云南省华坪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0723刑初48号
公诉机关华坪县人民检察院。
被告人陈贵山,曾用名陈桂山，男，1980年9月12日出生，现年36岁，汉族，云南省华坪县人，高中文化，务工，住华坪县。无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月16日被华坪县公安局刑事拘留。2016年12月21日经华坪县人民检察院批准逮捕，同日由华坪县公安局执行逮捕，现羁押于华坪县看守所。
辩护人张盛频，云南瑞彪律师事务所律师。
被告人马明静，男，1984年3月30日出生，现年33岁，汉族，云南省华坪县人，初中文化，住华坪县。无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月16日被华坪县公安局刑事拘留。2016年12月21日经华坪县人民检察院批准逮捕，同日由华坪县公安局执行逮捕，现羁押于华坪县看守所。
辩护人王碧榉，云南裕发律师事务所律师。
被告人廖拾梅，女，1990年4月14日出生，现年27岁，汉族，云南省华坪县人，初中文化，住华坪县，无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月16日被华坪县公安局取保候审。
被告人李顺英，女，1992年9月16日出生，现年24岁，汉族，云南省华坪县人，初中文化，住华坪县，无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月16日被华坪县公安局取保候审。
辩护人冉光富，云南瑞彪律师事务所律师。
华坪县人民检察院以华检公诉刑诉〔2017〕52号起诉书指控被告人陈贵山、马明静、廖拾梅、李顺英涉嫌犯职务侵占罪一案，于2017年3月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序于2017年4月24日开庭公开进行了审理，华坪县人民检察院指派检察员黄荣菊出庭支持公诉，被告人陈贵山、马明静、廖拾梅、李顺英、辩护人张盛频、王碧榉、冉光富到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
华坪县人民检察院指控：2016年8月的一天，被告人陈贵山邀约马明静、李顺英、廖拾梅四人预谋后，利用陈贵山、廖拾梅、李顺英三人的特殊职务身份，由陈贵山负责装煤，李顺英、廖拾梅负责过假磅，马明静负责提供车辆运输及销赃，将定华能源有限责任公司的煤窃取后销赃，并商定马明静按31%分赃，陈贵山、李顺英、廖拾梅按人均23%分赃。2016年9月、10月、11月马明静先后6次驾驶其云Ｐ×××××重型货车到定华煤业洗煤厂，被告人陈贵山利用定华公司转载机装好煤后，马明静将煤车开到李顺英、廖拾梅处开空票过假磅，然后将六车（288.27吨）混煤运到石龙坝镇鸿鑫氧气厂对面的涂某处销赃，共计获利96466元，后被告人马明静通过微信、银行卡转账的方式将卖得的赃款按约定比例与陈贵山、李顺英、廖拾梅分赃。2016年11月3日被告人陈贵山利用定华公司转载机将20余吨混煤运到定华煤业公司矸石场，后联系马明静利用马明静的车辆将混煤运至涂某处销赃获利9265元；2016年11月10日被告人陈贵山利用转载机将18吨混煤运出后运至涂某处销赃获利8600元；2016年11月15日12时许，被告人陈贵山正在用装载机将其从定华煤业公司转移到矸石场的11.54吨精煤装到加巴万古的车上，准备拉出去销赃的过程中，被定华公司工作人员发现而未能得逞。经华坪县发展和改革局鉴定，被告人陈贵山伙同马明静、廖拾梅、李顺英所窃取的六车混煤价值为134623.61元；被告人陈贵山与马明静2016年11月3日所窃取的22吨混煤价值为14740元；被告人陈贵山于2016年11月10日所窃取的18吨混煤价值为12060元。公诉机关认为，被告人陈贵山、廖拾梅、李顺英利用职务之便，与被告人马明静内外勾结，窃取定华能源有限责任公司财物，数额均属较大，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，且犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人陈贵山辩解称：对公诉机关指控其犯职务侵占罪无异议，但以自己是初犯为由要求从轻处罚。
被告人马明静辩解称：对公诉机关指控其犯职务侵占罪无异议。但以自己是初犯、家庭困难为由要求从轻处罚。
被告人廖拾梅辩解称：对公诉机关指控其犯职务侵占罪无异议。但以自己是初犯、已认识到错误为由要求从轻处罚。
被告人李顺英辩解称：对公诉机关指控其犯职务侵占罪无异议。但以自己是初犯、已认识到错误为由要求从轻处罚。
