吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉05民终722号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司，住所：通化市滨江西路3629号。
法定代表人：孔建军，总经理。
委托诉讼代理人：李玉明，吉林昱诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：西淑华，女。
委托诉讼代理人：曲明洋，柳河县红石镇法律服务所法律工作者。
原审被告：程炳荣，女。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人西淑华、原审被告程炳荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省柳河县人民法院（2018）吉0524民初55号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月16日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审时上诉人申请因果关系及伤残程度司法鉴定，但因被上诉人不提供原始放射线复查的片子，导致无法鉴定，应承担举证不力的后果。另外一审法院误工费时长计算错误，精神抚慰金保护过高。
西淑华二审答辩称，1、被上诉人在法庭允许的情况下做的鉴定，程序合法，不存在举证不力的后果。在合理期限内的司法鉴定是经过鉴定机构合理鉴定的，在一审中没有对司法鉴定书提出异议，上诉人的说法明显不成立。2、上诉人提出的误工费时长计算错误，是对司法鉴定书的错误理解。一审法院详细论证了事故的成因、各当事人的过错，另一方面，上诉人认为，原审法院对于司法部门提供的鉴定书不服，应该在一审中提出重新鉴定或是在庭审中由司法鉴定部门当庭释明。一审法院判决15000元的精神抚慰金合情合理。
程炳荣二审未发表答辩意见。
西淑华向一审法院起诉请求：1、要求程炳荣赔偿西淑华医疗费8733.23元、护理费10932.42元、误工费25066.40元、出院后营养费5000元、住院伙食补助费3400元、伤残赔偿金48491.76元、精神抚慰金15000元、鉴定费3200元、后续医疗费13000元、交通费1135元等合计经济损失133816.13元；2、保险公司对西淑华上述损失在保险责任范围内承担连带赔偿责任；3、由程炳荣承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年3月14日8时50分许，程炳荣驾驶吉A18N**号大众牌小型轿车，沿三红公路由北向南行使至进化村内道路时，在经过正在赶集的西淑华身边过程中，因其驾驶车辆与西淑华横向之间未保持安全距离，导致车辆右侧与人体左侧相刮撞，造成西淑华受伤、车辆损坏的道路交通事故。2017年3月15日，柳河县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认为程炳荣驾驶机动车行经集市时未保持安全车速，且未按照操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条、第二十二条之规定，是导致该起事故发生的全部过错行为和原因；西淑华无过错行为。依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《交通事故处理程序规定》第四十六条（一）项的规定。认定：程炳荣承担该起事故的全部责任；西淑华无事故责任。事故发生后，西淑华被送入吉林省柳河医院进行检查后在中国人民解放军第二○六医院住院治疗34天。西淑华被诊断为：左肱骨骨折术后伴骨不连，于2017年4月17日好转出院，出院医嘱：1、对症治疗；2、功能锻炼，定期拍片复查；3、病情有变随诊。住院期间，西淑华一级护理3天，二级护理31天。西淑华出院后定期进行了复查及鉴定拍片，共支出相关医疗费用合计30733.23元（含程炳荣垫付医疗费22000元）。2017年9月20日，吉林万生司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见：西淑华此次伤残等级评定为九级伤残。2018年3月27日，吉林常春司法鉴定中心作出鉴定意见书，鉴定意见：1、西淑华出院后营养期以50天为宜；2、西淑华出院后误工期以230天为宜；3、西淑华出院后护理期以50天为宜；4、西淑华二次手术费需13000元。另查明，程炳荣驾驶案外人张伟所有的吉A18N**号大众牌小型轿车在事发前，于2016年8月1日向保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2016年8月2日0时起至2017年8月1日24时止。责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。同日，投保了综合商业险，保险期间自2016年8月2日0时起至2017年8月1日24时止，其中第三者责任险限额为30万元。
