陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终12714号上诉人（原审原告）杨军，男，1957年4月11日出生，汉族，无业，住西安市碑林区。委托代理人杨晓玲，北京市博圣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陕西高速开发物业管理有限责任公司，住所地：陕西省西安市碑林区长安北路8号。法定代表人周润民，该公司董事长。委托代理人马杨帆，该公司人事专员。委托代理人刘海泉，陕西希友律师事务所律师。上诉人杨军因与被上诉人陕西高速开发物业管理有限责任公司（以下简称“高速开发公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2017）陕0103民初4552号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2011年8月8日，杨军与高速开发公司签订为期5年的劳动合同，合同期限为2011年8月8日至2016年8月7日，合同约定杨军在高速太白锦苑物管部从事管理工作，工作时间为综合计算工时工作制。杨军于2013年到高速开发公司位于友谊路428号的物管部从事安保工作。2016年6月13日，杨军通过邮寄方式向高速开发公司送达辞职信，该辞职信载明：“……几年来频繁的加班，使我身心疲惫，特别是到友谊路物管部后，每周六天，每天十二个小时的连续工作，我倍感吃力。我已年过59周岁了，我的身体状况，已不允许我如此工作下去了，我只能决定辞去现在的工作。”2016年6月21日，杨军办理了离职交接手续。庭审中，双方确认劳动关系解除的时间为2016年6月21日。根据高速开发公司提交的有杨军签字的工资单、2014年3月至2016年6月应缴社保发放表、应缴社保及加班费发放表，杨军的工资构成为岗位工资、绩效工资、岗位补贴、伙食补贴及加班工资，除此之外，高速开发公司每月支付杨军“公司应缴社保”600元，自2015年5月开始，每月支付杨军加班费300元。根据杨军提交的2015年8月至2016年8月中国建设银行账户交易明细中杨军10个月的工资收入、高速开发公司提交的2015年7月和2015年8月工资条及应缴社保及加班费发放表中杨军该两个月的实际收入2650元计算，杨军离职前12个月的平均工资为2690.29元。杨军在职期间，高速开发公司向杨军发放了2012年降温费400元，2013年降温费350元,2014年降温费300元,2015年降温费360元。在职期间，杨军未休年休假属实。在仲裁审理期间，高速开发公司提出反申请，请求确认双方劳动合同于2016年6月20日终止，杨军赔偿高速开发公司经济损失30万元。碑劳仲案字（2016）459号仲裁裁决双方之间的劳动关系于2016年6月20日解除，驳回了高速开发公司其他反诉请求。高速开发公司未就该裁决向原审法院起诉。原审法院认为，高速开发公司在答辩中未对仲裁裁决提出异议，也未对仲裁裁决书中驳回其反诉部分起诉，故原审法院仅就杨军的仲裁及起诉事实、理由进行审理。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。杨军、高速开发公司确认双方之间的劳动关系于2016年6月21日解除，原审法院予以确认。关于解除的原因，杨军于2016年6月13日因身体原因向高速开发公司提出辞职，并于2016年6月21日办理了交接手续，杨军的离职行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的应当支付经济补偿金的法定情形，故对杨军经济补偿金的请求，依法不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，杨军提交2013年1月考勤表复印件、2014年9月考勤卡表复印件证明其加班的事实，高速开发公司对该证据的真实性有异议，认为该表系复印件，无其公司印章，且涂改严重。因该组证据均为复印件，不能证明杨军该期间加班的事实，对于杨军主张的延时加班费和休息日加班费，依法不予支持。高速开发公司单位性质为物业管理公司，杨军的工作岗位是安保，基于工作内容的特殊性，双方合同约定为综合计算工时工作制，实际工作中实行轮流值班制度，高速开发公司提交的2014年3月至2016年6月应缴社保及加班费发放表显示高速开发公司已经将杨军的加班费随其工资予以发放，杨军未提交证据证明该加班费未足额发放的事实，故杨军主张的加班费差额依法不予支持。职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。本案中，杨军在职期间未休带薪年休假属实，其主张带薪年休假工资理由成立，高速开发公司应支付杨军2014年6月21日至2016年6月21日期间未休带薪年休假工资差额2473.83元。对杨军主张2014年6月21日之前带薪年休假工资之请求，因超过诉讼时效，依法不予支持。关于杨军主张的降温费和取暖费一节，降温费和取暖费属于福利性待遇，用人单位可参照有关文件自主决定发放。本案中，高速开发公司给杨军发放降温费属实，但其发放标准不符合规定。