江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏02民终1128号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江苏省江阴市澄江中路276号。
负责人：王海峰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：潘秋红、周玲烨，江苏滨江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：韩敬艳，女，1969年3月10日生，，汉族，户籍所在地山东省苍山县，现住江苏省江阴市。
委托诉讼代理人：顾艳钰，上海长策律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张健，男，1989年11月4日生，，汉族，住江苏省江阴市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人韩敬艳、张健机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2016）苏0281民初12620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月16日后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判支持其上诉请求。事实与理由：1、一审法院对韩敬艳伤残赔偿金认定错误。韩敬艳内固定在位，治疗尚未终结，故应等内固定取出后再行鉴定。韩敬艳在江阴居住未满一年，伤残赔偿金应按农村居民标准赔偿。2、一审法院对医疗费认定错误。根据保险条款规定，医疗费应当扣除10％非医保用药费用。
被上诉人韩敬艳书面辩称：1、伤残鉴定正确无误。尽管申请伤残鉴定时，其内固定尚未取出，但其已书面承诺今后取内固定的一切费用由其自行承担，故在其主张治疗终结后申请伤残鉴定，并不违反相关法律规定。一审中，其提交了市场管理办公室出具的证明，证明其自2014年11月1日至事故发生时一直在市场经营豆制品零售，同时提交了房屋租赁合同，证明自2014年7月起其一直在江阴居住，故伤残赔偿金应按城镇居民标准赔偿。2、保险公司要求扣除非医保用药无事实、合同和法律依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人张健辩称：其驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，并投保了不计免赔，事故发生在保险期间。韩敬艳的损失应由保险公司在保险限额内承担赔偿责任。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
韩敬艳向一审法院提出诉讼请求：赔偿医疗费52623.28元、住院伙食补助费480元（20元/天×24天）、营养费1800元（20元/天×90天）、护理费8500元（80元/天×75天+2500元）、残疾赔偿金74346元（37173元/年×20年×10%）、被扶养人生活费13731.30元（24966元/年×11年×10%÷2人）、精神损害抚慰金5000元、误工费24282元（36423元/年÷12个月/年×8个月）、交通费800元、修车费1000元、鉴定费2520元，合计185082.58元。选择精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿。保险公司在交强险限额内赔偿121000元，不足部分在商业三者险限额内按80%比例赔偿51266.10元，合计赔偿172266.10元。
一审法院认定事实：2016年3月14日10时5分许，张健驾驶苏Ｂ×××××小型轿车在江阴市中山北路107号门口地段由西向东倒车过程中，车辆左侧后部与由北向南行驶的韩敬美驾驶的电动自行车（乘坐人韩敬艳）右侧相撞，造成韩敬美、韩敬艳受伤，韩敬美的衣服、韩敬艳鞋子、裤子及车辆损坏的交通事故。2016年3月1日，江阴市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定张健负该事故的主要责任，韩敬美负该事故的次要责任，韩敬艳不负该事故的责任。
事故发生后，韩敬艳被送往江阴市人民医院住院治疗，于2016年4月7日出院，并多次前往江阴市人民医院、郯城港上颜湖医院门诊治疗，共产生医疗费52623.28元（已扣除住院期间的伙食费）。事故发生后，张健已垫付韩敬艳21000元。
另查明：苏Ｂ×××××小型轿车的登记所有人为张健，该车在平保江阴支公司投保了交强险及商业三者险50万元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间。
2016年11月9日，无锡中诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：韩敬艳左下肢丧失功能10%以上（未达25%）评定为十级伤残；其误工期自受伤日至定残前一日，护理期90日，营养期90日为宜。韩敬艳支付鉴定费2520元。
又查明：韩敬艳与林传兵生育一女林培淇。
审理中，韩敬艳将误工费的诉讼请求变更为14160元（1770元/月×8个月），并自愿放弃要求韩敬美承担赔偿责任的权利。
以上事实，有道路交通事故认定书、交强险保单、商业三者险保单、医疗费发票、费用清单、病历卡、出入院记录、疾病证明书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口薄、出生医学证明以及当事人陈述等证据在卷佐证。
一审法院认为：
（一）关于赔偿责任的确定问题。
机动车属于高速运输工具，机动车驾驶人在驾车行驶时应承担高度谨慎的安全注意义务。根据道路交通安全法第七十六条的规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交警部门认定张健负该事故的主要责任，韩敬美负该事故的次要责任，韩敬艳不负该事故的责任，双方对事故责任认定均未提出异议，予以确认。韩敬艳自愿放弃要求韩敬美承担赔偿责任的权利，故韩敬艳因本次交通事故造成的损失认定由张健承担80%的赔偿责任。
（二）关于韩敬艳损失的确定问题。
1．医疗费：根据韩敬艳提供的医疗费票据和费用清单等证据，确定因本次交通事故产生医疗费52623.28元。保险公司提出医疗费中要求扣除10%的非医保用药，但未提供证据证明，不予支持。
2．住院伙食补助费：韩敬艳共住院24天，确定住院伙食补助费为432元（18元/天×24天）。
