广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤04刑终402号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李满成，男，1978年11月11日出生，汉族，湖南省耒阳市人，小学文化，户籍地湖南省耒阳市，因犯盗窃罪、脱逃罪于2007年8月3日被湖南省耒阳市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2012年2月20日被湖南省常宁市人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪，于2016年7月11日被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2016年11月30日刑满释放。因本案于2013年12月9日被羁押，次日被刑事拘留，2014年1月10日被逮捕，同年1月17日被取保候审，2014年10月31日被珠海市公安局香洲分局解除取保候审并上网追逃，2016年11月30日被羁押并被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人赵星辉,广东华杨律师事务所律师。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人李满成犯盗窃罪一案，于2017年10月19日作出（2017）粤0402刑初992号刑事判决。原审被告人李满成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人李满成，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理，现已审理终结。
原判决认定：
1．2013年10月14日，被告人李满成伙同外号叫“余漏”“矮子”的二名男子（另案处理）用开锁工具进入我市香洲区富华广场三期小区23栋2203房刘某1的家里，被告人李满成负责在电梯口望风，由“余漏”“矮子”二人进入该房间实施盗窃，盗得三星平板电脑一台（经鉴定价值人民币1，719元）、佳能D50相机一部（经鉴定价值人民币2，372元）、黄金吊坠一个（经鉴定价值人民币2，414.31元）、黄金戒指一个（经鉴定价值人民币1，105.04元）等财物。
2.2013年10月16日，被告人李满成伙同“余漏”“矮子”用开锁工具进入香洲区中珠上城5栋2单元2702房刘某2的家里实施盗窃，盗得佳能600D相机一部（经鉴定价值人民币2，433元）、帝舵手表一块（经鉴定价值人民币23，096元）。当天，被告人李满成伙同“余漏”“矮子”又开锁进入中珠上城5栋2单元2101房某2的家里实施盗窃。
3.2013年12月6日，被告人李满成伙同龙某1（另案处理）携带自制开锁工具窜至香洲区富华广场三期小区内实施入户盗窃时，因房内有人未成功。
4.2013年12月9日，被告人李满成再次伙同龙某1携带自制开锁工具窜至富华广场三期12栋19层实施入户盗窃时，被小区保安发现并抓获。
5.2014年6年18日16时许，被告人李满成伙同曹某1、谢某（均另案处理）用开锁工具进入香洲区逸仙路100号1栋1602房周某1家中，由曹某1望风，被告人李满成及谢某盗得被害人周某1葡币250，000元（折合人民币195，000）、人民币60，000元、金戒指三枚和金手链一条。
6.2015年11月19日，被告人李满成开锁进入安徽省淮南市田家庵区奥林花园7-1103室卞某家中，盗走人民币400元、硬币100余元、黄金转运珠两颗重约1.08克、华为手机一部、充电宝一个及读书郎点读机。经民警现场勘验，在现场卧室地面上提取到一根烟蒂，经鉴定检出被告人李满成的DNA。
被告人李满成2013年12月9日被公安机关抓获，2014年1月17日因患病被取保候审，2014年10月31日被珠海市公安局香洲分局解除取保候审并上网追逃，2016年11月30日被再次抓获。
