海南省海口市美兰区人民法院	民 事 判 决 书	（2016）琼0108民初301号	原告：海口华源鑫商贸有限公司，住所地海口市美兰区海甸四东路寰岛大厦。	法定代表人：曾繁迅，公司总经理。	委托代理人：邱世敬，男，1975年10月12日出生，汉族，住海口市新大洲大道。	被告：海口龙华摩根博士酒吧，住所地海口市龙华区龙昆北路15号中航大厦。	经营者：吕克龙，男，1986年10月10日出生，汉族，户籍住址海口市美兰区，公民身份号码46010419861010XXXX。	被告：吕克东，男，1975年7月10日出生，汉族，户籍住址海南省澄迈县老城镇，公民身份号码46002719750710XXXX。	第三人：珠海市华海鹏城酒业有限公司，住所地珠海市斗门区白蕉镇桥湖北路。	法定代表人：王敏云，公司总经理。	原告海口华源鑫商贸有限公司（以下简称“华源鑫公司”）诉被告海口龙华摩根博士酒吧（以下简称“摩根酒吧”）、被告吕克东、第三人珠海市华海鹏城酒业有限公司（以下简称“华海鹏城公司”）借款合同纠纷一案，本院于2016年1月19日受理立案后，依法组成合议庭，于2016年9月6日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人邱世敬到庭参加本案诉讼，被告摩根酒吧、吕克东、第三人华海鹏城公司经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭参加本案诉讼，本案现已审理终结。	原告华源鑫公司诉称：2014年10月30日，原告与被告摩根酒吧、被告吕克东、第三人签订《终端购销和促销推广协议》，协议约定：签订本协议中约定被告吕克东为被告摩根酒吧协议义务承担担保责任。其中协议第四条4.2约定：为支持被告经营，在被告摩根酒吧确保协议内按照4.1款约定完成销量的前提下，原告同意首次借款给被告五十万元，在被告摩根酒吧执行协议良好的前提下，两个月后第一星期内，原告同意再次暂借给被告摩根酒吧二十二万元。被告摩根酒吧应在收到借款之日起分12个月向原告偿还所有借款。具体还款方式：本协议签订后被告自2014年12月起每月5日前向原告偿还六万元，合计12个月偿还所有欠款。若被告摩根酒吧每月不及时还款，原告有权暂扣被告以下支持相关特价费及活动费和赠酒费用。第六条违约责任6.2约定被告摩根酒吧不按本协议约定偿还借款的，或被告摩根酒吧在任何一期逾期的，视为被告严重违约，原告有权单方面解除本合同，被告摩根酒吧除应立即一次性归还全部已支付借款外还应承担借款的30%违约金。协议签订后，原告分别于2014年10月31日、2015年2月2日向被告摩根酒吧支付借款人民币五十万元及人民币二十二万元，原告向被告摩根酒吧支付借款共计七十二万元整。被告吕克东系摩根酒吧的实际经营者，原告与摩根酒吧的经营往来均由被告吕克东经手，现被告摩根酒吧未按约定向原告还款，尚欠原告借款522370元，经原告多次催促被告摩根酒吧经营者吕克龙和被告吕克东还款，吕克龙、吕克东均以种种借口拖延履行还款义务。被告摩根酒吧、吕克东拖欠还款的行为已构成违约，依法应承担违约责任，根据协议约定的违约责任，被告摩根酒吧、吕克东应向原告支付违约金216000元（计算方式：720000×30%=216000元）。被告吕克东承担连带偿还责任。第三人作为青岛啤酒在被告摩根酒吧所在区域夜场的一级经销商，授权原告分销，对原、被告经营青岛啤酒有品牌监督的作用，也对本协议的履行有监督的作用。原告认为，签订《终端购销和促销推广协议》是四方的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，属合法有效协议。原告已依约履行完毕借款约定的义务，而被告却未按约定偿还借款，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。请求法院判令：1、被告摩根酒吧返还原告借款本金人民币522370元；2、被告摩根酒吧支付原告违约金人民币216000元；3、被告吕克东对被告摩根酒吧拖欠原告债务承担连带偿还责任；4、本案的诉讼费、保全费由被告承担。	被告摩根酒吧未答辩。	被告吕克东未答辩。	第三人华海鹏城公司未答辩。	经审理查明：2014年10月30日，原告（甲方）与被告摩根酒吧（乙方）、被告吕克东（丁方）、第三人华海鹏城公司（丙方）签订《终端购销和促销推广协议》，主要约定：	乙方向甲方购买及甲方在乙方场所促销推广甲方酒类产品，丁方为乙方协议义务承担担保责任；供货品种为青岛啤酒五个品种，乙方指定收货地点为龙昆北路摩根酒吧，指定收货人张玉彬；乙方应在每月16号、30号前与甲方对账确认上月销量、总销量、总货款、应付款，并于每月18号及次月的3号前以现金或者银行转账的方式结清上月总货款，乙方逾期对账确认的，以甲方确认核实的数额为准；乙方确保在其经营场所内每月销售甲方青岛啤酒1500箱，全年合计18000箱；为支持乙方经营，在乙方确保协议期内按照约定完成销量的前提下，甲方同意首次性预借给乙方伍拾万元，在乙方执行协议良好的前提下，甲方同意再次暂借给乙方贰拾贰万元，直至完成全年确保销量18000箱止，用于乙方的日常经营活动；乙方应在收到借款之日起分12个月向甲方偿清所有借款，自2014年12月起的每月5日前向甲方偿还陆万元，合计12个月偿清所有欠款，若乙方每月不及时还款，甲方有权暂扣乙方相关特价费及活动费和赠酒费用；如乙方逾期支付货款或者恶意提货的，甲方有权拒绝供货；乙方不按本协议约定偿还借款的，或乙方在任何一期逾期的，视为乙方严重违约，甲方有权单方面解除本合同，乙方除应立即一次性归还全部已支付借款外还应承担借款的30%违约金；丁方自愿为乙方在本协议项下的所有义务承担连带担保责任，保证期限为协议期限届满后的两年内；本协议有效期为2014年11月1日至2015年10月31日；等等。	2014年10月31日，原告委托公司执行总经理曾庆武向被告摩根酒吧经营者吕克龙转账支付借款50万元。被告摩根酒吧于同日向原告出具《收据》，内容为“今收到海口华源鑫商贸有限公司暂借款人民币伍拾万元整”。此后，被告摩根酒吧分别于2014年12月、2015年1月向原告各还款6万元，合计已还款12万元。因被告摩根酒吧未按约定偿还其他借款，遂成讼。	