湖南省道县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）道法刑初字第428号
公诉机关湖南省道县人民检察院。
被告人阳某某，男，1969年10月24日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化。因涉嫌犯行贿罪，于2014年10月9日经道县人民检察院决定刑事拘留，2014年10月14日被抓获，10月17日由道县公安局执行刑事拘留，同年11月3日经永州市人民检察院决定逮捕，同日由道县公安局执行逮捕，同年11月19日经道县人民检察院决定对其取保候审，2015年8月25日本院决定对其取保候审。
辩护人张健，湖南苍松律师事务所律师。
道县人民检察院以道检刑诉（2015）410号起诉书指控被告人阳某某犯行贿罪，于2015年8月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员吴芳嫒担任审判长，人民陪审员程定顺、何茂明参加的合议庭，公开开庭进行了审理。书记员伍琴担任记录。道县人民检察院指派检察员李峰出庭支持公诉，被告人阳某某及其辩护人张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
道县人民检察院指控：2012年3月被告人阳某某与义某正合伙承包道县林业局在厦蓉高速万家庄至清塘天桥道路两旁的绿化工程，并由义某正的儿子义某上出面与道县林业局签订了合同。通过陈某明的推荐，由蒋某保为被告人阳某某、义某正实施具体的种植工作。2012年10月林业局组织验收，成活株数为20605株，6cm以上的为3253株，6cm以下的为17352株。2013年初蒋某保为阳某某补植了一些树木，但是2013年下半年，被告人阳某某到现场发现树苗死了很多，于是扣了蒋某保的一台东风日产的车，蒋某保写下保证书，保证种活株数为3万株，否则按林业局的单价赔偿损失给被告人阳某某。后由陈某明出面担保，将车还给了蒋某保。因蒋某保没有实施补救措施，被告人阳某某就找陈某明与蒋某保。在陈某明的办公室，被告人阳某某问蒋某保的儿子怎么办？陈某明则提出由蒋某保赔15万元给被告人阳某某，由被告人阳某某将这15万元送给陈某明，由陈某明去摆平验收人员，保证成活株数达到3万株。蒋某保同意将这15万元赔给被告人阳某某，被告人阳某某同意送15万元给陈某明。过了两天，被告人阳某某将自己的建行卡交给陈某明，并告知其密码。2013年12月6日，道县林业局以付蒋某保的苗木款的方式，将15万元打入被告人阳某某的622700299238XX01443的卡号。2013年12月8日、12月9日，陈某明将这15万元用于还欠款及个人开支。
2013年12月4日至6日，道县林业局对该段工程进行了验收，验收结果是：成活株数17559株，6cm以上的8841株，6cm以下的8718株，被毁损大苗2800株。2012年7月5日道县林业局付工程款20万元、2013年1月31日付工程款80万元、2014年2月7日付工程款100万元，按合同应付6cm以上树木工程款为1326150元。
公诉机关提供了被告人的供述及辩解、证人证言、书证等证据材料，认为被告人阳某某的行为已构成行贿罪，鉴于被告人阳某某没有通过行贿行为获得非法利益，认罪态度好，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款的规定对被告人阳某某予以判处，建议判处有期徒刑一年并适用缓刑。
被告人阳某某辩称，是陈某明提出要蒋某保赔偿十五万元，并将这十五万元送给陈某明的，没有得到非法利益，请求法院从轻处罚。
辩护人提出如下辩护意见：一、被告人被动行贿，且没有获得不正当利益，不符合行贿罪的构成要件。1、本案行贿的15万元银行卡是陈某明以明示方式向被告人索要的，被告人迫于陈某明的权力同意将银行卡给陈某明。2、被告人获取的是正当利益；二、如法院认定被告人的行为构成犯罪，鉴于被告人系初犯、认罪悔罪、被动行贿主观恶性不深等情节，对被告人予以免予刑事处罚。
