北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京02民终7537号
上诉人（原审原告）：北京奥盛蒂投资咨询有限公司,住所地北京市西城区车公庄大街9号院1号楼1单元902室。
法定代表人：ＸＸ，执行董事。
委托诉讼代理人：张杰，北京中今律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：贺春雪，女，1969年1月26日出生。
委托诉讼代理人：丁丽萍，北京市京都律师事务所律师。
上诉人北京奥盛蒂投资咨询有限公司（以下简称奥盛蒂公司）因与被上诉人贺春雪劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院(2014)西民初字第23757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月23日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
奥盛蒂公司上诉请求：撤销一审判决，改判：1.不支付贺春雪违法解除劳动关系赔偿金89668元；2.不支付贺春雪2014年3月1日至2014年3月31日病假工资1120元。事实和理由：贺春雪在我公司工作期间有多项违纪行为，给我公司造成财产损失；贺春雪并未履行请假手续，我公司多方联系，其仍不理会，应属擅自离岗，我公司已向贺春雪邮寄了《员工手册》，并要求其返岗，其仍不理会，应按照旷工处理。
贺春雪辩称，我向其公司邮寄了病假条，我没有旷工，员工手册的制定和寄出都是在2014年3月，奥盛蒂公司违法与我解除劳动关系。
奥盛蒂公司向一审法院起诉请求：不支付贺春雪违法解除劳动关系的赔偿金89668元、2014年3月1日至2014年3月31日的病假工资1120元、2013年度5天未休年休假工资报酬1332.69元。
一审法院认定事实：奥盛蒂公司成立于2004年6月18日，贺春雪原为奥盛蒂公司股东。
2013年7月11日至28日期间，贺春雪与亲属、同事、朋友等21人前往美国东部旅游。奥盛蒂公司主张此次旅游系公司统一安排年休假，贺春雪主张旅游是休调休假，并非年假。贺春雪对其主张未向法院提供相应证据予以证明。
2013年11月26日至11月30日期间，贺春雪在北京协和医院住院治疗，诊断为宫颈鳞癌IB2期、TP先期化疗1程。
2013年12月17日至12月26日期间，贺春雪在北京协和医院住院治疗，出院诊断为宫颈鳞癌IB2期，出院医嘱全休6周，术后6周门诊复查。
2014年2月18日，北京协和医院建议贺春雪休一个月时间为2014年2月18日至2014年3月17日。
2014年3月18日，北京协和医院建议贺春雪休息，时间为2014年3月18日至2014年3月22日。
2014年3月24日，北京协和医院建议贺春雪放疗期间全休一个月，时间为2014年3月24日至2014年4月23日。
2014年3月21日，奥盛蒂公司制定《员工手册》，《员工手册》规定了聘用、薪酬、考勤及请休假管理、工作准则及行为规范、办公纪律、办公设施、保密要求、工作要求、奖励及违纪处理办法等内容，其中第六十八条规定员工有“连续旷工3天者，或一年累计旷工达2次（含2次）者”、“损害公司利益，给公司造成30000元人民币以上经济损失的”、“将公司钱、财、物未经批准占为已有或非法使用者”等行为之一的，属于严重违反公司规章制度的行为，公司有权单方解除劳动关系且不需支付任何经济补偿，给公司造成损失的，公司有权要求赔偿。
2014年3月23日，奥盛蒂公司将《员工手册》邮寄贺春雪。同时，奥盛蒂公司委托北京中今律师事务所张杰律师向贺春雪发出律师函，主要内容为奥盛蒂公司经查发现贺春雪有下列行为：1、未经批准，私自将登记在公司名下的号牌为“×××”沃尔沃占为己有并拒绝返还；2、在主管公司财务期间，利用职务虚构报销项目、超额报销，给公司造成经济损失已超过20万元人民币；3、未经批准，三次私自将公司经营款借贷给第三方公司，总额共计80万元，借出时间长达数月至半年之久；4、未经批准，私自于2009年8月10日、2010年3月4日、2010年4月20日、2010年8月24日，分多次将代为保管的公司经营款共计300万元人民币汇至户名为刘更生的账户中，并拒绝返还；5、经公司负责人多次沟通后，仍拒绝交接工作，拒绝返还会计账簿，严重影响公司正常经营；6、擅自离岗达五个月之久。因此，公司作出如下处理决定：1、暂时扣发2014年3月全部工资；2、暂时停止缴纳社会保险；3、要求贺春雪尽快返回工作岗位，尽快返还私自占用的号牌为“×××”的公司车辆，尽快返还代为保管的公司经营款，并尽快交还公司会计帐薄等。
