上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沪一中民三（民）终字第1808号
上诉人（原审原告）郝忠
上诉人（原审被告）上海南部塑料制品有限公司
被上诉人（原审被告）上海浦东新区公共人事服务中心
上诉人郝忠、上海南部塑料制品有限公司（以下简称：“南部塑料公司”）因工伤保险待遇纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2013）浦民一（民）初字第12373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年11月27日公开开庭审理了本案。上诉人郝忠及其委托代理人，上诉人南部塑料公司的委托代理人，被上诉人上海浦东新区公共人事服务中心（以下简称：“人事服务中心”）的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：郝忠于2009年8月26日与人事服务中心签订劳动合同，并由人事服务中心按合同约定派遣郝忠至南部塑料公司工作。2011年6月8日南部塑料公司以郝忠严重违纪为由，将郝忠退回人事服务中心。当月13日人事服务中心向郝忠出具《通知》，书面告知郝忠在被南部塑料公司退回后，暂不安排处理，至郝忠体检病体检报告出来后再行协商。2011年5月至同年12月期间，郝忠数次经职业病诊断，均未显现职业病。2012年3月22日郝忠被确认为职业病，同年6月29日郝忠经上海市浦东新区人力资源和社会保障局认定为工伤，同年11月29日经上海市劳动能力鉴定委员会鉴定，结论为职业病致残程度七级。2012年12月20日郝忠向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求南部塑料公司、人事服务中心共同承担：1、支付一次性工伤伤残补助金56，303元；2、支付一次性工伤医疗补助金51，972元；3、支付一次性伤残就业补助金51，972元；4、支付2011年6月至2012年12月期间工资81，000元；5、支付2011年6月至2012年12月期间交通费2，110.80元；6、补缴2011年7月至2012年12月期间城镇社会保险；7、支付2011年6月至2012年12月期间医疗费6，806.60元；8、支付违法解除劳动合同赔偿金31，500元；9、支付2011年5月工资差额400元、超时及双休日加班工资300元。2013年3月4日该仲裁委员会作出裁决，南部塑料公司支付郝忠一次性伤残就业补助金46，752元，对郝忠的其余请求未予支持。郝忠不服该仲裁裁决结果，诉至原审法院，请求判令南部塑料公司、人事服务中心支付一次性工伤伤残补偿金56，303元（4，331元＊13个月），支付一次性工伤医疗补助金51，972元（4，331元＊12个月），支付一次性伤残就业补助金51，972元（4，331元＊12个月），支付2011年6月至2012年12月期间停工留薪期工资81，000元，支付2011年1月至2013年8月停工留薪期内年终双薪工资9，200元（年终双薪计两年，每年为两个月的底薪工资2，300元），支付解除劳动合同经济补偿金36，000元，支付医疗费6，806元，支付2011年6月至同年12月期间的营养费8，400元，支付交通费2，118元，赔偿残疾赔偿金274，752元，赔偿精神损害抚慰金40，000元，赔偿2013年1月至同年8月期间工伤误工费36，000元，支付2011年加班费700元，支付因职业病诊断、鉴定而支出的纸张费3，200元，为郝忠补缴2009年8月至2013年9月的社会保险费。
原审另查明，郝忠于2013年1月31日劳动争议仲裁庭审中，郝忠在陈述请求事项时，当庭增加要求南部塑料公司、人事服务中心支付2011年1月至2012年12月期间的十四薪差额9，200元、2011年6月至2012年12月的营养费7，200元和支付诉讼造成的损失5，570元。郝忠于2011年6月前的12个月平均工资标准为4，417元。
原审审理中，郝忠确认其与南部塑料公司的用工关系于2011年6月8日解除，其与人事服务中心的劳动合同关系，表示人事服务中心曾于2011年6月13日告知其就职业病体检报告出来后再行协商，且人事服务中心事后未解除劳动合同，故其于2013年9月要求与人事服务中心解除劳动关系。人事服务中心则称双方的劳动关系已于2011年6月15日解除，但未能提供相应证据证明其该项主张。郝忠就要求南部塑料公司、人事服务中心支付解除劳动合同经济补偿金36，000元的诉讼请求，其明确变更为要求南部塑料公司、人事服务中心支付违法解除劳动关系的赔偿金。
