福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0581刑初1154号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人杨万乾，男，1979年10月2日出生于贵州省天柱县。曾因犯故意伤害罪于2004年11月9日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑五年，2007年9月28日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，2016年1月7日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2016）1144号起诉书指控被告人杨万乾犯故意伤害罪、盗窃罪，于2016年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员许荣樟出庭支持公诉，被告人杨万乾到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控：
一、故意伤害
2010年3月27日0时许，被告人杨万乾与杨万政（已判刑）、龙立平乘坐王成云（已判刑）驾驶的粤B1T5**小轿车在广东省深圳市龙岗区龙城街道回龙埔龙埔路15号门口路段停留时，杨万政等人与驾车经过此处的张某某、余某某因道路通行问题发生争吵。随后，被告人杨万乾伙同杨万政共同对余某某拳打脚踢致其身体多处受伤。经法医学鉴定，余某某损伤致其迟发性硬膜下血肿（量约70ml）并脑疝形成，损伤程度属重伤。
二、盗窃
2015年11月4日4时许，被告人杨万乾到石狮市灵秀镇南洋路239-245号中和大药房，趁无人之机，使用事先准备的解码器打开该店卷帘门，盗走店内的冬虫夏草543.5克（价值人民币90912.9元）。案发后，部分赃物被追回。2015年12月25日，公安人员在深圳市龙岗区黄阁坑大围一村一出租房抓获被告人杨万乾。
公诉机关认定上述事实的证据有被害人陈述、证人证言、书证、勘验、检查、辨认笔录、鉴定意见及被告人杨万乾的供述等。据此，公诉机关认为被告人杨万乾的行为已构成故意伤害罪、盗窃罪，应予以数罪并罚，提请本院依法判处。
法庭上，被告人杨万乾对起诉书指控其故意伤害他人的事实及罪名存在异议，辩解称其并未与杨万政共同对被害人余某某实施殴打，其当时是在劝架；其对起诉书指控的其盗窃他人财物的事实及罪名不持异议。
经审理查明：
一、故意伤害
2010年3月27日0时许，被告人杨万乾与杨万政（已判刑）、龙立平乘坐王成云（已判刑）驾驶的粤B1T5**小轿车在广东省深圳市龙岗区龙城街道回龙埔龙埔路15号门口路段停留时，杨万政与驾车经过此处的被害人余某某等人因道路通行问题发生争吵。随后，杨万政、被告人杨万乾先后下车对被害人余某某拳打脚踢致其身体多处受伤。经法医学鉴定，余某某损伤致其迟发性硬膜下血肿（量约70ml）并脑疝形成，损伤程度属重伤。
二、盗窃
2015年11月4日4时许，被告人杨万乾到石狮市灵秀镇南洋路239-245号中和大药房，趁无人之机，使用事先准备的解码器打开该药店的卷帘门，盗走药店内的冬虫夏草共计543.5克（价值人民币90912.9元）。被告人杨万乾将其中的150.4克冬虫夏草以人民币11800元的价格销售给广东省东莞市中信商业广场富诚商行，后该部分赃物被追回并已发还给中和大药房。
2015年12月25日，公安人员在深圳市龙岗区黄阁坑大围一村一出租房抓获被告人杨万乾。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、故意伤害
1、被害人余某某陈述，证实2010年3月27日凌晨0时20分许，他和张某某一起开车回家，当车开到回龙埔老村委会时，路中间停着一部白色小车，他就下车走路回家。他下车后准备打电话，白色小车内就下来两个人，直接过来用拳头打他，并用脚踹他的胸部，打他打了约几分钟，就开车跑了。他被打时张某某也有下来，但他不清楚张某某有没有被打，后来张某某报警了，警察到了之后将他送到了医院。
2、证人张某某证言，证实2010年3月27日，他开车送余某某回家。当车开到余某某家门口时，刚好有一辆奇瑞QQ车停在路中间。他的车过了之后，余某某下车，走到QQ车旁边，对着车里的人说不能这样停车。坐在车内副驾驶位和副驾驶位后面的两个人就下车来，话也没说就动手打余某某。二人用拳头打余某某，把余某某打倒在地上，还用脚踩余某某的肚子和胸部。他看到后就赶紧下车想去帮余某某。这两个人看到他下车就跑过来打他，他看不对就往后跑。二人看到他跑了就坐上QQ车，然后开车跑了。他跑回去看余某某，当时余某某躺在地上，他就打电话报警了。
3、证人王成云证言，证实2010年3月27日凌晨，他开车到龙埔社区回龙埔龙埔路老四川饭店门口接杨万政。到了该地点后，杨万政与一男子“老三”上了车。在等其他人的时候，龙埔村委会的老治保主任过来询问，杨万政就下车过去跟老治保主任讲话。后来，他听见他们吵了几句，杨万政就动手打了老治保主任。“老三”看见了也立即下车走了过去。他当时没有下车，没有听到争吵声，然后听到“砰”的一声，好像有人摔倒在地上。杨万政和“老三”两个人跑上了车，让他赶快开车，他就立即开车载他们跑了。
4、证人杨万政证言，证实2010年3月底的一天凌晨，他搭乘王成云的车到回龙埔老村委会附近一颗大树下找人，碰到了他的堂弟杨万乾及老乡龙立平。杨万乾和龙立平就先去坐在王成云车里聊天，他则继续去找人。他回来的时候，看到一个喝了酒的老头在骂王成云，说其没有停好车挡住了路。王成云当时就跟老头说好话，说对不起。老头仍站在王成云的车边骂，手里拿电话好像要叫人过来。他就上前劝该老头，老头又走过来指着他骂。因他当时喝了酒，很生气，就对着老头的头部打了两拳，后又对着其肚子用脚踢了两下。杨万乾也上来对该老头拳打脚踢了几下。当时老头就被他们打倒躺在地上。在他们打的过程中，王成云和龙立平还过来劝架，劝他们不要打。他们两人见老头被打倒在地就没有继续打了，然后上了王成云的车离开了。
