吉林省四平市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉03民终871号上诉人（原审被告）：杨德武，男，汉族，1972年12月31日生，住吉林省四平市。委托诉讼代理人：丁大伟，四平正信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：阳光财产保险股份有限公司北京分公司。住所：北京市通州区永顺镇商通大道*号院*号楼*层401、402。负责人：李欣，总经理。委托诉讼代理人：于林，吉林吉鼎律师事务所律师。上诉人杨德武因与被上诉人阳光财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称阳光保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省四平市铁东区人民法院（2018）吉0303民初477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨德武上诉请求：撤销原审判决，依法改判上诉人1、误工费为：37034.48元；2、护理费为22493.14元；3、伙食补助费：17900元或发回重审。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决事实不清、适用法律错误。1、关于误工费：《吉林省高级人民法院关于二〇一七年度人身损害赔偿执行标准的通知》（吉高法[2017]84号）第二条第三款明确规定误工费计算公式为：误工天数×日误工费，因此原审判决按月计算误工费用没有法律依据。2、原审法院以“鉴定结论明显依据不足”的鉴定意见书作为定案依据，属采信证据错误。该意见书写明是“根据GA/T1193-2014号文件中附录A中A.4条及第10.2.13条b款之规定其住院时间予以保护为90日。”附录A中A.4条款写明“多处损伤，不能讲多处损伤的‘误工期、护理期、营养期’进行简单累加；一般以‘误工期、护理期、营养期’较长的损伤为主，并结合其他损伤的期限综合考虑，必要时酌情延长。”本案中，上诉人正是构成“左胫骨平台骨折、左第8、9肋骨骨折、双下肺肺挫伤、面部、左肘部、左膝部软组织挫伤等多处损伤，”且实际住院天数为179天，出院诊断医嘱也标明出院后需继续卧床休息。因此，按照附录A中A.4条款规定，按较长的损伤为主，其误工期限至少也应该为179天，甚至可以酌情延长。第10.2.13条b款之规定“手术治疗：误工120-180日”。上诉人杨德武争端胫骨平台骨折，并于2017年6月5日上午实施了手术，其误工天数依此规定也应该为120-180天之间。因此，该意见书依据以上规定，绝不能得出住院时间为90天的鉴定结论。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27条第三、四款“鉴定结论明显依据不足，经过质证认定不能作为证据使用”的规定，该司法鉴定意见书为无效证据，不具有证明力，不能作为定案依据，应正确采信原始病历记载的179天的住院天数。上诉人因此在原审时对该鉴定意见书作了质证反驳，但原审判决中对此没有作出合理的解释和评判，属采信证据错误和判决形式瑕疵。阳光保险辩称，一、关于鉴定问题，本案鉴定结论经过法院组织抽签，上诉人与被上诉人均参与了鉴定，鉴定结论具备中立性、合理性、科学性的要求，一审采信该结论符合法律规定。上诉人对鉴定结论有异议，没有提出足够的证据，如不采信该鉴定结论，应当以新的鉴定结论作为依据，若无新的鉴定就应该采信该鉴定；二、关于误工费按月计算问题是四平地区现行普遍做法；三、关于病历的住院时间问题，住院时间不等于伤残治疗所需的必要时间，被上诉人正是对住院时间有异议才提出鉴定，应以鉴定后的结论为准。请驳回上诉，维持原判。杨德武向一审法院起诉请求：被告保险公司在保险范围内承担原告各项损失138351.99元。一审法院认定事实：2017年6月2日16时许，被告李秉轩驾驶×××号小型越野客车沿四平市铁东区北一经街自南向北行驶，当行至北一经街与联合化交汇处左转弯过程中，与沿道路自北向南行驶由原告杨德武驾驶的×××号二轮摩托车相撞，发生交通事故，造成两车损坏，原告杨德武受伤。该事故经四平市公安局交警支队事故处理大队四公交认字（2017）第0280号道路交通事故认定书，认定：李秉轩负事故全部责任，杨德武无责任。