河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）秦民终字第630号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司秦皇岛市分公司，住所地秦皇岛市海港区。
负责人高长斌，该公司总经理。
委托代理人李晶，女，1987年1月26日生，汉族，保险公司职员，现住秦皇岛市海港区。
被上诉人（原审原告）曹宪章，男，1930年12月25日生，汉族，退休教师，现住抚宁县。
委托代理人汪志和，男，1966年2月13日生，汉族，现住抚宁县。
被上诉人（原审被告）张海军，男，1988年9月4日生，汉族，农民，现住抚宁县。
被上诉人（原审被告）冯立夺，男，1983年5月5日生，汉族，农民，现住抚宁县。
委托代理人张海军，男，1988年9月4日生，汉族，农民，现住抚宁县。
被上诉人（原审被告）周立军，女，1987年9月2日生，汉族，农民，现住抚宁县。
被上诉人（原审被告）渤海财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司，住所地秦皇岛市海港区。
负责人田春昌，该公司经理。
委托代理人李艳飞，女，1982年10月22日生，汉族，保险公司职员，现住秦皇岛市海港区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司秦皇岛市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚宁县人民法院（2012）抚民一初字第1832号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年8月11日9时许，被告张海军驾驶冀CPN0**号夏利轿车在乡间路抚宁县麻姑营南关路段停车后，该车乘员被告周立军打开车左后门时，与原告曹宪章骑电动自行车由南向北行驶时相刮撞，造成车辆损坏，原告受伤。原告受伤后被送入抚宁县中医院抢救，花医疗费2535.05元，汽车费500元，其中被告周立军垫付2342.09元。后原告于当天转入秦皇岛市第一医院住院治疗28天，花医疗费47308.8元，其中包含秦皇岛市第三医院西药费用720元。原告于2012年9月16日又入抚宁县中医院继续住院治疗24天，花医疗费37561.36元，汽车费90元。原告于2012年10月10日又转入秦皇岛市第一医院住院治疗16天，花医疗费36179.41元。按医嘱建议，原告于2012年10月26日入秦皇岛市第三医院住院治疗27天，花医疗费11047.57元。经抚宁县公安交通警察大队认定，被告张海军、周立军承担事故的同等责任，原告曹宪章无责任。原告的伤情经抚宁司法医学鉴定中心鉴定原告为二级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖，花鉴定费1400元。
另查明，冀CPN0**号夏利轿车的实际车主系被告冯立夺，被告张海军、周立军系夫妻关系，被告张海军系被告冯立夺妻弟，张海军取得C1的驾驶证，双方车辆系借用关系。冀CPN0**号夏利轿车在被告渤海财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司处投保交强险，保险期间自2011年9月28日起至2012年9月27日止，冀CPN0**号夏利轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司秦皇岛市分公司投保不计免第三者责任保险，保险金额为200000元，保险期间自2011年10月15日起2012年10月14日止。
再查明，原告其他经济损失还有：住院期间的伙食补助费为：50元／天×95天＝4750元，护理费为35元×天×95天＝3325元，交通费合理认定为1000元，医院收取590元汽车费，营养费酌情认定为30元／天×95天＝2850元，伤残赔偿金为18292元（原告系城镇居民）×5年×90%=82314元，鉴定费为1400元，车辆损失200元。原告因身体受伤被评定为二级伤残，属于遭受了精神损害，根据侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定精神损害慰金为45000元。根据中华人民共和国公安部《人身损害护理依赖程度评定GA／T800-2008》（2009年1月1日实施）附录B（资料性附录）护理依赖赔付比例的规定，护理依赖赔付比例是指各护理依赖程度等级所需护理费用的比例，分以下三等：a）完全护理依赖100%。；b）大部分护理依赖80%；C）部分护理依赖50%。所以原告定残后的护理费为41456元（河北省2012年度居民服务和其他服务业标准）×5年＝207280元，上述经济损失合计483349.19元。
原审法院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告张海军停车后乘员开车门时未尽到观察、提示义务，被告周立军开车门时未主动观察避让车辆，对原告的受伤具有过错，原告有权要求被告按照法律的规定和相应的过错承担民事责任。原告曹宪章在发生交通事故时已经82岁，根据病历出院诊断记载，其除重型闭合性颅脑损伤等脑外伤、胸腔积液外，尚有高血压病、多发陈旧性脑梗塞等疾病，故综合考虑因果关系，对原告的损害后果，交通事故是主要原因，原告的身体因素对治疗过程及结果也存在次要原因，所以对原告的经济损失赔偿数额的确定以80%的比例为宜，即483349.19元×80%＝386679.35元。上述损失，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，应由承保商业第三者险的保险公司承担，仍有不足部分，按照相关规定由侵权人赔偿。遂判决，一、被告渤海财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内给付原告曹宪章经济损失120200元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司秦皇岛市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内给付原告曹宪章经济损失200000元。