绍兴市柯桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍刑初字第113号
公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。
被告人王某。曾因犯盗窃罪于2012年7月6日被绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2013年6月13日被绍兴市越城区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月30日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
被告人陈某。曾因犯介绍他人卖淫罪于1997年5月14日被绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月30日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
辩护人章剑勇。
绍兴市柯桥区人民检察院以绍县检刑诉（2014）58号起诉书指控被告人王某、陈某犯贩卖毒品罪，于2014年1月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指派代理检察员顾淑婷出庭支持公诉，被告人王某、陈某及辩护人章剑勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市柯桥区人民检察院指控：1、2013年10月26日下午，被告人王某经事先电话联系，在绍兴市柯桥区柯桥街道老市场汽车站附近，将重约0.1克海洛因以100元的价格卖给吸毒人员张某；2、2013年10月26日下午，被告人陈某经事先电话联系，在绍兴市越城区鹿湖庄公园门口，将重约1.20克海洛因以1000元的价格卖给被告人王某；3、2013年10月30日下午，被告人王某经事先电话联系，在绍兴市越城区鹿湖庄其租房，将1包海洛因可疑物以100元的价格卖给张某，后被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，并被当场缴获海洛因可疑物10包。经鉴定，涉案11包海洛因可疑物均含有海洛因、单乙酰吗啡等成分，共重1.28克；4、2013年10月30日下午，被告人陈某经事先电话联系，在绍兴市越城区鹿湖庄公园门口，欲将海洛因卖给被告人王某时，被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，并被当场缴获海洛因可疑物25包。经鉴定，涉案25包海洛因可疑物均含有海洛因、单乙酰吗啡等成分，共重2.70克。案发后，被告人王某协助公安机关抓获犯罪嫌疑人一名。
为证明指控的事实，公诉人当庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人王某、陈某明知是毒品，仍非法出售，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王某属累犯，具有立功表现。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款和第六十五条、第六十八条之规定判处。
被告人王某对起诉指控的事实和罪名无异议。要求从轻处罚。
被告人陈某对起诉指控其于2013年10月26日下午将1.20克海洛因卖给被告人王某的事实无异议，但辩称未收到1000元钱；10月30日下午被民警搜出的2.70克海洛因是自己吸食的，当时王某并未说过要向其买海洛因。要求从轻处罚。
辩护人章剑勇提出的辩护意见是：2013年10月30日下午，被告人王某在警方授意下打电话给被告人陈某，当时陈某无贩卖毒品犯意，故起诉指控被告人陈某于当日下午出售海洛因2.70克给被告人王某的事实不能成立，至多是在公安机关犯意引诱下实施的行为；被告人陈某本人吸食毒品，存在以贩养吸的情况。建议对被告人陈某从轻、减轻处罚。
经审理查明：
1、2013年10月26日下午，被告人王某经事先电话联系，在绍兴市柯桥区柯桥街道老市场汽车站附近，将约0.10克海洛因以100元的价格卖给吸毒人员张某。
2、2013年10月26日下午，被告人陈某经事先电话联系，在绍兴市越城区鹿湖庄公园门口，将约1.20克海洛因以1000元的价格卖给被告人王某。
3、2013年10月30日下午，被告人王某经事先电话联系，在绍兴市越城区鹿湖庄其租房，将1包海洛因可疑物以100元的价格卖给张某，后被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，并被当场缴获海洛因可疑物10包及现金100元、摩托罗拉牌手机1只。经鉴定，涉案11包海洛因可疑物均含有海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因成分，共重1.28克。
案发后，被告人王某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人一名。
上述1-3节事实，被告人王某、陈某在开庭审理过程中亦无异议，并有毒品、手机照片，绍兴市柯桥区公安局民警出具的抓获经过、扣押决定书和扣押清单、通话详单，张某的证言，物证检验报告，提取笔录、辨认笔录、现场检测报告书等证据证实，足以认定。
