阿克苏地区中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新29刑终38号
原公诉机关：柯坪县人民检察院。
上诉人(原审被告人)：颜家立，男，1965年7月20日出生，汉族，捕前住阿克苏市，2014年12月21日因涉嫌诈骗罪被阿克苏市公安局刑事拘留，同年12月31日因涉嫌诈骗罪被阿克苏市公安局取保候审，2015年4月10日因涉嫌合同诈骗罪被柯坪县公安局刑事拘留，同年5月16日被柯坪县人民检察院批准逮捕。现羁押于柯坪县公安局看守所。
辩护人：蒲春恒，新疆天山律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）：吴建龙，男，1974年10月30日出生，汉族，捕前住阿克苏市，2015年1月1日因涉嫌诈骗罪被阿克苏市公安局取保候审，同年10月7日被柯坪县检察院取保候审，2016年1月7日，被柯坪县人民法院决定逮捕。现羁押于柯坪县公安局看守所。
柯坪县人民法院审理柯坪县人民检察院指控原审被告人颜家立、吴建龙犯合同诈骗、诈骗罪一案，于2016年3月21日作出（2016）新2929刑初5号刑事判决，原审被告人颜家立、吴建龙不服，提出上诉。阿克苏地区中级人民法院于2016年6月29日以（2016）新29刑终102号刑事裁定书发回柯坪县人民法院重新审理，柯坪县人民法院于2016年12月27日作出（2016）新2929刑初69号刑事判决书，原审被告人颜家立、吴建龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年2月10日在本院公开远程视频开庭审理了本案，新疆维吾尔自治区人民检察院阿克苏分院检察员张炜、唐艺出庭履行职务并监督庭审活动，上诉人颜家立及辩护人蒲春恒、上诉人吴建龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：
（一）合同诈骗罪。
2006年新疆惠佳农林牧开发中心与柯坪县扶贫开发领导小组办公室签订了《柯坪县优质苗木基地建设项目和林果业科技示范基地荒地开发协议书》。柯坪县人民政府柯政批字【2006】34号、35号，【2007】51号、52号、53号文件《关于新疆惠佳农林牧开发中心用地的批复》批复惠佳农林牧开发中心2150亩国有土地的使用权，2008年柯坪县国土资源管理局依据政府批复向新疆惠佳农林牧开发中心颁发了柯坪县国用2008第1134号、第1135号、第1136号、第1137号、第1138号土地使用权证。2007年12月25日新疆惠佳农林牧开发中心给颜家立出具了《授权委托书》写明”颜家立为我单位的委托代理人，代表我单位全权负责处理柯坪县启浪乡《林果业基地》的一切事务。”
新疆惠佳农林牧开发中心于2006年4月17日在柯坪县成立，2011年3月3日因未按期年检被吊销。2011年4月21日，柯坪县国土资源管理局根据新疆维吾尔自治区实施《中华人民共和国土地管理法》办法第二十八条第三款的规定”开垦后的土地连续闲置两年不耕种的，经原批准的人民政府批准，由当地县（市）人民政府土地行政主管部门收回用地者的土地使用权”为依据将2006年以来新疆惠佳农林牧开发中心取得的1786.4亩中1744.7亩开垦后已连续两年多闲置的位于柯坪县启浪乡314国道南侧的土地使用权收回，相关文件有柯政批字【2011】19号和柯国土资发【2011】30号文件，相关文件送达了新疆惠佳农林牧开发中心负责人马某某。2011年8月份左右，被告人颜家立听说启浪乡有农民说这块土地被柯坪县政府收回之后，到柯坪县国土资源管理局询问，并得知土地被收回的事实后，给县委领导齐某打电话核实，齐某告诉被告人颜家立土地已经被收回并下过书面文件。
2011年8月10日至2012年10月18日，被告人颜家立以个人名义分别与杨某1、李某1、秦某、黄某、杨某2、薛某签订土地承包合同，并以个人名义收取承包费共计649000元。
因被告人没有解决供水，上述被害人承包的土地也一直无法耕种。谢某、卓某1、卓某2、樊某、刘某、何某、薛某、周某、李某1、吴某、陈某某、黄某、杨某2、杨某1、何某某、朱某某、赵某某、杜某某18人在2013年将被告人颜家立起诉至柯坪县人民法院，秦某在2014年将被告人颜家立起诉至柯坪县人民法院，经法院调解，秦某等19人与被告人颜家立达成调解协议，约定颜家立在约定时间内退还上述19人土地承包费，柯坪县人民法院据此制作了19份民事调解书，送达了当事人，现该调解书已执行完毕。
