云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云23民终52号
上诉人（原审被告）：李平，男，1968年10月26日生，汉族，云南省大姚县人，高中文化，农民，住大姚县。公民身份号码：XXX。
被上诉人（原审原告）：金立甲，男,1982年7月3日生，哈尼族,云南省墨江县人，小学文化,农民，户口所在地普洱市墨江县，现住大姚县。公民身份号码：XXX。
委托代理人：张朝学，云南楚北律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
委托代理人：李兰英，女，1962年12月17日生，汉族，云南省大姚县人，住大姚县，公民身份号码：xxx。系李平的岳母，代理权限：特别授权代理。
上诉人李平因与被上诉人金立甲提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大姚县人民法院（2016）云2326民初725号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人李平上诉请求：撤销一审法院（2016）云2326民初725号民事判决，依法进行改判。事实与理由：被上诉人金立甲不是我亲自雇请的工人，而是金立甲自己到我的工地要求在工地干活。金立甲不听从管理人员安排的工作，不听劝告违反操作规程，无视安全警告，造成自己受伤，上诉人对其及时救治，支付了金立甲的全部医疗费、生活费。金立甲要求赔偿损失30947.96元，而一审判决却高于金立甲的诉讼请求。原审判决没有查清证人的身份信息，大姚县医院CT报告证明金立甲伤情已好，金立甲出院后私自到私人诊所及药店购买大量药品，没有依据，工地没有李建平这个工人，只有一个叫陈建平的工人，李建平的证言纯属编造，因此一审认定事实不清，证据不足，金立甲的鉴定意见不合理，要求重新鉴定。
被上诉人金立甲答辩称：一、被答辩人上诉称其没有雇请答辩人参加施工，不符合事实。因为被答辩人是个建筑工程老板，在本次事故之前就已经雇请答辩人跟其干了四个多月的小工，由其支配答辩人的劳动力，劳动成果归其接受，并由其支付答辩人每天130元的工资。被答辩人承包了胡艳华家的住房建设工程后，安排答辩人在该工地上作工，继续为被答辩人打工，双方之间具有雇主与雇员的个人劳务关系，因此被答辩人的上诉理由依法不能成立。二、被答辩人上诉称一审没有查清证人身份，不符合事实，因为2016年4月15日，被答辩人的工头曾文海安排答辩人和陈建平及一个陌生雇员，三个人一起在工地上拆卸粉外墙用过的架子。生产安全事故发生后被答辩人拒赔，答辩人的委托律师调查取证依法维权，证人陈建平如实陈述了事实，并核对笔录后在调查笔录上签名捺印，而且提供了证人的身份证复印件，证据真实合法。一审判决书将陈建平打成了李建平，系笔误而没有任何实质性影响，被答辩人的上诉理由不能成立。三、被答辩人上诉的责任主张自相矛盾且不符合事实，因为被答辩人没有施工资质和管理能力及安防条件，承包到工程后既不到工地上管理施工，也不提供劳动保护用品，更没有任何安全防护措施，而是请工头带着小工使用陈旧破烂的设备劳动，自己就等着坐收渔利，才导致答辩人受雇拆卸外墙架子时，因脚踩的陈旧方板断裂而从高空坠落，加之没有安全网才直接跌到了地面上摔伤，酿成了安全生产事故。依法本应由被答辩人承担全部责任。四、被答辩人口口声声称其讲人道主义，但其重大过错造成答辩人严重受伤险些丧命，却未让答辩人充分的住院治疗，相反以保证给答辩人治愈等幌子央求答辩人出院后，却既不带答辩人门诊治疗又不按医嘱买药给答辩人，仅仅是让其儿子出面交涉叫答辩人垫钱买药服用休养。当答辩人依被答辩人的儿子的交代并按出院医嘱，到合法的诊所外敷包药，到合法的药店买药口服继续治疗好转后，被答辩人却背信弃义，不照实按单据赔偿。答辩人不得已而进行维权诉讼，被答辩人却不依法行使权利，诚信履行义务，反而小题大做的上诉缠讼，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处并无不当，请驳回上诉，维持原判。
金立甲向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费6599.56元、伙食补助费2000元、误工费11253.60元、护理费5626.80元、营养费900元、后续治疗费3500元、鉴定费950元、交通费120元，合计30949.96元，诉讼费100元，由被告承担。
