湖北省鄂州市鄂城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0704民初175号
原告全家良。
法定代理人明方星，女，，系原告全家良妻子，代理权限为特别授权。
委托代理人朱林建，系湖北思普润律师事务所律师，代理权限为一般代理。
委托代理人张欢欢，系湖北思普润律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告张兰（曾用名张援越）。
委托代理人金云，系湖北善远律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告黄石市下陆建筑有限责任公司，住所地：黄石市下陆区老下陆街办发展大道52号。
法定代表人舒亚鹏，系该公司总经理。
原告全家良诉被告张兰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员邹志勇、张琳、人民陪审员周玉龙组成合议庭，公开开庭进行了审理。诉讼中，经原告全家良申请，本院依法追加黄石市下陆建筑有限责任公司为本案被告参加诉讼。原告全家良的法定代理人明方星、委托代理人张欢欢，被告张兰的委托代理人金云到庭参加了诉讼，被告黄石市下陆建筑有限责任公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告全家良诉称：被告黄石市下陆建筑有限责任公司将位于鄂州市“吴都休闲广场”建设项目发包给被告张兰。被告张兰于2013年2月3日与原告签订《建设工程劳务协议》。原告于2015年1月23日为被告提供劳务过程中，不慎从高处坠落受伤。原告受伤后被送往医院治疗，前后累计住院272天。2015年12月2日，原告经黄石市精神病医院司法鉴定所鉴定，构成脑挫裂伤所致器质性智能损害（重度），二级伤残，完全护理依赖。2015年12月7日，原告经大冶市人民医院法医司法鉴定所鉴定，构成一个三级、二个十级伤残，出院后二年内每月需康复医疗费800-1200元，原告因损失未得到赔偿，特诉至法院，请求法院判令：1、判决被告共同赔偿原告各项经济损失1，335，123.68元（自行垫付的医疗费36，342.62元、住院伙食补助费60元／天×272天＝16，320.00元、后期治疗费24月×1200元／月＝28，800.00元、营养费15元／天×272天＝4，080.00元、残疾赔偿金24852元／年×20×84%＝417，513.60元、被抚养人生活费16681元／年×20年÷2人＝166，810.00元、护理费28729元／年×20年＝574，580.00元、误工费41754元／年÷365天×318天＝36，377.46元、交通费8000.00元、精神抚慰金42，000.00元，鉴定费4300.00元）；2、由被告承担本案全部的诉讼费用。
被告张兰辩称：我从黄石市下陆建筑有限责任公司承接“吴都休闲广场”建设项目，将其中的泥工劳务部分分包给原告全家良，原告系被告张兰方的泥工包工头，系管理岗位，手下有100多名工人，我们签订的劳务协议中明确规定，不得酒后工作，施工必须戴安全帽。2015年1月23日中午，原告全家良午饭饮酒后，未戴安全帽到施工工地，导致发生意外，且摔伤原因不明，我公司已经支付原告医疗费478212.50元，对原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、鉴定费无异议，对原告主张的其它赔偿请求认为标准过高，请法院依法认定。劳务协议中已经约定如发生安全责任事故，由全家良自负责任，故本案中，原告全家良应自行承担全部责任。
原告全家良为支持其诉讼请求，向法院提交证据如下：
证据一：原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格。
证据二：被告的户籍信息表，工商登记信息，证明被告的诉讼主体资格。
证据三：原、被告签订的《建设工程劳务协议》，证明原、被告之间的劳务关系。
证据四：原告的住院病历，证明原告因此次事故受伤住院治疗的情况。
证据五：黄石市精神病医院司法鉴定所精神伤残司法鉴定意见书和大冶市人民医院法医司法鉴定意见书，证明原告伤残情况。
证据六：原告儿子金忍的残疾证复印件及村委会为其出具的书面证明，证明原告儿子金忍身患重度残疾，需要原告抚养的事实。
证据七：黄石市精神病医院司法鉴定所精神伤残司法鉴定、大冶市人民医院法医司法鉴定医院医疗费、鉴定费发票，证明原告住院治疗产生的医疗费用以及伤残鉴定产生的鉴定费用。
证据八：事故现场照片三张，证明事故发生地址为被告建筑工地。
经庭审质证，被告质证意见为：对原告所举证据一、二、三、四、五、七、八的真实性无异议，对证据六的残疾证明的真实性没有异议，但对村委会出具金忍无劳动能力的证明合法性、真实性有异议，不能证明金忍完全丧失劳动能力。
被告张兰为支持其辩称意见，向法院提供以下证据：
证据一：全家良在工地摔伤后，第一个发现人甲方工地项目负责人王某的调查笔录一份，王某陈述，中午我在工地巡视时，发现全家良受伤，当时原告是站着，未戴安全帽，头部流血，身上有酒味。被告拟证明原告在发生事故前喝酒，酒后立即上班，严重违反劳动纪律，其应对自己的伤害承担全部责任。
