浙江省�华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙07刑终577号
原公诉机关浙江省金华市婺城区人民检察院。
上诉人(原审被告人)田洪，男，1986年4月25日出生于贵州省铜仁市沿河土家族自治县，土家族，文盲，家住铜仁市沿河土家族自治县。2009年2月19日因犯盗窃罪被龙游县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现押于金华市看守所。
上诉人(原审被告人)何秀粉，女，1962年1月20日出生于河南省舞阳县，汉族，小学文化，家住舞阳县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕�现押于金华市看守所。
上诉人(原审被告人)李军辉，男，1983年8月2日出生于河南省舞阳县，汉族，初中文化，家住舞阳县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现押于金华市看守所。
上诉人(原审被告人)魏立中，男，1962年7月15日出生于河南省舞阳县，汉族，初中文化，家住舞阳县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现押于金华市看守所。
原审被告人陈国梁，男，1986年4月20日出生于浙江省武义县，汉族，大学专科文化，家住武义县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月14日被变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人陈卫君，男，1976年4月10日出生于浙江省金华市，汉族，小学文化，家住金华市婺城区。2017年2月5日曾因摆放赌博机被金华市公安局江南分局收缴赌博机。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕，同年8月1日变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人邱妙丹，女，1982年9月27日出生于浙江省金华市，汉族，初中文化，中国共产党党员，家住金华市婺城区。2015年8月11日因为赌博提供条件被金华市公安局江南分局行政拘留三日，收缴赌博机及赌资。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局取保候审，同年3月22日被刑事拘留，同年4月14日变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人范玉琴，女，1986年12月21日出生于浙江省武义县，汉族，半文�，家住武义县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕，同年8月1日变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人章惠建，男，1982年2月15日出生于浙江省金华市，汉族，初中文化，户籍所在地金华市婺城区，家住金华市婺城区。2004年6月28日因犯交通肇事罪被金华市婺城区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月。同年8月11日被裁定撤销缓刑，收监执行。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局取保候审。现在家候审。
原审被告人涂淑莲，女，1988年4月14日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住武义县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。同年6月5日变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人徐丽琳，女，1986年7月21日出生于浙江省金华市，汉族，大学本科文化，户籍所在地金华市婺城区，家住金华市婺城区。2017年4月11日因本案被金华市公安局江南分局取保候审。现在家候审。
原审被告人尚光付，男，1991年3月16日出生于贵州省纳雍县，汉族，小学文化，家住纳雍县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月14日被变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人骆立勇，男，1966年10月25日出生于浙江省诸暨市，汉族，高中文化，农民，家住绍兴市诸暨市。2017年3月20日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现已刑满取保候审在家。
原审被告人雷旭平，男，1978年7�13日出生于浙江省武义县，畲族，初中文化，家住武义县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局取保候审，同月22日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕，同年10月18日变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人华菊美，女，1967年11月2日出生于浙江省武义县，汉族，小学文化，家住武义县。2014年3月1日因摆放老虎机被金华市公安局江南分局行政拘留三日，收缴赌博机及赌资。2017年2月19日因摆放赌博机被金华市公安局江南分局收缴赌博机。2017年3月30日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月14日变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人谭侠民，男，1982年10月18日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住武义县。2015年1月12日因摆放赌博机被金华市公安局江南分局行政拘留三日，收缴赌博机及赌资。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人郑子员，曾用名郑子远，男，1966年12月26日出生于浙江省武义县，汉族，小学文化，家住武义县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕，同年8月1日被变更强制措施为取保候审。现在家候审。
原审被告人潘香红，女，1983年6月19日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住武义县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局取保候审。现在家候审。
原审被告人尚红旗，男，1981年3月22日出生于安徽省阜阳市临泉县，汉族，小学文化，务农，家住临泉县。2017年3月17日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现已刑满取保候审在家。
