上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沪一中民三（民）终字第1222号
上诉人（原审原告）中融汇信期货有限公司。
被上诉人（原审被告）程功。
上诉人中融汇信期货有限公司因劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2014）浦民一（民）初字第8093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月28日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭审理了本案。上诉人中融汇信期货有限公司之委托代理人董春岛，被上诉人程功之委托代理人程强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，程功于2012年6月7日与中融汇信期货有限公司签订期限为2012年6月7日至2015年6月6日的劳动合同，该合同约定，程功在中融汇信期货有限公司担任总经理；程功不能按时、按质、按量完成工作任务安排的或绩效考核不合格的，中融汇信期货有限公司可能会调整程功工作岗位、职务或者工作地点，相应工作岗位、职务级别或者工作地点的调整可能会带来薪资的调整；程功工资为税前120万元年薪，分15个月发放；工资由基本工资、岗位工资、绩效工资三部分发放；中融汇信期货有限公司按照公司现行的绩效考核管理制度对程功的工作能力、工作表现和工作业绩定期考核，并根据考核结果调整程功的薪酬；程功未能履行合同约定的义务或者违反中融汇信期货有限公司规章制度的，程功薪酬将按中融汇信期货有限公司奖惩制度规定作相应扣减等内容。
中融汇信期货有限公司每月以银行转账方式支付程功工资。2012年6月至2013年3月期间，中融汇信期货有限公司每月支付程功税前工资80，000元，其中基本工资40，000元、岗位工资32，000元、绩效工资8，000元。2013年4月起，中融汇信期货有限公司按每月税前60，000元支付程功工资，其中基本工资30，000元、岗位工资24，000元、绩效工资6，000元。
2013年11月8日，中融汇信期货有限公司在公司网络智能办公系统上发布《关于暂停程功总经理职务的通知》，该通知载明：经公司董事会研究决定，鉴于公司经营管理的迫切需要及面临的严峻形势，从即日起暂停程功的总经理职务，暂由副总经理张海涛代为履行总经理职务。
2013年11月21日，中融汇信期货有限公司法定代表人向程功发出《关于解除劳动合同关系及补偿的方案》的电子邮件，内容为：“依据公司董事会第六届第三十三次会议决议及《劳动合同法》第36条的相关规定，公司决定于2013年11月20日与程功解除劳动合同关系，关于薪资及经济补偿金如下：（1）其工资将结算至2013年11月30日，共计60，000元；（2）公司将支付其经济补偿金及一个月工资的代通知金共计74，076元…请本人于2013年11月22日办理完成交接手续”。同日，程功回复中融汇信期货有限公司，表示不同意中融汇信期货有限公司单方面解除劳动合同的行为，要求给出明确理由，并要求中融汇信期货有限公司就未依照劳动合同发放工资及房租补贴给出补发方案。次日，中融汇信期货有限公司法定代表人回复称：“解除合同主要考虑你将被调到集团工作，而期货公司与集团是两个单位。还有，如你不同意解除合同，继续留在公司，我们也将对你进行岗位上的调整。但是考虑到期货公司对业务的急需，以及你以前的业务能力表现和业绩水平，继续做业务工作恐怕效果也不一定理想，要是对其它岗位的选择我们需要再推敲一下。否则，对我们双方又是一次耽误和伤害。对于你说的工资和补贴，我几次召集不同范围的会议反复商讨过。扣发工资是有依据、有事实过程的，当时你们所有的高管都是参会讨论确定过的。现在来推翻实在也找不出依据来…”。2013年11月26日，程功分别向中融汇信期货有限公司法定代表人及人事部人员发送电子邮件，表示不同意公司单方面变更职务的行为。2013年12月6日，程功再次向中融汇信期货有限公司法定代表人及人事部人员发送电子邮件，要求请病假十天并表示病假单下周补上。次日，程功至上海市东方医院就诊，该医院为程功开具期限为2013年12月7日至2013年12月20日的病情证明单。2013年12月9日，中融汇信期货有限公司在公司网络系统上发布《关于对程功除名的决定》。同一天，中融汇信期货有限公司向程功发出解除劳动合同通知书，以程功自2013年11月8日起累计旷工3天以上，已严重违反公司规章制度，并造成恶劣影响为由，依据《劳动合同法》第三十九条第二款规定，决定于2013年12月6日解除双方劳动合同。程功于次日收到上述解除劳动合同通知书。
