山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终7635号
上诉人（原审原告）：周某某，女，2004年11月30日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省讷河市，现住济南市天桥区板桥东苑*号楼*单元***室。
法定代理人：周某甲(系周某某之父)，男，1981年2月14日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省讷河市，现住济南市天桥区板桥东苑*号楼*单元***室。
委托诉讼代理人：刘琪，山东盛强律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈怀才，山东盛强律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：济南市历城区北全福小学，住所地济南市。
法定代表人：邢生珍，该校校长。
委托诉讼代理人：曲洪忠，山东全诚律师事务所律师。
上诉人周某某因与被上诉人济南市历城区北全福小学(以下简称北全福小学)教育机构责任纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初5096号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
周某某上诉请求：1.撤销济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初5096号民事判决，依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人在帮助他人的目的自行摔倒造成人身损害的情况下，作出让上诉人自行承担主要责任的判决，系认定事实错误，适用法律不当。被上诉人安装的健身器材没有防护措施，也没有警示标志，更没有专人在旁边监督指导和管理，致使上诉人严重受伤。至于被上诉人的老师陈述系帮助他人情况下受伤，并没有证据，被帮的小孩也不承认。二、上诉人并不是第一个在此受伤的学生，被上诉人在存在严重安全隐患的情况下，仍没有重视，
北全福小学辩称：一、原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人请求无事实和法律依据。二、上诉人在上诉状中说上诉人并不是第一个受伤的小学生，没有事实依据，学校并没有同类受伤记录。三、事故的发生是由于上诉人试图帮助另一个小孩，导致被下方横梁绊住，此为偶然事件，即使老师在旁边也不能阻止事故的发生。因此事故的发生是我方不可预测的，不存在我方未尽到管理责任的问题。对于一审判决我们承担责任分担的份额，我们从人道的角度同意进行补偿，所以没有上诉。四、原判认定的归责原则是正确的，我方已经尽到了相关的管理和教育职责，并提供了相关证据。现场的警示标志也是器材安装时就已经安装了的，事故发生后我们也进行了及时的救治。请求维持原判。
周某某向一审法院起诉请求：1.判令赔偿医药费18578.91元、住院伙食补助费300元、交通费300元、护理费2000元、残疾赔偿金58444元、精神损害抚慰金5000元，以上共计84622.91元。2.诉讼费、鉴定费由北全福小学负担。
一审法院认定事实：周某某系北全福小学学生，周某甲系周某某之父。北全福小学要求学生中午1点到校，学校正式上课时间为中午1点30分。有部分学生到校后在学校健身器材处活动，健身器材周围无教师看护。2013年10月22日下午一点多钟，周某某到校后，与一名同学在学校健身器材处玩，其同学爬到健身器材上方，周某某在健身器材另一侧的下方，同学喊下不来了，周某某向前跑了一步，伸出手臂准备去接同学时，被健身器材下方的固定横杆绊倒，摔倒在地，导致受伤，此时周某某的同学并未自健身器材上面下来，双方没有身体接触。周某某受伤地点的健身器材，是通过政府采购安装的合格产品。周某某伤后被送至山东大学第二医院治疗，经诊断为右肱骨踝上骨折，住院10天，支出医疗费18578.91元。根据原告周某某的申请，依法委托济南三和司法鉴定所对其伤残等级进行了鉴定，该鉴定所于2015年5月20日出具济三和司鉴所【2015】临鉴字第268号司法鉴定意见书，该意见书载明：周某某右上肢损伤构成十级伤残。原告周某某为此支出鉴定费1000元。周某某班主任制作的三年级1至14周的班会活动记录显示，第1、2、3、4、5、6周记录中均记载有不攀爬体育健身器械等安全教育，其余各周活动记录中均记载有安全教育事项。北全福小学对周某某住院伙食补助费、残疾赔偿金的计算标准和方法无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，有争议的证据和事实如下：一、周某某伤后是否需要护理及护理费用为多少？原告周某某主张住院期间由其父周某甲护理，护理费2000元，提交手写盖有“儿外病房”印章的陪护证明1份、天桥区正佳家具红星美凯龙经销处出具的扣发工资2000元的证明1份。被告北全福小学对该两份证据不予认可，认为陪护证明不符合证据的形式的要件，证明中无法定代表人或财务人员的签名，仅凭上述证据不能证明周某甲的工作单位及收入情况，还应提交纳税记录、养老保险交费记录等证据相印证。