乌鲁木齐铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2017）新7101刑初5号
公诉机关乌鲁木齐铁路运输检察院。
被告人托乎提·斯迪克，男，维吾尔族，1962年5月28日出生于新疆�宿县，小学文化，农民。2016年7月30日被乌鲁木齐铁路公安局乌鲁木齐公安处上网追逃，于同年7月31日被伊宁县公安局抓获归案后依法刑事拘留；同年9月6日经乌鲁木齐铁路运输检察院批准，于当日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐铁路公安处看守所。
辩护人努荣古丽·托合提，新疆阿瓦木律师事务所律师。
乌鲁木齐铁路运输检察院以乌铁检刑诉[2017]第5号起诉书指控被告人托乎提·斯迪克犯盗窃罪，于2017年2月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌鲁木齐铁路运输检察院指派代检察员阿地里·依明出庭支持公诉，被告人托乎提·斯迪克及其辩护律师努荣古丽·托合提到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
乌鲁木齐铁路运输检察院指控，2016年7月8日至7月14日期间，被告人托乎提·斯迪克骗取普·热吉普，阿卜杜瓦衣提·撒衣提、麦麦提·阿木提、买明·亚森等人的信任，以办理乌鲁木齐站铁路轨枕手续的名义，收取了普·热吉普等人33600元。被告人托乎提·斯迪克在没有办理任何手续的情况下，指使普·热吉普、买明·亚森在乌鲁木齐站附近公开拉运铁路专用的轨枕。
7月14日至7月16日期间，买明·亚森雇佣吊车、货车在乌鲁木齐站机务折返段东端线路附近公开拉运铁路轨枕的方式拉运铁路轨枕1920根，总价值为154560元。
7月17日，买明·亚森在乌鲁木齐站正在装车未拉走的1224根铁路轨枕被乌鲁木齐铁路公安处民警当场查获，总价值为98532元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了书证；并宣读了证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、电子证物勘验报告、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人托乎提·斯迪克非法占有为目的，采用虚构可以从乌鲁木齐站拉运铁路轨枕，并让买明·亚森到乌鲁木齐站公开拉运铁路轨枕的方法拉运铁路专用轨枕1920根，（价值154560元），并从中骗取普·热吉普33600元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人托乎提·斯迪克对指控的事实及罪名均有异议，其认为其行为是拆迁关系，不是盗窃。其辩护人提出：”1.被告人的行为应构成诈骗罪，而非盗窃罪；2.铁路轨枕价格太高，申请重新鉴定；3.被告人托乎提·斯迪克系初犯，法律意识淡薄，建议对其从轻处罚”。
经审理查明，买明·亚森为了购买新客站铁路专用的轨枕来乌鲁木齐跟普·热吉普，阿布杜瓦衣提·撒衣提、麦麦提·阿木提等人见面，后普·热吉普，阿布杜瓦衣提·撒衣提、麦麦提·阿木提商量找被告人托乎提·思迪克办理新客站轨枕的手续，后被告人托乎提·斯迪克自称可以办理新客站铁路轨枕的手续，骗取普·热吉普等人的信任后，以办理新客站轨枕手续为由收取普·热吉普、麦麦提·阿木提、阿布都瓦依提·撒衣提等人一共33600元，后在没有办理任何手续的情况下，指使普·热吉普、买明·亚森等人在新客站公开拉运铁路轨枕。
7月14日至7月16日期间，买明·亚森雇佣吊车、货车在新客站机务折返段东端线路附近公开拉运铁路轨枕，三天一共拉运1920根铁路轨枕（总价值为154560元）。
