辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一终字第01943号
上诉人（原审原告）：朱某某，住大连市西岗区。
委托代理人：张志鹏，辽宁社和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：马某某，住大连市西岗区。
上诉人朱某某因与被上诉人马某某离婚后财产纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2015）西民初字第2225号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。公开开庭进行了审理，上诉人朱某某及其委托代理人张志鹏、被上诉人马某某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
一审原告朱某某诉称，朱某某、马某某原系夫妻关系，于2010年11月18日离婚。马某某为大连甲彩母粒有限公司（下称“甲彩公司”）董事长及法定代表人。朱某某曾为甲彩公司总经理。2008年6月,朱某某陆续将甲彩公司帐上公款175000元存入个人帐上。后甲彩公司起诉，法院判决朱某某返还公司175000元。2013年10月，朱某某向法院申请强制执行，法院已执行终结。但上述债务为朱某某、马某某夫妻关系存续期间产生，款项是马某某用于给儿子朱胜利购买房屋，属夫妻共同债务，应由双方共同负担。故朱某某诉至法院，要求马某某返还朱某某87500元。
一审被告马某某辩称，不同意朱某某的诉讼请求。朱某某陈述不属实，首先，甲彩公司虽然已经申请法院强制执行，但是并未实际执行到175000元。其次，朱某某提供的银行凭条不足以证明其给朱胜利的260000元款项中包含涉案175000元。生效判决已经认定且朱某某提供的证据也能看出，朱某某于2009年2月11日存入其存折180000元，次日存入80000元，以上共计260000元，上述260000元于2009年2月26日存入案外人朱胜利（）帐户，经办人为朱某某、朱胜利。具体26万元是否用于朱胜利购房，与本案无关。
大连市西岗区人民法院经审理查明，朱某某、马某某原系夫妻关系，于2010年11月18日离婚。马某某系案外人甲彩公司董事长，2002年2月20日，朱某某被聘请为甲彩公司总经理。2012年5月28日，甲彩公司起诉朱某某要求返还其占有的公司财产，大连市甘井子区人民法院作出（2012）甘民初字第3549号民事判决书，判令马某某朱某某返还甲彩公司17.5万元。宣判后，朱某某不服一审判决，向大连市中级人民法院提起上诉，抗辩其中77000元用于机器设备的安装调试，大连市中级人民法院作出（2013）大民一终字第477号民事判决书，维持一审判决。宣判后，朱某某不服二审判决，向辽宁省高级人民法院申请再审，辽宁省高级人民法院指定大连市中级人民法院再审，朱某某抗辩17.5万元是经马某某同意借给二人之子朱胜利，大连市中级人民法院作出（2014）大审民终再字第140号民事判决书，维持二审判决。
大连市西岗区人民法院认为，朱某某认为案涉175000元为夫妻共同债务，大连市西岗区人民法院不予支持。首先，案涉175000元是朱某某在任职甲彩公司总经理期间侵占公司财产所得的不当得利，朱某某既未证明朱某某、马某某共同实施了侵权行为，亦未证明侵权所得交付给马某某或者用于家庭生活。其次,案涉175000元分别为2008年6月26日存入朱某某账户98000元、2008年6月27日存入朱某某账户77000元，而260143.25元汇给朱胜利的时间为2009年2月26日，存入和汇出的时间间隔较长，朱某某不能证明260143.25元含有案涉175000元，且朱某某不能证明马某某明知并认可朱某某将不当得利的175000元交付朱胜利，故朱某某将260000元转款给朱胜利购房，与本案争议无关。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释》（二）第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条之规定，判决如下：驳回朱某某的诉讼请求。案件受理费1990元（朱某某已预交），由朱某某负担。
一审宣判后，上诉人朱某某不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，直接改判或发回重审。主张一审判决认定事实错误，2009年2月26日转给朱胜利的260143.25元系2008年6月26日存入大连银行的9.8万元和2008年存入大连银行的7万元转化而来，生效判决已经判令朱某某返还17.5万元给甲彩公司，因该笔钱是用来给朱胜利买房的花费，故该款项应该由马某某承担一半。
