四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）川刑终字第178号
原公诉机关四川省成都市人民检察院。
上诉人（原审被告人）代方忠，男，1966年1月5日出生，汉族。2003年11月7日因犯绑架罪被判处有期徒刑十二年，2010年2月23日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪于2011年9月23日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人刘莉，四川公生明律师事务所律师。
指定辩护人王明福，四川五方律师事务所律师。
四川省成都市中级人民法院审理四川省成都市人民检察院指控原审被告人代方忠犯制造毒品罪一案，于2012年11月1日作出（2012）成刑初字第197号刑事判决。宣判后，代方忠不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年7月24日公开开庭审理了本案。四川省人民检察院指派代理检察员林路出庭履行职务。代方忠及其辩护人到庭参加了诉讼。经合议庭评议并作出决定，本案现已审理终结。
原判认定，2011年9月，被告人代方忠伙同龚如亮（在逃）等人在四川省郫县郫筒镇5组一民房内共同制造毒品。同年9月22日23时许，公安机关在该民房外将企图逃跑的代方忠挡获，当场查获号牌为川AH3H**的汽车一辆，并从该房内查获褐色液体可疑物13.68千克以及制毒工具、制毒原料等物品。后经鉴定，从查获的褐色液体可疑物中检出甲基苯丙胺成分，含量为31.33%。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1.接受刑事案件登记表、立案决定书、破案报告书、到案经过。证实公安机关在工作中发现本案相关线索，于2011年9月22日23时许，在四川省郫县郫筒镇太平村5组一民房外的路边挡获正在逃跑的代方忠，并在该房内查获大量液态毒品半成品及制毒工具。
2.现场勘验检查工作记录、搜查笔录、称量照片、现场照片、现场方位图、扣押物品清单。证实公安机关对位于四川省郫县郫筒镇太平村5组的制毒现场进行勘验和搜查，在卫生间内查获电磁炉1个，电磁炉上有白色铁桶1个，桶内装有棕色液体，含桶共重12.86千克。主卧靠南墙西端有风扇1台，风扇北侧置有玻璃分液漏斗1个，漏斗内装有棕色液体。漏斗下面置有一个黄色瓷盆，盆内装有褐色液体，含盆共重2.42千克。在玻璃漏斗瓶上发现一枚指纹。在衣柜内发现一个塑料袋，袋内有14瓶印有“氢氧化钠”字样的塑料瓶。公安机关将上述查获的液体可疑物、代方忠随身携带的人民币14100元、手机1部（1598285****、1328114****）、银行卡2张以及涉案汽车1辆（川AH3H**）依法扣押。
3.手机通话清单。证实代方忠使用的两个手机号码与15828067772号手机（龚如亮）均有多次通话。
4.公安机关出具的情况说明。证实：本案现场查获的装有褐色液体的白色、黄色铁盆分别净重1.1千克、0.5千克；公安机关未能查找到代方忠供述的同伙龚如亮；在制毒现场玻璃漏斗瓶上提取的指纹经NEC指纹系统比对，与数据库中龚如亮的指纹一致。
5.现场检测报告书。证实代方忠甲基安非他命检测呈阳性，系吸毒人员。
6.户籍信息、四川省都江堰市人民法院（2003）都江刑初字第308号刑事判决书、四川省新源监狱（2010）新释字第81号释放证明书。证实被告人代方忠的身份信息及前科情况。
（二）证人证言
证人郑某某的证言。证实代方忠于2010年9月租用了郫县郫筒镇5组20多亩土地用于建苗圃，看守房是叶某某修建的，平时都是请的人在那里看守。
（三）被告人供述
被告人代方忠的供述及辨认笔录。证明2011年9月21日早上九点多，龚如亮给代方忠打电话说想借用代方忠园林那儿的三间房子，代方忠问借来做什么，龚如亮说用来做假的兽药，只用四天，并且说给代方忠5000元租金。9月22日早上，龚如亮打电话说要搬些东西过去，代方忠到后龚如亮把5000元给了代方忠，还让代方忠在他们做假药的时候帮忙望风，因为代方忠是当地人，不容易引起别人怀疑。代方忠知道他们在房子里做假药是犯法的，后来看见有那么多车进来，觉得有点不对劲，所以要跑。代方忠曾帮助龚如亮等人提了一个编织口袋，看见里面装了一个电磁炉，还有一个圆形物品，有点像炉子一类的东西。把东西搬下后龚如亮等人就把房门关起在里面摆弄，代方忠觉得不方便就没有进去看。当日，因为龚如亮等人在代方忠还特意让守夜的人晚上不要来了。晚上9点多，看见龚如亮等人又来了，同来的还有“洪娃子”和“张哥”，他们三人开的是黑色越野车，就是公安机关挡获代方忠时停在房子门口那辆。代方忠把房间门打开后，看见进门左边房间的墙角放了一个铁架子，上面放了一个透明的玻璃瓶，里面装的黄色的液体，还在滴。代方忠正准备走进去看一下，“张哥”把代方忠叫住了，叫他不要进去，并叫他到门口转一下，看看有没有人经过。于是代方忠走出房间，绕到房间背后去帮他们把风。大概晚上12点多的样子，代方忠在房子附近的河边转时发现有几辆汽车往房子这边开过来，这时“洪娃子”从房子里跑过来，对代方忠说“遭了，今天晚上要遭了”，接着继续顺着河边跑了。代方忠也就跟着跑，没跑多远摔到小河沟里了，之后就被警察抓了。代方忠的电话号码是1598285****，1328114****，龚如亮的电话是1582806****。
