黑龙江省七台河市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）七刑终字第26号
原公诉机关黑龙江省七台河市茄子河区人民检察院。
上诉人（一审附带民事诉讼原告人）刘某某，男，1954年5月20日出生，汉族。
委托代理人迟凤林，男，汉族，1936年6月1日出生，汉族。
被上诉人（一审被告人）孟某某，男，1967年10月20日出生，朝鲜族。1996年10月31日因犯故意伤害罪、非法拘禁罪被七台河市中级人民法院判处无期徒刑，2011年1月24日减刑释放。2013年12月4日因故意伤害被七台河市公安局茄子河分局行政拘留十日，2015年1月6日因涉嫌故意伤害被七台河市公安局茄子河分局刑事拘留，同年1月13日因涉嫌故意伤害罪经七台河市茄子河区人民检察院批准逮捕，同日由七台河市公安局茄子河分局执行。现羁押于七台河市看守所。
被上诉人（一审附带民事诉讼被告人）刘某甲，男，1979年10月22日出生，汉族。
黑龙江省七台河市茄子河区人民法院审理黑龙江省七台河市茄子河区人民检察院指控被告人孟某某犯故意伤害罪及一审附带民事诉讼原告人刘某某提起附带民事诉讼一案，于2015年9月2日作出（2015）茄刑初字第24号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人刘某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月12日公开开庭进行了审理，上诉人刘某某及其委托代理人迟凤林，被上诉人暨一审被告人孟某某、被上诉人暨一审附带民事诉讼被告人刘某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定，2013年10月22日6时许，被告人孟某某让朋友刘某甲骑摩托车将其送到被害人刘某某家，因被告人孟某某认为被害人刘某某将自己的电机烧坏，让被害人刘某某赔电机。刘某甲将被告人孟某某送到被害人刘某某家门口，就先行离开。被告人孟某某见大门锁着，在门外喊被害人刘某某，被害人刘某某一直没出来，被告人孟某某就在路边捡了一个木棒，从大门跳进院内，与被害人刘某某发生争执，并对被害人刘某某进行殴打，用木棒搥刘某某至其倒地。随后孟某某让刘某某送自己回家，刘某某骑摩托车将孟某某送回家，并把摩托车放在孟某某家，称去买电机，实际是去报案。七台河市公安局富强派出所及时出警，将孟某某带到派出所，孟某某对犯罪事实供认不讳。2014年8月7日经七台河市公安局刑事技术支队鉴定刘某某之损伤为轻伤二级。经黑龙江省七台河警官医院司法鉴定所鉴定刘某某所受损伤为伤残九级。经侦查，被告人孟某某在七台河市新兴区欣源小区某楼被七台河市公安局富强派出所民警抓获。
一审判决认定上述事实的证据有受案登记表、户籍证明、在逃人员登记信息表、罪犯档案资料、刑事附带民事判决书、行政处罚决定书、办案说明、诊断书；证人刘某甲、吴某某证言，被害人刘某某的陈述，被告人孟某某的供述与辩解；七台河市公安局刑事技术支队鉴定意见、现场照片、伤残鉴定书、住院期间病志；七台河市人民医院CT扫描票据、警官医院司法鉴定所伤残等级鉴定票据、医疗费票据、诉讼费票据、公安机关鉴定票据、护理费收条、饲养物看护费收条；调解笔录、谅解书、收条、刑事附带民事调解书等。
一审判决认为，被告人孟某某让朋友刘某甲骑摩托车将其送到被害人刘某某家，因电机一事发生争执，用木棒殴打刘某某至其倒地，造成刘某某轻伤的法律后果，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人孟某某犯故意伤害罪，系累犯应当从重处罚的意见予以支持。被告人孟某某自愿认罪，与附带民事诉讼原告人刘某某达成调解协议且已履行完毕，积极赔偿取得被害人谅解，可酌定从轻处罚。