湖北省武汉市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）鄂01民终7667号上诉人（原审被告）：华新混凝土（武汉）有限公司，住所地武汉市青山区华新工业园（青山镇鸡头村72号）。法定代表人：刘凤山，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈瑾，女，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：陈绪军，男，1973年11月18日出生，汉族，湖北省大冶市人，太平洋财产保险股份有限公司黄石支公司职工，住黄石市黄石港区。委托诉讼代理人：谭届人，湖北忠三（黄石）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谈云富，湖北忠三（黄石）律师事务所律师。原审第三人：黄石华垒物流有限公司，住所地黄石市西塞山区郭家花园29号。法定代表人：严林。上诉人华新混凝土（武汉）有限公司（以下简称华新混凝土公司）因与被上诉人陈绪军及原审第三人黄石华垒物流有限公司（以下简称华垒物流公司）债权人代位权纠纷一案，不服湖北省青山区人民法院（2016）鄂0107民初1212号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华新混凝土公司的委托诉讼代理人陈瑾到庭参加诉讼，被上诉人陈绪军、原审第三人华垒物流公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。华新混凝土公司上诉请求：1、撤销（2016）鄂0107民初1212号民事判决中第一项，并依法改判为华新混凝土公司不代华垒物流公司承担1,200,000元的支付责任；2、判令一审、二审诉讼费由陈绪军承担。事实与理由：1、原审认定事实错误。一是华垒物流公司对华新混凝土公司不享有合法到期债权。从2015年7月17日双方签订的协议可知，开具发票是华垒物流公司应先履行的义务，开具后双方还需要冲抵，冲抵后之后才能支付。华垒物流公司未提供发票，根据《合同法》第六十七条规定，华新混凝土公司有权拒绝履行付款义务，一审法院认为开具发票仅为附随义务错误。二是华新混凝土公司不是适格主体，本案不构成代位权诉讼。原审争议债权债务法律关系的主债务人为严林，但华新混凝土公司不属于严林的次债务人，华垒物流公司只是在执行中为严林个人债务提供担保，陈绪军滥用了代位权诉讼；2、一审适用简易程序错误。本案涉及主体众多，法律关系复杂，法律程序繁杂，不宜适用简易程序；3、本案违反一事不再理原则。黄石港区人民法院（2012）鄂黄石港民二初字第00050号民事判决与（2013）鄂黄石港执字第001461号执行裁定已确定债务给付义务人为严林和华垒物流公司，原审判决若生效将于上述生效法律文书明显冲突；4、本案适用法律错误。陈绪军书面答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。理由如下：一审法院对“华垒物流公司对华新混凝土有限公司享有到期债权”的事实认定清楚且正确；陈绪军与华垒物流公司之间存在明确清晰的债权债务关系；本案案情简单清晰，法律关系明确，一审适用简易程序适当，且未违反一事不再理原则。华垒物流公司未到庭参加诉讼。陈绪军向一审法院起诉请求：1、请求判令华新混凝土公司立即向陈绪军清偿到期债务1,573,705.82元(其中债务本金100万元,利息554,905.82元，必要费用18,800元)；2、请求判令被告承担本案诉讼费及其它费用。一审法院认定事实：2012年，陈绪军向黄石市黄石港区人民法院提起诉讼，要求严林偿还100万元及利息，2012年11月24日，黄石市黄石港区人民法院作出（2012）鄂黄石港民二初字第00050号民事判决书，判决：被告严林于本判决生效后五日内返还原告陈绪军人民币100万元及利息（以100万元为本金，从2011年5月16日起至本判决确认的自动履行期限届满之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算利息损失）。该案在执行过程中，华垒物流公司自愿为严林提供担保。