山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民一终字第27号
上诉人（原审原告）：李士花，女，汉族。
委托代理人：杨金殿（上诉人之夫），汉族。
委托代理人：董树强，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：董俊生，男，汉族。
委托代理人：李欣，男，汉族，东营市东营区六户法律服务所法律工作者。
上诉人李士花因与被上诉人董俊生身体权纠纷一案，不服东营市东营区人民法院（2014）东民初字第636号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李士花及其委托代理人杨金殿、董树强，被上诉人董俊生的委托代理人李欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李士花原审诉称，2013年8月13日，董俊生因房屋漏水殴打李士花，致使李士花受伤住院。山东省滨海公安局基地分局对董俊生处以行政拘留十日并处罚款五百元。请求法院判令董俊生向李士花赔偿医疗费12628.9元、伙食补助费360元、护理费3293元、残疾赔偿金45222.4元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费2000元、鉴定费1400元、营养费5000元，共计79904.3元；本案诉讼费用由董俊生承担。
董俊生原审辩称，该打架事件中李士花、董俊生及杨金殿三方均存在过错，李士花也应承担相应的过错责任。法院应在依法审核后酌情判决李士花主张的各项损失。
原审法院经审理查明，2013年8月13日，董俊生家中因楼上厨房管道漏水，到楼上李士花家中与其理论时，与李士花、杨金殿夫妇发生争吵并相互推搡厮打起来，导致李士花身体多处受伤。当日，李士花在胜利油田中心医院急诊就诊并住院治疗12天，住院期间由其女儿杨艺护理。山东省滨海公安局基地分局出具鲁滨公基（科通）行罚字（2014）00001号行政处罚决定书，对董俊生处以行政拘留十日并处罚款五百元。原审法院另查明，2013年山东省城镇居民人均可支配收入为28264元。本案原审审理过程中，经李士花申请，原审法院依法委托青岛青大司法鉴定所对李士花的鼻骨骨折、面部疤痕、左手第二掌骨骨折、第二近节指骨骨折、椎间盘膨出进行伤残等级及后续治疗费鉴定，该所出具青大司法鉴定所（2014）医鉴字第1902号鉴定意见书，认为李士花鼻骨骨折为十级伤残，后续治疗费为600-800元。李士花花费鉴定费1400元。李士花质证认为对该司法鉴定文书没有异议，但后续治疗费标准过低。董俊生质证认为伤残等级鉴定标准过高。经董俊生申请，原审法院依法委托青岛青大司法鉴定所对李士花申请的椎间盘膨出与本次伤害是否存在因果关系及李士花所述的腕管综合症与本次伤害是否存在因果关系进行鉴定，该所出具青大司法鉴定所（2014）医鉴字第1903号鉴定意见书认为，李士花椎间盘膨出与本次伤害存在一定因果关系，李士花腕管综合症与本次伤害不存在因果关系。董俊生花费鉴定费2000元。
原审法院认为，公民合法的人身权益受法律保护。董俊生将李士花打伤，为此亦接受了公安机关的行政处罚，应依法向李士花承担侵权责任。鉴于李士花在本次纠纷中也对董俊生进行了厮打，存在过错，结合本案实际情况，酌情认定应减轻董俊生责任比例，由董俊生承担70%的民事责任为宜。李士花提交的医疗费票据显示医疗保险账户支付部分为2388.69元，且李士花于2013年8月14日花费的西药费330元无相应病历予以佐证，以上费用共计2718.69元，应予以扣除，因此，依法确认李士花因涉案事故产生医疗费9910.21元，超过部分，不予支持。董俊生主张青大司法鉴定所（2014）医鉴字第1902号鉴定意见书中李士花伤残等级鉴定过高，但没有相关证据予以证实，不予采纳。李士花主张残疾赔偿金45222.4元（28264元／年×16年×10%）、鉴定费1400元、住院伙食补助费360元（12天×30元／天），予以支持。李士花提交的证据不足以证实护理费为3293元，其护理费应按城镇居民标准进行计算，因此，李士花护理费应为929.2元（28264元／年÷365天×12天）。李士花主张精神损害抚慰金10000元，根据青大司法鉴定所（2014）医鉴字第1902号鉴定意见书，李士花构成十级伤残，给李士花造成精神痛苦，结合本案案情，依法支持精神损害抚慰金1000元。