青海省祁连县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青2222刑初31号
公诉机关祁连县人民检察院。
被告人马成虎，曾用名马成，男，回族，1963年4月17日出生于青海省祁连县，户籍所在地青海省祁连县，现住西宁市七一路延伸段锦峰家园2号楼2单元24楼22401室，系祁连县默勒镇人民政府干事。2016年4月14日因挪用公款、贪污一案被祁连县人民检察院决定，由祁连县公安局执行刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于祁连县看守所。2017年1月22日经本院决定依法取保候审。
辩护人祁辉成、马启兰，青海智凡律师事务所律师。
祁连县人民检察院于2016年11月8日以祁检公诉刑诉（2016）26号起诉书指控被告人马成虎犯挪用公款、贪污罪向本院提起公诉。本院审查后依法组成合议庭于2017年1月18日召开庭前会议，并于2017年1月22日公开开庭审理了本案，祁连县人民检察院指派检察员王银措、多杰措出庭支持公诉，被告人马成虎及其辩护人祁辉成、马启兰到庭参加诉讼。因本案案情重大复杂，经海北藏族自治州中级人民法院批准延长审限三个月，后经最高人民法院批准再次延长审限三个月，审理期间因被告人马成虎患严重疾病，本案中止审理。现已恢复审理并已审理终结。
祁连县人民检察院起诉书指控：2012年6月至2014年8月，被告人马成虎利用负责保管默勒镇政府和备村集体草原生态补助奖励资金（简称补奖资金）的职务便利，私自将集体草原生态补奖资金中1854045.22元用于支付马德才和其弟马成军、马成龙合伙在默勒镇修建各专业合作社养殖小区羊棚时拖欠的工程材料款以及农民工工资等。2013年6月16日、6月22日，被告人马成虎侵吞集体草原生态补助资金中的150000元用于为其购置住宅房屋一套；2013年5月至12月，被告人马成虎在祁连县农牧局借调期间利用协助项目办实施日光温室项目的职务之便，侵吞日光节能温室蔬菜棚项目款160000元用于支付马德才和其弟马成军、马成龙合伙在默勒镇修建各专业合作社羊棚时对冯玉胜所欠的材料款；同年11月19日，被告人马成虎再次利用职务之便以其妻马秀花的名义套取日光节能温室蔬菜棚项目款1600元，用于日常消费。被告人马成虎利用职务之便，侵吞、套取国家资金共计326000元。据此，起诉书认定被告人马成虎挪用公款1854045.22元，贪污326000元。
经控辩双方庭前会议上交换意见和庭审中出示的证据，祁连县人民检察院在庭审中变更起诉，指控认定：1、2013年5月至2014年11月，被告人马成虎利用负责保管默勒镇政府和各村集体草原生态补助奖励资金（以下简称补奖资金）的职务便利，私自将补奖资金中的740000元用于支付马德才和其弟马成军马成龙合伙在默勒镇修建各专业合作社养殖小区羊棚时拖欠的工程材料款以及农民工工资等。
2、2013年6月16日、6月22日，被告人马成虎挪用补奖资金中的150000元用于为自己购置住宅房屋一套。
公诉机关认为被告人马成虎利用职务便利，挪用公款890000元，应予惩处。鉴于被告人当庭自愿认罪，可从轻处罚。建议法庭对马成虎判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，希望法庭从轻处罚。
辩护人对公诉机关指控被告人马成虎挪用公款890000元的犯罪事实和罪名无异议，提出本案中被告人马成虎的挪用公款的行为并没有给自己营利的主观目的，是支付了他同时主管的高原生态项目上拖欠的工程款、材料款和人工工资款项。被告人马成虎没有按照相关的决策程序和财务规定来支配他所保管的补奖资金，而是自己擅自做主去支付别的项目上的欠款，其主观恶性不大，毕竟不存在为自己营利或为自己使用的情形。另外，在高原生态项目上默勒镇政府和其下属的各村专业社的确拖欠马德才等人修建羊棚的工程款达540余万元，马成虎也是用补奖资金支付了拖欠的工程款中的部分欠款，待该项目资金下来后马成虎挪用资金就可以扣回，马成虎的行为没有给国家和社会财产造成大的侵害。被告人马成虎在没有被采取强制措施前，存在主动到祁连县检察院反贪局，如实供述案件基本事实的情节。根据《最高人民共和国关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，马成虎的行为符合以“自首论”的情节，应当对被告人马成虎的行为认定为自首。案发后被告人马成虎在当庭对挪用公款890000元的事实和罪名表示了认罪、悔罪，马成虎家属庭前已经代为退还180000元。