北京市石景山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民初字第4262号
原告（反诉被告）北京五千年科技有限公司，住所地北京市朝阳区朝外大街乙6号朝外SOHO3层03097号。
法定代表人李元，执行董事。
委托代理人焦春雷，北京琪山律师事务所律师。
被告（反诉原告）北京中科鸿基网络技术有限公司，住所地北京市石景山区实兴大街30号院3号楼2层A003房间。
法定代表人申磊，董事长。
委托代理人刘春华，北京市恒顿律师事务所律师。
委托代理人杨延超，男，1982年6月20日出生。
原告（反诉被告）北京五千年科技有限公司（以下简称五千年公司）与被告（反诉原告）北京中科鸿基网络技术有限公司（以下简称中科公司）服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）五千年公司委托代理人焦春雷与被告中科公司（反诉原告）的委托代理人刘春华、杨延超均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告（反诉被告）五千年公司起诉称：2014年1月17日，五千年公司与中科公司签订《主机托管服务合同》，约定中科公司为五千年公司提供服务器托管服务，服务器等相关设备五千年公司自行准备，中科公司协助配合服务器进出，服务期1年，费用308000元，按季度支付。合同签订后五千年公司按照约定于2014年2月15日支付第一季度费用77000元，2014年4月28日，五千年公司因服务器升级，需将托管的部分服务器搬出，但是中科公司不予配合，因此导致五千年公司服务器无法升级，给五千年公司造成严重损失，中科公司的行为已经构成严重违约。五千年公司为维护自身的合法权益，特诉至法院，诉讼请求：1、判令解除原告与被告的2014年1月17日签订的《主机托管服务合同》；2、判令被告返还原告放在被告处的服务器等设备共十一台并赔偿相应损失50000元；3、判令被告承担本案诉讼费。
被告（反诉原告）中科公司答辩称：不同意五千年公司的诉讼请求。首先，不是中科公司违约，而是五千年公司要强行解除合同。2014年1月17日，五千年公司与中科公司签订的《主机托管服务合同》，约定服务期限1年。2014年3月开始，五千年公司为降低成本，陆续将中科公司托管的服务器上的数据转到阿里云服务器上运行，在4月份已将全部数据转到阿里云服务器运行，并决定2014年5月1日后终止与中科公司之间的服务合同。五千年公司与中科公司在协商解除合同的违约金等事项未达成一致后，2014年4月28日，五千年公司为达到强行解除合同的目的，以升级设备为借口，要将服务器搬走，以使其在终止合同中处于主动地位，在中科公司不同意后，五千年公司恶意制造事端上演向公安局报案等闹剧，并以此为借口，于2014年5月16日强行单方解除合同。其次，中科公司不允许五千年公司挪走服务器符合法律规定。在五千年公司联系人明确表示公司已将数据业务转到阿里云服务器运行，将于5月1日终止合同，并在双方商议违约金失败后，虽然中科公司有义务为五千年公司服务，但在明知五千年公司移走服务器的行为是转移财产以逃避应两天后支付服务费债务的情况下，中科公司不让五千年公司移走服务器的行为符合法律规定。就此被告提出反诉，2014年1月17日，五千年公司与中科公司签订的《主机托管服务合同》，约定五千年公司将自己的主机委托中科公司管理和后续服务一年，全部服务费为308000元。2014年3月开始，五千年公司为降低成本，意图于2014年5月1日后终止与中科公司间的服务合同。双方工作人员曾协商解除合同，但对违约金等事项未达成一致。2014年4月28日，五千年公司在与中科公司协商解除合同未达成一致的情况下，擅自到中科公司租用的机房，以升级设备为借口，要将服务器搬走，并拒绝支付2014年4月30日应支付的服务费77000元，后五千年公司通知中科公司单方面解除合同，给中科公司造成了重大损失。反诉请求：1、要求被反诉人向反诉人支付第二季度服务费77000元；2、要求被反诉人向反诉人支付解除合同违约金154000元；3、反诉费由被反诉人承担。
反诉被告（本诉原告）五千年公司针对反诉答辩称：五千年公司不同意支付第二季度服务费和违约金，且对方违约金要求过高。故不同意被告的反诉请求。
