广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0404刑初395号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
被告人管某某（绰号“毛五”），男，1976年10月20日出生，汉族，小学文化，户籍地安徽省蚌埠市五河县，因犯信用卡诈骗罪，于2013年9月13日被四川省梓潼县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元；因犯盗窃罪，于2015年1月27日被重庆市大渡口区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元，与前罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币六万元，2016年2月9日刑满释放。因本案于2016年5月12日被羁押并被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
被告人胡某某（绰号“黄毛”），男，1972年9月12日出生，汉族，初中文化，户籍地江西省宜春市奉新县，因本案于2016年5月11日被羁押，次日被刑事拘留，同�6月15日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
被告人凡某某，女，1987年1月3日出生，汉族，小学文化，户籍地安徽省蚌埠市五河县，因本案于2016年5月12日羁押并被刑事拘留，同年6月15日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检刑诉[2016]390号起诉书指控被告人管某某、胡某某、凡某某犯抢夺罪、盗窃罪，于2016年11月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派代理检察员何华、孙晓红出庭支持公诉，被告人管某某、胡某某、凡某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年4月2日至4月10日期间，被告人管某某、胡某某、凡某某利用由被告人管某某租用的一辆白色无号牌宝马小轿车，先后在广东省东莞市、惠州市、珠海市、中山市，以借用手机打电话为由，取得被害人手机，趁被害人不备，驾车逃离现场，共抢夺他人手机7部，价值人民币2万余元（以下所涉币种均为人民币）；同时，三被告人在上述城市，谎称自己是香港人，银行卡在大陆无法使用，想借用被害人的银行卡进行转账用于交通事故赔偿，并通过分散被害人的注意力取得被害人银行卡密码，再由被告人管某某、凡某某借故下车，持被害人银行卡取现或刷卡消费，共盗窃被害人现金65,353元及价值2050元的手机一部。
公诉机关认为，被告人管某某、胡某某、凡某某以非法占有为目的，多次抢夺、盗窃他人财物，数额较大，其共同行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十七条、第二百六十四条之规定，应以抢夺、盗窃罪追究刑事责任，并根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定数罪并罚。被告人管某某曾�故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人凡某某在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人管某某、胡某某、凡某某到案后，如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。请依法判处。
被告人管某某对指控的犯罪事实和盗窃罪罪名无异议，但对于抢夺罪的罪名提出异议，认为被害人受骗后主动将手机交给他们使用，其让被害人在旁边等候，然后开车离开现场，该行为并非抢夺，应定性为诈骗罪。
被告人胡某某对指控的犯罪事实和盗窃罪罪名无异议，就公诉机关指控的抢夺罪罪名，其与被告人管某某的辩解意见一致；另辩称其在骗取手机过程中基本没有发挥作用，仅在其中一单犯罪中假意借得被害人的手机打电话，在盗窃犯罪中，其协�被告人管某某取得被害人的信任，并将被害人的银行卡密码发给被告人凡某某用于取款，因此应认定其为从犯。
被告人凡某某对指控的犯罪事实和罪名无异议，但辩称在公诉机关指控的抢夺犯罪中，被告人管某某、胡某某是经过被害人同意才把手机拿走的，且其仅负责坐在副驾驶座位上，没有拿过被害人的手机，是从犯，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
被告人管某某于2016年2月刑满释放后，欲纠集他人，继续实施非法占有他人手机和银行卡内钱财的犯罪行为。为了便于实施犯罪，被告人管某某于2016年3月底在安徽省租用了一部宝马牌轿车开到深圳市，后伙同他人前往广东省东莞市抢夺一部手机；被告人凡某某应被告人管某某之邀赶往深圳市，与被告人管某某前往广东省惠州市实施了两单抢夺他人手机的行为；之后被告人管某某又联�了被告人胡某某，三被告人随后实施了四次抢夺他人手机的行为，实施了四次盗取他人银行卡内现金的行为。具体犯罪事实如下：
