云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终3668号
上诉人（原审被告）：李凡跃，男，1971年11月2日生，汉族，云南省昭通市昭阳区人，现住曲靖市旧县，
委托诉讼代理人：王文爱，云南博纵律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）：曲靖合兴金属钢构有限公司，住所云南省曲靖市麒麟区环城东路中段（保渡三村综合楼）。
法定代表人：刘小林，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘吉芳，云南博纵律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：汪天祥，男，1964年2月27日生，汉族，云南省昆明市东川区人，住云南省昆明市东川区，
委托代理人：李杰，春城法律服务所法律工作者，特别授权代理。
原审被告：云南万事达物流有限责任公司，住所云南省昆明经开区阿拉乡小石坝村（昆明市滇新锰铁有限公司内）。
法定代表人：王进阳，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：李祖祥，重庆恒泽（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
原审被告：昆明市滇新锰铁有限责任公司，住所云南省昆明经开区阿拉乡小石坝村。
法定代表人：廖琴，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：李祖祥，重庆恒泽（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
原审被告：刘小林，男，1968年5月9日生，汉族，云南省马龙县人，住云南省曲靖市马龙县，
上诉人李凡跃、曲靖合兴金属钢构有限公司与被上诉人汪天祥、原审被告云南万事达物流有限责任公司、昆明市滇新锰铁有限责任公司、刘小林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2016）云0111民初5398号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案�已审理终结。
一审中，汪天祥提起诉讼，请求判令：各被告连带赔偿原告医疗费26018.78元、残疾赔偿金97196元、护理费14400元、住院伙食补助费9600元、营养费9600元、误工费27000元、后期医疗费18000元、被抚养人生活费15090元、鉴定费2370元、交通费2907.8元、精神损害抚慰金5000元，以上费用共计227182.58元。
一审法院认定的案件事实：被告滇新锰铁公司向被告万事达公司租赁位于昆明经开区阿拉乡小石坝村10000平方米的场地，双方签订场地租赁协议。被告滇新锰铁公司将该场地钢结构施工工程承包给被告合兴公司，双方签订滇新产业城钢结构施工承包合同。被告合兴公司将该工程转包给被告李凡跃，双方签订施工安全合同。被告李凡跃雇佣原告汪天祥进行施工，2015年4月18日原告在滇新产业城工地搭建房顶彩钢复合瓦时从屋顶坠落受伤，被送至昆明市中国人民解放军第五三三医院治疗20天后出院，又转入云南省第二人民医院住院治疗63天，其后又到东川区人民医院住院治疗13天，原告支付医疗费。2015年7月24日，经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，原告汪天祥此次损伤达九级伤残，需后期治疗费18000元，原告支出伤残鉴定及后期医疗费评估费用共计1580元。原告受伤后，被告李凡跃支付其医疗费155732.56元、护理费5050元、躺椅费300元，共计161082.5元。
一审法院认为:本案被告李凡跃雇佣原告汪天祥进行施工，工作任务由被告李凡跃安排，劳务报酬亦由被告李凡跃支付，双方之间形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告汪天祥在施工过程中摔伤致九级伤残，其雇主李凡跃依法应承担赔偿责任。被告李凡跃无相关钢结构施工资质，被告合兴公司作为转包人，未审查其相关钢结构施工资质将工程转包给被告李凡跃，应当与被告李凡跃承担连带赔偿责任。被告合兴公司具有金属钢构加工资质，故被告滇新锰铁公司属于合法发包人，对原告损害不承担赔偿责任。被告万事达公司作为场地出租人与本案诉争无关，在本案中不承担责任。