河南省郑州市中原区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0102刑初223号
公诉机关郑州市中原区人民检察院。
被告人蒋桂军，男，1959年11月27日出生于河南省郑州市，汉族，高中文化，原系郑州市中原区须水街道办事处马庄村第六村民组组长，户籍地郑州市中原区。因涉嫌犯贪污罪于2016年4月28日经郑州市中原区人民检察院决定，于同年4月29日由郑州市公安局建设路分局执行刑事拘留，郑州市人民检察院审查后认为无社会危险性，于同年5月13日作出不予逮捕决定书，同日被取保候审。
辩护人刘宝玉，河南仰天律师事务所律师。
辩护人曹松岳，河南仰天律师事务所律师。
被告人贺海亭，男，1972年6月5日出生于河南省杞县，汉族，小学肄业，系河南雅博实业有限公司法定代表人，户籍地河南省杞县。因涉嫌犯贪污罪、行贿罪于2016年5月5日经郑州市中原区人民检察院决定，于同年5月6日由郑州市公安局建设路分局执行刑事拘留，同年5月13日被取保候审。
辩护人孙保贵，河南菊城律师事务所律师。
郑州市中原区人民检察院以郑中检公诉刑诉（2016）189号起诉书指控被告人蒋桂军犯贪污罪、贺海亭犯贪污罪、行贿罪，于2016年8月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市中原区人民检察院指派代理检察员刘佳出庭支持公诉，被告人蒋桂军及其辩护人刘宝玉，被告人贺海亭及其辩护人孙保贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
郑州市中原区人民检察院指控：
（一）贪污罪
2015年5月，被告人蒋桂军在担任郑州市中原区须水街道马庄村民委员会第六村民组组长、中原新区马庄片区改造指挥部动迁六组组长、附属物普查确认（复核）组及信访稳定安全组成员期间，利用协助郑州市中原区人民政府从事马庄村拆迁安置补偿工作的职务便利，通过预留本村民组的土地承包合同，以村民蒋某（蒋桂军儿子）、孙某2、孙某1的名义将其个人及贺海亭、朱某、李某1所建房屋违规认定为高价院，骗取拆迁安置补偿款物共计181255.64元及价值138000元安置房两套（其中伙同贺海亭贪污25565.22元及价值138000元安置房）。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人蒋桂军、贺海亭的供述，证人朱某、李某1、孙某1、孙某2、李某2、何某的证言，年龄证明、无前科证明、拆迁相关文件材料、蒋桂军身份证明、马庄村拆迁安置补偿方案及补充规定、蒋桂军等人房屋认定为高价院的相关证明、蒋桂军以蒋某名义申领拆迁补偿的证明材料、孙某2申领拆迁补偿款证明材料、蒋桂军以孙某2名义申领拆迁补偿的证明材料、马庄村六组会计凭证复印件、银行凭证及交易明细、蒋桂军退款证明等书证。
（二）行贿罪
2014年11月至2016年4月，被告人贺海亭在为郑州市第102中学采购办公用品过程中，为谋取不正当利益，分两次送给郑州市第102中学总务处干事付某共计8万元。
2016年4月28日，被告人蒋桂军自动投案。2016年5月5日，本院侦查人员将被告人贺海亭抓获。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人贺海亭的供述，证人付某的证言，归案经过、购买学生宿舍资料柜项目相关材料、购买阅览室用桌椅项目相关材料、购买档案资料柜项目相关材料、购买学生宿舍床及更衣柜项目相关材料、2014-2015年度入围供货商一览表、贺海亭相关账目、归案经过、河南雅博实业有限公司营业执照等书证。
公诉机关认为，被告人蒋桂军身为国家机关工作人员，利用职务便利，骗取国家补偿款181255.64元及价值138000元安置房两套，其中伙同被告人贺海亭共同贪污国家补偿款25565.22元及价值138000元安置房一套，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项、第三款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任，系共同犯罪。被告人贺海亭为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿8万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人贺海亭一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。
