湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终2307号上诉人（一审被告）：湖南天磊网络科技有限公司，住所地长沙高新开发区文轩路27号麓谷钰园创业大楼N单元1001、1005号房。法定代表人：刘双喜，副总经理。委托诉讼代理人：张隆侃，湖南元端律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：周游，男，1988年1月1日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区黄泥塘办事处茅塘*号楼组。上诉人湖南天磊网络科技有限公司（以下简称天磊公司）因与被上诉人周游劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院(2016)湘0104民初4522号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人天磊公司的委托诉讼代理人张隆侃、被上诉人周游等均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人天磊公司上诉请求：改判上诉人无需支付解除劳动合同的经济赔偿金。事实与理由：上诉人因部分高管挪用公司资金，导致公司运营资金链断裂，致使员工工资出现拖欠。在此期间，上诉人并未主动要求解除双方的劳动关系，上诉人对员工工资拖欠无主观恶意。被上诉人周游辩称：1、上诉人没有新的事实与证据，其上诉人理由不成立。2、上诉人一审没有参与，没有出庭，对我们一审起诉的事实与理由构成自认。3、一审法院查明的事实正确，上诉人2016年元月没有发放2015年的奖金及福利待遇并在2016年4月停发工资，2016年6月提起仲裁后，上诉人已通知的形式无限时的给我们放假了。上诉人的放假通知虽没有明确解除劳动合同，但其实际行为就是要解除劳动合同。因此，我们请求的经济赔偿是符合法律规定的。周游向一审法院起诉请求：1、天磊公司向周游支付2016年4月1日至2016年6月30日的工资合计人民币26297.5元;2、天磊公司向周游预支付7月1日至周游离职之日的工资（周游当前在职，日期7月30日，即7月工资，应不低于5月工资，即人民币8870.00元）；3、天磊公司向周游支付入职以来拖欠的加班工资（未调休加班9天，人民币425元/天，总计人民币3825元）；4、天磊公司向周游支付2015年度绩效工资（额外一个月工资），应不低于人民币8870元;5、天磊公司向周游支付拖欠工资的赔偿金总计人民币8870元（四个月工资总额*25%）;6、天磊公司支付周游2015年12月至2016年7月共8个月的社保，个人加公司部分合计人民币9078.80元（其中公司部分缴纳人民币828.09元/月，个人部分缴纳人民币290.51元/月，公司部分缴纳大病互助人民币130元/月）。天磊公司扣除了社保的个人缴纳部分，但实际上并未替周游缴纳社保；7、天磊公司支付周游2015年12月至2016年7月共8个月的公积金，个人加公司支付部分合计人民币3200元（公司部分缴纳200元/月，个人部分缴纳200元/月）。天磊公司扣除了公积金的个人缴纳部分，但实际上并未替周游缴纳公积金；8、天磊公司支付拖欠周游社会保险与公积金的赔偿金人民币1000元，9、天磊公司支付因拖欠工资致使周游申请离职的赔偿金，赔付三个月的工资共计人民币26297.5元,以上合计人民币：87438.8元。一审法院认定：2014年3月10日，周游与天磊公司签订劳动合同，双方约定：工作期限为2014年3月10日至2017年3月9日。周游在研发中心从事系统策划一职。工作时间为平均每周40小时，每周至少休息一天；天磊公司如因工作需要，和周游协商后可以延长工作时间。天磊公司执行法定的及企业依法自行补充的有关工作、休息、休假制度，按规定给予周游方享受节日假、年休假、婚假、丧假等带薪假期，并按本合同约定的正常工作时间工资及有关政策法规规定的计算方法支付工资。双方约定周游工资为基本工资人民币税前8000元/月，天磊公司有权从其支付给周游的劳动报酬中依法代扣代缴周游应当缴纳和承担的个人所得税以及各项社会保险。天磊公司每月15日向周游方以货币形式支付上月工资，如遇节假日或休息日，则依次顺延。周游与天磊公司双方应当按国家和长沙市社会保险的有关规定参加社会保险，缴纳社会保险费，乙方依法享受相应的社会保险待遇。双方终止劳动合同后，相关手续按有关规定转移。根据《2015年天磊网络公司年终奖明细表》，周游2015年度绩效奖金为7868.87元、月平均工资7868.87元，未休年假4天，未调休5天，年假及未调休补贴合计3256.09元。2016年2月5日，天磊公司发出《关于天磊2015年度年终奖发放办法的通知》写明：“经过董事会讨论，公司全体董事一致同意天磊设置2015年度年终奖，并依据2015年年度考核结果，在2016年2月20日进行发放”。但是，天磊公司至今未向周游发放2015年度的绩效奖金及加班、年假补贴。2016年6月22日，周游向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求天磊公司支付周游工资、未缴纳社会保险、公积金、赔偿金等70010.5元。6月30日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出了长劳人仲（2016）第2038号不予受理通知书。7月6日，天磊公司发出放假通知：公司于7月6日开始放假，恢复上班日期等待公司另行通知。此后，天磊公司办公场所已关闭，周游也未再上班。另认定，天磊公司自2016年4月起就未付周游工资，周游2016年4月、5月应实发工资15667.18元。2015年11月开始天磊公司未帮周游支付住房公积金。