江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣11刑终70号
原公诉机关弋阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）方某甲，司机。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2015年6月19日被弋阳县公安局刑事拘留，2015年7月24日经弋阳县人民检察院批准逮捕，同年7月25日由弋阳县公安局执行逮捕，现羁押看守所。
上诉人（原审被告人）花某，无业。因涉嫌盗窃罪，于2015年6月19日被弋阳县公安局刑事拘留，2015年7月24日经弋阳县人民检察院批准逮捕，同年7月25日由弋阳县公安局执行逮捕，现羁押看守所。
原审被告人陈某，无业。因涉嫌盗窃罪，于2015年6月19日被弋阳县公安局刑事拘留，2015年7月24日经弋阳县人民检察院批准逮捕，同年7月25日由弋阳县公安局执行逮捕，现羁押看守所。
原审被告人周某，无业。因犯盗窃罪，于2006年被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑一年零八个月，2008年4月7日刑满释放；现因涉嫌盗窃罪，于2015年6月19日被弋阳县公安局刑事拘留，2015年7月24日经弋阳县人民检察院批准逮捕，同年7月25日由弋阳县公安局执行逮捕，现羁押看守所。
原审被告人方某乙，无业。因涉嫌盗窃罪，于2015年6月24日被弋阳县公安局刑事拘留，2015年7月24日经弋阳县人民检察院批准逮捕，同年7月25日由弋阳县公安局执行逮捕，现羁押于弋阳县看守所。
原审被告人方某丙，绰号“奇巴”，无业。因涉嫌盗窃罪，于2015年6月19日被弋阳县公安局刑事拘留，2015年7月24日经弋阳县人民检察院批准逮捕，同年7月25日由弋阳县公安局执行逮捕；2016年3月4日，经弋阳县人民法院决定被取保候审。
弋阳县人民法院审理弋阳县人民检察院指控原审被告人方某甲、陈某、花某、周某、方某乙、方某丙犯盗窃罪一案，于2016年2月3日作出（2016）赣1126刑初6号刑事判决。原审被告人方某甲、花某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问了上诉人方某甲、花某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2015年2月被告人方某甲与被告人陈某、方某乙、花某等人约定由对方去盗窃柴油，方某甲则负责销赃。2015年2月至2015年6月，被告人方某甲多次将偷窃来的柴油进行转卖，提供油壶等作案工具给被告人陈某、花某等人用于盗窃柴油，并使用叔叔方金禄的砖厂储存赃物。
1、2015年5，6月份的一天晚上，被告人陈某、花某驾驶一辆租来的白色起亚轿车，窜至余江县新政府工地盗窃了停在工地上的一辆中型挖机内的柴油，由陈某下车将挖机的油箱螺丝拆开，随后用准备好的油壶装油，总共偷了4壶多柴油，每壶25公斤，后被告人陈某将4壶多柴油（鉴定价值人民币726元）卖给了被告人方某甲，每壶120元，总共卖得500多元，扣除租车费用，剩下的钱由陈某与花某平分。
2、2015年5、6月的一天晚上，被告人陈某、花某驾驶一辆租来的白色悦达起亚轿车窜至余江县“金怡华府”小区的工地盗窃了停在工地上的一辆装载机内的柴油，由陈某下车将装载机的油箱螺丝拆开，随后用准备好的油壶装油，总共偷了3壶多柴油，每壶25公斤，后被告人陈某将3壶多柴油（鉴定价值人民币737元），卖给了被告人方某甲，每壶12O元，总共卖得600多元，扣除租车费用，剩下的钱由陈某与花某平分。
3、2015年5月底的一天晚上，被告人陈某、花某驾驶一辆租来的白色起亚轿车，窜至余江县锦江镇“路鑫”工贸有限公司附近，盗窃了桂某停在此地的一辆后八轮货车油箱内的柴油，由陈某下车将该货车的油箱螺丝拆开，随后用准备好的油壶装油，总共偷了4壶多柴油，每壶25公斤（鉴定价值人民币544元），扣除租车费用，剩下的钱由陈某与花某二人平分。
4、2015年5月25日晚上，被告人陈某、花某、方某丙三人驾驶一辆租来的白色起亚轿车，先窜至余江县锦江镇“议事岭”工业园区靠206国道旁的一处空地准备盗窃车内柴油，被偷偷跟来的方某乙用电筒照射吓跑。于是陈某等三人又来到鹰潭市月湖区珠埠村附近的一个工地上，将停在该工地上的一辆打桩机油箱内的柴油偷走，总共偷了23壶柴油，每壶25公斤，后被告人方某丙将23壶柴油（鉴定价值人民币4236元）卖到了弋阳县桃园山的一个人手中，3人每人分得1000元钱。
5、2015年6月初的一天晚上，被告人陈某、周某驾驶一辆租来的北京现代轿车窜至贵溪市泗沥镇街道旁的一条过道上，将停在此处的一辆“南骏”四方车油箱内的柴油偷走，由周某下车盗窃，总共偷得3壶柴油，每壶25公斤，后被告人陈某、周某将3壶柴油（鉴定价值人民币543元）卖给了被告人方某甲，每壶120元，总共卖得360元，扣除租车费用，剩下的钱由陈某与周某平分。
