新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终2607号上诉人（原审原告）：杨柳，女，1976年4月14日出生，塔塔尔族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。委托诉讼代理人：肖建琪，新疆星河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆天山建材实业有限责任公司。住所地：新疆乌鲁木齐市沙依巴克区水泥厂街***号。法定代表人：李秀科，新疆天山建材实业有限责任公司董事长。委托诉讼代理人：张沁，新疆久印铭正律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘益民，新疆久印铭正律师事务所律师。上诉人杨柳因与被上诉人新疆天山建材实业有限责任公司（以下简称天山建材公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初9646号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月16日公开开庭进行了审理。上诉人杨柳及其委托诉讼代理人肖建琪，被上诉人天山建材公司的委托诉讼代理人张沁、刘益民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨柳上诉请求：撤销一审判决，改判1、撤销天山建材公司2015年10月19日作出的解除劳动合同处理决定，继续履行劳动合同；2、补缴2015年11月至判决之日的社会保险；3、支付2015年11月-2015年12月的全月工资4958元（2479元/月×2个月）；2016年1月-2016年9月工资13680元（1520元×9个月），合计18638元。事实和理由：1、一审法院以自治区人民医院出具的复函，认定本人有提供伪造、虚假疾病证明的行为是错误的。首先，自治区人民医院未出庭接受质证；其次，本人系乳腺癌患者，如果病假证明系“伪造”，但该行为不是为了骗取单位的病休待遇，而是为了“合理规避”单位的一些不合理的规章制度，与正常人的伪造行为应当不同，也不属于违反诚实信用原则，一审法院不正视本人系乳腺癌患者这一特殊事实，按照正常人违反单位规章制度处理，显失公平。2、《企业职工患病或者非因公负伤医疗期规定》，医疗期是指企业职工患病或者非因公负伤停止工作，不得解除劳动合同。本人工作将近20年，应当享受的医疗期为24个月。2014年1月20日本人出院，医疗期应该到2016年5月24日届满，而天山建材公司于2015年10月19日解除与本人的劳动合同违反法律规定。3、本人为满20年工龄的无固定期限劳动者，应当享受病退的劳动保障，天山建材公司应当给本人申报病退，如果不符合条件，天山建材公司应当办理合理的解除劳动关系手续，并支付经济补偿金。一审法院不予撤销天山建材公司错误的决定，极不公正。天山建材公司辩称，1、杨柳向我公司递交的病假证明，经与自治区人民医院、五附院核实，均系虚假伪造的，杨柳此种行为已严重违反了公司的规章制度，我公司对其作出解除劳动合同决定并未违反法律规定。2、劳动部《关于贯彻企业职工患病的通知》已明确了医疗期的起算时间，即从病休第一天开始累积计算，最长为24个月，不存在中止中断的情况，确实需要延迟的要经企业和劳动主管部门批准。杨柳2005年第一次住院就诊，至解除劳动合同之时，累积计算已超过法律规定的医疗期上限，故杨柳要求撤销处理决定的理由不能成立。一审法院认定事实和适用法律正确，请求二审法院予以维持。杨柳向一审法院起诉请求：1、撤销新疆天山物业服务有限责任公司2015年10月19日作出的解除劳动合同处理决定，改判继续履行劳动合同；2、补缴2015年11月至判决之日的社会保险；3、支付2015年11月-2015年12月的全月工资4958元（2479元/月×2个月）；2016年1月-2016年9月病假工资20299元（2479元×9个月×95%），合计25037.9元。