浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1081刑初569号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人陈孝军，男，1986年3月18日出生于贵州省织金县，公民身份号码5224251986********，汉族，文盲，住织金县以那镇三合村下半坡组。2008年7月28日因犯贩卖毒品罪被乐清市人民法院判处拘役五个月。2009年2月13日因犯贩卖毒品罪被温岭市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，2010年2月27日刑满释放。2011年5月15日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日。因本案于2015年11月14日被台州市公安局刑事拘留，经台州市人民检察院批准，于2015年12月18日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人聂昭洪，湖南远达律师事务所律师。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2016）593号起诉书指控被告人陈孝军犯贩卖毒品罪，于2016年4月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员卢贝贝出庭支持公诉，被告人陈孝军及其辩护人聂昭洪到庭参加诉讼。现已审理终结。
温岭市人民检察院指控：
一、2015年11月8日22时许，被告人陈孝军经事先电话联系，约定好以人民币1500元的价格将10克左右的毒品冰毒贩卖给朱登海，并告知朱登海将钱汇入指定的农村信用社银行卡内。在朱登海汇钱成功后，被告人陈孝军电话告知朱登海毒品放置在本市泽国镇泽楚路文群水电商行门前的一棵树下，后朱登海在该树下拿到五包毒品。
二、2015年11月11日晚上，被告人陈孝军经事先电话联系，约定好以人民币1200元的价格贩卖毒品给文仕成，并告知文仕成将钱汇入指定的农村信用社银行卡内。在文仕成汇钱成功后，被告人陈孝军骑助力车将文仕成从温岭市泽国镇农村信用社附近的KTV门口送至本市泽国镇客运中心，途中将一包毒品交给文仕成。经鉴定，送检一包白色晶体状物品中检出甲基苯丙胺成分，净重9.97克。
三、2015年11月13日18时许，被告人陈孝军经事先电话联系，约定好以人民币6000元的价格贩卖毒品给文仕成，并告知文仕成将钱汇入指定的农村信用社银行卡内。文仕成成功汇款5100元后，在本市泽国镇万州烤鱼店附近将剩余的900元钱当面交给被告人陈孝军，陈孝军告知其毒品放置地点。之后，温岭市公安局椒江分局三甲派出所民警当场抓获被告人陈孝军，并在陈孝军告知的地点即本市泽国镇黑桃水晶酒店东南侧商城路路边的变压器下方的其中一根电线杆下提取到放置在药盒内的五包毒品。经鉴定，送检五包白色晶体状物品中均检出甲基苯丙胺成分，净重49.48克。
为证实上述指控的事实，公诉机关当庭出示了相关证据，并认为被告人陈孝军的行为已构成贩卖毒品罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条之规定，予以惩处。
被告人陈孝军辩解其并未贩卖毒品，2015年11月13日当晚，其受一个叫“阿明”的朋友之托到泽国镇万州烤鱼那里收赌债，之后其从一个开着三菱牌轿车的人那里接到赌债之后就被公安抓了，其不知道自己为什么被抓。被告人陈孝军的辩护人提出起诉书指控被告人陈孝军贩卖毒品的三节事实均事实不清、证据不足，不能认定被告人陈孝军构成贩卖毒品罪。其主要理由如下：1、指控的第一节事实中，买毒人朱登海供述的购毒时间、汇款时间及拿毒地点都与在案的证据不符；2、指控的第二节事实中，不能认定1317371****的号码为被告人陈孝军所有并使用，该节事实中文仕成上交到公安机关的毒品来源不清，不能证明就是被告人陈孝军贩卖给文仕成的；3、指控的第三节事实中，从陈孝军身上查获的3部手机不能认定就是陈孝军所有，户名为张坤龙的银行卡不能证明就是陈孝军在使用，在查获的毒品包装上并无检测到陈孝军的指纹。