6、2015年6月8日至10日左右的一天晚上。被告人陈某、花某驾驶一辆花某租来的丰田锐志轿车在弋阳县新工业园区的一个工地上，将停在此处的两辆挖机油箱内的柴油偷走；由陈某下车用皮管将油箱内的柴油吸到壶里，总共偷到18壶左右的柴油，每壶25公斤，后陈某、花某将18壶左右的柴油（鉴定价值人民币3266元）卖给了方某甲，每壶120元，总共卖得2000元左右，扣除租车费用，陈某与花某每人分得8900元。
7、2015年6月初一天晚上，被告人陈某、周某驾驶一辆陈某租来的红色现代瑞纳轿车在弋阳县双岩寺路口将停在此处的一辆挖机里的柴油偷走，由陈某用嘴将油箱内的柴油吸到准备好的油壶里，总共偷得4壶柴油，每壶25公斤，后陈某、周某将4壶柴油（鉴定价值人民币726元）卖给方某甲，每壶120元，总共买了480元，扣除租车费用，剩余的钱由陈某和周某平分。
8、2015年6月初的一天晚上，被告人陈某、花某驾驶一辆租来的白色悦达起亚轿车到了上饶市信州区上广公路朝阳乡十里许家路口的一块空地上，当时空地上停有四辆后八轮货车，陈某、花某二人当时偷了其中两辆后八轮货车油箱内的柴油，由陈某拆油箱螺丝，花某负责将柴油装到准备好的油壶内，总共盗得12壶柴油，每壶25公斤，后陈某、花某将12壶柴油（鉴定价值人民币1996元）卖给方某甲，每壶120元，总共卖得1400多元，扣除租车费用，剩下的钱由陈某、花某平分。
9、2016年6月初的一天晚上，被告人陈某、周某驾驶一辆陈某租来的一红色现代瑞纳桥车在横峰县工业园区“瑞锦金属结构有限公司”围墙外面的一处空地上，将停在此处的三辆后八轮货车油箱内的柴油偷走，由周某负责拆油箱盖螺丝，再将柴油装到准备好的油壶里，总共偷得8壶柴油，每壶25公斤，后陈某、周某将柴油（鉴定价值人民币1267元）卖给了方某甲，每壶120元，总共卖了900元，扣除租车费用，剩余的钱由陈某与周海平分。
10、2015年6月初的一天晚上，被告人陈某、花某驾驶一辆租来的白色悦达起亚轿车在横峰县岑阳大道一个施工工地上，将停在工地上的二辆挖机油箱内的柴油偷走，由花某负责开车，陈某负责吸油，将柴油装到准备好的油壶里，总共偷得12壶柴油，每壶25公斤，后陈某、花某将12壶柴油（鉴定价值人民币1452元）卖给了方某甲，每壶120元，总共卖得1400多元，扣除租车费用，剩余的钱由陈某和花某平分。
11、2015年6月初的一天晚上，被告人花某、方某丙驾驶一辆租来的丰田锐志轿车在横峰岑阳大道一个施工工地上，将停在工地上的一辆挖机油箱内的柴油偷走，总共偷得8壶柴油，用事先准备好的油壶装，每壶25公斤，后方某丙将8壶柴油（鉴定价值人民币1452元）卖掉，花某和方某丙每人分得500多元。
12、2015年3，4月份的一天晚上，被告人花某、方某乙驾驶一辆租来的红色东风标致轿车，在驶至上饶县罗桥灵山旅游区附近的一处修路工地旁边，看见一辆大型挖机，随后花某、方某乙二人下车将该挖机油箱内的柴油偷走，总共偷得12壶，每壶25公斤，后花某、方某乙二人将12壶柴油（鉴定价值人民币2135元）卖给方某甲，每壶120元，总共卖得1300元，扣除租车费用，每人分得500元。
13、2015年5月25日晚1时左右，被告人方某乙一个人开车路过余江县锦江镇时与陈某、花某等人偶遇，于是偷偷跟着陈某、花某来到旁边的工地内，打开手电筒将陈某、花某等人吓走。随后方某乙一个人在该工地偷了7、8壶柴油，并在第二天将柴油（鉴定价值人民币1473元），卖给了方某甲，卖得900元。
2016年2月2日，被告人方某甲主动向原审法院退缴违法所得人民币10874元；被告人方某乙主动向原审法院退缴违法所得人民币3608元；被告人方某丙主动向原审法院退缴违法所得人民币5688元；被告人周某主动退缴违法所得人民币2536元；
原审判决认为，被告人方某甲、陈某、花某、周某、方某乙、方某丙以秘密手段多次窃取他人财物，其中：方某甲盗窃财物10次，价值人民币10874元，陈某盗窃财物10次，价值人民币15699元，花某盗窃财物9次，价值人民币14409元，周某盗窃财物3次，价值人民币2536元，方某乙盗窃财物2次，价值人民币3608元，方某丙盗窃财物2次，价值人民币5688元，以上被告人盗窃数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人方某甲、陈某、花某、周某、方某乙、方某丙归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人周某具有犯罪前科，酌定从重处罚；被告人陈某归案后有揭发他人犯罪并协助公安民警抓获同案犯的行为，系立功，依法可以从轻处罚。