上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第9792号
原告庄建观，男，1960年12月12日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
被告黄存，男，1982年7月29日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市。
负责人张家庆，总经理。
委托代理人宋希诺，上海市中天阳律师事务所律师。
原告庄建观诉被告黄存、上海市公安局浦东分局机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月11日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。审理中，原告申请撤回对被告上海市公安局浦东分局的起诉，本院依法口头裁定予以准许，同时本院应原告的申请，依法追加中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称人保财险上海分公司）为本案的共同被告参与诉讼。本院于2015年5月13日第一次公开开庭审理了本案，原告庄建观的委托代理人伊建新、被告黄存、被告人保财险上海分公司的委托代理人宋希诺到庭参加了诉讼。庭审后，本院应被告人保财险上海分公司的申请，依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、护理、营养期进行了重新鉴定，并于2016年1月11日第二次公开开庭审理了本案。原告庄建观的委托代理人伊建新、被告人保财险上海分公司的委托代理人宋希诺到庭参加了诉讼，被告黄存经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告庄建观诉称，2013年11月22日20时30分许，被告黄存驾驶牌号为沪E3XX**警的轻型普通货车在本市浦东新区老芦公路三三公路南400米处由北向南行驶时，适遇原告驾驶电动车由东向南驶至，两车发生事故，致原告受伤，两车损坏。经交警部门认定，被告黄存负本案事故全部责任。被告黄存所驾车辆在被告人保财险上海分公司投保了交强险及商业三者险，现原告因本案事故造成的损失为医疗费人民币（币种下同）5，457.56元、住院伙食补助费240元、营养费4，400元、误工费35，220元、护理费7，440元（540元＋50元／天×138天）、残疾赔偿金42，384元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、律师费4，000元，要求被告人保财险上海分公司在交强险及商业三者险内赔偿，不足部分由被告黄存赔偿。审理中，原告认可被告黄存垫付过住院费用73，152.61元及现金5，000元。
被告黄存辩称，对本案事故的事实、责任认定无异议，其于事发后向原告垫付过医疗费73，152.61元，支付现金5，000元。对原告主张的各项损失：医疗费，原告的住院治疗花费与本案是有关系的；律师费，依法处理；其余各项损失同意被告人保财险上海分公司的意见。
被告人保财险上海分公司辩称，对本案事故的事实、责任认定没有异议，认可被告黄存所驾车辆在其公司投保了交强险及商业三者险（保额50万元含不计免赔）。对原告主张的各项损失：医疗费，应扣除无处方的外购药费用及非医保费用；住院伙食补助费，无异议；营养费，标准认可30元／天；鉴定费，不认可；误工费，标准认可最低工资；护理费，标准认可40元／天；残疾赔偿金，原告在本案事故中受伤的髋关节部位在此前本身就已有伤残，鉴定时未考虑该情况，故不认可；交通费，认可200元；精神损害抚慰金，未造成伤残，不认可；衣物损失费，认可200元；律师费，不属于保险赔偿范围。被告人保财险上海分公司对原告主张的XXX伤残及“三期”均不认可，申请对原告的伤残等级及“三期”进行重新鉴定。
审理中，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、护理、营养期进行了重新鉴定，原告与被告人保财险上海分公司对鉴定意见均予认可，原告据此按XXX伤残主张精神损害抚慰金15，000元，误工费变更为26，415元（2，935元／月×9个月），营养费变更为3，600元（40元／天×90天）。
经审理查明，原告诉称的事故事实、责任认定属实。原告受伤后至上海市浦东医院、上海市第六人民医院进行治疗。2014年11月，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所接受上海市公安局浦东分局交警支队的委托，对原告交通事故后伤残等级及“三期”进行评定，认为原告因交通事故致：“左髋人工关节置换术后假体松动”，该损伤构成XXX伤残，给予休息期360天（含内固定取出后60天）、营养期110天（含内固定取出后30天）、护理期150天（含内固定取出后30天）。本案审理中，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心接受本院的委托，对原告的伤残等级及休息、护理、营养期进行了重新鉴定，认为“被鉴定人庄建观左下肢交通伤，致左髋关节在原有人工假体置换的基础上发生局部骨折＋假体松动等，该不良后果在当事人自身原有已构成道路交通事故XXX伤残的基础上没有进一步加重伤残等级。其本次损伤后休息270日，护理150日，营养90日。”
另查明，被告黄存于事发后为原告垫付了医疗费73，152.61元，支付现金5，000元，其所驾车辆在被告人保财险上海分公司投保了机动车交强险及保额为50万元的不计免赔商业三者险。
