长春市二道区人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0105民初353号原告：贾军，住长春市双阳区屯。委托诉讼代理人：颜春霞，吉林良正律师事务所律师。被告：长春莲花山生态旅游度假区劝农山镇东风村村民委员会。住所：长春莲花山生态旅游度假区劝农山镇街道。法定代表人：张树仁，主任。委托诉讼代理人：俆铁枫，吉林睿旺律师事务所律师。被告：何士凯，住长春莲花山生态旅游度假区。委托诉讼代理人：孙田，吉林睿旺律师事务所律师。被告：王朝杰，住长春经济技术开发区。原告贾军与被告长春莲花山生态旅游度假区劝农山镇东风村村民委员会（以下简称东风村委会）、被告何士凯、被告王朝杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贾军及委托代理人颜春霞、被告东风村委会委托代理人俆铁枫、被告何士凯及委托代理人孙田、被告王朝杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾军向本院提出的诉讼请求：诉求东风村委会、何士凯和王朝杰连带赔偿经济损失306545.02元，包括医疗费113225.9元、后续治疗费30000元、护理费102天12656.16元、住院伙食补助费3200元、误工费14222元、交通费3000元、伤残赔偿金86240.96元、营养费7000元、律师费7000元、精神损害赔偿金30000元。事实与理由：2015年6月17日，被告王朝杰带领原告贾军到被告东风村委会干活，原告贾军在施工中因二楼缓台的大理石柱子质量不合格倒塌坠落，导致依柱子施工的原告贾军从二楼掉落并被掉落的大理石柱子砸中受伤。原告受伤后两次住院治疗共计32天。经吉林同信司法鉴定所鉴定，原告贾军构成一个八级伤残，三个十级伤残，误工期为150日，营养费7000元。被告东风村委会、被告何士凯、被告王朝杰作为房屋权利人及施工管理人，对于原告的受伤均存在过错，应依法赔偿。东风村委会辩称，2013年7月，东风村委会已将别墅房屋交付何士凯使用，由何士凯负责维修，何士凯找的王朝杰做别墅房屋的防水工程，王朝杰找的贾军施工，贾军的损害，是其自己不当、超越防水活范围，未尽到安全注意义务所致，与东风村委会没有法律上的利害关系，请求东风村委会承担连带赔偿责任没有事实和法律依据。被告何士凯辩称，1.何士凯与王朝杰之间属于承揽合同关系。何士凯因其使用的别墅二楼缓台渗水需要维修，与王朝杰约定，由何士凯提供油粘纸和沥青，王朝杰负责做好防水，交付合格的劳动成果，何士凯支付报酬给王朝杰，双方之间为承揽关系。何士凯对防水工作的说明及对王朝杰的选任没有过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人王朝杰在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人何士凯不承担赔偿责任。2.贾军受雇佣于王朝杰，贾军的劳动报酬由王朝杰支付，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇主王朝杰应当承担雇员贾军的相应赔偿责任。何士凯与贾军之间不存在任何法律上的权利义务关系，贾军请求何士凯承担损害赔偿连带责任，缺乏事实和法律依据。3.贾军在没有采取任何安全措施的情况下，无端将整个身体置于大理石护栏外才掉落致伤，完全未尽到安全注意义务，贾军应当承担不低于70%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照《民法通则》第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。为此，贾军的损害，其自身存在过错和责任，应承担不低于70%的责任。被告王朝杰辩称，王朝杰找的贾军干活，王朝杰与贾军等人评分工钱，没有责任，不同意赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，贾军提供的身份证及户口本、在吉林大学第一医院二部住院病例、用药清单及医疗费票据、当日急救费票据及门诊医疗票据、律师代理费票据；东风村委会提供的房屋使用协议，何士凯提供的录音光盘，各方当事人没有异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.