福建省泉州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）闽05刑终800号原公诉机关福建省安溪县人民检察院。上诉人（原审被告人）林金辉，男，1981年1月5日出生，汉族，初中文化，无业，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年10月12日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。辩护人叶茗发，福建凯泉律师事务所律师。上诉人（原审被告人）许敬春，男，1980年10月12日出生，汉族，初中文化，无业，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。辩护人刘丽瑜，福建凯泉律师事务所律师。上诉人（原审被告人）苏文钿，男，1983年9月23日出生，汉族，初中文化，无业，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。辩护人李雪萍，福建安荣律师事务所律师。上诉人（原审被告人）吉丽荣，女，1975年10月15日出生，汉族，高中文化，无业，江西省赣州市石城县人，住江西省赣州市石城县。因本案于2015年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。辩护人孔令明，江西保全律师事务所律师。上诉人（原审被告人）阴丽华，女，1984年7月1日出生，汉族，初中文化，无业，三明市宁化县人，住三明市宁化县。因本案于2015年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。上诉人（原审被告人）李周鑫，男，1996年3月24日出生，汉族，高中文化，务工，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。安溪县人民法院审理安溪县人民检察院指控被告人林金辉、许敬春、苏文钿、吉丽荣、阴丽华、李周鑫犯诈骗罪，于2016年6月6日作出（2016）闽0524刑初397号刑事判决。宣判后，被告人林金辉、许敬春、苏文钿、吉丽荣、阴丽华、李周鑫提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上列六上诉人，听取了上诉人林金辉、许敬春的辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，被告人林金辉伙同被告人许敬春、苏文钿，自2015年8月至10月11日间，先后雇佣被告人吉丽荣、阴丽华、李周鑫，在三明市清流县文化新城10栋2单元605、705室等地，利用微信、陌陌、QQ等聊天工具，谎称其是黑客，可以修改他人博彩网站后台数据，通过更改赔率让对方获利，诱骗被害人李某等人到其指定的赌博网站（实际由其操控）进行赌博，从而骗取被害人下注的款项，共计348462元。其中，被告人林金辉、许敬春、苏文钿涉案金额348462元，被告人吉丽荣、阴丽华涉案金额341352元，被告人李周鑫涉案金额340707元。六被告人均于2015年10月11日被抓获，当场扣押银行卡16张、手机18部、SIM卡槽4个、SIM卡25张、网卡2张、银行业务申请表3张、身份证2张、租房协议书1份、笔记本电脑2台、笔记本4本、纸张资料8张、银行U盾5个。原判认定上述事实的证据有：公安机关受案登记表、立案决定书；搜查笔录、扣押清单；现场照片；到案经过；六被告人户籍证明；被害人李某的陈述及银行账户交易明细、网页截图；证人苏某的证言；涉案电脑页面截图；电子证物检查工作记录；涉案手机页面截图；银行账户交易明细；取款录像截图；笔迹鉴定书；被扣押的租房协议书；被扣押的纸张资料；鉴别居民身份证证明书；工作说明；手机通话清单（光盘）及工作说明；被告人林金辉、许敬春、苏文钿、吉丽荣、阴丽华、李周鑫的供述和辩解原判认为，被告人林金辉伙同被告人许敬春、苏文钿，先后雇佣被告人吉丽荣、阴丽华、李周鑫，以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，骗取他人财物，六被告人的行为均已构成诈骗罪，均属数额巨大，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人林金辉、许敬春起主要作用，均是主犯，均应当按其参与的全部犯罪处罚；被告人苏文钿、吉丽荣、阴丽华、李周鑫起辅助作用，均是从犯，对被告人苏文钿、吉丽荣、阴丽华均从轻处罚，对被告人李周鑫减轻处罚。被告人许敬春相对作用较小的主犯，酌定从轻处罚。被告人许敬春、苏文钿、吉丽荣、阴丽华、李周鑫归案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人林金辉归案后如实供述主要犯罪事实，酌定从轻处罚。六被告人利用互联网对不特定多数人实施诈骗，均酌定从严惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，依法作出判决：一、被告人林金辉犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金70000元。