湖南省长沙市望城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）望民初字第00220号
原告蔡晓兰，女，1960年7月27日出生，汉族。
委托代理人刘霞，湖南华麟律师事务所律师。
被告陈凡，男，1991年11月27日出生，汉族。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地广东省东莞市南城区莞太大道168号太平洋保险大厦一层、六至十三层。
负责人余兴鹏，总经理。
委托代理人刘金辉，湖南澧滨律师事务所律师。
原告蔡晓兰与被告陈凡、中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称太平洋保险东莞公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月30日受理后，依法适用简易程序，于2015年3月16日公开开庭进行了审理。原告蔡晓兰的委托代理人刘霞与被告陈凡、被告太平洋保险东莞公司的委托代理人刘金辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡晓兰诉称，2014年5月15日18时许，陈凡驾驶湘H24X**重型自卸货车沿长沙市望城区郭亮路由北往南行驶，当行驶至郭亮路蓝天公司入口路段左转弯时，恰遇蔡晓兰驾驶二轮电动车搭载方霁、严丹彤沿长沙市望城区郭亮路由南往北行驶至此。因陈凡驾车在进入路口时未注意行驶安全，未遵守让行规定，导致货车撞上电动车，造成蔡晓兰、方霁受伤的道路交通事故。该事故经长沙市望城区公安局交通警察大队认定，陈凡承担本次交通事故的主要责任，蔡晓兰承担次要责任，方霁、陈丹彤无责任。事故发生后，蔡晓兰先后在望城区人民医院、中南大学湘雅三医院住院治疗，共住院治疗101天。长沙市望城区公安局交通警察大队委托，湖南省芙蓉司法鉴定中心对蔡晓兰进行伤残等鉴定认定，蔡晓兰构成四级伤残，后续建议继续肢体功能康复治疗4个月，每月医疗费2000元左右，2人护理3个月、1人护理3个月，产生司法鉴定费2186元。经查，湘H24X**重型自卸货车由陈凡在太平洋保险东莞公司投保了交强险及限额为50万元的三责险。为维护自身权益，蔡晓兰向本院起诉，请求判令：1、判令被告陈凡赔偿原告损失共计385151.2元；2、被告太平洋保险东莞公司在交强险及商业三责险赔付范围内承担赔偿责任；3、由两被告承担本案诉讼费用。
被告太平洋保险东莞公司辩称，1、蔡晓兰在事故发生时驾驶的是电动车，电动车也属于机动车，即双方均驾驶机动车，因此以80%与20%的比例划分责任不合适，应当按照70%与30%的比例划分责任；2、蔡晓兰系农村户籍，因此相关赔偿标准的计算应以农村标准为准；3、司法鉴定结论对蔡晓兰描述的是精神鉴定，但鉴定人员不具备精神病鉴定资格，因此鉴定报告属无资质的鉴定人员出具的，故对于蔡晓兰的实际伤残情况，太平洋保险东莞公司申请10天的调查期；4、蔡晓兰提供的相关医疗费票据部分不清晰，请求法院对此项进行核实，另外关于非医保用药的费用请求按照10%的比例扣减；5、蔡晓兰请求的营养费过高，请法院予以适当核减；6、蔡晓兰的其他主张存在不合理之处；7、事故发生时，陈凡驾驶的是营业性机动车，但其当时未有相关从业资格证，根据保险合同条款的约定，该情况属于免赔情形。
被告陈凡辩称，1、本次事故并非发生在事故车辆经营过程中，而是在私人使用过程中，所以不属于太平洋保险东莞公司免赔情形；2、其他答辩意见与太平洋保险东莞公司的答辩意见一致。
蔡晓兰为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
1、道路交通事故认定书，拟证明事故情况以及事故责任；
2、驾驶证、行驶证，拟证明陈凡驾驶资质及湘H24X**重型自卸货车行驶证登记情况；
3、交强险及三责险保险单，拟证明湘H24X**重型自卸货车在太平洋保险东莞公司投保情况；
4、望城区人民医院病历本，拟证明蔡晓兰在事故后的伤情以及在望城区人民医院抢救的事实；
5、湘雅三医院病历本、诊断书、病案首页、入院记录、出院记录、医疗费票据、用药清单，拟证明蔡晓兰因事故所受伤情以及在湘雅附三医院治疗所支付的费用、住院天数；
