汕头市金平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0511刑初102号
公诉机关汕头市金平区人民检察院。
被告人张某甲，男，1962年5月8日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，住汕头市。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2016年10月8日被刑事拘留，2016年11月1日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人陈国翔、张翔，广东腾翔律师事务所律师、实习律师。
被告人张某乙，男，1971年2月6日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度高中，住汕头市金平区。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2016年10月8日被刑事拘留，2016年11月1日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
被告人李某某，男，1974年12月29日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度高中，住汕头市东方园南区。2016年9月5日被本案被传唤、羁押；因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2016年9月6日被刑事拘留，2016年10月11日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
被告人方某某，男，1980年9月9日出生，福建省云霄县人，汉族，文化程度初中，住福建省云霄县。2016年9月5日被本案被传唤、羁押；因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2016年9月6日被刑事拘留，2016年10月11日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
汕头市金平区人民检察院以汕金检刑诉（2017）56号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2017年1月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2017年3月10日公开开庭审理了本案。汕头市金平区人民检察院指派检察员黄为群出庭支持公诉；被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某及被告人张某甲的辩护人陈国翔、张翔到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年7月，被告人张某甲、张某乙、李某某及李鸿佳（另案处理）共同出资在汕头市金平区鮀新二巷大学路沟湖工业区1座4号开设生产伪劣香烟制品工场，购买生产香烟机器设备、运输车辆，并雇佣生产技术、管理人员及司机等，为福建省的同案人“阿某1”加工烟丝，生产半成品香烟（散装烟支）。被告人张某甲负责管理工场，被告人张某乙、李某某负责运输烟丝、烟头、烟纸等生产香烟原料及工场生产的半成品香烟，同案人李某负责工场生产及运输的安全。期间由同案人“阿某2”指派其他人员驾驶面包车运载烟丝、烟头、烟纸等生产香烟原料与被告人李某某、张某乙等驾驶货车运载工场生产的半成品香烟到汕头市金平区岐山陇头工业区C1厂区进行交接，将面包车中的烟丝、烟头、卷烟纸等生产香烟原料装载至2辆轻卡货车上，再将工场生产的半成品香烟装载至面包车中，交接完毕后，由面包车司机载走半成品香烟，李某某、张某乙、陈某1等人则将烟丝、烟头、烟纸等生产香烟原料运载回工场加工，生产半成品香烟。2016年9月5日凌晨，被告人张某乙、李某某驾驶2辆轻卡货车运载工场生产的半成品香烟到汕头市金平区岐山陇头工业区C1厂区与受“阿某2”指派的被告人方某某驾驶面包车运载烟丝进行交接，被告人张某乙、李某某、方某某将粤Ｄ×××××面包车运载的48袋烟丝与粤Ｄ×××××轻卡货车运载的65件“CRAVENA”散装烟支交接卸载，被告人张某乙、李某某、方某某因形迹可疑被陇头工业区的管理人员发现，后陇头工业区的管理人员将被告人李某某、方某某抓获并报警，公安机关赶到现场后，从粤Ｄ×××××面包车查获“CRAVENA”散装烟支65件（65万支），粤Ｄ×××××轻卡货车查获烟丝48袋（720公斤）、盘纸4件（160公斤）、“红塔山”散装烟支15件（15万支），粤Ｄ×××××轻卡货车查获烟丝49袋（735公斤）、“红塔山”散装烟支21件（21万支）、“中华”散装烟支20件（20万支）。2016年9月5日上午，公安机关在汕头市金平区大学路鮀新二巷沟湖工业区一座4号生产伪劣香烟制品工场，现场查获烟丝48袋（720公斤）、滤嘴棒95件（95万支）、卷烟纸7件（280公斤）、水松纸3件（75公斤）。后公安机关又在汕头市五福路28号停放的一辆解放牌无牌货车查获生产香烟的烟机1套。经鉴定，上述查获的散装烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟，货值共1013706.8元。
