重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0112民初12258号
原告：耒阳市金桥房地产开发有限公司，住所地湖南省耒阳市金桥路金桥楼98号，统一社会信用代码：914304817903397457。
法定代表人：刘敏雄，总经理。
委托诉讼代理人：石小飞，湖南奋斗者律师事务所律师。
被告：重庆巨石投资管理有限公司，住所地重庆市北部新区高新园星光大道82号D1-6-1。
法定代表人:孙伟。
委托诉讼代理人：吴斌，重庆东和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：彭萌，重庆东和律师事务所律师。
第三人：李波，男，1978年2月20日出生，汉族，住四川省巴中市。
委托诉讼代理人：吴斌，重庆东和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：彭萌，重庆东和律师事务所律师
第三人：耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司，住所地耒阳市蔡子池大金村4组。
法定代表人：刘淑媛，董事长。
委托诉讼代理人：曾晓平，公司员工。
第三人：耒阳金桥星际大酒店有限公司，住所地耒阳市蔡子池办事处梅桥居委会金桥路。
法定代表人：刘淑娟，董事长。
委托诉讼代理人：曾晓平，公司员工。
原告耒阳市金桥房地产开发有限公司与被告重庆巨石投资管理有限公司，第三人李波、耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司、耒阳金桥星际大酒店有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月22日受理后，由代理审判员杨琴适用简易程序于2016年9月1日公开开庭进行了审理。原告耒阳市金桥房地产开发有限公司的委托诉讼代理人石小飞，被告重庆巨石投资管理有限公司的委托诉讼代理人吴斌、彭萌，第三人李波的委托诉讼代理人吴斌、彭萌，第三人耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司、耒阳金桥星际大酒店有限公司的共同委托诉讼代理人曾晓平到庭参加了诉讼。后因被告重庆巨石投资管理有限公司提交新的证据，本院于2016年9月27日转为普通程序，由代理审判员杨琴担任审判长，与人民陪审员朱锡林、李国华组成合议庭，适用普通程序再次公开开庭进行了审理。原告耒阳市金桥房地产开发有限公司的委托诉讼代理人石小飞，被告重庆巨石投资管理有限公司的委托诉讼代理人吴斌、彭萌，第三人李波的委托诉讼代理人吴斌、彭萌，第三人耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司、耒阳金桥星际大酒店有限公司的共同委托诉讼代理人曾晓平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告耒阳市金桥房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告重庆巨石投资管理有限公司，立即解除对原告耒阳市金桥房地产开发有限公司与其共同派员在中国工商银行股份有限公司重庆高新园支行开立的联名账户共管，并将原告转入该联名账户的人民币3000000元及利息（以300万元为计算基数，按中国工商银行股份有限公司银行同期存款利率返回，计算时间从2016年5月12日起至返还时之日止）返还给原告。2、本案受理费由被告重庆巨石投资管理有限公司承担。事实和理由：原告耒阳市金桥房地产开发有限公司在耒阳市投资开发的“金汇城”项目因建设急需资金。经他人介绍，原告与被告重庆巨石投资管理有限公司进行了接洽。该公司愿意借款给原告，多次邀请原告到重庆与其恰谈，并派员到原告处考察。期间，该公司参与洽谈的李波，要求原告对该公司相关人员进行请客、送礼，报销差旅费及出差补贴等费用，造成原告花费近二十万元。