南京市溧水区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）溧民初字第1568号
原告董天迁，男，1953年7月28日生，汉族。
委托代理人韦日斌，江苏方胜律师事务所律师。
被告南京明辉建设有限公司，住所地南京市溧水经济开发区团山路一号。
法定代表人毛思保，该公司董事长。
委托代理人徐月萍、杨正琴，江苏同心园律师事务所律师。
原告董天迁诉被告南京明辉建设有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员陈海燕独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人韦日斌，被告委托代理人徐月萍、杨正琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年3月，被告录用原告为辅助工，日工资为60元，双方未签订书面劳动合同。2010年6月2日22时25分许，原告加班后下班途中遭受机动车事故致伤，此交通事故经溧水区公安交警大队认定为原告负事故的主要责任；原告受伤经溧水区人力资源和社会保障局认定为工伤，伤残经南京市劳动能力等级鉴定委员会鉴定为四级。现因工伤补偿事宜，双方未能协商一致，原告申请劳动仲裁，因不服南京市溧水区劳动人事争议仲裁委员会作出的宁溧劳人仲案（2013）61号裁决书，特起诉至法院，要求：1、被告支付工伤待遇190993.37元；2、从2012年5月起按照法律规定按月支付伤残津贴；3、从2010年3月起为原告补缴社会保险。
被告辩称，原、被告之间事实上不存在劳动关系，虽然原告受伤被认定为工伤，但原告在交通事故一案判决书中由溧水区人民法院查明并认定的事实是原告受伤前为南京溧水振兴机械厂职工，此足以充分证实原告与被告不存在劳动关系。在原告要求认定工伤过程中，被告一直提出异议申明被告与原告不存在劳动关系，且原告在交通事故中负的是主要责任，根据《工伤保险条例》规定原告在交通事故中受伤也不应当认定为工伤，但劳动部门仍认定原告为工伤。无论是依据事实还是依据法律，原告被认定工伤均是错误的，该认定应当实事求是予以纠正，故被告不应承担原告工伤致残的赔偿责任。同时，张书虎与原告之间存在雇佣关系，原告没有按照雇主的要求乘坐汽车回家，自己存在责任，该后果应由原告自己全部承担。再次，原告的工伤伤残等级鉴定与交通事故的伤残等级鉴定相比，鉴定结论明显过高。原告提供的赔偿清单的计算方式，原告的月工资为1800元，被告不予认可，且原告并没有都到工地上做工，如遇雨雪天气或没有工程都不用到工地做工，工资不存在每月固定的金额。另外，原告主张23个月的停工留薪期不符合规定，《工伤保险条例》明确规定停工留薪期超过12个月应予以鉴定。原告没有经过鉴定，该23个月停工留薪期不应予以支持。原告主张在交通事故中未得到赔偿的部分由被告承担，没有事实和法律依据。原告在交通事故中承担该事故的主要责任，并且次要责任方已经对原告进行了赔偿，原告未得到赔偿的部分应该由其自行承担。
经审理查明，2010年3月，原告到被告处工作，从事辅助工，工资60元（天。2010年6月2日，原告在驾驶二轮电动车下班途中，发生交通事故受伤。原告受伤后入院治疗共106天，支出医疗费190675.22元。该事故经溧水县公安交通警察大队认定，原告负事故的主要责任。经溧水县人民法院（2011）溧民初字第674号判决书确定，原告因该机动车交通事故可以确认的损失为426390.62元，由保险公司承担240535元，事故次要责任方承担74342.25元，其余损失由原告自行负担。
2010年12月24日，原告申请工伤认定，溧水县人力资源和社会保障局于2012年1月18日作出溧人社工认字（2011）0016号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害属于工伤。原、被告在收到该认定工伤决定书后，均未提起行政复议或行政诉讼。2012年5月10日，原告申请劳动能力等级鉴定，南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字（2013）4-117号鉴定结论书，认定原告的致残程度为四级。被告认为该鉴定结论致残等级过高申请重新鉴定，2013年3月21日，南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字（2013）FH0034号劳动能力鉴定结论书，仍然认定原告的致残程度为四级。后原告向溧水区劳动人事争议仲裁委员会申请被告支付工伤保险待遇，溧水区劳动人事争议仲裁委员会作出宁溧劳人仲案（2013）61号仲裁裁决书，原告不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。本院受理案件后，被告申请延期开庭并递交书面申请书，申请书说明被告向江苏省劳动能力鉴定委员会申请再鉴定，江苏省劳动能力鉴定委员会通知于2013年8月15日到省级机关医院再鉴定。本案遂暂定审限，等待江苏省劳动能力鉴定委员会的再鉴定结论。2013年10月18日，江苏省劳动能力鉴定委员会作出再鉴定，原告的致残程度为四级。
庭审中，原告增加诉讼请求要求被告支付交通费1000元。
以上事实，有认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、民事判决书、仲裁裁决书、交通费票据、庭审笔录等证据证实，并经庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，有效的法律文书可以作为案件的有效证据予以认定。原告在下班途中发生交通事故受伤，已经劳动保障行政部门认定为工伤并作出认定工伤决定书。被告认为原告不能构成工伤，应当通过行政途径进行权利救济。但该认定工伤决定书向原被告送达后，原、被告均未提起行政复议或行政诉讼。该认定工伤决定书并不存在法定无效的情形，可以作为本案的有效证据予以认定。