根据陕人社发（2011）77号《关于调整陕西省夏季防暑降温费标准的通知》，防暑降温费从事室外作业人员每人每天10元，其他人员每人每天6元，发放时间为每年的6月15日至9月15日。高速开发公司于2014年和2015年分别给杨军发放降温费300元和360元，高速开发公司应支付杨军2014年6月21日至2016年6月21日降温费未足额发放的差额420元。高速开发公司辩称其单位给所有员工均未发放取暖费，但未提交证据证明，对高速开发公司的该辩称不予采信，高速开发公司应支付杨军2014年和2015年两年的取暖费1800元。杨军主张2014年6月21日之前的取暖费和降温费，因超过诉讼时效，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，陕人社发（2011）77号《关于调整陕西省夏季防暑降温费标准的通知》，陕人社发（2011）158号《关于调整企业职工和退休人员冬季取暖费的通知》，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、陕西高速开发物业管理有限责任公司于本判决生效后十日内支付杨军未休年休假工资2473.83元。二、陕西高速开发物业管理有限责任公司于本判决生效后十日内支付杨军取暖费1800元，降温费差额420元。三、驳回杨军其余诉讼请求。案件受理费10元，由陕西高速开发物业管理有限责任公司负担。杨军上诉请求：一、撤销原审判决。二、改判原审判决第一项为被上诉人支付上诉人年休假5年共计27414元；三、改判原审判决第二项为被上诉人支付上诉人降温费差额2210元，取暖费4500元。四、判决被上诉人支付上诉人延时加班费100302.50元。五、判决被上诉人支付上诉人解除劳动合同补偿金13250元。六、判决被上诉人支付上诉人劳动合同存续期间节假日工资差额15829.92元。事实与理由：原审判决中存在认定事实不清、使用法律不当的错误。该判决书中将上诉人提供的加盖了“陕西省汽车工业贸易总公司”公章的证明上诉人工作年限的证据，认定为“复印件”，上诉人每月加班超过128小时，该判决认可被上诉人行为合法，上诉人不能依据劳动法第三十八条的规定辞职等。上诉人2011年8月8日与被上诉人签订《劳动合同书》，其中第二款约定了工作内容、工作地点。2012年12月中旬，被上诉人当时的法定代表人谭兴平口头通知上诉人交接太白锦苑物管部工作，月底前到友谊路物管部工作。2014年8月底，友谊路物管部负责人崔国祥口头通知，调整上诉人的工作对象为保安人员，即9月1日开始，上诉人工作时间与当班保安人员同为每班12小时，每周6天。原审判决中认定“基于工作内容的特殊性”，上诉人与被上诉人签订的劳动合同当中并没有对工作特殊性的规定。一、根据《国务院职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条的规定，上诉人的连续工龄截止到2016年6月离职时为41年，应享受每年15天的带薪年休假标准，但在被上诉人单位从未享受。原审法院没有依据《企业职工带薪年休假实施办法》2014版第十一条规定，确认上诉人享有15天年休假的待遇。依照该《办法》上诉人的平均月工资为2650元，日工资为2650÷21.75=121.84元/天；故被上诉人应支付上诉人年休假5年共计27414元（121.84×15×3×5）。二、上诉人2012年降温费补差520元，2013年补差570元，2014年补差620元，2015年补差520元，共计4500元。三、1、确认存在每月延时加班超过128小时的事实。2、上诉人正常工作时间加班：2014年9月1日至2016年6月20日，共计95周，每周5天，每天4小时。即95×5×4=1900（小时）×150%=2850（小时）÷8=356.25（天）÷21.75=16.38（月）×2650=43407元。周末休息时间加班共计3736小时÷8=467（天）÷21.75=21.47（月）×2650元=56895.5元。3、被上诉人在发放加班费和请事假应扣工资的计算方法上，采取双重计算标准，违反诚信原则。应支付上诉人加班费差额15829.92元。四、根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，结合被上诉人违法强制上诉人加班的事实，上诉人作为劳动者有权依法解除劳动合同，并向被上诉人提出经济补偿共计13250元。高速开发公司答辩称，1、原审法院判决的未休年休假工资予以认可。2、关于降温费，高速开发公司已经发放，所以不予认可。3、关于取暖费，不属于强制必须发放的，公司其他员工也没有发放。原审法院判决的取暖费高速开发公司予以认可。4、关于节假日工资，高速开发公司已经处理过，所以不予认可。综上，上诉人的上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，杨军对原审判决查明的事实“2016年6月13日，原告通过邮寄方式向被告送达辞职信，”提出异议，述称是当面递交，没通过邮寄。经审理，不存在邮寄的证据。