青岛市市南区人民法院执 行 裁 定 书（2016）鲁0202执异9号异议人青岛华仁房地产开发有限公司（被执行人），住所地青岛市东海路37号金都花园C栋三层。法定代表人梁福东，职务董事长。委托代理人张金海，系山东文康律师事务所律师。委托代理人徐海龙，系山东文康律师事务所律师。申请执行人青岛格尔攀汽车销售有限公司，住所地青岛市海丰路10号5号楼。法定代表人杜芳，职务董事长。本院在执行申请执行人青岛格尔攀汽车销售有限公司与被执行人青岛华仁房地产开发有限公司执行回转一案中，本院于2014年11月6日立案，异议人青岛华仁房地产开发有限公司不服，向本院提出异议，本院于2015年６月１0日受理，2015年7月6日，本院作出（2015）南执异字第8号执行裁定书，异议人青岛华仁房地产开发有限公司不服，向青岛市中级人民法院申请复议，2015年11月27日，青岛市中级人民法院作出（2015）青执复字第70号执行裁定书，裁定本案由本院重新审理。本院依法另行组成合议庭对本案进行了审查，本案现已审理终结。异议人青岛华仁房地产开发有限公司称：1、执行案件以申请执行人申请立案执行为原则，审批庭移送立案执行为例外，本案原被执行人青岛格尔攀汽车销售有限公司未申请执行回转，同时本案亦不属于移送执行的范围，因此，不符合执行回转立案条件；2、本案在执行过程中违反法定程序，未经立案即进入执行程序，法院你查封了异议人青岛华仁房地产开发有限公司财产无任何法律依据，且查封数额明显超标的额；3、本案应当依据法律规定终结执行程序；4、本案即使要执行回转，也应当先允许异议人青岛华仁房地产开发有限公司就已实际返还给原被执行人青岛格尔攀汽车销售有限公司的3700余万的购房款同执行回转房产应折价赔偿的数额进行抵消，然后就剩余债务执行回转。故请求法院：1、终结本案执行程序；撤销（2014）南执字第12482号执行裁定书（分别于2014年11月6日、2015年4月7日签发）、（2009）南执字第21492、21493号执行裁定书及协助执行通知书；3、解除超额查封、冻结的异议人青岛华仁房地产开发有限公司名下的银行账户、房产及股权。申请执行人青岛格尔攀汽车销售有限公司未作答辩意见。本院查明，2009年9月14日，本院作出（2009）南商初字第20577号民事判决书，判令：一、被告青岛格尔攀汽车销售有限公司于判决生效后十日内偿还原告青岛华仁房地产开发有限公司借款93.842667万元，并按同期银行同类贷款利率的四倍计算自2009年4月30日起至判决生效之日止的利息，付给原告；二、解除原告青岛华仁房地产开发有限公司与被告青岛格尔攀汽车销售有限公司就华仁国际大厦三期裙楼第一层咖啡厅（房产证号：市字第××、建筑面积：356.39平方米）、一层营业厅（房产证号：市字第××、建筑面积530.75平方米）房屋的《商品房买卖合同》。因被告青岛格尔攀汽车销售有限公司未履行生效法律文书确定的还款义务，2009年10月29日立案执行，案号为（2009）南执字第2149号。2009年12月22日，本院作出（2009）南执字第2149号、21491号执行裁定书和协助执行通知书，裁定内容为：解除申请人青岛华仁房地产开发有限公司与被执行人青岛格尔攀汽车销售有限公司就华仁国际大厦三期裙楼一层咖啡厅（房产证号：市字第××、建筑面积：356.39平方米）、一层营业厅（房产证号：市字第××、建筑面积530.75平方米）房屋的商品房买卖合同，撤销上述房屋的预售登记。2009年9月根据案外人青岛金百成经贸有限公司的申请，青岛市人民检察院对本案提起抗诉，2010年8月，青岛市中级人民法院裁定指令本院对本案进行再审，2013年10月，本院依法作出（2010）南民再字第10048号民事判决书，判令：一、维持本院（2009）南商初字第20577号民事判决书第一项；二、撤销本院（2009）南商初字第20577号民事判决书第二项。后异议人青岛华仁房地产开发有限公司提起上诉，2014年7月9日，青岛市中级人民法院作出（2014）青民再终字第50号民事判决书，判令：驳回上诉，维持原判。2014年7月14日，上述判决书发生法律效力。2014年8月21日，经本院审判委员会评议，决定本案执行回转。2014年11月6日，本案重新立案后执行回转，案号（2014）南执字第12482号。