浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0281民初7708号
原告：周希楷，男，1975年11月25日出生，汉族，住四川省合江县。
委托诉讼代理人：管钱锋，余姚市姚东法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：祝生道，余姚市姚东法律服务所法律工作者。
被告：柯国明，男，1962年1月29日出生，汉族，农民，住余姚市。
委托诉讼代理人：史销销，浙江义韬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周苗红，浙江义韬律师事务所律师。
被告：周爱国，男，1971年8月19日出生，汉族，农民，住余姚市。
委托诉讼代理人：顾长明，宁波市舜水法律服务所法律工作者。
原告周希楷与被告柯国明、周爱国提供劳务者受害责任纠纷一案，本案于2016年8月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年11月1日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，被告柯国明申请证人郑某出庭陈述，本院依法予以准许。被告周爱国申请重新鉴定，本院依法予以准许。原告周希楷的委托诉讼代理人祝生道，被告柯国明的委托诉讼代理人史销销，被告周爱国的委托诉讼代理人顾长明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周希楷向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告共同赔偿原告医疗费（含器具费）191594.40元、误工费30745.65元、定残前护理费30745.65元、定残后护理费460400元、××赔偿金636642元（包括被扶养人生活费）、营养费3000元、后续治疗费11000元、住院伙食补助费5070元、鉴定费3190元、交通费3000元、精神损害抚慰金50000元，合计1585587.70元，扣除被告柯国明支付的10000元和被告周爱国支付的170000元，尚应赔偿1405587.70元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年10月21日，原告受被告周爱国的雇佣，到被告周爱国承包的属被告柯国明所有的临时钢棚上做防水工程时受伤，生活不能自理，经住院治疗，产生医药费20万元左右。原告的伤势经司法鉴定为伤残等级二级，本事故经三七市镇司法所两次调解，由于原、被告对自身应该承担的责任无法达成一致意见，因此向法院提起诉讼，望法院支持原告的诉讼请求。
被告柯国明辩称，答辩人将临时钢棚的防水工程承包给被告周爱国，答辩人认为对于本次事故发生答辩人没有过错，原告要求答辩人与被告周爱国共同赔偿没有事实与法律依据。本案中原告是在为临时钢棚做防水的时候受伤的，对于临时钢棚搭建作业没有资质要求，不存在选任过错。原告是被告周爱国的雇员，长期在被告周爱国的防水施工队从事防水作业。原告长期从事防水作业是熟练工，对于防水作业过程中的风险是能够预见的，但是本次事故是因为原告没有尽到合理注意义务，未能安全作业导致本次事故的发生，原告是有明显过错的，也应承担相应责任。关于赔偿项目，答辩人认为本案已经通过重新鉴定，确定护理等级已经是三级护理，原告要求赔偿年限金额过高，另外××赔偿金计算过程中被扶养人生活费计算人数标准过高，精神损害抚慰金50000元没有事实依据，其他各项诉讼请求也是不合理的。
被告周爱国辩称，2015年10月21日上午原告为被告柯国明维修钢棚做小工不慎从高处摔下受伤，原告并非答辩人雇佣，答辩人只是叫原告一起去维修钢棚，答辩人与被告柯国明之间不存在承包关系，答辩人与被告柯国明双方口头约定报酬按照点工，也就是每人每天工资180元，材料由答辩人代买，完工后结账。10月21日第一天上午原告在工作中就发生安全事故，原告与被告柯国明之间存在雇佣关系，雇主应当是被告柯国明。被告柯国明抗辩与答辩人之间是承包关系，原告是答辩人雇佣的，这是歪曲事实。工商登记为余姚市周爱国防水材料经营部已经于2014年6月9日注销，注销原因是停业，事故是2015年10月发生的，该工商登记在事故发生的时候已经不存在了。