贾军两次住院之外到吉林大学第一医院二部复查费用2030.8元。到吉林大学第一医院治疗支出费用6601.94元，到长春市双阳区医院治疗支出331元，上述医疗费用有医疗机构的收款凭证、门诊手册及医嘱，本院予以确认，东风村委会、王朝杰和何士凯虽然提出了异议，但没有提供反驳证据证明，该异议不成立；2.贾军到米沙子高氏骨伤医院治疗支出医药费600元，到双阳区中医院治疗支出医药费91元，到船营区越北镇春光村卫生室治疗支出医药费6400元，到永安村李文国诊所支出医药费1914元，到药店买药204元，到南关区闰联医疗器械供应站购买弹力袜180元。上述医疗费用不是正规医疗票据，且没有病历及医嘱佐证，不予确认；3.贾军提供的吉林同信司法鉴定所的鉴定意见及鉴定费收据，不符合证据的客观性、合法性和关联性要求，不予确认；4.东风村委会提供的吉林正达司法鉴定中心的鉴定意见，贾军提出了异议，但没有提供反驳的证据，该证据符合证据的客观性、合法性和关联性，予以确认；5.王朝杰提供的证据照片2张，该证据符合证据的客观性和合法性，但缺乏证据的关联性，不予确认。根据上述确认的证据和庭审笔录，本院查明的事实如下：2015年6月17日，王朝杰雇佣贾军等人到何士凯使用的东风村委会的7栋别墅处，为别墅房屋二楼房顶做防水工程。在做防水过程中，贾军发现需要做防水房顶的水漏子堵了，用一只手去抠水漏子，为了防止自己掉下去，用另一只手扳住屋顶四周的石柱子，由于石柱子倒塌坠落，贾军从二楼的房顶上掉在地上，被掉落的石柱子砸伤。贾军受伤后两次住院治疗32天，起诉前贾军单方委托吉林同信司法鉴定所进行了鉴定，诉讼中，东风村委会要求对贾军的损伤重新鉴定，各方当事人均表示同意，经长春中院组织抽签，委托吉林正达司法鉴定中心重新进行了鉴定，鉴定意见为，1.贾军此次损伤造成多处结肠浆膜层破裂，并行修补及结肠造瘘术，构成10级伤残；造成胸、腰椎左侧多处横突骨折分离移位，现存在腰部活动受限，构成10级伤残；造成多发肋骨骨折，构成10级伤残。2.贾军无后续治疗费。3.贾军此次损伤误工期为150日。4.贾军此次损伤的护理期限为60日。5.贾军此次损伤的营养期限为120日，每日的费用参照住院伙食补助费用计算。另查明，王朝杰没有建设工程施工资质，没有做防水工程的施工资质，王朝杰没有给贾军等人佩戴安全帽、安全绳等相关安全措施。贾军住院治疗期间何士凯垫付医疗费38000元，王朝杰垫付医疗费23000元，贾军属于农业人口，并在农村生活。本院认为，（一）关于责任的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，东风村委会将其所有的七栋别墅房屋交付何士凯使用并由何士凯维护，何士凯在使用别墅房屋中因需要做防水，便将防水工程以包工不包料的形式发包给没有做防水工程资质的王朝杰，王朝杰雇佣贾军等人实际施工，贾军在提供劳务过程中受伤。对贾军受伤，东风村委会既不是不是发包方，也没有参与，对贾军受伤没有过错，不承担责任。贾军要求东风村委会承担连带赔偿责任没有事实和法律依据，不予支持。王朝杰找的贾军为其提供劳务，贾军的劳务受王朝杰的安排和支配，由王朝杰支付贾军的工资，王朝杰与贾军之间形成的是接受劳务与提供劳务的关系，王朝杰作为接受劳务一方即雇主，应当为提供劳务者贾军提供生产安全保障的必要条件，以避免安全事故发生，施工过程中没有没有进行安全培训及安全监管，王朝杰对贾军的损害结果存在过错，应当承担相应的民事赔偿责任。王朝杰辩称的其没有责任是不符合事实和法律规定的，不予支持；王朝杰辩称的与其找的人评分工钱，没有多挣钱，不是雇主，不影响王朝杰作为雇主的成立。贾军作为成年人在施工中自身没有尽到足够的安全注意义务，对其自身的损害结果应当承担相应的民事责任，相应减轻雇主责任。何士凯作为别墅房屋的实际使用人，将防水工程发包给没有相应防水资质和安全生产条件的王朝杰，对贾军的损害后果，存在一定的过错，应当依法与雇主王朝杰承担连带赔偿责任。