南京市秦淮区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0104民初10786号
原告：南京广电集团广播传媒有限责任公司，住所地南京市秦淮区白下路358号广电大厦22楼。
法定代表人：谢海翔，执行董事。
委托诉讼代理人：孙韬，江苏刘洪律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李艳丽，江苏刘洪律师事务所律师。
被告：上海涛略广告有限公司，住所地上海市浦东新区南汇新城镇芦潮港路1758号1幢946室。
法定代表人：陈华，总经理。
委托诉讼代理人：赵瑞，上海富拉凯律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陶建武，上海富拉凯律师事务所律师。
原告南京广电集团广播传媒有限责任公司（以下简称广电传媒公司）与被告上海涛略广告有限公司（以下简称涛略广告公司）合同纠纷一案，本院于2017年12月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广电传媒公司委托诉讼代理人孙韬、李艳丽，被告涛略广告公司委托诉讼代理人赵瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广电传媒公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告涛略广告公司支付拖欠的广告款493.23万元；2、判令被告涛略广告公司支付违约金98.6474万元；3、被告涛略广告公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年1月，原告与被告订立《南京音乐频率（FM105.8）整频广告独家代理合同》（以下简称《合同》），合同约定：原告将南京音乐频率（FM105.8）整频广告独家代理权授予被告，有效期自2015年1月1日至2017年12月31日，为保证如约履行相关义务，被告应向原告交纳保证金，被告未按时足额结清当月广告款时，原告将用被告的保证金进行抵扣。合同期内，被告应按时足额向原告支付广告发布费，如迟延付款，每迟延一天，应按银行同期贷款利率向原告支付罚金。如迟延付款五个工作日以上，原告可向被告发出书面通知，要求被告在一定期限内支付所拖欠金额及相应的罚金，若被告在该期限内仍未支付，原告有权不再向被告退还保证金，行使相关权利维护自身权益直至解除合同并依照合同第八条第（五）款追究被告违约责任。合同解除的，违约方还应按合同中未履行部分的广告费用总额的20%计算违约金，作为赔偿守约方损失。2017年，原、被告订立《（南京音乐频率（FM105.8）整频广告独家代理合同）之补偿协议》（以下简称《合同补充协议》），约定原、被告一致同意将合同中签订的被告2017年广告代理指标更改为比2016年增长5%，即被告2017年应向原告支付广告发布费贰仟叁佰壹拾万元人民币，其他合同内容不变。上述合同、协议签订后，原告已按约履行了相应义务，而被告却拖欠原告广告款累计达490万元，经原告多次催要，被告仍未足额支付所拖欠广告款。鉴于被告的严重违约行为，原告于2017年8月9日向被告寄发解除合同通知书，解除与被告签订的合同。
综上，被告的违约行为已严重损害原告的合法权益，给原告造成巨大经济损失。故原告诉至法院，望判如所请。
被告涛略广告公司辩称，原告仅凭催款函相关证据来主张被告拖欠款项没有依据。因被告相关负责人涉及刑事案件，相关材料无法调取，故要求原告提供播放广告的凭据及相关流水，针对原告诉请主张的493.23万元，被告仍有220万元保证金在原告处，该部分保证金依照合同约定也可以抵扣广告费，保证金在本案中虽名为保证金，实际是已支付的广告费，上述费用原告已开具发票，如果原告仅认为是保证金，那么怎么会作为收入入账，显然对220万元双方已形成支付广告费的共识。原告是在未进行保证金抵扣的情况下在8月初将本次播放停播，显然存在违约，同时停播也未给原告造成损失，故其主张的违约金不存在，不应得到支持，综上请求驳回原告的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：2014年12月，原告与被告订立《合同》，《合同》约定：原告将南京音乐频率（FM105.8）整频广告独家代理权授予被告，有效期自2015年1月1日至2017年12月31日。第三条指标考核及保证金，（一）进款指标：1、2015年1月1日至2015年12月31日合同期间，乙方（被告）应向甲方（原告）支付广告费2000万元；2、2016年1月1日至2016年12月31日合同期间，广告代理指标比2015年增长10%，乙方应向甲方支付广告费2200万元；3、2017年1月1日至2017年12月31日合同期间，广告代理指标比2016年增长15%，乙方应向甲方支付广告费2530万元；（二）进款考核：……3、为保证如约履行相关义务，乙方应于本合同签署之日起十个工作日内将2015年度合同金额2000万元的10%即200万元向甲方缴纳2015年度合同保证金。