广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院民 事 判 决 书（2018）桂1302民初1340号原告：广西来宾广源实业有限责任公司，住所地来宾市祥和路79号。统一社会信用代码：914513006927856109。法定代表人：孔祥瑜，董事长。委托诉讼代理人：张桂玉，女，该公司法务。被告：卢兵，男，1981年2月24日出生，壮族，户籍地来宾市兴宾区，现住来宾市兴宾区。原告广西来宾广源实业有限责任公司与被告卢兵追偿权纠纷一案，本院于2018年4月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年6月14日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张桂玉、被告卢兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广西来宾广源实业有限责任公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告偿还原告保证金25,013.82元；2．判令被告支付给原告违约金50，000元；3．本案受理费由被告负担。事实和理由：原告与被告于2011年11月10日签订《商品房买卖合同》，合同约定：被告购买原告开发的北岸·雅阁项目第1幢12层04号房（分户号：1204），建筑面积133.9㎡，单价3,013.3元／㎡，总价403,483元，被告以按揭付款方式付款。其中被告在签订合同时即向原告支付总房价30.1%的首付款121,483元，其余购房款282,000元由被告通过银行按揭贷款的方式支付。根据合同补充协议（二）第三条约定，银行发放贷款后，买受人须按时偿还银行贷款本息，否则造成银行追究出卖人的担保责任的，买受人须向出卖人支付违约金50，000元并赔偿出卖人实际经济损失，出卖人有权解除《商品房买卖合同》并收回房屋。2012年2月17日，被告与建设银行来宾分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》，合同签订后，建设银行来宾分行按约发放贷款到原告银行账户。但自2016年10月起至原告起诉之日，被告多次违约，未按时足额支付银行贷款本息，致使原告于2016年10月至2018年3月向银行代偿保证金共计25，013.82元。原告曾多次通过电话催收，但被告均未能及时清偿，对原告造成了经济损失。为此诉请法院，请求判令如上所请。原告为支持自己的诉讼请求，向法庭提供下列证据：证据1．原告营业执照，证明原告身份情况且主体身份适格；证据2．《商品房买卖合同》，证明原、被告间签订了商品房买卖合同的事实，合同条款约定被告应当按时支付房款、偿还按揭款，否则应当承担相应责任；证据3．《商品房项目按揭合作协议书》，证明建设银行来宾分行是北岸雅阁小区的贷款银行，为购房人提供个人住房贷款，原告作为保证人的事实，该合同是银行扣划原告保证金账户的依据；证据4．《扣划保证金明细表》、《中国建设银行客户专用回单》，证明因被告逾期还款导致原告被划扣保证金计25,013.82元的事实。被告卢兵称辩，原告主张我尚欠其代偿款计25,013.82元是事实，同意归还。因未违约，不需要支付违约金，且其主张的违约金过高。被告卢兵未向法庭提交任何书面证据。对原告提供的证据，被告没有异议，上述证据客观真实，均可作为本案查明事实的依据，本院予以确认，同时本院（2018）桂1302民初471号民事调解书亦在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年10月31日原告与中国建设银行股份有限公司来宾分行（以下简称“建行来宾分行”）签订《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，约定，原告广西来宾广源实业有限责任公司为自2011年10月31日至2016年10月31日期间，对向因购置座落于来宾市凤临路与祥和路交叉口西南角“北岸·雅阁”1＃、2＃、3＃、4＃、5＃楼房产而与其发生借贷关系发放个人住房（商业用房）贷款而形成的全部债务，包括贷款本金，以及由此产生的利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向其支付的其他款项（包括但不限于其垫付的有关手续费、杂费等）、为实现债权与担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），提供最高额保证担保，最高限额为人民币捌仟捌佰万元整，保证方式为连带保证责任。2011年11月10日，原告与被告签订编号为20110251120401的《商品房买卖合同》，合同约定：被告购买原告开发的北岸·雅阁项目第1幢12层04号房（分户号：1204），建筑面积133.9㎡，单价3，013.3元／㎡，总价403，483元，被告以按揭付款方式付款。其中被告在签订合同时即向原告支付总房价30.1%的首付款121，483元，其余购房款282，000元由被告通过银行按揭贷款的方式支付。合同补充协议（二）第三条还约定，银行发放贷款后，买受人须按时偿还银行贷款本息，否则造成银行追究出卖人的担保责任的，买受人须向出卖人支付违约金50，000元并赔偿出卖人实际经济损失，出卖人有权解除《商品房买卖合同》并收回房屋。2012年2月17日，被告卢兵与建行来宾分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定：被告卢兵向建行来宾分行借款282，000元，期限20年，借款年利率为浮动利率，即在基准利率水平上上浮12%，罚息利率为在借款利率的水平上上浮50%。采用等额本息还款法归还本息，被告以本合同项下贷款所购房屋向按揭贷款银行提供抵押担保。合同签订后，建行来宾分行依约发放贷款到原告银行账户。由于被告违约，未按时足额支付银行贷款本息，致使建行来宾分行在2016年12月28日扣划原告账户内的保证金计6，014.73元，2017年3月28日扣划计6，012.96元，2017年9月28日扣划计979.09元，2017年12月29日扣划计5，992.81元，2018年3月30日扣划计6，014.23元，五次扣划原告账户内的保证金共计25，013.82元，用以偿还被告拖欠的银行按揭贷款本息。原告的保证金被扣划代偿被告到期未归还的按揭贷款本息后，多次向被告追偿未果，于2018年4月17日诉至本院，请求判令如上所请。本院认为，本案为追偿权纠纷。原、被告签订的《商品房买卖合同》、原告与建行来宾分行签订的《个人住房（商业用房）借款合同》，系当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，受法律保护，当事人应当按照约定履行自己的义务。被告未按《个人住房（商业用房）借款合同》的约定归还到期的按揭贷款本息，建行来宾分行依约扣划原告账户内的保证金计25，013.82元用于代偿被告到期未归还的按揭贷款本息，有银行回单为凭。原告依约承担担保责任后，有权向被告追偿。原告诉请要求被告偿还被扣划的代偿款计25，013.82元，有事实与法律依据，本院予以支持。根据法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。原告代被告偿还了银行的贷款本息，因被告违约造成原告的损失不外乎于资金占用期间利息，原告诉请要求被告按《商品房买卖合同》的约定支付违约金50，000元，过分高于造成的损失，本院不予以支持。违约金的数额，应当参照被告与建行来宾分行签订的《个人住房（商业用房）借款合同》约定的在基准利率水平上上浮12%计付，并从原告最后一次偿还银行的贷款次日即2018年3月31日起计付。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告卢兵偿还原告广西来宾广源实业有限责任公司代偿款计25，013.82元；二、被告卢兵支付给原告广西来宾广源实业有限责任公司违约金（以25，013.82元为基数，在基准利率水平上上浮12%计付，从2018年3月31日起至本生效判决确定的履行期限届满之日止）；三、驳回原告广西来宾广源实业有限责任公司的其他诉讼请求。上述款项，限被告于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院申请执行。案件受理费1，675元，减半收取计837.5元，由被告卢兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。审判员  莫长求二〇一八年六月十五日书记员  曾德陆附引用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。