湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘02刑终169号
原公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘长生（曾用名刘长桂），男，1969年4月30日出生于湖南省株洲县，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址湖南省株洲县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年12月8日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。
原审被告人姚作红(绰号“姚老四”)，男，1972年4月3日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省邵阳市大祥区，住湖南省株洲市荷塘区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年12月8日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
原审被告人郭雷，男，1993年3月9日出生于湖北省监利县，汉族，小学文化，无业，户籍地湖北省荆州市监利县，住湖南省株洲市芦淞区。曾因犯盗窃罪，于2013年12月3日被判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年12月8日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
湖南省株洲市芦淞区人民法院审理湖南省株洲市芦淞区人民检察院指控姚作红、郭雷、刘长生犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月12日作出（2017）湘0203刑初93号刑事判决。宣判后，刘长生不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，湖南省株洲市人民检察院指派检察员曹青出庭支持公诉，上诉人刘长生到庭参加了诉讼。现已审理终结。
株洲市芦淞区人民法院认定：
（一）被告人姚作红、郭雷共同贩卖毒品的事实
1、2016年11月中旬的一天21时许，被告人姚作红与被告人刘长生约定毒品交易，后安排被告人郭雷将20粒甲基苯丙胺片剂（重约1.9克）和甲基苯丙胺重约3.3克送至株洲市天元区盛世康年酒店门前的停车坪，被告人郭雷将毒品交给刘长生后，刘长生通过微信转账支付毒资1100元给被告人姚作红。
2、2016年12月初的一天18时许，被告人姚作红在株洲市荷塘区建福宾馆6013号房间内将2粒甲基苯丙胺片剂（重约0.19克）和0.5克甲基苯丙胺以200元价格贩卖给了刘长生。
3、2016年12月7日0时许，被告人姚作红接到刘长生的电话称要购买毒品，遂与被告人郭雷一道携带电子秤、毒品等赶在株洲市芦淞区佳帝酒店2812号房间，被公安干警抓获，民警当场从被告人郭雷的上衣左侧口袋内查获1包白色晶状物（净重9.46克），从被告人姚作红的裤子左边口袋查获白色晶状物0.96克、红色圆状片剂0.2克。经株洲市公安局刑事科学技术研究所检验，从被告人郭雷处扣押的白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分；从被告人姚作红处扣押的白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分；红色圆状片剂检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
综上，被告人姚作红贩卖甲基苯丙胺16.51克、被告人郭雷贩卖甲基苯丙胺14.66克。
（二）被告人刘长生贩卖毒品的事实
1、2016年11月20日前后的一天21时许，被告人刘长生在株洲市荷塘区合泰汽车南站的丁字路口将1小包甲基苯丙胺和2粒甲基苯丙胺片剂以300元的价格贩卖给了吸毒人员郭某。
2、2016年12月6日23时，被告人刘长生在株洲市芦淞区佳帝酒店2813号房将1小包甲基苯丙胺约1.13克和2粒甲基苯丙胺片剂重约0.19克以300元的价格贩卖给郭某，交易完成后，在酒店28楼的电梯旁被民警抓获。民警当场从被告人刘长生身上查获4.82克白色晶状物质、0.47克红色圆状片剂和毒资300元（公安机关提供）。经株洲市公安局刑事科学技术研究所检验，从被告人刘长生处扣押的白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分；红色圆状片剂检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
综上，被告人刘长生贩卖甲基苯丙胺11.81克。
被告人刘长生到案后协助公安机关抓获被告人姚作红、郭雷。
以上事实，有以下经举证、质证并查证属实的证据证明：
