四川省乐山市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）乐中民初字第1929号
原告：谢长洪，男，1953年2月22日出生，汉族，居民，住乐山市市中区。
委托代理人：黄乙明，四川嘉州律师事务所律师。
被告：李文华，男，1968年3月12日出生，汉族，农民，住乐山市市中区。
委托代理人：李晓梅，四川武阳律师事务所律师。
第三人：吴开明，男，1963年12月8日出生，汉族，农民，住乐山市市中区。
委托代理人：王劲松，四川乐嘉律师事务所律师。
原告谢长洪与被告李文华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年8月29日立案受理后,依法由审判员叶全春适用简易程序进行了审理，2013年9月23日第一次公开开庭进行了审理。经被告申请，本院于2013年9月25日追加吴开明为第三人参加了诉讼，于2013年10月24日进行了第二次公开开庭审理。原告谢长洪及其委托代理人黄乙明，被告李文华及其委托代理人李晓梅，第三人吴开明的委托代理人王劲松，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谢长洪诉称：2013年2月底，被告在雅安开办粉厂，吴开明即邀约原告等人到雅安为被告工作。2013年3月4日上午，原告站在木梯上打灶砌烟囱的过程中，因木梯侧滑摔下受伤。原告于受伤当日到雅安市雨城区人民医院门诊拍片后，于当日回到乐山市市中区中医院（以下简称区中医院）住院治疗，于2013年3月20日转到乐山骨科医院（以下简称骨科医院）继续治疗，于2013年4月27日出院。原告在区中医院花费住院费2478.60元；在骨科医院花费住院费8558.80元。此外，原告还进行了门诊治疗，花费了门诊费730.18元。出院后，原告需要休息三个月，一年后根据情况做内固定取出手术。2013年7月29日，原告的损伤被评定为六级伤残，原告做内固定取出手术的费用被评定为7000元。原告花费了鉴定费1400元。据此，特诉请被告赔偿医疗费11767.58元（2478.60元+8558.80元+730.18元）、误工费14600元（100元×至评残前一日计146天）、护理费4500元（100元×45天）、住院伙食补助费675元（15元×45天）、残疾赔偿金203070元（20307元×20年×50%）、精神抚慰金15000元、再医院费7000元、鉴定费1400元，共计258012.58元。
被告李文华辩称：原告是受第三人吴开明的雇请前往被告处务工，不应起诉要求被告赔偿。原告的工作是在地面上打水池，不需要上楼梯，并且是在木梯上与别人闲谈时受伤，而且当时摆放梯子的地面和墙上都没有贴砖，并不滑，是原告自己的责任造成的损伤。鉴定机构评定原告的伤残等级根据了原告临床检查而病历上没有记载的结果，主观性较强。因此，原告主张的伤残等级过高，与目前不用拐杖也能行走的身体状况不相符，申请重新鉴定。原告虽然已转为了非农业人口，但没有退回农村承包土地，仍以农业生产维生，应按农村居民标准计算其残疾赔偿金。原告的医疗费中有部分是治疗糖尿病的费用，不是本案的赔偿费用。原告主张的其它赔偿费用过高。事故发生后，被告为原告垫付了医疗费1340元，还另外向原告支付700元现金。据此，请求判决驳回原告对被告的诉讼请求。
第三人吴开明述称：第三人和原告都是被告的雇员，第三人是受被告的委托请原告到雅安务工。因此，原告的损伤应由被告承担赔偿责任。不能确定原告是否是在工作中受伤，也不能确定原告的门诊费是否与本案有关。原告主张的伤残等级过高，最好是重新鉴定。
经审理查明：原告出生于1953年2月22日，原属乐山市市中区，于2012年8月6日转为城镇居民，但未退回在农村的承包土地。
