湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘11刑终178号
原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：赵甲，男，1983年4月30日出生，汉族，永州市冷水滩区人，高中文化，无业；曾因犯盗窃罪于2006年12月16日被永州市零陵区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；后因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月19日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年12月21日被该局取保候审，2016年6月22日经永州市冷水滩区人民检察批准逮捕，2016年11月12日又因涉嫌犯贩卖毒品罪被永州市公安局零陵分局刑事拘留，同年12月12日被永州市公安局冷水滩分局执行逮捕；现押于永州市零陵区看守所。
辩护人：唐保国，湖南新星律师事务所律师。
湖南省永州市冷水滩区人民法院审理永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人赵甲犯贩卖毒品罪一案，于二○一八年三月十三日作出（2017）湘1103刑初421号刑事判决。原审被告人赵甲不服，于2018年3月20日向本院提出上诉。永州市冷水滩区人民法院于2018年4月23日向本院移送案卷，本院于同日立案。受理后，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，1、2015年12月17日18时许，被告人赵甲在永州市海事局附近以200元的价格卖给何某甲甲基苯丙胺（俗称冰毒）1小包，重1克、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）2片。2015年12月19日1时许，永州市公安局冷水滩分局珊瑚派出所民警在巡逻到梅湾工商所旁边的巷子里时，发现赵甲、何某甲、唐甲形迹可疑，遂对三人进行盘问检查，当场从赵甲随身携带的帆布小包内搜出疑似毒品麻古的17粒红色颗粒和疑似冰毒的14小包白色晶体，经称量，17粒红色颗粒重1.61克、14小包白色晶体重10.53克。经永州市公安司法鉴定中心鉴定，被缴获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成份、红色颗粒中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份；
2、2016年9月份，被告人赵甲在冷水滩区以甲基苯丙胺（俗称冰毒）60元/克、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）25元/片的价格卖给刘甲甲基苯丙胺190克、甲基苯丙胺片剂460片。2016年10月份期间，赵甲在冷水滩区三多亭以同样的单价卖给刘甲甲基苯丙胺350克、甲基苯丙胺片剂800片。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、书证
1、抓获经过，证实了被告人赵甲被抓获的过程；
2、户籍证明证实，被告人赵甲犯罪时已成年；
3、人体生物检测样本提取笔录、现场检测报告书、尿检结果照片及公安行政处罚决定书证实，何某甲于2015年12月19日经甲基安非他明检查试剂检测法现场检测，结果呈阳性，公安机关于同日决定对何某甲行政拘留三日；
4、称重记录，证实了公安民警于2015年12月19日从被告人赵甲处缴获的毒品的重量；
5、毒品收缴专用收据证实，公安机关从赵甲处收缴麻古1.57克、冰毒10.6克；
6、扣押决定书及扣押物品、文件清单证实，公安机关在案发后从赵甲处扣押了卡号为621************3511的建行卡一张；
7、调取证据通知书、调取证据清单及银行交易详单，证实了户名为赵炳文、卡号为621************3511的建行账户的交易情况，其中刘乙于2016年10月27日向该账户转款20000元；
8、刑事判决书，证实了赵甲曾因犯盗窃罪被永州市零陵区人民法院判处有期徒刑的事实；
9、永州市中级人民法院（2017）湘11刑初36号刑事判决书，证实了刘甲于2016年9月份在冷水滩区以甲基苯丙胺60元/克、甲基苯丙胺片剂25元/片的价格向赵甲购买甲基苯丙胺190克、甲基苯丙胺片剂460片；于10月份期间在冷水滩区三多亭以同样的价格向赵甲购买甲基苯丙胺350克、甲基苯丙胺片剂800片的事实。
二、证人证言
1、证人何某甲证言，证实了他向赵甲购买毒品的时间、地点、种类、数量及金额；
2、证人赵某乙的证言证实，他卡号为621************3511的建行卡自2014年10月份后一直是他儿子赵甲在使用；