三、被告张海军、周立军赔偿原告曹宪章64136.45元（已经扣除垫付的2342.9元）。四、驳回原告的其他诉讼请求。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司秦皇岛市分公司不服上述判决，请求撤销原判，依法改判，上诉费用由被上诉人承担。理由如下：一审法院认定事实不清，判决有误。本案被上诉人曹宪章定残后的护理费过高。曹宪章的户籍所在地及居住地都在台营镇麻姑营村，应该按照河北省农林牧渔业平均年收入计算后期护理费，而不应该按照居民服务和其他服务业的标准计算。而且曹宪章住院期间的护理费是按照河北省农林牧渔业平均年收入计算的，因此后期护理费也应该按照河北省农林牧渔业平均年收入计算，而不是按照居民服务和其他服务业的标准计算。而且曹宪章年龄为82周岁，年龄较高，后期护理费应该每年进行赔付，以防止其护理人员不尽职尽责的护理被上诉人曹宪章。
被上诉人曹宪章答辩称，一、一审法院对被上诉人曹宪章判决的定残后护理费的认定是符合法律规定的，应予维持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条第1款规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限来确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。第3款规定：受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。首先，根据本案的实际情况，被上诉人的护理分为住院期间的护理和定残后的护理两种，其中住院期间的护理，被上诉人没有提交护理人员的误工证明和工资表，是因为法院一直在做原告的工作，让被上诉人放弃部分诉讼请求，而实际事实是：被上诉人的几个儿女轮流照顾病人，一刻也离不开人，最少得两个人翻身，但因为我们也没打过什么官司，也不知道怎么开诊断证明，按照最低标准计算我们也认可了。但定残后护理费的确定首先确定护理人员的工作身份，而且后期护理又是一种长期需要做的工作，不是暂时的、临时性的工作，因此只能按照一种行业标准来认定；其次，对被上诉人的二级伤残程度的护理工作，难度大、工作量大、工作时间也很长，需要白天、黑夜照料，如果按照35元／天来计算护理费根本就不公平、也不现实。现在即使在农村雇佣一个老太太保姆只做三顿饭、洗洗衣服、不过夜还得2000元呢；再次，护理人员不可能是固定一个人、两个人，很可能需要更换，所以按照工资表去判决也是不对的；第四，被上诉人曹宪章为城镇户口，虽然其原居住地在农村，但因被上诉人伤势严重，生活完全不能自理，为了能给病人提供更好的病后恢复及生活条件，被上诉人在出院后，一直在县城女儿家居住。因为儿女都有固定的工作，必须聘请专业护工进行护理，所以，定残后的护理必须按照行业标准来计算。综上所述，按照居民服务和其它服务业标准41456元来确定被上诉人的护理费是符合法律规定的。上述人以住院期间的护理费和定残后的护理费都按照河北省农林牧渔业平均年收入的标准来计算，显然是不能成立的。二、本案被上诉人曹宪章的护理期限确定为5年也是符合法律规定的，应予维持。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素来确定合理的护理期限，但最长不超过20年。另外，根据司法实践，护理期限的确定要与残疾赔偿金的计算相一致，因为被上诉人为75岁以上，所以确定护理期限为5年。上诉人要求的后期护理费按照每年进行赔付，显然是没有法律依据的。三、民事诉讼法规定：二审法院应当以上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，现被上诉人、其余被上诉人对一审判决均认可，而上诉人的上诉请求又没有法律依据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人张海军、周立军答辩称，二答辩人本应是本案中的上诉人，但因为交不起上诉费用，所以才没有上诉，成为被上诉人。二答辩人完全同意上诉人的上诉请求和事实理由。除上诉人提出的事实和理由外，答辩人对曹宪章的二级伤残鉴定提出异议。交通事故发生后曹宪章的伤己经基本治愈。市人民医院（2012年8月11日－2012年9月8日）的住院病历上已明确写有出院情况：一般状况较好，精神状况可，可搀扶行走，无头痛、头晕、咳嗽、咳痰、胸闷、气短等不适，无发热，血压较平稳，饮食睡眠情况可，大小便正常。查体：神清能语，能正确回答、双瞳孔正大等圆，对光反射灵敏，颈部无抵抗，四肢肌力V级，肌张力正常，双侧膝腱反射存在，左侧巴氏征阳性，双肺呼吸音清晰，未闻及明显啰音。复査生化全项示肝肾功能、离子、心肌酶无明显异常，血分析，显示白细胞低于正常，血小板略高。复查颅脑、CT见右颞部挫伤病灶已恢复良好。出院6日后，因肺部感染发热而住院，先在抚宁县中医院住院后，自己要求出院到市第一医院，后又转到第三医院，后期住院主要是治疗的肺感染、泌尿系统感染、高血压、脑梗塞，而且是越治疗越严重，最后导致意识障碍、神智不清等症状的出现。把这些后期得的疾病都归于交通事故没有证据和科学依据，故再次申请重新鉴定。
本院查明事实与一审查明一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。被上诉人曹宪章因交通事故造成二级伤残，完全护理依赖。原审法院按照服务业年平均收入计算费用符合上述规定。关于护理期限，原审法院在考虑被上诉人曹宪章已年满82岁的同时，也为了避免当事人的诉累，认定为5年，并无不妥。关于被上诉人张海军、周立军的答辩意见，因其未提出上诉，所以对其请求本院不予审理。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司秦皇岛市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张新华
审判员 卜庆武
审判员 刘子明
二〇一三年五月二日
书记员 张薇娜