北京市海淀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0108民初24349号
原告：刘恩华，男，1985年12月8日出生。
委托诉讼代理人：王雄，北京市凯泰律师事务所律师。
被告：斯伦贝谢技术（北京）有限公司，住所地北京市海淀区清华科技园创新大厦八层。
法定代表人：曹棣，总经理。
委托诉讼代理人：刘松山，北京市兰台律师事务所律师。
原告刘恩华与被告斯伦贝谢技术（北京）有限公司（以下简称斯伦贝谢公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘恩华的委托诉讼代理人王雄、被告斯伦贝谢公司的委托诉讼代理人刘松山均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
刘恩华向本院提出诉讼请求：1、斯伦贝谢公司支付我违法解除劳动合同赔偿金共计271446元；2、斯伦贝谢公司支付我未提前三十日书面通知解除劳动合同的一个月工资补偿18791.67元；3、斯伦贝谢公司支付我2014年1月1日至2016年4月8日期间未休年假工资31155元；4、确认我与斯伦贝谢公司自2009年11月16日至2016年4月8日期间存在劳动关系；5、本案诉讼费用由斯伦贝谢公司承担。事实和理由：2009年11月16日我入职斯伦贝谢公司，被派往境外刚果基地工作了一段期间，后回到国内继续工作。入职后公司未按照国家法律规定及时给我缴纳社会保险，工作期间我未违反公司的任何规章制度，2016年4月8日斯伦贝谢公司在我无任何过错的情况下，通知我要求解除劳动关系并办理离职手续，构成违法解除劳动关系。自2014年1月1日至2016年4月8日期间还有12天年假未休，斯伦贝谢公司应支付我该期间的未休年假工资。综上，我不服仲裁裁决结果，请求法院支持我的诉讼请求。
斯伦贝谢公司辩称，我公司已经依据仲裁裁决结果，将仲裁裁决的所有款项82539.21元支付给刘恩华。违法解除劳动合同赔偿金和未提前三十日书面通知解除劳动关系的一个月工资补偿是不可以兼得的，刘恩华同时主张两项兼得没有法律依据。我公司自2011年5月16日起方与刘恩华建立劳动关系，其要求确认双方自2009年11月16日即建立劳动关系并无依据。综上，我公司同意仲裁裁决结果，请求法院驳回刘恩华的全部诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。刘恩华曾系斯伦贝谢公司员工，担任软件测试开发工程师职务，双方签订的最后一份劳动合同期限自2014年5月17日至2017年5月16日，刘恩华的月工资标准为18791.67元，其正常工作至2016年4月8日，工资发放至2016年4月8日。斯伦贝谢公司自2011年5月起为刘恩华缴纳社会保险，此前未缴纳。
2016年4月8日斯伦贝谢公司向刘恩华作出《解除劳动合同的通知》，右上角显示有Schlumberger标志，内容载明为“现在由于您与公司订立劳动合同时的情况发生了重大变化，您的工作岗位已经取消，导致劳动合同无法继续履行，公司与您协商变更工作岗位无法达成一致意见……公司于2016年4月8日解除与你的劳动合同……用工单位将于交接完毕后付清以下各项:相当于1个月工资的代通知金18
791.67元、经济补偿金96945元、12.02天未用假期，按公司规定支付假期工资。……”，刘恩华认可收到了上述款项，其中未休年假工资数额为10376.46元，但表示其不认可该解除理由，斯伦贝谢公司系违法与其解除劳动合同，一个月工资的代通知金系该公司自愿支付给其，不应从违法解除劳动合同赔偿金中抵扣。
斯伦贝谢公司对刘恩华的主张不予认可，主张公司项目资金严重短缺，为了维持公司以及项目的正常运转，不得不对相应项目进行精简，变更相关员工的工资待遇、岗位，针对不同意变更的员工依法解除劳动合同，就此，经其公司与刘恩华协商后未达成一致，故其公司依法提出解除劳动合同。斯伦贝谢公司就其主张提交了电子邮件公证书及翻译件、职位公证书及翻译件、董事会决议、离职交接单及翻译件、访客签到记录。其中电子邮件公证书及翻译件显示为外资投资方与斯伦贝谢公司的往来邮件；职位公证书及翻译件显示为往来邮件中涉及人员的身份；董事会决议载明：“……鉴于去年以来全球石油价格持续走低导致公司各项目投资方的业务量和利润迅速下跌，公司项目投资方决定自今日起大幅减少对公司项目的投资金额。由此造成了公司项目资金严重短缺，为维持公司以及各项目正常运转，需要对Maxwell、IDEAS等项目进行精简，变更相应员工的待遇、岗位，对于不同意变更的公司员工将依法解除终止劳动合同……”；
