黑龙江省友谊县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）友民初字第210号
原告吴玉祥，男，53岁。
委托代理人张晓玲，系黑龙江诺成律师事务所律师。
被告中煤地质工程总公司上海分公司。
法定代表人陆XX，职务总经理。
委托代理人贾焱，男，33岁。
被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市浦东新区民生路550号601、603、615室。
法定代表人陆XX，职务总经理。
委托代理人林艳冰，系上海市中天阳律师事务所律师。
原告吴玉祥诉被告中煤地质工程总公司上海分公司、中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序审理，于2014年7月1日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院转入普通程序进行审理。原告吴玉祥及其委托代理人张晓玲、被告中煤地质工程总公司上海分公司的委托代理人贾焱、被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司的委托代理人林艳冰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2013年10月16日14时30分，在富密公路94公里加400米处陆杰驾驶的京LM26**号长城牌小型普通客车由北向南行驶左转弯时，与由南向北行驶吴玉祥驾驶的黑J975**号本田125型两轮摩托车发生交通事故，造成吴玉祥受伤，当日被送往双鸭山煤炭总医院住院治疗41天，住院期间的医疗费由车主承担。经友谊县公安交警大队委托由友谊县人民医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，原告被鉴定伤残等级为九级伤残，医疗终结期为伤后6个月，如二次手术可延长1个月，营养、护理时限为伤后12周，护理人数为1人，误工损失日为伤后120天，后续治疗费约需人民币8000.00元或以实际发生金额为准，鉴定费由车主承担。此次事故由友谊县公安交通警察对事故处理大队作出道路交通事故认定书，认定陆杰负此次事故的全部责任，吴玉祥无责任。
原告当庭要求变更诉讼请求：伤残赔偿金变更为78388.00元。
被告中煤地质工程总公司上海分公司辩称：一、原告吴玉祥所述答辩人职工陆杰驾驶京LM26**号长城小型客车与原告驾驶的黑J975**号本田两轮摩托车发生交通事故的情况基本属实，但是在发生本案的所涉事故时，原告没有取得相关摩托车驾驶资格，属无证驾驶，这一点，希望人民法院在审理本案时予以考虑。二、答辩人在事故发生后，积极救护原告吴玉祥，并严格按照国家相关规定及时向友谊县公安交警大队报案，积极配合交警部门对事故进行处理。交警部门于2013年10月24日出局了道路交通事故认定书，并经友谊县公安交警大队委托，由友谊县人民医院司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，答辩人及时向第二被告通报了相关情况，在经其同意认可情况下，我们同意按照国家相关法律法规，以上述两个文件为基础，承担相应民事赔偿责任，并依法由第二被告承担保险理赔责任。三、对原告的诉讼请求，答辩人认为有些方面不符合法律法规的规定，与司法鉴定书的鉴定意见相悖，也与实际情况不相符合，主要是如下几点：1、关于医疗费用，实际已发生的数额为住院前检查费人民币160.00元，住院期间医疗费用人民币35202.35元，合计35362.35元，而不是原告所列的36185.00元，同时，复查费185.00元应计入继续治疗费用中，因此，答辩人认为实际应有答辩人承担的医疗费用为人民币35362.35元。上述医疗费已经全部由答辩人实际支付。原告没有支付一分钱，因此应在判决中书明，并在执行中扣除。2、关于交通费，在出院即2次后续检查时，是由答辩人实际及时支付，共为人民币610.00元，此点应在判决中一并书明，并在执行中扣除。3、关于护理费、营养费应该按照鉴定书中所列，按照伤后12周为计算时限，计为84天。但原告所列护理费计算时限为41天84天，明显多出了41天。同时，护理费每天100.00元／人，营养费50.00元／天。原告未提出计算依据，根据黑龙江省相关规定，我们认为偏高，应依规定落实调整。4、关于误工费，鉴定意见明确为120天，几约四个月，而原告要求为11个月，明显超出七个月之多。同时，原告未提供其主张每月误工费2059.00元的依据。