山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终3647号
上诉人（原审原告）:郝来章。
被上诉人（原审被告）:山东世纪龙翔国际物流有限公司。
法定代表人:周德生,经理。
上诉人郝来章因与被上诉人山东世纪龙翔国际物流有限公司（以下简称世纪龙翔公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第1653号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郝来章上诉请求：1、确认青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会青开劳人仲案字[2014]第930号裁决书第二项“世纪龙翔公司支付郝来章2013年10月9日至2014年8月31日期间的工资差额199551.72元”合法有效；2、判决世纪龙翔公司支付郝来章2012年5月1日至2014年8月31日拖欠工资269448.28元（469000-199551.72）、拖欠工资赔偿金469000元、解除劳动合同赔偿金26677.50元,共计765125.78元。3、世纪龙翔公司承担本案诉讼费、公告费。事实和理由：1、郝来章与世纪龙翔公司签定了书面劳动合同，世纪龙翔公司应当继续履行，世纪龙翔公司无法继续履行，应当承担违约责任。2、一审法院站在世纪龙翔公司一方，故意违反相关法律的举证责任规定，违反谁主张谁举证的原则。3、一审法院主审法官训斥恐吓郝来章，在言辞上剥夺郝来章的诉权，贬低仲裁程序。4、一审法院任意剥夺郝来章的诉权，限制郝来章发言，剥夺郝来章最后陈述的权利，反复开庭二次，造成郝来章诉累、浪费公告费和司法资源。5、一审法院违反法定程序，强令郝来章提交原件入卷。6、本案仲裁后，世纪龙翔公司未起诉，表明其认可仲裁结果，一审法院代替世纪龙翔公司推翻仲裁实体结论。7、法律规定了举证责任的分配原则，也明确了举证不能的法律后果。世纪龙翔公司骗取银行贷款、骗取当地群众借款、拖欠员工工资，其法定代表人已在刑事责任的边界，一审法院却违法代替世纪龙翔公司到相关部门取证。
世纪龙翔公司未答辩。
郝来章向一审法院起诉请求：1、判令世纪龙翔公司支付郝来章2012年5月1日至2014年8月31日期间拖欠工资差额469000元、拖欠工资赔偿金469000元，合计938000元；2、判令世纪龙翔公司支付郝来章解除劳动合同经济补偿金26677.50元。3、世纪龙翔公司承担本案诉讼费用。
一审法院查明事实：2014年6月10日，世纪龙翔公司分两笔为郝来章转账汇入3000元，共计6000元，转账摘要为工资。
2014年8月5日郝来章作为世纪龙翔公司的委托代理人对薛世升提起案号为（2014）黄民初字第7232号的劳动争议纠纷一案；2014年9月16日，郝来章作为郑春锋的委托代理人对世纪龙翔公司提起案号为（2014）黄民初字第8496号的劳务合同纠纷一案，诉讼标的271761.75元；同日，郝来章作为ＸＸ、周秋君的委托代理人对世纪龙翔公司提起案号为（2014）黄民初字第8501号的民间借贷纠纷一案，诉讼标的为580000元；2014年9月25日，郝来章作为邢艳的委托代理人对世纪龙翔公司提起案号为（2014）黄商初字第2634号的抵押合同纠纷一案，诉讼标的为1810094.7元；2014年10月11日，郝来章作世纪龙翔公司的委托代理人在（2014）黄民初字第7232号劳动争议纠纷一案中递交撤诉申请书，并领取了该案的民事裁定书。世纪龙翔公司未为郝来章投缴社会保险。
