山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁02刑终604号
原公诉机关山东省青岛市市南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）时岩。2013年8月8日因涉嫌犯诈骗罪被拘留，同年9月10日被逮捕。现在山东省青岛监狱服刑。
辩护人孙世强、杨光花，山东惠强律师事务所律师。
山东省青岛市市南区人民法院审理山东省青岛市市南区人民检察院指控原审被告人时岩犯招摇撞骗罪、诈骗罪一案，于二〇一四年十月二十八日作出（2014）南刑初字第124号刑事判决，原审被告人时岩不服，提出上诉，本院于二〇一四�十二月九日作出（2014）青刑二终字第230号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。后时岩提出申诉，本院于二〇一五年十一月二十七日作出（2015）青刑申字第20号再审决定，并于二〇一六年三月十八日作出（2015）青刑再终字第4号刑事裁定，撤销本院（2014）青刑二终字第230号刑事裁定和青岛市市南区人民法院（2014）南刑初字第124号刑事判决，发回市南区人民法院重新审判。青岛市市南区人民法院另行组成合议庭，于二〇一六年七月十七日作出（2016）鲁0202刑初106号刑事判决，原审被告人时岩不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，听取青岛市人民检察院及辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：原审被告人时岩先后与柴某、林某2等人结识后，谎称自己是青岛市公安�刑警队领导，其姐夫是山东省公安厅副厅长，骗取他人信任，后于2012年3月至4月，在与柴某、林某2等人吃饭时，虚构了胶南市公安局民警尹某某（系林某2好友）被实名举报到省公安厅，其姐夫安排由他处理该案等事实，谎称自己可以帮忙“摆平”此事，骗取林某2现金4万元。
2012年5月，时岩谎称其哥哥是南方航空公司飞行员，可以利用关系安排林某2的侄子去该公司工作，并以需要办事费用为名，骗取林某2现金30万元。案发后，时岩亲属代为退还赃款25万元。
原审判决另查明，2013年8月7日9时许，被害人林某2将时岩堵在家中追讨被骗款未果后，拨打电话报警，后其与时岩一同在路边等候，并随出警民警到派出所接受调查。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人时某证实，2012年5月下旬，时岩找他帮忙安排他人到南方航空公司做空中乘务员工作。他答应后，联系客舱部培训中心教员“李某”（即李某）帮忙。李某说需要办事费用，后来就是时岩和李某直接联系的。后来时岩给他转了24万，他又转给李某。6月初左右，时岩告诉他，对方不想办空乘的事了，但李某说他办事花了部分钱，只能退给时岩16万。
2、证人柴某证实，2009年秋，他在奉化路一福利彩票站认识时岩，时岩自称是青岛市公安局刑警队领导。一年后的一次聚餐时，他将时岩介绍给林某2等人认识。2012年3月，时岩对他和林某2等人讲胶南一警察尹某某（系林某2的朋友）被他人举报受贿，该案已由其担任省公安厅副厅长的姐夫交给他处理。林某2与尹某某相熟，遂请时岩帮忙处理此事。时岩提出要6万元疏通关系，叫林某2将4万元交到他这里，2万元事后再付，林同意。4月的一天，林某2将4万元交给他。当日，时岩将款取走。
3、被害人林某2陈述，2011年8月，林某2经柴某介绍认识时岩，时岩自称是青岛市公安局刑警队领导，姐夫是山东省公安厅副厅长。2012年3月，林某2听他人讲时岩称尹某某被他人举报受贿，该案已由其姐夫交给他处理。为帮助尹某某，林某2随后找到时岩帮忙处理此事，时岩提出要6万元疏通关系，让其先将4万元交给柴某，余款事后再付。4月的一天，林某2将4万元交给柴某。当日，柴通知其时岩已将钱取走。
2012年5月，林某2与时岩、柴某等人吃饭时，时岩称其孪生哥哥在南方航空公司当飞行员，他正在帮别人办到航空公司工作。林某2就提出能否将侄子林某1安排到航空公司工作，时岩答应了，提出需要30万元办事费用。林某2按要求将30万元现金交给时岩，但后来事情一直没办成，其就以林某1晕机为由，对时岩讲不想办了。时岩当时也同意，但称钱已送出，一时要不回来。后经多次讨要，事隔一年，时岩仍借故推脱，其对他彻底不相信了，就到青岛市公安局打听，才知道并无此人。2013年8月7日，林某2将时岩堵在家中追讨被骗款未果，遂电话报警，时岩与其一同到路边等候警车。后又一起坐警车到派出所说明情况。辨认笔录证明，案发后，林某2对原审被告人时岩进行辨认、确认。
4、证人林某1所证实的诈骗部分的内容与林某2一致。
