河南省永城市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1481民初696号
原告：张伟，男，1961年7月6日出生，汉族，住安徽省濉溪县。
委托诉讼代理人：霍家民，永城市城关镇中心法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告：杨西中，男，1963年8月18日出生，汉族，住河南省永城市。
委托诉讼代理人：王剑锋，河南天翔鲲鹏律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告：谢娜，女，1981年10月10日出生，汉族，住河南省永城市。
被告：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司永城东方大道营销服务部，住所地：永城市东城区东方大道东段。统一社会信用代码：91411481795726656N。
负责人：李侠，经理。
委托诉讼代理人：黄汝彬，河南立品律师事务所律师，代理权限：特别授权。
原告张伟与被告杨西中、谢娜、中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司永城东方大道营销服务部（以下简称人财保险东方大道服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月16日立案后，依法适用普通程序，于2017年2月21日、3月31日二次公开开庭进行了审理。原告张伟及其委托诉讼代理人霍家民，被告杨西中及其委托代理人王剑锋，被告人财保险东方大道服务部委托诉讼代理人黄汝彬到庭参加了诉讼。被告谢娜经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案在审理期间，被告人财保险永城东方大道服务部要求对原告张伟的伤残等级重新鉴定，2017年3月20日商丘京九法医临床司法鉴定所作出鉴定结论。本案现已审理终结。
原告张伟向本院提出诉讼请求，要求被告赔偿其医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害慰抚金(含被抚养人生活费)、鉴定费合计28万元。事实与理由：2016年3月6日16时20分左右，被告杨西中醉酒（血样中乙醇含量176.0㎎／100ml）驾驶永城05009号电动四轮车，在由北向南行驶到永城市新城芒山路月季小区西门南50米路段时，将坐在门面房前面花坛边的原告张伟撞伤，造成车辆受损，原告张伟受伤。永城市公安交通警察大队认定，被告杨西中负全部责任，原告张伟无责任。原告张伟受伤后住院治疗，双方未能达成协议产生纠纷。经查，肇事永城05009号电动四轮车在被告人财保险东方大道服务部投有保险。
被告杨西中辩称，发生事故属实，肇事车辆投有非机动车辆交强险，被告保险公司应该在保险限额内承担保险责任，不足部分同意赔偿。
被告人财保险东方大道服务部辩称，1、原告张伟诉请的赔偿项目、赔偿金额280000元并非均有事实根据和法律依据；2、非机动三者险的被保险人是谢娜，被告保险公司应赔偿被告谢娜应该承担的责任，如被告谢娜不承担赔偿责任，则答辩人也不承担赔偿责任；3、被告杨西中醉酒驾驶，根据《非机动车第三者责任保险条款》第五条第一项、第二项、第三项约定，答辩人不应承担赔偿责任；4、根据《非机动车第三者责任保险条款》第四条约定，答辩人不应承担本案的诉讼费、鉴定费。
被告谢娜未答辩。
根据原、被告的诉辩观点，本院归纳本案争议焦点为：1、原告张伟要求被告赔偿28万余元是否有事实和法律依据；2、被告杨西中在本案中应如何承担赔偿责任；3、被告谢娜有无过错；4、被告人财保险东方大道服务部的抗辩理由能否成立。
原告张伟向本院提交的证据材料有：1、原告张伟的身份证、户口本复印件二份，证明原告张伟的合法身份；2、事故认定书一份，证明被告杨西中负本次事故的全部责任，原告张伟无责任；3、《送达回执》二份，证明原告张伟、被告杨西中已收到事故认定书；4、机动车驾驶证复印件一份，
