江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民初2302号原告（申请执行人）：潘翔，男，1963年10月18日出生，汉族，住江苏省南京市。委托代理人：王兴元，江苏博事达律师事务所律师。委托代理人：朱云，江苏博事达律师事务所律师。被告（案外人）：刘刚，男，1975年2月7日出生，汉族，住江苏省扬州市广陵区。委托代理人：卞伯战，江苏法鼎律师事务所律师。被告（被执行人）：仲兴宏，男，1963年7月15日出生，汉族，住江苏省扬州市维扬区。被告（被执行人）：田克勤，女，1962年6月26日出生，汉族，住江苏省扬州市维扬区。被告（被执行人）：扬州市苏皖物资贸易有限公司，住所地江苏省扬州市大桥东汤汪乡远东村朱庄组。法定代表人：仲兴志。原告潘翔与被告刘刚、仲兴宏、田克勤、扬州市苏皖物资贸易有限公司（以下简称苏皖公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2016年11月25日立案后，依法适用普通程序，于2017年1月20日公开开庭进行了审理。原告潘翔的委托代理人朱云、被告刘刚及其委托代理人卞伯战、被告仲兴宏、田克勤到庭参加�讼，被告苏皖公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘翔向本院提出诉讼请求：确认刘刚与仲兴宏、田克勤于2014年9月1日签订的《房屋出租合同补充协议》无效；准许继续执行仲兴宏、田克勤所有的位于扬州市望月路526号、528号房地产；由刘刚、仲兴宏、田克勤承担本案诉讼费用。事实和理由：（一）刘刚与仲兴宏、田克勤签订的《房屋出租合同补充协议》属于恶意串通，企图妨害执行，应确认无效。刘刚于2010年6月1日与仲兴宏、田克勤就涉案房屋综合楼主楼一层局部、三层全部、四层局部营业房房屋及现有现状的配套设备签订了《房屋出租合同》，合同约定租期自2010年6月1日至2020年8月31日，第一年度租赁费为人民币562611元/年，第四年度租赁费在上一年度租赁费基础上环比递增4%。2014年9月1日，刘刚与仲兴宏、田克�签订《房屋出租合同补充协议》，对《房屋出租合同》的内容作出重大改变：租赁期限延长至2025年11月31日，同时，在合同约定承租的房屋建筑面积增加70平方米的情况下，租赁费从562611元/年变更为360000元/年；尤其对租赁费的支付方式，由原来的第一年度至第三年度按季缴纳，第四年度按半年缴纳变更为从2014年12月1日起租赁费按五年以现金方式缴纳一次。刘刚在知道涉案房屋已被抵押的情况下，依然同仲兴宏、田克勤约定与常理、行规严重不符的补充协议，明显为恶意串通，以期达到规避执行的目的。（二）潘翔在2013年5月6日与仲兴宏、苏皖公司签订《借款担保合同》后，于2013年8月21日就涉案房屋办理了房产抵押登记。刘刚与仲兴宏、田克勤2014年9月1日签订《房屋出租合同补充协议》系在潘翔与仲兴宏、田克勤办理涉案房屋抵押登记之后，刘刚变更后的相关租赁权利不适用“买卖不破租赁”原则，《房屋出租合同补充合同》不能对抗潘翔的抵押权，应当依法确认无效。（三）《房屋出租合同》第十三条第3款约定：“本合同履行期内，甲方有权出售该房屋，如甲方出售本合同项下的房屋，在同等条件下，乙方有优先权。”虽然涉案房屋抵押时，刘刚与仲兴宏、田克勤之间的租赁关系已经成立，但根据该约定，刘刚与仲兴宏、田克勤明确了涉案房屋的物权优先于债权，即排除了“买卖不破租赁”原则的适用余地，依据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律的解释》第二十条关于“租赁房屋在租赁期间发生所有权变动，承租人请求房屋受让人继续履行原租赁合同的，人民法院应予支持。但租赁房屋具有下列情形或者当事人另有约定的除外”的规定，刘刚提出的阻止移交占有请求的条件不成就。被告刘刚辩称，南京市中级人民法院（2016）苏01执异413号执行裁定书认定事实和适用法律正确，依法应予以维持，请求驳回潘翔的诉讼请求。事实和理由：（一）潘翔对刘刚承租的涉案房屋不享有抵押权，与刘刚被执行的房屋不具有利害关系，依法不能成为异议之诉的适格原告。潘翔与仲兴宏、田克勤在2013年8月21日办理了房产抵押登记，登记的他项权证号为2013005713号。该权证指向的房产证号为20××97号、抵押的范围为望月路526号，抵押面积为一、二层之和。