河南省漯河市郾城区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1103民初27号原告：刘均正（又名刘军政）。委托诉讼代理人：宋燕京，河南长风律师事务所律师。被告：漯河市郾城区城关镇人民政府。负责人：祁霖静，该单位党委书记。委托诉讼代理人：胡亚萍，河南信鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈青青，河南信鼎律师事务所实习律师。原告刘均正诉被告漯河市郾城区城关镇人民政府合同纠纷一案，本院于2017年10月24日作出（2017）豫1103民初2538号判决书，判决后被告漯河市郾城区城关镇人民政府不服判决，上诉至漯河市中级人民法院，2017年12月11日漯河市中级人民法院作出（2017）豫11民终2713号民事裁定书，撤销（2017）豫1103民初2538号判决书，将案件发回重审，本院重新组成合议庭，公开开庭进行审理，原告刘均正及其委托诉讼代理人宋燕京、被告漯河市郾城区城关镇人民政府委托诉讼代理人胡亚萍、陈青青到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘均正当庭再次明确诉请：1、判决被告给付原告垫付的税款20000元；2、判决被告给付原告垫付税款的利息损失20000元；3、判决被告赔偿原告逾期付款的损失643284元。4、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：1995年11月28日原告刘均正在漯河市郾城县地方道路管理所（现更名为漯河市郾城区农村公路管理所）工作期间，以单位名义承揽原郾城县城关镇金牛开发区道路施工工程，“金牛开发区”是被告的开发区，原告以单位名义与原郾城金牛工贸开发区管理委员会补签《道路建设合同》，该工程的实际施工人为原告刘均正，合同约定：该工程的一切工商、税务、劳务费用全部由被告承担，被告逾期支付工程款，自竣工之日起，每逾期一个月被告应按每平方米增加0.3元的标准付给原告。1995年12月，被告为了完成税收任务，被告原镇长宁某找到原告，让原告先行为被告垫付修路的营业税20000元，并承诺结算工程款时一并支付给原告。事后，被告一直拖欠原告工程款501240元未付，经原告长年催要，直到2014年9月26日被告才最后一次支付原告工程款3万元，原告垫付的2万元税款被告未退还，应当赔偿原告垫付税款的利息损失，直到原告垫付的2万元税款付清为止。1995年11月29日，原告施工的道路验收合格，工程总面积为10020平方米。2014年9月26日，被告最后一次支付原告工程款，被告逾期付款的时间共计214个月，被告应当按照合同约定赔偿因逾期付款给原告造成的损失643284元（10020平方米×0.3元×214个月）。庭审中原告明确违约金计算方式称：合同约定10020平方米乘以0.3元乘以214个月等于643284元。2016年9月13日，原告向郾城区法院起诉被告。2016年11月7日原告因需要变更诉讼请求申请撤诉，法院准予撤诉。为维护公民的合法权益不受侵犯，原告根据《民事诉讼法》第23条、第119条的规定，具状起诉。请求法院依据《合同法》的有关规定，公正裁判。被告漯河市郾城区城关镇人民政府辩称：1、原告主体不适格，本案的原告应为合同签订者原郾城县地方道路管理所。2、本案已经超过2年诉讼时效，丧失胜诉权。3、本案原告所诉款项已经支付完毕，提起本诉讼没有任何合同及法律依据应驳回原告诉请。被告在本次庭审中称除了同一审答辩意见之外，另外补充两点：1、本案原告诉称的税款是由原告实际承建工程所产生，作为承建方其是真正的纳税人，根据税法的相关规定该税款应由原告自行承担。2、退一步讲即便是原告承建的工程被告存在违约，根据本案多次开庭查明的情况，原告承建该工程时没有任何资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一、二、二十六条之规定，本案的建设工程合同无效，发包人仅在欠付工程价款范围内承担责任，本案原告诉称的工程款被告已经全额支付完毕，由此被告不应承担原告诉称的任何责任。经审理查明：1995年11月28日（乙方）漯河市郾城县地方道路管理所（现更名为漯河市郾城区农村公路管理所）与郾城县城关镇人民政府(现更名为漯河市郾城区城关镇人民政府)（甲方）签订《道路建设合同》，该合同为补签合同，主要内容是：1、甲方委托乙方兴建道路面积10020㎡，本工程路面宽10米（从道路两边路沿石外测量）路面基层采用白灰土结构，压实总厚度为30cm，分两层摊铺……。各种材料、机械设备由乙方自备，劳力由乙方组织。2、乙方同意甲方上述要求承包此工程，每平方米工程造价47元……。④路面白灰土基层结束后，甲方先付给乙方全部工程费额的50%，竣工后甲方一次性将工程的全部费额付给乙方，如不能及时付清每逾一个月（自竣工之日起），甲方应按每平方米增加0.3元的标准付给乙方。（“0.3”被涂掉）。