北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京03民终9492号
上诉人（原审原告）：北京国奥世纪资产管理有限公司，住所地北京市朝阳区安定路1号8-1、8-2室。
法定代表人：宋建枫，总经理。
委托诉讼代理人：徐鑫，北京市亿嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黑龙江省邮政公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区邮政街185号。
法定代表人：刘福义，总经理。
委托诉讼代理人：程培国，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈来，男，1980年3月24日出生。
上诉人北京国奥世纪资产管理有限公司（以下简称国奥公司）因与被上诉人黑龙江省邮政公司（以下简称邮政公司）买卖合同纠纷一案，不服（2015）朝民（商）初字第33506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
国奥公司上诉请求为：撤销一审判决，改判支持国奥公司的一审诉讼请求。事实理由为：一审判决错误地认定国奥公司与邮政公司012-2-15的《订货合同》《012-2-15号协议补充协议》未履行。1.012-2-15的《订货合同》《012-2-15号协议补充协议》是因邮政公司原因延期履行。虽然《012-2-15号协议补充协议》中约定销售期间为2012年2月25日至2012年8月25日，但补充协议还约定甲方承诺接到乙方订单发货通知的一周内，将货物如数发到13个地市的指定地点。因邮政公司的原因，国奥公司一直不能确定13个城市的发货数量，故国奥公司一直未向邮政公司发出发货通知，直到2013年1月，在国奥公司的催促之下，邮政公司才确认各地发货数量、收货地址及联系人，国奥公司接到发货通知后立即发货，并未违反合同约定。2.邮政公司已在2013年2月6日向国奥公司发送的《关于奥体龙虎尊酒上线运行的通知》中承认国奥公司2013年2月6日发送至邮政公司处的1万箱奥体龙虎尊酒是执行双方之前的合同约定。邮政公司为促进012-2-15的《订货合同》《012-2-15号协议补充协议》的履行，向邮政公司各地市局予以奖励，向国奥公司发送了该《通知》，通知中说明邮政公司应国奥公司建议，同意国奥公司将1万箱奥体龙虎尊酒向各地市局铺货，结算方式等内容均按照已有合同执行，而双方仅签订过一份有关1万箱酒的合同，故通知中所说的已有合同即双方签订但延期履行的012-2-15的《订货合同》《012-2-15号协议补充协议》，因此国奥公司履行了合同，并非一审法院认定的未履行。3.邮政公司已经超过退货期限。根据《012-2-15号协议补充协议》第9条，退货期限是销售期一周后，销售期是6个月，即2013年开始计算，邮政公司2015年6月才主张退货，邮政公司主张的退货已经超过了期限。4.邮政公司称因为国家政策不能销售的损失应自行承担。国奥公司是按照规定在商品醒目处标注标识，专供的字样是《012-2-15号协议补充协议》第2条约定必须要标识的，2013年5月份收到整改，邮政公司也没有提出异议。5.邮政公司并未支付货款。邮政公司提供的汇款单显示汇款时间为2014年1月28日与2014年7月14日。但此两笔汇款并非合同款，90万元也并非货款，是履行其他订货合同。本合同项下的货款邮政公司并未支付。
邮政公司针对国奥公司的上诉请求和理由辩称：双方就2012年2月15日签订的《订货合同》《012-2-15号协议补充协议》并没有实际履行。在一审期间提供了工作函和复函，2013年2月16日邮政公司收到的10000箱庆功酒及促销品是国奥公司业务处负责人杨×在2013年初提出销售请求的结果，承诺先行发货代销。《订货合同》《012-2-15号协议补充协议》与2013年代销的货物是不同的。2012年2月15日合同约定是截至2012年8月25日的销售期。该销售期内邮政公司没有订货，国奥公司没有发货，即协议没有履行。并且双方于2012年11月12日又另行签订了运动员运动奶粉及2500箱拳击庆功酒的代销协议，所以2013年2月16日收到的货物不可能是2012年2月15日签订的合同的延续。2012年2月15日签订的合同邮政公司没有下订单，国奥公司供货能力不足，无法发货，不存在销售期内返货及超销售期返货的行为。另，奥林匹克专供字样双方约定是有前提的，需要取得合法授权，本案所涉产品没有国家奥委会授权以及肖像的授权人授权。综上，请求二审法院驳回国奥公司的上诉请求。
