贵州省六盘水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黔02刑终238号
原公诉机关贵州省盘县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋先丽，原系盘县司法局工作人员。因本案于2014年8月26日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于六盘水市第一看守所。
辩护人马子伟，贵州瀛黔律师事务所律师。
贵州省盘县人民法院审理贵州省盘县人民检察院指控原审被告人蒋先丽犯贪污罪一案，于2015年3月10日作出（2015）黔盘刑初字第72号刑事判决，宣判后，被告人蒋先丽不服，提出上诉。本院于2015年6月15日作出（2015）黔六中刑三终字第61号刑事裁定，以“原判认定部分事实不清”为由，撤销原判，发回重审。盘县人民法院于2016年6月17日作出（2015）黔盘刑初字第540号刑事判决。宣判后，被告人蒋先丽不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月13日公开开庭审理了本案。六盘水市人民检察院指派检察员程丰出庭履行职务，上诉人蒋先丽及其辩护人马子伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年4月至2014年6月期间，被告人蒋先丽在盘县司法局公证处担任收费员的过程中，利用收取、保管公证费的职务便利，采取开“大头小尾”（即公证费使用的收据有3联，第一联存根联、第二联收据联、第三联记账联，第一、三联交财务室入账，第二联给当事人，本案中被告人蒋先丽采用第二联单独开，金额为当事人实际交款额，第一、三联一起开，填写的金额小于第二联的金额，其差额为截留数额）收据的方式，将实际收取的公证费入账时虚列金额，截取差价共计491100元占为己有。具体犯罪事实如下：
1、2013年4月至2014年5月期间，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞赵某某、陈某某、蒋某某等49人办理公证业务交纳的费用共计236160元，其中赵某某9960元、陈某某4000元、蒋某某3000元、吴某某20000元、宗某某5000元、何某某3000元、李某某2800元、李某某2700元、任某某2600元、刘某某2600元、薛某某2600元、田某某2600元、方某2600元、董某2500元、陈某2500元、陈某2500元、毛某某2500元、金某某2400元、李某某2400元、支某某2400元、章某某2300元、车某某2300元、杜某某2300元、李某某2200元、张某某2200元、任某某2200元、班某某2000元、何某2000元、丁某某2000元、何某某2000元、江某2000元、邹某某2000元、范某某2000元、杨某某2000元、瞿某某2000元、张某某2000元、康某某2000元、袁某某2000元、李某某2000元、屠某12000元、孙某某2000元、方某某30000元、朱某16000元、王某某15000元、陈某10000元、陈某10000元、邹某某10000元、杨某1000元、李某某10000元。
2、2013年9月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞杨某办理房屋赠与合同公证交纳的公证费6000元。
3、2013年11月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞张某某办理房屋权利赠与合同公证交纳的公证费3940元。
4、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞冯某某办理继承权公证交纳的公证费3000元。
5、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞杨某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费3000元。
6、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞龚某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费3000元。
7、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞卢某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2800元。
8、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞王某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2600元。
9、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞吴某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2700元。
10、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞刘某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2600元。
11、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞文某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2000元。
12、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞王某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2600元。
13、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞孙大某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2500元。
14、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞余某某办理房屋权利赠与协议公证缴纳的公证费2500元。
15、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞肖某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2500元。
16、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞严某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2500元。
17、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞骆某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2500元。
18、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞甘某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2400元。
19、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞王某某房屋权利继承公证交纳的公证费2000元。
20、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞王某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2300元。
21、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞龙某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2200元。
22、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞郭某某办理继承权公证交纳的公证费2200元。
