广东省深圳市龙岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深龙法布民初字第986号
原告深圳市天美时装有限公司。
法定代表人肖薇，总经理。
委托代理人蒋国光，广东众诚律师事务所律师。
被告鄢育才，男，汉族，1963年12月24日生。
委托代理人苏维，广东德纳律师事务所律师。
上述原、被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，依简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人蒋国光及被告的委托代理人苏维到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方有争议的事项为第一项、第九项、第十五项第2点，其他事项双方无争议。
一、入职时间：被告陈述其入职时间为2003年4月15日，原告认为被告的入职时间应当以劳动合同签订的时间或原告为被告购买社保的时间来认定。
本院认为，劳动合同未明确约定被告的入职时间，故其仅能证明劳动合同的签订时间及劳动合同的期限等内容，社保记录也仅能证明原告为被告购买社保的时间及险种。庭审时，被告提供的部分员工的暂住证、厂牌也显示被告的入职时间并非劳动合同的签订时间或社保购买时间，因此，劳动合同和社保记录均不能证明被告的入职时间。原告作为用人单位，应当对被告的入职时间承担举证责任。原告拒不提供员工入职登记表等证据，应当承担举证不能的责任，故应当采信被告陈述的入职时间，但该陈述的时间早于原告注册登记时间的，则其入职时间应当认定为原告注册登记的时间。原告于2001年11月30日注册登记成立。故本院认定被告的入职时间为2003年4月15日。
二、签订劳动合同的时间：2012年4月12日；
三、合同期满时间：2013年4月15日；
四、双方约定的员工工作岗位：车间组长；
五、双方约定的每月工资数：劳动合同约定每月工资按薪金＋奖金执行，每月月底前发放工资。月正常工作时间工资为同期深圳市最低工资标准。
六、加班工资计算基数：同期深圳市最低工资标准。
七、发放工资情况：2013年1月25日，鄢育才与何某（何某系鄢育才的妻子，亦为本系列案的被告之一）以借条的方式共同向原告借2012年12月及2013年1月的工资共计15000元。仲裁时，鄢育才申明其中的7500元为其本人借支的工资。
八、双方解除或终止劳动关系前十二个月员工的月平均工资数额：根据原告提供的工资表，被告2012年1月至11月的工资（括号前为应发工资，括号内为实发工资）分别为3070元（2012年1、2月份）（2749元）、3900元（3633元）、3898元（3750元）、4358元（4199元）、4331元（4160元）、4321元（4149元）、4365元（4189元）、4230元（4060元）、4238元（4063元）、4299元（4132元）。月平均应发工资为3728元（41010÷11），月平均实发工资为3553元（39084÷11）。
九、未休年休假工资：原告未支付被告2011年度和2012年度的未休年休假工资。
十、双方解除或终止劳动关系的原因：2013年1月30日至2月25日，原告安排被告春节放假。2013年春节后，包括被告在内的员工陆续返回上班，发现原告公司已人去楼空，停止了经营，员工遂到布吉劳动站投诉。2013年2月26日原告法定代表人肖某向布吉劳动站及全体员工出具了《深圳市天美时装有限公司倒闭说明》，主要内容为：“因近两年经营困难，特别是2012年6月份起，欠债很多，到2013年1月份借支了很多钱给工人发放工资50多万元，到2013年2月份在没办法还债的情况下，只好将公司设备抵债给了别人。但本公司今天保证一定将工人的尾数工资额全部发清给工人，决不少一分钱，发放时间为2013年3月1日星期五下午2：30。从2013年1月25日起，我代表公司决定与全厂员工解除劳动关系，特向布吉劳动站及全体员工作以上说明”。但出具上述说明后，原告并未向员工支付任何款项。庭审时，原告解释是因为员工都向公司预借了工资，公司实际上不拖欠员工工资。
十一、双方发生劳动争议的时间：2013年2月26日。
十二、申请仲裁时间：2013年2月28日。
十三、仲裁请求：被申请人（即本案原告）支付申请人（即本案被告）：1、2011年3月1日至2012年1月17日平时加班工资10469元；2、2012年2月7日至2012年11月31日平时加班工资21724元；3、2011年3月1日至2012年1月17日周六加班工资8375元；4、2012年2月7日至2012年11月31日周六加班工资8689元；5、2011年3月1日至2012年1月17日周日加班工资1396元；6、2012年2月7日至2012年11月31日周日加班工资1448元；7、2008年至2012年年休假工资5172元；8、2012年12月1日至2013年1月29日工资11000元；9、违法解除劳动合同的赔偿金110000元。
十四、仲裁结果：1、被申请人支付申请人2012年12月1日至2013年1月29日期间的工资差额128元；2、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金84140元；3、被申请人支付申请人2012年度带薪年休假工资344.83元；4、驳回申请人的其他申请请求。
十五、需要说明的其他事项：1、劳动合同其他事项中特别约定：（1）、乙方（指员工方）进厂一个月内必须签订劳动合同，期限一年。在有效合同内双方可协商辞工，合同期满，则劳资关系自动解除。在合同期内，乙方有医院出具的检查报告或其他特殊情况有证据证明的不能再继续工作，双方协商解除合同并结清工资。（2）、车间实行流水计件多劳多得的原则，公司不安排加班，乙方自愿按公司的生产需要进行加班。（3）、固定工资及底薪工资的员工，公司不安排加班，乙方自愿加班。2、庭审时，被告陈述其每月仅休3天周日，此外的其他时间均在上班，具体为：平时每天加班4小时，周六加班12小时，周日如上班则工作时间为8小时。原告则予以否认，其提供了解除劳动关系前部分期间（6个月至20个月不等）的被告工资表，被告对工资表中的签名予以确认。工资表中注明了被告的基本工资、出勤天数、加班时间及加班工资等（工资结构为基本工资＋加班工资-