国奥公司向一审法院起诉请求为：邮政公司支付货款500万元，请求判令邮政公司支付违约金（以500万元为基数，自2012年8月25日始至实际给付之日止，按照每日5%的标准计算），本案诉讼费用由邮政公司承担。
一审法院认定事实为：2011年11月12日，邮政公司作为甲方与作为乙方的国奥公司签订《战略协议》、《战略合作框架协议书》，约定双方合作的原则、合作内容等，合作期限为2010年11月10日至2020年11月9日。乙方对甲方销售的产品进行考察检测，保证其产品符合国家对产品的相关安全要求，考查检测合格后授予该产品国家奥林匹克体育中心运动员专供产品称号；乙方收取的授权费，乙方以中介的形式返还甲方30%。
2012年2月15日，国奥公司作为供方（甲方）与作为需方（乙方）的邮政公司签订编号为012-2-15的《订货合同》，约定：订购产品为中国拳击庆功酒；产品供货价格为供货价500元、零售价792元；产品订货数量为1万箱，合计500万元，在2012年2月25日之前到达乙方指定地点；乙方收到产品确认无误后6个月内（2012年8月25日前）将货款500万元汇至甲方账户；乙方未按时给甲方付款，甲方经济损失的，乙方按照每延迟一天按照本合同的货值5%向甲方支付违约金。
后国奥公司作为甲方与作为乙方的邮政公司签订《012-2-15号协议补充协议》，约定：双方合作属于邮购的性质，既甲方以国家奥林匹克体育中心运动员专供产品的信誉为所提供的产品做品质保证，并以强势广告做为配合，乙方在约定区域以产品分销总代理的身份，充分利用邮政的网络、信誉及营销资源，拓展邮购订单市场，双方按约定时间和方式，将产品送至客户手中，甲方按协议零售价和结算价之差向乙方支付代购代销的劳务费用：双方议定在2012年2月25日至2012年8月25日的销售期间，甲方按乙方提供给甲方的产品订单进行发货，并将货发至各地市形象店，结算以乙方发给甲方的实际产品验收单为结算依据；乙方承诺在每批收货起的六个月内将货款汇至甲方指定账户，如有拖欠，每延误一天乙方按该批收货数量的对应货值的5%向甲方支付违约金；在销售期结束或双方终止合作，乙方所剩余货物，可在一周内退还甲方，但产品包装不得更改和破损。
2012年11月12日，国奥公司作为甲方与作为乙方的邮政公司签订编号为012-11-12的合作销售协议，约定：甲乙双方备战2012年圣诞节、元旦、春节的产市场合作销售、广告推广事宜达成本协议；产品订货数量及到货时间为中国拳击庆功酒、温酒壶组合礼包2500箱，计125万，在2012年12月15日之前到达乙方指定地点。后双方签订《012-11-12号协约补充协议》，约定销售期间为2012年12月15日至2013年4月25日；在销售期结束或双方终止合作，乙方所剩余货物，可全部退还甲方，或进行产品调换，但包装不得破损。
一审诉讼中，邮政公司称双方并没有履行编号为012-2-15的《订货合同》、《012-2-15号协议补充协议》及编号为012-11-12的合作销售协议、《012-11-12号协约补充协议》，其于2013年2月6日收到了国奥公司的9997箱中国拳击庆功酒系国奥公司负责人口头要求邮政公司代其销售的货物，双方并未约定销售期限，并且约定按实际销量结算，未销售部分不结，并提供《工作函》及《关于奥体龙虎尊酒结算的复函》予以佐证。邮政公司称其已经销售了1800箱，共计90万元，该部分货款已经支付给国奥公司，剩余有完整包装的货物为8000箱，该部分货物因2013年下半年工商部门严禁销售任何带有专供、特供标识的商品而无法销售，并提供银行汇款凭证及借款单、《双鸭山市商务局行政执法限期改正通知书》予以佐证。
国奥公司称，其于2013年1月底发出的货物系履行编号为012-2-15的《订货合同》、《012-2-15号协议补充协议》，因邮政公司分销业务自身的原因约定按指定时间和指定地点发货，2013年2月6日，邮政公司向国奥公司发出《关于奥体龙虎尊酒上线运行的通知》，通知其发货，并称其收到邮政公司90万元货款双方以往合作的货款。国奥公司称其已经取得了孟×的肖像授权，并提供《个人肖像授权书》予以佐证。
