湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0111民初3998号原告黄萍，女，1964年7月10日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人曹频，湖南和润律师事务所律师。被告湖南福湘酒店管理有限公司，住所地长沙市雨花区香樟路393号澧水公司办公楼第4层。法定代表人常维。委托诉讼代理人薛世扶，湖南联合创业律师事务所律师。被告长沙火树果酒店管理有限公司，住所地长沙市雨花区香樟路395号。法定代表人欧阳林。原告黄萍（以下简称原告）诉被告湖南福湘酒店管理有限公司(以下简称福湘酒店）、长沙火树果酒店管理有限公司(以下简称火树果酒店）劳动争议一案，本院于2017年6月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人曹频，被告福湘酒店委托诉讼代理人薛世扶到庭参加了诉讼。被告火树果酒店经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告湖南福湘酒店管理有限公司支付原告经济补偿29990元；2.判令被告长沙火树果酒店管理有限公司对上述责任承担连带责任。事实和理由：原告于2005年8月10日进入被告福湘酒店客房部工作，工资为每月2666元，原告先后与两被告签订了劳动合同，由两被告为原告购买社保，直到被告提出解除劳动合同为止，原告在被告单位工作期间的工作场所、工作岗位均未发生改变。2016年12月31日，被告福湘酒店以与原告的劳动合同期满为由，要求与原告解除劳动合同关系，且未向原告支付任何经济赔偿。现原告为维护自身合法权益，特诉至贵院，请求判如所请。被告福湘酒店辩称：1.原告在诉状中陈述的部分事实不客观。原告与被告福湘酒店建立劳动关系的时间为2016年元月，合同期间为一年，自2016年1月1日至2016年12月31日；2016年之前，原告分别与湖南泽通实业开发有限公司福润三湘酒店（以下简称福润三湘酒店）和火树果酒店签订的劳动合同，建立的劳动关系，由泽通公司、火树果酒店支付劳动报酬并办理相关社会保险。原告提供的银行工资流水等部分证据可以佐证。2.被告福湘酒店用工期间（2016年1月1日至12月31日），已经依法向原告支付经济补偿金。3.被告火树果酒店用工期间的经济补偿金，依劳动合同法第四十六条之规定，应由被告火树果酒店承担，不能由被告福湘酒店“代人受过”。同理，福润三湘酒店用工期间的经济补偿金也只能由福润三湘酒店承担支付义务。4.本案适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的事实要件不具备。本案事实并非该司法解释（四）第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情况。从原告黄萍与被告福湘酒店签订劳动合同的时间来看，是火树果酒店经营期限届满要撤出福润三湘酒店之时；从签订劳动合同的目的来看，被告福湘酒店为招用熟练员工满足自己正常经营的需要；从合同签订的过程来看，双方是经过沟通、协商、了解之后，就工作岗位、报酬、职责等达成一致签订的，是劳动者黄萍意思的真实表示，是其自愿行为，不存在被告对原告黄萍施加任何压力、胁迫等情形，不存在火树果酒店安排到福湘酒店的情况。被告福湘酒店与被告火树果酒店客观上不存在任何组织机构、管理、经济上的关联关系，主观上不存在为火树果酒店规避有关劳动合同法义务的动机（包括但不限于规避无固定期限劳动合同的法律后果、支付经济补偿金等）；由于火树果酒店缺席庭审，火树果酒店是否向原告支付了经济补偿金无法查明。5.司法解释（四）第五条与《劳动合同法》第四十六条内容冲突。《劳动合同法》作为上位法应优先适用。6.计算经济补偿金的期限和标准错误，应该从劳动合同解除后之日开始计算。被告火树果酒店未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，原告于2005年8月10日进入福润三湘酒店工作。2010年7月14日，湖南澧水流域水利水电开发有限责任公司（以下简称澧水公司）与火树果酒店签订《承包经营管理合同书》，约定：澧水公司将其福润三湘酒店的餐饮部、客房部等经营场所承包给火树果酒店经营，承包期限为2011年1月1日至2015年12月31日，火树果酒店可以使用福润三湘酒店品牌，火树果酒店应与所聘员工签订劳动合同，以自己名义设立社保户头，发生劳动纠纷由火树果酒店承担，澧水公司概不负责。2008年12月5日，原告与火树果酒店签订《劳动合同书》，约定原告在被告火树果酒店房务部门工作，转正后工资为每月950元。