湖南省新晃侗族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晃民一初字第470号
原告杨卓林（杨永农），男，1950年3月19日出生。
委托代理人杨荣春，湖南五溪律师事务所律师，特别授权。
被告杨永东，男，1951年11月1日出生。
委托代理人杨传杰，男，1979年7月20日出生，系被告杨永东儿子，一般代理。
原告杨卓林（杨永农）与被告杨永东建筑工程合同纠纷一案，本院于2015年11月25日立案受理，依法由审判员张亚适用简易程序进行审理。后本案转为普通程序，依法由审判员张亚担任审判长，与审判员龙律锋、人民陪审员姚茂然组成合议庭，于2016年4月19日公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨卓林（杨永农）诉称：2014年8月，原、被告口头协商，由原告为被告施工建住房，包工不包料。施工时，原告一直按被告的要求和指示进行施工。2014年10月，当主体工程浇铸第二层横梁时，被告要求原告停工并以房屋不美观为由解除施工合同。合同解除后，原告要求被告结算并给付施工部分的工程款，但被告拒绝结算。原告认为，施工合同解除前，原告已按约付出相应的劳动，被告应支付对价，工程款数额有争议的，可以按照国家定额进行鉴定。为此，特向贵院起诉，请依法判决：1、确认原、被告解除施工合同的口头协议有效；2、判决被告支付给原告工程承包费45000元。
原告杨卓林（杨永农）为支持自己的主张，向本院提交以下证据：
1、民事裁定书原件1份，拟证明原告于2015年向新晃县人民法院提起诉讼并撤回起诉的事实；
2、新晃县扶罗镇坟（横）坡村民委员会关于杨永东住宅建设发生纠纷的调处经过原件1份，拟证明被告的住房由原告施工修建，原告与被告约定建房每平方米156元，纠纷发生后，原、被告双方到坟坡村民委员会调解的事实；
3、杨传高证明原件1份，拟证明被告的房屋由原告施工建设，建房价格每平方米156元的事实；
4、怀化市方兴司法鉴定所鉴定意见书原件1份，拟证明原告为被告修建房屋所花费工时是五百多个工日，按76元/工日，工程已完工部分的人工工资额42974.15元的事实；
5、鉴定费收据原件1份，拟证明原告到怀化市方兴司法鉴定所鉴定所花费的费用。
被告杨永东对原告杨卓林（杨永农）提交的证据质证意见如下：
证据1，无异议；证据2，本人与原告当时口头约定，由原告杨卓林为本人修建房屋，同时约定建房每平方米156元，但是纠纷发生后坟（横）坡村村民委员会没有组织双方调解过；证据3，对该证据中“平方计算方式：按农村建房别人怎么算和别人一样算”有异议，其他部分无异议；证据4，对该份证据有异议，鉴定是原告私自做的，鉴定部门没有通知本人去鉴定；证据5，有异议，这个鉴定是原告私自做的，本人不认可。
被告杨永东辩称：答辩人杨永东与被答辩人杨卓林口头商议建房各项工程细节和规格、价格有效。答辩人对于建筑房屋工程不懂，答辩人要求被答辩人杨卓林与邻居房屋建筑一样，前面大门梁、窗梁达到35厘米宽度，当时被答辩人杨卓林同意。每个地面平方价格156元每平方米，包括内外全部粉好，前面装好磁砖，房屋整体川梁和雨节答辩人与被答辩人各一半计算标价，每个门都安上门梁（包括上板）保质量和美观，包工不包料，房屋的垫层和地梁全由答辩人施工，被答辩人在施建工程中，从不与答辩人商议要求去施工。被答辩人从地梁上，起第一块砖起从不与答辩人商量，到了二层门梁不安，川梁上面垫上砂泥和砖块，左山内空前面有一米多宽矮下10公分，四角不平衡，二层内空3.30米包边，有的角3.25-3.27-3.26米，被答辩人与答辩人共同商议的要求不符。2014年10月，答辩人要求被答辩人停工、返工修建，被答辩人不同意返修。被答辩人修建的房子就像危房一样。答辩人房子修建总体面积320平方米，按国家建筑房屋工程主体计算，60%156元/平方米=93.60320平方米=31000元，怎能有45000元。从2014年8月至2016年4月，答辩人住在很简陋的房子里，答辩人在物资上、精神上和其他方面受到极大的损失，答辩人要求被答辩人赔偿损失150000元。
被告杨永东无证据提交本院。
本院对原告杨卓林（杨永农）提交的证据认证如下：
原告杨卓林（杨永农）提交的证据1，该证系生效法律文书，且被告杨永东对该证无异议，本院予以采信；证据2，虽然被告杨永东对该证提出异议，但本院对原、被告因修建房屋发生纠纷后，新晃县扶罗镇坟坡村民委员会组织双方进行调解的事实予以采信；证据3，系证人证言，能与其他证据相互印证的部分，本院予以采信；证据4，该证系怀化市方兴司法鉴定所的鉴定意见书，该鉴定意见书客观、真实、合法、有效，本院予以采信；证据5，具备证据的真实性、合法性和关联性，本院予以采信。
本院通过对证据的分析与认定及庭审调查，查明以下法律事实：
