安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮民一终字第00520号
上诉人（原审原告）：聂兆昌，男，1961年7月1日出生，汉族。
委托代理人：杨开厂，淮南市潘集区法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审被告）：浙ＸＸ汇机电设备安装有限公司，住所地浙江省诸暨市暨阳街道人民北路218号，组织机构代码14627243-9。
法定代表人：张建华，该公司董事长。
委托代理人：俞俊江，浙江墨恒律师事务所律师。
委托代理人：陈韦羲，浙江墨恒律师事务所律师。
上诉人聂兆昌因劳动争议纠纷一案，不服安徽省淮南市潘集区人民法院（2015）潘民一初字第01041号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月14日公开开庭审理了本案。上诉人聂兆昌及其委托代理人杨开厂到庭参加了诉讼，被上诉人浙ＸＸ汇机电设备安装有限公司（以下简称华汇机电）经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
聂兆昌原审诉称：2012年6月，聂兆昌经人介绍到华汇机电承包的四川省内江市的一工地从事电焊工作。2013年5月，华汇机电又安排聂兆昌到其下属的淮南市田集电厂项目工地从事电焊工作。2013年6月25日，聂兆昌在工作中致右下肢受伤，随后聂兆昌被送往淮南市第五人民医院住院治疗48天，经淮南市人力资源和社会保障局认定为工伤，安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍九级。后双方因工伤赔偿问题产生纠纷，聂兆昌向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请裁仲。因聂兆昌不服仲裁裁决，依法诉至法院，请求法院判令：一、解除双方之间的劳动关系；二、华汇机电赔偿聂兆昌医疗费103324.80元（其中票据18张3324.80元，二次手术治疗费用100000元）、住院护理费6250元（4883.08元／月÷30天／月×80％×48天）、一次性伤残补助金59400元（6600元／月×9个月）、停工留薪期工资79200元（6600元／月×12个月）、一次性工伤医疗补助金29298.48元（6个月统筹地区工资，4883.08元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金48830.80元（10个月统筹地区工资，4883.08元／月×10个月）、交通住宿费3000元、劳动能力鉴定费730元；三、华汇机电支付未签订书面劳动合同的双倍工资79200元（6600元／月×12个月）；四、华汇机电支付经济补偿金13200元；五、华汇机电为聂兆昌补办2012年至2015年2月期间的养老保险；六、华汇机电支付聂兆昌精神抚慰金50000元；合计472434.08元。
华汇机电原审辩称：1、聂兆昌的诉请没有法律依据，应当予以驳回。聂兆昌的请求既有基于劳动法律关系产生的，又有根据侵权法律关系的损害赔偿权，属于法律关系竞合，违反了民事诉讼法有关一事不再理的原则；2、关于本案事实部分，聂兆昌受伤后，华汇机电负担了聂兆昌的医疗费、生活费、交通费等费用，并且多次与聂兆昌协商，甚至与劳动行政机关工作人员一起前往聂兆昌户籍所在地进行协商，但均没有达成和解，聂兆昌经法定程序仲裁后执意诉讼，且其诉请金额远远超过法律规定，这是聂兆昌滥用其诉权，浪费司法资源，是缠讼行为；3、聂兆昌的损失已经淮南市劳动人事争议仲裁委员会裁决，华汇机电尊重仲裁机关的裁决；4、同意解除双方的劳动关系。
原审查明：2012年6月，聂兆昌经人介绍到华汇机电承包的四川省内江市工地从事电焊工。2013年5月，聂兆昌到华汇机电下属的淮南市田集电厂项目工地工作。同年6月25日，聂兆昌在工地工作中致右下肢受伤，当天，聂兆昌被送往淮南市第五人民医院住院治疗，经诊断聂兆昌的伤情为：右股骨干粉碎性骨折伴位移；右外踝骨折。聂兆昌于2013年8月11日出院，住院48天（其中华汇机电派人护理至2013年7月5日）。聂兆昌受伤后，华汇机电为其支付医疗费23860.80元，预付其他费用20000元。2014年2月11日，淮南市人力资源和社会保障局认定聂兆昌所受伤害为工伤。2014年11月20日、12月30日聂兆昌的劳动功能障碍先后经淮南市劳动能力鉴定委员会和安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定为九级。