浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0381民初7411号
原告：吴喜玲，女，1943年6月2日出生，汉族，户籍所在地：浙江省瑞安市，现住：浙江省瑞安市。
委托代理人（特别授权）：姚月武，浙江玉海律师事务所律师。
被告：吴丽英，女，1975年1月28日出生，汉族，户籍所在地：浙江省瑞安市。
委托代理人（特别授权）：高帆，浙江信泰律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司（统一社会信用代码：913300008429218504），住所地：浙江省杭州市黄姑山路9号1-3楼。
代表人：曹阳，经理。
委托代理人（特别授权）：郑俊想，浙江浙合律师事务所律师。
原告吴喜玲与被告吴丽英、中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司（以下简称平安财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2016年7月29日受理后，依法由审判员潘胜华于2016年9月6日适用简易程序公开开庭进行审理。原告吴喜玲的委托代理人姚月武，被告吴丽英的委托代理人高帆，被告平安财产保险公司的委托代理人郑俊想均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴喜玲起诉称：2016年2月6日，被告吴丽英驾驶登记在丁xx名下并在被告平安财产公司投保的浙Ａ×××××号小型普通客车，从瑞安市莘塍街道驶往东山街道方向。15时50分，行经瑞安市东山街道瑞光大道780号前地段，车身碰撞自右向左步行横过道路的原告吴喜玲，造成原告吴喜玲受伤的道路交通事故。原告吴喜玲受伤后，即被送往瑞安市人民医院抢救，经诊断为：左内踝开放性骨折；左外踝骨折；左足第一柘骨骨折；左后踝骨折。原告吴喜玲于2016年2月6日行“左内踝开放性骨折、左外踝骨折、左足第一柘骨骨折切开复位内固定术+负压吸引术”，共住院44天，并于2016年3月21日出院。2016年5月30日，经温州天正司法鉴定所鉴定，评定被鉴定人已因伤致残构成X（十）级伤残；护理期限评定为60日，营养期限评定为90日，二期手术（拆除内固定）的护理期限评定15日，营养期限评定为15日；后续拆除内固定费用（三处）需12000元。据瑞安市交警大队调查认定，被告吴丽英负事故主要责任，原告吴喜玲负事故次要责任。被告平安财产保险公司系浙Ａ×××××号机动车“交强险”、“商业三者险”的保险人。赔偿义务人对原告吴喜玲造成的全部损失超过“交强险”限额的部分承担80%赔偿责任。现原告吴喜玲诉请判令：一、原告吴喜玲各项经济损失共计120245.05元（医疗费54148.06元、拆除内固定费用12000元、住院伙食费1200元、护理费10627.19元、营养费3150元、交通费1000元、残疾赔偿金30599.80元、精神抚慰金5000元、鉴定费2400元），由被告平安财产保险公司在交强险医疗分项限额内先予赔偿10000元、交强险伤残分项限额内先予赔偿47226.99元，超出交强险医疗分项部分59298.06元，由被告吴丽英、平安财产保险公司按照80%的责任比例赔偿47438.45元，扣除被告吴丽英先行支付35000元，还应赔偿余款12438.45元；二、本案诉讼费用由各被告承担。
被告平安财产保险公司答辩称：对本案交通事故的基本事实、责任认定没有异议。本案虽为侵权案件，但保险公司是由于合同的牵连关系而参加诉讼，故依法承担合同责任，而非侵权责任。肇事车辆浙Ａ×××××号小型普通客车在保险公司投保了交强险、商业三者险100万元及不计免赔险，保险期限自2015年12月16日至2016年12月15日止。被告吴丽英在本起事故中负主要责任，保险公司在超出交强险部分承担80%的赔偿责任。对原告的赔偿项目意见如下：医疗费，应剔除非医保用药8129.70元、住院期间重复计算伙食费496.50元，住院劳务材料费不属于医疗费，且没有正式发票，不予赔付；住院伙食补助费，无异议；后续拆除内固定费用，原告现已治疗终结，不予赔付，如果有发生的话，应待实际产生后再主张；护理费，期限无异议，按居民服务业34644元/年的标准计算；营养费，无异议；交通费，酌情认可300元；残疾赔偿金，无异议；精神损害抚慰金，酌情认可2000元；鉴定费、诉讼费，不属于保险范围内，不予赔付。
被告吴丽英答辩称：对事故发生的经过、事故责任认定、原告的治疗经过没有意见。对原告的赔偿项目意见如下：医疗费，无异议；住院伙食补助费，应剔除住院期间重复计算伙食费496.50元；护理费，期限无异议，住院和出院均按34644元/年的标准计算，但应剔除住院费用已包括的护理费896元；营养费，无异议；交通费，酌情认可800元；残疾赔偿金，无异议；精神损害抚慰金，原告诉请过高，以法院调整为准；鉴定费，无异议；原告的损失应由保险公司予以承担，被告吴丽英垫付的35000元扣除被告吴丽英应承担的赔偿款后，由保险公司返还给被告吴丽英。