李士花主张后续治疗费2000元，但并无证据证实其后续治疗费超过青大司法鉴定所（2014）医鉴字第1902号鉴定意见书确定的标准，根据该鉴定意见书，结合本案案情，原审法院依法支持后续治疗费800元，超出部分，不予支持。李士花主张营养费5000元，但并未提交相应证据予以证实，不予支持。李士花主张其腕管综合症与本案事故存在因果关系，但并未提供相应证据证实，不予支持，李士花应按照30%的责任比例支付董俊生花费的鉴定费1000元。综上，原审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、李士花因事故产生医疗费9910.21元、护理费929.2元，住院伙食补助费360元，残疾赔偿金45222.4元，精神损害抚慰金1000元，后续治疗费800元，鉴定费1400元，共计59621.8元。由董俊生按70%的责任比例赔偿41735.3元，扣除李士花应支付的鉴定费300元，董俊生实际应向李士花赔偿41435.3元。以上款项于判决生效之日起十日内向李士花一次性付清。二、驳回李士花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费836元，减半收取418元，由董俊生负担。
上诉人李士花不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原审法院认定事实不清，上诉人在这起纠纷中不存在任何过错，不应承担任何责任，应由被上诉人100%赔偿上诉人各项损失费用。1、原审法院在没有充分查明案件事实的情况下，仅依据山东省滨海公安局基地分局鲁滨公基（科通）行罚字（2014）00001号行政处罚决定书中的“厮打”一词，就草率认定上诉人也存在过错是非常不妥当的。依据现有证据足以证明被上诉人殴打上诉人的事实。2、通过公安机关作出的行政处罚决定书所依据的法律条款也可以轻易判断出，被上诉人对上诉人进行了殴打，而不是原审法院认定的“原告在纠纷中也对被告进行了厮打”。3、上诉人在遭到被上诉人殴打过程中，下意识的阻挡，保护自己身体的行为，不应被原审法院认定为对被上诉人进行了厮打。二、上诉人在医疗保险个人账户中支出的医疗费应由被上诉人承担，原审法院不予支持于法无据。上诉人医保卡个人账户中支出的费用，可以视同现金支付。三、原审法院不支持上诉人2014年8月14日因打破伤风免疫球蛋白花费的医疗费330元是错误的。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，改判被上诉人向上诉人赔偿医疗费12628.9元、伙食补助费360元、护理费3293元、残疾赔偿金45222.4元，精神损害抚慰金10000元，后续治疗费2000元、鉴定费1400元、营养费5000元，共计79904.3元。
被上诉人答辩认为，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人提交以下新证据：
证据一、山东省滨海公安局基地分局行政处罚告知笔录一份，来源于基地分局科通派出所，拟证明：在本案中被上诉人的行为已构成殴打他人，应承担全部责任。在该证据中科通派出所在对被上诉人作出行政处罚前对行政处罚的理由、事实、依据等进行了告知，在行政处罚告知笔录中派出所将被上诉人的行为定性为殴打他人，被上诉人对此没有提出陈述和申辩，对殴打他人的行为予以认可。
证据二、山东省滨海公安局基地分局行政拘留通知书，来源：科通派出所，拟证明：在本案中被上诉人的行为构成殴打他人，应承担全部责任。
证据三、事实陈述，来源：当事人自己书写后，派出所核实后盖章，拟证明：上诉人在本案中没有过错，未受任何行政处罚，不应承担责任。
综合前三个证据可以充分说明在这起纠纷中被上诉人对上诉人进行了殴打，造成的各项损失应负全部责任。原审判决认定上诉人在纠纷中对被上诉人进行厮打的结论存在认定错误。
证据四、自购破伤风免疫球蛋白使用的证明，来源：胜利油田中心医院急诊科出具，拟证明：是在患者需要注射此疫苗，但医院无药的情况下，根据患者的病情，医院建议患者自购的。该部分医药费应由被上诉人承担。
证据五、东营八局医院门诊处方笺，拟证明：上诉人实际购买免疫球蛋白的事实。
证据六、国家医疗保险条例，山东省医疗保险条例，胜利石油管理局关于职工基本医疗保险制度实行办法，拟证明：医疗保险个人账户的本金和利息为参保人个人所有，可以结转使用和继承，上诉人医保卡个人账户应属于上诉人的个人财产，该账户支出的费用可以视同上诉人现金支付，被上诉人对医保卡支付的医疗费应予赔偿。