对被告人陈某关于未从王某处收到1.20克海洛因的价款1000元的辩解。经查，被告人陈某在侦查阶段曾供述收到过该毒资1000元，与被告人王某的供述一致。不采纳被告人陈某的该辩解意见。
4、2013年10月30日下午，被告人陈某经事先电话联系，在绍兴市越城区鹿湖庄公园门口，欲将海洛因卖给被告人王某时，被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，并被当场缴获海洛因可疑物25包及HTC牌手机1只。经鉴定，涉案25包海洛因可疑物均含有海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因成分，共重2.70克。
以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、王某的供述及辨认笔录，证实2013年10月30日下午，其被抓后，按照公安机关的要求打电话给“长毛”（被告人陈某），要求买海洛因。“长毛”说在吃药，约定稍后在鹿湖庄公园门口碰面。后“长毛”骑电瓶车过来，经其指认，民警将“长毛”抓获；
2、扣押决定书、扣押清单及毒品上交清单，证实公安民警从被告人陈某处查获并扣押HTC牌手机1只、毒品可疑物25包等，涉案毒品已上交；
3、通话详单，证实在2013年10月30日，陈某号码为182××××2615的手机与王某号码为187××××8667的手机之间有过通话；
4、绍兴市柯桥区公安局民警出具的抓获经过，证实被告人王某被抓获后，根据民警的授意，用自己的手机拨打被告人陈某的手机，表示要买海洛因，后在鹿湖庄公园门口，将前来交易毒品的陈某抓获，并从陈身上查获用塑料纸包装的毒品可疑物25包；
5、物证检验报告，证实被查获毒品的成分和重量；
6、提取笔录、现场检测报告书，证实被告人陈某、王某均系吸毒人员；
7、刑事判决书，证实被告人王某、陈某的前科情况；
8、被告人陈某在侦查阶段及审查起诉阶段作过多次供述，其在被抓当日及次日所作供述的主要内容是：“2013年10月30日下午，王某打电话给我，问我在哪里，我说在吃药，他说在鹿湖庄公园门口，叫我过去一趟。我当时听了，知道他要买毒品，于是我就过去了，随身带了25包海洛因。我打电话准备联系王某交易毒品时，被民警抓获了”。
对被告人陈某关于10月30日下午被民警搜出的2.70克海洛因是自己吸食的及辩护人章剑勇关于10月30日下午陈某出售海洛因2.70克给被告人王某的事实不能成立，至多是在公安机关犯意引诱下实施的行为的辩解、辩护意见。经查，被告人王某的供述与公安机关出具的抓获经过相互印证，能够证实被告人王某与被告人陈某经电话联系后欲进行毒品交易的事实，被告人陈某也曾供述知道王某打电话的目的就是要买毒品，故其携带了毒品去鹿湖庄公园，表明其主观上具有贩卖毒品的故意。被告人陈某持毒待售，所持毒品均应认定为贩卖毒品的数量。被告人陈某当庭的辩解与上述证据及其原先所作供述不符，其对此亦未能作出合理解释。不采纳被告人陈某的上述辩解意见。本案中，被告人陈某在案发前不久曾出售毒品给他人，具有贩卖毒品的犯意，不存在犯意引诱的情形。不采纳辩护人章剑勇的相关辩护意见。
综上，被告人王某贩卖毒品2次，合计含海洛因成分毒品约1.38克；被告人陈某贩卖毒品2次，合计含海洛因成分毒品约3.90克。
本院认为，被告人王某、陈某明知是毒品，仍非法予以出售，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人王某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应予从重处罚。被告人王某在归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可予从轻处罚；且在归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。又自愿认罪，可酌情从轻处罚。采纳被告人王某要求从轻处罚的意见。因涉案的大部分毒品尚未流入社会，可对两被告人酌情从轻处罚。采纳辩护人章剑勇建议对被告人陈某从轻处罚的意见。但被告人陈某有犯罪前科，又应予酌情从重处罚。用于联系毒品交易事宜的手机，依法应予没收。公诉机关建议对被告人王某判处有期徒刑一年六个月以下并处罚金，对被告人陈某判处有期徒刑二年以下并处罚金的量刑意见，基本适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款和第七款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一三年十月三十日起至二○一五年三月二十九日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一三年十月三十日起至二○一五年十月二十九日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
三、移送来院的摩托罗拉牌手机一只、HTC牌手机一只，予以没收；人民币一百元，予以抵作被告人王某所处罚金。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 傅蓉蓉
人民陪审员 孙秋炳
人民陪审员 胡炳澄
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 李 平