新疆维吾尔自治区和田市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）和市刑初字第0010号
公诉机关和田市人民检察院。
被告人任盐生，男，1971年3月出生于新疆哈密市，汉族，大专文化程度，原和田市燃气办主任，户籍所在地新疆和田市，住和田市乌鲁木齐北路玫瑰花园小区，因涉嫌贪污罪于2014年7月28日被和田市人民检察院刑事拘留，2014年8月8日批准逮捕，现羁押于和田市看守所。
辩护人汤富春，新疆农林牧律师事务所律师。
被告人杨新，男，1968年8月出生于新疆乌鲁木齐市米东区，汉族，初中文化程度，和田三和物业管理有限责任公司经理，户籍所在地新疆和田市，住和田市南苑小区，因涉嫌贪污罪于2014年9月3日被和田市人民检察院刑事拘留，2014年9月5日批准逮捕，现羁押于和田市看守所。
辩护人刘云峰，新疆沙舟律师事务所律师。
和田市人民检察院以和市检公诉刑（2014）487号起诉书指控被告人任盐生犯贪污罪、受贿罪、行贿罪，被告人杨新犯贪污罪，于2014年12月25日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，于2015年1月29日召开庭前会议，于2015年2月3日公开开庭进行了审理。和田市人民检察院指派检察员何飞、代理检察员赵栩出庭支持公诉。被告人任盐生及其辩护人汤富春、被告人杨新及其辩护人刘云峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
和田市人民检察院指控：
1、2008年11月至2010年年初，被告人任盐生在任和田市燃气办主任期间与被告人杨新及王放鸣（另案处理）三人商议，以签订天燃气售气系统改造的《计算机软件开发合同》之机，套取公共财物100万元人民币。
2、2012年至2014年初，被告人任盐生在任和田市燃气办主任及天然气接管领导小组组长期间，收受邹瑞良（另案处理）给予的271.5万元人民币。
3、2010年至2012年底，被告人任盐生向时任和田市副书记、副市长周广川、副市长李志强行贿共计40万元人民币。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示书证、证人证言、电子数据及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人任盐生、杨新共同套取公共财物100万元人民币，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十条的规定，构成贪污罪。被告人任盐生利用职务上的便利，为他人谋取非法利益，收受贿赂总计271.5万元人民币，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条的规定，构成受贿罪。被告人任盐生为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物总计40万元，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九的规定，构成行贿罪。提请本院依法惩处。
被告人任盐生对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭认罪。
辩护人汤富春对公诉机关的指控提出以下辩护意见：
一、关于涉嫌贪污100万元的问题
1、公诉机关指控被告人任盐生共同贪污100万元与事实不符，应当认定为95.3万元，其余4.7万元作为税款进入国库。将进入国库的款项计入贪污数额不恰当。
2、从共同贪污的过程及赃款的去向来看，被告人任盐生权力有限，如果没有主管市长的“点头认可”，是无法完成贪污犯罪的，被告人任盐生在贪污过程中起了次要作用，应当认定为从犯。对该罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免于处罚。
二、关于涉嫌收受贿赂271.5万的问题
公诉机关指控被告人任盐生受贿271.5万元中，有250万元由邹某直接汇入抵押公司的帐户。案发后任盐生委托其家人协助纪委将涉案违纪款300万元上缴至和田地区纪律检查委员会的廉政帐户。此事实从2015年1月27日，中共和田地区纪律检查委员会给和田市人民检察院出具的《关于任盐生在和田地区纪委调查期间有关情况的说明》函中可以看出。涉嫌收受贿赂的271.5万中，其中250万元属于“涉案违纪款”，仅有21.5万元属于受贿行为。并且无论是违纪款还是受贿的款项，任盐生都完全退出，属于案发后积极退赃。
依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定：依照本意见办理受贿刑事案件，要根据刑法关于受贿罪的有关规定和受贿罪权钱交易的本质特征，准确区分罪与非罪，此罪与彼罪的界限，惩处少数，教育多数。在从严惩处受贿犯罪的同时，对于具有自首、立功等情节的，依法从轻、减轻或免除处罚。被告人任盐生具备上述条件，符合依法从轻、减轻或免除处罚的事由。
三、关于涉嫌行贿40万元的问题
被告人任盐生在行贿过程中，是迫于其主管领导的授意和暗示，向其主管领导行贿，并非主动行贿，其主管领导具有索贿情节。这也是任盐生贪污、受贿的起因和动机。
