山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终8085号
上诉人（原审原告）：苗甫军。
委托诉讼代理人：杨春玲，山东坤华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李萌，山东坤华律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：莱芜钢铁集团淄博锚链有限公司青岛分公司。
负责人：张玉君，总经理。
委托诉讼代理人：万彩娥，山东润杰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯源，山东润杰律师事务所律师。
上诉人苗甫军因与上诉人莱芜钢铁集团淄博锚链有限公司青岛分公司（以下简称莱钢青岛分公司）劳动争议纠纷一案，均不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第5591号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人苗甫军及其委托诉讼代理人杨春玲，上诉人莱钢青岛分公司的委托诉讼代理人冯源，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人苗甫军向本院提出上诉请求：1、依法改判一审判决第四项加班费工资数额为154999元；2、依法判决莱钢青岛分公司支付年休假工资48463元；3、本案一二审诉讼费由莱钢青岛分公司承担。事实和理由：一审对2009年至2012年期间的加班费工资、年休假工资不予采纳系认定事实错误、适用法律错误。第一、苗甫军提交的考勤表已经明确反映了上诉人的加班情况和年休假情况。对于2009年至2012年考勤表，一审以苗甫军不能提交原件，莱钢青岛分公司不予认可为由不予采纳与事实不符。(1)2009至2012年期间的考勤表虽然系复印件，但苗甫军在一审中出示的是全公司所有部门的考勤表，而非苗甫军本人的考勤表。2009年至2012年期间的考勤表与2013年、2014年考勤表由部门考勤员统计和签字、部门负责人签字、分公司领导签字，并且分公司领导签字的笔迹与莱钢青岛分公司提交证据中相同领导的签字笔迹完全相同；(3)苗甫军不可能伪造公司所有部门考勤表和所有考勤员的签字、部门经理签字及分公司领导签字，并且伪造这么多年的考勤表。苗甫军在主张加班费时能拿出考勤表复印件已经不易，原件在总公司留存，苗甫军不可能提交出来。第二、根据民事诉讼法司法解释第104条规定，能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据。一审不综合考虑证据能否反映案件真实情况、与待证事实是否相关联等，对考勤表不予认定属适用法律错误。
莱钢青岛分公司针对苗甫军的上诉答辩称：答辩意见同我方上诉状意见。另外补充：苗甫军请求的2009年1月到2013年3月的双薪加班费及年休假工资已经超过诉讼时效，在此期间段的不应该予以支持。
上诉人莱钢青岛分公司向本院提出上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，改判驳回苗甫军的诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由苗甫军承担。事实和理由：一审法院仅以苗甫军单方陈述就违背事实，判令确认双方于2015年2月28日解除，还判令莱钢青岛分公司支付2015年2月工资差额，属于认定事实不清，适用法律错误。莱钢青岛分公司因经营需要作出从事方面的调整和工作安排是合理的，而苗甫军因个人原因自2015年2月13日旷工至今，存在严重违反企业纪律行为。因苗甫军的绩效工资无法考核，公司也已经为其发放了基本工资，不应再向苗甫军支付任何工资费用，双方劳动合同也于2015年5月11日依法解除。二、一审法院不认定莱钢青岛分公司单方制作的考勤簿复印件，判令上诉人承担加班费，也仅凭苗甫军单方陈述及复印件就判令莱钢青岛分公司承担本不存在的大合同修复期间加班费，属认定事实不清。三、一审未查明苗甫军恶意旷工，以苗甫军未提出调岗为由判令莱钢青岛分公司支付经济补偿金，属认定事实不清，适用法律错误。莱钢青岛分公司2014年和2015年因经营不善，在筹措资金期间经工会同意延期支付了全部工人的工资，不属恶意拖欠工资。事实情况也是因经营不善，为保护员工权益，只能协商将苗甫军等人调回淄博总公司工作，苗甫军等借此连续旷工造成双方劳动合同解除，莱钢青岛分公司不应支付经济补偿金。
