陕西省西安市长安区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）陕0116刑初217号
公诉机关西安市长安区人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某甲。
委托代理人刘雁南，陕西贺宝虎律师事务所律师。
被告人张某。2015年12月22日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2016年1月27日被依法逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人张志娟，陕西方强律师事务所律师。
附带民事诉讼委托代理人张某乙，系被告人姑母。
西安市长安区人民检察院以长检公诉刑诉（2016）208号起诉书指控被告人张某犯故意伤害罪，于2016年5月3日向本院提起公诉。诉讼中，附带民事诉讼原告人张某甲向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市长安区人民检察院指派检察员杨柏林出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某甲及其委托代理人刘雁南、被告人张某及其辩护人张志娟、委托代理人张某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市长安区人民检察院指控：2015年11月5日晚23时左右，被害人张某甲因其搭建之临时厕所被被告人张某家人推倒而与张某发生吵打。双方互殴过程中被他人劝开，并在民警调查后各自去医院治伤。后经司法鉴定：张某甲机体损伤程度为轻伤。
为证实上述指控事实，公诉人当庭出示了报案材料等随案移送的相关证据。据此，公诉机关认为，被告人张某因琐事与被害人发生争吵，后相互谩骂撕打，造成被害人轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请依法判处。
附带民事诉讼原告人张某甲诉称：因被告人对其进行故意伤害并致其轻伤，故请求判令被告人张某赔偿其医疗费5337.23元、交通费300元、误工费2000元、鉴定费1600元、后续治疗费15600元、残疾赔偿金105680元。
被告人张某对公诉机关所控其犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪。对于因致伤被害人造成的财产损失，被告人的代理人（特别授权）表示愿在法定范围内予以赔偿。
辩护人表示，因被告人亲属对相关伤情鉴定结论始终存有异议，故其认为如经法院认定鉴定结论属实，则对公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名不持异议。针对对被告人的量刑，辩护人提出如下辩护意见：1、被告人张某在公安机关随传随到，并如实供述犯罪事实，具有自首情节；2、被告人张某一贯表现良好，本次犯罪系初犯、偶犯；3、被害人张某甲擅自在他人土地上搭建厕所，在发现厕所被拆除后，手持自家铁锨在张某家门口叫骂，并持铁锨伤人在先，对此事件的发生存在重大过错；4、张某自愿认罪、悔罪，愿意改过自新。综上，建议对被告人张某判处有期徒刑一年以下并适用缓刑。
经审理查明：2015年11月4日，被害人张某甲在家门外空地上搭建临时厕所。被告人张某的父亲张某甲某得知此事后，认为此空地是他家的老宅基，张某甲的行为侵犯了他家利益，遂与其妻高彩明于次日晚将该临建厕所推倒，并将此事告知了张某。2015年11月5日23时左右，张某甲发现临时厕所被人拆除，即在门外附近叫骂。被告人张某听到后出门同张某甲发生口角，随即相互谩骂并发生撕打。在张某和张某甲相互用拳脚踢打对方之际，被张某妻子高瑞和堂弟张金龙二人劝开，张某随后回到家中。张某甲发现其受伤后，打电话叫其侄子张乐来到现场，并叫张乐报警。公安机关经接警并对二人进行调查后，张某和张某甲即各自去医院诊治。2015年12月3日，西安市长安区公安司法鉴定中心对张某甲的机体损伤程度做出司法鉴定，鉴定意见为：张某甲的损伤程度属轻伤二级。2015年12月22日，公安机关将张某传唤到案后，向其告知了上述鉴定意见。张某对张某甲牙齿伤情达到轻伤二级予以认可，但对张某甲腰部及体表伤情的鉴定意见提出异议。当日，张某被公安长安分局刑事拘留。因张某对该鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，公安机关对张某甲的损伤程度再次委托了司法鉴定。2016年4月11日，陕西新安司法鉴定中心做出司法鉴定，鉴定意见为：张某甲本次外伤的损伤程度属轻伤二级。该次鉴定意见经告知张某后，张某未提出异议。
