湖南省衡山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0423刑初24号
公诉机关湖南省衡山县人民检察院。
被告人胡志林，外号“志某”，无业，；2009年12月8日，因犯强奸罪被衡山县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2014年12月29日，因犯贩卖毒品罪被衡山县人民法院判处有期徒刑十个月，2015年2月10日刑满释放。2015年6月11日，因涉嫌贩卖毒品罪被衡山县公安局刑事拘留，同年7月17日，因涉嫌非法持有毒品罪被衡山县公安局执行逮捕。现羁押于衡山县看守所。
被告人王巧，无业。2015年6月11日，因涉嫌贩卖毒品罪被衡山县公安局刑事拘留，2015年7月17日经衡山县公安局决定监视居住；2015年12月18日，经衡山县人民检察院决定监视居住。
湖南省衡山县人民检察院以山检公诉刑诉（2016）24号起诉书指控被告人胡志林、王巧犯贩卖毒品罪，于2016年3月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月18日公开开庭审理了本案。衡山县人民检察院指派代理检察员赵志平出庭支持公诉。被告人胡志林、王巧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
衡山县人民检察院指控：
一、被告人胡志林贩卖毒品的事实
2015年5月16日晚，吸毒人员欧某用肖欢手机打胡志林的电话要求购买毒品，胡志林要其到国税局门口等。随后，肖欢和欧某一起在国税局门口上了胡志林的车，胡志林收取了肖欢100元，拿了一克××和麻古给肖欢。然后，肖欢、欧某、刘桓在国税局后面杨晨的出租屋内吸食毒品。
2015年6月10日18时许，被告人胡志林被衡山县公安局抓获时，从其携带的斜挎包内搜出白色晶状物约50克、麻古100余粒。经鉴定，胡志林挎包内搜出的红色药丸9.57克及白色晶状物净重44.87克中分别检出甲基苯丙胺、咖啡因成分和甲基苯丙胺成分。
二、被告人王巧贩卖毒品的事实
2015年2月3日及2月11日以来，被告人王巧二次贩卖毒品给吸毒人员李某，共约××20克。
衡山县人民检察院指控认为，二被告人的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第三款之规定，被告人胡志林系累犯、毒品再犯，还应根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，依法应追究二被告人的刑事责任，并分别提出量刑建议。
被告人胡志林对起诉书指控犯贩卖毒品罪的事实有异议，提出没有贩卖毒品给他人，也不认识欧某，不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪。
被告人王巧对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但认为其是打了电话为李某联系购买毒品，没有获利，不是贩卖。
经审理查明：
一、被告人胡志林非法持有毒品罪
2015年6月10日18时许，衡山县公安局接到匿名举报胡志林涉嫌贩卖毒品。18时30分许，衡山县公安局民警在衡山县开云镇瑞和小区将胡志林抓获，从携带的斜挎包内搜出白色晶状物约50克、红色药丸100余粒、电子秤一台、透明自封口袋50个，银行卡若干张等物品。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，胡志林挎包内查获的红色药丸（麻古）重9.57克，从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成份；白色晶状物（××）重44.87克，从中检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证明：
1、书证
①、户籍资料，证明被告人胡志林犯罪时具有完全刑事责任能力；
②、到案经过，证明2015年6月10日，被告人胡志林在衡山县开云镇瑞和小区被衡山县公安局民警抓获归案；
③、扣押笔录、现场照片，证明2015年6月10日，衡山县公安局民警从被告人胡志林蓝色挎包内查获的毒品予以扣押的情况；
④、刑事判决书、释放证明，证实被告人胡志林因犯贩卖毒品罪，于2015年1月13日被衡山县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2015年2月10日刑满释放的事实；
⑤、通讯记录，证明2015年5月16日没有肖欢使用的151××××8230与被告人胡志林使用的150××××1988手机号码通讯记录的事实。
2、鉴定意见，证明2015年6月10日，被告人胡志林被衡山县公安局抓获时，从其蓝色的挎包内查获的白色晶状物（××）净重44.87克，检出甲基苯丙胺成分，红色药丸（麻古）净重9.57克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
3、被告人胡志林的供述，证明2015年6月10日其被抓获时，衡山县公安局民警从其身上蓝色挎包内查获××约50克、麻古100余粒、电子称一台，但其不承认自己贩卖毒品的事实。
二、被告人王巧贩卖毒品的事实
1、2015年2月3日晚，吸毒人员李某用186××××6366手机打王巧150××××5452的电话联系购买1000元的毒品，王巧告诉李某，她认识的一个毒贩有20克毒品出售，一次性购买毒品10克，单价为100元一克，买散的则要卖200元一克。李某随后要王巧到衡山县开云镇先农花园的台球室拿钱，并要其女朋友文某在衡山县开云镇五一北路邮政银行取款2000元，李某在衡山县开云镇先农花园星岚桌球店门口支付给王巧购买毒品款1000元。王巧收到毒资后便打的士到衡阳市南岳区，途中，被告人王巧打电话给毒贩告知钱已收到。后王巧要李某到衡山县开镇声屏大厦旁边的君逸咖啡厅门口等，不久一年轻男子将装有10克××的烟盒在君逸咖啡厅门口送给李某。
