新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）米东民一初字第191号
原告（被告）：贺华勇，男，汉族，1971年12月16日出生，乌鲁木齐市沙依巴克区居民，住该区钱塘江路5号东区*号楼*单元*室。
委托代理人：张先智，新疆旭光律师事务所律师。
被告（原告）：新疆方圆商品混凝土工程有限公司。住所地：乌鲁木齐市米东区古牧地镇东工村。
法定代表人：方辉，男，该公司总经理。
委托代理人：方树俊，男，汉族，1967年8月4日出生，该公司副总经理，住乌鲁木齐市米东区古牧地东路53号x号楼x单元x室。
委托代理人：李永亮，新疆创新律师事务所律师。
原告（被告）贺华勇与被告（原告）新疆方圆商品混凝土工程有限公司（以下简称“方圆混凝土公司”）劳动争议一案。本院于2014年12月24日立案受理后，依法由代理审判员孙文霞适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告（被告）贺华勇的委托代理人张先智、被告（原告）方圆混凝土公司委托代理人方树俊、李永亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）贺华勇诉称：原告与被告之间的劳动争议经米东区劳动人事争议仲裁委员会裁决支持原告部分请求，该裁决有误。被告抗辩原告是2012年10月2日提出辞职并解除劳动关系的，但双方实际是2013年11月14日补签的解除劳动关系证明，而被告在2013年8月30日还在报纸上登报公告要求原告去办理解除劳动关系手续，被告将原告的社保也缴纳至2013年8月，因此双方劳动关系解除时间应当为2013年8月30日。绩效工资应当以当年完成任务来认定，被告已经认可原告完成了16.866万方的任务，按照13万方的约定应当支付绩效奖金。原告每月工资只发70%，剩余的30%未发放，被告应当补发。原告对米劳人仲字（2014）第1467号仲裁裁决不服，起诉要求被告支付：1.3个月解除劳动关系的经济补偿金32562元；2.2012年全年未发的剩余的30%工资75000元；3.欠发2013年1月至8月工资166664元；4.2012年绩效奖金699939元；5.5年的违约金62500元。以上合计1036665元。
被告（原告）方圆混凝土公司答辩并诉称：原告是自己提出辞职的，因此不应当支付解除劳动关系经济补偿金。原告2012年未完成双方约定的绩效任务，2012年总经理职务仅履行了9个月，根据双方签订的《总经理聘用协议书》约定，我方不同意支付2012年全年剩余的30%的工资；我公司已在2012年10月将原告的所有工资发放完毕，原告也在2012年10月2日提出辞职，之后原告再未向我公司提供劳动，双方劳动关系已经解除，因此不存在支付2013年1月至8月工资问题；从我方财务会计报表中显示，我公司在2012年没有盈利，也就没有利润，因此不存在支付绩效奖金问题，《总经理聘用协议书》中也没有总产值1%的绩效奖金约定，那是“／”，不是“1”。原告在2012年10月2日自己提出辞职，理由是不能胜任总经理职务，是原告自己违约，故我方不应当承担违约金。综上，请求驳回原告诉讼请求。同时起诉请求：1.判令不予支付2013年1月—2013年5月的工资63310元；2.判令不予支付经济补偿金27135元；3.判令不予支付查档费20元；以上合计90465元；4.被告承担本案诉讼费用。
针对方圆混凝土公司的起诉，贺华勇辩称：贺华勇在2012年10月2日写了辞职报告但未获批准，且我方已在诉状中写明双方劳动关系解除时间应当为2013年8月30日；�时辞职原因是因为公司领导未按照《总经理聘用协议书》履约。2012年10月2日之后，公司继续按总经理工资标准给贺华勇支付过工资，社保也一直缴纳到2013年8月。方圆混凝土公司的起诉没有事实和法律依据。请求依法支持我方的诉讼请求，驳回对方的诉讼请求。
