甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）甘01刑终429号
原公诉机关兰州市城关区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某刚，男，1971年6月5日出生于甘肃省兰州市，汉族，大专文化，系公路工程专业监理工程师，住兰州市西固区。
诉讼代理人张某，女，1984年12月9日出生于甘肃省兰州市，汉族，户籍所在地：兰州市西固区，系上诉人刘某刚之妻。
原审被告人罗某红，男，1981年3月25日出生于甘肃省榆中县，汉族，初中文化，无业，住榆中县。2016年6月21日因本案被刑事拘留，7月12日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
2004年4月21日因犯抢夺罪被甘肃省榆中县人民法院判处拘役五个月，缓刑八个月；2008年5月27日因犯招摇撞骗罪被甘肃省武威市凉州区人民法院判处有期徒刑四年，2011年2月19日刑满释放。
原审被告人来某文，男，1988年1月30日出生于甘肃省永登县，汉族，大专文化，无业，住永登县兰州新区中川镇陈家梁村2社。2016年4月16日因本案被刑事拘留，5月24日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
原审被告人陈某富，男，1985年9月29日出生于甘肃省永登县，汉族，初中文化，无业，住永登县武胜驿镇马荒村2社*号。2016年4月16日因本案被刑事拘留，5月24日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
原审被告人施某强，男，1977年11月29日出生于甘肃省永登县，汉族，初中文化，无业，住永登县大同镇郭家墩村1社**号。2016年4月16日因本案被刑事拘留，5月24日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
兰州市城关区人民法院审理的兰州市城关区人民检察院指控的被告人罗某红、来某文、陈某富、施某强犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人刘某刚赔偿一案，于2017年7月24日作出（2016）甘0102刑初2094号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人罗某红、来某文、陈某富、施某强未提出上诉，原公诉机关也未提起抗诉，本案刑事部分已经生效，原审附带民事诉讼原告人刘某刚提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，询问上诉人，审查上诉人上诉理由，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年4月12日1时许，原审被告人罗某红、来某文、陈某富、施某强在兰州市城关区某酒店一楼大厅登记住宿时与同来酒店登记住宿的上诉人刘某刚等人发生口角争执，后原审被告人将上诉人刘某刚殴打致伤，刘某刚的伤情经医院诊断：1、左眼外伤性玻璃体积血；2、左眼外伤性视网膜病变；3、左眼外伤性白内障；4、左眼外伤性虹膜缺失；5、左眼继发性青光眼；6、左眼巩膜裂伤裂伤缝合术后。经鉴定：上诉人刘某刚所受损伤程度为重伤二级，经司法鉴定为七级伤残。2016年4月15日原审被告人来某文、陈某富、施某强向警方投案，并如实供述自己的罪行。
原审附带民事诉讼原告人刘某刚为治疗支付医疗费及配镜费64005.4元，误工费6500元,住院伙食补助费2300元，营养费920元，后续治疗费38000元，鉴定费2000元，护理费5385元，交通费、住宿费3975元，以上经济损失共计123085.4元。
原审被告人来某文已赔偿被害人经济损失70000元，并取得被害人的谅解；原审被告人陈某富、施某强亲属已向原审法院各交纳赔偿款20000元予以暂存。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、抓获、破案经过。证实2016年4月12日1时4分，刘某刚报案称：当日1时许，其与王某军在兰州市城关区某酒店一楼大厅与该店欲登记住宿的四名男子因琐事发生争执后，被四名男子厮打至该酒店一楼大厅电梯口走道内，其和王某军被打倒在地后，在其二人身上乱打，刘某刚被殴打后左眼受伤。4月15日,来某文、陈某富、施某强来警方报案称罗某红被打伤住院，对其三人进行教育后，三人同意自首并愿意如实供述自己的犯罪事实，6月20日将网上通缉逃犯罗某红抓获，
2、被害人刘某刚陈述。证实2016年4月12日凌晨1时许，我和王某军到兰州市城关区某酒店登记住宿，看见大厅前台有四位男性客人骂服务员，后离开了吧台，我与王某军办理入住手续时，那四名男性客人又来到吧台再次辱骂服务员，我对服务员说先给我们登记，王某军说你们不要吵了，我们先办吧，他们四人冲过来围住我和王某军，开始厮打王某军，我护着王某军并把他们往开分，他们四人一起冲上来对我们连打带推，把我们打到酒店一楼大厅后面的电梯通道内，然后有二、三个人围住我，在我头上、身上拳打脚踢，我用胳膊抱住头，单膝跪地，他们继续在我身上拳打脚踢，突然，感觉有人在我左眼踢了一脚，我捂住左眼，紧接着我捂眼睛的手上又被踢了两脚，被踢翻在地，觉得左眼看不见眼前的东西，之后我就晕了，什么事情都记不得了。
