青海省化隆回族自治县人民法院
刑事判决书
（2016）青0224刑初31号
公诉机关化隆回族自治县人民检察院。
被告人闵某某，青海省海东市化隆回族自治县人，因涉嫌贪污罪，于2016年4月12被化隆回族自治县检察院取保候审。
辩护人冶有贵。
化隆回族自治县人民检察院以化检公诉刑诉（2016）29号起诉书指控被告人闵某某犯贪污罪，于2016年5月16向本院提起公诉。本院审查后，认为符合开庭条件，决定开庭审判，并依法组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。化隆回族自治县人民检察院指派检察员李勤出庭支持公诉，被告人闵某某及其辩护人冶有贵、高明霞到庭参加了诉讼。现已审理终结。
化隆回族自治县人民检察院指控，2012年3月20日，青海省委领导到化隆回族自治县德恒隆乡石乃海村考察土鸡养殖场时，现场决定由青海省扶贫开发局落实扶持资金45万元，用于该养殖场办公用房、饲料室、围墙等的维修，由化隆回族自治县扶贫开发局负责项目的报送及实施。但该村要求工程由本村自行修建，因赵某某(同案已决犯)曾向闵某某借过钱，于是，利用职务之便违规操作，仍然与闵某某签订了35万元的承包合同。闵某某领到35万元工程款后，先后支�给石乃海村工程款25万元，以跑项目花去前期费用为由套取了10万元。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了证人韩某甲、马某甲、韩某乙、金某某、张某某、马某乙、赵某某的证言及被告人闵某某的供述与辩解、化隆回族自治县人民政府二0一四年度第一次常务会议纪要、化隆回族自治县财政资金拨付单、建设工程施工合同、合同协议书、转账凭证、化隆回族自治县对赵顺年的任命文件、被告人闵某某的户籍证明、前科证明、到案经过、（2014）化刑初字第48号刑事判决书等证据。公诉机关认为，被告人闵某某无视国法，伙同国家工作人员赵某某，利用签订建设施工合同，套取国家扶贫款10万元，其行为触犯了《�华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。鉴于被告人闵某某到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人闵某某对公诉机关指控的基本犯罪事实、罪名不持异议，表示自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，但认为被告人闵某某具有自首情节情节，系初犯、偶犯，系被他人利用涉嫌犯罪，积极退赃、悔罪表现好的处罚情节。请求对被告人闵某某免于刑事处罚。
经审理查明，2012年3月20日，青海省委领导到化隆县德恒隆乡石乃海村考察土鸡养殖场时，现场决定由省扶贫开发局落实扶贫资金45万元，用于该养殖场办公用房、饲料室、围墙等的维修，由化隆县扶贫开发局负责项目报送及实施。赵某某（同案已决犯）当时任化隆县扶贫局局长，因曾向被告人闵某某借过钱，加之被告人闵某某曾多次向其索要承包工程，赵某某便有意让被告人闵某某承包该工程。后被告人闵某某与赵某某去德恒隆乡石乃海村查看工程的具体地点，在村委会主任韩某甲家商量承包工程一事时，石乃海村要求工程由本村自行施工，不让被告人闵某某承包，于是，被告人闵某某便提出自己跑了项目，花了前期费用，要拔10万元的前期费用。赵某某在明知此项目没有前期费用的情况下，对此予以同意。时任石乃海村�委主任的韩某甲见赵某某对此持同意态度，无奈之下就答应了。后赵某某以化隆县扶贫局的名义，违规与没有建设资质的被告人闵某某签订了35万元的工程承包合同，工程实际由德恒隆乡石乃海村自行施工。另与村委会主任韩某甲签订了10万元鸡苗款的承包合同。后化隆县扶贫局分三次将35万元工程款转给被告人闵某某，将10万元鸡苗款转给了韩某甲。被告人闵某某领到35万元工程款后，先后支付给石乃海村工程款25万元，以跑项目花去前期费用为由套取了10万元。
