上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第22504号
原告周兵役。
委托代理人余丹，上海上华律师事务所律师。
委托代理人黄丽媛，上海上华律师事务所律师。
被告杜亮。
被告中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司。
法定代表人马新礼。
委托代理人张社会，安徽嘉闻律师事务所律师。
原告周兵役与被告杜亮、淮北市祥和运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司（以下至判决主文前简称人民保险公司淮北分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月22日公开开庭进行了审理。原告周兵役委托代理人余丹、被告杜亮、被告人民保险公司淮北分公司委托代理人张社会到庭参加诉讼。审理中，原、被告一致同意延长审限一个月继续适用简易程序审理本案。原告申请撤回对被告淮北市祥和运输有限公司的诉讼请求，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告周兵役诉称，2013年8月24日，上海市浦东新区祝桥镇施湾七路XXX号内，被告杜亮驾驶皖F2XX**重型厢式货车与骑普通二轮摩托车的原告（载乘案外人徐彩虹）发生碰撞，致原告受伤的交通事故。经交警事故责任认定，被告杜亮承担事故全部责任。现原告损失为：医疗费33，933.50元（人民币，下同）、住院伙食补助费460元、鉴定费2，400元、营养费3，000元、护理费5，490元、误工费17，699.20元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费140元、交通费499元、车辆损失费2，250元、衣物损失费200元、律师代理费4，000元、后续治疗费7，000元。上述损失要求被告人民保险公司淮北分公司在交强险及商业险范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超过部分由被告杜亮承担全部赔偿责任。审理中，原告变更车辆损失费为1，500元。
被告杜亮辩称，对事故经过和责任认定无异议，对超过保险范围的部分同意承担全部赔偿责任。医疗费，无异议。住院伙食补助费，无异议。鉴定费，由被告人民保险公司淮北分公司承担。营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、车辆损失费、后续治疗费，同意被告人民保险公司淮北分公司的意见。衣物损失费，予以认可。律师代理费，不同意承担。另，原告主张的医疗费金额中的20，111.50元系其垫付，要求在本案中一并处理。
被告人民保险公司淮北分公司辩称，对事故经过和责任认定无异议，事故发生在保险期限内，同意在交强险和商业险范围内承担责任。商业险投保500，000元，投保了不计免赔险。医疗费，无异议，要求扣除非医保费用。住院伙食补助费，无异议。营养费、护理费，只认可住院期间产生的费用，对原告住院24天产生护理费1，440元无异议。误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费，有异议。交通费，由法院酌定。车辆损失费，认可1，500元。衣物损失费、后续治疗费，不予认可。鉴定费、律师代理费，不属于保险公司理赔范围。
经审理查明，2013年8月24日，上海市浦东新区祝桥镇施湾七路XXX号内，被告杜亮驾驶皖F2XX**重型厢式货车与骑普通二轮摩托车的原告（载乘案外人徐彩虹）发生碰撞，致原告受伤的交通事故。经交警事故责任认定，被告杜亮承担事故全部责任。交通事故发生后，原告至上海市浦东医院进行治疗。后经上海市公安局浦东分局江镇派出所委托，对原告的伤残等级、三期及后续治疗进行评定。2014年2月25日，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人周兵役之右胫骨平台骨折，右腓骨上段骨折，致右下肢丧失功能13%，日常活动能力轻度受限，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期6个月、营养期2个月、护理期3个月；后期内固定取出时可予以休息期30天，营养期15天，护理期15天。注：被鉴定人周兵役需择期行右胫骨平台骨折内固定物取出二次手术，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑其费用”。为此，原告支出鉴定费2，400元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费4，000元。
另查明，皖F2XX**重型厢式货车在被告人民保险公司淮北分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险（责任限额为500，000元），同时购买了不计免赔险。本起事故发生在保险期间内。
又查明，同一交通事故的另一被侵权人徐彩虹已同时起诉来院，经本院主持调解，于2014年7月22日双方当事人自愿达成如下协议：“一、中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司于2014年8月22日前在机动车交通事故强制责任保险责任限额范围内赔付原告徐彩虹19，700元；二、中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司于2014年8月22日前在商业第三者责任险限额范围内赔付原告徐彩虹4，757元；二、被告杜亮于2014年8月22日前赔付原告徐彩虹4，187.83元（医疗费1，287.83元、鉴定费800元、律师代理费2，000元、衣物损失费100元），抵扣掉被告已垫付的2，122.20元，尚应赔付原告徐彩虹2，065.63元。三、案件受理费595元（原告徐彩虹预交），减半收取计297.50元，由被告杜亮负担，此款由被告杜亮于2014年8月22日前赔付原告徐彩虹。”。
审理中，原告对被告杜亮垫付医疗费20，111.50元无异议，同意在本案中一并处理。
