陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第00810号
上诉人（原审原告）ＸＸＸ。
委托代理人朱宏骄，陕西锦园律师事务所律师。
委托代理人姜昱，陕西锦园律师事务所律师。
上诉人（原审被告）西安报业红马甲发行配送网络有限公司。
法定代表人信立国，该公司总经理。
委托代理人冯婷，女，该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）西安报业报刊发行有限责任公司。
法定代表人郝小奇，该公司董事长。
委托代理人冯婷，女，该公司法律顾问。
上诉人ＸＸＸ与被上诉人西安报业红马甲发行配送网络有限公司（以下简称红马甲公司）、西安报业报刊发行有限责任公司（以下简称发行公司）劳动争议纠纷，不服西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第04827号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告于2006年3月23日入职被告发行公司，同时发行公司收取原告押金500元。2008年1月27日，原告与发行公司签订劳动合同书，约定原告从事报纸收发、物流配送工作，合同期限从2008年1月1日至2012年12月31日止。原告提供协议书证明其于2010年10月由发行公司调至红马甲公司工作；该协议书载明红马甲公司为解决零售发行站的交通问题，同意借款给零售站长ＸＸＸ用于购买汽车，并从2010年12月至2012年10月期间在原告工资中每月代扣500元作为还款。原告在职期间，工资通过银行转账代发，根据原告的银行账户明细，其离职前十二个月的平均工资为2351.54元。庭审中，经原告申请，本院前往ＸＸＸ的开户行中国建设银行陕西省分行营业部调查其工资发放单位，经查，其2011年9月至2012年10月期间的工资均由红马甲公司发放。2012年12月25日，原告离职。被告红马甲公司未向其发放2012年11月及12月份工资。另查，原告于2011年、2012年各休年休假5天。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张其于2010年10月进入被告红马甲公司工作，红马甲公司认为双方不存在劳动关系。根据原告提交的协议书显示，红马甲公司于2010年12月借款给其零售站站长解决交通问题，其从2010年12月至2012年10月期间在原告工资中每月代扣500元作为还款，可见原告在2010年12月签订上述协议时为红马甲公司的零售站站长，且经查，原告2011年9月至2012年10月期间的工资均由红马甲公司发放，据此可以认定原告与被告红马甲公司之间存在事实劳动关系。因红马甲公司未提供证据证明原告的入职时间，故本院采信原告意见，认定原告与发行公司之间的劳动关系存续期间为2006年3月23日至2010年9月31日，与红马甲公司之间的劳动关系存续期间为2010年10月1日至2012年12月25日。关于原告要求被告发行公司退还押金500元一节，《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。被告发行公司在原告入职时收取500元押金于法相悖，故原告要求被告发行公司退还押金500元的诉请本院予以支持。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。关于原告要求支付2012年11月、12月未发的工资之诉请，于法有据，本院予以支持，唯其主张数额有误，应予更正。经核算，被告红马甲公司应向原告发放2012年11月工资2351.54元及2012年12月工资1729.87元（2351.54元／月÷21.75天×16天）。关于原告要求被告红马甲公司支付经济补偿金之诉请，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告红马甲公司工作期间，被告红马甲公司未依法给原告缴纳社会保险费，故被告红马甲公司应当向其支付自2010年10月起至2012年12月期间的经济补偿金5878.85元（2351.54元×2.5个月）。关于原告要求两被告为其补缴社会保险之诉请，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，原告可向劳动和社保管理部门申请解决。因此，原告上述主张，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院不予处理。关于原告要求红马甲公司支付未休年假工资之诉请，国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。