厦门市海沧区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0205民初1194号原告：张欣，女，1962年10月5日出生，汉族，住黑龙江省双鸭山市尖山区，委托诉讼代理人：傅潮虹，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭妙灵，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。被告：厦门公交集团海沧公共交通有限公司，住所地福建省厦门市海沧区石塘公交停车场，组织机构代码15505659-4。法定代表人：李需要，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕志宏，该公�职员。原告张欣与被告厦门公交集团海沧公共交通有限公司（以下简称公交海沧公司）健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张欣及其委托代理人傅潮虹，被告公交海沧公司的委托诉讼代理人吕志宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张欣向本院提出诉讼请求：1、判令公交海沧公司赔偿张欣住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费、被抚养人生活费等共计1164120.95元。2、判令公交海沧公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2012年10月8日17时许，张欣在乘坐公交海沧公司所有的855路线闽Ｄ×××××号公交车由厦门海沧开往前埔方向。张欣在始发站上车后，闽Ｄ×××××号车突然�刹车，导致张欣摔伤，造成张欣右股骨颈骨折、右髌腱断裂、创伤性右股骨头坏死、右下肢神经损伤、右下肢肌肉萎缩、右髂腰肌、股四头肌肌力3级。事发后，该公交车司机、安检员及车上乘客等人将张欣送至厦门大学附属中山医院（以下简称中山医院）接受治疗。2012年10月8日至2012年10月22日，张欣在中山医院住院14天。2013年8月11日至2013年9月27日张欣在中山医院住院47天。2014年1月11日至2014年1月16日张欣在中国人民解放军第一七四医院（以下简称174医院）医院5天；2014年6月20日至2014年7月4日张欣在厦门大学附属第一医院（以下简称第一医院）住院14天。2014年8月8日至2014年11月1日张欣在厦门市中医院住院85天。2015年4月7日至2015年4月16日张欣在中山医院住院9天。2015年7月2日至2015年8月19日张欣在厦门市中医院住院48天。因本次交通事故张欣共住院222天。本次事故给张欣�成损失：住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费、被抚养人生活费等共计1164120.95元。事故发生至今，张欣多次与公交海沧公司协商，但均未达成一致意见。公交海沧公司辩称，一、对于事故责任有异议，不应当由公交海沧公司承担全部赔偿责任。当时车辆启动，由于有行人，司机采取紧急刹车没有错。当时车辆是从起始站开出，车上只有三个人，位置没有坐满，公交海沧公司有车载监控。车上有广播要求乘客扶好扶手，张欣并没有坐在位置上或抓住扶手。二、张欣诉求的损失项目：1、住院伙食补助费无异议；2、后续治疗费有异议，张欣诉求150000元后续治疗费，人工关节置换三次。张欣提交证据中的医生医嘱载明“建议患者关节置�……”。2014、2015年医院有治疗意向要求张欣进行人工置换，张欣不愿意换，现在明确要求后续治疗费，公交海沧公司是有异议的。若确认要置换，应待实际产生后再另行主张。张欣目前55周岁，置换周期是15年，现平均寿命是八十多岁，张欣的置换费用是不需要150000元；3、营养费，目前产生的医疗费142097.2元，营养费应在医疗费10%左右，即14000元左右；4、误工费不应支持。张欣所举的证据只是证明张欣是出租车驾驶员及其工作时间。事故发生于2012年10月8日，张欣到2012年12月30日离岗时已经年满50周岁，已经到了法律规定的退休年龄。同时，张欣没有提供任何的劳动合同，因此，事故发生张欣是否有具体的误工损失，公交海沧公司存在异议。且张欣提供的误工的计算方式，也没有相关标准；5、护理费。张欣提交的鉴定报告�载明护理期是两年，即730天。其中住院期间222天，护理费标准是70元/天。出院后护理应是部分护理，护理费标准应以35元/天计算较为合理；6、交通费。张欣住院222天，按照10元/天的计算标准，且鉴于张欣有复诊等情况，交通费2500元计算较为合理；7、精神损害抚慰金应以20000元为宜；8、残疾赔偿金。张欣的伤残等级重新鉴定后为七级伤残。张欣在治疗过程中第一次手术后恢复是良好的，但后面恢复不好，张欣是否有配合医生进行治疗，将影响伤情的恢复程度。