云南省保山市隆阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0502刑初257号
公诉机关保山市隆阳区人民检察院。
被告人李昆云，男，1977年11月18日生于云南省陆良县，汉族，初中文化。因本案于2016年11月4日被取保候审，2017年2月11日被刑事拘留，2017年2月21日被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
辩护人陈玉琴，云南典传律师事务所律师。
保山市隆阳区人民检察院以隆检公诉刑诉［2017］257号起诉书指控被告人李昆云犯非法经营罪，于2017年5月9日向本院提起公诉。本院于同年5月11日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年5月24日在本院第二审判法庭公开开庭审理了本案。保山市隆阳区人民检察院指派检察员张华云出庭支持公诉。被告人李昆云及其辩护人陈玉琴到庭参加诉讼。现已审理终结。
保山市隆阳区人民检察院指控，1、2016年10月9日8时许，被告人李昆云在无烟草专卖许可证及准运证的情况下，驾驶云A**白色金旅牌面包车将自己家种植的烤烟从曲靖市陆良县运往保山市昌宁县耇街乡销售，次日8时44分行驶至凤庆县至鲁史镇公路永新村卫生院段时被凤庆县烟草专卖局执法人员查获。经称重，云A**白色金旅牌面包车上烤烟重量为1108.4千克。经鉴定，查获涉案的1108.4千克烤烟叶价值人民币51300元。
2、2017年1月27日，被告人李昆云在无烟草专卖许可证及准运证的情况下，驾驶云A**白色金旅牌小型面包车将自家种植的烤烟从曲靖市陆良县运往临沧市习谦镇销售。当日22时许，被告人李昆云接李某（另案）电话通知被公安机关查获并让其接受处理，后李昆云驾车至杭瑞高速公路昆明至保山方向距老营收费站约500米处时被民警查获。经称重，云A**金旅牌小型面包车上烤烟重量为1280千克。
经鉴定，查获涉案的1280千克烤烟叶价值人民币62553.6元。
针对以上指控，公诉机关当庭提交了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验笔录、被告人供述与辩解等证据予以证实。并认为，被告人李昆云违反国家规定，扰乱市场秩序，非法经营烤烟，价值达113853.6元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。该在第一次犯罪到案后如实供述犯罪事实；在第二次犯罪系自动投案并如实供述犯罪事实，属自首，对其同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三款。现提请本院依法判处。
被告人李昆云对公诉机关的指控无异议。请求本院对其从轻处罚。
被告人李昆云的辩护人提出，1、被告人李昆云自动投案，到案后如实供述犯罪事实，属自首；2、被告人李昆云认罪、悔罪，并其所经营的烤烟系其自家种植，已被查获，未流入社会，社会危害性较小。综上，请求本院对从轻处罚，判处缓刑。
经审理查明，一、2016年10月9日8时许，被告人李昆云在无烟草专卖许可证及准运证的情况下，驾驶云A**白色金旅牌小型普通客车将自己家种植的烤烟从曲靖市陆良县运往保山市昌宁县耇街乡销售。2016年10月9日8时44分许，该行驶至凤庆县至鲁史镇公路永新村卫生院段时被凤庆县烟草专卖局执法人员查获。经称量、鉴定，被告人李昆云驾驶的云A**白色金旅牌小型普通客车上烤烟重量为1108.4千克，价格为人民币51300元。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、查获经过，证明2016年10月10日8时44分许，被告人李昆云因运输烤烟，在凤庆县至鲁史镇公路永新村卫生院段时被凤庆县烟草专卖局执法人员查获，后移送公安机关侦办。
2、检查笔录、过磅单、称重记录、扣押物品文件清单、移送清单及照片，证明案发后，凤庆县烟草专卖局查获并扣留了被告人李昆云运输的卷烟初烤烟叶1108.4千克，后移送公安机关扣押。
3、云南省烟草质量监督检测站检测报告、鉴定意见通知书，证明本案涉案烟叶系烤烟，有等级的烟叶数量占98%,无使用价值的烟叶数量占2%，该鉴定意见已告知被告人李昆云。
4、凤庆县发展和改革局价格认证中心凤发改价认[2016]98号价格鉴定意见书、鉴定意见通知书，证明经鉴定，涉案的1108.4千克烤烟价格为51300元，该鉴定意见已告知被告人李昆云。
