江西省新余市渝水区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝民初字第02587号
原告（反诉被告）孙明伟。
委托代理人唐春光，江西君越律师事务所律师。
被告（反诉原告）新余第二医院，住所地新余市五一南路。
法定代表人王国根，该院院长。
委托代理人廖细平，江西弘道律师事务所律师。
原告（反诉被告）孙明伟（下称原告）与被告（反诉原告）新余第二医院（下称被告）医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年8月20日立案受理后，依法组成合议庭于2015年11月12日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人唐春光和被告委托代理人廖细平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年3月18日，原告受伤到被告处治疗，入院诊断为：1、双肩关节脱位；2、蛛网膜下腔出血；3、颈椎过伸伤；4、颈椎后纵韧带骨化；5、脑震荡。原告入院后于3月30日在全麻下行颈4次全切植骨融合内固定术，于5月28日在局麻下行膀胱造瘘术，术后予以抗炎等对症处理，后被告手术失败，且手术后未及时检查原告身体状况，未采取合理的医疗措施，导致原告左侧肢体偏瘫。双方因事故赔偿等事项无法达成一致意见，被告遂带领原告进行医疗事故鉴定，新余市医学会认为被告的医疗行为构成三级甲等医疗事故，被告承担次要责任，但未说明理由。原告遂向新余市医疗纠纷人民调解委员会（下称医调委）申请调解，但医调委收到申请并得知鉴定结论后，认为双方无法达成调解，且该鉴定并非医调委委托，并认为该结论严重损害了原告的合法权益，原告了解到该情况后终止了调解。原告委托了新余司法鉴定中心、江西天剑司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度、被告医疗行为过错程度进行鉴定，天剑司法鉴定中心认为被告对原告的医疗行为存在过错，应承担主要过错责任。新余司法鉴定中心及江西天剑司法鉴定中心均评定原告伤残等级为三级，后续治疗费为三万元，生活需要大部分护理依赖。原告拿到鉴定结论后多次与被告协商赔偿，双方差距过大无法达成一致意见。现原告依照相关法律规定提起诉讼，请求判令被告赔偿原告××生活补助费、医疗费、护理费等各项费用共计1829216.12元；本案诉讼费由被告承担。
被告答辩并反诉称，1、本案已过诉讼时效，原告是2011年3月18日因交通事故入院，2011年6月8日出院，至今已经过去4年多，并且原告于2013年3月12日就其人身损害已经向法院提起了诉讼，至2015年8月26日的本案起诉时间也已过去2年多，故本案已经超过诉讼时效。2、即使本案未过诉讼时效，原告的人身损害赔偿项目的计算也与事实和法律不符，原告因交通事故已经从交通事故的责任方获得了相应的人身损害赔偿，原告不能再向被告重复主张已经获得的赔偿。3、原告只能依据新余市医学会出具的医疗事故鉴定书来主张赔偿，根据该鉴定书认定原告构成三级甲等医疗事故，被告负次要责任的结论，原告构成六级伤残，被告承担20%的赔偿责任；而原告单方委托的鉴定属于司法鉴定机构违法受理而作出的，不具有合法性，不应作为本案的定案依据。4、原告的其他人身损害赔偿项目的计算无事实和法律依据。5、2012年4月9日至7月31日、8月30日至12月20日、2013年5月16日至7月26日、8月16日至12月29日、2014年1月20日至9月5日、10月20日至12月29日、2015年1月4日至8月31日，因原告坚持要求康复治疗，被告七次收治原告。因原告已无需住院康复治疗，被告于2015年8月31日为原告办理了出院手续，但原告不肯离院，至今一人独自强住在被告一间外科病房。在2012年4月9日至2014年12月29日期间原告六次住院，未交纳任何医药费，全部由被告垫付，扣除报销部分，被告共为原告垫付了医药费21389.89元。2015年1月4日至8月31日原告花费了医药费59179.43元，且未交纳。现被告为维护自身合法权益提起反诉，请求判决原告支付被告垫付的医药费合计80569.29元；原告搬离被告的病房；反诉费用由原告承担。
原告对被告的反诉答辩称，如果被告主张的费用中存在已经报销的部分，那么该部分不应得到支持；医疗费应根据法院所确认的责任比例由原、被告共同承担；原告的医疗费都是被告用原告的医保卡进行了报销，所以原告是支付了医疗费的，不存在搬离病房问题。
