·河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫02民终3694号
上诉人（原审原告）：王莹玛莉，女，汉族，1978年9月20日生，住河南省开封市金明区。
委托诉讼代理人：王修同，1950年1月12日生，汉族，住河南省开封市金明区，与王莹玛莉系父女关系，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：杨文，男，汉族，1967年2月26日生，住河南省开封市禹王台区。
委托诉讼代理人：王长江，男，汉族，1966年6月29日生，住河南省开封市禹王台区，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：开封市盈科伟业市场发展有限公司。住所地：河南省开封市滨河路中段**号。统一社会信用代码：91410205663442475D。
法定代表人：张宁，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：王伟，男，汉族，1972年1月30日生，住河南省开封市禹王台区，该公司法律顾问，代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人：彭志贺，男，汉族，1986年9月15日生，住河南省西华县。该公司法律顾问，代理权限为特别授权代理。
上诉人王莹玛莉因与被上诉人杨文、开封市盈科伟业市场发展有限公司（以下简称盈科伟业公司）民间借贷纠纷一案，不服开封市禹王台区人民法院（2017）豫0205民初1246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王莹玛莉及其委托诉讼代理人王修同、被上诉人杨文委托诉讼代理人王长江、被上诉人盈科伟业公司委托诉讼代理人彭志贺到庭参加诉讼。现已审理终结。
王莹玛莉上诉请求：1、恢复杨文作为第一偿还债务责任人；2、一、二审诉讼费用由杨文承担。事实和理由：本案中杨文以个人名义借款，王莹玛莉将杨文列为第一被告并不违反法律规定，杨文下属企业盈科伟业公司作为担保人，王莹玛莉将之列为第二被告，二者共同承担偿还义务，符合法律规定。综上，一审仅判决盈科伟业公司承担还款责任，驳回王莹玛莉对杨文诉讼请求，缺乏法律依据，请求二审恢复杨文作为第一偿还债务责任人。
杨文辩称，杨文虽是盈科伟业公司的总经理，但借款没有由杨文个人使用，请求驳回上诉，维持原判。
盈科伟业公司辩称，借款全部都由公司使用，请求驳回上诉，维持原判。
王莹玛莉向一审法院起诉请求：1、请求判令杨文、盈科伟业公司归还王莹玛莉借款本金370000元，利息按照百分之一点五计算17个月为94350元及违约金94350元（已减去违约期间所支付利息36000元）共计522700元；2、判决杨文、盈科伟业公司承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年2月25日，杨文向王莹玛莉借款180000元。同日，王莹玛莉通过工行开封汉兴路支行向盈科伟业公司的银行账户（尾四位号为4022）转款180000元，盈科伟业公司给王莹玛莉网转利息3600元（月息2分）。2014年3月24日、4月25日，盈科伟业公司分别给王莹玛莉两次网转利息各3600元。2014年5月24日，王莹玛莉通过POS交易又给盈科伟业公司转款40000元，借款本金变为220000元，同日起至2014年10月25日止，盈科伟业公司每月向王莹玛莉支付利息4400元（月息2分）。至2014年11月25日，上述借款本金变更为230000元，盈科伟业公司自同日起至2015年3月25日止，每月向王莹玛莉支付利息4600元（月息2分）。自2015年4月27日起至2015年10月22日止，每月给王莹玛莉支付利息3450元（利息1分5厘）。2015年12月11日，盈科伟业公司给王莹玛莉出具借款合同书（包括承诺函、借款协议、借款收据、还款计划书）、收据各一份。约定了借款人（甲方）杨文，出借人（乙方）王莹玛莉，保证人（丙方）盈科伟业公司。借王莹玛莉款230000元用于甲方扩大多种经营使用，借款期限为叁个月，月资金使用费率是千分之十五于每月25日支付，违约责任：借款方未按双方约定期限归还借款，每超过一天按借款金额每天万分之五支付违约金。
2014年4月30日，杨文向王莹玛莉借款50000元。同日，盈科伟业公司给王莹玛莉网转利息1000元（月息2分）。2014年5月30日至9月30日，盈科伟业公司每月给王莹玛莉网转利息1000元。2014年10月30日，王莹玛莉又通过POS给盈科伟业公司转款50000元，借款本金变为100000元，同日起至2015年3月31日至，盈科伟业公司每月向王莹玛莉支付利息2000元（月息2分）。2015年4月30日，王莹玛莉又转给盈科伟业公司（银行账号尾四位3733）款40000元，上述借款本金变更为140000元，盈科伟业公司同日分两次（一次1500元、一次600元）给王莹玛莉支付利息2100元（利息1分5厘），之后至2015年11月2日止，每月向王莹玛莉支付利息2100元。2015年10月30日，盈科伟业公司给王莹玛莉出具借款合同书（包括承诺函、借款协议、借款收据、还款计划书）、收据各一份。约定了借款人（甲方）杨文，出借人（乙方）王莹玛莉，保证人（丙方）盈科伟业公司。借王莹玛莉款140000元用于甲方扩大多种经营使用，借款期限为叁个月，月资金使用费率是千分之十五于每月25日支付，违约责任：借款方未按双方约定期限归还借款，每超过一天按借款金额每天万分之五支付违约金。
上述两笔借款逾期后，盈科伟业公司分别于2016年5月6日、8月30日、9月27日给王莹玛莉付款30000元、3000元、3000元。
