河北省遵化市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0281民初455之一号
原告：遵化市山工重型机械制造有限公司。
住所地：遵化市。
法定代表人：王继刚，职务：经理。
委托代理人：徐立增、倪晓佳。
被告：张家界新大新置业有限公司。
住所地：湖南省张家界市。
法定代表人：刘卫，
委托代理人：顾庆平、王�平。
原告遵化市山工重型机械制造有限公司（以下简称山工公司）与被告张家界新大新置业有限公司（以下简称新大新公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员梁海彬适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，又转入普通程序，由审判员梁海彬担任审判长，与审判员张力卿、王珊珊三人组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人徐立增、倪晓佳、被告委托代理人顾庆平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告双方于2012年9月6日签订了《合作协议书》一份，双方约定被告为原告提供人民币3000万元用于偿还企业基建资金，并承诺为原告每年提供不少于一亿元的矿山机械制造订单及相应的流动资金，如达不到约定数额则按照差额的百分之五支付违约金。原告将51%的企业股权登记在被告名下，允许被�以原告之名对外融资，合作期限为三年，期满后原告退还乙方资金3000万元，被告退还所持原告51%股权并将工商登记变更到原始股东名下，任何一方违约需向对方支付150万元违约金。协议生效后，被告按约定支付了首笔1000万元资金，原告亦按约定于2012年9月14日完成了企业变更登记。但应付资金2000万元及每年承诺的不少于一亿元的矿山机械制造订单，经原告多次催促交涉，被告始终未能兑现。协议期满后，原告于2015年9月28日再次书面通知被告处理善后事宜，办理相关手续，将持有的51%股权变更到原始股东名下。时至今日，被告仍未履行自己的义务。故向人民法院提起诉讼，要求被告返还原告51%的企业股权，价值13534380元，支付违约金650万元差额，诉讼费由被告承担。
被告辩称：一、双方签订《合作协议书》属实，但被答辩人拒绝完全履行协议�定的主要义务。值得一提的是，双方约定的无论是1000万元还是3000万元，其性质都是借款，不是赞助，更不是赠送；二、协议约定的主要目的即融资义务没有实施，合同的主要条款没有履行。上述协议签订后，答辩人除了在程序上协助办理工商股权变更登记的程序性工作之外，并没有完全按照协议履行。其一，被答辩人山工公司拒绝答辩人新大新公司派人接管或派人进驻被答辩人公司开展营销活动，也就谈不上为其销售亿元订单。其二，被答辩人拒绝乙方即答辩人新大新公司使用被答辩人山工公司的名义对外融资，然而这是答辩人新大新公司向山工公司提供1000万元借款的主要目的。在协议签订后，答辩人按约向山工公司提供了1000万元借款，但山工公司所作的事就是到当地工商部门办理了股权变更登记手续，等钱拿到手之后，便不再配合答辩人。要说本案有人违约�则违约者系被答辩人山工公司，凭什么要让答辩人承担违约责任。故原告方第二项诉讼请求是根本不能成立的；三、原告的第一项诉讼请求是完全虚构的。被答辩人山工公司随时可以到工商局办理股权变更登记手续，被答辩人起诉的真正目的是想吃掉答辩人的1000万元借款。由于双方签订的协议没有实际履行，答辩人公司总经理刘卫自2012年底以来，曾经上千次找被答辩人协商退还1000万元借款的事项，并多次要求被答辩人到工商局办理股权变更登记手续，被答辩人总是以各种理由推辞、拖延。故反诉要求被答辩人立即返还答辩人借款1000万元及利息，诉讼费由被答辩人负担；四、双方所签订的《合作协议书》系无效合同，按照《公司法》及最高人民法院相关司法解释规定，股份转让或股权转让合同，系公司股东之间为明确股东之间相互权利、义务的协议。从原告山工�司在收到1000万元借款之后立即将山工公司51%的股权登记于被告新大新公司名下等约定来看，双方签订的系一份公司股份转让协议，该协议应当由原告公司的股东来签订。