福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第3253号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人庄某，男，1985年9月14日出生，汉族，初中文化，原晋江市公安局巡特大队辅警，住晋江市。因涉嫌贪污罪于2015年3月19日被刑事拘留，同月26日被取保候审，于2016年5月31日被监视居住，同年6月17日被执行逮捕。
辩护人蔡金钩、苏瑜瑜，福建世隆律师事务所律师。
被告人洪某，男，1993年7月30日出生，汉族，中专文化，原晋江市公安局巡特大队辅警，住晋江市。因涉嫌贪污罪于2015年3月19日被取保候审，于2016年5月31日被监视居住，同年6月17日被执行逮捕。
被告人蔡某，男，1992年9月13日出生，汉族，中专文化，原晋江市公安局巡特大队辅警，住晋江市。因涉嫌贪污罪于2015年3月19日被取保候审，于2016年5月31日被监视居住，同年6月17日被执行逮捕。
被告人许某，男，1992年12月27日出生，汉族，初中文化，原晋江市公安局巡特大队辅警，住晋江市。因涉嫌贪污罪于2015年3月19日被取保候审，于2016年5月31日被监视居住，同年6月17日被执行逮捕。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2015）2693号起诉书指控被告人庄某、洪某、蔡某、许某犯贪污罪，于2015年9月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员李科出庭支持公诉，四被告人及辩护人蔡金钩到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2015年3月16日，被告人庄某、洪某、蔡某、许某担任晋江市公安局巡特大队辅警期间，在协助晋江市公安局治安大队查处晋江市深沪镇东山村山头上阮某等人赌博案件的过程中，利用协助民警抓捕、看管参赌人员等职务便利，侵吞从参赌人员处收缴的财物进行私分。期间，被告人庄某、洪某共同侵吞从参赌人员郑某处收缴的一部价值人民币4606元的苹果牌6型手机、一条价值人民币4150元的9K金手链。随后被告人庄某、洪某、蔡某、许某共同侵吞从参赌人员阮某处缴获的赌资人民币35000元。此外，被告人庄某还单独侵吞从参赌人员阮某处缴获的赌资人民币10000元。故被告人庄某的犯罪数额为人民币53756元，被告人洪某的犯罪数额为人民币43756元，被告人蔡某、许某的犯罪数额均为人民币35000元。提供的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等。公诉机关认为，四被告人的行为均已构成贪污罪，均有自首情节，建议依照刑法相关规定予以处罚。
被告人庄某对指控没有异议。辩护人提出，被告人有自首情节，已退出赃款赃物，有悔罪，建议从轻、减轻处罚并宣告缓刑。
被告人洪某、蔡某、许某对指控均无异议。
经审理查明，被告人庄某、洪某、蔡某、许某担任晋江市公安局巡特大队辅警期间，在2015年3月16日协助晋江市公安局治安大队查处晋江市深沪镇东山村一山头上赌博案件的过程中，利用协助民警抓捕、看管参赌人员等职务便利，侵吞从参赌人员处收缴的财物进行私分。其中，被告人庄某、洪某共同侵吞从参赌人员郑某处收缴的一部价值人民币4606元的苹果牌6型手机、一条价值人民币4150元的9K金手链，被告人庄某分得手链，被告人洪某分得手机。随后被告人庄某、洪某、蔡某、许某共同侵吞从参赌人员阮某处缴获的赌资人民币45000元，被告人庄某分得20000元，被告人洪某、蔡某各分得10000元，被告人许某分得5000元。
综上，被告人庄某、洪某的犯罪数额为人民币53756元，被告人蔡某、许某的犯罪数额均为人民币45000元。案发后，四被告人主动投案，上缴手机、手链及人民币45000元，手机、手链已发还郑某。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人郑某（男）证言，证实当天下午其在东山村山头上赌牌九时看见赌博的人都在跑，也跟着跑，但被公安机关的人抓住了，那人给其带上手铐，搜身后将其的手机、手链、小车钥匙、现金约5千元放在他自己身上，之后就将其交给其他抓捕人员了；其被带到办案中心后，办案民警在收缴物品中只找到车钥匙，当晚才说找到手机和手链了，后将这些物品还给其。
