广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0403民初字第175号
原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社（又名梧州市万秀区城东镇双桥村大印村民小组）。
负责人黎延成。
委托代理人陆谦，广西顺景律师事务所律师。
委托代理人陈莉，广西顺景律师事务所实习律师。
被告广西大州房地产开发有限公司。
法定代表人麦惠珍，该公司执行董事。
委托代理人黄木生，该公司法律顾问。
委托代理人黄立陞，该公司经理。
原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社（又名梧州市万秀区城东镇双桥村大印村民小组）诉被告广西大州房地产开发有限公司确认合同效力纠纷一案，本院于2016年1月12日受理后，本院依法组成合议庭进行审理。于2016年2月19日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社的负责人及其委托代理人、被告广西大州房地产开发有限公司的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社（又名梧州市万秀区城东镇双桥村大印村民小组）诉称，原告梧州市万秀区城东镇双桥村大印村民小组与被告广西大州房地产开发有限公司于2010年9月25日签订《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》，约定合作开发梧州市万秀区城东镇双桥村大印新村开发建设项目。原、被告在该协议中约定，原告以拥有的回建地约40亩实用土地按16万元／亩作价折款约640万元入股，被告预支付100万元给原告作为合作开发建设项目中土地的青苗费补偿、拆迁及高压电线杆迁移等费用，被告分三期向原告支付以上款项即在签订合同后3个工作日内向原告支付20万元，原告交付合作项目土地给被告施工使用当日后5个工作日内支付50万元，被告在合作项目正式办理报建施工5个工作日内支付30万元。原告从合作项目收益的土地作价入股款扣除预支给付原告的100万元后，余款部分被告按建筑面积每平方米1190元作价回建等值的建筑物业。原告以土地入股作价款回建等值物业收益分成后的形成后，不再参与合作项目的经营管理和收益分成。原告于2010年12月6日将首期约16亩土地移交给被告进行三通一平工作。被告没有按该约定向原告履行预支付100万元的合同义务且双方自签订合同至今未办理土地变更登记。原、被告双方签订的《合作开发建设协议》实为房屋买卖合同，根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只分配固定数量房屋的，应当认定为房屋买卖合同”。据此，请求人民法院确认原告与被告于2010年9月25日签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》无效。
原告对其诉讼主张在举证期限内向法庭提交以下证据：
1、广西大州房地产开发有限公司基本信息表，欲证明被告主体资格；
2、双桥村大印新村项目合作开发建设协议，欲证明原、被告双方于2010年9月25日签订《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》，并约定原告以土地入股作价款回建等值物业收益分成后，不再参与合作项目的经营管理和收益分成，协议无效；
3、声明，欲证明原告在2013年9月28日出版的梧州日报刊登声明，催告被告履行协议主要债务；
4、大印组村民户主会议记录，欲证明大印组于2013年11月19日召开村民户主会议，讨论决定废除2010年9月25日与大州公司签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》；
5、《关于废除广西大州房地产有限公司与大印村小组所签订协议》，欲证明双桥村全体村民签字盖捺指模，同意废除2010年9月15日与大州公司签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》。
被告广西大州房地产开发有限公司辩称，双方合作开发建设的项目是经过原告村民小组大会通过的，且原告也将前期的16亩土地交付给被告，证明了双方实际上已履行了《合作开发建设协议》，由于原告没有告知银行账户导致无法支付预付款。由于原告的村民阻挠才导致无法开展土地三通一平工作，原告的行为已构成违约。被告认为双方签订的《合作开发建设协议》是合法、有效的，不符合我国合同法关于合同无效的相关法律规定，原告主张确认《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》无效，是缺乏事实依据及法律依据的，且已经超过了诉讼时效，请求法院依法予以驳回原告的诉讼请求。
被告对其辩解在举证期限内向法庭提交以下证据：
1、关于请求合作投资开发双桥村大印新村项目的请示，欲证明2010年8月16日被告将与大印村合作项目向万秀区政府报告请求的事实；
2、双桥村大印新村项目合作开发建设协议及村民决议书，欲证明原、被告签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》是公平合法有效的；
3、移交首期合作开发用地的函，欲证明双方按合同履行的事实；
4、请求迁移电线杆的报告，欲证明双方的合作意向在签订正式合同前大家已共同努力的事实；
5、大印新村项目排污水渠管工程施工承包合同及情况说明，欲证明被告进场进行三通一平施工，但因原告的村民阻挠，无法施工的事实；
6、委托书，欲证明原告大印村民代表4人及队长签字同意合同履行约20万元补偿款，待合作的50亩土地全部地上青苗款支付完毕有余款再付；青苗款约定在100万元之内，且约定由我司直接支付给村民的事实；
7、2013年9月28日梧州日报声明，欲证明原告方的个别人以村民小组名义于2013年9月28日登报，要求支付相关费用；
8、复函、证明、2013年11月15日梧州日报声明，欲证明被告对原告进行复函，要求原告提供银行账号，以便被告信纸付款给原告的事实；
9、侵占集体土地建私宅投诉信，欲证明原告村民在合作项目土地上非法建住宅，证实原告方违约的事实；
