上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一（民）初字第918号
原告田圣兵，男，1977年6月8日出生，汉族，户籍所在地重庆市开县。
委托代理人邓中碧，女，1976年4月17日出生，汉族，户籍所在地重庆市开县。
委托代理人沈华炳，上海市方正律师事务所律师。
被告祝培海，男，1986年3月23日出生，汉族，户籍所在地重庆市开县。
被告胡启平，男，1964年8月12日出生，汉族，户籍所在地重庆市开县。
委托代理人ＸＸ晶，上海孚邦律师事务所律师。
原告田圣兵诉被告祝培海、胡启平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月8日立案受理后，依法由代理审判员王媛媛独任审理，因工作原因，本案转为审判员诸文芳独任审理，并于2014年5月26日公开开庭进行了审理，原告田圣兵及委托代理人邓中碧及沈华炳、被告祝培海、被告胡启平委托代理人ＸＸ晶到庭参加诉讼。因案情复杂，本案于2014年6月25日转为普通程序，组成合议庭审理，并于2014年7月25日进行公开开庭审理，原告田圣兵及委托代理人邓中碧及沈华炳、被告祝培海、被告胡启平委托代理人ＸＸ晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告田圣兵诉称：2012年8月15日，原告受被告祝培海、胡启平雇佣在青浦区沈巷工业园区上海力佳汽车内饰件有限公司做泥瓦工作。9月27日上午6点10分左右，原告在粉刷时，由于雨工板断裂，原告摔下来止致脚部受伤，被告胡启平将原告送往朱家角人民医院治疗，祝培海也赶到医院，原告伤势被诊断为双侧跟骨粉碎性骨折，需要马上手术，由于两被告不同意，就简单打石膏。后原告至上海市第六人民医院检查，必须行手术，否则有严重后果。原告因本次伤害共花费医药费人民币（以下币种均为人民币）54，400元，被告祝培海已支付74，000元。原告受伤后，两被告也未支付原告工资。故原告提起诉讼，要求判令两被告支付原告医药费1，330.20元、律师费3，000元、交通费2，000元、伤残赔偿金42，257.60元、精神抚慰金5，500元、误工费45，500元、护理费4，550元、营养费3，000元、鉴定费2，300元。
审理中，原告变更医药费为2，574.70元。
被告祝培海辩称：同意原告的诉请。两被告系合伙关系，原告的损失应由两被告共同赔偿。
被告胡启平辩称：不同意原告的诉请，两被告并不是合伙关系，胡启平也是为祝培海打工，原告与被告胡启平系工友关系，并不存在雇佣关系。
经开庭审理查明：2012年9月27日，原告田圣兵在为上海力佳汽车内饰件有限公司的厂房做外墙粉刷工作时，因雨工板断裂，原告从雨工板上摔下受伤，经青浦区朱家角人民医院诊断为双侧跟骨粉碎骨折，后原告多次至医院复诊。2013年3月25日，原告至上海市第六人民医院住院开刀治疗，于2013年4月1日出院，2013年7月11日第二次住院开刀治疗，于2013年7月21日出院，两次住院计17日。原告伤势，经华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定，结论为原告双足跟骨粉碎性骨折，双足裸关节活动受限，分别评定十级、十级伤残，酌情给予伤后休息240日、营养30日、护理60日，择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日、营养15日、护理15日。为此，原告支付鉴定费2，300元。
原告田圣兵户籍性质系农业户口，事发工程是被告祝培海承包，原告受伤后，被告祝培海已垫付款项74，000元。
以上查明的事实，由以下证据证明：原、被告的陈述；原告提供的病历卡、X光诊断报告、出院小结、医药费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、被告祝培海提供的医药费发票等。上述证据经庭审质证，本院予以确认。
综合本案的实际情况，司法鉴定结论，原告的各项损失（包括二期误工费、营养费、护理费）计算如下：
1、医疗费，根据原、被告提供的医疗费发票合计51，943.53元。原告主张的外购药、私人诊所治疗发生的费用等，因未能提供医嘱或相关病历记载，本院无法确认。
2、营养费，本院酌定按每天30元计算45天，计1，350元。
3、住院伙食补助费，按每天20元计算17天计340元。
4、残疾赔偿金42，257.60元。
5、误工费，按照2012年上海市最低工资1，450元计算270天为13，050元。
6、护理费，本院酌定按每天40元计算75天计3，000元。
7、交通费，根据原告的就医次数，本院酌定800元。
8、精神损害抚慰金5，500元。
9、鉴定费2，300元。
10、律师费3，000元。
上述损失合计123541.13元。
审理中，原告和被告祝培海均认为两被告合伙承包事发工程，但仅提供被告胡启平作为工地负责人签收的送货单，被告祝培海陈述两被告之间没有签订书面合同，双方没有明确约定利润分配，且该工程因原告受伤，垫付款已超过工程款。本院认为，送货单只能证明胡启平是工地的负责人，无法证明是合伙人，原告和被告祝培海主张两被告是合伙人，本院无法采信。
根据上述确认的事实，本院认为：原告作为被告祝培海的雇员，在提供劳务过程中受伤，被告祝培海作为雇主应承担相应的赔偿责任。原告在本起事件中，未尽到一定的注意安全义务，自身亦存在一定的过错，可适当减轻被告祝培海的责任，根据双方各自的过错，适用过失相抵原则，被告祝培海承担70%的民事赔偿责任，被告已支付的74，000元，作为预付款予以扣除。原告要求被告胡启平承担共同的赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款及第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告祝培海应于本判决生效之日起十日内赔偿原告田圣兵损失12，478.79元；
二、驳回原告田圣兵的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2，488.70元，由原告田圣兵负担2，376.70元，被告祝培海负担112元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 吴 健
审 判 员 诸文芳
人民陪审员 顾巧珍
二〇一四年十月八日
书 记 员 唐 新
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。