广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1744号
原公诉机关广东省汕尾市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周晓伟,男,1977年11月8日出生于江西省九江市，汉族,高中文化,农民工,户籍地江西省九江市浔阳区,暂住地广东省东莞市。因本案于2016年1月31日被刑事拘留,同年3月4日被逮捕。现羁押于广东省海丰县看守所。
辩护人叶宏明，江西天康律师事务所律师。
广东省汕尾市中级人民法院审理广东省汕尾市人民检察院指控原审被告人周晓伟犯运输毒品罪一案，于2016年10月11日作出（2016）粤15刑初115号刑事判决。原审被告人周晓伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人周晓伟于2016年1月30日19时许受同案人“倪某”雇佣,独自驾驶小轿车从东莞市前往陆丰市甲子镇加油站附近接载毒品，之后驾车返回东莞市,在陆丰市内湖至深圳方向的高速路口被设卡查缉的民警缉获。民警在其驾驶的小轿车的副驾驶位上查获甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计1012.16克及氯胺酮3.56克。
原判认定上述事实的证据，有抓获经过、现场勘验检查笔录及现场照片、毒品鉴定报告、证人证言、被告人供述等。
原判认为，被告人周晓伟违反国家对毒品的管理制度，非法运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成运输毒品罪。被告人周晓伟归案后能如实供述其运输毒品的犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款以及第五十九条第一款的规定，以运输毒品罪判处被告人周晓伟无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
上诉人周晓伟上诉提出：1.本案查获的毒品甲基苯丙胺片剂中甲基苯丙胺的含量低，不应全额计入运输毒品的数量，查获的氯胺酮粉末是其个人吸食所用，不应计入运输毒品的数量。2.公安人员没有及时抓获同案人“倪某”，导致本案缺乏证实周晓伟罪轻的证据。3.周晓伟并非明知是毒品而运输，只是猜测可能是违禁品，直至被抓获时才知道是冰毒，其主观恶性小；“倪某”给周晓伟报酬低，且未支付。4.周晓伟归案后，如实供述犯罪事实，有坦白情节，请求二审法院从轻处罚。
辩护人辩护提出：1.周晓伟已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因，没有将毒品交至雇主手中，属于犯罪未遂。2.周晓伟归案后如实供述了犯罪事实，有坦白情节，属于认罪认罚，依法应从轻处罚。3.现有证据不能证明周晓伟明知其运输的是毒品。综上，原判量刑过重，请求对周晓伟减轻处罚，对其在十年有期徒刑以下量刑。
经审理查明，上诉人周晓伟受人指使，于2016年1月30日下午驾驶小汽车（悬挂粤Ａ×××××车号牌）从广东省东莞市前往陆丰市甲子镇。当日19时许,周晓伟在甲子镇加油站附近接收毒品后驾车返回东莞市,途经陆丰市内湖至深圳方向的高速公路路口时,被设卡查缉的公安人员查获。公安人员在周晓伟驾驶的小汽车副驾驶位上查获2袋晶体状甲基苯丙胺,净重分别为983.5克(经鉴定，甲基苯丙胺含量为45.41g/100g)和3.4克；1袋甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）,净重为25.26克；1袋粉末状氯胺酮（俗称“K粉”）3.56克。
上述犯罪事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据予以证实：
1.九江市公安局金鸡坡派出所出具的常住人口信息及常住人口查询证实周晓伟的身份情况。
2.受案登记表、查获经过证实，南塘执勤民警在内湖至深圳方向的高速路口机动设卡查缉，截获悬挂粤Ａ×××××车牌的小车，从该车副驾驶位查获涉案毒品并抓获周晓伟。
3.中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的电话清单证实，134××××5783（周晓伟供称是“倪某”的电话号码）和135××××1617（周晓伟）于2016年1月30日案发时间段有频繁通话。
