山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终2884号
上诉人（原审被告）：张洪耀，男，1978年4月30日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：孙大庆，山东卫宣律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁明，山东卫宣律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：李祥坤，男，1968年10月15日出生，汉族，住济南市。
被上诉人（原审原告）：李伟，男，2004年5月27日出生，汉族，住济南市。
法定代理人：李祥坤，男，1968年10月5日出生，汉族，住址同上。
法定代理人：刘忠爱，女，1971年4月21日出生，汉族，住址同上。
委托诉讼代理人：刘影，山东瀛泉律师事务所律师。
原审被告：房利军，男，1974年6月23日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：徐光亮，山东天齐律师事务所律师。
委托诉讼代理人：鹿原，山东天齐律师事务所律师。
上诉人张洪耀因与被上诉人李祥坤、李伟及原审被告房利军机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第1540号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人张洪耀上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决房利军承担主要责任，李祥坤承担次要责任，缺乏事实及法律依据。李祥坤无证驾驶，车辆无号牌，李祥坤违规不带头盔，后载李伟也未戴头盔，所占车道为快车道，过错明显。更为重要的是，李祥坤驾驶车速很快，交警部门未在测定车速的情况下，就对事故作出了认定，该事故认定书不应被采信。二、一审判决在确定赔偿责任时，没有考虑到外伤之外的患者自身因素，医院的过错治疗因素对损害后果的影响，存在明显错误，请求二审对患者自身疾病因素与医疗过错因素进行审理，并减轻我方的赔偿责任。从目前情况来看，李祥坤目前的损害后果是因外伤和其他多种因素，被上诉人要求上诉人全部赔偿医疗费理由不足。三、一审判决的各项费用赔偿数额过高。残疾赔偿金应按农村标准计算。一审法院计算20年没有考虑被上诉人的身体状况。误工费、护理费的计算标准过高。三、一审判决认定李祥坤伤情构成一级伤残错误。上诉人只对车祸时的伤残情况承担责任。
被上诉人李祥坤、李伟答辩称，我们认为一审判决认定事实清楚，证据确实充分，二审应予以维持。事故发生的主要原因是上诉人的车辆拐弯未让直行造成的，所以承担事故的主要责任并无不当。被上诉人李祥坤身体一直比较健康，一审中提交的病历和诊断证明均可证明其伤是交通事故造成的，和别的没有关系。退一步讲，本案为交通事故责任纠纷，上诉人所说的医疗过错并不属于本案的审理范围，且上诉人也并没有证据能证明属于医疗过错。一审中上诉人提出了因果关系的参与度鉴定，但在选鉴定机构时，上诉人自愿将鉴定申请撤回，开庭时一审法院已充分释明了上诉人的权益及举证不能的后果，上诉人也同意将鉴定撤回，因此在二审中不能再重新提起鉴定。两被上诉人已充分提供了能证明其主张的证据材料，被上诉人李祥坤在济南生活了十几年，且目前两个孩子均在济南上学，一个读小学，一个读初中。我们认为各项赔偿项目是符合法律规定的。
原审被告房利军答辩称，同意上诉人的意见。
李祥坤、李伟向一审法院起诉请求：1、房利军、张洪耀赔偿李祥坤医疗费316827.24元、住院伙食补助费19700元、残疾赔偿金643518元、被扶养人生活费103240.8元、误工费50941.83元、护理费670600元、营养费21000元、后续治疗费1000元、残疾辅助器具费17020元、精神损害抚慰金30000元、交通费5000元、鉴定费3700元，合计1891247.87元。2、房利军、张洪耀赔偿李伟医疗费16473.38元、护理费19750元、住院伙食补助费7000元、营养费2100元、精神损害抚慰金1000元、交通费2000元，合计48323.38元；两项总计1939571.22元。扣除中华联合财产保险股份有限公司济南中心支公司已赔付的医疗费1万元，伤残赔偿金11万元，共计12万元，剩余1819571.22元由房利军、张洪耀按70%责任比例承担赔偿责任，即1273700元。2、诉讼费和保全费等费用由房利军、张洪耀承担。
