江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安商初字第00369号
原告海安县海陵中小企业担保有限公司，住所地海安县海安镇江海西路86号。
法定代表人张斌，该公司总经理。
委托代理人吉远来，江苏紫石律师事务所律师。
被告海安县海海毛绒制品有限公司，住所地海安县海安镇民营工贸园区。
法定代表人邓爱铭，该公司总经理。
委托代理人胡志凤，江苏钻石律师事务所律师。
原告海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）诉被告海安县海海毛绒制品有限公司（以下简称海海公司）追偿权纠纷一案，本院于2015年5月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托代理人吉远来，被告海海公司的委托代理人胡志凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告担保公司诉称：2013年3月4日，南通市苏豪恒鑫丝绸服饰有限公司（以下简称苏豪公司）与江苏昆山农村商业银行股份有限公司海安支行（以下简称昆山农商行）签订最高额借款及综合授信合同，约定：苏豪公司自2013年3月4日至2014年3月3日止可向昆山农商行贷款，最高额不超过500万元。同日，原告与昆山农商行签订最高额保证合同，为苏豪公司的上述贷款行为提供担保。同日，原告和苏豪公司签订委托担保协议书，约定，苏豪公司向昆山农商行借款，最高额不超过500万元，期限12个月，由原告提供担保、苏豪公司提供反担保。同日，海海公司对苏豪公司的借款500万元及原告的担保提供反担保，同年3月5日，昆山农商行向苏豪公司发放贷款500万元，借款到期后，苏豪公司未能偿还贷款本息，原告代偿借款本息5209139.65元。请求判令：1、被告海海公司立即给付原告担保公司代偿款520139.65元。2、被告海海公司给付原告担保公司利息305328元（以本金500万元，自2014年7月2日起至2015年5月2日止，按年利率7.2%计算）。3、被告海海公司给付原告担保公司本金500万元自2015年5月2日起至实际还清全部债务止，按年利率7.2%计算的利息。4、被告海海公司给付原告担保公司违约金（以本金500万元，自2014年7月2日起至实际还清全部债权止，按每日万分之五计算）。5、被告支付律师费14万元。
被告海海公司辨称：海海公司为苏豪公司的借款向原告海陵公司提供反担保是事实。但上述借款除了海海公司提供反担保外，苏豪公司的关联公司南通鑫丝燕丝绸有限公司（以下简称鑫丝燕公司）向原告提供了房产抵押担保并办理了抵押登记。由于苏豪公司与鑫丝燕公司的资产混同，虽然用于抵押的房产登记在鑫丝燕公司名下，但是实际上该房产属于苏豪公司所有。原告应当先以抵押物受偿，不足的部分再要求海海公司偿还。同时，原告追偿范围的范围应限于代偿金额，违约金和律师费不属于追偿范围。
经审理查明：2013年3月4日，委托人苏豪公司与担保人担保公司签订委托担保协议书，约定，鉴于委托人与昆山农商行（以下简称债权人）签订债权本金额最高不超过人民币500万元，期限为12个月的借款合同（以下简称主合同），委托人委托担保人与债权人签订担保期限为主合同债务履行期届满24个月的《保证担保合同》，连带保证委托人在“主合同”项下的全部债务的履行；担保人同意与债权人签订上述保证合同；在担保人与债权人签订上述保证合同之前，委托人必须向担保人提供下列反担保方式：经担保人认可的第三人，正式向担保人签发以担保人为受益人的不可撤销，连带责任反担保保证书，或者与担保人签订反担保保证合同；当债权人按与担保人签订的保证合同的规定向担保人索赔，且担保人认为索赔文件、单位或证明符合保证合同的规定，担保人迫于履行担保义务而为委托人垫款向债权人支付时，担保人对委托人有绝对的追索权，担保人有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向委托人收取违约金（资金占用费）。委托人必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件地向担保人偿清全部垫款及违约金；担保人为实现本委托担保协议书、反担保保证合同而发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），由委托人承担并支付。
同日，苏豪公司的法定代表人张俊向原告担保公司出具个人无限连带责任承诺函，内容为：本人同意对前述委托担保合同及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；如债务人未按委托担保合同中的承诺按期足额偿还全部债务，导致担保公司损失，本人保证在收到贵公司索赔通知后15日内无条件将上述款项支付给贵公司，我无条件负责清偿债务人欠付贵公司的上述所有债务。
