新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新30民终143号上诉人（原审被告）：喀什色满（集团）旅游建筑安装有限责任公司。住所地：喀什地区喀什市色满路***号。法定代表人：张先武，该公司董事长。委托诉讼代理人：穆清风，新疆驼铃律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪克，男，1983年2月10日出生，满族，现住喀什市。委托诉讼代理人：辛建保，新疆天鹤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：克州金洋芋房地产开发有限责任公司。住所地：阿图什市天山西路**号院。法定代表人:李向军，该公司董事长。原审第三人：黄纯松，男（地址不详）。原审第三人：黄纯劲，男（地址不详）。上诉人喀什色满（集团）旅游建筑安装有限责任公司（以下简称喀什色满公司）因与被上诉人克州金洋芋房地产开发有限责任公司（以下简称金洋芋公司），被上诉人汪克、原审第三人黄纯松、黄纯劲建设工程施工合同纠纷一案，不服阿图什市人民法院(2016)新3001民初762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人喀什色满公司董事长张先武及其委托诉讼代理人穆清风，被上诉人汪克及其委托诉讼代理人辛建保到庭参加诉讼。被上诉人金洋芋公司经本院合法传唤未到庭，第三人黄纯松、黄纯劲经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人喀什色满公司上诉请求：1、上诉人喀什色满公司与被上诉人金洋芋公司之间不存在香港城大门建设工程施工合同关系。上诉人色满公司仅承包了金洋芋公司发包的克州香港城美食街1-5号商业楼工程。金洋芋公司借用我公司账户，向我公司汇款35万元，公司已将35万元支付给黄纯松，仅凭这一点认定我们之间有施工合同关系缺乏证据。2、金洋芋公司转入上诉人公司35万元后，将35万元利用我公司账户转款给了黄纯松，一审认定了该事实，但不予认定是借用本公司账户转款的事实有误。3、因金洋芋公司借用上诉人账户转款给黄纯松，且上诉人不认识汪克，也与汪克不存在合同关系，不应支付大门的工程施工款。4、汪克陈述5万元是由黄纯松、黄纯劲支付给他的，他们之间有协议和结算单，剩余款应由黄纯松支付，与我们公司无关。希望二审查明事实，依法改判。被上诉人汪克答辩称：1、本人出具的与喀什色满公司承包的香港城美食街大门施工负责人黄纯松签订的协议书和结算清单，可以证实黄纯松是大门实际施工人。2、喀什色满公司的收据和转账支票存根，证明喀什色满公司已收到发包方金洋芋公司支付的美食街大门工程款15万元，但喀什色满公司并未将该费用支付给本人。3、金洋芋公司出具的付款通知书、工程进账单、收据以及克州公安局经侦大队出具的回复函，可以证实黄纯松系工程挂靠人和实际负责人，因其不具有建设施工资质，其责任应由被挂靠公司承担。4、上诉人喀什色满公司承认将35万元付给黄纯松，且不承认与黄纯松有挂靠关系不符合事实，希望二审驳回上诉，维持原判。被上诉人汪克一审诉讼请求：1、两被告支付工程款145000元及利息2175元，共计147175元。2、诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：2014年6月20日，被告喀什色满公司与原告签订了《协议书》，协议约定：喀什色满公司将其承包的由被告金洋芋公司开发的克州香港城大门干挂石材工程分包给原告施工，工程价款为195000元，石材进场后，被告喀什色满公司支付了50000元材料款。2014年9月12日施工完毕，现场管理人员进行了检验并出具了结算单。现工程已验收合格并交付使用，但被告只支付了原告材料款50000元，还欠145000元未支付，原告认为被告应当依法履行给付工程款的义务，故诉至法院。一审法院认定：2013年7月6日，金洋芋公司将克州·香港城国际步行街综合社区美食街1#-5#商业楼工程施工（八标段）发包于喀什色满公司。2014年6月12日，金洋芋公司向喀什色满公司出具一张克州香港城美食街大门工程款350000元的发票。被告金洋芋公司于2014年7月11日，向喀什色满公司支付美食街大门工程款105200元及44800元，喀什色满公司于当日将该两笔款支付给黄纯松。被告金洋芋公司于2014年8月26日，向喀什色满公司支付美食街大门工程款200000元。喀什色满公司于当日将该笔款支付给黄纯松。