浙江省永康市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙0784行初33号
原告：胡来香，女，1964年5月9日出生，汉族，户籍所在地：安徽省庐江县，现住安徽省庐江县。
委托代理人：苏进准，男，1958年12月10日出生，汉族，住安徽省庐江县。
委托代理人：邢冬青，安徽省庐江县龙桥镇法律服务所法律工作者。
被告：永康市人力资源和社会保障局，住所地：浙江省永康市金城路25号。
法定代表人：赵晨晓，局长。
出庭负责人：应桂东，系永康市人力资源和社会保障局副局级党组成员。
委托代理人：胡娅，系永康市人事劳动社会保障局工作人员。
委托代理人：郑红莉，浙江纬马律师事务所律师。
第三人：中科建设开发总公司，住所地：上海市浦东新区川沙路538号。
法定代表人：董生友，董事长。
委托代理人：吕华静，永康市四方法律服务所法律工作者。
原告胡来香诉被告永康市人力资源和社会保障局、第三人中科建设开发总公司不服工伤决定一案，于2016年7月1日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年8月15日公开开庭审理了本案。原告胡来香的委托代理人苏进准、邢冬青、被告永康市人力资源和社会保障局的出庭负责人应桂东及委托代理人胡娅、郑红莉、第三人中科建设开发总公司的委托代理人吕华静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡来香诉称，原告于2014年2月26日与第三人建立劳动关系，在第三人承建的永康市江南街道溪心路与金胜路交叉口的中科广场工地从事后勤工作，具体负责烧饭、买菜、打扫卫生等工作。月工资收入2500元，通过项目部财务发放。2014年12月22日清晨，原告在去农贸市场买菜的途中发生交通事故受伤。原告本人在此次交通事故中负同等责任。原告受伤后，多次就赔偿事宜与第三人项目部负责人协商，第三人项目部负责人只愿赔付2-3万元，原告认为太低，没能与第三人达成一致意见。原告为维护自身正当合法权益，遂于2015年12月22日前通过邮寄方式向被告递交了工伤认定申请，被告收到申请后，依据《劳动合同法实施条例》21条认为原告已经超过50周岁，以及《工伤保险条例》第18条第二款之规定，于2016年1月6日作出“工伤认定申请不予受理决定书”。原告认为被告作出的不予受理决定不合法，理由如下：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇，一是退休，二是患病、负伤，三是因工伤残或者患职业病；《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止，（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇。本案原告与第三人建立劳动关系是并没有达到法定退休年龄并享受基本养老保险待遇，至今原告仍然没有享受基本养老保险待遇。故原告与第三人之间仍然形成劳动关系。另依据最高人民法院2010年3月17日作出的《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》（[2010]行他字第10号）中指出，“用人单位聘用的超过法定退休年龄的进城务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定”。另依据劳动部（劳社部发[2005]12号）规定第三人应当承担用工主体责任。请求判令：一、依法判令被告受理原告于2015年12月22日递交的工伤认定申请，并依法作出认定原告为工伤的决定。二、本案全部诉讼费用由被告承担。
原告向本院提交如下证据：户口本，证明原告身份是农民，没有享受职工社会保险待遇。
