重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第07488号
上诉人（原审被告）：重庆早八点教育咨询有限公司，住所地重庆市江北区。
法定代表人：黄义为，总经理。
委托代理人：黄敏，重庆合纵律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蒋英艳，住重庆市江北区。
委托代理人：李庆，重庆志同律师事务所律师。
委托代理人：杨燕，重庆志同律师事务所律师。
上诉人重庆早八点教育咨询有限公司（以下简称早八点公司）与被上诉人蒋英艳劳动合同纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2014年9月5日作出（2014）江法民初字第01842号民事判决，早八点公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员李立新担任审判长，审判员邓山主审，与代理审判员张薇共同组成合议庭，于2014年11月26日对本案进行了审理。早八点公司的委托代理人黄敏，蒋英艳的委托代理人李庆均到庭参加了审理。本案现已审理终结。
一审法院查明：2013年4月17日，蒋英艳进入早八点公司渠道部工作。2013年5月8日，双方签订《劳动合同书》，约定合同期限为2013年4月17日起至2016年4月16日止，其中试用期自2013年4月17日起至2013年7月16日止；工资标准为试用期底薪为税前4000元，转正后底薪为税前5000元；员工的绩效标准按照（渠道部）相关规定进行，发薪日为次月10日。该《劳动合同书》第八条第十一项载明：……有关员工行为规范及本合同未说明事项依照员工手册执行。
2011年11月20日，早八点公司制作的《员工手册》中的《考勤及休假管理制度》载明：一、考勤管理……（�）签到1、公司除市场人员以外的其他人员均须亲自打卡，无考勤记录者按旷工处理……（四）1、……（2）旷工处理办法：旷工期间，不予发放当日所有工资、补贴及奖金，并另扣60元／天……四、请假，休年假手续办理1、员工请假应在人力资源部领取请假条并提前填写请假条，经上级领导同意签字后将请假条交回人力资源部。人力资源主管签字确认后方可休假，否则一律按旷工处理……《员工解职管理制度》载明：二、辞职，正式员工提前30天递交手写书面《辞职申请》，写明辞职原因，然后到人力资源管理部门领取《离职申请表》并填写完整，由部门主管及相关部门签字批准后人力资源部经理审核：审核通过后才能正式离职，否则一律按旷工处理……三、解聘……3、员工严重违反公司规章制度，由其直属部门填写辞退申请并经部门主管和人力资源主管批准，作辞职处理。未经批准连续旷工达2天以上，累计旷工达5天以上，视为严重违反公司规章制度，作辞退处理。
蒋英艳转正前工资构成为底薪4000元，转正后为底薪5000元加绩效。蒋英艳的工资通过银行转账支付，每月10日左右发放上一个自然月的工资。蒋英艳在职期间，早八点公司向蒋英艳发放2013年4月17日至2013年11月间的工资，其中4月1818.18元，5月3985元，6月4000元，7月4121.23元，8月5438.02元，9月5234.33元，10月4791.62元，11月4791.62元。蒋英艳2013年12月工资未发放。2013年7月开始，早八点公司为蒋英艳缴纳社会保险。社保费用208.38元／月从2013年8月份工资中开始扣除，剩余工资转账支付给蒋英艳，没有其他扣款项目。
2013年12月15日，早八点公司向蒋英艳出具《解聘通知书》，其上载明：公司渠道专员蒋英艳在职期间，工作绩效无法满足岗位要求，没有认真履�岗位职责，根据公司《员工解职管理制度》，已经严重违反了相关规定，经沟通无效，予以解除合同。现正式通知你本人，请于2013年12月20日前办理好工作移交及相关手续离开公司，逾期将作自动离职处理。同日，蒋英艳收到该《解聘通知书》。
2014年1月16日，蒋英艳就追索劳动报酬及违法解除劳动合同赔偿金向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。因该委逾期未受理，蒋英艳诉至一审法院。
庭审中，蒋英艳与早八点公司均确认双方劳动关系于2013年12月20日解除，蒋英艳主张早八点公司违法解除；早八点公司主张因蒋英艳严重违反规章制度，早八点公司解除与蒋英艳之间的劳动关系。
