甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）白中刑一终字第31号
原公诉机关会宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）程永万，男，1967年4月9日出生于甘肃省会宁县，回族，小学文化，农民。因本案于2014年1月27日被取保候审，同年4月2日被逮捕。
辩护人张武雄，白银枝阳律师事务所律师。
会宁县人民法院审理会宁县人民检察院以会检刑诉（2014）26号起诉书指控被告人程永万犯抢劫罪一案，于2014年4月21日作出（2014）会刑初字第50号刑事判决，被告人程永万不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2011年10月20日5时许，被告人程永万伙同蒲新龙、牛敬锋、张泽强、张克敬（上述四人均已被判刑）在会宁县开发区车站踩点寻找作案目标时，发现被害人高建扣从临河开往通渭的客车下车。蒲新龙、程永万遂来到被害人跟前，二人相互配合，欲以冥币调包的方式盗取被害人现金。同案牛敬锋、张泽强、张克敬三人分散在蒲新龙、程永万周围望风。在蒲新龙、程永万行骗的过程中被被害人发觉，二人遂与被害人相互撕扯并抢得被害人5000元现金后逃跑。在逃跑的过程中，被告人程永万的外套被被害人撕下扔至地上。后被告人程永万及同案犯蒲新龙、牛敬峰、张泽强、张克敬将所得赃款共同分配后予以挥霍。被告人程永万在逃后，主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，公诉机关出示了以下证据予以证明：
（一）证人证言
1、同案犯蒲新龙供述证明，2011年11月上旬的一天，具体时间记不清了，其和程永万、张泽强、张克敬、牛敬峰五人在开发区车站转着踩点，寻找作案目标。早上6时许，过来一辆临河的车，有一个女人从车上下来，站在邮政公寓门口前面等车，其就站在那女人跟前，程永万过来把一沓假币扔下，其赶紧把钱捡起来问那个女人，认不认识刚才过去掉钱的人。她说不认识。其就说两人把钱分了。把那个女人骗到交通宾馆门口，刚装着要分钱。这时程永万过来说他的钱丢了，问其俩拾上了没有。其说没有，程永万就让其把钱掏出来看看，又让那个女人把钱掏出来看，说他的钱他认识上面有电话号码和人的名字。那个女人从马甲里面掏出一沓面值100元的钱，给程永万看，程永万看了说不是就把钱给了其。其就把一沓冥币和她的钱合在一起，塞着装到女人的腰里面。其实女人的钱其已经装到了身上。程永万看其弄到了钱，就说他今天把钱丢了，他老婆在前面等着，让其和那个女人过去一个人给他作个证，说他的钱丢了。其就乘机给那个女人说，让她在原地等着。这时那个女人可能把腰里的钱看了，发现是假钱，就喊着说人把钱抢走了，并朝其俩追来。其从路边卖水果的前面绕去，朝金三角方向跑了，程永万往什么方向跑了不知道。到桥头碰见张泽强、牛敬峰，当时张泽强手里拿着一件羽绒服。到天润园羊肉馆那里数了一下是5000元，五个人一人分了1000元。
2、同案犯牛敬锋供述证明：2011年10月的一天，具体的时间记不清楚了，早上5时许，和蒲新龙、程永万、张泽强、张克敬五人在开发区车站转着寻找目标踩点，目标锁定了一个从临河发往通渭的班车上下来的的女人。当时车旁边有一个其熟悉的人，怕被人家认出来坏事情，就到车站对面的山门旁边进去躲人，一会儿，听家见有一个女人说有人把她的钱拿走了。等其过去看时蒲新龙从什么地方跑了不清楚，看见程永万朝金三角方向跑了，有一个女人朝金三角方向追去了。其到车站门口时张泽强一个站着，说蒲新龙和程永万弄上钱了，他手里还拿着程永万的黑色棉衣。和张泽强走到到开发区桥头坡那里，蒲新龙跑过来，其和张泽强问弄了多少钱，蒲新龙拿出一沓面值100元的现金，数了一下是5000元。后来在程永万的租房里，和张泽强、张克敬、蒲新龙、程永万每人分了1000元现金。
3、同案犯张泽强供述证明：2011年11月上旬的一天，具体的时间记不清楚，和张克敬在会宁县开发区加油站的前面等车去兰州，看见一起掉包的牛敬锋、程永万、蒲兴龙三个人在邮政公寓和车站门口来回转着，就上前打招呼，并分开转着寻找行骗目标。这时来了一辆临河开往通渭的班车，从车上下来的一个女人走到邮政公寓门口的路边等车，程永万走到女人那里，一会儿蒲新龙把一叠冥币扔在那个女人的脚下，程永万把钱捡起，叫女的去分钱，蒲兴龙随后装着去找他俩要丢失的钱，牛敬锋站在巷子口看人放风。由于距离远，其和张克敬没有看清楚程永万和蒲兴龙是如何把女的钱骗走的，大概有3分钟时间，蒲新龙朝金三角方向跑了，程永万朝山门方向跑了，那个女的喊有人把她的钱抢走了。那个女的把蒲新龙或程永万的衣服撕着脱了，…事后蒲新龙给我和张克敬每人分了800元现金。
4、同案犯张克敬的供述证明：2011年10月下旬的一天早上5时许其和张泽强、牛敬锋、蒲新龙、程永万五个转着踩点，作案目标锁定了一个从临河来的车上下来的女人。蒲新龙和程永万把一个女人骗到交通宾馆门口站着，当时由于天黑没有看清楚蒲新龙和程永万是如何骗女人的钱，大概过了2分钟时间，看见蒲新龙朝金三角方向跑了，紧接着程永万朝山门口方向跑了，当时女人把程永万的上衣服撕着脱了，女人把衣服扔在地上去追蒲新龙和程永万，张泽强过去把程永万的衣服捡起拿上拿上，听见女人喊着说钱被人抢走了，后来蒲新龙说一共抢了4000多元，给每人分了800元现金。记得当时蒲新龙上身穿一件黑色夹克衫，程永万上身穿一件黑色羽绒服，戴着灰色的尖尖棉帽子。
