内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民一终字第107号
上诉人（原审被告）朱利平，男，住临河区。
委托代理人王润生，巴彦淖尔市148协调指挥中心法律服务二所法律工作者。
被上诉人（原审原告）李海，男，住临河区。
委托代理人杨霞，内蒙古磐石律师事务所律师。
上诉人朱利平为与被上诉人李海身体权纠纷一案，不服临河区人民法院（2013）临民初字第1918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月9日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月10日公开开庭进行了审理。上诉人朱利平及其委托代理人王润生，被上诉人李海及其委托代理人杨霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
临河区人民法院审理查明，朱利平是蒙L149**号重型吊车的车主。2013年1月10日上午，朱利平雇佣李海，李海又联系了曹XX（又名曹XX）去原巴彦淖尔市临河区物资局大院内给肖文明从汽车上往下吊卸圆木，李海负责用吊钩上的钢丝绳将10米长的圆木两端固定，由朱利平操作吊车将圆木吊下车，当李海将一根圆木的一端固定好正准备固定另一端时，朱利平突然操作吊车起吊圆木，导致圆木摆晃倾斜，朱利平放下吊车钢绳，圆木滚动将李海右腿挤压致伤。事故发生后，曹XX（又名曹XX）及时通知李海的家人并拨打120救护车将李海送往巴彦淖尔市医院住院治疗20天。李海的伤情经诊断为：1、右胫腓骨粉碎性骨折；2、右小腿前侧皮肤挫伤；出院病历记载，痊愈。医嘱：患肢免负重，术后6周、3个月、6个月来院复查术后X光片，根据复查情况制定骨折术后康复计划，门诊随诊。病情证明：1、右胫腓骨粉碎性骨折；2、右小腿前侧皮肤挫伤；建议：患肢免负重6个月、加强营养、定期复查、随诊、骨折愈合行内固定物取出、费用约10000元。李海住院期间支出医疗费56640.52元，门诊费410.26元，合计57050.78元。2013年4月10日，李海委托巴彦淖尔市中医院司法鉴定所进行伤残鉴定，鉴定意见书结论为：李海的损伤为八级伤残。朱利平对鉴定结果提出程序不合法，于2013年6月8日申请重新鉴定，经法院委托内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定，鉴定意见书结论为：九级伤残，内固定物取出术费用为10000元左右。
另查明，李海的母亲张XX（被抚养人），于1943年8月16日出生，其母亲共生育四个子女，长子李海（1960年6月27日出生）、长女李XX（1963年1月15日出生）、次子李X（1965年5月6日出生）、三子李X（1971年3月17日出生）。
临河区人民法院审理认为，公民享有生命健康权。个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。李海受雇于朱利平为其从汽车上往下吊卸圆木，双方之间形成劳务关系。本案中朱利平作为雇主，没有在雇员行使职业活动中充分告知安全注意和安全保障，且在李海上车用吊车钢绳捆绑圆木时，朱利平没有观察和预见到李海将圆木两头是否捆绑好，便起动吊车钢绳，造成圆木倾斜滚动致李海右腿挤压受伤，朱利平对李海的损害后果应当承担一定责任，责任比例以70%为宜。李海系装卸工，在车上用钢丝绳捆绑圆木时，首先应了解车上环境，并提前与吊车操作员协调沟通指挥信号，同时应预见到圆木在起吊时会出现摆晃倾斜，对自己所站位置应注意安全，其未谨慎注意自身安全导致其被车上圆木将右腿挤压受伤，未尽到合理注意义务，李海对自身的损害后果也应承担一定责任，责任比例以30%为宜。李海受伤后在巴彦淖尔市医院住院治疗支出门诊费410.26元、医疗费56640.52元，合计57050.78元。李海提供了医疗机构票据，本院予以支持。李海请求的误工费是按照2013年（（内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》居民服务业上一年度职工平均工资标准计算，从2013年1月10日至2013年4月11日评残前一日止，共计91天。李海请求的护理费1832元是按2013年居民服务业上一年度职工平均工资标准计算（91.60元／天×20天），属合理请求，本院予以支持。请求的出院后修养期间护理费16488元（180天），但出院病历记载，痊愈。医嘱：患肢免负重，术后6周、3个月、6个月来院复查术后X光片，根据复查情况制定骨折术后康复计划，门诊随诊。该医嘱并没有要求李海术后需护理依赖天数，且病历记载，痊愈，故该请求本院不予支持。李海请求的住院期间伙食补助费属合理请求，予以支持。李海请求的营养费8000元（40元／天×180天），虽出院诊断病情医嘱中载明加强营养，但李海住院期间病历记载为普食，故该请求本院不予支持。李海请求的交通费200元，考虑李海住院和去呼市进行司法鉴定等实际情况，交通费支出合理，予以支持。