浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0381刑初366号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人赵义强，男，1987年6月11日出生于贵州省正安县，汉族，小学文化，无业，住贵州省正安县。曾因犯抢劫罪、抢夺罪，于2008年6月16日被本院判处有期徒刑七年六个月，2013年5月19日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年9月25日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人陈周，浙江品和律师事务所律师（法援）。
被告人赵义红，男，1988年11月24日出生于贵州省正安县，汉族，初中文化，务工，住贵州省正安县。曾因犯抢劫罪、抢夺罪，于2008年6月16日被本院判处有期徒刑八年，2012年8月14日被假释，于2014年11月19日假释期满。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年9月25日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人郑瑞梓，浙江合一律师事务所律师（法援）。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2018]393号起诉书指控被告人赵义强、赵义红犯贩卖毒品罪，于2018年3月20日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，同年4月26日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员傅某出庭支持公诉，被告人赵义强、赵义红及辩护人陈周、郑瑞梓到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2017年6月24日、8月24日、8月25日、8月28日，被告人赵义强、赵义红在瑞安市塘下镇鲍某一带先后四次贩卖毒品海洛因给何某、陈某2、陈某1等。
对于上述指控事实，公诉机关提供相应证据，认定被告人赵义强、赵义红的行为均已构成贩卖毒品罪，且情节严重，两被告人均系累犯，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定予以惩处。
被告人赵义强对起诉书指控2017年8月25日、8月28日两次伙同赵义红贩卖毒品无异议，辩称2017年6月24日、8月24日没有贩卖；被告人赵义红对起诉书指控2017年8月24日、8月25日两次伙同赵义强贩卖毒品无异议，辩称2017年6月24日自己在台州，2017年8月28日是带小孩在鲍某天瑞尚城前面摩天轮下面玩，赵义强贩卖毒品自己不知道。
辩护人陈周的辩护意见是，赵义强承认起诉书指控第3、4起贩卖毒品事实，且第4起是特情引诱，毒品未流入社会，没有造成危害，应酌情从轻处理。赵义强否认第1起、第2起贩卖毒品，又没有其他证据证明，因此指控该两起属证据不足。被告人赵义强贩卖的毒品数量极少，次数仅2次，不构成情节严重。两被告人是亲兄弟，都是孤儿，法律意识淡薄，建议对其最大程度的从轻、减轻处罚。
辩护人郑瑞梓的辩护意见是，被告人赵义红承认起诉书指控的第2、3起。第1起，他在台州，没有参与，仅以证人说是两个人接电话，属证据不足，取款的时间是2017年7月13日，也不能证明赵义红有贩毒。第4起，赵义红在现场，但不是贩卖毒品，也不知道赵义强做什么。被告人赵义红应该是从犯，他不知道毒品的来源，也没有获利。赵义红是孤儿、文化程度低。综上，建议查清案件事实，正确评价。
经审理查明，2017年6月至9月，被告人赵义强、赵义红在瑞安市塘下鲍某田一带贩卖毒品海洛因。现分述如下：
1、2017年6月24日14时许，被告人赵义强将一包毒品海洛因以人民币300元的价格卖何某华。
2、同年8月24日16时许，被告人赵义强、赵义红将一包毒品海洛因以人民币200元的价格卖陈某2祥。
3、同年8月25日10时许，被告人赵义强、赵义红将一包毒品海洛因以人民币200元的价格卖何某华。
4、同年8月28日10时许，被告人赵义强、赵义红将一包重0.25克的毒品以人民币200元的价格卖陈某1西。后公安人员在瑞安鲍某田天瑞尚城前面摩天轮下面的假石缝中查获该毒品。经鉴定，被查获的毒品检出海洛因成分。
