杭州经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0191民初2203号
原告：陈凤祥。
委托诉讼代理人：章群艺，浙江绍明律师事务所律师。
被告：侯宪文。
被告：李金森。
被告：杭州文兵运输有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区花园岗街156-8号。
法定代表人：王从华。
被告：中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司，住所地江苏省苏州工业园区时代广场24幢105室、602室。
主要负责人：王新，该公司总经理。
委托诉讼代理人：钱亚红，浙江思伟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：鲍青，浙江思伟律师事务所律师。
原告陈凤祥与被告侯宪文、李金森、杭州文兵运输有限公司（以下简称文兵运输公司）、中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈凤祥的诉讼代理人章群艺、被告侯宪文、李金森、平安保险公司的诉讼代理人钱亚红到庭参加诉讼。被告文兵运输公司经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈凤祥向本院提出诉讼请求：1.判令被告侯宪文、李金森赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计182227.82元；2.判令被告文兵运输公司对上述费用承担连带责任；3.判令被告平安保险公司在交强险范围内承担先行赔付责任并优先支付精神损害抚慰金5000元；4.判令被告平安保险公司在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任；5.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年1月4日，被告侯宪文驾驶浙Ａ×××××号重型厢式货车在下沙金沙大道幸福北路岔口西500米处与原告骑行的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。经杭州市交通警察支队下沙大队认定，被告侯宪文负事故全部责任。经查，肇事车辆在被告平安保险公司处投保交强险和商业第三者责任险，故被告平安保险公司应在交强险和商业第三者险范围内承担赔付责任。
被告侯宪文辩称：对本案事故发生的事实和责任认定没有异议；本次事故中已经向原告垫付10000元，不同意赔偿非医保费用，其余答辩意见与保险公司一致。
被告李金森辩称：驾驶员的垫付款应归还，其余答辩意见同侯宪文一致。
被告文兵运输公司未作出答辩。
被告平安保险公司辩称：对事故发生的事实和责任认定无异议。案涉车辆在我司投保交强险、商业第三者险500000元以及不计免赔险。我司已经向原告垫付10000元。针对原告的各项诉请，我司答辩如下：1.医疗费，要求扣除非医保费用12467.36元及伙食费1015元，共计13482.36元，原告主张的辅助器具因无医嘱，我司不予认可；2.住院伙食补助费同意按15元/天；3.营养费认可20元/天，共30天；4.误工费，因原告未提供工资流水和收入证明、劳动合同等，不存在误工，如存在误工，同意按照90元/天计算，共150天；5.护理费同意按110元/天，认可30天；6.交通费，不予赔偿；7.残疾赔偿金，我司认为原告不构成伤残，原告自身存在××，应剔除其参与度；8.精神损害抚慰金，按参与度进行核定；9.车辆损失，因未经我司定损，不予认可；10.鉴定费，应由原告自行承担。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。
本次交通事故造成陈凤祥受伤、双方车辆损坏。原告陈凤祥受伤后于2016年1月4日至2016年2月17日在浙江省东方医院住院治疗44天，后经多次门诊，花费医疗费用共计63558.47元，其中侯宪文垫付10000元，平安保险公司垫付10000元。2016年3月2日，侯宪文为购买膝关节支具花费1400元。2016年7月30日，受原告陈凤祥委托，浙江大学司法鉴定中心出具法医临床鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人陈凤祥因2016年1月4日道路交通事故致右胫骨平台踝间骨折，右膝内侧副韧带损伤，右膝前后交叉韧带损伤，右膝内侧半月板损伤等右膝部损伤，目前遗留右膝关节功能丧失达一肢功能的10%以上，依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，已构成十级伤残。本次交通事故损伤与其右膝关节功能障碍的伤残之间存在直接因果关系；建议被鉴定人陈凤祥因本次交通事故损伤所需的误工期限以180日左右为宜、护理期限以60日左右为宜、营养期限以60日左右为宜（均包括住院时间）。陈凤祥为此支出鉴定费用2040元。
