江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣01刑终547号
原公诉机关南昌市新建区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏超，男，1992年3月8日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，住南昌市新建区，2012年7月22日因吸食毒品被行政拘留十日并处罚款人民币壹仟元整。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年5月24日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于南昌市新建区看守所。
辩护人钟九生，江西国风律师事务所律师。
原审被告人帅红亮，男，1996年7月15日出生于江西省南昌市，，汉族，初中文化，无业，住南昌市新建区，因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年5月12日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于南昌市新建区看守所。
原审被告人夏丹海，男，1995年3月30日出生于广东省揭东县，汉族，初中文化，无业，住南昌市新建区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月28日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于新建区看守所。
南昌市新建区人民法院审理南昌市新建区人民检察院指控原审被告人魏超、夏丹海、魏超犯故意伤害罪一案，于2016年10月10日作出（2016）赣0112刑初242号刑事判决。原审被告人魏超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月8日21时许，因胡某3（另案处理）指使胡某2（另案处理）等人无故殴打张某2、王某1（均另案处理），导致胡某3一方与张某2、王某1一方发生矛盾。双方在发生争吵后遂纠集人员斗殴。被告人帅红亮在胡某2的纠集下和胡某1、张某1（均另案处理）等人坐车到达胡某3在南昌市新建区恒湖垦殖场开的“胡记粥铺”店（又叫胡记烧烤店）内。被告人魏超与胡某3是好朋友，在胡某3与张某2一方发生矛盾的时候其正在胡某3的烧烤店帮忙。而被告人夏丹海与胡某3也相识，当时正好和其朋友在胡某3店内吃烧烤。当晚22时许，胡某3和张某2、王某1双方分别纠集的二十余人手持匕首、菜刀、斧头、木棍、啤酒瓶等凶器在胡某3开的胡记烧烤店门口械斗。被告人帅红亮手持啤酒瓶与张某2一方对打，被告人夏丹海、魏超也上前帮忙打张某2一方。在械斗过程中，王某1用匕首划伤了胡某3一方江某2的椎动脉并致其失血性休克死亡。经鉴定，该次斗殴致张某2、张某1、王某1、王某2分别为轻微伤。2016年5月12日、6月27日，被告人帅红亮、夏丹海先后被公安机关抓获。2016年5月24日，被告人魏超主动到公安机关投案。
上述事实，有相关证据予以证实。据此，原审判决认为，被告人帅红亮、夏丹海、魏超伙同他人持械积极参与聚众斗殴，并造成一人死亡，多人轻微伤，被告人帅红亮、夏丹海、魏超的行为均已构成聚众斗殴罪。被告人魏超主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人帅红亮、夏丹海认罪态度较好，具有坦白情节，依法从轻处罚。根据三被告人在本案中的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决：一、被告人帅红亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年十个月。二、被告人夏丹海犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年八个月。三、被告人魏超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。
上诉人魏超提出，一审判决量刑过重，请求改判。
其辩护人提出，魏超在聚众斗殴的过程中作用较小；认罪态度较好；具有自首情节。一审判决量刑过重，请求改判。
