陕西省留坝县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）留民初字第00087号
原告肖艳芳。
委托代理人陈俊。系原告之夫。
被告留坝县绿珏农特产有限责任公司。
法定代表人徐文秀，该公司董事长。
委托代理人熊秋萍，陕西紫柏律师事务所法律工作者。
第三人彭飞。
委托代理人吴斌，陕西锐博律师事务所律师。
原告肖艳芳诉被告留坝县绿珏农特产有限责任公司、第三人彭飞健康权纠纷一案，本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告肖艳芳及委托代理人陈俊、被告留坝县绿珏农特产有限责任公司（以下简称绿珏公司）委托代理人熊秋萍、第三人彭飞及委托代理人吴斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖艳芳诉称，2013年10月18日，原告丈夫陈俊与被告绿珏公司签订林地转让合同，将13亩林地转让被告使用。2014年1月8日被告绿珏公司人员何正利通知陈俊将林地上已砍的烧柴棒拉走。1月9日，原告同陈俊上山拉柴时，绿珏公司雇佣的挖掘机在挖一根木棒时将原告打伤。原告受伤后被送往留坝县医院急救后当天转入汉中市中心医院治疗，1月16日转回留坝县医院治疗，1月21日又转入三二〇一医院治疗。因病情复杂，无法手术，只能保守治疗。原告经三二〇一医院诊断为：1.胸1、3、4、5、6、11椎体压缩性骨折；2.右侧肩胛骨骨折；3.胸2-8右侧横突及胸3棘突骨折；4.右侧第9肋骨骨折；5.双侧胸腔积液；6.高血压3级（极高危）。经汉中汉航法医司法鉴定所鉴定：伤者肖艳芳脊柱多发损伤，其伤残等级评定为七级伤残；肩胛骨及肋骨骨折，其伤残等级综合评定为九级伤残。原告受伤后除挖掘机师傅支付了医院费用、另给现金15000元外，被告无人过问，现原告损失误工费14000元、护理费16200元、营养费1680元、住院伙食补助费420元、鉴定费及交通费751.50元、残疾赔偿金57226元、精神抚慰金8000元，合计99077.50元，扣减15000元后，请求判决被告赔偿84077.50元，诉讼费由被告承担。
被告绿珏公司辩称，第一，原告肖艳芳的伤害是第三人彭飞雇佣的司机造成的；被告和彭飞签订有合同，约定因乙方操作不当造成损失的由乙方即彭飞承担赔偿责任。因此原告的损失应该由彭飞承担责任。第二，原告起诉状上的陈述和事实不符，不是何正利让他去工地的，挖掘机也不是我公司的。第三，原告没有尽到安全注意，也应承担部分责任。原告证据中，支架费、救护车费、去西安的费用与我公司无关。证人谭磊是彭飞雇佣的司机，和彭飞有利害关系。
第三人彭飞辩称，第一，原告部分赔偿标准没有法律依据，误工费每天100元过高，护理费和营养费应计算住院期间的，伤残赔偿金应是55925.80元。第二，第三人与被告绿珏公司是租赁关系，绿珏公司与挖掘机师傅谭磊是指挥与被指挥、管理与被管理的关系，第三人与谭磊是雇佣或者帮工关系。根据绿珏公司与第三人的协议，挖掘机在施工现场由绿珏公司进行指挥，而原告是在绿珏公司施工现场遭受侵权事故；原、被告之间的《林地转让合同》依法成立并已生效，因此被告对事发地的山林及柴火有管理义务，由此产生的侵权责任当然由其承担；本案事实与《侵权责任法》第三十四条规定相似，应予以参照，本案的赔偿责任主体是被告绿珏公司。第三，彭飞出于人道主义已经承担了4万多元费用，具体包括三二零一医院医疗费1864.06元，向汉中市中心医院预交医疗费3000元、其他费用5000元，向留坝县医院预交医疗费1500元，支架费1880元，救护车费2500元，到西安市中心医院费用2200元，支付原告现金15000元，食宿费七八千元，均属原告损失，应一并计算，且第三人不应再承担补偿责任。
