广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛城法刑初字第1089号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人谭志恒，男，1987年7月11日出生，汉族，初中文化，住广东省佛山市禅城区。2006年10月19日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元，2012年5月30日刑满释放。2014年6月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，同年11月24日刑满释放。2015年3月19日因本案被羁押，同日因吸毒被佛山市公安局禅城分局处行政拘留十五日。2015年4月2日因本案被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2015]1205号起诉书指控被告人谭志恒犯贩卖毒品罪，于2015年11月23日向本院提起公诉。本院适用普通程序,依法组成合议庭，于2015年12月9日、2016年9月27日公开开庭审理了本案。经佛山市禅城区人民检察院建议，本院两次延期审理本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员邹方涛、饶继姬出庭支持公诉，被告人谭志恒到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月19日11时许，被告人谭志恒在佛山市禅城区张槎大富领大村莲大街“芙蓉兴盛”小卖部附近，按事前电话约定向曾某贩卖“冰毒”。谭志恒在现场收取曾某用于购毒的人民币150元，并准备将毒品递交给曾某时，因发现被跟踪而逃跑，随即被预伏的民警抓获。民警当场从谭志恒逃跑经过的一空草地上发现并扣押铁盒一个，内有用塑料袋装着的白色晶体5小包。经鉴定，上述5小包物品均检出甲基苯丙胺成分，共净重3.6克。
针对指控事实，公诉机关在庭审过程中出示了物证、书证、证人曾某、秦某、朱某的证言及辨认笔录，鉴定意见，视听资料，被告人谭志恒的供述和辩解、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人谭志恒无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺3.6克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关建议对被告人谭志恒判处一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人谭志恒对公诉机关指控的事实和罪名均有异议，辩称公安机关扣押的涉案5小包毒品不是其持有，其收取曾某的150元钱是曾某归还其的欠款，其没有贩卖毒品，其行为不够成犯贩卖毒品罪。
经审理查明:2015年3月19日10时许，购毒人员曾某通过手机拨打被告人谭志恒手机，曾某在电话中称向被告人谭志恒购买毒品“冰毒”，被告人谭志恒表示同意，双方约定交易毒品数量为价值人民币150元的“冰毒”，交易地点定于佛山市禅城区张槎大富领大村莲大街“芙蓉兴盛”小卖部附近。当日11时许，购毒人员曾某与被告人谭志恒先后来至“芙蓉兴盛”小卖部门口附近，曾某将毒资人民币150元交付给被告人谭志恒，被告人谭志恒将该150元毒资收取后放入自己口袋。在被告人谭志恒准备将毒品交付给曾某时，因发现被民警跟踪而逃跑，民警随即经过追赶在距离被告人谭志恒逃跑起点10米左右一空地将被告人谭志恒抓获，并当场在被告人谭志恒身上扣押上述毒资人民币150元，一台黑色天语牌手机、一台白色小辣椒牌手机，另在被告人谭志恒逃跑时经过的一草地上发现并扣押被告人谭志恒丢弃的一方形“王老吉”润喉糖铁质盒子，铁盒内装有五小包白色晶体、一个吸管、一张面值一角人民币、一张手机SIM卡卡托（号码是134××××4176）。经鉴定，上述五小包白色晶体共净重3.6克，均检出甲基苯丙胺成分。
对于上述事实，有由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据证实：