经审理查明：原告（被告）贺华勇于2011年1月30日与被告（原告）方圆混凝土公司签订了《总经理聘用协议书》，该合同约定：聘用期限为五年，自2011年2月1日至2016年1月31日；该合同第二条第5项约定：甲方（方圆混凝土公司）承诺：甲方给乙方（贺华勇）的年薪为250000元（按12个月计算）分摊至每月计250000元÷12个月×70%=14583元，下剩部分按甲乙双方约定的绩效，年底一次性付清。乙方超出规定的绩效任务，甲方按每年利润的5%以及公司当年总产值的／%作为绩效奖金发给乙方；乙方可自本协议签订当月起，每�从甲方处领取固定的工资人民币14583元／月。第三条第6项约定：乙方必须在甲方公司的法定经营范围内从事经营活动（以甲方企业法人营业执照为准）；2011年需完成甲方所定的混凝土13万平方米／年。以后每年待定，另行签订补充协议书，作为本协议的附件，和本协议书具有同等法律效力。第六条约定：任何一方未完全实际履行协议致使聘用协议解除，违约方向守约方偿付合同总价的5%；如果守约方的实际损失超出该违约金的，则违约方按守约方的实际损失计算。贺华勇实际领取的月工资在扣除个人所得税及个人应承担的社会保险费后为12662元。2012年3月10日，方圆混凝土公司主要领导即总经理、技术、财务等在贺华勇办公室召开会议，贺华勇参加该会议，该会议确定2012年24万立方必须完成，争取30万立方；参加会议人员未在该会议记录上签字。2012年10月2日，贺华勇�方圆混凝土公司递交辞职报告，主要内容为身心疲惫，对公司上层领导的管理存有分歧却又无力回转，无法胜任总经理岗位，且公司也一直未按合同履约，特决定辞去总经理一职。10月12日，该公司方树俊在下方签署同意贺总的请求。2013年1月4日、2月1日，方圆混凝土公司通过新疆天上农商银行米东区支行向贺华勇转账支付工资各12662元；贺华勇的养老保险费缴纳至2013年8月。2013年5月30日，双方签订解除或终止劳动合同（关系）证明书。2013年9月2日乌鲁木齐晚报刊登由方圆混凝土公司发出的公告：贺华勇一直未来公司报到，从即日起见报后要求你15日内来单位办理离职手续，否则按国家法规及公司有关规定与你解除劳动合同，法律与经济责任由你个人承担；时间为2013年8月30日。2013年11月14日，贺华勇向方圆混凝土公司出具说明：由于贺华勇同志自5月份就不在新疆方圆商品混凝土公司工作，也未来单位办理任何手续，我单位为考虑其个人利益9月才登报停社保，现我公司要求个人承担6、7、8三个月的全部社保金，现我公司为其补签的解除劳动合同解除证明书只为其个人续交社保提供证明。
另，方圆混凝土公司提交的由新疆民旺有限责任会计师事务所出具的新民旺会审字（2013）第06-20号审计报告显示：2012年方圆混凝土公司净利润为-4496768.24元，可供分配的利润、未分配利润均为-7675471.53元。
2014年9月22日，贺华勇就其本案请求申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区人事劳动争议仲裁委员会作出米劳人仲字（2014）467号仲裁裁决：一、由被申请人（即本案方圆混凝土公司）支付申请人（即本案贺华勇）解除劳动合同经济补偿金27135元；二、被申请人支付申请人2013年1月至5月工资63310元；三、由被申请人支付申请人查档费20元；四、驳回申请�其他仲裁申请。双方均不服，遂提起本案诉讼。
上述事实有仲裁裁决书、《总经理聘用协议书》、天山农商银行工资发放记录、个人缴费明细单、解除或终止劳动合同（关系）证明书、2013年11月14日说明、2012年10月2日辞职报告、2013年9月2日乌鲁木齐晚报公告、2012年产量统计表、会议记录、应收账款汇总表、新民旺会审字（2013）第06-20号审计报告、当事人的陈述及庭审笔录在卷佐证。
本院认为：1、关于解除劳动关系的时间问题。2013年5月30日解除或终止劳动合同（关系）证明书虽然是补办的，但结合2013年11月14日说明看，该证明书是双方当事人真实意思表示，具备解除劳动关系的实质要件，故本院确定双方解除劳动关系时间为2013年5月30日。原告（被告）贺华勇抗辩其社会保险费缴纳至2013年8月，被告（原告）方圆混凝土公司在2013年8月30日才登报要求办理解除劳动�系手续，应当以2013年8月30日作为解除劳动关系的时间；方圆混凝土公司抗辩贺华勇在2012年10月2日自行辞职，因上述意见与2013年5月30日解除或终止劳动合同（关系）证明书相背，故本院均不予采纳。2、关于拖欠贺华勇2013年1月至8月工资问题。《劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。