山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁14民终1954号
上诉人（原审原告）：许德耀，农民。
委托诉讼代理人：孙贵昌，夏津第三法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：夏津县宋楼镇任堤村卫生室。住所地：山东省夏津县宋楼镇任堤村。
负责人：任步岭。
委托诉讼代理人：李以虎，山东勤正律师事务所律师。
上诉人�德耀因与被上诉人夏津县宋楼镇任堤村卫生室医疗损害责任纠纷一案，不服山东省夏津县人民法院（2016）鲁1427民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
许德耀上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判。事实和理由：原审程序违法，一审立案按照普通程序缴费，原审法院适用简易程序审理，独任审判。原审认定事实错误，被上诉人拒绝提供病历、病案资料，造成上诉人无法进行医疗事故和过错鉴定，根据侵权法第58条规定，应当推定判决，原审适用法律错误。
夏津县宋楼镇任堤村卫生室辩称，原审判决正确，请求维持原判。
许德耀向一审法院起诉请求：要求赔偿医疗费等各项损失。
一审法院认定事实：原告因爬山后双腿腿弯疼痛三天于2015年8月27日下午到被告处就医,经被告负责人任步岭推荐中医针灸,经原告同意,任步岭对原告疼痛较重的左腿实施了内热针治疗,经消毒麻醉后在原告左腿髌骨下缘及关节内侧下针,针柄加热(原告称40分钟,被告称20分钟)后拔针,给原告左膝关节腔注射20毫克玻璃酸钠,口头医嘱原告口服药物,原告回家。后原告多次到被告处复诊，任步岭又两次给原告注射玻璃酸钠，嘱咐原告继续口服药物治疗。2015年9月1日，原告和任步岭共同到夏津县中医院为原告左腿膝关节做拍X光片检查。原告称针灸后左腿膝关节一直疼痛，任步岭要求服用止痛药，疼痛才减轻，任步岭说过针灸后不用休息，服药期间从事劳动是经过任步岭同意的。被告称原告针灸后疼痛减轻，病情好转，后来原告从事木工活又出现疼痛症状，要求原告停止干活必须休息。2015年11月14日，任步岭陪同原告到夏津县人民医院做膝关节磁共�平扫检查，诊断意见为：1、左膝关节后交叉韧带损伤；2、内侧半月板后角及外侧半月板前后角损伤；3、髌骨内外侧关节面下骨质及内侧胫骨平台髓质水肿；4、左膝关节积液。检查后任步岭对原告说，该病情与卫生室无关。2015年11月19日以后，原告多次到山东中医药大学附属医院门诊治疗，期间原告于2016年2月18日到夏津县人民医院做膝关节磁共振平扫检查，左腿关节积液减少，其余与上次检查结果相一致。原告在夏津县人民医院检查和山东中医药大学附属医院门诊治疗共花去医药费5247.50元。原告诉来原审法院后，申请原审法院对被告实施的医疗行为是否存在医疗过错、该过错与损害结果的关联性和参与度进行鉴定，同时申请对原告的伤残等级、误工时间做司法鉴定，原审院委托山东大舜司法鉴定所进行鉴定，2016年4月12日和2016年5月19日，山东大舜司法鉴定所给原�法院出具不予受理函，称中医针灸超出鉴定范围，原告在被告处治疗无相关病例资料，对原告申请鉴定的事项均不予受理。后夏津第三法律服务所委托德州德弘法医司法鉴定中心对原告的伤残程度进行鉴定，鉴定结论为原告左膝关节障碍，相当于交通事故十级伤残，原告花去鉴定费800元。
另查明，被告2014年8月27日取得医疗机构执业许可证，诊疗科目为全科医疗科，经营性质为非营利医疗机构，法定代表人和主要负责人均为任步岭，有效期限自2014年8月27日至2019年8月27日。2005年1月，任步岭取得了乡村医生中医药知识与技能培训合格证书，2011年6月，任步岭取得了夏津县卫生局颁发的乡村医生执业证书。
审理中，原告要求被告赔偿医疗费5247.50元，误工费按木匠工资每天100元计28500元，伤残赔偿金按农民标准计算为25860元，鉴定费800元，交通费1650元�精神抚慰金20000元，共计82057.50元。以上事实，有原告提供的检查报告单、门诊病历、收费单据、司法鉴定书和被告提供的医疗机构执业许可证、乡村医生执业证书等证据在卷为凭，足以认定。
