辽宁省盘锦市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2015）盘中行终字第00037号
上诉人(原审原告)李玉香，女，汉族，住辽宁省盘锦市双台子区辽河街道魏家村。
委托代理人李文久，男，汉族，住辽宁省盘锦市双台子区辽河街道魏家村。
上诉人（原审被告）盘锦市人民政府，住所地盘锦市兴隆台区。
法定代表人高科，系该市市长。
委托代理人尹春开，男，汉族，住辽宁省盘锦市双台子区建设街道光明社区。
委托代理人张福山，男，汉族，住辽宁省盘锦市双台子区红旗街道。
上诉人李玉香与盘锦市人民政府行政赔偿一案，原审原告李玉香及原审被告盘锦市人民政府均不服盘锦市兴隆台区人民法院于（2014）兴行初字第00017号判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭审理了本案。上诉人李玉香及委托代理人李文久、上诉人盘锦市人民政府的委托代理人尹春开、张福山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，原告李玉香于1990年代经原双台子区土地局批准取得宅基地并建设房屋。房屋建成后未办理房屋所有权证。2005年3月28日，原盘锦市土地局为其办理了土地登记并核发了盘集用（2005）第200238号土地使用证，登记土地使用权类型为划拨，使用权面积为253.4㎡，土地使用权人为李玉香。2010年10月，盘锦天力房地产开发有限公司建设水榭春城小区，占用包括原告的住宅在内的夹信子屯土地。在盘锦市双台子区城市管理综合执法大队对水榭春城建设项目拆迁区域进行调查时，因无法确认该房屋为合法建筑，以原告未取得建设工程规划许可证为由，于2010年10月21日、10月25日对原告作出了《限期拆除通知书》、《限期拆除决定书》，2010年11月4日因原告未自行履行拆迁决定，盘锦市双台子区城市综合执法大队对原告的房屋进行强制拆除，并对强制拆除房屋进行了公证保全。原告就被告作出的强制拆除决定不服向法院提起行政诉讼，经盘锦市中级人民法院终审判决以被告作出限期拆除决定超越职权、适用法律错误为由，确认被告作出的盘双城综执拆决字（2010）第001号限期拆除决定行为违法。原告据此向被告盘锦市人民政府提交行政赔偿申请书，2013年1月4日被告盘锦市人民政府作出行政赔偿答复，即：根据《盘锦市城市房屋拆迁管理实施细则》、《水榭春城房屋拆迁安置方案》的规定，双台子区产权确认领导小组对申请人房屋进行确权，但申请人拒不提供房屋所有权证照等相关手续，按照无照房屋给予货币补偿56220元（374.8㎡150元/㎡）。为此，原告向法院起诉请求赔偿。
另查，法院委托盘锦世辅资产评估事务所对原告已拆除房屋采取市场法进行评估，评估价值为499290元（2010年11月4日拆除原告房屋面积151.3㎡3300元/㎡）。
再查，盘锦市双台子区城市综合执法大队于2010年11月4日拆除了原告151.3平方米的房屋，此前已对原告所建房屋拆除过数次。
原审法院认为，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项的规定，行政机关违法对财产造成损害的，受害人有取得赔偿的权利。第九条规定，两个以上行政机关共同行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，共同行使行政职权的机关为共同被告。第十条规定，赔偿请求人可以向共同赔偿义务机关中的任何一个赔偿义务机关要求赔偿，该赔偿义务机关应当赔偿。盘锦市中级人民法院生效判决已确认盘锦市人民政府为作出限期拆除决定的被告适格，且原告在起诉前已向该赔偿义务机关提出赔偿申请，被告作了答复意见后，原告对赔偿数额有异议向法院提起行政赔偿诉讼，符合法定起诉条件。对于被告提出的盘锦市人民政府不是赔偿义务机关的辩解意见，不予支持。原告的赔偿请求包括：1、房屋的损失和其它财产损失。2、土地损失。3、追究相关责任人的法律责任。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项的规定，行政机关侵犯公民财产权造成损害的，应该按直接损失给予赔偿。