太原市万柏林区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）万民再初字第4号
原审原告白旭良（又名白鹏飞），男，1985年12月12日出生，汉族，住太原市尖草坪区。
委托代理人白银贵（系原告父亲），男，1959年4月17日出生，汉族，住太原市尖草坪区。
原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司，住所地太原市万柏林区胜利西街和平北路冶金机电厂内。
法定代表人樊红刚，总经理。
再审被告王胜利，男，1967年10月10日出生，汉族，住河南省濮阳市清丰县。
再审被告太原市西马克机械有限公司，住所地太原市万柏林区铝厂巷41号。
法定代表人杨双改，经理。
委托代理人李建伟，山西捷虹律师事务所律师。
原审原告白旭良与原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司（以下简称晋荣丰公司）劳动争议纠纷一案，本院作出的（2012）万民初字第188号民事判决书，现已生效。原告白旭良在我院申请执行的过程中，我院发现原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司（承包方）已吊销营业执照，公司已不在租住地，无法执行。原审原告白旭良随后向我院提交再审申请书，以遗漏主体为由，要求追加太原市西马克机械有限公司（发包方）为第二被告，理由是太原市西马克机械有限公司将工程发包给没有资质的山西晋荣丰彩钢压型板有限公司，现要求提起再审，由二被告共同赔偿原告823906元的损失，我院立申诉案件为（2014）万民申字第1号经本院院长提交审委会研究决定，此案提起再审。本案中，经查山西晋荣丰彩钢压型板有限公司股东王胜利，该事故发生时山西晋荣丰彩钢压型板有限公司由其承包，故本院追加王胜利为被告之一。本院于2014年4月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月11日公开开庭进行了审理。原审原告白旭良的委托代理人白银贵、原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司法定代表人樊红刚、再审被告太原市西马克机械有限公司的委托代理人李建伟均到庭参加了诉讼，再审被告王胜利经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审原告白旭良诉称，2011年1月15日，原告在被告的施工工地工作时受伤。2011年4月18日，经太原市万柏林区劳动仲裁委仲裁，认定原、被告之间事实劳动关系成立。2011年6月28日，太原市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2011年10月，原告向太原市万柏林区劳动仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付工伤保险待遇，该仲裁委仲裁被告支付各项工伤待遇166161.7元。原告认为，根据相关法律规定，被告应当支付原告工伤保险待遇356469.3元。现诉讼至法院，请依法判令被告晋荣丰公司支付原告各项工伤赔偿金356469.3元。
原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司未到庭答辩，也没有提交答辩意见。
原审查明，从2011年1月10日开始，原告白旭良到被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司工作。2011年1月15日，原告在被告安排的施工工地---
原太原铝厂院内工作时，从厂房行车梁上掉到地上受伤。原告遂被送往太原市尖草坪区人民医院治疗，支出医疗费555元。同日，原告被转往太原市第二人民医院住院治疗至2011年1月21日，住院7天，支出住院、门诊费用29390.51元。2011年1月21日，原告又转至山西医科大学第二医院住院治疗至2011年2月12日，住院治疗22天。主要诊断情况为：腰4爆裂骨折伴不全瘫，其他诊断：双跟骨粉碎性骨折、双侧胫腓骨开放性骨折术后。住院期间，原告支出住院、门诊费用48784.19元，另原告外购药品、护具等支出841.6元。
2011年4月18日，经太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会仲裁，认定原告与被告事实劳动关系成立。2011年6月28日，太原市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2011年8月29日，经太原市劳动能力鉴定委员会办公室鉴定，认定原告劳动功能障碍程度为伤残8级，原告支出鉴定费400元。2011年10月，原告向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除原告与被告的劳动关系，并要求被告支付各项工伤保险待遇345032.6元。2012年1月10日，太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会仲裁解除原告与被告的劳动关系，并仲裁被告支付各项工伤待遇166161.7元。原告对解除与被告的劳动关系没有异议，但其认为仲裁裁决的工伤保险待遇的数额偏低，为此诉讼至法院请求依法判令被告晋荣丰彩钢压型板有限公司支付原告各项工伤赔偿金356469.3元。
原告提交的证据可以真实客观地反映本案的事实，本院对原告提交的证据予以确认。经本院确认的证据可以作为认定案件事实的依据。被告在举证期限内不提交任何证据材料，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一款的规定，视为放弃举证权利。
