山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终2834号
上诉人（原审被告）：赵某，无业。
委托代理人：曲吉淑。
被上诉人（原审原告）：郑某甲，现役军人。
委托代理人：严壮丽，烟台牟平高峰法律服务所法律工作者。
委托代理人：郑永玉。
上诉人赵某因离婚纠纷一案，不服烟台市牟平区人民法院（2015）牟民三初字第253号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告郑某甲原审诉称，原、被告于××××年××月××日经人介绍结婚，两人婚后感情尚可，××××年××月××日生有一子郑某乙。近几年来，双方经常为家庭琐事争吵，致使夫妻感情破裂。2014年原告诉至人民法院，要求与被告离婚，后于2014年11月18日申请撤诉。现原告诉至法院，要求与被告离婚；依法分割共同财产180000元；婚生子由原告抚养，被告每月支付抚养费1000元；诉讼费用由被告承担。
原审被告赵某辩称，同意离婚，但原告应就其双方感情不和及存在家庭矛盾的主张向法庭提交证据。
原审法院审理查明，原告郑某甲与被告赵某于××××年××月××日登记结婚，双方均为初婚，婚后于××××年××月××日生育一子郑某乙，现随原告父母生活。自2014年10月起原、被告双方感情不和，原告诉至原审法院要求与被告离婚，后于2014年11月18日申请撤回起诉。现原告再次诉至原审法院，要求与被告离婚。
2013年8月12日，原、被告购买位于烟台市牟平区东上嘉园13号楼2单元302号的楼房（以下简称涉案房产）一栋，房屋所有权证号为烟房权证牟字第××、059904号，原告为房屋所有权证持证人，被告为房屋共有权人，该房产现由被告及其父母居住，双方认可涉案房产（不含家具、家电、装修）目前价值为500000元。涉案房产内木柜一个、梳妆台一个、双人床一张（含床垫）系原告个人财产，其余家具、家电为被告个人财产。
2013年8月8日原告父亲郑永玉从银行共计取款256600元。2013年8月12日，被告从银行取款50000元，被告母亲从银行取款130000元。由被告母亲经手向涉案房产原房主代理人李香淑付购房款共计500000元，其中485000元于2013年8月12日存至李香淑银行账户上。2014年2月15日原、被告向被告母亲曲吉淑出具借条借款110000元。2014年5月2日原告向其母亲宋文祝出具借条借款300000元。
庭审中，原告主张与被告夫妻感情破裂，要求与被告离婚；婚生子由原告抚养，被告每月支付抚养费1000元，被告可以每月探视婚生子一次；涉案房产系夫妻共同财产，要求依法分割；原告向其母亲借款300000元用于购买涉案房产，该款作为夫妻共同债务进行分割。
庭审中，被告主张婚生子由被告抚养，原告每月支付抚养费2000元；涉案房产系被告与其母亲出资购买，被告在本案中没有过错，原告提出离婚，涉案房产应归被告所有；原告的工资收入是夫妻共同财产，要求依法分割；根据婚姻法若干问题的解释（二）第十四条的规定，原告的复员费应作为夫妻共同财产进行分割；夫妻共同债务即借被告母亲曲吉淑的110000元，由原告负责偿还；被告与原告结婚五年，婚后失去工作、青春、自由，抚养照顾婚生子，要求原告补偿被告100000元；被告没有收入、患有××还要偿还巨额债务，根据婚姻法第四十二条的规定，要求原告每月支付被告生活费600元；被告两次住院的费用由原告承担；离婚前被告的一切费用由原告承担。后被告向原审法院提交书面材料，称其现在有病没治好，不同意离婚。
本案在审理过程中，原告申请撤回要求依法分割涉案房产及装修款的诉讼请求，申请撤回要求依法分割夫妻共同债务�向原告母亲借款300000元的诉讼请求，要求上述两个问题在本案中不予合并审理，其另案主张。被告要求涉案房产及装修款在本案中合并审理，但被告未在原审法院限定的期限内交纳相关诉讼费用。被告申请撤回要求依法分割夫妻共同债务即向被告母亲借款110000元的诉讼请求，其另案主张。
