黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑0202刑初57号
公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民检察院。
被告人吴垠彧，男，1985年1月11日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，初中文化，住黑龙江省齐齐哈尔市建华区。2015年10月28日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
辩护人谷焕平，黑龙江卜奎律师事务所律师。
齐齐哈尔市龙沙区人民检察院以齐龙检公诉刑诉（2016）115号起诉书指控被告人吴垠彧犯抢劫罪，于2017年2月7日向本院提起公诉，本院于同日立案，立案受理后，依法组成合议庭，于2017年2月27日公开开庭审理了本案，齐齐哈尔市龙沙区人民检察院指派检察员王斌出庭支持公诉，被告人吴垠彧及其辩护人谷焕平到庭参加诉讼。现已审理终结。
齐齐哈尔市龙沙区人民检察院指控：2015年10月26日21时许，被告人吴垠彧因打台球输给被害人张某某1人民币700元，后被告人吴垠彧找来赵某某在齐齐哈尔市龙沙区四中菜市场的XX台球厅门前，以威胁手段抢走被害人张某某1人民币2900元。经侦查，2015年10月27日吴垠彧被抓获归案。公诉机关以相应证据证实上述指控事实，认为被告人吴垠彧以胁迫方法抢劫公私财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任，并向本院提出判处吴垠彧有期徒刑三至五年，并处罚金的量刑建议。
被告人吴垠彧及辩护人对公诉机关指控事实有异议，认为其是向张某某1要以前玩扑克输掉的赌资，而不是抢劫，是敲诈勒索。其辩护人认为本案彩虹派出所没有管辖权，案发地不是在彩虹派出所，有理由怀疑被害人找人报案，因此彩虹派出所对有利于吴垠彧的证据均没有采集，故申请更换侦查机关。并调取有利于吴垠彧的证据，根据最高院的司法解释，吴垠彧是向被害人往回要以前赌博输掉的赌资，因此不应作为抢劫犯罪处理，应以敲诈勒索罪定罪，从客观方面看，抢劫罪是当场使用暴力劫取财物的行为，本案吴垠彧与张某某1协商张某某1给付吴垠彧五千元，第二天将余款再给付吴垠彧，因此不符合抢劫罪的特征，而符合敲诈勒索罪的特征。被告人家属已经代其返赃，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：2015年10月26日21时许，在齐齐哈尔市龙沙区四中菜市场的XX台球厅内，被告人吴垠彧与被害人张某某1利用打台球方式赌博，后吴垠彧输掉赌资约人民币1000.00元，吴垠彧与张某某1产生矛盾，在该台球厅门前吴垠彧找来赵某某（另案处理），以威胁手段要求张某某1给付吴垠彧人民币5000.00元，后张某某1将随身携带2900.00元交给吴垠彧，吴垠彧并威胁张某某1第二日将余款2100.00元再给付其。10月27日10点34分张某某1到彩虹派出所报案称被人抢劫，12时许公安机关在一饭店内将吴垠彧抓获。
案发后，被告人吴垠彧家属代其退赔被害人张某某1人民币2900.00元。
另查明，自2015年3月至同年10月期间，被告人吴垠彧与被害人张某某1及其他人等，常在XX台球厅内以“诈鸡”方式进行赌博。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
1.户籍证明，证实被告人吴垠彧的自然身份。
2.抓获经过及情况说明，证实被告人吴垠彧系被抓获归案。
3.收条，证实被害人张某某1收到吴垠彧退还的人民币1900.00元。
4.情况说明，证实被告人吴垠彧的母亲将2900.00元送到派出所，公安机关没收了赌资1000.00元，将余款1900.00元返还给被害人张某某1。齐某不涉嫌抢劫、小宇无法查找、徐某某在外地不便回来。赌博的赌资没有达到5000.00元，未构成赌博罪。
