西藏自治区改则县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）改刑初字第4号
公诉机关西藏自治区改则县人民检察院
被告人扎西赤来，男，1967年3月28日出生于西藏自治区改则县，牧民，小学文化程度，中共党员，原系改则县麻米乡古昌村村委会主任，案发前住改则县，因涉嫌犯职务侵占罪于2014年1月11日被改则县公安局刑事拘留，同年2月2日被改则县人民检察院批准逮捕，次日被改则县公安局执行逮捕，现羁押于改则县看守所。
改则县人民检察院以改检刑诉（2014）4号起诉书指控被告人扎西赤来犯贪污罪和职务侵占罪，于2014年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月8日公开开庭审理了此案。改则县人民检察院指派检察员陈杰和检察员索朗白措出庭支持公诉，被告人扎西赤来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
改则县人民检察院指控：自2010年至案发期间，被告人扎西赤来利用担任改则县麻米乡古昌村委会主任的职务便利，非法侵吞占有该村扶贫项目资金404010元人民币；村委会经费250000余元；辰宇公司租用古昌村硼砂场地补助费231000元，村委会从中国农业银行改则县支行贷款30万元，共计1185010元。经审讯，被告人扎西赤来供述了将这1185010元资金主要用于在改则县、阿里地区、拉萨市等地赌博、借与他人、购买车辆、开设茶馆及购买部分生活必需品（苹果牌手机、戒指、大米）等方面的犯罪事实。
公诉机关认为，被告人扎西赤来主观上具有非法将村委会经费、农业银行贷款和土地租用补偿款等本单位财务共计781000元人民币占为己有的犯罪故意。客观上实施了利用担任麻米乡古昌村村长及村委会主任职务上的便利，将本单位财务非法占为己有，且数额巨大的行为，侵犯了公私财务所有权的客体。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七一条第一款之规定，犯罪事实清楚、证据充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人扎西赤来利用担任麻米乡古昌村村长及村委会主任的职务便利，在协助麻米乡人民政府从事扶贫款物的管理过程中非法占有公共财物404010元，且数额巨大。根据《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》，属于“其他依照法律从事公务的人员”范畴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人扎西赤来对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称其使用古昌村扶贫项目资金、村委会经费及辰宇公司租用古昌村硼砂场地补助费后，有归还的意愿，请求法院给予从轻处罚。
经审理查明：
1、被告人扎西赤来任麻米乡古昌村村委会主任期间，该村所有资金由其管理，且资金均在其个人农行账户上储存。
2、2010年4月20日，古昌村与西藏阿里地区辰宇矿业有限公司签订《集体土地征用补偿协议》，约定辰宇公司征用古昌村土地73亩。辰宇公司向古昌村支付完土地补偿费23.1万元后（时间不详），被被告人扎西赤来私自侵占归个人使用，给村集体造成了巨大损失。
3、因村委会因生产经营需要，预从改则县农业银行贷款30万元，但银行规定不允许村级贷款，于是由村支部书记曲某某、被告人扎西赤来、村委会副主任桑某某三人做担保，村委会在该村选出旦某某、斯某某和阿某某三名有偿还能力的村民作为借款人，且由麻米乡人民政府和村委会出具证明，办理贷款手续。2012年3月23日，被告人扎西赤来代表古昌村村委会，持麻米乡人民政府证明、古昌村村委会证明，前往中国农业银行改则县支行办理贷款。共贷出30万元，用于古昌村周转资金。银行将贷款发放至三个借款人个人农行储蓄卡后，被告人扎西赤来将所贷的30万元转入个人账户，并在村委会不知情的情况下，将这笔资金私自侵占归个人使用，给村集体造成了巨大损失。案发后，被告人亲属凑钱以村委会名义向农业银行偿还了28100元。
4、被告人扎西赤来利用管理村委会经费的职务便利，共侵占使用了村委会经费25.5348万元。2013年6月16日，在古昌村村委会经费支出结算时，村委会账本显示经费结余25.5348万元，在明知其已将该项资金侵占使用完后，被告人扎西赤来谎称结余的25.5348万元经费在其个人农行账户内，在结算处加盖自己私章予以确认。事后也未采取任何措施进行补救，给村集体造成巨大损失。