被告永康市人力资源和社会保障局辩称，一、事实清楚，证据确凿。胡来香，女，汉族，1964年5月9日出生，身份证号，住址：安徽省庐江县龙桥镇盆形村陶庄村民组8号。2015年12月22日，我局收到胡来香通过邮寄方式寄来的工伤认定申请资料。根据申请材料，原告胡来香出生日期为1964年5月9日，胡来香发生交通事故时间为2014年12月22日。事故发生时，胡来香年龄已超过国家法定退休年龄。原告与第三人不存在劳动关系。因原告胡来香劳动关系主体不适格，2016年1月6日我局依法做出不予受理决定。二、程序合法。2015年12月22日我局收到原告胡来香通过邮寄方式寄来的工伤认定申请，对其提交的材料进行审核。经审核，于2016年1月6日依法做出不予受理决定，并于同年1月16日向胡来香送达该决定书。三、适用法律正确。根据《中华人民共和国劳动法》第九条、《中华人民共和国社会保险法》第七条规定，我局为负责工伤保险工作的职能部门，负责本辖区内的工伤认定工作。我局收到胡来香提交的工伤认定申请资料后，依法予以审核，经审核，原告胡来香发生事故时年龄已超过法定退休年龄，劳动关系主体不适格。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第十八条规定依法作出不予受理决定。综上所述：我局作出的决定事实清楚、证据确凿、程序合法、适用法律正确，并与永康市劳动人事争议仲裁委员会[永劳仲不字（2015）第2号]、永康市人民法院[（2015）金永民初字第2022号]的认定及金华市中级人民法院[（2016）浙07民终738号]的决定书生效判决认定相一致，请法院驳回原告的诉讼请求。
被告在规定期限内向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据、依据：
1、胡来香身份证复印件、工伤认定申请表、永公交认字[2014]第14269号道路交通事故认定书、门诊病历及住院病历复印件，证明胡来香发生事故伤害时，年龄已超过50周岁，不再是劳动关系的主体。
2、胡来香询问笔录、胡来香受伤害简述、中科建设开发总公司企业信息，证明胡来香的笔录第2页讲到老板的名字是何兰娟，是受伤害简述中韦晓勇的老婆，何芳娟的妹妹，而中科公司企业信息显示，中科的法定代表人是董生友，所以胡来香提供的材料不能证明其与中科之间存在劳动关系。
3、邮政特快专递单、邮件查询记录1页、永人社工伤不予受理（2016）1号决定书，证明被告在法定期限内根据材料作出不予受理决定书并送达的事实，程序合法。
4、《中华人民共和国劳动法》第九条、《中华人民共和国社会保险法》第七条、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第十八条，证明女职工退休年龄是50周岁，被告是工伤认定的职能部门，原告未能证明与第三人存在劳动关系。
第三人中科建设开发总公司述称，一、原告不是第三人的员工，与第三人之间未存在劳动关系及雇佣关系。具体理由如下：1、第三人承建坐落江南街道与金胜路交叉口的鑫天地广场项目，将其中部分工程发包给韦晓勇施工，原告与其丈夫苏进准经韦晓勇老婆何兰娟的姐姐何芳娟的介绍于2014年2月26日到韦晓勇处工作。原告从事的是买菜、烧饭，其丈夫是门卫。两个人的劳动报酬由韦晓勇发放，与第三人之间既不存在着雇佣关系也没有劳动关系。2、原告在2014年12月22日发生交通事故受伤，从未有告知或向第三人申请，要求对其进行工伤认定。第三人是在2015年9月23日，原告将第三人起诉到法院，要求第三人赔偿原告因交通事故受伤造成的损失在交通事故案件中赔付不足的部分，才知道此事。第三人为应诉经调查才知道韦晓勇雇佣原告的事实。该案卷的案号为（2015）金永民初字第2022号。在该案件的诉求中，原告要求第三人赔付的就是雇佣活动中遭受意外伤害导致的损失，原告自认的是雇佣关系而不是劳动关系。一审法院于2015年12月24日作出驳回原告起诉的判决，原告不服一审判决于2016年1月4日向金华中院上诉，案号为（2016）浙07民终738号。二审法院于2016年5月27日驳回上诉，维持原判。二审法院在审理过程中对原判决书中认定“胡来香于2014年2月26日开始受雇于中科公司”的事实不予认定，并认定为胡来香虽在第三人承建的工地上工作，但原告是受雇于韦晓勇，劳动报酬也是由韦晓勇发放的事实，该生效的判决也认定原告与第三人之间无劳动关系或雇佣关系。3、原告在向被告提交的申请认定工伤的申请书中，第三人也未有盖章，在公安的询问笔录原告的陈述及原告受伤害的简述中，原告也曾自认她的老板是何兰娟（何兰娟是韦晓勇的老婆）。故原告与第三人之间事实上没有劳动关系的存在。二、原告受伤时的确已超过50周岁，加之原告未能提交与第三人的劳动关系的证据材料，被告不予受理也无不妥。三、原告受伤虽值得同情，但原告在2015年9月23日，以系第三人的雇员，确认自己与第三人之间是雇佣关系的事实起诉，通过一审、二审，在法院查明事实驳回诉求、判决结果已经生效的情况下，又回过头来起诉本案的被告及第三人，要求认定工伤，是对司法资源的浪费，同时也增加了第三人讼累，系对法律的极不尊重。综上所述，请求法庭依法驳回原告的全部诉求。