经审理查明，2016年2月8日21时许，因胡某3（另案处理）指使胡某2（另案处理）等人无故殴打张某2、王某1（均另案处理），导致胡某3一方与张某2、王某1一方发生矛盾。双方在发生争吵后遂纠集人员斗殴。原审被告人帅红亮在胡某2的纠集下和胡某1、张某1（均另案处理）等人坐车到达胡某3开的烧烤店内。上诉人魏超在胡某3与张某2一方发生矛盾的时候其正在胡某3的烧烤店帮忙。而原审被告人夏丹海与胡某3也相识，当时正好和其朋友在胡某3店内吃烧烤。当晚22时许，胡某3和张某2、王某1双方分别纠集的二十余人手持匕首、菜刀、斧头、木棍、啤酒瓶等凶器在胡某3店门口械斗。帅红亮手持啤酒瓶与张某2一方对打，夏丹海、魏超也上前帮忙打张某2一方。在械斗过程中，王某1用匕首划伤了胡某3一方江某2的椎动脉并致其失血性休克死亡。经鉴定，张某2、张某1、王某1、王某2分别为轻微伤。2016年5月12日、6月27日，帅红亮、夏丹海先后被公安机关抓获。2016年5月24日，魏超主动到公安机关投案。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、归案经过，证实帅红亮、夏丹海先后于2016年5月12日、6月27日被公安机关抓获归案。2016年5月24日，魏超主动到公安机关投案。
2、常住人口信息，证实帅红亮、夏丹海、魏超基本身份情况。
3、法医学尸体检验意见书，证实江某2系锐器刺破椎动脉（左侧）致失血性休克死亡。
4、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实案发现场情况。
5、法医学人体损伤程度意见书，证实王某2、张某1、王某1、张某2损伤程度均为轻微伤。
6、行政处罚决定书，证实魏超2012年7月22日因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局行政拘留十日并处罚款人民币壹仟元整。
7、证人王某1证言及辨认笔录，证实2016年2月8日晚，因胡某2一方无故打了其和张某2等人，随后其和张某2叫各自的父亲找人过来和胡某2谈，双方在谈的过程中，江某2和夏丹海冲过来打其，夏丹海用啤酒瓶正面砸其额头，其用右手挡了一下，啤酒瓶被打到地上去了，但其也被这冲击力碰到坐在地上。他们两个人继续用脚踢其，其强行用双手撑地上想爬起来，他们就一左一右的继续用手肘砸其背，其被他们打毛了。其起身时拿出事先藏好的匕首，用匕首划到了江某2。经辨认，王某1指认出夏丹海和江某2。
8、证人张某2证言及辨认笔录，证实2016年2月8日晚，其和王某1、陈某、周某1等人在恒湖垦殖场休闲广场放烟火玩，陈某和王某1被姚某等人打，其打电话给其父亲张某3说其被人打了，后张某3赶到现场与胡某3发生了争吵，扬言要砸掉胡某3的烧烤店，并打电话从恒湖叫了人过来。周某1从家里拿了一把匕首、一根甩棍和一根甩鞭，其拿着一根甩鞭冲上去打对方的人，双方打起来，其被几个人围着打，后逃离现场，王某1说自己拿匕首杀到对方一个人。经辨认，张某2指认出王某1。
9、证人周某1证言，证实2016年2月8日晚，其和张某2、王某1、陈某等人恒湖垦殖场休闲广场放烟火玩，姚某带着四五个人对着张某2、王某1、陈某殴打，后张某2打电话告诉父亲张某3说被人打了，后张某2的父亲和王某1的父亲赶到现场，与胡某3发生了争吵，扬言要砸掉胡某3的烧烤店，其回家带了一把匕首、两根甩棍，张某2持甩棍冲上去打对方的人，双方打了起来，打完架其看到王某1拿的匕首上有血，王某1称用匕首杀到了打他的一人。
10、证人胡某3证言及辨认笔录，证实2016年2月8日晚上8点左右，其在自家烧烤店看见之前和其有过节的陈某出现在附近的休闲广场，便指使胡某2等人上前将陈某打了一顿。之后被打的张某2带着父亲张某3来到烧烤店理论，双方发生口角并相约打架。在打架过程中其本人踢了张某2，并拿菜刀追赶了张某3，胡某5和张某3互打，后发现江某2受伤便将伤者送到医院抢救，最终不治身亡。并证实这方参与斗殴的还有胡某4、胡某5、胡某1、帅红亮、胡某7、万某3、张某1、万某4、大头、魏超、江某2、高某、曹李、张某5、吴某2等人。经辨认，胡某3指认出魏超、帅红亮、夏丹海。
11、证人胡某2证言及辨认笔录，证实2016年2月8日晚上8点左右，胡某3指使其殴打了陈某、张某2等人，后张某2带着张某3等人来到烧烤店与胡某3发生争吵并扬言要打架，张某3打电话叫了人，胡某3打电话叫了胡某4，其本人打电话叫了胡某1、帅红亮等人到现场帮胡某3打架。经辨认，胡某2指认出帅红亮、魏超参与此次斗殴。
12、证人张某3证言，证实2016年2月8日晚上9点左右，其接到儿子张某2的电话称在恒湖休闲广场又被胡某3、胡某1等人打，其赶到现场照胡某3理论，双方因言语不和相约打架，其打电话叫了熊某2等人过来帮忙搞胡某3。张某2突然带着几个小孩子拿出铁坡撮箕与对方打了起来，双方打了约七分钟，其发现对方一个年轻小孩躺在地上。