5、改则县农业综合开发办公室，于2013年9月初已兑现麻米乡古昌村农发项目款40.4010万元，因农业银行不准许办理村级账户，农发办在与麻米乡人民政府、古昌村委会协商后，将该款项转入被告人扎西赤来个人账户。事后，改则县农发办工作人员告知古昌村支部书记曲某某，尽快将此笔款转至麻米乡人民政府帐户，但在该款项转入乡政府帐户前，被告人扎西赤来已将该款项侵占使用。
6、被告人扎西赤来侵占上述资金后，主要用于赌博、购买车辆、车辆检修、借于他人、开茶馆、日常开支等。因其所侵占的资金均在个人农业银行账户储存，无法查清每项支出的资金来源。另查明，扣押的东风牌货车（车牌号为藏FA49**），属一名叫次某某的人出资5.5万元购买，被告人扎西赤来并未出资；购买的一辆跃进牌中型货车（牌号为藏FA90**），已与日喀则地区仲巴县龙噶乡只如村一名叫顿某某的广汽吉奥牌皮卡车（车牌号为藏DC92**）进行交换，另顿某某向其支付了3000元，事后顿某某又将该跃进牌通用中型货车与仲巴县龙噶乡玖村一名叫扎某某的一辆白色小车进行交换，扎某某又将该车售于仲巴县龙噶乡玖村一名叫确某某的人。
7、2014年1月11日，被告人扎西赤来在公安民警及其家属的劝说下同意到改则县公安局接受调查，并于当日被公安机关抓获。
8、追回赃款32296元，其中有被告人扎西赤来借予他人的12000元和其出资开茶馆的20000元。
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）报案材料一份，证实2014年1月11日，改则县麻米乡古昌村党支部书记曲某某给麻米乡人民政府工作人员来电，称“古昌村村委会主任扎西赤来手中的农业综合开发项目款资金去向不明”，乡政府工作人员得知后，立即向改则县公安局报案。
（2）到案经过一份，证实2014年1月11日13时许，改则县公安局接到麻米乡政府干部吾某某的报案后，立即组织民警对案件进行调查。被告人扎西赤来在公安民警和其家属的劝说下，被告人同意到公安机关接受调查。
（3）被告人扎西赤来户籍信息、基本情况、免冠照各一份，能证明被告人扎西赤来于1967年出生，系改则县麻米乡古昌村人。
（4）西藏自治区农业综合开发办公室、西藏自治区财政厅联合下发的《关于阿里地区2012年度农业综合开发存量资金土地治理项目的批复》、改则县农业综合开展办公室出具的《古昌村农业综合开发民工工资拨付情况说明》、被告人扎西赤来个人账户交易信息凭证各一份。证实2012年由中央财政出资495万元，地方财政出资148万元，共计708万元，用于改则县麻米乡古昌村农业综合开发治理项目，项目建设单位为麻米乡人民政府，项目资金由建设单位管理。同时证实改则县农发办于2013年9月初，兑现古昌村农发项目资金40.401万元，此项资金用支付民工工资，改则县农发办通过与麻米乡政府、古昌村村委领导协商后，将此款项直接拨付至项目村，由于农业银行不准许办理村级账户，于是便将此款项打到了被告人扎西赤来个人账户上，并要求近期兑现民工工资。通过从被告人扎西赤来个人账户交易信息凭证显示，2013年9月5日，其个人账户有一笔现存40.401万元的款项。
（5）集体土地征用补偿协议、改则县国土资源局出具的情况说明各一份。证实2010年4月20日，麻米乡古昌村与西藏阿里地区辰宇矿业有限公司签订《集体土地征用补偿协议》，约定辰宇公司征用古昌村土地73亩，同年12月31日前，辰宇公司向古昌村支付土地补偿费17.885万元、安置补助费10.22万元。同时证实古昌村与辰宇矿业有限公司签订集体土地征用补偿协议时未在改则县国土资源局备案，且土地征用补偿费由古昌村自行安排。从而证明，此笔资金属古昌村集体收入。
（6）中国农业银行西藏自治区分行农牧户生产经营担保贷款档案三册、中国农业银行改则县支行出具的《古昌村贷款30万元的贷款发放过程说明》一份，证实由于古昌村需周转资金，于是由麻米乡人民政府、古昌村村委会出具证明，村支部书记曲某某、被告人扎西赤来、村委会副主任桑某某三人做担保，由古昌村有偿还能力的村民旦某某、斯某某和阿某某三人各向农业银行贷款10万元。2012年3月23日，被告人扎西赤来代表古昌村村委会，持麻米乡人民政府证明、古昌村村委会证明，前往中国农业银行改则县支行办理贷款，共贷款30万元，用于古昌村农村生产经营，统一管理、统一经商，从而证明此笔贷款属村集体收入。
（7）改则县公安局刑侦大队出具的情况说明一份，改则县委组织部、麻米乡人民政府出具的证明各一份，证明被告人扎西赤来属古昌村两委班子成员，不属于国家公职人员。