3、乙方在施工中，应保证施工人员的安全，如因施工管理不善，造成安全工伤事故，由乙方负责。4、一切工商、税务、劳务费用，全部由甲方负责。5、本合同壹式份，自一九九四年七月十八日双方签字生效，违约方应负法律责任。6、共计款501240元，伍拾万壹仟贰佰肆拾元整。合同最后，甲方代表王金文签字，并加盖河南省郾城金牛工贸开发区管理委员会印章，乙方代表，曹合法、刘均正签字，加盖郾城县地方道路管理所印章。1995年11月29日镇政府出具《验收报告》，主要内容为：镇政府组织有关人员对开发区新修道路工程进行丈量、验收结果如下：1、石灰稳定土基层宽10.5米，压实总厚度为30厘米，石灰剂量8-12%。2、沥青碎石表面处置层宽10米，压实厚度3.5厘米，油石比5.5-6%。3、路沿石高35厘米，宽12厘米。下水道管涵内径为50厘米。以上几项均达到技术要求。该工程总面积为10020平方米，工程总费用为501240元。甲方王金文签字盖章，乙方刘均正签字盖章。原告提交1995年12月20日税收完税证一份，纳税人刘军政，税种营业税，品目名称修路，实缴金额20000元。2011年5月28日，漯河市郾城区农村公路管理所出具《情况说明》，主要内容是:我单位原名称是漯河市郾城县地方道路管理所，现更名为漯河市郾城区农村公路管理所。1995年以前，我单位提倡干部职工停薪留职，下海自谋职业，可以以我单位名义对外承揽工程，对外承揽工程的前提条件是使用我单位的机械设备，给我单位拿租赁费，再带走单位几个职工，我单位不给带走的这些职工发工资，这些职工工资由实际施工人（承包人）发工资，我单位再按照工程总造价的2%提取管理费。1995年11月28日，我单位工作人员刘均正（原系我单位工程股股长、养护股股长），以我单位名义承揽原郾城县城关镇金牛开发区道路施工工程，该工程是以我单位名义与原郾城县城关镇人民政府（原郾城县金牛工贸开发区管委会）签订的道路建设合同，该工程的实际施工人是刘均正本人，验收报告也是刘均正以个人名义与原镇政府副书记、原金牛开发区负责人王金文签订的，该工程是刘均正以我单位名义签订的工程施工合同，刘均正是实际施工人（承包人）具有合法的民事主体资格。特此说明。漯河市郾城区农村公路管理所加盖印章，2011年5月28日。2011年9月26日宁某出具了两份证明，第一份证明的内容是:我叫宁某，1995年我担任原郾城县城关镇镇长，现就刘均正先行支付两万元税款的事，作如下证明：1995年11月28日，原郾城县城关镇人民政府与郾城县地方道路管理所签订的道路建设合同，对郾城县地方道路管理所修建金牛工贸开发区道路有关事项进行约定。该合同第四条约定：一切工商、税务、劳务费用全部由甲方负责。1995年12月，为了完成税收任务，我找到郾城县地方道路管理所工程养护股股长刘均正（又名刘军政），让他先行支付本次修路的营业税两万元，到最后结算工程款时，连同工程款将该两万元一并支付给他。此后，由于镇政府一直拖欠修路工程款，我也调离原工作岗位，该两万元税款也一直没有退还给刘均正，特此证明。最后，宁某签字，并注明情况属实。第二份证明，我叫宁某，1995年我担任原郾城县城关镇镇长，现就郾城县城关镇人民政府与郾城县地方道路管理所签订的道路建设合同中第二项第4条中的涂抹痕迹，作如下情况说明：1995年11月28日，原郾城县城关镇人民政府与郾城县地方道路管理所签订的道路建设合同，对郾城县地方道路管理所修建金牛工贸开发区道路有关事项进行约定。工程完工后，郾城县城关镇政府拖欠郾城县地方道路管理所工程款501240元没有支付。1996年，郾城县地方道路管理所工程养护股股长刘均正找我索要欠款，并拿出原郾城县城关镇人民政府与郾城县地方道路管理所签订的道路建设合同让我看，该合同第二项第4条约定：竣工后甲方一次性将工程的全部费额付给乙方，如不能及时付清每逾期一个月（自竣工之日起，甲方按每平方米增加0.3元的标准付给乙方）。当我看到该条款时，考虑到镇政府的利益，情急之下，用手中的钢笔把合同中0.3元的赔偿标准涂抹了一下。该0.3元的赔偿标准是原本存在的，是真实有效的，是甲方城关镇政府应该支付给乙方的赔偿标准，由于本人失误对其进行了涂抹，特此证明。宁某签字并注明情况属实，2011年9月26日。另查明：2016年11月4日，在本院审理原告刘均正诉被告漯河市郾城区城关镇人民政府建设工程合同纠纷案[案号为（2016）豫1103民初3007号]过程中，宁某出庭作证，证明的主要内容是:问：《道路建设合同》中的0.3元是你给捣掉了？答：我当时就是想给0.3元划掉，我还想给这一句话都划（掉）。一直都给刘均正清这道路款，当时划掉，一次性解决完，结果没有钱。问：工程的税款是否有原告垫付两万元？答：当时税没有完成，原告给我要钱去了，我说先由原告交两万元顶上税。问：你什么时间不再担任镇长的，你离开政府时给刘均正多少款项了？答1996年6月份，记不清楚多少，但给的有。在本次庭审中，被告提供2013年12月2日原告刘均正给被告漯河市郾城区城关镇政府出具领款单，内容显示，收到城关镇政府金牛开发区路工程款及民工工资叁万元整，总计下余30000.00元。