山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）晋中中法商终字第73号
上诉人（原审被告、反诉原告）太原市恒石房地产经纪有限公司，住所地：太原市府西街36号盛唐大厦13层。
法定代表人刘东，该公司总经理。
委托代理人王芦，山西真强律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）山西鑫华源房地产开发有限公司，住所地：晋中市榆次区迎宾路99号。
法定代表人王长顺，该公司总经理。
委托代理人傅建国，山西正名律师事务所律师。
上诉人太原市恒石房地产经纪有限公司因与被上诉人山西鑫华源房地产开发有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服太谷县人民法院（2013）太商初字第3号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2012年6月29日，山西鑫华源房地产开发有限公司与太原市恒石房地产经纪有限公司签订《全程营销策划代理合同》，合同约定：山西鑫华源房地产开发有限公司委托太原市恒石房地产经纪有限公司全程独家代理销售其开发经营的太谷县“金谷嘉苑”房地产项目事宜，受托物业总可销售建筑面积共约15万平方米，一期可销售建筑面积约8万平方米，二期可销售建筑面积约7万平方米。合同期限为自本合同签订之日起至本合同任务完成日止，起止时间参照销售计划和整体工作时间确定，如遇特殊情况顺延。合同任务为本项目全部委托物业在上述时间内整体销售率达到90%以上时，山西鑫华源房地产开发有限公司视太原市恒石房地产经纪有限公司完成合同销售任务。太原市恒石房地产经纪有限公司的服务内容为本项目全程提供综合的销售服务，为山西鑫华源房地产开发有限公司提供专业意见和建议，进行市场调研、客户访谈、销售推广研究，向山西鑫华源房地产开发有限公司提供项目市场、客户调研报告，产品定位和产品解决方案的客户反馈和修订建议，项目销售及推广策略，营销策略总纲经山西鑫华源房地产开发有限公司确认后太原市恒石房地产经纪有限公司负责执行和实施，并及时向山西鑫华源房地产开发有限公司汇报；太原市恒石房地产经纪有限公司负责制定项目的整体营销推广策略、销售节奏安排、价格策略、内部认购方案、开盘方案、推广活动及项目包装方案等重要策略；在项目销售过程中，太原市恒石房地产经纪有限公司负责制订阶段性的推广和销售计划、促销活动计划、推广活动计划等营销方案，并对广告和推广的效果进行监测和反馈，根据反馈实际情况及时对营销推广策略进行调整和提报，以上计划的提报周期为年度、半年、季度、月度；太原市恒石房地产经纪有限公司负责日常定期的市场调研，竞争产品跟踪研究和客户访谈，根据市场反应、销售状况及成交客户分析，每月提交项目分析及总结报告、阶段销售推广建议。山西鑫华源房地产开发有限公司应向太原市恒石房地产经纪有限公司提供项目营销策划和销售代理所需要的有关规划设计的图纸、资料等，以及项目运作的整体计划、方案等；在本项目开盘前，山西鑫华源房地产开发有限公司提供本项目公开销售所需的各项文件资料（土地使用权出让合同书和补充协议书、国有土地使用权证书、建设用地规划许可证和建设工程规划许可证、商品房预售许可证和施工许可证、房屋总平面图及标准平面图、房屋结构、房屋装修建材配套、设备标准的说明书、所有绿化环境的设计施工方案、小区智能化设计施工标准的说明书、工程进度计划、楼盘销售百问等）以确保本项目策划和销售工作的顺利展开。太原市恒石房地产经纪有限公司应对山西鑫华源房地产开发有限公司提供的所有资料及双方确认的推广销售资料保密，未经山西鑫华源房地产开发有限公司同意，太原市恒石房地产经纪有限公司不得将山西鑫华源房地产开发有限公司提供的项目资料提供给本项目合作单位以外的第三方。太原市恒石房地产经纪有限公司需委派经验丰富，并具有相应资历的项目经理负责本项目的销售执行工作，若因工作需要更换项目经理，太原市恒石房地产经纪有限公司须提前30日书面通知山西鑫华源房地产开发有限公司，若太原市恒石房地产经纪有限公司委派的项目经理不能胜任工作或产生重大工作失误，则太原市恒石房地产经纪有限公司需承担因此造成的损失。