2017年9月25日，公安人员抓获被告人赵义强、赵义红，在被告人赵义强身上扣押手机1部、银行卡3张，在被告人赵义红身上扣押手机1部。
同日，公安人员对被告人赵义强、赵义红居住的瑞安市塘下镇海安东路201弄7号401、402房间进行搜查，在被告人赵义强居住的402房间扣押透明小塑料袋若干个、电话卡包装袋5张、银行卡3张、电话卡1张、电子秤2个，在被告人赵义红居住的401房间扣押透明小塑料袋若干个、银行卡5张、写158××××21788等电话号码的纸条1张，笔记本1本。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人赵义强在庭审中的供述，供认第3、4起伙同赵义红贩卖毒品事实，并供认户名娄某梅，尾号为9272的农行卡以及户名杨某霞，尾号为3870的农行卡，都是自己在用；被告人赵义红的供述，供认伙同赵义强参与第2、3起贩卖毒品事实，并供认第4起自己在现场，但没有贩卖毒品。
2、证陈某1西的证言，证实在2017年7月份之前向手机号码182××××89011的人购买毒品海洛因，对方接电话的有两个人，声音都不一样，每次购买毒品基本上是200元，将200元存入对方的农行卡内，对方就回电告诉毒品放置的地方由我去拿。到了7月10日对方停机了，我也一直没有购买，8月22日下午14时16分，对方用手机号187××××6945告诉我，以后就以此手机联系，并告诉我银行卡换成杨某了，2017年8月28日早上10时多，就配合公安机关，与手机号码为187××××6945的人联系，向其购买200元毒品海洛因，将200元存入对方农行卡，对方告诉我毒品放在瑞安市鲍某天瑞尚城前面摩天轮下面的假石缝中，我和公安民警去拿来一包毒品。辨认笔录，辨认出贩卖毒品的人是赵义强。
证人赵某1的证言，证实向手机号码为182××××8901和187××××6945的人多次购买毒品，基本上都是将钱转到对方银行卡上，对方将毒品放在鲍某一带公园里。
证人何某的证言，证实曾向手机号码为182××××8901和187××××6945的人购买毒品，电话是两个人轮流接的，款开始是汇给娄某的农行卡，8月份后换成杨某的农行卡，2017年6月24日13时多，向手机号为182××××8901的人购买毒品300元，款是存入娄某的银行卡内，对方告诉我毒品放在塘下镇中岱繁新北路103号后面石头压着；2017年8月24日，对方称号码已换成187××××6945，农行卡也改成杨某，8月25日我向手机号码为187××××6945的人购买毒品200元，将200存入杨某的农行卡里，对方将一包毒品海洛因放在鲍某新坊凤凰山山路上，用纸巾包装。
证人陈某2的证言，证实曾经向手机号码为182××××8901的人购买过毒品，到2017年8月20几号，对方用号码为187××××6945的手机告诉我，手机号改成这个号码，银行卡原来名字是娄某，现换成杨某，接电话的是两个人的声音，他们是轮流接的，到了8月24日，我打手机号187××××6945向他购买毒品200元，并于当日16时多将200元转入杨某卡里，对方把毒品放在朝阳路与塘下大道交接处温州银行门口花盘上面，用纸巾包着。
证人杨某的证言，证实自己的农行卡被赵义强拿去使用的事实。
3、温州市公安司法鉴定中心理化检验报告，证实两被告人于2017年8月28日上午放置的毒品检出海洛因成分。
4、物证：手机二部、电子秤二台、银行卡十一张、电话卡一张、小透明塑料袋若干。
5、扣押决定书、扣押清单，证实扣押被告人赵义强手机一部、电话卡一张、银行卡三张、电子秤二台，扣押被告人赵义红手机一部、银行卡五张、纸条一张、透明小塑料袋若干、笔记本一本。
6、毒品称重记录表、瑞安市计量测试检定所检定证书，证实2017年8月28日被告人赵义强、赵义红贩卖的毒品经称量，重为0.25克。
7、手机转账记录，证实陈某2于2017年8月24日将200元通过手机转账到杨某农行卡内；陈某1于2017年8月28日、29日、30日多次通过手机转账到杨某农行卡内。
8、汇款凭证，证实2017年8月28日，陈某1将200元汇到杨某农行卡内。
9、交易记录、支付宝转账记录，证实娄某、杨某的农行卡交易情况。
10、云搜索系统信息，证实被告人赵义强于2017年8月29日坐动车从温州到贵阳，同年9月23日从贵阳到温州。
11、尿液提取笔录、现场检测报告书，证实对被告人赵义强、赵义红及赵某1尿液进行检测，结果均呈阴性。
12、行政处罚决定书，证实购买毒品人员被行政处罚的事实。
