浙江省宁波市江东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬东刑初字第452号
公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。
被告人李军旗，农民。因涉嫌犯非法行医罪于2015年2月5日被抓获，次日被宁波市公安局江东�局刑事拘留，同年3月13日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人蔡纪平，浙江大绅律师事务所律师。
浙江省宁波市江东区人民检察院以甬东检公诉刑诉（2015）441号起诉书指控被告人李军旗犯非法行医罪，于2015年8月31日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同日立案，依法组成合议庭，并决定适用简易程序进行审理。在审理过程中，因附带民事诉讼原告人以要求被告人李军旗赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。因案情特殊，后决定适用普通程序并于2015年9月28日对本案公开开庭进行了合并审理。2015年11月16日，附带民事诉讼原告人向本院申请撤回刑事附带民事诉讼。2015年11月18日，本院再次公开开庭进行了审理。宁波市江东区人民检察院指派代理检察员陈瑶出庭支持公诉。被告人李军旗及其辩护人蔡纪平到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市江东区人民检察院指控，2015年2月2日至2月5日，被告人李军旗在本市江东区蔬菜批发市场六区601摊位，连续四天对该摊位摊主马某甲、张某的儿子患者马某乙（xxxx年xx月xx日出生，生活不能自理）进行诊疗，开具药方，提供注射液等药品，为马某乙治疗。2月5日下午16时，患者马某乙在滴完李军旗开具的三甁静脉注射液后，被家人发现心跳停止，后经医院抢救无效死亡。
经浙江省医学会鉴定：患者马某乙因重症肺炎合并中毒性心肌炎引起呼吸循环衰竭死亡；被告人李军旗非法诊治患者，未认识到患者病情的严重性，其非法行医行为延误了患者病情，使患者失去了接受正确治疗的机会，与患者最终死亡存在主要因果关系；患者病情严重，临床上有一定的死亡率，疾病本身也是导致患者死亡的因素之一。
经查，被告人�军旗未取得医生执业资格。案发后，警方在被告人李军旗位于宁波市鄞州区中河街道兴宋路工业区8号-8的临时行医点查获大量药品及输液器、治疗机等医疗器械。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了以下证据：1.书证：扣押决定书、扣押清单、抓获经过、户籍证明、常住人口基本信息、病理解剖报告书等；2.证人证言：证人马某甲、张某的证言；3.被告人李军旗的供述及辨认笔录；4.鉴定意见：医学鉴定书；5.勘验、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人李军旗在未取得医生执业资格的情况下非法行医，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法行医罪追究其刑事责任。提请本院予以判处。
被告人李军旗对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。其辩护�对起诉书指控的罪名没有异议，但辩护称二份鉴定意见书不具有客观性和合法性，被告人李军旗不应承担主要责任，并申请重新鉴定。
经审理查明：2015年2月2日至2月5日，被告人李军旗在宁波市江东区蔬菜批发市场六区601摊位，连续四天对该摊位摊主马某甲、张某的儿子患者马某乙（xxxx年xx月xx日出生，生活不能自理）进行诊疗，开具药方，提供注射液等药品，为马某乙治疗。2月5日下午16时，患者马某乙在滴完李军旗开具的三瓶静脉注射液后，被家人发现心跳停止，后经医院抢救无效死亡。
经浙江省医学会鉴定：患者马某乙因重症肺炎合并中毒性心肌炎引起呼吸循环衰竭死亡；被告人李军旗非法诊治患者，未认识到患者病情的严重性，其非法行医行为××患者病情，使患者失去了接受正确治疗的机会，与患者最终死亡存在主要因果关系；患者病情严重，临床上有一定的死亡率，疾病本身也是导致患者死亡的因素之一。
经查，被告人李军旗未取得医生执业资格。案发后，警方在被告人李军旗位于宁波市鄞州区中河街道兴宋路工业区8号-8的临时行医点查获大量药品及输液器、治疗机等医疗器械。
另查明，2015年2月5日，被告人李军旗在宁波市鄞州区中河街道兴宋路工业区8号-8暂住地内被抓获。被告人李军旗非法获利人民币360元。审理中，被害人父亲马某甲及母亲张某向本院提起刑事附带民事诉讼，请求本院判令被告李军旗赔偿人民币591608.6元。马某甲、张某及二人的委托代理人黄灵超参加了第一次庭审。庭审后，马某甲、张某以被告人李军旗的家属赔偿了损失为由向本院撤回刑事附带民事的起诉，并对被告人李军旗表示了谅解。
上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据予以证�：