2016年5月11日，以原告为借款方（甲方）、第三人李波为出借方代表（乙方）、被告重庆巨石投资管理有限公司为保证方（丙方）、第三人耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司、第三人耒阳金桥星际大酒店有限公司为保证方（丁方），签订《借款抵押担保合同》一份，合同对借款条款、放款条款、履约条款、保证条款等内容进行了约定。2016年5月13日，原告与第三人李波、被告重庆巨石投资管理有限公司签订《补充协议》。对原告与被告及第三人于2016年5月11日签订《借款抵押担保合同》第十一条的内容进行了变更。变更为：在三方办理完借款捌仟万人民币到原告账户后，原告承诺无条件解除共管账户，该款转为借款利息交付李波；如2016年5月30日前，原告未收到首笔借款（金额为捌仟万人民币），被告重庆巨石投资管理有限公司承诺不收取任何费用，并无条件解除联名账户共管，将该联名账户资金退回原告指定账户。《补充协议》签订后，原告依约与被告重庆巨石投资管理有限公司各自指派人员在工商银行开设了联名账户，并转入资金3000000元。但李波、被告重庆巨石投资管理有限公司却迟迟不予办理放款手续，也不放款。原告多次与其协商未果。在原告对其履约能力提出质疑后，其反诬原告违约，并明确表示不再履行合同。原告提出按《补充协议》约定解除对联名账户共管，返还原告联名账户内的资金，李波、被告重庆巨石投资管理有限公司不同意，并向原告提出巨额赔偿。至此，原告不但未借到款，反而花费二十余万元，并被套牢3000000元，给原告造成严重损失。原告认为：1、原告要求被告重庆巨石投资管理有限公司立即解除对双方所设联名账户的共管，并将账户内资金返还原告有合同依据，双方签订《补充协议》的目的，就是对原《借款抵押担保合同》进行变更，这也是当事人的真实意思表示。根据《补充协议》的约定，2016年5月30日前，原告未收到首笔借款，被告重庆巨石投资管理有限公司应无条件解除联名账户共管，将该联名账户资金退回给原告；2、原告无违约行为，不应承担违约责任，第三人耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司、耒阳金桥星际大酒店有限公司是独立的合同主体，其合同义务和责任应由其自己承担，不应由原告承担。
被告重庆巨石投资管理有限公司辩称，1、本案诉争的借款没有达到放款条件。合同签订后，原告由于自身原因不能办理抵押登记与债权文书公证，原告要求的借款没有达到合同约定的放款条件；2、原告存在违约，重庆巨石投资管理有限公司有权不退换借款方缴纳的履约金且应当向贷款方赔偿违约金。原告不能依约办理抵押登记与具有强制执行力的债权公证，以及依据合同质押条款的约定办理股权质押登记，原告自身明确存在重大违约行为；3、原告在本案中请求解除共同管理的账户，并要求返还300万元，该300万元实际上为原告依据合同第十一条约定交纳的履约定金。原告在没有依约为被告李波办理抵押登记和借款合同公证以及办理股权质押登记，存在严重违约行为，要求返还300万元履约保证金无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。
第三人李波的答辩意见同被告重庆巨石投资管理有限公司。
第三人耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司、耒阳金桥星际大酒店有限公司辩称，请求支持原告的诉讼请求。