李秉轩驾驶的×××号小型越野客车实际所有人为张丽君，该车在被告阳光保险投保了交强险及第三者商业险。原告受伤后，在四平市神农医院住院179天，诊断为：左胫骨平台骨折、左侧第8、9肋骨骨折、双下肺挫伤、面部、左肘部、左膝部软组织挫伤。原告的伤情，经吉林衡德司法鉴定所鉴定：被鉴定人杨德武因外伤致左侧肋骨骨折，左侧胫骨平台骨折内固定术后等，评定其营养期为自外伤之日起60日；待骨折愈合需要将其内固定物予以取出的治疗费用约为壹万叁仟元。庭审中被告阳光保险对原告杨德武住院天数的合理性提出鉴定。本院依据被告阳光保险的申请，在四平市中级人民法院司法辅助办公室主持下进行机构抽签选择鉴定机构，由吉林公正司法鉴定所对原告杨德武的住院合理天数进行了鉴定：被鉴定人杨德武此次外伤后的住院天数予以保护为90日。一审法院认为，公民的人身权益受法律保护。本案因交通事故产生赔偿责任，已由交警部门进行了责任划分，即李秉轩负事故全部责任，杨德武无责任。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故，造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由机动车一方按其责任大小予以赔偿。李秉轩驾驶的×××号小型越野客车实际所有人为张丽君，该车在被告阳光保险投保了交强险及第三者商业险。故被告阳光财产保险股份有限公司北京分公司应在交强险、第三者商业险限额内对原告杨德武合理损失予以赔偿。对于原告杨德武合理的赔偿请求，依法予以保护.1、医疗费：33530.37元（凭票据确认）;2、误工费：13500元（原告诉讼要求误工费为：37034.48元，4500元/月÷21.5天×179天＝37034.48元。按吉林公正司法鉴定所的鉴定结果90日即3个月保护其误工费，4500元/月×3个月）；3、护理费：11309.4元(原告诉讼要求护理费为：22493.14元，125.66元/天×179天＝22493.14元。按吉林公正司法鉴定所的鉴定结果90日保护其护理费125.66元/天×90天×1人)；4、住院期间生活补助费：9000元（100元/天×90天）;5、后续治疗费13000元（原告的伤情，经吉林衡德司法鉴定所鉴定，后续治疗费为13000元）；6、拖车费：200元；7、营养费：1800元(原告诉讼要求营养费为6000元，经鉴定，原告的营养期限为60日，按30元/天×60天保护)；8、交通费：200元；9、摩托车修理费500元（酌情保护500元）；10、复印病历费：60元；11、超期停车费10元；以上费用总额为：83109.77元。应由阳光保险在交强险限额内承担第1项中的1万元和第2、3、8、9项合计应为：35509.4元。余下部分第1项23530.37元、4、5、6、7、11、12项合计47600.37元，由被告阳光保险承担。关于代理费、鉴定费不在保险公司承担范围内，不予保护。判决：被告阳光财产保险股份有限公司北京分公司于本判决生效后五日内在交强险、第三者商业险限额内赔偿原告杨德武各种损失83109.77元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人上诉称吉公正司鉴中心[2018]临鉴字第399号法医临床鉴定司法鉴定意见书不能作为定案依据，但在一审时未提出重新鉴定或提供反驳证据。四平神农医院《出院诊断书》中写明继续卧床休息，避免左侧下肢负重过大，但未写明继续卧床休息的时间。《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中A.3条款写明：“人身损害后的临床‘误工期、护理期、营养期’低于本标准期限的，按临床实际发生的期限计算。”吉公正司鉴中心[2018]临鉴字第399号法医临床鉴定司法鉴定意见书鉴定意见为：“被鉴定人杨德武此次外伤后的住院天数予以保护为90日。”故应按照此天数计算相关费用。一审卷宗中工资证明写明杨德武月工资4500元，上诉人主张以月工资除以21.75天乘以误工天数，但月工资本身已包括休息日和节假日。原审按月工资计算误工费并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3068元，由上诉人杨德武负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 赵文涛审判员 崔巍巍二〇一八年八月九日书记员 李 明