6、望城区人民医院诊断证明书、出院记录、医疗费票据、用药清单，拟证明蔡晓兰因事故所受伤情以及在望城区人民医院治疗所支付的费用、住院天数；
7、湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定票据，拟证明蔡晓兰伤残等级、后期治疗费用、伤休误工期、护理情况以及鉴定费用情况；
8、证明、房产证复印件、邓平辉身份证复印件，拟证明蔡晓兰自2012年2月起租住在望城区高塘岭社区邓平辉家；
9、证明、望城县红旺大市场有限公司营业执照复印件，拟证明蔡晓兰自2013年3月至2013年6月30日止在望城县红旺大市场有限公司工作；
10、证明、劳动合同、蔡晓兰参保情况以及长沙市欧德环保有限公司营业执照，拟证明蔡晓兰自2013年7月1日起在长沙欧德环保有限公司做环保工作。
太平洋保险东莞公司对蔡晓兰提交的证据1没有异议，但认为事故责任应按照70%与30%的比例划分；对证据2的关联性有异议，证明了陈凡没有相关从业资格证，属于免赔情形；对证据3没有异议，太平洋保险东莞公司依法根据保险合同约定承担本案的赔偿责任；对证据4的三性均无异议；对于证据5、6三性均无异议，但是其中没有加强营养的医嘱，因此蔡晓兰主张的营养费5000元没有依据，且其中也无误工的相关表述，其误工费应按照实际住院天数进行计算，护理费也应按其住院天数计算；对证据7的真实性无异议，但对关联性和合法性有异议，认为该鉴定意见系精神方面的鉴定，而鉴定人员均无精神鉴定的资质，因此申请保留重新鉴定的权利，另对30元的收据的证据三性均有异议；对证据8不予确认，请法院依法审查；对证据9不予确认，请法院依法审查；对证据10中的参保情况真实性存在异议，同时对证据10中的其他证据的真实性存在异议。
陈凡对蔡晓兰提交的证据1、3、4、5、6、7、8、9、10的质证意见与太平洋保险东莞公司的质证意见一致；对证据2认为其均系真实、合法的，太平洋保险东莞公司不能免赔。
陈凡向本院提交了以下证据：
1、车辆转让协议书两份，拟证明事故发生时，陈凡系湘H24X**重型自卸货车实际车主；
2、收条4张、银行转账单1张，拟证明陈凡已向蔡晓兰支付现金40000元；
3、门诊发票4张，拟证明陈凡在蔡晓兰急救期间支付了655.1元门诊费用。
蔡晓兰对陈凡提交的证据1、2、3的真实性、合法性、关联性均无异议。
太平洋保险东莞公司对陈凡提交的证据1、2未发表反驳意见，请求法院核实；对证据3的证据三性均没有异议。
太平洋保险东莞公司向本院提交证据：神行车保机动车综合险保险条款（2009版），拟证明该事故属于免赔情况。
蔡晓兰对太平洋保险东莞公司提交的证据认为，该份证据对被保险人陈凡无效，因为保险公司的保险条款是格式条款，且该条款增加了被保险人陈凡的义务，免除了自己的赔偿责任，对于这样的格式条款，保险公司应当对陈凡进行主动告知，而保险公司没有证据证明对陈凡履行了主动告知义务，因此条款中该项目对陈凡无效。
陈凡对太平洋保险东莞公司提交的证据认为，陈凡对合同及保险条款中免责条款确实不知情，且事故发生时事故车辆并非处于营运过程。
本院对蔡晓兰提交的证据认证如下：证据1、3、4、5、6经二被告当庭质证对其无异议，且经审查其来源合法、真实、与本案有关联，本院确认为本案定案依据；证据2系湖南省益阳市公安局交通警察支队核发的行驶证、驾驶证，本院确认为本案定案依据；证据7即司法鉴定意见书系法医临床鉴定，被鉴定人颅脑损伤，遗留右侧肢体不全瘫，并非精神病鉴定，故该鉴定单位及鉴定人员资质合法，该鉴定意见书有效且二被告均未向本院提起重新鉴定申请，故本院予以采信，鉴定费票据4张均盖有相关单位收费专用章，本院予以采信；证据8、9经二被告当庭质证均未提出反驳意见，经查其来源合法、真实、与本案有关联，本院确认为本案定案依据；证据10经查其来源合法、真实、与本案有关联，本院确认为本案定案依据。
本院对陈凡提交的证据1、2、3认为其来源合法、真实，与本案有关联，故确认作为本案定案依据。
本院对太平洋保险东莞公司提交的证据认为，其虽真实，与本案有关联，但其未提供证据证明对免责条款的概念、内容及其法律后果等以书面或者口头形式向陈凡作出了解释，故太平洋保险东莞公司无法证明其尽到了明确说明义务，无法达到其证明目的，本院不予采信。
