甘肃省武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）武中民终字第119号
上诉人（原审被告）武威市万家装饰工程有限责任公司，住所地甘肃省武威市凉州区。
法定代表人蔡焱，该公司经理。
委托代理人蔡英，女，1981年2月22日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区，该公司员工。
委托代理人张海霞，甘肃姜学濂律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王继中，男，1960年12月30日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。
委托代理人高伯虎，甘肃陇达律师事务所律师。
上诉人武威市万家装饰工程有限责任公司因装饰装修合同纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2013）凉民初字第404号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人武威市万家装饰工程有限责任公司的委托代理人蔡英、张海霞，被上诉人王继中及其委托代理人高伯虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年5月28日，原告将天一时代城华尔兹10号楼3单元201室委托被告进行装修，双方签订了装饰工程施工合同，合同约定：工程造价51000元，同年5月31日开工，8月3日竣工，工程期限65天，合同签订当日王继中支付一期工程款25500元，木工结束，油漆工进场前付款22950元，竣工验收后付款2550元。同时对工程变更、施工材料、验收、双方义务、保修与维修进行约定，如违约由于乙方原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，乙方负责修理，费用由其承担，工期不予顺延。乙方因自身原因逾期竣工，每逾期一天，乙方按甲方已累计付款额的2‰支付违约金。如因甲方原因造成的逾期竣工，每逾期一天，甲方应按实际发生费用支付乙方等。合同签订后，原告于同年5月28日付给被告一期工程款25500元，被告遂派员施工。6月20日，双方补充约定增加主卧室衣柜一件，造价5800元。同年8月29日，因瓦工和木工均未完工，原告又向被告支付工程款28000元，其中二期工程款22950元，增加衣柜款5800元，共计28750元，原告欠750元。合同约定衣柜门为“欧宝来”牌实木推拉门，价值3500元，但被告安装了“美奇尼”实木门。审理中原告认为客厅北墙约定为砖砌墙，被告却做成石膏板墙，与合同不符，也不合行规，如返工需返工工料费约1000元。卫生间包管道墙面与另一面不呈直角，斜度超过2cm，地面砖与砖相错不平，如返工需要工料费1000元。主卧室窗套顶部未按合同要求使用烤漆板，而用免漆板。花洒及水龙头安装错位，打眼破坏了墙体。踢角线多处接口处空隙太大或与墙体有空隙，且有部分破损。厨房门上方板材倾斜。排烟孔管被被告破坏致抽油烟机管道无法安装，如返工需工料费约600元为由提出鉴定、评估申请，后于2013年8月15日向该院递交不予鉴定、评估说明。另外，由原告承担的保洁费520元包含在工程款内。装修期间，原告从被告处拿走14147型水龙头一个，价值350元；花洒一套，价值1600元；置物架一个，价值280元；弹跳下水一个，价值50元；实木踢脚线48米，价值624元，合计2904元。另查明原告未支付三期工程款2550元。审理中双方对是否交工各持自见，未能达成一致意见。
原审法院认为，原、被告签订的装饰工程施工合同内容合法有效，应依法予以保护。现合同已经履行，原告请求解除合同依法有据，应予支持。原告主张要求被告支付工程逾期违约金的请求，因合同履行中原告对二期工程款的支付已经超过合同约定的竣工日期，且尚欠二期工程款750元，而被告在合同履行中由于工程质量因素亦未能按时竣工，导致工程多次交工不能达到原告要求，因此双方在合同履行中均违约。根据合同约定的违约责任及被告违约的实际情况可由被告酌情赔偿原告违约金10000元。另合同约定的衣柜门为“欧宝来”牌实木推拉门，价值3500元，但被告安装的是没有约定的“美奇尼”实木门，被告应当给原告安装“欧宝来”牌实木推拉门，鉴于原告请求，可以按合同约定换门或退钱，被告应返还原告“欧宝来”牌实木推拉门的价款3500元，被告可将没有约定的“美奇尼”实木门取回。要求被告支付返工工料费2000元的主张因其未申请鉴定、评估，无据证实，不予支持。原告支付的保洁费520元，因被告未将楼房清洁，应当返还。对于原告所欠被告二期工程款750元、三期工程款2550元以及装修期间原告从被告处拿走14147型水龙头一个价值350元、花洒一套价值1600元、置物架一个价值280元、弹跳下水一个50元、实木踢脚线48米价值624元，合计2904元，原告应当返还。依据《中华人民共和国合同法》第六十条，第六十一条，第七十七条第一款，第一百零七条之规定，判决如下：一、原告王继中和被告武威市万家装饰工程有限责任公司所签订的装饰工程施工合同依法解除；二、被告武威市万家装饰工程有限责任公司赔偿原告违约金10000元；三、被告武威市万家装饰工程有限责任公司返还原告“欧宝来”牌实木推拉门的价款3500元及垫付的保洁费520元；四、原告王继中给付被告武威市万家装饰工程有限责任公司装修楼房的二期工程款750元及三期工程款2550元；五、原告王继中给付被告武威市万家装饰工程有限责任公司14147型水龙头一个价值350元、花洒一套价值1600元、置物架一个价值280元、弹跳下水一个50元、实木踢脚线48米价值624元，合计2904元；六、被告武威市万家装饰工程有限责任公司取回已经安装在原告王继中楼房中的“美奇尼”实木门。上述履行期限限判决书生效后10日内履行。案件受理费834元，由原告王继中负担200元，被告武威市万家装饰工程有限责任公司负担634元。
宣判后，原审被告武威市万家装饰工程有限责任公司不服，以“被上诉人王继中已入住房屋，视为工程合格，不承担10000元的违约金；合同约定的“欧宝来”实木门，现安装成“美奇尼”实木门是被上诉人与营业商决定的且质量被上诉人认可”为由，提起上诉。
被上诉人辩称，原判认定事实清楚，请求驳回上诉人的诉求。
二审开庭时，上诉人提供了涉诉房屋2013年6、8、10、12月及2014年2月的用电金额分别是28元、23元、29元、19元、21元的用电发票，证明被上诉人已入住该房屋。
法庭组织双方当事人进行了质证。被上诉人对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为是为保护房间的湿度在房内安装了加湿器产生的费用。本院认为，上诉人提供证据虽说明房间内使用用电器，每月产生电费10多元，但不能证明被上诉人已入住到涉诉的房屋内生活，对上诉人提供的用电发票的证明目的不予采信。
二审查明的事实与一审查明的事实相一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人武威市万家装饰工程有限责任公司与被上诉人王继中签订的装饰工程施工合同内容合法有效，应依法予以保护，双方应按约定履行各自的义务。上诉人没有按合同约定履行确定的义务应当承担违约责任。上诉人虽提供了被上诉人的涉诉房屋内每月产生一定量的电费，但不足以证明被上诉人已居住使用该房屋。上诉人与被上诉人在合同中约定装修安装的实木门是“欧宝来”，而上诉人实际安装的实木门是“美奇尼”，上诉人又不能提供是被上诉人同意将“欧宝来”门更换成“美奇尼”门的证据，应承担举证不能的后果。综上，上诉人提出的被上诉人已入住房屋，视为工程合格，不承担10000元的违约金；合同约定的“欧宝来”实木门，现安装成“美奇尼”实木门是被上诉人与营业商决定的且质量被上诉人认可的上诉理由不能成立。据此，原判认定事实清楚，判处并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费150元，由上诉人武威市万家装饰工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵永忠
代理审判员 蒋辉明
代理审判员 胡春芳
二〇一四年四月十五日
书 记 员 冯亚涛