辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民三终字第330号
上诉人（原审原告）：ＸＸ。
委托代理人：孙世建，辽宁见道律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大连中升汇迪汽车销售服务有限公司，住所地：大连市甘井子区华北路761号。
法定代表人：李国强，系该公司总经理。
委托代理人：姜春山、苏明。
上诉人ＸＸ与被上诉人大连中升汇迪汽车销售服务有限公司（以下简称“中升公司”）买卖合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2014）甘民初字第6166号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，由审判员赵林担任审判长，与代理审判员季震宇、孙文英依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人ＸＸ的委托代理人孙世建，被上诉人中升公司的委托代理人姜春山、苏明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年8月10日，ＸＸ（乙方）与中升公司（甲方）签订《新车买卖合同》一份，约定ＸＸ从中升公司购买奥迪A3进口两厢轿车一辆，车辆单价为245500元，甲方若未按时交付车辆，逾期超过十五日的，乙方有权解除合同。但该合同的“交车时间”一栏为空白。同日，ＸＸ向中升公司交付了订金5000元及办理车辆终身免保的相关费用15800元，中升公司分别为ＸＸ出具的5000元的专用收款收据及15800元的增值税发票。
原审法院认为，ＸＸ、中升公司双方对案涉《新车买卖合同》的效力、ＸＸ已先行交付订金5000元及办理终身免保的相关费用15800元的事实没有异议，双方的争议焦点是中升公司是否违约。案涉买卖合同的内容没有对履行期限作出约定，依据《中华人民共和国合同法》第六十二条之规定“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间……”，ＸＸ可以随时要求中升公司履行《新车买卖合同》，但前提是应当给中升公司必要的准备时间。现ＸＸ没有证据证明ＸＸ曾向中升公司要求履行并给了中升公司必要的准备时间后中升公司未能履行的事实，即无法证明中升公司存在违约的情形，ＸＸ提出的关于解除合同并赔偿损失的诉讼请求则没有事实及法律依据，因此，原审法院对ＸＸ的诉讼请求予以驳回。另，对ＸＸ提出的未约定履行期限的合同则签订之日即为合同履行之日的主张显然不符合上述法律规定，故不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回ＸＸ的诉讼请求。案件受理费人民币320元，减半收取160元，其他诉讼费50元，合计210元（ＸＸ已预付），由ＸＸ负担。
原审法院宣判后，ＸＸ不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判解除双方买卖合同、中升公司返还订金5000元及终身免保费用15800元，共计20800元；一、二审诉讼费用由中升公司承担。主要理由：一、原审认定事实有误，中升公司于合同签订前几个月前即与ＸＸ就购买车辆进行商议，并确定车辆具体情况，全部事项确定后方于2014年8月10日签订案涉《新车买卖合同》，因此，案涉合同已经确定了交车时间，即合同签订后15日内；案涉《新车买卖合同》系中升公司提供的格式合同，根据合同法及相关司法解释，对格式条款理解有异议时，应作出对格式条款提供方不利的解释，即合同签订时即为车辆交付时间；ＸＸ曾于合同签订后打过电话催问车辆交付时间，足以证明ＸＸ曾向中升公司要求履行并给予了必要准备时间；二、原审适用法律有误，原审法院并未对ＸＸ诉请解除合同作出回应；三、中升公司在合同履行过程中存在欺诈。
中升公司不同意ＸＸ的上诉请求，服从原审判决，答辩称：一、ＸＸ所订为个性化定制进口车，无法确定到货时间，所以没有约定具体的交车时间；二、签订终身免保合同时，因为尚没有车辆车架号和发动机号，故先以别的号码先签订合同，ＸＸ对此也是认可的；三、由于案涉车辆是个性化定制车辆，无法另行销售，故不应退还订金和相关费用。
原审法院查明的事实，本院予以确认。
另查明，中升公司签订案涉《新车买卖合同》后，未向国外厂商发出约定车辆的订购单。
再查明，ＸＸ与中升公司签订案涉《新车买卖合同》后，中升公司向ＸＸ告知案涉车辆已在途中。
上述事实，有二审庭审笔录在案为凭，可以采信。
本院认为，案涉《新车买卖合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。本案争议焦点在于中升公司是否违约，ＸＸ是否享有合同解除权。
首先，根据案涉买卖合同约定，ＸＸ的合同义务是交纳订金5000元，中升公司的合同义务是在ＸＸ交纳订金后，向国外订购并交付个性化定制车辆。现ＸＸ已举证证明其已履行交纳订金义务，但中升公司未能提举合同签订后进行车辆订购、运输等流程的相关材料以证明其履行了案涉合同义务；
其次，对于案涉车辆购买方式，是现车抑或订购，ＸＸ主张是现车，而根据中升公司的自认，于案涉合同签订前，中升公司即已向国外订购约定车辆，签订合同后，拟向ＸＸ交付的车辆已在途中，该自认与其此前陈述的交纳订金后方能订购车辆的表述矛盾。本院对中升公司自认的对其不利的事实予以采纳。中升公司向国外发出车辆订购单的行为发生于签订案涉《新车买卖合同》之前，而此时ＸＸ尚未购车，根据日常生活经验法则，中升公司不可能于此时为ＸＸ订购个性化定制车辆且已在途运输。故ＸＸ签订案涉合同订购车辆后，直至本案二审中，中升公司并未履行合同约定的向国外厂商订购ＸＸ个性化定制车辆的义务。鉴于中升公司亦自认ＸＸ的丈夫曾于合同签订后电话催问车辆交付时间，故足以认定ＸＸ已经履行了《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项所规定的“必要的准备时间。”因中升公司在必要的准备时间之后仍未履行合同义务，显系合同违约。ＸＸ与中升公司签订的新车买卖合同，因中升公司的违约行为致使ＸＸ合同目的无法实现，ＸＸ有权解除合同。
综上所述，ＸＸ主张解除案涉买卖合同及终身免保合同于法有据，应予支持，中升公司应向ＸＸ返还买卖合同订金5000元及终身免保费用15800元，合计20800元。
综上，上诉人上诉理由成立，原审判决认定基本事实不清，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销大连市甘井子区人民法院（2014）甘民初字第6166号民事判决；
二、确认解除上诉人ＸＸ与被上诉人大连中升汇迪汽车销售服务有限公司于2014年8月10日签订的《新车买卖合同》及《‘养车无忧’免费基础保养合同书》；
三、被上诉人大连中升汇迪汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还上诉人ＸＸ人民币20800元。
如未按本判决确定的给付时间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取160元、其他诉讼费50元，二审案件受理费320元，合计530元，由被上诉人大连中升汇迪汽车销售服务有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 林
代理审判员 季震宇
代理审判员 孙文英
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 张文秀
附相关法律规定：
《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项：
当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审法院重审，或者查清事实后改判；
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。