福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榕民终字第5711号
上诉人（一审被告、反诉原告）黄俊满，男，汉族，1976年8月4日出生，住福建省建瓯市。
委托代理人华韦清、吴梅芳（实习），福建亿阳律师事务所律师。
被上诉人（一审原告、反诉被告）朱鹭鹏，男，汉族，1991年2月18日出生，住浙江省桐庐县。
委托代理人黄龙华、黄珠英，北京地平线（福州）律师事务所律师。
上诉人黄俊满因与被上诉人朱鹭鹏股权转让纠纷一案，不服福州市仓山区人民法院（2014）仓民初字第3396号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭适用第二审程序对本案进行了审理。在本案审理中，本院依法进行了调解，但调解不成。本案现已审理终结。
一审原告朱鹭鹏请求判令：1、解除朱鹭鹏、黄俊满之间的公司转让协议；2、黄俊满依法返还朱鹭鹏已支付的182万元，违约金18.2万元（已付款项的10%）；3、黄俊满承担朱鹭鹏为履行合同而造成的损失，即支付房屋租金34000元以及公司员工工资45000元，以及其他损失费用14975元，共计93875元；4、本案受理费由黄俊满承担。
反诉原告黄俊满请求判令：1、朱鹭鹏继续履行与黄俊满签订的《公司转让协议》；2、朱鹭鹏支付黄俊满违约金36万元（以合同总价款360万元的10%计算），并赔偿黄俊满其他损失20万元；3、朱鹭鹏承担本案诉讼费用。
一审法院认定：2014年8月20日，朱鹭鹏与黄俊满签订《公司转让协议》一份，约定黄俊满自愿将福州金山货运代理有限公司转让给朱鹭鹏，并由黄俊满收取朱鹭鹏的转让预付款后，协议即开始履行，黄俊满、朱鹭鹏双方如有任何一方违约则将支付预付款的10%违约金。一、转让公司的基本情况：协议转让的标的为黄俊满所拥有的中通福州金山货运代理有限公司全部产权及经营权，经营区域是与总公司签订的合同所规定的服务区域，协议转让价格为360万元，包括公司经营权、全部资产（详见清单）操作设施，办公资料、电脑及场地人员的使用权利。黄俊满保证对该公司拥有全部产权及处分权，并经过上级公司的批准。二、公司交接及付款：1、黄俊满在签订协议时朱鹭鹏支付黄俊满182万元，黄俊满必须据实提交朱鹭鹏所需要的如下相关资料：a、最近两个月的公司费用明细单；b、公司组织架构图，内容包括部门设置，负责人，全体员工名单，包含职务，年龄，籍贯，住址身份证号，教育程度，联系方式，区域，任职时间；c、主管及原公司老板简历；d、最近两个月工资表；e、大客户明细表，内容包括联系人姓名，地址，货物品种，重量，电话，协议价格，所占比重、公司对应业务员；f、工资及薪酬提成标准；g、公司目前的各项管理制度细则；h、固定资产明细表；i、公司债权债务情况、应付应收、税务情况（外账报表，自成立之日起至今，及凭证）；j、公司章程；k、公司的所有购销合同，采购及业务，房租等及保险合同（车辆及人员）；l、员工三金及缴纳情况；m、对所提供资料的真实性的承诺书。如提供虚假信息则黄俊满无条件退回朱鹭鹏所有款项，并追加10%罚款。2、在签订协议后，于2014年9月1日前朱鹭鹏向黄俊满支付70万元，黄俊满将编制好的《转让交接清单》提交给朱鹭鹏，由朱鹭鹏凭此清单逐项核对与验收，核对无误，验收完毕后，由朱鹭鹏、黄俊满双方签字备案。黄俊满原有场地及部分操作设施、办公配置，必须捆绑转让给朱鹭鹏，不另计各费用。3、黄俊满未能按期交接本合同公司，每逾期一日应按本合同总金额的千分之五，向朱鹭鹏支付违约金。逾期超过15天的，朱鹭鹏有权解除合同。黄俊满将所有款项退回朱鹭鹏并缴纳10%违约金。……6、黄俊满办理相关车辆、公司的变更手续、经营场地的租赁变更手续等，全部费用由黄俊满承担。……10、黄俊满在交接后的60天辅导期内应保证公司业务的正常开展，人员稳定及协助大客户的维护等，防止客户流失等现象。