经审理查明：
1、2015年11月11日晚上，被告人陈孝军经事先电话联系，约定好以人民币1200元的价格贩卖毒品给文仕成，并告知文仕成将钱汇入指定的农村信用社银行卡内。在文仕成汇钱成功后，被告人陈孝军骑助力车将文仕成从温岭市泽国镇农村信用社附近的KTV门口送至本市泽国镇客运中心，途中将一包毒品交给文仕成。经鉴定，送检一包白色晶体状物品中检出甲基苯丙胺成分，净重9.97克。
2、2015年11月13日18时许，被告人陈孝军经事先电话联系，约定好以人民币6000元的价格贩卖毒品给文仕成，并告知文仕成将钱汇入指定的农村信用社银行卡内。文仕成成功汇款5100元后，在本市泽国镇万州烤鱼店附近将剩余的900元钱当面交给被告人陈孝军，陈孝军告知其毒品放置地点。之后，温岭市公安局椒江分局三甲派出所民警当场抓获被告人陈孝军，并在陈孝军告知的地点即本市泽国镇黑桃水晶酒店东南侧商城路路边的变压器下方的其中一根电线杆下提取到放置在药盒内的五包毒品。经鉴定，送检五包白色晶体状物品中均检出甲基苯丙胺成分，净重49.48克。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1、证人文仕成的证言及对被告人陈孝军的辨认笔录，证明其与“小海”（经辨认为被告人陈孝军）早就认识了，2015年11月12日其到三甲派出所检举陈孝军在贩卖毒品，并表示愿意配合公安机关抓捕。且其已于2015年11月11日晚上向陈孝军购买了10个量的冰毒，其是在2015年11月10日晚20时许与陈孝军取得联系，并表示向对方购买10个量的冰毒。当时陈孝军用1317371****的号码，其自己用1500586****的号码，陈孝军用上述手机发送了一个农村信用社的银行卡号给自己，账户名为张坤龙，其到了第二天就是11月11日晚上18时许，往上述银行卡内打入了1200元钱，之后电话跟陈孝军联系。陈孝军骑助力车到约好的信用社旁边的KTV与其汇合，并在骑助力车送其的过程中将一包白色塑料袋包装的冰毒给自己。到了当晚20时48分许，陈孝军用1596703****的号码发短信告知其，以后用这个号码联系。到了2015年11月13日中午，其又与陈孝军1596703****的手机联系购毒，双方约好购买50个量的冰毒，每个120元。当天18时许，其在三甲派出所当着民警的面和陈孝军通了一次电话，并按照民警的安排对电话进行了录音。陈孝军用159的号码发了一个账号过来，同样是农村信用社的户名为张坤龙的的账号。其就按照民警的指示在温岭农村合作银行泽国支行的ATM机上向上述账号中汇了5100元，余款900元故意不汇，并电话告知陈孝军900元无法汇款须当面交给对方。陈孝军答应当面收钱，并电话引导其去碰面，后双方在泽国镇万州烤鱼店附近碰头，其在车上将900元给陈孝军，陈孝军告知其毒品放在马路对面变压器下面，用砖头压着的一个药盒子里。随后，民警就将陈孝军抓获，并与其一起在陈孝军所指的藏毒地点找到了毒品。整个过程都有录音笔进行了录音，其给陈孝军的900元是民警提供的，其中400元是做了标记的。
2、证人泮彬权、冯正的证言，该二证人系台州市公安局椒江分局巡特警大队的协警，证明2015年11月13日一个叫文仕成的人表示要立功，说可以抓到一个在泽国贩卖毒品的“小海”。文仕成在出发前开扩音器给“小海”打了一个电话。之后驾驶一辆黑色的三菱轿车到温岭，其跟民警一起开一辆银色的小面包车跟在其后面。到温岭后，民警给了小海2000元钱，其中4张100元的是做了记号的，并告诉文仕成该400元一定要当面交给“小海”，还在文仕成身上放了一只录音笔。然后文仕成就到泽国镇农村信用社的一个ATM机内汇款。之后文仕成打了一个电话后就回到了车里，将车开到信用社南面万州烤鱼往南50米左右的地方，停车后一个男的走到三菱副驾驶室一侧，头和手从副驾驶的窗户伸了进去，说什么没听清，过了一会，那个男的准备走，其就和民警一起上去将那个男子抓住了，并在那个男子身上扣押了三个手机和1000多元钱，其中四张就是做过记号的100元纸币。
