广东省仁化县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0224民初268号
原告裕达建工集团有限公司。住所地：广州市天河区天府路***号华建大厦*栋****单元。广州市天河区
法定代表人宁永杰，该公司董事长。
委托代理人郑飞虎，系广东金轮律师事务所律师。
委托代理人余焕伟，系广东金轮律师事务所律师。
被告仁化县锦绣城大酒店有限公司。住所地：仁化县县城水南片金山大道（霞山加油站对面）仁化县
法定代表人王群英，该公司董事长。
被告惠州市富烨投资有限公司。住所地：惠州市惠城区河南岸金山湖*期***栋*单元***房。惠州市惠城区
法定代表人张建飞。
委托代理人罗青松，系广东达伦律师事务所律师。
委托代理人周运妙，系广东达伦律师事务所律师。
原告裕达建工集团有限公司（简称“裕达建工”）诉被告仁化县锦绣城大酒店有限公司（简称“锦绣城公司”）、被告惠州市富烨投资有限公司（简称“富烨投资”）合同纠纷一案，本院于2016年3月30日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告裕达建工的委托代理人郑飞虎、余焕伟，被告锦绣城公司法定代表人王群英，被告富烨投资的委托代理人罗青松、周运妙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告裕达建工诉称，2013年9月5日，被告锦绣城公司与原告签订《韶关市仁化锦绣城大酒店总承包工程施工合同》（下称“施工合同”），约定原告承包被告锦绣城公司开发的位于韶关市仁化县县城水南片金山大道路126号的锦绣城大酒店项目工程（下称“该工程”）。施工合同签订后，原告开展施工建设，于2014年12月8日完成±0.00结构封顶，2014年12月28日，原告完成该工程主体2层结构施工，后因被告锦绣城公司严重拖欠工程进度款，该工程于2015年1月10日正式停工。工程停工后，原告多次与被告锦绣城公司对己完成工程量造价进行结算确认，并就损失赔偿问题进行协商，2015年11月4日，原告与被告锦绣城公司、被告富烨投资及广东东建建设集团有限公司签订《协议书》，就项目的工程造价确认及工程款支付等事宜达成一致约定。协议书约定，该工程按现状结算，确认原告完成的工程总工程款为人民币2700万元，截至2015年3月13日，被告锦绣城公司己累计向原告支付工程款共计人民币8740800元，欠付工程款数额为人民币18259200元（大写壹仟捌佰贰拾伍万玖仟贰佰元）。协议书还约定被告富烨投资应在协议签订当天（2015年11月4日）代被告锦绣城公司向原告支付人民币300万元，并代付部分材料供应商及施工班组的费用人民币829282元，并约定被告锦绣城公司须在2016年2月1日及2016年5月1日前分期付清所有欠付工程款，被告富烨投资为被告锦绣城公司所有义务的履行提供不可撤销的连带责任保证。《协议书》签订后，被告富烨投资代被告锦绣城公司向原告支付了人民币150万元，并代付了部分材料供应商及施工班组的费用共18万元，截至起诉之日，被告锦绣城公司及被告富烨投资均尚未依照《协议书》的约定向原告支付完应付的工程款项。为了维护原告的合法权益，根据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，请求判令：1、依法判令被告仁化县锦绣城大酒店有限公司向原告支付拖欠的工程款16579200元；2、依法判令被告仁化县锦绣城大酒店有限公司向原告支付逾期付款的违约金，直至工程款全部付清为止（以欠付款项16579200元为本金，按合同约定以每日千分之一的标准计算，自2015年11月5日起计，暂计至2016年3月15日，共131天，违约金共计2171875元）；3、依法判令被告惠州市富烨投资有限公司对上述第一、二项诉讼请求承担连带责任；4、判令原告在上述款项范围内对位于韶关市仁化县县城水南片金山大道路126号的“锦绣城大酒店”项目工程享有工程款优先受偿权；5、判令两被告承担本案的诉讼费、保全费等全部诉讼费用。
