新疆维吾尔自治区哈密地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）哈中民二终字第137号
上诉人（原审原告）：谢忠，男，汉族，无固定职业。
委托代理人：王晓明，新疆新创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：苏红卫，女，汉族，无固定职业。
委托代理人：李文军，新疆嘉峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，汉族，伊吾马场火石泉园艺场十四队书记。
原审第三人：裴学涛，男，汉族，无固定职业。
上诉人谢忠因与被上诉人苏红卫、ＸＸ、原审第三人裴学涛建设工程施工合同纠纷一案，不服哈密市人民法院（2013）哈市民二初字第107号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人谢忠的委托代理人王晓明、被上诉人苏红卫及其委托代理人李文军到庭参加诉讼，被上诉人ＸＸ及原审第三人裴学涛经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审查明，2011年被告ＸＸ因需修建保鲜库及彩板房四间联系到被告苏红卫，被告苏红卫称原告谢忠的朋友即第三人裴学涛可以进行修建。2011年6月2日，原告谢忠联系到第三人裴学涛并与其签订《工程承包协议》，约定：发包单位谢忠，承包单位裴学涛，1、工程地点为火石泉十四队；2、工程范围及内容为窗门拆除，补砌红砖，浇铸混凝土地坪约500㎡。彩钢板隔断﹤150mm容重20kg／立方米﹥。彩钢板走廊﹤100mm容重12kg／立方米﹥，冷库内墙保温板两层﹤75mm容重20kg／立方米﹥，挂砂浆，地面保温板两层﹤100mm容重20kg／立方米﹥，压缩机围护。3、承包方式包工包料。4、合同工期为开工日期（自进入工地次日起计算）2011年6月2日。竣工日期2011年7月2日，合同工期日历天数30天。5、工程总造价暂定壹拾捌万元，按实际发生量计算。8、付款方式自合同签订后，甲方（谢忠）支付给乙方（裴学涛）伍万元正，后期按工程进度付款，工程完工后付至壹拾伍万元正，余款二○一一年十月付清。合同签订后，裴学涛组织施工人员开始施工并于2011年7月2日完工。2011年6月11日裴学涛向谢忠出具收条载明：“今收到谢忠火石泉冷库工程款壹拾万元正﹤小写100000.00元﹥，裴学涛，2011.6.11”。2011年7月7日，裴学涛向谢忠出具收条载明：“今收到火石泉冷库工程款伍万元正，裴学涛，2011.7.7”。2011年8月2日，裴学涛向谢忠出具收条载明：“今收到谢忠火石泉彩板房工程款伍万叁仟元整﹤小写53000.00元﹥，注：此款项不在冷库合同内，裴学涛，2011.8.2”。2011年10月15日，裴学涛向谢忠出具收条载明：“今收到谢忠冷库工程款叁万元整，﹤小写：30000.00元﹥，裴学涛，2011.10.15”。以上收条的金额共计为233000元。2011年6月29日被告苏红卫以转账的形式向裴学涛支付工程款20000元，2011年7月15日苏红卫以转账的形式向裴学涛支付工程款5800元。2011年7月，案外人周耀辉为被告ＸＸ的保鲜库安装4台保鲜设备并将一台保鲜设备出售给ＸＸ。2011年7月16日，周耀辉向谢忠出具收条一份，载明：“今收到谢忠付伊吾马场冷库肆套机组安装调试费及材料2500＊4=10000元（壹万元整）已全款付清。周耀辉，2011年7月16日”。2011年7月12日，周耀辉向谢忠出具收条载明：“今收到哈密市谢忠支付比泽尔7匹（4NCS7.2）设备款17200元，实收17000元（壹万柒仟元整）设备质保壹年，周耀辉。2011年7月12日”。因谢忠与苏红卫、ＸＸ对保鲜库土建工程及彩板房修建工程的工程款支付发生争议，引起本案诉讼。原审另查，庭审中谢忠认可苏红卫给其中国工商银行卡一张，谢忠从中取走170000元。谢忠认可四间彩板房的工程款为26000元。谢忠与苏红卫于2011年8月19日登记结婚，2013年5月3日经哈密地区中级人民法院调解解除婚姻关系。2011年6月6日，谢忠对苏红卫的现金230000元提起诉讼财产保全，原审依法对该笔现金进行保全。2013年8月20日，苏红卫对此提出担保，原审依法解除对苏红卫现金230000元的保全。
