四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川16民终357号
上诉人(原审原告)李子财，男，生于1968年3月10日，汉族，住四川省广安市广安区。
委托代理人李际锋，男，生于1964年9月5日，汉族，住四川省广安市广安区。
被上诉人(原审被告)中国邮政集团公司广安市广安区分公司，住所地四川省广安市广安区。
负责人杨啸全，总经理。
委托代理人李明亮，四川信和信律师事务所律师。
委托代理人苏明胜，男，生于1968年12月3日，汉族，公司员工，住四川省广安市广安区。
上诉人李子财因与被上诉人中国邮政集团公司广安市广安区分公司劳动争议纠纷一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2015）广安民初字第1078号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年4月6日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月5日公开开庭审理了本案。上诉人李子财及其委托代理人李际峰，被上诉人中国邮政集团公司广安市广安区分公司的委托代理人李明亮、苏明胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李子财2015年3月24日起诉称：1、原告与被告于2011年5月1日建立了事实劳动关系，原告去面试的时候是魏革胜、陈局长、胡局长、姜主任、张闻达主任等广安市、区邮政局的领导进行了面试。根据被告的工作要求，原告先后被安排在被告指定的邮政网点大龙和代市工作，主要从事大堂服务，引导客户办理各项业务，帮不识字的客户填写存单和销售洗衣粉、肥皂、种子、银行保险等工作。2014年6月6日，被告以原告的年龄偏大为由，解除了与原告的用工合同关系，根据《中华人民共和国就业促进法》第62条“违反本法规定，实施就业歧视的，劳动者可以向人民法院提起诉讼”。根据《中华人民共和国劳动合同法》第14条“…用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。请求法院依法认定原告与被告的事实劳动合同关系成立并继续履行劳动合同。2、被告没有与原告签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条的规定，应当向劳动者支付二倍的工资92500元。3、被告变相强迫原告星期六和节假日加班不给加班费的事实存在，根据《中华人民共和国劳动合同法》第31条“…不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”。因此，请求法院依法判决被告支付原告星期六和节假日工资23703.91元。4、原告在被告指定的邮政网点工作期间，被告未按照国家规定缴纳社会保险费。根据《社会保险法》第4条“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，…个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况”。因此，请求法院依法判决被告为原告依法交纳社会保险（五险一金）。综上所述，被告公然违反国家的劳动法、劳动合同法等相关法律法规，现请求：1、依法认定原告与被告的事实劳动关系成立并继续履行劳动合同；2、判决被告支付原告37个月的二倍工资92500元；3判决被告支付原告星期六和节假日加班工资23703.91元；4、判决被告为原告依法交纳社会保险费（五险一金）；5、本案诉讼费由被告承担。
被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司辩称：1、原告陈述的事实主要从事大堂服务，被告表示无异议，因原告从事的是银行保险，但银行保险不是被告的业务，而是代理公司的业务，因此原告没有为被告工作。2、销售肥皂是邮政公司的员工做的，原告并没有做，所以原告诉讼的事实和理由是不成立的，请依法判决驳回原告的所有诉讼请求。
一审法院审理查明：2011年5月1日，四川邮政保险代理有限公司（甲方，用人单位）与李子财（乙方，劳动者）签订的《非全日制用工劳动合同书》第一条“合同期限：甲、乙双方同意本合同期限从2011年5月1日起至2012年4月30日止。”、第二条“工作时间：甲、乙双方同意，乙方平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时，乙方应服从甲方的工作时间安排。”、第三条“工作内容和工作地点：（一）根据甲方工作需要，乙方同意从事代理保险团队经理（×）/代理保险客户经理（√）岗位工作。甲方可根据工作需要及乙方工作能力和表现，经与乙方协商后，调整乙方的工作岗位或安排乙方从事其他必要的工作。乙方的工作地点：广安区邮政局，但因工作需要，乙方应服从甲方出差、外派等要求和安排…（三）乙方的工作职责、任务：销售保险产品和保险业务咨询；做好售后服务及客户维护；完成营销任务；参加晨（夕）会、周例会、月度经营分析会议等。”、第四条“劳动报酬：（一）乙方的劳动报酬由小时工资和业务提成奖励工资两部分组成，劳动报酬标准依据甲方制定的薪酬制度及绩效考核办法确定。（二）甲方向乙方支付小时工资的周期最长不超过十五日，业务提成奖励工资发放周期按甲方制定的绩效考核办法确定。”、第五条“社会保险：（一）甲方支付的小时工资中已包含其应缴的基本养老保险、基本医疗保险等费用。乙方可依据国家和地方有关规定自主参加基本养老保险、基本医疗保险等。