关于何士凯与王朝杰之间属于承揽合同关系，选任王朝杰没有过错，不应当承担责任的辩称，《中华人民共和国合同法》将承揽合同和建设承包合同分别加以规定，同时规定，建设承包合同没有规定的适用承揽合同的有关规定，建设承包合同是特殊的承揽合同，建设承包合同有特殊规定的适用建设承包合同而不适用承揽合同的规定。何士凯与王朝杰之间是建设承包合同关系，在何士凯向法院提供的录音光盘中已承认是包淸工给王朝杰，庭审中何士凯辩称与王朝杰是承揽合同关系，不符合实际和法律规定，不予支持。防水工程是专业性较强的建筑工程，国家依法实行相应资质准入制度，没有获得相应行政许可的，不能从事相应的工程。何士凯将防水工程发包给没有施工资质的王朝杰，同时王朝杰又不具备安全生产的条件，导致贾军在施工中遭受人身损害，为此何士凯是有责任的，其对贾军的损害后果没有责任的辩称是不符合事实和法律规定的，不予支持。综上，结合本案具体情况，对贾军的损害后果,王朝杰应当承担70%的责任，贾军自身承担30%的责任，何士凯选择了没有资质，没有能力从事安全生产的雇主王朝杰，应当与雇主贾军承担连带赔偿责任。（二）关于贾军的经济损失确认如下：1医药费支出103821.9元；2误工费，自2015年6月17日计算到评残的前一日2015年9月27日，参照农、林、牧、渔业误工费标准，误工费为10106.36元（98.12元/天×103天）；3护理费确认为7444.8元（60天×124.08元/天）4住院伙食补助费确认为3200元（100元/天×32天）5营养费确认12000元（120天×100元/天）；6残疾赔偿金25872.29元【（10%+1%+1%）×20年×10780.12元】7精神抚慰金酌情保护7000元，8交通费酌情保护600元；9律师代理费7000元。综上，贾军的经济损失为177045.35元。（三）关于重新鉴定问题。诉讼中，贾军提供了自行委托鉴定部门的鉴定意见，东风村委会提出了异议，申请重新鉴定，各方当事人均同意重新鉴定，本院通过市中院重新委托的鉴定部门进行了鉴定，庭审中贾军对重新鉴定意见中的无后续治疗费用和胸腰椎骨折不构成八级伤残提出了异议，对其他鉴定意见没有异议，并申请鉴定人出庭接受质询，鉴定人出庭接受了质询并作出了答疑，贾军对答疑仍不认可，向本院申请重新鉴定。本院经审查认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：1、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；2、鉴定程序严重违法的；3、鉴定结论明显依据不足的；4、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”。贾军没有提供证据证明其申请重新鉴定事由符合上述情形之一，且庭审中鉴定人已出庭对贾军的异议进行了充分的答疑，为此，对贾军的重新鉴定申请，本院不予准许。综上所述，贾军在接受王朝杰雇佣做防水施工中遭受人身损害，按双方各自的过错，王朝杰承担70%的赔偿责任，贾军自身承担30%的赔偿责任，按贾军的各项经济损失总额177045.35元，王朝杰应当赔偿贾军177045.35元的70%，即123931.76元，扣除王朝杰垫付23000元，扣除何士凯垫付的38000元，王朝杰实际应当赔偿贾军62931.76元。何士凯将防水工程发包给没有相应资质的雇主王朝杰，王朝杰不具备安全生产条件，导致贾军在施工中发生安全事故受伤，何士凯是有责任的，依法应与雇主王朝杰承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》的九十八条、第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告王朝杰于本判决生效后三日内赔偿贾军的经济损失62931.76元，被告何士凯承担连带赔偿责任。二、驳回原告贾军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5898元，原告贾军负担1769元，被告王朝杰负担4129元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审 判 长  曲宏图人民陪审员  段成学人民陪审员  田忠宪二〇一六年十月十日书 记 员  王 勇