吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉02民终1739号
上诉人（原审被告）：吉林吉丰工程机械设备有限公司，住所地吉林市高新区。
法定代表人：刘占明，经理。
委托代理人：ＸＸ，吉林爱华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王明志，男，1961年7月17日生，汉族，无职业，住吉林市丰满区。
委托代理人：李红军，吉林睿益律师事务所律师。
原审第三人：刘畅，男，1964年12月10日生，汉族，住吉林市高新区。
上诉人吉林吉丰工程机械设备有限公司因与被上诉人王明志、原审第三人刘畅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林高新技术产业开发区人民法院（2016）吉0291民初34号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
吉林吉丰工程机械设备有限公司（以下简称吉丰公司）上诉请求：撤销原审判决，改判驳回王明志诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。原审判决认定双方系劳务关系且王明志在工作中受伤没有事实依据。王明志于2014年8月20日到我公司干零活，因其工作不得力，我公司法定代表人于2014年9月6日将其辞退。因王明志是在试用期，故双方没有签订劳动合同。对此我公司已经提供了证据，王明志在一审时也承认收到我公司给他开的工资，故双方已经没有任何关系。王明志于2014年9月10日所受损害不是由于工作原因所导致。本案系侵权案件，应当符合侵权的四个构成要件。但王明志提供的证据仅能证明损害事实的存在，不能举证证明其他三个要件的构成，其没有完成举证责任。二、原审判决适用法律错误。劳务关系仅能形成于两个自然人之间。在《侵权责任法》颁布实施后，用人单位的工作人员因执行工作任务遭受人身损害的，应当统一按《工伤保险条例》进行补偿，不得对用人单位提出侵权之诉。三、原审判决程序违法。原审判决没有按照《证据规则》的规定分析评判证据。四、原审法院对诉讼费用的判决不合理。
王明志辩称：原审判决事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法。王明志于2014年8月20日到吉丰公司工作，于2014年9月10日在工作时被龙门吊将脚趾压伤，后住院治疗，构成八级伤残。王明志与吉丰公司没有签订劳动合同，王明志仅是提供临时性的劳务服务，吉丰公司向王明志支付报酬，故双方形成劳务关系。原审法院据此判决吉丰公司承担责任并无不当。原审判决程序也是合法的。综上，请求驳回上诉，维持原判。
刘畅述称：王明志受伤之前已经给他结清工资了，王明志已经不是吉丰公司员工了。王明志陈述称其被吊车压伤，这个吊车只有我开，当时吊车没有启动。王明志陈述脚被压伤的情况很矛盾，没有解释清楚。当时王明志也承认是向我借了1万元，也给我出了借条，说以后还我，王明志将1万元拿走后去哪了我也不清楚。王明志陈述被吊车压伤，我觉得不太可能，因为吊车的运行速度很慢，正常人应该能够预见。
王明志向一审法院起诉请求：1.要求吉丰公司与刘畅赔偿我医疗费9275.04元，破伤风针剂350元，住院伙食费1100元，护理费2200元，鉴定费750元，拍照20元，拐杖费用65元，复印费108元，伤残赔偿金139306.39元，交通费240元，误工费15557.10元，精神损失费15000元，以上合计183972.06元，扣除刘畅给付我的1万元，合计173972.06元；2.诉讼费用由吉丰公司承担。
一审法院认定事实：王明志于2014年8月20日到吉丰公司工作，于2014年9月10日，在工作时被龙门吊将左足四个脚趾压伤，导致左足第2、3、4趾骨开放性骨折。后王明志被刘畅和一名工友送往北华大学附属医院，在该院花费医疗费1071.65元。后因王明志不能接受截趾风险去往吉林市人民医院住院治疗，并在该院住院11天后于2014年9月22日出院，其中二级护理11天，花费医疗费7675.87元。出院诊断为左足踇趾骨缺失，左足第2、3、4趾骨开放性骨折，出院医嘱为隔日换药1次，术后14天拆线；定期门诊复查；病情变化随诊。王明志于2014年11月21日自行委托吉林博信司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，鉴定意见为八级伤残。另查明，刘畅为王明志垫付1万元的医疗费。
一审法院认为：一、劳务关系是劳动者与用工者口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付报酬的一种有偿服务的法律关系。结合本案，王明志于2014年8月20日到吉丰公司工作，且到王明志受伤之前双方并未签订劳动合同，王明志仅在吉丰公司提供临时性的劳动服务，吉丰公司向王明志支付劳动报酬，故王明志与吉丰公司之间为劳务关系。虽吉丰公司辩称王明志已经被辞退，但是并未有书面通知，吉丰公司虽然提供证人出庭作证其已将王明志辞退，但其所提供的证人为其工作人员，与其存在利害关系，因此其提交的证据不能形成完整的证据链，故不予采纳。王明志在吉丰公司工厂院内龙门吊旁受伤，关于这一问题，双方均无异议。但对于王明志脚趾压伤的损害原因双方存在异议。吉丰公司辩称当天龙门吊并未启动，因此不可能将王明志压伤。王明志受伤的时间为吉丰公司工作时间，其龙门吊处于工作状态的可能性要高于其不工作的状态。且吉丰公司也并未提供证据证明王明志的四脚趾系其自己故意压断。王明志受伤时证人均在屋内工作，并没有在场外亲眼所见，因此其不能证明当天龙门吊并未启动。