某市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温鹿商初字第910号
原告：A银行。
负责人：钱某。
委托代理人：张A、张B。
被告：A公司。
法定代表人：赵某。
被告：B公司。
法定代表人：张某。
被告：张某。
上述俩被告共同委托代理人：项某、章某。
被告：沈某。
被告：徐某。
原告A银行为与被告A公司、B公司、张某、沈某、徐某金融借款合同纠纷一案，于2013年1月16日向某市某区人民法院申请了诉前财产保全，于2013年1月29日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭于2013年7月16日公开开庭进行了审理。原告A银行的委托代理人张A、张B与被告B公司、张某的共同委托代理人项某、章某及被告徐某到庭参加诉讼，被告A公司、沈某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告A银行诉称：2012年6月19日，原告与被告A公司签订了编号为深发温业五综字第20120619001号《综合授信额度合同》，约定授信额度为人民币2000万元，授信期限为从2012年6月19日至2013年6月17日。
2012年6月19日，原告与被告A公司签订了《最高额抵押担保合同》及《动产监管协议》，约定：以被告A公司名下的不锈钢制品、不锈钢原材料作为抵押物提供抵押担保，并向登记机关办理了抵押登记；抵押担保范围为被告A公司从2012年6月19日到2014年6月19日与原告签订的所有主合同项下债务的履行；主合同的签订日应在上述期限内，主合同的履行期限不限于上述期间内；抵押担保的范围包括债务人主合同项下全部债务（包括或有债务）本金、利息、复利及罚息、实现债权的费用；上述债务本金的最高余额为人民币900万元。
为担保债务的履行，原告分别与被告B公司、张某、沈某、徐某签订了编号为：深发温业五额保字第20120619001-1号、深发温业五额保字第20120619001-2号、深发温业五额保字第20120619001-3号、深发温业五额保字第20120619001-4号《最高额保证担保合同》，依次约定保证担保债务本金的最高余额分别为：400万元、400万元、900万元、900万元。上述最高额保证担保合同均约定：保证担保范围为被告A公司从2012年6月19日至2013年6月17日与原告签订的所有主合同项下债务的履行；主合同的履行期限不限于上述期间内；保证担保的范围包括债务人主合同项下全部债务（包括或有债务）本金、利息、复利及罚息、实现债权的费用。
2012年6月19日，被告A公司向原告申请使用900万元授信额度，并与原告签订了《贷款合同》，约定贷款金额为900万元，期限为从2012年7月20日至2013年1月19日，贷款利率为贷款发放日的人民银行同档次贷款基准利率上浮30%，为固定利率，首月贷款利率为年息7.28%；利息从贷款实际发放之日起按实际放款额和实际贷款期限计算；每月结算一次，结息日为每月的二十日；合同约定贷款到期或提前到期，借款人未能按约定偿还贷款本息的，原告有权根据实际逾期天数自逾期之日起对贷款本金按本合同约定的贷款利率加收50％的罚息利率计收利息；对不能按时支付的利息按罚息利率计收复利。该笔贷款到期后，被告A公司偿还了部分利息，目前仍欠贷款本金900万元。暂算至2013年7月15日，被告欠利息、罚息、复利共计605719.05元。本案审理过程中，被告A公司提供抵押的动产抵押物被他人强行转移，现已不知去向。原告为维护自身合法权益，请求：1.判令被告A公司立即向原告支付未还贷款本金人民币900万元，以及自欠息之日起至款项还清之日止未支付的利息（包括逾期利息）、复利及罚息（利息计算方式按《贷款合同》约定计算，暂算至2013年7月15日欠利息、罚息、复利共计605719.05元）；2.判令原告有权将被告A公司名下的不锈钢制品、不锈钢原材料［抵押物存放地址：某工业园区某路122号（A公司厂区）以及某市某区永强街道下兴村（浙江国钢不锈钢有限公司厂房内）］折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿；3.判令被告B公司、张某、沈某、徐某均对第一项诉讼请求中被告A公司所应承担的债务本金以及相应的利息、罚息、复利以及实现债权的费用按各自担保合同的约定承担连带清偿责任；4.本案有关的诉讼费用由五位被告承担。
