湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂28民终1598号
上诉人（原审被告）：付美清，男，生于1973年7月23日，汉族，湖北省来凤县人，住来凤县。
委托代理人（特别授权）：雷国平，湖北夷水律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蓝某1，男，生于2010年7月26日，苗族，湖北省来凤县人，住来凤县。
法定代理人张某（曾用名张春雨），女，生于1989年5月26日，苗族，湖北省来凤县人，住址同上，系蓝某1之母。
法定代理人蓝某2，男，生于1987年10月17日，汉族，广东省阳春市人，住广东省阳春市，系蓝某1之父。
委托代理人（特别授权）：胡彬，湖北欧兴红律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司，住所地：来凤县翔凤镇渝鄂路（现凤翔大道）46号，组织机构代码：70706500-0。
负责人李劲松，经理。
委托代理人（特别授权）：向文杰，湖北正典律师事务所律师。
上诉人付美清因与被上诉人蓝某1、中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不�湖北省来凤县人民法院（2015）鄂来凤民初字第01249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
付美清上诉请求：撤销原判，公正判决。事实及理由，一审判决被上诉人中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司商业三者险只赔偿140000元是错误的，上诉人投保的商业三者险保险额是200000元，并购买了不计免赔险，保险公司应赔偿200000元。蓝某1住院天数只有188天，住院伙食补助费只能是9400元，而一审法院认定为10250元是错误的。蓝某1出院后的护理费、残疾赔偿金只能按照2015年度的标准计算，蓝某1因鉴定耽误诉讼时间，其按2016年的赔偿标准计算对上诉人不公平。蓝某1出院后的护理费只能按农业标准计算，因其本人及法定代理人皆为农村居民，且护理期限一审计算过长，以10年为宜。一审法院没有认定蓝某1监护人的过错责任，上诉人认为其应承担10%的责任。
蓝某1辩称：蓝某1实际在医院住院天数为188天属实，其余上诉人提出的应按2015年标准赔偿有关损失、按农业人员标准计算护理费、要求监护人承担10%的责任均没有道理，不应获得支持。
中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司辩称：请求人民法院依法判决。
蓝某1向一审法院起诉请求：二被告赔偿医疗费为91337元、住院伙食补助费10250元、住院期间护理费17488元、鉴定结论作出期间护理费23034元、鉴定产生护理依赖的护理费498208元、后期治疗费28800元、残疾赔偿金189504元、法医鉴定费1900元、交通食宿费15629元、其他费用1507元、精神抚慰金50000元，合计927657元。
一审法院认定事实：2015年3月6日，被告付美清驾驶鄂Ｑ×××××号车，沿248省道驶往绿水镇方向，14时30分，当车行至186.2KM处，将横跑的原告蓝某1撞到，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往来凤县人民医院抢救治疗，诊断为：1、右侧颞部硬膜外血肿；2、蛛网膜下腔出血、3、头皮裂伤；4、创伤性湿肺。在该院住院6天，用去医疗费10022.40元，由被告付美清支付。2015年3月12日，转入恩施州中心医院，诊断为：1、重型颅内损伤（右侧颞部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、脑室内积血、轴索损伤）；2、创伤性湿肺、肺部感染；3、头皮裂伤；4、双侧上颌窦炎。在该院住院53天（2015年3月12日至2015年5月4日），用去医疗费70962.69元，由被告付美清支付。当日，原告被转入华中科技大学同济医学院附属同济医院治疗，原告在该院住院治疗七次，第一次到该院神经外科（2015年5月4日至同月25日）住院21天，用去医疗费28632.46元；第二次到该院神经外科（2015年5月25日�2015年6月8日日）住院14天，用去医疗费17946.97元；第三次到该院康复病房（2015年6月9日至同月29日）住院20天，用去医疗费14143.43元；第四次到该院康复病房（2015年6月30日至2015年7月15日）住院18天，用去医疗费9495.10元，第五次到该院康复病房（2015年7月22日至2015年8月18日）住院27天，用去医疗费12702.28元；第六次到该院康复病房(2015年8月20日至2015年9月10日)住院21天，用去医疗费4525.10元；第七次到该院康复病房（2015年9月22日至同月30日）住院8天，用去医疗费2984.86元。2015年10月8日，来凤县公安局交通警察大队作出来公交认字[2015]第030-IV号道路交通事故认定书，被告付美清应付此事故的主要责任，蓝某1负此事故的次要责任。2015年11月18日，经来凤县民族医院法医司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级评定为三级，增加赔偿指数8%，后期治疗费预计两年内每月800至1000元，护�依赖程度评定为完全护理依赖，用去鉴定费1900元。原告在武汉住院治疗期间，被告付美清于2015年5月7日给原告汇款18000元，2015年7月21日，付美清又给原告支付了5000元。