上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第30475号
原告洪小芳。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
被告徐菊仙。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分�司。
负责人张家庆。
委托代理人周粟茵，上海捷铭律师事务所律师。
原告洪小芳与被告徐菊仙、桂龙德、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称中保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月23日公开开庭进行了审理，原告洪小芳的委托代理人伊建新、被告徐菊仙、被告中保上海分公司的委托代理人周粟茵到庭参加了诉讼。审理中，原告提出申请要求撤回对被告桂龙德的起诉，本院依法口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告洪小芳诉称，2014年1月5日15时30分许，被告徐菊仙驾驶牌号沪D7XX**轿车在上海市浦东新区沪南公路、大川公路西约100米处与其驾驶的电动车发生碰撞，致其受伤。事故经交警部门认定，被告徐菊仙负事故同等责任，肇事轿车在被告中保上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险）50万元（人民币，下同）。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费53，102.41元、住院伙食补助费320元、营养费3，000元、后续治疗费12，000元、误工费23，100元、护理费5，250元、残疾赔偿金87，702元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、律师代理费5，000元，上述损失要求由被告中保上海分公司先行在交强险范围内全额赔偿，在商业险范围内承担60%的赔偿责任，不属于保险赔偿范围的损失由被告徐菊仙承担60%的赔偿责任，律师代理费要求由被告徐菊仙全额承担。认可被告徐菊仙已支付原告现金20，000元。
被告徐菊仙辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，对原告提出的医疗费、律师代理费由法院依法判决，其余各项损失的意见均同意被告中保上海分公司的意见。其已支付原告的现金要求在本案中一并予以处理，如已超出其应当承担的赔偿金额，则要求原告予以返还。
被告中保上海分公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定无异议，同意在保险责任范围内进行赔偿。原告提出的住院伙食补助费无异议，鉴定费由法院依法审核，并同意在商业险范围内按责赔偿，其余各项损失均持异议，医疗费中非医保费用、律师代理费不属于保险赔偿范围，不同意承担。
经审理查明，2014年1月5日15时30分许，被告徐菊仙驾驶牌号沪D7XX**轿车在上海市浦东新区沪南公路、大川公路西约100米处与原告驾驶的电动车发生碰撞，致原告受伤。事故经交警部门认定，原告与被告徐菊仙各负事故同等责任。原告受伤后，在上海市浦东医院进行住院及门诊治疗，被告徐菊仙已支付原告现金20，000元。2014年6月20日，原告的伤情经上海市浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“被鉴定人洪小芳发生交通事故致：左胫骨平台骨折、左膝内侧副韧带损伤。该损伤后遗症构成XXX级伤残。其损伤后给予休息期210天、营养期75天、护理期105天。被鉴定人根据医嘱取出内固定，赔偿时应考虑其费用。”
另查明，沪D7XX**轿车在被告中保上海分公司处投保了交强险及商业险，商业险的保险金额为50万元，同时购买了不计免赔特约险，本起交通事故发生在保险期内。
上述事实，由道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、保险条款、上海市浦东新区公利医院司法鉴定所的鉴定意见书，原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，如有证据证明非机动车一方存在过错的，可以适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，非机动车一方的原告与机动车一方的被告徐菊仙各负事故同等责任，故原告的合理损失，由被告中保上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；超出交强险限额部分，由被告中保上海分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告徐菊仙所负的事故责任承担60%的赔偿责任，仍有不足的，由被告徐菊仙承担60%的赔偿责任。
原告提出的各项损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告提交的医疗费发票结合病史材料，扣除住院医疗�中伙食费195元后，核实为52，907.41元。（2）住院伙食补助费，原告住院治疗16天，支持该项损失320元。（3）营养费，根据原告的伤情，酌情支持75天的营养费为2，250元。（4）后续治疗费，原告主张12，000元，并提交了上海市浦东医院的医疗证明1份。本院认为，根据原告的伤情及鉴定意见确认原告尚需进行内固定拆除手术，必然会产生相应的医疗费，为减轻各方当事人的诉讼成本可在本案中一并予以处理，具体金额，根据医疗证明确认原告主张的金额并无不当，予以支持。（5）误工费，原告称其在上海市浦东新区XX镇XXXXXX工作，每月收入3，300元，主张7个月的误工费23，100元，并提交了个体工商户营业执照、劳动合同、误工证明、工资清单各1份。被告中保上海分公司认可原告的一期的休息期为5个月又14天，二期休息期不同意一并计算。原告同意一期的休息期为5个月�14天，但要求二期休息期一并计算。本院根据原告与被告中保上海分公司的上述意见，确认原告的休息期共计为6个月又14天，再根据原告提交的上述证据对原告的工作情况予以确认，但上述证据不足以证明原告的每月收入及因误工而减少收入的实际情况，酌情按照上海市“居民服务”行业职工的年平均工资26，390元计算，支持6个月又14天的误工费为14，221.28元。（6）护理费，原告主张105天的护理费为5，250元。本院根据原告的实际伤情，确认原告主张的护理费并无不当，予以支持。（7）残疾赔偿金，原告称其虽为农业户籍，但其自2007年5月起借住在上海市浦东新区XX镇XX村XXX号姚某某家中，该地区为城镇地区，故要求残疾赔偿金按照城镇居民的标准计算为87，702元，并提交了来沪人员信息登记表、居住证明、房屋租赁合同、房东姚某某的户籍材料。本院认为，原告提交的上述证据能够证明其在事故发生前的经常居住地为本市的城镇地区，且原告的收入来源于城镇，故残疾赔偿金符合比照城镇居民标准的条件，对原告主张的金额予以支持。（8）交通费，根据原告的就医地点、次数，酌情支持300元。（9）精神损害抚慰金，原告主张5，000元，并要求在交强险范围内先行赔偿。本院认为，原告因伤致残造成一定的精神痛苦，故其主张该项费用属合理范围，具体金额，根据原告的伤情及事故责任，酌情支持3，000元。（10）衣物损失费，酌情支持300元。（11）鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票，确认为1，800元。（12）律师代理费，原告主张5，000元，并提交了律师代理费发票1张。本院认为，律师代理费作为损失不能超出应当能够预见的范围，根据本案的诉讼标的，酌情支持3，000元，由被告徐菊仙全额承担。以上各项损失除律师代理费外�计180，050.69元，由被告中保上海分公司在交强险范围内赔偿原告120，300元（含精神损害抚慰金3，000元），余款59，750.69元的60%计35，850.41元由被告中保上海分公司在商业险范围内赔偿原告。被告徐菊仙已支付原告的现金20，000元，应在本案中一并予以处理，如已超出其应当承担的赔偿金额，则由原告予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告洪小芳120，300元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车第三者责任保险范围内赔付原告洪小芳35，850.41元；
三、上述两项，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司共计应赔付原告洪小芳156，150.41元，于本判决生效之日起十日内履行；
四、被告徐菊仙应赔付原告洪小芳律师代理费3，000元，被告已支付原告现金20，000元，故原告应返还被告17，000元，于本判决生效之日起十日内履行。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，177元（原告洪小芳已预交），减半收取计1，588.50元，由原告洪小芳负担47元，被告徐菊仙负担1，541.50元，被告应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一四年十一月十七日
书记员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四�《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
�任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。