一审法院认为:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告因爬山后双腿疼痛到被告处就医，原被告双方形成医患关系。在被告对原告的左腿实施内热针针灸治疗后，原告的腿部仍然疼痛，认为被告非法行医和超范围行医，严重违反医疗规范，被告的治疗行为对原告造成了伤害，对此原告应当承担举证责任。关于被告是否非法行医，被告及任步岭均取得了执业许可证和执业证书，被告的诊疗科目为全科医疗科，任步岭也经过了中医知识与技能培�，任步岭给予原告左膝内热针治疗，无法认定为非法行医，并且如果是非法行医，原告可向卫生行政主管部门检举，原审法院不予处理。原告主张被告超范围行医及违反医疗规范，不能提供证据，原审法院不予认定。根据侵权责任法的规定，患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗损害侵权责任的构成要件有四个：1、医疗机构和医务人员的诊疗行为，2、患者的损害，3、诊疗行为与损害后果之间的因果关系，4、医务人员的过错。原告在被告处就诊，任步岭给与原告内热针治疗，被告对原告发生了诊疗行为。关于原告的损害，原告因爬山导致双腿疼痛，本身就发生了对身体的损害，虽经被告治疗，但原告不能证明经过被告诊疗后，自身的损害加大或者增强，并且半月板损及韧带损伤形成的原因较为复杂，不能证明被告的内热针针灸治疗行为给原告的半月板及韧带造成了损害。原告就被告的诊疗行为是否存在过错及该过错对原告损害的关联性和参与度申请鉴定，原审法院委托的鉴定机构不予受理，即原告不能证明被告的诊疗行为存在过错，不能证明被告的诊疗行为与原告的损害后果之间存在因果关系，原告以夏津第三法律服务所的名义单方委托鉴定，也只是鉴定了原告的伤残等级，也没有就被告有无过错和因果关系做出鉴定结论，所以原告要求被告赔偿医疗费等经济损失，没有提供充分证据，没有法律根据，原审法院不予支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告许德耀的诉讼请求。案件受理费926元，由原告许德耀负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本�对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题有两个，1、原审程序有无违法；2、原审判决驳回上诉人的诉求有无不当。
对于第一个焦点问题，经核对原审笔录，庭审时已经明确适用简易程序进行独任审判，原审原告对此并未提出异议，且在庭审笔录签名确认，应视为原审原告对该审判程序的认可，因此原审使用简易程序审理本案在程序上并无违法之处。
对于第二个焦点问题，经核对原审卷宗，一审中被告提交了病历、诊疗记录以及对诊疗过程的记载，上诉人关于被上诉人拒绝提供病历、病案资料等主张没有依据，上诉人不能明确陈述被上诉人拒绝提供哪些病历以及病案资料，不能证明被上诉人存在隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料的事实，对于该上诉主张不予采信。
根据山东大舜司法鉴�所2016年4月12日出具的不予受理函，不予受理的原因是中医针灸超出该所鉴定范围。因此病历资料是否完善并非该所不予受理的直接原因，中医针灸超出其鉴定范围才是造成无法鉴定的直接原因，即：无论病历资料是否完善，中医针灸不属于该所鉴定范围，对此均无法做出鉴定结论。
综上，按照民事诉讼谁主张谁举证的原则，上诉人作为原告，有义务对被上诉人是否存在医疗过错以及其损害与被上诉人诊疗行为之间的因果联系进行证明，在上诉人不能证明以上事实的情况下，其应当承担举证不能的责任，因此原审对其诉求未予支持并无不当。
综上所述，许德耀的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉�维持原判。
二审案件受理费1851元，由许德耀负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王飞雁
代理审判员 王子超
代理审判员 王善文
二〇一六年九月二十七日
书 记 员 王艳菊