湖南省隆回县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0524刑初373号
公诉机关湖南省隆回县人民检察院。
被告人肖德贤，男，1965年11月12日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，务农，住隆回县。因涉嫌犯赌博罪，2017年5月11日被隆回县公安局取保候审。2017年8月17日，本院决定对其继续取保候审。现在家。
被告人罗爱斌，男，1977年7月27日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，无职业，住隆回县。因犯故意伤害罪，于2016年8月22日被隆回县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因涉嫌犯赌博罪，于2017年5月11日被隆回县公安局取保侯审，2017年8月22日经本院决定由隆回县公安局执行逮捕。现羁押在隆回县看守所。
被告人肖友，男，1974年5月17日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，经商，住隆回县。因涉嫌犯赌博罪，于2017年5月11日被隆回县公安局取保候审。2017年8月22日，本院决定对其继续取保候审。现在家。
湖南省隆回县人民检察院以隆检刑诉〔2017〕363号起诉书指控被告人肖德贤、肖友、罗爱斌犯赌博罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。本院立案后，于2017年9月27日由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。隆回县人民检察院检察员黄君、被告人肖德贤、肖友、罗爱斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年5月以来，被告人肖德贤、肖友、罗爱斌为其上线刘某2(另案处理)接单销售“地下六合彩”，从中获利。具体情况如下：
1.2015年5月份，肖德贤开始接收“地下六合彩”码单，至本案案发，肖德贤共接收刘某1、肖某1、阳某等人的“地下六合彩”码单5万余元。
2.2016年12月份，肖友和罗爱斌开始合伙接收“地下六合彩”码单，至本案案发，肖友和罗爱斌共接收罗某1、朱某1、朱某2等人的“地下六合彩”码单5万余元。
上述事实，被告人肖德贤、肖友、罗爱斌在开庭审理过程中亦无异议，并有受理案件登记表、银行交易清单、卖码记录、微信转账记录、户籍资料等书证；证人刘某1，肖某、阳某、朱某1、罗某、范某，刘某2的证言；被告人肖德贤、肖友、罗爱斌的供迷与辩解等证据佐证，事实清楚，足以认定。
另查明：1.2017年1月4日，被告人罗爱斌主动到隆回县公安局荷香桥派出所投案，并如实供述了自己的上述的犯罪事实。
上述事实，被告人罗爱斌在开庭审理过程中亦无异议，并有隆回县荷香桥派出所出具的到案经过、隆回县公安局出具的自首证明及被告人罗爱斌在侦查机关的第一次讯问笔录予以证明，可以认定。
2.被告人罗爱斌因犯故意伤害罪，于2016年8月22日被隆回县人民法院以（2016）湘0524刑初231号刑事判决书，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。缓刑考验期自2016年9月5日起至2017年9月4日止。罗爱斌因犯故意伤害罪于2016年4月21日被隆回县公安局刑事拘留，2016年5月5日被取保候审，羁押15天。
上述事实，被告人罗爱斌在开庭审理过程中亦无异议，并有隆回县人民法院以（2016）湘0524刑初231号刑事判决书及执行书予以证明，可以认定。
3、被告人肖德贤、肖友户籍所在地社区矫正机构对被告人肖德贤、肖友进行考察，认为肖德贤、肖友符合社区矫正条件，建议本院对肖德贤、肖友适用社区矫正。
上述事实有隆回县社区矫正机构的社区矫正评估报告予以证明，可以认定。
本院认为，被告人肖德贤、肖友、罗爱斌以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成了赌博罪。公诉机关指控被告人肖德贤、肖友、罗爱斌犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人罗爱斌犯罪后，主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人罗爱斌在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撒销缓刑，将原判没有执行的刑罚与新罪所判处的刑罚进行数罪并罚。被告人肖德贤、肖友自愿认罪，酌情可以从轻处罚。在肖友和罗爱斌共同赌博犯罪中，二人均起主要作用，均系主犯，依法应对其销售的六合彩码单负全部责任。被告人肖德贤、肖友系初犯，社区矫正机构亦建议本院对肖德贤、肖友适用社区矫正，故对被告人肖德贤、肖友丁适用缓刑。据此，对被告人肖德贤、肖友适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第七十二条，第七十三条第二、三款，第五十二条之规定，对被告人罗爱斌适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条第一款，第七十七条第一款、第六十九条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人肖德贤犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人肖友犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
三、撤销本院（2016）湘0524刑初231号刑事判决书被告人罗爱斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年的缓刑部分；被告人罗爱斌犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元；决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。
（罚金限判决生效后五日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月22日起到2018年2月6日止。）
自本判决生效之日起十日内，肖德贤、肖友持本判决书到居住地县级司法行政机关报到，接受社区矫正。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭洪林
人民陪审员 刘光武
人民陪审员 黄 亮
二〇一七年十一月八日
代理书记员 魏婵娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。