浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温永刑初字第679号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人张建林，无业。曾因犯贩卖毒品罪，于2009年5月7日被本院判处有期徒刑一年四个月，2011年1月19日被浙江省乐清市人民法院判处拘役五个月，2012年4月24日被本院判处有期徒刑一年；因吸毒于2010年9月20日被永嘉县公安局行政拘留十五日。现因本案，于2014年3月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人林丽琴，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以永检公诉刑诉（2014）1443号起诉书指控被告人张建林犯贩卖毒品罪，于2014年6月6日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同月24日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员陈双河出庭支持公诉，被告人张建林及辩护人林丽琴到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，1、2013年9月份，被告人张建林在永嘉县江北街道珠岙村口、塔下路等地多次向吸毒人员李某、潘某贩卖毒品，次数达3次以上。
2、2013年9月30日21时许，被告人张建林在永嘉县江北街道珠岙村村口，以500元的价格将两小包毒品冰毒贩卖给吸毒人员李某。经鉴定，其中贩卖的一包冰毒疑似物重0.58克，检出甲基苯丙胺成分。
3、2014年3月17日18时许，被告人张建林在永嘉县江北街道白水村口，以300元的价格将一包冰毒疑似物贩卖给徐某后被民警当场抓获，随后民警又从其身上查获冰毒疑似物16包，麻古疑似物一小包。经鉴定，被告人张建林向徐某贩卖的冰毒疑似物重0.57克，检出甲基苯丙胺成分，在其身上查获的16包冰毒疑似物重9.39克，检出甲基苯丙胺成分，麻古疑似物重0.78克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人张建林多次贩卖毒品冰毒数量达10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张建林系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。诉请本院依法判处。
被告人张建林辩解自己没有贩卖毒品，给李某和徐某的毒品都是送给他们吸食的。
辩护人林丽琴提出，1、指控的第一节犯罪事实，只有证人李某和潘某的证言，但该二证人没有出庭作证，且证人李某的证言前后有矛盾之处。另外，二证人均欠被告人张建林钱，与被告人张建林有利害关系，其证言中也只笼统提到贩毒的地点，时间也不明确。故对第一节犯罪事实不能认定；2、指控的第二节犯罪事实中，交付毒品的地点应当是珠岙村的菜场口，而非村口，从李某车上查获的毒品是否是张建林交给李某的毒品无其他证据证明，且无法排除被告人张建林无偿将毒品赠送给李某吸食的可能，故对该节事实亦不能认定；3、指控的第三节犯罪事实，系公安人员特情引诱，且毒品含量没有鉴定。如法院认定该节犯罪事实属实，应当考虑到本节系犯罪未遂等因素，对被告人张建林从轻、减轻处罚。
经审理查明，被告人张建林曾多次向吸毒人员李某、潘某贩卖毒品。2013年9月30日21时许，被告人张建林在永嘉县江北街道珠岙村菜场的路边，以500元的价格将两小包毒品贩卖给李某。当晚22时许，李某被公安民警抓获，并从其驾驶的轿车内查获一包其向被告人张建林购买的毒品疑似物。经鉴定，查获的毒品疑似物重0.58克，检出甲基苯丙胺成分。
2014年3月17日18时许，被告人张建林在永嘉县江北街道白水村村口，以300元的价格将一包冰毒疑似物贩卖给徐某，后被告人张建林被民警抓获，并从其身上查获冰毒疑似物16包，麻古疑似物一小包。经鉴定，被告人张建林向徐某贩卖的冰毒疑似物重0.57克，检出甲基苯丙胺成分，在其身上查获的16包冰毒疑似物重9.39克，检出甲基苯丙胺成分，麻古疑似物重0.78克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人李某的证言，证明自己到建林处购买毒品已经有几十次，具体次数记不清楚了，至今尚欠建林毒资2200元。每次购买毒品，都是和潘某一起驾驶潘某的红色现代小轿车去的。2013年9月30日晚20点30分许，自己和潘某正驾驶着潘某的红色现代轿车在双塔路金凌宾馆附近，自己的一个朋友“阿立舅子”打电话给自己要求帮他拿点冰毒，故自己打电话给建林要其送500元的冰毒，后自己与建林在珠岙村的菜场路边交易了500元的冰毒，一共二小包冰毒，并将一包小一点的冰毒给了“阿立舅子”，拿了200元。当晚10点多，当自己驾驶车子到珠岙东边的山脚时，被公安机关抓获了的事实。