一审法院认定本案法律事实：被告李平承包了胡艳华户位于大姚县鸿福超市后的住房建设施工工程后，雇请原告金立甲及陈建平等人参加施工工作。2016年4月15日，原告金立甲及陈建平等人接受被告工头曾文海的安排，在工地上拆卸粉刷外墙用过的架子。当日10时许，因脚踩的方板断裂，导致原告金立甲从房屋二楼顶部的架子上摔到地面受伤。原告伤后，经大姚县人民医院诊断为：（1）创伤性右额部硬膜外血肿；（2）右额叶脑挫裂伤；（3）胸部软组织挫伤。经楚雄正源司法鉴定中心鉴定为：1、金立甲的后续治疗费为人民币3500元；2、金立甲的误工期为120日；3、金立甲的护理期为60日，营养期为60日。同时查明，被告李平为原告金立甲支付了医疗费9023.40元、生活费500元，合计9523.40元。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，被告李平雇请原告金立甲做工，二人之间形成劳务关系。原告在为被告提供劳务的过程中受伤，被告作为雇主，未在所建房屋周围采取有效的安全防护措施，导致原告从楼上摔下受伤，应承担主要过错责任。原告忽视自身安全，也应承担相应过错责任。对原告金立甲主张的经济损失如何认定的问题，关于误工费，原告为农村居民，该事故发生于2016年4月15日，根据云南省高级人民法院、云南省交通厅云公交（2016）89号文件，2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为95.08元，以误工期120日计算，为11409.60元（120天×95.08元/天）。护理费每天95.08元，以护理期60日计算，为5704.80元（60天×95.08元/天）。住院伙食补助费每天30元，以住院天数20天计算，为600元（20天×30元/天）。营养费每天20元，以营养期60日计算，为1200元（60天×20元/天）。后续治疗费、鉴定费、交通费确系合理支出，本院予以确认。综上，本院认定原告金立甲伤后的合理经济损失为医疗费15622.96元、误工费11409.60元、护理费5704.80元、住院生活补助费600元、营养费1200元、后期治疗费3500元、鉴定费950元、交通费120元，合计39107.36元。由被告李平承担31285.88元（39107.36元×80％），扣除被告已支付的医疗费、生活费合计9523.40元外，被告实应给付原告21762.48元（31285.88元－9523.40元），其余损失由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、由被告李平于本判决生效之日起十五日内赔偿原告金立甲伤后各项经济损失21762.48元。二、驳回原告金立甲的其余诉讼请求。案件受理费100元，由原告金立甲交纳20元，由被告李平交纳80元。
本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了下列证据：1、曾文海的证明一份，欲证实金立甲私自上架，还不系安全带，所以他本人应承担主要责任。2、陈建平证明一份，欲证实施工过程中金立甲私自上架，还不系安全带，同时证明之前陈建平为金立甲所作的证言不是自己书写的，是金立甲的律师写好让其签字的，并不是其真实意思表示。3、大姚县人民医院螺旋CT检查报告单，欲证明金立甲的伤情已好。4、大姚县人民医院DR检查报告单，欲证明金立甲胸部、腰部未见骨折。5、大姚县人民医院诊断证明书和出院证各一份，欲证明金立甲的伤情和治疗情况，及出院后医生为金立甲开了后期治疗的药物，并说明不适随诊。6、云南省医疗收费票据8张，欲证明上诉人为金立甲垫付了医药费9023.40元。7、血塞通软胶囊说明书、云南白药胶囊说明书，欲证明金立甲每天的用药量折算费用为16.41元，但是金立甲短短几天就用了3000多元，无法作出合理的说明。
经质证，被上诉人认为曾文海和陈建平的证明内容与客观事实不符，不认可；大姚县人民医院的螺旋CT检查报告单、DR检查报告单、诊断证明书、出院证、医疗收费票据的真实性无异议，但不能证明上诉人主张的被上诉人伤情已治愈的主张，金立甲未治愈就出院，导致出院后继续口服药物治疗。对血塞通软胶囊说明书、云南白药胶囊说明书的真实性无意见，除了服用这两种药物外，还同时服用着其他药物。上诉人提交的证据不符合证据规则的规定。
被上诉人提交了下列证据：云南鸿翔一心堂药业（集团）股份有限公司大姚环城南路三店（以下简称一心堂药店）出具的证明一份，证实金立甲到一心堂药店购买血塞通、云南白药、外用膏药、外擦的药，买三次的小票开一次发票。
经质证，上诉人对被上诉人提交的证明不予认可。
本院认为，上诉人提交的曾文海和陈建平的证明因证人未到庭接受质询，且曾文海与陈建平系上诉人的工人，与上诉人之间存在利害关系，该二份证明不具备证据的真实性、合法性不予采信。上诉人提交的大姚县人民医院出具的证据材料一审时已提交，一审法院对医院出具的证据材料分析认定正确，本院不再赘述。血塞通软胶囊说明书、云南白药胶囊说明书具备证据的真实性，对该证据的真实性予以采信，但对金立甲购买药物的费用在评判部分予以说明。一心堂药店的证明没有其他证据与之相互印证，不予采信。
