浙江省杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0106民初10835号原告：易幻网络有限公司，住所地：香港特别行政区观塘骏业街。法定代表人：蓝水生，董事长。委托诉讼代理人:杨杰，广东南国德赛律师事务所律师。被告：杭州皮匠科技有限公司，住所地：浙江省杭州市西湖区文三路。法定代表人：盛银灿，董事长。委托诉讼代理人:徐亚琴、陈其维，上海盛沃律师事务所律师。原告易幻网络有限公司（以下简称易幻公司）与被告杭州皮匠科技有限公司（以下简称皮匠公司）合同纠纷一案，本院于2016年11月28日立案后，依法适用普通程序，于2017年1月18日公开开庭进行了审理。原告易幻公司的委托诉讼代理人杨杰，被告皮匠公司的法定代表人盛银灿及其委托诉讼代理人徐亚琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告易幻公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告退还预付分成款人民币577771.73元。2、被告承担本案律师费用人民币31732元、本案办理公司公证费用人民币8500元。3、被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告增加一项诉讼请求：被告承担原告代理人的差旅费用3966元。事实与理由：2016年1月18日，原被告签订《�州皮匠科技有限公司与易幻网络有限公司关于手机游戏之欧美地区独家许可协议》（以下简称“许可协议”），并于2016年3月14日签订《欧美地区游戏独家许可协议补充协议》（以下简称“补充协议”），约定双方共同在欧美地区运营《ServantBattle》手机游戏（又名《Fate魔都战争》）。在履行协议的过程中，原告已按照《许可协议》《补充协议》的约定履行了包括但不限于支付预付分成款等全部义务。但被告提供的游戏产品却存在严重的知识产权侵权问题、质量瑕疵问题，导致游戏产品多次被第三方平台下架，以致游戏无法正常运营。后经双方协商一致，涉案游戏于2016年5月31日暂时停运并整改，但此后，作为整改方的被告却迟迟未履行整改业务。为避免损�扩大，原告两次发函要求被告配合将游戏上线，但被告未予理睬。被告上述种种表现导致协议目的无法实现，原告不得已终止了上述协议。按照约定，被告应在合同终止后15天内将预付分成款按照未抵扣的金额进行退还，退还金额为人民币577771.73元，但被告至今尚未退还。被告皮匠公司辩称：一、涉案游戏尚处于内测运营阶段，并不符合许可协议约定的原告有权终止情形，原告无权单方要求终止合同。协议约定游戏商业化运营6个月之后，单月流水低于3万美元可以终止协议，内测和商业化运营有差别，被告在履行过程中服务器只开放了一组，也就是还处于内测阶段，并不符合终止合同的条件。二、被告提供的游戏产品没有知识产权侵权和质量问题。原被告不仅签订了欧美地区的独家许可协议，2015年9月30日还就同款游戏签订了东南亚地区的独家许可协议，协议签订之后原告通过安卓和ios版本运营该游戏，效果良好。双方对账单显示，原告每个月收入高达2-3万美元，仍拖欠了被告2016年6至9月的分成。同样一款游戏，同样渠道，原告在东南亚地区运营没有任何问题，在欧美地区有问题，显然违反常理。原告除了googleplay之外还可以通过其他渠道推广游戏。现在原告提供的证据无法证明到底游戏运营的哪一个环节出现了问题，被告认为是在游戏宣传和推广阶段出现问题，这是原告自身原因导致的，与被告无关。即便真的是被第三方下架，需要整改，但是原告从未将整改的参数告诉过被告，导致被告无法对游戏进行整改。协议中有约定如果游戏存在bug问题，双方应当积极对游戏进行修改。三、原告存在诸多违约行为和侵权行为，不守商业道�。被告认为原告没有继续履行协议的诚意，也不是真的要对游戏进行修改，不是真的有问题，而是游戏在欧美地区的收益没有达到预期，因此被告认为原告无权终止协议。四、关于律师费和公证费，被告一直如约履行合同全部义务，原告无权要求终止合同，被告无需承担律师费和公证费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：1、《关于手机游戏之欧美地区独家许可协议》、Invoice及中国银行（香港）交易记录、关于正式运营及停服的公告、聊天记录、邮件、对账结算单、律师函、通知函、EMS底单及送达回执、邮件、关于终止协议的通知、EMS底单及送达�执、邮件、委托合同、发票、代理香港公司全套公证协议书、Invoice、航空运顺电子客票行程单、上海增值税普通发票，均为真实、合法，与本案有关联，予以采信。2、游戏被多次要求下架的邮件，与本案无关联，不予采信。3、计算机软件著作权登记证书，真实合法，与本案有关联，予以采信。4、东南亚地区独家许可协议、2015年12月至2016年5月双方的对账单、发票、银行流水、第三方数据、邮件、2016年6月至9月双方的对账单、发票、催款函，与本案无关联，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月18日，原告作为被授权人、被告作为授权人签订《许可协议》，约定：授权产品或游戏：指《ServantBattle》手机游戏软件IOS版和Android版（全球英语版-除亚洲地区外）以及相关后续改良、更新或升级。授权期间：本协议自签约之日起生效，维持三年有效期。内测运营：指游戏产品在一定规模（服务器开放在2组以内）、一定时间内向用户公开开放，让其自愿免费或通过付费参与测试行为。旨在评估游戏相关商业系统及充值系统的商业性、安全性。商业化运营：指授权产品在授权区域开始向最终用户收费运营。预付分成：指被授权人为获得游戏在某区域进行运营的授权资质而向授权人提前支付运营收益的金额，该金额将在被授权人自授权游戏向最终用户收费日（含游戏测试期间）需向授权人支付的收入�成中直接扣除。