被告人蒋桂军对公诉机关指控的事实无异议，但提出补偿款应按照房前屋后的标准计算。其辩护人提出的辩护意见是：1、应适用房前屋后的标准；2、蒋桂军有自首情节；3、蒋桂军在侦查机关介入前主动退款，且退的多；4、安置房应认定为犯罪中止；5、8.4万元不构成既遂。建议法庭对其免予刑事处罚。
被告人贺海亭辩称：我原来的供述属实，是否构成贪污罪不清楚；关于行贿的8万元，其中有5万元是多出来的材料款，还有3万是付某向我索要的。其辩护人提出的辩护意见是：贺海亭只是想通过合法途径获得宅基院，在拆迁时能获得房屋，主观上没有恶意侵犯公共财产，没有获得实际补偿，是否认定为贪污请法庭考虑；贺海亭不构成行贿罪。
经审理查明：
（一）贪污
2015年5月，被告人蒋桂军在担任郑州市中原区须水街道马庄村民委员会第六村民组组长、中原新区马庄片区改造指挥部动迁六组组长、附属物普查确认（复核）组及信访稳定安全组成员期间，利用协助郑州市中原区人民政府从事马庄村拆迁安置补偿工作的职务便利，通过预留本村民组的土地承包合同，以村民蒋某（蒋桂军儿子）、孙某2、孙某1的名义将其个人及贺海亭、朱某、李某1所建房屋违规认定为高价院，骗取拆迁安置补偿款物共计128740.04元及价值276000元安置房两套（其中伙同贺海亭贪污25565.22元及价值138000元安置房一套）。
2016年4月21日，蒋桂军以蒋春辉名义退到中原新区马庄片区改造指挥部两笔款项，分别为11.704万元、47.6135万元。
上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：
1、被告人蒋桂军的供述，对公诉机关指控其预留本村民组土地承包合同，以蒋春辉、孙某2、孙某1的名义将其个人及贺海亭、朱某、李某1所建房屋违规认定为高价院，从而骗取补偿款及安置房的事实供认不讳。
证人李某1的证言，证实2015年马庄拆迁时，其在六组孙增禄家旁边建了个四层的楼房，因为没有手续，在拆迁补偿时挂到了蒋桂军儿子蒋春辉名下的高价院，获得了11万余元的补偿。2016年4月份蒋桂军说手续不正规，想把钱退了。后来其就把这些钱又给了蒋桂军，让蒋桂军写了个借据。
并附有：（1）蒋桂军以蒋春辉名义申请拆迁补偿的证明材料，含空房验收单、土地承包合同、证明、申请承诺书、宅基附属物清查登记表、身份证、户口簿复印件、拆迁安置补偿协议、会议纪要等；（2）郑州银行储蓄取款凭条，证实2015年8月26日，蒋春辉取款11.7万元，同日将此款存入李某1名下。
2、被告人贺海亭的供述，供认其因为有两个孩子，就请蒋桂军帮忙找个院盖个房，后蒋桂军说他村里有高价院，其就给了他12万元，蒋桂军说回头拆迁了把其挂到村民名下，给其弄套房。
证人孙某1的证言，证实马庄拆迁前，蒋桂军找到其，说有个房子，拆迁时让其帮忙签一下，是他一个朋友的，不是村里的人，因为关系不错，其就同意了。侦查人员向其出示的拆迁档案6-099，就是这个院子。后来拆迁补偿款打到其名下，取现后存入周某名下59400元，自己有3000元好处费。
并附有：（1）蒋桂军以孙某1名义申请拆迁补偿的证明材料，含空房验收单、土地承包合同、申请承诺书、宅基附属物清查登记表、身份证、户口簿复印件、拆迁安置补偿协议、会议纪要等；（2）郑州银行储蓄取款凭条，证实2015年6月26日，孙某1取款62400元，同日将此款存入周某名下59400元。
3、证人朱某的证言，证实其受姐姐委托找到马庄六组组长蒋桂军买过一个院子，想等马庄拆迁时赔套安置房，后其向蒋桂军提供的账号转账12万元，蒋桂军说这事全权交给他去办。
证人孙某2的证言，证实马庄拆迁前，六组组长蒋桂军找到其，说他有个院子没有宅基证和手续，到普查、测量、拆迁时要其帮忙签下名字，就说是其的院子，因为关系不错，其就同意了。侦查人员向其出示的拆迁档案6-100，就是这个院子。后来约6.2万元拆迁补偿款打到其郑州银行存折上后，转给了蒋桂军6万元。
并附有：（1）农行卡交易明细，证实2013年12月10日，蒋春良名下存入12万元；（2）蒋桂军以孙某2名义申请拆迁补偿的证明材料，含空房验收单、土地承包合同、申请承诺书、宅基附属物清查登记表、身份证、户口簿复印件、拆迁安置补偿协议、会议纪要等；（3）郑州银行储蓄取款凭条，证实2015年7月23日，孙某2取款6万元，同日将此款存入蒋桂军名下。