一审法院认定事实：1、2015年3月19日6时40分许，房利军驾驶鲁HF21**号中通牌大型普通客车在济南市历城区凤歧路北段建大花园小区二期建筑工地路口处由南向西左转掉头时，适遇李祥坤无证驾驶无号牌燃油二轮机动车（后载李伟，均未戴头盔）由南向北下坡行驶，两车发生交通事故，造成李祥坤、李伟受伤及车辆受损。
济南市公安局交通警察支队历城区大队于2015年4月23日作出济公交认字[2015]第00016号道路交通事故认定书，确定房利军承担事故的主要责任，李祥坤承担事故的次要责任，李伟无责任。
2、房利军驾驶的鲁HF21**号中通牌大型普通客车的车主系张洪耀，该车在中华联合财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称中联财保济南支公司）投保了机动车交通事故责任强制保险，报销限额为122000元，其中死亡伤残赔偿金110000元、医疗费1万元、财产损失2000元。事故发生在保险期间。
3、2015年3月19日8时，事故发生后李祥坤被送往济南市第三人民医院治疗,李祥坤被初步诊断为颈髓损伤、右侧额窦壁骨折、双侧鼻骨骨折、右眼软组织挫伤，花费医疗费15100.42元。李祥坤于2015年3月30日12时45分转入山东省立医院治疗至2015年7月8日，出院诊断为颈髓损伤、不完全四肢瘫、颈椎管狭窄症、右侧多发肋骨骨折、右侧额窦壁骨折、右侧颧骨骨折、双侧鼻骨骨折,花费医疗费253236.95元。2015年7月8日，李祥坤到济南复元康复医院入院治疗，2015年10月4日出院，出院诊断为颈髓损伤、肺部感染、心律不齐，共花费医疗费48042.82元,李祥坤住院天数共计197天。李伟于2015年3月19日到济南市第三人民医院住院治疗，初步诊断为右膝软组织挫裂伤，于2015年5月28日出院，李伟住院共计70天。
4、审理期间，李祥坤对其伤残等级、误工时间、护理时间及护理人数、营养期限、后续治疗费、残疾辅助器具费进行鉴定。一审法院委托山东银丰司法鉴定所进行鉴定。2015年12月15日，山东银丰司法鉴定所作出结论：李祥坤损伤致四肢瘫构成一级伤残；其损伤致多发肋骨骨折构成十级伤残；伤后误工时间计算至定残日前一天；目前情况为大部分护理依赖，其住院期间需2人护理，出院后为1人长期护理；伤后营养期限为210天；后续治疗费用约需人民币10000元；日后需轮椅、坐便器及褥疮垫等器具辅助生活，普通适用型的轮椅价格约需300-500元/辆，平均使用年限为3-5年；坐便器约需300元，平均使用年限为3年；褥疮垫约需1280元，平均使用年限为3年。
5、住院期间,房利军和张洪耀共向李祥坤垫付医疗费37500元，其中房利军通过张洪耀向李祥坤支付17000元，作为李祥坤的医疗费。中华联合财产保险股份有限公司济南中心支公司向李祥坤赔付医疗费1万元、伤残赔偿金11万元，共计12万元。
6、李祥坤和其配偶刘忠爱，生育两个子女，其女李丹丹1998年4月13日出生，现就读于济南信息工程学校，其子李伟2004年5月27日出生，现于济南市历城区章灵丘小学就读六年级。李祥坤的母亲董玉娥健在，1942年2月9日出生。
一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
房利军驾驶车辆掉头时观察不周，未注意避让直行车辆是造成事故的主要原因，李祥坤无证驾驶无号牌车行驶时未确保安全通行是造成事故的次要原因，经交警部门认定,房利军承担事故的主要责任，李祥坤承担事故的次要责任，李伟无责任，事实清楚，证据充分，一审法院予以采信。
庭审中，房利军主张与张洪耀系雇佣关系，由张洪耀雇佣房利军驾驶张洪耀的车辆去接工人。张洪耀主张与房利军系同事关系，但未提供证据证明，张洪耀主张是发生事故时，是张洪耀让房利军驾驶张洪耀所有的车辆去接工人，事后由张洪耀支付房利军50元的报酬。张洪耀称这不是第一次让房利军去接人，之前也有多次，每次都由张洪耀支付房利军50元报酬。一审法院认为根据张洪耀与房利军在庭审中的陈述，张洪耀与房利军系雇佣关系。根据法律规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，如果雇员有故意或重大过失的，应当与雇主承担对被侵权人的连带赔偿责任。对于李祥坤、李伟所受的损失，因中华联合财产保险股份有限公司济南中心支公司已经对李祥坤的损失予以赔偿，对于李祥坤、李伟的其他损失部分，李祥坤、李伟可依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定就剩余部分向房利军、张洪耀主张赔偿。