原审被告人骆莎莎，女，1989年8月4日出生于浙江省诸暨市，汉族，大学文化，中国共产党党员，原系金华市职业技术学院教师，家住诸暨市山下湖镇西杨龙村西斗门***号。2017年3月23日因本案被金华市公安局江南分局监视居住，同年9月23日、2018年3月22日被继续监视居住。现监视居住在家。
浙江省金华市婺城区人民法院审理金华市婺城区人民检察院指控原审被告人田洪、何秀粉、李军辉、魏立中、陈国梁、陈卫君、邱妙丹、范玉琴、章惠建、徐丽琳、涂淑莲、尚光付、骆立勇、雷旭平、华菊美、谭侠民、郑子员、潘香红、尚红旗、骆莎莎犯开设赌场罪一案，于2018年4月28日作出（2017）浙0702刑初1219号刑事判决。原审被�人田洪、何秀粉、李军辉、魏立中不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问各上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。在本院审理过程中，上诉人田洪申请撤回上诉。现已审理终结。
原判认定：
2013年以来，被告人田洪购得大量具有赌博功能的游戏机，陆续摆放在金华市区秋滨街道的30余个超市、便利店内，提供给不特定人员进行赌博，同时与超市、便利店老板约定五五分成或每月固定费用。其中，2015年下半年至2017年2月，由被告人李军辉负责运送、维修机器；2016年5月至2017年2月，由被告人魏立中、何秀粉负责到游戏机内取钱；2017年2月至2017年3月16日，由被告人骆立勇负责到游戏机内取钱；2015年下半年至2017年2月，由被告人何秀粉负责联络超市、传递信息；2017年2月至2017年3月16日，由被告人骆莎莎联络其父亲骆立勇来金华，并与田洪有联络摆放游戏机、发送摆放超市名单等。至案发，被告人田洪等人共非法获利81.9万余元。具体犯罪事实如下：
1.2016年6月以来，被告人田洪在被告人雷旭平经营的金华市秋滨街道吕中街120弄19号佳乐超市内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币14000余元。
2.2016年3月以来，被告人田洪在被告人尚光付及黄某（另案处理）经营的金华市秋滨街道西城街100弄1号哲学超市内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币16000元。
3.2016年6月以来，被告人田洪在被告人章惠建、徐丽琳经营的金华市秋滨街道吕献塘村福客来超市内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定的人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币40000元。
4.2014年5月至2016年3月期间，被告人田洪在被告人陈国梁经营的金华市秋滨街道化山小区16幢新华州超市内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定的人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币88000余元。2016年3月以来，该超市转由被告人范玉琴经营，田洪在该店继续放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定的人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币72000元。
5.2014年11月以来，被告人田洪在被告人陈卫君、邱妙丹经营的金华市秋滨街道西城街20弄2号捷惠超市内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定的人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币86000余元�
6.2013年3月以来，被告人田洪在被告人郑子员、华菊美经营的金华市秋滨街道享道院9幢1号速客超市内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定的人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币12400元。
7.2014年夏天以来，被告人田洪在被告人谭侠民、潘香红经营的金华市秋滨街道享道院6幢1号信特超市内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定的人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币12000余元。
8.2015年下半年以来，被告人田洪在被告人涂淑莲经营的金华市秋滨街道馒头山小区3幢3号彤馨超市内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定的人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币30000余元。
9.2016年6月以来，被�人田洪在被告人尚红旗经营的金华市秋滨街道社路村9幢7号明珠超市内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定的人员进行赌博，获利五五分成，共获利人民币10000元。
此外，被告人田洪还在陈某3、马某、彭某、章某、谢某、何某、赵某、郑某1、李某1、王某1、潘某1、梁某、朱某1、王某2、周某、张某1、王某3、潘某2、徐某、王某4、贾某2、安某、潘某3、陈某1、郑某2、邓某、朱某2等人经营的超市或便利店内，放置具有赌博功能的游戏机，提供给不特定的人员进行赌博，获利五五分成或支付固定费用。
2017年3月16日，被告人田洪、何秀粉、李军辉、魏立中、陈卫君、邱妙丹、范玉琴、章惠建、涂淑莲、尚光付、雷旭平、郑子员、潘香红、尚红旗被公安机关抓获归案；同年3月17日，被告人谭�民被公安机关传唤归案；同年3月20日，被告人骆立勇被公安机关抓获归案；同年3月22日，被告人骆莎莎被公安机关抓获归案；同年3月30日，被告人华菊美被公安机关抓获归案；同年3月16日，被告人陈国梁被公安机关传唤归案；同年4月11日，被告人徐丽琳主动到公安机关投案。归案后，被告人魏立中、李军辉、尚光付、华菊美、谭侠民、潘香红如实供述涉案事实。民警从各被告人处查扣到赌博机及主板、捕鱼机、苹果机、手机、汽车、现金、电脑主机等涉案物品。
2017年3月21日，经鉴定，涉案的电子游戏机均具备赌博功能。