第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式，能够返还财产或恢复原状的，予以返还财产或恢复原状。由于原告的房产已经被拆除，无法恢复原状，只能以给付赔偿金的方式予以赔偿，对原告请求判决恢复原状的主张不予支持。原告房屋已拆除，在财产价格无法准确估算的情况下，应以评估机构以同一地区同类房屋的市场价格（市场比较法价格）赔偿原告房屋损失。本案原告虽未办理房屋所有权证书，但综合考虑原告自行投资建设房屋的历史年代的实际情况，可参照评估部门评估结论的赔偿标准即3300元/㎡予以赔偿。从本院查明事实来看，原告所建房屋的面积已超过原盘锦市土地局给原告核发的集体土地使用证的土地使用面积253.4平方米，本着保护行政相对人合法权益的角度，被告应按批准的土地使用面积253.4平方米予以赔偿，超建面积部分虽经有关部门多次拆除，属违章建筑，不予赔偿，故被告应赔偿原告房屋损失836220元（253.4平方米3300元/㎡）。被告提出该房屋全部属于违章建筑不应当赔偿的辩解意见，因证据不足不予支持。原告房屋拆除后租房费应为原告的直接损失，应予赔偿。结合原告房屋所在区域租房的实际情况，被告应当酌定给付原告每月租房费800元；原告主张的其它经济损失未向法院说明具体明细也未提供证据，不予支持。
关于土地的损失。因原告取得土地的使用性质为集体土地，使用权类型为划拨，原告系无偿取得该土地使用权，故对原告要求赔偿土地损失的主张不予支持。
对于原告主张追究相关执法人员的法律责任问题，不属于行政审判的审理范围。
综上，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条第（四）项、（八）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国国家赔偿法〉若干问题的解释》（一）第二条第（二）项的规定，判决被告盘锦市人民政府于本判决生效后三十日内一次性赔偿原告房屋损失836220元，自2010年11月5日起至实际支付之日止被告每月给付原告租房费800元；驳回原告其它诉讼请求。案件受理费免予收取，评估费5000元由被告承担。
上诉人李玉香上诉称，请求撤销一审法院判决依法改判，赔偿恢复宅院的原状，归还属于上诉人的宅基地，要求追究违法人员的法律责任。理由是：1、原审法院没有审理本案的职权；2、原审法院认定事实错误，上诉人在1991年取得集体土地895平方米宅基地使用权并建房屋面积为724.8平方米，有生效判决认定；3、原审适用法律错误，行政赔偿无依据，对房屋进行评估违法，应当恢复房屋原状，归还宅基地，并赔偿违法造成的物品损失。
上诉人盘锦市人民政府上诉称，上诉人李玉香被拆除的有证房屋建筑面积151.3平方米，原审法院按照253.4平方米认定赔偿数额没有事实依据。
原审原告向原审法院提交的证据有：1、2013年1月4日盘锦市人民政府关于行政赔偿的答复意见，证明原告向赔偿义务机关申请过行政赔偿；2、原告在网上查阅的规划图，证明原告的房屋被拆除后占用河坝建设的是小产权房，建设房屋行为违法；3、原告从开发商的售楼大厅拍摄照片的打印图片，证明开发商建设的楼房是伪劣工程。4、盘锦市中级人民法院（2011）盘中行终字第00040号行政判决书，证明原告的房屋是合法财产，被告行为已被确认违法。5、盘集用（2005）第00238号集体土地使用证，证明原告拥有合法的宅基地使用权。
原审被告向原审法院提交的证据：1、（2010）盘证内字第3215号公证书，证明被拆除的房屋面积是151.3㎡；2、拆迁决定书，证明因原告没有建设工程规划许可证、房屋所有权证、宅基地使用证被告才作出拆迁决定书，原告的房屋是违法的；3、被告自认，双台子区综合行政执法大队对原告所建房屋于2010年11月4日前拆除过数次，2010年11月4日最后一次拆除。
原审法院依职权调取了（2010）盘证内字3217号公证书；通过盘锦市中级人民法院委托盘锦世辅资产评估事务所对诉争房屋作出盘世辅评报字（2014）第41号资产评估报告。
上述证据均已随案移送本院。