证人曾某的证言，主要内容：我认识一个叫谭志恒的男子经常在佛山市禅城区张槎大富附近贩卖毒品。我分别于2015年1月8日、16日、18日、20日共向其购买毒品四次，每次都是向其购买150元的“冰毒”，每次购买“冰毒”的重量大概0.8克，每次都是用我手机（号码185××××9804）拨打谭志恒手机联系购毒，交易地点是佛山市禅城区张槎大富领大村领大街一个叫“芙蓉兴盛”小卖部门口。2015年3月19日我给谭志恒手机（号码132××××4235）打电话，但该手机处于关机状态，于是我又拨打谭志恒另外一部手机（号码131××××4063），电话接通后，我在电话里问谭志恒手头有没有“货”（指“冰毒”），他跟我说“有”，我就跟他说“拿一点给我”，他就告诉我过去找他。于是我就就来到“芙蓉兴盛”小卖部附近，又给谭志恒手机（号码131××××4063）打了一个电话，告知其我已经到了“芙蓉兴盛”小卖部门口。过了5分钟左右，谭志恒就从小卖部对面的巷子里面向我走来。见面后，谭志恒问我有没有开车，我说没有，之后我们二人就走向谭志恒走来时的巷子。在往巷子里走去期间，我将150元人民币给了他，他收了150元人民币就将钱放进裤袋里，之后当谭志恒准备将毒品拿给我的时候，就有便衣民警从我们身后冲了出来，谭志恒当时反应很快，迅速撒腿往巷子不远处一块空草地跑，大概跑出10米左右，就被便衣民警抓获了。之后警察对我们进行搜身，在谭志恒身上搜出我给其的150元钱，还有谭志恒使用的两部手机，但并没有在其身上搜到毒品。民警怀疑谭志恒是在逃跑的过程中将毒品扔出去，于是民警在现场附近进行搜查，后民警在谭志恒逃跑经过的空草地上找到一个“王老吉”润喉糖铁盒。民警让谭志恒过来辨认，谭志恒称铁盒不是他的，并情绪激动，开始用脚踩踏铁盒。民警将谭志恒控制住后，打开铁盒，发现铁盒内放置有五包用白色透明塑料袋装着的“冰毒”和一根约三厘米的绿色吸管，铁盒内“冰毒”下面垫着一张手机卡，手机卡下面垫着一张一角钱的人民币，民警将上述物品展示给谭志恒确认，谭志恒否认上述物品是其本人的。民警在“王老吉”润喉糖铁盒内搜到的手机卡号码是134××××4176，这个号码谭志恒以前有使用过，我在今年（2015年）过年前有拨打谭志恒134××××4176这个手机号码，后来不知为何再次拨打这个号码时，显示该号码已经过期，无法打通。我之前向谭志恒购买毒品时有见过谭志恒将毒品放置在一个绿色“王老吉”润喉糖铁盒内，跟这次民警在抓获谭志恒现场附近搜到的“王老吉”润喉糖铁盒是一样的。辨认笔录，证人曾某辨认出被告人谭志恒就是向其贩卖毒品的男子；确认民警在案发现场附近搜查到的“王老吉”润喉糖铁盒及铁盒内的五小包毒品、吸管、面值一角人民币、手机卡（号码是134××××4176）就是民警在谭志恒逃跑路线一空地查获的毒品；辨认出民警在谭志恒身上当场扣押的人民币150元现金就是其案发前交给谭志恒用于购买毒品的毒资。
2、证人秦某的证言，主要内容：我是派出所的一名辅警。2015年3月19日9时许，有一名叫曾某的男子向我们举报有一个叫谭志恒的男子长期在佛山市禅城区张槎大富附近贩卖毒品，派出所决定由曾某带领我们到指定地点进行预伏，11时许，派出所三名民警、两名辅警和曾某一共六个人，我们去到佛山市禅城区张槎大富领大村领大街一间叫“芙蓉兴盛”的小卖部门口，曾某下车，我们其他几个人分别散开在小卖部门口周围进行观察，11时30分左右，我看到一个穿红色上衣的男子出现在小卖部门口与曾某进行接洽，他与曾某一边交谈，一边走进小卖部对面的一条巷子内，伏击民警立马从两人身后对其进行跟进，正当曾某他们两人走到巷子中间的时候，穿红色上衣的男子发现身后有人时，开始撒腿往巷子前面的一块空草地上跑，民警和我及时对该男子进行追捕，在该空草地处将该男子抓获，我们开始对其人身进行搜查，在其身上搜出两部手机、人民币150元。但并没有在其身上搜出毒品，民警当时怀疑谭志恒在逃跑的过程中将身上的毒品扔了出来，于是我们便开始在谭志恒刚刚逃跑经过的地方进行搜查，半个小时后，民警在谭志恒刚刚逃跑经过的空草地上发现了一个绿色“王老吉”润喉糖的铁质盒子，民警立刻带谭志恒过去进行辨认，但谭志恒否认该铁质盒子是其所有，并不断用脚踩该铁盒，民警当着谭志恒的面将铁盒打开，发现盒子内装有五包用透明封口塑料袋装着的晶体状物品、一张使用过的手机储值卡、一根约3CM的绿色吸管和一张一角钱的人民币，后我们将谭志恒带回派出所。辨认笔录，辨认出红衣男子就是被告人谭志恒。
3、证人朱某的证言，主要内容：2015年3月19日9时许，有一名男子向我们举报有人贩卖毒品，派出所决定展开行动，我们去到佛山市禅城区张槎大富村，举报人下车，他一边打电话一边走到一小卖部门口，我看见他在小卖部买了一包烟，这时我看到一男子走到举报人身边，他们交谈了几句，这时举报人就从口袋里拿出150元钱给该男子，接着他们走进小卖部对面的一条巷子内，我们以为他们完成交易便冲上去将他们抓住。在该男子身上搜出两部手机、人民币150元，但并没有在其身上搜出毒品，于是我们便开始在其刚刚逃跑经过的地方进行搜查，民警在该男子刚刚逃跑经过的空草地上发现了一个绿色“王老吉”润喉糖的铁质盒子，民警立刻带谭志恒过去进行辨认，但谭志恒否认该铁质盒子是其所有，一听说要取指纹，该男子不断用脚踩该铁盒，民警当着其的面将铁盒打开，发现盒子内装有五包毒品，后我们将其带回派出所。