2、证人潘某的证言，证明自己和李某到建林处购买毒品至少有几十次了，自己还欠建林1100元毒资，李某也还欠建林毒资。2013年9月30日8点多，李某驾驶自己的红色现代小轿车，自己坐在副驾驶位置，行驶到双塔路金凌宾馆附近时，李某说他的一个朋友的舅子要东西（冰毒），要打电话给建林拿点东西。李某打电话给建林，要其送500元的冰毒过来。后双方在珠岙的菜场口交易了500元的冰毒，共二小包。拿到冰毒后，李某后来在珠岙的红绿灯旁将其中一包给了一个男的，拿了那个男的200元的事实。
3、证人徐某的证言，证明自己配合公安机关于2014年3月17日下午18时多在白水村路口向张建林购买了300元冰毒的事实。
4、证人胡某的证言，证明自己受大队领导安排带着徐某与张建林进行毒品交易的事实。
5、辨认笔录，证明证人指认被告人张建林及指认向张建林购买毒品地点的事实。
6、提取笔录、扣押决定书、毒品疑似物当场称量记录、毒品上交清单，证明侦查人员对涉案毒品进行提取、扣押、称量和上交处理的事实。
7、发还清单和随案移送清单，证明公安机关将从被告人张建林身上查获的毒资人民币2200元中的300元发还给张某，其余的1900元和二部用于作案的手机随案移送的事实。
8、通话记录，证明被告人张建林手机通话情况。
9、理化检验报告，证明对涉案毒品疑似物进行检验的事实。
10、人身检查视频，证明对被告人张建林进行人身检查的事实。
11、行政处罚决定书、刑事判决书，证明被告人张建林的前科情况。
12、户籍信息和抓获经过，证明被告人张建林的身份情况和归案情况。
上述证据，能够相互印证，足以认定。
关于证人李某、潘某是否曾多次向被告人张建林购买毒品的问题。经查认为，证人李某、潘某均证明二人曾多次向被告人张建林购买毒品，至今尚欠被告人张建林部分毒资没有支付，二证人的证言能够相互印证，足以认定证人李某、潘某多次向被告人张建林购买毒品的事实。
对于被告人张建林称2013年9月30日给李某的毒品和2014年3月17日给徐某的毒品均是自己赠送给他们吸食的辩解。经查认为，证人李某、潘某的证言证明2013年9月30日被告人张建林贩卖给李某500元的毒品，李某也当场支付了人民币500元，证人徐某、胡某的证言证明2014年3月17日被告人张建林贩卖给徐某300元的毒品，徐某也当场支付了人民币300元，证言之间能够相互印证，足以认定被告人张建林系贩卖毒品给李某和徐某而非赠送的事实。被告人张建林的辩解与查明的事实不符，不予采信。
对于辩护人林丽琴提出指控的第三节犯罪事实系犯罪未遂的意见。经查认为，本案被查获的毒品中，虽然大部分尚未贩卖，但已有小部分已成功贩卖，应当全案认定为既遂，并考虑大部分毒品尚未贩卖的事实，在量刑时予以酌情从轻体现。
本院认为，被告人张建林违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人张建林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人张建林曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。鉴于本案被查获的毒品大部分尚未贩卖，予以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张建林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币14000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月17日起至2021年9月16日止。）
二、随案移送的作案工具手机二只，予以没收；随案移送的赃款人民币1900元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡建武
人民陪审员 李云娟
人民陪审员 郑晓錀
二〇一四年八月十三日
书 记 员 李佳儒
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