河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终2089号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地：新乡市和平大道（南）22号。
负责人：周学峰，公司经理。
委托代理人：董国强、施文云，河南瀛汉律师事务所律师。
上诉人（原审李廷山）：李廷山，男，1998年8月7日出生，汉族，住河南省新乡县古固寨镇古中街村**号。
法定代理人：马长云，女，1966年8月3日出生，汉族，住址同上，系李廷山母亲。
委托代理人：薛芙蓉，河南百苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张现伟，男，1988年12月28日出生，汉族，住河南省辉县。
委托代理人：张瑞雪，女，1990年2月1日出生，汉族，汉族，住河南省辉县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称保险公司）、李廷山因与被上诉人张现伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2015）红民一初字第1713号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：改判保险公司不承担一审法院多判决的11684元。事实与理由：肇事车辆晋Ｌ×××××号重型自卸货车在事故发生时存在超载情形，一审法院未考虑商业三者险内10%免赔责任，多判决保险公司多承担11684元。
李廷山上诉请求：撤销新乡市红旗区人民法院（2015）红民一初字第1713号民事判决，依法改判。事实与理由：1、一审法院判决张现伟承担30%的责任不当，应当承担60%主要责任。2、医疗费少计算7611元。3、住院伙食补助费应当按照每天30元计算，一审法院按照每天15元计算不当。4、营养费只计算27天不当，应当支持出院后的营养费，共计22620元。5、李廷山提供了单位工资证明，一审法院按照农民人均纯收入计算不当。6、护理费少计算40240元。7、李廷山在新乡市区工作，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。8、被扶养人生活费应当得到支持。9、交通费少计算1198元。
保险公司答辩称：责任划分正确，李廷山上诉理由不成立，请求驳回其上诉请求。
李廷山答辩称：保险公司的免赔，不影响李廷山赔偿的数额。
张现伟答辩称：维持原判，驳回上诉。
李廷山向一审法院起诉请求：赔偿李廷山各项损失711991.4元。
一审法院认定事实：2015年05月10日04时05分，在新乡市新延路“华北石油局”家属院西200米，李廷山未取得机动车驾驶证驾驶无号牌两轮摩托车沿新延路由西向东行驶至“华北石油局”家属院西200米处时，与张现伟停在新延路南侧的晋Ｌ×××××号重型自卸货车相撞，造成两车损坏、李廷山受伤的道路交通事故。该事故经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队处理，于2015年6月8日作出道路交通事故认定书，认定李廷山应承担事故的主要责任，张现伟应承担事故的次要责任。李廷山对该事故认定书不服，申请复核，新乡市公安局交通管理支队于2015年7月9日作出道路交通事故认定复核结论，认为事实清楚，责任划分适当，予以维持。事故发生后，李廷山即被送往新乡医学院第三附属医院住院治疗，经诊断为：创伤性脑疝、开放性脑挫伤、颅骨凹陷性骨折、乙状窦破裂、颅底骨折、脑脊液鼻漏、脑脊液耳漏、颅内积气、蛛网膜下腔出血、头皮裂伤、创伤性湿肺、创伤性休克、误吸窒息、多发软组织伤。李廷山经治疗于2015年6月3日出院，实际住院24天，花费住院费用128774.64元。2015年7月29日李廷山再次在新乡医学院第三附属医院住院治疗，经诊断为：颅脑损伤术后、去脑强直、硬膜下积液、气管切开术后、肺部感染、营养不良、继发性癫痫、贫血。李廷山经治疗于2015年8月1日出院，实际住院3天，花费住院费用2746.42元；李廷山支出门诊费用2557.28元。从李廷山的出院证及诊断证明书上显示，出院医嘱和治疗经过及处理意见均要求李廷山院外继续治疗、继续服药，故对李廷山在院外继续治疗、服药且有正规发票或处方内容的治疗费用支出应予支持。李廷山在新乡市佐今明大药房连锁有限责任公司支出医药费用4960.5元，在新乡市爱森大药房连锁有限责任公司支出医药费用1028元，在古固寨镇××××村卫生室支出医药费用6080.64元。综上，李廷山共住院27天，支出医疗费用共计146147.48元。一审法院根据李廷山的申请，委托新乡医学院司法鉴定中心对李廷山的伤残等级和出院后护理依赖程度、护理期限、护理人数进行评定。该鉴定机构于2015年11月25日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人李廷山颅脑损伤的伤残等级为一级。2.被鉴定人李廷山出院后护理依赖程度为完全护理依赖，护理人数为贰人，护理期限拟定为贰年。李廷山为此支出伤残鉴定费1900元。新乡市兴发价格评估有限公司根据新乡市公安局交通管理支队事故处理大队的委托，对李廷山的两轮摩托车因事故造成的损失价值进行了估价鉴定，确认该车的估损总值为2467元，李廷山为此支出车辆鉴定费400元、车损评估费220元。事故发生后，张现伟为李廷山垫付5000元，保险公司在交强险医疗费限额内向李廷山支付10000元。
