陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕09民终651号
上诉人（原审原告）：谢昌军，男，1979年1月20日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：谢昌安，男，1972年8月15日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：文成芳，女，1974年1月10日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：谢培培，男，1993年5月16日出生，汉族。
上诉人谢昌军因与被上诉人谢昌安、文成芳、谢培培健康权纠纷一案，不服紫阳县人民法院（2015）紫民再初字第00004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人谢昌军到庭参加了诉讼，被上诉人谢昌安、文成芳、谢培培经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
谢昌军提交上诉状时的上诉请求：撤销再审判决，依法改判。事实和理由：再审对谢昌安、文成芳、谢培培推脱责任，分配责任严重错误。谢昌安、文成芳、谢培培三人在案发时均在现场，因其存在亲情利害关系，其陈述不能单独适用，蒿坪派出所没有对谢培培作口供笔录，存在重大漏洞，赵志菊证明2012年4月26日谢昌安致伤孙麒麟，造成上诉人家庭婚姻破碎的不良影响，但两则短信是从谢昌安口供中记录的联系电话发出，谢昌安不承认是为了推脱罪责，再审认为证据不足，是因文成芳抢走上诉人手机导致证据灭失，现在上诉人自带两个孩子，难以生存，故依法提起上诉。
谢昌军二审当庭提出的上诉请求：1、判令谢昌安、文成芳、谢培培赔偿各项损失598825.62元；2、诉讼费由谢昌安、文成芳、谢培培承担。事实和理由：1、再审对谢昌安、文成芳、谢培培推脱责任，分配责任严重错误。谢昌安、文成芳、谢培培三人是一家人，因其存在亲情利害关系，其陈述不能单独适用。在上诉人外出务工期间，谢昌安到上诉人租住家中与上诉人之妻赵志菊玩，后赵志菊搬到谢昌安家与其同居，毁坏了上诉人一个好好的婚姻家庭。2、上诉人与谢昌安是堂兄弟关系，因丑事不可外漏，便前往谢昌安家中沟通交流，遭遇被上诉人三人殴打，导致上诉人终生残疾，经鉴定为轻伤，伤残等级为八级。上诉人第一次在西安红十字医院开支复查检查费275元，住院误工16天，误工费2140.8元，出院脱石膏误工21天，误工费2809元，住院7天生活费350元，7天营养补助210元，出院脱石膏生活费21天1050元，21天营养补助费630元，残疾赔偿金按民政四级计算146193元，精神抚慰金20000元，鉴定费1800元，U盘费85元，复印费50元，护理37天护理费3700元，交通费967.5元，住宿费100元。2014年1月23日，上诉人因前臂刀刺后，导致右手肌肉萎缩小指屈畸形，背活动受限，第二次在西安红十字医院住院治疗，开支医疗费15761.12元，住院误工7天，误工费936.6元，护理7天，护理费700元，7天住院生活费350元，7天营养费210元，出院脱石膏误工两个月60天误工费8028元，出院脱石膏护理60天，护理费6000元，60天生活费3000元，营养补助费1800元，交通费824元，被抚养人生活费从2013年开始计算，女儿谢某甲3周岁54390元，儿子谢某乙两周岁58016元，父亲谢后艰70岁72520元，岳父赵顺礼36260元，岳母杨大秀36260元，八级伤残补助18个月的误工工资72252元，一次性伤残就业补助50000元。综上所述，谢昌安、文成芳、谢培培三人捅伤上诉人，导致上诉人终生残疾，上诉人手机有录音，因文成芳抢走手机导致证据灭失，蒿坪派出所未向谢培培录口供，存在重大漏洞，再审认为证据不足，但两则短信确是从1357143378发出的，具体事实已向原审法院陈述清楚。
被上诉人谢昌安、文成芳、谢培培未答辩。
再审时，谢昌军向一审法院起诉请求：1、判令谢昌安、文成芳、谢培培共同赔偿谢昌军各项经济损失共计238151.72元；2、诉讼费由谢昌安、文成芳、谢培培承担。