5、证人张XX陈述证明：案发当天，他正准备摆摊时，听见一个女人哭喊并看见那个女人被四、五个人围着，一个男人和那个女人撕扯，女人拽掉了男人的外衣。
（二）被害人陈述
被害人高建扣的陈述：2011年10月19日凌晨4时许，其从临河开往通渭的车上下来，在会宁县开发区车站一个商店门前有四、五个男人走到其面前，一个中等个头比较瘦的人对说他的钱没有了，让其把钱拿出来给他看，正说的时候，一个大个头的人和中等个头的人就开始撕其的衣服，在撕扯过程中大个头的人就把其的钱掏出来朝山门西面的一巷道跑了，其就把中等个头的人在胳膊上撕着，把他的棉衣撕着脱掉了，他就朝着山门里面的巷道跑了，自己就去追，没追上，然后其就返回到抢钱的地方，那个棉衣已经不见了。
（三）书证
1、户籍证明，证明被告人的刑事责任年龄等基本情况
2、收条及移交物品、文件清单，证明被告人程永万主动上交退赔款1万元，已随案移送至会宁县人民检察院。
3、办案说明及发还物品、文件清单，证明已向被害人高建扣发还现金5400元。
4、会宁县人民法院（2013）会刑初字第50号刑事判决书，证明2013年7月26日，本案中同案犯蒲新龙因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，并处罚金15000元；牛敬锋、张克敬、张泽强犯盗窃罪分别被判处有期徒刑二年八个月、九个月、六个月，并处罚金9000元、1000元、1000元。
（四）被告人程永万供述：其来会宁县公安局投案自首。2011年10月份的一天下午，其在车站上碰见蒲新龙、牛敬锋、张克敬、张泽强，几人商量第二天早晨四时许在会宁县开发区车站接乌海、临河车（意思是该两辆车上下人的时候骗钱）。第二天早晨四时许，几个到开发区车站门前踩点，当时乌海和临河发往通渭的车来到会宁县开发区车站，其发现临河车上下来了一些人，其中一个女人年龄约30多岁，拿着包站在车站门前一回民的小卖部门前。当时五个人都走到跟前，蒲新龙对那个女人说他的钱丢了，问那个女人是否捡到，并说他的钱他认识，那个女人说没有捡到，说着其就和蒲新龙从那个女人身上强行掏钱，张克敬、张泽强、牛敬锋站在旁边把那个女人围了起来。其将钱从那个女人身上掏出后就交给了蒲新龙，后几个人就朝四中巷道内跑了，在四中巷道内蒲新龙说总共5000元，于是他就分给每人1000元，之后就各自回家了。后来听说钱应该是5400元，其余的400元蒲新龙拿走了。
（五）辨认笔录，证明证人张XX、被害人高建扣辨认被告人程永万及同案犯蒲新龙的情况。
原审认为：被告人程永万伙同他人以非法占有为目的，以暴力方法当场劫取被害人现金5000元，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人程永万伙同蒲新龙在以冥币调包盗取被害人现金时，因被害人当场发觉，二人遂与被害人撕扯在一起，强行从被害人身上掏取现金5000元的犯罪事实，有相互印证的证人张连胜的证言及被害人陈述等其他证据予以证明，其行为由盗窃的故意转化为抢劫。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人及其辩护人关于被告人的行为构成诈骗罪的意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。根据被告人程永万的犯罪事实及对社会的危害后果，不宜对其适用缓刑，辩护人关于对其宣告缓刑的辩护意见，理由不成立，不予采纳。因被告人程永万有自首情节，对其依法可以减轻处罚。公诉机关的量刑建议范围偏高，不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、危害后果及认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人程永万犯抢劫罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金10000元。
上诉人程永万上诉理由是，对上诉人的行为应以诈骗罪论处，原审对上诉人的量刑过重，请求二审法院改判并适用缓刑。
经审理查明，上诉人程永万与蒲新龙共同抢劫他人财物的事实与一审认定的事实一致。认定本案事实的证据已在一审庭审中举证、质证、认证。经本院审查，本案证据来源合法，内容客观、真实，与本案有关联性，能够证实本案的客观事实，本院予以确认。
本院认为，原审认定上诉人程永万犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。被告人程永万伙同蒲新龙在以冥币调包盗取被害人现金时，因被害人当场发觉，二人遂与被告人撕扯在一起，强行从被告人身上掏去现金5000元，其行为符合由盗窃的故意转化为抢劫，对上诉人以抢劫罪定罪量刑符合法律规定；一审法院在量刑时，充分考虑了上诉人自首及退赔的法定从轻、减轻情节及酌定从轻情节，量刑适当。因此，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第（一）款、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张学丽
审 判 员 李复明
代理审判员 万学恭
二〇一四年七月十六日
书 记 员 王岳祯