5.公安机关情况说明四份，证实公安机关与徐某某电话联系，徐某某说案发当天并没有吴垠彧通电话；自2015年10月26日至2016年8月份时间已过9个月，无法调取通话记录；2015年10月27日上午9时张某某1给吴垠彧打电话，因已超过9个月亦无法调取通话记录；XX台球厅门前的录像已超过9个月，无法调取录像。
（二）证人证言
1.证人齐某证言，证实2015年10月26日晚上21时20分许，我和小宇在龙沙区XX台球厅打台球，看见吴垠彧和张某某1在打台球，他输了大约1000元钱，吴垠彧有点生气，俩人吵吵了几句，然后吴垠彧和张某某1下楼，过一会吴垠彧就给我打电话，我就下楼，看见吴垠彧向张某某1要钱，就说不给钱不行的话，张某某1不给，吴垠彧让我给赵某某（外号哈士奇）打电话，没一会赵某某也来了，赵某某听完后就推了张某某1一下，说赶紧拿钱，差一分都不行，还吓唬说少一分钱用刀捅了你，作出拿到的动作，就是右手向右侧腰间伸手，我感觉要掏刀，我没有看见刀，小宇上前拦住了赵某某，赵某某就开始骂张某某1赶紧给钱，我也骂了几句，小宇也骂了，吴垠彧就把张某某1给拉到一边了，我们三个人没跟着过去，我在远处看见张某某1掏出一沓钱给了吴垠彧，吴垠彧回来后给了赵某某500元，又给了我1000元，是还给我的。然后我们就散了，第二天吴垠彧找我，我向他要欠我的钱，吴垠彧说一会找张某某1要钱去，要来钱就还给我，还和我说张某某1能不能找人来打他，就问赵某某借了一把刀，因为刀太大就找我借了手包，之后就去找张某某1了。（2016.9.8）证实，2015年10月26日晚21时许，在XX台球厅门前吴垠彧和赵某某说，张某某1耍钱骗了吴垠彧，吴垠彧想要把钱要回来。
2.证人于某某证言，证实2015年10月26日21时许我和吴垠彧在XX台球厅，看见吴垠彧和一个男的打台球输了钱，之后吴垠彧和那个男的就下楼了，过一会齐某喊我和他的朋友下楼，我听见吴垠彧向那个男的要钱，我就躲远了，过一会齐某打电话叫来一个叫哈士奇的人，哈士奇来了之后就帮着吴垠彧要钱，就是骂他还用拳头打了张某的腹部，还推搡了几下，我没有看见刀，然后吴垠彧手里拿了一沓钱，给了哈士奇500元又给了齐某一些钱，我们就散了。
3.证人袁某证言，证实在XX台球厅打扑克赌博的事情。我们在一起玩“诈鸡”的扑克，一场输赢在2000元左右，我玩的小，张某某1和吴垠彧他们玩的大，张某某1赢钱，吴垠彧输钱，但多少我不知道，我不和他们玩，我玩了4、5次就输了1000多元。张某某1和吴垠彧还玩台球，输赢我不知道。
4证人刘某证言，证实在XX台球厅有人打扑克赌博的事情。
5.证人徐某某证言，证实在XX台球厅打扑克赌博的事情，我们在一起玩“诈鸡”的扑克，一场输赢在2000元左右，我玩的小，张某某1和吴垠彧他们玩的大。我不和他们玩，我玩了6、7次，输了大约三千多元吧，张某某1和吴垠彧的输赢我不知道。
6.证人李某某（外号老李）证言，证实在XX台球厅打扑克赌博的事情。我们在一起玩“诈鸡’的扑克，一场输赢在2000元左右，我玩的小，张某某1和吴垠彧他们玩的大。我不和他们玩，我参与了5、6次，没有输赢，张某某1赢钱，吴垠彧输钱，输赢多少不知道。
7.证人赵某某证言，证实，2015年10月26日我在网吧上网，齐某给我打电话，说吴垠彧有事在XX台球厅让我赶紧过去一趟，我揣了一把刀就去了，到那后我看到齐某还有一个外号叫小宇的，正围着张某某2说话，我问吴垠彧怎么回事，吴垠彧说张某某2耍钱骗他，我得把钱要来，然后吴垠彧和张某某2就在一边说钱的事情，我在旁边听他俩说话，大概是吴垠彧怀疑张某某2在和他赌博的时候骗他钱，所以就跟张某某2要钱，张某某2不给，吴垠彧说不给不行，要不就说道说道，并撸胳膊挽袖子的要揍张某某2，我当时看张某某2磨磨唧唧的，就把衣服撩起来别在腰上的刀露出来了，对张某某2说要是再不给钱，就一刀攮死你，说完我就做出要掏刀的动作，张某某2害怕就把兜里的钱掏出来给了吴垠彧，吴垠彧数了数是2900元，对张某某2说剩下的2100元明天给，不给还找你，之后我们就走了，吴垠彧给我500元。第二天早上9点多吴垠彧给我打电话说张某某2给他送钱来，怕张某某2找人打他，让我给弄把刀，我就把我的刀给他了，当时齐某也在场，吴垠彧把我的刀放在齐某的包里就拿走了，之后警察就把吴垠彧抓到了，别人告诉我，我就躲起来了。
