湖南省安化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0923刑初244号
公诉机关安化县人民检察院。
被告人韩玲，女，1972年8月12日出生于湖南省安化县，汉族，高中文化，居民，住安化县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月17日被安化县公安局刑事拘留并上网追逃，2018年2月6日主动向安化县公安局投案并被执行刑事拘留，同年2月8日被安化县公安局取保侯审。安化县人民检察院于2018年5月4日决定继续对其取保侯审。本院于2018年6月28日决定对其取保侯审，现在居住地侯审。
被告人文艳，女，1973年12月14日出生于湖南省安化县，汉族，中专文化，居民，住安化县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月17日被安化县公安局刑事拘留并上网追逃，2018年2月6日主动向安化县公安局投案并被执行刑事拘留，同年2月8日被安化县公安局取保侯审。安化县人民检察院于2018年5月4日决定继续对其取保侯审。本院于2018年6月28日决定对其取保侯审，现在居住地侯审。
被告人谌志聪，男，1981年3月18日出生于湖南省安化县，汉族，高中文化，农民，住安化县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月17日被安化县公安局刑事拘留并上网追逃，2018年3月12日主动向安化县公安局投案并被执行刑事拘留，同年3月16日被安化县公安局取保侯审。安化县人民检察院于2018年5月4日决定继续对其取保侯审。本院于2018年6月28日决定对其取保侯审，现在居住地侯审。
被告人刘立勇，男，1985年1月7日出生于湖南省安化县，汉族，大专文化，安化县交通运输局职工，中共党员，住安化县东坪镇沿河街103号。因涉嫌开设赌场罪，2018年2月23日被安化县公安局刑事拘留，经安化县人民检察院批准，于2018年3月28日被安化县公安局执行逮捕。2018年5月28日安化县人民检察院于决定对其取保侯审。本院于2018年6月28日决定对其取保侯审，现在居住地侯审。
辩护人罗斌，湖南资声律师事务所律师。
辩护人陈德意，湖南义剑（安化）律师事务所律师。
安化县人民检察院以安检刑诉[2018]255号起诉书，指控被告人韩玲、文艳、谌志聪、刘立勇犯开设赌场罪，于2018年6月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安化县人民检察院指派检察员王文圣、周智星出庭支持公诉，四被告人及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年9月20日至2017年5月9日，被告人韩玲、文艳、谌志聪、刘立勇、邓某（已判决）在本县东坪镇金融商业广场13楼1301室开设麻将馆组织赌博。赌场靠抽头渔利，共抽头渔利779300元。除去开支，被告人韩玲、文艳、谌志聪、刘立勇分别非法获利人民币48687元。
被告人韩玲、文艳、谌志聪主动投案，四被告人均如实供述了其犯罪事实。2018年3月13日安化县公安局分别追缴被告人韩玲、文艳、谌志聪违法所得人民币30000元。公诉机关认为，四被告人以营利为目的，伙同他人开设赌场，应当以开设赌场罪追究四被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，四被告人在犯罪中均起主要作用，均系主犯。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。建议对四被告人均在一年以下有期徒刑范围内量刑。
四被告人对指控的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人刘立勇的辩护人罗斌辩称，被告人刘立勇在接到公安机关的传唤后主动到公安机关，并如实供述了犯罪事实，成立自首；被告人刘立勇没有参与麻将馆的经营与管理，不应认定为主犯，应认定为从犯。
被告人刘立勇的辩护人陈德意辩称，公诉机关指控的被告人刘立勇犯开设赌场罪的证据严重不足，指控的罪名不能成立；被告人刘立勇不应被认定为本案的主犯，刘立勇非犯意提起人，也未参与过赌博场所的经营与管理；刘立勇成立自首。
经审理查明：2016年9月20日至2017年5月9日，被告人韩玲、文艳、谌志聪、刘立勇、邓某（已判决）在本县东坪镇金融商业广场13楼1301室开设麻将馆组织赌博。每人以1.5万元入股，被告人刘立勇这一股实际只给了7500元现金作为股金投入。赌场由被告人韩玲、文艳、谌志聪、邓某经营管理，被告人刘立勇没有参与经营与管理。赌场靠抽头渔利，共抽头渔利779300元。除去开支，被告人韩玲、文艳、谌志聪、刘立勇分别非法获利人民币48687元。
被告人韩玲、文艳、谌志聪主动投案，四被告人均如实供述了其犯罪事实。2018年3月13日安化县公安局分别追缴被告人韩玲、文艳、谌志聪违法所得人民币30000元。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、户籍证明、安化县人民法院刑事判决书、到案经过、帐本等书证；证人谌某某、李某、张某等人的证言；辨认笔录、现场勘验笔录；四被告人的供述与辩解及同步录音录像等证据证实，足以认定。
对于被告人刘立勇的两位辩护人提出的刘立勇不应认定为主犯，应认定为从犯的辩解意见，经查，被告人刘立勇非犯意提起者，非邀集者，未参与赌博场所的经营与管理，在共同犯罪中起的作用较小，可以认定为从犯，对其两位辩护人关于应认定为从犯的辩解意见予以采纳。
对于被告人刘立勇的两位辩护人提出的刘立勇成立自首的辩解意见，经查，被告人刘立勇确受公安机关的传唤主动到公安机关，但自动投案时并未交代自己的主要犯罪事实，在公安机关的第四次讯问中才如实供述了其犯罪事实，公安机关立案、确定犯罪嫌疑人、掌握犯罪事实均在被告人刘立勇如实供述之前，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，不宜认定为自首，对被告人刘立勇两辩护人关于刘立勇成立自首的辩解意见，本院不予采纳。
对于被告人刘立勇的辩护人陈德意提出的公诉机关指控的被告人刘立勇犯开设赌场罪的证据严重不足，指控的罪名不能成立的辩解意见，经查与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人韩玲、文艳、谌志聪、刘立勇以营利为目的，伙同他人开设赌场，妨碍社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪，安化县人民检察院指控的罪名成立，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人韩玲、文艳、谌志聪在犯罪中起主要作用，系主犯，按其参与的全部犯罪处罚，被告人刘立勇在共同犯罪中起的作用较小，认定为从犯，依法从轻处罚。被告人韩玲、文艳、谌志聪主动投案并如实供述其犯罪事实，成立自首，依法从轻处理。被告人刘立勇到案后如实供述了其犯罪事实，依法从轻处罚。被告人韩玲、文艳、谌志聪均主动向公安机关缴纳了其违法所得30000元、被告人刘立勇主动向本院缴纳了违法所得20000元，酌情从轻处罚。根据四被告人的犯罪情节和悔罪表现，并经社区矫正机构调查评估，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条、第五十二条、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人韩玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳），上缴国库。
二、被告人文艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳），上缴国库。
三、被告人谌志聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳），上缴国库。
四、被告人刘立勇犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳），上缴国库。
五、公安机关对被告人韩玲、文艳、谌志聪的违法所得追缴款均上缴国库。
六、追缴被告人刘立勇违法所得人民币20000元（已缴纳），上缴国库。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。四被告人必须在本判决书生效后10日内到居住地的司法所报到，接受社区矫正，在矫正期间应当遵守法律、法规及社区矫正管理有关规定。严格服从管理，接受教育，参加学习，完成公益劳动任务，做一名有益社会的公民。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张惠群
人民陪审员 彭卫红
人民陪审员 颜艳云
二〇一八年七月三十日
书 记 员 邓小龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。