辽宁省锦州市古塔区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0702民初1161号原告何某某，男，1982年12月15日出生，汉族，无职业，住锦州市古塔区某某某路某某段某某号。委托诉讼代理人刘某某，辽宁某某律师事务所律师。被告锦州市某某绿化中心，住所地锦州市古塔区某某街某某号。法定代表人贾某，该绿化中心经理。被告锦州某某建设工程有限公司，住所地锦州市经济技术开发区某某路某某段。法定代表人马某，该公司经理。委托诉讼代理人刘某某，辽宁某某律师事务所律师。被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司，住所地锦州市古塔区某某路某某段某某号。法定代表人陈某，该公司总经理。委托诉讼代理人王某，系该分公司职员。委托诉讼代理人佟某某，辽宁某某律师事务所律师。原告何某某与被告锦州市某某绿化中心、锦州某某建设工程有限公司、中国石油天然气股份有限公司某某分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月12日作出（2017）辽0702民初212号民事判决。该判决宣判后，原告何某某提出上诉。2017年8月28日，辽宁省锦州市中级人民法院作出（2017）辽07民终1265号民事裁定：“一、撤销辽宁省锦州市古塔区人民法院（2017）辽0702民初212号民事判决；二、本案发回辽宁省锦州市古塔区人民法院重审。”本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何某某、委托诉讼代理人刘某某，被告锦州市某某绿化中心法定代表人贾某，被告锦州某某建设工程有限公司法定代表人马某、委托诉讼代理人刘某某，被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司委托诉讼代理人王某、佟某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何某某诉称，2016年被告锦州市某某绿化中心借用被告锦州某某建设工程有限公司的资质通过招投标的方式，招得被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司矿区事业部住宅防水维修项目。后被告锦州市某某绿化中心将该项目承包给原告干实际施工，当时双方仅对大修工程价格作了约定，即每平方米5元，其余的维修项目未有约定价格。原告组织人员于2016年5月开始施工，于2016年10年31日结束施工，该项目经被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司验收合格。2017年1月，原告找到被告锦州市某某绿化中心进行结算，由于当时未签订承包合同，所以对结算的方式未作约定。后经双方协商决定，以扒结算的方式来计算，即以票据为准，扣除被告锦州市某某绿化中心具体花销，具体花销以收据为准，剩余为原告的工程款。在第一次进行结算后，被告锦州市某某绿化中心出具了一张手写结算单，单据上有多项不合理且未实际发生的支出项目，同时其拿不出任何证据证明该花销确实实际产生了。经原告又多次找到被告锦州市某某绿化中心要求其对结算单进行核对，但其均以各种理由拒绝，至今被告锦州时代绿化中心仍未支付原告各项手工费。依据《最高人民法院关于适用法律问题的解释》第24条，第26条以及最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第43条规定，请求法院判决上述三被告应该对原告165943元工程款的偿付承担连带支付责任及给付利息（从2016年10月31日至付清为止），同时负担本案的诉讼费用。原告认为，在本案中自己已经全面履行了合同义务，被告应支付全部款项，被告没有按照合同约定支付款项，没有全面履行自己的合同义务，属严重的违约行为，原、被告双方无法应给付工程款项达成一致意见。根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规的规定，原告为保护合法权益，特诉至贵院，请求贵院在依法查清事实的基础上，判如所请。被告锦州市某某绿化中心在法律规定的期限内未提交书面答辩意见，但在庭审中辩称，这个活是我们协调锦州某某建设工程有限公司和原告办理的，我们只是帮忙。我们与原告的岳父较熟悉，通过其联系的原告。这事儿跟我们没有关系，我们不应该承担任何责任。被告锦州某某建设工程有限公司在法律规定的期限内未提交书面答辩意见，但在庭审中辩称原告所述与事实不符。2016年我公司经锦州市某某绿化中心的介绍通过招投标方式与锦州某某公司矿区事业部签订的矿区防水维修工程，总工作量以11本结算单为准。现施工完毕，工程款已经到打给我公司，但是预留了一部分保证金。该工程是通过时代绿化中心贾新介绍找到原告，原告干的是人工，当时口头约定大修人工费每平方米5元，其余人工费以某某公司结算单为准。在此期间我公司已支付给原告人工费支付6.6万元（含1万元罚款），原告在施工过程中，我公司曾派贾某跑单，应在原告人工费中扣除贾卓工资24000元（8个月×3000元）、手机费647.38元，余款87997.82元未给支付；我公司没有给付理由是原告不同意该数额。被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司在法律规定的期限内未提交书面答辩意见，但在庭审中辩称，1、原告的诉求与我公司没有关联，我公司没有支付原告工程款的义务。