现有证据无法证实，被告人孟某某与附带民事诉讼被告人刘某甲在主观上有共谋殴打附带民事原告人刘某某的意思表示，附带民事诉讼原告人刘某某也未提出相关证据予以证实；客观上附带民事诉讼被告人刘某甲并未殴打附带民事诉讼原告人刘某某。附带民事诉讼原告人刘某某要求附带民事诉讼被告人刘某甲赔偿经济损失的诉讼请求，不予支持。综上，判决被告人孟某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；驳回附带民事诉讼原告人刘某某要求附带民事诉讼被告人刘某甲赔偿经济损失的诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人刘某某不服，提出上诉，改判被上诉人刘某甲承担赔偿责任。理由：上诉人与没有关系的孟某某发生争执是刘某甲用摩托车送孟某某到上诉人家的；是刘某甲说假话使孟某某打人的；坏的电机是刘某甲的与孟某某无关；一审判决说刘某甲客观上未打上诉人，但刘某甲是事故的主要责任人。其代理人代理意见：从情理上分析，事发前刘某甲和孟某某说了一些假话，其与上诉人刘某某因电机发生纠纷，刘某甲的粉碎机怎么能是孟某某的电机，为什么用摩托送孟某某去上诉人家；据上诉人说刘某甲没进院，孟某某打人时刘某甲在院外一直看着打完，孟某某打死的小狗是刘某甲扔的，认为被上诉人刘某甲应承担责任；被上诉人孟某某供述：原来没想打刘某某，刘某甲送其到刘某某家要电机，送到就走了，他打被害人时刘某甲没在现场，不存在在院外看着和帮助扔小狗的情况；被上诉人刘某甲答辩称：2013年10月22日因孟某某要刘某某赔电机，刘某甲骑摩托车将孟某某送到刘某某家之后就走了，发生什么不知道，他不应承担任何责任。请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明：
2013年10月22日6时许，被告人孟某某让朋友刘某甲骑摩托车将其送到被害人刘某某家，因被告人孟某某认为被害人刘某某将自己的电机烧坏，让被害人刘某某赔电机。刘某甲将被告人孟某某送到被害人刘某某家门口，就先行离开。被告人孟某某见大门锁着，在门外喊被害人刘某某，被害人刘某某一直没出来，被告人孟某某就在路边捡了一个木棒，从大门跳进院内，与被害人刘某某发生争执，并对被害人刘某某进行殴打，用木棒搥刘某某至其倒地。随后孟某某让刘某某送自己回家，刘某某骑摩托车将孟某某送回家，并把摩托车放在孟某某家，称去买电机，实际是去报案。七台河市公安局富强派出所及时出警，将孟某某带到派出所，孟某某对犯罪事实供认不讳。2014年8月7日经七台河市公安局刑事技术支队鉴定刘某某之损伤为轻伤二级。经黑龙江省七台河警官医院司法鉴定所鉴定刘某某所受损伤为伤残九级。经侦查，被告人孟某某在七台河市新兴区欣源小区某楼被七台河市公安局富强派出所民警抓获。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、受案登记表证实报案人为被害人及被伤害的经过。
2、户籍证明证实被告人已达到刑事责任年龄。
3、在逃人员登记信息表证实孟某某曾在逃。
4、黑龙江省七台河市中级人民法院刑事附带民事判决书（1996）七刑初字第112号、罪犯档案资料证实孟某某因犯故意伤害罪于1996年10月31日被判处无期徒刑。入监时间是1997年3月24日。2011年1月24日减刑释放，去向为黑龙江省七台河市新兴区新城街。
5、行政处罚决定书证实2014年12月4日孟某某因故意伤害被七台河市公安局茄子河分局行政拘留十日，罚款贰佰元。
6、办案说明证实本案中提到的被孟某某踢死的狗，经民警现场查找未找到。经质证无异议。证明本案中孟某某使用的木棍，经民警现场查找未找到。经质证无异议。证明孟某某被行政拘留十日，并处罚款贰佰元。罚款未缴纳。经质证无异议。证明第一次由矿务局总医院做的CT片是一根肋骨骨折（左侧第5肋骨骨折），经鉴定不够成轻伤。第二次由市人民医院做的加强CT片是二根肋骨骨折（左侧第4、5肋骨骨折），经鉴定构成轻伤。