被告刘小林系被告合兴公司的法定代表人，其行为的法律后果应由被告合兴公司承担，故被告刘小林在本案中不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自�受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中原告作为完全民事行为能力人，对工作中造成的损害自身也存在一定过错，应当在本次事故中承担20%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告主张的医疗费26018.78元，有医疗费票据予以证实，原告认可被告李凡跃垫付医疗费155732.56元，原告的医疗费共计181751.34元，依法予以确认；残疾赔偿金97196元，原告主张按照2014年城镇居民人均全年可支配收入24299元计算符合法律规定，结合原告伤残等级计算为97196元（24299元×20年×20%），依法予以支持；护理费14400元，原告住院96天，参照本地护工劳务报酬标准按100元/天计算为9600元（100元/天×96天）；住院伙食补助费9600元，未违反云南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准的规定100元/天×96天，依法予以支持；营养费9600元，有出院医嘱予以证实，但原告主张过高，酌情支持2000元；误工费27000元，因原告未提供有效证据证实其固定收入证明或近三年的平均收入状况，故依法按照2014年建筑业在岗职工平均工资计算至定残日前一天，为14882元（57788元÷365天×94天）；后期医疗费18000元，有司法鉴定意见书予以证实，依法予以支持；被扶养人生活费15090元，因原告未举证证实其丧失劳动能力的事实，故依法不予支持；鉴定费2370元，因三期评定无法律依据，故仅支持原告伤残鉴定及后期治疗费的鉴定费1580元；交通费2907.8元，原告主张过高，酌情支持500元。原告的经济损失共计335109.34元，由被告李凡跃承担80%的赔偿责任为268087.47元，扣除被告李凡跃已付的161082.5元，其还应赔偿原告107005元，另,精神抚慰金5000元，酌情支持1000元，综上，被告李凡跃应赔偿原告经济损失108005。被告合兴公司与被告李凡跃承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告李凡跃于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪天祥经济损失108005元，被告曲靖合兴金属钢构有限公司对上述损失与被告李凡跃承担连带赔偿责任；二、被告云南万事达物流有限责任公司、昆明市滇新锰铁有限责任公司、刘小林不承担赔偿责任；三、驳回原告汪天祥的其他诉讼请求。
�审判决宣判后，上诉人李凡跃、曲靖合兴金属钢构有限公司不服，向本院提起上诉。李凡跃请求：撤销原判，改判驳回被上诉人汪天祥的原审全部诉讼请求。事实和理由：1、一审法院程序违法。被上诉人的伤残鉴定结论的主要依据为被上诉人的眼睑外翻，但被上诉人在本次事故中眼睑并未直接受伤，且现在被上诉人的眼睑已经完全恢复，并无外翻情况。伤残鉴定意见系由被上诉人单方面委托，应当重新鉴定；2、一审法院认定事实有误。被上诉人在东川区人民医院的病情证明已经证实被上诉人入院是治疗高血压等病，与本次事故无关。被上诉人系农村户口，其提交的房屋租赁合同、劳动合同等是伪造的，不采信上述证据，按城镇标准计算被上诉人损失，且一审法院采信劳动合同而又不按劳动合同的工资标准计算其误工费不当；3、被上诉人隐瞒高血压史、锁骨骨折有内固定、不系安全带、不带安全帽等系引发本次事故的主要原因，同时也扩大了事故损失，应当承担本次事故的主要责任。
被上诉人汪天祥答辩称：一审法院认定事实清楚，判决依法有据，二审法院应予维持，请求驳回上诉。
曲靖合兴金属钢构有限公司针对李凡跃的上诉，答辩称：同意其上诉请求及相应事实和理由。
原审被告云南万事达物流有限公司答辩称：本案与其无关。
原审被告昆明市滇新锰铁有限公司答辩称：请求维持原判。
原审被告刘小林未发表答辩意见。
曲靖合兴金属钢构有限公司请求：撤销原判，改判驳回被上诉人汪天祥的原审全部诉讼请求。事实和理由：1、一审法院程序违法。被上诉人的伤残鉴定结论的主要依据为被上诉人的眼睑外翻，但被上诉人在本次事故中眼睑并未直接受伤，且现在被上诉人的眼睑已经完全恢复，并无外翻情况。伤残鉴定意见系由被上诉人单方面委托，应当重新鉴定；2、一审法院认定事实有误。被上诉人在东川区人民医院的病情证明已经证实被上诉人入院是治疗高血压等病，与本次事故无关。被上诉人系农村户口，其提交的房屋租赁合同、劳动合同等是伪造的，不采信上述证据，按城镇标准计算被上诉人损失，且一审法院采信劳动合同而又不按劳动合同的工资标准计算其误工费不当；3、被上诉人隐瞒高血压史、锁骨骨折有内固定、不系安全带、不带安全帽等系引发本次事故的主要原因，同时也扩大了事故损失，应当承担本次事故的主要责任。
