福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终3029号上诉人（原审被告）福州新世纪建筑劳务有限公司，住所地福建省福州市台江区五一南路189号8座4层309单元。法定代表人：陈章林，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖明敏、张睿，福建中天成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）黄云全，男，1972年2月14日出生，汉族，住重庆市梁平县。委托诉讼代理人：肖宗杰、陈勇辉，福建瑞权律师事务所律师。上诉人福州新世纪建筑劳务有限公司（以下简称“新世纪公司”）因与被上诉人黄云全工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省福州市台江区人民法院（2014）台民初字第2355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。新世纪公司上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或改判驳回黄云全的一审全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用均由黄云全承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。首先，一审对载有黄云全从交通事故侵权方获取赔偿金额的（2013）仓民初字第4265号民事判决未予质证，违反法定程序，应将本案发回重审。其次，新世纪公司与黄云全之间存在的是劳务关系，一审判决仅凭新世纪公司签收了《认定工伤决定书》及签署同意意见，就将本案当事人之间的关系定性为劳动关系，属于认定事实不清，应予撤销。再者，即便新世纪公司应对黄云全的损失承担赔偿责任，但黄云全已从交通事故侵权人处获得住院伙食补助费、误工费、护理费这三项实际损失的赔偿，应在本案工伤保险待遇纠纷中予以扣除。黄云全辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本案黄云全工伤的事实清楚，新世纪公司应支付相应的工伤保险待遇，请求驳回上诉，维持原判。黄云全向一审法院起诉请求：1.解除黄云全与新世纪公司之间的劳动关系；2.新世纪公司支付给黄云全医疗费47432.34元、住院伙食补助费1476元、停工留薪期待遇48084元、护理费3632.6元、一次性伤残补助金36036元、一次性工伤医疗补助金23881元、一次性伤残就业补助金23881元、交通费1000元、劳动能力鉴定费320元，以上合计185742.9元；3.本案诉讼费用由新世纪公司承担。一审法院认定事实：2013年5月12日5时20分许，黄云全骑行的电动车沿仓前路南侧非机动车西往东行驶至龙潭角路段时，发生案外人陈光祥驾驶的闽Ａ×××××小型普通客车越过道路中心线至南侧非机动车道，该小型客车右侧前车门与黄云全乘坐的电动车车头位置发生碰撞，造成黄云全受伤的交通事故。事故发生后，黄云全即被送往福州市第二医院住院治疗，共计住院23天，至6月4日出院。出院诊断：1.左股骨上段粉碎性骨折；2.脑震荡；3.头皮裂伤，头皮血肿。出院医嘱：1.继续手术切口换药；2.继续加强功能锻炼，患肢禁止负重、剧烈活动；3.定期拍片复查，术后2个月门诊拍片复查；4.待骨折愈合后，可考虑二次手术取内固定术，建议休息三个月。同年6月3日，黄云全入闽侯县南屿中心卫生院住院治疗，共计住院18日至6月22日出院。2013年11月12日，黄云全因本起事故所受伤害经福州市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年4月15日经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。同年7月21日，黄云全向福州市台江区劳动争议仲裁委员会提请劳动仲裁，福州市台江区劳动争议仲裁委员会以黄云全申诉时未提供有关证据为由不予受理（台劳仲不字[2014]38号）。诉讼中新世纪公司不服福州市人力资源和社会保障局作出的工伤认定结论，于2014年12月24日向福州市仓山区人民法院提起行政诉讼，要求撤销福州市人力资源和社会保障局作出的台劳险伤025号《认定工伤决定书》。因本案须以该行政诉讼案件审理结果为依据，故本案予以中止审理。2015年2月2日，福州市仓山区人民法院作出（2015）仓行初字第11号《行政裁定书》，以新世纪公司无正当理由超过起诉期限为由，裁定驳回新世纪公司的起诉。后新世纪公司不服该裁定提起上诉，福州市中级人民法院经审理后作出（2015）榕行终字第184号《行政裁定书》，裁定驳回上诉，维持原裁定。诉讼中，新世纪公司就黄云全在闽侯县南屿中心卫生院的治疗与事故是否具有关联性，向一审法院申请司法鉴定。后新世纪公司撤回鉴定申请。另查，黄云全就造成其受伤的交通事故于2013年7月以案外人陈光祥、王仁汉及中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司为被告，向福州市仓山区人民法院提起机动车交通事故责任纠纷之诉。福州市仓山区人民法院经审理后作出（2013）仓民初字第4265号《民事判决书》，判决前述三被告共计向黄云全赔付医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金等各项经济损失145067.24元。现该判决已经发生法律效力。一审法院认为，黄云全与新世纪公司之间存在劳动关系的事实，已经福州市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》确认，新世纪公司虽对该决定书不服提起行政诉讼，然经福州市中级人民法院作出的已经发生法律的民事裁定查明的事实，新世纪公司在黄云全申请工伤认定时已签署同意意见并加盖公章，后又授权委托代理人程爱林签收了前述《认定工伤决定书》。因此，新世纪公司在黄云全申请工伤认定时对双方存在劳动关系的事实并无异议。现其在本案中辩解双方为劳务关系缺乏依据，一审法院不予采纳。黄云全根据《工伤保险条例》第三十七条之规定要求与被告解除劳动关系的主张于法有据，予以支持，一审法院确认双方劳动关系于黄云全提出请求之日，即2014年7月25日解除。关于黄云全诉请的工伤保险待遇各项金额，一审法院根据双方当事人提供的证据及庭审情况作出如下认定：1.医疗费。黄云全诉请医疗费47432.34元。新世纪公司认为黄云全转院治疗没有依据，转院发生的医疗费其不予认可；且黄云全因第三人侵权可能已经获得医疗费赔偿，该部分应予以扣除。一审法院认为，黄云全因第三人侵权受伤，医疗费用应由该第三人承担。