山东省招远市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）鲁0685刑初285号
公诉机关山东省招远市人民检察院。
附带民事诉讼原告人吕某甲，男，1983年9月26日出生，汉族，住莱西市。系本案被害人。
诉讼代理人崔洪强，山东益强律师事务所律师。
被告人臧某甲，男，1989年11月6日出生于山东省招远市，汉族，住招远市。2017年11月1日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于招远市看守所。
辩护人杨东山，山东通昌律师事务所律师。
山东省招远市人民检察院以招检公诉刑诉［2018］223号起诉书，指控被告人臧某甲犯故意伤害罪，于2018年7月18日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吕某甲又以要求被告人臧某甲赔偿经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院审查后于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了合并审理。山东省招远市人民检察院指派检察员郅晓莹出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吕某甲及其诉讼代理人崔洪强、被告人臧某甲及其辩护人杨东山到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省招远市人民检察院指控：被告人臧某甲家与被害人吕某甲家存在地界纠纷。2017年8月9日15时30分许，被告人臧某甲在两家有争议的地界阻止吕某甲家挖掘机施工时，与被害人吕某甲发生厮打。在厮打过程中，致吕某甲面部及左踝部受伤。经法医鉴定，被害人吕某甲面部损伤致左眉弓外侧留有一长2.1cm的缝合疤痕，左踝部损伤致胫腓骨远端骨折，其面部损伤构成轻微伤，左踝部损伤构成轻伤一级。
公诉机关向法庭提交了相应的证据，证实指控的上述犯罪事实。公诉机关认为，被告人臧某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人吕某甲要求被告人臧某甲赔偿经济损失人民币373912元。
被告人臧某甲辩称，他没有踢踹臧某甲，不知道吕某甲的伤是怎么造成的。
其辩护人辩称，被告人臧某甲用脚踹，不可能对被害人腿部造成三处骨折，不能认定被害人的伤是被告人臧某甲造成的，不排除被害人腿部的伤是扭伤的可能。
经审理查明的事实同公诉机关指控的一致。
另查明，原告人吕某甲案发前夫妻个体经营铝合金加工业务。受伤后先后到莱西市市立医院、文登整骨医院治疗，住院28天。经烟台信恒祥司法鉴定所鉴定，其误工时间180日，护理时间60日。给其造成的经济损失为医疗费30382.88元、误工费33772.5元（67545元/年×180日）、护理费3820元（1910元/月×60日）、交通费酌情考虑500元，合计68475.38元。被告人亲属代为赔偿69000元。
上述事实，有公诉机关及原告人提交并经法庭质证确认的下列证据予以证实：
1、被害人陈述
被害人吕某甲陈述，他家和臧某甲家都在招远市夏甸镇东河北村购买邻街的门市房，臧某甲家在南，他家在臧某甲家北侧。臧某甲家房子的北山墙向北延伸1.5米这块地方，两家的合同都包含，这块地方是重叠的。今年他家要盖房子整修大院，多次找臧某甲家沟通，他和臧某甲达成口头协议，对这1.5米的地方，两家一家一半。2017年8月9日下午，他家找来挖掘机要施工的时候，臧某甲以各种理由刁难，不让施工，朝挖掘机跟前走，想要阻挡挖掘机，他过去挡在臧某甲前面，不让臧某甲阻挡挖掘机。臧某甲用一只手把他朝一边拨拉，另一只手朝他头上打了一拳，把他打蒙了。他出于本能也还击打臧某甲，而后两人互相用拳头朝对方头面部、胸部打，从他家大院门垛的外面打着到了门垛里面，后臧某甲搂着他把他摔倒了，他刚想爬起来，臧某甲朝他左脚腕处踹了一脚，他看的很清楚，是斜着踹的。臧某甲朝他左脚腕处踹了一脚后身体失去平衡，他正好爬了起来，趁势把臧某甲按倒了，这时他就感觉左脚不敢使劲，疼的厉害，对臧某甲说腿断了。说着从臧某甲身上翻了下来，这时他师傅王某某过来把他拉了起来，再没有打。
