广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法商终字第382号
上诉人（原审被告）：陕西精盟商贸有限公司。住所地：陕西省西安市长乐中路**号西美国贸大厦*层*座。组织机构代码：68156618-0。
法定代表人：樊向阳，总经理。
委托代理人：孙立昆，该司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：深圳康荣电子有限公司。住所地：广东省深圳市光明新区公明办事处上村社区同富裕工业园第*栋***楼。组织机构代码：67855149-8。
法定代表人：杨国和，总经理。
委托代理人：张子昱，广东深长城律师事务所律师。
委托代理人：钟天机，广东深长城律师事务所律师。
原审被告：樊向阳，男，汉族，xxxx年xx月xx日出生，身份证住址：西安市x区x路*号*楼*号，身份证号码：612xx********。
委托代理人：孙立昆，男，汉族，xxxx年xx月xx日出生，身份证住址：西安市x区x路x号x号x楼x号，身份证号码：610xx********，系陕西精盟商贸有限公司法律顾问。
上诉人陕西精盟商贸有限公司（以下简称陕西精盟公司）因与被上诉人深圳康荣电子有限公司（以下简称深圳康荣公司）、原审被告樊向阳加工合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法民二初字第2457号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：深圳康荣公司与陕西精盟公司于2011年11月9日签订了《协议书》，约定陕西精盟公司委托深圳康荣公司生产“黄河牌”（该商标由陕西精盟公司所有）液晶电视机并约定了产品的规格、数量及价格。深圳康荣公司在协议签订后即投入生产，陕西精盟公司于2011年11月9日、2011年12月2日、2011年12月24日分别向深圳康荣公司提取电视机32寸60台及42寸110台、32寸90台及42寸30台、32寸58台及42寸50台，以上电视机的货款已经付清。深圳康荣公司于2011年11月9日出具给陕西精盟公司的收据显示，陕西精盟公司自2011年10月21日起至2011年11月2日止，分六次向深圳康荣公司支付款项共计人民币（以下币种均为人民币）40万元。陕西精盟公司于2012年2月9日在向深圳康荣公司提取电视机32寸40台及42寸60台时，因陕西精盟公司无法在提货时付款，其与樊向阳当天向深圳康荣公司出具欠款确认函，确认所欠货款195200元，还款期限为2012年3月5日，并由樊向阳承担连带偿还责任。但陕西精盟公司、樊向阳至今未按其承诺向深圳康荣公司支付货款。以上事实，有双方当事人提交的协议书、货物运输服务合同、委托书、欠款确认函等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。
一审中深圳康荣公司的诉讼请求为：判令陕西精盟公司支付拖欠的加工款195200元，樊向阳承担连带偿还责任，并由陕西精盟公司、樊向阳承担本案全部诉讼费用。
原审法院认为：陕西精盟公司、樊向阳向深圳康荣公司出具的欠款确认函明确了陕西精盟公司、樊向阳欠款金额、还款期限，陕西精盟公司、樊向阳应在其承诺的还款期限内向深圳康荣公司支付货款。陕西精盟公司、樊向阳辩称其所付40万元货款中多付了64280元应在确认的欠款中予以扣除，但未能举证证明其原所欠货款的金额，也未能举证证明深圳康荣公司已对多付货款的情形予以确认。在陕西精盟公司、樊向阳于2012年2月9日向深圳康荣公司出具的欠款确认函中，深圳康荣公司与陕西精盟公司、樊向阳均未就陕西精盟公司多付货款的情形予以确认，而是直接确认陕西精盟公司所欠货款金额195200元。故陕西精盟公司、樊向阳关于多付货款的主张，该院不予认可。陕西精盟公司、樊向阳辩称深圳康荣公司生产的电视机未达到双方约定的质量标准，故存在质量问题及未售出的电视机的货款应在双方确认的货款中予以扣除，但陕西精盟公司、樊向阳未能提供证据证明深圳康荣公司供应的电视机存在质量问题，其提交的统计表也未经深圳康荣公司确认，故陕西精盟公司、樊向阳关于深圳康荣公司供应的电视机存在质量问题及抵扣货款的主张，该院不予认可。综上所述，《中华人民共和国合同法》第一百六十一条的规定，判决：一、陕西精盟公司应在判决生效后十日内偿付深圳康荣公司货款195200元。二、樊向阳对以上货款承担连带清偿责任。一审案件受理费2102元，由陕西精盟公司负担，并由樊向阳承担连带清偿责任。
上诉人陕西精盟公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、陕西精盟公司与深圳康荣公司于2011年11月9日签订《协议书》，协议对深圳康荣公司提供电视机质量有明确要求，但深圳康荣公司对质量问题一再回避。根据《中华人民共和国合同法》第261条的规定：“承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明”。深圳康荣公司至今也未向陕西精盟公司提供上述证明，并且在复函中说电视机在交付前陕西精盟公司已经验货。陕西精盟公司收到货是在西安，陕西精盟公司不可能去深圳验货。二、《中华人民共和国合同法》第262条规定：“承揽人交付的工作成果不符合质量要求，定作人可以要求承揽方承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。”陕西精盟公司有质量证据证明，深圳康荣公司交付的产品质量有问题，应按上述法律规定承担法律后果。三、一审有一个基本事实未查清，双方至今未进行对账。一审法院要求深圳康荣公司配合，但其拖延，造成双方的结算数字不明确。二审应将本案的往来账目明晰。综上所述，请求二审法院针对本案三个争议焦点：①进行对账；②有多少质量问题；③深圳康荣公司为何没有承担维修责任展开审理，维护陕西精盟公司合理权益不受侵犯。综上，陕西精盟公司上诉请求：撤销原审判决第一项；由深圳康荣公司承担诉讼费用。二审调查中，陕西精盟公司变更其上诉请求为：1、改判原判第一项欠款金额为195200元减去之前多付的64280元，即陕西精盟公司应支付给深圳康荣公司货款130920元；2、改判由深圳康荣公司维修运输到陕西精盟公司后出现质量问题的电视机。
