河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀01刑终661号
原公诉机关河北省辛集市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘建廷，男，1996年2月6日出3X，汉族，初中文化，无在河北省献县3号，捕在地。2014年11月28日因犯故意伤害罪被河北省献县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。缓刑考验期自2014年12月12日至2018年12月11日。2014年12月8日因涉嫌盗窃罪被衡水市公安局刑事拘留，2015年1月13日经衡水市人民检察院批准，同日由衡水市公安局执行逮守所。
辩护人赵有才、马增军，河北有界律师事务所律师。
原审被告人冯树刚，男，1985年2月15日出3X，汉族，小学文化，无在河北省献县6号，捕在地。2011年7月5日因犯故意伤害罪被河北省献县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。缓刑考验期自2011年7月16日至2014年7月15日。2014年3月27日因涉嫌盗窃罪被献县公安局上网追逃。2014年12月8日因涉嫌盗窃罪被衡水市公安局上网追逃，2014年12月23日因涉嫌盗窃罪被献县公安局刑事拘留，2015年1月13日因涉嫌盗窃罪被衡水市公安局刑事拘留，2015年1月27日经衡水市人民检察院批准，次日由衡水市公安局执行逮守所。
原审被告人路嘉伟，男，1986年6月9日出19，汉族，初中文化，无在河北省献县9号，捕在地。2007年3月26日因犯盗窃罪被河北省献县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金4000元。2008年1月28日因犯盗窃罪被河北省献县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金12000元。2012年3月22日因犯盗窃罪被河北省肃宁县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金18000元。2014年9月18日被河北省沧南监狱刑满释放。2014年12月8日因涉嫌盗窃罪被衡水市公安局刑事拘留，2015年1月13日经衡水市人民检察院批准，同日由衡水市公安局执行逮守所。
河北省辛集市人民检察院指控上诉人（原审被告人）刘建廷、原审被告人冯树刚、路嘉伟犯盗窃罪一案，河北省辛集市人民法院于2016年5月16日做出（2016）冀0181刑初61号刑事判决，原审被告人刘建廷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，被告人冯树刚在网上购买了撬杠、解码器、拧子等作案工具后，于2014年12月6日晚上，被告人冯树刚、路嘉伟、刘建廷驾驶租用的黑色本田CRV车来到辛集市寻找作案目标。在辛集市艾妮时尚酒店门口，三人盗窃被吕某润秀的白色本田CRV车一辆（牌照冀Ａ×××××TL）。在盗窃过程中，路嘉伟负责用撬棍撬开汽车前机盖，破坏汽车保险，冯树刚负责开锁解码，刘建廷负责开租用的黑色本田CRV车。随后冯树刚驾驶盗窃的白色本田CRV车与刘建廷、路嘉伟离开辛集市区。三被告人将盗窃的白色本田CRV车停放在一隐蔽处，后三被告人驾驶黑色本田CRV车返回辛集市区。在金城小区20号楼楼前，三被告人以同样的方法盗窃被张某凤祥的黑色本田雅阁八代轿车一辆（牌照冀Ａ×××××PZ）。随后三被告人驾驶三辆汽车返回献县。次日，冯树刚将两辆赃车卖给李玉明（另案处理），得赃款4.5万元，后冯树刚分给路嘉伟、刘建廷每人数千元。经衡水市物价局价格认证中心鉴定，白色本田CRV车价值229555元，本田雅阁汽车价值143108元。
证明上述事实的证据有，
1、受案登记表、辛集市公安局立案决定书证实，2014年12月7日被害人吕某润秀向辛集市公安局报案，其停放在辛集市
艾妮时尚酒店门口的本田CRV（牌照号冀Ａ×××××TL）被盗，同
日辛集市公安局立案侦查。2014年12月7日被害人张某向辛集市公安局报案，其停放在辛集市金城小区20号楼前的黑色本田雅阁汽冀Ａ×××××PZ）被盗，同日辛集市公安局立案侦查。
2、办案说明证实，2014年12月8日，衡水市公安局民警在
沧州市献县境内将涉嫌盗窃汽车的刘建廷、路嘉伟抓获。
3、在逃人员登记、撤销表证实，2014年12月8日，冯树刚涉嫌盗窃罪被衡水市公安局刑警支队上网追逃，2014年12月23日被献县公安局河街刑警队抓获，2014年12月30日撤销。
4、河北省公安厅指定管辖决定书，主要内容，2014年12月24日河北省公安厅将刘建廷、路嘉伟盗窃案指定衡水市公安局管辖。
