辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民二终字第813号
上诉人（原审被告）：沈阳国际纺织服装城开发有限公司，住所地沈阳市铁西区北二中路27号。
法定代表人：应建仁，该公司董事长。
委托代理人：范广志，辽宁成功金盟律师事务所律师。
委托代理人：杨帆，女，1981年1月20日出生，汉族，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：郑金鑫，男，1993年1月14日出生，汉族，无职业，住址沈阳市铁西区。
委托代理人：杨涛，辽宁庆阳律师事务所律师。
上诉人沈阳国际纺织服装城开发有限公司（以下简称“纺织服装城”）因与被上诉人郑金鑫商品房销售合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民二初字第33号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月10日受理后，依法组成由审判员李妍担任审判长并主审，代理审判员单立、代理审判员李大鹏参加评议的合议庭，于2015年3月2日公开开庭审理了本案，上诉人纺织服装城的委托代理人范广志、杨帆，被上诉人郑金鑫的委托代理人杨涛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
郑金鑫一审诉称，其与纺织服装城签订《商品房买卖合同》一份，约定郑金鑫购买纺织服装城开发的沈阳国际纺织服装城商品房两处，其中一处建筑面积28.8平方米，单价每平方米5492元，房款158，181元。另一处建筑面积19.2平方米，单价每平方米5255元，房款100，901元。纺织服装城应当在约定期限内为郑金鑫办理产权登记备案手续，但纺织服装城逾期办理，纺织服装城违约。此外，房屋初始登记下发后，载明郑金鑫的商铺备案销售面积分别为23.98平方米和15.99平方米。故，诉至法院，请求判令1、纺织服装城赔偿逾期将办理权属登记需由纺织服装城提供的资料报产权登记机关备案的违约金15，335元；2、纺织服装城给付批复面积与合同约定面积差赔偿金43，339元；3、纺织服装城承担诉讼费用。
纺织服装城一审辩称，第一、双方签订商品房买卖合同有委托经营的补充协议，表明委托经营期限为两年，起算日与合同约定的房屋交付日一致。合同约定房屋交付后270日或360日办理房屋备案登记手续，表明了是以交付房屋之日起算，委托经营期结束后才能实际交付房屋。第二、纺织服装城于2012年7月20日提交面积测绘的申请并受理，受理凭证中表明纺织服装城提供了完整的竣工档案，也进行了测绘主张。除测绘面积政府机构未得出结果外，我公司履行的其他备案资料均已完成，期间因政府机构内部就房屋规划问题涉及初始登记事项进行协商，导致我公司于2013年10月21日才获得初始登记的相关凭证，我公司就产权登记资料的提供以及完成初始登记并无违约事实。纺织服装城不存在违约事项。第三、关于面积差问题，纺织服装城认为出卖时是按照备案合同的约定，按套计算房屋价款，不存在面积差退款的问题。第四、郑金鑫提供的原始合同确系双方签订，但在备案过程中，发现与沈阳市房产局下发的《商品房预售许可证》相关内容（按套预售）不符，无法备案，我公司责成销售人员通过电话与涉及此情况的A、B区部分商户联系，在双方真实意思表示的情况下，更换了部分合同纸张，将原始合同与《商品房预售许可证》约定不符的内容进行了变更，且我公司将变更后的合同在沈阳市房产局备案。第五、如果法院判令采纳原始合同，否定备案合同的法律后果将是备案合同无效，无效的合同不能作为合法的备案文书，我公司及各业主应当凭生效判决，撤销变更后的合同之备案，原始合同作为唯一有效合同，因与预售许可证严重不符，无法备案，无合法的备案合同，则房产局没有颁发房产证的合法依据，导致无法办理房产所有权登记，1500户业主无法获得证明物权的产权登记及房产证，将引发更大的纠纷及社会矛盾，后果不堪设想。
原审法院审理查明，郑金鑫与纺织服装城于2008年1月3日签订两份《商品房买卖合同》，（以下简称原始合同）每份合同均一式五份，郑金鑫留存一份，纺织服装城留存四份。郑金鑫提供的原始合同其中一份约定郑金鑫购买纺织服装城开发的房屋座落于沈阳市铁西区北一中路19号B3-231，合同第三条约定“该商品房合同约定建筑面积共28.8平方米，第四条计价方式与价款约定出卖人与买受人约定按下述第1种方式计算该商品房价款：1.按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米5492元，总金额158，181元。另一份合同约定，郑金鑫购买纺织服装城开发的房屋座落于沈阳市铁西区北一中路19号B3-230，合同第三条约定“该商品房合同约定建筑面积共19.2平方米，第四条计价方式与价款约定出卖人与买受人约定按下述第1种方式计算该商品房价款：1.按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米5255元，总金额100，902元。该两份合同第五条均约定“根据当事人选择的计价方式，本条规定以建筑面积（本条款中均简称面积）为依据进行面积确认及面积差异处理。当事人选择按套计价的，不适用本条约定。合同约定面积与产权登记面积有差异的，以产权登记面积为准。商品房交付后，产权登记面积与合同约定面积发生差异，双方同意按第1种方式进行处理；1.双方自行约定：（1）双方一致同意最终面积以沈阳市房产局测绘大队出具的《面积审核通知书》审核面积为准，房款差额据实结算”，第八条均约定“出卖人应当在2009年10月1日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：1.该商品房经验收合格”，第十五条均约定“出卖人应当在商品房交付使用后270日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任。买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第3项处理：3.按政府相关部门规定执行”。合同签订后郑金鑫付清两处房屋全部房款。