23、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞王某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2200元。
24、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞罗某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2000元。
25、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞支某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费2000元。
26、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞游某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公正费2000元。
27、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞余某某利理房屋赠与合同公证交纳的公证费2300元。
28、2013年10月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞牛某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费3000元。
29、2013年12月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞田某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费4010元。
30、2013年12月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞朱某某办理房屋赠与合同公证交纳的公证费5160元。
31、2014年1月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞金某某办理继承权公证交纳的公证费1000元。
32、2014年2月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞蒋某某办理房屋赠与合同公证交纳的公证费14240元。
33、2014年5月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞兰某某办理继承权公证交纳的公证费14460元。
34、2014年5月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞盘县响水金竹坪沟煤矿交纳的公证费15000元。
35、2014年5月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞张某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费10070元。
36、2014年5月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞李某某办理继承权公证交纳的公证费7560元。
37、2014年5月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞刘某某办理房屋权利赠与协议公证交纳的公证费4940元。
38、2014年5月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞郭某某、张某某办理房屋、证券、公基金、机动车辆法定继承公证交纳的公证费2930元。
39、2014年5月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞黄某办理房屋赠与合同公证交纳的公证费3110元。
40、2014年5月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞王某办理继承权公证交纳的公证费1120元。
41、2014年5月，被告人蒋先丽采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞盘县红果纸厂村打牛厂煤矿交纳的个人独资企业继承交纳的公证费100000元。
另查明，2014年7月8日，盘县纪律检查委员会将蒋先丽从盘县司法局纪检办公室带至盘县纪委谈话点调查，其交待了部分犯罪事实；2014年8月11日，再次将蒋先丽带至盘县纪委谈话点调查，其交代了部分犯罪事实；同年8月26日被盘县人民检察院反贪局从盘县纪委谈话点拘传到案。
原审法院认为，被告人蒋先丽作为盘县司法局工作人员，在从事收取、保管公证费的过程中，利用职务便利，将实际收取的公证费入账时虚列金额截取差价共计人民币491100元占为己有的行为已构成贪污罪。被告人蒋先丽归案后如实供述自己的罪行，依法给予从轻处罚；案发后退交部分赃款，酌情给予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第六十七条第三款，第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，作出如下判决：一、被告人蒋先丽犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币25万元。二、对被告人蒋先丽退缴的违法所得人民币111000元，予以没收，由收缴机关上缴国库；对未退缴的违法所得人民币380100元，继续予以追缴。
宣判后，原审被告人蒋先丽不服，以“不具备国家工作人员身份，不构成贪污罪，只构成职务侵占罪；部分事实认定不清，予以定罪量刑的证据不充分；本案是共同犯罪，应该构成自首，量刑过重”为由，提出上诉；其二审辩护人亦提出相同的辩护意见。
出庭履行职务的检察员提出“一审判决认定的张国营、吴宇纯、刘发文三笔，证据不足，建议不予认定”的出庭意见。
经审理查明，2013年4月至2014年6月期间被告人蒋先丽利用在盘县司法局公证处负责收取、保管公证费的工作职务便利，多次采取开“大头小尾”收据的方式，截留侵吞公证费491100元的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决中列举了认定本案事实的证据。其所列证据已经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，上诉人蒋先丽及其辩护人未向本院提供新的证据。本院对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
关于上诉人蒋先丽及其辩护人提出“不具备国家工作人员身份，不构成贪污罪，只构成职务侵占罪”的上诉理由及辩护意见，经查，被告人蒋先丽属盘县司法局在编工作人员，且经由该局文件确定其负责公证费的收取工作，其利用职务上便利，截留公证费占为己有的行为已构成贪污罪而非职务侵占罪，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。
关于上诉人蒋先丽及其辩护人提出“一审部分事实认定不清，予以定罪量刑的证据不充分”的上诉理由及辩护意见，经查，本案现在案证据有上诉人蒋先丽的供述、证人证言及收据等证据相互印证，足以证实上诉人蒋先丽通过开“大头小尾”的收据的方式贪污公款人民币491100元的犯罪事实，故对上诉人及辩护人所提此上诉理由及辩护意见不予采纳。
关于上诉人蒋先丽及其辩护人所提“本案是共同犯罪”的上诉理由及辩护意见，经查，现无证据证实本案系共同犯罪，故对上诉人及辩护人所提此上诉理由及辩护意见不予采纳。
关于上诉人蒋先丽及其辩护人所提“构成自首”的上诉理由及辩护意见，经查，盘县纪委出具的到案经过及证人王某的证言均证实上诉人蒋先丽系被动归案，其行为不符合自首的构成要件，故对上诉人及辩护人所提此上诉理由及辩护意见不予采纳。
关于上诉人蒋先丽及其辩护人所提“量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，原判已对蒋先丽的犯罪情节与后果进行了充分考虑，并在量刑幅度内予以量刑，并无不当。
本院认为，被告人蒋先丽作为盘县司法局工作人员，在从事收取、保管公证费的过程中，利用职务便利，将实际收取的公证费入账时虚列金额截取差价共计人民币491100元占为己有，其行为已构成贪污罪。一审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 魏 炜
审判员 张 丽
审判员 肖祥云
二〇一六年九月二日
书记员 吴利娜