山东省郓城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）郓刑初字第21号
公诉机关郓城县人民检察院。
被告人徐某伟，农民。因涉嫌犯票据诈骗罪，于2012年7月21日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现羁押于菏泽市看守所。
辩护人郭凤敏、朱仰臣，山东郓州律师事务所律师。
郓城县人民检察院以郓检刑诉（2013）33号起诉书指控被告人徐某伟犯票据诈骗罪，于2013年2月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。郓城县人民检察院指派检察员董静、代理检察员王振江出庭支持公诉，被告人徐某伟及其辩护人郭凤敏、朱仰臣到庭参加诉讼。现已审理终结。
郓城县人民检察院指控，2010年12月份左右，被告人徐某伟的情人宋某在浙江省慈溪市准备通过客车将两张各5万元的承兑汇票（票号02026025和票号064××××0950）捎给郓城的张某乙和自己家里。被告人徐某伟与宋某同车送汇票过程中，乘宋某下车之机将信封拆开窃走两张汇票。2011年2月16日，被告人徐某伟冒用宋某名义，通过朋友王某在郓城县社黄某处将上述两张承兑汇票贴现，得款96600元据为己有。
针对上述指控，公诉机关提供了破案经过、被告人户籍证明、徐某伟中国邮政储蓄往来明细、涉案承兑汇票复印件等书证，证人张某甲、王某、黄某等人证言，被害人宋某、张某乙陈述，被告人徐某伟供述和辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人徐某伟的行为构成票据诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第一百九十四条第（三）项之规定处罚。
被告人徐某伟对起诉书指控的罪名无异议，但对指控的犯罪数额有异议。
被告人徐某伟的辩护人提出以下辩护意见：一、宋某曾明确表示放弃其持有的5万元承兑，本案中应按48300元确定犯罪数额；二、本案中张某乙已经挂失追回其5万元承兑，且被告人亲属在案发后将5万元现金退还宋某，未给二被害人造成损失，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明，2010年11月5日，浙江路桥合营业部开出承兑汇票一张（票号为064××××0950），出票人台州市欣佳迪洁具有限公司，到期日为2011年5月5日。2010年11月9日，上海浦东发展银行青岛分行开出承兑汇票一张（票号为02026025），出票人青岛正发纺织印染集团有限公司，到期日为2011年5月9日。本案中，张某乙系票号为064××××0950的承兑汇票的持票人，宋某系票号为02026025的承兑汇票的持票人。
2010年12月份左右，被告人徐某伟的情人宋某在浙江省慈溪市准备通过客车将上述两张承兑汇票捎给郓城的张某乙和自己家里。被告人徐某伟与宋某在同车送汇票过程中，乘宋某下车之机将信封拆开窃走该两张汇票。2011年2月16日，被告人徐某伟通过郓城的王某在郓城县社黄某处将上述两张承兑汇票转卖，得款9.66万元被其用于购买金项链、金手链、服装等物品。
张某乙得知承兑汇票丢失后，即于2011年4月以郓城县华丰钢球有限公司持有的票号为064××××0950的承兑汇票遗失为由向浙江省台州市路桥区人民法院申请公示催告，2011年5月份，该承兑汇票被退回黄某处，黄某将该汇票退还王某。2011年6月27日，利害关系人郓城县国润金属制品有限公司（法定代表人王某）以该公司为最后持票人向该院申报权利，当日，台州法院终结号码064××××0950票据的公示催告程序。2011年7月11日，张某乙就上述两张汇票丢失为由向公安机关报案。后王某将票号为064××××0950的承兑汇票退还张某乙。2012年7月26日，被告人徐某伟亲属代其退还宋某现金5万元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
书证
（1）被告人徐某伟户籍证明，证明被告人已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
（2）郓城县公安局出具的接受刑事立案登记表、立案决定书，证明张某乙于2011年7月11日报案，郓城县公安局于当日对被告人徐某伟票据诈骗案进行初查，并于7月14日对该案立案侦查。
（3）郓城县公安局出具抓获经过一份，证明徐某伟于2012年7月21日被抓获。
（4）两张各5万元的承兑汇票，证明2010年11月5日，浙江路桥合营业部开出承兑汇票一张（票号为064××××0950），出票人台州市欣佳迪洁具有限公司，到期日为2011年5月5日。2010年11月9日，上海浦东发展银行青岛分行开出承兑汇票一张（票号为02026025），出票人青岛正发纺织印染集团有限公司，到期日为2011年5月9日。