刘刚向仲兴宏、田克勤租赁的房屋为望月路528号一、三、四层，房屋产权证号分别为20××98、20××99、2010006900。因此，潘翔享有抵押权的房屋与刘刚承租的房屋根本不是同一房产，潘翔与刘刚承租的房屋无利害关系，潘翔不是本案适格的当事人。（二）刘刚与仲兴宏、田克勤签订的《房屋出租合同》及补充协议合法有效。2010年6月前，刘刚最初与扬州庆松房地产发展有限公司签订《房屋出租合同》开办为阁酒店，租赁范围为望月路528号一层局部、三层全部、四层局部，租期到2020年8月31日。在装修结束准备开张时，仲兴宏、田克勤自2010年8月起擅自在528号一楼大厅南侧违章搭建房屋，后被城管部门强令停止施工、强制拆除后再施工再拆除。为此，刘刚于2010年10月、2011年元月、2011年8月、2012年4月四次向扬州庆松房地产发展有限公司致函，要求赔偿至2012年4月30日前的各项损失3540083.17元。该公司在接到赔偿函后才向刘刚披露仲兴宏、田克勤系涉案房屋的所有人，于是刘刚才在2012年与仲兴宏、田克勤补签了《房屋出租合同》（落款时间为2010年6月1日），并与仲兴宏、田克勤在2014年9月1日达成《房屋出租合同补充协议》。补充协议完全是双方妥协权衡利益后的市场行为，也是双方依据情势变更原则实施的合法行为，不存在恶意串通的事实。刘刚依法承租的房屋应当适用“买卖不破租赁”原则，刘刚的租赁权自2010年6月1日就开始享有，不管后面刘刚是否与仲兴宏、田克勤签订补充协议，这一项权利刘刚仍然继续享有。被告仲兴宏、田克勤共同辩称，同意刘刚的答辩意见。被告苏皖公司未到庭应诉，也未提交书面陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的江苏省南京市中级人民法院（2016）苏01执异413号执行裁定书、刘刚与仲兴宏、田克勤2010年6月1日签订的《房屋出租合同》、刘刚与仲兴宏、田克勤2014年9月1日签订的《房屋出租合同补充协议》、编号为扬房他证邗江字第20130057**号他项权证、编号为扬房权证邗江字第××、20××99、20××00号房屋产权�、扬州市邗江区住房保障和房产管理局向南京市中级人民法院答复函、涉案房地产一、二层平面图等证据材料，本院对其真实性、合法性均予以确认并在卷佐证。对刘刚提交的中共扬州市委办公室、市政府办公室《关于印发的通知》（扬办发［2013］号）、《关于赔偿本人（租赁望月路庆松公司综合楼）经济损失的函》，潘翔对其关联性均不予认可。本院认为，刘刚提交该两份证据的目的是证明因仲兴宏、田克勤违章搭建行为给其造成营业损失，从而导致双方对原房屋出租合同内容进行变更，但该节事实与本案争议的解决不具有关联性，故对上述证据在本案中均不予采纳。本院经审理查明：潘翔因与苏皖公司、仲兴宏、田克勤借款合同纠纷一案，于2015年3月23日向本院提起诉讼。本院审理期间，根�潘翔的申请，于2015年8月15日裁定查封保全了仲兴宏、田克勤名下位于扬州市望月路××、××房产和土地使用权。2015年9月15日，本院作出（2015）宁民初字第90号民事调解书，确认：一、苏皖公司于2015年9月30日前支付潘翔借款本金800万元及利息；二、苏皖公司于2015年9月30日之前支付潘翔律师费26万元；三、仲兴宏、田克勤对上述一、二项债务承担连带清偿责任；四、潘翔在上述800万元债权的范围内，对用于抵押的位于扬州市望月路526号房产依照顺位在拍卖、变卖、折价的范围内享有优先受偿权。上述调解书生效后，苏皖公司、仲兴宏、田克勤均未履行给付义务，潘翔于2015年10月12日向本院申请强制执行。在执行过程中，本院于2016年1月11日发出（2015）宁执字第561号《公告》，内容为：本院将对仲兴宏、田克勤所有的位于扬州市望月路526号、528号房地产进行评估、拍卖；现责令上述房地产的占有（使用）人于2016年1月27日迁出。为此，刘刚向本院提出书面异议。2016年11月7日，本院作出（2016）苏01执异413号执行裁定书，裁定：中止责令案外人刘刚迁出位于江苏省扬州市望月路××、××房屋的执行。为此，潘翔向本院提起申请执行人执行异议之诉。