答辩人主张，按照具有法律效力的证据所证明的原告每月工资损失，以四个月为时限计算，承担赔偿责任。5、关于伤残补助金，原告也同样未提供计算依据和相关证据材料，我们主张按照相关法律、法规的规定，依法计算，由答辩人承担赔偿责任。6、关于精神抚慰金10000.00元请求，答辩人认为原告没有出现法律规定的应予精神赔偿的法定情况，原告的情况没有法律和事实依据，请求人民法院不予支持。7、由于本案诉讼的缘由，是因为原告没有按照法律规定合理提出赔偿要求，导致调解不成而诉讼。因此诉讼费用应按判决结果由原、被告双方合理分担。8、除上述费用外，因原告家庭困难，在其住院期间及出院后复查时，答辩人借付给原告营养费、护理费、日常生活费、出院后检查费及其它杂费共计人民币6905.50元，因此应在判决中书明，并在执行中扣除。对于原告的其它请求，答辩人无异议。答辩人认为，鉴于保险公司作为第二被告，属本案厉害关系人，同时是本案判决结果的理赔承担人。因此，希望人民法院尊重其意见。我们在整个事故的处理过程中，也充分履行了投保人被保人的责任，及时向其通报情况，征求意见。希望人民法院在审判文书中对上述情况载入，以免本案结案后再有其他讼累。
被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司辩称：首先，对于道路交通事故认定书，我们同意第一被告意见，原告在此起事故中没有驾驶执照，对于车辆的投保情况，在我公司投保了交强险和第三者责任保险，第三者责任保险的限额是50万元，还有不计免赔，保险责任期限自2013年4月17日至2014年4月16日，我公司同意在保险责任范围内承担相应的保险责任，经过第二次鉴定结论，我公司同意赔偿项目：医疗费35723.35元（要求扣除其中非医保及自费部分金额5000.00元）、护理费40元／天×（12×7）天=3360.00元、伙食补助费40天×20元／天=800.00元、营养费30元／天×（12×7）天=2520.00元、交通费500.00元、鉴定费不属于保险理赔范围、残疾赔偿金19597.00×20×0.2=78388.00元、误工费认可120天，但原告未提供误工减少证明，事发后单位扣减收入证明，我公司对于原告是否有误工损失无法确认，故对于误工费项目我公司不予认可、二次手术费8000.00元，我公司认为该费用未实际发生，待实际发生后另行主张、精神抚慰金10000.00元无异议。我公司根据保险合同的约定不承担诉讼费用，另重新鉴定的费用5500.00元请法院一并判决处理。
原告为证明自己的主张向本院提供证据及被告质证如下：
证据一、友谊县公安交通警察大队道路交通事故认定书一份，证明第一被告职工陆杰负此次事故的全部责任，原告无责任，并且该认定书已经发生法律效力，双方无异议。被告中煤地质工程总公司上海分公司对该证据真实性无异议，但认为认定书中原告属于无证驾驶，原告在事故中没有承担相应责任。被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司对于该证据真实性无异议，但原告没有驾驶证，事发过程中也是无证驾驶，根据道路交通安全法规定作为驾驶人应当持有相关证件才能够驾驶机动车，原告属于违法行为，应在本起事故中承担次要责任，认定书未对原告的责任作出认定，我们对结论不予认可。
证据二、双鸭山市煤炭总医院住院病案、诊断书各一份，证明原告受伤情况及住院天数、护理等级和出院医嘱为定期复查并且有变化随诊。被告中煤地质工程总公司上海分公司对证据的真实性无异议，但对护理天数有异议，诉请中是12周＋41天，但鉴定结论为12周。被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司对该证据真实性无异议。
证据三、医疗费票据，证明原告花费了常规检查费共计185.00元。被告中煤地质工程总公司上海分公司对该证据无异议。被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司认为原告两次就诊我们没有看到相关病例，要求原告提供相应的病例。
证据四、友谊县人民医院司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书一份，证明原告被鉴定为伤残等级九级，医疗终结期为伤后6个月，营养护理时限为伤后12周，护理人数为1人，误工损失日为伤后120天，二次手术取内部物约需人民币8000.00元或以实际发生为准。被告中煤地质工程总公司上海分公司对该证据无异议。被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司对证据的真实性无异议，对鉴定结论反映的结果有异议，根据原告的损伤部位是损伤在不同位置，应分别进行测算。我们对结论有异议，鉴定结论营养护理期限为伤后12周，误工损失为伤后4个月，要求原告重新调整诉状中期限，原告二次手术费用并没有进行，我们主张等实际发生后再计算。
