广东省惠州市惠阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠阳法刑二初字第258号
公诉机关惠州市惠阳区人民检察院。
被告人何某，男，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区防城港市防城区。
辩护人刘兴斌，广东稳健律师事务所律师。
被告人郑某，男，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区扶绥县。
辩护人李巧珍，广东稳健律师事务所律师。
上述两被告人均因本案于2015年6月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现押于惠阳区看守所。
惠阳区人民检察院以惠阳检公诉刑诉（2015）622号起诉书指控被告人何某、郑某犯非法经营罪，于2015年9月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年10月14日公开开庭审理了本案。惠州市惠阳区人民检察院指派检察员杨文霁出庭支持公诉，被告人何某及其辩护人刘兴斌、郑某及其辩护人李巧珍到庭参加诉讼。现已审理终结。
惠阳区人民检察院指控，被告人何某、郑某在没有烟草相关部门的授权及其它合法方式签发的准运证，私自营运烟草丝，从中谋利。2015年6月12日晚，司前派出所与惠阳交警大队联合执法，在惠阳区沙田镇湖东服务区查获一辆非法营运烟草丝的大货车（车牌桂N×××××），当场抓获两人，并在上述车上查获275箱烟草丝（每箱29公斤。共衙7975公斤，价值人民币512114.62元）。认定上述犯罪事实的证据如下：物证，书证，被告人供述，鉴定意见，辨认笔录、现场勘验笔录，视听资料。被告人何某、郑某在明知他人所需要托运货物系烟草丝专卖品且无烟草专卖品准运证的情况下，仍然为其提供运输工具和运输行为，且两被告人非法运输烤烟烟丝7975公斤，价值人民币512114.63元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人何某、郑某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。提请依法判处。
被告人何某、郑某均对指控无异议，当庭认罪。
何某的辩护人辩护称：涉案物品的重量包含了包装纸箱的重量，应予减去；根据检验报告，样品烤烟烟丝有异味，无实用价值，估价时无价值的物品应予减去；被告人所起作用很小，是从犯；被告人犯罪情节相对较轻，主观恶性小，社会危害性不大；被告人能够坦白、认罪，且有立功表现；其并无实际获利，请求法院判处罚金时从宽处理。
郑某的辩护人辩护称：郑某起辅助作用，是从犯；涉案物品的重量包含了包装纸箱的重量，应予减去；根据检验报告，样品烤烟烟丝有异味，无实用价值，估价认定涉案物品价值与价值不一，请法院酌轻处罚；郑某有自首、立功情节，当庭认罪，系初犯、偶犯，主观恶性不大。
经审理查明，被告人何某在没有烟草部门的准运证及相关证明材料的情况下，在广西壮族自治区防城港受一货主（姓名不详，另案处理）以12000元的价格雇请，运输烟丝到广东省汕头市，何某以1000元的报酬雇请郑某一起运输，2015年6月12日上午，货主将烟丝装上何某驾驶的大货车（车牌号：桂N×××××）后，何某、郑某轮流驾驶该车前往广东省汕头市，当晚10点30分许，当该车行驶至深汕高速公路惠阳区沙田镇湖东服务区时，惠州市公安局惠阳区司前派出所与惠阳交警大队联合执法将该车查获，当场抓获何某、郑某，缴获其所运输的275箱烟丝（每箱29公斤，共重7975公斤，价值人民币512114.63元）。
经法庭质证，证明上述事实的证据有：
1、现场勘查笔录，证实截获桂N×××××大货车的现场位于沙田高速公路湖东服务区，现场勘查时该大货车停放在惠阳区北环路合生停车场内，该车货箱四周装填了大量蛇皮袋装鸭毛类货物，移开后见车厢内装有了大量蛇皮依装纸箱，纸箱内装盛着疑似烟草物品。
2、提取笔录、扣押物品清单，证实民警抓获何某、郑某时，当场在两人驾驶的桂N×××××大货车上查获275箱烟草丝，并扣押该大货车。
3、惠阳区烟草专卖局检查（勘验）笔录、先行登记保存证据通知书，证实6月12日22时30分，该局配合公安机关查获非法运输烟丝的桂N×××××大货车，经现场询问当事人何某得知该车无烟草专卖品的准运证及相关证明材料，公安机关现场抓获二名涉案嫌疑人，该局对查获的7975公斤烟丝清点、拍照、抽样取证及登记保存。
4、称量笔录，证实查获275箱烟草丝每箱29公斤，共重7975公斤。
5、广东省质量监督烟草检验站出具的检验报告，证实经抽样检验，样品为烤烟烟丝，有异味，无使用价值。
6、广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组出具的《估价意见书》，证实查获的7975公斤烟丝价值估算总计为512114.63元。