13、证人胡某4证言及辨认笔录，证实2016年2月8日晚，其接到胡某3的电话称张某3要砸胡某3的店，便纠集了吴某2、孙某2、曹李、张某5等人到达现场帮忙打架。之后胡某5赶到现场与张某3谈判，在谈判过程中，张某3的儿子张某2突然带着几个人拿着凶器冲过来打张某1，双方因此打了起来，在斗殴过程中江某2被杀伤倒在地上，夏丹海的手上、大腿上被对方杀伤。经辨认，胡某4指认出帅红亮、夏丹海。
14、证人胡某1证言，证实案发2016年2月8日晚7时许，其和张某1、帅红亮、胡某7、万某3在一起玩麻将，9点多其接到胡某2的电话说有人要抄胡某3的店，叫其去帮忙，其将有人要抄胡某3店的事情告诉了帅红亮等人，其和帅红亮到现场后，在交谈过程中，张某2带着几个年轻人冲上来打了张某1，双方就此打了起来，其和帅红亮拿着啤酒瓶冲上去帮忙。
15、证人胡某5证言及辨认笔录，证实2016年2月8日晚9点左右，其接到张某3的电话称因为胡某3打了张某2，要抄掉胡某3的烧烤店，之后其打电话给胡某3，其怕出事，带哥哥和妻子赶到现场，在谈判过程中，张某3的儿子带着一伙人冲到烧烤店门口打人，双方打了起来。经辨认。胡某5指认出夏丹海。
16、证人王某2证言，证实2016年2月8日晚9点多，其接到儿子王某1的电话称被人打了，便赶到现场，碰到张某3正在叫人准备教训胡某3等人，便留在现场想要找回场子，准备打架的时候帮忙。在双方谈判过程中，张某3的儿子张某2踢翻了烧烤店的炉子，双方发生打架。
17、证人陈某证言，证实2016年2月8日晚，其和张某2、王某1等人在恒湖广场放烟花时，被胡某2、姚某等人殴打的事实。
18、证人张某1、熊某1、胡某6、万某1、吴某1、孙某1、马某、麻某、江某1、王某3、李某、胡某7、万某2、童某1证言，均证实2016年2月8日晚，在恒湖街上胡记烧烤店门口，胡某3一方与张某3一方发生打架，打架是张某3的儿子张某2先动的手，整个打架过程持续五分钟的事实。
19、原审被告人帅红亮供述及辨认笔录，供认2016年2月8日晚，其得知有人要抄其表哥胡某2的烧烤店，便伙同胡某1、万某3、张某1等人到胡某2的烧烤店内，双方发生斗殴，在斗殴过程中其手持啤酒瓶冲上去打张某3一方的人，后看到张某1手上有血，江某2坐在地上脖子在流血。经辨认，帅红亮指认出魏超、夏丹海参与此次斗殴。
20、原审被告人夏丹海供述，供认2016年2月8日晚，其在胡某3店里吃烧烤时，看到胡某3一方与张某3一方发生争吵，双方均叫人过来打架，其见张某3一方找胡某3麻烦，遂上前帮胡某3出头，其看到江某2和张某3一方的人在对打，就上前帮忙，推了与江某2对打的王某1，王某1拿着小刀乱捅，其还看到江某2被捅伤。
21、上诉人魏超供述，供认2016年2月8日晚，其在胡某3的烧烤店帮忙，因胡某3跟胡某2说陈某打过他，于是胡某2就去替胡某3出头去打陈某。被打的张某2叫了父亲张某3过来，张某3与胡某3发生争吵，随后双方都打电话纠集人斗殴。在斗殴过程中，其上前帮胡某3一方打张某2一方，因人太多混乱，其就站到旁边看的事实。
上述证据，互为印证，足以证实本案事实，予以确认。
本院认为，上诉人魏超、原审被告人帅红亮、夏丹海伙同胡某3等人与他人持械斗殴，造成一人死亡、四人轻微伤后果，其行为均已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。归案后，帅红亮、夏丹海如实供述了自己的罪行，系坦白,依法可从轻处罚。魏超主动投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。关于辩护人提出魏超在聚众斗殴的过程中作用较小，经查，在斗殴中，魏超这一方使用了斧头、木棍、啤酒瓶等工具，魏超在共同犯罪中作用不属较小，该辩护意见，不予采纳。关于魏超及其辩护人提出原审判决量刑过重，要求从轻处罚的上诉理由和辩护意见，本院认为，原审判决根据魏超的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，充分考虑了魏超具有的法定从轻情节，对魏超判处的刑罚适当，该上诉理由和辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出魏超认罪态度较好，具有自首情节，经查属实，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 萍
审 判 员 叶 京
代理审判员 李 成
二〇一七年三月三十日
书 记 员 左回妧