13、检查笔录，证实对被告人赵义强进行检查，查获手机一部、银行卡三张，对被告人赵义红进行检查，查获手机一部。
14、搜查笔录，证实公安人员对被告人赵义红、赵义强居住的塘下镇海安东路201弄7号401和402房间进行搜查，在401房间里搜出透明小塑料袋若干，银行卡五张（农行卡三张、贵州农信银行二张）、笔记本一本；在402房间里搜出若干透明的小塑料袋、五个电话卡包装袋、银行卡三张（农行卡一张、浙江省农村信用社卡二张）、二台电子秤，并对上述物品予以扣押。
15、提取笔录，证实查获并提取两被告人放置在塘下镇鲍某天瑞尚城前面摩天轮下石缝中的轮胎下面的一包毒品。
16、监控录像、通话记录，证实两被告人的取款视频和陈某1、何某、赵某1等人与两被告人的通话记录，包括2017年6月24日14时许，何某用手机号码138××××1636与两被告人的手机号码182××××8901的通话记录。
17、刑事判决书、罪犯档案资料、释放证明书、解除社区矫正证明书，证实两被告人的前科处刑情况及刑满释放时间。
18、抓获经过、人口信息，证实两被告人的归案时间和身份。
针对被告人赵义红辩解2017年6月24日自己在台州，没有参与第1起贩卖毒品的意见。经查，证人何某证实2017年6月24日下午与对方号码为182××××8901的人联系购买300元毒品，款存入娄某的银行卡。该银行卡是被告人赵义强在使用，虽然证人陈某2、何某、陈某1均证实7月份之前向号码为182××××8901的人购买毒品时，接电话有两个人，但没有确定2017年6月24日下午有两人接听电话。因此根据现有证据尚不能证明被告人赵义红参与第1起贩卖毒品。因此其辩解的意见与辩护人提出的相关辩护意见均予以采纳。
上述被告人赵义红供认伙同被告人赵义强参与第2、3起贩卖毒品，被告人赵义强供认伙同被告人赵义红参与第3、4起贩卖毒品，证人陈某2、何某、陈某1的证言，证实分别于第2起、第3起、第4起向两被告人购买毒品，在被告人赵义强的房间里搜出号码为187××××6945的手机卡，被告人就是用该号码与证人陈某2、何某、陈某1联系，称原来182××××8901号码已经更换，被告人赵义强还供认娄某、杨某的农行卡都是他在用，证人何某证实2017年6月24日下午与手机号码为182××××8901的人联系，300元是存入娄某的银行卡。据此，上述证据能相互印证，足以认定本案事实。被告人赵义强、赵义红辩解各自只有贩卖毒品二次的意见以及两辩护人提出相关的辩护意见与上述证据相互矛盾，均不予采纳。
本院认为，被告人赵义强、赵义红明知是毒品而结伙予以贩卖，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人陈周提出被告人赵义强不属于情节严重的辩护意见与法律规定不符，不予采纳。被告人赵义红在共同犯罪中积极参与，不属于从犯，其辩护人提出被告人赵义红系从犯的辩护意见不予采纳。被告人赵义强、赵义红均系累犯，依法应从重处罚。两被告人贩卖的部分毒品尚未流入社会，可酌情从轻处罚。两辩护人提出相应从轻处罚的辩护意见均予以采纳。为严明国法，惩罚犯罪，维护公民身心健康，打击毒品犯罪。根据两被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵义强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币14000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月25日起至2021年3月24日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人赵义红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币13000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月25日起至2020年12月24日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
三、随案移送的手机二部、电子秤二台、银行卡十一张、电话卡一张、小透明塑料袋若干，予以没收，其中手机上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蔡邦建
人民陪审员 刘秋萍
人民陪审员 李海燕
二〇一八年五月二十九日
书 记 员 陈杨杰