2013年8月2日，黄石市黄石港区人民法院作出（2013）鄂黄石港执字第001461号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人严林或担保人华垒物流公司银行账户上的资金1,152,914元（含100万元本金，利息121,714元，诉讼费13,800元，保全费5,000元，执行费12,400元），并加倍支付迟延履行期间的债务利息。或查封、扣押、拍卖、变卖其同等价值的财产。2013年9月25日，黄石市黄石港区人民法院向被告华新混凝土公司送达（2013）鄂黄石港执字第001465号协助执行通知书，要求协助：请你公司协助冻结、停止支付华垒物流公司在你公司的120万元质押担保金。2013年10月9日，华新混凝土公司向黄石市黄石港区人民法院提出异议，认为华垒物流公司在华新混凝土公司无到期债权。2013年10月13日，黄石市黄石港区人民法院作出（2013）鄂黄石港执字第001462号执行裁定书，裁定：一、申请人执行人陈绪军与被执行人严林股权转让纠纷一案终结本次执行程序。二、本案未执行标的额1,152,914元，申请执行人可在发现被执行人有可供执行财产后，向本院申请恢复执行。2014年1月3日，黄石市黄石港区人民法院扣押了华垒物流公司名下的鄂788**、鄂788**、鄂788**、鄂788**、鄂788**五辆搅拌车，至今未进入评估拍卖程序。2015年2月14日，陈绪军、严林、华垒物流公司达成协议，约定严林向陈绪军一次性支付96万元以终结（2012）鄂黄石港民二初字第00050号的执行，该款由华垒物流公司以其在华新混凝土公司的应收款支付，如该款未在2015年3月1日前支付到黄石市黄石港区人民法院指定账户上，本协议自动失效。此后，黄石市黄石港区人民法院向华新混凝土公司送达了（2013）鄂黄石港执字第001468号协助执行通知书及（2013）鄂黄石港执字第00146号履行到期债务通知书，要求华新混凝土公司将应支付给华垒物流公司的96万元质押担保金支付给陈绪军。2015年10月29日，华新混凝土公司提出执行异议，请求撤销（2013）鄂黄石港执字第00146号履行到期债务通知书，认为该公司并无华垒物流公司的应付款。2015年7月，华新混凝土公司（甲方）与华垒物流公司（乙方）达成协议书，载明：“1、关于双方争议的保底问题，甲方支付乙方1313886元；2、关于双方争议的油价补偿问题，甲方支付乙方1106788.68元；3、关于双方争议的转让车辆瑕疵问题，甲方支付乙方1196014.27元；4、甲方免除乙方所欠改制员工社保费用574621.74元；5、甲方支付乙方非方及其他垫付款160796元；6、甲方返还乙方的履约保证金1800000元；7、乙方支付甲方剩余车辆转让款3518717.89元。乙方就上述第一、二、五项，向甲方开具有效运杂费发票，第三项开具有效发票，甲方收到乙方有效发票后，双方先进行冲抵，冲抵后，甲方尚需向乙方支付2,058,767.06元。甲方付款按照乙方提供的所有股东签字同意的书面通知要求执行”。该协议签订后，华垒物流公司未开具约定发票，华新混凝土公司未向华垒物流公司支付上述2,058,767.06元。截止庭审辩论终结时，华垒物流公司未以诉讼或仲裁方式向华新混凝土公司主张债权。一审法院另查明：华新混凝土公司在收到上述协助执行通知书后又收到（2014）鄂西塞执字第002831号执行裁定书、（2014）鄂西塞执字第002831号协助执行通知书，申请执行人是黄石市农场商业银行股份有限公司，被执行人是华垒物流公司及严林、宋越胜，标的金额为1,367,004.1元；（2015）鄂西塞执字第00309号执行通知书、（2014）鄂西塞执字第003091号执行裁定书、申请执行人是黄石华夏建设集团有限公司，被执行人是华垒物流公司，执行标的金额为2,572,572元；（2016）鄂0203执字第00221、241号协助执行通知书、（2016）鄂0203执字第00221、241号履行到期债务通知书、（2016）鄂0203执字第00221、241号执行裁定书，申请人是开发区双钱轮胎及开发区全通轮胎经营部，被执行人是华垒物流公司，执行标的金额为163,384元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》（以下简称《解释》）第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”本案中，陈绪军对华垒物流公司的债权经生效判决所确定，债权合法且已到期，本案的争议焦点为，华垒物流公司对华新混凝土公司享有债权是否到期；华新混凝土公司代华垒物流公司向陈绪军偿付的金额。