湖北省麻城市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂麻城民一初字第00778号
原告程爱平，男
委托代理人夏彬，湖北光程律师事务所律师
被告詹世文，男
委托代理人胡建武，麻城市司法局龟山法律服务所法律工作者
追加被告高永升，男
委托代理人罗杰，湖北光程律师事务所律师
原告程爱平诉被告詹世文、高永升提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月13日立案受理后，被告詹世文向本院申请追加高永升为本案共同被告，本院经审查后依法追加高永升为本案共同被告出庭参与诉讼，并依法适用普通程序，由审判员郑劲松担任审判长，与审判员骆乔、人民陪审员鲍仲军组成合议庭，书记员彭展担任法庭记录，公开开庭进行了审理，原告委托代理人夏彬、被告詹世文的委托代理人胡建武和被告高永升的委托代理人罗杰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告程爱平诉称，原告受被告詹世文雇请，到被告指定场所从事混泥土搅拌工作。2015年1月16日下午2点左右，原告在用斗车送混泥土时坠落，当即摔伤，在场工友立即将原告送至龟山卫生院，后转至麻城市人民医院救治。经麻城市人民医院住院治疗，原告被诊断为：肝、肺挫裂伤；腹腔积血；胸腔肋骨多处骨折。出院后，原告多次找到被告就赔偿事宜进行协商，但均无结果。故原告现诉至法院，诉请判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、交通费、精神抚慰金等合计125756.70元，并承担本案的诉讼费用。
原告程爱平为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：1、原告的身份证及被抚养人户口本复印件，拟证明（1）原告的身份情况，（2）伤残赔偿金计算依据，（3）被抚养人生活费计算标准。2、被告詹世文户籍查询证明，拟证明被告詹世文的基本身份信息。3、原告代理律师的调查笔录，拟证明（1）原告系被告詹世文的雇佣人员；（2）在雇佣活动中原告人身受损的事发经过。4、住院病历、收款收据、CＴ报告单，拟证明（1）原告因此次事故人体受损治疗的过程及费用，（2）原告因此次事故人体受损最终程度。5、麻城市人民医院法医司法鉴定所鉴定报告及鉴定发票，拟证明（1）原告因此次事故人体受损伤残等级及所对应的赔偿系数，（2）原告的后期医疗费、误工时间、陪护时限；（3）被抚养人生活费计算标准，（4）鉴定所需要的费用。6、交通费发票，拟证明原告因此次事故人身受损医疗诊治过程中发生的必要交通费。
被告詹世文辩称，1、被告詹世文不是本案的适格被告，原告提供劳务相对方应该是房主高永升；2、原告从事劳务事项超出所指定劳务范围，没有遵守接收劳务方指示，其造成自身伤害由其本人承担；3、原告事故发生后，被告已经垫付部分费用，具体数额在举证期间提交。
被告詹世文为支持其辩解理由，向本院提交了如下证据：1、被告委托代理人的调查笔录，拟证明原告与被告詹世文并非雇佣关系；2、程爱平收条，拟证明被告詹世文垫付医疗费4000元的事实。
被告高永升辩称，1、被追加被告高永升非建筑工程发包人，也不是该房屋主人，高永升的母亲周美娥才是房屋主人，故被告高永升不应该承担责任；2、对原告和被告詹世文是否属于临时合伙，请求法院予以核实；3、原告出事时，是一层独立建筑，根据法律规定，发包方在分包时不要求承包人具有相应资质。请求法院驳回追加被告高永升作为共同被告的诉请。
被告高永升为支持其辩解理由，向本院提交了如下证据：1、房屋土地补偿费收据一份，交款人是周美娥，而不是高永升，拟证明本案追加被告高永升不适格；2、事后现场照片一组，拟证明事后现场情况，出事房屋为一层单体构筑物。
上述证据，经庭审质证，被告詹世文对原告程爱平提交的证据1、2、5无异议；证据3的真实性无异议，拟证目的有异议，提出进行调查应二人以上，该调查只有一个人调查，且程昌武被告亦进行了调查，与原告提供的调查笔录有差异；证据4真实性无异议，但应提供用药清单；证据6有异议，认为交通费用明显偏高。被告高永升对原告程爱平提交的证据1、2、3、4、5无异议；证据六有异议，对于交通费请求法院核实。原告程爱平对被告詹世文提交的证据1有异议，证据2无异议。被告高永升对被告詹世文提交的证据1有异议，证据2无异议。原告程爱平对被告高永升提交的证据1、2无异议。被告詹世文对被告高永升提交的证据1有异议，认为该单据与证明目的无关，不能证明该房屋为事故发生房屋；对证据2无异议。
