浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）甬鄞刑初字第1882号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
附带民事诉讼原告人颜某某，。
被告人谢某。
辩护人暨附带民事诉讼代理人陈春奇，浙江和义观达律师事务所律师。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉〔2015〕1805号起诉书指控被告人谢某犯故意伤害罪，于2015年12月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，后因本案案情复杂，于2016年1月4日转为适用普通程序。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人颜某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年2月24日、3月30日两次公开开庭进行了合并审理。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员陈坚、代理检察员崔芊芊出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人颜某某、被告人谢某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人陈春奇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市鄞州区人民检察院指控，2015年7月3日17时许，被告人谢某在宁波市鄞州区潘火街道泗港菜场西侧临时摊位处因故与被害人颜某某发生肢体冲突，期间将被害人颜某某推倒在地，用拳头殴打对方，致颜某某损伤程度构成轻伤二级。被告人谢某于2015年7月24日经民警电话通知至公安机关。为证实以上犯罪事实，公诉机关向法庭提供了被告人谢某的供述和辩解，被害人颜某某的陈述，证人张良海、沙信妙、柳玲敏的证言，宁波市公安局鄞州分局法医学人体损伤程度检验意见书，病历，现场方位图及照片，到案经过，被告人的身份证明等证据。公诉机关认为被告人谢某的行为已构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定予以判处。
附带民事诉讼原告人颜某某诉称，由于被告人谢某的犯罪行为，致使其受伤并遭受经济损失，现要求被告人谢某赔偿医药费13376.83元、误工费17916元、护理费4150.54元、残疾赔偿金176620元、住院伙食补助费420元、营养费2000元、交通费200元、鉴定费2040元、精神损害抚慰金10000元，共计人民币226723.37元。并提供了宁波市第六医院的出院记录，医药费清单，宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见书，宁波增值税普通发票，户口本等证据。
被告人谢某及其辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议。被告人谢某辩解称其未殴打颜某某，颜某某是自己后退倒在地上的，其未压在他身上，他的伤不是其造成的。其辩护人辩护称颜某某先拿刀要伤害被告人及其妻子，被告人只是阻止了颜某某的伤害行为，是正当防卫，颜某某的伤并不是被告人造成的，被告人不构成故意伤害罪。若认定故意伤害罪，因颜某某在本案中有过错，应承担主要责任，请求对被告人谢某适用缓刑。
被告人谢某及其委托代理人对附带民事诉讼原告人主张的费用均有异议，均答辩称因被告人谢某未伤害颜某某，故对其主张的所有费用不需要赔偿。
经审理查明，2015年7月3日17时许，被告人谢某与被害人颜某某在宁波市鄞州区潘火街道泗港菜场西侧临时摊位处因故发生争执，颜某某遂欲殴打在场的被告人谢某的妻子柳玲敏，被告人谢某见状上前将被害人颜某某推倒在地，并用身体压在颜某某身上，后被旁人拉开。随后颜某某从菜摊位处拿了一把刀欲伤害柳玲敏，被告人谢某上前将刀打掉，后又将颜某某按倒在摊位里，压在颜某某身上，用拳头殴打颜某某的脸部。被告人谢某的行为致颜某某全身多处软组织挫伤，右侧第7-11肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。2015年7月24日被告人谢某经民警电话通知至公安机关归案。
被害人颜某某受伤后，在宁波市第六医院住院治疗，住院14天，共花去医疗费13376.83元。2015年11月17日，经宁波诚和司法鉴定所鉴定，被害人颜某某的伤残等级为九级伤残，休养时间为4个月，护理期限为2个月，营养期限为2个月。另查明，颜某某为非农业户口。
在本院审理期间，被告人谢某的家属向本院缴纳人民币10万元用于附带民事部分的赔偿。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人、被告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人颜某某的陈述，证实2015年7月3日17时许，其在宁波市鄞州区潘火街道泗港菜场西侧临时摊位处摆摊，村里的会计柳玲敏和她老公谢某来找其说其信访冤枉了她，柳玲敏还将其的摊推翻了，其便问为什么推翻摊子，谢某就过来一拳打了其面部，你往后退，谢某他们就把其按在地上。其两个眼睛肿了，鼻子也出血了，右边胸部很痛的事实；
