.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 民 事 裁 定 书（2017）内01民终4936号上诉人(原审被告)：呼和浩特市乌素图国家森林公园管理处。法定代表人：王文，该管理处主任。委托诉讼代理人：李健鹏，内蒙古蒙信律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：利永红，呼和浩特市乌素图国家森林公园管理处工作人员，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：刘霞，呼和浩特市法律工作者协会法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：王永和，呼和浩特市乌素图国家森林公园管理处工作人员，住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人呼和浩特市乌素图国家森林公园管理处（以下简称公园管理处）因与被上诉人利永红、被上诉人王永和提供劳务者受害责任纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2017）内0102民初5031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人公园管理处的委托诉讼代理人李建鹏、被上诉人利永红及委托诉讼代理人刘霞、被上诉人王永和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公园管理处上诉请求：1.撤销原判，改判利永红撤回团体意外伤害保险理赔后，在保险理赔范围内减轻赔偿责任主体的赔偿责任；2.改判公园管理处不赔偿利永红残疾赔偿金65950元，应由王永和赔偿；3.改判公园管理处不承担后续治疗费12000元，应由王永和赔偿；4.利永红承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。公园管理处雇佣利永红劳作时，为利永红投保了《中国人民保险公司-团体意外伤害保险》，保险理赔范围为住院医疗赔付上限60000元，伤残、死亡赔付上限为150000元。利永红受伤后，公园管理处协助利永红向保险公司理赔，但利永红私自将保险理赔申请撤回，导致保险公司未赔付。利永红应当在保险理赔范围内减轻赔偿责任主体的赔偿责任。而一审判决由公园管理处承担赔偿系认定事实错误。王永和在工作中未尽安全注意义务，导致利永红受伤，存在过错，系直接侵权责任主体，应对利永红承担赔偿责任。二、一审判决适用法律错误。1、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。利永红的户籍登记地为农业户籍，伤残赔偿金准确的金额应为23218元（根据上一年度内蒙古自治区农牧民人均纯收入为11609元，正确计算方式为11609元，11609元*20年*10%（十级伤残指数）=23218元）。而一审判决以利永红在乌素图公园管理处工作近一年左右，生活来源以在城镇打工收入为主，且利永红所在呼和浩特市××区的农村集体土地已发生流转，且无土地可以耕种为由，按照城镇户籍标准计算伤残赔偿金65950元。同时，利永红没有证据证明在城镇居住，也没有证据证明土地发生流转。且利永红在公园管理处工作仅几个月，未达到一年。所以，一审判决以城镇户籍标准判决利永红承担65950元伤残赔偿金，违反法律法规强制性规定，违反法律公平原则。2、利永红后续治疗费12000元，并未实际发生，不应由公园管理处承担先行赔偿。因此，一审判决公园管理处先行赔偿后期治疗费用12000元违反法律规定。利永红辩称，首先，公园管理处与利永红是雇佣关系，利永红是在工作中受伤，公园管理处应当承担责任。投保是为了减轻公园管理处负担，公园管理处可以在先行赔付后，再向保险公司要求赔付。第二，利永红所承包的土地已经完全流转，流转给了公园管理处，利永红自2016年4月就开始在公园管理处工作，直至受伤。另外，毫沁营镇已经变更为成吉思汗街道办事处，所以原审认定的残疾赔偿金按照城镇居民计算有事实和法律依据。后续治疗费是将要发生，等发生以后再进行诉讼会造成不必要的诉讼成本，该费用已经鉴定，公园管理处应当赔偿。一审法院认定事实清楚适用法律正确，应当维持。王永和辩称，王永和与利永红均是园林雇佣工，公司安排不当就去干活，王永和与利永红不是专业的人员，都是受公园管理处的指挥干活。利永红向一审法院起诉请求：1.判令公园管理处、王永和赔偿利永红医疗费15837.5元、误工费19500元、护理费11911.2元、交通费1286元、住院伙食补助费1500元、营养费10500元、残疾赔偿金65950元、被抚养人生活费22744元、鉴定费2750元、后期治疗费12000元、精神抚慰金3000元，共计166978.7元；2.诉讼费用由公园管理处、王永和承担。一审法院认定事实：2017年5月7日下午3点10分左右，利永红和王永和在呼和浩特市××路边锯死树时，王永和在使用油锯锯树时将利永红右腿割伤，之后，利永红被园林工人张成祥和杜宾送往附近的呼和浩特宜兴医院进行医治。经呼和浩特宜兴医院诊断为：右下肢切割伤、腓骨长肌肌腱断裂、腓骨短肌肌肉断裂、拇长伸肌肌腱断裂、胫骨前肌腱断裂、趾长伸肌肌腱断裂、拇长屈肌肌肉断裂、趾长屈肌肌肉断裂、趾长屈肌肌肉断裂、腓浅神经断裂、胫腓骨损伤。利永红于2017年5月7日在呼和浩特宜兴医院共住院15天。2017年7月14日利永红委托第一医院司法鉴定所对伤残等级、三期、后续治疗费用进行了鉴定，该所于2017年7月19日作出了呼一医鉴定所（2017）临鉴字第1203号司法鉴定意见书：1、利永红右足趾屈肌腱断裂致右踝关节功能丧失50％，为十级伤残，2、误工120-180日，护理30-90日，营养60-90日，后期治疗费用约0．8-1．2万元。另查明，利永红系公园管理处雇用的临时绿化工人，从2016年4月底公园管理处为其发放工资。