广西壮族自治区蒙山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂0423刑初49号
公诉机关广西壮族自治区蒙山县人民检察院。
被告人马某某（绰号“马军”），男，1991年10月22日出生，壮族，初中文化，农民，住广西蒙山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年9月6日被蒙山县公安局刑事拘留，2017年9月28日经蒙山县人民检察院批准逮捕，同日由蒙山县公安局执行逮捕。现羁押于蒙山县看守所。
广西壮族自治区蒙山县人民检察院以蒙检刑诉[2018]49号起诉书指控被告人马某某犯聚众斗殴罪，于2018年4月24日向本院提起公诉。本院于当日立案受理，适用普通程序，组成合议庭，于2018年7月12日公开开庭审理，蒙山县人民检察院指派检察员陈瑾出庭支持公诉，被告人马某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区蒙山县人民检察院指控：2017年2月10日晚上，因为黄某2（另案处理）和黄某1（另案处理）有矛盾，黄某2即召集被告人马某某、覃浩铭（另案处理）、兰冬云（另案处理）等人到家中商议准备与黄某1打架一事。约11日0时许，黄某2、马某某、覃浩铭、兰冬云等人分别坐上一辆面包车及一辆越野车来到蒙山县找黄某1。车辆停好后，黄某2率先拿一条铁水管下车与黄某1谈判，黄某1、何某（另案处理）、杨某（另案处理）等人则持铁棍、砍刀冲过来。马某某、覃浩铭、兰冬云等人见状也拿着器械下车，下车后覃浩铭用枪指着对方，马某某、兰冬云等人持砍刀、铁水管向对方冲过去，对方的人发现有枪后就逃跑。黄某1则被黄某2勒住脖子，马某某、覃浩铭、兰冬云等人持械站在黄某2附近，黄某2与黄某1谈判了几分钟后，就让黄某1离开。随后黄某2、马某某等人也离开现场。
对上述事实，公诉人当庭宣读了受案登记表、立案决定书、证人证言、共同作案人供述、被告人供述等证据，以佐证其指控被告人马某某的上述犯罪事实，认为被告人马某某持械聚众斗殴，破坏公共秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，构成了聚众斗殴罪，提请本院依法惩处。
被告人马某某对指控的罪名无异议，但提出其没有下车参与斗殴，属于从犯的辩解意见。
经审理查明，2017年2月10日晚上，因为黄某2（另案处理）和黄某1（另案处理）有矛盾，黄某2即召集马某某和覃浩铭（已判刑）、兰冬云（已判刑）等人到家中商议准备与黄某1打架一事。次日零时许，黄某2、马某某、覃浩铭、兰冬云等人分别坐上一辆面包车及一辆越野车来到蒙山县找黄某1。车辆停好后，黄某2先拿一条铁水管下车欲与黄某1交涉，黄某1、何某（另案处理）、杨某（另案处理）等人则持铁棍、砍刀冲向黄某2等人。马某某、覃浩铭、兰冬云等人见状也拿着器械下车，下车后覃浩铭用枪形物指着对方，对方的人发现有枪后就逃跑，黄某1则被黄某2勒住脖子，马某某、覃浩铭、兰冬云等人持械站在黄某2附近，黄某2与黄某1谈了几分钟后，就让黄某1离开。随后黄某2、马某某等人也离开现场。
上述事实，有以下证据予以证实：
（一）受案登记表及立案决定书
证实2017年2月11日16时许，蒙山县西河镇文尔村古墨一组的黄某1报警称，其于2017年2月10日22时许在古娄小学后背被文尔村的村民黄某2殴打。民警经侦查发现，双方均持刀、棍等器械到现场进行斗殴。2017年2月13日，蒙山县公安局对古娄村古娄小学后背聚众斗殴一案立案侦查。
（二）证人证言
证人黄某1、陈某1、蒙某1、何某、陈某2、杨某、陈某3证言，证实了2017年2月10日晚上，黄某1、陈某1、蒙某1、何某、陈某2、杨某、陈某3等人聚集在一起预备烧窑鸡，但后来因为黄某2讲要到打黄某1，在黄某2到时，他们就在黄某1的率领下持铁水管、砍刀到现场冲向对方，发现黄某2那方有人拿着砍刀、枪等器械，发现有枪支后，他们就跑，黄某1被黄某2抓住，后来被打了。
