宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）宁0104刑初627号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人陈旭，男，1982年12月4日出生，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，个体，户籍所在地宁夏回族自治区银川市金凤区。2016年1月16日因涉嫌犯故意伤害罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年1月27日转为取保候审。2017年1月6日由银川市兴庆区人民检察院取保候审，同年6月21日经银川市兴庆区人民检察院决定，被银川市公安局兴庆区分局执行逮捕，现羁押于银川市看守所。
辩护人马振军，宁夏三略律师事务所律师。
辩护人马晓明，宁夏塞上律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2017）530号起诉书指控被告人陈旭犯故意伤害罪,于2017年7月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月18日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派检察员王艳艳出庭支持公诉，被告人陈旭及其辩护人马振军、马晓明到庭参加诉讼。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2013年7月26日15时许，刘永（已判刑）在银川市兴庆区南门劳务市场一出租房内借款5000元给被害人马某1用于马某1和他人赌博。同日22时许，马某1无钱归还借款，刘永便给被告人陈旭打电话告知这一情况，陈旭让刘永将马某1带至银川市兴庆区航源商行游戏厅内，期间，陈旭、刘永伙同张雷（已判刑）一直向马某1索要欠款。次日9时许，陈旭指使刘永、张雷驾驶陈旭的轿车将马某1带至贺兰县奔之宝汽车修理厂向马某1的妻子索要欠款未果，后又将马某1从该修理厂带至航源商行游戏厅，途中刘永向马某1的头部打了一拳。后陈旭、张雷、刘永在该游戏厅继续向马某1索要欠款，陈旭指使并伙同张雷用甩棍、板凳、拳打脚踢的方式殴打马某1，致马某1急性闭合性颅脑损伤、左额颞顶硬膜下血肿、左顶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血。经法医鉴定，马某1的伤情程度为重伤二级。马某1受伤后昏迷，陈旭便指使刘永、张雷将马某1丢弃在丽景街派出所附近，后马某1被路人发现，并报警。
公诉机关认为，被告人陈旭故意伤害他人身体，致人重伤的行为构成故意伤害罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定追究其刑事责任。公诉机关同时提交了常住人口信息等书证、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、证人马某2、丁某某、白某某等人的证言，被害人马某1的陈述，被告人陈旭的供述和辩解及同案犯刘永、张雷的供述等证明被告人犯罪的相关证据。
被告人陈旭当庭辩称，被害人马某1的欠款与其无关，其没有指使刘永、张雷向被害人索要欠款，也没有指使二人对被害人进行殴打，其自己也没有殴打被害人，其不应对被害人的伤害后果承担刑事责任。庭审后，被告人陈旭提交认罪悔罪书两份，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名表示认可，且表示自愿认罪。