山西鑫华源房地产开发有限公司有权对太原市恒石房地产经纪有限公司派出的项目小组提出项目策划、销售的相关工作要求，并对太原市恒石房地产经纪有限公司工作表现提出意见，太原市恒石房地产经纪有限公司提出的整体营销策略、房号销控方案建议、价格方案建议、各类促销方案等须经山西鑫华源房地产开发有限公司同意后方可实施，山西鑫华源房地产开发有限公司根据太原市恒石房地产经纪有限公司提供的价格方案建议确定本项目最终价目表和营销方式。山西鑫华源房地产开发有限公司负责承担售楼部的土建、装修、装饰、物业以及售楼处的办公设施、办公设备、水、电等日常费用；太原市恒石房地产经纪有限公司负责本公司工作人员的工资、佣金、社会保险及相应的福利。山西鑫华源房地产开发有限公司按时按合同足额向太原市恒石房地产经纪有限公司支付销售代理服务费，包括销售佣金及溢价分成费用，确定本项目一期住宅部分的合作基价为3700元／平方米，销售总额的1.5%作为山西鑫华源房地产开发有限公司支付太原市恒石房地产经纪有限公司的销售佣金，实际成交价格高于合作基价的部分为溢价。山西鑫华源房地产开发有限公司对太原市恒石房地产经纪有限公司销售考核以月为单位，首次考核周期为三个月计一周期，之后考核周期按照两个月进行考核，若太原市恒石房地产经纪有限公司连续两个周期未完成销售任务，山西鑫华源房地产开发有限公司有权单方解除本合同，并不再结算剩余佣金。在本合同期内，一方擅自终止合同或其行为导致本合同无法履行，违约方须向守约方一次性支付违约金100万元整。无论何种原因导致的项目解约，太原市恒石房地产经纪有限公司需向山西鑫华源房地产开发有限公司移交所有客户资料。合同履行过程中的函件、会议纪要、通知经双方确认后成为本合同的组成部分。合同签订后，太原市恒石房地产经纪有限公司对代理项目制订了工作排期初案，从2012年7月16日开始进场筹备，直至2013年12月31日将准备组织三次推售。太原市恒石房地产经纪有限公司又相继制订并实施了活动方案：包括在CCTV少儿频道“芝麻开门”节目上的宣传、道旗投放方案、短信投放方案、DM单派发方案、首批楼座（2号楼、10号楼）推盘思路、与项目工程部进行内容对接，制订内部认购价格表、从2012年11月25日至2013年4月25日的操盘思路及工作计划、2012年11月11日召开策划发布会、举办农大新品推荐会、大量接待客户来访、来电、对排号退订客户进行访问并分析原因、与17户客户签订了内部认购大定单、与35户客户签订了排号购买意向书。山西鑫华源房地产开发有限公司对太原市恒石房地产经纪有限公司以上所做的工作虽然认可，但称太原市恒石房地产经纪有限公司的以上工作内容简单、无序、不具有专业水平，有些工作还是山西鑫华源房地产开发有限公司完成的，总之，太原市恒石房地产经纪有限公司的前期营销策划、市场调研服务工作不到位。尤其是2012年11月11日之后工作停滞不前，山西鑫华源房地产开发有限公司分别于11月14日、17日致函太原市恒石房地产经纪有限公司，向太原市恒石房地产经纪有限公司提出了未完成工作明细及需要办理的工作内容，并于2012年11月20日召开了由双方法定代表人参加的会议，会议上对太原市恒石房地产经纪有限公司的工作不力状况予以指出并进行了分析，并要求太原市恒石房地产经纪有限公司提交下一阶段工作计划、营销方案，在会议记录中太原市恒石房地产经纪有限公司自认工作做得不够、更换过6个项目总监、并承认与山西鑫华源房地产开发有限公司签订合同前已代理销售“御景华府”项目但未提前告知过山西鑫华源房地产开发有限公司。11月23日山西鑫华源房地产开发有限公司再一次致函太原市恒石房地产经纪有限公司，催促太原市恒石房地产经纪有限公司于24日提交书面销售方案和工作计划，太原市恒石房地产经纪有限公司未予执行。随后，山西鑫华源房地产开发有限公司诉讼在案，2012年12月19日太原市恒石房地产经纪有限公司致函山西鑫华源房地产开发有限公司通知于12月21日双方进行交接售楼部场地及销售资料，双方于通知之日对办公用具、案场销售资料进行了交接，但客户资料并未全部移交给山西鑫华源房地产开发有限公司，交接后，太原市恒石房地产经纪有限公司撤出山西鑫华源房地产开发有限公司场地。诉讼中，山西鑫华源房地产开发有限公司主张太原市恒石房地产经纪有限公司工作不到位给山西鑫华源房地产开发有限公司造成损失，要求按约承担违约金100万元。