另查明，被告人李满成因犯盗窃罪、脱逃罪于2007年8月3日被湖南省耒阳市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2012年2月20日被湖南省常宁市人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪，于2016年7月11日被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2016年11月30日刑满释放。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
一、被害人陈述
1．被害人刘某1的陈述，主要内容为：2013年10月14日18时许，我回到富华广场三期小区23栋2203房的住处发现家里被盗。被盗了一部惠普笔记本电脑，三星平板电脑一部，佳能单反相机一部，一个足金吊坠，一个金戒指，一部诺基亚手机，一部卡西欧数码相机。
2．被害人李某1的陈述，主要内容为：2013年10月16日6时50分到19时，我中珠上城5栋2单元2101房的家里被盗。家里被盗白金项链一条、黄金戒指一个、花花公子手表一块。
3．被害人刘某2的陈述，主要内容为：2013年10月16日17时许，我发现中珠上城5栋2单元2702房的家被盗，被盗帝舵牌手表一块，佳能600D单反相机一部，富士相机一部。
4．被害人周某1的陈述，主要内容为：2014年6月18日，我在逸仙路100号1栋1602房的住处被盗。我被盗葡币25万元，人民币6万元，钻石女式戒指两个，白金项链三条，两个玉佩，黄金龙凤手镯一对，金戒指六个，金手链二条，金项链四条，金吊坠六个，金耳环二对，钻石耳钉一只，白金耳环一只，18K彩金耳环一对，六套10元面额葡币纪念币，每套三十张。我查了小区的监控录像，有三个不认识的男子在16时52分经过小区天桥口离开，走时其中一名男子手中拿一个蓝色的中国移动的纸袋，这个纸袋时放在我住处书房的椅子上的。
5．被害人卞某的陈述，主要内容为：2015年11月19日下午6时我发现奥林花园7号楼1103房的家内被盗。主卧衣柜抽屉里面有人民币400元不见了，里面的两颗黄金转运珠大概1.08克也不见了。小孩卧室电脑抽屉里的硬币大概100多元，一部华为手机、一个充电宝、读书郎点读机不见了。
二、证人证言
1．证人龙某1的证言及辨认笔录，主要内容为：2013年12月6日我和李满成从中山坐中巴到珠海偷东西。从城轨明珠站坐6路公交车大概7个站下车，进了一个小区，走楼梯上了一栋楼的第5层，李满成拿出开锁工具对一户门锁进行开锁，我负责看楼梯有没有人来，李满成开锁用了大概5分钟没成功，后他说开锁工具不行我们就回中山了。12月9日我们又从中山坐中巴到珠海城轨明珠站，到了富华广场三期坐电梯上了好像是2栋19层，看见一户门开了，我们怕有人走楼梯上到23层，听见有人来我们就坐电梯下楼，在电梯遇见一个保安，后我们就被抓回公安机关了。
证人龙某1辨认出富华广场三期12栋19层是其与李满成在2013年12月9日预谋进行盗窃的楼层。
2．证人曹某1的证言及辨认笔录，主要内容为：2014年上旬我和谢某、李满成商量去入室盗窃弄点钱。于是6月中旬的某天我们三人携带开锁工具从广州坐车到珠海拱北，然后坐出租车到前山一个建材市场的一个叫“夏某”什么的小区物色作案目标实施盗窃。我们三人到这个小区时间大约为下午4点左右。经观察后我们三人上到一栋的十五或者十六楼，接着李满成用开锁工具打开楼层的其中一间的房门。门打开后，李满成和谢某就进入房内盗窃财物，我负责在房门望风。他们进入这家五分钟左右的时间，由李满成提一个写有“中国移动”字样的蓝色的纸袋和谢某一起走出房间，随后我们三人马上离开这个小区，回到广州增城李满成的租住地。我们三人打开偷来的东西时，数了一下钱有二十五万葡币、六万人民币、三个金戒指、一条金手链。这次盗窃我分了八万元人民币，谢某和李满成分了八万元多一点人民币。从偷东西出来到广州大家分钱，都是李满成在拿着这些偷来的东西。至于李满成和谢某在被盗房间有无把偷到的其他东西放入自己的口袋里不让我知道，这个我就不清楚了。
证人曹某1辨认了被告人李满成，辨认了作案地点香洲区逸仙路100号1栋1602房，辨认了现场监控视频中的同伙谢某和被告人李满成。
