陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终180号
原公诉机关陕西省麟游县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱少华，男，1993年11月22日出生于陕西省凤翔县，住凤翔县。2013年12月7日因犯抢劫罪被西安市雁塔区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1万元，2015年12月11日刑满释放。2016年7月22日被抓获，2016年7月23日因涉嫌犯盗窃罪被麟游县公安局刑事拘留，同年8月29日被依法逮捕。现羁押于麟游县看守所。
上诉人（原审被告人）赵建华，男，1988年4月20日出生于甘肃省临洮县，住临洮县。2016年7月22日被抓获，2016年7月23日因涉嫌犯盗窃罪被麟游县公安局刑事拘留，同年8月29日被依法逮捕。现羁押于麟游县看守所。
上诉人（原审被告人）朱兵兵，又名朱兵，男，1992年6月26日出生于陕西省凤翔县，住凤翔县。2013年12月7日因犯抢劫罪被西安市雁塔区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金1万元，2016年3月21日刑满释放。2016年8月19日因涉嫌犯盗窃罪被麟游县公安局刑事拘留，同年8月29日被麟游县公安局取保候审。经麟游县人民法院决定，2017年5月31日被依法逮捕。现羁押于凤翔县看守所。
辩护人任鹏军，陕西正曲律师事务所律师。
原审被告人欧建云，男，1993年1月5日出生于陕西省凤翔县，住凤翔县。2014年12月1日因犯盗窃罪被凤翔县人民法院判处罚金5000元。2016年7月22日被抓获，2016年7月23日因涉嫌犯盗窃罪被麟游县公安局刑事拘留，同年8月29日被依法逮捕。现羁押于麟游县看守所。
陕西省麟游县人民法院审理陕西省麟游县人民检察院指控原审被告人欧建云、朱少华、赵建华、朱兵兵犯抢劫罪、盗窃罪一案，于二0一七年六月十四日作出（2017）陕0329刑初2号刑事判决。原审被告人朱少华、赵建华、朱兵兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，（一）抢劫事实：2016年6月30日晚上，被告人欧建云、朱少华、赵建华、朱兵兵流窜至麟游县城预谋盗窃摩托车，当晚四人在麟游县城青莲山广场伺机作案期间，在金麒麟酒店对面正大建材城门口发现饮酒后的汪义敬后，遂改变目标，准备谋取被害人汪义敬的财物。为不被他人发现，被告人赵建华、朱兵兵搀扶着汪义敬沿青莲路向东行进，被告人欧建云、朱少华骑摩托车紧随其后，至麟游县青莲路三叉路口河堤处一辆大货车的后面，被告人朱兵兵以打电话为由将被害人汪义敬一部三星直板手机要去并交给被告人朱少华，并将被害人的身份证要来看了以后返还给被害人，当被害人靠在被告人朱兵兵肩膀上时，朱兵兵与被害人面对面，双臂环抱住被害人的胳膊，被告人赵建华不顾汪义敬挣扎，强行从被害人汪义敬裤子后面的左裤兜内掏钱包，期间被害人汪义敬采取质问、身体摇摆、脚踢赵建华和朱兵兵的方式进行反抗未果，被告人赵建华将钱包掏出后（钱包内有400余元现金、四张银行卡及两张饭卡），转交给被告人欧建云，被告人朱兵兵即推开被害人，四被告人向西逃离至金麒麟酒店附近时，被告人欧建云发现未拿被害人的身份证，被告人朱少华、朱兵兵又骑摩托车返回青莲路三叉路口河堤处，向被害人汪义敬索要身份证，因被害人的反抗而未得逞。被告人欧建云将钱包打开取出钱包内400余元现金和四张银行卡后，将钱包及银行卡交给被告人赵建华，被害人的钱包及钱包内的饭卡被被告人赵建华丢弃，后四被告人骑乘摩托车逃离麟游县城。在被告人朱少华租住的宝鸡市马营镇郭家崖村5组45号住处，被告人赵建华将被害人的四张银行卡放在了该处。案发后，公安机关在被告人朱少华房内发现被害人的四张银行卡和三星直板手机后予以扣押，所抢得的400余元现金被被告人挥霍。（二）盗窃事实:1、被告人欧建云伙同朱少华预谋实施盗窃摩托车，二被告人于2016年7月8日下午流窜至麟游县城，次日凌晨，二被告人在麟游县九成宫镇惠茗小区，用随身携带的匕首割线解锁，盗窃被害人何金博停放在该小区五号楼三单元门口的陕CJ78**蓝色建设牌125摩托车一辆、被害人张永强停放在该小区四号楼五单元门口的陕CJ87**红色鹏城125型摩托车一辆。后二被告人分别骑乘所盗摩托车在返回宝鸡途中，行至麟游县九成宫镇蔡家河村蔡家河组大棚地路段时发现红色鹏城125型摩托车有故障，随将陕CJ78**蓝色建设牌125摩托车置于路边，两人骑乘红色摩托车返回麟游县城，另行寻找盗窃目标。