湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）湘11刑终212号原公诉机关：湖南省永州市零陵区人民检察院。上诉人（原审被告人）：唐某甲，外号“勇勇”，男，1990年10月20日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，初中文化，农民，住零陵区，因涉嫌犯贩卖毒品罪，经永州市公安局零陵分局决定，于2017年5月2日被永州市公安局零陵分局刑事拘留；因涉嫌犯贩卖毒品罪，经湖南省永州市零陵区人民检察院批准，于2017年6月9日由永州市公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市公安局零陵分局看守所。湖南省永州市零陵区人民法院审理零陵区人民检察院起诉指控被告人唐某甲犯贩卖毒品罪一案，于二○一八年三月十九日作出（2017）湘1102刑初560号刑事判决：一、被告人唐某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；二、对被告人唐某甲的违法所得人民币6700元予以追缴，并上缴国库；三、扣押在案的违禁品由公安机关依法没收并予以销毁。原审被告人唐某甲不服该判决，于2018年3月28日向本院提起上诉。本院于2018年5月11日受理该案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2017年2月至4月间，被告人唐某甲多次应吸毒人员胡某甲的要求，通过微信收取其300元至650元不等的毒资后，向他人购得300元至600元不等的毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（麻古）再将毒品送至胡某甲住处转卖给胡某甲，其中有六次与胡某甲共同吸食了其所贩卖的毒品。具体事实如下：（1）2017年2月13日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账300元毒资和20元红包“车费”后向其销售毒品冰毒和麻古，且二人在胡某甲家中共同吸食了这些毒品；（2）2017年2月17日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账300元毒资和20元红包“车费”后向其销售毒品冰毒和麻古，且二人在胡某甲家中共同吸食了这些毒品;（3）2017年2月21日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账300元毒资和20元红包后向其销售毒品冰毒和麻古；（4）2017年2月25日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账300元毒资和10元红包后向其销售毒品冰毒和麻古；（5）2017年3月4日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账300元毒资和50元红包后向其销售毒品冰毒和麻古，且二人在胡某甲家中共同吸食了这些毒品；（6）2017年3月7日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账300元毒资和20元“好处费”红包后向其销售毒品冰毒和麻古；（7）2017年3月11日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账600元毒资和10元“车费”红包后向其销售毒品冰毒和麻古，且二人在胡某甲家中共同吸食了部分毒品；（8）2017年3月18日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账650元（含毒资和“路费”）后向其销售毒品冰毒和麻古;（9）2017年3月22日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账400元毒资（转账收到600元后退了200元给胡某甲）和20元红包后向其销售毒品冰毒和麻古;（10）2017年3月24日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账600元毒资和20元红包后向其销售毒品冰毒和麻古；（11）2017年4月3日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账600元毒资和20元“好处费”红包后向其销售毒品冰毒和麻古；（12）2017年4月10日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账600元毒资和20元红包后向其销售毒品冰毒和麻古，且二人当场共同吸食了部分毒品;（13）2017年4月13日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账550元毒资（转账收到600元后退了50元给胡某甲）和20元红包后向其销售毒品冰毒和麻古，且二人在胡某甲家中共同吸食了部分毒品；（14）2017年4月26日,被告人唐某甲通过微信收取胡某甲转账320元（含“车费”）后向其销售毒品冰毒和麻古。2017年4月28日13时许,胡某甲通过微信转账330元（含“车费”）给被告人唐某甲购买毒品,被告人唐某甲送毒品至其住处时,被永州市公安局零陵分局民警当场抓获,公安民警从被告人唐某甲所穿袜子内查获白色晶体（冰毒疑似物）1.05克和红色颗粒（麻古疑似物）0.36克，并当场扣押。经检测，现场查获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，红色颗粒中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。公安机关现场对被告人唐某甲及胡某甲的尿液进行检测，结果均呈甲基安非他明阳性。被告人唐某甲每次贩卖给胡某甲的毒品种类和单价均基本一致。原判认定上述事实的证据有户籍证明、抓获经过、鉴定意见、通话详单、扣押清单、判决书等书证及现场勘验笔录、现场称量记录、被告人供述、证人证言等。原审法院认为，被告人唐某甲违反国家对毒品的管理规定，明知是甲基苯丙胺毒品而多次贩卖给他人吸食，其行为构成贩卖毒品罪。被告人唐某甲贩卖给胡某甲的毒品金额基本为300元或600元，根据公安机关所查获被告人唐某甲贩卖300元毒品的数量计算，被告人唐某甲15次贩卖给胡某甲的甲基苯丙胺毒品数量折算后累计约为29.61克，已达法定数量较大的标准；被告人唐某甲多次向同一人贩卖毒品，酌情从重处罚；被告人到案后如实供述了自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人唐某甲应胡某甲的要求利用自己的渠道从他人处购得毒品后再转卖给胡某甲，并从中获利（包括“蹭吸”），明显超越了“为他人代购”毒品的基本范畴，构成贩卖毒品罪。据此遂作出上述判决。宣判后，唐某甲上诉提出：其系帮胡某甲代购毒品，“蹭吸”也系双方自愿，不是贩卖；原判据此认定贩卖毒品十五起共计29.61克定罪错误，导致量刑过重。二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人唐某甲违反国家关于毒品的管理规定，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。唐某甲上诉提出“其系帮胡某甲代购毒品，‘蹭吸’也系双方自愿，不是贩卖；原判据此认定贩卖毒品十五起共计29.61克定罪错误，导致量刑过重”的意见，经查，上诉人唐某甲十五次均是通过微信转账方式收到吸毒人员胡某甲的购毒款后购得毒品交给胡某甲，其中有六次参与了共同吸食所购得的毒品；但有吸毒人员胡某甲的证言及微信转账记录、微信聊天记录、被告人供述等证据充分证明胡某甲每次托唐某甲代购毒品均额外转发了十元二十元不等的“好处费”；胡某甲给予唐某甲“蹭吸”应视为唐某甲从中牟利，且也有充分证据证明其每次为胡某甲代购毒品均收取了毒品价格以外的“好处费”，属于变相加价贩卖毒品，构成贩卖毒品罪，故对其上诉提出“原判定罪错误”的辩护意见不予采纳。上诉人唐某甲贩卖毒品给胡某甲的毒品金额基本为300元或600元，原判根据公安机关所查获被告人唐某甲贩卖300元毒品的数量计算，被告人唐某甲15次贩卖给胡某甲的甲基苯丙胺毒品数量折算后累计约为29.61克，此毒品数量虽然因毒品已被吸食无法称量，但可以认定为达到了法定数量较大的标准；被告人唐某甲多次贩卖毒品，可酌情从重处罚；被告人到案后如实供述了自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。原判对其在法定刑幅度内判处起点刑，已对其予以了充分的从轻判处，故对其“量刑过重”的辩护意见亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 卢 勇审判员 蒋胜毅审判员 黄 宁二〇一八年五月二十九日书记员 刘海艳附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。