应酌情考虑七级伤残的赔偿金是否全部由公交海沧公司承担；9、鉴定费，由于公交海沧公司申请重新鉴定，原先张欣伤残六级鉴定的鉴定费应由张欣自行承担；10、被抚养人生活费无异议；11、拐杖费用无异议。本院经审理认定事实如下：2012年10月8日17时许，张欣乘坐公交海沧公司所有的855路线闽Ｄ×××××号公交车由厦门市海沧开往前埔方向。张欣在始发站上车后走向车厢后部座位途中，闽Ｄ×××××号车遇行人急刹车，导致张欣摔伤。张欣受伤后即被送往中山医院住院治疗，2012年10月22日出院，住院14天。张欣的伤情经中山医院诊断为右股骨颈骨折。出院时中山医院医嘱建议：1、继续右下肢功能锻炼，禁止右下肢负重或剧烈运动，满术后3个月门诊复查决定患肢负重时间，满术后1年复查决定再次手术取出内固定物。一年禁止从事体力劳动……；4、加强营养、需陪护。2013年8月11日至2013年9月27日，张欣入住中山医院，行右膝髌骨稳定术，于2013年9月27日出院，住院47天。张欣的病情经诊断为：1、右膝关节伸直障碍；2、糖尿病；3、右髌腱断裂；4、右下肢神经损伤待排；5、右下肢肌肉变性。出院时中山医院医嘱�议张欣：1、加强股四头肌功能锻炼，建议金榜分院康复科进一步功能康复治疗。2、内分泌科随访治疗糖尿病，营养神经治疗。3、暂建议休息六个月，需陪护，加强营养，门诊随诊。2014年1月11日至2014年1月16日，张欣于174医院住院治疗，住院5天，进行相关检查及指导功能锻炼。张欣的病情经诊断为：1、右膝关节伸直障碍；2、右股骨颈骨折术后；3、右髌韧带损伤术后；4、右下肢肌肉变性；5、右下肢神经元损害（L4-S1水平）；6、糖尿病。2014年6月20日至2014年7月4日，张欣在第一医院住院治疗，予以针灸、经皮神经电刺激、运动疗法等物理治疗，配合药物营养神经、改善循环等处理。张欣病情经诊断为：1、右股骨颈骨折（后遗症）、右下肢神经损伤（创伤性）、右下肢肌肉变性；2、创伤后股骨头坏死；3、右股骨颈骨折（术后）；4、2型糖尿病；5、右股四头肌腱断裂（术后）。2014年8月8日，张欣入住厦门市中医院治疗，住院85天，2014年11月1日出院。张欣的病情经诊断为：1、右股骨颈骨折后遗症；2、右下肢神经损伤（右股神经、双侧S1神经根）；3、右下肢肌肉萎缩（右股内侧肌、右股直肌）；4、创伤后股骨头坏死；5、右髌腱断裂（术后）；6、骨质疏松症；7、2型糖尿病。2015年4月7日，张欣入住中山医院，住院9天。张欣的病情经诊断为：1、右股骨颈骨骨折术后骨性愈合；2、右股骨头无菌性坏死；3、糖尿病。2015年7月2日，张欣入住厦门市中医院，住院48天，2015年8月19日出院。张欣的病情经诊断同厦门市中医院2014年11月1日的诊断。2015年11月17日，张欣委托福建鼎立司法鉴定中心厦门分所（以下简称鼎立司鉴中心厦门分所）对张欣的损伤进行鉴定。2015年11月20日，张欣的伤残被评定为六级。张欣花费鉴定费用700元。2015年12月3日，张欣委托鼎立司鉴中心厦门分所对张欣的后续治疗费用进行鉴定。2015年12月5日，张欣的后续人工关节置换费用评估为50000元，人工关节置换周期为15年。张欣花费鉴定费用600元。2015年12月25日，张欣委托鼎立司鉴中心厦门分所对张欣的护理期限进行鉴定。2015年12月30日，张欣的护理期限评定为2年。张欣花费鉴定费用600元。在本案审理过程中，公交海沧公司申请对张欣的伤残等级及本案交通事故与张欣伤情的参与度进行鉴定。2017年1月17日，福建义成司法鉴定所出具闽义成司鉴（2017）临鉴字第024号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、综合现有病历相关资料分析，被鉴定人张欣本次外伤致右股骨颈骨折的诊断明确，其右股四头肌腱断裂和右股神经损伤可基本排除陈旧外伤、再次外伤、自身退变或病变以及医源性损伤的可能，不除外为本次�伤所致。即：本例右股骨颈骨折、右股四头肌腱断裂及右股神经受损，未发现明确的本事故之外的其他伤/病参与因素。2、被鉴定人张欣右下肢后遗功能障碍现状构成七级伤残。公交海沧公司花费鉴定费2200元。另查明，公交海沧公司已经垫付医疗费142097.12元、残疾器具费6122元、卫生用品费152.8元，合计148371.92元。在本案审理过程中，张欣明确以侵权起诉。关于张欣的损失，本院认定如下：1、住院伙食补助费22200元，张欣、公交海沧公司双方均无异议，予以认定；2、后续治疗费。张欣遗留股骨头坏死，医嘱建议张欣后续行人工关节置换。鉴定意见中张欣的人工关节置换费用为50000元，张欣起诉时为53.50岁，2015年厦门人均可预期寿命女性83.20岁，张欣到83.20岁可�换两次。因此，张欣的后续治疗费为100000元（50000元×2）；3、营养费。张欣系七级伤残病人，有提供相应的需要加强营养的医嘱，本院酌情认定营养费14210元；4、护理费。张欣的护理期限为2年，有提供相应的鉴定意见加以证实，予以认定。护理费标准按厦门市日常护工工资每日70元标准计算为51100元（70元/天×365天×2）。