4、证人何某的证言，证实在马庄村拆迁改造过程中，存在无证院的情况，这种院子叫高价院，没有合法宅基证，分三种：一是村民与村里或村民组签过土地承包合同，街道办三资中心出过票据的，可以享受以每平米700元的价格购买100平米的安置房，建筑物五层以下按照每平米350元、五层以上按照每平米280元的标准进行拆迁补偿；二是只有收据或者协议的，可以享受以每平米700元的价格购买60平米的安置房，院子的拆迁补偿标准和第一种一样；三是没有任何手续的高价院，只能进行货币补偿，标准是三层以下建筑物每平米260元，三层以上每平米160元。
5、郑州中原新区管理文员会文件，证实于2015年5月11日成立“中原新区马庄片区改造指挥部”。
并附有：（1）中原新区马庄片区改造指挥部工作方案，证实被告人蒋桂军任中原新区马庄片区改造指挥部动迁六组组长、附属物普查确认（复核）组及信访稳定安全组成员。指挥部及马庄村民委员会出具的职务、职责证明与之印证。（2）中原新区马庄片区改造拆迁补偿安置方案及其补充规定等文件材料。
6、郑州银行现金缴款单复印件及账户明细，证实2016年4月21日，以蒋春辉名义退到中原新区马庄片区改造指挥部两笔款项，分别为11.704万元、47.6135万元。
（二）单位行贿
被告人贺海亭系河南雅博实业有限公司的法定代表人。2014年11月至2016年4月，被告人贺海亭在其公司为郑州市第102中学采购办公用品过程中，为谋取不正当利益，分两次送给郑州市第102中学总务处干事付某共计8万元。
上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：
1、付某的供述，证实其在102中学总务处工作，在采购学校办公用品过程中，贺海亭曾分两次送给其共计8万元人民币。
2、购买学生宿舍资料柜项目相关材料，含记账凭证、验收单、票据粘贴单、合同、中标通知书等。
3、购买阅览室用桌椅项目相关材料，含记账凭证、验收单、票据粘贴单、合同、售后服务方案等。
4、购买档案资料柜项目相关材料，含记账凭证、验收单、票据粘贴单、合同、中标通知书、售后服务方案等。
5、购买学生宿舍床及更衣柜项目相关材料，含记账凭证、验收单、票据粘贴单、合同、售后服务方案、2014-2015年度入围供货商一览表、照片等。
6、银行卡明细及相关账目，经贺海亭指认，于2014年11月7日取款49900元，又添了100元后送给付某，于2016年4月18日取款50000元，将其中的30000元送给付某。
7、河南雅博实业有限公司营业执照，证实该公司系有限责任公司（自然人投资或控股），贺海亭系该公司法定代表人。
8、被告人贺海亭的供述，供认其曾送给102中学的付某8万元。
9、本院刑事判决书，证实付某被判处刑罚的情况。
此外，公诉机关还向法庭出示了下列综合证据：
1、归案经过，证实2016年4月28日，被告人蒋桂军自动投案；2016年5月5日，侦查人员将被告人贺海亭抓获。
2、户籍证明，证实被告人蒋桂军、贺海亭的出生日期及户籍地等个人身份信息。
以上证据经质证，均能相互印证，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，被告人蒋桂军身为村基层组织协助人民政府从事行政管理工作的人员，属于刑法所规定的“其他依照法律从事公务的人员”，身份应以国家工作人员论，其利用职务上的便利，骗取国家补偿款128740.04元及价值276000元安置房两套，数额巨大，被告人贺海亭伙同蒋桂军共同贪污其中的25565.22元及价值138000元安置房一套，数额较大，其行为均已构成贪污罪，部分系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人蒋桂军、贺海亭犯贪污罪一案的事实清楚，证据充分，罪名成立，要求依法处罚的意见，本院予以支持。
关于被告人蒋桂军及其辩护人主张的应按照房前屋后的标准进行补偿的辩解及意见，本院审查后认为，通过庭审查明的事实，蒋桂军以其儿子蒋春辉的名义所盖的五层房屋，距其宅基较近，控方并未提交证据证实上述房屋不应按照房前屋后的标准进行补偿，依据有利于被告人的原则，辩方相应的辩解及意见成立，但本案所涉及的其他人，包括李某1的房屋、孙某2、孙某1名下的房屋，均不能再认定为房前屋后，而应按照“没有合法有效手续附属物拆工补助”的标准计算。而蒋桂军贪污的数额，经本院重新核算后，应认定为两部分，一是既遂的补偿款128740.04元，二是未遂的价值276000元安置房两套。