辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽04民终68号上诉人（原审被告）：抚顺市顺通广播电视网络传输中心，住所地顺城区河东长春街一路*号。法定代表人：谢英春，该中心主任。委托诉讼代理人：王继军，顺城区广播电视局员工。委托诉讼代理人：朴青林，顺城区广播电视局办公室主任。被上诉人（原审原告）：宗德得，男，汉族，1971年7月17日出生，无职业。委托诉讼代理人：喻彦，女，汉族，1975年7月4日出生，抚顺市华丰厂职工。上诉人抚顺市顺通广播电视网络传输中心（以下简称顺通中心）因与被上诉人宗德得工伤保险待遇纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2016）辽0411民初3018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人顺通中心的委托诉讼代理人王继军、朴青林，被上诉人宗德得及其委托诉讼代理人喻彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顺通中心上诉请求：一、依法撤销（2016）辽0411民初3018号民事判决，依法改判按照抚顺地区2004年职工月平均工资计算相关的补助金或发回原审法院重审；二、一、二审诉讼费用均由宗德得承担。事实及理由：一、一审法院认定事实错误。宗德得伤残等级鉴定虽发生在2016年7月18日，但其造成伤残的准确时间为2004年7月。一审法院按照抚顺地区2015年职工月平均工资3398元计算的一次性工伤医疗补助金不准确，应该按照抚顺地区2004年职工月平均工资计算。同时宗德得的一次性伤残补助金也应按照宗德得准确伤残时间的上一年的工资标准执行。二、一审法院判决的关于宗德得一次性工伤医疗补助金计算标准不符合法律规定。《辽宁省工伤保险实施办法》187号文件第十八条规定，伤残等级鉴定为9级的职工，一次性工伤医疗补助金支付标准为8个月，而一审法院判决为9个月。三、宗德得住院期间医疗费一项应予扣除。宗德得2004年7月住院期间共发生费用9872.80元，保险公司理赔7437.91元，顺通中心承担2434.89元，这笔费用应从总数中扣除。宗德得辩称，因为2015年1月我因病休息了几天，顺通中心就强制解除和我的劳动合同，在工作期间顺通中心没有为我做工伤鉴定，在解除劳动合同后才同意给我做工伤鉴定，结果为九级伤残。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决。宗德得向一审法院起诉请求：一、要求顺通中心给付宗德得一次性工伤医疗补助金36270元、一次性伤残就业补助金15840元、一次性伤残补助金11880元、精神抚慰金10000元、伤残鉴定费136元，共计74126元；二、顺通中心承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2003年3月1日，宗德得到顺通中心工作，双方签订了书面的劳动合同。2004年7月21日，宗德得在被派往东洲区碾盘乡施工时摔伤右脚，随即被送往抚顺市中医院住院治疗，经诊断为右跟骨粉碎性骨折，休息三个月后宗德得继续在顺通中心处工作。2015年因宗德得不遵守劳动合同的规定被开除。2016年4月15日抚顺市顺城区劳动人事争议仲裁委员会对宗德得诉广播电视中心一案做出不予受理通知书。2016年4月29日顺通中心向抚顺市劳动能力鉴定委员会提出“关于对宗德得委托伤残等级鉴定的申请”，申请书中写明：广播网络电视中心及宗德得同意不做工伤认定，其伤残待遇企业支付。2016年5月7日提交的委托伤残等级申请鉴定表加盖了顺通中心的公章及其主管部门抚顺市顺城区广播电视局的公章。2016年7月18日，抚顺市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论通知书，宗德得致残程度为九级。宗德得支付鉴定费136元。另查，宗德得2014年11月至2015年11月份的月平均工资为1345元，抚顺地区2015年职工月平均工资为3398元。一审法院确认的上述事实，有宗德得提供的鉴定委托申请书、鉴定表、鉴定结论通知书、伤残鉴定费收据、住院病案、影像报告、门诊病历、工资流水、劳动合同书、续订合同书、仲裁委员会不予受理通知书，顺通中心提供的宗德得工资表及双方开庭陈述笔录在案为凭，以上证据材料经庭审质证、认证，一审法院予以采信。一审法院认为：根据工伤保险条例规定，在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤。本案中，宗德得与顺通中心签订了劳动合同，存在劳动关系，且宗德得系在工作时间施工时受伤。2004年顺通中心未依法为宗德得办理工伤保险，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故宗德得要求顺通中心对其按工伤待遇进行赔偿的诉请，应当予以支持。关于一次性工伤医疗补助金，按照抚顺上年度职工月平均工资计算9个月，金额为30582元。关于一次性伤残补助金一节，宗德得伤残等级为九级，顺通中心应向宗德得支付9个月的本人工资，故对宗德得的此项诉求本院予以支持。关于一次性伤残就业补助金，顺通中心应向宗德得支付12个月工资，故对宗德得的此项诉求本院予以支持。关于伤残鉴定费一节，依据相关收据予以确认。关于精神抚慰金一节，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第十四条、第三十七条、第五十四条、第六十二条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条之规定，判决：顺通中心于本判决生效之日起十日内支付宗德得一次性工伤医疗补助金30582元、一次性伤残就业补助金15840元、一次性伤残补助金11880元、伤残鉴定费136元，共计58438元。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由顺通中心负担。二审中，当事人均没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原判决查明的事实相同。本院认为，根据双方的诉辩主张，本案二审争议的焦点为顺通中心给付宗德得一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应采用何种工资标准计算。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省关于贯彻实施新有关问题的通知》中规定一次性工伤医疗补助金九级为9个月，故对顺通中心提出的对宗德得的一次性工伤医疗补助金应以8个月计算的上诉请求，本院不予支持。因《工伤保险条例》第三十七条的规定，对九级伤残的一次性伤残补助金的补偿标准为9个月的本人工资；第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资；第十七条规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。根据以上条款的规定对一次性伤残补助金的计算应按照所受工伤职工遭受事故伤害前12月平均月缴费工资计算，但以此标准计算一次性伤残补助金应以受伤职工单位为其及时申请工伤鉴定，并确定伤残等级为基础，本案当中宗德得在因工受伤后，顺通中心一直未申请工伤鉴定，未定伤残等级，直到顺通中心和其解除劳动合同后，顺通公司于2016年4月29日才向抚顺市劳动能力鉴定委员会提出对宗德得委托伤残等级鉴定的申请，之后确定为九级，故一审法院以宗德得2014年11月至2015年11月份的月平均工资为标准计算一次性伤残补助金适当，同理对一次性伤残就业补助金也应按照此工资标准计算，另对一次性工伤医疗补助金的计算标准，《辽宁省关于贯彻实施新有关问题的通知》已明确规定按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，故对顺通中心提出的应按照抚顺地区2004年职工月平均工资计算一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的上诉请求，本院不予支持。对顺通中心提出的其为宗德得垫付的医疗费用2434.89元应从宗德得诉讼主张的款项中扣除的上诉理由，因其在一审期间并未主张，且与本案非同一法律关系，不属于本次二审的审理范围。综上所述，上诉人抚顺市顺通广播电视网络传输中心的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由抚顺市顺通广播电视网络传输中心负担。本判决为终审判决。审判长  孙树魁审判员  梁馨月审判员  郭 爽二〇一七年三月三十日书记员  崔楚曼