原审法院再查明，2013年10月21日，涉案两房屋取得所有权初始登记证明，载明B3-231房屋的建筑面积为23.98平方米，B3-230房屋的建筑面积为15.99平方米，套内面积处均为空白。
郑金鑫就涉案两房屋曾起诉纺织服装城承担逾期将办理权属登记需由纺织服装城提供的资料报产权登记机关备案的违约责任，该案经（2013）沈中民二终字第1606号民事判决书判决生效，该生效法律文书中查明纺织服装城于2009年10月1日向郑金鑫交付了房屋，并判决纺织服装城给付郑金鑫违约金，期限计算至2013年1月16日。
原审法院认为，郑金鑫提交的《商品房买卖合同》是双方当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，系有效合同。双方当事人应按照约定全面履行自己的义务。
关于纺织服装城提出的经郑金鑫同意更换了部分合同纸张对原始合同进行了变更，应以变更后的备案合同为准的抗辩主张，纺织服装城未能提供证据证明，故对纺织服装城提出的合同变更的抗辩主张，原审法院不予采纳，以郑金鑫提交的原始合同为准。
关于逾期办理房屋权属登记备案违约金的问题。纺织服装城于2009年10月1日向郑金鑫交付了房屋，依据原始合同第十五条约定，纺织服装城应于商品房交付使用后270日内，即在2010年6月28日前，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，而纺织服装城直至2013年10月21日方完成房屋的初始登记，纺织服装城存在违约行为，应当承担违约责任。法律规定，合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。鉴于原始合同第十五条违约责任约定“按政府相关部门规定执行”，属合同没有约定违约金的情形，故违约金按照郑金鑫已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算，本案违约金计算的起止日期为2013年1月17日至2013年10月21日止。
关于纺织服装城提出的逾期办理房屋权属登记备案并非纺织服装城原因的抗辩主张。因纺织服装城未提供证据予以证明，且基于合同相对性的原则，纺织服装城的此项抗辩主张不能免除其作为商品房买卖合同出卖方的义务，故对纺织服装城的该抗辩主张，原审法院不予采纳。
关于面积差额款问题。B3-231房屋原始合同约定建筑面积为28.8平方米，单价为每平方米5492元，现初始登记证明载明B3-231房屋的建筑面积为23.98平方米，产权登记建筑面积比合同约定建筑面积少4.82平方米，B3-230房屋原始合同约定建筑面积为19.2平方米，单价为每平方米5255元，现初始登记证明载明B3-230房屋的建筑面积为15.99平方米，产权登记建筑面积比合同约定建筑面积少3.21平方米。根据合同关于产权登记面积（建筑面积）与合同约定面积（建筑面积）发生差异，房款差额据实结算的约定，纺织服装城应给付郑金鑫B3-231房屋面积差额款26，471元（5492×4.82），B3-230房屋面积差额款16，868元（5255×3.21），两处房产合计纺织服装城应给付郑金鑫面积差额款43，339元。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，原审法院判决：一、被告沈阳国际纺织服装城开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告郑金鑫逾期办理房屋权属登记备案违约金，违约金自2013年1月17日至2013年10月21日止，按原告已付两处房屋购房款259，083元，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算；二、被告沈阳国际纺织服装城开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告郑金鑫面积差额款43，339元；三、驳回原告郑金鑫的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1267元，由被告沈阳国际纺织服装城开发有限公司承担。
宣判后，上诉人纺织服装城不服，上诉至本院。上诉请求：撤销原审判决，被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。上诉理由：一、一审法院以被上诉人所提交的《商品房买卖合同》（以下简称原始合同）为准作出裁判，将导致判决无法实际履行，买受人无法取得产权证。纺织服装城在备案过程中发现此原始合同无法备案，按照沈阳市房产局办证中心的要求，只有买卖合同中约定的计价方式为按套计算，房产部门才会给予备案。二、备案合同系经双方协商一致后变更的，是当事双方真实意思表示。纺织服装城在得知原始合同无法备案后，第一时间通知了被上诉人，在经过被上诉人同意的情况下，将原始合同的部分合同纸张进行了更换，因此应当以备案合同作为履行的依据。三、一审法院认定2009年10月1日为房屋交付之日错误，应以实际交付之日2011年9月30日（委托经营到期日）为准。占有改定是物权转移产生所有权变更的一种交付方式，其适用范围仅为动产。买卖合同已经明确指出，出卖人应承担的违约责任的起算日期为“商品房交付使用后的270日内”，就应以实际交付之日2011年9月30日为交付日。四、一审法院对违约金条款及违约金的认定错误。原始合同无法备案，一审判决按照无法履行的原始合同认定继续履行合同，承担违约责任明显不当。退一步讲，即使认定纺织服装城应当承担违约金，一审法院也不应该按照金融机构计收逾期贷款利息的标准计算，而应该按照日万分之一标准计算。五、产权资料备案登记逾期存在政府机构（测绘单位）原因，该期间的违约责任应当予以扣除。纺织服装城于2011年向房产部门申请面积测绘，但在2012年7月才受理，并且在测绘面积时存在公摊如何确定等因素直接导致初始登记逾期，该原因应属于不可抗力，不应当由纺织服装城承担责任。
