广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤2071民初292号
原告：艾庭桂，男，汉族，住湖南省汉寿县
委托代理人：吴飞跃，系广东泰力律师事务所律师。
被告：王焯辉，男，汉族，住广东省中山市
委托代理人：梁伟林，系广东中元（中山）律师事务所律师。
被告：中山市沙溪镇亿兴拉链销售部，住所地广东省中山市。
经营者：许俊昌。
被告：许俊昌，男，汉族，住广东省惠来县
两被告委托代理人：肖腾追，系广东泽荣律师事务所律师。
原告艾庭桂诉被告王焯辉、中山市沙溪镇亿兴拉链销售部（以下简称亿兴销售部）、许俊昌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月5日受理后，由审判员熊伟独任审理，于2016年3月3日公开开庭进行了审理。原告艾庭桂及委托代理人吴飞跃，被告王焯辉委托代理人梁伟林，被告亿兴销售部、许俊昌共同委托代理人肖腾追到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告艾庭桂诉称：2015年5月3日上午11时左右，王焯辉通知原告去中山市沙溪镇云汉彩云路23号5卡亿兴销售部门面工地做水电装修，约定工资为每天250元，原告在工地安装吊扇时摔下致全身多处受伤，事后王焯辉将原告送往中山市中医院抢救。原告于同日入中山市中医院治疗，于6月5日出院，住院33天。根据广东宏力司法鉴定所司法鉴定意见书，原告所受伤评为十级伤残。事故造成原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、陪护费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计166902.31元，被告王焯辉仅支付12000元医疗费用。原告为被告王焯辉提供劳务时受到伤害，被告亿兴销售部、许俊昌为装修业主，根据法律规定，三被告均需连带赔偿原告所有损失共计154902.31元。为维护自身合法权益，原告特向法院起诉，请求判令：1.被告连带赔偿原告医疗费37180.13元、住院伙食补助费3300元（100元／天×33天）、陪护费4648.38元（140.86元／天×33天）、护工费768元、误工费51000元（250元／天×204天）、残疾赔偿金60385.8元（30192.9元／年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、鉴定费1500元、拐杖120元、交通费3000元，合计154902.31元（166902.31元-12000元）；2.被告承担本案的案件受理费。
原告艾庭桂为支持其诉讼请求，在举证期限内提交了如下证据：1.身份证明；2.企业登记资料；3.不予认定工伤决定书；4.鉴定报告；5.出院记录、出院证明书；6.医疗发票、拐杖发票；7.鉴定费发票；8.特种作业操作证、银行清单；9.证明2份；10.社会保障卡；11.护工费发票。
被告王焯辉辩称：一、被告王焯辉并非本案适格被告，被告王焯辉与原告方没有雇佣关系。被告王焯辉受到第三人胡炳文的雇请，被告王焯辉也提交了追加申请，故被告王焯辉不应作为本案适格被告。二、原告作为专业人员，对本次事故发生存在过错，应当承担相应责任。作为专业电工，应当具备专业技能及安全防范意识，但原告在没有做足安全防护的情况下，在木梯不够高的情况下强行施工作业，导致事故的发生，故原告方对此应自行承担责任。三、被告王焯辉认为原告的诉求依据不足：1.医疗费没有用药清单，且原告提供的医院收据反映，用药是治疗胆囊疾病的，原告自身也有胆囊疾病，因此，我方认为，原告方需提供用药清单予以核实其主张诉求。2.原告所主张的工资标准没有依据，误工时间依据不足，实际误工时间也没有204天；3.被告认为原告主张陪护费及护工费重复主张，且陪护费的计算标准没有依据。本案是提供劳务者受害纠纷，而非侵权纠纷，不应适用精神抚慰金，该项主张没有法律依据。交通费没有提供相应发票，且原告方受伤后均是住院治疗，也无需发生如此高的交通费。被告王焯辉对评残结论的合法性不确认，故被告王焯辉对原告该项请求不确认，不应得到支持。
被告王焯辉就其辩解，在举证期限内没有向本院提交证据。
被告亿兴销售部、许俊昌辩称：胡炳文是被告许俊昌妻子的舅舅，被告许俊昌没空，将亿兴销售部门店装修委托胡炳文帮忙管理。我方将亿兴销售部门店装修发包给王焯辉进行施工。在该起事故中，被告亿兴销售部、许俊昌只同意赔偿10%的责任。此次事故发生是由于原告安装吊扇时，有其他人提示原告不用做，是原告一意孤行，原告导致事故应承担主要责任。除了被告王焯辉的第一个答辩意见，其他按被告王焯辉的答辩意见。