2014年9月24日，本院作出（2009）南执字第21492号执行裁定书，裁定查封异议人青岛华仁房地产开发有限公司名下位于1、青岛市市南区东海西路37号1052户；2、青岛市市南区东海西路31号地下1、2、3层车库及地下3层储藏间；3、青岛市市南区山东路2号甲25层AFGH户；4、青岛市市南区山东路2号甲夹层BCDEF户；5、青岛市市南区山东路2号甲1层BE户房产各一处。上述房产除青岛市市南区东海西路31号地下3层储藏间、青岛市市南区山东路2号甲25层AFGH户外，其余房产均属于轮侯查封。同日，本院作出（2009）南执字第21493号执行裁定书，裁定查封异议人青岛华仁房地产开发有限公司名下位于1、青岛市台南路17号地下1层车库、17号4号楼201户、17号3号楼502户；2、东海西路37号2号楼505户、504户、503户、507户；3、东海西路37号2008、02010、2011、2040、东海西路37号1052、10581、10892、10842、21112、3132、31361、3137房产各一处。上述房产均属于轮候查封。2014年9月9日、9月10日，本院依据（2009）南执字第2149号执行裁定书冻结了异议人青岛华仁房地产开发有限公司在中国银行股份有限公司青岛市北支行的银行存款，账面余额为47.99元；青岛银行股份有限公司延安三路支行的银行存款，账面余额为87.78元；中国农业银行股份有限公司青岛市北第二支行的银行存款，账面余额为46.32元；中国农业银行股份有限公司青岛山东路分理处的银行存款，账面余额为81.45元；交通银行青岛市南第一支行的银行存款，账面余额为13361.20元；中信银行青岛奥帆中心支行的银行存款，账面余额为270078.42元。2014年11月6日，本院依法作出（2014）南执字第12482号执行裁定书，裁定一、冻结异议人青岛华仁房地产开发有限公司持有的青岛中视联合置地有限公司87.5%的股份；二、禁止青岛中视联合置地有限公司注册资本减少及股东变更。2014年11月6日，本院依法作出（2014）南执字第12482号执行裁定书，该执行裁定书认为：本院在执行原申请人青岛华仁房地产开发有限公司与被执行人青岛格尔攀汽车销售有限公司借款合同纠纷一案中，依据本院已经发生法律效力的（2009）南商初字第20577号民事判决书的内容，依法撤销了青岛华仁房地产开发有限公司与青岛格尔攀汽车销售有限公司就华仁国际大厦三期裙楼一层咖啡厅（房产证号：市字第××、建筑面积：356.39平方米）、一层营业厅（房产证号：市字第××、建筑面积530.75平方米）房屋的商品房预售登记，上述房产归青岛华仁房地产开发有限公司所有。因据以执行的法律文书被本院（2010）南民再字第10048号民事判决书及青岛市中级人民法院（2014）青民再终字第50号民事判决书撤销。该案经本院审判委员会研究决定予以执行回转。裁定如下：被执行人青岛华仁房地产开发有限公司应在本裁定书生效之日起二十日内向申请执行人青岛格尔攀汽车销售有限公司返还已经取得的华仁国际大厦三期裙楼一层咖啡厅（房产证号：市字第××、建筑面积：356.39平方米）、一层营业厅（房产证号：市字第××、建筑面积530.75平方米）房屋的所有权及其孳息；不能返还的，折价抵偿。上述执行裁定书已送达双方当事人。经查涉案房屋现已由异议人青岛华仁房地产开发有限公司出售给第三人。青岛泰城房地产评估有限公司受本院的委托，对青岛市市南区东海西路31号一层咖啡厅、一层营业厅房地产市场价值评估。2015年3月24日，出具青泰城估（2015）103号房地产估价报告，该报告估价时点为2010年1月11日，估价结果：估价对象于价值时点的市场价值为（人民币）评估单价：40880.67元∕平方米，评估总价值：3992.0225万元。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条规定“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。”执行回转应由人民法院作出执行回转的裁定，责令取得财产的人返还财产，执行回转的依据是人民法院作出的执行回转的裁定，因为执行回转裁定的内容是责令原申请执行人返还取得的财产及其孳息，已不仅仅是单纯解决执行程序上的问题，所以，该执行裁定书应作为执行回转的依据。