1、证人郭某的证言,证明2016年12月6日被民警盘问，交代2016年11月中旬的一天22时许，他通过电话联系被告人刘长生，向刘长生购买300元毒品。被告人刘长生在株洲市荷塘区合泰汽车南站的丁字路口将1小包甲基苯丙胺和2粒甲基苯丙胺片剂以300元的价格贩卖给了郭某。他要求配合公安机关抓获被告人刘长生，又电话联系刘长生求购300元毒品。2016年12月6日23时，被告人刘长生在株洲市芦淞区佳帝酒店2813号房将1小包甲基苯丙胺约1.13克和2粒甲基苯丙胺片剂重约0.19克以300元的价格贩卖给郭某，交易完成后被抓获。
2、被告人姚作红、郭雷的供述和辩解，2016年12月7日凌晨，被告人姚作红电话联系刘长生后，将一包毒品和电子秤交给被告人郭雷，赶至株洲市芦淞区佳帝酒店2812号房间交易时，被公安干警抓获。携带的毒品被民警查获扣押。2016年11月中旬的一天21时许，姚作红与刘长生约定毒品交易，后安排郭雷将20粒甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺重约3.3克送至株洲市天元区盛世康年酒店门前的停车坪，郭雷将毒品交给刘长生后，刘长生通过微信转账支付毒资1100元给被告人姚作红。2016年12月初的一天18时许，姚作红在株洲市荷塘区建福宾馆6013号房间内将2粒甲基苯丙胺片剂和0.5克甲基苯丙胺以200元价格贩卖给了刘长生。
3、被告人刘长生的供述和辩解，他贩卖毒品两次给郭某。2016年11月20日前后的一天21时许，他在株洲市荷塘区合泰汽车南站的丁字路口将1小包甲基苯丙胺和2粒甲基苯丙胺片剂以300元的价格贩卖给了郭某。2016年12月6日23时，他在株洲市芦淞区佳帝酒店2813号房将1小包甲基苯丙胺约1.13克和2粒甲基苯丙胺片剂以300元的价格贩卖给郭某，交易完成后，在酒店28楼的电梯旁被民警抓获。民警当场从他身上查获1袋冰毒、5粒麻古和毒资300元。他贩卖的毒品是从姚作红处购买的，并且协助公安机关将被告人姚作红抓获到案。2016年11月20日前后的一天21时许，刘长生在株洲市天元区盛世康年酒店门前的停车坪以1100元的价格从姚作红处购进20粒甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺重约3.3克。2016年11月底一天19时许，他电话联系姚作红求购毒品，在株洲市荷塘区建福宾馆6013号房间姚作红交给他2粒麻古和0.5克冰毒，刘长生给了姚作红200元现金。
4、辨认笔录，经公安机关组织辨认，姚作红、郭雷辨认出购买毒品的刘长生；刘长生辨认出贩卖毒品给他的姚作红、郭雷；刘长生辨认出购买毒品的郭某；郭某辨认出贩卖毒品给他的刘长生。
5、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、毒品疑似物当面称量记录、毒品称量照片、物证检验报告、毒品收缴专用收据，证明2016年12月7日0时，民警对、郭雷、刘长生进行搜查，在被告人姚作红裤子口袋内搜查出冰毒1包净重0.96克、麻古3粒净重0.2克；在被告人郭雷上衣口袋内搜查出冰毒一包净重9.46克；在被告人刘长生上衣口袋内搜查出冰毒1袋净重4.82克、5粒麻古净重0.47克以及毒资300元。在郭某出扣押毒品冰毒一小包净重1.13克、麻古2粒净重0.19克。对上述毒品均由公安机关收缴。
6、传唤经过、破案经过，证明2016年12月7日0时许，民警在株洲市芦淞区佳帝酒店2812房间抓获涉嫌吸毒人员郭某，后蹲点在该房间先后抓获刘长生、姚作红、郭雷。
7、办案说明，证明郭某向刘长生购买毒品的毒资300元由民警提供，在被扣押后归还民警。姚作红供述的上线“老六”未能归案。
8、人体尿样毒品现场检测报告书，证明姚作红、郭雷、刘长生2016年12月7日甲基安非他明检测阳性。
9、户籍资料、刑事判决书、释放证明书，证明姚作红、郭雷、刘长生的身份情况；郭雷因犯盗窃罪，于2013年12月3日被判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元，2013年12月9日释放。
上述证据，经当庭举证、质证，姚作红、郭雷均无异议，刘长生对他在公安机关的供述部分提出异议，认为受到公安机关诱供，供述内容部分不属实。经查，刘长生对其受到公安机关诱供没有提出证据证明，且在看守所内以及检察机关均作出一致的供述，可以完全排除刘长生的供述受到刑讯逼供等违法情形取得，该异议不成立。
