山东省潍坊市奎文区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奎民一初字第349号
原告青岛中远国际货运有限公司潍坊分公司。
委托代理人邵峰
委托代理人。
被告秦莹。
委托代理人张苇。
委托代理人谭鹏。
原告青岛中远国际货运有限公司潍坊分公司与被告秦莹劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人邵峰、于婷婷，被告及其委托代理人张苇、谭鹏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告与潍坊天泽人力资源管理有限公司签署劳务派遣合同，并于2010年4月至2013年8月被派遣至原告工作，原告于2012年12月份告知被告项目将于2013年8月份终止，因而于2013年8月将其辞退。因为项目工作性质的原因，被告在原告处工作期间实行的是调休工作制，而非双休日工作制，被告每个工作日的工作时间仅为六个多小时不足七小时，并且被告法定休息日的加班已通过调休弥补，未调休的节假日原告也已按照劳动法规定向被告发放了相应的加班费。原告认为，首先被告与原告不存在劳动合同关系，其次被告提出的加班费请求没有依据，经济补偿金数额错误，原告愿意出于人道精神赔偿被告经济补偿金9084元。因双方不存在劳动关系，劳动仲裁裁决书认定事实错误，请求法院依法判令：原告支付被告经济补偿金额9084元，原告不承担加班费34400元。
被告辩称，仲裁裁决书正确，请求予以维持。
经审理查明，被告于2010年4月12日至2013年8月在原告融资部从事监管员工作。被告以工作期间原告未与被告签订书面劳动合同、未享受双休日、带薪年休假待遇等为由，向潍坊市奎文区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、原告支付被告经济补偿金26100元；2、支付被告加班费34400元。2014年1月21日，该委员会作出奎劳人仲案字（2013）第85号仲裁裁决书，裁决：1、原告支付被告加班费及带薪年休假待遇34400元；2、支付经济补偿金9769.17元。上述款项合计金额44169.17元。原告不服该裁决，于2014年5月19日诉至本院，请求依法判如所请。
原、被告对双方的用工性质存有争议。
原告主张双方是劳务派遣关系，不是劳动关系，被告是与潍坊天泽人力资源管理有限公司存在劳务关系。提供如下证据予以证明：
1、2010年12月1日，原告与潍坊天泽人力资源管理有限公司签订的劳务派遣协议一份，派遣协议期限为2010年12月1日至2011年12月31日，协议未载明被派遣的人员名单。被告质证称，劳务派遣协议与本案无关联。
2、潍坊天泽人力资源管理有限公司2010年12月、2013年2月、9月职工社会保险关系变动明细表三份，明细表载明2010年7月被告续保，2013年9月解除合同。被告对社会保险关系变动明细表不予认可。
3、2014年6月3日，潍坊天泽人力资源管理有限公司出具的证明一份。证明载明：“我司根据与青岛中远国际货运有限公司潍坊分公司签订的劳务派遣协议的约定，于2010年4月和2010年6月分别派遣我司员工秦莹和谭鹏到青岛中远国际货运有限公司潍坊分公司工作。因项目工作终止，谭鹏和秦莹分别于2013年1月和2013年8月撤出在青岛中远国际货运有限公司潍坊分公司的派遣工作。在此期间，青岛中远国际货运有限公司潍坊分公司按时将二人需要缴纳的养老、医疗、工伤、生育、失业等保险费用汇至我司账户，由我司统一办理缴纳手续，特此证明”。被告质证称，该证据能够证明被告在原告处工作期间，原告为被告缴纳了社会保险，双方存在事实劳动关系。
