广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初11206号原告：佛山市欧嘉斯门窗有限公司，住所地：广东省佛山市南海区。法定代表人：吴活林，该公司执行董事。委托代理人：许俊平，系广东金舵律师事务所律师。被告：杨居平，男，汉族，住陕西省安康市汉滨区。上列原、被告劳动合同纠纷一案，本院于2016年7月12日受理后，依法适用简易程序于同年8月8日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人许俊平、被告本人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告作为申请人曾以原告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付：（1）2015年6月至2016年2月工资27000元；（2）2015年6月至2016年2月提成27000元。2.劳动仲裁结果。佛南劳人仲案字[2016]1467号非终局仲裁裁决如下：一、被申请人应在本裁决书生效之日起十日内向申请人支付2015年8月6日至2016年2月22日期间的工资19689.62元；二、被申请人应在本裁决书生效之日起十日内向申请人支付提成27000元。被告在法定期限内并未对上述仲裁裁决提起诉讼。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而在法定期限内向本院起诉，请求判令：（1）原告无需向被告支付2015年8月6日至2016年2月22日期间的工资19689.62元；（2）原告无需向被告支付提成27000元；（3）本案诉讼费用由被告承担。4.被告杨居平与吴活林、王清名、王健于2015年7月27日签订一份设立佛山市欧嘉斯门窗股份有限公司发起人协议书，约定共同发起设立佛山市欧嘉斯门窗股份有限公司，拟定公司注册资本为150万元，吴活林、杨居平、王清名、王健分别出资130万元、10万元、5万元、5万元；各发起人在股份公司设立后，不得再投资、增设、经营与股份公司所经营业务有同业竞争关系的其他项目与业务；公司成立后由王清名负责公司业务，王健负责日常生产工作，杨居平负责技术、开发、物控并配合销售做好客服和售前售后服务等工作；吴活林只参与公司年终股东分红利，杨居平、王清名、王健的薪酬及分红结构均为底薪+2%个人业务提成+年终股东分红利；等。2015年7月30日，吴活林、杨居平、王清名、王健共同签订佛山市欧嘉斯门窗有限公司章程。同日，公司股东会表决通过选举吴活林为公司执行董事（法定代表人）兼经理职务，任期三年；选举杨居平为公司监事职务，任期三年。2015年8月6日，原告佛山市欧嘉斯门窗有限公司登记成立，吴活林、杨居平、王清名、王健为原告的投资者，吴活林为法定代表人。5.被告称其于2015年6月20日与吴活林、王清名、王健共同组建原告公司，在原告登记成立后一直在原告处工作，并负责公司的业务和技术，直至2016年2月22日看到原告发出的《关于杨居平离职的通知》后才没有再回原告处上班。《关于杨居平离职的通知》的内容为“尊敬的客户：我公司原业务经理杨居平已于2016年2月22日正式离职离开本公司。贵司一切业务往来均由我公司经理吴鉴荣接手管理，联系电话：180××××1683，或直接致电本公司电话：0757-8666****吴先生。自离职日起该人员所做一切往来业务均与我公司无关。特此通知！”该通知落款处加盖有原告公章，落款日期为2016年2月22日。原告对被告提供的上述通知的真实性没有异议，但认为该通知并未实际向外发出，因此不发生法律效力。原告称被告只是公司的发起人、股东及监事，并未向原告提供过发起人协议书中所约定的劳动。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.原告的企业机读档案登记资料（1份，复印件，与原件核对无异）、营业执照、被告的身份证（各1份，复印件）；2.佛南劳人仲案字[2016]1467号仲裁裁决书（1份，复印件，与原件核对无异）、送达回证（1份，复印件）；3.发起人协议书、章程、任职书(各1份，复印件，与原件核对无异)；4.2015年7月至2016年2月的考勤汇总表（每月1份，打印件）及刷卡记录表（每月1份，打印件）；5.公证书（1份，复印件，与原件核对无异）、佛山杨光门窗有限公司的网页截图（1份，打印件）。经质证，被告对原告的举证1、2无异议。对举证3中的发起人协议书无异议，章程和任职书是被告签名的，但因为签名时比较急，所以没有看内容。对举证4的真实性、合法性和关联性有异议。对举证5的真实性无异议，但对关联性有异议，佛山杨光门窗有限公司没有存在过，只是发布过相关信息，没有实际经营，与本案无关。被告举证如下：1.2015年10月12日和19日的报价单（各1份，复印件）；2.《关于杨居平离职的通知》（1份，复印件）。被告另申请证人严某、孔某出庭作证，本院审查后予以同意。证人严某作证称：证人之前在原告处工作期间，被告是证人的上司也是股东之一。