贵州省麻江县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）麻民初字第437号
原告彭雪连，女，XX年XX月XX日生，汉族，住XXX，身份证号：XXX。
委托代理人蒲永，重庆天宸律师事务所律师。
被告张保才，男，XX年XX月XX日生，汉族，住XXX，驾驶员。
委托代理人赵家彪，麻江县中心法律事务所法律工作者。
被告拜建梅，女，XX年XX月XX日生，回族，住XXX。
被告阜阳市万国物流有限公司，地址：XXX。
法定代表人叶龙吉，阜阳市万国物流有限公司经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司阜阳经济技术开发区支公司，地址：XXX。
原告彭雪连诉被告张保才、阜阳市万国物流有限公司（以下简称万国物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司阜阳经济技术开发区支公司（以下简称人保阜阳经开区支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，经审查，拜建梅与本案具有利害关系，依法追加其为被告参加诉讼。本院对该案具有管辖权，被告万国物流公司在答辩期之后才提出管辖异议申请，对此不予审查。依法由审判员吴茂标适用简易程序公开开庭进行了审理，原告彭雪连未到庭，由其特别授权委托的代理人蒲永代理出庭参加诉讼，被告张保才因犯交通肇事罪在凯里监狱服刑，未到庭，由其特别授权委托的代理人赵家彪代理出庭参加诉讼，被告拜建梅、万国物流公司、人保阜阳经开区支公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现审理终结。
原告彭雪连诉称：2015年1月31日2时40分许，被告张保才驾驶皖KJ85**号重型货车行驶至麻江县兰海高速1482km+800m处时，车辆左前端刮撞道路中央隔离护栏后再次向右前方移动碰撞道路右侧防护栏，并冲出路外碰撞在路外等待救援的7名人员，造成路外人员况常北、周雍福当场死亡，原告彭雪连及潘登、潘克进受伤的道路交通事故。经黔东南州公安局交警支队高速公路交通警察大队认定，被告张保才承担此事故的全部责任，原告等人无责任。原告受伤后，被送至麻江县人民医院住院治疗，后经伤情鉴定，原告构成十级伤残，且需伤后70日护理。被告万国物流公司系皖KJ85**号车的所有人，该车并向被告人保阜阳经开区支公司投保交强险和商业保险。故请求判令被告赔偿原告：（1）医疗费15909.48元；（2）住院伙食补助费2800.00元；（3）营养费1000.00元；（4）护理费7000.00元；（5）误工费10240.00元；（6）鉴定费2000.00元；（7）交通费500.00元；（8）残疾赔偿金63049.30元；（9）精神损害抚慰金5000.00元，共计107538.78元。首先由保险公司在交强险及商业保险内赔偿，不足部分再由其他被告承担。本案诉讼费由被告承担。
被告张保才辩称：由于操作不当，造成原告损害，对此深表歉意。对原告的诉讼请求，请求人民法院依法核实予以判决。
被告拜建梅未答辩。
被告万国物流公司辩称：一、涉案车辆投有交强险和商业险，应当由保险公司首先承担赔偿；二、驾驶员不是拜建梅雇佣，而是他人雇佣，依据侵权责任法和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》的规定，张保才具有重大过错，应当与其雇主承担�带赔偿责任；三、事故认定书责任划分错误，渝G722**号面包车驾驶员和车主应当承担事故的相应责任。事故发生前，张保才驾驶皖KJ85**号车由都匀往贵阳方向行驶，在兰海高速路段的渝G722**号车发生故障停在高速公路上，该车驾驶员没有依法设置警示标志，张保才遇到紧急情况采取措施不当，才导致事故发生，因此，责任划分错误。
被告人保阜阳经开区支公司辩称：一、事故车辆皖KJ85**号车在本公司投保交强险和商业第三者责任险限额100万元，（2015）麻民初字第119号民事判决书已判决交强险50000.00元、商业第三者责任险450000.00元对死者况常北的亲属进行赔偿；二、原告部分诉讼请求无事实和法律依据，合理损失在剩余保险限额内愿意予以赔偿，同时应为其他受害人预留份额。
