上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）虹民四（民）初字第919号
原告应聚熊。
委托代理人应聚宝。
被告王喆彬。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。
委托代理人李丹，上海和联律师事务所律师。
原告应聚熊与被告王喆彬、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“平安财险上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告应聚熊及其委托代理人应聚宝，被告王喆彬，被告平安财险上海分公司的委托代理人李丹律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告应聚熊诉称，2013年11月3日13时10分许，被告王喆彬驾驶牌号为沪A0XX**小客车在本市山阴路进吉祥路北约300米处，将骑自行车的原告撞倒，致原告受伤的交通事故发生。现原告诉至本院，要求依法判令被告承担赔偿责任。原告认为，其因本案事故产生以下损失：医疗费78，610.56元，住院伙食补助费680元，营养费2，700元，残疾赔偿金249，950.70元，精神损害抚慰金15，000元，鉴定费1，800元，残疾辅助器具费280元，医疗辅助用品费16元，物损费300元，护理费4，800元，误工费9，100元，交通费104元，合计363，341.26元。上述费用要求被告平安财险上海分公司在保险范围内承担赔偿责任，超出部分由被告王喆彬承担全部赔偿责任，并要求保留后续治疗的诉讼权利。
被告王喆彬辩称，交通事故的发生确系事实，但认为原告对于事故的发生也有责任，愿意按照责任比例进行赔偿。对原告诉讼请求所涉及的部分赔偿费用持有异议，表示先由保险公司在保险范围内赔偿。
被告平安财险上海分公司辩称，交通事故的发生确系事实，对原告诉讼请求所涉及的部分赔偿费用持有异议，愿意在保险范围内赔偿。
经审理查明，2013年11月3日13时10分许，原告骑自行车在本市山阴路进吉祥路北约300米处，被被告王喆彬驾驶的牌号为沪A0XX**小客车碰倒，造成原告倒地受伤的道路交通事故。2013年11月15日，上海市公安局虹口分局交警支队作出道路交通事故证明：经事故科调查，综合各方材料，因双方当事人对事发地陈述不一，且现场无目击证人，事发地监控录像也未看清事故发生的经过，无法查清双方第一接触点在车行道的右侧还是左侧，故无法查明该起事故发生的真实情况。
原告受伤后即至上海市第一人民医院治疗，共支付医疗费77，712.56元（包含急救医疗费救护车费93元、住院伙食费585元），其中2014年3月3日支付84元无病史记载。原告为治疗、康复购买冲洗枪支付898元、购买床垫支付16元、购买助行器支付280元。另原告住院期间共支付陪护费1，600元。
2014年3月11日，上海市公安局虹口分局交警支队推介委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级以及休息、护理、营养时限进行法医学评定，2014年3月27日，该鉴定中心作出司法鉴定意见：应聚熊左下肢交通伤，遗留左下肢功能障碍构成XXX伤残；伤后休息120-150日，营养90日，护理90-120日；今后若行左侧髋关节翻修术，则营养90日，护理90-120日。原告为此支付鉴定费1，800元。
原告户籍地为上海市虹口区水电路XXX弄XXX号XXX室，非农业家庭。
事发时肇事机动车沪A0XX**向被告平安财险上海分公司投保交强险和商业三者险。商业三者险的责任限额为100万元，且约定有不计免赔特别条款。
以上事实有道路交通事故证明、医疗费收据、急救医疗费救护车费收据、出院记录、住院费用清单、陪护费发票、冲洗枪发票、床垫收据、助行器发票、陪护费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、户籍证明、保险单、户口簿（复印件）及庭审笔录等证据证明。
本院认为：一、本案民事损害赔偿责任的确定：1、机动车与非机动车之间发生交通事故的，非机动车没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。但是有证据证明非机动车有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，交通事故由非机动车故意碰撞造成的，机动车一方不承担赔偿责任。本案事故中，公安机关交通管理部门虽未对本案事故责任作出认定，但原告因本案事故受伤确是客观事实。从本案查明的事实无法证明本起交通事故系原告故意造成，被告也未提供足以证明原告在本起事故中存在过错的证据，因此，本案肇事机动车驾驶人王喆彬应对原告因本案事故所造成的损害后果承担全部的民事赔偿责任；2、涉案肇事机动车已向保险公司投保了交强险和商业三者险，且约定有不计免赔特别条款，本起事故依法适用《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定以及保险合同的约定，被告平安财险上海分公司应当在向其投保的交强险责任限额内以及商业三者险保险范围内承担民事赔偿义务。二、本案损害赔偿范围的确定：1、医疗费：原告就医所支付的费用，因与本案所涉交通事故的发生具有一定的因果关系，视为合理的实际损失，应据实计算。