湖北省随州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂随州中刑一终字第00012号
原公诉机关随州市曾都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）倪亮（外号“二毛”），男，1985年5月11日出生于随州市曾都区，汉族，高中文化，无职业。因本案于2014年9月23日被随州市公安局曾都区分局抓获羁押，次日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
辩护人高东菊，湖北五合律师事务所律师。
原审被告人宋园园，男，1983年4月10日出生于湖北省枣阳市，汉族，初中文化，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月23日被随州市公安局曾都区分局抓获羁押，同月26日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
原审被告人刘某，男，1980年2月18日出生与湖北省枣阳市，汉族，初中文化，司机。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月23日被随州市公安局曾都区分局抓获羁押，同月26日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。因一审判决刑期已满于2015年7月22日被随州市曾都区人民法院取保候审。
随州市曾都区人民法院审理随州市曾都区人民检察院指控原审被告人倪亮、宋园园、刘某犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月18日作出（2015）鄂曾都刑初字第00041号刑事判决。原审被告人倪亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。随州市人民检察院指派检察员张友刚出庭履行职务，上诉人倪亮及其辩护人高冬菊到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月23日15时许，被告人宋园园给被告人刘某打电话，向其借钱回枣阳，电话里刘某称欲购买毒品，宋园园表示可以帮其购买。随后，宋园园告知被告人倪亮有个枣阳的朋友要过来，欲购买十个“肉”（即十克冰毒），倪亮表示可以提供毒品。19时10分许，刘某从枣阳市乘坐火车到达随州市，在宋园园租住的随州市城区青年路棉纺幼儿园旁1号楼一楼7室与宋园园会合。宋园园即电话联系倪亮，几分钟后，倪亮携带毒品来到该租住房门口。三人见面后，倪亮将分别用2大袋和2小袋透明塑料袋装的甲基苯丙胺（冰毒）交给宋园园，刘某将毒资700元交给宋园园，宋园园将其中的500元转交给倪亮，称剩余的200元要请刘某吃饭，让倪亮过一会儿再来拿。倪亮离开，宋园园、刘某即取出少量甲基苯丙胺，使用宋园园提供的冰壶、锡纸等工具开始吸食，期间，周某亦来到出租房参与吸食。吸毒后，三人在房间玩电脑游戏时，被巡查至此的公安民警当场查获，上述毒品被依法扣押送检。同日21时许，倪亮返回上述房间时被公安民警现场抓获，其随身携带的塑料袋装白色晶体1袋、红色药片1袋（2片）被依法扣押送检。
经随州市公安司法鉴定中心鉴定，送检的倪亮身上无色透明塑料袋装白色晶体一袋（净重4.933克）和无色透明塑料袋装红色药片1袋（2片，净重0.189克）均检出甲基苯丙胺毒品成分；送检的被告人倪亮销售给刘某的2大袋无色透明塑料袋装白色晶体（净重11.482克）和2小袋无色透明塑料袋装白色晶体（净重0.901克）中均检出甲基苯丙胺毒品成分。
认定上述事实的证据有：
1、被告人倪亮、宋园园、刘某的人员详细信息。证实：三被告人的身份情况。
2、随州市公安局曾都区分局曾公（交）行决字（2014）1330号、1322号行政处罚决定书二份。证实：被告人刘某、宋园园因2014年9月23日晚吸食毒品于2014年9月24日被随州市公安局曾都区分局分别处以行政拘留五日的处罚。
3、随州市公安局曾都区分局扣押物品清单二张。证实：扣押倪亮身上白色塑料袋装疑似甲基苯丙胺的白色晶体1袋和白色塑料袋装疑似甲基苯丙胺片剂的红色颗粒2颗；扣押刘某持有的白色塑料袋装疑似甲基苯丙胺白色晶体大小各2袋。被告人倪亮、宋园园、刘某均在上述二张扣押物品清单上签名捺印。
4、随州市公安局曾都区分局府河派出所出具的抓获经过及情况说明。证实：被告人倪亮、刘某、宋园园系在2014年9月23日21时许，被随州市公安局曾都区分局巡逻大队、禁毒大队联合府河派出所清查时发现、抓获。
