安徽省淮北市中级人民法院民 事 判 决 书（2011）淮民一终字第00404号上诉人(原审原告):张某1,男,1986年4月20日出生,汉族，淮北矿业集团公司刘店煤矿机电科职工，住安徽省淮北市杜集区。委托代理人：张明君，安徽众星合律师事务所律师。委托代理人：谭康，安徽众星合律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告):肖某,女,1983年1月19日出生,汉族，安徽省濉溪县口子实验学校教师，住安徽省濉溪县。委托代理人：董娟，安徽律诚律师事务所律师。上诉人张某1因与被上诉人肖某离婚纠纷一案，不服安徽省淮北市杜集区人民法院（2011）杜民一初字第00599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2011年8月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2011年9月19日公开开庭审理了本案。上诉人张某1及其委托代理人张明君、谭康，被上诉人肖某及其委托代理人董娟到庭参加诉讼。因案件审理需要，本案依法办理了审限延长手续。本案现已审理终结。原审法院查明：张某1和肖某于2006年2月经人介绍相识，××××年××月××日在淮北市杜集区民政局登记结婚。肖某××××年××月××日生育一女张某3。现张某1起诉离婚，肖某同意，双方均表示不能和好。肖某婚前财产：创维电视机、荣事达洗衣机各一台。婚后共同财产：格力壁挂空调一台、海尔电冰箱一台、联想笔记本电脑一台。婚后无共同债权、债务。2006年7月30日，肖某与苏化群签订售房合同，购买安徽省濉溪县濉溪镇濉河路63院2栋504室的住房，该房至今未办理房屋产权证。庭审中张某1陈述该房是其婚前财产，总房款12.4万元，肖某先从自己母亲处借款5万元支付房款，后张某1出资7.4万元，且2007年5月张某1为该房装修花费3万元。截至2009年，已用双方共同存款陆续归还肖某之母5万元。肖某认为该房是其婚前财产，应归其所有，其先付的5万元是其母亲所给，张某1只付6.9万元，另5000元房款是向其朋友所借，后双方已共同归还，装修款3万元是肖某支付。肖某愿归还张某1支付的6.9万元。张某1于2011年6月27日诉至原审法院，请求判令准予其与肖某离婚，婚生女张某3由张某1抚养，肖某每月支付600元抚养费，所住房屋归张某1所有，本案诉讼费用由肖某负担。原审法院认为：双方婚后感情不和，张某1要求离婚，肖某同意，经调解和好无效。双方夫妻感情已破裂，张某1要求离婚的诉讼请求，予以支持。双方均要求抚养婚后子女张某3，对此不能达成一致意见。人民法院在确认子女抚养权时应根据双方以及子女的具体情况综合考虑，以维护双方及其子女的合法权益。本案中，张某1因工作关系，每十天方能回家一次，平时张某3由肖某照顾较多，且张某3尚不足3岁，故由肖某抚养为宜。综合张某1的负担能力和淮北地区的实际生活水平，酌定张某1每月支付抚养费400元。双方对位于安徽省濉溪县濉溪镇濉河路63院2栋504室住房争议较大，且该房未办理房屋产权证，对其所有权的归属不予处理，考虑到婚生女张某3需由肖某抚养，该房屋以归肖某使用为宜。待上述房屋取得完全所有权后，双方对该房屋可另行诉讼。肖某称双方婚后在淮北市杜集区张庄煤矿盖有6间房屋，系夫妻共同财产，但未提供相应证据证明，张某1不予认可，对肖某所述，不予采信。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十条第一款、第十七条第一款、第十八条第（一）项、第三十九条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：一、准予张某1与肖某离婚；二、婚生女张某3由肖某抚养，张某1于判决生效之日起每月月底前给付当月抚养费400元至张某3年满十八岁时止；三、财产分割：肖某婚前财产：创维电视机一台、荣事达洗衣机一台，归肖某所有。婚后共同财产中海尔电冰箱一台、联想笔记本电脑一台归张某1所有；格力壁挂空调一台归肖某所有。位于濉溪县濉溪镇濉河路63院2栋504室住房一套归肖某使用；四、驳回张某1的其他诉讼请求。案件受理费200元，因适用简易程序，减半收取100元，由张某1、肖某各负担50元。宣判后，张某1不服，向本院提起上诉称：一、原判决婚生女张某3由肖某抚养，张某1承担抚养费，明显不利于张某3的生活、学习。肖某工作不稳定，无固定收入，曾持刀将张某1刺成重伤，且多次辱骂其父母，处事极端，行为偏激，明显不利于孩子的成长。婚生女张某3应由张某1抚养，由肖某支付抚养费较为合适。二、原判决认定“肖某与苏化群签订售房合同，购买安徽省濉溪县濉溪镇濉河路63院2栋504室的住房”事实错误。该房屋系张某1婚前个人财产，虽然未办理房产证，是张某1婚前支付全部房款购买的。三、原判决未对夫妻共同财产3万元进行分割不当。原审法院已经查明双方在婚姻关系存续期间有3万元存款，该款项已被肖某单方取走用于支付其个人侵权之债，应作为夫妻共同财产进行分割。综上，婚生女张某3应由张某1抚养，肖某支付抚养费；涉案房屋应归张某1所有，依法分割3万元的夫妻共同财产。肖某答辩称：婚生女张某3一直由肖某抚养，张某1因工作性质十天才能回家一次，张某1的母亲精神也不好。