一审认定事实：1996年7月17日杨柳到新疆天山物业服务有限责任公司（以下简称天山物业）工作，2000年6月1日双方签订无固定期限劳动合同，约定杨柳从事保洁工作，其中第三条第二款约定杨柳应履行义务包括：遵守单位依法制定的各项规章制度和劳动纪律，认真履行岗位职责，完成单位规定的生产、工作任务，提供职业技能，遵守职业道德。第六条第四款约定单位可以解除劳动合同情形包括：杨柳严重违反单位依法制定的劳动纪律或规章制度的。天山物业缴纳杨柳社会保险费至2015年10月。2005年5月16日杨柳因病在新疆维吾尔自治区人民医院肿瘤外科住院治疗，后做了右乳癌治疗手术。此后在工作期间杨柳间断性的住院接受治疗，按照医院出具的诊断证明天山物业对杨柳均以病假核定考勤及工资。同时查明：2015年7月31日新疆维吾尔自治区人民医院门诊部出具证明，载明杨柳向单位提供的2015年6月20日、2015年7月6日的医院疾病证明书系伪造（病休时间2015年6月20日-2015年7月21日）。2016年10月24日该医院出具证明，载明杨柳提供的2015年7月22日、2015年8月5日的疾病证明书系虚假诊断证明书（病休时间2015年7月22日-2015年8月21日）。2016年10月24日新疆医科大学第五附属医院医务部出具回复函，载明杨柳所持有的2015年4月15日该院编号为0018833伤病休假证明书系伪造（病休时间2015年4月15日-2015年5月15日）。上述期间杨柳均未到天山物业上班，天山物业按照病休假核算其待遇。2015年8月21日后杨柳再未到单位提供正常劳动。天山物业在2015年9月1日职工代表大会上提出杨柳连续2个月开具虚假病假假条，严重违反天山物业的公司规章制度，按照劳动合同法第三十九条第二款的规定建议解除杨柳的劳动合同。职工代表大会13人出席，均在同意处签名。2015年10月19日天山物业通过邮政快递向杨柳送达了通知书。通知书载明杨柳2015年4月起因开具虚假病假条且一直未来上班，此段时间病假按旷工处理，按劳动合同法及公司规定，经职代会通过决定解除与杨柳的劳动合同，要求其2015年11月2日前办理手续。2015年10月20日杨柳到新疆维吾尔自治区人民医院入院治疗，在病史中陈述有“患者自述于八个月前无意中发现左乳肿块，不伴有疼痛等不适，……，患者一直未在意，未到医院就诊治疗，今日患者为进一步诊治到我院门诊就诊，门诊以‘左乳肿块待查’收住我科。病程中患者无发热，神志清，精神可，饮食及睡眠尚可，……。”2015年11月13日天山物业在乌鲁木齐晚报发布声明，载明杨柳无故旷工30日以上，单位已通过邮局送达相关通知，但杨柳至今未办理手续，单位依法解除与其的劳动关系。2016年9月27日，杨柳向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1.与天山物业继续履行劳动合同；2.天山物业补缴2015年11月至2016年9月的社保；3.天山物业支付2015年11月至2015年12月的工资4958元（2479元/元×2个月），2016年1月至2016年9月的待岗工资13680元（1520元×9个月）。2016年11月22日该仲裁委以（2016）沙劳人仲裁字第457号仲裁裁决：驳回杨柳的全部请求。杨柳不服，诉至一审法院。一审法院认为，天山物业与杨柳签署的《劳动合同》系双方真实意思表示，具有约束力，双方必须履行劳动合同规定的义务。本案中，天山物业与杨柳主要争议的问题是天山物业解除劳动合同是否合法。天山物业通过职代会集体讨论通过的劳动纪律符合法律规定，且予以了公示。杨柳认为该规定系天山物业单方做出的，且提供的学习记录中有关劳动纪律的学习系后面补充的，不予认可，但杨柳作为履职达20余年的职工，且劳动合同亦明确约定杨柳应履行的义务包括：遵守单位依法制定的各项规章制度和劳动纪律。因此，《天山物业公司有关劳动纪律的规定》对杨柳具有约束力，杨柳应当遵守。《天山物业公司有关劳动纪律的规定》4.3.5条中规定，病假：4.3.5.1员工患病请假，以书面形式请假，必须经三级甲等医院治疗后出具疾病诊断证明、休息建议及同期药费收据。提前请假，事后补假无效，2天以内（含2天）按事假处理，3天以上按旷工处理。