2016-2017年度合同保证金也按当年合同金额的10%在上一年度的最后十天前向甲方缴纳。如乙方未按期足额缴纳保证金，甲方有权取消乙方代理资格。4、合同期内，乙方未按时足额结清当月广告款时，甲方将用乙方保证金进行抵冲。乙方必须于次月15日前补足保证金。乙方未按期补足保证金，甲方有权不再向乙方退还保证金，行使相关权利维护自身权益直至解除本合同，并依照本合同第八条第（五）款追究乙方违约责任。5、因乙方原因不能完全履行合同的，保证金不予返还，并作为违约金赔付给甲方。每年度合作经营的最后十天（即每年的12月20日）前，若乙方足额支付当年度的广告款且不存在任何违约行为，上年度的保证金直接转入下年度的保证金，2017年年度保证金可无息抵冲2017年度最后一期应支付的相同额度的广告费。……第八条违约责任：（一）在本合同期内，甲方应确保乙方关于对FM105.8频率广告业务的独家整频代理经营权，因甲方根本违约导致本合同无法实际履行，乙方有权解除本合同，并要求甲方赔偿因解除本合同而产生的相关损失。（二）在本合同期内，乙方应按时足额向甲方支付广告发布费。如乙方迟延付款，每迟延一天，其应按银行同期贷款利率向甲方支付罚金。若乙方迟延付款五个工作日以上，甲方可向乙方发出书面通知，要求乙方在一定期限内支付所拖欠金额及相应的罚金；若乙方在该期限内仍未支付，则甲方有权不再向乙方退还保证金，行使相关权利维护自身权益直至解除本合同，并依照本合同第八条第（五）款追究乙方违约责任。……（五）除因不可抗力外，任何一方未履行其在本合同项下所承担的义务即被视为违约。违约方应赔偿受损方因此违约所遭受的经济损失。如因合同一方根本违约，造成合同目的已无法实现，守约方有权行使相关权利维护自身权益直至解除合同，合同解除的，违约方还应按合同中未履行部分的广告费用总额的20%计算违约金，作为赔偿守约方损失。之后，原、被告双方签订《合同补充协议》，内容为，“由于广告市场整体经济环境不景气，传统广告行业受新媒体冲击较大，甲、乙双方本着诚实信用和互惠互利的原则，就变更2014年12月签订的《合同》达成如下一致意见：甲乙双方一致同意将合同中签订的乙方2017年广告代理指标更改为比2016年增长5%，即乙方2017年应向甲方支付广告发布费贰仟叁佰壹拾万元人民币。其他合同内容不变。此补充协议仅针对2017年有效，一式肆份，双方各执贰份，具有同等法律效力。”
2017年2月27日，原告向被告发出催款函，内容为：“按照贵公司与广电传媒公司签订的《合同》，截止到2017年2月25日，贵公司应按照合同约定按进度支付广告费396万元，其中2017年押金补差11万元，1、2月份广告费385万元，请于2017年2月28日前付清。如果逾期未足额支付，将按照合同约定给予贵公司广告停播处理。”
2017年6月7日，原告又向被告发出催款函，主要内容为：“2017年双过半在即，按集团要求，请贵公司尽快支付下列广告款1、2017年6月15日前补齐1月和2月所欠广告费。2、2017年6月25日前交清当月（6月）广告费。根据集团规定，贵司如不能按期支付上述款项，我们将分别从15日和25日起停止广告接单”。2017年8月4日，原告再次向被告发出催款函，主要内容为：“按合同约定，截止今年7月31日，贵公司已累计欠付广告款约447万元。请贵公司尽快支付下列广告款：1、2017年8月7日15时前补齐1月-6月所欠广告费254万。2、2017年8月14日15时前交清7月份广告费193万。根据集团规定，贵司如不能按期支付上述款项，我们将分别从8月8日0时和15日0时起停止贵司下单的所有广告的播出”。
2017年6月9日，被告向原告回函一份，内容为：“我司于2017年6月7日收到催款函，我司十分重视，并立即组织了专项会议讨论研究，现回函如下：目前，广告市场普遍下行，南京的广播广告市场更是竞争激烈，经营困难；同时，渠道公司和直接客户都存在大量回款滞后的情况，造成我司现金流紧张。鉴于此，我司提出以下申请：2017年6月30日支付两个月台租合计385万，希望能得到贵司的理解和通融。”
2017年8月8日，原告又向被告邮寄《解除合同通知书》一份，内容为：“《合同》签订后，贵司未按合同约定向我司支付广告费用，经我司多次致函催告后，贵司仍未向我司足额支付广告费用。贵司的上述行为已经严重违反合同约定且已给我司造成重大经济损失。我司现依据合同第八条第（二）项约定，正式通知贵司解除上述合同，望贵司收悉本通知书后立即向我司返还所欠的各项费用并承担相关违约责任。”被告公司于2017年8月11日签收了《解除合同通知书》。
另查明，2014年12月10日，被告备注“涛略付广告代理保证金”附言，向原告账号汇款200万元；2014年12月18日，原告向被告出具价税合计200万元的江苏增值税专用发票，货物或应税劳务名称一栏显示“广告发布费”。
2016年1月29日被告备注“南京音乐1601台租及补付南京音乐台20**年保证金”附言，向原告账号汇款189.8262万元；同日，原告向被告出具价税合计20万元的江苏增值税专用发票，货物或应税劳务、服务名称一栏显示“广告发布费”。
