河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫17民终3485号上诉人（原审被告）：徐洪涛，男，1965年6月25日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：席居勇，女，1963年7月6日出生，汉族，住河南省泌阳县。被上诉人（原审原告）：驻马店市明阳房地产开发有限公司，住所地泌阳县王店乡王店街。法定代表人：白金明，该公司经理。委托诉讼代理人：马才，该公司公司顾问。委托诉讼代理人：张庆绪，男，1961年6月12日出生，汉族，住河南省泌阳县。上诉人徐洪涛因与驻马店市明阳房地产开发有限公司排除妨害纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2015）泌民初字第2071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐洪涛及委托诉讼代理人席居勇，被上诉人驻马店市明阳房地产开发有限公司的委托诉讼代理人马才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人徐洪涛上诉请求：撤销原审法院判决，改判驳回驻马店明阳房地产开发公司的诉讼请求或发回重审。事实和理由：1、其对本案争议的土地享有合法的使用权，被上诉人要求其停止侵权并排除妨碍缺乏依据；2、其已于2016年9月20日提起的行政诉讼，该案应中止审理。被上诉人驻马店明阳房地产开发公司辩称，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。上诉人的上诉理由缺乏依据，应予驳回。驻马店明阳房地产开发公司向一审法院起诉请求：1、责令徐洪涛停止侵权，排除妨碍，清除面积约304平米的竹木及其他附属物（北至徐洪涛门前路南边沿，东至团结路，南至大坑，东西长约19米，南北宽约16米）；2、本案诉讼费由徐洪涛承担。一审法院认定的事实，驻马店市明阳房地产开发有限公司与徐洪涛所争议的土地原系泌阳县古城街道办事处（原泌水镇）古城居民委员会辖区内的荒坑。1992年徐洪涛在该争议土地上建造水泥大砖石棉瓦房一座，种植有树木和竹子，并围绕该房屋修建有简易围墙，但未办理房屋所有权、土地使用权登记手续。2014年4月29日，泌阳县人民政府在争议土地上为驻马店市明阳房地产开发有限公司颁发了泌国用（2014）第2014124号土地使用证，土地证载明：土地使用权人：驻马店市明阳房地产开发有限公司，座落：泌阳县团结路南段西侧，地号：484，图号：0207，地类（用途）：商业、居住，使用权类型：出让，终止日期：2063年1月，使用权面积：885.7平方米。本案所争议的土地即被告徐洪涛所占用的土地位于该土地使用证范围内的东北角位置。另查明，徐洪涛与徐玉峰、董玉光、李士鹏四人认为其在争议的土地上建造有房屋、围墙，并在该土地上种植有树木、竹林，一直居住至今，从未与人有土地权属纠纷；同时还认为泌阳县人民政府为驻马店市明阳房地产开发有限公司颁发的土地使用证办证程序违法，侵害了其合法权益，为此提起行政诉讼，请求依法撤销泌国用（2014）第2014124号国有土地使用证。该行政诉讼案件经驻马店市驿城区人民法院审理，于2016年2月23日分别作出（2016）豫1702行初2号、（2016）豫1702行初3号、（2016）豫1702行初4号、（2016）豫1702行初5号行政裁定书，均裁定驳回徐洪涛、徐玉峰、董玉光、李士鹏的起诉。徐洪涛、徐玉峰、董玉光、李士鹏不服上述裁定提起上诉，河南省驻马店市中级人民法院于2016年5月19日分别作出（2016）豫17行终98号、（2016）豫17行终99号、（2016）豫17行终100号、（2016）豫17行终101号民事裁定书，均裁定驳回上诉，维持原裁定。还查明，龚学亭于2016年7月4日以泌阳县人民政府、泌阳县古城街道办事处古城居民委员会为第三人提起了行政诉讼，要求撤销泌国用（2013）第2013060号国有土地使用权证；徐洪涛于2016年9月20日以泌阳县国土资源局为被告，以泌阳县古城街道办事处古城居民委员会为第三人提起了行政诉讼，要求撤销BY2012-18号《国有土地使用权出让合同》。上述两个案件均在审理中，为此，徐洪涛要求本案中止审理。上述事实，有当事人陈述及书证在卷，相互印证，足以认定。一审法院认为，依法取得国有土地使用权的房地产开发商有权在取得国有土地使用权的土地上进行基础设施、房屋建设行为。