北京市昌平区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌民（商）初字第8828号
原告（反诉被告）北京众友家园商贸有限责任公司，住所地北京市昌平区政府街16号。
法定代表人李凤，董事长。
委托代理人刘国威，北京市汉卓律师事务所律师。
被告（反诉原告）巨人通力电梯有限公司，住所地浙江省湖州市南浔吴越路西侧。
法定代表人蒋震晖，总经理。
委托代理人曹正平，上海市君成律师事务所律师。
被告北京柯万机电设备有限公司，住所地北京市丰台区顺三条21号2号楼12A13。
法定代表人邹健强。
原告北京众友家园商贸有限责任公司（以下简称众友公司）与被告巨人通力电梯有限公司（以下简称巨人通力公司）、北京柯万机电设备有限公司（以下简称柯万公司）买卖合同纠纷一案，巨人通力公司提出反诉，本诉与反诉合并审理，本院受理后，依法组成由法官夏琳琳担任审判长，人民陪审员窦振利、庞金燕参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告众友公司的委托代理人刘国威，被告巨人通力公司的委托代理人曹正平到庭参加了诉讼，被告柯万公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告众友公司起诉称：2014年8月22日，众友公司与巨人通力公司签订《扶梯设备合同》、《扶梯设备安装合同》，两合同均为格式合同，由巨人通力公司提供。根据合同约定，由巨人通力公司向原告出售两台扶梯并负责安装在三层与四层之间，原告向巨人通力公司支付扶梯设备款及安装费用。合同同时约定，巨人通力公司负责对原告使用地进行实际测量，并保证提供的产品可以合格的安装就位并且通过相关政府部门的验收，如因巨人通力公司原因未达到上述要求，巨人通力公司赔偿原告的一切直接损失。另外，按照合同约定，工程的施工周期为20天。合同签订后，原告按照合同约定，于2014年8月27日向巨人通力公司支付了第一期设备款53600元，于2014年9月15日向巨人通力公司支付了第二期设备款13.4万元。于2014年9月29日向巨人通力公司支付了首笔设备安装款17600元。至此，原告已按照合同约定将所有前期的付款义务履行完毕。2014年10月12日，原告收到了巨人通力公司制作的扶梯设备。但第二天巨人通力公司要安装新电梯时才发现，其制作的扶梯设备尺寸有误，无法进行安装。而其提供的扶梯设备尺寸是根据其北京分公司的专业技术人员实地测量而制作的。由于巨人通力公司提交的扶梯设备有误，无法按照预期安装完毕，导致原告无法与四层商户正常续约，由此直接导致了原告的租金损失。由于此时被告已经委托第三方拆除了原有电梯，原告也早已将大部分合同款支付给巨人通力公司，为了尽快恢复营业，减少原告的损失，原告只能催促巨人通力公司尽快重新测量、重新制作并安装电梯。直到2014年12月8日夜间，巨人通力公司才将重新制作的两部不电梯运到现场，2014年12月底工程才初步完成。2014年12月31日，昌平区安监局、商务局、质量监察局等部门到现场检查电梯安装运行情况，更是因巨人通力公司未能提供开工许可证等有效法律文件，责令电梯停止使用。在原告的催促下，巨人通力公司直到2015年3月27日才将电梯部分材料和使用许可证移交原告，至此原告才能依法适用电梯。巨人通力公司的上述违约行为给原告造成了巨大经济损失，原告找巨人通力公司协商未果，因此暂停支付合同尾款。由于巨人通力公司的专业测量人士不专业，导致了其首次制作电梯无法进行安装，进而直接导致了原告无法与商户正常续约，由此导致原告每月损失商铺月租金23.38万元，巨人通力公司应予以赔偿。故起诉，要求：1、判令巨人通力公司按照合同支付违约金人民币7638元；2、巨人通力公司赔偿原告损失444220元；3、巨人通力公司返还电梯相关的资料及《维修保养合同》；4、巨人通力公司承担本案诉讼费用。审理过程中，原告申请追加柯万公司作为共同被告，原告认为柯万公司是涉案买卖合同的居间人并收取居间介绍费，柯万公司代表刘京和巨人通力公司共同进行了现场数据测量，并在此后由于数据问题最终引发了本案纠纷，柯万公司也是涉案电梯安装工程中土建部分的施工人，三方签订了《配套工程协议》，巨人通力公司不认可其公章真实性，即刘京提供的《配套工程协议》中巨人通力公司的公章可能其伪造。故要求判令柯万公司按照各自过错程度承担相应责任。