计算方法为：蒋春辉名下的五层房屋面积共计857.63平米，因另有枣树补偿3180元，故应补偿的数额为280＊857.63+3180=243316.4元；李某1的四层房屋三层以下面积为313.5平米，四层及以上104.5平米，故应补偿的数额为260*313.5+160*104.5=98230元；故蒋桂军在此处贪污数额为419156-243316.4-98230=77609.6元；孙某2及孙某1名下均为两层，面积亦均为284.058平米，补偿数额亦均为260*284.058=73855.08元；蒋桂军在此两处的贪污数额均为99420.3-73855.08=25565.22元。综上，蒋桂军的贪污既遂数额合计为77609.6+25565.22*2=128740.04元。公诉机关指控的既遂数额不当，本院予以纠正。
关于被告人蒋桂军的辩护人提出的安置房应认定为犯罪中止以及8.4万元不构成既遂的辩护意见，均没有法律、事实依据，本院不予采信。
关于被告人贺海亭提出的其不知道是否构成贪污罪的辩解，本院审查后认为，在本案中，贺海亭明知其不是马庄村民，要取得拆迁安置房，必定要通过弄虚作假的手段，且其所托的蒋桂军是马庄六组组长，在拆迁过程中有职务上的便利，但其为了自身利益，仍委托蒋桂军办理此事，其行为会造成公共财物的损失，与蒋桂军构成贪污罪的共犯，应追究相应的刑事责任。
关于起诉书对贺海亭还构成行贿罪的指控，本院审查后认为，贺海亭对其送给付某的两笔款项共计8万元虽均有辩解，但其是否构成行贿罪，首先要考量其身份，贺海亭作为河南雅博实业有限公司的法定代表人，即使在付某的笔录中，曾谈到贺海亭给其送5万元时，说过这钱是贺海亭个人出的，但本院认为这仅仅是贺海亭安抚付某的话，其目的是为了促使付某收下款项，贺海亭送钱的行为本质上代表的是公司，是单位，而不代表其个人，贺海亭是为了单位的利益才送给付某钱财的，这从中标通知书、合同、发票、验收单、财政直接支付入账通知书、账目等书证中均可得到印证，其行为性质是单位行贿的行为，而追究单位行贿罪的数额起点是20万元，故控方的该项罪名不能成立。
《中华人民共和国刑法》第三百八十三条规定：贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。对被告人蒋桂军、贺海亭应在上述相应的量刑幅度内予以处罚。
在量刑时，本院综合考虑以下情节：1、被告人蒋桂军所犯的贪污罪，既遂和未遂部分，达到同一量刑幅度，应以既遂处罚，未遂部分作为情节予以考虑；2、蒋桂军犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节，且属于法律所规定的在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果发生的情形，故本院对其所犯的贪污罪从轻处罚；3、贺海亭能如实供述自己所参与的贪污犯罪的事实，故对其从轻处罚；4、贺海亭在贪污的共同犯罪中起次要作用，系从犯，故对其从轻处罚；5、贺海亭所参与的共同贪污犯罪中既遂部分尚不够追究刑事责任，亦在量刑时予以考虑。辩护人提出的相应意见本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第三百八十三第一款第（一）项和第（二）项以及第三款、第六十七条第一款和第三款、第九十三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十一条以及《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》之规定，判决如下：
被告人蒋桂军犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金30万元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内一次缴纳。）
被告人贺海亭犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10万元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内一次缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 翟红斌
人民陪审员 赵红娟
人民陪审员 尹维汉
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 付云燕