广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1972刑初284号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人吉克木呷（自报），男，1991年2月10日出生，彝族，四川省喜德县人，小学文化，住喜德县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2016〕186号起诉书指控被告人吉克木呷犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年1月21日向本院提起公诉，后于2016年12月15日以东二区检诉刑变诉〔2016〕12号变更起诉决定书变更指控被告人吉克木呷犯贩卖毒品罪、教唆他人吸毒罪。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉，被告人吉克木呷到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由，先后于2016年4月21日、8月19日建议本院延期审理，并分别于同年5月20日、9月18日建议恢复审理。后经东莞市中级人民法院批准，延长本案审�期限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控称，2015年6月底开始，被告人吉克木呷开始贩卖毒品，并以包吃住为条件雇佣何某宁（16岁，已判刑）向吸毒人员送毒品海洛因，具体情况如下：
一、2015年7月10日16时许，吸毒人员王某用吸毒人员岑某的手机联系被告人吉克木呷购买50元毒品海洛因。后吉克木呷前往东莞市厚街镇南五村卫生站附近将毒品贩卖给王某。
二、2015年7月12日16时许，吸毒人员王某用吸毒人员岑某的手机联系被告人吉克木呷购买100元毒品海洛因。后吉克木呷安排何某宁前往厚街镇南五村卫生站附近将毒品贩卖给王某。
三、2015年7月14日17时许，吸毒人员王某用吸毒人员岑某的手机联系被告人吉克木呷购买50元毒品海洛因。吉克木呷安排何某宁前往厚街镇南五村卫生站附近将毒品贩卖给王某，王某和岑某依约到达�生站附近，由王某和何某宁交易50元毒品海洛因。
四、2015年7月16日18时许，吸毒人员王某用吸毒人员岑某的手机联系被告人吉克木呷购买100元毒品海洛因。吉克木呷安排何某宁前往厚街镇南五村卫生站附近将毒品贩卖给王某，王某和岑某依约到达卫生站附近，由王某和何某宁交易100元毒品海洛因。
五、2015年7月17日15时许，吸毒人员王某用吸毒人员岑某的手机联系被告人吉克木呷购买100元毒品海洛因。吉克木呷安排何某宁前往厚街镇南五村卫生站附近将毒品贩卖给王某时，被公安人员抓获，并从何某宁身上缴获白色粉末2包。经鉴定，红色塑胶包装的白色粉末1包检验出海洛因成分。当日17时许，公安人员根据何某宁的检举在厚街镇五南村幸福楼出租屋XX7房内抓获吉克木呷，并缴获手机一部和毒资820元。
另查明，被告人吉克木呷明知何某�未成年，在何某宁患感冒时以治疗感冒为由教唆何在2015年7月8日、2015年7月12日吸食毒品海洛因2次。
公诉机关当庭出示了如下证据：
1.证人王某的证言，证实他向吉克木呷、何某宁共计购买毒品7次，系使用厚街镇溪头社区太空城网吧附近的公话超市用公用电话或者岑某的137××××5594的手机号拨打吉克木呷152××××6619的手机号后，至吉克木呷指定的地点进行交易，前4次是吉克木呷亲自送货，后3次是吉克木呷让何某宁送货：（1）2015年7月10日下午，他使用公用电话联系后，吉克木呷亲自将藏在香烟内的海洛因拿到南五卫生站附近卖给他，该次购买的数量不记得了。（2）2015年7月11日下午，他使用公用电话联系后，吉克木呷亲自将藏在香烟内的海洛因拿到南五卫生站附近卖给他。（3）2015年7月12日下午，他联系吉克木呷购买100元海洛因，后何某宁至南�卫生站旁递给他2支香烟，内有2小包海洛因，他交给何某宁现金100元。（4）2015年7月14日下午，他用岑某的手机联系吉克木呷购买50元海洛因，后他和岑某一起至南五卫生站旁，何某宁到后收了他50元并递给他一支香烟（内有一小包海洛因），后他和岑某离开并一起吸食。（5）2015年7月16日下午，他用岑某的手机联系吉克木呷购买100元海洛因，后他和岑某两个人至南五卫生站旁，何某宁到后收了他100元并递给他两支香烟，内有2小包海洛因，后他和岑某离开并一起吸食。
王某辨认出吉克木呷、何某宁，指认出使用公用电话联系吉克木呷购买毒品的公话超市，以及毒品交易的地方。
2.证人岑某的证言，证实他和王某成功购买2次毒品，均为何某宁送毒品，且都约在厚街镇南五村卫生站旁交易，两次交易他均在距离王、何二人十几米处，事后两人共同吸�。（1）2015年7月14日下午，王某打电话购买50元毒品，后何某宁至厚街镇南五村卫生站与王某交易。（2）2015年7月16日18时许，王某使用他的电话联系购买100元毒品，后何某宁至现场与王某交易。（3）他和王某被抓后，公安人员问毒品从哪里来，他们表示系从两个男子处购买，并表示愿意协助公安人员把贩毒男子约出来。后王某于2015年7月17日下午4时许使用他的电话联系购买毒品，何某宁到南五卫生站旁时，他们告知公安人员，公安人员遂上前将何某宁抓获。后何某宁带公安人员抓获另一名贩毒人员。