被告人陈旭的辩护人提出的辩护意见是，公诉机关指控被告人陈旭犯故意伤害罪的事实不清、证据不足，指控不能成立。公诉机关指控被告人陈旭构成故意伤害罪的证据主要是被害人马某1的陈述、同案犯刘永、张雷的供述及被害人的辨认笔录，因上述被害人及同案犯的言词证据相互之间存在矛盾，不能排除合理怀疑，且每个人的单个言词证据无其他客观证据进行印证，不能单独作为认定犯罪事实的依据。被害人对被告人的辨认前后矛盾，也不符合事物发展的客观规律，不能采信。综上，建议对被告人陈旭判决无罪。如果法院认定被告人陈旭构成故意伤害罪，则被告人陈旭具有自首、积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解、无前科劣迹等法定及酌定从轻处罚的量刑情节，建议判处被告人陈旭三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2013年7月26日15时许，刘永（已判刑）在银川市兴庆区南门劳务市场一出租房内借款5000元给被害人马某1用于马某1和他人赌博。同日24时许，马某1无钱归还借款，刘永便给被告人陈旭打电话告知这一情况，陈旭让刘永将马某1带至银川市兴庆区航源商行游戏厅内，期间，陈旭、刘永伙同张雷（已判刑）一直向马某1索要欠款。次日8时许，陈旭指使刘永、张雷驾驶陈旭的轿车将马某1带至贺兰县奔之宝汽车修理厂向马某1的妻子索要欠款未果，后又将马某1从该修理厂带至航源商行游戏厅。后陈旭、张雷、刘永在该游戏厅继续向马某1索要欠款，刘永扇了马某1一耳光，陈旭指使张雷用板凳、拳打脚踢的方式殴打马某1，致马某1急性闭合性颅脑损伤、左额颞顶硬膜下血肿、左顶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血。经法医鉴定，马某1的伤情程度为重伤二级。案发后，同案犯刘永赔偿被害人马某1各项损失共计10万元，同案犯张雷赔偿被害人马某1各项损失4万元，被告人陈旭赔偿被害人马某1损失35000元，被害人马某1对同案犯刘永、张雷及被告人陈旭均表示谅解。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证及认证的下列证据予以证实;
一、常住人口详细信息，证实被告人陈旭犯罪时系成年人，已达完全刑事责任年龄。
二、110案件信息、受案登记表、立案决定书、到案经过，证实2013年7月27日13时13分38秒，手机号码为152XXXX****的电话拨打110报警电话，匿名报警称在银川市兴庆区嘉年华对面巷子名车汇门口躺了一个人，后丽景街派出所民警出境，将该男子送往医院；2013年7月27日21时15分，马某2报案至银川市公安局兴庆区分局丽景街派出所称其姐夫（被害人马某1）中午被人殴打，现在市医院准备做开颅手术，需要警方处理，兴庆区分局接警后于当日决定对该案立案侦查；2013年9月18日，经银川市公安局物证鉴定所鉴定，马某1的伤情程度为重伤。案发后，被告人陈旭被公安机关网上追逃，于2016年1月15日10时到丽景街派出所投案，并接受调查。
三、出院证，证实被害人马某1受伤后于2013年7月27日至2013年8月16日在银川市第一人民医院住院治疗，被诊断为急性闭合性颅脑损伤、左额颞顶硬膜下血肿、左顶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血。
四、车辆查询信息，证实经查询，×××号中华牌黑色轿车所有人为被告人陈旭。
五、银川市兴庆区人民法院刑事判决书，证实2014年11月19日，银川市兴庆区人民法院作出(2014)兴刑初字第256号刑事判决书，以故意伤害罪判处同案犯刘永有期徒刑三年，缓刑五年；判处同案犯张雷有期徒刑三年。
六、法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实经鉴定，被害人马某1身体损伤程度为重伤二级。
七、现场指认笔录，证实2013年11月17日，同案犯刘永带领办案民警指认银川市兴庆区太阳都市花园东门口航源商行游戏厅是其伙同张雷等人对被害人马某1进行殴打的地点。