证明被告杨西中持C1驾驶证具有驾驶肇事车辆资质；5、四轮电动车登记证复印件一份，证明永城05009电动四轮车的所有人为被告谢娜；6、非机动车保险单复印件一份，证明该肇事车辆的所有人系谢娜，在被告保险公司投保了第三者责任险；7、永煤集团医院诊断证明书、出院证明书、河南省洛阳正骨医院出院证、洛阳正骨医院陪护证明、永煤集团医院住院病案、洛阳正骨医院住院病案，以上共计7份41张，证明原告张伟受伤后在永煤集团医院进行抢救，根据伤情建议到上级医院治疗，后转入洛阳正骨医院治疗，住院40天，后原告张伟转入永煤集团医院治疗，住院203天，原告张伟在洛阳正骨医院治疗期间需2人护理，原告张伟被诊断为：××；主症：气滞血瘀症；8、商丘普济法医临床司法鉴定所鉴定意见书一份，证明原告张伟残疾程度被鉴定为右下肢损伤构成九级伤残，后期需行内固定物取出术，其后期治疗术需6000元；9、住院收费票据、门诊收费票据、购药发票、用药明细各一份，证明原告张伟在洛阳正骨医院支付医疗费计43753.14元；10、住院收费票据、费用清单二份，证明原告张伟在永煤集团总医院支付医疗费6747.96元；11、商丘普济法医临床司法鉴定所发票一份，证明原告张伟因伤残鉴定支付鉴定费700元；12、交通票据17张，计款2584.5元；13、原告张伟其家庭成员户口本、身份证复印件6份；14、房产证、营业执照复印件及百花居委会证明三份，证明原告张伟及爱人高翠娥，儿子张赛赛，于2010年起在永城东城区购房屋一套居住，高翠娥从事理发服务，高翠娥实际损失应为100.52元/天计算，张赛赛应按城镇居民标准计算；15、梁昆英身份证复印件、翟楼村委会证明、铁佛派出所证明3份，证明梁昆英，女，现年80岁，系农村户口，原告张伟系梁昆英的之子，梁昆英为被扶养人，且生育四个子女。
被告杨西中向本院提交的证据材料有：1、2016年12月26日8：59录音一份，证明被告保险公司经理李松梅说明该保险是交强险；2、押金条，证明为原告张伟垫付了61100元。
被告人财保险东方大道服务部向本院提交的证据材料有：1、非机动车三者险条款一份，证明被保险人醉酒或者被保险人允许的驾驶人使用的情况下，发生事故保险公司不赔偿，不承担诉讼费、鉴定费；2、商丘京九法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书一份。
被告谢娜未向本院提交证据材料。
经庭审质证，原告张伟对被告杨西中所提交的证据质证意见如下：对第1份证据无异议。对第2份证据，认可收到被告杨西中61100元。对被告人财保险东方大道服务部所提交的证据无异议。
被告人财保险东方大道服务部对原告张伟所提交的证据质证意见如下：对第1份证据真实性无异议，显示为农村户口，应按照农村标准计算赔偿损失。对第2份证据真实性无异议，事故认定书认定被告杨西中系醉酒。对第3、4、5份证据无异议。对第6份证据真实性无异议，显示被保险人系被告谢娜，被告保险公司的责任应依据非机动车三者险条款约定，每次事故免赔额为100元。对第7份证据中护理证明有异议，系出院后补开的证明，其余证据无异议。对第8份证据有异议，系调解委员会委托，证据形式不合法，鉴定结论有异议，请法院预留合理时间，要求重新鉴定，后续治疗费有异议，应在实际发生后另行主张。对第9份外购药票据证据有异议，没有医院的证明，其余证据无异议。对第10份证据无异议。对第11份证据无异议，但不属于保险公司赔偿范围。对第12份证据有异议，部分票据不显示日期，数额偏高，请法院酌定支持。对第13、14份证据有异议，房产证不显示签发日期，营业执照不显示有效期，不应作为计算护理费的依据，居委会证明没有负责人签字。对第15份证据无异议。对被告杨西中所提交的证据质证意见如下：对第1份证据，内容是不是李松梅本人说的，不能确定，但对证明目的有异议，李松梅说的是参照交强险限额，并没有说是交强险，若是交强险，根据交强险相关规定，被告杨西中属于醉酒驾驶，保险公司赔偿后，对被告杨西中享有追偿权。对第2份证据无异议。