另查明，2010年6月1日，仲兴宏、田克勤与刘刚签订《房屋出租合同》一份，合同约定：仲兴宏、田克勤将其位于扬州市望月路综合楼主楼一层局部、三层全部、四层局部营业房屋及现有现状的配套设施设备等租赁给刘刚经营宾馆，房屋建筑面积为2202平方米；租赁期限为10年，即自2010年6月1日起至2020年8月31日止；第一个年度租赁费为562611元，第四个年度起租赁费在上一年度租赁费基础上逐年环比递增4%；租赁费先交后使用，第一年度至第三个年度按季缴纳，第四年度起�半年缴纳。合同签订后，刘刚对承租房屋进行了装修和使用。2014年9月1日，仲兴宏、田克勤与刘刚签订《房屋出租合同补充协议》一份，以仲兴宏、田克勤经济困难、刘刚装潢投入较大，以及仲兴宏、田克勤在扩建门厅时导致刘刚迟迟不能开业而造成巨额损失为由，对《房屋出租合同》作出变更约定：仲兴宏、田克勤将其位于扬州市望月路综合楼主楼一层局部、三层全部、四层全部营业房屋及现有现状的配套设施设备等租赁给刘刚经营宾馆，房屋建筑面积调整为2272平方米（增加南大厅面积70平方米）；租赁期限调整为15年半，即自2010年6月1日起至2025年11月31日止；每个年度租金标准由562611元调整为360000元；租赁费用为每五个年度以现金方式缴纳一次，第一次租金缴纳时间为2014年12月1日前，第二次租金缴纳时间为2019年12月1日前，最后一次租金（一年租金）�纳时间为2024年12月1日。补充协议还对其他内容作出了补充或变更约定。再查明，扬州市望月路526号、528号房地产系一幢包含地下一层、地上四层的商业综合楼，共办理了四个房屋所有权证。其中，编号为扬房权证邗江字第××号（换证后的权证号为2014018745）房屋产权证记载：房屋坐落望月路526号，建筑面积857.36平方米，所在层为1、2；编号为扬房权证邗江字第××号（换证后的权证号为2014018752）房屋产权证记载：房屋坐落望月路528号-013，建筑面积493.78平方米，所在层为-1；编号为扬房权证邗江字第××号（换证后的权证号为2014018759）房屋产权证记载：房屋坐落望月路528号-301、302、303，建筑面积分别为527.77平方米、395.74平方米、379.03平方米，所在层为3；编号为扬房权证邗江字第××号房屋产权证记载：房屋坐落望月路528号-402、403，建筑面积分别为395.74平方�、395.18平方米，所在层为4。2013年8月21日，潘翔与仲兴宏、田克勤办理了扬州市望月路526号房屋的房产抵押登记，潘翔取得了编号为扬房他证邗江字第20130057**号他项权证，其中附记载明：抵押房产为仲兴宏、田克勤共有。第一顺序抵押权人为工行琼花支行，抵押金额为700万元；第二顺序抵押权人为潘翔，抵押金额为800万元。还查明：本院在执行潘翔与苏皖公司、仲兴宏、田克勤借款合同纠纷一案过程中，于2016年2月3日向扬州市邗江区住房保障和房产管理局函询，能否对扬州市望月路526号、528号房地产按照四个房屋所有权证项下房产面积进行单独拍卖。2016年2月15日，扬州市邗江区住房保障和房产管理局复函称，扬州市望月路526号、528号房地产已被改造，无法单独封闭和区分，建议本院将其整体拍卖后办理房产转移手续。本案的争议焦点是：（一）潘翔对刘刚承租的涉案房屋是否享有抵押权，从而是否有资格提起本案申请执行人异议之诉；（二）刘刚基于与仲兴宏、田克勤2014年9月1日签订的《房屋出租合同补充协议》所形成的租赁关系能否对抗潘翔享有的抵押权；（三）潘翔请求继续执行仲兴宏、田克勤所有的位于扬州市望月路526号、528号房地产是否予以准许。关于潘翔对刘刚承租的涉案房屋是否享有抵押权，从而是否有资格提起本案申请执行人异议之诉的问题，本院认为，扬州市望月路526号、528号房地产系一幢包含地下一层、地上四层的商业综合楼，共办理了四个房屋所有权证。其中，扬州市望月路526号的登记范围为该综合楼的一、二层，扬州市望月路528号的登记范围为该综合楼的三、四层及地下负一层。根据本案查明的事实，首先，无论刘刚与仲兴宏、田克勤2010年6月1日签订的�房屋租赁合同》，还是2014年9月1日签订的《房屋出租合同补充协议》，均明确约定租赁范围为扬州市望月路综合楼主楼一层局部、三层全部、四层全部营业房屋。其次，前后两份租赁合同约定的租赁面积分别为2202平方米和2272平方米，均多于扬州市望月路528号三层、四层房地产的登记面积之和2093.38平方米，与合同约定的租赁房屋还包括扬州市望月路综合楼主楼一层部分房产的事实相一致。