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的原告营业执照复印件、刘敏雄身份证复印件、李波身份证复印件、被告重庆巨石投资管理有限公司工商公示信息复印件、被告耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司工商公示信息、被告耒阳金桥星际大酒店有限公司工商公示信息、《借款抵押担保合同》复印件、《补充协议》复印件、工商银行凭证复印件、《国有土地使用权证》复印件、《建筑工程施工许可证》复印件、被告重庆巨石投资管理有限公司工商公示信息、往来函件复印件及邮寄单复印件、邮寄回执、邮件查询单、解除合同通知书复印件、邮寄回执复印件、邮件查询单复印件，被告李波、重庆巨石投资管理有限公司提交的《借款抵押担保合同》复印件、《补充协议》复印件、《会议记录》复印件、《关于免去合同公证说明函》复印件、《致重庆巨石投资有限公司回复函》复印件、《金桥星际大酒店有限公司征信说明》复印件、重庆鼎屺律师事务所《律师函》复印件、最高额借款合同复印件、耒阳金桥星际大酒店有限公司的工商登记信息、电子邮件截图、IP地址查询证明，本院予以确认并在卷佐证。
根据双方陈述和提交的证据，本院认定事实如下：第三人李波系被告重庆巨石投资管理有限公司股东，认缴出资额250万元，实缴出资额0.5万元。2016年5月11日，以原告为借款方（甲方）、第三人李波为出借方代表（乙方）、被告重庆巨石投资管理有限公司为保证方（丙方）、第三人耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司、第三人耒阳金桥星际大酒店有限公司为保证方（丁方），签订《借款抵押担保合同》一份，主要约定：1、借款金额15000万元整，此笔借款分三次发放：首笔借款为8000万元整，于2016年5月20日前发放；第二笔借款额为4000万元，于2016年7月15日前发放；第三笔借款额为3000万元，于2016年10月15日前发放；2、借款用于耒阳市“金汇城”项目建设；3、借款利率为年利率15%，利息从借款放款之日起开始计算并按季度结息；4、借款期限为24个月，利息按6个月足额计息收取（即借款时间不足6个月按6个月收取利息），放款日和到期日以乙方支付借款为准，甲方应出具借据，借款借据为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力；5、甲方委托乙方将借款直接划至甲方指定的账户；6、乙方和甲方双方任何一方需变更合同借款条款，均需书面通知对方，经双方协商一致，达成书面意见，同时征得担保方书面同意后方可变更；7、放款条件：以位于耒阳市蔡子池办事处梅桥居委会、五里牌办事处五里牌居委会土地33亩，价值14521万元【××】土地证；位于XXX市XX街道办事处XX路耒阳”金桥星际大酒店“X层及地X层房产（负1层面积3485.98㎡；1层2205.16㎡；2层2218.15㎡，合计面积7909.29㎡），价值12150万元商业进行抵质押，并办理抵质押登记；对于本次借款合同必须办理具有强制执行力的债权文书公正，并取得具有强制执行力的公证文书；以耒阳市蔡伦现代农业科技园年纯利润2500万元；耒阳市金桥星际大酒店年净利润1000万元作为还款付息的保证；8、履约条款：为保证本协议的正常履行，甲方能如约使用该款项，在签约时甲方自愿向丙方缴纳首笔借款金额的3.75%（大写人民币叁佰万元整）作为履约定金（该履约定金以甲、乙方联名账户形式存在），以确保丙方在资金调动过程中产生的人力、物力、财力等不受损失。该履约定金在甲方收到乙方全部借款次日起十个工作日退还甲方或转为首期利息；9、本合同有效期内，发生下列事项的，乙方有权在以下任一项或多项事件发生时，宣布解除本合同且不予放款或宣布本合同项下的借款提前到期，并向甲、丙、丁三方发出《提前还款函》，要求甲方在《提前还款函》规定的期限内清偿部分或全部贷款本息（包括逾期利息）：未能按约定办理质押、抵押、公证的；甲方不能履行或不完全履行本协议的约定的任何一项义务，均视为违约，丙方有权不退还借款方缴纳的履约定金且赔偿乙丙双方贷款金额的2%违约金；10、丁方自愿为甲方提供连带责任保证，在甲方没有按合同约定履行还款义务时，丁方承诺按甲方要求履行还款义务，如乙方未按合同约定时间资金全额到位，丁方不承担保证义务；11、以甲方公司90%的股权；耒阳市蔡