对于早八点公司解除劳动关系，蒋英艳称早八点公司并未通知工会，早八点公司称已经通知了，但没有证据证明。
庭审中，早八点公�还举示了1、2013年10月-12月期间蒋英艳考勤打卡记录，拟证明蒋英艳存在2013年11、12月连续旷工近9天，已经构成严重违反劳动纪律。2、公司违纪员工审批表，拟证明早八点公司对蒋英艳作出解除劳动关系的决定符合相应程序，是合法解除，不应支付赔偿金。蒋英艳质证认为打卡记录系早八点公司单方提供，对其真实性、完整性、关联性均不予确认，且11月打卡记录上的蒋英艳存在旷工天数对应的工资与10月全勤的工资发放情况相同，相互矛盾。对公司违纪员工审批表，蒋英艳对其真实性、合法性、关联性亦均不认可，审批表上的违纪事由与早八点公司发出的解聘通知书上的理由不一致。
蒋英艳一审诉称：蒋英艳从2013年4月17日起在早八点公司渠道部工作，双方于2013年5月8日签订《劳动合同书》。约定合同期限为从2013年4月17日起至2016年4月16日止，月工资5000元。2013年12月15日，早八点公司以蒋英艳在职期间工作绩效无法满足岗位要求，没有履行岗位职责，严重违反公司《员工解职管理制度》为由，解除劳动合同，要求蒋英艳于2013年12月20日前办好工作移交及相关手续离开公司。蒋英艳被迫于2013年12月30日离开早八点公司处，早八点公司未向蒋英艳支付2013年12月份工资5000元。蒋英艳认为早八点公司解除劳动合同违法，根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，早八点公司应依法向蒋英艳支付赔偿金。蒋英艳依法向重庆市江北区劳动人事争议委员会申请仲裁，因该委逾期未受理，故蒋英艳诉至法院，请求判决早八点公司支付违法解除劳动合同赔偿金10000元（1个月×5000元／月×2）。
早八点公司一审辩称：蒋英艳在早八点公司处工作期间，2013年11、12月共旷工9天，蒋英艳在2013年10月、11月工资没有达到5000元�印证了蒋英艳没有完成绩效。根据双方签订的《劳动合同书》及公司劳动纪律规定，已经达到早八点公司可以单方解聘的条件，因此早八点公司解除与蒋英艳劳动合同关系符合劳动法及劳动合同法相关规定，不应当支付赔偿金。蒋英艳12月全勤1天，10个半天，共上班6天（每天按照170元的工资计算），工资应为1020元，旷工9天，每天扣60元，因此12月份的工资应当支付480元，因至今没有办理离职手续，蒋英艳的12月工资一直没有结算。
一审法院认为：关于双方劳动关系解除时间问题。蒋英艳与早八点公司均认可双方劳动关系于2013年12月20日解除，一审法院予以确认。
关于早八点公司是否违法解除劳动合同的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，早八点公司向蒋英艳送达《解聘通知书》解除与蒋英艳之间的劳动合同，解除理由是蒋英艳“在职期间，工作绩效无法满足岗位要求，没有认真履行岗位职责，根据公司《员工解职管理制度》，已经严重违反了相关规定，经沟通无效，予以解除合同”针对早八点公司提出的蒋英艳“工作绩效无法满足岗位要求”，早八点公司并未举证证明，一审法院不予采纳。对于早八点公司提出的蒋英艳“没有认真履行岗位职责”，双方在《劳动合同书》中约定：……有关员工行为规范及本合同未说明事项依照《员工手册》执行。《员工手册》中的《考勤及休假管理制度》对员工考勤、请假作出了规定，《员工解职管理制度》对辞职、解聘也有相应规定。因此，蒋英艳应当履行《员�手册》的规定。但早八点公司举示的2013年10月-12月期间蒋英艳考勤打卡记录和蒋英艳所发放的工资相矛盾，且蒋英艳亦不认可，早八点公司举示的前述证据一审法院不予采用。对于早八点公司认为蒋英艳存在旷工，并依此认定蒋英艳存在严重违反公司规章制度的辩解，一审法院不予采纳。关于早八点公司举示的公司违纪员工审批表，其上载明违纪事由与《解聘通知书》上记载的解聘原因不一致，蒋英艳也不认可，一审法院亦不予采用。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条之规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会……虽早八点公司陈述其解除与蒋英艳的劳动关系已经通知工会，但早八点公司也未举证予以证明其对该部分辩解，一审法院亦不予采纳。