（三）书证
1、抓获经过证实2017年9月5日，马某某在蒙山县蒙山镇一出租屋内被公安机关抓获。
2、户籍证明证实了马某某的出生时间、身份、住处等情况。
（四）现场勘查笔录、现场方位图、现场照片，辨认笔录及辨认照片
1、现场勘查笔录、现场方位图及现场照片证实本案案发中心现场位于蒙山县西河镇古娄村古娄小学背后的十字路口处及现场概况。
2、辨认笔录及照片证实：
（1）马某某辨认出：①蒙山县的路口就是2017年2月份的一天晚上，其伙同叶某、莫某1、“蚊蝇拍”等人参与聚众斗殴的地点；②聚众斗殴的同伙肖某即是“阿某1”、覃浩铭即是“阿某2”、莫某1、叶某、黄某2即是“蚊蝇拍”、黄某4；③监控截图上标注的6号男子是“阿某1”、9号男子是“蚊蝇拍”。
（2）覃浩铭辨认出：①蒙山县的路口就是2017年2月份的一天晚上，其伙同黄某4、兰冬云、“柏某”等人参与聚众斗殴的地点；②聚众斗殴的同伙马某某即是“马某”、周某、韦某、黄某5、兰冬云、肖某、黄某2即是“柏某”、黄某4；③监控截图上标注的1号男子是“韦某”、2号男子是黄某5、4号男子是兰冬云、9号男子是“柏某”。
（3）兰冬云辨认出：①蒙山县的路口就是2017年春节过后的一天，其伙同覃浩铭、“柏某”等人参与聚众斗殴的地点；②聚众斗殴的同伙黄某4、黄某5、叶某即是“超瘪”、莫某1、马某某即是“马某”、覃万浩、黄某2即是“柏某”、韦某；③监控截图上标注的4号男子是其本人、9号男子是“柏某”。
（4）黄某4辨认出：①蒙山县的路口就是2017年2月份的一天，其伙同覃浩铭、“柏某”等人参与聚众斗殴的地点；②聚众斗殴的同伙覃万浩、马某某即是“马某”、莫某1即是“阿某3”、莫某2、覃浩铭、兰冬云、肖某、黄某2即是“柏某”。
（5）黄某1能准确辨认出黄某2。
（五）共同作案人的供述
1、覃浩铭供认了2017年2月份的一天晚上，肖某打电话给其讲西河大塘的“柏某”被人欺负，叫去帮出气。半个小时后，肖某开了一辆面包车来接其，车上有肖某、兰冬云、黄某5、韦某、周某、黄某4，在“柏某”家见到“柏某”、“马某”以及两个不认识的男子，“柏某”讲他被他侄子欺负，要去打他侄子。过了十分钟左右，“柏某”的侄子打电话给“柏某”进行挑衅。“柏某”给了一把玩具枪给其拿去“吓鸡”，另一把给肖某，“柏某”、兰冬云、黄某5、周某、黄某4每人拿了一根铁水管，“马某”、韦某以及不认识的两名男子拿了约50厘米长的西瓜刀，他们分乘两部车出发，其坐面包车，“马某”是坐另一部车。到了古娄小学附近一个商店门口，停车后“柏某”就拿铁水管下车，走了两米左右，对方就有十多个人拿铁水管和砍刀冲过来，有两个人拿铁水管打“柏某”，其这边的人见状就拿着器械下车，其拿玩具枪指着对方，对方的人就跑了，“柏某”抓到他的侄子，“柏某”叫其这边的人不要动，他就和他侄子谈判，他们就在旁边等，“马某”当时也是拿着西瓜刀在旁边等，除了肖某和黄某4，其他人都是等到“柏某”放了他侄子后才上车。
2、兰冬云供认了2017年春节后的一天晚上，其受邀到“柏某”家喝酒，一起去“柏某”家的还有“阿某1”等人，在“柏某”家见到“柏某”、“马某”、“超瘪”、莫某1等人，他们喝酒时，“柏某”就和“马某”、“超瘪”、莫某1等人在门口的水泥路聊天，十多分钟后，“柏某”的侄子就打电话给“柏某”，“柏某”挂电话后就叫他们上车，大家分乘两部车，其在车上见到有刀，就知道要去打架。车开到一个地方停下，“柏某”打电话给他侄子，他侄子过了几分钟就到，“柏某”就下车和他谈判，谈了一会，对方就有四五个人拿砍刀冲过来，他们这边的人就下车，其见到“阿某1”拿一把假枪、覃浩铭拿散弹枪、“马某”拿一把开山刀，对方的人见到有枪就跑了，后来“马某”等人讲要打“柏某”的侄子，被“柏某”阻止了，“柏某”说是他侄子不给打，后来“柏某”就把他侄子推走了，之后他们也离开现场。
