天津市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）二中刑终字第35号
原公诉机关天津市津南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高××。2008年12月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。2014年7月19日因本案被刑事拘留，同年8月25日被依法逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。
辩护人柴××，天津益清律师事务所律师。
辩护人韩××，天津益清律师事务所律师。
天津市津南区人民法院审理天津市津南区人民检察院指�原审被告人高××犯故意伤害罪一案，于二〇一四年十一月二十四日作出（2014）南刑初字第506号刑事判决。原审被告人高××不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）高××，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年7月13日18时许，被告人高××与其妻女及同乡赵一×、刘××，在天津市津南区北闸口镇光明村广场的烧烤摊就餐时，在附近打篮球的黑龙江省人罗一×误将篮球砸到被告人高××的女儿头部，罗一×道歉后继续打球时，又误将篮球砸翻被告人高××烧烤的食物，双方发生争吵，后被他人劝解。被告人高××回到其在光明村的暂住处，将一把折叠刀装入口袋后返回继续饮酒。时至当日19时许，罗一×离开篮球场时，被告人高××向罗一×投掷啤酒瓶，并与刘××、赵一×追打罗一×。期间，被告人高××持折叠刀刺入罗一×左侧胸部，后经医院手术取出。经法医鉴定，罗一×胸部刀捅伤，左侧创伤性气胸，左侧肺裂伤，左侧肋间动脉破裂，左侧第8肋骨骨折，其胸部损伤已构成重伤二级。案发后，被告人高××于2014年7月19日到公安机关投案。其家属积极救治罗一×并已赔偿罗一×经济损失共计人民币40000元，达成和解协议。
上述事实，被告人高××在开庭审理过程中均无异议，并有被害人罗一×陈述，证人赵一×、刘××、罗二×、张一×、李一×、孙××、尹××、罗三×、陈×证言，辨认笔录，现场勘验笔录及照片，医院诊断证明书，人体损伤程度鉴定意见书，法庭DNA鉴定书，案件来源，抓获经过，常住人口信息，刑事判决书，情况说明，谅解书等证据予以证实。
原审法院认为，被告人高××遇琐事不冷静，故意持刀伤害他人，并致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人高××案发后主动投案，如实供述自己的罪行，属自首。其家属积极对被害人进行治疗，赔偿被害人损失，取得被害人谅解，依法对其减轻处罚。但考虑被告人高××犯罪情节及前科情况，不宜适用缓刑。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条、第二百七十八条、第二百七十九条的规定，认定被告人高××犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月。
原审被告人高××以量刑过重，要求判处缓刑为由，提出上诉。辩护人认为，被害人在案件的起因上有过错。上诉人高××犯罪后投案自首，积极抢救被害人。上诉人高××的家属事后积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解。上诉人高××具有法定的从轻、减轻处罚的情节，建议二审法院依法改判缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）高××于2014年7月13日18时许，在天津市津南区北闸口镇光明村广场的烧烤摊就餐时，因在附近打篮球的被害人罗一×误将篮球砸到上诉人高××女儿的头部、砸翻上诉人高××烧烤的食物，致使双方发生争吵。后上诉人高××持刀刺伤罗一×胸部，致重伤二级损伤后果。案发后，上诉人高××投案自首，并赔偿罗一×经济损失人民币40000元，双方达成和解协议。上述事实，有下列证据予以证实：
1、案件来源和抓获经过，证实2014年7月13日19时50分许，天津市公安局津南分局刑侦支队七大队接报警，报警人罗××称其儿子罗一×在天津市津南区北闸口镇光明村村广场，被他人捅伤。民警赶赴现场进行处置。2014年7月19日14时许，犯罪嫌疑人高××投案自首。
2、被害人罗一×陈述，证实2014年7月13日晚上19点多，其在天津市津南区北闸口镇�明村广场的篮球场打篮球，篮球砸翻了旁边的烧烤摊上三个人的烤串。其过去捡篮球时，对方一个人把篮球打飞到一边去了，而且对方还骂人。其和对方吵起来，双方就打起来了。当时双方被卖烤串的老板给拉开了，其继续打篮球。其打完篮球后准备走时，那三个人拿着酒瓶子冲过来，当时有一个人扔一个酒瓶子过来，其转身就跑，那三个人在后面追。当其跑到高架桥下时，从地上拿起一块砖头，转身冲着那三个人过去了，第一个追上来的男子用刀捅其，其用砖头打了那个人一下，其就趴地上了。后边追上来的两个人用拳头打其几下，那几个人就离开了。其报警之后被送往医院治疗。案发后对方家属对其进行了经济赔偿，而且在医院救治的时候帮忙很大。这次打架其有责任，不想追究对方的法律责任。
3、证人赵一×证言，证实案发时其与刘××、高××及高××的媳妇、孩子一起吃烤串。大家正在吃烤串时，篮球飞过来砸到高××的孩子了。对方道歉了，其一方也没有说什么。后来篮球又飞过来，把烤串砸翻了。刘××就把篮球扔一边去了，打篮球的那个人过来就问什么意思，双方吵了起来，卖烤串的老板就给双方拉开了。这时那个男子一直瞪其一方，高××就急了，用酒瓶子扔对方，对方就还手了。之后对方转身就跑，其与高××、刘××就追对方，高××、刘××追上对方后将对方按在地上，就是用巴掌、拳头打对方，但是当时对方身上有血，其也打了那个男的几下。回家的路上高××说他用刀捅人了。