2、工程项目是我公司与锦州某某建设工程有限公司通过招投标项目实施的工程，合同约定的工程项目已经验收合格，并交付使用，我公司已经将全部工程款支付了锦州某某建设工程有限公司，没有拖欠。3、该项目施工和结算过程中均由我公司和锦州某某建设工程有限公司进行的，没有本案原告，所以原告要求我们给付其工程款没有事实和法律依据。经审理查明，2016年5月3日，被告锦州某某建设工程有限公司通过招标的形式获取被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司2016年锦州某某公司矿区屋面防水维修工程，双方签订了《建设工程施工合同》。嗣后，被告锦州市某某绿化中心找到原告，其便承包了该工程，双方约定大修防水工程每平方米5元，小型维修等工程未有约定价格。原告按约定将大修防水工程7044.12平方米及若干小型维修工程于2016年10月31日完工，经被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司验收合格后，被告锦州市某某绿化中心给付原告6.6万元（其中包括1万元罚款）。余下的工程款虽经原告与被告锦州市某某绿化中心多次协商，双方未能达成协议。现被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司已将全部的工程款951，862.25元给付了被告锦州某某建设工程有限公司。本案在审理过程中，依原告申请，本院通过辽宁省锦州市中级人民法院技术处委托某某工程造价咨询有限责任公司对2016年锦州某某公司矿区屋面防水维修工程进行鉴定。鉴定事项为：1、人工费；2、机械费；3、安全文明施工费；4、厂供材料保管和运输费；5、部分材料费；6、食堂防水实际用50卷卷材，规格上H=7.5米，做食堂防水工程款。2018年6月19日，锦州某某工程造价咨询有限责任公司出具（编号：锦州某某工程司鉴20180619）2016年锦州某某公司矿区屋面防水维修工程造价鉴定意见书，作出鉴定意见：何某某在2016年锦州某某公司矿区屋面防水维修工程发生：1、人工费：180813.72元；2、机械费：9628.11元；3、安全文明施工费：2166.99元；4、厂供材料保管及运输费：2389.30元；5、部分材料费：36945.20元。附注：1、原、被告双方对口头协议不能达成一致。原告认为防水大修5元／㎡仅包括铺贴防水卷材的施工内容；被告认为防水大修5元／㎡包括：旧的卷材及基层的拆除、清理基层、垃圾外运，新做水泥砂浆找平层、铺贴改性沥青防水卷材，垂直运输等全部费用。2、报告中所提供数据是从11本结算书中，经过分析整理得到的。其中人工费：包括直接费中的人工费和调增的人工费。机械费：包括外运垃圾机械费及施工中使用小型机械的费用。安全文明施工费：包括装饰工程和房屋修缮工程的安全文明施工费。厂供材保管运输费：按各专业工程直接费合计的0.3%计取。部分材料费：包括垂直运输的材料费及铺贴防水卷材用的丙烷材料费用。为此原告支付鉴定费4600元。原、被告对鉴定意见书发表质证意见，原告对鉴定意见书无异议；被告锦州市某某绿化中心对此不发表意见；被告锦州某某建设工程有限公司对鉴定意见书意见为:1、蓬莱大棚屋面防水大修，实际结算金额45601.10元，鉴定书鉴定的金额48177.27元，应以实际结算金额45601.10元为准，之后原告鉴定的人工费应予相应调整。2、工程款给付依据应以11本结算单为准，食堂防水大修涉及相关费用都有异议，不同意给付。我公司只同意给付人工费，机械新建项目、安全文明施工费、厂供保管运输费、部分材料费我公司不同意给付。被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司对鉴定意见书意见为:1、某某大棚屋面防水大修，实际结算金额45601.10元，鉴定书鉴定的金额48177.27元；2某某幼儿园屋面防水大修，实际结算金额2997.64元，鉴定书鉴定的金额2997.63元；3、某某楼屋面防水大修，实际结算金额158161.21元，鉴定书鉴定的金额158161.20元；4、某某浴池屋面防水大修，实际结算金额14741.39元，鉴定书鉴定的金额14741.38元；5、矿区5月份屋面防水大修，实际结算金额105773.48元，鉴定书鉴定的金额105773.47元；6、矿区住宅9-10月份防水大修，实际结算金额93360.85元，鉴定书鉴定的金额93360.84元。关于食堂防水大修，2016年5月3日我司所属锦州某某公司矿区服务事业部与锦州某某建设工程有限公司签订的《建筑工程施工合同》所涉屋面防水大修及维修工程项目没有食堂防水大修项目，双方的结算也不包括食堂防水大修费用。然而，鉴定书却对食堂防水大修鉴定金额8472.43元。原、被告均同意蓬莱大棚屋面防水大修项目造价为45601.10元，调整之后1、蓬莱大棚屋面防水大修人工费9499.91元、机械费327.91元、安全文明施工费230.03元、厂供材保管运输费112.22元、部分材料费1709.89元；1-12项合计人工费180277.04元、机械费9609.58元、安全文明施工费2154元、厂供材保管运输费2382.96元、部分材料费36848.60元。对上述数额调整原、被告均无异议。