江西省奉新县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0921民初744号
原告：涂亦荣，男，1973年11月20日出生，汉族，务工人员，住江西省宜春市奉新县。
委托诉讼代理人：冷欧阳，江西瑞州律师事务所律师。
被告：邹宾，男，1979年12月13日出生，汉族，驾驶员，住江西省宜春市奉新县。
委托诉讼代理人：冷新明，江西康拓律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司，住江西省宜春市奉新县应星大道以西、冯川东路以南。统一社会信用代码：91360921556003442B。
负责人：郭美坤，该公司经理。
委托诉讼代理人：宁国云，江西甘雨律师事务所律师。
原告涂亦荣（下称原告）诉被告邹宾，中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司（下称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于207年7月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告涂亦荣的委托诉讼代理人冷欧阳，被告邹宾的委托诉讼代理人冷新明，被告平安财保公司的委托诉讼代理人宁国云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告因此次交通事故造成的各项损失共计124189.13元，被告保险公司在保险责任限额内承担理赔责任；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年3月18日18时54分，邹宾驾驶赣Ｍ×××××小型轿车经金穗广场驶上冯川西路，行至奉新宾馆路段，停车打开左前门下车时，未注意后方的车辆，导致同方向由原告驾驶的电动车与左前门相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送往奉新县人民医院住院治疗21天，经诊断：右内外踝粉碎性骨折。经奉新县公安局交通警察大队作出“奉公交认（20170318A）”号交通事故认定书，认定：被告邹宾负本次交通事故全部责任，原告不负事故责任。2017年6月20日经江西神州司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费进行评定，结果为：1、涂亦荣此次伤残等级为十级伤残；2、后续治疗费11000元。肇事车辆赣Ｍ×××××小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三责险，事故发生在保险期内。为维护原告的合法权益，故诉至法院，提出前列诉讼请求。
被告邹宾辩称，1、原告诉请的项目及金额应当符合法律规定；2、我与原告签订了一份补偿协议书，仍愿意按照原协议履行，我垫付了医疗费21322.82元，请求在本案中一并处理；3、我驾驶的肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三责险，应由保险公司在保险责任限额内承担。
被告平安财保公司辩称，1、对本次事故的发生、成因、责任划分没有异议；2、被告邹宾驾驶的车辆在我公司投保了交强险和商业三责险；3、我公司不是交通事故的侵权方，我方作为本案的被告是基于保险合同，被告在提供合法有效的驾驶证、行驶证的前提下进行合法合理的理赔，同时保险合同约定原告的医疗费用应按国家基本医疗保险进行赔偿；4、住院伙食补助费应以30元/天计算、营养费应以20元/天计算、护理费按照上年度私营企业的标准79.6元/天计算、误工费以实际减少的收入计算，而不是以每月21.75天计算，且误工时间只能计算至定残之日即92天、交通费没有票据，应以10元/天计算；5、原告在2017年3月受伤，残疾赔偿金应当按照《人体损伤致残程度分级》来评定，况且原告单方委托并没有通知俩被告，有失公正，同时原告的伤残是依据损害功能丧失而评定的，主管随意性非常大，因此我方在举证期内提出对原告的伤残等级进行重新鉴定，应当以重新鉴定结果作为判决的依据。精神损害抚慰金也应当按照重新鉴定结果计算，如未构成伤残，不应计算精神损害抚慰金，即便构成伤残，应按照3000元-4000元进行赔偿比较合理。被抚养人生活费也应当重新鉴定结果确定，不构成伤残不应计算被抚养人生活费；6、我公司不承担诉讼费及鉴定费。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2017年3月18日晚上，被告邹宾驾驶赣Ｍ×××××小车经金穗广场驶上冯川西路，18时54分许，行至奉新宾馆路段，停车打开左前门下车时，未注意后方的车辆，导致同方向由原告驾驶的电动车与左前门相撞，造成车辆损坏，原告受伤的交通事故。事故经江西省奉新县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定：邹宾驾驶车辆打开车门下车时，未注意后方行驶的车辆，应负本起事故的全部责任；涂亦荣无违法行为，不负责任。
原告受伤后被立即送往奉新县人民医院住院治疗21天，花费医疗费21322.82元、检查费390.5元。入院诊断为：右内外踝粉碎性骨折。出院医嘱：1、建议休息三个月；2、术后三个月内每月复查X线检查一次；3、骨折愈合后再次手术取内固定大约需7000元；4、随诊。2017年6月20日，涂亦荣委托江西神州司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费进行了评定，结果为：涂亦荣的伤残等级为十级，后续治疗费11000元。花费鉴定费1700元。2017年8月17日，被告平安财保公司对原告的伤残等级提出了重新鉴定，经奉新县人民法院委托江西建诚司法鉴定中心对原告的伤残等级进行评定，结果为：涂亦荣损伤构成十级伤残。
原告为非农业家庭户口，事故发生前在江西同和药业股份有限公司的合成精烧包从事主操工作，月平均工资为3271.26元。原告的被抚养人有：长子涂凌琛，2000年5月19日出生；次子涂凌冰，2008年12月13日出生，二人均为农业家庭户口。