原告工作至2015年12月31日。2015年底，被告火树果酒店承包经营期满，澧水公司与火树果酒店签订《福润三湘酒店承包经营管理合同书期满清算协议书》，约定：因承包期满，福润三湘酒店由澧水公司收回经营，火树果酒店承诺依法妥善处理合同期满后福润三湘酒店员工劳动合同解除、经济补偿及社会保险问题，与澧水公司无关，对愿意继续留在酒店工作的员工，澧水公司考虑择优聘用。火树果酒店退出后，由被告福湘酒店进行经营。2016年1月原告与被告福湘酒店签订《劳务协议书》，约定：原告工作期限为2016年1月1日至2016年12月31日，承担制服管理员工作任务；原告的基本工资为月薪1500元，每月15日发放；原告每日工作不超过8小时，每周不超过40小时，安排原告延长工作时间的，按国家相关标准执行工资报酬；同时还约定原告享有夜班餐补、享有法定假期及保险和相关福利待遇。2016年12月31日，被告以其与原告的劳动合同期满为由，向原告发出《终止劳动合同通知书》，终止与原告的劳动合同。原告不服，于2017年6月13日向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出雨劳人仲不字（2017）29号《不予受理案件通知书》，以原告已过法定退休年龄，不符合受理条件为由，决定不予受理。原告不服，遂诉至本院，请求依法判决。另查明，福润三湘酒店与福湘酒店均系湖南泽通实业有限公司独资设立，而湖南泽通实业有限公司又是澧水公司的子公司。福润三湘酒店、火树果酒店（承包福润三湘酒店期间）与福湘酒店的经营场所均在长沙市雨花区香樟路393号澧水公司办公楼四楼。火树果酒店承包福润三湘酒店经营期间对外仍以福润三湘酒店进行。被告福湘酒店出具的《2016年以前进店员工花名册》载明，原告系2005年8月10日进店工作。双方终止劳动关系前12个月原告的平均工资为2666元，双方终止劳动关系后，被告福湘酒店只向原告支付了一个月的经济补偿金2666元，原告未依法享受基本养老保险待遇。以上事实，有《承包经营管理合同书》《福润三湘酒店承包经营管理合同书期满清算协议书》《劳动合同书》《劳务协议书》《终止劳动合同通知书》《2016年以前进店员工花名册》、工资发放银行流水、个人参保情况表、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，虽然原告与被告火树果酒店、福湘酒店产生劳动用工关系时，原告已达法定退休年龄，但原告未依法享受基本养老保险待遇；同时，福润三湘酒店与被告福湘酒店均系澧水公司的子公司湖南泽通实业有限公司独资设立的关联公司，而被告火树果酒店承包福润三湘酒店后对外以福润三湘酒店名义经营，火树果酒店于2015年底退出福润三湘酒店经营后又由被告福湘酒店继续经营；原告于2005年8月进入福润三湘酒店后，在被告火树果酒店及福湘酒店工作，福润三湘酒店与被告火树果酒店、福湘酒店的经营场地均相同，原告的工作场所、工作岗位工作一直均未改变，且火树果酒店退场时，没有依法支付原告经济补偿。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”的规定，原告与被告火树果酒店、福湘酒店的关系应按劳动关系处理，且原告在福润三湘酒店与被告火树果酒店工作年限应合并计算为福湘酒店工作年限。故被告福湘酒店支付原告经济补偿的年限应自2005年8月起算，经济补偿应为27993元（2666元/月×11.5个月-2666元）。原告请求被告福湘酒店经济补偿29990元，本院予以支持27993元，超出部分不予支持。被告福湘酒店主张不承担被告火树果酒店用工期间的经济补偿，与上述规定相悖，本院不予采纳。原告请求被告火树果酒店承担就上述经济补偿承担连带清偿责任，没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款（一）项、第四十六条第一款（五）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南福湘酒店管理有限公司应于本判决生效后7日内支付原告黄萍经济补偿27993元；二、驳回原告黄萍其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告湖南福湘酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  袁文报二〇一七年九月十五日书记员  陈 慧附：第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。