被上诉人郑金鑫辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。郑金鑫的案件在此之前，已经经过区法院和市法院判决，法院已经支持过郑金鑫要求违约金的诉请，而上诉人提供虚假合同，与法院以前审理郑金鑫案件查明的合同相抵触，应当以郑金鑫原始合同为准。
本院查明事实与原审法院查明事实一致。
上述事实，有原始商品房买卖合同、销售不动产统一发票、初始登记证明、民事判决书等证据及当事人陈述笔录在一、二审卷宗为凭，经当事人质证及本院审查，予以确认。
本院认为：上诉人与被上诉人签订有《商品房买卖合同》，本案中，双方除对逾期办证违约责任条款存在争议外，对于上诉人与被上诉人各自主张的合同文本的其他条款在本案中并未提出异议。现被上诉人原审起诉要求上诉人按照其持有的合同文本中关于逾期办证的约定承担违约责任，而上诉人认为应以备案合同中的此条款的约定为双方的有效约定。对此，本院认为，依照法律规定，当事人双方协商一致，可以变更合同。现上诉人主张备案合同中的违约条款是双方对原合同条款协商一致变更的结果，但被上诉人对此事实予以否认，而上诉人未能提供证据证明该事实，故对其主张，本院不予采信，故原审法院以被上诉人主张的违约金条款作为判决依据并无不当。
关于上诉人提出的原审判决认定的交付时间问题。审理查明的事实可以认定，双方是以租赁的形式从2009年10月1日起开始计算租金，故原审判决认定的时间并无不当，上诉人主张应以租赁期届满的时间作为房屋交付的时间缺乏事实依据。
关于上诉人提出的逾期登记存在测绘迟延原因导致，该期间的违约金应予扣除的主张。因进行测绘是办理房屋初始登记批复的必经过程，产权机关受理申请后履行职责的行为并不是民事案件审查的范围，且双方约定的办理权属证书的时间应当考虑登记机关业务办理时间，依照法律规定，当事人一方因第三人原因造成违约的，应当向对方承担违约责任，当事人一方和第三人之间的纠纷依照法律规定或按照约定解决。
关于上诉人提出双方合同属于对违约金有约定的情形的问题。经查，双方合同约定违约“按政府相关规定执行”，而事实上，政府对此并无规定，因此，原审法院认定双方合同属于无约定的情形正确。但由于银行计收逾期贷款利率标准是以中国人民银行发布的同期贷款利率为标准进行上浮，故原审判决结果计算标准不明确，本院对此予以明确，应以中国人民银行发布的同期贷款利率为基准上浮30%为宜。至于上诉人提出的违约金过高，应以存款利率计算的主张，因缺乏法律依据，本院不予支持。
关于上诉人提出的其不应支付被上诉人房屋面积差额款主张，因双方当事人已在《商品房买卖合同》第五条中有明确约定，原审法院据此判决上诉人支付被上诉人面积差额款43，339元并无不当，本院对上诉人该主张不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民二初字第33号民事判决第二项，即：被告沈阳国际纺织服装城开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告郑金鑫面积差额款43，339元；
二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民二初字第33号民事判决第三项，即：“驳回原告郑金鑫的其他诉讼请求”；
三、变更沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民二初字第33号民事判决第一项，即：“被告沈阳国际纺织服装城开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告郑金鑫逾期办理房屋权属登记备案违约金，违约金自2013年1月17日至2013年10月21日止，按原告已付两处房屋购房款259，083元，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算；”为：沈阳国际纺织服装城开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付郑金鑫逾期办理房屋权属登记备案违约金，违约金自2013年1月17日至2013年10月21日，按郑金鑫已付购房款259，083元，按照中国人民银行发布的同期贷款利率的标准上浮30%计算；
如未按本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回沈阳国际纺织服装城开发有限公司的其他上诉请求。
一审案件受理费1267元，由沈阳国际纺织服装城开发有限公司承担；二审案件受理费1267元，由沈阳国际纺织服装城开发有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 妍
代理审判员 单 立
代理审判员 李大鹏
二〇一五年四月十六日
书 记 员 刘冰青
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。