7月17日买明·亚森正在装车准备拉运1224根铁路轨枕（总价值为98532元）时被乌鲁木齐铁路局新客站建设指挥部工作人员报案后停止拉运。
上述事实有经当庭举证，并经质证、认证的下列证据予以证实：
1.物证
（1）现场照片，证实在高铁新区荣盛五街查获的正在运输铁路器材的车辆及车厢内装载的铁路灰枕的外观；乌鲁木齐站机务段折返段东端路基护坡下查获车辆、吊车以及铁路灰枕的外观。
（2）证实收购铁路器材的某2、吾买尔·斯帕、阿布都拉·阿布热依木、沙拉木·力提甫等人指认轨枕的情况及身份证复印件。
2．书证
（1）报案材料，证实乌鲁木齐铁路局新客站建设指挥部某报案称：2016年7月17日新客站折返段东端路基护坡下的混泥土轨枕被盗，现场丢失IIIa型混泥土轨枕1200根。原来在现场堆放的轨枕总计约有5000余根�
（2）登记保存清单，证实新客站折返段东端路基护坡下正在装车未拉走的1224根混泥土轨枕当场查获并进行登记保存。
（3）扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实依法扣押犯罪嫌疑人托合提·斯迪克中国工商银行银行卡一张，卡号：×××；中国农业银行银行卡一张，卡号：×××；招商银行银行卡一张，卡号：×××；乌鲁木齐商业银行银行卡一张，卡号：×××；三星牌（金色边框）手机二部。
（4）扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实扣押穆某普·热吉普新疆农村信用社银行卡三张（分别卡号：×××；×××；62128720058677），金色封面笔记本一本。
（5）扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实扣押买明·亚森黑色笔记本一本。
（6）协助财�通知书，证实乌斯曼·斯帕尔（买明·亚森的女婿）在昌吉农商行建国西路支行、吐鲁番农村信用社向穆某普·热吉普银行卡（账号×××）转账的银行凭证（分别转款80000元、20000元）。证实乌斯曼·斯帕尔的农村信用社银行卡明细情况（帐号×××）。
（7）协助财产通知书，证实买明·亚森在乌鲁木齐银行卡的银行明细情况(账号×××）。
（8）协助财产通知书，证实穆某普·热吉普和他女儿古再丽努尔·穆某普的银行卡明细情况。
（9）穆某普·热吉普提供存款单，证实穆某普·热吉普因办理新客站轨枕手续向托合提·斯迪克的银行卡（帐号×××）转款的存款单。（分别1800元、900元、1500元、5200元、300元、4900元）
（10）协助财产通知书，证实犯罪嫌疑人托合提·斯迪克银行�明细。
（11）协助冻结财产通知书及银行卡明细，证实穆某普·热吉普的分别×××，金额47033.66，古再丽努尔·穆某普×××，金额21909.23已被冻结。
（12）证明，证实本案涉案物品是乌鲁木齐站改扩建设工拆下原二宫站的IIIa型轨枕目前购进价格约161元/根，根据乌鲁木齐铁路局《关于进一步加强废旧轨料管理的通知》，要求”各工务段点收废旧轨料入账价值，在用旧轨料按照同类新品价格的50%确定。”由于以上轨料未向乌鲁木齐工务段线路技术科移交，且未办理任何报废手续，所以按照在用旧轨料进行报价，单价为80.5元/根。
(13)情况说明，证实2016年7月17日18时许，乌鲁木齐站派出所接到报案后，本所民警姜恺、赵亚鹤立即赶赴到现场处置。现场有两台吊车及多辆平板大货车在装�轨枕，并且现场有20多名少数民族驾驶员在装运，我们立即让他们停止作业并找到现场工头穆某普·热吉普，该穆说他也不清楚具体细节，是他的老板托乎提让他来拉的。我们便要求该穆在现场拨通其老板托乎提的电话，在电话中托乎提称是乌鲁木齐铁路局一位姓王的处长让他把轨枕拉走的，现在该姓王的处长的电话已联系不上，随即我们将该穆带回乌鲁木齐站派出所继续询问。