公司在辅导期60天平稳过渡结束时朱鹭鹏向黄俊满支付70万元。11、剩余30万元作为黄俊满押金，如未出现黄俊满经营期内的遗留债务、拖欠工资或罚款等，以及黄俊满办理的变更手续和经营许可证手续完成的前提下，由应由朱鹭鹏在2014年12月31日前无条件退回黄俊满，如出现应由黄俊满承担的费用，则朱鹭鹏扣除后剩余款项交给黄俊满……三、其它约定：……4、为严肃本协议的有效性，黄俊满承诺：A、黄俊满三年内不得在原区域从事快递、物流或变相经营、以及直接损害朱鹭鹏的利益的行为，视为黄俊满违约，黄俊满须一次性赔偿朱鹭鹏30万元……协议还对黄俊满、朱鹭鹏的其他权利义务进行了约定。协议签订后，朱鹭鹏依约向黄俊满支付协议约定的转让预付款182万元。
一审法院另查，朱鹭鹏、黄俊满签订的《公司转让协议》项下的转让标的福州市金山中通货运代理有限公司股东为黄俊满、陈霞；黄俊满与陈霞系夫妻关系。2013年10月1日，陈霞向黄俊满出具《授权委托书》一份，授权黄俊满债权处理陈霞所持有的福州市金山中通货运代理有限公司10%的股权。
一审法院认为，黄俊满经福州市金山中通货运代理有限公司股东陈霞授权同意以其个人名义就转让福州市金山中通货运代理有限公司事宜与朱鹭鹏签订的《公司转让协议》不违反法律规定，应为有效，对双方当事人均有约束力。协议签订后，朱鹭鹏依约向黄俊满预付协议转让款182万元，而黄俊满未能按《公司转让协议》第二条约定履行提交公司相关材料的义务，已构成违约。朱鹭鹏依照《公司转让协议》第二条第3项的约定要求解除合同，要求黄俊满退还朱鹭鹏已支付的协议转让款182万元及按已付款182万元的10%计算的违约金18.2万元，符合双方合同约定，予以支持；反之，黄俊满反诉要求继续履行《公司转让协议》与事实和法律不符，不予支持。朱鹭鹏诉请要求黄俊满支付朱鹭鹏为履行合同而造成的损失，但其未能提交充分的证据证实，不予支持。黄俊满反诉主张要求朱鹭鹏承担未按约定在2014年9月1日前向黄俊满支付70万元转让款的违约金的诉讼请求，因根据《公司转让协议》第二条约定，转让协议签订时，朱鹭负有支付转让款182万元的义务，而黄俊满负有据实提交朱鹭鹏所需要的公司相关材料的义务，但黄俊满在庭审过程中未能提交证据证实其已向朱鹭鹏交付《公司转让协议》第二条约定的公司相关材料，故朱鹭鹏以黄俊满未按约定即时提交公司相关材料为由，行使先履行抗辩权，符合法律规定。反之，黄俊满要求朱鹭鹏支付违约金没有事实和法律依据，不予支持。黄俊满反诉主张要求朱鹭鹏赔偿经济损失20万元，亦未能提交证据证实朱鹭鹏违约的事实上及经济损失的情况，故黄俊满该项诉请，不予支持。
一审法院判决：一、解除朱鹭鹏与黄俊满于2014年8月20日签订的《公司转让协议》；二、黄俊满于判决生效之日起十日内返还朱鹭鹏《公司转让协议》项下的转让预付款182万元，并支付违约金18.2万元；三、驳回朱鹭鹏的其他诉讼请求；四、驳回黄俊满的诉讼请求。案件受理费23567元，由朱鹭鹏负担2146元；黄俊满负担21421元；反诉案件受理费12760元，由黄俊满负担。
上诉人黄俊满上诉称：一、被上诉人诉请解除合同，但至今没有向上诉人发出解除合同通知，一审未对此进行认定。上诉人已积极履行双方签订的《公司转让协议》，从各项经营权利的转让到各项资料的交接，无不体现上诉人履行合同的态度，反是被上诉人在双方交接一半时，拒不继续交接及拒不按约履行后续给付转让款，并造成上诉人各项损失20万元。二、一审法院适用法律错误。被上诉人诉请解除合同，但《合同法》第96条规定：当事人一方依照本法第93条第2款、第94条规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达时解除。一审法院在判决当中适用《合同法》第94条起伏不定，但却忽略与94条相关的第96条当中关于适用94条的强制性规定，显然错误。
