四川省合江县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合江民初字第746号
原告施明兴，男，1954年8月22日出生，汉族。
委托代理人陈九仁，四川省合江县光大法律服务所法律工作者。
被告合江县中医医院。
法定代表人闵兴明，院长。
委托代理人李世俊，男，1990年7月4日出生，汉族。
委托代理人李志琴，四川恒智达律师事务所律师。
原告施明兴诉被告合江县中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员王江洪适用简易程序，分别于2015年12月1日、2016年1月29日公开开庭进行了审理。原告施明兴及其委托代理人、被告合江县中医医院的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告施明兴诉称，2010年5月，原告在重庆川九建设有限责任公司承包的兰渝铁路广元段先锋双线大桥5号孔桩工程务工。同年7月，原告在务工过程中因机器发生故障致原告从10米高的高处坠落孔底受伤。原告伤后当即被送往医院住院治疗。2011年5月13日，原告前往被告合江县中医医院住院治疗，经被告行左胫腓骨骨折外固定取出术及骨折切开复位钢板内固定术后，因被告的原因，致原告的伤口感染并化脓、钢板长期外露。原告伤情恶化后，又到合江县人民医院住院治疗，经诊断为“左胫骨下段慢性骨髓炎，左胫骨下段感染性骨不连”，后行截肢手术。出院后，原告之伤经鉴定为六级伤残。被告合江县中医医院在为原告治疗过程中存在严重过错，导致原告慢性骨髓炎、左小腿截肢等严重后果，侵害了原告的身体健康权，诉请法院判决被告赔付原告因医疗损害致残产生的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等各项经济损失合计874751.21元。
被告合江县中医医院辩称，原告所诉在被告处治疗是事实，但原告主张的损失过高且部分不实，且经鉴定，被告在医疗行为中存在的过错参与度仅为40%，故被告同意对原告合理损失部分按40％比例承担赔偿责任。另被告先行支付了医疗费、鉴定费及借支款等，应在本案中一并品迭。
经审理查明，2010年7月4日，原告施明兴在重庆川九建设有限责任公司兰渝铁路项目部先峰双线大桥第5号孔桩作业时，因机器发生故障，导致施明兴从高约10米处坠落孔底，致施明兴脊柱及双下肢等多处受伤。原告伤后，即被送往中核广元八二一医院治疗，后又于2010年7月15日转入四川省国防医院住院治疗77天出院。出院诊断：多发骨折。1、左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折；2、左腓骨中段骨折；3、右胫骨平台塌陷骨折；4、T12椎体压缩性骨折；5、左小腿外侧软组织缺损。出院医嘱：加强患肢功能锻炼、休息3月、不适随访等。2011年5月13日，原告施明兴转往合江县中医医院住院治疗425天后出院，用去住院治疗费43445.96元（其中，原告预交27500元，尚欠15945.96元）。出院诊断：1、右胫骨骨折内固定术后；2、左胫腓骨骨折外固定术后伴骨不连；3、左踝关节半脱位；4、T12椎体陈旧性骨折；5、糖尿病。出院医嘱：续以休息壹月、定期摄片复查等。住院期间，原告在泸州市中医医院门诊检查，支出检查费140元。2013年2月10日，原告再入合江县中医医院住院治疗78天后出院，用去住院治疗费13140.09元（原告未支付）。出院诊断：1、左胫骨骨折术后伴内固定物外露；2、Ⅱ型糖尿病。出院医嘱：到上级医院治疗、门诊随访等。2013年5月21日，原告到泸州医学院附属医院住院治疗186天后出院，用去住院治疗费75361.35元（由被告合江县中医医院支付）。出院诊断：1、左胫骨骨折术后，内固定物外露；2、Ⅱ型糖尿病；3、外伤性慢性骨髓炎；4、左腓骨中段缺损。出院医嘱：院外继续换药治疗等。2013年12月20日，原告到合江县人民医院住院治疗41天后出院，原告支出住院治疗费14995.21元。出院诊断：左胫骨下段慢性骨髓炎、左胫骨下段感染性骨不连、2型糖尿病。出院医嘱：积极控制血糖、加强左膝关节锻炼、门诊随访等。治疗终结后，原告以其在被告处医疗，而被告的医疗行为不当，导致原告残疾为由，要求被告赔偿各项损失。双方协商未果，原告遂提起本案诉讼。