原审法院审理后认为，郝忠与人事服务中心签订劳动合同，双方具有劳动合同关系；郝忠接受人事服务中心派遣至南部塑料公司工作，其与南部塑料公司系用工关系。2011年6月8日南部塑料公司将郝忠退回人事服务中心后，人事服务中心于2011年6月13日告知郝忠就职业病体检报告出来后再行协商，根据人事服务中心对双方劳动关系的表述意见可知，双方于2011年6月8日并未解除劳动关系；人事服务中心现主张双方的劳动关系已于2011年6月15日解除，但该主张遭到郝忠否认，其又未能提供相应证据加以证明，故不予采信。郝忠于2013年9月提出要求与人事服务中心解除劳动关系，予以确认。郝忠明确将要求南部塑料公司、人事服务中心支付解除劳动合同经济补偿金36，000元的诉讼请求，变更为支付违法解除劳动关系的赔偿金，由于双方劳动关系的解除非因人事服务中心违法解除所致，故该请求不符合我国劳动合同法的相关规定，对该诉讼请求不予支持。郝忠要求南部塑料公司、人事服务中心支付2011年加班费700元的诉讼请求，因未能提供其于2011年度存在加班事实的相关证据，不予支持。郝忠要求南部塑料公司、人事服务中心支付2011年1月至2013年8月期间年终双薪9，200元、2011年6月至同年12月期间的营养费8，400元、因职业病诊断鉴定而支出的纸张费3，200元的诉讼请求，依据不足，不予支持。郝忠在南部塑料公司工作期间，从事接触职业病危害作业，其于2011年6月8日离开该工作岗位后，经相关行政部门认定为职业病、工伤及鉴定为职业病致残程度七级。该工作期间，人事服务中心为郝忠缴纳社会保险。根据《中国人民共和国社会保险法》、《国务院关于修改的决定》及上海市人民政府颁发的《关于贯彻实施调整本市现行有关工伤保险政策的通知》等规定，郝忠主张的一次性工伤伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、工伤医疗费用及赴外省市就医交通费等工伤致残待遇，均属于由工伤保险基金承担或由医疗保险基金的费用。因此郝忠要求南部塑料公司、人事服务中心支付一次性工伤伤残补偿金56，303元、一次性工伤医疗补助金51，972元、医疗费6，806元、交通费2，118元的诉讼请求，不予支持。依据上述法律及行政法规规定，一次性伤残就业补助金、停工留薪期内的工资等工伤致残待遇系由用人单位支付的费用。现南部塑料公司、人事服务中心同意支付郝忠一次性伤残就业补助金，自可准许；一次性伤残就医补助金的标准，按劳动关系解除或终止时的上年度全市职工月平均工资的12个月计发，现郝忠要求支付一次性伤残就业补助金51，972元的请求，应予支持；人事服务中心应支付郝忠一次性伤残就业补助金51，972元，并由南部塑料公司承担连带责任。郝忠要求支付停工留薪期工资的诉讼请求，理由正当，予以支持；但停工留薪期工资一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊的，经市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长；由于郝忠没有提供其经市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长停工留薪期的相关证据，故人事服务中心应按照郝忠在职期间平均工资4，417元标准支付其12个月的停工留薪期工资53，004元，并由南部塑料公司承担连带责任。郝忠要求南部塑料公司、人事服务中心补缴2009年8月至2013年9月社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理范围，对该项请求不予处理。郝忠要求南部塑料公司、人事服务中心赔偿残疾赔偿金274，752元、精神损害抚慰金40，000元、2013年1月至同年8月期间的工伤误工费36，000元的诉讼请求，未经仲裁前置程序，不予支持。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定判决：一、上海浦东新区公共人事服务中心于判决生效之日起十日内支付郝忠一次性伤残就业补助金51，972元，上海南部塑料有限公司承担连带责任；二、上海浦东新区公共人事服务中心于判决生效之日起十日内支付郝忠停工留薪期工资53，004元，上海南部塑料有限公司承担连带责任；三、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心支付一次性工伤伤残补偿金56，303元的诉讼请求；四、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心支付一次性工伤医疗补助金51，972元的诉讼请求；五、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心支付医疗费6，806元的诉讼请求；六、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心支付交