新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院民 事 判 决 书（2017）新40民终374号上诉人（原审原告、反诉被告）：朱洪义，男，汉族，1964年7月32日出生，个体工商户，现住霍尔果斯市。委托诉讼代理人：王猛，新疆宇通律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：霍尔果斯江源国际贸易有限公司。住所地：新疆伊犁州霍尔果斯国际边境合作中心区******号。法定代表人：王进立，该公司董事长。委托诉讼代理人：康玲，新疆长信合律师事务所律师。委托诉讼代理人：周彬，该公司副经理。上诉人朱洪义因与上诉人霍尔果斯江源国际贸易有限公司（以下简称江源公司）租赁合同纠纷一案，不服霍城县人民法院（2016）新4023民初1355号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年3月21日受理后依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人朱洪义及其委托诉讼代理人王猛，上诉人江源公司的委托诉讼代理人康玲、周彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱洪义上诉请求：1、维持原审判决第二项、第五项，撤销原审判决第一、三、四、六、七、八、九项，改判驳回江源公司的反诉请求，支持其一审未得到支持的诉讼请求。事实和理由：1、朱洪义已全面履行缴纳租赁费义务。江源公司无故将其承租的江源国际时代购物广场B区15、16号商铺上锁，故双方合同已于2016年1月19日解除，江源公司应当退还此后的租金和物业费；2、由于江源公司单方解除合同的行为构成违约，应支付其违约金9217.5元，并承担本案所有公证费等费用。江源公司答辩称：朱洪义未在约定时间交纳租金的行为构成违约。由于朱洪义未交纳租金，其于2015年12月30日下发通知，该通知属于要约行为，朱洪义没有接受该要约，该通知对双方均不产生法律约束力，双方应当按原租赁合同履行。因朱洪义未交纳租金，其无奈封门，其目的是催促朱洪义按期交纳租金。江源公司上诉请求：1、维持原审判决第二、四、五、七项；2、撤销原审判决第一项，改判朱洪义支付2016年1月1日至2016年7月1日期间的租赁费27578元；3、撤销原审判决第三项，改判减少其2016年春节期间闭关闭市7天的损失赔偿费1400元；4、撤销原审判决第六项，改判朱洪义按租金总额的30%承担违约金33185元；5、本案诉讼费由朱洪义承担。事实和理由:朱洪义自2016年1月1日起至2016年7月1日期间未向其支付商铺租金，应当补交；2、其锁商铺期间7天为春节休息，口岸闭市，应当扣除7天损失费；3、原审法院对违约金调减不当。其已考虑到约定的违约金过高，故其仅主张租金总额的30%，但按调整后的数额作为基数仅支持30%违约金不当。朱洪义针对江源公司的上诉请求答辩称：根据合同约定，签3年合同，免10个月商铺租赁费用，即使用3年，交纳2年2个月租赁费。据此约定租金应当是先免后交，故其未欠交租金，不存在违约行为。江源公司在交纳第二期租金时间未到的情形下，认定其违约并单方锁门，构成违约。朱洪义一审诉讼请求：1、江源公司退还租金18435元（2016年1月1日至2016年6月30日）、物业费3620.16元（2016年1月1日至2016年6月30日）、商铺保证金5000元、支付违约金9217.5元，并赔偿经营性损失18000元（自2016年1月20日起至2016年4月20日止，每日200元），支付公证费1490元，合计55472.66元；2、要求江源公司交付商铺里的商品。3、本案涉诉费用由江源公司承担。江源公司一审反诉请求：1、朱洪义支付租金55308元（合同期内剩余租金），物业管理费10860元（合同期内剩余物业管理费），暖气费1810元（2015年至2016年年度的冬季暖气费）；2、朱洪义支付违约金33185元。3、本案反诉费用由朱洪义承担。一审法院查明，2015年8月5日双方签订《江源国际贸易有限公司商铺租赁合同》一份，约定：江源公司将霍尔果斯边境经济合作中心江源国际购物广场B区15、16号（面积100.56平方米）商铺租赁给朱洪义使用，合同租赁期间从2015年1月1日至2017年12月30日。