江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终7124号
上诉人（原审被告）：杭州旺淘网络科技有限公司，住所地在浙江省杭州市下城区岳帅桥10号1幢801室。
法定代表人：王丽萍，该公司总经理。
委托诉讼代理人：潘琼华，浙江泰杭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈燕青，浙江泰杭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：南京欧艾食品贸易有限公司，住所地在江苏省南京市鼓楼区云南路8号。
法定代表人：王丝露，该公司总经理。
委托诉讼代理人：齐伟，该公司员工。
上诉人杭州旺淘网络科技有限公司（以下简称旺淘公司）因与被上诉人南京欧艾食品贸易有限公司（以下简称欧艾公司）服务合同纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2016）苏0106民初5296号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年8月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
旺淘公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回欧艾公司的诉讼请求，并由欧艾公司承担本案诉讼费用。事实和理由：一、旺淘公司在明确无法完成2016年2月份销售指标的情况下，提出2月份指标不纳入业绩考核，将合同履行期顺延一个月，并已得到欧艾公司的同意，双方已就合同的履行达成了变更的合意，因此，旺淘公司并不存在违约的情形。二、欧艾公司在未通知旺淘公司解除合同的情况下，就擅自修改了网站登陆密码，导致旺淘公司无法继续为欧艾公司提供推广服务，系欧艾公司违约在先。三、旺淘公司为欧艾公司的天猫店铺的设计、装修、推广等做了大量工作，基于本案的实际情况，双方合同具有继续完全履行的现实可能性，一审法院判决解除合同亦不符合合同法关于鼓励交易的原则。
被上诉人欧艾公司答辩称，欧艾公司并未同意将合同顺延一个月，也并未在2016年2月份修改登陆密码，欧艾公司是依据合同约定在旺淘公司未能完成2016年2月份考核业绩的情况下，才解除合同的。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
欧艾公司向一审法院起诉请求：1.旺淘公司赔偿欧艾公司2015年度推广费用251323元的50%即125661元；2.旺淘公司返还欧艾公司服务费4.8万元；3.旺淘公司按照承诺的3个月业绩目标赔偿欧艾公司50万元；4.旺淘公司承担本案诉讼费用。事实和理由：欧艾公司与旺淘公司于2016年1月22日签订天猫商城网络销售运营托管合作协议，旺淘公司为欧艾公司运营推广天猫店铺“祖怡旗舰店”。双方约定了合同期内要达到的业绩目标销售额，但在合同履行的第一个月，因旺淘公司频繁更换运营人员，导致没有人运营欧艾公司的天猫店铺，旺淘公司没有完成承诺的业绩目标，给欧艾公司造成了不可估量的经济损失。
一审法院认定事实：2016年1月19日，欧艾公司（甲方）与旺淘公司（乙方）签订《整店托管服务合同（天猫）》（合同编号k.a20161002），约定：乙方为甲方“祖怡旗舰店”提供淘宝店铺推广服务，服务内容包括店铺装修设计服务、店铺的整体运营服务、店铺手机端运营服务等，甲方按照每月12000元的标准向乙方支付基础服务费用及销售提成，另需支付押金36000元；服务期限自签订之日起到2016年4月30日止，业绩目标为2月份5万元、3月份15万元、4月份30万元等。合同第五条违约责任约定：（一）甲方存在下列行为，甲方应自行承担由此造成的一切损失，并且乙方有权单方面解除合同……（二）乙方存在下列行为，则乙方按以下方式承担由此对甲方造成的损失：1、乙方服务方式被认定为非法的，乙方自行承担责任并赔偿甲方相应损失；2、乙方未经甲方同意，私自修改店铺登陆密码的；3、并非为达成本合同条款的目的，利用甲方提供的产品、支付宝资金、资料、账户做与托管服务无关的事宜，致甲方相关利益受到损害的，乙方须赔偿甲方因此而造成的损失……（四）店铺当月完成业绩目标，合同月底自动续签，乙方收取的押金36000元，可以抵相应的服务费（抵扣服务费时需获得甲方书面许可），若未完成当月业绩目标，甲方有权单方终止协议，乙方须退还甲方书面许可的剩余押金。（五）如合作第1个月未完成业绩，中止合同，退还剩余保证金36000元，如合作第2个月未完成业绩，中止合同，退还剩余保证金24000元，如合作第3个月未完成业绩，中止合同，退还剩余保证金12000元。合同第六条系不可抗力条款。合同第七条协议终止约定：（一）本协议于以下情形之一发生时终止：1、双方协议一致终止本协议的；2、根据本协议第五条和第六条内容约定终止的；3、由于本协议一方严重违反本协议（需双方书面方式确认），致使本协议的履行和完成成为不可能，在此情形下，另一方有权单方以书面通知方式终止本协议……（二）终止后果：1、如果本协议根据第七条第（一）第1、2项规定终止的，双方均无需承担任何违约责任。在此情形下，双方应本着恢复原状的原则，签署一切文件及采取一切必需的行动，协助对方恢复至签署日前的状态；2、如果本协议根据第七条第（一）第3项规定而终止，违约方应当就其因此而给守约方造成的损失向守约方作出足额补偿（赔偿守约方损失50%）……。