以上事实，由原告提交的道路交通事故认定书、被告黄存的驾驶证、车辆行驶证、车辆保单、原告的验伤通知单、上海市浦东医院的病历册、上海市第六人民医院出院小结、病历册、上海市浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定意见书，被告黄存提交的医疗费票据，依被告人保财险上海分公司申请作出的司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书，原、被告的当庭陈述等证据予以证实。
本院认为，机动车与非机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，并由承保商业三者险的保险公司根据保险合同进行赔付。本案中，被告黄存驾驶投保于被告人保财险上海分公司的机动车与原告驾驶的非机动车发生事故，被告黄存负事故的全部责任，故对原告庄建观的合理损失，应由被告人保财险上海分公司首先在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分，由被告黄存承担全部赔偿责任，并由被告人保财险上海分公司在商业三者险内根据保险合同的约定赔付。
关于原告庄建观在本案事故中产生的合理损失，本院作出如下确认：1、医疗费，根据原告提交的医疗费票据、对应的病历材料，扣除无处方对应的外购药费用，本院确认原告的医疗费为77，363.21元（含被告黄存垫付的医疗费）。被告人保财险上海分公司辩称非医保费用应予扣除的意见，于法无据，本院不予采纳。2、住院伙食补助费240元，双方均无异议，本院予以确认。3、营养费，根据原告的伤情，本院酌情按30元／天计算营养期90天，确认为2，700元。4、误工费，原告提交的住所地村委会出具的证明、土地承包权证可以证明其于本案事发前在从事农业生产，故本院参照2013年本市农林牧渔业其他单位职工平均收入30，119元／年的标准，计算原告的休息期9个月，确认为22，589元。5、护理费，原告已实际支付12天共计540元护理费，由护理费发票佐证，本院予以确认；剩余护理期138天，原告主张按50元／天计算为6，900元，未超过本地护工从事同等级别护理的一般劳务报酬标准，本院予以照准，故原告的护理费共计7，440元。6、残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级计算，本案原告受伤部位在事故发生前已经相当于构成道路交通事故XXX伤残的程度，本案事故并未造成原告的劳动能力程度丧失或者伤残等级增加，故对原告的该项诉请，本院不予支持。7、交通费，根据原告治疗支付交通费的合理性、必要性，本院酌定400元。8、精神损害抚慰金，根据相关法律规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案原告因交通事故致其左髋关节在原有人工假体置换的基础上发生局部骨折＋假体松动等，为此门诊治疗十余次，住院治疗12天（期间在全麻下行左髋关节翻修术），并因此需休息270日，护理150日，营养90日，与此相伴的精神痛苦不言而喻，故即使本案事故并未加重原告的伤残等级，亦可视为原告因人身权益受侵害而造成了严重的精神损害，有权请求精神损害赔偿。具体金额，本院考虑被告黄存在本案中的过错程度、原告的治疗时间、治疗手段、日常生活饮食起居受影响的程度等，酌情认定5，000元。9、衣物损失费，本院酌定200元。10、鉴定费，根据原告提交的上海市浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票，原告已支付费用1，800元，本院考虑其提交的鉴定意见被本院采纳的情况（伤残等级部分未予采纳，“三期”部分基本采纳），同时考虑原告系通过公安机关委托有资质的鉴定机构作出该鉴定意见，确认应由被告承担的合理损失为800元。
律师费，亦属于原告的合理财产损失，但不应超过侵权责任人应当预见的合理范围，本院参照本市律师行业收费的政府指导价标准、原告的合理损失等，酌定4，000元。
综上，原告的上述合理损失总计120，732.21元，由被告人保财险上海分公司在交强险内赔偿45，629元（医疗费用限额内赔偿10，000元，死亡伤残限额内赔偿误工费22，589、护理费7，440元、交通费400元、精神损害抚慰金5，000元计35，429元，财产损失限额内赔偿衣物损失费200元），不足部分75，103.21元，其中71，103.21元由被告人保财险上海分公司在商业三者险内承担，不属于保险赔偿范围的律师费4，000元，应由被告黄存负担，因其已向原告垫付医疗费73，152.61元，支付现金5，000元，故其多支付的74，152.61元可由被告人保财险分公司直接支付给被告黄存。综上，被告人保财险上海分公司赔偿原告42，579.60元，支付被告黄存74，152.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告庄建观42，579.60元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内支付被告黄存74，152.61元；
三、驳回原告庄建观其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，828元（原告已预交2，271元），减半收取计1，914元，原告庄建观负担1，450元，被告黄存负担464元，重新鉴定费3，500元（被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司已预交），原告庄建观负担2，500元，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担1，000元。原告庄建观、被告黄存应负之款，于本判决生效之日起七日内交本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 李世宇
二〇一六年一月十三日
书记员 胡琛罡
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。