吉林省吉林市龙潭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0203刑初205号
公诉机关吉林省吉林市龙潭区人民检察院。
被告人于某1，男，1958年4月12日出生，汉族，吉林省吉林市人，高中文化，无职业，住吉林省吉林市龙潭区。因犯流氓罪，于1984年6月11日被吉林省吉林市龙潭区人民法院判处有期徒刑四年，1987年11月21日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2015年6月4日被吉林市公安局龙潭分局刑事拘留，于同年6月11日被取保候审。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院以吉市龙检刑检刑诉［2016］220号起诉书指控被告人于某1犯生产、销售假药罪，于2016年9月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市龙潭区人民检察院指派检察员张晶、代理检察员李爽出庭支持公诉，被告人于某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院指控：被告人于某1于2014年9月至2015年6月3日间，在吉林市龙潭区铁东村三社自家开的民间脑梗急控调理中心内，未经相关部门批准及检验，自制药膏为患者降某某、于某2、迟某某治疗疾病，共收取现金人民币12,300.00元。
公诉机关针对上述指控事实，提供了被告人于某1供述；被害人降某某、于某2、迟某某陈述；证人侯某某、肖某某、于某3证言；人口信息、抓捕经过、扣押物品文件清单、岗位能力证书、职业培训证书、职业资格证书复印件、收条、释放证明、搜查笔录等。
公诉机关认为，被告人于某1明知是假药而生产、销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任。被告人于某1具有前科，应在量刑时酌情予以考虑。被告人于某1如实供述自己的犯罪事实，可以酌定从轻处罚。
被告人于某1对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明：2015年2月至6月间，被告人于某1在未经相关部门审查和批准情况下，在吉林市龙潭区铁东村开设的“天和民间脑梗调控中心”内，以大蒜、姜、巴豆、轻粉、头发、锅底灰等为主要成分，自制外用药“攥药”，以该药是祖传秘方，能治疗脑血栓、脑梗等疾病为名，让降某某、于某2、迟某某三名患者敷在手心上（劳宫穴），进行治疗，共计获利人民币12,300.00元。
案发后，被告人于某1的违法所得已全部返还给被害人。
上述事实，有如下经过庭审质证后认证的证据予以证实：
1、被告人于某1供述，证实2014年9月其在吉林市龙潭区铁东村成立天和民间中医脑梗调控中心，其没有卫生行政部门颁发的医疗机构许可证，也没有行医资格证。采用其父亲于永荣传给其的秘方外用药，即攥药，攥在手中，男左女右，药用布包上，放在手心中的劳宫穴，通过汗蒸等方式发汗两个小时，通过脉络、活血、养血、体内排毒，达到治疗疾病的效果。可以治疗的疾病有脑血栓、脑梗、腔梗、瘘、疙瘩、疖子、各种大疮、神经性头痛、手脚麻木、过敏性皮炎等疾病。攥药的成分里有大蒜、姜、巴豆、轻粉、头发、锅底灰等，放在捣蒜的缸子里，用捣药锤用力砸，当药品碎了之后，攥药就制成了。2015年2月，其收取王绍勇介绍的脑血栓患者降某某人民币6,000.00元药费，并签署信誉责任书。后降某某找到其称病没有治好，其退回药费人民币6,000.00元。2015年5月一天，其弟弟带着于某2来看病，其收取人民币3,500.00元。其用祖传的秘方，药里成分包括大蒜、巴豆、胡椒、轻粉、头发、唾液、锅底灰、葱须八种配料制作攥药。用药之后，于某2手背被烫伤起水泡，其领着于某2去吉林市龙潭区化工二院看病，其看病花费人民币3,000.00元，其又赔偿人民币2,800.00元。2015年6月3日，一名40多岁男子说腿麻和手麻，问其是否能治愈，其说能治愈，该名男子给其人民币2,800.00元并签订了信誉责任书。其给该名男子制造攥药，让病人用左手攥住，再用布包裹手之后，在其旁边的汗蒸馆发汗两个小时，其外甥侯朋一直陪着该名男子。