2014年3月26日，贺春雪向北京中今律师事务所张杰律师回函，主要内容为“我已收到贵所发来的律师函，感到非常震惊！由于函中所说的内容与事实完全不符，且我正处于患病治疗期间，对公司的具体情况不了解，所以请求能够提供以下资料：1、公司或相关人对贵所的委托手续及授权范围；2、证明存在纠纷或争议事项的全部证据材料。同时，因我在重症治疗期间，可能无法及时答复和当面沟通，我也将委托他人与你们联系。附上医院证明材料，希望贵所慎重处理。”
2014年3月31日，奥盛蒂公司作出《解除劳动关系通知书》并邮寄给贺春雪，《解除劳动关系通知书》内容为“致贺春雪女士：你自入职我公司以来，我公司授权你全权管理公司日常经营，授予你公司财务管理的最高权限。但在你主管我公司财务工作期间，你出现渎职、旷工及私自占用公司财务且拒绝返还等严重违法违纪行为。根据《员工守则》第六十八条第（四）项第1、6、15条之规定，我公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）、（三）项与你解除劳动关系。特此通知。本通知送达即发生法律效力。”
2014年4月4日，奥盛蒂公司委托北京中今律师事务所张杰律师再次向贺春雪发出律师函，敦促贺春雪返还车辆、返还代为保管的经营款、归还抽逃的全部出资、交换公司会计账簿、赔偿公司经济损失。
2014年4月15日，贺春雪委托北京市京都律师事务所李彬律师以律师函形式回复奥盛蒂公司，函中涉及的主要内容有：1、公司知悉贺春雪患病情况，同意贺春雪于2014年2月22日交接工作休息治疗；2、沃尔沃轿车系公司调配给贺春雪使用，不存在私自占有车辆的情况；3、贺春雪曾以公司股东身份管理公司部分事务，并以个人账户收取、支付、管理部分经营款项，在公司股东未协商、账目未核对、权益未分配之前，不能认定贺春雪侵占公司财产并拒绝归还；4、关于报销问题，公司财务管理较为灵活，公司主要股东之间曾对一些报销事项进行协商，可以在核对原始发票及支出凭证后就存在疑问部分进行说明；5、关于工资问题，工资支出有合理依据，不存在贺春雪自己冒领工资的情况；6、关于出租问题，出租行为属于公司经营管理中的行为，不存在侵占公司财物的情况。
2014年6月5日，贺春雪向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求奥盛蒂公司支付违法解除劳动关系的赔偿金89668元、2014年3月1日至3月31日的工资3692元、2013年度未休年休假工资1332.69元、2013年3月1日至2014年3月31日未签订劳动合同二倍工资54594.86元。
2014年9月15日，北京市西城区劳动争议仲裁委员会作出京西劳仲字[2014]第1931号裁决书，裁决奥盛蒂公司支付贺春雪违法解除劳动关系的赔偿金89668元、2014年3月1日至2014年3月31日的病假工资1120元、2013年度5天未休年休假工资报酬1332.69元，驳回贺春雪的其他申请请求。
奥盛蒂公司不服北京市西城区劳动争议仲裁委员会京西劳仲字[2014]第1931号裁决书，向法院提起诉讼。
诉讼中，奥盛蒂公司出具考勤表，考勤表显示贺春雪自2014年1月1日起未参加工作，该考勤表无贺春雪的签字确认。贺春雪认为公司没有考勤制度，贺春雪于2014年2月22日因病提出休息治疗，与公司进行了交接，公司发放了贺春雪2014年1月及2月的工资。奥盛蒂公司提交记账凭证，显示存在贺春雪报销费用的情况，贺春雪认为款项系公司正常经营和开支。
奥盛蒂公司曾起诉贺春雪要求返还沃尔沃牌轿车，北京市东城区人民法院判决贺春雪返还车辆，该判决书已发生法律效力。
奥盛蒂公司未发放贺春雪2014年3月的工资，诉讼中双方均认可贺春雪解除前十二个月月平均工资为4483.40元。
