江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终1084号
上诉人（原审原告）周军涛。
委托代理人耿金萍，江苏三强律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）射阳县永安机械有限公司，住所地在射阳县城人民东路18号。
法定代表人朱庆平，该公司总经理。
委托代理人曹健，江苏公正律师事务所律师。
上诉人周军涛因与被上诉人射阳县永安机械有限公司（以下简称永安公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2015）射民初字第01815号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
周军涛一审诉称：周军涛系永安公司职工，从事加工铁塔开合角、火曲、压弯以及加工铁附件工作。根据多年的工作经验，周军涛准备设计一种不但能开合角，还可以用来修复大小角钢被各种机械压弯、扭曲平整复原的组合模具。周军涛将想法向单位领导汇报后，得到领导支持。但没多久，领导就将周军涛调离了工作岗位，不让周军涛从事与铁塔有关的一切工作，周军涛只好利用休息时间自己在家搞设计。周军涛的工资是按件计酬加保底工资制，但永安公司分配给周军涛的工作任务少，与同工种人员相比极不公平，导致周军涛每月工资低于同行工资上千元。另外，永安公司还拖欠周军涛2014年7月、11月、12月和2015年1月份工资。2015年1月22日，永安公司以周军涛分配工作不及时完成、在家发明创造与公司无关的东西还带到班上影响其他人工作造成极坏影响、严重违反合同第九项第2、3、5条规定为由，解除与周军涛的劳动关系。周军涛不服，申请劳动仲裁，射阳县劳动人事争议仲裁委员会(下称射阳仲裁委)审理后于2015年4月26日作出射劳人仲案字［2015］第42号仲裁裁决书，裁决撤销永安公司的解除与周军涛劳动关系的决定，双方当事人恢复劳动关系，继续履行劳动合同。裁决生效后，永安公司拒不履行裁决书确定的义务，不让周军涛进单位大门，也不给付周军涛工资。2015年9月24日，周军涛向射阳仲裁委申请仲裁，请求裁决永安公司依照从事相同工种人员同期取得工资收入发给周军涛被违法解除劳动关系期间的工资，但射阳仲裁委作出了责令永安公司一次性支付周军涛2014年11月至2015年10月内病假工资19661.4元、2015年11月起逐月发放至周军涛医疗期满的裁决。周军涛仲裁请求的事项是要求永安公司发放被违法解除劳动关系期间的工资损失，解除合同中的内容没有涉及因病休医疗期的事，周军涛没有关于医疗期的仲裁请求事项。周军涛的特种作业操作证统一交永安公司保管，因复审换证时永安公司没有通知周军涛，致使证件被注销作废，周军涛于2015年2月又重新考取了特种作业操作证；另外，根据射阳县第三人民医院脑电图报告，周军涛脑电图正常；2015年8月21日，周军涛向国家专利局申请了发明和适用新型专利。由此可见，周军涛没有休医疗期，也不需要医疗期。所以，裁决书认定“申请人患××，在规定的医疗期内，被申请人应当依法支付病假工资，……被申请人应按其本人工资的90%支付病假工资。申请人所患××，确定医疗期为24个月”是认定事实错误，而且超出请求范围。周军涛是有特种作业操作证的职工，在永安公司只拿1000多元的工资，与周军涛的实际工作能力及行业标准不相符的原因是永安公司没有公平分配工作造成的，所以要求永安公司按照同工种平均工资支付周军涛工资，并按国家相关法律法规支付赔偿金。请求法院依法判令：1.永安公司赔偿因违法解除劳动合同给周军涛造成的工资收入损失每月4000元(2015年1月至2015年10月，按同工种平均收入计算)，并加付25%的赔偿费用，计为5万元。并从2015年11月起至恢复劳动关系止，按此标准支付；2.按国家规定补足周军涛劳动保护津贴和福利1000元；3.向周军涛支付违法解除劳动合同前无故拖欠4个月的工资16000元、下货和杂工费500元，并按工资的3倍进行赔偿，计49500元。
永安公司一审辩称：周军涛的主张不合理；周军涛主ＸＸ均收入4000元没有依据，虽然是同工种，但是周军涛的作业内容和别人不一样；周军涛主张的杂工费和下货费不知道是哪里来的费用，所谓拖欠4个月工资16000元没有依据，永安公司是按件计酬，没有工作就没有工资；周军涛主张的津贴和福利也没有依据。
