贵州省盘县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔盘民初字第168号
原告敖素芬，女，1960年3月16日生，汉族，农民。
特别授权委托代理人张兆庆，男，贵州滴水律师事务所律师，执业证号15202200610706987。
被告张云考，男，1986年7月15日生，汉族，农民。
被告封吉仙，女，1959年4月8日出生，汉族，农民。
特别授权委托代理人张云贵，男，1987年4月22日出生，汉族，农民。系被告封吉仙之子。
原告敖素芬与被告张云考、封吉仙健康权纠纷一案，原告敖素芬于2013年12月25日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序由审判员李彦独任审判，于2014年1月16日公开开庭进行了审理。原告敖素芬的特别授权委托代理人张兆庆，被告张云考，被告封吉仙及其特别授权委托代理人张云贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告敖素芬诉称，2013年2月8日上午8时，原告打扫自家门前的卫生时，被告封吉仙以原告触动了其堆放的木材为由与原告发生口角，随后被告封吉仙回家喊来其子张云考对原告进行殴打，导致原告身体严重受伤，同日，原告被送到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，住院20天后，原告于2013年2月28日出院回家休养，原告之伤于2013年3月11日经司法鉴定为重伤，伤残等级为七级伤残。原告受伤后造成了以下损失：医疗费23
091.43元，误工费4 085.80元，护理费为2 553.60元，住院伙食补助费600元，营养费500元，交通费200元，残疾赔偿金33
162.80元，精神抚慰金20
000元。被告张云考因殴打原告敖素芬，已经构成刑事犯罪，被盘县人民法院以（2013）黔盘刑初字第363号刑事判决认定张云考犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零六个月，被告张云考不服刑事判决向贵州省六盘水市中级人民法院提起上诉，贵州省六盘水市中级人民法院作出（2013）黔盘刑一终字第00085号刑事裁定书，维持了（2013）黔盘刑初字第363号刑事判决。现请求：一、判令二被告互负连带责任共同赔偿原告医疗费23
091.43元，误工费4 085.8元，护理费2 553.6元，住院伙食补助费600元，营养费500元，交通费200元，残疾赔偿金33
162.8元，精神抚慰金20 000元，以上共计84 193.63元；二、本案诉讼费由二被告承担。
为支持其诉讼请求，原告敖素芬在举证期限内向本院提交了以下证据：1、敖素芬身份证复印件，用以证明原告敖素芬的身份情况及诉讼主体资格。被告张云考、封吉仙无异议；2、（2013）黔六中刑一终字第00085号刑事裁定书，用以证明被告张云考伤害原告以及原告的伤情为重伤，伤残等级为7级的事实已经生效判决予以确认。被告张云考、封吉仙的质证意见为，被告对该刑事裁定不服，已经提出了申诉，不能作为认定本案事实的依据；3、盘公刑鉴通字（2013）248号鉴定结论通知书，用以证明原告所受伤情及定残的日期为2013年3月11日，原告误工费应自2013年2月28日住院开始计算至定残前一日，共计32天。被告张云考、封吉仙的质证意见为，被告对该鉴定结论不服，该鉴定结论对原告是如何受伤的，是被什么打伤的并没有提及；4、原告诊断证明、病危通知书以及原告出院记录，用以证明以下事实：①原告受伤的程度，治疗中曾出现病危状态，因此原告主张20
000元精神抚慰金。②原告住院天数为20天。被告张云考、封吉仙的质证意见为，①诊断证明书上的日期与事发日期不相符，出具的诊断证明书上的日期是2012年2月28日，而该事件发生时间是2013年2月8日，时间相差一年，且诊断发生在原被告发生抓打之前。②诊断证明书上显示2012年原告被诊断为脾破裂，但是病危通知书上显示2013年被告被诊断为脾破裂，互相矛盾。