化隆县人民检察院工作人员在工作中了解到德恒隆乡石乃海村鸡场的维修项目工程款造价为45万元，其中10万元去向不明。便于2014年12月19日找赵某某了解工程款的相关情况时，发现了被告人闵某某与赵某某涉嫌共同贪污。2015年6月10日被告人闵某某到化隆回族自治县人民检察院称：2012年他在化隆回族自治县德恒隆乡石乃海村土鸡养殖场维修工程中，伙同化隆回族自治县扶贫开发局原局长赵某某以其跑项目花去前期费用为由套取了工程款10万元的犯罪事实。案发后，被告人闵某某已退赃2万元，加上赵某某已退赃的8万元，10万元赃款已全部追回。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人韩某甲的证言，证明2012年3月份省委领�来我村考察参观时，见我村的土鸡养殖场围墙倒塌，无办公室，饲料房，院内无水泥地坪，便当场决定给我们45万元作为鸡场的维修费用。过了几天县扶贫局赵局长和闵某某来我村，说工程由闵某某承包。我和村委书记打电话商量决定不让闵某某承包这个项目，由我们自己实施。闵某某就提出他要拔管理费。赵某某局长也让我们给闵某某拔点管理费。我当时心里不愿意，但闵某某是赵局长领来的，我害怕不给他们钱，项目不会让我们实施，所以就答应了。但我知道这个项目是省委领导批的，不可能产生前期费用。后化隆县扶贫局在落实此项目时，让村里到闵某某处领钱，先后领了25万元。扶贫局给我的账上还转了10万元的鸡苗款，我们给扶贫局打了10万元的鸡苗款发票，但10万元项目款至今未给。
2、证人马某丙的证言，证明2012年3月份省委领导来我村考察参观时，见我村的土鸡养殖场围墙倒塌，无办公室，饲料房，院内无水泥地坪，当场决定给我们45万元作为鸡场的维修费用。大约过了几天，县扶贫局的赵局长和闵某某到我们的养殖场，当时我不在，村长给我打电话说赵局长要让闵某某承包这个维修工程，我们商量后没有答应，后我们自己维修了鸡场，用去了25万元的维修费用。25万元钱是从闵某某处领的。扶贫局给韩某甲账上转了10万元的鸡苗款，这样我们共收到了35万元的工程款。
3、证人韩某乙的证言，证明工程合同签订后，我拿着闵某某有局长签字的领条，让单位出纳金玉芳去转钱，第一次转了15万元，后面两次也是经局长签字我让单位出纳金某某转账的，第二次转了15万元，第三次转了5万元。同时，经领导签字后我让单位出纳金玉芳给韩某甲转账10万元并有韩某甲的领条。我在审查承包合同时，发现闵某某没有资质，并且该项目的资金是从“整村推进”专项资金中支付的，后来为应付国家审计署的检查，从县财政借了45万元现金，垫付入“整村推进”的专项款中。
4、证人金某某的证言，证明我不直接过问项目具体实施情况，由韩某乙具体负责每个项目的把关审核，扶贫局分三次给闵某某的35万元项目款是韩某乙安排我转的。
5、证人张某某的证言，证明赵某某向县上一个叫“老闵”（闵某某）的手里借过钱，好像是七、八万元。
6、证人马某乙的证言，证明我曾通过闵某某借给赵某某3万元钱，后听闵某某说在德恒隆乡石乃海村鸡场维修工程中赚了10万元钱，还清了我3万元借款。赵某某也打电话通知我去闵某某处取钱，我就从闵某某处拿了3万元钱。
7、赵某某（同案已决犯）的供述，证明他在担任化隆回族自治县扶贫局局长期间因在化隆回族自治县德恒隆石乃海村鸡场维修工程中涉嫌贪污被化隆回族人民检察院于2014年5月26日立案侦查。在该项目实施过程中因他借过闵某某的钱，便把这个项目给了闵某某。但当在德恒隆乡石乃海村鸡场，闵某某说他要承包维修鸡场工程时，该村村长不让闵某某承包，说他们要自己实施。当时，他就对村长说你们自己干，项目还没批，资金没到位，维修鸡场需要资金你们自己没办法垫付。于是他让村长和闵某某商量。当时闵某某向他暗示说自己跑了项目从申报等环节花了前期费用，要拔点管理费。后来该村村长和闵某某商量后，决定花25万元修建鸡场，前期费用10万元。这样后他也同意了。过了几天他就和闵某某签订了承包合同。工程完工后，闵某某拿着个装有�金的布袋到他办公室给他钱，他没要，并且对闵某某说：“这个钱你拿上我不要。我借你的钱，我以后会想办法给你还上”。闵某某说：“以后你在项目上给我多照顾些，钱我自己挣，你从我手里借的钱就不用还了，用这次的钱顶掉你的账”。他听了之后对闵某某说：“这样不行”。闵某某说：“你不用管了”。之后他对闵某某说：“那你把马某乙手中转借的三万元钱还掉”。之后闵某某说：“好”。后闵某某拿着钱就走了。