5、原审被告人时岩在侦查阶段的供述，2012年5月初，我与柴某、林某2吃饭时，说我同胞哥哥时某在南方航空公司当飞行员，可以暗箱操作招收空保。林某2问我能否将他侄子林某1办到南航工作，我说需要30万元费用。林同意后将30万元交给我，我将其中24万汇给时某账户上，剩余的被我偿还信用卡欠款和房贷了。2012年5月20日，我和林某2叔侄来到广州后，经时某联系找到李桢办理应聘事宜，但事情没有办成，林某2找我退钱。2012年9月，时某将办事剩下的16万元转账给我，但我没有告诉林，而是将这笔钱用来还款了。证明招摇撞骗部分的内容与林某2一致。
6、搜查笔录及扣押物品清单显示，从时岩处查扣警用男冬季训练服上衣一件（佩戴二级警督警衔和警用肩章）、警用黑色腰带一条。
7、中国南方航空股份有限公司出具的证明材料证实时某系该公司汕头公司保卫部空警/安全员分部的乘务员/安全员，并非飞行员；李某曾任培训部乘务培训室安全培训主任，但已于案发前的2011年10月20日辞职。
8、北京师范大学珠海分校出具的情况说明等材料证实，中国南方航空公司于2012年5月22日至23日在该校励耘楼A111举办2012年度空中乘务员及安全员专场招聘会初试。
9、扣押、发还物品清单证实被告人时岩的姐姐时某3于2013年11月6日交到公安机关现金25万元；同日由林某2领取。
10、林某2出具的申请书证实2013年11月6日收到时岩家属退款25万元，不想再追究时岩刑事责任，请求司法机关撤销案件。
11、受案登记表、到案经过及情况说明证实，2013年8月7日9时许，八大湖派出所12号110警车接指挥中心指令到本市仙居路24号1单�103户处理报警人林某2与时岩经济纠纷，到达现场后，在该户路边找到林、时二人。因无法现场处理，出警民警告知双方随车到所说明情况，二人自行登车，未采取强制措施。
12、户籍信息和电话查询记录证明原审被告人时岩的身份情况。
以上证据均经原审法院庭审举证、质证后予以确认。
原审法院认为，原审被告人时岩冒充人民警察招摇撞骗，依法应以招摇撞骗罪从重处罚；又虚构事实，诈骗他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应予数罪并罚。原审被告人时岩到案后如实供述其招摇撞骗的罪行，对此依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十九条、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第二款、第二百四十五条之规定，维持青岛市市南区（2014）南刑初字第124号刑事判决中对原审被告人时岩招摇撞骗罪的定罪部分，即被告人时岩犯招摇撞骗罪，以及诈骗罪的定罪和量刑部分，即被告人时岩犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五万元；撤销（2014）南刑初字第124号刑事判决中对原审被告人时岩招摇撞骗罪的量刑部分，即判处被告人时岩有期徒刑三年；原审被告人时岩犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五万元；犯招摇撞骗罪，判处有期徒一年六个月，决定执行有期徒刑六年，并处罚金五万元。
上诉人时岩的主要上诉理由是：对于招摇撞骗罪其构成自首；原审判决认定其构成诈骗罪的事实不清，其没有虚构事实，不构成诈骗罪。其辩护人的�要辩护意见是：上诉人时岩应当视为自动投案，对所犯招摇撞骗罪应当认定为自首；时岩到案如实供述了收取林某230万为林某1办理应聘到南方航空公司工作的事实经过，虽不承认诈骗被害人，但根据最高人民法院关于被告人对行为性质的辩解不影响自首成立的规定，如果认定时岩构成诈骗罪，对所犯诈骗罪亦构成自首。请求对上诉人时岩减轻处罚。
青岛市人民检察院的意见是：原审判决认定本案的事实清楚，证据确实充分，定性准确，建议不开庭审理，裁定驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，原审判决认定上诉人时岩犯招摇撞骗罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上�人时岩所提对于招摇撞骗罪其构成自首的上诉理由，其辩护人所提对于招摇撞骗罪、诈骗罪时岩均构成自首的辩护意见，经查，时岩是在被被害人林某2堵在家中追逃被骗款项阻止其离开的情况下到案，缺乏投案的主动性，其行为不符合自首的构成要件，对上述上诉理由和辩护意见不予采纳。关于时岩所提其不构成诈骗罪的上诉理由，经查，时岩虚构孪生哥哥时某系南方航空公司飞行员，可以暗箱操作帮助林某1进入该航空公司工作的事实，骗取林某2的钱财，其行为符合诈骗罪的构成要件，对此上诉理由不予采纳。青岛市人民检察院的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵彩霞
代理审判员 傅庆涛
代理审判员 杜 凤
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 王嘉晨