山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋03刑终146号
原公诉机关山西省平定县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨晋平，男，生于平定县，户籍所在地平定县，汉族，初中文化，住平定县。2011年11月4日因赌博被寿阳县公安局行政拘留10日；2015年3月5日因殴打他人被阳泉市公安局矿区分局行政罚款500元。2016年11月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被平定县公安局刑事拘留，同年12月30日被依法执行逮捕。现羁押于平定县看守所。
平定县人民法院审理平定县人民检察院提起公诉的被告人杨晋平犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月23日作出（2017）晋0321刑初120号刑事判决。宣判后，被告人杨晋平提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年10月至11月间，被告人杨晋平在平定县宏泰新城小区等地，将共计2.3克甲基苯丙胺以每小包100元、200元不等的价格出售给魏某、葛某某、刘某某、张某某等人获利。
2016年11月18日11时许，被告人杨晋平在平定县宏泰新城小区附近，将一小包甲基苯丙胺（净重1克）以200元的价格出售给刘某1时被平定县公安局冠山派出所民警抓获。随后，平定县公安局冠山派出所民警在平定县宏泰新城小区内室被告人杨晋平家中查获38包可疑毒品（净重26.24克）、电子秤、塑料透明包装袋等物品。经阳泉市公安司法鉴定中心鉴定：1号、4号、7号、10号、13号、16号、19号、22号、25号、28号、32-35号和37号检材中均检出甲基苯丙胺成分；36号和38号检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（1）平定县公安局冠山派出所受案登记表证实案件来源；
（2）常住人口基本信息证实被告人的身份情况；
（3）平定县公安局冠山派出所出具的抓获经过、情况说明及平定县公安局禁毒大队出具的情况说明等证实被告人杨晋平被抓获到案、当场查获毒品及在其家中查获可疑毒品等相关事实详细经过；
（4）证人刘某1、魏某、刘某某、葛某某、张某某等人证言证实其向被告人杨晋平购买毒品的详细经过；
（5）证人赵某证言证实被告人杨晋平曾给过其毒品，后又向被告人杨晋平购买毒品时被公安机关民警抓获等详细经过；
（6）证人吴某某证言证实其不认识被告人杨晋平，但听张某某说过杨晋平；
（7）证人赵某1证言证实其不认识被告人杨晋平；
（8）辨认笔录、照片证实被告人杨晋平辨认出魏某、刘某1、赵某1及魏某、刘某某、赵某、葛某某、张某某辨认出被告人杨晋平等相关情节；
（9）平定县公安局搜查笔录，扣押决定书，扣押物品、文件清单，领取物品、文件清单，发还物品、文件清单，情况说明，照片及平定县人民检察院随案移送赃证款物品清单等证实从被告人杨晋平处扣押黑色直板小米手机壹部、黑色直板手机贰部、卡号为1133建设银行卡壹张、卡号为9351中国工商银行卡壹张、卡号为7751农村信用社卡壹张、卡号为8177农业银行卡壹张、北国商城VIP卡壹张、鞋博士贵宾卡壹张、人民币玖佰肆拾元五角、棕色男士手包壹个、塑料包装袋壹佰叁拾袋、勺子壹个、电子称壹台、可疑毒品叁拾玖包，将其中可疑毒品叁拾玖包移交平定县公安局禁毒大队，将其中手机叁部、勺子壹个、电子称壹台、塑料包装袋壹佰叁拾袋、农业银行卡壹张、人民币玖佰肆拾元五角随案移送，其余扣押物品领取发还等相关情节；
（10）平定县公安局协助查询财产通知书（回执）、中国农业银行股份有限公司平定县支行出具的卡号尾号为8177杨晋平银行卡交易明细清单等证实对被告人杨晋平卡号尾号为8177农行卡交易明细进行查询的相关情况；
（11）阳泉市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告证实经对被告人杨晋平当场查获毒品进行鉴定，检验结果为：1号、4号、7号、10号、13号、16号、19号、22号、25号、28号、32-35号和37号检材中均检出甲基苯丙胺成分；36号和38号检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；
（12）山西省精神疾病司法鉴定中心精神疾病司法鉴定意见书证实经鉴定被告人杨晋平精神活动正常，具备完全刑事责任能力；
（13）阳泉煤业集团有限责任公司第二医院住院病历、诊断建议书、残疾人证等证实被告人杨晋平曾因患精神分裂症住院治疗，并被评定为精神残疾贰级；
（14）平定县看守所出具的情况说明、平定县东回镇新庄村出具的证明及证人杨某某、穆某某、穆某1、穆某2、翟某某、田某某、赵某1、王某某等人证言等等证实被告人杨晋平精神状态等相关情节；
