北京市丰台区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丰民初字第07418号
原告白雪波，男，1980年11月2日出生。
被告北京泓砚瀚光形象策划有限责任公司，住所地北京市丰台区丽泽路1号院9号楼一层乙128号（太平桥企业集中办公区）。
法定代表人石砚，总经理。
委托代理人崔铮，北京市中同律师事务所律师。
原告白雪波与被告北京泓砚瀚光形象策划有限责任公司（以下简称泓砚瀚光公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告白雪波，被告泓砚瀚光公司委托代理人崔铮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告白雪波诉称：原告白雪波于2010年3月入职被告公司，2010年3月入职至2013年3月，被告始终未依法为原告缴纳社会保险，也没有签订任何书面劳动合同，2012年7月在原告一再坚持要求签订合同和缴纳社会保险的情况下，公司才与原告签订了一份合同，并以合同附则形式约定自2012年7月起，保险每月补偿500元，此附则只有被告留存一份，上面有原告手写的开始日期；且因原告工资构成为底薪加奖金，除底薪固定外，奖金由总经理个人确定，奖金如何计算，没有量化标准，所以工资条上多处为空白，工资的签收除几次通过个人银行转账的方式外，大部分月份都会在公司的工资条领取签收表上签字，并领取现金。2013年3月因原告从公司经理李某处得知公司已经为除原告外的其他所有员工缴纳了社会保险，原告据此再次要求公司依法为其缴纳保险，公司不予缴纳，原告因此于2013年3月23日与公司解除劳动关系。由于原告与被告就缴纳保险事宜多次协商之后，仍无法达成一致意见。2013年7月，原告向丰台区劳动仲裁委员会提起了劳动争议仲裁申请，丰台区劳动争议仲裁委员会于2014年4月9日作出了京丰劳仲字（2013）第2106号《仲裁裁决书》，该裁决书对原告在仲裁申请中提出的：1、支付经济补偿金；2、支付加班费等请求事项不予支持。原告对此《仲裁裁决书》不服，认为该裁决书对原告的部分事实存在认定错误。理由是：原告2010年3月入职时未签订劳动合同，被告也未给原告缴纳社会保险，直到2012年7月被告才告知原告保险从7月份开始每月补偿500元。但裁决书陈述时将2012年7月开始的保险补偿错误认定为2010年3月原告入职时就存在，与事实不符。所以裁决书认定的经济补偿数额需扣除保险补偿的结论不成立。原告2010年入职时平均工资为4500元／月，2012年单月最高工资为7700元，裁决书认定的经济补偿的月工资标准也应以最近一年的月平均工资为准。原告2012年的工资收入明细由工资条和公司经理李某发给原告的手机短信内容为证，2013年3月20日李某发送给原告的短信内容如下：白雪波2012年明细如下：1月6000元，2月6474元，3月6110元，4月6850元，5月6150元，6月6400元，7月5900元，8月6200元，9月7700元，10月6700元，11月6700元，12月6700元，总薪资为77884元。2012年年底加发3000元基础薪资，总计80884元。原告2010年3月24日入职时，公司规定休息日为单休，即周六正常打卡上班，周日休息，2010年到2013年合计双休日加班为164天，按正常每月工作日21.75天计算，日均工资309.9元（309.9元=6740.33元／21.75天），双休日加班按双倍工资计算，则为309.9元＊2=619.8元。综合上述事实并结合相关法律规定，原告认为本案中应该得到的补偿金额如下：一次性经济补偿金：20221元（20221元=6740.33元／月＊3个月），6740.33元为2012年的平均月工资（80884元／12个月=6740.33元），双休日加班费：101647.2元（101647.2元=619.8元＊164天）。综上，原告向法院请求：1、依法判决被告与原告自2010年3月24日至2013年3月23日存在劳动关系；2、判决被告向原告一次性支付因单位未缴纳社会保险解除劳动关系的经济补偿金20221元。3、判决被告向原告一次性支付原告从2010年3月24日至2013年3月23日每周六的加班费共101647.2元；4、判令被告承担本案的所有诉讼费用。
