咸阳市秦都区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）秦民初字第03067号
原告陕西海通嘉豪融资担保有限责任公司，住所地咸阳市秦都区渭阳西路。
法定代表人：王某某，系该公司执行董事。
委托代理人张某某甲、张某某乙，系陕西宇斌诚律师事务所律师。
被告咸阳康民面粉有限公司，住所地西咸新区秦汉新城。
法定代表人赵某某甲，系该公司执行董事。
被告咸阳陶园居生态农业有限公司，住所地：西咸新区秦汉新城周陵街办陵照村委员会，组织机构代码：57564657-4
法定代表人赵某某乙，系该公司总经理。
被告赵某某甲，女，1978年3月19日生，汉族，住陕西省兴平市。
被告赵某某乙，女，1976年4月21日生，汉族，住陕西省兴平市。
四被告共同委托代理人鹿某某、李某某，系陕西联强律师事务所律师。
原告陕西海通嘉豪融资担保有限责任公司诉被告咸阳康民面粉有限公司、咸阳陶园居生态农业有限公司、赵某某甲、赵某某乙追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人张某某甲、张某某乙，四被告委托代理人鹿某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2014年7月21日，原告与被告咸阳康民面粉有限公司（以下简称：康民公司）签订《出具担保协议书》，协议约定由原告为其向渭城区信用合作联社周陵信用社（以下简称：信用社）借款提供保证担保，担保的主债务金额为人民币490万元，保证方式为连带责任保证。如发生原告向债权人代偿款项的，被告康民公司须支付原告代偿借款本息金额的30%作为违约金（履约保证金从中扣除）。2014年7月23日，被告康民公司与信用社签订《流动资金借款合同》，约定借款490万元，借款期限自2014年7月25日起至2015年7月22日止。随后，原告与信用社签订《保证担保合同》，约定保证方式为连带责任，保证期限自借款合同期限届满之日起两年。
2014年7月21日，原告为减少风险与被告咸阳陶园居生态农业有限公司（以下简称：陶园居公司）签订《反担保抵押合同》二份，由陶园居公司为上述款项向原告提供反担保。陶园居公司以享有所有权的江南院面积521平方米、徽派包房面积473平方米、周文化广场面积3032平方米、中央空调一套、温室大棚面积10454平方米、王府院面积739平方米、世外桃源面积462平方米作为抵押物向海通公司提供反担保抵押。反担保范围为借款本金、利息、复息、罚息、违约金、保费、诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。同日，原告与被告赵某某甲、赵某某乙签订《反担保保证合同》对此笔贷款所造成的法律后果及经济责任承担连带赔偿责任。2015年7月22日借款到期后，被告康民公司未按期向信用社归还本金和利息，迫使原告于2015年9月30日代其向信用社清偿了借款本金及利息共计5026380.8元。同时，《委托担保协议书》、《反担保抵押合同》、《反担保保证合同》均约定如发生争议由咸阳市秦都区人民法院管辖。被告至今未将原告代偿的本息偿还完毕，经原告多次催要均无果。无奈原告为维护自己的合法权益只得依据相关法律、法规之规定，故起诉至本院要求1、判令四被告共同赔偿原告代为偿还的借款本息5026380.80元、违约金1005276.16元（扣除被告缴纳的保证金127400元），共计4757656.96元；2、判令四被告共同承担本案诉讼费用及保全的费用。
原告当庭提举以下证据：
证据一、1、2014年7月21日康民公司与原告签订的《出具担保协议书》一份；2、2014年7月23日康民公司与咸阳市渭城区农村信用合作联社签订的《流动资金借款合同》一份；
3、2014年7月23日原告与咸阳市渭城区农村信用合作联社签订的《保证担保合同》一份；
证明1、证明原告接受康民公司的委托，为其向咸阳市渭城区农村信用合作联社借款490万元提供连带保证，同时在《出具担保协议书》中约定，如造成原告代偿，被告康民公司愿意承担代偿本息30%的违约金；2、证明被告康民公司从咸阳市渭城区农村信用合作联社借款490万元整，原告为此笔借款承担连带保证责任。
被告质证认为对真实性及证明问题均无异议。
证据二、1、2014年7月21日被告赵某某甲与原告签订的《反担保保证合同》一份；2、2014年7月21日被告赵某某乙与原告签订的《反担保保证合同》一份；
证明被告赵某某甲、赵某某乙作为反担保保证人，对《保证担保合同》项下的借款本金及利息、违约金、赔偿金以及原告垫付有关费用和实现债权的所有费用承担连带责任保证，原告有权向被告追偿本息、违约金等费用，各被告应当偿还。
被告质证认为真实性无异议，证明问题不认可，没有发生垫付，不存在追偿权。
证据三、1、2015年9月30日咸阳市渭城区农村信用联社进账单一份；2、2015年9月30日咸阳市渭城区农村信用联社收回贷款凭证一份；3、2015年9月30日咸阳市渭城区农村信用联社代偿证明一份；
