山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁16民终1815号
上诉人（原审被告）：郝安庭，男，1952年5月23日出生，汉族，住山东省博兴县。
上诉人（原审被告）：李文美，女，1950年9月14日出生，汉族，住山东省博兴县。
两上诉人的委托诉讼代理人：任月红、朱玉霞，山东圆刚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高国营，男，1974年3月27日生，汉族，住山东省淄博市临淄区。
委托诉讼代理人:韩秀莉，女，1975年1月2日出生，汉族，住山东省淄博市临淄区，系被上诉人高国营之妻。
委托诉讼代理人:焦守涛，博兴捷诚法律服务所法律工作者。
上诉人郝安庭、李文美因与被上诉人高国营健康权纠纷一案，不服山东省博兴县人民法院（2014）博民初第861号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郝安庭、李文美上诉请求：1、查清事实，依法改判赔偿被上诉人的各项损失7343.2元；2、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。庭审中，变更上诉请求为：撤销原审判决，将本案发回重审。事实和理由：一、《侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案上诉人提交的证据足以证明被上诉人对于损害的发生存在重大过错，所以，应当减轻上诉人的责任。二、一审判决关于被上诉人的各项损失数额计算错误。1、医疗费没有发票原件相印证，不排除已经被其他方面报销的情况，不存在该项损失，故在未经查明之前，不应支持。2、误工费计算的天数和标准均过高，应当裁减。被上诉人是得知鉴定结果不高，才故意不配合鉴定，人为拖延诉讼至今。应当参照立案时上年度农村居民误工标准计算被上诉人的误工费。3、护理费计算的期限（150天）、人数及标准均有错误。被上诉人到博兴县人民医院住院治疗，正常情况下，住院出院往返的交通费用不超出500元。补充上诉理由：（一）原审审理程序违法。1、一审卷宗2015年7月9日的庭审笔录中显示被上诉人高国营未到庭，但是一审法院未按照撤诉处理而是缺席审理。而且在高国营未到庭的情况下一审法院仍然书写了原告对当庭审理程序的确认内容，也就是说一审法院并未在开庭前准许高国营申请延期开庭，上诉人到庭且法院开庭审理，应当裁定高国营自动撤诉。2、一审法院曾与2016年5月13日向上诉人送达了开庭传票，开庭时间为2016年6月20日，此次开庭亦因为高国营未到庭未能进行，但是一审法院仍然未按高国营自动撤诉处理。3、2017年5月25日的庭审是经2017年3月23日对高国营进行公告送达开庭传票才得以进行的，一审法院依职权公告送达的行为失去法律对原告起诉规定的实际意义，应当推定高国营放弃诉讼请求裁定该案按撤诉处理。4、2017年5月25日庭审虽得以进行，但是又因高国营妻子韩秀莉以律师出差为由再次申请延期，而事实上自高国营立案起诉至2017年5月25日前其从未向一审法院提交过委托代理手续，否则也不可能出现公告程序，所以韩秀莉提出的延期理由根本不能成立，一审法院准许延期违反法律规定。综上一审法院审理程序严重违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条的规定和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十条之规定。请求二审法院撤销原判发回重审。（二）原审判决认定事实错误，缺乏客观真实的证据支持和法律规定。1、2015年5月25日庭审笔录中法院延期开庭的理由是“原告提交申请，以原告治疗尚未终结，需做鉴定要求依法中止审理，开庭时间另行通知”。但是一审判决中明确写明涉案伤害行为发生于2012年，高国营的两份诊断证明均出具于2014年，高国营自始至终未提交过2015年5月份尚在医院治疗的证据材料，该事实不仅证明一审法院审理程序错误，更证明一审判决认定事实错误。2、一审法院据以作出认定的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》明确规定“本标准适用于人身伤害、道路交通事故、工伤事故、医疗损害等人身损害赔偿中受伤人员的误工期、护理期、营养期评定”。即该规范是一种专业鉴定机构评定依据，而不是法院认定依据。一审法院未经法定鉴定程序直接认定的行为超越了职权范围，认定不符合法律程序。而且即使是专门鉴定机构也应当依据医院病案原始材料进行审查鉴定，本案一审判决据以作出认定的医疗证据材料均是复印件，不符合证据的形式要件，不能作为证据使用。一审判决认定的误工期、护理期及相应的费用计算均无客观依据。3、一审法院判决上诉人李文美承担赔偿责任错误。一审卷宗的高某2的询问笔录并未表明李文美参与了打架。另一名证人高某1是高国营的儿子且未满十六周岁，其证言不能作为证据使用，按照证据规则已生效的法律文书是最基本的认定依据，已经生效的（2013）博刑初字第70号刑事判决已经明确伤害纠纷的当事人是高国营与郝安庭，没有李文美，一审法院认定李文美参与打架并判决其承担赔偿责任与生效判决相悖。
高国营辩称，一、一审法院认定事实清楚，两上诉人应承担全部赔偿责任。2012年3月25日，上诉人与答辩人因邻里纠纷发生争吵，上诉人二人将答辩人打伤，博兴法院认定郝安庭犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。可见本案故意伤害事实清楚，两上诉人应对其故意伤害行为承担全部责任。二、答辩人一审提交的住院病案、用药明细结合医药费票据，能充分证实答辩人因本次受伤治疗和花费的真实性，并不存在上诉人所称的其他报销。同时住院病案、诊断证明、肌电图检查报告也能充分证实答辩人的主要伤情为右肱骨骨头骨折、臂丛神经损伤，其中臂丛神经损伤恢复难度大，需要康复治疗和院外护理，答辩人被打伤后右臂功能一直不能恢复，上诉人的伤害行为给答辩人造成了身体上的痛苦，因神经功能未恢复，现答辩人右手拿筷子吃饭都不能自主，更别说用右手劳动，依据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，答辩人一审主张的误工费及院外护理费是合理的，上诉人应予赔偿，答辩人提交的护理人员收入证明，与提交的银行明细相对应、印证，能充分证实答辩的主张。三、上诉人的故意伤害行为不仅减少了原告的劳动收入，并且答辩人造成了身体上的残疾，答辩人保留向上诉人追偿残疾赔偿金的权利。
