湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0111刑初591号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人刘洋，男，1989年2月7日出生于山东省昌乐县，汉族，初中文化，无职业，住山东省昌乐县。2011年6月30日因犯盗窃罪被重庆涪陵区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；2013年6月8日因犯盗窃罪被山东省昌乐县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元（刑期至2013年11月26日止）。因本案于2017年3月7日被刑事拘留，2017年4月7日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
被告人崔泽雄（曾用名崔泽云），男，1983年11月6日出生于湖南省宁乡县，汉族，初中文化，无职业，住湖南省宁乡县。因本案于2017年3月7日被刑事拘留，2017年4月7日逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人陈格均，湖南言顺律师事务所律师。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉（2017）210号起诉书指控被告人刘洋、崔泽雄犯诈骗罪，于2017年7月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员罗小红出庭支持公诉，被告人刘洋，被告人崔泽雄及辩护人陈格均均到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控，2016年12月，被告人刘洋谎称自己在湖南劳动人事职业学院有关系可以帮忙接到该校送菜业务，马某从事蔬菜生意，信以为真，便委托被告人刘洋操作此事。
2016年12月底，被告人刘洋以需要打通学校领导关系为由，从马某处获得现金人民币5000元、“和天下”香烟2条和面值2500元的购物卡，所得全部自己挥霍。
此后，被告人刘洋指使被告人崔泽雄冒充湖南劳动人事职业学院采购员与马某见面，商谈菜价、合同事宜，马某更加信以为真，先后2次向被告人刘洋送礼，一次现金人民币3000元，一次现金人民币5000元。
2017年2月6日，被告人刘洋以需要还信用卡为由向马某借款15000元。
针对上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、辨认笔录、被害人的陈述和被告人的供述等证据。公诉机关认为被告人刘洋、崔泽雄的行为均已构成诈骗罪；在共同犯罪中，刘洋系主犯，被告人崔泽雄系从犯；被告人刘洋系累犯。提请本院适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款之规定进行判处。
被告人刘洋辩称2017年2月6日自己向马某借款15000元不属于诈骗，对公诉机关指控的其他事实没有提出异议。
被告人崔泽雄对公诉机关指控的事实没有提出异议，并自愿认罪。其辩护人辩称，被告人崔泽雄在共同犯罪中系从犯，且系初犯，能如实供述自己的罪行，请求对其从轻处罚。
经审理查明,2016年12月，被告人刘洋谎称自己在湖南劳动人事职业学院有关系可以帮忙接到该校送菜业务，马某从事蔬菜生意，信以为真，便委托被告人刘洋操作此事。
2016年12月底，被告人刘洋以需要打通学校领导关系为由，骗得马某现金人民币5000元、“和天下”香烟2条和面值2500元的购物卡，并已挥霍。此后，被告人刘洋指使被告人崔泽雄冒充湖南劳动人事职业学院的采购员与马某见面，商谈菜价、合同事宜，马某更加信以为真，先后2次送给被告人刘洋现金人民币3000元和5000元。
2017年2月6日，被告人刘洋因需要还信用卡款，向马某借款人民币15000元。
认定上述事实的证据：
1、抓获经过，证明2017年3月6日，公安机关将2被告人抓获归案的情况。
2、辨认笔录，被害人马某与被告人刘洋之间相互辨认的笔录和照片，被告人崔泽雄辨认被害人马某的笔录和照片。
3、被告人刘洋与被害人马某进行微信聊天的记录。
4、证人邹某的证言，证明他是湖南劳动人事职业学院食堂的负责人，学院食堂的菜都是由正规大公司统一配送的，他不认识被告人刘洋。
5、证人吴某的证言，证明他是湖南劳动人事职业学院学生处工作人员，学院的军训工作都是请国防科大负责进行的，他不认识被告人刘洋，军训的教官中也没有一个叫刘洋的男子。
6、被害人马某的陈述，证明被告人刘洋、崔泽雄诈骗他钱财的事实；并证明其中15000元是被告人刘洋向他借的。
7、重庆市涪陵区人民法院的（2011）涪法刑初字第00401号《刑事判决书》和山东省昌乐县人民法院的（2013）乐刑初字第214号《刑事判决书》，证明被告人刘洋2次因犯盗窃被判刑的事实，系累犯。
8、被告人刘洋的供述，对起诉书指控的2017年2月6日向马某借款人民币15000元的事实有异议外，对其他指控的事实供认不讳。
9、被告人崔泽雄的供述，对起诉书指控的事实供认不讳。
10、2被告人的身份证明和现实表现材料，证明2被告人的基本情况。
本院认为，被告人刘洋、崔泽雄采取虚构事实、隐瞒真相的方法，单独或结伙骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关指控的基本事实和罪名成立，本院予以支持。在共同诈骗犯罪中，被告人刘洋起主要作用，系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚；被告人崔泽雄起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人刘洋是曾经因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的诈骗罪，系累犯，应当从重处罚。被告人刘洋、崔泽雄能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人刘洋辩称2017年2月6日向马某借款15000元不属于诈骗，经查，被告人刘洋向马某借款15000时，并没有虚构事实和理由，公诉机关提供的证据不能证明被告人刘洋在主观上有非法占有之目的，故不能认定该借款15000元的行为属于诈骗，该辩护意见成立，本院予以采纳。被告人崔泽雄的辩护人辩称被告人崔泽雄系从犯、初犯，能如实供述自己的罪行，请求对其从轻处罚的辩护意见，于审理查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关对被告人崔泽雄的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人刘洋犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元（限本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2018年6月6日止）。
二、被告人崔泽雄诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2017年9月6日止）。
三、责令被告人刘洋退赔被害人马中涛经济损失款人民币15500元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐天喜
人民陪审员 郭建湘
人民陪审员 陈 珊
二〇一七年八月十六日
书 记 员 杜方桂
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。