湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）鄂01刑终247号原公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。上诉人（原审被告人）冯卫国，男，1969年12月17日出生于上海市，汉族，初中文化程度，无职业，住上海市松江区。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于同年3月17日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。上诉人（原审被告人）沈超杰（绰号：“毛毛”），男，1986年12月21日出生于上海市，汉族，中专文化程度，无职业，住上海市松江区。2017年3月15日因本案被抓获，并于当月17日经武汉市公安局武昌区分局决定被行政拘留十五日，并处罚款人民币一千元（已交纳）。因涉嫌犯开设赌场罪于同年3月27日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。上诉人（原审被告人）陈和平，男，1969年2月12日出生于湖北省京山县，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省京山县。2017年3月15日因本案被抓获，并于当月17日经武汉市公安局武昌区分局决定被行政拘留十五日，并处罚款人民币一千元（已交纳）。因涉嫌犯开设赌场罪于同年3月27日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。上诉人（原审被告人）刘中华，男，1970年4月9日出生于湖北省仙桃市，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省仙桃市。2014年8月8日曾因犯赌博罪被湖北省仙桃市人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三十万元。2017年3月15日因本案被抓获，并于当月17日经武汉市公安局武昌区分局决定被行政拘留十五日，并处罚款人民币一千元（已交纳）。因涉嫌犯开设赌场罪于同年3月28日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。原审被告人苏小平，男，1970年12月12日出生于湖北省京山县，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省京山县。1990年2月17日曾因犯流氓罪被湖北省京山县人民法院判处有期徒刑六年；2016年11月16日因犯故意伤害罪被湖北省京山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，缓刑考验期限为2016年12月9日起至2017年12月8日止。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于同年3月17日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。原审被告人张金红，男，1963年1月1日出生于湖北省京山县，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省京山县。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于同年3月17日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。原审被告人邹国祥，男，1961年6月17日出生于湖北省京山县，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省京山县。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于同年3月17日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。原审被告人杨文静，女，1989年12月26日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省天门市。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。因原判刑期已满于2018年1月14日经湖北省武汉市武昌区人民法院决定被取保候审。现在家候审。原审被告人贺春梅，女，1981年1月4日出生于湖北省钟祥市，汉族，高中文化程度，无职业，住湖北省钟祥市。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。原审被告人单艳，女，1989年8月10日出生于江苏省泗阳县，汉族，初中文化程度，无职业，住安徽省阜南县。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。原审被告人王海云，女，1984年6月28日出生于湖北省荆门市，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省荆门市东宝区。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。原审被告人谭金花，女，1988年5月29日出生于湖北省京山县，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省京山县。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。原审被告人陈美云（曾用名：陈美荣），女，1990年10月20日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化程度，无职业，住天门市。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。