3．证人蒙某、张某1的证言及辨认笔录，证实：其是富华广场三期小区保安，其在2013年12月9日14时40分许上班时发现两个踩点准备偷东西的男子，后该两名男子被保安和便衣民警抓获。
证人蒙某、张某1辨认出被告人李满成和龙某1就是涉嫌盗窃被抓获的两名男子。
4．证人农某、蔡某的证言，证实：其是香洲巡警大队民警，2013年12月9日15时许，发现两名可疑男子进入富华广场三期12栋，与小区保安一起将该两名男子抓获。
5．证人曹某2的证言及辨认笔录，证实：其是富华广场三期小区管理处电工，在工作时协助保安将两名可疑男子抓获。
证人曹某2辨认出被告人李满成和龙某1就是涉嫌盗窃被抓获的两名男子。
6．证人谢某的证言及辨认笔录，其否认伙同被告人李满成及曹某1盗窃被害人周某1财物的犯罪事实，称无法辨认出被告人李满成。
三、被告人供述和辩解
被告人李满成的供述和辩解，主要内容为：我于2013年10月14日中午伙同外号“余漏”“矮子”用作案工具进入珠海市香洲区富华广场三期小区23栋2203房实施盗窃，我负责在电梯口望风，由“余漏”“矮子”二人进入该房间内实施盗窃，盗得一台三星平板电脑、一部佳能D50相机等财物，事后我分得赃款人民币1，000元。2013年10月16日，我伙同外号“余漏”“矮子”用开锁工具进入珠海市香洲区中珠上城5栋2单元2702房实施盗窃，我负责在电梯口望风，由“余漏”“矮子”二人进入该房间内实施盗窃，盗得相机、手表及现金人民币等物，这次我分得1，200元。2013年12月6日我伙同龙某1携带作案自制工具到富华广场三期小区内预谋实施入户盗窃，正准备实施盗窃时因房内有人未成功。2013年12月9日我再次伙同龙某1携带作案自制工具到富华广场三期小区内预谋实施入户盗窃被小区保安发现并报警，后被抓获。
被告人李满成辨认了其四次实施盗窃的地点。
四、书证
1．被害人刘某1提供的周大福销售单，证实其被盗的一个黄金吊坠及一只金戒指的质地、重量及购买日期、价格。
2．被害人刘某2提供的销售收据，证实其被盗的一部佳能600D相机及一个帝舵牌手表的型号、购买日期、价格。
3．扣押决定书扣押清单，证实公安机关从曹某1处扣押了锡片、“T”型自制工具等作案工具一批。
4．汇率表，证实2014年6月18日澳门币兑换人民币中间价为100澳门元兑换78元人民币
5．调取证据通知书、调取证据清单，证实公安机关从夏逸庭院小区管理处调取了2014年6月18日夏逸庭院1栋1602房盗窃案的视频监控。
6．珠海市公安局梅华派出所出具的情况说明，证实富华广场三期23栋2203房被盗窃相关视频由该富华广场三期管理处提供，中珠上城5栋2单元2702房、5栋2单元2101房被盗窃相关视频由中珠上城管理处提供。
7．抓获经过，证实2013年12月9日被告人李满成伙同龙某1在富华广场三期小区准备实施盗窃时被抓获。
8．到案经过，证实2016年11月30日珠海公安机关到佛山市顺德看守所将被上网追逃的被告人李满成押解回珠海。
9．户籍资料，证实被告人李满成的身份情况。
10．（2007）耒刑初字第209号刑事判决书、（2012）常刑初字第17号刑事判决书、粤06**刑初2023号刑事判决书、刑满释放证明书，证实：被告人李满成因犯盗窃罪、脱逃罪于2007年8月3日被湖南省耒阳市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2012年2月20日被湖南省常宁市人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪，于2016年7月11日被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2016年11月30日刑满释放。
五、现场勘验检查笔录
1．珠公香刑勘[2013]1794号现场勘验检查笔录、现场照片，证实珠海市香洲区富华广场23栋2203房被盗现场情况。
2．珠公香刑勘[2013]1801号现场勘验检查笔录、现场照片，证实珠海市香洲区中珠上城5栋2单元2702房被盗现场情况。
3．珠公香刑勘[2013]1802号现场勘验检查笔录、现场照片，证实珠海市香洲区中珠上城5栋2单元2101房被盗现场情况。