周某某提供的陪护证明虽然形式要件有瑕疵，但根据病历记载其伤情为右肱骨髁骨折，且周某某受伤时尚不满9周岁，一审法院对其住院期间需要1人陪护予以采信，但其主张护理费用为2000元的证据不足，可参照2013年城镇居民人均可支配收入25755元、2013年城镇居民人均消费支出15778元计算，认定原告周某某护理费合理损失为576元。周某某主张交通费300元，提供了出租车票1张、收据4张予以证实，北全福小学经质证认为，周某某提供的收据不符合交通费的证据形式，不予认可。北全福小学的辩解意见符合法律规定，考虑到周某某入院、出院及复查确须支付交通费用，一审法院酌情认定其交通费为200元。一审法院认为，周某某按照北全福小学规定的时间到校，并在校内健身器材处受伤，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本次事故发生时原告周某某尚不满9周岁，对事物的判断能力和自我保护能力较差。北全福小学提交的班级周活动记录及双方当事人在审理中的陈述，可以认定北全福小学对学生在校内的安全活动及健身器材的使用等方面尽到了一定的教育职责，但北全福小学对于校内的健身器材应由不同年龄段孩子使用方面，未能安排相关工作人员对健身器材使用进行管理和指导学生使用，未在可预见的范围内采取必要的安全措施，未对学生尽到合理的安全保障和保护义务。周某某虽然系无民事行为能力人，但具有与其年龄、智力相当的认知能力，在无外力作用的情况下，因出于帮助他人的目的自行摔倒造成人身损害，应当对该损害后果承担主要责任。北全福小学未尽到合理的管理职责，存在过错，故北全福小学应承担30%的赔偿责任。周某某受伤时间为2013年，应适用其受伤时评残标准，北全福小学辩解应按新的评残标准的意见，不符合法律规定，不予采信。综上，北全福小学对周某某因伤支出的医疗费18578.91元、护理费576元、交通费200元、住院伙食补助费300元、残疾赔偿金58444元，应按30%的过错程度承担赔偿责任。原告周某某年龄尚小，其身体因伤致残，精神亦受到一定伤害，故周某某精神损害抚慰金合理损失为1000元。判决：一、被告济南市历城区北全福小学赔偿原告周某某医疗费5573.7元（18578.91元×30%）。二、被告济南市历城区北全福小学赔偿原告周某某护理费172.8元（576元×30%）。三、被告济南市历城区北全福小学赔偿原告周某某住院伙食补助费90元（300元×30%）。四、被告济南市历城区北全福小学赔偿原告周某某交通费60元（200元×30%）。五、被告济南市历城区北全福小学赔偿原告周某某精神损害抚慰金1000元。六、被告济南市历城区北全福小学赔偿原告周某某残疾赔偿金17533.2元（58444元×30%）。以上第一项至第六项所列款项，限被告济南市历城区北全福小学于判决生效之日起十日内给付原告周某某。七、驳回原告周某某的其他诉讼请求。案件受理费1916元，由原告周某某负担408元，由被告济南市历城区北全福小学负担1508元。鉴定费1000元，由被告济南市历城区北全福小学负担。
二审中，当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”本案中，上诉人周某某按照北全福小学规定的时间到校，在校内健身器材处受伤。发生事故时周某某不满9岁，系无民事行为能力人，其对事物的判断能力和自我保护能力较差。虽然北全福小学提交了班级活动记录，用以证明其尽到了教育义务，但学校在健身器材旁设立“10周岁以下学生不能攀爬”的警示标志，但仍然存在不满10周岁的学生不按警示标志要求玩耍的情况，由此说明北全福小学管理上存在漏洞，没有尽到对无行为能力学生的管理义务，故北全福小学应对周某某的损害后果应承担主要责任。周某某虽未满10周岁，但是三年级的学生，在学校有警示的情况下，仍攀爬健身器材造成损害，亦应承担相应的责任。
综上，对周某某损害造成医疗费18578.91元、护理费576元、交通费200元、住院伙食补助费300元、残疾赔偿金58444元的损失，北全福小学应承担60%的赔偿责任。周某某承担40%的责任。
综上所述，周某某的上诉请求部分成立。一审法院适用法律不当，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初5096号民事判决第五项、第七项；
二、撤销济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初5096号民事判决第一至四项、第六项；
三、济南市历城区北全福小学赔偿上诉人周某某医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共46859.35元；
上述一、三项于本判决生效之日起十日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1916元，由周某某负担766.4元，济南市历城区北全福小学负担1149.6元。鉴定费1000元，由济南市历城区北全福小学负担。二审案件受理费1916元，由周某某负担766.4元，济南市历城区北全福小学负担1149.6元。
本判决为终审判决。
审判长 胡友明
审判员 韩 松
审判员 付雪玉
二〇一七年十一月十三日
书记员 张修芬