原审被告人曹雯霞，女，1987年1月25日出生于湖北省京山县，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省京山县。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。原审被告人黎俊俊，男，1988年10月24日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省天门市。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。原审被告人何培，男，1991年7月27日出生于湖北省荆门市，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省荆门市东宝区。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。原审被告人杨忠海，男，1988年4月20日出生于湖北省天门市，汉族，高中文化程度，无职业，住湖北省荆门市东宝区。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。原审被告人黎京（曾用名：黎晶），男，1989年4月1日出生于湖北省京山县，汉族，初中文化程度，无职业，住湖北省京山县。2017年3月15日因本案被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪于次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。湖北省武汉市武昌区人民法院审理湖北省武汉市武昌区人民检察院指控原审被告人苏小平、张金红、冯卫国、邹国祥、沈超杰、陈和平、刘中华、杨文静、贺春梅、单艳、王海云、谭金花、陈美云、曹雯霞、黎俊俊、何培、杨忠海、黎京犯开设赌场罪一案，于2018年1月11日作出（2017）鄂0106刑初1189号刑事判决。原审被告人冯卫国、沈超杰、陈和平、刘中华均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人苏小平于2017年2月26日，伙同王某3、朱某2（均在逃）等人以营利为目的，共同出资在本市武昌区和平大道729号新一佳超市二楼开设赌场，并纠集、邀约或雇请张金红、冯卫国等17名被告人及其他不法人员，分两班全天24小时组织他人以百家乐的方式聚众赌博并抽头渔利。其中被告人张金红、冯卫国在赌场内管账，负责统计赌场账目及现场管理；被告人邹国祥负责赌场日常管理；被告人沈超杰负责管理、培训“荷官”（负责在赌桌上发牌）并担任“荷官”；被告人陈和平、刘中华负责组织赌场客源并收取提成；被告人杨文静与胡蝶（另案处理）担任收银员，负责兑换筹码；被告人贺春梅、单艳、王海云、谭金花、陈美云、曹雯霞担任“荷官”，负责发牌；被告人黎俊俊、何培、杨忠海、黎京从事安保工作，负责维持赌场秩序。2017年3月15日晚23时许，公安机关在上述地点将苏小平、张金红、冯卫国等18名被告人当场抓获归案，并现场抓获参赌人员32名（均已被行政处罚），收缴赌资人民币18.97万元（现扣押于武汉市公安局武昌区分局）、赌场经营记录6本、POS机4台（累计吸收资金人民币291万余元）以及发牌器、赌博筹码等赌具。原审认定上述事实，有公安机关出具的抓获经过、破案经过和情况说明材料，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，房屋租赁合同，现场勘验笔录和赌场现场照片，赌场经营记录6本，赌资和赌具及POS机的物证照片，证人涂某甲、曹某、刘某1、张某1、杜某、陈某1、樊某、胡某、熊某1、张某2、张某3、彭某、朱某1、熊某2、陈某2、王某1、答某、刘某2、刘某3、赵某、李某1、张某4、涂某、李某2、范某、李某3、吴某、王某2、蒋某、彭某、黎某、李某4、苏某、喻某、殷某、陈某3、刘某4等人的证言，被告人张金红、邹国祥、刘中华、杨文静、贺春梅、单艳、王海云、谭金花、陈美云、曹雯霞、黎俊俊、何培、杨忠海、黎京分别在公安机关所作的辨认笔录，武汉天意会计师事务有限责任公司司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，武汉市公安局武昌区分局出具的行政处罚决定书，湖北省京山县人民法院刑事判决书及缓刑执行通知书、湖北省仙桃市人民法院刑事判决书，以及被告人苏小平、张金红、冯卫国、邹国祥、沈超杰、陈和平、刘中华、杨文静、贺春梅、单艳、王海云、谭金花、陈美云、曹雯霞、黎俊俊、何培、杨忠海、黎京的供述与辩解等证据证实。原审认为，被告人苏小平、张金红、冯卫国、邹国祥、沈超杰、陈和平、刘中华、杨文静、贺春梅、单艳、王海云、谭金花、陈美云、曹雯霞、黎俊俊、何培、杨忠海、黎京的行为均已构成开设赌场罪。被告人苏小平曾因故意犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。刘中华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人苏小平在共同开设赌场犯罪中起主要作用，系本案主犯。苏小平犯有前科，可酌情从重处罚。被告人张金红、冯卫国、邹国祥、沈超杰、陈和平、刘中华、杨文静、贺春梅、单艳、王海云、谭金花、陈美云、曹雯霞、黎俊俊、何培、杨忠海、黎京在共同开设赌场犯罪中起次要或者辅助作用，均系本案从犯，对该十七名被告人均应当从轻处罚；其中杨文静、贺春梅、单艳、王海云、谭金花、陈美云、曹雯霞、黎俊俊、何培、杨忠海、黎京在共同犯罪中的作用又次于张金红、冯卫国、邹国祥、沈超杰、陈和平、刘中华，对杨文静、贺春梅等十一名被告人还可酌情从轻处罚。