江苏省常州经济开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0492刑初260号
公诉机关江苏省常州经济开发区人民检察院。
被告人蒋忠杰，绰号“地主”，男，1964年3月20日出生于江苏省常州市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省常州市武进区，住江苏省常州市武进区。曾因赌博、吸毒，于2013年5月4日被原常州市公安局戚墅堰分局行政拘留十日并处罚款2500元；因吸毒，于2013年11月1日被常州市武进区公安局行政拘留十日，于2014年8月23日被原常州市公安局戚墅堰分局决定强制隔离戒毒二年；曾因犯流氓罪，于1984年被常州市中级人民法院判处有期徒刑七年，剥夺政治权利二年；曾因犯赌博罪，于2015年2月5日被原常州市戚墅堰区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币25000元，2015年4月24日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月7日被刑事拘留，2016年9月29日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。
辩护人樊立新，江苏常信律师事务所律师。
被告人薛锋，绰号“猴子”，男，1991年7月12日出生于江苏省涟水县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地江苏省涟水县，住江苏省常州市武进区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月9日被取保候审，2016年12月12日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。
被告人袁继参，绰号“三子”，男，1977年11月26日出生于江苏省宿豫县，汉族，文盲，农民，户籍所在地江苏省宿迁市宿豫区，暂住江苏省常州市武进区。曾因赌博，于2013年4月25日被常州市公安局钟楼分局罚款500元，于2014年10月17日被常州市公安局钟楼分局罚款500元；曾因犯盗窃罪，于2001年11月28日被原常州市郊区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元，于2010年5月18日被常州市新北区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元，2011年8月3日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月22日被刑事拘留，2016年9月29日被逮捕，2017年7月21日经本院决定被取保候审。
被告人李卓伟，绰号“阿文”，男，1991年6月18日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中一年级文化，农民，户籍所在地安徽省宿州市灵璧县，暂住江苏省常州市天宁区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月7日被刑事拘留，2016年10月7日被取保候审。
辩护人许长智，安徽安友律师事务所律师。
常州经济开发区人民检察院以常经检诉刑诉[2016]243号起诉书指控被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、孙某、李卓伟、张某2犯开设赌场罪，于2016年12月19日向本院提起公诉，本院于2016年12月21日立案并依法组成合议庭。因被告人张某2脱逃，本院于2017年3月7日裁定对本案中止审理，在中止审理期间，被告人孙某又脱逃。为防止案件过分迟延，本院于2017年7月18日裁定对被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、李卓伟恢复审理，并于7月21日依法公开开庭进行了审理。2017年8月1日，常州经济开发区人民检察院以需对该案进行补充侦查为由建议延期审理，本院于同日决定延期审理。2017年8月31日，根据常州经济开发区人民检察院的提请，本院决定恢复法庭审理并于2017年11月6日再次公开开庭审理了本案。常州经济开发区人民检察院指派检察员朱晓燕出庭支持公诉，被告人蒋忠杰及其辩护人樊立新、被告人薛锋、袁继参、被告人李卓伟及其辩护人许长智到庭参加了诉讼。现已审理终结。
常州经济开发区人民检察院指控：2016年8月中旬，被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参纠集被告人孙某、张某2、李卓伟及“军子”（在逃）、“黑子”（在逃）等人，以营利为目的，在常州市武进区潞城街道青洋花苑小区35幢乙单元1103室、19幢乙单元顶楼、29幢乙单元401室、紫韵香庭小区5幢某户等地开设赌场，纠集赌博人员采用麻将牌“斗牛”形式聚众赌博，抽头渔利人民币5万余元。其中，被告人蒋忠杰、薛锋系档主，负责纠集赌客、保管、分配盈利等，均非法获利人民币2万元；被告人袁继参负责联系赌博场所，后亦成为档主，并负责纠集赌客、联系赌博场所及分配盈利，非法获利人民币4500元；被告人张某2、孙某先后负责抽头，被告人张某2抽头19000元，非法获利人民币1300元，被告人孙某抽头40000元，非法获利人民币2000元；被告人李卓伟负责望风，非法获利人民币900元。2016年8月22日凌晨，被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、孙永浪、李卓伟等人在常州市武进区潞城镇青洋花苑小区35幢乙单元1103室再次聚集赌博人员顾某1、王某3、陆某等20余人（均已行政处罚）赌博时被公安机关当场查处。