湖南省长沙市望城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）望民初字第02019号
原告长沙中煌混凝土有限公司岳麓分公司，住所地湖南省长沙市望城区月亮岛街道戴公庙村。
法定代表人谭志雄，该公司总经理。
委托代理人陈志，湖南民韦律师事务所律师。
被告江苏天宇建设集团有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段88号芙蓉盛世h栋1328室。
负责人傅寿国。
委托代理人欧文生，系该公司办公室科员。
被告江苏天宇建设集团有限公司，住所地江苏省宝应县苏中北路41号。
法定代表人蒋斌，总经理。
委托代理人欧文生，系该公司办公室科员。
原告长沙中煌混凝土有限公司岳麓分公司（以下简称中煌混凝土公司）诉被告江苏天宇建设集团有限公司湖南分公司（以下简称江苏天宇湖南分公司）、江苏天宇建设集团有限公司（以下简称江苏天宇公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告长沙中煌混凝土公司的委托代理人陈志、被告江苏天宇湖南分公司、江苏天宇公司的共同委托代理人欧文生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中煌混凝土公司诉称,被告江苏天宇湖南分公司因澳海月亮湾二期12、15、16、19、20#楼和附属工程及高楼65#楼项目工程建设需要，于2014年1月6日与原告签订了一份《商品混凝土购销合同》。合同约定由原告供给被告混凝土，合同对混凝土单价、规格、付款方式等双方权利义务关系进行了约定。其中付款方式约定为“1、2014年五月底付工程总货款的20％；2、2014年七月底付工程总货款的60％-70％；3、2014年10月底付工程总货款的60％；4、2014年12月底付至总货款的95％；5、余款在2015年春节前全部付清。”合同生效后，截止至2015年5月，原告就该项目工程建设共供给被告江苏天宇湖南分公司价值11562083元的混凝土32088.3立方米。但被告江苏天宇湖南分公司）未按合同的约定按时足额支付原告货款，仅陆续累计支付原告货款8300000元，余�3262083元拖欠至今。且该合同对违约责任也进行了约定,若被告江苏天宇湖南分公司未按期支付原告货款,被告应从逾期之日起按欠付货款额千分之零点五的标准向原告支付违约金，另查，被告江苏天宇湖南分公司系被告江苏天宇公司的分公司。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求法院判令：1、被告江苏天宇湖南分公司立即支付货款3262083元，逾期付款违约金446449.843元（暂计算至2015年10月21日，顺延照计），（原告在庭审时违约金变更为682855元，暂计算至2016年1月8日，顺延照计），合计3944938元，被告江苏天宇公司承担连带支付责任；2、两被告承担本案全部诉讼费用。
被告江苏天宇湖南分公司辩称：1、按照合同约定，货款支付时原告必须加盖财务专用章收据和正式发票，但原告仅提供临时收据，被告无法付款。2、被告不存在违约行为，没有违反合同约定，原告一直未提供正规票据，所以没有付款。3、违约金约定是为督促债务人履行债务责任，目的不是收取违约金。4、合同第八条第五点约定乙方收取违约金系乙方的意愿，作为欠款方可以不予支付。5、合同第九条第四点约定签收和对账人员有明确约定，原告提供的对账单、承诺函中对账员陈长宏不是合同中被告公司指定的材料签收人对账人员，被告公司指定签收人员是范茂祥、李刚，被告公司没有授权给陈长宏。
被告江苏天宇公司辩称：被告江苏天宇总公司不承担连带责任，该工程事项系江苏天宇总公司全权委托给湖南分公司，被告江苏天宇总公司不承担连带责任
原告中煌混凝土公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据1、商品混凝土购销合同，证明原告与被告之间买卖合同关系，合同对混凝土单价、付款方式及被告逾期支付货款的违约责任等进行了约定；
证据2、结算单，证明截止至2015年8月31日，原告就该项目工程建设共供给被告价值11562083元的混凝土32088.3立方米，被告仅支付原告货款8300000元，余款3262083元拖欠至今。
被告江苏天宇湖南分公司对原告提交的证据质证意见为：对证据1真实性、合法性、关联性无异议，对证据2有异议，结算单上结算人员并非被告授权人员，被告不予认可。
被告江苏天宇公司同意被告江苏天宇湖南分公司质证意见。
被告江苏天宇湖南分公司向本院提交了下列证据：