离职交接单及翻译件显示刘恩华己办理完工作交接；访客签到记录显示洪××（刘恩华妻子）曾于2016年4月11日到访斯伦贝谢公司。刘恩华对电子邮件公证书、职位公证书、离职交接单及翻译件、访客签到记录的真实性予以认可，对上述证据的证明目的不予认可，表示其妻子仅是帮忙取回其物品，对电子邮件公证书的翻译件、职位公证书的翻译件及董事会决议的真实性不予认可。
双方均确认2014年1月1日至2016年4月8日期间刘恩华未休年假天数为12天，斯伦贝谢公司已依据《解除劳动合同的通知》中载明事项向刘恩华支付未休年假工资10376.46元。
刘恩华与斯伦贝谢公司就双方建立劳动关系的起始时间各执一词。刘恩华主张为2009年11月16日，斯伦贝谢公司则主张为2011年5月16日。就此，经查，双方签订的第一份劳动合同载明签订日期为2009年7月13日，合同期限处填写为2011年5月16日至2014年5月16日，工作地点填写为北京。合同甲方落款处显示加盖斯伦贝谢公司公章及斯伦贝谢公司法人代表M××R××(马×)的签字，乙方落款处显示刘恩华签字。依据刘恩华提举的、斯伦贝谢公司认可真实性的银行对账单中显示2009年12月22日至2011年6月17日期间按月进账一笔数额相对固定的美元，交易摘要为国外将汇入款项汇入中心，交易对手信息为SchlumbergerGlobal。刘恩华主张2009年11月16日起其被斯伦贝谢公司外派至刚果工作，工资由境外公司发放，是否与斯伦贝谢公司存在内部委托关系其并不清楚，2011年其回到国内，休息了不到一个月的时间即于2011年5月16日到斯伦贝谢公司上班。刘恩华就其主张提举了以下证据：
1、工作录用函（2009年1月8日）及翻译件。上方抬头处显示为斯伦贝谢公司名称及信息，内容为“刘恩华，我很高兴地通知您被斯伦贝谢研发、工程、制造和维护（REMS）集团雇佣，参与技术&现场项目。恭喜您将在本集团开始自己的职业生涯。技术&现场是一项特殊的培训项目，每年新入职斯伦贝谢的工程师或者研究人员中有资格参加的人非常少。凡参与该项目的人员将被派往集团在世界各地的一个现场执行为期15到18个月的临时现场作业，之后再返回到其中一个REMS中心。……本工作录用函生效前应满足以下前提条件：1、本人已通过由斯伦贝谢指定医生进行的全面体检。2、本人在2009年夏天顺利取得毕业证书和学位证书。3、（如果有）本人已正式结束和前任雇主之间的劳动关系。……”。落款处显示M××R××签字及刘恩华签字，2009年1月8日。
2、签证材料两份。上方抬头处均显示为斯伦贝谢公司名称及信息，下方均显示为“致：刚果共和国驻中华人民共和国大使馆，自：斯伦贝谢公司，主题：刘恩华的签证申请。2009年9月28日。”正文内容分别为：“谨特此证明刘恩华先生，将由斯伦贝谢作为招募的技术和现场工程师于2009年11月16日派出，他的年薪80640美元，公司将按地方税务部门规定每个月缴纳个人所得税。……”“谨特此证明刘恩华先生，将由斯伦贝谢作为招募的技术和现场工程师于2009年11月16日派出。现在刘恩华先生需要参加斯伦贝谢OFS在刚果共和国黑角举行的Peptec-
O的培训。此次访问从2009年11月26日到2009年12月18日。在这次访问期间，刘恩华先生将由斯伦贝谢公司支付工资，所有旅行费用，并提供住宿和日常用品等费用，以及可能产生的医药开支。……”两份签证材料下方均显示招聘与培训经理D×J×的签字及斯伦贝谢公司公章。
3、工作录用函（2009年11月16日）及翻译件。显示上方抬头处载明为斯伦贝谢全球资源有限公司（SchlumbergerGlobalResourcesLtd.）（Bermuda)，内容为“刘恩华：1、很高兴在此通知您被斯伦贝谢全球资源有限公司录用。恭喜您成为斯伦贝谢国际流动职工大家庭中的一员。2、本公司对您的录用取决于您本人是否顺利通过本公司指定医生进行的体检。3、作为斯伦贝谢的油田或信息技术服务员工，我们期望您具备充分的流动性，参与斯伦贝谢各关联公司在所在国的工作（包括往返于您自己的国家，见工作录用函里的通知），并且视公司需要被调往或派往斯伦贝谢关联公司。签署本工作录用函后，表示您已接受录用函中的一切内容。……6、本公司对您的录用应使用《手册》的以下定义，原在城市：北京。原在国：中国。录用日期：2009年11月16日。职务分类：初级现场工程师级别8级，年资起算日期：2009年11月16日。这一日期体现了您在本公司的第一次作业时间。7、您的月基本工资为4800美元。……”落款处载明刘恩华签字（集团内身份编号××××××）及斯伦贝谢全球资源有限公司（SchlumbergerGlobalResourcesLimited）董事S××R××的签字。
