海南省第二中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）琼97刑终210号
原公诉机关海南省儋州市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱某某1，男，1969年5月14日出生，海南省儋州市人，黎族，农民，住儋州市那大镇。系本案被害人。
委托代理人黎玉石，儋州市和盛法律事务所主任。
原审被告人朱某朝，男，1955年10月3日出生于海南省儋州市，黎族，初中文化，农民，住儋州市那大镇。因本案于2015年8月13日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。
儋州市人民法院审理儋州市人民检察院指控原审被告人朱某朝犯故意伤害罪一案，于2016年6月6日作出（2016）琼9003刑初66号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人朱某某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅本案卷宗材料和一审的庭审笔录，讯问被告人，询问上诉人及审查上诉人的上诉状，听取代理人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原判认定，被告人朱某朝与被害人朱某某1系同胞兄弟，两家隔壁相邻，两人曾因修建房屋产生矛盾。2015年8月5日21时许，朱某某1喝完酒回家看见朱某朝家门开着，便走进朱某朝家大声责问朱某朝。之后，两人发生争执，朱某朝持一根木棍打向朱某某1，将朱某某1左侧腰部及肋骨打伤。接着，朱某朝又持木棍打朱某某1后背，致朱某某1摔倒。朱某某1爬起来走回家拿来一把钩刀返回现场，朱某朝见状，也从厨房拿出一把钩刀，双方对峙。朱某某2（朱某朝、朱某某1父亲）及朱某某3（朱某朝儿子）闻讯赶赴现场，朱某某3将朱某某1钩刀夺下交给朱某某2。并劝朱某某1回了家。朱某某1回家后，又拿一把钩刀返回，见朱某朝家大门已关，遂持刀砍打朱某朝家防盗窗。朱某朝打电话报警，民警赶到现场处置，朱某某1随即离开。民警提取了三把刀及一根木棍，已随案移送本院。经鉴定，朱某某1左腰部的损伤构成重伤二级；左侧肋骨损伤构成轻微伤。2015年8月13日上午10时许，公安民警口头传唤被告人朱某朝至儋州市公安局前进派出所，并实施刑事拘留。
原判另认定，朱某某1于2015年8月6日到儋州市第一人民医院住院治疗，该院诊断：1、外伤性脾破裂出血；2、左侧腰部软组织挫伤；3、左侧第9肋骨骨折，施行剖腹探查、脾破裂修补、腹腔引流术，同年8月17日出院，住院11天，医嘱：不适随诊。朱某某1住院所花医疗费共计人民币18091.90元，已由被告人朱某朝亲属支付给医院。2015年10月15日，朱某某1在儋州市第一人民医院检查，花费人民币118.50元；2015年10月22日，朱某某1在那大镇卫生院检查，花费人民币80元，在儋州市鸿卫医院检查治疗，花费人民币255.6元，共计花费人民币454.10元。朱某某1系农业户口。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）常住人口查询，证实被告人朱某朝出生于1955年10月3日，已达刑事责任年龄之事实。
（2）到案经过，证实2015年8月13日上午10时许，公安民警口头传唤被告人朱某朝至儋州市公安局前进派出所之事实。
（3）扣押清单与照片及移送扣押财物清单，证实民警提取了三把刀及一根木棍，已随案移送本院之事实。
（4）儋州市第一人民医院住院病案首页等资料，证实朱某某1于2015年8月6日到儋州市第一人民医院住院治疗，该院诊断：外伤性脾破裂出血；左侧腰部软组织挫伤；左侧第9肋骨骨折，施行剖腹探查、脾破裂修补、腹腔引流术，同年8月17日出院之事实。
（5）住院收费票据、检查报告书、门诊收费票据、及户口本。证实朱某某1于2015年8月6日到儋州市第一人民医院住院治疗，同年8月17日出院，住院11天，花住院费共计人民币18091.90元。2015年10月15日，朱某某1在儋州市第一人民医院检查，花费人民币118.50元；2015年10月22日，朱某某1在那大镇卫生院检查，花费人民币80元，在儋州市鸿卫医院检查治疗，花费人民币255.6元，共计花费人民币454.10元。朱某某1系农业户口。
2、现场勘查笔录、现场方位图及照片，证实案发现场位于儋州市那大镇某村朱某朝家门前处之事实。
3、鉴定意见
（1）儋公（司）鉴（医）字[2015]388号《法医学人体损伤程度鉴定书》及伤情照片。证实朱某某1左侧肋骨损伤构成轻微伤之事实。
（2）琼公物鉴（临床）字[2015]68号《法医学人体损伤程度鉴定书》。证实朱某某1左腰部的损伤构成重伤二级之事实。
4、证人林某某、朱某某2、朱某某3的证言。证实被告人朱某朝持木棍打伤朱某某1之事实。
5、被害人朱某某1陈述。证实朱某某1被朱某朝持木棍打伤，住院所花医药费人民币18091.90元已由被告人朱某朝亲属支付给医院。
6、被告人朱某朝供述。证实朱某朝持木棍打伤朱某某1之事实。