太原市恒石房地产经纪有限公司主张为山西鑫华源房地产开发有限公司进行了大量的工作，尤其已出售房屋17套，应收房款总额5611949元，按合同约定山西鑫华源房地产开发有限公司应支付房款1.5%的销售佣金84179元，且山西鑫华源房地产开发有限公司起诉属擅自终止合同，致使太原市恒石房地产经纪有限公司的投资受到损失，即太原市恒石房地产经纪有限公司为此销售项目已支付工人工资、为工作人员租房而交纳取暖费和租金、购买生活用品、交纳通信费、支付路费共计151566元。本案经一审法院主持调解，因调解意见分歧较大而未能达成一致意见。原审所确认的上述事实，有太原市恒石房地产经纪有限公司提交的全程营销策划代理合同、工作排期、活动方案、道旗方案及工作联系单、短信方案及工作联系单、DM方案及工作联系单、首批楼座推盘思路、项目工程部对接内容、内部认购价格表、QQ邮箱截图、客户答谢发布会活动方案、农大新品推荐会签到表、客户来访登记表、项目案场来电来访登记表、排号退订客户分析表、内部认购大定单、排号意向书、工资结算表及银行明细、租房协议及收据、通信费发票、车票，山西鑫华源房地产开发有限公司提交的告知函、未完成工作明细、需要办理的工作内容、会议记录、通知、交接单，及双方当事人的当庭陈述在案为凭，这些证明材料已经开庭对质和一审法院审查，可以釆信。
原审认为，山西鑫华源房地产开发有限公司委托太原市恒石房地产经纪有限公司代理山西鑫华源房地产开发有限公司的销售法律行为。作为委托合同是以当事人之间的信任关系为基础，如在信任问题上产生疑问或动摇，即使勉强维持双方之间的委托关系，也势必会影响委托合同订立目的的实现，因此依据《中华人民共和国合同法》第四百一十条：“委托人或受托人可以随时解除委托合同”之规定，山西鑫华源房地产开发有限公司有权随时解除合同，而不必与太原市恒石房地产经纪有限公司协商或经其同意。山西鑫华源房地产开发有限公司解除合同，是因为太原市恒石房地产经纪有限公司营销策划、市场调研服务工作不到位，销售状况混乱，销售部频繁人事变动，不遵守诚信原则同时在同地段代理销售与山西鑫华源房地产开发有限公司有竞争的房地产项目却未告知山西鑫华源房地产开发有限公司，太原市恒石房地产经纪有限公司的行为已导致本合同无法履行，事实上已经不能够完成合同约定的销售计划，故解除合同的事由不能归责于山西鑫华源房地产开发有限公司，太原市恒石房地产经纪有限公司也无证据证明山西鑫华源房地产开发有限公司在合同履行中存在其它违约行为，所以，太原市恒石房地产经纪有限公司要求山西鑫华源房地产开发有限公司承担违约损失赔偿金100万元缺乏事实、法律依据，对该请求不予支持。相反，太原市恒石房地产经纪有限公司对其违约行为依约应对山西鑫华源房地产开发有限公司承担相应赔偿损失责任，但双方约定的违约金100万元与违约损失相较过高，应综合全案案情依违约程度及违约损失酌情降低。太原市恒石房地产经纪有限公司在合同履行过程中为销售山西鑫华源房地产开发有限公司的项目作出了投资，付出了一定的劳动，故对太原市恒石房地产经纪有限公司提出的要求山西鑫华源房地产开发有限公司支付17套预售房销售佣金的主张予以支持。另依据合同约定项目解约后太原市恒石房地产经纪有限公司应向山西鑫华源房地产开发有限公司移交所有客户资料。依据《中华人民共和国合同法》第60条、第396条、第410条，《中华人民共和国民事诉讼法》第64条之规定，原审判决：一、解除山西鑫华源房地产开发有限公司与太原市恒石房地产经纪有限公司签订的全程营销策划代理合同；二、太原市恒石房地产经纪有限公司于本判决书生效后十日内支付山西鑫华源房地产开发有限公司违约金30万元；三、山西鑫华源房地产开发有限公司于本判决书生效后十日内支付太原市恒石房地产经纪有限公司销售佣金84179元；四、太原恒石房地产经纪有限公司于本判决书生效后十日内移交山西鑫华源房地产开发有限公司相关客户资料。案件受理费13800元，由山西鑫华源房地产开发有限公司负担8000元，由太原恒石房地产经纪有限公司负担5800元。反诉案件受理费7280元，由太原恒石房地产经纪有限公司负担5380元，由山西鑫华源房地产开发有限公司负担1900元。
