南昌铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2015）南铁刑初字第36号
公诉机关南昌铁路运输检察院。
被告人张某某，男，1986年9月25日出生，汉族，河北省定州市人，初中文化，农民，住定州市。因涉嫌犯非法经营罪于2014年11月28日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕，现羁押在南昌铁路公安处南昌看守所。
辩护人马嘉伟，河北鹿保勇律师事务所律师。
被告人苏某某，男，1981年11月11日出生，汉族，河北省定州市人，初中文化，农民，住定州市。因涉嫌犯非法经营罪于2014年11月28日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕，现羁押在南昌铁路公安处南昌看守所。
辩护人房景研，河北鹿保勇律师事务所律师。
南昌铁路运输检察院以南铁检公诉刑诉[2015]26号起诉书指控被告人张某某、苏某某犯非法经营罪，于2015年6月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭。2015年7月17日开庭审理时,因辩护人作无罪辩护，本案依法转为普通程序审理，公开开庭审理了本案。南昌铁路运输检察院指派检察员章璐出庭支持公诉，被告人张某某、苏某某及辩护人马嘉伟、房景研到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南昌铁路运输检察院指控，2014年11月27日19时，被告人张某某、苏某某经事先商议，由苏某某携带从北京市购买的和天下牌硬盒卷烟32条、中华牌硬盒卷烟29条、荷花牌硬盒卷烟20条、大重九牌软盒卷烟11条、中华牌软盒卷烟5条共计97条卷烟（非法经营数额共计56617元），从北京西站乘坐北京西开往南昌的Z133次旅客列车前往南昌。次日6时许，张某某从九江站上车与苏某某会合，后二人携赃在南昌站下车，行至出站通道内被公安人员人赃俱获。经鉴定，涉案卷烟均为真品卷烟。
为支持起诉指控，公诉机关当庭宣读并出示了二被告人的供述、归案经过、赃物照片、检验报告、价格认定意见书等证据。公诉机关认为，被告人张某某、苏某某的行为均已构成非法经营罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项的规定，以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。
被告人张某某、苏某某对起诉书指控均无异议。
被告人张某某的辩护人提出涉案卷烟在运输途中被查扣，张某某的行为不构成犯罪。
被告人苏某某的辩护人提出涉案卷烟在运输途中被查扣，苏某某的行为不构成犯罪。
经审理查明，被告人张某某、苏某某均未取得烟草专卖经营许可。张某某意欲从北京贩运卷烟至江西赚取差价，遂向苏某某提议，由张某某出资，苏某某在北京购买卷烟后乘坐火车运至南昌，张某某付给苏某某300元。苏某某表示同意。2014年11月27日19时许，苏某某携带从北京市购买的和天下牌硬盒卷烟32条、中华牌硬盒卷烟29条、荷花牌硬盒卷烟20条、大重九牌软盒卷烟11条、中华牌软盒卷烟5条，共计97条卷烟，从北京西站乘坐Z133次旅客列车前往南昌。次日6时，张某某从九江站上车与苏某某会合，后二人携赃在南昌站下车，行至出站通道被公安人员抓获。经江西省烟草质量监督检测站鉴定，涉案卷烟均为真品卷烟。经江西省烟草专卖局鉴定，涉案卷烟货值金额为56617元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人张某某的供述，2014年11月28日，我与苏某某乘坐Z133次旅客列车前往南昌。我是从九江站上的车。二人携带了二个行李拖箱，装有之前从北京市购买的和天下牌硬盒卷烟32条、中华牌硬盒卷烟29条、荷花牌硬盒卷烟20条、大重九牌软盒卷烟11条、中华牌软盒卷烟5条共计97条卷烟，准备带往上饶销售，每条赚10多元，一共能赚1000元左右。这些卷烟是我让苏某某在北京购买的，我出的买烟钱。苏某某跑一趟，我会付给苏某某约三百元钱。
2、被告人苏某某的供述，2014年11月26日，张某某打电话让我帮忙从北京带趟香烟去南昌，他说会给我三、四百元钱。张某某让我到北京西站的寄存处拿烟。张某某之前给过我几万元，我用这钱付了买烟款。2014年11月27日，我携带这些卷烟乘上Z133次列车前往南昌。28日5点左右，我打张某某电话告诉他我快到九江了。张某某说他在九江上车来找我。列车到达九江，张某某上车与我碰面。到南昌后，我和张某某一人拿一个箱子下车，走到出站通道时被公安人员抓获。
3、北京市烟草专卖局专卖监督管理处及河北省烟草专卖局专卖稽查总队出具复函，证明二被告人未在北京市、河北省办理烟草专卖零售许可证。
4、江西省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，证明追缴的涉案卷烟经抽样检查均为真品卷烟。
5、江西省烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组出具的价格认定意见书，证明和天下牌硬盒卷烟每条880元、中华牌硬盒卷烟每条396元、荷花牌硬盒卷烟每条286元、大重九牌软盒卷烟每条748元、中华牌软盒卷烟每条605元，涉案卷烟的总价值为56617元。
6、被告人苏某某、张某某所持的车票，证明2014年11月27日苏某某从定州站乘坐K280次列车到达北京西站，同日从北京西站乘坐Z133次列车前往南昌站；2014年11月28日张某某从南昌站乘坐K1030次列车到达九江站，之后乘上苏某某同列列车返回南昌站。
7、南昌铁路公安处出具的扣押清单、赃物照片，证明2014年11月28日，公安人员扣押了涉案卷烟97条。
8、南昌铁路公安处刑警支队出具的归案经过，证明2014年11月28日8时许，被告人张某某、苏某某携带97条卷烟，乘坐Z133次列车到达南昌，公安人员在南昌站出站通道内将二人抓获。
9、南昌铁路公安处刑警支队调取的被告人张某某、苏某某的户籍证明，证明二被告人的自然状况。
以上证据均经法庭质证，收集程序合法，各证据之间相互印证，客观、真实地反映了本案犯罪事实，本院予以采信，作为定案的依据。
关于二辩护人均提出涉案卷烟在运输途中被查扣，二被告人的运输行为应受行政处罚，而不构成犯罪的辩护意见。非法经营卷烟包含购买、运输、销售等环节，并非以卷烟实际销售完成作为有罪判定标准。经查，二被告人的供述一致证明，二被告人未经烟草专卖行政主管部门许可，张某某提供资金，苏某某在北京市收购大量卷烟，乘坐列车贩运至江西意欲加价销售。涉案卷烟货值金额达到56617元，并已经实际进入运输环节，二被告人已着手实施了违反国家烟草专卖管理、扰乱市场经济秩序的行为，已构成非法经营罪。故二辩护人的辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人张某某、苏某某以非法营利为目的，违反国家烟草专卖管理规定，非法经营卷烟，扰乱市场经济秩序，非法经营数额56617元，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项的规定，应认定为情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予处罚。南昌铁路运输检察院指控成立。被告人张某某、苏某某归案后认罪态度较好，可酌情从轻处罚。本案虽不区分主、从犯，鉴于苏某某所起作用相对较小，又可酌情从轻处罚。为维护社会主义市场经济秩序,依法惩治非法销售烟草专卖品的犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月28日起至2015年9月27日止。罚金在判决生效第二日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人苏某某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月28日起至2015年8月27日止。罚金在判决生效第二日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、扣押的和天下牌硬盒卷烟三十二条、中华牌硬盒卷烟二十九条、荷花牌硬盒卷烟二十条、大重九牌软盒卷烟十一条、中华牌软盒卷烟五条，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 吴艳清
审判员 周 莉
审判员 祁 雯
二〇一五年七月二十八日
书记员 刘 欢