在麟游县汽车站对面协力广告装饰店门口盗窃了被害人何宝虎陕CJ96**银色钱江牌150型摩托车后，两人返回放置陕CJ78**蓝色建设牌125摩托车处，欧建云将红色鹏城牌摩托车电瓶拆下盗走并将该摩托车弃置路边，两人骑乘所盗陕CJ78**蓝色建设牌125摩托车和陕CJ96**银色钱江牌150型摩托车逃离麟游县。二被告人将陕CJ78**蓝色建设牌125摩托车卖给宝鸡市西宝南线郭家崖村“极速摩配”车行。经麟游县价格认证中心鉴定，被盗陕CJ87**红色鹏城125型摩托车价值2835元，陕CJ78**蓝色建设牌125型摩托车价值2977.52元，陕CJ96**银色钱江牌150型摩托车价值5164.96元。案发后，三辆摩托车均被公安机关追回，发还被害人。被害人何宝虎于2016年12月5日对被告人朱少华盗窃其摩托车的行为予以谅解。2、2016年7月20日凌晨，被告人欧建云伙同朱少华骑乘一辆银白色摩托车再次流窜至麟游县城，将所骑摩托放置于麟游县西海苑内后开始寻找盗窃目标，凌晨3时18分许，二被告人在麟游县汽车站对面协力广告装饰店门口，发现被害人冯刚停放的陕CJ96**蓝色大运牌150型跨骑式摩托车未锁，即将该摩托车推进麟游县西海苑内，被告人欧建云用随身携带的匕首割线解锁后，被告人朱少华驾驶该被盗摩托车、欧建云驾驶银白色摩托车逃离麟游县。经麟游县价格认证中心鉴定，被盗陕CJ96**蓝色大运牌150型跨骑式摩托车价值5996.10元。案发后该摩托车被追回并发还被害人冯刚。被害人冯刚于2016年12月5日对被告人朱少华盗窃其摩托车的行为予以谅解。3、2016年6月24日，被告人欧建云伙同朱少华、赵建华等人从凤翔出发，经宝鸡坐班车到达凤县县城，次日凌晨二时许，在凤县艾黎路盛世琼阁家属楼下，由被告人赵建华推车、被告人欧建云割线解锁，被告人朱少华负责望风，盗窃被害人何园园停放的125型红色跨骑式王野牌摩托车后返回宝鸡。后因该摩托车在使用中发生交通事故，被被告人以110元变卖。经凤县价格认证中心认定，该被盗摩托车被盗时价值为1440元。4、2016年7月2日晚，被告人欧建云伙同朱少华、赵建华、朱兵兵驾驶一辆摩托车从凤翔县出发，经西宝北线到达扶风县城。次日凌晨，在扶风县南二路祥云快捷酒店门口，采取割线解锁的方式，盗窃被害人王亮黑色钱江125摩托车一辆，后被告人将摩托车以120元卖至凤翔县尹家务村废品收购站。案发后，因该摩托车已过使用年限，属于报废摩托车，扶风县价格认证中心不予做出价格认证。另查，自2016年7月12日至8月18日，被告人朱兵兵因涉嫌其他犯罪，被宝鸡市公安局渭滨分局羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
根据以上事实及相关证据，原审法院认为，被告人欧建云、朱少华、赵建华、朱兵兵以非法占有为目的，趁被害人汪义敬酒后，反抗能力较弱之现状，将被害人挟持至麟游县青莲路三叉路口河堤处的大货车后面，劫取被害人的手机，并采取搂抱手段，压制被害人汪义敬的反抗，强行从被害人汪义敬的左后裤兜内掏出钱包，劫取被害人现金400余元，四被告人的行为已构成抢劫罪，依法应予惩处。被告人欧建云、朱少华又以非法占有为目的，流窜多地，采用割线解锁方式盗窃摩托车六辆，其中五辆摩托车经鉴定价值共计18413.58元，数额较大且系多次盗窃，其行为均已构成盗窃罪，依法应当数罪并罚。在盗窃犯罪过程中，被告人欧建云起主要作用，是主犯，应依法予以惩处；被告朱少华起辅助作用，是从犯，应依法从轻处罚。案发后，被告人朱少华亲属与被害人何宝虎、冯刚协商赔偿事宜并取得谅解，对其犯盗窃罪可酌情从轻处罚。被告人朱少华、朱兵兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人欧建云曾因盗窃罪被判处罚金，应酌情从重处罚。被告人赵建华、朱兵兵存在参与盗窃摩托车的事实，应酌情从重处罚。被告人欧建云被抓获后在接受第一次讯问时供述了司法机关还未掌握的其伙同其他三被告人抢劫被害人汪义敬财物的事实，但未全面如实供述该犯罪，不宜以自首论，其提供该犯罪线索的行为可酌情从轻处罚。被告人欧建云、朱少华犯盗窃罪、抢劫罪，应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二百六十四条，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条，第六十九条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决：1、被告人欧建云犯抢劫罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币6000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币8000元。