包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内02民终483号
上诉人（一审原告）田小伟，住包头市。
委托代理人王旭华，内蒙古东方玉德律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院，住所地包头市昆都仑区。
法定代表人霍建新，院长。
委托代理人陈峰，内蒙古北琛律师事务所律师。
上诉人田小伟因医疗损害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2015）昆民初字第2555号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人田小伟及其委托代理人王旭华、被上诉人内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院（以下简称包头医学院一附院）的委托代理人陈峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2013年9月24日原告因身体不适到被告包头医学院一附院检查并住院治疗。原告的病情，经医生诊断为腰椎管狭窄症：腰椎盘突出症（L5S1）、腰椎不稳定、腰椎滑脱症。原告于当天在被告处住院，并于2013年9月28日对原告实施了腰椎后路（L5-S1全椎板减压，髓核切除术，椎弓内固定术，L5-S1椎间cage植入融合术）。术后恢复良好。原告于2013年10月18日出院。原告出院后，按照医嘱定期进行了复查，未发现异常。2014年2月24日检查未发现异常后，原告未再进行复查。2015年初原告感到不适，腰椎发困，右腿麻木。2015年5月12日再次到被告处进行复查，发现植入腰部的四根钛合金钢钉中的一根折断。原告到北京中国人民武装警察部队北京市总队第二医院进行复查，花费546.13元。2015年6月1日出具诊断证明书，诊断原告：“L5/S1内固定融合术，内固定物折断，建议尽快治疗”。2015年8月17日原告在包头医学院第一附属医院花费医疗费408元。另查明，原告田小伟2013年进行手术前系包头市天岳混凝土有限公司雇佣的泵车司机，平均每月工资6500元；原告的陪护人员田宇，就职于包头市翔源节能材料有限责任公司，在原告2013年手术前三个月平均工资为6060元。本案审理期间，原告提出申请，要求对被告为原告治疗过程中的医疗过错责任及原告的伤残等级进行鉴定。法院依法委托天津市津实司法鉴定中心进行鉴定，天津市津实司法鉴定所津实（2015）法临鉴字第271号司法鉴定意见书对医疗过错的鉴定认为：（一）经阅示提供的病历资料及影像学资料，认为：包头医学院第一附属医院依据患者田小伟的病史、临床症状及体征，结合影像学检查情况，诊断为：腰椎管狭窄；腰椎间盘突出症（L5S1）；腰椎不稳定；腰椎滑脱症是正确的；（二）包头医学院第一附属医院依据对患者田小伟的临床诊断，实施的腰椎后路减压植骨融入术，具有手术适应症，无手术禁忌。其术式选择正确。（三）患者田小伟术后一年余出现腰部疼痛、伴有右腿麻木，影像学检查证实骶1一侧椎弓根钉断裂。经阅示提供的影像学资料，并结合手术记录，认为：造成骶1一侧椎弓根钉断裂的主要原因是手术所采用的的椎弓根螺钉太细，强度不够。在此情况下，极易造成椎弓根钉断裂。（四）综上所述，参照《医疗事故技术鉴定暂行办法》第六章第三十六条，以及司法鉴定行业通用的医疗过失参与度的有关等级划分依据，建议：包头医学院第一附属医院应对患者田小伟诊疗行为中存在的椎弓断裂承担主要责任，E级。对伤残等级鉴定认为：（一）田小伟手术后遗留腰部疼痛，活动受限，腰部活动度丧失达10%以上，为X（十）级伤残；（二）田小伟目前存在右胫骨前肌成神经源性病变，遗留右腿麻木，为X（十）级伤残。原告鉴定费用为9500元。
一审法院认为，原告田小伟因病到被告处治疗，被告处医生对原告的病情确诊后，提出了手术治疗方案。原告同意后，被告处医生为原告实施了手术治疗，术后植入一个腰部的四根钛合金钢钉中的一根折断。鉴定部门认为，包头医学院第一附属医院应对原告田小伟诊疗行为中存在的椎弓断裂承担主要责任，E级，故被告包头医学院一附院应按照责任比例对原告的损失进行赔偿。关于原告田小伟要求赔偿医疗费的请求，按照原告提供的票据予以支持。原告在被告处住院的费用，原告未提供出院结算票据，故不予支持；关于原告田小伟要求赔偿住院伙食补助费的请求，按照原告住院时间及相关标准予以支持；关于原告田小伟要求赔偿误工费的请求，被告处医生对原告临床诊断，实施的腰椎后路减压植骨融入术，具有手术适应症，无手术禁忌。其术式选择正确，在此过程中并无过错。原告田小伟自述，出院后，按照医嘱定期进行了复查，未发现异常。2015年初原告因感到不适，故被告对原告的赔偿应当自原告知道之日起，按照原告受伤前工作单位出具的工资证明，赔偿至确定伤残等级的前一天；关于原告田小伟要求赔偿护理费的请求，原告提供了陪护人员田宇的误工证明，故此项赔偿参照原告提供的证据，结合原告住院时间予以支持。原告要求赔偿二个人的护理费，但其没有提供需要二人护理的依据，按照相关规定考虑一个陪护人员的误工损失；关于原告田小伟要求赔偿残疾赔偿金的请求，按照相关标准结合原告的伤残等级予以支持；关于原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，按照原告的伤残等级及相关规定予以支持；关于原告田小伟要求赔偿交通费、加油费的请求，按照原告就诊地点、次数、时间及伤情酌情予以支持；关于原告田小伟要求被告赔偿餐饮费的请求，参照国家职工工作人员出差伙食补助费及原告到外地看病的合理时间予以支持。关于原告要求赔偿鉴定费的请求，按照原告提供的票据予以支持；关于原告田小伟要求被告承担更换体内断钉，进行二次手术费的请求，此费用并未实际产生，应待产生后另案解决；关于原告田小伟要求被告赔偿营养费的请求，原告虽已经构成伤残等级，但没有要求加强营养的医嘱，故不予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第五十四条之规定，判决：一、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟医疗费715.6元；二、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟住院伙食补助费1800元；三、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟误工费46475元；四、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟护理费3636元；五、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟残疾赔偿金42525元；六、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟精神损害抚慰金2250元；七、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟交通费2145.25元；八、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟住宿费593.25元；九、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟餐饮费1575元；十、由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟鉴定费7125元；以上款项共计108840.1元，于判决生效后30日内给付。十一、驳回原告田小伟其他诉讼请求。案件受理费2900元（原告已预交），由原告负担1661元，被告负担1239元。
