山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终2419号
上诉人（原审被告）:兰州正林农垦食品有限公司山东分公司，住所地济南市。
负责人：张丽萍，经理。
委托诉讼代理人：吴国燕，山东元序律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马晓红，山东元序律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：李文秀，女，1974年10月6日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区第四十一中南校宿舍*号楼***室。
委托诉讼代理人：林富国，山东齐鲁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：解天斐，山东齐鲁（济宁）律师事务所律师。
上诉人兰州正林农垦食品有限公司山东分公司（以下简称正林食品山东公司）与被上诉人李文秀劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
正林食品山东公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、李文秀仲裁和一审起诉的内容应当明确。李文秀仲裁和一审起诉均主张的是2014年9月30日产假结束前后，正林食品山东公司没有给李文秀安排工作，即正林食品山东公司在上述期间违法与李文秀解除了劳动关系，李文秀据此仲裁请求支付违法解除赔偿金。仲裁庭针对李文秀主张的解除事实进行了审查，正林食品山东公司也是针对李文秀主张的违法解除事实是否存在进行了答辩和举证。仲裁庭以李文秀主张的上述违法解除事实不存在，双方劳动关系并未于2014年9月3日前后发生事实上的解除为由，驳回了李文秀的该项仲裁请求。二、仲裁裁决后，李文秀不服提起了诉讼。正林食品山东公司在多次通过多种形式通知李文秀到岗上班未果的情况下，不得不依法解除与李文秀的劳动关系，停止缴纳社会保险，并以报纸公告的方式于2015年3月10日正式解除与李文秀的劳动关系。三、一审法院直接审理正林食品山东公司于2015年3月公告解除与李文秀劳动关系的事实并判决支付经济补偿金，明显违反劳动仲裁先裁后审的原则，也导致了正林食品山东公司未对2015年3月公告解除与李文秀劳动关系事实的合法性问题进行充分举证。李文秀仲裁和一审均要求正林食品山东公司支付解除劳动合同赔偿金，并未变更诉讼请求支付补偿金，一审法院直接判决支付经济补偿金于法无据。四、2014年9月至2015年1月的工资问题，也未经先裁后审程序。同时一审法院以李文秀在哺乳期间，用人单位应当按不低于基于工资的80%支付工资没有法律依据。事实上，李文秀哺乳期满后，因无人照看孩子，向正林食品山东公司提出不来上班，要求单位按80%支付工资，并向公司出示《山东省人口与计划生育条例》的规定，称哺乳期内可以不上班，用人单位必须支付80%的工资。正林食品山东公司给李文秀作出了明确的解释，《山东省人口与计划生育条例》规定的哺乳期内支付80%的工资，指的是员工提出申请，用人单位根据工作情况作出是否批准，如工作情况允许，公司可批准，并支付80%的工资;如工作情况不允许，则可不批准并要求员工上班。李文秀理解法律条文错误，导致了哺乳期满后拒绝来上班，并要求正林食品山东公司支付80%的工资这一无理要求，这一事实在仲裁过程中李文秀自己提交的录音证据能明确的证明。
李文秀辩称，本案系正林食品山东公司违法解除劳动关系引起，正林食品山东公司应当支付李文秀经济赔偿金，但无论是经济赔偿金还是经济补偿金，都是法律考虑保护劳动者权利作为出发点，为其在经济上寻求平等，两者根本是一致的，一审法院有权根据其对案件的事实作出裁量，李文秀也尊重二审法院对案件事实的认定和裁决。
李文秀向一审法院起诉请求：判令正林食品山东公司支付李文秀2014年9月至2015年1月的工资11500元；支付因违法解除劳动合同赔偿金58000元；支付未休年休假补偿金30000元；支付2014年5月至10月普涨工资差额4800元；支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资22000元。
