新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)兵0701民初34号
原告：第七师一二四团新垦番茄制品有限公司，地址新疆塔城地区乌苏高泉镇（绿源酱厂旁），统一社会信用代码：91654202095506644M
法定代表人：苏清贵，公司经理。
被告：李冬彦，男，1970年9月20日出生，住奎屯市。
委托诉讼代理人：王新，新疆翰兴律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张艳芳，新疆西北律师事务所律师。
原告第七师一二四团新垦番茄制品有限公司（以下简称：新垦公司）与被告李冬彦工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新垦公司的法定代表人苏清贵、被告李冬彦及其委托诉讼代理人王新、张艳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2016年10月10日，被告李冬彦向第七师劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，请求事项为：1、请求解除双方劳动关系；2、请求支付一次性伤残补助金44550元；3、请求支付一次性工伤医疗补助金36399.2元；4请求支付一次性伤残就业补助金81898.2元；5、请求支付住院医疗费144862.2元；6、请求支付康复器械费1139元；7、请求支付住院伙食补助费3660元；8、请求支付工伤鉴定费300元；9、请求支付后续治疗费30000元；10、请求支付因工治疗期间交通费2420元；11、请求支付陪护费29256元；12、请求支付未发工资68850元。第七师劳动仲裁委员会于2016年12月12日作出师劳仲案字（2016）第40号裁决：1、双方劳动关系于2016年7月29日解除；2、新垦公司支付李冬彦一次性伤残补助金44550元；3、新垦公司支付李冬彦一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金114842元；4、新垦公司支付李冬彦医疗费143902.2元；5、新垦公司支付李冬彦因日常生活和工伤康复需要购置的足踝矫形器，价值340元；6、新垦公司支付李冬彦住院期间伙食补助费2196元；7、新垦公司支付李冬彦工伤鉴定费300元；8、新垦公司支付李冬彦交通费1000元；9、新垦公司支付李冬彦陪护费16803.46元；10、新垦公司支付李冬彦停工留薪工资24300元。以上共计348233.66元，减去李冬彦获得第三人孙怀军赔偿款135006.4元，新垦公司支付李冬彦213227.26元。
原告新垦公司向本院提出诉讼请求：1、驳回被告在劳动仲裁中的请求支付工伤待遇的请求；2、本案的受理费、邮寄费等由被告承担。事实与理由：原告不服第七师劳动争议仲裁委员会裁定书师劳仲案字（2016）第40号的劳动仲裁裁决，理由如下：1、被告的受伤对原告来说不属于工伤。被告不是原告公司的职工，而是124团的职工，124团根据第七师党委的文件”关于增加团属企业职工非生产期收入的通知”，124团作为原告公司的股东派遣被告和温庆祥（同一车祸死亡）到原告公司帮忙，并为二人缴纳了社会统筹保险，温庆祥在事故后，已经向社保局申请了工伤保险待遇，被告和温庆祥属同一情况，同一事故，应该同等的对待，被告不应该向原告申请工伤赔偿。2、被告受伤不属于上下班途中的受伤。原告公司上班时间和124团的上班时间标准一致，即上午10点钟正式上班，被告的住址离原告公司的距离只有1000米，到原告公司上班步行只需几分钟，被告通常也是步行到公司上班的，被告于2015年6月10日上午8.20分无证驾驶无牌照摩托车，并载有一人在124团部里与汽车相撞致伤，绝不可能是上班，因此被告受伤不属于上班途中受伤，不应该认定为工伤。
被告李冬彦辩称，原告的起诉涉及两个问题，被告的受伤不属于上下班途中的受伤和被告的受伤针对于原告来说不属于工伤，针对这两个问题，2016年5月4日，农七师社会保障局对被告所受伤害作出了师劳社认字（2016）028号工伤认定决定书，认定了被告的伤情属于工伤，该认定作出后，原告方未在法定期限内提出行政复议，也未在法定期限内向法院提起行政诉讼，该工伤认定书已经生效，认定书内涵盖两个内容，确定了被告与原告之间存在劳动关系，也确定了2015年6月10日8点20分被告的受伤属于工伤，工伤决定书已经生效，被告方基于工伤认定书主张符合法律规定，原告诉求的被告的受伤不属于上下班途中受伤，该理由无事实根据，显然不能成立，师劳仲字（2016）40号裁决书认定事实清楚，适用法律准确，裁判内容客观公正，原告的诉求不能成立，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。
本院经审理查明，2015年5月4日，被告李冬彦到原告新垦公司从事司炉工作，工资为每月4050元，原告新垦公司未交纳被告李冬彦的工伤保险费。2015年6月10日，被告李冬彦在上班途中发生交通事故，事故发生后，被告李冬彦自2015年6月10日至2015年9月22日入住奎屯仁慈创伤显微手足外科医院治疗，住院104天，诊断为：左足离断伤、左足1-5跖骨基底部粉碎性骨折伴部分缺损、左足第1-3楔骨骨折伴部分缺损、左面部皮裂伤，被告李冬彦在该医院治疗花费医疗费130189.78元。2015年9月22日至2015年10月10日，被告李冬彦入住兰州军区乌鲁木齐总医院治疗，诊断为左足术后感染，出院医嘱为全休三月，住院期间及出院后陪护1人。花费医疗费13712.42元。2016年11月14日，被告李冬彦在伊犁州奎屯医院进行磁共振及CT检查，花费960元。2015年8月6日，被告李冬彦购买手杖及轮椅花费799元，2015年10月2日，被告李冬彦购买足踝矫形器花费340元。
2016年5月4日，第七师劳动和社会保障局作出师劳社认字（2016）028号认定工伤决定书，认定李冬彦受到的伤害事故，属于工伤认定范围，予以认定工伤。2016年7月29日，第七师劳动鉴定委员会作出师劳鉴字（2016）120号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为李冬彦因工伤丧失劳动能力程度为八级，无生活自理障碍。被告李冬彦支付工伤鉴定费300元。