为证明上述事实，原告A银行在举证期限内向本院提供如下证据：1.原告A银行营业执照、负责人身份证明书、组织机构代码证、金融许可证、变更登记情况复印件各一份，证明原告主体资格。2.被告A公司企业营业执照、法定代表人身份证明书、组织机构代码证复印件各一份，证明被告A公司、沈某的主体资格。3．被告B公司营业执照、法定代表人身份证明书、组织机构代码证复印件各一份，证明被告B公司、张某的主体资格。4．被告徐某身份证复印件一份，证明被告徐某的主体资格。5．《综合授信额度合同》复印件一份，证明原告与被告A公司之间的合同关系。6.《最高额抵押担保合同》、《动产抵押登记书》、《动产监管协议》及监管物监管通知书、关于被告A公司强行移库的情况说明复印件各一份，证明原告与被告A公司之间的抵押担保关系。7.编号为深发温业五额保字第20120619001-1号、20120619001-2号、20120619001-3号、20120619001-4号《最高额保证担保合同》复印件各一份，证明被告B公司、张某、沈某、徐某提供保证担保。8.《额度使用申请书》、编号为深发温业五贷字第20120619001号《贷款合同》、借款借据复印件各一份，证明原告与被告A公司之间存在借贷关系。9.支付系统清单复印件一份，证明被告A公司欠息还款情况及利息计算情况。10.核库报告书、监管物入库单、抵押物库存表、被告A公司仓库平面图复印件各一份，证明2012年7月17日的抵押物情况。11.C公司的申明、被告A公司关于抵押物情况的声明、被告A公司关于抵押物监管场地的声明）复印件各一份，证明关于抵押物权属以及监管场地的情况。12.编号为昊鼎20120719001监管物监管通知书、抵押物清单复印件各一份，证明抵押物担保情况及抵押物数量证明。13.知会函复印件二份、14.查封财产照片，证明查封财产被转移及丢失情况。
被告A公司、沈某未作答辩，也未在举证期限内向本院提供证据。
被告B公司、张某辩称：一、原告应当明确被告孝尔阀门与张某的最高保证金额，即使俩被告需要承担最高额保证责任，俩被告的保证金额应当为400万元。二、被告孝尔阀门为其他公司提供担保，并没有经过公司股东会或董事会的决议，该最高额保证合同缺乏合法有效的形式要件，是存在瑕疵的。三、本案存在明显的以新贷还旧贷的情形，本案贷款用途是被告A公司用于偿还C公司所欠原告A银行的旧贷款，而被告B公司、张某对此是不知情的。根据担保法司法解释第三十九条的规定，不需要承担保证责任。四、原告所述的抵押物现已不知去向，原告与监管公司都有不可推卸的责任，被告孝尔阀门、张某在抵押物灭失的范围内不用承担保证责任。
被告徐某辩称：被告A公司当初租用了某工业园区某路122号作为厂房经营生意，被告A公司的实际控制人朱某（又系C公司的法定代表人）将其股份转让至被告徐某名下，被告徐某在A公司是聘请的经理，仅是挂名股东，实际权利义务并没有，本案实际借款人是朱某。由于C公司前期贷款比较多，当时朱某与银行的工作人员与负责人协商，由被告A公司替C公司偿还40多万元的利息，同时将涉案抵押物提供抵押担保。后来因为提供抵押的货物评估价值不够，故朱某与银行工作人员要求被告B公司其他个人作为担保人提供保证担保。同时朱某与原告工作人员进行沟通，让原告增加银行授信额度，当时被告徐某只需要只负责签字，至于本案900万元实际有没有审批发放以及具体的用途，被告均不知情。朱某系被告A公司的实际大股东，被告确认系朱某将涉案抵押物从被告A公司搬到C公司的厂房内，后来这批抵押物不知被搬到何处。如果真的是朱某将已抵押给银行的抵押物从国纲公司的厂房内强行搬离，这是涉嫌刑事犯罪的，如果届时银行不能优先受偿债务，势必会加重担保人的保证责任。
被告徐某在举证期限内向本院提供如下证据：《债权、债务分摊协议》复印件一份，证明本案债务由朱某偿还，与被告徐某无关。
经审查，对原告A银行、被告徐某提供的证据，因被告A公司、沈某未到庭应诉，亦未作出答辩，视为放弃举证和质证权利。关于原告提供的证据，被告B公司、张某经质证，对证据1-6、证据8-14的真实性、合法性、关联性均无异议，但认为本案贷款用途系被告A公司归还C公司原来所欠原告的其他借款，对证据7的真实性、关联性均有异议，认为被告B公司签订的保证合同没有条款说明本案贷款用途，认为被告张某签订的保证合同的第四条关于新贷还旧贷的告知条款是后加的。被告徐某经质证，对证据1-14的真实性、合法性、关联性均无异议，但认为其签订的保证合同第四条内容是原告自己事后添加的，其并不知道该条款约定的内容，所以不用承担最高额保证责任。本院认为，原告提供的证据1-12，内容真实、来源合法，并与本案事实具有关联性，且贷款合同显示本案贷款用途系归还C公司所欠原告平安银行贷款，并不存在借新贷还旧贷的行为，本院依法对证据1-12均予以认定。原告提供的证据13-14，可以证实已查封的涉案抵押物被转移的事实，本院依法予以认定。
关于被告徐某提供的证据，被告B公司、张某经质证，对真实性、合法性、关联性均无异议；原告A银行经质证，对真实性无异议，对关联性有异议，认为该协议是朱某与被告徐某之间关于债权、债务分摊的内部约定，不能约束原告；本院认为，原告的异议成立，被告徐某提供的证据与本案不具有关联性，本院不予认定。
经审理，本院查明的事实与原告A银行诉称的一致，依法予以认定。但涉案不锈钢原材料及制品等动产抵押物被人民法院查封后，现已被转移，至今去向不明。
另查明，本案所涉的《最高额保证担保合同》均约定：无论债务人或第三人是否提供物的担保（抵押／质押），原告均有权要求保证人承担保证责任，而无需先行处分担保物；保证期限从本合同生效日起直至主合同项下各具体授信的债务履行期限届满日后另加两年。本案所涉的《最高额保证担保合同》均未另行担保其他债务。被告A公司借款后，仅足额支付利息至2012年11月20日，后原告的计算机系统于2013年1月21日自动将被告银行账户余额7.96元作为利息扣收，此后被告未再支付利息。截止至2013年7月15日，被告A公司尚欠原告借款本金900万元、利息111012.04元、复利6406.19元，逾期利息477750元。