庭审中，双方当事人对下列问题存在争议：一、夫妻感情是否破裂。原告主张夫妻感情已经破裂，要求与被告离婚。认为被告婚后一直不孝敬父母，双方经常吵架，因夫妻矛盾从2013年年初双方就没在一起居住过，被告从2014年4月份到现在去原告单位闹了5次，因此原告从去年9月份开始一直没能参加工作，被告还带着孩子住在连队，给原告精神和工作上造成了特别恶劣的影响。被告主张，原告提出离婚，是被其父母所逼，被告因现在身体有病，不同意离婚。2014年6月底原告打电话让被告去其单位住了一个月，这时双方没有分居。被告也没有不孝敬原告父母。2014年10月去原告单位是因为原告不给被告及婚生子抚养费，被告只能去找原告领导调解解决。
二、婚生子由谁抚养。原告主张，婚生子由原告抚养，被告每月支付抚养费1000元，被告可每月探视婚生子一次。原告主张其有固定的收入，有能力抚养婚生子。原告父母愿意也有能力照顾婚生子，目前已照顾其一年多。被告无业没有收入，没有抚养能力，且被告目前患有××，不利于子女的身心健康。被告主张，婚生子应由被告抚养，原告每月支付抚养费2000元，原告可以每星期探视一次。被告主张婚生子于××××年××月××日出生之后一直随被告生活，被告及婚生子的生活费均是由被告父母提供，结婚至今原告一共才给被告30000多元。2015年8月被告因病住院，将婚生子交由原告照顾，后原告离家返回单位，将婚生子交由原告父母照顾。被告出院后到原告父母处要求领回婚生子，原告父母进行阻挠并且殴打被告。之后被告通过多种渠道要求领回婚生子，均无果。
另查明，被告患有××，目前尚未痊愈。原告父母现在烟台市牟平区经营正兴废旧物资收购站，被告父亲在烟台开发区打工，被告母亲在青岛打工。
原告庭后向原审法院提交申请，主张因被告现无工作，也无收入，故本案中放弃要求被告支付抚养费1000元的诉讼请求。
三、夫妻共同财产如何分配。本案中所涉存在争议的夫妻共同财产为原告的工资收入。
原告主张，其工资收入已全部用于偿还借款及各项消费。原、被告双方自2014年10月开始感情不和，2014年10月至今原告工资收入大约100000元，给被告大约20000元，向原告战友借款40000元用于偿还被告母亲�借款，发放工资后还其战友，被告及其母亲到北京4次，花费大约20000元，为婚生子花费20000元，还购房借款15000元，余款用于自己消费。原告向原审法院提交了2013年3月1日至2016年2月29日的工资卡交易明细，经计算，原告自2014年10月至2016年2月29日的工资收入为152955.7元。关于其他主张，原告未提交相关证据。
被告主张，原告工资收入为夫妻共同财产，要求依法分割。被告从怀孕后就一直在家保胎没有工作，期间原告给了被告5000元生活费，××××年××月××日婚生子郑某乙出生后一直由被告抚养，原告没有给过被告生活费和抚养费，被告向其父母借钱维持其与婚生子的生活。2013年原告给过被告一点生活费。2014年10月，被告到原告单位请原告领导对此事进行协调，协商的结果是原告每月给被告和婚生子2000元生活费。被告到原告单位没有花原告的钱，是由部队承�有关费用。原告借给其朋友15000元，原告工资收入的80%给了原告父母。被告针对自己的主张提交其银行卡交易明细一份，证明自2013年3月28日至2016年1月4日原告向其打款的金额。根据被告在交易明细上标记的款项，经计算，原告共计向被告支付生活费34900元，2014年10月之后原告向被告支付生活费13000元。关于其他主张，被告未提交相关证据。
另查明，2014年度至2016年度北京市城镇居民人均消费性支出分别为26275元、28009元、36642元。2015年度至2016年度山东省城镇居民人均消费性支出分别为18323元、19854元。
原审法院认为，原、被告婚后经常因家庭琐事争吵，未能建立起稳定的夫妻感情，原告以夫妻感情破裂为由，于2014年10月向原审法院提起离婚诉讼，后虽于2014年11月18日申请撤诉，但夫妻关系并未得到改善，被告多次到原告单位要求单位领导解决家庭问题。被告以自己有病未愈为由不同意离婚，主张原告是被其父母逼迫离婚，原告对此不予认可，被告亦未向原审法院提交证据。原告两次起诉离婚，足以证明原、被告双方感情破裂。原告要求离婚，理由充分，法院予以支持。因被告无业无收入，目前患病尚未痊愈，且父母均不在牟平本地，而原告有固定收入，虽长期在外工作，但原告父母能够也愿意帮其照顾婚生子，故婚生子郑某乙随原告生活更有利于其成长。