4、付款选择表复印件若干及翻译件。其中一页显示发表人中心名称为斯伦贝谢全球资源有限公司，上一次作业代码6CNB,集团身份号码××××××，首次雇佣日期2009年11月16日，年资认可日期2009年11月16日，解雇日期2016年4月8日，任职期间6.39年，下方日期处显示为2016年5月12日。刘恩华主张该证据的原件在斯伦贝谢公司。
5、照片若干。照片中显示刘恩华身着工服中印有Schlumberger的标志。刘恩华主张系其被斯伦贝谢公司外派至刚果工作期间所拍摄，工服上的标志Schlumberger与斯伦贝谢公司向其出具的《解除劳动合同的通知》中载明标志一致，可见其系接受公司外派工作。
经查，刘恩华提举的上述所有翻译件中均加盖中国对外翻译有限公司翻译业务专用章。斯伦贝谢公司对翻译件的真实性予以认可，对工作录用函（2009年1月8日）的真实性表示无法核实，认可M××R××于2009年1月8日时系其公司法定代表人，但该人为加拿大籍人士，早已离职，现已无法取得联系，故无法核实其签字的真实性，且该工作录用函列明有录用条件，并未生效；对签证材料两份的真实性予以认可，表示系其公司加盖的公章，但对刘恩华的证明目的不予认可，主张刘恩华出国前往刚果需要通过公司进行申请，其公司仅是帮助的行为，刘恩华出国并非从事其公司的工作，其公司的业务仅在国内；认可工作录用函（2009年11月16日）的真实性，表示斯伦贝谢全球资源有限公司是一家外国公司，与其公司无关，载明刘恩华的工资标准低于其公司出具签证材料中载明的标准，亦可以印证其公司是出于帮忙性质为刘恩华出具了签证材料，该函可看出刘恩华与斯伦贝谢全球资源有限公司存在受百慕大法律保护的劳工关系，与其公司无关；对付款选择表复印件以及照片的真实性均不予认可。
刘恩华对斯伦贝谢公司所持出具签证材料系出于帮忙性质的主张不予认可，表示系斯伦贝谢公司基于业务需要将其外派至刚果工作，外派的期间、派往的场所、工资待遇均是由斯伦贝谢公司所安排。另查，双方均确认真实性的工资单及解除劳动合同通知中均载明刘恩华的员工编号为××××××。刘恩华主张其提举的上述证据3与证据4中载明的员工编号与此一致，亦可以印证其于2009年11月16日即已入职斯伦贝谢公司的主张。就此，斯伦贝谢公司主张刘恩华所称的员工编号是在带有斯伦贝谢名头的公司中代表人员身份的编号，但并非工号，是为了方便任何一家斯伦贝谢公司来识别该人的身份。
刘恩华以要求斯伦贝谢公司支付法解除劳动合同赔偿金、未提前三十日书面通知解除劳动合同的一个月工资补偿、未休年假工资、确认与斯伦贝谢公司存在劳动关系为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，仲裁委员会作出京海劳人仲字（2016）第7892号裁决书，裁决如下：一、确认刘恩华与斯伦贝谢公司自二〇一一年五月十六日至二〇一六年四月八日存在劳动关系；二、斯伦贝谢公司于本裁决书生效之日起十日内，支付刘恩华违法解除劳动合同赔偿金差额七万二千一百八十元零三分；三、斯伦贝谢公司于本裁决书生效之日起十日内，支付刘恩华二〇一四年一月一日至二〇一六年四月八日未休年休假工资差额一万零三百五十九元一角八分；四、驳回刘恩华其他仲裁请求。刘恩华不服该裁决结果，于法定期限内向法院提起诉讼。斯伦贝谢公司同意该裁决结果。上述裁决结果作出后，斯伦贝谢公司已向刘恩华支付全部裁决款项共计82539.21元，刘恩华确认已收悉。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：斯伦贝谢公司提举的董事会决议载明内容缺乏有效证据支持，无法实现相应证明目的，本院对该证据不予采纳。刘恩华提举的工作录用函（2009年1月8日）载有斯伦贝谢公司时任法定代表人M××R××签字字样，显示有斯伦贝谢公司信息及刘恩华被录用后将被外派工作的内容，斯伦贝谢公司表示因M××R××已离职、无法取得联系故无法核实该证据的真实性，应自行承担相应法律后果，故本院对刘恩华提举的证据予以采纳。刘恩华提举的付款选择表为复印件，在未提举其他证据予以佐证的情况下，本院不予采纳。刘恩华提举的照片为电子数据打印件，未能提供原始载体，本院不予采纳。
