广西壮族自治区柳江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江民初字第1992号
原告黄中。
委托代理人廖立民，广西君行律师事务所律师。
被告黄启红（又名黄啟鸿）。
被告孔成光。
委托代理人翟小平，广西正泰和律师事务所律师。
原告黄中与被告黄启红、孔成光提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2014年10月28日立案受理后，依法组成由审判员韦文转担任审判长，人民陪审员兰金枝、周璇参加的合议庭，于同年11月28日公开开庭进行了审理。书记员黄黎恒担任记录。原告黄中及其委托代理人廖立民，被告黄启红，被告孔成光及其委托代理人翟小平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告黄中诉称，2013年9月，被告孔成光将其住宅楼发包给被告黄启红建造。原告受雇于被告黄启红从事该建筑业务。2013年12月24日，原告在施工中从高处坠落，致使L1椎体爆裂性骨折并两侧横突骨折，腰背部软组织挫伤。事故发生后，原告被送往柳州市工人医院住院治疗18天，后出院休养，并在工人医院门诊继续治疗。2014年6月30日，经广西柳州市明桂司法鉴定中心鉴定，原告的腰椎损伤构成Ⅸ（九）级伤残。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律、司法解释的规定，被告黄启红应对原告的各项损失承担损害赔偿责任，被告孔成光在进行发包时存在选任过失，应与被告黄启红承担连带赔偿责任。原告多次要求被告履行赔偿义务，但被告黄启红仅向原告支付医疗费10000元，被告孔成光仅向原告支付医疗费5000元，余款拒不支付。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院判令，一、被告黄启红、孔成光连带赔偿原告医疗费17925.45元、误工费19740元、护理费1422元、交通费500元、住院伙食补助费1920元、营养费1000元、残疾赔偿金93220元、司法鉴定费700元、精神损害抚慰金10000元，合计146427.45元。二、本案诉讼费用由被告承担。
原告对其陈述事实在举证期限内向本院提供的证据有：1、黄启红身份证复印件，2、孔成光户籍证明，3、塘头村委证明，拟证实被告的身份及居住情况。4、建房协议书，拟证实被告黄启红为孔成光承建一栋四层楼房的事实；5、门诊病历，6、出院记录，7、疾病证明书，拟证实原告黄中在帮被告孔成光建房时坠楼导致住院受伤的事实，以及出院后全休的事实；8、门诊收费收据五张，9、住院收费收据一张，10、住院报销审批单一张，拟证实原告在住院医疗期间花费的医疗费用是17925.45元（包含住院费和门诊费），已经减去两被告支付的15000元。总的住院医疗费是40830.09元，门诊费用（截止到2014.6.4）是416.2元；11、司法鉴定意见书及鉴定费发票，拟证实原告因为本次事故造成九级残疾及鉴定费用。
被告黄启红辩称，原告不是本被告的雇员，本被告不应该承担赔偿责任。原告在施工中不注意安全，其本身也有一定的责任。原告的医疗费不到10000元，本被告己支付18000元，本被告不应当再赔偿，也无能力再赔偿了。
被告孔成光辩称，原告是受雇于黄启红，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，应当由雇主黄启红承担赔偿责任。农民自建低层住宅的建筑活动不适用《中华人民共和国建筑法》，承包建房的工匠也不须持有建筑资格证，本被告不存在选任过失问题，原告黄中要求本被告承担连带赔偿责任无任何事实和法律依据，请法院驳回原告黄中对本被告的诉讼请求。
经庭审质证，认证，二被告对原告提供的证据的真实性均无异议，本院对当事人无异议的证据予以确认，作为定案的依据。
综合全案证据，本院确认以下法律事实，2012年5月17日，以被告孔成光为甲方，被告黄启红为乙方，双方签订一份《建房协议书》，约定甲方将位于柳江县拉堡镇塘头村新建的一栋四层楼房以包工不包料的方式交给乙方施工，甲方负责将建筑材料运到工地交给乙方，乙方负责从第一层到四层起好，室内抹灰，倒地台，前面墙抹灰。建筑面积以滴水为准，按每平方米135元计算。压墙按每1米135元计算，包里面抹灰。施工安全由乙方自负等内容。协议签订后，被告黄启红组织包括原告在内的等人施工，支付原告劳动报酬。但未采取足够安全的措施。被告黄启红的施工队伍不具有劳务资质。2013年12月24日，原告黄中在三楼阳台外墙抹灰过程中，不慎从三楼阳台摔下受伤。原告受伤后被送到柳州市工人医院治疗，经该院诊断，原告的伤情为：1、L1椎体爆裂性骨折并双下肢截瘫，2、L1两侧横突骨折，3、腰背部软组织挫伤。至2014年1月10日出院，住院17天，住院期间陪护1人。花去医疗费40830.09元。出院医嘱，继续腰围外固定，适度功能锻炼，暂不负重及剧烈活动，全休1个月，1个月后回院复查，门诊随诊；继续营养神经，促进骨愈合。之后原告在该院复查用药，花去医疗费416.20元。原告的医疗费总计41246.29元。原告住院期间，被告黄启红支付原告18000元（黄启红支付原告的这18000元，原告认为其中10000元是医疗费，8000元是劳务报酬，本院均作为被告黄启红支付的医疗费处理，劳务报酬有争议，再另案处理），被告孔成光支付原告5250元。原告出院后又在农村合作医疗保险报销了8320.84元。2014年6月30日，经广西柳州市明桂司法鉴定中心鉴定，原告黄中本次腰椎损伤构成Ⅸ（九）级伤残。原告为此花去鉴定费700元。