通话清单显示他的电话2015年7月7日到7月17日共打给贩卖毒品的电话18次，均是王某使用他的手机拨打的。
岑某辨认出何某宁、王某。
3.证人杨某的证言，证实吉克木呷和何某宁入住XX7号房时，她有要求其出示身份证，吉克木呷二人说没有身份证，且是临时住房，因而就没有登记，每天的房费是30元。
4.证人文某的证言，证实她系公用电话亭经营者，其电话亭内有四部电话可以使用，号码分别为83041443、83041404、83041024、83041034，是从2012年6月份开始用的。她不记得到店里打电话的人。
5.现场勘查笔录、现场图、现场照片,证实案发现场位于广东省东莞市厚街镇南五社区南溪路中国彩票店对出路边，以及东莞市厚街镇南五村出租屋XX7房内的基本情况。
6.检验鉴定报告，证实在同案人何某宁身上缴获的红色塑胶包装的白色粉末检验出海洛因成分。
7.讯问录像，证实讯问吉克木呷的经过。
8.到案经过,证实2015年7月17日17时许，公安人员根据吸毒人员的检举，经侦查在厚街镇南五村卫生站前面抓获何某宁，从何某宁身上缴获白色粉末2小包，后根据何某宁的检举在厚街�五南村幸福楼出租屋XX7房内抓获吉克木呷，从该出租屋用来贩卖毒品的手机一部和现金820元。
9.搜查笔录、提取笔录、称量笔录、扣押物品清单,证实在何某宁处发现并扣押红色塑胶包装两粒（内有净重0.12克白色粉末），在被告人吉克木呷租住的厚街南五村幸福楼XX7房间发现并扣押白色memi手机一部、现金820元。
10.东莞市公安局禁毒支队出具的毒品缴交收据，证实收缴何某宁0.07克海洛因至东莞市公安局禁毒支队，取样用去0.05克海洛因。
11.调取证据通知书、调取证据清单，证实经调取手机号码152××××6619(吉克木呷使用的电话号)的开户资料及从2015年6月17日至7月17日的通话记录，王某的手机号于2015年7月10日16时许与吉克木呷通话3次，7月12日16通话2次，7月14日17时许通话1次，7月16日18时许通话2次，7月17日15时许通话2次。
12.现场检测报告书，证实何某宁尿检吗啡类呈阴性反应。吉克木呷尿检吗啡类呈阳性反应、王某尿检吗啡类呈阳性反应、岑某尿检吗啡类呈阳性反应。
13.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实对岑某处以行政拘留15日。对岑某处以强制隔离戒毒2年。王某处以行政拘留15日。
14.同案人何某宁的供述与辩解，供述2015年6月底他在厚街镇南五村豪酷网吧网吧睡觉时，吉克木呷问他是不是四川的、是不是没有钱吃饭和睡觉，还问他愿不愿意帮其送货，包他吃住，他说愿意，后他随吉克木呷回到其出租屋，此后他一直随吉克木呷住在厚街镇南五村卫生站附近的出租屋，期间陆陆续续有男子打电话给吉克木呷要购买海洛因，吉克木呷就叫他送海洛因到南五村卫生站给那些男子，基本上每隔一天送一次，毒品的外面是红色的塑胶纸包装好，然后放在一支烟的烟嘴�面，再把这支烟放在一个黄果树的烟盒里，拿着烟盒送过去，大都是两根烟价值100元的海洛因，共计送了六次。2015年7月14日8时许，“阿木”叫他送两根烟价值100元人民币的海洛因去到南五村卫生站那里给一男子，他收取那名男子100元交给吉克木呷。7月16日17时许，吉克木呷让他送了一根烟价值50元的海洛因去到南五村卫生站那里给另一名男子，后他收取该男子50元并交给吉克木呷。7月17日16时许，他准备去贩卖海洛因的时候在路上被抓获。
他在吉克木呷的出租屋里吸过两次毒品，两次都是吉克木呷叫他吸的，一次是2015年7月8日，一次是2015年7月12日，是因为他感冒了，吉克木呷称吸几口白粉就会好些并让他吸食，于是他就吸了。吉克木呷知道他的年龄，他告诉过吉克木呷自己16岁。
何某宁辨认出吉克木呷，王某；指认出交易毒品的地点。
15.被告人吉克木呷的供述与辩解，供述他从2015年6月底开始贩卖毒品，卖给了三四个人，都是吸毒人员打电话给他说好地点和分量后，他自己送过去，有时候是何某宁帮他送。在何某宁帮他送毒品之前，他都是自己去送毒品的。何某宁帮他送了六七次，他没有给其好处，只是包吃包住，还给何某宁吸过一次毒品。
2015年7月10日下午，住溪头的男子打电话说要50元钱毒品，他就把一小包毒品装在一支烟里面，自己送到南五卫生站附近去了，该男子给50元，交易完成后他离开。
2015年7月14日下午17时许，住溪头的男子打电话要50元海洛因，他就把一小包海洛因装在烟里面，叫何某宁送到南五卫生站附近去，后何某宁带着50元回到出租屋。
2015年7月16日18时许，住溪头的男子打电话要100元海洛因，他把两小份毒品海洛因分别装在两支烟里面，叫何某�送到南五卫生站附近去，因何某宁之前送过毒品给该男子，所以跟何一说何就清楚是送给谁，后何某宁将100元拿回去交给他。
