四川省广元市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川08刑终76号
原公诉机关广元市利州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋海龙，男，汉族，生于1981年9月5日，高中文化，2012年7月2日因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币4000元。2015年7月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年8月13日经广元市利州区人民检察院批准逮捕，当日由公安机关执行。现羁押于广元市看守所。
辩护人苟峥嵘，四川慧济律师事务所律师。
广元市利州区人民法院审理广元市利州区人民检察院指控被告人蒋海龙犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月7日作出(2015)广利州刑初字第497号刑事判决,被告人蒋海龙不服一审判决向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开庭审理了本案，被告人蒋海龙及其辩护人苟峥嵘等到庭参加诉讼了诉讼，本案现已审理终结。
原审经审理查明，被告人蒋海龙自2015年4月以来，在广元市利州区一个外号叫“陶娃子”（另案处理）和“洪娃子”（另案处理）的男子处以140元至150元不等的价格购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）后又贩卖给吸毒人员孙某、谢某、杨某等人，从中赚取差价，获取利益。
1、2015年6月上旬，被告人蒋海龙在南河“波记饭店”门口以200元人民币的价格将1克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孙某。
2、2015年6月中旬，被告人蒋海龙在雪峰“天天酒店”楼下以540元人民币的价格将3克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孙某。
3、2015年6月20日左右，被告人蒋海龙又在雪峰“天天酒店”楼下以400元人民币的价格将2克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孙某。
4、2015年7月1日左右，被告人蒋海龙在雪峰“风之恋网吧”门口以900元人民币的价格将5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孙某。
5、2015年7月6日，被告人蒋海龙在雪峰“风之恋网吧”门口以900元人民币的价格将5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孙某。
6、2015年7月7日，被告人蒋海龙在雪峰“风之恋网吧”门口以1800元人民币的价格将10克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孙某。
7、2015年4月的一天，被告人蒋海龙在雪峰120路口以200元人民币的价格将约0.5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员谢某。
8、2015年5月的一天，被告人蒋海龙在南河“紫禁城网吧”以150元人民币的价格将约0.3克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员谢某。
9、2015年6月初的一天，被告人蒋海龙在南河波记饭店楼下以150元人民币的价格将约0.3克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员谢某。
10、2015年7月5日，被告人蒋海龙在上西坝步行街的邮政储蓄银行门口以200元人民币的价格将约0.3克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员杨某。
2015年7月8日15时许，公安机关在广元市利州区南河凤栖酒店对面的非机动车道上将被告人蒋海龙抓获，当场从被告人蒋海龙身上查获甲基苯丙胺5袋（其中一大袋，四小袋）共计重8.0克。
被告人蒋海龙归案后主动检举揭发另一涉嫌贩卖毒品嫌疑人罗某（另案处理），公安机关通过被告人蒋海龙提供的线索，破获罗某等人贩卖毒品一案，当场抓获犯罪嫌疑人罗某，并缴获甲基苯丙胺123.6克。
上述事实，被告人蒋海龙在开庭审理过程中均无异议，且有受案登记表、立案决定书、强制措施手续、到案经过、称量报告及照相、扣押决定书及清单、行政处罚决定书、检举材料、刑事判决书、承办说明、通话记录、被告人身份信息等书证；证人孙某、谢某、杨某证言；被告人供述；鉴定意见、现场检测报告；辨认笔录及照相等证据予以证实，足以认定。
原审认为，被告人蒋海龙明知是毒品而贩卖，其行为已触犯了我国刑法第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，依法应当追究被告人的刑事责任，公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以采纳。