4.现场勘验笔录、搜查笔录证实，公安机关于2016年1月30日20时50分至21时22分对抓获周晓伟的现场进行了勘验检查，制作了现场方位示意图，现场和扣押的物品均有拍照附卷。警察在涉案车辆（悬挂粤Ａ×××××车牌）查获涉案毒品，在周晓伟身上搜获三部手机和人民币2210元�查获的上述车辆和物品均已扣押并记载于扣押物品清单。
5.陆丰市公安局刑事技术车辆检验证实，涉案车辆（悬挂粤Ａ×××××车牌）型号为北京现代，真实车牌为粤Ｓ×××××，车主为朱剑伟。
6.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字【2016】060号刑事化验检验报告证实，本案缴获的五袋疑似毒品中，其中二袋结晶状物的净重分别为983.5克和3.4克，均检出甲基苯丙胺成分，前者的甲基苯丙胺含量为45.41g/100g；一袋药片状物净重25.26克,检出甲基苯丙胺成分;一袋粉末状物净重3.56克，检出氯胺酮的成分。
7.陆丰市公安局陂洋派出所出具的现场检测报告书证实，上诉人周晓伟的尿液经现场甲基安非他明检测结果呈阳性。
8.上诉人周晓伟供述：2016年1月30日15时14分，一个叫倪某的朋友打我手机让我到陆丰市甲子镇的加油站附近接点东西回东莞，车费是2000元，人到目的地后，自然会有人拿东西给我。我于当日16时许出发，19时许到指定地点，等了约20分钟，一位骑三轮车的中年男子（头戴头盔）过来问我是不是倪某的朋友，我说是。那名中年男子就把一袋东西放在我小轿车的副驾驶位上，然后我开车往东莞方向行驶，途经陆丰市南塘公安检查站时，被边防官兵查获。我不敢确定中年男子放在我车上的物品是何物，但我猜到一定是违禁品，否则的话倪某不会给我2000元车费。我吸食冰毒和K粉，两种毒品交替进行吸食，吸食的毒品是向倪某购买的。
对于上诉人周晓伟及其辩护人提出的上诉、辩护意见，综合评判如下：
1.关于周晓伟是否明知其运输的物品是毒品的问题。经查，周晓伟供称，他受“倪某”指使到陆丰市接取物品，但“倪某”并没有告诉他具体是什么物品�他到达“倪某”指定的地点后，有不认识的男子将物品放在他驾驶车辆的副驾驶位上，他就驾车运载上述物品返回东莞市。周晓伟同时供称他猜测接收的物品是违禁品，并且周晓伟是吸毒人员，“倪某”曾向他提供过毒品吸食。根据本案证据情况分析，周晓伟应该认识到其驾车接取的物品是毒品，即周晓伟对其运输毒品行为具有明知的主观要件。
2．关于周晓伟是否受人指使运输毒品的问题。经查，周晓伟归案后稳定供述他是受“倪某”指使运输毒品，且有手机通话清单证实周晓伟所称的“倪某”的电话在案发时间段曾与周晓伟通话联系，虽然公安机关未能查获“倪某”，但基于证据存疑利益归于被告人的原则，本案可认定周晓伟是受他人指使实施运输毒品行为，原判量刑时已考虑该情节。
3.关于本案是否属于犯罪未遂的问题。经查，周晓伟已�从他人处接取毒品，并将毒品放在汽车上准备运回东莞，后在运输过程中被抓获，其行为已经构成运输毒品犯罪既遂。辩护人提出的周晓伟的行为属于犯罪未遂的意见据理不足。
4．关于本案运输毒品数量的认定问题。经查，公安人员在周晓伟驾驶的汽车上缴获的“麻古”是含有甲基苯丙胺成分的片剂，属于刑法规定的毒品，且数量较大，依照有关规定应当计入其运输毒品的数量；周晓伟上诉称查获的氯胺酮粉末是其个人吸食所用，但本案除其本人的辩解外，无其他证据证实。因此，对于公安机关从周晓伟驾驶的汽车上查获的毒品均应认定为周晓伟运输毒品的数量。
5.关于本案的量刑问题。经查，周晓伟运输的毒品数量大，犯罪情节严重，原判已经考虑周晓伟归案后如实供述自己的罪行，有悔罪表现等情节，依法对其从轻处罚，量刑适当。
本院认为，上诉人周晓伟非法运输毒品甲基苯丙胺及氯胺酮，数量大，其行为已构成运输毒品罪。周晓伟归案后能如实供述其运输毒品的犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及其辩护人提出的要求对周晓伟从轻、减轻处罚的意见据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 时 磊
审判员 翟健锋
审判员 李欣荣
二〇一七年一月二十四日
书记员 钟 铮
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上�、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。