经审理查明：2015年1月31日�被告张保才驾驶登记为被告万国物流公司所有实际由被告拜建梅支配的皖KJ85**号重型厢式货车沿兰海高速公路由都匀往贵阳方向行驶，2时40分，当车行驶至兰海高速1482km+800m处时，车辆左前端刮撞道路中央隔离护栏后，车辆又冲向右前方碰撞道路右侧防护栏，并冲出右侧路外碰撞在路外的7名人员（该7名人员系渝G722**号小型普通货车乘车人，因渝G722**号小型普通货车自行碰撞公路护栏肇事，但无人员伤亡，于是该7名人员便下车站立到路外等待救援）肇事，造成站在路外的人员况常北、周雍福当场死亡，原告潘登及彭雪连、潘克进受伤以及皖KJ85**号重型厢式货车受损、道路设施损坏的道路交通事故。事故发生后，经贵州省黔东南州公安局交通警察支队高速公路交通警察大队对现场进行勘验、鉴定及调查，作出黔公交高认字[2015]第A00008号《道路交通事故认定书》，�定被告张保才夜间驾驶机动车上路行驶，遇到凝冻低温等恶劣气候条件下未保持安全车速，且未按操作规范安全驾驶、文明驾驶，导致车辆失控碰撞护栏并冲出路外碰撞路外人员肇事，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款、第二十二条第一款之规定，其过错行为是导致此次事故发生的直接原因，应承担此事故的全部责任；况常北、周雍福、彭雪连、潘登、潘克进无导致事故发生的过错，无责任。原告受伤后，当日被送至麻江县人民医院住院治疗，入院诊断为：1、腹部闭合性损伤：脾挫伤？2、左肺挫伤；3、左侧第8肋肋骨骨折；4、左侧气胸；5、脊椎多发横突骨折；6、左侧胸壁、左上腹壁软组织损伤；7、其他。于2015年2月28日出院，出院诊断：1、脾挫伤；2、左肺挫伤；3、左侧第8肋骨骨折；4、左侧气胸；5、脊柱多发横突骨折；6、左�胸壁、左上腹壁软组织损伤；7、肝功能不全；8、胃肠道挫伤；9、内痔。共住院治疗28天，产生医疗费15909.48元，其中原告自行支付9909.48元，被告万国物流公司支付6000.00元。出院医嘱：1、出院后嘱卧床休息1月；2、定期复查；3、建议返回当地医院继续治疗。2015年原告委托重庆法正司法鉴定所对其伤残等级、护理时限进行鉴定，2015年5月8日重庆法正司法鉴定所作出渝法正[2015]医鉴字第663号《鉴定意见书》，鉴定意见为：1、彭雪连胸部损伤目前属X（10）级伤残；2、彭雪连护理时限伤后70日。
2013年3月6日重庆市公安局南沱派出所核给彭雪连的户口簿载明：户别：城镇居民家庭户；户主姓名：彭雪连；户号：000294897；住址：重庆市涪陵区南沱镇金鸡村8组7号附1号，其“常住人口登记卡”载明：彭雪连，女，1988年4月19日生，身份证号：XXX，因结婚由XXX迁来。
皖KJ85**号重型货车登记为被告万国物流公司所有，系被告拜建梅全额出资购买，与被告万国物流公司系挂靠关系，被告拜建梅又将皖KJ85**号车承包给他人经营，承包人聘请被告张保才（因犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年）为其驾驶员。该车在本次交通事故发生时由被告张保才持B2驾驶证驾驶。被告万国物流公司在2014年8月21日向被告人保阜阳经开区支公司购买皖KJ85**号车的机动车交通事故责任强制保险和商业保险，其中机动车交通事故责任强制保险限额为122000.00元，商业第三者责任保险的保险金额为100万元，并购买该险种的不计免赔特约险，保险期间均自2014年8月28日零时起至2015年8月27日24时止。
本院认为：该案事故系机动车与行人的道路交通事故，交警部门认�，驾驶皖KJ85**号车的驾驶员即被告张保才在凝冻低温等恶劣气候条件下未保持安全车速，且未按操作规范安全驾驶、文明驾驶，导致车辆失控碰撞护栏并冲出路外碰撞路外人员肇事，其过错行为是导致此次事故发生的直接原因，应承担此事故的全部责任；原告等人系在路外，无事故发生的过错，无责任。该认定客观真实、合法，并与本案具有一定关联，应作为本案事故事实及责任认定的主要有效证据予以采信。被告万国物流公司认为此事故责任认定不客观，认为被害人乘坐的车辆即渝G722**号车也应存在一定责任。因原告等人乘坐的车辆自行碰撞护栏肇事后，原告等人已下车离开至路外安全地带等候救援，被告张保才驾驶的皖KJ85**号未与原告等人乘坐的车辆发生碰撞，不存在机动车与机动车间的碰撞事故，纯属被告张保才驾驶皖KJ85**号车自行冲出路外碰撞路外人员�致，故被告万国物流公司的主张理由不成立，不予支持。事故致原告受伤产生的损失，应根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，不论被保险人在交通事故中有无过错及过错程度，且无需区分损害类别，保险公司均负有在强制保险总的限额范围内向受害第三者直接赔付的法定义务。因此先由被告张保才驾驶的皖KJ85**号车所投保交强险的保险公司即被告人保阜阳经开区支公司在交强险限额内赔偿后，超出部分再根据各自的过错责任比例承担，鉴于该案事故不仅造成原告受伤，还致周雍福、况常北死亡，潘登、潘克进受伤，交强险的限额122000.00元已在况常北死亡案中向况常北亲属赔偿50000.00元，在周雍福死亡案中向周雍福亲属赔偿40000.00元，在潘登受伤案赔偿潘登10443.79元，在余下的21556.21元中再预留一定金额对其他伤者进行赔偿。被告张保才在此事故中承担事故的全部责任，故超出交强险限额的部分由被告张保才驾驶的皖KJ85**号车车方承担赔偿。