5、证人周某的证言。证实：案发当晚，其在宋园园租住屋内吸食毒品时被巡逻至此的公安民警抓获。其陈述的在租房内搜获的2大袋、2小袋被卫生纸包裹的冰毒以及被查获时其与宋园园、刘某在租房的位置情况，均与被告人宋园园、刘某的供述相印证。
6、证人龙婷婷（被告人宋园园的女朋友）的证言。证实：被告人宋园园曾有吸毒的行为，以及案发当晚9时左右自己在与宋园园的租住屋内看到周某和另外一名陌生男子。
7、随州市公安司法鉴定中心随公刑技化（2014）216号鉴定意见书。检验结果为：（1）送检的倪亮身上无色透明塑料袋装白色晶体一袋（净重4.933克）和无色透明塑料袋装红色药片1袋（2片，净重0.189克）中均检出甲基苯丙胺毒品成分。（2）送检的刘某、宋园园购买无色透明塑料袋装白色晶体2大袋（净重11.482克）和无色透明塑料袋装白色晶体2小袋（净重0.901克）中均检出甲基苯丙胺毒品成分（共计17.505克）。
8、倪亮辨认刘某、宋园园的笔录；宋园园辨认倪亮、周某、刘某的笔录；刘某辨认倪亮的笔录；龙婷婷辨认刘某、周某的笔录。证实：2014年9月23日晚，倪亮通过宋园园的联络、介绍向刘某贩卖毒品，以及宋园园、刘某、周某将从倪亮处购买的毒品用于吸食的事实。
9、倪亮辨认胡伦付的笔录。证实倪亮用于贩卖的毒品部分系从胡伦付处购买的事实。
10、证人黄某对倪亮的辨认笔录。证实：黄某多次从上诉人倪亮处购买甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻某”）的事实。
11、被告人倪亮的供述与辩解。主要内容为：2014年9月23日晚上七、八点多，我接到宋园园打来的电话，宋园园说：“我枣阳的朋友来了。你送十个‘肉’到我这儿来。”接到电话后，我就骑摩托车到了宋园园租住处，当时只有宋园园和其朋友（即刘某）在屋里。我从上衣口袋里拿出两袋冰毒（10个，重约10克）给宋园园，宋园园的朋友拿出一叠100元的钞票给宋园园，宋园园从中数了5张给我，自己留了2张，宋园园说先给500块钱我（应给600元钱我），他要留点钱跟他的朋友吃饭，然后我就离开了。当晚九点多，我骑摩托车到宋园园住的出租房去找宋园园玩，敲门进去后发现有警察在出租房内检查，警察从我的外套左口袋内发现剩余的一袋冰毒和一袋麻某。我身上的冰毒是从一个叫“胖哥”的人那儿以2500元的价格买了50个，后来我以每个60元的价格卖出去一部分，只剩下15个。麻某是2014年9月21日晚，我打电话给胡伦付，在316国道澳门街口以1500元的价格买了40颗麻某，麻某以45元一颗卖掉了（一部分）。麻某和冰毒我一般在三幼、省改附近的电玩室卖给散户了。昨天晚上（即2014年9月23日晚）又卖了10个冰毒给宋园园，身上只剩下5克冰毒和2颗麻某。宋园园知道十个肉的价格是500元，他还说到时找他的朋友要700元钱，多的200元钱宋园园和我一人分一百元。
12、被告人宋园园的供述和辩解。主要内容为：2014年9月23日下午三点多钟，我在和我女朋友龙婷婷租住的随州市棉纺前生活区棉纺幼儿园旁一号楼一楼07号房间外打刘某的电话，刘某问我还玩不玩东西（指吸毒），我说没钱，偶尔搞一下。刘某问我随州的“东西”么价，我告诉他一百块钱的“东西”比枣阳的三百块钱的“东西”还多，到处可以买到。刘某叫我带点东西回枣阳，我说没有钱。刘某说他手里有七八百块钱，他到随州来。下午四点多钟，二毛（指倪亮）来我的租住房间玩，我让他想办法搞六七百块钱的东西，二毛答应了。大约晚上七点半左右，刘某来到我租住的房间，我就打二毛的手机，二毛接电话说“就到了。”过了几分钟，二毛骑着摩托车来了。二毛从他外套的口袋里掏出一团白色的卫生纸递给我说：“就这些，七百块钱。”我打开那团卫生纸，看到卫生纸里有两大袋塑料袋冰毒。刘某递给我七百块钱，我抽出两百块钱，只递了五百块钱给二毛，我对二毛说：“我的朋友来了，找你拿两百块钱吃饭。”二毛走了后，我用农夫山泉塑料矿泉水瓶子做了一个冰壶，和刘某开始用冰壶吸锡纸上的冰毒，正在吸时，有人在外面敲门，我听出是周某的声音，我说叫刘某把东西收起来，刘某就把那团有冰毒的卫生纸放在他的衣服口袋里。周某进到房间后，看到锡纸上还有一点冰毒就吸了。过了六七分钟左右，有人在外面敲门，我打开房间门，结果是警察。警察出示证件后让我们蹲下，这时，又有人敲门。警察打开房间门，二毛站在门外。警察把二毛拉进了房间，从二毛外套口袋搜出两个塑料袋，其中一个塑料袋里装着冰毒，另一个塑料袋里装有两颗麻某。然后警察在刘某蹲着的床头边的地上发现了刘某刚才装在他口袋里的那团装有冰毒的卫生纸。
13、被告人刘某原在公安机关的供述。其供述的主要内容与被告人倪亮、宋园园的供述相互印证。