余姚市干岙建材经营部成立于2016年1月4日，是在原告受伤之后成立的。被告柯国明所提供的材料并不能证明其主张成立，被告柯国明的抗辩理由不成立，原告所受的损失应当由被告柯国明承担赔偿责任，对于原告诉讼请求部分的费用提出异议。另原告自身应该注意安全义务，原告自己应当承担三分之一的责任。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告向本院提交了下列证据：1.合江县福宝镇人民政府、合江县福宝镇铜鼓村村民委员会共同盖章的证明1份、户口簿1份（质证后原件当庭退回），拟证明原告父母没有劳动能力，原告兄弟患有××，都需要原告扶养的事实。2.被告柯国明出具的证明1份，拟证明原告在被告周爱国承包的在被告柯国明所有的地方受伤的事实。3.余姚市司法局三七市司法所情况说明1份，拟证明原告受伤后经过三七市司法所调解，由于两被告无法达成一致意见，调解不成的事实。4.中国人民解放军第一一三医院出院小结1份、宁波市康复医院出院记录1份、宁波市通用门诊病历复印件1份、中国人民解放军第一一三医院住院票据1份、宁波市康复医院住院票据1份、××人费用清单1组、中国人民解放军第一一三医院门诊收费票据4份、门诊发票10份、矫形器发票1份、宁波市第一医院门诊收费清单电脑打印件3份、中国人民解放军第一一三医院门诊药品清单电脑打印件1份、上海市永盛医疗器械有限公司收款收据1份、宁波市康复医院用药清单1组，拟证明原告受伤以后就医以及因为就医花费的医疗费用的事实。5.鉴定意见书1份、鉴定费发票2份，拟证明原告的伤残等级、完全丧失劳动能力、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费以及花费鉴定费3190元的事实。被告柯国明向本院提交了以下证据：1.个体工商户开业登记申请书1份、个体工商户注销登记申请书1份、个体经营户工商情况登记2份，拟证明被告周爱国注册个体工商户，经营防水材料零售、承接防水工程服务，是有相应资质的事实。2.被告周爱国名片1份，拟证明是被告周爱国是经人介绍给被告柯国明从事防水工程，当时在施工前被告周爱国将名片提交给被告柯国明，被告周爱国陈述其是长期承接防水工程，有自己的防水施工队，有相应的防水施工资质的事实。3.莫全军出具的证明1份、余姚市三七市镇三七市村村民委员会出具的证明1份，拟证明被告周爱国长期从事防水工程的事实。4.收条1份，拟证明被告柯国明已经支付给原告10000元的事实。5.被告周爱国出具给被告柯国明的工程量计算清单1份，拟证明当时约定是承包给被告周爱国的，并约定是20元/平方米的事实。6.申请郑某出庭陈述，拟证明被告周爱国长期从事防水作业，有自己的施工队，在2014年、2015年期间一直在做防水工程，当时证人有很多工程都是被告周爱国做的防水，都是以包工包料形式做工程的事实。被告周爱国向本院提交了原告摔伤后领取费用清单复印件1份，拟证明被告周爱国已经支付给原告205400元的事实。在庭审过程中，本院出示了宁波三益司法鉴定所司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份。原告以及被告柯国明对被告周爱国提交的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。
有争议的证据与事实，本院认定如下：1.对原告提交的证据1，被告柯国明对证据真实性没有异议，但是认为对其兄弟没有扶养义务；被告周爱国对该证据的真实性没有异议，对关联性有异议，认为兄弟患有精神分裂症应该由医院出具相应的诊断证明。经审查，本院对该组证据的真实性予以采信，对于原告兄弟的精神是否有问题应当由医院等相关资质的部门出具。2.对原告提交的证据2，被告柯国明对该证据的真实性没有异议，该工程是由被告周爱国承包的；被告周爱国对该证据有异议，认为被告柯国明是本案的当事人并不能出具证明，对其出具的证明内容有异议，双方之间并不是承包关系，原告是被告柯国明雇佣做点工的。经审查，本院认为被告柯国明是本案的当事人不能作为证人角色出具证明，故对该证据不予采信。3.对原告提交的证据3，被告柯国明对该证据的真实性没有异议，认为原告是被告周爱国的雇工，是被告周爱国叫过来为被告柯国明做防水工程的，并不是像被告周爱国所说的做点工；被告周爱国对该证据有异议，出具证明的司法所并没有证据佐证原告是被告周爱国所雇佣。