2014年10月8日，郝来章向青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决世纪龙翔公司支付：1、2012年5月1日至2014年8月31日期间拖欠工资469000元；2、拖欠工资赔偿金469000元；3、解除与世纪龙翔公司的劳动合同，解除时间为2014年9月1日；4、解除劳动合同经济补偿金26677.5元。2014年12月18日，青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出青开劳人仲案字[2014]第930号裁决书，缺席裁决：1、解除郝来章与世纪龙翔公司之间的劳动合同，解除时间为2014年9月1日；2、世纪龙翔公司支付郝来章2013年10月9日至2014年8月31日期间的工资差额199551.72元；3、驳回郝来章的其他仲裁请求。郝来章对该裁决书不服，诉至一审法院。
郝来章为证明其与世纪龙翔公司存在劳动关系，向一审法院提交如下证据：1、劳动合同一份，该合同记载郝来章与世纪龙翔公司达成如下协议：第一条关于合同期限的约定为：自2012年5月1日至2015年5月1日。合同到期后，如世纪龙翔公司不书面通知解除本合同，本合同继续有效。第二条对岗位的约定为：世纪龙翔公司聘任郝来章为副总，分管法律事务、融资纠纷处理……。第三条对工作时间的约定为：不定时工作，不坐班，有重大事项及时到场，节假日工作不另行支付工资。第四条对工资待遇约定为：每月工资2万元，每月28日之前用货币方式支付。逾期支付或者拖欠工资，世纪龙翔公司按照未支付部分的100%支付赔偿金。第五条对合同的解除约定为：世纪龙翔公司不按照国家规定支付郝来章报酬的，郝来章享有解除权。第六条其他约定为：郝来章利用自己专长在不耽误世纪龙翔公司工作情况下，在其他处提供服务，不影响劳动合同关系的效力和条款约定。第八条约定郝来章与世纪龙翔公司双方签字或者盖章之日协议生效。该合同除郝来章的签名及世纪龙翔公司的盖章外，包括落款时间在内的其余内容均系打印形成。
2、2012年11月世纪龙翔公司工资发放表一份，该工资发放表记载世纪龙翔公司法定代表人周德生应发工资为5000元，代扣养老金和工薪税后，实发工资为4779元，郝来章应发工资为2500元，实发工资为2500元，该工资表中，仅有郝来章没有代扣养老金。3、（2014）黄商初字第201号民事判决书、（2014）青民二商终字第535号民事判决书，该两份判决书中记载郝来章作为周德生的委托代理人参加了诉讼。4、青开劳人仲案字[2014]第512号裁决书、（2014）黄民初字第7232号民事裁定书，上述二份裁决书及裁定书记载，郝来章作为世纪龙翔公司的委托代理人参加了诉讼。
郝来章在仲裁庭审笔录中称：其于2011年10月13日进入世纪龙翔公司工作。2012年4月25日，与世纪龙翔公司签订劳动合同，合同期限自2012年5月1日至2015年5月1日，从事副总工作，月工资20000元，工资支付至2014年5月份，工作到2014年8月30日。世纪龙翔公司没有为其缴纳社会保险，其缴纳自谋职业保险，世纪龙翔公司没有为其解除合同，申请解除合同，申请原因是2014年9月6日世纪龙翔公司因经营不善停产，法定代表人逃逸。上班形式依合同约定，不坐班，有事电话通知。解除劳动合同前月平均工资为20000元。世纪龙翔公司一直以现金发放工资，世纪龙翔公司要求走流水，才用银行卡发放工资。交易明细上体现的是2014年4月和5月份的工资。2012年5月1日至2013年5月1日，月工资按2500元发放，2013年5月2日至2014年8月31日，月工资按3000元发放，因约定工资与实发工资有差额，世纪龙翔公司资金紧张，没有足额发放。对于约定工资20000元，世纪龙翔公司只发放3000元，只有口头约定，世纪龙翔公司承诺先欠着，有钱后补发。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”劳动关系是劳动者与用人单位之间在实现劳动过程中发生的兼具人身关系、财产关系双重性质及平等性与隶属性共存的社会关系。为用人单位提供有偿劳动，依法享有工时休假、最低工资待遇、劳动保护条件、社会保险待遇，同时接受用人单位的人事管理，遵守用人单位的劳动纪律和规章制度，是界定劳动者与用人单位是否存在劳动关系的主要条件。
