河北省张家口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀07刑终189号
原公诉机关河北省张家口市宣化区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张彦彪，男，1989年4月15日出生于河北省沽源县，汉族，小学文化，农民，捕前住宣化区。（户籍所在地沽源县）。2009年2月12日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪被原宣化县人民法院判处有期徒刑六年，罚金5000元，2012年1月17日被假释，假释考验期2013年6月23日止。2015年5月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被张家口市公安局宣化分局监视居住。2016年1月5日，宣化区人民法院决定对其取保候审，同年6月23日经宣化区人民法院决定，次日被逮捕。现羁押于张家口市宣化看守所。
原审被告人茹春展，男，1996年3月17日出生于张家口市宣化区，汉族，初中文化，农民，捕前住张家口市宣化区。2015年2月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被张家口市公安局宣化分局监视居住。2016年1月5日，被宣化区人民法院取保候审。2016年6月23日，经宣化区人民法院决定被逮捕。现羁押于张家口市宣化看守所。
原审被告人王亚军，男，1982年2月12日出生于张家口市宣化区，汉族，初中文化，农民，捕前住宣化区（户籍所在地张家口市宣化区）。2009年4月10日因犯故意伤害罪、非法持有枪支罪被宣化区人民法院判处有期徒刑七年，2014年5月4日刑满释放。2015年2月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被张家口市公安局宣化分局监视居住。2016年1月5日，被宣化区人民法院取保候审。2016年6月23日，经宣化区人民法院决定，次日被逮捕。现羁押于张家口市宣化看守所。
河北省张家口市宣化区人民法院审理张家口市宣化区人民检察院指控原审被告人茹春展、王亚军、张彦彪犯寻衅滋事罪一案，于2016年6月30日作出（2016）冀0705刑初2号刑事判决。原审被告人张彦彪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月2日公开开庭审理了本案。张家口市人民检察院指派检察员王泽、李亮出庭履行职务，上诉人张彦彪到庭参加诉讼。现已审理终结。
张家口市宣化区人民法院认定：2014年7月5日凌晨0时30分许，被告人茹春展与被害人何某在宣化区“想唱就唱”歌厅厕所内因碰撞发生矛盾，被他人劝开各自回到歌厅包房。后茹春展和“馒头”（身份不明）等人从包间里拿上啤酒瓶来到电梯门口，茹春展用破碎的啤酒瓶比着何某的朋友王某乘电梯来到歌厅门口，在歌厅对面看到何某、李某1后，茹春展上前对何某和李某1进行殴打，随即被告人王亚军、张彦彪伙同“馒头”等人也帮助殴打何某和李某1。在殴打被害人过程中，茹春展又从他人手中抢过铁锹对李某1、何某进行殴打，致使李某1和何某身体多处受伤。经法医鉴定：李某1的伤情为轻伤二级，何某的伤情为轻微伤。本案于2014年7月28日立案侦查后，茹春展、王亚军、张彦彪先后到张家口市公安局宣化市场街派出所投案，并如实供述犯罪事实。在诉讼过程中，被告人茹春展、王亚军、张彦彪亲属与被害人李某1、何某就民事赔偿自行达成协议，由茹春展亲属一次性赔偿二被害人各项经济损失4万元，由王亚军、张彦彪亲属共同赔偿71万元。李某1、何某对三被告人的行为予以谅解，请求对三被告人从轻处罚。
认定上述事实的证据有：
1、被告人茹春展、王亚军、张彦彪的供述，供认了上述认定的犯罪事实；
2、被害人李某1、何某的陈述，陈述了被茹春展、王亚军、张彦彪等人殴打的起因、经过等事实；
3、证人王某、纪某、宇晓花（何某的朋友）的证言，证实案发的时间、地点、经过等情况；
4、《法医学人体损伤程度鉴定书》，认定李某1的伤情为轻伤二级，何某的伤情为轻微伤；
5、立案决定书，证实张家口市公安局宣化分局于2014年7月28日立案侦查；
6、破案报告，证实案件的侦破情况；
7、归案说明，证实茹春展、王亚军、张彦彪先后到张家口市公安局宣化市场街派出所投案的情况；
8、监控录像，证实案发现场情况；