上述证据，本院认为，原告提交的证据1、2、5和被告詹世文提交的证据2以及被告高永升提交的证据2因对方当事人无异议，且该证据取得程序合法、内容真实有效、与本案有关联性，本院予以采信。原告提交的证据3，被告詹世文对真实性没有异议，虽对拟证明目的有异议，但经审查该调查笔录真实有效，故该证据本院依法予以采信。原告提交的证据4中有关于用药的清单，故本院依法予以采信。原告提交的证据6，被告詹世文和高永升均认为交通费过高，但经本院审查该证据符合实际情况，本院依法予以采信。被告詹世文提交的证据1，原告程爱平和被告高永升都有异议，且被告詹世文未提供其他证据加以佐证，，故该证据本院不予采信。被告高永升提交的证据1，被告詹世文提出异议，经本院审查周美娥年近70岁，并无实际建房能力，高永升出资为其母建房，并委托其表侄周雄辉现场负责施工，故高永升诉讼主体适合，被告詹世文异议成立。
经审理查明，2015年1月，被告高永升为其母亲周美娥在龟山镇丁家河村建三层楼房，委托其表侄周雄辉负责现场施工。周雄辉联系被告詹世文浇灌楼房第一层，双方约定浇灌楼房第一层的劳务费是2600元，另外如果当天完工时间较早，附带将厨房的天沟浇灌，但浇灌天沟不另付劳务费用。2015年1月16日下午楼房第一层浇灌完毕后被告詹世文即组织人员浇灌厨房天沟，下午2时许，原告在用斗车送混泥土浇灌厨房的天沟时坠落摔伤，被告詹世文和周雄辉立即将原告送至龟山卫生院，后转至麻城市人民医院住院治疗27天，出院诊断为1、主诊断肝挫裂；2、腹腔积血；3、胸外伤；4、L1横突骨折。出院医嘱注意休息，避免剧烈运动，随时复诊。其伤情经麻城市人民医院法医司法鉴定所评定为伤残九级。事发后被告詹世文垫付医药费4000元，被告高永升垫付医药费2200元。后原告因赔偿事宜未能与两被告协商一致，故现诉至本院，要求被告詹世文和被告高永升赔偿原告各项经济损失125756.70元（包括医疗费18157.45元、住院伙食补助费50元／天×27天=1350元、营养费20元／天×60天=1200元、护理费（28729元／年÷12月）×3月=7182.25元、误工费（26209元／年÷12月）×6月=13104.50元、交通费1500元、残疾赔偿金10849元／年×20年×20%=43396元、鉴定费1300元、被抚养人生活费：原告之母程腊梅8681元／年×19年×20%／3=10995.90元、原告之女程莹8681元／年×11年×20%／2=9549.10元、原告之子程华安8681元／年×15年×20%／2=13021.5元、精神抚慰金5000元），并承担本案的诉讼费用。
另查明原告程爱平为农村居民。
再查明被告詹世文近年来组织包括原告程爱平在内的多名成员的浇灌施工队，并由其本人提供一台搅拌机和一台吊机，但该施工队并未取得相关建筑施工资质。
本院认为：本案属于提供劳务者受害责任纠纷。本案原、被告双方争议的焦点问题主要有：一、被告高永升的诉讼主体是否适格问题；二、被告詹世文和被告高永升谁是原告程爱平的雇主问题；三、原、被告的责任应当如何分担的问题；四、原告的损失应当如何计算的问题。本院针对这四个问题做出如下评议：
一、被告高永升的诉讼主体是否适格问题。
本案中房屋土地使用者周美娥虽然系被告高永升之母，但其年近70岁，并无实际建房能力，高永升作为周美娥的法定义务赡养人，依法对其具有赡养义务，应对其衣食住行等生活提供必要的保障，故高永升作为实际出资人出资建房，在法律上并无不当，在本案查明的事实中也得到证实，高永升委托其表侄周雄辉现场施工，其表侄周雄辉将房屋浇灌部分分包给被告詹世文，故高永升是本案适格的被告。
二、被告詹世文和被告高永升谁是原告程爱平的雇主问题。
本案中被告詹世文与被告高永升委托的现场施工人周雄辉约定由被告詹世文分包楼房第一层浇灌工程，被告詹世文安排原告程爱平等人进行浇灌施工。在施工过程中虽然被告方高永升提供建房材料和辅助工具，但是整个施工是在被告詹世文的组织指挥下进行，且詹世文提供搅拌机和吊机等主要施工机器，此情况下，包含原告程爱平在内的其他施工成员只按约定提供劳务，被告詹世文按约定支付施工成员每天160元的劳务报酬后余下收益归自己所有，施工成员接收被告詹世文的组织领导和管理，故原告程爱平的雇主是被告詹世文。
三、原、被告的责任应当如何分担的问题。
