浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙06民终388号上诉人（原审原告）：连新斋，男，1938年11月13日出生，汉族，住绍兴市上虞区。委托诉讼代理人：连彩芬，女，1966年11月25日出生，汉族，住绍兴市上虞区，系上诉人女儿。委托诉讼代理人：袁小宝，男，1962年5月27日出生，汉族，住绍兴市上虞区，系上诉人女婿。被上诉人（原审被告）：吴如根，男，1956年11月27日出生，汉族，住绍兴市上虞区。被上诉人委托诉讼代理人：叶全夫，绍兴市君道法律服务所法律工作者。上诉人连新斋因与被上诉人吴如根生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服绍兴市上虞区人民法院（2017）浙0604民初2783号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案经本院院长批准，延长审限一个月。本案�已审理终结。上诉人连新斋上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：2016年8月20日，被上诉人未经上诉人同意，也未与上诉人协商，径行在上诉人的屋基地上浇筑水泥地。上诉人见状与被上诉人进行协商，让其不要在上诉人家屋基地上浇筑水泥，但被上诉人对上诉人的协商置之不理，不分青红皂白将几桶泥浆水泼进上诉人屋内，甚至往上诉人身上泼去，为此引起双方口角，上诉人已是80岁高龄，并伴有骨刺、心脏病、耳聋、哮喘等病，还发生过脑梗，被上诉人仗着比上诉人年轻力壮，不听劝阻，往上诉人身上泼水泥并一把将上诉人推倒在地。当时天气炎热，上诉人身上满是泥浆水，倒地昏厥，后经邻居报警，民警赶到现场，帮上诉人拨打了120救护车才将上诉人送往上虞人民医院救治。被上诉人在上诉人的土地使用权范围内浇筑水泥地，本身系侵权行为。上诉人已告知被上诉人不要在上诉人土地权属范围内浇筑水泥地，却遭到被上诉人无理拒绝，才衍生出这土地纠纷问题。一审判决具有极明显的偏袒性，有失公平原则。一审判决违背了以事实为依据、以法律为准绳的原则，将侵害人和被害人的责任颠倒。请求依法处理。被上诉人吴如根答辩称，一审法院判决公正，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。连新斋向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告因故意伤害致伤原告应赔偿原告各项损失6898.47元（医疗费2563.47元、护理费2115元、救护车费160元、住院伙食补助费60元、营养费2000元）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院查明：原、被告系邻居。2016年8月20日下午，被告在浇筑家门�近的水泥地时遭到原告夫妻俩的阻挠，为此双方之间发生争执，原告在争执过程中倒地，并出现头晕胸闷症状后被送到上虞人民医院救治，经诊断为小脑梗塞后遗症、腔隙性脑梗塞颈动脉斑块形成、甲状腺结节、低钾血症、窦性心动过缓，并住院治疗3天。因被告申请对原告支出的费用与本案之间是否有因果关系进行鉴定，该院依法委托绍兴文理学院司法鉴定中心进行鉴定，并作出绍文司鉴中心[2017]临鉴字第1159号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人连新斋2016年8月20日至2016年8月23日在绍兴市上虞人民医院住院期间所产生的医疗费用，与本次外伤不存在因果关系；提供的2016年8月26日的门诊收费收据中所用的清开灵片、头孢地尼胶囊、强力枇杷露，与本次外伤不存在因果关系；其余医疗费用基本合理。被告为此支付鉴定费700元。该院认定原告在与被告发生�执后病发就医造成的损失有：医疗费2615.12元、住院伙食补助费60元、护理费460.83元（153.61元/天×3天），合计3135.95元。一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中原、被告之间本可以选择向有关部门反映或诉讼等方式来解决双方之间的土地纠纷问题，然原告却以不当方式去阻挠被告浇筑水泥地，被告在遭到原告夫妻俩阻挠后亦采用扔混凝土、泼水等过激方式应对，导致双方之间矛盾的激化。对此，原、被告均存在明显过错。