江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书（2017）赣1002民初3040号原告李佑平，男，汉族，1968年3月11日出生，丰城市人，住丰城市，原告周新荣，男，汉族，1969年7月25日出生，临川区人，住抚州市临川区，两原告委托代理人杨金芸，江西三松律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告中阳建设集团有限公司南宁分公司，住所地广西南宁市星光大道17号国际经贸大厦十四层B座，统一社会信用代码914501057968086889。负责人周建平。被告中阳建设集团有限公司，住所地江西省抚州市临川区荆公路126号，统一社会信用代码9136100075675307XB。法定代表人陈恩斌，该公司总经理。委托代理人吴健敏，该公司法务专员，代理权限为一般代理。原告周新荣、李佑平与被告中阳建设集团有限公司（以下称中阳集团）、中阳建设集团有限公司南宁分公司（以下称中阳南宁分公司）合同纠纷一案，本院于2017年9月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周新荣、李佑平及其委托代理人杨金芸，被告中阳建设集团有限公司的委托代理人吴健敏到庭参加诉讼。被告中阳建设集团有限公司南宁分公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告周新荣、李佑平向本院提出诉讼请求:1、请求法院判令两被告返还履约金50万元并支付利息（按月息两分计算，其中40万元自2016年4月29日起算，10万元自2016年5月19日起算，均计算至还清为止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年4月29日，中阳建设集团有限公司南宁分公司与两原告经协商签订《建设工程施工劳务合同》，双方约定，原告以劳务分包的形式负责被告承建的柳州马厂村城中村改造项目一期工程中的主体工程等施工，原告应于合同签订之日向被告交纳履约金50万元，被告收到履约金90日内一次性退还等。同日，两原告转入中阳建设集团有限公司南宁分公司指定账户40万元，5月19日转入10万元，之后至今，两被告未能将约定工程交与两原告进行施工且以各种理由拒不返还50万元履约金。原告为维护自身的合法权益，现依据《民事诉讼法》第一百一十九条的规定起诉。原告李佑平、周新荣的代理人认为：1、原被告签订的《建设工程施工劳务合同》已经成立且两原告根据约定支付了履约金50万元，被告南宁分公司应偿付两原告履约金50万元及利息；2、周建平在《建筑工程施工劳务合同》上签名及盖章行为的后果应当由被告南宁分公司承担法律责任；3、被告中阳建设集团有限公司应依法与南宁分公司承担连带偿付责任。中阳建设集团有限公司辩称：1、中阳集团、中阳南宁分公司与原告之间不存在劳务合同关系，也没有收取过原告的保证金；2、周建平、广西盛平公司与本案有直接的利害关系，应当为本案的当事人，并承担责任。3、涉案的“城中村改造工程项目部”印章系伪造，我方已登报公告声明，尽到了应有的义务。中阳建设集团有限公司南宁分公司未答辩。原告周欣荣、李佑平为支持其诉称，向本院提供如下证据：1、原、被告的身份信息等材料，证明两原告的个人基本情况及诉讼主体资格、两被告基本情况、主体资格及经营范围；2、《建设工程施工劳务合同》、委托书、银行交易明细清单、还款承诺书，证明2016年4月29日原告与被告签订《建设工程施工劳务合同》，双方约定：被告将柳州市马厂城中村改造项目一期工程的主体工程、粗装修工程（按毛坯房装修）等发包给原告施工；签订合同当天原告需交给被告履约金50万元，被告保证收到履约金90天内进场施工，如未进场全数退还履约金并按3分计算利息等；原告按照被告的要求将履约金转入广西盛平建设工程有限公司；2017年6月20日被告承诺2017年7月15日一次性退还全部履约金。3、证人周某当庭证言：2016年5月份，我和周新荣、李佑平到广西南宁中阳分公司办公室见了周建平，周新荣说周建平系中阳公司的法人（负责人）叫我们补交10万元的保证金。10万元是通过我的建行账户转入周建平的账户上，在转款之前我还到调查周建平确实是中阳建设集团有限公司南宁分公司的法人（负责人），确认后才转入的。被告中阳集团向法庭提供了如下证据：1、工程合同，证实中阳建设集团与柳州市马厂城中村改造投资开发有限公司签订了柳州市马厂村城中村改造项目第一期工程，但这个工程至今都没有开工。2、2015年11月24日的广西日报，上面刊载了中阳建设集团有限公司的申明，证明我方发现印章被私刻，一发现后我方马上公告申明了。3、南宁市江南区法院受理了同类案件，证明在广西已经发生同类型以伪造印章收取保证金的案件，我方已经申请印章真伪的鉴定，江南区法院正在进行司法鉴定。被告中阳集团对原告方提供的证据质证意见为：1、对第一组证据真实性无异议；2、关于劳务合同，三性均有异议，这个不是中阳公司签订的、加盖的公章也不是中阳公司的；委托书三性均有异议，不是中阳公司出具的委托书且我公司也没有收到过50万元款项；银行流水真实性无异议、对转入款项的关联性有异议，款项是转入广西盛平建设工程有限公司不是转入中阳公司；还款承诺书真实性无法确认由法院核实，由还款承诺书的内容中可以看出欠款系周建平个人，不是中阳公司，况且周建平是广西盛平建设工程有限公司法定代表人，款项也是进入广西盛平建设工程有限公司。