湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘13民终423号
上诉人（原审原告）冷水江锡矿山建筑安装公司，住所地冷水江市江北路。
法定代表人廖志强，该公司经理。
委托代理人李洪，冷水江市正为法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）杨利忠，男，汉族，1969年9月15日出生，住冷水江市。
委托代理人曾毅元，男，汉族，1958年7月15日出生，住冷水江市，系杨利忠的表兄。
被上诉人（原审第三人）冷水江市工伤保险管理局，住所地冷水江市锑都南路9号。
法定代表人陈瑜，该局局长。
委托代理人唐勇，湖南波月律师事务所律师。
上诉人冷水江锡矿山建筑安装公司、上诉人杨利忠因工伤保险待遇纠纷一案，不服冷水江市人民法院（2015）冷民三初字第103号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议�进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告冷水江锡矿山建筑安装公司成立于1980年12月8日，系一家经依法核准从事建筑、安装、掘进、加工、维修的企业法人单位。被告杨利忠于1991年2月至2013年2月期间在原告处从事井下泥工工作，接触矽尘。2006年5月20日，原告冷水江锡矿山建筑安装公司将被告杨利忠（申报名字为杨立忠）向第三人冷水江市工伤保险管理局申报为工伤保险参保人员，第三人冷水江市工伤保险管理局于2006年7月5日向被告发放了工伤保险手册，手册上被告的名字为杨立忠。2012年12月18日，原告锡矿山建安公司将被告杨利忠（申报名字为杨利忠）向第三人冷水江市工伤保险管理局申报为工伤保险参保人员。2013年2月28日，被告到娄底市第三人民医院进行职业健康检查，检查结论为“疑似尘肺改变，××诊断，不宜从事粉尘作业”。2013年4月2日，原告将被告杨利忠向第三人办理了工伤保险参保人员异动减少手续，即杨利忠已不再参加工伤保险。2013年5月2日，被告杨利忠经娄底市疾病预防控制中心诊断为矽肺贰期。被告杨利忠患××前平均月缴费工资为1710元。2013年9月30日，被告所患××被娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年3月5日，经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告杨利忠的××工伤已构成伤残肆级。2013年6月24日，被告杨利忠（乙方）与原告下属第六工程队（甲方）就解除劳动关系经济补偿签订了《协议书》，约定：乙方同意与甲方解除劳动关系，甲方补偿乙方三年的解除劳动合同经济补偿4770元，协议生效后未尽事宜甲方概不负责。协议签订后，原告向被告支付了该经济补偿金。之后，杨利忠因与冷水江锡矿山建筑安装公司就工伤保险待遇事宜协商不成，向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，冷水江市劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月24日作出冷劳人仲字（2015）第30号仲裁裁决书，裁决由冷水江锡矿山建筑安装公司向杨利忠支付一次性工伤保险长期待遇314172元（2909元/月×108个月）。原告冷水江锡矿山建筑安装公司不服该仲裁裁决，遂向法院提起诉讼。
原审法院经审理认为：被告杨利忠作为原告冷水江锡矿山建筑安装公司的职工，××，被依法认定为工伤并经劳动能力鉴定构成伤残肆级，杨利忠依法应当享受工伤保险待遇。杨利忠系农民工，其按照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，提出享受一次性工伤保险长期待遇的请求符合法律规定，依法予以支持。因此，被告杨利忠的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金和一次性工伤保险长期待遇等。杨利忠经劳动能力鉴定构成伤残肆级，××时年�43周岁，其一次性伤残补助金为21个月的本人工资，一次性工伤保险长期待遇为108个月的本人工资。杨利忠本人工资系指杨利忠患××前12个月平均缴费工资，被告杨利忠患××前平均月缴费工资为1710元。