被告亿兴销售部、许俊昌就其辩解，在举证期限内没有向本院提交证据。
经审理查明：许俊昌于2014年5月30日成立个体户性质的亿兴销售部，其经营场所为中山市沙溪镇云汉村彩云路23号首层第5卡。根据许俊昌的陈述，许俊昌称其因要对该销售部进行装修，委托其妻舅胡炳文进行管理。胡炳文遂将该工程发包给王焯辉进行装修，装修的项目包括亿兴销售部门店的天花、地板、水电进行装修，由于装修地方小，双方没有签订书面合同。根据王焯辉的陈述，王焯辉称其受胡炳文聘请，对亿兴销售部的门店天花、地板、水电进行装修，双方没有签订书面合同，其于2015年5月2日晚上通过电话通知艾庭桂进行水电装修，艾庭桂工资标准为每天250元，其另通知周伯贤、林文富进行装修，每人每天250元，其从胡炳文处收到工程款后，再发给艾庭桂等人。根据艾庭桂的陈述，艾庭桂称其与王焯辉认识10多年，王焯辉接到工程后，电话通知为其进行水电装修，并约定工资为250元／天。其与另一名员工于2015年5月3日11时左右，安装完天花板上的灯具后，接着安装吊扇，因梯子不够高，扶梯子的员工又走开，梯子下连接梯子两侧的废旧电线断裂导致艾庭桂摔下受伤。
艾庭桂受伤后，被送往中山市中医院住院治疗。入院诊断为：1.全身多发性骨折（第2腰椎骨折、第1腰椎骨折、右跟骨骨折）；2.左手中指挫裂伤；3.全身多处软组织擦挫伤。经治疗，于2015年6月5日出院，共住院33天。出院医嘱：1.避风寒、慎起居、畅情志；2.暂休一个月，门诊定期复查，不适随诊；3.避免弯腰、负重，适当腰部功能锻炼、适当患肢功能锻炼，3月内暂不下地负重；4.出院带药。共花费医疗费37180.13元。同日，中山市中医院出具医生意见，证明该患者在住院期间，曾见有家属在医院照看患者。2015年6月17日，中山市人力资源和社会保障局作出中人社工不字（2015）82号工伤认定不予受理决定书，认为由于王焯辉未领有营业执照，不具备用人单位资格，对艾庭桂工伤认定申请不予受理。2015年11月10日，艾庭桂向广东宏力法医临床司法鉴定所申请伤残等级鉴定。2015年11月19日，该所作出广东宏力司鉴（2015）临鉴字第603号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人艾庭桂的损伤构成X级（十级）伤残。艾庭桂花费鉴定费1500元。购买拐杖花费120元。2015年12月18日，艾庭桂向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该会作出中劳人仲不字（2015）1051号不予受理通知书，认为因被申请人王焯辉不具备用人单位资格，故对艾庭桂仲裁申请不予受理。艾庭桂遂向本院提起诉讼，主张上述实体权利。
另查：艾庭桂于2005年3月20日领取电工证，有效期自2010年12月21日至2016年12月21日，并于2013年、2016后分别在中山市特种作业办证处进行备案。
又查：艾庭桂为证明其在中山市工作生活超过一年，提供了其在中山市农村商业银行股份有限公司沙溪圣狮支×××账号从2014年3月21日起至2015年11月10日止的银行流水明细。艾庭桂为证明其工资标准为250元／天，提供了张立龙及中山市红源电器维修服务部出具的两份证明，但张立龙及中山市红源电器维修服务部均未出庭作证。
再查：关于艾庭桂后续治疗行内固定拆除术的问题，鉴定报告援引中山市中医院2015年11月6日不拆除内固定证明记载：艾庭桂于2015年5月3日至2015年6月5日在我科住院，住院期间行右跟骨骨折切开复位内固定术。术后如骨折愈合良好，无内固定松脱、移位，再次骨折或其他并发症等意外情况下，考虑患者拒绝行内固定拆除术治疗，可不行内固定拆除术。2016年3月3日，艾庭桂向本院提交申请，主要内容为：司法鉴定时，艾庭桂内固定钢钉未拆除。艾庭桂在此承诺：如果将来医生要求拆除，拆除内固定的费用和风险由原告自行承担。
本院认为：本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案各方争议的焦点在于：一、艾庭桂、王焯辉、亿兴销售部、许俊昌之间存在何种法律关系的问题；二、艾庭桂因受伤所受到损失数额；三、王焯辉、亿兴销售部、许俊昌在本案中的责任承担问题。