2013年12月13日，程功向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁令中融汇信期货有限公司：1、支付其2012年6月7日至2013年11月30日期间工资差额569，655.17元及25%补偿金142，413.79元；2、支付其违法解除劳动合同赔偿金28，152元；3、支付其2013年3月至11月房租补贴90，000元；4、支付其2012年6月至2013年11月期间未休年休假工资147，126元。该仲裁委员会作出裁决，中融汇信期货有限公司支付程功2012年6月7日至2013年11月30日期间工资差额567，822.72元、违法解除劳动合同赔偿金28，152元、2013年3月至5月的房租补贴30，000元、2013年6月7日至2013年11月30日期间未休年休假工资29，425.29元，对程功要求中融汇信期货有限公司支付工资差额25%补偿金142，413.79元、2013年6月至11月房租补贴及2012年6月至2013年6月6日期间未休年休假工资的请求未予支持。中融汇信期货有限公司不服裁决，遂诉至原审法院。
原判另查明，中融汇信期货有限公司向程功发出的《入职通知书》载明：“董事会决定拟任您为公司总经理要职。在您任职之前您已经了解公司目前的经营状况及经理层需完成董事会2012年经营目标，即客户权益达到10-15亿，公司盈利1，000-2，000万元，分类监管达到CCC－B级。您的年薪为120万元，根据绩效考核分15个月发放，税金自负。另补贴房租每月1万元。对您工作绩效董事会按半年度考核。董事会根据考核结果可以安排增薪或降级…”，该通知书在尾部作出声明：上述条款仅作为向应聘者发出的入职要约，不具有相应的法律效力，具体条款以双方签订的劳动合同为准。
原判再查明，中融汇信期货有限公司暂停程功总经理职务后，未安排程功其他职务或工作。
中融汇信期货有限公司考勤周期为上月26日至本月25日，每月工资于次月5日发放。中融汇信期货有限公司于2013年12月6日支付程功2013年11月工资7，668.38元，其中餐贴135元，扣除社会保险费1，478.10元、公积金985元、个人所得税8，016.73元。
2013年4月起，中融汇信期货有限公司未调整除程功外的其他高管的薪酬。2013年5月9日，中融汇信期货有限公司召开总经理办公会议讨论制定《中融汇信期货有限公司高级管理人员薪酬管理办法》，决定暂缓发放高管薪酬，先行发放副总经理4月份工资，待高管薪酬管理细则出台后，按新方案执行。
2013年5月至10月，中融汇信期货有限公司按照每月60，000元发放程功工资，在无缺勤扣款和其他扣款情况下，代扣社会保险、公积金及个人所得税后，实发程功工资数额在44，231.05元至44，294.06元间。
原判还查明，原审审理中，中融汇信期货有限公司确认，曾为程功报销过房租补贴。中融汇信期货有限公司、程功确认，若中融汇信期货有限公司需支付程功违法解除劳动合同赔偿金、房租补贴的，对裁决书确定的赔偿金、房租补贴的金额均无异议。中融汇信期货有限公司表示，同意支付程功2013年6月7日至2013年11月30日期间未休年休假工资29，425.29元。程功表示，中融汇信期货有限公司应支付其2013年11月工资差额，可按实发44，000元标准计算，扣除已发7，668.38元，应补足该月工资差额36，331.62元。
在原审法院审理中，中融汇信期货有限公司请求判决其公司不承担支付程功2012年6月7日至2013年11月30日期间的工资差额567，822.72元、违法解除劳动合同赔偿金28，152元、2013年3月至5月的房租补贴30，000元以及2013年6月7日至2013年11月30日期间未休年休假工资29，425.29元的义务。程功则不接受中融汇信期货有限公司的诉讼请求。
