文书内容广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2015）深龙法梓民初字第511号原告梁江。委托代理人郑伟。被告深圳市顺文富土石方工程有限公司。法定代表人庄文涛。委托代理人林卓。委托代理人朱丝娴。梁江与深圳市顺文富土石方工程有限公司（以下简称顺文富工程公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理，现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第五项、第六项、第八项、第九项、第十项、第十二项、第十三项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2014年6月4日。二、签订书面劳动合同的时间：未签订。三、员工工作岗位：汽车驾驶员。四、员工工资构成：全月无休，每天工作8小时，2014年6月至2014年9月每月工资4300元（人民币，下同），2014年10月至2015年2月每月工资4500元。五、欠发加班工资数额：15675.47元（详见附表）。梁江主张每天工作12小时，顺文富工程公司未足额支付加班工资，应按底薪4000元计算加班工资。顺文富工程公司主张梁江偶尔有加班，已足额发放了梁江的工资及加班工资，向本院提交了2014年6月至2015年2月的工资表佐证。梁江对工资表的真实性没有异议。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。顺文富工程公司提交的工资表显示梁江存在加班的情形，即梁江已完成举证责任。在梁江存在加班的情况下，作为用人单位的顺文富工程公司应就梁江的加班时间承担举证责任。顺文富工程公司未就梁江的加班时间举证，应承担举证不能的不利后果。梁江全月无休，每天工作8小时，工资不少于4300元，即时薪13.69元（4300÷[21.75×8+7.25×8×200%+1×8×300%]）。梁江的工资不低于深圳市最低工资标准，工资中已包含工作日8小时的工资以及休息日、法定节假日8小时的加班工资。结合梁江的主张及工资表的记载，本院酌定梁江每日工作11小时。经核算，顺文富工程公司应支付梁江加班工资差额15675.47元。对梁江请求顺文富工程公司支付的加班工资超出15675.47元的部分，本院不予支持。六、双方解除或终止劳动关系前十二个月员工的月平均工资数额：6380.02元。梁江2014年7月至2015年1月的工资分别为6374.04元（4625+1749.04）、4970.13元（3560+1410.13）、6374.04元（4550+1824.04）、6864.45元（4865+1999.45）、6649.5元（4605+2044.5）、6671元（4670+2001）、6756.98元（4500+2256.98），平均工资为6380.02元。七、员工的工作年限：8个月。八、双方解除或终止劳动关系的原因：视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同。梁江主张顺文富工程公司于2015年3月8日无故将其辞退。顺文富工程公司主张梁江于2015年2月10日申请离职，提交一份日期为2015年2月10日的现金支出证明佐证。梁江对现金支出证明的真实性没有异议，但主张“付梁江离职结算工资”的内容是顺文富工程公司单方添加的。本院认为，梁江虽主张现金支出证明的内容是顺文富工程公司单方添加，但未提交相关的证据，对其主张，本院不予采信。对顺文富工程公司提交的现金支出证明的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。但现金支出证明只能证明双方的劳动关系于2015年2月10日解除，并不能证明解除的原因。双方当事人提交的证据均不能证明劳动关系解除的原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同。九、解除或终止劳动关系的时间：2015年2月10日。基于上述第八项的认定，本院认定双方劳动关系于2015年2月10日解除。十、解除或终止劳动关系经济补偿金：6380.02元。基于上述第八项、第九项的认定，作为用人单位的顺文富工程公司应按梁江的工作年限向梁江支付解除劳动合同的经济补偿金。梁江在顺文富工程公司工作8个月，顺文富工程公司应向梁江支付解除劳动合同经济补偿金6380.02元。梁江要求顺文富工程公司支付违法解除劳动合同赔偿金，缺乏事实依据，本院不予支持。顺文富工程公司请求无需支付梁江解除劳动关系经济补偿金，于法无据，本院不予支持。十一、高温津贴：750元。十二、未签订书面劳动合同二倍工资差额：46038.15元。依据上述第二项认定的事实，顺文富工程公司与梁江未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。上述规定强调的是客观上的结果，即只要用人单位在客观上自用工之日起超过一个月不满一年没有与劳动者签订书面劳动合同，就应当支付二倍工资。因此，即使是劳动者拒绝与用人单位签订书面劳动合同，用人单位也应按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条的规定，在法定期限内书面通知劳动者终止劳动关系。用人单位在法定期间内未提出终止劳动关系，而是继续用工，在此情况下，应视为其放弃了终止劳动关系的权利，其仍应承担未签订书面劳动合同的法律责任，即支付劳动者未签订书面劳动合同的二倍工资差额。梁江于2014年6月4日入职顺文富工程公司，顺文富工程公司应支付梁江2014年7月4日至2015年2月9日的二倍工资差额。梁江2014年7月4日至2015年2月9日的工资分别为5757.2元（[4625+1749.04]÷31×28）、4970.13元（3560+1410.13）、6374.04元（4550+1824.04）、6864.45元（4865+1999.45）、6649.5元（4605+2044.5）、6671元（4670+2001）、6756.98元（4500+2256.98）、1994.85元（1350+644.85），合计46038.15元。顺文富工程公司应支付梁江未签订书面劳动合同的二倍工资差额为46038.15元。对梁江请求的未签订书面劳动合同的二倍工资差额超出46038.15元的部分，本院不予支持。顺文富工程公司请求无需支付梁江未签订书面劳动合同的二倍工资差额，于法无据，本院不予支持。十三、律师费：4000元。梁江就律师费的支出，提交了一份委托代理合同及一张律师费发票。顺文富工程公司对该两份证据的真实性均无异议。综合梁江的胜诉比例等情况，本院酌定顺文富工程公司应支付梁江律师费4000元。十四、申请仲裁时间：2015年8月3日。