新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）克刑初字第40号
公诉机关克拉玛依市克拉玛依区人民检察院
被告人王敏，男，汉族，1982年12月2日出生，高中文化程度，无业，住克拉玛依市克拉玛依区（户籍所在地：陕西省汉中市洋县马畅镇）。2007年8月15日因犯抢劫罪被陕西省西安市碑林区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金2000元，2011年4月8日被刑满释放。2013年10月15日因涉嫌故意毁坏财物罪被刑事拘留，同年11月13日被取保候审，2014年9月22日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，同年10月24日被批准逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。
被告人张勺，男，汉族，1993年2月2日出生，小学文化程度，无业，住克拉玛依市克拉玛依区（户籍所在地：河南省邓州市赵集镇）。2013年11月28日因参与赌博被克拉玛依市公安局克拉玛依区公安分局行政拘留十四日，并处罚款1500元。2014年5月26日因犯妨害公务罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。2014年9月22日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，同年10月24日被批准逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。
辩护人陈明智，新疆鼎泽凯（克拉玛依）律师事务所律师。
被告人任佳佳，男，汉族，1991年12月9日出生，初中文化程度，无业，住克拉玛依市克拉玛依区（户籍所在地：河南省固始县）。2012年5月17日因涉嫌诈骗罪被抓获，5月29日被取保候审，2013年5月8日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币8000元。2014年9月22日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，同年10月24日被批准逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。
辩护人施常元，新疆炎黄律师事务所律师。
被告人齐天伟，男，汉族，1958年6月17日出生，文盲，无业，暂住克拉玛依市克拉玛依区（户籍所在地：河南省息县）。2011年7月20日因参与赌博被克拉玛依市公安局克拉玛依区公安分局行政拘留三日。2014年9月22日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，同年10月10日被取保候审。2014年12月28日再次因参与赌博被克拉玛依市公安局克拉玛依区公安分局行政拘留十三日，并处罚款500元。2015年1月9日被逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。
辩护人李宏，新疆众信律师事务所律师。
被告人唐某新，男，汉族，1991年3月8日出生，小学文化程度，个体户，住克拉玛依市克拉玛依区（户籍所在地：甘肃省平凉市泾川县荔堡镇）。2013年9月2日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年。2014年10月14日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，同年10月24日被批准逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。
辩护人解红梅，新疆众信律师事务所律师。
被告人杨保威，男，汉族，1985年8月12日出生，文盲，无业，住克拉玛依市克拉玛依区（户籍所在地：河南省许昌市）。2013年11月28日因参与赌博被克拉玛依市公安局克拉玛依区公安分局行政拘留十四日，并处罚款1500元。2014年9月22日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，同年10月21日被取保候审。
克拉玛依市克拉玛依区人民检察院以克市克区检公诉刑诉（2015）20号起诉书指控被告人王敏犯赌博罪、危险驾驶罪、故意毁坏财物罪，被告人张勺、齐天伟、任佳佳、唐某新、杨保威犯赌博罪，于2015年2月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭对本案进行了审理，克拉玛依区人民检察院指派检察员李奇出庭支持公诉，被告人王敏、被告人张勺及其辩护人陈明智、被告人任佳佳及其辩护人施常元、被告人齐天伟及其辩护人李宏、被告人杨保威、被告人唐某新及其辩护人解红梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，一、赌博犯罪事实
