安徽省望江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0827民初454号
原告：柯升，男，1976年7月23日出生，汉族，木工，住安徽省望江县。
委托诉讼代理人：周义培，望江县华阳镇法律服务所法律工作者。
被告：望江县呈祥水泥制品有限公司，住所地望江县太慈镇桃岭村中心队，统一信用代码91340827689759550D。
法定代表人：彭根祥，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王江峰，安徽雷城律师事务所律师。
被告：柯水华，男，1967年4月7日出生，汉族，住安徽省望江县。
委托诉讼代理人：袁长应，安徽大雷律师事务所律师。
委托诉讼代理人：檀金水，安徽大雷律师事务所律师。
被告：柯长华（又名柯建华），男，汉族，1978年8月18日出生，木工，住安徽省望江县。
委托诉讼代理人：柯先球，安徽大雷律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴燕，安徽大雷律师事务所律师。
原告柯升诉被告望江县呈祥水泥制品有限公司、柯水华、柯长华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月9日受理后，依法组成合议庭，于2016年11月18日公开开庭进行了审理。原告柯升及其委托诉讼代理人周义培、被告望江县呈祥水泥制品有限公司的委托诉讼代理人王江峰、被告柯水华的委托诉讼代理人檀金水、被告柯长华的委托诉讼代理人柯先球、吴燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柯升诉称：2011年3月5日上午10时许，原告在第一被告工地施工时，因驼梁模板突然倾斜倒塌而致原告受伤。经望江县医院抢救诊断为：右胫骨下段粉碎性骨折。经望江县医院治疗后，形成右胫骨远端骨折、骨不连，该医院建议到上级医院治疗。2012年2月1日经上海市交通大学附属上海市第六人民医院诊断为右胫骨骨折术后骨不连伴踝关节创伤性关节炎。于2012年2月3日在腰麻下行右胫骨骨折术后骨不连伴踝关节创伤性关节炎植骨踝关节融合术。2015年6月24日到上海市第六人民医院住院，2015年6月25日在全麻下行右踝关节骨折术后内固定取出术。在此期间，到上述医院多次复查。现在基本治疗终结。原告于2011年12月21日已向望江县法院先部分起诉，法院于2013年3月27日作出（2012）望民一初字第00094号民事判决书。为维护自身的合法权益，原告依法向法院提起诉讼，要求判令三位被告共同赔偿原告158710.06元<依法变更诉讼请求>【医疗费32125.61元、误工费40000元（400天×100元/天）、护理费1147.96元（住院11天×104.36元/天）、住院伙食补助费330元（住院11天×30元/天）、营养费330元（住院11天×30元/天）、交通费1122元、住宿费1588元、残疾赔偿金107744元（26936元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金12000元、鉴定费2000元，以上十项总计198387.57元，减去原告承担20%，即三位被告应赔偿158710.06元给原告。】；要求被告承担本案的诉讼费用。
原告柯升针对其主张，提交了下列证据：
1、原告身份证复印件一份。证明原告主体身份。
2、被告柯水华、柯长华身份信息两份。证明被告身份、住址。
3、医院诊断证明书九份、出院记录两份。证明望江县医院建议原告到上级医院治疗；原告伤后右胫骨骨折术后骨不连伴踝关节创伤性关节炎；医院建议休息15个月加住院11天，共计461天；原告到上海市第六人民医院住院两次，第一次行右胫骨骨折术后骨不连伴踝关节创伤性关节炎植骨踝关节融合术，第二次行内固定取出术。
4、医药费收据29张以及用药清单两份。证明受伤继续住院治疗用去医疗费32125.61元。
5、车票43张。证明交通费3822元。
6、住宿费发票9张。证明住宿费1588元。
7、民事判决书一份。证明原告已部分起诉，保留了诉权；法院已支持误工费100元/天；原告承担20%的责任，被告承担80%的责任。
8、房屋租赁协议书一份、收据6份。证明原告在城镇居住；应按城镇标准赔偿。
9、原告子女的毕业证两份。证明原告在城镇居住，与证据8形成证据链条。
10、司法鉴定意见书一份。证明原告伤残评定为九级，误工期为400天。
11、鉴定费发票一份。证明鉴定费2000元。