被告杨西中对原告张伟所提交的证据质证意见如下：对第6份保险单证据，该保险单为交强险保单，被告保险公司应该承担赔偿责任，因车辆入户时，若不投有保险，车辆管理部门就不给入户，该保险是强制性的，因此，属于强制险的范围，根据交强险条例规定，即使驾驶人饮酒、无证等情况，均不应免除保险责任，因此，被告保险公司应承担赔偿责任。对第7份证据有异议，因原告张伟存在严重的挂床现象，从长期医嘱单及临时医嘱单可以看出，原告张伟住院204天，挂床为195天，且其护理程度为II级护理，护理费从住院发票看，属于重复计算，对洛阳正骨医院住院的病历可以看出，是II级护理，其护理人数不应为2人。对其余证据同被告保险公司的质证意见一致。对被告人财保险东方大道服务部所提交的证据质证意见如下：对第1份证据，该条款无异议，但该条款系格式条款，且投保人在投保时并没有明确的告知投保人免责条款，且该公司经理明确说明该保险是交强险，条款约定是无效的，被告保险公司应承担保险责任。对第2份证据无异议。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：原告张伟提供的第7份证据，根据原告张伟伤情及病例记录，本院酌情支持1人护理。对于原告张伟在永煤集团总医院住院期限，××例记录分析，原告张伟从2016年8月30日至2016年11月11日期间没有用药记录，存在挂床现象，应从中扣除，原告张伟实际住院为130天。第8份证据，虽然系单方委托，但经重新鉴定与原告张伟所鉴定的结果一致，对该证据应作为有效证据使用。第9份外购药证据，该证据比较客观真实，应作为有效证据使用。第12份证据，根据原告张伟住院天数及地点，本院酌情支持其交通费2000元为宜。第13、14份证据，原告张伟提供的房产证及营业执照能够确认原告张伟自2010年9月29日在永城市东城区××东购房一处，房产证号为：永房权证东城区字第××，且在永城市东城区华艺理发店工作，该证据能够相互印证，比较客观真实，应作为有效证据使用。对被告杨西中所提交的第1份证据，经质证无异议，被告人财保险东方大道服务部认为并非真实意思，但并没有提供保险合同相互印证，对该证据应作为有效证据使用。对被告人财保险永城东方大道路服务部所提交的第1份证据，系格式条款，没有投保人签字确认，其免责条款不发生效力，对该证据不作为免责的有效证据使用。第2份证据经质证无异议，应作为有效证据使用。
依据上述有效证据及当事人相一致的陈述，本院确认以下案件事实：2016年3月6日16时20分左右，被告杨西中醉酒（血样中乙醇含量176.0㎎／100ml）驾驶借用被告谢娜所有的永城05009号电动四轮车，在由北向南行驶到永城市新城芒山路月季小区西门南50米路段时，将坐在门面房前面花坛边的原告张伟撞伤，造成车辆受损，原告张伟受伤。永城市公安交通警察大队认定，被告杨西中负全部责任，原告张伟无责任。原告张伟受伤后被送往河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院治疗，经诊断为：1、右胫骨开放性骨折并骨缺损；2、2型糖尿病；3、腓骨骨折。住院40天，支付医疗费43753.14元。2016年4月22日转入永煤集团总医院治疗，经诊断为：1、右胫骨远端骨折术后；2、右侧外踝骨折术后；3、××。实际住院130天，支付医疗费6747.96元。支付交通费2000元。2016年11月8日，原告张伟之伤经商丘普济法医临床司法鉴定所鉴定，被鉴定人张伟右下肢损伤构成九级伤残。同时鉴定后期治疗费约需6000元。支付鉴定费700元。本案在审理过程中，被告人财保险东方大道服务部申请对原告张伟的伤残等级重新鉴定，2017年3月20日商丘京九法医临床司法鉴定所作出鉴定，被鉴定人张伟右下肢损伤构成九级伤残。原告张伟在住院期间1人护理。原告张伟在住院期间收到被告杨西中现金61100元。同时查明，原告张伟于2010年9月29日在永城市东城区××、××东购房一处，房产证：永房权证东城区字第××号，且在永城市东城区华艺理发店工作。原告张伟之母梁坤英于1936年5月16日出生，共生育子女4人。2016年度河南省人身损害赔偿标准居民服务行业年收入为30482元。
另查明，肇事永城05009号电动四轮车（电动机号：1401250003，车架号：GMD1401439）在被告人财保险东方大道服务部投有非机动车第三者责任保险，其中医疗费限额10000元，每人人身伤亡责任限额11万元，财产限额2000元，同时约定每次事故绝对免赔额（率）100元，事故发生在保险期间。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告杨西中醉酒（血样中乙醇含量176.0㎎／100ml）驾驶借用被告谢娜所有的永城05009号电动四轮车将原告张伟撞伤。永城市公安交通警察大队认定，被告杨西中负全部责任，原告张伟无责任。经本院审查该责任认定符合法律规定，可以作为本案裁判依据。故原告张伟要求被告杨西中在其所承担事故责任范围内承担赔偿责任，符合法律规定，本院依法予以支持。