关于李祥坤的赔偿范围和数额，一审法院认定如下：
1、医疗费。
李祥坤主张医疗费316827.24元，提供济南市第三人民医院、山东省立医院、济南复元康复医院住院病历及费用清单等予以证实，因此一审法院对李祥坤要求医疗费316827.24元的主张予以支持，其中，中华联合财产保险股份有限公司济南中心支公司已向李祥坤赔付医疗费1万元。
2、住院伙食补助费。
李祥坤主张住院伙食补助费19700元，住院197天，按每天100元的标准。对李祥坤住院天数无异议，同意对计算标准按每天30元计算。一审法院认为，李祥坤住院伙食补助费可参照国家机关一般工作人员出差补助标准每日100元计算。一审法院认定李祥坤的住院伙食补助费为19700元。
3、残疾赔偿金。
李祥坤主张残疾赔偿金643518元，按2015年城镇居民人均可支配收入31545元乘20年乘1.02计算得出。李祥坤提供受伤前与原单位济南楚润清洗工程有限公司签订的劳动合同和单位出具的工资表、扣发工资的证明、济南市民委员会证明、邹城市张庄镇东董家庄村村民委员会证明、济南市历城区章灵丘小学证明、房屋租赁合同，主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金。房利军、张洪耀对鉴定程序，伤残系数和计算伤残标准有异议，但未申请重新鉴定，也未提供足够的证据证实自己的主张。一审法院认为，司法鉴定意见书确定李祥坤的伤情构成一级伤残和十级伤残，因此一审法院对李祥坤的伤残等级予以采信。李祥坤主张的残疾赔偿金计算标准按2015年城镇居民人均可支配收入31545元计算，一审法院认为，根据李祥坤提供的证据可以综合认定，李祥坤发生事故前一年在城镇居住，且主张收入来源于打工的事实，对李祥坤主张残疾赔偿金计算标准一审法院予以支持。李祥坤因本次事故造成一处一级伤残，一处十级伤残，李祥坤的残疾赔偿金应为630900元（31545元/年×20年）。其中，中华联合财产保险股份有限公司济南中心支公司已向李祥坤赔付残疾赔偿金110000元。
4、被扶养人生活费。
李祥坤主张被扶养人生活费103240.8元，李祥坤的女儿李丹丹，1998年4月13日出生，17岁，计算1年，按2015年城镇居民消费性支出19854元乘1年除2乘100%为9927元，李祥坤儿子李伟是2004年5月27日出生，11岁，计算7年，19854元乘7年乘100%除2人为69489元，李祥坤的母亲董玉娥，1942年2月9日出生，73岁，计算7年，被抚养人生活费为19854乘7年除5人为27795.6元，以上共计103240.8元。李祥坤提供邹城市张庄镇东董家庄村村民委员会证明、户籍证明、户口本复印件、济南市历城区章灵丘小学证明、济南信息工程学校在校生证明。房利军、张洪耀主张李祥坤的被抚养人生活费超过了每年城镇居民人均可支配收入，并且李祥坤本身患有多种疾病，扶养能力有限，但未提供足够的证据证实。一审法院认为，根据李祥坤提供的证据，对李祥坤主张的被抚养人生活费的数额认定为89913.6元（19854元/年×1年+19854元/年×6年/2人+8748元/年/5人×6年）。
5、误工费。
李祥坤主张误工费50941.83元，并提供济南楚润清洗工程有限公司的营业执照及组织机构代码证各一份、劳动合同、工资表、工资扣发证明予以证实。误工时间按照司法鉴定意见书出具的结论，计算至定残前一天，共265天。房利军、张洪耀对李祥坤主张的与济南楚润清洗工程有限公司存在劳动关系和受伤前每月平均工资为5767元，有异议。一审法院认为李祥坤提供济南楚润清洗工程有限公司的营业执照及组织机构代码证、劳动合同、工资表、扣发证明，足以证实李祥坤与济南楚润清洗工程有限公司存在劳动关系，但李祥坤未提供完税证明，不足以证实受伤前每月平均工资为5767元，在计算李祥坤的收入时参照山东省2015年度城镇居民可支配收入每年31545元，即每日86.42元计算。一审法院认定李祥坤的误工费为22901.3元（86.42元/天×265天）。
6、护理费。