3、被告人陈孝军的供述与辩解，供述其朋友确实有人叫他“小海”。2015年11月13日晚，其在泽国镇信用社附近碰到“阿明”，“阿明”说有个朋友欠他赌债，让其去万州烤鱼那里帮忙拿一下，然后就接了个电话，说对方会开一辆三菱车过来，并告诉他等拿到钱后让对方去万州烤鱼对面电线杠那里等一下，还报了对方的车牌号给他，并给了他两个手机。然后其就到万州烤鱼那里，从一辆黑色的三菱轿车里的人那里拿了几百块钱并让对方去电线杆那里等一下。随后就被警察抓住了。其不知道“阿明”的具体身份情况，只知道姓黄，是贵州毕节人。
4、扣押决定书、扣押物品照片、提取清单、提取物品照片、接受证据清单、毒品上交清单。证明2015年11月13日晚，公安机关从被告人陈孝军身上扣押了3个手机，其中一个号码为1596703****，从文仕成处扣押了号码1500586****的手机，从藏毒地点扣押到一个药盒，盒内发现了5包透明塑料包装的晶状体物体。另2015年11月12日，文仕成上交给公安机关一包疑似毒品物质。
5、买毒人文仕成手机上的短信照片，证明1317371****的号码在2015年11月10日21时02分发送了一条内容为“农村信用社，户名坤龙，”给文仕成。1596703****的号码在2015年11月11日20时48分发送了一条“以后打这个电话”的短信给文仕成，在2015年11月13日20时发送了一条“农村信用社，坤龙”的短信给文仕成。
6、通话清单。证明文仕成15005866155号码与1317371****的号码（文仕成表示陈孝军于2015年11月13日之前所用号码）于2015年11月10日20:39、21：00、21:08、21:26、21:36、21:58有过通话记录，于2015年11月11日15:25、16:44、16:45、17:12、17:24、17:38、18:08、18:14有过通话记录。与1596703****的号码于2015年11月13日12:55、18:01、19:18、19：45、19:59、20:11、20:12、20:14、20:17有过通话记录。
7、抓获经过证明，证明2015年11月11日，文仕成通过电话联系告诉民警已经联系上了毒品上家小海，并从小海那里购买到毒品冰毒十克，小海让其下次50克毒品起拿，他可以协助公安机关抓获小海，从而立功。2015年11月12日，文仕成将该10克毒品冰毒样品上交民警，并表示小海的电话换成了1596703****。于是台州市公安局椒江分局三甲派出所民警让文仕成与小海联系购买50克冰毒。2015年11月13日，文仕成称已经联系好小海以6000元钱购买50克冰毒。11月13日19时许，其让文仕成与1596703****的人联系购买事宜，并用录音笔对通话内容予以录音。通话结束后，民警与文仕成一起来到温岭泽国，其中文仕成驾驶三菱轿车，到泽国后民警给了文仕成2000元钱用作毒品交易，其中四张100元人民币上标有记号，并给了文仕成录音笔，要求文仕成在去银行向对方存款时必须扣下一部分钱与对方当面交易，有标记的四张100元钱必须当面交给对方，另外去银行存款时就必须将录音笔打开。之后在民警的监控下文仕成在车上与一名站在副驾驶室旁边的男子说了会话，在男子转身离开之际，民警抓获了那名男子，并从其身上查获了1596703****的手机及四张带有记号的100元人民币。之后在文仕成的带领下，民警和文仕成一起在万州烤鱼对面路边的变压器下方电线杆边提取了一个药盒。经查，抓获的那名男子叫陈孝军。
8、录音光盘及录音翻译内容，证明2015年11月13日晚，被告人陈孝军在与买毒人文仕成碰面后，告诉文仕成东西在万州烤鱼对面两根电线杆下面的变压器下面，有个砖头压着，有个药盒子。
9、明细对账单及汇款单存根，证明文仕成分别于2015年11月11日、11月13日向户名为张坤龙的的农村信用合作社银行卡内汇入1200元、5100元。
10、台州市公安司法鉴定中心出具的台公司鉴【2015】10562、10563号物证检验报告二份，证明文仕成上交的白色晶状物净重9.97克，检出甲基苯丙胺成分。从现场查获的5小包白色晶体状物品净重49.48克，均检出甲基苯丙胺成分。
11、户籍证明及行政处罚决定书、刑事判决书，证明被告人陈孝军的身份情况及其前科劣迹的情况。
上述证据来源合法，且相互印证一致，证据所证明的事实清楚，本院予以确认。