被告望江县呈祥水泥制品有限公司辩称：原告受伤属实，第一被告没有赔偿原告的义务，公司发包给第二被告，第二被告具有建造资质，2010年9月18日签订了房屋建筑承包合同，合同第7条约定了施工造成他人受伤一切由承包方负责，公司不承担赔偿责任。事故中第一被告没有任何过错，也不适用无过错赔偿原则，不承担赔偿责任。原告相应诉求过高，2012年2月3日后有个手术内固定到2015年6月25日取出，内固定取出手术只需要一年，在中间有扩大的损失应当由原告自己承担，相关赔偿标准应按2012年上一年度的标准计算。2012年望民一初字第00094号民事判决义务已赔偿，原告认为他到上海第六人民医院住院治疗有必然的因果关系应当出示相应证据证明，否则驳回诉求。第一被告没有选任过失，不承担赔偿责任。本案应适用侵权法，原告是木工，过失比较大，同时第一被告与第二被告签订合同应当是加工承揽合同，第一被告没有赔偿义务，相关赔偿费用请求法庭核实。总之，要求驳回原告的起诉。
被告望江县呈祥水泥制品有限公司针对其主张，提交了下列证据：
1、营业执照、法定代表人身份证明各一份。证明被告的法人主体资格。
2、房屋建筑承包合同一份。证明第一被告与第二被告签订建设工程双包合同，合同约定了双方的权利义务，被告没有雇请原告的事实。
3、安徽省建筑市场公开信息平台公示文件复印件一份。证明第二被告具有相关的建筑资质，第一被告没有选任过失。
被告柯水华辩称：两人是承揽关系，赔偿责任应当由承揽人承担，原告住院治疗后续治疗是不同病情，不同部位与第一次受伤没有关系，请求法庭驳回原告诉求。原告赔偿项目误工费重复计算335天，第八项残疾赔偿金应当按农村标准计算，精神抚慰金过高。
被告柯水华针对其主张，未提交证据。
被告柯长华辩称：受伤治疗与第一次治疗没有关系，第三被告在本案中没有任何责任，安全责任应当由总承包人承担不应当由分承包人承担，承揽关系是不能成立的，建筑承包合同是总包与分包关系，不是承揽关系，对原告各项诉求在质证时再讲述。
被告柯长华针对其主张，未提交证据。
经庭审举证、质证，对原告柯升提交的证据，被告望江县呈祥水泥制品有限公司质证认为：对于证据1-2无异议；证据3中2011年11月10日诊断证明书没有出院小结证明原告伤情，住院8个月中医院应当早建议去上级医院治疗，不排除医院治疗过错导致原告伤情进一步扩大，扩大损失应当由原告自己承担；上海第六人民医院诊断证明及2012年2月1日出院小结，原告中间2个月没有在医院接受治疗，不排除原告有其他受伤情况，2015年6月29日至24日出院小结真实性无异议，同上意见一致，治疗时间过长，上海第六人民医院诊断证明没有加盖科室公章不能做为证据使用，同一天同一个医生开出两份诊断证明内容不同；证据4治疗费发票关联性有异议，同上意见一致，第12页证明不符合证据形式要件，两张2011年7月6日望江县医院治疗费在第一次诉讼中处理，13页望江县医院2011年5月30日100元，2011年7月6日55元，10月9日及11月9日各149元，应当在第一次中处理了，其他金额请求法庭核实；证据5原告在上海住院几次就支持几次车费，请求法庭酌情支持；证据6住宿费过高；证据7第一次判决有问题，原告自己是木工在整理模板中掉下责任大些，判决没有充分考虑第一被告已将工程发包给有建筑资质第二被告；证据8真实性有异议，2009年3月至2015年3月房租每年都是一样不符合常理，应附有产权证及照片，收据不符合证据的形式要件；证据9与本案无关联性；证据10鉴定结论的误工期400天是伤后，第一次诉讼已支持误工335天，本次应当按65天计算；证据11无异议。被告柯水华质证认为：对于证据1-2无异议；证据3第1页望江县医院诊断证明间隔8个月后出示的，不符合常理，其他同第一被告质证意见；证据4同第一被告质证意见；证据5请求法庭核实，2015年6月28日出现望江到上海两张车票而2015年6月29日出示诊断证明说明原告在上海，两车票不真实，其他同第一被告质证意见；证据6同第一被告质证意见；证据7第一次起诉是不合理，第二被告作为定做人没有过错，作为专业木工应当有高度注意义务，原告应当承担主要责任；证据8不真实，应当出示房产证及备案登记，房租是不符合常理，达不到原告证据目的；不是正规发票，形式上不合法，也没有证明事实上交租证明；证据9同第一被告质证意见；证据10误工期400天，重复计算335天，只能支持65天；证据11无异议。被告柯长华质证认为：对于证据1-2无异议；证据3与本案无关联，其他同两被告意见一致，2013年8月27日医院证明真实性有异议；证据4形式上不合法，同第一、二被告质证意见一致；证据5-6同前两被告质证意见一致；证据7-8达不到原告的证明目的，房租票据是连号，不符合常理；证据9真实性无异议，与本案无关联性，但是不能达到原告证明目的；证据10、11鉴定书、发票有异议，等级有异议，400天应该是受伤后开始的，应当扣除第一次诉讼的支持误工期，要求重新申请鉴定。
