浙江省长兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湖长商初字第204号
原告：长兴县旅游营销有限责任公司。
法定代表人：杨运山。。
委托代理人：周晓菁。。
委托代理人：刘中秋。。
被告：葛佩芳。。。。。。。
委托代理人：都永斌。。
原告长兴县旅游营销有限责任公司与被告葛佩芳股东出资纠纷一案，本院于2014年1月8日受理后，依法由审判员臧丽娟担任审判长，代理审判员马立平，人民陪审员陆亚伟组成合议庭，并于2014年5月20日、2014年6月10日公开开庭进行了审理，原告长兴县旅游营销有限责任公司的委托代理人周晓菁、刘中秋，被告葛佩芳及其委托代理人都永斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告长兴县旅游营销有限责任公司诉称：2009年4月26日，原告与徐海平、李建金、丁文明（代理人王惠琴）就在长兴县农批市场二期综合楼开办酒店（原拟定名“小城故事酒店”，后拟定名“帝豪大酒店”）事宜签订了《合资协议书》，酒店计划总投资600万元，第一期投资为500万元并按第一期投资额确定股权比例，其中徐海平投资175万元（占35%）、李建金投资125万元（占25%）、丁文明投资100万元（占20%）、原告投资100万元（占20%），并就出资时间及筹建相关事宜进行了约定。酒店筹建过程中，前述四方于2009年10月20日就筹建事宜签署《会议纪要》，明确出资款由各方统一打入财务人员蒋丽敏账户；并就前期装修管理、筹建小组、投资总额、出资时间、经营方式进行了约定。嗣后，蒋丽敏于2009年11月16日收到原告的投资款100万元。后因酒店筹建困难重重，原告（代理人倪会东）及徐海平、李建金、丁文明于2010年2月27日签订《合伙人决议书》，主要约定：（1）各方投资额及股权比例按原约定执行，即徐海平投资175万元（占35%）、李建金投资125万元（占25%）、丁文明投资100万元（占20%）、原告投资100万元（占20%）；（2）根据预算，酒店总投入资金为900万元，除上述原投资者的500万元外，其余400万元均由新的筹建及经营者负责投入；（3）原各方签订的各类协议终止，且互不追究各方责任，同时办理交接手续。后被告与徐海平签订《股份转让协议》，受让《合伙人协议书》项下徐海平的全部权利义务。此后，原告根据与被告、丁文明签订的《合资协议书》，于2011年27日、1月31日分别支付30万及10万的投资款。2011年3月27日，原告、被告、丁文明及李建金就酒店筹建又签订《合作投资协议》，约定酒店投资总额为1230.5万元，被告出资568万元（占46.16%），丁文明出资300万元（占24.38%）、原告出资300万元（占24.38%）、李建金出资62.5万元（占5.08%），工商登记出资比例也按上述比例确定。2011年3月29日，长兴县工商行政管理局预核准酒店名称为“长兴帝豪大酒店有限公司”。2011年5月13日，原告、被告、丁文明及李建金签署《长兴帝豪大酒店有限公司章程》，规定长兴帝豪大酒店有限公司（筹）注册资本为50万元，均为货币出资，其中被告出资23.08万元（占46.16%），丁文明出资12.19万元（占24.38%）、原告出资12.19万元（占24.38%）、李建金出资2.54万元（占5.08%）。2011年5月20日，湖州立天会计师事务所出具湖立会（验）字（2011）第213号《验资报告》，证明截至2011年5月18日止，含原告在内的各股东均已缴足出资。2011年6月15日，原告、被告、丁文明、李建金就长兴帝豪大酒店有限公司（筹）重组及经营管理形成《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》，确认并约定：（1）明确各方已投资（出资）额；（2）被告、丁文明、长兴县旅游营销有限责任公司、李建金变更为被告、长兴县旅游营销有限责任公司，被告收购丁文明、李建金的股份，相关事宜由转让方和受让方另行达成协议；（3）帝豪大酒店计划投资1230.5万元（暂定），其中被告投入1088.31万元（暂定）（已投入251.2618万元，受让后增加204.69万元，小计455.9518万元，后续投入632.3582万元），原告投入142.19万元（即本决议前投入部分，后期不再投入，以已出资金额为限承担责任）；（4）股份重组后由被告全权负责装修和经营。嗣后，被告分别与李建金、丁文明签署《股份转让协议》，受让李建金及丁文明持有的长兴帝豪大酒店有限公司（筹）股权。后续合作中，因原、被告双方就酒店人事、经营模式、业态、定位等诸多问题暂未能达成共识。