关于焦点一。首先，关于王焯辉与艾庭桂之间的关系。王焯辉在庭审中陈述其受胡炳文聘请，对亿兴销售部的门店天花、地板、水电进行装修，并通过电话通知艾庭桂进行水电装修，另通知周伯贤、林文富进行装修，每人每天250元，其从胡炳文处收到工程款后，再发给艾庭桂等人。艾庭桂称其与王焯辉认识十多年，王焯辉接到工程后，会电话通知为其进行水电装修。在艾庭桂受伤后，王焯辉送艾庭桂到中山市中医院住院治疗，并为艾庭桂交纳医疗费11000元、生活费1000元，合计12000元。故本院认定艾庭桂受王焯辉聘请，对亿兴销售部门店进行装修，王焯辉与艾庭桂之间形成雇佣关系。其次，关于亿兴销售部、许俊昌与王焯辉之间的关系。王焯辉在庭审中陈述其受胡炳文聘请，对亿兴销售部的门店天花、地板、水电进行装修，其认为受雇于胡炳文，与胡炳文形成雇佣关系。但根据许俊昌的陈述，胡炳文是其妻舅，故其要求胡炳文帮忙管理装修店铺事宜，许俊昌认为其将装修工程发包给王焯辉。尽管王焯辉、许俊昌均未提供相应的证据证实，但根据谁主张、谁举证原则，王焯辉对其受雇于胡炳文的主张应提供相应的证据证实，亿兴销售部、许俊昌否认其将装修工程发包给予胡炳文，而主张胡炳文代表亿兴销售部、许俊昌将装修工程发包给王焯辉，故本院对王焯辉认为其受雇于胡炳文的主张不予采信，并对其要求追加胡炳文为本案被告的申请不予受理。本院认定亿兴销售部、许俊昌与王焯辉之间形成装修合同关系。
关于焦点二。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”艾庭桂因受伤的损失包括以下几个方面：一、医疗费37180.13元有医院收据为证，予以支持。关于后续治疗内固定拆除术的问题，由于艾庭桂向本院提交书面申请，承诺将来医生要求拆除内固定时所花费的费用和风险由其自行承担，视为艾庭桂自行放弃内固定手术治疗及向王焯辉、亿兴销售部、许俊昌追偿内固定手术治疗花费的一切费用，故本院认定艾庭桂医疗费37180.13元，艾庭桂自行放弃内固定手术治疗。二、关于住院伙食费，艾庭桂住院共33天，按每天100元计算，共3300元（100元／天×33天）。三、关于陪护费。护工费768元有医院证明，予以支持。中山市中医院证实艾庭桂受伤后有人护理，故对其要求护理费的主张予以支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”艾庭桂未提供护理人员的收入状况的证明，故本院按照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》中确定的2014年度“国有同行业在岗职工年平均工资”中的“其他服务业”年平均工资62190元的标准，计算艾庭桂的护理费，其护理费为5622.66元（62190元／年÷365天／年×33天）。艾庭桂只要求护理费为4648.38元，是其对自身权利的处分，于法不悖，本院予以照准，故其护工费、护理费共计5416.38元（4648.38元＋768元）。四、关于误工费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于艾庭桂的误工时间。艾庭桂于2015年5月3日受伤，至2015年11月19日定残，根据上述法条规定，艾庭桂误工时间为2015年5月3日至2015年11月18日，共计195天，故本院对艾庭桂认为其误工时间为204天的主张不予采信。关于艾庭桂的工资水平标准。艾庭桂虽然主张其工资标准为250元／天，并提供了张立龙及中山市红源电器维修服务部出具的两份证明，但张立龙及中山市红源电器维修服务部均未出庭作证，故本院对该两份证明不予采信。而艾庭桂并非领取固定工资，其工作具有临时性质，艾庭桂也没有向本院提交其近三年的平均收入状况，故本院按照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》中确定的“国有同行业在岗职工年平均工资”中的“建筑装饰和其他建筑业”年平均工资50747元的标准计算其工资标准，故其误工费应为27111.41元（50747元／年÷365天／年×195天）。五、关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”艾庭桂虽为农村户口，但根据艾庭桂提供的其在中山市农村商业银行股份有限公司沙溪圣狮支行×××账号的银行流水明细，艾庭桂从2014年3月21日至2015年11月10日期间经常利用该账户存取款项，故本院认定艾庭桂在中山市工作已超过一年，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，而《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》中“2014年全省城镇居民人均可支配纯收入”为30192.9元／年，由于艾庭桂伤残等级已评定为十级，故残疾赔偿金为60385.8元（30192.9元／年×20年×10%）；六、关于精神抚慰金，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。”艾庭桂因在安装吊扇过程中从梯子上摔下受伤，并评定为十级伤残等级，造成较为严重后果，故本院对艾庭桂要求支付精神抚慰金5000元的请求予以支持。七、关于鉴定费。艾庭桂为评定伤残等级花费鉴定费1500元，予以支持。八、关于拐杖费120元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。”艾庭桂右脚受伤购拐杖，该费用为合理费用，予以支持。九、关于交通费。艾庭桂没有提交交通费的票据，但其受伤后往返医疗机构必定需要支付交通费用，酌情支持1000元。以上共计141013.72元（37180.13元＋3300元＋5416.38元＋27111.41元＋60385.8元＋5000元＋1500元＋120元＋1000元）。