被告巨人通力公司答辩称：不同意原告的诉讼请求，设备合同和安装合同不是格式合同，是双方协商约定的，双方对电梯设备的型号和规格在合同中都做了明确的约定，在实际履行过程中，被告的土建不符合事先双方约定的内容，发现这个问题之后，原被告签订了合同变更书，对电梯具体部分的规格进行了变更。在合同履行过程中，被告在供货和安装不存在逾期的情况，符合合同的约定，不应该承担相应的违约责任。原告第二项诉讼请求过高，不符合合同约定。电梯设备已经移交给众友公司，现在没有移交给众友公司的主要是监督检验报告，法律规定的移交材料主要是监督检验报告和图纸文件，其他的产品合格证和使用手册之前一并将产品移交给了原告。按照安装合同约定，如果没有移交维保合同的话，原因也在于原告没有按照时间付款。
被告柯万公司经本院合法传唤未到庭，但其向本院提交了书面答辩状，称：驳回众友公司对柯万公司的全部诉讼请求，理由为：柯万公司不是众友公司与巨人通力公司之间的居间介绍人，且从未收取过任何居间介绍费。柯万公司并未事先对现场进行测量，也从未向众友公司提供过任何测量数据，众友公司从未委托过柯万公司就涉案电梯扶梯部分的土建改造工程进行施工。根据《配套工程协议》的约定，柯万公司仅负责就电扶梯部分的运输、保险、吊装、装饰、脚手架搭建及拆除、施工现场的保护及配合、验收，就货梯部分，柯万公司负责井道改造、机房孔洞修改、厅门恢复。根据该协议，不仅电扶梯部分的土建改造不是由柯万公司负责的，而且货梯部分的井道改造、机房改造、厅门恢复等土建改造工作，柯万公司未收取任何费用，该部分工作是无偿的。柯万公司与众友公司签订《配套工程协议》，柯万公司对其真实性予以认可。该协议中，柯万公司的印章真实有效，不存在柯万公司伪造公章的情形，《配套工程协议》中除柯万公司以外的其他签章，不是柯万公司加盖的，也不存在柯万公司伪造的情形。柯万公司严格履行与众友公司签订的全部协议，不存在违约行为及过错。柯万公司未就电扶梯部分土建改造工作接受过任何一方的委托，实际不是由柯万公司完成的，是众友公司自行或另行委托他人进行改造的，就货梯土建改造部分的工作是无偿的，柯万公司也不存在任何重大过错，故柯万公司不应当承担任何违约或赔偿责任，且对于众友公司的损失，柯万公司概不予认可。
巨人通力公司提出反诉称：2014年8月22日，就位于北京市昌平区政府街的“众友家园商贸自用房”项目中2台电扶梯设备买卖及安装事宜，双方签订了《扶梯设备合同》及《扶梯设备安装合同》，约定由众友公司向巨人通力公司购买并委托安装，合同总金额为人民币303200元（其中设备款26.8万元，安装款35200元）。《扶梯设备合同》第2.3条约定，电梯验收合格后15天内，付清全部合同设备价款，如延期付款，每日按设备总价款的万分之三支付滞纳金，不超过合同总价10%，延期付款30日以上视为违约。《扶梯设备安装合同》第2.2条约定，电（扶）梯安装调试完成，在通过当地付清全部安装费，反诉原告收到合同规定的款项后，双方办理电（扶）梯移交手续。第9.2条约定，由于非不可抗力原因，众友公司不能在本合同规定的时间内按时支付合同相关款项时，则应支付迟延付款违约金，具体计付方法为：每延误一周，违约金为延迟支付部分金额的千分之五，不足一周的以一周计，但此违约金最多不超过延迟支付部分金额的百分之十。合同签订后，基于现场土建要求，实际土建与图纸不符等原因，双方分别于2014年9月5日及2014年11月12日签订了两份《合同变更书》，约定电梯设备分批发货，电梯水平跨度及提升高度均进行了调整，设备款增加4.4万元，安装款增加1.2万元，交货期顺延，合同变更生效20个工作日发货。