一审法院再审认定事实：谢昌军与谢昌安系堂兄弟关系。2013年2月7日15时许，谢昌军听别人说其妻与谢昌安有不正当关系，便到谢昌安家进行沟通。在交谈过程中双方发生争执并相互抓扯。被劝开后，谢昌安用水果刀将谢昌军右臂刺伤。经医院诊断为其右前臂刀刺伤和右前臂骨筋膜室综合症。谢昌军在中国水利水电第三工程局职工医院住院治疗16天，开支医疗费9004.17元。2013年5月2日和6月6日，到西安市红会医院复查，支出医疗费275元。经鉴定，谢昌军的伤情程度为轻伤，伤残等级为八级伤残。事发后，谢昌安已支付谢昌军医疗费9004．17元和护理费1，000元，其中已支付的9004.17元医疗费未包含在谢昌军的诉讼请求之内。
在(2013)紫民初字第00575号谢昌军与谢昌安健康权纠
纷一案中，谢昌军要求谢昌安赔偿医疗费等十二项损失70314.35元。2014年1月4日，紫阳县人民法院作出原审判决，判决谢昌安赔偿谢昌军各项经济损失60063元，其中包括残疾赔偿金34578元和精神抚慰金3000元。2015年2月15日，谢昌军对谢昌安提起刑事附带民事诉讼，要求追究谢昌安故意伤害他人身体的刑事责任，同时要求谢昌安赔偿后期医疗费等七项经济损失74451.02元。并由此导致(2013)紫民初字第00575号谢昌军与谢昌安健康权纠纷一案的判决结果错误，因此，紫阳县人民法院决定对该案进行再审。与此同时，谢昌军提出申请，将(2013)紫民初字第00575号健康权纠纷一案中要求赔偿70314.35元的诉讼请求变更为77423.5元，要求与刑事附带民事诉讼案件合并审理。紫阳县人民法院对谢昌军的两次诉讼请求进行合并审理后，于2015年8月12日作出(20l5)紫刑初字第00012号刑事附带民事判决：一、谢昌安犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、谢昌安赔偿谢昌军各项损失40623.02元的90％，即赔偿36560.72元，谢昌安已付30300元，下余6260.72元于判决生效后十五日内付清；三、驳回谢昌军其他诉讼请求。紫阳县人民法院在审理(2015)紫民再字第00004号谢昌军与谢昌安健康权纠纷一案中，谢昌军要求谢昌安以及追加的文成芳、谢培培共同赔偿各项经济损失238151.72元。其中包括以下三部分：1、谢昌军在(2013)紫民初宇第00575号谢昌军与谢昌安健康权纠纷一案中，要求赔偿的十二项损失为70314.35元。2、谢昌军在(2015)紫刑初字第00012号刑事附带民事诉讼中，要求赔偿的七项经济损失等为81560.17元(74451.02元+7109.15元)。3、谢昌军在(2015)紫民再初字第00004号再审案件的审理中，再次增加变更诉讼请求，即要求谢昌安、文成芳、谢培培增加赔偿一次性伤残补助费34512元、一次性就业补助费20000元以及变更的误工费等合计为86277.2元。
一审法院再审认为，首先，谢昌军2013年起诉要求谢昌安承担民事责任时，没有要求谢昌安承担刑事责任。根据相关法律规定，谢昌安在未被追究刑事责任的情况下，原审判决支持谢昌军要求赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金的诉讼请求，属于认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当。但是，谢昌军2015年2月15日因同一伤害事件提起刑事附带民事诉讼，而且谢昌安又被追究了刑事责任。根据相关法律规定，承担刑事责任后，就不再赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金。因此，原审判决谢昌安赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金，在谢昌安承担了刑事责任的情况下，依法应予撤销。其次，本案属于再审案件，按照法律规定，只针对谢昌军在原审中要求赔偿医疗费等十二项经济损失70314.35元的诉讼请求进行审理，而谢昌军在原审中要求赔偿的十二项经济损失以及要求增加赔偿的金额合计77423.5元，该诉讼请求已与(2015)紫刑初字第00012号谢昌安故意伤害一案合并审理，紫阳县人民法院已经连同谢昌军在刑事附带民事诉讼中要求赔偿后期医疗费等七项经济损失74451.02元的诉讼请求合并做出判决，且该刑事附带民事判决书已生效，当事人如果对该刑事附带民事判决不服，可通过申诉程序解决。