证据1、2015年8月28日，金额为20万元的收款收据一份，证明原告收被告款项时是开具的普通收据，没有开具正式发票；
证据２、授权委托联系函，证明被告公司授权对账人员是范茂祥、李刚或者李刚、范进宝。
原告对�告提交的证据质证意见为：对证据1，真实性无异议，关联性有异议，与本案无关联，被告提供的该证据上签字人陈海与原告提供的对账单项目经理陈海是同一人，证明原告提供的对账单的真实性。对证据２，真实性有异议，被告未提供原件。
被告江苏天宇公司未向本院提交证据。
本院对原告提交证据认证如下：对证据１，两被告对真实性、关联性、合法性均没有异议，本院认为符合证据真实性、合法性、关联性的原则，能够证明本案原告与被告江苏天宇湖南分公司存在买卖合同关系的事实，应予以认定；对证据２，两被告认为结算单上结算人员陈长宏并非授权人员，经庭审调查，被告江苏天宇湖南分公司承认陈长宏是在被告江苏天宇湖南分公司澳海月亮湾项目部上班，是未签订合同的临时工。在对账单上签字的陈海系该公司澳海月亮湾项目经理，同时对账单上加盖了江苏天宇公司及江苏天宇湖南分公司的公章，本院认为该份证据符合真实性、合法性、关联性的原则，能证实两被告共欠原告货款3262083元的事实，本院予以认证。
本院对被告江苏天宇湖南分公司提交的证据认证如下：证据1，系收款收据，与本案有关联，本院予以认可，但结合被告辩解，原告开具该收款收据不能作为被告拒绝付款的法定理由，对其证明目的，不予采信；证据2，因被告没有提交原件，无法核实该份证据的真实性，故本院亦不予认可。
经审理查明：被告江苏天宇湖南分公司因澳海月亮湾二期12、15、16、19、20#楼和附属工程及高楼65#楼项目工程建设需要，于2014年1月6日与原告签订了一份《商品混凝土购销合同》。合同约定由原告供给被告混凝土，合同对混凝土单价、规格、付款方式等双方权利义务关系进行了�定。合同第二条约定混凝土合同供应总量为以实际浇筑使用。第四条约定，按强度等级计算混凝土价格，其中c10为335元/方,c15为345元/方,c20为355元/方,c25为365元/方,c30为375元/方，c35为390元/方，c40为405元/方，c45为420元/方。合同第八条货款结算及支付约定，1、每月28日前结算上月26日至当月25日止的混凝土数量，若未能再约定期限内完成结算手续，则结算数量以甲方在施工现场签收的《商品混凝土发货单》的供应量为准，并作为乙方收款依据。2、月亮湾二期多层五栋及65#楼高层结构栋号楼砼付款方式约定为“1）、2014年五月底付工程总货款的20％；2）、2014年七月底付工程总货款的60％-70％；3）、2014年10月底付工程总货款的60％；4）、2014年12月底付至总货款的95％；5）、余款在2015年春节前全部付清。3、货款支付必须凭盖乙方公司财务专用章的票据（含票），否则甲方公�不予认可。5、甲方（即被告江苏天宇湖南分公司）未按照本合同约定期限支付货款超出十五日的，乙方（即原告方）有权暂停向甲方供应混凝土直至终止本合同，在终止合同前甲方不能使用其他厂家混凝土。乙方并收取甲方所欠乙方货款余额每日千分之零点五的违约金”。合同签订前，原告就澳海月亮湾二期12、15、16、19、20#楼和附属工程及高楼65#楼项目工程陆续向被告江苏天宇湖南分公司供给混凝土合计价值货款3982435.5元，被告江苏天宇湖南分公司已支付250万元，尚欠货款1482435.5元。合同签订后，原告就该项目工程继续供给被告江苏天宇湖南分公司混凝土，截止至2015年5月，共供给混凝土价值7530768.5元（其中2014年1月481192元、2月22457.5元、3月522243.5元、4月830280元、5月946234.5元、6月835340元、7月691936元、8月960235元、9月709127元、10月702747.5元、11月285157.5元、12月356449.5元、2015年1月176823.5元、2015年2月10545元、2015年4月45679元、2015年5月3200元），但被告江苏天宇湖南分公司未按合同的约定按时足额支付原告货款，仅陆续累计支付原告货款5800000元（其中：2014年1月支付10万元、4月支付20万元、5月支付50万元、7月支付20万元、8月支付80万元、9月支付70万元、10月支付50万元、11月支付50万元、12月支付80万元、2015年2月支付20万元、2015年4月支付20万元、2015年6月支付60万元、2015年8月支付50万元），尚欠货款1779647.5元。被告江苏天宇湖南分公司合计欠原告货款3262083元（1482435.5元+1779647.5元）。后原告向两被告催要余款未果，遂产生纠纷，原告于2015年10月27日诉至本院。