经审理查明，2011年3月18日19时15分许，原告一手撑伞一手驾驶助力车沿新余五金工业区由西向东行驶至南昌啤酒仓库旁时，撞上杨小春停靠在道路上的赣A×××××号重型厢式货车，造成原告受伤、助力车受损的交通事故。该交通事故经新余市公安局交通警察支队城南大队认定，原告承担本次事故的主要责任，杨小春承担次要责任。原告受伤当日被送往被告处住院治疗，入院诊断为：双肩关节脱位、蛛网膜下腔出血、颈椎过伸伤、颈椎后纵韧带骨化、脑震荡。原告于2011年6月8日出院，共住院82天，花费医疗费69618.33元，除去医保报销费用，实际支付21676.89元，出院医嘱为：转上级医院就诊、注意佩戴颈托、有情况随诊。2011年6月9日，原告转至南昌大学第一附属医院住院治疗18天，于2011年6月27日出院，花费医疗费14197.42元。2011年6月28日至2011年7月25日，原告在被告处住院治疗27天，花费医疗费3317.98元，除去医保报销费用，实际支付765.35元。2011年8月15日至2011年12月12日，原告在被告处住院治疗121天，花费医疗费12426.53元，除去医保报销费用，实际支付3656.05元。2012年4月9日至2012年7月30日，原告在被告处住院治疗113天，花费医疗费25386.09元，除去医保报销费用，实际产生3179.42元。2012年8月20日至2012年12月20日，原告在被告处住院122天，花费医疗费25224.26元，除去医保报销费用，实际产生3995.13元。2013年5月16日至2013年7月26日，原告在被告处住院71天，花费医疗费13225.85元，除去医保报销费用，实际产生1868.32元。2013年8月16日至2013年12月29日，原告在被告处住院135天，花费医疗费23624.65元，除去医保报销费用，实际产生3655.04元。2014年1月20日至2014年9月5日，原告在被告处住院228天，花费医疗费43123.61元，除去医保报销费用，实际产生4912.33元。2014年10月20日至2014年12月29日，原告在被告处住院70天，花费医疗费27866.23元，除去医保报销费用，实际产生3779.62元。2012年4月9日之后，原告未再向被告支付医药费，所花费的医药费中大部分被告已经从医保报销，2012年4月9日至2014年12月29日的费用共计21389.86元系扣除医保报销费用后的医疗费，原告尚未支付。2015年1月4日至今，原告一直住在被告的病房中，截至2015年8月29日，共产生医药费59179.43元，该款原告并未支付，原、被告也未到医保报销。2015年8月29日后，被告认为原告可以出院且原告一直拖欠医药费遂停止了给原告用药，但原告至今并未搬离病房。2014年11月24日，新余市医学会受理了原、被告共同委托的医疗事故技术鉴定。2014年12月30日，新余市医学会作出新余医鉴〖2014〗26号医疗事故技术鉴定书，认定本案构成三级甲等医疗事故，被告负次要责任。同时该鉴定书注明如当事人对本次鉴定结论不服，可自收到本鉴定书之日起15日内，向原委托单位提出再次鉴定的申请，或由双方当事人共同委托省医学会组织再次鉴定。2015年1月30日，医调委受理了本次医疗纠纷，2015年2月3日、2月12日医调委组织双方进行了两次调解，在2月12日的调解中，原告方明确表示要求终止调解，医调委遂于当日作出终止调解的告知书。2015年5月19日，原告自行委托江西新余司法鉴定中心对原告的伤残等级及护理依赖程度进行鉴定；2015年5月22日，该鉴定中心认定原告的伤残等级为三级，属于大部分护理依赖；原告花费鉴定费用1200元。2015年6月9日，原告自行委托江西天剑司法鉴定中心对被告的医疗行为进行医疗过错鉴定，评定原告的伤残等级、后续治疗费及护理依赖程度；该鉴定中心于2015年7月7日认定被告对原告的医疗行为存在过错，承担主要过错责任；原告目前状况为三级伤残，后续治疗费为30000元；需大部分护理依赖；原告花费鉴定费用10000元。江西天剑司法鉴定中心在鉴定过程中，曾于2015年6月9日委托南昌大学第一附属医院出具专家意见，该医院认为原告病程4年余，未行康复治疗，建议行康复治疗二到三疗程，每疗程费用约1万元，疗程结束后可转入当地社区继续康复治疗，其费用不好核算；原告为此花费鉴定费200元。
