广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1972刑初1377号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人郑国生，男，1964年8月14日出生，汉族，湖南省蓝山县人，小学文化，无业，住蓝山县。
辩护人唐华升，广东商达律师事务所律师。
被告人贺顺辉，男，1968年9月4日出生，汉族，湖南省蓝山县人，初中文化，无业，住蓝山县。
辩护人陈旭周，广东智捷律师事务所律师。
被告人贺小庭，男，1963年6月13日出生，汉族，湖南省蓝山县人，初中文化，无业，住蓝山县。
被告人陈雪锋，男，1983年10月26日出生，汉族，湖南省蓝山县人，初中文化，无业，住蓝山县。
被告人陈海辉，男，1983年9月13日出生，汉族，湖南省蓝山县人，初中文化，无业，住蓝山县。
以上五名被告人均因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现均押于东莞市第二看守所。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2016〕1298号起诉书指控被告人郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉犯开设赌场罪，于2016年7月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年7月27日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉，被告人郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉及辩护人唐华升、陈旭周到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控并经本院审理查明，从2015年11月开始，被告人郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉作为股东共同在东莞市大岭山镇农场二队农二南一巷XX号（由贺顺辉承租）、XX号（由郑国生承租）一楼店铺为赌博人员提供场地、工具，并抽水牟利。截止2016年3月，郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉聚集赌博人员参与赌博共计约20次，抽水牟利共计约26000元。2016年3月10日17时许，公安民警巡逻至大岭山镇农场二队农二南一巷XX号时发现该店涉嫌赌博违法犯罪后将郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉以及参赌人员贺某、陈某1、方某、熊某、黄某抓获，当场缴获赌资、扑克牌等物品一批。
以上事实，被告人郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉在开庭审理的过程中基本没有异议，且有公诉机关当庭提交并经质证确认的相关证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
关于本案抽水数额的问题。被告人郑国生、贺顺辉的辩护人均提出供述公诉机关指控被告人抽水牟利26000元证据不足的辩护意见。经查，各被告人关于抽水牟利的总数额及各自所分得数额的供述均不一致，除被告人郑国生供述仅抽水2920元外，其余四名被告人供述抽水数额在1万至3万元不等，其中被告人陈雪锋供述抽水约26000元；而关于各自所分得数额，亦除被告人郑国生供述仅分得785元外，其余四名被告人供述个人分得数额在3000至7000元不等，其中被告人贺小庭、陈雪锋均供述分得4000多元；本案各被告人均供述主要是由被告人陈雪锋负责发牌抽水，陈雪锋是直接经手人，其对涉案数额的供述更具证明力。综合各被告人的供述及全案证据，公诉机关根据被告人陈雪锋的供述认定抽水牟利约26000元并无不当，对两名辩护人关于抽水数额所提出的异议，不予采纳。
关于本案的定性问题。被告人贺顺辉的辩护人提出公诉机关指控的罪名不当，各被告人应构成赌博罪而非开设赌场罪的辩护意见。经查，本案各被告人提供固定的场所、赌具，并约定固定的营利方式（逢十点抽水），参赌者在其主持、支配下进行赌博活动，且各被告人关于由谁提供场地、谁发牌抽水、谁先参与赌博吸引赌徒等具有一定程度的分工，从其组织结构的稳定性、场所的聚众性、分工的确定性、经营行为的连续性、行为人对场所的控制力等要素分析，符合开设赌场罪的构成要件，依法应当以开设赌场罪对五名被告人定罪量刑，对辩护人关于罪名的辩护意见不予采纳。
关于本案的量刑问题。公诉机关建议对被告人郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉均判处七个月至一年七个月有期徒刑，并处罚金。各被告人未对量刑建议提出异议。被告人郑国生的辩护人就量刑方面提出被告人郑国生是初犯，归案后认罪态度好，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，且赌场开设时间不长，社会危害性不大的辩护意见，并建议对被告人郑国生判处七个月有期徒刑或者拘役。被告人贺顺辉的辩护人提出被告人贺顺辉是初犯，归案后如实供述犯罪事实，社会危害性很小的辩护意见，并建议对被告人贺顺辉在六个月有期徒刑以下判处刑罚或者免除刑罚。根据现行刑法规定，本案的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。具体到本案，被告人郑国生、贺顺辉、贺小庭、陈雪锋、陈海辉在共同犯罪中均积极参与，平分抽水数额，地位作用相当，不宜区分主从犯，且五名被告人开设赌场吸引不特定的赌客参与赌博，扰乱社会管理秩序，社会危害性较大，依法均应予刑事处罚；但鉴于五名被告人归案后均如实供述自己的罪行，是坦白，依法均可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议，合理有据，符合本案实际，本院予以采纳。被告人郑国生、贺顺辉的辩护人关于被告人郑国生、贺顺辉是初犯，归案后认罪态度好的辩护意见，本院予以采纳并已在量刑时予以考虑。被告人郑国生的辩护人关于被告人郑国生是从犯，社会危害性不大的辩护意见及被告人贺顺辉的辩护人关于被告人贺顺辉的社会危害性很小，建议对其在六个月有期徒刑以下判处刑罚或者免除刑罚的辩护意见，本院不予采纳。
关于涉案赃款的问题。庭审时被告人贺顺辉及其辩护人均提出从贺顺辉当场缴获的钱不是赌资而是其儿子的学费，经查，被告人在侦查阶段及审查起诉阶段均未作此辩解，且案发时间亦不属于开学季节，被告人的辩解不合常理，该款是其用于赌博的财物，应依法认定为赌资予以没收上缴国库，对被告人及辩护人的辩解不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑国生犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年3月10日起至2016年10月9日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人贺顺辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年3月10日起至2016年10月9日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人贺小庭犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年3月10日起至2016年10月9日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
四、被告人陈雪锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年3月10日起至2016年10月9日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
五、被告人陈海辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年3月10日起至2016年10月9日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
六、随案移送的赌资13166元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 宋云花
二〇一六年八月三日
书记员 杨 杰
余梽伟
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