5、证人马某的证言，证明2016年10月9日20时许，其与李昆云乘车从陆良县X镇出发，到第二天早上在凤庆被查获。李昆云拉着烟去卖，其是跟李昆云去玩。
6、被告人李昆云的供述与辩解，证明其家在陆良县X镇种植着烤烟，2016年10月9日晚20时许，其驾驶着云A**白色金旅牌小型普通客车拉运着一车自家的烤烟从陆良县X镇出发，准备到保山市昌宁县耇街乡销售，与其乘车来玩的还有马某。2016年10月10日早上，到凤庆县被凤庆县烟草专卖局执法人员查获。经称量，其拉运的烤烟重1108.4千克。
经质证，被告人李昆云及其辩护人无异议。本院认为，以上证据收集程序合法，内容客观、真实，相互印证证实本院查明的事实，本院予以采纳。
二、2017年1月27日，被告人李昆云未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖许可证及准运证的情况下，驾驶云A**白色金旅牌小型普通客车将自家种植的烤烟从曲靖市陆良县运往临沧市习谦镇销售。当日22时许，被告人李昆云接李某（另案）电话通知称公安机关让其至指定地点接受处理，后被告人李昆云驾驶车辆至杭瑞高速公路昆明至保山方向距老营收费站约500米处接受公安民警处理。经称量、鉴定，被告人李昆云驾驶的云A**白色金旅牌小型普通客车上烤烟重1280千克，价格为人民币62554元。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、查获经过，证明2017年1月27日22时许，被告人李昆云因运输烤烟，至本区杭瑞高速公路上昆明至保山方向距老营收费站约500米处接受公安机关处理。
2、检查笔录、扣押笔录、过磅单、扣押决定书及照片，证明案发后，公安机关扣押了被告人李昆云运输的卷烟初烤烟叶1280千克，扣押了被告人李昆云驾驶的车牌号为云A**号白色金旅牌小型普通客车一辆（含机动车行驶证1本、车钥匙1把）。
3、云南省烟草质量监督检测站检测报告、鉴定意见通知书，证明本案涉案烟叶系烤烟，有等级的烟叶占抽检数量的100%，该鉴定意见已告知被告人李昆云。
4、保山市隆阳区发展和改革局价格认证中心隆发改价认[2017]40号价格鉴定意见书、鉴定意见通知书，证明经鉴定，涉案烤烟价格为62554元，该鉴定意见已告知被告人李昆云。
5、证人孙某的证言，证明其镇里种植烤烟的人家较多，其家也种植了20亩烤烟，大部分已被收购，后剩下一部分未被收购。因在当地买不出去，2017年1月26日晚，李某打电话给其，说临沧市习谦那边烤烟好卖，问其是否愿意拉着烤烟去卖，其同意了。2017年1月27日12时许，其和李某、李某1、牛某、王某、李昆云6人各自将自家的烤烟装车后一起由陆良县出发，当日22时许，其与李某在杭瑞高速公路昆明至保山方向距老营收费站约500米处被交警查获，随后，警察让李某打电话给其他人，李某就打电话给李某1他们，接着李某1、牛某、王某、李昆云也被查获，后被带到保山市公安局隆阳分局板桥派出所。其驾驶的云D**金旅牌面包车是其自己的，经称量，其拉运的烤烟重1380千克。其几人各自负责自家烤烟的销售，途中费用也自行承担。其本人没有烟草专卖许可证、烟草专卖品道路运输许可证。
6、证人牛某的证言，证明其种的烤烟因在陆良县X当地未被全部收购。后其听说临沧习谦需要烤烟，其就与李某、李昆云、王某、李某1、孙某相邀各自拉运自家的烤烟到临沧习谦销售。2017年1月27日中午，其几人各自驾驶着车辆拉运着烤烟就出发了，当日22时许，在杭瑞高速公路昆明至保山方向距老营收费站附近处其几人被查获，其到案是李某打电话给其说他被警察逮到了，叫其把车开去配合警察处理，其就去了。其驾驶的车辆是其从二手车市场购买的云A**金旅牌面包车，经称量，其拉运的烤烟重1360千克。其没有烟草专卖许可证、烟草专卖品道路运输许可证。
7、证人李某的证言，证明其家在陆良县X镇种植烤烟，镇里大多数人也种着，其家因种的面积多余合同收购面积，有部分烤烟没有被当地烟草部门收购。其听说临沧市习谦那边有人大量收购烤烟，就邀约李昆云、牛某、孙某、李某1、王某一同各自拉运自家的烤烟到习谦卖。2017年1月27日中午，其几人各自驾驶着车辆拉运着烤烟从陆良县X镇出发，前往临沧习谦销售烤烟，当日22时许，其与孙某在杭瑞高速公路昆明至保山方向距老营收费站约500米处被交警查获，后民警让其电话通知李昆云、牛某、李某1、王某几人，后其打电话给李某1、牛某、王某、李昆云，让他们前来接受处理，后其几人就也被查获。其驾驶的车辆是云A**金旅牌面包车，经称量，其拉运的烤烟重1260千克。其几人各自负责自家烤烟的销售，途中费用也自行承担。其本人没有烟草专卖许可证、烟草专卖品道路运输许可证。
