广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0403刑初202号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人（曾用名杨炳宏），男，1973年4月26日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区马山村麒麟山**号，公民身份号码4404211973********。因本案于2017年12月14日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人邓坤君，广东华杨律师事务所律师，系珠海市斗门区法律援助处指派。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉[2018]176号起诉书指控被告人杨某3犯贩卖毒品罪，于2018年4月10日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理的过程中，发现有不宜适用简易程序的情形，遂依法转为普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派检察员赵莉出庭支持公诉，被告人杨某3及其辩护人邓坤君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2017年12月14日18时许，吸毒人员杨某2通过微信告诉被告人杨某3要购买半克海洛因，讲好价格为人民币300元，另外人民币50元给杨某3作为报酬，并通过微信转账给杨某3人民币350元。随后，杨某3打电话联系卖家，得知半克海洛因要人民币350元，就要求杨某2再转50元到其微信账号。杨某3收到钱后到农商银行柜员机取出现金人民币400元，后驾驶摩托车找到卖家，用人民币350元买了半克海洛因，自己从中牟利人民币50元。当日19时许，杨丙宏来到珠海市斗门区井岸镇尖峰村五巷15号203房内准备将毒品交给杨某2时被公安民警当场抓获，民警在杨某3身上查获手机一部和一小袋用透明塑料袋包装的白色块状物，经称量，毛重0.69克，净重0.45克。经鉴定，检出海洛因成分。
针对指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见，搜查笔录、提取笔录等证据予以证实，认为被告人杨某3违反国家对毒品的管制制度，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。
被告人杨某3辩称他没有贩卖毒品给杨某2，是杨某2给他钱让他帮忙买毒品后一起吸食的，他让杨某2转400元是为了凑整数方便全部取出来，并没有从中牟利。另外，他还没有把毒品交给杨某2就被抓获了，他的行为不构成犯罪。
辩护人提出如下辩护意见：1.本案中毒品买卖双方没有进入实质交易阶段，应认定为犯罪未遂；2.被告人杨某3被抓获后，协助侦查机关抓获黄某强，虽然黄某强最后因证据不足被取保候审，但并不能否认被告人立功的事实；3.涉案毒品被全部收缴，未流入社会且被告人系吸毒人员，属于以贩养吸。另外，本案存在特情引诱；4.被告人杨某3归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现。综上，建议对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明，2017年12月14日18时许，吸毒人员杨某2通过微信告诉被告人杨某3要购买半克海洛因，并通过微信转账给杨某3人民币350元（以下币种均为人民币），其中50元作为报酬。随后，杨某3打电话联系上家，上家称现在半克海洛因要350元。杨某3便告诉杨某2海洛因涨价，350元拿不到货，杨某2就又通过微信红包转给杨某350元。杨某3收到钱后到农商银行柜员机取出现金400元，用50元给摩托车加油，后驾驶摩托车找到上家，用350元买了半克海洛因。当日19时许，杨丙宏去到杨某2位于珠海市斗门区井岸镇尖峰村五巷15号203房的住处，准备将毒品交给杨某2，其刚进入房内即被公安民警抓获。民警当场在杨某3贩毒时所使用的VIVO牌手机一台和一小袋用透明塑料袋包装的白色块状物（净重0.45克，经鉴定，检出海洛因成分）。
