湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂09民终884号
上诉人（原审原告）：吴延录，男，1957年6月12日出生，汉族，住重庆市开县。
委托诉讼代理人：谭怀权，重庆市开县鼎天法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：湖北三江航天建筑工程有限公司。住所地：武汉市东西湖区柏泉农场商业街西正街**号。
法定代表人：李四平，该公司总经理。
委托诉讼代理人：雷卫华，该公司项目经理。
委托诉讼代理人：杨伯成，湖北楚星律师事务所律师。
上诉人（原审被告）孝感市鑫航建筑劳务有限责任公司。住所地：孝感市文化路（航天新村）。
法定代表人：李巨云，该公司董事长。
委托诉讼代理人：曾祥考、宋幸谿，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：任运均，男，1959年12月29日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托诉讼代理人：朱子芳，湖北名流律师事务所律师。
上诉人吴延录、湖北三江航天建筑工程有限公司（以下简称三江航天建筑公司）、孝感市鑫航建筑劳务有限责任公司（以下简称鑫航建筑劳务公司）因与被上诉人任运均提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省孝感市孝南区人民法院（2015）鄂孝南民初字第02595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吴延录的委托诉讼代理人谭怀权，上诉人三江航天建筑公司的委托诉讼代理人杨伯成，上诉人鑫航建筑劳务公司的委托诉讼代理人曾祥考、宋幸谿，被上诉人任运均及委托诉讼代理人朱子芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴延录上诉请求：1.撤销原判并依法改判，支持上诉人起诉状中的诉讼请求，支持认可重庆市万州司法鉴定所对上诉人的伤残事项的评定结果。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人第一次开庭审理时都认可出庭证人邓某的证言，2015年3月28日上诉人在被上诉人承包的湖北乾坤国际大酒店劳动时感觉身体不适，才打电话邓某扶回集装箱，××的事实（被上诉人认可有庭审笔录为证）；2.发病后120急救车送湖北航天医院治疗又转重庆开县人民医院及博爱医院治疗终结后，经重庆市渝万司法鉴定所鉴定发病与过劳存在因果关系，评定为伤残二级加十级，又经重庆市渝东司法鉴定所鉴定为无民事行为能力，需1人完全护理依赖，其误工费2年等（鉴定书为证）；3.由于被上诉人不服上诉人单方自行的鉴定结果，并申请经孝南区法院（2016）孝南法鉴委字第081号委托重庆市万州司法鉴定所鉴定要求，对上诉人人体伤残程度的重新评定。4.原审判决书已提示，重新鉴定的结果是被上诉人支付费用申请对上诉人重新鉴定，法院依法委托程序合法。5.原审判决错误如下：（1）上诉人伤残赔偿金没按城镇居民户口计算，因上诉人长住城镇，其农村无房，并在砖厂上班有固定收入等证据证明；（2）上诉人的误工时间经重庆市万州鉴定所鉴定是24个月，法院错认定为428天；（3）被上诉人申�一审法院委托重庆市万州司法鉴定所重新鉴定为完全长期需2人依赖护理，一审法院错判1人护理；（4）一审法院适用的法律条文没有劳动保障法规和工伤保险政策第73、74、75、76条规定，因被上诉人对上诉人用工前要做体检和安全学习及买保险等，上诉人方可上班才与被上诉人产生劳动雇佣关系，只要不是受害人故意行为所致，在各种伤害事故中，不论雇主或雇员是否存在过错，只要上诉人在上下班前后工作时间和工作岗位，××，原则上受害人都可以得到无过错的赔偿。
