广西壮族自治区贺州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂11刑终151号
原公诉机关富川瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈茂平，男，1979年1月10日出生于广西壮族自治区富川瑶族自治县，瑶族，初中文化，农民，住富川瑶族自治县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年12月28日由富川瑶族自治县公安局决定取保候审，2018年4月3日由富川瑶族自治县人民法院决定取保候审。2018年6月20日由富川瑶族自治县人民法院决定逮捕，次日由富川瑶族自治县公安局执行。现羁押于富川瑶族自治县看守所。
辩护人沈发祥，男，退休干部，系上诉人沈茂平伯父。
富川瑶族自治县人民法院审理富川瑶族自治县人民检察院指控原审被告人沈茂平犯诈骗罪一案，于2018年6月22日作出（2018）桂1123刑初49号刑事判决。宣判后，原审被告人沈茂平不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅全部卷宗材料，讯问上诉人沈茂平，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年，经同案人麦某提议并提供沈茂平母亲沈某、岳母盘某名字伪造的在中山大学附属肿瘤医院、中山大学孙某纪念医院住院治疗的材料。被告人沈茂平伙同麦某分别于同年9月29日、10月28日到富川瑶族自治县福利镇新型农村合作医疗管理委员会、葛坡镇新型农村合作医疗管理委员会、中国人寿保险股份有限公司富川瑶族自治县支公司报账，骗取款项共计200663.22元。
同年，由同案人奉某1提供身份信息给麦某，麦某提供奉某1姐姐奉某2名字伪造的在广东省第二人民医院住院治疗的材料。同年12月9日，被告人沈茂平到富川瑶族自治县新型农村合作医疗管理委员会报账。因被发现报账材料系伪造，富川瑶族自治县新型农村合作医疗管理委员会停止发放以奉某2名字报账款项91967.40元。同年12月20日，奉某1到中国人寿保险股份有限公司富川瑶族自治县支公司报账，骗取款项16207.3元。
另查明，2017年1月23日，沈某退出赃款78139.60元；1月25日，沈茂平退出赃款13339.75元；2月6日，麦某退出赃款92798.48元；周某代退出赃款16385.39元。所得赃款已全部退出。2017年1月22日、26日、2月6日，奉某1将所得赃款全部退出。2017年12月28日，被告人沈茂平主动到公安机关投案，并在侦查机关侦查期间主动供述了自己的犯罪事实。富川瑶族自治县福利镇新型农村合作医疗管理委员会、葛坡镇新型农村合作医疗管理委员会、中国人寿保险股份有限公司富川瑶族自治县支公司对被告人沈茂平以沈某、盘某名义诈骗款项的行为予以谅解。
原判认定上述事实的证据有：尹业盛、黄某的报案陈述，户籍证明，到案经过，沈某中山大学附属肿瘤医院疾病诊断证明书、广东省医疗收费票据、住院费用清单、贺州市富川县区（县）新农合住院医药费用报销审批凭证、银行查询单，盘某中山大学孙某纪念医院疾病证明书、广东省医疗收费票据、住院明细项目汇总报表、贺州市富川县区（县）新农合住院医药费用报销审批凭证、银行卡查询单，退款情况证明表，中国人寿保险股份有限公司富川支公司城乡居民大病保险补偿金被欺诈数据一览表、沈某、盘某中国人寿保险股份有限公司大病保险二次补偿费用结算清单、贺州市富川县区（县）新农合住院医药费用报销审批凭证、家庭参合本及身份证、存折、银行卡复印件、银行查询单、中国农业银行转账业务客户回执、证明，调取证据通知书，证明，手机查询单，谅解书，（2017）桂1123刑初156号、176号刑事判决书，奉某2广东省第二人民医院诊断证明书、参农本及身份证复印件、广东省医疗收费票据、广东省第二人民医院住院病人费用清单、贺州市富川县区（县）新农合住院医药费用报销审批凭证，中国人寿保险股份有限公司富川支公司城乡居民大病保险补偿金被欺诈数据一览表、奉某2中国人寿保险股份有限公司大病保险二次补偿费用结算清单、贺州市富川县区（县）新农合住院医药费用报销审批凭证、家庭参合本及身份证、银行卡复印件、银行查询单、中国农业银行转账业务客户回执、证明，广东省第二人民医院诊断证明书，证人沈某、盘某、麦某、潘某、奉某1、奉某2的证言，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，被告人沈茂平的供述和辩解等。