本院所确认的上述事实，有原告提供的工程预算书、建筑工程结算书、审计意见单、厂供材料价差表、锦州石油化工公司生产（维修）领料单、甲供材料价格信息确认单、房屋修缮工程取费表、建筑工程取费表、装饰工程取费表、市政工程取费表、土石方工程取费表、验收及结算汇总表、录音光盘及录音文字材料；被告锦州某某建设工程有限公司亦提供了原告提供的上述部分证据材料；被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司提供的招标文件、建筑工程施工合同、建筑安装工程结算书、验收及结算书、维修工程实物量清单、锦州某某公司生产（维修）领料单、锦州某某建设工程有限公司结算明细表、委托付款凭证、记账凭证、辽宁增值税专用发票、2016年锦州某某公司矿区屋面防水维修工程造价鉴定意见书、鉴定费收据等及双方当事人的陈述笔录在案为凭。这些证明材料已经开庭对质和本院的审查，可以采信。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条的规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案中，被告锦州某某建设工程有限公司通过招标的形式获取被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司2016年锦州某某公司矿区屋面防水维修工程，双方并签订了《建设工程施工合同》。嗣后，被告锦州市某某绿化中心找到原告，其便承包了该工程，原告按约定将维修工程于2016年10月31日完工，经被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司验收合格后，被告锦州市某某绿化中心给付原告6.6万元。由此说明，被告锦州市某某绿化中心、锦州某某建设工程有限公司与原告形成系口头的雇佣合同关系，双方虽未签订书面合同，但鉴于原告已将工程施工完毕，经验收合格。原告按照约定已将被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司矿区屋面防水维修工程完成后，经验收合格，被告锦州市某某绿化中心、锦州某某建设工程有限公司应按照约定，给付工程款。双方约定大修防水工程每平方米5元，小型维修等工程未有约定价格。依原告申请，本院委托辽宁省锦州市中级人民法院对2016年锦州某某公司矿区屋面防水维修工程进行鉴定，鉴定人工费为180277.04元。其中鉴定意见书中第12项食堂防水大修在锦州某某建设工程有限公司与中国石油天然气股份有限公司某某分公司签订的建筑工程施工合同中未有该项目施工，即鉴定人工费180277.04元应扣除食堂防水大修人工费875.48元，人工费即179401.56元。该项费用中应扣除被告锦州市某某绿化中心已给付6.6万元。被告锦州市某某绿化中心、锦州某某建设工程有限公司却以种种理由拖延给付，显系无理。故原告要求被告给付大修防水工程款及利息一节，本院应予支持。关于原告所主张被告应给付机械费、安全文明施工费、厂供材保管运输费、部分材料费一节，原告与被告锦州某某建设工程有限公司对上述费用发生未达成合意，且被告对此表示异议，提出原告做维修防水工程是其和被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司供应材料，被告就是支付原告人工费。故原告上述该项主张本院不予支持。关于被告锦州市某某绿化中心在庭审中所称：“这个活是我们协调锦州某某建设工程有限公司和原告办理的，我们只是帮忙。这事儿跟我们没有关系，我们不应该承担任何责任”的辩讼，与事实相悖。原告取得该工程及约定的大修防水每平方米的价格，是与被告锦州市某某绿化中心商定的，且原告收到的6.6万元工程款，虽然未有说明是大修或者是维修工程款，但是由被告锦州市某某绿化中心给付的，因而，其作为本案的被告，应承担义务，并未违背法律规定，为此本院对被告的上述辩讼，不予采纳。鉴于被告中国石油天然气股份有限公司某某分公司已将全部工程款给付了被告锦州某某建设工程有限公司，因而其在本案中不应承担责任。关于被告锦州某某建设工程有限公司主张原告人工费中应扣除贾卓8个月工资和手机费一节，因其主张无事实及法律依据，故本院不予支持。综上所述，依据《中华人共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、最高人民法院《关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告锦州市某某绿化中心、锦州某某建设工程有限公司于本判决生效后7日内，给付原告何某某维修防水工程款人民币113401.56元及利息12058.37元（从2016年10月31日起至2018年7月31日，之后到付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、驳回原告何某某其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5470元，原告负担人民币2661元，被告锦州市某某绿化中心、锦州某某建设工程有限公司负担人民币2809元。鉴定费4600元，由原告负担1500元，被告锦州市某某绿化中心、锦州某某建设工程有限公司负担3100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  熊伟人民陪审员  张璇人民陪审员  孔稳二〇一八年七月三十一日书 记 员  于丽