免10个月的商铺租赁费用，租金一楼每平方米550元/年，二楼每平方米450元/年，朱洪义应缴纳的租金为110610元。签订3年商铺租赁合同可分3期缴纳租赁费，第1期为3年商铺租金总额的50%，即55308元，第2期为2015年12月10日前缴纳30%，即33185元，第三期为2016年12月10日前缴纳20%即22123元，如朱洪义第三期租金不能按时交纳，江源公司有权自2016年12月30日终止合同，收回商铺租赁权。合同签订后，朱洪义按约定交纳了第一期的租金。朱洪义未按约定的时间缴纳第2期租金。2015年12月30日，江源公司在江源市场内张贴了一份《江原市场优惠政策的通知》，具体内容：给予各位商户为期6个月的商铺免租金政策，时间自2016年1月1日至2016年6月30日。在免租期内只收取每月每平方米6元物业费和每月每平方米7元的运营费，在享受商铺免租前，需一次性交清2015年以前商铺租赁费、物业费；2015年冬至2016年度暖气费，同时交纳2016年库房租赁费和库房物业费。各享受优惠的商户应在2016年1月20日交清2016年1月1日至2016年12月30日的物业费和运转费。不能按时交清以上费用的，不享受优惠政策，同时江源市场与商户商铺租赁合同终止。2016年1月19日，朱洪义未按照江源公司的通知交纳费用。江源公司于当晚在朱洪义的商铺上张贴封条”欠费市场封”并锁门。2016年2月23日，朱洪义向江源公司发出书面通知，要求江源公司立即开锁，恢复营业，避免损失进一步扩大。江源公司公司收到通知后于2016年2月26日解封开锁。2016年3月7日朱洪义向江源公司发出《解除合同通知书》，认为江源公司违反了合同第十条约定，于2016年1月20日擅自收房，在租用的商铺上上锁贴封，已经违约给朱洪义造成严重经济损失，要求解除合同，退还租金赔偿损失。江源公司收到通知后于2016年4月14日向朱洪义发出通知，要求朱洪义付清所欠费用。2016年4月13日，朱洪义等8位商户向江源公司提出申请书，要求清点货物退出市场，但江源公司以双方合同纠纷未解决为由，阻止朱洪义搬离市场。在案件审理过程，双方通过协商朱洪义于2016年7月31日搬离市场，将商铺交还江源公司。双方2016年8月1日签订商铺交接协议。一审法院认为，双方于2015年8月7日签订的商铺租赁合同是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，故合法成立。现双方已无继续履行合同的可能，且经过双方协商，朱洪义已于2016年8月1日搬离商铺，双方对解除合同均无异议，故该租赁合同已解除。对于朱洪义要求江源公司退还2016年1月1日至2016年6月30日租金和物业费的诉讼请求，本案中朱洪义未按合同约定交纳第二期租金。后来江源公司以朱洪义欠费为由，擅自锁门(从2016年1月21日至2016年2月26日），江源公司行为明显不当，因此江源公司应当向朱洪义退还封门期间的房租及物业费。根据合同第4.3条，签3年商铺租赁合同可分3期缴纳租赁费，第1期为3年商铺租金总额的50%即55308元。即每月房租应为3072元，物业费双方约定每月每平方米6元，故江源公司应向朱洪义退还37天房租3789元和物业费744元。对于朱洪义主张租赁合同于2016年3月7日由朱洪义单方通知江源公司解除，朱洪义未交纳第二期房租违约在先，且在江源公司解封开锁后合同继续履行期间，提出解除合同，故朱洪义单方解除合同不符合法律规定，不予采信。本案中，双方于2016年8月1日经过协商后朱洪义搬离市场，双方签订商铺交接协议书，故可以认定双方于2016年8月1日协商解除合同。综上，朱洪义要求退还2016年1月1日至2016年1月19日、2016年2月26日至2016年6月30日的租金和物业费的诉讼请求，不予支持。对于朱洪义要求退还商铺保证金5000元，本院认为，根据合同第5.1条约定，租赁关系终止时，甲方收取的商铺租赁保证金除用以抵冲合同约定由乙方承担的费用外，剩余部分无息退还乙方。双方已于2016年8月1日协商解除合同，故保证金应当返还。对于朱洪义要求江源公司赔偿2016年1月20日至2016年4月20日期间的经营性损失18000元（每日按200元计算），江源公司因朱洪义未按时交租金，可以采取协商或诉讼的方式催要，但江源公司擅自锁门，行为明显不当，给朱洪义造成的损失，应当赔偿。