广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）东中法刑一终字第182号
原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈伟衔，男，1993年6月出生。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年11月10日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现押于东莞市看守所。
辩护人李道君、龙双志，均系广东闻彰律师事务所律师。
广东省东莞市第�人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人陈伟衔犯贩卖毒品罪一案，于2013年5月30日作出（2013）东一法刑初字第562号刑事判决。原审被告人陈伟衔不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2013年9月25日公开开庭审理了本案。东莞市人民检察院指派代理检察员叶志权出庭，上诉人陈伟衔及其辩护人李道君、龙双志到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年10月份，被告人陈伟衔在广东省陆丰市向“小刘”拿了110克冰毒和45粒麻古。2012年11月1日至6日期间，被告人陈伟衔先后两次在东莞市石龙镇西湖金沙湾后门附近贩卖冰毒给吸毒人员郑某雁，每次200元1克。
2012年11月9日19时许，陈伟衔与刘某华、郑某创驾车行至石龙镇黄洲沙河大桥桥口路段时，被公安机关设卡检查的民警截停盘查，当场从陈伟衔身上搜出白色晶体92.26克、红色药�5.40克（均含有甲基苯丙胺成份）。
原判采纳的证据有：现场勘查笔录、现场图、照片，证人刘某华、郑某创的证言，证人郑某雁的证言及辨认笔录，物证起获的毒品，检验鉴定报告，到案经过，扣押、发还物品清单，通话清单，毒品缴交收据，调查函，被告人陈伟衔的供述及辨认笔录、辨认作案地点等。
据此，原审判决认定被告人陈伟衔的行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人陈伟衔归案后能如实供述其罪行，认罪态度好，可以酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：
被告人陈伟衔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币4000元。
上诉人陈伟衔及其辩护人李道君、龙双志均提出：1、从陈伟衔身上缴获的97.66克毒品应定性为非法持有毒品；2、起�书没有把陈伟衔自己吸食及赠送他人吸食的毒品数量予以扣减；3、陈伟衔没有前科、系初犯，涉案毒品未流入社会，认罪态度好。
广东省东莞市人民检察院代理检察员出庭意见：1、原审判决认定上诉人陈伟衔构成贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实充分；2、原审判决对陈伟衔的量刑适当；综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
上诉人陈伟衔及其辩护人均没有向本院提交新的证据。
经审理查明，2012年10月，上诉人陈伟衔在广东省陆丰市从小刘（在逃）处购买了约110克冰毒（即甲基苯丙胺）及45粒麻古（含甲基苯丙胺成分）。同年11月初，陈伟衔先后两次在东莞市石龙镇西湖金沙湾后门附近以每克200元贩卖冰毒给吸毒人员郑某雁，每次1克。
11月9日19时许，陈伟衔与刘某华、郑某创驾车经过东莞市石龙镇黄洲沙河大桥桥口路段时，被设卡的公安人员拦停检查，当场从陈伟衔身上搜得白色晶体92.26克、红色药片5.4克（均检验出甲基苯丙胺成分）。
上述事实，有以下证据证明：
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实抓获上诉人陈伟衔的现场位于东莞市石龙镇黄洲新城区沙河大桥桥口路段。
2、毒品一批：从上诉人陈伟衔处扣押的毒品。
3、检验鉴定报告：证实从陈伟衔身上搜出可疑白色晶体净重92.26克，检验出甲基苯丙胺成分；从陈伟衔身上搜出可疑红色药片净重5.4克，检验出甲基苯丙胺成分。
4、到案经过：证实上诉人陈伟衔系被动归案，无自首、立功情节。
5、扣押物品、文件清单：证实公安人员依法从上诉人陈伟衔处扣押身份证一张、项链一条、戒指一枚、现金1000元、手表一块、手机一部、红色药丸45粒、冰毒共两大包、六小包。