2015年7月17日17时15分，住溪头的经常买毒品的叫他送两份毒品到其居住的楼下一福利彩投注点处，他刚好剩下两份毒品遂让何某宁送过去，后公安人员至房间将他抓获。
他知道何某宁16岁，是何自己告诉他的。何某宁在他处吸食过两次毒品，一次是2015年7月8日，当时何某宁感冒了，他便告诉何吸几口白粉就好了并问何要不要吸，何说要吸，于是他便教何吸；第二次是2015年7月12日，他感冒了因此吸食海洛因并问何某宁要不要吸，何说想吸，他便给何吸了。
被告人吉克木呷辨认出何某宁、王某；指认出其住的出租屋，其出租屋搜出的手机，其出租屋内搜出的人民币现金，其尿液检测结果吗啡类呈阳性反应。
公诉机关据此认为被告人木克吉呷利用并伙同未成年人多次贩卖毒品海洛因，情节严重，还引诱、教唆未成年人吸食毒品海洛因，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六款以及第三百五十三条第三款之规定，构成贩卖毒品罪以及引诱、教唆他人吸毒罪。提请本院依法惩处。
被告人吉克木呷对于贩卖毒品罪表示认罪，但对于贩卖毒品的次数于第一次庭审对起诉书指控的五次均予以确认，第二次庭审时辩解仅在2015年7月17日贩卖毒品一次；并辩解何某宁系自愿吸食毒品，他不存在引诱、教唆他人吸毒的行为，不构成引诱、教唆他人吸毒罪。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，可以作为本案的定案根据。且上述证据互有关联，相互印证，公诉机关据此指控被告人吉克木呷贩卖毒品并引诱、教唆他人吸毒之事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人吉克木呷利用并伙同未成年人多次贩卖毒品海洛因，情节严重，还教唆未成年人吸食毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪、教唆他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人吉克木呷贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持；但指控被告人犯引诱、教唆他人吸毒罪不准确，本院予以纠正。
经查，关于被告人吉克木呷贩卖毒品的次数。被告人归案后稳定供述多次贩卖毒品，其中让同案人何某宁帮其送过六七次；同案人何某宁供述其替被告人送毒品六次；以上证据，相互印证，且与证人王某、岑某的证言基本一致，结合通话记录等证据，足以认定起诉书指控的犯罪事实。
关于被告人是否构成引诱、教唆他人吸毒罪。所谓�诱，是指以金钱、物质等方法进行诱惑，使他人产生吸食、注射毒品欲望的行为。教唆则是指以劝说、请求、怂恿、示范等方法唆使他人吸食、注射毒品的行为。本案中，被告人吉克木呷以吸食毒品可以治疗感冒为名其劝说、怂恿并教唆何某宁吸食毒品，其行为应定性为教唆他人吸毒罪。且根据被告人及何某宁的供述，被告人明知何某宁系未成年人而教唆其吸食毒品，本院对此亦予以认定。
综上，对于被告人吉克木呷当庭提出的相关辩解意见，均不予采纳。
关于本案的量刑。根据现行刑法的规定，贩卖毒品海洛因，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；利用未成年人贩卖毒品的，从重处罚。教唆他人吸食毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；教唆未成年人吸食毒品的，从重处罚。具体到本案，被告人吉克�呷多次贩卖毒品海洛因，情节严重，且利用未成年人贩卖毒品，并有教唆未成年人吸食毒品，依法应予从重处罚。
关于被告人吉克木呷的身份问题。根据被告人吉克木呷归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第一百八十一条第一款第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人吉克木呷以其自报身份予以判决。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六款、第三百五十三条第一款、第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吉克木呷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金3000元；犯教唆他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元。总和刑期四年六个月，并处罚金4000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日起至2019年7月16日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的现金820元以及手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 弦
人民陪审员 方燕婷
人民陪审员 梁焕弟
二〇一七年三月十四日
书 记 员 邹艳芬
余梽伟