河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）驻民四终字第591号
上诉人（原审被告）张春青，男，1963年2月3日出生，汉族，住汝南县。
委托代理人程松涛，河南豫通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）姜廷印，男，1950年11月15日出生，汉族，住汝南县。
委托代理人朱伟光，河南文苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）河南省置地建设工程集团有限公司，住所地驻马店市练江路315号。
法定代表人李万全，该公司总经理。
委托代理人李万立，男，1970年12月28日出生，住驻马店市。
委托代理人安玉兰，河南驿城律师事务所律师。
上诉人张春青因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院(2013)驿民初字第496号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张春青的委托代理人程松涛，被上诉人姜廷印及其委托代理人朱伟光，被上诉人河南省置地建设工程集团有限公司（以下简称置地公司）的委托代理人安玉兰、李万立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，张春青带领姜廷印等人在置地公司承建的位于驻马店市××城区××大道东段的道路上从事道路排水工作。2012年11月2日凌晨00：10时许，姜廷印和民工李发财一起从民工宿舍出去小便，姜廷印在前面走，李发财在后面走，姜廷印下楼梯拐弯（应从楼梯出口行右转弯）时摔倒，碰到了楼梯出口左侧对面靠墙放置的热水锅被烫伤。姜廷印受伤后被送至中国人民解放军第一五九医院抢救，因姜廷印要求转院，中国人民解放军第一五九医院于2012年11月11日为其办理出院手续，出院诊断：1、身体多处热水烫伤40%深Ⅱ度；2、急性肾功能衰竭。出院医嘱：1、继续监测尿量、血生化情况，行血液透析治疗，待肾功能恢复；2、静脉高营养支持；3、××定量、××理检查，以明确诊断；4、继续行血液、创面分泌物培养，选择敏感抗生素治疗；5、创面继续以1%磺胺嘧啶银换药，配合烤灯，保痂治疗，但应注意磺胺嘧啶银用量及浓度，防止大量自创面吸收造成肾毒性，具体创面处理情况，可随时与我科联系咨询或会诊；6、继续纠正低蛋白血症及贫血；7、持续心电监护等。后因姜廷印未能转院，其于2012年11月11日又重新办理了中国人民解放军第一五九医院的入院手续，继续在该院治疗。2012年12月27日，姜廷印出院，出院诊断：1、身体多处热水烫伤40%深Ⅱ度；2、急性肾功能衰竭。出院医嘱：1、残余创面继续换药治疗至痊愈；2、肢体功能锻炼及瘢痕康复治疗；3、定期复查尿常规及肾功能；4、必要时复诊。姜廷印在中国人民解放军第一五九医院治疗期间共计花费医疗费160552.5元（其中根据主治医生安排，姜廷印从医院外购买人血白蛋白132瓶，花费72600元）。2013年1月14日，经驻马店蔚康法医临床司法鉴定所评定，姜廷印伤情构成七级伤残。姜廷印为此支付鉴定费700元。姜廷印住院治疗期间，张春青共计支付费用19400元。姜廷印住院期间属一级护理，由其子姜波和儿媳秦伟勤护理，护理人姜波、秦伟勤护理期间被所在单位扣发工资共18000元，二人月工资均为4500元。姜廷印等民工所居住的房屋系张春青个人联系租赁，租赁费用由张春青与房东结算。该房屋楼道内安装有照明灯具，事故发生当天，该处居民区因线路跳闸停电，凌晨00点50分时修复，停电后张春青未在民工住所设置标志或者其他防护措施。姜廷印等民工是否能在置地公司承建的位于驻马店市××城区××大道东段排水工程工地干活由张春青决定，并由张春青负责施工期间的管理和结算劳务报酬。姜廷印等工人的住宿、伙食均由张春青安排。置地公司不负责民工的管理及劳务费结算。置地公司已向张春青结算劳务报酬75.8万元。
原审法院认为，姜廷印系张春青雇佣的民工，其在张春青提供的住所内遭受人身损害，依法应当得到赔偿。张春青提供的居住场所中热水锅的摆放位置虽然有些不妥当，但张春青在楼道内安装了照明设备（因当天晚间停电才致使事故发生时照明设备失效），姜廷印在夜间无照明的情况下，本应加强安全意识，却在出楼梯口时不慎碰到不在其正常通行道路（出楼梯向右侧转弯）上的热水锅（放置在楼梯左侧对面墙边），引发事故，姜廷印本人对事故的发生存在过失，故应减轻张春青的赔偿责任。张春青在停电时未及时设置标志或者其他防护措施，对姜廷印所受损害应承担主要责任（70%）。根据姜廷印所举证据和相关法律规定，其所受损失计算如下：1、医疗费160552.5元；2、误工费4146.4元（20732元/年÷365天/年×73天）；3、护理费16800元（4500元/月÷30日/月×56天×2人）；4、住院伙食补助费1120元（56天×20元/天）；5、营养费560元（56天×10元/天）；6、残疾赔偿金54179.57元（7524.94元/年×18年×40%）；7、鉴定费700元。