1.证人马某甲的证言及辨认笔录，证实了其系被害人马某乙的父亲。2015年2月2日下午，因马某乙发烧，电话通知一位姓李的医生到宁波市蔬菜批发市场六区其所在的摊位来给其儿子看病。该医生到了后，给马某乙测量了一下体温，发现体温是39度多，那医生就给马某乙打了退烧针，挂了三瓶点滴，其老婆张某付给李医生80元。2015年2月3日，马某乙的病还没有好，其老婆张某又通知李医生过来，李医生到摊位上后，给马某乙开了三瓶点滴，带了一盒阿莫西林，其付给李医生人民币80元。2015年2月4日，马某乙还没有好，其老婆张某又通知了李医生，李医生开了三瓶点滴，其给了人民币100元。2015年2月5日，其老婆张某通知了李医生，李医生过来给其小儿子马某乙测量了体温，体温显示为39.3度，接着他就给马某乙屁股打了一针退烧针，开了三瓶点滴，其老婆付给�医生100元，大概挂了半瓶点滴后，马某乙躺在床上眼睛闭了起来，其以为马某乙睡着了。到了16时左右，三瓶点滴挂完后，其发现马某乙没有反应，一直叫不醒，弯下腰听马某乙的胸部，发现没有心跳了，于是其老婆马上打了120，等120到的时候，医生说马某乙没有什么希望了，送到医院，经抢救后，医生说人回不来了，于是就报警了。后经其辨认，姓李的医生就是被告人李军旗。
2.证人张某的证言及辨认笔录，证实了其系被害人马某乙的母亲。2015年2月2日上午，马某乙身体不舒服，到了下午的时候，电话通知了一个姓李的医生。到了下午五点不到，李医生到了蔬菜市场的摊位，给马某乙测量了体温，显示为39度左右，还给马某乙打了一针退烧针，开了三瓶盐水，其付给李医生人民币80元。2015年2月3日，马某乙的病还没有好，其又通知李医生过来，李医生过�后，开了三瓶盐水和带了一盒阿莫西林药，其付给李医生人民币80元。2015年2月4日，李医生仍旧给马某乙挂了三瓶盐水，其问李医生怎么回事，李医生表示是感冒，其付了人民币100元。2015年2月5日，李医生过来后给马某乙测量了体温显示为39度左右，就又给马某乙打了一针退烧针，开了三瓶盐水，其老公一直守在马某乙边上看马某乙挂盐水，挂完盐水后，其老公过来告诉其马某乙没有反应了，其老公还弯腰听马某乙的胸部，听完后告诉其听不到心跳了。其拨打了120电话，医生过来后表示没有希望了。到医院后，医生经抢救，说人救不回来了，于是就报警了。后经其辨认，姓李的医生就是被告人李军旗。
3.现场勘验检查笔录，证实了案发后，公安机关对宁波市蔬菜批发市场六区604摊位和宁波市鄞州区中河街道兴宋路工业区8号-8进行现场勘查的情况。
4.扣押清单、扣押决定书，证实了公安机关扣押了医用药品的情况。
5.照片，证实了被告人李军旗对被害人的用药情况。
6.院前急救病情告知书、病历解剖报告，证实了被害人组织学病变诊断：（1）双侧支气管性肺炎伴间质性肺炎、严重肺水肿、肺透明膜形成；（2）气管炎及胸膜炎；（3）中毒性心肌炎、心外膜炎；（4）大脑枕叶多发性囊肿、陈旧性脑损伤；（5）间质性肝炎，肝细胞点状坏死；（6）见质性肾炎。死因分析：根据大体解剖及镜检检查，该例死者组织学观察双肺、胸膜、心外膜、心肌、脑膜、肝组织、肾间质等都有散播性炎症，由于感染引起败血症，中毒性休克炎症全身播散。双侧支气管性肺炎、弥漫性间质性肺炎特别严重，同时伴有严重肺水肿及肺透明膜形成。因此败血症、中毒性休克、急性呼吸功能衰竭，导致机体严重缺氧�死亡。大脑枕叶多发性囊肿、陈旧性脑损伤与直接死因无显著相关性。血清中免疫球蛋白IgE检测阴性，喉头未见明显水肿，各组织中未见嗜酸性白细胞，因此无明确过敏反应的依据。
7.浙江省医学会出具的浙医鉴（2015）1号医学鉴定书，证实了专家鉴定组经合议，分析如下：根据患者病史、尸体病理解剖报告，本例死亡原因系重症肺炎合并中毒性心肌炎引起呼吸循环衰竭。非法行医人李军旗非法诊治患者，未认识到患者病情的严重性，其非法行医行为延误了患者病情，使患者失去了接受正确诊疗的机会，与患者最终死亡存在主要因果关系。根据提交的鉴定材料，本例患者病情严重，临床上有一定的死亡率，故疾病本身也是导致患者死亡的因素之一。本例非法行医人李军旗2015年2月5日给患者静脉滴注的药物系后续用药，即2月2-4日已有使用，短时间内再次使�同种药物发生过敏不符合有关过敏的一般医学理论。同时尸体病理解剖结果也不支持过敏，结合患者发病过程，过敏所致死亡无医学依据。故患方提出的本例系过敏所致死亡专家鉴定组不予支持。因此，出具的结论为：李军旗非法行医行为应对马某乙的死亡承担主要责任。
8.收条、谅解书，证实了被告人家属赔偿了人民币14.5万元，被害人家属对被告人表示了谅解。
9.撤诉申请、撤诉笔录，证实了马某甲、张某向本院撤回了刑事附带民事起诉。
10.户籍证明、抓获经过，证实了被告人李军旗的身份情况和到案经过。
11.被告人的供述及辨认笔录，证实了其没有医生执业资质。2015年2月2日到5日，其每天到宁波市蔬菜批发市场内给一个病人看病，其开的都是常规的治感冒的药，后被告知该病人死亡。经其辨认，张某就是该病人的母亲。
本院认为，被告人李军旗在未取得医生执业资格的情况下，非法行医，造成就诊人死亡，其行为已构成非法行医罪，公诉机关指控的罪名成立。辩护人认为鉴定意见书遗漏对被告人有利的材料，不具有客观性和合法性，被告人李军旗不应承担主要责任，并申请重新鉴定，本院认为，浙江省医学会出具的医学鉴定意见书符合鉴定规定，本院予以采纳，对辩护人提出的重新鉴定申请及该辩护意见不予采纳。被告人李军旗归案后如实供述自己的罪行，且被害人疾病本身也是导致死亡的因素之一，依法予以从轻处罚。被告人家属赔偿了被害人家属的损失，被告人李军旗取得了被害人家属的谅解，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李军旗犯非法行医罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月5日起至2025年2月4日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、查获的医疗用品、被告人的非法获利予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚虎仕
审 判 员 申 斌
人民陪审员 徐惠芬
二〇一五年十一月十八日
代书 记员 朱淑燕