湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘31民终844号
上诉人（原审被告）：广西建工集团第三建筑工程有限责任公司。
法定代表人：黄洪。
委托诉讼代理人：张才明，湖南喳哂呔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘志香,女,1966年1月9日出生,汉族。
委托诉讼代理人：田波，湖南四维律师事务所律师。
上诉人广西建工集团第三建筑工�有限责任公司（以下简称“广西建工三建筑公司”）与被上诉人刘志香与提供劳务者受害责任纠纷一案，不服龙山县人民法院（2016）湘3130民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人广西建工三建筑公司的委托诉讼代理人张才明、被上诉人刘志香的委托诉讼代理人田波到庭参加了诉讼，上诉人广西建工三建筑公司的法定代表人黄洪经、被上诉人刘志香经本院合法传唤未到庭参加诉讼。被上诉人刘志香于2016年11月20日自愿撤回上诉。本案现已审理终结。
上诉人广西建工三建筑公司不服原审判决向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，发回原审法院重新审理。事实与理由：一、本案应追加曾建军为第三人。上诉人已将该工程全权承包给曾建军，而刘志香�曾建军实际雇请的，应由其承担赔偿责任。刘志香在上诉人工地工作，是由包工头李昌政临时喊来的，上诉人并不知情，应由具体的雇请人承担责任。二、一审认定事实不清，证据不足。一审认定刘志香在工地工作时受伤，是基于采信了利害关系人的证言所得。根据上诉人提供的证据，刘志香是为了方便，翻越护栏，从而导致自己受伤。三、本案的精神抚慰金不应支持。本案的损害赔偿中，残疾赔偿金已可以抵消精神抚慰金，再者本案系刘志香自身原因导致的损害，故其主张的精神抚慰金不应支持。综上，二审应查明事实，依法作出公平公正的判决。
被上诉人刘志香答辩称，广西建工三建筑公司的上诉理由不能成立。
被上诉人刘志香向一审提起的起诉请求：被告赔偿原告本案80%的责任，即201609元；由被告承担本案诉讼费。
一审法院认定，2015年8月15日早上8点，原告在被告承建的龙山县亿利购物广场做工时不慎从三楼掉到地下室，导致原告受伤。原告受伤后，马上送龙山县人民医院治疗。当天，又转入湖北省恩施州中心医院治疗。经治疗后，原告出院。医院出院医嘱：1、近期禁忌下床负重及剧烈活动，20天后返院复查X片，视具体情况决定下床负重时间；2、若患肢肿胀、疼痛，伤口渗液、渗血及时返院复查；定期监测血糖及血压；3、加强患肢功能锻炼，预防血栓形成，若不加强锻炼则远期并发症较大，影响日常生活；4、不适随诊。2015年11月28日，原告进行司法鉴定，鉴定结果为原告构成八级伤残；后期治疗费8000元-10000元；误工120
--180日，护理60--90日，营养60---
90日。另查明，2015年湖南省农村居民人均可支配收入10993�。另查明，被告已为原告支付医药费49900元。该笔费用，原告未在本案提出处理意见，被告也未要求处理，可另案处理。
一审法院认为，公民的身体权、健康权应受法律保护。原告刘志香遭受人身损害，应依法得到赔偿。原告各项损失如下：1、原告主张的医疗费14800元，因后期治疗费鉴定为8000
--
10000元，医药费发票共计1639.6元，该院酌情支持11639.6元；2、原告主张的残疾赔偿金169420元，因原告系农村居民，且为八级伤残，该残疾赔偿金应为65958元（10993元/年×20年×30%），超出部分，该院不予支持；3、原告主张的司法鉴定费1900元，该院予以支持；4、原告主张的交通费300元，该院予以支持；5、原告主张误工费21645.86元（43893元/年÷365天×180天），因原告从事建筑业，该院予以支持18862元（38248元/年÷365天�180天）；6、原告主张护理费21645.86元（43893元/年÷365天×90天×2人）因原告受伤为八级伤残，住院期间生活不能自理，护理人员以2人为宜，故予以支持18862元（38248元/年÷365天×90天×2人）；7、住院伙食补助费33天，100元每天，计3300元，该院予以支持；8、营养费90天，每天100元，计9000元，该院予以支持；9、精神抚慰金20000元，因原告系八级伤残，该院酌情支持15000元。原告刘志香的损失包括：医疗费11639.6元、残疾赔偿金65958元、司法鉴定费1900元、误工费18862元元、交通费300元、护理费18862元、住院伙食补助费3300元，营养费9000元、精神抚慰金15000元，以上共计144821.6元。原告刘志香与被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司系雇佣关系。被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司作为雇主，应承担赔偿责任。原告在做工时，不注意安全�导致受伤发生，应自行承担一定责任。本案中，原告自行承担30%责任为宜。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘志香各项损失101375.12元（144821.6元×70%）；二、驳回原告刘志香的其他诉讼请求。案件受理费4474元，由原告刘志香承担2274元，被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司承担2200元。
上诉人广西建工三建筑公司在二审期间向本院提交一份证据资料，即《模板工劳务分包合同》，拟证明被上诉人刘志香系曾建军雇请的，合同中约定曾建军雇请人员受伤的由曾建军承担责任。
被上诉人刘志香质证称，对该证据真实性无异议，但该证据不是新证据，且不具有关联性，一审期间广西建工三建筑公司已经认定刘志香是其聘请人员，不能证明公司不应承担责任。
本院质证如下：该证据不属于二审新证据，且该证据属于复印件，未与原件核对，故不予采信。
本院经审理查明的�实与原判认定的事实一致，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：上诉人广西建工三建筑公司是否为本案的责任主体；若是应否承担赔偿责任。上诉人广西建工三建筑公司承建了龙山县亿利购物广场工程，其具有施工资质和用工主体资格。因被上诉人刘志香是在龙山县亿利购物广场工地劳作，接受劳务方是上诉人广西建工三建筑公司，因此，上诉人广西建工三建筑公司是被上诉人志香的雇主。虽然上诉人广西建工三建筑公司称其将模板工程已分包给了曾建军，曾建军才是本案的责任主体，但其并无有效证据证明分包的事实，且根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，个人无资质承包模板工程，即使存在分包合同，该合同也是无效的，上诉�广西建工三建筑公司仍是本案的责任主体。被上诉人刘志香在一审期间提交的证据1、2系工友的证人证言，能够证明刘志香在工地劳动时受伤的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，因被上诉人刘志香是为上诉人广西建工三建筑公司提供劳务时受伤，故上诉人广西建工三建筑公司应当承担赔偿责任。另外，被上诉人刘志香在本案中造成了八级的伤残，该伤残将伴随其之后的生活，对其心身产生了不利的影响，故原审法院支持被上诉人刘志香的精神抚慰金并无不当。
综上所述，上诉人广西建工三建筑公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一�七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4474元，由上诉人广西建工集团第三建筑工程有限责任公司负担。被上诉人刘志香缴纳的上诉费4474元予以退还。
本判决为终审判决。
审判长 杨光福
审判员 彭志友
审判员 张安成
二〇一六年十一月二十一日
书记员 张 艺
附：相关法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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