另查明，1、（2013）渝民初字第853号民事判决书认定原告应承担交通事故的70%责任，杨小春承担交通事故的30%责任；事故车辆在中国人民财产保险股份有限公司南昌市青云谱支公司投保了交强险及商业第三者责任险；同时判决中国人民财产保险股份有限公司南昌市青云谱支公司在交强险及商业三责险范围内向原告赔偿人民币共计388123.2元（含交强险中的1万元医疗费限额，已扣除杨小春向原告支付的医疗费32000元），上述赔偿款原告已全部受偿。2、原告系城镇居民，非农业户口。3、原告母亲刘某出生于1939年4月22日，自2002年中风瘫痪至今，共生育二儿一女。
以上事实有原告在新余第二医院的住院病案、出院小结、收据发票复印件、2015年1月4日至8月29日住院费用清单等，南昌第一附属医院住院病案、出院记录、收费收据复印件，江西新余司法鉴定意见书及鉴定费发票，江西天剑司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票，新余医鉴〖2014〗26号医疗事故技术鉴定书，医疗纠纷终止调解告知书，（2013）渝民初字第853号民事判决书，新余市渝水区城北街道办事处电工厂社区居委会出具的情况介绍，原告母亲的户口本复印件和身份证复印件及庭审笔录在案佐证，足以认定。
本院认为，本案属医疗损害责任纠纷。关于原告起诉是否超过诉讼时效问题，本院认为，2014年12月30日新余市医学会作出新余医鉴〖2014〗26号医疗事故技术鉴定书，认定本案构成三级甲等医疗事故，被告负次要责任，此时原告才得知被告的侵权行为，故本案的诉讼时效应从原告收到该事故鉴定书时计算，现原告是2015年8月20日向本院提起诉讼，并未超出一年的诉讼时效，故本院对被告提出本案已过诉讼时效的抗辩意见不予支持。关于被告应承担的责任，本院认为，新余医鉴〖2014〗26号医疗事故技术鉴定书是原、被告双方共同委托医学会作出的，符合法定的医疗事故鉴定程序，同时该鉴定书注明如当事人对本次鉴定结论不服，可自收到本鉴定书之日起15日内，向原委托单位提出再次鉴定的申请，或由双方当事人共同委托省医学会组织再次鉴定，但原告并未在期限内提出再次鉴定的申请，而是自行单方面委托了江西天剑司法鉴定中心做医疗过错鉴定。虽然原告在庭审时同意到江西省医学会进行再次鉴定，但被告未予同意，且超过了再次鉴定的时间，故本院对再次鉴定不予启动。现原告以新余市医学会不具有鉴定资质为由对该事故鉴定书不予认可，原告该主张于法无据，本院不予支持。因医疗事故鉴定系双方委托，且程序合法，该鉴定与事实和法律相符，原告亦无证据证明其违法之处，故本院予以采信。原告自行委托司法鉴定中心所作的医疗过错鉴定因程序不合法，故本院不予采信。因新余医鉴〖2014〗26号医疗事故技术鉴定书认定被告承担事故的次要责任，本院根据被告的过错程度认定被告应对原告的损失承担30%的赔偿责任。因在交通事故案件中原告自行承担70%的责任，并未全额受偿，故被告认为原告重复主张赔偿的抗辩意见于法无据，本院不予支持。
对于原告的各项赔偿主张，本院作出如下评判：一、医疗费，原告主张258010.95元（该主张系原告自2011年3月18日至2014年12月29日共10次住院产生的全部费用，未扣除医保已经报销部分），被告认为原告自2012年开始就未再支付任何医疗费，南昌第一附属医院的医疗费原告也未提交票据，且医保报销部分应予以核减。本院认为，原告当庭自行认可2012年4月9日之后其未再支付任何医疗费给被告（该事实也有原告自行提交的医疗费收据复印件佐证，其2012年4月之后的收据中住院预交金一栏均为0元，所有费用均是被告垫付及医保报销），而之前原告在2011年3月18日至2011年8月15日共计住院次数为4次，所花费医疗费除医保报销外共计为40295.71元；其中在南昌大学第一附属医院的费用也提交了医疗费发票复印件为证；故对于原告此项诉请本院支持40295.71元。二、后续治疗费，原告主张30000元，被告认为后续治疗费用不存在，不应支持，且在之前的交通事故案件中，已经鉴定原告的后续治疗费为12000元。本院认为，原告的该项主张有江西天剑司法鉴定中心的鉴定报告及南昌大学第一附属医院出具的专家意见佐证，故本院予以支持。三、残疾生活补助费，原告主张583416元（24309元／年×30年×80%），被告认为原告的残疾生活补助费应按照2011年的19860元的标准计算，仅应算20年，且按照六级伤残的50%的系数计算。