经审查，本院对该证据的真实性予以采信。4.对原告提交的证据4，两被告认为所有复印件由法院与原件进行核实，在法院核实原件后对出院小结、出院记录、门诊病历的真实性没有意见，对姓名为刘群辉的发票关联性有异议，矫正器定制应当由医院出具医嘱或者由鉴定机构出具必须配备矫正器的相应证明，对收款收据的关联性有异议，是否产生没有相应医嘱，收费清单款项明细是否支出在该清单中无法显示，中国人民解放军第一一三医院住院收据金额显示不清。经审查，在庭后与原件进行核对以后，本院对该组证据的真实性予以采信，但是对2015年10月28日名称为刘群辉的中国人民解放军第一一三医院的门诊收费票据，认为与本案无关联性，本院不予采信；2015年10月29日的收款收据并不能显示与本案的直接关联性，对该证据不予采信；2015年11月20日的门诊药品清单没有相应的门诊收费票据相印证，该费用是否支出并不清楚，故对该证据不予采信；对于被告提出的定制矫形器应由相应医嘱或者鉴定机构出具证明，本院认为在宁波市康复医院2016年4月7日的出院医嘱中载明“出院后继续截瘫步行器训练”，定制矫形器的发票出具日期为2016年4月7日，销售单位为宁波市××人康复中心（宁波康复医院），故本院认为矫形器定制符合原告实际伤残情况，对该证据予以采信；对于被告提出对宁波市第一医院门诊收费清单有异议，认为是否支付该款项并不清楚，根据审核，该门诊收费清单与宁波市第一医院编号为2106367588、2106341649、2106341914相对应，故对该证据予以采信。5.对于原告提交的证据5，两被告均认为已经申请鉴定，应当以重新鉴定意见为准。经审查，本院对该组证据的真实性予以采信，但是被告周爱国提出重新鉴定，故本院认为应当以重新鉴定意见为准，确认原告因鉴定花费费用3190元。6.对被告柯国明提交的证据1，原告认为对真实性没有异议，但是与本案无关；被告周爱国认为对该证据有异议，在原告受伤前个体工商户已经注销。经审查，本院对该组证据的真实性予以采信，确认2014年6月9日因歇业已经注销余姚市周爱国防水材料经营部，2016年1月4日另成立余姚市干岙建材经营部。7.对被告柯国明提交的证据2，原告认为与本案无关，被告周爱国认为对证明内容有异议，该名片是工商注销之前的，本案中根本没有给被告柯国明名片。经审查，本院对该证据的真实性予以采信。8.对被告柯国明提交的证据3，原告及被告周爱国认为与本案没有关联性。经审查，本院认为证人应当出庭接受质询，故对莫全军出具的证明不予采信，对三七市村村民委员会出具的证明的真实性予以采信。9.对被告柯国明提交的证据4，原告认为该10000元是给原告打官司的费用，被告周爱国对该证据无异议。经审查，被告柯国明也认可该10000元是给原告打官司的钱，故本院对该证据予以采信。10.对被告柯国明提交的证据5，原告认为并不知情，被告周爱国认为不是其书写的，但是钱已经拿好了，具体金额多少忘记了。经审查，本院认为该证据没有落款签名以及日期，对该证据不予采信，但是确认被告周爱国已经领取涉案工程款项。11.对被告柯国明提交的证据6，原告认为该证据与原告无关，被告周爱国认为不能证明与被告柯国明之间是承包关系。经审查，本院对证人证言的真实性予以采信。12.对本院出示的证据，原告对该证据无异议；被告柯国明对鉴定意见书的真实性没有异议，对休息期限、护理期限请求按照原告的诉讼请求来计算；被告周爱国对该证据的真实性没有异议，但是认为重新鉴定都没有经过医疗机械设备方面的检查，只是简单地询问了一下当事人，按照原先的鉴定书抄写了一遍，对该证据的合理性有异议。经审查，本院对该证据予以采信。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月21日上午，原告为被告柯国明处的临时钢棚做防水工程时摔下受伤。受伤后，原告被送往中国人民解放军第一一三医院住院治疗至2015年11月17日出院，共计住院治疗27天。后于2015年11月18日入住宁波市康复医院并于2016年4月7日出院，住院治疗142天。后经宁波崇新司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明鉴定意见：被鉴定人周希楷于2015年10月21日因故致胸腰椎多发椎体骨折伴脊髓损伤经医疗后目前遗留有截瘫（双下肢肌力相当于1级）的××程度为二级。