原告裕达建工为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1韶关市仁化锦绣城大酒店总承包工程施工合同［合同编号：韶关（工合）2013-02-001］，证明原告承包被告锦绣城公司开发的位于韶关市仁化县县城水南片金山大道路126号的锦绣城大酒店项目工程，合同总工期780个日历天；证据2建筑工程施工许可证，证明原告系涉案工程的施工单位；证据3原告向被告锦绣城公司发出的催付工程款的函件，证明被告锦绣城公司严重违反合同约定，逾期支付工程款并最终导致停工；证据4协议书（原告、被告锦绣城公司、被告富烨投资及案外人于2015年11月4日在韶关仁化签订），证明原告、被告锦绣城公司、被告富烨投资及案外人于2015年11月4日签订协议，确认欠付工程款数额为人民币18259200元，约定被告富烨投资应在协议签订当天（2015年11月4日）代被告锦绣城公司向原告支付人民币300万元，并代付部分材料供应商及施工班组的费用人民币829282元，并约定被告锦绣城公司须在2016年2月1日及2016年5月1日分期付清所有欠付工程款，被告富烨投资为被告锦绣城公司所有义务的履行提供不可撤销的连带责任保证；证据5中国建设银行单位客户回单，证明被告富烨投资在2015年11月6日代被告锦绣城公司向原告付款人民币150万元，协议书实际履行；证据6收据，证明被告富烨投资在2015年12月1日和2015年12月15日代原告支付部分施工班组及材料供应商费用人民币18万多元，实际履行协议书约定的支付义务；证据7催款函（2016年1月13日原告向两被告发出），证明原告在2016年1月13日向两被告发出催款函，要求两被告按协议书约定支付工程欠款；证据8被告锦绣城公司、被告富烨投资进行涉案工程复工开工仪式的现场照片（6张）、证据9被告富烨投资搭建的施工现场临时设施、工人宿舍及临时围墙照片（6张）、证据10被告富烨投资的施工现场周转材料照片（4张）、证据11被告富烨投资工人在涉案工地现场进行外架施工的照片（2张），证据8-11证明被告富烨投资已经实际接收涉案工地施工现场，并已投入具体的施工工作，各方均确认并实际履行《四方协议》的约定内容，两被告均认可《四方协议》的效力并实际履行；证据12被告富烨投资在公司网站宣传的2015年11月6日庆祝仁化县锦绣城大酒店隆重复工照片（2组），证明涉案工程复工时间为签订四方协议后的第3天。
被告锦绣城公司辩称，涉案工程2700万元的结算价过高，希望双方能够庭外进行协商，重新预结算，另外达成一个价格。涉案工程停工是有很多原因的，双方都有责任，比如施工方在建设中存在问题（如混泥土问题）导致停工，造成我公司巨大损失，当时关于混泥土问题，当时我公司给了35万元给原告，但是原告还是没有倒混泥土，年后筹集到的资金有300万元，第一个100万元也是给原告用于倒混泥土。停工后我公司希望原告尽快复工，但是原告一直不讲信用未复工。同时现在我公司请别的施工单位也是很难协商的，后来我公司另外找了一个施工方，我公司与原告达成2700万元的价格是为了让第二施工方尽快施工，所以才达成了这个协议，认可了2700万元的结算价格，如果不达成这个协议，第二施工方不同意施工。希望大家可以各退一步，尽快解决问题。另外，原告防漏工程未完善就停工，这是无责任的行为，因为没有完善混泥土及防漏工程的话，绿道工程是无法进行的，这样会影响整个丹霞的面貌，我公司为了政府建设，也是会想办法去解决这个问题。关于抽水问题，原告就花费了几百万元，电费几百万元也是过高的。总之，希望能够重新协商，重新结算工程量及价格。
被告锦绣城公司没有提交证据。