原告入职红马甲公司时间为2010年10月，其已经于2011年、2012年各休年休假5天，故对原告主张未休年休假工资的诉请，本院不予支持。关于原告主张被告红马甲公司应支付未签订劳动合同的双倍工资之诉请，因原告于2010年10月入职被告红马甲公司，现其主张未签订劳动合同的双倍工资已经超过诉讼时效，故本院不予支持。原审判决：一、被告西安报业报刊发行有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告ＸＸＸ押金500元。二、被告红马甲公司于本判决生效之日起十日内支付原告ＸＸＸ2012年11月工资2351.54元及12月工资1729.87元。三、被告红马甲公司于本判决生效之日起十日内支付原告ＸＸＸ解除劳动关系的经济补偿金5878.85元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告ＸＸＸ的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司承担，因原告已预交，故被告红马甲公司应将该款与上述款项一并支付原告。
原审宣判后，ＸＸＸ、西安报业红马甲发行配送网络有限公司均不服向本院提起上诉。
ＸＸＸ上诉称，1、原审判令被上诉人向上诉人支付2.5个月的经济补偿金系认定事实不清、适用法律不当。上诉人2006年3月入职被上诉人发行公司，2010年10月，发行公司另行成立了红马甲公司，上诉人在红马甲公司从事投递员工作。根据最高法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第五条的规定，上诉人在两被上诉人的工作年限应当合并计算。原审仅认定了上诉人在红马甲公司的工作年限，上诉人认为原审系认定事实不清，适用法律不当，应当予以纠正。2、原审判决认定上诉人主张未签订书面劳动合同超过诉讼时效属认定事实错误。上诉人2010年10月至2012年12月在被上诉人红马甲公司工作期间，被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同是延续的，对上诉人权利的侵害也是延续的。因此，诉讼时效的计算应当是劳动者与用人单位解除劳动关系后起算。综上所述，上诉人认为原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销原审判决，公正审理此案。
被上诉人红马甲公司辩称，1、一审法院以双倍工资超过诉讼时效为由驳回上诉人ＸＸＸ的诉请符合法律依据，且《劳动合同法》明确规定，未签订书面劳动合同超过一年的视为双方已经签订了无固定劳动合同，因此不存在向ＸＸＸ支付双倍工资的情形。2、上诉人ＸＸＸ主张向其支付经济补偿金19561.78元没有事实依据。上诉人属于无故主动离职，我们认为不应当支付经济补偿金。3、上诉人ＸＸＸ主张给其补缴各项社会保险，不属于人民法院的受案范围。综上，被上诉人红马甲公司认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人发行公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉人ＸＸＸ的上诉请求。
上诉人红马甲公司上诉称，一、原审法院认定事实错误。1、本案判令上诉人向被上诉人补发2012年11月2351.54元无事实依据，应当予以改判。2012年11月份，被上诉人正常上班至11月23日，之后未办理任何请假手续无故未上班，经核实，被上诉人ＸＸＸ2012年11月1日至23日期间的工资应为935.45元，故一审法院判令上诉人向其支付2351.54无事实依据。2、一审法院认定被上诉人2012年12月25日离职有误，判令上诉人向被上诉人支付2012年12月份工资无事实依据。2012年11月23日至今，被上诉人从未提供劳动，当然不应当其支付工资，但一审法院却在无任何有效证据的情况下径行判令上诉人向被上诉人支付2012年12月份工资，显然认定事实错误，应当予以改判。二、一审法院适用法律错误。被上诉人属于自动离职，依法不应当向其支付经济补偿金。2012年11月23日之后，被上诉人未办理任何请假手续或离职手续无故不到岗上班，且上诉人至今亦未收到被上诉人任何以未缴纳社会保险为由解除劳动关系的通知，然而一审法院却笼统的以《劳动合同法》第38条之规定支持被上诉人主张的经济补偿金，显然属于适用法律错误，应当予以改判。综上，上诉人红马甲公司认为原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审在查明案件事实的基础上，撤销原审判决，公正审理本案。
