四川省绵阳市游仙区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）游民初字第505号
原告王天定，男，汉族，生于1953年4月7日，住四川省盐亭县。
委托代理人涂兴安，四川法丛律师事务所律师。
被告何光珍，女，汉族，生于1958年7月25日，住四川省绵阳市游仙区。
委托代理人钟君正，四川蜀仁律师事务所律师。
原告王天定诉被告何光珍合伙纠纷一案，本院于2014年12月19日立案受理后，依法由审判员周心海适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王天定及委托代理人涂兴安到庭参加了诉讼，被告何光珍委托代理人钟君正到庭参加诉讼，现已审理终结。
原告王天定诉称：原告与被告亲属张会兵系朋友关系，2011年7月份，张会兵对原告说成都有工程，其承建单位四川建联建设有限公司相关领导与他是熟人，可分包一部分工程，但要他出面签字承包才行，张会兵苦于没有资金于是便与原告达成一致意见，由原告筹措资金，资金利息由双方承担。由张会兵出面签字承包双流县城南逸家三期B标段工程，双方共同经营，盈亏各承担一半，2011年9月24日，张会兵与四川建联建设有限公司签订了双流县城南逸家三期B标段工程，原告为此借款430万元，加上自有资金100万元，原告共筹资金539万元投入该工程。2012年11月8日，张会兵因病去世，原告只得硬撑着将工程做完，通过核算，共亏损280万元，本应由原告与张会兵亲属分摊亏损，但考虑到故人已去，只要求被告承担5万元。请求判令1.请求人民法院依法判决被告承担原告与被告亲属张会兵（已故）在合伙承建成都市双流县城南逸家三期B标段工程中的亏损5万元。（实际亏损约289万元，原告考虑被告亲属已故，从朋友感情等多种因素考虑，只要求其承担5万元）；2.本案诉讼费由被告承担。
被告何光珍辩称：原告主张的亏损是建立在对建联公司以开发商之间的结算结论的一种认同，而本案的原告及被告对建联公司开放商的结论并不认同，理由是原告及被告作为涉案工程的施工人，本应界入实际参与公司的结算，但建联公司实行单方面的结算，这种行为损害了原被告之间的利益，根据本案被告何光珍的爱人张会兵以建联公司签订的合同，按合同的约定造价为1700元/平方左右，而建联公司与开发商结算的是1200元/平方，双方的合同约定以最终的差距很大，导致涉案工程存在亏损的原因，建议原被告对建联公司开发商之间的单方结算并不认同，为此，原告所主张的亏损事实有待于原被告与建联公司最终结算后才能确定，因此原、被告所主张的亏损责任尚未成就。
经审理查明：原告王天定陈述，其与张会兵（已去世）口头约定合伙承建城南逸家三期工程B标段，由原告王天定出资，挣钱平分，亏损平分，张会兵没有出资。被告何光珍陈述，因张会兵死亡，是否有协议不清楚，张会兵肯定投了资，但认可原告王天定与张会兵合伙承建城南逸家三期工程B标段。
2011年9月24日张会兵（乙方）与四川建联建设有限公司签订了《建设工程施工承包合同》，该合同约定：“甲方同意乙方以张会兵为代表组建项目经理部，代表甲方行使甲方同建设单位所签定的《建筑工程施工合同》中承包方的权利义务。承包工程名称：城南逸家三期A、B标段建筑工程，工程地点：成都市双流县文星镇川大路，工程内容建设方招标文件所描述的工程施工，合同价款：合同总价款暂定为1.2亿元，届时以实际结算为准。乙方全权代表甲方履行甲方与建设单位签订的《施工合同》和《补充合同》的内容、条款。甲方与建设单位签订的《施工合同》和《补充合同》为该合同的上位合同。工程款的使用及算法：该工程款的收取按照甲方与建设单位签订合同中的约定，由乙方每月自行向建设单位收取后转至甲方指定账户。乙方工程款到账后甲方应按相关程序及时拨付给乙方使用，乙方必须遵守甲方的财务审批制度。甲方按工程总造价的4%向乙方包干收取施工管理费。工程竣工后的6个月之内。乙方须将该工程有关的，整套完整的竣工资料装订成册交甲方行政档案部备案。否则，甲方财务将不予办理财务决算与尾款支付。在乙方按规定办理完竣工备案档案手续后，甲方与建设单位结清工程尾款30天内甲、乙双方结清所有相关费用”。
原告王天定为证明合伙承包工程结算金额为36374965元，当庭举证2014年1月8日成都众怡房地产开发有限公司与四川建联建设有限公司工程造价结算书一份，载明：“城南逸家三期总包（建联B）工程，工程造价为36374965元，单位造价为1388.46元/平方”。被告何光珍对此不予认可，其陈述从《建设工程施工承包合同》可以看出总造价是1.2亿，实际只有3600万，差距太大了，不能作为结算依据。
原被告均认可截止2015年11月28日，张会兵组建的项目经理部收入为36112873.63元，其中（1）在四川建联建设有限公司累计领取工程款31732873.63元。（2）收到王天定借款4380000元。支出总额为35637876.77元，工程总成本为37440995.37元，结余474996.86元。
