辽宁省黑山县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0726民初886号
原告汪某某，男，汉族，现住安徽省安庆市。
委托代理人何某，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。
委托代理人王某，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。
被告谢某某，男，汉族，现住安徽省安庆市。
委托代理人张某某，辽宁开宇律师事务所律师。
被告董某某，男，汉族，现住沈阳市。
被告某工程有限公司，住所地深圳市福田区。
法定代表人徐某,系该公司经理。
被告某银行股份有限公司锦州分行，住所地锦州市凌河区。
负责人孙某某，系该行行长。
委托代理人王某某，系该行职工。
委托代理人张某，系该行职工。
原告汪某某诉被告谢某某、董某某、某工程有限公司、某银行股份有限公司锦州分行建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告及原告委托代理人、被告谢某某及委托代理人、被告董某某、被告某银行股份有限公司锦州分行委托代理人到庭参加诉讼，被告某工程有限公司经传票合法传唤未到庭，本案现已缺席审理终结。
原告汪某某向本院提出诉讼请求：1、要求被告谢某某给付原告人工费495540元；2、按银行同期贷款利率赔偿迟延支付人工费之日起至实际履行之日止计算的人工费利息；3、由被告董某某、某工程有限公司、某银行股份有限公司锦州分行承担连带责任；4、诉讼费由谢某某、董某某、某工程有限公司、某银行股份有限公司锦州分行承担。事实和理由：2013年9月16日，被告董某某挂靠在被告某工程有限公司名下并以其名义与被告某银行股份有限公司锦州分行签订了《建筑装饰工程施工合同》，合同约定由被告某工程有限公司采用包工包料的方式施工被告某银行股份有限公司锦州分行黑山时代广场支行装饰改造工程项目。合同签订后，董某某将工程改造项目人工转包给被告谢某某，后被告谢某某又将该工程改造项目人工（木工、瓦工、大白工、力工等）转包给原告。原告与被告谢某某签订了《个人转包协议》，协议约定项目人工费为469000元，增项部分按实际发生工时另行支付。原告承包该工程后，按约定完成施工，施工项目已通过竣工验收并实际使用。2015年2月被告谢某某交给原告三张被告某工程有限公司转来的部分工程款转账支票，但无法兑现。参与施工的工人多次向原告索要工资，原告无奈诉至法院，要求被告谢某某支付人工费495540元，赔偿迟延支付人工费损失，并由被告董某某、某工程有限公司、某银行股份有限公司锦州分行承担连带责任。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据：
个人转包协议，拟证明原告承包农行装修工程的事实及承包费的计算方式；
建设工程施工合同，拟证明某工程有限公司承包某银行股份有限公司锦州分行黑山时代广场支行装饰改造工程的事实；
《建设工程施工合同》补充协议，拟证明被告董某某挂靠被告某工程有限公司的事实及增加工程量、增加预算的事实；
银行转账支票5张，拟证明被告谢某某、董某某欠付人工费的事实；
结算单，拟证明原告承包工程已经完成施工并与被告谢某某结算，结算价格为495540元；
6、银行转账业务凭证，拟证明1、经审计本案总工程款为3045250.39元，被告某银行股份有限公司锦州分行已支付2740725.35元，尚有304525.04元未支付。2、被告某银行股份有限公司锦州分行已付工程款中有1599725.35元没有按照合同约定账户向某工程有限公司付款；
被告谢某某辩称，我方与董某某合作了三个项目，有大量资金往来，其中包括某银行股份有限公司锦州分行黑山时代广场支行装饰改造工程项目人工，是我方从董某某处转包的工程，我方和董某某是口头协议，约定350元每平米，增量按实际增加。董某某没有给付我方工程款，因此我方也没有给付原告汪某某工程款。董某某称2014年1月转给我们的材料款40万元，是铁岭和朝阳项目的材料费，是包工包料，专款专用。不属于本案工程款人工费的给付，况且到2015年5月我方才与原告方结算，董某某在2014年1月提前支付全部人工费是不符合常识的。其次，5张支票是2015年2月董某某开具给我方的，金额共计62万元，是空头支票，是典型的票据欺诈行为，说明2015年2月份董某某至少欠我方62万元。另外劳动监察的决定书没有体现给付人工费。
被告谢某某为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据：
明细对账单1份，拟证明董某某所称40万元是货款，支付时间也是工程未结束时，不符合常识。
被告董某某辩称，我是项目经理，负责项目工程协调，是项目的负责人，我方与谢某某是口头约定，人工费是40万元。支票的事情与我方无关。原告起诉的主体不对，我只是某工程有限公司的职员，2014年1月18日某工程有限公司已将人工费40万元转给被告谢某某，且劳动监察部门已认定我方不拖欠农民工工资。因此我方认为本次纠纷与被告董某某、某工程有限公司没有关系。
被告董某某为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据：
1、劳动监察案件不予受理决定书，拟证明董某某不拖欠谢某某人工费。
2、付款明细，拟证明已给付谢某某人工费40万元。
被告某工程有限公司经传票合法传唤未到庭，在法定期限内未递交答辩状。
被告某银行股份有限公司锦州分行辩称，我行是与某工程有限公司签订的建筑装饰工程施工合同，合同没有任何瑕疵，并已按合同约定及时向承包人某工程有限公司支付了工程款2740725.35元，并扣留10%质保金，不存在拖欠人工费情况，我行与原告也不存在合同关系，所以我行不承担任何责任。
被告某银行股份有限公司锦州分行为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据：
1、建筑装饰工程施工合同1份，拟证明合同发包方是某银行股份有限公司锦州分行，承包方是某工程有限公司，某银行股份有限公司锦州分行与原告不存在合同关系。