证明被告康民公司到期未偿还借款，原告已经于2015年9月30日代偿5026380.8元，有权向各被告追偿本金、利息、违约金等，被告应当偿还本金：4900000元，利息：126380.8元，违约金：1005276.16元，扣除保证金：1274000元，合计：4757656.96元，同时被告对原告的代偿行为认可。
被告质证进账单的真实性认可，证明问题不认可，恰恰证明这笔钱是由被告还给银行的，被告跟原告是借款关系；代偿证明真实性无法认可，证明问题也不认可；对信用社出具的证明与原告合同还款存在出入，需要信用社说明。
证据四、1、2014年7月21日被告咸阳陶园居生态农业有限公司股东会决议一份；2、2014年7月21日被告咸阳陶园居生态农业有限公司与原告签订的《反担保抵押合同》二份。
证明被告咸阳陶园居生态农业有限公司经股东会决议，同意为本次贷款担保提供无限连带责任反担保，并与原告签订《反担保抵押合同》二份以其公司所有江南院面积521平方米、徽派包房面积473平方米、周文化广场面积3032平方米、中央空调一套、温室大棚面积10454平方米、王府院面积739平方米、世外桃源面积462平方米作为抵押物向原告提供反担保抵押。
被告质证认为真实性认可，反担保抵押不认可，是无效抵押。
证据五、平安保险公司收费发票一份；
证明原告为实现债权而发生的费用保险金额25000元，根据合同约定，应由被告承担。
被告质证认为真实性无法确认，这个保全花费不是必要支出，不认可。
被告辩称：被告咸阳康民面粉有限公司未归还信用社借款，从原告处借款5026380.8元，扣除咸阳康民面粉有限公司原来在原告处存留的保证金13223000元及随后归还的13万元整，咸阳康民面粉有限公司对原告现在的欠款数额为3573380.8元；咸阳康民面粉有限公司通过自己的账户给信用社归还全部贷款，主债权债务已经消失，根据合同法的相关规定，咸阳康民面粉有限公司担保责任随之解除，故相应的反担保责任也已经解除，被告咸阳陶园居生态农业有限公司、赵某某甲、赵某某乙都不再对咸阳康民面粉有限公司承担担保责任，因原告与被告咸阳康民面粉有限公司之间并不存在代偿行为，只是双方形成了新的借款关系，故双方签署的出具担保协议书，第五条约定的违约责任承担条件并未成就，故被告咸阳康民面粉有限公司不应向原告支付违约金；即便认定原告与第一被告之间存在代偿行为，双方约定的违约金高于其实际损失，根据合同法明确规定请法院予以酌情处理；即便认定代偿行为成立，原告对第二被告名下的建筑房产的抵押权也不成立，根据最高人民法院担保法解释第48条，本案中第二被告的抵押建筑物营造没有改变耕地性质，没有办理合法手续，也没有办理抵押登记，涉案建筑因非法占用耕地，已分别被土地管理机关及公安机关立案处理，该建筑物抵押的效力存在重大瑕疵，抵押权不成立。
被告咸阳康民面粉有限公司当庭出示以下证据：
证据一、结清凭证、转账支票存根；
证明银行贷款是由被告咸阳康民面粉有限公司结清的不是代偿。
原告质证认为真实性无异议，证明问题不认可，原告与被告是基于担保协议及信用社的流动资金借款合同、保证担保合同形成的保证担保关系，在被告不能按期偿还信用社借款的情况下，原告依据保证合同履行了保证责任，代被告咸阳康民面粉有限公司偿还了借款本息，基于上述合同已享有追偿权，并非被告所说的双方存在借款关系。
证据二、收据两份；
证明向原告还款13万元。
原告质证认为无异议，偿还的是利息。
被告咸阳陶园居生态农业有限公司当庭出示了以下证据：
证据三、通知5份、文件1份；
证明陶园居设立抵押由重大瑕疵，抵押权不成立。
原告质证认为不认可，跟原告无关，即时存在违法情况，也是被告的过错，根据担保法相关规定，致使抵押无效，也是被告的错，被告理应承担责任。
经过原、被告举证、质证，合议庭评议认为，对原告所举证据一、二、三因来源合法、内容真实，能够证明案件事实，本院予以采信；对原告当庭出示证据四、五及被告出具的证据一、二因来源合法，内容真实，本院对其真实性予以确认。
根据庭审笔录及采信的证据，确定以下案件事实：2014年7月21日原告与被告咸阳康民面粉有限公司签订了《出具担保协议书》，协议书约定由原告为其向咸阳市渭城区农村信用合作联社借款提供保证担保，担保的主债务金额为人民币490万元，履约期限为12个月，保证方式为连带责任保证。另外协议书约定被告咸阳康民面粉有限公司向原告缴纳履约保证金1323000元，以保证协议的履行，如发生原告向债权人代偿款项，被告咸阳康民面粉有限公司须支付原告代偿借款本息金额的30%作为违约金（履约保证金从中扣除）。2014年7月23日，被告咸阳康民面粉有限公司与咸阳市渭城区农村信用合作联社签订《流动资金借款合同》，约定借款490万元整，借款期限从2014年7月23日起至2015年7月22日止。2014年7月23日，原告与咸阳市渭城区农村信用合作联社签订《保证担保合同》，约定保证责任为连带责任保证，保证期限为借款合同届满之日起两年。