皖KJ85**号车登记为被告万国物流公司所有，实际车主为被告拜建梅，被告拜建梅与被告万国物流公司系挂靠与被挂靠关系，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”规定，因此，由皖KJ85**号车车方承担超出交强险部分的赔偿责任，应由被告万国物流公司与被告拜建梅连带承担赔偿。被告拜建梅虽然将车承包给他人经营，但属内部承包关系，仍由车辆登记所有人及实际所有人对外承担赔偿责任。被告张保才系聘请的驾驶员，向车方提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。……”规定，被告张保才不承担赔偿责任，但对其肇事行为构成犯罪的应承担相应的刑事责任。因皖KJ85**号车已向被告人保阜阳经开区支公司购买有商业第三者责任保险及该险种的不计免赔险，由被告万国物流公司与被告拜建梅连带承担的赔偿责任，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金，因此，由被告人保阜阳经开区支公司直接在商业第三者责任保险限额范围内向原告赔偿，因该案事故还造成其他人员伤亡，也应在商业第三者责任保险限额范围内预留一定金额为其他伤亡人员进行赔偿，不足部分再由被告万国物流公司与被告拜建梅连带承担赔偿。事故致原告受伤产生的损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”规定，应赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用。因被告张保才已被判处有期徒刑三年，精神损害抚慰金应不予赔偿。（1）原告请求赔偿医疗费15909.48元，原告提供有�江县人民医院2015年2月28日出具的《贵州省非营利性医疗机构收费专用票据》及相关病历予以证实，该票据真实合法，应予采信，故原告请求合法，应予支持；（2）原告请求赔偿住院伙食补助费2800.00元，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以计算，原告提供有麻江县人民医院的相关病历及住院票据证实，原告共住院治疗28天，贵州省机关工作人员省内出差伙食补助标准为80元，原告住院伙食补助费应为2240.00元，故原告请求错误，应以2240.00元予以认定赔偿；（3）原告请求赔偿营养费1000.00元，营养费根据受害人伤情参照医疗机构的意见确定，原告提供其在麻江县人民医院住院病历出院记录的出院医嘱，要求加强营养，即在住院期间，除进行药物治疗外，确须补充一定营养，有助病情的恢复，故应以住院时间确定，原告住院28天，每天�情按30元计算，即原告营养费应为840.00元，原告请求赔偿1000.00元不予支持，应以840.00元认定赔偿；（4）原告请求赔偿护理费7000.00元，护理是指受害人受伤后不能生活治理，需对其进行护理的行为，根据原告病情，确需护理，原告提供有重庆法正司法鉴定所作出的鉴定意见，原告伤后需护理期限为70日，该鉴定系具有鉴定资格和鉴定资质的机构和人员作出，客观真实，应予采信，以1人护理计算，护理费根据护理人员的收入状况确定，因原告未举出相关护理人员的收入状况予以证明，则按相关服务行业的标准予以计算，贵州省公布的相关居民服务行业职工年平均工资标准30185.00元并按70天计算，原告护理费应为5869.30元（30185.00元/年÷12月÷30天70天）。故原告请求赔偿护理费7000.00元，计算错误，应以5869.30元认定赔偿；（5）原告请求赔偿误工�10240.00元，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告提供有重庆法正司法鉴定所2015年5月8日作出的鉴定意见，原告构成十级伤残，因此其误工时间计算至伤残鉴定前一日，其误工时间为96天，则以96天计算误工费，原告虽提供有重庆市涪陵平华度假村3015年6月30日出具的《证明》及重庆市涪陵平华度假村的营业执照证实原告上班期间每月工资3200.00元，但未有其他相关证据证实原告在该度假村上班的事实，故对其提供重庆市涪�平华度假村出具的《证明》证实原告上班期间每月工资3200.00的事实不予认定，应视为原告无固定收入，原告也未举证证明其最近三年的平均收入，应参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资标准计算，原告为城镇居民，应以贵州省职工平均工资计算，2015年贵州省未发布上一年度职工平均工资，则以2014年贵州发布的上一年度职工年平均工资标准49087.00元计算，原告误工费应为13090（49087元/年÷12月÷30天96天），鉴于原告请求赔偿误工费10240.00元，低于应算误工费，应以其请求认定赔偿，故原告请求赔偿误工费10240.00元，请求合法，应予支持；（6）原告请求赔偿鉴定费2000.00元，原告提供有重庆法正司法鉴定所2015