原告主张，被告工作期间，按照原告公司规定，保证员工每月享有5天休息日，无法调休的休息日和节假日按照有关规定当月发放，休息日加班按基本工资＊21.75＊2倍X3天计算，节假日加班按基本工资＊21.75X3倍X国家规定休息日计算。被告工作期间的加班费共计13247元，已随工资以银行转账方式足额发放。提供2010年4月至2013年7月考勤表、工资表、加班费说明各一份予以证明。每月考勤表载明：2010年4月12日被告入职，4月份休班2天，5月份休班5天，6月份休班5天，7月份休班4天，8月份休班5天，9月份休班6天，10至12月份每月各休班5天；2011年1－12月份每月各休班5天；2012年1－12月份每月各休班5天；2013年1－7月份每月各休班5天。2010年4月至2013年7月被告工资表载明，被告每月加班费分别为0元、248元、165元、220元、220元、331元、331元、220元、220元、414元、689元、303元、459元、459元、303元、303元、303元、303元、758元、303元、303元、910元、303元、220元、331元、331元、331元、220元、220元、220元、551元、220元、220元、331元、551元、220元、331元、331元、331元、220元，以上加班费累计13247元。被告对考勤表、工资表、加班费明细的真实性均有异议，称系原告后来伪造，考勤表、工资表与仲裁审理时原告提交的不符，与被告持有的从原告原融资部经理秦XX处取得的工资表、考勤表亦不符。其中2011年2月被告春节休班4天，原告记载休班1天，2010年6月原告休班3天，原告记载休班6天，且原告所发放过的加班费只是国家规定节假日，如国庆节、春节等的加班费，而被告所主张的是每周应休班2天，每月应休8天，但被告工作期间每周仅休班1天，另每月有1天的机动班，机动班如没人替，则不能休，且原告提供的工资数额与被告工资卡载明的数额不符。提供2009年11月至2012年12月、2013年2月考勤表、工资表十三份、2010年5月至2013年8月银行工资明细及2011年1月18日《青岛中远国际货运有限公司潍坊分公司融资员工薪酬管理办法》各一份并申请证人秦XX出庭予以证明。
被告提供的银行工资明细载明被告离职前12个月（2013年8月至2012年9月）的工资分别为5434.85元、4054.89元、2761.25元、2462.55元、2324.55元、2577.54元、3021.44元、2151.54元、2761.53元、3345.53元、2342.37元、2288.37元，平均工资为2960.53元。《青岛中远国际货运有限公司潍坊分公司融资员工薪酬管理办法》第6条加班费载明：周末加班，监管员每月有5天休班时间，其中每周一天休班。每月一天机动班，公司安排周末加班的，计费标准按照对应岗位日工资计算；法定节假日，遇国家节假日上班的人员，计费标准按照国家规定发放。证人秦XX出庭作证称，证人秦XX系被告的妹妹，原告原融资部经理，证人在原告处工作期间，主要负责合同签订和部门员工的工资核算及劳动保险的交纳，被告提供的工资表和考勤表是真实的。原告称证人秦XX与被告系姐妹，有利害关系，其证言不能证明被告提供的工资表、考勤表属实。工资明细认为与本案无关联。
本案审理中，被告申请调取仲裁审理卷宗，以核实原告在仲裁审理时提供的工资表和考勤表与诉讼时提交的不相符。根据被告申请，本院依法调取了奎劳人仲案字（2013）第85号仲裁审理卷宗。卷宗第21页－62页工资表、第67页－88页考勤表为原告提供，被告对真实性无异议。工资表显示2010年4月被告加班费0元、5月69.23元、9月369.22元、12月64元，2011年7月、12月工资表无加班费项目，2012年1月加班费528元，2月0元、3月无加班费项目、4月224元、5月64元、6月96元、7至9月均无加班费项目、10月384元、11月为0元，2013年1月160元、4至6月加班费各128元，以上合计2342.45元。考勤表显示被告2010年4月12日入职未休班、6月休班3天、7月5天，2011年4月含清明节休班6天、5月含劳动节休班7天、7月休班6天、8至9月各5天，10月含国庆节休7天、11月5天、12月4天，2012年2－3月各休5天、4月休3天、5月休4天、6－7月各休5天、9月休5天、10月含国庆节休8天（其中1－3号国庆节加班3天）、12月休7天，2013年2月休5天，春节加班4天。其余月份的考勤和工资表原告未提供，原告称系因人员离职、工作断接所导致。