5、河北省人民检察院关于路嘉伟、刘建廷、冯树刚涉嫌盗窃罪一案指定管辖的批复，主要内容，2015年6月26日河北省人民检察院批复，决定将本案交由辛集市人民检察院审查起诉。
6、河北省高级人民法院关于路嘉伟、刘建廷、冯树刚涉嫌盗窃罪一案审判管辖问题的复函，主要内容，2015年6月24日，河北省高级人民法院就本案的审判管辖向河北省人民检察院复函，因本案犯罪地位于辛集市，不同意将该案指定衡水市桃城区人民法院审理。
7、书证全国机动车驾驶人信息资源库，经查询信息，牌照号冀Ａ×××××PZ的被盗本田雅阁轿车的机动车所有人张某，车辆识别代码：LHGCP1655D8006407，发动机号：9308219；牌照号冀Ａ×××××TL的被盗本田思威牌汽车的机动车所有人吕某，车辆识别代码：LVHRM4876C5109860，发动机号：1109810.以上车辆为被盗车辆。
8、被害人吕某的陈述，主要内容，2014年12月6日19时左右，她将本田CRV车（牌照号冀Ａ×××××TL）停放在辛集市艾妮时尚酒店门口，7日早上8时发现被盗了。2013年9月份的新车，花了26万多元，车上还有公司的公章、执照，以及她的行车证、驾驶证。
9、被害人张某的陈述，主要内容，2014年12月6日晚上他将黑色本田雅阁汽冀Ａ×××××PZ）停在了金城小区20号楼一单元楼道口正对过的一棵树旁边，7日早上发现被盗了。2012年12月28日买的新车，花了18万元。发动机号：9308219，车辆识别码：LHGCP1655D8006407，车上有他的驾驶证和行车本，后备箱还有几瓶酒和几盒烟。
10、被告人刘建廷的供述，主要内容，2014年12月6日晚上12时左右，他和老三、一飞开着老三的CRV从献县出发来到辛集市，老三真名冯树刚，一飞真名路嘉伟，他们在市区里转，在中国银行门口看见一辆白色的本田CRV越野车。老三拿解码器去解机动车的锁码，一飞拿撬棍去撬白色本田车的前机盖，把车辆的保险破坏，大约三分钟他们两个人把车弄着火了，盗车时他一直在车上看着，他们把车开走了，他开车跟着，快到307国道时老三和一飞把车放在路边的一个村子边上的地里，他们二人上车后，老三说回辛集市市区转转，他开车拉着他们到了市区西边的一个小区里，看见一辆黑色雅阁八代轿车，他还是在车里等，老三和一飞去把那辆车偷了，他们来到放白色CRV的地方。他开着刚偷来的黑色雅阁八代轿车，一飞开着刚偷来的白色本田CRV越野车，老三开着黑色的CRV车，他们就回了献县。到了献县藏桥西边的一个河堤时，老三说把车停在这里，老三开车走了，他和一飞在那里等着，过了两个小时，一飞开着白色的本田CRV越野车走了，大约过了十几分钟，老三和一飞回来了，老三让他开着CRV拉着一飞玩去，他自己开车走了，12月7日下午1点左右，老三打电话让他去张村接他，他和一飞把老三接回来后，老三给了他5000元钱，给了一飞6000元钱，老三联系空城的老板收购赃车。
11、被告人路嘉伟的供述，主要内容，2014年12月6日凌晨2点钟，老三、建亭开车接上他，来到了辛集市，在一条东西方向公路路南的一个宾馆门口，他们发现停放着一辆白色本田CRV越野车，他负责放风，老三负责开锁和解码，建亭负责开他们那辆CRV，过了三四分钟老三将那辆白色CRV打着火了，老三在前面开着那辆白色CRV，他和建亭在后面跟着，来到辛集市东北方向的一个村子里，老三将车停在路旁，对他和建亭说，走再去弄一辆去。他们三个开车来到了离刚才偷车的宾馆西面附近不远的一个小区内，在一栋楼下南北朝向停着一辆黑色的本田雅阁八代轿车，还是他负责放风，老三负责开锁和解码，建亭负责开他们那辆CRV，时间不长，老三把那辆雅阁八代打着火了，老三前面开车，他和建亭在后面跟着，来到了放第一辆车的村里，返回献县的路上，老三开着黑色雅阁八代在前面带路，他开着白色CRV在中间，建亭开着黑色CRV在最后跟着，他们来到献县乐寿镇南紫塔村东边的一个河堤下面，老三说把雅阁八代和白色CRV放在这里你们走吧，他和建亭回到了刘洋的租房处，第二天下午，老三给了他和建亭每人4000元。老三真名冯树刚，建亭好像姓刘。
12、被告人冯树刚的供述，主要内容，他和刘建廷、路嘉伟在辛集市偷了两辆汽车，一辆白色的CRV，一辆黑色的本田雅阁。刘建廷和路嘉伟负责望风，他实施解码和盗窃汽车。作案工具“拧子”、解码器、撬杠都是他在网上买的。2014年12月初的一天晚上，他和刘建廷、路嘉伟开着租来的黑色CRV从献县出发，走307国道来到了辛集市。从辛集市北面进入市区转了两圈，在一条东西方向公路，路南的一家宾馆门口，他们发现停着一辆白色本田CRV越野车，路嘉伟用撬杠撬开前机盖断电，他负责开锁和解码，刘建廷开他们的那辆CRV，过了三四分钟他将白色的CRV打着火了，他在前面开着那辆白色的CRV，刘建廷和路嘉伟在后面跟着，来到了辛集市东北方向的一个村子里，他将车停在路边，他们三个又开车来到了离刚才偷车的宾馆西边附近不远的一个小区里，在一栋楼下停放着一辆南北朝向的黑色本田雅阁八代轿车，路嘉伟撬开前机盖，他解码开车锁，他把那辆雅阁车打着火，他开着刚偷的车在前面，刘建廷和路嘉伟在后面跟着，来到了放第一辆车的村子里，他们三人每人开一辆车回了献县，他把车卖给了饶阳县南空城村的“老板”，白色的CRV卖了2.5万元，本田雅阁卖了2万元，“老板”给的现金，是在饶阳县南空城村东边的道上完成的交易，他是通过献县的李永辉介绍认识的“老板”，他知道车是赃车，除去他们的花费外，卖车的钱他们平分了，偷车时开的黑色CRV是他在献县李岩那里租来的。