2014年8月12日，柯坪县人民法院在执行中发现杨某1、李某1、黄某、杨某2、薛某某、秦某这六起案件可能涉及合同诈骗移送公安机关审查起诉。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、法院的函、立案决定书，证明2014年8月12日柯坪县人民法院将案件移送柯坪县公安局，柯坪县公安局刑警大队对犯罪嫌疑人颜家立立案侦查的事实。
2、被害人秦某的陈述，证明被告人颜家立与他签订土地承包合同，收取400000元承包费的事实。
3、被害人杨某1的陈述，证明被告人颜家立与他签订土地承包合同，收取42000元承包费的事实。
4、被害人薛某的陈述，证明被告人颜家立与他签订土地承包合同，收取72000元承包费的事实。
5、被害人李某1的陈述，证明被告人颜家立与他签订土地承包合同，收取20000元承包费的事实。
6、被害人黄某的陈述，证明被告人颜家立与他签订土地承包合同，收取55000元承包费的事实。
7、被害人杨某2的陈述，证明被告人颜家立与他签订土地承包合同，收取60000元承包费的事实。
8、证人张某、证人艾某的证言，证明2011年4月张某、艾某向新疆惠佳农林牧开发中心的负责人马某某送达收回新疆惠佳农林牧开发中心土地使用权决定的相关文件，文件送达半个月后，被告人颜家立到国土资源管理局局长办公室询问土地被收回的事实。
9、送达回证1份，证明马某某签收了柯坪县国土资源管理局收回新疆惠佳农林牧开发中心土地使用权决定的相关文件的事实。
10、被告人颜家立的供述和辩解，证明他没有接到土地被收回的正式通知，只是听说可能被收回了，直到2014年秦某案件诉讼时才见到文件。2011年8月至2012年10月，在政府相关部门已依法收回土地使用权的情况下将被收回的土地承包给秦某等6个人，收取649000元土地承包费的事实。
11、柯政批字【2011】19号文件《关于收回新疆惠佳农林牧开发中心土地使用权的批复》，证明柯坪县人民政府同意国土资源部门按照相关条文法规，收回新疆惠佳农林牧开发中心1744.7亩土地使用权。
12、柯国土资发【2011】30号文件《关于收回新疆惠佳农林牧开发中心土地使用权的决定》，证明2011年4月21日，柯坪县国土资源管理局收回新疆惠佳农林牧开发中心在柯坪县启浪乡1744.7亩土地的使用权的事实。13、被告人颜家立与被害人秦某等6人签订的土地承包合同和收条，证明颜家立与秦某等6人签订土地承包合同并收取承包费649000元的事实。
14、民事调解书13份，证明被告人颜家立与赵某某等13人达成调解协议，约定返还已收取的土地承包费的事实。
15、民事调解书6份、执行通知书6份，证明起诉书中指控的合同诈骗罪的事实已作为民事案件处理的事实。
16、拍卖通知书1份，证明2015年11月16日，柯坪县人民法院拍卖柯坪县启浪乡314国道南侧1614.7亩土地上的附着物，用以执行秦某等19人案件的事实。
17、2012年6月19日的协调会议记录1份，证明柯坪县国土局下发收回土地使用权决定后，柯坪县的齐常委、曹乡长、依某某、艾书记、土地管理局副局长刘某与被告人颜家立召开协商会，调解土地承包相关事宜，探讨解决供水的问题。
18、2009.4.15日被告人颜家立与柯坪县启浪乡人民政府签订的灌溉供水协议书，证明2009年颜家立与乡政府达成协议，乡政府出具增水报告，水由颜家立自行解决。
19、柯政批字[2006]34号、35号、51号、52号、53号批文，柯坪县国土资源管理局依据上述批文向惠佳开发中心办理的相关的1135号、1136号、1137号、1138号土地使用权证书，证明新疆惠佳农林牧开发中心对柯坪县启浪乡2150亩土地有土地使用权。
20、2006年柯坪县扶贫开发领导小组办公室与新疆惠佳农林牧开发中心签订的《柯坪县优质苗木基地建设项目和林果业科技示范基地荒地开发协议书》，证明政府将土地承包给了新疆惠佳农林牧开发中心。
21、2007年12月19日新疆惠佳农林牧开发中心与颜家立签订的《内部土地承包协议书》，证明新疆惠佳农林牧开发中心将土地流转给被告人颜家立。