上述事实，有当事人陈述及《银行流水清单》《证明》《病情诊断证明》《住院病历》《司法鉴定意见书》《呼和浩特市第一医院司法鉴定所证明》《医疗费票据》予以证明。一审法院认为，公园管理处与利永红、王永和均系雇佣关系，王永和认可在锯树的过程中造成利永红腿部受伤，利永红在锯树的过程中并无过错，王永和在锯树的过程中没有尽到安全注意义务，导致利永红腿部受伤存在过错。作为雇主的公园管理处应当对利永红遭受的损害后果承担赔偿责任。利永红要求王永和与公园管理处共同赔偿的请求，于法无据，不予支持。根据相关法律规定，利永红请求赔偿的范围和标准认定如下：利永红住院治疗期间住院治疗费共计15837.5元，利永红主张的护理费按照司法鉴定意见书确定的护理期间计算，护理费106元／日×105天=11130元；营养费100元／日×105天=10500元；住院伙食补助费100元／日×15天=1500元；利永红主张的误工费按照司法鉴定意见书确定的时间和住院时间计算，误工费100元／日×195天=19500元；利永红主张的交通费1286元，因其提供的票据大部分不属于治疗期间所发生的，但根据利永红住院治疗期间往返医院的情况，可酌予支持100元；利永红请求的伤残赔偿金32975元／年（2017年内蒙古自治区××区居民人均可支配收入）×20年×10％=65950元。公园管理处答辩称，利永红户籍属农业户籍农村居民，应按农牧民人均纯收入标准计算赔偿数额为23218元，而不是诉请的65950元。根据利永红庭审提举的证据和当事人当庭陈述，证明利永红系公园管理处雇佣的临时绿化工人并且已由该处发放工资近一年左右，而利永红主要生活来源以在城镇打工收入为主，且利永红所在的呼和浩特市××区的农村集体土地已发生流转，现利永红已无土地可以耕种。据此，利永红请求的伤残赔偿金可以按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。利永红请求的伤残赔偿金应当确定为65950元。公园管理处提出，利永红应按农牧民人均纯收入标准计算残疾赔偿数额的抗辩理由，不予采纳。利永红请求的精神抚慰金3000元、鉴定费2750元于法有据，应予支持。利永红主张的后期治疗费用，按照司法鉴定意见书确定的数额为12000元，应予支持。以上各项合计142267.5元。利永红主张的被抚养人生活费，因未向法庭提供证据证明被抚养人丧失劳动能力又无其他生活来源情形的存在，故不予支持。综上，利永红主张要求公园管理处赔偿住院医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、后期治疗费等共计142267.5元的请求，具有事实和法律依据，予以支持。利永红主张要求公园管理处与王永和共同承担赔偿责任的请求，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、呼和浩特市乌素图国家森林公园管理处于本判决生效后十日内赔偿利永红住院医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、后期治疗费共计142267.5元；二、王永和不承担赔偿责任；三、驳回利永红的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均没有提交新证据。本院对当事人二审争议的事实认定如下：一、2016年4月28日公园管理处通过银行向利永红支付薪资2200元；2016年5月25日公园管理处通过银行向利永红支付薪资2850元；2016年6月24日公园管理处通过银行向利永红支付薪资2850元；2016年8月1日公园管理处通过银行向利永红支付薪资2700元；2016年8月30日公园管理处通过银行向利永红支付薪资2550元；2016年9月29日公园管理处通过银行向利永红支付工资2550元；2016年10月27日公园管理处通过银行向利永红支付工资2400元；2016年12月6日公园管理处通过银行向利永红支付工资2700元；2017年3月16日公园管理处通过银行向利永红支付工资两笔，分别为3000元和3420元；2017年3月28日公园管理处通过银行向利永红支付工资2450元。二、公园管理处在中国人民财产保险股份有限公司投保了团体意外伤害保险，承保条件中的投保人数为1108人。2017年6月7日，公园管理处出具《证明》，内容为：零时工利永红，身份证号×××，保单号×××，是我单位乌素图国家森林公园管理处雇佣的临时绿化工人，在2017年5月7日下午3点10分左右在讨思浩锯死树使用油锯将右下肢切割伤。上述事实有《银行流水清单》《证明》《非车险全打保单批单》为证。本院对原审查明利永红受伤及治疗的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定”依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”本案中，利永红的工资是通过银行按月支付，利永红与王永和均陈述工作内容是由管理人员安排，可见双方是领导与被领导关系，并非仅完成某项特定工作而雇佣的利永红，综合来看，本案符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》中认定存在劳动关系的情形，公园管理处与利永红存在劳动关系，利永红在工作过程当中遭受人身伤害，属于《工伤保险条例》调整范畴，应按照《工伤保险条例》的规定处理。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销呼和浩特市新城区人民法院（2017）内0102民初5031号民事判决；二、驳回利永红的起诉。一审案件受理费1820元退还利永红，呼和浩特市乌素图国家森林公园管理处预交的二审案件受理费3640元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长达林太代理审判员王晶代理审判员王璐二〇一八年一月二十二日书记员秦俐娟