新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新28民终210号
上诉人（原审原告）：谢文英，女，汉族，1968年1月29日出生，山东省郓城县人，现住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：冯新柱，系新疆君兰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张剑，男，汉族，1970年4月18日出生，重庆市射洪县人，系新疆泰丰建设有限责任公司项目部负责人，现住库尔勒市。
委托代理人：张彦军，新疆同明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆泰丰建设有限责任公司，住所地：尉犁县解放路8号，统一信用代码：×××。
法定代表人：唐民科，系该公司董事长，身份证号码×××。
委托诉讼代理人：戴劲松，系新疆西昭律师事务所律师。
上诉人谢文英、张剑因与被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服库尔勒市人民法院（2016）新2801民初5903号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谢文英的委托代理人冯新柱、上诉人张剑的委托代理人张彦军、被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司的委托代理人戴劲松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
谢文英上诉请求：依法撤销原判，改判被上诉人支付上诉人货款128934元，赔偿逾期付款损失60478.1元，合计189412.1元。事实和理由：一、一审认定：”被告张剑承建库尔勒108号小区H3#楼”、”被告张剑欠原告谢文英货款属实”，但判决为阐明该认定所依据的证据，案件中各方当事人的证据中没有任何可以证实该认定。二、上诉人在一审提供的证据足以证实：叶洪忠是被上诉人承建的108号小区H3#工地的材料员，一审被告张剑是被上诉人项目部负责人。三、被上诉人应对其工作人员的职务行为承担民事责任。被上诉人依法应支付上诉人货款128934元，赔偿上诉人逾期付款损失60478.1元。四、一审法院适用法律错误。
张剑辩称，同意谢文英的上诉请求，利息只要适当是同意的。
新疆泰丰建设有限责任公司辩称，一、被上诉人认为上诉人与被上诉人没有法定和约定的法律义务的关系，是否双方之间没有存在买卖合同，上诉人要求被上诉人承担货款没有法律事实依据。二、上诉人张剑系被上诉人实际施工人，在承建该工程以后，上诉人张剑从被上诉人处多支付了两百多万元，上诉人张剑对外出具的涉案工程总造价以外的债务由其他本人自己承担，与被上诉人没有法律关系。三、因为上诉人原审意见和答辩意见，被上诉人不应承担利息，适用法律错误问题，证明中并没有约定该货款的支付的期限也没有约定逾期支付货款的利息，所以一审法院根据民间借贷的解释关系来判定，是法和法律规定的，一审法院作出的判决认定事实清楚，审查证据正确，判决公正，维持原判，驳回上诉请求。
张剑上诉请求：依法撤销原判，改判由被上诉人支付谢文英货款128934元。事实及理由：一审认定事实错误。被上诉人才是108小区H3号楼的实际承建人，并不是上诉人。上诉人出具结算单的行为时职务行为，应当由模板实际使用人即被上诉人泰丰公司承担货款。
谢文英辩称，多次提出谢文英提供的证据，我们同意上诉人张剑的意见。
新疆泰丰建设有限责任公司辩称，上诉张剑作为被上诉人承建涉案工程108号小区H3号楼实际施工人，在实际施工中由于发包方支付的工程款，其并没有专门用于该施工的项目上，导致上诉人因该工程管理不善亏损。其外债繁多引起诸多诉讼，故导致被上诉人按照该工程多给上诉人张剑多支付了两百多万元，本案的谢文英的货款就包含在工程的总造价，发包商与被上诉人依据工程审定的造价已经将该工程款与张剑结算完毕，张剑因诉讼，执行已划走了超过该工程审定的造价，一审庭审中提出保留向张剑追偿的权利。综上，张剑作为施工人，工程款已经支付了，还多支付了，谢文英的货款由张剑支付。
谢文英向一审法院起诉请求：依法判令被告支付原告货款128934元，赔偿逾期付款损失60478.1元，合计189412.1元。事实和理由：被告新疆泰丰建设有限责任公司承建库尔勒108号小区H3号楼后，原告自2009年10月8日至2010年4月20日共为被告该项目供应了价值343934元的多种规格的多层建筑模板，经原告多次催要，被告仅支付了部分货款。2014年12月29日，经原告与被告项目部负责人张剑对账结算，被告还有128934元货未付，故诉至法院要求被告依法偿还原告货款128934元及逾期付款损失60478.1元。
一审法院认定事实：原告自2009年10月8日至2010年4月20日共为被告张剑承建库尔勒108号小区H3号楼工地供应了价值343934元的多种规格的多层建筑模板，后被告张剑给原告支付了部分货款，双方经过结算后，由被告张剑给原告出具了结算证明，认可尚欠原告货款128934元未付，故引起诉讼。
一审法院认为，被告张剑欠原告谢文英货款属实，有被告张剑给原告出具结算证明及其当庭陈述为证，被告理应偿还原告货款128934元。对原告的诉讼请求本院予以支持。原告主张被告新疆泰丰建设有限责任公司承担偿付货款因原告未提供证据证实双方存在买卖合同关系也未提供足够证据证实被告张剑系履行职务行为，故对原告要求被告新疆泰丰建设有限责任公司承担清偿责任的请求本院不予支持。原告主张利息60478.1元因原告谢文英与被告张剑双方对此未做约定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、最高人民法院”关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定”第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第七条之规定，判决如下：一、被告张剑于本判决生效之日起十日内一次性支付原告谢文英货款128934元；二、驳回原告谢文英其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2009年8月10日，被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司与巴州机关事务管理局签订《建设工程施工合同》，约定由被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司承建巴州机关事务管理局发包的108号小区H3#住宅楼工程（包括土建、水暖、电安装）。