原审认为，（一）经劳动仲裁部门认定，原告与被告事实劳动关系成立，且原告在工作中遭受事故伤害，被认定为工伤，原告依法享受工伤待遇。（二）结合原告的诉请，原告因受伤依法享有以下工伤待遇：1.医疗费用78729.7元；2.暂停工作接受治疗期间工资福利待遇，按照太原市2010年度单位在岗职工平均工资3236.5元计算至评定伤残等级后，共8个月，计25892元；3.一次性伤残补助金，8级伤残为11个月的本人工资，计35601.5元；4.一次性工伤医疗补助金，8级伤残为21个月的本人工资，计67966.5元；5.一次性伤残就业补助金，8级伤残为12个月的本人工资，计38838元；6.原告没有提交护理费的相关证据，本院比照太原市2010年度单位在岗职工平均工资3236.5元计算住院期间29天的护理费为3129元，另根据原告的实际伤情，原告出院后还确需护理，本院酌情支持原告3个月的护理费，为9709.5元，护理费合计12838.5元；7.住院伙食补助费1450元。以上各项合计261316.2元。（三）原告没有提交交通费的相关证据，应当承担举证不力的法律后果，本院对原告的该项诉请不予支持。原告主张后期治疗费以及后期陪护费，但该费用尚未实际产生，原告可待该费用实际发生后另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十七条、第七十八条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《山西省劳动合同条例》第三十条，《山西省实施<工伤保险条例>试行办法》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：一、解除原告白旭良与被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司的劳动关系。二、被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司在本判决生效之日起10日内支付原告白旭良医疗费用78729.7元、住院伙食补助费1450元、护理费12838.5元、停工留薪期工资25892元、一次性伤残补助金35601.5元、一次性工伤医疗补助金67966.5元、一次性伤残就业补助金38838元，共计261316.2元。案件受理费10元、鉴定费400元，共计410元由被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司负担。
本院再审过程中，原审原告白旭良称，原审法院开庭审理未对原告提供的事故现场进行收集取证，造成判案的漏洞和失误。发包方太原市西马克机械有限公司把没有承建资质的厂房建设工程发包给山西晋荣丰彩钢压型板有限公司进行承建，已经违反了安全生产法第四十一条规定。原审法院开庭审理未审查山西晋荣丰彩钢压型板有限公司企业登记信息、经营范围，根据山西晋荣丰彩钢压型板有限公司的企业信息登记显示，前山西晋荣丰彩钢压型板有限公司经营范围根本没有承包承建太原市西马克机械有限公司建设厂房的资格，实为判决错误。根据发包方太原市西马克机械有限公司和承包方山西晋荣丰彩钢压型板有限公司所订的建设工程合同第十条第三项规定，双方约定签字盖章后生效。那么承包方山西晋荣丰彩钢压型板有限公司的签字人既不是公司法人及承包方山西晋荣丰彩钢压型板有限公司也并未在合同中盖章，原告认为合同应视为无效合同。故请求人民法院：1、依照《民事诉讼法》第二百条第一、二、五、十、十一项规定：一，原告提出再审；二、撤销太原市万柏林区人民法院（2012）万民初字第188号民事判决书；三、依照劳动合同法第九十二条、安全生产法第八十六条规定，追加第二被告太原市西马克机械有限公司承担连带赔偿责任，赔偿原告各项经济损失823905元；四、诉讼费由太原市西马克机械有限公司承担。
原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司答辩称，这件事情我方并不知情。
再审被告太原市西马克机械有限公司辩称，我方认为申请人提起再审，一定要是原来一审的当事人，在一审的案子中，我方并不是一审的被告。这个案子的案由还应该是民事劳动纠纷，在一审的判决书中，案由是劳动纠纷，所以不应该在再审中改案由。申请人与我方并没有劳动关系。申请人再审申请违反《民诉法》相关规定，请求法庭驳回申请人的再审请求。
再审被告王胜利经本庭合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本庭提交任何书面答辩意见。
本院再审查明，从2011年1月10日开始，原告白旭良到被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司工作。2011年1月15日，原告在被告安排的施工工地---
原太原铝厂院内工作时，从厂房行车梁上掉到地上受伤。原告遂被送往太原市尖草坪区人民医院治疗，支出医疗费555元。同日，原告被转往太原市第二人民医院住院治疗至2011年1月21日，住院6天，花费29390.51元，主要诊断情况为：腰4爆裂骨折伴不全瘫，其他诊断：双跟骨粉碎性骨折、双侧胫腓骨开放性骨折术后。2011年1月21日，原告又转至山西医科大学第二医院住院治疗至2011年2月12日，住院治疗22天，花费用48784.19元。2012年12月25日，原告在山西医科大学第二医院住院治疗9天，花费19393.7元。另原告外购药品、护具等支出841.6元。2011年4月18日，经太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会仲裁，认定原告与被告事实劳动关系成立。2011年6月28日，太原市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2011年8月29日，经太原市劳动能力鉴定委员会办公室鉴定，认定原告劳动功能障碍程度为伤残8级，原告支出鉴定费400元。