经核实原告提交的医疗费票据，被告于2015年3月12日在来凤县中心医院（来凤县人民医院）支付原告救护车费用650元，在恩施州中心医院用去门诊费、挂号费173.8元，合计823.8元。2015年11月4日原告在恩施州优抚医院用去检查费、挂号费108.8元。另查明，被告付美清驾驶的鄂Ｑ×××××号车在被告中国人民财产保险公司来凤支公司投保了交强险及商业三者险，商业三者险保额20万元，并购买了不计免赔险，该事故发生在保险期限内。事故发生后，被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司给被告付美清支付了医疗费10000元。原告于2015年12月9日向法院起诉要求判决二被告赔偿原告医疗费91337元、住院伙食补助费10250元（205天×50元/天）、住院期间护理费16135元（205天×28729元/年÷365天）、鉴定产生的护理费574580元（20年×28729元/年×100%×2人）、后期治疗费28800元（24个月×1200元/月）、残疾赔偿金190942.4元（10849元/年×20年×88%）、法医鉴定费1900元、交通食宿费14053元、其他费用1507元、精神抚慰金50000元，共计979504.4元。被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司首先依法在交强险及商业三者险限额内对原告承担赔偿责任，不足部分由被告付美清承担赔偿责任。审理中，被告要求对原告的伤残程度、后续治疗费用、护理依赖程度进行重新鉴定。2016年5月31日，重庆市渝东司法鉴定中心作出渝东司鉴中心〔2016〕临鉴字第667号法医临床司法鉴定意见书，结论如下：“1、被鉴定人蓝某1因颅脑损伤遗留智力缺损后遗症的伤残程度系四级；颅脑损伤遗留四肢瘫（右上肢肌力5�、左上肢肌力4级、双下肢肌力4级）后遗症的伤残程度系四级伤残；2、被鉴定人蓝某1因交通事故外伤出院后的康复治疗费用难以科学准确评估，建议以实际发生额为准；3、被鉴定人蓝某1因交通事故致重型颅脑损伤遗留智力缺损及四肢瘫等后遗症，其大部分日常生活不能自理，尚需大部分护理依赖”。用去鉴定费2800元，检查费451元，由被告付美清支付。重新鉴定后，原告对其主张的赔偿费用进行了变更即医疗费为91337元、住院伙食补助费10250元、住院期间护理费17488元、鉴定结论作出期间护理费23034元、鉴定产生护理依赖的护理费498208元、后期治疗费28800元、残疾赔偿金189504元、法医鉴定费1900元、交通食宿费15629元、其他费用1507元、精神抚慰金50000元，合计927657元。
一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身伤害的�应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）、机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任……”。被告付美清驾驶鄂Ｑ×××××号车，沿248省道驶往绿水镇方向，14时30分，当车行至186.2KM处，将横跑的原告蓝某1撞到，造成原告受伤的�通事故，事实清楚，事故当事人对公安交警部门作出的责任认定未进行复议，且双方也未提交足以认定的证据证明公安交警部门作出的责任认定是否程序违法或划分责任不当，故对该责任认定予以确认。因事故车辆鄂Ｑ×××××号车已在被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司投保交强险和第三者商业责任险，并购买了不计免赔险。原告蓝某1的医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失，被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司应先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分由被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司在第三者商业责任险限额内予以赔偿，再不足部分，依据原告蓝某1与被告付美清的过错比例分担责任，由付美清赔偿70%。原告到来凤县人民医院住院医疗费10022.40元，恩施州中心医院住院医疗费70962.69元，华中科技大学同济医学院附属同济医院七次住院的医疗费90430.19元，被告于2015年3月12日在来凤县中心医院（来凤县人民医院）支付原告救护车费用650元，在恩施州中心医院用去门诊费、挂号费173.8元，合计823.8元。2015年11月4日原告在恩施州优抚医院用去检查费、挂号费108.8元。原告合计医疗费用172347.88元，予以确认。其余原告提交的相关医疗费票据均不是正规发票，也未提交其他证据佐证该支出是否与本次交通事故受伤有关联性，故不予支持。依据原告多次住院及进行第二次鉴定的时间，对以下交通费用予以酌情认可：1、2015年4月23日恩施至来凤汽车票2张，金额90元；2、2015年5月3日恩施至武汉汽车票2张，金额为300元；3、2015年7月19日恩施至来凤汽车票2张，金额98元；4、2015年6月21日、6月25日、7月19日、7月25日、8月16日、8月22日、9月2日往还于恩施至汉口火车票（张某�7张，金额1036元；5、2015年8月30日、9月17日、9月29日往还于恩施至汉口火车票（蓝某2）3张，金额444元；6、2016年5月8日来凤至恩施汽车票2张，金额90元；7、2016年5月8日、5月9日往返于恩施至万州火车票4张金额98元；8、重庆进行鉴定的公交费用票据12张，金额120元；合计2276元。