湖南省益阳市资阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0902刑初74号
公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。
被告人徐荣，男，1981年10月16日出生于湖南省沅江市，汉族，小学文化，无业，住沅江市。因犯贩卖毒品罪，2013年4月17日被湖南省沅江市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，2013年7月6日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，2015年1月30日被益阳市南县公安局网上追逃。因涉嫌贩卖毒品罪，2017年9月25日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于益阳市看守所。
辩护人李吉，湖南天见律师事务所律师。
辩护人李艳召，湖南滨湖律师事务所律师。
湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉[2018]73号起诉书指控被告人徐荣犯开设赌场罪、贩卖毒品罪，于2018年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月24日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员赵某出庭支持公诉，被告人徐荣及其辩护人李吉、李艳召均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、开设赌场
2015年1月20日至1月22日期间，被告人徐荣伙同陈文（已判刑）、曾庆军（在逃）等人在益阳市南县茅草街丰产村，以“扳坨子”的方式开设赌场，招揽参赌人员进行赌博，从中抽头渔利共计人民币25800元。
二、贩卖毒品
2017年9月，被告人徐荣在益阳市资阳区贩卖毒品海洛因二次。具体犯罪事实如下：
1、2017年9月17日14时许，被告人徐荣在益阳市资阳区臭水沟对面一巷子里，以50元的价格向吸毒人员孙某贩卖毒品海洛因约0.04克。
2、2017年9月24日上午9时许，被告人徐荣在益阳市资阳区口味王槟榔厂大门口，以200元的价格向吸毒人员童某贩卖毒品海洛因约0.13克。
2017年9月24日13时许，被告人徐荣在益阳市资阳区被民警抓获归案，民警当场在其身上及所驾驶的摩托车上查获并扣押毒品净重5.4克。经益阳市公安局物证鉴定所物证检验报告鉴定：被扣押的毒品中检测出海洛因成分。
被告人徐荣到案后，如实供述其犯罪事实，并协助公安机关抓捕了其他犯罪嫌疑人，查证属实。
上述事实，被告人徐荣在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍信息、到案经过、公安行政处罚决定书、扣押物品清单及决定书、通话记录、犯罪嫌疑人立功证明及相关材料（到案经过、立案决定书、拘留证、逮捕证、讯问笔录）、刑事判决书、刑满释放证明书、强制隔离戒毒决定书等书证,证人徐某1、徐某2、龚某、冯某、周某、朱某、张某、孙某、童某的证言,同案犯陈某的供述,辨认、检查、称量、提取笔录,益公物鉴（理化）字[2017]1074号物证检验报告,被告人徐荣的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人徐荣伙同他人开设赌场，提供赌场场所及用具，组织多人进行赌博，并从中营利，其行为构成开设赌场罪；违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人徐荣犯开设赌场罪、贩卖毒品罪的罪名成立。
本案开设赌场罪系共同犯罪，被告人徐荣系该赌场股东之一，负责接待，雇请人员，参与分赃，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚，辩护人提出其系从犯的辩护意见，不符合客观事实及法律规定，本院不予采纳。
经查，被告人徐荣系有吸毒情节的贩毒人员。其被抓获时身上查获的毒品海洛因（5.4克）应当认定为贩卖毒品的数量，鉴于其自己吸食毒品的情节，且查获的毒品没有流入社会，可酌情从轻处罚。辩护人的该辩护意见，符合客观事实及法律规定，本院予以采纳。
被告人徐荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人徐荣到案后，如实供述其罪行，依法从轻处罚；协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，查证属实，具有一般立功表现，依法从轻处罚。被告人徐荣在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关建议对被告人徐荣合并执行，在有期徒刑二年至三年之间量刑，并处罚金的建议适当，本院予以采纳。综上，根据被告人徐荣的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款，第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第五十六条第一款，第三百五十六条，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第四十五条，第四十七条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人徐荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元，上缴国库。
二、追缴被告人徐荣违法所得人民币250元，上缴国库。
三、对扣押的5.4克毒品海洛因，依法由公安机关予以销毁。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人徐荣的刑期自2017年9月25日起至2019年11月24日止。所判罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹绍华
人民陪审员 赵永清
人民陪审员 钟 萍
二〇一八年六月八日
书 记 员 龙 韵
附：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。