广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0402刑初261号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人熊忠成，男，1978年4月9日出生，汉族，初中文化，户籍地江西省进贤县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月25日被羁押，同年2月27日被取保候审。因涉嫌犯组织他人偷越边境罪于2017年9月21日被羁押，同年10月26日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
被告人张华敏，男，1980年5月5日出生，汉族，高中文化，户籍地湖北省崇阳县。因本案于2017年9月22日被珠海市公安局取保候审。
被告人陈忠选，男，1968年6月22日出生，汉族，高中文化，户籍地江西省进贤县。因本案于2017年9月21日被羁押，同年10月26日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉﹝2018﹞283号起诉书指控被告人熊忠成犯组织他人偷越边境罪、开设赌场罪，被告人张华敏犯组织他人偷越边境罪，被告人陈忠选犯运送他人偷越边境罪，于2018年2月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。珠海市香洲区人民检察院指派代理检察员张亚萍出庭支持公诉，被告人熊忠成、张华敏、陈忠选到庭参加诉讼。现已审理终结。
珠海市香洲区人民检察院指控：
一、2017年9月初，被告人熊忠成、张华敏商定以运送他人偷越边境往澳门的方式进行牟利，由被告人张华敏负责联系偷渡人员，被告人熊忠成负责安排偷渡事宜。2017年9月20日，被告人张华敏联系到偷渡人员李某、任某后交由被告人熊忠成安排偷渡。当晚，被告人熊忠成安排被告人陈忠选以徒步方式经珠海市香洲区情侣南边防警戒区，运送李某、任某、钟某前往澳门。次日凌晨，被告人陈忠选将李某、任某、钟某带到情侣南路边防警戒区，并告知其前往澳门的路线后离开。2017年9月21日3时50分许，李某、任某、钟某步行往澳门至情侣南路边防警戒区8号哨地段时，被边防民警抓获。随后，被告人陈忠选在6号哨地段被边防民警抓获。2017年9月21日19时许，被告人熊忠成、张华敏被抓获。
二、2016年9月24日晚，被告人熊忠成伙同谭某2（另案处理）等人在江西省进贤县罗溪镇谭某3（已判决）家中开设赌场，组织参赌人员叶某、郑某等三十余人用扑克牌玩斗牛的方式进行赌博，该赌场抽水渔利达6000多元，被告人熊忠成从中分得人民币1000元。2016年9月25日1时许，进贤县公安局民警将该赌场查获。2017年2月25日，被告人熊忠成主动到进贤县公安局投案。
公诉人当庭出示了指控被告人熊忠成、张华敏、陈忠选的行为构成犯罪的证据，指控被告人熊忠成的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十八条、第三百零三条第二款之规定，应当以组织他人偷越边境罪追究其刑事责任；被告人张华敏的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十八条之规定，应当以组织他人偷越边境罪追究其刑事责任；被告人陈忠选的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十一条第一款之规定，应当以运送他人偷越边境罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人熊忠成对公诉机关指控其犯开设赌场罪没有异议，但辩称组织他人偷越边境罪其只是介绍了两个人，其不明白介绍他人偷越边境能否构成组织他人偷越边境罪。
被告人张华敏、陈忠选对公诉机关指控其的犯罪事实以及所适用的法律没有意见。
经审理查明：
一、2017年9月初，被告人熊忠成、张华敏商定以运送他人偷越边境往澳门的方式进行牟利，由被告人张华敏负责联系偷渡人员，被告人熊忠成负责安排偷渡事宜。2017年9月20日，被告人张华敏联系到偷渡人员李某、任某后交由被告人熊忠成安排偷渡。当晚，被告人熊忠成安排被告人陈忠选以徒步方式经珠海市香洲区情侣南边防警戒区，运送李某、任某、钟某前往澳门。次日凌晨，被告人陈忠选将李某、任某、钟某带到情侣南路边防警戒区，并告知其前往澳门的路线后离开。2017年9月21日3时50分许，李某、任某、钟某步行往澳门至情侣南路边防警戒区8号哨地段时，被边防民警抓获。随后，被告人陈忠选在6号哨地段被边防民警抓获。2017年9月21日19时许，被告人熊忠成、张华敏被抓获。
二、2016年9月24日晚，被告人熊忠成伙同谭某2（另案处理）等人在江西省进贤县罗溪镇谭某3（已判决）家中开设赌场，组织参赌人员叶某、郑某等三十余人用扑克牌斗牛的方式进行赌博，该赌场抽水渔利达人民币6000多元，被告人熊忠成从中分得人民币1000元。2016年9月25日1时许，进贤县公安局民警将该赌场查获。2017年2月25日，被告人熊忠成主动到进贤县公安局投案。
上述事实，被告人熊忠成、张华敏、陈忠选在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某、任某、钟某、丁某、谭某1、谭某2、熊某、谭某3、周某、吴某、郑某、付某、王某、胡某、谭某4、叶某、杨某的证言及辨认笔录，抓获经过，抓获经过登记表，现场示意图，行政处罚决定书，扣押清单，病历内容，病情证明书，人口基本信息，户籍证明，户籍登记证明，常住人口基本信息，在逃人员登记表，到案经过，证据保全决定书，证据保全清单，收缴物品清单，追缴物品清单，现金缴款单，行政处罚决定书，进贤县公安局拘留证及拘留通知书，进贤县逮捕证，身份证复印件，刑事判决书，人口信息全项查询，情况说明，中国工商银行凭证，扣押决定书，手机四部，现场照片及微信交易截图等证据证实，足以认定。
关于上述事实、证据及被告人辩解的评述：
1.被告人熊忠成只安排了李某、任某偷越边境。
公诉机关指控被告人熊忠成安排了被告人李某、任某和钟某偷越边境前往澳门，被告人熊忠成对公诉机关指控其安排李某、任某偷越边境的事实没有异议，但辩称其没有安排钟某。从现有证据看，被告人熊忠成是经被告人张华敏的介绍，安排李某、任某偷渡澳门，对此有被告人张华敏的证言以及证人李某、任某的证言及辨认笔录予以证实。但对钟某是由谁安排偷渡到澳门，证人钟某的证言表示其是被一名中年男子安排偷渡澳门，该中年男子身高1米8左右，皮肤白、外地口音。证人钟某表示其能辨认出该中年男子，但其并没有辨认出被告人熊忠成是安排其偷渡的男子。被告人熊忠成也一直供述其只安排了二名男子偷渡澳门。仅有被告人陈忠选供述是被告人熊忠成及其同伴让其带领三名偷渡人员偷渡澳门。仅凭被告人陈忠选的供述不能认定被告人熊忠成安排钟某偷渡的事实。对此采纳被告人熊忠成的辩解。
