湖北省黄石市铁山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0205刑初40号
公诉机关黄石市铁山区人民检察院。
被告人欧某。2016年1月27日因涉嫌受贿罪经黄石市铁山区人民检察院决定刑事拘留，次日由黄石市公安局铁山分局执行，同年2月6日被逮捕。2016年5月6日经黄石市铁山区人民检察院决定对其取保候审。2016年11月15日经本院决定对其取保候审。
辩护人胡建国、韦丽娟，湖北忠三（黄石）律师事务所律师。
黄石市铁山区人民检察院以鄂黄铁检刑诉（2016）37号起诉书指控被告人欧某犯非国家工作人员受贿罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市铁山区人民检察院指派检察员洪湛威、陈娟出庭支持公诉，被告人欧某及其辩护人韦丽娟等到庭参加诉讼。现已审理终结。
黄石市铁山区人民检察院指控，1988年11月，被告人欧某进入黄石市中心医院参加工作，分配至该院药剂科工作至今，并于2003年7月取得主管药师资格。2010年至2015年，其调入门诊药房工作，岗位职责为严格按照四查七对调配处方，参加每月一次的药品盘存，审核门诊处方并对疑问处方进行适宜性干预等。
2010年至2015年期间，黄石市中心医院相关药品的供应商湖北博睿医药发展有限公司的营销人员徐某、邵某及连云港正大天晴药业有限公司的营销人员刘某等人，为了能及时掌握其销售药品在黄石市中心医院的医生处方用药实际使用数量等信息，达到扩大药品销售或对处方用药医生开展有针对性的宣传的目的，便分别找到该院药剂科门诊病房工作的欧某帮忙，分别要欧某提供了湖北博睿医药发展有限公司、连云港正大天晴药业有限公司等医药公司向中心医院所销售药品的医生处方用药信息，并先后给予欧某统方费共计118146元。
被告人欧某于2016年1月27日经传唤到案。黄石市铁山区人民检察院依法扣押了涉案款项人民币12万元。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了1.户籍证明、岗位职责说明、黄石市中心医院药品销售合同、黄石市中心医院销售情况说明、银行交易流水等书证；2.证人徐某、邵某、刘某、何某、王某、胡某等人的证言；3.被告人欧某的供述和辩解等证据材料。
公诉机关认为，被告人欧某身为黄石市中心医院药剂科门诊药房的工作人员，利用职务上能够获取医生用药处方信息的便利，为他人谋取利益，共计收受他人贿赂118146元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究刑事责任。欧某在办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立的情况下，主动交代同种其他的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定，是自首，可以从轻处罚。欧某案发后退赃12万元，可以酌情从轻处罚。建议对欧某判处一至二年有期徒刑。
被告人欧某对公诉机关指控的罪名及当庭宣读、出示的证据不持异议，仅对公诉机关认定其收受他人贿赂的数额提出异议，辩称其于2014年在黄石市中心医院开展的自查自纠活动中，已向医院纪检监察部退出违规款4.5万元，此款与认定的数额存在重复，应予扣减。其辩护人提出辩护意见如下：1、对公诉机关指控的犯罪金额有异议。欧某于2014年7月在黄石市中心医院开展的自查自纠活动中，已按照规定向纪检部门专项账户上缴犯罪所得4.5万元。根据当时的政策，欧某主动退赃，应不以犯罪论，对上缴的4.5万元应从犯罪金额中扣减。故欧某的犯罪金额应认定为73146元。2、欧某在办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立的情况下，主动交代同种其他犯罪事实，是自首，可以从轻、减轻处罚。3、欧某系初犯，当庭认罪，认罪、悔罪态度明显，在侦查阶段超额退缴了赃款，可以酌情从轻处罚。4、欧某犯罪情节轻微，社会危害性不大。综上，建议对欧某定罪免罚。
经审理查明，1988年11月，黄石市中心医院（原黄石市第三医院）招收被告人欧某为合同制工人，分配至药剂科工作。1993年3月，经黄石市中心医院同意欧某为聘用制干部。2003年7月，经黄石市中心医院考核同意聘任欧某担任主管药师，工作职责为直接参与用药相关的临床工作、对患者进行用药指导、核对毒、麻、精神药品基数和处方、了解科室新药品信息、整理处方等。