被告富烨投资辩称，一、《协议书》并未生效。原告诉称在2015年11月4日，原告与富烨投资及被告锦绣城公司、案外人广东东建建设集团有限公司签订了《协议书》，《协议书》确定被告锦绣城公司欠付原告工程款为人民币18259200元；并约定富烨投资为被告锦绣城公司的债务履行提供不可撤销的连带担保。另《协议书》第八条约定协议生效条件为“本协议在各方签署及丙方（即富烨投资）代甲方（即锦绣城公司）向乙方（即原告）支付本协议第2.1条约定的人民币300万元及班组与材料供应商费用829282元之日起正式生效”。《协议书》签订后，协议各方当事人均未严格按照《协议书》之约定履行相应义务，原告未能按照约定将涉案工程的施工资料移交给被告锦绣城公司，且也未办理涉案工程在仁化县住建局备案更改登记手续。被告锦绣城公司也未按照约定向原告支付工程款，而富烨投资也未按照《协议书》第2.1条之约定履行义务。截至今日富烨投资已代被告锦绣城公司向原告垫付了工程款共计人民币1773000元，因锦绣城公司原因至今未实际开工。《协议书》第八条已约定协议生效条件，现因富烨投资未能按照《协议书》第2.1条之约定向原告支付人民币300万元及班组与材料供应商费用829282元，且原告提交的证据7《关于催促履行韶关市仁化县锦绣城大酒店项目﹤协议书﹥约定付款义务的函》中，也明确了富烨投资未按《协议书》第2.1款之约定履行付款义务，因此《协议书》之生效条件不满足，该《协议书》并未生效。二、原告提交的《补充证据》无法证明《协议书》的效力。原告提交的《补充证据》中的系列图片，并不能证明各方当事人认可《协议书》效力，《协议书》已明确约定了生效条件。且《协议书》约定原告向案外人广东东建建设集团有限公司移交施工资料、工地现场，并未按约定向富烨投资交付涉案工地现场，因此《协议书》并未生效。三、因《协议书》未生效，故富烨投资无须履行保证责任。因《协议书》未生效，故协议各方当事人无须按照约定履行相应义务，因此富烨投资无须按照《协议书》之约定向原告履行连带保证责任。综上所述，《协议书》并未生效，因此原告根据《协议书》之约定诉请富烨投资承担连带责任，于事实、于法均无据，应驳回其对富烨投资的诉讼请求。开庭审理中，被告富烨投资补充答辩称，1、被告富烨投资在四方协议中签名存在原告与被告锦绣城公司有隐瞒真实情况及串通欺骗被告富烨投资的行为。理由：被告富烨投资和被告锦绣城公司在2015年8月14日签订合作意向书，该意向书中明确被告锦绣城公司与原告之间的结算及债权债务是由被告锦绣城公司自行协商解决，当时并未明确告知被告富烨投资是作为担保方负责偿还工程款。签订意向书之后，被告富烨投资根据意向书的约定向被告锦绣城公司支付了50万元的工程诚意金，后在2015年10月30日被告锦绣城公司、被告富烨投资签订了工程承包合同，该合同仍然未提到被告锦绣城公司与被告富烨投资承担连带付款责任问题。在被告富烨投资已经支付了诚意金及签订了正式的工程承包合同之后，被告锦绣城公司是为了尽快复工，而要求被告富烨投资参与了四方协议，并承担连带责任。四方协议约定的结算价格是无依据的，因为被告锦绣城公司与原告签订的工程承包合同未约定价格，未提供预算书，现有工程未做书面结算，而是为了尽快复工确定的价格，所以我方认为被告富烨投资签订四方协议存在重大误解及欺骗，被告富烨投资签订该协议不是被告富烨投资的真实意思表示。2、该四方协议对被告富烨投资而言是显失公平的。理由：被告锦绣城公司、被告富烨投资之间签订的工程施工合同就是由被告富烨投资全垫资至95%后，才由被告锦绣城公司支付款项，在此种情况下，还要求被告富烨投资为被告锦绣城公司的前施工单位（原告）的工程款承担连带付款责任，这对被告富烨投资是显失公平的。3、该四方协议并未生效，该协议第8条明确是附生效条件的合同，根据合同法第45条规定，该协议并未发生法律效力。
