广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）江中法刑二终字第39号
原公诉机关江门市江海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒙某甲，2013年1月31日因本案被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于江门市看守所。
原审被告人蒙某乙，2013年1月17日因本案被刑事拘留，同年2月7日被逮捕。现羁押于江门市看守所。
原审被告人覃某某，2009年11月10日因盗窃罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑十一个月。2013年1月31日因本案被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于江门市看守所。
江门市江海区人民法院审理江门市江海区人民检察院指控原审被告人蒙某甲、蒙某乙、覃某某犯盗窃罪一案，于2013年12月29日作出（2013）江海法刑初字第108号刑事判决。原审被告人蒙某甲不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。通过阅卷，讯问上诉人蒙某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年1月1日至17日间，被告人蒙某甲、蒙某乙和覃某某先后合谋，由被告人蒙某甲提供试话机、电信交接箱钥匙等工具，被告人蒙某乙、覃某某到江门市江海区通过盗打电话购买游戏点卡，取得游戏点卡后由被告人蒙某甲销赃。后被告人蒙某乙与覃某某有分有合在江门市江海区金溪路段，使用胶钳、螺丝刀、钥匙等工具打开沿路的六个电信交接箱，再用电话线、电话机等工具，接通电信箱内的电话线，盗打010168系列声讯台购买游戏点卡，盗打金额共4万8千多元，取得游戏点卡2400多个；其中被告人蒙某乙盗打金额人民币4万多元，取得游戏点卡2000多个，被告人覃某某参与盗打金额人民币8千多元，取得游戏点卡400多个。得手后，被告人蒙某乙曾将其盗打电话取得的游戏点卡账号和密码约1200个通过短信发送给被告人蒙某甲出售。
原审判决认为，被告人蒙某甲、蒙某乙、覃某某无视国家法律，以非法占有为目的，合谋通过盗接电话取得游戏点卡的方式，多次秘密盗窃公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。关于本案盗窃数额的认定问题，根据电信公司在被告人蒙某甲、蒙某乙、覃某某实施本案盗窃涉及的电话箱号的盗打电话记录等证据中，证实被盗打电话涉及金额人民币64860元，取得游戏点卡3102个，此数额与被告人蒙某乙、覃某某所供述的数额基本吻合。经审查，被盗打电话记录的内容有相同时段在不同地点同时盗打电话的记录，本院依法结合被告人蒙某甲、蒙某乙、覃某某供述等证据综合分析判断，认定被告人蒙某甲、蒙某乙、覃某某盗打电话金额共4万8千多元，取得游戏点卡2400多个。在共同犯罪中，依法应根据各被告人在共同犯罪中所起的作用处罚，现虽未有证据证明被告人蒙某甲参与实施盗打电话，但其参与合谋、提供作案工具和负责销赃，被告人蒙某乙、覃某某盗打电话所取得游戏点卡也在三被告人的共同犯意之内，被告人蒙某乙、覃某某盗打电话取得游戏点卡即引致危害结果的发生，故被告人蒙某甲依法应以被告人蒙某乙、覃某某盗打电话的金额承担刑事责任。至于被告人蒙某甲辩称不知道被告人蒙某乙、覃某某具体盗打电话数额和有否另行使用，不应对全部盗打电话金额承担刑事责任的辩解无理，本院依法不予采纳。被告人蒙某甲、蒙某乙和覃某某在庭审中基本能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人覃某某曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综合被告人蒙某甲、蒙某乙、覃某某在本案的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十五条、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第三款、第六十五条和第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人蒙某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币5000元；二、被告人蒙某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币5000元；三、被告人覃某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；四、随案扣押的作案工具：电话机4台、电话分线器2个、小型螺丝刀1把、尖嘴钳1把、电话耳机2副、电话线7条、钥匙1条、挂包1个、0PP0T牌T703型手机1台、YUWIN移动手机电话1台、0PP0移动手机1台、YUSUN移动手机电话1台，予以没收。
上诉人蒙某甲上诉提出：1.对本案的涉案金额和案情有异议，应以核实被盗电话的用户的损失来计算，不能按其、蒙某乙及覃某某的供述来计算。2.其不应对全案金额负责，只应对蒙某乙发给其的游戏点卡1200个出售金额负责。
经审理查明，原审判决认定上诉人蒙某甲及原审被告人蒙某乙、覃某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，应予确认。
二审确认的上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证明：
（一）书证
1、抓获经过和破案经过证实，上诉人蒙某甲及原审被告人蒙某乙、覃某某归案情况。
2、常住人口基本信息证实，上诉人蒙某甲及原审被告人蒙某乙、覃某某的身份和户籍资料。
3、原审被告人覃某某的刑事判决书（（2009）顺刑初字第01918号）证实，原审被告人覃某某前科情况。
4、久游网电信声讯网卡操作流程单证实原审被告人蒙某乙、覃某某供述盗打电话购买游戏点卡的操作流程。