根据合同第5.4条约定，朱洪义无特殊情况不准关门歇业，如朱洪义未经甲方同意，关闭铺门一天处罚200元。本案中，江源公司实际封门从2016年1月20日至2016年2月25日共计37天，根据权利义务对等的原则，江源公司同意按每天200元赔偿损失，故江源公司应向朱洪义赔偿损失7400元。对于朱洪义要求江源公司支付违约金9217.5元，根据合同第10.3条约定，租赁期间，非本合同规定的情形甲方擅自解除本合同，提前收回该房屋的，甲方应当向乙方支付三个月的租金做为赔偿。本案中，因朱洪义未按约定交纳第二期房租，江源公司采取”欠费封门”措施，但未提出解除合同，且经朱洪义通知后，江源公司主动解封开锁，朱洪义主张江源公司违反以上约定，没有事实依据，故朱洪义的该项诉讼请求，不予支持。对于朱洪义主张的公证费1490元，根据双方的违约和过错情况，双方各承担一半。对于江源公司要求朱洪义支付合同期内剩余租金55308元、物业管理费10860元，根据《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据现行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，双方合同已于2016年8月1日实际解除，故朱洪义应向江源公司支付截止2016年8月1日的房租。根据合同第4.3条，签3年商铺租赁合同可分3期缴纳租赁费，第1期为3年商铺租金总额的50%即55308元。朱洪义已缴纳第1期房租，故朱洪义已交纳房租至2016年6月30日，每月房租应为3072元。现朱洪义还应向江源公司交纳2016年7月1日至2016年8月1日房租3072元和物业费603.36元（100.56平方米X6元）。对于江源公司要求朱洪义支付暖气费1810元（2015年-2016年度的暖气费），因该费用实际发生且朱洪义已使用，故朱洪义应交纳除封门期间的暖气费用，封门期间的暖气费为372元，（1810元÷6个月÷30天X37天），故朱洪义应向江源公司交纳暖气费1438元。对于江源公司要求朱洪义承担违约金33185元，根据租赁合同9.2条规定，双方同意，有下列情形之一的，一方可书面通知另一方解除本合同。违反合同的一方，应向另一方按月租金的五倍支付违约金。合同9.2.6条规定，朱洪义逾期不支付租金累计超过十日。本案中，朱洪义未按合同约定的日期交纳第二期租赁费33185元超过十日，朱洪义存在违约行为，江源公司要求朱洪义承担违约金符合法律规定。但朱洪义认为江源公司主张的违约金过高，要求调整为实际损失的30%，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。本案中，朱洪义未按约交纳第二期租金33185元，故江源公司主张的违约金33185元过高，根据以上法律规定，违约金应为9955.5元。遂依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条之规定，判决：一、江源公司向朱洪义朱洪义退还2016年1月21日至2016年2月26日期间的租金3789元和物业费744元。二、江源公司向朱洪义退还保证金5000元。三、江源公司向朱洪义赔偿损失7400元。四、朱洪义向江源公司支付2016年7月1日至2016年8月1日租金3072元和物业费603.36元（100.56平方米X6元）。五、朱洪义向江源公司支付2015年度-2016年度的暖气费1438元。六、朱洪义向江源公司支付违约金9955.5元。七、朱洪义支付的公证费1490元，由朱洪义承担745元，由江源公司承担745元。八、驳回朱洪义其它诉讼请求。九、驳回江源公司的其他反诉请求。案件受理费2350元，由朱洪义负担1188元，由江源公司负担1162元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对原审查明的事实予以确认。本院另查明，双方合同还约定：第一期租金的支付时间为签订合同之日缴纳。双方同意有下列情形之一的，一方可书面通知另一方解除本合同，违反合同的一方，应向另一方按月租金的五倍支付违约金。朱洪义逾期不全额支付租金累计超过十五天的；朱洪义逾期不支付租金累计超过十日的。