重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第03885号
上诉人（原审被告）：佛吉亚（长春）汽车部件系统有限公司重庆分公司，住所地重庆市北部新区云枫路2号汽三区C、D栋。
法定代表人：张建，总经理。
委托代理人：仲宇，重庆万同律师事务所律师。
委托代理人：邓丹叶，重庆万同律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王小彬。
委托代理人：杨豫川，重庆慎言律师事务所律师。
上诉人佛吉亚（长春）汽车部件系统有限公司重庆分公司（以下简称佛吉亚公司）与被上诉人王小彬劳动争议纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2015年5月18日作出（2015）渝北法民初字第01209号民事判决，佛吉亚公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员李立新担任审判长，与代理审判员张薇、代理审判员李颖组成合议庭，并由代理审判员李颖主审本案，分别于2015年8月19日、2015年10月21日对本案进行了二审询问。上诉人佛吉亚公司的委托代理人仲宇、邓丹叶，被上诉人王小彬的委托代理人杨豫川参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：王小彬系农村户口，2007年4月16日，王小彬入职佛吉亚公司，王小彬在佛吉亚公司先后担任物流班长、物流部长等职务，王小彬每月工资通过银行转账发放，当月工资在当月月底或下月月初发放。在2007年5月至2014年10月期间，佛吉亚公司委托重庆外商服务有限公司为王小彬缴纳养老保险和失业保险。在2007年6月至2014年10月期间，佛吉亚公司委托重庆外商服务有限公司为王小彬缴纳医疗保险、生育保险、工伤保险。2011年5月23日，王小彬与佛吉亚公司双方签订了《劳动合同》，约定期限自2011年4月17日至2014年4月16日止。2014年4月17日，王小彬与佛吉亚公司双方续订《劳动合同》，约定劳动合同的期限为无固定期限。2014年10月9日，王小彬向佛吉亚公司发出《解除劳动关系告知书》，以佛吉亚公司未依法为王小彬缴纳养老保险、失业保险等社会保险费用，存在拖欠工资报酬、单方擅自调换工作岗位等违法情形为由，要求于2014年10月11日解除与佛吉亚公司之间的劳动关系，佛吉亚公司于2014年10月11日收到该告知书。
2014年10月16日，王小彬向重庆北部新区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求佛吉亚公司支付解除劳动关系的经济补偿72415元、失业保险待遇损失即一次性生活补助金8400元、2014年9月21日至2014年10月11日期间拖欠的工资9358元。2014年12月22日，重庆北部新区劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决书［渝新劳仲案字（2014）第665号］，裁决驳回了王小彬的全部仲裁请求。
另庭审中，佛吉亚公司确认在2014年没有按照王小彬的工资标准缴纳社会保险。
另查明，王小彬在2013年9月的应发工资为9170元、2013年10月的应发工资为9209元、2013年11月的应发工资为9179.6元、2013年12月的应发工资为8847.79元、2014年1月的应发工资为10775.21元、2014年2月的应发工资为7402.69元、2014年3月的应发工资为7423.74元、2014年4月的应发工资为8841.6元、2014年5月的应发工资为8357.5元、2014年6月的应发工资为6861.75元、2014年7月的应发工资为8609.49元、2014年8月的应发工资为6619.71元、2014年9月的应发工资为7316.56元。
一审原告王小彬诉称：王小彬经人介绍于2007年4月16日入职佛吉亚公司，王小彬先后在佛吉亚公司担任物流班长、物流现场主管。王小彬在解除劳动关系前的应发工资平均为10345元／月。在劳动关系存续期间，佛吉亚公司未依法为王小彬缴纳养老保险、失业保险等有关社会保险。为此，王小彬依法向佛吉亚公司提出解除劳动关系。后王小彬向重庆北部新区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求佛吉亚公司支付解除劳动关系的经济补偿72415元、失业保险待遇损失即一次性生活补助金8400元、2014年9月21日至2014年10月11日期间拖欠的工资9358元。重庆北部新区劳动争议仲裁委员会于2014年12月22日作出仲裁裁决书［渝新劳仲案字（2014）第665号］，驳回了王小彬的仲裁请求。王小彬认为该仲裁裁决书在事实认定和适用法律方面存在明显错误，现诉来院请求依法判决：一、佛吉亚公司向王小彬支付解除劳动关系的经济补偿金72415元（10345元／月×7个月）；二、佛吉亚公司赔偿王小彬失业保险待遇损失（即一次性生活补助金）8400元（875元／月×16个月×120%×0.5）。
