湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂荆州中民四终字第00072号
上诉人（原审原告）荆州市天利和物业管理有限公司，住所地荆州市沙市区江汉南路（江渎宫小区）3栋2-7号。
法定代表人徐秋霞，该公司总经理。
委托代理人浦汉清，湖北荆楚律师事务所律师。
委托代理人杨先进，男。
上诉人（原审被告）王乘法。
委托代理人王光明，男，系王乘法兄弟。
上诉人荆州市天利和物业管理有限公司、王乘法因劳动争议一案，不服荆州市沙市区人民法院（2014）鄂沙市民初字第00013号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定：王乘法于2011年1月1日到天利和公司工作，双方未签订书面的劳动合同，双方约定王乘法的月工资为800元。2011年2月3日，王乘法在工作时，被春来商住楼业主王孝青的朋友打伤住院34天。2011年2月4日，王乘法的亲属从天利和公司代为领取了5000元住院费用；2011年2月17日，王乘法从天利和公司领取了2000元看病费。后经协商，2011年5月20日，王乘法向案外人王孝青出具了《谅解书》，并在天利和公司工作人员杨先进的见证下，于同日与王孝青达成《协议书》，协议约定“经双方自愿协商，王孝青一次性支付王乘法医疗费及其它赔偿费用共计人民币叁万元整，王乘法不得再追究王孝青的朋友的刑事责任，双方不得因此事再发生纠纷。否则一切后果自负”，此后，王孝青向王乘法给付了赔偿款30000元。2012年11月15日，荆州市沙市区人力资源和社会保障局出具沙人社工伤决字（2012）61号《认定工伤决定书》，认定王乘法在2011年2月3日所受伤害为工伤。2013年8月13日，荆州市劳动能力鉴定委员会出具荆人社鉴（2013）1020号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定王乘法的工伤致残程度为八级，停工留薪期为六个月，同意配助听器。后天利和公司对劳动能力鉴定结论不服，遂向湖北省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，该委收到申请后，通知天利和公司于2013年10月10日与受伤职工一同前往办理鉴定手续。届时，天利和公司未能到场，该委再次联系天利和公司，其仍不能到场，同时表示认同初次鉴定结论。后该委出具了《关于荆州市天利和物业管理公司申请劳动能力鉴定有关问题的处理意见》，该意见载明“为维护工伤职工的合法权益，按照《工伤保险条例》的规定，我委视同用人单位放弃再次鉴定，如双方因工伤待遇产生争议，可依据荆人社鉴（2013）1020号结论，按照处理劳动争议的有关规定办理”，2013年10月14日，王乘法向荆州市沙市区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2013年11月28日作出了沙劳人仲裁字（2013）11号《仲裁裁决书》，并于2013年12月10日送达天利和公司，该公司不服裁决，于2013年12月23日起诉。
原审另查明，王乘法到湖北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定的交通费为145元，住宿费为50元，天利和公司向王乘法发放了2011年1月工资800元，天利和公司未为王乘法缴纳劳动关系存续期间的社会保险。
原审认为：本案争议的焦点是致害人王孝青已向王乘法给付的赔付款项能否从天利和公司应向王乘法承担的工伤赔偿责任中予以扣除。王乘法在天利和公司工作期间，因工受伤事实清楚，应享受国家规定的工伤待遇。因天利和公司未为王乘法缴纳工伤保险，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”，故王乘法的工伤赔偿应由天利和公司承担。《湖北省工伤保险实施办法》第三十九条规定“由于道路、航运、航空、铁路等交通事故引起的工伤，或者职工被派遣出境工作时所发生的工伤，或者职工工伤涉及其他民事伤害赔偿的，应按照有关规定索取伤害赔偿。获得的伤害赔偿低于工伤保险待遇的，根据用人单位是否参加工伤保险，由经办机构或所在单位补足差额部分”，由此规定可以看出，当侵权赔偿和工伤保险竞合时，工伤保险承担的是补充赔偿责任，此责任不仅仅可由“经办机构”补足，亦可由“所在单位”补足，即用人单位为受工伤职工缴纳了工伤保险的，应由“经办机构”补足，用人单位未为受工伤职工缴纳工伤保险的，应由“所在单位”补足。本案中，致害人王孝青已向受工伤职工即被告王乘法给付了30000元的侵权赔偿，天利和公司还应向王乘法承担工伤补充赔偿责任。
关于天利和公司与王乘法解除劳动关系的仲裁裁决，双方均未提出异议，应予以确认。根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…八级伤残为11个月的本人工资…”，故王乘法应享受的一次性伤残补助金为8800元。根据《湖北省工伤保险条例》第三十四条规定“…劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准：八级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的12个月；一次性伤残就业补助金的标准：八级伤残为统筹地区上年度职工平均工资的16个月”，根据荆州地区2012年度职工年平均工资28673元的标准，王乘法应享受的一次性工伤医疗补助金为28673元；一次性伤残就业补助金为38231元。
《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，故王乘法应享受的停工留薪期工资为4800元。