2.证人张良海的证言，证实2015年7月3日17时许，其在宁波市鄞州区潘火街道泗港菜场西侧临时摊位处摆摊，在其不远处有吵架的声音，其就过去看到村里的颜某某和他老婆沙信妙在跟村里的会计柳玲敏和她老公谢某在吵架，应该是因为颜某某去信访她的事，当时颜某某鼻子在流血，双方吵着两个男子又互相推起来，颜某某就顺手拿了一把剖鱼的刀就过来了，其马上往旁边闪了一下，谢某也闪了一下，刀应该是划到了柳玲敏手臂上，留了一道印子，没有流血，其马上抓住颜某某拿刀的手，谢某上前把刀打掉，后又推了颜某某一把，颜某某后退倒在地上，谢某就压在颜某某身上用手掐他脖子，旁边的人就把他们拉开的事实；
3．证人沙信妙的证言，证实其是颜某某的妻子。2015年7月3日17时许，其看到泗港村会计柳玲敏的老公谢某把颜某某压在摊位旁边的缝中间，还用拳头打他，后其和柳玲敏扭打起来的事实；
4．证人柳玲敏的证言，证实其是谢某的妻子。2015年7月3日17时许，其和谢某去了宁波市鄞州区潘火街道泗港菜场西侧临时摊位处找到了颜某某，问他为什么要冤枉其，因其很生气就把颜某某摊位的龙虾弄翻了，颜某某就要挥拳打其，谢某就上前和颜某某扭打起来，具体怎么打的其不知道，后来其就和沙信妙打了起来，后来旁人将其和沙信妙拉开，这时颜某某就去他的摊位拿了一把刀朝其左手手腕砍过来，其手有点受伤了，其老公就上去控制了颜某某的事实；
5．宁波市鄞州区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度检验意见书，证实颜某某全身多处软组织挫伤，右侧第7-11肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级的事实；
6．现场方位图及照片，证实案发现场的方位情况；
7．病历卡，证实被害人颜某某的受伤情况；
8．到案经过，证实2015年7月24日被告人谢某经民警电话通知至公安机关归案；
9．暂扣款票据，证实被告人谢某的家属向本院缴纳人民币10万元用于附带民事部分的赔偿的事实；
10.出院记录及医药费清单，证实被害人颜某某受伤后，在宁波市第六医院住院治疗，住院14天，共花去医疗费13376.83元的事实；
11．宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，证实2015年11月17日，经宁波诚和司法鉴定所鉴定，被害人颜某某的伤残等级为九级伤残，休养时间为4个月，护理期限为2个月，营养期限为2个月及被害人颜某某支付鉴定费2040元；
12．户口本，证实被害人颜某某户口性质是非农业户口的事实；
13．被告人的身份证明，证实被告人的身份情况；
14．被告人谢某在侦查阶段的供述和辩解，证实2015年7月3日17时许，其老婆柳玲敏因为被人冤枉的事情到宁波市鄞州区潘火街道泗港菜场西侧临时摊位处找到了颜某某，问颜某某为什么乱说话，还把他摊位的龙虾弄翻了，颜某某就要挥拳打其老婆，其见状就抓他衣领，他往后退被绊倒在摊位里，其就压在他身上，用手按住他的脖子，旁边人把他们拉开。颜某某起来马上从摊位上拿了一把剖鱼刀，但被旁边人夺下来，其就冲过去推他，他往后退又倒在摊位中间，其在他身上压着他，并用手按住他脖子，后来其还对他的面部打了两拳，他的鼻血就流出来了，后来旁边的人又把他们拉开。其承认颜某某目前的伤势是其造成的事实。
被告人谢某及其辩护人提出的被害人颜某某的伤势并不是被告人谢某造成的，被告人谢某的行为是正当防卫的辩解、辩护意见。经查，被告人谢某在侦查阶段的供述中多次表示其将被害人颜某某推倒在地并压在他身上，还用拳头殴打他以及承认颜某某的伤势是其造成的事实，与被害人的陈述、证人张良海等人的证言能相互印证，证据确实充分，足以认定。被告人谢某当庭对该事实予以翻供，但不能做出合理解释，故其当庭辩解不予采信。被告人谢某在颜某某手中的刀被夺下后仍对颜某某进行侵害，其行为不成立正当防卫。故被告人及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人谢某故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。因被害人颜某某对双方矛盾激化有一定责任，可以适当减轻被告人谢某的罪责。本院审理期间，被告人谢某的家属能给付部分赔偿款，对被告人谢某可以酌情从轻处罚。辩护人对此提出的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人谢某的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对其不适宜适用缓刑。辩护人对此提出的辩护意见，本院不予采纳。由于被告人谢某的犯罪行为造成被害人经济损失应予以赔偿。附带民事诉讼原告人颜某某主张的医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费，符合法律规定，本院予以支持；其主张的精神损害抚慰金，因不属于刑事附带民事诉讼赔偿的范围，本院不予支持。也鉴于颜某某对双方矛盾的激化有过错，可以适当减轻被告人谢某的民事赔偿责任，本院确定被告人谢某承担80%的赔偿责任，附带民事诉讼原告人颜某某自负20%的责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月24日起至2016年7月23日止）；
二、被告人谢某赔偿附带民事诉讼原告人颜某某医药费13376.83元、误工费17916元、护理费4150.54元、残疾赔偿金176620元、住院伙食补助费420元、营养费2000元、交通费200元、鉴定费2040元，共计人民币216723.37元的80%，即为173378.7元。限本判决生效后十日内履行完毕。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 慧
人民陪审员 朱君妩
人民陪审员 吴丽君
二〇一六年三月三十一日
代书 记员 董叶菁