江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣01刑终61号
原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏学云，男，1975年3月8日出生于江西省南昌县，汉族，高中文化，无业，户籍地江西省南昌县，现住江西省南昌市青云谱区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月18日被刑事拘留，同年6月2日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。
南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人魏学云犯诈骗罪一案，于2017年11月21日作出（2017）赣0111刑初407号刑事判决。宣判后，原审被告人魏学云不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年12月2日至2017年1月，被告人魏学云谎称其就职于江西杏林白某药业有限公司，并伪造了江西杏林白某药业有限公司参与富祥股份上市路演明细表及江西杏林白某药业有公司财务专用章，以该公司参与富祥股份上市路演购买富祥股份可得原始股赚取利润、交纳税金、借钱的名义，先后骗得被害人姜某29.22万元、王某50.412万元，期间，魏学云归还王某1.5万元，实际共骗取姜某、王某78.132万元，所骗款项全部用于还债及消费。被害人姜某、王某多次向魏学云催讨被骗款项，魏学云均采取搪塞应付等方式拒不归还。2017年5月17日，魏学云被公安机关抓获归案。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、收条、欠条，证实2017年4月22日，魏学云向姜某出具收到姜某自2016年12月2日至2016年12月9日期间通过银行转账的用于购买白某药业参与富祥股份上市路演股使用款项共计292200元的收条；同日，魏学云出具欠到姜某现金81400元的欠条。
2、借条，证实魏学云分别于2016年12月8日、2016年12月9日、2016年12月17日、2017年1月26日向王某出具借条，向王某借款人民币22.83万元、3.6万元、15万元、7万元。
3、江西杏林白某药业有限公司声明，证实江西杏林白某药业有限公司出具声明材料，称该公司从未有过参与富祥股份上市路演一事，且与魏学云及姜某无任何关系。
4、白某药业（个人）参与富祥股份上市路演明细表，证实魏学云伪造了以其为持股人身份，以姜某为投资人身份的投资15.22万元参与富祥股份上市路演，持股总金额为24.82万元的白某药业（个人）参与富祥股份上市路演明细表；伪造了以其为持股人身份，以王某为投资人身份的投资22.83万元参与富祥股份上市路演，持股总金额为33.792万元的白某药业（个人）参与富祥股份上市路演明细表。落款时间均为2016年12月15日。
5、POS机签购单，证实2016年12月5日，姜某分二次在商户名为南昌市东湖区天天渔港餐饮的POS机上刷卡30112元和39888元，总计70000元。
6、被害人姜某、王某银行账户交易明细，证实被害人姜某分别于2016年12月2日、2016年12月7日、2016年12月9日在本市青山湖区上海北路与南京东路交界口中国建设银行向魏学云转账152200元、50000元、20000元；2016年12月1日至2017年6月5日，王某分别通过ATM、储蓄卡转账等方式向魏学云转账八次，数额分别为10200元、50000元、100000元、15000元、16320元、228300元、36000元、13500元。
7、被害人姜某陈述，证实魏学云谎称他就职于白某药业公司。2016年12月2日，魏学云以白某药业参与富祥股份上市路演让其入股为由，骗取15.22万元；同年12月5日，魏学云以其第一次转账的银行卡与他公司账户无法关联需再次转账为由，并约定一星期内退款，骗取7万元；同年12月7日魏学云再次以白某药业参与富祥股份上市路演让其入股为由，骗取5万元；同年12月9日，魏学云以交纳税款否则不退钱为由，骗取2万元。后魏学云一直告知其业务在办，拖欠还款时间，其从白某药业公司得知魏学云非该公司员工。
8、被害人王某陈述，证实魏学云谎称他就职于白某药业公司。2016年12月8日，魏学云以白某药业参与富祥股份上市路演，让其购买富祥股份得到原始股为由，骗取22.83万元；同日，魏学云以补交税金为由，骗取3.6万元；同年12月17日，魏学云再次以白某药业参与富祥股份上市路演，让其购买富祥股份得到原始股为由，骗取15万元；同年12月18日，魏学云以交纳税金为由，骗取1.632万元；2017年1月26日，魏学云向其借款6万元，约定从购得股票中赚取的钱中扣除7万元用于还款；同年4月1日，魏学云以交纳税金为由，骗取1.35万元，共计50.412万元。期间，魏学云归还1.5万元，其余至今未予归还。后其从江西杏林白某药业有限公司得知魏学云非该公司员工。
9、被告人魏学云供述，供认其于2016年11月底至12月，谎称其就职于江西杏林白某药业有限公司，伪造白某药业参与富祥股份上市路演明细表及江西杏林药业公司白某药业有公司财物专用章，以白某药业参与富祥股份上市路演可得原始股、交纳税金及借款为由，先后骗取姜某29.22万元，并于2016年12月份以相同方式骗取王某40余万元。还供述其没有收入来源且身负外债，故编造江西杏林药业公司白某药业参与富祥股份上市路演欺骗姜某、王某，骗得钱款均用于个人花销及还债等。
原审判决认为，被告人魏学云以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗得他人钱款781320元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。但其归案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。被告人魏学云归案后认罪态度较好，系初犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人魏学云犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年一个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币十五万元（罚金于判决生效后一个月内缴纳）。二、责令被告人魏学云将其违法所得292200元退赔给被害人姜某，将违法所得489120元退赔给被害人王某。
上诉人魏学云认为一审法院量刑过重，其向姜某借款120000元，向王某借款199320元为民间借贷，其承诺了利息回报且出具了民间通用借款借条，以上金额不能定性为诈骗。
二审经审理查明上诉人魏学云犯诈骗罪的事实与原判认定事实一致。认定事实的上列相关证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，足以确认。
本院认为，上诉人魏学云以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗得他人钱款781320元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。魏学云归案后如实供述罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。关于魏学云提出其向姜某借款120000元，向王某借款199320元为民间借贷，以上金额不能定性为诈骗的上诉理由，经查，魏学云伪造上市路演明细表和财务专用章，虚构事实，向二被害人许诺以购买股票获取利润、交纳税金及借钱的方式要求二被害人向其支付款项，二被害人基于信任，将钱款转给上诉人，而后上诉人将上述钱款用于其个人还债及其他消费，经二被害人多次催讨仍拒不归还。虽然上诉人出具了“借条”、“欠条”，但其目的仍然是非法占有以上钱款，实质上是以借为名实施诈骗，上述款项不应认定为借款，而为诈骗款项。上述事实有被害人姜某、王某陈述、POS机签购单，被害人姜某、王某与上诉人的银行账户交易明细、上诉人出具的收条、欠条、借条及上诉人供述等证据相互印证，足以认定。故该上诉理由与事实、证据和法律不符，不予采纳。一审法院根据魏学云犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度对其所处刑罚，罚当其罪，并无不当。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 波
审判员 李 成
审判员 李俊文
二〇一八年一月二十二日
书记员 廖 强