2.被告人熊忠成的行为构成组织他人偷越边境罪。
被告人熊忠成虽辩解称其只是介绍了二名男子偷渡澳门。但根据被告人熊忠成、张华敏的供述，在案发前，被告人熊忠成即找到从事旅游行业的被告人张华敏让其帮忙介绍有偷渡澳门需求的客人，后应被告人熊忠成的要求，被告人张华敏向被告人熊忠成介绍了李某、任某偷渡澳门。被告人熊忠成、陈忠选的供述则证实，被告人熊忠成安排被告人陈忠选负责带李某、任某偷渡澳门事实。被告人熊忠成从上游的招揽偷渡客源，然后在安排专人负责运送偷渡人员偷渡，系形成了一个完整的组织他人偷越边境的链条，其行为应当认定为组织他人偷越边境的行为，应当以偷越边境罪追究其刑事责任。
3.被告人张华敏在共同犯罪中系从犯。
被告人张华敏在组织他人偷越边境的环节中，仅负责向被告人熊忠成介绍偷渡客源，对其应当以组织他人偷越边境罪追究其刑事责任，但其仅负责介绍客源，在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯。
4.被告人熊忠成、张华敏、陈忠选的行为系犯罪未遂。
被告人熊忠成、张华敏组织他人偷越边境，被告人陈忠选运送他人偷越边境，在组织（运送）他人偷越边境的过程中，偷渡人员李某等人被边防民警查获。《最高人民法院、最高人民检察院关于<办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释>》第一条第三款之规定，在偷越国（边）境之前，或者偷越国（边）境过程中被查获的，应当以组织他人偷越国（边）境（未遂）论处。因此对被告人熊忠成、张华敏、陈忠选的行为应当认定为犯罪未遂。
5.关于涉案财物的处理。
扣押在案在被告人张华敏的移动电话一部及被告人熊忠成的金色三星移动电话一部系作案工具，应当予以没收。扣押在案的被告人熊忠成的另外两部移动电话与本案没有关联，应当退回公诉机关依法处理。
本院认为，被告人熊忠成违反边境管理法规，组织他人偷越边境；其还伙同他人开设赌场，其行为均已触犯刑律，构成组织他人偷越边境罪、开设赌场罪。被告人张华敏违反边境管理法规，组织他人偷越边境，其行为已触犯刑律，构成组织他人偷越边境罪。被告人陈忠选违反边境管理法规，运送他人偷越边境，其行为已触犯刑律，构成运送他人偷越边境罪。公诉机关指控三被告人的行为构成犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，唯指控被告人熊忠成组织三人偷越边境部分事实有误，本院予以纠正。被告人熊忠成、张华敏、陈忠选已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是未遂犯，依法可以对被告人熊忠成、张华敏减轻处罚，对被告人陈忠选从轻处罚。被告人张华敏在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人熊忠成犯开设赌场罪后自动投案，如实供述其所犯罪行为，是自首，对开设赌场罪部分依法可以从轻处罚。三被告人归案后如实供述其所犯罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人熊忠成犯数罪，依法应当数罪并罚。根据被告人陈忠选、张华敏的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十八条、第三百二十一条第一款、第三百零三条第二款、第二十三条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第六十九条第一款、第二款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人熊忠成犯组织他人偷越边境罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元；总和刑期有期徒刑一年六个月，拘役六个月，并处罚金人民币一万五千元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先期已羁押3日，即自2017年9月21日起至2019年3月17日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
二、被告人张华敏犯组织他人偷越边境罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。
三、被告人陈忠选犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。
四、扣押在案的供犯罪所用的金色三星移动电话一部和GREE移动电话一部予以没收，上缴国库。扣押在案的另外两部移动电话退回公诉机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 玉 峰
人民陪审员 黄用好人民陪审员钟启祥
二〇一八年四月二十七日
书 记 员 程 茜
蒋小依
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百一十八条组织他人偷越国（边）境的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）组织他人偷越国（边）境集团的首要分子；
（二）多次组织他人偷越国（边）境或者组织他人偷越国（边）境人数众多的；
（三）造成被组织人重伤、死亡的；
（四）剥夺或者限制被组织人人身自由的；
（五）以暴力、威胁方法抗拒检查的；
（六）违法所得数额巨大的；
（七）有其他特别严重情节的。
犯前款罪，对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。
第三百二十一条运送他人偷越国（边）境的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）多次实施运送行为或者运送人数众多的；
（二）所使用的船只、车辆等交通工具不具备必要的安全条件，足以造成严重后果的；
（三）违法所得数额巨大的；
（四）有其他特别严重情节的。
在运送他人偷越国（边）境中造成被运送人重伤、死亡，或者以暴力、威胁方法抗拒检查的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
犯前两款罪，对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。