广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1323刑初855号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人张华生，男，1974年5月10日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县。1996年5月10日因犯抢劫罪被惠东县人民法院判处有期徒刑十一年。
被告人张运洪，男，1963年1月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。
辩护人赵碧华，系广东德邻律师事务所律师。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉（2016）703号起诉书指控被告人张华生、张运洪犯诈骗罪，于2016年9月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于10月14日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员王小德出庭支持公诉，被告人张华生、张运洪及其辩护人赵碧华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2014年年初，被告人张华生、张运洪看到惠东县平山黄排高桥水征地项目中的迁坟公告后，便在高桥水征地范围内造假坟骗取迁坟补偿款。张华生谎称其在高桥水征地范围内有2座祖坟，骗取到政府迁坟补偿款达41580元人民币。张运洪谎称其在高桥水征地范围内有4座祖坟，骗取到迁坟补偿款83160元人民币。2016年3月30日，张华生、张运洪被公安机关传唤到案。
惠东县人民检察院向法庭提交了物证；书证；证人证言；被告人的供述与辩解等证据，据此认为被告人张华生、张运洪以非法占有为目的，虚构事实骗取政府钱款，其中，张华生数额较大，张运洪数额巨大，两人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人张华生、张运洪庭审时对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，当庭表示认罪。
辩护人辩称：张运洪具有自首情节，案发后积极退赃且被告人没有犯罪前科，人身危险性小，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2014年初，被告人张华生、张运洪在惠东县平山黄排高桥水征地项目（县人民医院新址）范围内造假坟骗取迁坟补偿款。张华生谎称其在高桥水征地范围内有2座祖坟，骗取到政府迁坟补偿款达41580元人民币。张运洪谎称其在高桥水征地范围内有4座祖坟，骗取到迁坟补偿款83160元人民币。案发前相关款项已退还高桥水村民。2016年3月30日，张华生、张运洪被公安机关强制传唤到案。
另查：公安局机关在被告人张华生的住处搜查墓碑一块、青砖四块、迁坟通告94份等物品。此外，被告人张华生还曾因犯抢劫罪于1996年被本院判处有期徒刑十一年。被告人张运洪经惠东司法局调查显示，其主要从事本村承包耕种及经营猪肉档，与社会接触面小，在村中一贯表现良好，为人较老实厚道，口碑较好，与村民、家人相处融洽，亲朋朋友对其评价较好。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查。
2、到案经过，证实2016年3月30日惠东县公安局根据县纪委移送的线索，并于当天将涉嫌诈骗的张华生、张运洪强制传唤到县公安局接受调查。
3、证人证言：
（1）证人何某的证言，证实：我是白花镇西山村委委员、民兵营长，分管财务。张华生和张运洪是同胞兄弟关系。2014年3月27日中午，张华生、张运洪等人来我家里，我应张运洪要求将一张本来就是盖好公章的空白便条上写上“兹有我村清水小组村民张运洪在黄排高桥水粪箕湖有张氏祖坟四座，望有关单位负责同志给予办理迁坟有关手续为盼，特此证明。落款是‘西山村委’并加盖惠东县白花镇西山村民委员会的公章。”
（2）证人张某1的证言，证实：我是白花西山村委文书，从2002年3月份开始保管公章至今。2011年开始我应村民张华生的要求在村委办公室手写了几份证明其在某地有祖坟，但我具体不知道其有几座祖坟。这些证明虽然加盖有村委的公章，但村委书记、主任是不知道情况的。张华生四兄弟只有张华生找我为其写了证明，我一共为张华生写了五份祖坟证明，一份是平山黄排高桥水（人民医院征地项目，2014年写给张华生），一份是平时泥子山（垃圾场项目，2012年写给张华生），二份是惠州仲恺高新区（具体哪个位置忘记了，是在2013年写给张华生的），最后一份是2016年3月份惠城区潼湖镇。证明的内容是：“兹有我村村民张运洪、张华生兄弟，其家族在某地附近有祖坟，特此证明。”一般都是张华生口头说我写，有一两份是张华生写草稿给我抄。
（3）证人张某2的证言，证实：我和张运洪、张某3、张华生是胞兄弟关系，我最大，第二是张运洪，张华生最小。我听我过世的父亲说，我们家族在平山泥子山、平潭镇、潼湖镇有祖坟。补充迁坟款我是不清楚的，都是张华生去弄的。
（4）证人张某3的证言，证实：我和张运洪、张某3、张华生是胞兄弟关系，我第三，第二是张运洪，张华生最小。我家族在淡水、平山垃圾场、平潭镇、潼湖镇均有座祖坟。案发我并不知道张华生、张运洪做假坟，也没有分到赔偿款。
（5）证人庄某的证言，证实：2014年3月我收受张运洪好处费并为张运洪在位于黄排高桥水医院征地范围的假祖坟拍照及登记，协助张运洪获得迁坟补偿共83160元。期间，我还在黄排高桥水医院征地范围内为张华生的二座祖坟拍登记照片。之后因为村民反映，双方协调不成，我们就叫张华生、张运洪把赔偿款退回来。