八、证人马某2的证言（2013年7月28日）及辨认笔录，证实被害人马某1是马某2的堂姐夫。2013年7月27日上午9点到10点之间，马某2在贺兰德胜”奔之宝”汽修厂上班，有两个人拉着其堂姐夫马某1到汽修厂找其堂姐要钱，因为其堂姐身上没有钱，而且带其堂姐夫来要钱的两个人其堂姐也不认识，其堂姐就骂了其堂姐夫，并说没钱,那两个人就把马某1带走了。马某2问其堂姐咋回事，其堂姐说是其堂姐夫赌博输钱问别人借钱了，借的钱又输了来找其要钱。当天下午一两点钟，马某2接到马某1亲外甥的电话说替马某1借钱，说借点钱把事情先摆平了，被马某2拒绝了。过了十几分钟，马某1亲自打电话，打了两三遍马某2都没有接。到晚上下班正吃饭时，马某2堂姐说马某1出事了，让马某2带着去医院，到了医院以后马某2看到马某1脸上有淤青，衣服也蹭烂了，后背被地下划烂了，医院护士说必须赶快做手术，马某2就报警了。经马某2辨认，指出一组照片中的12号（同案犯刘永）就是2013年7月27日9时许带着马某1到贺兰德胜”奔之宝”汽修厂找其堂姐要钱的人。
九、证人丁某某（被害人马某1妻子）的证言（2013年12月6日）及辨认笔录，证实2013年7月26日晚上11点多，马某1给丁某某打电话说要3000元钱，丁某某没有同意。7月27日早9时许，丁某某在贺兰德胜汽修厂办公室，有一辆黑色中华车开到办公室门口停下，有人带着马某1进办公室问丁某某要5000元钱，丁某某没有给，要钱的人就带着马某1走了。到10时许，马某1又给丁某某打电话要钱，丁某某说没钱，也没再管，后马某1又给其外甥岳涛打电话要钱，并说快被打死了。中午12点多，岳涛再给马某1打电话时，马某1的电话就关机了，下午一两点钟，丁某某也给马某1打了几个电话，还是关机。到了下午6点多钟，医院打电话叫马某1的家属赶紧去，说马某1抢救着呢，丁某某就去了医院，到医院就报警了。经丁某某辨认，指出一组照片中的6号（同案犯刘永）就是2013年7月27日9时许带着马某1到贺兰德胜”奔之宝”汽修厂找其要钱的人。
十、证人陈某某（被告人陈旭父亲）的证言（2013年11月28日），证实银川市兴庆区太阳都市花园东门口航源商行游戏厅是陈某某经营的。陈保定见到刘永的时间大概是2013年11月1、2号，当时陈保定的游戏厅里有一个人打游戏机赢了1200元钱，店员没有钱给，陈某某就过去给了1200元钱，没过一阵时间，刘永也到店里给陈保定送了3000元钱（可能是陈保定的儿子陈旭让给送的），陈某某不清楚刘永与陈旭是否认识，也不清楚2013年7月27日当天1时至早晨7时许陈旭是否在游戏厅，不知道有被害人被打晕后扔到了嘉年华对面名车汇那里。
十一、证人白某某（银川市医院工作人员）的证言（2014年4月10日）证言，证实2013年7月27日13时许，白某某作为银川市第一人民医院急救中心医生，接诊到清河北街名车汇门前看到一男子（即被害人）躺在地上，就将该男子拉回医院急救中心，交给急诊内科大夫处理；第二天早晨，白某某与内科大夫沟通时，才知道答该男子系颅脑损伤，转到脑外科治疗了。
十二、证人韩某某的证言（2014年4月11日）证实2013年7月27日中午，韩某某开车路过兴庆区嘉年华对面的巷子名车汇门前，看见一个人躺在墙角，就打110电话报警了，韩某某的电话是152XX****XX。
十三、被害人马某1在公安机关的陈述及辨认笔录，第一次陈述时间为2013年8月14日，内容为2013年7月26日15时许，马某1在南门劳务市场的一间出租房内赌钱，自己的钱输完后向刘永分两次先后借了5000元钱，到当晚22时许将借来的钱也全部输完了，刘永让马某1还钱，还找人看着马某1。2013年7月27日O时许，刘永打了个出租车给马某1说说找个地方让马某1睡觉，就带着马某1打车到了富阳烧烤北侧一家商店（内有游戏机），刘永将马某1交给了一名他称为”老大”的男子，”老大”问马某1是否还钱，马某1说早上10时前一定将5000元钱全部还钱，”老大”说从当天1时许开始计算，每过一个小时多加1000元钱，”老大”的一个手下（张雷）过一个小时就用手对马某1的后背和头部进行殴打。