安徽省铜陵市铜官区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0705刑初61号
公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。
被告人谢平，男。因犯盗窃罪于2007年6月20日被原安徽省铜陵市铜官山区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币四千元，2009年11月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年6月23日被安徽省铜陵市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年7月29日变更为取保候审，同年9月23日经安徽省铜陵市铜官区人民检察院批准逮捕，同年12月7日执行逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
指定辩护人王欣然，安徽古圣律师事务所律师。
安徽省铜陵市铜官区人民检察院以铜官检刑诉[2017]43号起诉书指控被告人谢平犯贩卖毒品罪，于2017年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庭审后，公诉机关以案件需要补充侦查为由，于2017年5月31日建议本案延期审理，合议庭评议后予以同意，后案件于2017年6月30日恢复审理。安徽省铜陵市铜官区人民检察院指派检察员徐礼庆、代理检察员徐素萍出庭支持公诉，被告人谢平及其指定辩护人王欣然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省铜陵市铜官区人民检察院指控，被告人谢平明知系毒品而予以贩卖，并以贩卖为目的持有毒品，共计12.15克。具体事实如下：
1、2016年4月22日下午，被告人谢平在铜陵市铜官区红旗新村小区，以200元的价格向孙某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.3克；
2、2016年2月至3月期间，被告人谢平在铜陵市铜官区红旗新村小区，先后3次均以300元价格向王某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.5克；2016年5月25日晚，谢平在铜陵市铜官区东村小街市场附近，以300元的价格向王某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.5克。
3、2016年5月至6月1日期间，被告人谢平在铜陵市铜官区螺丝山广场附近、铜官区红旗新村附近、铜陵市第二中学附近，先后5次均以200元价格向陈某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.3克；2016年6月2日晚11时许，谢平在其位于铜陵市铜官区红旗新村2栋2单元504室住宅内，以200元的价格向陈某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.46克。二人交易完成后，被民警当场抓获，现场从谢平处查获4包甲基苯丙胺（冰毒）共计7.89克。
公诉机关向法庭提交了扣押物品清单等书证，证人证言，检查笔录、辨认笔录，鉴定意见以及被告人的供述和辩解等证据，认为被告人谢平贩卖甲基苯丙胺（冰毒），数量较大，其行为构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人谢平认为其平时只是帮助朋友代购毒品，并非贩卖毒品。案发当晚，其也未向陈某1贩卖毒品。其辩护人认为在谢平住处查获的毒品系谢吸食所用，故谢的行为不构成贩卖毒品罪，而是构成非法持有毒品罪
经审理查明：2016年6月2日晚11时许，被告人谢平在其位于铜陵市铜官区红旗新村2栋2单元504室的住宅内，以200元的价格向陈某1出售1小包甲基苯丙胺（冰毒），净重0.46克。二人交易完成后被民警查获，现场从陈某1身上扣押涉案毒品，从现场地上扣押涉案毒资。民警现场还从谢平住宅内查获4小包甲基苯丙胺（冰毒），共计7.59克。
另查明：案发前，被告人谢平还曾向王某1、孙某、陈某1多次零包贩卖毒品。
上述事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、抓获经过、破案经过说明证实本案案发及被告人到案情况。
2、户籍信息证实被告人身份情况。
3、原铜陵市铜官区人民法院（2007）铜官刑初字第55号刑事判决书、释放证明书证实被告人谢平前科情况。
4、现场检测报告书、行政处罚决定书证实被告人谢平吸毒情况。
5、检查笔录、扣押清单、称量笔录证实，2016年6月3日凌晨1时许，公安民警根据情报线索依法对铜陵市红旗新村2栋2单元504室谢平家进行检查，在该住宅内查获被告人谢平及证人陈某1，并从陈某1身上查获1小包疑似冰毒的白色晶状物体，净重0.46克;从谢平卧室抽屉及柜子内查获4小包疑似冰毒的白色晶状物体，净重7.89克，同时对现场地上疑似陈某1涉嫌购买毒品的200元毒资予以扣押。公安机关对检查过程及称重情况摄像并提供视听资料在卷佐证。
6、铜陵市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告证实，从陈某1处查获的1小包及谢平家中查获的4小包共计8.05克白色晶状物体中均检出甲基苯丙胺成分。