4．珠公香刑勘[2014]1242号现场勘验检查笔录、现场照片，证实珠海市香洲区夏逸庭院1栋1602房被盗现场情况。
5．安徽省淮南市田家庵区奥林花园7-1103室现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场照片，证实该房被盗现场情况，公安机关从该房卧室地面提取烟蒂一枚。
六、鉴定意见
1．珠价鉴[2013]1184号涉案财产价格鉴定结论书、价格鉴定物品清单、鉴定意见通知书，证实被害人刘某2被盗帝舵牌手表价值人民币23，096元，佳能600D相机价值人民币2，433元，该结论书已经依法通知被害人刘某2及被告人李满成。
2．珠价鉴[2013]1171号涉案财产价格鉴定结论书、价格鉴定物品清单、鉴定意见通知书，证实被害人刘某1被盗三星平板电脑价值人民币1，719元，佳能D50相机价值人民币2，372元，黄金吊坠价值人民币2，414.31元，黄金戒指价值人民币1，105.04元。该结论书已经依法通知被害人刘某1及被告人李满成。
3．涉案财产价格鉴定委托书、价格鉴定不予受理通知书、价格鉴定标的清单，证实被害人李某1被盗物品无实物且标的规格型号、真伪不详，无法进行价格鉴定。该通知书已依法通知被害人李某1及被告人李满成。
4．珠价鉴[2014]1019号涉案财产价格鉴定结论书，证实被害人周某1报称被盗的黄金龙凤手镯一对价值人民币13，070元，铂金项链一条价值人民币4，982元，足金吊坠一个价值人民币3，782元。该结论书已经依法通知被害人周某1及被告人李满成。
5．（淮）公（法证）鉴字[2017]22号法医物证鉴定书、鉴定意见通知书，证实案发现场奥林花园7-1103房内提取的烟蒂上的基因型，在D8S1179等16个基因座上与本案中李满成基因型相同，其为李满成所留的可能性时无关个体所留可能性的3.9745×1021倍。该鉴定意见已经依法通知被告人李满成。
七、视听资料
1．夏某庭院小区监控视频，证实被告人李满成伙同曹某1、谢某在2014年6月18日16时30分许进入该小区，随后进入1栋，乘坐电梯。当日16时50分许，三人离开夏某庭院小区，离开时，被告人李满成手上拎一个蓝色袋子。
2．中珠上城、富华广场三期小区监控视频，证实被告人李满成伙同他人进入上述小区实施盗窃的事实。
3．讯问录像视频，证实公安机关在讯问被告人李满成时没有违法取证的行为。
4．电话录像，证实公安机关在被告人李满成取保候审期间无法联系到被告人李满成。
5．现场照片，证实曹某1、被告人李满成指认盗窃现场的情况。
根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人李满成以非法占有为目的，伙同他人，多次入户盗窃公民财物，具有其他特别严重情节，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。被告人李满成曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又因故意犯罪，被判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚。且被告人李满成因本案被取保候审后，在取保候审期间继续多次实施入户盗窃犯罪，足见其系盗窃惯犯，社会危害性大，亦足见其对法律毫无敬畏之心，主观恶性深，应予以严惩。被告人李满成已经着手实施公诉机关指控的第三单及第四单犯罪行为，因为其意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，对该两单犯罪依法可以比照既遂犯从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，作出如下判决：一、被告人李满成犯盗窃罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币七万元。二、责令被告人李满成与同案犯共同向被害人刘某1退赔人民币7，610.35元，向被害人刘某2退赔人民币25，529元，向被害人周某1退赔人民币255，000元。