结合以上情节和理由，辩护人认为本案中对被告人马成虎可以判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：2013年5月至2014年11月，被告人马成虎利用负责保管默勒镇政府和各村集体草原生态补助奖励资金（以下简称补奖资金）银行卡的职务便利，私自将两张银行卡内的补奖资金中的193770元用于支付马德才和其弟马成军、马成龙合伙在默勒镇修建各专业合作社养殖小区羊棚时拖欠的工程材料款以及农民工工资等。2013年6月被告人马成虎挪用自己保管的补奖资金中的150000元用于自己购买房屋一套。截至2014年11月被告人马成虎向单位上缴银行卡时挪用的补奖资金未归还。
案发后，被告人马成虎及其亲属退赔全部挪用款。
上述事实有以下证据证实：
1、立案备案登记表证实：被告人马成虎挪用公款、贪污一案系祁连县检察院自行摸排发现，经初查后决定立案侦查的事实。
2、拘留决定书、逮捕决定书、协查通知书、调取证据通知书、询问通知书证实：被告人马成虎采取强制措施时间，以及立案、侦查、取证过程合法的事实。
3、户籍及无前科证明证实：被告人已达到刑事责任年龄及无前科的事实。
4、默勒镇政府证明一份证实：被告人马成虎为默勒镇政府工勤人员，畜牧干事的事实。
5、默勒镇党委文件证实：被告人马成虎任默勒镇牧业专业合作事务所所长的事实。
6、默勒镇补奖移交表复印件证实：被告人马成虎将自己保管的英星、努科名下办理的2张卡未移交的事实。
7、银行交易明细查询记录证实：被告人马成虎未移交英星、努科名下两张卡从2013年5月6日起至2014年11月下发的补奖资金为1620100.8元，2014年11月移交单位时余额为100.8元；另证实2013年6月16日、22日马成虎从努科银行卡中向马成龙转入购房款100000元，2013年6月22日马成虎从英星银行卡中向马成龙转入购房款50000元的事实。
8、郭建林、蔡更藏、石太力、王寿福、俄科、英星、斗科加、何生平、尕七高、罗藏尼玛、旦木珍、蔡拉、福星、三知布询问笔录证实：被告人马成虎保管的英星、努科等人的银行卡中的资金系默勒镇及各村集体草原补奖资金，不得擅自动用以及各村实施了羊棚项目的事实。
9、高档畜牧修建合同书证实：默勒镇扎沙村、瓦日尕村、多隆、老日根、才什土村、海浪村各村合作社分别在2011年、2012年与马德才、马成军签订了羊棚修建合同、羊棚广告牌等合同的事实。
10、视听资料六份证实：对被告人马成虎讯问时采取了同步录音录像，没有刑讯逼供的事实。
11、马占贵、王海山、李光却、洛布加、马德才、马成军询问笔录证实：被告人马成虎系默勒镇畜牧干事，负责保管默勒镇及各村集体草原补奖资金，后马成虎未经马占贵、王海山、李光却、洛布加等默勒镇领导同意将自己保管的193770元补奖资金挪用支付给马德才、马成军修建羊棚工程款，150000元自己用于购买房屋一套的事实。
12、默勒镇合作社工作职责证实：合作社的工作职责议事规则的事实。
13、马成龙、马生贵调查笔录、银行交易记录明细单证实：2013年6月6日马成虎从努科银行卡中向马成龙转入购房款10万元；2013年6月22日马成虎从英星银行卡中国向马成龙转入购房款5万元，共计15万元用于自己购买房屋一套的事实。
14、银行缴款单证实：案发后被告人亲属退还挪用款890000元的事实。
15、被告人马成虎2016年3月17日、3月21日调查笔录及4月14日至6月27日询问笔录证实：被告人马成虎未经过镇领导同意将自己保管的193770元补奖资金挪用支付给马德才、马成军修建羊棚工程款，挪用补奖资金150000元用于自己购买房屋的事实。
上述证据来源合法，并经法庭当庭举证、质证、认证，被告人和辩护人均无异议，证据间能够相互印证，形成完整的证据链和证明体系，事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人马成虎利用管理国家、群众集体资金职务之便，私自将自己保管的集体资金用于支付他人的工程款及自己购房使用，数额达343770元，应予惩处。公诉机关指控被告人马成虎挪用公款890000元的犯罪事实，经审理本院认为，本案中被告人马成虎保管英星、努科的两张集体草原生态补奖资金银行卡自2012年3月26日起，开始陆续下发补奖资金。2013年6月16日、6月22日马成虎从努科银行卡中向马成龙转入购房款10万元；2013年6月22日马成虎从英星银行卡中国向马成龙转入购房款5万元，共计15万元用于自己购买房屋一套。