湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）耒刑二初字第229号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人王某华，男，1974年4月11日出生于湖南省耒阳市，汉族，大专文化，耒阳市蔡子池街道办事处七岭村原支书。2000年5月9日，因犯盗窃罪被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑五年。因本案于2014年2月22日被刑事拘留，2014年3月28日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人伍尤会，湖南丹阳律师事务所律师。
被告人陆某，男，1981年12月1日出生于湖南省耒阳市，汉族，大专文化，耒阳市蔡子池街道办事处七岭村委会原会计。因本案于2014年1月20日被刑事拘留，2014年1月23日被监视居住。2014年2月22日耒阳市公安局以被告人陆某涉嫌职务侵占罪对其刑事拘留，2014年4月1日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人刘延泉，湖南教正律师事务所律师。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉（2014）586号起诉书指控被告人王某华犯职务侵占罪、被告人陆某犯信用卡诈骗罪，于2014年11月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月12日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派代理检察员李白莉出庭支持公诉，被告人王某华及其辩护人伍尤会、被告人陆某及其辩护人刘延泉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、职务侵占罪
2011年期间，禄芳集团师大附中项目在耒阳市五里牌街道办事处七岭村征地过程中，先后向七岭村村委会支付了10万元群工经费。七岭村村委会决定，其中6万元用于七岭村村干部发放误工补助，剩余的4万元由被告人王某华与李某生（另案处理）用于群众工作开支。被告人王某华、李某生实际群众工作开支6千元。剩余的3万4千元，被告人王某华与李某生两人私分，二人各自分得1万7千元。
二、信用卡诈骗罪
2014年1月13日，被害人李某成、罗某夫妇在耒阳市邮政银行蔡伦北路储蓄所存取款机上办理存款业务，离开时忘记取走银行卡。几分钟后，被告人陆某来到该存取款一体机上准备办理业务时，发现被害人李某成、罗某的银行卡未从取款机中退出，无需输入密码就可取款。被告人陆某遂从该银行卡上取走现金9千元。
案发后，被告人陆某家属退还了被害人李某成、罗某人民币9千元。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了被告人王某华及同案人李某生、被告人陆某的供述，被害人罗某、李某成的陈述，证人谢某成、谢某、曾某成、李某粗、陈某良、郑某云的证言，银行交易记录，谅解书及收条，七领村收入明细表，抓获经过、到案经过，户籍证明等证据。
公诉机关认为，被告人王某华的行为构成职务侵占罪，建议对被告人王某华在有期徒刑一年以上二年以下有期徒刑量刑处罚；被告人陆某构成信用卡诈骗罪，建议对被告人陆某在有期徒刑一年以下并处罚金量刑处罚，提请本院依法判处。
被告人王某华及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人王某华自愿认罪，请求从轻处罚。辩护人建议对被告人王某华从轻处罚。
被告人陆某及其辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但认为被告人陆某的行为构成盗窃罪，不构成信用卡诈骗罪。被告人陆某自愿认罪，请求从轻处罚。辩护人建议对被告人陆某从轻处罚。
经审理查明：
一、职务侵占罪
2011年期间，禄芳集团师大附中项目在耒阳市五里牌街道办事处七岭村征地过程中，先后向七岭村村委会支付了10万元群工经费。七岭村村委会决定，其中6万元用于七岭村村干部发放误工补助，剩余的4万元由被告人王某华与李某生用于群众工作开支。被告人王某华、李某生实际群众工作开支6千元。剩余的3万4千元，被告人王某华与李某生两人私分，二人各自分得1万7千元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
被告人王某华及同案人李某生、被告人陆某的供述，证实被告人王某华系七领村支书及挪用资金的过程。
七领村收入明细表及证人谢某成、谢某、曾某成、李某粗、陈某良、郑某云的证言，证实禄芳集团交群工经费及经费的使用情况。
到案经过，证实被告人王某华系被传唤到案的。
4、户籍证明，证实被告人王某华的基本情况。
二、信用卡诈骗罪
2014年1月13日，被害人李某成、罗某夫妇在耒阳市邮政银行蔡伦北路储蓄所存取款机上办理存款业务，离开时忘记取走银行卡。几分钟后，被告人陆某来到该存取款一体机上准备办理业务时，发现被害人李某成、罗某的银行卡未从取款机中退出，无需输入密码就可取款。被告人陆某遂从该银行卡上取走现金9千元。
案发后，被告人陆某家属退还了被害人李某成、罗某人民币9千元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
被告人陆某的供述，证实从取款机上取他人存款的事实。
2、被害人罗某、李某成的陈述及银行交易记录，证实存款被取走的事实。
3、谅解书及收条，证实被告人陆某的亲属退还了被害人被取走的存款，取得了被害人的谅解。
4、抓获经过、到案经过，证实被告人陆某是被抓获归案的。
5、户籍证明，证实被告人陆某的基本情况。
本院认为，被告人王某华作为村支书，利用其职务便利将村集体的群工经费与他人共同占为己有，其行为构成职务侵占罪罪。耒阳市人民检察院指控被告人王某华犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人王某华起主要作用，系主犯。被告人王某华到案后，如实交代了全部犯罪事实并自愿认罪，可以从轻处罚。被告人王某华及其辩护人请求从轻处罚的辩解辩护意见，本院予以采纳。
被告人陆某以非法占有为目的，冒用他人信用卡骗取他人财物，数额较大，其行为构成信用卡诈骗罪，耒阳市人民检察院指控被告人陆某犯信用卡诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陆某及其辩护人提出被告人陆某的行为构成盗窃罪，因被告人陆某取得他人财物是通过冒用他人信用卡的手段，因此，符合刑法第一百九十六条第一款第（三）项的规定，构成信用卡诈骗罪；被告人陆某及其辩护人的上述辨解辩护意见，是法律认识错误，本院不予采纳。被告人王某华有前科，酌情从重处罚。被告人王某华、陆某到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚。被告人陆某亲属替其退还了赃款，取得了被害人谅解，对被告人陆某可以酌情从轻处罚。综上对被告人王某华、陆某均予以从轻处罚，被告人王某华及其辩护人和被告人陆某及其辩护人请求对被告人王某华、陆某从轻处罚的辨解辩护意见，本院予以采纳。耒阳市人民检察院对被告人陆某的量刑建议适当，本院予以采纳，对被告人王某华的量刑建议不当，本院不予采纳。据此，对被告人王某华适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款，对被告人陆某适用《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人王某华犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月22日起至2015年1月21日止）。
被告人陆某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元（罚金限在判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月22日起抵减第二次刑事拘留前被羁押的4天至2015年1月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 刘宝钧
人民陪审员 王开生
人民陪审员 资 兰
二〇一五年一月六日
书 记 员 资 欢
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
......
（三）冒用他人信用卡的；
......
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内1次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。