还查明，张现伟的晋Ｌ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保有交强险和第三者责任保险（保险金额为500000元），并不计免赔，该事故发生在保险期间内。
一审法院认定李廷山的各项损失如下：医疗费146147.48元；住院伙食补助费以李廷山实际住院27天每天15元计算为405元；营养费以李廷山实际住院27天每天15元计算为405元；李廷山虽未满十八周岁，根据《中华人民共和国民法通则》第十一条第二款规定“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人”，李廷山已从事劳动，应视为完全民事行为能力人，但其提供的证据不足以证明其误工损失，故其误工费应以2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.1元/年为标准计算，误工时间自李廷山发生事故之日起至定残前一日共计198天，误工费为9416.1÷365×198=5107.91元；以2014年度河南省居民服务业和其他服务业为28472元/年为标准，李廷山实际住院27天，以及鉴定意见“被鉴定人李廷山出院后护理依赖程度为完全护理依赖，护理人数为贰人，护理期限拟定为贰年”，李廷山住院期间以医嘱“住院期间需两人陪护”为宜，护理费为28472÷365×27天×2人+28472×2年×2人=118100.3元；以2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.1元/年为标准，李廷山的伤残等级为一级，残疾赔偿金为9416.1×20=188322元；李廷山要求的被扶养人生活费于法无据，一审法院不予支持；根据李廷山的伤情及就医住院情况，精神损害抚慰金为50000元，交通费一审法院酌定为500元；伤残鉴定费1900元；车损2467元，车辆鉴定费400元、车损评估费220元。以上费用共计513974.69元。
一审法院认为：本案交通事故经交警部门处理，李廷山应承担事故的主要责任，张现伟应承担事故的次要责任。故因本次事故给李廷山造成的各项损失，先由保险公司在交强险限额内承担，不足部分，由保险公司在第三者责任保险限额内承担30%，下余损失，由张现伟承担30%。故保险公司在交强险限额内赔偿李廷山医疗费10000元、护理费118100.3元、误工费5107.91元、残疾赔偿金188322元、精神损害抚慰金50000元、交通费500元、车损2000元计374030.21元中的122000元，又因保险公司在交强险医疗费限额内已向李廷山支付10000元，故保险公司应在剩余交强险限额内赔偿李廷山112000元；李廷山的下余损失，由保险公司在第三者责任保险限额内赔偿李廷山超交强险部分252030.21元（374030.21元-122000元）、医疗费136147.48元、住院伙食补助费405元、营养费405元、车损467元计389454.69元的30%为116836.41元；综上，保险公司在交强险及第三者责任保险限额内赔偿李廷山共计228836.41元。李廷山的下余损失为伤残鉴定费1900元、车辆鉴定费400元、车损评估费220元计2520元，由张现伟承担30%为756元。因张现伟已为李廷山垫付5000元，故张现伟无需再赔偿李廷山，对于其多垫付的4244元，保险公司在赔偿李廷山应扣除该款并退还给张现伟，即保险公司赔偿李廷山224592.41元即可。对于李廷山的其他请求于法无据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于判决生效之日起十日内赔偿李廷山224592.41元；二、驳回李廷山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10920元，由李廷山负担7475元，张现伟负担3445元。
二审期间，张现伟以投保单上投保人“张现伟”签字非本人所签为由，申请对保险公司提供的投保单进行笔迹司法鉴定，各方当事人均同意在二审期间进行笔迹司法鉴定，并同意以此鉴定结论为准。本院依法委托河南金剑司法鉴定中心对投保单上“张现伟”签字进行笔迹司法鉴定，该鉴定机构于2017年3月3日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：《中国人民财产保险股份有限公司机动车保险/机动车交通事故责任强制保险投保单（正本）》中的签名“张现伟”是张现伟所写。
张现伟质证意见为：对法院委托的鉴定的程序及鉴定机构没有异议，对鉴定结论有意见，不是张现伟写的。张现伟压根就没有买保险。
李廷山质证意见为：对鉴定结论没有意见。
保险公司质证意见为：对鉴定结论没有意见。
本院认为，该鉴定结论客观真实，与本案有关联性，本院予以采纳。