至此，上述合同变更后，合同总金额变更为359200元（其中设备款31.2万元，安装款47200元），实际发货日为2014年12月10日。其后，巨人通力公司按约定向众友公司提供并安装了全部电梯设备。2015年1月14日，全部2台电梯通过了当地特种设备监督检验部门的检验。根据合同约定，众友公司应在验收合格之日起15日内（至迟于2015年1月29日前），付清全部电梯设备款；并在应在验收合格之日起7日内（至迟于2015年1月21日前），付清全部电梯及安装款。但是众友公司仅支付了巨人通力公司部分款项，尚余设备款80400元、以及安装款17600元（合计9.8万元）逾期未支付。虽经巨人通力公司多次催要未果。故反诉请求：1、判令众友公司支付巨人通力公司货款80400元；2、判令众友公司支付巨人通力公司迟延支付货款的违约金13197.6元（以31.2万元为本金，自2015年1月30日起至实际清偿之日止期间，按每天万分之三标准计算，最高不超过31.2万元的10%，即31200元，暂计算至起诉之日为13197.6元）；3、判令众友公司支付巨人通力公司安装款17600元；4、判令众友公司支付巨人通力公司迟延支付安装款的违约金1760元（以17600元为本金，自2015年1月22日起至实际清偿之日止期间，按每周千分之五标准，不足一周按一周计算，暂计算至起诉之日为1936元，但最高不超过17600元的10%，即1760元）；5、本案反诉诉讼费用由众友公司承担。
针对巨人通力公司的反诉，众友公司答辩称：关于货款80400元货款确实没有付，但是因为是巨人通力公司违约在先，给我公司造成巨大损失，所以我方不支付余款。安装款确实未付，但是原因是巨人通力公司违约在先，不同意巨人通力公司的反诉请求。
经审理查明：2014年8月22日，众友公司（甲方、买方）与巨人通力公司（乙方、卖方）签订《扶梯设备合同》，约定：甲方向乙方定作2台电梯，单价13.4万元，共计26.8万元，本合同设备总价已包括电（扶）梯设备销售款、运费及应交纳的税金。付款方式为在本合同签订之日起7天内，甲方向乙方支付本合同设备总价的20%（第一期款），计53600元，（其中设备总价的5%作为合同定金），直接付至本合同乙方指定的账户，甲方逾期给付的，则合同交货期予以顺延；甲方在本合同发货日30日前将本合同设备总价的50%，计13.4万元，直接付给本合同乙方指定账户；验收合格后15天内，支付本合同设备价款的30%，计80400元，开具5%的银行质量保函，有效期同质保期，如延期付款，每日按设备总价款的万分之三支付滞纳金，不超过合同总价10%，延期付款30日以上视为违约。合同履行中，甲、乙双方任何一方要求变更合同的，应在本合同约定发货日前二个月以书面形式通知另一方，并征得另一方的书面认可，因甲方原因引起的合同变更而增加的费用由甲方承担。由于非不可抗力原因，乙方逾期发货或甲方逾期付款或逾期提货的，违约方应按逾期部分电（扶）梯设备金额万分之五/天的比例向另一方支付逾期滞纳金，但违约金总额最高不得超过本合同总价的5%。合同还约定了其他内容…。
同日，众友公司（甲方）与巨人通力公司（乙方）还签订了《扶梯设备安装合同》，约定：由乙方负责安装位于昌平区政府街的众友家园商贸自用房的电（扶）梯，安装费每台176**元，共计35200元。付款方式为甲方发货前7天，向乙方支付安装费总额的50%，计人民币17600元，如设备已经到达工地，且工地具备安装条件，乙方将在收到款后的7天内进场安装。电（扶）梯安装调试完成，在通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收合格之日起7日内，甲方按照合同要求向乙方支付剩余的50%安装费，计人民币17600元，乙方收到合同规定的款额后，甲、乙双方办理电（扶）梯移交手续。