帝豪大酒店于2012年底装修完毕，被告另寻第三方于2013年6月17日另行注册“长兴帝豪大酒店有限公司”（被告为法定代表人持股比例60%，周立人持股比例40%）且以原被告双方共同选址并投资装修的酒店作为经营场所对外营业。原告要求被告退还投资款及注册验资款，但被告以种种理由拒绝。原告为维护自身合法权益，依法起诉至法院，请求依法判令：1、原告长兴县旅游营销有限责任公司与被告葛佩芳于2011年3月27日签订的《合作投资协议》、2011年6月15日签订的《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》及2011年6月26日签订的《合作协议》于2013年6月17日终止履行；2、被告葛佩芳返还原告投资款130万元、注册资本验资款12.19万元，合计142.19万元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告长兴县旅游营销有限责任公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据材料：
1、2009年4月26日签订的《合资协议书》、《合伙投资协议书》复印件各一份、2009年10月20日形成的《会议纪要》复印件一份、2010年2月27日签订的《合伙人决议书》复印件一份，证明原告与徐海平、李建金、丁文明就合作投资酒店相关权利、义务作出一系列的约定。
2、2009年11月16日蒋丽敏出具的收条、长兴联合村镇银行支票存根复印件各一份、2009年11月27日的会议记录复印件一份，证明原告到账酒店投资款100万元。
3、2010年10月28日签订的《股份转让协议》复印件一份，证明被告受让徐海平对酒店的全部投资。
4、2010年10月14日签订的《合资协议书》复印件一份、2011年1月26日的《合伙人会议纪要》复印件一份、2011年3月27日签订的《合作投资协议》复印件一份，证明原告、被告、丁文明、李建金后续合作投资酒店相关权利义务作出一系列约定。
5、长兴联合村镇银行进账单及转账支票存根复印件各两份，证明原告到账酒店投资款40万元。
6、2011年5月13日制作的《长兴帝豪大酒店有限公司章程》复印件一份、湖州立天会计师事务所验资报告书复印件一份、现金交款单及长兴联合村镇银行业务委托书复印件一份，证明原告到帐长兴帝豪大酒店有限公司验资款12.19万元，其中10万元是原投资款140万元中转过来的，2.19万元是新投资的款项。
7、2011年6月15日签订的《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》复印件一份、2011年6月25日签订的《股份转让协议》复印件一份，证明原告受让丁文明、李建金对酒店的全部投资。
8、长兴帝豪大酒店有限公司公司基本情况一份，证明被告于2013年6月17日与案外人另行注册长兴帝豪大酒店有限公司，且以原、被告双方共同选址并投资装修的长兴县农批市场二期综合楼作为经营场所对外营业。
9、2011年6月26日签订的《合作协议》复印件一份，证明原告与筹建中的长兴帝豪大酒店有限公司签订支持其发展的协议，因原告作为股东之一的长兴帝豪大酒店有限公司未成立，协议未实际履行。
被告葛佩芳辩称：原告以股东出资纠纷起诉被告没有法律依据，原告支付的142.19万元中130万元在与被告合作前就已经支付给他人，与被告没有关联性，另外的12.19万元验资款因公司没有注册还在验资账户上，被告没有使用。原告投入的130万元用于酒店的前期装修，当时被告还没有参与，该款项被告也没有经手，在酒店没有装修完毕原告就撒手不管，之前的几个合伙人也相互推诿。被告无奈的情况下重新装修，继续投入巨资，与案外人设立长兴帝豪大酒店有限公司，该公司与原告没有任何关系。另外，从2011年下半年开始，被告多次催促原告继续投入，但原告不予理睬，被告无奈的情况下才接手。被告接手之前的原先的酒店装修质量不合格，被告弄掉重修装修，消防、布线等都是重新弄的，以前装修的残值基本上是没有的。综上，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，请求驳回原告对被告的诉讼请求。
被告葛佩芳为反驳原告的诉讼请求，向本院提交了以下证据材料：
1、关于前期合作投资情况的反馈及当前情况的说明、关于帝豪大酒店工程投资情况的说明各一份，证明原告与被告签订合同协议之后，既不协商处理合作事宜，又不重新调整方案，更不投入资金，被告为减少损失，另行与案外人合作投资酒店。
2、通知两份，证明双方在2011年10月19日初步确定清理账目、协商处理扫尾事宜，并通知原投资人丁文明及财务负责人王惠琴，但未取得前期账目，原告主张返还投资款没有依据。
