江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安高民初字第00358号
原告王富金。
委托代理人徐敏，江苏震阳律师事务所律师。
被告马祥文。
被告昆山市聚腾橡塑电子有限公司（以下简称聚腾公司），住所地昆山市周市镇陆杨富杨路9号。
法定代表人马祥文，总经理。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司（以下简称保险公司），住所地苏州市工业园区苏雅路158号。
负责人席于林，总经理。
委托代理人高霏，江苏信阳光律师事务所律师。
原告王富金与被告马祥文、聚腾公司、保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员刘春华独任审判，公开开庭进行了审理。原告王富金的委托代理人徐敏、被告马祥文（同为被告聚腾公司的法定代表人）、被告保险公司的委托代理人高霏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王富金诉称：2014年6月28日，被告马祥文驾驶苏E×××××轿车由东向西行驶至海安县海安镇朝阳北路连申线大桥北侧时遇原告驾驶电动自行车由北向南行驶，两车发生碰撞，致原告跌倒受伤，车辆受损。海安县公安局交通巡逻警察大队（以下简称交警大队）认定原告承担本起事故的次要责任，被告承担本起事故的主要责任。另查，被告马祥文所驾苏E×××××轿车登记所有人为被告聚腾公司，同时该车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险。原告因本起交通事故造成损失：医疗费31679.38元（24679.38元＋二次手术费7000元）、住院伙食补助费580元（实为280元）（14天×20元／天）、营养费1050元［（90＋15）天×10元／天］、××赔偿金68692元（34346元／年×0.1×20年）、精神损害抚慰金5000元、误工费44850元［（280＋45）天×4143元÷30天］、护理费15500元（120天×3500元÷30天＋15天×100元／天）、交通费1000元、车辆损失费3000元、鉴定费2280元，总计173631.38元（实为173331.38元），其中由保险公司在交强险责任限额范围内承担122000元，超出交强险责任限额范围的损失由聚腾公司和马祥文承担41305.10元（实为41065.10元），合计163305.10元（实为163065.10元）。审理中，原告向本院申请对二次手术部分费用暂不予处理，待实际发生后另行主张。
被告马祥文辩称：我是聚腾公司的法定代表人，因公务驾驶案涉车辆经过事故地段，系职务行为。原告要求我和聚腾公司承担赔偿责任，我认为应当由聚腾公司承担赔偿责任。事故发生后，聚腾公司在交警大队预交了20000元的事故预付金。苏E×××××轿车因本起交通事故发生了损失，维修费用为21000元，该费用应当由原告按照责任比例分担。
被告保险公司辩称：对本起交通事故的事实以及责任认定没有异议。聚腾公司在我司投保了交强险和商业三者险（限额50万，含不计免赔）。根据事故责任认定书，驾驶员承担主要责任，因此我司在商业三者险范围内按照责任比例承担相应赔偿责任。医疗费超出交强险医疗费用责任限额范围的损失应扣除10%的非医保用药。住院伙食补助费期限认可13天，标准认可18元／天。营养费期限认可90天，标准认可10元／天。××赔偿金标准请求法院核实。精神损害抚慰金按照责任比例承担。误工费期限认可210天，标准认可70元／天。护理费期限认可90天，标准认可70元／天。交通费请求法院酌定。车辆损失费我司不予认可。鉴定费、诉讼费不在我司承担范围内。
经审理查明：2014年6月28日，马祥文驾驶苏E×××××轿车由东向西行驶至海安县海安镇朝阳北路连申线大桥北侧，轿车右侧与由北向南王富金搭载秦兴珠驾驶电动自行车发生碰撞，致双方车辆受损，王富金、秦兴珠受伤。交警大队适用简易程序认定马祥文承担本起事故的主要责任，王富金承担本起事故的次要责任，秦兴珠没有责任。
事故发生后，原告王富金即被送往海安县人民医院住院治疗。入院诊断为左股骨踝上粉碎性骨折。同年7月1日，行切开复位内固定术。同年7月11日，原告王富金好转出院，出院诊断与入院诊断相同。出院医嘱：1、不适随诊。2、患肢合理功能锻炼。3、三月内勿下床（得到医师书面允许后方可下床活动）。4、一月后门诊复诊，休息一月，护理一人。5、术后一月、三月、六月、一年复查摄片。6、戒烟、戒酒。为此，原告支付门诊医疗费100元、住院医疗费24579.38元，合计24679.38元。其中，被告聚腾公司垫付医疗费20000元。
2015年1月21日，南通市第一人民医院司法鉴定所根据江苏震阳律师事务所的委托，对王富金的伤残程度、休息期、护理期及人数、营养期、二次手术费及相关休息期、护理期、营养期进行法医学鉴定，并于2015年1月29日出具了通一院司鉴所（2015）临鉴字第108号司法鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人王富金因交通事故致左股骨踝上粉碎性骨折，遗有左膝关节活动受限，构成交通事故十级伤残。2、被鉴定人伤后休息期为240日，护理期为120日，护理人数住院期间为二人、非住院期间为一人，营养期为90日。3、被鉴定人二次手术费为7000元；相关休息期为45日，护理期为15日，护理人数为一人，营养期为15日。原告王富金支付鉴定费2280元。