8、证人李某1的证言，证明其家种的烤烟因在陆良县X镇当地未被全部收购，剩下一部分质量不好的卖不出去。后其就与李某、李昆云、王某、牛某、孙某商议各自拉运自家的烤烟到临沧习谦销售。2017年1月27日中午，其几人各自驾驶着车辆拉运着烤烟从陆良出发，当日22时许，在杭瑞高速公路昆明至保山方向老营收费站附近处其几人被查获，其到案是李某打电话给其说他被警察逮到了，叫其把车开去配合警察处理，其就去了。其驾驶的车辆是其自己的金旅牌面包车，经称量，其拉运的烤烟重1280千克。其没有烟草专卖许可证、烟草专卖品道路运输许可证。
9、证人王某的证言，证明其家种的烤烟因在陆良县X镇当地未被全部收购，剩下一部分卖不出去。其听说在临沧习谦好销售，后受李某所邀，于2017年1月27日中午，其驾驶着自己的云A**金旅牌面包车拉运着自家的烤烟从陆良出发与李某等人一道准备到临沧习谦销售。当日22时许，在杭瑞高速公路昆明至保山方向距老营收费站附近处被查获，同时被查获的还有李某、李昆云、牛某、李某1、孙某，其到案是李某打电话给其说他被警察逮到了，叫其把车开去配合警察处理，其就去了。经称量，其拉运的烤烟重1280千克。其没有烟草专卖许可证、烟草专卖品道路运输许可证。
10、被告人李昆云的供述与辩解，证明2017年1月27日12时许，其驾驶着云A**小型客车拉运着一车自家的烤烟从陆良县X收费站出发，准备到临沧习谦销售，当日22时许，在杭瑞高速公路昆明至保山方向距老营收费站附近处被查获，其到案是李某打电话给其说他被警察逮到了，叫其把车开去配合警察处理，其就去了。与其一同被查获的还有李某、王某、孙某、牛某、李某1几人，他们几人也都拉着自家的烤烟到临沧习谦销售。经称量，其拉运的烤烟重1280千克。其没有烟草专卖许可证、烟草专卖品道路运输许可证。
经质证，被告人李昆云及其辩护人无异议。经本院审查，认为公诉机关指控被告人李昆云20**年1月27日非法经营的烤烟价格为62553.6元并非鉴定意见及鉴定意见通知告知被告人李昆云的价格，此次被告人李昆云非法经营烤烟的价格应为62554元，为此，本院予以依法更正。综上，以上证据收集程序合法，内容客观、真实，相互印证证实本院查明的事实，本院予以采纳。
此外，公诉机关还提交以下与指控相关的证据：
1、受案登记表、立案决定书，证明本案的受案、立案情况。
2、被告人李昆云的户口证明，证明被告人李昆云的基本身份情况，其系完全刑事责任年龄人。
经质证，被告人李昆云极其辩护人无异议。本院认为，以上证据收集程序合法，内容客观、真实，相互印证证实本院查明的事实，本院予以采纳。
本院认为，被告人李昆云违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烤烟，扰乱市场秩序，数额达113854元，情节严重，被告人李昆云的行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人李昆云犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人李昆云在第一次犯罪到案后如实供述犯罪事实，对此次犯罪依法可从轻处罚；被告人李昆云在第二次犯罪后自动投案，到案后如实供述犯罪事实，属自首，对此次犯罪依法可从轻处罚。被告人李昆云的辩护人提出被告人李昆云自动投案，到案后如实供述犯罪事实，属自首，可从轻处罚的辩护观点，因第一次犯罪被告人李昆云并未自动投案，该次犯罪依法不应认定为自首，被告人李昆云第二次犯罪后自动投案，到案后如实供述犯罪事实，属自首，故本院对被告人李昆云的辩护人关于被告人李昆云构成自首的辩护观点予以部分采纳；提出被告人李昆云认罪、悔罪，并其所经营的烤烟系其自家种植，可对其从轻处罚的辩护观点成立，本院予以采纳；提出的其余辩护观点与法律规定相悖，本院不予采纳。根据本案的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李昆云犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月11日起至2017年12月10日止。罚金限于判决书生效后第二日起十日内缴纳。）
二、扣押被告人李昆云的烤烟2388.4千克依法予以没收；扣押被告人李昆云的云A**号白色金旅牌小型普通客车一辆（含机动车行驶证1本、车钥匙1把）予以发还被告人李昆云。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 超
审 判 员 杨忠周
人民陪审员 刘钟化
二〇一七年七月四日
法官 助理 段胜雄
书 记 员 辉艳萍