证据七、照片一组，共13张，拟证明：上诉人被打的事实。
被上诉人质证认为，对证据一的真实性无异议，不认可上诉人的证明目的，在该告知笔录中公安机关也明确了本案双方的行为是发生争吵并厮打起来，对于双方的行为已经有了定性。对证据二、证据三无异议。对证据四真实性、证明目的均不予认可。上诉人应当提供医院的诊断证明来证明自购行为的必要性以及与本次伤害的关联性。对证据五的真实性及证明目的均不予认可。对证据六的真实性暂时不能确认，即使相关约定属实的，依据侵权责任赔偿的原则即补偿性原则，如果上诉人使用医疗保险中的相关金额进行了实际支出又能按照保险规定得到了保险理赔，那么上诉人无权要求被上诉人承担该部分医疗费用。对证据七的真实性无法确定，请求法院依法认定。
本院经审查认为，上诉人提交的以上证据真实合法，与本案待证事实有关联，本院依法予以采信。以上证据能够证实：一、被上诉人董俊生对李士花的行为构成殴打。二、李士花受伤后到胜利油田中心医院就诊，因破伤风抗霉素皮试阳性且就诊的医院没有免疫球蛋白，李士花到东营八局医院购买免疫球蛋白花费医疗费330元。三、医保个人账户的所有权属于个人。
被上诉人二审中未提交新证据。
本院二审查明的其他事实与原审认定的事实一致。
本院认为，二审中双方当事人争议的焦点问题为：一、原审判决被上诉人按照70%的比例赔偿上诉人的各项损失是否正确。二、原审判决认定的医疗费、护理费、精神损害抚慰金、后续治疗费、营养费等各项损失的数额是否正确。
关于赔偿比例。本院认为，邻里之间本应互谅互让，和睦相处，如产生纠纷亦应采取正当合法途径予以解决，然而本案被上诉人董俊生却因上楼漏水而到李士花家中与李士花发生厮打导致李士花受伤，实属不该。李士花因董俊生殴打而产生的损失，有权要求董俊生全部赔偿，原审法院认定赔偿比例70%不当，本院依法予以纠正。
关于医疗费。本院认为，根据《中华人民共和国城镇职工基本医疗保险条例》第三条之规定，个人医疗账户的所有权属于个人。原审法院在计算医疗费时将李士花以个人医疗保险账户支付的医疗费予以扣除不当，本院依法予以纠正。上诉人李士花二审提交的证据四、加盖胜利油田中心医院急诊科印章的《自购破伤风免疫球蛋白使用证明》，载明“李士花于2013年8月13日晚入住胜利油田中心医院急诊科，患者破伤风抗霉素皮试阳性，需注射破伤风免疫球蛋白，但我院无该药物，且为患者病情所需，故让患者在外院自购破伤风免疫球蛋白在我院使用”。该证据与其在二审中提交的证据五、东营八局医院门诊处方笺、以及在原审中提交的东营八局医院西药费发票相互印证，能够证实李士花因被打伤购买破伤风免疫球蛋白花费330元的事实。综上，上诉人李士花因被被上诉人董俊生打伤花费医疗费12628.9元，原审认定错误，本院依法予以纠正。
关于精神损害赔偿。本院认为，被上诉人董俊生因上楼漏水而到上诉人李士花家中将其打伤，导致李士花住院治疗12天，花费医疗费12628.9元，经鉴定李士花鼻骨骨折构成十级伤残。董俊生的行为给李士花造成了一定的精神损失，原审仅支持精神损害抚慰金1000元不当，本院依法调整为3000元。
关于其他损失。上诉人李士花称原审认定不当，但并未说明理由，也未提供证据予以证实，对上诉人李士花的该项上诉请求，本院依法不予支持。
综上，原审法院认定事实错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四条、第六条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国城镇职工基本医疗保险条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持东营市东营区人民法院（2014）东民初字第636号民事判决第二项。
二、变更东营市东营区人民法院（2014）东民初字第636号民事判决第一项为：被上诉人董俊生于本判决生效之日起十日内向上诉人李士花赔偿因被上诉人董俊生的侵权行为而给上诉人李士花造成的各项损失：医疗费12628.9元、护理费929.2元，住院伙食补助费360元，残疾赔偿金45222.4元，精神损害抚慰金3000元，后续治疗费800元，鉴定费1400元，以上共计64370.5元。
一审案件受理费836元，减半收取418元，二审案件受理费836元，均由被上诉人董俊生承担。
本判决为终审判决
审 判 长 聂 燕
代理审判员 崔海霞
代理审判员 王 辉
二〇一五年二月二十八日
书 记 员 杨玉洁