原告提交的其他交通费票据，因不能提交足以认定的证据证明该支出是否与本次交通事故原告受伤后就医、住院治疗有关联性，不予支持。从2015年5月4日至同年9月30日，原告到武汉治疗期间，共计150天，其中住院129天，原告提供的租房合同及租金发票金额为9100元，租房时间为2015年6月16日至2015年10月14日止，原告不能提交证据证明该租金支出的必要性，故不予支持；原告提交的其他住宿费发票，也没有证据证明其真实性、合法性、关联性，故不予支持。本案庭审终结时间为2016年6月27日，故原告的�失依据2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》予以计算。原告到来凤县人民医院住院6天，在恩施州中心医院住院53天，在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院129天，合计188天，原告主张的住院伙食补助费10250元，没有超出计算标准，予以支持。依据原告到三个医院的住院长期医嘱单，均为一级护理，留陪一人，故确定其住院期间的护理费为16038.20元（31138元/年÷365天×188天），其主张的多余部分，不予支持。原告经重新鉴定为大部分护理依赖，确定其出院后的护理费为498208元（31138元/年×20年×80%）。原告主张的出院后至鉴定作出期间的护理费23034元属于计算重复，不予支持。原告为农村居民，因颅脑损伤遗留智力缺损后遗症的伤残程度系四级，颅脑损伤遗留四肢瘫（右上肢肌力5级、左上肢肌力4级、双下肢肌力4级）后遗症的伤残程度系四级伤残，故�残疾赔偿金为184766.4元（11844元/年×20年×78%），其主张的多余部分，不予支持。因本次交通事故导致原告身体严重受损，鉴于原告存在过错，故其主张的精神损害抚慰金50000元过高，酌情确定为20000元。经鉴定，原告因交通事故外伤出院后的康复治疗费用难以科学准确评估，建议以实际发生额为准，故其主张的后期治疗费28800元，不予支持。虽重新鉴定后的鉴定结论与原鉴定结论有所不同，但原告到来凤县民族医院法医司法鉴定所进行鉴定是原告的合法权利，故二被告认为两次鉴定时所产生的鉴定费及其他支出均由原告负担的观点，不予采纳，应依据原告蓝某1与被告付美清的过错比例予以分担。原告主张的其他费用及食宿费，没有提交足以认定的证据证明其真实性、合法性、关联性，不予支持。上列损失被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司在交强险赔�限额内赔偿原告医疗费10000元、住院期间护理费16038.20元、交通费2276元、精神抚慰金20000元、残疾赔偿金71685.8元，合计120000元，减去原已支付给被告付美清的医疗费10000元，实际赔偿110000元。被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿原告剩余医疗费中的140000元（依据被告付美清投保的商业三者险，保额为200000元，并购买了不计免赔险，付美清在本次交通事故中负主要责任，故其商业三者险赔偿200000元×70%＝140000元）。再剩余医疗费22347.88元、剩余残疾赔偿金113080.6元、住院伙食补助费10250元、原告出院后的护理费498208元、原告第一次鉴定费1900元、重新鉴定的鉴定费2800元、检查费451元，合计649037.48元，由被告付美清赔偿70%即454326.24元。付美清原已支付的来凤县人民医院医疗费10022.40元、恩施州中心医院的医疗费70962.69元、原告�汉住院期间支付的23000元、其他门诊检查费等823.8元、第二次鉴定费用2800元、检查费451元，合计108059.89元，应予以扣减。被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司原已支付给付美清的医疗费10000元，应由付美清赔偿给原告。经合议庭评议，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公�来凤支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告蓝某1医疗费10000元、住院期间护理费16038.20元、交通费2276元、精神抚慰金20000元、残疾赔偿金71685.8元，合计120000元，减去原已支付给被告付美清的医疗费10000元，实际赔偿110000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司在商业三者险限额内赔偿原告蓝某1剩余医疗费中的140000元。上列二项合计250000元，限判决生效后5日内履行。三、原告再剩余医疗费22347.88元、剩余残疾赔偿金113080.6元、住院伙食补助费10250元、原告出院后的护理费498208元、原告第一次鉴定费1900元、重新鉴定的鉴定费2800元、检查费451元，合计649037.48元，由被告付美清赔偿70%即454326.24元。减去被告付美清原已支付的108059.89元（来凤县人民医院医疗费10022.40元、恩施州中心医院的医疗费70962.69元、原告武汉住院期间支付的23000元、其他门诊检查费等823.8元、第二次鉴定费用2800元、检查费451元），再加上被告中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司先行支付给付美清的医疗费10000元，还应由被告付美清赔偿原告蓝某1356266.35元，限判决生效后30日内履行。四、驳回原告蓝某1的其他诉讼请求。案件受理费5198元，由原告蓝某1负担2198元，被告付美清负担3000元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审查，除蓝某1住院天数应为188天外，一审法院查明的其余事实属实，本院予以认定。
