山东省济南市市中区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁0103行初141号
原告济南沃德机械制造有限公司，住所地济南市。
法定代表人李寿民，董事长。
委托代理人张书刚，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。
委托代理人杨洪虎，该公司办公室主任。
被告济南市社会保险事业局，住所地济南市。
法定代表人郑志友，局长。
委托代理人魏国存，该局综合处工作人员。
委托代理人冯国庆，该局历城区办事处工作人员。
被告济南市人民政府，住所地济南市。
委托代理人张华林，市政府法制办工作人员。
委托代理人孙月，市政府法制办工作人员。
第三人张秀英，女，1966年4月1日出生，汉族，济南沃德机械制造有限公司工作人员，住济南市
原告济南沃德机械制造有限公司诉被告济南市社会保险事业局（以下简称“市社保局”）、济南市人民政府（以下简称“市政府”）、第三人张秀英社会保险行政管理及复议一案，原告于2016年8月16日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月27日公开开庭审理本案。因张秀英与本案存在直接利害关系，本院通知其作为第三人参与诉讼。，原告济南沃德机械制造有限公司的委托代理人张书刚、杨洪虎，被告市社保局的委托代理人魏国存、冯国庆，被告市政府的委托代理人孙月，第三人张秀英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告市社保局于2016年4月20日作出《社会保险稽核意见书》（济社稽意字【2016】06-006号），载明：济南沃德机械制造有限公司：我单位于2016年4月19日对你单位1995-2000年度社会保险费缴纳情况实施了稽核。根据《社会保险稽核办法》第十条第五款规定，提出如下整改意见：你单位须到征缴大厅为张秀英239004196604010984做无记录补。1995年-2000年度基数总合计57895元；（附笔录明细表）。限你单位于2016年4月22日前，至济南市社会保险事业局历城办事处补缴漏报的社会保险费。逾期不缴纳，除补缴漏报的金额外，自漏报之日起，按日加收万分之五的滞纳金。如对以上内容有异议，请在今天下班之前向我单位提出书面意见，规定期限内未提出书面意见视为无异议，应在规定日期前纠正违规行为，否则按规定报请劳动保障行政部门依法处罚。
原告济南沃德机械制造有限公司诉称，被告济南市社会保险事业局依据《社会保险稽核办法》的规定，稽核申请人1995年1月-2000年12月相关企业职工名册、工资表及企业财务报表等资料行为违法。《社会保险稽核办法》是2003年4月1日起施行，《社会保险费征缴暂行条例》是1999年1月14日国务院第13次常务会议通过并施行。《社会保险稽核办法》对于2003年4月1日前的事务无溯及力。被告依据《社会保险稽核办法》的规定稽核原告1995年1月-2000年12月相关企业职工名册、工资表及企业财务报表等资料行为无法律依据，因此应予撤销。被告市政府基于原告的复议申请，经过复议后出具济政复决字【2016】143号《济南市人民政府行政复议决定书》，维持被告济南市社会保险事业局作出的济社险稽意字【2016】06-006号《社会保险稽核意见书》。该《复议决定书》没有对《社会保险稽核办法》无溯及力的事实加以确认，并且错误地援引了法律条款，因此应予撤销。原告的诉讼请求为：1、撤销被告市社保局作出的济社险稽意字【2016】06-006号《社会保险稽核意见书》；2、撤销被告市政府作出的济政复决字【2016】143号济南市人民政府《行政复议决定书》。
原告向本院提交下列证据、依据：
1、社会保险稽核意见通知书；
2、社会保险稽核答复书；
3、济南市招用职工花名册；
4、案外人张秀英社会保障证件；
5、案外人张秀英补缴基本养老保险费申请表；
6、案外人张秀英转正定级审批表；
7、二OO一年济南市企业职工增加工资审批表；
8、社会保险稽核意见书；
9、稽核笔录；
10、社会保险稽核审批表；
11、（2011）历城民初字第842号民事判决书；
12、2015年4月30日原告与第三人达成协议；
1113、行政复议答复书。
被告济南市社会保险事业局辩称，一、答辩人作出《社会保险稽核意见书》的具体行政行为认定事实清楚、证据确凿、程序合法。2016年4月14日，案外人张秀英携带相关举报材料向我局举报其单位济南沃德机械制造有限公司没有为其缴纳1995年1月至2000年12月的社会保险费。据举报，我局于2016年4月14日向济南沃德机械制造有限公司下达了《社会保险稽核意见书》（济历城社险稽通字【2016】06-006号），要求其4月18日携带相关稽核材料。被答辩人收到《社会保险稽核意见书》后，于4月18日向答辩人答复：相关稽核材料无法报送，要求答辩人到单位进行稽核。答辩人于4月19日到被答辩人处对举报情况进行了稽核，作了稽核笔录，并于4月20日向被答辩人送达了社会保险稽核意见书。二、答辩人作出《社会保险稽核意见书》的行政行为适用依据正确。答辩人适用《社会保险稽核办法》第八条、第十条的规定作出稽核意见书。综上，请求人民法院驳回原告诉讼请求。