判决后，上诉人太原市恒石房地产经纪有限公司不服，向本院提起上诉。上诉请求：一、撤销原判第二项，改判驳回被上诉人的该项诉讼请求；二、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。上诉理由：一、上诉人一审提供了大量的证据，证明为完成代理任务，做了大量推广策划工作。而一审判决认定上诉人营销策划、市场调研服务工作不到位，销售状况混乱，缺乏证据；对于上诉人代理御景华府项目又代理被上诉人的金谷嘉苑项目，合同与法律法规都没有禁止规定；被上诉人没有提供其受到损失的证据。所以，上诉人不应赔偿被上诉人30万元的违约金。二、金谷嘉苑项目不具备开盘销售条件，被上诉人不具备单方解除合同的条件。推广、策划工作的好坏没有标准、无法衡量，被上诉人完全可能是为了不支付佣金或者其他不可告人的原因，故意找茬，寻找借口解除合同。所以，上诉人没有违约，而被上诉人单方解除合同构成违约。
被上诉人山西鑫华源房地产开发有限公司上诉答辩称：双方往来交涉函件、2012年11月20日会议记录和录音材料等证据能证明上诉人存在严重违约的事实。由于上诉人未能完成双方《全程营销策划代理合同》第四条4.2的工作任务，且频繁更换了6任总监，已先行代理同一地段具有竞争关系的楼盘，销售思路不衔接，导致被上诉人浪费了很多费用和客户资源，影响了社会形象，损失巨大，双方合同无法继续履行下去。被上诉人依法通过诉讼要求解除合同，不属于违反约定。所以，原审认定事实清楚、适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，本院二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，根据上诉人上诉意见与被上诉人答辩意见，双方对原审判决第一项，即解除双方之间的全程营销策划代理合同，及第三项被上诉人支付上诉人84179元的销售佣金，第四项上诉人移交被上诉人的相关客户资料，已无争议。本案二审的争议焦点是：上诉人是否应当支付被上诉人30万元的违约金。本院针对以上争议焦点，评判如下：首先，本案双方签订的《全程营销策划代理合同》合法有效，应受法律保护。合同双方应诚实信用，全面履行合同义务。上诉人原审提供了工作排期、活动方案、短信方案、DM方案、推盘思路、工程部对接内容、内部认购价格表等证据，证明其为完成代理任务，做了大量推广策划工作。而被上诉人主张上诉人未全面依约履行的是《全程营销策划代理合同》第四条4.2约定的营销策略总纲、营销推广策略、阶段性推广及销售计划、竞争产品跟踪研究和客户访谈等相关工作任务。上诉人所提供的以上证据，不能证明其已依约完成了被上诉人所主张的未完成工作任务。上诉人原审还提供了双方往来QQ、邮箱、空间等的数据截图。这些数据截图，既无双方签字确认，又难以确认内容，无法证实与被上诉人所主张的未完成工作任务内容的相关性。而从被上诉人原审提供的双方往来交涉函件、2012年11月20日会议记录来看，上诉人在履约过程中确实存在服务工作不到位的事实。所以，原判认定上诉人在履行合同过程中存在违约，并无不当。其次，合同法第六十条规定合同当事人应当遵守诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。上诉人在与被上诉人签订《全程营销策划代理合同》时，已经代理销售同一地段具有竞争关系的另一楼盘项目。上诉人这一行为可能影响被上诉人的合同利益，故上诉人应当履行如实告知的合同附属义务。现上诉人不能证明其在与被上诉人签订合同时，合理地履行了该义务。所以，原判认定上诉人违背了诚实信用原则，并无不当。因上诉人以上两点违约事实，导致双方《全程营销策划代理合同》无法继续履行，故被上诉人要求解除合同的诉讼请求，应予以支持。上诉人主张被上诉人违约，因无证据证明，本院不予支持。原判综合全案案情，依违约程度及违约损失酌情支持上诉人支付被上诉人30万元的违约金，并无不当。综上，上诉人的上诉请求和理由没有事实和法律依据，不能成立。原审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予维持，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5890元，由上诉人太原市恒石房地产经纪有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 静
审 判 员 张晓军
代理审判员 温志光
二〇一四年五月十五日
书 记 员 张亚红