7、证人陈某1的证言：他因吸毒被公安机关抓获，所吸食的冰毒系从谢平处购买，都是通过电话联系后购买的，大概有70多次。从2015年10月起，每个月从谢平处购买3到4次毒品。所能记起的是2016年5月份后的交易，具体为：5月初的一天下午，他在螺蛳山广场附近以200元的价格从谢平处购买1小包约0.5克的冰毒；5月12日左右一天晚上，他在谢平家楼下的苏果超市对面以200元的价格从谢平处购买1小包约0.4克的冰毒；5月20日左右一天的晚上，他在谢平家楼下的苏果超市对面以200元的价格从谢平处购买1小包不到0.5克的冰毒；5月26日左右的一天晚上，他在谢平家楼下的苏果超市对面以200元的价格从谢平处购买1小包不到0.5克的冰毒；6月1日下午，他在铜陵市第二中学大门口以200元的价格从谢平处购买一小包不到0.5克的冰毒；6月2日晚，他在谢平位于红旗新村2栋2单元504室的家中以200元的价格从谢平处购买1小包冰毒，此次交易结束后被民警当场抓获。他每次向谢平购买毒品都是按市场价交易的，并没说是代购，谢平会加价赚一点。
8、证人李某的证言：谢平曾到她家来过一次，其丈夫陈某1告诉她多次从谢平处购买冰毒吸食。
9、证人孙某的证言：老谢是吸毒人员。2016年4月22日下午，他在老谢家的楼下（人民医院附近）以200元的价格从老谢手中购买了大概0.3克的冰毒。其没有和谢平在一起吸食过冰毒，也没要求谢代购毒品，向谢购买毒品都是按照市场价交易的。
10、证人王某1的证言：他因吸毒被公安机关抓获，所吸食的冰毒系从吸毒人员谢平处购买，一共在谢平处购买了20多次毒品，都是按照市场价交易的，没要求谢平代购过毒品。2016年2月至3月期间，他3次从谢平处购买毒品，每次都是在谢平位于红旗新村家的楼下以300元的价格从谢平处购买1小包约0.5克的冰毒，该3次都是朋友王某2开车送他去购买毒品的。另，2016年5月25日晚，他在铜陵市小街市场附近以300元的价格从谢平处购买1小包冰毒。其中2016年2月至3月期间向谢平3次购买毒品的事实能够得到证人王某2证言的印证。
11、证人陈某1、孙某、王某1辨认出向其贩卖毒品的系被告人谢平，并对毒品交易地点进行了指认；证人王某2辨认出贩卖毒品给王某1的系被告人谢平；证人李某辨认出被告人谢平。以上辨认、指认情况有辨认笔录及照片为证。
12、被告人谢平供述称其提供给朋友的毒品是从芜湖一名绰号为“陈某2”的男子处购进的，价格约为200元/克。其否认贩卖毒品给他人的事实，对6月3日凌晨被公安机关查获的事实辩解称，陈某1系到他家中准备和他一起吸食冰毒，现场地上的200元现金是他自己准备去银行存的钱，但不清楚钱为什么在陈某1的脚下。
关于被告人谢平所提其从未向他人出售毒品以及辩护人所提谢平的行为构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见。经查，谢平供述称其是以约200元/克的价格从芜湖购进的毒品并提供给王某1、孙某、陈某1等人，证人王某1、孙某、陈某1均称曾以高出上述200元/克的价格向谢平购买过毒品，其中陈某1、王某1还曾多次购买。现场检查笔录、证人陈某1的证言等证据证实，案发当晚，公安机关从谢平与陈某1交易毒品的现场查获涉案毒品及毒资，且陈某1供认当晚系向谢平购买毒品。综上，在案证据足以认定谢平向多人多次零包贩卖毒品的事实，在其住处查获的毒品应计入其贩卖的毒品数量。故对谢平及其辩护人此节辩解、辩护意见不予采纳。
关于公诉机关指控被告人谢平贩卖毒品的数量为12.15克。经查，公诉机关指控谢平曾经向王某1、孙某、陈某1等人贩卖毒品的重量为3.8克，该事实仅有购买者一方证言予以证明，无其他证据相互印证，本院不予认定；公诉机关依据称量笔录指控案发当晚在谢平住处查获净重共计8.35克冰毒，因证明毒品成分的理化检验报告中记载的上述送检毒品数量仅为8.05克，按照事实存疑有利于被告人的原则，应按照理化检验报告记载的毒品数量就低认定。综上，被告人谢平贩卖毒品的数量为8.05克，对公诉机关的此节指控依法予以变更。
本院认为：被告人谢平向多人多次零包贩卖甲基苯丙胺（冰毒），共计8.05克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。辩护人辩称在谢平住处查获的7.89克甲基苯丙胺系谢自己吸食所用，考虑到谢平确有吸食毒品的情节，本院量刑时酌情处理，对该辩护意见予以采纳。谢平曾因盗窃被判处刑罚，酌情从重处罚。涉案毒品及毒资，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人谢平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月7日起至2021年5月1日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）
二、涉案毒品及毒资依法予以没收，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王志晨
人民陪审员 操海舟
人民陪审员 朱玉红
二〇一七年九月七日
书 记 员 潘红虹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
┅┅
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
┅┅
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
┅┅