以上各项费用合计238058.47元，张春青应当承担70%，计款166640.93元。姜廷印请求张春青赔偿的精神抚慰金，符合法律规定，予以支持，并确定该项损失的数额为15000元。综上，张春青应当赔偿姜廷印的损失数额为181640.93元，扣除张春青已支付的19400元，余款162240.93元。张春青辩称其是置地公司指定的领工带班人员，但其既不是置地公司的工作人员，又没有提交其受置地公司聘用的相关证明，故对其辩称理由不予采信。根据张春青对民工的管理形式，其从置地公司领取劳务费，民工劳务费由其个人负责结算，住宿场所由其自行安排等事实，足以认定张春青是姜廷印等民工的雇主，张春青与置地公司之间存在劳务分包关系。因姜廷印不是在工地施工期间受伤，而且受伤的住宿地点又与置地公司无关，故姜廷印所受损失，不应由置地公司承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院判决：一、限张春青于判决生效后十日内赔偿姜廷印各项损失共计162240.93元；二、驳回姜廷印的其他诉讼请求。案件受理费4350元，姜廷印负担1050元，张春青负担3300元。
宣判后，张春青不服，向本院提起上诉称：1、驻马店市××城区××大道东段道路排水工程的承包人是置地公司，张春青与该公司没有签订劳务分包协议，其只是带班工人，负责召集工人、统计工时、代领并分发工资，所以其从置地公司领取的75.8万元并不是劳务分包报酬而是工人工资及生活费。张春青与置地公司之间不是劳务分包关系，与姜廷印之间也不是雇佣关系。2、热水锅不在正常通道上，并且事发时房间内的照明设施工作正常，姜廷印被烫伤是由其本人不慎造成的，应由其本人承担事故的主要责任。3、姜廷印的伤残鉴定结论是在受伤之后70多天作出，而不是在治疗终结或出院之日起三个月后作出，违反了相关规定，并且该鉴定结论是姜廷印个人而非法院委托鉴定机构作出的，不能作为赔偿的依据。请求撤销原判，依法改判或发回重审。
姜廷印辩称：1、根据一审查明的事实足以认定张春青与姜廷印存在雇佣关系，张春青应对姜廷印所受损害承担损害赔偿责任。2、根据一审庭审查明的事实，张春青把热水锅放在了工人住处的必经之路上，在管理上存在重大过错。原审法院根据张春青与姜廷印在事故发生中的过错大小，判决让张春青承担主要赔偿责任并无不当。3、法律并没有明确规定在治疗终结或出院之日起三个月后才能做伤残鉴定。请求驳回张春青对姜廷印的上诉。
置地公司辩称：1、张春青并不是工地的带班工人，置地公司将该工地的劳务分包给了张春青。2、工地工人均由张春青招聘。请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，张春青召集姜廷印等工人在置地公司承包的工程工地施工过程中，其自行决定操作规程和劳动过程，在置地公司与其结算劳务费后，由其向工人支付劳动报酬及为工人安排食宿。因此，其与置地公司之间的关系符合劳务分包的法律规定，应当认定为劳务分包关系。张春青认为其与置地公司之间不是劳务分包关系，其只是带班工人的上诉理由，缺乏证据证明，不予支持。姜廷印在劳动过程中接受张春青的指挥与监督，并从张春青处获取劳动报酬，应认定双方之间形成了雇佣关系。张春青认为其与姜廷印之间不存在雇佣关系的上诉理由不足，不予支持。张春青将盛满开水的铁锅置于其为姜廷印等人提供的生活区域内，未尽合理限度范围内的安全保障义务，致使姜廷印遭受人身损害，其应当承担损害赔偿责任，但姜廷印本人在其熟悉的生活区域未尽谨慎注意义务，对损害结果的发生也存在一定的过错，原审法院据此认定张春青承担事故70%的责任，姜廷印自行承担30%的责任并无不当。张春青认为姜廷印未尽注意义务，应当承担事故主要责任的上诉理由不足，不予支持。根据相关法律规定，伤残程度的评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。姜廷印在病情稳定的情况下，在治疗终结后的第18天委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对伤残等级作出鉴定结论并无不当。张春青认为姜廷印的伤残鉴定结论应当在治疗终结或出院之日起三个月后作出的上诉理由，缺乏法律依据，不予支持。由于法律并不禁止个人委托鉴定机构进行伤残鉴定，张春青认为姜廷印的伤残鉴定结论是姜廷印个人而非法院委托鉴定机构作出的，不能作为赔偿依据的理由不足，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张春青的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3540元，由上诉人张春青负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘瑞霞
审判员 张怀珍
审判员 于俊义
二〇一四年三月十五日
书记员 王 威