河南省南阳市卧龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1303民初4723号
原告：宋小康，男，汉族，住南阳市。
委托诉讼代理人：李晓强，代理权限为特别授权。
被告：广西五鸿建设集团有限公司。
法定代表人：蔡立宗，任董事长职务。
委托诉讼代理人：刘金岭，代理权限为特别授权。
原告宋小康与被告广西五鸿建设集团有限公司民间借贷纠纷一案。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋小康的委托诉讼代理人李晓强到庭参加了诉讼，被告广西五鸿建设集团有限公司经本院依法传唤无故未到庭。本案现已审理终结。
原告宋小康向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款6412400元，并自2017年5月30日起按月息2分支付利息至本息清偿完毕之日止；2、诉讼费、保全费、律师代理费10万元由被告承担。事实和理由：广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司（以下简称新疆分公司）以其承包的新疆昌吉化工项目需要资金为由，向原告提出借款，原告于2014年8月7日向新疆分公司出借款项250000元，2014年8月25日又向新疆分公司出借款项4060000元，新疆分公司于2014年10月19日还款400000元，余款3910000元，以上借款按月息2分计息，截止2017年4月28日共产生利息2502400元，原告与新疆分公司基于上述借款事项又于2017年5月30日签订了《借款协议书》，协议约定“自本协议签订之日起按6412400元计付利息（年利率24%）直至本息还清之日止”，协议还约定了本协议履行过程中发生的纠纷由乙方（原告）所在地人民法院管辖，新疆分公司向原告借款后至今未能偿还原告所借款项，也未能支付利息。另查明新疆分公司系被告广西五鸿建设集团有限公司依法设立的分公司，故被告广西五鸿建设集团有限公司对其新疆分公司的该笔债务应承担清偿责任，为此，原告特向贵院提起诉讼，请求依法公正判决！
被告广西五鸿建设集团有限公司辩称，1、原告同广西五鸿公司及原新疆分公司之间不存在民间借贷关系。从原告提交的所谓银行转款凭证来看，全部是原告同李光军个人之间的往来款记录，借款未进入原新疆分公司或五鸿公司的银行账户，况且转款凭证上也没有注明是借款，本案的基础法律关系不明。原告需提供借款行为发生时必备的原始借款合同和其他相关证据，否则，仅凭一份李光军在事隔数年以后的2017年5月30日利用伪造的原新疆分公司“合同专用章”同原告补签的所谓《借款协议书》进行无效追认远远不够。2、原新疆分公司系李光军个人承包的企业，承包期限为2011年7月1日至2015年6月30日。承包期间，新疆分公司实行自负盈亏、自主经营，分公司因经营所负债务全部由李光军个人自行承担。承包合同到期后，因李光军拒不配合五鸿公司办理新疆分公司的交接手续，五鸿公司于2015年12月8日以“桂五鸿字【2015】号”《关于撤销新疆分公司的通知》形式决定撤销新疆分公司，解除李光军的负责人职务，并在全国性报纸上刊登了原分公司印鉴全部作废的公告。李光军明知其承包新疆分公司的期限已过，也明知新疆分公司作为不具有法人资格的企业分支机构，根本没有资格和权利以自己的名义对外举债，即使违规举债，也应由承包人个人偿还约定，依旧与本案原告恶意串通，以新疆分公司的名义同原告补签名为借款协议、实为债务转移协议的《借款协议书》，企图将李光军的个人债务转移给五鸿公司，进而损害五鸿公司的利益。李光军同原告的这一非法恶意行为，依法应认定为无效。为彻底查明案件事实，应追加李光军为本案被告参加诉讼并承担责任。3、因原新疆分公司没有法人资格，最终的民事责任仍需公司承担《民法总则》第七十四条规定”也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。“故即便是李光军个人同原告之间真实存在债权债务关系，李光军把个人债务转移给原新疆分公司（实际是转移给五鸿公司）的行为必须经五鸿公司事先授权或事后追认，否则对五鸿公司不发生法律效力。4、从原告提交的《借款协议书》的内容来看，本案属于典型的虚假民间借贷诉讼，如出借人明显不具备出借能力、出借人起诉所依据的事实和理由明显不符合常理，出借人提交的债权凭证存在伪造的可能等，希望法院按照民间借贷的相关法律规定，综合判断是否属于虚假民事诉讼。5、原告针对五鸿公司的诉讼请求没有事实及法律依据，依法应予驳回。
原告宋小康为支持其诉讼主张，向本庭提交如下证据：1、2017年4月19日从新疆维吾尔自治区工商行政管理局调取的五鸿建设集团有限公司新疆分公司基本情况登记表；2、2017年5月30日的借款协议书；3、转账凭证两份，数额共计4310000元；4、律师代理费100000元的票据。
被告广西五鸿建设集团有限公司为支持其答辩意见，向本庭提交如下证据：1、广西五鸿建设集团有限公司分公司目标管理及安全生产责任承包协议书两份；2、关于撤销新疆分公司的通知一份；3、《工人日报》刊登的撤销分公司公告。
结合原告的庭审陈述、质证意见、双方提供的证据及被告的答辩意见，本院确认本案事实如下：
原告宋小康分别于2014年8月7日和2014年8月26日向账号为62×××44的账户转款250000元和4060000元。2017年5月30日，原告宋小康作为乙方与广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司基于上述借款事项签订了《借款协议书》，协议约定“甲乙双方经协商，确认以下事实并达成借款协议如下：一、甲方以其承包新疆昌吉化工项目需要资金为由，向乙方借款4310000元，约定月息2分，三月后还款。乙方于2014年8月7日，经网银汇入甲方指定的其负责人李光军的中行南阳分行账户（62×××44）250000元，2014年8月26日汇入甲方指定其负责人李光军上述账户4060000元，2014年10月19日李光军通过第三人还款400000元。至此，甲方共向乙方借款3910000元。二、鉴于甲方逾期迟迟不还款，乙方多次催要无果，双方重新确认甲方借款事实并约定如下：1、截止2017年4月28日，甲方因上述项目共向乙方借款3910000元，利息按月息2分为2502400元，本息合计：6412400元。2、自本协议签订之日起按6412400元计付利息（年利率24%）直至本息还清之日止。3、因履行本协议所发生的纠纷，乙方为实现债权产生的所有费用（诉讼费、保全费、保险费、律师代理费用等）由甲方承担。……”协议落款处甲方广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司加盖公章，代表处李光军签名捺印，乙方宋小康签名。协议签订后，广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司未向原告偿还本金及利息。
