福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0821刑初177号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人吴六香，女，1967年7月7日出生于福建省长汀县，汉族，户籍所在地及住址为长汀县。因涉嫌销售假药2015年7月10日由长汀县公安局决定并执行取保候审，2016年5月4日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
被告人吴六香被控销售假药一案，长汀县人民检察院于2016年5月27日以汀检公刑诉（2016）141号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同年7月14日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员张建华出庭支持公诉，被告人吴六香到庭参加了诉讼。期间，本院于2016年6月8日根据公诉机关的建议，决定对本案延期审理；同年6月22日，根据公诉机关的建议恢复审理。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控，2015年5月，被告人吴六香通过非正规渠道向一名自称江西人（身份待查）低价购买“极品伟哥”、“印度神丸”等假药，尔后在自己经营的福建省泉龙医药连锁有限公司长汀县某大药房内加价销售他人，至2015年7月10日案发，从中非法获利人民币278元。经龙岩市食品药品监督管理局鉴定：送检的“第八代蚁力神”、“第十代蚁力神”、“印度神丸”、“女人肾宝”、“一炮到天亮”、“极品伟哥”、“第六代一粒神”、“宫廷圣宝”、“第二代金功夫”、“延寿阁祖传疔膏药”等10种产品，为非药品冒充药品，按假药论处。
2015年7月10日上午10时许，长汀县公安局民警联合长汀县食品药品监督管理局对长汀县某大药房进行检查时，当场抓获被告人吴六香，查获“第八代蚁力神”1盒、“第十代蚁力神”2盒、“印度神丸”16盒、“女人肾宝”8罐、“一炮到天亮”1盒、“极品伟哥”4盒、“第六代一粒神”2盒、“宫廷圣宝”32盒、“第二代金功夫”14盒、“延寿阁祖传疔膏药”9盒及“山东阿胶”12盒、“圣金力”2盒。
到案后，被告人吴六香如实供述了自己的罪行，并退出违法所得人民币278元。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人，宣读和出示了如下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、人员基本信息、有无违法犯罪经历证明表、破案经过、到案经过、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、暂扣款通知书、《福建省暂时扣留财物收据》、查扣物品说明书、长汀县某大药房营业执照复印件、吴六香药师初级职称复印件、长汀县食品药品监督管理局出具的《关于对“第七代一炮到天亮”、“极品伟哥”等7种产品的处理意见》等书证；2、被告人吴六香的庭前供述和辩解；3、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于对“印度神丸”等产品认定的函》；4、长汀县公安局制作的检查笔录等勘验、检查笔录。
公诉机关认为，被告人吴六香违反《中华人民共和国药品管理法》的规定，为牟取非法利益，明知是假药仍予以销售，应当以销售假药罪追究其刑事责任。
被告人吴六香虽对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪，并请求从轻处罚，但辩称其在购得和销售涉案产品时并非明知是假药。
经审理查明，2015年5月至7月间，被告人吴六香为牟取非法利益，在其经营的福建省泉龙医药有限公司长汀县某大药房内，从非正规渠道购得未取得国内生产药品的批准文号或进口药品注册证书的“第八代蚁力神”等产品进行销售，销售得款人民币278元。
2015年7月10日，长汀县公安局民警联合长汀县食品药品监督管理局对该大药房进行检查时，当场抓获被告人吴六香，并查获属于非药品冒充药品的“极品伟哥”4盒、“第八代蚁力神”1盒、“第十代蚁力神”2盒、“印度神丸”16盒、“女人肾宝”8罐、“一炮到天亮”1盒、“第六代一粒神”2盒、“宫廷圣宝”32盒、“第二代金功夫”14盒以及“延寿阁祖传疔膏药”9盒等10种产品。
到案后，被告人吴六香如实供述了自己的罪行。
认定上述事实有如下的证据：
1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》、《破案经过》，证明本案的来源、侦破过程和被告人吴六香系被抓获归案的事实。
2、长汀县公安局制作的《检查证》、《检查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》及《扣押清单》，证明：2015年7月10日9时－11时，长汀公安局民警依法对长汀某大药房进行检查，并扣押涉案的“极品伟哥”等10种产品。
3、长汀县公安局制作的《提取笔录》及提取的福建泉龙医药连锁有限公司长汀县某大药房《营业执照》及被告人吴六香《药师资格证》复印件各一份，证明：福建泉龙医药连锁有限公司长汀县某大药房经营范围是零售中成药、中药饮片、化学药制剂……保健食品、日用品、化妆品。被告人吴六香具有初级药师资格。
4、长汀县公安局出具的查扣物品说明书，证明：涉案产品均在外包装或以说明书（使用说明书）等方式，标示有适宜人群、功能主治或适应症。
5、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于对“印度神丸”等产品认定的函》，证明：该局认定涉案“第八代蚁力神”、“第10代蚁力神”、“印度神丸”、“女人肾宝”、“一炮到天亮”、“极品伟哥”、“第六代一粒神”、“宫廷圣宝”、“第二代金功夫”、“延寿阁祖传疔膏药”均属非药品冒充药品，系假药。
6、长汀县公安局出具的《福建省暂时扣留（或冻结）财物收据》及《暂扣款通知单》，证明：长汀县公安局依法暂扣被告人吴六香退出的赃款人民币278元。
7、被告人吴六香的供述和辩解，供认其于2015年5月至7月10日在其个人挂靠经营的福建泉龙医药连锁有限公司长汀县某大药房内销售从一男子购得对方上门推销的“极品伟哥”等10种产品，销售得款278元，收入归自己所用。尚未销售的产品均被查扣。
8、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明：被告人吴六香案发前无违法犯罪经历。
公诉机关还提供了被告人的户籍证明、取保候审决定书，以证明被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。
上述证据，经庭审质证，被告人均无异议。本院认为，上述证据取证程序合法、内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，应当作为认定本案事实的依据采信。
本院认为，被告人吴六香违反国家药品管理法规，销售冒充药品的非药品，其行为已构成销售假药罪。公诉机关的指控成立，应予支持。关于被告人吴六香提出销售前并未查看涉案产品说明书，主观上并非明知假药予以销售的辩解。经查，被告人吴六香具有药师资格证，对药品的定义与标识具有清晰的认知；且其作为经营者，亦应当明知所出售产品的功能和性质，故其辩解与事实和情理均不相符，不予采纳。被告人吴六香犯销售假药罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人吴六香退出赃款、当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。
综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十一条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，判决如下：
一、被告人吴六香犯销售假药罪，判处拘役二个月十五日；并处罚金人民币五千元，罚金限于判决生效后三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算）
二、扣押在案的假药，予以没收（判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法处理）。
三、查扣在案的赃款人民币二百七十八元，予以没收，上缴国库（判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法处理）。
如不服本判决，可在接在判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈靖芬
审 判 员 曾昭辉
人民陪审员 傅 燊
二〇一六年九月三十日
代书 记员 李丽红
附注：本案所引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。