另查，庭审中，原告称：其还向被告摩根酒店提供22万元借款，并提供被告摩根酒吧于2015年2月2日出具的《收据》，但原告未能进一步提供22万元的转款凭证，对此原告予以说明：双方截至2015年2月的货款已结算，但被告尚未付清货款，此22万元是以被告未结清的货款折抵成借款提供给被告摩根酒吧，实际上原告并未以转账或现金方式向被告摩根酒吧提供22万元，而关于以未结清货款折抵借款事宜，双方也没有相应的书面约定。经本院询问，原告代理人对向摩根酒吧的供货数量、结算货款、尚欠货款的情况均表述不清。	本院确认的上述事实，有《终端购销和促销推广协议》、《补充供货协议》、2014年10月31日出具的《收据》、中国工商银行股份有限公司海口南海大道支行汇款凭证及当事人陈述等在案为凭，上述证据已经庭审质证和本院的审查，可以采信。	本院认为：原告与被告、第三人签订的《终端购销和促销推广协议》是各方的真实意思表示，合法有效，受法律保护，各方均应遵守约定。	一、按照该协议的约定，原告需分两次向被告提供共计72万元借款，其中50万元为原告委托公司执行总经理曾庆武转账支付给被告摩根酒吧，且被告摩根酒吧亦出具《收据》予以确认，故原告与被告摩根酒吧已形成标的额50万元的借款合同法律关系；而另有22万元，根据原告自述，该款是以被告未结清的货款折抵成借款，实际上原告并未以转账或现金方式向被告摩根酒吧提供过22万元，而对此双方又无相应的补充约定，原告方对供货数量、结算货款、尚欠货款的情况亦表述不清，故原告仅以被告摩根酒吧出具的《收据》，欲证明双方存在22万元的借款事实，证据不足，本院不予认定原告与被告摩根酒吧形成22万元的借款合同法律关系。	二、被告摩根酒吧收到原告提供的50万元借款，则应按协议约定的还款时间还款，但至今被告摩根酒吧仅偿还了12万元借款本金，余38万元借款本金尚未偿还，已构成违约，原告主张被告摩根酒吧偿还未清偿的借款本金，符合约定，于法有据，本院予以支持，但未清偿借款的数额应以本院确认的为准。	三、按照协议约定，被告摩根酒吧应自2014年12月起的每月5日前偿还6万元，分12个月偿清欠款，如不按约定偿还原告借款或在任何一期逾期的，除应归还全部借款外还应承担借款的30%违约金；但关于“借款的30%违约金”的损失赔偿标准，已违反有关“不超过年利率24%”的强制性规定，不予采用，本院确定由被告摩根酒吧按年利率24%向原告承担逾期还款的违约损失。据此，被告摩根酒吧应当向原告支付违约金91200元（380000×24%）。	四、被告吕克东作为担保人，在《终端购销和促销推广协议》签名，承诺对被告摩根酒吧的债务予以担保，则在被告摩根酒吧未能还款的情形下，被告吕克东应当承担担保责任。协议中未明确约定被告吕克东作为担保人的保证责任范围和保证方式，依法被告吕克东应对被告摩根酒吧的上述全部债务承担连带清偿责任。	综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：	一、被告海口龙华摩根博士酒吧须于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告海口华源鑫商贸有限公司借款本金人民币380000元，并支付逾期还款违约金人民币91200元。	二、被告吕克东对被告海口龙华摩根博士酒吧的上述债务承担连带清偿责任。	如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	案件受理费人民币11184元（原告已预付），由原告海口华源鑫商贸有限公司自行负担4046元，被告海口龙华摩根博士酒吧、吕克东负担7183元。	如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。	（本页无正文）																											⺀													yfisv7gss0pjvjzhsd													案件唯一码																							审 判 员 詹海灵													人民陪审员 林 松													人民陪审员 陈会珍													二0一六年九月八日													书 记 员 梁 依																速录员  王志玲	附：相关法律及司法解释条文	《中华人民共和国合同法》	第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。	第二百一十一条第二款自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。	《中华人民共和国担保法》	第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。	第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。	当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。	《中华人民共和国民事诉讼法》	第六十四条第一款当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。	第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。	第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。	《最高人民法院关于审理	民间借贷案件适用法律若干问题的规定》	第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。	第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用的，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。	《最高人民法院关于适用	的解释》	第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。	在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。																											审核：詹海灵 撰稿：詹海灵 校对：梁 依 印刷：余小英																															海南省海口市美兰区人民法院  2016年9月8日印制																（共印10份）