聂兆昌在华汇机电处工作时，日工资为200元，华汇机电未给聂兆昌参加社会保险，也未缴纳社会保险费。聂兆昌于2015年3月9日向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，淮南市劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月14日做出（2015）淮劳人仲案字第29号仲裁裁决书。裁决内容为：一、聂兆昌与华汇机电之间的劳动关系自本裁决生效之日起解除；二、华汇机电于本裁决生效之日起10日内支付聂兆昌各项工伤待遇合计128842.28元。其中：一次性伤残就业补助金48830.80元（4883.08元／×10个月）、一次性工伤医疗补助金29298.48元（4883.08元／×6个月）、一次性伤残补助金39150元（200元／天×9个月×21.75天）、劳动能力鉴定费730元、停工留薪期工资26100元（200元／天×6个月×21.75天）、护理费4733元（4796.60元／月×80%÷30天×（48－11）］，扣除已付的工伤费用20000元；三、华汇机电于本裁决生效之日起10日内支付聂兆昌经济补偿金2790元（930元／月×3个月）；四、华汇机电于本裁决生效之日起60日内为聂兆昌补办2012年6月至2015年2月养老保险（具体事宜由社会保险经办机构核定）；五、驳回聂兆昌的其它仲裁请求。
原审另查明：2012年、2013年、2014年淮南市职工月平均工资分别为4796.60元、4883.08元、4913.70元。
原判认为：聂兆昌到华汇机电工作并由华汇机电向聂兆昌支付劳动报酬，双方之间存在劳动关系。聂兆昌请求解除与华汇机电之间的劳动关系，华汇机电亦同意解除，对聂兆昌的该项诉请，依法予以支持。本案中，关于聂兆昌诉请的各项赔偿问题，聂兆昌因工致残，依法享受社会保险待遇。因华汇机电未依法为聂兆昌缴纳社会保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，聂兆昌的损失应由华汇机电予以支付。聂兆昌在本次工伤事故中的损失为：1、医疗费：因聂兆昌所举医疗费发票无相应的病历予以印证，二次手术费100000万元既未实际发生也未提供二次手术费所需费用的鉴定意见，对聂兆昌的该项诉讼请求，依法不予支持。2、住院护理费：根据《安徽省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十八条“职工住院治疗工伤期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80％。在医疗机构出具证明前，已领取的生活护理费不足规定标准的，由单位补足差额部分”之规定，聂兆昌住院48天，医院长期医嘱为一人陪护，扣除华汇机电派人护理11天，其妻子实际护理37天，住院护理费应为4733元（4796.60元／月÷30天／月×（48-11）天×80％］。3、一次性伤残补助金：根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》及《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资，……”之规定，一次性伤残补助金应为39150元（200元／天×21.75天／月×9个月）。4、停工留薪期工资：根据《安徽省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十八条“市劳动能力鉴定委员会承担以下任务……（三）停工留薪期的确认……”之规定，因聂兆昌既未提供劳动能力鉴定委员会停工留薪期的鉴定意见，也未向原审法院申请对其停工留薪期进行鉴定，对聂兆昌的该项诉请不予支持。5、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金为78979.20元。根据《安徽省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准：……九级伤残为6个月，……；一次性伤残就业补助金的标准：……九级伤残为10个月，……”之规定，一次性医疗补助金应为29482.20元（4913.70元／月×6个月），一次性伤残就业补助金应为49137元（4913.70元／月×10个月），对聂兆昌多请求的部分依法不予支持。6、交通费364.50元，对聂兆昌多请求的部分依法不予支持。具体理由原审法院已在证据的分析中予以阐述，在此不再赘述。