9、（2009）宣区刑初字第19号刑事判决书、释放证明，证实王亚军2009年4月10日因犯故意伤害罪、非法持有枪支罪被宣化区人民法院判处有期徒刑七年，2014年5月4日刑满释放；（2009）宣刑初字第7号刑事判决书，假释证明书，证实张彦彪2009年2月12日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪被原宣化县人民法院判处有期徒刑六年，2012年1月17日被假释，假释考验期2013年6月23日止；
10、刑事赔偿协议书、谅解书、谈话笔录、财物收据，移交清单，证实赔偿谅解情况；
11、户籍证明，证实被告人茹春展、王亚军、张彦彪的个人身份及年龄情况。
原审法院认为，被告人茹春展、王亚军、张彦彪随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人茹春展、王亚军、张彦彪具有自首情节，可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人茹春展起主要作用，系主犯，被告人王亚军、张彦彪起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人王亚军、张彦彪曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。三被告人积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解且当庭自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款之规定，以被告人茹春展犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；以被告人王亚军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；以被告人张彦彪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。
原审被告人张彦彪上诉提出，茹春展与何某在歌厅发生碰撞后，其把他们劝开，之后李某1又去其包房辱骂才导致发生以后的事，不存在随意殴打他人、寻衅滋事的行为；李某1的伤情是茹春展用铁锹殴打所致，与其没有任何关系，且赔偿李某1的经济损失大部分是其负担的，一审法院认定事实不清、证据不足、定性错误，请求撤销一审判决，依法以故意伤害罪改判其缓刑。
出庭履行职务的检察员提出，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，上诉人张彦彪系累犯，依法不适用缓刑，故其所提以故意伤害罪改判其缓刑的上诉理由不成立。张彦彪在羁押期间揭发武惊宣盗窃的事实，依法构成立功。
本院审理查明的事实与一审法院审理查明茹春展、王亚军、张彦彪犯寻衅滋事罪的事实相一致，一审法院在判决中所列举证据能真实、客观的反映案件的事实并均经一审庭审举证、质证，本院予以确认并继续采用。
另经二审审理查明，上诉人（原审被告人）张彦彪在二审期间检举武惊宣于2016年6月25日凌晨2时许，在宣化区东大院菜市场北口路西一个彩票站内盗窃10000多元的现金彩票，经公安机关查证属实。
认定以上事实的证据有：宣化看守所的谈话笔录、信息材料，张家口市公安局宣化分局的讯问笔录，张家口市公安局宣化分局刑警大队二中队的证明材料，张家口市公安局宣化分局起诉意见书等证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）张彦彪及原审被告人茹春展、王亚军随意殴打他人，破坏社会秩序，并致一人轻伤、一人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。对于原审被告人张彦彪提出的上诉理由，经查，原审被告人茹春展、王亚军、张彦彪因日常生活中的偶发矛盾纠纷，被人劝开后仍借故生非，共同殴打他人，破坏社会秩序，并致一人轻伤、一人轻微伤，其行为构成寻衅滋事罪；原审被告人张彦彪属累犯，依法不适用缓刑，故其上诉理由不能成立。张彦彪在羁押期间揭发他人盗窃犯罪，查证属实，依法构成立功，但考虑到原判认定张彦彪具有自首情节，同时又有累犯法定从重处罚情节，且前罪为暴力犯罪，综合考虑其犯罪事实、犯罪情节、社会影响、检举线索来源、揭发罪行的轻重等因素，对其立功情节可不从宽处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈立君
审 判 员 李肖实
代理审判员 钟海山
二〇一六年十二月五日
书 记 员 栗 智