2014年7月21日，原告分别与被告咸阳陶园居生态农业有限公司签订了《反担保抵押合同》二份，由被告咸阳陶园居生态农业有限公司为上述款项向原告提供反担保，被告咸阳陶园居生态农业有限公司以其享有所有权的江南院面积521平方米、徽派包房面积473平方米、周文化广场面积3032平方米、中央空调一套、温室大棚面积10454平方米、王府院面积739平方米、世外桃源面积462平方米作为抵押物向海通公司提供反担保抵押，反担保范围为借款本金、利息、复息、罚息、违约金、保费、诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等，但未在有关机关办理抵押登记。同日，原告与被告赵某某甲、赵某某乙签订《反担保保证合同》对此笔贷款所造成的法律后果及经济责任承担连带赔偿责任。2015年7月22日借款到期后，被告咸阳康民面粉有限公司未按期向信用社归还本金和利息，原告于2015年9月30日代其向信用社清偿了借款本金及利息共计5026380.8元。另查被告咸阳康民面粉有限公司向原告缴纳了1274000元保证金。2015年10月27日被告咸阳康民面粉有限公司向原告还款5万元、2015年10月30日被告咸阳康民面粉有限公司向原告还款8万元。
本院认为，原告与被告及咸阳市渭城区农村信用合作联社之间签订的《出具担保协议书》、《流动资金借款合同》、《保证担保合同》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》为当事人真实意思表示，且合同符合法律之规定，故该借款合同、担保合同及反担保保证合同为有效合同。咸阳市渭城区农村信用合作联社依据《流动资金借款合同》发放了贷款，被告咸阳康民面粉有限公司理应按借款合同约定履行按期还款义务，因被告咸阳康民面粉有限公司违反借款合同约定，未及时归还借款，致使原告承担了归还借款的保证责任，代被告咸阳康民面粉有限公司向咸阳市渭城区农村信用合作联社结清贷款本息5026380.8元，故原告向被告咸阳康民面粉有限公司追偿其替被告咸阳康民面粉有限公司向咸阳市渭城区农村信用合作联社所还贷款本息之诉讼请求正当合法，应予支持和保护，但应扣除被告已归还的130000元及1274000元履约保证金。原告要求被告咸阳康民面粉有限公司承担因其未及时归还借款，发生原告代其向旬邑县农村信用合作联社结清贷款本息的百分之二十的违约金1005276.16元的诉讼请求，因被告咸阳康民面粉有限公司主张违约金过高请求予以适当减少，考虑到原告的实际损失，酌情从原告代被告咸阳康民面粉有限公司结清贷款本息之日起至款付清之日止按月息2%计算为宜。被告赵某某甲、赵某某乙作为反担保的保证人，应根据反担保保证合同的约定对原告代被告咸阳康民面粉有限公司向咸阳市渭城区农村信用合作联社所还银行贷款本息及违约金承担连带责任保证，故原告要求被告赵某某甲、赵某某乙承担连带赔偿之诉讼请求，本院应予支持。原告要求被告咸阳陶园居生态农业有限公司对原告代被告咸阳康民面粉有限公司向咸阳市渭城区农村信用合作联社所还银行贷款本息及违约金承担连带责任保证之诉讼请求，虽然抵押物未办理抵押登记，原告不享有抵押权，但不影响抵押合同的效力，故被告咸阳陶园居生态农业有限公司在抵押物范围内对代被告咸阳康民面粉有限公司向咸阳市渭城区农村信用合作联社所还银行贷款本息及违约金承担连带责任。原告要求被告承担因其向法院申请保全而产生的25000元，因该金额并非主张债权的必要花费，故本院不予支持。被告辩称原、被告之间并非追偿关系，应为借贷关系，无事实和法律依据，故其辩称本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、第四十六条、《中华人民共和国物权法》第十五条之规定，判决如下：
一、被告咸阳康民面粉有限公司于本判决生效后十日内给付原告陕西海通嘉豪融资担保有限责任公司代其偿还的贷款本息3622380.8元及违约金（从2015年9月30日起按月息2%计息至款付清之日止）。
二、被告赵某某甲、赵某某乙对上述被告咸阳康民面粉有限公司的给付义务，承担连带责任。
三、被告咸阳陶园居生态农业有限公司在抵押物范围内对原告代被告咸阳康民面粉有限公司向咸阳市渭城区农村信用合作联社所还银行贷款本息及违约金承担连带责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费44862元、保全费5000元，共计49862元；由被告咸阳康民面粉有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 乙 燕
代理审判员 刘 明
代理审判员 张 丹
二〇一六年三月十日
书 记 员 毛颖转
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第四十六条：抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
《中华人民共和国物权法》第十五条：当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。