一审被告佛吉亚公司辩称：王小彬要求佛吉亚公司支付解除劳动合同的经济补偿金不符合法律规定。佛吉亚公司已经为王小彬缴纳了社会保险，佛吉亚公司已经履行了合同义务及法律规定的义务。佛吉亚公司委托第三方为王小彬办理社会保险的行为不违反法律规定，也未损害王小彬的权益。王小彬根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项的规定解除劳动合同的理由不成立。在司法实务中，对于劳动者以未足额缴纳社会保险为由解除劳动合同并进而主张经济补偿的诉请，人民法院均未支持。王小彬在起诉状中陈述的计算经济补偿金的标准也不正确。关于王小彬主张的失业保险待遇，佛吉亚公司已为王小彬办理了失业保险，王小彬应当向失业保险机构办理登记手续才可享受失业保险待遇。王小彬系主动解除劳动关系，而法律规定劳动者非因本人原因终止劳动关系才可享受失业保险待遇，故佛吉亚公司不应向王小彬承担失业保险待遇损失。
一审法院认为，王小彬于2007年4月16日进入佛吉亚公司工作，佛吉亚公司在2007年5月至2014年10月期间委托重庆外商服务有限公司为王小彬缴纳养老保险和失业保险，在2007年6月至2014年10月期间委托重庆外商服务有限公司为王小彬缴纳医疗保险、生育保险、工伤保险，作为用人单位，佛吉亚公司没有从王小彬入职之日起依法为王小彬缴纳社会保险，此外，佛吉亚公司在庭审中亦确认在2014年没有按照王小彬的工资标准缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，王小彬以佛吉亚公司未依法为其缴纳社会保险为由解除与佛吉亚公司之间的劳动关系为合法，又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿情形的规定，佛吉亚公司应当向王小彬支付经济补偿金。关于经济补偿金的具体计算标准，应依据王小彬在佛吉亚公司的工作年限及工资确定。王小彬于2007年4月16日入职，佛吉亚公司于2014年10月11日收到王小彬发出的《解除劳动关系告知书》，双方劳动关系于2014年10月11日解除，故王小彬在佛吉亚公司的工作年限为2007年4月16日至2014年10月11日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算……”《中华人民共和国劳动合同法》系于2008年1月1日起施行，故经济补偿金年限应自《中华人民共和国劳动合同法》施行之日即2008年1月1日计算至王小彬与佛吉亚公司之间的劳动关系解除之日即2014年10月11日，结合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，一审法院认定佛吉亚公司应当向王小彬支付7个月工资的经济补偿金。王小彬与佛吉亚公司双方劳动关系于2014年10月11日解除，则王小彬在劳动关系解除前12个月的平均工资为8287.05元［（9209元＋9179.6元＋8847.79元＋10775.21元＋7402.69元＋7423.74元＋8841.6元＋8357.5元＋6861.75元＋8609.49元＋6619.71元＋7316.56元）÷12个月］，佛吉亚公司应当向王小彬支付解除劳动关系的经济补偿金58009.35元（8287.05元×7个月）。
佛吉亚公司没有从王小彬入职之日起依法为王小彬缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，佛吉亚公司作为用人单位未依法为王小彬缴纳社会保险，违反了法律规定，王小彬以此为由行使解除权，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，属于被迫离职。由此失业，可以享受失业保险待遇。佛吉亚公司虽在2007年5月至2014年10月期间委托重庆外商服务有限公司为王小彬缴纳了失业保险，但失业保险应由用人单位缴纳，佛吉亚公司委托其他公司代为缴纳，王小彬在失业后当不能以从佛吉亚公司失业为由而享受失业保险待遇，佛吉亚公司对此应承担赔偿责任。关于失业保险待遇的具体计算标准，应依据王小彬在佛吉亚公司的工作年限确定。王小彬在佛吉亚公司的工作年限为2007年4月16日至2014年10月11日。依据《重庆市失业保险条例》第二十四条，王小彬按工作年限（2007年4月16日至2014年10月11日）可以享受的失业保险金期限为16个月。王小彬为农村人口，应享受一次性生活补助金（与失业保险待遇法律规定称谓不同），故依据《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条之规定，佛吉亚公司应向王小彬赔偿一次性生活补助金8400元（16个月×875元／月×120%×50%）。
综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条第三款，《失业保险条例》第二条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、佛吉亚（长春）汽车部件系统有限公司重庆分公司于本判决生效之日后十日内支付王小彬解除劳动关系的经济补偿金58009.35元；二、佛吉亚（长春）汽车部件系统有限公司重庆分公司于本判决生效之日后十日内支付王小彬一次性生活补助金8400元；三、驳回王小彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费5元，一审法院不予收取。