2、被害人降某某陈述，证实2015年2月某一天，王绍勇知道其患有脑血栓，跟其介绍说吉林市龙潭区铁东有一家“攥药”治疗脑血栓效果非常好。之后其与女儿找到并交给对方人民币6,000.00元，给其治病的男子带着黑乎乎的东西来到其家里，让其把药攥在左手，之后用布把其左手包上，让其躺在热炕上发汗四个小时，一共治疗了两次。
3、被害人于某2陈述，证实其有脑梗，于某1之前给其治病，有点效果。敷药之后，其手背接触炕面，由于炕太热，手背被烫坏。之后，于某1把药费人民币3,500.00元退给其，并领其去医院看病，花费医药费人民币2,900.00元。
4、被害人迟某某陈述，证实2015年6月3日下午2时，其听说吉林市龙潭区铁东有个人能治手麻和脚麻，其找到这个人，谈好药费人民币2,800.00元，并签署了信誉责任书。该人让其把药攥在左手，并用布包好，让一名20多岁的男子领到旁边的汗蒸房汗蒸。
5、证人侯某某证言，证实2015年6月3日下午3时，于某1大夫给其打电话让其帮忙照顾病人，告诉其让病人在汗蒸房汗蒸，让其给病人擦汗。病人左手握着黑色的布包的药，药是黑色的，无味、药里有毛发，其他的成分不知道。
6、证人肖某某证言，证实降某某是其舅舅，其舅舅患有脑血栓。2014年11月左右，于某1给其舅舅配制的药，没起到治疗作用，也没影响病情，于某1退回人民币6,000.00元药费。
7、证人于某3证言，证实其为“世缘堂”康复中心的法定代表人。2014年4月，其给于某1办理三个中医证件，分别是中医内科医师证、药剂员证、中医特色调理师职业培训证书，共收取人民币9,000.00元，并告诉于某1不用参加考试，在家等证书就行。过了四个月，其把中医特色调理师职业培训证书和中医内科医师证办下来，其退回人民币2,000.00元给于某1，后来于某1丢失中医内科医师证，其给补办吉林省人力资源颁发的中医内科医师证。这三本证书都是在国家机关登记的，通过参加函授培训获得。
8、常住人口数据查询，证实被告人于某1的自然情况。
9、扣押物品、文件清单，证实扣押轻粉、巴豆等物品的情况。
10、岗位能力证书复印件、职业培训证书复印件、职业资格证书复印件，证实该证书为被告人于某1花费人民币7,000.00元办理的。
11、和解协议、收据，证实被告人于某1返还降某某人民币6,000.00元医药费，降某某不予追究责任。
12、释放证明，证实被告人于某1的前科情况。
13、办案说明，证实被告人于某11983年因流氓罪被判处有期徒刑的刑事判决书未找到。
14、攥药信誉责任书，证实攥药信誉责任书中患者姓名“刘卫东”实际为“迟某某”。
15、搜查笔录，证实公安机关在被告人于某1的天和民间中医脑梗急诊中心搜查出制造药品的原料。
16、抓捕经过，证实被告人于某1系被公安机关抓获到案。
17、物证：轻粉、巴豆等物品，证实被告人于某1自制药品的原料。
本院认为，被告人于某1生产、销售假药，其行为已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立。对于被告人于某1到案后如实供述犯罪事实，可以酌定从轻处罚；被告人于某1具有前科，应酌定从重处罚的公诉意见本院予以支持。被告人于某1案发后，将所获钱款全部返还给被害人，对其可酌定从轻处罚。被告人于某1积极缴纳财产刑担保，具有悔罪表现。根据被告人于某1的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人于某1犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、扣押的轻粉、巴豆、锅底灰、黑胡椒、头发若干包、包手布若干条、收据，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李洪艳
代理审判员 王 婕
人民陪审员 黎亚杰
二〇一六年十一月二十九日
代理书记员 任 驰