江西省婺源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣1130刑初93号
公诉机关江西省婺源县人民检察院。
被告人胡高升，男，1962年5月8日出生，汉族，浙江省永康市人，高中文化，中共党员，婺源县珍珠山乡莲子滩分场（又称莲子滩茶场）原党支部书记，住婺源县；因涉嫌犯贪污罪，于2017年6月9日被婺源县人民检察院取保候审，2018年5月31日在本院重新办理取保候审手续。现在家。
江西省婺源县人民检察院以婺检刑诉（2018）91号起诉书指控被告人胡高升犯贪污罪，于2018年5月31日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。婺源县人民检察院指派检察员王朝亮出庭支持公诉。被告人胡高升到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，
2010年起，婺源县珍珠山乡按照国家保障性安居工程建设项目的要求，并根据省、市、县的工作部署，对辖区内垦殖场、林场、村（居）委会的危旧房实施农村危旧房改造工程，珍珠山乡将危旧房改造任务分解到各垦殖场、林场、居委会，要求各分场（居委会）党支部书记等人员协助政府完成该项工程。2011年，珍珠山乡莲子滩茶场为了完成所辖区域内的危旧房改造任务，时任珍珠山乡莲子滩茶场党支部书记胡高升、场长叶某与工程老板曹某口头约定了莲子滩茶场危旧房改造协议。为了拨付上级补助资金的需要，莲子滩茶场伪造了与曹某签订的国营珍珠山林场莲子滩茶场危旧房改造合同。2012年1月7日，曹某到农村信用社存入100元办理了一张银行卡，用于接收上级拨付的危旧房改造补助资金，此卡实际由莲子滩茶场党支部书记胡高升管理和支配。曹某在领取工程款的过程中和胡高升发生了矛盾，2013年2月初，曹某从胡高升处要回了自己的银行卡，后来胡高升和曹某对危旧房改造工程款进行了结算，莲子滩茶场实际支付曹某危旧房改造工程款988523.4元。而上级部门实际拨付曹某信用社账户危旧房改造资金为143万元，剩余危旧房改造补助资金441476.6元，胡高升没有交茶场财务进帐，其中371200.6元用于茶场的开支，余款70276元被其个人侵吞，用于生活开支。案发后，胡高升主动投案。
庭审中变更起诉指控，将起诉书中“371200.6元用于茶场的开支”变更为“部分用于茶场的开支”。
公诉机关认为，被告人胡高升身为莲子滩分场党支部书记，利用职务便利，侵吞公共财产，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。同时，被告人胡高升具有自首、退赃情节，建议对被告人胡高升依照法律给予公正判处。
被告人胡高升对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，但辩解其贪污所得的钱款绝大部分用于公务支出，用于个人开支的仅有7万多元。
经审理查明，自2010年起，婺源县珍珠山乡按照国家保障性安居工程建设项目的要求，并根据省、市、县的工作部署，对辖区内垦殖场、林场、村（居）委会的危旧房实施农村危旧房改造工程，珍珠山乡将危旧房改造任务分解到各垦殖场、林场、居委会，要求各分场（居委会）党支部书记等人员协助政府完成该项工程。珍珠山乡莲子滩茶场在危旧房改造项目中，时任莲子滩茶场党支部书记的胡高升、场长叶某与承包方曹某口头约定了危旧房改造工程协议，但为了从财政部门拨付危旧房改造资金的需要，莲子滩茶场伪造了内容不同于口头协议的危旧房改造合同。2012年1月7日被告人胡高升授意曹某在珍珠山乡农村信用社办理了一张银行卡（账户名：曹某，账号62×××99），用于接收危旧房改造补助资金，但该银行卡实际由胡高升管理和支配。财政部门拨付至曹某前述农村信用社账户中的危旧房改造补助资金共计143万元，后经结算，被告人胡高升仅支付曹某988523.4元，从中截留了441476.6元，且未将截留资金交茶场财务进帐，其中部分用于茶场开支，部分用于个人生活开支。
另查明，中共婺源县纪律检查委员会在查处珍珠山乡莲子滩分场截留危旧房改造项目资金过程中发现被告人胡高升在管理账外资金过程中涉嫌个人侵吞公款的问题线索，于2017年1月10日移送婺源县人民检察院进一步侦查，被告人胡高升于2017年5月24日主动投案，并如实供述了主要犯罪事实，婺源县人民检察院于2017年6月9日立案侦查。
2018年5月31日，被告人胡高升在婺源县人民检察院退缴部分违法所得70276元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被告人胡高升的常住人口登记表、案件移送函、归案情况说明，证实被告人胡高升的个人基本情况，犯罪时具备完全刑事责任能力，本案由纪委发现线索并移送侦查机关立案侦查，被告人胡高升主动投案。
2.婺源县国营珍珠山莲子滩茶场出具的《关于胡高升任职情况的说明》，中共婺源县珍珠山乡委员会出具的《关于对胡高升同志免职的通知》，证实被告人胡高升于2007年3月-2016年7月担任珍珠山莲子滩茶场党支部书记，2016年7月25日被免去珍珠山莲子滩茶场党支部书记职务，保留支委。
3.国营珍珠山林场危旧房改造目标责任书，证实被告人胡高升协助珍珠山乡人民政府从事危旧房改造工作。
4.珍林场字[2011]9号《关于要求批准〈婺源县国营珍珠山林场2011年危旧房改造工作实施方案〉的请示》，珍珠山乡莲子滩分场危旧房改造拨款申请书、资金支付审批表、拨款凭证、危旧房改造请款单、税票，珍珠山莲子滩分场2010年-2013年危旧房改造拨款情况表，危（旧）房改造合同，曹某江西婺源农村信用社的银行账户（账户名：曹某，账号62×××99）流水明细，曹某出具的借条4张，证实被告人胡高升与曹某口头约定珍珠山乡莲子滩茶场危旧房改造工程实施事宜，但为了危旧房改造财政拨款需要，莲子滩茶场伪造了与口头协议内容不同的危（旧）房改造合同，财政共向曹某农村信用社的银行账户拨款143万元，曹某以借条的形式四次共从胡高升处预借工程款69万元。
