安徽省灵璧县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1323民初3110号原告：钱哉文，男，1951年10月16日生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县，委托诉讼代理人：钱晓永，男，1977年6月6日生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县，系钱哉文儿子。委托诉讼代理人：张奎，安徽沈雪冰律师事务所律师。被告：刘志，男，1972年5月27日生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县，被告：钱威，男，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。原告钱哉文与被告刘志、钱威提供劳务者受害责任纠纷一案，于2017年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钱哉文的委托诉讼代理人钱晓永、张奎，被告刘志到庭参加诉讼。被告钱威经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钱哉文向本院提出诉讼请求：请依法判决被告承担原告各项经济损失共计494037.86元；诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年7月28日，原告和三名工友在包工头钱威的带领下在冯庙镇前刘村钱家庄刘志家建房，在泥三楼的外墙时，提拉脚手架的钢丝绳突然断裂，原告和两名工友连同脚手架一同从高空坠落，导致原告和工友受伤的事故。原告治疗共花去医疗费258037.86元。为维护合法权益，具状起诉，恳望支持。被告刘志辩称：自家房屋建设交由钱威承建，所需建材由自家购买，按每平方180元包给钱威，每天给干活工人一包香烟，其他事情不负责，且房子盖了三四年，因没有盖好，卖也卖不出去，现在还外欠账八九万元，所以无论该不该赔偿，也没有能力赔偿。被告钱威未提出答辩意见。本案经审理认定事实如下：刘志与钱威口头约定，将自家三层楼房屋建设工程交由钱威承建，所需建材由刘志家自己购买，刘志按每平方180元给付工程款。原告受雇包工头钱威。2015年7月28日，原告为钱威在刘志家建房提供劳务，在泥三楼的外墙时，从脚手架上坠落摔伤。原告受伤后被送到中国人民解放军第九七医院治疗，入院诊断：1、创伤性休克；2、纵膈气肿；3、全身多发骨折；4、肾挫裂伤等。住院治疗46天，花去医疗费231926.68元，出院医嘱：1、腰部切口隔日换药，保持干洁；2、继续左下肢石膏托外固定，石膏托固定满6-8周后拍片复查，视情拆除；3、健康教育：1）加强护理，预防呼吸系、泌尿系感染等；2）每日定时翻身、拍背，预防压疮及肺部感染；4、每半月来院复查一次，在专科医师指导下康复；5、每月行X线检查一次，了解骨折愈合情况以确定下床日期及方式；6、术后一年，待骨折愈合后即来院行内固定取出术；7、门诊随诊。期间原告在灵璧县中医医院、灵璧县冯庙镇卫生院及徐州市鼓楼区廉康苑大药房购药花费7815.39元。2017年2月15日，原告再次入住中国人民解放军第九七医院治疗，入院诊断：1、右股骨颈骨骨折内固定术后，2、右股骨干骨折术后，3、右胫腓骨骨折钢板螺钉内固定术后，4、右髌骨骨折克氏针钢缆内固定术后伴右膝关节僵直，5、腰2椎体骨折GSS内固定术后，6、右内外踝内固定术后。住院治疗11天，花去医疗费18295.79元，出院医嘱：1、继续住院治疗，建议行关节松解术（拒绝）；2、院外陪护一人，继续抗炎治疗，隔日换药，术后12-14日视情拆线，如有切口红肿、疼痛、发热等不适，立即来我院就诊；3、渐进行患肢功能锻炼；4、全休3月，陪护一人，如有不适门诊随诊。2017年3月23日,原告委托安徽永泰司法鉴定所对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行评定。3月27日，该所出具司法鉴定意见书：1、被鉴定人钱哉文腰2椎体粉碎性骨折的伤残等级为九级、右下肢活动受限的伤残等级为九级；2、被鉴定人钱哉文的误工期、护理期至伤残评定前一日，营养期为180日。为此支出鉴定费1800元。上述事实，有当事人提供的身份信息、派出所情况说明、病历、费用清单、医疗费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票等在卷佐证。本院认为，刘志与钱威口头约定，将自家楼房建设交由钱威承建，所需建材由刘志家自己购买，刘志按每平方180元给付钱威工程款，应当认定刘志与钱威之间建立的是以一方按照约定完成工作并交付工作成果，另一方接受工作成果并给付报酬的承揽合同关系。原告钱哉文受被告钱威雇佣，利用钱威提供的劳动条件，并在其指示下提供劳务，应当认定钱威与钱哉文之间建立的是雇佣劳动关系。雇员在雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。房屋建设活动属危险作业，从业人员应当具备相应的资质条件。钱威明知自己没有从事建筑行业资质，在不具备安全条件，缺乏安全管理的情况下，雇佣原告在工地施工，原告在泥墙时从脚手架上摔下受伤，钱威对原告受伤，应当承担主要赔偿责任。