（一）抢夺犯罪事实
1.2016年4月2日15时30分，被告人管某某伙同他人，驾驶租用的白色无号牌宝马牌小轿车，来到广东省东莞市凤岗镇黄洞村信朋百货门口，以自己的手机没电为由，向被害王某1贵借用手机打电话王某1贵将手机交给被告人管某某后，被告人管某某王某1贵到前面超市门口等候，随即摇下车窗，驾车离开。经认证，该手机价值在1200-1500元之间。
2.2016年4月4日12时许，被告人管某某、凡某某驾车来到广东省惠州市大岭镇惠东大道农商银行附近，决定将被害杨某明作为作案目标。被告人管某某谎称自己是香港人，手机在大陆无法使用，提出借用一杨某明的手机。杨某明犹豫，被告人凡某某举起自己手�的苹果牌手机杨某明看，表示他们有手机杨某明仍然犹豫，被告人管某某杨某明帮忙拨打朋友电话，电话拨通后，对方要杨某明将手机交给被告人管某某接听杨某明将自己的苹果6手机交给被告人管某某后，被告人管某某拿着手机打了十多秒后，迅速驾车离开。经认证，该手机价值3916元。
3.2016年4月4日12时30分，被告人管某某、凡某某驾车来到广东省惠州市惠阳区平潭镇独石村路口，决定将被害林某1兴作为作案目标。被告人凡某某林某1兴问路，被告人管某某谎称自己是香港人，手机在大陆无法使用，提出借用一林某1兴的手机林某1兴信以为真，将一部苹果6手机交给被告人管某某，被告人管某某欺林某1兴说在前面一点停车，随即发动汽车离开。经认证，该手机价值3526元。
4.2016年4月7日14时许，被告人管某某、胡某某、凡某某驾车来到广东省中山市�炬开发区太阳城商业广场门口，决定将被害陈某1军作为作案目标。被告人胡某某假装陈某1军问路，随后又提出陈某1军的手机拨打电话陈某1军按照被告人胡某某所说的号码拨打过去后，对方要陈某1军将手机交给被告人胡某某接听，被告人胡某某拿陈某1军的苹果6手机后交给被告人管某某，又要陈某1军走开一点方便停车，被告人管某某迅速驾车离开。经认证，该手机价值3200元。
5.2016年4月8日16时许，被告人管某某、胡某某、凡某某驾车来到珠海市香洲区南屏镇屏北二路，决定将被害柳某1华作为作案目标。被告人管某某谎称自己是香港人，借柳某1华的手机打电话柳某1华拒绝，被告人管某某便请柳某1华帮忙拨打客户电话，并要柳某1华上车柳某1华上车后，将自己的苹果6手机交给被告人管某某，被告人管某某拨打了几个电话后，柳某1华下车等柳某1华下车后�被告人管某某迅速驾车离开。经认证，该手机价值2500元。
6.2016年4月8日60时20分许，被告人管某某、胡某某、凡某某驾车来到珠海市香洲区保税区爱普科斯电子厂路口，决定将被害鲍某菲作为作案目标。被告人管某某谎称手机没电，鲍某菲帮忙拨打朋友电话，电话拨通后，对方要鲍某菲将手机交给被告人管某某接听鲍某菲将自己的苹果6S手机交给被告人管某某后，被告人管某某假装听电话，迅速驾车离开。经认证，该手机价值4236元。
7.2016年4月9日13时许，被告人管某某、胡某某、凡某某驾车来到珠海市南水镇南港路零距离网吧门口，决定将被害王某2雪作为作案目标。被告人凡某某假装问路，后提出自己是香港人，想借王某2雪的电话使用王某2雪信以为真，将一部OPPO牌手机交给被告人凡某某，被告人凡某某将手机交给被告人管某某，被告人管某某�速驾车离开。经认证，该手机价值1980元。
8.2016年4月9日10时许，被告人管某某、胡某某、凡某某驾车来到珠海市金湾区三灶镇华宇金属公司路口，以自己是香港人不熟悉路况，希望被害周某玉帮忙带路为由，周某玉上车，并周某玉借用OPPO牌手机一部。在盗取周某玉交通银行卡内现金人民币4400元后，以见朋友周某玉不方便跟随为由，要周某玉下车等候，随即驾车逃离。经认证，该手机价值2050元。
（二）盗窃犯罪事实：
1.2016年4月8日中午，被告人管某某、胡某某、凡某某驾车来到珠海市香洲金某1金某2恒二路顺成工厂门口，决定将被害梁某丽作为作案目标。被告人管某某向被害梁某丽谎称自己是香港人，开车撞了人需要进行赔偿，但持有的香港银行卡不能在大陆使用，想借梁某丽的银行卡进行转账，并承诺给予1万元作为报酬梁某丽同意并上车。被告人胡某某拿梁某丽的银行卡后交给被告人管某某，接着，梁某丽拨打银行客服电话查询余额，并趁机得梁某丽的银行卡密码。三被告人驾车来到金鼎派出所附近，被告人管某某、胡某某继续梁某丽聊天分散其注意力，被告人凡某某谎称上厕所，偷偷拿梁某丽的银行卡下车，被告人胡某某把得知的银行卡密码通过手机发送给被告人凡某某，被告人凡某某在附近的银行柜员机上取走卡内现金3300元。被告人凡某某回到车上后，被告人管某某将银行卡还梁某丽，后谎称见朋友，梁某丽下车在路边等候，之后驾车逃离现场。
2.2016年4月9日10时许，被告人管某某、胡某某、凡某某驾车来到珠海市金湾区三灶镇华宇金属公司路口，决定将被害周某玉作为作案目标。被告人管某某向被害周某玉谎称自己是香港人不熟悉路况，希望被害周某玉帮忙带路周某玉相信并上车。被告人管某某又谎称开车撞了人需要进行赔偿，但持有的香港银行卡不能在大陆使用，想借周某玉的银行卡进行转账，并承诺给予1万元作为报酬周某玉同意就将银行卡交出来。被告人管某某、胡某某周某玉拨打银行客服电话查询余额，并趁机得周某玉的银行卡密码。后被告人管某某、胡某某继续周某玉聊天分散其注意力，被告人凡某某谎称上厕所，偷偷拿周某玉的银行卡下车，被告人胡某某把银行卡密码通过手机发送给被告人凡某某，被告人凡某某在附近的银行柜员机上取走卡内现金4400元。被告人凡某某回到车上后，被告人管某某将银行卡还周某玉，后谎称见朋友，周某玉下车在路边等候，之后驾车逃离现场。
