河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀01刑终644号
原公诉机关河北省石家庄市新华区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某1，男，1974年4月3日出生，汉族，案发时系石家庄恒康健医疗器械有限公司总经理，住石家庄市新华区。
上诉人（原审被告人）刘传霄，男，1993年1月5日出生，汉族，小学文化，户籍地河北省邢台市宁晋县，捕前住石家庄市新华区。2016年1月2日因涉嫌犯故意伤害罪被石家庄市公安局新华分局刑事拘留，2016年1月15经石家庄市新华区人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕，现羁押于石家庄市第一看守所。
委托辩护人徐士杰，河北北方国立律师事务所律师。
石家庄市新华区人民法院审理石家庄市新华区人民检察院指控原审被告人刘传宵犯故意伤害罪一案，于2016年7月6日作出（2016）冀0105刑初199号刑事附带民事判决，附带民事诉讼原告人李某1、被告人刘传宵不服，提出上诉，石家庄市中级人民法院于2016年12月28日作出（2016）冀01刑终813号刑事附带民事裁定，发回石家庄市新华区人民法院重新审判。石家庄市新华区人民法院于2017年4月24日作出（2017）冀0105刑初63号刑事附带民事判决，被告人刘传宵不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2015年12月16日19时许，被告人刘传霄与附带民事诉讼原告人李某1在石家庄市新华区世纪康城小区16号楼西侧楼前，因占用公共车位停车发生纠纷，后发生冲突并相互打斗。期间，李某1之子（不满十四周岁）将一根棒球棒拿到案发现场，刘传霄之父刘某1被该棒球棒致左眼睑皮肤裂伤，经鉴定该损伤为轻微伤。刘传霄用砖头以及上述棒球棒击打李某1，致左颞骨骨折、左颞顶硬膜下血肿、左枕顶及右枕硬膜外血肿、左侧第十肋骨骨折、左侧腓骨下段骨折，经鉴定，该损伤属重伤二级。
另查，附带民事诉讼原告人李某1受伤后在石家庄市第二医院住院治疗44天，期间由其妻苏某2护理。案发时，李某1系石家庄恒康健医疗器械有限公司总经理，月平均工资3400元；苏某2是石家庄恒康健医疗器械有限公司业务员，月平均工资3300元。李某1在此次住院期间遭受的直接损失为：医疗费68517.43元、轮椅及拐杖费2400元、住院伙食补助4400元、误工费11786.7元、护理费4840元。李某1提出请求判令刘传霄赔偿交通费4000元、营养费5000元、残疾赔偿金156912元没有证据证实。
李某1因左颞颅骨缺损、食管裂孔疝于2017年3月1日至同年3月16日在河北医科大学第二医院继续治疗15天，期间由其妻苏某2护理，李某1因此遭受的直接损失为：医疗费41917.5元、误工费3400元、护理费1650元、住院伙食补助费1500元。
上述事实，有公诉机关提交的被告人刘传霄供述，被害人李某1陈述，证人高某、苏某1、苏某2、张某、刘某1、魏某、李某2、刘某2、吴某证言，辨认笔录及供辨认使用照片，提取笔录，提取痕迹、物证登记表，现场勘验笔录、现场方位示意图及现场照片，刘传霄自书材料，石家庄市公安局物证鉴定所公冀石鉴伤检字【2015】1926号、【2016】35号法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定图片说明，石家庄市公安局物证鉴定所公冀石物证鉴法物字【2016】68号法庭科学DNA鉴定书，户籍证明以及附带民事诉讼原告人提交的医疗费票据及住院病案，石家庄恒康健医疗器械有限公司营业执照，石家庄恒康健医疗器械有限公司出具的李某1、苏某2的月平均工资及误工证明、工资表证实。以上证据，来源合法，内容客观，且均经当庭质证，本院予以确认。
原审法院认为，被告人刘传霄故意伤害他人身体，致被害人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名依法成立。证据证实，刘传霄经公安机关依法传讯归案，之后，未如实供述所犯罪行，依法该不构成自首，辩护人提出刘传霄具有自首情节的辩护观点不成立。辩护人提出被害人有严重过错的辩护观点，经查，双方发生冲突后，致人伤害后果的棒球棒系由被害人亲属提供，且被告人之父刘某1亦受轻微伤，被害人李某1具有一般过错，酌情对被告人刘传霄从轻处罚，故辩护人提出李某1对犯罪发生有严重过错，对矛盾的激化负有直接责任的辩护观点与事实不符，本院不予采纳。辩护人提出刘传霄当庭认罪态度较好，本案系邻里纠纷的辩护观点与事实相符，本院予以采纳，酌情对刘传霄从轻处罚。辩护人提出刘传霄的前科是在未满18周岁时所犯的辩护观点与事实相符，本院予以采纳。综合考虑本案的犯罪情节、犯罪后果、李某1的损失没有得到赔偿等量刑情节，公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳，李某1提出的量刑建议畸重，本院不予采纳，辩护人提出对刘传霄适用缓刑的辩护观点本院不予采纳。
