江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）常民终字第1800号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地常州市博爱路72号。
负责人丁宏斌，该公司总经理。
委托代理人薛羽，系保险公司员工。
被上诉人（原审原告）杨云。
委托代理人王静，江苏金天虹律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）卢嘉辉。
被上诉人（原审被告）许海凤。
上诉人阳光财产保险股份有限公司常州中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人杨云、卢嘉辉、许海凤机动车交通事故责任纠纷一案，常州市金坛区人民法院于2015年7月7日作出（2015）坛民初字第1500号民事判决，上诉人保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月21日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审情况：
杨云诉称，2013年7月25日19时50分许，在金坛市南环一路与虹桥路路口，卢嘉辉驾驶冀J×××××号轿车在事发路段由北向东行驶进入金坛市南环一路时，遇杨云驾驶无号二轮摩托车由东向西通过事发路口，两车相撞，致杨云受伤，车辆受损的交通事故。事发后交警部门认定卢嘉辉负事故全部责任，杨云不负事故责任。事故发生后，杨云即被送往金坛市人民医院救治，后经司法鉴定，杨云因车祸致伤构成十级伤残。经查，冀J×××××号轿车的实际车主为许海凤，该车在保险公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内。现诉诸法院，请求判令卢嘉辉、许海凤、保险公司支付杨云各项交通事故损失合计人民币158835.66元；本案诉讼费用由卢嘉辉、许海凤、保险公司承担。
卢嘉辉辩称，事发后我垫付了1万元，事故发生时冀J×××××号轿车系许海凤出借给我驾驶，我跟许海凤是朋友关系，其余同意保险公司意见，请求依法判决。
许海凤未作答辩。
保险公司辩称，冀J×××××号轿车在我司投保了交强险和限额为10万商业险含不计免赔，保险期间均是2012年11月16日到2013年11月15日；对所有证据的真实性无异议，医疗费扣除10%非医保用药，其中一张百姓大药房的发票没有医生的医嘱处方，不予认可，伙食补助费认可每天18元为1062元，营养费认可900元，护理费认可每天60元为7200元，对误工费，杨云主张误工费标准过高，需要提供执业证，根据伤者实际情况认可每天94元，残疾赔偿金同意按80%承担，被抚养人生活费不认可，精神抚慰金认可，交通费认可500元，鉴定费不认可；事故发生后我司垫付了1万元医疗费；其他请求依法判决。
一审经审理查明，2013年7月25日19时50分许，在金坛市南环一路与虹桥路路口，卢嘉辉驾驶冀J×××××号轿车在事发路段由北向东行驶进入金坛市南环一路时，遇杨云驾驶无号牌二轮摩托车由东向西通过事发路口，两车相撞，致杨云受伤，车辆受损，造成交通事故。本次事故经金坛市公安局交通巡逻警察大队认定，卢嘉辉负事故全部责任，杨云不负事故责任。
事故发生当日杨云即被送往金坛市人民医院住院治疗，于2013年9月1日出院，共住院38天，出院诊断为右胫腓骨下端骨折，产生住院医疗费35283.17元，2014年9月17日，杨云因行右胫腓骨骨折术后取内固定术再次至金坛市人民医院住院治疗，于2014年10月8日出院，共住院21天，产生住院医疗费7905.69元，期间共产生门诊医疗费1089.6元，上述医疗费共计人民币44278.46元。2014年11月25日经金坛市公安局交通巡逻警察大队委托南京医科大学司法鉴定所对杨云的伤残程度、误工期、护理期、营养期作法医学评定，2014年12月16日，南京医科大学司法鉴定所出具司法鉴定意见：被鉴定人杨云车祸致右胫腓骨下端骨折构成十级伤残；杨云伤后误工期限包括二次手术住院共210日为宜，其伤后护理期限共120日为宜，营养期限90日为宜。杨云支付了鉴定费1560元。事故发生前杨云在金坛市华城盛达园小吃店工作，事故发生后，金坛市华城盛达园小吃店停发了杨云休息期间的工资。
一审另查明，冀J×××××号小型轿车登记在李文建名下，以许海凤的名义在保险公司投保了交强险和限额10万的第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期限内，事故发生当日该车由卢嘉辉借用驾驶，卢嘉辉具有相应驾驶资质。事故发生后，卢嘉辉通过交警部门支付了杨云赔偿款1万元，保险公司垫付了杨云医疗费1万元。
一审又查明，杨章顺与肖红美共生育了含杨云在内的三个儿子，杨章顺出生于1947年5月15日，肖红美出生于1952年10月5日；杨云与妻子徐爱武共同生育一子徐杨洋，徐杨洋出生于2000年9月11日。