2010年至2015年期间，黄石市中心医院相关药品的供应商湖北博睿医药发展有限公司（以下简称博睿公司）药品营销人员徐某、邵某以及连云港正大天晴医药有限公司（以下简称正大天晴公司）药品营销人员刘某为了能够及时掌握其所销售的药品在黄石市中心医院的医生处方用药实际使用数量等信息（俗称“统方”），达到扩大药品销量的目的，找到在该院药剂科门诊药房工作的欧某帮忙，欧某按要求分别向徐某、邵某提供了博睿公司、向刘某提供了正大天晴公司在黄石市中心医院所销售药品的医生处方用药量信息，并收受徐某、邵某、刘某给付的统方费共计118146元。具体事实如下：
2010年3月至2012年4月期间，欧某向徐某提供了山西迈迪制药生产的双骨三子胶囊、武汉大安制药生产的膦甲酸钠氯化钠注射液等药品的统方数据信息，多次收受徐某以现金方式给予的统方费共计2.4万元。
2012年3月至2014年4月期间，欧某向邵某提供了海口奇力制药生产的注射用头孢曲松钠他唑巴坦钠等药品的统方数据信息，多次收受邵某以现金方式给予的统方费共计4.8万元。
2014年11月至2015年2月期间，欧某按照刘某提供的药品品名和规格，向刘某提供统方数据信息，多次收受刘某以转账方式给予的统方费共计46146元。
2016年1月27日，黄石市铁山区人民检察院将欧某传唤到案。欧某在接受调查过程中，在侦查机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立的情况下，主动交代了本案犯罪事实。
2016年5月6日，黄石市铁山区人民检察院扣押欧某人民币12万元。
本案在审理期间，本院委托西塞山社区矫正工作管理局对欧某犯罪前情况、案后现时情况进行了调查评估。评估意见为对欧某适用非监禁刑。
上述事实，有下列经庭审举证质证的证据证实，本院予以确认：
1．证人徐某的证言，证实其在博睿医药公司负责销售工作期间，认识了在黄石市中心医院门诊药房工作的欧某。为了便于公司开展业务，其于2010年3月至2012年4月找欧某帮忙统方，并约定以包干方式每个月给付欧某统方费1千元，共计给付2.4万元。
2.证人邵某的证言，证实其于2010年进入博睿公司从事药品销售工作。2012年3、4月，其正式在黄石市中心医院做药品推销。为了掌握医生使用其公司销售药品的用量信息，其找欧某帮忙统方，统方的药品包括头孢曲松钠他唑巴坦钠、生脉注射液等，并与欧某约定按月包干给付欧某统方费2千元。从2012年3月起至2014年4月，其共计给付欧某统方费4.8万元。
3.证人刘某的证言，证实其于2010年到正大天晴公司工作，负责公司的学术推广。2013年开始在黄石地区做业务，具体就是向黄石市中心医院推销治疗肝病类的药物（甘利欣针剂、甘平胶囊）。为了及时掌握其公司的药品在黄石市中心医院各科室的使用情况，其主动找欧某统方，并通过转账方式给予欧某统方费46146元。
4.证人何某的证言，证实其和欧某都曾因搞统方被黄石市中心医院纪委处理过。之后欧某仍找其帮忙统方，并给其统方费共计5.8万元。2014年10月以后因医院的电脑升级，无法统方。但欧某一直到2015年仍然可以拿出统方资料。
5.证人胡某的证言，证实其是欧某的妻子。2014年5月，欧某所在单位黄石市中心医院进行行风自查自纠时，欧某向单位退了不正当收入以及家庭收入情况等。
6．黄石市中心医院员工岗位说明书、劳动合同书、全民单位新招合同制工人登记表、聘用制干部审批表、黄石市专业技术人员技术职务聘任合同、干部履历表、2010年-2015年欧某在门诊药房岗位职责，证实欧某于1988年11月被黄石市中心医院招收为合同制工人，1993年3月聘干，2003年7月经黄石市中心医院考核同意担任主管药师专业技术职务以及岗位职责等情况。
7.中华人民共和国组织机构代码证，证实黄石市中心医院机构类型属事业法人以及黄石市中心医院代码、地址等信息。
8．黄石市中心医院两品种销售情况说明，证实品名甘草酸二胺注射液（甘利欣）产地是正大天晴药业集团股份有限公司，配送公司系国药控股黄石有限公司；品名血美安胶囊产地是湖北民康制药有限公司，2014年配送公司系黄石市新医药有限公司、武汉医药（集团）股份有限公司医药展销分公司，2015年配送公司系武汉依分药品有限公司以及该二种药品于2014年、2015年在黄石市中心医院的销售情况。
9.中共黄石市中心医院纪委文件黄中心医纪（2014）10号关于对医院相关工作人员违反规章制度的处理通报、招商银行现金单，证实欧某因在工作期间，违反药学技术人员行为规范，利用工作之便提供药品相关信息给药品配送方，被黄石市中心医院给予全院通报批评、待岗一个月，上交违规收受钱款的处理。欧某已向该院纪委上缴收受的统方费4.5万元。
