黑龙江省哈尔滨市呼兰区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）呼民初字第855号
原告孙飞，男，1965年11月5日生，汉族，工人，现住哈尔滨市道里区。
被告黑龙江省六建建筑工程有限责任公司，住所地黑龙江省哈尔滨市动力区通江街117号。
法定代表人宋祝，职务总经理。
委托代理人张燕峰，女，该公司法务部员工，现住哈尔滨市南岗区。
委托代理人孙剑波，男，该公司法务部员工，现住哈尔滨市道里区。
委托代理人刘学伟，男，该公司法务部员工，现住哈尔滨市动力区。
被告哈尔滨远东理工学院，住所地哈尔滨市利民开发区时代大街***号。
法定代表人李敬来，女，职务院长。
委托代理人岳晓峰，北京岳成律师事务所黑龙江分所律师。
委托代理人马晓东，北京岳成律师事务所黑龙江分所律师。
原告孙飞诉被告黑龙江省六建建筑工程有限责任公司（简称省六建公司）、哈尔滨远东理工学院（简称哈远东学院）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年5月20日受理后，依法组成合议庭，分别于2014年7月31日、2014年11月13日公开开庭进行了审理，第一次庭审原告孙飞、被告省六建公司的委托代理人张燕峰、孙剑波、被告哈远东学院的委托代理人岳晓峰、马晓东到庭参加诉讼，第二次庭审原告孙飞、被告省六建公司的委托代理人张燕峰、刘学伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2007年7月5日，省六建公司经招投标中标后承包了被告哈远东学院位于哈尔滨市呼兰区利民开发区时代大街东育才路南的学生公寓B栋建设工程。2007年8月25日，省六建公司与孙飞签订了该项工程的承发包合同。合同约定，由原告承包哈远东学院的该学生公寓B栋建设工程施工全部内容，原告向省六建公司交纳管理费为工程总造价的9.26%。2008年11月18日，该工程接收验收并决算完毕，被告哈远东学院已经投入使用多年，但拖欠原告的工程款一直未给付。省六建公司与被告哈远东学院签订的建设工程施工合同载明承包方的代表为孙飞。故原告诉讼到法院，要求被告哈远东学院给付工程款1，978，543.80元，并按银行同期贷款利率支付自工程竣工之日起至实际给付之日止的利息。
原告为证实其主张向本院提供证据如下：
证据一、建设施工合同一份。证明这是招投标备案合同，以此合同为准。
证据二、内部承包合同一份。证明我和六建公司有工程内部承包协议。
证据三、竣工验收报告一份。证明四方在竣工验收报告上签字认可，视为对工程质量要求的变更。
证据四、证人李某某、王某某出庭证实。
被告省六建公司对证据一、二、三均无异议，对证据四证人证言未发表质证意见。
被告哈远东学院对证据一、二、三的真实性均无异议对证据三的证明问题有异议，该报告没有达到合同约定的省优工程的登记，所以省六建公司存在违约行为；对证据四认为证人出庭作证未在举证期限届满前提出申请，证人出庭超出法定时限，两位证人均陈述是原告的债权人，与原告有利害关系，不能作为定案证据，两位证人无法确认向哈远东学院的具体部门、人员主张权利。
被告省六建公司辩称：我公司未怠于行使自己的权利，已与远东学院进行了结算，双方结算额为13，689，717.81元，截止到今天，我公司共收到远东学院拨付的工程款为8，584，493.2元，远东学院尚欠我公司5，105，224.61元未付；原告起诉诉请的前半部分是行为之诉，法院无法对行为之诉作出明确的具体的判决判项，也不应当属于法院的受案范围。对于原告诉请的后半部分，因数额不明确，我公司亦未收到哈远东学院给付的500余万元的工程款，故我公司不同意原告的后半部分请求；原告本人系我公司职工，其与单位的关系包括养老医疗均在我单位，远东学院工程系我公司与哈远东学院签订的建设施工合同，原告是作为我公司的项目经理来负责此工程，所以原告的身份在本案中属于竞合身份，主体不适格，所以请求法庭依法驳回原告要求省六建公司给付工程款及利息的诉请。
被告省六建公司为证实其主张向本院提供证据如下：
证据一、建筑工程施工合同一份。证明我公司与哈远东学院之间就远东学院学生公寓B栋签订了施工协议，对于施工内容及原告刚才说的远东学院有违约行为合同中有明确约定。