（14）情况说明，证实2016年7月17日21时许，乌鲁木齐站派出所民警姜恺、赵亚鹤带回涉案两名涉案嫌疑人，后对嫌疑人穆某普询问之后，了解他们是通过委托人托乎提的安排，在新客站装运轨枕准备运往吐鲁番。之后民警买尔旦·阿里木与委托人托乎提通电话，在电话中问他是否知道此事，他称知道，是铁路局一位姓王的处长让他把轨枕拉走的，随后民警告诉托乎提�速到乌鲁木齐站派出所来说明情况，他说自己不在乌鲁木齐，托乎提让姓王的处长到派出所把情况说明清楚。过了半个小时，民警再次给托乎提拨打电话时，托乎提已经把手机关机了。
3、证人证言
（1）证人买明·亚森的陈述
该组证据证实：买明·亚森为了购买乌鲁木齐站的铁路轨枕前后两次给穆某普10万元，7月12日买明·亚森跟某普、阿布都瓦依提、麦麦提一起在长江路冷库跟托乎提见面，当时托乎提和穆某普给通知买明亚森说轨枕的手续齐全，随后买明·亚森从15日开始在乌鲁木齐站拉运轨枕两天一共拉了1920根左右轨枕。
该组证据证实：在冷库跟托乎提见面时穆某普给托乎提1万元，托乎提说手续明天就出来，7月14日穆某普通知买明亚森乌鲁木齐站轨枕的手续办好�，买明亚森7月14日晚上在乌鲁木齐站开始拉轨枕。
（2）乌斯曼·斯帕尔的陈述，该组证据证实：乌斯曼·斯帕尔是买明·亚森的女婿，乌斯曼·斯帕尔是在吐鲁番接的他们拉过来的水泥墩子。一共拉了10辆车，1920多个水泥墩子。
（3）证人穆某普·热吉普的陈述，该组证据证实：穆某普为了给买明亚森办理乌鲁木齐站轨枕的手续，和阿布都瓦依提、麦麦提商量找托乎提办这些轨枕的手续。托乎提给穆某普等人说这事自己可以办，自己在铁路局有认识的领导，后穆某普为了办理轨枕的手续前后十二次给托乎提68600元。
证实2016年7月14日穆某普给托乎提打电话时托合提给穆某普说可以拉轨枕，穆某普问有手续吗，托合提说手续办好了，穆某普说手续拿过来给我，托合提给穆某普说现在在伊宁和办手续的领导在一起，你们可以拉，如果火车站里面有人出来不让拉就告诉我的手机号，我自己跟他们见面，有啥事由我来当。于是穆某普就给买明·亚森打电话通知可以拉轨枕的。
7月17日中午买明·亚森给穆某普打电话说不让拉轨枕了，穆某普就到九家湾新客站的现场，在现场看到两名警察，他们问穆某普有没有轨枕的手续，穆某普说有拉轨枕的手续，然后把托乎提的电话号码告诉俩警察，警察跟托乎提通话了托乎提给警察说有手续，但是自己来不了，于是托乎提打算用彩信的方式把手续拍照片给警察，然后穆某普、买明亚森被带至派出所，之后有有一名警察亲自跟托乎提通话催他用彩信的方式把手续拍照片发给警察，于是托乎提把电话关机了。
（4）证人阿布都瓦衣提·撒衣提陈述，证实阿布都瓦依提自己知道为了办�乌鲁木齐站的轨枕手续买明·亚森来到乌鲁木齐。随后阿布都瓦依提把买明介绍给穆某普、麦麦提等人，后穆某普找托乎提办理轨枕的手续，为了办理轨枕的手续穆某普前后几次给托乎提·斯迪克钱。第一次在友好商城附近见面时给了8千元；还有一次在冷库附近穆某普给托乎提给了1万元。
7月13日或者14日具体记不清楚，阿布都瓦依提听穆某普说石头的事情办好了，可以拉了，于是穆某普、阿布都瓦依提、乌斯曼、买明、买买提到北站找车去了，当天没有找到车就回去了。
（5）证人麦麦提·阿木提陈述，证实麦麦提、穆某普、阿布都瓦依提、买明四个人见面后商量找人办理乌鲁木齐站轨枕的手续，并买明亚森说好每根轨枕给2元钱的好处费。之后办轨枕的手续三人一起找了托乎提，并给托乎提说他们要给买明亚森的办理乌鲁木齐站轨枕的手续，让托乎提能不能找人办理手续，托乎提答应以后前后穆某普给托乎提几次钱。第一次在友好商城附近见面时给了9千元；第三次在冷库附近见面时给了1万元；当天托乎提拿到1万元钱后给我们说你们可以拉石头了，穆某普问他要手续时，托乎提就指着当天托乎提坐的一辆豪华车里面坐的一名汉族同志给我们说这位就是铁路上的办手续的领导，别怕继续拉轨枕，明天就把手续发给你们，准备好10万元押金，我拿上这个1万元带这位领导去玩。第四次7月17日穆某普被警察抓抓住时，麦麦提给托乎提打4900元。