本院认为，根据原告的医疗事故鉴定结论，本案构成三级甲等医疗事故，对应的伤残等级为六级，故应按照六级的标准计算系数；关于计算年份的问题，因法律所规定的“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一年度统计数据，故原告主张按照2014年的数据计算符合法律规定；但根据《医疗事故处理条例》第五十条第（五）项的规定：“残疾生活补助费，根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿30年；但是，60周岁以上的，不超过15年；70周岁上的，不超过5年”，故原告的残疾生活补助费应按照2014年城镇居民人均年消费支出标准15142元／年计算，为227130元（15142元／年×30年×50%）。四、后续护理费，原告主张512816元（32051元／年×20年×80%），被告认为原告已经可以拄双拐行走，不构成护理依赖，故对该项费用不予认可并申请了护理依赖程度的重新鉴定。本院认为，原告的该项主张有新余司法鉴定中心及江西天剑司法鉴定中心的鉴定报告佐证；被告辩称原告可以拄双拐行走无需他人护理，因新余司法鉴定中心的鉴定报告中对于原告的行走评分为5分，根据其所适用的《人身损害护理依赖程度评定》（GB／T31147-2014）中行走5分对应项目为借助辅助器具完成平地行走，其余需依靠他人引领、看护、扶助才能完成，该评分与原告可借助双拐行走的实际情况相吻合，在被告无足以反驳该鉴定结论的相关证据的情况下，对被告要求重新鉴定的申请不予准许。综上，原告该主张符合法律规定，本院予以支持。五、误工费，原告主张479402元（43582元／年×11年），被告认为误工费只能计算住院期间的，且应按照2011年的标准计算。本院认为，原告要求误工费计算11年于法无据，应按照住院时间计算原告的误工时间：原告事故发生时间是2011年3月18日，截至被告为原告结算费用并停药的2015年8月29日，原告共住院1224天，故原告的误工时间应计算为1224天，因原告系城镇居民，故原告的误工费标准按照2014年在岗职工年平均收入47299元／年计算，现原告仅主张按照2013年在岗职工年平均收入43582元／年计算，在法律规定的范围内，本院对该标准予以支持。综上，原告的误工费应为146148.95元（43582元／年÷365天×1224天）。六、护理费，原告主张128204元（32051元／年×4年），被告认为原告的护理费只能计算住院期间的，且只能按照2011年的标准计算。本院认为，被告对于应按照住院的时间计算护理费的异议成立，原告住院天数共计为1224天，故应计算1224天；另原告的护理费应按照2014年居民服务行业在岗职工年平均工资计算，现原告仅主张按照2013年居民服务行业在岗职工年平均工资计算，在法律规定的范围内，本院予以支持。因此原告的护理费应为107480.61元（32051元／年÷365天×1224天）。七、住院伙食补助费，原告主张73000元（365天×4年×50元／天），被告认为住院伙食补助费仅能计算住院期间的，且应按照10元／天计算。本院认为，原告的住院伙食补助费应按照其实际住院天数1224天计算，标准为15元／天，故应为18360元（1224元／天×15元／天）。八、营养费，原告主张29200元（20元／天×365天×4年），被告认为营养费应有医疗机构的证明，且标准也过高，只能计算2011年的营养费。本院认为原告并未提交医疗机构关于加强营养的证明，故本院不予支持。现被告自行认可2011年的营养费，故本院对原告2011年住院共248天的营养费予以支持，营养费的标准应按照10元／天计算，应为2480元（248天×10元／天）。九、被扶养人生活费，原告主张151420元（15142元／年×10年），被告认为原告的母亲有退休工资故不应支持。本院认为，原告母亲因中风已瘫痪，原告作为儿子有赡养的义务，根据《医疗事故处理条例》第五十条第（八）项的规定：被扶养人生活费，以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际扶养且没有劳动能力的人为限，上述规定并不以被扶养人无生活来源为条件，故原告的诉请于法有据。