另查明，2011年2月24日，原告曾向广元市劳动能力鉴定委员会申请工伤伤残程度鉴定，并经鉴定，原告之伤为五级伤残。原告对该鉴定结论不服，申请进行再次鉴定。后经四川省劳动能力鉴定委员会鉴定，原告之伤仍评为五级伤残。2012年7月30日，原告施明兴向广元市利州区劳动争议仲裁院提出仲裁申请，要求解除与重庆川九建设有限责任公司的劳动合同关系，并由重庆川九建设有限责任公司赔偿其因工受伤的各项损失合计524716.46元。2012年9月4日，广元市利州区劳动争议仲裁院依法作出广利劳仲案字【2012】第049号仲裁裁决书，裁决由重庆川九建设有限责任公司支付施明兴工伤保险待遇216975元、伤残鉴定费700元、交通费2023元，并解除双方之间的劳动关系等。重庆川九建设有限责任公司对仲裁裁决不服，向广元市利州区人民法院提起诉讼。后经该院调解，双方达成调解协议，由重庆川九建设有限责任公司一次性赔付施明兴各项工伤保险待遇合计284123元等。
还查明，本案原、被告产生纠纷后，由合江县卫生局委托泸州市医学会对是否属于医疗事故以及被告的责任程度进行鉴定。泸州市医学会于2012年11月22日作出泸州医鉴办【2012】30号医疗事故技术鉴定书，结论为本案例属于四级医疗事故，医方承担次要责任，参与度40%。2014年6月19日，合江县医疗纠纷调解中心委托泸州科正司法鉴定中心对施明兴的伤残等级、护理依赖程度和医疗过错程度进行鉴定。2014年8月27日，泸州科正司法鉴定中心出具鉴定意见，认为被告合江县中医医院在对患者取除外固定支架同时行切开复位内固定术，增加了感染的可能；不排除施明兴所患糖尿病对术后感染及感染扩散有一定作用，评定原告之伤为六级伤残，截肢术后未达护理依赖程度，合江县中医医院对施明兴左小腿的治疗存在过错，过错参与度为约40%。被告合江县中医医院支出鉴定费6300元。审理中，原告又申请对其伤残等级、护理依赖程度及合江县中医医院的过错参与度进行鉴定。经本院委托四川华西法医学鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2015年5月11日出具关于不受理施明兴法医司法鉴定的说明，载明原告的鉴定复杂疑难，属于不受理的情形，故不能受理委托鉴定事项。后原告再次申请对其伤残等级、护理依赖程度及合江县中医医院的过错参与度进行鉴定。在本院委托四川求实司法鉴定所鉴定后，原告于2015年10月22日申请撤回鉴定，原告支出鉴定费1090元。
又查明，原告施明兴的母亲夏于珍生于1933年7月13日，生育了施明兴、施明福等七兄弟姊妹。原告施明兴从2006年起即在合江县城租房居住生活，并以外出从事建筑业劳务的收入作为其主要收入来源。原告住院治疗期间，尚欠被告合江县中医医院住院治疗费用29086.05元，被告合江县中医医院除支付了原告在泸州医学院附属医院住院治疗费用75361.35元外，还借支给原告101054.29元及支付泸州科正司法鉴定中心的鉴定费6300元。审理中，双方当事人一致同意被告垫付的费用及借支款等在本案中一并品迭处理。
上述事实，有双方当事人的当庭陈述，原告还提交了合江县中医医院住院病历、出院证明书、合江县中医医院预交款收据、泸州市人民医院报告单、中国人民解放军四五二医院诊断报告、检查报告、泸州市中医医院门诊费票据、合江县司法局出具的票据、合江县殡仪馆出具的票据、合江县人民医院唐明清出具的收条、泸州科正司法鉴定中心鉴定意见书、施明兴的暂住证、合江县凤鸣镇农化村村民委员会的证明、租房协议、杨泽平的房产证复印件及身份证复印件、出租房屋治安管理许可证、租赁房屋治安责任保证书、水电气收款登记表、杨泽平、王华清、冯学成、梁如伦、邓云生、汪继的证人证言、李利、施光才、施明金的当庭证言、原告母亲夏于珍的户籍证明、常住人口登记卡及合江县凤鸣镇农化村村民委员会的证明等证据。被告提交了四川省国防医院出院证、住院病历、泸州医学院附属医院出院证明书、住院病历、泸州医学院附属医院住院费票据及费用清单复印件、合江县人民医院出院证明书、住院病历、泸州医鉴办【2012】30号医疗事故技术鉴定书、泸州科正司法鉴定中心鉴定费票据复印件、合江县中医医院住院费用清单、汇总清单、借条12张、领条1张、施明兴工伤事故赔偿明细、施明兴伤残程度鉴定表、施明兴劳动能力再次鉴定表、广利劳仲案字【2012】第049号仲裁裁决书、民事起诉状、施明兴的应诉通知书、传票、（2012）广利州民初字第2055号民事调解书等证据。上述证据，经双方当事人质证及本院审查，本院予以综合确认。