本院二审期间，经征询双方当事人对原审判决认定事实的意见，上诉人对以下事实提出异议：雇请金立甲的事实有异议；工头曾文海没有安排金立甲上架；金立甲私自移动方板，才导致自己掉落；对金立甲的伤情和三期鉴定意见有异议。被上诉人对一审认定的事实没有意见。对双方当事人无异议的事实，本院予以确认。对二审争议的事实本院认定如下：上诉人虽对雇请金立甲的事实有异议，但上诉人对金立甲在自己承包的工地做工并受伤的事实并无异议，因此一审认定上诉人雇请金立甲到其工地做工的事实并无不当。金立甲受伤后于2016年4月15日至2016年5月5日到大姚县人民医院住院治疗。出院事项为：继续口服药物治疗，半月后复查，不适随诊。金立甲出院后，到一心堂药业公司大姚白塔路连锁店购买血塞通软胶囊、云南白药胶囊、云南白药膏、云南白药酊等药物，一心堂药业公司大姚白塔路连锁店于2016后6月10日出具了1205元的购药发票一份，于2016后7月7日出具了1228.70元的购药发票一份，于2016后7月20日出具了1228.70元的购药发票一份，于2016后7月25日出具了1224.50元的购药发票一份，于2016后8月25日出具了1052.10元的购药发票一份。金立甲于2016年5月23日到大姚县田梅中医骨伤科诊所治疗，用去医药费832.40元。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第十九条规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案金立甲出院后未按医嘱到医院复查，而是自行到药店购药和到大姚县田梅中医骨伤科诊所治疗，产生的费用的合理性没有相应的证据予以证明，不应确认，一审对金立甲出院后自行到药店购药和到大姚县田梅中医骨伤科诊所治疗产生费用予以确认不当。金立甲好转出院，需继续口服药物治疗，因此金立甲出院后的后期治疗费应以鉴定机构出具的鉴定意见为准。因此金立甲的后期治疗费为3500元。《人损解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗机构出具的证明确定。受害人因受伤致残持续误工的的，误工时间可以计算至定残日前一天。第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。……。第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。楚雄正源司法鉴定中心对金立甲误工期、护理期、营养期所作的鉴定，没有其他证据与之相印证，故关于误工期、护理期、营养期的鉴定意见不予采信。根据大姚县人民医院出院事项，本案金立甲的误工时间应以其住院时间加上出院后半月计算，即35天，金立甲的误工费为：3327.80元（35天×95.08元/天）。金立甲的护理期应以其住院天数20天计算，金立甲的护理费为1901.60元（20天×95.08元/天）。营养期应以其住院天数计算，金立甲的营养费为400元（20天×20元/天）。《人损解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。金立甲的住院伙食补助费为2000元（20天×100元/天）。一审对金立甲的交通费认定正确，故金立甲的经济损失为：医疗费9023.40元，后期治疗费3500元，误工费3327.80元，护理费为1901.60元，住院伙食补助费2000元，营养费400元，鉴定费950元，交通费120元，合计21222.80元。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案金立甲为提供劳务一方，李平为接受劳务一方，李平未对提供劳务一方提供安全的工作场所和采取安全防护措施，也未对提供劳务一方进行安全教育培训，因此李平在本案中应承担主要责任。金立甲作为完全民事行为能力，在提供劳务过程中对自身安全没有尽到应有的注意义务，也应承担相应的责任。一审对双方责任比例划分适当，上诉人对责任比例划分提出上诉的理由不能成立。
综上所述，上诉人李平的上诉理由部分成立，对成立部分予以支持。一审判决认定事实基本清楚，但对金立甲的损失认定不当，二审予以纠正。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销大姚县人民法院（2016）云2326民初725号民事判决；
二、由李平于判决生效后十五日内赔偿金立甲各项经济损失16978.24元，扣除已支付的9523.40元，现应支付7454.84元；
三、驳回金立甲的其他诉讼请求。
一审案件受理费100元（金立甲已预交），二审案件受理费200元（李平已预交），合计300元，由金立甲承担60元，由李平承担240元，扣减各自已交纳的部分，由李平在履行上述款项时一并支付金立甲40元。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向原审法院或者与原审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。
审判长 陈翠连
审判员 王红云
审判员 李存新
二〇一七年三月九日
书记员 潘丽萍