现黄云全已就医疗费提起侵权之诉，该项诉请已经生效的民事判决获得支持，故黄云全再诉请医疗费于法无据，一审法院不予支持。2.住院伙食补助费。黄云全诉请住院伙食补助费按36元/天计算，住院41天共计1476元。新世纪公司对黄云全提出的住院天数有异议。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、《福建省实施办法》第二十五条及统筹地区工伤保险待遇标准的有关规定，职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%酌定发给住院伙食补助费。结合本案证据材料，一审法院认定黄云全住院伙食补助费为861元（30元/天×70%×41天）。3.停工留薪期待遇。黄云全诉请停工留薪期12个月，每月工资4007元，共计48084元。新世纪公司认为黄云全诉请的该项金额计算标准有误，停工留薪期应当认定为4个月，计算标准应当根据黄云全工资。一审法院认为，黄云全因交通事故受伤住院治疗41天，结合黄云全出院医嘱及其伤情愈合情况，新世纪公司对停工留薪期的抗辩意见有理，一审法院予以采纳，一审法院确认停工留薪期待遇为16028元（4007元/月×4个月）。4.护理费。黄云全诉请护理费按88.6元/天计算，住院41天共计3632.6元。新世纪公司对该项目的计算天数提出异议。一审法院认为，黄云全因事故受伤住院治疗，客观上需要护理。现双方对住院期间的护理费计算标准不持异议，结合本案证据材料，一审法院认定黄云全在停工留薪期内的护理费为3632.6元（88.6元×41天）。5.一次性伤残补助金。黄云全据福州市劳动能力鉴定委员会作出的九级伤残鉴定结论，诉请一次性伤残补助金36036元（4007元/月×9个月）。新世纪公司认为该项目应当按照黄云全的本人工资计算。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，黄云全的诉请于法有据，一审法院确认一次性伤残补助金为36036元。6.一次性工伤医疗补助金。黄云全诉请23881元[0.2×4007元/月×（71.8岁-42岁）后取整]。新世纪公司认为黄云全诉请的计算标准有误，应按照3586.99元/月工资标准计算。一审法院认为，黄云全因本起事故造成九级伤残，现其本人提出与用人单位解除劳动关系，依照《福建省工伤保险条例实施细则》第二十七条之规定，该项目标准应按照所在地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除劳动关系时年龄之差以及解除劳动关系时统筹地区上年度职工月工资为基数计算。根据一审法院上述认定的双方当事人系2014年7月25日解除劳动关系，故一审法院确认一次性工伤医疗补助金为23881元。7.一次性伤残就业补助金。黄云全因本起事故造成九级伤残，依照《工伤保险条例》第三十七条及《福建省工伤保险条例实施细则》第二十七条之规定，一审法院确认一次性伤残就业补助金为23881元。8.交通费。黄云全诉请交通费1000元。新世纪公司认为该费用应当参考黄云全转院、门诊需要的情况，以门诊次数按公交车的标准计算。一审法院认为，依据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，黄云全未提供证据证明其有赴统筹地区之外的医院进行治疗，故就该项诉请一审法院不予支持。9.劳动能力鉴定费。黄云全诉请鉴定费320元。一审法院认为，黄云全的该项主张符合法律规定应予以支持，一审法院确认伤残鉴定费为320元。综上，一审法院确认黄云全的工伤保险待遇金额为104639.6元（861元+16028元+3632.6元+36036元+23881元+23881元+320元），黄云全诉请超过一审法院确认的部分，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，并参照《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第二十八条规定，判决：一、黄云全与福州新世纪建筑劳务有限公司的劳动关系于2014年7月25日解除；二、福州新世纪建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付给黄云全住院伙食补助费、停工留薪期待遇、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费等共计104639.6元；三、驳回黄云全的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由福州新世纪建筑劳务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。根据双方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院依法确认一审认定的事实属实。本院认为，第一，黄云全在新世纪公司承建的新港苑安置房从事木工工作，其在上班途中因第三人的交通事故导致工伤九级伤残的事实清楚，已经福州市人力资源和社会保障局作出工伤认定及福州市劳动能力鉴定委员会进行鉴定，且该工伤认定的决定业经一审、二审诉讼予以确认，故本院对此亦予以确认为工伤。新世纪公司作为用人单位，未依法为黄云全办理工伤保险，其应当按照《中华人民共和国社会保险法》及国务院《工伤保险条例》的规定向黄云全支付各项工伤保险待遇费用。新世纪公司关于其与黄云全之间存在的是劳务关系的上诉理由，缺乏事实与法律依据，本院不予认可。第二，新世纪公司主张黄云全已从交通事故侵权人处获得住院伙食补助费、误工费、护理费这三项实际损失的赔偿，应在本案工伤保险待遇纠纷中予以扣除上述三项费用。但根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”，本案一审判决已按照上述规定将另案交通事故侵权人赔付的黄云全医疗费用47432.34元予以扣除，现新世纪公司主张将黄云全的住院伙食补助费、误工费、护理费再予以扣除，明显缺乏法律依据，且本案为工伤保险待遇案件，与另案的交通事故赔偿案件系两个不同的法律关系，不存在重复计算损失的情形，更有利于保护工伤受害者的合法权益，故本院对新世纪公司的该项主张，不予支持。另，一审采纳福州市仓山区人民法院（2013）仓民初字第4265号民事判决的内容，不违反法定程序，因为该判决已发生法律效力，其所确认的事实无需当事人举证证明。综上所述，新世纪公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由福州新世纪建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  袁文伟代理审判员  陈秀瑜代理审判员  马 青二〇一六年十一月二十六日书 记 员  章信淡