就108号小区H3#住宅楼工程的施工组织设计（方案）审批表、临时用电施工（方案）审批表、塔吊安装、拆卸（方案）审批表、安全施工组织设计（方案）审批表、模板施工组织设计（方案）审批表、脚手架施工（方案）审批表上”项目负责人”处均有上诉人张剑的签名，且以上审批表落款处均加盖有被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司的公章并有被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司工程负责人徐晓红的签名。2009年10月8日至2010年4月20日，上诉人张剑以泰丰公司606项目部名义从上诉人处谢文英赊购多种规格的多层建筑模板共计343934元，2014年12月29日，被告张剑给上诉人谢文英出具结算证明，内容为”今与谢文英算账，2009年10月至2010年4月20日，谢文英向泰丰公司606项目部即108号小区H3楼工地供应各种规格多层板共计：叁拾肆万叁仟玖佰叁拾肆元，小写：343934元，减去项目部已支付的215000元，还剩128934元未支付，项目部尽快筹款付款。负责人：张剑”。
另查明，库尔勒市人民法院（2013）库民初字第1944号、（2015）库民初字第3763号民事判决书均认定被告张剑系被上诉人108号州直住宅小区H3#住宅楼的施工项目负责人，其从事的与108号小区H3#住宅楼工程有关的行为系职务行为。
二审查明的其他事实及证据与原审相同。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。从本案看，被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司与巴州机关事务管理局签订《建设工程施工合同》属实，其称上诉人张剑系公司606项目承包人，该债务应由张剑个人承担，对此应当提供证据加以证实。但根据本案查明事实，108号州直住宅小区H3#住宅楼城建档案中就108号小区H3#住宅楼工程的施工组织设计（方案）审批表、临时用电施工（方案）审批表、塔吊安装、拆卸（方案）审批表、安全施工组织设计（方案）审批表、模板施工组织设计（方案）审批表、脚手架施工（方案）审批表上”项目负责人”处均有上诉人张剑的签名。另库尔勒市人民法院（2013）库民初字第1944号、（2015）库民初字第3763号民事判决书中均认定张剑系新疆泰丰建设有限责任公司108号州直住宅小区H3#住宅楼的施工项目负责人。这足以说明上诉人张剑系108号小区H3#住宅楼工程项目负责人的身份是被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司明知及认可的。张剑作为被上诉人的施工项目负责人，其实施的与施工项目相关的活动系履行职务行为，应当由被上诉人承担相应民事责任。上诉人谢文英主张被上诉人支付货款128934元合法有据，本院予以支持。被上诉人称就108号小区H3#住宅楼工程所有款项已全部支付给上诉人张剑，属被上诉人内部管理问题，不能以此对抗第三人，被上诉人以此为由要求免责，本院不予支持。
关于逾期付款损失问题，因双方对付款时间未作约定，在上诉人谢文英要求履行支付义务后，被上诉人逾期不支付的，应当计付资金占用损失，但资金占用损失的起算时间不应早于上诉人谢文英要求其支付货款的时间。上诉人谢文英并未提供证据证明其在本案诉讼前向被上诉人主张过逾期付款的权利，因此，本案起诉之日应当视为上诉人谢文英要求被上诉人支付货款并主张资金占用损失之日，资金占用损失的起算时间应当自上诉人谢文英起诉之次日即2016年11月8日起计。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条第一款规定：逾期贷款罚息利率为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%至50%。本院按照中国人民银行同期同类贷款基准利率130%计付资金占用损失，即以128934元为基数，自2016年8月19日起至2017年3月31日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的130%计付。
综上所述，一审认定事实不清，适用法律错误，处理结果不当，应予纠正；上诉人谢文英主张被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司支付货款128934元及逾期付款损失的上诉理由成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销库尔勒市人民法院（2016）新2801民初5903号民事判决;
二、被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司在本判决发生法律效力之日起十日内向上诉人谢文英支付货款128934元;
三、被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司在本判决发生法律效力之日起十日内向上诉人谢文英支付逾期付款损失4490.61元（以128934元为基数，自2016年8月19日起至2017年3月31日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率4.35%的130%计付）；
四、驳回上诉人谢文英的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费6532.36元,由上诉人谢文英负担195９.71元，被上诉人新疆泰丰建设有限责任公司负担457２.65元。
本判决为终审判决。
审判长 李 凯
审判员 敖登高娃
审判员 张 丹
二〇一七年三月三十一日
书记员 谯 舜 玲