浙江省衢州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）浙衢刑终字第89号
原公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄学兵。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年6月2日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于衢州市看守所。
上诉人（原审被告人）吴群豪。因犯贩卖毒品罪于2009年12月11日被浙江省衢州市中级人民法院判处有期徒刑一年，2010年4月10日刑满释放；因吸食毒品于2010年9月1日被浙江省衢州市公安局柯城分局处行政拘留十二日，并处罚款1900元，又因吸食毒品于2010年11月23日被浙江省衢州市公安局柯城分局处行政拘留十五日。又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年6月2日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于衢州市看守所。
辩护人许昕。
上诉人（原审被告人）李云。因吸食毒品于2010年3月5日被浙江省衢州市公安局柯城分局处行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年6月2日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于衢州市看守所。
原审被告人吴飞云。因犯贩卖毒品罪于2010年2月10日被浙江省衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑八个月，2010年6月23日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2012年6月2日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于衢州市看守所。
原审被告人毛某。因犯盗窃罪于2005年10月14被浙江省衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，因犯贩卖毒品罪于2010年11月18日被浙江省衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑十个月，2011年5月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年6月2日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于衢州市看守所。
原审被告人金某。因携带管制刀具于2007年8月30日被浙江省衢州市公安局柯城分局处行政拘留十日；因犯交通肇事罪于2009年12月17日被浙江省衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑三年四个月，2012年3月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年6月2日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于衢州市看守所。
浙江省衢州市柯城区人民法院审理柯城区人民检察院指控原审被告人黄学兵、吴群豪、李云、毛某、金某犯贩卖毒品罪，原审被告人吴飞云犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2013年4月19日作出（2013）衢柯刑初字第108号刑事判决。原审被告人黄学兵、吴群豪、李云均不服，分别提出上诉。本院于2013年5月24日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、黄学兵、金某贩卖毒品的事实
2012年5月，被告人黄学兵从浙江省温州市携带冰毒、K粉至衢州市区进行贩卖。被告人金某多次从黄学兵处购进K粉，并在衢州市区进行贩卖。2012年6月1日，民警将被告人黄学兵抓获，从黄学兵租住房内查获冰毒42.829克、K粉61.191克，经鉴定，所查获的冰毒和K粉中分别检出甲基苯丙胺成分和氯胺酮成分。现分述如下：
1、2012年5月初的一天，被告人黄学兵在衢州市区主题网吧附近的弄堂里以500元的价格贩卖K粉6余克给金某。
2、2012年5月29日，被告人黄学兵在衢州市县西街附近以1350元的价格贩卖冰毒3克给吴群豪。
3、2012年5月29日晚8时许，被告人黄学兵在衢州市区一出租车上以800元的价格贩卖K粉7克（共两袋，每袋3.5克）给金某。当晚，被告人金某以400元每袋的价格将所购K粉贩卖给韩佳和徐某。
4、2012年5月31日晚上9时许，被告人黄学兵在自己所住的衢州市区县西街78号甲313室租住房内以800元的价格贩卖K粉7克（共两袋，每袋3.5克）给金某。当晚，被告人金某以500元每袋的的价格将所购K粉分别贩卖给徐某和韩佳。
二、吴群豪、李云、吴飞云、毛某贩卖毒品的事实
2012年5月，被告人吴群豪多次从吴红飞（另案处理）等人处购进冰毒后贩卖给吴飞云、李云、章栋；被告人李云多次贩卖冰毒给吴飞云、毛某；被告人吴飞云、毛某分别贩卖冰毒给李云、吴伟强。2012年6月1日，民警将被告人吴群豪、李云、吴飞云、毛某抓获，从吴群豪处查获冰毒0.047克、K粉0.629克，从李云处查获冰毒0.173克。经鉴定，所查获的冰毒和K粉中分别检出甲基苯丙胺成分和氯胺酮成分。分述如下：
1、2012年5月初的一天，被告人吴群豪以400元的价格贩卖冰毒1克给章栋。
2、2012年5月初的一天，被告人吴群豪在衢州市区龙腾宾馆楼下以1200元的价格贩卖冰毒3克给李云。
3、2012年4月底至5月中旬，被告人李云在衢州市区简爱风尚宾馆812及910房间内以300元0.5克或500元1克的价格多次贩卖冰毒共5克给吴飞云，并从中赚取毒品吸食。
4、2012年5月下旬的一天，吴伟强向被告人毛某求购冰毒2克，并预付现金1000元。毛某遂电话联系被告人李云，随后，毛某先在衢州市区泊慈大酒店门口通过陈星亮将其中900元交给李云，后随同李云至衢州市区龙化路“飞扬地带”小区门口等候，并从李云处购得冰毒1.5克，后即将1.5克冰毒交给吴伟强。过了几天，被告人李云又将0.5克冰毒补足给毛某，毛某拿到毒品后未交给吴伟强，直接克扣归个人吸食。