李祥坤主张护理费670300元，李祥坤住院期间由李祥坤配偶刘忠爱和李祥坤妹夫李广富护理，共计197天，护理标准按照100元/天护工标准。出院后由李祥坤配偶刘忠爱一人护理20年，每年按2015年山东省城镇居民人均可支配收入31545计算。房利军、张洪耀对计算的标准不予认可。一审法院认为，根据鉴定意见书，李祥坤在住院期间需2人护理，住院期间护理费为39400元（197天×2人×100元/天/人）。根据鉴定意见书李祥坤护理程度为大部分护理依赖，出院后1人长期护理的意见，李祥坤主张由其配偶刘忠爱护理，因刘忠爱的户籍为农村户口，李祥坤出院后的护理费为206880元（12930元/年×20年×80%），李祥坤护理费共计246280元。
7、营养费。
李祥坤主张营养费21000元，营养期限210天，每天100元得出。房利军、张洪耀主张营养期限过长，标准过高。一审法院认为，司法鉴定意见书上的结论明确写明李祥坤的营养期限为210天，一审法院予以认可。营养费可按照每天50元计算。李祥坤的营养费一审法院认定为10500元。
8、后续治疗费。
李祥坤主张后续治疗费10000元。房利军、张洪耀对此不予认可。一审法院认为，根据司法鉴定意见书的意见，李祥坤的后续治疗费约需10000元，因此一审法院认定李祥坤的后续治疗费为10000元。
9、残疾辅助器具费。
李祥坤主张残疾辅助器具费17020元，根据鉴定意见书的鉴定意见，李祥坤主张轮椅费2700元，计算年限为27年（75岁-48岁），每辆400元，每四年换一辆。李祥坤主张坐便器是2700元，计算年限为27年（75岁-48岁），每个300元，每三年换一个。李祥坤主张褥疮垫11520元，计算年限为27年（75岁-48岁），每个1280元，每三年换一个。房利军、张洪耀对此不予认可。一审法院认为，对李祥坤主张的残疾辅助器具费的计算标准一审法院予以确认，李祥坤的残疾辅助器具费为16920元。
10、精神损害抚慰金。
李祥坤主张精神损害抚慰金30000元。房利军、张洪耀认为李祥坤主张的数额过高。一审法院根据李祥坤的伤残等级及李祥坤自身过错程度，对李祥坤的精神损害抚慰金酌情认定为8000元。
11、鉴定费。
李祥坤主张鉴定费3700元，提供鉴定费发票予以证实。一审法院对李祥坤的鉴定费予以认定。
关于李伟的赔偿范围和数额，一审法院认定如下：
1、医疗费。
李伟主张医疗费16402.38元，但未提供医疗费发票等证据予以证实，因此一审法院对李伟主张的医疗费的诉讼请求不予支持。
2、住院伙食补助费。
李伟主张住院伙食补助费7000元，住院70天，每天100元计算。房利军、张洪耀认为每天100元计算过高。一审法院认定李伟住院伙食补助费为7000元。
3、护理费。
李伟主张护理费19750元，李伟住院期间由其姨夫赵维玉和济南三诺家庭服务有限公司员工刘美丽护理，提供诊断证明、家庭服务中介合同，护理人员身份证复印件、发票、收据，从业资格证书、劳动合同、工资表、扣发工资证明、营业执照及组织机构代码证予以证实。房利军、张洪耀主张诊断证明不应作为李祥坤需要护理的依据。一审法院认为，李伟提供济南市第三人民医院门诊病历证明李祥坤住院期间需两人护理，李伟住院70天，李祥坤护理费的计算标准参照护理标准每天100元计算，李伟护理费为14000元（70天×2人×100元/天/人）。
4、营养费。
李祥坤主张营养费2100元，每天30元，计算70天。房利军、张洪耀对此提出异议，认为计算过高，没有其他证据证实需要加强营养。一审法院认为，李伟提供济南市第三人民医院门诊病历证明李祥坤住院期间需增加营养，李伟住院70天，主张营养费每天30元，对李祥坤主张的营养费一审法院予以确认，李祥坤的营养费为2100元（30元/天×70天）。
5、精神损害抚慰金。
李伟主张精神损害抚慰金1000元。房利军、张洪耀认为不构成伤残，不应支持。一审法院认为，根据李伟的受伤程度，对李祥坤主张的精神损害抚慰金不予支持。
6、交通费。
李伟主张交通费2000元。房利军、张洪耀主张没有证据不认可。一审法院认为，根据李祥坤就医的情况，一审法院确认李祥坤的交通费为700元。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条、第一百四十四条之规定，判决：一、张洪耀赔偿李祥坤医疗费214779.07元【（316827.24元-10000元）×70%】。二、张洪耀赔偿李祥坤住院伙食补助费13790元（19700元×70%）。三、张洪耀赔偿李祥坤伤残赔偿金364630元【（630900元-110000元）×70%】。四、张洪耀赔偿李祥坤误工费16030.91元（22901.3元×70%）。五、张洪耀赔偿李祥坤被扶养人生活费62939.52元（89913.6元×70%）。六、张洪耀赔偿李祥坤护理费172396元（246280元×70%）。