根据以上认定的证据及开庭审理时双方当事人的陈述，本院查明以下事实：
2014年5月15日18时许，陈凡驾驶湘H24X**重型自卸货车沿望城区郭亮路由北往南行驶，当行驶至郭亮路蓝天公司入口地段左转弯时，恰遇蔡晓兰驾驶无牌二轮电动车搭载方霁、严丹彤沿望城区郭亮路由南往北行驶至此。因陈凡驾车未遵守让行规定且双方均未注意安全，导致无牌二轮电动车摔倒在地，造成蔡晓兰、方霁受伤、车辆受损的道路交通事故。该事故经长沙市望城区公安局交通警察大队认定，陈凡承担本次交通事故的主要责任，蔡晓兰承担次要责任，方霁、严丹彤无责任。事故发生后，蔡晓兰被送往长沙市望城区人民医院抢救治疗，产生门诊费655.1元由陈凡支付；后转入中南大学湘雅三医院救治并实际住院治疗28天，出院医嘱：建议转到当地医院继续高压氧等康复治疗，该期间门诊及住院费用共计54402.99元由蔡晓兰垫付；后蔡晓兰按出院医嘱又在长沙市望城区人民医院实际住院治疗73天，该期间门诊及住院费共计11969.36元由蔡晓兰支付。2014年12月9日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的（2014）法临鉴字第1294号司法鉴定意见书对蔡晓兰的伤情评定为四级伤残；后续医疗费8000元左右；伤休误工期评定为10个月左右，2人护理3个月、1人护理3个月左右。实际产生鉴定费用2186元由蔡晓兰支付。陈凡向蔡晓兰已支付现金40000元。
查明：陈凡于2014年4月2日以148280元购得湘H24X**重型自卸货车，并为该车在太平洋保险东莞公司购买了机动车交通事故责任强制保险（赔偿限额122000元）、不计免赔第三者责任商业保险（赔偿限额500000元），本次事故发生在保险期内；本次事故另一伤者方霁就其所受损失明确向本院表示不予起诉，并无需为其预留交强险保险份额；蔡晓兰虽系农业家庭户口，但其自2012年2月起租住邓平辉所有的位于长沙市望城区高塘岭街道高塘岭社区工农路的房屋。蔡晓兰自2013年3月起至2013年6月30日在长沙市望城区红旺大市场从事卫生清扫工作，后于2013年7月起受雇于长沙欧德环保科技有限公司望城分公司从事保洁工作。
在本案审理中，蔡晓兰、陈凡与太平洋保险东莞公司协商后同意按10%的比例计算非医保用药部分的费用。
本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违章行为与交通事故之间的因果关系认定陈凡承担本次交通事故的主要责任，蔡晓兰承担次要责任，方霁、严丹彤无责任，应予确认。根据事故责任和《湖南省实施﹤道路交通安全法﹥办法》第三十八条的规定，机动车一方负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任，故陈凡应承担本次事故80%的赔偿责任，蔡晓兰应承担本次事故20%的赔偿责任。
陈凡为湘H24X**重型自卸货车在太平洋保险东莞公司购买了机动车交通事故责任强制保险（赔偿限额122000元）、不计免赔第三者责任商业保险（赔偿限额500000元），本次事故发生在保险期内，蔡晓兰要求太平洋保险东莞公司在该车投保的交强险及第三者责任商业保险赔偿限额内承担保险责任，符合法律规定。
蔡晓兰因本次交通事故受到的各项损失按其诉讼请求逐一评述认定：1、医药费合计67027.45元，其中非医保费用5703元［（67027.45元-10000元）×10%］；2、住院伙食补助费3030元（实际住院合计101天，按30元／天标准计算，101天×30元／天）；3、后期治疗费，参照湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见认定为8000元；4、营养费，蔡晓兰提交的医疗资料虽未载明需要加强营养，但考虑其伤情构成四级伤残，本院酌定为3030元；5、护理费26717元（参照湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见：2人护理3个月、1人护理3个月左右，按2013年城镇非私营单位居民服务行业在岗职工年平均工资35623元的标准计算，35623元／年÷12个月×3个月×2人＋35623元／年÷12个月×3个月×1人）；6、交通费应当根据其实际支出的