2014年8月，原告杨卓林（杨永农）与被告杨永东口头约定，由原告杨卓林（杨永农）为被告杨永东修建房屋（修建的房屋位于新晃县扶罗镇坟（横）坡村坟（横）坡组），包工不包料，工钱按156元/㎡计算。原告杨卓林（杨永农）将房屋修建至第二层时，被告杨永东以原告杨卓林（杨永农）修建的房屋不符合约定要求为由，要求原告杨卓林（杨永农）停工返修。为此，原、被告双方发生纠纷。2015年3月2日，原告杨卓林（杨永农）诉至本院，要求确认原、被告解除施工合同的口头协议有效，并要求判决被告杨永东支付工程承包费40000元。2015年5月6日，原告杨卓林（杨永农）向本院提出申请，要求对其所修建房屋已完工部分的人工工资额予以评估鉴定。2015年5月27日，怀化市方兴司法鉴定所作出怀方司[2015]造价鉴字第13号司法鉴定意见书，该司法鉴定意见书的鉴定意见为：位于新晃县扶罗镇横坡村横坡组杨永东家的工程已完工部分的人工工资额42974.15元（大写人民币肆万贰仟玖佰柒拾肆元壹角伍分）。原告杨卓林（杨永农）花鉴定费2200元[庭审中，原告杨卓林（杨永农）确认，虽然鉴定费票据显示的金额为5000元，但实际花费的鉴定费为2200元，余额鉴定部门已通知其领取]。2015年10月14日，原告杨卓林（杨永农）自愿撤回其起诉。2015年11月25日，原告杨卓林（杨永农）再次诉讼至本院，要求：1、确认原、被告解除施工合同的口头协议有效；2、判决被告支付给原告工程承包费45000元。庭审中，原告杨卓林（杨永农）确认其诉请中的45000元工程承包费包含2200元鉴定费，被告杨永东已给付修建房屋的费用人民币17000元。
另查明，2015年11月30日，原告杨卓林（杨永农）向本院提出申请，要求对其施工的工程量即工程所耗费的工日天数按国家定额进行鉴定。2016年1月11日，原告杨卓林（杨永农）撤回其申请。
本院认为，本案系建筑工程合同纠纷。原、被告争议的焦点主要系：1、原、被告双方是否达成协议解除建房施工合同。2、被告杨永东应否支付原告杨卓林（杨永农）修建房屋已完工部分的工程承包费即人工工资。3、原告杨卓林（杨永农）修建房屋已完工部分的工程承包费即人工工资应如何计算。
一、关于原、被告双方是否达成协议解除建房施工合同问题。
本案通过开庭审理，并无证据证明原、被告口头达成协议，解除建房施工合同。虽然原告杨卓林（杨永农）拟以新晃县扶罗镇坟（横）坡村民委员会出具的“关于杨永东住宅建设发生纠纷的调处经过”，证明双方已口头达成协议解除建房施工合同。但该“调处经过”仅证明原、被告因修建的房屋发生纠纷后，坟（横）坡村民委员会组织双方进行过调解，并不能证明原、被告口头达成协议，解除建房施工合同。故对原告杨卓林（杨永农）的该项诉讼请求，本院不予支持。
二、关于被告杨永东应否支付原告杨卓林（杨永农）修建房屋已完工部分的工程承包费即人工工资问题。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。《中华人民共和国合同法》第十条第一款规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。第四十四条第一款规定，依法成立的合同，自成立时生效。第一百零九条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案中，原告杨卓林（杨永农）与被告杨永东达成口头协议，约定由原告杨卓林（杨永农）为被告杨永东修建房屋，该口头协议系双方真实意思表示，合法有效。且原告杨卓林（杨永农）已将该房屋修建至第二层楼。因此，被告杨永东应当支付原告杨卓林（杨永农）为其修建房屋已完工部分的工程承包费即人工工资。虽然被告杨永东辩称，其未支付原告杨卓林（杨永农）修建房屋的费用，是因为原告杨卓林（杨永农）修建的房屋不符合约定要求。但《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。依照上述规定，被告杨永东应当就原告杨卓林（杨永农）所修建的房屋不符合双方约定的要求提供证据证明，但被告杨永东并未提供相关证据予以证实。再则被告杨永东在本案中亦未提出反诉请求。故对被告杨永东的该辩称意见，本院在本案中不予支持。如被告杨永东有证据证明原告杨卓林（杨永农）修建的房屋不符合约定要求，给其造成损失，可另行提起诉讼，主张自己的权利。综上，对原告杨卓林（杨永农）诉请被告杨永东支付修建房屋已完工部分的工程承包费即人工工资，本院予以支持。
三、关于原告杨卓林（杨永农）修建房屋已完工部分的工程承包费即人工工资应如何计算问题。原告杨卓林（杨永农）修建房屋已完工部分的工程承包费即人工工资，怀化市方兴司法鉴定所鉴定的金额为42974.15元。但原告杨卓林（杨永农）在庭审中确认的金额为42800元，故本院以原告杨卓林（杨永农）确认的金额为准。扣减原告杨永东已给付的17000元。被告杨永东尚须支付原告杨卓林（杨永农）人民币28000元（含鉴定费2200元）。
综上所述，对原告杨卓林（杨永农）的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第四十四条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告杨永东支付原告杨卓林（杨永农）修建房屋已完工部分的工程承包费即人工工资人民币28000元(含鉴定费2200元)，限本判决生效后30日内一次性支付；
二、驳回原告杨卓林（杨永农）的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费925元，由原告杨卓林（杨永农）负担225元，被告杨永东负担700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 张 亚
审 判 员 龙律锋
人民陪审员 姚茂然
二〇一六年五月三日
书 记 员 罗 勇
附相关法律法规:
《中华人民共和国合同法》
第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。