上述事实，有如下经庭审出示、质证并经本院确认的证据予以证实：
1．书证
（1）手机开户资料、通话记录清单。证实被告人杨某3的手机号码135××××0728在案发时间段的通话情况。
（2）搜查证、搜查笔录。证实公安民警依法对被告人杨某3的住处进行搜查，但未发现可疑物品。
（3）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录。证实公安民警抓获杨某3后，依法扣押了其白色块状物一袋、VIVO牌手机一台、男装摩托车一辆及珠海农商银行卡一张。
（4）接受证据材料清单、机动车销售统一发票、发还清单。证实杨某3被扣押的摩托车及珠海农商银行卡已经发还给其家属杨某1。
（5）检定证书、称量记录表、提取笔录、称量取样笔录。证实公安民警使用合格器材对从杨某3身上查获的毒品按照流程进行提取和称量。
（6）杨某3名下农商银行账户交易明细。证实杨某3的农商银行账户于案发时间段通过ATM机取款共计400元。
（7）电子物证检验报告。证实公安民警从杨某3的VIVO手机内对本案相关物证依法进行提取并生成检验报告。
2．证人证言
（1）证人杨某2的证言及辨认笔录。杨某2系向被告人杨某3购买毒品的人员，其述称，2017年12月14日，他想吸食毒品海洛因，于是就通过手机微信用语音跟杨某3说拿半个货（即海洛因）给他，杨某3答应了。他就用微信转账的方式发了350元给杨某3，其中300元为购买毒品的钱，50元为杨某3帮他买毒品的利润。不久，杨某3又打电话告诉他海洛因涨价，半克现在要350元，叫他多转50元过去，于是他又以微信红包的形式发了50元给杨某3，接着他就在出租屋等杨某3。当日19时45分许，杨某3来到他的出租屋，但还没将毒品交给他就被公安民警当场抓获，民警在杨某3身上查获一小包白色块状物，进行现场封存，接着就把他和杨某3带到公安机关接受调查。
杨某2对被告人杨某3进行了辨认，并对他和杨某3微信转账记录进行指认。
（2）证人杨某1的证言。杨某1称，被告人杨某3被抓获时所驾驶的摩托车是她侄子杨某4的，杨某4不知道杨某3借摩托车是去贩卖毒品，因杨某4正在上班，所以委托她带购买摩托车的发票过来公安机关说明情况。
3.被告人供述与辩解
被告人杨某3在侦查阶段做过多次供述，主要内容如下：
（1）杨某3在派出所所作的笔录中供称，2017年12月14日18时29分，杨某2发微信给他叫他帮忙拿半个野，意思是半克海洛因。他答应了，杨某2就通过微信转账350元给他。接着他打电话给“强哥”说要半克海洛因，“强哥”说现在升价了，半克海洛因要350元人民币，他说先问问客人意见。于是，后来他打电话给杨某2说海洛因涨价了，半个要400元，问他还要不要，杨某2说没问题，就在微信上又转账50元给他。然后他就打电话给了强哥，说涨价也要。他就到银行将400元提现，并到加油站加了50元汽油。之后就驾驶摩托车去找强哥用350元买了半克海洛因。当他驾驶摩托车来到杨某2的出租屋后，刚进门就被公安机关抓获了，民警并在他身上查获一粒海洛因。
（2）杨某3在看守所所作的笔录中供称，2017年12月14日18时许，杨某2发微信给他，叫他拿半个货，他知道杨某2是要买半克海洛因。之后他打电话给“强哥”，要半个海洛因，“强哥”说现在升价了，半个毒品要350元。他马上打电话给杨某2，说涨价了，350元拿不到货，杨某2又通过微信红包发给他50元。他先到五山沙龙一间农商银行用银行卡取出400元，之后找到“强哥”用350元买了一粒白色块状毒品给他。他拿到毒品后开摩托车到杨某2住处，刚敲门进去就被公安民警查获。他之所以叫杨某2转400元给他，是因为这次毒品要350元，他叫杨某2多发50元给他加油，而且凑成整数在银行也可以全部取出来。
以上笔录均有杨某3亲笔所写的“以上笔录我看过，和我说的相符”字样且杨某3确认公安机关未对其刑讯逼供。此外，杨某3对卖给其毒品的上家，其被抓获时的照片、毒品称量过程、作案工具照片进行辨认，并确认杨某2通过微信转账和微信红包给其的钱是杨某2用于购买毒品的。