伦现代农业科技园开放有限公司51%股权；耒阳市金桥星际大酒店有限公司51%股权质押给乙方，作为其对乙方形成15000万元借款的担保；甲乙双方同意在本协议生效后至标的公司股权登记机关办理质押登记或以双方约定的方式进行质押；12、甲、乙、丙、丁方约定本合同经公证后具有强制执行效力，如甲方违约，则甲、丁方均自愿放弃诉讼、抗辩权，甲、丁方均自愿接受强制执行；如甲方在完善所有手续（包括不限于资产评估、律师调查、公证等），在两个工作日内，乙方无故拖延不及时发放借款属违约并承担合同首笔借款总额的3.75%的违约金并退还甲方所交纳的履约定金叁佰万元整。
2016年5月13日，以原告为借款方（甲方）、第三人李波为出借方（乙方）、被告重庆巨石投资管理有限公司为保证方（丙方）签订《补充协议》一份，约定：三方于2016年5月11日签订《借款抵押担保合同》,其中合同条款第十一条约定甲方向丙方缴纳履约定金（叁佰万元），现经三方一致认可，改为由甲方出资叁佰万元人民币，甲、丙方共同派员到中国工商银行重庆高新园支行开立联名账户：甲方指派唐宇淘，丙方指派喻盅荃。待三方办理完所有借款手续，捌仟万元人民币款到甲方账户上后，甲方承诺无条件解除联名共管，该履约定金款即转为借款利息交付乙方使用。如2016年5月30日前，甲方未收到首笔借款，丙方承诺不收取任何费用，并无条件解除联名账户共管，将该笔联名账户资金退回甲方指定账户；本协议与主合同具有同等法律效力，若有与主合同相冲突的内容，以主合同为准。
2016年5月18日，原告公司负责人与被告方相关人员就原告借款一事办理相关抵质押及公证手续事宜召开会议，会议记录主要载明：1、【××】土地办理土地证抵押，耒阳”金桥星际大酒店“X层及地X层房产办理房产抵押，国土及房管局均要求出具价值评估报告，原告称确定放款抵押时最多两天能拿到；2、耒阳金桥星际大酒店有限公司股权处于质押状态，原告称是因为有银行贷款，但已还完并称三天内可以解除质押；3、公证事宜公证处要求耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司、耒阳金桥星际大酒店有限公司提供会计师事务所出具的审计报告，以证明年净利润达到合同约定的2500万元和1000万元，原告称因财务不够规范，无法提供利润审计报告，其会尽快与公证处协调。
2016年5月20日，原告向被告重庆巨石投资管理有限公司发出《关于免去合同公证说明函》，主要载明：1、重庆巨石投资管理有限公司要求原告进行公证，5月18日重庆巨石投资管理有限公司喻总及律师与其负责人进行了协商，土地及房产抵押其同意，并经国土、房产部分确认可办理抵押手续，但其认为无须再要求公证，并请求重庆巨石投资管理有限公司准予免去公证手续；2、保证方利润担保归还担保一事，根据5月17日双方到耒阳市公证处咨询，公证员要求先对保证方的年度财务报表进行审计评估，然后由公证处根据审计评估报告办理公证手续，由于保证方两家企业为私营企业，财务不太规范，且企业为了避税，相当一部分收支都在帐外循环，要重新做出完善的规范的财务会计报表很困难，请求免去公证条款；3、如重庆巨石投资管理有限公司坚持合同公证，要求修改借款合同第十条，两家企业的利润数额不写具体利润数额，只以利润作为还款付息的担保。
2016年5月23日，原告向被告重庆巨石投资管理有限公司发出《致重庆巨石投资有限公司回复函》，主要载明：1、金桥酒店招行欠息4163.93万元，次级不良456.49万元，原告回复称欠本金456.49万元，其与招行衡阳蒸湘支行已商定还款日期为2016年10月20日，利息系公司财务疏忽，已付招行账户；2、耒阳市蔡伦现代农业科技园开发有限公司银行贷款的问题不会影响合同保证效力，且第一还款来源来自金汇城项目资金回笼，随着金汇城项目投资不断增加，市值上升，担保风险会逐步降低，建议重庆巨石投资管理有限公司着重从项目的可行性考虑原告对借款的偿还能力；3、耒阳金桥星际大酒店有限公司股权质押申请报告已提交给中国长城房产管理公司长沙办事处，目前正走相关流程，力争2016年5月27日前办好。