关于华垒物流公司对华新混凝土公司享有债权是否到期的问题。华垒物流公司与华新混凝土公司签订的协议书，确认华垒物流公司对华新混凝土公司享有2,058,767.06元的债权，华新混凝土公司认为根据协议内容，该债权的付款条件尚未达到，协议约定的付款条件为华垒物流公司需出具相应发票及华垒物流公司全部股东签字同意的书面通知，对此一审法院认为，该协议对华新混凝土公司与华垒物流公司之间的债权债务予以明确，系双方真实意思表示，合法有效，协议确认华新混凝土公司对华垒物流公司享有2,058,767.06元的债权。协议书约定开具发票仅为该协议书所依据的基础法律中的附随义务，华新混凝土公司不能以华垒物流公司未开具发票而拒绝履行付款义务，也无权以华垒物流公司未提供股东签名同意的通知书为由拒绝付款。故华垒物流公司对华新混凝土公司享有到期债权。关于华新混凝土公司代华垒物流公司向陈绪军偿付的金额的问题。华垒物流公司对华新混凝土公司的债权为2,058,767.06元，华垒物流公司对陈绪军的债务为1,152,914元（其中100万元本金，利息121,714元，诉讼费13,800元，保全费5,000元，执行费12,400元）及迟延履行期间的债务利息，华新混凝土公司应以2,058,767.06元为限代华垒物流公司向陈绪军偿付债务，但陈绪军仅冻结了华垒物流公司在华新混凝土公司处的120万元质押担保金，余款已被其他法院冻结，无法向陈绪军偿付，现陈绪军对华垒物流公司的债权金额已超过120万元，故华新混凝土公司以120万元为限代华垒物流公司向陈绪军偿付债务。综上，陈绪军对华垒物流公司的债权及华垒物流公司对华新混凝土公司的债权均合法且到期，华垒物流公司怠于行使对华新混凝土公司的到期债权，致使陈绪军债权不能顺利执行。陈绪军向华新混凝土公司提起债权人代位权诉讼，华新混凝土公司以120万元为限代华垒物流公司向陈绪军偿付债务，故对陈绪军诉请中要求华新混凝土公司向其支付120万元部分，予以支持；对华新混凝土公司辩称华垒物流公司的债权未到期的意见，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告华新混凝土公司于本判决生效之日起10日内代第三人华垒物流公司向原告陈绪军支付1,200,000元；二、驳回原告陈绪军的其他诉讼请求。本案减半收取的案件受理费9,482元，由陈绪军负担1,682元，华新混凝土公司负担7,800元。本院二审期间，上诉人华新混凝土公司提交了黄石市西塞山区人民法院2016年10月8日对其下达的《履行到期债务通知书》、（2015）鄂西塞执字第0003092号执行裁定书，证明上诉人处已无华垒物流公司的债权。本院认为，该证据均客观真实，与本案有关联，本院予以采信。一审查明的其他事实有证据证实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”本案中，陈绪军对严林的债权经生效判决所确定，在执行过程中华垒物流公司为严林提供担保，华垒物流公司与华新混凝土公司签订的协议书确认华垒物流公司对华新混凝土公司享有2,058,767.06元的债权。由此可知，陈绪军对严林的债权合法且已到期，华垒物流公司虽对华新混凝土公司享有债权，但在陈绪军与严林债权债务关系中，华垒物流公司是清偿此债务的担保人，并非债务人，华新混凝土公司不是债务人严林的次债务人，即陈绪军不符合代位权诉讼起诉的主体资格，应当依法驳回陈绪军的起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：一、撤销湖北省青山区人民法院（2016）鄂0107民初1212号民事判决；二、驳回陈绪军的起诉。一审案件受理费9,482元，退还陈绪军；二审案件受理费18,964元，退还华新混凝土（武汉）有限公司。本裁定为终审裁定。审判长  覃兆平审判员  王 伟审判员  李 娜二〇一七年一月十七日书记员  廖正国