陕西省旬阳县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）陕0928刑初12号
自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某，男，汉族，陕西省旬阳县人。
诉讼代理人陈远文，旬阳县148法律服务中心法律工作者。
被告人姚发旺，男，汉族，陕西省旬阳县人。
辩护人荆新荣，陕西达衡律师事务所律师。
自诉人杨某以被告人姚发旺犯故意伤害罪，并以给其造成经济损失为由，于2018年1月25日向本院提起控诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。自诉人杨某和诉讼代理人陈远文、被告人姚发旺和辩护人荆新荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某诉称，被告人因带孩子在双河镇读书，而租住他人房屋与自诉人为邻，以前互不相识、亦无矛盾。2017年7月7日晚约10时30分左右，自诉人醉酒后不慎通过微信与被告人妻子虚拟聊天，谁知被告人见到张口就骂，自诉人介绍了自已，接着被告人又问自诉人现人在何处，自诉人回答在自己家里，于是被告人让自诉人下楼来，考虑自己并没有什么过错，自诉人便下楼取掉撑在门上的板锄，拄在手中来到自己门前公路，可是，谁能料到，见到醉酒站立不稳的自诉人，被告人一扑上来，夺走自诉人手中的锄头，照自诉人头部就是两下，当场将自诉人挖倒，随后又用脚在自诉人身上乱踢，用锄头照自诉人左小腿又是一下，当即自诉人感觉左腿疼痛钻心，不能动弹，基于被告人如此的穷凶极恶，其妻刘某奋力抓住锄头，抱开了被告人，并打了电话报警。受伤后，被告人妻子刘某同众邻一起及时送自诉人至双河中心卫生院进行了止血包扎，随后被救护车送往县医院住院治疗，伤情被确诊为:1、头皮挫裂伤并头皮血肿;2、闭合性胸部损伤;3、左腓骨骨折。2017年10月20日，自诉人伤情经公安机关委托鉴定达到”轻伤二级”。同时由于治伤自诉人住院所花医疗费7065.31元(被告妻子已支付4500元)，误工、护理、营养、伙食补助、打印、鉴定费等也造成自诉人各种经济损失达33357.31元。先起诉，要求追究被告人故意伤害行为的刑事责任，并判令被告人赔偿自诉人医疗费，交通费，住宿费，鉴定费，打印费，误工、护理费，营养、伙食补助费等共计33357.31元。被告人姚发旺辩称，自诉人所述不实，是自诉人要求被告人下楼见面的，也是自诉人首先持板锄打被告人，被告人夺过板锄还击自诉人，但只打了自诉人头部，没有打其胸部和腿部。而且当时还是被告人背着自诉人去医院包扎的，还让媳妇报警，预付医疗费4500元。辩护人辩护意见为，（1）自诉人有重大过错，其借喝醉酒于晚上11点与被告人妻子通过微信聊天，引起被告人反感和阻止，自诉人理应中止自己的不当行为，但自诉人反不知自己行为不当，用微信骂被告人，接着下楼持板锄与被告人见面，并先用板锄殴打被告人引发事端。（2）当自诉人持板锄第二次打被告人时，被告人才夺过板锄还击自诉人，因此被告人的行为属自卫，不应受刑事责任追究。（3）自诉人指控事实不清，证据不足，当庭出示的证据只能证实被告人持板锄打在其头部，而没有证据证实殴打其胸部和小腿。（4）案发后，被告人及其妻子及时把自诉人送往双河医院救治，并支付了医疗费，当庭认错态度较好。
经审理查明，自诉人杨某与被告人姚发旺租住房屋相邻，与姚发旺之妻刘某互加有微信。2017年7月7日晚约10时30分左右，杨某醉酒后通过微信与刘某聊天，杨某要求去刘某租住房间。姚发旺看见后，用语音与杨某互骂。之后，姚发旺、刘某从自己居住的房间下到楼下。杨某亦从自己居住的房屋来到楼下公路，手持一把板锄向姚发旺扑来，并抡起板锄向姚发旺打去，姚发旺被刘某推开未打上。杨某又抡起板锄砸向姚发旺，姚发旺上前与杨某厮抓抢板锄，抢到板锄后照杨某身体乱打，将杨某打倒在地，杨某头部、面部鲜血直流。刘某见状即喊人与姚发旺一起把杨某送往双河中心卫生院救治，并打”110”报警。双河中心卫生院对杨某进行了止血包扎，后被救护车送往旬阳县医院住院治疗，当日诊断为:1、头皮挫裂伤并头皮血肿;2、闭合性胸部损伤;3、左腓骨中上段不全性骨折。骨科对杨某左下肢行石膏外固定术，同月17日，自诉人杨某外固定术后拍片复查时，意见为：左腓骨中上段不全性骨折，骨折对位良好，余骨质完整，皮质光滑等。住院23天，支出医疗费7065.31元、交通费217.50元。2017年10月20日，安康金州司法鉴定中心以杨某左腓骨骨折，伤情程度评定为轻伤二级。杨某支付鉴定费1560元，住宿费200元，姚发旺支付杨某医疗费4500元。