4、户籍证明，证实被告人谭志恒身份情况，并具备完全刑事责任能力。
5、抓获经过，证实被告人谭志恒无自首情节。
6、前科材料，证实2006年10月19日被告人谭志恒因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元，2012年5月30日刑满释放。2014年6月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，同年11月24日刑满释放。
7、通话记录，证明的内容：被告人谭志恒的手机号码132××××4235与曾某的手机号码185××××9804在2015年1月7日、1月8日、1月16日、1月18日、1月20日、2月5日、2月6日、2月8日、2月10日、2月13日、2月14日、2月16日有通话记录。被告人谭志恒的手机号码131××××4063与曾某的手机号码185××××9804在2015年1月12日、2月3日、2月16日、2月18日、3月19日有通话记录。手机号码134××××4176于2015年3月16日销户，无用户资料、无通话记录。
8、扣押决定书、扣押清单、物证照片、抓获视频、抓获经过、情况说明，上述证据综合证实民警在被告人谭志恒身上扣押现金人民币150元、一台黑色天语牌手机、一台白色小辣椒牌手机，在被告人谭志恒逃跑所经过一草地上搜查到一个绿色“王老吉”润喉糖铁盒，铁盒内有五小包白色固体晶体、一个吸管、一张面值一角人民币、一张手机SIM卡卡托（号码是134××××4176）；抓获视频同时证实，民警让谭志恒对“王老吉”润喉糖铁盒进行辨认时，谭志恒情绪激动，有反抗抓捕行为，并对“王老吉”润喉糖铁盒进行踩踏；公安机关出具的情况说明另证实，因放置涉案毒品的铁盒被谭志恒踩踏等原因，经送鉴定部门鉴定，该铁盒上的的指纹比对不成功。
9、案发现场示意图，该示意图描述了民警在抓捕被告人谭志恒时，被告人谭志恒逃跑路线、被抓获地点、涉案毒品被发现地点情况。
10、鉴定意见，证实在涉案“王老吉”润喉糖铁盒内查获的五小包白色晶体共净重3.6克，均检出甲基苯丙胺成分。
11、被告人谭志恒的供述及辩解，主要内容：2015年3月19日11时许，我接到“肥斌”的电话，在电话中他叫我拿150元的“货”（“冰毒”）给他，我就叫“肥斌”到“星星点”网吧对面的小卖部等我，过了不久，我在“星星点”网吧对面的小卖部见到了他，我们就往小卖部对面的一条巷子走去，在走向巷子的过程中，“肥斌”就拿了150元人民币给我，叫我拿点“货”（“冰毒”）给他，我接过肥斌150元人民币，将该150元人民币放在口袋里，并和“肥斌”继续往巷子内走，走进巷子不远后，我就发觉身后有人在跟着我们，我意识到不对劲于是拔腿就往巷子对面的空草地上跑，但我跑出了大约10米左右，就被便衣警察从后面将我抓住，他们开始对我进行人身体搜查，过了不久，刚刚抓住我的警察在一旁说他在空草地上发现了东西，于是其他几个便衣警察就带我过去空草地上，当时空草地上有一个绿色的“王老吉”润喉糖的铁质盒子，警察叫我对该盒子进行辩认，但该盒子根本不是我的，之后警察就当着我的面将该盒子打开，盒子内装有五包用透明封口塑料袋装着的晶体状物品、一张手机储值卡、一根绿色的吸管，之后警察就再次叫我确认那些东西，但那些东西根本就不是我的，之后警察就将我带回派出所。不是我提供“货”（“冰毒”）给“肥斌”，是“肥斌”将买“货”（“冰毒”）的钱给我，之后我带“肥斌”去杨洪深那里拿“货”（“冰毒”）给“肥斌”，我只是帮“肥斌”买“货”（“冰毒”）而已。辨认笔录，被告人谭志恒对在其身上扣押的手机、现金人民币150元进行了确认，称手机号码131××××4063该部手机是其案发当日其与“肥斌”通话的手机，现金人民币150元是其收取的帮“肥斌”购买毒品的毒资。
结合上述证据，对本案评议如下：