第三人向本院提交证据如下：
1、企业内部承包协议书，证明将部分工程发包给韦晓勇施工的事实，该证据在738号案件中也作为证据向法院递交了。
2、工资结算单、领付款凭证（韦晓勇提供的证据），证明原告与苏进准受雇佣苏进准，劳动报酬由韦晓勇发放的事实。
3、民事起诉状、（2016）浙07民终738号民事判决书、（2016）浙07民终737号民事判决书，证明原告起诉时自认受雇于韦晓勇，胡来香与苏进准受雇于韦晓勇，与第三人之间无劳动关系等事实。
经庭审质证，本院对上述证据作如下确认：
对被告永康市人力资源和社会保障局提交的证据，第三人无异议，原告对真实性、合法性、关联性无异议，但认为，法定的工伤认定情形没有确定超过法定退休年龄的不能认定为工伤，根据《工伤保险条例》第14条的规定，应当认定原告为工伤。本院对被告提交的上述证据的证明效力予以采纳。
对原告提交的证据，被告及第三人均认为与本案无关联，对该质证意见，本院予以采纳。
对第三人提交的证据，被告无意见，认为生效民事判决书已确认原告与第三人不存在劳动关系。原告有意见，认为：（1）企业内部承包协议签订于2015年6月，事发时间是2014年12月，也就是胡来香受伤时，中科公司与韦晓勇没有签订企业内部承包协议书。（2）企业内部承包协议书，对外的主体还是中科建设开发总公司。（3）该份协议没有原件，另一案件的审理过程中，第三人代理人当庭放弃了将该份证据向法庭提交，并当庭陈述该份证据没有原件，即使该份协议是真实的，也不能具有溯及力。（4）二审明显是错误的，这份协议不能推翻第三人与原告存在用工的事实，不能证明韦晓勇与原告系雇佣关系。
结合各方提交的证据，本院认定：生效法律文书（2016）浙07民终738号认定，胡来香系韦晓勇招用，工资由韦晓勇发放，其系受雇于韦晓勇。被告永康市人力资源和社会保障局根据原告提交的工伤认定申请，审查后认为原告胡来香的劳动关系主体不适格。
经审理查明：原告胡来香于2014年12月22日发生非其本人负主要责任的交通事故，于2015年9月29日向永康市人民法院提起民事诉讼，要求第三人中科建设开发总公司赔偿原告在从事雇佣活动中遭受意外伤害导致的经济损失，2015年12月24日，永康市人民法院作出（2015）金永民初字第2022号民事判决，驳回了原告胡来香的诉讼请求，原告胡来香不服，向金华市中级人民法院提起上诉，金华市中级人民法院于2016年5月27日作出（2016）浙07民终738号终审判决，该判决认定，中科建设开发总公司承建永康市江南街道溪心路与金胜路交叉口的工地工程后，将部分工程的施工分包给韦晓勇。韦晓勇在对其所分包的工程进行施工过程中，雇佣胡来香从2014年2月26日开始在永康市江南街道溪心路与金胜路交叉口的工地从事烧饭、买菜工作。胡来香系韦晓勇招用，工资由韦晓勇发放，其系受雇于韦晓勇。原告胡来香并未提供充分有效的证据证明其与中科建设开发总公司之间存在劳动关系或雇佣关系。2015年12月20日，原告胡来香向被告永康市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。被告永康市人力资源和社会保障局受理后，依法进行了审查，查明：原告胡来香与中科建设开发总公司之间的劳动关系不能确定，劳动关系主体不适格。于2016年1月6日作出永人社工伤不予受理[2016]1号工伤认定申请不予受理决定书。原告不服，向本院提起行政诉讼。
本院认为，查明事实、认定是否构成工伤是法律赋予被告永康市人力资源和社会保障局的职责。被告永康市人力资源和社会保障局依据原告胡来香的申请，进行依法审查，并根据其查明的事实，认为胡来香的劳动关系不适格，不符合《工伤保险条例》第十八条第二款的情形，原告亦未能举证证明其与第三人中科建设开发总公司之间存在劳动关系，被告作出的工伤认定申请不予受理决定，事实清楚、程序合法、适用法律正确；原告的诉讼请求于法无据，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告胡来香的诉讼请求。
本案案件受理费50元，由原告胡来香负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 朱子云
人民陪审员 李光勇
人民陪审员 方仲康
二〇一六年十月十日
代书 记员 赵 嫣