3、被害人王某军的陈述。证实2016年4月12日凌晨1时许，我和刘某刚到兰州市城关区某酒店登记住宿，看见大厅前台有四位男性客人因为没带身份证，服务员不给登记住宿，在骂服务员，后离开了吧台，我与王某军办理入住手续时，那四名男性客人又来到吧台再次辱骂服务员，我实在看不下去，就帮服务员说了句公道话，那四名男子围住我准备要打，我的同学刘某刚赶紧劝架，护着我努力将我和他们分开，并向酒店后面的电梯口通道方向走，他们四人开始厮打我，我们被打进大厅后面的电梯通道时，一男子在我左侧眉骨部打了一拳，刘某刚也被他们拳打脚踢，刘某刚被对方一人踏倒在地，对方的人就在刘某刚身上乱踏。退到电梯口时，我也被打倒在地，他们在我身上踏。打了我们大约二、三分钟后他们走了。刘某刚的左眼被打伤，右手小拇指也受伤。我因为忙着照顾刘某刚，又因觉得自己是皮外伤，就无必要到医院检查治疗。
4、证人朱某丽的证言。证实2016年4月12日凌晨1时许，我在兰州市城关区某酒店前台上班，有四男一女来到酒店，其中三人要登记住宿，因为身份证不全，他们与我发生争执，将电脑打翻，并骂了我，他们走后，正在给后面来的两名客人办理住宿登记手续时，他们又来到酒店一楼大厅质问我，后面来的客人看不下去，说了一句有钱有什么了不起，他们一起围住那两名客人，质问说了话的男子，并追打那两名客人，后我看见其中一名客人捂着眼睛，眼睛受伤了。
5、证人荻某祥的证言。证实是某酒店的保安，2016年4月12日凌晨1时许，我在酒店一楼大厅值班，有四名男性来住宿，因为其中有人没带身份证，酒店的朱某丽不给他们登记入住，他们辱骂了朱某丽两次，后面登记住宿的两名客人实在看不惯，就骂了他们一句，他们四人就将后面来的那二名客人拳打脚踢，其中一名客人眼睛被打伤。
6、证人李某伟的证言。证实2016年4月12日1时许在兰州市城关区某酒店大厅内打架的人有我的朋友罗某红。
7、辨认笔录、指认笔录、视屏截图及照片。证实经罗某红、来某文、陈某富、施某强分别辨认，确认2016年4月12日1时许，在兰州市城关区某酒店一楼电梯通道处其四人共同实施殴打刘某刚、王某军；经对视屏截图中的人员进行辨认，指出罗某红、来某文、陈某富、施某强均在现场。经朱某丽辨认，确认施某强、陈某富、来某文系对二名男子进行伤害的犯罪嫌疑人；经李某伟辨认，确认罗某红系嫌疑人；经刘某刚指认，确认兰州市城关区某酒店一楼大厅电梯通道内系其被他人殴打致伤的现场。
8、病历、法医鉴定意见书，司法鉴定意见书。证实刘某刚的伤情经医院诊断：1、左眼外伤性玻璃体积血；2、左眼外伤性视网膜病变；3、左眼外伤性白内障；4、左眼外伤性虹膜缺失；5、左眼继发性青光眼；6、左眼巩膜裂伤裂伤缝合术后。经司法鉴定：被害人刘某刚所受损伤程度为重伤二级。
9、刑事判决书、释放证明书。证实2004年4月21日被告人罗某红因犯抢夺罪被甘肃省榆中县人民法院判处拘役五个月，缓刑八个月；2008年5月27日因犯招摇撞骗罪被甘肃省武威市凉州区人民法院判处有期徒刑四年，2011年2月19日刑满释放。
10、被告人罗某红、来某文、陈某富、施某强的供述。证实2016年4月12日凌晨1时许，在某酒店一楼大厅因住宿问题与酒店服务员发生争执，并骂了服务员，后准备离开时，另有二位客人中的一位客人骂我们，我们将二名客人拳打脚踢后离开了现场。并证实来某文、陈某富、施某强向警方投案自首的情况。
11、中国人民解放军兰州军区兰州总医院、北京华德眼科医院有限公司住院病历。证实被害人刘某刚因治疗住院共计23天。
12、医院门诊票据、住院票据及配镜票据。证实刘某刚为治疗支付医疗费及配镜费共计64005.4元。
13、甘肃集天司法鉴定所司法鉴定意见书。证实经该所鉴定于2016年9月19日作出被害人刘某刚之损伤为七级伤残；刘某刚后续治疗费评定应在3.6-3.8万元之间；刘某刚义眼安装费用评定应在6.5-7.0万元之间，其义眼更换年限，按首次使用时间进行推算。
14、交通运输部监理工程师资格证书、广东某公司劳动合同。证实被害人刘某刚系公路工程专业监理工程师，2013年7月5日与广东某公司签订劳动合同。
15、银行卡账户历史明细清单。证实被害人刘某刚平均月工资7105元，2016年5月至9月工资正常发放。
16、交通费、食宿费票据。证实被害人刘某刚为治疗产生交通费、食宿费共计3975元。
17、鉴定费发票。证实刘某刚因鉴定今后治疗所需费用共计支付鉴定费2000元。
18、赔偿协议、收条、案款暂存单、谅解书。证实被告人来某文亲属赔偿被害人刘某刚经济损失共计70000元，并取得被害人的谅解；被告人陈某富、施某强亲属已向原审法院各交纳赔偿款20000元。
19、撤诉申请、刑事附带民事裁定书。证实原审法院准许附带民事原告人刘某刚撤回对被告人来某文的起诉。