2013年11月12日、11月14日从英星银行卡中由马成军取走现金63770元，2013年11月12日、14日、15日从努科银行卡中由马成军取走现金130000元，用于支付马德才、马成军、马成龙在默勒镇各村修建专业合作社养殖小区羊棚时拖欠的工程材料款以及农民工工资等，上述挪用款项共计343770元的犯罪事实有被告人供述、证人马德才、马成军证言，以及马成军从马成虎保管的补奖资金银行卡取款凭证和购房转账凭证佐证，事实清楚，证据充分。对于补奖资金中的剩余546230元，虽然有被告人供述、证人马德才、马成军证言在卷佐证，在马成虎向单位上缴银行卡时已被全部支取，但无其他证据证实每一笔用途及去向，无法排除被告人马成虎个人进行营利或者非法活动以及其他用途，认定546230元用于支付马德才、马成军、马成龙工程材料款以及农民工工资等达不到排他性和唯一性的证据标准，根据“疑罪从无”的原则，546230元虽被支取，但不能认定为挪用公款犯罪行为。故被告人马成虎挪用公款数额应当认定为343770元。关于被告人马成虎贪污的犯罪事实公诉机关根据庭审认定的证据、事实，在庭审中对贪污犯罪撤销指控，本院予以支持。关于辩护人提出被告人马成虎具有自首情节的辩解意见，本院认为根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定，职务犯罪中犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。被告人马成虎在接受办案机关调查前未自动投案，虽然后在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，经侦查机关电话传唤自行到案，如实供述案件，不符合职务犯罪案件自首情形，故辩护人提出被告人马成虎具有自首情节的辩解意见本院不予采纳。鉴于被告人马成虎挪用的公款不属于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物款项，其挪用公款用于支付村集体等项目上的工程欠款，其主观恶性不大。案发后被告人马成虎在当庭对挪用公款的事实和罪名表示了认罪、悔罪，其亲属退还了全部挪用款，可依法从轻处罚。公诉机关、辩护人提出对被告人马成虎从轻、减轻处罚并可适用缓刑的量刑建议于法有据，本院予以采纳。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（二）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条之规定，经合议庭评议并报本院审判委员会讨论决定判决如下：
一、被告人马成虎犯挪用公款罪，判处有期徒刑两年，缓刑三年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）；
二、被告人马成虎退缴的挪用款343770元全部返还给祁连县默勒镇人民政府，上缴的546230元移送相关部门处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向海北藏族自治州中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杨 翠 林 & # x B ;
审 判 员 陈 军 & # x B ;
审 判 员 周 玉 海
二〇一八年七月二十四日
法官助理 童春花 书记员刘剑文
法律链条：
《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对于其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。
《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条刑法第三百八十四条规定的，《挪用公款归个人使用》，包括挪用者本人使用或者给他人使用。
挪用公款给私有公司、私有企业使用的，属于挪用公款归个人使用。
第二条对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：
（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》一、关于自首：
根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。
犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。
没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。