广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤2071刑初1202号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人徐志广（曾用名：徐智广），男，1994年8月27日出生于河南省平舆县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地平舆县。因盗窃先后于2011年5月22日、11月22日被中山市公安局处以行政拘留十日、行政拘留十五日。因犯盗窃罪于2014年7月28日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，同年9月1日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2015年11月2日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2016年3月8日刑满释放。因本案于2017年11月20日被羁押，同年11月21日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现押于中山市看守所。
指定辩护人朱颂华，广东翔宇律师事务所律师，由中山市法律援助处指派。
被告人邓伟杰，男，1977年7月1日出生于河南省信阳市，汉族，初中文化，务工，户籍所在地信阳市浉河区。因吸食毒品于2017年7月21日被珠海市公安局香洲分局决定行政拘留五日。因吸食毒品于2017年8月19日被中山市公安局决定行政拘留十五日、责令接受社区戒毒三年。因本案于2017年12月8日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现押于中山市看守所。
指定辩护人徐建功，广东任允律师事务所律师，由中山市法律援助处指派。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2018〕1079号起诉书指控被告人徐志广、邓伟杰犯盗窃罪，于2018年5月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员潘宏博出庭支持公诉，徐志广及其指定辩护人朱颂华、邓伟杰及其指定辩护人徐建功到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2017年10月24日下午4时许，被告人徐志广驾驶电动车载被告人邓伟杰到我市石岐区莲兴路7号楼背后的小巷内实施盗窃，盗走被害人郑某停放在上述地点的林海雅马哈牌二轮摩托车1辆（价值人民币5200元）。针对上述指控，公诉机关宣读并出示了被害人陈述，公安机关出具的抓获经过，现场照片及监控录像，价格认定结论书，徐志广、邓伟杰的供述、户籍材料及徐志广的前科材料等证据。公诉机关据此认为，徐志广、邓伟杰盗窃他人财物，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。徐志广是累犯，依法应当从重处罚。建议判处徐志广有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金；建议判处邓伟杰有期徒刑一年至二年，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人徐志广对起诉指控其犯盗窃罪的事实及罪名无异议。但其辩称：⑴其将被害人的摩托车打开并对邓伟杰称该车是其自己的，让邓伟杰将该车骑回去；⑵公安人员抓获其以后，将其带到其住处时对其有拳脚上的行为。
被告人徐志广的指定辩护人提出：⑴对起诉指控徐志广犯盗窃罪的事实及罪名无异议；⑵徐志广提出了涉嫌非法证据；⑶徐志广当庭自愿认罪；⑷建议对徐志广判处一年以下的有期徒刑。
被告人邓伟杰辩称：徐志广称涉案摩托车是别人抵押给他的并叫其骑走，其不知道涉案摩托车是偷的。
被告人邓伟杰的指定辩护人提出：⑴现有证据无法排除邓伟杰知道涉案摩托车是徐志广的合理怀疑；⑵邓伟杰父母已年迈，女儿还在读书，请求从轻处罚。
经审理查明：2017年10月24日下午4时许，被告人徐志广驾驶电动车搭载被告人邓伟杰，来到中山市石岐区莲兴路7-9号后巷内实施盗窃，二被告人盗走被害人郑某停放在该处的林海·雅马哈牌二轮摩托车1辆（价值人民币5200元），后逃离现场。
2017年11月20日下午5时45分，公安民警在中山市石岐区兴中广场三楼手扶电梯口将被告人徐志广抓获归案。同年12月8日，公安民警在中山市看守所将因涉嫌贩卖毒品而被羁押在该所的被告人邓伟杰抓获归案。破案后，赃物未能缴回。
本案审理期间，被告人徐志广的亲友已自愿代为退赔被害人郑某人民币8000元，并已取得谅解。
上述事实有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据予以证实：
1.被害人郑某的陈述证明：2017年10月24日下午4时25分左右，其从中山市西区开摩托车来到石岐区莲兴路发国发廊后面的巷子内，将其黑色女装林海·雅马哈牌摩托车1辆锁了车头锁后停放在该处。当日下午4时36分左右，其发现摩托车不见了，遂报警。
2.中山市公安局石岐区分局莲峰派出所出具的抓获经过证明：2017年11月20日下午5时45分，公安民警在中山市石岐区兴中广场三楼手扶电梯口将被告人徐志广抓获归案。同年12月8日，公安民警在中山市看守所将因涉嫌贩卖毒品而被羁押在该所的被告人邓伟杰抓获归案。
3.现场勘验检查笔录及现场照片证明：案发现场位于中山市石岐区莲兴路7-9号后巷。