三江航天建筑公司上诉请求：1.依法撤销原审判决，驳回被上诉人针对上诉人的诉讼请求；2.判令本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认为“三江航天建筑公司作为对安全生产负责的施工单位，管理上存在过错，也应承担连带赔偿责任。”上诉人认为以上认定与查明的事实不符，导致适用法律错误。1.上诉人将承包的乾坤国际大酒店施工合同的安装及劳务分包作业合法分包给了具有独立法人资格的鑫航建筑劳务公司，并按照分包合同中所约定的责任履行义务，不存在任何管理上的错误，且根据合同约定，工程施工过程中所发生的安全生产事故，由鑫航建筑劳务公司对其承包范围内的一切事项承担法律责任，上诉人无需承担任何责任。2.本案发生的纠纷不是因为安全事故导致的损害，而是在被上诉人提供劳务过程中××引发的纠纷，该事实经庭审已查明，故原审法院在适用法律时，应适用《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任”。本案中，吴延录隐瞒××导致在雇佣期间病发，其所遭受的人身损害计算主张赔偿，也应该按本条款由雇主承担赔偿责任，但原审法院错误以“安全事故”引发的纠纷为由判令上诉人承担连带赔偿责任属于认定事实错误，导致适用法律错误。3.原判决认定上诉人对安全生产负责的施工单位，管理上存在过错，也应承担连带责任没有事实和法律依据。被上诉人××非上诉人所能控制，庭审中没有证据证明上诉人安全管理存在过错，最关键的是本案并非安全事故，与上诉人安全管理是否存在过错没有任何法律上的关系，原审认为上诉人安全管理有过错应承担连带责任无依据。综上，本案不属于“安全生产事故”，上诉人劳务分包为合法分包，上诉人安全管理没有过错，即使存在错误也和被上诉人××没有任何法律关系，原审判决上诉人承担连带赔偿责任无事实依据，也无法律规定。
鑫航建筑劳务公司上诉请求：1.依法撤销原审判决，驳回被上诉人针对上诉人的诉讼请�；2.判令本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原审判决认为“鑫航建筑劳务公司违法将部分分包项目发包给无相应劳务资质的任运均，应承担连带赔偿责任”，上诉人认为该判决认定事实错误导致适用法律错误。第一，根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”而本案庭审查明，吴延录为××突发，并不属于“安全生产事故”，因此一审判决适用本条款属于适用法律错误。上诉人认为本案应适用《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担�偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，吴延录隐瞒××导致在雇佣期间病发，其所遭受的人身损害即使存在，也应该按照本条款规定由雇主承担赔偿责任。第二、在雇佣关系中，雇主可以是企业、组织也可以是自然人，因此任运均雇佣吴延录为其做工的行为是合法的雇佣行为，与其是否有资质无关。综上，本案吴延录与任运均存在合法的雇佣关系，且本案不属于“安全生产事故”，上诉人不应承担连带赔偿责任。
任运均辩称，1.吴延录上诉要求按城镇居民相关标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费证据不足，无在城镇连续居住一年以上和主要收入来源在城镇的相关证据。2.一审判决将误工时间计算至定残日前一天�合最高人民法院司法解释第二十条的规定。3.一审判决依法运用逻辑推理和日常生活经验法则确定护理人员一人并无不妥；但一审判决按重庆市城镇私营服务业的标准计算护理费理由不足，按最高人民法院司法解释第三十条规定，只有残疾赔偿金、被扶养人生活费才采取就高不就低的原则。4.本人不应承担赔偿责任，本人不是吴延录的雇主，与其他劳务人员受雇于劳务公司，本人只是代为发放工资，与劳务公司只是雇佣关系而非承包关系。另外，三江航天建筑公司和鑫航建筑劳务公司没有将本人列为被上诉人，对于上述两公司的上诉不作答辩。
三江航天建筑公司辩称，本公司与吴延录并无劳务关系。吴延录上诉要求按城镇居民的相关标准计算损失费用证据不足，一审按农村居民的标准计算损失及对误工期的认定正确；本案应按过错承担责任；本案与本公�不构成提供劳务者受害的事实；本公司分包不存在选任不当的过错，无事实和法律依据认定本公司有过错。吴延录的上诉依据不足，请求驳回。另外，本公司赞同鑫航建筑劳务公司的上诉理由。
鑫航建筑劳务公司辩称，吴延录要求按城镇居民标准计算损失证据不足；误工费计算至定残日前一天及护理人员一人本公司认可一审的认定；本案不适用劳动保障政策法规的规定，应按最高人民法院司法解释第十一条判决，本案不是因安全生产事故而发生，按该司法解释第十一条第二款规定，本公司不应承担连带责任；本公司将工程分包给任运均，任运均应对本公司负安全责任，吴延录患有高血压但隐瞒病情自身存在过错，任运均在用人时没有充分了解用工人员的身体状况，存在一定过错。综上，本公司不应承担连带责任，应由雇主承担责任。另外，本公司赞同三�航天建筑公司的上诉理由。
