安徽省濉溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0621刑初253号
公诉机关安徽省濉溪县人民检察院。
被告人李涛，男，1984年10月18日出生，无业，住安徽省濉溪县。因犯故意伤害罪于2012年1月10日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月20日到濉溪县公安局新城派出所投案，同日被刑事拘留，同年10月20日经濉溪县人民检察院批准逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。
辩护人关海博，安徽泽黎律师事务所律师。
濉溪县人民检察院以濉检公诉刑诉（2016）215号起诉书指控被告人李涛犯聚众斗殴罪，于2016年6月2日向本院提起公诉。因出现不宜适用简易程序审理的情况，本院于2016年7月15日将本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。濉溪县人民检察院指派检察员张开阳出庭支持公诉，被告人李涛及其辩护人关海博到庭参加诉讼。期间，经公诉机关建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
濉溪县人民检察院指控：2015年9月20日晚9时许，被告人李涛与家人在濉溪县浍河路县环保局对面一饭店吃饭时，遇朋友张朝亮（另案处理）与他人在路边吃饭，期间二人一起小便，因小便地点离被害人王某、候某吃饭地点较近，遭到王某的制止，双方因此发生争执，后王某持铁锨、候某持拖把殴打李涛、张朝亮，李涛在遭到殴打后即招手纠集与张朝亮一起吃饭的王喜庆等多人持板凳、酒瓶、铁锨等工具与李涛、张朝亮一起对候某、王某及王某的母亲邢某实施殴打，致候某双侧鼻骨骨折，左眼眶内侧壁骨折，左枕部皮下血肿，腹部等处皮肤软组织损伤，王某面部、颈部、肘部软组织损伤。经鉴定，候某的伤情程度为轻伤二级，王某的伤情程度为轻微伤。针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、被害人陈述、户籍信息、现场勘查笔录及照片、鉴定意见、视听资料等证据。据此认为，被告人李涛的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人李涛对起诉书指控的犯罪事实不持异议，自愿认罪。
辩护人提出：被告人李涛具有自首情节，被害人有过错，建议予以减轻处罚。
经审理查明：2015年9月20日晚9时许，被告人李涛与家人、朋友在濉溪县环境保护局对面的“花江狗肉馆”吃饭时，遇朋友张朝亮（另案处理）与他人在隔壁“兄妹烧烤店”门口吃饭。期间，李涛、张朝亮二人一起到西边巷口内准备小便，因被害人王某住在该巷内，遭到王某及家人制止。为此，张朝亮与王某发生争吵，李涛从中进行劝解。后王某与被害人候某追至另一巷口处，王某持铁锨、候某持拖把殴打张朝亮，李涛遂招手纠集与张朝亮一起吃饭的王喜庆等多人到场，并持板凳、酒瓶、铁锨等工具分别对王某、候某及王某之母邢某实施殴打。经法医鉴定，候某的伤情程度为轻伤二级，王某的伤情程度为轻微伤。同年10月20日，李涛主动到濉溪县公安局新城派出所投案，但未供述其召集多人参与斗殴的主要事实。
另查明：2011年1月25日，被告人李涛因涉嫌犯故意伤害罪被濉溪县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年2月25日被取保候审。2012年1月10日，被告人李涛因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期间自2012年3月26日起至2016年3月25日止。在本案审理期间，李涛的亲属代为赔偿被害人王某、候某经济损失5000元，取得被害人的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证下列证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书及到案经过：2015年9月20日21时55分，濉溪县公安局新城派出所接110指令，邢某电话报警称，在濉溪县环保局门口有人打架。出警人员赶到现场调查，邢某称有两名男子在其家门口小便，制止过程中发生争执，其子王某和他朋友候某被对方多人持啤酒瓶等物品打伤。公安机关立案侦查，李涛于2015年10月20日主动投案。
