青海省大通回族土族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民三初字第119号
原告何春洪，男，汉族，村民。
委托代理人谢潇，四川天普律师事务所律师。
被告马忠成，男，回族，居民。
被告方达吾代，男，回族，村民。
被告马国福，男，回族，村民。
原告何春洪与被告马忠成、方达吾代、马国福承揽合同纠纷一案，本院于2015年1月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何春洪及其委托代理人谢潇，被告马�成、方达吾代到庭参加诉讼，被告马国福经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何春洪诉称，我与第一被告马忠成在2013年8月30日签订了一份“协议书”，约定由我给被告马忠成装修向阳路二层楼的牦牛山宾馆，后三被告又与我签订了一份“担保协议书”，被告方达吾代、马国福自愿对我装修宾馆的劳务工程款及违约金承担连带担保责任。我按约履行了自己的义务，将所装修的牦牛山宾馆交付给被告马忠成验收并使用，但被告却严重违约，不按照合同约定支付我的劳务工程款。2015年1月10日19时许，我向被告马忠成索要劳务工程款时，被他打伤，后通过大通县公安局桥头派出所调解处理。我认为，被告的违约违法行为严重侵犯了我的合法权益，故向贵院提起诉讼，请求判令三被告立即支付拖欠原告的劳务工资共计260000元；三被告支付违约金62000元；本案诉讼费用由三被告承担。
原告何春洪针对自己的诉讼请求，向本院提供了下列证据：
1.2013年8月30日原、被告签订的协议书原件一份，拟证明第一被告马忠成将向阳路二层楼房装修宾馆工程以包工包料方式承包给原告施工且约定了工程款支付方式的事实；
预算清单原件两张，拟证明原、被告认可的工程款310000元，原告包工包料承包工程的事实；
担保协议书原件一份，拟证明原告给被告装修宾馆、被告方达吾代、马国福自愿同意对拖欠的劳务工程款及其违约责任承担连带责任，且因甲方的原因导致牦牛山宾馆没有按时施工的事实；
销货单清单、收据收条、身份证复印件一组，拟证明原告对被告马忠成的宾馆以包工包料的方式进行装修产生的购货费、装修费、人工费等共计201528.8元的事实�
施工工人的工资欠条复印件12张及工人身份证复印件3张，拟证明原告拖欠部分工人工资105151元的事实；
大通县公安局现场调解协议书复印件一份，拟证明被告马忠成拖欠劳务工程款，原告索要工程款时被打伤，被告马忠成赔付了医药费1500的事实。
被告马忠成辩称，2013年8月30日，我和何春洪签订了工程协议，协议约定工程的一半完成后付款50000元，全部完成后付款150000元。但是何春洪迟迟没有完工，影响了我的信用程度。后在方达吾代、马国福的担保下我给了何春洪50000元后他才又开始动工，合同约定2014年5月交工，但是何春洪没有完成施工就走了，之后我们又请了其他人完成了工程。2015年6月5日我们才开业的，何春洪一直没有给我们交付工程，我们也没有验收。工程量的一半都没有完成，我们就给了他50000元，而且施工期间，何春洪�工程质量不合格，影响了方达吾代的开业生意。我们在此期间一直联系何春洪来维修，但是他一直说在外地没有办法回来，我们请的其他人维修的，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告马忠成针对自己的抗辩主张，向本院提供了下列证据：
1.协议书复印件一份，拟证明被告将牦牛山二层装修宾馆的工程包工包料承包给了原告，并在协议中约定“在施工当中乙方若出现伤亡事故甲方概不负责，甲方不承担乙方任何债务”的事实；
清单复印件二份，拟证明原告没有按照清单进行施工的事实；
青海省科技司法鉴定中心作出的科技司鉴中心（2015）科鉴字第9号司法鉴定意见书、青海华翼司法会计鉴定所作出的青华翼司会鉴所（2015）会鉴字第021号司法鉴定意见书各一份，拟证明原告装修质量不合格，工程量与装修清单不符的事实；
照片一组，拟证明工程存在质量问题的事实；