（8）改则县麻米乡古昌村村委会经费支出账本一册，证明古昌村村委会于2013年6月16日对本村经费进行结算，当时结算村委会经费结余25.5348万元，被告人扎西赤来在结算处加盖私章予以确认。
（9）被告人扎西赤来悔过书一份，古昌村99名村民向本院递交的31份从轻处罚申请书。
2、物证：东风牌大型货车一辆、跃进牌中型货车一辆、广汽吉奥牌皮卡车一辆、雪山宝马牌摩托车一辆、大米111袋、手机一部、NIKON牌数码照相机一部、TITONI牌手表一块、戒指一枚。
3、证人证言
（1）证人曲某某证言，证明2013年9月份，改则县扶贫办为古昌村拨付了40.401万元，当时是被告人扎西赤来一人前去办理的。过了几天扶贫办工作人员给曲某某来电称“扶贫项目款已经打到扎西赤来的卡上了，共有40.401万元，并要求尽快将此笔款转入麻米乡账户”。事后曲某某便告知被告人扎西赤来将款转入麻米乡政府账户，或将卡存放在他手中，被告人不同意。直至案发，曲某某先后给被告人扎西赤来打了五、六次电话催促其赶快把款转入乡政府账户，但一直没有音讯，于是便产生怀疑。2014年1月8日曲某某让被告人扎西赤来先去县扶贫办理转账手续，次日他与副村长桑某某一起前往现场，会同被告人扎西赤来一同去农行办理转账。同年1月9日，曲某某与桑某某到达改则县城后，被告人扎西赤来不见踪影，于是桑某某便给被告人扎西赤来打电话，扎西赤来称其到革吉县盐湖乡包车去了，因途中车子发生故障无法赶回改则县。曲某某与桑某某便预约银行次日前来办理，可第二天被告人扎西赤来又称其车子燃油不多，曲某某与桑某某便前往物玛乡给他送油，送完油后被告人扎西赤来又称其车子坏了不能行驶，曲某某与桑某某便拿着公章赶回改则县，事后被告人扎西赤来便不知去向。同时证明被告人扎西赤来手中共有扶贫款40.401万元、硼砂场地征用补助款21余万元、村委会经费20余万元、村商店从改则县农业银行贷款20万元，共计100余万元。
（2）证人桑某某的证言，证明被告人扎西赤来手中共有古昌村扶贫项目资金40万、村开商店资金20万、辰宇公司租用村草场补助20余万元、村委会经费25.5348万元，共计105.5348万元。另证明古昌村经费均由被告人扎西赤来管理，所有经费均储存在被告人个人农行账户上。同时，桑某某关于将古昌村扶贫项目款40.401万元，从被告人扎西赤来个人银行卡转入麻米乡政府账户的事实经过，与证人曲某某的证言相一致。
（3）证人顿某某的证言，证明2013年六七月份，其在改则县大众路“姐妹茶馆”门口，用一辆广汽吉奥牌皮卡车（车牌号为藏DC92**）与被告人扎西赤来的一辆跃进牌中型货车进行交换，并当时约定再给被告人3000元。同时证明，车辆交换后四五天顿某某又将那辆跃进牌中型货车与仲巴县龙噶乡玖村一名叫扎某某的一辆白色小车进行交换。
（4）证人扎某某的证言，证明其于2013年6月份用一辆白色小车（车牌号藏DA55**）和12500元现金与顿某某的一辆跃进牌中型货车进行交换。同时扎某某又将这辆跃进牌中型货车与仲巴县龙噶乡玖村一名叫确某某的一辆东风牌汽车和65000元现金进行交易。
（5）证人确某某的证言，证明其于2013年7月用一辆东风牌汽车和65000元现金，从仲巴县龙噶乡玖村一名叫确某某手中购买了一辆跃进牌中型货车。
（6）证人如某某的证言，证明其与被告人扎西赤来一起，于2013年5月在拉萨市堆龙德庆县附近，共同出资58000元购买了一辆跃进牌中型货车，并于同年8月份在改则县大众路“姐妹茶馆”门口与一名叫顿某某的广汽吉奥牌皮卡车（车牌号为藏DC92**）进行交换，另顿某某向被告人扎西赤来支付了3000元，其为购车、上户等共花去39454元。
证人康某某、格某某、扎某某的证言，证明被告人扎西赤来与证人康某某各出资20000元在改则县大众路开了一家茶馆（姐妹茶馆），同时被告人扎西赤来购买了两辆车（东风汽车和皮卡车）。
4、被告人扎西赤来供述，被告人扎西赤来讯问笔录八份，证明自2010年开始，其利用其担任古昌村村委会主任职务之便，采用将资金转入个人账户的手段，私自占用扶贫款40.401万元、村委会利民商店从改则县农业银行贷款30万元、村委会经费25万余元、西藏阿里地区辰宇矿业有限公司征用古昌村草场补助23.1万元，共计118万余元，并将其所占用的118万余元用于赌博、购买车辆、开设茶馆、日常开支、借予他人等犯罪事实。同时表示他会想办法来偿还所侵占的资金。
5、辨认笔录九份，通过辨认，对本案被告人及相关证人予以确认。