（三）被害人陈述
被害人张某某1陈述，（2015.10.27）证实2015年10月26日晚上20时许，我和张某某1在龙沙区XX台球厅打台球，我赢了他几百块钱，他就不高兴了，把我叫到台球厅门口，跟我要5000块钱，我问他凭什么，他就打电话说让人带两人过来，这时我要走他不让拽我衣服和胳膊，还说今天这钱不拿出来不行，五分钟后来了四个男子，有个戴耳环的从腰里拽出一把刀说今天钱拿不出来就整死我，还要拿刀扎我，我说钱给你们，别伤害我，我就把身上的2900元钱都给那个姓吴的了，姓吴的说剩下的2100元也得给我，我说我为什么给你，他说不给我我就整死你，少一分都不行，说完就走了，我怕打击报复，所以才报警，刀挺长的，我赢了对方大约500元左右。（2015.11.3）证实2015年10月26日20时许我在龙沙区四中菜市场XX台球厅内和吴垠彧打台球，我赢了他700元，吴垠彧就不高兴，和我说“把赢我的钱还我”，我说为什么给你啊，我不给，我们吵吵起来，然后把我叫到台球厅外面，他跟我要5000元钱，我说凭什么给你拿钱啊，吴垠彧就打了个电话，然后齐某就和一个人过来了，接着又来了一个挺瘦的，带了个耳钉，吴垠彧他们四个人围着我，吴垠彧说赶紧给我拿5000元，我说不给，戴耳钉的男子就说不拿钱就捅我，还伸手向腰间，他一撩开衣服我看见一把刀，齐某的朋友拉了一把那个男子，说先别拿刀，戴耳钉男子就一直骂我，还说不拿钱就捅死我，手一直放在刀上面，随时准备拿刀，我害怕他拿刀就往远处站了一点，把吴垠彧也拉过来，我说唠唠，身上没有那么多就这些，吴垠彧一把抢了过去数了一下说是2900元，还差2100元明天中午找我要，就走了，我就跑了。我不想给钱，是吴垠彧抢走的，我不给那个戴耳环的男的就拿刀，一直恐吓我，一开始我站在他旁边，我害怕他拿刀，就走到了吴垠彧的身边，吴垠彧抢过去的钱，还数了钱，我看见是一把折叠的卡簧刀，如果没有人拿刀威胁我，我不会给钱。（2015.11.5）证实最近二三个月我还和老徐、老李、马某、袁某、昂某某、老朴、吴垠彧在一起玩“诈鸡”的赌博游戏，每天输赢都在一两千元左右，我们赌博没有特殊约定，就是去台球厅遇见谁就和谁玩一会，我赢了大约二、三千元吧。（2017.1.18）证实玩台球我赢了吴垠彧700元，玩“炸金花”我没输没赢，吴垠彧输钱，不知道输了多少。听说他在游戏厅玩捕鱼游戏输了十多万。
（四）被告人供述
被告人吴垠彧在公安机关供述，2015年10月26日晚上20时许，我和张某某1在龙沙区XX台球厅打台球，我输了大约1000元钱，我有点生气就喊张某某1下楼，下楼前我对乔某说让他给外号叫“哈士奇”的赵某某打电话，下楼后我对张某某1说让他给我拿5000元钱，张某某1说凭啥，我说你拿不拿吧，不拿咱俩这事没完，张某某1说现在没钱给不了。我俩越说越生气我就给齐某打电话让他下楼，没过几分钟齐某和他朋友小宇就来了，哈士奇也来了，哈士奇听我和张某某1吵吵，就对张某某1说不给钱我今天攮死你，说完要从背后掏刀，被小宇给拉住了，但是哈士奇的手一直放在身后，还要打张某某1，没打着，就推了两下，小宇和齐某也说了一些威胁的话，后来张某某1害怕了就拿出了2900元给我。我告诉他剩下的2100元明天给我，不给我就继续整他，这事没完。2015年7月到10月在XX台球厅我还和老徐、老李、马某、袁某、昂某某、老朴、张某某1在一起玩“诈鸡”的赌博游戏，每天输赢都在一两千元左右，我输了大约二、三万元。我敲诈张某某1了，因为他赌博赢我钱，我给了哈士奇500元，还了齐某1000元，还了1200元的贷款。
