吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉01民终650号上诉人（原审原告）刘文军，男，1965年10月10日生，汉族，住吉林省榆树市八号镇。被上诉人（原审被告）吉林省跻强建工集团有限责任公司，住所地长春市双阳区奢岭街道。法定代表人徐中校，该公司董事长。委托代理人张尊峰，该公司项目经理。上诉人刘文军因与被上诉人吉林省跻强建工集团有限责任公司（以下简称跻强公司）劳动争议纠纷一案，不服长春市双阳区人民法院（2016）吉0112民初1390号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘文军原审时诉称，刘文军于2014年11月3日进入跻强公司从事钢筋工作，系跻强公司职工，跻强公司向刘文军提供伙食，节假日不休息，工程忙，晚上加班，工资每天210元。跻强公司推拖迟迟不给刘文军书面合同，也不给刘文军购买工伤保险。2014年11月23日，刘文军在国信集团新都市开发有限责任公司开发的，跻强公司承建的位于长春市双阳区奢岭镇国信南山指定的工作范围内，工作时间内，从事钢筋工作时，因刘文军工作时途经跳板失衡，致刘文军从2.5米高处坠落导致右侧股骨颈股折，右侧膝关节小骨骨折，头脑意识不清。刘文军当即被跻强公司基层领导齐有海指派齐有海之子一人送往长春市双阳区医院就诊，后由齐有海和齐有海之子二人送往长春骨伤医院诊断治疗。2014年11月24日刘文军家属来长春骨伤医院探望刘文军病情，长春骨伤医院于跻强公司互相勾结，诱导欺骗刘文军家属探望刘文军病情初始日，刘文军病例中，病例续页纸第二页家属签字中“家属签字，张玉芹，11月23日”为跻强公司伪造事实夯实基础。2014年11月23日刘文军受伤后，跻强公司基层领导齐有海多次来到刘文军病床前，试探刘文军头脑是否恢复意识，齐有海看出刘文军意识恢复无望。2014年12月7日跻强公司停止续交医疗费，突然消失。刘文军因经济困难无力续交医疗费，2014年12月9日在刘文军病情越发严重的情况下，被迫出院。刘文军出院后利用刘文军亲友探望刘文军病情赠予刘文军的钱，购买关于骨折的药物治疗刘文军工伤部位处。刘文军病情逐渐加重，急需医疗费。2014年12月18日刘文军妹妹刘文波到长春骨伤医院取回刘文军的工伤部位病例。此时刘文军头脑意识不清，刘文军家属指望从病例中知道刘文军单位及跻强公司地址和联系方式，可是跻强公司隐藏了刘文军单位及跻强公司地址和联系方式，跻强公司基层领导齐有海写成了齐荣海，并且没有填写工作关系和住址，企图逃避责任。长春骨伤医院病例续页纸第一页，主诉中“伤后被家属送入当地医院就诊”，刘文军与跻强公司基层领导齐有海父子无亲友关系，刘文军在跻强公司处因工负伤的工作地址是长春市双阳区奢岭镇，刘文军初次就诊医院是长春市双阳区医院。此时刘文军意识不清，跻强公司及其属下基层领导齐有海清楚得很。跻强公司此举严重干扰和阻碍了刘文军司法程序正常进行。跻强公司违背事实违背法律完全得到了第三者鼎力相助，助长了跻强公司阴谋野心的形成。2015年5月13日，刘文军伤情经吉林省鉴定委员会现场骨盆平片鉴定，评定为工伤10级伤残。刘文军曾多次找跻强公司催要工资款和急需治疗的费用或协商赔偿事宜，均未果。只是2014年腊月28日，跻强公司委托齐有海送到刘文军家中1000元。2016年9月6日长春市双阳区劳动人事争议仲裁委员会向刘文军下发长双劳人仲裁字[2016]第21号《长春市双阳区劳动人事争议仲裁委员会裁决书》，因长双劳人仲裁字[2016]第21号裁决书中刘文军有理有据有事实符合法律的未裁判给刘文军，现刘文军就仲裁裁决书未裁判给刘文军的诉至法院。2016年8月3日刘文军与跻强公司委托代理人在劳动争议庭审中，跻强公司找到齐有海出庭作证（齐有海是刘文军工作期间的主管领导），刘文军住院16天，跻强公司证人说是14天，跻强公司继续干扰刘文军庭审程序，证人语言部分更说明了齐有海替跻强公司承担未给刘文军书面合同和跻强公司未给刘文军交纳工伤保险的过错和法律责任。故要求跻强公司赔偿刘文军218893.05元，其中包括：误工费56490元，医疗费3849元，伙食补助费4932元，护理费83892.55元（或现以法医鉴定结论为准）、一次性伤残补助金12127.5元、伙食费54600元、律师费3000元以及因司法产生的一切费用全部由跻强公司承担。