湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民四终字第00360号
上诉人（原审被告）李某某，男，
上诉人（原审被告）谢某甲，男，
被上诉人（原审原告）闫某某，男，
委托代理人谢某乙，女，农民，系被上诉人闫某某妻子。代理权限：代为承认、放弃诉讼请求，进行和解。
上诉人李某某、谢某甲因与被上诉人闫某某民间借贷纠纷一案，不服南漳县人民法院（2014）鄂南漳东民初字第00130号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人李某某、谢某甲，被上诉人闫某某的委托代理人谢某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
闫某某在原审中诉称：被告李某某系被告谢某甲父亲，原告系被告谢某甲姨父。2005年1月，被告谢某甲电话向原告借款3000元，原告称无钱出借，被告谢某甲要求原告向银行贷款，借其使用一个月，本金及利息由其承担。同年1月31日，原告与被告李某某一起到肖堰农村商业银行，由原告贷款3000元，月利率为10.5‰。随后原告将3000元交给被告李某某汇款到被告谢某甲账户。逾期后，原告向被告索要借款，被告仅于2005年给付250元利息，本金及相应利息被告至今未还。2012年1月19日原告向肖堰农村商业银行偿还本息10459元，原告还款后向被告索要借款本息，被告拖欠不还。为此，特向法院起诉，要求被告偿还借款本金3000元，利息7459元。
李某某、谢某甲在原审中答辩称：原告要求被告偿还借款本息无事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原审判决认定，被告李某某系被告谢某甲父亲，二被告共同居住、生活。原告闫某某系被告谢某甲姨父。2005年1月，被告谢某甲向原告借款用于周转，同年1月31日，原告到肖堰农村商业银行贷款3000元，月利率为10.5‰。原、被告约定使用一个月，利息按银行贷款利率计算。随后原告将3000元汇到被告谢某甲账户。逾期后，原告向二被告索要借款，被告李某某仅于2005年给付原告250元利息，借款本金及相应利息被告至今未还。2014年3月31日，经肖堰镇曲阳坪村主任陈建国调解，被告李某某对欠款无异议，但要求将两家山田纠纷解决后还款。为此，原告遂诉至法院。
原审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。被告谢某甲向原告借款3000元，约定按10.5‰支付利息，原告遂从农村商业银行贷款3000元出借给被告谢某甲，双方形成了民间借贷法律关系。被告应按照约定，履行还款义务。二被告系父子关系，共同居住、生活，所欠债务系家庭债务，应共同偿还所欠原告借款本金3000元及利息。原告要求被告偿还利息7459元，无事实和法律依据，不予支持。二被告辩称不欠原告债款的理由与事实不符，不予支持。经调解，双方不能达成协议。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告李某某、谢某甲于本判决生效后三日内共同偿还原告闫某某欠款3000元，并从2005年1月31日起至本判决确定的履行期限届满之日止按月利率10.5‰计算利息；执行时扣减已支付的利息250元；二、驳回原告闫某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费50元，由被告李某某、谢某甲负担。
上诉人李某某、谢某甲不服原审上述判决，向本院提出上诉称：（一）原审审判人员在给上诉人送达一审《民事起诉状》副本和《开庭传票》时，故意以《送达笔录》的形式，套取被告李某某的并不知道真实情况的笔录内容，有意为原告闫某某调查取证，并据此作出错误的判决，故上诉人认为一审判决严重违反法定程序，审理严重不公正。（二）原审判决认定的主要事实不清，导致原审错判。1、2005年1月31日，上诉人谢某甲没有与被上诉人闫某某约定由闫某某向银行贷款3000元给上诉人周转，也没有约定使用一个月，没有约定利息按银行贷款利率计算，闫某某也没有在2005年1月31日将3000元汇到谢某甲账户里。