到当天上午9时许，刘永和那名打手开车（黑色中华车，车牌号没有记住）将马某1带到车辆修理厂找马某1的妻子要钱，马某1的媳妇没有给钱。当天上午10时许，二人又将马某1带回那家商店，那名打手用类似橡胶警棍的东西对马某1的头部进行殴打，又用板凳砸马某1的身体，期间马某1的手机被那名打手拿走放在游戏机上，有人给马某1打电话，马某1看到是其外甥的来电就说”快让你舅妈拿钱来，我都快被人打死了”，那名打手听后就将电话压掉并关机，继续对马某1进行殴打，后马某1晕过去了，再次醒来是在医院。动手打马某1最重的是那名打手，刘永打的不重，就是在马某1头上扇了一巴掌，刘永和那名打手喊”老大”的人当时也在现场，他没有打马某1，但是指使那名打手打了，还说”不给钱你就给我打”。”老大”大致年龄二十五六岁，头发有点卷，上身光着膀子，有纹身。第二次陈述时间为2016年6月27日，内容为被告人陈旭于2016年2月赔偿了马某1共35000元，马某1与陈旭达成谅解协议。第三次陈述时间为2017年3月14日，内容为马某1于2013年7月27日0时以后在兴庆区太阳都市花园东门口富阳烧烤店北侧商店内当时说的”老大”的人不是陈旭，当时这个叫老大的人逼着问马某1要钱，指使一个叫张雷的人打马某1，张雷就用板凳、还有弯弯的像个橡胶棍一样的东西打马某1，直到把马某1打昏为止。当天晚上，陈旭就在航源游戏商行游戏厅里，只是当时马某1不认识陈旭，也不知道叫什么名字，当时陈旭从游戏厅里面屋子里出来，在外面游戏厅打游戏，边打游戏边教那个叫张雷的男的怎么问马某1要钱，主要是指使张雷向马某1要钱，马某1说没钱，张雷就打马某1，张雷当时打马某1也是陈旭指使的。陈旭年龄大致二十五六岁，身材较胖，头发是卷的。马某1现在也不知道陈旭和”老大”是否是同一人。第四次陈述时间为2017年4月24日，内容为马某1于2013年7月27日0时以后在兴庆区太阳都市花园东门口富阳烧烤店北侧商店内当时说的”老大”就是陈旭本人，当时马某1不知道其叫陈旭，是陈旭指使一个叫张雷的男子打马某1的，陈旭没有动手打马某1，是刘永、张雷打马某1了。陈旭的年龄大致二十五六岁，身材较胖，头发是卷的，身上还有纹身。马某1是后来刘永给马某1赔偿的时候，说指使张雷打马某1的人叫陈旭的。第五次陈述时间为2017年5月20日，内容为2013年7月26日或27日，马某1在赌场欠了在赌场放板的刘永5000元钱，这5000元钱马某1当场就输掉了，输完后刘永让马某1当时就还钱，马某1说没有钱，刘永说让马某1跟他去游戏厅打个条子，马某1就跟刘永去了太阳都市花园东门的一个游戏厅，到了游戏厅，加上刘永一共五个人，当时刘永喊”老大”的一个男子让马某1打了条子。到了第二天早上，刘永喊”老大”的男子对刘永和张雷说，让拉上马某1找其媳妇要钱，当时是张雷开的车，到了贺兰，马某1的媳妇没有给钱，然后刘永和张雷又将马某1拉回游戏厅。到了游戏厅后，张雷和那名他们喊”老大”的男子对马某1进行辱骂，”老大”一听马某1说没有钱，就对张雷说”打”，张雷就打马某1，先是打了几巴掌，然后用橡胶棍和板凳打，用凳子砸马某1头部，刘永就朝马某1的脖子打了一下，当时马某1就昏迷了。”老大”没有动手打马某1，就是骂马某1，并让张雷打马某1。马某1当时不知道”老大”是陈旭，后来到派出所后，是派出所民警和刘永的媳妇高速马某1他叫陈旭的。陈旭的父亲于2016年给马某1赔偿了。刘永喊”老大”的男子看上去年龄大致二十五六岁，身材较胖，头发是卷的，身上还有纹身，当时是陈旭提出来让拉上马某1到贺兰要钱的，马某1在2017年3月14日的笔录中说”老大”不是陈旭，是因为马某1不知道”老大”名叫陈旭，后来通过民警及刘永媳妇才知道的。被害人马某1于2013年12月12日的辨认笔录，证实经马某1辨认，在公安机关提供的一组12张照片（此组照片中无被告人陈旭的照片）中，指出其中的1号和4号照片（均不是被告人陈旭）中的男子很像叫”老大”（即陈旭）的人；被害人马某1于2017年6月1日的辨认笔录，证实经马某1辨认，指出公安机关提供的一组照片中的7号（陈旭）为指使张雷向其要钱，并指使张雷打其的人。