被告主张，在原告处工作期间，共加班168天，原告应当支付加班费17199.84元（按月工资2226.765元＊21.75天X168天），原告未支付，应双倍支付34399.68元；被告离职前没有享受过带薪年休假待遇，按仲裁裁决的加班费及带薪年休假待遇共计34400元予以主张；关于经济补偿金9769.17元，系根据仲裁计算的被告月平均工资2791.19元X3.5个月计算为9769.17元。原告认为经济补偿金应按被告自认的月工资2226.765元计算。
上述事实，有原告提供的奎劳人仲字（2013）第85号裁决书、劳务派遣协议、职工社会保险关系变动明细表、证明、工资表、考勤表、加班费明细，被告提供的工资表、考勤表、工资账户历史明细清单、融资员工薪酬管理办法、证人证言及当事人陈述在案为证。
本院认为，关于原、被告双方的用工性质，原告提供的劳务派遣协议、职工社会保险关系变动明细表、潍坊天泽人力资源管理有限公司出具的证明，被告均不予认可，因劳务派遣协议未载明被派遣的人员名单，且派遣期限为2010年12月1日至2011年12月31日，与被告的入职时间2010年4月12日及离职时间2013年8月均不相符，结合被告在原告融资部从事监管员工作，自2010年4月至2013年8月的考勤、加班、工资表均由原告掌握的事实，能够认定原、被告间劳动关系成立，劳动关系存续期间为2010年4月12日至2013年8月。
关于加班费及带薪年休假待遇问题。被告主张其在原告处工作期间，每周休息一天，原告仅发放了法定节假日的加班费，未发放休息日加班费，未享受带薪年休假待遇，提供原告融资员工薪酬管理办法、工资表等予以证明，结合融资员工薪酬管理办法及原告仲裁审理时提供的部分考勤表及工资表载明的内容看，被告工作期间存在法定节假日加班及休息日基本加班一天的事实，原告在庭审时提供的加班费明细、考勤表与仲裁审理时不相符，被告亦不予认可，因此对原告主张的已向被告全部发放休息日加班费的主张，本院依法不予采信。被告在原告处工作三年零142天，按每月被告应休8天，实休4天，未休4天计算，原告应支付被告168天加班费。被告2010年4月12日入职原告，根据相关规定，自2011年4月12日起应享有每年带薪年休假5天，至被告离职共应享受11.95天（5天X2年＋142天＊365天X5天），原告无证据证明被告已享受带薪年休假，且原告提供的考勤表中亦无被告享受该休假的相关记录，故对被告主张的其未享受带薪年休假的事实，本院予以确认。关于加班费的数额，被告自愿主张按月工资2226.765元＊21.75天X168天计算为17199.84元，双倍支付34399.68元，被告离职前没有享受过带薪年休假待遇，原告主张按仲裁裁决的加班费及带薪年休假待遇共计34400元予以主张，系原告对自己民事权利的处分，对此本院予以准许。
关于经济补偿金问题。被告主张原告无故将被告辞退，应支付解除劳动关系经济补偿金9769.17元（2791.19元X3.5个月），原告对经济补偿金予以认可，但主张应按被告自认的月工资2226.765元为基数予以计算，对此，本院认为，被告主张按仲裁审理时计算的月平均工资2791.19元计算，因月平均工资指劳动关系解除前12个月的平均工资，本案被告解除劳动关系前12个月的平均工资为2960.53元，故原告主张按月平均工资2791.19元计算符合劳动合同法的规定，被告在原告处的工作时间为一年零四个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，原告主张经济补偿金9769.17元，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条及有关法律法规之规定，判决如下：
原告青岛中远国际货运有限公司潍坊分公司于本判决生效之日起十日内支付被告秦莹加班费及带薪年休假待遇共计34400元、经济补偿金9769.17元，以上合计44169.17元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 孙连丰
代理审判员 陈要香
人民陪审员 高丽华
二〇一四年九月十九日
代书 记员 王 琮