本案中，驻马店市明阳房地产开发有限公司依法办理了国有土地使用证变更登记，该公司即取得了位于泌阳县××路南段西侧855.7平方米的国有土地使用权。《中华人民共和国物权法》第一百三十五条规定，“建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施。”因此，驻马店市明阳房地产开发有限公司取得了该争议土地的使用权，即享有该争议土地的用益物权。虽然徐洪涛在该案争议的土地上建房在前，驻马店市明阳房地产开发有限公司取得土地使用权在后，但徐洪涛建房时并未进行房屋所有权和土地使用权登记。徐洪涛的先占行为实际上属于无权占有。驻马店市明阳房地产开发有限公司有权在取得国有土地使用权证的土地上开发房地产，徐洪涛在驻马店市明阳房地产开发有限公司拥有土地使用权的土地上建造有水泥大砖石棉瓦房，并种植有树木和竹子，妨害了驻马店市明阳房地产开发有限公司行使相关物权，依据《中华人民共和国物权法》第三十五条规定，“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险”，第二百四十五条规定：“占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。”因此，驻马店市明阳房地产开发有限公司诉讼请求理由正当，应予支持。对于徐洪涛提出的本案应当中止审理的答辩意见，原审法院认为，龚学亭于2016年7月4日提起的行政诉讼和徐洪涛于2016年9月20日提起的行政诉讼，与本案并无直接的联系，且徐洪涛要求撤销泌国用（2014）第2014124号国有土地使用证的行政诉讼，已经一审、二审审理，裁定驳回徐洪涛的起诉，因此，徐洪涛要求本案应当中止审理的答辩意见，不予采信。对于徐洪涛的其他辩称意见，因证据不足，亦不予采信。综上，依据《中华人民共和国物权法》第二条、第九条、第三十五条、第一百三十五条、第二百四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，原审法院判决：徐洪涛于本判决生效后十日内停止侵权、排除妨害，清除在驻马店市明阳房地产开发有限公司泌国用（2014）第2014124号国有土地使用证范围内（位于泌阳县××路南段西侧885.7平方米）的竹子、树木及其他附属物。案件受理费100元，由徐洪涛承担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求提供了新证据。本院组织当事人进行了证据交换及质证。对于当事人有争议的事实，本院认定如下：对于驻马店市明阳房地产开发有限公司提供的驿城区法院（2016）豫1702行初167号行政裁定书以及我院（2015）驻民二终字第517号民事判决书，与本案不具有关联性，不予采信。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点是上诉人徐洪涛是否对被上诉人驻马店市明阳房地产开发有限公司构成侵权。根据《中华人民共和国物权法》第九的条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。原审法院根据驻马店市明阳房地产开发有限公司提交的国有土地使用证，认定其享有该争议土地的使用权并无不当。驻马店市明阳房地产开发有限公司有权在取得国有土地使用权的土地上开发房地产，徐洪涛的建房、栽树行为虽发生在土地使用权登记之前，但其未提供充分证据证明其上述行为得到了土地权利人的允许，又未办理合法的用地手续，且对争议土地上附属物亦未进行房屋登记，徐洪涛属无权占有，其行为已经妨害驻马店市明阳房地产开发有限公司对其建设用地使用权的行使，原审法院据此认定其构成侵权，判决其立即拆除相应设施正确。关于徐洪涛上诉称其对本案争议的土地享有合法的使用权，被上诉人要求其停止侵权并排除妨碍缺乏依据的问题。其该上诉理由缺乏事实依据和法律依据，不予支持。至于徐洪涛申请中止案件审理的问题。徐洪涛于2016年9月20日提起的行政诉讼，与本案并无直接的联系，其申请中止案件审理的理由不能成立，不予采纳。综上所述，上诉人徐洪涛的上诉请求不能成立，不予支持。原审认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人徐洪涛负担。本判决为终审判决。审判长  郑志宏审判员  明建文审判员  许卫卫二〇一六年十二月二十日书记员  张汉梁