吴延录向一审法院起诉请求：判决任运均、三江航天建筑公司、鑫航建筑劳务公司连带赔偿吴延录1253000元并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年9月28日，三江航天建筑公司与鑫航建筑劳务公司签订劳务分包工程，将其承包的乾坤国际大酒店施工合同的安装及劳务作业分包给鑫航建筑劳务公司。之后，鑫航建筑劳务公司将混凝土及砌墙等劳务作业承包给了任运均。任运均无劳务承包资质。2015年3月25日，吴延录应刘大春（替任运均负责计工、排工）的邀约来到乾坤国际大酒店工地，26日休息，27日上午、28日下午从事冲击钻打混凝土及清理垃圾工作，28日晚上9时许，吴延录出现呕吐伴意识障碍，当即被送往湖北航天医院抢救并住院治疗39天，支出医疗费94797.12元，出院诊断为：1、高血压脑出血，右侧基底节区血肿，�疝；2、应激性溃疡，消化道大出血；3、高血压3级，极高危组；4、睡眠呼吸暂停；全切术后。后吴延录被转入重庆市开县博爱医院、重庆市开县人民医院住院康复治疗11天、23天。任运均、鑫航建筑劳务公司、三江航天建筑公司提供的住宿条件为集装箱房。本案在审理过程中，法院依法委托重庆市万州司法鉴定所对吴延录的伤残事项、××与损害致残的因果关系及参入度进行鉴定，该所于2016年6月1日出具鉴定意见：1、吴延录的伤残程度分别为：⑴左侧偏瘫的伤残程度属二级；⑵颅骨缺失的伤残等级为十级。2、吴延录出院后的后续医疗费约需8000元至10000元。3、吴延录的误工期评定为24个月。4、吴延录的护理依赖程度属完全护理依赖，护理依赖的时限属长期，需护理人员2人。5、吴延录的××与损伤致残存在因果关系，××是主要因素，工作条件属诱发因素，其参入度约�20%左右。另认定，吴延录与其次子吴林广、女儿吴霞的住所地为重庆市开县中和镇中和村5组159号，为农业人口。吴延录长子吴林海为非农业人口，住所地为重庆市开县中和镇玉虹街371号。
一审法院认为，吴延录从事的冲击钻打混凝土及清理垃圾工作，属于任运均从鑫航建筑劳务公司承包的混凝土及砌体作业的范围，故吴延录与任运均形成劳务关系。经司法鉴定认定，吴延录损伤致残，××是主要因素，工作条件为诱发因素，故工作条件与吴延录的受害存在一定的因果关系。任运均未注意到吴延录的身体健康状况，并合理安排工作，致使吴延录诱发高血压脑出血致残，存在过错，其依法应对吴延录的损害承担责任。参照诱发因素的参入度，法院确定吴延录自行承担损失的80%，任运均承担20%。鑫航建筑劳务公司违法将部分分包项目发包给无相应劳务资质的任运均，应承担连带赔偿责任。三江航天建筑公司作为对安全生产负责的施工单位，管理上存在过错，亦应承担连带赔偿责任。吴延录主张按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金证据不足，法院不予支持。由于重庆市农村居民人均纯收入低于湖北省，故参照湖北省农村居民人均纯收入标准计算其残疾赔偿金。关于护理费，根据吴延录的年龄、健康状况××，确定护理人员为1人，护理期按20年进行计算。吴延录要求支付精神抚慰金40000元适当，予以支持。吴延录主张其重庆市开县博爱医院和开县人民医院住院康复费、交通费，未提交相应发票，依法不予支持。经审核，吴延录的损失有：医疗费94797.12元、住院伙食补助费3650元（50元／天×73天）、后期治疗费10000元、残疾赔偿金195282元（湖北省农村居民人均纯收入10849元／年×20年×90%）、误工费48960.85元（湖北省�筑业41754元／年÷365天×至定残前一日计428天）、护理费754420元（重庆市城镇私营单位服务业37721元／年×20年）、鉴定费1700元、精神抚慰金40000元，合计1148809.97元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、任运均赔偿吴延录损失1148809.97元的20%即229761.99元；孝感市鑫航建筑劳务有限责任公司、湖北三江航天建筑工程有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回吴延录的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效之日起7日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则按照《中华人民共和国民事�讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件诉讼费6755元，由吴延录负担5404元、任运均负担1351元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对于一审判决认定的事实，吴延录除对其中认定的“28日晚上9时许，吴延录出现呕吐伴意识障碍”有异议以外，对其他事实无异议。