原判认为，被告人沈茂平以非法占有为目的，伙同他人虚构事实、隐瞒真相，结伙骗取公共财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人沈茂平积极实施诈骗行为，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人沈茂平主动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。被告人沈茂平及其同案人退出全部赃款并部分取得谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决：被告人沈茂平犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币六千元。
上诉人沈茂平及其辩护人提出，原判认定麦某、周某退赃错误，2017年2月6日退还给葛坡镇新型农村合作医疗管理委员会92798.48元、中国人寿保险股份有限公司富川瑶族自治县支公司16385元均是由沈茂平家属代沈茂平退还被害单位的。原判没有判处上诉人缓刑（其他犯同样罪行的被告人判处了缓刑），显失公平公正，是错误的判决。请求二审撤销一审判决，改判上诉人缓刑。
经审理查明，2016年，在同案人麦某提议下，上诉人沈茂平伙同麦某，用由麦某提供的以沈茂平母亲沈某、岳母盘某名字伪造的在中山大学附属肿瘤医院、中山大学孙某纪念医院住院治疗的材料，分别于同年9月29日、10月28日到富川瑶族自治县福利镇新型农村合作医疗管理委员会、葛坡镇新型农村合作医疗管理委员会、中国人寿保险股份有限公司富川瑶族自治县支公司报账，骗取款项共计200663.22元。
2016年12月9日，上诉人沈茂平用由同案人麦某提供的以奉某1姐姐奉某2名字伪造的在广东省第二人民医院住院治疗的材料，到富川瑶族自治县新型农村合作医疗管理委员会报账。富川瑶族自治县新型农村合作医疗管理委员会发现报账材料系伪造后，停止发放以奉某2名字报账的款项91967.40元。同年12月20日，奉某1到中国人寿保险股份有限公司富川瑶族自治县支公司报账，骗取款项16207.3元。
另查明，案发后，上诉人沈茂平及其家属共同退出全部赃款共计200663.22元，并取得被害单位的谅解。周某代奉某1退出其个人所得赃款共计16207.3元。沈茂平于2017年12月28日主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
对于上诉人沈茂平及其辩护人提出，原判认定麦某、周某退赃错误的意见。经查，在案证据证实，2017年2月6日葛坡镇新型农村合作医疗管理委员会收到的退还款92798.48元、中国人寿保险股份有限公司富川瑶族自治县支公司收到的退还款16385元，均是由沈茂平家属代沈茂平退还被害单位的。沈茂平及其辩护人提出的上述意见，与查明的事实相符，本院予以采信。原审判决认定退赃事实部分错误，本院予以纠正。
本院认为，上诉人沈茂平以非法占有为目的，伙同他人虚构事实，骗取公私财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原判定罪准确。原判根据沈茂平的犯罪事实、性质、情节并综合考虑沈茂平在共同犯罪中的地位、作用及沈茂平的法定减轻处罚、酌定从轻处罚情节，对其在法定刑以下判处刑罚，量刑适当。关于上诉人及其辩护人提出原判没有对其宣告缓刑，显失公平公正，判决错误的意见。经查，沈茂平以非法占有为目的，伙同他人骗取新农合住院医药资金和中国人寿保险公司大病保险二次补偿资金，属于诈骗医疗款物，且数额巨大，犯罪情节严重，原判对其不予宣告缓刑，并无不当。因此，上诉人及其辩护人的上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。原判决认定上诉人沈茂平犯诈骗罪的事实清楚、适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄伟高
审 判 员 龙凤鸣
审 判 员 陈润娥
二〇一八年七月三十一日
法官助理 龚惠青
书 记 员 陈 清