另查明，王富金、秦兴珠系夫妻关系，两人生育一子王进。王富金系南通馨阁五金制造有限公司（以下简称馨阁公司）的压铸操作工，与馨阁公司签订劳动合同，合同约定期限自2013年12月3日起至2014年12月3日止，实行计件工资分配办法，月薪不低于1800元。王进系南通市华鼎特种纱线有限公司（以下简称华鼎公司）的机修工，与华鼎公司签订劳动合同，合同约定期限自2012年3月1日起至2015年2月28日止，固定月薪3500元。
马祥文所驾苏E×××××轿车在被告保险公司投保交强险和商业三者险（限额50万，含不计免赔），本起交通事故发生在保险期限内。
庭审中，关于非医保用药的金额，聚腾公司表示愿意承担1400元的非医保用药，保险公司同意非医保用药金额按照1400元予以扣除。
审理中，本院向秦兴珠了解其因本起事故造成的损失，秦兴珠表示：“当时只有胳膊、腿部有一些擦伤，也没有去治疗，因此也没有支付医疗费；基本没有什么损失，我不需要向马祥文以及保险公司主张损失。”
以上事实，有道路交通事故认定书，马祥文的驾驶证、苏E×××××小型轿车的行驶证、交强险及商业三者险保单，海安县人民医院门诊病历、出院记录、住院医疗费发票、用药清单、门诊医疗费收据，司法鉴定意见书、鉴定费票据，馨阁公司的营业执照、王富金与馨阁公司签订的劳动合同、个人社保明细清单、馨阁公司出具的证明2份、银行卡打卡明细，华鼎公司的营业执照、王进与华鼎公司签订的劳动合同、华鼎公司出具的证明，道路交通事故预付金收款凭证以及双方当事人陈述等在卷证实。
本院认为：公民的人身、财产权利受法律保护。马祥文驾驶苏E×××××小型轿车与王富金搭载秦兴珠驾驶电动自行车发生交通事故，致双方车辆受损，王富金、秦兴珠受伤。事故发生后，交警大队适用简易程序认定马祥文承担本起事故的主要责任，王富金承担本起事故的次要责任，秦兴珠没有责任。该责任认定准确，本院予以采信。
原告王富金有主张医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、××赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、车辆损失费、鉴定费等损失的权利，但各个项目的赔偿应有相应的事实依据，计算标准应当符合法律规定。审理中，原告向本院申请对二次手术部分费用暂不予处理，待实际发生后另行主张，本院准许。
原告主张医疗费24679.38元（已扣除二次手术费7000元），有医院的门诊病历、出院记录、医疗费票据等予以证实，本院予以支持。
原告主张住院伙食补助费580元（实为280元）（14天×20元／天），被告保险公司辩称住院时间认可13天，与实际不符，本院不予采信。被告保险公司辩称住院伙食补助费标准认可18元／天，符合当地住院伙食补助费标准，本院予以采信。原告住院伙食补助费为252元。
原告主张营养费900元（90天×10元／天）（已扣减二次手术的营养费150元），计算标准和期限均准确，本院予以支持。
原告主张误工费38640元（280天×4143元÷30天）（已扣减二次手术的误工费6210元），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据原告提供的证据，其收入情况可以参照2012年度江苏省金属制品业在岗职工平均工资117.05元／天（42722元／年÷365天）确定。根据司法鉴定意见书，原告休息期为280天。被告保险公司辩称误工费认可210天，标准认可70元／天，未提供足以反驳的证据或理由，本院不予采信。故原告的误工费损失为32774元。
原告主张护理费14000元（120天×3500元÷30天）（已扣减二次手术的护理费1500元），根据司法鉴定意见书，护理期为120日，护理人数住院期间为二人、非住院期间为一人。被告保险公司辩称护理期限认可90天，没有法律依据，且未提供足以反驳的证据或理由，本院不予采信。被告保险公司辩称护理费标准认可70元／天，因原告就护理费损失标准举证不充分，本院予以采信。故原告的护理费为9380元［（120天＋14天）×70元／天］。
原告主张××赔偿金68692元（34346元／年×0.1×20年），根据司法鉴定意见书，原告因本起事故构成十级伤残。被告保险公司辩称原告是内固定在位评残的，而其左膝关节活动受限，也就是以其关节活动度作为评残基础，而内固定在位直接导致了左膝关节的活动度受限，所以原告的十级伤残应作相应的折扣处理。本院认为，本案司法鉴定意见虽是原告单方委托形成，但相关鉴定人员具备法定资质，且是在被鉴定人满足伤后六个月的条件下，根据其病历资料、影像片等治疗情况，通过人体检查等手段得出的结论，同时，该鉴定意见明确写明“被鉴定人具有××理基础，法医临床检查示左膝关节活动受限……构成交通事故十级伤残，内固定在位对评残结果无影响。”故本院对被告保险公司的辩称不予采信。原告系馨阁公司的压铸操作工，主张按城镇标准计算××赔偿金，本院予以支持。
原告主张精神损害抚慰金5000元，原告因本起交通事故构成××，给原告精神上造成较大的痛苦，本院综合考虑侵权人的过错程度、侵权后果以及本地生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为2000元。
原告主张交通费1000元，根据原告就医的时间、人数、往返治疗的次数等情况，本院酌定交通费200元。
原告主张车辆损失费3000元，未能提供相关证据证实，本院不予支持。
原告主张鉴定费2280元，有司法鉴定机构的票据证实，本院予以支持。