被告广西五鸿建设集团有限公司与广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司分别于2011年7月1日和2012年5月25日签订《广西五鸿建设集团有限公司分公司目标管理及安全生产责任承包协议书》两份，均约定：“……第六项第5条，分公司在施工中拖欠的材料款与其他所有欠款由分公司及负责人承担一切责任；第八项第3条约定，分公司的行政印章不是法人印章，不能用于对外签订任何工程承包合同和国家有关法律法规、文件规定的必须使用法人印章的地方，集团公司对于分公司违反有关规定用章的，一律不予承认，后果及相关法律责任由分公司承担……”。两份协议签订当天，新疆分公司负责人李光军分别签订了承诺书，承诺的主要内容为若在履约过程中发生的纠纷由我本人负责，与公司无关，公司不承担由此产生的任何经济和法律责任。2015年12月8日被告广西五鸿建设集团有限公司以“桂五鸿字【2015】号”《关于撤销新疆分公司的通知》形式决定撤销新疆分公司，解除李光军负责人职务。2015年12月9日，被告广西五鸿建设集团有限公司在《工人日报》上刊登了原新疆分公司营业执照、组织机构代码证、印鉴全部作废的公告。
2017年4月19日，新疆维吾尔自治区工商局经济技术开发区分局登记的广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司基本情况上显示广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司仍处于存续状态，负责人为李光军。2017年10月25日，广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司名称变更为五鸿建设集团有限公司新疆第一分公司，负责人由李光军变更为蔡忠伟。
2017年7月12日，河南大为律师事务所开具收据一份，载明：“今收到宋小康100000元，系付一审代理费。”收据上加盖了河南大为律师事务所的公章，并由会计和出纳的签名。
原告宋小康在诉讼过程中，撤回了对被告广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司的起诉。
本院认为，本案的争议焦点应为以下几点：
1、本案所涉借款是否真实。被告广西五鸿建设集团有限公司认为原告宋小康起诉所依据的事实和理由明显不符合常理，出借人提交的债权凭证及转款凭证存在伪造的可能，涉嫌虚假诉讼。本院认为，原告宋小康分别于2014年8月7日和2014年8月26日向账号为62×××44的账户转款250000元和4060000元。虽然两份转款凭证上不显示收款账户的户名，但双方于2017年5月30日签订的借款协议对该账户的户主身份及借款事实进行了确认，并加盖了广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司印章，负责人李光军在法人位置签名捺印。因此，可以认定借款4060000元的客观事实性。对被告广西五鸿建设集团有限公司的辩称，因没有证据予以证实，本院不予采信。
2、本案所涉借款应由谁来承担还款责任。广西五鸿建设集团有限公司认为新疆分公司负责人李光军与原告宋小康签订借款协议，将其个人债务转移给广西五鸿建设集团有限公司，因此，被告广西五鸿建设集团有限公司要求追加李光军为被告并承担责任。本院认为，从合同相对性来说，借款协议是原告宋小康与广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司签订的，李光军作为广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司的负责人，在借款协议落款处的代表位置签名捺印，广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司加盖印章，因此，该笔借款主体应为宋小康与广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司。对于被告广西五鸿建设集团有限公司要求追加李光军为被告的请求，本院不予支持。广西五鸿建设集团有限公司提交的协议书中虽然约定分公司欠款由分公司及负责人承担一切责任，但协议书系公司内部文件，不能对抗善意第三人。原告宋小康在向李光军转账及与其签订借款协议时，李光军均为工商登记上广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司的负责人，原告宋小康有理由相信李光军代表广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司与其之间借款的真实性。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司系被告广西五鸿建设集团有限公司的分支机构，不具备独立法人资格，因此，被告广西五鸿建设集团有限公司应承担还款责任。对于被告广西五鸿建设集团有限公司提出的必须由总公司追认后才承担还款责任的辩称，本院不予支持。
3、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定，按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。本案中，原告宋小康与广西五鸿建设集团有限公司新疆分公司在借款协议书中约定的截止到2017年4月28日拖欠利息2502400元计入借款本金后，本息之和6412400元已超过借款期间届满后应当支付的本息之和，超出法律规定，本院不予支持，故原告宋小康可主张借款本金3910000元及按月利率2%计付的利息。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十九条、第二十八条、第三十条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，被告广西五鸿建设集团有限公司偿还原告宋小康借款本金3910000元，利息自2014年10月19日起按照月利率2%计付至借款付清之日止。
二、驳回原告宋小康的其他诉讼请求。
案件受理费57387元，保全费5000元，由被告广西五鸿建设集团有限公司承担43080元，由原告宋小康承担19307元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 孙小乐
审 判 员 崔 迪
人民陪审员 邱新立
二〇一八年四月二日
书 记 员 龚梅雪