宁波市江北区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙0205民初2413号
原告：张大成，男，1970年12月15日出生汉族，住江苏省沭阳县。
委托诉讼代理人：吴占强，江苏旭阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：仲帅，江苏旭阳律师事务所律师。
被告：宁波富熊网络科技有限公司（统一社会信用代码：91330205MA282G3012）。住所地：浙江省宁波市江北区长兴路***号****号****号*幢*******室。
法定代表人：李军，该公司经理。
委托诉讼代理人：顾紫薇，北京大成（宁波）律师事务所律师。
原告张大成与被告宁波富熊网络科技有限公司股权转让合同纠纷一案，本院于2018年6月4日立案受理。本案依法适用简易程序，于2018年6月20日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人仲帅及被告委托诉讼代理人顾紫薇到庭参加诉讼。原告张大成于2018年6月26日向本院申请财产保全，本院同日依法裁定保全。本案现已审理终结。
原告张大成向本院提出诉讼请求：1.依法解除原被告双方于2017年9月12日签订的《投资入股协议书》；2.判令被告退还原告款1500000元及利息（利息自起诉之日起按年利率6%支付至实际付清之日止）、承担违约金150000元、律师费和差旅费100000元。庭审中，原告提出，若法院认为双方签订的《投资入股协议书》是无效合同，则变更诉讼请求为：判令被告返还1500000元及支付以1500000元为本金、按年利率6%计算的从2017年9月30日起至实际支付日止的利息，并承担违约金150000元，承担律师费、差旅费100000元，暂计1750000元。事实与理由：2017年9月12日，原、被告签订《投资入股协议书》，约定原告出资1500000元，被告将公司股权转让1%给原告，被告应在2017年12月前办理原告投资的工商变更登记等手续；双方对款项的支付、违约责任等作出明确约定。原告于2017年9月30日将1500000元支付给被告，由被告出具收条，但被告未能在约定的期间为原告办理股东的工商变更登记手续，经多次沟通无果。原告出巨资购买股权，现被告的不履约行为导致合同目的无法实现，被告严重违约，原告有权要求解除合同。原告后发现被告注册资本仅为1000000元，无任何实体网络公司，至今未实缴资本，却以1500000元的价格转让1%股份给原告，故本案股权转让明显具有欺骗性质，且公司无权转让公司股权，双方签订的《投资入股协议书》不符合法律规定，无法实际履行，可能涉及无效。
被告宁波富熊网络科技有限公司答辩称：一、涉案《投资入股协议书》实际上是被告公司的增资扩股协议，合法有效。该合同不是股权转让合同，因为，公司并没有权利转让股东的股权；协议书的名称是“投资入股”，收款收据记载的是“投资款”，并非“转让款”；原告将1500000元汇入的是被告公司账户，若为股东转让股权，应汇入股东账户。二、原告2017年9月30日向被告支付1500000元投资款后，被告在2017年12月29日将原告登记在股东名册上，原告正式成为被告公司股东，享受股东权利，承担股东义务。1.2018年1月1日，被告为原告于2017年10月24日另行注册的合肥富熊网络科技有限公司（省级子公司）汇入投资款120000元。被告允许原告在合肥开设子公司并在没有完成协议目标的情况下获得被告注资120000元，是被告根据被告公司的内部规定，给原告作为其股东及省级子公司合伙人的福利政策，原告因此享受了股东权利。2.2018年1月21日，原告出席被告在北京召开的第一次股东会，并在会议签到表上签字，履行了股东义务。只有股东才有资格参加股东大会，原告既然参加了，就说明他是被告股东。3.2018年3月7日被告通过成立“决策委员会”的提案，原告本人在股东群内发表意见，并最终当选“决策委员会”成员。原告只有作为股东才有可能参与到被告公司的决策中来。三、工商变更登记仅仅是行政备案行为，并不影响原告行使股东权利，并不属于《投资入股协议书》第十二条“违约责任”中约定的可以解除协议的情形。实际上，被告之所以未办理股权变更登记，是因为当时有其他人准备投资入股，变更事宜需延后一段时间与其他人一同办理，该情况同原告当面沟通过并征得过原告同意。2018年4月被告准备办理变更登记，通知并与原告多次沟通，但原告以公司管理不善、经营无果、对公司主要负责人看不顺眼为由，拒绝协助办理。四、原告的违约行为影响了被告公司的正常工作开展与融资进度，直接给被告公司造成较大的经济损失，被告保留反诉或者另行起诉原告的权利。民商事活动应尊重双方意思自治，原告无证据证明原告受到被告的欺诈。请求驳回原告全部诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