3.2016年4月9日15时许，被告人管某某、胡某某、凡某某驾车来到珠海市沙某福鼎电子厂附近，决定将被害俞某1华作为作案目标。被告人胡�某假装俞某1华问路，并请俞某1华上车帮忙带路俞某1华相信并上车。三被告人便谎称发生交通事故，想借俞某1华的银行卡转账用于赔偿俞某1华相信并将银行卡交给三被告人。被告人胡某某俞某1华拨打银行客服电话查询余额时掌握密码，后被告人凡某某以在柜员机上查询余额为借口，在珠海市平沙镇农商银行美平支行柜员机取俞某1华卡内现金4500元。三被告人将银行卡还俞某1华后，在附近路段俞某1华放下，借机离开。
4.2016年4月10日16时许，被告人管某某、胡某某、凡某某驾车来到广东省江门市新会区古井镇临港工业园路边，决定将被害叶某梅作为作案目标。三被告人以同样的作案手法，以借卡转账为由骗叶某梅的同意，叶某梅用手机查询银行卡余额时得到银行卡密码。被告人凡某某借口上厕所偷偷持银行卡下车，去到银行柜员机取出现金20,000元。其后，三被告人又驾车去到珠海市斗门区井岸镇步行街附近，由被告人胡某某在车上与叶某聊天转移其注意力，被告人管某某、凡某某谎称下车为被撞伤的人购买礼品，偷偷持叶某的银行卡去到附近的周六福珠宝金行，购买金戒指、金手镯、金手链各一个，共刷卡消费33,153元。之后三被告人将银行卡归还叶某并将叶某送回江门市新会区古井镇临港工业园，借机离开。
综上，被告人管某某抢夺八次，数额22,608元至22,908元，被告人胡某某抢夺五次，数额13,966元，被告人凡某某抢夺七次，数额21,408元；三被告人盗窃数额均为65,353元。
被害人财产受损后报案，公安机关经侦查，锁定被告人管某某、胡某某、凡某某有作案嫌疑，于2016年5月11日在东莞市谢岗镇将被告人胡某某抓获；次日在安徽省蚌埠市五河县将被告人管某某、凡某某分别抓获。公安人员在被告人�某某身上查获赃款人民币3000元，在被告人凡某某身上查获金戒指一枚，该枚金戒指系用叶某的银行卡刷卡2763元购买。
另查明，被告人管某某因犯寻衅滋事罪，于2003年2月27日被安徽省五河县人民法院判处有期徒刑一年；因犯信用卡诈骗罪，于2013年9月13日被四川省梓潼县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月，并处罚金二万元；因犯盗窃罪，于2015年1月27日被重庆市大渡口区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元，与前罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金四万元，2016年2月9日刑满释放。
上述事实，有被害人陈述、被告人供述、证人证言、辨认笔录及照片、被告人户籍材料、银行交易明细、现场勘验笔录、方位图、照片、《刑事判决书》《释放证明》、鉴定意见、视听资料、物证等证据予以佐证。
本院认为�被告人管某某、胡某某、凡某某以非法占有为目的，驾驶机动车多次抢夺、盗窃他人财物，数额较大，其共同行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十七条、第二百六十四条之规定，构成抢夺罪、盗窃罪。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。
关于三被告人骗借手机后趁被害人不备驾车逃离的行为是构成抢夺罪还是诈骗罪的问题。本院认为，诈骗罪要求行为人以虚构事实或隐瞒真相的方式，骗取被害人的信任，使被害人自愿作出财产处分行为，行为人基于被害人的处分行为取得财物，从而实现非法占有；本案中，被害人虽然是基于三被告人的欺骗行为而将手机出借，但并未放弃手机的所有权，对被害人而言，手机仍处于其控制之下，故三被告人取得被害人的手机不是基于被害人的财产处分行为，不符合诈骗罪的构成要件。三被告人谎称借用手机，在取得手机后，趁被害人处于没有意识到手机即将被夺取的不备状态，利用驾驶汽车的速度优势驾车离开，公然将被害人手机据为己有，该行为应以抢夺罪论处。对被告人管某某、胡某某的辩解意见不予采纳。
关于被告人胡某某、凡某某的犯罪地位。在盗窃犯罪中，被告人管某某负责开车、物色作案目标以及与被告人胡某某互相配合取得被害人的信任，并骗取被害人银行卡和密码；被告人胡某某配合被告人管某某取得被害人的信任，骗取被害人银行卡和密码后将密码通过手机短信发送给被告人凡某某；被告人凡某某负责在柜员机上盗取被害人银行卡内的现金；三被告人互相配合、分工负责，不宜区分主从，但被告人凡某某分赃较少，在犯罪中的作用略小于被告人管某某、胡某某，在量刑时应做区别。在抢夺犯罪中，主要�被告人管某某负责开车、寻找作案目标、编造理由骗取被害人手机并趁被害人不备驾车逃离，在犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人胡某某、凡某某分别在其中一单犯罪中假装向被害人问路并向被害人借手机，在其他抢夺犯罪中并未发挥明显作用，故在抢夺犯罪过程中，可以认定为起次要作用的从犯，应当从轻处罚，对被告人胡某某该辩解予以采纳。
