新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民事判决�
（2016）新01民终4340号
上诉人(原审被告)：乌鲁木齐坤金源商贸有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市新市区。
法定代表人：刘大伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李炎钢，新疆仕诚律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：宝鸡市钛程金属复合材料有限公司，住所地陕西省宝鸡市高新开发区。
法定代表人：何宝明，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张建军，陕西博仁律师事务所律师。
原审被告：新疆生产建设兵团第五建筑安装工程公司，住所地新疆石河子市北五路22小区。
法定代表人：谢长林，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张洋，男，该公司清欠办员工。
上诉人乌鲁木齐坤金源商贸有限公司(以下简称坤金源公司)因与被上诉人宝鸡市钛程金属复合材料有限公司(以下简称钛程公司)、原审被告新疆生产建设兵团第五建筑安装工程公司(以下简称兵团五建公司)买卖合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初1315号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人坤金源公司的委托诉讼代理人李炎钢、被上诉人钛程公司的委托诉讼代理人张建军、原审被告兵团五建公司的委托诉讼代理人张洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
坤金源公司上诉请求：撤销原判第一、二、三、四、五、六项，改判我公司向钛程公司支付货款1365887.12元。事实和理由：一审期间，我公司向法院提交了钛程公司出具的收据原件，根据双方确认的对账凭证，我公司应付货款为5590887.12元，减去我公司提交的钛程公司出具的收款收据422.5万元，故我公司尚欠款项应为1365887.12元，但一审法院对我公司提交的收据原件拒绝组织质证，并未确认其真实有效性。一审查明，本案涉及的工程质保金55万元的支付前提为工程设备运行满一年，但一审调查的事实并未反映本案涉及的工程设备运行已满一年，所以我公司不应支付此款。我公司欠钛程公司货款是因为双方对于产品的质量、设备的运行及付款的数额仍有争议，正在协商之中，这应属于对原合同约定的付款时间的改变，钛程公司也始终明知，故此情形不应属于我公司违约。
钛程公司辩称，一、坤金源公司一审中提交一份160万元的收据，该收据记载的三张承兑汇票与坤金源公司无关，故不应以该收据冲抵欠付我公司的款项。二、坤金源公司在2014年7月28日出具还款协议时并未提出质量问题。双方签订的合同中对质保期的约定不明确，且双方是买卖合同关系，不存在安装调试义�。从供货至今已三年，坤金源公司从未提出退货或质量问题，故其提出质保期未过的理由不能成立。三、2014年7月28日出具的还款协议中，对还款金额、还款时间均有约定。因坤金源公司违约，我公司主张逾期付款利息有事实和法律依据。综上，请求二审法院维持原审判决。
兵团五建公司述称，我公司在本案中与钛程公司没有任何合同关系。一审法院认定事实清楚，请求二审法院维持原审判决。
钛程公司向一审法院起诉请求：判令坤金源公司支付拖欠的货款及质保金215万元、逾期利息281333元；赔偿实际损失担保保险费2万元、保全费5000元、公告费320元；兵团五建公司在坤金源公司欠付我公司货款的范围内向我公司支付货款及利息。
一审法院认定事实：2013年4月2日，钛程公司与坤金源公司签订一份《采购合同》。合同中主要约定：坤金源公司购买钛程公司的各种型号的钛钢复合板，合同价款为5335965元。合同中对钛钢复合板规格、重量、单价均进行了约定。其中合同第三条约定：坤金源公司报出钛钢复合板计划用量，钛程公司收到用量计划及预付款后，在6月20日前陆续全部到场。第五条约定：本合同生效后，坤金源公司预付30%预付款，待材料全部到场验收合格后再支付余款30%，工程施工完毕验收合格后支付到总货款90%，其余10%作为质保金，设备正常运转一年后付清。该合同由钛程公司责任人高杨文签字并加盖公司合同专用章，坤金源公司责任人刘泽田签字并加盖公司合同专用章。合同签订后，钛程公司于2013年6月起向坤金源公司供货至2013年7月止，由兵团五建公司代收货物。