福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）榕刑终字第339号
原公诉机关福州市仓山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，1984年11月22日出生于福建省尤溪县，汉族，中专文化，原福州安妮全办公用品有限公司员工，住福建省尤溪县。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年6月25日被福州市公安局仓山分局刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市仓山区人民法院审理福州市仓山区人民检察院指控被告人杨某某犯职务侵占罪一案，于2015年1月9日作出（2014）仓刑初字第878号刑事判决。宣判后，被告人杨某某不服，提出上诉。经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2012年12月至2014年3月间，被告人杨某某利用担任福州安妮全办公用品有限公司业务员的便利，以公司较大客户福州欣意省电子科技有限公司、福州协众办公设备有限公司、福建省财政厅劳动服务公司等多家公司的名义出货，将公司的货物出售给个人以及小客户，收取货款共计人民币91480.92元占为己有，用于赌博以及自己平常的生活花销。
2014年7月8日，被告人杨某某亲属将货款人民币91480.92元退还给福州安妮全办公用品有限公司，并取得该公司的谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人任某甲的证言及辨认笔录，证实他是福州安妮全办公用品有限公司经理，负责公司日常管理和经营。杨某某从应聘开始就一直是公司的业务员，负责公司商务用纸的销售。2013年11月份的时候，公司开始清理账目，发现业务员杨某某经办的几笔货款没有收回，就找杨某某询问具体的情况，杨某某说这几笔款是因为客户暂时存在资金问题，得过一段时间才能将货款结清。后来他打电话向客户询问，客户表示货款的钱已经付给杨某某。然后他又找杨某某核对，杨某某承认货款被他拿走，还说要把这些货款还给公司，之后杨某某有陆续还款给公司，公司也就没有追究他的责任。到了2014年3月份，杨某某经常不在公司，加上有客户反映他们把货款给了杨某某，但货一直没有送到。2014年3月6日，公司和杨某某核对，发现有85123.56元的货款没有入账，杨某某也确认这几笔的货款，还承诺3月20日之前还清，并确认签字。后来杨某某有陆续还清几笔小额的几千元的货款，到了20日都没有还清公司货款，期间他有陆续联系过杨某某，给杨某某打电话一直都不接，偶尔回短信说回老家筹钱。之后杨某某电话打不通，短信也不回，就联系不上了。大约3月10日，公司的一家客户恒顺文具的老板找到公司说，有转了一笔3万多元的货款给杨某某，但只收到1.4万元左右的货物。公司经过核对，这笔1.4万余元货款也没有入账。截至2014年3月26日，杨某某共计91480.92元的货款没有交到公司，被杨某某私自拿走了。
2、证人孔某甲的证言及恒顺文具店的声明、收条、银行交易清单、情况说明，证实他系福州市晋安区恒顺文具店的老板，该店从福州安妮全办公用品有限公司进货已经有3年多的时间。该店系个体经营，不需要发票，该店与福州安妮全办公用品有限公司的业务往来都是挂在该公司其他客户的名下购进货物，每次进货他都是联系该公司的业务员杨某某，然后将货款转账到杨某某指定的账户中，随后该公司会将货送到他们店内，有时他们也会去该公司自提货物。2014年1月份，该店联系杨某某进货3.3万元的货物，并将3.3万元的货款转到杨某某指定的银行账户中，杨某某还出具收条给他。随后只送了14595元的货物就没有送货了，他联系杨某某催货，杨某某以公司没有货，没有时间送货等理由推脱，最后他就联系不上杨某某，经与该公司核对，发现3.3万元的货款杨某某都没有交给公司，且从该公司的发货单上来看，该公司实际没有出货3.3万元，只有他收到的14595元的货物。事后，杨某某的妻子从2014年4月份开始分3笔将14850元还给他。
3、证人张某甲的证言和辨认笔录、证明，证实她系福州市仓山兄弟贸易经营部的员工，在公司的财务部门工作。公司与福州安妮全办公用品有限公司合作好几年了，有从该公司购进复印纸等办公用品，都是用对公账户来结算，基本上是按月结清货款，与该公司核对货款账目也每月核对一次，都是她与杨某某来核对的。关于发票上金额为35499元的货款，实际上公司付给福州安妮全办公用品有限公司的货款有22549元，是通过对公账户付的，剩余的12950元是杨某某找到他们公司说，有12950元的货款是零售的，这些货款的客户不需要发票，问他们公司是否需要这些货款的发票，后经过公司的同意，公司付给杨某某税点500元。实际上发票金额中的12950元不是他们公司和福州安妮全办公用品有限公司的业务往来，公司没有收到货物，也没有付给杨某某货款，只是付给杨某某500元的税点。
4、证人张某乙的证言及辨认笔录、声明，证实他系福州立可得贸易有限公司的负责人，他们公司与福州安妮全办公用品有限公司合作四五年了，每次需要购进货物，就和对方公司的业务员杨某某联系，货款基本上是按月来结算，货款数额较大时用对公账户结算，数额不大时，就把货款交给杨某某。关于发票中金额共计20180元的货款，都是他们公司2013年11月份从福州安妮全办公用品有限公司购进复印纸等办公用品的几批货物总的货款，因数额不是很大，就用现金的形式交给杨某某。过了一段时间，福州安妮全办公用品有限公司的经理找到他说要核对一下杨某某经办的货款情况，他才知道杨某某私自把这几笔的货款收走了，没有交给公司。公司也出具了一份把货款20180元以现金形式全部支付给杨某某的声明给福州安妮全办公用品有限公司。