2、2015年2月11日下午14时20分，李某通过qq联系被告人王巧，问王巧有毒品买没有，王巧要李某到其自己家里来取。李某去王巧租住房的途中通过手机支付宝转入1000元到王巧支付宝帐号150××××5452内，然后赶到两路口美国汽车维修店对面王巧租住房屋的四楼的卧室内，被告人王巧将10克××给了李某，其价格为100元／克。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证明：
1、书证
①、户籍资料，证明被告人王巧犯罪时具有完全刑事责任能力；
②、到案经过，证明被告人王巧于2015年6月10日23时许被衡山县公安局民警抓获归案的事实；
③、通话记录，证明被告人王巧使用的150××××5452于2015年2月1日至2月14日与吸毒人员李某使用的186××××6366具体通信时间、时长等情况的事实；
④、辩认笔录，证明吸毒人员李某辩认出被告人王巧是卖毒品给他的人；
⑤、搜查、扣押笔录，证明2015年6月11日衡山县公安局民警对被告人王巧租住的房屋进行搜查的过程及扣押王巧oppo牌蓝色手机一台、宏基银色笔记本电脑一台、宏基黑色笔记本电脑一台的情况；
⑥、现场勘测报告，证明吸毒人员李某的尿液检测为阳性；
⑦、李某工资卡流水明细，证明2015年2月3日，李某的工资卡记载取款2000元的事实；
⑧、发还物品、文件清单，证明2015年6月30日，衡山县公安局发还黑色宏基电脑一台给电脑的所有人的情况。
2、证人证言
①、证人李某的证言，证明2015年2月3日和2月11日，李某向被告人王巧两次购买毒品共计20克，单价为100元／克等事实；
②、证人文某的证言，证明其男朋友李某要其拿李某的工资卡到衡山县开云镇五一北路邮政储蓄银行取款2000元后，李某在星岚桌球室门口付给一女子1000元的事实。
③、被告人王巧的供述，证明李某在2015年2月在其手中购买过二次毒品共计20克，单价为100元／克的事实。
另查明，2015年6月10日，被告人王巧被衡山县公安局抓获到案，同年6月11日被衡山县公安局刑事拘留；2015年7月17日经衡山县公安局决定监视居住，共计羁押38日。
本院认为，被告人胡志林违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品仍非法持有，其行为构成非法持有毒品罪。被告人胡志林辩解提出不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪的意见，经查，证人欧某证实向胡志林购买毒品时是用肖欢的电话与胡志林联系的，并与肖欢一起到衡山县国税局门前等候胡志林，上了胡志林的车后，由肖欢支付胡志林100元毒资，而肖欢的证言证实欧某向胡志林购买毒品的当晚，肖欢没有与欧某一起去国税局门前上胡志林的车购买毒品，证人欧某与肖欢的证言相互矛盾；且欧某在辨认被告人胡志林过程中，没有辩认出胡志林；同时，侦查机关调取胡志林使用的150××××1988手机号码通讯记录上没有与肖欢使用的151××××8230手机号码的通话记录。故公诉机关指控被告人胡志林犯贩卖毒品给欧某的证据不足，未达到证据确实充分的标准，指控的贩卖毒品罪罪名不成立，对现场查获的毒品，应以非法持有毒品定罪、量刑，故对被告人胡志林提出其只构成非法持有毒品罪的意见，本院予以采信。被告人胡志林到案后如实供述非法持有毒品的事实，依法可以从轻处罚。被告人胡志林曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。胡志林曾因犯贩卖毒品罪，被衡山县人民法院判处有期徒刑，本次又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人王巧违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品仍贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王巧犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。对其提出的量刑建议合法适当，本院予以采纳。被告人王巧辩解提出没有获利，不是贩卖毒品的意见，经查，与客观事实不符，且是否获利不影响案件的定性，对被告人王巧的辩解本院不予采信。被告人王巧当庭如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。结合二被告人的犯罪情节、罪后表现，对被告人胡志林适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，对被告人王巧适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人胡志林犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月10日起至2023年6月9日止。罚金限在本判决生效后三十日内缴纳）；
二、被告人王巧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在本判决生效后三十日内缴纳）；
三、查获的被告人胡志林的××44.87克，麻古9.57克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 廖志高
人民陪审员 贺原媛
人民陪审员 成金林
二〇一六年五月十日
代理书记员 邹丽青
校对责任人：廖志高打印责任人：邹丽青
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一、三、七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。