审理中，被告人民保险公司淮北分公司对鉴定结论提出异议，申请重新鉴定。本院依法移送上海市司法鉴定专家委员会，该鉴定委员会出具不予受理通知书，该通知书载明：“贵单位委托的周兵役重新鉴定一案，经审查送检材料，该案具有下列情形：不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）规定的；根据《司法鉴定程序通则》第十六条之规定，本中心不予受理”。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史及医疗费发票、上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票、不予受理通知书、机动车交通事故责任强制保险单、律师费发票、（2014）浦民一（民）初字第22505号民事调解书等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同按照被告所负的事故责任予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据交通事故认定书、肇事机动车交强险及商业第三者责任险投保情况、同一交通事故另一被侵权人徐彩虹的理赔情况，本院确认被告人民保险公司淮北分公司在交强险责任剩余限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告人民保险公司淮北分公司在商业第三者责任险责任剩余限额内向原告赔付，仍有不足的，由被告杜亮承担赔偿责任。被告杜亮已经垫付的费用，应当在赔偿原告的损失中予以扣除。原、被告对上海市司法鉴定中心出具的《不予受理通知书》均未提出异议，故上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定意见书应当作为本案定案的参考依据。
本院确认本案原告合理损失为：1、住院伙食补助费460元、精神损害抚慰金5，000元、车辆损失费1，500元、衣物损失费200元，原告主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，结合原告陈述，核定原告医疗费总金额为33，933.50元（其中20，111.50元为被告杜亮垫付）。被告人民保险公司淮北分公司提出在扣除非医保费用的意见，缺乏依据，本院不予采信。3、鉴定费，原告主张2，400元，根据原告提供的发票，本院予以确认。对于被告人民保险公司淮北分公司提出鉴定费不属于理赔范围的意见，缺乏依据，本院不予采信，且鉴定费系原告为本案诉讼必然发生的损失，故被告人民保险公司淮北分公司理应对原告的鉴定费损失进行赔付。4、营养费，原告主张3，000元，本院根据原告伤情，结合司法鉴定结论，酌情按照每天30元，支持2，250元（含内固定物取出二次手术后营养期）。5、护理费，原告主张5，490元，根据原告提供的护理费发票可以认定原告24天护理费为1，440元，上述期间费用亦未超过法律规定，本院予以照准。根据原告实际伤情，结合司法鉴定结论期限，对剩余81天的护理费，本院酌情按每天50元计算为4，050元，护理费合计为5，490元（含内固定物取出二次手术护理期），原告主张并无不当，本院予以支持。6、误工费，原告主张17，699.20元，为此，原告提供劳动合同、档案机读材料、收入及误工证明、银行活期明细，本院认为根据原告提供的证据，原告每月工资为银行转账，且每月发放上个月工资，虽然原告提供的收入及误工证明载明了其扣发工资情况，但是根据银行活期明细事发前原告十二个月的平均工资，结合司法鉴定结论期限，再扣除事发后单位实际发放的工资，本院确认原告误工费为13，645.12元（含内固定物取出二次手术误工期）。7、残疾赔偿金，原告主张87，702元，为此原告提供证明、居住证明、劳动合同、档案机读材料、收入及误工证明，本院认为原告虽为农村居民，其举证证明了事故发生前的经常居住地及主要收入来源地均为城镇的事实，该主张并无不当，本院予以确认。8、残疾辅助器具费，原告主张140元，根据原告提供的发票，结合原告实际伤情，本院确认。9、交通费，本院酌情支持250元。10、后续治疗费，原告主张7，000元，对此原告未能提供证据予以证明，且原告该损失尚未明确，原告可另案主张，本案中不作处理。11、律师代理费，原告主张4，000元，根据原告获赔金额，本院酌情支持3，000元。
上述损失共计155，970.62元，由被告人民保险公司淮北分公司在交强险责任限额内先行承担102，000元（交强险医疗费用赔偿限额项目下已经赔付完毕、交强险死亡伤残赔偿项目下赔付100，300元、财产损失赔偿项下赔付1，700元），余款53，970.62元中律师代理费3，000元由被告杜亮全额赔偿，抵扣被告杜亮已给付垫付医疗费20，111.50元，原告应返还被告杜亮17，111.50元；其余50，970.62元由被告人民保险公司淮北分公司在商业三者险内赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险责任限额范围内赔偿原告周兵役102，000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故商业第三者责任险责任限额范围内赔偿原告周兵役50，970.62元；
三、原告周兵役于本判决生效之日起十日内返还被告杜亮17，111.50元；
四、驳回原告周兵役其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，555元（原告周兵役已预交），减半收取计1，777.50元，由原告周兵役负担269元、由被告杜亮负担1，508.50元，被告杜亮负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陈 琳
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 施维越
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，
可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。