一审法院认为：本案争议的焦点在于邮政公司2013年2月6日收到的9997箱中国拳击庆功酒，是否系国奥公司履行编号为012-2-15的《订货合同》、《012-2-15号协议补充协议》，根据双方提交的证据可以看出双方在合作期间形成了多份订货合同、销售协议，编号为012-2-15的《订货合同》、《012-2-15号协议补充协议》约定的销售期间为2012年2月25日至2012年8月25日，虽国奥公司称其于2013年1月底向邮政公司发货9997箱中国拳击庆功酒系双方对2012年2月15日供货期间及供货地点的变更，但是其提交的证据不足以证明双方就供货期间及供货地点的变更达成一致。结合双方于后来签订合作销售协议及补充协议的情形，可以认为国奥公司2013年1月底向邮政公司发货9997箱中国拳击庆功酒并非履行编号为012-2-15的《订货合同》、《012-2-15号协议补充协议》，国奥公司依据编号为012-2-15的《订货合同》、《012-2-15号协议补充协议》向邮政公司主张货款没有事实依据，该院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回北京国奥世纪资产管理有限公司的全部诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均无新的证据提交。
二审期间，本院依法补充查明以下事实：2013年2月6日，邮政公司发出的《关于奥体龙虎尊酒上线运行的通知》中载明：根据国奥世纪公司（奥体公司）的建议，为利用好春节酒水销售旺季有利时机，我局同意奥体公司将壹万箱奥体龙虎尊酒先行给各地市局铺货下发，结算方式等内容均按照已有合同内容执行。奥体公司对于我省各地市局提供的库存管理和协助将给予2万元的额外奖励，具体内容将另行协商。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
上述事实，有国奥公司提供的编号为012-2-15的《订货合同》、《012-2-15号协议补充协议》、《关于奥体龙虎尊酒上线运行的通知》、《个人肖像授权书》，邮政公司提供的销售协议、补充协议、工作函、复函、《双鸭山市商务局行政执法限期改正通知书》、银行汇款凭证及当事人当庭陈述等在案佐证。
本院认为：本案争议焦点是国奥公司于2013年1月底向邮政公司发送的货物是否为履行双方编号为012-2-15的《订货合同》及《012-2-15号协议补充协议》的合同义务、国奥公司是否能依此供货行为得以向邮政公司主张上述合同项下相应货款。
本院认为，根据本案查明之事实，无法认定国奥公司于2013年1月底向邮政公司发送的货物为履行编号为012-2-15的《订货合同》及《012-2-15号协议补充协议》项下的合同义务，理由如下：1.《012-2-15号协议补充协议》中约定，甲方（国奥公司）按乙方（邮政公司）提供给甲方的产品订单进行发货，在庭审中国奥公司称其收到邮政公司发送的产品订单却未能提供相应证据予以佐证；同时国奥公司以《关于奥体龙虎尊酒上线运行的通知》佐证邮政公司通知其发货，但邮政公司对此不认可，邮政公司称该份通知为其系统内部的文件，并非向国奥公司发出的发货通知，根据该份通知的内容，邮政公司所述更为可信，因此，国奥公司并未举出充分证据证明邮政公司向其发送产品订单并按照邮政公司的指示履行上述合同的供货义务。2.双方签订的上述合同约定的销售期间为2012年2月25日至2012年8月25日，经过了上述期间后，双方于2012年11月12日又签订了012-11-12的合作销售协议及《012-11-12号协约补充协议》，前后两份协议约定的订购产品均为中国拳击庆功酒，邮政公司称012-2-15《订货合同》及《-12-2-15号协议补充协议》已作废，故双方于2012年11月12日再行签订协议的主张更为可信，国奥公司称双方012-2-15《订货合同》及《-12-2-15号协议补充协议》未作废、2013年1月底发送的货物系履行上述合同义务的主张缺乏合理性，本院难以采信。
综上，国奥公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费46800元，由北京国奥世纪资产管理有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 齐晓丹
审 判 员 高 娜
代理审判员 李 冉
二〇一六年九月六日
书 记 员 张 清
书 记 员 张晓华