证据二、内部承包合同一份。证明我们反诉的内容可以成立。
证据三、结算审计报告一份。证明我公司与哈远东学院就本工程已作结算，结算额双方认可。
证据四、入账及远东学院给付工程款的票据共计201张。证明我公司实收远东学院拨付工程款8，584，493.2元。根据我公司已收款，远东学院尚欠我公司5，105，224.61元。
原告对六建公司的证据均无异议。但需要说明一点，我收的工程款有的没通过公司账，通过支票付款的是我在支票上签字。
被告哈远东学院对证据一真实性无异议，对证明问题有异议，因为关于预付款的约定已被后来的施工协议书所变更。对证据二与哈远东学院没有关联性。对证据三无异议。对证据四不认可，应以哈远东学院向省六建公司及原告付款的凭证数额为准。
被告哈远东学院辩称：原告向答辩人主张权利已经超过诉讼时效。答辩人最后一笔向省六建公司及原告付款时间为2010年10月8日，原告向答辩人主张工程款权利的诉讼时效应自2010年10月9日开始计算，至今已经远超法律规定的2年时间，其已经丧失胜诉权，请求贵院依法判决驳回该诉请；2007年7月10日，省六建公司经投标中标后与答辩人签订了《建设工程施工合同》及《施工协议书》，答辩人委托黑龙江禹宸造价工程师事务所有限公司于2010年8月24日作出了《工程结算审核报告》，认定工程结算总额为13，689，717.81元。且原告要求答辩人支付剩余工程款没有任何事实及法律依据。本案工程价款为13，689，717.81元，省六建公司与答辩人签订的《施工协议书》第六条约定“非甲方原因，超过工期将按每天10，000元向甲方付违约金”，本工程应于2007年11月30日竣工，至2008年9月20日才竣工，共迟延294天，应支付迟延违约金2，940，000元，答辩人有权对省六建公司的迟延交付工程的违约金在工程款中进行相应扣除。且省六建公司未按照约定工程质量标准达到省级优质工程，故应在总造价中扣除1%作为赔偿款，即答辩人有权在支付给省六建公司的工程款中相应扣除136，897元。答辩人已向省六建公司支付和垫付资金共计11，817，748.59元，其中以支票或银行汇款方式支付10，174，400元、劳动局退回农民工保证金480，000.00元、散装水泥款缴纳费用13，577.00元、劳保统筹款533，252.16元、劳动定额测定费16，061.81元、施工电费95，828.02元、垫付B栋工程款473，652.00元、维修工程款（维修玻璃、管材、地砖、卫生间维修、落水管）30，977.60元，答辩人已超额支付1，204，927.78元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，答辩人已经按照合同约定履行完毕支付工程款的义务，原告向答辩人主张权利没有法律依据和事实依据。综上所述，原告作为实际施工人向答辩人主张权利，因原告已超过诉讼时效主张权利且答辩人已经完全履行完毕支付工程款的义务，故不承担任何责任，要求驳回原告的全部诉讼请求。
被告哈远东学院为证实其主张向本院提供证据如下：
证据一、2007年7月10日被告与省六建签订的《建设工程施工合同》一份。
证据二、2007年7月10日被告与省六建签订的《施工协议书》一份。证据一、二证明被告与省六建签订施工协议书，合同工期自2007年8月3日起至11月30日止，付款方式为竣工验收决算后支付到70%，余款1年后付清，双方以审计后的结果作为合同价款的依据，质量标准达省优质工程及未达标在总造价中扣除1%的违约金，省六建公司逾期交工，按每天10，000元向被告支付违约金。
证据三、2008年11月28日被告、省六建、设计、监理等单位作出的《单位工程竣工验收报告》一份。
证据四、黑龙江禹宸造价工程师事务所有限公司于2010年作出的《工程结算审核报告》一份。证据三、四证明《建设工程施工合同》约定竣工日期为2007年11月30日，实际竣工工期为2008年9月20日，省六建公司逾期294天向被告交付工程，工程质量为合格等级，未达到约定的省优质工程。经审计后的工程价款为13，689，717.81元，被告与省六建应以此工程价款作为最终结算依据。