经审理查明：2014年1月17日，五千年公司（甲方）与中科公司（乙方）签订《主机托管服务合同书》，其中载明：第一条，服务内容：项目：主机托管，空间租用：2个标准机柜（每机柜允许最大电流13A），宽带：100Mbps独享，IP地址：118.186.247.146～158；162～174共26个；服务期限：2014年2月1日至2015年1月31日。第二条，甲方权利及义务。第三条，乙方权利及义务。7、如果乙方违反合同，乙方对甲方的赔偿仅限于造成的损失，乙方的赔偿责任额不超过甲方付给乙方的服务费。第四条，费用及支付方式：1、甲方同意向乙方支付本合同涉及全部服务费用308000元。2、付款方式：甲方选择按季度向乙方支付服务费用，第一季度费用2月15日支付，金额为77000元，第二季度4月30日支付，第三季度7月31日支付，第四季度10月31日支付。第五条，违约责任：1、甲方违约责任：（1）甲方逾期不付费，应同时支付违约金，违约金按每日2%的利率按实际逾期天数交付违约金，计算公式为：甲方应支付违约金=甲方未付费用总额＊逾期天数＊2%。违约金的计算直至付款日止。（2）甲方拖欠乙方服务费超过一个月（在双方无其他协议前提下），甲方仍不履行付费义务，乙方可随时终止或中断一切或部分服务，并不承担由此给甲方造成的任何损失，同时乙方有权处置该主机及附属设施，且不对被处置的主机及附属设备内部数据的丢失及损坏负任何责任。（3）如果甲方不履行本合同规定其应履行的义务，乙方可书面通知甲方终止本合同。（4）如果甲方违反本合同，乙方有权终止或终端部分或全部服务，拒绝甲方进出任何设备，并且无责任承担甲方的经济损失。2、乙方违约责任：（1）、由于乙方原因主机托管未能按时开通，经乙方网管中心核定，乙方将按延误时间延长相应的使用时间。（2）、由于乙方原因造成甲方主机网络中断，经乙方网管中心确认，乙方按故障时间长短对甲方予以赔偿，具体赔偿时间参照品质保证协议书。（3）、如果乙方不履行本合同规定其应履行的义务，甲方可书面通知乙方终止本合同。（4）如果乙方违反本合同，甲方有权随时迁走自有设备，并且无责任承担乙方的经济损失。3、合同期内，任何一方要求提前解除本合同，提出要求的一方需支付对方合同款的50%作为赔偿金。4、任何一方没有就对方的违约行为采取任何行动，不应被视为是对权利的放弃或对追究违约责任或义务的放弃。任何一方放弃针对对方的任何权利，或放弃追究对方的任何损失，不应视为对任何其他权利或追究任何其他过失的放弃。所有放弃应书面作出。第九条，合同附件：本合同包括如下附件：1、补充协议，2、业务登记表，3、甲方入网责任书，4、互联网数据中心信息安全协议，5、服务规则，6、品质保证协议书。
2014年5月14日，五千年公司向中科公司发出《终止合同通知书》，其中载明：我公司与贵公司于2014年1月17日签订《主机托管服务合同》，我公司于2014年4月28日因服务器升级，需将部分服务器搬出，但贵公司阻止我公司员工搬出服务器，造成我公司网络中断且贵公司不履行本合同约定义务，因此依据《主机托管服务合同》第五条中第2款中的第（2、3）项，解除《主机托管服务合同》并赔偿相应的损失。2014年5月16日，该通知由被告员工签收。
合同签订后，五千年公司将服务器迁入中科公司提供的机柜中，中科公司为五千年公司提供托管服务；合同履行过程中，五千年公司曾将部分服务器迁出维护，后五千年公司没有再次迁入服务器，且五千年公司没有向中科公司支付第二季度服务费用。
2014年4月29日，中科公司出具服务信息单，其中载明：基于维护的目的，从亦庄机房迁出服务器1台，2U规格，IP为118.186.247.157，所在机柜为D09。2013年4月12日，中科公司出具服务信息单，其中载明：迁入亦庄机房2U规格服务器17台，IP为118.186.247.146，所在机柜为D09／D10；迁入1U规格服务器2台；迁入1U规格交换机2台。2014年4月17日，中科公司出具服务信息单，其中载明：基于维护的目的，从亦庄机房迁出服务器3台，2U规格，IP分别为118.186.247.171、118.186.247.172、118.186.247.163，所在机柜为D09／D10。2014年4月28日，中科公司出具服务信息单，其中载明：基于维护的目的，从亦庄机房迁出服务器5台，其中2U规格2台，IP为118.186.247.162／164，所在机柜为D09；1U规格服务器3台，IP为118.186.247.149／151／156，所在机柜为D09。现双方均认可，在被告处还有原告11台设备。
