安徽省芜湖市鸠江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鸠民一初字第01252号
原告：汤卫民，男，1969年6月27日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。
委托代理人：铁流，安徽安江律师事务所律师。
委托代理人：张珍，安徽安江律师事务所律师。
被告：深圳市宝能物业管理有限公司芜湖分公司，住所地安徽省江北产业集中区管委会。
法定代表人：刘展鹏，总经理。
委托代理人：余兴，该公司员工。
委托代理人：刘阳，该公司员工。
原告汤卫民诉被告深圳市宝能物业管理有限公司芜湖分公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年7月27日立案受理后，依法由审判员杨从权独任审判，于2015年8月26日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人铁流、张珍，被告委托代理人余兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年7月，原告应聘于深圳市宝能投资有限公司下属公司即被告芜湖市宝能投资集团有限公司，并于20日收到芜湖宝能公司分管人事的综合部经理张先刚发来的电子邮件“芜湖市宝能投资有限公司入职通知书”一份，约定：拟录用您担任芜湖市物业公司副总经理，签订三年的劳动合同，试用期三个月。试用期转正税前年薪标准总额40万元，其中基本月薪为23333元，全年年终绩效考核奖金为120000元，年终绩效考核奖金根据公司经营状况及个人绩效考核结果年终计发。2013年8月13日，原告与芜湖宝能公司签订“劳动合同”一份。2013年9月2日因工作需要深圳宝能公司（总公司）以深宝人字（2013）111号文件任命“汤卫民同志任深圳市宝能物业管理有限公司芜湖分公司副总经理，主持芜湖物业公司日常工作，…”。2013年终芜湖宝能投资有限公司如约兑现了原告入职约定的全部薪酬福利待遇。2014年7月15日，被告与原告重新签订了一份劳动合同。至2014年12前，被告均按入职约定兑付工作福利待遇。
2014年12月3日，在无任何商量的情况下被告向原告发出变更劳动合同的通知书：“因公司经营架构调整，不再设立副总经理的职位，经领导研究决定，现将你调至物业部任项目经理，调岗后工资调整为8000元／月…请你接到本通知后于2014年12月4日前到综合管理部找张先刚与公司签订变更劳动合同协议书，办理变更手续；如你未在上述时间前与公司签订变更劳动合同协议书，视为你再次拒绝公司的调岗安排，公司将依法与你解除劳动合同”。原告表明不同意降薪后，12月5日，被告向原告发出“解除劳动合同通知书”一份，并单方出具解除（终止）劳动合同协议书一份，迫使原告接受。后原告向芜湖市劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁庭于2015年7月9日作出（2015）芜劳人仲第092号仲裁裁决书。
原告认为：一、该仲裁裁决书查明事实中第三条称被告“未完成销售任务，完成率小于60%…经营目标均未完成…”，而企业是否亏损，被告有义务提供证据证明，被告一直未提供第三方证明予以佐证。二、原告的绩效工资入职通知预设120000元与企业经营盈亏解释有矛盾时，应作有利于劳动者的解释，应当根据原告的绩效考核予以发放。原告认为被告的行为严重违反《劳动法》的相关规定，侵害了原告的合法权益，故诉请法院判令：1、被告一次性给付原告绩效工资120000元，赔偿金35856元，合计155856元。
原告为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：
1、原告的身份证，证明原告的主体资格适格。
被告对该证据无异议。
2、被告工商登记信息，证明被告的主体资格适格。
被告对此不持异议。
3、入职通知书复印件，证明被告约定按照120000元的考核目标设置了原告的个人绩效考核规则。
被告对其真实性无异议，但不符合公司正常的操作程序。
4、劳动合同，证明原、被告之间存在劳动关系。
被告对此无异议。
5、任命书，证明原告在被告处担任物业副总。
被告对此无异议。
6、工资单及银行流水各一份，证明被告发放给原告税后的工资为每月19392.85元。
被告认为无法核实，不予认可。
7、《解除劳动合同通知书》，证明被告违法解除原告的劳动合同。
被告对其真实性无异议，但不能达到原告的证明目的。
8、《解除（终止）劳动合同协议书》，证明被告违法解除原告的劳动合同。
被告对真实性无异议，但不能达到原告的证明目的。
9、（2015）芜劳人仲第092号仲裁裁决书，证明原、被告的劳动关系已经经过劳动仲裁。
被告对此无异议。
