浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温瑞民初字第2527号
原告李佰军。
委托代理人（特别授权）陈勇，浙江安瑞律师事务所律师。
被告浙江新瑞建设集团有限公司。
法定代表人戴进荣。
委托代理人（特别授权）周崇成，浙江万松律师事务所律师。
被告康小军。
原告李佰军为与被告浙江新瑞建设集团有限公司（以下简称新瑞公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年8月19日向本院起诉，本院于8月25日受理后，依法适用简易程序由审判员陈谦雁独任审判，依法追加康小军为本案共同被告，于2015年9月30日公开开庭进行了审理。原告李佰军及其委托代理人陈勇、被告新瑞公司委托代理人周崇成、被告康小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年3月间，原告受被告康小军雇佣在被告新瑞公司瑞安市东山街道中埠村安置房工程工地从事外墙、雨棚粉刷等工作。双方未签订书面合同，口头约定报酬按粉刷面积每平方米4元计算，月工资平均7000元。2014年10月11日，原告需要对工地指挥部办公室处的雨棚进行处理。当日10时40分左右，原告站在悬挂的架子上刮倒板时不慎坠落地面致伤。原告立即被送往瑞安市中医院进行住院治疗，诊断为：胸椎骨折、右跟骨骨折、气滞血瘀。原告先后住院治疗二次，共计64天。原告仍需要后续治疗拆内固定，费用预计10000元。期间，被告垫付了第一次住院医疗费用。2015年7月30日，经鉴定原告的伤势已经构成九级伤残，同时评定了原告的误工、护理和营养期限。综上所述，原告受康小军雇佣后到被告新瑞公司承建的建设工地上班，在工作过程中受伤，被告应承担全部赔偿责任。原告诉至法院请求判决：被告赔偿原告李佰军经济损失合计165822.8元（医疗费63637.16元、住院伙食费64天×30元／天=1920元、护理费105天×133元／天=13965元、营养费105天×30元／天=3150元、误工费7个月×7000元／月=49000元、残疾赔偿金73617.4元、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元、后续治疗费10000元、扣除被告先行支付的61000元为165822.8元）。
原告在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
证据1、原告身份证、被告工商登记信息各1份，以证明原、被告的主体身份。
证据2、证人证言、证人身份证各1份，以证明原告受雇在被告新瑞公司承建的工地上工作时受伤的事实。
证据3、瑞安市中医院入院记录、出院记录、医疗诊断证明单，武冈市正骨医院入院记录、出院记录各1份，以证明原告受伤之后先后两次住院治疗及一年之后尚需拆除内固定费用约1万元的事实。
证据4、瑞安市中医院住院收费票据（电脑联）、病人住院费用清单，武冈市正骨医院住院结算统一发票、病人住院费用清单、湖南省邵阳市医院门诊挂号费发票，食堂收据各1份，中西医疗通用处方笺4份，以证明原告受伤治疗支出的医疗费用的事实。
证据5、武冈市正骨医院保姆房收据1份，以证明原告住院期间所支付的护理费用。
证据6、温州东海司法鉴定所法医临床鉴定意见书1份，以证明原告伤残等级评定、误工期、营养期、护理期等评定情况。
被告新瑞公司辩称：1、主体问题，原告并非受雇于被告而是受康小军的雇佣。2、本案中就事故的发生原告有重大的过错，因为原告粉刷的地点离地面二点七米，根据规定2.5米以上属于高空就必须系挂安全带，但原告并没有系挂。原告在粉刷时落脚点不踩在已经搭建好的架子上而是踩在装饰石膏板上。因为以上两点的错误才导致了原告受伤的事故。原告对其伤害结果有重大过错，应当自行承担责任。3、原告诉称的事实部分有不属实之处，原告并非按月计酬，赔偿清单中有部分不合理的请求如误工费，原告已经六十周岁相关的误工费不属于本案赔偿范围，其他不合理请求将在法庭调查时再予以陈述。