苗甫军针对莱钢青岛分公司的上诉辩称：原审法院认定双方解除劳动合同关系的时间为2015年2月28日符合事实和法律规定，判令支付工资差额符合法律规定。一审庭审时，证人出庭作证能够证明苗甫军仍在单位工作。因莱钢青岛分公司强行变更工作地点及长时间拖欠工资不发放，苗甫军在协商无果的情况下才被迫于2015年3月4日提起仲裁。莱钢青岛分公司提交的考勤表原件是临时伪造的，并不是真正的原件。苗甫军提交的全公司的考勤薄复印件才是当时真实的考勤表，原件在对方总公司。希望法院查明事实，驳回莱钢青岛分公司的上诉。
苗甫军向一审法院起诉请求：判令淄博锚链青岛分公司：1、支付2015年2月1日至2月28日期间工资差额3511元；2、与苗甫军解除劳动合同关系，解除日期为2015年3月1日；3、支付解除劳动合同经济补偿金129688元；4、支付2009年1月份至2014年12月份双休日加班费143649元，2013年9月份至2014年1月份大合同修复加班费11350元，合计154999元；5、支付2009年至2014年未休年休假工资48463元；苗甫军在庭审过程中变更第一项诉讼请求，为支付2015年2月1日至2月28日期间工资差额1813元（2303.02元490.02元）；将经济补偿金变更为96655.78元（3717.53元/月×26个月）。
（2015）黄民初字第5762号莱钢青岛分公司与苗甫军劳动争议纠纷一案中的莱钢青岛分公司作为原告向一审法院起诉请求：1、驳回苗甫军在青开劳人仲案字[2015]第240号案件中所提出的所有仲裁请求；2、诉讼费由苗甫军承担。
一审法院查明的事实：1990年8月1日，苗甫军与莱钢青岛分公司的总公司莱莱芜钢铁集团淄博锚链有限公司签订劳动合同，至2019年12月31日止。2011年6月30日，苗甫军因工作调动与莱芜钢铁集团淄博锚链有限公司解除劳动合同。2011年4月11日，由苗甫军本人申请，苗甫军的社会保险由淄博市转移至青岛市投缴。2011年7月1日，苗甫军与莱钢青岛分公司签订期限至2016年6月30日的劳动合同，劳动合同约定工作地点为黄岛，技术岗位。2015年2月11日，因莱钢青岛分公司人员调整，通知苗甫军到莱芜钢铁集团淄博锚链有限公司报到上班，苗甫军不同意。2015年5月11日，莱钢青岛分公司以“自2015年2月13日以来，违反单位的规章制度，不服从公司人员调配安排，不在规定的时间内到单位报到，也不遵守单位的请假制度、自2015年2月13日至2015年5月11日累计旷工已达57天，严重违反单位规章制度为由”，并报经本单位工会同意，以旷工为由，与苗甫军解除劳动合同。
2015年3月4日，苗甫军向青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：与莱钢青岛分公司解除劳动合同，解除日期为2015年2月28日；由莱钢青岛分公司支付2014年11月1日至2015年2月28日期间工资共计11945.62元；支付2013年、2014年取暖费共计2300元；支付解除劳动合同经济补偿金共计129688元；支付2008年1月至2014年12月加班工资217800元。2015年5月14日，青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出青开劳人仲案字[2015]第240号裁决书，裁决莱钢青岛分公司支付苗甫军：1、2015年2月工资差额2503.94元；2、2014年2月至2015年2月期间加班工资2063.63元；3、驳回苗甫军其他仲裁请求。苗甫军对该裁决书不服，诉至一审法院。
一审法院另查明：莱钢青岛分公司向苗甫军支付了2015年1月份工资2303.02元，2015年2月份工资490.02元，一直为苗甫军投缴社会保险至2015年5月份。苗甫军解除劳动合同前12个月平均工资为3717.53元。2013年8月19日至8月23日苗甫军休年休假5天,2013年11月15日至11月19日休年休假5天，共计10天;2014年2月10日至2月14日，苗甫军休年休假5天，2014年1月17日至1月12日，休年假5天。
