安徽省黄山市屯溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）屯民一初字第00042号
原告：刘齐武，男，住安徽省黄山市屯溪区。
委托代理人：程东风，安徽雄风律师事务所律师。
被告：黄山鸿阳房地产开发集团有限公司。
法定代表人：秦世杰，公司董事长。
委托代理人：郑明继，安徽道同律师事务所律师。
委托代理人：汪晓农，安徽道同律师事务所律师。
原告刘齐武诉被告黄山鸿阳房地产开发集团有限公司（以下简称鸿阳公司）民间借贷纠纷一案，本院于20145年12月18日立案受理后，依法由审判员张斌适用简易程序，于2015年1月13日公开开庭进行了审理。原告刘齐武的委托代理人程东风，被告鸿阳公司的委托代理人汪晓农到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘齐武诉称：2014年6月13日，原、被告双方签订了两份借款抵押合同，刘齐武借给鸿阳公司人民币68万元，被告以其所有的坐落于屯溪区新安南路4号阳光绿水花园房屋两套向原告提供担保，并在房管部门办理了抵押登记。原告分别于2014年6月13日、16日将上述借款支付给了鸿阳公司。为此，原告刘齐武诉至本院，请求判令：1.鸿阳公司立即归还原告借款68万元及利息（利息自2014年6月13日起按月息1.5%计算至款清之日止），并承担律师费3.4万元；2、.原告对抵押物折价、变卖、拍卖的价款在第1项请求范围内享有优先受偿权；3、.本案诉讼费由被告承担。
刘齐武为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
证据一、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；
证据二、鸿阳公司股东会决议，证明公司委托员工何碧玉办理借贷以及担保的情况；
证据三、借款抵押合同两份以及两份他项权证，证明被告向原告抵押借款以及在房管部门办理房屋抵押登记的事实；
证据四、委托转账担保确认书及说明和转账凭证，证明刘齐武借款给黄山鸿阳房地产开发集团有限公司68万元的事实，其中27万元代为偿还他人债务，40万元是转入鸿阳公司账户是转入鸿阳公司账户，实际支付67万元；
证据五、收据及转账凭证，证明40万元由刘齐武转账至鸿阳公司工行账户由刘齐武转账至鸿阳公司工行账户，鸿阳公司向刘齐武出具了收款收据，收据上盖有鸿阳公司财务专用章；
证据六、休宁县公安局于2014年12月20日制作的休公（刑）诉字（2014）＊＊号起诉意见书一份，证明：1.何碧玉以鸿阳公司名义向刘齐武借款系职务行为，该款应当由鸿阳公司归还；2.从起诉意见书中查明部分对借款抵押、借款金额都予以了确认，该款项系鸿阳公司所借，该款到位后，何碧玉是利用职务之便将该款占为己有；
证据七、律师费发票，证明刘齐武为诉讼支付了律师费用，抵押借款合同明确发生纠纷所产生的费用由鸿阳公司承担。
鸿阳公司辩称：鸿阳公司与刘齐武没有借贷关系。刘齐武与何碧玉签订相关协议并发生资金往来，系何碧玉虚构事实、隐瞒真相，骗取刘齐武款项，原告应向何碧玉主张权利。何碧玉涉嫌诈骗已由公安机关立案侦查，本案应待何碧玉涉嫌诈骗一案审理终结后再行审理。请求驳回原告的诉讼请求。
鸿阳公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
证据一、营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明，证明鸿阳公司主体身份；
证据二、1。休宁县公安局经侦大队情况说明；2.华泰、鸿阳公司报案报告；3.休宁县公安局立案告知书；4.屯溪公安分局受案回执；5.屯溪公安分局移送案件通知书；6.何碧玉承诺书，证明原告所述借款事实不成立，本案需以何碧玉侵占、诈骗案审结为依据，本案应该暂时中止审理；
证据三、对公活期账户交易明细及客户收付款入账回单，证明何碧玉以鸿阳公司名义收取款项后即转入黄山金讯投资管理有限公司财务人员沈素玲名下；