盈科伟业公司成立于2007年7月2日，系自然人投资或控股的有限责任公司，杨文为该公司的法定代表人，营业期限至2017年7月1日。2017年6月27日，盈科伟业公司营业执照变更核准为法定代表人：张宁；经营期限：长期。
一审法院认为：王莹玛莉与杨文、盈科伟业公司所签订的借款合同是双方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，系有效协议，双方均应恪守。杨文系盈科伟业公司法定代表人，王莹玛莉借给杨文的款转到盈科伟业公司的账上或直接交到盈科伟业公司账上，用于公司扩大经营生产资金，由盈科伟业公司按月给王莹玛莉支付利息，足以证明杨文向王莹玛莉借款系职务行为，实际用款人系盈科伟业公司；另外，王莹玛莉、杨文、盈科伟业公司之间所签订的借款合同书系盈科伟业公司对外借款的格式合同书，所以，盈科伟业公司应承担对王莹玛莉归还借款之责，故关于盈科伟业公司已超过担保期限、不应承担还款责任的辩称不予采信。杨文、盈科伟业公司对于双方之间的借款本金数额虽有异议，但是，双方之间的银行转款流水凭证所证明的转款数额及规律性，与杨文、盈科伟业公司提供的向王莹玛莉借、还款登记表，相互印证了盈科伟业公司曾向王莹玛莉借款两笔（一笔本金230000元、一笔本金140000元）并按约定支付利息的事实。盈科伟业公司在逾期之后于2016年分三次支付给王莹玛莉36000元，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十一条之规定，双方对此款项未作约定，应视为优先归还王莹玛莉的利息，故杨文、盈科伟业公司关于此款系归还王莹玛莉本金的辩称，不予支持。综上，根据我国法律规定的债务应当清偿原则，王莹玛莉诉请要求盈科伟业偿还借款本金370000元的诉求合法有据，本院予以支持；杨文借款系职务行为，王莹玛莉请求杨文还款不符合法律规定，不予支持。关于王莹玛莉诉请的借款利息及违约金问题。根据《最高人民法院关于适用民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予以支持”之规定，双方对于借款利息的支付及自2015年4月份之后变更为月息1分5厘均无异议，属有效约定，王莹玛莉主张自逾期还款时（2015年11月）起17个月共计94350元利息（计算至2017年10月）的诉求合法有据，予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”。由此可见，借贷合同的违约责任承担方式仅为支付逾期利息，且借贷合同的标的物为货币本身，因此，出借人的损失只能是利息损失，本案中双方合同约定的违约金体现了对王莹玛莉损失的补偿，按照月息1分5厘给王莹玛莉支付利息已经能够补偿王莹玛莉的损失，亦符合我国民法中关于公平原则的规定，故王莹玛莉主张再支付逾期违约金94350元的请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零七条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于适用民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十一条之规定，判决如下：一、判决生效后十日内，开封市盈科伟业市场发展有限公司归还所借王莹玛莉本金370000元，逾期还款17个月利息94350元，合计464350元。二、驳回王莹玛莉对杨文的诉讼请求。三、驳回王莹玛莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费4516元，王莹玛莉承担866元，开封市盈科伟业市场发展有限公司承担3650元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案中所涉两份借款协议明确约定借款人为杨文，借款合同双方当事人应为杨文和王莹玛莉，杨文应承担还款义务。虽借款合同签订时，杨文系盈科伟业公司法定代表人，但借款协议中对杨文、盈科伟业公司在合同中的主体地位有明确的约定，即借款人为杨文，保证人为盈科伟业公司，该约定系当事人真实意思表示，且不违反法律规定，原审认定杨文的行为系职务行为，其本人不应承担还款责任错误，本院予以纠正。本案中两份借款协议签订日期分别为2015年10月30日，2015年11月25日，借款期限均为三个月，因协议中未约定保证期间，保证期间应为6个月。一审庭审期间双方均认可，王莹玛莉曾于2016年5月份到公司要账，王莹玛莉向盈科伟业公司主张权利并未超出保证期间，盈科伟业公司应承担连带保证责任。
综上所述，王莹玛莉的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销开封市禹王台区人民法院（2017）豫0205民初1246号民事判决；
二、本判决生效后十日内，杨文归还王莹玛莉借款本金370000元，逾期还款17个月利息94350元，合计464350元；
三、开封市盈科伟业市场发展有限公司对上述借款本息承担连带偿还责任；
四、驳回王莹玛莉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4516元，由王莹玛莉负担866元，杨文、开封市盈科伟业市场发展有限公司负担3650元。二审案件受理费8265元，由杨文、开封市盈科伟业市场发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕建军
审 判 员 葛瑞萍
代理审判员 叶海涛
二〇一七年十二月八日
书 记 员 杨 迪