佛吉亚公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判并驳回王小彬的全部诉讼请求。主要的事实和理由：1.一审法院认定佛吉亚公司未从王小彬入职之日起购买社会保险，系事实认定错误。根据社会保险机构的缴费规则，社会保险登记工作截止每个月的20日，王小彬入职后并未在2007年4月20日前将办理社会保险的登记资料全部交予佛吉亚公司，根据当时的医疗保险、生育保险、工伤保险缴费政策规定，前述险种须由社会保险机构在办理社会保险登记的次月开始扣缴。所以未从王小彬入职之日起购买社会保险，是社会保险机构的工作规则所致，并非系佛吉亚公司的原因造成，佛吉亚公司因此承担责任显失公平。2.一审法院认定佛吉亚公司没有履行缴纳社会保险的法定义务，系适用法律错误。佛吉亚公司采取外委方式为王小彬缴纳社会保险只是基于工作便利的角度，并未实际损害王小彬利益，社会保险的受益人仍然是王小彬一方。因此佛吉亚公司委托重庆外商服务有限公司为王小彬缴纳社保并不违反法律禁止性规定，王小彬据此解除劳动关系，佛吉亚公司无需向其支付经济补偿金。3.一审法院认定佛吉亚公司存在不足额缴纳社会保险的情形，与事实不符。因王小彬有部分工资属于浮动工资，为保障及时履行缴纳社会保险的义务，佛吉亚公司只能依据王小彬的固定薪资为其缴纳社会保险。4.一审法院认定佛吉亚公司应当向王小彬赔偿失业保险待遇损失，于法无据。王小彬暂未享受失业保险待遇系其单方原因未去有关部门办理领取手续，并不是佛吉亚公司未购买失业保险所致。
被上诉人王小彬辩称：1.《中华人民共和国社会保险法》第58条系强制性的法律规定，对照佛吉亚公司实际缴费时间和王小彬的工作时间，可知佛吉亚公司违反了该强制性规定。2.佛吉亚公司无证据证明王小彬在入职后并未在2007年4月20日前将办理社会保险的登记资料全部交予佛吉亚公司，亦不能证明王小彬的医疗保险、生育保险、工伤保险须由社保机构在办理社保登记的次月开始扣缴，故佛吉亚公司将未依法缴纳社会保险的责任归责于社保机构和王小彬是不能成立的。3.对于佛吉亚公司将为劳动者缴纳社会保险委托给重庆外商服务有限公司的行为，于法无据，应属无效。4.佛吉亚公司未足额缴纳社保的情况客观存在，佛吉亚公司转托其他公司购买社保的基数都严重低于了王小彬的实际工资金额。5.王小彬符合领取失业保险待遇的全部条件，领取失业保险不是劳动者单方可以完成的，必须要佛吉亚公司积极配合。更何况，佛吉亚公司根本就没有给王小彬缴纳失业保险，王小彬在失业后也根本不可能从佛吉亚公司处享受失业保险待遇。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”佛吉亚公司主张系王小彬入职后未及时提交登记资料而致佛吉亚公司未从王小彬入职之日起为其购买社会保险，但佛吉亚公司对此并未举示证据，应承担举证不能的法律后果。另关于王小彬的社保缴费基数，《中华人民共和国社会保险法》第十二条规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户……”，第六十条规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免……”。本案中，即使佛吉亚公司委托重庆外商服务有限公司为王小彬缴纳了社会保险，但佛吉亚公司亦同时确认其在2014年未按王小彬的工资标准缴纳社会保险，应认定佛吉亚公司未依法为王小彬缴纳社会保险，故王小彬以此由解除与佛吉亚公司之间的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，佛吉亚公司应当向王小彬支付经济补偿金。原判依据王小彬的工作年限及工资标准，对佛吉亚公司应支付给王小彬的经济补偿金的认定并无不当，本院予以确认。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，佛吉亚公司作为用人单位未依法为王小彬缴纳社会保险，王小彬以此为由行使解除权，属于非因本人意愿而中断就业，可以享受失业保险待遇。虽佛吉亚公司在2007年5月至2014年10月期间委托重庆外商服务有限公司为王小彬缴纳了失业保险，但王小彬与重庆外商服务有限公司之间并未建立过劳动关系，尚无证据证明王小彬在失业后能以从佛吉亚公司失业为由领取失业保险待遇，故佛吉亚公司对此应承担赔偿责任。原判依据王小彬的工作年限并结合本案实际情况，对佛吉亚公司应赔偿给王小彬的一次性生活补助金的认定并无不当，本院予以确认。
综上所述，上诉人佛吉亚公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人佛吉亚（长春）汽车部件系统有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
代理审判员 张 薇
代理审判员 李 颖
二〇一五年十一月二日
书 记 员 程译莹