浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0782刑初86号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人卢科银，男，1974年10月4日出生于重庆市綦江县，汉族，小学文化，家住重庆市綦江县。因犯抢劫罪、盗窃罪于1993年6月18日被合并判处有期徒刑二年；因吸毒于1998年3月4日被强制戒毒三个月；因吸毒于1999年5月19日被劳动教养二年；因盗窃于2001年7月31日被劳动教养二年；因盗窃、吸毒于2005年9月5日被劳动教养二年六个月；因盗窃于2008年4月8日被杭州市交通治安分局行政拘留十五日。因犯盗窃罪于2015年10月13日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月13日被义乌市公安局刑事拘留，同年9月19日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人傅夏莲，义乌市法律援助中心指派的浙江炽天律师事务所律师。
被告人黎松智，男，1973年10月25日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，家住安徽省宿松县。因犯盗窃罪于1990年12月被安徽省宿松县人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2001年12月被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑九个月；因犯盗窃罪于2004年1月被杭州市上城区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2012年8月29日被杭州市西湖区人民法院判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币四千元；因犯盗窃罪于2014年9月9日被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2016年1月25日被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，于2016年6月20日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月13日被义乌市公安局刑事拘留，同年9月19日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人季莉春，义乌市法律援助中心指派的浙江六和（义乌）律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2016]3151号起诉书指控被告人卢科银、黎松智犯盗窃罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员孟庆赢出庭支持公诉，被告人卢科银及其辩护人傅夏莲、被告人黎松智及其辩护人季莉春到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，2016年8月9日10时20分许，被告人卢科银、黎松智在义乌市恒风公交公司8路公交车上，趁被害人黄某不注意之际，由被告人卢科银用身体作掩护，挡住乘客视线，被告人黎松智将手伸到被害人黄某背后的背包内，将被害人黄某放置在背包内价值人民币4800元的一只苹果6SPLUS手机盗走。现被盗手机已追回并返还被害人。
指控认为，被告人卢科银、黎松智的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，应依法予以惩处。
被告人卢科银辩解，黎松智在公交车上与其说过有一只手机，其二次提醒黎松智不要去偷手机，黎松智下车后将手机给其才知道偷手机之事。
辩护人傅夏莲提出，被告人卢科银在公安机关前几次的供述中承认过与被告人黎松智共同盗窃手机的事实，但后几次的供述又否认了与被告人黎松智共同盗窃，被告人黎松智在庭审中也明确未与卢科银有合谋和要求被告人卢科银作掩护的事实。公诉机关指控被告人卢科银参与盗窃证据不足。即使被告人卢科银构成盗窃罪，现赃物已返还给被害人，被告人卢科银所得赃款1700元已经如数交给公安机关，建议对其从轻处罚。
被告人黎松智承认其将手机偷来后交给卢科银，辩解其在公交车上见到被害人有一只手机，与卢科银讲想去拿过来时，卢科银当时让其不要去偷。
辩护人季莉春提出，被告人黎松智如实供述犯罪事实，赃物已返还被害人，建议对其从轻处罚。
经审理查明：
2016年8月9日10时20分许，被告人卢科银、黎松智在义乌市恒风公交公司8路公交车上，趁被害人黄某不注意之际，由被告人卢科银用身体作掩护，挡住乘客视线，被告人黎松智将手伸到被害人黄某背后的背包内，将被害人黄某放置在背包内的一只价值人民币4800元的苹果6SPLUS手机盗走。现被盗手机已追回并返还被害人。
证明上述事实的证据有：