10、关于安排万秀区城东镇双桥村委生产、生活预留用地协议书、梧州市人民政府公文处理笺、梧州市建设规划委员会文件、梧州市双桥村新民经济合作社回建用地规划，欲证明原、被告签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》合法有效；
11、营业执行，欲证明被告的基本情况；
12、照片，欲证明原告杨民在合作项目土地上非法建住宅，证实原告方违约的事实；
13、思旺石场材料签收单，欲证明被告进场施工的事实。
被告广西大州房地产开发有限公司对原告提供的证据质证意见：对证据1无异议；对证据2三性无异议，但原告主张无效是不当的，此合同是双方互利互惠的；对证据3真实性无异议，对关联性有异议，该声明中原告进行摧款却没有提供支付方式给被告。我方认为是无效的；对证据4是原告单方作出的，与本案无关，且说明了原告单方面违约；对证据5三性由法院认定，原告单方废除合同，是单方违约的体现。
原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社对被告广西大州房地产开发有限公司提供的证据质证意见：对证据1真实性不清楚，合法性方面，该请示只是被告自己作出的，政府没有任何批复，关联性方面与本案无关；对证据2三性无异议，对说明问题的“公平合法”无异议，但对“有效”有异议，该协议名为开发实为房屋买卖；对证据3三性无异议，是证明了原告将16亩地交付给被告，但由于被告一直未付款，不履行合同义务，造成了现在此地块没有任何的开发；对证据4无异议，但因为被告不付款，不能证明其履行了合同；对证据5的承包合同真实性、合法性不清楚，关联性与本案无关；对证据6是小组代表本人所签，但没有村民小组的盖章，不能证实是真实的。但本意是要被告先支付青苗款；对证据7是原告及村民的真实意思表示，并不是被告所述的个别人意思，是有村民会议记录的；对证据8真实性我方不发表意见；对证明内容，不是事实，原告办公地点有人值班，原告队长手机是通的，并不是被告所说不提供账号；对证据9、12，此协议从签订之日起到至今长达五六年，土地为回建性质，因被告迟迟不施工，石汶强房子不够住，且其起屋的地方不在交付的16亩中；对证据10真实性、合法性无异议，对关联性，我方认为实质是房屋买卖合同，是无效的；对证据11无异议；对证据13三性有异议，我方不清楚，且与我方无关。
被告广西大州房地产开发有限公司申请证人石某出庭作证，证人石某出庭证明双方合同履行的中止，责任不在被告，是由于当时有石满光等村民阻挠施工才导致合同无法履行。
原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社对证人石某的证人证言的质证意见：合同无法履行是由于被告没有支付青苗补偿费才导致村民阻挠施工的。
被告广西大州房地产开发有限公司对证人石某的证人证言的质证意见：对证人石某的证言没有异议。
本院依职权向梧州市国土资源局查询对梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社在梧州市国土资源局建设用地（包括集体建设用地）权属登记情况，梧州市国土资源局作出梧国土资函（2016）108号复函，证明未发现有梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社建设用地（包括集体建设用地）权属登记。
原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社对梧州市国土资源局梧国土资（2016）108号复函的质证意见：对该复函无异议。
被告广西大州房地产开发有限公司对梧州市国土资源局梧国土资（2016）108号复函的质证意见：对复函的真实性无异议，但与本案无关。
对原、被告无争议的证据，本院予以确认，对其他证据视案情综合予以采纳确认。
根据原、被告陈述和相关证据，本院确认以下法律事实：
原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社于2010年9月17日召开村民小组村民代表大会，讨论决定与被告广西大州房地产开发有限公司合作开发大印新村项目。2010年9月25日，原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社作为甲方与被告广西大州房地产开发有限公司作为乙方签订了一份《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》，协议约定：一、合作项目为梧州市万秀区城东镇双桥村大印新村开发建设项目；二、合作的范围及内容为项目位于梧州工业园区双桥村大印村民小组辖区内（梧信公路北侧），开发建设项目地址及规划依据2005年4月梧州市规划设计院出具的《梧州市双桥村新民经济合作社回建用地规划》和梧州市建设与规划委员会{梧建规批字（2005）25号}关于《双桥村新民经济合作社回建用地规划》的批复内容；三、合作方式为根据优势互补，互利互惠的原则，双方采用合作开发、利润分成的合作形式，其中甲方以拥有梧州市双桥村新民经济合作社回建用地约40亩实用土地，按16万元／亩作价折款约640万元入股，以总款额作为甲方合作项目的收益分成额，甲方用土地入股作价款总额以商定价格由乙方回建等值物业形式进行合作项目收益分成，乙方以资金投入对该项目进行开发建设、经营管理和收益分成，乙方预支付100万元给甲方作为合作开发建设项目中的土地的青苗费补偿、拆迁和高压线杆迁移等清场费用，此款项列归甲方合作项目的收益分成款。甲方从合作项目收益的土地作价入股款扣除100万元后，余款部分乙方按建筑面积每平方米1190元作价回建等值的建筑物业，回建的建筑物业主要是农贸市场和部分村民住宅，甲方以土地入股作价款回建等值物业收益分成的开成后，不再参与合作项目的经营和收益的分成。协议中还约定了甲乙双方其他权利和义务、特别约定事项、违约责任、适用法律等内容。协议签订后，原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社于2010年12月6日将合作项目用地中的16亩土地移交给被告广西大州房地产开发有限公司。由于被告广西大州房地产开发有限公司没有向原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社支付青苗补偿款，导致被告广西大州房地产开发有限公司进场施工时受到村民阻挠，至今未能开展移交土地的三通一平工作，双方也没有办理建设用地报批手续。