22、2007年12月25日新疆惠佳农林牧开发中心给颜家立出具的《授权委托书》，证明被告人颜家立是新疆惠佳农林牧开发中心委托代理人。
23、被告人颜家立对犯罪经过的供述:被告人颜家立供述，2011年8月份左右，听启浪乡有农民说这块土地被柯坪县政府收回，到柯坪县国土资源管理局询问，并得知土地被收回的事实后，给县委领导齐某打电话核实，齐某告诉被告人颜家立土地已经被收回并下过书面文件，2011年8月10日至2012年10月18日，以个人名义和六名被害人签订土地承包合同，并以个人名义收取承包费共计649000元。
24、被告人颜家立身份证复印件，证明被告人颜家立已年满50周岁，具有刑事责任能力。
25、企业基本情况，证明新疆惠佳农林牧开发中心于2006年4月17日成立，于2011年3月3日被吊销。
上述证据相互印证、相互关联、且来源合法有效，经过控、辩双方当庭质证，本院予以认定。
（二）诈骗罪。
2014年1月至2014年5月，被告人颜家立以办理驾照为由，骗取被害人曹某、许某1、李某2三人人民币41000元；经被告人吴某某介绍，被告人颜家立以办理驾照为由骗取李某3、蒋某、白某、李某4、周某1、周某2六人人民币102000元，被告人吴某某获取介绍费21000元。
另查，1、被告人颜家立2014年12月22日被乌鲁木齐市公安局二工派出所民警抓获；2、赃款已退赔并取得被害人李某3、李某4、白某的谅解。
认定上述事实的证据有：
1、受理案件登记表、立案决定书，证明被害人报案，公安机关立案的事实。
2、被害人许某1的陈述，证明2014年1月，被告人颜家立以办理驾照为由，骗取其13000元的事实。后其同事李某2委托其办理驾照，分批支付15000元，他拿了其中2000元，给了被告人颜家立13000元的事实。
3、被害人曹某的报案材料及陈述，证明2014年1月，经许某2介绍，被告人颜家立以办理驾照为由，骗取其13000元的事实。
4、被害人李某2的报案材料及陈述，证明经许某1介绍，他找被告人颜家立办理驾照，被骗15000元的事实。
5、被害人蒋某的报案材料及陈述，证明2014年3月，被告人吴建龙介绍他在被告人颜家立处办理驾照，他给了被告人吴建龙18000元。2014年12月27日下午，被告人吴建龙称驾照办不成了，遂将18000元退给他的事实。
6、被害人白某的报案材料及陈述，证明2014年4月，经被告人吴建龙介绍，被告人颜家立以办理驾照为由骗取了他15000元的事实。
7、被害人李某3的报案材料及陈述，证明2014年4月，经被告人吴建龙介绍，被告人颜家立以办理驾照为由骗取其15000元的事实。
8、被害人李某4的报案材料及陈述，证明2014年5月，经被告人吴建龙介绍，被告人颜家立以办理驾照为由骗取其18000元的事实。
9、被害人周某1的报案材料及陈述，证明2014年5月，经被告人吴建龙介绍，被告人颜家立以办理驾照为由骗取其36000元的事实。
10、被告人颜家立的供述和辩解：他通过陈某给别人办昌吉的驾照，但是驾照没有办下来，他也找不到陈某，他没有让陈某打收条，都给了现金，没有通过银行转账。2014年1月至5月，他以办理驾照为由，收取许某113000元；经许某2介绍，收取曹某15000元，给了许某21000元辛苦费；经许某1介绍，收取李某213000元；经被告人吴建龙介绍，收取蒋某、白某、李某3、李某4、周某1、周某2共计102000元，给了被告人吴建龙21000元介绍费，他自己得了11000元，剩下的都给了陈某的事实。他跟吴建龙、许某2说过介绍来办驾照的他只收13000-14000元，剩下的算好处费的事实。
11、被告人吴建龙的供述和辩解：2014年4月至5月，经他介绍，被告人颜家立以办理驾照为由，收取被害人李某3、蒋某、白某、李某4、周某1、周某2共计102000元，其获取介绍费21000元的事实。2014年12月27日，他将18000元退赔给蒋某的事实。
12、被害人蒋某的辨认笔录，证明被告人吴建龙是以办理驾照为由骗取其现金的嫌疑人的事实。
13、被害人许某1、李某2、曹某、李某3、白某、许某2的辨认笔录，证明被告人颜家立是以办理驾照为由骗取其现金的嫌疑人的事实。