归纳双方当事人陈述和无异议书证，本院认定无争议事实如下：
被告公司现有股东10人（包括两家法人股东），公司本身不享有或保留任何股份。2017年9月12日，原、被告签订《投资入股协议书》。其中第二条关于“新增股东”的约定为：“1.根据甲方股东会决议，决定吸收乙方参股经营且经乙方同意，由乙方持有甲方1%的股权；2.乙方通过甲方原始股东出让的形式获得本条第1款中确定的1%股权，出让价为150万元人民币…5.股东资格取得：甲方收到乙方缴纳的全额认购金后，按照本条第2条所列金额向乙方出具收款收据，并将乙方列入股东名册。新增股东在股东名册登记后即视为公司股东，享有认购股份项下的全部股东权利、承担股东义务。6.乙方按本条第5款取得股东资格后，甲方将在2017年9月-2017年12月期间应予以办理本次投资入股后股东的工商变更登记等相关手续。”其中第九条关于“公司章程”的约定为：“1.入资各方依照本协议第二条约定缴足出资后应召开股东会，修改公司章程，经修订的章程将替代公司原章程。”其中第十条关于“公司注册登记的变更”的约定为：“公司召开股东会，作出相应决议后向工商行政管理主管部门申请工商变更登记。公司各股东应全力协助、配合公司完成工商变更登记。”其中第十二条关于“违约责任”的约定为：“1.乙方迟延支付股权认购价款的，每日应支付拖欠款项千分之一的滞纳金，迟延超过30日，甲方有权选择解除协议；因乙方违约，甲方有权延迟股东的登记。3.因一方违约导致本协议不能履行或不能完全履行或者导致对方利益受损时，对方有权就其因此而遭受的损失、损害及所产生的诉讼、索赔等费用、开支（包括但不限于律师费、差旅费等）要求不履行方或违约方作出赔偿。4.因一方严重违约或者经催告后拒绝改正导致守约方解除协议的，违约方应向对方支付相当于本协议标的额10%的违约金。违约金不能覆盖守约方因此遭受的损失的，还有权就不足部分继续索赔。”2017年9月30日，原告将1500000元支付给被告，被告出具记载为“投资款”的收据一份。被告未在约定期间办理股东的工商变更登记等相关手续，原告起诉，因此支付律师费100000元。
双方当事人争议事实为：原告是否已经正式成为被告公司股东，享受股东权利，承担股东义务。原告主张是，被告否认。被告为证明己方主张，提供：1.被告2017年12月29日制作、登记有原告名字的《股东名册》一份；2.被告向原告在合肥开设的子公司注资120000元的华夏银行电子回单一份；3.原告以股东身份签到的《富熊集团2018年第一次股东会签到表》一份及未到会股东的授权委托书三份；4.《关于成立“决策委员会”的通知》、微信聊天记录各一份。
对被告提供的证据1，原告提出是被告单方制作，对真实性、合法性、关联性均有异议。本院认为，该《股东名册》是被告单方手工填写，与原告提供的《企业信用信息公示报告》中的股东名单不一致，且与公司法规定的股东名册应记载事项不符合，随意性较大，结合以下其他证据的认定，本院对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认定。
对被告提供的证据2，原告提出合肥富熊网络科技有限公司收到过120000元系事实，但合肥的公司是双方按四六开比例共同出资成立的公司，其出资情况与本案无关。本院认为原告异议成立，对该证据与本案的关联性不予认定。
对被告提供的证据3，原告提出签到表是被告要求原告在开会时签的字，无法证明原告为被告股东的事实。本院认为，仅有签到表不能证明股东会的召开，行使股东权利的标记也不是签到，而是记载会议所议事项（涉及公司法第三十七条规定的决定公司经营方针和投资计划、利润分配方案等内容）的会议记录上的签名，对此被告未进行举证；并且，该签到表上出现的“股东”与经工商登记的股东不一致，被告经工商登记的股东本人出席者仅3人，加有委托代理人的也仅5人，未有代表三分之二以上表决权的股东参加，尚无法依法进行表决，故对该证据与被告主张的关联性本院不予认定。
对被告提供的证据4，原告提出不清楚有无收到该通知，微信聊天记录真实性无法核实，无法说明原告是被告股东。本院认为，被告庭后未向法院提交微信聊天记录的载体，即使原告证据和陈述的事实真实，股东的表决权、股东会的议事方式和表决程序均应受公司法和公司章程的制约，被告未举证证明其系依法成立“决策委员会”，对被告该证据4的合法性本院不予认定。
综上所述，本院认为，股东权利的实质是身份权利和财产权利，工商登记确并不一定是成为股东的必要条件，但本案双方对股东身份的工商登记有明确约定，故是原告是否成为被告股东的判断标准。原告的股东身份无法由双方共同出资成立新公司的事实得以推断证明，被告所称允许原告在合肥开设子公司是被告给作为股东的原告的福利政策，无相应证据印证，本院无法采信。被告未能就原告已实际享受身份权利和财产权利的事实进行有效举证，本院认定原告并未成为被告公司股东，也并未享受股东权利，承担股东义务。