3、黄某4供认了2017年2月份的一天晚上，其和肖某、覃浩铭、“马某”等人在“柏某”家喝酒时，“柏某”讲他跟他侄儿有矛盾，等下要去理论，叫一起喝酒的人去帮忙，他们都答应了。后来他们分乘两部车到了一个地方，“柏某”先下车和他侄子交谈，一会，就听到器械拖地的声音，对方有5、6个人拿砍刀向他们跑来，“柏某”就用手锁住他侄子的喉部，车上就有人喊拿“家产”，其这边的人就下车了，“马某”也下车，覃浩铭拿出一把枪出来对准对方，但没有开枪，对方看见有枪对准他们，就扭头跑。过了一会，“柏某”就把他侄儿放了，最后，其和“马某”、“超瘪”等人也上车离开。
（六）被告人供述和辩解
被告人马某某供认了其绰号“马某”。2017年2月份的一天21时左右，其受邀到“蚊蝇拍”家喝酒，期间，其隐约听到“蚊蝇拍”和叶某、莫某1讲他与他侄子有矛盾，他咽不下这口气。“蚊蝇拍”的父亲劝他不要去打架。其意识到“蚊蝇拍”是叫他们过来帮忙打架的。过了10多分钟，黄某4、“阿某1”、“阿某2”、“阿某4”坐一辆车到“蚊蝇拍”家。后来叶某叫其上车，“蚊蝇拍”在车上讲等下去找他侄子谈判，其他人先不要下车，他要争回这口气。说完“蚊蝇拍”就上了一辆面包车，其乘坐的车跟在后面。到“蚊蝇拍”侄子家附近时，其听到“蚊蝇拍”说大家先不要下车。“蚊蝇拍”就在路边和一个男子谈话，那个男子就是他侄子。突然有5、6个人手里拿着铁棍冲向“蚊蝇拍”，想要打起来，其这边的人就全部拿铁水管和砍刀下车，“阿某2”拿了一个用布包着的长条形东西对着“蚊蝇拍”侄子那几个人，叫对方不要乱动，对方的人见到“阿某2”手里拿的东西后就马上跑散开，“蚊蝇拍”当时还用手勒住了对方一个人，对方的人跑散后，其这边的人也上车离开了现场。事后听说“阿某2”拿的是枪，其当时一直在车上没有下车。
以上证据取证程序合法，能相互印证，且均经庭审质证核实，本院作为定案依据予以确认。
本院认为，被告人马某某伙同他人持械聚众斗殴，破坏公共秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人马某某犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，其指控成立。被告人马某某的行为依法应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑。被告人马某某在共同作案中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但相对于聚众斗殴的纠集者而言其属于作用较小，酌情从轻处罚。被告人马某某自愿认罪，酌情从轻处罚。在共同作案过程中，被告人马某某积极持械参与聚众斗殴的犯罪事实有共同作案人覃浩铭、兰冬云等人的供述予以证实，且覃浩铭、兰冬云、黄某4能准确辨认出参与聚众斗殴的同伙“马某”即是本案的被告人马某某，被告人马某某在本案中所起的也不是次要或辅助作用，故对被告人马某某提出其没有下车参与聚众斗殴，其是从犯的辩解意见，本院不予采纳。为了维护社会公共秩序，严明国法，打击犯罪，根据本案被告人马某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款的规定，判决如下：
被告人马某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零二个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月6日起至2020年11月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄登远
审 判 员 黄聪敏
人民陪审员 莫运春
二〇一八年七月二十日
书 记 员 陈中熙