证据五、新安煤矿个人工资条一份，证明原告平均月工资为2059.00元。被告中煤地质工程总公司上海分公司认为原告没有提供伤后收入证明，治疗期间的工资证明也应提供。被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司要求原告提供事发前12个月工资收入证明，原告并未提供伤后工资减少收入证明，从事发前工资条没法看出受伤后工资实际减少的证据，对该证据不认可。
证据六、护理人员张玉兰工资证明及该单位营业执照、餐饮许可证一份，证明护理人员每月工资收入为3000.00元。被告中煤地质工程总公司上海分公司对收入的真实性有异议，因原告没有提供劳务合同。被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司对证据真实性有异议，原告如果通过护理人员进行护理，应不需要每月3000.00元的费用，原告没有必要让原告家属进行护理损失3000.00元的收入。
证据七、原告及护理人员户口，证明原告及护理人员系城市户口。二被告对该证据真实性均无异议。
被告中煤地质工程总公司上海分公司向本院提供如下证据：
证据一、被告在原告住院治疗期间给付原告各项费用情况，其中：住院前检查费用160.00元及住院期间花费35202.35元，交通费610.00元，住院期间被告付给原告各项生活费用6905.50元，鉴定费3000.00元，以上共计45877.85元。原告对证据真实性无异议，但应扣除42.00元病号服。被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司对证据真实性无异议，要求扣除医药费中非医保部分的用药。
被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司向本院提交如下证据：
证据一、第三者责任保险条款，第七条第七款、第二十七条规定我公司不负责诉讼费用及鉴定费用，要求扣除医药费中费医保部分的用药。原告认为该条款只是保险公司与投保人之间的保险条款，不能对抗第三人，并且第一被告在第二被告投保的第三者责任系不计保险免赔率。被告中煤地质工程总公司上海分公司对该证据无异议。
本院经过开庭审理，认定原告吴玉祥提供的证据一、二、三、四、七具有证明效力，且二被告对真实性均无异议，本院依法予以确认并采信。证据五系原告工资条，能够证明原告受伤前的工资收入情况，本院对该证据的真实性予以确认；证据六二被告对真实性均有异议，本院认为二被告异议理由成立，对该证据不予确认。被告中煤地质工程总公司上海分公司提供的证据一原告及中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司对该证据的真实性均无异议，本院依法予以确认并采信。被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司提供的证据一原告及被告中煤地质工程总公司上海分公司对该证据的真实性均无异议，本院依法予以确认并采信。
经审理查明：2013年10月16日14时30分，在富密公路94公里加400米处陆杰驾驶的京LM26**号长城牌小型普通客车由北向南行驶左转弯时，与由南向北行驶吴玉祥驾驶的黑J975**号本田125型两轮摩托车发生交通事故，造成原告吴玉祥受伤，在双鸭山煤炭总医院住院治疗41天，住院期间花费医疗费35362.35元、后期复查费花费361.00元，共计35723.35元。经友谊县公安交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定陆杰负此次事故的全部责任，原告吴玉祥无责任。2014年1月6日友谊县公安交通警察大队委托友谊县人民医院司法鉴定所对原告的损害进行了司法鉴定，鉴定结论为原告伤残等级为九级伤残、医疗终结期为伤后6个月，如二次手术可延长一个月、护理人数为一人、误工损失日为120天、后续治疗费用约需人民币8000.00元或以实际发生为准。被告中华联合财产保险股份有限公司上海市分公司对该鉴定结论有异议，并提出重新鉴定申请。经本院委托双鸭山市中级人民法院司法技术室，双鸭山市中医院司法鉴定所司法鉴定意见书认定，原告吴玉祥伤残等级为九级伤残；医疗终结时间：胫腓骨双折六个月，取内固定物加一个月共七个月；误工期限：胫腓骨骨折120日；再治疗期限及费用：取内固定物期限一个月，费用约需8000.00元或以实际发生金额计算。