4．鉴定意见
理化检验报告书及鉴定意见通知书。该报告书证实，经鉴定从杨某3身上查获的白色块状物质中检出海洛因成分，该鉴定意见已通知被告人杨某3。
5．现场照片
公安机关所拍摄的案发现场及附近照片。证实即珠海市斗门区井岸镇尖峰村五巷15号及附近概貌。
6.视听资料
视频光盘。证实公安民警搜查被告人杨某3人身及称量所查获的毒品的过程。
7.其他证据材料
（1）执勤经过。证实被告人杨某3被抓获的时间、地点。
（2）常住人口基本信息。证实被告人杨某3的出生日期、户籍所在地等基本情况。
（3）现场检测报告书。证实杨某3的检测样本经现场检测，吗啡（MOP）呈阳性。
（4）办案说明。证实黄某强因为涉嫌贩卖毒品于2017年12月15日被刑事拘留，2018年1月17日因证据不足被取保候审，至庭审前案件仍在继续侦查期间。
对于被告人杨某3及辩护人提出的上述意见，根据公诉机关当庭出示的证据，综合控辩双方争议及理由，本院评判如下：
1.关于被告人杨某3是否属于贩卖毒品的问题。
关于贩卖毒品的过程，被告人杨某3在侦查阶段作过多次供述且每次笔录均经其本人签字确认。其供称，案发当日杨某2提出向其拿半个货，其知道是购买半个海洛因的意思，随后杨某2转账给其人民币350元。其从上家处得知半克海洛因就要350元，便通知杨某2因海洛因涨价，350元拿不到货，杨某2便再转50给其。之后其将400元取出后拿50元加油，拿350元购买半克海洛因，其在去到杨某2家中还未将毒品交给杨某2时即被公安民警抓获。该供述与杨某2的证言相互印证，并有物证照片、通话记录清单、微信转账记录、抓获经过等证据予以佐证，共同证实杨某3贩卖毒品给杨某2并从中赚取利润的事实。虽然杨某3当庭辩称其只是帮杨某2购买毒品，并无从中牟利，让杨某2多转50元是为了方便取钱，但又承认其将杨某2多转的50元用来给摩托车加油。本院认为，杨某3以超出其向上家购买毒品所需成本的价格，向买毒人员杨某2收取购毒款，又将多收的款项用于个人花费，明显属于加价贩卖毒品，故对其辩解不予采纳。
2.关于能否认定被告人杨某3有立功表现的问题。
经查，被告人杨某3被抓获后，随即向公安机关提供了黄某强向其贩卖毒品的线索，并通过提供黄某强位置及手机号码的方式协助民警抓获了犯罪嫌疑人黄某强，但黄某强到案后否认其曾贩卖毒品给杨某3。后因证据不足，检察院不批准逮捕，黄某强于黄某强被释放，至庭审前仍未被起诉。因黄某强的犯罪事实未经查证属实，故对被告人杨某3的立功情节不予认定。
本院认为，被告人杨某3违反国家对毒品的管制制度，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人杨某3与买毒人员杨某2在同一时间内约定好毒品价格，随后杨某3携带毒品到达双方都明知的交易地点，贩卖毒品行为已进入实质交易状态，属于贩卖毒品既遂，故对辩护人提出被告人属于犯罪未遂的辩护意见，不予采纳。对辩护人提出本案中涉案毒品被全部收缴，未流入社会；被告人本人系吸毒人员，属于以贩养吸；本案存在特情引诱，建议对被告人从轻处罚的辩护意见，经查，有事实依据，予以采纳。被告人杨某3虽然归案后如实供述犯罪事实，但当庭拒不认罪，辩称只是帮忙代购，否认从中牟利，该辩解与本院查明的事实不符。因此，对辩护人提出被告人当庭自愿认罪，有悔罪表现的辩护意见不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨丙宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月14日起至2018年7月13日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）
二、扣押在案的上述毒品及供犯罪所用的VIVO牌手机一台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高艳丽
审 判 员 周雪辉
人民陪审员 梁泽潮
二〇一八年六月七日
书 记 员 陆静雯
附：裁判依据法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。