4.3.7.4中规定，上述所有假期超过规定时间，均必须以书面形式说明原因，按要求办理相关手续，获得批准后方可执行，否则全部按旷工处理。4.5.3中规定，旷工：旷工1天，扣除当月应发工资的25%；旷工4天，扣除当月全部应发工资，个人承担费用，从下月工资中抵扣；5天以上（含5天），停发当月工资，个人承担当月全部费用（含企业承担部分，返岗后从下月工资中抵扣）；当月连续旷工时间满15天或一年内累计旷工时间满30天，按程序由公司予以除名。2015年10月19日天山物业向杨柳发出通知，称杨柳自2015年4月起因开具病假条而一直未来公司上班，经公司到相关医院落实假条的真实性，其所开具的病假条为虚假假条，此段时间的病假不予认可，按旷工处理。按照劳动合同法及公司的相关规定，并经职代会讨论通过，对杨柳作出解除劳动合同的处理。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。人无信不立，业无信不兴，国无信不昌。“诚实信用原则”是当代最重要的民法精神之一，彰显着追求实质正义的民法价值理念，是现代法治社会的一项基本法律规则，要求民事主体在民事活动中应善意行使权利、信守承诺，不弄虚作假、不欺诈、不以损害他人和社会利益的方式来获取私利。具体到本案而言，杨柳在2015年10月20日入院治疗时自述八个月前无意中发现左乳肿块，不伴有疼痛等不适，一直未在意，未到医院就诊治疗，病程中无发热，神志清，精神可，饮食及睡眠尚可。但却向单位提交2015年6月20日、2015年7月6日的医院疾病证明书获得自2015年6月20日至2015年7月21日的病假。天山物业提交2015年7月31日新疆维吾尔自治区人民医院门诊部出具的证明，载明杨柳向单位提供的两张医院疾病证明书为伪造，杨柳对该证据不予认可，但却无法做出合理解释亦无法提供证据证明其主张，结合杨柳的入院陈述可认定2015年6月20日、2015年7月6日的医院疾病证明书系伪造。依据杨柳的入院陈述，其在提供虚假证明书后并未到医院就诊治疗，而是在天山物业发出解除劳动合同通知后才入院进行治疗。杨柳身患疾病是不幸的，其可以通过正当方式享受合法权益，但是不能因患病就通过提供伪造、虚假的疾病证明书来获取病休假，而且在该假期间杨柳并未进行治疗，给用人单位的经营管理秩序和社会公共利益造成不良后果，且依据杨柳的入院陈述，其身体、精神状况，即使要住院治疗也是完全有条件、有精力履行单位的请假制度的，且通过其提供虚假疾病证明书的行为可知杨柳对单位的规章制度是清楚的，但是杨柳仍然通过提供伪造、虚假的疾病证明书的方式来获取病休假，并存在假满长期未到岗工作的情况，其行为已严重违反法律、单位规章制度及劳动合同约定的法定义务，有违劳动者的职业操守，也与诚实信用原则这一法律规则相悖，由此产生的不利后果应由杨柳自行承担。关于杨柳提出劳动者患病在医疗期内用人单位不得解除劳动合同的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的。但依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。由此可知，劳动者在履职期间存在严重违反单位规章制度行为的，用人单位可以依法解除劳动合同。综上所述，杨柳的行为严重违反法律、单位规章制度及劳动合同约定的法定义务，有违劳动者的职业操守，也与诚实信用原则的法律规则相悖，用人单位据此与杨柳解除劳动合同，具有事实及法律依据，杨柳请求撤销天山物业2015年10月19日做出的解除劳动合同处理决定，并继续履行劳动合同的诉讼请求，不予支持；其他诉讼请求据此亦无事实及法律依据，不予支持。一审法院判决：驳回杨柳的诉讼请求。本院二审期间，双方均未提供新的证据。本院另查明，天山物业于2017年6月27日经工商行政部门核准注销。该公司的债权债务由天山建材公司承继。乌鲁木齐市部分待业、工种(岗位)2015年劳动力市场工资指导价位小区保洁员中价位2116元。本院认为：本案的争议焦点为：一、天山建材公司作出解除与杨柳的劳动合同是否存在违法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的。