7、劳动能力鉴定费730元，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付……（九）劳动能力鉴定费”之规定，聂兆昌该项诉请符合法律规定，依法予以支持。8、关于华汇机电未与聂兆昌签订书面劳动合同的双倍工资的问题。因未签订劳动合同的双倍工资是对用人单位故意不与劳动者签订书面劳动合同或者拖延签订劳动合同，以及故意不与劳动者签订无固定期限的劳动合同的违法行为给予的惩罚性的赔偿制度。因此该双倍工资不属于劳动报酬，其诉讼时效起算点应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，聂兆昌请求支付未签订劳动合同的双倍工资的仲裁时效应从法律规定的用工一年期满视为双方签订无固定期限劳动合同之日即2013年7月起计算。2014年7月聂兆昌申请仲裁的诉讼时效满一年，聂兆昌于2015年3月9日申请仲裁，已超过法律规定的一年的仲裁时效期间，且无不可抗力或者其他正当理由，对聂兆昌的该项诉讼请求依法不予支持。9、经济补偿金：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”及第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，因双方均未提供聂兆昌解除劳动合同前的12个月工资，且聂兆昌受伤后，华汇机电未给其安排工作，可按统筹地区的上年度月工资标准予以计算，应为14741.10元（4913.7元／月×3个月）。10、关于补办2012年至2015年6月期间的养老保险问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，聂兆昌请求华汇机电为其补办2012年至2015年6月期间的养老保险的诉请，依法应当由社会保险费征收机构责令限期补足，不属于法院受理范围，对聂兆昌的该项诉请，依法不予支持。11、聂兆昌诉请的精神抚慰金无法律依据，依法不予支持。综上，华汇机电应支付聂兆昌的各项费用为138337.80元，扣除华汇机电已支付的20000元，聂兆昌的实际损失为118337.80元。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六第一款、第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款、第六十三条第一款，《工伤保险条例》第二条、第三十条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第十八条第（三）项、第二十四条、第二十七条第（五）项、第二十八条第（七）项之规定，判决如下：一、聂兆昌与浙ＸＸ汇机电设备安装有限公司劳动关系于本判决生效之日起解除；二、浙ＸＸ汇机电设备安装有限公司支付聂兆昌护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、劳动能力鉴定费、解除劳动合同经济补偿金共计138337.80元，扣除已支付20000元，尚有118337.80元，于本判决生效后十五日内一次性付清；三、驳回聂兆昌的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由浙ＸＸ汇机电设备安装有限公司负担。
宣判后，聂兆昌不服，向本院提起上诉称：一、停工留薪期不支持是错误的。《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条明确规定，停工留薪期一般计算到伤残鉴定前一日止，停工留薪期工资一般按受伤前十二个月的平均工资计算，包括补贴、加班费。若工资高于统筹地区百分之三百的，按百分之三百计算。二、经济补偿金计算错误，应按聂兆昌受伤前十二个月的平均工资计算，若工资高于统筹地区百分之三百的，按百分之三百计算。三、双倍工资索赔没有超过仲裁时效。聂兆昌是华汇机电于2012年6月份招用的工人，2013年3月份随公司来到河北秦皇岛工地工作，后转工地于2013年5月29日来到田集电厂从事电焊工作。2013年6月25日受伤被救护车送进医院时，仲裁时效中断，2014年4月12日工伤认定决定书生效时重新计算仲裁时效，聂兆昌从2015年1月28日申请劳动仲裁到2015年3月9日受理的期间应视为时效中止。四、给职工缴纳养老保险是华汇机电的法定责任，但一审法院没有询问养老保险缴费情况，属事实调查不清、认定错误，这些年华汇机电不给缴纳养老保险，都是聂兆昌个人自己垫付，返还劳动关系存续期间个人垫付的养老保险的诉请应当得到支持。五、精神损害赔偿应当得到支持。