湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）湘31刑终141号
原公诉机关湖南省龙山县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）彭某1，男，1987年5月16日出生于湖南省龙山县，土家族，初中文化，农民。
原审被告人彭兴华，男，1986年3月27日出生于湖南省龙山县，土家族，初中文化，农民。2014年4月19日因犯抢劫罪被龙山县人民法院判处有期徒刑3年，缓刑4年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年8月27日被逮捕。现押龙山县看守所。
湖南省龙山县人民法院审理湖南省龙山县人民检察院指控原审被告人彭兴华犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人彭某1提起附带民事诉讼一案，于二0一六年五月二十四日作出（2015）龙刑初字第229号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人彭某1不服，提出上诉。本案刑事部分判决已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人彭某1，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2014年6月19日23时�，被告人彭兴华、彭金波（已判刑）、刘钱厚（已判刑）、田宗青（已判刑）、张志林（在逃）、彭召元（在逃）、余绍斌（在逃）、张仁勇（已判刑）、张某1在龙山县城内的牧马人酒吧喝酒之后，彭兴华借来一辆越野车将张某1等八人先送至凯悦大酒店。彭兴华返回牧马人酒吧退车时碰到正在找张某1取赌帐的附带民事诉讼原告人彭某1及钟某某等人。彭某1、钟某某等四人向彭兴华问张某1的情况，彭兴华说张某1在凯悦大酒店。之后彭兴华来到凯悦大酒店8楼，彭某1、钟某某等人跟随彭兴华来到凯悦大酒店8楼，在8楼楼梯间，钟某某看到张某1便问张何时还钱，张某1以曾约定好的还钱日期没到为由拒绝还钱。由此双方发生争吵。彭兴华听到吵闹声便对钟某某等人讲：“要吼莫到这里吼，到大厅去”。彭兴华、张某1等9人与彭某1、钟某某等四人�到大厅往门口行走时，彭兴华见钟某某看他，便打了钟某某一耳光，接着张某1、刘钱厚、张志林、田宗清、彭召元、彭金波、张仁勇冲上去追打钟某某，将钟某某逼到了大厅内的茶几处殴打，其中张仁勇用烟灰缸砸钟某某后脑，张某1把钟某某按在地上打，彭金波看到别人动手殴打钟某某，也冲过去踢了钟某某两脚。
张某1等人殴打钟某某时，彭某1跑到凯悦大酒店外自己开来的车上取了两把刀子，冲回凯悦大酒店，站在大厅门口的彭兴华见彭某1拿刀冲来就去阻拦，彭某1拿着刀朝彭兴华砍了一刀，砍在了彭兴华的左手，彭兴华被砍后，马上抱住彭某1，在大厅内殴打钟某某的人除了张某1都冲了出来。彭金波冲出大厅从彭兴华身后抱住彭某1的小臂，让彭某1不能继续动手，刘钱厚、余绍斌等人陆续冲出来抢刀，同时对彭某1拳打脚踢。彭某1手中的两把刀被彭兴华和田宗青抢走。接着，彭兴华拿着抢来的刀对着彭某1的腰部砍了一刀，彭某1随即倒地，翻滚到了几米远的一辆车的车尾，田宗青俯下身一手抓住彭某1的左脚，另一只手拿刀将彭某1的左小腿砍伤。此时，彭某1倒在地上求饶，彭兴华不理会，朝其砍了一刀，彭某1用左手一挡，致其左手小臂被砍伤，之后彭兴华等人逃离现场。经龙山县公安局物证鉴定室李某某、方某某鉴定，彭某1的伤情为轻伤一级。彭兴华于2015年8月27日在龙山县茨岩塘镇被公安机关抓获。
另查明，彭某1在龙山县人民医院治疗花费医疗费512.5元，在恩施土家族苗族自治州民族医院住院治疗花费医疗费70723.34元，合计71235.84元。
另龙山县人民法院通知彭某1，对共同致其轻伤的另案被告人田宗青、张仁勇、�金波、刘钱厚，可在限定的期限内提起附带民事诉讼，但彭某1未按规定时限提起附带民事诉讼。
原审认定上述事实的证据有报警案件登记表，附带民事诉讼原告人彭某1的伤情照片及入院、出院记录，证人彭某2、全某、唐某某、朱某、王某、余某某、张某2的证言，被害人彭某1、钟某某的陈述，同案人彭金波、刘钱厚、田宗青的供述，被告人彭兴华的供述，钟某某伤情情况照片及活体检验意见书，法医鉴定书，现场勘验记录及现场照片，辨认笔录，现场监控视频资料（光碟一张），刑事判决书、释放证明书，户籍证明；原告人彭某1提交的龙山县人民医院的医药费收据一份、恩施土家族苗族自治州民族医院的收费票据三份，龙山县人民法院《提起附带民事诉讼通知书》及其《送达回证》等证据证明。
