吉林省长春林区中级法院
民 事 判 决 书
（2018）吉76民终25号
上诉人（原审原告）：董恩洪，男，1966年3月28日出生，汉族，无职业，住吉林省抚松县。
委托诉讼代理人：刘卫东，吉林汲润律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吉林森工集团建筑工程有限责任公司泉阳分公司，住所地吉林省抚松县。
负责人：杨长清，该公司经理。
委托诉讼代理人：李守泉，男，该公司会计。
委托诉讼代理人：尹宏霞，吉林靖吉律师事务所律师。
上诉人董恩洪因与被上诉人吉林森工集团建筑工程有限责任公司泉阳分公司（以下简称建筑公司泉阳分公司）损害股东利益责任纠纷一案，不服抚松林区基层法院（2018）吉7604民初21号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人董恩洪的委托诉讼代理人刘卫东，被上诉人建筑公司泉阳分公司的委托诉讼代理人李守泉、尹宏霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
董恩洪上诉请求：维持一审判决给付房屋补偿款393754元，改判给付一审判决未支持的房屋补偿款198058.76元。事实和理由：一是一审判决认定股东赵黎志退股后，建筑公司泉阳分公司垫款支付原始股金，为股东重新分配股份，董恩洪对该股权比例无异议错误。在赵黎志退股后，建筑公司泉阳分公司让董恩洪在章程修正案的最后一页（无内容）签字；且章程修正案形成时间早于赵黎志与公司签订的退股协议时间和其出具的退股金收条时间，说明章程修正案内容是虚假的，因此一审法院采信该证据认定案件事实错误。二是一审判决认定建筑公司泉阳分公司向姚冰洁追偿欠款，姚冰洁以所持股权折抵债务行为，视为股权转让错误。建筑公司泉阳分公司向姚冰洁追偿欠款，双方达成以其在公司股权折抵债务的协议，应认定为公司回购行为，而非股权转让，不适用《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第七十一条规定。双方之间的股权回购事宜不适用《公司法》第七十四条规定，一审法院以姚冰洁退股时不属于第七十四条规定三种法定情形，继而认定双方间不属于公司回购情形错误。综上，一审判决仅给付部分房屋补偿款，系认定事实和适用法律错误。
建筑公司泉阳分公司辩称，一审判决正确，应予维持。
董恩洪向一审法院起诉请求：建筑公司泉阳分公司按投资配股比例分配其房屋补偿款591812.76元并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：石文虎（姚冰洁之夫）个人独资经营白山华润工程有限公司泉阳林区分公司期间，发生债务109.23万元。2010年5月1日，石文虎、杨长清、董恩洪、王志忠、李守泉、丛丽娟、赵黎志、张亚丽8人共同出资123万元，设立建筑公司泉阳分公司，董恩洪出资9万元，持股比例为7.32%。后石文虎病故，其妻子姚冰洁继承股权33.31%。建筑公司泉阳分公司替石文虎代偿债务后，于2013年5月召开股东会，决定向姚冰洁追偿。此次股东会董恩洪未参加，股东会决定追偿款为除董恩洪外，其余股东持股比例对应的金额总和，计945801.23元。2013年5月23日，建筑公司泉阳分公司以姚冰洁为被告，向泉阳林区基层法院提起追偿权诉讼，请求判令姚冰洁返还代偿款945801.23元，该案于2013年6月10日调解结案，姚冰洁以其在建筑公司泉阳分公司33.31%股权折抵部分欠款。6月30日，建筑公司泉阳分公司股东会修改章程，董恩洪持股比例修改为7.2%。除董恩洪外其他股东在公司章程修正案上签字。2015年1月，股东赵黎志退出公司，建筑公司泉阳分公司支付赵黎志股权款42310元。股东会修改公司章程，董恩洪持股比例修改为7.42%，包括董恩洪在内六位股东在公司章程修正案上签字。2016年2月，股东丛丽娟退出公司，股东杨长清、王志忠、李守泉共同出资共计52万元购买股权。股东会修改公司章程，董恩洪持股比例修改为8.33%，杨长青、王志忠、李守泉在章程修正案上签字。2017年9月，建筑公司泉阳分公司的房屋被拆迁，获得拆迁补偿款4726939元。按照董恩洪持股比例计算，应获得拆迁补偿款393754元。一审法院认为，本案的焦点是董恩洪应获得房屋补偿款的数额，该款额应根据董恩洪在建筑公司泉阳分公司持股比例计算。建筑公司泉阳分公司向姚冰洁追偿欠款，姚冰洁以所持股权折抵债务行为，视为股权转让。依照《公司法》规定，有限责任公司股东退出公司共有三种方式，股权转让、公司回购及公司解散。本案双方当事人争议则为股权转让和公司回购之争。董恩洪认为建筑公司泉阳分公司购买姚冰洁、丛丽娟股权，应为公司回购，未给董恩洪分配股份，是为不当；建筑公司泉阳分公司认为姚冰洁、丛丽娟股权均为股东个人出资购买，与董恩洪无关。《公司法》第七十一条：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。”该规定赋予股东之间股权买卖的权利，该权利没有限制。第七十四条:”有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；(二)公司合并、分立、转让主要财产的；(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。”该规定明确有限责任公司股东退股，申请股权回购的限制。即股东要行使其退股的权利，必须符合上述三种法定情形之一。姚冰洁退股时，并非上述三种法定情形，不属于公司回购，即便建筑公司泉阳分公司出资，也应确认为公司垫款，性质为股东间转让。赵黎志退股后，建筑公司泉阳分公司垫款支付原始股金，为股东们重新分配股份。该股权比例董恩洪无异议，其在章程修正案内容不明情况下签字的主张不予支持。丛丽娟退股后，股权转让与杨长清、王志忠、李守泉三位股东。建筑公司泉阳分公司也为其他股东赠与股份，董恩洪持股比例为8.33%。现建筑公司泉阳分公司主张撤销股权赠与，不予支持，可另行提起撤销之诉。综上所述，董恩洪的股东权益受法律保护，建筑公司泉阳分公司应及时给付董恩洪应得房屋补偿款393754元。遂依照《中华人民共和国公司法》第二十条规定，判决：建筑公司泉阳分公司于本判决生效后立即给付董恩洪393754元。案件受理费4859.06元，董恩洪负担1626.16元，建筑公司泉阳分公司负担3232.9元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明的事实一致。
本院认为，董恩洪的诉讼请求是建筑公司泉阳分公司按其持股比例给付房屋拆迁补偿款。《公司法》第一百六十七条规定，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。财政部财企[2005]123号《关于企业收到政府拨给的搬迁补偿款有关财务处理问题的通知》规定，企业收到政府拨给的拆迁补偿款，应作为专项应付款核算。在拆迁和重建过程中发生的费用，直接核销专项应付款，企业拆迁结束后，专项应付款如有余额，作调增资本公积金处理。故建筑公司泉阳分公司在拆迁结束后专项应付款如有余额，应作调增资本公积金处理。另，《公司法》第一百六十八条明确规定了公积金的用途，其中并不包括直接分配给股东，故董恩洪请求按其持股比例给付拆迁补偿款没有法律依据。一审判决按其持股比例给付拆迁补偿款错误，应予纠正。依照《中华人民共和国公司法》第一百六十七条、第一百六十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销抚松林区基层法院(2018)吉7604民初21号民事判决；
二、驳回董恩洪的诉讼请求。
一审案件受理费4859元，二审案件受理费4261元，合计9120元，由董恩洪负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王毓莉
审 判 员 李春玲
代理审判员 何海凤
二〇一八年八月十四日
法官 助理 冯 秀
书 记 员 方 聪