5、电信公司关于拨打声讯电话的明细表及金额统计表证实，原审被告人蒙某乙、覃某某于2013年1月1日起至1月17日期间在江海路段沿路J017、J018、J019、J040、J051、J057共6个交接箱拨打01068系列声讯台电话共计3102个，共计产生费用人民币64860元的情况。
6、上诉人蒙某甲手机的通讯记录和信息内容证实，原审被告人蒙某乙、覃某某盗打电话后，用短信将游戏点卡账号和密码发送给上诉人蒙某甲的情况。
7、原审被告人蒙某乙、覃某某手机号码sim卡资料证实，原审被告人蒙某乙、覃某某盗打电话后，将游戏点卡账号和密码通过短信发送给上诉人蒙某甲的情况。
8、中国农业银行账号的银行流水单证实，上诉人蒙某甲卖游戏点卡于2013年1月4日通过该账号收到3000元的事实。
9、广东省通信管理局、广东省物价局电信资费备案通知证实，电信公司可代收取声讯资费资格及情况。
（二）物证
扣押物品清单及照片证实，上诉人蒙某甲及原审被告人蒙某乙、覃某某作案期间使用的作案工具和物品；记事本纸张11张，证实原审被告人蒙某乙盗打电话，记录密码和验证码的事实。
（三）现场勘查笔录及照片
现场勘查笔录及照片六份证实，原审被告人蒙某乙、覃某某6个作案现场位置情况。
（四）证人证言及辨认笔录
1、证人林某某的证言证实，2013年1月17日9时50分左右，其和梁某某在江门市江海区外海金溪三路旁边巡查电信设备时，发现有一名男子使用一台检查线路的电话机，在电信交接箱内的通讯端子上，盗用他人的电话线路拨打电话。马上报警后，民警到场将该名男子抓获。
经辨认，证人林某某辨认出原审被告人蒙某乙就是在江门市江海区外海金溪三路盗用通信交接箱拨打电话的男子。
2、证人梁某某的证言证实，2013年1月17日9时50分左右，其和林某某在江门市江海区外海金溪三路旁边巡查电信设备时，发现有一名男子使用一台检查线路的电话机，在电信交接箱内的通讯端子上，盗用他人的电话线路拨打电话。马上报警后，民警到场将该名男子抓获。
经辨认，证人梁某某辨认出原审被告人蒙某乙就是在江门市江海区外海金溪三路盗用通信交接箱拨打电话的男子。
3、证人刘某某的证言证实，2013年1月17日9时左右，外海电信局工作人员梁某某、林某某发现有人盗打电话报警后，其公司统计1月1日至17日电信交接箱拨打过相关的声讯电话，近期有部分用户到电信公司反映电话被盗打的情况。后经核实，2013年1月1日至17日，其公司在上述被盗打的6个交接箱共计产生话费64860元，所有费用由电信公司承担。
（五）上诉人及原审被告人的供述
1、上诉人蒙某甲的供述证实，其曾在电信分公司工作，留有一些电信维护工具，分别卖给原审被告人蒙某乙及覃某某，并教授他俩盗打电话的技术。2012年12月下旬与蒙某乙、覃某某同住在中山出租屋，2013年1月3、4日左右，蒙某乙叫其帮忙将盗取的游戏点卡卖出，其才知道他去盗打电话了。其便通过上网找到买家，谈好每个游戏点卡的价格是3.3元，买家将钱3000元汇入其的银行账户，其于2013年1月12日、14日、16日将蒙某乙发给其的游戏点卡账号和密码写在纸上放到中山市古镇一个网吧的键盘下面交给买家。蒙某乙通过手机短信将约1200个游戏卡的账号和密码发送给其，按每个3元付钱给蒙某乙，其以每个3.3元的价格出售给买家，其每个获利0.3元。
2、原审被告人蒙某乙的供述证实，2013年1月1日至1月17日期间，其从蒙某甲那里买来的电信维护工具共13次在江门市江海区江海路沿路的6个电信交接箱里偷打电话获取游戏充值点卡，每次都是早上10时许打到下午16时许，这期间其共盗取了约2000-3000个游戏充值点卡，分多次用手机短信的形式将号码和密码发给上诉人蒙某甲销售，以每个2.5元或3元的价格卖给蒙某甲。覃某某和其一起盗打过两、三次电话，他打电话的那两个电信交接箱编号是017和018号，盗取的游戏点卡用手机短信的形式将号码和密码发给上诉人蒙某甲销售。
经辨认，原审被告人蒙某乙指认出在江门市江海区外海金溪三路等6个通信交接箱作案现场情况。
3、原审被告人覃某某的供述证实，2012年年底其和蒙某乙来到中山和蒙某甲同住出租屋，蒙某甲提供了盗打电话的钥匙、电话机等工具，并教其和蒙某乙盗打电话技术。其和蒙某乙一起盗打了2、3次电话，其盗取了400-500个游戏充值点卡，用手机短信的形式将号码和密码发给上诉人蒙某甲销售。
上述证据，经过一审庭审质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证形成证据链条，本院予以确认。
关于上诉人蒙某甲的上诉理由，经查：1.原审法院并没有按电信公司所报损失认定盗窃数额。电信公司提供的数据虽然与原审被告人的供述相吻合，但有的数据出现一天在不同的交接箱盗打6次的情况不正常，不能确定是他们所为。从保护上诉人及原审被告人的权益出发，以蒙某乙和覃某某的供述为基础，就低不就高，分别认定2000个和400个游戏点卡，每个按最低价格20元计算，合计48000元犯罪金额。原审被告人蒙某乙和覃某某对此数额也没有疑义，应予确认。2.本案属团伙作案，是共同盗窃，上诉人蒙某甲在本案犯罪中提供工具和传授接驳电信交接箱盗打电话的技术，并负责出售蒙某乙和覃某某盗取的游戏点卡，故上诉人蒙某甲应对全案的盗窃数额负责。
本院认为，上诉人蒙某甲及原审被告人蒙某乙、覃某某无视国家法律，以非法占有为目的，合谋通过盗打电话取得游戏点卡的方式，多次秘密盗窃公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人蒙某甲及原审被告人蒙某乙、覃某某能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。原审判决认定犯罪事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蒙某甲上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔进文
审 判 员 张萍辉
代理审判员 叶筱萍
二〇一四年四月二日
书 记 员 赵丽燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。