检察机关提供了书证行政处罚决定书、证人宋某、高某1等人的证言笔录等证据以证实起诉指控的事实。公诉机关认为，被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、孙某、李卓伟、张某2共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪，其中，被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、孙某、李卓伟情节严重。被告人薛锋、蒋忠杰、袁继参在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人孙某、李卓伟、张某2在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人蒋忠杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人薛锋、孙某、张某2犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人蒋忠杰、袁继参、李卓伟如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。应根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款的规定予以惩处并建议判处被告人蒋忠杰、袁继参有期徒刑三年至五年、判处被告人薛锋有期徒刑二年至三年、判处被告人李卓伟一年以下有期徒刑或拘役，均并处罚金。
被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、李卓伟供述了自己的罪行，被告人蒋忠杰、袁继参辩称其行为不构成开设赌场罪。
被告人蒋忠杰的辩护人提出的主要辩护意见是：1、本案参赌人员都是熟人、赌博场地较为隐蔽且不固定，被告人蒋忠杰的行为仅构成赌博罪，不构成开设赌场罪。2、被告人蒋忠杰归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。建议对被告人蒋忠杰在有期徒刑一年左右量刑。
被告人李卓伟的辩护人提出的主要辩护意见是：被告人李卓伟系初犯、从犯，建议对被告人李卓伟宣告缓刑。
经审理查明，2016年8月中旬，被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参纠集被告人李卓伟及孙某、张某2、“军子”、“黑子”（均在逃）等人，以营利为目的，多次聚集参赌人员轮换在常州市武进区潞城街道青洋花苑小区35幢乙单元1103室、19幢乙单元顶楼、29幢乙单元401室、紫韵香庭小区5幢某户等地，采用麻将牌“斗牛”的形式聚众赌博，抽头渔利人民币50000余元。其中被告人蒋忠杰、薛锋为组织者，负责纠集赌客、保管、分配盈利等，各非法获利人民币20000元；被告人袁继参前期负责联系赌博场所，后又同时负责纠集赌客并参与盈利分配，非法获利人民币4500元；被告人李卓伟负责望风，非法获利人民币900元。2016年8月22日凌晨，被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、李卓伟等人在常州市武进区潞城镇青洋花苑小区35幢乙单元1103室再次聚集赌博人员顾某1、王某3、陆某等20余人（均已行政处罚）赌博时被公安机关当场查处并查获赌博工具麻将牌40张、从被告人蒋忠杰处扣押人民币20900元、从被告人李卓伟处扣押人民币565元（均已由公安机关收缴）。
另查明，被告人蒋忠杰因本案于2016年8月23日被行政拘留十五日（已执行完毕，期间为2016年8月23日至9月7日）并处罚款人民币1000元（已缴纳）；被告人薛锋在因本案被取保候审期间，在常州市天宁区因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月6日被刑事拘留，2016年11月30日被取保候审。常州市天宁区人民法院于2017年6月21日以开设赌场罪判处被告人薛锋有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元（未缴纳）；被告人李卓伟因本案于2016年8月23日被行政拘留十五日（已执行完毕，期间为2016年8月23日至9月7日）并处罚款人民币1000元（已缴纳）。
又查明，被告人薛锋于2016年9月9日自动向公安机关投案并如实供述了上述犯罪事实；被告人蒋忠杰、李卓伟归案后如实供述了上述犯罪事实；被告人袁继参归案后如实供述了上述除负责联系赌博场所以外的犯罪事实。
在本院审理过程中，被告人李卓伟退出违法所得人民币335元。
上述事实，由检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人蔡某的证言笔录证实：2016年8月某日晚，袁继参带了人到其位于青洋花某19幢的家中，称要在其家中斗牛赌博，其默许。之后袁继参、薛锋等人又陆续带人在其家中赌了约4次。
2、证人张某1的证言笔录证实：2016年8月，袁继参找到其表示想带人到其青洋花某35幢乙单元1103室的房子里赌博并承诺给其好处，其就答应了。后袁继参带人去赌过2次。
3、证人苏某的证言笔录证实：2016年8月，袁继参称想带人到其位于青洋花某29幢的家中赌博，并表示人少的时候到其家中赌，次数不会多，其就答应了。后共在其家中赌过3、4次。
4、书证行政处罚决定书、证人汪某1、刘某、陆某、曹某、汪某2、顾某1、高某2、王某1、朱某1、邓某1、许某、卞某、朱某2、朱某3、王某2、赵某、王某3、戚某、董某的证言笔录证实了各自于案发当日参与赌博及后被行政处罚的情况。