14、被告人吴建龙的辨认笔录，证明被告人颜家立是以办理驾照为由骗取其现金的嫌疑人的事实。
15、收条10张，证明被告人颜家立收取被害人134100元的事实。
16、收据1张，证明2014年12月27日被告人吴建龙退还蒋某18000元的事实。
17、扣押清单4张，证明公安机关扣押被告人颜家立121000元，被告人吴建龙21000元，许某12000元，许某21000元的事实。
18、发还清单8张，证明被告人已退赃的事实。
19、公安机关出具的情况说明，证实颜家立称将收取的办理驾照的钱交给”陈某”，经公安机关多方查证，无法查寻到”陈某”。
20、谅解书3份，证明被害人白某、李某3、李某4对被告人颜家立和吴建龙予以谅解。
21、被告人颜家立、吴建龙基本情况表，证明被告人具有刑事责任能力的事实。
22、抓获经过，证明被告人颜家立在2014年12月22日被乌鲁木齐市公安局二工派出所民警抓获，被告人吴建龙在2015年1月5日被阿克苏市公安局刑事侦查大队抓获的事实。
原审法院认为：被告人颜家立以非法占有为目的，在新疆惠佳农林牧开发中心已被吊销、明知土地已被政府收回，对土地没有使用权,自己没有能力解决供水的情况下，仍以个人的名义与被害人签订合同，骗取被害人土地承包费649000元，数额巨大构成合同诈骗罪。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，基本证据确实充分，予以支持。颜家立的辩护人提出1786.4亩土地是荒地，而收回依据的土地管理法第37条第3款明确规定是禁止荒芜耕地，二者相互矛盾的意见，认为收回土地是行政行为，在刑事案件中对文件的合理性和合法性不进行审查，故此意见不采纳。颜家立的辩护人提出本案是在2014年8月12日，由柯坪县人民法院在执行民事调解书的过程中，将案件移送柯坪县公安局侦查的，依据《最高人民法院在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题》的规定，应当在案件审理过程中移送，防止对同一事实作出相反的认定。据此颜家立构成合同诈骗罪从程序到事实均违反相关法律规定的意见，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零八条第一款”任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报。”故对此意见不予采纳。
被告人颜家立明知取得驾照需报驾校通过考试，仍以非法占有为目的，虚构可以办理驾照的事实，骗取被害人143000元，数额巨大，构成诈骗罪。被告人吴建龙明知取得驾照需报驾校通过考试，仍给被告人颜家立介绍人员，使被告人颜家立骗取被害人102000元，从中获取好处费21000元，具有非法占有的目的，其行为也构成诈骗罪。被告人颜家立与吴建龙系共同犯，颜家立是主犯，吴建龙是从犯，共同犯罪金额为102000元，颜家立诈骗的总金额为143000元。公诉机关指控诈骗罪的基本犯罪事实清楚，基本证据确实充分，指控罪名成立，予以确认。颜家立的辩护人关于被告人颜家立积极退赃、取得三个被害人谅解，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。吴建龙的辩护人关于被告人吴建龙是从犯，认罪态度好、悔罪，退赃退赔和取得部分被害人谅解的辩护意见，予以采纳；关于吴建龙的犯罪金额不构成数额巨大的辩护意见，根据新疆维吾尔自治区高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见实施细则》诈骗数额在50000元以上即构成数额巨大，故此意见不予采纳；提出吴建龙构成自首的辩护意见，经查吴建龙虽然去报案了，但未供述自己收取介绍费的情况，不是自首，故此意见不予采纳。
原审法院依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人颜家立犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年两个月，并处罚金一万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金两万元。二、被告人吴建龙犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。