2016年4月7日，经乌苏市道路交通事故人民调解委员会调解，被告李冬彦与交通事故侵权人孙怀军达成调解协议，协议内容为：1、由孙怀军赔付李冬彦赔偿金：医疗费627元、伤残补助费77162.4元、伤残鉴定费952元、误工费20182元，护理费20182元，营养补助费2135元，住院伙食补助费10248元，交通费1400元，矫形器轮椅拐杖和手机损失与测速费折抵后118元，精神抚慰金2000元，合计135006.40元，减去孙怀军给付李冬彦的现金和多付的医疗费，孙怀军于2016年6月5日前一次性给付李冬彦各项赔偿费用73000元；2、李冬彦的后续治疗费由孙怀军按实际发生费用按比例承担。
原告为本次诉讼支付邮寄送达费306.6元。
以上事实有双方当事人陈述、交通事故认定书、原告两次住院的出院证、出院记录、病历、医疗费票据、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、工伤鉴定费票据、乌苏市道路交通事故人民调解委员会调解协议、邮寄送达费票据予以证实。
本院认为，依据«中华人民共和国社会保险法»第四十一条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原告新垦公司未依法缴纳工伤保险费，故应当由其支付工伤保险待遇。
依据«工伤保险条例»第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，情况特殊，经市级劳动能力鉴定委员会确认，可适当延长，本案被告主张17个月的停工留薪期，没有相关劳动能力鉴定委员会确认的相关证据。依据原告提供的相关医疗证据，参照«新疆兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法»规定，本院确定被告李冬彦停工留薪期为6个月，原告新垦公司应当支付被告李冬彦停工留薪工资24300元（4050元×6个月）。在停工留薪期满后，被告李冬彦未到原告处上班，原告也未通知被告上班，双方的劳动合同关系实际上已经解除，故本院确定双方解除劳动合同的时间为2015年12月11日。
依据«工伤保险条例»第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，可以享受一次性伤残补助金，职工本人提出解除劳动合同的，支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。一次性伤残补助金为11个月本人工资，故原告新垦公司应支付被告李冬彦一次性伤残补助金44550元（4050元×11个月）。根据«兵团实施工伤保险条例办法»第二十九条规定，用人单位支付一次性就业补助金标准为18个月，一次性工伤医疗补助金标准为8个月，以解除劳动关系时统筹区所在地方上年度职工月平均工资为基数。原告新垦公司应当支付被告李冬彦一次性就业补助金74502元（2014年兵团在岗职工平均工资49668元÷12个月×18个月）和一次性医疗补助金33112元（2014年兵团在岗职工平均工资49668元÷12个月×8个月）。
《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释（2014）9号）第八条第三款规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构职工或者近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。参照上述法律的规定，因第三人的原因造成工伤，法律并不禁止工伤职工获得民事赔偿后再享受工伤保险待遇，但民事赔偿和工伤待遇之间应当为”部分兼得，部分补充”的关系，即如果已经获得侵权赔偿，工伤保险待遇支付中应当扣除第三人已经支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生的费用。本案中，被告请求的康复器械费、伙食补助费由侵权人赔偿，故不应再由用人单位支付。事故的侵权人赔偿医疗费627元，原告新垦公司应支付被告李冬彦医疗费144235.2元。根据被告住院天数及医嘱陪护天数，被告需护理期为212天，护理费依据2014年兵团在岗职工平均工资计算为29248.9元（49668元÷360×212天），扣除侵权人支付的护理费20182元，原告新垦公司还应支付被告护理费9066.9元。侵权人赔偿原告交通费1400元，根据本案的实际情况，被告李冬彦在处理后续事故仍需发生交通费，本院酌定原告新垦公司支付交通费300元。原告新垦公司还应支付被告李冬彦工伤鉴定费300元。被告李冬彦请求的后续治疗费没有实际发生，本院不予支持。
被告在本次诉讼中支付的邮寄送达费由其自担。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、第四十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，判决如下：
一、原告第七师一二四团新垦番茄制品有限公司与被告李冬彦的劳动关系于2015年12月11日解除；
二、原告第七师一二四团新垦番茄制品有限公司于本判决生效后五日内支付被告李冬彦医疗费144235.2元、一次性医疗补助金33112元、一次性就业补助金74502元、一次性伤残补助金44550元、护理费9066.9元、交通费300元、停工留薪工资24300元、工伤鉴定费300元，以上共计330366.1元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由原告第七师一二四团新垦番茄制品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。当事人上诉的，应当在递交上诉状的次日起七日内向新疆生产建设兵团第七师中级人民法院预交上诉费，逾期则视为放弃上诉权。
审判员 向洪武
二〇一七年二月二十八日
书记员 杜淳汐
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