本院经审理查明：2015年5月10日，李廷山在新乡医学院第三附属医院拍CT花费2340元。《中国人民财产保险股份有限公司机动车保险/机动车交通事故责任强制保险投保单（正本）》中的签名“张现伟”是张现伟所写。本院经审理查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为：关于责任承担问题。本案中，新乡市公安局交通管理支队事故处理大队作出的道路交通事故认定书，认定李廷山未取得机动车驾驶证驾驶无号牌两轮摩托车，未在道路中间行驶且未确保安全等原因，认定李廷山在此次事故中承担主要责任。张现伟驾驶安全设施不符合要求的重型自卸货车、故意遮挡号牌和超过核定质量载货等原因，认定张现伟在此次事故中承担次要责任。一审法院判令李廷山自身承担70%责任，张现伟承担30%责任并无不当。李廷山要求张现伟承担60%责任没有事实与法律依据，本院不予采纳。关于保险公司10%责任免赔问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”本案中，保险公司对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面形式向投保人张现伟作出了常人能够理解的解释说明，投保人张现伟在投保单上签名，根据上述法律规定，可以认定保险公司已经尽到了说明义务。根据保险合同约定，发生事故时存在超载情形，保险公司要求在商业三者险内10%免赔责任的上诉理由成立，本院予以采纳。
关于赔偿标准问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，李廷山上诉称应当按照城镇居民标准计算李廷山的残疾赔偿金，但不能提供充足的证据证明其主张，故上诉人应当承担举证不能的不利后果，故上诉人该项上诉请求缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。
关于营养费问题。李廷山因此次交通事故造成一级伤残，伤情严重，李廷山出院后要求继续加强营养并无不当，本院予以支持，本院酌情计算至李廷山定残日前一天，共计142天，故李廷山营养费应为2130元（142天×15元/天）。
关于其他赔偿数额问题。经本院审查，一审法院计算李廷山的其他赔偿数额并无不当，本院予以维持。
李廷山各项损失为：医疗费148487.48元（146147.48元+2340元）、住院伙食补助费405元、营养费2130元、误工费5107.91、护理费118100.3元、残疾赔偿金188322元、精神损害抚慰金为50000元、交通费500元、伤残鉴定费1900元、车损2467元、车辆鉴定费400元、车损评估费220元。以上费用共计518039.69元。保险公司在交强险限额内赔偿李廷山医疗费10000元、护理费118100.3元、误工费5107.91元、残疾赔偿金188322元、精神损害抚慰金50000元、交通费500元、车损2000元计374030.21元中的122000元，又因保险公司在交强险医疗费限额内已向李廷山支付10000元，故保险公司应在剩余交强险限额内赔偿李廷山112000元；李廷山的下余损失，由保险公司在第三者责任保险限额内赔偿李廷山超交强险部分252030.21元（374030.21元-122000元）、医疗费138487.48元、住院伙食补助费405元、营养费2130元、车损467元计393519.69元的30%为118055.91元，因保险公司在第三者责任保险限额内免赔10%，故保险公司在第三者责任保险限额内赔偿李廷山106250.32元（118055.91元×90%）。综上，保险公司在交强险及第三者责任保险限额内赔偿李廷山共计218250.32元。李廷山的下余损失为伤残鉴定费1900元、车辆鉴定费400元、车损评估费220元计2520元，由张现伟承担30%为756元，加上保险公司免赔的11805.59元（118055.91元×10%），张现伟共计承担12561.59。因张现伟已为李廷山垫付5000元，故张现伟最终应当赔偿李廷山7561.59元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销新乡市红旗区人民法院（2015）红民一初字第1713号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿李廷山218250.32元；
三、张现伟于本判决生效之日起十五日内赔偿李廷山7561.59元；
四、驳回李廷山的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10920元，由李廷山负担7475元，张现伟负担3445元。二审案件受理费8703元，由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司负担92元，李廷山应负担8611元予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 刘 辉
审判员 浮代飞
二〇一七年四月十一日
书记员 王俊杰