证据四、刘齐武要求交付房屋的起诉状和撤诉裁定，证明刘齐武就本案涉及的房产和款项提出了不同的诉讼请求，是自相矛盾的，本案中可能存在刘齐武与何碧玉之间互相串通，损害鸿阳公司的行为；
证据五、《商品房买卖合同》、交房单，证明鸿阳公司已将两套房屋出售和安置他人交付使用，鸿阳公司不可能再将房屋对外抵押贷款。
鸿阳公司对刘齐武所举证据质证如下：
对证据一，无异议；
对证据二，真实性、合法性有异议，股东代表两个签字系伪造；
对证据三，不具有合法性，这二套房产鸿阳房地产开发集团有限公司已经出售或拆迁安置，公司未办理登记；
对证据四，三性有异议，何碧玉盗用公司公章，并且收据写明是购房款，和本案借款无关；
对证据五，不具有真实性、合法性及关联性，该证据系何碧玉在涉嫌犯罪过程中形成的，鸿阳公司使用专用收据，何碧玉使用收据与专用收据不同，并且收据上是购房款，并非借款，我公司并未收到68万；
对证据六，不是具有法律效力的文书，它所认定的事实并不是生效法律文书所认定的事实，不能作为认定事实的依据，何碧玉未经公司同意与他人签订的借款合同，该份证据不能证明何碧玉的行为是职务行为；
对证据七，抵押合同是无效的合同，律师费也不应该由鸿阳公司承担。
本院对刘齐武提交证据认证认为：对证据一，被告无异议，本院经审查予以确认采信；对证据二，股东签字的真实性，本院不予采信本院不予确认，但被告对公章的真实性并提出异议，本院予以确认；；对证据三、四、五，真实性、合法性、关联性，本院予以采信，可以证明刘齐武实际支付何碧玉6767元，且主观上审慎无过失；。对证据六，结合证据三、四、五，该证据可以佐证何碧玉利用职务之便并以鸿阳公司名义向刘齐武借款的事实，本院予以采信；对证据七的内容真实、合法，且与本案有关联，本院予以采信。
鸿阳公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
证据一、营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明，证明鸿阳公司主体身份；
证据二、1.休宁县公安局经侦大队情况说明；2.华泰、鸿阳公司报案报告；3.休宁县公安局立案告知书；4.屯溪公安分局受案回执；5.屯溪公安分局移送案件通知书；6.何碧玉承诺书，证明原告所述借款事实不成立，本案需以何碧玉侵占、诈骗案审结为依据，本案应该暂时中止审理；
证据三、对公活期账户交易明细及客户收付款入账回单，证明何碧玉以鸿阳公司名义收取款项后即转入黄山金讯投资管理有限公司财务人员沈素玲名下；
证据四、刘齐武要求交付房屋的起诉状和撤诉裁定，证明刘齐武就本案涉及的房产和款项提出了不同的诉讼请求，是自相矛盾的，本案中可能存在刘齐武与何碧玉之间互相串通，损害鸿阳公司的行为；
证据五、《商品房买卖合同》、交房单，证明鸿阳公司已将两套房屋出售和安置他人交付使用，鸿阳公司不可能再将房屋对外抵押贷款。
原告对鸿阳公司所举质证意见如下：
对证据一，无异议；
对证据二，证明目的有异议，刘齐武向法庭提交的起诉意见书以及刘齐武向法庭提交的证据是相吻合的，何碧玉的职务侵占行为与公司归还借款的行为是两个法律关系；
对证据三，与本案无关联，只能证明何碧玉利用职务之便，利用公司管理松散侵占公司财产的事实，与原、被告之间的借贷关系不具有关联性；
对证据四，结合本案实际情况撤诉并再次起诉，两者并不矛盾；
对证据五，证明目的有异议，与本案不具有关联性，虽然原告将房屋安置给了他人，但是实际产权人仍系鸿阳公司，并且在黄山市产权处办理了借款抵押手续。
本院对鸿阳公司所举证据综合质证认为：对证据一，原告无异议，本院经审查予以确认采信；对证据二至证据五真实性、合法性本院予以认可，但何碧玉作为刑事责任主体与鸿阳公司作为民事责任主体不相竞合，原告提起民事诉讼，本案应根据民事法律规范进行判断，本案应当继续审理，故本院对其证明目的不予采信。