2013年9月28日，原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社在《梧州日报》刊登声明，要求被告广西大州房地产开发有限公司于2013年11月15日前履行双方签订的协议，向原告预支相关费用，否则视为以行为表现拒绝履行协议主要债务，解除双方签订的合作开发建设协议。被告广西大州房地产开发有限公司2013年11月8日书面复函原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社要求提供银行账户以及协调交地。由于原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社拒收复函，被告广西大州房地产开发有限公司于2013年11月15日在《梧州日报》刊登通知，要求原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社提供收取预支款的银行账户并按约定做好提供项目合作开发用地准备。2013年11月19日，原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社召开村民大会讨论，决定废除广西大州房地产开发有限公司与大印村民小组签订《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》。并于2016年1月12日诉至本院请求确认双方于2010年9月25日签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》无效。本院向梧州市国土资源局查询对梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社在梧州市国土资源局建设用地（包括集体建设用地）权属登记情况，梧州市国土资源局作出梧国土资函（2016）108号复函，证明未发现有梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社建设用地（包括集体建设用地）权属登记
本院认为，原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社与被告广西大州房地产开发有限公司签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》，主要内容是原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社将40亩地以每亩16万元的价格转让给被告广西大州房地产开发有限公司使用以及扣除预支价款后的转让价款按建筑面积每平方米1190元作价回建等值的建筑物业，却没有约定双方的合资、合作建设的利润、风险承担的问题，因此，该协议不符合合资、合作开发建设的实质要件，是名为合作实为房屋买卖的协议。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。”以及第四十四条“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。”的规定，原、被告将讼争的土地进行开发建设应当办理相关土地转用审批手续，由于原、被告双方均未提供证据证实原告将涉案的土地办理了土地转用审批手续，原告将涉案的土地转让给被告用于开发建设属无权处分的行为，况且被告按建筑面积每平方米1190元作价回建等值的建筑物业给原告是一种房屋买卖行为，在房屋尚未开始建设和未取得预售资格的情况下，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可的可以认定有效”的规定，双方签订的协议是无效。因此原、被告签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》，违反法律规定，属于无效协议。原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社诉请确认原、被告签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》，依据充分，本院予以支持。被告广西大州房地产开发有限公司主张原、被告签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》是有效协议以及原告提出的主张超过诉讼时效，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：
一、原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社与被告广西大州房地产开发有限公司签订的《双桥村大印新村项目合作开发建设协议》无效。
二、被告广西大州房地产开发有限公司应将梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社辖区内（梧信公路北侧）的16亩土地返还给原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社。
本案受理费100元，由原告梧州市万秀区城东镇双桥村新民经济合作社负担50元、被告广西大州房地产开发有限公司负担50元。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或梧州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于梧州市中级人民法院，并于收到预交案件诉讼费通知之日起七日内预交上诉费100元（收款单位：代收市中级人民法院诉讼费专户，帐号：30×××82，开户银行：中国农业银行梧州分行营业部），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈永发
审 判 员 何青夏
人民陪审员 梁 栋
二〇一六年二月二十二日
书 记 员 程知乐
适用法律：
《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国土地管理法》
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第二条出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。