原判认为，被告人朱某朝因故持木棍打伤他人，致被害人一处重伤二级一处轻微伤，其行为构成故意伤害罪。被告人朱某朝致伤被害人一处重伤一处轻微伤，而且致被害人腹部受伤，可从重处罚。被告人朱某朝归案后，如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人朱某朝亲属已支付被害人住院医疗费人民币18091.90元，可以酌情从轻处罚。本案系亲属之间矛盾纠纷引发，可以酌情从轻处罚。辩护人提出被告人朱某朝被传唤而如实供述犯罪事实，属自首以及被害人所受损伤不属重伤的辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。辩护人提出被告人亲属已赔偿被害人医药费及本案系兄弟之间矛盾引发，应当从轻处罚的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。随案移送本院的钩刀三把，木棍一根，依法予以没收。被告人朱某朝的犯罪行为，对附带民事诉讼原告人朱某某1造成经济损失，依法应当承担民事赔偿责任，赔偿数额及范围包括：医药费18091.90元+118.50元+80元+255.6元=18546元，误工费11天×58.31元=641.41元，护理费11天×58.31元=641.41元，住院伙食补助费11天×100元=1100元，交通费酌定300元,营养费酌定1000元,共计人民币22228.82元,扣除已付18091.90元,实际应赔偿4136.92元。附带民事诉讼原告人朱某某1计算赔偿数额错误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，第一百一十九条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决：一、被告人朱某朝犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。二、随案移送本院的钩刀三把，木棍一根，予以没收。三、被告人朱某朝自判决生效之日起十日内赔偿给附带民事诉讼原告人朱某某1医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费共计人民币4136.92元。
原审附带民事诉讼原告人朱某某1不服，提出上诉及其委托代理人的代理意见认为：一审以每天58.31元的标准计算误工费和护理费错误。应参照2015-2016年度海南省交通事故人身损害赔偿标准的规定，以每天78元的标准计算误工费和护理费。故请求二审法院依法判决。
经本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原审一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证,且经二审核实，该证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。
在二审期间，上诉人朱某某1及其代理人均没有向本院提供新的证据。
关于上诉人朱某某1的上诉理由及其委托代理人的代理意见，经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条和第三十五条的规定：误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人无固定收入且又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案中，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入，故其误工费应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案一审法庭辩论终结的时间为2016年3月23日，上一统计年度应为2015年。根据受诉法院所在地儋州市统计局的统计数据和参照海南省交通事故人身损害赔偿标准的规定，儋州市2015年度在岗职工的平均工资为，农、林、牧、渔业：27748元，综合本案的实际情况，上诉人朱某某1的误工费应以每日78元的标准计算。护理费参照误工费的标准计算。因此，上诉人朱某某1及其委托代理人主张以每天78元的标准计算其误工费和护理费合理，本院予以支持。本院认为，原审被告人朱某朝因建房问题与上诉人朱某某1发生纠纷，后持棍殴打上诉人，致一处重伤一处轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。由于原审被告人朱某朝的犯罪行为，造成了上诉人的经济损失，故其应承担民事赔偿责任。上诉人朱某某1主张原审被告人朱某朝赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费，于法有据，应予支持，但主张赔偿的数额应以《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的规定和参照《海南省道路交通事故人身损害赔偿标准》及根据本案的实际情况来确定，即医药费人民币18546元、误工费人民币858元、护理费人民币858元、住院伙食补助费人民币1100元、交通费人民币300元,营养费人民币1000元,共计人民币22662元。原判认定原审被告人朱某朝犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但对附带民事诉讼赔偿部分处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条之规定，判决如下：
维持儋州市人民法院（2016）琼9003刑初66号刑事附带民事判决中的第一项和第二项，即一、原审被告人朱某朝犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。二、随案移送的钩刀三把，木棍一根，予以没收。
撤销儋州市人民法院（2016）琼9003刑初66号刑事附带民事判决中的第三项，即被告人朱某朝自判决生效之日起十日内赔偿给附带民事诉讼原告人朱某某1医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费共计人民币4136.92元。
原审被告人朱某朝自判决生效之日起十日内赔偿给原审附带民事诉讼原告人朱某某1医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费和营养费共计人民币22662元，扣除已付的18091.90元，应再付4570.1元。
本判决为终审判决。
审判长 周永高
审判员 林明亮
审判员 文朝柏
二〇一六年十月十八日
书记员 柯光辉
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。