针对上述指控，公诉机关向法庭宣读出示了证人证言，广东省质量监督烟草检验站的检验报告及广东省烟草专买局的价格证明，查缴的烟草制品及交通工具，现场照片，视频资料，公安机关出具的发破案经过、办案说明、受案登记表、立案决定书，四被告人的户籍材料，四被告人的供述及相关辨认材料等证据，认为被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某的行为均触犯刑法第一百四十条的规定，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究刑事责任。鉴于被告人、张某乙、李某某、方某某生产的伪劣卷烟尚未销售，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以从轻处罚。鉴于被告人方某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，可以减轻处罚。
在法庭上，被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某对公诉机关指控的犯罪事实、证据和罪名均无异议；被告人张某甲辩称自己至案发尚未得益；被告人张某乙辩称自己是起辅助作用，是从犯，被抓捕后，交代自己所犯罪行，是自首，被缴获的产品是半成品香烟，不应该按完整香烟产品市场价来认定价值。
被告人张某甲的辩护人的辩护意见是：（一）对起诉书认定被告人张某甲等人生产、销售伪劣烟草制品价值1013706.8元有异议，认为本案涉案的金额应剔除外购的原辅材料即烟丝、卷烟纸、盘纸、水松纸、滤嘴棒的价值共219824.8元；（二）本案是犯罪未遂，对被告人张某甲依法可以比照既遂犯减轻处罚；（三）被告人张某甲系初犯、偶犯，认罪态度好，有悔罪表现，且其本人未获得任何利益，是家庭的主要劳动力和经济支柱。请求法庭对被告人张某甲减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
2016年7月，被告人张某甲、张某乙、李某某及李鸿佳（另案处理）共同出资在汕头市金平区鮀新二巷大学路沟湖工业区1座4号开设生产伪劣香烟制品工场，购买生产香烟机器设备、运输车辆，并雇佣生产技术、管理人员及司机等，为福建省的同案人“阿某1”（具体姓名不详，在逃）加工烟丝，生产半成品香烟（散装烟支）。被告人张某甲负责管理工场，被告人张某乙、李某某负责运输烟丝、烟头、烟纸等生产香烟原料及工场生产的半成品香烟，同案人李某负责工场生产及运输的安全。期间由同案人“阿某2”（具体姓名不详，在逃）指派其他人员驾驶面包车运载烟丝、烟头、烟纸等生产香烟原料与被告人李某某、张某乙等人驾驶货车运载工场生产的半成品香烟到汕头市金平区岐山陇头工业区C1厂区进行交接，将面包车中的烟丝、烟头、卷烟纸等生产香烟原料装载至2辆轻卡货车上，再将工场生产的半成品香烟装载至面包车中，交接完毕后，由面包车司机载走半成品香烟，李某某、张某乙、陈某1（另案处理）等人则将烟丝、烟头、烟纸等生产香烟原料运载回工场加工，生产半成品香烟。2016年9月5日凌晨，被告人张某乙、李某某驾驶2辆轻卡货车运载工场生产的半成品香烟到汕头市金平区岐山陇头工业区C1厂区与受“阿某2”指派的被告人方某某驾驶面包车运载烟丝进行交接，被告人张某乙、李某某、方某某将粤Ｄ×××××面包车运载的48袋烟丝与粤Ｄ×××××轻卡货车运载的65件“CRAVENA”散装烟支交接卸载，被告人张某乙、李某某、方某某因形迹可疑被陇头工业区的管理人员发现，后陇头工业区的管理人员将被告人李某某、方某某抓获并报警，公安机关赶到现场后，从粤Ｄ×××××面包车查获“CRAVENA”散装烟支65件（65万支），粤Ｄ×××××轻卡货车查获烟丝48袋（720公斤）、盘纸4件（160公斤）、“红塔山”散装烟支15件（15万支），粤Ｄ×××××轻卡货车查获烟丝49袋（735公斤）、“红塔山”散装烟支21件（21万支）、“中华”散装烟支20件（20万支）。2016年9月5日上午，公安机关在汕头市金平区大学路鮀新二巷沟湖工业区一座4号生产伪劣香烟制品工场，现场查获烟丝48袋（720公斤）、滤嘴棒95件（95万支）、卷烟纸7件（280公斤）、水松纸（75公斤）。后公安机关又在汕头市五福路28号停放的一辆解放牌无牌货车查获生产香烟的烟机1套。并在抓获各被告人时，扣押RAZAR牌手机、Coolpad手机、UNITONET牌手机、iphone4手机各1部，白色悬挂粤Ｄ×××××轻卡货车1辆、蓝色悬挂粤Ｄ×××××轻卡货车1辆、银灰色悬挂粤Ｄ×××××小汽车1辆、白色悬挂粤Ｄ×××××丰田面包车1辆、蓝色无牌证大货车1辆，粤Ｄ×××××、粤Ｖ×××××、辽Ｃ×××××车牌各1副、GPS信号屏蔽器2台、Qanliiy牌望远镜1副、NATO防狼喷剂4瓶等物品。
经广东省质量监督烟草检验站鉴定，上述查获的散装烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟；并经广东省烟草专买局估算，公安机关从D2ZT06面包车扣押“CRAVENA”散装烟支65件（65万支）价值426465元；从粤Ｄ×××××轻卡货车扣押烟丝48袋（720万斤）价值52325.86元、盘纸4件（160公斤）价值11568元、“红塔山”散装烟支15件（15万支）价值98415元共价值162308.9元；从粤Ｄ×××××轻卡货车扣押烟丝49袋（439公斤）价值53412.98元、“红塔山”散装烟支21件（21万支）价值137781元、“中华”散装烟支20件（20万支）价值131220元共价值322417元；从汕头市金平区大学路鮀新二巷沟湖工业区一座4号生产伪劣香烟制品工场扣押的烟丝48袋（720公斤）价值52325.86元、滤嘴棒95件（95万支）价值38047.5元、卷烟纸7件（280公斤）价值6719.98元、水松纸3件（75公斤）价值5422.5元共价值102515.9元。上述查获的烟草制品货值共1013706.8元。