经审理查明：何碧玉系鸿阳公司财务人员，同时负责办理业主房产证、缴纳房屋契税、房屋维修基金等工作。2014年6月13日，何碧玉以鸿阳公司名义与刘齐武签订了《借款抵押合同》两份，以资金周转之需为由向刘齐武借款68万元，约定借款期限自2014年6月13日至2014年12月12日，月利率为1.5%，以鸿阳公司所有的位于屯溪区阳光绿水花园房屋作为抵押。该合同加盖鸿阳公司及其法人代表秦世杰印章，并于2014年6月18日在黄山市房地产市场产权管理处办理抵押登记。2014年6月17日，刘齐武为鸿阳公司代偿借款27万元，鸿阳公司出具“确认书”予以确认。2014年6月18日，刘齐武通过银行转账方式并以支付购房款名义向鸿阳公司汇款40万元，刘奇武实际支付借款刘齐武实际支付借款67万元。
另查明：签订上述借款合同的同时，双方另行签订《商品房买卖合同》两份，约定将上述抵押房产出售于刘齐武，价格共计68万元。2014年9月18日，何碧玉因涉嫌挪用资金、职务侵占被休宁县公安局刑事拘留，现羁押于黄山市看守所。2014年9月26日，刘齐武以房屋买卖合同纠纷为由向本院提起诉讼，要求鸿阳公司交付房屋，该案审理过程中，刘齐武撤回起诉。2014年12月18日，刘齐武以民间借贷纠纷再次诉至法院。
再查明：2014年9月18日，何碧玉因涉嫌挪用资金、职务侵占被休宁县公安局刑事拘留，现羁押于黄山市看守所。
本院认为：本案中，何碧玉以鸿阳公司名义与刘齐武签订借款抵押合同，且合同均加盖鸿阳公司公章及法定代表人秦世杰的印章，并在房产登记部门办理了抵押登记，且何碧玉系鸿阳公司财务人员，何碧玉的行为在客观上与其职务具有关联性，这足使善意第三人相信何碧玉有权代表鸿阳公司向外借款融资，符合表见代理构成要件，已构成表见代理。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”依照合同相对性的原则，应认定何碧玉的签订借款抵押合同、收取借款等行为均是执行职务行为，对其行为引起的法律后果应由鸿阳公司承担。故原告刘齐武要求鸿阳公司按合同履行还款义务并按约定支付利息，本院依法予以支持。根据相关法律规定，抵押权人于债权到期后未获履行时，有权就抵押财产优先受偿，原告刘齐武要求就实现抵押权的诉讼请求，依法应予支持。原告刘齐武要求被告鸿阳公司承担因本案诉讼发生的律师费，根据双方借款抵押合同第六条的约定：“发生纠纷所产生的诉讼费、律师费、执行费等均由乙方（即鸿阳公司）承担。”且该律师费的收取符合《安徽省律师收费管理办法》的规定，原告刘齐武亦提供了收费发票，应予支持。被告鸿阳公司辩称，何碧玉涉嫌刑事犯罪案件尚未审理终结，本案应当中止审理。本院认为，本案中鸿阳公司作为承担抵押借款法律关系中的民事责任主体与何碧玉作为刑事责任主体不相竞合，本案不应中止审理，被告鸿阳公司要求中止审理的理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告黄山鸿阳房地产开发集团有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告刘齐武借款67万元及利息（利息计算：自2014年6月16日起按月利率1.5%计算至实际付清之止）；
二、被告黄山鸿阳房地产开发集团有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告刘齐武律师费3.4万元；
三、原告刘齐武对抵押的屯溪区阳光绿水花园某某室房屋拍卖、变卖等所得价款优先受偿；
四、驳回原告刘齐武的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10940元（原告已预交），减半收取5470元，由被告黄山鸿阳房地产开发集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。
审判员 张 斌
二〇一五年一月二十二日
书记员 王惠璐
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第四十九条第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人未履行债务时，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。