二审期间，法院要求上诉人盘锦市人民政府提供作出赔偿答复意见依据及室内物品保全的证据，盘锦市人民政府提交了双台子区拆迁勘察摸底表和（2010）盘证内字第3214号、3217号公证书。
经庭审质证，双方无异议，上诉人李玉香认为其被拆除的房屋中物品除了公证书中载明的之外还有其他物品，但没有证据证明，本院对上述证据予以确认。
本院根据本案有效证据认定的事实与原审一致。
另查，被拆除房屋室内有物品及附属物。室内物品具体项目公证书中有载明；附属物有围墙54.5米，下水管道32.6米，砖石厕所1个，铁制大门1扇，下水井1眼及生产工具。
再查，包括上诉人李玉香涉诉房屋在内的水榭春城小区建设已完成，目前已投入使用。
本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项规定，行政机关及其工作人员行使行政职权时有下列侵犯财产权之一的受害人有请求赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。（2011）盘中行终字第00040号行政判决已确认上诉人盘锦市人民政府作出的限期拆除决定行为违法，且该行为是导致上诉人李玉香房屋被拆除的直接原因，上诉人李玉香在合法权益受到损害时，有向赔偿义务机关提出赔偿请求权利。因赔偿义务机关作出赔偿决定原告不服，其有权向人民法院提起赔偿诉讼，并应当依法得到赔偿。
关于赔偿上诉人李玉香房屋损失。原审法院认定上诉人李玉香被拆除房屋面积是253.4平方米没有依据，应当按照151.3平方米予以赔偿。关于房屋价格，一审法院在审理过程中委托评估机构进行了咨询评估，一审参考该评估价格3300元/㎡对上诉人李玉香进行赔偿并无不当。上诉人李玉香在一、二审期间均坚持要求原地回迁，该主张不予支持。根据《国家赔偿法》第三十六条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（三）应当返还的财产损坏不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。上诉人李玉香被拆房屋不具备恢复原状的条件，依法应当按照赔偿金的方式支付。
关于室内物品及附属物损失。二审庭审中双方当事人均称被拆除房屋室内有物品，上诉人市政府称有公证书。二审法院依法要求上诉人市政府补充证据，上诉人市政府提交的（2010）盘政内字第3217号公证书证实在拆除房屋时对包括电视机、冰箱等室内物品进行了保全，照片中有手推车等生产工具，上诉人盘锦市人民政府提供的双台子区拆迁勘察摸底表中载明附属物有围墙54.5米，下水管道32.6米，砖石厕所1个，铁制大门1扇，下水井1眼。对被保全的室内物品，经询问上诉人盘锦市人民政府，其称被保全的物品及生产工具已丢失，无法返还原物，本院依法以赔偿金的方式赔偿。参照盘政发[2009]1号文件中关于附属物及生产设施补偿标准，对上述两项损失酌定赔偿4万元。原审法院对该部分损失未赔偿不当，二审予以改正。
关于上诉人李玉香称原审法院没有审理本案职权的诉讼请求，本案是经本院依法移交到原审法院的案件，原审法院有审理本案的职权。
关于土地损失及要求追究违法人员的法律责任，原审判决无不当之处，上诉人李玉香的上述请求不予支持。
综上，原审法院认定上诉人盘锦市人民政府应当赔偿上诉人李玉香损失正确，赔偿数额及项目认定不清，应予以改判。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（三）项规定，判决如下：
一、撤销盘锦市兴隆台区人民法院（2014）兴行初字第00017号行政判决；
二、上诉人盘锦市人民政府于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿李玉香房屋损失499290.00元（151.3㎡3300元/㎡），赔偿物品及附属物损失4万元，合计人民币539290.00元；自2010年11月5日起至实际支付之日止上诉人盘锦市人民政府每月支付李玉香租房费800元；
三、驳回上诉人李玉香的其他诉讼请求。
一审案件评估费5000元，由上诉人盘锦市人民政府支付。
本判决为终审判决。
审判长 王玉荣
审判员 裴艳伟
审判员 乔 雪
二〇一六年六月十五日
书记员 卢 倩