被告富烨投资为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据1韶关市仁化县锦绣城大酒店工程合作意向书，证明被告锦绣城公司隐瞒了真实情况，让被告富烨投资交付了50万元的诚意金，存在重大误解；证据2收据、证据3中国农业银行收费客户回单、证据4转账凭证，证据2-4证明被告富烨投资依据意向书向被告锦绣城公司支付了50万元的诚意金；证据5工程承包专用合同，证明在签订合同时被告锦绣城公司并未披露与原告之间的工程款结算及要求被告富烨投资承担连带担保责任的重大信息；证据6《惠州市富烨投资有限公司垫付工程款明细表》、证据7支付凭证、证据8委托付款证明书、证据9单位员工证明书及身份证复印件，证据6-9证明被告富烨投资通过公司账户及委托员工已代被告锦绣城公司向原告共垫付人民币1773000元；证据10《协议书》1，证明该《协议书》是附生效条件的合同，其条件并未成就；证据11《协议书》2、《协议书》3及证据12《协议书》4、《协议书》5，证据11-12证明被告富烨投资代原告向第三方支付材料款及部分班组费用的事实。
经庭审举证、质证，各方对对方提供的证据质证意见如下：
一、被告锦绣城公司对原告裕达建工提供证据的质证意见：证据1有异议，不应按照广州定额，应按照韶关定额；证据2、5、7、8、9、10、11、12，均无异议；证据3有异议，工程价格过高；证据4真实性无异议，对2700万的工程价格有异议，工程款过高；证据6不清楚；证据7无异议，已经收到。
二、被告富烨投资对原告裕达建工提供证据的质证意见：证据1真实性、合法性无异议，关联性有异议，该合同并未约定工程价格，合同第4条明确约定了乙方要向甲方提供工程预算以确定工程总量，当时原告并未提供；证据2三性无异议，同时至今涉案工程仍是原告作为备案的施工单位；证据3为原告与被告锦绣城公司之间的往来，不予质证；证据4真实性无异议，合法性及关联性有异议，原告与被告锦绣城公司之间存在串通欺骗被告富烨投资的行为，该协议中第2条明确约定被告富烨投资要支付300万元之后，原告与被告锦绣城公司之间的施工合同才正式解除，至今原告和被告锦绣城公司之间的施工合同是未解除的，住建局备案的施工单位也未变更，实际上原告也未履行该四方协议，该协议第8条中附了生效条件，而该生效条件至今尚未成就，所以该协议为无效协议；证据5真实性及合法性无异议，被告富烨投资确实代被告锦绣城公司向原告支付了部分款项，但并不能证明协议书已经实际履行；证据6真实性及合法性无异议，被告富烨投资确实代原告支付了部分班组的材料费及部分施工班组的工资；证据7发函行为予以认可，但是我方并未收到该函件，同时对关联性及合法性有异议，因为该函依据的四方协议并未发生法律效力；证据8-11的真实性、合法性、关联性均有异议，该照片未显示拍摄时间、地点及是什么人拍摄；证据12的真实性无异议，但该证据与四方协议无关联性，因为四方协议未生效，原告所称的复工与协议的生效条件无任何关联，锦绣城大酒店复工仪式中挂了横幅及彩球等，搞了庆典活动，但是实际上因为原告及被告锦绣城公司均未履行该四方协议，至今备案的施工单位仍然为原告，施工许可证及其他证件被告锦绣城公司与原告均未依照该四方协议办理。
三、原告裕达建工对被告富烨投资提供证据的质证意见：证据1、2、3、4、5的真实性请法庭核实，关联性不认可，不能证明被告富烨投资主张的内容。证据1签订时间为2015年8月14日，证据5签订时间为2015年10月30日，该两份合同签订时间均早于四方协议，该四方协议签订时间为2015年11月4日。从该三份协议签订时间来看，不存在原告与被告锦绣城公司隐瞒工程情况的问题，被告富烨投资不存在需要向原告支付工程款的重大误解。证据6三性均有异议，为被告富烨投资单方制作，支付凭证结合明细表，认可的为明细表中第2、4、6、8项目，共为168万元，并非被告富烨投资主张的1773000元。证据7中建设银行的转帐单不认可，短信记录不认可，工商银行的电子回单收款人为原告，则认可，建设银行的转帐单（周南卓）不认可，收款账号为石勇的5万元认可，该款项为被告富烨投资代原告向韶关市武江区砼顺机械设备有限公司支付，收款人为姜新富的转账金额为13000元的不认可，收款人为李镇元的转账金额为5万元的认可，收款人为周南卓金额为2万元的不认可，收款人为江炳金金额为8万元的认可。证据8、9三性均有异议，不予认可。证据10《协议书》中四方协议认可。证据11中第一份《协议书》丙方为姜新富的不予认可，作为甲方的被告锦绣城公司没有签字确认，未盖章，没有记载签订日期及该协议未正式签订，第二份《协议书》认可。证据12与证据11的质证意见一致。