扣款），显示的加班工资已远远高于按照加班时间计算出的加班工资数额，对此，原告解释是多支付了被告加班工资，并陈述仲裁时被告表示公司实行的是计件工资制。但庭审时，双方均陈述被告是计时工资制。3、原告制作的无被告签名的2012年12月工资表反映基本工资1500元、加班工资2866.12元，应发工资4366元，扣除水电费和社保后的实发工资4207元；2013年1月的工资表反映基本工资1500元、加班工资2073.5元，应发工资3574元，扣除水电费和社保后的实发工资3421元。
十六、诉讼请求：原告深圳市天美时装有限公司起诉认为仲裁裁决认定被告的入职时间错误、认定原告构成违法解除劳动合同错误。请求法院判令：1、原告不支付被告违法解除劳动合同的赔偿金84140元；2、诉讼费用由被告承担。被告亦向本院起诉称：原告一直未能足额发放加班工资。2013年1月底原告借放年假之机，把公司设备、布料和衣服成品等财产全部转移至其他地方藏匿。2013年春节假后员工回来上班，发现公司人去楼空，原告假称公司已倒闭。因此，请求法院判令原告支付被告：1、2011年3月1日至2012年1月17日平时加班工资10469元（1320元÷21.75天÷8小时×1.5倍×46周×5天／周×4小时／天）；2、2012年2月7日至2012年11月31日平时加班工资21724元（1500元÷21.75天×1.5倍×42周×5天／周）；3、2011年3月1日至2012年1月17日周六加班工资8375元（1320元÷21.75天÷8小时×2倍×46周×1天／周×12小时／天）；4、2012年2月7日至2012年11月31日周六加班工资8689元（1500元÷21.75天÷8小时×2倍×42周×1天／周×12小时／天）；5、2011年3月1日至2012年1月17日周日加班工资1396元（1320元÷21.75天÷8小时×2倍×46周×1天／4周×8小时／天）；6、2012年2月7日至2012年11月31日周日加班工资1448元（1500元÷21.75天÷8小时×2倍×42周×1天／周×8小时／天）；7、2008年至2012年年休假工资5172元（1500元÷21.75天×5天／年×5年×3倍）；8、2012年12月1日至2013年1月29日工资11000元；9、违法解除劳动合同的赔偿金110000元。
裁决结果
原、被告之间的劳动关系，合法有效，依法受到法律的保护。关于加班工资，庭审时原告提供了有被告签名的工资表，工资表中注明了加班时间及加班工资，尽管该加班时间未明确区分平时加班、休息日加班及法定节假日加班的情况，但即使都按照休息日加班计算，原告也已足额支付了加班工资，故被告要求原告支付加班工资，理由不充分，本院不予支持。关于未休年休假工资，原告未提供证据证明被告已休年休假，故被告主张未休年休假工资，有事实依据。相关法律法规规定年休假可以于下一年度补休，故被告有权主张2011年度、2012年度的年休假工资。2013年度被告已工作时间经折算后可休年休假不足1天，故原告可不支付被告2013年度的未休年休假工资。工资表反映2011年度和2012年度被告的月正常工作时间工资分别为1320元和1500元，故2011年度、2012年度的年休假工资共计为1296.56元（1320÷21.75×5×200％＋1500÷21.75×5×200％）。关于2012年12月和2013年1月的工资，因这两个月的工资表没有被告的签名确认，故应按照此前被告的月平均实发工资3553元计算，但原告计算的2012年12月份的实发工资为4207元，故这两个月的实发工资应为7760元（4207＋3553），扣除被告的预借工资，原告尚应支付被告工资差额260元。对于违法解除劳动合同的赔偿金问题。本院认为，虽然原告未提供任何证据证明公司经营困难，但对于2013年春节后公司一直未在原址经营的事实双方均无异议，被告认为原告已迁址继续经营，现无任何证据证明。原告停止经营，解除与全厂员工的劳动关系，这种情况可以视为《劳动合同法》第四十四条第（五）项规定的“用人单位决定提前解散”的情形，原告不构成违法解除劳动合同。依据《劳动合同法》第四十六条的规定，原告决定提前解散的，应当支付劳动者终止劳动合同的经济补偿金。由于《劳动合同法》实施前的法律法规未规定此情况下用人单位需支付经济补偿，因此按照《劳动合同法》第九十七条的规定，经济补偿金应以2008年1月1日之后的工作年限计算。根据工资表，解除劳动关系前12个月的月平均应发工资为3777元（因2012年1、2月份工资未区分，故从2012年1月计算至2013年1月）（2012年12月的应发工资根据原告制作的工资表为4366元，2013年1月的应发工资应按月平均应发工资3728元计算），解除劳动合同的经济补偿金应为20773.5元（3777×5.5）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项、第四十七条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告深圳市天美时装有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告鄢育才2012年12月和2013年1月的工资差额260元；
二、原告深圳市天美时装有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告鄢育才未休年休假工资1296.56元；
三、原告深圳市天美时装有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告鄢育才解除劳动关系的经济补偿金20773.5元；
四、驳回原告深圳市天美时装有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回被告鄢育才的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，付款义务人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，减半收取10元，由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审判员 刘国欢
二〇一三年六月二十日
书记员 丁 盼