广东省清远市中级人民法院
（民事判决书）稿纸
核稿
2016年月日拟稿2016年月?日广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤18民终878号
上诉人（原审原告）：广东清远农村商业银行股份有限公司。
法定代表人：刘辛元，董事长。
委托代理人：莫小信，广东平信律师事务所律师。
委托代理人：潘凤娟，广东平信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：汤剑波，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：谢丽娟，女，汉族。
被上诉人（原审被告）：汤文蔚，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：温桂荣，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：汤伟仪，女，汉族。
被上诉人（原审被告）：温毅，男，汉族。
上诉人广东清远农村商业银行股份有限公司因与被上诉人汤剑波、谢丽娟、汤文蔚、谢桂荣、汤伟仪、温毅金融借款合同纠纷一案，不服清远市清城区人民法院（2015）清城法民二初字第1097号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年9月3日，广东清远农村商业银行股份有限公司与汤剑波签订《个人借款合同》，约定汤剑波向其借款1500000元，借款期限为2014年9月3日至2015年9月2日，利率按相应档次贷款基准利率上浮70%计算，罚息在约定利率水平上加收50%计算，并计收复利，还款方式为按月结息，协议分期还本，如汤剑波没有按照约定归还借款本息，则构成违约，贷款人可解除借款合同，并要求汤剑波承担因实现债权而支出的诉讼费、律师费等费用。另外，广东清远农村商业银行股份有限公司与谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅签订《最高额保证合同》，约定谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅对上述借款提供连带责任保证，保证担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费等），保证期间自合同签订之日起至债务履行期限届满之日起两年。当日，温桂荣、温毅与广东清远农村商业银行股份有限公司签订《最高额抵押担保合同》，以其位于清远市清新区太和镇笔架路39号怡德居＊＊幢首层＊＊＊卡商铺及土地使用权（产权证号0000＊＊＊＊、0000＊＊＊＊）为涉案借款提供抵押担保，抵押担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费等）。合同签订后办理了抵押登记手续。上述合同签订后，广东清远农村商业银行股份有限公司向汤剑波发放了贷款1500000元。汤剑波在借款借据上签字确认收到借款。借款借据中约定了还款期限，分别为：2015年3月1日归还150000元，2015年9月4日归还1350000元。借款到期后汤剑波没有归还借款本金及利息。截至2015年12月21日，汤剑波拖欠借款本金1424472.51元，利息（包括罚息和复利）145780.08元。
因汤剑波违约，广东清远农村商业银行股份有限公司于2015年10月26日委托广东平信律师事务所代理本案，约定律师费为77000元。但截至本案开庭审理之日，广东清远农村商业银行股份有限公司都没有提交律师费发票，广东清远农村商业银行股份有限公司于2016年1月6日才开具律师费发票。
原审法院认为，广东清远农村商业银行股份有限公司与汤剑波、谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅之间签订的《个人借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押担保合同》均为当事人的真实意思表示，主体适格，内容合法，因此上述合同依法成立并生效。依照《个人借款合同》的约定，汤剑波应恪守信用，依约还款，但借款到期后汤剑波没有归还欠款本息，已构成违约。对于广东清远农村商业银行股份有限公司要求汤剑波归还所欠借款本金1424472.51元，利息（包括罚息和复利）145780.08元（利息暂计算至2015年12月21日）的请求，理由充分，原审法院予以支持。从2015年12月22日起的利息（包括罚息和复利）按照合同约定计算至还清之日止。关于广东清远农村商业银行股份有限公司主张的律师费77000元，广东清远农村商业银行股份有限公司应当在原审法院确定的举证期限内提供律师费发票，逾期提供的应当说明理由，广东清远农村商业银行股份有限公司在庭审中表示因税务系统升级在庭审当日无法提交律师费发票，但广东清远农村商业银行股份有限公司于2015年10月26日与广东平信律师事务所签订《委托代理合同》，广东清远农村商业银行股份有限公司应当在签订委托代理合同后即开具律师费发票，故广东清远农村商业银行股份有限公司所主张的理由不成立，广东清远农村商业银行股份有限公司应承担举证不能的法律后果，对于广东清远农村商业银行股份有限公司要求汤剑波支付律师费77000元的诉讼请求，原审法院不予支持。