对上述证据，本院认证如下：
一、对原告裕达建工提交证据的认证：证据1韶关市仁化锦绣城大酒店总承包工程施工合同［合同编号：韶关（工合）2013-02-001］，该合同是原告裕达建工与被告锦绣城公司签订，本院予以确认，合同条款三、工程承包方式及计费依据：2、……人工、材料、机械价差按照施工各时期广州市建委等相关部门颁发的有关文件规定执行（按一类地区类别进行计算）……；证据2建筑工程施工许可证，本院予以确认；证据3原告向被告锦绣城公司发出的催付工程款的函件，该函件是通过EMS快递送达，是原告对工程进度款催收的函件，本院予以确认；证据4协议书（四方协议），该协议书是原告、被告锦绣城公司、被告富烨投资及案外人于2015年11月4日在仁化签订，本院予以确认；证据5中国建设银行单位客户专用回单，为被告富烨投资代被告锦绣城公司支付给原告150万元的凭据，本院予以确认；证据6收据，为被告富烨投资代被告锦绣城公司支付部分施工班组及材料供应商费用，本院予以确认；证据7催款函，是原告于2016年1月13日向两被告发出的工程款催款函，被告锦绣城公司已收到，经查核被告富烨投资也收到，本院予以确认；证据8涉案工程复工开工仪式现场照片，证据9被告富烨投资在涉案工地搭建的临时设施、工人宿舍及临时围墙照片，证据10被告富烨投资在涉案工地周转材料照片（本院已查封），对证据8至10本院予以确认；证据11结合其他证据认证；证据12本院予以确认。
二、对被告富烨投资提交证据的认证：证据1韶关市仁化县锦绣城大酒店工程合作意向书、证据2收据、证据3中国农业银行收费客户回单、证据4转账凭证、证据5工程承包专用合同，均是在原告裕达建工与被告锦绣城公司、被告富烨投资及案外人于2015年11月4日签订协议书（简称四方协议）之前，被告锦绣城公司与被告富烨投资之间的来往关系，本院结合其他证据认证；证据6《惠州市富烨投资有限公司垫付工程款明细表》、证据7支付凭证、证据8委托付款证明书、证据9单位员工证明书及身份证复印件，证据6-9是被告富烨投资用以证明代被告锦绣城公司向原告共垫付1773000元，原告裕达建工认为代付款是168万元，而不是1773000元，本院将结合其他证据认证；证据10《协议书》1（四方协议），本院予以确认；证据11《协议书》2、《协议书》3及证据12《协议书》4、《协议书》5，本院结合其他证据认证。
本院查明，2013年9月5日，被告锦绣城公司（甲方）与原告裕达建工（乙方）签订《韶关市仁化锦绣城大酒店总承包工程施工合同》（简称“施工合同”）约定：工程名称，韶关仁化锦绣城大酒店总承包工程，工程地点，韶关市仁化县县城水南片金山大道路126号，暂定总建筑面积为54701.62㎡（其中地下4144.42㎡，地上50557.2㎡），总高度78.3米。工程承包范围，按甲方确认的施工图纸（含经论证的基坑支护设计）和资料及说明内容完成本项目土方工程、桩基础、基坑支护、主体结构、装饰装修、机电安装工程。工程承包方式为包工、包料、包工期、包质量、包安全措施、包保险、包施工措施、包材料检验、包税金及工程的总承包服务管理、包通过政府部门验收合格的一切费用。计费依据，建筑市政工程按2010年《广东省建筑与装饰工程综合定额》、2010年《广东省安装工程综合定额》及2010年《广东省建筑工程计价通则》和2010年《广东省市政工程综合定额》及相关的勘误表计价。人工、材料、机械价差按照施工各时期广州市建委等相关部门颁布的有关文件规定执行（按一类地区类别进行计算）。钢结构工程按施工时期人工、材料市场价格以综合单价的形式报甲方审批后执行。其中：土方工程、桩基础、基坑支护、主体结构、粗装修、机电预埋工程总结算造价税前下浮12%。装饰装修、机电安装工程待深化设计及材料定板后另行报价。