李海请求的残疾赔偿金（九级）是按“2013年度自治区上一年度城镇居民人均可支配收入”为23150元x20年×20%=92600元。请求的精神抚慰金6000元，提供了有效证据，且在法律规定范围之内，本院予以支持。李海请求的被抚养人生活费7658.40元是按自治区上一年度农牧区居民人均年生活消费支出计算，应按李海母亲张秀花生育四个子女计算为6382元×20%×6年÷4人=1914.60元。伤残鉴定费1600元，李海提供了票据，予以支持。李海请求的二次手术费10000元，庭审中朱利平提出该费用实际未产生，不同意本案调整，但根据出院诊断病情医嘱和鉴定意见书结论，考虑双方当事人以后的不必要再行诉讼，故对该项请求本院予以调整支持。经核定：李海的合理损失有：医疗费、门诊费57050.78元，误工费8335.6元，护理费1832元，伙食补助费800元，交通费200元、伤残赔偿金92600元，精神抚慰金6000元，被抚养人生活费1914.60元（李海母亲张秀花），伤残鉴定费1600元，二次手术费10000元，总计180332.98元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：朱利平赔偿李海合理损失医疗费、门诊费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、伤残鉴定费、二次手术费总计180332.98元的70%即126233元，其余损失54099.89元由李海自负。上述款项于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照（（中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4998元，李海已预交4998元，由李海负担1499.40元，由朱利平负担3498.60元。
上诉人朱利平不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实错误，适用法律不准确。1、本案中上诉人与被上诉人是合伙关系，不是雇佣与被雇佣的关系。首先，在吊车特种车作业中，作业并非吊车司机一人可以完成而是通过合作共同完成作业。上诉人与被上诉人并未签有书面或口头雇佣合同，其次被上诉人并非为上诉人提供劳务，而是双方共同为货主肖XX提供吊车以及劳动力，上诉人与被上诉人的报酬是由货主肖XX提供，再次被上诉人不受上诉人的指挥或控制，如被上诉人不示意起吊上诉人不可能随意起吊，作业需要上诉人与被上诉人通力合作完成。2、内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定意见为右小腿中下段受到由内侧近水平方向的直接外力所致。说明被上诉人是由内向外受力所伤并非圆木滚落挤压受伤。3、在呼市的鉴定费用没有给我判决，我要求给我。请求撤销原判，依法改判上诉人承担被上诉人合理损失20%的责任（35746.60元）或发回重审。
被上诉人李海答辩称：请求驳回上诉，维持原判。
二审审理中双方当事人均未提供新的证据。二审审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。李海受雇于朱利平为其从汽车上往下吊卸圆木，双方形成雇佣关系。朱利平作为吊车的车主及司机，没有观察和预见到李海将圆木两头是否捆绑好，便起动吊车钢绳，造成圆木倾斜滚动致李海右腿挤压受伤，朱利平对李海的损害后果应当承担一定责任。李海系装卸工，应提前与吊车操作员协调沟通指挥信号，同时应预见到圆木在起吊时会出现摆晃倾斜，其未谨慎注意自身安全导致其被车上圆木将右腿挤压受伤，未尽到合理注意义务，李海对自身的损害后果也应承担一定责任。原审判决按照三、七比例划分并无不妥。朱利平上诉称内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定意见为右小腿中下段受到由内侧近水平方向的直接外力所致，说明被上诉人是由内向外受力所伤并非圆木滚落挤压受伤缺乏依据，该主张不能成立。内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定，朱利平支出鉴定费用3511元，因一审采信该鉴定结论双方均未提出异议，故该鉴定费用应予认定，应由李海负担。综上，上诉人要求承担20%责任的上诉理由不能成立，但原审未认定其支出的鉴定费欠妥，一审诉讼费用的承担应依法调整。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费4998元，由李海负担1499.40元，由朱利平负担3498.60元，朱利平支付的鉴定费3511元，由李海负担；二审案件受理费4998元，由上诉人朱利平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛爱萍
审 判 员 刘 平
代理审判员 付桂梅
二〇一五年三月十六日
书 记 员 王 禄