福建省南平市延平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0702刑初137号
公诉机关南平市延平区人民检察院。
被告人任某，男，1980年11月25日出生于山东省新泰市，汉族，初中文化，无业，住山东省新泰市。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年7月23日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
辩护人郑建铭，福建联政律师事务所律师。
被告人贾某，男，1983年3月7日出生于山东省新泰市，汉族，初中文化，无业，住山东省新泰市。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年7月17日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
被告人马某甲，男，1981年1月5日出生于山东省新泰市，汉族，初中文化，无业，住山东省新泰市。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年7月17日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
辩护人纪运勇，福建联政律师事务所律师。
南平市延平区人民检察院以延检诉刑诉（2016）144号起诉书指控被告人任某、贾某、马某甲犯诈骗罪，于2016年4月7日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南平市延平区人民检察院指派代理检察员唐超出庭支持公诉，被告人任某及其辩护人郑建铭、被告�马某甲及其辩护人纪运勇、被告人贾某到庭参加诉讼。现已审理终结。
南平市延平区人民检察院指控称，被告人任某、贾某、马某甲以非法占有为目的利用发送诈骗短信对不特定多数人实施诈骗，累计发送手机诈骗短信3349条，非法获利共计人民币25860.64元。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人任某、贾某、马某甲的行为已构成诈骗罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，予以惩处。
被告人任某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
辩护人郑建铭提出被告人任某到案后如实供述自己的犯罪事实，具有从轻处罚的情节。
被告人贾某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
被告人马某甲对起诉书指控的犯罪事实无异议。
辩护人纪运勇提出被告人马某甲系从犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，具有从轻处罚的情节。
经审理查明，2015年4月份开始，被告人任某和贾福刚（另案处理）共谋后，购买“伪基站”并通过QQ联系诈骗短信发送业务，并于2015年6月至7月16日期间，雇佣被告人贾某、马某甲驾驶车牌号为苏B×××××的轿车载着“伪基站”先后在安徽省、江西省赣州市、福建省长汀县、永安市、三明市、沙县、南平市延平区等地人口密集区向周边手机用户发送诈骗短信，引诱罗某乙、马某乙、罗某甲、丘某登录上家设置的“钓鱼”网站。经统计，被告人贾某、马某甲在南平市延平区累计发送手机诈骗短信3349条，骗取被害人罗某甲人民币10000元、被害人罗某乙人民币2500元、被害人马某乙人民币10000元、被害人丘某人民币3360.64元，共计人民币25860.64元。
2015年7月16日，被告人贾某、马某甲在南平市延平区梅峰路驾车发送诈骗短信时被公安机关抓获归案。被告人任某于2015年7月23日在山东省新泰市“青云购物广场”门口被公安机关抓获归案。
上述事实，被告人任某、贾某、马某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人任某、贾某、马某甲的辨认笔录、被害人罗某甲、罗某乙、马某乙、丘某的陈述、检查报告、电子检查笔录、搜查笔录、短信截图、移动公司证明、车辆行驶信息查询结果、银行交易明细、扣押清单、被告人任某、贾某、马某甲的户籍证明、公安机关出具的抓获经过等证据证实，足以认定。
对于辩护人纪运勇提出的被告人马某甲在共同犯罪中属从犯的辩护意见，经查，被告人贾某、马某甲系受雇于任某和贾福刚利用伪基站发送诈骗短信，车辆和伪基站登设备均由任某和贾福刚提供，诈骗非法所得亦由任某和贾福刚二人瓜分，贾某�马某甲按日计算收入并未参与分成，综上可以认定，被告人任某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人贾某、马某甲在共同犯罪中其次要辅助作用，系从犯，故辩护人纪运勇提出的被告人马某甲系从犯的辩护意见，理由成立，予以采纳。
本院认为，被告人任某、贾某、马某甲以非法占有为目的，利用“伪基站”发送诈骗短信对不特定多数人实施诈骗，累计发送手机诈骗短信达3349条，骗取他人财物共计人民币25860.64元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。三被告人伙同他人共同故意犯罪，系共同犯罪。被告人任某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应对其所参与的全部犯罪处罚，但其到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有从轻处罚的情节。被告人贾某、马某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，具有法定应当从轻处罚的情节�其到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有法定可以从轻处罚的情节。上述量刑情节，本院在量刑时予以综合考虑。辩护人郑建铭提出的被告人任某到案后如实供述自己的犯罪事实，具有从轻处罚情节的辩护意见，理由成立，予以采纳。辩护人纪运勇提出的被告人马某甲系从犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，具有从轻处罚情节的辩护意见，理由成立、予以采纳。根据三被告人的犯罪事实、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人任某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月23日起至2016年10月22日止。）
二、被告人贾某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日起至2016年8月16日止。）
三、被告人马某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日起至2016年8月16日止。）
上述三被告人所并处的罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。
四、责令被告人任某、贾某、马某甲退出诈骗非法所得人民币25860.64元，返还被害人罗旌浚人民币10000元，返还被害人罗登发人民币2500元，返还被害人马海阔人民币10000元，返还被害人丘金兴人民币3360.64�。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 包永生
人民陪审员 施普英
人民陪审员 刘 芳
二〇一六年七月三日
书 记 员 王 惠
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施�犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。