经审理查明：2013年10月18日，原告肖艳芳丈夫陈俊与被告绿珏公司签订《林权转让合同》，约定将原告家一片自留山转让给被告绿珏公司。2013年12月27日，被告绿珏公司与第三人彭飞签订《租赁协议》，约定绿珏公司租赁彭飞挖掘机一台，其中安全责任为：“1.乙方（即彭飞）应安排持有合法上岗证件人员操作机械，确保自身和设备安全。2.乙方机械操作人员应服从甲方现场负责人的调度和指挥。3.因乙方操作人员不当，造成甲方或第三人人身和财产损失的，由乙方承担全部责任。”并口头约定挖掘机的主要职责为在山上修路一条。2014年1月9日，彭飞安排的挖掘机师傅谭磊在修路时，被安排挖前面的柴火棒，谭磊在挖柴火棒时，不慎带起另外一根柴火棒将原告打伤。原告受伤后，立即被送往留坝县医院急救后转汉中市中心医院住院治疗7天，花医疗费3433.47元，入院诊断为：1.胸椎多发骨折；2.右肩胛骨骨折；3.双肺挫伤；4.右侧胸腔积液；5.高血压3级，极高危组。出院时诊断同前。出院时医嘱：1.严格卧床4周，注意床上下肢功能锻炼，积极预防血栓等并发症；2.4周后复查，根据复查结果决定能否佩戴支具下地活动；3.每月门诊复查，不适随时返院。2014年1月16日原告从汉中市中心医院转入留坝县医院住院6天，花医疗费1262.50元，入院诊断为：1.胸椎多发骨折；2.右侧肩胛骨骨折；3.右侧第9肋骨骨折；4.双侧肺挫伤；5.双侧胸腔积液。出院时诊断同前。出院医嘱：1.到上级医院进一步检查治疗；2.绝对卧床；3.定期复查；4.不适随诊。2014年1月21日原告被送往三二〇一医院住院治疗1天，花医疗费1864.06元。入院诊断为：1.胸1、3、4、5、6、11椎体压缩性骨折；2.右侧肩胛骨骨折；3.胸2-8右侧横突及胸3棘突骨折；4.右侧第9肋骨骨折；5.双侧胸腔积液；6.高血压3级（极高危）。出院医嘱为：患者及家属商量后决定拒绝我院所有检查，要求出院并在自动出院责任书上签字。经请示刘丰虎主任医师同意后办理出院手续，出院嘱：继续治疗。2014年6月3日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所作出陕汉航司所（2014）法临鉴字第447号司法鉴定意见书，鉴定意见为：伤者肖艳芳脊柱多发损伤，其伤残等级评定为七级伤残；肩胛骨及肋骨骨折，其伤残等级综合评定为九级伤残。花鉴定费700元。
另查明，原告受伤后至留坝县医院、汉中市中心医院、三二〇一医院治疗，花救护车费2500元、支架费1880元、护理费1800元。第三人彭飞垫付原告医疗费6364.06元、支架费1880元、护理费1200元、救护车费2500元、现金15000元，合计26944.06元。
以上事实，有经双方当事人举证、质证，并由本院确认的以下证据予以证实：身份证明，诊断证明、病历、鉴定意见书、票据，合同，证人证言及当事人陈述。
本院认为，公民的健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案原告肖艳芳丈夫将自己所有的山林转让被告绿珏公司使用，绿珏公司与第三人彭飞签订《租赁协议》一份，该协议第五条约定，“乙方（即彭飞）应安排持有合法上岗证件人员操作机械，确保自身和设备安全”。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”之规定，租赁合同系对物租赁，因此本案中《租赁协议》不符合租赁合同的法律规定，不应认定为租赁合同。综合本案《租赁协议》及双方陈述，彭飞向绿珏公司提供挖掘机及操作人员，主要职责为修路一条，彭飞的挖掘机按照绿珏公司确定的路线及标准，自行操作挖掘机修路，并在路修好后终止协议，符合《合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”之规定和第二百五十三条“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作”的规定，因此该《租赁协议》为承揽合同。第三人彭飞辩称本案被告绿珏公司与第三人彭飞的关系为劳务派遣，应参照适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第二款之规定处理。但依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条规定，“劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于五十万元。”本案第三人彭飞系个人，不具有劳务派遣单位资质，《劳动合同法》亦无参照适用规定。因此第三人彭飞的辩解意见，本院不予采纳。本案第三人彭飞提供的挖掘机操作人员谭磊在挖柴火棒时，不慎带起另外一根柴火棒将原告肖艳芳打伤，系对设备及工作环境判断不当，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，应当承担侵权责任。