黑龙江省鸡西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑03民终311号
上诉人（原审被告）恒祥房地产开发有限公司。
法定代表人张小卫，董事长。
委托代理人蔡林海，律师。
委托代理人佟志仟，律师。
上诉人（原审原告）张海辉，男，53岁。
上诉人恒祥房地产开发有限公司、张海辉因商品房预售合同纠纷一案，均不服鸡西市鸡冠区人民法院（2015）鸡冠民初字第1151号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人恒祥房地产开发有限公司的委托代理人蔡林海、佟志仟、上诉人张海辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定，2009年9月27日鸡西市鸡冠区利民棚户区改造指挥部公布《鸡西市利民棚户区改造项目房屋拆迁安置方案》。其中第一条记载拆迁范围（一期工程）：东至仲兴村，南至兴国路，西至汽车公司东墙，北至华伟木业南门。第二条记载拆迁人：鸡西恒祥房地产开发有限公司。第六条记载过渡方式及过渡期限：实行自行过渡，过渡期限：自搬迁之日起26个月。第八条搬迁补助费及过渡费的发放标准中第2项记载实行产权调换安置的，每户（以房屋所有权证或公有住房及单位产租赁证为准）每月支付500元临时过渡补助费，搬迁时先付半年，其后每半年发放一次。”2009年9月28日鸡西恒祥房地产开发有限公司取得该项目《房屋拆迁许可证》，原告在拆迁范围内拥有4户有照房屋，面积共计265.53平方米及270平方米无照房屋。2012年6月27日鸡西恒祥房地产开发有限公司（甲方）与原告（乙方）签订《前进浴池拆迁安置合同》，其中第一条约定：“一、拆迁安置与补偿乙方房产中，住宅照面积51.1+102+51.68+58.75＝263.53平方米，无照房面积90平方米，均用于经营浴池，因政策调整原因一直不给变更商业用房，经双方协商，同意采用房屋产权调换和货币补偿的方式进行拆迁安置与补偿，具体约定如下：1、在利民居住区回迁区内，安置建筑面积350平方米的门市。双方同意以回迁区新建的10#－A、10#－B门市房进行安置；2、甲方向乙方支付搬家费、过渡费、装修补偿、附属物补偿、经营损失及工人工资补偿等货币补偿款，合计人民币伍万元整；3、上述安置补偿后，乙方不再主张其他任何费用；……”。其余180平方米无照面积被告给原告安置编号1757、1758号，面积各为90平方米的住宅2户，并给原告分别颁发了鸡西市房屋拆迁证。2012年6月27日原告搬迁。后被告更名为恒祥房地产开发有限公司。给原告安置的2个商业网点的10号楼未完工；2户住宅位置尚未确定，至今未交付。庭审中，1、原告提供《利民棚户区非住宅的拆迁安置补充协议》（被告与袁桂荣签订），主张依此协议可计算出原告2个商业网点超过26个月过渡期的临时安置补助费；并主张产权调换安置的2户住宅超过26个月过渡期，每户每月过渡费1000元。被告对原告提交的证据有异议，提出非与原告签订，与本案无关；且依据《前进浴池拆迁安置合同》第一条规定，原告不得再主张其他任何费用。因被告对原告提交证据的异议成立，对原告提交的证据不予确认。2、原告称被告安置原告2个商业网点的10号楼于2013年8月主体框架起来后至今一直未动工；安置的2户住宅给号了，但没确定具体楼、房屋的位置，正常是房源下来后按编号选住宅确定房屋。被告称具体安置时间不确定。
原审法院认为，因《鸡西市利民棚户区改造项目房屋拆迁安置方案》中承诺过渡期限为26个月，故《前进浴池拆迁安置合同》第一条第2项约定的过渡费应为26个月过渡期内的临时安置补助费，现原告主张超过26个月过渡期的临时安置补助费的主张成立；但依据《鸡西市城市房屋拆迁管理办法》第四十八条第四款、第四十九条第二款、第五十一条第一款的规定，拆迁正在从事合法经营，房屋证照使用性质标明为住宅的，按住宅房屋安置或补偿。实行产权调换的被拆迁人临时补助费标准为鸡冠区每户每月500元，超过过渡期限的，拆迁人应当自逾期之月起按原标准加倍付给临时安置补助费及《鸡西市利民棚户区改造项目房屋拆迁安置方案》第八条第2项规定，原告有4户有照住宅房屋进行产权调换，故其超过26个月过渡期的临时安置补助费应为每户每月1000元，4户每月4000元。原告依据《利民棚户区非住宅的拆迁安置补充协议》主张产权调换安置的2个商业网点超期过渡临时安置补助费，因此协议非与原告签订，与本案无关，且无法律依据；原告按产权调换安置的2户住宅主张超期过渡临时安置补助费的请求，亦无法律依据，故原告主张不成立，本院不予支持。被告称不应再支付原告超期临时安置补助费的辩解理由不成立，本院不予采信。因被告应交付原告的商业网点尚未完工，交付住宅的时间亦不能确定，故原告此项诉讼请求暂不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《城市房屋拆迁管理条例》第三十一条第二、三款，第三十二条，《黑龙江省城市房屋拆迁管理条例》第二十一条之规定，判决：一、驳回原告张海辉要求被告恒祥房地产开发有限公司交付位于鸡西市鸡冠区前进社区赛洛城小区的两户商业网点及两户住宅的诉讼请求；二、被告恒祥房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告张海辉超过过渡期1年内的临时安置补助费48000元（自2014年8月27日至2015年8月27日）。
