山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁04民终1939号
上诉人（原审被告）：程茂水，男，1949年7月12日出生，汉族，居民，住滕州市。
委托诉讼代理人：于绍强，山东滕国律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘苓娇，女，1960年12月5日出生，汉族，农民，住滕州市。
被上诉人（原审原告）：刘冉冉，女，1982年4月17日出生，汉族，农民，住址同上，系被上诉人刘苓娇之女。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：张浩、杨震宇，山东诺善律师事务所律师。
上诉人程茂水因与被上诉人刘苓娇、刘冉冉恢复原状纠纷一案不服山东省滕州市人民法院（2009）滕民初字第1355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
程茂水上诉请求：一、二审撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的起诉或者诉讼请求；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案不属于法院受理范围。二、一审认定事实不清，上诉人是诉争房屋所有权人和宅基地使用权人，被上诉人并非房屋所有权人和宅基地使用权人,不存在上诉人拆除被上诉人的财产和侵权行为。三、一审评估报告和庭审笔录不能作为证据使用，请求法院支持上诉人的请求。
刘苓娇、刘冉冉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不成立，一、本案属于人民法院审理范围。被上诉人依据侵权责任法提起诉讼，人民法院应受理。二、房屋所有权人应是被上诉人，根据一审过程中被上诉人提供的分单，可以明确看出该房屋所有权人是程茂全，被上诉人刘苓娇因与程茂全的婚姻关系获得了该房屋所有权。程茂全去逝后，二被上诉人依法继承属于程茂全的财产。三、原房屋是因上诉人侵权造成的灭失。请求法院依法驳回上诉，维持原判。
刘苓娇、刘冉冉向一审法院起诉请求：请求判令被告排除妨害、停止侵害、恢复原状，诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：1982年2月9日，程茂全、被告程茂水及程洪楼（程茂水、程茂全之父）签订了“分单”，主要内容是：为了便于生活，把房产及物资分给两子茂水、茂全，经二子同意将房子及物资分配如下，第一份，后堂屋3间、······。第二份，前堂屋3间、······。程洪楼夫妇住后堂屋东头1间，二人去世房子归子。经抓阄程茂全住后屋，程茂水住前屋。程茂全于1985年去世后，其父母于1986年、1987年先后去世。被告程茂水将后排三间房屋拆除重新建设了新房。法院向康某2作调查笔录，康某2陈述，康某2自1987年至2007年一直在村里任支部书记，程洪楼生前有两处房子，前后院紧挨着，地处赵楼后东首，后面的房子三间主屋砖瓦结构，有西配房，大门朝西，程洪楼与他的二儿子程茂全住后面，程茂水住前面，前面也是三间瓦房，2008年还是2007年的时候程茂水把后面的房子拆掉翻盖了，这时康某2还担任着支部书记，康某2看到了程茂水拆屋翻盖，现在现场还能反映出老宅子的状况。庭审中被告申请证人王某、康某1出庭作证，王某陈述：刘冉冉给王某说叫程冉冉，需要补办户口要求王某出具证明，证明刘冉冉是赵楼村村民，王某就给刘冉冉出具了证明书，二原告不是赵楼村村民，不能在赵楼村分配宅基地，被告建房的准建手续是齐全的，也是通过村里研究的。康某1陈述：通过了解被告建房是按照村里的规划分配给被告的，二原告不是赵楼村村民。被告提交滕郊政发（1992）土管字第3号原滕州市城郊乡人民政府文件一份，证明涉案房屋系经原滕州市城郊乡人民政府规划，并取得建筑许可证。法院（2012）滕行初字第11号行政判决书对原滕州市城郊乡人民政府于1992年9月10日作出的滕郊政发（1992）土管字3号《关于侯王村等村民原地翻建房屋及占非耕地建房的批复》及向程茂水颁发的建筑许可证予以撤销，被告程茂水不服该判决，向山东省枣庄市中级人民法院提起上诉，（2012）枣行终字第34号山东省枣庄市中级人民法院行政判决书判决驳回了程茂水的上诉，维持了原判。为此二原告要求被告排除妨害、停止侵害、恢复原状。后变更诉讼请求同意支付被告建房的成本费用，涉案宅基地的使用权及地上建筑物的所有权归其享有，诉讼费用由被告承担。另查明，被告程茂水重新建造的涉案房屋及院落的净值为183327.00元。程茂全（已病故）系原告刘苓娇之前夫，原告刘冉冉之父。程茂全之父程洪楼于1986年去世，程茂全之母于1987年去世，程茂全病故在其父亲程洪楼及其母之前。一审法院认为，程茂全依据1982年2月9日，程茂全、程茂水及程洪楼签订的“分单”，取得了对该“分单”中（滕州市龙泉街道赵楼居东首被告程茂水房屋后）的宅基地使用权及其房屋的所有权，虽“分单”中约定其父母住东头一间，二人去世，房子归子，该约定应是其父母对东头一间房屋享有居住权。