2014年8月下旬，经被告人张勺提议，与被告人任佳佳、杨保威商议采用扑克牌打“普拉斯”的方式聚赌营利，并先后邀约被告人唐某新、齐天伟、王敏参与。其中，被告人张勺、杨保威、任佳佳、唐某新分别出资5000元，被告人齐天伟、王敏负责约人参赌，被告人任佳佳负责记账，被告人杨保威负责抽头，六被告人并对各自股份比例及分成事项等进行了约定。自2014年8月28日至9月22日，六被告人在八一北村平房、克拉玛依市农业银行东方宾馆1111、1211房间多次约人聚赌，并从中抽头获利人民币85200元左右。其中，被告人齐天伟获利11000元，被告人王敏用以冲抵赌债7000元，期间，被告人唐某新提出退出并抽回出资2000元。案发后，公安机关当场查缴赌资1710元。
2014年10月14日，被告人唐某新主动前往公安机关投案并如实供述了全部犯罪事实。
公诉机关并提供了受案登记表、立案决定书、证人邵某杰、梁某、罗某、文某燕、靖某、杨某、张某、张某周、王某杰等九人证言、六被告人常住人口基本信息、克拉玛依区公安分局治安管理大队出具的六被告人抓获经过、搜查笔录及扣押物品清单、被告人辨认认赌场笔录及照片、记账本一册、工商银行明细（张勺、唐某新）、东方宾馆开房记录、参赌人员邵某杰等七人公安行政处罚决定书七份、陕西省西安市碑林区人民法院（2007）碑刑初字第284号刑事判决书及释放证明书（王敏）、本院（2014）克刑初字第95号刑事判决书（张勺）、本院（2013）克刑初字第60号刑事判决书（任佳佳）、本院（2013）克刑初字第149号刑事判决书（唐某新）和克拉玛依市公安局克拉玛依区分局公安行政处罚决定书（张勺、齐天伟、杨保威）三份等证据在案佐证，足以认定。
二、危险驾驶、故意毁坏财物犯罪事实
2013年10月14日晚23时15分许，被告人王敏驾驶新GN76**天籁小型轿车沿克拉玛依市准噶尔路南侧行车道由西向东行驶至第六小学门前附近路段时，与前方同向行驶的新JT06**桑塔纳小型轿车尾部相撞，致该车因被撞击失控而撞向道路中心隔离护栏，护栏碎片击中对面行驶的新JT01**捷达小型轿车，最终造成新JT06**桑塔纳小型轿车乘客陈某荣受伤，三车部分受损的交通事故。
事故发生后，克拉玛依市交警支队市区交警大队接报处警，将涉嫌酒后驾驶机动车的被告人王敏带往克拉玛依市中心医院抽血化验。2013年10月15日凌晨零时许，被告人王敏在克拉玛依市中心医院急诊科清创室等待化验结果时，因酒后心情烦闷持铁腿板凳砸坏清创室内一台心电分析仪。经鉴定，被告人王敏血液中酒精含量为186.02mg/100ml，被损坏的心电分析仪维修价格12966元。
公诉机关并提供了受案登记表、被害人胡某明、杨某双陈述、证人黄某克、唐某旭、吐某某江、吴某英、赵某、李某军、秦某玲等七人证言、克拉玛依市公安局刑科所鉴定意见书、物证（被损坏的心电分析仪）照片、购买发票复印件、维修情况说明书及涉案物品估价鉴定结论书、道路交通事故认定书、诊断书及赔偿协议书、欠条、被告人常住人口基本信息、到案经过、归案情况说明及接处警情况登记表、辨认现场笔录及照片等证据在案佐证，足以认定。
本院认为，被告人王敏、张勺、齐天伟、任佳佳、唐某新、杨保威以营利为目的，为他人赌博提供赌场赌具，多次组织、招引多人参加赌博并从中抽头获利，其行为已构成赌博罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金；被告人王敏违反道路交通管理法规，醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，依法应当判处拘役，并处罚金；被告人王敏故意毁坏公共财物，维修价格达12966元，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。公诉机关提供的证据，经当庭质证充分确凿，能够证明其指控的部分犯罪事实和罪名成立，本院依法予以支持。
关于公诉机关扣除被告人张勺、任佳佳、唐某新、杨保威出资20000元后认定其抽头获利数额为49500元的公诉意见。本院认为，四被告人合伙出资从事非法营利活动应不受法律保护，犯罪成本不应从其违法所得中扣除，公诉机关指控不当，本院依法予以纠正。根据负责记账的被告人任佳佳供述，案发前一日即9月21日系账本记录的最后一日，由于时隔较长记忆不清，无法确定当日记录的获利数额是69500元，亦或67200元，依据“有利于被告人”的原则，认定67200元为宜；同时考虑到其中不包括被告人齐天伟在聚赌期间的已获利11000元及被告人王敏获利后用以冲抵的赌债7000元，故本案违法所得数额应认定为85200元。
被告人王敏对本案指控事实及定性并无异议，认为其中途参与赌博犯罪，亦非出资人，前后仅邀约了三人参与赌博，公诉机关就此提出的量刑建议过重。本院认为，被告人王敏系累犯且犯有数罪，适用累犯情节调整后再依法实行数罪并罚并决定执行的刑罚。故其辩解意见不能成立，本院依法不予采信。