工程进度款的支付时间按每月25日报送工程进度及付款申请，15个工作日内审核及支付。由于乙方原因，逾期完成本工程，乙方须每逾期一天向甲方支付工程本合同总价款1%的违约金，逾期超过30天的，甲方有权解除合同，并向甲方赔偿相应的经济损失。甲方逾期支付工程款，每逾期一日，甲方应须向乙方支付到期应付而未付工程款0.1%的违约金。原告于2014年12月8日完成±0.00结构封顶，2014年12月28日，完成一楼大堂施工和主体二楼结构施工（已布置好钢筋，但没有浇灌混凝土）。2015年1月10日，原告以被告锦绣城公司拖欠工程进度款未支付正式停工。2015年11月4日，被告锦绣城公司（甲方）与原告裕达建工（乙方）、被告富烨投资（丙方）及广东东建建设集团有限公司（丁方，为案外人）签订《协议书》：鉴于2013年9月5日甲乙双方签订“施工合同”，约定乙方承包甲方开发的位于韶关市仁化县县城水南片金山大道路126号的锦绣城大酒店项目工程，施工后，因甲方欠付乙方工程款，并导致该工程于2015年1月10日正式停工。经甲乙丙丁各方协商达成协议。约定：一、债务总额确认，甲乙双方确认并同意，该工程按现状结算工程总额（含税金）为人民币2700万元。截至2015年11月3日，甲方己累计向乙方支付工程款共计人民币8740800元，根据上述全部工程款扣减，甲方仍应向乙方支付工程款数额为人民币18259200元。二、支付方式，2.1本协议签订后，丙方代甲方在合同签订当天一次性向乙方指定账号支付人民币300万元，乙方在收到该款后，甲乙双方所签订的“施工合同”即正式解除，于次日开始移交完整的施工资料给甲方，并协助甲方或甲方指定的丁方在仁化住建局的备案更改，完成与甲方或甲方指定的丁方交收场地工作。同时，丙方仍应在本合同签订当天代乙方支付泵车组、螺杆材料商、砼工班组、塔吊租赁、力通建筑器材租赁经营部门、外架班组相关费用人民币829282元。2.2本协议签订后，甲方应当在2016年2月1日前一次性向乙方支付人民币500万元，2.3剩余的工程款甲方应当在2016年5月1日前向乙方支付完毕。三、丙方作为担保人，为甲方本协议项下甲方所有义务的履行提供不可撤销的连带责任担保。五、如甲方未按约定期限支付剩余的工程款，以未付款项为基准，按每日千分之一的标准计算违约金，直至甲方偿还所欠工程款及违约金。八、本协议在各方签署及丙方代甲方向乙方支付本协议第2.1条约定的人民币300万元及班组与材料供应商费用829282元之日起正式生效。《协议书》签订第三日，即2015年11月6日，被告富烨投资代被告锦绣城公司向原告支付了人民币150万元，后又陆续代被告锦绣城公司支付了原告所欠部分材料供应商的款项及施工班组的费用共273000元。被告富烨投资代付150万元当日举行了复工仪式，并进场施工，搭建工棚、地下室防水、土方回填、砌砖、抹灰与二楼钢筋加固及除锈处理等工作，还购进了大量建筑用钢材、模板等材料。原告及被告锦绣城公司多次向被告富烨投资提出支付《协议书》第2.1条约定的款项，被告富烨投资都没有按约定支付。2016年1月13日，原告向两被告分别以EMS快递方式邮寄“关于催促履行韶关市仁化锦绣城大酒店项目《协议书》约定付款义务的函”，请求被告在收到本函之日起五日内支付《协议书》第2.1条约定的300万元中未付的150万元，并依照约定在2016年2月1日前支付500万元。否则，将通过法律途经追究相关责任。因被告没有支付该二笔款项，原告于2016年3月30日向本院提起诉讼。
另查明，2015年8月14日，被告锦绣城公司（以下称甲方）与被告富烨投资（以下称乙方）签订《韶关市仁化县锦绣城大酒店工程合作意向书》：甲方同意将仁化县锦绣城大酒店的工程项目在解除与前施工单位合同后，将酒店工程项目承包给乙方；本意向书签订后，乙方给付甲方500000元作为承包工程诚意金（该诚意金乙方已给付甲方），在正式承包合同签订后转为保证金；乙方带资施工建设至大楼封顶。2015年10月30日，被告锦绣城公司又与被告富烨投资签订《韶关市仁化县锦绣城大酒店工程承包专用合同》，约定：乙方承包工程名称是仁化县锦绣城大酒店建筑工程，承包形式是施工总承包即包工包料，包干价为1930元／平方米；乙方带资到银行项目贷款节点，甲方在项目封顶两个月内必须支付乙方90%工程款。开工日期为2015年11月10日。原告裕达建工及被告锦绣城公司双方认可于2013年9月5日签订的施工合同已经解除。