上诉人颜家立不服一审判决，上诉称：根据《最高人民法院关于审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定：人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属于经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关，向公安机关移送的涉嫌犯罪的民事案件前提是1、涉嫌犯罪的经济案件没有审结判决；2、人民法院必须驳回原告的民事起诉。在本案中，上诉人与秦某六人的民事纠纷已进行调解，并有在案调解书，柯坪县人民法院在执行调解书时，将上述6起案件移送柯坪县公安局，违背法律规定，导致对同一案件事实做出相反认定的矛盾判决；一审法院违反了《刑事诉讼法》第二百零一条关于审限的规定；按照构成合同诈骗罪的主观要件必须是以非法占有为目的，客观上实施了骗取他人财物的行为，上诉人为完成合同项下的义务，在承包的荒地上投入了大量的人力、物力和财力，该事实已被柯坪县人民法院的拍卖行为所认定。上诉人与本案6名被害人签订合同，是为了收回其投资，完成合同项下的义务，不是为非法占有为目的而签订合同，上诉人不具备合同诈骗罪的主观要件和客观要件，上诉人的行为与《刑法》二百二十四条规定的五种表现格格不入；一审判决关于上诉人诈骗罪的量刑偏重；综上，请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求，改判上诉人颜家立合同诈骗罪无罪。对诈骗罪量刑偏重，请求从轻判处。
上诉人吴建龙不服一审判决，上诉称：一审案件超期审理，显然属于程序违法；一审法院认定上诉人吴建龙骗取被害人102000元无事实依据，结合庭审及上诉人吴建龙、颜家立的证词均可充分证明李某3、白瑜、蒋某、李某4、周某1等人将办理驾驶证的费用直接交付给上诉人颜家立，颜家立是在收到上述款项后作为回扣从中支付给了吴建龙21000元好处费，并在案发前主动退还了其经手的蒋某18000元，故上诉人吴建龙在本案中涉案实际数额应该为3000元。请求二审法庭查明事实，判处上诉人吴建龙缓刑。
新疆维吾尔自治区人民检察院阿克苏分院意见：认为原审人民法院认定上诉人颜家立犯合同诈骗罪的事实不清、证据不足，不能认定构成合同诈骗罪，建议二审法院依法予以纠正；原审法院对上诉人颜家立、吴建龙所犯诈骗罪认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，对上诉人颜家立的诈骗罪量刑适当，建议维持，同时建议根据上诉人吴建龙的量刑情节，对其宣告缓刑。
经审理查明：二审庭审中，上诉人颜家立、吴建龙及新疆维吾尔自治区检察院阿克苏分院无新证据提交，除上诉人颜家立明知土地被收回的事实外，其他查明的事实与原审一致，上述事实清楚，证据确实充分，足以认定。
针对本案争议焦点评判如下：
1、关于土地收回，颜家立是否知情的问题，柯国土资发【2011】30号文件相关决定只在2011年4月24日送达了惠佳的负责人马某某，但没有马某某已将收回的决定告知委托人颜家立的证据，国土资源局土地收回决定因须经相关程序来完成，认定颜家立应当知道土地经依法收回的证据不足，上诉人颜家立的授权依法有效。
2、颜家立是否有以非法占有目的，通过本院（2011）阿中刑终字第132号上诉人梁玉英诈骗罪一案中证实颜家立2010年1月开始为办理供水指标，被他人诈骗100000元的事实，可以看出上诉人颜家立对该合同的履行持积极的态度。柯坪县国土资源管理局作出的收回土地的行政决定不能终止上诉人颜家立与新疆惠佳农林牧开发中心的合同履行效力，只能决定该合同的产权归属问题，上诉人颜家立仍按照合同约定解决土地用水问题，在合同履行过程中收取他人承包费，该承包土地是真实交付的，六名承包户也去看过土地，也知道不能耕种的根本原因是没有水，且在2012年6月19日的会议记录证明了当时柯坪县及启浪乡政府相关领导还在协调土地用水的事实，也未提及土地已收回的事情。因为一直没有供水，承包户与颜家立产生诉讼纠纷，在法院主持下，颜家立与承包户达成调解协议，并已执行完结，案件在执行过程中，柯坪县人民法院认为颜家立涉嫌合同诈骗罪，故将案件移送柯坪县公安机关，才是本案案发的缘由。颜家立收取承包费总计649000元，有已经生效的民事调解书，并且已经执行完毕，公诉机关未提交颜家立将收到的土地承包费用于挥霍及逃匿的证据，本院认为认定颜家立以具有非法占有为目的证据不足。