（15）平定县公安局禁毒大队出具的情况说明证实对被告人杨晋平被查获可疑毒品39包经称重净重共计27.24克；
（16）平定县公安局现场检测报告书证实对魏某、刘某1、赵某、张某某、葛某某、刘某某等人是否吸食毒品进行检测相关情节；
（17）嫌疑人员前科劣迹调查表、寿阳县公安局公安行政处罚决定书、阳泉市公安局矿区分局行政处罚决定书等证实被告人杨晋平曾被行政处罚等相关情节；
（18）平定县公安局行政处罚决定书证实对吸毒人员魏某、刘某1、赵某、刘某某、葛某某、张某某等人进行行政处罚等相关情节；
（19）被告人的供述。
据此，原判认为，被告人杨晋平多次向多人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。平定县人民检察院指控成立。鉴于被告人杨晋平认罪态度较好，可酌情从轻处罚。对于辩护人提出被告人杨晋平将2.3克毒品出售给刘某1、魏某、葛某某、刘某某、张某某及将1克毒品出售给刘某1时被当场抓获，事实不清，证据不足的辩护意见，因公诉机关所举证据已形成完整的证据链，足以认定，辩护人的该辩护意见，不予采纳；对于辩护人提出在被告人杨晋平住所查获毒品应认定为非法持有毒品罪的辩护意见于法相悖，不予采纳；辩护人所提被告人杨晋平具有坦白、限制刑事责任能力人等情节与查明事实不符，不予采纳；对于辩护人提出在杨晋平家中查获38包毒品，共计26.24克，其程序存在瑕疵，证据予以排除的辩护意见，因该并不影响本案被告人杨晋平贩卖毒品主要事实证据的效力，不予采纳。故判决：1、被告人杨晋平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币三万元；2、扣押在案的人民币玖佰肆拾元五角，依法予以没收，上缴国库；3、扣押在案的手机叁部、勺子壹个、电子称壹台、塑料包装袋壹佰叁拾袋、农业银行卡壹张依法予以没收。
上诉人杨晋平上诉理由：1、原判认定被告人杨晋平将共计3.3克毒品出售给刘某1、魏某、葛某某、刘某某、张某某的事实不清，证据不足。2、侦查机关在被告人杨晋平家中查获38包毒品（共计26.24克），其封装、编号、称重等程序上存在严重瑕疵，请求对该证据予以排除。3、本案应定性为非法持有毒品罪。4、应当认定被告人杨晋平为限制刑事责任能力人。
经二审审理查明：2016年10月至11月间，上诉人杨晋平在平定县宏泰新城小区等地，将共计2.3克甲基苯丙胺以每小包100元、200元不等的价格出售给魏某、葛某某、刘某某、张某某等人获利。2016年11月18日，上诉人杨晋平在平定县宏泰新城小区附近，将一小包甲基苯丙胺（1克）出售给刘某1时被平定县公安局民警抓获。随后，公安民警在平定县宏泰新城小区室内上诉人杨晋平家中查获38包可疑毒品（净重26.24克）、电子秤、塑料透明包装袋等物品。经阳泉市公安司法鉴定中心鉴定送检的检材中均检出含有甲基苯丙胺成分。原判认定的上述清楚，在卷有证人证言、书证、辨认笔录、鉴定意见、物证被告人供述等证据证实，且在案证据均经原审当庭举证、质证，客观真实，足以认定，本院二审予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨晋平多次向多人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人杨晋平所提“原判认定被告人杨晋平将共计3.3克毒品出售给刘某1、魏某、葛某某、刘某某、张某某的事实不清，证据不足”的上诉理由，经查，在卷有吸毒人员刘某1、魏某、葛某某、刘某某、张某某辨认笔录及稳定、详细的陈述，与上诉人杨晋平对部分贩卖事实的供认，已形成完整的证据链条，足以认定，故此上诉理由，不能成立；所提“侦查机关在被告人杨晋平家中查获38包毒品程序上存在严重瑕疵”的上诉理由，经查，侦查机关对此已作出书面情况说明，结合鉴定意见、搜查笔录、扣押清单及照片，能够证明本案毒品的来源、数量、成分等犯罪事实，故此上诉理由，不能成立；所提“本案应定性为非法持有毒品罪、应当认定被告人杨晋平为限制刑事责任能力人”的上诉理由，经查，原判依据上诉人贩卖毒品的经历以及查获毒品的数量、成分，认定上诉人杨晋平的行为构成贩卖毒品罪，定性准确，上诉人的刑事责任能力人已经侦查机关委托法定鉴定部门出具具有法律效力的鉴定意见，认定上诉人为具备完全刑事责任能力，故此上诉理由，亦不能成立。综上，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人所提上诉理由及辩护人的辩护意见，均不能成立。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 裴元钊
审 判 员 郭素刚
审 判 员 付建红
二〇一七年九月六日
法官助理 张煦轩
书 记 员 王惠敏