三江航天建筑公司和鑫航建筑劳务公司除对其中认定的“27日上午、28日下午从事冲击钻打混凝土”有异议以外，对其他事实无异议。任运均除对于其中认定的“鑫航建筑劳务公司将混凝土及砌体等劳务作业承包给了任运均”有异议以外，对其他事实无异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：证人邓某在一审作证时，并未陈述吴延录是在下午4－5点钟左右发病，9点钟送医院，吴延录提出的上述异议没有证据支持，本院不予采信。三江航天建筑公司和鑫航建筑�务公司在一审庭审时，对证人邓某的证言无异议，而证人邓某在一审作证时陈述吴延录在用冲击钻打混凝土的事实，因此对两公司的上述异议，本院不予采信。鑫航建筑劳务公司在一审提交了一份由鑫航建筑劳务公司代表彭方琦签名并盖有该公司公章与任运均签名的《混凝土及砌体工程承包协议》，该协议可以证明“鑫航建筑劳务公司将混凝土及砌体等劳务作业承包给了任运均”的事实，虽然任运均在一审称该协议是鑫航建筑劳务公司欺骗其补签的字，但缺乏相关证据印证，故对任运均的上述异议，本院不予采信。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，吴延录所提交的证据不能证明其受伤前经常居住在城镇一年以上且主要收入来源在城镇，在湖北省也没有取消城镇农村户口，其要求按城镇居民的相关标准计算其损失缺乏�实依据。对于误工时间的认定，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，将吴延录的误工时间计算至定残日前一天符合法律规定。对于护理人数，一审法院依照该司法解释第二十一条规定，根据吴延录的年龄、健康状况××，原则上按一人确定并无不当。吴延录在一审起诉的是因劳务受害而请求损害赔偿，其要求按劳动保障政策法规和工伤保险政策进行判决，超出了其一审的诉讼请求，本院二审不予审理。故吴延录提出的上诉理由均不成立，本院不予采信。任运均未注意到吴延录的身体健康状况，并合理安排工作，致使吴延录因安全生产工作条件而诱发了××，依法应对吴延录的损害承担责任。鑫航建筑劳务公司将混凝土及砌体等劳务作业承包给不具备安全生产条件的任运均，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，判决鑫航建筑劳务公司与雇主任运均承担连带赔偿责任并无不当。鑫航建筑劳务公司上诉称本案不属于“安全生产事故”，其不应承担连带赔偿责任的理由不能成立，本院不予采信。三江航天建筑公司将其承包施工合同的安装及劳务作业分包给具有相应资质和安全生产条件的鑫航建筑劳务公司完成，已经尽到了相关注意义务，依照上述司法解释规定，三江航天建筑公司不应承担连带赔偿责任。一审法院认为三江航天建筑公司作为对安全生产负责的施工单位，管理上存在过错，应承担连带赔偿责任的理由不符合法律规定，属适用法律不当，本院予以纠正。
综上所述，吴延录和鑫航建筑劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；三江航天建筑公司的上诉请求成立，应予支持。依�《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖北省孝感市孝南区人民法院（2015）鄂孝南民初字第02595号民事判决；
二、任运均赔偿吴延录因提供劳务受害造成的损失1148809.97元的20%即229761.99元，孝感市鑫航建筑劳务有限责任公司承担连带赔偿责任；
三、驳回吴延录的其他诉讼请求。
上列应付款项，于本判决生效之日起7日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的利息。
一审案件受理费6755元，由吴延录负担5404元，任运均负担1351元。二审案件受理费2819元，由吴延录负担1369元，由孝感市鑫航建筑劳务有限责任公司负担1450元。
本判决为终审判决。
审判长 李国华
审判员 夏建红
审判员 蒋家鹏
二〇一六年十一月十七日
书记员 王 萍