跻强公司原审时辩称，刘文军受伤属实，工伤和伤残鉴定也属实，跻强公司认可。对诉讼中的赔偿金跻强公司不同意，总额不同意；误工费不同意，因为停工工资是住院期间的，停工期间是16天，每天113.96元，总共是1823.36元；医疗费不认可，因为刘文军受伤期间跻强公司已经出钱给刘文军看好了，已经康复出院，不会产生医疗费了；伙食补助不认可，跻强公司只是补助住院期间的伙食补助，16天，一天18元，共计288元；护理费不同意，跻强公司承担住院期间的护理费，每天120.82元，共计1933.12元；一次性伤残补助金没有异议，跻强公司同意；伙食费不同意，律师费不承担。原审法院经审理查明，刘文军于2014年11月3日到跻强公司工作，从事钢筋工，工资每天210元。2014年11月23日早8点左右，在双阳区奢岭街道国信·御泉山A地块，钢筋组组长齐有海安排刘文军往指定地点放运梁料，扛运6.9米长22钢筋2根，20的钢筋2根，从东边料场切断机处往对面酒店东侧扛运，当刘文军走到管道沟外侧搭设的跳板上的时候，跳板脱落，刘文军坠落到约2.5米深的管道沟里。后刘文军被送至长春市双阳区医院，后转入长春骨伤医院住院治疗16天，出院诊断为：股骨颈股折（右）。2015年8月6日经长春市人力资源和社会保障局认定：刘文军受伤为工伤，其工伤部位为右侧股骨颈骨折。2016年5月13日经吉林省劳动能力鉴定委员会评定刘文军右侧股骨颈骨折构成十级伤残。后刘文军向长春市双阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）提出仲裁申请，要求跻强公司支付其医疗费3849元，住院伙食补助费54600元、护理费86856元、停工留薪工资113400元、一次性伤残补助金44100元、交通费1860元等共计304065元。劳动仲裁委于2016年9月6日裁决：跻强公司支付刘文军工伤保险待遇90883.95元（其中一次性伤残补助金31972.50元、住院伙食补助费288.00元、停工留薪期工资54810.00元，护理费2963.45元、交通费850.00元。后刘文军对仲裁裁决不服，诉至法院。原审法院认为，刘文军受伤经长春市人力资源和社会保障局认定为工伤，跻强公司对此未提出异议，故刘文军、跻强公司间应认定存在劳动关系，刘文军在劳动关系存续期间因工受伤，应享受工伤保险待遇。刘文军在跻强公司工作期间日工资为210元，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发【2008】3号）的规定，月计薪天数为21.75天，故刘文军工资应折算为月工资4567.50元。因刘文军此次受伤被评定为十级伤残，故一次性伤残补助金保护31972.50元（4567.50元/月×7月），停工留薪期工资54810.00元（4567.50元/月×12月）。因《关于长春市工伤职工住院治疗期间伙食费交通费支付的暂行规定》（长医保管字【2011】19号）规定，工伤患者在院期间伙食费补贴每人每日18元，故刘文军的伙食补助费保护288.00元（18元/天×16天）。刘文军的交通费保护其有证据证明住院期间的必要交通费，故保护晋辉出院服务中心派车单中交通费850.00元。刘文军的医疗费，住院期间跻强公司已经垫付，对于其请求扶余德天骨科医院、长春市第二医院、榆树市仁爱医院等的医疗费用，因无医疗病志等相关证据证明其系因本次工伤所产生的费用，故不予保护。刘文军的请求的护理费，因其无证据证明除住院期间外需要护理，故保护住院期间护理费，即保护16天。根据《吉林省实施办法》的规定，护理费应按照刘文军受伤需护理时上一年度的平均工资1人标准予以支付，根据《关于印发的通知》（吉人社办字【2014】47号）2013年长春市双阳区在岗职工平均工资为35823元，故保护住院期间的护理费2196.05元（35823元/年÷12月÷21.75天×16天）。刘文军诉请的律师代理费，其虽提供代理费票据，但无法证明系因本次诉讼所产生的费用，故不予保护。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《吉林省实施办法》第三十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：一、跻强公司支付刘文军一次性伤残补助金31972.50元、住院伙食补助费288.00元、停工留薪期工资54810.00元、护理费2196.05元、交通费850.00元，共计90116.55元，于判决生效后一次性支付；二、驳回刘文军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，退回刘文军5元后，剩余5元由跻强公司负担，于判决生效后立即执行。