2013年2月6日，原告就去医院看病，回来后2月8日就说是被告张云考打伤，被告张云考与原告发生抓扯事实，但是并没有打着原告；5、原告医疗发票共9张（第二人民医院三张，编号为0202485的挂号费收据一张、编号为0221685的门诊诊察费收据一张、编号为35266355的门急诊留观诊查费票据一张；贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院六张，编号分别为004593336、079593804、079573192、079573191、079573190、079573176），用以证明原告的医疗费损失为23091.43元。被告张云考、封吉仙的质证意见为，原告住院的医院与出具住院证明的医院不一致，原告是在总医院住的院，但是发票上有盘县第二人民医院的挂号费收据；6、加油发票，用以证明原告产生的交通费损失。被告张云考、封吉仙的质证意见为，对该份证据的“三性”均不予认可。
原告敖素芬在举证期限届满后向本院提交了张朝飞的户口簿复印件，用以证明张朝飞是原告敖素芬的丈夫，在敖素芬住院期间由张朝飞进行护理，张朝飞的户口性质为农业。被告张云考、封吉仙的质证意见为，张朝飞不是医院专业的护理人员，且张朝飞在敖素芬住院期间都在家，未实际进行护理。
被告张云考、封吉仙辩称，原告敖素芬在（2013）黔盘刑初字第363号刑事案件的诉讼过程中伪造证人名单，将张云贵、张廷选、封吉仙、刘昌福等人作为张云考打伤敖素芬的证人，在庭审质证过程中，证人未出庭作证，又无证据证实张云考使用何种物件打伤敖素芬，对张云考的有罪判决属于事实不清，证据不足，依法不能认定被告张云考打伤了原告敖素芬。且原告敖素芬在刑事诉讼案件中提起附带民事诉讼，然后又撤回了民事部分，导致被告张云考被从重处刑，现又单独提起民事诉讼，对被告张云考不公平。被告张云考虽与原告敖素芬发生抓打，但并未打伤敖素芬，原告要求被告张云考承担民事赔偿责任没有证据支持。原告敖素芬2012年2月28日就被诊断为脾破裂，与被告张云考于2013年2月8日发生抓打又发生脾破裂互相矛盾。被告封吉仙未打过原告，也未指使任何人打过原告，不应当承担任何赔偿责任。原告敖素芬在诉状中所称的打扫其门前卫生不是事实，原告与被告张云考发生抓扯的地点是被告家门口，是原告到被告家门口寻衅。
被告张云考、封吉仙当庭向本院提交了以下证据：1、照片四张，用以证明原告所述的原告是在其家门前打扫卫生与被告发生抓打事件不属实，事发地点是在被告家门前，是属于东风村集体所有的沟渠打成的水泥地，并不是原告家的；2、柏果镇东风村村民委员会出具的情况说明一份，用以证明原告诉状中所诉的原告是在原告家门前打扫卫生的事实不属实，该地点是柏果镇东风村村集体所有的，既不是原告家的，也不是被告家的；3、证人高忠丽、刘昌福两人的陈述，用以证明被告张云考没有打到原告敖素芬。原告敖素芬对上述证据的“三性”均不予认可。
为查明本案事实，本院依职权调取了以下证据：（2013）黔盘刑初字第363号刑事卷宗证据卷（含病危通知书、诊断证明、医疗费发票、出院记录、手术记录，检查记录、医学诊断报告、鉴定文书、盘县公安局司法鉴定中心出具的鉴定结论通知书）及公安卷（含对被告张云考作的讯问笔录三份，对敖素芬、张廷选、张青玲、刘昌福、高忠丽、张云贵、封吉仙作的询问笔录各一份。）原告敖素芬对上述证据均无异议；被告张云考、封吉仙对证据卷的所有材料均持有异议，对公安卷中刘昌福、高忠丽、封吉仙的询问笔录无异议，对其他笔录都有异议。
对证据的分析认定：1、敖素芬身份证复印件，符合证据的“三性”规定，可以作为认定原告敖素芬的身份情况及诉讼主体资格的依据；2、（2013）黔六中刑一终字第00085号《刑事裁定书》、盘公刑鉴通字（2013）248号鉴定结论通知书、病危通知书、原告出院记录、手术记录、检查记录、医学诊断报告、鉴定文书、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院医疗费发票六张（编号分别为004593336、079593804、079573192、079573191、079573190、079573176）、对被告张云考作的讯问笔录三份，对敖素芬、张廷选、张青玲、刘昌福、高忠丽、张云贵、封吉仙作的询问笔录各一份、证人高忠丽、刘昌福两人的陈述，以上证据能够相互印证，可以作为认定以下事实的依据：被告封吉仙、张云考系母子关系。2013年2月8日8时许，被告张云考与原告敖素芬因琐事发生争吵，进而发生抓打，张云考将敖素芬的腹部打伤。敖素芬受伤后当天到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，诊断为脾脏破裂，左侧第11肋骨骨折、腰1陈旧性骨折、腹腔积血、腹腔后血肿，原告在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗20天，于2013年2月28日治愈出院，产生医疗费23