原审认为，涉案的冷库及彩板房系被告ＸＸ所有，并由第三人裴学涛施工完成，原告谢忠、被告苏红卫、ＸＸ及第三人裴学涛对此均不持异议。谢忠与裴学涛签订施工合同并由裴学涛向谢忠出具收到工程款的收条，据此，修建冷库及彩板房的工程款应系谢忠垫付。ＸＸ作为涉案工程的所有人应向谢忠支付垫付工程款。谢忠与ＸＸ均认可修建冷库工程款为180000元，修建彩板房工程款为26000元，以上共计206000元。苏红卫提供转账凭证证明其代ＸＸ以转账的方式向裴学涛支付工程款25800元。故谢忠垫付的工程款应为180200元，ＸＸ应向谢忠支付垫付工程款180200元。谢忠认可苏红卫代ＸＸ已向其支付170000元，双方争议的焦点为该170000元是否用于谢忠代ＸＸ支付机器款。谢忠提供苏红卫的银行卡支取明细、向李军平转账的凭证，证明该170000元中有95000元由谢忠支付给设备经销商包建军的员工李军平用于购买4台旧的保鲜设备，ＸＸ认可其向包建军购买了保鲜设备，但不认可李军平系包建军的员工，谢忠提供的证据亦不足以证明李军平系包建军的员工，故对谢忠主张95000元用于支付保鲜设备款，原审未确认。谢忠诉称该170000元中有45000元用于购买变压器，因其未提供证据证明支付情况，且ＸＸ提供证据证明变压器的费用由ＸＸ支付，故原审对此未确认。谢忠称该170000元中有4200元用于为涉案冷库购买电线等材料，因其未提供相应证据，ＸＸ也不认可冷库使用过上述材料，故原审对此未确认。谢忠提供周耀辉出具的收条证明其垫付安装保鲜设备款10000元，购买一台新的保鲜设备17000元，ＸＸ认可其向周耀辉购买保鲜设备并由周耀辉安装部分设备，故上述费用27000元应从170000元中扣除。综上，原审确认被告ＸＸ向原告谢忠支付工程款为170000元-10000元-17000元=143000元，尚欠工程款180200元-143000元=37200元。ＸＸ应及时向谢忠支付垫付工程款，未及时支付系违约，ＸＸ应承担未及时支付产生的利息损失，因双方未对支付时间进行约定，故利息损失自起诉之日起开始计算。苏红卫既不是涉案冷库的所有人，与ＸＸ亦不是合伙关系，其在本案中不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：
一、被告ＸＸ于本判决生效之日起十日内向原告谢忠支付工程款37200元；二、被告ＸＸ于本判决生效之日起十日内向原告谢忠支付工程款37200元的利息损失（自2013年1月9日起计算至判决确定给付之日，利率为日万分之二点一）；三、被告苏红卫、第三人裴学涛在本案中不承担责任。案件受理费4813元（缓交4795元），原告谢忠负担4133元，被告ＸＸ负担680元。
原告谢忠不服一审判决向本院提起上诉的主要理由是，1、上诉人谢忠垫付的四台旧保鲜设备款95000元应当支持，95000元设备款是谢忠通过银行转账给李军平，李军平是包建军雇佣的人员。包建军2013年10月29日出具的证明上载明收到李军现金95000元，实际就是收到李军平的95000元，李军平与李军是同一人。变压器款45000元也是谢忠支付的，谢忠将该款直接支付给供电部门工作人员，并通过供电部门工作人员安装了变压器。4200元配件也是由谢忠购买的，是保鲜库必然要使用的配件，都安装到了ＸＸ的保鲜库中，该笔配件款应当认定。2、被上诉人苏红卫和ＸＸ都认可修建保鲜库的40万元都给了苏红卫，但苏红卫并未支付给谢忠，故苏红卫应当承担付款责任。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人苏红卫答辩认为，被上诉人ＸＸ是保鲜库实际出资人，购买四台旧保鲜设备款的95000元是ＸＸ支付给包建军的助手李军，是以现金形式支付，不是转账支付的。上诉人谢忠提供的证据是给李军平汇款的票据，李军与李军平不是同一人，且包建军对李军平的身份也不认可，故95000元设备款应认定为ＸＸ支付的。变压器是ＸＸ委托苏红卫安装的，苏红卫联系了案外人姜华，由ＸＸ将45000元变压器款支付给姜华并由姜华出具了收据。电线、灯、开关、配电箱等配件是苏红卫花费几万元购买的，谢忠提供的清单上没有购买人，不能证明用在了ＸＸ的保鲜库里。苏红卫不是保鲜库的承包人，也不是所有人，苏红卫不应当承担责任。请求二审法院维持原判。
经二审审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点问题有以下两点：一、四台旧保鲜设备款95000元、变压器款45000元、配件款4200元是否应认定为上诉人谢忠支付；二、被上诉人苏红卫在本案中是否应承担责任。对四台旧保鲜设备款95000元，上诉人谢忠认为其支付给了案外人包建军的助手李军平，但包建军给被上诉人ＸＸ出具的证明上载明由其助手李军收取现金后转交给包建军，对于李军平与李军是否同一人，谢忠未能提供证据证明。对变压器款45000元，谢忠认为由其购买并支付价款，但未能提供支付凭据，ＸＸ提供的由案外人姜华出具的收条可以证明变压器款是由ＸＸ支付。购买配件4200元谢忠认为由其支付，谢忠提供的购买清单仅证明购买配件的种类，有谁购买、配件具体用在何处均不能证实，ＸＸ作为保鲜库的实际投资人，对谢忠购买配件事实亦不认可，故本院对此不予确认。苏红卫不是本案保鲜库的实际出资人，其仅代ＸＸ支付工程款，故苏红卫在本案中不承担责任。综上，上诉人谢忠的上诉请求没有充分证据证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4216元，邮寄送达费90元，均由上诉人谢忠负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 滢
代理审判员 张 晓 丽
代理审判员 阿仙古丽·买买提
二〇一四年八月十三日
书 记 员 肖 存 军