庭审中，五千年公司称，五千年公司合同履行过程中需要搬出服务器导出数据，更换新的服务器，将数据从旧的放置到新的当中，再将新的服务器搬回。这一做法并无不当，符合合同约定，且不会影响服务费用支付，中科公司有义务协助五千年公司迁出服务器进行升级，中科公司违反该义务，构成违约。中科公司称，服务器升级一般不需要迁出，如果有需要，则要提前向中科公司进行通知，由中科公司通知机房，中科公司不允许五千年公司搬出服务器也是出于安全考虑。中科公司曾向五千年公司提出如果五千年公司继续履行合同，按约付款，五千年公司可以迁出服务器，但五千年公司要求迁出的都是新服务器，而放置在机房中的服务器多已老化，不值钱，这使得中科公司对五千年公司的履约能力产生怀疑，而且2014年4月30日，五千年科技公司并未按约支付托管服务费，已构成违约。中科公司在庭审中提供杨延超与周鸿生的QQ聊天记录作为证据，以证明五千年公司有意于付款前将服务器迁出，不再续租，违反双方合同约定，侵害了中科公司利益，构成违约。五千年公司对此不予认可。
另查，五千年公司在庭审中称，2014年3月份，五千年公司曾出现网络中断不稳定的现象。2014年4月20日左右，中科公司恣意断电、断网，导致五千年公司网络完全不能使用。中科公司则称，中科公司在提供服务过程中没有断电、断网的情况。2014年6月份，因为五千年公司没有支付第二季度款项，中科公司才按照合同约定采取了断电、断网措施。
庭审时，原告为证实其损失，提供了六份合同及律师函一份作为证据：2014年1月14日，五千年公司（甲方）与江门市蓬江区永竔贸易有限公司（乙方）签订《网络广告发布合同》，其中载明：乙方为了推广其客户的形象、产品及服务，委托甲方在其网站上提供广告发布，广告费总计150000元。2013年11月29日，五千年公司（甲方）与埃德曼国际公关（中国）有限公司（乙方）签订《网站广告发布合同》，其中载明：乙方为了推广其客户的形象、产品及服务，委托甲方在其网站上提供论坛广告发布引流至玛氏宠物护理学院网站。以上活动宣传达到向玛氏宠物护理学院网站引流800000浏览量。合同金额为60000元。2013年12月10日，五千年公司（甲方）与深圳市悦天贸易有限公司（乙方）签订《网站广告发布合同》，其中载明：乙方为了推广其客户的形象、产品及服务，委托甲方在其网站上提供广告发布。广告费总计160000元。2014年4月23日，五千年公司（甲方）与上海虎诺商贸有限公司（乙方）签订《网站广告发布合同》，其中载明：乙方为了推广其客户的形象、产品及服务，委托甲方在其网站上提供广告发布。广告费总计5000元。2014年4月9日，五千年公司（甲方）与冠雅商贸（乙方）签订《网站广告发布合同》，其中载明：乙方为了推广其客户的形象、产品及服务，委托甲方在其网站上提供广告发布。广告费总计130000元。2013年2月21日，中律在线（中国）网络科技有限公司（甲方）与五千年公司（乙方）签订《服务器托管合同》，其中载明：乙方为甲方提供标准2U机位叁个，甲方委托乙方托管服务器。乙方为甲方所托管的2U机位提供30M交换端口。合同金额为80000元。2014年8月5日，北京市亚欧律师事务所向五千年科技公司发出《律师函》，其中载明：2013年2月21日，中律在线与贵公司签订了一份编号为fwqtg20130301《服务器托管合同》，合同约定：五千年为中律在线提供服务器托管服务，期限为两年，自2013年3月1日至2015年2月28日。合同签订后，中律在线按照合同约定支付给服务费80000元，但贵公司的在2013年以及2014年经常出现服务器中断的状况，2014年4月25日至今中律在线的网站无法登陆，给中律在线造成了严重的损失。我们认为：根据《中华人民共和国合同法》以及相关法律法规的规定，贵公司的行为已经构成违约，依据中律在线与五千年签署的《服务器托管合同》第六条第5项的约定，中律在线通知贵公司解除合同，并承担40000元的违约金。
被告对于原告上述证据否认，并提供了2014年1月28日中科公司（甲方）与北京云港讯通科技有限公司（乙方）签订的《数据中心业务合同》作为证据，其中载明：第一条，服务内容：1、甲方置入乙方互联网数据中心的设备以42U标准机柜为单位。2、乙方为甲方每机柜标配13A双路电源（允许使用13A）。3、在本合同签订之日起乙方为甲方在亦庄机房提供42U标准机柜2个，独享带宽100M。4、甲方同意自本合同签订之日起1个月内向乙方支付本合同涉及全部服务费用共计185000元。5、合同期限：2014年2月1日至2015年1月31日。此外，中科公司提供了2014年2月28日北京农商银行转账支票存根及转账单，以证明中科鸿基网络技术公司向北京云港讯通科技有限公司转账支付182998元。原告对此否认。