080.93元，原告所受之伤经贵州省盘县公安司法鉴定中心于2013年3月11日鉴定为重伤，七级伤残。本院以（2013）黔盘刑初字第363号刑事判决认定被告人张云考犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零六个月。被告张云考不服刑事判决向贵州省六盘水市中级人民法院提起上诉，贵州省六盘水市中级人民法院作出（2013）黔盘刑一终字第00085号刑事裁定书，维持了（2013）黔盘刑初字第363号刑事判决；3、诊断证明书，因该诊断证明落款时间为2012年2月28日，与本案无关联性，不能作为认定本案事实的依据；4、加油发票，其产生时间为2013年2月8日，与原告受伤时间相符，但原告家住柏果镇，到红果的贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，乘坐公共交通工具按两人次往返计算，交通费应为88元，故该加油发票可以作为认定原告产生交通费的依据，但金额应当按乘坐公共交通工具的标准计算；5、张朝飞的户口簿复印件，符合证据的“三性”规定，可以作为认定敖素芬的护理人张朝飞身份情况的依据；6、照片四张、柏果镇东风村村民委员会出具的情况说明一份，与本案无关联性，不能作为认定被告张云考、封吉仙是否打伤原告的依据；7、第二人民医院编号为0202485的挂号费收据一张、编号为0221685的门诊诊察费收据一张、编号为35266355的门急诊留观诊查费票据一张，因原告在盘县第二人民医院无相应诊疗记录，不能作为认定原告在盘县第二人民医院产生医疗费的依据。
经审理查明，原告敖素芬户口性质为农业户口，被告封吉仙、张云考系母子关系。2013年2月8日8时许，被告张云考与原告敖素芬因琐事发生争吵，进而发生抓打，张云考将敖素芬的腹部打伤。敖素芬受伤后当天到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，诊断为脾脏破裂，左侧第11肋骨骨折、腰1陈旧性骨折、腹腔积血、腹腔后血肿，原告在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗20天，住院期间由原告之夫张朝飞对原告进行了护理，原告于2013年2月28日治愈出院，产生医疗费23
080.93元。原告及其护理人员因住院治疗往返产生交通费88元。原告所受之伤经贵州省盘县公安司法鉴定中心于2013年3月11日鉴定为重伤，七级伤残。本院以（2013）黔盘刑初字第363号刑事判决认定被告人张云考犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零六个月。被告张云考不服刑事判决向贵州省六盘水市中级人民法院提起上诉，贵州省六盘水市中级人民法院作出（2013）黔盘刑一终字第00085号刑事裁定书，维持了（2013）黔盘刑初字第363号刑事判决。
另查明，2012年度贵州省六盘水市在岗职工年平均工资为人民币38 024元，2012年贵州省全年农民人均纯收入为4 753元。
本院认为：本案的争议焦点是：被告张云考及封吉仙是否应当赔偿原告敖素芬各项损失合计84 193.63元？
被告张云考与原告敖素芬因琐事发生争吵，进而发生抓打，张云考将敖素芬的腹部打伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，被告张云考应对原告敖素芬承担侵权赔偿责任。1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，被告张云考应当赔偿原告敖素芬被打伤住院治疗产生的医疗费为人民币23
080.93元，原告主张由被告支付医疗费人民币23 091.43元中所含的盘县第二人民医院部分票据无相应诊疗记录，不予支持，被告张云考应当赔偿原告医疗费23