经审理查明：2012年3月被告人阳某某与义某正合伙承包道县林业局在厦蓉高速万家庄至清塘天桥道路两旁的绿化工程，并由义某正的儿子义某上出面与道县林业局签订了合同。通过陈某明的推荐，由蒋某保为被告人阳某某、义某正实施具体的种植工作，按照每种一棵树24元的劳务费给付报酬。被告人阳某某共向蒋某保支付种植劳务费60万元。2012年10月林业局组织验收，成活株数为20605株，6cm以上的为3253株，6cm以下的为17352株。2013年初蒋某保为阳某某补植了一些树木，但是2013年下半年，被告人阳某某到现场发现树苗死了很多，于是扣了蒋某保的一台东风日产的车，蒋某保写下保证书，保证种活株数为3万株，否则按林业局的单价赔偿损失给被告人阳某某。由陈某明在保证书上签名担保，阳某某将车还给了蒋某保。2013年，因发现成活株无法达到3万株，被告人阳某某就找陈某明与蒋某保协商。2013年12月最后一次验收的前一天，陈某明在办公室组织被告人阳某某与蒋某保的儿子蒋某峰协商解决办法，陈某明提出由蒋某保赔15万元给被告人阳某某，由陈某明出面做验收人员的工作，保证成活株数达到3万株。蒋某峰经电话与蒋某保商量后同意将这15万元赔偿给被告人阳某某。2013年12月6日，道县林业局以付蒋某峰苗木款的方式，将15万元打入被告人阳某某银行卡号为6227002992380XX1443的帐户。阳某某将该银行卡交给陈某明并告知陈某明密码；2013年12月8日、12月9日，陈某明将这15万元用于还欠款及个人开支。
2013年12月4日至6日，道县林业局对该段工程进行了验收，验收结果是：成活株数17559株，6cm以上的8841株，6cm以下的8718株，被毁损大苗2800株。2012年7月5日道县林业局退给工程押金20万元、2013年1月31日付工程款80万元、2014年2月7日付工程款100万元，按合同应付6cm以上树木工程款为1326150元。案发后，被告人阳某某于2014年10月14日在海口三亚被抓获归案。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证：
1、扣押决定书，证实道县人民检察院暂扣被告人阳某某25万元的事实；
2、种植合同，证明2012年3月14日道县林业局与义某上签订《夏蓉高速万家庄—清塘天桥道路两旁大苗种植合同》及双方权利义务的具体内容。
3、验收报告二份及相应验收统计表，证明道县林业局于2012年10月23日、2013年12月10日两次组织对被告人阳某某与义某上合伙种植的大苗进行验收，其中第一次验收成活株数为20605株，其中胸径6厘米以上的为3253株，6厘米以下的17352株，死亡11231株；第二次验收情况为：种植30649株，成活株数为17559株，成活株数中胸径6厘米以上的8841株，6厘米以下的8718株，死亡株数10290株。
4、付款200万元的凭证，证明被告人阳某某及合伙人义某上共从道县林业局领取种植大苗的绿化工程款180万元及押金20万元共计200万元的事实。
5、银行卡的交易明细，证明户名阳某某账号为62270029923801XXX43的银行卡内于2013年12月6日转账存入15万元，当月7日、8日分四次在长沙金盾支行、一次在道县爱莲储蓄所将该账户内的15万元支取完毕的事实。
6、保证书，证明蒋某保保证为阳某某种植的树苗在2013年林业局验收时成活达到30000株，陈某明作为担保人在保证书上签名。
二、证人证言：
1、证人陈某明的证言证明：自己介绍了蒋某保帮义某正、阳某某种树，由于蒋某保种的数成活率不高，数量也不足，2013年初，蒋某保补种了一些，由于2013年初连续干旱二个月，补种的树成活率也不高，义某正、阳某某与蒋某保之间产生了矛盾，2013年12月最后一次验收的前一天，义某正和阳某某找蒋某保协商，当时到场协商的是蒋某保的儿子蒋某峰和阳某某，我把他们双方叫到办公室，从中调解，由蒋某保、蒋某峰一方赔偿义某正、阳某某一方15万元，我对阳某某讲等验收的时候我给负责验收的人员打招呼，让他们在质量上放松点，数量上能加就加点。他们双方都同意了。蒋某峰当时讲没有那么多钱，我让他到财务那里写了张领15万元油茶苗款的领条，该款直接打到阳某某提供的阳某某的建设银行的账户里。第二天，阳某某到办公室把银行卡交给我，并告诉了我密码说，昨天蒋某峰赔偿的15万元，我给你，等验收的时候，你去安排，在质量上、数量上关照一下。我收下了这张卡。我收下阳某某送这15万元后，我安排负责验收的陈海平在验收的时候质量上放松点，数量上能加点就加点。