因抵押权已依法设立，广东清远农村商业银行股份有限公司在上述欠款本金、利息（包括罚息和复利）范围内，对温桂荣、温毅提供抵押的商铺及土地使用权享有优先受偿权。谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅作为借款的连带责任保证人，应对上述欠款本金、利息（包括罚息和复利）承担连带责任。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十三条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条的规定，原审法院于2016年1月11日作出（2015）清城法民二初字第1097号民事判决：一、汤剑波于本判决生效之日起10日内向广东清远农村商业银行股份有限公司归还借款本金1424472.51元及利息（包括罚息和复利）（利息暂计算至2015年12月21日为145780.08元，从2015年12月22日起的利息按合同约定的利率计付至还清之日止）；二、谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅对上述判决第一项确定的欠款本金、利息承担连带责任；三、广东清远农村商业银行股份有限公司对温桂荣、温毅位于清远市清新区太和镇笔架路39号怡德居＊＊幢首层＊＊＊卡商铺及土地使用权（产权证号0000＊＊＊＊、0000＊＊＊＊）在上述判决第一项确定的欠款本金、利息范围内享有优先受偿权；四、驳回广东清远农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费19127元，财产保全费5000元，合共24127元，由广东清远农村商业银行股份有限公司负担1500元，由汤剑波、谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅负担22627元。
宣判后，广东清远农村商业银行股份有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、变更（2015）清城法民二初字第1097号民事判决第二项为：被上诉人汤剑波向上诉人赔偿律师费77000元，被上诉人谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅对上述律师费承担连带责任；2、变更（2015）清城法民二初字第1097号民事判决第三项为：上诉人对被上诉人温桂荣、温毅位于清远市清新区天河镇笔架路39号怡德居＊＊幢首层＊＊＊卡商铺及土地使用权在确定的欠款本金。利息、律师费范围内享有优先受偿权。事实和理由：2014年9月3日，上诉人与被上诉人汤剑波签订《个人借款合同》，约定向被上诉人汤剑波借款1500000元。另外，上诉人与被上诉人谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅签订《最高额保证合同》约定：谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅对被上诉人汤剑波的上述借款提供连带责任保证，保证担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费等），保证期间自合同签订之日起至债务履行期限届满之日起两年。2014年9月3日，上诉人与被上诉人温桂荣、温毅签订《最高额抵押担保合同》，约定以温桂荣、温毅位于清远市清新区天河镇笔架路39号怡德居A5幢首层102卡商铺及土地使用权为涉案借款提供抵押担保，抵押担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费等）。并办理了抵押登记手续。上述合同签订后，上诉人向被上诉人汤剑波发放了贷款1500000元，借款到期后汤剑波没有依约归还本息。截至2015年12月21日，被上诉人汤剑波拖欠借款本金1424472.51元、利息145780.08元。因被上诉人违约，上诉人委托广东平信律师事务所代理本案，因律师事务所一审庭后才开具发票给上诉人，使得上诉人庭后才提交发票给一审法院。根据上述约定，被上诉人应承担上诉人应事先债权而支付的律师费，因此，被上诉人已支付给广东平信律师事务所的77000元律师费应由被上诉人承担。综上，请求二审法院查明事实，依法作出判决。
针对上诉人的上诉，被上诉人汤剑波口头答辩称：要求二审法院维持原判。
被上诉人谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，上诉人二审时提交了涉案77000元律师费的发票。
本院认为，本案系金融借款合同纠纷，根据上诉人的上诉请求与被上诉人的答辩意见，本案双方的争议焦点为：对上诉人的上诉请求应否予以支持。因双方在《借款合同》中约定，上诉人因实现债权而支出的诉讼费、律师费等费用由被上诉人汤剑波承担。在涉案的《最高额保证合同》中约定五被上诉人谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅承担保证担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费）。在涉案的《最高额抵押担保合同》亦约定被上诉人温桂荣、温毅抵押担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费）。上述约定合法有效，双方均应恪守履行。现上诉人提交了《委托代理合同》和律师费发票，因此，对上诉人的上诉请求，于法有据，本院予以支持。因上诉人一审时并未提交该律师费发票，原审法院对上诉人关于律师费的诉讼请求予以驳回并无不当，原审判决不属于错误判决。