（6）证人朱某的证言，证实：2014年刚过新年，平山镇府通知我们迁坟，我们知道有人冒领赔偿，后来政府派庄某负责处理这件事。我们听说是姓张的男子骗取了迁坟赔偿款。后来双方以18万元达成赔偿协议，钱由庄某转交回来。
4、被告人的供述：
（1）被告人张华生供述，证实：2014年初，我在惠州日报上看到县人民医院在黄排高桥水征地项目中的迁坟公告，我就凭记忆做了两座土坟，并联系庄姓负责人来拍照，后经协商和签订赔偿协议等程序，共收到赔偿款4万多元，款项也是汇进我的银行账号。后来因为高桥水村民闹得很激烈并有村民反映坟地不是我们家的，要求退回补偿款，且庄姓负责人也劝我退还补偿款，当时我迫于无奈就把4万多元退给了平山镇府，当时我是将现金拿给庄姓负责人的。
（2）被告人张运洪的供述，证实：2014年我弟弟张华生找到我说高桥水附近有征地迁坟项目，叫我一起做几座假坟骗钱。因为同一户不能同时申报迁坟补助，我和弟弟张华生商量两人先后以各自户主为申报单位。落款“惠东县白花镇西山村民委员会”的证明，具体格式是我弟弟张华生告诉我如何写的，姓何的村文书就按我提供的格式写了证明并加盖村委公章，但证明的内容是虚假的，我家族在黄排高桥水粪箕湖压根本就没有祖坟。后来，我带锄头高桥水征地范围内就地取材用红砖和堆土的方式做了两座假坟。通过打听，我了解到如果要成功申请迁坟补助，需要给迁坟庄姓负责人每座坟1万元的回扣。后来在庄姓负责人协助下，通过到现场拍照、与城建办谈判等程序，共收到迁坟补偿款83160元。迁坟款下拨后不久，庄姓负责人又打电话给我说高桥水村民在闹，说外地人不能拿迁坟补偿款，让我退赃，结果我在他办公室退了赃款。
5、收据及迁坟补偿表，证实被告人张运洪、张华生骗取了迁坟补充金额分别为83160元和41580元。
6、搜查笔录，证实公安机关在被告人张华生的住处搜查墓碑一块、青砖四块、迁坟通告94份等物品；在其驾驶的吉利牌小轿车（牌号为粤Ｌ×××××）的后尾箱搜查到墓碑一块、青砖六块、铁锤、锄头等物品。
7、扣押物品清单，证实从被告人张运洪身上缴获BOWAY手机一部、从张华生住处及车上缴获征地补偿款、墓碑、青砖等物品。
8、现场勘验检查记录、现场照片等，证实案发现场的概况。
9、刑事判决书，证实被告人张华生因犯抢劫罪于1996年被判处有期徒刑11年。
10、被告人的户籍资料，证实被告人张华生、张运洪的姓名、年龄等基本情况。
上述证据，均经庭审示证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有庭审笔录、调查评估意见书等材料在卷予以佐证。
本院认为，被告人张华生、张运洪以非法占有为目的，虚构事实骗取迁坟补偿款，其中，张华生数额较大，张运洪数额巨大，二被告人的行为已构成诈骗罪。公诉机关指控二被告人犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对辩护人提出的辩护意见，经查，二被告人均是被公安机关强制传唤接受调查，缺乏“主动投案”条件，不符合自首的构成要件，对辩护人提出张运洪具有自首情节的辩护意见不予采纳，但被告人张运洪当庭认罪，可酌情从轻处罚。对辩护人提出被告人张运洪“积极退赃且没有犯罪前科，人身危险性小，可从宽处罚”的辩护意见与本案实际相符，本院予以采纳。本案从查明的事实看，虽被告人张华生诈骗金额较大，也具有退赃、当庭认罪等酌情从轻处罚情节，但其曾因犯罪被判处刑罚，释放后不思悔改，具有前科劣迹，人身危险性较大，且根据证据材料显示其存在多次利用迁坟补偿敛财的嫌疑，社会危害性较大。而被告人张运洪虽然指控诈骗数额巨大，但归案后如实交代自己主要犯罪事实，及时退赃，悔罪态度好，结合社区调查评估意见等实际情况，为体现教育挽救原则，贯彻落实宽严相济审判政策，对二被告人的刑罚执行给予区别对待，决定依法对被告人张运洪适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人张华生犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月30日起至2017年11月29日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）
二、被告人张运洪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（罚金已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、随案移送银行卡四张（广东农村信用社卡：62×××99、中国银行卡：62×××23、中国建设银行储蓄卡：62×××64、平安银行卡：52×××48）、银行存折六本（账号分别为：80×××05、80×××20、80×××47、44×××17、20×××25、20×××47）、黑色三星手机一部（串号：358889043218448）、轿车一辆（牌号粤Ｌ×××××，含车遥控一个、钥匙一把）依法发还被告人张华生；Boway黑色手机一部依法发还给被告人张运洪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟惠松
审 判 员 林银明
人民陪审员 姚 强
二〇一六年十一月十六日
书 记 员 余庆锋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
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