收条和收据各一张，拟证明原告没有完成工程，被告请他人完成工程施工并给付他人79211元的事实；
收条复印件三张，拟证明被告给付原告50000元工程款的事实；
鉴定费发票2张，拟证明被告缴纳鉴定费的事实。
被告方达吾代辩称，何春洪和马忠成约定了装修宾馆的事情，我在一楼开了个茶艺，茶艺是何春洪给我装修的。我每年交60000元房租，又压了60000元，约定了5年期限。因为投入的钱太多，为了早点开业挽回成本，我才做了担保，因为我不识字，想着担保没有问题。何春洪没有手艺还在骗钱，当时他看起来很实在，但是事实上他装修的工程质量不合格，宾馆装修的卫生间下水渗漏到一楼。装修宾馆的时候，一年零两个月的时间里我一直都不挣钱。我是受害者，其实和我没�什么关系。
被告方达吾代针对自己的抗辩主张，未向本院提供证据。
被告马国福未答辩，也未提供证据。
经审理查明，2013年8月30日被告马忠成与原告何春洪经协商一致，将位于本县桥头镇向阳路225号二层楼房装修宾馆工程以包工包料方式承包给原告何春洪施工，并于当日以被告马忠成为甲方、原告何春洪为乙方签订协议书一份，协议书中约定“工程总价310000元，乙方完成工程一半，甲方给付乙方50000元。完工后交给甲方后付150000元工程款，后甲方陆续付清剩余110000元。”2014年2月18日、2014年4月16日被告马忠成共给付原告何春洪装修款40000元，后因被告马忠成资金不到位，原告何春洪停止施工。2014年4月，被告方达吾代、马国福租赁牦牛山宾馆欲合伙经营，为了能在同年5月开业，2014年4月20日，被告方达吾代、马国福作为担保方与被告马忠成、原告何春洪签订担保协议书一份，担保协议书中约定“1.因2013年牦牛山宾馆8月份开始施工装修，因甲方资金不到位，停止到现在2014年4月份还没有施工。2.现牦牛山宾馆已出租给担保方，为了牦牛山宾馆装修工程能够在五月份完工开业，不影响进度，担保方愿意给乙方进行资金担保，如甲乙双方违约，安总工程造价的百分之二十为违约金。3.为了工程进度，甲乙双方按2013年8月30日所签协议为准，工程完工一半甲方先付给乙方工程款50000元后在进行施工，工程全部完工甲方验收合格后再付给乙方150000元，工程款付完后才许经营，剩余110000元2015年5月前付清。4.为了工程进度，乙方按协议完工后，甲方按时付不了工程款，给乙方带来经济和人员损失，由担保方承担所有工程款，还要按总工程造价的百分之二十违约金一次性支付给乙方。5.开工日期为2014年4月20日。7.乙方在2014年5月10日前完工，否则承担总工程百分之三十的违约金。”原告何春洪于当日开始恢复施工，2014年4月24日被告马忠成给付原告何春洪装修款10000元。后双方因工程款的给付发生争执，2015年1月10日，原告何春洪在向被告马忠成索要剩余装修款时发生厮打，导致二人都有不同程度的受伤，后经大通回族土族自治县公安局调解，双方达成协议，被告马忠成赔偿原告何春洪医药费1500元，被告马忠成的医药费用自行承担。2015年1月26日原告何春洪向本院起诉要求三被告立即支付拖欠原告的劳务工资共计260000元；三被告支付违约金62000元；本案诉讼费用由三被告承担。
本案在审理过程中，经被告马忠成申请，本院委托青海省科技司法鉴定中心对原告何春洪施工的“牦牛山宾馆”装修项目工程的工程质量进行鉴定、青海华翼司法会计鉴定所对原告何春洪施工的“�牛山宾馆”装修项目工程的工程量的造价进行鉴定。
青海省科技司法鉴定中心作出的科技司鉴中心（2015）科鉴字第9号司法鉴定意见书的鉴定意见为：1.墙面瓷砖出现空鼓、脱落现象要求承包方及时进行更换，且更换时满足瓷砖在规定范围内色差的要求。2.墙面瓷砖修补后存在色差现象要求承包方及时进行更换，且更换时满足瓷砖在规定范围内色差的要求。3.墙面壁纸局部出现开胶现象要求承包方及时进行处理。4.房间采暖暖气片未与墙面固定要求承包方放置固定件后将采暖气与墙面固定牢固。5.房屋或卫生间内无通风管道要求承包方按照国家相关规范要求进行设置。6.房间内有通风管道，但无相关排气设施要求承包方按照国家相关规范要求进行设置。7.有通风管道及设施房间或卫生间内空气有异味或排气不畅要求承包方查找具体原因后并按照国家相关规范要求进行设置。8.一层壁纸墙面有局部渗水或渗水印记显示为污水要求承包方对所有出现渗漏的点对照在二楼的防水面重新进行施工或修复堵漏后做闭水试验确保无漏后恢复所有受影响的装修装饰部分。9.一层门头干挂材料存在色差要求承包方及时进行更换，且更换时满足材料在规定范围内色差的要求。10.吊灯下墙面腻子开裂要求承包方及时进行修复处理。11.床头后安装电线出现短路自燃要求承包方及时进行检查装修电线线路并确保电线线路短路问题已解决后恢复原线路设置。被告马忠成支付鉴定费22000元。