本院经审理认定事实如下：2016年2月6日，被告吴丽英驾驶浙Ａ×××××号小型普通客车，从瑞安市莘塍街道驶往东山街道方向。15时50分，行经瑞安市东山街道瑞光大道780号前地段，车身碰撞自右向左步行横过道路的原告吴喜玲，造成原告吴喜玲受伤的道路交通事故。该起事故经瑞安市公安局交警大队认定，被告吴丽英负事故的主要责任，原告吴喜玲负事故的次要责任。原告吴喜玲受伤后，即被送往瑞安市人民医院抢救，经初步诊断为：左内踝开放性骨折；左外踝骨折；左足第一柘骨骨折等，当天原告吴喜玲入住该院，住院时间44天。2016年3月21日，原告吴喜玲病情好转出院，出院情况为左后踝骨折，其他情况与初步诊断基本一致。2016年5月30日，经温州天正司法鉴定所鉴定，评定被鉴定人吴喜玲已构成道路交通事故一个X（十）级伤残；护理期限评定为60日，营养期限评定为90日（自受伤之日起计算），二期手术（拆除内固定）的护理期限评定15日，营养期限评定为15日；左内踝开放性骨折、左外踝骨折、左足第一柘骨骨折切开复位内固定术后，三处内固定在位，应择期行内固定拆除术，后续费用约需12000元，或按实际合理发生费用为准。
另查明，浙Ａ×××××号小型普通客车登记在丁xx名下，该车在被告平安财产保险公司投保交强险和限额为100万元商业三者险及不计免赔险。本起事故发生在保险期间。
以上事实有原、被告的陈述和原告提供的交通事故认定书、住院病历、出院记录、门诊病历、医疗诊断证明书、门诊医疗费票据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据予以证明，本院均予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告吴喜玲的经济损失，本院核定如下：住院医疗费为52954.56元（已扣除住院期间重复计算的伙食费496.50元），门诊医疗费为657元，上述费用有票据为证，支持53611.56元；原告主张住院劳务材料费40元，没有提供正式票据，不予支持；被告保险公司关于剔除非医保药费的抗辩意见，无法律依据，不予采纳。后续治疗费，根据鉴定意见记载原告有三处内固定在位，应择期行内固定拆除术，酌情支持12000元。住院伙食补助费，原告诉请按30元/天的标准计算予以准许，根据住院天数44天，为1320元，原告诉请1200元，未超出上述金额，予以准许。营养费，结合原告的伤势，按30元/天标准，根据鉴定意见计算105天，支持3150元。护理费，因原告未提供证据证明其实际支出护理费数额，可参照上年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资51719元/年的标准，根据鉴定意见计算75天，支持10627.19元；住院治疗期间医护人员护理所产生的护理费，属于医疗费范畴，被告吴丽英关于剔除住院期间的护理费的抗辩意见，不予采纳。残疾赔偿金，原告为非农业户口，参照按上年度浙江省城镇居民人均可支配收入标准43714元/年计算，赔偿年限计算7年，系数为10%，支持30599.80元（43714元/年×10%×7年）。精神损害抚慰金，结合此次事故给原告造成的伤害，酌情支持4000元，精神抚慰金在交强险范围优先予以赔偿。交通费，结合其就医地点、时间、次数，酌情确定为800元。鉴定费2400元，由赔偿义务人按责任比例承担。
综上，应支持原告吴喜玲因本起交通事故造成的损失总额为118388.55元。根据交警部门出具的事故责任认定书，原告吴喜玲系行人，承担次要责任，被告吴丽英系机动车驾驶员，承担主要责任。根据有关规定，机动车与行人之间发生交通事故的，行人对交通事故负有次要责任的，减轻机动车一方10%-20%的赔偿责任。根据该规定，并综合本案案情，本院酌情认定原告吴喜玲与被告吴丽英各承担20%、80%的责任比例。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告吴喜玲的损失，先由被告平安财产保险公司在交强险限额范围赔付56026.99元（医疗分项项下10000元，伤残分项项下46026.99元），余下62361.56元。鉴定费非交通事故造成的直接损失，不属于保险公司的理赔范围。被告吴丽英按责任比例承担1920元（2400元×80%）。被告平安财产保险公司依据保险合同约定，在限额为100万元的商业三者险范围内赔付原告吴喜玲47969.25元［（62361.56元-2400元）×80%］。被告吴丽英已支付给原告吴喜玲35000元应予以抵扣，被告平安财产保险公司还需赔付给原告吴喜玲70916.24元（56026.99元+47969.25元+1920元－35000元），直接支付给被告吴丽英33080元（35000元－1920元）。根据交强险和商业险保险条款的约定，仲裁或者诉讼费用，保险公司不负责赔偿，故本案诉讼费由被告吴丽英承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十五条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司于本判决生效后十日内在保险范围内赔偿原告吴喜玲70916.24元，款交本院转付；
二、驳回原告吴喜玲其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2705元，减半收取1352元，由原告吴喜玲负担566元，被告吴丽英负担786元（被告定于本判决生效后10日内向本院缴纳，原告自判决书生效之日起15日内来本院退回多预交的受理费2139元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院[在递交上诉状后到本院领取上诉缴费通知书，并在收到通知书之日起7日内先预缴上诉案件受理费2705元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多退少补），逾期不缴按自动撤回上诉处理]。
本判决发生法律效力后，如被告拒绝履行，原告可以向本院申请执行；申请执行的期限为二年，从判决书规定履行期限的最后一日起计算。
审 判 员 潘胜华
二〇一六年十月十二日
代书记员 林 意