2013年8月24日，经钛程公司与坤金源公司对所供货物名称、规格型号、数量、单价、金额进行对账结算，双方以�订《物资采购合同附件》的形式确认：钛程公司所供各种型号的钛钢复合板等共计（含税价）货款6143832元，总价为含税及不含税二种价格并以不含税总价结算5590887.12元。预付款170万元已于2013年4月17日打入何宝明个人银行卡号为的卡中，并且随后的付款也根据进度打入该银行卡号中。该附件由钛程公司加盖公司合同专用章，坤金源公司经办人刘泽田签名并加盖公司合同专用章。此后，坤金源公司陆续向钛程公司支付部分货款。2014年7月28日，经钛程公司与坤金源公司再次对坤金源公司付款情况进行对账，双方以签订还款协议形式确认：经双方协商，截止2014年7月28日扣除所有服务费用，最终结算金额为坤金源公司欠钛程公司215万元（含质保金55万元），经双方友好协商，坤金源公司同意于2014年8月1日之前支付钛程公司100万元，剩余款项于2014年底之前付清（不含质保金�。如有违约，坤金源公司将承担一切法律责任。该还款协议由钛程公司法定代表人何宝明签字并加盖公司合同专用章，坤金源公司合同签订人刘泽田签字并加盖公司合同专用章。此后，坤金源公司未付款，至今尚欠钛程公司215万元未付。
另，一审法院受理该案后，因无法联系、查找到坤金源公司，钛程公司申请公告送达，产生公告费320元。钛程公司向中国平安财产保险股份有限公司交纳担保保险费2万元。钛程公司向一审法院申请财产保全，平安保险公司为钛程公司提供担保。钛程公司产生的保全费为5000元。
一审法院认为，钛程公司与坤金源公司签订的《采购合同》及附件、还款协议，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行各自的义务。
一、欠款金额。坤金源公司从钛程公司购买货物尚欠货款215万元未支付，钛程公司提供了其与坤金源公司签订的还款协议，证明截止到2014年7月28日坤金源公司欠付货款215万元（含质保金55万元）的事实存在。坤金源公司否认还款协议上刘泽田签名不是本人签名、合同专用章与其使用印章不一致。一审法院在庭审中已阐明了坤金源公司的举证责任，并告知其举证期限，但坤金源公司拒不提供相关证据，故认定还款协议是刘泽田本人的签名、合同专用章是坤金源公司使用的印章。刘泽田是代表坤金源公司与钛程公司签订本案合同、合同附件的负责人，其代表坤金源公司从事的经营活动、签订还款协议，应由坤金源公司承担民事责任。鉴于此，钛程公司要求坤金源公司支付欠款160万元的请求应予以支持。
二、质保金55万元。2013年8月24日，钛程公司与坤金源公司以合同附件形式对货款金额进行结算。2014年7月28日双方又以还款协议的形式�欠付金额进行结算。1.坤金源公司在两次结算中均未对货物质量提出异议，说明货物质量符合质量要求。2.双方在合同中约定质保金55万元自设备正常运转一年后付款，未约定设备名称、地点、时间、验收人等，属约定不明。3.本案系买卖合同关系，钛程公司无货物安装、调试之义务。4.自钛程公司2013年7月开始供货至本案开庭审理已达三年之久，已经超出合理期间。在此期间，坤金源公司从未向钛程公司提出换货、退货。5.庭审中，坤金源公司亦未举证本案所涉货物因质量问题使设备无法正常运转的相关证据。一审法院根据本案实际情况及公平原则认定，本案所涉货物质保期限届满。钛程公司要求坤金源公司支付质保金55万元的请求应予以支持。
三、利息损失。坤金源公司未按还款协议约定于2014年8月31日前向钛程公司付款100万元，余款2014年底前付清，拖欠货款至今未付已构成违约，而钛程公司经营钛钢复合板货款不能及时收回的利息损失客观存在。本案中，钛程公司与坤金源公司签订的合同、还款协议中并未约定违约责任的承担方式，应以银行贷款利率计算利息损失，故钛程公司要求按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算2014年8月1日至2016年2月28日的利息损失，一审法院支持钛程公司以货款160万元按中国人民银行2014年同期贷款年利率6.15%、2015年同期贷款年利率5.75%计算利息损失，超出部分，不予支持。钛程公司主张质保金55万元的欠款利息不予支持。利息计算即：欠款100万元，自2014年8月2日至2016年2月28日，年利率6.15%，利息为87125元；60万元，自2015年1月1日至2016年2月28日，年利率5.75%，利息为40236元；合计127361元。
四、财产保全费、担保保险费、公告费。因坤金源公司未履行付款义务，�而引发本案诉讼，责任在坤金源公司。钛程公司因本案纠纷在无法找到坤金源公司的情况下交纳公告费、提出财产保全交纳保全费、产生担保保险费，系为本案所需支付的必要费用，应由坤金源公司支付，故钛程公司要求支付公告费320元、担保保险费2万元、保全费5000元的请求应予以支持。