一审法院认为，本案双方当事人的诉讼争议一是保险公司应否在其承保的交强险及商业险范围内承担保险责任，二是对超出保险责任范围外的赔偿责任应否由程炳荣承担。针对西淑华的诉讼请求以及保险公司和程炳荣的答辩意见，一审法院从以下几个方面予以评判。一、关于赔偿责任承担问题。公民的健康权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害他人的财产、人身权益的，均应承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，本案属机动车与行人之间发生的交通事故，事发前程炳荣驾驶的案外人张伟所有的肇事车辆已向保险公司投保了机动车第三者责任强制保险及综合商业保险，故对于西淑华的损失，首先应由保险公司在强制责任保险限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同在其承保范围内予以赔偿；仍有不足的，因程炳荣驾驶机动车行经集市时未保持安全车速且未按照操作规范安全驾驶，其行为违反了道路交通安全法的相关规定，是造成该起事故的全部过错行为和原因，应承担全部事故责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，程炳荣应当对西淑华在交强险及商业三者险责任限额外的损失承担全部赔偿责任。二、关于赔偿项目和相应数额问题。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，同时参照《吉林省高级人民法院关于二〇一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》规定的相关标准，针对西淑华诉求的各项经济损失做如下评判：1、对于西淑华主张的医疗费30733.23元，经核算，西淑华自受伤到柳河医院进行检查、后到中国人民解放军第206医院住院治疗及复查、配合鉴定机构进行拍片等共支出合理医疗费用合计为30733.23元，后经吉林常春司法鉴定中心鉴定原告二次手术费需13000.00元，故西淑华的医疗费为43733.23元，因程炳荣垫付22000.00元，将依法对该项费用按照程炳荣驾驶的车辆投保的交强险和商业三者险限额进行划分赔付。2、对于西淑华主张的误工费25066.40元。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，本案西淑华系农村户口，其在医院住院治疗34天后，经吉林常春司法鉴定中心于2018年3月27日作出鉴定，出院后误工期为230天，故西淑华的误工时间应为264日，误工费应为25066.40元（2753.50元／月×8个月+126.60元／日×24日）。3、对于西淑华主张的护理费10932.42元，因西淑华实际住院34天，住院期间一级护理3天，二级护理31天，出院后，经吉林常春司法鉴定中心鉴定，西淑华出院后护理期为50天，故西淑华的护理期限为84天，护理费为10932.42元（125.66元／天×3天×2人+125.66元／天×31天+125.66元／天×50天）。4、对于西淑华主张的出院后营养费5000元，因其是参照住院伙食补助费的标准计算所得，但按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，结合西淑华出院时医嘱及其经吉林常春司法鉴定中心鉴定出院后营养期为50天的实际情况，西淑华按住院伙食补助费的标准全额主张营养费存在错误，营养费是受害人通过平常饮食的摄入尚不能满足受损身体的需求，而需要以平常饮食以外的营养品作为对身体补充而支出的费用，是一种辅助治疗，营养费的赔偿标准，应当按照住院伙食补助费标准的30%计算，故西淑华主张的营养费应为1500.00元（100元／天×50天×30%）。5、对于西淑华主张的交通费1135.00元，虽被告保险公司对部分票据的名字和日期存有异议，但一审法院认为西淑华在本次事故受伤治疗出院后，身体致残行动不便，其进行复查及赴长春鉴定机构进行体检需人陪护符合情理，故其与陪护人员发生的交通费属于合理支出，予以支持，西淑华提供的有效交通费用票据合计为467.00元，对超出的668元因无交通费票据支持，不予保护，故对西淑华的交通费支持为467.00元。6、对于西淑华主张的住院伙食补助费3400元，因西淑华实际住院为34天，符合《吉林省高级人民法院关于二〇一七年度人身损害赔偿执行标准的通知》规定每天补助100元的标准，予以支持。7、对于西淑华主张的残疾赔偿金48491.76元，因西淑华系1957年3月23日出生，其经吉林万生司法鉴定中心鉴定为九级伤残，至定残日2017年9月18日，尚不满六十周岁，故其伤残赔偿金为48491.76元（12122.94元×20年×20%）。8、对于西淑华主张的精神损害抚慰金15000.00元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”的规定，西淑华因该起事故造成九级伤残的损害后果，尚需进行二次手术（取钢板），导致其身体行动受限，无法从事重体力劳动，其身心也受到了较大的损害，且其还需顾及孙女儿的学习费用，故对西淑华的该项请求，予以支持。9、对于西淑华主张的鉴定费3200.00元。因保险公司及程炳荣均无异议，予以支持。综上，确认西淑华的经济损失如下：医疗费43733.23元（含被告程炳荣垫付22000.00元）、误工费25066.40元、护理费10932.42元、营养费1500.00元、住院伙食补助费3400.00元、残疾赔偿金48491.76元、精神抚慰金15000.00元、鉴定费3200.00元、交通费467.00元，合计151790.81元。