2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入为34346元。
2014年度江苏省城镇常住居民人均生活消费支出为23476元。
2014年度江苏省农村常住居民人均生活消费支出为11820元。
2012年度江苏省餐饮业在岗职工平均工资为32982元。
上述事实，有当事人的陈述，事故责任认定书、驾驶证和行驶证复印件、保单复印件、病历、出院记录、费用清单、医疗费票据、南京医科大学司法鉴定所出具的鉴定报告、金坛市华城盛达园小吃店出具的误工证明等证据在卷佐证。
一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体、财物造成伤害的，应当赔偿相关损失。事故发生时冀J×××××号小型轿车系卢嘉辉借用驾驶，卢嘉辉具有相应驾驶资质，故应由卢嘉辉承担赔偿责任，许海凤、李文建不承担赔偿责任。冀J×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险，且事故发生在保险期间内，故保险公司首先应在122000元的交强险赔偿限额内对杨云承担赔偿责任；同时，冀J×××××号小型轿车在保险公司投保限额为10万元的商业三者险及不计免赔险，本次事故系机动车之间发生的交通事故，卢嘉辉负事故全部责任，根据相关法律规定，杨云超过交强险外的损失由保险公司根据保险合同在商业三者险内承担全部赔偿责任。杨云超出交强险及商业险外的其余损失由卢嘉辉承担全部赔偿责任。
本起事故造成杨云的损失有：1、医疗费：根据杨云所举的病历、医疗费票据等证据，杨云的医疗费应为44278.46元，保险公司辩称应扣除非医保用药，根据相关规定，医保外用药按照医疗费总额10%予以扣除，即杨云医保内医疗费为39850.61元，医保外用药为4427.85元，其中非医保用药由双方当事人按照事故责任比例分担，本案中卢嘉辉各负事故全部责任，故应全部由卢嘉辉承担；保险公司辩称杨云在金坛市百姓大药房购买的药品136元未提供医嘱证明等证据相印证，不予认可的意见符合法律规定，法院予以采纳；2、住院伙食补助费：根据杨云的伤情及住院情况，法院参照每天18元的标准计算两次住院期间59天，住院伙食补助费为1062元；3、营养费：结合杨云的伤情及鉴定报告，法院参照每天10元的标准计算营养期限90日，营养费为900元；4、护理费：结合杨云的伤情及鉴定报告，法院参照每天60元的标准计算护理期限120日，护理费为7200元；5、误工费：杨云主张其从事厨师工作，按照每月3500元的标准计算误工费，虽提供金坛市华城盛达园小吃店出具的工资及误工证明，但未提供劳动合同、工资发放表、所在单位营业执照复印件、厨师工作证等证据相印证，该请求法院不予支持，结合杨云实际从事的工作，可参照2012年度江苏省餐饮业在岗职工平均工资32982元计算误工费标准，保险公司辩称认可误工费认可每天94元的意见符合法律规定，法院予以采纳，结合鉴定报告，法院按照每天94元计算误工期限210日，误工费为19740元；6、残疾赔偿金：根据鉴定报告，杨云所受之伤构成十级伤残，杨云主张按照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入为34346元的标准＊20年＊0.1（系数）计算残疾赔偿金为68692元符合法律规定，法院予以支持；被扶养人生活费：杨云主张其父亲杨章顺（出生于1947年5月15日）、母亲肖红美（出生于1952年10月5日）、儿子徐杨洋（出生于2000年9月11日）的被扶养人生活费，杨章顺、肖红美共同生育了含杨云在内的三个儿子，杨云主张按照2012年度江苏省农村常住居民人均生活消费支出11820元计算父亲杨章顺、母亲肖红美的被扶养人生活费，杨章顺的被扶养人生活费按照11820元＊13年＊0.1（系数）／3计算为5122元，肖红美的被扶养人生活费为11820元＊18年＊0.1（系数）／3计算为7092元，杨云主张按照2012年度江苏省城镇常住居民人均生活消费支出23476元＊4年＊0.1（系数）／2计算，徐杨洋的被扶养人生活费为4695.2元，综上，残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为85601.2元；保险公司辩称残疾赔偿金认可80%，被扶养人生活费不予认可的意见未提供证据，该意见法院不予采纳；7、精神损害抚慰金：根据杨云的伤残等级，结合杨云在本次事故中的事故责任，杨云主张精神损害抚慰金5000元符合法律规定，法院予以支持；8、交通费：结合杨云的就诊情况、鉴定情况，交通费以600元为宜。上述损失共计人民币159953.81元（不含非医保用药），应由保险公司在交强险限额内赔偿12万元（含医疗费1万元、精神损害抚慰金5000元），扣除已支付的1万元，尚应再给付11万元，在商业险范围内赔偿其余损失39953.81元；卢嘉辉应赔偿杨云医保外用药4427.85元，因卢嘉辉实际支付了1万元，故其多支付的5572.15元视为替保险公司垫付，该款由保险公司在上述赔偿款中予以返还。