080.93元；2、原告敖素芬住院期间由其丈夫张朝飞进行护理，被告张云考应当支付护理费，由于原告敖素芬没有提供护理人员的收入证明，护理费应当参照侵权行为发生时贵州省六盘水市上一年度在岗职工平均工资进行计算，即护理费为人民币2
913.72元（38024元／年÷12个月÷21.75天×20天≈2913.72元），故原告敖素芬主张护理费人民币2
553.60元的请求未超过法律规定，予以支持；3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，由于原告敖素芬未提供收入及收入减少的证明，应当参照侵权行为发生时贵州省六盘水市上一年度在岗职工平均工资进行计算，误工费计算至定残前一日，即自2013年2月8日至3月11日为31天，误工费为4516.26元（38024元／年÷12个月÷21.75天×31天），原告主张误工费4
085.80元未超过法律规定，予以支持；4、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，原告住院伙食补助费应当参照盘县地区公务员出差补助标准即每天人民币10元计算，即10元／天×20天＝200元，原告请求按人民币30元每天计算住院伙食补助费没有法律依据，被告张云考应当赔偿原告的住院伙食补助费应为人民币200元；5、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告敖素芬据以主张交通费的加油发票金额为200元，高于乘坐公共交通工具产生的费用，支持88元，高出部分不予支持；6、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告敖素芬所受之伤被鉴定为伤残七级，被告张云考依法应当支付原告残疾赔偿金38
024元（4753元／年×20年×40%），原告主张残疾赔偿金33
162.80元未超过法律规定，本院予以支持；7、根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”的规定，原告敖素芬要求被告赔偿精神抚慰金的理由不能成立，不予支持；8、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院的对原告敖素芬的出院医嘱为“定期复片了解骨折愈合情况、不适随诊”，并未出具给予加强营养的意见，原告敖素芬主张营养费人民币500元的理由不成立，不予支持。综上，被告张云考应当赔偿原告各项损失合计63
171.13元（含医疗费23 080.93元、护理费2 553.60元、误工费4 085.80元、残疾赔偿金33
162.80元、交通费88元、住院伙食补助费200元）。由于被告张云考打伤原告敖素芬的事实已经被贵州省六盘水市中级人民法院（2013）黔六中刑一终字第00085号生效刑事裁定书所确认，被告张云考、封吉仙辩解被告张云考未殴打原告，不应当承担侵权责任的理由不能成立，不予支持。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告敖素芬主张被告封吉仙侵权并应当承担侵权责任，原告应当提供相应的证据支持其主张，由于原告未提供证据证明被告封吉仙指使被告张云考殴打了原告，原告主张由被告封吉仙承担侵权责任的理由不能成立，不予支持。被告张云考、封吉仙辩解被告封吉仙不应当承担责任的理由成立，本院予以支持。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》之规定，判决如下：
一、由被告张云考于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告敖素芬医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费共计人民币63 171.13元。
二、被告封吉仙在本案中不承担责任。
三、驳回原告敖素芬的其他诉讼请求。
如义务人张云考未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1 905元，因适用简易程序审理减半收取952.50元，由被告张云考负担690元，原告敖素芬负担262.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审判员 李 彦
二〇一四年一月十六日
书记员 冯美坚