方圆混凝土公司未提交2013年1月至5月的工资表、考勤表等相关证据证实贺华勇离职，而2013年11月14日加盖有方圆混凝土公司公章及贺华勇本人签名的说明显示，贺华勇在2013年5月份之后再未到方圆混凝土公司工作，故方圆混凝土公司应支付贺华勇2013年1月至5月的工资。双方对贺华勇扣除个人所得税及个人应承担的社会保险费后为12662元均无异议，故方圆混凝土公司应支付贺华勇2013年1月至5月工资63310元（12662元／月×5个月）；贺华勇要求方圆混凝土公司支付2013年6月至8月工资的请求，因双方劳动关系已经解除，且贺华勇也未向方圆混凝土公司提供劳动，故对其此段时间的工资请求，本院不予支持。3、关于贺华勇主张的欠发其2012年全年剩余30%工资75000元问题。双方签订的《总经理聘用协议书》第二条第5项约定：甲方（方圆混凝土公司）承诺：甲方给乙方（贺华勇）的年薪为250000元（按12个月计算）分摊至每月计250000元÷12个月×70%=14583元，下剩部分按甲乙双方约定的绩效，年底一次性付清。乙方超出规定的绩效任务，甲方按每年利润的5%以及公司当年总产值的／%作为绩效奖金发给乙方；乙方可自本协议签订当月起，每月从甲方处领取固定的工资人民币14583元／月。按照此约定，2012年贺华勇的年薪为25万元，未扣除个人所得税和个人应承担社会保险费的月实际领取工资数额为14583元，剩余30%即6250元／月，方圆混凝土公司未提供其已经向贺华勇支付的证据，也未提供贺华勇在2012年10月至12月未向其公司提供劳动在证据，故方圆混凝土公司应向贺华勇支付2012年欠发的剩余30%的工资75000元（250000元／年×30%）。4、关于解除劳动关系经济补偿金问题。劳动合同法第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2012年乌鲁木齐市职工月平均工资3618元的3倍为10854元，贺华勇的月工资高于该标准，应当以10854元作为贺华勇计算解除劳动关系经济补偿金的依据。2011年2月贺华勇入职，至2013年5月30日双方解除劳动关系，方圆混凝土公司应支付贺华勇经济补偿金为27135元（3618元／月×3倍×2.5个月）。5、关于贺华勇主张的2012年绩效奖金，违约金问题。从方圆混凝土公司�交的新疆民旺有限责任会计师事务所出具的新民旺会审字（2013）第06-20号审计报告看，方圆混凝土公司在2012年没有利润可以分配，故对贺华勇要求按照《总经理聘用协议书》的约定支付2012年绩效工资的请求，本院不予支持。贺华勇在2012年10月2日提交了辞职报告，贺华勇没有提交证据证实方圆混凝土公司存在违约行为，故对贺华勇主张的5年违约金62500元的请求，本院不予支持。查档费系贺华勇申请劳动仲裁的合理花费，方圆混凝土公司应予支付。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：
一、驳回原告（被告）贺华勇关于2012年绩效工资699939元、5年违约金62500元、欠发2013年6月至8月工资的诉讼请求；
二、驳回被告（�告）新疆方圆商品混凝土工程有限公司的诉讼请求；
三、被告（原告）新疆方圆商品混凝土工程有限公司支付原告（被告）贺华勇解除劳动关系经济补偿金27135元（3618元／月×3倍×2.5个月），于判决生效后十日内付清；
四、被告（原告）新疆方圆商品混凝土工程有限公司支付原告（被告）贺华勇拖欠2012年剩余30%的工资75000元（250000元／年×30%），2013年1月至5月工资63310元（12662元／月×5个月），于判决生效后十日内付清；
五、被告（原告）新疆方圆商品混凝土工程有限公司支付原告（被告）贺华勇查档费20元，于判决生效后十日内付清。
原告（被告）贺华勇与被告（原告）新疆方圆商品混凝土工程有限公司均预交案件受理费10元，因适用简易程序均减半收取为5元，原告（被告）贺华勇预交邮寄送达费60元，以上合计70元，均由被告（原告）新疆方圆商品混凝土工�有限公司承担；另一半诉讼费5元由本院在本判决生效后分别予以退还。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
代理审判员 孙文霞
二〇一五年三月十八日
书 记 员 苏美娜