上述事实，有《主机托管服务合同书》、《终止合同通知书》、《网络广告发布合同》、《服务器托管合同》、《律师函》、《数据中心业务合同》、服务信息单、QQ聊天记录、视频资料及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。具体至本案中，第一，首先，被告自认原告曾于2014年4月28日要求将部分设备搬走更新，但被被告拒绝。因此被告存在阻止原告更换设备的行为。其次，被告称系因原告此前存在解除合同的意向，故阻止原告取走设备的答辩意见，因原、被告就合同仅为协商意向，且原告请求搬走设备时，尚未到下一笔服务费用给付期限。且聊天记录及视频资料仅能证实原、被告就合同履行及解除进行协商，不能认定原告存在要求提前解除合同的行为。故被告上述答辩不能成为对抗原告取走设备的合法抗辩。第二，原告称被告在履行合同过程中存在断电断网行为，但并未就此提供有效证据予以证实，且被告对此否认，称仅在原告迟交服务费用后才开始断电断网，故本院对原告该项主张不予采信。第三，原告取走部分设备与否，并不影响其按照合同约定给付服务费用。原告应当按照合同约定给付对方服务费用。现原告并未于2014年4月30日前给付服务费用，亦存在违约行为。
当事人可以协商解除合同，亦可以约定一方解除合同的条件，待条件成就时由解除权人解除合同，或者在存在合同法定解除的情形时，解除权人亦可以行使解除权。现原告依据合同第五条第2项第（3）项通知对方解除合同，符合双方对于合同解除的约定，故合同应当自通知到达之日解除。
对于该合同解除的过错责任，首先，被告拒绝原告更换设备的行为系导致合同最终解除的重要原因。其次，原告未按照期限给付服务费用，导致被告进行断电措施，从而导致合同目的无法实现。因此对于该合同的解除原、被告均存在过错，其中原告应当承担主要责任，被告应当承担次要责任。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。具体至本案中，第一，被告应当返还原告存放的设备。第二，原告主张被告赔偿其断电断网导致网站无法登陆的损失，但原告并未就此提供有效证据予以证实，故本院对原告该项主张不予支持。第三，原告应当给付被告服务费用，至合同解除之时。被告请求原告给付服务费用的反诉请求，本院予以部分支持。合同解除后的服务使用费问题，被告可另行主张。第四，合同约定的赔偿金与违约金存在差别，根据约定的赔偿金的性质，不能认定该赔偿金为违约金性质。退一步讲，即使该赔偿金系违约金性质，该条款亦约定的是对方在无理由情形下主张解除合同的违约金，被告现主张该项款项，并无并无事实及法律依据。故对此反诉请求本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除北京五千年科技有限公司与北京中科鸿基网络技术有限公司于2014年1月17日签订的《主机托管服务合同书》；
二、北京中科鸿基网络技术有限公司于本判决生效后七日内给付北京五千年科技有限公司服务器设备十一台；
三、北京五千年科技有限公司于本判决生效后七日内给付北京中科鸿基网络技术有限公司服务费一万二千八百三十三元；
四、驳回北京五千年科技有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回北京中科鸿基网络技术有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决确定的指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费一千五百九十元，由北京五千年科技有限公司负担一千四百五十元（已交纳三十五元，剩余一千四百一十五元于本判决生效后七日内交纳），由北京中科鸿基网络技术有限公司负担一百四十元（于本判决生效后七日内交纳）。
反诉案件受理费二千三百八十三元，由北京中科鸿基网络技术有限公司负担二千三百五十八元（已交纳），由北京五千年科技有限公司负担二十五元（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按未提出上诉处理。
审 判 长 梁 爽
人民陪审员 刘淑荣
人民陪审员 王淑芝
二〇一五年十二月一日
书 记 员 王 旸