江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0621民初2915号
原告龚林旭。
委托代理人冒爱红，江苏震阳律师事务所律师。
被告南通南建工程建设有限公司，住所地海安县海安镇黄海中路165号。
法定代表人ＸＸ，南通南建工程建设有限公司总经理。
委托代理人卢勇，江苏钻石律师事务所律师。
委托代理人包添成。
第三人倪海军。
原告龚林旭与被告南通南建工程建设有限公司（以下简称南建公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员潘秀宗独任审判，并公开开庭进行了审理。原告龚林旭的委托代理人冒爱红，被告南建公司的委托代理人卢勇、包添成，第三人倪海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告龚林旭诉称：原告于2014年3月到被告处工作，被告仅为原告缴纳了工伤保险。2014年10月14日，原告工作时受伤，经工伤认定为伤残9级。2015年5月25日，原告以被告未足额发放工资及缴纳社会保险为由解除劳动关系，海安县劳动人事争议仲裁委员会未支持原告经济补偿金等诉求。请求法院判决，1.确认双方劳动关系于2015年5月25日解除；2.被告给付原告一次性伤残补助金25902元、停工留薪期间待遇损失42000元、一次性伤残就业补助金9591元。
被告南建公司辩称：原告受雇于第三人，并非原告公司职工，与被告公司之间不存在劳动关系。被告已依法为原告缴纳工伤保险，被告同意依法支付工伤保险赔偿。一次性伤残补助金25902元，被告已代为领取，同意支付给原告。原告提出的停工留薪期工资、经济补偿金不应由被告公司负担。
第三人倪海军称：原告龚林旭以前与第三人一起干活。因金水湾工地施工需要，第三人倪海军召集原告等人从事钢筋绑扎工作，日工资200元/天，工资待遇由第三人发放。原告在工地上工作十几天就受了伤。
经审理查明：金水湾工程由江苏中杰置业集团有限公司开发。南通天泰建设工程有限公司（以下简称天泰公司）为该工程的施工方。2014年12月12日，天泰公司变更为南建公司。被告南建公司承接案涉工程后，经过层层分包，最终由袁辉将部分工程分包给倪海军施工。原告龚林旭为跟随倪海军的工人，因金水湾工地施工需要，倪海军召集龚林旭等人从事钢筋绑扎工作。龚林旭工作过程中由倪海军管理，并由倪海军按200元/天支付报酬。
2014年10月14日，原告龚林旭在工作中受伤，被送往海安县中医院（以下简称中医院）住院治疗12天。中医院诊断原告骨折，多发性软组织受伤，并建议卧床休息1个月。2014年11月11日，经被告申请，南通市人力资源和社会保障局认定原告龚林旭构成工伤。2015年2月17日，南通市劳动能力鉴定委员会认定原告构成9级伤残。2015年5月25日，原告龚林旭以被告南建公司未及时足额发放劳动报酬且未缴纳养老保险、医疗保险为由，发函要求自2015年5月25日解除劳动关系。2015年5月27日，南建公司拒收原告解除劳动合同的函件。
庭审中，原告提交了中医院病情证明4份，用以证明中医院建议原告休息至2015年12月25日。经本院问询，原告认可上述病情证明书为原告事后从中医院补开得来。
2016年3月21日，龚林旭向海安县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求仲裁委裁决，1.确认双方劳动关系于2015年5月25日解除；2.南建公司支付其一次性伤残补助金25902元、停工留薪期工资42000元、护理费1918.2元、一次性伤残就业补助金9591元，鉴定费400元，经济补偿金6000元。仲裁委裁决双方劳动关系于2015年6月10日终止，南建公司返还龚林旭一次性伤残补助金25902元，支付停工留薪期工资19435.5元、一次性伤残就业补助金4000元。龚林旭不服向本院提起诉讼，本院依法受理。
上述事实有当事人陈述，工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知书，中医院门诊病历、病情证明书、袁辉与倪海军施工协议、仲裁委卷宗材料等证据在案佐证。
本院认为：被告南建公司违反国家法律规定将案涉工程层层分包给不具有施工资质的第三人倪海军施工，依据我国法律规定，南建公司对于倪海军招用的工人发生的工伤承担工伤主体责任。原告龚林旭并非被告南建公司职工，其到案涉工地是由第三人倪海军召集，并由倪海军管理、考勤及发放工资，原告与南建公司之间并不存在隶属关系，双方之间并非劳动关系。被告南建公司对原告承担工伤主体责任，并不能反向推论双方存在劳动关系的结论。鉴于双方之间并非劳动关系，对于基于劳动关系而产生的解除劳动合同以及支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。
被告南建公司作为工伤责任的主体，无正当理由，拒收原告的函件，视为已接收原告函件。本院认定原告通知解除劳动合同不产生法律效力，但可以以函件中载明的时间即2015年5月25日作为计算原告工伤主体责任的时间节点。依据我国法律规定，原告因工受伤期间，被告南建公司应当支付原告停工留薪期工资。关于停工留薪期，原告以中医院出具的病情证明书主张7个月。本院认为，××人的实际情况来考虑是否需要休息，本案中，原告的病情证明书为事后补开，并不能证明原告的休息时间。故对于原告提交的病情证明书本院不予认定。考虑到工伤后，伤情恢复才可以进行劳动能力鉴定，且劳动能力确定后，工伤职工可以享受工伤保险待遇，故本院参照原告劳动能力鉴定的确认日期，认定原告的停工留薪期为4个月。同时，考虑到原告的工资为200元/天，本院认定原告的停工留薪期待遇为17400元（4个月×200元/天×21.75天/月）。关于一次性伤残就业补助金，本院依据原告受伤时的年龄及伤残等级情况，结合当地的平均工资，认定为9591元（4795.5元/月×2月）。关于一次性伤残补助金25902元，被告南建公司同意支付给原告，本院照准。综上，依据《国务院工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告南通南建工程建设有限公司于本判决生效之日起10日内一次性给付原告龚林旭一次性伤残补助金25902元，停工留薪期工资17400元，一次性伤残就业补助金9591元。
二、驳回原告龚林旭的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》（2012修正）第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状及按对方当事人提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。
审判员 潘秀宗
二〇一六年七月十一日
书记员 丁 吉
附：《国务院工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》
第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。