依照《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款的规定：行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻或免除处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第十三条规定：刑法第三百九十条第二款规定的“被追诉前”，是指检察机关对行贿人的行贿行为刑事立案前。被告人任盐生在检察机关刑事立案前就主动交待行贿行为，符合上述法律规定。因此对任盐生的行贿行为可以减轻或免除处罚。
四、关于被告人任盐生具备自首和重大立功的问题
任盐生在组织调查期间，主动供述全部违法、违纪事实，并检举揭发他人的违法犯罪事实，并经查证属实。因其检举揭发，使和田市腐败窝案告破，在全疆乃至全国都产生影响，属于重大产功。因此被告人任盐生具有自首和重大立功表现，依法应当从轻、减轻或免除处罚。
被告人杨新对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并当庭认罪。
辩护人刘云峰对公诉机关的指控提出以下辩护意见：
一、关于本案基本事实和罪名认定
对公诉机关指控被告人犯贪污罪无异议，但对公诉机关指控被告人伙同他人贪污100万元的事实，有异议。贪污罪是一种以非法占有为目的的财产性犯罪，应当以行为人是否实际控制财物作为区分贪污罪既遂与未遂的标准。本案中，合同标的虚增的100万元实际回款为95.268万元，剩余的4.732万元作税金上缴国库。行为人实际控制的财物只有95.268万元，剩余4.732万元上缴国库的税金既不构成贪污既遂也不构成未遂。因此，应认定共同贪污95.268万元。
二、关于本案共同犯罪人的地位认定
被告人杨新在合同的洽谈中，只是参与介绍，并知道虚增100万元合同标的的事实。在回款阶段为套取95.268万元公共资金提供了帐户，为共同犯罪的完成提供了方便，起到了辅助的作用。故在共同犯罪中，起次要作用，属从犯。
三、关于量刑情节
被告人杨新在协助纪委调查和田市燃气办一案期间，积极配合调查组工作，主动交代了涉嫌贪污的犯罪事实，并于2014年7月10日将犯罪所得15万元上缴地区纪委廉政帐户。2014年8月26日被告人杨新被司法机关追诉后，对自已的犯罪事实始终供认不讳。上述事实完全符合《中华人民共和国刑法》第六十七条规定的自首条件。据此条规定：对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。被告人自愿认罪，并积极退赃。
综上，被告人杨新在共同犯罪中起次作用，属从犯。犯罪后自首，积极退赃，并当庭认罪。具有悔罪表现。请依法从轻处罚。
经法庭审理查明：
一、被告人任盐生、杨新贪污事实
2008年9月23日，和田市人民政府接管和田天瑞燃气公司。为开发售气管理信息系统，被告人任盐生经被告人杨新介绍，认识陕西创伟机电有限责任公司的王放鸣。任盐生与王放鸣就开发售气管理信息系统进行多次磋商，最终确定交易价为40万元。三人共谋按140万元签定合同，合同溢价款100万由陕西创伟机电有限责任公司返还给被告人任盐生和杨新。被告人任盐生和杨新协商，对返还的100万元，由任盐生得15万元，杨新得15万元，周广川得40万元，阿迪力.努尔买买提得30万元。
任盐生隐瞒磋商结果，向和田市政府主管副市长周广川虚报交易价为70万元，并提意按140万签定合同，由陕西创伟机电有限责任公司返还70万后，将其中40万给周广川，30万给阿迪力.努尔买买提，周广川同意。
2008年9月29日，任盐生代表和田市天燃气管理办公室与陕西创伟机电有限责任公司签定天燃气综合售气管理信息系统计算机软件开发合同，合同价款140万元。2008年10月21日，和田市天燃气管理办公室将合同对价款140万元支付给西安明秦科技有限公司（陕西创伟机电有限责任公司登记名称变更为西安明秦科技有限公司）。
2008年11月，西安明秦科技有限公司扣除税款4.732万元后，陆续向被告人杨新经营的和田三和物业管理有限责任公司的帐户内打入95.268万元。被告人杨新将15万元占为已有，将余款80.268万元提现后交付王放鸣，王放鸣将此款交付被告人任盐生。被告人任盐生将其中40万元给付周广川，将剩余的40.268万中添加了4.732万，凑足45万元，交付阿迪力·努尔买买提。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人任盐生、杨新的供述；
2、证人王放鸣、周广川、阿迪力·努尔买买提的证词；
3、和田市天燃气管理办公室与陕西创伟机电有限责任公司签定天燃气综合售气管理信息系统计算机软件开发合同；
4、和田市开燃气管理办公室向陕西创伟机电有限责任公司支付140万元的银行付款凭证；
5、和田三和物业管理有限责任公司银行帐户交易记录明细表，证明西安明秦科技有限公司向和田三和物业管理有限责任公司打款95.268万元。
二、被告人任盐生受贿事实
1、2012年12月27日，邹瑞良（另案处理）为感谢被告人任盐生对其生意上的照顾，提出以合伙经营分红的名义给付红利100万元，被告人任盐生同意。邹瑞良按照被告人任盐生的授意，将100万元以任盐生的名义打入王龙海经营的抵押公司的帐户。