被告辩称：1、被告解除与原告之间的劳动合同，属于原劳动合同订立时所依据的客观情况已经发生了重大变化所引起的非过失性解除，而非违法解除。原告于2013年8月入职公司任物业副总，负责芜湖公司的物业。2014年12月，集团公司对整个公司的业务进行整合，组织架构进行了调整，城市公司不再设物业副总岗位。在此情形下，被告将原告的岗位变更为物业部项目经理，经协商后，双方未能就变更劳动合同内容达成协议，原告拒绝被告的岗位安排。被告依据相关规定，以劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行为由，被告解除与原告之间的劳动合同，且被告愿意按照《劳动合同法》的规定支付代通金和经济补偿金。2、年底绩效奖金非固定工资组成部分，公司有权根据年底经营情况及个人绩效考核结果决定是否发放。《员工手册》第6.9条规定，年终奖金属于激励性收入而非员工工资的组成部分，公司将根据当年度经营业绩、部门业绩、个人业绩以及员工工资级别档次等情况来确定。《劳动合同》第四条约定奖金、绩效工资和津贴等按公司企业内部工资制度执行。《宝能控股董事会议》决定不予发放2014年度绩效奖金，而且公司至今均未向其他员工发放绩效奖金。
被告为证明自己的抗辩，向本院提交了下列证据：
1、劳动合同一份，证明原告工资、绩效奖金按公司内部工资制度执行。
原告对其真实性无异议，但该合同与入职通知相矛盾的地方应当采用对劳动者有利的情况说明。
2、员工手册，证明年底绩效奖金按照公司经营情况和个人考核情况决定是否发放。
原告对其真实性无异议，但原告未收到该手册。
3、宝能控股董事会决议，证明绩效工资不予发放。
原告认为该决议无法律依据，不能作为证据使用。
4、宝能控股会议纪要、《关于宝能控股组织架构的通知》公证书、深圳市宝能物业管理有限公司董事会决议、深圳市宝能物业管理有限公司股东决议，证明公司依法定形式对经营业务、内部架构进行调整，岗位设置优化后原告的岗位已经不存在，双方原签订的劳动合同所依据的客观情况发生变化。
原告认为不符合劳动法规定的相关条款，不予认可。
5、物业公司员工劳动合同及解除（终止）劳动和协议书、被告解除劳动合同事宜的备案报告及快递单，证明由于客观情况发生变化，致使部分员工劳动合同无法继续履行，被告已于部分员工协商解除了劳动合同。
6、变更劳动合同通知书、解除（终止）劳动合同协议书，证明被告通知原告变更劳动合同内容，在无法协商一致的情况下与原告就解除劳动合同进行协商。
原告对其真实性无异议，但无法达到其证明目的。
7、解除劳动合同通知书，证明被告依法与原告解除劳动合同。
原告对真实性无异议，但无法达到其证明目的。
8、芜湖市劳动人事争议仲裁庭的庭审笔录，证明原告在仲裁时，对原告的相关证据予以认可。
原告对此不持异议。
经庭审举证、质证，本院对原、被告提交的证据的认证意见为：原告提交的证据1、2、3、4、5、7、8、9，具有证据的合法性、客观性、关联性，其证明效力本院予以认定；证据6即工资单及银行流水，因该证据的载明的内容不一致，不能真实客观反映情况，不能实现原告的证明目的。被告提交的证据1、5、6、7、8，具有证据的合法性、客观性、关联性，其证明效力本院予以认定；证据2即员工手册，原告对其真实性有异议，并称未收到。作为在被告主持日常工的负责人，其质证意见，有悖常理，且亦未能提供足以反驳的证据予以佐证，故该证据的证明效力予以认可；证据3、证据4，原告认为无法律依据，不符合相关法律规定。但原告未能举证证明，原告的股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，故该组证据的证明效力予以认可。
根据上述认定的证据，结合双方当事人的各自陈述，本案可认定的法律事实如下：2013年7月18日，被告向原告发出《芜湖市宝能投资有限公司入职通知书》，载明：……拟录用您担任芜湖市物业公司副总经理，请您于2013年8月15日8：30到公司报到，签订三年的劳动合同，试用期三个月。试用期转正税前年薪标准总额40万元，其中基本月薪为23333元，全年年终绩效考核奖金12万元，年终绩效考核奖金根据公司经营状况及个人绩效考核结果年终计发。同年8月13日，原告与被告签订“劳动合同书”一份，合同期限为2013年8月13日至2016年8月12日。2013年8月20日，被告即深圳市宝能物业管理有限公司芜湖分公司注册成立，系深圳市宝能物业管理有限公司分公司，该公司隶属于宝能控股（中国）有限公司。9月2日，原告被正式任命为被告的副总经理，主持日常工作。2014年11月，被告所属的集团公司宝能控股（中国）有限公司作出决议，决定对所有下辖公司业务进行整合。该决议的第六条规定“各地物业工作统一由集团物业公司直接负责，无项目交付的城市原则上不成立物业团队，目前没有项目交付的城市已有物业团队的，不设置物业副总岗位”。2014年12月3日，深圳市宝能物业管理有限公司根据上述决议，通过其董事会、股东会决议决定对被告的组织架构、岗位设置进行调整，撤销其设置的物业副总、人事主管等岗位。同日，被告出具《变更劳动合同通知书》载明：“公司因经营架构调整，不在设立副总经理的职位，经研究决定，现将您调到物业部人项目经理，调岗后工资调整为8000元／月…于2014年12月4日到综合管理部办理变更手续；如您未在上述时间前与公司签订变更劳动合同协议书，视为您再次拒绝公司调岗安排，公司将依法与您解除劳动合同”。原告接到该通知书后，明确表示不同意调岗及调岗后的工资。