上诉人黄俊满请求：撤销一审判决，判决被上诉人继续履行上诉人与被上诉人签订的《公司转让协议》，并向上诉人支付违约金36万元及赔偿上诉人其他损失20万元。
被上诉人朱鹭鹏辩称：一、金山货运公司税务存在严重问题，公司无法正常经营，而且至今为止没有任何证据可以证明金山货运公司享有中通公司的区域代理权，也没有任何证据证明金山货运公司拥有价值360万元的资产，答辩人签订《公司转让协议书》的目的无法实现。上诉人将不具有价值、无法正常经营的公司转让给答辩人，其行为已构成欺诈，答辩人有权解除合同。二、答辩人已按约定支付转让款182万元，而上诉人却未约定向答辩人提交相关资料，上诉人的行为已构成根本违约，答辩人有权解除合同，要求上诉人返还预付款182万元并支付违约金。同时，答辩人有权行使后履行抗辩权，拒绝支付余下转让款。另上诉人在相同区域内经营与金山货运公司相同的业务，其行为也亦构成违约。三、上诉人违约在先，已达到《公司转让协议》第二条第3款规定的合同解除条件，答辩人有权解除合同，而答辩人选择直接起诉要求解除合同，不需要向上诉人发出解除通知，通知并非法院判决合同解除的前置程序。况且，答辩人向一审法院提起诉讼，一审法院在向上诉人送达民事起诉状及其他法律文书时，相当于将答辩人要求解除合同的表示通知了上诉人，答辩人已经履行了向上诉人要求解除合同的通知义务，民事起诉状送达上诉人的时间就是合同的解除之日，故一审判令解除合同，是正确的。
双方当事人向一审法院提交的证据均已随案移送本院，二审中均未提交新证据。
根据现有证据，本院确认一审认定的事实正确。
本院认为：依据讼争《公司转让协议》第二条之约定，被上诉人向上诉人预付转让款182万元，上诉人须据实向被上诉人提交大客户明细表等相关资料。上诉人作为出让人也即相关资料的移交人应对移交情况负举证责任，但其于一审提交的费用明细单、QQ聊天记录、光盘等证据或因系其单方制作，或因真实性无法确认，而不能证明其已如约履行了移交上述资料的义务。同时，依据讼争《公司转让协议》第二条第三款关于“甲方（上诉人）未能按期交接本合同公司，每逾期一日应按本合同总金额的千分之五，向乙方（被上诉人）支付违约金。逾期超过15天的，乙方（被上诉人）有权解除合同。甲方（上诉人）将所有款项退回乙方（被上诉人）并缴纳10%违约金。”的约定，上诉人未如约移交相关资料且逾期超过15天，则合同解除条件成就，被上诉人有权解除合同。
合同约定解除权为形成权，解除权人应将解除合同的意思表示通知相对人，合同于相对人知悉解除权人意思表示之时产生解除的效力。本案中，被上诉人虽未于诉前向上诉人履行通知义务，但其提起本案诉讼要求解除合同可以视为其行使约定解除权的的方式，被上诉人于2014年11月5日签收一审诉状即可知悉上诉人解除合同的意思表示，其如有异议亦可于本案诉讼过程中提起，上诉人的异议权未被剥夺。为避免诉累，本院对上诉人关于一审适用法律错误的上诉意见不予采纳。另本案讼争合同解除系约定解除，合同约定的解除条件成就后，被上诉人将解除合同的意思表示为上诉人所知悉即行产生合同解除的效果，司法机关对此予以确认即可而无需再行判决解除。
综上，一审判决结论部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持（2014）仓民初字第3396号民事判决第二、三、四项；
二、变更（2014）仓民初字第3396号民事判决第一项为“确认朱鹭鹏与黄俊满于2014年8月20日签订的《公司转让协议》于2014年11月5日解除”。
本案二审案件受理费36327元，由上诉人负担。一审案件受理费执行一审法院的决定。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵 惠
代理审判员 陈 曦
代理审判员 魏 昀
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 丁寻滔
（2015）榕民终字5711号第页共9页