广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终12359、12360号
上诉人【(2016)粤0115民初2701号案原告、()粤0115民初2807号号案被告】：赵晃耀（原广州市南沙区南沙泰来酒店个体经营者），住广东省东莞市。
委托代理人：赵立柱，广东莞信律师事务所律师。
委托代理人：李达帮，广东莞信律师事务所实习律师。
上诉人【(2016)粤0115民初2807号案原告、(2016)粤0115民初2701号案被告】：王河山
上诉人王河山、赵晃耀因劳动争议两案，均不服广州市南沙区人民法院（2016）粤0115民初2701、2807号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本两案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，王河山于2000年4月15日入职广州市南沙区南沙泰来酒店（以下简称南沙泰来酒店），担任客房部主管，双方签订的最后一份劳动合同期限为2011年1月1日至2018年12月31日。王河山在南沙泰来酒店处未参加社会保险，每月领取固定工资，自2014年12月至2015年11月，王河山每月应发工资为2450元。南沙泰来酒店每月20日以现金形式支付王河山上一自然月工资，最后支付工资至2015年11月份。王河山在南沙泰来酒店工作至2015年12月25日。南沙泰来酒店自2015年12月25日起关门停业。
双方均确认王河山2015年12月份的工资没有发放。庭审中王河山确认其诉请中的2014年至2015年法定节假日未休带薪工资是指未休年休假工资。赵晃耀虽主张南沙泰来酒店安排过王河山休带薪年休假，但未提供任何证据。王河山主张其周末加班及法定节假日加班，但未提供任何证据。
原审法院另查明，南沙泰来酒店的经营者为赵晃耀，广州市工商行政管理局南沙分局于2016年1月4日批准南沙泰来酒店的注销申请，准予南沙泰来酒店注销。赵晃耀作为经营者自愿承担义务，王河山对此无异议。
2015年12月30日，王河山向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求广州市南沙区南沙泰来酒店支付2000年4月15日至2015年12月25日违法解除劳动合同赔偿金387820元；2000年4月15日至2015年12月25日法定假期加班工资32805元；2000年4月15日至2015年12月25日年假工资8010元；2015年12月工资2550元；2000年4月15日至2015年12月25日周末加班工资92120元。该委员会于2016年6月7日裁决：广州市南沙区南沙泰来酒店支付终止劳动关系经济补偿金39200元；2014年12月31日至2015年12月25日未休带薪年休假工资2252.87元；2015年12月工资2140.23元。
赵晃耀原审时诉称：南沙泰来酒店结业后，愿意支付相应费用，并通知王河山领取相关费用。但王河山事先已离职，赵晃耀无需支付任何费用。南沙泰来酒店已安排王河山2015年的年休假，不存在需要另行支付年休假工资的情形，为维护赵晃耀合法权益，现诉请：1、判令赵晃耀不需支付王河山经济补偿金39200元。2、判令赵晃耀不需支付王河山2015年1月9日至2015年12月24日未休年休假工资2252.87元。
王河山原审时诉称：南沙泰来酒店在没有通知的情况下单方解除合同，按照相关规定，违法解除劳动合同应支付双倍经济补偿金的赔偿金。南沙泰来酒店没有为王河山购买社保、未支付加班费。南沙泰来酒店在没有完税、没有清算、没有发放2015年12月工资情况下就注销营业执照。为维护王河山合法权益，现诉请：1、赵晃耀向王河山发放2015年12月份25天工资2550元。2、支付2014年至2015年期间周末加班费11760元。3、支付2014年至2015年法定节假日未休带薪工资4505.74元。4、支付违法解除劳动合同赔偿金78400元。
原审时赵晃耀对王河山起诉辩称：我方是同意支付2015年12月份工资。加班费举证责任应由王河山承担，加班费也超出1年的仲裁时效。带薪年休假工资不应支付，我方已经安排了休假。王河山已离职，不需要支付经济补偿金。依据相关规定，我方因经营不善注销，也没有与王河山解除合同，不应支付赔偿金。