2、付款凭证2张，拟证明某银行股份有限公司锦州分行已按合同约定向某工程有限公司支付工程款90%，因未过质保期，10%质保金未支付。
3、招标文件2张，拟证明发包人要求承包人不得将工程转包。
4、授权委托书1份，拟证明董某某是某工程有限公司装修项目的负责人。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，被告对原告提供的个人转包协议、建设工程施工合同没有意见。原告、被告董某某、被告某银行股份有限公司锦州分行对被告谢某某提供的明细对账单、没有意见。原告、被告谢某某、董某某对被告某银行股份有限公司锦州分行提供的建筑装饰工程施工合同、付款凭证、招标文件没意见，上述证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供的《建设工程施工合同》补充协议、银行转账支票5张、结算单、银行转账业务凭证，被告虽对这些证据的证明目的有意见，但这些证据都是客观发生的事实，来源是合法的，与本案是关联的，因此，符合证据的真实性、合法性、关联性原则，具备证据的效力，本院予以采信；被告董某某提供的劳动监察案件不予受理决定书、付款明细，对其客观性本院予以确认，但不能证明被告不拖欠工程款及已给付人工费40万元。
依据本院所采信的证据及庭审中当事人的陈述，本院查明以下事实：
2013年9月16日，被告某工程有限公司与被告某银行股份有限公司锦州分行签订了《建筑装饰工程施工合同》，合同约定由被告某工程有限公司采用包工包料的方式承包被告某银行股份有限公司锦州分行黑山时代广场支行装饰改造工程项目。合同签订后，被告董某某口头形式将工程改造项目人工转包给被告谢某某，被告谢某某又以书面形式将该工程改造项目人工（木工、瓦工、大白工、力工等）转包给原告。原告与被告谢某某签订了《个人转包协议》，约定：项目人工费为469000元，增项部分按实际发生工时另行支付，除此之外，不在向原告支付任何费用，原告完成全部装修施工后，谢某某支付90%工程款，该装修工程保修期为2年，保修期满后7个工作日内付清质保金。原告承包该工程后，按约定完成施工，施工项目已通过竣工验收并实际使用。2014年5月5日，原告与被告谢某某结算，结算结果为：被告谢某某共欠原告人工费448000元及增项人工费47540元，共计人工费495540元。2015年2月、3月被告董某某以辽宁帝冠装饰装修工程有限公司名头给被告谢某某开具了5张支票，其中原告获得其中3张，金额为320000元，但一直未能兑现。被告某银行股份有限公司锦州分行已经分二次支付工程款2740725.35元，尚欠10%质保金。
本院认为，被告董某某主张是被告某工程有限公司的项目经理、项目的负责人，但其未能提供相关劳动合同、工资支付凭证、人事任免、资质等证明，其将某工程有限公司承接工程直接转包给谢某某，且对外直接结算工程款，充分证明董某某与某工程有限公司系挂靠关系；因为均没有建筑施工企业资质，所以董某某将工程转包给谢某某及谢某某将工程转包给汪某某的协议，均属无效合同。但实际施工人原告已实际履行了发包人与承包人之间的合同，形成了事实上权利义务关系，原告承包的工程经验收合格，其劳动报酬应受法律保护。发包人某银行股份有限公司锦州分行已按合同约定将工程款给付承包人，实际承包人董某某应按约定给付被告谢某某工程款，然后，再由被告谢某某对原告进行结算支付工程款。被告谢某某与董某某之间是口头协议，对于协议内容被告谢某某主张是每平方米350元，增量按实际工时结算，而被告董某某则主张口头协议内容为人工费共计40万元，双方对此口头协议内容分歧较大，但被告董某某认可人工费是40万元，对该项主张被告谢某某没有提供足够反驳证据，因此对董某某该项主张应予支持，被告谢某某对自己主张的口头协议内容未能提供证据证明，因此不予支持；被告董某某虽主张已给付谢某某人工费40万元，但证据显示该40万元系货款而非人工费，且支付此款时原告工程尚未完工，不符建筑行业习惯，因此，被告董某某并不能证明已支付了40万元人工费，因此，被告董某某的此项请求不合理，不予支持。被告某银行股份有限公司锦州分行尚扣留10%的质保金，未实际给付，因此被告董某某应参照协议给付谢某某人工费36万元（扣除10%即4万元质保金），被告谢某某应按照与原告的结算单给付原告人工费495540元，扣除被告某银行股份有限公司锦州分行尚扣留的4万元质保金，被告谢某某应给付原告人工费455540元，被告董某某应在给付谢某某人工费36万元范围内对谢某某给付原告人工费承担连带责任，被告某工程有限公司是被挂靠人亦承担连带责任。被告某银行股份有限公司锦州分行尚未支付10%的质保金，属另一法律关系，本案不予调整。原告要求给付工程款利息，利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算、此请求合理应予支持，计息时间从某银行股份有限公司锦州分行给付工程款之日即2014年6月4日起计算为宜。原、被告其它请求证据不足，不予支持。据此，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条之规定判决如下：
一、被告谢某某于本判决生效后三日内给付原告汪某某工程款人民币455540元（不包括质保金40000元），并支付该工程款自2014年6月4日起至该工程款付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。被告董某某、某工程有限公司在欠付被告谢某某36万元工程款的范围内对上述应付工程款及利息负连带责任。
二、驳回原告其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9356元，由被告谢某某承担1962.23元、由被告董某某、某工程有限公司承担7393.77元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向
本院提出上诉，并按对方当事人人数或代表人的人数提交副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。
审 判 长 ：王立新
人民陪审员 ： 赵 亮
人民陪审员 ：张素杰
二〇一六年十二月九日
书 记 员 ： 安 安