（5）证明一份，证明2012年7月26日，徐某伟父亲徐向阳退还宋某5万元。
（6）中国邮政储蓄梁山支行2011年7月29日出具的徐某伟帐号62×××06银行卡于2011年2月16日至同年7月4日的往来明细，证明徐某伟的该帐户于2011年2月16日转入90000元及其支取的情况。
（7）浙江省台州市路桥区人民法院（2011）台路催字第41号民事裁定书，证明郓城县华丰钢球有限公司（法定代表人郑恩立）曾就号码为GA／01064××××0950银行承况汇票主张权利，申请公示催告，法院受理后于2011年4月12日发出公告，2011年6月27日，利害关系人郓城县国润金属制品有限公司以该公司为最后持票人为由向法院申报权利。
（8）慈溪国贸大厦销售小票，证明被告人徐某伟于2012年4月13日购买老凤祥黄金首饰的情况。
（9）被告人亲属提交证明一份，证明2012年7月26日，宋某收到徐某伟亲属退还的5万元。
2、证人证言
（1）证人张某甲证言，证明其受张某乙之托将宋某发给张某乙的快件取回时，未发现信封内有承兑汇票的事实。
（2）证人王某证言，证明2011年2月份，其接到朋友徐某伟的电话，徐某伟以宋某急用钱为由让其帮忙将两张各5万元的承兑汇票贴现。其于同年2月16日帮助徐某伟在郓城县黄某处将上述两张承兑汇票贴现了9.66万元现金，其当时将9万元存入了徐某伟的银行卡、将另外6600元现金交给了徐某伟。后来，因其中一张票号为064××××0950的承兑汇票被挂失，黄某将该汇票退回。
（3）证人黄某证言，证明王某于2011年2月16日找其兑换了两张各5万元的承兑汇票，共支付其现金96600元。当年5月份，因其中一张票号为064××××0950的承兑汇票被挂失，其就将该汇票退给了王某。
3、被害人陈述
（1）被害人张某乙陈述，证明2010年11月份，宋某通过物流捎来的两张各5万元的承兑汇票丢失，其中有宋某的一张。2011年4月份其以郓城县华丰钢球有限公司为申请人进行了挂失，后从宋某处得知是徐某伟偷走的，并听王某说是王某帮徐某伟贴现了10万元的承兑汇票，因其中一张汇票挂失被退回来了，其得知后就报了案。
（2）被害人宋某陈述，证明2010年11月份，其通过物流捎给张某乙的两张各5万元的承兑汇票丢失，其与张某乙各一张，后来得知是其情人徐某伟偷走的，就多次向徐某伟催要，让其将张某乙的钱还上，其本人的就不要了，但徐某伟说没有钱。张某乙的那张汇票被挂失后补回来了。
3、被告人供述
被告人徐某伟供述，证明其与宋某系情人关系，平时常去宋某所在的浙江慈溪居住。2010年底，其在慈溪接到了王某的电话，王某问其与宋某是否有钱，想借点钱。几天后，王某又打电话借钱。当时宋某手中正好有两张各5万元的承兑汇票，准备让客车捎给张某乙。其与宋某一起去客车上送汇票，趁宋某下车给别人帮忙时将快件信封中的两张承兑汇票拿出，并按原样将信封封好。次日，张某乙给宋某打电话说没见到汇票，宋某当时问其是否拿了，其说没拿。到了2011年春节后，王某在郓城县联社换了这两张承兑汇票，当时贴现了9.66万元。其用这些钱购买了金项链、金手链等物品，做生意赔了一些，其余用于生活支出已被其花费了。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人徐某伟以非法占有为目的，隐瞒事实真相，冒充合法持票人的身份使用所窃得的两张银行承兑汇票，骗取他人9.66万元，数额巨大，其行为构成票据诈骗罪。被告人的辩护人提出“应按4.83万元认定为犯罪数额”的辩护意见，经查，被害人宋某案发前并未向侦查机关明确表示放弃追索5万元承兑损失的意愿，且被告人亲属亦是于案发后将款项退赔被害人，故该5万元承兑汇票贴现的数额不应从犯罪数额中扣除。鉴于被告人当庭对其基本犯罪事实予以供认，被害人张某乙已通过挂失追回了承兑汇票、被告人亲属亦代被告人将5万元退还被害人宋某，二被害人的经济损失已挽回，其辩护人建议对被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十四条第（三）项、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人徐某伟犯票据诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月21日起至2017年7月20日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范梅君
审 判 员 晁岳强
人民陪审员 陈庆岩
二〇一三年五月二日
书 记 员 马建华