贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔04民终374号上诉人（原审原告）：张某某，男，1967年4月27日生，汉族，贵州省安顺市人，农民，住贵州省安顺市西秀区。委托诉讼代理人：孔晓雪，北京圣运（天津）律师事务所律师。代理权限为一般授权。被上诉人（原审被告）：西秀区轿子山镇大进村民委员会。法定代表人：潘某某，该村主任。委托诉讼代理人：王宸，贵州朗智律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人张某某因与被上诉人西秀区轿子山镇大进村民委员会（以下简称“大进村委会”）土地承包经营权纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院（2017）黔0402民初1053号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。王胜玉上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审；诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、案涉土地系农用地，被上诉人施工修路未依法办理农用地转用审批手续，未与集体组织成员统筹协调补偿问题，原审法院对此未进行实质审查。2、根据村民委员会组织法第二十四条和三十条的规定，关系村民利益的事宜应当召开村民会议并公示，但本案被上诉人并未提交召开村民会议及公示的证据，其主张修建机耕道的说法不能成立，其行为系侵害上诉人土地承包权，根据土地承包法第五十三、第五十四条及侵权责任法的相关规定，被上诉人应负担侵权责任。3、被上诉人主张所修建的道路为机耕道，但经现场勘查所修道路宽度达到了9.6米，严重超过了《高标准农田建设通则GBT30600-2014》的规定，其多占地的行为并无合法依据。4、本案审理时，被上诉人提出上诉人被占土地面积不详的意见，也可以佐证被上诉人在修路之前并未依法对占地面积进行调查并如实告知上诉人，但一审法院却以上诉人未能提供证据证明被上诉人侵占上诉人土地为由驳回诉请，严重违背法律和案件事实。大进村委会二审未答辩。张某某在一审诉请：1、责令大进村委会停止侵占其坐落于大牛厂四至范围东抵水库、西抵陈、北抵陈、南抵王面积约0.5亩的合法承包地进行修路的违法行为，恢复承包地可以耕种的效果。2、本案的诉讼费由对方承担。一审查明：张某某系原西秀区轿子山镇大院村棕树村民组村民，2013年，安顺市西秀区人民政府对辖区建制村村委会和社区居委会进行调整，西秀区轿子山镇大院村与西秀区轿子山镇镜子塘村合并为西秀区轿子山镇大进村。1996年，原安顺市轿子山镇大院村村民委员会将坐落地名为轿子山镇大院村棕树组大牛场的地一幅（面积为0.3亩，东抵水库、南抵王胜祥、西抵陈明友、北抵陈明友）承包给张某某户经营管理。2016年元月6日，大进村委会向西秀区轿子山镇人民政府提出《轿子山镇大进村关于沿水库边修建通往沙子坝上土地的机耕道的报告》，申请从大进村棕树组通村公路边沿水库边上修建一条长800米的机耕道通到沙坝上，以解决大牛场和沙坝上土地的耕种问题。西秀区轿子山镇人民政府于2016年1月18日作出西轿委纪【2016】3号会议纪要，会议同意2016年元月6日大进村修建机耕道的报告。之后，大进村委会在未通知张某某到场指认和丈量四至面积的情况下，开始在大进村棕树组通村公路边沿水库边上修建道路，经四川自力建筑勘测设计有限公司测量，张某某指认其被占用的土地在测量图上C1#、B6#位置，测量图上C1#处标示为“张某某”，修路占用C1#位置土地面积为18.53平方米；测量图上B6#处标示为“村集体”，修路占用B6#位置土地面积为89.72平方米。经现场勘验和查看，双方确认争议土地的四至关系为：东抵小路（小路东面是水库）、南抵王金国（王金国系王胜祥之子）、西抵陈良学（陈良学系陈明友之子）、北抵陈良洪（陈良洪系陈明友之子）。该争议土地应为测量图上C1#位置。同时查明，2016年12月12日，安顺市国土资源局西秀区分局作出西国土资罚决字[2016]第17号《行政处罚决定书》，认定大进村委会于2016年4月在轿子山镇××村棕树组棕树水库处占用20557.29平方米土地修建道路和移民安置点的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十四条、第六十一条的规定，决定处罚如下：“1、责令你村退还非法占用的土地。2、责令你村拆除非法在20557.29平方米土地上新建的建筑物及其他设施。”之后，大进村委会向贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院提起行政诉讼，贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院于2017年7月24日受理。