江苏省东海县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连东双民初字第00868号
原告孟现君，个体工商户。
委托代理人宋康、何文龙。
被告李光武，农民。
委托代理人朱军。
原告孟现君与被告李光武民间借贷纠纷一案，本院于2014年08月21日受理后，依法由审判员袁新所独任审判，于2014年9月11日公开开庭进行了审理。孟现君及其委托代理人宋康，李光武的委托代理人朱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孟现君诉称：原、被告系邻居。2012年11月26日经被告介绍原告将30万元现金借给李波（之前不认识李波），约定月息2分，被告作为担保人。该30万元现金分两笔交给李波：第一笔20万元是原告从银行取出现金后交给被告，由被告转交李波；第二笔10万元由原告转账在李波提供的账号上。2012年12月12日原告以李波、李光武为共同被告第一次起诉，在诉讼过程中，人民法院以李波涉嫌犯罪正在公安机关立案侦查为由要求原告撤诉，原告遵从法庭意见。现李波已被连云港市中级人民法院以集资诈骗罪判有期徒刑15年。根据担保法及相关解释和省高院审判委员会（2013）第一号会议纪要精神，原告再次起诉，请求法院判令被告偿还借款本金30万元。在庭审中孟现君增加诉讼请求为：借款利息按照同期银行贷款利率2倍从借款之日起计算至还清借款之日止。实际约定月息是4分。
被告李光武辩称：第一、原告起诉状陈述的内容与事实不符。具体表现在：1、是原告主动借款给案外人李波，答辩人并不是介绍人；2、原告没有将20万元现金交给答辩人再转交给李波，30万元现金原告是如何交付给借款人李波以及是否实际交付，答辩人并不知情；3、2012年12月，原告以李波和答辩人作为共同被告起诉，后被法院裁定驳回起诉，而不是原告遵从法庭意见主动撤诉。第二、原告并没有将借款足额交付给案外人李波，其与李波之间的借款合同并未生效。根据我国《合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。30万元属于大额借款，除了借条，原告还应当提供银行转账凭条等证据证明款项已经交付，本案中，原告实际上也没有将借款30万元交付给李波，所以双方之间的借款合同并未生效。第三、没有证据证明借款人李波已经因集资诈骗罪判处刑罚，本案仍应驳回起诉。退一步讲，即使30万元借款已经足额交付给案外人李波，原告也应当提供证据证明李波的借款行为已经被人民法院生效判决认定构成集资诈骗罪或非法吸收公众存款等犯罪行为，否则，本案仍应驳回起诉。第四、即使李波的借款行为已经被法院生效判决认定构成集资诈骗罪，答辩人也没有过错，不应当承担民事责任。按照江苏省高级人民法院审判委员会（2013）1号的会议纪要规定，只有担保人存有过错的情况下，担保人方才承担保证责任。而本案中，答辩人作为担保人是没有过错的。第五、再退而言之，即使李波已经被判处刑罚，并且答辩人作为担保人有过错，都不代表其不能清偿债务，答辩人仍然不应当承担保证责任。第六、即使有证据证明原告已经将30万元借款交付给李波，李波构成集资诈骗罪已被判刑且刑事判决书已生效的情况下，答辩人也是不应承担保证责任。如果原告与李波之间借款合同成立、生效且借款确已交付，那么该借款合同是主合同，但是该主合同是非法合同，而非法合同当事人的损失应当由合同当事人自行承担，而不是由担保人分担。按照苏高法审委（2009）45号的《江苏省高级人民法院审判委员会会议纪要》规定，民间借贷行为涉嫌集资诈骗罪、非法设立金融机构等犯罪行为的，按照《非法设立金融机构和非法从事金融行为取缔办法》等规定处理。而国务院的《非法设立金融机构和非法从事金融行为取缔办法》明确规定，非法集资参与者的损失自行承担。担保人是否承担法律责任也不属于民事诉讼的管辖范围。对于非法合同人民法院不能作为民事案件进行审理，也不能将宝贵的审判力量浪费在对从事非法行为招致损失的当事人的保护上。综上，恳请法院查明事实，依法裁决，以维护答辩人的合法权益。
经审理查明：原告孟现君在庭审中提交的一份《借条》载明：“今借到孟现君现金叁拾万元整，300000.00元，该借款不得用于犯罪活动。借款人：李波，担保人：李光武。2012年11月26日。”
原告方在庭审中提交的中国农业银行业务凭证1份显示：孟现君于2012年11月25日取款20.2万元。原告方在庭审中还提交的江苏省农村信用社转账凭证1份显示：孟现君于2012年11月26日转款10万元给李波。
原告孟现君在庭审中陈述借款的过程及付款方式是：写借条前一天，李光武在他家门口碰到我，就和我聊做生意的事，后来他就问我他侄儿李波在银行贷款到期了，问我能不能转款给李波用两三天，说利息4分，我就同意了，李光武说他在中间赚1.5分利息。我一开始说借10万元给他，后来到桃林信用社一看我卡里只有10万元，这钱是留给我弟弟买货用的，后来就直接到东海农行，看我卡里有20多万元，李光武就说那你提20万元，我当时就提20.2万元，我交给李光武现金20万元，当时有我、李光武夫妻和他们女儿四人在场，李光武将钱交给他女儿，叫他女儿转给李波。然后李光武又说你把信用社10万元也转给李波，反正只用两三天，我就又将信用社卡里的10万元转到李波信用社卡上，当时李光武说李波这钱不给，我给。我不认识他侄儿李波。