3、2011年6月15日签订的《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》复印件一份，证明被告未参与投资前酒店已经亏损。
4、浙江浙北律师事务所函、ems详情单、邮政全程跟踪查询单各四份，证明被告多次委托律师致函原告，要求原告处理前期投入与亏损状况，尽快就继续合作事宜进行协商，原告不予理睬。
本院对原、被告提交的证据，经庭审质证，并经审查后，认证如下：（一）原告长兴县旅游营销有限责任公司提交的证据1-9与被告葛佩芳提交的证据2-4均符合真实性、合法性、关联性，具有证明力，本院予以采信。（二）被告葛佩芳提交的证据1中关于前期合作投资情况的反馈及当前情况的说明系被告单方面制作，关于帝豪大酒店工程投资情况的说明系案外人制作，且为复印件，本院不予采信。
根据上述采信的证据结合当事人的陈述，本院查明本案事实如下：
2009年4月26日，原告长兴县旅游营销有限责任公司与徐海平、李建金、丁文明（代理人王惠琴）就在长兴县农批市场二期综合楼（1至6层）开办酒店事宜签订了《合资协议书》一份，约定酒店计划总投资600万元，第一期投资为500万元，并按第一期投资额确定股权比例，其中徐海平投资175万元（占35%）、李建金投资125万元（占25%）、丁文明投资100万元（占20%）、原告投资100万元（占20%），并就出资时间及筹建相关事宜进行了约定。酒店筹建过程中，前述四方于2009年10月20日就筹建事宜签署《会议纪要》一份，明确出资款由各方统一打入财务人员蒋丽敏账户，并就前期装修管理、筹建小组、投资总额、出资时间、经营方式进行了约定。嗣后，蒋丽敏于2009年11月16日收到原告的投资款100万元。2010年2月27日，原告、徐海平、李建金、丁文明于签订《合伙人决议书》一份，约定各方投资额及股权比例按原约定执行，即徐海平投资175万元（占35%）、李建金投资125万元（占25%）、丁文明投资100万元（占20%）、原告投资100万元（占20%）；酒店总投入资金为900万元，除上述原投资者的500万元外，其余400万元均由新的筹建及经营者负责投入；原各方签订的各类协议终止，且互不追究各方责任，同时办理交接手续。2010年10月28日，被告葛佩芳与徐海平签订《股份转让协议》一份，受让《合伙人协议书》项下徐海平的全部权利义务。2010年12月14日，被告葛佩芳、丁文明、原告及李建金签订《合资协议书》一份，载明第一期被告葛佩芳出资168万元（购买原出资人徐海平出资），丁文明出资100万元，原告出资100万元，李建金出资62.5万元；第二期出资于2010年12月14日前到位，被告葛佩芳出资100万元，丁文明出资50万元，原告出资50万元，合计200万元；第三期出资于2011年1月20日前到位，被告葛佩芳出资100万元，丁文明出资50万元，原告出资50万元，李建金出资62.5万元，合计262.5万元。2011年1月26日，被告葛佩芳、丁文明、原告签订《合伙人会议纪要》一份，约定第二期出资在2011年1月31日前统一打入指定的财务人员王惠琴账户，酒店装修成立筹建组，被告葛佩芳为组长。2011年1月27日、2011年1月31日原告分别转入30万元及10万元的投资款至王惠琴账户。
2011年3月27日，原告、被告、丁文明及李建金就酒店筹建又签订《合作投资协议》一份，约定成立有限责任公司，出资总额为1230.5万元，被告出资568万元（占46.16%），丁文明出资300万元（占24.38%）、原告出资300万元（占24.38%）、李建金出资62.5万元（占5.08%）。第一期被告葛佩芳出资168万元（购买原出资人徐海平出资），丁文明出资100万元，原告出资100万元，李建金出资62.5万元，该期出资已经到位。第二期被告葛佩芳出资200万元，丁文明出资100万元，原告出资100万元，该出资到位后即设立公司，办理工商登记，工商登记比例按出资比例确定。第三期被告葛佩芳出资100万元，丁文明出资50万元，原告出资50万元，于协议签订后30日到位。第四期被告葛佩芳出资100万元，丁文明出资50万元，原告出资50万元，于协议签订后60日到位。
2011年5月13日，原告、被告、丁文明及李建金签署《长兴帝豪大酒店有限公司章程》，约定原告、被告、丁文明及李建金投资成立长兴帝豪大酒店有限公司，注册资本为50万元，均为货币出资，其中被告出资23.08万元（占46.16%），丁文明出资12.19万元（占24.38%）、原告出资12.19万元（占24.38%）、李建金出资2.54万元（占5.08%），被告葛佩芳担任法定代表人。2011年5月18日，原告转账至长兴帝豪大酒店有限公司验资账户12.19万元，其中10万元原投资款140万元中转过来的。2011年5月20日，湖州立天会计师事务所出具湖立会（验）字（2011）第213号《验资报告》，证明截至2011年5月18日止，含原告在内的各股东均已缴足出资。
