山东省蓬莱市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）蓬刑再初字第1号
原公诉机关蓬莱市人民检察院。
原审被告人王韶光，男，1972年1月4日生，汉族，中专文化程度，职业工人，住蓬莱市海景苑*号楼*单元***室。因涉嫌犯挪用资金罪，2011年12月21日被刑事拘留，2012年1月17日被逮捕。因犯挪用资金罪，2012年9月20日被蓬莱市人民法院判处有期徒刑七年零六个月。2014年7月28日被烟台市中级人民法院裁定减刑一年。现在烟台监狱服刑。
辩护人贺建平，山东蓬祥律师事务所律师。
蓬莱市人民检察院指控原审被告人王韶光犯挪用资金罪一案，本院于2012年9月20日作出（2012）蓬刑初字第259号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院又于2015年9月23日作出（2015）蓬刑监字第3号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。蓬莱市人民检察院检察员王东伟出庭履行职务，被害人蓬莱三菱制锁有限公司（以下简称三菱公司）的委托代理人尹晓明、原审被告人王韶光及其辩护人贺建平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，被告人王韶光于1997年至2008年期间担任蓬莱三菱制锁有限公司财务出纳之职，利用职务之便，采取收取公司资金不入帐、挪用公司资金的手段，私自挪用公司5732661.82元资金归个人使用及借贷给他人使用。
上述事实有下列证据证实：
1、证人证言。（1）证人李成林、陈大东、王有杰的证言，证实了被告人王韶光采用收取货款后不入帐等手段，挪用蓬莱三菱制锁有限公司资金的事实。（2）证人周丽艳、孙立奇的证言，证实了王韶光、张建军共同经营威虎商贸有限公司的事实。（3）证人时丽、崔吉珉的证言，证实了王韶光、张建军合伙经营一登楼饭店，并曾购买过一辆蓝鸟轿车的事实。（4）证人姜帅的证言，证实了被告人王韶光在八角购买土地的事实。（5）证人文军的证言，证实了向被告人借款，并将蓬莱市制锁厂在水城信用社存款提取的事实经过。（6）证人张建军的证言，证实了与被告人王韶光合伙做过隐形纱窗、电脑生意，经营饭店，购买彩票的事实及被告人王韶光投资情况。
2、书证。（1）收据，证实了被告人王韶光采取收取货款后不入帐的手段，挪用本单位资金的数额。（2）银行对帐单，证实了被告人挪用本单位资金的数额。（3）对帐单，证实了被告人王韶光挪用本单位资金的数额。（4）企业法人营业执照，证实了蓬莱三菱制锁有限公司的性质。（5）蓬莱三菱制锁有限公司出具的证明，证实了被告人王韶光的职责及蓬莱市制锁厂名称的更改过程。（6）劳动合同，证实了被告人系蓬莱市制锁厂的工作人员。（7）抓获证明，证实了被告人的归案情况。
3、被告人供述。
上述证据均经庭审质证、认证，本院予以确认。
原审认为，被告人王韶光利用职务上的便利，挪用本单位资金进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，部分退赃，可酌情从轻处罚。辩护人的辩护意见部分予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人王韶光犯挪用资金罪，判处有期徒刑七年零六个月（刑期自判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年12月21日起至2019年6月20日止）。
再审中，原审被告人对原审判决认定其犯挪用资金罪和挪用资金数额无异议，同意退赔，但原审被告人及其辩护人辩称原审被告人挪用的资金有部分系改制前挪用，三菱公司现法定代表人葛庭积在2008年接手该公司时同市政府有协议，以260万元买断，认为如果全部退赔给该公司会造成国有资产流失。
蓬莱市人民检察院在再审中坚持原审的意见。
再审查明的事实，除认定原审被告人挪用资金的数额有差异外，其他事实与原审判决认定的事实一致。再审时，原审被告人、公诉机关未提供新证据，被害人提交了三菱公司的工商登记材料，本院依法调取了相关工商档案材料。经查，蓬莱市制锁厂成立于1981年6月20日，系集体所有制企业；该厂与香港富昌顾问有限公司于1992年4月14日合资成立蓬莱富昌制锁有限公司（以下简称富昌公司）；1997年10月9日蓬莱市国有资产管理局作出蓬国资评字（1997）第11号《关于确认富昌制锁有限公司资产评估结果的通知》，通知载明该局于1997年5月12日批准对富昌公司资产评估立项，蓬莱市审计师事务所受托，对立项范围内的资产以1997年4月20日为基准日进行了评估，并于1997年5月27日出具了资产评估报告书，经该局审核验证，同意其评估结果，净资产重估价值14753770元作为企业改制的底价，该局又于1997年10月13日作出蓬国资字（1997）第4号《关于富昌制锁有限公司改制资产调整项目的批复》，对富昌公司改制资产作了调整，对15项增减因素兑除后，净资产调减12325674元，调整为2428096元，留给公司“企业改制基金”728429元，交国资局1699667元，1997年12月22日，蓬莱市经济体制改革领导小组作出蓬经改字[1997]第163号《关于富昌制锁有限公司企业改制的批复》，同意将富昌公司的全部净资产一次性出让给企业职工，组建“蓬莱飞雁五金造锁有限公司”；1997年12月23日，蓬莱飞雁五金造锁有限公司（以下简称飞雁公司）成立，2009年11月30日，该公司的法定代表人变更为葛庭积，2010年9月15日，股东（发起人）变更为葛庭积等，葛庭积持股比例为52.05；1998年4月15日，飞雁公司与港营（香港）有限公司合资成立三菱公司，2009年7月17日公司法定代表人变更为葛庭积，投资人至今未发生变化。
另查，原审被告人王韶光在2012年5月还款422000元，原审认定的挪用资金数额中仅扣除了420000元，王韶光还于2010年9月向三菱公司还款100000元，原审未予扣除，故再审认定原审被告人挪用资金的数额应从原审认定的5732661.82元中扣除102000元，为5630661.82元。
上述事实有原审质证、认证的证据，再审调取的工商登记材料、被害人提交的证据及原审被告人供述等证据证实。
本院认为，原审被告人王韶光利用职务上的便利，挪用本单位资金数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。原审被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，部分退赃，可酌情从轻处罚。原审判决定罪正确，但认定挪用资金的数额应扣除已退赔的102000元。对挪用的资金，原审被告人依法应予退赔，原审判决对退赔问题未作处理，适用法律不当。关于原审被告人及其辩护人提出的不应全部退赔给三菱公司的问题，经查，王韶光挪用资金前，富昌公司改制的资产已立项评估，该公司改制成立了飞雁公司，飞雁公司又与港营（香港）有限公司合资成立了三菱公司，根据工商登记材料、王韶光的供述及三菱公司的书面证明，帐目前后衔接，三菱公司的投资人及主体资格至今未变，故原审被告人及其辩护人的上述主张不成立，本院依法不予采信。本案经本院审判委员会讨论决定，依法改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、维持本院（2012）蓬刑初字第259号刑事判决对原审被告人王韶光的定罪部分，即原审被告人王韶光犯挪用资金罪；
二、撤销本院（2012）蓬刑初字第259号刑事判决对原审被告人王韶光的量刑部分，即判处有期徒刑七年零六个月。
三、原审被告人王韶光犯挪用资金罪，判处有期徒刑七年零五个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年12月21日起至2019年5月20日止）。”
四、责令原审被告人王韶光退赔被害人蓬莱三菱制锁有限公司人民币5630661.82元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 王丽娜
审判员 宋爱君
审判员 许立仲
二〇一六年二月四日
书记员 程建青