安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）皖13刑终425号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）冉某某，女，汉族，1971年4月27日出生于重庆市武隆县，文盲，农民，住重庆市武隆县。系本案被害人。
诉讼代理人李清富，安徽大泽律师事务所律师。
原审被告人吴秀春，男，苗族，1982年12月12日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县，小学文化，农民，住重庆市秀山土家族苗族自治县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月16日被贵州省松桃苗族自治县公安局抓获，同年2月23日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，3月9日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人吴秀春犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人冉某某提起附带民事诉讼一案，于2017年6月6日作出（2017）皖1302刑初337号刑事附带民事判决。原审被告人吴秀春、原审附带民事诉讼原告人冉某某均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取原审附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。在本院审理过程中，吴秀春申请撤回上诉，本院已裁定准许。本案现已审理终结。
原判认定：2016年12月25日上午7时许，在宿州市埇桥区东关办事处国购广场建设工地，被告人吴秀春与被害人冉某某因使用工地扣件问题发生争执，后双方发生厮打，吴秀春用木棍将冉某某的右肩打伤。经法医鉴定，冉某某的伤情属于轻伤二级。冉某某受伤后在宿州市立医院住院治疗16天，支付医疗费10213.5元。吴秀春因其犯罪行为给冉某某造成的经济损失为医疗费10213.5元，误工费1363.2元（85.2元×16天），护理费1827.2元（114.2元×16天），住院伙食补助费480元，交通费320元，合计人民币14203.9元。
原审法院根据书证、鉴定意见、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据认定上述事实，认为被告人吴秀春的行为构成故意伤害罪。吴秀春因其犯罪行为给冉某某造成的经济损失，依法应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人吴秀春犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。二、被告人吴秀春于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人冉某某人民币14203.9元。三、驳回附带民事诉讼原告人冉某某的其他诉讼请求。
冉某某上诉提出，原审判决赔偿的误工费、护理费错误，其在建筑工地上工作，应按每天收入310.14元赔偿，至少应按照
建筑业上一年度职工的平均工资赔偿；且其出院医嘱载明出院后休息3个月，一审没有计入误工、护理期限错误。请求二审法院依法改判。诉讼代理人意见和冉某某上诉理由一致。
经审理查明：2016年12月25日上午7时许，原审被告人吴秀春与被害人冉某某在宿州市埇桥区国购广场建设工地，因使用工地扣件问题发生争执、厮打，吴秀春用木棍将冉某某右肩打伤。经法医鉴定，冉某某的伤情属于轻伤二级。冉某某系农业家庭户口，受伤后在宿州市立医院住院治疗16天，支付医疗费人民币10213.5元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认。
一、书证
（一）案发及抓获经过证实，本案由冉某某报案而案发，贵州省松桃苗族自治县公安局于2017年2月16日将吴秀春抓获。
（二）宿州市立医院出院记录及医疗费发票证实，冉某某住院治疗及支付医疗费情况，出院医嘱载明建议休息3个月。
（三）户籍证明证实，当事人年龄等身份事项。
二、宿州市埇桥区公安司法鉴定中心（宿）公（埇）鉴（法医）字（2017）10号法医学人体损伤程度鉴定书证实，冉某某的伤情属于轻伤二级。
三、被害人冉某某陈述，2016年12月25日上午7时许，在宿州市国购广场工地大门口，她和工友吴某某因拿扣件的问题发生争执，吴某某把她推倒，杨某1喊打，吴秀春、杨某1、吴某某和她们这边的人打起来，有人拿木棍打了她的后背。听说是吴秀春打的。
四、证人证言
（一）冉某1证言证明，2016年12月25日上午7时许，他妹妹冉某某打电话说吴某某打人，后来他和冉某某到国购广场找老板理论，杨某1喊打，双方打在一起，吴秀春拿木棍从后背打冉某某一下，冉某某倒地。
（二）何某某、罗某某、杨某某证言证明，当天上午7时许，因为冉某某和吴某某发生争执，双方打起来。吴秀春拿木棍朝冉某某身上砸一下。
（三）吴某某证言证明，当天上午7时许，他在国购广场大门附近拿工作用的夹子，一名妇女不让拿，并喊来十几个人打他和杨某1，他叔吴秀春来了还手打了对方，有个妇女倒地。
（四）杨某1证言证明，案发当天上午，他、吴某某、吴秀春和冉某某等人发生打架。
五、原审被告人吴秀春对打伤冉某某的事实予以供认。
对于冉某某的上诉理由和诉讼代理人的代理意见，经查，冉某某和诉讼代理人要求按照310.14元/天或建筑业上一年度职工的平均工资计算冉某某的误工费和护理费，没有提供充分证据予以证明，本院不予支持。原审法院根据冉秀荣的诉求，按照16天计算护理费正确，对冉某某和诉讼代理人要求二审法院增加护理天数的请求不予支持。本案原判审判时的上一年度为2016年，原判按照2015年的标准计算误工费、护理费不当，应予纠正，应以93.87元/天计算误工费、以121.52元/天计算护理费。冉某某住院16天，出院医嘱建议休息3个月，冉某某和诉讼代理人要求按照106天计算误工费依法有据，应予支持。综上，吴秀春应赔偿冉某某的经济损失为医疗费10213.5元，误工费9950.22元（93.87元/天×106天），护理费1944.32元（121.52元/天×16天），住院伙食补助费480元，交通费320元，合计人民币22908.04元。
本院认为：因原审被告人吴秀春的犯罪行为给被害人冉秀荣造成的经济损失，依法应予赔偿。原审附带民事赔偿部分判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、第二百二十五条第一款（二）项及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302刑初337号刑事附带民事判决第三项，即三、驳回附带民事诉讼原告人冉某某的其他诉讼请求。
二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302刑初337号刑事附带民事判决第二项，即二、被告人吴秀春于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人冉某某人民币14203.9元。
三、原审被告人吴秀春于本判决生效后十日内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）冉某某经济损失人民币22908.04元，限判决生效后十日内付清。
本判决为终审判决。
审判长 王 学 保
审判员 陈 传 安
审判员 蔡 玉 良
二〇一七年九月五日
书记员 贾硕（代）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉
若干问题的解释》
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。