陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕10民终354号
上诉人（原审被告）：杜虎山，男，1961年10月20日出生，汉族，农民，住陕西省洛南县。
委托诉讼代理人：何春英（杜虎山之妻），女，1966年2月21日出生，汉族，农民，住址同上。
被上诉人（原审原告）：唐彩芹，女，1959年9月2日出生，汉族，农民，住陕西省商洛市商州区。
委托诉讼代理人：唐安亮（唐彩芹之兄），男，1957年12月20日出生，汉族，退休干部，住陕西省商洛市商州区。
委托诉讼代理人：齐永喜，陕西正义剑律师事务所律师。
上诉人杜虎山因与被上诉人唐彩芹提供劳务者受害责任纠纷一案，不服洛南县人民法院（2018）陕1021民初153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杜虎山上诉请求：一、要求撤销（2018）陕1021民初153号民事判决书，改判上诉人承担被上诉人合法损失的30%责任。二、本案一二审案件受理费由被上诉人承担70%。事实和理由：一是一审认定事实不清，依据不足，对责任划分不当，应当认定被上诉人承担70%的责任。上诉人已尽到必要的注意义务，并提供了相应的安全保障措施，且已对被上诉人进行了培训，尽到了自己应尽的义务。被上诉人对烧伤的后果负有主要责任，首先，被上诉人烧伤系其违反培训要求，在上诉人不知情、不在场的情况下违规操作所致；其次，被上诉人对烧伤扩大负有完全责任，另外，香菇棚一米之外就是水渠，有水可以灭火。证人李会英不尊重事实，偏向被上诉人作证，证言应不予采信。二是一审认定的部分赔偿费用不合理。一审认定误工费天数按照6个月计算没有合法根据；一审认定营养费、精神损失费毫无根据。
唐彩芹辩称，一、一审判决认定事实清楚。二、一审判决客观公正。一审判决既考虑到上诉人未尽到相关的管理义务，应当担责，又考虑到被上诉人未尽到安全注意义务，亦应担责。三、上诉人的上诉理由不能成立。从本案事实上看，上诉人所称的“培训”、75%的酒精不易燃烧等是虚假的；事发当日，火势严重，被上诉人是在民工的帮助下灭的火，上诉人所称没有事实依据；上诉人称事发时其不在现场，进了棚里，无法预料和防范，只能说明上诉人只为生产，不为安全，不负责任；一审认定的误工费、营养费、精神损失费均符合法律规定。
唐彩芹向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医疗费12523.77元、误工费8560元、护理费2100元、伙食补助费630元、营养费315元、残疾赔偿金88279元、鉴定费840元、精神损失费8000元等经济损失121247.77元，并负担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：原、被告系洛南、商州两县交界的相邻村庄村民。2017年3月23日，受被告委托，李会英联系原告等人为被告进行袋料香菇接种工作。双方口头约定，按小时计酬，每小时一人报酬5元。当日下午约1点左右，原告在进行香菇接种前消毒中，因用酒精洗手后又在点燃的酒精上烤手，引起原告双手和衣袖燃烧，致严重烧伤。原告受伤后，被告让其子用出租车将原告送往洛南县医院诊治，因烧伤严重，洛南县医院提出送上级医院治疗，其子又将原告送往商洛市中心医院治疗，到医院后被告之子为原告办理了住院手续，并预交1000元。原告的伤情后被诊断为：1、火烧伤6%深Ⅱ°-Ⅲ°双手及双腕部；2、冠心病。住院21天，花医疗费13748.88元，其中合疗报销3679.61元，剩余10069.27元原告垫付。出院时情况及医嘱如下:双手及双腕部烧伤创面已基本愈合，告知出院后存在创面瘢痕愈合，影响美观及功能。嘱出院后保持创面干燥整洁，门诊抗瘢痕治疗，定期复查，不适随诊。2017年4月24日，原告在商洛市中心医院门诊治疗花费182.5元。以上总计花费13931.38元（包含合疗报销）。2017年10月23日，受原告委托，陕西商洛精诚法医司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，鉴定结论为：因烧伤右腕关节强直固定于非功能位，伤残等级七级；右手功能丧失分值35分，伤残等级为九级。鉴定费840元由原告垫付。现原告认为，原、被告系雇佣关系，在工作中因被告未对雇佣人员进行岗前安全培训，又未设置有效的安全保障措施，导致原告严重烧伤，对此被告应承担民事责任。故原告请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费等经济损失121247.77元，并负担本案诉讼费用。庭审后，经被告申请，本院依法委托有关机构对原告的伤情进行了重新鉴定。后经西安交大法医司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：被鉴定人唐彩芹被酒精烧伤双手及双腕部，造成右腕关节活动功能丧失达69%，其伤残等级应属九级：其余损伤尚不构成伤残。鉴定费1680元，由被告垫付。一审法院认为，被告杜虎山让李会英为其找人进行袋料香菇接种，李会英找人干活的行为与被告杜虎山之间依法形成委托代理关系，其中杜虎山是委托人，李会英是被委托人。原告唐彩芹为被告杜虎山提供劳务，被告杜虎山未明确拒绝，即视为接受，双方之间依法形成事实上的劳务关系。在提供劳务的消毒过程中，唐彩芹被酒精烧伤，作为劳务的接受方杜虎山，同时又是管理人，因未尽到相关管理义务，导致该事故的发生，具有明显过错，因此，原告要求被告杜虎山赔偿其相关经济损失的请求，理由成立，本院予以支持。原告唐彩芹作为劳务的提供方，在提供劳务的过程中，因疏忽大意，未尽到必要的安全注意义务，亦有一定过错，亦应承担相应的民事责任。根据双方的过错程度，原告承担30%的责任，被告杜虎山承担70%的责任较为妥当。原告请求被告支付其在当地诊所治疗所花费用2272元，被告不予认可，因原告未向本院提供病历等相关证据，无法确定该治疗费用的真实性，故对该笔医疗费的请求，本院不予支持。