如因甲方原因导致设备安装延误或安装停止，或因甲方原因不能及时报验，或因甲方原因不具备验收条件而导致电（扶）梯不能及时通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收的，对于设备验收合格后应付的款项，甲方应于设备发货之日起满三个月后七天内支付。本合同拟定预计开工时间2014年9月，预计施工周期为20天。当电（扶）梯设备到达安装地点，按照本合同规定条款，甲、乙双方联合检查并确认土建和工地状况具备安装条件后，由甲、乙双方协商并书面约定一个安装工期（包括开工、完工日期），以便相互配合，如期完工。若上述预计开工时间与双方约定实际安装的开工时间不符，以实际约定的开工时间为准。如因非乙方原因，造成乙方无法按照双方约定的安装工期计划进行安装、调试（如停电、土建延迟、井道准备工作延迟等），乙方对所造成的延期和误工不负责任，且甲方应承担乙方由于停工而造成的一切直接损失和费用。甲方提供符合土建布置图规定的机房、井道、底坑和乙方工作现场安全标准的厅门口安全护栏装置，提供各楼层地面水平装饰基准线，墙面装饰基准线，清除施工现场积水和杂物。底坑需做防水层处理，防水层厚度不少于200mm（关于底坑防水，应在井道壁（以地面楼层的厅门地槛往下直至底坑表面下20公分为基准）往墙内20公分处以及底坑表面往下20公分处做防水层，以保证打膨胀螺栓时不破坏防水层）。乙方负责对甲方使用地进行实际测量，并保证提供的产品可以合格的安装就位并且通过相关政府部门的验收，如因乙方原因未达到上述要求，乙方赔偿甲方的一切直接损失。违约条款：乙方由于非不可抗力原因，造成不能按时完成电（扶）梯安装，则乙方应向甲方支付违约金，具体的计付方法为每延误一周，违约金为安装合同延误部分金额的千分之五，不足一周的以一周计，但此违约金最多不超过本安装合同中延误部分金额的百分之十；甲方应按本合同规定的付款方式按时付款，如甲方由于非不可抗力原因不能在本合同规定的时间内按时支付合同相关款项时，则甲方应向乙方支付延迟付款违约金，具体计付方法为每延误一周，违约金为延迟支付部分金额的千分之五，不足一周的以一周计，但此违约金最多不超过延迟支付部分金额的百分之十。合同还约定了其他内容…。
上述合同签订后，众友公司于2014年8月27日向巨人通力公司支付货款53600元、于2014年9月15日支付货款13.4万元、于2014年9月29日支付安装款17600元。2014年10月，巨人通力公司将电梯交付至众友公司，在安装时发现现场的土建尺寸与电梯尺寸不符，遂停止安装，双方对电梯的尺寸进行了修改，直至2014年12月25日现场的土建符合安装要求，巨人通力公司进行了安装，并于2015年1月14日通过特种设备监督检验部门的检验，并取得监督检验报告。2015年3月27日，双方对电梯资料进行了移交，巨人通力公司将使用标志2份、出厂合格证2份、特种设备登记卡2份、监督检验报告2份、安装施工专用图纸1份、特种设备型式试验合格证1份、用户手册1份、电梯钥匙2个，移交给了众友公司。
另查明，2014年9月5日，众友公司与巨人通力公司签订一份《合同变更书》，约定：鉴于现场土建要求，应买方要求，经双方协商，变更内容如下：1、L1-L2扶梯分成两段发货，每台增加费用2000元，二台共增加4000元，增加费用随发货款一起支付。2、交货期顺延，其余未涉及条款按原合同执行。2014年11月12日，众友公司与巨人通力公司签订第二份《合同变更书》,约定：鉴于实际土建与图纸不符，应买方要求，经双方协商，变更内容如下：1、L1-L2#梯水平跨度由12616mm改为11700mm，提升高度由5400mm改为4860mm，上建图号由TJ2014-11557-01变更为TJ2014-11557-01a；2、增加设备费用2万元/台，增加安装费6000元/台，用两台共增加费用5.2万元，发货前15天付清；3、交货期：扶梯到工厂且合同变更生效20个工作日发货，其余未涉及条款按原合同执行。备注：原合同为分成两段发货，本次仍需分成两段发货。