关于被告人财保险东方大道服务部在肇事永城05009号电动四轮车所投非机动车第三者责任保险限额内是否免责的问题。本院认为，非机动车第三者责任保险是一种商业保险，非机动车第三者责任保险条款中责任免除的条款应当向投保人作出特别的提示和说明，被告人财保险东方大道服务部未向本院提交投保单，亦未提供证据证明其已经将免责条款向投保人作出特别的提示和说明义务，故该免责条款不产生效力。被告人财保险东方大道服务部应在肇事永城05009号电动四轮车所投非机动车第三者责任保险限额内承担赔偿责任。
原告张伟因本次事故产生如下损失：医疗费50501.1元，再疗费6000元，交通费2000元，鉴定费700元，误工费20292.93元（83.51元×243天），护理费8500元（50元×170天），住院伙食补助费13600元（80元×170天），营养费1700元（10元×170天），残疾赔偿金104275.75元（25576元×20年×20％）＋（被扶养人梁坤英生活费自愿要求人均生活消费支出7887元，7887元×5年×20％÷4人），根据原告张伟的伤残等级及责任划分，本院酌情支持其精神损害慰抚金10000元为宜，以上合计217569.78元。
鉴于肇事电动四轮车在被告人财保险东方大道服务部投保有非机动车第三者责任险（责任限额，第三者死亡伤残110000元、第三者医疗费用10000元、第三者财产损失2000元，每次事故绝对免赔额（率）100元），故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，对原告张伟的医疗费10000元、交通费2000元、误工费20292.93元、护理费8500元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）79207.07元合计120000元，扣除每次事故绝对免赔额（率）100元，共计119900元（120000元-100元）由被告人财保险东方大道服务部赔偿。原告张伟剩余的医疗费40501.1元、再疗费6000元、鉴定费700元、住院伙食补助费13600元、营养费1700元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）25068.68元、精神损害慰抚金10000元及每次事故绝对免赔额（率）100元合计97669.78元，由被告杨西中赔偿，由于原告张伟已收到被告杨西中现金61100元，应予以扣除，剩余36569.78元（97669.78元-61100元）由被告杨西中赔偿。本案被告谢娜在本次事故中无过错，且原告亦未提供被告谢娜存在过错的证据，故原告张伟要求被告谢娜在本次事故中承担赔偿责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之相关规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司永城东方大道营销服务部在肇事永城05009号电动四轮车所投非机动车第三者责任险限额内赔偿原告张伟医疗费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）合计119900元，于本判决生效后十日内履行完毕；
二、被告杨西中赔偿原告张伟医疗费、再疗费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害慰抚金合计36569.78元（已扣除给付61100元），于本判决生效后十日内履行完毕；
三、驳回原告张伟其余诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5500元，由原告张伟负担2071元，被告杨西中负担3429元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审判长 赵 昕
审判员 崔丹丹
审判员 刘怀民
二〇一七年四月十二日
书记员 靳越舜