2014年12月5日，被告出具《解除劳动合同通知书》，并向原告出具了盖有被告印章的《解除（终止）劳动合同协议书》。同时，被告承诺愿意支付给原告解除劳动关系代通金25833元、经济补偿金17928元，但原告因与被告就年终奖金一事未协商一致，并于2015年向芜湖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告因单方解除劳动合同的违法行为，一次性给付原告年终绩效考核奖金12万元及赔偿金35856元，共计155856元。2015年7月9日，芜湖市劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）芜劳人仲第092号仲裁裁决书，裁决被告一次性支付给原告代通金25833元、经济补偿金17928元，共计43761元。原告不服遂向本院提起诉讼。
另查明：1、被告的员工手册第四部分第6.9条年终奖金规定：该奖金属于激励性收入而非员工工资的组成部分，公司将依据当年度经营业绩、部门业绩、个人业绩以及员工工资级别档次等情况来确定；2、被告所属的集团公司宝能控股（中国）有限公司董事会决议，根据2014年初公司下达的经营目标任务及公司和各高管、各中心负责人、各城市公司负责人签订的责任书，2014年实际销售额未完成年初制定的销售额任务，且完成率小于60%，其他各项经营目标也均未完成。经与董事会讨论决定，总部各中心及城市公司、子公司的2014年度绩效考核成绩为0；总部各中心及各城市全体人员的2014年度绩效奖金不予发放。
本院认为：（一）根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以提前三十天通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后解除双方劳动合同关系并向劳动者支付经济补偿金。本案中，原告应聘到被告担任副总经理，并在被告处主持日常工作。2014年12月3日，被告的上级公司深圳市宝能物业管理有限公司根据所属的集团公司作出的关于城市公司组织架构进行调整、业务进行合并的决定，并依据《公司法》和公司章程召开董事会。会议决定，由于地产芜湖城市公司在近一年内没有项目交付，决定对其下属的分公司即被告的组织架构、岗位设置进行调整，撤销被告设置的物业副总、人事主管、行政主管、保安主管、客服主管等所有岗位。根据《公司法》的规定，被告的上级公司深圳市宝能物业管理有限公司进行股东表决，一致同意本公司董事会的决议。因双方原劳动合同订立时所依据的客观情况已经发生重大变化，致使原合同无法履行，被告欲将原告的岗位调整为物业项目部经理，但双方就岗位调整及月薪报酬未能协商一致。为此，被告依法单方解除与原告的劳动合同，并自愿向原告支付一个月的代通金25833元、经济补偿金17928元。原告对被告支付的代通金及经济补偿的数额，在仲裁庭审时不持异议，且在庭审时明确表示其在仲裁庭审认可事实，在此亦予以认可。二、原告诉称被告未完成年初销售任务，且完成率小于60%，以此拒绝发给原告年终奖12万元无事实依据，因被告是否亏损应有第三方证明予以佐证。根据《公司法》的规定，被告所属的集团公司依法召开的董事会有权制定本公司的年度财务预算方案和决算方案。由此可见，公司董事会对本公司的年度亏盈有权决定，且原告亦未能提供证据证明其董事会的召开存在集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程的违法行为。故原告诉称的理由难以成立，本院不予支持。三、原告诉称其入职通知预设的绩效工资与企业经营盈亏解释有矛盾时，应作有利于劳动者的解释。原告提供的入职通知书上明确载明“年终绩效考核奖金根据公司经营状况及个人绩效考核结果年终计发”，且被告的员工手册亦明确“该奖金属于激励性收入而非员工工资的组成部分，公司将依据当年度的经营业绩、部门业绩、个人业绩以及员工工资级别档次等情况来确定”。据此，原告诉称的理由难以成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告深圳市宝能物业管理有限公司芜湖分公司于本判决生效之日起十日内支付原告汤卫民代通金25833元、经济补偿金17928元，以上合计43761元。
二、驳回原告汤卫民的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
减半收取的案件受理费5元，由被告深圳市宝能物业管理有限公司芜湖分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 杨从权
二〇一五年十月二十二日
书记员 陈 橙
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1月工资后，可以解除劳动合同：
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化时，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
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