十四、同案犯刘永的供述和辩解及辨认笔录，第一次供述时间为2013年11月16日，地点为丽景街派出所执法办案区，内容为2013年天热的时候，几月份记不清了，是夏天，刘永在兴庆区瓷砖市场的赌场里，借钱给一个马某1耍赌，晚上12点赌场散了，马某1让刘永跟他去拿钱，马某1在耍赌的地方给他媳妇打电话，他媳妇睡了，马某1说第二天再拿钱。刘永就在北门找了个游戏厅，跟马某1两个人去了游戏厅，游戏厅里当时有马某1、张雷、刘永，还有一个老汉，没有叫”老大”的人。第二天早上，马某1让刘永跟他去拿钱，结果马某1的媳妇把马某1骂了一顿，钱没有拿上，就又回到游戏厅了，张雷气急了，用拳头打了马某1，还用凳子砸了他，刘永没有打马某1。第二次供述时间为2013年11月18日，地点为银川市看守所，内容为马某1因为赌博向刘永总共借了5000元钱，马某1说耍完了就给刘永还钱。当天晚上，刘永说去马某1家里拿钱，马某1说去家里会和媳妇吵架的，刘永就说找个地方先待着，二人就找了一家游戏厅打游戏，去的时候张雷就在游戏厅。刘永和马某1在游戏厅一直从2013年7月27日1点多待到第二天早上7点，然后刘永和张雷带着马某1到了马某1小舅子家的修理厂。去了以后，马某1问其媳妇要钱，其媳妇把马某1骂了一顿，钱没有要上，张雷开车就把马某1拉回游戏厅了。回到游戏厅，马某1又打了几个电话借钱没有借上，张雷就用拳头打马某1，用凳子砸他，马某1就睡倒了。刘永的媳妇给刘永打电话，刘永就走了，刘永走的时候还给张雷说不要为了那么点钱把人打坏了。刘永不知道张雷是不是一个叫”老大”的人的手下。第三次供述时间为2013年11月28日，地点为银川市看守所，内容为赌场散后，刘永和马某1没有地方去，刘永给陈晨打电话说有人拿了5000块钱没有还了，说第二天给还，陈晨让刘永把马某1带到游戏厅，刘永就把马某1带了过去。去了以后，陈晨、张雷、还有”大象”及游戏厅的两个工作人员在。陈晨问马某1钱咋还上，马某1说明天早上到家里拿钱，陈晨说不行，让马某1现在就打电话借钱。马某1打了几个电话都没有借上钱，说第二天早上8点还钱。第二天早上7点钟，张雷开车拉上刘永、马某1去了马某1家里的修理厂拿钱，去了以后，是刘永和马某1进去的，马某1问其媳妇要钱，其媳妇没给钱，还把马某1骂了一顿，钱没有要上，二人就出来了。出来后，马某1给其朋友打电话借钱也没有借上。张雷让刘永给陈晨打电话，刘永就给陈晨打电话，陈晨说把人拉回游戏厅，他们就回游戏厅了。陈晨当时没有直接说让打，张雷就用拳头打马某1，用凳子砸他，马某1就自己躺倒地上了，口吐白沫，开始抽搐。陈晨说是抽大烟的，大烟瘾犯了，让张雷和”大象”把人拉走，撂到丽景街派出所那儿，张雷和”大象”就把马某1拉走了。张雷和”大象”回来后十分钟，陈晨让他们出去看人还在不在，他们出去回来后说刚到路口，就看见人让110和120拉走了，陈晨就让大家回家了。刘永前两次笔录供述的内容部分属实，但是关于张雷和陈晨，刘永没有说实话，是因为刘永怕张雷和陈晨报复，张雷是陈晨的兄弟。第四次供述时间为2013年12月5日，地点为银川市看守所，内容为陈晨的真实姓名叫陈旭，年龄三十多岁。张雷开车拉刘永和马某1去拿钱，该车是一辆黑色的中华小轿车，车钥匙是陈旭让张雷拿去了，车是陈旭的。第五次供述时间为2013年12月9日，地点为银川市看守所，内容为航源游戏厅是陈旭开的，陈晨就是陈旭本人，刘永曾经帮陈旭的母亲给陈旭的父亲送过3000元钱到游戏厅。第六次供述时间为2013年12月24日，地点为银川市看守所，内容为瓷砖市场的赌场是陈晨开的，陈晨就是陈旭，刘永在赌场里耍钱认识的陈旭，航源游戏厅也是陈旭经营的。2013年7月26日，刘永在赌场里借给马某1共5000元钱，马某1没有还上，刘永给陈旭打电话说有人借其5000元钱说第二天早上还，陈旭让刘永把人领到游戏厅，刘永就把人领到游戏厅了。第七次供述时间为2014年7月24日，地点为兴庆区法院东二楼三号法庭，内容为是陈旭让刘永将被害人马某1带到游戏厅的，陈旭指使刘永和张雷到马某1家里要钱，”老大”就是陈旭，张雷打被害人是陈旭指使的，张雷用凳子砸伤了被害人，刘永只是扇了被害人一巴掌。经公安机关组织辨认，刘永辨认出同案犯张雷及陈旭。