宣判后，一审原告田小伟不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决第一、三、四、五项，依法改判或发回，支持营养费1800元。理由：一审判决医疗费错误，上诉人提供了医院的明细，因到新农合办理报销无法提供医院收据，一审法院判决应当支持上诉人实际住院医疗费；误工费没有对住院期间与出院休养的时间计算；关于护理费，手术部位在于腰部，手术后根本不能移动，应由两人陪护，一审只支持一人护理错误；残疾赔偿金计算错误，上诉人两处伤残，应按照多等级综合计算，一审按十级计算错误；上诉人认为应当支持营养费1800元。综上，请求二审法院依法改判，维护上诉人合法权益。
被上诉人内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院在二审庭审中答辩称同意一审判决。
二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。
另查明，在二审庭审中上诉人田小伟提供了盖有乌拉特前旗新型农村牧区合作医疗管理委员会办公室业务专用章的新型农村牧区合作医疗出院结算凭证、包头市医学院第一附属医院住院收费收据复印件两份，证明上诉人实际医疗费50253.66元，报销完自费部分29104.99元，按照75%计算为21828.74元应当由被上诉人承担。被上诉人内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院质证，真实性认可，证明目的不认可。
本院认为，2013年9月24日上诉人田小伟因身体不适到被上诉人包头医学院一附院住院治疗，实施了腰椎后路减压植骨融合术，术后恢复良好；2015年5月12日到被上诉人处进行复查，发现植入腰部的四根钛合金钢钉中的一根折断。经天津市津实司法鉴定中心进行鉴定，出具津实（2015）法临鉴字第271号司法鉴定意见书对医疗过错的鉴定认为包头医学院第一附属医院应对患者田小伟诊疗行为中存在的椎弓断裂承担主要责任，E级。对伤残等级鉴定认为：（一）田小伟手术后遗留腰部疼痛，活动受限，腰部活动度丧失达10%以上，为X（十）级伤残；（二）田小伟目前存在右胫骨前肌成神经源性病变，遗留右腿麻木，为X（十）级伤残。上诉人要求被上诉人承担医疗损害赔偿责任符合法律规定。上诉人提出一审判决医疗费错误应当支持上诉人实际住院医疗费，二审庭审中提供了新型农村牧区合作医疗出院结算凭证、包头市医学院第一附属医院住院收费收据，证明上诉人实际医疗费50253.66元，报销完自费部分29104.99元，按照75%计算为21828.74元，本院结合其病历及诊断证明予以采信，撤销一审医疗费判决，支持上诉人医疗费21828.74元；上诉人提出误工费时间计算错误，一审判决误工费时间计算适当，该上诉理由不能成立；上诉人认为应由两人护理，但未提供证据佐证，一审判决符合法律规定，其上诉理由亦不能成立；上诉人提出上诉人鉴定出两处伤残，残疾赔偿金应按照多等级综合计算，一审判决残疾赔偿金按照十级计算并不违反法律规定，故其上诉请求本院不予支持；关于营养费，一审判决没有医嘱不予支持符合法律规定，上诉人要求营养费1800元的上诉请求本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2015）昆民初字第2555号民事判决第二、三、四、五、六、七、八、九、十项；即由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟住院伙食补助费1800元；由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟误工费46475元；由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟护理费3636元；由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟残疾赔偿金42525元；由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟精神损害抚慰金2250元；由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟交通费2145.25元；由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟住宿费593.25元；由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟餐饮费1575元；由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟鉴定费7125元。
二、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2015）昆民初字第2555号民事判决第一、十一项；即由被告内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿原告田小伟医疗费715.6元；驳回原告田小伟其他诉讼请求。
三、由被上诉人内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院赔偿上诉人田小伟医疗费21828.74元。
四、驳回上诉人田小伟的其他诉讼请求。
以上款项共计129953.24元，于判决生效后30日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计8700元，由上诉人田小伟承担3915元、由被上诉人内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院承担4785元。
本判决为终审判决。
审判长 付 光
审判员 刘程燕
审判员 胡建军
二〇一六年五月二十三日
书记员 卜凡琦
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。