本案中被告詹世文作为原告程爱平的雇主，原告程爱平在为其工作中受到伤害，依法应得到赔偿，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故作为雇主的被告詹世文应承担赔偿责任。被告高永升将浇灌施工任务交由没有承建资质的被告詹世文承揽，其在选人方面具有过错，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，故被告高永升应承担选任不当的赔偿责任。被告高永升系原告程爱平和被告詹世文施工之房实际出资人，原告程爱平在完成雇主的规定任务后另外接收雇主安排去浇灌属于任务之外的厨房天沟，该行为属工作任务的延续，即使该工作带有义务帮工性质，房主也并无明确拒绝。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款规定“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。”故被告高永升对原告程爱平的人身损害赔偿应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告程爱平作业时未合理注意自己人身安全，亲自搭制的设施不牢，对损害的发生亦存在较大的过错，故可以减轻侵权人的责任。综上，本院酌情认定两被告共同承担主要责任，其中被告詹世文承担35%的责任，被告高永升承担30%的责任；原告承担次要责任，由原告自行承担35%的责任，
四、原告的损失应当如何计算的问题。
依据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院确认以下原告的损失：（一）医疗费：原告住院花费18157.45元和被告高永升已垫付的医疗费1200元，共计19357.45元；（二）住院伙食补助费：原告诉求金额1350元，未超出法律规定范围，本院予以确认；（三）营养费：原告诉请1200元，但医院并无医嘱，故本院不予支持；（四）护理费：原告诉请7182.25元，但医院并无医嘱，故本院不予支持；（五）误工费：原告无固定收入，且原告亦不能举证证明其近3年的平均收入情况，故误工费标准应依据2015年度湖北省“农、林、牧、渔业”26209元／年标准计算，计算期应该为定残日前一天，即2015年1月16至2015年4月27日，共计100天，应为26209元／年÷365天×100天＝7180.55元；（六）交通费；原告诉请的交通费为1500元，本院综合考虑原告出入院的实际情况，予以确认；（七）残疾赔偿金：根据司法鉴定意见为九级伤残，原告为农村居民，其标准应为2015年度湖北省“农村居民人均可支配收入”10849元／年计算，应为10849元／年×20年×20％＝43396元；（八）鉴定费：原告诉请金额1300元，有票据为证，未超出法律规定范围，本院予以确认；（九）被抚养人生活费：被告之母程腊梅8681元／年×19年×20%／3=10995.90元、被告之女程莹8681元／年×11年×20%／2=9549.10元、被告之子程华安8681元／年×15年×20%／2=13021.5元，符合法律规定，本院予以支持；（十）精神损害抚慰金：原告诉请金额为5000元，未超出法律规定范围，本院予以确认。上述原告程爱平的损失共计为112650.50元，原告自行承担35%的责任，即112650.5×35%=39427.68元；被告詹世文承担35%的责任，即被告詹世文应赔偿原告程爱平各项损失112650.5×35%=39427.68元；被告高永升承担30%的责任，即被告高永升应赔偿原告程爱平各项损失112650.5×30%=33795.15元。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告詹世文赔偿原告程爱平各项损失39427.68元，扣除其已垫付的费用4000元后，实际应赔偿原告程爱平35427.68元；被告高永升赔偿原告程爱平各项损失33795.15元，扣除其已垫付的费用2200元后，实际应赔偿原告程爱平31595.15元。上述款限二被告于本判决生效后十日内支付给原告。
二、驳回原告程爱平的其他诉讼请求。
上述有给付义务人逾期不履行的，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件诉讼费1250元由原告负担437.50元，被告詹世文负担437.50元，被告高永升负担375元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。
审 判 长 郑劲松
审 判 员 骆 乔
人民陪审员 鲍仲军
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 彭 展