彭飞作为挖掘机所有人，根据《人身损害赔偿司法解释》第九条之规定，应当承担赔偿责任。被告绿珏公司现场“调度和指挥”不当，根据《人身损害赔偿司法解释》第十条之规定，也应承担一定的赔偿责任。绿珏公司根据其与第三人彭飞签订的协议第五条第三项“因乙方操作人员不当，造成甲方或第三人人身和财产损失的，由乙方承担全部责任”之规定，提出不承担责任的辩解，根据合同相对性原则，合同的内容仅对合同当事人有效，不得以此对抗第三人，故该辩解意见本院不予采纳。谭磊挖柴火行为系为原告肖艳芳无偿帮工，原告肖艳芳作为直接受益人，亦应自行承担一定责任。综合本案案情，原告肖艳芳的损失，本院确定第三人彭飞承担50%的赔偿责任，被告绿珏公司承担40%的赔偿责任，原告自行承担10%的责任。原告肖艳芳的损失，本院作如下确认：1、医疗费。原告肖艳芳先后在汉中市中心医院、留坝县医院、三二〇一医院住院治疗，花医疗费6560.03元，救护车费2500元，合计9060.03元，根据第三人彭飞的请求，综合原告住院病历，本院予以支持。2、误工费：原告2014年1月9日受伤，2014年6月3日评残，原告请求误工费14000元（100元／天×140天），符合法律规定，本院予以支持。3、护理费：原告住院期间实际花护理费1800元，本院予以支持；原告请求出院后护理费12000元（120元／天×100天），结合原告伤情，本院依法确定原告出院后护理期限100天，每天80元，出院后护理费计8000元。护理费合计9800元。4、营养费：原告请求住院期间营养费280元（20元／天×14天），本院予以支持；原告另请求出院后营养费1400元（10元／天×140天），本院酌情支持出院后100天营养费，计1000元。营养费合计1280元。5、住院伙食补助费：原告请求住院伙食补助费420元，本院予以支持。6、残疾赔偿金：原告系农村居民，本次事故造成七级、九级伤残各1个，参照《2013年陕西省国民经济和社会发展统计公报》，根据法律规定，本院确定原告残疾赔偿金为55925.80元（6503元／年×20年×43%）。7、交通费：原告请求交通费51.50元，各方当事人均无异议，本院予以支持。8、精神损害抚慰金：综合本案案情，本院酌情确定原告精神损害抚慰金6000元。9、第三人彭飞另行请求原告肖艳芳支架费1880元，结合原告病历、伤情，本院予以支持。综上，原告各项损失合计98417.33元。原告另请求鉴定费700元，系原告为做伤残鉴定花费，有票据支持，本院予以确认。但根据《诉讼费用交纳办法》之规定，鉴定费属于诉讼费，不属损失范围。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第七条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、《诉讼费用交纳办法》第十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十三条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告肖艳芳医疗费9060.03元、误工费14000元、护理费9800元、营养费1280元、住院伙食补助费420元、残疾赔偿金55925.80元、交通费51.50元、精神损害抚慰金6000元、支架费1880元，合计98417.33元，第三人彭飞按照50%赔偿49208.66元，扣减已支付的26944.06元，再赔偿22264.60元；被告留坝县绿珏农特产有限责任公司按照40%赔偿39366.93元。
以上款项，限于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告肖艳芳的其他诉讼请求。
如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费841元，原告肖艳芳承担81元，被告留坝县绿珏农特产有限责任公司承担330元，第三人彭飞承担430元。
鉴定费700元，原告肖艳芳承担100元，被告留坝县绿珏农特产有限责任公司承担300元，第三人彭飞承担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院，向该院预交上诉费，将缴费收据复印件交本院。
审判长 张成金
审判员 周洪波
审判员 唐 丁
二〇一四年十二月三日
书记员 郭超越