3、证人刘甲的证言。1）证人刘甲于2016年11月11日10时10分至11时30分在零陵区看守所的证言证实，他向赵甲购买了两次毒品，都是用来贩卖的。第一次是9月上旬，赵甲以冰毒60元1克、麻古25元1粒的价格卖了23,000元毒品给他，他在零陵区香樟绿城对面的建行向赵甲提供的银行卡里转了23,000元，是分三次连续转的，转好钱后，赵甲就叫他到冷水滩区步步高商场去等，后赵甲打电话要他到步步高商城储物柜内取毒品，他就到储物柜拿了毒品，回家进行分包贩卖。第二次他向赵甲买了42,000元的毒品。两次向赵甲购买毒品都是将钱打到账户名为谢某甲的账号上的，两次都是在冷水滩步步高商场交易的；2）证人刘甲于2016年11月11日20时30分至21时40分在零陵区看守所的证言证实，他以前所讲隐瞒了一些情况。2016年9月的一天，他打电话问赵甲有没有麻古和冰毒卖，赵甲说有，麻古25元1粒，冰毒60元1克，并叫他打钱过去。过了一会，赵甲发了一个62155819*******784的工商银行卡号给他，户主叫谢某甲，他就拿着23,000元现金到零陵区香樟绿城对面的建行转帐将钱分几次存了进去，过了一段时间，赵甲叫他到冷水滩三多亭去，他到了冷水滩区三多亭菜市场附近，20多分钟后，赵甲开着一台女式黑色摩托车过来了，尔后从摩托车后备箱里拿了一个黑色袋子给他，他打开看了一下，里面有一包冰毒和蓝色包装袋装的麻古。2016年10月24日，他打电话给赵甲说要42,000元毒品，赵甲说没有那么多货，叫他先给其10,000元，过几天再打电话给他。他就借他姐姐刘乙的支付宝直接往卡号为62155819*******784的银行卡里转了10,000元，转了之后告诉了赵甲。过了几天，赵甲说有货了，叫他转钱过去，他就取了32,000元到香樟绿城对面的工商银行转钱，分几次将钱存进了赵甲发给他的建行卡里。那时大概是18、19时左右，赵甲叫他到冷水滩步步高超市去，他到了之后，赵甲说在储物柜里面并发了一个密码给他，他找了一台储物柜的键盘处输入了密码，有一个柜子打开了，他将里面的黑色袋子拿出来就走了，回家数了一下，一共是4包蓝色袋子装的麻古和1大包冰毒，麻古每袋是200粒，每袋里面有2粒是绿色的，这次购买的毒品有800粒麻古、350克冰毒，折算下来一共是41,000元；3）证人刘甲于2016年11月30日在零陵区看守所的供述证实，他姐姐刘乙卡号为6217002990100719040的银行卡在2016年3、4月份后一直由他使用、保管。2016年10月底，他向赵甲购买毒品时使用过这张卡，转款的时间是这段时间的前后两天，是分两次转的；4）证人刘甲于2017年5月22日9时10分至10时20分在零陵区看守所的证言证实，他向赵甲购买毒品的情况之前说过了，这里简单说下，第一次是在步步高储物柜拿货的，第二次是在三多亭市场旁交易的，当时赵甲开了一台女式摩托车。
三、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、检查笔录，证实公安民警于2015年12月19日抓获被告人赵甲时进行现场检查的情况。
2、现场勘验笔录，证实公安民警于2016年11月10日对赵甲所住的冷水滩区电力局宿舍10栋2单401室现场勘验的情况。
四、鉴定意见
物证检验报告，证实永州市公安局冷水滩分局于2015年12月31日送检的白色晶体中检出甲基苯丙胺成份、红色颗粒中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份。
五、视听资料
讯问同步录音录像光盘3张，证实公安机关对被告人赵甲的讯问程序合法。
六、被告人的供述与辩解
1、被告人赵甲于2015年12月19日在永州市公安局冷水滩分局梧桐派出所执法办案区的供述，证实了他贩卖毒品给何某甲的事实，并证实公安机关从他处搜出的毒品当着他的面称了重量，麻古净重1.61克，冰毒净重10.53克。
2、被告人赵甲于2016年11月11日2时55分至5时5分在永州市公安局零陵分局徐家井派出所执法办案区的供述证实，2016年9月的一天，刘甲打电话给他，问他有没有货，他讲有，刘甲就说要23,000元的麻古和冰毒，他讲可以，但是要先打钱过来，并告诉刘甲1粒麻古是25元，1克冰毒是60元，刘甲说要200克冰毒，其余的都要麻古。他就将他女朋友谢某甲的银行卡号（62155819*******784）给了刘甲，刘甲转了23,000元到这张卡里。第二天，他跟“小四”联系后，到冷水滩凤凰园凤凰新村后面的巷子里和“小四”进行毒品交易，他给了“小四”23,000元现金，“小四”给了他一个黑色塑料袋，袋里有一大包冰毒，重约190克，还有三包麻古，其中两个大包，每个大包里有200粒麻古，还有一个小包，小包里有60粒左右的麻古，一共是460粒麻古。交易完后，他叫刘甲到冷水滩电力局旁的三多亭旁边的巷子来拿麻古和冰毒，他到了那里后，直接将装有麻古和冰毒的黑色塑料袋给了已到那里的刘甲。还有一次也是2016年9月的一天，刘甲从他这里购买了10粒麻古，25元1粒，这次刘甲是当面给现金给他的。
3、被告人赵甲于2016年11月11日16时42分至17时5分在永州市公安局零陵分局徐家井派出所执法办案区的供述证实，他一共贩卖了两次毒品给刘甲，两次毒品交易都是在冷水滩区电力局旁的三多亭巷子里。第一次是刘甲先打钱到他女朋友谢某甲卡号为62155819*******784的工商银行卡上，他再拿麻古和冰毒给刘甲的，他卖了460粒左右的麻古和190克左右的冰毒给刘甲；第二次他和刘甲交易毒品是刘甲直接拿现金给他，他给麻古和冰毒给刘甲的，卖了10粒麻古给刘甲。
