江苏省溧阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0481刑初592号
公诉机关溧阳市人民检察院。
被告人喻号，男，1994年4月15日生，汉族，江苏省涟水县人，初中文化，个体经营，住江苏省淮安市涟水县。曾因犯销售有毒、有害食品罪，于2016年10月25日被南京市秦淮区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，罚金人民币七千元，缓刑考验期限自2016年11月5日起至2018年5月4日止。现因涉嫌犯销售假药罪，于2017年5月27日被刑事拘留，6月30日被逮捕。现羁押于溧阳市看守所。
辩护人潘学连，江苏英特东华律师事务所律师。
溧阳市人民检察院以溧检诉刑诉［2017］567号起诉书指控被告人喻号犯销售假药罪，于2017年9月13日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。溧阳市人民检察院指派检察员夏红芬出庭支持公诉，被告人喻号及其辩护人潘学连到庭参加了诉讼。现已审理终结。
溧阳市人民检察院指控，2017年1月中旬，被告人喻号将从不正当渠道购进的性药，在明知是假药的情况下，仍通过微信联系、寄货等方式，销售给溧阳市溧城镇人民路性趣360用品专卖店老板梁某（另案处理），计价格人民币900元。其中蚁力神计300粒、金枪不倒计300粒、硬无敌计360粒、vigour计360粒，总计1320粒。2017年2月16日，溧阳市公安局依法对梁某的性趣360性趣用品专卖店中进行搜查，现场查获蚁力神20粒、金枪不倒30粒、硬无敌20粒、vigour20粒，经鉴定，上述产品共计90粒，均检出西地那非成份，按假药论处。被告人喻号于2017年5月27日被公安机关抓获归案。公诉机关为指证上述事实，提供了相关的证据。并据此认为，被告人喻号的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，应当以销售假药罪追究其刑事责任。同时认为，被告人喻号在缓刑考验期内犯新罪，应当数罪并罚。被告人喻号归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议判处其有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。
被告人喻号对溧阳市人民检察院指控的犯罪事实和量刑建议均无异议。
辩护人潘学连提出如下辩护意见：第一，被告人喻号归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚；第二，被告人喻号犯罪情节轻微，涉案金额仅900元，未对他人健康造成危害等后果。综上，请求对被告人喻号从轻处罚。
经审理查明，2017年1月中旬，被告人喻号在明知是假药的情况下，将从不正当渠道购进的性药，通过微信联系、寄货等方式，销售给溧阳市溧城镇人民路“性趣360”店老板梁某（另案处理）蚁力神计300粒、金枪不倒计300粒、硬无敌计360粒、vigour计360粒，总计1320粒，销售价格为人民币900元。2017年2月16日，公安机关依法对梁某的“性趣360”店进行搜查，现场查获蚁力神20粒、金枪不倒30粒、硬无敌20粒、vigour20粒。经鉴定，上述产品共计90粒，均检出西地那非成份，应按假药论处。
被告人喻号归案后如实供述了自己的罪行。
另查明，1、被告人喻号曾因犯销售有毒、有害食品罪，于2016年10月25日被南京市秦淮区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，罚金人民币七千元，缓刑考验期限自2016年11月5日起至2018年5月4日止。2、被告人喻号曾因犯销售有毒、有害食品罪，于2016年1月29日被刑事拘留，2016年2月1日被取保候审。
上述事实，有公诉机关举证，并经当庭质证后予以确认的被告人喻号的供述，证人陆某、梁某、冯某、潘某的证言，电子证据检查工作记录，搜查笔录、扣押决定书及清单、照片，常州市食品药品监督管理局的批复，常州市食品药品监督检验中心检验报告，刑事判决书、社区矫正中心告知书，常住人口信息表，案发经过及抓获经过等证据证实。被告人喻号对上述事实亦供认不讳，足以认定。
本院认为，被告人喻号以营利为目的，明知是假药而进行销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人喻号犯销售假药罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。被告人喻号被宣告缓刑后，在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人喻号归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。关于辩护人潘学连提出的被告人喻号犯罪情节轻微的辩护意见，经查，销售假药罪侵犯的客体是国家的药品管理制度和人民群众的生命健康权利，不能仅以是否造成伤害后果、涉案金额来判断该行为的社会危害性，综合全案情节，被告人喻号的行为扰乱了国家药品市场秩序，足以对人民群众生命健康安全造成危害，其销售假药达1000余粒，犯罪情节不属于法律规定的犯罪情节轻微，故对该辩护意见，不予采纳；辩护人潘学连提出的其他辩护意见，经查证属实，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第七十七条第一款，第六十九条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条,第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销南京市秦淮区人民法院（2016）苏0104刑初800号刑事判决中对被告人喻号宣告缓刑一年六个月的执行部分。
二、被告人喻号犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；连同原判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元。
三、被告人喻号的非法所得人民币900元，予以没收，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月27日起至2019年3月22日止，已扣除先前羁押的4天。所处罚金于判决生效后3日内缴纳，已缴纳七千元。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 俐
人民陪审员 周建敏
人民陪审员 蒋荫平
二〇一七年十一月八日
书 记 员 翟 磊
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。