经辨认，代方忠指认出龚如亮。
（四）鉴定结论
1.成都市公安局物证鉴定所公（成）鉴（化）字（2011）2213号鉴定书。证实从本案查获的分别用白色铁桶和黄色铁盆盛装的褐色液体中均检出甲基苯丙胺成分。
2.四川华西法医学鉴定中心毒字第2011—225号（药）毒物分析鉴定报告。证实经鉴定，本案查获的褐色液体中，甲基苯丙胺含量为31.33%。
原判认为，被告人代方忠违反国家对毒品的管理制度，伙同他人共同制造含甲基苯丙胺成分的液体毒品13.68千克，其行为已构成制造毒品罪，依法应予惩处。代方忠在刑满释放后五年之内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：被告人代方忠犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；对扣押在案的毒品、制毒工具、手机、汽车等予以没收。
代方忠上诉提出，其将园林租给龚如亮是做假兽药，对龚如亮等人的制毒行为并不知情，其不是为制毒行为望风，逃跑也不是因为害怕制毒被抓；其在侦查阶段所作的供述不实，签字是在被公安人员催促的情况下所作，对内容未仔细看；其只在案发前三天吸过一次毒品，对毒品的认知有限，不能因此认定其知道制毒的流程及制毒工具和原料。
代方忠的辩护人辩护提出，2011年9月22日12时公安机关接警时，龚如亮等人尚未开始制毒，不可能有人知道，接警时间明显不合常理；代方忠与龚如亮之间有通话记录不能证明二人之间共谋制造毒品；制造毒品现场没有发现代方忠的指纹；代方忠与龚如亮之间的租房协议是真实存在的，应作为证据使用。因此现有证据不足以证实代方忠制造毒品。
代方忠的指定辩护人辩护提出，即使认定代方忠参与制造毒品，其只负责望风，系从犯；本案的制造毒品行为还处于准备阶段就被公安人员查获，属于犯罪预备；公安机关在制毒行为实施前就已掌握，可能存在特情引诱；请求依法改判。
四川省人民检察院出庭检察员提出，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审理程序合法，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
本院审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）代方忠违反国家对毒品的管理规定，伙同他人制造甲基苯丙胺，其行为已构成制造毒品罪。代方忠参与制造毒品（液体）13.68千克，数量巨大，应依法惩处。代方忠是累犯，依法应当从重处罚。
关于代方忠及其辩护人提出代方忠主观上不明知龚如亮等人在制造毒品，客观上没有制造毒品的行为，认定代方忠制造毒品的证据不足，不构成制造毒品罪的上诉、辩护意见。经查，在案的到案经过、现场勘验检查工作记录、搜查笔录、手机通话清单、现场检测报告书、鉴定意见以及代方忠的供述等证据相互印证，能够证实代方忠向龚如亮等人提供制毒现场，并在制毒现场外望风，在逃跑时被挡获的事实。故该上诉、辩护意见与本院查明的事实不符，不能成立。
关于代方忠的指定辩护人提出代方忠系从犯，属于犯罪预备，可能存在特情引诱，请求依法改判的辩护意见。经查，本案除代方忠被挡获外，其他同案犯均未归案，现有证据无法证实各同案犯各自的地位、作用，故对代方忠不宜区分主、从犯。挡获代方忠时其正在为其他同案犯制造毒品望风，现场也查获制造中的冰毒半成品，依法应认定为既遂。在案的破案报告书、到案经过等证据证实本案系公安机关在工作中发现相关线索而予以破案，并无特情人员介入。上述辩护意见均与查明的事实不符，不能成立，请求依法改判的意见本院不予采纳。
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 左 青
审 判 员 李有干
代理审判员 纪效明
二〇一四年九月五日
书 记 员 黄 轩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
……
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……