2016年1月25日，欧艾公司向旺淘公司汇款48000元。2016年2月24日，旺淘公司业务经理王崇应向欧艾公司法定代表人王丝露发送电子邮件，内容为：针对合同编号k.a20161002修改条款，原合同第二条第5点业绩目标2月份5万、3月份15万、4月份30万，经双方沟通修改为3月份5万、4月份15万、5月份30万，请查阅。王丝露当天回复：“收到，谢谢”。旺淘公司主张双方据此达成业绩目标对应月份变更的一致意见，欧艾公司则称该变更系旺淘公司在无法完成约定的2月份业绩目标情况下单方提出的合同修改，欧艾公司并未同意，并在次日再次与旺淘公司确认可否完成2月份业绩目标的事情，旺淘公司回复称肯定完成不了。2016年2月份，“祖怡旗舰店”营业收入为14554元。2016年3月15日，欧艾公司提出因旺淘公司违约未完成2月份业绩目标5万元，合同于2016年2月29日解除，要求旺淘公司退还服务费并赔偿损失。欧艾公司称发送该份邮件后修改了店铺的登陆密码。庭审中，对何时发现案涉店铺登陆密码修改的问题，旺淘公司先是称最后一次登陆为2016年2月26日，到次日即27日发现无法再登陆，在欧艾公司指出旺淘公司辩称在2月29日仍为案涉店铺进行手机端海报优化后，旺淘公司又称根据其未为欧艾公司进行三八节活动营销推测，欧艾公司在3月8日之前修改了店铺登陆密码。2016年3月21日，王崇应向王丝露发送电子邮件，内容为：“从上周五，也就是3月18日，我已经向你表达了公司的决定，同意给你退还剩余3个月的押金（36000元），不过公司有自己的退款流程……60个工作日退还……不过您一直强调要3月23日之前办理退款……”。欧艾公司称此系旺淘公司的单方处理意见，欧艾公司并未同意以退款36000元解决此事。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，欧艾公司与旺淘公司之间订立《整店托管服务合同（天猫）》，约定旺淘公司为欧艾公司的淘宝店铺提供推广服务，以及双方的权利义务、违约责任等，系双方的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方均应按照合同履行各自的义务。旺淘公司未按约完成2016年2月份的业绩目标，属于根本性违约。根据合同约定，合同在当月即终止，旺淘公司应向欧艾公司退还押金36000元。旺淘公司辩称已与欧艾公司达成推迟合同期间的约定，即合同约定的业绩目标相应推迟一个月，但旺淘公司所提交的向欧艾公司发送的变更合同条款电子邮件，收到的欧艾公司回复内容不足以证明欧艾公司同意该合同变更。旺淘公司又辩称合同未能继续履行的原因系欧艾公司违约更改店铺登陆密码，对此，一审法院认为，双方之间的电子邮件及欧艾公司在2016年2月份的营业收入，足以证明旺淘公司未按约完成2016年2月份的业绩目标；关于欧艾公司修改登录密码的时间，旺淘公司的陈述前后不一、不足为信，且在旺淘公司违约在先的情况下，欧艾公司有权解除合同，故对旺淘公司的该辩称意见，一审法院不予采信。因旺淘公司违反合同第五条违约责任第（五）款业绩目标的约定，欧艾公司要求解除合同，符合合同第七条协议终止第（一）款第2项的约定，而该终止合同的后果根据该条第（二）款第1项的约定，双方无需承担任何违约责任。故欧艾公司适用合同第七条第（一）款第3项、第（二）款第2项的约定，主张旺淘公司赔偿其2015年推广费用的50%（125661元）、约定业绩目标总额（50万元）的损失，不符合合同约定和法律规定，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条、第一百三十四条规定，判决：旺淘公司于判决生效之日起五日内给付欧艾公司36000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4728元，因适用简易程序减半收取2364元，由欧艾公司负担2014元，旺淘公司负担350元。
二审中，双方对一审法院查明的事实均不持异议，本院依法予以确认。本院审理期间，上诉人旺淘公司围绕其上诉请求提交了一份该公司业务经理王崇应与欧艾公司日期为2015年2月25日QQ聊天记录的打印件，其中王崇应发送的内容为“之前跟你电话聊的时候写后面3月5万4月15万5月30万这个是你提的，然后这段时间我们继续帮你做”、“这段时间（2月份）”，欧艾公司的回复内容为“那你邮件回复我下，我抄送我印尼的姐姐，店铺她也有股份”、“你就说2月份的5万完不成了，就好了”。旺淘公司拟据此证明双方就合同履行及业绩考核顺延一个月达成了合意。经质证，欧艾公司对上述记录内容的真实性未持异议，但认为该内容表明旺淘公司无法完成2月份业绩，并想要改变合同内容，但欧艾公司王丝露表示的是需要和其姐姐商量是否可靠，并不能看出欧艾公司已经同意旺淘公司变更业绩考核的意思。
本院认为，欧艾公司与旺淘公司签订的《整店托管服务合同（天猫）》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。旺淘公司上诉认为其已与欧艾公司达成业绩考核顺延一个月的变更，但其所提供电子邮件及QQ聊天记录的内容仅能证明双方就2月份不作为业绩考核及将考核目标顺延一个月的变更事项进行了磋商，不足以证明双方已就此达成了一致合意，旺淘公司的该项上诉理由不能成立。双方合同约定：店铺当月完成业绩目标，合同月底自动续签，若未完成当月业绩目标，欧艾公司有权单方终止协议，旺淘公司须退还剩余押金。双方合同对月份业绩目标作出了明确约定，欧艾公司在旺淘公司未能完成2016年2月业绩目标的情况下，要求终止协议并退还36000元押金，符合合同约定，应予支持。
综上所述，旺淘公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费700元，由上诉人旺淘公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 樊荣禧
审判员 王方方
审判员 周宏跃
二〇一六年十月十九日
书记员 陈 丹