5、证人陈某甲的证言及辨认笔录、说明，证实她系福州协众办公设备有限公司的员工，负责公司的仓库管理，公司的业务都是她负责与福州安妮全办公用品有限公司的业务员杨某某联系。关于发票中的15390元的货款，公司涉及到的金额只有4890元，发票中剩余的10500元公司没有收到货物，也没有付给对方公司货款。她有打电话找杨某某核实，电话就打不通了，2014年3月份的时候，对方公司还和他们公司核对过，他们公司也向对方公司出具了一份未收到货物以及未付货款的证明。
6、证人黄某甲的证言，证实她系被告人杨某某的妻子。2014年3月份，恒顺办公用品公司的老板孔某甲的儿子找到她说，杨某某还欠他们14800元钱，经与杨某某核实，确实有欠对方钱。后来分三笔把14800元钱还给孔某甲。
7、福州安妮全办公用品有限公司报案材料、企业法人营业执照、内资企业登记表、应聘人员登记表、合同书、工资条，被告人杨某某应收账款明细表，销售发货单、应收账款说明，增值税发票、发货清单等，证实福州安妮全办公用品有限公司的状况、被告人杨某某任职情况以及截至2014年3月26日被告人杨某某共计91480.92元的货款没有交到公司的事实。
8、福州安妮全办公用品有限公司谅解书、收款证明及存款单据，证实被告人杨某某家属于2014年7月8日返还公司货款91480.92元，公司对其行为表示谅解。
9、被告人杨某某在侦查阶段的供述，供认他是2007年进入福州安妮全办公用品有限公司担任业务员，负责公司销售业务。刚开始时他都是正常做业务，到了2012年底的时候，他发现公司的管理存在漏洞，就是有很多个人的客户是不需要发票的，而且都是现金结算的，像这些个人的小客户的货在公司出货时都是挂在其他的那些大的公司下出货的，也就是说公司出货单中的客户和实际上收货的单位有可能不是同一家。而且这些公司货款的结算都是按月结算的，这样他就可以利用这些漏洞，将公司的货出售给这些个人的小客户，并和这些客户结算完后自己先把货款收走自用，等到公司要求结算时再把相关的货款交到公司。到了2013年年底，他因为自己平常花销比较大以及自己有赌博的习惯，赌钱经常输钱，这样赚的钱都不够日常开支，所以就拿走公司货款花掉，之后就出现还不了货款的情况。从2014年初的时候，公司财务在对账时发现他经手的货款有一部分仍然没有入账，就有催他向客户收货款，他都以客户资金紧张，需要一段时间才能还清货款。有时公司实在催得紧，他就想办法还一些货款。到了2014年3月份，公司财务发现他仍然有8万余元的货款没有结清，然后就找他来核对相关货款的情况，他因为资金不够，就把他拿走货款的情况告诉公司，并与公司核对后，在一张明细表中签字确认，承诺于3月20日前全部与公司结清货款。后来因为这些钱都被自己花掉了，又无法筹到这么多钱，所以就离开公司，换掉联系电话，不敢再与公司联系。期间他偶尔登陆QQ，也有收到公司同事发来的让他回公司还款的信息，他因为没有钱，也没有能力还清公司货款，就一直不敢与公司联系，直到被公安机关抓获。根据公司统计截止到2014年3月26日，他共计91480.92元的货款没有上交到公司。这些钱一部分是被用于赌博输掉了，另一部分是用于日常的花销用掉了。
原判认为，被告人杨某某身为福州安妮全办公用品有限公司的员工，利用职务上的便利，将本单位财物非法占有己有，金额达到人民币91480.92元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。杨某某归案后认罪态度较好，且亲属代其退出全部赃款并取得公司谅解，有悔罪表现，依法给予从轻处罚。据此，依法作出判决：被告人杨某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
上诉人杨某某的上诉理由：1、其离开公司后没有将手机关机，有向公司表示愿意还款，没有非法占有的主观故意；2、其归案后认罪态度好，具有悔罪表现，并已归还所得款项，请求二审对其适用缓刑。
二审期间，上诉人杨某某未提出新的证据。经审理查明：原判认定上诉人杨某某职务侵占的事实清楚，有证人证言、被告人供述等相关的证据为证，且以上证据均经原审庭审质证，证据来源合法，证据间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨某某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占有己有，金额达到人民币91480.92元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。关于上诉人杨某某提出其并无将公司财物非法占为己有的主观故意，经查，杨某某将收取的公司货款后用于赌博与日常开销，后因无力归还而离开公司，并更换联系方式，具有明显非法占有公司财物的主观故意，符合职务侵占罪的构成要件，上诉人的该项上诉理由不予采纳。关于上诉人杨某某提出其归案后认罪态度好，具有悔罪表现，并已归还所得款项，请求二审对其适用缓刑的上诉理由，经查，原判对上述情节均已认定，并根据杨某某犯罪情节、悔罪态度依法予以从轻处罚，二审不再重复考虑，上诉人的该项上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周秀清
代理审判员 张雅典
代理审判员 林 伟
二〇一五年三月十二日
书 记 员 陈明杰
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。