10.情况说明、药品购销合同、涉及药品销售清单，证实博睿公司与湖北省黄石市中心医院（中心院区）签订药品购销合同，实行网上药品集中采购。博睿公司对该公司聘用人员邵某、徐某为提高药品销售业绩于2010年至2013年期间与黄石市中心医院药剂科工作人员欧某经济往来问题以及涉及药品在黄石市中心医院销售情况分别作出说明。
11.银行交易流水，证实刘某通过银行转账方式向欧某给付统方费的事实。
12.户籍详细信息，证实欧某的出生日期、住址等信息。欧某具有完全刑事责任能力。
13.到案经过、关于认定欧某自首的说明，证实欧某于2016年1月27日经黄石市铁山区人民检察院侦查人员依法传唤到案。到案后，在办案机关所掌握的线索针对的犯罪事实不成立的情况下，欧某主动交代同种其他犯罪事实的情况。
14.黄石市铁山区人民检察院查封／扣押财物、文件清单、扣押决定书，证实黄石市铁山区人民检察院对欧某涉案赃款人民币12万元已予以扣押。
15.被告人欧某的供述，证实其在黄石市中心医院药剂科门诊病房工作期间，将统方数据提供给多名药商，收受药商统方费的经过。
针对对控辩双方争议的事实，本院评述如下：
本案犯罪数额的认定？经查，欧某于2014年5月、6月接受黄石市中心医院纪检监察部谈话，并针对其本人的违纪行为作出了检讨。检讨材料中仅陈述了其违规向医药代表提供部分医生用药信息，并接受医药代表的邀请去娱乐休闲，如钓鱼以及节日期间收受礼品、购物卡、统方费等，并未明确交代收受何人的礼品、购物卡、统方费。2014年7月1日，欧某被黄石市中心医院纪检监察部作出处理，欧某向黄石市中心医院上交违规款4.5万元。上述证据仅能证实欧某因违反药学技术人员行为规范被其单位作出处理，并上交违规款，不能证实该违规款与本案犯罪事实存在关联。即使欧某的违规行为已被单位按违规处理，也不影响司法机关追究其刑事责任，所上交的违规款也不应从犯罪金额中予以扣减。对欧某及其辩护人提出欧某向单位上交的违规款4.5万元应从犯罪数额中予以扣减以及辩护人提出欧某在其单位开展的自查自纠活动中主动退赃不以犯罪论的意见不符合客观事实及法律规定，不予采纳。
本院认为，被告人欧某身为黄石市中心医院药剂科门诊药房的工作人员，利用职务上能够获取医生用药处方信息的便利，向多人提供医生用药处方信息，非法收受他人贿赂118146元，数额较大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人欧某犯非国家工作人员受贿罪的罪名成立。欧某经传唤到案后，在办案机关所掌握的犯罪事实不成立的情况下，在此范围外交代同种罪行，以自首论，可以从轻处罚。欧某已退出全部违法所得，可以酌情从轻处罚。对辩护人提出欧某具有自首、退赃等量刑情节的意见符合客观事实及法律规定，予以采纳。结合审前社会调查评估意见书，可对欧某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款规定，判决如下：
一、被告人欧某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
二、被告人欧某已退出的违法所得118146万元予以追缴，由扣押机关黄石市铁山区人民检察院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡 剑
人民陪审员 胡春兰
人民陪审员 和代娣
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 邓交智
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条：公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
……
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条：
……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条：贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……
第十一条：刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
……