原审时王河山对赵晃耀起诉辩称：一、王河山与赵晃耀之间在2000年4月15日至2015年12月25日期间的存在劳动关系，仲裁认定清楚，赵晃耀必须支付王河山经济补偿金39200元，另赵晃耀没有提前一个月通知违法解除劳动合同，必须支付王河山2倍的经济补偿金共78400元。二、仲裁裁决书已认定王河山2015年12月31日至2015年12月25日未休带薪年休假工资2252.87元。现王河山要求追回两年的未休年休假工资11760元。王河山未收到赵晃耀领取相关费用的通知。王河山在赵晃耀经营的酒店工作期间没有年假，没有休息周末加班，没有加班费。直到酒店关门结业。王河山没有自行离职，是赵晃耀没有提供工作场所，没有协商补偿金也没有购买社保。
原审法院认为：王河山与南沙泰来酒店建立了劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。南沙泰来酒店于2016年1月4日注销，其经营者赵晃耀自愿承担义务，王河山对此无异议，原审法院予以支持。
工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖延劳动者工资。双方均确认王河山月工资为2450元，最后工作日为2015年12月25日，2015年12月份的工资没有发放。2015年12月1日至25日期间工作日共计19天，故赵晃耀应向王河山支付2015年12月份工资2140.23元（2450元/月÷21.75天19天）。
关于加班工资。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。王河山虽主张其于2000年4月15日至2015年12月25日期间每月加班4天，但并未就其主张的加班事实提供任何证据，应当承担不利的法律后果，原审法院不予支持。
未休带薪年休假工资。带薪年休假不属于劳动报酬的范围，主张未休带薪年休假工资适用《劳动争议调解仲裁法》关于仲裁时效的相关规定，故原审法院计算王河山2014年12月31日之后的年休假工资。赵晃耀虽主张南沙泰来酒店安排过王河山休带薪年休假，但未提供任何证据，应当承担不利的后果。双方确认王河山2000年4月15日入职，故王河山于2014年12月31日至2015年12月25日期间应享受2015年带薪年休假10天。赵晃耀应支付王河山未休带薪年休假工资2252.87元（2450元÷21.75天10天200%）。
王河山最后在南沙泰来酒店工作至2015年12月25日，双方均未提出终止劳动合同。南沙泰来酒店于2016年1月4日完成注销，其作为用人单位主体资格随之消灭，属于《中华人民共和国劳动的合同法》第四十四条第（五）项规定的劳动合同法定终止情形。根据《中华人民共和国劳动的合同法》第四十六条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法（劳某发[1994]481号）》第八条的规定，赵晃耀应向向王河山支付终止劳动关系经济补偿金39200元（2450元16月）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假条例》第十一条、第十二条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法（劳某发[1994]481号）》第八条之规定，原审法院作出如下判决：一、赵晃耀应当在本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付王河山2015年12月工资2140.23元。二、赵晃耀应当在本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付王河山2014年12月31日至2015年12月25日期间的未休带薪年休假工资2252.87元。三、赵晃耀应当在本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付王河山终止劳动关系经济补偿金39200元。四、驳回赵晃耀的其他诉讼请求；五、驳回王河山的其他诉讼请求。本案当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本两案受理费20元由赵晃耀负担10元，王河山负担10元。
判后，赵晃耀、王河山均不服该判决向本院提起上诉。
赵晃耀上诉并答辩称：一、王河山是自行离职的，我方并没有违法解除劳动合同，不需支付经济补偿金。南沙泰来酒店在结业前，王河山就已经向我方提出离职申请，我方是在其离职后才办理注销登记等事项。二、我方已经安排王河山2015年年度的年休假，春节期间都是放假的，年休假也是安排在其间，但没有书面证据，故不需支付未休年休假工资。三、事实上王河山在12月份一直旷工没来上班，但没有书面证据。故上诉请求：1、判决无须支付王河山2014年12月31日至2015年12月25日期间的未休带薪年休假工资2252.87元；2、判决无须支付王河山劳动关系经济补偿金39200元。3、判决王河山承担本案的诉讼费用。