虽原告系因自身疾病而致入院治疗，但原、被之间的本次争执是造成原告身体不适的一个因素，为此，被告应承担相应的赔偿责任。该院酌情认定被告应承担原告因本次纠纷引发身体不适而产生的经济损失的10%。另就本案中原告损失的认定问题，2016年8月26日产生的门诊医疗费、营养费及住院期以外的护理费的请求，没有事实和法律依据，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告吴如根应于判决生效之日起三日内赔偿原告连新斋损失计313.60元；二、驳回原告连新斋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取计200元，由原、被告各负担100元（限于判决生效之日起三日内缴纳）；鉴定费700元，由被告负担。本院二审期间，双方当事�均未提交新的证据。本院经审理查明：根据绍兴文理学院司法鉴定中心所作出的鉴定意见，上诉人连新斋2016年8月20日至2016年8月23日在绍兴市上虞人民医院住院期间所产生的医疗费用及2016年8月26日的门诊收费收据中所用的清开灵片、头孢地尼胶囊、强力枇杷露，与本次外伤均不存在因果关系，其余医疗费用基本合理。本院认定连新斋因本次损伤造成的损失为：医疗费684.28元。本院经审理查明的其余事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据绍兴市公安局上虞区分局崧厦派出所于2017年2月24日对上诉人所作询问笔录，上诉人陈述到：“……这个时候吴如根朝我家泼水，我就很生气，从地上拿了一根竹棒朝吴如根手背上打了一下，吴如根被我打了一下以后就要从我手里抢走竹棒，我就用力和他争夺，在争夺的时候我被吴如根推倒在地上”。本院认为，上诉人与被上诉人因土地权属问题引发争执，后双方在纠纷中未能保持克制，引发肢体冲突。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。但该条规定的适用，必须具备损害结果具有同一性、被害人与侵权人之行为均为损害之原因两个客观要件。双方互殴乃双方互为侵权行为，并不适用过失相抵，除非被侵权人对自身损害后果存在重大过错可适当减轻侵权人的赔偿责任。本案中，根据上诉人在公安机关询问中所作陈述，系其先用竹棒打被上诉人，后被上诉人抢走竹棒，上诉人系在与被上诉人争夺竹棒过程中被被上诉人推倒，因此，本院认为上诉人对自身损害后果存在重大过错，可�当减轻被上诉人的赔偿责任，本院确定由被上诉人承担上诉人因本次纠纷所致损伤的损失60%的赔偿责任。关于上诉人的医疗费认定问题，根据绍兴文理学院司法鉴定中心所作出的鉴定意见，上诉人连新斋2016年8月20日至2016年8月23日在绍兴市上虞人民医院住院期间所产生的医疗费用及2016年8月26日的门诊收费收据中所用的清开灵片、头孢地尼胶囊、强力枇杷露，与本次外伤均不存在因果关系，该部分医疗费用应予以剔除，不应纳入连新斋因本次损伤的损失范围，因此，本院认定连新斋因本次损伤造成的医疗费损失为684.28元。根据鉴定意见，本院认为，上诉人连新斋2016年8月20日至2016年8月23日在绍兴市上虞人民医院住院期间的医疗行为，与本次损伤不具有因果关系，因此，上诉人主张的住院伙食补助费、护理费、营养费不应予以支持。综上，本院认定连新斋因本次损�造成损失共计684.28元，被上诉人应赔偿上诉人410.56元。综上，上诉人提出的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销绍兴市上虞区人民法院（2017）浙0604民初2783号民事判决第二项；二、变更绍兴市上虞区人民法院（2017）浙0604民初2783号民事判决第一项为：被上诉人吴如根应赔偿上诉人连新斋损失计410.56元，款限于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回上诉人连新斋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费400元，减半收取200元，由上诉人连新斋负担100元，由被上诉人吴如根负担100元；鉴定费700元，由上诉人连新斋负担300元，由被上诉人吴如根负担400元；二审案件受理费400元，由上诉人连新斋负担200元，由被上诉人吴如根负担200元，限于本判决生效之日起十日内向法院交纳。本判决为终审判决。审判长 张 靓审判员 夏 鸿审判员 李丹丹二〇一八年四月二十三日书记员 张青炀??