江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏07民终3444号
上诉人(原审被告)中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司，住所地盐城市大丰市幸福大街6号。
负责人钱宏达，该公司经理。
委托代理人董淑锦、陈玲，江苏苍梧律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)施学梅，居民。
被上诉人(原审原告)谢玉芹，居民。
被上诉人(原审原告)谢玉年，居民。
三原告共同委托代理人颜俭，江苏云港律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)陈贵城，居民。
被上诉人(原审被告)中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司，住所地山西省长治市城西路95号。
法定代表人王彤宇，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司（以下简称大丰公司）因与被上诉人施学梅、谢玉芹、谢玉年、陈贵城、中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司（以下简称长治公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省灌南县区民法院（2015）南长民初字第317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人大丰公司的委托代理人陈玲，被上诉人谢玉年及与施学梅、谢玉芹共同委托的代理人颜俭到庭参加诉讼。被上诉人陈贵城、长治公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
大丰公司上诉称，1、一审判决关于超过交强险部分计算有误，应为6060912.5，而不是一审认定的616912.5，大丰公司多赔偿8000元。2、事故车辆存在超载，依照法律规定及保险合同约定应扣除10％的免赔率。请求二审法院依法予以改判。
被上诉人施学梅、谢玉芹、谢玉年辩称，关于第一点上诉理由，属于一审计算错误，应予改正，没有意见。关于第二点上诉理由，因车辆投保不计免赔，故合同约定免赔率10％无效。请求二审法院依法处理。
施学梅、谢玉芹、谢玉年向一审法院起诉称，2015年5月5日21时50分，陈贵城雇佣的驾驶员王加根驾驶陈贵城所有的号牌为苏F×××××冀G×××××挂重型半挂牵引车，重型仓棚式半挂车，因超速超载，在204国道543k+800m处遇原告施学梅的丈夫谢达成穿越马路时，将谢达成撞死。该事故经交警部门认定，王加根承担事故的主要责任，谢达成承担事故的次要责任。肇事车辆在被告长治公司处投保了交强险和在被告大丰公司处投保了商业三责险。原告为了维护合法权益，现起诉要求被告赔偿原告损失，具体为死亡赔偿金686920、精神抚慰金50000元、丧葬费28992.5元、交通费2000元，合计767912.5元，并由被告承担诉讼费用。
原审法院查明，2015年5月5日21时50分，王加根驾驶苏F×××××号重型半挂牵引车、冀G×××××挂号重型仓栅式半挂车沿204国道由南向北行至在204国道543k+800m处撞击由西向东横过道路的谢达成，造成谢达成受伤，谢达成经响水县人民医院抢救无效于当日死亡、车辆损坏之道路交通事故。该事故经交警部门认定，王加根承担事故的主要责任，谢达成承担事故的次要责任。2014年6月6日晋D×××××号、发动机号51747544车辆在长治公司处投保交强险，被保险人为杨荣华，2014年8月6日苏F×××××号、发动机号51747544车辆在大丰公司处投保了商业三者险100万（含不计免赔），被保险人为陈贵城。道路交通事故认定书载明，肇事苏F×××××号重型半挂牵引车、冀G×××××挂号重型仓栅式半挂车登记车辆所有人为杨荣华，住南通市××××组，实际车主为陈贵城。该事故发生在保险责任期间。
另查明，谢达成，男，1963年12月19日生，居民身份证号码××，生前系灌南县田楼镇头图村七组居民，但谢达成一直在原长茂镇经营家具和浴室生意。施学梅、谢玉芹、谢玉年分别系谢达成妻子、长女、长子。
