贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）筑刑二终字第22号
原公诉机关贵州省修文县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘兴华，男，1967年2月16日出生于贵州省修文县，汉族，初中文化，农民。2013年5月31日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于贵州省修文县看守所。
辩护人罗久霞、王乾，均系贵州玉顺律师事务所律师。
贵州省修文县人民检察院指控被告人刘兴华犯贪污罪一案，贵州省修文县人民法院于2013年12月5日作出（2013）修刑初字第191号刑事判决。宣判后，原审被告人刘兴华不服，提起上诉。本院于2013年12月31日立案受理后，依法组成合议庭，并于2014年3月3日公开开庭审理了本案。贵州省贵阳市人民检察院指派检察员徐君出庭履行职务，上诉人刘兴华及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2011年3月，刘兴华经村民选举为修文县久长镇石榴村村委会主任，负责村委会的全面工作。
1957年，国家划拨土地修建川黔铁路，1986年《中华人民共和国土地管理法》实施后，成都铁路局于1993年在修文县原土地管理局对川黔铁路横穿修文县境久长、扎佐两镇的土地办理了划界确权手续，并取得了《国有土地使用证》，除已铺轨及已建房屋土地，其余土地处于闲置状态，附近村民、铁路职工及家属、外来人员便在闲置土地上开垦耕种。2009年，国家投资新建修文久长至开阳永温快速铁路。在征地过程中，石榴村村民以土地权属应归石榴村一组、六组为由提出补偿要求。经修文铁路建设指挥部和成都铁路局贵阳建设指挥部多次协商，将久长镇石榴村川黔铁路地界内已开垦耕种的16.496亩土地按照贵阳市有关规定进行补偿。属本村村民在该地块上耕种的享受土地补偿款和青苗费，属铁路职工家属和外来户在该地块上耕种的只享受青苗费，土地补偿款由石榴村集体领取并统筹安排。在兑现过程中，因土地补偿款在石榴村各小组之间分配存在争议，安排石榴村村委协助指挥部和久长镇政府协调处理，石榴村村委由刘兴华具体负责，依据《贵阳市人民政府关于印发贵阳市域快速铁路工程项目征地补偿安置方案》规定，从各耕种户的土地补偿款中按照5%-20%不等的标准提取96，169.70元由村集体统筹安排，农户在“久永铁路工程建设征用土地补偿清册”上签字确认，村委将此依据提交指挥部制作发放清册，由久长信用社代付给石榴村集体或耕种户土地补偿款和青苗费。
张某某系四川泸州市叙永县人，在石榴村居住期间从原铁路职工家属手中接手了四块土地耕种。2009年，久永铁路建设征地丈量时为4.237亩。根据补偿办法，张某某只能领取青苗补偿费，其土地补偿款应属于石榴村集体所有。2012年11月，刘兴华在协助指挥部和久长镇政府协调处理征地过程中，私自以石榴村村委会的名义出具一份证明到修文县铁路建设指挥部，将张某某耕种土地补偿款139，821.00元转入其妻子杨某某和其子刘某户头上，指挥部按照证明将该款在发放清册上分配到杨某某和刘某的名下，由久长信用社存入其账户。
2012年11月至2013年3月期间，刘兴华用骗取的139821元土地补偿款，退还石榴村八组和村民周某等人被扣土地补偿款共计29，197.00元。
2012年，县领导要求石榴村委组织人员清淤治理，待验收合格后水利局下拨专项资金。2012年12月左右河道清淤期间和结束后，刘兴华从骗取的土地补偿款中支付河道清淤费用共计33，040.00元。
另查明，被告人刘兴华还借条的形式付给石榴村八组土地补偿款人民币14000元。
上述事实，有被告人刘兴华、证人杨某某、刘某的户籍证明、当选证书、石榴村村委选举结果报告单复印件、以杨某某、刘某的名义在修文县农村信用社开户的存在复印件、土地赔偿费分配证明、成都铁路局贵阳指挥部的说明、国有土地使用证复印件、铁路地籍图复印件、修文县铁路建设指挥部的情况说明及其余相关书证、被告人刘兴华的供述和辩解、证人张某某、李某某、黎某某、文某某、雷某某、潘某、杨某某、刘某某、杨某某、杨某某等人的证言等证据予以证实。并经庭审举证、质证，足以认定。