费用来进行计算，蔡晓兰分别在长沙市望城区人民医院、中南大学湘雅三医院、又在湖南省芙蓉司法鉴定中心进行司法鉴定，不可避免会发生交通费用，本院酌情认定1200元；7、残疾赔偿金为327796元（蔡晓兰虽系农业家庭户口，但其提供充足证据证明其在事故发生时已在城镇居住、工作满一年以上，故本院对其残疾赔偿金按照2013年度城镇居民人均可支配收入标准计算，蔡晓兰构成四级伤残，23414元／年×20年×70%）；8、受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，蔡晓兰提供的长沙欧德环保科技有限公司望城分公司证明载明，“经公司同意准许蔡晓兰的丈夫严应龙代其清扫保洁工作。”蔡晓兰未提供充分证据证明其在受伤期间存在收入的实际减少，故对其误工费的主张，本院不予支持；9、关于精神损害抚慰金，因本次交通事故蔡晓兰受伤构成四级伤残给蔡晓兰及其家人造成了一定的精神痛苦，本院酌定精神损害抚慰金为35000元；10、鉴定费用共计2186元；11、其他财产损失，因蔡晓兰未提供证据证明其损失的具体金额，本院不予支持。以上各项合计473986.45元。
就蔡晓兰473986.45元的损失，太平洋保险东莞公司应当在交强险限额内赔偿蔡晓兰医药费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元及残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金共计110000元，合计120000元。
蔡晓兰的损失超出交强险赔偿范围的部分共计353986.45元，应由陈凡、蔡晓兰按事故责任分担。陈凡应承担本次事故80%的赔偿责任，蔡晓兰应自担本次事故20%的赔偿责任。太平洋保险东莞公司认为陈凡在事发时未取得运输从业资格证，保险人太平洋保险东莞公司对在机动车第三者责任保险限额范围内不负责赔偿，但太平洋保险东莞公司未提供充分证据证明其已向陈凡对免责条款履行了明确说明义务，故该免责条款不能发生相应的法律效力。对于机动车交强险赔偿限额外陈凡应承担的赔偿责任即283189元（353986.45元×80%）应先由太平洋保险东莞公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内进行赔偿，但依据陈凡、蔡晓兰与太平洋保险东莞公司的协议，非医保药品费用4562元（5703元×80%）及依据相关保险合同约定鉴定费用1749元（2186元×80%），合计6311元不在太平洋保险东莞公司赔偿范围内，故在第三者责任商业保险的范围内太平洋保险东莞公司应承担276878元的赔偿责任，其余部分即6311元由陈凡承担。蔡晓兰应自行承担70797元（353986.45元×20%）的损失。
太平洋保险东莞公司在交强险及第三者责任商业保险的限额范围内应赔偿蔡晓兰396878元，陈凡应赔偿蔡晓兰6311元。因陈凡已支付蔡晓兰40655.1元，陈凡已经履行了其赔偿责任6311元且多垫付给蔡晓兰34344.1元，扣除蔡晓兰已经得到赔付的34344.1元，太平洋保险东莞公司尚应支付蔡晓兰362533.9元。陈凡多垫付的34344.1元，由太平洋保险东莞公司直接支付给陈凡。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险及第三者责任商业保险的限额内赔偿原告蔡晓兰各项损失362533.9元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险及第三者责任商业保险的限额内支付被告陈凡34344.1元；
三、驳回原告蔡晓兰的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2026元，因适用简易程序减半收取，实收1013元由原告蔡晓兰承担59元，被告陈凡承担954元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
（本页无正文）
代理审判员 王 科
二〇一五年四月二十七日
代理书记员 程树帆
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。