2、证人证言
（1）吕某乙证实，他家在招远市夏甸镇东河北村买了个大院，经营建筑加工装璜服务中心，南邻闫某某家里也是从东河北村买的房子，在签合同的时候，有一米半的地方重叠了，两家合同上都有。今年他家盖房子，为这一米半的地方，他多次找闫某某家里沟通，双方达成口头协议，重叠的这一米半，们双方一家一半。他找来挖掘机施工，闫某某又以各种理由刁难，挖掘机第一次来了没有能干，8月9日下午他又找挖掘机施工，闫某某又刁难。8月9日下午3点30分左右，他听到别人在喊“打起来了”，看到在两家有争议的地方，他儿子吕某甲和闫某某的儿子臧某甲打了起来。他看到的时候，臧某甲和吕某甲都倒在地上，吕某甲上身在上面腿在下面，臧某甲身子在下面腿在上面。他跑到跟前时候，吕某甲起来了，当时牙医老王在给他们拉架。吕某甲起来就喊“我腿断了”。起来后再没有打。
（2）刘某甲证实，她和闫某某家都是在东河北村买的路边门市房，因为两家合同上有一块地方是重叠的，她家要盖房子时两家发生纠纷，后来协商达成口头协议。8月9日下午3点左右，她家准备用小挖掘机拆门垛时，闫某某家又不同意了，她就叫挖掘机挖，闫某某的儿子臧某甲上去挡着不让挖，她儿子吕某甲走到跟前说挖。吕某甲刚说完，臧某甲就跳过来朝吕某甲面部打了一拳，当时吕某甲的脸上就流血了，吕某甲上去要抓臧某甲，还没抓着，臧某甲就朝吕某甲的左腿踢了一脚，这时她孙子吓得直哭，她抱着孙子上一边去了。等她再看见时，吕某甲倒在地上，臧某甲回家了，她问吕某甲怎么了，吕某甲说他腿断了，她们把吕某甲抬到一边。
（3）闫某某证实，当时吕某乙家里一定要贴着她家的墙挖地基，她儿子臧某甲过去不让挖，吕某乙的儿子吕某甲就上去搂着臧某甲的脖子，臧某甲不知怎么把吕某甲拨拉倒了。吕某甲起来就和臧某甲打了起来，她想上去拉仗，吕某乙的老婆刘某甲拉着她，不让她过去，具体他俩怎么打的她没看见。后来她看到吕某甲骑在臧某甲的身上。
（4）李某某证实，她和丈夫吕某甲跟着在夏甸开镶牙馆的老王学镶牙。8月9日下午3点30分左右，她要开车送老王和吕某甲到青岛去开牙科定货会。收拾东西期间，吕某甲先出去了，过了一会儿，在她家盖房的一个工人跑来说“吕某甲被人打了”。她出去时吕某甲已经在他们盖房的地基上躺着了，吕某甲的左眼眶处被打了一个口子。她问吕某甲哪儿疼，吕某甲说眼疼，左脚关节处疼。
（5）王某某证实，他与吕某甲是师徒关系，与臧某甲的父亲是朋友。2017年8月9日下午3点多钟，他去找吕某甲一起去青岛开牙科定货会。当时吕某甲家正在盖房子，有两个工人向他咨询牙的事，他给两个工人解释期间，看到臧某甲从他家与吕某甲家有争议的交界处突然向北跳下，朝吕某甲打了一拳，吕某甲向后退了一下，然后两人就打到了一起。当时他离两人有十五米以外，看到他们打了起来就往那边跑。跑过去的时候，臧某甲和吕某甲倒在地上搂抱着翻滚，他过去给拉开了。他看到吕某甲的左眼眶处被打破了，一只眼被打的发乌，他把吕某甲拉开后吕某甲说他腿断了。臧某甲身上有在地上蹭的伤。当时吕某乙和刘某甲及其儿媳妇没有参与打架。
（6）胡某某证实，2017年8月9日下午，他去夏甸镇东河北村干活了，那点活他去了三次都没有能够干完。因为雇他干活的那家和他南邻居有纠纷，他南邻居阻止不让干。8月9日下午3点30分左右，他在雇主家的南邻居北山墙北侧干活的时候，南邻居家的一个小伙子（臧某甲）阻止他，不让他干，后这个小伙子和雇主的儿子（吕某甲）争吵了起来，两人从他的掘机前头吵到了挖掘机后头。他就开机干别的活，后来一回头，看到两小伙子打了起来，都倒在地上，跟前有两三个人。被人拉开后，他看到雇主的儿子不知哪个眼眶处破了，一只脚把鞋掉了，他起来走了几步到了地基上躺下了，我看到他走的时候一拐一拐的，一只脚不敢用劲，具体是哪只脚没有细看。
（7）吕某丙证实，2017年8月9日，他在招远市夏甸镇东河北村吕某乙的门市干活时，吕某乙的儿子和他家南邻居家的人打架了。打架的过程没看见。
3、书证
（1）受案登记表，证实本案系被害人之父吕某乙于2017年8月9日16时报案至公安机关。
（2）前科查询，证实被告人臧某甲无违法犯罪前科。
（3）鉴定申请书，证实本案在侦查阶段被告人臧某甲申请对吕某甲左踝部骨折系足部扭伤间接外力作用所致，还是他人用脚踢其左踝部直接外力作用所致进行司法鉴定。