综上，原审认定事实清楚，适用法律和实体处理正确。因上诉人在二审提交新证据，本院判决如下：
一、维持清远市清城区人民法院（2015）清城法民二初字第1097号民事判决第一项：被上诉人汤剑波于本判决生效之日起10日内向上诉人广东清远农村商业银行股份有限公司归还借款本金1424472.51元及利息（包括罚息和复利）（利息暂计算至2015年12月21日为145780.08元，从2015年12月22日起的利息按合同约定的利率计付至还清之日止）；
二、撤销清远市清城区人民法院（2015）清城法民二初字第1097号民事判决第二、三、四项；
三、限被上诉人汤剑波于本判决生效之日起10日内向上诉人广东清远农村商业银行股份有限公司支付律师费77000元；
四、被上诉人谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅对上述判决第一项、第三项确定的债务承担连带清偿责任；
五、上诉人广东清远农村商业银行股份有限公司对温桂荣、温毅位于清远市清新区太和镇笔架路39号怡德居＊＊幢首层＊＊＊卡商铺及土地使用权（产权证号0000＊＊＊＊、0000＊＊＊＊）在上述判决第一项、第三项确定的债务范围内享有优先受偿权。
一审案件受理费按原判执行。二审案件受理费1725元，由上诉人广东清远农村商业银行股份有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖惠文
代理审判员 王 凯
代理审判员 禹 莉
二〇一六年七月七日
书 记 员 何 叶
（2016）粤18民终878号
上诉人（原审原告）：广东清远农村商业银行股份有限公司，住所地：清远市新城广清大道113号。
法定代表人：刘辛元，董事长。
委托代理人：莫小信，广东平信律师事务所律师。
委托代理人：潘凤娟，广东平信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：汤剑波，男，1961年2月15日出生，汉族，住清远市清城区。
被上诉人（原审被告）：谢丽娟，女，1963年8月21日出生，汉族，住清远市清城区。
被上诉人（原审被告）：汤文蔚，男，1989年1月10日出生，汉族，住清远市清城区。
被上诉人（原审被告）：温桂荣，男，1961年3月16日出生，汉族，住清远市清新区。
被上诉人（原审被告）：汤伟仪，女，1964年8月27日出生，汉族，住清远市清新区。
被上诉人（原审被告）：温毅，男，1989年8月27日出生，汉族，住清远市清新区。
上诉人广东清远农村商业银行股份有限公司因与被上诉人汤剑波、谢丽娟、汤文蔚、谢桂荣、汤伟仪、温毅不服清远市清城区人民法院（2015）清城法民二初字第1097号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年9月3日，广东清远农村商业银行股份有限公司与汤剑波签订《个人借款合同》，约定汤剑波向其借款1500000元，借款期限为2014年9月3日至2015年9月2日，利率按相应档次贷款基准利率上浮70%计算，罚息在约定利率水平上加收50%计算，并计收复利，还款方式为按月结息，协议分期还本，如汤剑波没有按照约定归还借款本息，则构成违约，贷款人可解除借款合同，并要求汤剑波承担因实现债权而支出的诉讼费、律师费等费用。另外，广东清远农村商业银行股份有限公司与谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅签订《最高额保证合同》，约定谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅对清远明惠公司的上述借款提供连带责任保证，保证担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费等），保证期间自合同签订之日起至债务履行期限届满之日起两年。当日，温桂荣、温毅与广东清远农村商业银行股份有限公司签订《最高额抵押担保合同》，以其位于清远市清新区太和镇笔架路39号怡德居A5幢首层102卡商铺及土地使用权（产权证号00009477、00009478）为涉案借款提供抵押担保，抵押担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费等）。合同签订后办理了抵押登记手续。上述合同签订后，广东清远农村商业银行股份有限公司向汤剑波发放了贷款1500000元。汤剑波在借款借据上签字确认收到借款。借款借据中约定了还款期限，分别为：2015年3月1日归还150000元，2015年9月4日归还1350000元。借款到期后汤剑波没有归还借款本金及利息。截至2015年12月21日，汤剑波拖欠借款本金1424472.51元，利息（包括罚息和复利）145780.08元。
因汤剑波违约，广东清远农村商业银行股份有限公司于2015年10月26日委托广东平信律师事务所代理本案，约定律师费为77000元。但截至本案开庭审理之日，广东清远农村商业银行股份有限公司都没有提交律师费发票，广东清远农村商业银行股份有限公司于2016年1月6日才开具律师费发票。