原审法院经审理查明，2008年下半年，周军涛到永安公司住所地所在单位工作。2009年11月11日，永安公司注册成立，周军涛仍在原场所、原车间从事机械操作和电焊工作。2014年1月1日，周军涛与永安公司签订无固定期限劳动合同。2015年1月22日，永安公司作出永安机械［2015］2号“关于与周军涛同志解除劳动关系的决定”，决定内容为：“周军涛因长期不上班，分配的工作经常不完成，在家发明创造与我公司无关的东西，还带到班上影响其他人工作造成极坏印象，公司多次向周军涛提出意见但他从不接受也不改正，严重违反了合同中第九项第2、3、5条规定，经公司决定和周军涛自2015年元月底解除劳动合同关系。”后周军涛向射阳仲裁委申请仲裁，要求撤销永安公司的解除劳动合同决定；射阳仲裁委审理后，于2015年4月26日作出射劳人仲案字［2015］第42号仲裁裁决，裁决撤销永安公司作出的解除与周军涛劳动合同的决定，双方当事人恢复劳动关系，继续履行劳动合同。裁决生效后，永安公司一直未安排周军涛上班。2015年9月25日，周军涛再次向射阳仲裁委提交仲裁申请，要求裁决永安公司依照与从事相同工种人员的同期工资收入标准发给其被非法解除劳动关系以来的每月工资。射阳仲裁委审理后作出射劳仲案字［2015］第157号仲裁裁决，周军涛不服，向本院提起诉讼。
经将周军涛在本案审理中提交的银行账户明细表与永安公司向射阳仲裁委提交的工资明细表核对，金额相符的2014年度永安公司向周军涛实际发放工资的各月数额为：1月1190.10元，2月1876.10元，3月1886.10元，4月1222.10元，5月1376.10元，6月1686.50元，8月899.50元，9月2451.50元，10月1541.50元；7月份的工资，永安公司的工资明细表中载明为1956.10元，周军涛提供的银行账户明细表中没有反映。永安公司在本案审理中认可自2014年11月份起即未再向周军涛发放过工资。
原审法院认为，1.劳动争议案件实行仲裁前置，当事人不服仲裁裁决向人民法院提起诉讼，其诉讼请求较仲裁请求有所增加的，该增加的请求如果与讼争的劳动争议具有不可分性，人民法院对增加的请求才予合并审理，否则增加的请求仍应在经过仲裁前置程序后才能提起诉讼。本案中，周军涛在申请仲裁时的请求是要求支付被非法解除劳动关系后即2015年2月起的工资，其增加的要求包含永安公司支付2014年7月、11月、12月及2015年1月的工资、劳动保护津贴、福利及下货、杂工费，与原仲裁请求不是基于同一事实，故其增加的请求不予处理，周军涛可在申请仲裁后再向本院提起诉讼。
2.永安公司在2015年1月22日作出的解除与周军涛劳动关系的决定已被射阳仲裁委认定违法并裁定撤销，周军涛在2015年2月起未能为永安公司提供正常劳动原因不在周军涛，永安公司仍应向周军涛支付工资。由于2014年1-10月份周军涛各月的工资并不完全一致，原审法院酌定按该期间的平均工资即1608.56元/月计算周军涛应得的工资金额。周军涛主张按同工种平均收入4000元/月计算没有依据。根据射阳仲裁委的生效裁决，周军涛与永安公司间的劳动关系尚未解除，故其要求永安公司支付违法解除劳动合同的赔偿金没有依据。
综上，周军涛的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《江苏省工资支付条例》第二十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，原审法院判决：一、射阳县永安机械有限公司于判决生效后十日内向周军涛支付2015年2月至2015年12月的工资16085.6元，2016年1月起的工资仍以每月1608.56元为标准在每月月底前向周军涛支付(如周军涛恢复工作，则按实计发工资；如双方终止劳动关系，则射阳县永安机械有限公司自终止之日起不再按此标准向周军涛发放工资)；二、驳回周军涛的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由射阳县永安机械有限公司负担。