综上，早八点公司未能举证证明蒋英艳存在工作绩效无法满足岗�要求、没有认真履行岗位职责，也未举证证明其解除与蒋英艳的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，因此一审法院认定早八点公司解除劳动合同的行为违反法律规定。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条规定，用人单位违反本规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
关于蒋英艳的月平均工资问题。根据查明事实，蒋英艳2013年4月至2013年11月应发工资分别为：1818.18元、3985元、4000元、4121.23元、5646.4元（5438.02元＋208.38元）、5442.71元（5234.33元＋208.38元）、5000元（4791.62元＋208.38元）、5000元（4791.62元＋208.38元），故一审法院折算2013年5月至2013年11月的月平均工资为4742.19元。蒋英艳在早八点公司处工作超过半年未满一年，故早八点公司应向蒋英艳支付赔偿金9484.38元（4742.19元／月×1个月×2）。一审法院对蒋英艳诉讼请求符合法律规定的部分予以支持。
综上，一审法院根据《劳动合同法》第四十三条、四十七条、第八十七条之规定，判决：一、被告重庆早八点教育咨询有限公司在本判决生效之日起三日内向原告蒋英艳支付赔偿金9484.38元；二、驳回原告蒋英艳的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆早八点教育咨询有限公司在判决生效之日起七日内向一审法院缴纳。
早八点公司不服一审判决，向本�提起上诉，请求撤销原判，改判早八点公司不支付蒋英艳违法解除劳动合同的赔偿金。主要事实和理由：1、蒋英艳累计旷工达30天，违反了《员工手册》，早八点公司有权解除劳动合同。打卡记录能证明蒋英艳的旷工事实。2、早八点公司没有扣除蒋英艳旷工工资，并不代表其未旷工。打卡记录应是最真实的反映。3、解除劳动合同未通知工会属违法解除不合理，工会只有建议权，无决定权，在没有工会的情况下就不需通知工会。
蒋英艳答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审中，早八点公司认可打卡记录注明的半天和全天旷工天数不是系统自动生成，是公司手工注明。早八点公司与蒋英艳均认可早八点公司未建立工会，2013年5月至2013年11月蒋英艳的月平均工资为4742.19元。
本院二审查明的其他事实与一审法院查�的事实相同。
本院认为，在蒋英艳与早八点公司签订的《劳动合同书》中约定，有关员工行为规范及本合同未说明事项依照《员工手册》执行。《员工手册》中的《考勤及休假管理制度》对员工考勤、请假作出了规定，《员工解职管理制度》对辞职、解聘也有相应规定。因此，蒋英艳应当履行《员工手册》的规定。早八点公司举示的2013年10月至同年12月蒋英艳的打卡记录，有早八点公司手工注明，系早八点公司单方制作，无其他证据印证属实，本院不予采信。早八点公司主张蒋英艳累计旷工达30天，无证据证实，本院不予支持。本案中，早八点公司向蒋英艳送达《解聘通知书》的解除理由是蒋英艳“在职期间，工作绩效无法满足岗位要求，没有认真履行岗位职责，根据公司《员工解职管理制度》，已经严重违反了相关规定，经沟通无效，予以解除合同”�对早八点公司提出的蒋英艳“工作绩效无法满足岗位要求”，早八点公司并未举证证明。早八点公司举示的公司违纪员工审批表，其上载明违纪事由与《解聘通知书》上记载的解聘原因不一致，同样无证据证明，本院不予采信。因此，早八点公司解除与蒋英艳的劳动合同违反法律规定，应向蒋英艳支付赔偿金。
2013年5月至2013年11月蒋英艳的月平均工资为4742.19元。蒋英艳在早八点公司处工作超过半年未满一年，故早八点公司应向蒋英艳支付赔偿金9484.38元（4742.19元／月×1个月×2）。
综上所述，早八点公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆早八点教育咨询有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
审 判 员 邓 山
代理审判员 张 薇
二〇一四年十二月二十三日
书 记 员 江 波