因被告没有按照规定为原告办理并缴纳工伤等社会保险，原告发生工伤事故，被告应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准支付原告工伤保险待遇。在新《工伤保险条例》实施前，原告已经受到事故伤害但尚未完成工伤认定，应当按照新《工伤保险条例》的规定计算工伤保险待遇。
一、关于原告本人工资的数额问题
原告在被告处工作期间，领取工资的方式为签字现金领取，工资单应当保留在被告处。但被告未能提供该组证据，且被告当庭认可原告的工资为60元（天。因此，原告主张其月工资为1800元，本院予以认可。
二、关于原告各项工伤保险待遇的数额
1、停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期超过12个月的，需经市级劳动能力鉴定委员会确认。本案中，原告对停工留薪期未做相关鉴定，因此对原告主张23个月的停工留薪期工资，本院不予认可，被告应当支付原告停工留薪期工资21600元（1800×12）。
2、停工留薪期满至劳动能力鉴定结束期间的工资：根据《关于实施﹤工伤保险条例﹥若干问题的处理意见》（苏劳社医（2005）6号）第二十一条：“工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定结束后，原工资福利待遇照发，由所在单位按月支付。”原告停工留薪期满后至第一次劳动能力鉴定作出之前的工资待遇仍应由被告按月支付，共计19800元（1800×11）。
3、一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十五条第一款之规定，原告的该项待遇为21个月的本人工资，即37800元（1800×21）。
4、住院伙食补助费：根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，本院酌定住院伙食补助费为20元（天，原告的该项费用为2120元（20×106）。根据（2011）溧民初字第674号生效判决书确认，原告已经获赔付2862元住院伙食补助费，因此，对原告要求被告支付住院伙食补助费的诉讼请求，本院不予支持。
5、医疗费：在机动车交通事故责任纠纷一案中，原告在医疗费、住院伙食补助费、营养费部分已获两份交强险赔偿，共计20000元。根据（2011）溧民初字第674号生效民事判决书确认，原告的医疗费为190675.22元，住院伙食补助费为2862元，营养费为1500元。因此，原告未获得交强险赔付的医疗费为175037.22元（190675.22-（20000-2862-1500）（。根据生效判决书的责任划分，原告与交通事故次要责任方的责任比为6：4，因此被告还需支付原告医疗费105022.33元（175037.22×60%）。
6、交通费：原告主张交通费1000元，被告不同意给付，本院酌定交通费为500元。
7、伤残津贴：根据《工伤保险条例》第三十五条第二款之规定，原告的该项待遇为本人工资的75%，即1350元（1800×75%），由被告按月支付。本案中，原告评定伤残等级的时间为2012年5月10日，被告应当自2012年6月起按月支付原告伤残津贴1350元直至原告达到退休年龄。原告生于1953年7月，至2013年7月已满60周岁，被告应当支付原告伤残津贴17550元（1350×13）。因被告没有为原告办理并缴纳社会保险，原告到达退休年龄后无法享受国家规定的基本养老保险待遇，被告应当以伤残津贴为基数支付原告该项待遇。因此，被告应当支付原告伤残津贴17550元，并自2013年8月开始按月支付原告1350元。该项费用由统筹地区劳动保障行政部门根据当地上年度职工平均工资增长幅度和统计部门公布的上年度居民消费价格水平上涨幅度于每年7月1日调整。
8、劳动能力鉴定费：原告主张劳动能力鉴定费280元，依法应由被告承担，本院予以支持。
三、关于补缴社会保险的问题
原告要求被告自2010年3月为其补缴社会保险，该项诉讼请求不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，原告可以向劳动行政部门和其他主管部门申请解决。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告南京明辉建设有限公司于本判决生效之日起三十日内一次性支付原告停工留薪期工资21600元、停工留薪期满至劳动能力鉴定结束期间的工资19800元、一次性伤残补助金37800元、医疗费105022.33元、交通费500元、伤残津贴17550元、鉴定费280元，以上款项共计202552.33元。
二、被告南京明辉建设有限公司于2013年8月开始按月支付原告养老保险待遇1350元，此款于每月20日前给付。该项费用由统筹地区劳动保障行政部门根据当地上年度职工平均工资增长幅度和统计部门公布的上年度居民消费价格水平上涨幅度于每年7月1日调整。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告南京明辉建设有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。南京市中级人民法院开户银行：农行南京市鼓楼支行，账号：10×××76。逾期未交纳上诉费，依法按自动撤回上诉处理。
代理审判员 陈海燕
二〇一四年三月五日
见习书记员 傅 柏