周希楷的劳动能力完全丧失。周希楷伤后的误工、护理期限为自受伤之日起至本次鉴定前一日止，营养期限为3个月。周希楷具有后续医疗费发生的客观基础。具体费用请相关医院出具证明（本所鉴定人建议周希楷拆除内固定物的后续医疗费为人民币11000元左右，供参考）。周希楷的护理依赖程度为大部分护理依赖（长期）。由此花费鉴定费3190元。后被告周爱国提出重新鉴定，由法院委托鉴定，宁波三益司法鉴定所出具鉴定意见书，载明：周希楷因外伤致腰1椎体爆裂性压缩性骨折伴截瘫、胸12及腰2椎体骨折经手术治疗后，目前遗留双下肢肌力1级的××等级为二级××（人标）。周希楷外伤后的丧失劳动能力程度属于完全丧失劳动能力程度。周希楷目前属于三级护理依赖程度（长期）。建议周希楷的休息期限及护理期限至本次鉴定完成之前一日为止，营养期限为90日（上述三项均包括住院期间、住院后及拆内固定的相应期限）。周希楷的后续治疗费（拆内固定费用）累计约需壹万壹仟元人民币。此鉴定费用为2860元。
另查明，被告周爱国于2013年3月21日申请成立余姚市周爱国防水材料经营部，经营范围为防水材料、轻质砖的零售，承接防水工程的服务，该经营部的性质是个体工商户，后因歇业于2014年6月9日注销。2016年1月4日，被告周爱国成立余姚市干岙建材经营部，经营范围为建筑材料、装潢材料、防水材料的批发、零售，建筑装潢、修缮施工、防水施工的服务，该经营部的性质为个体工商户。
另，原告的父亲周永万出生于1949年10月27日，母亲胡国强出生于1954年8月18日，兄弟周彬出生于1978年7月17日，配偶刘辉群，女儿周溶秀出生于2000年4月20日，儿子周定平出生于2002年12月13日。至目前，被告柯国明已经支付原告10000元，被告周爱国已经支付原告205400元。
事故发生后，余姚市司法局三七市司法所组织当事人进行调解未果。被告周爱国认可已经收取涉案工程的款项。在做防水工程过程中，工具由被告周爱国提供，由被告周爱国安排原告去被告柯国明处工作。
原告各项损失：1.医疗费178244.53元。
2.××辅助器具费8500元。
3.误工费30745.65元。原告主张30745.65元（195天×157.67元/天）。两被告认为标准过高。本院认为根据重新鉴定意见误工期限至本次鉴定完成之前一日为止，故对原告要求依照社会平均工资计算195天误工费在合理范围内，本院予以准许，故确认误工费为30745.65元。
4.护理费126662.32元。原告主张定残护理费前为30745.65元（195天×157.67元/天），定残后护理费为460400元（20年×57550元/年×40%）。被告柯国明认为定残前计算的标准过高，时间过长，定残后根据实际情况一般以5年计算，计算标准也过高。被告周爱国对定残前护理费按照社会平均工资计算没有异议，定残后的护理费有异议，一般先计算5年，另根据重新鉴定是部分护理依赖，比例应当32%。本院认为根据重新鉴定意见，原告周希楷目前属于三级护理依赖程度（长期），建议周希楷护理期限至本次鉴定完成之前一日为止，现原告要求定残前要求按照社会平均工资计算195天在合理范围内，本院予以准许，确认定残前的护理费为30745.65元。对于定残后的护理费，根据原告现在的实际身体状况，关于期限本院认为两被告的异议成立，可先计算5年护理费，之后根据实际发生可另行主张，关于比例应当是社会平均工资的三分之一为妥，计算为95916.67元（5年×57550元/年×1÷3）。
5.住院伙食补助费5070元。
6.××赔偿金（含被扶养人生活费）636642元。原告计算××赔偿金476442元（90%×20年×26469元），原告认为其被扶养人应当是其父亲、母亲、儿子、女儿，合计18年，每年以17800元计算。两被告对××赔偿金没有异议，本院予以确认。两被告对原告的被扶养人生活费有异议，××的证明。本院认为根据相关规定被扶养人数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民年生活消费支出。对于原告主张××赔偿金（含被扶养人生活费）636642元在合法范围内，本院予以确认。
7.营养费3000元。
8.后续医疗费11000元。
9.鉴定费3190元。
10.交通费2000元。原告伤残的程度不能乘坐一般公共交通工具，根据实际居住地与受伤治疗所在地的距离，以及后期的复查随访次数，虽然原告没有提供相关证据予以佐证，但是交通费实际产生，故本院酌情认定为2000元。
