湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）株中法民一终字第299号
上诉人（原审被告）茶陵县东风出租车有限公司，住所地湖南省茶陵县。
法定代表人陈振，该公司经理。
委托代理人付湘龙，湖南人信律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）周路梅，女，1970年6月22日出生，汉族，下岗职工，住湖南省炎陵县。
委托代理人杨孟建，炎陵县洣泉法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）陈件祥，男，1965年12月1日出生，汉族，农民，住湖南省茶陵县。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司，住所地湖南省株洲市新华西路119号。
负责人刘玉青，该公司经理。
委托代理人邓赟敏，湖南一星律师事务所律师，代理权限：一般代理。
委托代理人贺涤飞，湖南一星律师事务所律师，代理权限：一般代理。
上诉人茶陵县东风出租车有限公司与被上诉人周路梅、陈件祥、中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省炎陵县人民法院（2015）炎法民一初字第11号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人茶陵县东风出租车有限公司委托代理人付湘龙，被上诉人周路梅及委托代理人杨孟建、被上诉人陈件祥、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司委托代理人贺涤飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2014年7月3日，被告陈件祥驾驶湘BX86**轿车沿炎陵县霞阳镇神农大道自南向北行驶时，将原告周路梅撞倒，造成原告受伤的交通事故。原告周路梅于当日被送至炎陵县人民医院治疗1天，花费医疗费4974元，于2014年7月4日转至长沙年轮骨科医院住院治疗61天，花费医疗费70656.8元，诊断证明书载明患者住院期间陪护两人，出院医嘱建议加强营养，全休一年半，术后复查，不适随诊。2014年7月18日，炎陵县公安局交通警察大队作出株公交认字[2014]第00052号道路交通事故认定书认定：陈件祥承担此次事故的主要责任，周路梅承担次要责任。2014年11月10日，株洲神农司法鉴定所作出神农司鉴所[2014]临鉴字第116号鉴定意见书，认定周路梅因伤构成九级伤残。2014年12月5日，株洲神农司法鉴定所作出神农司鉴所[2014]临鉴字第123号鉴定意见书，认定周路梅护理等级为2个月壹级护理，2个月贰级护理，2个月叁级护理，半年肆级护理，后续治疗费23000元。原告周路梅因此次交通事故所造成的损失，经原审逐一核定为：医疗费75630.8元、住院伙食补助费1860元（30元/天×62天）、误工费29200元（80元/天×365天）、护理费19680元（120元/天×62天×2人+80元/天×60天×70%+80元/天×60天×30%）、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金93656元（23414×20×20%）、鉴定费1300元、矫形器具费780元、住院用品费400元、交通费6000元、营养费5000元、后续治疗费23000元，共计266506.8元。另查明，被告陈件祥驾驶的湘BX86**轿车为被告出租车公司所有，已在被告财保公司购买了交强险和第三者责任商业保险，事故发生时均在保险期内。事发后，被告陈件祥已垫付52877.5元。被告财保公司已垫付医疗费10000元。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。炎陵县公安局交通警察大队作出株公交认字[2014]第00052号道路交通事故认定书客观、真实、有效，应作为该案民事赔偿责任划分的依据。机动车发生交通事故造成人身损害、财产损失的，首先由保险公司在机动车交强险范围内予以赔偿，故被告财保公司首先应在机动车交强险范围内赔偿原告周路梅120000元。超过部分由当事人双方按照其过错责任比例承担。被告陈件祥在此次交通事故中承担事故的主要责任，原告周路梅承担次要责任，被告陈件祥系被告出租车公司的员工，属于职务行为导致的交通事故，所造成的法律责任应当由被告出租车公司承担，故对原告周路梅的超过交强险部分的损失146506.8元，由被告出租车公司承担80%即117205.44元，因被告出租车公司在被告财保公司投保200000元的第三者责任商业险，并约定了15%的免赔率，故被告财保公司应在第三者责任商业险范围内赔偿原告周路梅92061.7元（117205.44-117205.44×15%-7563）。被告出租车公司提出陈件祥与出租车公司属租赁合同关系，责任应由陈件祥承担的答辩意见，因并未提交证据予以证明，原审不予采纳。被告保险公司辩称要求在第三者责任商业保险范围内承担的民事赔偿责任应扣除免赔率的意见，原审予以采纳。对于被告财保公司依约定免赔的损失17580.8元，仍然应由被告出租车公司承担。原告周路梅对于本案的发生，也有一定的过错，应自负20%有责任即29301.3元。对于被告财保公司请求扣除10%的非医保用药，被告陈件祥自愿同意全部承担，原告周路梅、被告出租车公司均表示同意，系当事人对民事权利的自主处分，原审予以尊重，故由被告陈件祥承担非医保用药7563元（75630.8×10%）。被告陈件祥垫付52877.5元，从减少当事人讼累原则出发，可由被告财保公司直接向被告陈件祥给付。原告周路梅要求赔偿被扶养人生活费的诉讼请求，因三被告提出该被扶养人均享有养老保险，且原告当庭承认该事实，故对原告提出的被扶养人生活费的诉讼请求，原审不予支持。本案因被告出租车公司、财保公司在第二次开庭时经原审传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，原审无法组织调解。