江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1282民初4399号原告（反诉被告）：居建华，男，1970年5月7日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：倪东先，江苏众乐律师事务所律师。被告（反诉原告）：严利明，男，1971年1月24日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：瞿剑，靖江市弘毅法律服务所法律工作者。原告居建华与被告严利明为定作合同纠纷一案，本院于2016年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求解除原、被告于2015年8月21日签订的《模具加工协议》。2、请求判令被告返还原告支付的预付款20000元，并赔偿原告损失52600元（延期交付模具损失：自2015年11月1日计算至2016年7月1日按200元/天计算，计48000元；试模损失：按测试一次损失460元计算10次，计4600元），合计72600元。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年8月21日，原、被告签订《模具加工协议》，约定由被告为原告制作医疗检测试管模具一副，总金额为50000元（不开票），协议对模具的技术要求、模具价格、付款方式、交货时间、损失赔偿进行了明确约定。协议签订后，原告于2015年8月30日给付预付款20000元，但被告生产的模具经过十多次的测试均未合格，至今仍未能向原告交付合格模具。被告的行为直接导致原告与案外人签订的合同无法履行，给原告造成重大经济损失。故起诉至法院特提出上述诉讼请求。被告答辩并反诉称，原告所述双方签订《模具加工协议》及原告已支付预付款20000元情况属实。现同意解除双方签订的《模具加工协议》。根据协议约定，原告应该向被告支付预付款30000元，但原告仅支付20000元，已构成违约。因原告违约在先，故不同意原告要求返还预付款20000元及赔偿损失的诉讼请求。现模具已经进行到最后精加工阶段，被告多次要求原告将约定的预付款足额给付被告，但原告至今未给付，造成被告没有资金进行后期的精加工，亦无法试模。该合同总价款为50000元，约定的违约金为每天200元，明显偏高。即使被告违约，原告也从未向被告提出试模的要求，所以也未给原告造成损失，请求对原告主张的违约金依法予以降低。且被告为原告加工模具产生的费用已经远远超过20000元，被告多次向原告催要未付的预付款，原告均未支付。案涉模具现阶段的制作成本为30530元，扣除原告已经支付的20000元，原告还应赔偿被告因原告违约而造成的损失10350元。故被告提起反诉，请求判令：1、原告赔偿被告经济损失10350元。2、诉讼费由反诉被告承担。原告对被告的反诉请求辩称：被告为原告制作的模具经过十多次测试仍未能生产出合格产品，至今未能向原告交付合格模具。被告在收到原告支付的预付款20000元后并未提出异议，此后也未要求原告支付10000元预付款。被告在生产模具过程中产生的费用与原告没有按协议约定足额支付预付款以及解除《模具加工协议》之间没有因果关系，该损失是被告因自身技术原因未制作出合格模具而产生的费用，应由被告自行承担。原、被告签订模具加工协议时，考虑到协议签订后如果被告不能按期交付模具，则会导致原告与他人订立的买卖合同无法履行，会给原告造成重大经济损失，原、被告签订协议后，原告也与第三方签订了医药试管的买卖合同，因被告多次试模仍未交付合格模具，使原告无法履行与他人的合同，导致原告的预期利益无法获得。因此双方约定如被告延期交付模具应赔偿原告损失每天200元并不过高，不应降低。原告为证明其主张向本院提供下列证据：1、2015年8月21日《模具加工协议》一份，内容同原告陈述。2、用手机拍摄的与吴新华对话时的音像资料以及根据音像资料整理的笔录。原告陈述该音像资料拍摄于起诉之后。该笔录反映：吴新华承认被告生产的模具由其运输至原告处试模，试模次数在10次以上。被告向本院提供下列证据：1、被告于2016年7月20日书写的模具制造成本清单一份，该清单反映模具制作成本已支出30530元。2、2015年9月20日至12月28日收据5份，5份收据载明被告支出加工费及材料费28750元。3、模具及样品照片。4、2015年11月13日至2016年6月14日间的微信记录截图打印图片。微信记录反映原告多次询问被告何时试模，要求被告交付模具。被告在2016年2月1日要求原告支付未付的10000元预付款。被告承诺在2016年农历正月二十试模成功，原告允许被告在2016年农历正月底交付模具。经质证，被告对原告提供的《模具加工协议》的真实性无异议，对录像的真实性有异议，认为该录像没有显示录制时间，且录像内容中吴新没有具体的陈述性的语句，该录像与本案没有关联性。