2011年6月15日，原告、被告、丁文明、李建金就长兴帝豪大酒店有限公司（筹）重组及经营管理形成《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》，确认并约定：（1）明确各方已投资（出资）额，截至2011年6月15日，被告出资245.2618万元（包含验资款23.08万元）、丁文明出资142.19万元（包含验资款12.19万元）、被告出资142.19万元（包含验资款12.19万元）、李建金出资65.04万元（包含验资款2.54万元）；（2）被告、丁文明、长兴县旅游营销有限责任公司、李建金变更为被告、长兴县旅游营销有限责任公司，被告收购丁文明、李建金的股份，相关事宜由转让方和受让方另行达成协议；（3）长兴帝豪大酒店计划投资1230.5万元（暂定），其中被告投入1088.31万元（暂定）（已投入251.2618万元，受让后增加204.69万元，小计455.9518万元，后续投入632.3582万元），原告投入142.19万元（即本决议前投入部分，后期不再投入，以已出资金额为限承担责任）；（4）股份重组后由被告全权负责装修和经营。另外《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》还约定，股份重组后由被告葛佩芳全权负责装修与经营，被告指派财务人员担任会计职务；鉴于酒店筹备阶段的亏算，为了扶持酒店经营，确保国有资产的保值、增值，被告为长兴帝豪大酒店招揽客源，具体由被告代表长兴帝豪大酒店有限公司与原告签订协议。2011年6月25日，被告与李建金签署《股份转让协议》，受让李建金持有的长兴帝豪大酒店有限公司（筹）股权。
2011年6月26日，原告与被告签订《合作协议》一份，约定为做优做强长兴旅游经济，打造长兴旅游目的地形象，同时考虑原告作为长兴帝豪大酒店有限公司的股东之一及长兴帝豪大酒店有限公司在筹备阶段的亏损情况，充分发挥双方的资源优势，原告大力支持长兴帝豪大酒店有限公司业务，为其争取客源，团队为主，兼顾散客；原告根据团队订房要求，重点推荐客户入住长兴帝豪大酒店有限公司；从酒店营业之日起一年内，原告团队订房收取每间10元的佣金，订餐佣金略低于同等水平下其他酒店；酒店营业第二年，根据实际情况，订房、订餐佣金适当调整。
2011年6月15日《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》签订后，被告葛佩芳多次要求原告继续投入，原告以投资未经过国资委批准，酒店一直没有成效，不愿意继续合作。被告继续投入装修酒店，并于2013年6月17日另行注册长兴帝豪大酒店有限公司（注册资金200万元，被告葛佩芳为法定代表人，持股比例60%，周立人持股比例40%）。
从2009年4月26日原告长兴县旅游营销有限责任公司与徐海平、李建金、丁文明签订《合资协议书》租赁长兴县农批市场二期综合楼开办酒店，至2013年6月17日被告葛佩芳另行注册，共支付房租350万元，其中2009年4月26日至2011年6月15日房租为160万元，2011年6月16日至2013年6月17日房租为190万元。
本院认为，（一）从2009年4月26日原告长兴县旅游营销有限责任公司与徐海平、李建金、丁文明签订《合资协议书》，决定投资酒店，至2011年3月27日原告长兴县旅游营销有限责任公司、被告葛佩芳、丁文明及李建金就酒店筹建签订《合作投资协议》，酒店并未实际经营，投资人一直在就投资、装修事宜协商之中。2011年5月13日，原告、被告、丁文明及李建金签订《长兴帝豪大酒店有限公司章程》，拟成立长兴帝豪大酒店有限公司，由被告葛佩芳担任法定代表人，并已经出资到位，但并未在工商行政部门注册，公司未成立。2011年6月15日，原告、被告、丁文明、李建金就长兴帝豪大酒店有限公司（筹）重组及经营管理形成《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》，约定被告受让丁文明、李建金投资份额，由原、被告投资经营长兴帝豪大酒店有限公司，后因原告不愿继续合作，被告装修完毕后与他人另行注册长兴帝豪大酒店有限公司。在整个过程中，原、被告并未共同出资设立公司，不具备公司股东身份。原告作为发起人，在公司未成立的情况下，发起人是否可以取回验资款12.19万元，应根据公司设立情况来确定，因被告称该款项没有使用，还在验资账户上，被告作为2011年5月13日签订《长兴帝豪大酒店有限公司章程》约定的长兴帝豪大酒店有限公司法定代表人，应协助退还。