另查明，被告江苏天宇湖南分公司系被告江苏天宇公司的分公司。2015年春节为2015年2月19日。
本院认为，原告与被告江苏天宇湖南分公司所签订《预拌商品混�土销售合同》时间为2014年1月6日，但根据对账结算单，能证实原告在2013年已向被告销售混凝土，被告江苏天宇湖南分公司接受了混凝土，因此双方在2013年存在事实上的混凝土买卖关系，被告江苏天宇湖南分公司应向原告支付货款1482435.5元。原告与被告江苏天宇湖南分公司所签订的《预拌商品混凝土销售合同》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、法规的强制性规定，经签名盖章后依法成立并发生法律效力，当事人双方均应按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告已经履行了交货义务，被告江苏天宇湖南分公司应当依约支付货款，被告江苏天宇湖南分公司未提供充分证据证明已按照合同约定履行了全部付款义务，应承担举证不能的不利后果，故对原告要求被告江苏天宇湖南分公司支付拖欠的货款3262083元的诉讼请求，本院予以支持。
关于违约金，2013年发生的混凝土买卖发生在合同签订前，双方未在《预拌商品混凝土销售合同》约定合同条款适用签订前的买卖行为，因此合同前发生的货款1482435.5元不适用合同的违约金条款，根据根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，该笔货款被告江苏天宇湖南分公司应从原告起诉之日按中国人民银行同期同类贷款利率标准支付违约金至款项付清之日。
对合同签订后产生的货款，被告江苏天宇湖南分公司未按约支付货款，已构成违约，应按约定的日千分之零点五的标准向原告支付违约金，具体的违约金的损失根据约定支付时间及标准计算为：1、被告应于2014年5月底付总货款20%，截止至2014年5月31日，已产生货款2802407.5元，应付款为2802407.5元×20％＝560481元，被告已支付800000元，未欠付货款，不支付违约金；2、被告应于2014年7月底付总货款60%-70%，截止至2014年7月31日，已经产生货款4329683.5元，被告江苏天宇湖南分公司至少应付款为4329683.5元×60％＝2597810.1元，被告已支付1000000元，未付1597810.1元，故自2014年8月1日起计算违约金，被告于2014年8月支付80万元，从2014年8月1日至8月31日的违约金为11967.15元，被告于2014年9月支付70万元，从2014年9月1日至9月30日的违约金为1467.15元，被告2014年10月支付50万元超过本期应付款项不应支付违约金，本项违约金合计13434.3元；3、被告应于2014年10月底付总货款60%，截止至2014年10月31日，已经产生货款6701793元，应付款为6701793�60％＝4021075.8元，被告已支付3000000元，未付1021075.8元，故自2014年11月1日应支付违约金，被告于2014年11月支付50万元，从2014年11月1日至11月30日的违约金为7816.14元，被告2014年12月支付80万元超过本期应付款项不应支付违约金，故本项违约金合计7816.14元；4、被告应于2014年12月底付总货款95%，截止至2014年12月31日，已经产生货款7343400元，应付款为7343400元×95％＝6976230元，被告已支付4300000元，未付2676230元，被告应从2015年1月1日起支付违约金，被告于2015年1月未付款，从2015年1月1日至1月31日的违约金为40143.45元，被告于2015年2月支付20万元，从2015年2月1日至1月19日的违约金为23524.19元，本项违约金合计63667.64元；5、被告应在2015年春节（2015年2月19日）付清全部款项，因双方结算系按月结算，2015年2月货款未结算，货款计算至2015年1月31日，产生货款为7520223.5元，被告已支付4500000元，加上二月份支付的20万元，未付3020223.5元，故自2015年2月20日至2015年3月31日的违约金为63424.69元；被告于2015年4月支付20万元，余款2820223.5元自2015年4月1日至2015年5月31日的违约金为84606.71元；被告于2015年6月支付60万元，余款2220223.5元自2015年6月1日至2015年7月31日的违约金为66606.71元，被告于2015年8月支付50万元，余款1720223.5元自2015年8月1日至2015年10月26日（起诉前一日）的违约金为73969.61元，本项违约金合计288607.72元。