一审法院认为，一、关于奥盛蒂公司要求不支付贺春雪违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求。首先，奥盛蒂公司的《员工手册》制定于2014年3月21日，此时贺春雪处于病休期间，贺春雪对于《员工手册》的制定不知情；其次，奥盛蒂公司于2014年3月23日将《员工手册》邮寄贺春雪的同时，向贺春雪发出律师函指出贺春雪存在私自占有公司车辆、利用职务虚构报销项目、私自借贷公司经营款、私自将公司经营款汇入他人账户并拒绝返还、拒绝交接工作及返还会计账薄、擅自离岗等行为。即使贺春雪存在奥盛蒂公司律师函中所述的行为，该行为也是发生在奥盛蒂公司向贺春雪送达《员工手册》之前，奥盛蒂公司适用制定在后的《员工手册》处理之前的行为显属不当；第三，贺春雪曾为奥盛蒂公司股东，属于公司高管人员。法院生效判决判令贺春雪返还车辆不意味贺春雪即为“严重违反用人单位的规章制度”或“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害”；奥盛蒂公司所述贺春雪利用职务虚构报销项目、私自借贷公司经营款、私自将公司经营款汇入他人账户并拒绝返还、拒绝交接工作及返还会计账薄等，是公司与贺春雪在经营管理及劳动过程中发生的纠纷，目前证据不足以认定属于劳动合同法规定的“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害”的行为；贺春雪因患病自2013年11月起开始治疗，医院开具了相应的诊断证明。贺春雪在2014年3月26日的回函中也向公司说明了生病的情况，并邮寄了相关诊断证明，奥盛蒂公司认为贺春雪属于无故旷工及严重违反用人单位的规章制度缺乏依据。因此，奥盛蒂公司于2014年3月31日作出的《解除劳动关系通知书》缺乏合法依据，应认定奥盛蒂公司违法与贺春雪解除劳动关系，奥盛蒂公司应支付贺春雪违法解除劳动关系的赔偿金。法院对于奥盛蒂公司要求不支付贺春雪违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，不予支持。
二、关于奥盛蒂公司要求不支付贺春雪2014年3月1日至2014年3月31日的病假工资1120元的诉讼请求。根据医院的诊断证明材料，贺春雪在2014年3月处于患病状态，并非无故旷工，奥盛蒂公司应支付贺春雪病假工资。法院对于奥盛蒂公司要求不支付贺春雪2014年3月病假工资的诉讼请求，不予支持。
三、关于奥盛蒂公司要求不支付贺春雪2013年度5天未休年休假工资报酬1332.69元的诉讼请求。2013年7月11日至28日期间，贺春雪与亲属、同事、朋友等21人前往美国东部旅游。诉讼中奥盛蒂公司主张此次旅游系公司统一安排年休假，贺春雪主张旅游是休调休假，并非年假。贺春雪对其主张未向法院提供相应证据予以证明，故奥盛蒂公司要求不支付贺春雪2013年度5天未休年休假工资报酬1332.69元的诉讼请求，有充足的事实及理由，法院予以支持。
判决：一、判决生效后七日内，北京奥盛蒂投资咨询有限公司支付贺春雪违法解除劳动关系的赔偿金八万九千六百六十八元；二、判决生效后七日内，北京奥盛蒂投资咨询有限公司支付贺春雪二〇一四年三月一日至二〇一四年三月三十一日病假工资一千一百二十元；三、北京奥盛蒂投资咨询有限公司不支付贺春雪二〇一三年度五天未休年休假工资报酬一千三百三十二元六角九分；四、驳回北京奥盛蒂投资咨询有限公司的其他诉讼请求。如果北京奥盛蒂投资咨询有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于解除劳动关系的性质问题，贺春雪自2013年11月起在北京协和医院治疗，有诊断证明、出院记录等为证；奥盛蒂公司称贺春雪在其公司工作期间有多项违纪行为，给其公司造成财产损失，但其公司于2014年3月才制定《员工手册》并送达贺春雪，晚于其公司所称贺春雪各项违纪行为的发生，且此时贺春雪已处于病休期间。故一审法院据此认定奥盛蒂公司系违法解除与贺春雪的劳动合同，并判令奥盛蒂公司支付贺春雪违法解除劳动关系的赔偿金89668元，并无不当。
关于病假工资问题，根据贺春雪提交的诊断证明、出院记录等证据，其在2014年3月仍处于病休期间，并非无故旷工，故一审法院判令奥盛蒂公司支付贺春雪2014年3月1日至2014年3月31日病假工资1120元，并无不当。
综上所述，奥盛蒂公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由北京奥盛蒂投资咨询有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王晓云
审 判 员 刘 洁
审 判 员 窦江涛
二〇一六年十一月四日
法官助理 金 铭
书 记 员 付鑫裕