对苗甫军主张的2015年2月1日至28日期间工资差额，莱钢青岛分公司主张：苗甫军自2015年2月13日起无故连续旷工，多次电话通知并公告通知其上班后，苗甫军仍拒不到岗，已严重违反单位的规章制度,苗甫军2015年2月份的工资按照490.02元发放。莱钢青岛分公司向一审法院提交的2015年2月1日至28日“莱钢集团淄博锚链有限公司2月考勤台账”记载苗甫军自2015年2月13日“调老区”。苗甫军主张：2015年2月份仍在莱钢青岛分公司工作，2015年3月4日向青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请书后，莱钢青岛分公司在2015年3月20日强行将苗甫军的办公座椅拿走，致使苗甫军无法办公。如果苗甫军旷工，莱钢青岛分公司不可能还发放2015年2月份基本工资。苗甫军的证人王某在出庭作证时称莱钢青岛分公司在春节前会议上宣布把苗甫军、段桃英、姜雪梅等在内的一部分人调回莱芜钢铁集团淄博锚链有限公司总部上班，苗甫军因为家里的亲人都在开发区，不愿意去总公司上班。但调令下来之后在2015年2月份仍然来单位上班，找领导协调。苗甫军要求莱钢青岛分公司按照2015年1月2303.02元的工资支付2015年2月份工资，不应当参照青岛市最低工资标准支付490.02元。
苗甫军主张，因自2015年2月28日之后没有上班，因此，自该日起与莱钢青岛分公司解除了劳动合同关系。
对解除劳动合同经济补偿金，苗甫军称：莱钢青岛分公司拖欠苗甫军的工资如下：莱钢青岛分公司在劳动仲裁委员会立案后于2015年3月19日补发了2014年11月工资，2015年3月26日补发了2015年1月份的工资，2015年3月31日补发了2015年2月份部分工资。苗甫军提交《劳动保障监察调查询问通知书》《劳动保障监察责令改正指令书》《劳动保障监察行政处罚事先告知书及处罚决定书》，证明莱钢青岛分公司从2014年10月开始因未足额支付苗甫军等职工的工资受到劳动监察大队的行政处罚，因此，莱钢青岛分公司应当支付解除劳动合同经济补偿。莱钢青岛分公司提交工会同意延期支付劳动者2014年10月份的工资和11月份工资的通知、莱钢青岛分公司2014年10月至2015年3月利润表、2014年度11月至2015年2月工资汇总表、记账凭证、进账单、转账支票存根、工资明细计算表，称：2014年和2015年因经营不善，严重亏损，在筹措资金期间延期支付全部工人工资，并非劳动合同法规定恶意拖欠工资的情形，因单位经营困难，经工会同意延期发放所有职工工资，这种情形并非劳动合同法第38条规定的未足额支付劳动报酬的情形。本案的事实情况是因莱钢青岛分公司经营不善，为保证员工权益，只能与苗甫军等人协商调回淄博总公司工作，苗甫军借此连续旷工造成双方劳动合同解除，莱钢青岛分公司不应给予经济补偿。而且苗甫军在仲裁和本案诉讼中均以拖欠工资要求支付经济补偿，对于协商调岗并未提出经济补偿的主张。
苗甫军要求莱钢青岛分公司支付2009年1月至2014年12月按200%计算的双休日加班费共计143649元，其中，2013年苗甫军加班61天，按照200%计算，加班费19171元，2014年加班58天，按照200%计算，加班费22856元。2013年9月至2014年1月大合同修复期间加班464小时(二个人倒班,工作5天,每人每天多干4小时,三人到班,每人每天多干4个小时)，按150%计算,加班费13602元。2013年和2014年及大合同修复期间加班费合计55629元，扣除莱钢青岛分公司已支付的加班费6451元，还应支付加班费49178元。对此，苗甫军向一审法院提交如下证据：2009年1月至2014年12月莱钢青岛分公司全体员工考勤表复印件（每月考勤都有考勤员签字、部门责任人签字、分公司领导签字）、苗甫军本人2009年1月至2014年12月期间的考勤表复印件。该考勤表复印件抬头为“莱钢集团淄博锚链公司青岛分公司月考勤台账”，证明苗甫军在2009年1月至2014年12月存在双休日加班，其中2014年6月、7月、8月、9月考勤表复印件的首页加盖莱钢青岛分公司公章。考勤表原件已经上报给集团总公司，在莱钢青岛分公司只留存复印件。对考勤表莱钢青岛分公司称：考勤表系复印件，对真实性不认可，不知道考勤表上的公章是谁加盖，该复印件首页与考勤簿内容是可以单独区分的，也没有骑缝章，仅考勤表复印件首页上有公章无法证明里面考勤表内容的真实性，苗甫军可以任意更换考勤簿的内容。莱钢青岛分公司向一审法院提交2013年3月至2015年3月期间的考勤表、工资表，证明已经支付了苗甫军加班费。苗甫军称，工资表中记载的是法定节假日加班费，不是双休日加班费。