被告人蒋海龙因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应从重处罚；被告人蒋海龙多次向多人贩卖毒品，主观恶性较深，人身危险性较大，可酌定从重处罚；被告人蒋海龙揭发他人犯罪行为，经查证属实，根据被揭发人的行为性质、情节，被告人蒋海龙属一般立功，依法可从轻处罚；被告人到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚；因被告人蒋海龙有吸食毒品的情节，故对查获的毒品数量考虑其吸食的部分予以酌情从轻处罚；公诉机关关于被告人属重大立功表现的认定，按照“最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》”第七条的规定，犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实，应当认定为有重大立功表现，而重大犯罪行为是指犯罪嫌疑人可能被判处无期徒刑以上刑罚，本案中被告人检举的犯罪嫌疑人经公安机关查证涉嫌贩卖的甲基苯丙胺123.6克，其犯罪数量不足以被判处无期徒刑，因此被告人不具有重大立功表现，公诉机关对该情节的认定，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十八条的规定，判决如下：一、被告人蒋海龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币20000元；二、依法扣押的毒品并由公安机关依法处置。
上诉人蒋海龙主要上诉理由，上诉人揭发罗某贩毒公诉
机关抓获罗某缴获甲基苯丙胺123.6克，公诉机关也确认上诉人行为属重大立功，而一审仅认定为一般立功。应对上诉人在三年以上七年以下量刑。
辩护人苟峥嵘主要辩护意见,上诉人蒋海龙揭发罗某贩卖甲基苯丙胺123.6克，应依法认定上诉人行为属重大立功，在三年以上七年以下量刑。
出庭检察员梁棋主要意见,上诉人蒋海龙揭发罗某贩卖甲基苯丙胺123.6克，依法不可能判处无期徒刑，且法院判处罗林十五年有期徒刑。上诉人蒋海龙揭发他人犯罪行为属一般立功，一审认定准确，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审经公开开庭审理，查明的事实和证据
与一审相同。上诉人蒋海龙及其辩护人均对一审认定案件事实无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人蒋海龙违反国家禁毒法规，向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺共计27.4克，其行为已触犯了我国刑法第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，依法应当追究蒋海龙刑事责任。蒋海龙因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，又在本案中多次向多人贩卖毒品，应从重处罚。上诉人蒋海龙揭发他人犯罪行为，经查证属实，应认定立功，依法可从轻减轻处罚；蒋海龙到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。一审事实清楚，证据确实充分。上诉人蒋海龙及其辩护人均对一审认定案件事实无异议。本院应予认定。上诉人蒋海龙及其辩护人提出“蒋海龙揭发罗某贩卖甲基苯丙胺123.6克，应依法认定上诉人行为属重大立功”的辩解辩护意见，本院审理认为，根据最高人民法院印发《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的通知，六、关于立功线索的查证程序和具体认定“根据被告人检举揭发破获的他人犯罪案件，如果已有审判结果，应当依据判决确认的事实认定是否查证属实；被告人检举揭发或者协助抓获的人的行为构成犯罪，但因法定事由不追究刑事责任、不起诉、终止审理的，不影响对被告人立功表现的认定；被告人检举揭发或者协助抓获的人的行为应判处无期徒刑以上刑罚，但因具有法定、酌定从宽情节，宣告刑为有期徒刑或者更轻刑罚的，不影响对被告人重大立功表现的认定”。又根据最高法、最高检《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》二、关于立功的认定和处理“可能被判处无期徒刑以上刑罚，是指根据犯罪行为的事实、情节可能判处无期徒刑以上刑罚。案件已经判决的，以实际判处的刑罚为准。但是，根据犯罪行为的事实、情节应当判处无期徒刑以上刑罚，因被判刑人有法定情节经依法从轻、减轻处罚后判处有期徒刑的，应当认定为重大立功。根据以上规定，对“可能被判处无期徒刑以上刑罚，是指根据犯罪行为的事实、情节可能判处无期徒刑以上刑罚。案件已经判决的，以实际判处的刑罚为准”。上诉人蒋海龙揭发罗某贩卖甲基苯丙胺123.6克，在现行审判实例中，不可能判处无期徒刑，且实际判决也未对罗某判处无期徒刑。综上意见，上诉人蒋海龙及其辩护人提出蒋海龙有重大立功的辩解辩护意见不能成立。根据四川省高级人民法院量刑指导意见，考虑上诉人蒋海龙贩卖毒品甲基苯丙胺的数量，向多人多次贩卖毒品、及毒品再犯增加的刑法量。再结合蒋海龙具有坦白情节，检举他人犯罪构成立功应减少的刑罚量，综合评定上诉人蒋海龙在检举他人犯罪并在另案中产生的作用，可增加调整对上诉人蒋海龙予以从轻处罚。本案经本院审判委员会研究，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广元市利州区人民法院(2015)广利州刑初字第497号刑事判决第二项即“二、依法扣押的毒品由公安机关依法处置”。
二、撤销广元市利州区人民法院(2015)广利州刑初字第497号刑事判决第一项即“一、被告人蒋海龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币20000元”。
三、上诉人蒋海龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月9日起至2022年7月8日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。)
本判决为终审判决。
审 判 长 师德雄
审 判 员 马玉春
代理审判员 唐 瑞
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 张 援