13、衡水市物价局价格认证中心涉案资产价格鉴定结论书证实，本田思威汽车价值229555元，本田雅阁汽车价值143108元。
14、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份情况说明证实，2014年12月8日，在衡水市刑警支队，在见证人的见证下，经刘建廷辨认，辨认出同案的路嘉伟、冯树刚。
15、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份情况说明证实，2014年12月8日，在衡水市刑警支队，在见证人的见证下，经路嘉伟辨认，辨认出同案的冯树刚。
16、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份情况说明证实，2015年1月22日，在衡水市看守所，在见证人的见证下，经冯树刚辨认，辨认出同案的刘建廷、路嘉伟。
17、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份情况说明证实，2015年1月13日，在衡水市刑警支队办案中心，在见证人的见证下，经冯树刚辨认，辨认出收购车辆的李玉明。
18、现场指认笔录、现场指认照片证实，2015年1月8日，路嘉伟、刘建廷先后带领民警辨认盗窃白色CRV车（牌照号码冀Ａ×××××TL）的作案地点，即辛集市市府大街与兴华西路交叉口北，艾妮时尚酒店门口；盗窃黑色本田雅阁轿冀Ａ×××××PZ）的作案地点，即辛集市金城小区21号楼南侧
19、现场勘查笔录、被盗现场方位示意图、现场照片证实，2014年12月7日，辛集市公安局民警对辛集市金城小区20号楼的盗窃汽车现场和辛集市艾妮时尚酒店门口的盗窃汽车现场进行勘查，并各拍照3张。
20、河北省献县人民法院刑事判决书证实，2011年7月5日，冯树刚因犯故意伤害罪被河北省献县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。
?21、献县人民法院执行通知书存根联以及回执联证实，冯树刚的缓刑考验期自2011年7月16日至2014年7月15日。
22、河北省献县人民法院刑事判决书、河北省肃宁县人民法院刑事判决书证实，2007年3月26日，路嘉伟因犯盗窃罪被河北省献县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金4000元；2008年1月28日，路嘉伟因犯盗窃罪被河北省献县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金12000元。2012年3月22日，路嘉伟因犯盗窃罪被河北省肃宁县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金18000元。
23、河北省献县人民法院（2014）献刑初字第00297号刑事判决书证实，2014年11月28日刘建廷因犯故意伤害罪被河北省献县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
24、献县人民法院送达回证、执行通知书存根联以及回执
联、撤销缓刑审核表、撤销缓刑建议书证实，2014年12月1
日献县人民法院向刘建廷送达了该刑事判决书，缓刑考验期自
2014年12月12日至2018年12月11日，因刘建廷未到献县司法局报到，2015年1月14日献县司法局向献县人民法院提交撤销缓刑建议书，建议对刘建廷撤销缓刑。
25、献县看守所羁押证明证实，2014年12月24日至2015年1月12日，冯树刚羁押于河北省献县看守所。
26、办案说明证实，涉嫌掩饰隐瞒犯罪所得罪的李玉明多
次抓捕未果，两部汽车下落不明。
27、在逃人员登记信息表证实，2013年11月5日犯罪嫌疑
人李玉明因涉嫌收购赃物罪被衡水市公安局刑警支队上网追逃。
28、衡水市公安局刑警支队办案说明证实，支队在办案中依法办案，没有指供、诱供、刑讯逼供。
29、衡水市公安局刑警支队证明证实，三被告人在盗窃过程中租用李文明的车辆，经工作李文明对该案不知情，李文明的CRV已经发还。
