文书内容福建省漳平市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0881民初1351号原告：漳平市汇鑫房地产开发有限公司，住所地漳平市桂林街道和平南路闽西南商贸城售楼部二楼，统一社会信用代码91350881786927405L。法定代表人：蔡金塔，董事长。委托诉讼代理人：陈海汀，男，福建博平律师事务所律师。被告：叶君能，男，1973年5月25日出生，汉族，原住龙岩市新罗区，现下落不明。原告漳平市汇鑫房地产开发有限公司（以下简称“漳平市汇鑫公司”）与被告叶君能追偿权纠纷一案，本院于2016年6月8日立案后，依法适用简易程序。在诉讼过程中，本院于2016年9月1日依法将本案转为普通程序进行审理，由审判员王建英担任审判长，人民陪审员黄玉林、王开雄组成合议庭，于2016年11月21日公开开庭进行了审理。原告漳平市汇鑫房地产开发有限公司的委托诉讼代理人陈海汀到庭参加诉讼，被告叶君能经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。漳平市汇鑫公司向本院提出诉讼请求：判决叶君能立即向漳平市汇鑫公司给付漳平市汇鑫公司已代偿的借款本息28923.93元及违约金（截止2016年5月30日，违约金为3372元，自2016年5月30日至款付清之日止，按日万分之三计算）。事实与理由：2007年12月6日，漳平市汇鑫公司与叶君能签订一份买卖商品房（住宅）的《商品房买卖合同》（包括附件），购买漳平市汇鑫公司开发的闽西南商贸城D5幢2号店房，合同约定：建筑面积为51.12平方米，价款为202746元，首付款为102746元，余100000元由叶君能向银行按揭贷款支付，交房期限为2008年12月30日前；漳平市汇鑫公司作为叶君能按揭贷款的保证人，如果叶君能不及时偿还贷款而由漳平市汇鑫公司作为保证人承担相应的保证责任，叶君能除应清偿出卖人代偿的贷款本息外，还应承担违约金（自漳平市汇鑫公司代付贷款本息之日起至叶君能向漳平市汇鑫公司还清代偿款项之日止，按日万分之一点五计算）等。合同签订后，叶君能支付首付款102746元，并在漳平市汇鑫公司的保证担保下向中国建设银行股份有限公司漳平支行按揭贷款100000元支付给漳平市汇鑫公司。然而，叶君能违反其与中国建设银行股份有限公司漳平支行及漳平市汇鑫公司签订的2008年建岩漳个房借字706号《个人住房借款合同》第七条、第三十四条等约定，没有按约偿还借款本息，导致漳平市汇鑫公司作为保证人为其代偿借款本息（截止2016年4月19日，已代偿借款本息24期，共计28923.93元）。叶君能未将漳平市汇鑫公司代偿的借款本息偿还漳平市汇鑫公司。叶君能未作书面答辩。漳平市汇鑫公司围绕诉讼请求依法提交以下证据：漳平市汇鑫公司《营业执照（副本）》复印件、法定代表人身份证明书、《居民身份证》复印件、《商品房买卖合同》（包括附件）复印件、《个人住房借款合同》复印件、《证明》原件各一份，《个人贷款还款凭证》复印件八张。本院认为，因叶君能经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。漳平市汇鑫公司所提供的上述证据真实性可以认定，对于证据的合法性、关联性亦可确认，同时可以证明各证据所要证明的内容，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实与漳平市汇鑫公司诉称相一致。另查明，2007年12月6日，漳平市汇鑫公司与叶君能签订的《商品房买卖合同》附件四：合同补充协议第二条第3、约定漳平市汇鑫公司（出卖人）同意作为叶君能（买受人）该项的按揭贷款的担保人。在担保期间，如果因买受人逾期归还贷款本息而导致出卖人承担相应的保证责任，则买受人除应清偿出卖人代缴的贷款本息外，还应按买卖合同第七条承担违约金（自出卖人付贷款本息之日起至买受人向出卖人还清代偿款项之日止，按日万分之一点五计算）。从2014年5月27日起至2016年4月19日，漳平市汇鑫公司共代叶君能向中国建设银行股份有限公司漳平支行偿还了购房按揭贷款本息合计28923.93元。本院认为，漳平市汇鑫公司与叶君能签订的《商品房买卖合同》和漳平市汇鑫公司与中国建设银行股份有限公司漳平支行、叶君能签订的《个人住房借款合同》，均系各方当事人真实意思表示，且不违反有关法律、法规的规定，应确认有效。叶君能借款后未按合同的约定履行还款义务，漳平市汇鑫公司代叶君能向中国建设银行股份有限公司漳平支行偿还了购房按揭贷款本息合计28923.93元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。按照法律规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，现漳平市汇鑫公司承担保证责任后，向叶君能追偿，符合相关法律、法规的规定，本院予以支持。因漳平市汇鑫公司与叶君能签订的《商品房买卖合同》约定的违约金日万分之一点五明显低于造成的损失，现漳平市汇鑫公司要求违约金调整为日万分之三计算，本院予以准许。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：叶君能应于本判决生效之日起十日内偿付漳平市汇鑫房地产开发有限公司代偿的借款本息28923.93元及逾期付款违约金（从代偿之日起至款项还清之日止，按日万分之三计算，代偿之日及基数详见附件的清单）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费607元，公告费560元，合计1167元，由叶君能负担（公告费560元已由漳平市汇鑫房地产开发有限公司先行代垫）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。审 判 长 王  建  英人民陪审员 黄  玉  林人民陪审员 王  开  雄二〇一六年十一月二十一日书 记 员 陈晓洁（代）叶君能代偿情况一览表代偿时间基数2014年5月27日2285.52元2014年6月17日1157.81元2014年7月14日1167.58元2014年8月22日1171.11元2014年9月17日1167.60元2014年10月13日1167.60元2014年11月14日1167.60元2014年12月19日1167.60元2015年2月3日1174.84元2015年2月13日1157.55元2015年3月16日1157.55元2015年4月13日1157.55元2015年5月13日1157.55元2015年6月16日1157.55元2015年7月13日1157.55元2015年8月17日1157.55元2015年9月18日1157.55元2015年10月14日1157.55元2015年11月18日1157.55元2015年12月15日1157.55元2016年1月22日1160.15元2016年2月14日1134.49元2016年3月16日1134.49元2016年4月19日1134.49元附相关法条：《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。