诉讼中，安顺市国土资源局西秀区分局于2017年10月26日作出西国土资撤字[2017]第1号《关于撤销国土资源行政处罚决定的决定》，决定撤销西国土资罚决字[2016]第17号《行政处罚决定书》，大进村委会以安顺市国土资源局西秀区分局已撤销被诉行政行为为由，向人民法院申请撤回起诉，贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院于2017年10月27日依法作出（2017）黔0423行初119号行政裁定书，裁定：准许西秀区轿子山镇大进村民委员会撤回起诉。一审法院认为：本案中，张某某提供《安顺市土地承包合同书》证明原告对坐落于西秀区××××村棕树组大牛场的土地（四至关系：东抵水库、西抵陈、北抵陈、南抵王）享有合法的土地承包经营权，因张某某提供的《安顺市土地承包合同书》与大进村委会提供的张某某户《贵州省安顺市土地承包续签合同登记表》有不一致的地方，而《安顺市土地承包合同书》在性质上属不动产权属证书，《贵州省安顺市土地承包续签合同登记表》属不动产登记簿，依照《中华人民共和国物权法》第十七条的规定：“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”，故本案应以《贵州省安顺市土地承包续签合同登记表》（张某某户）为准，即张某某对坐落于西秀区××××村棕树组大牛场的土地（四至关系：东抵水库、南抵王胜祥、西抵陈明友、北抵陈明友）享有合法的土地承包经营权。其诉讼请求“责令停止侵占张某某坐落于大牛厂四至范围东抵水库、西抵陈、北抵陈、南抵王面积约0.5亩的合法承包地进行修路的违法行为”中涉及的土地，即本案争议的位于西秀区××××村棕树组大牛场的土地，经现场勘验和双方确认，四至关系为东抵小路（小路东面是水库）、南抵王金国（王胜祥）、西抵陈良学（陈明友）、北抵陈良洪（陈明友），在测量图上标示为“张某某”、C1#处的土地，应属其承包土地。因此，大进村委会修路占用张某某部分承包土地的事实存在。张某某诉称在测量图上标示为“村集体”、B6#处的土地也属其承包土地的范围，因证人王某1、王某2及双方陈述中均证实本案争议之地上原有一条村小路，村小路属村集体所有，村小路东面为水库、西面抵张某某，而从测量图上可知，标示为“村集体”、B6#处的土地应为村集体小路，不应为张某某承包土地的范围。对大进村委会修路是否属违法占地应由相关行政部门予以认定，而安顺市国土资源局西秀区分局作出西国土资撤字[2017]第1号《关于撤销国土资源行政处罚决定的决定》，已撤销西国土资罚决字[2016]第17号《行政处罚决定书》，而大进村委会以修建机耕道向西秀区轿子山镇人民政府报告申请获得批准，故张某某未提供证据证明大进村委会修建道路属违法占地。现其诉请停止侵占其合法承包地进行修路的违法行为，恢复承包地可以耕种的效果，需待相关行政部门作出认定后方可进行处理。故张某某的诉请，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国物权法》第十七条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决驳回张某某的诉讼请求。本案受理费100元，由张某某负担。二审中，各方均未提交新证据。二审经审理，确认一审查明的基本事实。本院认为：本案争议焦点为大进村委会修建道路的行为是否违反法律规定；如构成违法，上诉人恢复土地耕种效果的诉请应否支持。第一、根据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由国务院批准。在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次由原批准土地利用总体规划的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。本条第二款、第三款规定以外的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。”的规定，涉及农用地转为建设用地的，应当依法办理审批手续。本案被上诉人修建道路，并无相关审批手续，仅有轿子山镇人民政府出具的一个会议纪要，该会议纪并非审批手续，不属于具体行政行为，故应当认定大进村委会占用农用地修建道路的行为违反了该条法律规定。第二、被上诉人的行为虽属违法，但因标的物四至已被破坏，难以恢复到修路之前的状态。上诉人请求恢复到可以耕种的程度，但因四至不明，可能造成与周围土地承包人之间新的纠纷。一审、二审向上诉人释明后，其仍坚持原诉讼请求，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”及《最高人民法院关于人民法院立案、审判与执行工作协调运行的意见》第九条“审判部门在审理涉及交付特定物、恢复原状、排除妨碍等案件时，应当查明标的物的状态。特定标的物已经灭失或者不宜恢复原状、排除妨碍的，应告知当事人可申请变更诉讼请求。”的规定，本案标的物不宜恢复，上诉人可另行诉请赔偿损失。综上，一审适用法律不当，但裁判结果正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由张某某负担。本判决为终审判决。审判长 杨    虹审判员 辜  贤  莉审判员 黎  福  伟二〇一八年六月十一日书记员 曹佳慧（代）