2、被告人朱少华犯抢劫罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币4500元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币6500元。3、被告人赵建华犯抢劫罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币2000元。4、被告人朱兵兵犯抢劫罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币2000元。5、被害人何园园经济损失1440元，责令被告人欧建云、朱少华、赵建华向被害人何园园予以退赔；被告人欧建云、朱少华盗窃摩托车后非法所得230元，依法追缴，上缴国库；被害人汪义敬经济损失400元，依法责令四被告人向被害人汪义敬予以退赔；公安机关扣押的被害人汪义敬银行卡四张、三星直板手机一部依法返还被害人汪义敬。6、作案工具黑色弹簧刀一把，依法没收，留存案证。
上诉人朱少华、赵建华、朱兵兵上诉称，其四人没有抢劫故意，其行为不构成抢劫罪，应认定为盗窃罪。一审判决量刑过重，请求二审改判从轻判处。上诉人朱兵兵还诉称，其在抢劫犯罪中，没有实施具体的抢劫行为，应认定为从犯。
经审理查明，原审判决认定的原审被告人朱少华、赵建华、朱兵兵、欧建云抢劫犯罪、原审被告人朱少华、欧建云盗窃犯罪事实清楚，有以下证据予以证实：
（一）上诉人朱少华、赵建华、朱兵兵伙同原审被告人欧建云于2016年6月30日晚，抢劫被害人汪义敬财物的事实，有被害人汪义敬的陈述，证人郑明侠（汪义敬之妻）、杨淑娟、乔宝霞的证言，麟游县公安局城关派出所接警、处理登记表，搜查笔录、检查辨认笔录、扣押决定书、扣押清单，上诉人朱少华、赵建华、朱兵兵、原审被告人欧建云的供述等证据予以证实。
（二）上诉人朱少华伙同原审被告人欧建云于2016年6月25日凌晨2时许、2016年7月3日凌晨、2016年7月9日凌晨、2016年7月20日凌晨在凤县县城、扶风县南二路、麟游县九成宫镇、麟游县汽车站等地盗窃摩托车六辆的犯罪事实，有受案登记表、立案决定书，被害人何宝虎、冯刚、何金博、张永强、何园园、王亮的陈述及麟游县钱江摩托车经营部李宁证明、摩托车收款收据及机动车行驶证等，证人高玉龙、张强证言，提取笔录、扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单、《二手摩托车交易协议书》、发还清单，价格认定结论书，辨认笔录及照片，现场勘验笔录及照片，视频资料，上诉人朱少华、赵建华、朱兵兵、原审被告人欧建云的供述，以及户籍信息、前科证明等证据予以证明，足以定案。
本院认为，上诉人朱少华、赵建华、朱兵兵，伙同原审被告人欧建云以非法占有为目的，趁被害人汪义敬酒后，行走不稳之机，将被害人挟持至麟游县青莲路三叉路口河堤处的大货车后面，劫取被害人手机，并采取搂抱手段，压制被害人汪义敬反抗，强行从被害人汪义敬左后裤兜内掏出钱包，劫取被害人现金400余元，其四人的行为均已构成抢劫罪，依法应予惩处。上诉人朱少华又伙同原审被告人欧建云以非法占有为目的，多次采用割线解锁方式实施盗窃，窃得摩托车六辆，其中五辆摩托车经鉴定价值共计18413.58元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应当数罪并罚。关于上诉人朱少华、赵建华、朱兵兵上诉称，其几人没有抢劫的共同故意，其行为不构成抢劫罪的上诉理由，经查，有被害人汪义敬的陈述、上诉人朱少华、赵建华、朱兵兵、原审被告人欧建云在侦查阶段的供述证实，案发当晚，四人为取得被害人财物，先是将被害人挟持至河堤边大货车后无人处，进而索取被害人手机，并由朱兵兵将被害人上半身环抱住以压制被害人反抗，赵建华不顾被害人呼救、反抗，强行劫取被害人钱包，后四人将劫取的400余元现金一同挥霍。其四人抢劫犯罪故意明显，原审判决认定其四人构成抢劫罪并无不当，故对其此节上诉理由本院不予采纳。关于上诉人朱兵兵称其系从犯的上诉理由，经查，朱兵兵与赵建华一同挟持被害人，并用双臂将被害人上半身环绕抱住压制被害人反抗，使赵建华趁机劫取了被害人财物，其在共同抢劫犯罪中行为积极主动，不符合从犯的规定，故其此节上诉理由不能成立，本院亦不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张跃怀
审 判 员 陈瑾慧
代理审判员 李 智
二〇一七年七月二十六日
书 记 员 张 明