对案件事实，双方当事人主要对原告损失的确定存在争议。本院根据本案事实及原、被告双方的证据和诉、辩主张，作如下分析认定：1、残疾赔偿金。原告主张243810元（24381元/年×20年×50%），提交了原告村社的证明、暂住证、租房协议、房东杨泽平房产证复印件、出租房屋治安管理许可证、租赁房屋治安责任保证书、水电气使用登记表、杨泽平、王华清、冯学成、梁如伦、邓云生、汪继的证人证言、李利、施光才、施明金的当庭证言等证据，拟证明原告应视为城镇居民，按城镇居民标准计算。被告的意见是原告是否应按城镇居民计算赔偿由法院审查确定。本院认为，原告所举证据能够证实原告从2006年起即离开农村、租住在合江县城，并以外出务工从事建筑业的收入作为其主要收入来源，符合农村居民视为城镇居民的相关法律规定，故原告主张按城镇居民标准计算赔偿符合法律的规定，本院确认原告的残疾赔偿金为243810元。2、住院伙食补助费。原告主张28950元（965天×30元/天）。被告认为标准过高，应按20元/天计算，且2011年10月20日以前的住院伙食补助费已在工伤赔偿中得到解决，故该部分的住院伙食补助费不应再进行计算。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，计算住院伙食补助费的时间应从原告在合江县中医医院接受治疗时开始起算。原告在合江县中医医院住院治疗两次共计503天，在泸州医学院附属医院住院治疗186天，在合江县人民医院住院治疗41天，共计住院为730天。对计算住院伙食补助费的标准，原告主张按30元/天计算也符合本地区审判实务的规定，同时，被告认为应扣除2011年10月20日以前的住院伙食补助费也无证据证明原告在工伤待遇案件调解中，已经获得该时间段内的住院伙食补助费，故本院对被告的抗辩不予采信，确认原告的住院伙食补助费为21900元（730天×30元/天）。3、营养费。原告主张28950元（965天×30元/天）。被告认为医院医嘱未载明需加强营养，故对营养费不予认可。经查，原告确无医疗证明需要进行营养，故本院对被告的辩解意见予以采纳，对原告主张的营养费不予认可。4、误工费。原告主张155520元（1296天×120元/天），即从第一次在被告合江县中医医院住院治疗的2011年5月13日计算至2014年8月30日止。被告认为，误工天数仅能计算住院天数，且仍要剔除2011年10月20日前的住院时间，对计算标准认可按50元/天计算。本院认为，原告主张从2011年5月13日计算至2014年8月30日不准确，本院根据原告医疗情况、医嘱休息情况和伤残情况及误工费计算法律规定，确定原告误工时间从2011年5月13日计算至定残前一日即2014年8月26日为1202天。对误工费标准，原告虽在外从事建筑劳务，但并未提供最近三年平均收入的情况，不能证明其具有120元/天固定收入的事实，故本院根据原告的务工行业工资标准，确认原告的误工费为126137.88元【1202天×（四川省2014年度建筑业平均工资38303元/年÷365天=104.94元/天）】。5、被扶养人生活费。原告主张2539元（7110元/年×5年×50%÷7人)。被告无异议。本院对被扶养人生活费2539元予以确认。6、医疗费。原告主张146942.61元。被告无异议，本院予以确认。7、护理费。原告主张172540元，其中，2012年6月1日至2013年11月21日计539天，按150元/天计算为81700元），另757天按120元/天计算为90840元。被告对护理天数只认可住院期间的天数，护理费标准认可按照60元/天-80元/天计算，但应扣除2011年10月20日前的部分护理费。本院认为，原告无医疗证明其需院外护理，且经鉴定也未达护理依赖程度，故本院对被告的辩解意见予以采纳，确认原告护理天数为住院天数即730天。至于护理费标准，本院依据本地区审判实务，参照四川省2014年度居民服务、修理和其它服务业平均工资标准，并根据原告的伤情酌情上浮20%计算为92.07元/天（28005元/年÷365天×120%），故确认原告的护理费为67211.10元（730天×92.07元/天）。8、残疾辅助器具费。原告主张50000元（25000元+25000元），并提交了成都长亭假肢矫形器有限公司出具的假肢安装诊断证明书，载明每次安装假肢价格为25000元，50岁-70岁之间，每9年更换一次等。被告请求由法院核定。本院认为，原告仅提交了假肢安装诊断证明书，并未实际安装和提供假肢正式发票，并且该证明书上载明的假肢价格也不能证明是国产普及型假肢的价格，故本院对原告主张的残疾辅助器具费不予认可，可待原告实际产生后另行主张。9、鉴定费。原告主张10700元（1900元+2500元+6300元）。被告只认可原告支出2500元鉴定费和被告支出泸州科正司法鉴定中心鉴定费6300元，并提交了泸州科正司法鉴定中心出具的鉴定费票据。本院对被告的辩解意见予以采纳，确认原告的鉴定费8800元。10、精神损害抚慰金。原告主张30000元，被告认可15000元。本院根据原告系六级伤残及本地区审判实务，对被告的辩解意见予以采纳，确认原告的精神损害抚慰金为15000元（30000元×50%）。