公交海沧公司认为出院后应以部分护理依赖计算，但未提交相应的证据加以证实，本院不予采信；5、误工费。因第二次伤残等级鉴定仅是对第一次伤残等级鉴定误差的纠正，而不是再次发生新的伤残，因此，张欣的误工期限应从事故发生之日2012年10月8日计算至第一次评残前一天即2015年11月19日，为1138天。误工费标准，张欣系运输行业从业人员，有提供其从业资格证及所在单位联亿汽车运输公司的证明加以证实，故本院按照2015年厦门运输行业年平均�资74326元/年计算，张欣的误工费为231734.21元（74326元/年÷365天×1138天），张欣要求的超过部分本院不予认定。张欣受伤时虽已超过退休年龄，但所提供的从业资格证的有效期限是至2017年10月5日，联亿汽车运输公司的证明也阐述张欣系伤病离岗，且法律未规定超过退休年龄不得从事运输行业，因此，公交海沧公司认为张欣超过退休年龄不存在误工费，本院不予采信；6、残疾赔偿金：（1）残疾赔偿金370029.6元，张欣、公交海沧公司均无异议，本院予以认定；（2）被抚养人生活费。张欣、公交海沧公司对张欣母亲吴洪贤的被抚养人生活费30866.8元无异议，本院予以认定；7、交通费。张欣系七级伤残病人，住院、出院、门诊复查等需选择适当的交通工具，本院酌定为2500元；8、精神损害抚慰金，张欣的伤残程度为七级，当给其精神造成严重痛苦，精神损害抚�金酌情认定为20000元；9、鉴定费。张欣的伤残等级后被第二次鉴定为7级，故第一次伤残等级鉴定的鉴定费700元应由张欣自行承担，其余1200元予以认定；10、残疾器具费150元张欣、公交海沧公司没有异议，予以认定。综上，张欣的物质损失经认定为823990.61元，精神损害抚慰金为20000元。以上事实有张欣提供的证人证言、出警记录一份、《出院记录》、《诊断证明书》、《疾病证明书》、《司法鉴定意见书》、鉴定发票、暂住证、《从业资格证》、《母女关系证明》、《证明》、交通费票据、医疗费用清单，公交海沧公司提供的医疗费用票据、残疾器具发票、卫生器具发票、《鉴定意见书》及法庭笔录予以证明。本院认为，公民的健康权受法律保护。张欣的身体健康受到伤害，是双方都无异议的事实。张欣要求公交海沧公司承担侵权责任，则必须满足四个要件：其一、存在侵权行为；其二、损害结果；其三、侵权行为与损害结果之间存在因果关系；其四、过错责任。首先，张欣的身体健康受到伤害双方都无异议，也就是说损害结果确实。张欣因公交海沧公司司机的紧急刹车行为导致摔伤，双方也无争议。公交海沧公司作为用人单位，其工作人员在驾车履行职务中造成张欣受损，公交海沧公司应当为其工作人员的侵权行为承担赔偿责任。因此，侵权行为存在，侵权行为与损害结果之间的因果关系也存在。关于过错大小问题，公交海沧公司司机在张欣等乘客未坐稳即行车，且行驶中紧急刹车，是导致本案损害发生的最大原因，应承担大部分的过错责任，本院酌定为85%的过错责任。张欣在上车后本应先就近找位子乘坐，但却从车头走向车后部座位，属于对自�安全疏忽大意，也应适当承担过错责任，本院酌定为15%的过错责任。本案张欣的物质损失有823990.61元，加上公交海沧公司已经支付的148371.92元，合计972362.53元，公交海沧公司应承担85%的赔偿责任，即826508.15元以及精神损害抚慰金20000元，合计846508.15元。扣除已经支付的148371.92元，剩余698136.23元，公交海沧公司仍应当赔付给张欣。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、厦门公交集团海沧公共交通有限公司应于本判决生效之日起10日内支付张欣698136.23元；二、驳回张欣的其余诉讼请求。如未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5820元，由张欣负担2330元，厦门公交集团海沧公共交通有限公司负担3490元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  颜思远审 判 员  黄建和代理审判员  林焕华人民陪审员  齐 鸣人民陪审员  陈维图人民陪审员  黄星耀人民陪审员  刘玲英二〇一七年三月三十日代书 记员  陈丹雯本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。第一百零六条：……公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。……《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《最高人�法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。…。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁�少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。