另查明，杨军工资条显示，2014年7月、8月、9月岗位工资800元，绩效工资400元，岗位补贴450元；2014年12月岗位工资800元，绩效工资400元，岗位补贴500元；2015年1月岗位工资800元，绩效工资400元，岗位补贴450元；2015年2月岗位工资707.69元，绩效工资353.85元，岗位补贴398.08元；2015年3月、4月岗位工资800元，绩效工资400元，岗位补贴450元；2015年5月岗位工资800元，绩效工资400元，岗位补贴350元；2015年6月岗位工资800元，绩效工资350元，岗位补贴500元；2015年7月、8月、9月岗位工资800元，绩效工资400元，岗位补贴350元；2015年10月岗位工资800元，绩效工资300元，岗位补贴350元；2015年11月、12月岗位工资800元，绩效工资400元，岗位补贴350元；2016年1月、2月、3月岗位工资800元，绩效工资400元，岗位补贴350元；2016年4月岗位工资464.15元，绩效工资323.08元，岗位补贴282.69元；2016年5月岗位工资800元，绩效工资400元，岗位补贴350元；2016年6月岗位工资523.28元，绩效工资262.54元,岗位补贴228.85元。2015年6月至2016年5月前三项（岗位工资、绩效工资、岗位补贴）的月平均工资是1539.16元。再查明，2014年9月，高速开发公司开始实行打卡考勤，《考勤卡式报表》显示杨军每天工作时间约为12个小时。杨军工资条显示，存在法定节假日、休息日加班的事实。2014年6月至2016年6月，高速开发公司已给杨军发放加班费6142.31元；法定节假日加班费1629.66元。原审判决查明的其它事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《中华人民共和国劳动法》第四十四条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工作报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，高速开发公司从2014年9月开始实行打卡考勤，《考勤卡式报表》、工资条证明杨军每天工作时间约为12个小时，每周工作六天，法定节假日不休息，对此，高速开发公司不能提交证据否定上述事实，依法应承担相应责任。据此，杨军从2014年9月1日至2016年6月20日延时加班21.67（月）×21.75（天）×4（小时）=1885.29（小时）÷8=235.66（天）；休息日加班21.67（月）×4（天）=86.68（天）；法定节假日加班22天。依法高速开发公司应支付杨军延时加班费25015.07元（1539.16÷21.75×235.66×150%）；休息日加班费12267.99元（1539.16÷21.75×86.68×200%）；法定节假日加班费4670.55元（1539.16÷21.75×22×300%）。总计加班费为41953.61元。高速开发公司已支付杨军加班费7771.97元，高速开发公司还应支付杨军加班费差额34181.64元。关于年休假工资问题，依法职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。根据杨军的工龄，每年可享受年休假15天，高速开发公司应支付杨军2015年6月21日至2016年6月21日期间未休带薪年休假工资。高速开发公司对一审该项判决表示认可，本院予以维持。杨军上诉2015年6月21日之前的未休带薪年休假工资因超过诉讼时效，依法不予支持。关于降温费、取暖费问题，属于职工福利，根据《关于调整陕西省夏季防暑降温费标准的通知》陕人社发（2011）77号，防暑降温费从事室外作业人员每人每天10元，其他人员每人每天6元。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。关于解除劳动合同补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，杨军以其个人身体原因申请辞职，不符合支付解除劳动合同经济补偿金的法定情形。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。综上，原审判决第一、三项认定事实不清，依法应予撤销；原审判决第二项认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。杨军上诉加班费、年休假工资理由成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市碑林区人民法院（2017）陕0103民初4552号民事判决第一、二项。二、撤销西安市碑林区人民法院（2017）陕0103民初4552号民事判决第三项。三、陕西高速开发物业管理有限责任公司于本判决送达之日起十日内支付杨军加班费差额34181.64元。四、驳回杨军其余诉讼请求。一、二审受理费各10元，由被上诉人陕西高速开发物业管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张耀民审 判 员  韩 娟代理审判员  姜 华二〇一七年十二月十九日书 记 员  师 丹