2011年10月，原告向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除原告与被告的劳动关系，并要求被告支付各项工伤保险待遇345032.6元。2012年1月10日，太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会仲裁解除原告与被告的劳动关系，并仲裁被告支付各项工伤待遇166161.7元。原告对解除与被告的劳动关系没有异议，但其认为仲裁裁决的工伤保险待遇的数额偏低，为此诉讼至法院请求依法判决。原审判决原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司赔付原审原告白旭良医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金五项共计261316.2元，判决领取后，原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司本院在执行中为其执行4万元，剩余221316.2元至今未给付。
另查明，2010年9月29日，太原市西马克机械有限公司与山西晋荣丰彩钢压型板有限公司共同签订了建设工程施工合同一份，合同中写明太原市西马克机械有限公司为发包人，山西晋荣丰彩钢压型板有限公司为承包人，合同日期为2010年9月29日至2010年11月28日，合同天数为60天。承包方没有施工资质，并超出营业执照规定的范围，合同期满未完工，双方继续履行合同。
以上事实，有（2012）万民初字188号民事判决书、建设工程施工合同、照片、证人证词、债权异议书、企业信息、医疗费票据及当事人陈述等证据在案佐证。
本院再审认为，劳动仲裁部门认定的原审原告白旭良与原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司之间存在劳动关系，原告白旭良遭受事故属于工伤，明显缺乏事实依据，再审被告太原市西马克机械有限公司为发包人，原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司与原审原告白旭良之间应属劳动雇佣关系，太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会作出的万劳仲裁字（2011）第9号、第39号仲裁裁决书本院不予认可。它不符合劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》[2005]12号规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。再审被告太原市西马克机械有限公司将钢结构彩钢车间的工程分包给无施工资质且超经营范围的原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司，发生事故，应承担连带赔偿责任。原审原告白旭良遭受的损失费用如下：三次住院及其它医疗费用93913.72元；住院伙食补助费50元×37天=1850元；营养费50元×247天=12350元；误工费按2010年山西省建筑行业标准26500÷365天×249天=18078元；残疾赔偿金按2010年山西省城镇居民人均可支配收入15647.7元×30%×20年=93886.2元；护理费按2010年山西省服务业标准20466÷12个月×8个月=13644元；交通费本院酌情3000元；精神损失费15000元；残疾器具费200元；鉴定费400元；原审原告白旭良诉请的一次性伤残补助金、运费、供养亲属抚恤金、造假合同费、经济补偿费、借贷住院利息费、抚养父母生活来源费于法无据，本院不予支持。原审原告请求的8万元利息，因出借人未到庭作证，不能认定。原审原告诉请的后续治疗费8万元可待实际发生后另行起诉。综上，原审原告白旭良发生的各项费用总计为252321.92元，扣除原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司己赔付原审原告白旭良的40000元，剩余212321.92元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百九十八条、第一百九十九条、第二百条的第十一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定，判决如下：
一、撤销太原市万柏林区人民法院（2012）万民初字第188号民事判决书；
二、原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司、再审被告王胜利在本判决生效之日起10日内赔偿原审原告白旭良医疗费用93913.72元、住院伙食补助费1850元、营养费12350元、误工费18078元、残疾赔偿金93886.2元、护理费13644元、交通费3000元、精神损失费15000元、残疾器具费200元、鉴定费400元，总计为252321.92元。扣除己支付原审原告白旭良的40000元，应再支付原审原告白旭良212321.92元；
三、再审被告太原市西马克机械有限公司对上述赔付负连带责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1562元，由原审被告山西晋荣丰彩钢压型板有限公司、再审被告王胜利共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于太原市中级人民法院。
审 判 长 郭全林
人民陪审员 武 智
人民陪审员 郝天才
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 张 莉