被告人方某甲、方某乙、方某丙、周某案发后积极主动全额退缴各自违法所得，具有悔罪表现，酌情可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，认定被告人方某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币一万元；被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人花某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元；被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；被告人方某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月零十五天，并处罚金人民币二千元；被告人方某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月零十五天，并处罚金人民币五千元；对被告人陈某违法所得15699元依法予以追缴；对被告人花某违法所得14409元依法予以追缴。
上诉人方某甲上诉提出：1、原审认定其犯盗窃罪事实不清，其没有和陈某、花某一同去偷油，其没有提供作案工具给他们。其只是负责销赃，且销赃的次数与数量与原审判决认定有大的出入。2、其家庭困难，有两个年幼的孩子需要其抚养。3其犯罪是因为自己法律意识淡薄，不知道销赃的严重性，其也积极悔罪，请求二审法院正确适用法律，对其从轻处罚。
上诉人花某上诉提出：其在犯罪过程中，充当驾驶运输的角色，系从犯；原审对其量刑过重，请求二审法院改判，对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人方某甲、花某与原审被告人陈某、周某、方某乙、方某丙等人商议后，从2015年2月至2015年6月期间，在余江县新政府工地、余江县“金怡华府”小区的工地、余江县锦江镇“路鑫”工贸有限公司附近、余江县锦江镇“议事岭”工业园区靠206国道旁、贵溪市泗沥镇街道旁、弋阳县新工业园区、弋阳县双岩寺路口、上饶市信州区上广路朝阳乡十里许家路口、横峰县工业园区“瑞锦金属结构有限公司”围墙外面、横峰县岑阳大道的施工工地、上饶县罗桥岭山旅游区附近等地，秘密窃取他人挖掘机、装载机、打桩机、四方车、后八轮货车的柴油，并进行转卖，盗得柴油经鉴定合计价值人民币20643元的事实，有上诉人方某甲、花某和原审被告人陈某、周某、方某乙、方某丙的供述证明，并有被害人余某、彭某、刘某、桂某、郑某、许某的陈述、证人叶某、方某丁、夏某的证言、指认笔录、扣押清单、租车凭证鉴定意见及辨认笔录等证据予以佐证。
另查明，2015年6月18日晚上，原审被告人陈某被弋阳县公安局抓获后，带领弋阳县公安局刑警大队的民警，于2015年6月19日凌晨，指认了上诉人花某在弋阳县老啤酒厂附近的中国农业银行宿舍二楼的住处，协助民警将花某抓获。
上述事实有弋阳县公安局刑警大队出具的《情况说明》证明。
原审被告人周某因犯盗窃罪，与2006年10月27日被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币二千元，2008年4月7日刑满释放。有浙江省义乌市人民法院（2006）义刑初字1644号刑事判决书证明。
上述所有证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人方某甲、花某伙同原审被告人陈某、周某、方某乙、方某丙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。
上诉人方某甲事先与其他同案人预谋，其负责销赃，依照法律规定与其他同案人构成了共同盗窃犯罪；故其上诉提出“原审认定其犯盗窃罪事实不清”的上诉意见，与查明的事实、证据不符，本院不予采纳。关于上诉人方某甲参与销赃的次数与数量，有其本人和同案人在公安机关的供述证明，故其上诉提出“原审判决认定其销赃的次数和数量有大的出入”的意见，与事实、证据不符，本院也不予采纳。原审判决对上诉人方某甲具有的坦白情节及案发后全额退缴了违法所得，具有悔罪表现等情节已经给予了认定，并在量刑上已经对其予以了从轻处罚。因此，上诉人方某甲上诉提出原审判决量刑过重，由于没有新的从轻处罚的理由，本院不予采纳。
上诉人花某根据事先预谋，在共同盗窃中负责驾驶汽车，起了主要作用，系主犯；其上诉提出系从犯的意见，与事实、证据和法律不符，本院不予采纳。原审判决对上诉人花某具有的坦白情节已经给予了认定，并在量刑上已经对其给予了从轻处罚。故上诉人花某上诉提出原审判决量刑过重，由于没有新的从轻处罚的理由，本院不予采纳。
原审判决认定上诉人方某甲、花某和原审被告人、陈某、周某、方某乙、方某丙犯盗窃罪的事实清楚，证据确实，定性和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审判长 林上庆
审判员 许兴江
审判员 周 艳
二〇一六年三月二十一日
书记员 王嘉烨