2016年5月29日，被告重庆巨石投资管理有限公司向原告发函，要求：1、提交位于耒阳市蔡子池办事处梅桥居委会、五里牌办事处五里牌居委会土地33亩土地证的正式评估报告；2、解除耒阳金桥星际大酒店有限公司股权的工商登记回执；3、提交《借款抵押担保合同》约定的耒阳市蔡伦现代农业科技园开放有限公司2500万元利润、耒阳金桥星际大酒店有限公司1000万元利润财务报表、纳税凭证；4、农业银行、耒阳农村商业银行同意耒阳市蔡伦现代农业科技园开放有限公司对外担保借款的书面函。
2016年6月2日，原告向被告重庆巨石投资管理有限公司发函回复称：1、第3、4点是在三方所签订的《借款抵押担保合同》中并未约定，认为其不需提；2、重庆巨石投资管理有限公司于2016年5月26日进行了股东、法人及企业类型的变更登记，股东由周彪、李波变更为孙伟，法人由周彪变更为孙伟，企业类型由自然人投资的有限责任公司变更为自然人独资的有限责任公司。其不知新的股东及法人对《借款抵押担保合同》及《补充协议》是否认可；3、建议根据《补充协议》约定如2016年5月30日前其未收到首笔借款重庆巨石投资管理有限公司承诺不收取任何费用，并无条件解除联名共管账户并将300万元退回甲方指定账户。
2016年6月8日，原告向被告重庆巨石投资管理有限公司发《催告函》要求就2016年6月2日函进行书面答复并称重庆巨石投资管理有限公司廖总告知其公司谢总，重庆巨石投资管理有限公司已于2016年6月7日开会决定不做《借款抵押担保合同》约定的借款业务，并要求重庆巨石投资管理有限公司在收到函件后三日内函告是否属实。
2016年6月12日，第三人李波委托重庆鼎屺律师事务所向原告发《律师函》称经咨询公证事宜得知，公证处需保证方提供年度财务报表进行审计评估，待审计评估后方能公证，但保证方未按公证处要求提供相应的资料，导致无法办理并要求原告商量解决该事宜否则将追究违约责任。
2016年6月22日，原告向被告及第三人发送《解除合同通知书》，称李波、重庆巨石投资管理有限公司至今未按合同约定履行放款义务，并明确表示没有履行合同能力，不再履行合同，致使合同目的不能实现，要求解除《借款抵押担保合同》。李波、重庆巨石投资管理有限公司称未收到，且认为通知不符合解除条件，对其不发生效力。
另，耒阳金桥星际大酒店有限公司股东刘淑莉、李新容、刘淑媛、刘淑娟已将股权质押给华融湘江银行股份有限公司长沙分行。位于耒阳市蔡子池办事处梅桥居委会、五里牌办事处五里牌居委会土地33亩、XXX市XX街道办事处金桥路耒阳“金桥星际大酒店”X层及地X层房产未办理抵押登记，借款合同未办理具有强制执行力的公证文书，原告亦未就耒阳市蔡伦现代农业科技园、耒阳市金桥星际大酒店利润提供审计报告。
本院认为：当事人对自己提出的主张有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，《借款抵押担保合同》第八、九、十条明确就放款条件进行了约定，结合双方往来函件及《补充协议》双方并未就该条款进行变更，原告在未达到放款条件的情况下，要求被告解除共管账户，无事实和法律依据，本院不予支持。加之3000000元及利息并未转入被告重庆巨石投资管理有限公司账户，原告要求被告重庆巨石投资管理有限公司返还3000000元及利息无法律依据，本院亦不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告耒阳市金桥房地产开发有限公司的诉讼请求。
本案受理费30850元，由原告耒阳市金桥房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
审 判 长 杨 琴
人民陪审员 朱锡林
人民陪审员 李国华
二〇一六年九月二十七日
书 记 员 李 松
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