贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑终字第302号
原公诉机关贵州省安龙县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘传周，男，1976年5月16日生于贵州省安龙县，汉族，初中文化，原系安龙县德卧镇盘龙社区云龙组组长，住安龙县。因本案于2014年10月11日被取保候审，2015年8月24日被逮捕。现押于安龙县看守所。
辩护人杨南雄，贵州天生律师事务所律师。
贵州省安龙县人民法院审理贵州省安龙县人民检察院指控原审被告人刘传周犯挪用公款罪一案，于2015年8月18日作出（2014）安刑初字第232号刑事判决。原审被告人刘传周不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。贵州省黔西南布依族苗族自治州人民检察院指派检察员常勇出庭履行职务。上诉人刘传周及其辩护人杨南雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：被告人刘传周在2010年担任安龙县德卧镇盘龙社区云龙组组长期间，利用自己协助安龙县德卧镇财政分局（原安龙县德卧镇财政所）、安龙县德卧镇移民工作站发放大中型水库移民后期扶持资金，协助安龙县德卧镇财政分局、安龙县德卧镇林业站发放森林生态效益补偿基金的职务便利，将其所保管的安龙县2010年度第一、二、三季度的大中型水库移民后期扶持资金人民币64800元、安龙县2009年度中央财政森林生态效益补偿基金人民币12896.97元，共计人民币77696.97元，挪用于个人投资普安农网改造项目的经营活动。案发后，刘传周于2014年10月31日将挪用的水库移民后期扶持资金、森林生态效益补偿基金77600元交到安龙县人民检察院。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第六十四条及《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》的规定，作出如下判决：
一、被告人刘传周犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年。
二、追缴被告人刘传周挪用的安龙县2010年度第一、二、三季度的大中型水库移民后期扶持资金人民币64800元，发还安龙县德卧镇财政分局（原安龙县德卧镇财政所）、安龙县德卧镇移民工作站；追缴被告人刘传周挪用的安龙县2009年度中央财政森林生态效益补偿基金人民币12896.97元，发还安龙县德卧镇财政分局（原安龙县德卧镇财政所）、安龙县德卧镇林业站。以上共计人民币77696.97元，其中被告人刘传周已向安龙县人民检察院缴纳77600元，由该院予以返还。
宣判后，原审被告人刘传周不服，以“经电话通知到案后如实供述犯罪事实，应认定为自首；将涉案款项认定为移民款错误；量刑过重”为由，提出上诉。
辩护人提出“刘传周不具有国家工作人员主体身份，涉案资金也不是公款；刘传周具有自首情节；涉案资金不属于移民款，不属情节严重”的辩护意见为刘传周进行辩护。
出庭检察员提出“原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉理由及辩护意见不能成立”的检察意见。
经审理查明，原判认定上诉人刘传周在担任安龙县德卧镇盘龙社区云龙组组长期间，利用协助安龙县德卧镇财政分局、移民工作站发放大中型水库移民后期扶持资金；协助安龙德卧镇财政分局、林业站发放森林生态效益补偿基金的职务便利，将保管水库移民后期扶持资金64800元、森林生态效益补偿基金12896.97元挪用用于经营活动。侦察机关在掌握刘传周挪用公款的部分犯罪事实后电话通知其到案，刘传周到案后如实供述了全部犯罪事实并退缴涉案赃款77600元的事实清楚。据以认定事实的证据已在原判决书中分项列述，并经一、二审庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，上诉人刘传周及辩护人均未提出新的证据，本院对原判决认定事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人刘传周利用协助人民政府从事公共事务管理工作的便利，挪用公款77696.97元进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪，应依法惩处。刘传周挪用款项中64800元系移民款，应从重处罚。刘传周经电话通知到案后如实供述犯罪事实，系自首，并积极退赃，可从轻处罚。应综合以上情节对刘传周判处刑罚。刘传周所提“经电话通知到案后如实供述犯罪事实，应认定为自首”及辩护人所提“刘传周具有自首情节”的上诉理由及辩护意见，经查，侦查机关虽已经掌握犯罪事实，但刘传周系在未被采取强制措施、未接受讯问的情况下到案接受调查并如实供述了全部犯罪事实，其到案具有一定的主动性，可认定为自首，该上诉理由及辩护意见成立，予以采纳。辩护人所提“刘传周不具有国家工作人员主体身份”的辩护意见，经查，相关领取报酬的文件及移民办的证明能够证实刘传周作为村组干部协助政府从事公务，对其应以国家工作人员论，该辩护意见不能成立，不予采纳。辩护人所提“涉案资金不是公款”的辩护意见，经查，拨款文件证实资金领取使用后，仍需凭相关发票或资金发放清册到当地财政部门充账，故涉案资金的虽已发放到村集体，但仍属当地财政部门管理的公款，而非村集体所有的集体资金，该辩护意见不能成立，不予采纳。刘传周所提“将涉案款项认定为移民款错误”及辩护人所提“涉案资金不属于移民款”的上诉理由及辩护意见，经查，关于拨付2010年第一、二、三季度大中型水库移民后期扶持资金的相关文件能够证实，该资金系根据核定的移民后期扶持人口数，按照一定的数额标准发放。刘传周挪用的该资金64800元应属于移民款。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。刘传周所提“量刑过重”的上诉理由及辩护人所提“不属于情节严重”的辩护意见，经查，刘传周挪用公款77696.97元，且其中64800元系移民款，应从重处罚。但根据2016年4月18日施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，认定挪用公款进行营利活动情形中数额较大及情节严重的标准已经发生变化，刘传周挪用移民款64800元不再属于“情节严重”范围。故原判对其在五年以上有期徒刑幅度内量刑畸重，该上诉理由及辩护意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，本应予以维持，但因本院二审期间《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》颁布实施，对挪用公款罪的定罪量刑标准发生变化而致量刑过重，本院予以改判。出庭检察员所提检察意见部分成立，对成立部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条，第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十四条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条；《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵州省安龙县人民法院（2014）安刑初字第232号刑事判决主文第二项，即追缴被告人刘传周挪用的安龙县2010年度第一、二、三季度的大中型水库移民后期扶持资金人民币64800元，发还安龙县德卧镇财政分局（原安龙县德卧镇财政所）、安龙县德卧镇移民工作站；追缴被告人刘传周挪用的安龙县2009年度中央财政森林生态效益补偿基金人民币12896.97元，发还安龙县德卧镇财政分局（原安龙县德卧镇财政所）、安龙县德卧镇林业站。以上共计人民币77696.97元，其中被告人刘传周已向安龙县人民检察院缴纳77600元，由该院予经返还。
二、撤销贵州省安龙县人民法院（2014）安刑初字第232号刑事判决主文第一项。
三、上诉人（原审被告人）刘传周犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月24日起至2016年6月23日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋文禄
代理审判员 刘 忠
代理审判员 简 坤
二〇一六年六月八日
书 记 员 黎 漓