广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂0703刑初70号
公诉机关广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院。
被告人马祖雨，男，1997年3月25日出生，壮族，初中文化，无业，广西南宁市人，住南宁市良庆区。因犯盗窃罪，于2017年6月29日被南宁市江南区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年7月16日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2017年9月16日被刑事拘留，同年10月19日被执行逮捕。现羁押于钦州市看守所。
广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院以钦北检刑诉（2018）5号起诉书指控被告人马祖雨犯盗窃罪，于2017年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市钦北区人民检察院指派检察员张德春出庭支持公诉，被告人马祖雨到庭参加诉讼。现已审理终结。
钦州市钦北区人民检察院指控，2017年9月初，被告人马祖雨利某远金、利润龙黄某豪（均另案处理）四人在南宁万某豪酒店商量利某远金、利润龙负责去钦州市盗窃手机，马祖雨黄某豪负责销赃。2017年9月13日凌晨利某远金、利润龙从南宁市来钦州市钦北区街，利用强行抬高手机店的卷闸门的方法，进杨某洋的“大直移动光洋手机专卖店”内，盗窃了20台手机（VIVO牌手机12台、OPPO牌手机8台，共价值人民币32770元）和150元现金利某远金、利润龙带上盗得的20台手机去南宁市与马祖雨会合利某远金、利润龙、马祖雨各分得2台手机，有一台手机由马祖雨给了其朋友林文辉，有一台手机被利润龙认为是样板机后丢弃。马祖雨将剩下的12台手机销赃给南宁市一名收购手机的男子，得赃款5300元利某远金分得赃款2000元，利润龙分得赃款3300元。
对上述指控的事实，公诉机关提供了相关书证、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录以及被告人的供述等证据予以证明。公诉机关认为，被告人马祖雨伙同他人盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人马祖雨辩称，其没有利某远金、利润龙商量过盗窃分工，其只得帮利某远金和利润龙销赃，其行为不构成盗窃罪。
经审理查明，2017年9月初，被告人马祖雨和利远金、利润龙、黄世豪（均另案处理）四人在南宁市“万豪”酒店的一间客房内经商量后达成共谋，由利某金、利润龙负责盗窃手机，马祖雨、黄某负责销赃。2017年9月13日凌晨，利某金、利润龙从南宁市窜到钦州市钦北区，利用强行抬高手机店的卷闸门的方法，进入杨某的“大直移动光洋手机专卖店”内，盗窃了20台手机（VIVO牌手机12台、OPPO牌手机8台，共价值人民币32770元）和150元现金。利某金、利润龙带上盗得的20台手机去到南宁市马祖雨会合。利某金、利润龙、马祖雨各分得2台手机，有一台手机由马祖雨给了其朋友林文辉，有一台手机因利润龙认为是样板机而丢弃。马祖雨将剩下的12台手机销赃给南宁市一名收购手机的男子，得赃款5300元，利某金分得赃款2000元，利润龙分得赃款3300元。
认定上述事实，有公诉机关提供的如下证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实钦州市公安局大直派出所于2017年9月14日8时30分接到杨某来电报案，称其手机店里有20台手机被盗，价值约32920元。当日，钦州市公安局钦北分局立案侦查。
2.抓获经过和户籍信息表，证实被告人马祖雨系被抓获归案，于案发时已达刑事责任年龄，应负本案完全刑事责任。
3.南宁市江南区人民法院（2017）桂0105刑初238号刑事判决书，证实被告人马祖雨因犯盗窃罪，于2017年6月29日被南宁市江南区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年7月16日刑满释放。
4.同案人利某金、利润龙的供述，证实其二人在实施盗窃前曾和被告人马祖雨商量，由其二人实施盗窃手机，盗窃后由被告人马祖雨销赃。马祖雨共销赃12台手机，得款5300元，其分得2台手机。
5.被告人马祖雨的供述，证实其在利某金、利润龙实施盗窃前就参与商量，达成共谋，由利某金、利润龙实施盗窃，其负责销赃。利某金、利润龙盗窃得手后，其帮助销赃了其中12台手机，共得款5300元，其分得2台手机。
6.被害人杨某的陈述，证实其手机店被人盗窃了20台手机及150元现金。
7.现场勘查笔录、现场图和照片，证实案发现场的位置和现场概况。
8.指认现场笔录、照片、检查笔录，证实利某金、利润龙对盗窃现场进行指认。
9.辨认笔录，证实被告人马祖雨、利某金、利润龙相互辨认出对方。
10.价格鉴定结论书，证实被盗手机价值32770元。
11.扣押及发还清单，证实案发后公安机关追回被盗手机6台，已发还被害人。
对被告人马祖雨提出没有和利某金、利润龙商量过盗窃分工，其只得帮助利某金和利润龙销赃，其行为不构成盗窃罪的辩解意见。经查，同案人利某金、利润龙和被告人马祖雨的供述，均证实盗窃前三人曾商量过盗窃分工并达成共谋，由利某金、利润龙实施盗窃，马祖雨负责销赃。三人的供述基本一致，证实马祖雨在利某金、利润龙实施盗窃前与之有通谋，事后有帮助销赃的行为并分得赃物，其行为应以盗窃共犯论处。被告人马祖雨的辩解意见理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人马祖雨伙同他人盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人马祖雨犯盗窃罪成立。共同犯罪中，被告人马祖雨起次要作用，是从犯，应从轻或者减轻处罚。被告人马祖雨曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人马祖雨归案后如实供述其罪行，部分赃物已追回归还被害人，对其可以酌情从轻处罚。根据被告人马祖雨犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人马祖雨犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。即自2017年9月16日起至2020年9月15日止。）。
罚金限判决生效后十日内一次缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 ＸＸ文
人民陪审员 麦 俐
人民陪审员 林丽莉
二〇一八年三月二十六日
书 记 员 黄罗艳
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次的盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度内判处刑罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。