辩护人张盛频的辩护意见：对公诉机关指控被告人陈贵山犯职务侵占罪无异议，但认为被告人陈贵山具有以下从轻处罚情节：1、定华公司拖欠被告人陈贵山工资，且向被告人陈贵山借款30万元至今未还款；2、被告人陈贵山有自首情节并积极退还赃款。望给予被告人陈贵山判处缓刑。
辩护人王碧榉的辩护意见：对公诉机关指控被告人马明静犯职务侵占罪无异议，但认为被告人马明静具有以下从轻处罚情节：1、被告人马明静有自首情节；2、被告人马明静是初犯；3、被告人马明静如实供述犯罪事实，认罪态度较好，具有认罪、悔罪表现。望给予被告人马明静判处缓刑。
辩护人冉光富的辩护意见：对公诉机关指控被告人李顺英犯职务侵占罪无异议，但认为被告人李顺英具有以下从轻处罚情节：1、被告人李顺英分赃时没有主动过问和追要，主观消极被动；2、被告人李顺英犯罪过程中起辅助作用，系从犯；3、被告人李顺英积极退还赃款；4、被告人李顺英认罪态度较好且有身孕，不宜关押。
经审理查明，2016年8月的一天，被告人陈贵山邀约马明静、李顺英、廖拾梅四人预谋后，利用陈贵山、廖拾梅、李顺英三人的特殊职务身份，由陈贵山负责装煤，李顺英、廖拾梅负责过假磅，马明静负责提供车辆运输及销赃，将定华能源有限责任公司的煤窃取后销赃，并商定马明静按31%分赃，陈贵山、李顺英、廖拾梅按人均23%分赃。2016年9月、10月、11月马明静先后6次驾驶其云Ｐ×××××重型货车到定华煤业洗煤厂，被告人陈贵山利用定华公司转载机装好煤后，马明静将煤车开到李顺英、廖拾梅处开空票过假磅，然后将六车（288.27吨）混煤运到石龙坝镇鸿鑫氧气厂对面的涂某处销赃，共计获利96466元，后被告人马明静通过微信、银行卡转账的方式将卖得的赃款按约定比例与陈贵山、李顺英、廖拾梅分赃。2016年11月3日被告人陈贵山利用定华公司转载机将20余吨混煤运到定华煤业公司矸石场，后联系马明静利用马明静的车辆将混煤运至涂某处销赃获利9265元；2016年11月10日被告人陈贵山利用转载机将18吨混煤运出后运至涂某处销赃获利8600元；2016年11月15日12时许，被告人陈贵山正在用装载机将其从定华煤业公司转移到矸石场的11.54吨精煤装到加巴万古的车上，准备拉出去销赃的过程中，被定华公司工作人员发现而未能得逞。经华坪县发展和改革局鉴定，被告人陈贵山伙同马明静、廖拾梅、李顺英所窃取的六车混煤价值为134623.61元；被告人陈贵山与马明静2016年11月3日所窃取的22吨混煤价值为14740元；被告人陈贵山于2016年11月10日所窃取的18吨混煤价值为12060元。另查明被告人陈贵山退还赃款24800元人民币；被告人廖拾梅退还赃款45000元人民币并取得华坪县定华煤业有限公司谅解；被告人李顺英退还赃款15000元人民币。
上述审理查明的事实，有经庭审举证、质证、认证的如下证据：1、前科证明、户籍证明、抓获经过，证实四被告人达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力、均无犯罪前科、被告人陈贵山有自首情节，被告人马明静、廖拾梅、李顺英无自首情节；2、称量笔录及照片，证实2016年11月15日现场查获被告人陈贵山时，其盗窃的精煤净重为11.54吨，称量过程已拍照固定；3、手机、银行卡、重型货车一辆，证实四被告人作案时使用的工具情况；4、现场辨认笔录及照片，证实被告人陈贵山、马明静、廖拾梅、李顺英盗窃地点位于华坪县石龙坝镇基佐村委会二组定华煤业有限责任公司洗煤厂磅房旁堆放混煤的场地上及矸石场内；被告人马明静卖煤的地点位于华坪县石龙坝镇基佐村委会八组鸿鑫氧气厂公路对面的堆煤货场；被告人廖拾梅、李顺英过假磅开空票的地点位于华坪县石龙坝镇基佐村委会二组定华煤业洗煤厂精煤磅房处，辨认过程已拍照固定；5、李顺英、廖拾梅、马明静、张某银行卡交易明细，证实四被告人分得赃款的情况；6、搜查笔录及照片，证实在被告人陈贵山的长安牌轻型普通货车储物箱内提取到一张农业银行卡和6500元赃款；7、扣押决定书、扣押清单、退赃清单、发放清单、收据、领条，证实被告人廖拾梅退还赃款45000元人民币；李顺英退还赃款15000元人民币；被告人陈贵山退还赃款24800元人民币。石龙坝派出所已将从被告人陈贵山处扣押的赃款6500元人民币及陈贵山、廖拾梅、李顺英退还的赃款54800元人民币退还华坪县定华能源煤业有限责任公司；8、退款情况说明，证实被告人陈贵山委托律师及妻子积极退还所得赃款；9、谅解书，证实被告人廖拾梅因积极退还赃款而取得华坪定华煤业有限公司谅解；10、华坪县人民医院彩超检查报告单，证实被告人李顺英于2017年2月6日检查时已怀孕；11、营业执照复印件、劳动合同复印件、岗位责任制度，证实被告人陈贵山、廖拾梅、李顺英系华坪县定华煤业有限公司职工；12、鉴定聘请书、鉴定结论，证实被告人陈贵山、马明静、廖拾梅、李顺英2016年9月15日盗窃的43吨混煤鉴定价格为16641元；9月30日盗窃46.45吨混煤鉴定价格为17976.15元；10月18日盗窃的52吨混煤鉴定价格为26156元；10月19日盗窃的52吨混煤鉴定价格为26156元