江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终605号
上诉人（原审原告）：南京迈尚云天新型材料科技有限公司，住所地江苏省南京市江宁区天元东路1009号（江宁科学园）。
法定代表人：袁嵇康，该公司总经理。
委托诉讼代理人：贾敏杰，江苏良修律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：焦勇，男，1974年10月9日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。
委托诉讼代理人：杨晓帆，江苏德本律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨晗璐，江苏德本律师事务所实习律师。
上诉人南京迈尚云天新型材料�技有限公司（以下简称迈尚云天公司）与被上诉人焦勇劳动争议一案，迈尚云天公司因不服南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初11936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
迈尚云天公司上诉请求：维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项及第三项，改判迈尚云天公司不应当支付焦勇未签订书面劳动合同二倍工资以及违法解除劳动合同赔偿金。事实和理由如下：一审法院认定事实不清。1.焦勇与袁嵇康之间不存在劳动合同关系，双方之间为劳务关系。袁嵇康发给焦勇的劳务报酬系通过迈尚云天公司帐户支付。2.即使双方之间存在劳动关系，焦勇关于双倍支付劳动报酬的部分诉求已超过诉讼时效。一审法院查明，2014年11月，迈尚云天公司与焦勇建立劳动关系。焦勇于2016年5月23日提起仲裁。因此，焦勇关于2015年1月至2015年5月的二倍工资诉请已超过诉讼时效，不应被支持。3.即使双方之间存在劳动关系，通过2016年4月12日上午9时26分袁嵇康与焦勇的微信对话可以看出，双方系协商一致解除劳动合同，故迈尚云天公司不应支付焦勇赔偿金。
焦勇辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应当驳回迈尚云天公司的上诉请求。1.焦勇与袁嵇康之间存在劳动关系，焦勇受迈尚云天公司规章制度约束，从事迈尚云天公司安排的工作，其工资由迈尚云天公司对公账号发放，双方存在劳动关系。2.关于诉讼时效，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定，当事人应该在一审答辩中提出诉讼时效的抗辩，在一审答辩中未提出而在二审中提出的，法院不应当理涉。3.焦勇为迈尚云天公司解雇，双方未达成一致意见，也未就解除劳动合同的赔偿金达成一致意见。
迈尚云天公司向一审法院起诉请求：迈尚云天公司不支付焦勇工资26000元、经济赔偿金18000元、2015年2月1日至12月31日期间的二倍工资差额66000元、代通知金6000元，不为焦勇补缴2015年1月1日至2016年5月31日期间的社会保险。
一审法院查明事实：2014年11月，焦勇至迈尚云天公司工作，迈尚云天公司未与焦勇签订劳动合同，未为焦勇缴纳社会保险。迈尚云天公司通过银行转账方式支付焦勇工资，2014年11月3000元，2014年12月至2015年11月每月5000元，2015年12月起增至6000元/月。迈尚云天公司于2016年4月10日搬家后在南京市范围内无办公场所。2016年4月底，迈尚云天公司口头辞退焦勇，并支付焦勇2016年4月工资6000元，尚未支付焦勇2015年6月、2016年3月工资。2016年5月23日，焦勇向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求迈尚云天公司支付拖欠的工资26000元、违法解除劳动合同赔偿金18000元、2015年2月1日至12月31日期间二倍工资差额66000元、代通知金6000元，补缴2015年1月1日至2016年5月31日期间社会保险。仲裁委于2016年8月29日做出宁宁劳人仲案字（2016）第1371号仲裁裁决书，裁决迈尚云天公司支付焦勇2015年6月、2016年2及2016年3月工资17000元，2015年5月24日至2015年10月31日期间二倍工资差额26290元，支付违法解除劳动关系赔偿金16250元。迈尚云天公司在法定期限内诉至本院。双方一致认可2016年3月工资数额为6000元。
一审中，焦勇提交了以下证据：1.微信记录一份、报销单据、照片一组、PPT两份、快递单一份，证明迈尚云天公司安排其工作，向其发送公司的规章制度，其受迈尚云天公司的安排，双方存在劳动关系；2.报销单据及相关的工作记录�证明双方存在劳动关系；3.照片一组，证明其在迈尚云天公司的工作场所工作，并代表迈尚云天公司出席关联公司的业务年会，迈尚云天公司为其提供员工宿舍，证明双方存在劳动关系；4.PPT幻灯片打印件，证明其为迈尚云天公司在合肥等地调研，为迈尚云天公司提供劳动；5.财务资料记录本一本，迈尚云天公司发表质证意见为：对证据1中焦勇与袁嵇康之间微信记录的真实性无异议，但焦勇与广州公司财务之间的微信联系不能证明双方存在劳动关系，也不能证明焦勇受迈尚云天公司规章制度的约束，其他证据均系复印件或打印件，对三性均不予认可；对证据2的真实性无异议，该证据证明焦勇负责报销事宜，但不能证明焦勇从事报销凭证上注明的劳务；证据3中虽有迈尚云天公司字样，但不能证明焦勇工作情况，焦勇参加迈尚MS新闻发布会并非年会，也不能证明焦勇是迈尚云天公司的员工，其他照片亦不能证明焦勇为迈尚云天公司工作；证据4也不能证明焦勇是为迈尚云天公司工作；对证据5的真实性和关联性均不认可。
迈尚云天公司提交了微信记录，其中焦勇2016年4月12日上午9时26分发给袁嵇康的微信：“我懂你的心意，但没必要，我还是先找工作吧。公司有难处我又能怎么样呢”，袁嵇康回复“如果你经济上有压力，我鼓励你暂时找工作缓解下”，证明双方劳动关系自2016年4月解除，故其公司不应支付焦勇2016年5月工资。焦勇对证据的真实性无异议，其主张2016年5月工资，但未提交证据。