通费2，118元的诉讼请求；七、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心支付2011年加班费700元的诉讼请求；八、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心支付违法解除劳动合同赔偿金36，000元的诉讼请求；九、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心支付2011年1月至2013年8月期间年终双薪9，200元的诉讼请求；十、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心支付2011年6月至同年12月期间的营养费8，400元的诉讼请求；十一、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心支付因职业病诊断鉴定而支出的纸张费3，200元的诉讼请求；十二、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心赔偿残疾赔偿金274，752元的诉讼请求；十三、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心赔偿精神损害抚慰金40，000元的诉讼请求；十四、驳回郝忠要求上海南部塑料有限公司、上海浦东新区公共人事服务中心赔偿2013年1月至同年8月期间的工伤误工费36，000元的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
郝忠、南部塑料公司均不服原审判决，向本院提起上诉。郝忠上诉称：南部塑料公司、人事服务中心自2011年7月起停止为其缴纳城镇社会保险费，本案应适用《工伤保险条例》第62条、《劳动合同法》第92条、《职业病防治法》第59条和第60条、《人身损害赔偿解释》第17条的规定，故上诉请求变更原审判决第一、二项，撤销原审判决第三项至第十四项，改判南部塑料公司、人事服务中心：1、支付一次性工伤伤残补偿金57，421元（4，417元＊13个月）；2、支付一次性工伤医疗补助金56，304元（4，692元＊12个月）；3、支付一次性伤残就业补助金56，304元（4，692元＊12个月）；4、支付2011年6月至2012年12月期间停工留薪期工资81，000元；5、支付2011年1月至2013年8月停工留薪期内年终双薪工资9，200元（年终双薪计两年，每年为两个月的底薪工资2，300元）；6、支付违法解除劳动合同赔偿金36，000元；7、支付医疗费6，806元；8、支付2011年6月至同年12月期间的营养费8，400元；9、支付交通费2，118元；10、赔偿残疾赔偿金274，752元；11、赔偿精神损害抚慰金40，000元；12、赔偿2013年1月至同年8月期间工伤误工费36，000元；13、支付加班费1，447.66元；14、支付因职业病诊断、鉴定而支出的纸张费3，200元；15、为郝忠补缴2009年8月至2013年9月的社会保险费。
南部塑料公司上诉称：郝忠在仲裁时称其公司于2011年6月8日将郝忠退回至人事服务中心，当日，人事服务中心解除与郝忠的劳动合同，故劳动合同关系于2011年6月8日解除；郝忠在一审庭审中确认南部塑料公司于2011年6月8日与郝忠解除用工关系，且系以郝忠严重违反公司规章制度，不存在劳动合同法规定不得退回之情形；郝忠未提供相关病假单证明郝忠2011年6月之后12个月内接受医疗，故上诉请求撤销原审判决第一、二项，改判其公司对人事服务中心支付郝忠一次性伤残就业补助金51，972元及停工留薪期工资53，004元不承担连带责任。
南部塑料公司、人事服务中心不接受郝忠的上诉请求，郝忠、人事服务中心亦不接受南部塑料公司的上诉请求。
经审理查明，原审认定的上述事实无误，本院依法予以确认。
另查明，2011年6月之前人事服务中心为郝忠缴纳了上海市外来从业人员综合保险费，自2011年7月起人事服务中心未为郝忠缴纳社会保险费。
以上事实，有二审庭审笔录予以佐证。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人郝忠与被上诉人人事服务中心于2009年8月26日签订劳动合同，双方系劳动合同关系；郝忠接受人事服务中心的派遣至上诉人南部塑料公司工作，郝忠与南部塑料公司系用工关系。2011年6月8日南部塑料公司将郝忠退回人事服务中心后，人事服务中心于2011年6月13日书面告知郝忠待职业病体检报告出来后再行协商。然人事服务中心在一审中却主张其与郝忠的劳动关系于2011年6月15日解除，二审中，人事服务中心主张2011年6月之后其已与郝忠解除了劳动关系，并称2011年6月8日其以郝忠违纪行为口头通知郝忠解除劳动关系。郝忠对此予以否认，人事服务中心未提供充分的证据予以佐证，故对人事服务中心的该项主张，本院不予采信。南部塑料公司主张其与郝忠之间的劳动合同关系已于2011年6月8日解除，本院亦不予采纳。在原审中，郝忠于2013年9月提出要求与人事服务中心解除劳动关系，本院予以确认。