浙Ａ×××××号重型厢式货车的实际车主为李金森，侯宪文系李金森雇佣的司机，该车挂靠在文兵运输公司处。事故车辆在被告平安保险公司处投保了机动车交通事故强制责任险，第三者商业责任险500000元以及不计免赔险，事故发生在保险期间内。
上述事实认定由原告提供的道路事故责任认定书、门诊病历、住院病历、诊断证明书、住院费用发票、用药清单、发票、鉴定意见书、鉴定费发票，侯宪文提供的医疗费发票以及当事人的庭审陈述所证实，本院对上述证据材料予以确认。平安保险公司辩称其不认可鉴定意见书，并申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。对此，本院认为，原告委托浙江大学司法鉴定中心进行伤残等级及误工期、护理期、营养期的鉴定时，平安保险公司已派其工作人员凌舒楠到场并签署鉴定告知同意书，故本院对平安保险公司要求重新鉴定伤残等级及三期的申请不予准许；被告平安保险公司辩称原告的伤残等级有××原因，应剔除参与度，并要求对外伤参与度进行鉴定，对此，本院认为，因原告的损害结果与案涉交通事故存在直接因果关系，即使原告的个人体质状况对损害结果的发生有一定的影响，但此非侵权责任法等法律规定的过错，更不构成减轻赔偿义务人赔偿责任的法律理由，故本院对被告平安保险公司的鉴定申请不予准许，并采纳该鉴定意见书。
本院认为：公民依法享有生命健康权。原告陈凤祥在本起交通事故中受伤的事实清楚。根据公安机关交警部门出具的道路交通事故认定书，本起事故侯宪文负事故全部责任。因浙Ａ×××××号重型厢式货车在被告平安保险公司处投保了交强险、第三者商业责任险以及不计免赔险，故原告陈凤祥的损失首先应由平安保险公司在交强险保险责任限额范围内承担直接赔付责任，交强险赔偿限额不足部分，由平安保险公司在第三者商业责任险范围内承担全部赔付责任。因浙Ａ×××××号重型厢式货车的实际车主为李金森，侯宪文系李金森雇佣的司机，该车挂靠在文兵运输公司处。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，故被告侯宪文对事故不承担赔偿责任，超出保险公司赔偿范围的损失，应由被告李金森承担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”，故文兵运输公司应对被告李金森应承担的事故赔偿责任承担连带责任。
原告陈凤祥主张的各项损失，结合鉴定结论，本院认定如下：1.医疗费，根据医疗费用票据核算为63558.47元（包括非医保用药12467.36元）；2.住院伙食补助费2200元；3.营养费1800元；4.辅助器具费1400元；5.误工费25506元；6.护理费8502元；7.残疾赔偿金87428元；8.精神损害抚慰金5000元；9.交通费，本院根据原告就诊次数及路途远近酌定1200元；10.车损800元，原告车辆虽未经保险公司定损，但原告的车辆确在本起事故中受损，本院酌定确定800元，共计197394.47元。原告要求被告支付鉴定费用2040元，该鉴定费因系原告诉前单方委托鉴定产生的费用，应由原告自行承担。
原告陈凤祥的各项损失首先应由平安保险公司在交强险责任赔偿限额内赔偿120800元，其中医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，财产损失赔偿限额内赔偿800元。超出交强险赔偿范围的损失76594.47元，由平安保险公司在第三者商业责任险范围内承担全部赔偿责任。因平安保险公司不能举证证明其就免责条款已经向投保人尽了明确告知及说明义务，故本院对平安保险公司主张不承担非医保费用的抗辩意见不予采纳。由于侯宪文、平安保险公司均已向原告垫付10000元，为避免重复赔偿，上述垫付款应在保险理赔款中予以扣除，故被告平安保险公司尚需支付原告177394.47元。被告侯宪文垫付的10000元，由其另行主张，不在本案中一并处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈凤祥因交通事故产生的损失共计177394.47元；
二、驳回原告陈凤祥的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3945元，减半收取计1972.5元，由原告陈凤祥负担52.5元，由被告李金森、杭州文兵运输有限公司负担1920元。
原告陈凤祥于本判决书生效之日起十五日内向本院申请退费。被告李金森、杭州文兵运输有限公司于本判决书生效之日起七日内，向本院交纳负担的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
代理审判员 林晖
二〇一六年十一月七日
书 记 员 周菁