原告主张被告每月可探视婚生子一次，被告主张不直接抚养孩子的一方每星期探视婚生子一次。综合考虑婚生子目前的生活状况以及原、被告的具体情况，法院认为被告每月探视婚生子两次为宜。原告不要求被告支付抚养费，是对其民事权利的处分，法院予以准许。因原、被告双方自2014年10月起夫妻感情不和，被告到原告单位要求原告支付抚养费，故法�认为在此之前原、被告双方财产混同，法院仅就原告2014年10月1日至2016年2月29日的工资收入作为夫妻共同财产进行分割。经查，原告在此期间的工资收入为152955.7元，参照同一期间北京市城镇居民人均消费性支出水平，经计算，原告在此期间的消费性支出为40684.75元；婚生子从2015年8月起由原告父母照顾，在此期间的生活费用由原告承担，参照同一期间山东省城镇居民人均消费性支出水平，经计算，婚生子自2015年8月1日至2016年2月29日的消费性支出为10943.58元；根据被告提交的银行卡交易明细及其主张，2014年10月1日至2016年2月29日，原告向被告支付抚养费13000元；因原告对其主张的借款及其他消费均未向法院提交证据，且被告对此有异议，被告对其主张原告将工资收入的80%交给其父母及原告借给其朋友15000元亦未向法院提交证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证�的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提出证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”故对原告主张其工资收入用于偿还借款和其他消费及被告的主张，法院不予支持。经计算，原告2014年10月1日至2016年2月29日，原告工资收入余额为88327.37，此款项应作为夫妻共同财产平均分割。被告主张，原告的复员费应作为夫妻共同财产进行分割。因原告目前尚在服役并未复员，复员费尚未发放，数额也无法确定，故对被告这一主张，法院不予支持。被告主张，与原告结婚五年，婚后失去工作、青春、自由，抚养照顾婚生子，要求原告补偿被告100000元。原审法院认为被告该项主张缺乏事实和法律依据，不予支持。被告主张，根据婚姻法第四�二条的规定，要求原告每月支付被告生活费600元。原审法院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十七条：“婚姻法第四十二条所称‘生活困难’，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。”经查，涉案房产系夫妻共同财产，现由被告及其父母居住，被告主张理由不当，法院不予支持。被告主张，其因病两次住院的医疗费用共计3445.35元应由原告承担。原审法院认为，在被告无证据证实上述款项系借款的情况下，法院认定该款项来自夫妻共同财产，故被告该项主张于法无据，法院不予支持。被告主张，离婚前被告的一切费用全部由原告承担。原审法院认为被告该项主张无事实和法律依据，法院不予支持。原告要求撤回将涉案房产及装修款作为夫妻共同财产予以分割的诉讼请求，撤回将2014年5月2日的300000元借款作为夫妻共同债务予以分割的诉讼请求，是对其诉讼权利的处分，法院予以准许。被告要求撤回将2014年2月15日的110000元借款作为夫妻共同债务予以分割的诉讼请求，是对其诉讼权利的处分，法院予以准许。被告主张涉案房产归被告所有，装修款系被告向其母亲借款，要求在本案中合并审理，但未在法院限定的期限内交纳相关诉讼费用，且原告对涉案房产的归属及装修款的出资均有异议，故对涉案房产及装修款本案不予合并审理，当事人可另案主张。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条、第三十二条、第三十七条、第三十八条、第三十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十七条之规定，原审法院于2016年5月12日判决：一、准许原告郑某甲与被�赵某离婚。二、婚生子郑某乙随原告郑某甲生活，被告赵某每月可以探视婚生子两次。三、位于烟台市牟平区东上嘉园13号楼2单元302号的楼房内的木柜一个、梳妆台一个、双人床一张（含床垫）归原告所有，房内其他家具家电归被告所有。四、截止到2016年2月29日，原告工资账户余额为866.95元，上述款项归原告所有，原告于判决生效后十日内支付给被告人民币44163.69元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告交纳，公告费260元，由被告交纳。