二、被告人许敬春犯诈骗罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金50000元。三、被告人苏文钿犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金20000元。四、被告人吉丽荣犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。五、被告人阴丽华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金8000元。六、被告人李周鑫犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元。七、追缴被告人林金辉、许敬春、苏文钿的违法所得款348462元予以没收并上缴国库。八、没收六被告人被扣押的作案工具。上诉人林金辉及其辩护人诉辩称，上诉人只有骗取被害人李某的二十余万元钱款；原判认定事实不清，证据不足；量刑偏重，罚金过高。请求撤销原判，减轻处罚或发回重审。上诉人许敬春诉称，原判认定的数额与事实不符，上诉人只骗取19万多；在犯罪中作用较小，认罪态度好；原判量刑偏重，请求改判。其辩护人提出上诉人许敬春在犯罪作用中是从犯，原判认定其为主犯不当，原判认定数额也是事实不清，证据不足，应当以被害人李某的实际损失予以认定。上诉人许敬春归案后认罪态度好，系初犯，建议对其减轻处罚或发回重审。上诉人苏文钿诉称，上诉人在共同犯罪中系从犯，原判量刑畸重，请求改判较轻刑罚。上诉人吉丽荣诉称，原判量刑过重，请求改判较轻刑罚。上诉人阴丽华诉称，上诉人在共同犯罪中系从犯，系从犯，量刑过重，请求从轻、减轻处罚。上诉人李周鑫诉称，上诉人在共同犯罪中系从犯，归案后认罪态度好，原判量刑畸重，请求改判较轻刑罚。经审理查明，原判认定上诉人林金辉伙同被告人许敬春、苏文钿，先后雇佣被告人吉丽荣、阴丽华、李周鑫，于2015年8月至10月11日间，利用微信、陌陌、QQ等聊天工具，谎称可以修改他人博彩网站后台数据，通过更改赔率让对方获利，诱骗被害人李某等人到其实际操控的赌博网站进行赌博，从而骗取被害人下注的款项，共计348462元。其中，上诉人林金辉、许敬春、苏文钿参与骗取全部金额，上诉人吉丽荣、阴丽华参与骗取341352元，上诉人李周鑫参与骗取340707元。上列六上诉人被公安机关当场抓获并当场扣押到银行卡16张、手机18部、SIM卡槽4个、SIM卡25张、网卡2张、银行业务申请表3张、身份证2张、租房协议书1份、笔记本电脑2台、笔记本4本、纸张资料8张、银行U盾5个的事实清楚，据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。关于上诉人林金辉、许敬春以及各自的辩护人提出原判认定事实不清，证据不足，应当以被害人李某的实际损失予以认定的诉辩意见。经查，公安机关在抓获上诉人林金辉等六上诉人时，当场扣押作案工具笔记本电脑内存的银行账户信息、U盾以及银行交易明细账的入账情况，证实上诉人林金辉等利用工行“陈伟”、农行“张颖颖”、“段生菊”、“蒲永祯”、廊坊银行“张丽娟”等账户转入骗取的被害人的钱财的具体数额，上诉人林金辉等对采用以上账户转存骗取的被害人钱财亦供认不讳。经查，该5个账户共计存入被害人李某等人别骗钱财348462元。故上诉人林金辉、许敬春以及各自的辩护人该诉辩理由不能成立，不予采纳。关于上诉人许敬春的辩护人提出上诉人许敬春在犯罪作用中是从犯，原判认定其为主犯不当的辩护意见。经查，上诉人许敬春与上诉人林金辉事先共谋实施诈骗犯罪，并为犯罪提供资金，行为积极，原判认定上诉人许敬春在本案共同诈骗犯罪中起主要作用，是主犯是正确的。故许敬春的辩护人该辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人林金辉伙同上诉人许敬春、苏文钿吉丽荣、阴丽华、李周鑫，以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪，且属数额巨大，系共同犯罪。原审根据六上诉人利用互联网对不特定多数人实施诈骗，予以酌定从严惩处。上诉人林金辉、许敬春在本案共同犯罪中起主要作用，均是主犯，均应当按其参与的全部犯罪处罚，并认定上诉人许敬春是作用较小的主犯，予以酌定从轻处罚。原审还客观认定上诉人苏文钿、吉丽荣、阴丽华、李周鑫在共同诈骗犯罪中起辅助作用，均是从犯，归案后如实供述自己的罪行，并根据上列四上诉人在本案中作用大小综合评判，分别对上诉人苏文钿、吉丽荣、阴丽华均从轻处罚，对上诉人李周鑫减轻处罚，量刑适当。故上诉人苏文钿、吉丽荣、阴丽华、李周鑫再以此理由请求从轻、减轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林金辉、许敬春以及各自的辩护人提出撤销原判，对上诉人林金辉、许敬春减轻处罚或将本案发回重审的诉辩理由不能成立，不予采纳。据此，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈越新审 判 员  陈志煌代理审判员  陈 琳二〇一六年八月二十五日书 记 员  许萍萍本案适用法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。