被告市社保局向本院提交下列证据、依据：
1、举报材料；
2、社会保险稽核通知书；
3、社会保险稽核答复书；
4、社会保险稽核意见书；
5、社会保险稽核办法。
被告济南市人民政府辩称，2016年5月12日，原告向我机关提出以济南市社会保险事业局为被申请人的行政复议申请，经审查，2016年5月17日我机关作出《行政复议受理通知书》予以受理，同日作出《提出行政复议答复通知书》，2016年5月27日市房管局向我机关提交了行政复议答复书，2016年7月5日我机关依法追加了第三人，并于7月8日作出了延期审理通知书，2016年7月22日我机关作出了《行政复议决定书》，认为被告市社保局作出的《社会保险稽核意见书》并无不当，对原告的复议请求不予支持，并依法送达。行政复议程序合法。
被告市政府向本院提交下列证据：
1、行政复议申请书；
2、行政复议受理通知书；
3、提出行政复议答复通知书；
4、行政复议答复书；
5、第三人参加行政复议通知书；
6、延期审理通知书；
7、行政复议决定书；
8、送达回证；
9、适用法律依据。
本院对各方当事人证据作出如下认定：对原告提交的1号至11号证据，真实性、合法性、关联性予以确认，12号证据内容违反法律的强制性规定，13号证据真实性、关联性予以确认；对被告市社保局提交的1号至5号证据的真实性、合法性、关联性予以确认；对被告市政府提交的1号至9号证据的真实性、合法性、关联性予以确认。
经审理查明，2016年4月14日，案外人张秀英向被告市社保局递交举报信，称原告1995年1月至2000年12月没有为其缴纳社会给交保险费用。同日，被告市社保局向原告下达济历城社险稽通字【2016】06-006号《社会保险稽核通知书》，要求原告于2016年4月18日前将相关材料报送济南市社会劳动保险事业办公室历城办事处财稽科稽核，并在该通知书中列明稽核所需要的材料（详见被告市社保局证据）。原告于2016年4月18日向被告市社保局历城办事处提交《社会保险稽核答复函》，载明：......因我单位原企业名称为中国重汽集团济南东郊车身厂，是原历城区王舍人镇经委下属单位，企业性质为乡镇企业，2005年8月原历城区王舍人镇政府将企业改制，更名为现原告公司名称，企业性质为民营。2004年12月之前的企业财务报表、企业职工名册、均被历城区王舍人镇经委与我单位封存。《社会保险稽核办法》是2003年4月1日起实施的，贵局确有需要，可到我单位查询，我单位愿积极配合。2016年4月19日，被告市社保局到原告处进行稽核，并制作稽核笔录及审核表，其初审意见为：“你单位须到征缴大厅为张秀英239004196604010984做无记录补：1995年1月-1995年12月漏缴基数8856元；1996年1月-1996年12月漏缴基数14036元；1997年1月-1997年12月漏缴基数5887元；1998年1月-1998年12月漏缴基数7450元；1999年1月至1999年12月漏缴基数12533元；2000年1月-2000年12月漏缴基数9178元。1995年-2000年度漏缴基数总合计57895元”。2016年4月20日，被告市社保局作出济社险稽意字【2016】06-006号《社会保险稽核意见书》（具体内容见上文）。原告不服该意见书，向本院提起行政诉讼。
本院认为，《社会保险稽核办法》第三条规定，县级以上社会保险经办机构负责社会保险稽核工作。县级以上社会保险经办机构的稽核部门具体承办社会保险稽核工作。被告市社保局作为全市社会保险经办机构，对社会保险费用缴纳情况进行稽核，是其法定职权，具备本案被告主体资格。虽然被告市社保局市房管局的稽核行为属于作出最终行政决定的过程性行政行为之一，但是从其要求原告补缴养老保险费，如不按期缴纳将征收滞纳金的内容上看，已经明显影响到了原告的实际权利，原告应当具备对此意见书的诉权。
从原、被告向本院提交的证据，可以证实被告确未为举报人张秀英缴纳1995年1月至2000年12月的保险费用。原告代理人在庭审时提出，其单位于2000年1月开户缴纳社会保险费，当时是为在历城区劳动局办理劳动手续，有城镇户口的职工和分配的大中专毕业生办理。2002年6月，山东省取消户口差异，原告才为其他职工办理社保缴费登记。对于举报人张秀英，其自己计算到50周岁退休时，缴费年限未满15年，于是自己缴纳了2001年1月-2002年5月的社会保险费，2002年6月至2016年4月举报人张秀英退休之日止期间的社会保险费由原告代扣、代缴，未发生过瞒报、漏报行为。对于原告的前述观点，本院不予认可。认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第十二条第一款规定，用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹金。《济南市城镇企业职工基本养老保险条例》第二条规定，本条例规定的基本养老保险适用于本市行政区域内的城镇各类企业、民办非企业单位（以下称用人单位）及其职工。国家另有规定的，从其规定。据上述法律规定，无论职工户口性质如何，用人单位均应为其缴纳社会保险费用，被告作出该意见书，认定事实清楚、证据确凿，原告关于事实问题主张，本院不予支持。