证据五、有关涉案工程的被告自2007年至2012的记账凭证和被告自2007年至2012年向省六建支付工程款的支付票据存根。证明被告按照合同约定已经实际支付11，817，748.59元（其中被告向省六建以支票转载或银行汇款方式支付10，174，400.00元，抵扣及垫付款项1，643，348.59元），加上被告有权抵扣的合同约定原告应承担的违约金（质量标准未达省优质工程违约金136，897元，逾期竣工迟延违约金2，940，000元），被告已经超额支付工程款。因此原告要求被告支付工程款没有事实依据和法律依据。
原告对远东学院的证据真实性均无异议，对证明问题有异议，工程质量达标了，未评上优质工程不是原告一方的原因。
被告省六建公司对证据一无异议。对证据二真实性无异议，对证明问题有异议，对工期省优工程及逾期交工扣1%等的约定是当时的约定，但因远东学院对上述所有原因均有过错，而且对于工期的增加远东学院也予以认可，工期自然应当顺延。优质工程应当由远东学院报批，因当时远东学院有些手续不全，建委不能审批，这些应由远东自行承担，不应由我公司承担。这些后期事由是签订合同时无法预料的。我方不同意远东学院扣除这些违约金的行为。对证据三、证据四无异议。对证据五我们对其中几份证据有异议，其中2008年7月30日10万元，2008年8月12日的两个10万元、一个50万元，这三笔我方不认可，意见同前。2008年8月18日10万元、2008年9月1日100万元、2010年9月14日100万元。对于上述款项我公司没有实际收到，而且远东学院在支票上没有写明收款单位为我六建公司，无法证明此款系远东学院支付给我公司的工程款，我公司至今未收到此款，应不视为远东学院向我公司支付工程款的凭证。
经审理查明：2007年7月5日经公开招标，确定省六建公司为哈远东学院学生公寓B栋工程的中标单位。2007年7月10日被告省六建公司与被告哈远东学院签订建设工程施工合同及施工协议书各一份。建设施工合同约定：开工日期为2007年8月3日，竣工日期为2007年11月30日、工程质量标准为省优质工程，预付款在开工前5日内支付，为合同价款的25%。建设工程施工合同已经建设部门备案。施工协议书约定：工期自甲方正式下发书面通知开工日起120日历天，非甲方原因，超过工期将按第天10，000元向甲方支付违约金、工程质量必须达到省优质工程，若因乙方原因，造成不能达标，则在总造价中扣除1%，若由于甲方原因，则不扣减、劳保统筹费等甲方代缴费用，从乙方结算款中一次性扣除、付款方式为竣工验收、决算双方签字后支付工程造价67%（按时完工70%），余款竣工后1年一次付清。施工协议书未经建设部门备案。2007年8月25日，原告孙飞与被告省六建公司签订内部承包合同，约定由孙飞承包该工程。该工程于2007年8月1日施工，于2008年9月20日竣工并验收合格。经黑龙江禹宸造价工程师事务所有限公司作出《工程结算审核报告》，审查结论为哈远东学院学生公寓B栋工程项目审定后结算总额为13，689，717.81元。因工程款给付问题三方未达成一致意见，故原告诉至本院要求二被告给付拖欠的工程款240万元及利息，第二次庭审中原告孙飞放弃要求被告省六建公司给付工程款的诉讼请求，要求被告哈远东学院给付其工程款1，978，543.80元，并按中国人民银行同期贷款利率支付自工程竣工之日起至工程款实际给付之日止的利息。庭审后又向本院表示放弃部分诉讼请求，同意劳保统筹费、劳动定额测定费、施工电费等项目按照被告哈远东学院提交的支付工程款明细单中列举的款项及金额在工程款中予以扣除。
本院认为：被告哈远东学院在第一次庭审中抗辩原告的诉讼请求，已经超过诉讼时效，第一次庭审后原告申请证人出庭，哈远东学院抗辩证人出庭超过举证时限，证人与原告有利害关系，证人证言无法证明原告的主张，被告哈远东学院关于诉讼时效的抗辩是在本院第一次庭审中提出，针对被告哈远东学院的抗辩，原告在第一次庭审后申请证人出庭作证，符合法律规定；两位证人虽自称与原告有债权债务关系，但他们作为原告的债权人与原告一起到被告哈远东学院索要欠款，符合情理；两位证人虽对原告主张权利的具体部门及工作人员叙述的不尽详细，但能够清晰地反映出原告一直在不间断的主张权利这一事实，被告哈远东学院的上述辩称理由，本院不予采纳；被告哈远东学院以原告共迟延交