（二）甲方按照国家和地方有关规定为乙方缴纳工伤保险费，乙方在合同期内因工负伤享受工伤保险待遇。”。李子财先后在广安市广安区大龙乡和前锋区（原广安区）代市镇邮政支局从事销售银行保险工作。2012年6月1日，四川邮政保险代理有限公司与中国邮政储蓄银行四川省分行直属支行签订了《代付业务委托协议》。说明中国邮政储蓄银行四川省分行直属支行为四川邮政保险代理有限公司的职工办卡并代发工资。四川邮政保险代理有限公司于2013年11月15日在民生人寿保险股份有限公司四川分公司为职工投保了意外伤害保险。2014年6月6日，李子财收到了《关于解除非全日制劳动用工合同的函》，其内容为“李子财先生/女士：感谢你参加用工以来对企业的贡献。出于广安邮政公司用工年龄结构的调整，并依据企业与你的劳动合同约定第六页第七款第二条：本合同期内，任何一方都可以解除本合同，但须提前5天以书面形式通知对方。企业很艰难的决定，与你解除非全日制劳动用工合同关系，并请你按照第六款六条约定将你从事工作以来的相关文件、客户信息、台账、笔记等资料于六月七日前移关于网点负责人”，但未盖签发单位的印章。李子财于2014年6月7日向广安市广安区劳动人事局反映。广安市广安区邮政局于2014年6月23日对李子财的收入差额部分进行了补发。李子财于2014年7月24日向广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其申请仲裁事项为：1、被申请人与申请人继续履行劳动合同；2、被申请人支付申请人未签订劳动合同的二倍工资29480.26元。3、被申请人支付申请人加班工资41515.78元；4、被申请人为申请人依法缴纳社会保险费。广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会于2014年9月3日作出的“广区劳人仲案［2014］048号”仲裁裁决书的裁决“驳回申请人的各项仲裁请求”。李子财不服向本院起诉，并于2015年3月12日撤诉。李子财于2015年3月16日向广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月16日以“其他”理由作出了“广区劳人仲不［2015］006号”不予受理通知书。李子财再次向本院起诉，要求依法裁决。在庭审中，原告李子财提供了广安区邮政局于20年6月19日收了李子财的服装费600元的“收据”（NO：0837573），龙建碧的考勤表，工号牌，证人范丽君、肖崭、熊志元、ＸＸ的证词，录音光盘，工作笔记本，关于尹守军女士投诉状问题的答复等证据来证明自己在被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司上班期间从事大堂服务，引导客户办理各项业务，帮助不识字的客户填写存单和销售洗衣粉、肥皂、种子、银行保险等工作，说明原告李子财在为被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司工作。被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司认为原告李子财提供的这些证据不能说明原告李子财在被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司处上班，且被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司是代四川邮政保险代理有限公司收取的服装费，同时提供了《非全日制客户（团队）经理固定、提成费用发放明细表》及电子凭证、《分销业务营销费发放清单》、《非全日制用工劳动合同书》等证据来证明：1、原告李子财与四川邮政保险代理有限公司形成了劳动合同关系；2、原告李子财于2011年5月至2014年5月在广安市广安区大龙乡邮政支局和广安市前锋区（原广安区）代市镇邮政支局工作期间，被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司所卖农药、日化、水酒、水产肥、25kg复合肥的营销费清单上没有李子财的名字，只有职工的名单。
同时查明：广安市广安区邮政局于2015年5月1日更名为中国邮政集团公司广安市广安区分公司。四川邮政保险代理有限公司于2011年5月至2013年12月期间直接向李子财发放了保险代理服务费报酬。2014年1月至6月，四川邮政保险代理有限公司委托广安市邮政公司代发的保险代理服务费报酬。
认定上述事实的依据有：
1、四川邮政保险代理有限公司与李子财于2011年5月1日签订的《非全日制用工劳动合同书》。
2、四川邮政保险代理有限公司与中国邮政储蓄银行四川省分行直属支行于2012年6月1日签订的《代付业务委托协议》。
3、四川邮政保险代理有限公司于2013年11月15日在民生人寿保险股份有限公司四川分公司为职工投了意外伤害保险的保险依据。
4、2016年6月6日李子财收到的《关于解除非全日制劳动用工合同的函》。
5、李子财于2014年6月7日向广安市广安区劳动人事局反映材料。
6、广安市广安区邮政局于2014年6月23日关于“广安区邮政局非全绩差人员最低收入补差”的落实情况说明。
7、广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会于2014年9月3日作出的“广区劳人仲案［2014］048号”仲裁裁决书。
8、广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月16日作出了“广区劳人仲不［2015］006号”不予受理通知书。