2、现场勘查笔录及照片：案发现场位于濉溪县濉溪镇浍河路县环境保护局门口，现场发现有两个摄像头，并调取案发时段录像。
3、监控视频：载明现场案发经过。
4、濉溪县公安局（濉）公（法）鉴字（2015）291号、292号法医学人体损伤程度意见书：经鉴定，候某伤后导致双眼上睑青紫淤血，左枕部皮下血肿，腹部、右胫前皮肤软组织损伤，双侧鼻骨骨折，左眼眶内侧壁骨折，其伤情程度为轻伤二级；王某全身多处皮肤软组织损伤，其伤情程度为轻微伤。
5、户籍信息：证明被告人李涛的年龄等基本情况。
6、本院（2011）濉刑初字第00217号刑事附带民事判决书及执行通知书：被告人李涛因犯故意伤害罪于2012年1月10日被判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期限至2016年3月25日止。
7、被害人王某的陈述：2015年9月20日晚，其与母亲邢某、妻子姚某、朋友候某一起在位于濉溪县浍河路北侧的农林新村自家附近吃饭时，邢某看到有两名男子（李涛、张朝亮）走进巷口去小便，因为其家住在巷口内，邢某不让他们在巷口内小便，张朝亮骂人并扬言就在这小便。其上前质问，张朝亮仍骂人并打其面部一拳，其二人遂扭打在一起。李涛高喊“来人打架了”，对方过来多人一起拳打脚踢将其打倒，并用啤酒瓶砸其头部。候某在场拉架，其不知道他可参与打架。派出所出警人员到场后，其在路南侧饺子馆门口找到李涛，李涛持长木凳砸其一下后跑走，现场抓住对方一人。
8、被害人候某的陈述：案发当晚，其与朋友王某一家人在濉溪县环保局对面的夜市吃饭、喝酒，期间在旁边吃饭的两名男子（李涛、张朝亮）走进巷口准备小便，因为王某家就在巷口内，他家人不让进巷口内小便，为此王某和对方发生争吵、撕扯，其也随后过去拉架，接着过来多人一起殴打其和王某，有一人拿铁锨、另有两人持啤酒瓶打的，其被对方从路北追到路南殴打，回到路北后看到王某被对方打倒在地上。
9、证人邢某的证言：2015年9月20日21时许，在濉溪县环保局对面鸿飞超市门口，其子王某与他同学候某被几名男子打伤。当时有两名男子（李涛、张朝亮）到其家住的巷口准备小便，其不让他们在巷口内小便，并告诉他们西边有厕所，王某也到场制止，张朝亮骂人并坚持就在这小便。为此，王某和他们发生厮打，候某上前拉架。对方二人出了巷口喊人，接着从东边过来四五名男子，有人拿着啤酒瓶、有人拿着砖头，他们一起殴打王某、候某，其中一人用啤酒瓶砸其头部。
10、证人姚某的证言：案发当晚9时许，其一家人和候某在濉溪县环保局对面鸿飞超市东侧的“锅锅香大灶台”吃饭时，东边吃饭的两名男子（李涛、张朝亮）向西准备去小便，其和婆婆邢某提醒他们不要在其家住的巷口内小便，他们不予理会仍进入巷口，其丈夫王某随后跟上去制止，并和对方互骂、推搡，其把王某劝回家。后李涛来到其家院内，王某拿把铁锨出来被邢某夺下，王某、候某和李涛、张朝亮互相拳打脚踢，李涛向东边喊人，从东边跑过来几人手持啤酒瓶、板凳一起殴打王某、候某，其中一人持啤酒瓶砸了邢某头部一下，其上前护住王某，没有注意候某是怎么被打伤的。
11、证人刘某的证言：案发当晚，其在鸿飞超市内听到外面有吵闹声，出来看到西侧巷口围着好多人，王某睡在地上，王某的母亲邢某、妻子姚某质问一名矮个女子可用板凳殴打王某吗。当时打架的人已经向东跑了，现场王某的朋友身上有血，他还到其家厨房内拿把菜刀，次日早上邢某将菜刀归还。邢某脖子上有血。
12、证人郭某的证言：案发当晚10时许，在其经营的“花江狗肉馆”门口西侧有人打架，王某倒在地上，有人用脚踢，有人拿板凳砸他，其上前拉架，派出所的警车过来后，打人的多名男子就到路南从环保局门口向东跑了。王某的朋友脸上有血，其没有看到他是怎么被打伤的。
13、证人宗某的证言：案发当晚，其女儿周露露、女婿李涛和宏修等人在濉溪县环保局对面的“花江狗肉馆”吃饭。期间，李涛找他朋友串桌，其让女儿出去喊他，周露露也未回来。其到门口看见两名女子抓着周露露不让走，说周露露认识打架的人，其到路南边未找到李涛，在东边路口看到和其一起吃饭的小男孩（陈某）坐在警车里。听周露露说起因是李涛带张朝亮去西边巷口小便，有人骂着不让，李涛不让对方骂人，一名男子就拿把铁锨去打张朝亮。