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，作出如下判决：一、阳光财产保险股份有限公司常州中心支公司应在交强险限额内赔偿杨云交通事故损失12万元，在商业三者险限额内赔偿杨云交通事故损失39953.81元，合计人民币159953.81元，扣除已支付的1万元，尚应再给付149953.81元，其中给付杨云1443**.66元，给付卢嘉辉5572.15元，上述款项均于判决生效之日起15日内履行完毕。二、驳回杨云的其他诉讼请求。案件受理费人民币1738.5元（已减半），鉴定费1560元，合计人民币3298.5元，由杨云负担159元，卢嘉辉负担3139.5元（诉讼费杨云已预交，卢嘉辉应当负担的诉讼费于判决生效之日起15日内迳付杨云）。如果卢嘉辉、保险公司未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，卢嘉辉、保险公司应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（金坛市人民法院执行款专户：江苏银行金坛支行：83300188000020813）。
上诉人保险公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一、根据南京医科大学司法鉴定所司法鉴定意见书，被上诉人杨云右胫腓骨下段骨折，按照《南京地区人体伤残程序司法鉴定作业指导书》7.1.2条评定十级伤残。《南京地区人体伤残程序司法鉴定作业指导书》是由南京司法鉴定协会制定并在南京地区适用。本次事故出险地及诉讼地均在常州，适用南京文件评定伤残违背了公平原则。根据伤者及南京医科大鉴定意见书，被上诉人杨云右踝关节的活动度丧失达不到10%，根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.1.i不构成十级伤残。二、该鉴定机构的选取，未经过我公司同意，我公司对鉴定的合理、合法有异议，需要重新鉴定。鉴定时我司未能前往选择鉴定机构，对于选择过程是否公平、合法不清楚。并且送检的材料未经我司质证，不能确保其关联性及合法性。且选择鉴定机构后伤者前往鉴定中心鉴定时也未通知我司到场了解鉴定过程。综上，上诉人认为一审法院以此鉴定结论判决赔付伤残赔偿金，认定事实不清，请求二审法院依法改判。
被上诉人杨云在二审中未作书面答辩，但在二审审理中口头答辩称：鉴定意见是由合法鉴定资质的鉴定机构作出的，该鉴定结果合法有效，应予认可。
被上诉人卢嘉辉在二审中未作书面答辩。
被上诉人许海凤在二审中未作书面答辩。
二审中，各方当事人均未有新证据提交，且对一审法院查明的事实无异议，本院依法对一审法院查明的事实予以确认。
二审中，经审核一审卷宗查明，南京医科大学司法鉴定所司法鉴定意见书……四、分析说明1、……按照《南京地区人体伤残程序司法鉴定作业指导书》7.1.2条、比照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.10.i之规定，杨云车祸致右胫腓骨下端骨折构成十级伤残。
本院认为，一、关于上诉人保险公司提出南京医科大学司法鉴定所根据南京司法鉴定协会制定并在南京地区适用的《南京地区人体伤残程序司法鉴定作业指导书》作出的司法鉴定意见书违背了公平原则，被上诉人杨云右踝关节的活动度丧失达不到10%，根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.1.i不构成十级伤残的问题。本院认为，根据南京医科大学司法鉴定所司法鉴定意见书第四部分分析说明内容表明，南京医科大学司法鉴定所在为杨云鉴定时，同时适用《南京地区人体伤残程序司法鉴定作业指导书》和GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》两部人体伤残评定的相关规定作出了司法鉴定意见书。南京医科大学司法鉴定所及其鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论的依据充分，且南京市隶属于江苏省，南京医科大学司法鉴定所对被上诉人杨云作伤残评定时适用上述相关规定并无不当，上诉人保险公司未能提出足以反驳的相反证据和理由，其上诉理由不成立。一审判决确认事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3477元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 雍丽萍
审 判 员 卢文忠
代理审判员 是飞烨
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 朱 赤