宁波市江东区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甬东商初字第1879号
原告：ＸＸ明。
委托代理人：周杰、陆黛霞，浙江百铭律师事务所律师。
被告：宁波市海曙浪漫投资管理咨询有限公司。住所地：浙江省宁波市海曙区苍松路**号***室。
法定代表人：郑敏，该公司总经理。
被告：郑敏。
两被告委托代理人：卜未鸣、尹耀，浙江甬信律师事务所律师。
原告ＸＸ明与被告宁波市海曙浪漫投资管理咨询有限公司（以下简称海曙浪漫公司）、郑敏合同纠纷一案，本院于2013年10月14日受理后，依法适用简易程序，并于2013年11月26日公开开庭进行审理。原告的委托代理人周杰、陆黛霞，被告海曙浪漫公司、郑敏的委托代理人卜未鸣到庭参加诉讼。原、被告经庭外和解未果。本案现已审理终结。
原告ＸＸ明起诉称：2012年9月15日，原告与被告海曙浪漫公司签订《宁波浪漫控股集团投资合作协议》（以下简称《合作协议》），约定原告加盟被告海曙浪漫公司旗下的重庆“蝗家一号”酒吧，原告共出资人民币7040000元，分三期支付。该协议第九条第一款约定“股东转让出资需经全体股东一致同意”，第十二条第一款约定“股东未经其他合伙人一致同意而转让其财产份额的，如果原股东不愿接纳受让人为新的股东，可按退伙处理，转让人应赔偿其他股东因此造成的损失”，第五款约定“违约方应当按出资额的30%承担赔偿责任，如超过实际损失，按实际损失额承担赔偿责任。”上述协议签订后，原告按照被告海曙浪漫公司的指令，将上述投资款汇至被告郑敏的账户。之后，原告发现“蝗家一号”酒吧的实际股东为被告郑敏，并且自2012年11月开始，被告郑敏未经原告同意，私自将部分股权转让给其他第三方，严重违反了合作协议的约定。请求判令：1.两被告立即返还原告投资款5632000元；2.两被告立即向原告支付违约金1689600元。
被告海曙浪漫公司、郑敏答辩称：1.本案实质为合伙纠纷。《合作协议》开头提及的系根据《合伙企业法》的规定以及第十条、第十一条、第十二条的约定，以及重庆“蝗家一号”实为个体工商户，可以认定原告与被告海曙浪漫公司已构成事实上的合伙关系。根据《合作协议》第十二条的约定，因原告作为原股东不愿接纳新股东，作为转让人的被告海曙浪漫公司可以退伙。如果原告坚持要求退伙，根据相关法律规定应当将其他合伙人列为共同被告。2.原告在合伙体未经清算的情况下，请求退回出资，无法律和事实依据，应当驳回诉讼请求。未经合伙清算，不能确定盈利或亏损情况，合伙人不得直接诉请返还出资。而且根据《合作协议》约定，原告还应当向被告海曙浪漫公司缴纳加盟费3200000元，如要退伙还应扣除该笔费用。3.原告知晓酒吧的实际合伙人和出资金额，被告不存在违约情况，且根据2013年5月16日的决议，海曙浪漫公司已经不是合伙人，原告要求被告海曙浪漫公司按协议承担违约责任不能成立。
原告ＸＸ明为证明其主张，向本院提供如下证据：
1.《合作协议》一份、转账回单三张，拟证明原告与被告海曙浪漫公司之间成立合作关系、原告依约支付5632000元的事实；
2.《宁波浪漫控股集团投资合作协议》复印件三份、股东会决议一份，拟证明被告未经原告同意擅自转让股权的违约事实。
经质证，被告海曙浪漫公司、郑敏对证据1《合作协议》的真实性无异议，关联性有异议。该份协议应属无效，根据我国《公司法》第十五条规定，被告海曙浪漫公司与原告签订协议后没有成立合伙企业，因此无效。即使协议有效，双方之间系合伙关系。根据《合作协议》第十二条的约定，有权退伙的系被告海曙浪漫公司。原告要求退伙应当按比例承担债务。对证据1转账回单的真实性无异议，关联性有异议。该款项系入伙的出资款，且全部汇入约定的酒吧专用账户，并用于装修和经营，退伙需要清算，而且原告也未严格按照约定支付款项。证据2中的协议系复印件，不予认可，股东会决议的真实性无异议，关联性有异议。决议证明原、被告为合伙关系，并列明了合伙人和合伙比例，系原告对合伙事实的追认。从决议内容看，原告的合伙比例为16%，并未达到约定的20%。
为证实自己的主张，被告海曙浪漫公司、郑敏提供下述证据：
1.营业执照一份，拟证明原、被告合伙的酒吧系个体工商户的事实；
2.交通银行交易明细一份2页、泰隆商业银行对账单一份5页，拟证明被告已将款项用于酒吧经营的事实；
3.开业资料打印件若干份、回函一份、利润表一份，拟证明涉案酒吧于2013年1月份开业、现已停业并亏损6800000元的事实。
经质证，原告ＸＸ明对证据1无异议。证据2中的三笔原告汇款无异议，泰隆商业银行的对账单账户为被告郑敏的个人账户，该组证据不能证明款项全部用于涉案酒吧。证据3的真实性有异议，对酒吧在2013年1月份试营业无异议。
根据原、被告的举证质证意见，以及双方在庭审中的陈述，本院对双方提供的证据认定如下：