一审法院认定事实：2000年9月李文秀经过招聘入职到正林食品山东公司，岗位是出纳。2003年10月至2015年3月正林食品山东公司为李文秀缴纳社会保险费。李文秀述称其与正林食品山东公司双方每年签订一次劳动合同，最后一次签订劳动合同是2011年，合同期限为1年。2014年3月1日李文秀请产前假，4月19日李文秀生育，2014年8月15日李文秀产假期限届满。因李文秀与正林食品山东公司双方对于岗位安排未达成一致意见，李文秀未再到岗上班，工资发放至2014年8月。2014年10月29日李文秀向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求:1、被申请人支付欠发的2014年9月份工资2300元；2、被申请人支付违法解除劳动合同经济赔偿金58000元；3、被申请人支付申请人自入职起未休年休假工资的补偿金30000元；4、被申请人支付申请人自2014年5月至2014年10月公司普涨工资差额4800元；后追加仲裁请求1：被申请人支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资22000元；2、补缴在职期间的住房公积金；3、支付申请人2014年10月至2015年1月期间工资11500元。济南市历城区仲裁委经审理，作出济历城劳人仲案[2014]513号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2013年度带薪年休假工资1379.40元；二、驳回申请人要求入职至2012年带薪年休假工资的请求；三、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。李文秀主张与正林食品山东公司双方于2014年9月26日解除劳动关系，理由是当天李文秀回正林食品山东公司上班，正林食品山东公司告知没有工作岗位，不给李文秀安排工作。正林食品山东公司辩称原先的出纳岗位没有了，正林食品山东公司给李文秀安排接电话或者是理货的岗位让李文秀自行选择，双方未达成一致意见；在仲裁开庭时正林食品山东公司通知李文秀在7日内回公司上班未果，正林食品山东公司无奈于2015年3月4日在《齐鲁晚报》上刊登公告通知其于2015年3月6日前来公司上班，否则将解除劳动合同；李文秀没有到岗上班，2015年3月10日正林食品山东公司又在《齐鲁晚报》上刊登公告，载明因李文秀违纪，公司已与其解除劳动合同；公司于2015年3月为李文秀办理了社会保险减员手续。为此正林食品山东公司提交寄给李文秀协商回公司上班的通知书EMS快递退件一份、2015年3月4日及10日的齐鲁晚报两份、2015年3月社会保险缴费单位减员表一份。李文秀对上述证据的真实性无异议，但认为正林食品山东公司是在掩盖其非法解除劳动合同的事实。审理中李文秀认可在仲裁开庭时正林食品山东公司要求其回公司上班，但未明确告知其岗位安排；后来上诉人让其选择接电话和理货的岗位，李文秀述称公司的真实意思就是不让其去上班。经庭审质证，一审法院对正林食品山东公司提交的快递退件、齐鲁晚报及社会保险减员表的证明效力予以确认。一审法院认为，李文秀自2000年9月到正林食品山东公司工作，双方签订有劳动合同，李文秀与正林食品山东公司双方应按劳动法的相关法律法规履行各自的权利义务。审理中李文秀认可在仲裁开庭时正林食品山东公司要求其回公司上班，说明在仲裁时正林食品山东公司尚未决定与李文秀解除劳动关系，故一审法院对李文秀关于2014年9月16日双方解除劳动关系的主张不予采信，双方的劳动关系应当于2015年3月10日正林食品山东公司刊登公告通知解除劳动关系时予以解除。正林食品山东公司以公告形式通知与李文秀解除劳动关系，李文秀要求正林食品山东公司支付解除劳动关系经济赔偿金不符合法律规定，一审法院不予支持。此种情形下正林食品山东公司应当支付李文秀解除劳动关系经济补偿金21750元（1500元/月×14.5个月）。根据法律规定，劳动者连续工作满一年，应享受带薪年休假，用人单位应根据生产经营需要安排职工年休假。李文秀主张自入职到2012年的年休假工资已经超过仲裁时效，一审法院不予支持。2014年8月15日李文秀的产假期限届满，李文秀未到岗上班，正林食品山东公司已经发放李文秀2014年8月的工资，故对李文秀要求2014年带薪年休假工资的诉讼请求一审法院不予支持。一审审理中正林食品山东公司未提交证据证实2013年度李文秀已经享受带薪年休假，故对李文秀要求2013年带薪年休假工资的诉讼请求一审法院予以支持，应当计算为1379.31元（1500元/月÷21.75×10天×2）。2014年8月15日李文秀的产假期限届满后李文秀未到岗上班，2015年3月正林食品山东公司通知李文秀解除劳动关系。