另查明，张某甲受伤后，曾至西安航天总医院进行诊治。诊疗期间，共计支付医疗费5337.23元。
诉讼中，经张某甲申请，本院就其伤残等级及后续治疗费（对腰部和牙）依法委托鉴定。2016年7月28日，陕西中金司法鉴定中心做出司法鉴定，鉴定意见为：1、张某甲此次外伤综合评定为九级伤残；2、张某甲此次外伤后续需对缺失牙齿给予烤瓷修复治疗，为增强其稳定性，需对相邻牙齿同时进行烤瓷，其累计烤瓷牙齿4颗。参照陕西省三级甲等医院相关收费标准，每次每颗烤瓷牙齿费用约需人民币1100至1300元，5到10年适时更换一次。
认定上述事实的证据有：
1.报案材料、接处警登记表、受案登记表、立案决定书；
2.抓获及破案经过；
3.证人高瑞、张金龙、张乐、张某甲某、高彩明证言；
4.被害人张某甲陈述；
5.被告人张某供述与辩解；
6.辨认笔录及照片、提取（铁锨）笔录及照片、现场示意图、被害人和被告人病案资料及伤情照片；
7.司法鉴定意见书、医疗费票据；
8.被告人、被害人、证人身份与户籍证明。
上述证据经当庭认证、质证，确实充分，足以认定。
庭审中，因附带民事诉讼双方当事人就张某甲在本案中是否存在过错意见对立，本案附带民事纠纷调解未果。
本院认为：被告人张某为琐事与被害人张某甲发生争执，并在双方互殴时造成张某甲轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人张某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所犯罪名成立。
依据公安机关相关工作追记，虽可认定在公安机关重新启动伤情鉴定程序时被害人具有不积极配合之情况，但因并无证据证实相关鉴定意见存有程序违法或依据不足等情形，且因被告人对重新作出之鉴定意见并无异议，故对本案伤情鉴定意见之证明力，依法应予认定，对辩护人于诉讼中提交之重新鉴定申请，本院不予准许。因被告人张某在张某甲伤情鉴定结论作出前始终积极配合公安机关调查，并能随时到案，在侦审过程中亦能如实供述犯罪事实，故应认定其具有自首情节，量刑时可依法从轻。被告人及辩护人认为被害人在打斗发生前持铁锨叫骂，并先行持械伤人，据现有证据不足认定，故对辩护人认为张某甲存有重大过错之辩护意见，本院不予采纳。辩护人其余辩护意见，符合本案事实及法律规定，本院予以采纳。因被告人张某与被害人张某甲未能达成民事赔偿协议，故对辩护人关于被告人可适用缓刑的量刑建议，本院不予采纳。因被害人和被告人均未举证证实对张某甲搭建厕所的地块享有使用权，故应认定张某甲系在双方存有权属争议的土地上搭建厕所。且因本案伤害后果系因互殴导致，被告人在打斗中亦有明显伤情。基于以上事实，张某甲对本案之发生确有一定过错。据此，应据双方均有过错之情况对被告人酌情从轻判处。因被告人的犯罪行为侵害了被害人人身权利，故被告人张某对于因此给附带民事诉讼原告人张某甲所造成的物质损失依法应予赔偿。原告人现主张之各项物质赔偿请求，应据其举证证实的损害事实及法定标准认定、计算损失数额。其中，对于张某甲主张的医疗费及鉴定费损失，因张某代理人对相关支出票据及证明材料均予认可，应按票载金额及证明内容认定；对于张某甲要求赔偿的误工费及交通费，可据其就医情况酌情认定；张某甲所需的后续治疗费，应参照鉴定意见认定；张某甲主张之残疾赔偿金，因不属涉犯罪案件受理和赔偿范围，依法不予涉及。综上，对于附带民事诉讼原告人应获赔付的各项损失金额，本院依法审核认定如下：医疗费5337.23元、误工费1500元（酌定）、交通费300元（酌定）、鉴定费2000元（据鉴定机构收费说明认定）、后续治疗费10400元，以上共计19637.23元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、第一百零二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条、第一百五十七条、第一百六十三条、《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条以及《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月22日起至2016年11月21日止）；
二、被告人张某赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费等物质损失19637.23元（已交存本院）；
三、驳回附带民事诉讼原告人张某甲其余诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 姚化鹏
审 判 员 田 力
人民陪审员 李顺利
二〇一六年十一月八日
书 记 员 许 珊