2013年2月底，被告在四川省雅安开办粉厂，第三人吴开明即邀约原告等人到雅安为被告砌一个灶台和烟囱、打一个水池。原告到场后，主要是从事杂工工作。2013年3月4日上午10时左右，在工作期间，万永中在房间内打灶，被告的父亲李长清通过一约三米高的木楼梯到房屋地面到屋顶之间的隔层板捡杂物，以便打烟囱。期间，原告即从搭在隔层板上的楼梯上摔到地面受伤。
事故发生的当时，被告即开车将原告送到雅安市雨城区人民医院进行门诊治疗，花费了门诊费336元（272元+60元+4元）。当日，原告回到上述区中医院住院治疗，被告为原告预交了1000元的住院费。此外，被告还向原告支付了现金700元。2013年3月20日，原告转到上述骨科医院继续住院治疗，于2013年4月27日出院。其中，在区中医院花费了住院费6861.60元，通过医保机构报销4383元，原告个人承担了2478.60元（包括被告垫付的1000元）；在骨科医院花费住院费21578.80元，通过医保机构报销13020元，原告个人承担了8558.80元。此外，原告还进行了门诊治疗，花费了门诊费730.18元（429元+61.18元+240元）。在骨科医院出院时，原告被诊断为：1、右尺桡骨远端粉碎性骨折，2、右股骨粗隆间粉碎性骨折，3、2型糖尿病。出院时，骨科医院嘱咐原告：休息三个月，内固定在术后1年根据骨折愈合情况手术取出，糖尿病到专科门诊随访治疗。
经原告委托，2013年7月29日，乐山科信司法鉴定中心作出乐科司法鉴定中心【2013】临鉴字第1731号司法鉴定意见书。该意见书载明：原告在法医临床学检查时，用双拐行走入检查室，行走时右下肢呈跛行。神清语晰，问答切题。右腕部轻度肿胀、触压痛（+），右腕关节活动功能严重障碍，右腕关节活动度未达功能位，右腕关节掌屈15°、背屈10°、尺偏10°、桡偏5°，右手各指屈伸活动轻度受限。右大腿中上段外侧皮肤见一纵地15×0.2cm手术愈合瘢痕，右髋关节活动功能严重障碍，右髋关节伸屈活动达不到0°-90°，右髋关节直伸0°、屈曲70°、内收20°、外展25°、内收20°。右下肢经左下肢体短缩2cm。余无异常见；阅送检X光片及CT片见：1、右尺桡骨远端粉碎性骨折并移位，右尺骨茎突骨折。2、右股骨粗隆间粉碎性骨折并移位。3、右股骨粗隆间骨折内固定术后；原告目前仍存在右腕关节功能严重障碍，右腕关节活动度未达功能位及右髋关节功能严重障碍，右髋关节伸屈活动达不到0°-90°（伸屈活动为0°-70°），参照中华人民共和国国家标准GB/T16180-2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第六级（25）项的规定，原告的右髋关节伸屈活动为0°-70°，其伤残程度评定为六级伤残；参照上述鉴定标准第七级（20）项的规定，原告右腕关节活动度未达功能位，其伤残程度评定为七级伤残；参照上述鉴定标准总则第4.5条晋级原则，原告的伤残程度评定为六级伤残；根据四川省司法鉴定协会主办2009年12月《司法鉴定职业指引》第一期（六）的规定，原告的右股骨骨折钢板固定取出的后续治疗费用需7000元。在鉴定中，原告花费了鉴定费1400元。
由于双方不能就本案纠纷达成一致意见，原告遂于2013年8月29日向本院提起诉讼，主张上述请求。审理中查明：被告申请的证人万永中、李长清是被告请的雇员；李长清证明原告在受伤前几分钟，在楼梯处与李长清闲谈，说到房屋隔层板捡杂物不好做；第三人吴开明以及谢顺才、任泽元三人各为被告务工10天，原告只干了4天，被告在事故发生后，向吴开明、谢顺才、任泽元各付了1600元报酬，向原告付了400元报酬；被告自己也在现场务工，并表示整个劳务工作量不大，没有发包。
上述事实，有常住人口登记卡、出院证明书、病历、住院费用结算票据、门诊费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、证人证言、现场照片、双方当事人陈述，予以证明。