关于焦点三。根据本院的上述认定，亿兴销售部、许俊昌与王焯辉之间形成装修合同关系，王焯辉与艾庭桂之间形成雇佣关系，故亿兴销售部、许俊昌与王焯辉在责任的承担上有一定的区别。王焯辉作为雇主，应对雇员艾庭桂在从事雇佣活动中遭受的人身伤害直接承担全部的赔偿责任，但艾庭桂在施工中存在过错应减轻王焯辉的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”关于艾庭桂是否存在过错、是否应承担一定责任的问题。艾庭桂是熟练电工，具有电工资质，其应具备自身安全保护常识，但其在近2米高的梯子上施工时，并没有采取任何安全保护措施；其陈述在吊扇时梯子不够高，但其并没有放弃安装，导致其在安装过程中从梯子上摔下受伤；其认为梯子是王焯辉提供，存在安全隐患，但其未提交相应的证据予以证实。故本院认定艾庭桂存在一定过错，应对其受伤承担相应的过错责任。王焯辉作为雇主，没有提供安全有效的防护工具，没有要求艾庭桂采取安全保护措施，导致艾庭桂在施工中受伤，应对艾庭桂的受伤承担主要赔偿责任。本院根据双方过错程度，认定王焯辉应承担70%的责任，其余的30%由艾庭桂自担。
关于亿兴销售部、许俊昌应承担何种责任的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”亿兴销售部、许俊昌选择无用人单位资格的王焯辉从事房屋装修，应承担选任过错责任。结合本案具体案情及公平原则，本院确定亿兴销售部、许俊昌对选任过错应承担20%的赔偿责任。综上，因王焯辉承担赔偿责任是基于雇主责任，而亿兴销售部、许俊昌承担的责任是基于选任过失的过错责任，对亿兴销售部、许俊昌及王焯辉而言，由于双方均负有各自独立承担各自赔偿责任的义务，故亿兴销售部、许俊昌及王焯辉在承担其各自应负的赔偿责任后并不享有追偿权，其不能向另一人追偿；同时对艾庭桂而言，只要亿兴销售部、许俊昌及王焯辉其中一方承担其赔偿责任后，另一方的该部分赔偿责任即可免除，而亿兴销售部、许俊昌与王焯辉之间应各自承担相应赔偿责任。故王焯辉应承担100209.6元［（141013.72元-5000元）×70%＋5000元］，其余费用由艾庭桂自担。由于王焯辉已向艾庭桂支付医疗费、生活费共计12000元，故王焯辉应向艾庭桂支付88209.6元（100209.6元-12000元）。亿兴销售部、许俊昌基于其选任过错应承担100209.6元损失中的20%即20041.92元。亿兴销售部、许俊昌及王焯辉负有各自独立承担各自赔偿的责任，如亿兴销售部、许俊昌及王焯辉其中一方承担了其应承担的赔偿责任，其他人的该部分赔偿责任归于消灭。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告王焯辉于本判决发生法律效力之日起七天内向原告艾庭桂赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金、鉴定费、购买拐杖费用、交通费共88209.6元；
二、被告中山市沙溪镇亿兴拉链销售部、许俊昌于本判决发生法律效力之日起七日内向原告艾庭桂赔偿20041.92元；
三、若本判决第一项由被告王焯辉履行，则免除被告中山市沙溪镇亿兴拉链销售部、许俊昌第二项中相应部分的义务；若第二项由被告中山市沙溪镇亿兴拉链销售部、许俊昌履行，则免除被告王焯辉本判决第一项中相应部分的义务；
四、驳回原告艾庭桂的其他诉讼请求。
若未按判决书指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3398元，简易程序减半收取1699元（原告艾庭桂已预付），由原告艾庭桂负担697元，由被告王焯辉、中山市沙溪镇亿兴拉链销售部、许俊昌负担1002元，并由被告王焯辉、中山市沙溪镇亿兴拉链销售部、许俊昌于本判决生效之日起七日内直接返还原告艾庭桂。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判员 熊伟
二〇一六年五月五日
书记员 陈奇
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