辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）沈中民五特字第26号
申请人：沈阳凤凰妇科医院，住所地：沈阳市大东区。
法定代表人：卓宗春，该院院长。
委托代理人：刘颖，辽宁同泽律师事务所律师。
委托代理人：张娜，该院院长。
被申请人：刘凤英，女，1970年6月9日出生，汉族，住沈阳市大东区。
委托代理人：曹阳，辽宁鼎晟律师事务所律师。
申请人沈阳凤凰妇科医院（以下简称“凤凰医院”）因与被申请人刘凤英劳动争议纠纷一案，不服沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲字（2014）1403号仲裁裁决，向本院提出撤销申请。本院受理后，由审判员石瑷丹担任审判长，审判员董莉、代理审判员张春韬（主审）组成合议庭，对本案进行了审查核实。
仲裁委员会查明：刘凤英在凤凰医院处任市场部宣传员。双方当事人签订了三份《劳动合同》，期限为2012年4月1日至2013年3月31日的劳动合同约定月薪1300元，2013年4月1日至2014年3月31日期限劳动合同约定月薪1300元，2014年4月1日至2015年3月31日期限劳动合同约定月薪1500元。
刘凤英在凤凰医院处一直从事市场部宣传员工作。刘凤英主张2011年1月19日入职凤凰医院处。刘凤英提供了《银行对账单》，对账单中2011年2月20日起凤凰医院按月支付刘凤英不等金额人民币。凤凰医院认为刘凤英2012年1月1日入职，之前为兼职宣传员，双方没有建立劳动关系，而是松散型合作关系，仅是以业绩形式支付劳务费，对上述主张凤凰医院无证据证明。
刘凤英要求凤凰医院支付周六加班费，并表示对以上加班情况可以从《工资补助表》中的餐补时间推算。《工资补助表》复印件中刘凤英2011年3月饭补为135元。凤凰医院否认刘凤英存在加班情况。
刘凤英每年应休5天年休假，凤凰医院未安排刘凤英休年假。凤凰医院表示刘凤英未提出年休假申请，且不遵守考勤制度，工作时间无法掌握，视为已休年假。
刘凤英工作至2014年11月18日，凤凰医院支付刘凤英2014年11月实发工资523元，应发工资810元。依据《银行对账单》《工资表》及双方当事人所签《劳动合同》核算，刘凤英离职前十二个月平均应发工资为1876.67元。
2014年11月18日，凤凰医院提出与刘凤英解除劳动关系。
凤凰医院主张刘凤英连续三个月未完成指定业绩指标，私自收取患者诊疗费，上下班不打卡考勤，严重违反公司规章制度。就上述解除原因已告知刘凤英，凤凰医院提供了2014年11月18日的《谈话记录》，其中记录了凤凰医院员工与刘凤英就解除劳动合同原因进行沟通，其中并无刘凤英签字确认。刘凤英对上述《谈话记录》真实性提出异议。
刘凤英主张凤凰医院以绩效不好为由，让其填写离职申请表，其拒绝在解除劳动合同通知书上签字。刘凤英提供了所谓凤凰医院人事员工与其之间的《对话录音》，其中凤凰医院人事员表示单位效益不好，给刘凤英结清工资，并要求刘凤英提供领取失业金手续的相关材料。
2014年12月16日，凤凰医院向刘凤英住址邮寄《解除劳动合同通知书》，其中明确与刘凤英解除劳动合同的事由为“我院于2014年11月18日与您协商解除劳动协议的事宜，因双方未达成共识。遂我院决定继续履行劳动合同，并通知您照常来我院上班工作。但是您并没有来上班，并连续旷工长达半个月之久，严重违反了我院的规章制度，现依据《劳动合同法》规定，依法与您解除劳动合同。您的劳动合同于2014年12月10日解除。请您2014年12月19目前来我院办理离职手续，我院将依程序为您办理相关关系转出”。凤凰医院提供了显示上述邮件已妥投的《邮件妥投记录》。刘凤英称未收到凤凰医院邮寄的上述解除劳动合同邮件。
凤凰医院提供了《短信记录》。《短信记录》显示凤凰医院多次通知刘凤英办理解除劳动合同手续，提供领取失业金相关证件，刘凤英因不认可凤凰医院解除劳动合同行为，拒绝签字办理。
仲裁委员会认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，刘凤英2011年1月19日起一直在凤凰医院处任宣传员，工作内容未发生变化，《银行对账单》显示凤凰医院按月支付刘凤英劳动报酬。双方当事人已形成稳定的管理与被管理的关系，在凤凰医院无证据证明双方系松散型合作关系的前提下，该委确认刘凤英与凤凰医院于2011年1月19日起存在劳动关系。
因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，单独依据《谈话记录》复印件无法证明凤凰医院已就“私自收取患者诊疗费，上下班不打卡考勤”等解除原因告知刘凤英，凤凰医院与刘凤英解除劳动合同程序不符合法律规定，该委对凤凰医院主张的刘凤英“私自收取患者诊疗费，上下班不打卡考勤”不予采信。从本案查明事实上看，《对话录音》及《解除劳动合同通知书》《短信记录》中已明确2014年11月18日凤凰医院已与刘凤英沟通解除劳动合同事宜，刘凤英有理由相信凤凰医院于2014年11月18日单方解除劳动合同。2014年11月19日至2014年12月16日期间刘凤英未上班属事出有因，而非无故旷工。显然凤凰医院不及时依法与刘凤英解除劳动合同，在已告知刘凤英2014年11月18日解除劳动合同的前提下，仍对刘凤英按旷工处理，有失诚信。综上，凤凰医院与刘凤英解除劳动合同程序及依据不符合法律规定，现刘凤英要求支付违法解除劳动合同赔偿金，符合法律规定，该委予以支持。