被上诉人深圳康荣公司未提交书面答辩状，其口头答辩称：一、根据双方签订的《协议书》第五条约定，交货方式是陕西精盟公司自提，交货地点是深圳康荣公司的仓库。《协议书》第十三条约定，货物经陕西精盟公司检验合格后，深圳康荣公司收到全额货款后在深圳发货，可见双方对检验以及交货进行了明确的约定，即货物经陕西精盟公司检验合格后，深圳康荣公司发货。事实上，陕西精盟公司在提货前已派人对货物进行了检验，根据陕西精盟公司与深圳市南方车友物流公司《货物运输服务合同》第四条约定，深圳市南方车友公司将货物运输到陕西精盟公司处，并经陕西精盟公司检验后，陕西精盟公司才向深圳市南方车友物流公司支付运费。据此可知，陕西精盟公司收到深圳康荣公司交付的货物已经经过两次检验，并没有出现任何质量问题，陕西精盟公司也没有向深圳康荣公司提出货物的质量存在瑕疵。但陕西精盟公司在收取货物之后，并未按时支付相应货款，陕西精盟公司已经构成违约。二、陕西精盟公司陈述其多支付货款给深圳康荣公司与事实不符。如果陕西精盟公司多支付了货款，陕西精盟公司不可能于2012年2月9日向深圳康荣公司出具《欠款确认函》，确认尚欠货款195200元。而事实上，在陕西精盟公司向深圳康荣公司出具了《欠款确认函》并提走货物之后，就没有向深圳康荣公司支付任何货款，陕西精盟公司至今仍欠货款195200元。三、依照《协议书》第十一条约定，陕西精盟公司应当在首次提货后一个月内提完全部货物，但陕西精盟公司没有在一个月内提完全部货物，导致深圳康荣公司受到严重损失。现陕西精盟公司提走195200元的货物又不支付相应的货款，其行为已经严重侵害了深圳康荣公司的利益，陕西精盟公司的行为导致合同无法实现，构成合同根本违约，其应当承担违约责任，深圳康荣公司保留追究其违约责任。
案经二审审理查明，原判认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
另查，双方当事人于2011年11月9日签订《协议书》，甲方深圳康荣公司、乙方陕西精盟公司。《协议书》第七条约定“售后服务及品质保证：甲方对产品质量负责，质量实行三包，在销售过程中如有次品，甲方为乙方提供维修配件。如出现质量问题，乙方的直接损失由甲方承担……”；第十一条约定“首批订单共800台……，首次提货200台，其他一个月之内提完……”；第十五条约定“付款方法：订单确认后首付30%定金。余款提货前全部付清。乙方以银行承兑汇票进行结算”。
关于付款及提货情况，二审调查中，深圳康荣公司补充说明：陕西精盟公司在《协议书》签订后支付了40万元的银行承兑汇票，属于履约定金，陕西精盟公司第一次提走170台电视机计货款339200元，直接从40万元定金中抵扣，并承诺以后提货时补足定金，之后陕西精盟公司于2011年12月1日交付20万元银行承兑汇票，于2011年12月2日提走120台电视机计货款195600元，于12月22日交付20万元承兑汇票，于2011年12月24日提走108台电视机计货款197200元。至2012年2月，陕西精盟公司再次提货时，因其已经违反约定没有在一个月内提取全部货物，也未补足定金，故深圳康荣公司要求其出具《欠款确认函》并以原审被告樊向阳房产抵押才予发货。
本院认为，陕西精盟公司委托深圳康荣公司生产自有商标的黄河牌电视机，双方间形成承揽合同关系。本案双方争议的焦点问题是陕西精盟公司是否应向深圳康荣公司支付货款195200元。双方签订的《协议书》约定订单确认后首付30%定金，余款提货前全部付清。首批订单总计800台，总价1635200元，故陕西精盟公司在签约后应首付定金490560元。陕西精盟公司仅交付40万元银行承兑汇票，未达到《协议书》约定的总价款的30%的定金比例，后深圳康荣公司分次给予提货170台（计价款339200元）、120台（计价款195600元）、108台（计价款197200元），总计732000元。陕西精盟公司亦分两次交付40万元银行承兑汇票。综上，陕西精盟公司总计向深圳康荣公司支付了80万元，但以上三次提货共398台，计价款732000元，尚有402台电视机未提货，未履行部分的合同价款尚余903200元（1635200元-732000元），陕西精盟公司应给付履约定金270960元（903200元×30%），而陕西精盟公司的总付款扣除前三次货款后仅多出68000元，仍未付足定金。故对于其此后于2012年2月9日提货的100台计195200元，深圳康荣公司有权要求陕西精盟公司全额付款。陕西精盟公司上诉请求以剩余定金金额再行抵扣货款于法无据，本院不予支持。陕西精盟公司提货后出具《欠款确认函件》欠货款195200元，理应支付。陕西精盟公司上诉主张深圳康荣公司生产的电视机质量不合格，深圳康荣公司不予认可，陕西精盟公司自行制作的统计表亦未经双方确认，故陕西精盟公司的该上诉理由依据不足，本院不予采信，其关于深圳康荣公司应给予维修的主张缺乏事实依据，亦不能成立。综上，上诉人陕西精盟公司的上诉理由依据不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币4204元，由上诉人陕西精盟公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 秦 拓
审判员 陈 国 华
审判员 琚 虹
二〇一三年五月八日
书记员 罗娜（兼）
附：相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。