这是一起由于用人单位没有采取安全措施造成的安全事故，根据相关法律规定，工伤职工除享受工伤待遇外，仍有向用人单位主张赔偿的权利。六、聂兆昌要求的后续治疗费及二次手术费应当得到支持。根据《工伤保险条例》的规定，职工发生工伤，用人单位应采取措施积极救治，但当聂兆昌通知华汇机电派人带钱过来为其做二次手术时，被华汇机电拒绝，致使五根钢钉至今仍留在聂兆昌大腿内，给聂兆昌的身心健康带来了极大的危害。七、交通住宿费应当得到支持。申请工伤认定、劳动能力鉴定期间的差旅费应由华汇机电全部承担。八、聂兆昌右脚踝造成的创伤性关节炎后遗症，恳请法院指定鉴定机构认定解决。九、聂兆昌复查治疗期间的医疗费，恳请法院向劳动能力鉴定委员会调取病历后认定解决。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判，本案诉讼费用由华汇机电负担。
华汇机电辩称：一、原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二、聂兆昌上诉主张的赔偿金额不合理。1、对于医疗费的问题，原判将不合理及未发生的费用予以剔除符合案件客观实际情况。2、对于住院护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金原判认定是合法合理的。3、对于停工留薪期问题，仲裁裁决书确定的时间本身已经过长，原判认定期间也是过长的，但华汇机电尊重法院的裁判结果。4、对于交通费的问题，聂兆昌在原审中提供的材料不能反应其主张的事实，原判依据案件事实和职权裁判，华汇机电尊重原审判决。5、对于未签订劳动合同双倍工资的问题。华汇机电认为聂兆昌的主张已经超过诉讼时效。6、对于社会保险的问题，并不属于人民法院的受理范围。7、对于精神抚慰金的问题，我国劳动法律法规没有规定为工伤保险待遇的项目，聂兆昌的主张没有法律依据。
二审中，聂兆昌为支持其上诉，向本院提交了一份社会保险缴费票据，证明聂兆昌在山东省肥城市缴纳了社会保险费用，应当由华汇机电返还该笔费用。华汇机电未到庭质证。本院对该份证据的真实性予以确认，因聂兆昌在原审中没有要求华汇机电返还社保费用的诉请，故对聂兆昌的证明观点不予采信。
聂兆昌所举其他证据与一审相同，本院认证意见与一审一致。
本院依据聂兆昌的申请前往淮南市劳动人事争议仲裁委员会调取了仲裁申请书接收登记表一份、聂兆昌仲裁时提交的证据一份、仲裁庭庭审笔录一份。聂兆昌质证认为，对该证据的真实性无异议，仲裁申请书接收登记表能够证明聂兆昌在2015年2月11日之前向仲裁机构提出请求。华汇机电质证认为，对该证据真实性无异议，即便按照仲裁申请书接收登记表上载明的时间计算，聂兆昌主张的双倍工资也已超时效，关于聂兆昌复查治疗期间的医疗费，华汇机电在聂兆昌就医时就已经全部垫付。本院认为该组证据能够证明聂兆昌于2015年1月29日向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。
二审对一审查明事实中除“聂兆昌于2015年3月9日向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁”以外的事实予以确认。
另查明：聂兆昌于2015年1月29日向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。
根据聂兆昌的上诉理由和请求以及华汇机电的答辩意见，本院归纳本案争议焦点如下：1、原判关于聂兆昌停工留薪期工资、经济补偿金、精神抚慰金、医疗费、交通费、住宿费的认定是否正确；2、聂兆昌诉请的未订立书面劳动合同双倍工资是否超过仲裁时效。
针对上述争议焦点，本院评判如下：
关于争议焦点一：1、根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条的规定，工伤职工停工留薪期的具体时间，按《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》执行。对照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，淮南市劳动人事争议仲裁委员会（2015）淮劳人仲案字第29号仲裁裁决书认定聂兆昌的停工留薪期为6个月并无不当。聂兆昌称其工资为220元／天，经当庭询问，聂兆昌认可其工资为包吃包住200元／天，如果不在工地吃饭，饭钱不会额外支付。故聂兆昌的工资应为200元／天。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，聂兆昌的停工留薪期工资应为26100元（200元／天×21.75天×6个月）。