原告王天定为证明施工过程中没有收到张会兵的任何投资款，1、申请了与原告王天定是合伙关系的证人张勇及原告王天定的工作人员唐文柱出庭作证。证人张勇当庭陈述：“张会兵与王天定是合伙关系，张会兵没有出钱，工程没有利润，我们从王天定手里分包了工程。”证人唐文柱当庭陈述：“张会兵与王天定是合伙关系，张会兵出项目，王天定出资，我没有收到过张会兵的钱，张会兵与王天定的约定是资金安排和工程进度都是王天定安排，赚钱和亏损都是对半承担，资金利息我不知道，我是王天定请来记账的，该工程没有利润，我是2012年2月8、9号左右到工地做工，支出的大部分钱都是甲方拨款，其余的是王天定自筹的，2013年4月25日工程完工了”。2、2014年9月19日四川建联建设有限公司出具的情况说明一份，该份说明上书:“2011年9月24日我公司同张会兵（性别：男，身份证号：510922195607277656，家庭住址：四川省绵阳市游仙区小枧沟镇场镇惠安街24号）签订了城南逸家3期A、B标段《建设工程施工承包合同》，在合同履行过程中，我公司从未收到张会兵任何的保证金和投资款。张会兵及王天定、董柱代、张勇、李和平、胥小东共同实际完成了D17、TH29-30、TH40-42栋号施工和S5-1、S5-2、S2、S3、S4九栋独栋别墅主体的施工。该项目部在公司的拨付计划由张会兵签字，张会兵过世后由王天定、董柱代、张勇、李和平签字后，再有项目财务唐文柱、梁建华在公司财务部办理”。被告何光珍对该情况说明不予认可，其陈述该证据与本案无关联性。
原告王天定向本院申请鉴定，内容为对四川建联建设有限公司城南逸家三期B标段项目经理部的盈亏情况进行审计鉴定。本院委托四川兴瑞会计师事务所有限责任公司进行鉴定，鉴定结论为该项目经理部截止2015年11月30日项目应收工程决算总价款36374965元，应付工程施工总成本37440995.37元（其中应付借款资金利息2425142.60元），项目累计亏损1066030.37元。原告对此予以认可，其陈述《建设工程施工承包合同》约定的1.2亿元是A标段和B标段，实际只做了B标段27000平方米，张会兵是挂靠在建联公司，所以不可能去与众怡公司结算，张会兵是组建的一个项目部，建联公司与众怡公司的结算就是与原被告的结算，建联公司没有扣一分钱，工程款全部交给原被告。被告陈述鉴定报告的依据是建联公司与众怡公司进行结算，并非建联公司与原被告进行结算，认为不合理。
原告王天定陈述起诉被告何光珍是基于被告何光珍与张会兵是夫妻关系，该债务为夫妻共同债务，工程于2013年4月26日完工，因张会兵去世了才知道张会兵欠了很多钱，何光珍没有放弃对张会兵债权债务的继承且何光珍也拿不出那么多钱，所以只要求其承担5万元。另查明张会兵于2012年11月2日死亡，被告何光珍系张会兵之妻。
上述事实，有原、被告的身份信息、《建设工程施工承包合同》、鉴定报告、结算书、情况说明、判决书、付款凭据、收据、账本、证人证言等证据证实，足以认定。
本院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中原告王天定与张会兵并未签订书面合伙协议，但原告王天定与被告何光珍（张会兵妻子）均认可原告王天定与张会兵为合伙关系，且又有两个无利害关系人证明双方为合伙关系，因此可以认可为合伙关系。
被告何光珍提出鉴定报告是依据建联公司与众怡公司的工程造价结算做出的，并非建联公司与原被告进行结算，认为不合理。因《建设工程施工承包合同》中已约定工程款的收取按照甲方与建设单位签订合同中的约定，故本院对鉴定报告予以采信。根据鉴定报告书确定四川建联建设有限公司城南逸家三期B标段项目经理部累计亏损1066030.37元。被告何光珍认可张会兵与王天定为合伙关系，但对合伙协议的内容，双方所述不一，而原告王天定提供的证据不足以证明双方约定的盈余分配、债务承担等事项，因此原则上推定为平均分配盈亏，原告现主张张会兵承担在合伙承建成都市双流县城南逸家三期B标段工程中的亏损5万元，系对自身权利的处分，本院予以确认。
原告王天定与张会兵之间的债权债务关系依法成立于张会兵与被告何光珍夫妻关系存续期间且其对该笔债务知情，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”之规定，因张会兵于2012年11月2日去世，故被告何光珍应当承担还款责任。综上判决如下：
被告何光珍承担原告王天定与张会兵在合伙承建成都市双流县城南逸家三期B标段工程中的亏损5万元。
本案减半征收案件受理费525元，由被告何光珍承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 周心海
二〇一六年五月十一日
书记员 曹雪娇
顾琼