综上，原告因本起交通事故造成的损失有：医疗费24679.38元、住院伙食补助费252元、营养费900元、误工费32774元、护理费9380元、××赔偿金68692元、精神损害抚慰金2000元、交通费200元、鉴定费2280元，合计141157.38元。
马祥文所驾车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险（限额50万元，不含不计免赔），本起交通事故发生在保险期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告的上述损失，首先由被告保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。被告保险公司应当在交强险医疗费用限额范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿误工费、护理费、××赔偿金、精神损害抚慰金、交通费110000元，合计120000元。
马祥文所驾车辆在被告保险公司投保商业三者险，被告保险公司应当根据保险合同予以赔偿。关于非医保用药的金额，已由被告马祥文与保险公司协商处理，双方均同意非医保用药金额按照1400元计算，该款直接由聚腾公司赔偿给原告。原告王富金超出交强险部分的损失为17477.38元（不含非医保用药以及鉴定费）。根据《江苏省道路交通安全条例》第五十二条的规定，超过交强险部分的损失，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，减轻机动车一方的赔偿责任，非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，减轻百分之二十至百分之三十。本院认定超出交强险限额的损失由马祥文承担80%的赔偿责任即13981.90元。马祥文系履行职务行为，故应当由被告聚腾公司赔偿原告13981.90元。聚腾公司投保商业三者险，聚腾公司对原告的赔偿责任数额未超过商业三者险保险限额，故聚腾公司的赔偿责任依法转由被告保险公司以赔偿商业三者险保险金的方式直接赔偿给原告王富金。原告在交通事故发生后、诉讼前所发生的司法鉴定费，由被告聚腾公司参照事故责任赔偿1824元。事故发生后被告聚腾公司先行垫付的20000元，由原告王富金在从保险公司获赔后予以返还。
被告聚腾公司的车辆损失可另行处理。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条，《国务院机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告王富金医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、××赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计120000元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告王富金保险金13981.90元。
上述一、二两项，被告中国人民财产保险股份有限公司海安支公司于本判决发生法律效力后10日内履行完毕（上述款项可汇至海安县人民法院由本院转交，户名：海安县人民法院执行款，开户行：建行海安营业部，帐号：32×××74）。
三、被告聚腾公司赔偿原告王富金医疗费（非医保用药）、司法鉴定费3224元。
四、原告王富金返还被告聚腾公司垫付款20000元，于被告中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司履行上述判决义务后3日内履行。
如义务人未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务的，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
五、驳回原告王富金的其他诉讼请求。
案件受理费1216元，减半收取608元，由原告王富金负担122元，由被告聚腾公司负担486元（被告聚腾公司负担的部分已由原告王富金代垫，与上述第三、四项判决义务相抵后，原告王富金返还被告聚腾公司16290元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1216元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，帐号：47×××82）。
审判员 刘春华
二〇一五年六月九日
书记员 陆晓丽
附适用法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《江苏省道路交通安全条例》
第五十二条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，未参加第三者责任强制保险的，由机动车方按照该车应当投保的最低保险责任限额予以赔偿。对超过责任限额的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，按照以下规定减轻机动车一方的赔偿责任：
……
4、非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，减轻百分之二十至百分之三十；
……
国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。