本案保险公司交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。综合商业险第三者责任险限额为100万元。经计算，西淑华的误工费为25066.40元、护理费为10932.42元、残疾赔偿金为48491.76元、精神抚慰金为15000.00元、交通费为467.00元，合计99957.58元，因未超出交强险死亡伤残赔偿限额110000.00元，故由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿；西淑华的医疗费为43733.23元、住院伙食补助费为3400.00元、营养费1500.00元，合计48633.23元，其中10000.00元在交强险医疗费用限额项下赔偿，超出部分的医疗费用38633.23元（含程炳荣垫付22000元），由保险公司在综合商业险限额内赔偿；鉴定费3200元、案件受理费3416.00元，合计6616.00元，因属于间接损失，不在保险理赔范围之内，故由程炳荣予以赔付。另，因程炳荣在西淑华住院期间已经垫付医疗费用22000.00元，该垫付款保险公司直接赔付给程炳荣，但程炳荣尚需赔付西淑华支付的鉴定费3200元和案件受理费3416元。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔付西淑华各项经济损失109957.58元（其中：医疗费用项下10000元、残疾赔偿金项下99957.58）、在机动车综合商业保险第三者责任保险限额内赔付西淑华各项经济损失16633.23元；二、中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后赔付程炳荣垫付的医疗费22000.00元；三、程炳荣于本判决生效后赔付西淑华支出的鉴定费3200.00元；四、驳回西淑华的其他诉讼请求。案件受理费3416.00元，由程炳荣负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”吉林万生司法鉴定中心于2017年9月18日对西淑华作出九级伤残的鉴定意见，故西淑华的误工费应自受伤之日起计算至2017年9月18日前一日，即188天，误工费应为17533.8元（2753.50元／月×6个月+126.60元／日×8日）。西淑华的各项合理损失为：医疗费43733.23元、（含程炳荣垫付22000.00元）、误工费17533.8元、护理费10932.42元、营养费1500.00元、住院伙食补助费3400.00元、残疾赔偿金48491.76元、精神抚慰金15000.00元、鉴定费3200.00元，交通费467.00元、合计144258.21元。保险公司的此项上诉理由成立，应予支持。一审法院综合考虑此次交通事故对西淑华造成的损害后果，酌情确定精神损害抚慰金为15000.00元并无不当。关于保险公司主张因西淑华不提供放射线复查片子导致无法鉴定故不承担赔偿责任的上诉理由，西淑华本次入院治疗及伤残评定均是因此次交通事故导致，程炳荣作为侵权人应当对西淑华的损害后果承担赔偿责任。保险公司作为肇事车辆的承保单位，应当在保险限额内承担赔偿责任。故保险公司的此项上诉请求不成立，不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持吉林省柳河县人民法院（2018）吉0524民初55号民事判决第二项、第三项，即“二、被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后赔付被告程炳荣垫付的医疗费22000.00元；三、被告程炳荣于本判决生效后赔付原告西淑华支出的鉴定费3200.00元；”
二、撤销吉林省柳河县人民法院（2018）吉0524民初55号民事判决第一项、第四项，即“一、被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔付原告西淑华各项经济损失109957.58元（其中：医疗费用项下10000元、残疾赔偿金项下99957.58元）、在机动车综合商业保险第三者责任保险限额内赔付原告西淑华各项经济损失16633.23元；四、驳回原告西淑华的其他诉讼请求：”
三、中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔付西淑华各项经济损失102424.98元（其中：医疗费用项下10000元、残疾赔偿金项下92424.98元）、在机动车综合商业保险第三者责任保险限额内赔付原告西淑华各项经济损失16633.23元；
四、驳回西淑华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3416元，由程炳荣负担3056元，由西淑华负担360元；二审案件受理费3280元，由中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司负担2935元，由西淑华负担345元。
本判决为终审判决。
审判长 王大勇
审判员 何秋彦
审判员 李尧川
二〇一八年八月一日
书记员 张 楠