证人证言并不能必然排除王明志在吉丰公司厂内被龙门吊压伤的可能性，故对于吉丰公司提出的王明志并非是因该厂龙门吊压伤的辩称不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”吉丰公司龙门吊作业时并未设置任何警示标志以及在龙门吊启动时也没有配备相应人员指挥，是导致王明志受伤的主要责任。综上，吉丰公司不承担赔偿责任的主张不予支持。但是王明志作为具有完全民事行为能力的成年人，应当有一定的注意义务，根据吉丰公司提供的龙门吊运行视频，龙门吊在运行中声音很大且运行缓慢，王明志应当有一定的注意义务，因此王明志对此存在一定过错，也应当承担相应的责任。综上，王明志受伤是因为吉丰公司在工作中未尽到相应的注意义务与保护措施，与王明志自身原因相结合导致，双方均有过错，根据本案查明的事实及当事人过错程度，应当由吉丰公司承担王明志损失的80%，王明志自行承担其自身损失的20%。二、关于王明志损失项目及数额的确定。结合本案实际，王明志各项损失认定如下：王明志在北华大学附属医院花费医疗费1071.65元，在吉林市人民医院花费医疗费7675.87元，两家医院共计花费医疗费8747.52元，因有医疗机构出具的正规发票，故予以支持。因王明志提交的吉林医药学院附属医院医疗费票据以及2014年9月22日之后的医疗门诊收费专用票据没有相关医嘱等证据证明与本案具有相关性，因此不予支持。王明志在吉林市人民医院住院11天，二级护理11天。住院伙食补助费按每日100元标准计算为1100元（100元／天×11天=1100元）。护理费依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。王明志提交王占林护理的相关证明，因并没有提供王占林相应的收入情况，故参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算护理费，即参照居民服务和其他服务业标准计算，护理费为1364.88元（124.08元／天×11天=1364.88元）。关于交通费，考虑到王明志四脚趾被压，行动不便，故酌定支持200元。误工费因王明志开具的人民医院诊断书可以表明王明志的误工时间自2014年9月11日至2014年12月23日，共计104天。因王明志在起诉状中自述其以打零工维持生活，因此酌定参照居民服务、修理和其他服务业标准计算，误工费为12904.32元（124.08元／天×104天=12904.32元）。关于残疾赔偿金，王明志委托鉴定机构进行鉴定，虽然系王明志自行委托，但是吉丰公司并未要求重新鉴定，因此对本次鉴定机构的鉴定结果予以采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起20年计算。本案中，王明志为城市户口，伤残等级为八级伤残。因此，残疾赔偿金为139306.92元（23217.82元／年×20年×0.3=139306.92元）。鉴定费用为750元，有正规收据，予以支持。精神损害抚慰金酌情认定为3000元。考虑到王明志系左脚受伤，行动不便，其购买拐杖有发票予以证明，因此对于购买拐杖65元予以支持。对于王明志主张的破伤风针剂350元，因其有医疗机构的证明，故予以支持。对于王明志主张的复印费，因其没有提供相应的证据证明与本案的关联性，因此不予支持。综上，以上各项费用共计167788.64元，应当由吉丰公司承担80%，为134230.91元，由王明志承担20%，为33557.73元。三、因王明志并未提交证据证明其受伤为刘畅造成，因此刘畅与王明志受伤没有关系，故王明志要求刘畅承担赔偿责任的请求不予支持。刘畅借给王明志1万元钱作为医疗费，因该费用是刘畅与王明志之间的债权债务关系，与本案无关，故不予处理。综上，原审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条之的规定作出判决。
一审判决：一、被告吉林吉丰工程机械设备有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王明志各项损失共计134230.91元；二、驳回原告王明志的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3786元，由被告吉林吉丰工程机械设备有限公司负担。
本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院对原审判决认定的案件事实予以确认。
本院认为：劳务关系是劳动者与用工者口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付报酬的一种有偿服务的法律关系。关于用工者，在司法实践中，不能片面认定必须是自然人，企事业单位及其他组织亦可成为用工主体。本案中，王明志于2014年8月20日到吉丰公司工作，双方并未签订劳动合同，王明志仅在吉丰公司提供临时性的劳动服务，吉丰公司向王明志支付劳动报酬，故王明志与吉丰公司之间应为劳务关系。吉丰公司虽辩称王明志已经被其辞退，但未能提供确实充分的证据予以证明；况且如王明志确实被辞退，其在被辞退后仍到吉丰公司处工作不符合常理，再次到吉丰公司工作亦可构成劳务关系。故吉丰公司该上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。作为从事劳务一方，王明志在从事劳务工作时受伤，原审判决吉丰公司作为用工主体承担相应的赔偿责任并无不当。原审判决确定的王明志损失项目及数额亦符合法律规定。
综上所述，吉丰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2985元，由上诉人吉林吉丰工程机械设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 刚
审 判 员 郝 奇
代理审判员 刘欣莹
二〇一六年十月十二日
书 记 员 常芳郁