授权人根据本协议约定的分成比例所获得的收入分成，首先将用于抵扣预付分成直至完毕，若在游戏授权语言版在商业化运营6个月后单月流水低于3万美金，被授权人有权关闭此语言版本服务器并终止合作，预付分成款按照剩余未抵扣的金额进行退还，授权人应在合同终止后15天内支付应退还的预付分成款。授权人应在双方合作期间提供必要的技术支持以保证双方合作的顺利进行。授权人需按照版本规划内容，保证向被授权人提供新版本内容，包括每两个月有一个大版本更新，每个月有小版本更新，大版本的定义：包括但不限于新的系统等，小版本的定义：包含但不限于各种补丁等。分成预付金：被授权人应向授权人支付分成预付金壹拾伍万美元（US$150,000）。若产品分成抵扣不了被授权人已支付的预付分成，授权人则需在合同终止后15天内将预付分�未抵扣的部分退还给被授权人。自授权产品正式向用户收费时期，被授权人按如下分成比例获得当月及之后每月分成金额：授权人获得当月授权产品净收入30%。违约责任：除非另有明文规定，若授权人实质违约，被授权人向授权人发出了陈列其违约事实或不履行本协议的行为以及补救方法的书面通知，并且授权人在收到书面通知后仍继续违约行为超过五（5）日后，被授权人有权终止本协议并向授权人索赔，赔偿内容包括但不限于损失、律师费、仲裁费。双方于2016年3月14日签订《补充协议》，约定：将原协议第四条第1点规定的分成预付金修改为捌万伍仟美元（US$85,000）。原告易幻公司于2016年3月向被告皮匠公司支付了85000美元。2016年4月15日，被告发出通知英文版本《Fate魔都战争》欧美地区�戏包拟定于下周一（4月18日）下午18：00开启首服。同年4月18日，该游戏正式对外开始运营。2016年5月17日，原告员工许雅婷告知被告法定代表人盛银灿：“我们这边因为游戏数据不太好，所以计划于5月31日进行美国魔都关服，6月23日进行泰语魔都关服哦，不知道您这边是否有什么想法呢？”盛银灿回复：“这很遗憾了啊。”被告合计获得该游戏安卓及IOS版本2016年4月至5月运营按30%比例计算的分成款995.91美元。2016年10月26日，原告易幻公司向被告皮匠公司通过邮件发出通知函，载明“1、请贵方于2016年10月29日向我方提供游戏包。2、游戏包的质量需要保证，以便游戏可以在2016年10月30日正常上线。3、游戏包需保证敏感资源、代码屏蔽，避免谷歌检查发现侵权元素，导致游戏无法上线。”2016年11月2日，原告易幻公司向被告皮匠公司通过邮件发出通知函，载明“再次要求贵方于2016年11月6日0时配合我方进行授权游戏的欧美地区重新上线运营。1、请贵方于2016年11月5日前向我方提供游戏包。2、游戏包的质量需要保证，以便游戏可以在上述时间正常上线。3、游戏包需保证敏感资源、代码屏蔽，避免谷歌检查发现侵权元素，导致游戏无法上线。”2016年11月16日，原告易幻公司向被告皮匠公司通过邮件发出通知，载明“两次发函要求贵司配合我司重新上线，但贵司均不理睬。贵司以上行为已构成实质性违约，导致双方无法继续履行原协议，并由此给我司造成了重大损失。为避免损失进一步扩大，向贵司发出终止通知。原告易幻公司为与被告皮匠公司诉讼支付律师费人民币31732元。本案办理公司公证费用人民币8500元。本院认为，原告易幻公司与被告皮匠公司签订的《欧美地区许可协议》及其补充协议系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制规定，应认定为有效合同。双方应按协议规则履行其自身的义务。根据协议，被告有义务在双方合作期间提供必要的技术支持以保证双方合作的顺利进行。被告需向被授权人提供新版本内容，包括每两个月一个大版本更新，每个月有小版本更新。从合同的履行来看，游戏关服后，原告易幻公司于2016年10月26日、11月2日两次向被告发函要求被告配合提供游戏包以正常上线，但被告并未向原告提供游戏包，亦未提供证据证明其对上线提供了技术支持或者版本更新，被告抗辩称其需要原告提供参数，但并未提供证据证明其向原告要求参数或就参数问题向原告进行了合理�通说明，可见被告并未履行配合上线的义务，构成了违约，被告在收到违约事实及补救办法通知后仍未采取对应措施，在此情形下双方已经无法合作，原告要求终止合同，应予支持。合同终止后，原告要求返还部分预付分成款，符合协议规定，被告一直拒不返还以致酿成诉讼，根据合同约定原告有权主张被告赔偿损失及律师费，故原告诉请返还预付分成款及公证费、律师费，本院予以支持。庭审中，原告诉请被告承担原告代理人的差旅费用3966元，后又撤回该诉请，且未补受理费，可按撤回该诉请予以处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条规定，判决如下:一、杭州皮匠科技有限公司于本判决生效之日起十五日内退还易幻网络有限公司预付分成款人民币577771.73元；二、杭州皮匠科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付易幻网络有限公司律师费用人民币31732元与公证费人民币8500元。案件受理费9980元，由杭州皮匠科技有限公司负担。易幻网络有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杭州皮匠科技有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，易幻网络有限公司可在判决书送达之日起三十日内、杭州皮匠科技有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  萧方训人民陪审员  张云洲人民陪审员  李宗保异二〇一八年四月二十八日书 记 员  黄惠瑾·2··1·