5.证人证言：
（1）证人曹某的证言，证实他从胡高升处承包了莲子滩茶场的危旧房改造工程，但没有签订书面合同，口头约定每户1.3万元，为了财政拨款的需要，他办了一张农村信用社的银行卡，密码由他自己保管，银行卡由胡高升保管，2012年春节前，他找胡高升要钱支付工人工资和材料费，胡高升把银行卡给了他，但卡里只剩29万多元，离每户1.3万元还差10万多元左右，他心里非常不舒服，就把卡里的钱转走了，只剩700元，卡也归自己保管，财政打入他账户共计143万元，但他实际拿到工程款共计98万多元，其余的钱都被胡高升拿走了。
（2）证人汪某（曹某的妻子）的证言，证实她老公曹某从胡高升处承包了莲子滩茶场的危旧房改造工程，并在珍珠山乡农村信用社办了一张新银行卡，专门用于危旧房改造工程的结算，最开始这张银行卡是由她和她老公曹某保管的，但随着工程的开展，胡高升经常找他们拿钱，他们自己没有车子每次去莲子滩茶场很麻烦，就把银行卡给了胡高升，他们拿到的工程款是90多万元，其中29万多元是他们把卡从胡高升处拿回来之后转走的。她和曹某拿过两次钱开税票，分别是22000元、35000元，税票都给了胡高升。
（3）证人叶某（莲子滩茶场场长），证实莲子滩茶场危旧房改造工程部分资金截留及去向情况。
6.被告人胡高升供述与辩解，证实他把莲子滩茶场危旧房改造工程发包给曹某，口头约定按照实际工程量而非上级的补助金额支付工程款，为了申请拨付危旧房改造资金的需要，他让曹某办了张农村信用社的银行卡用于接收上级拨付的危旧房改造补助资金，这张卡实际由他控制，上级拨付到这张卡上的危旧房改造补助资金共有143万元，曹某平时以出具借条的方式分四次预借了69万元工程款，2013年初，曹某从他那里拿走了卡，卡里有29万多元，所以他总共支付了曹某危旧房改造工程款988523.4元，他截留了441476.6元，其中70275.1元被他用作了个人开支。
7.票据、领款凭证、工资发放表、领条，证实被告人胡高升将危旧房改造截留的部分资金用于茶场开支。
本院审理期间，本院委托婺源县司法局社区矫正中心对被告人胡高升作审前社区影响调查评估，审前社区影响调查评估意见认为被告人胡高升为人处事中规中矩，没有恶习，未曾参加违法组织和违法活动，此次违法是工作纪律上的行为，也是个人行为，如果在社区进行好好改造，不会对当地社区产生危害。
本院认为，被告人胡高升在担任珍珠山乡莲子滩茶场党支部书记期间，利用协助人民政府从事危房改造工作之便，采取截留资金不入账手段侵吞国家危旧房改造补助资金40余万元，被告人胡高升已取得对该40余万元截留资金的实际控制与支配，其行为已构成贪污罪,且已既遂。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，属“数额巨大”。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，基本证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人胡高升在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动向侦查机关投案，并如实供述主要犯罪事实，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》“关于自首的认定和处理”之规定，是自动投案，应当认定为自首，依法可从轻处罚。被告人胡高升积极退缴部分违法所得70276元，可酌情从轻处罚。被告人胡高升将截留的部分危旧房改造补助资金用于茶场开支，可酌情从轻处罚。被告人胡高升自愿履行财产刑，可酌情从轻处罚。庭审中被告人胡高升辩解其贪污所得的钱款绝大部分用于公务支出，用于个人开支的仅有7万多元。经查，被告人胡高升用于莲子滩茶场支出的部分票据存在虚假情况，有一部分支出未提供支出票据，存在证据不足的情况，且2016年4月18日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定“国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可酌情考虑”。因此，本院认为被告人胡高升将赃款部分用于村务支出，不影响对其贪污行为的认定，用于村务支出的部分不得从其贪污数额中扣除，只能在量刑时酌情考虑。为严肃国法，惩治犯罪，维护国家机关的廉洁性，保护公共财产不受侵犯，根据被告人胡高升犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，参考婺源县司法局社区矫正中心的评估意见，对其适用缓刑不致对其所居住社区造成重大不良影响，可依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十三条，第九十三条第二款，第六十七条第一款，第六十四条，第六十一条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》第一款第（七）项、第二款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十六条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人胡高升犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20万元。（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人胡高升所退赃款人民币70276元，依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李建萍
人民陪审员 俞丽华
人民陪审员 叶兰英
二〇一八年七月二十六日
代书 记员 郎燕玲