本案原据以执行的法律文书（2009）南商初字第20577号民事判决书主文的第二项“解除原告青岛华仁房地产开发有限公司与被告青岛格尔攀汽车销售有限公司就华仁国际大厦三期裙楼第一层房屋的《商品房买卖合同》”被（2010）南民再字第10048号民事判决书撤销，经本院审判委员会评议，决定本案执行回转，故本院于2014年11月6日重新立案，案号（2014）南执字第12482号。同日，本院作出（2014）南执字第12482号执行裁定书，并送达给双方当事人，该执行裁定书就是作为执行回转的依据。因此，本案程序符合法律规定，执行行为不存在违法。执行回转是针对据以执行的法律文书被法院或其他有关机关撤销或者变更，执行机关对已被执行的财产重新采取的执行措施，恢复到执行程序开始时的状况的一种救济制度。本案涉案房屋属于特定物，在执行回转时，依法应当退还原物，但本案涉案房屋已由异议人青岛华仁房地产开发有限公司出售给第三人，已经不能退还原物，按照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第110条规定“执行回转时，已执行的标的物系特定物的，应当退还原物。不能退还原物的，可以折价抵偿”，因此，本院委托青岛泰城房地产评估有限公司对涉案房屋在2010年1月11日时点的市场价值予以评估符合法律规定，故异议人青岛华仁房地产开发有限公司认为本案执行回转没有明确的折价金额或者执行标的金额，法院冻结、查封异议人巨额财产没有任何依据，执行行为违法的主张，没有事实依据，本院不予采纳。本案在立案审查期间，为防止异议人青岛华仁房地产开发有限公司转移财产，以原执行案件（2009）南执字第2149号的案号制作执行裁定书，查封、冻结异议人青岛华仁房地产开发有限公司名下的财产，该执行措施并没有对异议人青岛华仁房地产开发有限公司名下的财产进行实质处置，故该执行行为不存在违法。本院所查封的异议人青岛华仁房地产开发有限公司名下的房产大部分属于轮候查封，根据《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》（2007年9月11日法函〔2007〕100号），人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。因此，本案虽然查封了异议人青岛华仁房地产开发有限公司名下的房产，但均属于轮候查封，至今未产生查封、扣押、冻结的效力。本院所查封的异议人青岛华仁房地产开发有限公司在银行的存款，总金额约为28万元。本院所查封的异议人青岛华仁房地产开发有限公司持有的青岛中视联合置地有限公司87.5%的股份问题，首先，本院冻结该股权只是限定了该股权的转让，并不影响异议人青岛华仁房地产开发有限公司的其他经营等权利；其次，该股权并未经法定机构进行评估，现无法确定其具体价值。据此，本院认为异议人青岛华仁房地产开发有限公司提出本案超标的查封理由不成立。异议人青岛华仁房地产开发有限公司认为依据最高人民法院关于适用《中国华人民共和国民事诉讼法》的解释第494条的规定，执行标的物已经灭失的情况下，除非申请执行人与异议人就折价赔偿问题达成一致，否则，法院应该终结本案的执行程序，由申请执行人另诉解决赔偿问题，法院在执行程序中进行直接认定，违反了“审执分离”的原则。该主张本院认为不成立。理由如下：本条是关于民事诉讼法第二百四十九条第一款“法律文书指定交付的财物或者票证”如何执行的规定。异议人青岛华仁房地产开发有限公司认为其已实际返还给原被执行人青岛格尔攀汽车销售有限公司3700余万的购房款，应在执行回转房产应折价赔偿的数额进行抵消，该主张本院不予采纳。理由为异议人青岛华仁房地产开发有限公司主张的该债权属于另一法律关系，且没有生效法律文书予以确认，不能在本案中予以抵消。综上，异议人青岛华仁房地产开发有限公司所提出的异议理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第五条的规定，裁定如下：驳回异议人青岛华仁房地产开发有限公司的异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向青岛市中级人民法院申请复议。审 判 长  荣文浩人民陪审员  韩永萍人民陪审员  李秀荣二〇一六年十二月二十三日书 记 员  张 茜