湖南省桃江县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桃民一初字第1367号
原告汤某甲，男，汉族。
委托代理人昌洪武，湖南义剑律师事务所律师。
被告符某乙，男，汉族。
委托代理人符庚申、王春，系湖南桃花江律师事务所律师。
被告中国某丙财产保险股份有限公司湖南省分公司。
负责人周有颖。
委托代理人范军，湖南精彩律师事务所律师。
委托代理人王华，该公司员工。
原告汤某甲与被告符某乙、被告中国某丙财产保险股份有限公司湖南省分公司（以下简称被告某丙财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月29日受理后，由审判员鲁跃进独任审判，于2015年12月7日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人昌洪武、被告符某乙的委托代理人王春、被告某丙财险的委托代理人王华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2014年12月25日23时30分许，被告符某乙驾驶湘H581**重型自卸货车沿益阳市资阳区资阳大道由西往东行驶，当车行至杨树村路段时碰撞路上正在清扫作业的行人汤某甲，致其受伤的交通事故，经益阳市公安局交警大队直属二队认定，被告符某乙应负此次事故全部责任，原告无责任。原告被送往医院住院治疗用去医疗费131971.64元。经司法鉴定构成九级伤残，误工时间为10个月，其中需2人护理1个月，1人护理4个月，用去鉴定费3500元。被告符某乙驾驶的湘H581**重型自卸货车属其所有，在被某丙财险投保了交强险和50万元不计免赔的三责险，为此原告诉至本院请求判令被告符某乙赔偿原告损失356889.41元，判令被告某丙财险在保险限额内承担赔偿责任，并请求判令被告承担本案诉讼费用。
被告符某乙辩称：肇事车辆投保了保险，应先由被告某丙财险先行赔付。我已垫付医疗费103970元，除保险公司赔付的部分外，多支付的部分请求原告予以返还。
被告某丙财险辩称：对事故发生及责任划分无异议；原告证据不完善，诉求不符合法律规定，损失请法院核实。原告的医疗费已大部分由被保险人支付，我公司已垫付1万元。被保险人垫付的医疗费用直接找我公司理赔，应剔除医保外自费药品。保险公司不承担诉讼费用和鉴定费。
经审理查明，2014年12月25日23时30分许，被告符某乙驾驶湘H581**重型自卸货车沿益阳市资阳区资阳大道由西往东行驶，当车行至杨树村路段时碰撞路上正在清扫作业的行人汤某甲，致其受伤的交通事故，经益阳市公安局交警大队直属二队认定，被告符某乙应负此次事故全部责任，原告无责任。原告被送往益阳市人民医院住院7天，用去医疗费13293.64元，益阳市中心医院住院110天，用去医疗费106699.57，在益阳市第一中医院住院94天，用去医疗费11573.43元，门诊用去405元，合计131971.64元。原告购买轮椅用去450元。2015年9月7日，湘雅二医院司法鉴定中心以（2015）精鉴字972号司法鉴定意见书鉴定原告汤某甲目前诊断为脑挫裂伤所致精神障碍。2015年9月10日湘雅二医院司法鉴定中心以（2015）临鉴字第1367号司法鉴定意见书鉴定原告汤某甲颅脑外伤经治疗后，现遗留有右颞叶脑软化灶，中度弥漫性脑萎缩，并精神障碍。经司法精神病鉴定为脑挫裂伤所致精神障碍，日常活动能力部分受限。根据GB-18667-2002伤残评定标准4.9.1.a号规定，构成九级伤残。根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，结合被鉴定人伤情实际，本次损伤误工时间为10个月，其中需2人护理1个月，1人护理4个月，共用去鉴定费3500元。在庭审中，被告某丙财险请求对该司法鉴定保留7天的重新鉴定的权利，本院当即口头裁定限被告某丙财险在2015年12月14日前来本院办理书面重新鉴定的手续。原告及其妻子莫某华自2013年进入益阳天时达商贸有限公司工作，原告担任销售员兼送货司机，莫某华任促销员，原告工作至2014年12月初。后经人介绍于2014年12月23日在益阳翔达渣土运输公司从事道路渣土清扫工作。原告与其妻子莫某华于2003年11月2日生育一子汤某军。原告一家于2013年元月居住在益阳市赫山区赫山街道办事处赫山村叶某处。2011年5月21日益阳市人民政府办公室转发市公安局《益阳市中心城区行政村居民户籍管理暂行规定》的通知将原告居住的赫山街道办事处的赫山村列入了益阳市城市总体规划（2014-2020）确定的87.18平方公里区域的中心城区。