2.证人阮某（女）证言，证实其与朋友凑了5万元到东山村赌场准备赌博，没多久参与赌博的人开始往外跑，其也跟着跑，但被公安机关的人抓住了，先是两个便衣押着其走，后又来两个便衣将其手上装有5万元的红色袋子拿走，其看见后来的这两个便衣从袋子里拿钱放在自己身上，就说要拿钱得放其离开，后四人将其带到一个小树林里，没多久就打开手铐，四人就离开了，其也跑了。
3.证人张某证言，证实当时其有参与配合治安大队的抓赌工作，其与同事陈伟鹏、林某1押送两名女赌徒，林某1从其中一名女赌徒身上搜出一部手机和一叠钱，后碰见庄某和另外一两名同事也押着一名女子，林某1就将搜到的手机和钱拿给庄某，庄某将这些款物放到一个红色袋子里，说是要交给五中队的同事，但具体交给谁其就不知道了；当晚有同事在问抓赌时是否看到一条手链和一部苹果手机，过后听说洪某有退出一部手机。
4.证人林某1证言，证实当时其有参与配合治安大队的抓赌工作，其与同事张某、陈伟鹏押送两名女赌徒，其有从其中一名女赌徒身上搜出一部手机和一些现金，后碰见庄某、洪某和另外一两名同事，其就将搜到的款物放到庄某提着的一个红色袋子里，庄某将这个红色袋子交给五中队的同事；当晚有同事在问抓赌时是否看到一条手链和一部苹果手机，过不久听说洪某有退出一部手机；过两天才知道蔡某和洪某、庄某、许某分赌资的事。
5.证人何某证言，证实当时其有参与查处东山村山头的赌博案件，因人手不够就联系巡特大队的队员来配合，抓赌期间有一名队员拿了一个红色袋子给其，其没有看装有什么东西，就将袋子收起来与其他涉案财物放在一起；过后才听说有人私自截留收缴的钱物。
6.证人林某2证言、辨认笔录及照片，证实其到东山村山头赌场赌博，后被公安人员抓获；赌场是其侄儿开设的，当时参与赌博的人约有四五十人；并辨认参与赌博人员。
7.晋江市公安局协勤人员派遣审批表、个人概况、户籍证明，证实四被告人的身份情况。
8.关于查处赌博案警力安排情况说明，证实四被告人参与配合查处东山村赌博案件的情况。
9.行政处罚决定书、行政罚款收据、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、检查笔录及照片，证实查处赌博现场及相应行政处罚的情况。
10.扣押决定书、扣押清单、暂扣财物收据、退还扣押财物决定书及照片，证实退赃情况。
11.价格鉴定结论意见书、检验报告，证实赃物价值。
12.案件移送审理登记表、移送登记表、到案经过、抓获及破案经过，证实四被告人的到案情况。
13.被告人庄某供述及自书材料，供述其等人配合治安大队五中队去抓捕一起赌博案件，其在抓住一名男赌徒时，因不方便押解，就将该男子的手机、手链及一叠现金先放在自己身上；之后其与洪某继续去抓人时，看见蔡某、许某押着一名女子，其从该女子手中拿过来一个红色袋子，发现有四五万元，其拿着袋子与洪某走在前面，蔡某、许某押着这名女子走在后面，其遂对洪某说要藏一些钱，洪某同意了，其对三人使了眼色，四人就押着该女子走到偏僻一点的地方，其从袋子里拿了几叠钱往身上藏，也拿了一叠给洪某，该女子说要拿钱就得放人，后四人就将人放了；其将之前男赌徒身上查到的一叠现金放进红色袋子，同事林某1也将缴到的一些赌资一起放进袋子，后其将该袋子交给五中队民警何某；回到单位后，其与洪某、蔡某、许某一起将私藏的35000元分了，其暗藏了另外的10000元；其从男赌徒身上查到的手机、手链忘记上缴，就与洪某说好手机归他，手链归其；之后单位在调查这件事，其就主动交出手链及分得的款项。
14.被告人洪某供述及自书材料，供述其等人配合治安大队五中队去抓捕一起赌博案件，其看见庄某抓到一名男子，许某也在旁边，接着又看到蔡某抓到一名女子，女子手上有一个红色袋子，其四人就将男子交给其他同事看管，押走该女子；许某、蔡某押着女子走在后面，庄某与其走在前面，庄某将女子的红色袋子打开发现有钱，就拿了几捆塞进自己的衣服里，也拿了一捆给其，女子发现后说要拿钱得放人，四人就将女子带到偏僻处放了，后庄某将红色袋子交给五中队的民警；回到单位后，其拿出身上的1万元，及庄某拿出的25000元，由四人将钱分了；庄某在抓上述那名男赌徒时有搜到一部手机，手机由其拿走，庄某还拿出一条手链，说也是这名男子的，庄某自己将手链留下没有上缴；之后单位在调查这件事，其就主动交出手机及分得的款项。