8、被告人闵某某的供述与辩解，证明2012年的一天他跑到化隆回族自治县扶贫局找�任局长的赵某某要项目工程，赵某某问他石乃海村有个鸡场维修的工程他要不要搞，他说要搞。过了十几天当他和赵某某去石乃海村里时，因村委主任韩某甲、支部书记马某丙提出工程由本村实施的要求，所以，他提出要拔跑工程的前期费用10万元的条件，后赵某某和村干部都表示同意。于是他就与县扶贫开发局签订了建设工程施工合同，先后从县扶贫局分三次以转账的方式领取了工程款35万元，因该工程由石乃海村自己实施，他并没有实施，他又将其中的25万元工程款转给了村里，10万元自己拿上了。这笔钱被赵某某折抵了他借给赵某某的7万元钱和马某乙借给赵某某的3万元钱。
9、建设工程施工合同、合同协议书，证明被告人闵某某作为该工程的承包方与化隆县扶贫开发局签订了价款为35万元的施工合同。韩某甲与化隆县扶贫开发局签订了价款为10万元（鸡苗款）的承包合同。
10、化隆回族自治县人民政府二0一四年度第一次常务会议纪要、拨款凭证，证明经会议研究决定化隆县财政局为县扶贫开发局暂借项目资金45万元，用于德恒隆乡石乃海村实施的土鸡养殖。
11、转账凭证、取款凭证，证明闵某某先后从县扶贫开发局获得35万元鸡场修建款。其中第一笔、第二笔均为15万元，第三笔为5万元，共计35�元。
12、化隆回族自治县县委对赵某某的任命文件，证明2011年10月27日赵某某被发文任命为化隆回族自治县扶贫局局长。
13、户籍、前科证明，证明闵某某的身份情况及无前科。
14、到案经过，证明2015年6月10日化隆回族自治县西上村村民闵某某到化隆回族自治县人民检察院称：2012年他在化隆回族自治县德恒隆乡石乃海村土鸡养殖场维修工�中，伙同化隆回族自治县扶贫开发局原局长赵某某以其跑项目花去前期费用为由套取了工程款10万元的犯罪事实。
15、化隆回族自治县人民法院（2014）化
刑初字第48号刑事判决书一份，证明闵某某与赵某某以签订建设工程施工合同的形式套取了扶持资金10万元及赵顺年因犯贪污罪，被依法判处有期徒刑五年。
16、收据一张，证明被告人闵某某已退赃2万元。
本院认为，被告人闵某某无视国法，伙同国家工作人员共同贪污10万元，数额较大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名及事实成立，本院予以支持。被告人闵某某自动投案后能如实供述自己的罪行，可认定为自首，依法可从轻、减轻处罚。被告人闵某某认罪态度较好，积极退赃2万元，亦可酌定从轻处罚。对辩护人提出的被告人闵某某系被他人利用、充当了别人的犯罪工具、不具有贪污罪主体资格、社会危害性不大的辩护意见，因与查明的事实不符，没有相关证据能够证实被告人只是充当了别人的犯罪工具且该案系共同犯罪，本院不予采纳。辩护人提出的被告人闵某某具有自首情节的辩护意见，因与查明的案件事实相符且有证据能够证实，本院予以采纳。辩护人提出的被告人闵某某系初犯、偶犯、主观恶性不深、积极退赃、认罪态度较好的辩护意见，本院予以采纳。综上所述，根据本案的事实，性质，被告人的犯罪情节、危害程度、悔罪表现及社区矫正部门出具的意见，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
被告人闵某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 石小平
审判员 李 林
审判员 许秀花
二〇一七年一月十日
书记员马兆虎