王河山上诉并答辩称：一、南沙泰来酒店在2015年12月25日就关门结业，在2015年12月25日至2016年1月4日（工商营业执照注销日）这段期间，南沙泰来酒店没有提供我方工作场地，也没有计算工资给我方，事实上南沙泰来酒店在关门结业那天就单方面解除双方的劳动关系。并且按照劳动法南沙泰来酒店应该提前一个月书面通知我方事由。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第八十七条规定，南沙泰来酒店是违法解除劳动合同，应当支付我方经济赔偿金。二、我方没有享受年休假，根据劳动法可以追究两年的未休带薪年休假工资。三、南沙泰来酒店没支付我方2015年12月的工资。故上诉请求：1、裁判支付我方2015年12月份25天工资2550元。2、裁判支付2013年12月31日至2015年12月25日的未休带薪年休假工资4505.74元。3、裁判支付我方经济赔偿金78400元。
原审判决查明的事实属实。
本院认为：关于双方当事人未能维系劳动关系的原因，从双方当事人的陈述、赵晃耀提交的南沙泰来酒店办理注销等证据材料，原审判决认定因南沙泰来酒店不再继续经营、办理工商登记注销，导致双方劳动关系不能继续履行，应向劳动者支付经济补偿金，又因南沙泰来酒店注销后，作为该个体工商户经营者的赵晃耀应承担相应法律责任正确。
关于年休假工资，赵晃耀未能提供证据证实已经安排王河山休年休假，应当承担举证不能责任，即应支付未休年休假工资。关于未休年休假工资的数额，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、第十六条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，年休假一般应安排在该自然年度休，未休的则自次年1月1日起劳动者可主张用人单位支付未休年休假工资。故无特别约定时，2014年度的未休年休假应在2014年12月31日前休，未休的，则王河山可自2015年1月1日起要求用人单位支付未休年休假工资，此时为其知道或应当知道权利被侵害时的起算点。因王河山于2015年12月30日申请仲裁，故其请求2014年度未休年休假工资未超过一年的仲裁时效，原审判决认为2014年度年休假超过仲裁时效错误。且年休假应当按照自然年度计算，不应当跨年度计算，故原审从2014年12月31日计算至2015年12月25日错误。按照上述规定，王河山的2014、2015年度未休年休假工资应分别计算，按照王河山的工作年限计算其年休假，2014年度为10天，2015年度经计算不足10天故按9天计算，则未休年休假工资为2450元÷21.75天19天200%=4280元，赵晃耀应予支付。
综上，原审判决查明事实清楚，除对未休年休假工资计算错误，本院对此予以纠正外，原审判决对其余问题适用法律正确，本院予以维持。王河山提出应支付2014年度未休年休假工资的上诉请求有法律依据，本院对符合法律规定的部分予以相应支持。赵晃耀的全部上诉请求、王河山的其余上诉请求均缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项、第四十六条第六项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项以及参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、第十六条之规定，判决如下：
一、维持广州市南沙区人民法院（2016）粤0115民初2701、2807号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；
二、变更广州市南沙区人民法院（2016）粤0115民初2701、2807号民事判决第二项为赵晃耀应在本判决发生法律效力之日起十日内支付2014年、2015年度未休年休假工资4280元给王河山。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，自本判决确定的履行期限届满次日起加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本两案一审案件受理费按一审判决执行，两案二审案件受理费各10元共20元均由赵晃耀负担。
本判决为终审判决。
审判长 叶文建
审判员 邹群慧
审判员 陈 静
二〇一六年十月十一日
书记员 谭琛铧
林颖敏