在法律适用问题上，原告提出，被告作出《社会保险稽核意见书》适用依据是《社会保险稽核办法》自2003年4月1日起施行，被告据以稽核原告1995年1月至2000年12月缴费情况存在适用法律错误。最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》（法【2004】96号），其中“三、关于新旧法律规范的适用规则”规定：“根据行政审判中的普遍认识和做法，行政相对人的行为发生在新法实施以前，具体行政行为作出在新法施行以后，人民法院审查具体行政行为的合法性时，实体问题适用旧法规定，程序问题适用新法规定，但下列情形除外：（一）法律、法规或规章另有规定的；（二）适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的；（三）按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定的。”尽管该意见书中对实体问题作出处理，但是仍应当适用《社会保险稽核办法》，原因在于原告未按规定缴纳社会保险费用，不仅违反行政管理秩序，更侵犯职工的利益。新规定出台以前，尚无其他规定可以纠正原告的行为，。在《社会保险稽核办法》实施后，如果被告市房管局不依照新规定对稽核原告的缴费义务进行稽核，则会使职工利益处于无保障的状态。另外，社会保险费用缴纳行为属于具备一定延续性的行为，被告市社保局应当对原告的整个缴费行为稽核，而不应当仅只对《社会保险稽核办法》施行以后的部分缴费行为进行稽核，按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定更为合适。因此，被告市社保局适用法律依据正确。
关于被告市社保局作出涉案意见书的程序问题，依据《社会保险稽核办法》第十条规定，社会保险经办机构对社会保险费缴纳情况按照下列程序实施稽核：（一）提前3日将进行稽核的有关内容、要求、方法和需要准备的资料等事项通知被稽核对象，特殊情况下的稽核也可以不事先通知；（二）应有两名以上稽核人员共同进行，出示执行公务的证件，并向被稽核对象说明身份；（三）对稽核情况应做笔录，笔录应当由稽核人员和被稽核单位法定代表人（或法定代表人委托的代理人）签名或盖章，被稽核单位法定代表人拒不签名或盖章的，应注明拒签原因；（四）对于经稽核未发现违反法规行为的被稽核对象，社会保险经办机构应当在稽核结束后5个工作日内书面告知其稽核结果；（五）发现被稽核对象在缴纳社会保险费或按规定参加社会保险等方面，存在违反法规行为，要据实写出稽核意见书，并在稽核结束后10个工作日内送达被稽核对象。被稽核对象应在限定时间内予以改正。本案中，被告市社保局作出涉案意见书的程序问题应当适用该规定，其稽核行为过程符合该办法的各项规定，涉案意见书最后“如对以上内容有异议，请在今天下班之前向我单位提出书面意见......”的内容明显不适当不尽合理，如果被告市社保局认为有必要为原告留出异议期间，应当留出更为合理的区间。但是鉴于，《社会保险稽核办法》中并未规定被稽核人可以对稽核意见书内容提出异议，因此被告市社保局的涉案意见书的上述内容虽然不规范，却并未实际影响到原告的法定权利，但是被告市社保局在今后工作中应当予以注意纠正。
关于被告市政府行政复议决定的合法性问题。2016年5月12日，原告向被告市政府提出以被告市社保局为被申请人的行政复议申请；经审查，2016年5月17日，被告市政府作出《行政复议受理通知书》予以受理；同日作出《提出行政复议答复通知书》；2016年5月27日，市社保局向市政府提交了行政复议答复书，；2016年7月5日，市政府依法追加了第三人，并于7月8日作出了延期审理通知书；2016年7月22日，市政府作出了《行政复议决定书》认为被告市社保局作出的《社会保险稽核意见书》并无不当，对原告的复议请求不予支持，并依法送达，行政复议程序合法。
综上所述，被告市社保局作出《社会保险稽核意见书》，事实清楚、证据确凿、适用法律正确、，程序虽存在轻微不规范，但不足以构成撤销该意见书的法定理由；被告市政府作出的《行政复议决定书》程序符合法律规定。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
一、驳回原告济南沃德机械有限公司要求撤销被告济南市社会保险事业局作出《社会保险稽核意见书》（济历城社险稽通字【2016】06-006号）的诉讼请求；
二、驳回原告济南沃德机械制造有限公司要求撤销被告济南市人民政府济政复决字【2016】第143号《行政复议决定书》的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告济南沃德机械制造有限公司承担。
如不服本判决，可自收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人人数提交副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 迟 忱
人民陪审员 周庆华
人民陪审员 李春红
二〇一七年二月九日
书 记 员 张建华