2、2014年1月7日，邹瑞良为感谢被告人任盐生对其生意上的照顾，提出以合伙经营分红的名义给付红利150万元，被告人任盐生同意。邹瑞良按照被告人任盐生授意，将150万元以任盐生的名义打入王龙海经营的抵押公司的帐户。
3、2012年至2013年间，被告人任盐生数次收受邹瑞良给付的现金21.5万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人任盐生的供述；
2、证人邹瑞良的证词；
3、邹瑞良的妻子宋某某的银行帐户明细表，证明向王龙海的银行帐户上打款150万元。
三、被告人任盐生行贿事实
2010年至2012年底，被告人任盐生分数次，向时任和田市委副书记、副市长周广川，副市长李志强行贿共计40万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人任盐生的供述；
2、证人周广川、李志强的证词。
另查明，被告人任盐生在和田地区纪委检查委员会对其调查期间，主动交待贪污、受贿、行贿的事实，并检举揭发他人的违法犯罪事实，并退还全部赃款。
被告人杨新在协助和田地区纪委检查委员会对任盐生调查期间，主动交待了合伙贪污的事实，并于2014年7月10日退还全部赃款。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、中共和田地区纪委检查委员会《关于杨新在和田地区纪委调查期间有关情况的说明》、《关于任盐生在和田地区纪委调查期间有关情况的说明》函；
2、被告人杨新于2014年7月10日向中共和田地区纪律检查委员会打款的银行凭证。
本院认为，被告人任盐生身为国家工作人员，利用职务上的便利，借和田市天燃气管理办公室与陕西创伟机电有限责任公司签定技术开发合同之机，与合同相对人及被告人杨新相互勾结，虚增合同价款，共同骗取公共资金100万元。被告人任盐生、杨新的行为构成贪污罪。在共同犯罪过程中，被告任盐生积极组织，上下沟通，亲自实施赃款的分配，对贪污犯罪的完成起决定性作用，是主犯，应对全部犯罪事实承担责任。被告人杨新为使共同犯罪人的犯罪目的得以实现而提供银行帐户，协助犯罪的完成。被告人杨新在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。
在实施共同贪污犯罪过程中，被告人任盐生、杨新具有共同贪污100万元公共资金的故意，犯罪对象非常明确，并且也使100万元资金脱离了和田市政府的管领和控制，共同犯罪人已经达到犯罪目的，贪污数额应认定为100万元。辩护人以实际占有作为认定贪污数额的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
被告人任盐生身为国家工作人员，利用职务上的便利，收受与其职务上有密切联系的人给予的财物271.5万元，其行为侵害了国家工作人员职务行为的廉洁性，构成受贿罪。
辩护人认为公诉机关指控的271.5万元受贿款中，其中250万属于违纪款，不构成受贿。但事实上，被告人任盐生在任和田市燃气办主任期间，以接受合伙经营分配红利为由，收受与其单位有有密切经济往来关系人给予红利250万元，并授意行为人将该款打入王龙海经营的抵押公司，被告人任盐生已对该款实际占有，构成受贿。辩护人对该事实的辩护意见不成立，本院不予采纳。
被告人任盐生为谋取不正当利益，给予家工作人员40万人民币，其行为侵害了国家工作人员职务行为的廉洁要求，构成行贿罪。
被告人任盐生在组织调查期间，能如实供述犯罪事实，积极退赃，认罪态度较好，依法应从轻处罚。被告人任盐生归案后，积极检举揭发他人的违法犯罪事实，并经查证属实，属立功表现，依法应从轻处罚。
被告人杨新在共同犯罪中起次要作用，属从犯。归案后能如实供述犯罪事实，积极退赃，认罪态度较好。依法应减轻处罚。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百八十九条第一款、第三百九十条、第六十九条、第六十四条、第五十六条之规定，判决如下：
一、被告人任盐生犯贪污罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利2年；犯受贿罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利3年；犯行贿罪，判处有期徒刑六年，决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利5年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2014年7月28日至2034年7月27日止）
二、被告人杨新犯贪污罪，判处有期徒刑四年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2014年9月3日至2018年9月2日止）
三、追缴被告人任盐生犯罪所得271.5万元，予以没收；追缴被告人杨新犯罪所得15万元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审判长 李祥亮
审判员 何天宏
审判员 郑 丽
二〇一五年三月三十日
书记员 张雪梅