原审法院认为，被告人倪亮以贩卖为目的，向他人非法销售甲基苯丙胺毒品十克以上；被告人宋园园帮助他人贩卖甲基苯丙胺毒品十克以上；被告人刘某非法持有甲基苯丙胺毒品十克以上，均侵犯了国家对毒品的管理制度，被告人倪亮、宋园园的行为构成贩卖毒品罪，被告人刘某的行为构成非法持有毒品罪。鉴于被告人倪亮部分犯罪未遂，对其未遂部分比照既遂犯对其予以从轻处罚；被告人宋园园在与倪亮的共同犯罪中起帮助作用，系从犯；被告人刘某能如实供述并能当庭自愿认罪，具备从轻或者减轻处罚情节。据此，遂判决：被告人倪亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金三万元；被告人宋园园犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金二万元；被告人刘某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元。
上诉人倪亮上诉称：其系初犯，被抓获后如实交待了犯罪事实，并提供了自己向胡伦付购买毒品的线索，应认定为立功。请求对其减轻处罚。
上诉人倪亮的辩护人提出的辩护意见为：1、公安机关从倪亮身上搜获的4.933克毒品是用来自己吸食的，从宋园园租住房里查获的2小袋0.901克毒品仅有刘某供述是倪亮提供的，上述毒品均计算在倪亮贩卖毒品的数量中证据不足；2、随州市公安司法鉴定中心并无法医毒物的鉴定资质，其出具的鉴定意见书不能作为认定案件事实的证据，无有效证据证明本案所查获的物品系毒品；3、倪亮从胡伦付处购买的毒品系自己吸食，而不是贩卖，胡伦付不是本案的同案犯，倪亮向公安机关提供胡伦付贩卖麻某的行为属于立功。要求对倪亮减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人倪亮通过原审被告人宋园园居间介绍于2014年9月23日晚以700元价格向原审被告人刘某贩卖2大袋和2小袋无色透明塑料袋装甲基苯丙胺，并从倪亮身上搜获1袋甲基苯丙胺和2片甲基苯丙胺片剂的事实清楚。
原判认定上述事实的证据，经二审核实，除随州市公安司法鉴定中心随公刑技化（2014）216号鉴定意见书因鉴定机构和鉴定人不具备鉴定资质，不能采信外，原审判决所采信的其余证据均来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。另有二审庭审出示并质证的如下证据予以证实：襄阳市公安局毒品检验鉴定中心出具的襄公毒鉴字（2015）第228号毒品检验意见书及鉴定机构、鉴定人资格证书。鉴定意见为：送检的白色晶体1袋（重4.89克）、红色药丸2粒（重0.20克）、白色晶体2袋（重11.38克）、白色晶体2袋（重0.88克）中均检出甲基苯丙胺成分（共计17.35克）。
本院认为，上诉人倪亮及原审被告人宋园园、刘某无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，经原审被告人宋园园居间介绍，联络促成，上诉人倪亮向原审被告人刘某贩卖甲基苯丙胺毒品达10克以上，原审被告人刘某非法持有毒品达10克以上，上诉人倪亮及原审被告人宋园园的行为构成贩卖毒品罪，原审被告人刘某的行为构成非法持有毒品罪。上诉人倪亮供述其被抓获时尿检呈阴性，此证据无法证实其有吸毒史；倪亮还详细供述了其贩卖冰毒和麻某的价格、地点；证人黄某亦证实其多次从倪亮处购买冰毒和麻某，购买的价格与倪亮供述的一致。上述证据均证实上诉人倪亮抓获时从其身上搜获的毒品系其用来贩卖，其辩护人提出的用来自己吸食的辩护意见，本院不予采纳。原审被告人宋园园、刘某均供述从倪亮处购买毒品时，刘某向倪亮另外要了1小袋冰毒，后又从倪亮处购买的2大袋毒品中分装了一部分在宋圆圆给的小空塑料袋中，二原审被告人的供述相互印证，足以证实从宋园园租住房里查获的2小袋毒品系倪亮提供，故其辩护人提出该2小袋毒品不应计算在倪亮贩卖毒品的数量中的辩护理由，本院不予采信。上诉人倪亮上诉只对其量刑提出异议，对其贩卖给刘某系毒品的事实未提出任何异议，且在本院审理期间，经具有鉴定资质的襄阳市公安局毒品检验鉴定中心对涉案毒品重新鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，故倪亮的辩护人提出的“无有效证据证明本案所查获的物品系毒品”的辩护意见，本院不予支持。上诉人倪亮在侦查阶段供述其从胡伦付处购买麻某进行贩卖，仅符合如实供述的情节，不属于立功情形，原审法院已作详细说明，上诉人倪亮及其辩护人再次提出其具有立功情节，应予减轻处罚的辩护理由，本院亦不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 文
审判员 王 琼
审判员 陈赤锋
二〇一五年十一月十八日
书记员 ＸＸ锋