2、证人蒋某峰的证言证明：2013年在我父亲蒋某保帮义某正、阳某某种树后，因为我父亲种树的成活率不高，就跟义某正、阳某某发生了纠纷。当时我父亲跟龚明莲因为种树也发生了纠纷自己不好出面跟义某正、阳某某等协调，我父亲就叫我出面跟阳某某协调。最后一次我跟阳某某又为我父亲给他们种树的事情一起到陈某明的办公室找到陈某明，陈某明跟我讲，叫我父亲蒋某保拿15万元出来，好给阳某某打理林业局验收人员，让阳某某等承包的种树工程通过验收并达到阳某某等的目的。阳某某听到陈某明这么讲也同意了，我出去打了个电话给我父亲，我父亲也同意了。我回到办公室告诉陈某明和阳某某，我父亲愿意出15万元钱解决他与阳某某、义某正之间的纠纷。我、阳某某、陈某明三个人说好后，我就先离开了陈某明的办公室。
3、证人蒋某保的证言证明：我经陈某明介绍为阳某某种植厦蓉高速路两旁的树。2012年10月，道县林业局副局长邓光和带队组织对该工程进行验收，结果验收成活率达不到95%，阳某某就找我发火，把我的车子给扣下了。2012年12月我就找陈某明协调，陈某明就把我和阳某某叫到他办公室，阳某某就要我写一个保证给他，保证在2013年年底道县林业局验收时成活株数达到3万株。阳某某说我去帮他种树是陈某明介绍来的，他要陈某明对我种树这个事情做个担保。陈某明答应次年验收时关照下，陈某明在保证书上签了字。他才把车子还给我。我和阳某某签了保证书以后，我按保证书的要求在2013年1月20日之前补种了一万多棵树，由于天气干旱，种在高速公路两旁的树浇不到水，结果到了2013年12月份我和阳某某去现场看了一下，成活率还是达不到成活株数三万株，我提出赔点钱给阳某某。后面我就要我儿子去处理这个事情。听我儿子讲陈某明把他和阳某某叫到办公室，一起协调这个种树赔偿的事，达成协议，由我赔阳某某15万块钱，算是了结这个种树的事情。陈某明就出面要我儿子从他给道县林业局供油茶苗的苗木款中先借15万元出来付给阳某某。我儿子就写了个借条，预先支取道县林业局供油茶苗的苗木款15万块钱，而后再转给阳某某，写明我给阳某某种树这个事情从此了清。
4、证人杨某成的证言：2013年12月按照局里的安排，我带队对厦蓉高速万家庄至清塘天桥段大苗种植工程进行第二次验收，这次验收是这个工程的两个承包者带着我们验收人员去的，当时我没有问他们叫什么名字，我们验收是逐株点数的。验收之后陈海平他们出具了验收报告，验收合格的成活株数是8841株。
5、证人朱某明的证言：道县林业局到目前为止一共付了200万元给义某上承包厦蓉高速公路万家庄至清塘天桥道路两旁大苗种植工程的工程款。
6、证人义某正的证言证明：2012年3月与朋友阳某某合伙跟道县林业局签了夏蓉高速万家庄至清塘天桥道路两旁大苗种植工程，过了几天阳某某跟我讲有叫蒋某保的找到了他，说是专门种树的老板想帮我们种树。过了几天，蒋某保就约我跟阳某某一起到陈某明的办公室去，我跟阳某某到了陈某明办公室，陈某明就对我和阳某某讲，蒋某保种了许多树子，也种得很好，叫我们放心给他种。之后，我跟阳某某就答应让蒋某保帮我们种树。
听阳某某讲蒋某保帮我们种树没有种好，发生了纠纷，蒋某保赔了10多万元给我们。
三、被告人阳某某的供述及辩解：2012年初我和义某正通过朱斌从道县林业局承包到了厦蓉高速万家庄至清塘天桥道路两旁大苗种植工程，在工程承包、施工、验收及领款等过程中我就认识了陈某明，当时他是道县林业局局长。我们跟道县林业局签订大苗种植工程承包合同后，蒋某保找到我讲希望帮我们种树，义某正就跟我一起到了道县林业局找到陈某明，陈某明告诉我们蒋某保一直是林业局种树、育苗的。我们听了陈某明这么讲后就答应把这个工程的种树工作包给蒋某保，种树单价是24元或22元每株。之后义某正就委托我负责这个工程的所有事情了，他就回到海南去了。2012年年底，道县林业局组织验收人员对我们这个工程验收时只成活了2万多株。我就找到蒋某保，把这个成活情况跟他讲了，蒋某保就提出来他帮我们补种。因为当时季节影响不能种树，蒋某保就跟我讲2013年初帮我们把树种好，并且写了一份协议给我，协议的主要内容是保证在2013年将树按我之前跟他签的合同补种好。