上诉人周军涛不服一审判决，向本院提起上诉称：1.我主张的2014年7月及2014年11月至2015年1月的工资应当在本案中一并处理，原审认定与仲裁请求不是基于同一事实不当。2.永安公司提交的工资明细中不包含个人应缴纳的社会保险金231元/月，原审按照永安公司提交工资明细认定1608.5元/月计算我应得的工资不当。我是特种作业操作人员，同单位同工种人员平均每月4000元，我由于永安公司不安排工作的原因不能工作，永安公司应按同工种人员工资支付给我报酬。2015年2月至12月是11个月，一审计算错误，少计算了我应得的报酬。综上，请求二审法院撤销一审判决，发回重审或改判支持周军涛的一审诉讼请求。
被上诉人永安公司答辩称：原审判决事实清楚，但判决要求永安公司支付周军涛2015年2月至2015年12月的工资是不正确的，永安公司不应支付自2015年2月起的任何工资。双方已经于2015年1月22日解除了劳动关系，虽然射阳仲裁委以周军涛患有××为由撤销解除劳动关系决定，但周军涛已明确其并无××，因此双方劳动关系已经解除，现一审法院在查明周军涛根本无精神病的情况下仍判决永安公司支付周军涛工资无事实依据，综上，请求二审法院查明事实并驳回周军涛的全部诉讼请求。
本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于双方劳动关系是否存续的问题，虽然永安公司曾于2015年1月22日作出解除与周军涛劳动关系的决定，但后因周军涛申请仲裁，该解除决定被生效的射劳人仲案字[2015]第42号仲裁裁决予以撤销，双方劳动关系恢复，因此，永安公司关于双方已经于2015年2月份解除劳动合同，不应支付报酬的抗辩理由不能成立。
关于周军涛主张按同工种岗位4000元每月计发工资的问题。双方均认可工资形式实行计件工资，因此，对于周军涛的工资计发应该在不违反法律规定的基础上按照其实际完成工作量予以认定，对此，永安公司提交了周军涛在2014年1月至2014年10月份的工资清单，清单中显示周军涛的月工资在899.5元至2451.5元之间浮动，周军涛认为其工资比同工种低是因为永安公司不安排工作任务，但未能提供有效证据证实，本院不予采信。考虑到周军涛后续未能提供劳动的原因系因为永安公司作出解除劳动合同的决定，原审法院以永安公司提交的周军涛在2014年1-10月份月平均工资1608.56元作为计算其停工工资报酬的依据符合法律规定，也较为公平、合理，周军涛要求参照同工种岗位其他人员4000元/月计发工资依据不足，本院不予支持。关于永安公司提交的工资明细中不含个人应缴纳的保险费的问题，该部分费用属于用人单位依法代扣代缴部分，周金涛无权要求用人单位向其个人支付。关于2015年2月-12月工资的问题，原审判决计算错误，本院依法予以纠正，故永安公司应支付给周军涛2015年2月-2015年12月工资总计17694.16元。关于周军涛上诉的2014年7月份工资、11月工资、12月工资及2015年1月份工资的问题，该请求与原仲裁要求支付拖欠报酬的请求具有不可分性，应一并处理，原审法院虽未予处理，但在二审审理过程中，永安公司同意按工资表数额支付周军涛2014年7月份工资1956.1元，按每月1608.56元/月支付周军涛2014年11月至2015年1月的工资，本院予以照准。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销江苏省射阳县人民法院（2015）射民初字第01815号民事判决。
二、射阳县永安机械有限公司于本判决生效后十日内向周军涛支付2014年7月份工资1956.1元、2014年11月至2015年12月的工资22519.84元，2016年1月起的工资仍以每月1608.56元为标准在每月月底前向周军涛支付(如周军涛恢复工作，则按实计发工资；如双方终止劳动关系，则射阳县永安机械有限公司自终止之日起不再按此标准向周军涛发放工资)。
三、驳回周军涛的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费，减半收取5元，由射阳县永安机械有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人周军涛负担5元，由射阳县永安机械有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 珊 珊
代理审判员 胡廷霞代理审判员刘淼
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 成 以 琴