被告新瑞公司没有提交证据。
被告康小军辩称：事实方面没有意见，原告对自身的受伤存在过错。赔偿项目方面：医疗费没有意见；护理费金额过高；误工费有意见，误工期限过长，原告出事的时候是以每天150元计算报酬，之前是按照工作量计算报酬的；残疾赔偿金被告不清楚；原告是身体损害，精神损害抚慰金不应该支持；后续医疗费就算取钢板也不需要1万元。被告已先行为原告垫付了61000元。
被告康小军没有提交证据。
原告提供的上述证据，经当庭出示质证，被告新瑞公司的质证意见：证据1无异议。证据2由于原告明确证人不出庭了就有关事实方面情况以法庭调查查明事实为准，如相关证明与查明事实不符的，不符部分我方一概不予认可。证据3瑞安市中医院的记录三性无异议，武冈市正骨医院记录由于原告提交的是盖章影印件所以对其真实性无法确认，我方认为有关原告在武冈市医院治疗的部分事实应该有待原告递交其他相应证据如原件等予以核实。证据4瑞安市中医院住院票据因为有专用章对其三性无异议，用药清单也无异议。武冈市医院费用单据及清单由于仅有复印件所以对真实性无法确认，也不清楚武冈市正骨医院到底是乡镇级还是市级医院。中西医疗通用处方笺1452元的真实性不予认可，因为没有任何相关医疗材料证明原告在武冈市司马冲新安村卫生室做过治疗，对该卫生室出具的票据真实性均不予确认。湖南省邵阳市医院门诊挂号费发票没有证据佐证无法认定、食堂开支实际也属于伙食费。证据5真实性不予认可，实际上保姆费就是护理费，请法庭依法予以认定。证据6对鉴定结论真实性、合法性及关联性没有意见。被告康小军对证据没有意见。
根据上述采信的证据、当事人陈述，本院认定事实如下，被告新瑞公司将其承建的瑞安市东山街道中埠村安置房建设工程墙体抹灰作业分包给被告康小军。2014年3月间，原告受被告康小军雇用在该建设工地从事内墙抹灰工作，被告康小军与原告口头约定报酬按完成工作量计算。2014年10月11日，原告对该建筑工程工地指挥部办公室处的雨棚顶部进行涂刷，当日10时40分左右，原告站在搭建的钢架上抹灰时，因架子晃动，原告站立不稳从高约3米的钢架坠落至地面，原告受伤后被送往瑞安市中医院住院治疗，诊断为胸12椎体骨折、右跟骨骨折。原告住院治疗51天后于2014年12月1日出院，因术后感染，于2015年1月13日再次在武冈市正骨医院住院治疗13天。事故发生后，被告康小军已先行支付原告61000元。2015年7月30日，温州东海司法鉴定所评定原告构成人体损伤残疾程度九级残疾；原告的误工期限拟为210日、护理期限拟为105日、营养期限拟为105日（以上期限自受伤之日起计算，均包括住院期间及择期拆除内固定材料期间的期限）。另，被告康小军无抹灰作业分包企业资质。
本院认为，被告新瑞公司承接了瑞安市东山街道中埠村安置房建设工程后，将该建设工程抹灰作业部分分包给被告康小军施工，可以认定被告康小军与被告新瑞公司之间属承揽法律关系。原告李佰军受被告康小军雇用，在该建设工程工地上从事抹灰工作，可以认定原告李佰军是向被告康小军提供劳务的，原告与被告康小军之间形成劳务关系。
个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告李佰军站立在钢架从事高处作业时，没有对钢架进行固定，其操作存在不当之处，自身存在一定的过错，应自行承担相应的责任。被告康小军作为接受劳务一方没有为原告提供相应的安全防护设备，履行管理责任，应承担主要赔偿责任。被告新瑞公司将建筑工程的抹灰作业分包给无相应劳务分包资质的被告康小军施工，也存在一定过错，应承担一定的赔偿责任，本院酌定对原告的合理经济损失由原告自行承担20%赔偿责任，被告康小军承担60%赔偿责任，被告新瑞公司承担20%的赔偿责任。原告的合理经济损失确定如下：1、医疗费。根据住院医疗费票据、门诊收费收据，结合住院病历、门诊病历，医疗费合计为63043.26元。