14、证人陈某的证言：其系淮北职业技术学院2014级市场营销专业学生。案发当晚，其邻居刘宏修带其到濉溪县环保局对面的“花江狗肉馆”和李涛家人一起吃饭。22时许吃好饭刘宏修结账时，其在门口看到西边约10米处有两个人倒在地上扭打，二人起来后，其中一名光着上身、身上有纹身的男子进入超市拿把菜刀出来追着砍其，警察到场将其和那名男子带回派出所。其在跑时李涛也和其一起跑的。
15、同案人王喜庆的供述：案发当晚，其和张朝亮、小佳等六七个人在濉溪县环保局对面“兄妹烧烤店”门口吃饭，李涛和家人在隔壁狗肉火锅店吃饭。期间，李涛的妻子周露露过来串桌，张朝亮到李涛那边串桌。不一会，周露露说李涛和别人打架了，其向西看到李涛摆手，也未听到李涛喊的什么，其这一桌人即都跑过去，对方有男有女三四个人，在西边超市门口，张朝亮和对方一人（王某）倒在地上扭打，其和李涛共三人一起去打候某，李涛用拳头击打候某面部，另外一人用铁锨砸，其怕打出事就把铁锨夺下，当时锨头掉了，候某跑走，其未追上即拿着锨杠返回，将张朝亮拉走离开现场。
16、被告人李涛的供述：案发当晚，其和妻子周露露、岳母宗某、朋友宏修、陈某一起在濉溪县环保局对面的“花江狗肉馆”吃饭，遇朋友张朝亮在隔壁烧烤店吃烧烤。期间，张朝亮要上厕所，其陪他去西边一巷口内小便，巷口外有一桌人正在吃饭，一名妇女说那是她家不让小便，为此一名男子（王某）和张朝亮发生争吵。其向对方赔礼后和张朝亮到再西边的一个巷口内小便，然后返回继续向对方赔礼。不知怎么回事，王某拿把铁锨和另外一名男子（候某）跑出去找张朝亮，其跟在后面追过去。王某、候某一起殴打张朝亮，其拉不开，面部还被打了一拳。接着和张朝亮一起吃饭的多名男子都跑过来和对方打架，其当时和另外两人参与殴打了候某，并从路北厮打到路南，张朝亮和王某扭打倒在地上，张朝亮的朋友持板凳、酒瓶、木棍等一起殴打王某，其中王喜庆是用木棍打的，他穿着胸前带有M字母的白色T恤。打架有一会结束后，候某拿把菜刀要砍陈某，陈某向东跑开，其也随后跑走。其没有喊人，张朝亮的朋友在东边看到打架就过来参与的。
17、赔偿协议书、谅解书及收条：2016年10月26日，被告人李涛的亲属代为赔偿被害人王某、候某经济损失5000元，王某、候某对李涛表示谅解。
本院认为：被告人李涛纠集多人持械斗殴，破坏社会秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，李涛起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。李涛自动投案后未如实供述其主要犯罪事实，不构成自首。对辩护人提出李涛具有自首情节的辩护意见不予采纳。李涛当庭自愿认罪，已经赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，且本案被害人对矛盾激化负有一定的责任，酌情予以从轻处罚。李涛曾因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，予以并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一款、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2011）濉刑初字第00217号刑事附带民事判决对被告人李涛以故意伤害罪判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑执行部分；
二、被告人李涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；与本院（2011）濉刑初字第00217号刑事附带民事判决以故意伤害罪判处被告人李涛有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月20日起至2019年9月17日止，已折抵32日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王朝阳
代理审判员 孙连祥
人民陪审员 张 玲
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 刘思铄
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。