2013年下半年道县林业局准备对我和义某正承包的厦蓉高速万家庄至清塘天桥道路两旁大苗种植工程进行第二次验收，我去工程现场看树苗干死了很多。我就跟蒋某保讲让他去浇水并写了一张保证给我，保证书保证2013年林业局验收时成活株数是3万株，陈某明也在蒋某保的保证书上签了字。林业局要对我做的这个工程第二次验收前几天，我看蒋某保没有去补种、也没有去浇水，我也知道我做这个工程树苗成活株数肯定达不到3万株。我就找蒋某保和陈某明，蒋某保没来，他儿子来了，在陈某明的办公室，陈某明提出让蒋某保赔15万元给我，同时让我把这15万元再送给他，他去摆平林业局的验收人员，保证我做的这个工程验收后树苗成活株数达到3万株。蒋某保的儿子当场答应了，我也答应将蒋某保赔给我的15万元送给陈某明，由他去摆平验收人员。过了两天，陈某明打电话给我叫我给他一张我名字开户的银行卡，说是蒋某保赔给我的15万元钱从蒋某保儿子向林业局供应的苗木款里面出。我就到陈某明办公室把自己名字开户的账号为6227002992380XXX443建设银行卡给陈某明并告诉他密码，之后陈某明打电话告诉我蒋某保赔给我的15万元打过来了，这15万元到帐后的几天里就分别转给了陈某麟3万元、转给了柏某峰1.5万元、分两笔转给杨某豪10万元，这些人我都不认识，而且这个银行账户的银行卡在陈某明那里，这些钱也是他开支的。这个银行账户的银行卡陈某明过了一段时间又给了我，我发现银行账户里当时已经没钱了。道县林业局对我做的工程第二验收后没有达到我跟陈某明之前约定的成活株数3万株。我们从道县林业局一共领取了180万元工程款。
四、抓获经过，被告人阳某某于2014年10月14日被海口铁路公安处三亚车站派出所民警抓获。
五、被告人的辩护人提供了以下证据:
1、收条六份:证实6cm以下的大苗买进的价格为40元每株，种植及运输的成本不算。
相片：证实现存的种植树苗的状况。
证人龚明莲的证言：证实道县林业局的领导曾承诺6cm以下的大苗按照150元每株的价格结算。
上述证据，经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人阳某某为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿15万元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控被告人阳某某犯行贿罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，本院予以确认。被告人阳某某及辩护人提出被告人阳某某“没有通过行贿行为获得不正当利益”、“认罪态度好、系初犯”的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳，依法对被告人阳某某从轻处罚；被告人阳某某的辩护人提出“被告人阳某某系被动行贿，其行为不符合行贿罪的构成要件”的辩护意见，本院不予采信，理由是被告人阳某某明知自己种植的树苗成活株数达不到3万株，积极响应陈某明的提议，向陈某明行贿15万元，企图通过向陈某明行贿的方式在验收时得到关照，达到认定成活数量为3万株进而获得不正当利益的目的，最终未能获得不正当利益不影响行贿罪名的成立。被告人阳某某系初犯，且认罪态度好，有悔罪表现，对其适用缓刑对所在社区没有不良影响，故公诉机关提出对被告人阳某某判处有期徒刑一年并适用缓刑的量刑建议，罪、责、刑相适应，本院予以采信。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十九第一款、第三百九十条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人阳某某犯行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 吴芳嫒
人民陪审员 程定顺
人民陪审员 何茂明
二〇一五年十一月一日
书 记 员 伍 琴
附有关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。