原审法院认为，广东清远农村商业银行股份有限公司与汤剑波、谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅之间签订的《个人借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押担保合同》均为当事人的真实意思表示，主体适格，内容合法，因此上述合同依法成立并生效。依照《个人借款合同》的约定，汤剑波应恪守信用，依约还款，但借款到期后汤剑波没有归还欠款本息，已构成违约。对于广东清远农村商业银行股份有限公司要求汤剑波归还所欠借款本金1424472.51元，利息（包括罚息和复利）145780.08元（利息暂计算至2015年12月21日）的请求，理由充分，原审法院予以支持。从2015年12月22日起的利息（包括罚息和复利）按照合同约定计算至还清之日止。关于广东清远农村商业银行股份有限公司主张的律师费77000元，广东清远农村商业银行股份有限公司应当在原审法院确定的举证期限内提供律师费发票，逾期提供的应当说明理由，广东清远农村商业银行股份有限公司在庭审中表示因税务系统升级在庭审当日无法提交律师费发票，但广东清远农村商业银行股份有限公司于2015年10月26日与广东平信律师事务所签订《委托代理合同》，广东清远农村商业银行股份有限公司应当在签订委托代理合同后即开具律师费发票，故广东清远农村商业银行股份有限公司所主张的理由不成立，广东清远农村商业银行股份有限公司应承担举证不能的法律后果，对于广东清远农村商业银行股份有限公司要求汤剑波支付律师费77000元的诉讼请求，原审法院不予支持。因抵押权已依法设立，广东清远农村商业银行股份有限公司在上述欠款本金、利息（包括罚息和复利）范围内，对温桂荣、温毅提供抵押的商铺及土地使用权享有优先受偿权。谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅作为借款的连带责任保证人，应对上述欠款本金、利息（包括罚息和复利）承担连带责任。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十三条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条的规定，原审法院于2016年1月11日作出（2015）清城法民二初字第1097号民事判决：一、汤剑波于本判决生效之日起10日内向广东清远农村商业银行股份有限公司归还借款本金1424472.51元及利息（包括罚息和复利）（利息暂计算至2015年12月21日为145780.08元，从2015年12月22日起的利息按合同约定的利率计付至还清之日止）；二、谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅对上述判决第一项确定的欠款本金、利息承担连带责任；
三、广东清远农村商业银行股份有限公司对温桂荣、温毅位于清远市清新区太和镇笔架路39号怡德居A5幢首层102卡商铺及土地使用权（产权证号00009477、00009478）在上述判决第一项确定的欠款本金、利息范围内享有优先受偿权；四、驳回广东清远农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费19127元，财产保全费5000元，合共24127元，由广东清远农村商业银行股份有限公司负担1500元，由汤剑波、谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅负担22627元。
针对上诉人的上诉，被上诉人汤剑波口头答辩称：要求二审法院维持原判。
被上诉人谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，上诉人在二审确认其请求的77000元律师费没有实际支付。
本院认为，本案系金融借款合同纠纷，根据上诉人的上诉请求与被上诉人的答辩意见，本案双方的争议焦点为：对上诉人的上诉请求应否予以支持。虽然双方在《借款合同》中约定，上诉人因实现债权而支出的诉讼费、律师费等费用由被上诉人汤剑波承担。在涉案的《最高额保证合同》中约定五被上诉人谢丽娟、汤文蔚、温桂荣、汤伟仪、温毅承担保证担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费）。以及在涉案的《最高额抵押担保合同》约定被上诉人温桂荣、温毅抵押担保的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及一切费用（包括诉讼费、律师费）。因上诉人在二审中确认涉案律师费并未实际支出，因此对上诉人要求被上诉人承担该77000元律师费的上诉请求，本院不予支持。原审法院对上诉人有关律师费的诉讼请求予以驳回并无不当，本院予以维持。当然，待上诉人实际支付该笔律师费后，上诉人可以向被上诉人另行主张权利。
综上，原审认定事实清楚，适用法律和实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1725元，由上诉人广东清远农村商业银行股份有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长肖惠文
代理审判员王凯
代理审判员禹莉
二〇一六年六月三十日
书记员何叶