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，原审判决如下：一、原告周路梅因此次交通事故造成的损失266506.8元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险范围内赔偿120000元，在第三者责任商业险范围内赔偿92061.7元，由被告陈件祥赔偿7563元，由被告出租车公司赔偿17580.8元，原告周路梅自负29301.3元；二、驳回原告周路梅的其他诉讼请求。本案受理费6390元（原告已预交），由原告周路梅负担1278元，由被告茶陵县东风出租车有限公司负担5112元，并在本判决发生法律效力后10日内给付原告周路梅。以上合计，被告中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司应付212061.7元，已付10000元，尚差202061.7元,限在本判决发生法律效力后10日内给付原告周路梅156747.2元，给付被告陈件祥45314.5元；被告茶陵县东风出租车有限公司应付22692.8元，限在本判决发生法律效力后10日内给付原告周路梅。
宣判后茶陵县东风出租车有限公司不服，向本院提起上诉认为：上诉人和陈件祥系挂靠关系，陈件祥并非上诉人公司员工，其自主经营和管理该出租车，故上诉人不是赔偿的直接责任主体，一审认定陈件祥为我公司员工，属于职务行为的事实错误；一审法院对陈件祥承担的10%非医保用药7563元计算错误，总医药费75630元先减去交强险10000元即65630元，再乘以80%后由陈件祥承担10%医保外用药，即5250.4元。上诉请求：1、请求撤销原审判决的第一项中上诉人赔偿17580.8元的判决，依法改判陈件祥承担赔偿责任，上诉人不承担赔偿责任；2、陈件祥自愿承担的费用应当是5250.4元。
被上诉人周路梅辩称，1、上诉人认为其与陈件祥系挂靠关系，但上诉人没有提供有效证据证明该事实。陈件祥驾驶上诉人公司的出租车辆，即证实陈件祥是上诉人员工；2、一审陈件祥自愿承担10%的非医保用药是其个人行为，与法律不相冲突。
被上诉人陈件祥辩称，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
二审中上诉人提交证据出租车承包经营合同复印件，拟证明陈件祥与上诉人之间系挂靠关系。
被上诉人周路梅发表质证意见，认为该证据不属于新证据，不清楚该合同。
被上诉人陈件祥发表质证意见，我没有见过这个合同，车子是从谭德江处转让而来，具体合同我不清楚。
被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司同意周路梅质证意见。
本院经审核认为，经与出租车承包经营合同原件核对，对该证据真实性予以采信。
对一审采信的证据和查明的事实，二审予以确认。
另查明，2009年4月30日，上诉人茶陵县东风出租车有限公司与案外人谭德江签订《茶陵县出租车承包经营合同》，谭德江将湘B-X86**号出租车挂靠于上诉人处经营。后被上诉人陈件祥从谭德江处转让了湘B-X86**号出租车，被上诉人陈件祥每月向上诉人公司缴纳500元管理费，车辆费用和保险费用都由陈件祥自负。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审争议焦点为：上诉人与陈件祥之间是否系挂靠关系以及本案赔偿责任如何承担。
本案中上诉人茶陵县东风出租车有限公司与案外人谭德江签订《茶陵县出租车承包经营合同》，上诉人茶陵县东风出租车有限公司与谭德江之间形成挂靠关系。被上诉人陈件祥从谭德江处转让湘B-X86**号出租车后，陈件祥与上诉人之间形成挂靠关系。上诉人该上诉理由成立，本院予以采信，被上诉人陈件祥认为其系上诉人公司员工的理由没有事实依据，本院不予采纳。
关于责任承担。被上诉人周路梅因此次交通事故产生损失266506.8元，首先由被上诉人财保公司在交强险范围内赔偿120000元，扣除已经支付的理赔款10000元，还应支付110000元。交强险理赔外的损失146506.8元，由被上诉人陈件祥赔偿80%即117205.44元，已经赔偿52877.5元，还应赔偿64327.94元，上诉人茶陵县东风出租车有限公司承担连带赔偿责任。因肇事车辆投保了200000元商业三者险并约定了15%的免赔率，且被上诉人陈件祥自愿承担非医保外用药7563元，故被上诉人财保公司在商业三者险范围内承担理赔款92061.7元（117205.44-117205.44×15%-7563）。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，陈件祥下差赔偿款64327.94元，由被上诉人财保公司在商业三者险内直接向被上诉人周路梅进行理赔。被上诉人陈件祥多支付的赔偿款27733.7元可与财保公司另行理赔解决。
综上，一审法院认定部分事实清楚，但具体处理不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省炎陵县人民法院（2015）炎法民一初字第11号民事判决第二项，即：“驳回原告周路梅的其他诉讼请求”；
二、变更湖南省炎陵县人民法院（2015）炎法民一初字第11号民事判决第一项，即“原告周路梅因此次交通事故造成的损失266506.8元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险范围内赔偿120000元，在第三者责任商业险范围内赔偿92061.7元，由被告陈件祥赔偿7563元，由被告出租车公司赔偿17580.8元，原告周路梅自负29301.3元”为：被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险范围内支付被上诉人周路梅110000元，在商业三者险范围内支付被上诉人周路梅64327.94元，上述款项于本判决生效后十日内支付。
一审案件受理费6390元，由被上诉人周路梅负担1278元，由上诉人茶陵县东风出租车有限公司、被上诉人陈件祥负担5112元，二审案件受理费240元，由被上诉人陈件祥负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾海燕
代理审判员 姜胜强
代理审判员 易湘辉
二〇一五年九月九日
书 记 员 谭 婧