被上诉人ＸＸＸ辩称，1、原审法院认定ＸＸＸ2012年12月25日离职，判令红马甲公司支付2012年11月、12月的工资的事实清楚、适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。2、原审法院判令红马甲公司向ＸＸＸ支付经济补偿金适用法律正确。综上，被上诉人ＸＸＸ认为上诉人的上诉请求没有事实依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人发行公司请求二审依法支持上诉人红马甲公司的上诉请求。
本院经审理查明，发行公司和红马甲公司均隶属于《西安日报》社。发行公司成立于2000年9月5日，其中《西安日报》社持有58%的股份，其他自然人持有42%的股份。2013年12月11日，发行公司因自2010年起连续三年未年检被西安市工商局吊销了营业执照；红马甲公司成立于2010年9月16日，其中《西安日报》社持有90%的股份，西安新星广告公司持有10%的股份，该公司注册地址，办公地址与发行公司相同。
2008年1月27日，ＸＸＸ与发行公司签订了期限为五年的书面劳动合同书，合同截止日期为2012年12月31日。因ＸＸＸ自2012年11月23日起未办理任何请假手续，离开公司未上班，故发行公司于2013年3月18日通过特快专递向ＸＸＸ邮寄了《限期返岗通知书》，限ＸＸＸ于收到本通知之日起两日内回公司报到。2013年3月27日，发行公司又通过特快专递向ＸＸＸ邮寄了《关于对ＸＸＸ除名的决定》，宣布对ＸＸＸ予以除名，解除劳动关系。以上两份特快专递上均记载：投递并签收。
另查，发行公司为ＸＸＸ办理了2009年1月至2012年10月期间的养老保险及医疗保险，并安排ＸＸＸ2011、2012年度休年休假各5天。
ＸＸＸ在雁塔区仲裁委申请仲裁时，隐瞒了他与发行公司签订过劳动合同的事实，主张发行公司和红马甲公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额25239.94元。雁塔区仲裁委经审查，证实发行公司已与ＸＸＸ签订了劳动合同，故裁决驳回了ＸＸＸ的该项申请。
本院认为，劳动者的合法权益依法受法律的保护。本案中，上诉人ＸＸＸ于2008年1月与发行公司签订了书面劳动合同，故双方在法律上确立了劳动关系。2010年10月，ＸＸＸ被派至红马甲公司工作，虽工作单位发生了变化，工资由红马甲公司发放，但因发行公司与红马甲公司系《西安日报》社下属两家关联企业，ＸＸＸ在红马甲公司的工作，受发行公司的指派，与其劳动关系并未解除。在此情况下，ＸＸＸ起诉要求红马甲公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额无事实和法律依据，对其该项上诉请求，本院不予支持。原审以ＸＸＸ主张双倍工资已超过诉讼时效为由驳回ＸＸＸ的此项诉讼请求理由不当，应予纠正。因ＸＸＸ在其与发行公司签订的劳动合同未到期的情况下擅自离岗不上班，经发行公司致函催促仍不到岗，故发行公司做出了对ＸＸＸ除名的决定，该决定符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项“因劳动者严重违反用人单位规章制度”用人单位可以解除劳动合同，且依据该法第四十六条之规定，此情况不属用人单位在解除劳动合同后应当支付经济补偿金情形。原审判令红马甲公司支付ＸＸＸ经济补偿金5878.85元不妥，应予纠正。红马甲公司上诉要求撤销原审判决第三项之上诉理由成立，应予准许。因ＸＸＸ是因违反单位劳动纪律被除名的，故原审以用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“未为劳动者补缴社保”为由判令红马甲公司支付ＸＸＸ经济补偿金之理由错误，应予纠正。原审判决其余各项正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（三）项之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第04827号民事判决第一、二、四项；
二、撤销第三项即：被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告ＸＸＸ解除劳动关系的经济补偿金5878.85元。
三、西安报业红马甲发行配送网络有限公司、西安报业报刊发行有限责任公司对上述给付内容承担连带责任。
一、二审案件受理费30元，由ＸＸＸ、西安报业红马甲发行配送网络有限公司、西安报业报刊发行有限责任公司各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀民
审 判 员 赵 石
代理审判员 姜 华
二〇一四年七月九日
书 记 员 师 丹