苗甫军主张2009年至2014年期间共有年休假48天未休，莱钢青岛分公司应支付带薪年休假工资48463元，其中：2009年4568元，2010年7504元，2011年9228元，2012年9277元，2013年9503元，2014年8383元。莱钢青岛分公司称，已安排苗甫军休2013年、2014年年休假，不应当再支付年休假工资。2009年至2012年期间的带薪年休假诉求已过诉讼时效，不予认可。
一审法院认为：苗甫军向一审法院提交的抬头为“莱钢集团淄博锚链公司青岛分公司月考勤台账”中，其中2014年6月、7月、8月、9月共计4个月的考勤表首页加盖淄博锚链青岛分公司公章，对上述4个月考勤表的真实性，一审法院予以采信。莱钢青岛分公司向一审法院提交的考勤表抬头为“莱钢集团淄博锚链公司月考勤台账”，考勤表格式与苗甫军提交的不相符，对莱钢青岛分公司提交的考勤表真实性，一审法院不予采信。莱钢青岛分公司对于2年内的考勤表负有举证义务，因莱钢青岛分公司未向一审法院提交真实的考勤表，一审法院采信苗甫军提交的2013年和2014年的考勤表中所记载的苗甫军的出勤天数。因莱钢青岛分公司已按苗甫军的出勤天数支付了苗甫军出勤期间的工资，还应按照法律规定向苗甫军支付周六、周日加班的另外一倍工资及50%的延时加班工资。2013年苗甫军加班61天，加班费应为9585.50元，2014年加班58天，加班费应为11429元。2013年9月至2014年1月大合同修复期间苗甫军加班464小时，加班费应为4534元，2013年、2014年及大合同修复期间苗甫军加班费合计25548.50元，扣除莱钢青岛分公司已支付的加班费6451元，还欠加班费19097.50元，应由莱钢青岛分公司支付给苗甫军。对苗甫军要求按照200%由莱钢青岛分公司支付该期间加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定“劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，苗甫军向一审法院提交的2009年至2012年期间考勤表系复印件，莱钢青岛分公司对此不认可，对该期间的考勤表苗甫军负有举证义务，因苗甫军未提交考勤表原件来证实其加班天数，一审法院对苗甫军主张的2009年至2012年期间加班的意见，不予采纳，对苗甫军要求莱钢青岛分公司支付该期间加班费的诉讼请求，不予支持。
本案系因莱钢青岛分公司调整苗甫军的工作岗位而引起的劳动争议。莱钢青岛分公司与苗甫军签订的劳动合同约定苗甫军的工作地点在黄岛，莱钢青岛分公司将苗甫军的工作地点由黄岛变更至淄博市，属于劳动合同履行地点的重大变更，莱钢青岛分公司在变更工作地点前未与苗甫军进行协商，直接开会宣布调整了苗甫军的工作地点，莱钢青岛分公司该行为不符合法律规定。苗甫军不同意变更工作地点，于2015年3月4日以拖欠工资为由向仲裁委员会提出解除劳动合同，经一审法院开庭查实，莱钢青岛分公司未向苗甫军支付加班费，苗甫军根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，向仲裁委员会提出申诉，该日为苗甫军与莱钢青岛分公司解除劳动合同之日。苗甫军要求确认双方之间的劳动关系于2015年2月28日解除，一审法院准许。苗甫军要求莱钢青岛分公司支付解除劳动合同经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项的规定。苗甫军与莱钢青岛分公司的总公司莱芜钢铁集团淄博锚链有限公司系因工作调动与而解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，计算苗甫军经济补偿金的年限应自1990年8月1日入职时开始计算，至2015年5月11日双方解除劳动合同，为25.5个月。苗甫军解除劳动合同经济补偿金为94797.02元（3717.53元/月×25.5个月）。对苗甫军主张经济补偿金129688元的过高部分，一审法院不予支持。对莱钢青岛分公司称，因经营不善，为保证员工权益将苗甫军等人协商调回淄博总公司工作，苗甫军借此连续旷工造成双方劳动合同依法解除，不应给予经济补偿的意见，一审法院不予采纳。