二份时间为2015年1月3日湖南省邵阳市医院门诊挂号费发票，收费项目为门诊肛肠科化验费16元、放射费70元，因没有提供相应门诊病历佐证，不能确定与本案存在关联，不予支持。三份武冈市中西医疗通用处方笺记载的金额为1452元医疗费用支出，因没有提供相应病历及医疗费用票据，真实性不能确定，不予支持。2、住院伙食补助费。原告一共住院治疗64日，请求给付住院伙食费1920元（64天×30元），扣除瑞安市中医院住院收费收据中重复计算的359.5元，住院伙食补助费1560.5元，予以支持。武冈市正骨医院出具的食堂开支收费收据记载的食堂开支420元，性质上属于住院期间伙食费支出，不再重复计算。3、护理费。司法鉴定文书确定原告护理期限为105天，原告请求参照2014年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资48732元标准计算，符合法律规定，护理费13965元予以支持。4、营养费。结合司法鉴定意见，原告的营养期限为105日，考虑原告伤情，酌情支持3000元。5、误工费。原告没有固定收入且无法证明最近三年平均收入状况及所从事的行业，原告请求以每月7000元标准计算误工费依据不足，可以参照2014年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资48372元标准计算误工费。以司法鉴定书确定的原告误工期限210天，误工费为27831元（48732元／365×210日）。6、交通费。原告未提供相应交通费票据，考虑到原告门诊、二次住院治疗且第二次是回到湖南省武冈市治疗的事实，酌情支持1000元。7、残疾赔偿金。原告属农业家庭户口，定残时年满61周岁，原告请求参照2014年度浙江省农村居民人均可支配收入19373元标准计算19年，符合法律规定，予以支持，残疾赔偿金为73617.4元（19373×19×20%）。8、精神损害抚慰金。根据原告伤情、双方过错程度、本地平均生活水平等因素，本院酌情支持8000元。综上，原告的合理经济损失除精神损害抚慰金外合计184017元，由原告自行承担36803.4元，被告康小军承担110410.2元，加上精神损害抚慰金6000元，扣除被告康小军先行支付的61000元，被告康小军还应赔偿原告55410元，被告新瑞公司承担36803.4元，加上精神损害抚慰金2000元，被告新瑞公司赔偿原告38803元。原告主张的后续治疗费用10000元，被告有异议，原告也同意待实际发生后另案主张，故本案中不作处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条之规定，判决如下：
1、被告康小军赔偿原告李佰军经济损失及精神损害抚慰金55410元（已扣除被告先行给付的61000元）。
2、被告浙江新瑞建设集团有限公司赔偿原告李佰军经济损失及精神损害抚慰金38803元。
上述款项定于本判决生效后十日内给付，款交本院转付（汇至中国农业银行瑞安市支行万松营业部瑞安市人民法院账户，账号19xxxxxxxxxx028）。
如被告未在本院指定的期间内履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
3、驳回原告李佰军的其他诉讼请求。
本案受理费减半收取615元，原告李佰军负担115元，被告康小军负担400元，被告浙江新瑞建设集团有限公司负担100元（原告未预交诉讼费，原、被告承担的诉讼费应在本判决生效后十日内来本院缴纳）。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费1229元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇温州市中级人民法院，收款单位：温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，账号：192xxxxxxx950013）。逾期按自动撤回上诉处理。
审判员 陈谦雁
二〇一五年十一月十日
书记员 林冰茹