2014年9月25日刘均正给漯河市郾城区城关镇政府出具领款单，内容显示金额是三万元，城关镇政府及金牛开发区道路工程款。原告在起诉状中陈述最后一次支付原告工程款时间是2014年9月26日。原、被告在庭审中对涉案工程款在2013年之前的支付情况均未提供证据证明。本院认为：《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十一条规定：“权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。”本案中，被告称原告的诉讼请求已经超过诉讼时效的主张，本院认为，涉案工程签订于1995年11月28日，本案中依据被告的现有证据，被告漯河市郾城区城关镇人民政府在2013年12月2日的领款单中显示“金牛开发区路工程款及民工工资”，2014年9月25日领款单中显示“金牛开发区道路工程款”，被告提供的两张收款单中均有原告刘均正的签字，被告在2013、2014年仍对原告的工程款情况进行处理中。在涉案合同中同时约定有工程款及违约金条款，在20年诉讼时效期间内，原告依合同约定主张约定的违约金，且原告也未明确放弃过该部分债权，故，对被告辩称诉讼时效本院不予采信。原漯河市郾城县地方道路管理所与原郾城县城关镇人民政府签订的《道路建设合同》，2011年5月28日漯河市郾城区农村道路管理所出具《情况说明》，证明刘均正原系单位工程股股长、养护股股长具有道路施工的技术能力以单位名义对外承包工程。使用单位的机械设备，给单位拿租赁费，再带走单位几个职工，由实际施工人发工资，单位按照工程总造价的2%提取管理费。涉案工程实际施工人是刘均正，并且施工工程经验收合格，因此刘均正作为本案原告主体适格。《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案中，1995年11月28日《道路建设合同》签订后，直至庭审结束，原、被告均未提出合同存在无效等情形。同时，合同在1995年11月29日由原告负责施工的金牛工贸区道路工程经过验收，几项指标均达到技术要求，并由镇政府负责人王金文签字确认，涉案工程已经验收完毕，原告方完成了合同约定的义务。故，1995年11月28日签订的《道路建设合同》是双方当事人的真实意思表示，不存在无效、可撤销等情形，因此，合同相对方也应当按照合同约定履行自己的义务。根据《道路建设合同》第二项第4小项约定“……竣工后甲方一次性将工程的全部费额付给乙方，如不能及时付清每逾一个月（自竣工之日起），甲方应按每平方米增加0.3元的标准付给乙方。”第六项以共计款501240元。伍拾万壹仟贰佰肆拾元整。其中“0.3”被涂掉。根据证人宁某的证言，证明在刘均正向其追要工程款时，其将“0.3”元划掉。《中华人民共和国合同法》第七十七条规定“当事人协商一致，可以变更合同。”原镇政府负责人宁某将“0.3”元划掉，但划掉的过程未征得原告的同意，双方未协商一致，因此该合同内容变更不符合法定程序，因此该项变更无效。双方仍按原合同约定内容履行自己的义务。原、被告在庭审中对涉案工程款在2013年之前的支付情况均未提供证据证明时，原告以总工程量10020平方米，214个月计算违约金643284元（10020平方米×0.3×214月），被告对此认为违约金过高，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”，本院认为，根据法律规定，结合涉案工程造价、工程款支付情况、当事人过错程度、案件发生的时间等因素，本院对原告主张的违约金损失按照百分之三十予以支持，被告赔付的数额为192985.2元。对原告要求被告支付垫付的20000元税款及20000元税款利息的主张。原告提供有发票在卷佐证，另外，《道路建设合同》合同第四项约定“一切工商、税务、劳务费用全部由甲方负责”，即现由被告负担，故，原告垫付的20000元税款，被告应当偿还。对原告要求被告支付该20000元垫付款利息的请求，原告主张按照20000元计算不违反法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、七十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告漯河市郾城区城关镇人民政府于本判决生效后十日内支付原告刘均正逾期付款损失192985.2元。二、被告漯河市郾城区城关镇人民政府于本判决生效后十日内支付原告刘均正垫付的税款20000元及该款利息20000元。三、驳回原告刘均正的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10630元，由被告漯河市郾城区城关镇人民政府承担4800元，由原告刘均正负担5830元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  何 娜审 判 员  徐发文人民陪审员  韩彦斌二〇一八年七月二十三日书 记 员  袁林杰