马某某答辩称不同意朱某某的上诉请求，朱某某的主张缺乏证据证明，服从一审判决。
二审查明如下事实：朱某某在2008年6月26日、6月27日两天在大连银行存入了三笔存款：一、2008年6月26日，开立账户尾号750012的一年期定期存单存入9.8万元；二、2008年6月27日，开立账户尾号750030的定期存单存入7万元；三、2008年6月27日，开立账户尾号750021的活期账户存款7.7万元。上述第一笔和第二笔均于2009年2月11日取出，第三笔活期存款则在2008年间陆续取出。本院生效判决确认的朱某某应返还甲彩公司的款项是上述第一笔和第三笔。
朱某某、马某某之子朱胜利购房所用的建设银行卡（账户尾号097879）于2009年2月26日收到朱某某自其建设银行账户（账户尾号017132）汇入的260143.25元，该260143.25元中的18万元系朱某某于2009年2月11日开户时存入。
另查明，朱某某于2004年4月5日存入大连商业银行一年期定期存单（账户尾号900048）18万元。
再查，朱某某起诉时主张2013年10月已经被大连市甘井子区人民法院强制执行17.5万元的主张不实，朱某某起诉时尚未履行生效判决确定的履行义务，已生效的（2012）甘民初字第3549号民事判决系在本案二审期间，于2015年12月3日执行完毕。
本院认定的上述事实，有双方提交的银行存单复印件、活期明细信息、定期储蓄存单复印件、大连市甘井子区人民法院（2015）甘查字第1600号执行结案通知书以及双方笔录在案为凭，可以采信。
二审认定的其他事实与一审查明的事实相一致。
本院认为，本案争议焦点在于事实认定。根据已查明事实，朱某某、马某某之子朱胜利购房所用的建设银行卡（账户尾号097879）曾于2009年2月26日收到朱某某自其建设银行账户（账户尾号017132）汇入的260143.25元，该260143.25元中的18万元系朱某某于2009年2月11日开户时存入。关于此笔款项的来源双方存有争议：
朱某某主张该笔18万元由三部分资金构成：第一部分为朱某某于2008年6月26日存入大连银行的定期存单（账户尾号750012）9.8万元；第二部分是2008年6月27日朱某某存入大连银行（账户尾号750030）的定期存单7万元；上述两笔款项均于2009年2月11日取出，另加第三部分自有现金1.2万元，共同凑成了18万元。
马某某主张此笔18万元系朱某某2004年4月5日存入大连商业银行的定期储蓄存单（账户尾号900048）上载明的本金18万元转化而来的。
本院认定，2004年4月5日朱某某存入的一年期定期存款18万元，资金的后续使用过程缺乏证据证明，无法证明该笔款项与2009年2月11日存入的18万元存在对应关系，故马某某的主张本院不予以采信。
朱某某所主张的三部分款项来源其中16.8万元均有银行存取款证明佐证，存、取款时间均在同日，符合民事诉讼证据的高度盖然性证明规格，本院予以采信，认定其汇入朱胜利建行卡中的260143.25元中包括账户尾号750012的9.8万元、账户尾号750030的定期存款7万元和其自有资金1.2万元。
本院生效判决认定判决朱某某应当予以返还给甲彩公司的17.5万元包括的是朱某某750012账户9.8万元和750021账户的活期账户存款7.7万元，其中9.8万元转化为向朱胜利的汇款，可以认定为家庭合理支出，现该笔款项已由朱某某向甲彩公司履行，马某某应当共同负担。账户尾号750030的定期存款7万元并未被本院生效判决认定，故本院对朱某某的主张不予支持。
综上，一审判决认定事实不清，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销大连市西岗区人民法院（2015）西民初字第2225号民事判决；
二、马某某于本判决生效之日起十五日内给付朱某某人民币4.9万元；
三、驳回朱某某的其他诉讼请求。
如给付义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
一审案件受理费1990元（朱某某已预交），由朱某某负担1300元，马某某负担690元；二审案件受理费1990元（朱某某已预交），由朱某某负担1300元，马某某负担690元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 彬
审 判 员 刘 杰
代理审判员 王鹏程
二〇一六年一月十二日
书 记 员 陈彩虹