4、证人刘××证言，证实案发时其与赵一×正在吃烧烤，后来高××和媳妇、孩子也过来一起吃烧烤。那个人在旁边打篮球，篮球飞过来打到高××的孩子，当时没有说什么。后来篮球又飞过来把烤串砸翻了。其就不愿意了，把篮球打一边去了。过来捡球的人就是后来挨打的人，其问那个过来捡球的男子怎么回事，让其赔偿烧烤。那个男子就问什么意思，双方争吵起来，被卖烧烤的老板给拉开了。之后高××就回家了，高××回来后就让他的媳妇孩子回家了。等一会儿高××看见那个男子要走，就直接扔酒瓶子了。那个男子就跑，其三人就追，在广场旁边的津港高速高架桥下追上了那个男子，高××先追上了那个男子，那个男子趴在地上，高××正在打那个男子，从那个男子腰腹处往外拔东西，后来知道那应该是把刀。其用膝盖压那个男子，打了几下，后赵一×喊大家就都回家了。
5、证人罗××证言，证实其是罗一×父亲，因罗一×被捅伤而报警。
6、证人张一×证言，证实打架当晚其给卖烧烤的李一×帮忙。大约晚上7点多，有两个东北男子来吃烧烤，有篮球飞过来砸在桌子上，吃烧烤的人就问谁砸的，�篮球的东北人过来就说是我砸的，我又不是成心的。当时说话的语气特别横，两个东北男子就要打打篮球的男子，其和李一×见状就给双方劝开了。其又给吃烧烤的两个东北男子重新烤了一份烧烤。过一会儿，又来一名男子一起吃烧烤，还要了一瓶啤酒。大约过了十多分钟，其听到啤酒瓶子碎了的声音，看到三个吃烧烤的男子围打打篮球的男子，后打篮球的男子往广场西边跑，两个男子就追。过了十多分钟，打篮球的男子自己走回来了，身上有伤。
7、证人李一×证言，证实其在案发广场上摆摊卖烧烤。当晚7点来钟，那两个男子带着一个妇女和一个小孩来吃烧烤。一会儿一个篮球打到吃烧烤的桌上，双方就闹起来，张一×给劝开了。过一会儿穿白色半袖T恤的男子过来坐在那两个男子桌上，后来听到啤酒瓶子碎的声音，打篮球的男子就往外跑，那三个男的就追。后来�篮球的男子自己回来了。
8、证人孙××证言，证实其是高××的母亲。当晚其领着小孙女去光明村广场玩，一会儿高××和儿媳尹××也去了，高××遇见其老乡刘××和赵一×，他们一起去吃烧烤，其就回家了。后来高××回家将电动车骑走了，但儿媳妇和小孙女将电动车骑回来的。后来高××回家说他捅人了，其就喊着赵一×去对方家了，后又去医院。2014年7月19日下午，其带高××去投案自首了。
9、证人尹××证言，证实当晚高××、赵一×、刘××一起在村广场吃烧烤，其带着孩子在旁边玩。一会儿，篮球就砸到其女儿。一个打篮球的人过来摸摸孩子的头，逗了孩子几句，这事就过去了，但是被打的人看着不服气，大家也没有理他。过一会儿，篮球又把烧烤桌上的烤串砸地上了，赵一×、刘××就问被打的人：“你什么意思？”被打的人就不服气，不停地骂街，双方吵起来�当时高××和烧烤摊的老板就把双方拉开了。一会儿，高××说上厕所离开了，大约二三分钟，高××骑着其家里的电动车回来了，高××就让其骑车带着孩子回家了。
10、证人罗三×证言，证实其是罗一×的哥哥。罗一×被捅伤住院治疗期间，大夫从罗一×体内取出一把刀交给其保管。
11、证人陈×证言，证实其是天津医科大学总医院胸外科大夫。其在为罗一×做手术时，从罗一×体内取出一把刀，并交给了罗一×亲属。
12、辨认笔录，证实经被害人罗一×、证人赵一×、证人刘××辨认，均辨认出高××是持刀捅伤罗一×的人。
13、现场勘验检查笔录、现场图及照片，证实案发现场情况。
14、天津医科大学总医院诊断证明书，证实罗一×胸部刀捅伤（左侧），左侧胸部异物存留，左侧创伤性血气胸，左侧肺裂伤，左侧肋间动脉破裂，左侧第8肋骨骨折，头皮挫伤，腹部外伤�
15、法医学人体损伤程度文证审查意见书，证实罗一×胸部损伤的医学诊断结果属重伤二级。
16、法庭科学DNA鉴定书，证实送检桥墩南侧及东侧地面上、女厕所影背墙上、刀柄上及刘××裤子上的血斑，桥墩东侧地面上“云烟”牌烟蒂上检出的人体细胞DNA分型一致，且为罗一×的可能性大于99.99999999%。
17、常住人口信息，证实上诉人高××基本身份情况。
18、刑事判决书，证实上诉人高××于2008年12月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。
19、谅解书，证实上诉人高××的家属积极救治罗一×并已赔偿罗一×经济损失共计人民币40000元，双方达成和解协议。
上述证据，经当庭质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）高××因琐事，故意持械伤害他人，致人重伤后果，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人高××提出的上诉理由和辩护人提出的辩护意见，经查，本案系被害人投掷篮球过程中意外引发的纠纷，上诉人高××持刀追赶被害人并致重伤后果，不能认定被害人有过错；上诉人高××的犯罪行为不属于情节较轻，且有犯罪前科，不宜适用缓刑；原审法院根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害性，已充分考虑了上诉人高××具有自首、积极对被害人进行治疗，赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解等法定、酌定从轻、减轻处罚的情节，量刑在法律规定的幅度之内，并无不当。综上，上诉人高××提出的上诉理由和辩护人提出的辩护意见，根据不足，本院不予支持和采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项�规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟 彬
代理审判员 张玉军
代理审判员 梁 云
二〇一五年一月二十一日
书 记 员 唐彬皓