7、诊断书证实2013年11月2日刘某某诊断情况为脑震荡，左颞、颜面部软组织挫伤，口腔粘膜裂伤，胸部软组织挫伤，左侧第5肋骨骨折。
8、证人刘某甲证言证实2013年10月22日因孟某某要刘某某赔电机，刘某甲骑摩托车将孟某某送达刘某某家，之后就走了，发生什么不知道。经质证有异议。刑事附带民事原告人刘某某说“孟某某殴打自己时，看见刘某甲在外边了”。
9、证人吴某某证言证实2013年10月份的一天，由刘某某领自己到刘某甲家看电机是否坏了。证实确有电机一事。
10、被害人刘某某的陈述证实孟某某跳进自家院子，与自己发生争执，孟某某持木棒殴打了自己，当时刘某甲在门口站着，没进院。后自己骑摩托车将孟某某送回家，并将摩托车放在孟某某家，自己去报警。经质证有异议。刑事附带民事被告人刘某甲说“打人不知道”。
11、七台河市公安局刑事技术支队鉴定意见，（七）公（刑技）鉴（法临）字（2013）279号鉴定意见证实刘某某之损伤属于轻微伤，医疗终结期为伤后10周。
12、七台河市公安局刑事技术支队鉴定意见，（七）公（刑技）鉴（法临）字（2014）167号鉴定意见，刘某某之损伤属于轻伤二级。
13、现场照片，证实事发现场基本情况。
14、伤残鉴定书（复印件），证实刘某某属于九级伤残。
15、七台河市人民医院CT扫描票据650元。
16、警官医院司法鉴定所伤残等级鉴定票据700元。
17、调解笔录、谅解书、收条、七台河市茄子河区人民法院刑事附带民事调解书（2015）茄刑初字第24号证实被告人孟某某与被害人刘某某达成调解协议，并已实际履行。被害人刘某某对被告人孟某某的伤害行为予以谅解。
18、医疗费票据二份，分别249元、6926.39元。
19、诉讼费票据一份，563元。
20、公安机关鉴定票据500元。
21、住院期间病志（复印件）证实上诉人住院51天。
22、护理费收条（复印件）证实住院期间护理费5，100.00元（100.00／天×51天）。经质证有异议。刑事附带民事被告人刘某甲说“没有那么多，国家标准每天20-30元”。
23、饲养物看护费收条证实住院期间由他人代为看护饲养物3，060.00元（60.00／天×51天）。经质证有异议。刑事附带民事被告人刘某甲说“刘某某家没有狗”。
24、被告人孟某某的供述与辩解证实自己让刘某甲骑摩托车带着自己到刘某某家索要电机赔偿，刘某甲离去，自己跳进刘某某家院子，与刘某某发生争执，持木棒殴打了刘某某。后让刘某某将自己送回家，刘某某将摩托车放在自己家。经质证有异议。刑事附带民事诉讼原告人刘某某说“刘某甲骑摩托车到我家门口没进院，然后孟某某把我打坏，孟某某把我拽外面时看见刘某甲在外面站着”。
本院认为，被上诉人（一审被告人）孟某某犯故意伤害罪的事实，以及上诉人刘某某因本案受伤、治疗情况、应受赔偿经济损失和调解履行完毕情况的事实，一审判决中已列举了证据予以证实，所列证据经庭审控辩双方举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实。对于上诉人及其代理人提出被上诉人刘某甲送被上诉人孟某某到上诉人家，一直未离开看着打仗，帮助被上诉人孟某某扔打死的小狗，在打人事故中负有责任的主张，因只有上诉人一方陈述，被上诉人孟某某供述和刘某甲陈述均否认，现有在案证据无法证实被上诉人刘某甲事先指使或知道被上诉人孟某某要打上诉人刘某某，也无法证实刘某甲一直未离开看着打仗，还帮助被上诉人孟某某仍打死的小狗的事实存在，上诉人刘某某亦不能举出证据证实被上诉人刘某甲有过错。一审判决认定的事实清楚、适用法律正确，判决并无不当。上诉人刘某某及其代理人所提被上诉人刘某甲有过错应承担赔偿责任的上诉理由和代理意见无充分证据支持，本院无法认定，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 峻 义
审判员 关 勇
审判员 许 鸿 丽
二〇一五年十一月二十一日
书记员 梁玲玲。