3．营养费：根据司法鉴定意见书，韩敬艳的营养期限为90天，确定营养费1620元（18元/天×90天）。
4．护理费：根据司法鉴定意见书，韩敬艳的护理期限为90天。韩敬艳主张住院期间其聘请了护工护理，支出护理费2500元（100元/天×25天），并提供了护工费凭证，予以确认。其余护理期65天，参照本地护工从事同等级别护理的劳动报酬的标准计算，确定护理费共计7700元（100元/天×25天+80元/天×65天）。
5．残疾赔偿金：韩敬艳户籍地为山东省苍山县兰陵镇后丘后村131号，根据其提供的江阴市场建设有限公司北大街市场管理办公室出具的证明及其与周德胜签订的房屋租赁协议，可以认定事故发生前，韩敬艳已在江阴地区连续居住满一年，应适用城镇居民标准，其定残时为47周岁，故残疾赔偿金应根据其的伤残等级十级，按照江苏省上一年度城镇居民人均可支配收入37173元/年的标准，自定残之日起计算20年，为74346元（37173元/年×20年×10%）。保险公司提出韩敬艳未取出内固定，治疗尚未终结，不认可构成十级伤残。法院认为，韩敬艳在鉴定过程中表示内固定不再取出，无锡中诚司法鉴定所根据韩敬艳的伤情认定其构成十级伤残，保险公司未提供鉴定程序不合理的证据，故不予支持。
本案中，林培淇系韩敬艳的女儿，韩敬艳定残时林培淇为7周岁，林培淇应为韩敬艳的被扶养人，故林培淇的被扶养人生活费为13731.30元（24966元/年×11年×10%÷2人）。
上述二项相加，即残疾赔偿金为88077.30元。
6．精神损害抚慰金：依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》的规定，结合本案具体情况及原告的实际情况，酌定精神损害抚慰金为4000元。本案中，关于精神损害赔偿与物质损害赔偿在交强险中的赔偿次序，韩敬艳选择精神损害赔偿优先，予以支持。
7．误工费：韩敬艳主张事故发生前其在北大街农贸市场内经营豆制品，并提供了江阴市场建设有限公司北大街市场管理办公室出具的证明，主张按最低工资标准1770元/月计算误工费，保险公司认可误工费按1770元/月计算，予以确认。根据司法鉴定意见书，韩敬艳的误工期自受伤日至定残前一日为239天，确定误工费为14101元（1770元/月÷30天/月×239天）。
8．交通费：韩敬艳主张交通费800元，但未提供相应的票据，考虑到实际情况，酌定交通费400元。
9．修理费：韩敬艳主张修理费1000元，根据修理费发票和保险公司的定损单，确定修理费1000元。
综上，韩敬艳因本次交通事故受伤造成的损失为：医疗费52623.28元、住院伙食补助费432元、营养费1620元、护理费7700元、残疾赔偿金88077.30元（含被扶养人生活费13731.30元）、精神损害抚慰金4000元、误工费14101元、交通费400元、修理费1000元，合计169953.58元。
（三）关于本案赔偿责任的具体分配问题。
《道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中，保险公司为苏Ｂ×××××小型轿车承保了交强险，张健驾驶上述机动车发生交通事故造成韩敬艳受伤，本案事故发生在保险期间内。本次交通事故的另一名伤者韩敬美表示无需为其在交强险限额内预留份额，故韩敬艳因本次交通事故造成的损失169953.58元，首先应由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿121000元（含精神损害抚慰金4000元），不足部分的损失48953.58元，由张健承担80%的赔偿责任计39162.86元。
本案中，张健向保险公司投保了商业三者险50万元，张健与保险公司之间的商业三者险保险合同合法有效，保险公司应当对在保险合同有效期内发生的保险事故承担保险责任，且张健投保了商业三者险不计免赔率特约险种，故保险公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿韩敬艳39162.86元。张健垫付给韩敬艳的21000元，应视为保险公司垫付给韩敬艳的款项，由保险公司返还给张健。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审法院判决：一、韩敬艳因本次交通事故造成的损失169953.58元，由保险公司在机动车交强险限额范围内赔偿121000元（含精神损害抚慰金4000元），在商业三者险限额内赔偿39162.86元，合计赔偿160162.86元，其中向韩敬艳支付139162.86元，向张健支付21000元。上述款项均应于判决发生法律效力之日起十日内付清。二、驳回韩敬艳其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取680元，鉴定费2520元，合计3200元，由韩敬艳负担225元，保险公司负担2975元。保险公司负担的部分在判决生效之日起十日内直接支付给韩敬艳。
二审中，双方当事人对原审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。
上诉人保险公司向本院提交非医保用药清单和可替代用药清单，主张从医疗费中扣除非医保用药费用。
经质证，张健对上述费用清单予以认可，同意由其承担相应的非医保用药费用。据此，双方达成案外和解协议，保险公司撤回对非医保用药费用的上诉请求。
二审的争议焦点是:二审的争议焦点是:一、韩敬艳是否符合司法鉴定条件；二、残疾赔偿金应按城镇居民标准还是农村居民标准计算。
本院认为：关于司法鉴定的问题。韩敬艳鉴定时虽内固定在位，但其临床症状已基本稳定，韩敬艳在鉴定过程中明确表示内固定不再取出，无锡中诚司法鉴定所针对韩敬艳的伤情亦出具了具有明确结论的鉴定报告，认定韩敬艳构成十级伤残。保险公司上诉主张韩敬艳内固定在位不符合鉴定条件，但未提供该情形下不能进行鉴定的依据，故本院对该上诉主张不予采信。
关于残疾赔偿金的计算标准。韩敬艳提供的房屋租赁合同、江阴市场建设有限公司北大街市场管理办公室出具的证明等证据能够证明其在事故发生时已在江阴居住一年以上，据此可认定韩敬艳的住所地在江阴，故一审法院按城镇居民标准计算韩敬艳的残疾赔偿金并无不当。保险公司上诉称韩敬艳在江阴居住未满一年，主张按农村居民标准计算残疾赔偿金，与事实不符，与法相悖，本院不予支持。
综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1360元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林中辉
审 判 员 王一川
代理审判员 赵 璧
二〇一七年五月八日
书 记 员 窦 玥