高国营向一审法院起诉请求：1.依法判令郝安庭、李文美赔偿各项损失共计136500元；2.依法判令郝安庭、李文美承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：双方系邻居关系，2012年3月25日9时许，双方因倒垃圾问题发生争吵，之后发生厮打，在厮打过程中，郝安庭、李文美将高国营打伤。高国营入博兴县人民医院治疗，经诊断为1.头外伤、2.右肱骨头骨折、3.臂丛神经损伤、4.软组织伤。在博兴县人民医院住院治疗95天，并到滨州市人民医院、滨医附院检查治疗。
一审法院认为，双方发生厮打，高国营受伤，经博兴县人民法院刑事判决所确认，高国营的伤害系郝安庭、李文美所致。李文美辩称没有参与殴打，但从刑事案件中在场证人的询问笔录可以看出李文美参与了双方的厮打，因此李文美应当承担赔偿责任。郝安庭辩称为正当防卫，也与事实不符，不予采纳。因此郝安庭、李文美应当对高国营的损失承担赔偿责任。
对于高国营的损失核定如下：1.医疗费：根据医疗费单据计算共计：17878.09元；2.误工费：根据公安部GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期》评定规范：4.2.1头皮创0.8cm,误工20-30日、护理1-7日，10.1.1软组织损伤误工7-15日，10.2.3肱骨骨折非手术治疗误工60-90日、护理30-60日，10.8.1臂丛神经损伤误工180-365日，护理30-150日。结合原告多处损伤情况，参照该标准，误工日确定为365日，应按农民标准计算每日为64.3元。共23469.5元；3.护理费：住院期间二人护理，出院一人护理，护理期限为150日，院内护理95天，其余为院外护理55天，护理人高金凤按农村居民标准，韩秀莉为保险业从业人员，参照2014年金融业收入标准，共42881元。（95*64.3+150*245.15）；4.住院伙食补助费95*30=2850元；5.交通费2000元；6.鉴定费300元；7.营养费、精神抚慰金不予支持。以上共计损失89378.59元。据此，博兴县人民法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条之规定，判决：郝安庭、李文美于本判决生效之日起十日内赔偿高国营医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费共计89378.59元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3030元，由高国营负担996元，郝安庭、李文美负担2034元。
二审中，当事人没有提交新证据，本院二审对一审认定的事实予以确认。另查明，在博兴县人民检察院提起公诉的高国营对郝安庭故意伤害一案中，郝安庭提起了附带民事诉讼，经法院审理认定郝安庭的损失共计8097.37元，判决由高国营全部赔偿。博兴县人民检察院提起公诉的郝安庭对高国营故意伤害一案中，高国营未提起附带民事诉讼，对其损失另行提起了民事诉讼，产生本案纠纷。
本院认为，本案的争议焦点为：1.原审法院确定的责任承担及被上诉人的各项损失数额是否适当；2、原审法院审理程序是否存在问题；3、上诉人李文美在本案中是否应当承担赔偿责任。上诉人郝安庭与被上诉人高国营因为邻里关系发生纠纷，继而互相殴打，并互致对方轻伤，经法院判决各自承担了相应的刑事责任。刑事判决已经生效。关于高国营的医疗费用，虽没有医疗费单据原件，但是结合博兴县人民医院的住院病历、费用清单，诊断证明等证据，足以证明高国营在博兴县人民医院住院治疗并支出医疗费用的事实，因此对其医疗费的损失应予认定。高国营受伤后经医院诊断为1.头外伤、2.右肱骨头骨折、3.臂丛神经损伤、4.软组织伤。一审法院考虑到高国营受到多处损伤，依据公安部GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定高国营的误工期限为365天，并无不当。根据高国营所受伤害程度，经鉴定为轻伤以上，一审法院确定为高国营住院期间由二人护理，出院后一人护理，护理期限依据公安部GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定为150天，亦属较为合理。护理人员韩秀莉为保险业从业人员，对于其收入提供了保险公司的佣金收入证明，因此一审法院参照金融业收入标准确定韩秀莉的护理费有事实依据。因为高国营住院时间较长，并且到滨州市人民医院，滨州医学院附属医院做过检查，因此一审法院对其交通费酌定为2000元亦无不当。虽然被上诉人高国营一审时有两次开庭未按规定时间到庭，但是是否应该按撤诉处理，决定权在法院，一审法院认为有正当理由未按时到庭而延期审理，未按撤诉处理程序正当。一审法院审理程序不存在问题。在公安机关的询问笔录中，证人高某2、高某1能够证实李文美参与了对被上诉人的殴打，与被上诉人陈述能够相互印证，因此李文美应与郝安庭共同承担赔偿责任。李文美上诉称没有参与打架，不应承担赔偿责任，与事实不符，本院不予采信。
综上，上诉人的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1851元，由上诉人郝安庭、李文美负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴金魁
审判员 孙兴春
审判员 王 琳
二〇一七年十一月十三日
书记员 张 智