因此，在审理(2015)紫民再字第00004号再审案件时，对谢昌军要求赔偿上述77423.5元经济损失的诉讼请求，不予支持。第三、谢昌军要求赔偿一次性就业补助金、医疗补助金以及变更的误工费合计86277.2元，属于增加、变更的诉讼请求，不属于再审案件的审理范围，不予支持。最后，谢昌军诉称文成芳、谢培培与谢昌安共同致伤谢昌军，因证据不足，故对谢昌军要求谢昌安、文成芳、谢培培共同承担民事责任的诉讼请求同样也不予支持。综上所述，一审判决：撤销(2013)紫民初字第00575号民事判决；驳回谢昌军的诉讼请求。
本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了两份新证据。证据一是证人郝志祥、冉代凤的书面证言以及证人谢厚艰的当庭证言，证明谢昌军妻子与谢昌安存在暧昧关系以及谢昌安致伤谢昌军的事实。证据二是2013年6月5日诊断证明，证明谢昌军受伤后在医院检查治疗。关于谢昌军二审提交的新证据，本院认定如下：证据一，因证人郝志祥、冉代凤未出庭接受法庭质询，对其证言的真实性无法确认，对该证据不予采信。因证人谢厚艰在纠纷发生时未在现场，其证言不能单独作为认定案件事实的根据，对其证言也不予采信。证据二，未载明患者的身份信息，也无医院的公章，不能确认其真实性，对该证据不予采信。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。
本院认为，本案存在两个争议焦点：焦点一是谢昌军的伤情是否是谢昌安、文成芳、谢培培三人共同损害所致？焦点二是本案再审未支持谢昌军主张的各项经济损失238151.72元是否不当？关于焦点一，因当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中谢昌军并未提供文成芳、谢培培与谢昌安一起共同致伤自己的证据，谢昌军应当承担举证不能的法律后果，对其该项上诉理由依法不予支持。关于焦点二，经查，谢昌军在本案再审中主张的各项经济损失238151.72元，共包含三部分：1、谢昌军在（2013）紫民初字第00575号民事案件中，要求赔偿的十二项经济损失合计70314.35元。2、谢昌军在（2015）紫刑初字第00012号刑事附带民事案件中，要求赔偿的七项经济损失合计81560.17元（74451.02元﹢7109.15元）。3、谢昌军在（2015）紫民再字第00004号再审案件中，再次增加变更诉讼请求，要求赔偿一次性伤残补助费34512元、一次性就业补助费20000元以及变更的误工费等合计86277.2元。因谢昌军在2013年9月5日仅提起民事赔偿，未向法院主张追究谢昌安的刑事责任，原审法院作出（2013）紫民初字第00575号民事判决，由谢昌安赔偿谢昌军各项经济损失60063元，包含残疾赔偿金和精神抚慰金，该判决符合法律规定。谢昌军于2015年2月15日基于同一事实提起刑事附带民事诉讼，原审法院以谢昌安承担刑事责任为由，撤销了（2013）紫民初字第00575号民事判决中包含的残疾赔偿金和精神抚慰金。关于上述第一、二部分费用，原审法院以生效的（2015）紫刑初字第00012号刑事附带民事判决已对上述两部分费用通过合并审理作出了判决，谢昌军在再审中主张上述两部分费用，原审法院不予支持，并无不当。关于上述第三部分费用，属于谢昌军在再审中增加、变更的诉讼请求，原审认为该部分费用不属于再审案件的审理范围，不予支持，并无不当。此外，谢昌军上诉主张的全部经济损失598825.62元，除谢昌军在原审再审期间主张的238151.72元，下余360673.9元是谢昌军在本案二审中当庭增加的诉讼请求，不属于本案二审的审理范围。综上所述，原审再审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费700元，由谢昌军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 娟
审 判 员 李 颖
代理审判员 张代亮
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 黄欣欣