再查明，被告富烨投资代被告锦绣城公司向原告共垫付的工程款1773000元。其中，2015年11月支付1673000元（即7日50000元、10日150万元、14日10000元、24日63000元、30日50000元），2015年12月1日支付100000元。
本院认为，原告提起的本案诉讼实质是协议书纠纷，即合同纠纷。涉案合同是附生效条件的合同，当事人对合同的争议焦点是：2015年11月4日，被告锦绣城公司（甲方）与原告裕达建工（乙方）、被告富烨投资（丙方）及广东东建建设集团有限公司（丁方，案外人）签订的《协议书》是否生效。《协议书》第八条约定，本协议在各方签署及丙方代甲方向乙方支付本协议第二条2.1项约定的人民币300万元及班组与材料供应商费用829282元之日起正式生效。《协议书》第2.1条的意思是在合同签订当天，被告富烨投资就应当一次性代被告锦绣城公司向原告支付人民币300万元及班组与材料供应商费用829282元。而在《协议书》签订的第三日，即2015年11月6日，被告富烨投资代被告锦绣城公司向原告支付了人民币150万元；2015年11月7日至12月1日先后陆续代被告锦绣城公司向原告支付了材料供应商及施工班组的费用共273000元。被告富烨投资在支付150万元的当日就举行了复工仪式并进场施工，在被告富烨投资没有全部履行《协议书》第2.1条约定义务的情况下，原告实质性移交了工地，被告富烨投资实质性接收了工地，并进场施工。被告富烨投资其以进场施工的实质表现及2015年12月1日仍在代被告锦绣城公司支付原告的材料供应款和施工班组费用，说明被告富烨投资一直在履行《协议书》。2015年10月30日，被告锦绣城公司与被告富烨投资签订《韶关市仁化县锦绣城大酒店工程承包专用合同》，证明被告富烨投资是有诚意签订《协议书》的。被告富烨投资主张《协议书》未生效的理由是《协议书》第八条约定，本协议在各方签署及丙方代甲方向乙方支付本协议第2.1条约定的人民币300万元及班组与材料供应商费用829282元之日起正式生效。该约定的300万元及班组与材料供应商费用829282元的支付权、控制权在被告富烨投资。被告富烨投资既进场施工，又不完全履行第2.1条约定的支付义务，而在条件不成就之时，被告富烨投资未能给予合理解释，说明被告富烨投资不是以善意之行为促成条件之成就，而是以拖延支付直至不支付之行为阻碍条件之成就，被告富烨投资促使条件之不成就的行为损害了原告裕达建工及被告锦绣城公司的利益，是不正当阻止条件成就的行为。《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。被告富烨投资既进场施工且交付部分款项，又不完全交付合同生效约定的款项的行为，违反了法律、商业道德和诚实信用的原则。
关于被告富烨投资辩称的原告未能按照约定将涉案工程的施工资料移交给被告锦绣城公司，未办理涉案工程在仁化县住建局备案更改登记手续；被告锦绣城公司也未按照约定向其支付工程款的问题。本院认为，《协议书》第二条支付方式约定，2.1本协议签订后，丙方代甲方在合同签订当天一次性向乙方指定账号支付人民币300万元，乙方在收到该款后，甲乙双方所签订的“施工合同”即正式解除，于次日开始移交完整的施工资料给甲方，并协助甲方或甲方指定的丁方在仁化住建设局的备案更改，完成与甲方或甲方指定的丁方交收场地工作。该条款约定了原、被告都有互负履行义务的内容。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。被告富烨投资没有按照《协议书》第二条支付方式先履行义务时，无权请求原告履行义务。《协议书》中没有约定被告锦绣城公司应当支付款项给被告富烨投资。故，《协议书》生效条件没有成就，是被告富烨投资单方不主动、不积极、有意不完全按《协议书》履行支付款项，不正当阻碍《协议书》条件成就所致，被告富烨投资以其未履行《协议书》2.1约定的人民币300万元及班组与材料供应商费用829282元为由，抗辩《协议书》没有生效的理由不成立，本院不予支持。