原告对被告提供的微信截图和模具照片及样品的照片的真实性均无异议，认为双方通过微信联系时，已超过了协议约定的模具交付时间。认为清单系被告自行书写，不能仅凭被告所列清单确认被告的损失。5份收据中支出的费用，无法证实是用于为制作模具所支出。经审理查明，2015年8月21日，原、被告签订《模具加工协议》一份，约定原告委托被告加工生产医疗检测试管模具一副，被告承诺适用所承制的模具生产出的产品能够达到原告提供的样品要求。模具总金额（不开票）人民币50000元。被告在收到原告确认的样品后，即开始进入模具设计和制作阶段，开模周期为45天，如延期一天，被告每天补偿原告损失200元，由于原告原因造成模具进度的延误，不计算在内。原告支付模具总金额的60%作为模具制造的预付款，试模结束，经原告使用3个月后，模具正常使用，付清剩余款项。协议签订后，2015年8月30日，原告支付被告预付款20000元。被告收款后，至今未能向原告交付合格模具。双方经协商无果，致起讼争。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告签订的《模具加工协议》，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，双方当事人均应按约履行各自的义务。本案中，原告负有按约支付报酬的义务，被告负有按约制作并交付合格模具的义务。被告因其自身原因至今未交付合格的模具，已远超出双方约定的模具交付期限，致使原告无法实现合同目的，已构成根本性违约。现原告要求解除双方间的《模具加工协议》，被告对此不持异议，故本院予以照准。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此《模具加工协议》解除后，被告依法应当返还收取的预付款20000元。根据法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案原、被告约定被告每延期一天需赔偿原告损失200元，应视为双方对违约责任的约定。被告未按约交付合格模具，已构成违约，依法应承担相应的违约责任。被告抗辩称该违约金过高，请求予以降低。判断原告主张的违约金是否过高，应当以原告实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。原则上违约金超过造成损失的百分之三十的，应认定过分高于造成的损失，应予调整。因原告未提供因被告未交付合格模具给其造成损失的相关证据，故不能根据原告陈述确认其损失。原告的损失，可根据原告已付款项参照民间借贷中许可的利率标准上限即月利率2%及被告逾期交付模具的时间确定。鉴于原告在履行合同过程中未按约付款，存在过错，亦应承担相应的责任。故本院根据本案实际情况确定被告应赔偿原告损失为3000元。《模具加工协议》签订后，虽然原告未按约付款，但被告并未提供证据证明其在双方约定的模具制作周期内曾要求原告补交余款10000元，况且双方约定制作模具报酬分期支付，而原告少支付的10000元数额较小，被告完全可以垫资解决。由此可见，原告少支付预付款10000元，并不是被告未能制作出合格模具的根本原因。被告作为承揽人未能完成模具制作工作，系因其自身的技术等原因造成，责任在于被告。被告在制作模具过程中支出的相关费用，应由被告自行承担。故对于被告要求原告赔偿损失10530元的反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、解除原告居建华与被告严利明于2015年8月21日签订的《模具加工协议》。二、被告严利明于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告居建华预付款20000元、赔偿损失3000元。三、驳回反诉原告严利明要求反诉被告居建华赔偿损失10530元的诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费1616元，由原告负担1104元，被告负担512元（被告负担部分原告已缴纳，被告在履行判决义务时一并给付原告）；反诉案件受理费132元，由反诉原告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费1748元，费用缴纳至江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  张学军人民陪审员  周富和人民陪审员  张禺涯二〇一六年十一月十八日书 记 员  陆园丁附：法律条文《中华人民共和国合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》：第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。