对被告望江县呈祥水泥制品有限公司提交的证据，原告柯升质证认为：对于证据1真实性无异议；证据2复印件不能作为证据使用；证据3形式上没有加盖公章，不能完全达到第一被告的证明目的。被告柯水华质证认为：对于证据1无异议；证据2复印件不能作为证据使用；证据3发证日期是2011年8月1日，是在事故发生后取得。被告柯长华质证认为：对于证据1无异议；证据2真实性无异议；证据3达不到证明目的，合同不合法。
结合当事人提交的证据、质证意见、庭审陈述，查明以下事实：2013年3月27日法院作出（2012）望民一初字第00094号民事判决查明，2010年9月18日望江县呈祥水泥制品有限公司将”三层两间全框架连体16套房屋”工程，发包给无建筑工程资质的柯水华个人进行施工，工程采用包工包料的全包方式承包。工期从2010年10月1日起至2011年4月30日止。工程承包后，柯水华又将其中的木工工程分包给柯长华施工。柯升受柯长华雇请，在其上述工地从事木工作业。2011年3月5日上午10时许，柯升在工地施工时，因柁梁模板突然倾斜倒塌而致其受伤。经望江县医院抢救诊断为：右胫腓骨下段粉碎性骨折。2011年5月11日出院，该医院建议行骨植术。
2011年11月10日望江县医院诊断右胫骨远端骨折、骨不连，建议上级医院治疗。2012年2月1日至2012年2月7日在上海市第六人民医院住院治疗，腰麻下行右Pilon骨折术后骨不连伴踝关节创伤性关节炎髂骨植骨踝关节融合术。用去医疗费24197.35元。2015年6月24日至2015年6月28日在上海市第六人民医院住院治疗，全麻下行右踝关节骨折术后内固定取出术。用去医疗费5573.76元。柯升数次门诊、复查治疗共计2069.81元。
柯升经望江县人民法院委托安徽同德司法鉴定所进行鉴定，该司法鉴定所出具法医临床司法鉴定意见书【皖同[2016]临鉴定第F279号】鉴定为：（一）伤残等级被鉴定人柯升因外伤致右下肢丧失功能25%以上，属九级伤残；（二）误工期被鉴定人柯升伤后的误工期400日为宜。为此，柯升用去鉴定费2000元。
本院认为：经核定和酌定，柯升的实际损失为：医疗费31840.92元、误工费6500元[（400天－335天）×100元/天]、护理费1147.96元（住院11天×104.36元/天）、住院伙食补助费330元（住院11天×30元/天）、营养费330元（住院11天×30元/天）、交通费1122元、住宿费1588元、残疾赔偿金107744元（26936元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金12000元、鉴定费2000元，以上十项总计164602.88元。其中，2011年7月6日的两张医疗费据（计55元）和2012年2月29日证明（230元），原告未提交正式票据，应从其主张的医疗费总额中剔除。被鉴定人柯升伤后的误工期400天，其在第一次诉讼中法院支持的误工天数335天应予扣减。（2012）望民一初字第00094号民事判决，由原告承担20%的责任、被告柯长华承担80%的赔偿责任，由被告望江县呈祥水泥制品有限公司和柯水华承担连带赔偿责任，适用于本次判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
被告柯长华赔偿原告柯升损失的80%即131682.30元<164602.88元×80%>，由被告望江县呈祥水泥制品有限公司和被告柯水华承担连带赔偿责任，限于本判决生效后十日内付清；
如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息；
本案受理费4268元，由原告柯升负担853.60元，由被告望江县呈祥水泥制品有限公司、被告柯水华、被告柯长华共同负担3414.40元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审判长 洪振峰
审判员 刘友宝
审判员 万熊杰
二〇一七年二月二十二日
书记员 宁 敏
附引用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。