中华人民共和国
云南省瑞丽市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）云3102刑初70号
公诉机关瑞丽市人民检察院。
被告人觉雷，男，1993年9月23日出生，缅甸联邦共和国国民，汉族，缅甸大学文化，家住：缅甸西赛市，现住：缅甸。2017年11月16日因涉嫌非法经营罪被德宏州公安局刑事拘留，2017年12月21日经德宏州人民检察院批准被依法逮捕，现被羁押于德宏州看守所。
瑞丽市人民检察院以瑞检公诉刑诉[2018]70号起诉书指控被告人觉雷涉嫌非法经营罪，于2018年3月22日向本院提起公诉，本院于当日立案，依法组成合议庭，于2018年4月25日公开开庭审理了本案。瑞丽市人民检察院指派检察员贾定国、书记员董耀坤出庭支持公诉，被告人觉雷到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞丽市人民检察指控：2017年11月16日德宏州公安局民警在瑞丽市姐勒乡允当村X号出租房内将被告人觉雷抓获，当场查获了试制烟19件（950条），KABAUNG牌卷烟18件（900条），SHUANGFENGTA牌卷烟6件（300条）。以上查获的缅甸产卷烟共计3个品牌2150条，经鉴定，价值人民币460100.00元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了物证、书证；被告人供述和辩解；证人证言；鉴定意见等证据。公诉机关据此认为，被告人觉雷违反国家关于烟草销售、进出口依法实行专卖的规定，通过非正规途径违法将缅甸试制卷烟、KABAUNG牌卷烟、SHUANGFENGTA牌卷烟走私入境，扰乱市场秩序，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民人和国刑法》第二百二十五条之规定，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，非法经营烟草专卖品数额在25万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的情节特别严重。在本案中，被告人觉雷通过非正规渠道从缅甸走私卷烟共计2150条进境，经鉴定价值人民币460100.00元，属情节特别严重，显然对其量刑的基础刑期为五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。被告人觉雷到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。结合以上事实和情节，建议对本案被告人觉雷判处有期徒刑五年至六年，并处罚金。
被告人觉雷对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及出示的证据均无异议，无证据向法庭提交。
经审理查明：2017年11月16日德宏州公安局民警在瑞丽市姐勒乡允当村X号出租房内将被告人觉雷抓获，当场查获了试制烟19件（950条），KABAUNG牌卷烟18件（900条），SHUANGFENGTA牌卷烟6件（300条）。以上查获的缅甸产卷烟共计3个品牌2150条。经鉴定，查获的卷烟价值人民币460100.00元。
以上事实有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实，足以认定：1、被告人身份证情况；2、查获、到案经过；3、辨认笔录及照片；4、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及委托保管函；5、技术照片；6证明；7、被告人供述和辩解；8、证人证言；鉴定意见等证据。
本院认为，被告人觉雷违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，已达情节特别严重情形，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人觉雷犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关对此提出的意见,本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第三十五条、第六条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人觉雷犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币60000元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月16日起至2023年5月15日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
二、查获的试制烟19件（950条）、KABAUNG牌卷烟18件（900条）、SHUANGFENGTA牌卷烟6件（300条），以及供犯罪所用的财物，依法予以没收。
三、刑满后驱逐出境。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高 波
人民陪审员 朱晓梅
人民陪审员 邓燕英
二〇一八年五月十日
书 记 员 徐宏娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三十五条【驱逐出境】对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境。
第六条凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。
凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。
犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。