（4）常住人口信息查询，证实被告人臧某甲作案时已达到负完全刑事责任年龄。
（5）原告人提交的门诊病历、住院病历、医疗费单据，证实其受伤后的治疗及花费情况。
营业执照、结婚证复印件，证实李某某2009年注册登记办理营业执照，个体经营铝合金加工业务。原告人吕某甲与李某某2010年结婚。
李某某出具的证明材料，证实其与吕某甲结婚后共同经营铝合金加工业务，直至案发。
招远市夏甸镇东河北村刘某乙、臧某乙出具的证明材料，证实原告人吕某甲在其村里经营铝合金加工业务十多年。
4、鉴定意见
（1）招远市公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证实原告人吕某甲面部损伤致左眉弓外侧留有一长2.lcm的缝合疤痕，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5．b条之规定，属轻微伤；其左踝部损伤致胫腓骨远端骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.9.3.e条之规定，属轻伤一级。
（2）烟台信恒祥司法鉴定所司法鉴定意见书，证实原告人吕某甲的伤情建议误工时间180日，伤后1人护理60日。
5、视听资料
公安机关提供的光盘一张，内有公安民警出警的视频资料及原告人吕某甲受伤情况照片等，证实案发现场情况及原告人伤情。
6、被告人供述
被告人臧某甲在侦查机关供述，他家北山墙地基向北1.5米地方，他家的合同与吕某乙家的合同都包括在内，是重叠的。2017年吕某乙家盖房子，吕某乙和他老婆、儿子到家里去沟通过，但是双方没有达成协议。8月9日15时30分左右，吕某乙家用挖掘机拆位于他家山墙北1.5米内的一道砖墙，他过去阻挡挖掘机不让拆，吕某乙的儿子吕某甲过去挡在他前面，让挖掘机拆墙。他推了吕某甲一下，吕某甲就动手打他。吕某甲一只手抓着他上身衣服，一只手用拳头朝他胸部、后背等部位打，他抓着吕某甲胳膊，也用拳头朝吕某甲胸部打，他俩就打到了一起。以后吕某甲把他按倒，骑在他身上，一只手掐着他脖子，另一只手朝他头部打。吕某乙也过去打他。以后不知被谁拉开了。他没有打吕某甲的腿，他的腿可能是在地上别伤的。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，刘某甲的证言证实被告人臧某甲用脚踢过吕某甲，与原告人吕某甲的陈述相吻合，证人吕某乙、闫某某、王某某、胡某某均证实被告人臧某甲与原告人吕某甲发生厮打，与被告人臧某甲在侦查机关的供述相吻合。吕某乙、刘某甲、李某某、闫某某、王某某均证实原告人吕某甲打完架后即称腿断了，胡某某证实打完架后原告人吕某甲一个腿不好，案发当天原告人吕某甲即到莱西市市立医院住院治疗，诊断为左内踝、后踝及腓骨远端骨折，上述证据足以证实，被告人臧某甲在与原告人吕某甲厮打过程中致原告人吕某甲腿部受伤的事实。被告人臧某甲故意伤害他人身体，致一人一处轻微伤、一处轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人关于其“没有踢过吕某甲”及其辩护人关于“被告人用脚踢被害人不可能造成腿部三处骨折”的辩护意见，没有相反的证据予以证实，不符合事实和法律规定，本院不予采纳。给原告人吕某甲造成的经济损失，应当由被告人臧某甲依法赔偿，被告人臧某甲亲属自愿多赔偿的部分，不违背法律规定，本院予以确认，原告人要求赔偿的超额部分，因无证据证实，本院不予支持。原告人吕某甲的后续治疗费用，可待治疗终结后另行起诉。被告人臧某甲亲属积极赔偿原告人经济损失，可对被告人臧某甲酌予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第三款之规定，判决如下：
一、被告人臧某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月1日起至2019年1月31日止。）
二、被告人臧某甲赔偿附带民事诉讼原告人吕某甲各项经济损失共计人民币69000元（已交纳）。
三、驳回诸附带民事诉讼原告人吕某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘永文
人民陪审员 张桂生
人民陪审员 丁洪云
二〇一八年八月三十日
书 记 员 郑惠方