《荆州市工伤保险实施细则》第十八条规定“职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食费”，因天利和公司未提交因公出差伙食补助费标准，故参照荆州市因公出差伙食补助标准50元／天的70%计算，天利和公司应向王乘法支付住院伙食补助费1190元。
《工伤保险条例》第三十二条规定“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”，原《湖北省劳动和社会保障厅﹤关于工伤保险若干问题的处理意见﹥》第十四条规定“工伤职工终止工伤保险关系后，可由用人单位支付一次性辅助器具费。具体计算方法：按国内普及型标准，并根据20年内更换四次计算，每5年为一个更换周期，最高计算年限不超过20年”。《湖北省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》规定“助听器的费用限额为2000元，使用年限为5年”，本案中，因荆州市劳动能力鉴定委员会同意王乘法配助听器，故天利和公司应向王乘法支付辅助器具费8000元。
综上，天利和公司应向王乘法给付的工伤待遇共89694元，是沙劳人仲裁字（2013）11号仲裁裁决天利和公司应向王乘法给付的工伤待遇的一部分。王乘法在仲裁中请求的其余部分的工伤待遇，沙市区劳动人事争议仲裁委员会裁决予以驳回，王乘法亦未在有效期间内向人民法院提起诉讼，故确认王乘法认可该仲裁裁决。天利和公司应向王乘法赔付工伤待遇89694元，因致害人王孝青已向王乘法赔付30000元，天利和公司应向王乘法赔付工伤待遇共59694元。
王乘法到湖北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定的交通费为145元，住宿费为50元，应由天利和公司支付。
关于天利和公司是否应向王乘法支付加班工资的问题。由于王乘法发生工伤的时间为2011年2月3日，正值春节期间，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第三项的规定“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”，因王乘法未能提交证明加班事实的依据，仅认可天利和公司向王乘法支付2011年2月3日加班工资110元。
关于天利和公司是否应为王乘法补交2011年1月1日至2011年8月1日的社会养老保险的问题，不属于人民法院受案范围，依法不予审理。
依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第三项，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十九条，《湖北省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》，《荆州市工伤保险实施细则》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：1、解除原告荆州市天利和物业管理有限公司与被告王乘法之间的劳动关系；2、原告荆州市天利和物业管理有限公司向被告王乘法给付工伤待遇59694元；3、原告荆州市天利和物业管理有限公司向被告王乘法给付交通费145元、住宿费50元；4、原告荆州市天利和物业管理有限公司向被告王乘法给付加班工资110元；5、驳回原告荆州市天利和物业管理有限公司其它诉讼请求。
原审原告荆州市天利和物业管理有限公司不服原判决，上诉称：1、王乘法系与他人斗殴受伤，不应认定工伤；2、王乘法受伤后，与致害人私下协商，致害人赔偿30000元后，王乘法放弃了其它权利，根据《湖北省工伤保险实施办法》的规定，工伤保险与人身损害竞合时，采取的是补差原则，由于王乘法自愿放弃了对致害人的索赔，故用人单位不应再承担赔偿责任。故请求改判荆州市天利和物业管理有限公司不承担王乘法的工伤赔偿。
原审被告王乘法不服原判决，上诉称：原审适用法律错误，《湖北省工伤保险实施办法》所规定的补差原则，仅仅适用于用人单位为职工购买了工伤保险的情形，荆州市天利和物业管理有限公司未为王乘法购买工伤保险，故王乘法在受伤后，由致害人赔偿的30000元赔偿款，不应冲减荆州市天利和物业管理有限公司应向王乘法支付的工伤保险待遇。
二审查明的事实与原审认定的一致。
本院认为，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十九条规定“由于道路、航运、航空、铁路等交通事故引起的工伤，或者职工被派遣出境工作时所发生的工伤，或者职工工伤涉及其他民事伤害赔偿的，应按照有关规定索取伤害赔偿。获得的伤害赔偿低于工伤保险待遇的，根据用人单位是否参加工伤保险，由经办机构或所在单位补足差额部分”。本案中，王乘法所受工伤系因第三人致害引起，且致害人已向王乘法支付了3万元赔偿款，该赔偿款在性质上，属于上述规定中的“伤害赔偿”。同时，由于荆州市天利和物业管理有限公司未为王乘法购买工伤保险，根据上述规定，王乘法应享受的工伤待遇与人身损害赔偿的差额部分，应由荆州市天利和物业管理有限公司承担补足的义务。荆州市天利和物业管理有限公司称因王乘法私下与致害人调解，放弃了部分民事赔偿请求，因而单位不应承担工伤责任的上诉理由，明显与上述规定不符，也无具体法律规定支持。王乘法称《湖北省工伤保险实施办法》仅适用于用人单位为职工购买了工伤保险的情形，也明显与该规定不符。故两上诉人的上诉理由均不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元由上诉人荆州市天利和物业管理有限公司负担10元，由上诉人王乘法负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 肖俊文
审判员 范昌文
审判员 葛筱立
二〇一四年五月十四日
书记员 许沁芳