云南省普洱市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云08民终642号
上诉人（一审原告）：卢宗富，男，1968年10月11日生，住云南省景东彝族自治县（以下简称景东县）。
上诉人（原审被告）：杨正东，男，1978年11月28日生，住景东县。
委托诉讼代理人：周厚勇，云南国力律师事务所执业律师。代理权限为特别授权代理。
上诉人卢宗富因与上诉人杨正东机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省景东彝族自治县人民法院（2016）云0823民初159号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年11月17日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出与本案有关联的新的事实、证据及理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
卢宗富上诉请求：维持一审判决认定的卢宗富损失外，判决变更由杨正东赔偿卢宗富误工费118天计5900元，交通费3198元，精神抚慰金5000元。事实和理由：一审人民法院认定事实清楚，判决部分不合理。一、一审人民法院对本案事实认定清楚。一审人民法院认定本案事实为：2015年3月19日早上8时许，杨正东驾驶自家拖拉机行至卢宗富自家小卖部门前时，拖拉机开着的货箱后门板将卢宗富挂倒摔下路坎，造成卢宗富受伤。事故发生后卢宗富先后到景东县人民医院、成都军区昆明总医院住院治疗，共住院30天。由于事故报案不及时，相关证据材料灭失，景东县公安局交警大队作出不予受理该起道路交通事故的处理。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。结合本案杨正东的抗辩主张，其不能证明对于卢宗富损害的发生没有过错，证据不足，缺乏事实法律依据。卢宗富认为，一审人民法院对本案事实的认定是完全正确的，本案的事实就是因杨正东在驾驶拖拉机行驶过程中，没有关闭拖拉机货箱后门板，拖拉机货箱后门板将卢宗富拖挂摔下路坎致卢宗富受伤。卢宗富被拖挂摔伤后，杨正东及时将卢宗富背回家，并及时将卢宗富送到景东县人民医院住院治疗，后又将卢宗富转送到成都军区昆明总医院治疗，期间杨正东垫付医疗费31060元，并一直陪护卢宗富住院治疗；就本次道路交通事故杨正东于2015年4月3日还与卢宗富的妻子徐会珍签订了《协议书》，足以证明本案卢宗富的伤是因杨正东没有关闭拖拉机货箱后门板将卢宗富拖挂摔下路坎所致。二、一审人民法院认定卢宗富的损失部分不正确。在本案中，一审人民法院认定卢宗富的损失大部分是正确的，但是还有部分损失认定存在不足。1.误工费计算不当。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，据此，卢宗富的误工期限应从2015年3月19日起算至定残前一日止，应为111天，加上卢宗富于2016年2月25日至2016年3月3日二次手术住院7天，卢宗富的误工天数为118天。一审人民法院酌情确定出院后30天是不正确的，没有法律依据。2.车费计算。一审人民法院对卢宗富因本次事故支出的交通费计算为2740元不正确。卢宗富因本次事故治疗和进行伤残鉴定过程中，是先后到景东县人民医院、成都军区昆明总医院住院治疗，并到昆明做伤残鉴定，除乘坐客车外，还须打出租车到医院或鉴定机构，该费用是卢宗富的合法支出，应全部得到支持。卢宗富在一审中已经向法庭提交了11张共计120元的打出租车的定额发票，提交了27张共计3198元的乘坐客车的机打发票。3.精神抚慰金。在本案中，卢宗富被杨正东驾驶的拖拉机货箱后门板拖挂摔伤，致十级伤残，给卢宗富造成精神的严重伤害，应支持卢宗富一定的精神抚慰金。一审人民法院没有支持卢宗富精神抚慰金是不正确的。综上所述，一审人民法院认定事实清楚，判决认定的赔偿数额大部分正确，但是还存在部分损失认定不足。请二审人民法院依据本案的事实和证据，作出公正合理的判决。
杨正东上诉请求：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院在查明事实的基础上，撤销景东县人民法院（2016）云0823民初159号判决，依法改判。二、由卢宗富承担上诉费用。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。一审法院在对本案事实进行认定时主要依据是杨正东向法庭提交了3组证据和卢宗富的陈述，即认定了本案的案件事实：2015年3月19目早上8时许，杨正东驾驶自家拖拉机行自卢宗富自家小卖部门前时，拖拉机开着的货箱门板将卢宗富挂倒摔下路坎，造成原告受伤。但这三组证据没有一组证据能够证明卢宗富的损害后果与杨正东的行为二者之间有任何因果关系，二组证明也不能互相印证卢宗富的损害后果与杨正东的行为之间有任何因果关系。而卢宗富在一审的陈述自始至终就没有得到杨正东的认可，也没有得到其他证明予以证明。一审法院认定的事实不知从何而来?二、一审判决适用法律错误。一审法院认为：根据法律的规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。结合本案被告的抗辩主张，其不能证明对于原告的损害的发生没有过错，证据不足，缺乏事实和法律依据，不予采纳。本案属一般侵权案件，它不适用推定过错的归责原则，根据侵权责任的构成要件来看，行为人应否承担责任首先看该行为是否有过错，其次行为是否造成了损害后果，再次看行为与后果间有无因果关系，本案中，卢宗富虽然造成了损害后果，但根据一般侵权的举证原则规定，卢宗富还应当提供证据证明其损害后果系杨正东的过错造成，否则卢宗富应承担不利的后果。本案，一审法院将本应由卢宗富承担的举证责任，错误的分配给杨正东，从而导致了错误的判决结果。综上，杨正东认为一审判决认定事实不清，证据不足，法律适用错误，请求二审法院在依法查明事实后改判。