案发后，被告人雷旭平、尚光付、章惠建、徐丽琳、陈国梁、范玉琴、陈卫君、邱妙丹、郑子员、华菊美、潘香红、谭侠民、涂淑莲退出全部赃款，被告人尚红旗退出赃款人民�5000元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人田洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一百万元。二、被告人何秀粉犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币九十万元。三、被告人李军辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币九十万元。四、被告人魏立中犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八十万元。五、被告人陈国梁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年九个月，并处罚金人民币十七万六千元。六、被告人陈卫君犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，�刑四年八个月，并处罚金人民币十四万五千元。七、被告人邱妙丹犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年八个月，并处罚金人民币十四万五千元。八、被告人范玉琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年六个月，并处罚金人民币十四万四千元。九、被告人章惠建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年九个月，并处罚金人民币六万元。十、被告人涂淑莲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。十一、被告人徐丽琳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年五个月，并处罚金人民币四万元。十二、被告人尚光付犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万二千元。十三、被告人骆立勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万八千元。十四、被告人雷旭平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年十一个月，并处罚金人民币二万八千元。十五、被告人华菊美犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币二万五千元。十六、被告人谭侠民犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币二万三千元。十七、被告人郑子员犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币一万三千元。十八、被告人潘香红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币一万三千元。十九、被告人尚红旗犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。二十、被告人骆莎莎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。二十一、供犯罪所用的本人财物，依法予以没收；违�所得予以追缴，上缴国库。
被告人何秀粉上诉提出：1、其不是开设赌场犯罪的组织者和策划者，参与犯罪的程度不高，在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯；2、其在一审庭审前能如实供述自己的罪行，具有坦白的情节；3、上诉人的行为不属于情节严重。综上，原判量刑过重，罚金过高，请求二审从轻改判。
被告人李军辉上诉提出：1、其一切工作均是听从田洪某指使和安排，系被动参与本案，应认定为从犯；2、其2016年、2017年春节期间、2016年杭州G20峰会前后均回到河南老家，未参与本案；3、其刚开始参与本案时才领取2000元到3000元每月的工资，后来才领取10000元每月的工资；综上，原判量刑过重、罚金过高，请求二审从轻改判。
被告人魏立中上诉提出：1、其参与本案不是以盈利为目的，因其前女婿被告人田洪某小孩由其抚养，其为了小孩的抚养费才参与了开设赌场的行为；2、其参与开设赌场的时间从2016年6月初开始到2017年春节共计8个月时间，期间共领取4万元左右作为小孩的抚养费；3、其并未参与开设赌场的经营管理，参与犯罪时间短，不应按照田洪犯罪的总数额来进行处罚。综上，原判量刑过重、罚金过高，请求二审从轻改判。
经审理查明，原判认定被告人田洪、何秀粉、李军辉、魏立中、陈国梁、陈卫君、邱妙丹、范玉琴、章惠建、涂淑莲、徐丽琳、尚光付、骆立勇、雷旭平、华菊美、谭侠民、郑子员、潘香红、尚红旗、骆莎莎开设赌场的事实，有受案登记表、情况说明、抓获经过、扣押决定书及清单、扣押笔录、前科材料、调取证据通知书、清单及相关物流托运�、鉴定意见通知书、协助冻结财产通知书、证据保全决定书及清单、行政处罚决定书、人口信息、电子物证检验报告、电子游戏设施设备认定意见书、搜查笔录及照片、检查笔录及照片、辨认笔录、光盘、证人魏某、田洪江、张某2、王某5、尚某、克某、叶某、陈某2、黄某、陈某3、马某、彭某、章某、谢某、张某3、何某、赵某、郑某1、李某1、王某1、董某、潘某1、梁某、朱某1、王某2、周某、张某1、王某3、徐某、潘某2、王某4、贾某1、安某、潘某3、陈某1、郑某2、邓某、李某2、鲍某、张某4、朱某2、游某的证言、被告人田洪、何秀粉、李军辉、魏立中、陈国梁、陈卫君、邱妙丹、范玉琴、章惠建、涂淑莲、徐丽琳、尚光付、骆立勇、雷旭平、华菊美、谭侠民、郑子员、潘香红、尚红旗、骆莎莎的供述等证据证实。上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
关于各上诉人的上诉理由，经查，1、被告人何秀粉、李军辉、魏立中或负责联系超市、传递信息，或负责运送、维修机器，或负责到游戏机内取钱，虽分工各有不同，但均系开设赌场犯罪的实际实施者，不宜认定为从犯。2、被告人何秀粉、李军辉、魏立中开设赌场的获利数额应以其参与的共同犯罪的数额计算，均已达到情节严重的标准，故三被告人就此所提的辩解不能成立，本院不予采纳。3、原判根据各被告人的犯罪性质、社会危害性、如实供述、自愿认罪等情节，所作量刑适当，故被告人何秀粉、李军辉、魏立中所提原判量刑过重的辩解，本院不予采纳。
本院认为，被告人田洪、何秀粉、李军辉、魏立中、陈国梁、陈卫君、邱妙丹、范玉琴、章惠建、涂淑莲、徐丽琳、尚光付、骆立勇、雷旭平、华菊美、谭侠民、郑子员、潘香红、尚红旗、骆莎莎以营利为目的，摆放赌博机供不特定人员进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪。其中被告人田洪、何秀粉、李军辉、魏立中、陈国梁、陈卫君、邱妙丹、范玉琴、章惠建、涂淑莲、徐丽琳情节严重，本案系共同犯罪。被告人李军辉、魏立中、尚光付、华菊美、谭侠民、潘香红归案后如实供述罪行，具有坦白情节；其余被告人均自愿认罪，均从轻处罚。被告人雷旭平、尚光付、章惠建、徐丽琳、陈国梁、范玉琴、陈卫君、邱妙丹、郑子员、华菊美、潘香红、谭侠民、涂淑莲、尚红旗退出全部或部分赃款，均酌情从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，对各被告人所作量刑适当，审判程序合法。上诉人田洪申请撤回上诉的请求，符合法律规定，予以准许。上诉人何秀粉、李军辉、魏立中所提上诉�由均不能成立，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、准许上诉人田洪撤回上诉。
二、驳回上诉人何秀粉、李军辉、魏立中的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 金 峰
审 判 员 赵 荔
审 判 员 周 轶
二〇一八年七月十二日
代书记员 项蓓蕾
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