本院认为：关于上诉人提出的被上诉人中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司应在商业三者险范围内承担200000元赔偿款的请求，因本案在扣除交强险后，按过错比例计算，付美清的赔偿额仍超过200000元的保险额，且付美清购买了不计免赔险，故保险公司应在商业三者险限额内全额赔偿，一审法院只计算140000元不当，应予纠正。关于上诉人提出的住院伙食补助费计算有误的问题，经审查，蓝某1实际住院天数为188天，故其住院伙食补助费只能按188天计算，一审法院对该项费用计算错误。另外，关于上诉人提出的应按2015年有关标准计算蓝某1出院后护理费及残疾赔偿金的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，根据一审开庭审理情况结合前述规定，本案按2016年有关标准计算损失是正确的，上诉人认为因鉴定原因耽误了诉讼，本院认为鉴定的目的是为查清受害人的伤残程度和有关损失，是案件审理的客观需要，不能认定系蓝某1故意拖延时间，故上诉人该项上诉请求不成立。关于上诉人提出的出院后应按农业标准计算护理费且计算时间以10年为宜的问题，本院认为，蓝某1出院后的护理并非一定要其监护人进行护理，也不宜参照其监护人的职业收入情况计算护理费，一审按照护理行业的平均工资标准计算护理费是公平公正的。至于其计算年限，根据目前蓝某1的实际情况结合有关司法解释的规定，上诉人要求只计算10年并没有充足依据，对该项请求不予支持。关于上诉人提出的蓝某1的监护人应承担10%的监护过错的问题，本院认为，蓝某1作为无民事行为能力人，横穿马路不当，已承担了本次交通事故的次要责任，其中已包含了其父母的监护过失因素，上诉人要求其监护人在此基础上再承担10%的过错责任没有法律依据，本院不予支持。
综上，蓝某1因本案造成的损失各方无异议的为：1、医疗费共计172347.88元；2、住院期间护理费16038.20元；3、交通费2276元；4、精神损害抚慰金20000元；5、检查、鉴定费共5151元（第�次鉴定费1900元、重新鉴定费2800元、检查费451元）。对于上诉人提出异议本院予以支持的有一项即住院伙食补助费为9400元（188天×50元／天）。对于上诉人提出异议本院未予采纳其意见的为：1、残疾赔偿金184766.40元（11844元／年×20年×78%）；2、出院后长期护理费498208元（31138元／年×20年×80%）。前述各项共计为908187.48元。
根据我国《道路交通安全法》第76条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，对于机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，行人有过错的，适当减轻机动车一方的赔偿责任。上诉人付美清购买了交强险和商业三者险，故本案应先在交强险内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金110000元，不足部分按责任比例由付美清与蓝某1进行分担。前述损失扣除120000元交强险后，下余788187.48元由付美清赔偿70%，即551731.24元。因付美清购买了商业三者险，且超过了保险限额，应由保险公司在商业三者险内赔偿200000元。下余351731.24元应由付美清赔偿给蓝某1。付美清此前已支付108059.89元、保险公司已付给付美清的10000元在履行时应相应冲抵。故付美清还应实际支付253671.35元（351731.24元-已垫付的108059.89元+保险公司支付的交强险10000元），中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司还应实际支付310000元（120000元+200000元-10000元）。
综上所述，上诉人部分上诉理由成立，本院予以支持，一审法院部分事实认定错误、赔偿数额计算错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省来凤县人民法院（2015）鄂来凤民初字第01249号民事判决。
二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司来凤支公司在交强险赔偿范围和限额内赔偿被上诉人蓝某1经济损失110000元（前期支付的10000元已冲减）、在商业三者险限额内赔偿蓝某1经济损失200000元。
三、上诉人付美清赔偿蓝某1因本次交通事故造成的各项经济损失共计253671.35元（前期已支付的108059.89元已冲减）。
前述款项限本判决生效之日起三十日内一次性付清。
四、驳回被上诉人蓝某1的其他诉讼请求。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费3000元，由上诉人付美清负担2000元，由被上诉人蓝某1负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 汪清淮
审判员 王颖异
审判员 张成军
二〇一六年十二月十�日
书记员 张特立