关于被告人任佳佳、唐某新的辩护人均提出其被告人在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，以及关于被告人起诉书中排列顺序及庭审中讯问顺序与各被告人在共同犯罪中作用地位之间主从关系的辩解辩护意见。经查，六被告人经先后商议、邀约均同意采用赌博方式聚赌营利，被告人唐某新虽因回原籍办事的客观原因未能参与经营赌博，但六人或出资、或约赌、或现场负责，相互之间分工协作、配合默契，在共同犯罪中地位作用相当；公诉机关在庭审中为方便查清案情适当调整讯问各被告人之顺序，并不是判断各被告人在本案中的地位作用的依据，故不宜划分主从犯。被告人任佳佳、唐某新及其辩护人的相关辩解辩护意见不能成立，本院依法不予采信。
鉴于被告人王敏曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；其醉酒后驾驶机动车造成交通事故且负事故的全部责任，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》规定从重处罚；且其在判决宣告以前犯有数罪，依法应当数罪并罚；被告人张勺、杨保威曾因赌博犯罪被公安机关行政处罚，被告人齐天伟因涉嫌赌博犯罪被采取强制措施期间，仍不思悔改再次参与赌博，在量刑时应酌情从重处罚；被告人唐某新在案发后能主动投案且如实供述，是自首，被告人王敏、张勺、齐天伟、杨保威、任佳佳被抓获归案后均能如实供述全部犯罪事实，系坦白，依法均可以从轻处罚；同时考虑到，被告人张勺、任佳佳、唐某新曾因犯罪被判处有期徒刑，在缓刑考验期间重新犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人齐天伟、任佳佳的辩护人提出的其被告人认罪态度好的相关辩护意见依法成立，本院予以采信。被告人王敏因犯罪造成他人人身、财产损失的已经主动赔偿并取得被害人谅解，在量刑时可以酌情从轻处罚。
为保护正常的社会管理秩序不受侵犯，倡导积极向上的社会风尚，打击刑事犯罪，综合本案的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人王敏依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第一百三十三条之一第一款、第二百七十五条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九、第六十四条之规定，对被告人张勺、任佳佳、齐天伟、唐某新、杨保威依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十七条、第六十九、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王敏犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元，犯危险驾驶罪，判处拘役三个月并处罚金人民币2000元，犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，拘役三个月，并处罚金7000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月22日起至2016年5月24日止）
二、被告人张勺犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，撤销本院（2014）克刑初字第95号刑事判决中对被告人张勺犯妨害公务罪的宣告缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月22日起至2016年3月21日止）
三、被告人任佳佳犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元；撤销本院（2013）克刑初字第60号刑事判决中对被告人任佳佳犯诈骗罪的宣告缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月22日起至2016年9月9日止）
四、被告人齐天伟犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月9日起至2015年12月20日止）
五、被告人唐某新犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；撤销本院（2013）克刑初字第149号刑事判决中对被告人唐某新犯故意伤害罪的宣告缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月14日起至2017年7月13日止）
六、被告人杨保威犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元；
（缓刑考验期自判决书确定之日起计算）
七、被告人王敏违法所得人民币7000元依法予以追缴，被告人张勺、任佳佳、唐某新、杨保威违法所得67200元依法予以追缴，被告人齐天伟的违法所得人民币11000元依法予以追缴；
八、涉案赌资人民币1710元和作案工具即姚记扑克五副依法予以没收（公安机关已提取）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 金 鹤
人民陪审员 韩飞鹏
人民陪审员 娄菊华
二〇一五年三月十九日
书 记 员 刘 飞