原审法院认为，被告人彭兴华故意伤害彭某1的身体，致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，彭兴华积极实施犯罪行为，系主犯。彭兴华在缓刑考验期间内再次故意犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。彭兴华到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。附带民事诉讼原告人彭某1要求彭兴华等人赔偿医疗费71235.84元、误工费6万元、护理费2万元、生活费2万元，共计171235.84元，但彭某1仅提交了71235.84元的医药费收据和收费票据，对于其他的诉讼请求彭某1没有提交相关证据，也没有说明其诉讼请求的计算方法和理由，故对彭某1请求赔偿医疗费71235.84元应予支持，彭某1要求赔偿误工费6万元、护理费2万元、生活费2万元的诉讼请求不予支持。彭某1在与彭兴华争执过程中，先动手砍伤彭兴华，可以减轻彭兴华的赔偿责任。彭某1未按通知对另案处理的田宗�、张仁勇、彭金波、刘钱厚提起刑事附带民事诉讼，视为彭某1放弃。综合全案，酌情由彭兴华赔偿2万元。彭某1要求田宗青承担赔偿责任的诉讼请求及其他诉讼请求不予支持。
据此，原审法院判决：一、撤销本院（2014）龙刑初字第41号刑事判决书中对被告人彭兴华的缓刑判决部分。二、被告人彭兴华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；原犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币四万元（已执行）。三、由被告人彭兴华赔偿刑事附带民事原告人彭某1医疗费二万元，并限于判决书生效后五日内付清。四、刑事附带民事原告人彭某1的其他诉讼请求本院不予支持。
上诉人彭某1提出民事赔偿应由彭兴华全额负责，判赔太少，请求二审改判。
经审理查明，一审认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，根据一审庭审举证质证的住院资料证明，恩施州民族医院入出院记录载明，彭某12014年6月20日12时43分入院，2014年7月30日出院，住院天数40天；2014年8月24日入院，2014年8月26日出院，住院天数2天。共计住院42天。其物质损失为医疗费71235.84元，住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准可按照100元/天×42天计算为4200元；误工费，因附带民事诉讼原告人未提供其最近三年的平均收入状况，可酌情按照100元/天×42天计算4200元；护理费，可按100元/天×42天×1人计算为4200元，共计83835.84元。
本院认为，原审被告人彭兴华故意伤害彭某1的身体，致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人彭某1提出民事赔偿部分应由彭兴华全额负责。经查，彭兴华与彭某1未提起民事诉讼的田宗青等四人系共同侵权，依法应承担连带责任。彭某1请求由彭兴华全额负责民事赔偿，符合《侵权责任法》第十三条的规定，应予支持。原审判决彭兴华按份赔偿2万元医疗费不当，同时未支持彭某1要求赔偿误工费、护理费、生活费的诉讼请求于法不符，应予纠正。但彭某1提出判赔误工费6万元，护理费2万元，生活费2万元超出法定计算标准，对其合理部分予以支持。综合全案，彭某1先持刀砍伤彭兴华，过错明显，应相应减轻彭兴华的责任。根据彭某1的过错责任，对彭某1的医药费、误工费、护理费、生活费按70%的比例计算赔偿为58685.1元。上诉人彭某1提出民事赔偿太少的理由成立，应予支持。原审认定的事实清楚，审判程序合法，但附带民事诉讼的判决适用法律不当。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第二十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一、二款之规定和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销龙山县人民法院（2015）龙刑初字第229号刑事附带民事判决中的附带民事判决部分；
原审被告人彭兴华赔偿上诉人彭某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费合计58685.1元（限于判决生效后五日内付清）；
驳回上诉人彭某1的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审判长 龙 海
审判员 叶明生
审判员 杨向路
二〇一七年一月九日
书记员 杨 芳
本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一�五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。