6、视听资料两份，为本院在询问证人曲某某时的电话录音，证明古昌村村委会于2013年6月16日对本村经费进行结算，当时结算村委会经费结余25.5348万元，该项经费在被告人扎西赤来个人银行账户中，被告人当时在结算处加盖私章予以确认，且自结算完后未使用过结余的25.5348万元。但被告人扎西赤来个人账户交易信息凭证显示其个人农行账户在2013年6月21日时余额仅有883.68元。同时证明以村委会名义从改则县农业银行贷款的30万元及辰宇公司给予古昌村草场征用补偿款23.1万元，未入村委帐，均由被告人扎西赤来在个人银行账户保管的事实。
上述证据均经法庭调查、质证查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人扎西赤来利用担任古昌村村委会主任的职务便利，在协助乡人民政府从事管理该村农发项目资金时，采取截取不入账的手段，非法占有使用农发项目资金40.401万元的行为构成贪污罪。公诉机关指控被告人扎西赤来犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以认可。被告人扎西赤来利用担任村委会主任管理村委会各项资金的职务便利，通过私自非法使用、收入不入账等手段，将村委会资金25.5348万元、村委会贷款30万元及西藏阿里地区辰宇矿业有限公司征用古昌村草场补助23.1万元，共计78.6348万元非法占为己有的行为构成职务侵占罪，公诉机关指控被告人扎西赤来犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以认可。被告人扎西赤来自2010年来，在非法占用上述资金后，隐瞒事实，且直到案发一直未进行偿还。故被告人扎西赤来提出的有偿还意愿的辩护意见，本院不予认可。但被告人扎西赤来在公安机关立案侦查后，在公安机关及其家属的劝说下，同意接受公安机关调查，属主动投案，其行为构成自首，可从轻或减轻处罚。本院在审理过程中被告人扎西赤来如实供述自己的罪行，认罪态度较好，并向法庭递交了悔过书，具有悔罪表现，且古昌村127名村民向本院递交了40份关于从轻处罚被告人扎西赤来的申请书，同时案发后，被告人扎西赤来亲属及时凑钱，以村委会名义向中国农业银行偿还了28100元，并追回赃款32296元，综上述情节本院可酌情从轻处罚。扣押的一辆东风牌大型货车实属一名叫次某某的出资5.5万元购买，而被告人扎西赤来并未实际出资，该车辆应依法退还次某某；其与他人共同购买的一辆跃进牌中型货车，因已合法售予他人，为保护第三人的权益，该车辆应退还确某某；随案移送的一辆广汽吉奥牌皮卡车、一辆雪山宝马牌摩托车、111袋大米、一部手机、一部NIKON牌数码照相机、一块TITONI牌手表、一枚戒指，依法予以没收。追缴的现金32296元依法退还麻米乡古昌村村委会。其职务侵占未退赔的72.5952万元和贪污的40.401万元，应责令其分别退赔给麻米乡古昌村村委会和改则县农业综合开发办公室。
根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款，《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院关于处理自首立功具体应用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：
一、被告人扎西赤来犯贪污罪判处有期徒刑十二年零九个月，犯职务侵占罪判处有期徒刑九年零六个月，决定执行有期徒刑十七年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月11日起至2031年1月10日止）
二、随案移送的一辆东风牌大型货车退还次某某；一辆跃进牌中型货车退还确某某。
三、追缴的32296元现金，退还改则县麻米乡古昌村村委会。
四、随案移送的一辆广汽吉奥牌皮卡车、一辆雪山宝马牌摩托车、111袋大米、一部手机、一部NIKON牌数码照相机、一块TITONI牌手表、一枚戒指，依法予以没收。
五、责令被告人扎西赤来将其未退赔的职务侵占72.5952万元退赔给麻米乡古昌村村委会；将其贪污的40.401万元退赔给改则县农业综合开发办公室。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向阿里地区中级人民法院提出上诉，书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 常 伟
审 判 员 尼玛曲珍
人民陪审员 除 多
二〇一四年五月八日
书 记 员 普 布