青海省尖扎县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）尖刑初字第8号
公诉机关青海省尖扎县人民检察院。
被告人顾某某，男，1950年10月2日出生于河南省周口市项城市，汉族，小学五年级文化程度，个体工商户，住尖扎县马克唐镇。因本案于2014年1月20日被尖扎县公安局依法刑事拘留。同年1月26日被依法批准逮捕。现羁押于尖扎县公安局看守所。
辩护人郭富锁、勾顺杰，青海省法律援助中心律师。
尖扎县人民检察院以尖检刑诉（2014）第4号起诉书指控被告人顾某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。尖扎县人民检察院指派检察员郭瑛、夏吾太出庭支持公诉，被告人顾某某，辩护人郭富锁、勾顺杰等到庭参加诉讼。现已审理终结。
尖扎县人民检察院指控，2014年1月12日3时许，尖扎县公安局对被告人顾某某的商铺及住所进行搜查，发现其所生产、出售的豆芽异常，并从其住所扣押2150支“无根黄豆芽”激素、10袋“王中王”豆芽快速剂等多种添加剂，随后对商铺内正在生产、销售的豆芽进行抽样检验。经陕西省产品质量监督检验研究院鉴定：被告人顾某某所生产的豆芽内含有对人体有害物质6-苄基腺嘌呤达1.21微克／公斤。
尖扎县人民检察院就指控的上述犯罪事实提供了以下证据：抓获经过、被告人供述、证人证言、尖扎县公安局搜查笔录、扣押物品清单、现场勘验笔录及现场照片、检测报告、打击食品犯罪办案指引、卫生部办公厅关于《食品添加剂使用标准》（GB2760-2011）有关问题的复函、户籍证明和物证“无根黄豆芽”激素2150支、10包“王中王”豆芽快速剂，以及二氧化硫的危害和使用标准等证据。
据此，公诉机关认为，被告人顾某某无视他人生命和健康，在生产、出售的豆芽中添加6-苄基腺嘌呤有毒有害物质，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十四条规定，涉嫌构成生产、销售有毒、有害食品罪，应当处于五年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人顾某某辩解称，2006年购买的“无根黄豆芽”激素和“王中王”豆芽快速剂，只试验做了一次，没有成功之后再没有使用过。2013年11月份在自己居住的家中，只是试验性做了一次，并没有对外销售。现对自己的行为深表后悔，也主动交纳了罚金，希望在量刑时给予从轻处罚。辩护人郭富锁提出的辩护意见是，豆芽的制发不属于食品安全法调整的食品生产经营活动，而只属于种植生产过程，不是刑法第一百四十四条规定的“食品”范畴。另外，陕西省鉴定报告只证实了豆芽中含有6—苄基腺嘌呤，不能证明是有毒有害物质，只是一种植物生长的催化剂，该物质是国家食品添加剂使用标准中允许使用的，且被告人顾某某生产的豆芽中6-苄基腺嘌呤含量没有超标，被告人顾某某构成生产、销售有毒、有害食品罪适用法律有错，以及被告人顾某某行为轻微，主观不明知、无故意，没有造成社会危害性，因此认为顾某某的行为不构成犯罪。
辩护人向法庭出示了证据：一、2011年国家卫生部颁布的食品添加剂的使用标准复印件，证明标准为允许6-苄基腺嘌呤生产的范围是小于0.2毫克／公斤，顾某某生产的豆芽该物品含量远小于该标准。二、卫生部关于制发豆芽不属于食品生产经营活动的批复复印件，证明豆芽的制发属于种植生产过程，不属于食品安全法调整的食品生产经营活动。三、马克塘派出所出具的证明，证明顾某某2014年前无犯罪记录。四、调查笔录，证明顾某某只在自己住宅内生产豆芽，且自己食用，证明顾某某对豆芽中含有6—苄基腺嘌呤是不明知的。
经审理查明，2014年1月12日3时许，尖扎县公安局对被告人顾某某的商铺及住所进行了搜查，从其住所搜查到2150支“无根黄豆芽”激素和10包“王中王”豆芽快速剂，并于以扣押。对被告人顾某某住所和经营的蔬菜店生产加工的豆芽进行了提取，经陕西省产品质量监督检验研究院检测鉴定，被告人顾某某所生产的豆芽内含有对人体有害物质6-苄基腺嘌呤达1.21微克／公斤。