宣判后，原告张海辉不服，向本院提起上诉，主要上诉理由是：1、原审判决遗漏诉讼请求，应判令恒祥公司向张海辉交付位于鸡西市鸡冠区前进社区赛洛城小区的两户商业网点及两户住宅。2、张海辉于2012年6月27日搬迁，到2014年8月27日过渡期满26个月，到现在已超期过渡一年多。这一行为违反了相关法律法规，故恒祥公司应给付张海辉超期一年的过渡安置损失补偿费，其中两户住宅24000元、350平方米门市112014元，合计136014元。
被告恒祥房地产开发有限公司的主要上诉理由是：恒祥公司与张海辉已签订了〈〈前进浴池拆迁安置合同〉〉，就被上诉人经营的浴池补偿问题达成一致并约定“由上诉人给付张海辉各项损失共计50000元，此款给付后，张海辉不再主张其他任何费用。”原审判决依据〈〈鸡西市利民棚户区履行项目房屋拆迁安置方案〉〉中过渡期为26个月的规定，显然违背了意思自治的原则。因双方已达成协议，张海辉不应再向恒祥公司主张过渡安置补偿费用。综上，请求二审法院撤销一审判决，并依法改判。
被上诉人以原审判决正确进行答辩。
本案二审争议的焦点是：1、本案是否遗漏诉讼请求。2、恒祥公司是否应给付张海辉超过26个月过渡期的安置补偿费及给付标准。
二审期间张海辉向本庭提供如下证据：证据一、鸡西市鸡冠区前进浴池个体工商户营业执照及税务登记证，旨在证实浴池登记在其妻子佟丽艳的名下，系合法经营。证据二、鸡西市鸡冠区前进百货商店个体工商户营业执照和税务登记证及企业基本信息、张海辉经营的百货商店的营业执照，旨在证实商店登记在张海辉名下，并附有企业相关基本信息。证据三、住宅改成非住宅的申请及相关文件，旨在证明张海辉已申请房屋使用用途改变，但因政府不作为导致使用用途没有得到更改，但黑龙江省文件规定应该按照商品用房给予保护。证据四、房屋租赁协议，旨在证明房屋租赁费用及因未交付给其两户住宅在当地的使用及租赁价值。证据五、劳动合同书，旨在证明张海辉经营企业是合法用工，根据拆迁管理条例安置补助费应该包含企业经营损失和房费。恒祥公司对以上五份证据的真实性无异议，但称与本案无关联，且营业执照和相关证照已超过了相关的有效期。
本院经审查核实，认证如下：恒祥公司对证据一到证据五的真实性无异议，对真实性本院予以确认。证据一和证据二已过有效期限，对证明目的本院不予确认。证据三、虽张海辉提出申请，但尚未得到批准，对该证明目的本院不予确认。证据四和证据五，因〈〈鸡西市城市房屋拆迁管理办理〉〉对此有明确规定，对该证明目的本院不予确认。
二审查明的事实与一审查明认定的事实一致。
本院认为，关于本案是否遗漏诉讼请求的问题。因恒祥公司应向张海辉交付的商业网点尚未完工，交付住宅的时间尚不能确定，二审审理中，张海辉明确表示不向恒祥公司主张返还退房款，坚持要求恒祥公司交付房屋。故张海辉可自交房条件成就时另行主张权利，原审法院暂不予支持张海辉要求恒祥公司交付房屋的诉讼请求并无不当。上诉人张海辉的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于恒祥公司是否应给付张海辉超过26个月过渡期的安置补偿费的问题。根据《鸡西市利民棚户区改造项目房屋拆迁安置方案》的相关规定，过渡期自搬迁之日应为26个月，而张海辉自搬迁之日起已超过26个月，故原审判决支持张海辉超过过渡期1年内的临时安置补助费并无不当。上诉人恒祥公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于给付过渡安置补偿费数额的问题。虽张海辉上诉称其房屋应按门市价格进行补偿，并提交了其向相关部门申请住宅改门市的材料，但至今未获批准，且其房屋证照使用性质记载为住宅，故原审法院依据《鸡西市城市房屋拆迁管理办法》相关规定，按住宅房屋标准给付过渡安置补偿费并无不当。上诉人张海辉的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6040元（上诉人张海辉、上诉人恒祥房地产开发有限公司分别交纳3020元），由二上诉人自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 季学平
代理审判员 高雪峰
代理审判员 于永强
二〇一六年六月二日
书 记 员 谭宇亭
本判决所依据的法律条文
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。