本院认为：被告表示没有将本案劳务对外进行发包，并且事后向第三人以及谢顺才、任泽元和原告支付的劳务报酬都是按每人出工的天数发放，整个劳务工作量不大，被告不仅自己亲自参与工作，还直接请了万永中、李长清两人来务工，可以说明第三人是受被告的委托雇请原告前往务工，原告在受伤期间与被告之间存在雇佣关系。原告受伤的时间是在工作期间，并且原告本身在从事杂工工作，在受伤前几分钟还在楼梯处与正在房屋隔层板上捡杂物的李长清提出捡杂物的工作不好做，可以认定原告从楼梯上摔到地面受伤，是因从事劳务工作而受伤，被告作为雇主，应对原告的损伤承担相应的赔偿责任。楼梯一般情况下需要有人在地面稳住，才能攀爬上人。原告在没有人在地面稳住楼梯的情况下就攀爬楼梯，以致摔下受伤，对自身遭受的损害有过错，应自行承担部分赔偿费用。被告没有派人稳住楼梯也是造成事故发生的原因之一，也应对原告的损伤承担一定的赔偿责任。根据原告和被告的过错程度和双方过错行为对事故发生的原因力，本院酌情确定被告承担原告赔偿费用的比例为50%，原告自行承担赔偿费用的比例为50%。
鉴定机构在评定原告的伤残等级时除依据了原告的出院诊断结论外，还依据了法医临床学检查结论和阅送检X光片及CT片的情况，是正常的，被告因此认为鉴定机构依据的法医临床学检查结论和阅送检X光片及CT片的情况，主观情较强，要求重新鉴定，没有充分的依据，本院不予支持。原告的伤残等级和再医费应按鉴定报告确定的结论确定。原告受伤前已转为了城镇居民，虽然还没有退还农村承包土地，但从原告在事故发生时已年满60周岁，达到了国家法定退休年龄的事实，不能说明原告仍在以农业生产维生，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。虽然原告本身患有2型糖尿病，但一般在做手术治疗损伤时，医院都会一并采取降血糖的治疗措施，以便于手术的顺利进行，并且糖尿病需要终生治疗，不可能治愈。因此，即使原告的医疗费中有部分是治疗糖尿病发生的，也是治疗本案损伤必须发生的，应属本案赔偿费用的范围。原告在事故发生时已年满60周岁，基本丧失了劳动能力，对其主张的误工费，本院不予支持。根据四川省2012年度居民服务业平均工资为23664元的事实，本院确定原告的护理费按每天90.67元（23664元÷12月÷21.75天）计算。原告主张的住院伙食补助费、再医费、鉴定费，有充分的事实和法律依据，本院予以确认。据此，本院确定原告的物质性损害赔偿费用为：医疗费19103.58元（2478.60元+8558.80元+730.18元+336元+7000元）、护理费4080.15元（90.67元×45天）、住院伙食补助费675元（15元×45天）、残疾赔偿金203070元（20307元×20年×50%）、鉴定费1400元，共计228328.73元。根据被告的过错大小和赔偿能力，原告受损害的程度，本地区的生活水平等实际情况，本院酌情确定原告的精神抚慰金为7000元。根据被告承担原告赔偿费用的比例，被告应当向原告承担的赔偿费用为121164.36元（228328.73元×50%+7000元），扣除已支付的2036元（336元+1000元+700元），实际还应向原告承担的赔偿费用为119128.36元（121164.36元-2036元）
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款的规定，判决如下：
一、被告李文华于本判决生效后十日内支付原告谢长洪赔偿费用119128.36元；
二、驳回原告谢长洪的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5170元，原告谢长洪已预交2585元，其余2585元经批准缓交。减半收取2585元，由原告谢长洪负担1400元，被告李文华负担1185元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 叶全春
二〇一四年一月二十日
书记员 任义英