（6）证人艾某1艾某2、阿力木·吐尔地、阿布都拉·阿布都热依木、沙拉木·力提甫等人的证言，证实家里的铁路水泥墩子是从乌斯曼·斯帕尔收购，一共收购254根铁路轨枕的的情况进行证实。
（7�证人马某、苏某、韩某1人证言
①马某证言，证实2016年7月14日下午19点左右，一个叫马锋的吊车司机介绍活儿，然后马某去了干活儿的地点后跟乌斯曼谈价格一根3块钱，7月14日马某一个人装车从20点30分到0点装了一车200跟，7月15日12点装到下午3点，装了3车，第一辆车176根，第二辆160根，第三辆164根，16号装了两车，第一车190根，第二车170根左右，具体数字记不清了，17号装了两车半，早上装了197根，中午173根，下午90根，这时候就警察过来了。7月14号加我2台，15号3台，16号3台，17号3台吊车干活。
②苏某证言，证实7月15号晚上通过马峰给苏某打电话说乌鲁木齐高铁站这边缺吊车，然后马某也给苏某打电话说他自己在这里干了两天了，然后苏某去的7月16号自己的车吊了3车，分别209根，168根，200根。7月17日吊了2车，分别204根，200根，还有一车没装满，大概装了100多根。
③韩良证言，证实7月15日通过马峰介绍在高铁站这边有活，当天韩良去了工地现场下午3点半货车来了就开始装车，装了2车一共340根。7月16日早上8点到工地装了3车635根。7月17日早上8点到工地装了1车半，大概300根左右。后面铁路上的人过来报警了。
（8）证人张某、韩某2、阿某、艾某1·买买提、吾某、祖努尼·艾某1、亚某、买买提吐尔逊·艾买提等8人证言，证实以上吊车司机和货车驾驶员通过货运信息部了解到九家湾新客站有一批货物要往吐鲁番拉运，每顿60块钱，后来到九家湾附近联系到货主，并开始装铁路专用的轨枕时被铁路上的工作人员停止装车，后报警的经过。
（9）证人岳某、谢某的陈述，证实2016年7月17日晚上19点左右，中铁二十一局项目部的人给我打来电话，有人拉堆放在新客站混凝土轨枕，于是我赶紧带人来到现场，现场有好几辆大货车拉着这些轨枕，还有吊车负责给他们吊装。这些轨枕属于乌鲁木齐铁路局，是新客站东端机务折返段护坡下的等待新客站完全交工后再由路局统一调拨给其他铁路单位使用。这些轨枕已经使用10几年了，还没有到报废期限。
4、被告人托合提·斯迪克供述和辩解，（1）证实2016年7月7日上午买买提给我打电话问我手上有没有拆迁工程，说见面，7月8日我们在苏州路路桥公司见的面，当时有买买提、穆某普，阿布都瓦依提三个人，看了拆迁工程，看完以后他们说可以干，给我给了1万元的保证金，先是在友好路给我去了4400元，第二天在新疆大学门口又给了我5600元。当时买买提和穆某普问我九家湾新客站旁边有铁路水泥墩子，说是报废的水�墩子，看看能不能找个人办手续，拉到吐鲁番。我说我看找找关系，能不能找到人。7月11日穆某普给我打电话让我去看九家湾的新客站旁边的报废的铁路轨枕，我去看完以后说明天去伊犁，等我回来以后再找关系。7月12日我去伊犁了，在伊犁我给穆某普打电话办水泥墩子的手续需要钱，我找穆某普要了1万元，先是给我打了5000元，7月14日又给我打了5000元。7月15日我去的吐鲁番，7月16日穆某普打电话问我水泥墩子的手续办好没有，我说手续快办完了，穆某普问我拉不拉水泥墩子，我说你们拉吧。过了两天穆某普给我打电话说警察来了，警察让他们装完的水泥墩子卸车，我就给他们说的那就卸车，穆某普问我装车费，人工费，吊车的钱怎么办，放心我在，我负责。过了一会，买买提有给我打电话说穆某普和买明·亚森被警察带走了，我就让买买提给我打5000元钱，我就�警察把穆某普和买明·亚森放了，买买提当时给我打了4900元。我一共找他们要了3万元钱，没有找人办轨枕的手续，我一直在骗他们。3万元钱现在花完了。
