜查，在我家北侧房间一张梳妆台桌面发现一包透明密封塑料袋包装的白色晶状物品是冰毒，约有10克左右，这是我跟碣石镇温日东购买的。这些冰毒是我用于自己吸食和卖给朋友们吸食。2016年1月至今，陈俊在我家里吸食冰毒有十多次，陈俊吸食的冰毒有时是向我购买的。我的毒品是跟碣石镇温日东低价购买的，然后把购买的毒品自己吸食和贩卖给朋友，从中赚取差价用于吸毒。我从2015年年底开始到2016年6月以每克人民币30元或35元不同价格共向温日东购买冰毒十次，每次购买十个（每个一克），共约100克。我以人民币50元每克的价格把冰毒贩卖给朋友陈俊、陈国敏等人。
我与陈俊、陈国敏在我家（陆丰市湖东镇新洲村委会龙山村2巷11号）客厅吸食冰毒，吸食的冰毒是我提供的，吸毒工具是各自提供的。2016年1月至6月14日我被抓获为止，陈俊大概在我家吸食冰毒有10次，我提供给陈俊约20、30克冰毒；陈国敏在我家吸毒品2次，每次吸食0.5克，第一次是公安机关到我家搜查的前两天（2016年4月6日），第二次是2016年5月中旬（具体时间不记得了）。
我与陈国敏、陈俊凑钱向温日东购买冰毒，每次陈国敏、陈俊补50元的差价给我，算是油费。我跟陈国敏、陈俊事前已经说好每次收取30-35元不等的差价。我提供了2次冰毒给陈国敏，2016年4月6日我提供了3克冰毒给陈国敏，陈国敏给我150元的差价补我的油费，2016年5月中旬，我又提供了3克冰毒给陈国敏，陈国敏还是补了150元的差价给我。
我经常带陈俊到湖东镇三洲村砍树，砍树后，我有提供冰毒给陈俊吸食，每次我们一起吸食约0.5克冰毒。我提供给陈俊吸食冰毒次数是十多次，是我免费送给他吸食的，因为陈俊帮我砍树，帮我做事情。2015年年底的一天，我准备去买冰毒，钱不够，陈俊从身上拿了30元钱给我，我们凑够钱去买冰毒。还有一次是2016年正月的一天（刚过完年初一不久），我又不够钱，陈俊给我50元钱，一起去买冰毒。2016年4月3日、4月6日、4月8日，我3次提供冰毒给陈国敏，每次都提供1克冰毒。我没有收费，因为陈国敏在帮我做泥水工。
经对混杂照片进行辨认，上诉人陈剑壮辨认出一组8号男子（陈俊）就是其提供毒品“冰毒”供他吸毒的人；二组10号男子（陈国敏）就是其提供毒品“冰毒”供他吸毒的人；三组9号男子（邓日东）就是温日东。上诉人陈剑壮同时对现场照片进行了指认。
上述证据均经原审法庭当庭举证、质证，来源合法，本院予以确认。
本院认为：上诉人陈剑壮违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺给他人，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪；又提供场所多次容留他人吸食毒品，其行为又已构成容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。对于上诉人陈剑壮上诉所提，经查，上诉人陈剑壮多次提供毒品并容留他人在其住处吸毒，从中得到吸毒人员帮其砍树或给车油费的好处，不但有上诉人陈剑壮在侦查阶段的供述、吸毒人员陈俊、陈国敏等人的证言相互印证证实，且有公安机关在其住处现场查获的毒品甲基苯丙胺10.04克及电子称等证据予以佐证，根据最高人民法院关于毒品犯罪案件会议纪要的精神，本案被查获毒品甲基苯丙胺10.04克应认定为贩卖毒品数量。上诉人陈剑壮多次贩卖毒品、数量较大，并多次容留他人吸毒的事实清楚，证据确实充分。上诉人陈剑壮所提其被查获的10.4克毒品冰毒是用于自己吸食不能计算在内，原判认定事实错误的上诉意见，理由不能成立，不予采纳。鉴于上诉人归案后尚能如实供述事实经过，且上诉人系以贩养吸的吸毒人员,对于吸食毒品的情节予以酌情考虑，据此请求二审从轻的上诉意见，予以考虑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯量刑偏重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持陆丰市人民法院（2016）粤1581刑初431号刑事判决第二项和第一项对上诉人（原审被告人）陈剑壮的定罪部分，撤销量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）陈剑壮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币12000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；总和刑期有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月14日起至2023年12月13日止，罚金限于判决生效后三个月内一次性交清）。
本判决为终审判决。
审判长 陈世礼
审判员 骆金声
审判员 李 平
二〇一七年四月十日
书记员 王少锋