4.监控录像及截图证明：2017年10月24日下午4时22分至23分左右，被害人郑某驾驶被盗黑色摩托车进入中山市石岐区莲兴路7-9号巷子，徐志广驾驶1辆红色助力车搭载邓伟杰调头后紧接着跟随郑某进入该巷子，后由邓伟杰拿出作案钥匙并交给徐志广。当日下午4时38分，邓伟杰驾驶郑某的黑色女装摩托车、徐志广驾驶红色助力车先后离开作案现场。被告人徐志广与邓伟杰及被害人郑某均对监控录像截图作了指认。
5.被害人郑某提供的被盗车辆的购买凭证复印件证明：被盗的黑色林海·雅马哈牌摩托车系其合法所有。
6.中山市石岐区物价检查所出具的中岐价认〔2017〕189号价格认定结论书证明：本案被盗林海·雅马哈牌二轮摩托车价值人民币5200元。
7.被告人徐志广、邓伟杰的户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书证明：其二人的身份及前科、行政处罚情况。
8.被告人徐志广的供述及辨认笔录供认：2017年10月底的一天下午，“伟哥”（经其辨认，即被告人邓伟杰）打电话叫其一起去石岐。其就开着自己的红色助力车接到邓伟杰后，来到石岐区厚兴市场对面的巷子内，发现1辆黑色女装摩托车停放在巷子内。其便将助力车开出来停在马路边，邓伟杰就拿出一串钥匙给其，叫其过去将上述黑色女装摩托车的车头锁打开。其拿着邓伟杰给的钥匙打不开上述黑色女装摩托车的车头锁，便回到其停放助力车的地方，邓伟杰走过来从其手上拿走钥匙，去开上述黑色女装摩托车。后其与邓伟杰在西区丽枫酒店附近汇合，其看到邓伟杰已盗得上述黑色女装摩托车。邓伟杰称销赃后再分钱给其。约一星期后，邓伟杰称其已将上述黑色女装摩托车销赃得款1000元。其亦对作案现场作了指认。
关于现有证据是否足以认定邓伟杰参与实施起诉指控的盗窃行为的问题，经查，邓伟杰先辩解被告人徐志广进入涉案巷子十分钟后，拿着钥匙给其并指着停在巷子内的一辆黑色摩托车说“朋友的车坏了要拿去修”；邓伟杰后又辩解徐志广说是别人将车辆抵押给他的，叫其将涉案摩托车骑走。徐志广在侦查阶段作无罪辩解时则供述其与邓伟杰没有去过涉案的中山市石岐区莲兴路小巷子里，没有叫邓伟杰去帮忙开辆女装摩托车，邓伟杰也没有叫其帮忙去开辆女装摩托车。而监控录像及截图证明2017年10月24日下午4时23分左右，徐志广驾驶1辆红色助力车搭载邓伟杰紧跟着驾驶黑色摩托车的被害人郑某来到中山市石岐区莲兴路7-9号巷子，后由邓伟杰驾驶郑某的黑色女装摩托车离开作案现场，且最开始并非徐志广将作案钥匙交给邓伟杰，而是邓伟杰将作案钥匙交给徐志广，该事实还有徐志广在侦查阶段的有罪供述印证。可见，邓伟杰所提的辩解不仅本身前后矛盾，且与在案证据证明的事实不符，徐志广所作的上述无罪辩解既不能与邓伟杰所提的辩解吻合，亦与在案证据证明的事实不符。再者，徐志广在审查起诉阶段作无罪辩解时供认其尝试传递纸条给邓伟杰的意思是“我一个人扛下来，公安要整就整我一个人”。由此，徐志广与邓伟杰存在串供的嫌疑。至于被告人徐志广提出公安人员抓获其以后，将其带到其住处时对其有拳脚上的行为，但徐志广并未提出其在侦查阶段接受讯问作出有罪供述时，侦查人员对其采取了刑讯逼供等非法方法，迫使其违背意愿供述，故徐志广提出的上述辩解不属于非法证据排除的范畴，其亦未提供公安人员对其拳脚行为的相关线索。并且，本案即使排除徐志广的有罪供述，现有证据亦足以认定邓伟杰参与实施起诉指控的盗窃行为。综上，本院对徐志广、邓伟杰及其指定辩护人所提辩解、辩护意见不予采纳。
被告人徐志广的指定辩护人提出徐志广自愿认罪的辩护意见，经查，自愿认罪的前提是如实供述自己的罪行，而在共同犯罪案件中还应当供述所知同案犯的共同犯罪事实。本案中，徐志广当庭仅供认自己的犯罪事实，而未如实供述同案犯邓伟杰的犯罪事实，故不能认定其当庭自愿认罪。本院对该辩护意见不予采纳。
被告人邓伟杰的指定辩护人提出其父母已年迈，女儿还在读书，请求从轻处罚的辩护意见，于法无据，不予采纳。
本院认为，被告人徐志广、邓伟杰无视国家法律，以非法占有为目的，结伙采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应依法惩处。徐志广曾因犯罪被判处有期徒刑，在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。徐志广的亲友自愿代为退赔被害人的经济损失并取得谅解，对徐志广可以酌情从轻处罚。公诉机关指控徐志广、邓伟杰犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关建议判处徐志广有期徒刑一年六个月至二年六个月、判处邓伟杰有期徒刑一年至二年的量刑幅度与其罪责偏重，本院不予采纳；徐志广的指定辩护人建议判处徐志广有期徒刑一年以下的量刑幅度与其罪责相符，本院予以采纳。徐志广、邓伟杰及其二人的指定辩护人所提辩解、辩护意见经上述分析，有理部分予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人徐志广犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月20日起至2018年10月19日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人邓伟杰犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月8日起至2018年10月7日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚 凌
人民陪审员 林玉玲
人民陪审员 梁素轼
二〇一八年八月一日
书 记 员 梁嘉玲
邱志婵