昆明市晋宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0122刑初27号
公诉机关晋宁县人民检察院。
被告人唐某，男，1990年10月23日生，汉族，云南省昆明市宜良县人。2016年7月14日因涉嫌盗窃罪被晋宁县公安局刑事拘留，同年8月10日经晋宁县人民检察院批准，同日由晋宁县公安局执行逮捕，现羁押于晋宁县看守所。
被告人程某，男，1983年10月2日生，汉族，云南省昆明市晋宁县人。2016年7月4日因涉嫌盗窃罪被晋宁县公安局刑事拘留，同年8月10日经晋宁县人民检察院批准，同日由晋宁县公安局执行逮捕，现羁押于晋宁县看守所。
辩护人李永奎，云南陈永健律师事务所律师。
被告人朱某，男，1975年3月11日生，汉族，云南省昆明市晋宁县人。2016年5月18日因涉嫌盗窃罪被晋宁县公安局取保候审，同年8月12日经晋宁县人民检察院批准，同日由晋宁县公安局执行逮捕，现羁押于晋宁县看守所。
辩护人段安平，晋航律师事务所律师。
晋宁县人民检察院以晋检公诉刑诉（2017）25号起诉书指控被告人程某、唐某、朱某犯盗窃罪，于2017年1月22日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，晋宁县人民检察院指派检察员李兢出庭支持公诉，被告人程某及其辩护人李永奎、被告人唐某、被告人朱某及其辩护人段安平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
晋宁县人民检察院指控，2016年5月1日凌晨，被告人程某、唐某、朱某按照事先预谋及分工，将被害人张某堆放在晋宁县黄磷厂宿舍楼旁场地上的价值121387元人民币的磷矿石盗走（其中价值93067元人民币的磷矿石在余家海一场地上被民警查获，价值28320元人民币的磷矿石被程某与朱某贩卖给他人），民警在现场云F591**货车上查获未盗走的磷矿石价值11641元人民币。现被盗磷矿石已追缴发还被害人。公诉机关认为被告人程某、唐某、朱某的行为已构成盗窃罪，三被告人具有以下量刑情节：盗窃财物价值121387元。建议对三被告人在有期徒刑四年至六年的量刑幅度内予以量刑，并处罚金。
被告人程某对公诉机关的指控事实无异议，但提出自己都是听从唐某安排，对公诉机关的量刑建议提出量刑过重。其辩护人对公诉机关的指控罪名无异议，提出被告人程某具有以下量刑情节：1、本案价值93067元的磷矿石已追缴发还被害人、价值11641元磷矿石在现场被查获，系盗窃未遂；2、社会危害性相对较小，主观恶性不深；3、已赔偿被害人张某经济损失1万元，取得谅解；4、系初犯、偶犯，到案后如实坦白，认罪悔罪态度好。建议对其在有期徒刑二年以下量刑。
被告人唐某对公诉机关的指控事实无异议，但提出都是听从程某安排，对公诉机关的量刑建议提出量刑过重。
被告人朱某对公诉机关指控其与被告人程某、唐某预谋提出异议称其并没有参与预谋，只是受程某的邀约参与盗窃，对其余指控事实无异议。其辩护人发表以下辩护意见：1、本案对磷矿石的鉴定取样不科学，应按照有利于被告人的原则，以三份鉴定中最低品位来认定被盗磷矿石价格；2、被告人朱某仅仅是受程某邀约参与犯罪，未参与预谋，系从犯，依法应对其从轻或者减轻处罚；3、本案被盗磷矿石已全部发还被害人，社会危害性较小；4、被告人朱某系初犯、偶犯，认罪悔罪态度较好，建议对其在有期徒刑三年以下量刑，并适用缓刑。
公诉机关针对指控事实，在庭审中出示了三被告人供述，证人赵学坤、刘志丹、许伟柱、李继和、董远胜、陈世文、张建春、尹路生、李保权、姚润、蔡金兴、李有超、杨培雄、刘刚、朱磊、李光学、苏绍龙、曹红刚、陈媛的证言，被害人张某陈述，扣押笔录，扣押清单，扣押决定书，称量笔录，称量记录，过磅单，发还清单，提取样本笔录，鉴定聘请书，晋发改经贸价鉴【2016】1068号价格鉴定结论书，晋发改经贸价鉴【2016】1081号价格鉴定结论书，晋发改经贸价鉴【2016】1118号价格认证结论书，从曹红刚处查获的过磅单（2张数量共计共118吨）及“晋宁昆阳正得矿产品经营部化验报告单”，现场勘验笔录及照片，人员辨认笔录及照片，被告人户籍证明、抓获经过、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕证等证据。
经质证，被告人程某及辩护人对上述证据中唐某的供述提起异议称其所述不属实，对其余证据无异议。被告人唐某对上述证据中程某的供述提出不属实，对其余证据无异议。被告人朱某对上述证据无异议，其辩护人对价格鉴定结论书提出异议称没有相关的取样依据，对其余证据无异议。
被告人程某的辩护人向本院提交了收条及谅解书各一份，欲证明被告人程某的家属赔偿了被害人张某经济损失1万元，取得被害人谅解。