再查，众友公司尚欠巨人通力公司货款80400元、安装费17600元未付。
庭审中，众友公司提交一份其与柯万公司、巨人通力公司于2014年8月22日签订的《配套工程协议》，巨人通力公司对其印章不予认可，并申请司法鉴定，经北京民生物证科学司法鉴定书出具的司法鉴定意见书，确认，巨人通力公司的印章与《扶梯设备合同》、《扶梯设备安装合同》中的印章不是同一枚印章。
上述事实，有当事人的当庭陈述及《扶梯设备合同》、《扶梯设备安装合同》、银行电汇凭证、工作联系单、《电（扶）梯整机资料、设备移交记录》、录音、《合同变更书》两份、特种设备安装改造修理告知书、电梯安装监督检验报告、电梯资料移交清单、鉴定意见书等证据在案佐证。
本院认为：众友公司与巨人通力公司签订的《扶梯设备合同》、《扶梯设备安装合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应予认定合法有效。合同签订后，当事人均应全面履行各自义务。合同约定巨人通力公司负责众友公司使用地进行实际测量，并保证提供的产品可以合格的安装，巨人通力公司于2014年10月将电梯送至现场后发现电梯尺寸与土建尺寸不符，遂将电梯的尺寸进行了修改，于2014年12月25日才进行了安装，虽然合同中未约定交货时间，但巨人通力公司在2014年10月将电梯送至现场后即应进行安装，因其对使用地的测量有误导致电梯于2014年12月25日方进行安装，故对于众友公司要求巨人通力公司支付违约金7638元的诉讼请求，证据充分，理由正当，故本院予以支持。对于众友公司要求巨人通力公司赔偿损失444220元的诉讼请求，没有依据，故本院不予支持。对于众友公司要求巨人通力公司交付电梯相关资料及《维修保养合同》的诉讼请求，因巨人通力公司提交的移交清单中证明其已将电梯相关资料交付给了众友公司，众友公司不能证明其与巨人通力公司签订过《维修保养合同》，故本院对此诉讼请求不予支持。对于众友公司要求柯万公司按照过错承担承担相应责任的诉讼请求，不属于本案买卖合同纠纷的审理范围，众友公司应另行起诉解决。
对于巨人通力公司要求众友公司支付货款80400元及安装款17600元的反诉请求，因巨人通力公司已向众友公司交付了电梯并安装，众友公司应向巨人通力公司支付上述款项。对于巨人通力公司要求众友公司支付货款及安装款违约金的反诉请求，因巨人通力公司在土建测量时有误，给众友公司造成损失，故对该项反诉请求，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、巨人通力电梯有限公司于本判决生效后十日内支付北京众友家园商贸有限责任公司违约金七千六百三十八元；
二、北京众友家园商贸有限责任公司于本判决生效后十日内支付巨人通力电梯有限公司货款八万零四百元、安装费一万七千六百元，共计九万八千元；
三、驳回北京众友家园商贸有限责任公司的其他诉讼请求；
四、驳回巨人通力电梯有限公司的其他反诉请求。
如果北京众友家园商贸有限责任公司、巨人通力电梯有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费四千二百元，由北京众友家园商贸有限责任公司负担，于本判决生效后七日内交纳。
诉讼保全费一千零八十元，由巨人通力电梯有限公司负担一百四十元（已交纳），由北京众友家园商贸有限责任公司负担九百四十元，于本判决生效后七日内交纳。
案件受理费八千零七十八元，由北京众友家园商贸有限责任公司负担七千九百一十六元（已交纳），由巨人通力电梯有限公司负担一百六十二元，于本判决生效后七日内交纳。反诉费一千二百八十元，由巨人通力电梯有限公司负担一百六十六元（已交纳），由北京众友家园商贸有限责任公司负担一千一百一十四元，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 夏琳琳
人民陪审员 庞金燕
人民陪审员 窦振利
二〇一六年二月四日
书 记 员 玄红莲