安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终5457号上诉人（原审被告）：查如兵，男，1974年7月25日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。委托诉讼代理人：李年丹，安徽昊华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：合肥特尔佳仓储服务有限公司，住所地安徽省肥东县店埠镇包公大道北侧东昌玉龙公馆2幢605室，统一社会信用代码91340122059721734B。法定代表人：尹峰，总经理。委托诉讼代理人：秦晓峰，安徽云旗律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔚鑫，安徽云旗律师事务所律师。上诉人查如兵因与被上诉人合肥特尔佳仓储服务有限公司（以下简称特尔佳公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2018）皖0122民初1841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。查如兵上诉请求：撤销一审判决第二项中关于未签劳动合同双倍工资差额6400元的判决，依法改判未签劳动合同双倍工资差额为35200元；本案全部诉讼费用由特尔佳公司承担。事实和理由：1、特尔佳公司作为用人单位，其侵权行为是连续的，不能采用按月计算时效，一审法院以查如兵提起仲裁之日倒推一年计算双倍工资的仲裁时效，缺乏事实和法律依据。2、查如兵自2016年2月13日入职，其于2017年12月25日提起仲裁仍在法定仲裁时效范围内，依法应支持2016年3月13日至2017年2月13日期间11个月的双倍工资差额。综上，一审法院采用按月计算仲裁时效错误，请求依法予以改判。特尔佳公司辩称，未签劳动合同双倍工资与签订无固定期限劳动合同一起形成对用人单位不签订劳动合同的惩罚，两者并不重合。劳动者入职超过12个月没有签订合同的，保护其权益的方式为签订无固定期限劳动合同，如果与未签劳动合同双倍工资相重合，会导致劳动者在入职12个月期间不主动敦促用人单位签订劳动合同，不符合劳动合同法设置双倍工资的本意。特尔佳公司向一审法院起诉请求：1、特尔佳公司无须支付查如兵伤残补助金31973.4元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资12800元、护理费3157.8元、住院伙食补助费400元、交通费500元、未签订书面劳动合同二倍工资差额10945.91元，共计154793.11元；2、查如兵承担案件的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年2月13日，查如兵到特尔佳公司从事装卸工工作，双方未签订书面劳动合同，特尔佳公司也未给查如兵办理社会保险。2017年4月2日，查如兵在工作时不慎受伤，致右尺骨骨折，住院治疗20天。2017年7月21日，该受伤被肥东县人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年11月29日，劳动能力功能障碍被合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2017年8月2日，停工留薪期满后，查如兵未再到特尔佳公司上班。双方因工伤赔偿等产生争议，查如兵遂向肥东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项为：1、解除查如兵与特尔佳公司的劳动关系；2、特尔佳公司支付查如兵未签订劳动合同二倍工资差额71500元、二次手术治疗费10000元、一次性伤残补助金59210元、停工留薪期工资26000元、护理费3157.8元、住院伙食补助费600元、鉴定费280元、交通费1200元，合计265973.8元；3、特尔佳公司为查如兵补缴2016年2月至劳动关系解除期间的社会保险。该仲裁委作出［2018］东劳人仲案字第29-1号裁决，裁决：一、查如兵与特尔佳公司解除劳动关系；二、特尔佳公司在裁决生效之日起十日内支付查如兵一次性伤残补助金31973.4元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资12800元、护理费3157.8元、住院伙食补助费400元、交通费500元、鉴定费280元、未签订书面劳动合同二倍工资差额10945.91元。该仲裁委针对查如兵的第2项申请作出［2018］东劳人仲案字第29-2号终局仲裁裁决书。特尔佳公司不服［2018］东劳人仲案字第29-1号仲裁裁决，遂诉至一审法院。一审法院另查明：特尔佳公司已支付36000元，查如兵医疗费11745.91元。一审法院认为，查如兵因工受伤达九级伤残，依法应享受相应的工伤保险待遇。因特尔佳公司未为查如兵办理工伤保险，查如兵依法享受的相应工伤保险赔付费用应由特尔佳公司承担。关于双方劳动关系的解除、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。查如兵申请解除其与特尔佳公司的劳动关系，双方对仲裁裁决解除双方劳动关系，均未提出异议，该院予以确认。特尔佳公司应支付一次性工伤医疗补助金35526元（5921元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金59210元（5921元/月×10个月）。关于一次性伤残补助金。特尔佳公司未能证明查如兵月平均工资数额，查如兵主张月平均工资3200元/月，结合其工种，数额并不高，一审法院予以采信。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条规定，九级伤残为9个月的本人工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算，即一次性伤残补助金应为31973.4元（5921元/月×60%×9个月）。关于停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费。肥东县劳动人事争议仲裁委员会关于此部分的裁决数额，未违反法律，该院予以确认，即停工留薪期工资为12800元（3200元/月×4个月）、护理费3157.8元（5921元/月÷30天×80%×20天）、住院伙食补助费400元（20元/天×20天）、交通费500元、鉴定费280元。关于二倍工资差额。特尔佳公司未与查如兵签订书面劳动合同，应自2016年3月13日起至2017年2月13日止每月支付二倍工资。查如兵于2017年12月25日申请仲裁，结合特尔佳公司在仲裁阶段关于仲裁时效的抗辩，一审法院认定，特尔佳公司应支付2016年12月14日至2017年2月13日的二倍工资差额6400元（3200元/月×2个月）。关于二次手术治疗费。双方对关于此项的仲裁裁决，均未提出异议，应视为双方认可关于此项的仲裁裁决。以上各项合计150247.2元，扣除特尔佳公司支付费用的余额（已扣除医疗费）24254.09元，特尔佳公司还应支付查如兵125993.11元。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款、第三十七条、第六十四条、参照《安徽省实施办法》第二十五条、第三十一条之规定，判决：一、解除合肥特尔佳仓储服务有限公司与查如兵的劳动关系；二、合肥特尔佳仓储服务有限公司于判决生效之日起十日内支付查如兵一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、未签订书面劳动合同二倍工资差额合计125993.11元。案件受理费10元，减半收取5元，由合肥特尔佳仓储服务有限公司承担。本案二审期间，当事人没有提交新证据。对一审判决所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，查如兵于2016年2月13日入职特尔佳公司，双方建立劳动关系。因特尔佳公司未按照法律规定自用工之日起一个月内与查如兵订立书面劳动合同，特尔佳公司应支付查如兵2016年3月13日至2017年2月13日期间的未签劳动合同双倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故本案中，查如兵应当最迟于2018年2月14日前向特尔佳公司主张未签劳动合同双倍工资，而查如兵实际于2017年12月25日向肥东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并未超过仲裁时效，故特尔佳公司应支付查如兵未签劳动合同双倍工资差额35200元（3200元/月×11个月），一审法院错误认定查如兵关于未签劳动合同双倍工资差额的请求部分超过仲裁时效，本院予以纠正。综上所述，查如兵的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持安徽省肥东县人民法院（2018）皖0122民初1841号民事判决第一项，即“解除合肥特尔佳仓储服务有限公司与查如兵的劳动关系”；二、变更安徽省肥东县人民法院（2018）皖0122民初1841号民事判决第二项为：合肥特尔佳仓储服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付查如兵一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、未签订书面劳动合同二倍工资差额合计154793.11元；三、驳回合肥特尔佳仓储服务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，由合肥特尔佳仓储服务有限公司负担；二审案件受理费10元，由合肥特尔佳仓储服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  方玮韡审判员  余海兰二〇一八年七月三十日书记员  金琬莹附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。