张某1现在精神失常，多次对肖某进行人身攻击。在张某1的父亲和张某1本人多次殴打肖某的情况下，肖某出于自卫而伤害了张某1，后赔偿张某110万元进行调解。张某1不适合抚养孩子。涉案房屋系肖某婚前购买，是肖某的婚前个人财产。双方共同出资在淮北张庄煤矿盖有房屋6间，如开发能分得至少3套房屋，故请求依法将濉溪镇的房产判归肖某，肖某放弃淮北张庄煤矿的房屋。夫妻共同存款3万元，当时只有2万元，且已取出给张某1治病。张某1在婚姻存续期间的住房公积金，属夫妻共同财产，应当依法分割。原判决张某1支付的抚养费过少，张某1至少每月应当支付600元抚养费，并应当随着物价上涨而变更。张某1探望孩子不能影响孩子的正常学习和生活，且必须亲自照顾。张某1二审提供证据如下：证据1，刑事判决书。证明肖某有家庭暴力行为，肖某对夫妻感情破裂有重大过错，应少分或不分共同财产。证据2，录音光盘。证明肖某存在不利于抚养孩子的情形。证据3，证明一份。证明张某1有时间照顾孩子。证据4，工资单。证明张某1有固定的工作和收入。证据5，张某1父亲的工资证明。证明张某1家庭环境很好，适合抚养孩子。证据6，照片一组。证明肖某不适合抚养孩子。证据7，证人证言，证明张某1适合抚养孩子。肖某质证认为：证据1真实，但不能达到张某1的证明目的。证据2能够反映张某1提供的工资证明不真实，且张某1言语粗俗，不利于孩子的成长；证据来源也不合法，不能证明肖某对夫妻感情破裂存在重大过错。证据3能够证明张某1不利于抚养孩子。证据4真实，但与证据2有出入。证据5与案件没有关联性。证据6不能证明肖某不利于抚养孩子。证据7的证人是张某1的邻居，有利害关系，内容与证据2相矛盾。肖某二审提供证据如下：证据1，刑事附带民事调解书。证据2，收条。上述两份证据证明双方之间的伤害纠纷已调解结束。证据3，报案记录。证据4，自称步步高辅导班学生的证言（未签名）。证据5，照片三张。证据6，信件一份。上述四份证据证明张某1不适合抚养孩子。证据7，证人张某2的证言。证据8，证人李某1的证言。证据9，证人马某的证言。证据10，证人李某2的证言。证据11，肖某的荣誉证书和聘用合同。上述五份证据证明孩子一直随肖某生活，肖某有固定收入，抚养孩子有利于孩子的成长。证据12，走访笔录及照片。证明淮北张庄煤矿的房屋有待开发。张某1质证认为：对证据1、2真实性没有异议。案件解决了，但不代表对张某1的伤害就结束了。对证据3真实性没有异议，但不认可肖某的观点。证据4形式不合法，证明内容不客观和真实。证据5来源不合法，没有时间和地点。能够证明按照肖某的说法，即使存在上述情况，过错也是肖某的原因，不能把家庭居住环境当做工作环境。对证据6真实性无异议，不存在对肖某父母的侮辱，仅仅是真实客观评价；当时伤害事件发生不久，双方存在情绪对立的情形。证据7-10不客观不真实，没有证人的身份信息，没有告知证人作证的权利义务，与实际不相符。证据11与本案没有关联性。对聘用合同真实性没有异议，肖某的基础工资是700元，收入低，工作相对不稳定，不适合抚养孩子。证据12形式不合法，证明内容与本案焦点无关。经过当庭举证质证，本院审核后认为：双方所举证据不能达到证明目的，且不是新证据，均不予采信。本院二审查明的事实与原审一致。本院认为，本案二审争议焦点是：1、婚生女张某3由谁抚养更为适宜。2、双方争议的3万元存款是否存在，应否作为夫妻共同财产进行分割。3、双方争议的房屋是否应予审理。关于婚生女张某3由谁抚养更为适宜的问题。张某1和肖某都要求抚养婚生女张某3。从保护妇女儿童合法权益的原则考虑，由于张某3年仅3岁，平时肖某照顾较多，虽然张某1收入稳定，但是其工作性质致使其不能经常照顾孩子，综合双方的具体情况，婚生女张某3由肖某抚养较有利于张某3的健康成长。关于双方争议的3万元存款是否存在，应否作为夫妻共同财产进行分割。肖某辩称原先只有2万元存款，且已用于给张某1治病，鉴于张某1未提交该款现在仍存在的证据，因此本院对其要求分割3万元存款的上诉请求不予支持。关于双方争议的房屋是否应予审理。双方争议的房屋无产权证明，双方均辩称涉案房屋系个人婚前财产，现有证据不能证实双方观点成立，因此原审法院对涉案房屋的所有权不予处理判决使用权属并无不当。肖某辩称原判决抚养费过少及张某1的住房公积金应予分割等，由于其未提出上诉，本院对其相关主张不予支持。综上，张某1的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原判决认定事实及适用法律并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件诉讼费用负担按一审判决执行；二审案件受理费200元，由上诉人张某1负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 文审 判 员  张少丽代理审判员  朱晓瑜二〇一一年十一月十四日书 记 员  王冬宁附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；（二）原判决适用法律错误的，依法改判；（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。