另外，根据2011年6月15日签订的《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》确定，截止2011年6月15日，原、被告、丁文明、李建金已经出资544.6818万元（不包括验资款），但《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》对该544.6818万元投资款的具体出资方式、出资时间、资金的使用情况没有进行说明，对酒店的装修进度也没有进行说明。虽然原、被告确认在2011年6月15日前支付房租为160万元、2011年6月15至2013年6月17日支付房租190万元，原告举证出资130万元，但其余出资情况、资金使用情况、原告并未举证证明，原告投入130万元后是否还有余值原告也未举证，故原告要求返还130万元投资款无事实依据。
（二）2011年6月15日后，被告按照《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》约定，受让丁文明、李建金投资份额，并继续投入资金进行酒店装修，因原告不同意继续合作，被告与周立人于2013年6月17日另行注册长兴帝豪大酒店有限公司，注册资金200万元，被告葛佩芳为法定代表人，持股比例为60%，周立人持股比例为40%。虽然被告设立长兴帝豪大酒店有限公司的经营场所与原、被告签订的《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》合作设立酒店的地点相同，但原告并未举证被告用酒店装饰装潢作为出资与周立人设立长兴帝豪大酒店有限公司，且原告也未提供证据在2011年6月15日前与2011年6月15日后酒店的装修情况，即被告在2011年6月15日之后的装修在多大程度上利用之前装修的价值。另外，在被告未利用酒店装饰装潢出资的情况下，长兴帝豪大酒店有限公司利用原、被告出资的装饰装潢营业，原告应向长兴帝豪大酒店有限公司主张权利。
（三）原告、被告、丁文明及李建金于2011年3月27日签订的《合作投资协议》后，又于2011年6月15日签订《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》，《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》是对《合作投资协议》内容的延续及补充，《合作投资协议》并无实际履行，无需终止履行。《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》签订后，被告按照约定继续投资装修酒店，原告不愿继续合作，属违约。2013年6月17日后，被告另行注册长兴帝豪大酒店有限公司，《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》实际已经无法履行，故该会议纪要应于2013年6月17日终止履行。2011年6月26日，原告与被告签订《合作协议》，约定原告作为股东，大力支持长兴帝豪大酒店有限公司业务，为其争取客源，实际上原、被告并未共同成立长兴帝豪大酒店有限公司，前提条件并不成就，在被告与他人成立长兴帝豪大酒店有限公司后，该协议应终止履行。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第二项、第九十四条第二项、第九十七条之规定，判决如下：
一、原告长兴县旅游营销有限责任公司与被告葛佩芳于2011年6月15日签订的《长兴帝豪大酒店有限公司（筹）会议纪要》及2011年6月26日签订的《合作协议》于2013年6月17日终止履行；
二、被告葛佩芳协助返还原告长兴县旅游营销有限责任公司验资款12.19万元，限于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告长兴县旅游营销有限责任公司其余的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费18497元，由原告长兴县旅游营销有限责任公司负担12497元，被告葛佩芳负担6000元，被告葛佩芳负担部分，于本判决生效之日起十日内径直支付原告。
如不服本判决，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审 判 长 臧丽娟
代理审判员 马立平
人民审判员 陆亚伟
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 徐小燕