本院认为：本案双方当事人争议焦点，一是合同性质，二是合同效力，三是被告是否构成根本违约，若构成，如何承担违约责任。
关于合同性质。根据公司法规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让或向股东以外的人转让股权。涉案《投资入股协议书》约定，原告通过被告“原始股东出让”的形式获得1%股权，文义上显然更符合股权转让的意思表示，本院结合下文论述认定本案合同性质为股权转让合同。有限责任公司的增资扩股，是指新股东投资入股或原股东增加投资，从而增加有限责任公司的资本金的行为。有限责任公司的增资扩股，法律程序上，应有代表三分之二以上表决权的股东通过的股东会决议；出资方式上，有原股东出资和邀请股东之外的人出资两种，邀请股东之外的人出资的，变更原股东出资比例即可，原股东无需出让股权。若按照被告的抗辩意见，本案原、被告双方签订的《投资入股协议书》是增资扩股协议，则对应增资扩股形式属于邀请股东之外的人出资。因涉案《投资入股协议书》中并无涉及增资扩股的相关内容，且被告既未提供被告公司股东会决定增资扩股的决议也未提供由老股东作出的放弃全部或部分优先认缴出资权利的声明，本院对被告关于《投资入股协议书》为增资扩股协议的主张不予采纳。
关于合同效力。一般情况下，有限责任公司本身没有持有或保留自己的股权，不能以自己的名义与股东或股东以外的人签订股权转让合同。有限责任公司以自己的名义与股东或股东以外的人签订的股权转让合同无效。本案《投资入股协议书》约定以“原始股东出让”的方式进行股权转让，不属于被告公司以自己的名义与原告签订的股权转让合同，体现双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合同有效。
关于被告是否构成根本违约及如何承担违约责任。合法有效的合同对原、被告双方均有约束力，应得到双方当事人严格的遵守执行。被告应依《投资入股协议书》第九条的约定，在原告缴足出资后，即召开股东会决定由哪一位或哪几位明确具体的股东向原告转让股权及具体如何转让的方式方法，并修改公司章程。被告通过后续履行“原始股东出让”的约定，完全可以使原告受让被告公司股权，但被告在合同约定期限及至诉讼辩论终结后，未履行约定义务，致使合同目的无法达到，构成根本违约。原告因此要求与被告解除合同，返还1500000元本金，本院予以支持。双方约定：“因一方严重违约守约方解除协议的，违约方应向对方支付相当于本协议标的额10%的违约金。违约金不能覆盖守约方因此遭受的损失的，还有权就不足部分继续索赔”，现原告要求被告支付违约金、赔偿利息和律师费、差旅费（差旅费损失原告虽未提供证据和具体金额，但客观存在）损失，有事实和法律依据，本院亦予以支持。对于利息，原告要求按年利率6%计算，无相应依据，本院可参照中国人民银行颁布的同期同档次贷款基准利率计算给付。原告实际损失未达协议标的额10%时，可按10%主张，现因原告的律师费、差旅费和计算至今的利息等损失已超过协议标的额10%，按约原告可就不足部分继续索赔，故本院按损失实际发生额予以支持，约定违约金不再单独计算给付。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、解除原告张大成与被告宁波富熊网络科技有限公司于2017年9月12日签订的《投资入股协议书》；
二、被告宁波富熊网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张大成返还1500000元，并向原告张大成赔偿支付律师费、差旅费100000元，及以1500000元为基数、按中国人民银行颁布的同期同档次贷款基准利率计算的从2017年9月30日起至实际支付日止的利息；
三、驳回原告张大成其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20550元，减半收取10275元，保全费5000元，由被告宁波富熊网络科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
审 判 员 欧金铨
二〇一八年七月二十四日
代书记员 周慧娜
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附：
裁判履行告知书
一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的，付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：20×××17，开户银行：宁波市市区农村信用合作联社江北信用社。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。
二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。