七、张洪耀赔偿李祥坤营养费7350元（10500元×70%）。八、张洪耀赔偿李祥坤后续治疗费7000元（10000元×70%）。九、张洪耀赔偿李祥坤残疾辅助器具费11844元（16920元×70%）。十、张洪耀赔偿李祥坤精神损害抚慰金5600元（8000元×70%）十一、张洪耀赔偿李祥坤鉴定费2590元（3700元×70%）。上述一至十一项共计878949.5元，扣除房利军与张洪耀支付给李祥坤赔偿款37500元，余款841449.5元，限张洪耀于判决生效之日起十日内向李祥坤付清。房利军对上述一至十一条判项与张洪耀承担连带赔偿责任。十二、张洪耀赔偿李伟住院伙食补助费4900元（7000元×70%）。十三、张洪耀赔偿李伟护理费9800元（14000元×70%）。十四、张洪耀赔偿李伟营养费1470元（2100元×70%）。十五、张洪耀赔偿李伟交通费490元（700元×70%）。上述十二至十五项共计16660元，限张洪耀于判决生效之日起十日内向李伟付清。房利军对上述十二至十五条判项与张洪耀承担连带赔偿责任。十六、驳回李祥坤、李伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16263元，由李祥坤、李伟负担250元，由张洪耀、房利军负担16013元。诉讼保全费220元，由张洪耀、房利军负担。
本院二审期间，当事人均未提供新证据。
张洪耀在二审中申请对本次交通事故造成的外伤因素与患者李祥坤目前的损害后果之间的因果关系的参与度进行鉴定。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，2015年3月19日，房利军驾驶的普通客车与李祥坤驾驶的二轮机动车发生交通事故，造成李祥坤、李伟受伤及车辆受损的交通事故。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。房利军应对其侵权行为给李祥坤、李伟造成的损失进行赔偿。房利军是为张洪耀提供劳务的过程中与李祥坤发生的交通事故，根据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》第九条之规定，张洪耀应与房利军承担连带赔偿责任。济南市公安局交通警察支队历城区大队在交通事故发生后，根据现场勘验、检查、调查情况，依职权作出了道路交通事故认定书，认定房利军承担事故的主要责任，李祥坤承担事故的次要责任。该事故认定书客观公正，一审法院以此作为确定责任承担的依据，符合法律规定。张洪耀关于一审法院确定责任比例缺乏事实依据及法律依据的主张不成立。张洪耀在二审中并未提供证据证实李祥坤、李伟所就医的医院在诊治其二人过程中存在医疗过错，也未提供李祥坤在发生事故之前自身存在一定的病症，而在一审中已经鉴定出了本次交通事故所导致的李祥坤的伤情，张洪耀在二审中再行鉴定，本院不予准许。关于一审法院认定的各项赔偿数额的问题，一审法院认定的各项费用均有相应的证据予以佐证且符合法律规定，而张洪耀亦未提供出证据证实一审法院计算上述费用存在错误，故张洪耀要求予以调整的上诉主张不成立。关于李祥坤的伤残赔偿金问题，经一审法院委托，山东银丰司法鉴定所已鉴定，李祥坤损伤致四肢瘫痪构成一级伤残，此次鉴定系一审法院委托作出，鉴定人员有相应的鉴定资质，鉴定程序符合法律规定，一审法院采信并无不当。李祥坤虽为农村居民，但其提供了一系列的证据证实其一直在济南楚润清洗工程有限公司上班，并不以务农收入作为其主要生活来源，一审法院按城镇标准计算李祥坤的伤残赔偿金符合法律规定。《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》第二十五条规定“残疾赔偿金¨¨¨，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”李祥坤受伤时，年仅47岁，一审法院按20年计算其残疾赔偿金符合法律规定。综上所述，张洪耀的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》第九条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16263元，由上诉人张洪耀负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘彦亭
审 判 员 陈李丽
代理审判员 潘 峰
二〇一七年六月二十一日
书 记 员 曹 鸿