吉林省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）吉执复字第37号
申请复议人（申请执行人）：福建沙县恒升碳化硅有限公司，住所地福建省沙县高桥镇民营工业区。
法定代表人：黄巧珠，董事长。
申请执行人：吴存康，住浙江省瑞安市。
被执行人：吉林市亿成石油焦有限公司，住所地吉林市龙潭区经济开发区珠江路。
法定代表人：倪士全，总经理。
原审异议人：倪士全xxx。
原审异议人：吉林市铭山实业有限责任公司，住所地吉林市龙潭区天太经济管理去榆树街顺山路5号。
法定代表人：倪士富，董事长。
原审异议人：吉林市铭山机械有限责任公司，住所地吉林市龙潭区龙兴街919号。
法定代表人：倪士富，董事长。
申请复议人福建沙县恒升碳化硅有限公司（以下简称恒升碳化硅公司）不服吉林市中级人民法院（以下简称吉林中院）（2014）吉中执行异字第14号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
吉林中院认为，该院依照《最高人民法院﹤关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）﹥》（以下简称《执行规定》）第81条规定作出的（2012）吉中民执字第6号、第29号执行通知书，据此规定只有在被执行人被撤销、注销或歇业后，才可裁定开办单位在所接受财产范围内承担责任。现没有证据证明被执行人吉林市亿成石油焦有限公司（以下简称亿成石油焦公司）被撤销、注销或歇业，故上述执行通知书适用法律不当，应予撤销。该院（2012）吉中民执字第6号、第29号执行裁定是依据上述两份执行通知书作出，亦应撤销。
恒升碳化硅公司复议称，通过《审计报告》可以明确原审异议人倪士全、吉林市铭山实业有限责任公司（以下简称铭山实业公司）、吉林市铭山机械有限责任公司（以下简称铭山机械公司）非法侵占被执行人亿成石油焦公司主要财产，三异议人与亿成石油焦公司财产混同，故应对该案债务承担清偿责任；依据企业法人登记管理条例的规定，满六个月未开展经营活动或停止经营活动满一年的视同歇业，亿成石油焦公司实际已停止经营，应认定该公司已歇业；亿成石油焦公司与铭山实业公司、铭山机械公司的法定代表人均为倪士全，一个老板、一套班子、三块牌子，混同经营，存在大量资产混同和转移资产行为，亿成石油焦公司厂房、土地已被吉林化工园管委会拆迁，主要财产被倪士全、铭山实业公司、铭山机械公司非法侵占和转移。
本院查明，依据吉林中院于2011年11月29日作出（2011）吉中民一初字第35号民事判决，亿成石油焦公司应给付吴存康工程款5944480.00元；依据吉林中院于2011年12月20日作出的（2011）吉中民二初字第104号民事判决，亿成石油焦公司应给付恒升称碳化硅公司货款5406814.00元，并按人民银行同期贷款利率支付利息。执行中，吉林中院委托对亿成石油焦公司财务状况及吉林化工园区建设开发公司支付的补偿款8309万元资金进行审计。根据《审计报告》反映，倪士全个人账户存入980万元和200万元，剔除转入该公司银行存款和现金账户的金额7744757.10元，结余4055242.90元资金去向不清；由张丽娜个人借入1000万元资金来源及吉林市龙翔国有资产经营公司支付给张丽娜1040万元资金去向不清；2011年12月1日前，铭山实业公司、铭山机械公司法定代表人均是倪士全，所占股份分别为588.7万元、584万元。2011年12月1日后，铭山实业公司法定代表人变更为倪铭阳、铭山机械公司法定代表人变更为倪士富，股份转让有待核实；吉林市龙潭区财政局付给铭山实业公司570万元，付给铭山机械公司13365485.00元，共计19065485.00元，未提供有关账项无法核实等。