原告公司来签订这样的股份转让协议，显然与《公司法》的规定不符。原告在被告法人代表离开河北遵化之后，没有委托任何人以新大新公司的名义办理股份或股权转让协议，原告向遵化市工商局提交的相关股份转让协议系原告编造；五、诉讼主体资格错误。《合作协议书》属于股权转让合同，本案属于股权转让纠纷，而股权转让合同的主体是公司股东，不是原告公司，即使被告新大新公司需要退回股份或股权，受让方应当是原告公司的持股股东，而绝不会是公司。新大新公司因遭遇合同诈骗，新大新公司包括山工公司的股权在内的所有股份均已被张家界市永定公安分局冻结。根据《刑事诉讼法》及《民事诉讼法》的相关规定，按照先刑后民的原则，本案的民事审判应当等刑事案件受理完毕后才能继续审判。上述事实表明，本案的合同系无效合同，原告的诉讼主体资格错误，故人民法院应当驳回原告的全部诉讼请求。同时因被告新大新公司涉及刑事案件，新大新公司包括与山工公司51%的股权在内的所有公司股权及股份均被张家界市永定区公安分局查封冻结，因此人民法院应当中止审理本案。
经审理查明：原、被告于2012年9月6日签订合作协议书一份，内容为：“甲方：遵化市山工重型机械制造有限公司，乙方：张家界新大新置业有限公司，甲方具有矿山机械制造的优势，乙方具有融资及市场优势，为优势互补，双方经自愿协商，达成如下合作协议，双方共同遵守执行。一、合作期限三年，自2012年9月11日起至2015年9月10日止。二、合作方式，乙�为甲方提供人民币3000万元（大写叁仟万元）用于偿还企业基建资金，首笔支付1000万元，首笔款到甲方指定帐户之日起15个工作日内，甲方配合协调在工商注册登记中，将乙方登记为甲方股东，持股比例不低于51%。工商注册登记完成后30个工作日内，乙方将剩余2000万元付至甲方指定帐户。三、甲方同意乙方以甲方名义对外融资，乙方融资前必须书面告知甲方融资对象、额度及用途。所融入资金，由乙方安排使用，甲方不予干涉……。四、乙方承诺每年为山工重机获得不少于一亿元的矿山机械制造订单，并提供相应的流动资金。如达不到约定订单数额，乙方需按约定值与实际值差额的百分之五支付违约金给甲方。五、乙方在合作期限内不参与企业的生产经营活动，不享受企业的盈亏分配……八、协议期满甲方应退还乙方资金3000万元，乙方收到甲方退回的3000万元款项，同时退出所持甲方51%的企业股权，工商登记变更到原始股东名下……十、以上协议，双方自愿达成，任何一方违约，需向对方支付150万元违约金……十二、本协议一式三份，双方签字，乙方资金到位之日起生效。甲方：遵化市山工重型机械制造有限公司（印章），乙方：张家界新大新置业有限公司（印章），2012年9月6日。”协议签订后，新大新公司将首笔资金1000万元给付原告。2012年9月14日，山工公司就股东所持股权完成了变更登记，总注册资本由1300万元增资为26538000元，其中新大新公司持有山工公司51%的股权。但被告并未按协议约定给付原告2000万元。2013年6月17日，原告出具“履行合作协议通知书”并邮寄送达被告，被告并以签收，该履行合作协议书内容为：“履行合作协议通知书，张家界新大新置业有限公司：我方与你公司于2012年9月6日签订了合作�议书，按照协议规定，你公司应向我方提供人民币3000万元，工商注册登记完成后30个工作日内，你公司应付剩余2000万元，你公司承诺每年为我公司获得不少于一亿元的矿山机械制造订单，如果违约，向我方支付违约金150万元和订单不足部分5%的违约金。协议生效后，我公司按照约定已于2012年9月14日工商登记变更完毕，但你方并未按协议履行，至今应付2000万元没有到位，承诺的订单未见一份，已构成实质违约。经我方多次电话通知，要求你方履行协议，但你方总借故推脱，至今仍未履行，故再次书面通知你方，立即履行双方所签订的协议，否则，所产生的一切后果由你公司承担。通知人：遵化市山工重型机械制造有限公司（印章），2013年6月17日。”2013年6月24日，被告出具“张家界新大新置业有限公司回函”，并邮寄送达原告，该回函内容为：“张家界新大新置业有限公司回函，遵化市山工重型机械制造有限公司：贵公司发出的《履行合作协议通知书》收悉。