十五、仲裁请求：1、顺文富工程公司支付梁江2014年6月4日至2015年3月8日期间加班工资差额18000元；2、顺文富工程公司支付梁江2014年6月4日至2015年3月8日期间高温津贴750元；3、顺文富工程公司支付梁江2014年6月4日至2015年3月8日期间未订立劳动合同的二倍工资差额56000元；4、顺文富工程公司支付梁江违法解除劳动关系的赔偿金14000元；5、顺文富工程公司支付梁江律师代理费5000元。十六、仲裁结果：1、顺文富工程公司支付梁江未签订劳动合同的二倍工资差额31103元；2、顺文富工程公司支付梁江解除劳动关系的经济补偿金4300元；3、顺文富工程公司支付梁江高温津贴750元；4、驳回梁江的其他仲裁请求。十七、诉讼请求：梁江的诉讼请求：1、顺文富工程公司支付梁江2014年6月4日至2015年3月8日期间的加班工资差额18000元；2、顺文富工程公司支付梁江2014年6月4日至2015年3月8日期间的高温津贴差额750元；3、顺文富工程公司支付梁江未签订劳动合同的双倍工资差额56000元；4、顺文富工程公司支付梁江违法解除劳动合同关系的赔偿金14000元；5、顺文富工程公司支付梁江律师代理费5000元。顺文富工程公司的诉讼请求：1、顺文富工程公司无须支付梁江未签订劳动合同的二倍工资差额31103元；2、顺文富工程公司无须支付梁江解除劳动关系的经济补偿金4300元3、顺文富工程公司无须支付梁江高温津贴750元。判决结果依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、顺文富工程公司于本判决生效之日起五日内支付梁江2014年6月4日至2015年2月10日期间的加班工资差额15675.47元。二、顺文富工程公司于本判决生效之日起五日内支付梁江高温津贴750元。三、顺文富工程公司于本判决生效之日起五日内支付梁江未签订劳动合同的二倍工资差额46038.15元。四、顺文富工程公司于本判决生效之日起五日内支付梁江解除劳动关系的经济补偿金6380.02元。五、顺文富工程公司于本判决生效之日起五日内支付梁江律师费4000元。六、驳回梁江的其他诉讼请求。七、驳回顺文富工程公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由梁江承担2元，顺文富工程公司承担18元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  陈勇安人民陪审员  黄玉婷人民陪审员  於宝林二〇一六年四月二十日书 记 员  赵桐桐附表日 期              时薪（元）              工作日延长工作时间（小时）              休息日加班时间（小时）              法定节假日加班时间（小时）              应发加班工资（元）              已发加班工资（元）              加班工资差额（元）                  2014.6              13.69              57              21              0              1745.48              0              1745.48                  2014.7              13.69              69              24              0              2074.04              325              1749.04                  2014.8              13.69              63              9              0              1540.13              130              1410.13                  2014.9              13.69              63              24              3              2074.04              250              1824.04                  2014.10              14.33              60              24              9              2364.45              365              1999.45                  2014.11              14.33              60              30              0              2149.5              105              2044.5                  2014.12              14.33              69              24              0              2171              170              2001                  2015.1              14.33              63              27              3              2256.98              0              2256.98                  2015.2              14.33              18              9              0              644.85              0              644.85                  合计              15675.47      备注：1、2014年6月至2014年9月的时薪为13.69元，计算公式：4300÷（21.75×8+7.25×8×200%+1×8×300%）=13.69元；2014年10月至2015年2月的时薪为14.33元，计算公式：4500÷（21.75×8+7.25×8×200%+1×8×300%）=14.33元。2、延长工作时间加班工资的计算公式：时薪×加班时数×1.5；休息日加班工资的计算公式：时薪×加班时数×2；法定节假日加班工资的计算公式：时薪×加班时数×3。3、工作日延长工作时间指工作日超过8小时的加班时间；休息日加班时间指休息日超过8小时的加班时间；法定节假日加班时间指法定节假日超过8小时的加班时间。