前述1-5项违约金合计373525.8元。因双方对2015年春节之后的货款59424元未约定具体支付时间，本院认为应从原告起诉之日（2015年10月27日）计算违约金，加上春节前产生的尚欠货款1720223.5元，合计货款1779647.5元，被告江苏天宇湖南分公司应按每日5‰的标准从起诉之日起向原告支付违约金至货款付清之日止，经本院计算从起诉之日至庭审之日（2016年1月8日）�约金为61067.93元。
综上，就合同签订后产生的货款，被告江苏天宇湖南分公司应支付原告违约金434597.73元（计算至2016年1月8日），并以拖欠的货款为基数按每日0.5‰的标准从2016年1月8日起向原告支付违约金至货款付清之日止。
关于被告江苏天宇公司的责任，依据《中华人民共和国公司法》第14条的规定：“公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担”，被告江苏天宇湖南分公司系被告江苏天宇公司的分公司，被告江苏天宇公司应对被告江苏天宇公司湖南分公司对原告应付款项承担连带清偿责任。两被告辩称原告提供的对账单没有经过财务人员核对，违约金不应当计算，原告没有提供有效的收据即正式发票，被告不存在违约行为，不应支付违约金，被告江苏天宇湖南分公司的债务应该由分公司负责，被告江苏天宇公司是起监督作用，本院认为，经庭审调查核实，两被告承认在对账单上签名的对账人陈长宏是在被告江苏天宇湖南分公司澳海月亮湾项目部工作，是未签订合同的临时工，在对账单上签字的陈海系江苏天宇湖南分公司澳海月亮湾项目经理，对账单上加盖了江苏天宇公司及江苏天宇湖南分公司的公章，故两被告辩解无事实和法律依据，本院不予支持。两被告辩称2013年发生的货款不适用2014年的合同，该辩解理由成立，本院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《公司法》第一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二十四条第四款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款之规定，判决如下：
一、被告江苏天宇建设集团有限公司湖南分公司于本判决生效之日起五日支付原告长沙中煌混凝土有限公司岳麓分公司货款1482435.5元，并以拖欠货款为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准从2015年10月27日起至款项付清之日止支付违约金；
二、被告江苏天宇建设集团有限公司湖南分公司于本判决生效之日起五日支付原告长沙中煌混凝土有限公司岳麓分公司货款1720223.5元及违约金434597.73元（违约金暂计算至2016年1月8日），并以拖欠货款为基数按每日千分之零点五的标准从2016年1月9日至款项付清之日止支付违约金；
本判决第一项与第二项的货款本金合计3262083元。
三、被告江苏天宇建设集团有限公司对本判决第一项和第二项确定的被告江苏天宇建设集团有限公司湖南分公司的义�承担连带清偿责任；
四、驳回原告长沙中煌混凝土有限公司岳麓分公司的其他诉讼请求。
本案案件受理费36468元，财产保全费5000元，合计41468元，由原告原告长沙中煌混凝土有限公司岳麓分公司承担5024元，被告江苏天宇建设集团有限公司湖南分公司、江苏天宇建设集团有限公司共同负担36444元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 秦相会
人民陪审员 曾 颖
人民陪审员 杨 婷
二〇一六年二月二十一日
�理书记员张佩
附：本判决引用的相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。
对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。
第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计�。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第五条第二款对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。