被告人张金红、冯卫国、邹国祥、沈超杰、陈和平、杨文静、贺春梅、单艳、王海云、谭金花、陈美云、曹雯霞、黎俊俊、何培、杨忠海、黎京均系初犯，与苏小平、刘中华归案后均能够如实供述自己的罪行并当庭自愿认罪，认罪态度良好，均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，认定被告人苏小平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；撤销湖北省京山县人民法院（2016）鄂0821刑初233号刑事判决书中对被告人苏小平犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年的缓刑部分，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（已交纳）；被告人张金红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元（已交纳）；被告人冯卫国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元（已交纳）；被告人邹国祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人沈超杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元（罚款人民币一千元折抵罚金，其余罚金人民币一万四千元已交纳）；被告人陈和平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元（罚款人民币一千元折抵罚金，其余罚金人民币一万四千元已交纳）；被告人刘中华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（罚款人民币一千元折抵罚金，其余罚金人民币一万九千元已交纳）；被告人杨文静犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人贺春梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人单艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人王海云犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人谭金花犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人陈美云犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人曹雯霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人黎俊俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人何培犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人杨忠海犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；被告人黎京犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；将扣押于武汉市公安局武昌区分局的赌资人民币18.97万元予以没收，由扣押机关上缴国库。上诉人冯卫国、沈超杰、陈和平的上诉理由：原审量刑过重。上诉人刘中华的上诉理由：1、其没有收到一审判决书；2、其不是赌博公司工作人员，只是一般参赌人员；3、原审量刑过重。二审经审理查明的事实与原审判决书认定一致，认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证、查证属实，二审审理过程中亦无新的事实、证据。经依法全面审查，本院对原审判决认定事实及所列证据予以确认。关于上诉人刘中华诉称其没有收到一审判决书的上诉理由。经查，原审卷宗中已将本案一审宣判笔录、送达回证附卷，本案其余17名上诉人、原审被告人均在宣判笔录、送达回证上签名、捺手印，针对上诉人刘中华所反映的情况，原审宣判笔录、送达回证上已经注明“被告人刘中华拒绝签收判决书”，并有案件承办法官、书记员及见证人的签名，故原审法院并非未向上诉人刘中华送达裁判文书，而是上诉人刘中华本人拒绝签收原审裁判文书。依据《中华人民刑事诉讼法》第一百零五条第二款以及《关于适用的解释》第一百六十七条第三款的规定，被告人拒绝接受或者拒绝签名的时候，送达人可以邀请见证人到场，说明情况，在送达回证上注明拒收的事由和日期，由送达人、见证人签名，将诉讼文书留置住所或单位。鉴于上诉人刘中华拒绝签收文书，原审依据诉讼法的相关规定对文书采取留置送达，送达程序并无不当。故上诉人刘中华的该上诉理由不能成立。关于上诉人刘中华诉称其不是赌博公司工作人员，只是一般参赌人员的上诉理由。经查，上诉人刘中华到案后对其负责组织赌场客源并收取提成的犯罪事实供认不讳，且原审审理期间其对原公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，无申辩意见并当庭自愿认罪，此外其有罪供述另有同案犯冯卫国、杨文静的供述予以印证。其诉称自己只是一般参赌人员的上诉理由与二审查明事实、证据不符。故其诉称其行为不构成开设赌场罪的上诉理由不能成立。本院认为，原审被告人苏小平以营利为目的，伙同他人开设赌场；上诉人冯卫国、沈超杰、陈和平、刘中华，以及原审被告人张金红、邹国祥、杨文静、贺春梅、单艳、王海云、谭金花、陈美云、曹雯霞、黎俊俊、何培、杨忠海、黎京为他人开设赌场提供帮助，上述18名上诉人、原审被告人的行为均已构成开设赌场罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，适用法律正确。原审已经充分考虑各上诉人、原审被告人所分别具有的前科、累犯、从犯、初犯、如实供述自己的罪行并当庭自愿认罪等量刑情节，以及各上诉人、原审被告人在共同犯罪中的地位、作用，对其分别量刑均在法定刑幅度内并无不当。故上诉人冯卫国、沈超杰、陈和平、刘中华诉称原审量刑过重的上诉理由，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  徐正武审判员  杨 毅审判员  吴 艳二〇一八年二月九日书记员  陈 晖