被上诉人汪天祥答辩称：一审法院认定事实清楚，判决依法有据，二审法院应予维持，请求驳回上诉。
针对曲靖合兴金属钢构有限公司的上诉，李凡跃答辩称：同�其上诉请求。
原审被告云南万事达物流有限公司答辩称：同意被上诉人答辩意见。
原审被告昆明市滇新锰铁有限公司答辩称：同意被上诉人答辩意见。
原审被告刘小林未发表答辩意见。
二审理中，双方均未提交新的证据。针对一审法院认定的案件事实，上诉人李凡跃申请对被上诉人的伤残进行重新鉴定；上诉人曲靖合兴金属钢构有限公司申请对被上诉人的伤残进行重新鉴定、要求确认被上诉人在东川区人民法院产生的相关医疗费用7609.12元系与本次事故无关的治疗高血压的费用、要求确认被上诉人在工地工作前存在锁骨骨折有内固定钢针的情况。此外，各方当事人对一审法院认定的其余案件事实均无异议。针对二上诉人提出的事实异议，首先，对于被上诉人伤残认定是否需要重新鉴定的问题，本院认为，一审法院采信的昆�法医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定机构及鉴定人员具有法定资质，鉴定程序、结论亦无明显不当之处，故对于二上诉人要求重新鉴定的申请不予准许；其次，针对东川区人民医院医疗费用7609.12元产生原因的认定问题，根据被上诉人提交的医疗费用单据等证据，被上诉人在东川区人民医院产生的医疗费用系用于治疗颅脑损伤、骨折、高血压、肺部感染等产生，本院予以确认；最后，关于被上诉人是否在工地工作前存在锁骨骨折有内固定钢针的情况与本案审理无直接关联性，不予审查。综上，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审法院认定一致。另，补充确认被上诉人在东川区人民医院产生的医疗费用7609.12元系用于治疗颅脑损伤、骨折、高血压、肺部感染等疾病。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：二上诉人赔偿责任的认定�题？
本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据�事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人在从事上诉人李凡跃雇佣活动中遭受人身损害，上诉人李凡跃作为雇主，应当承担相应赔偿责任，上诉人曲靖合兴金属钢构有限公司作为雇佣事务违法发包方，应当与上诉人李凡跃承担连带赔偿责任。对于被上诉人损失认定问题，二上诉人对一审法院关于残疾赔偿金、东川区人民法院医疗费等不予认可，对此，本院认为，对于残疾赔偿金，一审法院根据昆明法医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及房屋租赁合同、劳动合同等有效证据予以认定并无不当之处，二上诉人关于应重新进行伤残等级鉴定及按农村户口计算伤残赔偿金的主张无充分依据，本院不予采纳。对于被上诉人在东川区人民医院产生的医疗费用7609.12元，根�审理查明的案件事实，该医疗费用的产生有部分系用于治疗与被上诉人所受伤情无直接关联性的疾病，而现亦无法进行准确划分，故酌情认定其中的50%系由本案事故产生的医疗费用。此外，一审法院认定的被上诉人其他各项损失均符合相应法律规定，并无不当之处，本院予以确认。综上，被上诉人产生的经济损失共计331304.78元。一审法院考虑到被上诉人对本次事故发生亦存在一定过错，并基于此划分其承担20%的责任、上诉人李凡跃承担80%的责任趋于合理，本院亦予以维持。扣除已付的161082.5元，上诉人李凡跃尚需赔偿被上诉人103961.32元，加上酌情认定的精神抚慰金1000元，上诉人李凡跃应赔偿被上诉人的损失共计为104961.32元，上诉人曲靖合兴金属钢构有限公司对此承担连带赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二�项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、撤销昆明市官渡区人民法院（2016）云0111民初5398号民事判决；
二、上诉人李凡跃于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人汪天祥经济损失104961.32元，上诉人曲靖合兴金属钢构有限公司对上述损失与上诉人李凡跃承担连带赔偿责任；
三、驳回被上诉人汪天祥的其他诉讼请求。
一审诉讼费4708元、二审诉讼费4708元，共计9416元，由上诉人李凡跃、曲靖合兴金属钢构有限公司连带承担6816元、由被上诉人汪天祥承担2600元。
本判决为终审判决。
审判长 张 楚
审判员 彭 韬
审判员 杨 雪
二〇一七年十月十九日
书记员 李昱蓉