原告刘苓娇应为该财产的共有人，程茂全去世后，原告刘苓娇、刘冉冉作为程茂全的继承人，应对该财产中属于程茂全的部分享有继承权。被告程茂水未经原告刘苓娇、刘冉冉同意，将该房屋拆除重新建筑了新房，原告刘苓娇、刘冉冉要求支付被告程茂水因在涉案宅基地上重新建筑房屋及院落的成本费用，由被告程茂水停止对涉案宅基地及房屋的占有使用，将其交还给二原告，合法有据，法院予以支持。对于程茂水辩解，其未侵犯原告的财产权，且程茂全去世在其父母之前，该房屋涉及继承问题；1982年2月9日的“分单”中有特别约定，被告的父母住后堂屋东头一间，二人去世房子归子，只说明了房子的使用权，未说明所有权；原告已经不是赵楼村居民，原告应举出该房屋的土地使用证，被告是按照规划拆除旧房新建的房子，宅基地使用权及房屋都属于被告个人。程茂全依据1982年2月9日程茂全、被告程茂水及程洪楼签订的“分单”，取得了对“分单”中后堂屋的所有权及宅基地使用权，“分单”中约定其父母住东头一间，但从“分单”内容分析东头一间的所有权应为程茂全，其父母只有居住权，不论二原告是否是赵楼村集体组织成员，原告刘苓娇已依与程茂全的婚姻关系取得涉案宅基地上原房屋的共有权，程茂全去世后，二原告应法定继承属于程茂全的财产，被告程茂水并没有向法院提供充分证据证明其对涉案宅基地享有使用权，其提供的原滕州市城郊乡人民政府于1992年9月10日作出的滕郊政发（1992）土管字3号《关于侯王村等村民原地翻建房屋及占非耕地建房的批复》及向程茂水颁发的建筑许可证，涉及涉案宅基地的规划许可及建筑许可证已被生效的判决书依法撤销，足以说明被告擅自拆房重建侵犯了二原告的财产权。虽程茂全去世在其父母之前，被告程茂水对其父母应继承程茂全的财产部分所享有的继承问题，与本案非同一法律关系，本案不予处理，综上，被告程茂水的辩解意见，无事实与法律依据，法院不予采信。故依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百三十四条，《中华人民共和国物权法》第二十九条、第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国继承法》第十条之规定判决：一、被告程茂水于判决生效之日起15日内将滕州市龙泉街道赵楼居东首被告程茂水房屋后的房屋及院落腾空交付原告刘苓娇、刘冉冉；二、原告刘苓娇、刘冉冉于判决生效之日起15日内支付被告程茂水因在上述第一项宅基地重新建造房屋及大门、院墙费用183327元。案件受理费200元，由被告程茂水负担。
二审中，上诉人提交三组新证据。证据1、2016年9月29日滕州市龙泉街道赵楼居民委员会出具证明：本案涉及的宅基地及地上房产系程茂水依法经过审批在空宅基地上建造的，不存在侵权的事实。二被上诉人不是赵楼居民集体经济组织成员，不应享有赵楼的宅基地使用权。不存在程茂水拆除被上诉人房屋的侵权行为。证据2、滕州市龙泉街道赵楼居民委员会、滕州市人民政府龙泉街道办事处出具的证明；证明：虽然（2012）滕行初字第11号案件败诉，但龙泉办事处依然认可《批复》的真实性只是由于行政区划等客观原因，致使作出《批复》时的证据、依据等档案材料丢失，无法举证。证明本案涉及的宅基地及地上房产，系程茂水依法经过审批，在空宅基地上建造的，不存在程茂水拆除被上诉人房屋的侵权行为。证据3、视听资料光盘一张；证明：一审法院对康某2的调查笔录不属实，康某2并未见到程茂水拆房翻盖，不存在程茂水拆除被上诉人房屋的侵权行为。被上诉人质证意见为：对上诉人提交的证据1、2真实性没有异议，上诉人的证据2已被生效法律文书予以撤销，根据生效的法院文书足以认定上诉人对被上诉人的侵权行为。证据3不需要播放。对证据3不予认可。根据民诉法相关规定，证人应出庭作证，在证人无法出庭作证的情况下，人民法院也可对其采用调查笔录的形式，一审审理过程中，证人康某2的证言应予以采信。二审查明的其他事实与一审相一致，法院予以确认。
本院认为，第一，原审法院依据程茂全、程茂水及程洪楼签订的“分单”，认定程茂全取得了对该“分单”中（滕州市龙泉街道赵楼居东首被告程茂水房屋后）的宅基地使用权及其房屋的所有权，并无不当，因此本案争议并不属于《中华人民共和国土地管理法》第十六条所规定的土地所有权和使用权争议，依法应当由人民法院受理。第二，《中华人民共和国物权法》第三十九条规定，所有权人对自己的不动产或者动产依法享有占有、使用、收益和处分的权利。对于被上诉人合法取得的财产，虽然上诉人上诉称其不存在拆除其财产的侵权行为，但上诉人提供证实其已经取得涉案宅基地的使用权证据亦不能成立，因此，一审法院认定上诉人在涉案宅基地上建造房屋属于侵权并无不当，本院予以支持。第三，该案认定的对于涉案房屋及院落净值的返还，属于被上诉人同意支付建房的成本，若当事人有其他损失，可另行主张。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人程茂水负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 晓
审 判 员 杨丽娜
代理审判员 单 伟
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 高文娜