又查明，2012年6月19日，原告A银行与被告A公司签订了登记编号为温龙工商动产抵押2012-024的《动产抵押登记书》，约定被告A公司提供其所有的不锈钢原材料及制品（数量2000吨，质量好，状况正常，货值900万元，所在地：某工业园区某路122号仓库）为其与原告签订的所有主合同项下债务的履行提供担保。2012年6月25日，某市工商行政管理局某分局盖章办理了动产抵押登记手续。
本院认为：原告A银行与被告A公司签订的《综合授信额度合同》、《最高额抵押担保合同》，与被告B公司、张某、沈某、徐某签订的《最高额保证担保合同》均系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并且有效，应受法律保护。原告依约发放贷款后，被告A公司未能还本付息构成违约，原告根据合同的约定请求被告A公司偿还借款本金、利息、复利及逾期利息，具有事实与法律依据，本院予以支持。关于原告主张对逾期利息按罚息利率计收复利，因逾期利息是按罚息利率计收，已属于追究违约责任的性质，如再计收复利无法律依据，本院不予支持。
被告A公司提供其所有的不锈钢原材料及制品等动产作为抵押物为上述借款提供抵押担保，并已办理了抵押登记手续，符合法律规定，原告的抵押权自抵押合同生效时设立；经抵押登记后，依法产生对抗善意第三人的效力。由于工商行政管理部门的动产抵押登记具有公示与公信效力，原告A银行有权就依法拍卖、变卖《动产抵押登记书》中所记载的不锈钢原材料及制品等动产的所得价款在900万元的限额内优先受偿。关于原告A银行诉称的涉案抵押物被他人强行转移而下落不明，由于抵押权的实现并不以抵押权人实际占有抵押物为前提，故并不影响被告B公司应当承担的法律责任；若存在上述情形，原告A银行可以另行主张权利。关于被告B公司、张某辩称的在本案抵押物灭失的范围内不用承担保证责任的抗辩意见，无法律依据，本院不予采纳。
原告A银行在约定的期间内请求被告B公司、张某、沈某、徐某对被告A公司的上述所负债务在各自最高保证金额范围内承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。关于被告B公司辩称的其签订的《最高额保证担保合同》存在瑕疵的意见，本院认为公司法第十六条第一款规定的“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”属于管理性强制性规定，其约束的是公司行为，防范的是公司管理层以及控股股东利用公司担保进行不当的利益输送继而损害公司资产的独立和完整，属于公司内部治理结构的调整范畴，并非效力性强制性规定，故被告B公司未经股东会、董事会大会决议而签订的最高额保证担保合同对其产生法律约束力。由于本案借款人B公司与另一国纲公司系不同的法律主体，被告B公司将贷款用于归还国纲公司所欠原告A银行的其他借款，符合法律规定，并不存在被告B公司、张某辩称的存在以新贷还旧贷的情形，本院对被告的上述抗辩意见不予采纳。
被告A公司、沈某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十八条、第一百九十五条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告A公司于本判决生效之日起十日内偿还原告A银行借款本金900万元、利息、复利及逾期利息（截止至2013年7月15日，利息为111012.04元、复利为6406.19元，逾期利息为477750元；自2013年7月16日起，复利以所欠利息111012.04元为基数，依照年利率10.92%计算至本判决确定的履行之日止；逾期利息依照年利率10.92%，按借款本金900万元自2013年7月16日起计算至本判决确定的履行之日止）。
二、若被告A公司未按期履行上述第一项给付义务，则依法拍卖、变卖被告A公司所有的不锈钢原材料及制品（数量、质量以登记编号为温龙工商动产抵押2012-024的《动产抵押登记书》记载的为准），拍卖、变卖后的所得价款由原告A银行在900万元的限额内优先受偿。
三、被告B公司、张某、沈某、徐某分别对被告A公司的上述第一项所负债务承担连带清偿责任，但被告B公司、张某承担连带清偿责任均以400万元为限，被告沈某、徐某承担连带清偿责任均以900万元为限。
四、驳回原告A银行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费75490元，由被告A公司、B公司、张某、沈某、徐某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省某市中级人民法院。
审 判 长 邱天翔
人民陪审员 陈小萍
人民陪审员 韩小宝
二〇一四年一月六日
代书 记员 陈 杭