另查明，陆杰驾驶的京LM26**号长城牌客车车辆所有权为被告中煤地质工程总公司上海分公司。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当根据过错大小承担民事责任。本案所涉交通事故，公安交警部门已作出责任认定，陆杰负此次事故的全部责任，原告吴玉祥无责任。事发时，陆杰驾驶的牌号为京LM26**号所有权为被告中煤地质工程总公司上海分公司，该肇事车辆在被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，原告同时起诉侵权人和保险公司，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司依法应在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由商业第三者责任险根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依法由侵权人予以赔偿。本案中双鸭山中医院司法鉴定所的司法鉴定意见书程序合法、内容真实，可以作为本案的赔偿依据，故原告方有权要求各被告承担其应予赔偿的部分。本院依法认定原告的损失如下：医疗费根据票据计算为35723.35元，住院伙食补助费计算为50.00元／天×41天＝2050.00元（参照友谊地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准），营养费计算为50.00元／天×84天＝4200.00元（根据受害人伤残情况参照医疗机构意见），再次治疗费8000.00元（根据受害人伤残情况参照医疗机构意见），合计49973.35元，故在医疗费用赔偿限额项下被告保险公司应赔偿原告10000.00元。伤残赔偿金计算为19597.00元×20年×20%=78388.00元（2013年黑龙江省城镇居民人均可支配收入19597.00元），护理费计算为50.00元／天×84天×1人×100%（完全护理依赖系数）＝4200.00元，误工费计算为50.00元／天×120天=6000.00元（根据友谊县地区实际情况），精神抚慰金本院酌情认定为10000.00元，交通费因原告提供的部分票据非正规发票，而中华联合财产保险股份有限公司上海分公司认可500.00元，故本院酌定交通费500.00元，合计99088.00元，故在伤残赔偿限额项下被告保险公司应赔偿原告99088.00元。一次鉴定费根据票据认定为3000.00元，以上赔偿数额合计152061.35元，该数额已超过保险公司在交强险赔偿限额范围内应承担的赔偿数额109088.00元，故剩余42973.35元由中华联合财产保险股份有限公司上海分公司在商业第三者责任险赔偿限额范围内进行赔偿。因中华联合财产保险股份有限公司上海分公司申请的第二次鉴定结论并没有改变原告第一次鉴定的伤残结论，故二次鉴定费5500.00元由被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司负担。因原告住院期间的医疗费、交通费、一次鉴定费、生活费共计45877.85元系由被告中煤地质工程总公司上海分公司垫付，故在原告得到理赔后应支付给被告中煤地质工程总公司上海分公司。
综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后十日内在伤残赔偿限额项下赔偿原告吴玉祥人民币99088.00元，在医疗费用赔偿限额项下赔偿原告吴玉祥人民币10000.00元，剩余42973.35元由被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司在商业第三者责任险赔偿限额项下进行赔偿；
二、被告中煤地质工程总公司上海分公司不承担赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3859.44元，由被告中煤地质工程总公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。
审 判 长 张仁海
代理审判员 张海莲
人民陪审员 张 杨
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 刘思思