安徽省怀远县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖0321民初5110号
原告：安徽省淮禾天韵园林绿化有限公司，住所地安徽省怀远县榴城镇中财世纪花园11#一单元102号，统一社会信用代码91340321327996356P（1-1）。
法定代表人：许洪胜，该公司经理。
委托诉讼代理人：许东飞，男，1974年12月16日出生，汉族，居民，住安徽省怀远县。
委托诉讼代理人：张友军、吴广远（实习），安徽百舜律师事务所律师。
被告：安徽百舜餐饮服务有限公司，住所地安徽省怀远县龙亢农场六分场蚌阜界高速公路南侧，统一社会信用代码91340321MA2MX92X8E(1-1)。
法定代表人：汤小娟，该公司经理。
委托诉讼代理人：宋振中，怀远县龙亢镇法律服务所法律工作者。
原告安徽省淮禾天韵园林绿化有限公司（以下简称天韵绿化公司）与被告安徽百舜餐饮服务有限公司（以下简称百舜餐饮公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天韵绿化公司的委托诉讼代理人许东飞、张友军，被告百舜餐饮公司法定代表人汤小娟及其委托诉讼代理人宋振中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天韵绿化公司向本院提出诉讼请求：1、解除原被告签订的园林绿化工程施工合同；2、被告支付拖欠的工程款347283.6元；3、被告支付违约金90000元，并承担本案的诉讼费用。事实与理由：原被告之间签订了园林绿化工程施工合同，主要内容为“甲方将其绿水蓝天庄园景观道路、绿化以包工包料的方式，发给乙方建设，工程总造价497560元”，付款方式为：乙方人员、材料及设备进场三天，甲方需支付给乙方总工程款的20%，乙方在60天内完工，如甲方不按合同约定支付工程款，每逾期一天，按500元/天，支付乙方滞纳金，除不可抗拒原因，乙方不能如期交付，每逾期一天，按500元/天，支付甲方滞纳金。合同签订后，因连续暴雨，经甲乙双方同意工期顺延至2016年11月11日，后乙方人员进场施工，2016年12月6日，道路基础完工，苗木进场栽植，按约定甲方应按合同约定支付总工程款的20%，只是分别在2016年11月15日，支付20000元预付款，11月30日支付28000云，12月26日支付了30000元，12月28日支付了30000元。被告不能及时支付工程款，四次支付的总工程款尚达不到预付30%的总工程款，已经构成违约，原告一直施工到2017年1月4日，完成两座桥梁，透水砖施工完成568平方米，矸石路完成1327平方米，因被告拒付大量工程款，导致原告无法正常施工。
被告百舜餐饮公司辩称：原告没有完全履行合同，剩余的工程没有建设，其绿化的过程中栽种的植物大部分死亡，也没有跟换，就原告完成的工程量，被告已足额支付了108000元。原告主张违约无法律依据。
本院经审理认定事实如下：关于原被告之间的完成的工程量，根据原告提供的2016年9月28日的园林绿化施工合同，晥天正司鉴（2017）价评鉴字第61号的鉴定意见书，已施工过的工程价款金额为365283元，其工程中置石、景观桥、中间水泥路面、西边和南边水泥路面、矸石路、透水砖路面、透水砖路基、水杉和棕榈的人工费合计224903元，其他景观植物的价值为140380元，鉴定费12000元，该鉴定程序合法、真实有效，与本案具有关联性，本院予以认定。关于死亡的树木价值，被告向本院提出对种植的树木死亡（价值）进行鉴定，因未找到相关资质的鉴定机构，本院终结了委托鉴定，被告又向本院提供死亡树木照片252张，证明死亡树木有柳树104棵，碧桃81棵，棕榈树69棵、黄杨球17棵、紫薇112棵、樱花21棵，原告认为该死亡树木棵数有异议，个别树木的死亡也超过合同约定的维护期限，结合原被告之间的合同第五项，乙方责任中关于绿化工程完工验收后保活期（12个月）的保养责任，保证绿化工程苗木成活率不低于95%，但实际双方未组织验收，在双方因履行合同发生纠纷是，原告仍应积极采取必要措施，避免损失扩大，保养好其种植的植物，结合原告已完成的树木种植工程量，棕榈78棵、大叶黄杨球90棵、红叶石楠球70棵、紫薇120棵，垂柳300棵、木槿50棵、碧桃150棵、樱花60棵、法桐40棵、红叶石楠篱笆苗1980棵、腊梅20棵、红梅20棵、海棠30棵、紫荆50棵和被告举证证明的死亡树木棵数，用死亡树木棵数除以鉴定报告中已完成种植工程的棵数，乘以该种树木的总价值，得到死亡树木价值，又结合照片中有的树木存活的情况，本院酌定原告完成的景观植物总价值为100000元。另被告已给付工程款108000元。
本院认为，安徽省淮禾天韵园林绿化有限公司与被告安徽百舜餐饮服务有限公司签订的园林绿化施工合同系双方真实意思表示，其内容不违反法律规定，应属有效。原被告双方因施工过程中发生纠纷，双方继续履行合同已不现实，故对原告主张解除合同，本院予以支持。基于原被告之间已依据合同履行的部分，被告作为受益的一方，应按已履行的部分支付给原告相应的价款，结合本院查明的事实，原告完成的工程量扣除死亡树木的价值，共计324903元（224903元+100000元），该笔费用应由被告支付给原告，扣除被告已给付的108000元，尚欠工程款216903元。关于原主张被告违约，该合同第五项约定甲方责任，即本案被告组织工程竣工验收，并按合同规定办理结算手续，如不能按时付款，每逾期一天交付乙方滞纳金500元，但原被告在履行合同的过程中已发生矛盾，且工程并未全部完工，也未办理结算手续，双方约定的违约条件，并未成立，因而不构成违约。本院依据原告的鉴定报告的总工程款和原告起诉的价款，酌定原告承当鉴定费5000元，被告承担鉴定费10000元，上述费用共计226903元（216903+10000元）。
综上上述，对原告诉讼主张合理的部分，本院予以支持，即解除原告之间的合同，给付工程款及鉴定费226903元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项，第二百六十九条规定，判决如下：
一、解除原告安徽省淮禾天韵园林绿化有限公司与被告安徽百舜餐饮服务有限公司之间的园林绿化合同；
二、被告安徽百舜餐饮服务有限公司于本判决书生效之日起三十日内给付原告安徽省淮禾天韵园林绿化有限公司工程款及鉴定费226903元；
三、驳回原告安徽省淮禾天韵园林绿化有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取3930元，由被告安徽百舜餐饮服务有限公司负担2039元，原告安徽省淮禾天韵园林绿化有限公司负担1891元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。
审判员 葛乃松
二〇一八年四月八日
书记员 张炜炜
提示：
1、宣判后一方或者双方当事人提出上诉的，应将上诉状提交承办人；
2、判决生效后申请执行的期限为二年。
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行
主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。