6、发�物品、文件清单：证实公安人员将身份证一张、项链一条、戒指一枚、现金1000元、手表一块、手机一部发还陈伟衔的情况。
7、通话记录：证实手机号码＊＊＊（郑某雁）和手机号码＊＊＊（陈伟衔）于2012年11月3日至8日发生多次通话记录。
8、毒品缴交收据：证实涉案的92.26克甲基苯丙胺晶体及5.4克甲基苯丙胺药丸已上缴东莞市公安局。
9、户籍材料：证实上诉人陈伟衔的身份情况。
10、郑某雁（男，广东省揭东县人）证言：我外号叫阿华，向一名外号叫阿伟的男子购买冰毒吸食，共向阿伟购买过三次冰毒。
11月1日14时许，我打电话给阿伟说要买冰毒，约好在石龙镇西湖金沙湾后门附近进行交易，阿伟到了之后，我向阿伟购买了1克冰毒，支付了200元，之后将买得的冰毒吸食掉。
11月3日13时许，我打电话给阿伟说要买冰毒，约好在石龙镇西湖金沙湾后门附近进�交易，这次我还是向阿伟购买的1克冰毒，支付了200元，之后将买得的冰毒吸食掉。
11月6日14时许，我打电话给阿伟说要买冰毒，阿伟让我在石龙镇西湖金沙湾后门附近等，阿伟到了后，我向阿伟购买了1克冰毒，支付了200元，之后将买得的冰毒吸食掉。
辨认笔录：郑某雁辨认出陈伟衔就是向其贩卖毒品的阿伟。
11、刘某华（男，广东省博罗县人）证言：2012年11月9日18时30分许，我驾车载阿伟、另一名男子在东莞市石龙镇被公安人员拦停检查，公安人员发现阿伟身上有毒品，我看到有冰毒和麻古。阿伟以前曾给了我5包冰毒，每包0.8克左右。
辨认笔录：刘某华辨认出陈伟衔。
12、郑某创（男，广东省陆丰市人）证言：2012年11月9日17时许，陈伟衔坐阿华（刘某华）驾驶的车牌号码为黑A004**的黑色皇冠轿车载我去石碣镇一酒店，到石龙镇沙河大桥时被公安人员查车，公安人员从陈伟衔身上搜出毒品。我曾和陈伟衔一起吸食过毒品，也见过陈伟衔在石龙镇金沙湾购物广场附近卖过毒品给另一名男子。
辨认笔录：郑某创辨认出陈伟衔。
13、陈伟衔的供述：2012年10月中旬，我在老家陆丰市从一个叫小刘的老乡处拿了110多克冰毒和45粒麻古，冰毒是150元每克，等我将毒品卖出去后再给小刘钱。11月3日和6日，我在东莞市石龙镇西湖金沙湾广场附近两次卖冰毒给一个叫华仔（郑某雁）的吸毒人员，每次都是以200元的价格卖1克冰毒给华仔，两次共卖两克，收取共400元。11月9日，在博罗县石湾镇宾馆以200元价格卖过1克冰毒给一个叫阿辉的男子。还拿出来少量的冰毒和阿华（刘某华）和郑某创一起吸食。
2012年11月9日18时许，我打电话给阿华到石龙镇西湖金沙湾接我一起去吃饭，阿华接上我后，陈接到郑某创的电话，郑让我接上他一起去石碣，于是阿华驾车去载了郑。三人开车来到石龙镇沙河大桥附近被民警抓获，我身上的100克冰毒和45粒麻古被民警查获。
辨认笔录：陈伟衔辨认出刘某华、郑某创及向其购买过冰毒的郑某雁。
指认照片：陈伟衔指认其贩卖毒品给郑某雁的地点东莞市石龙镇金沙湾购物广场附近路段及其被公安人员缴获的毒品、吸毒工具。
对上诉人陈伟衔及辩护人李道君、龙双志有关从陈伟衔身上缴获的97.66克毒品应定性为非法持有毒品的意见，经查，上诉人陈伟衔以贩卖为目的购买毒品，查获的毒品数量应计入其贩卖数量，上述意见不能成立，本院不予采纳。
对上诉人陈伟衔及辩护人有关起诉书没有把陈伟衔自己吸食及赠送他人吸食的毒品数量予以扣减的意见，经查，原审判决只以贩卖出去及查获的毒品数量对上诉人定罪量刑，已被陈伟衔吸食及赠送他人吸食的毒品并没有计入上诉�贩卖数量，上述意见不能成立，本院不予采纳。
对上诉人陈伟衔及辩护人有关陈伟衔没有前科、系初犯，涉案毒品未流入社会的意见，经查涉案毒品绝大部分被查获，未流入社会，亦未发现上诉人有前科，上述意见基本属实，但该点原审判决已予认定，再要求从轻处罚，据理不足，本院不予采纳。
对上诉人陈伟衔及辩护人有关陈伟衔认罪态度好的意见，经查，上诉人陈伟衔在法庭上避重就轻，没有如实供述，上述意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陈伟衔无视国法，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；贩卖甲基苯丙胺超过50克，应依法惩处。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。检察员维持原审判决的意见恰当，本院予以采纳。
上诉人陈伟衔及辩护人李道君、龙双志所提意见，经查不能成立，本院�予采纳。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵五宝
代理审判员 何颜宇
代理审判员 宋坤鹤
二〇一三年九月二十五日
书 记 员 谢雪平