5、法医学人体损伤程度意见书，证实经深圳市公安局龙岗分局刑事技术室鉴定，被害人余某某受伤致其迟发性硬膜下血肿并脑疝形成，损伤程度属重伤。
6、现场勘验检查工作记录，证实深圳市龙岗区龙城街道回龙埔龙埔路15号门口处的现场情况。
7、刑事（附带民事）判决书及刑满释放证明书，证实被告人杨万乾曾因犯故意伤害罪，于2004年11月9日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑五年，2007年9月28日刑满释放；本案同案人员王成云因本案于2010年9月16日被深圳市龙岗区人民法院以窝藏罪判处有期徒刑六个月；本案同案人员杨万政因本案于2015年1月2日被深圳市龙岗区人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑九年。
8、被告人杨万乾在侦查阶段的供述，证实2010年3月份的一天晚上，他们四人开了一辆奇瑞QQ到深圳市龙岗区回龙埔村。在一条路上面对面碰到一辆小轿车，双方互不让路，王成云找对方理论，对方一共两个男子，其中一个特别冲。他们这边的人也都下车了，杨万政先冲上去一拳把那个特别冲的打倒了，他也上去在那个人身上踢了一脚。杨万政还要去追另一个，被他拉了回来。随后他们几个人就坐上小轿车跑了。
二、盗窃
1、被害人许某某陈述，证实他所经营的石狮市南洋路239-245号中和大药房于2015年11月3日22时30分至2015年11月4日08时之间被盗。总共被盗走了543.5克冬虫夏草，规格及数量分别为2200条每公斤的，有291.1克；3300条每公斤的，有3.1克；2600条每公斤的，有249.3克。
2、证人孙某某证言，证实他是东莞市中信商业广场富诚商行业务负责人。2015年11月8日，杨万乾带了冬虫夏草到他们店里要卖，杨万乾开价85元一克，后来以80元一克的价格成交了。杨万乾总共卖给他们150多克，价格总计为11800多元。
3、被告人杨万乾的手机截图，证实被告人杨万乾于2015年11月3日晚在石狮市宝盖山姑嫂塔拍有2张照片。此外，其与证人孙某某于2015年11月6日有短信联系。
4、扣押决定书、扣押笔录、扣押（发还）物品清单，证实公安人员从证人孙某某处扣押到150.4克冬虫夏草，并已发还给被害人许某某。
5、现场勘验检查笔录及照片，证实被盗的石狮市灵秀镇南洋路239-245号中和药店内的具体情况。
6、价格鉴定结论意见书，证实经石狮市价格认证中心鉴定，2015年11月4日，规格为2200条／公斤的冬虫夏草的价格为每克180元，规格为2600条／公斤的冬虫夏草的价格为每克153元，规格为3300／公斤的冬虫夏草的价格为每克120元。
7、劳动教养决定书，证实被告人杨万乾因盗窃于2012年3月31日被湖南省怀化市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月。
8、户籍证明，证实被告人杨万乾的身份情况。
9、被告人杨万乾的供述，证实其于2015年11月4日凌晨4点多，利用之前购买的卷帘门解码器进入石狮市服装城中和药房内，盗走药房内的一个礼盒装的冬虫夏草及四袋散装的冬虫夏草，重量大约有一斤左右。之后拿了150克到东莞富成商行去卖，卖了11815元；后来又在网上找了另一个买家，他把剩下的冬虫夏草带过去交易，交易时因怀疑对方是警察卧底，就把冬虫夏草交给对方后没收钱就借机跑了。
上述证据经法庭举证、质证，本院予以采信。
关于被告人杨万乾提出的其未参与殴打被害人余某某的辩解，经查，证人王成云证实当时有二人下车，被害人余某某、证人张某某均证实当时有二人下车对被害人余某某实施了殴打。证人杨万政证实其与被告人杨万乾共同对被害人余某某实施了殴打，且被告人杨万乾在归案后亦有作出供述，承认殴打被害人余某某的事实。因此，被告人杨万乾在法庭上提出的其未殴打被害人余某某的辩解不予采信。
本院认为，被告人杨万乾伙同他人故意伤害被害人身体健康，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人杨万乾还以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值计人民币90912.9元，数额巨大，其行为又已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨万乾一人犯数罪，应予以数罪并罚。被告人杨万乾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚的故意伤害罪，是累犯，应当对其所犯故意伤害罪予以从重处罚。被告人杨万乾如实供述其盗窃他人财物的罪行，且本案部分涉案赃物已被追回，可以对其所犯盗窃罪予以从轻处罚。被告人杨万乾有犯罪前科，可以对其所犯盗窃罪酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二百六十四条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨万乾犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年六个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑十年九个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月25日起至2026年9月24日止。罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
二、追缴被告人杨万乾的违法所得人民币一万一千八百元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程耕轮
代理审判员 许鸿源
人民陪审员 郑秋玉
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 黄子杰