9、原告李子财提供了广安区邮政局于20年6月19日收了李子财的服装费600元的“收据”（NO：0837573），龙建碧的考勤表，工号牌，证人范丽君、肖崭、熊志元、ＸＸ的证词，录音光盘，工作笔记本，关于尹守军女士投诉状问题的答复等证据。
10、被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司提供的《非全日制客户（团队）经理固定、提成费用发放明细表》及电子凭证、《分销业务营销费发放清单》等证据。
11、原、被告的陈述等相关证据。
一审法院审理认为：原告李子财于2011年5月起就在四川邮政保险代理有限公司指定的工作地点即广安区邮政局上班。原告李子财于2011年5月至2014年5月先后在广安市广安区大龙乡和广安市前锋区（原广安区）代市镇邮政支局工作期间，从事大堂服务，引导客户办理各项业务，帮助不识字的客户填写存单和销售洗衣粉、肥皂、种子、银行保险等工作。原告李子财于2011年5月至2013年12月期间的工资直接由四川邮政保险代理有限公司发放，2014年1月至6月的工资由四川邮政保险代理有限公司委托广安区邮政局代发。原告李子财从事大堂服务，引导客户办理各项业务，帮助不识字的客户填写存单和银行保险等类似工作属于四川邮政保险代理有限公司的工作职责范围。原告李子财认为自己从事的洗衣粉、肥皂、种子销售等类似工作属于被告广安区邮政局工作职责范围，但被告广安区邮政局提供的《分销业务营销费发放清单》证据，说明被告广安区邮政局所卖农药、日化、水酒、水产肥、25kg复合肥的营销费清单上没有原告李子财的名字，只有该单位职工的名字。广安区邮政局于2015年5月1日更名为中国邮政集团公司广安市广安区分公司。综上所述，原告李子财所提供的证据不足以证明自己与被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司建立起了事实上的劳动关系，作为负有举证责任的原告李子财未提供足够证据来证明自己的主张，故驳回原告李子财的各项诉讼请求。据此，依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实的有责任提供证据加以证明。没的证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决：驳回原告李子财要求被告中国邮政集团公司广安市广安区分公司支付二倍工资等各项诉讼请求。本案受理费10元，由原告李子财负担。
一审宣判后，上诉人李子财不服提出上诉，请求撤销原判决，改判支持其诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人负担。主要理由是：1.原审程序违法，审理超过法定审限。2.原判决认定事实不清，适用法律错误。服装费收据盖有广安区邮政局的财务专用章，没有写明是代收服装费，李子财工号牌有中国邮政字样和徽章，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(四)考勤记录。其中一、三、四项由用人单位举证，被上诉人负有举证责任，应当提供考勤表。《劳动合同法》第六十九条明确了劳动者可以与一个以上用人单位订立劳动合同，即非全日制劳动者可以与多个用人单位建立劳动关系，因此不影响上诉人与被上诉人建立事实劳动关系。上诉人与四川邮政保险代理有限公司签订的非全日制用工劳动合同中，乙方(李子财)的“工作职责、任务：销售保险产品和保险业务咨询；做好售后服务及客户维护；完成营销任务等”，并没有从事大堂服务、引导客户办理各项业务、帮助不识字的客户填写存单和销售洗衣粉、肥皂、种子的内容。至于被上诉人提供的销售洗衣粉、肥皂、种子等人员没有上诉人李子财名字，是因为名单是被上诉人造的。从上诉人的工作笔记本中记录内容可证明广安市、区邮政局的领导组织学习和安排工作任务。
被上诉人辩称：1.上诉人与被上诉人没有形成事实劳动关系，上诉人不接受被上诉人管理，不遵守被上诉人的制度。2.上诉人与四川邮政保险代理有限公司存在非全日制劳动用工关系，由于工作在同一个地点，上诉人为销售保险而可能代写一些存单，拉近与客户的距离，不是被上诉人安排做这些事。销售洗衣粉、肥皂等人员的经销费用表上无上诉人的名字。3.一审庭审笔录显示双方同意庭外调解4个月，因此一审未超审限。
经本院二审审理，查明的案件事实与原判决认定一致。上诉人在二审中申请调取的四川省邮政公司广安市分公司金融业务局《关于非全日制用工情况说明》、代发业务对账函，亦不能证明其主张。
本院认为，四川邮政保险代理有限公司与上诉人李子财签订了《非全日制用工劳动合同书》，2011年5月起上诉人李子财在四川邮政保险代理有限公司指定的工作地点即原广安区邮政局上班，2011年5月至2013年12月的工资由四川邮政保险代理有限公司发放，2014年1月至6月的工资由四川邮政保险代理有限公司委托原广安市邮政分公司代发。上诉人李子财提供的证据，不足以证明他与被上诉人存在劳动关系。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应当维持；上诉人李子财的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李子财负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 平
审 判 员 宋川平
代理审判员 陈 萱
二〇一六年六月二十日
书 记 员 李竹琴
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。