青海华翼司法会计鉴定所作出的青华翼司会鉴所（2015）会鉴字第021号司法鉴定意见书的鉴定意见为：何春洪施工的“牦牛山宾馆”装修项目工程量的造价为165241.10元，其中：1.双方无争议装修项目的工程量造价为125139.86元；2.双方有争议装修项目的工程量的造价为40101.24元。被告马忠成支付鉴定费10000元。
本院认为，本案争议的焦点是被告马忠成是否应该给付原告何春洪工程款的问题。围绕争议焦点本院评述如下：原、被告签订协议书及担保协议书是双方真实意思的表示，合法、有效，应当受到法律保护，双方应按照合同约定完全、及时的履行合同义务。原告何春洪施工部分被告已实际接收并使用，被告应当支付已完成工程量的工程款。对原告何春洪施工的“牦牛山宾馆”装修项目工程的工程量的造价，本院根据被告马忠成申请，依照法定程序委托具有法定资质的鉴定机构进行鉴定，鉴定意见应于采信。根据青海华翼司法会计鉴定所作出的青华翼司会鉴所（2015）会鉴字第021号司法鉴定意见书的鉴定意见为：原告何春洪施工的“牦牛山宾馆”装修项目工程量的造价为165241.10元，其中双方无争议装修项目的工程量造价为125139.86元；双方有争议装修项目的工程量的造价为40101.24元。因被告马忠成提供的证据不足以证明有争议装修项目的工程系其请他人装修的事实，原告何春洪施工部分的工程款应确定为165241.10元，除已支付的50000元，被告马忠成还应给付原告何春洪装修款115241.10元。被告马忠成主张装修工程有质量问题，并申请鉴定，但对质量存在的问题未提出相应主张，故青海华翼司法会计鉴定所鉴定费10000元由原告何春洪负担，青海省科技司法鉴定中心鉴定费22000元由被告马忠成负担。因双方均未按合同实际履行，对原告何春洪要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。被告方达吾代、马国福在担保协议书中对保证方式约定不明确，二人应按照连带责任保证承担保证责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、第二百六十三条和《中华人民共和国担保法》第十九条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：
一、被告马忠成给付原告何春洪工程款115241.10元，被告方达吾代、马国福承担连带给付责任；
二、原告何春洪给付被告马忠成鉴定费10000元；
以上一、二项相抵，被告马忠成给付原告何春洪105241.10元，于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告何春洪其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6130元，原告何春洪负担3630元，被告马忠成负担2500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。
审 判 长 马生祥
代理审判员 孙 燕
人民陪审员 周艳芬
二〇一五年十一月五日
书 记 员 杜 雪
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期限为二年。
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其实是主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。