；10月21日盗窃的46.55吨混煤鉴定价格为23414.81元；10月24日盗窃的48.27吨混煤鉴定价格为24279.81元；被告人陈贵山、马明静2016年11月3日盗窃的22吨混煤鉴定价格为14740元；被告人陈贵山2016年11月10日盗窃的18吨混煤鉴定价格为12060元；11月15日盗窃的11.54吨精煤鉴定价格为11540元；13、证人李某、涂应辉的证言，证实2016年11月15日在定华能源煤业公司堆放煤矸石的货场内抓获被告人陈贵山盗煤的经过情况；14、证人涂某的证言，证实2016年9月至2016年11月之间，被告人马明静先后拉了七车混煤卖给自己，货款共计103231元，除了6000元货款是付现金外，其余货款都是通过银行卡转账给被告人马明静；15，证人张某的证言，证实受陈贵山委托退还赃款24800元；16，证人海春平的证言，证实2016年11月初帮被告人陈贵山拉了一车混煤到石龙坝镇鸿鑫氧气场对面拌煤场，被告人陈贵山支付了600元运费；17、被告人陈贵山的供述与辩解，证实2016年8月初通过电话联系李顺英、廖世梅、马明静出来在华坪县酒吧一条街一家酒吧二楼一起商量如何整煤出去卖，商量后决定由自己负责用装载机装煤，李顺英和廖某负责过假磅，马明静负责拉煤和联系买家，煤卖了后自己和李顺英、廖拾梅每人分煤款的23%，马明静分煤款的31%，先后与马明静、李顺英、廖拾梅盗窃定华能源煤业有限公司六车混煤，共计250吨左右；单独盗窃了一车混煤，重量为18吨，单独盗窃了一车精煤，重量为11.54吨；18、被告人马明静、廖拾梅、李顺英的供述与辩解，证实盗窃的时间，地点及经过情况；19、收据、定华公司欠陈贵山工资情况说明，证实定华能源煤业公司向被告人陈贵山借款300000元人民币、欠被告人陈贵山工资17889.35元人民币；20、辩护律师协商函、退赃款情况说明、收条，证实被告人陈贵山委托辩护人张盛频、妻子张某退还所得赃款24800元人民币。经质证，被告人陈贵山、马明静、廖拾梅、李顺英、辩护人张盛频、王碧榉、冉光富对上述1-18组证据均无异议，经本院审查认为，以上证据证明内容清楚、证据间能相互印证、且来源合法，本院予以采信。被告人陈贵山出示的上述第19组证据，经本院审查认为与本案无关，不予采信；第20组证据与查明事实相符，本院予以采信。
本院认为，被告人陈贵山、廖拾梅、李顺英利用职务上的便利与被告人马明静内外勾结，非法占有公司财物，涉案数额分别达161423.61元、134623.61元、134623.61元、149363.61元人民币，均属数额较大，其行为已触犯刑律，均构成职务侵占罪。且犯罪事实清楚，证据确实，充分，应依法予以惩处。在共同犯罪中，被告人陈贵山、马明静起主要作用，系主犯，依法对二被告人从重处罚，被告人廖拾梅、李顺英起次要作用，系从犯，依法对二被告人从轻处罚。被告人陈贵山主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法对其从轻处罚。被告人陈贵山到案后及庭审中认罪态度较好，最后一次盗窃未遂且积极退还赃款，具有认罪、悔罪表现，依法酌定从轻处罚。被告马明静到案后及庭审中认罪态度较好，具有认罪、悔罪表现，依法酌定从轻处罚。被告人廖拾梅到案后及庭审中认罪态度较好且积极退还赃款并取得华坪县定华能源煤业有限公司谅解，具有认罪、悔罪表现，依法酌定从轻处罚。被告人李顺英到案后及庭审中认罪态度较好且积极退还赃款，具有认罪、悔罪表现，依法酌定从轻处罚。公诉机关的公诉意见及辩护人的部分辩护意见本案予以采纳。本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告人陈贵山犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自二O一六年十一月十六日起至二O一七年十一月十五止］
二、被告人马明静犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自二O一六年十一月十六日起至二O一七年十一月十五止］
三、被告人廖拾梅犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，缓刑考验期为一年。
［缓刑考验期限，从判决确定之日起计算］
四、被告人李顺英犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，缓刑考验期为一年。
［缓刑考验期限，从判决确定之日起计算］
五、扣押并随案移送的SM-G3608白色手机一部；小米白色手机一部，依法予以没收。
如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，向本院提交上诉状及副本一式四份，上诉于云南省丽江市中级人民法院。
审 判 长 王鲁祥
审 判 员 张忠伟
人民陪审员 张朝仙
二〇一七年六月八日
书 记 员 王荣山