宣判后，刘文军不服，向本院提起上诉。刘文军的上诉请求是，请求二审法院依法改判跻强公司支付刘文军停工留薪期工资128898元、职工福利待遇伙食费和住院期间护理人员伙食费54600元、护理费84659.95元、医疗费3849元、营养补助费4992元、工伤认定证人工资款390元、工伤认定律师代理费3000元以及一切因司法产生的费用全部由跻强公司承担。理由如下：原审判决认定事实错误，跻强公司隐瞒了其地址和联系方式，病历记载刘文军由家属送入当地医院就诊具有欺诈犯罪嫌疑。刘文军实际上是跻强公司的基层领导齐有海之子送到医院就医的，而刘文军与齐有海并无亲属关系。刘文军在原审反诉时提出二倍工资的请求符合法律规定。劳动能力鉴定载明骨折未愈合，原判改变了刘文军诉请的内容，判决结果与鉴定结论相悖。2016年5月13日刘文军经过吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定，经过鉴定骨折未愈合，伤残等级为10级，因此刘文军的停工留薪期时间应为2014年11月23日至2016年5月13日共计17个月零20天，一级护理加营养是290天，二级护理是7个月零29天。跻强公司也没有与刘文军签订劳动合同。跻强公司二审答辩称，原判正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，刘文军二审提出的认定工伤证人工资款、认定工伤的律师费、营养费等费用未经仲裁前置程序，本院依法不予审理。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。刘文军提出跻强公司应向其支付2014年11月23日至2016年5月13日的停工留薪期工资，但是，刘文军二审自认未经市级劳动能力鉴定委员会确认延长其停工留薪期，故原审判决依照该条款规定按照12个月的工资标准判令跻强公司支付停工留薪期工资并无不当。关于护理费，《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理３个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”，刘文军提出跻强公司应支付其290天一级护理的护理费、4个月的二级护理的护理费，但是，其一、二审均不能提供证据证明其经过劳动能力鉴定委员会确认其出院后需要生活护理，故原审法院对护理费的认定并无不当。《工伤保险条例》第三十七条规定，十级伤残应享受7个月的本人工资作为一次性伤残补助金，刘文军提出以每月工资5103元计算7个月×2倍后，扣去原判已经保护的319720.50元，跻强公司应另行支付其一次性伤残补助金39469.50元、护理员伙食费及刘文军本人伙食费54600元，刘文军的该请求缺乏法律依据，且作为计算标准的刘文军本人工资5103元，亦没有事实依据，在二审时双方当事人均认可刘文军日工资标准为210元，即每月工资应为4567.50元（210元×21.75天），原审判决计算的一次性伤残补助金、伙食费数额并无错误。关于医疗费、交通费，刘文军在原审提供了扶余德天骨科医院、长春市第二医院、榆树市仁爱医院的收费票据用以证明其受工伤发生了医疗费3849元，但是刘文军未能提供医疗机构的诊断、病历等证据对上述费用系因受工伤接受治疗产生的费用加以证明，故原审法院不予保护并无不当。对于刘文军住院期间产生的交通费850元，原审判决已经予以保护，刘文军提出应由跻强公司另行支付其作劳动能力鉴定、工伤认定期间的交通费、担架租赁费、复查的乘坐私家车的车费，上述费用不属于《工伤保险条例》及其他调整工伤待遇纠纷的法律、法规规定的工伤待遇范围，故其该项主张缺乏法律依据，依法不能得到支持。综上，刘文军上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人刘文军负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵芳芳代理审判员  梁欣华代理审判员  梁 明二〇一七年三月二十二日书 记 员  刘 越