汤某军自2009年9月1日起入读益阳市赫山第一完全小学，现在益阳市赫山中学读初中。原告有姐姐汤某鑫（身份证号432325196601140600），哥哥汤某彬（身份证号432325196810150493）需共同扶养其父汤某保（身份证号432325193011260473）。据此，原告损失认定如下：1、医疗费131971.64元；2、住院伙食补助费21100元（211天×100元/天）；3、护理费19980元[111元/天×（4个月×30天/月+1个月×30天/月×2人）]；4、误工费37204元（45265元/年÷365天×10个月×30天）；5、残疾赔偿金106280元（26570元/年×20年×0.2）；6、精神抚慰金10000元；7、被扶养人生活费15842.8元[（18335元/年×7年0.2÷2）+（9025元/年×5年×0.2÷3）]；8、鉴定费3500元；9、交通费3000元；10、残疾用具（轮椅）450元，合计349328.44元。
另查明：被告符某乙驾驶的湘H581**重型自卸货车属其所有，在被告某丙财险投保了交强险及不计免赔的三者责任险50万元，保险期限自2014年3月8日0时起至2015年3月7日24时止。在庭审中原、被告协商同意扣除原告医疗费的13%自费药品由被告符某乙承担。被告符某乙为原告垫付医疗费103970元，被告某丙财险垫付10000元。
本院认为，原告享有健康权，由于被告符某乙的侵权行为给原告造成的损失依法应由其承担全部责任，被告符某乙驾驶的湘H581**重型自卸货车在被告某丙财险投保了交强险及不计免赔的三者责任险，除不属于保险公司理赔的除外，原告的损失在被告某丙财险的保险范围内理赔。原告自2013年起居住并工作在益阳市区，其经常居住地和收入来源地均为城镇，原告要求按城镇标准计算其残疾赔偿金和其儿子的被扶养人生活费，本院应予支持，原告受伤前从事批发零售业，故其误工费按批发零售业45265元/年计算，护理费按服务业111元/天计算。综合原告伤情及经济发展水平本院酌情认定精神抚慰金10000元，交通费3000元比较适当。原告住院治疗终结时间是2015年7月27日。在2015年6月25日湖南省公安厅交警总队以（2015）213号文将全省道路交通事故住院伙食补助费调整为每人每天100元，故原告请求按100元/天计算住院伙食补助费，本院应予支持。被告某丙财险提出的保留7天重新鉴定的期限，但在本院规定的期限届满之前未来本院办理相关手续，视为其放弃该项权利。被告某丙财险提出的不承担诉讼费和鉴定费的意见及在庭审中达成的扣除13%的自费药品的协议，本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第六项、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、由被告中国某丙财产保险股份有限公司湖南省分公司在交强险限额内赔偿原告汤某甲损失120000元，在第三者责任险限额内赔偿原告汤某甲208672.14元，合计328672.14元；扣除被告中国某丙财产保险股份有限公司湖南省分公司已支付的10000元，尚应支付318672.14元。
二、由被告符某乙赔偿原告汤某甲损失20656.3元，扣除被告符某乙已支付的103790元，应由原告汤某甲返还被告符某乙83133.7元。
以上给付内容限自本判决生效之日起5日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6654元，减半收取3327元，由被告符某乙负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 员 鲁跃进
二〇一五年十二月十六日
代理书记员 任述强
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
履行义务告知书
中国某丙财产保险股份有限公司湖南省分公司：
本院作出的（2015）桃民一初字第1367号民事判决书，你公司应在交强险限额内赔偿原告汤某甲损失120000元，在第三者责任险限额内赔偿原告汤某甲208672.14元，合计328672.14元；扣除被告中国某丙财产保险股份有限公司湖南省分公司已支付的10000元，尚应支付318672.14元。请按以下方式汇款：
户名：桃江县国库集中支付核算局
账号：43001500767059998888
开户银行：中国建设银行股份有限公司桃江文化路分理处
金额：318672.14元
桃江县人民法院
二0一五年十二月十六日