针对原判决，上诉人李满成及其辩护人提出如下辩解和辩护意见：一、上诉人李满成在侦查阶段的供述为非法证据；二、原判决认定上诉人李满成伙同“余漏”“矮子”盗得被害人刘某2帝舵牌手表一块事实不清，证据不足；三、上诉人李满成没有盗窃被害人周某1财物，小区监控视频中的三人并不包括上诉人李满成。证人曹某1的证言虽然证实由曹某1、谢某及上诉人李满成三人共同盗窃该房财物，但是证人谢某却与上诉人李满成不认识，谢某的证言却否认伙同上诉人李满成及曹某1盗窃该房财物。此外，该宗盗窃犯罪期间，上诉人李满成正在因病于家休养，不可能到珠海作案。请求本院查明事实，公正判决。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
针对上诉人李满成及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，综合评判如下：
一、关于上诉人李满成及其辩护人提出上诉人李满成在侦查阶段的供述为非法证据的辩解及辩护意见。
经查，原审法院对本案经过两次开庭审理，在第一庭审的法庭调查中上诉人李满成未提出非法证据排除申请，且对其在侦查阶段供述的合法性不持异议。上诉人李满成及其辩护人在第二次庭审中提出非法证据排除申请，但却未能提供相关线索和材料，亦不能说明第一次庭审中未对上诉人李满成侦查阶段供述合法性提出异议的理由。且上诉人李满成及其辩护人所提的“非法证据”均是针对上诉人李满成在侦查阶段对公诉机关指控的第一宗至第四宗事实所作之供述，而经审查，上诉人李满成在侦查阶段的四次笔录中对上述四宗盗窃犯罪的供述与其原审开庭审理时的当庭供述内容却一致。故对上诉人李满成及其辩护人所提该辩解和辩护意见不予采纳。
二、关于上诉人李满成及其辩护人提出原判决认定上诉人李满成伙同“余漏”“矮子”盗得被害人刘某2帝舵牌手表一块事实不清，证据不足的辩解和辩护意见。
经查，被害人刘某2陈述其被盗的物品包含有帝舵牌手表一块，并提供有该手表的销售单据，而上诉人李满成在侦查阶段的供述亦供认其该次盗窃伙同“余漏”“矮子”盗得的物品包含有手表，原判决认定上诉人李满成伙同“余漏”“矮子”盗得被害人刘某2帝舵牌手表一块并无不当，故对上诉人李满成及其辩护人所提该辩解和辩护意见不予采纳。
三、关于上诉人李满成及其辩护人提出上诉人李满成没有盗窃被害人周某1财物，小区监控视频中的三人并不包括上诉人李满成。证人曹某1的证言虽然证实由曹某1、谢某及上诉人李满成三人共同盗窃该房财物，但是证人谢某却与上诉人李满成不认识，谢某的证言却否认伙同上诉人李满成及曹某1盗窃该房财物。此外，该宗盗窃犯罪期间，上诉人李满成正在因病于家休养，不可能到珠海作案的辩解和辩护意见。
经查，证人曹某1的证言证实，其伙同上诉人李满成及谢某于2014年6月18日16时许进入珠海市香洲区前山建材市场附近一个叫“夏某”什么的小区物色盗窃目标，随后进入1栋的15或者16楼房间进行盗窃，得手后李满成提一个写有“中国移动”字样的蓝色纸袋离开。曹某1并且辨认了夏某庭院1栋1602房就是实施盗窃的地点。此外，夏某庭院的现场监控视频记录了曹某1、谢某及李满成进入该小区，乘坐1栋电梯，李满成提一个蓝色袋子离开小区的过程。可见，证人曹某1的证言与夏某庭院的现场监控视频能够相互印证，证实上诉人李满成伙同曹某1、谢某入户盗窃夏某庭院1栋1602房财物的犯罪事实。上诉人李满成辩称在该宗盗窃案发期间因病在家休养，其不可能到珠海作案。经查上诉人李满成的出院记录，证实上诉人李满成已于2014年1月17日治疗出院，出院时症状记录为：“偶诉腰痛，一般情况可”，并未记录其活动受限、丧失活动能力，而且，该宗盗窃案发时上诉人李满成出院已半年，亦不能据此便证实其丧失作案能力。故对上诉人李满成及其辩护人所提该辩解和辩护意见不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢志刚
审判员 王 丹
审判员 李 莉
二〇一七年十一月二十七日
书记员 潘雪桢
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的犯人除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。