五、兵团五建公司的责任。钛程公司与兵团五建公司之间无合同关系，兵团五建公司的收货行为已得到坤金源公司的认可并全部追认，故不能兵团五建公司的收货行为是为坤金源公司的欠款提供担保。钛程公司又无其他证据证实兵团五建公司应在本案中承担连带给付责任，故对钛程公司要求兵团五建公司在坤金源公司欠付货款的范围内承担支付货款及利息的请求不予支持。据此，一审法院遂判决：一、乌鲁木齐坤金源商贸有限公司支付宝鸡市钛程金属复合材料有限公司�款160万元；二、乌鲁木齐坤金源商贸有限公司支付宝鸡市钛程金属复合材料有限公司利息127361元；三、乌鲁木齐坤金源商贸有限公司支付宝鸡市钛程金属复合材料有限公司质保金55万元；四、乌鲁木齐坤金源商贸有限公司支付宝鸡市钛程金属复合材料有限公司担保保险费2万元；五、乌鲁木齐坤金源商贸有限公司支付宝鸡市钛程金属复合材料有限公司保全费5000元；六、乌鲁木齐坤金源商贸有限公司支付宝鸡市钛程金属复合材料有限公司公告费320元。七、驳回宝鸡市钛程金属复合材料有限公司对新疆生产建设兵团第五建筑安装工程公司的诉讼请求。
本案二审期间，坤金源公司提交一份收款收据。用以证明2014年1月27日向钛程公司支付160万元。钛程公司对收据的真实性表示认可，但认为该笔款项不是坤金源公司支付与本案无关。本院对证据的真实性予以确认。
钛程公司提交证据如下：1.收款收据、银行承兑汇票、证明。用以证明坤金源公司提交的收据中所载明的三张承兑汇票160万元是石河子开发区新大中金属材料商贸有限公司背书给我公司与坤金源公司无关。坤金源公司认为证据系复印件，对证据不认可。兵团五建公司认为对证据与己无关且不知情。2.物资采购合同、合同取消协议、协议、供货合同、情况说明。用以证明坤金源公司与兵团五建公司签订合同之后又与我公司签订采购合同。之后合同被取消，兵团五建公司又与江苏泰电节能工程有限公司(以下简称江苏泰电公司)签订合同，江苏泰电公司又与我公司签订供货合同，前述的160万元款项用于支付该合同的预付款。坤金源公司对证据不认可，其认为与本案无关联性。兵团五建公司对坤金源公司与其签订的合同及合同取消协议的真实性认可，对钛程公司与坤金源公司签订的合同及合同取消协议认为不知情，且与兵团五建公司无关。本院认为，钛程公司提交的上述证据形成完整的证据链，故对证据的真实性予以确认。
本院确认一审法院查明的事实。
本院认为，根据坤金源公司的上诉意见、钛程公司的答辩意见及兵团五建公司的陈述意见，现作如下认定：
一、关于欠付货款的金额问题。钛程公司向坤金源公司主张支付货款160万元的证据是坤金源公司于2014年7月28日向钛程公司的还款协议。该还款协议中明确载明欠付货款的金额。二审期间，坤金源公司提交一份收款收据以此证明向钛程公司支付过160万元。对此本院认为，该收据中载明的时间是2014年1月27日，而坤金源公司向钛程公司出具还款协议确认欠付货款金额的时间是2014年7月28日。从上述书证的出具时间可以看出，收款收据的时间早于还�协议的时间，且还款协议是坤金源公司最终向钛程公司确认欠付货款金额的凭证。现坤金源公司不能举证证实其在出具还款协议之后向钛程公司支付货款的证据，故其以此前的收据为凭，要求扣减欠付的货款显然有悖常理，故本院对坤金源公司的该项上诉请求不予采纳。
二、关于质金是否应当退还的问题。首先，坤金源公司向钛程公司出具的还款协议中明确欠付金额中包含55万元质保金。其次，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“合同法第一百五十八条规定的检验期间、合理期间、两年期间经过后，买受人主张标的物的数量或者质量不符合约定的，人民法院不予支持。出卖人自愿承担违约责任后，又以上述期间经过为由翻悔的，人民法院不予支持。”结合本案看，钛程公司与坤金源公司签订《采购合同》后�钛程公司向坤金源公司供货的时间是从2013年6月起至2013年7月止。可以看出从2013年7月至今已3年有余，已经超出上述司法解释中规定的两年期间，现坤金源公司以所供货物未过质保期为由拒不退还质保金的抗辩主张于法无据，故本院对坤金源公司要求扣减55万元工程质保金的上诉请求亦不予采纳。
综上，本案中坤金源公司的上诉请求及所述的事实和理由不成立。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13167.94元，由坤金源公司自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁勇
审判员 何新
审判员 谢彬
二〇一六年十二月六日
书记员 严斌