自2015年12月起，天磊公司未帮周游支付住房公积金。除了缴纳2016年1月份的失业保险外，天磊公司自2016年1月起就未替周游缴纳社会保险，周游也未自行缴纳。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或无故拖欠劳动者的工资”。天磊公司自2016年7月6日通知周游放假后，天磊公司关闭办公场所，周游一直无法上班。本案天磊公司自2016年4月起就未向周游发放工资，故周游请求天磊公司支付其2016年4月、5月、6月工资，一审法院予以支持。由于天磊公司于7月6日就已通知周游放假，周游也未上班，周游要求天磊公司支付其7月份的工资没有事实依据，不予支持。根据周游提供的天磊公司2016年4月、5月的工资表，周游从4月到5月应实发工资为15667.18元.由于周游未提供其6月的工资表，故一审法院按照周游2015年度月平均工资计算，天磊公司应向周游支付其6月工资7868.87元，故天磊公司应向周游支付2016年4月至6月的工资总计23536.05元。天磊公司一直未支付周游其2015年绩效奖金，根据周游提交的《2015年天磊网络公司年终奖明细表》可知，周游2015年度绩效奖金为7868.87元，未休年假及未调休9天，年假及未调休补贴3256.09元，故天磊公司应向周游支付2015年度绩效奖金、未调休补贴总计11124.96元。关于未缴社会保险及公积金赔偿问题，一审法院认为，缴费单位应当按时缴纳社会保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时缴纳社会保险费的，由社会保险费机构责令其限期缴纳或者补足……”;《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金”;《实施若干规定》第20条规定：“职工应当缴纳的社会保费由用人单位代扣代缴。用人单位未依法代扣代缴的，由社会保险费征收机构责令用人单位限期代缴，并自欠缴之日起向用人单位按日加收万分之五的滞纳金。用人单位不得要求职工承担滞纳金”。我国法律规定了用人单位未按时足额缴纳社会保险应由国家社会保险征收机构责令改正并处以罚款，周游也可以要求天磊公司依法补缴欠缴的社会保险费和公积金，社会保险及公积金是由劳动行政部门所负责，不属于法院的受案范围。故周游请求天磊公司支付周游2015年12月至2016年7月8个月社会保险费9078.8元、住房公积金3200元，一审法院不予支持。同时，周游请求天磊公司支付拖欠周游社会保险与公积金的赔偿金1000元无法律依据，一审法院不予支持。关于解除劳动合同经济赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十八条规定支付赔偿金”。周游于2014年3月10日入职，2017年3月9日劳动合同期满。2016年7月6日，周游收到放假通知后，未再上班，天磊公司已将大门锁住，周游也无法上班。天磊公司虽然没有明确通知周游解除双方的劳动合同关系，但天磊公司以其实际行为解除了与周游的劳动合同.双方劳动合同未到期，天磊公司违反合同约定提前解除劳动合同，且周游也认为其与天磊公司的劳动关系已终止，故周游请求天磊公司支付经济赔偿金予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”周游在天磊公司工作2年4个月，由于无法计算周游劳动合同终止前十二个月的平均工资，故依照2015年月平均工资7868.87元计算，天磊公司应向周游支付经济赔偿金14557.88元（7868.87元/月×2.5个月×2＝39344.35元），故周游请求天磊公司支付解除劳动合同经济赔偿金26297.5元符合法律规定，一审法院予以支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：1、限天磊公司自判决生效之日起三日内支付周游2016年4月至6月工资、2015年度绩效奖金及未调休工资、经济赔偿金共计60957.51元；2、驳回周游其他诉讼请求。如天磊公司未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由天磊公司承担。本院二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，根据本案事实和双方当事人发表的论辩意见，本案的争议焦点为天磊公司是否系违法解除与周游之间的劳动关系。经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十八条规定支付赔偿金”。本案中，2016年7月6日，天磊公司通知周游放假后即关闭办公场所，致使周游无法继续上班。上述行为表明，天磊公司以其实际行动解除了与周游之间的劳动关系。天磊公司在与周游的劳动合同未到期的情况下提前解除劳动合同，一审法院据此认定天磊公司系违法解除与周游之间的劳动关系并无不当，因此，天磊公司应当向周游支付经济赔偿金。上诉人天磊公司提出的要求不予支付周游经济赔偿金的上诉意见，没有事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当。上诉人天磊公司提出的上诉理由不成立，本案应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人湖南天磊网络科技有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  李祖湖审 判 员  王红兰审 判 员  戴 莉代理审判员  戴 静代理审判员  李维潇二〇一七年四月二十日书 记 员  刘佳林附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;……