（2）证实被告人托乎提·斯迪克说自己跟九家湾新客站堆放的铁路轨枕没有关系，此前为了拆迁的事儿我找穆某普要了29900元钱，当时1万元是给的现金，其他的都是打到银行卡里的钱，为了铁路水泥墩子（轨枕）没有收过任何人的钱。
5、鉴定意见，乌鲁木齐市价格认证中心估价鉴定结论书，证实一根混凝土轨枕（型号：IIIa）的鉴定价格为人民币大写捌拾元伍角整（￥80.50元）。
6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）乌鲁木齐铁路公安处电子证物勘验报告，证实送检手机”201601701”、”201601701”中无涉恐短信、微信。
送检手机”201601701”内存中检出与139XXXX****的通话记录8条；与135XXXX****的通话记录10条、已删除短信2条；与999972101的通话记录6条、已删除短信1条；与139XXXX****的通话记录50条、已删除通话4条、短信息13条、已删除短信18条。
（2）辨认笔录
①穆某普·热吉普辨认笔录，证实穆某普指出11号照片的男子托合提·斯迪克就是帮助其办理审批手续为其获取利益的男子。
②买明·亚森辨认笔录，证实买明亚森指出11号照片的男子托合提·斯迪克就是通过穆某普·热吉普帮助其找的办理审批手续为其获取利益的男子。
7.视听资料、电子数据
（1）光盘3张，证实讯问犯罪嫌疑人托合提·思迪克2016年8月9日、10月21日所做供述过程。
（2）手机取证报告数据，证实被告人托乎提·思迪克在7月份期间多次跟买明、穆某普、阿布都瓦依提、麦麦提联系的通话记录。
本院认为，被告人托乎提·斯迪克以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，拉运1920根铁路轨枕（总价值为154560元），属数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关起诉被告人托乎提·斯迪克的犯罪事实及罪名成立，本院予以采纳。被告人托乎提·斯迪克谎称有关领导同意，为了办理铁路轨枕的手续，通过欺骗手段骗取穆某普·热吉普、买明·亚森等人的信任，收取穆某普·热吉普等人33600元，但其在没有办理任何手续的情况下，指使穆某普·热吉普、买明·亚森等人在乌鲁木齐站公开搬运铁路轨枕，该行为触犯了诈骗、盗窃罪。因此按照刑法规定应当择一重�处断。在本案中，盗窃罪的量刑高于诈骗罪的量刑，被告人托乎提·斯迪克其行为已构成盗窃罪。被告人托乎提·斯迪克及其辩护人对指控被告人托乎提·斯迪克犯盗窃罪异议的辩解、辩护意见，与事实不符，亦于法无据，本院不予采纳。辩护人提出被告人托乎提·斯迪克涉案金额的问题，因公诉机关指控的金额有乌鲁木齐工务段线路技术科提供的证明、价格认证中心关于涉案物品估价鉴定结论书、被告人托乎提·斯迪克的供述等证据相互印证，予以证实，故对该辩护意见，本院不予采纳。辩护人建议对被告人从轻处罚的相关意见，本院予以采纳。对公诉机关当庭提出对被告人托乎提·斯迪克判处有期徒刑5年10个月并处罚金的量刑建议，因符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决如下：
一、被告人托乎提·斯迪克犯盗窃罪，判处有期徒刑5年10个月，并处罚金人民币8万元。
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年7月31日至2022年5月30日止，罚金自判决生效后十日内向本院缴纳)
二、查获的四张银行卡、两部三星牌手机，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌鲁木齐铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 肉孜买买提买买提明
审 判 员 海 仁 沙
人民陪审员 阿 不 都 拉
二�一七年三月一日
书 记 员 茹克沙尔 迪力夏提