被告泓砚瀚光公司辩称：同意仲裁裁决结果，不同意原告的诉讼请求。1、原告要求确认自2010年3月24日至2013年3月23日期间与原告之间存在劳动关系，被告无异议。被告经核对确认，给付原告的工资截止至2013年3月。2、原告主张：因为被告未缴纳社会保险解除劳动关系的主张不能成立。首先，被告与原告签订的《劳动合同》第四条第一款明确约定，原告的工资方式是“基本工资＋保险＋奖金提成”。此约定被告已经实际履行，原告一直对此没有异议。其次，被告为规范公司社会劳动保险制度，要求原告提交办理社保的相关法律文件。原告于2012年9月1日，就其社会保险费的缴纳问题向被告作出具体说明，并作为《劳动合同》的补充。具体内容如下：（1）原告的户口在外地，其已经在户口所在地购买当地保险。（2）原告自愿申请不在北京购买保险。（3）被告应当为原告缴纳的社会保险费，以现金方式随每月工资发放补偿给其本人。据此可以确认：被告已经严格实际履行了《劳动合同》之约定，将应当为原告缴纳的社会保险费，以现金方式随每个月工资发放补偿给原告本人了。原告主张被告未为其缴纳社会保险的事实，因为双方另有约定，且原告已经实际领受了全部社会保险费，所以其主张不能成立，更不能据此解除劳动关系。3、原告主张：被告应当向原告一次性支付周六加班费的主张不能成立。原告向法院提交的全部证据均与其自2010年3月24日至2013年3月23日期间每周六加班的事实无关。没有相关证据能够证明其周六加班的事实存在，加班费的计算与本案无关。4、根据原告提交的证据《离职证明》中的表述：原告是个人申请提出辞职，与公司解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》的相关规定，原告主动辞职，被告不应当承担经济补偿。另，根据被告的调查，被告从未给原告出具过《离职证明》和《工作证明》两份文件。根据被告公司章程和员工手册的有关规定：员工离职，应当提前三十日向公司递交书面申请，在办理完相关业务交接程序后，由其业务主管经理和公司总经理签字，财务部为离职人员办理薪资结算。原告至今未收到过被告的辞职申请，原告自动离职并实施了伪造公司文件，偷拿、偷盖公司印章的违法行为。因此，原告应当赔偿被告的经济损失，同时还应当承担相应的刑事责任。
经审理查明，白雪波2010年3月24日入职泓砚瀚光公司，双方于2012年7月签订劳动合同，合同约定白雪波的劳动报酬由泓砚瀚光公司依法确定并分配，其工资方式为“基本工资加保险加奖金提成。”白雪波在职期间每月基本工资3000元。2012年9月1日，白雪波向泓砚瀚光公司提交《劳动合同补充协议说明》，该说明载明：“我是泓砚瀚光公司的员工白雪波，因本人是外地户口，本人在户口所在地已购买当地保险，所以本人自愿向单位申请不再在北京购买保险，并愿意公司将需要给本人缴纳的社会保险费以现金方式随每月工资发放补偿给本人。说明人：白雪波。”泓砚瀚光公司未为白雪波缴纳社会保险。《泓砚瀚光公司员工工人考核月报表》载明白雪波2010年5月出勤天数为27天。2013年3月30日，泓砚瀚光公司员工李某向白雪波发送手机短信，该短信载明白雪波2012年工资明细为：1月6000元，2月6474元，3月6110元，4月6850元，5月6150元，6月6400元，7月5900元，8月6200元，9月7700元，10月6700元，11月6700元，12月6700元，总薪资为77884元，2012年年底加发3000元基础薪资，总计80884元。白雪波2013年实发工资为：1月9000元，2月2400元，3月6720元。白雪波离职前十二个月平均工资为6451.66元。
庭审中，白雪波主张其每月奖金及提成不固定，奖金由公司定，其不清楚奖金的构成，其2010年月平均工资为4500元，泓砚瀚光公司承诺每月将500元的保险以现金形式同工资一同发放，但其认为公司应当在工资之外另发放500元，其2013年3月离职时，公司未发放500元，且其发现公司给其余员工都缴纳了社会保险，故其认为在职期间公司均未发放500元的保险，因此向公司提出离职。关于工作时间，泓砚瀚光公司以打卡记录考勤，每周工作六天，周日休息，其在正常八小时工作之外存在加班情况。白雪波就其主张向本院提交工资条、2013年3月23日由泓砚瀚光公司盖章的《离职证明》、8小时外加班明细、2010年5月考核月报表为证。工资条显示白雪波2012年月基本工资为3000元，每月奖金、岗位工资、社保补贴及扣餐金额不固定；《离职证明》载明：“白雪波先生，自2010年3月24日至2013年3月23日在我公司担任设计部的设计师职务，个人申请提出辞职，与公司解除劳动关系”，白雪波主张该证明系公司的模板，公司打印好之后由其本人签字，离职系公司违约在先，公司没有为其缴纳社会保险；8小时外加班费明细系白雪波自己制作，内容系自2010年3月25日至2012年12月10日其下班时间、加班小时数及涉及项目明细，其中2010年5月10日加班小时数为2.5小时，2010年5月22日加班小时数为3小时，2010年5月30日加班小时数为6小时；白雪波主张《泓砚瀚光公司员工工人考核月报表》证明公司实行单休日而非双休日。
