河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邢民一终字第119号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司，住所地：邢台市邢州南路263号。组织机构代码：80576897-3。
负责人张向华，该公司总经理。
委托代理人宁少峰。
被上诉人（原审原告）刘利虎，农民。
委托代理人翟立龙，河北昭庆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李立星，农民。
委托代理人翟立龙，河北昭庆律师事务所律师。
原审被告赵志刚，农民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服隆尧县人民法院（2013）隆民初字第1139号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司的委托代理人宁少峰，被上诉人刘利虎、李立星的委托代理人翟立龙到庭参加了诉讼。经本院合法传唤原审被告赵志刚未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年9月15日11时许，赵志刚驾驶冀E×××××号轿车，沿327省道由西向东行驶至55公里＋200米处时，与徒步由南向北横穿公路的刘一鸣（事故发生时五岁）发生交通事故，造成刘一鸣（其父刘利虎、其母李立星）经抢救无效死亡，冀E×××××号汽车损坏。经隆尧县公安交通警察大队认定，赵志刚驾车未确保安全车速，刘利虎之父刘米现未起到委托监护人的责任，赵志刚、刘米现各负事故的同等责任，刘一鸣无责任。为此，刘利虎方一审主张要求赔偿施救费719元、存尸运尸费及寿衣费等2700元、死亡赔偿金161620元、丧葬费19771元、精神抚慰金50000元、因处理事故产生的误工费3816元、交通费1000元，共计239626元。
另查明，冀E×××××号轿车在中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司投保了一份交强险和一份限额为20万元的第三者商业险。事故发生在保险期间内。
原审认为，此次事故发生时受害人刘一鸣年仅5岁，系无行为能力人，自身无需对本次事故承担责任。虽然，隆尧县公安交通警察大队认定刘米现负本次事故同等责任，但是，具体到本次事故造成的原因来看，事发时刘米现并未在事故当场，作为委托监护人他实际上并不能阻止事故的发生。刘米现作为委托监护人应当承担的是监护不到的责任，但在本次事故中其并无实际过错。因此，本次事故造成刘一鸣的死亡损失应当全部得到赔偿。故对刘利虎方主张的以下损失予以支持：抢救费719元、死亡赔偿金161620元、丧葬费19771元、处理事故误工费3816元，以上合计185926元。关于精神抚慰金，本次事故造成刘一鸣死亡，给刘利虎方精神上造成了极大的伤害，且刘利虎一方也请求在交强险限额范围内进行赔偿，故对其主张的50000元精神抚慰金亦应支持。交通费主张1000元，但交通费票据实际是65元，故应当以票据为准，认定为65元。存尸费、运尸费及寿衣费2700元，应在丧葬费范围内包括，故对刘利虎方的该项主张不予支持。以上损失共计235991元。因赵志刚的汽车在中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司投保了交强险和第三者商业险，为此，应由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司首先在交强险限额内进行赔偿，不足部分在第三者商业险内进行赔偿。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司在交强险限额范围内赔偿原告抢救费、精神损害抚慰金、死亡赔偿金、丧葬费、误工费及交通费共计110719元。在第三者商业险范围内赔偿原告死亡赔偿金、丧葬费、误工费及交通费125272元。以上共计235991元。在本判决生效后五日内履行完毕。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期内的债务利息。案件受理费682元，由被告赵志刚承担。
中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司不服一审判决，向本院提起上诉。所提上诉的主要理由是，一、一审判决上诉人承担的误工费3816元有失公平，按以往惯例事故处理人员的误工费最多3人，最长不超过5天。本案中的误工天数计算了18天，判决不合理。二、本案中事故双方负同等责任，判决上诉人承担50000元的精神损害抚慰金过高。三、在商业三者险赔偿中，按照保险合同的规定，同等责任应按50%的责任比例进行赔偿，一审判决上诉人承担100%的责任于法无据。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判上诉人承担的误工费，精神损害抚慰金及商业险中责任比例承担等费用。被上诉人承担本案诉讼费。
刘利虎、李立星主要答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。
本院认为，事故发生时刘一鸣属无民事行为能力的民事主体，其主观上对未知风险的预判能力还未形成，在日常的生活当中需要得到监护人的监护来防止未知风险的发生。在本案中由于赵志刚未确保安全车速，同时也因刘一鸣委托的监护人未尽到相应的监护责任，导致本次事故的发生。除赵志刚应承担责任外，刘一鸣委托的监护人在本次事故中也存有一定过错。由于本次事故发生在机动车与行人之间，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，“……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……”，在结合交警部门作出的事故认定，本案酌定赵志刚方承担80%的民事赔偿责任较为适宜。本案中考虑到事故发生的场合、所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，一审酌定的精神损害抚慰金适当，对此予以维持。关于误工费，根据刘利虎方一审提供的误工证明，结合本案实际情况误工费按刘利虎、李立星两人酌定计算12天，即2544元{12天×（3450元＋3160元＋3490元）÷90天}＋{12天×（2950元＋2980元＋3050元）÷90天}。综上，刘利虎方的损失包括：1.抢救费719元；2.死亡赔偿金161620元；3.丧葬费19771元；4.交通费65元；5.误工费2544元；6.精神抚慰金50000元，以上合计234719元。首先由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司在交强险限额范围内赔偿刘利虎方抢救费、精神损害抚慰金、死亡赔偿金、丧葬费、误工费及交通费共计110719元。剩余损失由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司在第三者商业险范围内按80%的民事责任赔偿刘利虎方99200元，以上共计赔偿209919元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持隆尧县人民法院（2013）隆民初字第1139号民事判决第二项即“驳回原告的其他诉讼请求”；
二、变更隆尧县人民法院（2013）隆民初字第1139号民事判决第一项即“被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司在交强险限额范围内赔偿原告抢救费、精神损害抚慰金、死亡赔偿金、丧葬费、误工费及交通费共计110719元。在第三者商业险范围内赔偿原告死亡赔偿金、丧葬费、误工费及交通费125272元。以上共计235991元。在本判决生效后五日内履行完毕”为“中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司在交强险和第三者商业险范围内共计赔偿刘利虎、李立星209919元”。在本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担不变。二审案件受理费1364元，由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司负担1000元，赵志刚负担364元。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 兵
审 判 员 董建一
代理审判员 王 龙
二〇一四年五月九日
书 记 员 杨世敏