一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。关于迈尚云天公司与焦勇之间是否存在劳动关系。焦勇提交的证据证明，其自2014年11月起从事的劳动系由迈尚云天公司法定代表人袁嵇康安排的与迈尚云天公司业务有关的工作内容，由迈尚云天公司按月支付焦勇固定报酬，焦勇在人身关系和经济关系上与迈尚云天公司之间存在隶属性，故一审法院认定焦勇自2014年11月起与迈尚云天公司之间存在劳动关系。
关于焦勇主张拖欠的工资。迈尚云天公司未支付焦勇2015年6月、2016年3月工资，亦未提交证据证明其不应支付工资的理由，故对焦勇主张的2015年6月、2016年3月工资的诉讼请求，一审法院予以支持。根据工资发放记录，焦勇2015年6月工资应为5000元，2016年3月工资应为6000元。迈尚云天公司提交的银行对账单明细证明其于2016年2月向焦勇转账6000元，焦勇未提出证据予以反驳，故对该证据一审法院予以采信，认定迈尚云天公司已支付焦勇2016年2月工资6000元。2016年4月，迈尚云天公司与焦勇解除劳动关系，焦勇2016年5月亦未提供劳动，故焦勇主张2016年5月工资，无事实依据，一审法院不予支持。
关于焦勇主张的未签订劳动合同二倍工资差额。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，焦勇于2014年11月入职后，迈尚云天公司应依法在一个月内与焦勇签订劳动合同，现迈尚云天公司未与焦勇签订劳动合同，故焦勇主张2015年2月至2015年10月未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。双倍工资差额应为5000×9=45000元。2015年11月起，视为双方已建立无固定期限劳动合同关系，焦勇主张2015年11月及2015年12月二倍工资差额的诉讼请求，一审法院不予支持。
关于违法解除劳动合同赔偿金。用人单位解除劳动者劳动关系应当事实清楚，依据充分，程序合法。2016年4月底迈尚云天公司口头解除与焦勇的劳动关系依据不充分，亦未举证证明履行合法的法律程序，应属解除不当，故迈尚云天公司应支付焦勇违法解除劳动合同赔偿金，数额为[（8×5000+4×6000）/12]×1.5×2=16000元。
焦勇主张代通知金6000元，于法无据，一审法院不予支持。补缴社会保险不属于人民法院处理劳动争议案件的范围，一审法院不予理涉。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十条、第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条规定，一审法院判决：一、迈尚云天公司支付焦勇2015年6月、2016年3月工资，合计11000元；二、迈尚云天公司支付焦勇未签订劳动合同二倍工资差额45000元；三、迈尚云天公司支付焦勇违�解除劳动合同经济赔偿金16000元。以上一至三项合计72000元，于判决发生法律效力之日起10日内付清。四、驳回焦勇的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，予以免收。
本院审理期间，双方当事人均未提交新的证据，且对一审法院查明的事实不持异议，本院予以确认。
本案争议焦点为：1.迈尚云天公司与焦勇之间是否存在劳动关系；2.迈尚云天公司是否应当支付焦勇2015年2月至2015年10月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额45000元；3.迈尚云天公司是否应支付焦勇违法解除劳动合同赔偿金16000元。
关于迈尚云天公司与焦勇之间是否存在劳动关系的问题。本院认为，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，迈尚云天公司与焦勇均具有劳动关系主体资格，焦勇按照迈尚云天公司法定代表人袁嵇康的安排，为迈尚云天公司开展工作，由迈尚云天公司每月支付焦勇固定报酬并报销费用，故迈尚云天公司与焦勇之间自2014年11起即存在劳动关系。
关于迈尚云天公司是否应当支付焦勇2015年2月至2015年10月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额45000元的问题。迈尚云天公司认为焦勇主张的2015年2月至2015年5月的未签订书面劳动合同二倍工资差额已过时效，应不予支持。本院认为，劳动者因用人单位未与其签订书面劳动合同而主张用人单位支付二倍工资的争议，人民法院应予受理。对二倍工资中属于用人单位法定赔偿金的部分，如劳动者在用人单位工作已经满一年的，劳动者申请仲裁的时效从一年届满之次日起计算一年。本案中，焦勇于2014年11月至迈尚云天公司工作，2016年4月12日离职，双方一直未签订书面劳动合同。焦勇应于2015年11月至2016年11月内申请仲裁。现焦勇于2016年5月申请劳动仲裁，未超过仲裁申请时效。故对于焦勇要求迈尚云天公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额45000元的上诉请求，本院予以支持。
关于迈尚云天公司是否应支付焦勇违法解除劳动合同赔偿金16000元的问题。焦勇主张迈尚云天公司违法解除劳动关系，迈尚云天公司主张双方协商一致解除劳动关系。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案�适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，迈尚云天公司虽主张双方协商一致解除劳动关系，但未提交充分证据予以证明。且迈尚云天公司未举证证明其履行了合法的解除劳动关系的程序，故迈尚云天公司应支付焦勇违法解除劳动合同赔偿金16000元。
综上，迈尚云天公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 胜
审 判 员 陆�霞
代理审判员 桂 艳
二〇一七年三月二日
书 记 员 杨 文 艳