被告方在庭审中称：原告孟现君和李波都是桃林镇上人，相互认识，之前就是用打印好的借条找李光武签字，给钱时李光武不在场。
原告方在庭审中称：李波被判刑，公安机关没有付给我钱。
李波因集资诈骗罪于2013年12月18日被江苏省连云港市中级人民法院判处有期徒刑15年，并处罚金人民币1000万元。该刑事判决书中查明的事实第20条内容为“2012年11月，被告人李波向孟现君非法集资人民币30万元，后以支付利息形式归还人民币0.3万元，实际骗取人民币29.7万元。”
以上事实，有原被告的陈述；原告方提交的《借条》1份，中国农业银行业务凭证1份，江苏省农村信用社转账凭证1份；本院调取的江苏省连云港市中级人民法院（2013）连刑二初字第0014号刑事判决书1份在案佐证。
本院认为：2012年11月26日李波向原告孟现君“借款”30万元的事实，由孟现君提交的《借条》和江苏省连云港市中级人民法院（2013）连刑二初字第0014号刑事判决书予以证实，事实清楚，本院予以认定。根据江苏省连云港市中级人民法院（2013）连刑二初字第0014号刑事判决查明的事实，李波向孟现君借款人民币30万元，已支付利息人民币0.3万元，孟现君实际被李波骗取人民币29.7万元。被告李光武也没有提供此29.7万元人民币已经偿还的证据。因此，根据现有证据目前确定该29.7万元人民币即为李波不能清偿的部分。
涉案借款在借条中没有约定支付利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”的规定，对涉案借款应当视为不支付利息。因此，对原告孟现君要求给付借款利息的请求，因证据不足，本院不予支持。
原告孟现君与被告李光武没有约定保证方式，依据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，李光武对本案借款应当按照连带责任保证承担保证责任。
李波向原告孟现君的借款行为违反了法律规定，构成了集资诈骗罪，因此，孟现君与李波之间的借款合同依法应为无效。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同亦无效，故孟现君与被告李光武之间的担保合同也依法应为无效。担保合同被确认无效后，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。担保合同对保证人来说是一种风险性较高的法律行为，保证人所保证的，不仅仅是保证债务人不逃避债务，更重要的是保证债务人履行债务。据此，李光武应当注意到其负有保证债务人履行债务的法律责任。本案中，作为担保人的李光武对李波的实际偿还能力及借款用途等情况未作必要审查，未尽到应有的注意义务，故对本案担保合同的无效存在过错。综上，李光武依法应当承担的民事责任不应当超过29.7万元的三分之一。综合考虑本案事实，以及担保人的过错等情况，本案中李光武承担责任的数额应为4.455万元（29.7万元×15%）。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第五条、第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告李光武于本判决生效之日起十日内偿付给原告孟现君人民币4.455万元。
二、驳回原告孟现君的其他诉讼请求。
如果被告李光武未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5800元减半收取2900元，由原告孟现君负担2465元，被告李光武负担435元（被告负担部分已由原告预交，在被告付款时一并付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费5800元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审判员 袁新所
二〇一四年十月二十八日
书记员 林婷婷
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》
第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。
担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
第九条担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
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