证人做会计，而被告负责技术方面，证人的费用报销单都要经过被告签名审核。证人在2015年8月至2016年1月期间在原告处工作，因为公司前景不好所以自行离职。另外两名股东都有在原告处工作，其中王清名原来是负责销售的，后来跟业务员一样跑业务；而王健原来负责跟进生产进度工作，后来负责采购工作。被告有管过销售也有管过生产。证人在职期间，原告没有向包括被告在内的股东发放工资，但他们有时会写借支单借款，借款的用途是预支工资和私人借款。证人不清楚被告当时在外是否有经营其他门窗厂。证人在职期间与被告工作上的接触除了相关单据的报销外，招聘工作也需要经过被告审核，因为被告也是老板之一。证人孔某作证称：证人之前在原告处做开料、阳光房等工作。被告是证人在原告处工作时的上司，当时被告在办公室工作，而证人在车间工作。证人在2015年7-11月期间在原告处工作，离开原因是与车间主管有矛盾。证人在职期间，被告也在原告处工作，被告负责技术指导工作，证人有不明白的需要找被告。被告差不多每天在公司工作，因为证人找被告的时候他都在。另外两名股东都是在公司工作，王健就是与证人有纠纷的车间主管，而王清名负责销售。证人在职期间，被告没有另外经营其他公司。证人上班需要打卡。经质证，原告对被告的举证1不予确认，该两份复印件与被告没有关联性；而且被告在原告处既是股东也是监事，即使该证据真实，被告也可以利用其身份获取，根本不能证明被告为原告提供过业务上的支持。对举证2的真实性无异议，但原告没有向第三方或者被告发出过，因为被告在2016年2月与公司其他股东就关于退股协商未果，2016年2月被公司其他股东发现另外经营佛山杨光门窗有限公司；同时又因公司注册成立之前确实有存在关于被告分工、薪酬及报酬的约定，因此在退股协商未果后，原告为了避免被告利用原告股东的身份对外从事业务损害原告的利益，为此考虑向客户发出相关通知；但原告的经理将该通知发给原告的法律顾问进行审核后认为表述不妥，故该通知实际上未向其他第三方发出，因此不产生任何法律效力。对于两名证人证言，根据孔某的陈述可知原告的工作制度是需要打卡的；但严某的证言不能证实被告在该期间有为原告提供技术及业务上的工作劳动，而对费用的报销审核签字、员工招聘的工作内容，本身是被告作为原告股东的权利及义务；孔某的离职原因是与原告的另一名股东之间存在矛盾，而且其陈述被告几乎每天在原告处工作与被告之前的陈述相互矛盾，因此该证人证言的证明力及可信度都很小，无法证明被告为原告提供过约定的工作及劳动。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于被告是否有向原告提供发起人协议书中所约定的劳动的问题。发起人协议书对于被告及王清名、王健等三名股东的工作分工及薪酬结构已作了明确的约定，即底薪+2%个人业务提成。结合两证人证言及原告制作的《关于杨居平离职的通知》的内容看，被告作为原告的业务经理，确在2016年2月22日前有为原告提供劳动，因此有权获取发起人协议书中所约定的劳动报酬。至于原告提供的相关考勤记录，均无员工签名确认，且从记录内容看，确实并非所有员工都有打考勤，为此本院不予采信。2.关于原告欠付被告的工资及提成数额问题。虽然发起人协议书中约定了被告的薪酬结构，但双方对于被告的底薪数额以及相关业务量均未进行举证，为此本院根据本案的实际情况酌定按佛山市2015年度职工月平均工资数额5151元来确定被告每月的底薪和提成总额。由于原告并未举证证明其有向被告支付过工资报酬，为此应向被告支付公司成立之日起至被告离职前一天止（即2015年8月6日至2016年2月21日）的工资报酬33805.22元（5151元/月÷31天×26天+5151元/月×5个月+5151元/月÷29天×21天）。至于原告提出被告违反发起人协议书约定，另外经营佛山杨光门窗有限公司的问题。本院认为被告与其他股东成立原告公司的时间是2015年8月6日，而原告提供的网页资料显示佛山杨光门窗有限公司最近发布新闻动态的时间为2015年3月16日，因此不足以证明被告在与其他股东成立原告公司后仍有经营佛山杨光门窗有限公司，故本院对原告就此提出的相关抗辩意见不予采纳。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《广东省工资支付条例》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条的规定，判决如下：一、原告佛山市欧嘉斯门窗有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2015年8月6日至2016年2月21日期间的底薪及提成总额33805.22元予被告杨居平；二、驳回原告佛山市欧嘉斯门窗有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序审结，案件受理费减半收取5元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  欧翠芬二〇一六年九月九日书记员  潘嘉宾