关于被告人谭志恒是否构成贩卖毒品罪的认定。被告人谭志恒辩称其行为不构成贩卖毒品罪，其收取曾某的150元钱是曾某归还其的欠款。经查，证人曾某的证言证实，其知道谭志恒是贩毒人员，并多次向谭志恒购买毒品“冰毒”，每次都是购买150元的“冰毒”。2015年3月19日其给谭志恒打电话购买毒品，被告人谭志恒表示同意，双方约定交易毒品数量为价值人民币150元的“冰毒”，交易地点定于佛山市禅城区张槎大富领大村莲大街“芙蓉兴盛”小卖部附近。当日11时许，其与谭志恒先后来至“芙蓉兴盛”小卖部门口附近，其将购买毒品的人民币150元交付给被告人谭志恒，被告人谭志恒将该150元钱收取后放入自己口袋。在谭志恒准备将毒品交付给其时，谭志恒发现有民警跟踪随即逃跑，后被民警抓捕。证人秦某、朱某的证言均证实，2015年3月19日10时许，购毒人曾某与被告人谭志恒在电话中约定交易毒品，双方约定交易毒品的地点是佛山市禅城区张槎大富附近，当日11时许，购毒人曾某与被告人谭志恒来至佛山市禅城区张槎大富一个名为“芙蓉兴盛”的小卖部门口附近，曾某将150元人民币交给谭志恒，谭志恒收取150元钱后发现有民警跟踪迅速逃跑，民警随即将谭志恒抓获，并在其身上扣押现金人民币150元。被告人谭志恒供述称，2015年3月19日11时左右，其接到曾某电话，曾某在电话中称向其购买150元的“冰毒”，其表示同意，并约定在佛山市禅城区张槎大富领大村莲大街“芙蓉兴盛”小卖部附近进行毒品交易。随后，其与曾某来至“芙蓉兴盛”小卖部附近，双方在向小卖部对面的一条巷子走去的过程中，曾某给了其150元钱，并叫其将毒品交给曾某，其收取150元钱后将钱放在自己口袋里，其在和曾某继续往巷子内走时，其发觉身后有人跟踪，其意识到“不对劲”，于是拔腿就往巷子对面的空草地上跑，跑出大约10米左右，被便衣民警抓获。手机通话清单证实，被告人谭志恒与购毒人曾某在案发前及案发当日有多次通话记录。本院认为，上述证据可相互印证，证实被告人谭志恒有向曾某贩卖毒品，并向曾某收取毒资人民币150元。故被告人谭志恒的上述辩解不成立，本院不予采纳。
关于被告人谭志恒贩卖毒品数量的认定。被告人谭志恒辩称公安机关扣押的涉案五小包净重3.6克毒品甲基苯丙胺不是其持有。经查，扣押决定书、扣押清单、物证照片、抓获视频、抓获经过、情况说明等证据证实，民警在被告人谭志恒逃跑所经过一草地上搜查到一个绿色“王老吉”润喉糖铁盒，铁盒内有五小包白色晶体、一个吸管、一张面值一角人民币、一张手机SIM卡卡托（号码是134××××4176）；抓获视频同时证实，民警让谭志恒对“王老吉”润喉糖铁盒进行辨认时，谭志恒情绪激动，有反抗抓捕行为，并对“王老吉”润喉糖铁盒进行踩踏。证人曾某、秦某、朱某对上述毒品及“王老吉”润喉糖铁盒内物品被查获经过予以确认，证实上述毒品及物品是民警在被告人谭志恒逃跑路线所经过的一空草地处查获，民警让谭志恒对“王老吉”润喉糖铁盒进行辨认时，谭志恒有对“王老吉”润喉糖铁盒进行踩踏。证人曾某的证言另证实，民警在“王老吉”润喉糖铁盒内搜到的手机SIM卡卡托上的手机号码134××××4176，这个号码谭志恒以前有使用过，其之前有拨打过谭志恒134××××4176这个手机号码，后来再次拨打时该号码已经过期，无法打通。其之前向谭志恒购买毒品时有见过谭志恒将毒品放置在一个绿色“王老吉”润喉糖铁盒内，跟这次民警在抓获谭志恒现场附近搜到的“王老吉”润喉糖铁盒是一样的。鉴定意见证实涉案毒品净重3.6克，检出甲基苯丙胺成分。结合上述证据，本院认为，证人曾某证言证实涉案“王老吉”润喉糖铁盒内搜到的手机SIM卡卡托上的手机号码134××××4176是被告人谭志恒之前使用过的，其有拨打过该手机号码，另结合证人秦某、朱某的证言，抓捕视频、鉴定意见等证据，可证实涉案“王老吉”润喉糖铁质盒子及铁盒内净重3.6克毒品甲基苯丙胺系被告人谭志恒持有。综上，本院认定被告人谭志恒贩卖毒品甲基苯丙胺净重3.6克。故被告人谭志恒的上述辩解不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人谭志恒贩卖毒品甲基苯丙胺3.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人谭志恒曾因犯抢劫罪、贩卖毒品罪被两次判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关的量刑意见适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谭志恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月2日起至2016年10月31日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、对扣押的毒品甲基苯丙胺3.6克予以没收，销毁；对扣押的毒资人民币150元及被告人谭志恒用于联系贩毒的两部手机予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林永春
审 判 员 高春柱
人民陪审员 张 梅
二〇一六年十月十日
书 记 员 黄顺兴
陈婷婷
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。