十五、同案犯张雷的供述和辩解及辨认笔录，第一次供述时间为2014年5月5日，地点为银川市拘留所，内容为张雷因为吸毒被解放西街派出所行政拘留十日。2013年7月26日晚11点多，陈旭给张雷打电话让给送钱（指赌场上的钱）过去，张雷就把钱给陈旭送到太阳都市花园旁巷子陈旭开的游戏厅了，张雷到游戏厅后二十分钟左右，陈旭打电话问刘永在哪，刘永说跟一个差他钱的人（指被害人马某1）在吃饭，陈旭说知道了。过了一会儿，刘永就带着一个男子来到游戏厅，刘永跟该男子在游戏厅一直待到第二天早晨8点，刘永给陈旭说让张雷开车拉着刘永和差他钱的男子去德胜工业园区拿钱，张雷就开着陈旭的黑色华晨中华车拉着他们去了一个修理厂，去了以后，钱没有拿上，该男子的老婆还和刘永发生了争执。然后，张雷和刘永开车将该男子拉回了游戏厅。拉回来后，刘永气得骂该男子，张雷往该男子的屁股上踢了两脚。之后，张雷看见刘永让该男子打电话找钱，刘永气得还朝该男子的身上踢了几脚，张雷听该男子边打电话边说让他老婆快来救他，他快不行了，说完就蹲地上了，浑身开始冒汗，嘴里说胡话，张雷和刘永过去问该男子好着没有，该男子嘴里说着二人听不懂的话，刘永就和大象把该男子弄到车上，说把该男子拉到丽景街派出所前面，后来陈旭还派”大象”去派出所前面看是否把人拉走了，大象走后，张雷就走了。2013年7月26日晚上，陈旭一直在游戏厅里，张雷没有看见陈旭打该男子，张雷也没有用橡胶棍及板凳打该男子，陈旭中等个，身高1.72米，年龄34岁到36岁之间，本地口音。第二次供述时间为2014年5月6日，地点为银川市拘留所，内容为2013年7月26日晚，陈旭给张雷打电话让张雷给送钱，张雷就到陈旭在红花渠桥头开的赌场，陈旭的老妈给了张雷九千块钱，张雷就把钱给陈旭送到陈旭开的游戏厅。陈旭问张雷刘永呢，张雷说没有见，陈旭就给刘永打了个电话，刘永电话里给陈旭说他领着差他钱的人在外面吃饭，吃晚饭去游戏厅找陈旭。过了一会儿，刘永就带着差他钱的男子来到游戏厅，一直待到第二天早晨8点，该男子说他们家的修理厂开门了，让张雷他们跟着过去拿钱，陈旭让张雷开的车过去，张雷就开车拉着刘永和差他钱的男子去德胜工业园区一个修理厂拿钱，去了以后，钱没有拿上，该男子的老婆还和刘永发生了争执，刘永坐上车说开车回游戏厅，欠钱的男子也在车上，在车上，刘永打了该男子两下。回到游戏厅后，陈旭就上来打了该男子几拳，踢了几脚，张雷也踢了该男子左侧肋骨几脚，陈旭进屋拿了个黑色的电棍似的东西抽了那个男子头上、身上几下，那个男子就站在那儿。过了一阵，张雷他们正吃饭着呢，陈旭扇了该男子几耳光，让他快点找钱，完了以后，该男子正打电话呢，就开始全身抽搐，冒汗，嘴里说着胡话，陈旭就让”大象”开车把该男子拉到丽景街派出所前面的工地，刘永没有去。过了半小时，陈旭让”大象”又开车去看了，后面的事情张雷就不知道了。第三次供述时间为2014年5月29日，地点为银川市看守所，内容为陈旭用甩棍在马某1身上打了四五下，头上打了一甩棍，还用拳头捣了马某1几拳，扇了马某1几个耳光，用游戏厅的圆凳子砸到马某1的后背了，张雷用脚踢了马某1左边肋骨几脚，刘永在回游戏厅的路上，在车上打了马某1左腮帮子一拳，回到游戏厅后又打了马某1脸上两三拳。第四次供述时间为2014年5月29日，地点为银川市看守所，内容为2013年7月27日，张雷和刘永带着马某1从修理厂要钱没有要上，出来后，在车上刘永气得骂着，打了马某1脸上几拳，张雷开车拉着刘永和马某1回游戏厅了，进去后，刘永给陈旭说马某1的家人不管，说没有钱，陈旭上去就打马某1，对马某1拳打脚踢，打完后，陈旭进办公室了，从办公室拿的甩棍出来抽了马某1身上和头上四五下，张雷上去踹了马某1左边肋骨几脚。