原告提出赔偿其精神损失费8000元，考虑到因烧伤给原告精神上造成一定损害，结合原告伤情和残疾程度，以及原告的过错情况，酌情由被告赔偿原告1000元精神损失费较为适当。原告的各种损失依法核定为，医疗费13931.38元，其中合疗报销3679.61元，扣除后为10251.77元；误工费按住院天数和所伤部位以及伤残情况，酌情确定为6个月184天计算较为适当，每天酌情确定为40元，计算为7360元；护理费按住院天数21天计算，每天60元，计算为1260元；住院伙食补助费按21天每天30元为630元；营养费按21天每天15元为315元；残疾赔偿金按2017年陕西省农村居民人均可支配收入10265元计算20年，按九级伤残20%计算为41060元;以上赔偿总额共计为60876.77元。被告杜虎山承担70%的责任即42613.74元，扣减被告杜虎山之子预交的1000元医疗费后为41613.74元。加上精神损失费1000元，被告总计赔偿原告42613.74元。被告杜虎山辩解称其已尽到管理义务，并进行了培训，不应承担赔偿责任的观点，与本院查明的事实和法律规定不符，依法不能成立，故本院不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条、第十六条、第六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：限被告杜虎山在本判决生效后10日内赔偿原告唐彩芹医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损失费等共计42613.74元，其余损失由原告唐彩芹自负。案件受理费550元，减半收取275元，原告唐彩芹负担82.5元，被告杜虎山负担192.5元。一次鉴定费840元，由原告唐彩芹负担；二次鉴定费1680元，由原告唐彩芹负担504元，被告杜虎山负担1176元。
本院二审期间，上诉人杜虎山围绕上诉请求依法提交了以下证据：电话录音一份，用以证明被上诉人唐彩芹手上的酒精燃烧后，其误将另一个酒精盆内的酒精当水来灭火，导致烧伤事实扩大。本院组织当事人进行了证据交换和质证。唐彩芹质证意见如下：该录音程序不合法，也不能证实是何春英与其所称四个证人的对话，且上诉人在一审没有提交该证据，不能作为新证据使用。本院认为，因被上诉人不认可该证据，且上诉人未提供证据佐证该电话录音中谈话人的身份情况，对该电话录音本院不予采纳。
对一审查明的事实二审予以确认。
本院认为，根据诉辩双方的观点，本案二审中涉及的争议焦点有两点：
一、一审判决认定双方当事人的民事责任比例是否适当。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该法第六条第一款规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”该法第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，杜虎山雇请唐彩芹为其进行袋料香菇接种工作，唐彩芹在按照杜虎山指示进行香菇接种前消毒中，因用酒精洗手后又在点燃的酒精上烤手，引起双手及衣袖燃烧，导致唐彩芹烧伤，因此杜虎山作为接受劳务一方在安全注意和劳动保护方面显然存在过错；唐彩芹作为提供劳务一方，在进行香菇接种前消毒中，疏忽大意，未尽到必要的安全注意义务，导致自身烧伤的损害后果，因此唐彩芹自身存在一定过失，一审判决据此认定双方当事人的民事责任比例并无不当。上诉人与此相关的上诉理由均不能成立，本院不予支持。
二、一审判决认定的误工费、营养费、精神损害抚慰金是否正确。
关于误工费的问题。上诉人杜虎山上诉认为一审认定误工费天数按照6个月计算没有合法根据。本案中，2017年3月23日，唐彩芹被烧伤；2018年4月24日，经西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定，唐彩芹被酒精烧伤双手及双腕部，造成右腕关节活动功能丧失达69%，伤残等级为九级。本院认为，本案中唐彩芹从受伤之日到定残前一日长达1年，一审判决结合住院天数和唐彩芹受伤部位以及伤残情况，酌定唐彩芹误工期限为184天并无不当，故上诉人该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于营养费的问题。上诉人杜虎山上诉认为一审认定营养费毫无根据。经审查，唐彩芹因烧伤住院21天，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，一审判决根据唐彩芹伤残情况并按照唐彩芹住院期间每天15元认定营养费315元并无不当，上诉人该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于精神损害抚慰金的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款规定，“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”上诉人杜虎山上诉认为一审认定精神损失费毫无根据。经审查，唐彩芹被酒精烧伤双手及双腕部，造成右腕关节活动功能丧失达69%，伤残等级为九级，一审判决结合本案的损害后果，考虑当地平均生活水平，确定本案精神损害抚慰金的赔偿数额并无不妥，但一审判决将精神损害抚慰金表述为精神损失费不当，本院予以指出。上诉人该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，杜虎山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费408元，由上诉人杜虎山负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王金新
审 判 员 闫莉霞
审 判 员 叶 军
二〇一八年七月十七日
法官助理 梁石锋
书 记 员 王文双