4、被告人赵甲于2016年11月11日20时1分至20时32分在永州市公安局零陵分局徐家井派出所执法办案区的供述证实，他在前面的问话中有些没有讲实话，2016年10月24日白天，刘甲打电话给他要向他购买60,000元的麻古和冰毒，他叫刘甲先打钱过来，刘甲讲现在只有42,000元，等凑齐钱再买毒品。他要刘甲先买42,000元的毒品，刘甲同意了，并讲先给他10,000元作为购买毒品的定金，当天刘甲通过其姐刘乙的支付宝转了10,000元到他女朋友谢某甲的工行卡上（卡号是62155819*******784）。等了几天，他打电话叫刘甲到冷水滩电力局三多亭旁的巷子里进行毒品交易。过了一段时间，刘甲打电话给他，说其到冷水滩了，他就打电话联系“小四”，在冷水滩区凤凰园凤凰新村旁的一个巷子里从“小四”手上购买了42,000元的麻古和冰毒，其中麻古800粒，冰毒350克，然后在当天晚上7、8时左右，他用一个黑色塑料袋装起这42,000元的毒品麻古和冰毒（其中800粒麻古是用4个蓝色塑料袋装起的，每个蓝色塑料袋装了200粒麻古，那350克冰毒是用一个白色塑料袋装起的，这5包毒品都放在一个黑色塑料袋里装起的），开起他的女式摩托车来到冷水滩区电力局三多亭旁的巷子里，将黑色塑料袋给了已到那里的刘甲，具体刘甲那剩下的32,000元是转账的还是付现金的，他记不清了，反正刘甲给了他。这次他卖给刘甲的麻古也是25元1粒，冰毒是60元1克。
5、被告人赵甲于2016年11月12日8时39分至8时56分在永州市公安局零陵分局徐家井派出所执法办案区的供述证实，他在前面的问话中讲的实话。刘甲在2016年10月24日向他买了800粒麻古和350多克冰毒，他一般会少给刘甲一些毒品，不会给价值42,000元足量的毒品，只给价值41,000元左右的毒品。
原判认为，被告人赵甲违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人赵甲贩卖毒品给刘甲的事实，有证人刘甲的证言、银行交易详单、刑事判决书、被告人赵甲在公安机关的多次供述予以证实，事实清楚，证据确实充分，被告人赵甲当庭提出其没有贩卖毒品给刘甲；其辩护人提出公诉机关指控被告人赵甲贩卖毒品给刘甲，事实不清，证据不足，应当不予认定的辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项第七款，第六十一条，第六十二条，第五十六条第一款，第五十五条第一款条之规定，判决：被告人赵甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收财产人民币一万元。
原审被告人赵甲上诉及其辩护人提出：一审认定事实不清，证据不足，定性错误，量刑过重。1、2015年12月19日从赵甲身上搜缴的甲基苯丙胺10.53克，甲基苯丙胺片剂1.61克，认定为贩卖毒品罪定性不准。2、2016年9、10月份，赵甲分别两次以同样单价卖给刘甲甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂，认定上诉人赵甲是贩卖毒品罪定性量刑错误，应当认定上诉人不构成贩卖毒品罪。
二审查明的事实和证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵甲违反国家毒品管理规定贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为原判认定已构成贩卖毒品罪，定罪准确。上诉人赵甲上诉及其辩护人提出“一审认定事实不清，证据不足，定性错误，量刑过重。1、2015年12月19日从赵甲身上搜缴的甲基苯丙胺10.53克，甲基苯丙胺片剂1.61克，认定为贩卖毒品罪定性不准。2、2016年9、10月份，赵甲分别两次以同样单价卖给刘甲甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂，认定上诉人赵甲是贩卖毒品罪定性量刑错误，应当认定上诉人不构成贩卖毒品罪”的理由和意见。经查，1、依规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，因此，上诉人赵甲在2015年12月19日前，即前两天贩卖了毒品，故其被查获的甲基苯丙胺10.53克、甲基苯丙胺片剂1.61克应认定为其追卖毒品的数量；2、上诉人赵甲两次贩卖毒品给刘甲，有刘甲的证言、银行交易详单、上诉人赵甲的供述，且刘甲的证言与上诉人赵甲供述的主要事实一致，足以认定。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卢 勇
审判员 蒋胜毅
审判员 黄 宁
二〇一八年五月十五日
书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。