关于被告人陈孝军的辩护人提出的起诉书指控的第一节事实中，买毒人朱登海供述的购毒时间、汇款时间及拿毒地点都与在案的证据不符，故不应认定被告人陈孝军实施了该节犯罪的辩护意见。经查，买毒人朱登海对该节犯罪的证言是其于2015年11月6日晚上，经电话与号码为1317371****（系陈孝军号码）的人联系后，于当晚将1500元钱汇入（户名为张坤龙）的账号，后其在对方告知自己的温岭往泽国方向靠近泽国的一座桥头旁边电线杆底下拿到毒品。该证言与起诉书指控的第一节犯罪事实的内容无法印证一致，在目前没有朱登海的进一步证言证实起诉指控的事实的情况下，仅凭朱登海与被告人陈孝军2015年11月8日的通话记录、朱登海对该节事实的拿毒地点的辨认笔录及照片、银行卡明细对账单等证据，尚不足以认定被告人陈孝军实施了该节犯罪。故对辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人陈孝军及其辩护人提出的起诉书指控的第二、三节犯罪的事实不清、证据不足的辩护意见。经查，买毒人文仕成分别于2015年11月11日、11月13日分两次向被告人陈孝军购买了9.97克、49.48克毒品。上述事实，有文仕成的证言、通话详单、汇款单存根及银行卡账户明细对账单、录音光盘、抓获经过等证据证实，足以认定。关于1317371****的号码是否为陈孝军用于贩毒的手机号码的问题，经查，该号码虽未能在陈孝军身上查获，但该号码曾于2015年11月10日发过户名为张坤龙的银行卡信息给文仕成，该信息内容与在陈孝军身上查获的1596703****的手机号码曾发送给文仕成的信息内容基本一致，且该号码与文仕成的通话时间与文仕成所说与陈孝军联系购毒的时间点能够相互印证，可以认定1317371****的号码系陈孝军用于贩毒的号码。关于陈孝军所说其系受“阿明”之托前往收赌债的辩解，经查，首先，陈孝军虽辩解受“阿明”之托但未能提供阿明的相关信息，公安机关也未能查实该“阿明”；其次，陈孝军供述中提到“阿明”让其收钱后让对方到马路对面的电线杆下等，但是现场录音及文仕成的证言却证实陈孝军系在文仕成问其东西在哪里之后才告知文仕成在对面变压器下面，且详细告知文仕成东西是用红砖压着，装在药盒里的，已经远远超出了“阿明”告知其的内容范围。综上，可以认定被告人陈孝军系出于隐瞒自己的贩毒事实而捏造了受“阿明”之托收赌债的事实，对被告人陈孝军及其辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈孝军违反国家毒品管理制度，明知冰毒是毒品仍予以贩卖，毒品数量大，其行为已经构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陈孝军曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人陈孝军有劣迹，应酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈孝军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元，剥夺政治权利三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月14日起至2030年11月13日止；没收个人财产款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、随案移送的作案工具手机三部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江俊溢
人民陪审员 朱 丽
人民陪审员 王琴豪
二〇一六年七月三十日
代书 记员 杨 慧
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十五条【剥夺政治权利的期限】剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条【剥夺政治权利的附加、独立适用】对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。