5、证人丁某、宋某、高某1、朱某4、李某、顾某2、葛某、杜某的证言笔录证实了案发当日在赌博现场所见情况。
6、书证收缴物品清单证实：麻将牌四十张、蒋忠杰随身20900元、李卓伟565元已被收缴。
7、书证刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、行政拘留执行回执、罚没款收据证实了被告人蒋忠杰、袁继参的前科、劣迹、被告人蒋忠杰、李卓伟因本案被行政处罚、被告人薛锋在本案审理过程中被判刑及羁押等情况。
8、街道派出所民警出具的发破案、抓获经过证实了本案案发及各被告人的归案情况。
9、脱逃被告人孙某的供述笔录证实：涉案赌档是2016年8月中旬开起来的，开始主要是张某2负责抽头，张某2回老家后就是其负责抽头，其前后共抽头4万多元。赌档是蒋忠杰、薛锋、袁继参三个人合开的，张某2和其先后负责抽头。
10、脱逃被告人张某2的供述笔录证实：2016年8月中旬，蒋忠杰、薛锋、袁继参一起合开赌档，参赌的人员是他们三人联系来的，赌博的地点不固定，有好几个地方。其开始几次是负责抽头，后来就回老家了，由孙某抽头。
11、被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、李卓伟对上述犯罪事实均供认不讳。
本院认为，被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、李卓伟以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参起主要作用，是主犯；被告人李卓伟起次要作用，是从犯，应从轻处罚。被告人蒋忠杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。被告人薛锋此前所犯开设赌场罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有本案赌博罪行没有判决，对被告人薛锋应数罪并罚。被告人薛锋犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。被告人蒋忠杰、李卓伟归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人袁继参归案后能如实供述自己的主要罪行，亦可从轻处罚。根据被告人李卓伟的犯罪情节及悔罪表现，其没有再犯罪的危险且宣告缓刑对其居住的社区亦无重大不良影响，故对被告人李卓伟可宣告缓刑。常州经济开发区人民检察院起诉指控被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、李卓伟犯罪的事实清楚，证据确实充分。关于检察机关起诉指控被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、李卓伟犯开设赌场罪的公诉意见，因开设赌场是指以营利为目的，营业性地为赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为，而根据本案证据所证实的赌博地点的公开程度、规模大小、参赌人数、来源等情况，不宜认定被告人蒋忠杰、薛锋、袁继参、李卓伟的行为构成开设赌场罪，故对检察机关的该项公诉意见，本院予以纠正。对被告人蒋忠杰及其辩护人、被告人袁继参、被告人李卓伟的辩护人提出的辩护意见，本院均予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第四十七条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人蒋忠杰犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因本案罪行被行政拘留的，行政拘留一日折抵刑期一日，即自2016年9月7日起至2017年11月22日止），并处罚金人民币一万五千元（因本案罪行已缴纳的罚款折抵相应罚金，剩余罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、被告人薛锋犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币九千元；与此前犯开设赌场罪所判有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元合并执行，决定执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月12日起至2017年11月16日止），并处罚金人民币二万九千元（罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
三、被告人袁继参犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月22日起至2017年7月21日止），并处罚金人民币一万元（罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
四、被告人李卓伟犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑五个月（缓刑考验期限，从判决执行之日起计算），并处罚金人民币三千五百元（已缴纳）。
五、责令被告人薛锋退出违法所得人民币20000元；责令被告人袁继参退出违法所得人民币4500元；被告人李卓伟退出的违法所得人民币335元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余曰璞
人民陪审员 岳丽庆
人民陪审员 牟卫忠
二〇一七年十一月六日
书 记 员 荣玉洁