本案中，根据郝来章提交的劳动合同及其陈述，其并不享受世纪龙翔公司职工同等社会保险待遇，也未接受世纪龙翔公司的管理，遵守世纪龙翔公司的内部劳动纪律和规章制度，工作形式是世纪龙翔公司有事找就去，没事就不用去，可见其工作形式符合松散性劳务关系的属性,而不符合《劳动法》、《劳动合同法》规定的劳动者与用人单位建立劳动关系所必备的法律特征。且在其提起对与世纪龙翔公司劳动争议仲裁之前，作为委托代理人已参与了三起针对世纪龙翔公司的诉讼活动，诉讼标的合计2661856.45元，与其主张为世纪龙翔公司员工，与世纪龙翔公司存在劳动关系而所应具备的隶属性关系不符。郝来章虽提交了转账摘要为工资、汇入单位为世纪龙翔公司银行卡交易明细，但该明细仅显示该两笔款项于2014年6月10日同一天汇入，不能体现劳动报酬持续的、定期的支付的特点，亦不足以证明其与世纪龙翔公司存在劳动关系。故郝来章要求世纪龙翔公司支付其工资差额、拖欠工资赔偿金、经济补偿金的主张，于法无据，不予支持。
一审法院判决：驳回郝来章要求世纪龙翔公司支付2012年5月1日至2014年8月31日期间拖欠工资469000元、工资赔偿金469000元、经济补偿金26677.5元的诉讼请求。本案案件受理费10元，公告费900元，共计910元,由郝来章承担。
经审理查明，一、郝来章与案外人爱德检测科技有限公司劳动合同纠纷一案，青岛市崂山区人民法院于2015年立案审理（案号为（2015）崂民三初字第193号），郝来章在该案中称其与爱德检测科技有限公司有书面劳动合同，并请求判决爱德检测科技有限公司支付：1、2013年11月1日至2013年12月10日的工资10258.6元；2、拖欠工资的赔偿金10258.6元；3、支付解除劳动合同的经济补偿29958元；4、竞业限制补偿金108000元；5、鉴定费用1000元。青岛市崂山区人民法院于2015年11月30日作出判决，认定郝来章与爱德检测科技有限公司签订劳动合同时，已经是山东京鲁律师事务所的专职聘用律师，郝来章与爱德检测科技有限公司之间应当是法律顾问服务关系，而不应当是劳动合同关系。并判决驳回了郝来章的诉讼请求。该案已经生效。二、二审审理过程中，郝来章认可其与爱德检测科技有限公司签订了2013年11月1日至2015年10月31日的劳动合同。
本院二审查明的其他事实与一审法院一致。
本院认为，根据郝来章提交的劳动合同及其陈述，其并不享受世纪龙翔公司职工同等社会保险待遇，也未接受世纪龙翔公司的管理，遵守世纪龙翔公司的内部劳动纪律和规章制度，工作形式是公司有事找就去、没事就不用去，表明郝来章与世纪龙翔公司之间的关系符合松散性劳务关系的属性,而不符合法律规定的劳动者与用人单位建立劳动关系所必备的法律特征。郝来章提交的银行卡交易明细，仅显示世纪龙翔公司于2014年6月10日分两笔汇入共计6000元，不符合劳动关系存续期间工资持续、定期支付的特点。而且在郝来章主张的其与世纪龙翔公司签订有劳动合同、存在劳动关系期间（2012年5月1日至2015年5月1日），郝来章与案外人爱德检测科技有限公司也签订了2013年11月1日至2015年10月31日的劳动合同，对于该劳动合同，生效的（2015）崂民三初字第193号民事判决已认定郝来章是专职律师，其与爱德检测科技有限公司属于劳务关系。本院认为，郝来章作为专职律师，虽与世纪龙翔公司签订有劳动合同，但是其个人身份、工作性质、工作方式、工作待遇、报酬的发放方式等均不符合劳动关系的构成要件，其主张与世纪龙翔公司存在劳动关系，依据不足，其要求世纪龙翔公司支付其工资差额、拖欠工资赔偿金、经济补偿金的主张，于法无据，本院不予支持。
综上，郝来章的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人郝来章负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王化宿
代理审判员 徐 明
代理审判员 高仁青
二〇一七年二月二十日
书 记 员 王 繁