但在其住院费用中包含伙食费585元，此费用属自付部分，应在被告的赔偿款中予以扣除。另无病史记载的84元费用，无法证明与本案事故相关，也应在被告的赔偿款中予以扣除。《机动车第三者责任保险条款》（以下简称“《保险条款》”）第二十七条第二款约定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”被告平安财险上海分公司据此主张医疗费中的非医保和自费部分不属于商业三者险的赔偿范围，不予赔偿。本院认为该条款实质上属于责任免除条款，保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。该项提示和明确说明义务是法定特别告知义务，保险公司对此应当负有证明责任，否则该项责任免除条款不产生效力。本案中该条款并未被约定在《保险条款》的责任免除部分，亦未以加粗字体等方式做出特别提示，被告平安财险上海分公司亦未举证证明其己尽到明确说明的义务，故该条款不发生责任免除的法律效力。因此本院认为医疗费中的非医保和自费部分属商业三者险的赔偿范围，应由被告平安财险上海分公司赔偿；2、残疾赔偿金：原告系本市城镇居民，按照本市城镇居民人均可支配收入计算，结合原告的伤残等级以及年龄，现原告主张的数额合理，应予支持；3、护理费、营养费：鉴定意见中明确护理期限为90-120日，本院认为本案的护理期限应折中确定105日为宜，原告住院期间实际支付陪护费1，600元（32日），有发票为证，系原告方实际的损失，应予支持。剩余73日，以每日40元计算，故本案护理费确定为4，520元。营养费以鉴定意见明确的90日为限，以每天30元计算；4、住院伙食补助费：原告实际住院33天，以20元／天计算；5、残疾辅助器具费（助行器）、辅助用品费（冲洗枪、床垫）、鉴定费：据实据算。本院认为根据法律规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中鉴定费属于为查明和确定被侵权人伤残情况和“三期”时限所支付的必要的、合理的费用，且《保险条款》未对该费用作出明确的责任免除特别约定，故属于商业三者险的赔偿范围，应由被告平安财险上海分公司赔偿；6、交通费：庭审中被告对原告主张的交通费数额均无异议，本院予以支持；7、误工费：原告已达退休年龄，现原告未提供误工损失的相关证据，故本院对原告的此项诉请，不予支持；8、物损费：交通事故造成原告衣物损失在所难免，现原告主张300元，应属合理，予以支持；9、精神损害抚慰金：本起事故给原告方确实造成一定的精神痛苦，现原告主张的数额合理，应予支持。另原告主张该费用在交强险范围内优先受偿，应予支持；10、后续治疗：根据鉴定部门出具的鉴定意见记载，原告今后还需行左侧髋关节翻修术，因现在该手术尚未进行，其相关费用无法确定。原告可待该手术实际发生之后，另行主张相关费用。
综上所述，原告各项损失共计353，272.26元。被告平安财险上海分公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费1万元、精神损害抚慰金15，000元、残疾赔偿金95，000元、物损费300元，合计120，300元。
被告平安财险上海分公司另应在商业三者险责任限额范围内赔偿原告医疗费67，043.56元、住院伙食补助费660元、营养费2，700元、残疾赔偿金154，950.70元、护理费4，520元、残疾辅助器具费280元、交通费104元、鉴定费1，800元，合计232，058.26元。
被告王喆彬应赔偿原告辅助器具费914元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、于本判决生效之日起10日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告应聚熊医疗费1万元、精神损害抚慰金15，000元、残疾赔偿金95，000元、物损费300元，合计120，300元；
二、于本判决生效之日起10日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告应聚熊医疗费67，043.56元、住院伙食补助费660元、营养费2，700元、残疾赔偿金154，950.70元、护理费4，520元、残疾辅助器具费280元、交通费104元、鉴定费1，800元，合计232，058.26元；
三、于本判决生效之日起10日内，被告王喆彬赔偿原告应聚熊辅助器具费914元；
四、原告应聚熊其余诉讼请求，不予支持。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6，750.11元，减半收取3，375.05元，由被告王喆彬负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 周浩
二〇一四年五月十六日
书记员 陈莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
五、《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响。赔礼道歉等民事责任外。可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。