李文秀要求正林食品山东公司支付2014年9月至2015年1月的工资，因此期间恰在李文秀的哺乳期内，正林食品山东公司应当按照不低于基本工资80%的标准支付李文秀工资，应当计算为6000元（1500元/月×80%×5个月）。李文秀未提交证据证实在2014年5月至10月正林食品山东公司普涨工资的事实，一审法院对李文秀要求正林食品山东公司支付其普涨工资差额的诉讼请求不予支持。李文秀述称其与正林食品山东公司双方每年签订一次劳动合同，最后一次签订劳动合同是2011年，现李文秀要求未签订无固定期限劳动合同的双倍工资无法律依据，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、限被告兰州正林农垦食品有限公司山东分公司于本判决生效之日起十日内支付原告李文秀2014年9月至2015年1月工资6000元。二、限被告兰州正林农垦食品有限公司山东分公司于本判决生效之日起十日内支付原告李文秀解除劳动关系经济补偿金21750元。三、限被告兰州正林农垦食品有限公司山东分公司于本判决生效之日起十日内支付原告李文秀2013年带薪年休假工资1379.31元。四、驳回原告李文秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告兰州正林农垦食品有限公司山东分公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案在劳动仲裁及一审案件审理过程中，李文秀均主张正林食品山东公司2014年9月16日违法解除劳动关系，要求正林食品山东公司支付违法解除赔偿金。根据本案查明的事实，虽然2014年9月李文秀与正林食品山东公司因工作岗位问题协商未能达成一致意见，但从双方提供的证据及当事人陈述看，双方劳动关系并未实际解除。依据上述法律规定，李文秀主张正林食品山东公司于2014年9月16日违法解除劳动关系，证据不足，本院不予采信。因此，李文秀依据其主张的事实要求正林食品山东公司支付违法解除赔偿金，一审法院不予支持正确。关于正林食品山东公司是否应向李文秀支付经济补偿金，如前所述，在劳动仲裁及一审案件审理过程中，李文秀要求正林食品山东公司支付违法解除赔偿金，均依据其主张的正林食品山东公司2014年9月16日违法解除劳动关系的事实，并未依据正林食品山东公司于2015年3月解除双方劳动关系的事实要求正林食品山东公司支付经济补偿金，且该项解除劳动关系经济补偿金李文秀仲裁请求及一审诉讼请求中均未涉及。因此，一审法院对正林食品山东公司2015年3月作出解除劳动关系的事实进行审理并判决正林食品山东公司向李文秀支付经济补偿金不当，应予纠正。对正林食品山东公司2015年3月作出的解除劳动关系的事实认定及是否应支付经济补偿金，李文秀可另案主张权利。根据法律规定，劳动者连续工作满一年，应享受带薪年休假，用人单位应根据生产经营需要安排职工年休假。正林食品山东公司未提交证据证实2013年度李文秀已经享受带薪年休假，故一审法院对李文秀要求2013年带薪年休假工资的诉讼请求予以支持并无不当。正林食品山东公司主张李文秀2013年带薪年休假工资的请求超过仲裁时效，经审查，李文秀于2014年10月29日提起本案劳动仲裁，该项请求并未超过劳动仲裁一年的时效，故对正林食品山东公司的该项主张，本院不予采信。李文秀要求正林食品山东公司支付2014年9月至2015年1月的工资，因该期间李文秀处于哺乳期内，双方并未实际解除劳动关系，且李文秀与正林食品山东公司之间纠纷系因工作岗位问题协商未能达成一致意见所致，故一审据此判令正林食品山东公司按照不低于基本工资80%的标准支付李文秀工资亦无不当。综上所述，正林食品山东公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第590号民事判决第一项、第三项；
二、撤销济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第590号民事判决第二项、第四项及诉讼费负担；
三、驳回被上诉人李文秀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由被上诉人李文秀负担。二审案件受理费10元，由上诉人兰州正林农垦食品有限公司山东分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴松成
审 判 员 翟 勇
代理审判员 程军玲
二〇一六年九月十日
书 记 员 李 环