宣判后，上诉人赵某不服原审判决，向本院提起上诉称，1、原审判决认定事实不清，上诉人与被上诉人感情尚未破裂，上诉人不同意离婚，被上诉人起诉状的签名并非被上诉人本人所签，原审两次庭审，上诉人因病未愈，未到庭，在上诉人未到庭的情况下，原审判决准许双方离婚是错误的；2、原审判决婚生子由被上诉人抚养，不利于婚生子成长，因被上诉人是现投军人没有条件抚养小孩，上诉人父母收废品，条件不如上诉人父母，上诉人的母亲是老师，小孩随上诉人生活更有利于小孩受教育。3、原审法院对2014年10月1日至2016年2月29日被上诉人的工资收入152955.7元作为夫妻共同财产分割不公，被上诉人系志愿兵，吃住在部队，不应该扣除北京市城镇居民人均消费性支出标准40684.75元；4、2013年上诉人、被上诉人双方没有在一起生活，被上诉人在此期间的工资收入应作为夫妻共同财产予以分割，原审判决对此未予处理是错误的；5、2016年3月至今的被上诉人的工资收入应作为夫妻共同财产予以分割，原审判决对此未予处理是错误的。请求二审法院查明事实，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。
被上诉人郑某甲则以原审判决正确为由进行了答辩。要求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的案件事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，上诉人、被上诉人婚后经常因家庭琐事争吵，未能建立起稳定的夫妻感情，被上诉人以夫妻感情破裂为由，于2014年10月向原审法院提起离婚诉讼，后虽于2014年11月18日申请撤诉，但夫妻关系并未得到改善，上诉人多次到被上诉人单位要求单位领导解决家庭问题。被上诉人两次起诉离婚，应认定上诉人与被上诉人之间夫妻感情确已破裂。原审中，上诉人以自己有病未愈为由不同意离婚，主张被上诉人是被其父母逼迫离婚，被上诉人对此不予认可，上诉人未能提供充分证据证实。在此情形下，原审判决准许双方离婚，并未违反有关法律规定，本�依法予以维持。上诉人对此上诉理由不成立，本院依法不予支持。因上诉人无固定职业，无固定收入，而被上诉人有固定收入，虽长期在外工作，但被上诉人父母能够也愿意帮其照顾婚生子，且在上诉人治病期间婚生子一直随被上诉人父母生活，原审法院综合考虑婚生子目前的生活状况以及上诉人、被上诉人的收入情况，判决婚生子郑某乙随被上诉人生活，并无不当，本院依法予以维持。上诉人对此上诉理由不成立，本院依法不予支持。因上诉人、被上诉人双方自2014年10月起夫妻感情不和，上诉人到被上诉人单位要求被上诉人支付抚养费，应认定在此之前上诉人、被上诉人双方财产混同，上诉人主张2013年双方就没有在一起生活，被上诉人在此期间的工资收入应作为夫妻共同财产予以分割，理由不成立，本院依法不予支持。原审法院就被上诉人自2014年10月1日至2016年2月29日的工资收入152955.7元，扣除被上诉人及其子在此期间的消费性支出，余款作为夫妻共同财产予以分割，并无不当，本院依法予以维持。上诉人对此上诉理由不成立，本院依法不予支持。综上，原审判决正确，本院依法予以维持。上诉人上诉理由均不成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人赵某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 栾建伟
审 判 员 张燕华
代理审判员 王莉莉
二〇一六年九月十八日
书 记 员 王 玥