泓砚瀚光公司认可白雪波2010年月平均工资为4500元，认可工资条的真实性，认可《离职证明》的公章，不认可公司曾为白雪波出具过《离职证明》，不认可加班费明细，因系白雪波自己记录，主张《泓砚瀚光公司员工工人考核月报表》内容系2010年5月白雪波在试用期间的工作表现，其肯定有加班，但具体哪天加班公司不确定，因为图纸的具体保存时间由其自己决定，其工作时间延长并非公司故意剥夺休息时间，而是其工作错误造成多次返工，公司根据员工的加班情况发放奖金，其加班工资已经在奖金中体现，公司实行弹性工作管理制度，为完成客户需求，公司全体员工经常自觉加班，加班后再择时倒休，公司曾实行出勤打卡管理，但是因为人员较少并且公司业务的特殊性，出勤打卡制度并未坚持，白雪波系自动离职。泓砚瀚光公司就其主张向本院提交2012年3月至2013年2月白雪波工资发放明细以及由泓砚瀚光公司出具的二份证明为证，该明细加盖泓砚瀚光公司公章，载明白雪波2012年3月至2012年12月每月基本工资3000元、社保补贴500元，2012年3月至12月每月误餐补260元，每月奖金、扣餐不固定；二份证明载明公司根据白雪波的申请，将每月应为其缴纳的社会保险费以现金方式随每月工资发放补偿给其本人，公司从未给白雪波出具过《离职证明》。白雪波不认可该明细中的社保补贴发放月份及扣餐金额，主张工资以手机短信内容为准，泓砚瀚光公司事实上没有为其缴纳社会保险，离职证明系公司员工李某所开。
庭审中，白雪波表示不清楚其自行提交的工资条上未注明月份的工资条是何时的发放记录，同意依法计算其离职前十二个月平均工资。泓砚瀚光公司认可白雪波2012年实发工资以短信内容为准。
另查，2013年7月12日，白雪波以泓砚瀚光公司为被申请人向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台仲裁委员会）申请仲裁。要求：1、确认与泓砚瀚光公司自2010年3月24日至2013年3月23日存在劳动关系；2、泓砚瀚光公司支付2013年3月23日解除劳动关系的经济补偿21125元；3、泓砚瀚光公司支付2010年3月24日至2013年3月23日期间的延时加班工资5290.54元、休息日加班工资90734.64元、法定节假日加班工资7469.01元。2014年4月9日，丰台仲裁委员会作出京丰劳仲字（2013）第2106号裁决书，裁决：1、白雪波与泓砚瀚光公司自2010年3月24日至2013年3月23日存在劳动关系；2、泓砚瀚光公司于本裁决书生效之日起15日内支付白雪波解除劳动合同的经济补偿12000元；3、驳回白雪波的其他仲裁请求。白雪波不服裁决，向本院提起诉讼。
上述事实，有当事人陈述、劳动合同、劳动合同补充协议、离职证明、考核月报表、工资条、手机短信记录等证据材料在案佐证。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。泓砚瀚光公司认可白雪波与其存在劳动关系的时间为2010年3月24日至2013年3月23日，故对白雪波主张与泓砚瀚光公司自2010年3月24日至2013年3月23日存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款以及第四十六条第一款之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。白雪波在职期间，泓砚瀚光公司未为其缴纳社会保险，白雪波以此为由于2013年3月提出离职并主张解除劳动关系经济补偿金，泓砚瀚光公司亦同意按照仲裁裁决内容支付其离职经济补偿金，故对白雪波的该项诉讼请求之合理部分，本院予以支持。白雪波虽主动申请泓砚瀚光公司将应当缴纳的社会保险费随工资发放，但泓砚瀚光公司未为劳动者缴纳社会保险，系违反了法定义务，故泓砚瀚光公司提交的工资明细中每月已随工资发放的500元社保补贴应视为白雪波工资的组成部分。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。泓砚瀚光公司认可《泓砚瀚光公司员工工人考核月报表》系白雪波在2010年5月的工作表现，该表载明2010年5月白雪波实际出勤天数为27天，故白雪波该月实际出勤天数已超过当月工作日天数，结合白雪波在加班费明细中关于其2010年5月加班日期的主张，对白雪波主张泓砚瀚光公司支付该月延时加班费的诉讼请求之合理部分，本院予以支持。白雪波虽主张加班，但其提交的8小时外加班明细系自行制作，且泓砚瀚光公司不认可该证据，故白雪波未就其在职期间除2010年5月之外加班的主张向本院提交充分证据，故对白雪波除2010年5月以外的加班费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、白雪波与北京泓砚瀚光形象策划有限责任公司自二○一○年三月二十四日至二○一三年三月二十三日存在劳动关系；
二、北京泓砚瀚光形象策划有限责任公司于本判决生效后七日内支付白雪波解除劳动关系经济补偿金一万九千三百五十四元九角八分；
三、北京泓砚瀚光形象策划有限责任公司于本判决生效后七日内支付白雪波二○一○年五月加班费九百三十一元；
四、驳回白雪波的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由北京泓砚瀚光形象策划有限责任公司负担，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 凌小薇
代理审判员 梁代杰
代理审判员 彭 宇
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 刘钟泽