原告钱哉文具有完全民事行为能力，在缺乏安全保障的情况下，在三楼从事粉墙作业，应当能够预见到可能发生安全事故，其没有尽到谨慎、注意安全的义务，对自己受伤也应承担一定责任。刘志自建两层以上住宅，明知承揽人钱威不具有相应资质仍然选任其进行住宅建设，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，刘志未对钱威的建筑资质进行审查的情况下，将楼房工程交给钱威承揽，未尽到谨慎审查义务，在承揽人选择方面具有一定过错，故刘志对钱哉文受伤应当承担相应的赔偿责任。考虑本案当事人在本起事故中的原因、过错程度等因素，确定被告钱威承担75%责任，被告刘志承担5%责任，原告钱哉文自行承担20%责任为宜。对原告“三期”的鉴定意见，因该鉴定结论依据的是行业标准，并不是法律依据，而最高人民法院对“三期”的计算有明确的司法解释，因此，对“三期”的鉴定意见不予采纳。原告的“三期”期限应当依据最高人民法院的司法解释，结合原告的伤情及医疗机构的意见予以计算。关于原告的各项损失数额，根据相关法律规定，结合原告的诉讼请求，本院认定如下：1、医疗费258037.86元。根据原告提供的医疗费发票予以确定；2、住院伙食补助费1380元。原告住院57天（46天+11天），参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天计算，应为57天x30元=1710元。原告按46天计算，要求赔偿1380元，没有超出标准，予以支持；3、营养费1710元。原告住院57天，按30元/天计算，应为57天x30元=1710元。出院医嘱没有要求出院后需加强营养，故原告要求营养期按180天计算，依据不足，不予支持；4、护理费37428.16元。原告住院57天，第一次出院医嘱载明出院后加强护理，预防呼吸系、泌尿系感染；腰部切口隔日换药；每日定时翻身、拍背，每月行X线检查一次，了解骨折愈合情况以确定下床日期及方式，但没有具体护理期限，本院根据出院医嘱及原告的伤情酌定出院后护理期为150天；第二次出院医嘱载明全休3月，陪护一人；原告的护理期共为308天（57天+150天+11天+90日），护理费为308天x121.52元=37428.16元。原告要求护理期至伤残评定前一日，依据不足，不予支持；5、误工费56697.48元。原告在事故发生前跟随被告钱威从事农村房屋建设工作，但该工作不具连续性，其亦未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，原告要求按照建筑行业标准每天141元计算，依据不足，不予支持。原告为农村居民，误工费可参照安徽省上一年度农林牧渔业职工平均工资标准93.87元/天计算。原告第一次出院医嘱要求原告每半月来院复查一次，每月行X线检查一次，术后一年，待骨折愈合后即来院行内固定取出术；第二次出院医嘱要求全休3月。根据原告的伤情及出院医嘱要求，应认定原告为持续误工，原告要求误工期算至伤残评定前一日，应予以支持。即误工费为56697.48元（604天x93.87元）；6、残疾赔偿金38676元。原告系农村居民，定残时65周岁，伤残等级为二处九级，其残疾赔偿金应为11720元x15年x22%=38676元。原告按20年计算，无依据，超出部分不予支持；7、精神抚慰金12000元。原告构成二处九级伤残，参照上级法院的指导意见，精神抚慰金为12000元比较适宜。原告请求15000元，超出部分不予支持；8、交通费1200元。原告虽未提供交通费票据，但原告二次住院治疗必然要支出该项费用，根据原告的伤情、住院天数及路程等因素，本院酌情认定为1200元。原告要求赔偿2000元，对超出部分不予支持；9、鉴定费1600元。原告为确定伤残等级而申请司法鉴定，其鉴定费1800元为合理支出，应予支持，但部分鉴定结论未被采纳，故鉴定费相应酌减为1600元；以上合计为408729.50元。综上，被告钱威应承担306547.13元（408729.50元×75%），被告刘志应承担20436.48元（408729.50元×5%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告钱威于本判决书生效之日起20日内赔偿原告钱哉文医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计306547.13元；二、被告刘志于本判决书生效之日起20日内赔偿原告钱哉文医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计20436.48元；三、驳回原告钱哉文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8710元，减半收取4355元，原告钱哉文承担1473元，被告钱威承担2702元，被告刘志承担180元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（同时预交上诉费8710元，上诉费账号12×××75-608，开户行中国农业银行宿州城中支行，收款人宿州市财政局。通过银行转账的，务必在汇款用途栏注明编码：05301-053101），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审判员  赵起越二〇一七年九月五日书记员  耿 婷附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。