原审法院认为，被告人姚作红、刘长生明知是毒品仍贩卖甲基苯丙胺十克以上，数量较大；被告人郭雷明知是毒品仍帮助他人贩卖甲基苯丙胺十克以上，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。株洲市芦淞区人民检察院指控姚作红、郭雷、刘长生犯贩卖毒品罪的犯罪事实和罪名成立。姚作红、郭雷共同实施故意犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，姚作红起主要作用，系主犯；郭雷起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人姚作红、郭雷到案后均能够如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。刘长生到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功情节，依法可以减轻处罚。从姚作红、郭雷、刘长生处查获的毒品，依法应当计入贩卖毒品的犯罪数量，但尚未流入社会，对该部分毒品在量刑时可酌情考虑。刘长生辩称指控的部分犯罪事实不属实，经查，刘长生的供述可以排除受到刑讯逼供等违法的情形，且有姚作红、郭雷的供述、证人郭某的证言印证一致，足以证明刘长生从姚作红、郭雷处购进毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂后贩卖给郭某的事实，该辩解理由与查明的事实不符，不予采纳。综上，对姚作红适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条之规定；对郭雷适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条之规定；对刘长生适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：一、被告人姚作红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币四万元；二、被告人郭雷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万五千元；三、被告人刘长生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万五千元；四、对从被告人姚作红处扣押的毒品甲基苯丙胺1.06克、甲基苯丙胺片剂0.2克；从被告人郭雷处扣押的毒品甲基苯丙胺9.46克；从被告人刘长生处扣押的毒品甲基苯丙胺4.82克、甲基苯丙胺片剂0.47克；从郭某处扣押的毒品甲基苯丙胺1.13克、甲基苯丙胺片剂0.19克，均予以没收。对被告人姚作红犯罪所得毒资人民币1300元；被告人刘长生犯罪所得毒资人民币300元，均予以继续追缴。
宣判后，刘长生上诉提出：1、上诉人有立功表现，原审判决没有体现，被上诉人举报的郭雷没有立功，被判刑6年，相对于上诉人的量刑不公平。2、上诉人举报姚作红、陈雷贩卖毒品，姚作红和陈雷到案后供述贩卖给上诉人5.1克毒品，没有事实依据，也没有直接证据证明上诉人与姚作红和陈雷有毒品交易。3、上诉人从吸毒到贩毒，是受公安机关特情引诱，且没有转账记录证实。请求公正判决,减轻处罚。
株洲市人民检察院出庭检察员提出，1、一审判决认定的事实有误，刘长生系吸毒人员，其贩卖毒品数量应该以其贩卖出去的7.91克认定为其贩卖毒品数量。2、本案程序合法，虽然存在特请引诱，但不影响对刘长生的定罪量刑。综上，刘长生2次贩卖毒品给他人，其行为构成贩卖毒品罪，应当在3年以上7年以下量刑；一审认定刘长生有立功表现，请二审法院依法判决。
经审理查明，原审判决认定姚作红、郭雷贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给刘长生以及刘长生贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给郭某的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
二审期间，株洲市人民检察院提供了强制隔离戒毒决定书和吸毒人员动态管控详细信息等二份证据，拟证明刘长生于2009年、2014年被分别强制戒毒2年和刘长生有长期吸毒史。刘长生对该组证据无异议。对以上证据，本院予以确认。
本院认为，刘长生贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂的行为已构成了贩卖毒品罪。原审判决认定姚作红、郭雷共同贩卖毒品甲基苯丙胺3.3克、甲基苯丙胺片剂20粒（1.9克）和姚作红贩卖毒品甲基苯丙胺0.5克和甲基苯丙胺片剂2粒（0.19克）给刘长生，以及刘长生两次分别贩卖毒品甲基苯丙胺1.13克和甲基苯丙胺片剂0.19克给郭某的犯罪事实清楚。在姚作红、郭雷共同贩卖5.2克毒品的犯罪活动中，姚作红系主犯、郭雷系从犯。刘长生到案后协助公安机关将姚作红、郭雷抓获，具有立功情节，依法可减轻处罚。本案刘长生购买毒品的事实有姚作红、陈雷、刘长生的供述相互印证；刘长生贩卖毒品克给郭某的事实有郭某的证言和刘长生的供述相互印证；刘长生被抓获时查获的5.29克毒品有毒品物证和刘长生的供述印证。综上，刘长生贩卖毒品的事实清楚，证据确凿。刘长生上诉提出姚作红、陈雷没有贩卖毒品给其的上诉理由不能成立。原审在量刑时已考虑到刘长生的立功情节和吸食毒品的情节，对其在法定刑以下减轻处罚，量刑并无不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗湘武
审 判 员 刘 克
代理审判员 陶树平
二〇一七年九月四日
书 记 员 侯雨凡