连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民初1163号原告：连云港山江投资担保有限公司，住所地连云港市海州区朝阳东路5号江山大酒店12楼。法定代表人：江雷，该公司董事长。委托诉讼代理人：田浩轩，江苏苍佑律师事务所律师。被告：连云港广福发食用菌有限公司，住所地江苏省灌南县新安镇人民东路。法定代表人：王亚，该公司董事长。被告：王亚，男，1966年8月8日出生，汉族，住连云港海州区。被告：马学梅（系被告王亚之妻），女，1968年12月17日出生，汉族，住连云港海州区。被告：徐正海，男，1967年6月24日出生，汉族，住连云港市海州区。被告：刘建云，女，1970年3月19日出生，汉族，住连云港市海州区。被告：彭友山，男，1963年2月24日出生，汉族，住江苏省灌南县。被告：王晓芹（系被告彭友山之妻），女，1966年8月14日出生，汉族，住江苏省灌南县。被告：郑忠生，男，1962年9月25日出生，汉族，住江苏省灌南县。被告：李振亚，男，1963年12月28日出生，汉族，住江苏省灌南县�原告连云港山江投资担保有限公司（以下简称山江担保公司）与被告连云港广福发食用菌有限公司（以下简称广福发公司）、王亚、马学梅、徐正海、刘建云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚追偿权纠纷一案，本院于2018年2月7日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山江担保公司的法定代表人江雷及其委托诉讼代理人田浩轩、被告广福发公司、王亚、徐正海、彭友山、郑忠生到庭参加诉讼。被告马学梅、刘建云、王晓芹、李振亚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告山江担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告1支付代偿款100万元，并赔偿违约金暂计227178元（违约金自2017年1月12日至2017年4月10日，共28天，按50万元为基数、年利率24%计算为29260元、自2017年4月11日至2018年2月5日�共301天，按100万元为基数、年利率24%计算为197918元。按累计代偿金额同期年利率24%标准计算，要求计算至受偿日）、支付实现上述债券的律师代理费5万元，暂总计1277178元；2、判令被告王亚、马学梅、徐正海、刘建云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚对被告广福发公司的上述债务承担连带给付责任；3、本案的诉讼费用由被告共同承担。事实和理由：2014年4月，被告广福发公司向中国银行灌南支行共借款400万元（每笔借款200万元），并与原告签订委托担保合同，由原告为被告广福发公司的上述借款提供保证担保，约定被告广福发公司如有逾期，则应向原告支付贷款金额20%的违约金。被告王亚、马学梅、徐正海、刘建云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚分别与原告签订保证反担保合同，约定以各被告个人财产对原告的保证行为提供连带反担保。因被告�福发公司不能按期偿还贷款，致原告作为担保人为被告广福发公司代偿180万元后，又代偿100万元。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告广福发公司、王亚共同辩称，由于公司经营不善，银行已经不发放贷款。根据公司的现状，请求给予一定时间分期偿还。被告徐正海辩称，对原告的诉求无不同意见。但在该案起诉前，我已退出广福发公司。原告不应将我列为被告。被告彭友山辩称，对原告的诉求无不同意见。被告郑忠生辩称，反担保是事实；广福发公司是借款人，该公司名下固定资产远远超出原告的诉求；公司股东和其子女名下的财产也远远超过原告诉求的金额；公司也向本人写了承诺书，免除本人的担保责任。被告马学梅、刘建云、王晓芹、李振亚未做答辩。本院经审理认定事实如下：2014年4月28日，被告广福发公司与案外人中国银行股份有限公司灌南支行（以下简称中行灌南支行）签订《授信额度协议》一份，中行灌南支行向广福发公司提供400万元授信额度，授信额度的使用期限为自协议生效之日起至2015年3月30日止。同日，原告与中行灌南支行签订《最高额保证合同》，所担保债权之最高额为400万元，保证方式为连带责任保证。2014年4月23日，原告山江担保公司与被告广福发公司签订《委托担保合同》，合同约定，被告广福发公司委托原告为其向中行灌南支行贷款400万元提供保证担保。原告自认收取了被告广福发公司80万元保证金。同日，被告王亚、马学梅、徐正海、刘建云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚与原告山江担保公司签订《保证反担保合同》，合同约定，被告王亚、马学梅、徐正海、刘建云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚以保证的方式对原告的担保行为向原告提供保证反担保，承担连带担保责任，保证期间为合同生效之日起至山江担保公司履行担保义务之日后的两年为止，合同并对其他事项进行了约定。上述合同签订后，中行灌南支行按约向被告广福发公司发放了400万元贷款。还款期限届满后，被告广福发公司未按期还款，致使贷款出现逾期，原告山江担保公司于2015年3月12日向中行灌南支行代偿了借款本金80万元、2016年4月14日代偿借款本金100万元，2017年1月12日代偿借款本金50万元、2017年4月10日代偿借款本金50万元。原告于2016年4月诉至本院，要求上述被告偿还代偿款180万元及违约金36万元。本院作出（2016）苏0706民初字第2751号民事判决：被告广福发公司于该判决生效之日起十日内支付原告代偿款136万元；被告王亚、马学梅、徐正海、刘建云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚承担连带给付责任。该判决现已生效。本院认为，原告山江担保公司与被告广福发公司签订的《委托担保合同》以及原告山江担保公司与被告王亚、马学梅、徐正海、刘建云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚签订的《保证反担保合同》均系合同当事人的真实意思表示，且不违反相关法律的强制性规定，合法有效。被告广福发公司未能如约履行还款义务，致使原告为其代偿贷款借款本金100万元，原告山江担保公司有权就未受清偿部分向被告广福发公司追偿。被告王亚、马学梅、徐正海、刘建云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚作为反担保人，应当按照反担保合同约定承担连带责任。原告主张的违约金22.7178万元，经审查，不超过合理范围，本院予以支持。关于原告主张律师费5万元，因原告无证据证实该费用已实际支付，故，该诉求，本院不予支持。被告徐正海、郑忠生关于被告广福发公司向其出具了承诺书，应免除其承担责任的辩解，本院认为：因该承诺书属于内部协议，不对外发生效力，故该辩称本院不予采纳。被告马学梅、刘建云、王晓芹、李振亚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未作答辩，系对其权利的放弃，应承担由此产生的不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第二十一条，第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告连云港广福发食用菌有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告连云港山江投资�保有限公司代偿款100万元并支付违约金（2017年1月12日至2017年4月10日，共28天，按50万元为基数、年利率24%计算为29260元、自2017年4月11日至2018年2月5日，共301天，按100万元为基数、年利率24%计算为197918元、自2018年2月6日起至实际清偿之日止，按年息24%计算）；二、被告王亚、马学梅、徐正海、刘建云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚对上述款项承担连带给付责任；三、驳回原告连云港山江投资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16295元（原告已预交），由被告连云港广福发食用菌有限公司负担，于给付上述款项时一并给付原告。被告王亚、马学梅、徐正海、刘�云、彭友山、王晓芹、郑忠生、李振亚对此费用承担连带给付责任。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。（此页无正文）审 判 长  唐乐毅人民陪审员  刘清华人民陪审员  余新明二〇一八年五月二十二日书 记 员  梁 茜法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）、《中华人民共和国担保法》第四条：第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条：同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责�的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（三）、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第20条：连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。（四）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：连云港市中级人民法院账号：44×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行