赤峰市松山区人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2017）内0404刑初364号
公诉机关赤峰市松山区人民检察院。
被告人杨某，男，1987年4月1日出生于内蒙古自治区，汉族，公民身份号码，初中文化，无职业，捕前住赤峰市翁牛特旗亿合公镇头段地村头段地组。因犯非法拘禁罪于二〇一六年八月六日被本院判处拘役四个月，二〇一六年十一月二十三日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年2月24日被赤峰市公安局松山区分局刑事拘留，同年3月10日经赤峰市松山区人民检察院批准被逮捕，同日由赤峰市公安局松山区分局执行逮捕，2017年11月23日，被本院决定取保候审。
辩护人刘某1，内蒙古方赫律师事务所律师。
赤峰市松山区人民检察院以赤松检刑诉〔2017〕200号起诉书指控被告人杨某犯盗窃罪，于2017年7月7日向本院提起公诉，本院于2017年8月1日作出（2017）内0404刑初215号刑事判决书，宣判后，杨某不服，向赤峰市中级人民法院提出上诉。赤峰市中级人民法院于2017年10月27日作出（2017）内04刑终226号刑事裁定书，裁定撤销本院（2017）内0404刑初215号刑事判决书，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序，于2017年11月20日公开开庭进行了审理。赤峰市松山区人民检察院指派检察员刘宁、书记员宋时龙出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人刘某1到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
赤峰市松山区人民检察院指控，2017年2月22日凌晨，被告人杨某在赤峰市松山区”左右网咖”北侧的第三个包厢内，盗窃郭某现金9800元、OPPOR9S手机一部；经鉴定该手机价值人民币2000元。
公诉机关认为，被告人杨某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人杨某辩解称，没有窃取被害人包内的9800元现金，对案件其他事实及定性没有异议。
辩护人刘某1对公诉机关指控杨某犯盗窃罪的罪名无异议，对指控杨某盗窃郭某现金9800元的事实有异议，理由：没有证据证实杨某盗窃9800元现金，且郭某丢失现金的事实存疑，在杨某盗窃手机后，有另有他人盗窃了郭某现金的事实及郭某虚报丢失现金虚报的可能性，故公诉机关指控杨某盗窃9800元现金事实的证据不足、不能排除合理怀疑。
经审理查明，2017年2月22日凌晨，被告人杨某在赤峰市松山区”左右网咖”北侧的第三个包厢内，趁被害人郭某熟睡之际，盗窃其OPPOR9S手机一部，经赤峰市松山区价格认证中心认定：被盗手机价值人民币2000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证实，2017年2月22日，公安机关接郭某报警称，其在网吧上网时，手提包内9800元现金和一部金色OPPOR9S手机被盗。
2、归案情况说明证实，2017年2月24日，被告人杨某经公安机关依法拘传到案。
3、被害人郭某的陈述证实，2017年2月21日晚上9时许，她与丈夫王某在松山区”左右网咖”上网。凌晨3点54分她接了一个电话后，翻看手提包时，包内的9800元钱还在，她就躺在包厢内的沙发上睡觉了，她丈夫去了别的包厢睡觉。手提包放在头部上方的台子上，包的拉锁是一直开着的，手机放在沙发上靠近腰部的位置。早上5点她醒来时发现手机不见了，手提包中的钱也都不见，就报了警。
4、松山区欧顺发手机店销售小票证实，郭某于2017年2月17日在赤峰OPPO专卖店以人民币2799元的价格购买了一部OPPOR9S手机。
5、证人王某的证言证实，他是郭某的丈夫，他同郭在松山区”左右网咖”上网时，郭的一部手机及包内的9800元现金被盗。这些钱是2017年1月6日，他们在吉林省白城子老家完婚后他母亲给的2万元，陆续花费剩下9800元。
6、证人孙某的证言证实，他是王某的父亲，2016年腊月王某在老家结婚，完婚后正月初八（2017年2月4日）从家走的，临走时其母亲给了王某结婚时收的彩礼钱2万多元。
7、证人刘某2的证言证实，杨某是他亲戚。2017年2月22日上午，杨说有公司顶账回来的一部手机，欲以920元卖给他。经过讨价还价，最后以600元价格成交。当日下午，因他身上只有500元，就先给了杨500元，将手机拿了回来。后听说手机是偷来的，就主动交到公安机关。
8、接受证据清单、发还清单证实，刘某2将OPPOR9S手机一部交给公安机关，公安机关发还给被害人郭某。
9、辨认笔录及辨认照片证实，2017年2月24日14时40分，在见证人林艳的见证下，被告人杨某引领侦查人员到达赤峰市松山区”左右网咖”内北侧第三个包厢，指认其于2017年2月22日凌晨在此处盗窃他人手机一部。
10、赤峰市松山区价格认证中心赤松发改价认字［2017］41号价格认定结论书证实，OPPOR9S手机一部，价值人民币2000元。
11、赤峰市松山区人民法院（2016）内0404刑初185号刑事判决书及赤峰市松山区看守所刑满释放证明书证实，被告人杨某因犯非法拘禁罪于2016年8月5日被判处拘役四个月，于2016年11月23日刑满释放。
12、户籍信息证实，被告人杨某的自然情况。
13、被告人杨某的供述证实，2017年2月21日晚10点多，他在松山区金御华府附近的一个网吧上网，至22日凌晨2点多，他出去溜达，走到”占军家常菜”附近的”左右网咖”网吧时，就进去了，走到靠北墙第三个包厢的门口，发现包厢门没有关，包厢内一个女子躺在沙发上睡觉，在靠沙发一侧的裤兜位置放着一部黄色手机，他就顺手就拿走了，还在电脑桌上拿了一盒硬苁蓉香烟。当时，他还看到包间内女子头顶方向扶手台上有个灰色手提包。之后，他回到之前的网吧拿上自己的充电器，回在松山区西客站对面暂住的旅店。次日他联系大姨家的二哥刘某2，谎称其窃得的手机系其公司顶账顶回来的，以600元的价格卖给了刘某2。刘某2当时钱不够，只给了他500元，还欠100元。
本院认为，被告人杨某以非法占有为目的，盗窃郭某的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控杨某盗窃价值2000元手机部分犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于杨某有犯罪前科、被盗手机已追缴并发还失主，作为量刑情节予以考虑。关于公诉机关指控杨某盗窃被害人现金9800元的犯罪事实，本院认为，根据被害人陈述称其在3时54分用手机接听电话后，查看手提包时该现金尚在，早上5时醒来后发现手机及包中现金丢失，在公诉机关提供的证据中，此时间段内，无网吧内部监控录像，也没有其他在场证人的证言予以证实，对公诉机关指控杨某盗窃现金9800元的事实，因公诉机关未能提交有效证据能够直接证实杨某实施了盗窃被害人9800元现金的事实，证据之间不能形成证据链条，不能排除他人作案的可能性及合理性，公诉机关指控杨某盗窃9800元现金的事实不清、证据不足，本院不予支持。杨某的辩解及其辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第二百四十一条第（五）项之规定，判决如下：
被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月24日起至2017年11月23日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长董英萍
审判员董晓磊
人民陪审员鲁志军
二〇一七年十二月十五日
书记员庄禾敏