原告李佑平、周新荣对被告中阳集团提供的证据质证意见为：1、对真实性无异议；2、申明的登载根据法律规定不能达到免责效果；3、登载时间是2015年11月24日，到目前为止没有证据证明中阳公司采取了其它有效措施防止该公章在业务活动中继续被使用，我们提供的证据恰恰能够证明这个公章在2016年4月份被南宁分公司的负责人用于原告签订合同，因此我们认为被告提供的这份证据不能达到其免除其责任的法律后果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告李佑平、周新荣提供的证据的真实性、合法性、关联性予以认定；2、对被告中阳建设集团有限公司的真实性、合法性予以认定，但关联性不予认定，不能达到其证明目的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月3日，中阳建设集团有限公司与柳州市马厂城中村改造投资有限公司签订了《柳州市马厂村城中村改造项目第一期工程》合同。2016年4月29日，中阳建设集团有限公司南宁分公司负责人周建平以中阳建设集团有限公司的名义与原告李和平、周新荣经协商签订《建设工程施工劳务合同》，双方约定，原告以劳务分包的形式负责被告承建的柳州马厂村城中村改造项目一期工程中的主体工程等施工，原告应予合同签订之日向被告交纳履约金50万元，被告保证收到履约金90日内进场施工，如到约定时间未开工则履约金全数退还，如到约定时间不能进场施工及未退还履约金给原告，则被告从第四个月起按月息3%计算利息给承包方。原告李佑平、周新荣在合同上签了字，被告中阳建设集团有限公司南宁分公司负责人周建平在合同上签了字，并加盖了中阳建设集团有限公司柳州市马厂城中村改造工程项目部的公章。同日，两原告按照中阳建设集团有限公司南宁分公司负责人周建平的要求将柳州马厂城中村改造项目的履约金40万元通过银行转账的形式转入其指定的广西盛平建设有限公司的开户账号上，2016年5月19日，证人周某又受周新荣的委托代周新荣将10万元转入了周建平指定的广西盛平建设有限公司的开户账号上，之后至今，因这个项目迟迟没有启动，被告方未能将约定工程交与两原告进行施工且以各种理由拒不返还50万元履约金。原告遂向本院提起诉讼。另查明，周建平至今仍是被告中阳建设集团有限公司任命的中阳建设集团有限公司南宁分公司的负责人。2015年11月24日，被告中阳建设集团有限公司在广西日报上声明：“‘中阳建设集团有限公司柳州市城中村改造工程项目部章’经人私刻，与此章发生的一切经济合同、借款、债权债务等法律纠纷，我公司概不负责。”本案诉讼中，被告中阳建设集团有限公司没有就这枚公章的真伪性申请司法鉴定。本院认为，中阳建设集团有限公司南宁分公司负责人周建平以中阳建设集团有限公司的名义，用《中阳建设集团有限公司柳州市城中村改造工程项目部》公章与原告李和平、周新荣签订《建设工程施工劳务合同》，周建平并指定原告李和平、周新荣将履约金50万元打入广西盛平建设有限公司的账户内。按合同约定，双方签字盖章后，原告方支付了履约金，合同便成立且发生法律效力。因被告方没有交付柳州市城中村改造工程项目工程给原告，致使合同违约，被告方应承担违约责任。故原告李佑平、周新荣要求二被告返还履约保证金50万元，并按月息二分支付利息的诉求，符合法律规定，应予支持。被告中阳建设集团有限公司辩称：中阳集团、中阳南宁分公司与原告之间不存在劳务合同关系，也没有收取过原告的保证金；周建平、广西盛平公司与本案有直接的利害关系，应当为本案的当事人，并承担责任。涉案的“城中村改造工程项目部”印章系伪造，我方已登报公告声明，尽到了应有的义务。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，周建平系中阳建设集团有限公司任命的中阳建设集团有限公司南宁分公司的负责人。而本案双方在订立合同时加盖的印章虽不是中阳建设集团的，但周建平是以中阳建设集团的名义，以中阳建设集团南宁分公司负责人的身份在合同上签字，并指令原告将履约金50万汇入其指定的账号，其行为属于职务行为，故分公司应承担民事责任。分公司以其经营管理的财产承担责任，不足部分由设立分公司的中阳建设集团有限公司承担民事责任。被告中阳建设集团虽然在报上登载了申明，但本案诉讼中，被告中阳建设集团有限公司未提出对公章的真伪性进行鉴定，我们视为其放弃了辨识真伪性的相关权利，且被告中阳建设集团有限公司南宁分公司仍然存在，周建平至今还是中阳建设集团有限公司任命的南宁分公司的负责人。被告中阳建设集团有限公司虽然提供了贵州南宁市江南区法院受理了同类案件的相关证据以证实印章的真伪性，但该相关证据并不能证明本案的事实，且因江南区法院受理的案件还在审理阶段，无法以同案同判来参考。故对中阳建设集团有限公司的辩解意见本院不予采纳。被告中阳建设集团有限公司南宁分公司经本院合法传唤未到庭应诉答辩，视为对原告的主张放弃抗辩的权利，据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中阳建设集团有限公司南宁分公司返还原告李佑平、周新荣的履约金50万元，并按月息两分计算利息（其中40万元自2016年8月29日起算，10万元自2016年9月19日起算）至还清为止；二、被告中阳建设集团有限公司对上述款项承担连带还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由中阳建设集团有限公司、南宁分公司中阳建设集团有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于抚州市中级人民法院。审 判 长  陈凤金人民陪审员  张水兰人民陪审员  龚 敏二〇一八年五月二日书 记 员  李璐璐