莱钢青岛分公司虽然主张在2015年2月13日之后苗甫军旷工，但在的考勤表上记载的是“调老区”，且为苗甫军投缴了社会保险，并参照最低工资标准为苗甫军发放了2015年2月份工资，苗甫军的证人王某也在出庭作证时证实苗甫军在2015年2月份一直上班，以上事实足以认定苗甫军在2015年2月份仍在莱钢青岛分公司上班，其2015年2月份工资应参照2015年1月份工资2303.02元为基数扣除已支付的工资490.02元发放，为1813元，对苗甫军要求莱钢青岛分公司支付2015年2月1日至2月28日期间工资差额1813元的诉讼请求，一审法院予以支持。
莱钢青岛分公司已安排苗甫军2013年8月19日至8月23日休年休假5天,2013年11月15日至11月19日休年休假5天，共计10天;2014年2月10日至2月14日，安排苗甫军休年休假5天，2014年1月17日至1月12日休年假5天，共计10天。2013年、2014年苗甫军已分别享受带薪年休假10天，其再要求莱钢青岛分公司支付2013年和2014年带薪年休假工资，没有法律依据，一审法院不予支持。苗甫军主张2009年至2012年期间尚有55天带薪年休假未休，但因其提交的出勤薄系复印件，莱钢青岛分公司对此不认可，苗甫军未向一审法院提交其他相关证据，故，对苗甫军要求支付2009年至2012年期间带薪年休假工资的诉讼请求，一审法院不予支持。
综上，一审判决如下：一、苗甫军与莱钢青岛分公司自2015年2月28日起解除劳动合同关系；二、莱钢青岛分公司于判决生效之日起10日内向苗甫军支付2015年2月1日至2月28日期间工资差额1813元；三、莱钢青岛分公司于判决生效之日起10日内向苗甫军支付解除劳动合同经济补偿金94797.02元；四、莱钢青岛分公司于判决生效之日起10日内向苗甫军支付2013年和2014年及2013年9月至2014年1月大合同修复期间加班费共计19097.50元。五、驳回苗甫军的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由莱钢青岛分公司承担。
二审期间，当事人均未提交新证据。
本院认为，关于劳动合同的解除问题，上诉人莱钢青岛分公司称其系因工作经营状况的需要调整工作地点，但未与上诉人苗甫军协商一致，即将工作地点从青岛市调至淄博市，构成对劳动条件的重大变更。作为劳动者一方的上诉人苗甫军不同意该变更，未到新的工作地点，并提起仲裁要求解除劳动合同，并不违反法律规定。一审认定以劳动者仲裁要求的解除劳动合同时间即2015年2月28日作为双方解除劳动合同的时间并无不当。
关于经济补偿金问题，因用人单位莱钢青岛分公司未与劳动者协商即违反劳动合同约定作出对工作地点进行重大调整的决定，且在劳动者工作期间存在拖欠加班费的问题，因此，作为劳动者的上诉人苗甫军主张经济补偿金符合法律规定，莱钢青岛分公司应当向苗甫军支付经济补偿金。
关于加班费问题，苗甫军与莱钢青岛分公司均提交了部分考勤表，苗甫军提供的部分考勤表中加盖上诉人莱钢青岛分公司公章，莱钢青岛分公司提交的考勤表系莱钢集团淄博锚链公司月考勤台帐，与苗甫军提交的加盖其公章的考勤表不同，莱钢青岛分公司未能作出合理解释，一审法院采信苗甫军提交的加盖莱钢青岛分公司公章的部分考勤表，并据此核算所欠付的加班费，符合法律规定。对莱钢青岛分公司关于其不应支付加班费的主张，本院不予采信。另，对上诉人苗甫军主张的超出一审认定部分的加班费，因证据不足，本院亦不予支持。
关于2015年2月1日至2015年2月28日期间的工资差额问题，经上诉人莱钢青岛分公司其他在任职工出庭证实，上诉人苗甫军该期间仍在莱钢青岛分公司上班，莱钢青岛分公司按最低工资标准为其发放该期间工资不当，其应当向苗甫军支付正常工资的工资差额。
综上，双方的上诉主张均不成立，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人苗甫军负担10元，由上诉人莱芜钢铁集团淄博锚链有限公司青岛分公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 明
代理审判员 王化宿
代理审判员 高仁青
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 王 繁