被告杨利忠的一次性伤残补助金计算为35910元（1710元/月×21个月），一次性工伤保险长期待遇计算为184680元（1710元/月×108个月）。原告冷水江锡矿山建筑安装公司虽于2012年12月18日将被告杨利忠向第三人冷水江市工伤保险管理局申报为工伤保险参保人员，但由于原告冷水江锡矿山建筑安装公司于2013年4月2日将被告杨利忠向第三人冷水江工保局办理了工伤保险参保人员异动减少手续，杨利忠于2013年5月2日确诊患××时已不再是第三人冷水江工保局的工伤参保人员。因此，被告杨利忠的工伤保险待遇依法应当由用人单位即原告冷水江锡矿山建筑安装公司承担。原告冷水江锡矿山建筑安装公司诉请的不支付被告杨利忠的××工伤的工伤保险待遇的请求于法无据，不予支持。被告杨利忠在从事井下采煤工作中患××，并被认定为工伤及构成伤残肆级，按照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，劳动者可以提出解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被告杨利忠因工伤且构成伤残肆级的情况下，其提出解除劳动关系的，用人单位即原告应当支付经济补偿金。因被告杨利忠与原告的下属单位第六工程队就解除劳动关系经济补偿签订了《协议书》，双方已就解除劳动关系经济补偿问题处理终结并已履行完毕，被告要求原告补足解除劳动关系经济补偿金21300元的答辩请求于法无据，不予支持。被告要求原告支付××诊断费、劳动能力鉴定费、工伤认定费、差旅费2060元，仅向法院提交了200�的劳动能力鉴定费票据，依法认定劳动能力鉴定费200元，对其余答辩请求不予支持。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告冷水江锡矿山建筑安装公司的诉讼请求；二、由原告冷水江锡矿山建筑安装公司支付被告杨利忠一次性伤残补助金35910元、一次性工伤保险长期待遇184680元，劳动能力鉴定费200元，合计220790元；上述款项限本判决生效之日起十日内支付至本院账户（户名：冷水江市人民法院。开户行：湖南冷水江农村商业银行股份有限公司建新支行。账号：89×××12）；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百�十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，予以免收。
上诉人冷水江锡矿山建筑安装公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：1、本案中，被上诉人杨利忠的××工伤是在与上诉人劳动关系存在期间，因从事的工作原因所致，而在此期间，上诉人已为被上诉人杨利忠参加了工伤保险并缴纳了相应的工伤保险费用，因此，被上诉人杨利忠的工伤保险待遇应当属于工伤保险基金支付的范围，理当应由被上诉人冷水江市工保局支付。2、按照《工伤保险条例》的规定，享受工伤保险基金支付相应工伤保险待遇的前提条件是：参保单位已为职工参加了工伤保险并缴纳了保险费用。这并不意味着只有在工伤保险参保期间认定工伤的才能享受工伤保险待遇。因为，××的确诊具有滞后性，若因此而拒绝由工伤保险基金承担工伤�工的工伤保险待遇，对此前正常已缴纳了社会保险费的上诉人和被上诉人杨利忠是完全显失公平的。3、本案中，经被上诉人杨利忠提出，上诉人与被上诉人杨利忠解除了劳动合同关系，此时上诉人不再承担为被上诉人杨利忠缴纳社会保险费用的义务以及因此为其办理停缴社保费用手续是合法的。而不属于应当参加保险而未参加的情形。故被上诉人杨利忠因患××所产生的工伤保险待遇，不应由上诉人承担。4、根据《人力资源社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》第八条、第九条的规定，××危害作业的，××，××的，××诊断证明书中载明的用人单位承担工伤保险待遇；如该用人单位当初已为工伤职工参加工伤保险并依法缴纳了工伤保险费的，该工伤职工的工伤保险待遇应分别由工伤保险基金和用人单位支付。故本案中被上诉人杨利�的工伤保险待遇应由被上诉人冷水江市工保局承担。请求撤销原审判决，依法改判由被上诉人冷水江市工保局支付被上诉人杨利忠的工伤保险待遇。