2013年7月12日，吉林中院作出（2012）吉中民执字第6号、第29号执行通知并认为，根据《审计报告》可认定倪士全占有亿成石油焦公司4055242.90元，铭山实业公司占有亿成石油焦公司570万元，铭山机械公司占有亿成石油焦公司13365485.00元。因亿成石油焦公司现有财产不足以清偿恒升碳化硅公司、吴存康债务，倪士全、铭山实业公司、铭山机械公司应将占有资金予以返还。依据《执行规定》第81条规定，通知倪士全将4055242.90元、铭山实业公司将570万元、铭山机械公司将13365485.00元资金返还并汇至吉林中院账户，逾期依法强制执行。同年7月18日，吉林中院再次作出（2012）吉中民执字第6号、第29号执行裁定，依据《执行规定》第58条规定，裁定倪士全在4055242.90元、铭山实业公司在570万元、铭山机械公司在13365485.00元范围内对该案债务承担赔偿责任。
倪士全、铭山实业公司、铭山机械公司不服上述执行通知和裁定提出异议，认为根据《审计报告》不能得出三异议人占有亿成石油焦公司的款项，并提出执行通知中记载的8309万元补偿款均有合理的具体去向。吉林中院经审查认为，通过审计报告可以认定倪士全占有亿成石油焦公司款项4055242.90元，至今未转入公司账户内的事实，倪士全不当占有公司财产，应当返还；关于铭山实业公司、铭山机械公司是否存在占用亿成石油焦公司款项问题，事实不清。据此，吉林中院于2013年11月13日作出（2013）吉中执行异字第29号执行裁定：一、驳回倪士全异议。二、撤销（2012）吉中民执字第6号、第29号执行通知中关于铭山实业公司将570万元、铭山机械公司将13365485.00元资金返还部分；撤销（2012）吉中民执字第6号、第29号执行裁定中铭山实业公司在570万元、铭山机械公司在13365485.00元范围内承担赔偿责任部分。
倪士全对上述第29号执行裁定不服，向本院申请复议。本院经审查认为，倪士全提供新证据证明亿成石油焦公司欠其借款，该证据应需吉林中院进一步审查认定，遂于2014年3月4日作出（2014）吉执复字第9号执行裁定，撤销吉林中院（2013）吉中执行异字第29号执行裁定。吉林中院经重新审查于2014年7月31日作出（2014）吉中执行异字第14号执行裁定：一、撤销该院2013年7月12日作出的（2012）吉中民执字第6号、第29号执行通知。二、撤销该院2013年7月18日作出的（2012）吉中民执字第6号、第29号执行裁定。
本院认为，依照《执行规定》第81条规定，被执行人被撤销、注销或歇业后，上级主管部门或开办单位无偿接受被执行人的财产，致使被执行人无遗留财产或遗留财产不足清偿的，可以裁定由上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任。吉林中院据此作出由倪士全将4055242.90元、铭山实业公司将570万元、铭山机械公司将13365485.00元予以返还的执行通知，属适用法律不当。同时，《执行规定》第58条规定，有关单位或公民持有法律文书指定交付的财物或票证，在接到人民法院通知书后，协同被执行人转移财物或票证的，人民法院有权责令其限期追回；逾期未追回的，应当裁定其承担赔偿责任。吉林中院据此裁定倪士全在4055242.90元、铭山实业公司在570万元、铭山机械公司在13365485.00元范围内对该案债务承担赔偿责任，亦属适用法律不当。吉林中院裁定撤销由铭山实业公司、铭山机械公司承担返还和赔偿责任后，恒升碳化硅公司未提出复议。吉林中院裁定撤销倪士全承担返还和赔偿责任后，恒升碳化硅公司申请复议，主张倪士全侵占亿成石油焦公司财产及存在财产混同等情形，以及倪士全应对该案债务承担责任，恒升碳化硅公司的请求可通过申请及继续执行等途径解决。综上，吉林中院（2014）吉中执行异字第14号执行裁定，结论并无不当。恒升碳化硅公司请求撤销吉林中院（2014）吉中执行异字第14号执行裁定，缺乏法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的规定》第八条、第九条的规定，裁定如下：
驳回福建沙县恒升碳化硅有限责任公司的复议。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 李德胜
审 判 员 周立平
代理审判员 孙慧源
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 冯红红