打完后，张雷他们在吃饭，刘永问马某1怎么办，马某1说他再想想办法，过了十分钟，陈旭骂了马某1，骂完后陈旭又打马某1，上去踹了马某1几脚，用凳子砸到马某1肩膀上，张雷又上去踹了马某1几脚，陈旭又打了马某1几肘子，有一两肘子打到了马某1的后脑勺。过了十几二十分钟，马某1用刘永的电话给他老婆打电话，对他老婆说来救他，他快不行了，说完后就躺到地上打滚，嘴里说着胡话。第五次供述时间为2014年8月1日，地点为银川市看守所，内容与第四次内容基本一致，张雷另供述，马某1躺到地上后，陈旭让张雷跟”大象”开着陈旭的黑色华晨中华车把马某1拉到派出所前面嘉年华对面。第七次供述时间为2014年9月29日，地点为兴庆区法院东二楼二号法庭，内容为陈旭在劳务市场出租房一直经营赌场，太阳都市花园附近是游戏厅是陈旭开的，案发当天，陈旭打电话让张雷把赌场的钱送过去，并打电话让刘永到游戏厅，是陈旭指使刘永打被害人的，张雷看到陈旭打被害人了，也就跟着打被害人了，张雷在公安机关供述的内容均属实。经公安机关组织辨认，张雷辨认出同案犯陈旭。
十六、被告人陈旭的供述与辩解：在侦查阶段共九次供述，内容基本一致，主要内容为陈旭因为涉嫌故意伤害罪被公安机关网上追逃，由其父亲于2016年15日陪同到派出所自首。2013年7月27日凌晨1、2点钟，当时陈旭在其父亲位于太阳都市花园东边开的航源便利店里（即游戏厅），当时店里放了两台游戏机。刘永和张雷一起带来个姓马的男的，三人来到陈旭店里，当时店里有两个男的、一个女的在打游戏。刘永说姓马的男子欠他五千元钱，第二天早晨要跟这个男的去他们修理厂拿钱，姓马的男子当天晚上还在陈旭的店里吃了方便面，喝了饮料，当天晚上刘永扇了姓马的男子一巴掌，没有其他人打姓马的男子。第二天早上，刘永问陈旭借陈旭的中华车钥匙要开车去趟修理厂要钱，陈旭就把车钥匙借给刘永了，当时是张雷开的车，拉着刘永还有姓马的男子去德胜了。大概一个小时左右，张雷他们回到陈旭的商店来了，陈旭的媳妇也来商店里给陈旭送早点，还要送孩子去上幼儿园，就在这时，陈旭听到屋子外面喊起来了，意思是这个姓马的男子骗了刘永。陈旭进来后，看到张雷拿凳子砸了两凳子在这个男的身上、头上，陈旭就骂他们出去，当时张雷、刘永和姓马的男子还站在货架那，陈旭就把三个人搡出去了，在搡的过程中，陈旭看到张雷用裤带抽到这个欠钱的男子的头上和后背，陈旭就连推带搡让三个人出去，还踢了一脚，不知道踢到谁了。欠钱的姓马男子在最前面往外走，快走到门口时跌倒后嘴里吐白沫子，头上冒汗，陈旭说让赶紧把人送医院，并把车借给张雷他们。张雷和”大象”开车把人拉走了，刘永当时有没有去，陈旭记不清了。陈旭没有让刘永把姓马男子带到其商店里，也没有指使张雷和刘永殴打姓马男子，更没有指使张雷和”大象”把人扔到路边。陈旭的母亲曾经在瓷砖市场开过麻将馆，没有开过赌场，陈旭当时也没有给张雷打过电话让张雷给其从瓷砖市场送钱到游戏厅，”大象”的身份陈旭不清楚，是在游戏厅认识的。在审查起诉阶段共两次供述，内容为2013年7月份的一天晚上1、2点钟，陈旭在兴庆区太阳都市花园东边航源便利店里打游戏，刘永打电话说要过来，陈旭也没有问原因。过了一会儿，刘永、张雷还有个男的来游戏厅，刘永说这个男的欠他5000元钱，当天晚上三人还在陈旭的便利店里吃了泡面，也没有给钱。第二天早晨8点，刘永他们借陈旭的中华车，刘永、张雷开着带着欠钱的男子到德胜修理厂去拿钱，早晨9点回来的，张雷在游戏厅打了欠钱的男子，张雷用凳子在该男子身上砸了一凳子，刘永动手打了该男子的脸部，陈旭的媳妇来了，陈旭就把他们骂出去了，走的过程中，陈旭用脚踢了欠钱的男子腿部一脚，张雷拿裤袋抽了欠钱的男子几下，这个男的就在门口躺下了，头上还冒着汗，刘永他们拿着陈旭的车钥匙，说要把这个人送到医院，当时是大象开的车，有没有把人送医院，陈旭就不知道了。
十七、违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人陈旭无违法犯罪前科。