原审法院认为，被告人罗某红、来某文、陈某富、施某强无视国法，共同故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人罗某红系累犯，依法应从重处罚。被告人来某文、陈某富、施某强向警方投案，并如实供述自己的罪行，属自首，可依法减轻处罚。被告人来某文亲属已赔偿被害人的经济损失，并得到被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人陈某富、施某强的亲属已主动向原审法院预交赔偿款，原审法院予以暂存，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第三十六条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条之规定，以被告人罗某红犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人来某文犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人陈某富犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年八个月；被告人施某强犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年八个月。附带民事诉讼原告人刘某刚的经济损失共计人民币123085.4元，被告人来某文已赔偿70000元，剩余52085.4元赔偿款，由被告人罗某红、陈某富、施某强各赔偿17361.8元，被告人罗某红、陈某富、施某强互负连带责任。
上诉人刘某刚提出休养期间单位扣除的工资、加班费、补助、奖金等损失的误工费与原审判决的6500元相差太大；所做伤残等级鉴定、后续治疗鉴定、义眼安装鉴定费用6000元，与原审判决的2000元相差太大；应赔偿营养费5720元，原审判决认定的920元与实际相差太大；应赔偿后期护理费、残疾辅助器具费；应赔偿上诉人刘某刚伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金；一审判决赔偿123085.4元，赔偿份额应平分，来某文家属赔偿的70000元中只有30000元算共同赔偿，剩余40000元是来某文个人对上诉人的单独补偿的上诉理由。
经审理查明，2016年4月12日1时许，原审被告人罗某红、来某文、陈某富、施某强在兰州市城关区某酒店一楼大厅与上诉人刘某刚等人发生口角，后将上诉人刘某刚殴打致重伤二级，经司法鉴定为七级伤残。
原审被告人罗某红、来某文、陈某富、施某强给上诉人刘某刚造成经济损失共计123085.4元。
原审被告人来某文已赔偿被害人经济损失70000元，并取得被害人的谅解；原审被告人陈某富、施某强亲属已向原审法院各交纳赔偿款20000元予以暂存的事实清楚，证据确实、充分，原审判决所列认定本案事实的证据，已经在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证。二审期间，上诉人未提出新的证据，对一审判决书所列证据经审查属实，本院予以确认。
关于上诉人刘某刚的上诉理由，综合评判如下：上诉人刘某刚银行卡账户明细清单证实，2016年5月至9月，广东某公司向刘某刚正常发放工资、福利，2016年4月住院期间未发放的工资按上诉人所提月工资6500元认定，加班费等费用没有相关证据证实，故所提误工费与实际相差甚远的上诉理由不能成立；关于上诉人所做三项司法鉴定，经查，所做伤残鉴定及伤残赔偿金于法无据，不予支持，且无医嘱要求安装义眼，待实际发生后另行主张，仅支持所做后续医疗费用鉴定，原判认定鉴定费用2000元并无不妥，故上诉人所提鉴定费用6000元的上诉理由不能成立；关于上诉人所提营养费5720元，经查，原审判决根据相关法律认定其住院23天的营养费为920元，符合法律规定，故其所提原判认定营养费数额与实际相差太大的上诉理由不能成立；关于上诉人所提后期护理费、残疾辅助器具费，可待实际发生后另行主张，故该上诉理由本院不予支持；因伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围，原判对其主张赔偿伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金的诉求不予支持，并无不妥，故所提上诉理由不能成立；关于上诉人所提赔偿问题，经查，本案属共同犯罪，原审被告人来某文家属已经向上诉人刘某刚赔偿70000元，原审判决判定剩余53084.4元由罗某红、施某强、陈某富三人承担，并承担连带赔偿责任正确，上诉人该上诉理由也不能成立。
本院认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑及民事判赔适当，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董清梅
审判员 冯稼耘
审判员 宋世明
二〇一七年九月二十八日
书记员 陈嘉博
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