经质证，公诉机关对上述证据及所证明的事实无异议。
本院认为，公诉机关针对指控被告人程某、唐某、朱某犯盗窃罪所提交的晋发改经贸价鉴【2016】1118号价格认证结论书中所叙述的对被盗118吨磷矿石价格鉴定过程及方法为“对该标的进行了实物查验”“取样品”，但本案该部分磷矿石已被销赃，且公安机关并未查获，故该份鉴定书鉴定样品来源不清，对该份鉴定书的真实性，本院不予采纳。其余证据系案发后公安机关依法定程序收集在案的证据材料，该部分证据真实、合法，与本案事实具有关联性，证据之间能够形成锁链，，对该部分证据的真实性本院依法予以确认。被告人程某的辩护人提交的证据符合证据的构成要件，对该部分证据及所证明的事实本院予以采纳。
经审理查明：2016年5月1日前，被告人程某与唐某相互邀约偷取被害人张某堆放在晋宁县上蒜镇小平坝村黄磷厂的磷矿石，后被告人程某邀约被告人朱某参与。5月1日凌晨，被告人唐某找了十三辆装磷矿石用的货车，并邀约自己三、四名朋友到现场帮忙，被告人程某联系了一辆装载机，三被告人在现场分工配合，将所盗磷矿石运往昆阳镇渠东里村委会双塘村，民警接警赶到后，三被告人逃离现场。民警在小平坝村黄磷厂当场查获云F591**货车上已装车尚未运走的磷矿石46.94吨（经鉴定价值人民币11641元）、在渠东里村委会双塘村查获三被告人运往此处的磷矿石320.92吨（经鉴定价值人民币93067元），上述367.86吨已发还被害人张某。三被告人逃离后，得知尚有两车磷矿石（118吨）未被查获，遂由朱某联系买主，将两车磷矿石卖给他人并将销售所得分赃。
2016年5月18日，民警在下石美村委会停车场将被告人朱某抓获、7月4日在弥勒市弥阳镇温泉村委会大梅花村鑫甲玉泉宾馆将被告人程某抓获、7月14日在宜良县狗街镇九乡一木料厂将被告人唐某抓获。
另查明，案发后被告人程某的家属赔偿被害人张某经济损失1万元，被告人程某取得被害人谅解。
本院认为，被告人程某、唐某、朱某盗窃他人财物，数额较大，三被告人的行为已构成盗窃罪。公诉机关指控三被告人犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持，对于公诉机关指控事实中本案被贩卖的118吨磷矿石价值人民币28320元的部分，因其所依据的价格鉴定结论书真实性本院不予认可，故对该部分磷矿石的价值，本院不予认定。本案价值人民币11641元的磷矿石已装车尚未运走，是犯罪未遂，可对三被告人从轻或者减轻处罚。被告人程某与唐某事先商议、预谋实施犯罪，在本案中起主要作用，是主犯。被告人朱某受他人邀约参与犯罪，在此次犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应对其从轻或者减轻处罚。被告人程某已赔偿被害人部分损失且取得谅解，可酌情对其从轻处罚。被告人程某的辩护人提出本案盗窃的11641元磷矿石属于盗窃未遂、被告人程某已经赔偿部分损失取得谅解、认罪悔罪态度较好的辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳。被告人朱某的辩护人提出的被告人朱某系从犯的辩护意见，本院予以采纳。二辩护人的其余辩护意见，本院已予以充分考虑。综合三被告人的犯罪事实、情节及危害后果，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十三条，第二十六条第一款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人唐某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十五万元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年七月十四日起至二○二一年七月十三日止。
二、被告人程某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零三个月，并处罚金人民币十五万元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年七月四日起至二○二○年十月三日止。
三、被告人朱某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币十五万元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年八月十二日起至二○二○年六月十一日止。
四、被盗财物继续追缴发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张秀琴
人民陪审员 李兰婧
人民陪审员 吴 杰
二〇一七年三月一日
书 记 员 龙淑媛