十八、谅解书、收条，证实被害人马某1于2015年2月17日收到被告人陈旭赔偿的医疗费35000元，马某1对陈旭表示谅解，并请求公安机关不再追究陈旭责任。
本院认为，被告人陈旭故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陈旭犯故意伤害罪的罪名成立，对被告人陈旭应处三年以上十年以下有期徒刑。在共同犯罪中，被告人陈旭系指挥者，同案犯张雷、刘永系具体行为的实施者，三被告人分工不同，所起作用相当，不宜划分主从犯。被告人陈旭已赔偿被害人马某1经济损失，并取得被害人的谅解，对被告人陈旭酌情可从轻处罚，对被告人陈旭的辩护人提出的相应从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。关于被告人陈旭当庭提出的其并未指使同案犯张雷、刘永向被害人要钱，也没有指使二人殴打被害人，其本人也未殴打被害人，不应承担刑事责任的辩解意见及辩护人提出的本案事实不清、证据不足，应当判决被告人陈旭无罪的相应辩护意见，经查，本案关于被告人陈旭是否指使同案犯向被害人要钱并殴打被害人，以及陈旭本人是否殴打被害人的证据主要是被害人马某1的陈述及被告人陈旭、同案犯刘永、张雷的供述：被害人马某1在公安机关共有五次陈述，其中第一次、第四次、第五次的陈述内容基本一致，主要为是”老大”指使同案犯刘永、张雷问马某1要钱，并指使张雷对马某1进行殴打，”老大”本人没有动手殴打马某1，马某1后来知道”老大”叫陈旭；第二次陈述是关于赔偿谅解的内容；在第三次陈述中，马某1前面提到”老大”不是被告人陈旭，但后面又陈述”老大”就是陈旭，看起来前后存在矛盾，但是马某1在第五次陈述中对第三次陈述内容进行了说明，因为其不知道”老大”的真实姓名，也认识陈旭，所以就认为”老大”不是陈旭，后来通过案件的进展，才知道”老大”就是陈旭，其才予以肯定，这符合人的认识发展的客观规律；同案犯刘永共有七次供述，前两次供述内容中并未提到是陈旭指使的；从第三次笔录开始，刘永供述系陈旭指使其与张雷向马某1要钱，并指使张雷殴打被害人的，陈旭没有殴打被害人，这与被害人马某1的陈述基本吻合；同案犯张雷共有七次供述，第一次供述称系其与刘永用脚踢了被害人，陈旭没有动手；第二次之后供述系陈旭拿着甩棍、凳子并用拳脚殴打被害人的，其只是踢了被害人几脚，张雷的供述内容前后不一致，且与被害人的陈述、同案犯刘永的供述也不一致，没有其他证据佐证，不能采信；被告人陈旭共有九次供述，内容与其当庭辩解意见基本一致，因陈旭的供述也没有其他证据予以佐证，故不能采信。综上，本院采信被害人马某1的陈述及同案犯刘永的供述，认定系被告人陈旭指使同案犯刘永、张雷向被害人要钱，并指使张雷对被害人进行殴打的事实，陈旭的行为构成故意伤害罪，对被告人陈旭及其辩护人提出的相应辩解及辩护意见，本院不予采纳。关于被告人陈旭的辩护人提出的陈旭在量刑方面具有自首情节的辩护意见，经查，构成自首需同时具备主动投案和如实供述犯罪行为两个条件，公安机关出具的到案经过虽然能够证实被告人陈旭在案发后被公安机关追逃期间主动投案，但被告人陈旭在归案后未能如实供述自己的罪行，不符合自首的条件，故不能认定自首，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人陈旭在庭审后能自愿认罪、悔罪，根据其犯罪情节及悔罪表现，依法可对其适用缓刑。为了维护社会秩序，保障他人的身体健康权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人陈旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 白 梅
人民陪审员 董 明
人民陪审员 范自立
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 王瑾毅