被告人管某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。三被告人到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。三被告人均在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人管某某被查扣的3000元赃款应用于退赔被害人，被告人凡某某被查扣的金戒指系用叶某的银行卡刷卡购买，应用于退赔叶某，该退赔情节在量刑时可予以酌情从轻处罚。被害人王某1的退赔金额，应按照有利于被告人原则，确定为1200元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十七条、第二百六十四条、第一百九十六条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人管某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；犯抢夺罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元；总和刑期有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币四万元；决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月12日至2019年9月11日。罚金从判�发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、被告人胡某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；犯抢夺罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金八千元；总和刑期有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二万八千元；决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月11日至2018年2月10日。）
三、被告人凡某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元；犯抢夺罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；总和刑期有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万五千元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行�押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月12日至2017年11月11日。）
四、责令被告人管某某、胡某某、凡某某于判决生效后十日内退赔被害人王兴贵OP**手机一部（价值人民币1200元）；退赔被害人林伟兴苹果6手机一部（价值人民币3526元）；退赔被害人杨晓明苹果6手机一部（价值人民币3916元）；退赔被害人陈志军苹果6手机一部（价值人民币3200元）；退赔被害人鲍亚菲苹果6S手机一部（价值人民币4236元）；退赔被害人柳春华苹果6手机一部（价值人民币2500元）；退赔被害人王艳雪OPPO手机一部（价值人民币1980元）；退赔被害人梁雁丽人民币3300元；退赔被害人周海玉人民币4400元、OPPO手机一部（价值人民币2050元）；退赔被害人俞日华人民币4500元；退赔被害人叶绍梅人民币53,153元；本案查扣的违法所得现金人民币3000元，应按照比例退赔各被害人；查扣的违法�得金戒指一枚（购买价2763元），应优先用于退赔被害人叶绍梅。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹文艳
人民陪审员 余春媛
人民陪审员 张水金
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 谢吉常
附：《中华人民共和国刑法》有关条文
第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十七条【抢夺罪】抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二十五条【共同犯罪的含义】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固�的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六�五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果的，可以减轻处罚。
第六�九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。