同时查明，被告人顾某某于2006年从河南省周口市农贸市场购买了“无根黄豆芽”激素和“王中王”豆芽快速剂。被告人顾某某在尖扎县马克唐镇某某公司旁长期经营以“彩色豆腐店”为名称的蔬菜店，销售各类蔬菜和水果，也包括豆芽。
上述事实，有公诉机关出示并经庭审质证的下列证据予以证实：
一、被告人供述，证实被告人顾某某在尖扎县马克唐镇自来水公司旁长期经营以“彩色豆腐店”为名称的蔬菜店，销售各类蔬菜和水果，也包括豆芽。于2006年从河南省周口市农贸市场购买了“无根黄豆芽”激素和“王中王”豆芽快速剂。2010年3月使用“无根黄豆芽”激素生产豆芽，并进行销售，每日的销售量为3－4斤。
二、陕西省产品质量监督检查检验研究院检测报告，证实被告人顾某某生产销售的豆芽中含有6-苄基腺嘌呤，含量为1.21微克／公斤；二氧化硫含量为0.019克／公斤。
三、二氧化硫的危害和使用标准，证实被告人顾某某生产销售的豆芽中二氧化硫含量达不到对人体有害的标准。
四、证人于某某的询问笔录，证实搜查出的“无根黄豆芽”激素、“王中王”豆芽快速剂是被告人顾某某从老家买回来的，经加工制成的豆芽都做零售，不对外批发。
五、尖扎县公安局搜查笔录和现场勘验笔录及现场照片，证实被告人顾某某在尖扎县马克唐镇的住所和经营的蔬菜店内，搜查到2150支“无根黄豆芽”激素和10包“王中王”豆芽快速剂，以及半成品豆芽和销售的豆芽；同时提取了1500克豆芽制品。
六、物证“无根黄豆芽”激素2150支和“王中王”豆芽快速剂10包，证实是从被告人顾某某住所搜查到，并予以扣押的事实。
七、卫生部办公厅关于《食品添加剂使用标准》（GB2760-2011）有关问题的复函，证实被告人顾某某“半成品豆芽”内所含的6-苄基腺嘌呤，被卫生部认定的“缺乏食品添加剂工艺必要性，不得作为食品用加工助剂生产经营和使用”的事实。
八、户籍证明，证实被告人顾某某已达到法定应负刑事责任年龄的事实。
以上证据来源合法、内容客观真实，与本案有关联，且证据之间能够相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人顾某某违反国家食品卫生管理制度，无视他人身体健康，长期使用“无根黄豆芽”激素生产加工豆芽后销售；豆芽中含有的6-苄基腺嘌呤，违反了国家质量监督检验检疫总局《关于食品添加剂对羟基苯甲酸丙酯等33种产品监管工作的公告》和卫生部办公厅关于《食品添加剂使用标准》（GB2760-2011）有关问题的复函规定，属于国家禁止在食品中使用的添加剂，长期食用，对身体健康具有潜在的危害，因此被告人顾某某的行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，应予支持。辩护人认为豆芽不是《中华人民共和国食品法》调整的食品生产经营活动，以及没有证据证明6-苄基腺嘌呤有毒有害，该物质是国家食品添加剂使用标准中允许使用的，且生产的豆芽中6-苄基腺嘌呤含量没有超标，因此认为被告人顾某某不构成犯罪的辩护意见，本院认为该理由所依据的相关规定，已被新的食品添加剂标准和规定所替代，其辩护理由不能成立，本院不予以采纳。但被告人生产和销售的豆芽量较小，情节较轻，认罪态度较好的理由成立，本院决定对被告人顾某某酌情从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人顾某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月10日起至2015年1月9日止。罚金已缴纳在案）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄南藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 乔 国 胜
审 判 员 达娃卓玛
人民陪审员 才旦多杰
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 拉日卓玛