福建省宁德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽09刑终220号
原公诉机关福建省福安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭良，男，1986年12月10日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业，住福安市。曾因犯非法拘禁罪于2014年12月26日被福清市人民法院判处有期徒刑一年三个月，2015年9月2日刑满释放。因寻衅滋事于2016年10月8日被福安市公安局行政拘留15日，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年10月22日被福安市公安局刑事拘留；2016年11月23日经福安市人民检察院批准，次日由福安市公安局执行逮捕。现羁押于福安市看守所。
上诉人（原审被告人）陈英清，男，1982年10月6日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业，住福安市。曾因犯非法持有枪支罪于2007年11月9日被福安市人民法院判处有期徒刑三年六个月，因殴打他人于2013年11月19日被福安市公安局行政拘留12日。因寻衅滋事于2016年10月8日被福安市公安局行政拘留15日，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年10月22日被福安市公安局刑事拘留；2016年11月23日经福安市人民检察院批准，次日由福安市公安局执行逮捕。现羁押于福安市看守所。
辩护人梁忠，福建正联律师事务所律师
福建省福安市人民法院审理福建省福安市人民检察院指控原审被告人郭良、陈英清犯寻衅滋事罪一案，于2017年3月23日作出(2017)闽0981刑初64号刑事判决。原审被告人郭良、陈英清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷，讯问上诉人，询问被害人，听取辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年10月8日凌晨4时许，被告人郭良、陈英清及同伙在大量饮酒后欲进行嫖娼。被告人郭良在福安市城南街道雅都宾馆门前问正在打麻将的该宾馆经营者被害人陈某是否有卖淫女，因不满陈某的答复态度，便踹踢麻将桌子，后又伙同被告人陈英清等人追打陈某及林某，致陈某、林某轻微伤。事发后，被告人郭良、陈英清在案发现场被福安市公安局民警抓获归案，并因此被先行行政拘留。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人陈某、林某的陈述、辨认笔录，同案人叶某、雷某、吴某2的供述、辨认笔录，证人杨某2、杨某1、张某、吴某1等人的证言、辨认笔录，现场勘查笔录、现场照片、现场示意图、现场监控视频及说明，福安市公安局物证鉴定室伤情鉴定书，福安市人民法院（2007）安刑初字第41号刑事判决书、福清市人民法院（2014）融刑初字第1292号刑事判决书及福建省武夷山监狱释放证明书，福安市公安局出具的到案经过、行政处罚决定书、户籍证明、人员基本信息表及被告人郭良、陈英清的供述、辨认笔录等证据予以证实。
原判认为，被告人郭良、陈英清结伙随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人郭良曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人陈英清有犯罪前科，可以酌情从重处罚；在本案中相对被告人郭良而言，作用相对较小，可以酌情从轻处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决：1、被告人郭良犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；2、被告人陈英清犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
原审被告人郭良上诉称其到案后如实供述自己的罪行，并没有和陈英清结伙犯罪，认为一审判决量刑太重。
原审被告人陈英清上诉称其并没有殴打陈某，不构成寻衅滋事罪，不认为是共同犯罪，认为一审判决量刑太重。
经审理查明：原判认定上诉人郭良、陈英清伙同同伙随意殴打陈某及林某致二人轻微伤的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
另查明，在二审审理期间，上诉人郭良、陈英清分别赔偿二被害人人民币10000元、5000元，并获得谅解。
关于二上诉人提出的不认为是共同犯罪的上诉意见，经查，二被害人的陈述、证人证言、监控录像、同案人供述等证据印证证实，上诉人陈英清先无故上前殴打被害人林某，上诉人郭良等人立刻冲上前一同殴打被害人林某。所以郭良和陈英清是在犯罪过程中形成了犯意联络，应当认定为共同犯罪，故该上诉意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人陈英清提出的其并没有殴打陈某的意见，经查，根据本案在案证据证实陈英清与郭良等人结伙对二被害人实施殴打并造成二被害人轻微伤的伤害后果的事实，二人系共同犯罪，应对二人的行为造成的危害结果承当刑事责任，该上诉意见无事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
本院认为上诉人郭良、陈英清结伙随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人陈英清关于不构成寻衅滋事罪的上诉意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。上诉人郭良曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。上诉人陈英清有犯罪前科，酌情从重处罚；在本案中相对被告人郭良而言，作用相对较小，酌情从轻处罚。二上诉人积极赔偿被害人的经济损失并获得谅解，予以从轻处罚。原判定性准确，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条及的规定，判决如下：
一、撤销福建省福安市人民法院(2017)闽0981刑初64号刑事判决，即被告人郭良犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，被告人陈英清犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
二、上诉人郭良犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月22日起至2017年10月7日止。）
三、上诉人郭良犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月22日起至2017年7月7日止。）
本判决为终审判决
审 判 长 李 维
审 判 员 常 虹
审 判 员 朱 经
二〇一七年六月八日
法官助理 郑 涛
书 记 员 钟成发
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。