……”《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条的规定支付赔偿金。”本案的关键点为杨柳是否存在严重违反天山建材公司规章制度的行为。天山建材公司以杨柳自2015年4月起因开具虚假病假条且一直未来上班，此段时间病假按旷工处理为由，作出解除与杨柳劳动合同的决定。那么，杨柳依据病假条已享受过的病假是否为旷工。本院认为，天山建材公司提供证明杨柳递交的医院病假证明系虚假的证据有两份时间为2016年10月24日，即该两份证据是在其作出解除劳动合同决定之后形成，因此，天山建材公司作出决定的证据仅为2015年7月31日新疆维吾尔自治区人民医院门诊部出具的证明，该证据证明2015年6月20日、7月6日病假证明系虚假，而此时杨柳仍在病假中，天山建材公司应当将此事通知杨柳或因此作出处理决定，现天山建材公司并无证据证明其已履行了告知义务之后，杨柳拒绝上班。而在杨柳休完病假之后，天山建材公司以杨柳所休病假无效认定杨柳旷工，从而解除劳动合同存在违法，应当予以撤销。杨柳与天山建材公司签订的为无固定期限劳动合同，杨柳要求继续履行劳动合同符合法律规定，本院予以支持。二、补缴社会保险的问题。本院已确认天山建材公司2015年11月19日作出解除与杨柳劳动合同存在违法，故双方劳动关系存续，天山建材公司作为用人单位应当承担为劳动者缴纳社会保险的法定义务。杨柳2016年9月27日申请仲裁提出请求，故天山建材公司应当按照社会保险经办机构核定的标准补缴杨柳2015年11月至2016年9月养老、失业保险，并承担期间的利息。三、杨柳主张2015年11月、12月工资的问题。由于天山建材公司的违法解除杨柳劳动合同的行为，导致杨柳未能提供劳动，故天山建材公司应当承担支付杨柳工资的责任。杨柳对天山建材公司提供的工资表不予认可，天山建材公司对杨柳主张其月工资标准2479元亦不予认可，杨柳岗位为天山建材公司保洁员，故本院参照乌鲁木齐市部分待业、工种(岗位)2015年劳动力市场工资指导价位小区保洁员中价位2116元确定杨柳的月工资标准。因此，天山建材公司应当支付杨柳2015年11月和12月工资共计为4232元(2116元×2个月)。四、杨柳主张2016年1月至2016年9月病假工资的问题。劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条规定：“职工患病或者非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”本案，杨柳并未提供2016年1月至2016年9月其应当享受病假工资的证据，故其要求天山建材公司支付此期间病假工资依据不足，本院不予支持。综上，杨柳的部分上诉理由成立，本院予以部分支持。一审判决认定基本事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初9646号民事判决；二、撤销新疆天山建材实业有限责任公司2015年10月19日对杨柳作出解除劳动合同的通知；新疆天山建材实业有限责任公司与杨柳签订的劳动合同继续履行；三、新疆天山建材实业有限责任公司应当按照社会保险经办机构核定的标准补缴杨柳2015年11月至2016年9月养老、失业保险，并承担期间的利息；四、新疆天山建材实业有限责任公司支付杨柳2015年11月和12月工资共计为4232元(2116元×2个月)；五、驳回杨柳要求新疆天山建材实业有限责任公司支付2016年1月至2016年9月病假工资的诉讼请求。上述新疆天山建材实业有限责任公司应支付杨柳款项，于本判决书生效后十日内一次性支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（杨柳预交），一审法院减半收取即5元，由新疆天山建材实业有限责任公司负担；一审法院退还杨柳5元；二审案件受理费10元（杨柳预交），一审法院减半收取即5元，由新疆天山建材实业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年十月十七日书记员 瞿佩茹