根据规定，未参加工伤保险或者未按规定缴纳工伤保险费期间用人单位从业人员发生工伤的，该期间的工伤待遇由用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，上诉人郝忠与被上诉人人事服务中心于2009年8月26日建立劳动关系，郝忠接受人事服务中心的派遣至上诉人南部塑料公司工作。郝忠在南部塑料公司工作期间，从事接触职业病危害作业，其于2011年6月8日离开该工作岗位后，2012年3月22日被确认为职业病，同年6月29日经上海市浦东新区人力资源和社会保障局认定为工伤，同年11月29日经上海市劳动能力鉴定委员会鉴定为职业病致残程度七级。2013年9月郝忠提出要求与人事服务中心解除劳动关系，而2011年6月之前人事服务中心为郝忠缴纳了上海市外来从业人员综合保险费，自2011年7月起人事服务中心未为郝忠缴纳社会保险费，故人事服务中心应当支付郝忠工伤保险待遇。又根据规定，劳务派遣单位、用工单位违反有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。郝忠系在南部塑料公司工作期间从事接触职业病危害作业，其于2011年6月8日离开该工作岗位后，经相关行政部门认定为职业病、工伤及鉴定为职业病致残程度七级，鉴于此，南部塑料公司应与人事服务中心对上述损害承担连带赔偿责任。
根据规定，工伤人员被鉴定为七级伤残的，享受由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为13个月的工伤人员负伤前12个月平均月缴费工资。本案中，上诉人郝忠2011年6月前12个月平均工资标准为4，417元，故被上诉人人事服务中心应当支付郝忠一次性伤残补偿金57，421元（4，417元＊13个月），上诉人南部塑料公司承担连带责任。
根据规定，七级工伤人员与用人单位解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准均为12个月上年度全市职工月平均工资。2012年本市职工月平均工资为4，692元，故被上诉人人事服务中心应当支付上诉人郝忠一次性工伤医疗补助金56，304元（4，692元＊12个月）、一次性伤残就业补助金56，304元（4，692元＊12个月），上诉人南部塑料公司承担连带责任。
根据规定，从业人员因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，上诉人郝忠主张的12个月期间停工留薪期工资的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。然停工留薪期工资一般不超过12个月，郝忠并未提供证据证明其经鉴定委员会确认、可以适当延长停工留薪期，故郝忠主张的超过12个月期间停工留薪期工资的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审法院据此判决被上诉人人事服务中心按照郝忠在职期间平均工资4，417元标准支付郝忠12个月的停工留薪期工资53，004元，上诉人南部塑料公司承担连带责任，可予维持。
本案中，上诉人郝忠于2013年9月提出要求与被上诉人人事服务中心解除劳动关系，致双方间劳动关系解除，系郝忠作为劳动者解除了与用人单位之间的劳动关系。而违法解除劳动合同赔偿金的支付前提为用人单位解除与劳动者之间的劳动关系。现郝忠主张违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实和法律依据，故本院不予支持。
根据规定，从业人员发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向用人单位所在地的区、县劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报区、县劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按照规定提出工伤认定申请的，从业人员或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地的区、县劳动保障行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在规定的时限内提出工伤认定申请的，在此期间发生符合规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。