原审法院审理后作出判决：（一）中融汇信期货有限公司于判决生效之日起十日内支付程功违法解除劳动合同赔偿金28，152元；（二）中融汇信期货有限公司于判决生效之日起十日内支付程功2012年6月7日至2013年11月30日期间的工资差额共计541，208.33元；（三）中融汇信期货有限公司于判决生效之日起十日内支付程功2013年3月至5月房租补贴30，000元；（四）中融汇信期货有限公司于判决生效之日起十日内支付程功2013年6月7日至2013年11月30日期间未休年休假工资29，425.29元。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。
在本院二审中，上诉人中融汇信期货有限公司请求撤销原判第一、二项，维持原判第三、四项，改判判决其公司不承担支付被上诉人程功违法解除劳动合同赔偿金28，152元以及2012年6月7日至2013年11月30日期间的工资差额541，208.33元的义务。其主要理由是，1、程功的旷工行为属于严重违纪，其公司依法解除劳动合同。2、关于绩效工资，“入职通知书”对于双方均有约束力，其中的三个月就是绩效工资。被上诉人程功则不接受上诉人中融汇信期货有限公司的上诉主张。
本院经审理查明，原判认定事实正确。
本院另查明，二审审理中，上诉人中融汇信期货有限公司确认，如果法院认为其公司应当支付被上诉人程功2012年6月7日至2013年11月30日期间的工资差额，原审判决的数额541，208.33元正确。另，中融汇信期货有限公司在回答“2013年11月21日，该公司法定代表人向程功发出《关于解除劳动合同关系及补偿的方案》中所提及的‘公司董事会第六届第三十三次会议决议’是否存在？”时陈述，“有这个决议，庭后可以提供原件。”法庭当庭告知，三个工作日内向法庭提供，逾期不提供视为不能提供，将承担相应的法律后果。该公司表示清楚。然该公司至今未能提供“公司董事会第六届第三十三次会议决议”。上述事实，有二审审理笔录所记载的内容佐证。
本院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金一节，首先，上诉人中融汇信期货有限公司于2013年11月21日向被上诉人程功发出了《关于解除劳动合同关系及补偿的方案》，明确该公司决定于2013年11月20日与程功解除劳动合同。当日程功即知晓了该公司对其的解除行为，双方劳动合同于2013年11月已经终结。用人单位对劳动者若需行使处分权，该权利的行使必须建立在双方存在劳动关系基础上，用人单位行使处分权亦仅限于其之员工。而中融汇信期货有限公司于2013年12月9日再以程功旷工为由向程功发出解除劳动合同通知时，双方已不存在劳动关系，中融汇信期货有限公司行使该处分权已无劳动关系上的法律意义，并不产生该公司所追求的法律后果。其次，尽管中融汇信期货有限公司于2013年11月21日向程功发出的《关于解除劳动合同关系及补偿的方案》中载明了系“依据公司董事会第六届第三十三次会议决议及《劳动合同法》第36条的相关规定”，但该公司至今未能提供证据证明存在“公司董事会第六届第三十三次会议决议”，同时亦无证据证明该公司与程功系协商一致解除劳动合同。据此，原审法院判决该公司支付程功违法解除劳动合同赔偿金正确。
关于2012年6月7日至2013年11月30日期间的工资差额一节，首先，尽管上诉人中融汇信期货有限公司主张“入职通知书”对双方均有约束力，但该“入职通知书”上明确声明“不具有相应的法律效力，具体条款以双方签订的劳动合同为准”。其次，根据双方签订的劳动合同明确约定，“工资为税前120万元年薪，分15个月发放；工资由基本工资、岗位工资、绩效工资三部分发放”，虽然该劳动合同还约定了“按照公司现行的绩效考核管理制度对程功的工作能力、工作表现和工作业绩定期考核，并根据考核结果调整程功的薪酬”，但该公司并未提供对程功的业绩考核结果。第三，在双方既未就变更协商达成一致，该公司又未提供绩效考核结果的情形下，该公司的单方降薪行为无依据。
综上所述，原审法院根据查明的事实依法所作的判决可以维持。上诉人中融汇信期货有限公司的上诉请求，理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中融汇信期货有限公司负担。
本判决系终审判决。
审 判 长 朱鸿
代理审判员 倪鑫
代理审判员 顾颖
二〇一四年十月十六日
书 记 员 陆慧
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……