如果利息按银行贷款利率计算，闫某某在银行贷款的月利率1.05%，那么自2005年8月26日以后，银行结算的利率已下调到月利率0.9%，据此，原审按10.5‰的月利率计算利息的判决也是错误的。2、原审判决确认：“逾期后，原告向二被告索要借款，被告李某某仅于2005年给付原告250元利息，借款本金及相应利息被告至今未还。”上诉人对这部分确认的事实亦有异议。一审原告闫某某于2006年秋确实给谢某甲汇了3000元现金，但谢某甲只是向姨父闫某某借款3000元，并没有要求闫某某向银行贷款，更没有约定利率，当时谢某甲在南京六合区包木工活时向闫某某借款3000元，答应六合区工地上的木活结束了就还款。2007年夏，六合区工地结束结账后，谢某甲说要还款，闫某某说暂时不需钱用。直到2010年11月，闫某某一直没有向谢某甲提过还款的事。仅是在2006年年底，李某某得知闫某某借谢某甲3000元钱后，主动给闫某某250元买两条烟抽，
只当付利息，以表示感谢。此后闫某某也再也没有找李某某要过钱。2010年11月，闫某某要到谢某甲所在的上海工地打工，就直接对谢某甲说不再要那30OO元借款的钱，于是，谢某甲就接受闫某某在其工地做木活，并按大工价给闫某某结算工资以表感谢。3、原审判决还确认：“2014年3月31日，经肖堰镇曲阳坪村主任陈建国调解，被告李某某对欠款无异议，但要求将两家山田纠纷解决后还款。”上诉人对这部分确认的事实亦有异议。（三）原审判决适用法律错误。1、本案借款人是谢某甲，出借人是闫某某，上诉人李某某作为原审判决的被告主体资格不合格，原判不应判决李某某与谢某甲共同偿还闫某某借款。2、被上诉人闫某某起诉上诉人偿还借款，早已超过法律规定的诉讼时效。请求二审法院依法撤销原审判决，发还重审；或改判为驳回被上诉人的诉讼请求。由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。
被上诉人闫某某答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，被上诉人闫某某主张上诉人李某某向其借款，虽未提供有借条证实，但是，由于双方当事人存在姻亲关系，上诉人李某某、谢某甲在上诉状、村干部调解以及原审法院送达笔录中，对借款事实均已承认，其辩解被上诉人闫某某对该项借款以口头表示放弃，未提供证据证实，被上诉人闫某某对此不予认可，故其此项上诉主张不成立，本院不予支持。双方虽然约定利息按银行贷款利率计算，但并未明确究竟是按当时贷款时的利率计算，还是利率随银行利率调整而浮动，上诉人以银行利率下降为由主张本案利率随之调整，缺乏事实依据，原判按照当时的利率确定利息，未违反国家相关规定，对上诉人的此项上诉主张，本院也不予支持。原审法院在送达起诉状等诉讼文书时制作送达笔录并询问当事人相关案情，未违反我国民事诉讼法相关规定，上诉人李某某、谢某甲以此为由提出原审违反法定程序的主张也不成立，本院也不予支持。虽然实际借款人是上诉人谢某甲，但是，由于上诉人李某某、谢某甲共同居住生活，上诉人李某某、谢某甲未主张并举证证实其二人对共同的财产已作分割，各自财产相互独立，并且被上诉人闫某某知道或者应当知道该事实；或者上诉人谢某甲在借款时已经明确告知被上诉人闫某某，本案借款属其个人借款，与他人无关，所以，原审判决二上诉人共同偿还本案借款，并无不当，对上诉人的此项上诉主张，本院也不予支持。诉讼时效期间，是从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算，但上诉人未及时还款，并不直接表明其欲侵害被上诉人的权利。只有当上诉人明确拒绝还款时，被上诉人才知道权利受到侵害。上诉人未主张并举证证实其在何时明确拒绝偿还被上诉人本案借款；同时，村调解主任书写的笔录表明，被上诉人多年来积极争取实现本案债权，因此，上诉人提出本案已超过法律规定的诉讼时效期间的上诉主张，缺乏事实和法律依据，故本院依法不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人李某某、谢某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王剑波
审 判 员 李 锐
代理审判员 尹波涛
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 杨文静