另查明，2014年6月20日，原告与第三人黄纯松签订一份协议书，将克州香港城美食街大门干挂石材工程以195000元的价格承包给原告汪克。2014年9月12日由黄纯劲给汪克出具了结算单，内容为”石材及人工费总价19万元，已支付5万元，还有14万5千元未支付”。以上事实有以下证据予以证实：原告汪克围绕诉讼请求依法提交的协议书，结算单，收据，汪祖德、胡晓亮证言，克州公安局刑侦大队回复函、情况说明等证据。被告喀什色满公司提交的建设工程施工合同，建设工程施工招标文件，收条、进账单、收据。被告金洋芋公司提交了付款通知书、工程款支付申请表，发票，收据、支票存根等证据。一审法院认为：合同双方应当按照约定全面履行自己的义务。原告汪克按照协议书的内容，履行了自己的义务，完成了工程并交付使用。被告金洋芋公司已经将工程款35万元支付给了被告喀什色满公司，故被告金洋芋公司不承担民事责任。被告喀什色满公司在收到大门工程款后将大门工程款支付于黄纯松，并未将克州香港城美食街大门工程款支付于原告，对被告喀什色满公司辩称被告金洋芋公司借用其公司账户转入35万元，由于未提供借用公司账户的证据，故对被告喀什色满公司的辩称不予采信。被告喀什色满公司应支付原告145000元的工程款，原告请求被告支付延期付款的利息2175元，符合法律规定，故予以支持。原审依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、被告喀什色满（集团）旅游建筑安装有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告汪克工程款145000元，利息2175元，共计147175元。二、驳回原告汪克的其他诉讼请求。诉讼费3244元，邮寄费210元，公告费720元，由被告喀什色满（集团）旅游建筑安装有限责任公司承担。本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。本院经二审审理查明的事实与一审一致。一审法院举证、质证、认证的证据来源合法，客观真实，符合证据的客观性、关联性、合法性原则，足以认定本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人喀什色满公司与被上诉人金洋芋公司签订了克州香港城美食街1-5号商业楼工程建设工程施工合同，且合同已履行完毕。被上诉人金洋芋公司已将工程款35万元支付给喀什色满公司。在工程施工期间，喀什色满公司将该工程的大门工程交给第三人黄纯松施工，第三人黄纯松为工程实际负责人，第三人黄纯松又将大门干挂石材交给被上诉人汪克施工，并签订了协议书，后由其弟黄纯劲出具结算单证实已支付被上诉人汪克5万元，还有145000元未支付。对于上诉人喀什色满公司提出的其与被上诉人金洋芋公司之间不存在香港城大门建设工程施工合同关系，上诉人色满公司仅承包了金洋芋公司发包的克州香港城美食街1-5号商业楼工程，金洋芋公司借用其公司账户，将35万元利用其公司账户转款给了第三人黄纯松，剩余工程款应由第三人黄纯松支付，与其公司无关的上诉理由，经二审查实，上诉人提出的被上诉人金洋芋公司通过其公司账户走账35万元，支付给第三人黄纯松的主张与事实不符，因工程是喀什色满公司承包的，喀什色满公司虽不认可大门工程的实际施工负责人为第三人黄纯松，但本案证据可以证实第三人黄纯松是喀什色满公司承包的工程实际施工负责人，其对工程的管理系履行公司职务行为。被上诉人汪克与原审第三人黄纯松签订协议书，承包了克州香港城美食街大门干挂石材工程，价格195000元，黄纯劲给汪克出具结算单，内容为”石材及人工费总价19万元，已支付5万元，还有14万5千元未支付”，现汪克没有收到大门施工的剩余工程款，作为承包方上诉人喀什色满公司对被上诉人汪克具有给付义务。上诉人喀什色满公司提出的第三人黄纯松不是项目实际负责人，且金洋芋公司借用其公司账户，利用其公司账户转款将35万元给了第三人黄纯松的事实没有提供相关证据予以证实，故不予采信。且喀什色满公司与黄纯松之间的内部转款行为对汪克不具有对抗效力，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，处理恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费3244元，公告费650元由上诉人喀什色满（集团）旅游建筑安装有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长 迪丽拜 尔 孜帕尔审判员 刘       磊审判员 古丽扎尔阿不力米提二〇一七年八月十五日书记员 尼 里 帕 艾 尔 肯