合同第十条还约定，租赁期间，非本合同规定的情形江源公司擅自解除本合同，提前收回该房屋的，江源公司应向朱洪义支付三个月的租金作为赔偿。本院认为，双方当事人对原审判决认定合同有效以及退还保证金及朱洪义承担暖气费的事实均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为:一、合同解除时间及相关租金、物业费问题；二、关于江源公司锁门期间租金及损失问题；三、违约责任及违约金数额问题。关于争议焦点一。因朱洪义于2016年7月31日搬出，双方于2016年8月1日签订商铺交接协议书，并将商铺交还江源公司，故原审判决认定租赁合同于2016年8月1日解除，并无不当。据此，朱洪义应当承担履行期间即自2015年1月1日起至2016年7月31日止的租金和物业费。关于B15、16号商铺租金，自2015年1月1日至2016年7月31日止，每月租金为3072元，共19个月，朱洪义已支付18个月的租金，尚欠2016年7月份的租金3072元。商铺物业费每月每平方米6元，100.56平方米，朱洪义应缴纳2016年7月1日至2016年8月1日物业费603.36元。综上，原审判决认定的相关租金及物业费，亦无不当。关于争议焦点二。江源公司应当通过合法手段解除合同，其擅自锁门的行为，违反了出租人负有向承租人交付房屋并使房屋保持在可以使用状态的合同义务，江源公司理应承担锁门37天期间的损失，原审判决按每天200元计算，江源公司应退还此37天租金并无不当。关于春节闭市期间房租损失问题。因朱洪义租赁房屋时，江源公司并没有免除该期间的租金。如合同正常履行朱洪义负有支付该七天租金的义务，且朱洪义对租赁物享有占有使用权，江源公司锁门行为妨碍承租人的使用权，故江源公司理应承担因其锁门产生该期间的损失，其主张扣减春节期间租金损失的上诉理由不能成立。关于公证费，双方当事人对朱洪义因江源公司锁门采取公证支付公证费1490元公证费均无异议，因朱洪义违约在先，对纠纷产生负有责任，原审判决其承担一半公证费正确。关于争议焦点三。双方当事人在合同中未约定租金的交纳方式是先交后免还是先免后交，故双方产生争议。从合同内容看，双方对总租金按三期的缴纳方式进行了约定，对租金的数额及交付时间明确为：第一期为3年商铺租金总额的50%，交付时间为签订合同之日；第二期为3年商铺租金总额的30%，交付时间为2015年12月10日；第三期为3年商铺租金总额的20%，于2016年12月10日前缴纳。上述约定内容足以证实承租方全部租金最终交付时间为2016年年底之前，故朱洪义负有在租赁期满两年内必须支付所有租金的义务。朱洪义在2015年12月10日前未交第二期租金，其行为已构成违约。根据合同约定：承租方逾期不全额支付租金累计超过十五天的，应向另一方按月租金的五倍支付违约金。诉争租赁物月租金为3072元，按五倍计算违约金为15360元。朱洪义逾期欠付第二期租金，其应当承担逾期付款的违约金。鉴于朱洪义一审主张违约金过高，原审法院调减为9955.5元。本院认为，根据朱洪义欠付的各项费用，原审法院调减违约金并无不当，江源公司主张违约金过低的理由不能成立。关于江源公司的违约问题。根据双方合同约定：租赁期间，非本合同规定的情形出租方擅自解除合同，提前收回该房屋的，出租方应当向承租方支付三个月的租金作为赔偿。因江源公司虽实施单方锁门行为，但其并未解除合同，也未收回房屋，故朱洪义以此主张由江源公司支付违约金的理由缺乏事实和法律依据。关于朱洪义主张的经营损失。朱洪义提出江源公司违约锁门应承担每天200元合计18000元损失，但合同约定承租方未经出租方同意，关闭商铺一天处罚200元，并未约定出租方关闭商铺的违约责任，合同条款仅约束承租方而非出租方，其主张的损失也缺乏事实和法律依据。本院不予支持。综上所述，双方当事人的上诉理由均依法不能成立，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费朱洪义预交503元，由朱洪义负担，霍尔果斯江源国际贸易有限公司预交1122元，由霍尔果斯江源国际贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 凤审 判 员  芦海龙代理审判员  杨 静二〇一七年六月六日书 记 员  于 洋