上诉人杨利忠不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：1、由于上诉人数年来都是实行的计时工资，每月工资均为3800元左右。被上诉人为了节约工保费用，人为地降低员工月缴费工资标准，《工伤保险条例》强制规定的2001.6元(3336×60％)的缴费工资标准都未达到。根据《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第三十七条之规定“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额”。假设一审判决上诉人的工伤保险待遇由第三人工保局承担的话，那么上诉人还可以要求被上诉补足差额，既然一审判决由被上诉人承担上诉人的工伤保�待遇，为什么差额部分不予判决呢?请求改判被上诉人赔偿上诉人一次性伤残补助金798O0(21个月×38O0元／月)、一次性享受工伤保险长期待遇410400元(38O0元／月×1O8个月)。2、上诉人患疑××，被上诉人既不告之上诉人，也不组织对上诉人进行职××断，只是不再安排其工作，上诉人于2013年5月2日被诊断为二××被上诉人既不报告工保局(事后得知被上诉人已于2013年4月2日将上诉人从工保局参保人员中异动核减了)，也不进行工伤认定，上诉人为了获得劳动关系到的证据进行工伤认定，在被上诉人建安六队的胁迫下，无奈地与其签订了解除劳动关系补偿协议(补偿时间为2010－2012年)。本协议的签订违反了国家相关法律，应视为无效协议。由于解除劳动关系协议系无效协议，被上诉人一直就没有与上诉人签订书面劳动合同，根据《劳动合同法》第14条之规之定，视为被上诉人与上诉人订立了无固定期限劳动合同。因此上诉入与被上诉人到现在为止还存在劳动关系。鉴于被上诉人是一个不讲道义和诚信，无故克扣工伤职工切身利益的一个企业，上诉人现提出与被上诉人解除劳动关系。鉴于此，请求依法判决被上诉人支付上诉人从2008年1月1日至2016年3月22日期间的经济补偿金32300元(38O0元／月×系数8.5)。3、职××断费、工伤认定费、劳动能力鉴定费由被上诉人承担。4、诉讼费用由被诉人承担。
上诉人杨利忠针对上诉人冷水江锡矿山建筑安装公司的上诉辩称：1、冷水江市人民法院采用上诉人患职××平均月缴费工资为1710元作为赔偿标准，既不合法，也不合理，于法无据。本市上年度职工平均工资标准。2、根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》(湘社政[2015]22号文件)第16条第三款规定：双方没有签订劳动合同或者劳动合同没有约定工资�准或者工作不满1月的，月工资标准适应其统筹地区上年度职工平均工资。应由被上诉人一次性赔偿上诉人工伤保险长期待遇490200元。2、被上诉人组织对上诉人进行职业健康检查后发现上诉人患“疑似尘肺改变，请结合临床及职业史，建议尘肺诊断，不宜从事粉尘作业”的结论后，既不组织对上诉人进行职××断，也不告诉上诉人，还是不再安排上诉人的工作，上诉人以个人的名义进行职××断后，被上诉人既不上报工保局备案，更不进行工伤认定和劳动能力鉴定，更有甚者，将上诉人从工伤局参保人员中进行异动剔除。在劳动争议仲裁阶段，还极力否定被上诉人与上诉人存在劳动关系的基本事实等等，不胜枚举。鉴于此，上诉人一次性工伤保险长期待遇由被上诉人赔偿，有利于维护社会的和谐与稳定，有利于维护广大职业的正当的合法权利，鉴于此，请求判决上诉人的一次性工伤保险长期待遇由被上诉人冷水江锡矿山建筑安装公司支付。
上诉人冷水江锡矿山建筑安装公司针对上诉人杨利忠的上诉辩称：1、根据一审法院的核实，上诉人杨利忠有职××一审法院根据相关的法规来算，是合理的合法的。2、关于经济补偿金问题，依据条例的暂行办法规定，他本人申请解除劳动合同的时候，用人单位才有权解除。上诉人杨利忠与被上诉人冷水江锡矿山建筑安装公司签署了一个协议，针对经济补偿金，有一个计算和约定，并且已经完全履行完毕。上诉人杨利忠再次向人民法院主张权利，是不合法的。再次请求二审予以驳回。3、上诉人杨利忠在一审法院时没有提供相关费用的有效单据，提供了单据的，一审法院都予以了认定。4、上诉人杨利忠所有的责任依据相关法律，应由本案的第三人冷水江市工伤保险管理局来进行支付。