结合刘凤英提供的《对话录音》及凤凰医院提供的《短信记录》《解除劳动合同通知书》，凤凰医院已多次通知刘凤英办理领取失业金手续，要求刘凤英提供相关证件材料，凤凰医院已尽到相关告知协助义务，未办理领取失业金手续责任不在凤凰医院，刘凤英应对未领取失业金造成的损失负责。因此，该委对刘凤英要求支付失业金的请求不予支持。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，刘凤英提供的《工资补助表》系复印件，在凤凰医院对其真实性提出异议的情况下，无法证明其主张的加班情况。即，刘凤英未就其所述加班情况提供有效的证据证明，在凤凰医院否认刘凤英存在加班的情况下，刘凤英应承担相应举证不能责任。因此，该委对刘凤英要求支付加班费的请求不予支持。
凤凰医院支付刘凤英2014年11月1日至2014年11月18日应发工资810元，根据双方当事人所签《劳动合同》约定的1500元工资标准，凤凰医院仍需支付刘凤英工资差额17.59元［827.59元（1500元／月÷21.75天×12天）-810元］。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300％支付年休假工资报酬。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。本案中，凤凰医院主张未安排刘凤英休年假系刘凤英未提出休年假申请，但年休假应是由用人单位主动安排的，是用人单位的强制义务，而非必须由员工主动提出休年休假申请才能启动。即使刘凤英没有提出休年休假的申请，凤凰医院也应当主动安排，而不能视为刘凤英自动放弃。刘凤英每年应休5天年假，2014年度未休年假工资凤凰医院应予支付。至于刘凤英2012年至2013年未休年假工资，刘凤英2014年12月30日申请劳动仲裁，上述请求已超出一年仲裁时效，该委不予支持。
仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《辽宁省工资支付规定》第二十二条、参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》（法释（2010）12号）第九条的规定，裁决：一、凤凰医院在裁决生效之日起十五日内支付刘凤英下列费用：1、违法解除劳动合同赔偿金15013.36元（1876.67元×4个月×2倍）；2、2014年度未休年假工资689.66元（1500元／月÷21.75天×5天×200％）；3、2014年11月工资差额17.59元；二、对刘凤英其他请求事项不予支持。本裁决为终局裁决。
申请人凤凰医院不服该裁决，向本院申请撤销仲裁裁决，称：认定申请人违法解除与被申请人的劳动关系是错误的，同时认定支付赔偿金没有法律依据。支持未休年假工资没有法律依据。经双方解除劳动关系后，申请人财务部门已足额结清了当月的工资，不存在未结算工资余额问题。请求人民法院撤销仲裁裁决。
被申请人刘凤英答辩称：同意仲裁裁决。
本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。”因此，本院对申请撤销仲裁裁决的审查范围，仅限于凤凰医院的申请是否符合该法律规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。经查，仲裁裁决所依据的主要证据均经双方当事人质证并确认。凤凰医院对仲裁裁决程序并无异议，其所主张的撤销仲裁裁决的理由，不符合上述法律规定，且无证据证明仲裁裁决存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条所列的情形，故凤凰医院撤销仲裁裁决的请求本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款、第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，裁定如下：
驳回申请人沈阳凤凰妇科医院撤销沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲字（2014）1403号仲裁裁决的申请。
申请费10元，由申请人沈阳凤凰妇科医院负担。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 石瑷丹
审 判 员 董 莉
代理审判员 张春韬
二〇一五年四月十日
书 记 员 李长贤