关于原告诉请判令在欠付的工程款及其利息范围内对涉案的“锦绣城大酒店”项目工程享有工程价款优先受偿权问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”最高人民法院法释（2002）16号《关于建设工程价款优先受偿权的批复》第1条规定：“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。”因此，建设工程价款优先受偿权属于法定优先权，原告诉请对涉案的“锦绣城大酒店”项目工程享有工程价款优先受偿权，本院予以支持。
关于逾期付款的违约金的问题。原告请求依法判令被告锦绣城公司支付逾期付款的违约金，直至工程款全部付清为止（以欠付款项16579200元为本金，按合同约定以每日千分之一的标准计算，自2015年11月5日起计，暂计至2016年3月15日，131天，违约金共计2171875元）。本院认为，双方的约定虽然名称为逾期违约金，但明确约定了以日千分之一为计算单位的比例，且是计算至工程款全部付清为止，该约定的形式和性质上更接近于逾期利息，是逾期利息的计算方式。故，逾期利息的计算应参照《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。原告主张按合同约定以每日千分之一的标准计算，即年利率为36%，已超过了年利率24%，故，原告主张逾期付款违约金按每日千分之一标准计算，应为按年利率24%计算。
综上，被告富烨投资不正当地阻止条件成就，视为条件已成就，被告富烨投资应当全面履行《协议书》，其不完全履行《协议书》的行为构成违约。原告裕达建工主张《协议书》生效，证据充分，理由成立，本院予支持。《协议书》确认原告完成的总工程价款为人民币2700万元，截至2015年11月3日，被告锦绣城公司己累计向原告支付工程款共计人民币8740800元，欠付工程款数额为人民币18259200元，被告富烨投资已代被告锦绣城公司支付150万元给原告，代被告锦绣城公司支付班组及材料供应商费用273000元，合计1773000元。因此，被告锦绣城公司仍欠工程款16486200元。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第六十五条、第一百零八条、第二百八十六条，《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、限被告仁化县锦绣城大酒店有限公司于本判决生效之日起十五内，支付原告裕达建工集团有限公司工程款16486200元。
二、上述工程款逾期付款的利息，从2015年11月7日起按年利率24%计算至本判决确定履行之日止。
三、被告惠州市富烨投资有限公司对上述工程款及利息承担连带清偿责任。
四、原告裕达建工集团有限公司对被告仁化县锦绣城大酒店有限公司的“锦绣城大酒店”建设工程价款享有优先受偿权。
五、驳回原告裕达建工集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费134306元，财产保全费5000元，合计139306元，由被告惠州市富烨投资有限公司、仁化县锦绣城大酒店有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向韶关市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判长 赖慈辉
审判员 蔡政祥
审判员 秦艳华
二〇一六年八月十八日
书记员 张 洁