另查明，陕西省2017年度私营单位就业人员年平均工资为37472元（每日103元）。
上述事实，有经过庭审质证的接处警登记表、受案登记表、现场笔录和照片、扣押笔录和物证照片、微信聊天记录光碟、自诉人杨某陈述、被告人姚发旺陈述、证人刘某、李某证言、旬阳县医院住院病历、诊断证明、DR片和报告单、陕西安康金州司法鉴定中心伤情程度鉴定意见书、支出医疗费、交通费、鉴定费、住宿费票据等证据存卷佐证。
本院认为，陕西安康金州司法鉴定中心以自诉人杨某左腓骨中上段不全性骨折鉴定为轻伤二级，根据旬阳县医院对杨某骨折后第10日拍片显示此骨折线已经消失，说明对其健康的危害程度相对较小，该损伤与《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4轻伤二级f）的内涵不符，杨某左腓骨中上段不全性骨折比《人体损伤程度鉴定标准》附则6.7的规定”骨皮质的砍（刺）痕或者轻微撕脱性骨折（无功能障碍）的”对人体健康危害的程度还轻，其损伤程度达不到轻伤范围，该鉴定意见不能作为认定被告人姚发旺犯故意伤害罪的依据，因此，依照我国《刑法》第二百三十四条一款的规定，不能认定被告人姚发旺构成故意伤害罪，被告人姚发旺无罪，自诉人杨某指控姚发旺犯故意伤害罪不能成立。辩护人关于被告人不应受刑事责任追究的意见，符合法律规定，本院予以采纳。关于附带民事赔偿部分，自诉人杨某醉酒后通过微信与姚发旺之妻聊天，言语不当，引起姚发旺反感，进而双方发生辱骂，并相约下楼见面。见面后，醉酒的杨某手持板锄打向姚发旺，姚发旺躲避，杨某进而继续持板锄打向姚发旺，姚发旺夺下板锄反击杨某，由此可见，杨某从与姚发旺之妻聊天到相约下楼见面、至持板锄打向姚发旺，其在案件起因、导致矛盾激化均有重大过错。被告人姚发旺面对不冷静的杨某，亦冲动夺下板锄还击殴打杨某，致杨某身体多处受损，其行为侵害了杨某的身体健康，应当承担相应的民事侵权责任。杨某现要求姚发旺赔偿经济损失，本院对合理部分并按照双方过错程度予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（二）项、第九十九条、第一百零一条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条（三）项、第二百七十六条之规定，判决如下：
一、被告人姚发旺无罪。
二、由被告人姚发旺赔偿自诉人杨某医疗费7065.31元、误工费9270（103元×90天）元、护理费2369（103元×23天）、营养费460（20元×23天）元、住院伙食补助费690（30元×23天）元、鉴定费1560元、住宿费200元、打印费150元、交通费217.5元，共计21981.81元的50％，即10990.9元，扣减已经支付的4500元，剩余6490.9元，限姚发旺在判决生效之日起三十日内付清。
三、驳回自诉人杨某的其它附带民事诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 肖爱平
审 判 员 李 娟
人民陪审员 龚建华
二〇一八年六月二十二日
书 记 员 陈 芳
附本案适用的有关法律规定：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
三、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。
第二百七十六条对自诉案件，应当参照刑事诉讼法第一百九十五条和本解释第二百四十一条的有关规定作出判决；对依法宣告无罪的案件，其附带民事部分应当依法进行调解或者一并作出判决。