以上事实，被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某在开庭审理过程中亦无异议，并有缴获的伪劣烟草制品和运送烟草制品的车辆，有证人陈某1、张某、陈某2、陈某3的证言及辨认材料，公安机关出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过、说明材料、扣押物品、文件清单、扣押清单，现场勘查笔录、现场照片、现场图，视频资料，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，广东省烟草专买局的价格证明，被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某的户籍材料，被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某的供述和对涉案地点、查缴物品照片辨认等证据证实，足以认定。
本院认为：公诉机关指控被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某生产、销售伪劣产品的事实清楚，证据充分，本院予以认定。
对于被告人张某甲的辩护人提出本案的烟草制品价值1013706.8元应剔除外购的原辅材料即烟丝、卷烟纸、盘纸、水松纸、滤嘴棒的价值共219824.8元的辩护意见问题。经查，依照有关法律规定，“烟草专卖品”是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械，“卷烟辅料”是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束，故被告人张某甲等人被公安机关查扣的原辅材料应认定为烟草制品价值，辩护人的该辩护意见，本院不予以采纳；提出本案是犯罪未遂，被告人张某甲系初犯、偶犯，认罪态度好，有悔罪表现的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳，对被告人张某甲依法可以比照既遂犯减轻处罚；提出被告人张某甲未获得任何利益，因其不是本案的犯罪构成要件，故不影响本案的定性。
对于被告人张某甲辩称自己至案发尚未得益的意见。经查，得益与否不是本案犯罪构成要件，不影响本案的定性。对于被告人张某乙辩称自己是起辅助作用，是从犯，被抓捕后，交代自己所犯罪行，是自首，被缴获的产品是半成品香烟，不应该按完整香烟产品市场价来认定价值的意见。经查，被告人张某乙案发前参与合谋，在生产过程中参与运输，是积极实施违法行为；被抓捕后，交代自己所犯罪行，是坦白交代；被缴获的烟草制品是依法经广东省烟草专买局估算，符合法律规定，被告人张某乙的辩解意见，本院不予以采信。
被告人张某甲、张某乙、李某某为牟取非法利益，合伙生产、销售假冒伪劣烟草制品，货值金额1013706.8元；被告人方某某合伙生产、销售假冒伪劣烟草制品，货值金额478790.9元，其行为破坏社会主义市场经济秩序，均已构成生产、销售伪劣产品罪。鉴于被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某生产、销售假冒伪劣卷烟由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。在本案中，被告人张某甲、张某乙、李某某积极实施犯罪行为，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人方某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人张某甲、张某乙、李某某、方某某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公安机关扣押四被告人的RAZAR牌手机、Coolpad手机、UNITONET牌手机、iphone4手机各1部，白色悬挂粤Ｄ×××××轻卡货车1辆、蓝色悬挂粤Ｄ×××××轻卡货车1辆、银灰色悬挂粤Ｄ×××××小汽车1辆、白色悬挂粤Ｄ×××××丰田面包车1辆、蓝色无牌证大货车1辆，粤Ｄ×××××、粤Ｖ×××××、辽Ｃ×××××车牌各1副、GPS信号屏蔽器2台、Qanliiy牌望远镜1副、NATO防狼喷剂4瓶等物品，由于没有实物移送，扣押物品由公安机关依法处理。
依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2018年10月7日止。罚金应于判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人张某乙犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2018年10月7日止。罚金应于判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
三、被告人李某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月5日起至2018年9月4日止。罚金应于判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
四、被告人方某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月5日起至2017年5月4日止。罚金应于判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李树文
审判员 张 涛
审判员 许雪玲
二〇一七年三月二十九日
书记员 沈淑琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数
额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴
纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。