原判认为，被告人刘兴华利用职务之便，在协助征地过程中，贪污公款人民币63584元，数额巨大，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人刘兴华犯贪污罪，判处有期徒刑五年；二、被告人刘兴华犯罪所得人民币63584元继续追缴，上缴国库。
宣判后，原审被告人刘兴华不服，以“其不构成贪污罪”为由提出上诉，其辩护人提出“其不具备贪污罪的主体资格、其为本村事务垫付的钱款应从犯罪金额中扣除、原判量刑过重”的辩护意见；原公诉机关在法定期限内未对原判决提出异议；二审出庭履行职务的检察员认为本案事实清楚，证据确实、充分，建议维持原判。
二审经审理查明，2012年11月，上诉人刘兴华在协助修文铁路建设指挥部和久长镇政府协调处理征地过程中，私自以石榴村村委会的名义出具一份证明到修文县铁路建设指挥部，将张某某耕种土地补偿款139821元转入其妻子杨某某及其子刘某户头上，指挥部按照证明将该款在发放清册上分配到杨某某和刘某的名下，由久长信用社存入其账户。后上诉人刘兴华从该笔钱款中支出本村河道清淤工程和退还村民被提留的补偿款共计76237元，上诉人刘兴华的实际犯罪金额为人民币63584元。
上诉人刘兴华的上述犯罪事实清楚，证据确实、充分。原判决中列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，复经本院审查属实。本院对原判决认定的事实及所列证据予以确认。
在二审审理期间，上诉人刘兴华未提供新的证据。上诉人刘兴华的辩护人提交了上诉人刘兴华的开支清单及记事本、证人陈国富、罗仲明的证言；出庭履行职务的检察员提交了修文县人民检察院出具的已扣除相关开支的说明、证人罗某某、雷某某、归某某、王某某、蒋某的证言。上述证据已经庭审举证、质证，可以作为认定本案事实的证据。
关于上诉人刘兴华所提“其不构成贪污罪”的上诉理由，经查，上诉人刘兴华在协助修文铁路建设指挥部和久长镇政府协调处理征地过程中，私自以石榴村村委会的名义出具一份证明到修文县铁路建设指挥部，将张某某耕种土地补偿款139821元转入其妻子杨某某及其子刘某户头上。后上诉人刘兴华除去从该笔钱款中支出本村河道清淤工程和退还村民被提留的补偿款共计人民币76237元外，其余63584元人民币被其用于归还债务等个人支出，其行为已构成贪污罪。上诉人刘兴华所提该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘兴华的辩护人所提“其不具备贪污罪的主体资格、其为本村事务垫付的钱款应从犯罪金额中扣除、原判量刑过重”的辩护意见，经查，上诉人刘兴华系该村村委会主任，负责协助久长镇政府协调处理本村村民与修文县铁路建设指挥部之间关于“土地征用补偿费”的分配问题，属于协助政府从事的行政管理工作，应当认定其具有国家工作人员的身份；二审开庭审理时其辩护人提交了本案以前上诉人刘兴华垫付的4500元占地补偿费和8000元修建进寨公路尾款的相关证人证言及证明，根据公诉机关提交的修文县人民检察院出具的已扣除相关开支的说明、证人罗某某、雷某某、归某某、王某某、蒋某的证言，因2012年石榴村修建水井，上诉人刘兴华垫付的占地补偿费4500元应拿到久长镇财政所进行正常报账；2009年，上诉人刘兴华与王某某四人承包修建石榴村四组进寨公路，后因故停工，2010年由归某某、雷某某、王某某负责重修，因该修路资金是由修文县交通局拨付到久长镇政府财政所，上诉人刘兴华垫付的修建进寨公路资金尾款8000元应向修文县财政所报账领款。上述两笔支出与石榴村村委会并无关联，且均发生在本案以前，不应从上诉人刘兴华的贪污犯罪金额中扣除。原审判决根据上诉人刘兴华的犯罪事实、情节及犯罪金额，已在法定量刑幅度内对其判处较轻的刑罚，故上诉人刘兴华的辩护人所提该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘兴华身为村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作的过程中，利用职务之便，贪污公款人民币63584元，数额巨大，其行为已构成贪污罪应依法惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，应予维持。上诉人刘兴华所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审 判 长 戴峥嵘
审 判 员 曾劲竹
代理审判员 杨 坤
二〇一四年四月十六日
书 记 员 李丽华