被上诉人冷水江市工伤保险管理局针对两上诉人的上诉辩称：1、冷水江锡矿山建筑安装公司上诉事实及理由均不能成立。杨利忠与杨立忠务工主体不明，冷水江锡矿山建筑安装公司劳动人事管理混乱。未依法履行上岗参保前岗位中、离岗必须职业健康检查合格法定行为。杨立忠在2006年7月15日由答辩人核发《工伤保险手册》，但此后建安公司违反法定规定，未列杨立忠或杨利忠进行上岗参保前岗位中(法定期两年，最长不超三年)、离岗时进行职业健康检查，更未建立杨立忠或杨利忠职业健康档案，依法不能确认杨立忠或杨利忠职××成时间及情形。杨利忠确××已不是工伤保险参保人员，其工伤待遇依法应由冷水江锡矿山建筑安装公司承担。正是冷水江锡矿山建筑安装公司劳动人事管理工作的混乱，无视职业防范法律法规的尊严，不依法办事，从而�终导致杨利忠职××断前异动减少不为工伤保险参保人员，依法不能享受工伤保险待遇。2、杨利忠上诉请求与答辩人无利害关系。相应待遇标准系同冷水江锡矿山建筑安装公司依法确定。明确杨利忠工伤保险待遇由冷水江锡矿山建筑安装公司承担。综上，两上诉人请求撤销原判无事实和法律无依据。依法应当予以驳回，维持原判。
本院二审经审查，确认原审判决所查明的事实。
本院认为：杨利忠作为冷水江锡矿山建筑安装公司的职工，在××被依法认定为工伤并经劳动能力鉴定构成伤残肆级，杨利忠依法应当享受工伤保险待遇。杨利忠系农民工，其按照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定提出享受一次性工伤保险长期待遇的请求符合法律规定，依法予以支持。冷水江锡矿山建筑安装公司虽于2012年12月18日将杨利忠向第三人冷水江市工伤保险管理局申报为工伤保险参保人员，但在2013年2月28日的职业健康检查中杨利忠被查出“疑似尘肺改变，建××断，不宜从事粉尘作业”后，冷水江锡矿山建筑安装公司作为用工单位未组织杨利忠申请尘肺病诊断，却在2013年4月2日即将杨利忠向第三人冷水江工保局办理了工伤保险参保人员异动减少手续，到2013年6月24日杨利忠（乙方）与冷水江锡矿山建筑安装公司下属第六工程队（甲方）签订了《协议书》，才就解除劳动关系和经济补偿金达成了协议，2013年5月2日确诊患职××杨利忠已不再是第三人冷水江工保局的工伤参保人员，根××员，职××断证明书（或职××断鉴定书）中明确的用人单位，在该职工从业期间依法为其缴纳工伤保险费的，按《条例》的规定，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇；未依法为该职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照《条例》规定的相关项目和标准支付待遇。”的规定，杨利忠的工伤保险待遇依法应当由用人单位即冷水江锡矿山建筑安装公司承担。杨利忠本人工资系指杨利忠患职××12个月平均缴费工资，杨利忠患职××平均月缴费工资为1710元，原审据此标准认定杨利忠一次性伤残补助金和一次性工伤保险长期待遇并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，杨利忠因工伤且构成伤残肆级的情况下，其提出解除劳动关系的，用人单位应当支付经济补偿金。因杨利忠与冷水江锡矿山建筑安装公司的下属单位第六工程队就解除劳动关系经济补偿签订了《协议书》，双方已就解除劳动关系经济补偿问题处理终结并已履行完毕，原审判决认为杨利忠要求冷水江锡矿山建筑安装公司补足解除劳动关系经济补偿金21300元的请求于法无据，对此不予支持，并无不当。综上，上诉人冷水江锡矿山建筑安装公司、上诉人杨利忠的上诉理由均不能成立，本院均不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉人冷水江锡矿山建筑安装公司、上诉人杨利忠的上诉，维持原判。
二审诉讼费免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 兴
审 判 员 肖卫江
代理审判员 刘 聪
二〇一六年十二月二十二日
代理书记员 谭美丽
附有关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用�律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。