上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民一（民）初字第7286号
原告祁兰英。
委托代理人王渝伟，广东海派律师事务所上海分所律师。
被告陈永涛。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人张雨阳，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告祁兰英与被告陈永涛、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员施丽妍独任审判，公开开庭进行了审理。原告祁兰英的委托代理人王渝伟、被告陈永涛、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人张雨阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告祁兰英诉称，2014年2月28日7时45分，被告陈永涛驾驶沪A3XX**小型轿车行驶至本市长江西路通河路附近与骑自行车的原告相撞，致原告受伤。事后经交警部门认定，被告陈永涛负事故全部责任。沪A3XX**小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保交强险及商业第三者责任保险。原告损失为，医疗费64，009.10元、辅助器具费245元（助行器）、住院伙食补助费1，040元（20元／天×52天）、护理费8，115元（3，315元＋40元／天×120天）、营养费3，600元（30元／天×120天）、残疾赔偿金122，783元（43，851元／年×14年×20%）、精神损失费10，000元、鉴定费2，000元、律师费5，000元。要求被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险及商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任，超出部分由被告陈永涛承担赔偿责任。
被告陈永涛辩称，对事故经过及责任认定无异议。同意对原告超出保险范围的损失承担赔偿责任。律师费由法院依法判决，原告主张的其他费用意见与被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司一致。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故经过及责任认定无异议，肇事车辆确实在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保了交强险以及商业第三者责任保险，商业第三者责任保险限额为100万元并购买了不计免赔，事发时在保险期间内。对医疗费总额无异议，但非医保部分以及自费部分应当扣除；对辅助器具费由法院核实；住院伙食补助费认可20元／天计算52天；对原告护理、营养中的二期费用不同意本案一并处理，因未实际发生；护理费认可30元／天计算90天，营养费认可30元／天计算90天；残疾赔偿金认可122，782.80元；精神损失费、鉴定费无异议；律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年2月28日7时45分，被告陈永涛驾驶沪A3XX**小型轿车行驶至本市长江西路通河路附近与骑自行车的原告相撞，致原告受伤。事后经交警部门认定，被告陈永涛负事故全部责任。
沪A3XX**小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保交强险及商业第三者责任保险，本起交通事故发生在保险期间内。交强险责任限额为122，000元，死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2，000元。商业第三者责任保险的责任限额为100万元，不计免赔率。
事发后，原告支付医疗费64，009.10元（不含伙食费，原告住院52天）、助行器费245元，被告陈永涛先行支付原告5，671.50元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司先行支付原告10，000元，原告同意在本案中予以抵扣，如超出被告应赔偿的金额，同意予以返还。
2014年7月19日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，结论为原告因交通事故所致L1椎体粉碎性骨折属XXX伤残，伤后可予以休息150日，营养90日，护理90日。遵医嘱择期行内固定拆除术，可另予休息60日，营养30日，护理30日。原告支付鉴定费2，000元。
原告系非农业户口。
上述事实，有交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病史资料、医药费发票、鉴定书、鉴定费发票等证据材料及双方当事人的当庭陈述予以佐证，本院予以确认。
本院认为，沪A3XX**小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保交强险及商业第三者责任保险，故被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在交强险、商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任。被告陈永涛系实际侵权人，原告超出保险范围的损失，应由被告陈永涛承担赔偿责任。
关于原告主张的损失，1、关于医疗费64，009.10元，确系原告为治疗支出的费用，本院予以支持；2、辅助器具费245元，助行器确系原告伤情所需，本院予以支持；3、关于住院伙食补助费1，040元，原告主张符合相关规定，本院予以支持；4、关于护理费、营养费，本案仅处理一期治疗的相关费用，二期治疗的相关费用原告可待实际发生后另行主张，本院根据本市护工市场一般标准酌情确定护理费为3，600元，根据原告伤情酌情确定营养费为2，700元；5、关于残疾赔偿金，本院根据相关规定确定为122，782.80元；6、关于精神损失费10，000元，原告确因本次事故遭受精神上的痛苦，本院予以支持；7、关于鉴定费2，000元，确系原告为处理事故支出的费用，本院予以支持；8、关于律师费5，000元，原告主张属合理范围，本院予以支持。
上述费用中，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应赔偿医疗费64，009.10元、辅助器具费245元、住院伙食补助费1，040元、护理费3，600元、营养费2，700元、残疾赔偿金122，782.80元、精神损失费10，000元、鉴定费2，000元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司先行支付的10，000元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司还应支付196，376.90元。被告陈永涛应赔偿律师费5，000元，与被告陈永涛先行支付的5，671.50元折抵后，原告应返还被告陈永涛671.50元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司赔偿原告祁兰英医疗费64，009.10元、辅助器具费245元、住院伙食补助费1，040元、护理费3，600元、营养费2，700元、残疾赔偿金122，782.80元、精神损失费10，000元、鉴定费2，000元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司先行支付的10，000元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司还应支付196，376.90元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、原告祁兰英返还被告陈永涛671.50元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为2，158元，由原告祁兰英负担51元，由被告陈永涛负担2，107元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 施丽妍
二〇一四年十月十七日
书记员 黄雯嫣
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。