以上费用合计1005054.50元，另原告因伤所得精神损害抚慰金应为35000元。
双方争议焦点：原告与两被告之间的关系？
原告认为自己是被告周爱国的雇员，至于被告柯国明与被告周爱国之间是承包还是雇佣关系并不清楚，至于起诉状所称的承包是原告自己的猜测。被告柯国明认为原告是被告周爱国的雇员，被告柯国明将防水工程承包给了被告周爱国。被告周爱国认为原告是受雇于被告柯国明，自己只是叫了原告去给被告柯国明做防水工程，自己给柯国明做点工并非承包。本院认为被告周爱国曾于2013年3月21日设立了承接防水等工程的个体工商户，2014年6月9日注销，后又于2016年1月4日另设立经营范围类似的个体工商户，印制的名片上对被告周爱国的描述是“余姚市三七市镇姚东防水施工队联系人”，说明被告周爱国是长期从事防水工程的作业，原告是跟随被告周爱国做防水工程。被告柯国明通过郑某介绍与被告周爱国洽谈涉案防水工程，由周爱国指派原告等人一起进行施工作业，款项也是被告柯国明与被告周爱国之间结算，虽然被告周爱国否认结账单由其书写，但是被告周爱国在证据交换过程中明确认可工程款已经拿好了，至于多少金额记不清楚了，通过庭审询问被告周爱国也认可做工程的工具由其提供，工程材料由其购买，另虽然被告周爱国一直以来陈述是点工，但是在庭审中难以回答做的工数、购买材料的款项、工程款的金额分别是多少，对此结合被告柯国明提交的结账清单、名片、证人陈述以及被告周爱国自身陈述，以及日常生活习惯准则，本院认为防水工程应当是由被告柯国明承包给被告周爱国，原告是受被告周爱国雇佣。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。原告为被告周爱国提供劳务而受伤，被告周爱国应当根据过错承担相应的责任，但是原告在作业当中没有尽到谨慎注意义务，原告也应当根据过错承担相应的责任。在事故发生时，被告周爱国并未经过合法审批，而被告柯国明作为定作人将涉案防水工程承包给作为没有资质的自然人被告周爱国，故被告柯国明应当承担相应责任。综合而言，本院认为由原告承担损失的30%，被告柯国明承担损失的25%，被告周爱国承担损失的45%为宜。当然，两被告已经支付的费用应当予以扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告柯国明赔偿原告周希楷医疗费178244.53元、××辅助器具费8500元、误工费30745.65元、护理费126662.32元、住院伙食补助费5070元、××赔偿金（含被扶养人生活费）636642元、营养费3000元、后续医疗费11000元、鉴定费3190元、交通费2000元，合计1005054.50元的25%计251263.63元，另被告柯国明支付原告周希楷精神损害抚慰金12500元，合计263763.63元，扣除被告柯国明已经支付的10000元，被告柯国明尚需实际支付原告周希楷253763.63元，款于本判决发生法律效力后十日内付清；
二、被告周爱国赔偿原告周希楷医疗费178244.53元、××辅助器具费8500元、误工费30745.65元、护理费126662.32元、住院伙食补助费5070元、××赔偿金（含被扶养人生活费）636642元、营养费3000元、后续医疗费11000元、鉴定费3190元、交通费2000元，合计1005054.50元的45%计452274.53元，另被告周爱国应支付原告周希楷精神损害抚慰金22500元，合计474774.53元，扣除被告周爱国已经支付的205400元，被告周爱国实际尚需支付原告周希楷269374.53元，款于本判决发生法律效力后十日内付清；
（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
三、驳回原告周希楷的其他诉讼请求。
案件受理费17450元（申请缓交），减半收取8725元，由原告周希楷负担3502元，被告柯国明负担2553元，被告周爱国负担2670元。鉴定费2860元，由原告周希楷负担200元，由被告周爱国负担2660元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审判员 丁金琴
二〇一六年十一月十日
书记员 刘云潇