年4月29日出具的一张金额为700.00元《重庆市国家税务局通用机打发票》和2015年5月5日出具的一张金额为1300.00元�重庆市国家税务局通用机打发票》，2015年4月29日出具的发票载明为“伤情鉴定”，2015年5月5日出具的载明为“伤残等级鉴定”和“护理时限鉴定”，但原告未提供有2015年4月29日交费的相关伤情鉴定结论，仅提供有2015年5月5日交费的伤残等级鉴定和护理时限鉴定结论，且原告已构成十级伤残，由于2015年4月29日的鉴定费发票无鉴定结论，该票据不予认定，2015年5月5日的交费票据有相关鉴定结论且原告构成伤残，对该票据即2015年5月5日金额为1300.00元《重庆市国家税务局通用机打发票》应予认定，故原告请求赔偿鉴定费2000.00元不予支持，应认定赔偿1300.00元；（7）原告请求赔偿交通费500.00元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，原告未提供有票据证实，其请求不予支持；（8）原告请求赔偿残疾赔偿金63089.30元，根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”的规定，残疾赔偿金应由原告的残疾赔偿金和原告扶养的人的被扶养人生活费组成。原告系城镇居民户口，其残疾赔偿金应以城镇居民人均可支配收入计算，原告以重庆市城镇居民标准计算，并提供其住所地即重庆市统计局公布2014年度城镇居民人均可支配收入标准证明该标准高于受诉法院所在地的标准，以重庆市城镇居民人均可�配收入标准计算合法，应予支持。重庆市2015年公布的上一年度城镇居民人均可支配收入标准为25147.00元/年.人,并根据原告鉴定的十级伤残予以计算20年，原告残疾赔偿金为50294.00元（25147.00元/年20年10%）；原告与其丈夫生育一子潘X昊，潘X昊生于2011年4月30日，4周岁，原告以重庆市城镇居民人均消费支出标准计算，符合法律规定，计算至潘X昊年满18周岁止即计算14年，重庆市2015年公布的上一年度城镇居民人均消费性支出标准为18279.00元/年.人,潘X昊生活费为12795.30（18279.00元/年14年10%÷2），并计入残疾赔偿金内予以赔偿。故原告请求赔偿残疾赔偿金63089.30，请求合法，应予支持；（9）原告请求赔偿精神损害抚慰金5000.00,被告张保才在该案事故中承担此事故全部责任，造成两死三伤，已对其追究刑事责任，被判处有期徒刑三年。根据最高人民法院《关�适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款“因受犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”的规定，构成犯罪的，精神损害抚慰金不予支持，故原告请求赔偿精神损害抚慰金不予支持。综上，原告受伤产生的损失认定共计99488.08元。根据上述阐述，由被告人保阜阳经开区支公司在交险21556.21元余额内赔偿10000.00元，在商业第三者责任限额内赔偿40000.00元，由被告万国物流公司、被告拜建梅连带赔偿49488.08元，被告万国物流公司垫付的医疗费6000.00元应在赔偿款中予以扣除，即被告万国物流公司、被告拜建梅实际连带赔偿43488.08元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、2015年1月31日2时40分在兰海高速公路1482km+800m处发生交通事故致原告彭雪连受伤产生的损失99488.08元，在判决生效后30日内，由被告中国人民财产保险股份有限公司阜阳经济技术开发区支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告彭雪连10000.00元，在商业第三者责任保险限额内赔偿原告彭雪连40000.00元，由被告阜阳市万国物流有限公司、被告拜建梅连带赔偿原告彭雪连49488.08元（扣除被告万国物流公司垫付医疗费6000.00元，被告万国物流公司、拜建梅应实际连带赔偿43488.08元）；
二、驳回原告彭雪连的其他诉讼请求。
案�受理费830.00元，减半收取415.00元，由被告阜阳市万国物流有限公司、拜建梅负担。
（判决生效后，请将上述赔偿款及承担的费用付至本院帐户。本院帐户为：户名：XXX，帐号：XXX，开户行：贵州省麻江县农村信用合作联社营业部。并在摘要栏写上：法院。）
本判决发生法律效力后，若义务人不履行判决书所确定的义务，权利人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
如不服本判决，可在接到本判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。
审判员 吴 茂 标
二〇一五年十月十四日
书记员 吴长莲（代）