被告邹宾是赣Ｍ×××××号小型驾车的所有人，并在被告平安财保公司处投保了交强险和商业三责险50万元含不计免赔率险，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告作为甲方与被告邹宾作为乙方自愿签订一份补偿协议书，协议约定：一、乙方在甲方住院期间垫付医药费贰万壹仟叁佰贰拾贰元（21322元）乙方自愿从所垫付医药费中补偿给甲方壹万陆仟元证，（16000元）补偿方式以保险公司理赔为准，保险公司理赔低于壹万陆仟元乙方自行补偿差额，保险公司理赔高于壹万陆仟元额度返还给乙方；2、此协议自签订（定）甲方所有赔偿均向乙方车辆投保的保险公司理赔，乙方个人不再承担任何经济赔偿；3、甲方如上诉法院，所有费用由甲方承担，乙方不承担任（何）费用；4、此协议自签订日起，甲乙双方不得反悔，否则（责）将承担相应的法律责任。庭审中，被告邹宾仍愿意继续按照协议履行。
本院认为，公民的生命权受到法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。奉新县公安局交通警察大队对本次交通事故依法作出了交通事故认定书，该事故认定书认定事实清楚，适用法律、法规正确，本院予以确认，被告邹宾负本起事故的全部责任，原告不负责任。被告邹宾驾驶的赣Ｍ×××××小型轿车在被告平安财保公司处投保了交强险和商业三责险50万元（含不计免赔率险），故被告平安财保公司首先在交强险限额范围内承担理赔责任，不足部分按照商业三责险合同的约定代邹宾在其应当承担的民事责任范围内承担理赔责任。
原告因此次事故造成的损失经核算为：（一）医疗费21713.32元，被告平安财保公司提出应当扣减非国家基本医疗保险用药费用，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定并没有将医疗费限定在医保用药范围内，且受害人的医疗用药并非受害人所能决定，是医生根据患者伤情需要选择的，不应局限于医保或非医保用药。医保限定药品的适用范围，目的是为了控制医保药品费用支出，而本案保险合同是一份商业性保险合同，保险公司收取的保险费高于医保，投保人对保险理赔的利益期待也高于医保，且该商业性保险合同系格式合同，被告平安财保公司未提供证据证明其提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款尽到了提示或者说明的义务，其以按照国家基本医疗保险标准进行赔偿的抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予采纳；（二）后续治疗费，原告提交的出院记录证实，原告已进行内固定手术，后期进行拆除也是必然，结合原告的受伤部位、伤情及出院记录、鉴定意见，对原告诉请的后续治疗费11000元予以支持；（三）营养费，根据本地的生活、物价水平，酌定原告的营养费按20元/天计算，以住院天数21天为准，故营养费为420元（20元/天×21天）；（四）住院伙食补助费，原告主张50元/天的标准计算住院伙食补助费，在国家公职人员出差伙食补助范围内，故住院伙食补助费为1050元（50元/天×21天）；（五）护理费，参照参照上一年度江西省城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资计算为2495.06元（31010元/年÷12个月÷21.75天×21天）；（六）误工费，原告在事故发生前12个月平均工资为3271.26元，误工期计算至定残前一天即96天，故误工费为14200.32（3271.26÷21.75天×96天）；（七）残疾赔偿金，原告伤残等级为十级，赔偿系数为10%，故残疾赔偿金为57346元（28673元/年×20年×10%）；（八）精神损害抚慰金，根据原告的伤势及双方当事人的过错大小、本地生活物价水平的高低，确认原告的精神损害抚慰金为4000元；（九）交通费，原告受伤住院必然产生交通费，根据原告住院天数、往返南昌进行鉴定的事实及本地交通费价格，酌定原告的交通费为300元；（十）鉴定费1700元，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”受害人的伤残等级属于为查明和确定保险事故的原因和保险标的损失程度所支付的必要、合理的费用。再根据《中华人民共和国保险法》第十九条之规定“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的。”保险法已明确由保险公司承担查明损失程度所支付的合理费用，而其却以格式条款约定的方式提出不承担此笔费用的行为属于免除其法定义务，应属无效。被告平安财保公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，但伤残等级并未改变，因此，鉴定费应由平安财保公司承担。被告平安财保公司因申请重新鉴定而产生的鉴定费亦由其自行承担；（十一）被扶养人生活费，原告的被抚养人有长子涂凌琛，抚养年限1年；次子涂凌冰，抚养年限为9年，故被抚养人生活费为4564元【9128元/年×1年×10%÷2人）+（9128元/年×9年×10%÷2人）】。
综上，原告各项损失共计118788.7元，先由被告平安财保公司在交强险责任限额内理赔94605.38元（医疗费项10000元+残疾赔偿项84605.38元），超出交强险部分24183.32元由被告平安财保公司在商业三者险范围内代邹宾承担。因邹宾先行垫付医疗费21322元，并自愿按照与原告签订的补偿协议补偿给原告16000元，故原告在收到平安财保公司理赔款的同时返还给被告邹宾5322元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险责任限额内向原告涂亦荣理赔94605.38元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司奉新支公司于本判决生效之日起二十日在商业三责险责任限额内向原告涂亦荣理赔24183.32元（原告涂亦荣在收到理赔款的同时向被告邹宾返还垫付款5322元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2784元，减半收取计1392元，由原告涂亦荣负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费人民币2784元，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07，开户银行：中国农业银行宜春经济开发区支行，逾期未交纳，按自动撤回上诉处理）。
审 判 员 帅宝元
二〇一七年十二月十八日
代书记员 许 娟