被告人吴垠彧当庭供述，我没有抢劫，我是要赌博被骗的钱，我在和张某某1打台球时，李某某和袁某过来说徐某某一会来打扑克，问我玩不玩，我说不玩，张某某1就打台球去了，他电话响了，我看是老徐我就接了，老徐说一会怎么整，我就问什么怎么整，老徐就知道我不是张某某1，我把电话给张某某1，我就怀疑他们之前打扑克时套伙，我就想把输掉的钱要回来一部分。我看见张某某1打电话，我怀疑他找人，我就给齐某打电话，让他找哈士奇，他们来之后一直在说打扑克套伙的事，我向他要5000元，他说兜里只有2900元，就给我了，剩下的2100元以后给，这些台球厅监控都可以证实，我在公安机关都说了，但是他们没给我记录。
上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院均予确认。
本院认为：被告人吴垠彧以非法占有为目的，使用胁迫的方法，强行索取公民财物达人民币5000.00元，数额较大，其中2100.00元因意志以外的原因而未得逞，被告人的行为已构成敲诈勒索罪。本案中，被告人吴垠彧伙同他人使用胁迫的方法，以赌博使诈为由勒索被害人人民币5000.00元，当场取得人民币2900.00元，限定被害人第二日交付余款人民币2100.00元，有证人齐某、赵某某证言及被告人吴垠彧当庭供述可以证实，被告人吴垠彧认为被害人在赌博时骗其钱款而想往回索要，证据之间能够相互佐证，可以认定被告人吴垠彧作案时基于内心确信对方使诈而使自己输钱，勒索事出有因，故被告人主观上不具有抢劫的故意；关于被告人吴垠彧从被害人处当场抢得金额是否超出其所输赌资的问题，被告人吴垠彧供述其被被害人陆续赢了二万多元钱，被害人前期陈述赢过二、三千元，后期陈述否认赢钱，证人均可以证实被告人吴垠彧与被害人在赌博时输赢较大，且吴垠彧输，被害人赢，现有证据不足以证实被告人吴垠彧当场抢得金额超出其所输赌资。根据《最高人民法院﹤关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见﹥》第七条“抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚”。综上，被告人吴垠彧的行为符合敲诈勒索罪以暴力相威胁迫使被害人当场或限期交出财物的行为的特征，被告人的行为应当定性为敲诈勒索，本院对被告人吴垠彧以敲诈勒索罪定罪处罚，公诉机关指控吴垠彧构成抢劫罪罪名不当，应予纠正。被告人吴垠彧索要的5000元中有2100元因被害人报案而未得逞，属未遂，对该未遂部分可以从轻处罚。其归案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。另鉴于被告人吴垠彧的家属在案发后已代其退赔被害人全部钱款，可酌情对其从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，已予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人吴垠彧犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2017年4月27日止。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 梁凤凤
审 判 员 王亚明
人民陪审员 张文芝
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 王 鑫
本判决中引用的法律条文的内容
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。