卢宗富向一审法院起诉请求：1.要求判令杨正东赔偿医疗费53368.50元、误工费111天×50元／天=5550元、护理费16天×50元／天=800元、住院伙食补助费23天×l00元／天=2300元、后续治疗费15000元、残疾赔偿金14912元、鉴定费l325元、交通费2450元、营养费3000元、精神抚慰金5000元，合计l03725.5元，扣除杨正东垫付的医疗费31060元，还应支付72665.5元。诉讼过程中，卢宗富变更要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费的诉讼请求为：医疗费70076.06元、误工费5900元、护理费1150元、住院伙食补助费3000元、交通费3318元，放弃要求赔偿后续治疗费的诉讼请求，合计变更为107681.06，扣除已经支付的，还应支付76621.06元。
一审法院认定事实：2015年3月19日早上8时许，被告杨正东驾驶自家拖拉机行至原告卢宗富自家小卖部门前时，拖拉机开着的货箱后门板将原告挂倒摔下路坎，造成原告受伤。事故发生后，原告卢宗富先后到景东彝族自治县人民医院、成都军区昆明总医院住院治疗，共住院30天，花费医疗费68866.06元，转院交通费2740元。本次事故由于报案不及时，相关证据材料灭失，景东彝族自治县公安局交通警察大队于2015年4月21日作出不予受理该起道路交通事故的处理通知书。经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为十级伤残。事故发生后，被告为原告垫付31060元医疗费用。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，本案被告驾驶拖拉机，导致原告受伤，原告因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入等费用，被告应当予以赔偿。原告主张的误工期、营养费、精神抚慰金的诉讼请求，结合本案实际，根据原告所受损伤情况及相关医疗机构的意见，酌情确定为出院后误工期30天、营养费2000元，精神抚慰金于法无据，不予支持。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。结合本案被告的抗辩主张，其不能证明对于原告损害的发生没有过错，证据不足，缺乏事实法律依据，不予采纳。一审法院认为，本案原告的损失为医疗费68866.06元、误工费(50元／天×60天)3000元、护理费(50元／天×23天)1150元、住院伙食补助费(100元／天×30天)3000元、残疾赔偿金(7456元×20年×l0％)14912元、鉴定费1325元、交通费2740元、营养费2000元，共计96993.06元。扣除被告此前已支付的31060元，还需支付原告卢宗富65933.06元。综上所述，原告卢宗富要求被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等费用的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、由被告杨正东于本判决生效后十日内赔偿原告卢宗富医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、营养费共计96993.06元。扣除已支付的31060元，还需支付原告卢宗富65933.06元。二、驳回原告卢宗富的其它诉讼请求。案件受理费700元，由被告杨正东负担。
二审诉讼中，卢宗富与杨正东均未提交新的证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：查明的案件事实与一审法院判决确认的事实一致，对一审判决认定的事实，予以确认。
本院认为，关于卢宗富要求杨正东赔偿误工费118天计5900元、交通费3198元、精神抚慰金5000元的上诉请求。一审法院对此均已作了评判。二审中卢宗富没有提交新的证据证明其主张，且作为伤者擅自与杨正东达成协议，属于对其合法权利的放弃，其上诉请求不能成立，一审判决并无不当。关于杨正东的上诉请求。卢宗富受伤后，杨正东两次带卢宗富到医院检查治疗，并垫付一定的医疗费。根据景东县公安局交通警察大队作出不予受理该起道路交通事故的处理通知书，杨正东作为拖拉机驾驶者，事故发生后不报案，且又与卢宗富达成协议。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”。为此，认定杨正东驾驶拖拉机之违章行为系致卢宗富受伤的原因，杨正东辩称带卢宗富去医院检查是做好事的陈述不符合日常生活经验法则。综上，卢宗富、杨正东的上诉请求，均无事实和法律依据，不予支持。
综上所述，上诉人卢宗富、杨正东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费700元，由上诉人卢宗富、杨正东各负担350元。
本判决为终审判决。
审判长 秦 健
审判员 吴荣康
审判员 张劲松
二〇一七年二月四日
书记员 李如楠