第三，编号为扬房权证邗江字第××号（换证后的权证号为2014018752）房屋产权证所登记的望月路528号-013房产，系扬州市望月路综合楼地下负一层，该建筑面积并不在刘刚签订的两份租赁合同所约定的租赁范围之内。因此，本院认定刘刚签订的两份租赁合同所指的“一层局部”房产在扬州市望月路526号的房产登记范围之内，潘翔作为扬州市望月路526号房产的抵押权人和申请执行人，有权针对承租人刘刚的执行异议提起本案申请执行人异议之诉。刘刚主张其租赁房屋不在潘翔设定抵押权的房产范围之内，并无事实依据，本院不予采信。关于刘刚基于与仲兴宏、田克勤2014年9月1日签订的《房屋出租合同补充协议》所形成的租赁关系能否对抗潘翔享有的抵押权的问题，本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百九十条规定：“订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。”本案刘刚与仲兴宏、田克勤签订《房屋出租合同》并实际取得租赁权的时间，在涉案房屋抵押给潘翔及本院查封之前，且潘翔申请拍卖涉案房屋时《房屋出租合同》约定的租赁期限尚未届满，因此，刘刚依据与仲兴宏、田克勤2010年6月1日签订的《房屋出租合同》所形成的租赁�系，可以对抗潘翔的抵押权及申请执行而继续存在。但是，在潘翔就涉案房屋设定抵押权之后，刘刚与仲兴宏、田克勤通过签订《房屋出租合同补充协议》，所达成的调整租赁面积、延长租赁期限、降低租金标准、改变租金支付方式等意思表示及履行行为，系对原租赁关系内容作出的重大变更，依法形成新的租赁合同关系，该新的租赁关系仅约束《房屋出租合同补充协议》的合同相对人，对抵押权人不具有法律上的对抗效力。因此，刘刚基于与仲兴宏、田克勤2014年9月1日签订的《房屋出租合同补充协议》所形成的租赁关系，不能对抗潘翔享有的抵押权。潘翔关于《房屋出租合同补充协议》无效的主张，不在本案审理范围，本院不予理涉。关于潘翔请求继续执行仲兴宏、田克勤所有的位于扬州市望月路526号、528号房地产是否予以准许的问题，本院认为，该�议焦点主要涉及民事执行程序中拍卖租赁物时应当如何处理承租人的租赁权。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条第二款规定：“拍卖财产上原有的租赁权及其他用益物权，不因拍卖而消灭，但该权利继续存在于拍卖财产上，对在先的担保物权或者其他优先受偿权的实现有影响的，人民法院应当依法将其除去后进行拍卖。”在民事执行过程中，司法拍卖对于租赁权等用益物权性质的权利采用承受主义，即在执行程序中一般采取保留租赁权进行拍卖，在拍卖公告中予以权利负担披露，同时通知租赁权人行使优先购买权。本案被执行人仲兴宏、田克勤共有的扬州市望月路526号、528号房地产系整体建筑，且已被仲兴宏、田克勤实施过改造，客观上已无法单独封闭和区分，房产管理部门也建议本院将其整体拍卖后办理房产转移�续，因此将扬州市望月路526号、528号房地产予以整体“带租拍卖”，既可以保障潘翔及其他抵押权人依法实现优先债权，也不影响刘刚等承租人依据在先签订的《房屋出租合同》行使相关的租赁权利。综上所述，本院责令刘刚限期迁出涉案房屋的执行行为欠妥，应当予以纠正。在保留刘刚依据与仲兴宏、田克勤于2010年6月1日签订的《房屋出租合同》所取得租赁权的基础上，潘翔关于继续执行仲兴宏、田克勤共有的位于扬州市望月路526号、528号房地产的请求，有事实和法律依据，应当予以准许。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条规定，缺席判决如下：一、在保留刘刚依据与仲兴宏、田克勤于2010年6月1日签订的《房屋出租合同》所取得的租赁权和优先购买权的基础上，准许本院（2015）宁执字第561号案件对仲兴宏、田克勤共有的位于扬州市望月路526号、528号房地产的执行；二、驳回原告潘翔其他诉讼请求。案件受理费32720元，由潘翔、刘刚各负担16360元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（账户名称：江苏省高级人民法院；开户行：中国农业银行江苏省南京市山西路支行，账号：03×××75）。本院（2016）苏01执异413号执行异议裁定于本判�生效时自动失效。审 判 长  刘红兵审 判 员  刘 凡代理审判员  赵 坤人民陪审员  秦 丹人民陪审员  严爱琴二〇一七年三月十七日书 记 员  陈 丹