30、河北省沧南监狱释放证明书证实，2014年9月18日路嘉伟被河北省沧南监狱刑满释放。
31、献县公安局乐寿刑警队案件说明证实，2014年6月20
日，刘建廷因故意伤害罪投案自首，同日被献县公安局取保候审。
32、户籍证明证实，被告人冯树刚，男，1985年2月15日出生，公民身份号3X，汉族，小学文化，无业，河北省献县段村乡东留路村76号人；被告人路嘉伟，男，1986年6月9日出生，公民身份号19，汉族，初中文化，无业，河北省献县段村乡西留路村9号人；被告人刘建廷，男，1996年2月6日出生，公民身份号3X，汉族，初中文化，无业，河北省献县陌南镇陌南村463号人。
原判认为，被告人冯树刚、路嘉伟、刘建廷以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃二被害人的车辆，价值372663元，属数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定构成盗窃罪，应当在三年以上十年以下有期徒刑、并处罚金幅度内量刑。公诉机关指控的三被告人犯盗窃罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人冯树刚有犯罪前科，可酌情从重处罚。2007年、2008年被告人路嘉伟因犯盗窃罪二次被判处刑罚，2012年3月22日因犯盗窃罪被河北省肃宁县人民法院判处有期徒刑四年，2014年9月18日刑满释放，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。2014年11月28日，被告人刘建廷因犯故意伤害罪被河北省献县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期自2014年12月12日至2018年12月11日，2014年12月6日被告人刘建廷又犯盗窃罪，被告人刘建廷在前罪缓刑判决发生法律效力之前又犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人冯树刚、路嘉伟自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人刘建廷在犯罪过程中所起作用较小，可酌情从轻处罚。关于被告人刘建廷及其辩护人辩称的不构成盗窃犯罪的辩护意见，因与审理查明的事实不符，不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十九条、第七十七条之规定，判决：一、撤销河北省献县人民法院（2014）献刑初字第00297号刑事判决书判处的被告人刘建廷犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。二、被告人刘建廷犯盗窃罪，判处有期徒刑八年零九个月，连同前罪判处的有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年零六个月，并处罚金十万元。三、被告人冯树刚犯盗窃罪，判处有期徒刑九年零六个月，并处罚金十万元。四、被告人路嘉伟犯盗窃罪，判处有期徒刑九年零八个月，并处罚金十万元。五、责令被告人冯树刚、路嘉伟、刘建廷退赔被害人吕某经济损失229555元，退赔被害人张某经济损失143108元。
原审被告人刘建廷上诉提出：系受雇做司机被诱骗参与犯罪，不应当认为是犯罪，原判认定事实不清、证据不足，量刑过重。
辩护人提出：本案被告人刘建廷被诱骗受雇做司机参与犯罪，综合全案不应当认为是犯罪。
经审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定上诉人刘建廷、原审被告人冯树刚、路嘉伟盗窃的犯罪事实正确，有经一审庭审质证的相关证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘建廷、原审被告人冯树刚、路嘉伟以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。
在盗得第一辆车后，三被告人共同驾车，把被盗车辆放在一个村里路旁，三人又开车偷了第二辆车，因此，刘建廷上诉称被诱骗参与犯罪以及其与辩护人称不应当认为是犯罪的理由和辩护意见不能成立。
原审被告人刘建廷在犯罪过程中所起作用较小，可酌情从轻处罚。此量刑情节，原判量刑时，已予以了从轻考虑，量刑在法律规定幅度内，属适当。故其上诉称量刑重的理由不能成立。原判事实清楚，证据充分，适用法律正确。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审判长 王英辰
审判员 张立新
审判员 裴卫华
二〇一六年九月六日
书记员 高亚楠