工294天，应支付迟延违约金2，940，000元进行抗辩，被告省六建公司与被告哈远东学院关于预付工程款约定为在开工前5日内被告应预付合同价款的25%，被告哈远东学院在其提交给本院的付款明细中，载明被告哈远东学院第一次支付工程款的金额为130万元，远低于合同约定的工程款的25%，被告哈远东学院违约在先，故哈远东学院要求在工程款中扣除逾期交工违约金的请求，本院不予支持；被告省六建公司、被哈远东学院均辩称原告的主体不适格，原告孙飞虽然是省六建公司的职工，综合本案的证据分析，涉案的工程是由孙飞组织施工，被告省六建公司未对工程项目进行管理，孙飞是哈远东学院学生公寓B栋实际施工人，作为本案的原告提起诉讼主体适格；被告省六建公司在第一次庭审中提出反诉，但在本院规定的期间内未交纳反诉案件受理费，该反诉请求，本院不予审理；被告省六建公司在第一次庭审后要求对2010年8月3日省六建公司出具的转户证明中所使用“黑龙江省六建建筑工程有限责任公司”印章是否与省六建公司使用的公章是否为同一枚印章进行司法鉴定，该鉴定内容及要求与本案不具有关联性，本院对鉴定程序不予启动；原告孙飞在本院第二次庭审中放弃要求被告省六建公司承担给付责任的诉讼请求，被告省六建公司作为该工程的承包人，依法应当参加本案的诉讼，原告放弃对被告省六建公司主张权利的请求，本院不予准许，但参加诉讼并不代表必然承担义务，因被告哈远东学院已给付的工程款，被告省六建公司已全部支付给原告孙飞，故被告省六建公司在本案中不承担给付责任；哈远东学院学生公寓B栋工程经竣工验收合格，未达到双方约定的省优质工程，被告哈远东学院辩称要求按照合同约定由原告承担工程造价1%的违约金，并在工程款中予以扣除，原告孙飞同意在工程款中予以扣除，本院不予干涉；被告哈远东学院要求在工程款中扣除劳保统筹费用533，252.16元，原告孙飞同意该费用在工程款中予以扣除，本院不予干涉；原告孙飞已经完成了哈远东学院B栋楼的全部工程，该工程经验收合格，被告哈远东学院已投入使用，被告哈远东学院应当履行给付工程款的义务，被告哈远东学院未及时履行给付工程款的义务，应当支付因拖欠给付工程款产生的利息，原告主张自2008年9月20日按银行贷款利率予以计算利息，被告省六建公司与被告哈远东学院施工协议书中第九条关于付款方式约定，竣工验收、决算双方签字后支付到工程造价的67%，余款竣工后1年付清，此协议虽未备案，但此约定不违反法律禁止性规定，应当视为有效，因被告哈远东学院已支付的工程款超过67%，原告主张的工程款应自2009年9月20日开始计算利息。被告哈远东学院已付工程款的数额，被告省六建公司虽然对其中几笔给付款项存有异议，但原告孙飞予以认可，应当以原告孙飞的认可为准；本案工程的结算价为13，689，717.81元，被告哈远东学院已给付工程款10，174，400元，抵扣、垫付资金原告孙飞同意在工程中扣除1，643，348.59，扣除原告孙飞予以认可的未达到优质工程的违约金136，897元，被告哈远东学院应给付孙飞工程款1，735，072.22元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，第二十六条的规定，判决如下：
一、被告哈尔滨远东理工学院于本判决生效之日起十日内给付原告孙飞工程款1，735，072.22元。
二、被告哈尔滨远东理工学院于本判决生效之日起十日内给付原告孙飞工程款利息（以1，735，072.22元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2009年9月20日起至本判决确定的自动履行期限内的实际给付之日止）。
三、驳回原告孙飞其他的诉讼请求.
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费26，000元，由原告孙飞负担1，600元，由被告哈尔滨远东理工学院负担24，400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 张树生
审 判 员 王春蚕
代理审判员 刘 丽
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 高莹莹