聂兆昌认为原判停工留薪期工资认定错误的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。2、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。双方虽未提供其劳动合同解除前十二个月的平均工资，但双方均认可聂兆昌的工资为200元／天，故聂兆昌解除劳动合同的经济补偿金应为13050元（200元／天×21.75天×3个月）。原判关于聂兆昌经济补偿金的计算有误，本院予以纠正。3、聂兆昌诉请的精神抚慰金于法无据，本院不予支持。4、聂兆昌在庭审中称其复查治疗期间的完整病历原件在淮南市劳动人事争议仲裁委员会，本院庭后前往淮南市劳动人事争议仲裁委员会予以调取，但并未取得相关病历，故聂兆昌诉请的复查治疗期间的医疗费3324.80元，因无相关病历予以印证，本院不予支持。聂兆昌诉请的二次手术治疗费100000元，因该费用并未实际发生，且聂兆昌亦未提供相应鉴定意见，聂兆昌可待相关费用发生后另行主张。5、原判关于聂兆昌交通费、住宿费的认定并无不当，聂兆昌认为原判交通费、住宿费的认定错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于争议焦点二：聂兆昌于2012年6月到华汇机电工作，双方未签订书面劳动合同，聂兆昌诉请的未签订书面劳动合同双倍工资的仲裁时效应从2013年7月起计算。根据相关规定，劳动者申请工伤认定属于劳动争议仲裁时效的中断事由，自工伤认定书生效之日起重新计算仲裁时效期间。淮南市人力资源和社会保障局于2014年2月11日作出工伤认定决定书，认定聂兆昌所受伤害为工伤。故聂兆昌申请仲裁的时效中断，应从2014年2月11日重新计算仲裁时效。聂兆昌于2015年1月29日向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。故聂兆昌申请仲裁的时间并未超过法律规定的一年仲裁时效。聂兆昌认为双倍工资索赔未超仲裁时效的上诉理由能够成立，本院予以支持。但聂兆昌诉请的未订立书面劳动合同的双倍工资计算有误，本院依法调整为47850元（200元／天×21.75天×11个月）。
关于聂兆昌要求华汇机电返还其个人垫付的养老保险费及右脚踝创伤性关节炎后遗症，恳请法院指定鉴定机构认定解决的上诉请求，因聂兆昌在起诉时并未主张，故本案依法不予处理。
综上，聂兆昌的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持安徽省淮南市潘集区人民法院（2015）潘民一初字第01041号民事判决第一项，即“聂兆昌与浙ＸＸ汇机电设备安装有限公司劳动关系于本判决生效之日起解除”；
二、撤销安徽省淮南市潘集区人民法院（2015）潘民一初字第01041号民事判决第二项、第三项，即“浙ＸＸ汇机电设备安装有限公司支付聂兆昌护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、劳动能力鉴定费、解除劳动合同经济补偿金共计138337.80元，扣除已支付20000元，尚有118337.80元，于本判决生效后十五日内一次性付清”、“驳回聂兆昌的其他诉讼请求”；
三、浙ＸＸ汇机电设备安装有限公司支付聂兆昌护理费4733元、一次性伤残补助金39150元、一次性医疗补助金29482.20元、一次性伤残就业补助金49137元、交通费364.50、劳动能力鉴定费730元、解除劳动合同经济补偿金13050元、停工留薪期工资26100元、未订立书面劳动合同双倍工资47850元，共计210596.70元，扣除已支付的20000元，尚有190596.70元，于本判决生效后十五日内一次性付清；
四、驳回聂兆昌的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担方式按一审判决执行，二审案件受理费10元，由浙ＸＸ汇机电设备安装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 伟
审 判 员 石兴辉
代理审判员 焦 波
二〇一五年十二月十日
书 记 员 叶 胤
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第三百二十八条在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。
双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。