7、司前派出所出具的抓获经过，证实2015年6月12日晚，该所与区交警大队联合执法，在惠阳区沙田镇湖东服务区查获一辆非法营运烟草丝的大货车，当场抓获何某、郑某，经查该车没有烟草相关部门授权及其他合法方式签发的准运证。
8、被告人何某的供述：6月11日下午，我驾驶租赁来的桂N×××××大货车停放在广西防城港东兴停车场等生意，一男子驾驶小车来到称有一批约10吨的烟草丝要运到广东汕头，我跟他谈好运费是1.2万元，次日早上我与该男子在该停车场会合，他说要去装货先，把他的车给我，我的车给他去，约2小时后，该男子把装满货的车给回我，给了我一个联系电话，要求我们赶紧去广东汕头，因我昨天就与郑某约好一起送这批货，说给他1000元报酬，我开车接到郑某，两人轮流开车送这批烟草丝，途中郑某接过货主的电话，问这批烟草丝什么时候到，我们到广东惠州市沙田湖东服务区时被惠阳交警拦了下来。
9、被告人郑某的供述：6月11日20时许，何某打电话给我叫我帮他走一车货（内有烟草丝），他会给我一千元报酬，次日我按约定在东兴市国道等他，当时车内已运载了货品，何说这批烟草丝要运到广东省汕头市，于是我们轮流开车，途中我接过二次货主的电话，问我们到了什么地方。我们到广东惠州市沙田湖东服务区时被民警拦下，当场在我们车上查获烟草丝，而我们没有相关烟草部门的许可。
对于两辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：
1、根据称量笔录证实，公安机关在何某及一名见证人的见证下当场对缴获的烟草丝进行称量，取证程序合法，所得出的烟草丝重量为7975公斤，与被告人在侦查阶段的供述不存在矛盾，二被告人对涉案烟草丝的重量亦无异议，因此该称量结果客观可信，是依法可以采信的事实，故两辩护人关于对涉案物品的重量提出的意见理由不成立，不予采纳。
2、卷烟价格鉴定单位根据《广东省烟草专卖局关于发布2015年度我省涉案烟草专卖品价值估算的价格计算标准及有关事项的通知》的规定对查获的7975公斤烟丝估算价值总计为512114.63元，符合相关规定及本案的实际情况，而根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，查获的烟丝按查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拔平均基准价格的一点五倍计算，据此，烟丝的状态如何并不影响估价，故两辩护人对涉案物品的估价提出的意见理由不成立，不予采纳。
3、被告人如实供述他人的共同犯罪行为是法定义务，而二被告人在本案中虽供述了其受一男子雇请运载烟丝的事实，但未能提供该男子的姓名等身份情况，更未协助公安机关抓获该男子，显然不符合立功的认定，故两辩护人关于被告人何某、郑某有立功表现的意见，理由不成立，不予采纳。
4、两辩护人关于被告人何某、郑某是从犯，认罪态度好等意见，与查明的事实相符，应予采纳。
本院认为，被告人何某、郑某在无烟草专卖品准运证的情况下，受雇请为他人运输烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人何某、郑某为赚取运费等报酬而为经营者运输烟草专卖品，在非法经营活动中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。何某、郑某归案后如实供述罪行，当庭认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，证据确实、充分，惟根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，非法经营数额在25万元以上的，应认定为“情节特别严重”，而二被告人运输烟丝的价值为512114.63元，符合“情节特别严重”的情形，故公诉机关认定本案“情节严重”不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人何某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月12日起至2016年4月11日止。罚金于判决生效后付清。）
二、被告人郑某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月12日起至2016年2月11日止。罚金于判决生效后付清。）
三、缴获的7975公斤烟草丝予以没收，由扣押单位予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余志浓
审 判 员 马慧强
人民陪审员 曾奕京
二〇一五年十一月四日
书 记 员 胡 旭
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。