我公司对该通知书有异议，现回复如下：一、贵公司在签订履行《合作协议书》的过程中，我公司发现贵公司有隐形的债务和与多方签订的合作协议（或合同）。二、贵公司签订《合作协议书》后，没有严格按照协议约定履行协助我公司办理相关融资工作，并擅自宣布融资失效。三、鉴于以上情形，我公司认为继续履行合同有风险，故请贵公司将其隐形债务及与其它第三方签订的各种协议（含合同）清理干净后，我公司将按原合同继续履行，否则造成的各种损失将由贵公司承担。四、如果贵公司不清理债务和其它第三方的合作或有意终止合同，建议贵公司与我公司友好协商相关争议，避免各方不必要的损失。特此函告。张家界新大新置业有限公司（印章），2013年6月24日。”原告收到被告出具的回函后，于2013年7月4日出具“回函”，并邮寄送达被告，被告并以实际签收。该回函内容为：“回函，张家界新大新置业有限公司：你公司对我公司要求履行合作协议通知书的回函我方已经收到，对你方所提异议，我方认为毫无根据。首先，双方合作的本意是我公司因缺少资金和生产业务，你公司承诺保证后，双方才产生合作意向，签订了协议书，没有你方向我方注入资金和每年不少于一亿元的机械制造订单，就不存在合作协议的签订。由于你方的违约，至今未能按协议履行义务，已给我方造成巨大损失，为双方合作愉快，我方才书面通知你方按协议履行义务。其次，我公司不但没有向你方隐瞒过任何债务，更未与第三方有过合作协议，你方对我方的指责没有任何事实依据。对于协议中的融资事项，我方已按照双方的约定认真履行了义务�使4500万元种子资金已全部到位。不想你公司违反约定，在我方毫不知情的情况下与刘卫合谋，将4500万种子资金全部转走，挪作他用，才使我公司不得不采取措施。此行为完全是你方与刘卫的恶意违约，所产生的后果应由你方承担全部责任。第三，由于你方提出异议的行为，已表明没有履行合作协议的诚意，故再次书面通知你公司立即按双方签订的合作协议履行义务，否则视为你方承认实质违约，同意解除双方之间的合作协议，退还我方51%的企业股份。特此函告。遵化市山工重型机械制造有限公司（印章），2013年7月4日。”2015年9月28日，原告出具通知书并邮寄送达被告，被告并已实际签收，该通知书内容为：“通知书，张家界新大新置业有限公司：我公司与你公司于2012年9月6日所签订的《合作协议书》已于2015年9月10日期满，在履行过程中，由于你方违约，未�全面履行。按照协议规定，你方应退出所持我方51%的企业股权，工商登记变更到原始股东名下，但你方至今未派人来此办理相关手续，处理善后事宜，为此，我公司书面通知你方于2015年10月15日前到我方处理相关善后事宜，特此函告。通知人：遵化市山工重型机械制造有限公司（印章），2015年9月28日。”
原、被告就双方在履行合作协议过程中是否存在违约行为、被告应否返还原告51%的股权并支付违约金产生争议。
原告主张：被告支付首批资金1000万元后，原告履行了股权变更义务，被告未按约定给付原告剩余资金2000万元并未为原告提供订单，已构成违约，故被告应返还原告51%股权。根据协议约定，被告未给原告提供订单，应支付原告订单差额5%的违约金，该项每年500万元，3年计1500万元。另协议第十条约定任何一方违约应向对方支付违约金150万元，以上合计被告应支付原告违约金1650万元。扣除合同终止后应返还对方的首批资金1000万元，被告尚应支付原告650万元。
原告就其主张提供如下证据：
1、原、被告签订的合作协议书（内容前文有述）。证明双方存在合同关系，该合作协议书约定了双方的权利、义务及违约责任。
2、原告企业法人营业执照两份及原遵化市工商行政管理局出具的企业信息。证明原告注册资本由1300万元增资为26538000元，被告拥有原告51%的股权，原告已完成合作协议书约定的义务。
3、2013年6月27日原告向被告发出的履行合作协议通知书及邮寄凭证。证明被告未按合作协议书约定给付原告剩余资金2000万元，亦未为原告提供订单，原告督促被告履行义务。
4、2013年6月24日被告对原告发出的履行合作协议通知书的回函。证明被�已收到原告发出的履行合作协议通知书。
5、2013年7月4日原告对被告回函的答复回函及邮寄送达凭证。证明被告回函内容不属实，再次要求被告履行义务。