被告人刘传霄的犯罪行为给被害人李某1造成的直接物质损失依法应当由刘传霄赔偿。其中：
一、李某1第一次住院治疗期间的损失为：1、医疗费按照票据票面额计算为68517.43元。2、住院伙食补助费以100元/每天为标准，按照住院天数计算为100元/每天×44天＝4400元。3、购买轮椅及拐杖的费用按照票据票面额计算为2400元。4、误工费根据误工时间和收入状况确定，鉴于医疗机构未提出李某1需要误工多长时间的建议，本院综合考虑李某1的伤情为重伤以及李某1第一次住院治疗出院时的健康状况等因素，确认李某1的误工时间为住院治疗44天以及出院之后康复60天共104天，以3400元/每月为标准计算为3400元/每月÷30天/每月×104天＝11786.7元。5、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数及期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。李某1提交了两名护理人员的误工证明，其住院记录未载明需专人护理，结合其伤情，确需护理，护理人员按一人护理44天计算，以3300元/每月为标准计算为3300元/每月÷30天/每月×44天＝4840元。6、交通费、营养费，李某1虽未提供相应证据，但根据其伤情及治疗情况，上述损失必然实际发生，应予酌情赔偿。其中，交通费赔偿2000元，营养费赔偿4000元为宜。以上合计97944.13元，依法应当由刘传霄赔偿。对诉讼请求中超出该赔偿数额的部分，依法不予支持。李某1提出赔偿残疾赔偿金的诉讼请求，因无证据证实，本院不予支持。精神抚慰金因不属于刑事附带民事诉讼受理范围，依法不予支持。
二、李某1第二次住院治疗期间的损失为：1、医疗费按照票据票面额计算为41917.5元。2、住院伙食补助费以100元/每天为标准，按照住院天数计算为100元/每天×15天＝1500元。3、误工费根据误工时间和收入状况确定，鉴于医疗机构未提出李某1需要误工多长时间的建议，本院综合考虑李某1的伤情及治疗情况，确认误工时间为住院治疗15天以及出院之后休息15天共30天，以3400元/每月为标准计算为3400元/每月÷30天/每月×30天＝3400元。4、护理费以护理人员苏某2的收入状况3300元/每月、护理期限15天为标准计算为3300元/每月÷30天/每月×15天＝1650元，以上合计48467.5元。
综合以上一、二，李某1的直接损失为：医疗费110434.93元、住院伙食补助费5900元、购买轮椅及拐杖费用2400元、误工费15186.7元、护理费6490元、交通费2000元、营养费4000元，合计146411.63元。
为了打击犯罪，保护公民人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《侵权责任法》第十六条、《民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告人刘传霄犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人刘传霄自本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失人民币146411.63元（其中，医疗费110434.93元、住院伙食补助费5900元、购买轮椅及拐杖费用2400元、误工费15186.7元、护理费6490元、交通费2000元、营养费4000元）；驳回附带民事诉讼原告人李某1的其他诉讼请求。
上诉人刘传宵上诉称一审量刑偏重。
经审理查明：原判认定上诉人刘传宵犯罪事实及证据与本
院查明的相一致。相关证据已经原判庭审质证，本院予以确认。
本院认为：上诉人刘传霄故意伤害他人身体，致被害人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人刘传宵上诉称一审量刑偏重的观点，经查，一审判决已就其量刑事实进行了详细阐述，论理正确，故不予采纳。基上，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 宁
审判员 戚风祥
审判员 邵彩然
二〇一七年六月二十九日
书记员 李胜博