本院认为，关于劳动关系解除情况一节。针对双方当事人围绕此问题产生的四处争议，本院逐一认定如下：第一、解除行为是否具备合法性。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。上述条文中所指向的“客观情况”，系指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等，而本案中斯伦贝谢公司提举的证据并不足以证明存在“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”之情形，且亦未提举有效证据证明曾就变更工作岗位问题与刘恩华进行协商，故斯伦贝谢公司提出与刘恩华于2016年4月8日解除劳动合同，并无事实与法律依据，构成违法解除劳动合同，应向刘恩华支付违法解除劳动合同赔偿金。第二、计算赔偿金时刘恩华工作年限应自何时起算。刘恩华主张其2009年11月16日被外派至境外工作，其提举的签证材料加盖有斯伦贝谢公司的公章，载明其系作为斯伦贝谢作为招募的技术和现场工程师于2009年11月16日被派出，故其并非因私出国并受雇于境外的斯伦贝谢全球资源有限公司。斯伦贝谢公司所持系出于帮忙性质而为刘恩华开具签证材料的主张缺乏证据支持，亦有失合理，本院不予采纳。境外的斯伦贝谢全球资源有限公司出具的工作录用函（2009年11月16日）与斯伦贝谢公司出具的工资表与解除劳动合同通知书中载明刘恩华的身份编号均一致，可见斯伦贝谢公司所称与斯伦贝谢全球资源有限公司并无关联的主张难以成立。上述证据已形成证据链，能够印证刘恩华所持其于2009年11月16日与斯伦贝谢公司建立劳动关系并被外派至境外项目工作的主张，故综上，本院确认刘恩华与斯伦贝谢公司自2009年11月16日至2016年4月8日期间存在劳动关系，并认定计算其违法解除劳动合同赔偿金的工作年限应自2009年11月16日起算。第三、斯伦贝谢公司已支付的一个月工资的代通知金是否应自违法解除劳动合同赔偿金中抵扣？斯伦贝谢公司向刘恩华支付的代通知金，与本院判定的违法解除劳动合同赔偿金，均属于用人单位基于提出解除劳动合同而支付的经济补偿这同一性质，故已支付的代通知金应自违法解除劳动合同赔偿金中抵扣。综上，经核算，违法解除劳动合同赔偿金的数额应为244291.71元，斯伦贝谢公司已向刘恩华支付解除劳动关系经济补偿金96945元及未提前三十日书面形式通知解除劳动合同的一个月工资补偿（代通知金）18791.67元，应从中抵扣，剩余差额为128555.04元。仲裁裁决后斯伦贝谢公司自愿履行裁决结果72180.03元，该公司还应向刘恩华支付违法解除劳动合同赔偿金差额56375.01元。第四、刘恩华主张代通知金是否有依据。刘恩华主张斯伦贝谢公司另行支付其未提前三十日书面通知解除劳动合同的一个月工资补偿，但如上所述，双方劳动关系的解除情形并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条列明的情形，故其该项请求缺乏法律依据，本院不予支持。
关于未休年假工资一节。双方均确认2014年1月1日至2016年4月8日期间刘恩华未休年假天数为12天，斯伦贝谢公司在双方劳动关系解除时已自愿向刘恩华支付该期间未休年假工资10
376.46元，本院对此事实不持异议。经核算，斯伦贝谢公司应向刘恩华上述期间未休年假工资差额10359.18元，斯伦贝谢公司已自愿履行该项仲裁裁决结果10359.18元，刘恩华主张该数额并不足额缺乏依据，本院对其超出该数额的请求不与支持。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：
一、确认刘恩华与斯伦贝谢技术（北京）有限公司自二〇〇九年十一月十六日至二〇一六年四月八日期间存在劳动关系；
二、斯伦贝谢技术（北京）有限公司向刘恩华支付违法解除劳动合同赔偿金差额128555.04元，其中，已支付72180.03元，余下56375.01元于本判决生效之日起十日内支付；
三、斯伦贝谢技术（北京）有限公司向刘恩华支付二〇一四年一月一日至二〇一六年四月八日期间未休年休假工资差额10359.18元（已履行完毕）;
四、驳回刘恩华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费十元，由刘恩华负担五元，已交纳；由斯伦贝谢技术（北京）有限公司负担五元，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。
审 判 长
王琰
人民陪审员 张 敏
人民陪审员 朱晓珠
二〇一六年十二月二十八日
书记
员崔颖