6、2015年9月28日原告向被告发出的通知书及邮寄送达回执。证明合作期满后通知被告来办理相关事项，但被告一直未予办理，故提起诉讼。
上述证据经质证，被告对证据的真实性、合法性，关联性均无异议，但对证据目的有异议：证据1达不到原告的证明目的，被告并不存在违约行为，被告未给付后续款项是因原告没有满足被告以原告名义对外融资情形所改；证据2证明被告履行了给付义务，对被告持有51%股权无异议；证据3被告并未签收，被告未给付原告剩余2000万元系因原告不同意被告以原告名义融资所致；证据4、5、6均不能达到原告的证明目的。
被告主张：在合作协议书履行过程中，被告没有违约行为，被告未履行后续义务系因原告没有满足被告以原告名义融资所致，原告存在先前的违约行为，故被告不承担任何的违约责任。
被告就其主张向本院提交如下证据：
1、原、被告签订的合作协议书（同原告提交）及原告工商登记的相关资料。证明双方签订的合作协议书因不符合股权转让协议的主体要件而无效。
2、张家界市公安局永定区分局出具的介绍信及协助冻结财产通知书。证明本案争议的51%股权已被张家界市公安局永定区分局冻结，本案应中止审理。
经质证，原告对证据1、2的真实性均无异议，但称：合作协议书约定原、被告之间是合作协议，不是股权转让，而是以被告向原告注资3000万元并提供每年不低于一亿元的订单作为持有股权的条件，与股权转让无关。因被告未履行合作协议�所以该51%股权被告应予返还原告；被告返还原告股权，其行为属民事纠纷，与公安机关的协助冻结财产通知书是不矛盾的。
本院认为：依法成立的合同，受法律保护。原、被告于2012年9月6日签订的合作协议书，系双方的真实意思表示，合法有效，合作期限内原、被告均未就该协议书作出解除或变更，故双方均应按合作协议书的约定履行各自义务。现该合作协议书合作期限届满，被告应依协议书第八条规定退出其所持原告51%的股权，同时原告将1000万元资金退还被告。现原告起诉要求被告返还其所持原告51%股权，理据充足，本院予以支持。关于双方在履行合作协议书过程中的违约问题，原、被告对被告给付原告1000万元后原告已将被告登记为其股东且持有51%股权，且被告未给付原告剩余资金2000万元，亦未给原告提供订单的事实均无异议，本院�以确认。被告主张该3000万元均系借款且未支付剩余资金2000万元系因原告不能满足其以原告名义对外融资，所以原告存在先前违约行为，但未提供证据，其主张本院不予采信。本院依据被告未能给付原告剩余2000万元资金及未为原告提供订单的行为，认定被告在履行合作协议书过程中存在违约行为。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”原、被告签订的合作协议书第四条及第十条对违约责任作了明确约定，被告应基于违约行为向原告支付违约金1650万元（1亿元／年×5%×3年＋150万元）。被告主张给付原告的1000万元资金系借款并反诉要求原告返还借款本金1000万元及利息，但在规定期限内未交纳反诉费用，本院不予合并审理。�告认可返还被告资金1000万元并从被告应支付的违约金中抵顶，不损害他人利益，本院予以认可。为维护当事人的合法权益，故依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、被告张家界新大新置业有限公司于本判决生效后10日内将其持有的原告遵化市山工重型机械制造有限公司的51%股权返还原告遵化市山工重型机械制造有限公司。
二、被告张家界新大新置业有限公司于本判决生效后10日内支付原告遵化市山工重型机械制造有限公司违约金1650万元，扣除原告应退还被告已付资金1000万元，实际由被告张家界新大新置业有限公司再给付原告遵化市山工重型机械制造有限公司650万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二�五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费141972元，由被告张家界新大新置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审判长 梁海彬
审判员 张力卿
审判员 王珊珊
二〇一六年九月十日
书记员 敖绮姗