15.被告人蔡某供述及自书材料，供述其等人配合治安大队五中队去抓捕一起赌博案件，其抓住一名女子，女子手上拿着一个红色袋子，庄某将袋子拿走并与洪某走在前面，其与许某押着女子走在后面，其看见庄某从袋子里拿东西塞到自己身上，女子也看见了就说要拿钱得放人，其四人就走到偏僻地方将女子放了；回到单位后，洪某拿出1万元，及庄某拿出25000元，由四人将钱分了；之后单位在调查这件事，其就将分得的款项交给庄某去上缴单位。
16.被告人许某供述及自书材料，供述其等人配合治安大队五中队去抓捕一起赌博案件，其与蔡某一起押解一名女子，女子手上提着一个红色袋子，后庄某过来拿走袋子，与洪某一起走在前面，其看见庄某、洪某将袋子里的东西拿出来塞在自己身上，女子也看见了就说要拿钱得放人，其四人就走到偏僻地方将女子放了；回到单位后四人将钱分了，其分到5000元，另三人各分1万元；当晚组长问是否有人拿走手机、手链，洪某就交出了一部手机，之后单位在调查私藏钱的事情，其就将分得的款项交给庄某去上缴单位。
公诉机关指控从阮某处缴获的赌资45000元，被告人庄某负全额责任，被告人洪某、蔡某、许某只承担其中35000元的责任。经查，四被告人有侵吞阮某赌资的概括的共同故意，应对最终的结果承担共同犯罪的责任，该指控不妥。
本院认为，被告人庄某、洪某、蔡某、许某身为晋江市公安局巡特大队辅警，在协助查处赌博案件过程中，利用职务上的便利，侵吞公共财物，其中被告人庄某、洪某的犯罪数额均为人民币53756元，被告人蔡某、许某的犯罪数额均为人民币45000元，四被告人的行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。四被告人的行为发生在刑法修正案（九）施行之前，适用从旧兼从轻原则。四被告人主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。四被告人案发后退出全部违法所得，可酌情从轻处罚。量刑时并考虑四被告人的分赃情况。辩护人提出被告人庄某具有自首、退赃、悔罪等从轻处罚情节的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人庄某犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的8日予以折抵刑期，即自2016年6月17日起至2017年2月8日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人洪某犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2017年1月16日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、被告人蔡某犯贪污罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2016年11月16日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
四、被告人许某犯贪污罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2016年11月16日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
五、扣押的赃款人民币45000元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈雁平
审 判 员 施经营
人民陪审员 唐春来
二〇一六年六月二十日
书 记 员 苏雄彪
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。