但对于被扶养人生活费的计算，按照上述条例的规定，应以其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算，70周岁以上的，不超过5年。现本案辩论终结于2015年11月，应按照新余市2014年城市最低生活保障标准为430元／月计算，同时应乘以原告的伤残系数50%。故原告的被扶养人生活费应为12900元（430元／月×12月×5年×50%）。十、交通费，原告主张10000元，被告认为无票据不应支持。本院认为原告的该项异议成立，交通费应凭据支付，故对原告该项诉请不予支持。十一、住宿费，原告主张3000元，被告认为无票据不应支持。本院认为原告的该项异议成立，住宿费应凭据支付，故对原告该项诉请不予支持。十二、鉴定费，原告主张11430元，被告认为原告系自行委托的鉴定故应自行承担。本院认为，因原告的伤残等级鉴定及医疗过错鉴定的结论本院未予采信，故本院根据已采信的护理依赖程度、后续治疗费鉴定结论认定鉴定费为1800元。十三、精神损害抚慰金，原告主张16621.2元（13851元／年×3年，原告的主张中计算有误），被告认为过高应由法院依法计算。本院认为，根据《医疗事故处理条例》的相关规定，精神损害抚慰金按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年，现原告主张的16621.2元金额较为适当，故本院予以支持。以上各项赔偿款除精神损害赔偿金外共计为1099411.27元，被告应承担30%的赔偿为329823.38元，再加上精神损害抚慰金16621.2元，被告共计应承担赔偿款为346444.58元。
关于被告要求原告支付垫付的医药费80569.29元的诉请，本院认为，根据庭审笔录和原、被告提交的医药费发票及用药清单，可知原告2012年4月9日之后未再向被告支付医药费，除医保报销以外其余医药费共计21389.86元均系被告垫付，加上2015年1月4日至8月29日原告住院未支付的医药费59179.43元，共计为80569.29元。被告应承担其中的30%为24170.79元，故原告应向被告支付的医药费为56398.5元。关于被告要求原告搬离被告的病房的诉请，因原告已经当庭同意在案件了结之后搬离病房，故本院对被告该项诉请予以支持。
综上，原、被告诉讼请求的超出部分于法无据，本院不予支持。因调解不成，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、一百三十一条、第一百三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条、第五十四条，《医疗事故处理条例》第四十九条、第五十条、第五十二条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）新余第二医院应于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）孙明伟赔偿金计人民币346444.58元。
二、原告（反诉被告）孙明伟应于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）新余第二医院医药费计人民币56398.5元。
三、本判决第一、二项相互冲抵，被告（反诉原告）新余第二医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）孙明伟人民币290046.08元。
四、原告（反诉被告）孙明伟应于本判决生效后十日内搬离被告（反诉原告）新余第二医院的病房。
五、驳回原告（反诉被告）孙明伟的其他诉讼请求。
六、驳回被告（反诉原告）新余第二医院的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费21264元，由原告（反诉被告）孙明伟承担14768元（已批准免交），被告（反诉原告）新余第二医院承担6496元；反诉案件受理费908元，由被告（反诉原告）新余第二医院承担303元，原告（反诉被告）孙明伟承担605元（已批准免交）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。
审 判 长 赵青杨
人民陪审员 李德俭
人民陪审员 梁 颖
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 李 丽