对原告提供的证据1及证据2中的股东会决议的真实性予以认定。虽然原告提供的三份《宁波浪漫控股集团投资合作协议》为复印件，但是三份《宁波浪漫控股集团投资合作协议》中记载的其他股东按出资金额与投资总金额35200000元的所占比例与股东会决议列明的股东姓名、出资比例相互印证，故对该三份协议的真实性本院予以认定。被告提供的证据1、证据2交通银行银行交易明细的真实性予以认定，泰隆商业银行对账单系被告郑敏个人账户，且被告未提供其他相关证据予以佐证，故对该证据及拟证明的内容不予认定。对涉案酒吧于2013年1月营业，现已停业的事实予以认定，被告提供的利润表系孤证，无其他证据佐证，故对利润表本院不予认定。
综上，本院对本案事实认定如下：2012年9月15日，原告与被告海曙浪漫公司根据《中华人民共和国合伙企业法》及有关法律、法规规定签订《宁波浪漫控股集团投资合作协议》一份，以互利互惠、共同投资、委托经营、共担风险、共享收益为原则，约定原告加盟被告海曙浪漫公司旗下的重庆“蝗家一号”酒吧，预计投资金额为32000000元，原告ＸＸ明以10%的溢价作为加盟费，同意该项目按35200000元为总投资额参与投资。合作期限为八年，自2012年6月1日起至2020年12月31日止，详细日起以重庆店租赁合约为准。被告海曙浪漫公司出资人民币28160000元，以现金方式出资，占总投资的80%；原告出资人民币7040000元，以现金方式出资，占总投资的20%，分三期支付：投资协议签订三日内支付50%即3520000元，基础装修工程完成时支付30%即2112000元，音响灯光设备进场前支付20%即1408000元。协议约定被告海曙浪漫公司为重庆店的经营管理人。第七条约定股东各方共同出资，共担风险，共负盈亏。债务由全体股东按出资比例承担。被告海曙浪漫公司全权执行企业所有事务，重庆店开业后双方尽快对投资额进行清算，多退少补，或有双方共同商议。该协议第十条约定股东转让出资需经全体股东一致同意，第十二条约定股东未经其他合伙人一致同意而转让其财产份额的，如果原股东不愿接纳受让人为新的股东，可按退伙处理，转让人应赔偿其他股东因此造成的损失，并约定违约方应当按出资额的30%承担赔偿责任，如超过实际损失，按实际损失额承担赔偿责任。上述协议签订后，原告按照被告海曙浪漫公司的指令，将上述投资款共计5632000元汇至协议约定的被告郑敏账户。
2013年5月16日，重庆浪漫酒吧股东会决议列明股东名录：王碧波14.9%，曾州华10%，ＸＸ明16%，陈忠10%，胡力5%，舒本忠8.5%，张奇兵8.5%，郑敏25.6%。决议同时对审计、酒吧三楼装修及酒吧运营作了明确约定。原告ＸＸ明在决议尾部注明“本人同意上述股东的决议内容，但如由部分股东未按本决议履行，本人保留按原协议的内容追究违约方违约责任的权力”。
另查明，《合作协议》中约定的“蝗家一号”酒吧、重庆浪漫酒吧即为注册登记的重庆江北区乐库酒吧。股东会决议中各股东财产份额比例系按决议当天其已实际出资的金额与总投资金额3520000元相除计算所得。
本院认为：原告ＸＸ明与被告海曙浪漫公司签订《合作协议》，加盟被告海曙浪漫公司旗下的“蝗家一号”酒吧，同时约定了出资数额、经营内容、经营管理方式、风险承担、利润分成、债务承担等，系双方真实意思的表示。《合作协议》约定股东转让出资需经全体股东一致同意，而2013年5月16日的股东会决议上已经明确罗列了转让后的股东名录及各自所占比例，且原告ＸＸ明对该股东会决议内容进行了确认，因此可以认定原告已经以明示方式对之前出资份额的转让进行了追认，即涉案酒吧的股东及财产份额即为股东会决议记载的股东名录。即使如原告主张系合作关系，原告在询问笔录中亦确认股东会决议约定的是新合作方的权利义务、被告郑敏系以个人名义签字，因此被告海曙浪漫公司亦不再是合作方，且原告在股东会决议上所作的书面声明系其单方面的意思表示，海曙浪漫公司未以任何方式对此予以认可。故原告以被告海曙浪漫公司未经原告同意转让财产份额为由向其主张违约责任，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告ＸＸ明的全部诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费63051元，减半收取31525.50元，由原告ＸＸ明负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人：宁波市财政局非税资金专户，开户银行：宁波市中国银行营业部，账号：37×××92；如邮政汇款，收款人：宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 员 李 勤
二〇一四年三月五日
代书记员 陈剑妃