本院认为：上诉人颜家立、吴建龙以非法占有为目的，虚构其可以不经考试办出驾照的事实，骗取他人钱财，数额巨大，二人的行为均构成诈骗罪。上诉人颜家立在诈骗过程中起主要作用，应依法处罚；上诉人吴建龙在诈骗过程中起次要作用，系本案从犯，应依法从轻处罚。上诉人颜家立、吴建龙针对诈骗罪上诉称原审判决量刑过重的上诉理由，经查上诉人颜家立诈骗所得金额达14.3万元，且系诈骗主犯，原审判决对其量刑适当，其上诉请求不成立，本院不予支持；上诉人吴建龙上诉称原审判决认定其构成诈骗罪事实不清，适用法律错误的上诉理由亦不成立，本院不予支持。鉴于上诉人吴建龙具有可以从轻、减轻处罚的量刑情节，同时阿克苏市司法局审前调查评估意见书、阿克苏新城街道办事处社区矫正审前调查评估意见书、新城街道社区警务室、居委会审前调查报告、阿克苏地区实施社区矫正调查评估报告意见书及家属承诺书、担保书认为上诉人吴建龙认罪态度好，自愿悔罪，同意法院对上诉人吴建龙判处缓刑并进行社区矫正的建议。从宽严相济的刑事政策角度考量，对上诉人吴建龙适用缓刑，更有利于对其的教育改造和回归社会。原审判决认定上诉人颜家立、吴建龙构成诈骗罪事实清楚，证据确实、充分，但对吴建龙量刑欠妥当，应予以纠正。
合同诈骗罪是指有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，1、以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；2、以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；3、没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；4、收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；5、以其他方法骗取对方当事人财物的。刑法第二百二十四条的规定是我国目前关于合同诈骗罪认定的唯一法律规定。而刑法第二百二十四条第（五）项规定的”其他方法”，应在实践中通过主客观统一的原则，通过行为人外在的行为、手段等客观方面掌握其内在的主观目的，结合上诉人的合同履行行为、对取得财物的处置情况、不履约的原因、事后态度等几方面因素考虑来认定行为人是否具有”以非法占有为目的”。上诉人颜家立与新疆惠佳农林牧开发中心签订合同后，对该合同的履行持积极的态度。现有证据不能证实颜家立在取得土地承包户649000元土地承包款后，有挥霍、携款逃匿等行为的证据。行为人在签订合同时有履行的能力，只是在履行合同过程中，由于客观原因丧失了履约能力，导致无力归还他人财物的，不能以合同诈骗罪定罪处罚。故认定颜家立以非法占有为目的骗取承包费的行为构成合同诈骗罪的证据不足。上诉人颜家立关于不构成合同诈骗罪的上诉请求，本院予以采纳。上诉人颜家立、吴建龙上诉称一审案件超期审理，属于程序违法，一审法院因案情疑难复杂，提交审委会讨论扣除审限，符合法律规定，上诉人颜家立、吴建龙关于原审法院程序违法的上诉理由不成立，本院不予支持。经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销柯坪县人民法院（2016）新2929刑初69号刑事判决；
二、上诉人颜家立犯诈骗罪判处有期徒刑三年七个月，并处罚金一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月10日起至2018年10月29日止。先前拘留的11日已予以扣除。）
三、上诉人吴建龙犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五千元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李全辉
审 判 员 马文涛
代理审判员 高 静
二〇一七年三月十九日
书 记 员 马 妮