证据二：原、被告签订的《建设工程劳务协议》一份；拟证明1、原、被告系承包合同关系，原告自负责任，自担盈亏。2、原告从被告张兰处承包工程，原告系包工头，包工不包料，包干价为99元／平方米。3、协议“第五条约定，原告方在生产施工过程中必须戴好安全帽，酒后不准上班，若原告违规操作造成的伤亡事故均由其自己承担。”原告作为包工头故意违规操作造成伤害，其应对此负全部责任。
证据三：录音两段，证明原告在2015年1月23日中午午餐时饮酒，酒后一点多钟立即上班，导致发生伤害事故，其行为严重违反劳动纪律，故其应对自己的伤害承担全部责任。
证据四：医药费发票，证明被告出于人道主义为原告垫付医疗费478，212.50元。
经庭审质证，原告的质证意见为：对证据一，不认可被告的证明目的，即使原告存在饮酒及未戴安全帽的行为，也与该事故的发生无必然的联系；对证据二真实性无异议，但是协议约定的免责条款为无效条款；对证据三的真实性无异议，但是认为与本案无关，对证据四的真实性无异议。
被告被告黄石市下陆建筑有限责任公司未到庭参加诉讼，又未书面提出答辩意见及异议并提交证据，应视为自动放弃举证、质证权利。
综合上述质证意见，本院对证据认定如下：对原、被告相互无异议的证据本院予以确认。对原告提供的证据六，经审查，该证据从形式上看系村委会制作，没有经办人和负责人签字，不符合单位证明的形式要件；从内容上分析，判定个人是否丧失劳动能力，应由有资质的相关机构作出鉴定意见，村委会对此作出证明，欠缺证明效力，故本院对该证据不予采信。原告对证人王某的证言，未提出异议，本院予以认定。
根据本院采信的证据，结合当事人的陈述，本院认定如下事实：
被告张兰从被告黄石市下陆建筑有限责任公司承接鄂州市“吴都休闲广场”建设项目，后被告张兰于2013年2月3日与原告全家良签订《建设工程劳务协议》，将泥工工程发包给原告全家良，按照图纸建筑面积99元／平方米包干，自带工具，达到竣工验收要求，原告方在生产施工过程中必须戴好安全帽，酒后不准上班，若违规操作造成的伤亡事故均由原告方承担。
原告全家良于2015年1月23日中午酒后，未戴安全帽，进入工地后，不慎从高处坠落受伤。原告受伤后被送往医院治疗，前后累计住院272天，被告张兰支付原告全家良住院期间的医疗费用478，212.50元。2015年12月2日，原告经黄石市精神病医院司法鉴定所鉴定，构成脑挫裂伤所致器质性智能损害（重度），二级伤残，完全护理依赖。2015年12月7日，原告经大冶市人民医院法医司法鉴定所鉴定，构成一处三级、二处十级伤残，出院后二年内每月需康复医疗费800-1200元。因未能与被告达成一致的赔偿协议，因而成讼，本案在审理过程中，双方均申请进行庭外调解，但未获双方一致协议。
本院对原告全家良诉求的各项损失认定如下：庭审中，被告主张的自行垫付的医疗费36，342.62元、住院伙食补助费16，320.00元、营养费4080.00元、误工费36，377.46元、鉴定费4300.00元无异议，本院予以认定。对下列费用的赔偿标准及合理损失的计算问题，本院认定如下：
1、残疾赔偿金，原告主张为24852元／年×20×84%＝417，513.60元，被告对原告主张的计算方式无异议，但是对原告主张的按照城镇居民的标准计算有异议，认为原告全家良为农村户口，应参照农村居民人居可支配年收入的标准来计算。本院分析认为，全家良虽是农村家庭户口，但其事发前系从事泥工承包头职业，事发时的建筑工地处于城市，其主要收入来源地均为城市，故本院对全家良主张按照城镇居民标准计算予以支持，即残疾赔偿金为417，513.60元
2、后期治疗费，原告主张按照鉴定意见出院后二年内每月需康复医疗费800-1200元，计算为24月×1200元／月＝28，800.00元，被告认为对计算方式无异议，但原告计算的标准过高，本院依法酌情认定为24月×1000元／月＝24，000.00元，
3、被抚养人生活费，原告主张儿子全忍的被抚养人生活费16681元／年×20年÷2人＝166，810.00元，被告认为，全忍已经成年，不能证明其有残疾就完全丧失劳动能力。本院认为，原告没有提供充分证据证明其儿子全忍丧失劳动能力且无其他生活来源，故本院对原告主张的被抚养人生活费请求不予支持。
4、护理费，原告主张为28729元／年×20年＝574，580.00元，被告对其计算方式无异议，对原告计算的年限有异议，认为应酌情计算年限。本院分析认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告的伤情经鉴定为，完全护理依赖，则应赔偿100%的护理费用。根据湖北省的实际情况，原告请求护理费以28729元／年的标准计算适当。由于原告全家良身体伤残严重，为避免一次诉讼定损后包终身的不合理局面以及考虑病症痊愈的客观规律，本院根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限为10年，即护理费应为28729元／年×10年＝287，290.00元，期限界满后仍需护理并产生费用的可待发生后另行主张。
5、交通费，原告主张为8000.00元，被告认为过高，本院分析认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，根据原告全家良住院及陪护人员情况及使用交通工具的必要性，本院酌定交通费为272天×20元／天＝5440元。