原审法院认为：机动车与非机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保交强险和商业险的，先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，再按责任比例承担相应责任。王加根作为直接侵权人，理应承担相应侵权责任，王加根系陈贵城雇佣的工作人员，根据灌南县公安局交通巡逻警察大队对该事故出具的道路交通事故认定书，陈贵城系该车实际车主，陈贵城在经法院合法传唤后未到庭参加诉讼，放弃其辩论权利，王加根是在履行职务中致谢达成受伤死亡，其损害根据法律规定由雇主承担民事责任，即由陈贵城为王加根的侵权行为承担责任。本案中,王加根驾驶的车辆与谢达成发生交通事故，造成谢达成当场死亡之事故，事故经交警部门认定，王加根承担事故的主要责任，谢达成承担事故的次要责任。因肇事机动车在保险公司投保了交强险和商业险100万元不计免赔第三者责任险，故施学梅、谢玉芹、谢玉年因谢达成交通事故死亡产生的损失应由保险公司在交强险保险限额内承担赔偿责任，对超出交强险责任限额的部分，按事故责任比例应由保险公司在商业险范围内承担赔偿责任，保险公司辩称肇事车辆超载，违反安全装载规定，应按商业三责险保险条款增加10%免赔率无法律依据，故对该辩解不予支持。因事故一方为机动车辆，一方为行人，依法按责任比例由大丰公司对超出交强险部分的损失承担80%的赔偿责任。
关于死亡赔偿金，施学梅、谢玉芹、谢玉年提供登记经营者为谢达成的营业执照，证明死者生前经营灌南县田楼镇达成浴室，并提供死者谢达成养老保险手册，证明死者生前享受职工标准的相关待遇，且其经常居住地在城镇，故施学梅、谢玉芹、谢玉年要求按城镇居民标准赔偿损失符合相关法律规定，故死亡赔偿金应为686920元。关于赔偿精神损害抚慰金，因交通事故造成谢达成死亡，而王加根因该交通事故已被判处刑罚，根据法律规定要求赔偿精神抚慰金的诉讼诉求，法院不予支持。对于丧葬费28992.5元，予以确认。主张的交通费2000元，法院酌定为1000元。
综上，施学梅、谢玉芹、谢玉年因谢达成本次事故造成的损失为死亡赔偿金686920元、丧葬费28992.5元，交通费1000元，合计716912.5元。其中长治公司在交强险死亡伤残项下赔付110000元，超过交强险部分即616912.5元（716912.5元-110000元），由大丰公司在商业险范围内承担80%赔偿责任即493530元（616912.5元×80%）。原审法院遂判决：一、施学梅、谢玉芹、谢玉年因其近亲属谢达成机动车道路交通事故致死造成的损失，由中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司在交强险范围内赔偿110000元；由中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司在商业三责险内赔偿493530元；以上款项均于判决生效之日起十日内兑现。二、驳回施学梅、谢玉芹、谢玉年其他诉讼请求。
原审法院查明的基本事实，本院予以确认。
本院认为，根据民诉法及民事诉讼法相关规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人大丰公司提出超过交强险部分一审判决计算错误问题，经查，谢达成本次事故造成的损失合计为716912.5元，减去交强险110000元，超过交强险应为606912.5元，由大丰公司在商业险范围内承担80%赔偿责任即为485530元一审法院因计算错误，判决大丰多赔偿8000元，对于多出的8000元本院依法从赔偿款中予以扣除。关于上诉人提出因事故车辆超载，扣除10％的免赔率问题，经查，双方签订的保险合同及投保单，且不计免赔率特约条款亦规定了因违反安全装载规定而增加的，应当由被保险人自行承担免赔金额，保险人不负责赔偿。故大丰公司在超过交强险部分的赔偿金额485530元中应扣除10％（48553元）的免赔率即为485530元-48553=436977元。对于扣除10％的免赔率金额为48553元，系因事故车辆超载造成，故该部分赔偿金额应由被上诉人陈贵城赔偿给被上诉人施学梅、谢玉芹、谢玉年。综上，上诉人的上诉理由均成立，本院予以支持。一审判决不当，依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下：
一、撤销江苏省灌南县人民法院（2015）南长民初字第317号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司于判决生效之日起十日内，在交强险范围内赔偿施学梅、谢玉芹、谢玉年损失110000元；
三、中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司于判决生效之日起十日内，在商业三责险内赔偿施学梅、谢玉芹、谢玉年损失436977元；
四、陈贵城于判决生效之日起十日内，赔偿施学梅、谢玉芹、谢玉年损失48553元。
二审案件受理费10821元（上诉人预交），由陈贵城负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宜东
代理审判员 刘亚洲
代理审判员 任李艳
二〇一六年十一月二日
书 记 员 王 娟
法律条文附录
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。