本院认为，被告黄启红、孔成光签订的《建房协议书》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律法规效力性的强制规定，属有效合同，受法律保护。孔成光提供建筑材料，黄启红组织施工，双方其实是一种承揽合同关系。孔成光是定作人，黄启红是承揽人。黄启红的施工队伍不具有劳务资质，根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第五条第三项“建设方应选择……有资格的建造师、监理工程师组织的施工队伍或具有劳务资质的施工队伍，并由设计、施工单位或建筑师、建造师、监理工程师分别对设计、施工质量和安全负责。……。”的规定，被告孔成光明知被告黄启红不具有劳务资质，仍选择其为承揽人，存在选任过失，依法应承担相应的责任。被告黄启红承揽建房工作后组织原告等人施工，给付原告劳动报酬，黄启红与黄中之间形成事实上的雇佣关系。被告黄启红是雇主，原告黄中是雇员，雇主对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务。按照被告孔成光、黄启红之间的约定，施工安全由黄启红负责，被告黄启红在施工过程中就应当采取相应的安全措施，并加以临场监督和指导，但被告黄启红怠于履行该义务，导致原告在三楼阳台外墙抹灰过程中，不慎坠地受伤的事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告黄启红应当对原告黄中受伤的损失进行赔偿。原告明知被告黄启红不采取安全措施，施工中存在安全风险，本可拒绝施工或者在施工中应当谨慎从事，但其盲目自信能够避免，导致事故的发生，原告也有过错，可以减轻被告的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本案以原告黄中自行承担25%，被告黄启红承担60%，被告孔成光承担15%为宜。被告黄启红、孔成光对原告请求赔偿的项目及标准提出异议，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并参照2014年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，本院对原告请求赔偿的项目及标准核定如下：
1、医疗费，原告的医疗费总计41246.29元，有病历、疾病证明书、医疗卫生机构收费收据证实，本院予以确认。
2、误工费，原告从2013年12月24日受伤住院至2014年6月29日即定残日的前一天，误工186天，其本可以按2014年度建筑业在岗职工年平均工资40268元的标准计，但其以2013年度建筑业在岗职工年平均工资38437元的标准计，是对自已权利的处分，本院尊重其意愿，确认为19587.07元（38437元／年÷365天×186天）。
3、护理费，原告住院17天，住院期间陪护1人，护理人员的护理费本可以按2014年度居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资36157元标准计算，但其以2013年度居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资28938标准计算，本院尊重其意愿，确认为1347.80元（28938元／年÷365天×17天）。
4、住院伙食补助费，原告住院17天，本院尊重其意愿，按2013年度住院伙食补助费每人每天40元的标准计算，本院尊重其意愿，确认为680元（17天×40元／天）。
5、交通费，原告主张500元，虽然没有正式的票据证实，但考虑到原告就医的往返支出，本院酌定为300元。
6、营养费，根据原告的伤残情况，参照医疗机构出具的意见，本院酌定为1000元。
7、残疾赔偿金，原告是农村户口，没有证据证实其持续在城镇工作、生活一年以上，故其残疾赔偿金仍应按农村居民的标准计算，为27164元（6791元／年×20年×20%）。
8、鉴定费，原告主张700元，有鉴定机构出具的发票证实，本院予以确认。
9、精神损害抚慰金，本次事故造成原告黄中腰椎损伤Ⅸ（九）级伤残，考虑到原告的过错及当地目前的生活水平，本院酌定为5000元。
上述1-8项计92025.16元，减去原告在农村合作医疗保险报销的8320.84元，余下的83704.32元，按原告黄中自行承担25%即负担20926.08元，被告黄启红承担60%即赔偿原告50222.59元，被告孔成光承担15%即赔偿原告12555.65元。精神损害抚慰金5000元，在确认时已考虑到原告的过错因素，由被告黄启红承担60%为3000元、孔成光承担40%为2000元。故被告黄启红应赔偿原告53222.59元（50222.59元﹢3000元），减去其已经支付的18000元，被告黄启红尚应赔偿给原告35222.59元；被告孔成光应赔偿原告14555.65元（12555.65元﹢2000元），减去其已经支付的5250元，被告孔成光尚应赔偿给原告9305.65元。原告请求过高部分，本院不予支持，为此而支出的诉讼费，由原告自行承担。被告黄启红辩称原告不是其雇员，与本院查明的事实不符，被告孔成光辩称不存在选任过失，与法律规定相悖，本院均不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：
一、被告黄启红赔偿原告黄中的经济损失35222.59元；
二、被告孔成光赔偿原告黄中的经济损失9305.65元；
三、驳回原告黄中的其他诉讼请求。
本案受理费3229元（原告已预交），由原告黄中负担807元，由被告黄启红负担1938元，由被告孔成光负担484元。被告黄启红、孔成光负担的诉讼费届时连同本案债务一并给付原告。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起五日内履行完毕。（款项汇入本院开户于广西柳江农村合作银行营业部，户名柳江县人民法院，账号25×××79。汇款时请注明该案案号和原告姓名）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区柳州市中级人民法院递交上诉状正本一份，副本二份，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 韦文转
人民陪审员 兰金枝
人民陪审员 周 璇
二〇一四年十二月二十三日
书 记 员 黄黎恒