又根据规定，工伤医疗费用除按照本市规定由医疗保险基金承担的部分外，其余由工伤保险基金承担。上诉人郝忠主张医药费6，806元，郝忠在原审中提供了相关医药费发票证明其在医疗期间产生的医疗费用，上诉人南部塑料公司、被上诉人人事服务中心对上述医药费发票的真实性无异议。经查，郝忠提供的上述医药费发票中包括了劳动能力鉴定费350元。为避免诉累，劳动能力鉴定费在本案中一并处理。根据规定，工伤人员的初次劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付。郝忠主张的该笔劳动能力鉴定费，本院予以支持。人事服务中心、南部塑料公司在郝忠发生工伤后未能履行及时为郝忠申请工伤认定之义务，致使郝忠于提出工伤认定申请日期之前发生的医疗费用不能自工伤保险基金获赔，郝忠主张的该部分医疗费用，本院予以支持。鉴于郝忠提供的医药费发票上载明的医疗费用及劳动能力鉴定费相加的金额已超过郝忠主张的6，806元，故人事服务中心应当支付郝忠医疗费6，806元，南部塑料公司承担连带责任。
根据规定，工伤人员住院治疗工伤的，由所在单位按照该单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费；经批准转往外省市就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位从业人员因公出差标准报销。本案中，上诉人郝忠称为处理工伤事故其花费交通费2，118元，并在原审中提供了交通费发票。上诉人南部塑料公司、被上诉人人事服务中心认为交通费是负伤员工至外省市治疗的费用，郝忠并未到外地治疗，不同意支付该笔交通费。郝忠主张的该笔交通费，缺乏事实和法律依据，故本院不予支持。
本案中，上诉人郝忠称其2011年5月存在延时加班和双休日加班，为此，郝忠在二审中提供了一份上诉人南部塑料公司2011年5月3日至当月31日的考勤列表，南部塑料公司对该考勤列表的真实性不认可。鉴于郝忠未能提供充分证据证明其存在加班事实，现郝忠主张加班费1，447.66元，缺乏依据，本院不予支持。
至于郝忠主张的2011年1月至2013年8月期间年终双薪9，200元、2011年6月至同年12月期间的营养费8，400元、因职业病诊断、鉴定而支出的纸张费3，200元的诉讼请求，均缺乏依据，本院不予支持。
至于郝忠主张的残疾赔偿金274，752元、精神损害抚慰金40，000元、2013年1月至同年8月期间的工伤误工费36，000元的诉讼请求，均未经仲裁前置程序，本院不处理。
至于郝忠主张的补缴2009年8月至2013年9月社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理范围，本院不处理。
综上所述，上诉人郝忠、上诉人南部塑料公司的上诉请求（不包括不处理部分），除郝忠的第一、二、三、七项上诉请求外，理由均不能成立，本院实难支持（不包括不处理部分）。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，本院判决如下：
一、维持上海市浦东新区人民法院（2013）浦民一（民）初字第12373号民事判决第二、六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四项；
二、变更上海市浦东新区人民法院（2013）浦民一（民）初字第12373号民事判决第一项；
三、撤销上海市浦东新区人民法院（2013）浦民一（民）初字第12373号民事判决第三、四、五项；
四、被上诉人上海浦东新区公共人事服务中心于本判决生效之日起十日内支付上诉人郝忠一次性伤残就业补助金56，304元，上诉人上海南部塑料制品有限公司承担连带责任；
五、被上诉人上海浦东新区公共人事服务中心于本判决生效之日起十日内支付上诉人郝忠一次性伤残补偿金57，421元，上诉人上海南部塑料制品有限公司承担连带责任；
六、被上诉人上海浦东新区公共人事服务中心于本判决生效之日起十日内支付上诉人郝忠一次性工伤医疗补助金56，304元，上诉人上海南部塑料制品有限公司承担连带责任；
七、被上诉人上海浦东新区公共人事服务中心于本判决生效之日起十日内支付上诉人郝忠医疗费6，806元，上诉人上海南部塑料制品有限公司承担连带责任。
一审案件受理费10元，减半收取5元，免予收取；二审案件受理费10元，由上诉人郝忠与上诉人上海南部塑料制品有限公司各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 鸿
代理审判员 罗文渊
代理审判员 裘 恩
二〇一四年二月二十五日
书 记 员 陆 慧
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。