庭审中双方的争议焦点为：1、《合同》及《合同补充协议》是否真实、合法、有效；2、被告已给付的220万元的性质，该款在本案中是否应冲抵广告款；3、原告诉请的违约金计算是否过高。
原告广电传媒公司为证实其诉请成立，向法庭提供如下证据：1、《合同》及《合同补充协议》，证明被告拖欠原告广告款及违约金。2、催款函、回函，证明因被告拖欠原告广告款，原告多次发函向被告催要，回函进一步证明，被告认可拖欠广告款的事实，且提出于2017年6月30日前支付两个月广告费385万元。3、解除合同通知书、邮政快递回单、邮件查询明细，证明由于被告的违约行为，原告于2017年8月9日向被告邮寄解除合同通知书，解除与被告签订的《合同》，且该通知书被告已签收。4、中国农业银行凭证、代付款明细及核算情况说明，证明原告应收广告款为1390.97万元（192.5×7+8月份广告款43.47=1390.97），减去原告认可被告已付广告款770万元，其他公司代付款127.74万元（770+127.74=897.74），被告还应给付原告拖欠的广告款493.23万元（1390.97-897.74=493.23）。5、情况说明、中国农业银行转账凭证、增值税专用发票，证明原告于2014年12月及2016年1月收到被告保证金220万元。
被告涛略广告公司未向法庭提供相关证据。
经庭审质证，原告广电传媒公司提供的第1-2项证据真实、合法，与本案有关联，予以采纳；提供的第3项证据，被告虽不认可，但足以证明原告的催款函、回函已被签收，予以采纳；提供的第4-5项证据，证实被告拖欠广告款的组成，本案诉请系在未扣除保证金的前提下计算得出，亦予以采纳。
本院认为，原告广电传媒公司与被告涛略广告公司签订的《合同》及《合同补充协议》系双方当事人真实意思表示，均合法、有效，双方应当按照约定内容如实履行。从双方的往来函件证实原告按照合同约定履行了合同义务，被告理应按约支付广告款。现被告在原告的多次催款之下，仍未支付拖欠的广告款，其行为已构成违约，应当尽快给付广告款并承担相应的违约责任。至于被告已支付的220万元应作为保证金没收还是抵扣广告款的问题，原告认为已收取的220万元系合同约定的保证金，因被告不能完全履行合同，依据双方约定保证金不予返还，并作为违约金赔付原告。被告则认为应在本案中抵扣广告款，因为原告已将220万元作为广告发布费入账并开具发票，理应抵扣本案的广告款。针对保证金的用途和性质，合同中既有“被告未按时足额结清当月广告款时，原告将用被告保证金进行抵冲，上年度的保证金直接转入下年度的保证金，2017年度保证金可无息抵冲2017年度最后一期应支付的相同额度的广告费”的表述，又有“被告未按期补足保证金，原告有权不再向被告退还保证金，保证金不予返还，并作为违约金赔付给原告”的约定。上述约定的内容，表明保证金在本案中具有违约金和冲抵广告款的双重作用，原告提供的江苏省增值税专用发票显示220万元已入账冲抵广告款，故原告诉请的广告款493.23万元中应冲抵220万元，本案中被告拖欠的广告款应为273.23万元（493.23-220=273.23）。
另外，关于违约金的计算是否过高的问题，我国合同法规规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案中，双方约定合同解除，违约方还应按合同中未履行部分的广告费用总额的20%计算违约金，同时保证金220万元不予返还，作为违约金予以赔付。而原告未能提供解除合同后所造成实际损失的证据，本院认为合同中约定违约金双重计算的标准过高，被告提出应予调整的意见予以采纳，结合双方履行合同前期合作较好、广告市场整体下行、根据公平和诚实信用原则予以衡量，调整为未履行部分广告费用总额的30%为宜，即被告需给付原告违约金81.969万元（273.23×30%=81.969）。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告上海涛略广告有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告南京广电集团广播传媒有限责任公司拖欠的广告款273.23万元。
二、被告上海涛略广告有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告南京广电集团广播传媒有限责任公司违约金81.969万元。
三、驳回原告南京广电集团广播传媒有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费52960元，由原告南京广电集团广播传媒有限责任公司负担10592元，被告上海涛略广告有限公司负担42368元（被告上海涛略广告有限公司应负担的诉讼费用已由原告南京广电集团广播传媒有限责任公司预交，在本判决发生法律效力之日起十日内，被告上海涛略广告有限公司将上述诉讼费用给付原告南京广电集团广播传媒有限责任公司）。
服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 李 璇
人民陪审员 韩其华
人民陪审员 董家富
二〇一八年五月二十四日
见习书记员 陆宁蓉