5、2012年5月中旬的一天，被告人吴群豪欲以每克380元的价格从吴红飞处购进42余克冰毒，因缺乏资金便将此事告知被告人李云，希望李云帮忙筹集5000元作为购买毒品的押金。李云在明知吴群豪从事贩卖毒品的情况下，以让被告人吴飞云购买毒品为由从吴飞云处拿到5000元交给吴群豪。同年5月18日，被告人吴群豪将购买毒品的押金4500元打进吴红飞提供的农业银行账户内，并于次日6时许，在衢州高速东出口上窑村附近路段从吴红飞的朋友处拿到冰毒42余克。当天早上7时许，被告人吴群豪在自己所住的衢州市区思源路世嘉花园18幢308室内，将其中20克冰毒交给李云，后由李云交付给吴飞云。5月下旬，被告人吴群豪又将上述李云帮忙筹资购买的其中1.5克冰毒以600元的价格贩卖给章栋；其中5克冰毒以2000元的价格贩卖给李云。
被告人吴飞云拿到上述20克冰毒后，将其中2克左右供李云吸食，后又将其中7克冰毒以2000元价格贩卖给李云。
综上，被告人黄学兵贩卖冰毒45.829克、K粉81.191克。被告人吴群豪贩卖冰毒30.547克。被告人李云贩卖冰毒28.673克。被告人吴飞云贩卖冰毒7克。被告人毛某贩卖冰毒1.5克。被告人金某贩卖K粉14克。
三、吴飞云容留他人吸毒的事实
2012年4月28日至5月13日，被告人吴飞云利用朋友徐长青的身份证连续登记入住衢州市柯城区简爱风尚酒店910、812房间。期间，吴飞云8次从李云处购买冰毒后容留李云在上述酒店房间内一起吸食冰毒。
据此，原审判决：一、被告人黄学兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年四个月，并处罚金40000元。二、被告人吴群豪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金30000元。三、被告人李云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金20000元。四、被告人吴飞云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金7000元。五、被告人毛某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2500元。六、被告人金某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金2000元。上述罚金款均限于本判决生效后一个月内缴纳。七、随案移送人民币5215元（黄学兵2615元、吴群豪2600元）、手机八部、迷你电子秤、塑料袋、吸壶，予以没收，银行卡三张作为证据保存，居民身份证二张发还给被告人黄学兵、李云。
上诉人黄学兵上诉称，其系受吴红飞的指使贩卖毒品，只起辅助作用，原判量刑过重。请求从轻处罚。
上诉人吴群豪及其辩护人上诉、辩护称，2012年5月初，其给章栋的1克冰毒、给李云的3克冰毒系为章栋、李云自吸而代购；其购进的42克冰毒系与李云共同购买，且李云的20克系自吸，不应认定为贩卖毒品犯罪。请求依法改判。
上诉人李云上诉称，其与吴飞云系毒友，其在衢州市简爱风尚宾馆给吴飞云5克冰毒系自吸；其向吴飞云筹措5000元所购20克毒品也用于自吸。请求依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人黄学兵、吴群豪、李云，原审被告人毛某、金某贩卖毒品，原审被告人吴飞云贩卖毒品、容留他人吸毒的事实，有经原审庭审举证、质证的黄学兵、吴群豪、李云、毛某、金某、吴飞云的供述，证人徐某的证言，证实、韩佳、张红、章栋、吴伟强、陈星亮、姜芬、周金良的证言，黄学兵农业银行交易明细，搜查笔录及照片、扣押物品清单及照片，人体尿样检测单，抓获经过，尿样检测的情况，检验报告，浙江省公安机关毒品上缴清单等证据共同证实。本院予以确定。
上诉人吴群豪关于2012年5月初，其给章栋的1克冰毒、给李云的3克冰毒系为章栋、李云自吸而代购；其购进的42克冰毒系与李云共同购买，且李云的20克系自吸，不应认定为贩卖毒品犯罪的上诉意见。经查，1、吴群豪供认，与“阿飞”联系上后，“阿飞”给其冰毒是为了让其贩卖挣钱，后将从“阿飞”处购得的冰毒的部分贩卖给章栋、李云，并有章栋、李云的在案证言予以印证。2、相关钱款往来交易的事实可以证实吴群豪从李云处筹得毒资购买毒品，并将其中20克贩卖给吴飞云，认为仅系代购不能成立。故相关上诉及辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。
关于上诉人李云的上诉意见，经查，1、吴飞云供认在简爱风尚812房间，李云每次均将冰毒先卖给其，其再让李云一起吸食部分冰毒；李云在侦查阶段亦供认其将冰毒卖给吴飞云，现李上诉称系代购自吸显系狡辨。2、李云明知吴群豪购买毒品系用于贩卖，仍帮吴筹措毒资，吴以李提供的5000元毒资购得冰毒并确将部分用天贩卖，贩卖数量依吴贩卖给他人的毒品数量认定。故上诉意见，与查明的事实不符，不予采信。
本院认为，上诉人黄学兵、吴群豪、李云、原审被告人吴飞云、毛某、金某贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。吴飞云容留他人吸食毒品，其行为又已构成容留他人吸毒罪。吴群豪、李云共同贩卖毒品部分系共同犯罪。黄学兵单独从温州携带毒品到衢州并予以贩卖，认为作用小并因此请求从轻处罚的上诉意见，不予采纳。吴群豪、吴飞云、毛某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上的毒品犯罪，系累犯，且属毒品再犯，应当从重处罚。金某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系有立功表现，可予从轻处罚。吴飞云一人犯数罪，应实行并罚。原判事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款，第三百五十四条，第二十五条第一款，第六十九条，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十八条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 金朝文
审 判 员 方金泉
代理审判员 熊 娟
二〇一三年七月十五日
书 记 员 翁 盈