被害人黄某的陈述，证明其于2016年8月9日10时20分左右，在义乌市华丰宾馆公交车站上了8路公交汽车，10时35分许，其在江东客运站下车，发现以人民币6800元购买的金色苹果6SPLUS手机被盗，后向公安机关报案的事实。
证人方某的证言，证明2016年8月9日17时左右，其在义乌市稠城街道红楼宾馆附近从一光头男子（注：指卢科银）处以3400元人民币收购到金色苹果6SPLUS手机一只，后该手机被公安机关追缴，其从光头处拿到退出的赃款1700元人民币的事实。
调取证据清单、监控视频材料，证明2016年8月9日10时22分左右，被告人卢科银、黎松智上了8路公交车，分开乘坐；10时25分左右，被告人黎松智起身坐到被告人卢科银的后面；10时28分左右，被告人黎松智起身站到被害人身后，被告人卢科银随后起身站到被告人黎松智的右面，护住被告人黎松智，被告人黎松智即用雨伞作掩护，伸手窃取被害人的手机的事实。
搜查笔录，扣押、发还清单及照片，证明公安机关对被告人卢科银、黎松智住处进行搜查，并从被告人卢科银处扣押赃款的事实。
现场辨认笔录及照片，证明被告人卢科银辨认出稠城街道稠州中路68号1-1一楼系其销赃现场的事实。
手机显示串号、手机盒照片，购买凭证，证明公安机关从证人方某处扣押的金色苹果6SPLUS手机系被害人黄某所有的事实。
接受证据清单，发还清单，证明公安机关从证人方某处扣押的金色苹果6SPLUS手机一只，发还给被害人黄某，并发还部分赃款给证人方某的事实。
旅馆住宿信息，证明被告人卢科银、黎松智居住在旅馆的事实。
价格鉴定意见书，证明经义乌市涉案物品价格认证中心鉴定，涉案的苹果6SPLUS手机一只价值人民币4800元的事实。
前科刑事判决书，刑满释放证明书，证明被告人卢科银、黎松智的前科劣迹情况。
抓获经过，证明：1、2016年8月12日22时30分许，义乌市公安局工作人员接到举报得知涉嫌扒窃的被告人卢科银居住在义乌市稠城街道市场路1街18号390房间内，后将被告人卢科银抓获，被告人卢科银当场承认盗窃手机。2、同年8月12日23时30分许，义乌市公安局工作人员在义乌市稠城街道皇冠旅馆501房间将被告人黎松智抓获的事实。
被告人卢科银的供述，证明其和黎松智在2016年8月9日10时左右在义乌市中医院公交站上了8路公交车，快到篁园市场的时候，黎松智跟其说靠近后门的一个女的后面背包内有一个苹果6手机。快到篁园市场公交站点时，黎松智起身站在那女的后面，其知道黎松智要去偷手机，该女与其中间有一过道，其就起身站到黎松智右边，身体弯了一点给他作掩护，黎松智趁机将手机拿到手，后两人一起下车。在篁园市场门口，黎松智将偷来的手机交给其，要其卖掉，后其通过电话在红楼宾馆门口将手机以3400元的价格出售，每人分到1700元的事实。
被告人黎松智的供述，证明其和卢科银在2016年8月9日10时左右在义乌市中医院公交站上了公交车，其看见靠近后门的一个女的后面背包内有一个手机，就跟卢科银说偷手机，卢科银表示同意。其起身站在那女的后面，卢科银就起身站到其右边，用身体帮其挡住其他人的视线，其将手机拿到后放进雨伞，后两人一起下车。在市场门口，其将手机交给卢科银，要卢科银将手机卖掉，后卢科银将手机以3400元的价格出售，每人分到1700元，其分得的赃款已被其花光的事实。
身份证明，证明有关当事人身份属实。
上述证据经当庭质证，证据间能相互印证，本院予以确认。
关于被告人卢科银辩解其二次提醒黎松智不要去偷手机，辩护人傅夏莲提出公诉机关指控被告人卢科银参与盗窃证据不足，以及被告人黎松智关于被告人卢科银当时不让其去偷手机的辩解，经查，被告人卢科银、黎松智抓获归案后的供述、庭审查明的事实及监控资料等证据足以证明被告人卢科银在明知被告人黎松智窃取手机的情况下，为被告人黎松智窃取提供掩护的事实。被告人卢科银、黎松智及辩护人傅夏莲的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人卢科银、黎松智以非法占有为目的，合伙在公共场所扒窃，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人黎松智因前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。辩护人提出赃物已追回并返还被害人，以及辩护人傅夏莲提出被告人卢科银已退出全部赃款，可酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人卢科银犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月13日起至2017年4月12日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人黎松智犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月13日起至2017年5月12日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁 樟 仁
人民陪审员 蒋水凤莲
人民陪审员 宋 莲 沣
二〇一七年一月十六日
代书 记员 鲍 丽 萍