11、交通费。原告主张1800元，其中在重庆治疗支出交通费800元，在泸州医学院附属医院治疗支出交通费600元，在泸州科正司法鉴定中心鉴定支出交通费400元，并提交了交通费票据17张共计1617.50元。本院根据原告的伤情和住院治疗情况酌定1500元。12、轮椅费用。原告主张2600元（1300元×2），并提交了合江县康复健身器材经营部出具的证明，载明原告曾先后两次购买轮椅两台，支出2600元。被告认为，原告应提交购买轮椅的正式票据，故对此费用不予认可。本院认为，原告仅有证明而无发票，不足以证明购买轮椅的事实和金额，被告的辩解意见正确，故本院对原告的轮椅费用不予认可。13、处理断肢的费用。原告主张400元，并出具了合江县司法局、合江县殡仪馆出具的发票以及合江县人民医院唐明清出具的收条。被告对上述费用无异议，本院予以确认。综上，本院确认原告施明兴的各项经济损失为：1、残疾赔偿金243810元，2、住院伙食补助费21900元，3、误工费126137.88元，4、被扶养人生活费2539元，5、医疗费146942.61元，6、护理费67211.10元，7、鉴定费8800元，8、精神损害抚慰金15000元，9、交通费1500元，10、处理断肢费用400元，合计634240.59元。
本院认为，公民身体权、健康权受国家法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原告因工受伤在他处治疗后转被告合江县中医医院医疗而导致原告患上骨髓炎，进而被截肢伤残的事实客观存在，但被告的医疗行为是否具有过错和过错的大小，涉及医疗行为评价的专业知识，应由专门的部门进行鉴定。本案经泸州科正司法鉴定中心鉴定，鉴定机构和鉴定人员具有相应的鉴定资质，且鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，本院确认该鉴定意见书于本案具有证明力，并以其分析说明和鉴定意见作为本案定责的依据。虽在审理中，原告两次申请对其残疾等级、中医医院的过错参与度等进行鉴定，但均无鉴定结论，无证据否定泸州科正司法鉴定中心的鉴定结论，故本院采信泸州科正司法鉴定中心出具的鉴定意见，确认被告合江县中医医院对施明兴的治疗存在过错，其过错参与度为约40%，并确定由被告合江县中医医院对原告的损害后果承担40%的赔偿责任。原告施明兴本身系因工受伤经治后到被告处就医，又患有糖尿病，经鉴定所患糖尿病对术后感染及感染扩散也有一定作用，其损害后果是原告自身疾病与被告的医疗过错行为相结合而导致的，故被告合江县中医医院只对其过错相应的部分承担赔偿责任，其余部分不属被告侵权损害的结果，由原告自己承担。被告主张其在原告治疗过程中垫付的医疗费、鉴定费、原告尚欠的医疗费及原告的借支款在本案中予以品迭，原告也同意，本院予以准许，在被告承担的赔偿额中扣除。另被告主张原告损失中的住院伙食补助费、护理费、误工费等实际损失已经在工伤赔偿中获得赔偿，应在本案扣除。本院认为，法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告并未举证证明原告主张的相关损失已经在工伤赔偿中获得的赔偿款计算赔偿，原告的工伤赔偿也是调解结案的，只有赔偿总额，并无各项明细，本院也无法区分处理，故本院对被告的扣除主张不予支持。综上，本院为维护当事人的合法民事权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告施明兴因医疗损害致残产生的各项经济损失合计634240.59元，由被告合江县中医医院赔偿253696.24元，原告自行负担380544.35元。
二、上述被告合江县中医医院应赔偿原告施明兴253696.24元，扣除原告施明兴尚欠被告合江县中医医院的医疗费29086.05元、被告合江县中医医院垫付的医疗费75361.35元、支付鉴定费6300元及原告施明兴在被告合江县中医医院的借支款101054.29元，被告合江县中医医院还应赔付原告施明兴41894.55元，限于本判决生效之日起十日内支付。
三、驳回原告施明兴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11054元，减半交纳5527元，由原告施明兴负担3316元，被告合江中医医院负担2211元。此款原告已垫付，被告在履行上述给付义务时一并向原告支付。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。
代理审判员 王江洪
二〇一六年五月十八日
书 记 员 李晓梅