6、精神抚慰金，原告主张42000元，被告认为过高，本院根据各方当事人的过错以及对发生损害后果的原因力大小，酌定原告全家良的精神损害抚慰金25，000.00元。
原告全家良诉讼主张超过本院认定的部分，无事实和法律依据，本院不予支持。
本案的争议焦点如下：
（一）、关于原告全家良与被告张兰、被告黄石市下陆建筑有限责任公司法律关系及责任划分问题？本院认为，被告黄石市下陆建筑有限责任公司将“吴都休闲广场”建设项目工程分包给被告张兰，两者之间是分包的法律关系。张兰其将泥工工程业务分包给全家良，双方地位平等，全家良自行召集工人进行作业，全家良并不接受张兰的监督管理和指挥，向张兰交付劳动成果，并由张兰按照协议约定99元／平方米支付相应报酬，再由全家良支付其召集的工人工资，全家良从报酬中额外获得利益，系泥工工程的承包头。故双方之间系承揽关系。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告张兰将泥工工程项目分包给全家良个人，应当知道全家良没有提供劳务服务及承包建筑施工的资质，张兰在定作、指示和选任上存在过失，故张兰就全家良受伤产生的损失承担相应的赔偿责任。被告黄石市下陆建筑有限责任公司将涉案工程交由不具备安全生产条件又无资质的张兰承建，其对承包人选任存在过失，且没有尽到监督职责，以致发生施工事故。应当与被告张兰对原告全家良的损害承担损失的部分承担连带赔偿责任。
（二）关于全家良自身是否存在过错并应减轻定作人的赔偿责任问题。本院认为，其一、原告全家良从事与案涉劳务类似的工作多年，作为完全民事行为能力人，其明知对从事案涉工作时采取何种自我保护措施及做好自我安全防范是其应尽的谨慎注意义务，但原告未尽到上述注意义务，在无任何外部因素作用的前提下，纯粹由于自身原因从高处跌落受伤，存在重大过错，应对自身的损害后果承担相应的责任。其二、原告全家良作为包工头，相比其召集的工人，更应确保工作环境的安全，采取相应的安全防范措施，严格遵守安全生产规范，其酒后未戴安全帽进入施工工地，对其损害的发生，其过错程度显然更大。再次，原告全家良与被告张兰签订了《建设工程劳务协议》，该协议中约定原告方在生产施工过程中必须戴好安全帽，酒后不准上班，若违规操作造成的伤亡事故均由原告方承担。该协议虽然原告主张因无相应资质无效，但合同无效只是不发生当事人所预期的法律效力，而并非不产生任何法律后果，无资质者不能以合同无效而逃避自己的责任，且原告全家良作为承包头从协议中获取了额外利益，故无效合同产生的责任依然要承担。上述情形均应减轻定作人的赔偿责任。
综合以上各方当事人的过错程度以及对发生损害后果的原因力大小，本院确定被告张兰对原告全家良的损失承担60%的赔偿责任；被告黄石市下陆建筑有限责任公司、张兰互负连带责任；原告全家良自行承担40%的责任。
上述认定的原告全家良的各项损失为：医疗费514，555.12元（原告自行垫付36，342.62＋被告张兰支付478，212.50）元、住院伙食补助费16，320.00元、营养费4080.00元、误工费36，377.46元、鉴定费4300.00元、残疾赔偿金417，513.60元、后期治疗费24，000.00元、护理费287，290.00元、交通费5440.00元、上述合计为1，309，876.18元。按责分担，被告张兰负担60%即785，925.70元，加上精神损害抚慰金25，000.00元，被告张兰应赔偿原告全家良损失810，925.70元，扣除被告张兰已经支付的医疗费478，212.50元，被告张兰还应赔偿原告全家良损失332，713.20元，被告黄石市下陆建筑有限责任公司、张兰对该赔偿款互负连带责任。其余损失由原告全家良自行负担。被告黄石市下陆建筑有限责任公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉、答辩，应视为对法律赋予庭审中应享有的相关权利的放弃，依法应由被告被告黄石市下陆建筑有限责任公司承担相应的法律后果。本案依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告张兰赔偿原告全家良各项损失332，713.20元，被告黄石市下陆建筑有限责任公司对上述款项承担连带责任。该款于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告全家良的其他诉讼请求。
本案受理费16，816.00元，减半收取为8408.00元。由被告张兰、黄石市下陆建筑有限责任公司负担，该款原告全家良已经预交，被告应于本判决生效后十五日内一并支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。住所地和经常居住地在本市的当事人，请到鄂州市中级人民法院立案大厅办理现金交费手续，并将交费凭证复印件送交本院。外埠当事人交费可通过转账或汇款，收款单位：湖北省鄂州市中级人民法院，开户银行：中国农业银行鄂州市分行鄂城支行，账号：17×××61，请在汇款用途上注明“法院诉讼费”字样，汇款后将汇款凭证传真至本院，传真号为：0711－3357122。
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为两年。
审判长 邹志勇
审判员 张 琳
陪审员 周玉龙
二〇一六年七月二十日
书记员 毛志平