同日，担保人担保公司与反担保人海海公司签订反担保保证合同，约定，鉴于债务人苏豪公司与昆山农商行（以下简称债权人）签订债权本金额最高不超过人民币500万元的最高额债权合同（以下简称主合同），债务人与担保人订立了委托担保协议书（以下委保协议），委托人担保人与债权人订立保证合同，向债权人出具负连带责任的保证担保；为确保主合同和委保协议的履行，反担保人应债务人的请求，同意并确认以反担保保证人的身份向担保人提供连带责任反担保，现与担保人签订以担保人为受益人的不可撤销的、负连带责任的反担保保证合同；主合同、保证合同及委保协议项下债权既有物的担保又有反担保人保证的，如债务人不按主合同约定履行偿债义务或发生根据物的担保合同的约定实现担保物权的情形的，本合同担保人均有权要求反担保人在本合同约定的保证范围内先行承担保证责任；反担保保证合同期间：自担保人代借款人向贷款人偿还贷款利息及其他相关费用之次日起两年；反担保保证的范围包括：债务人在上述债权发生期间内的所有全部的“主合同”（及依据主合同订立的子合同）项下的债务，担保人在委保协议项下的债务；前款中涉及的实现债权费用包括担保人支出的诉讼费、保全费、律师费等；反担保人同意并确认，若借款人未能及时按借款合同向贷款人清偿该借款本金、利息及其他有关费用，在担保人代借款人向贷款人清偿该等借款本金、利息及其他有关费用等款项后五日内，反担保人无条件向担保人清偿该等借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权费用等，该等款项视为反担人对担保人之欠款。
同日，授信人昆山农商行（甲方）与受信人苏豪公司（乙方）签订最高额借款及综合授信合同，约定，甲方根据地乙方的需要和自己的可能，同意向乙方提供最高额不超过人民币500万元的授信额度；授信额度的有效使用期限从2013年3月4日开始至2014年3月3日止；授信范围为乙方在甲方申请办理的人民币业务，包括贷款等；乙方使用授信额度时，须逐笔申请。在本授信合同项下单笔业务的起始日、到期日、金额、利率、费率以相应的单项业务合同、凭证为准；本合同项下债权的担保方式为担保公司提供连带责任保证担保。
同日，债务人苏豪公司、债务人昆山农商行与保证人担保公司签订最高额保证合同[最高额保证合同编号昆农商银高保字（2013273）第2041号]，约定，为确保前述最高额借款及综合授信合同（以下简称主合同）的履行，保证人愿意为债务人自2013年3月4日起至2014年3月3日止，依主合同与债权人形成的债务最高余额500万元提供保证担保；保证担保的范围包括债务本金、利息、罚息、违约金我、实现债权的费用（包括诉讼费、保全费、律师费等）；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。
同年3月5日，昆山农商行向苏豪公司发放贷款500万元，双方约定，借款到期日为2014年3月3日，年利率7.8%，按月计息。借款到期后，苏豪公司未按约还本付息，到2014年3月3日，原告担保公司共为苏豪公司代偿借款本金500万元，利息209139.65元，合计5209139.65元。后原告向苏豪公司追偿此款未果，引起诉讼。
另查明，2013年10月9日，抵押权人担保公司（甲方）、债务人苏豪公司（乙方）、抵押人鑫丝燕公司（丙方）签订反担保抵押登记协议书，约定，就甲方为乙方2013年3月4日向昆山农商行借款1462.8976万元提供担保事宜[最高额保证合同编号昆农商银高保字（2013273）第2041号]，丙方同意为乙方向甲方提供反担保；三方商定，丙方以其房权号为：海发房权证海安镇字第（2007）00196、（2007）40013号，土地证号为苏海国用（2006）第X3013**号的房地产抵押给甲方，为乙方提供反担保，承担连带保证责任，担保范围包括：全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。抵押人自愿承担连带担保责任；抵押期限为债权人向甲方主张担保债权之日起两年届满。同日和次日，上述抵押物办理了抵押登记。
同年10月9日，本院裁定立案受理苏豪公司和鑫丝燕公司的破产申请。原告担保公司至今未向苏豪公司和鑫丝燕公司的管理人申报债权。
审理中，原告提供了委托代理合同、代理费发票（金额为195000元）、银行进账单（票据号码911××××9577、金额为8万元的一张、票据号码277××××3481、金额为6万元的一张），以证明为本案诉讼，支付律师代理费14万元。
上述事实，有最高额借款及授信合同、最高额保证合同、委托担保协议书、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、出帐通知书、贷款利息归还凭证、业务通用凭证、民事委托代理合同、律师费发票及进帐单、反担保抵押登记协议书、他项权证书以及当事人陈述等在卷佐证。
本院认为：本案所涉的最高额借款及授信合同、最高额保证合同、委托担保协议书、反担保保证合同均是当事人的真实意思表示，均成立有效。借款合同到期限后，借款人未能归还，原告作为担保人履行了担保义务。担保人履行担保义务后，有权依据委托担保合同向委托人追偿，同时有权依据反担保合同要求反担保人承担担保责任。故被告海海公司作为反担人应当承担担保责任。根据反担保合同约定，反担保的范围包括代偿款的本金、利息、违约金、律师费等，故担保人可在此范围内向反担保人追偿。
委托担保协议书约定的违约责任形式为违约金（资金占用费），而原告既主张违约金（资金占用费），又主张利息，不符合合同约定，应按合同约定的日万分之五计算的违约金（资金占用费）计算损失，故本院对原告主张按年7.2%计算利息的请求不予支持。
在本院审理的（2015）安商初字第00371号海安县海陵中小企业担保有限公司诉南通天星铸锻有限公司等担保追偿权纠纷案件中，原告担保公司已提供票据号码277××××3481、金额为6万元的银行进帐单作为证据，主张该案中的律师代理费6万元，并获本院支持。故该6万元在本案中不再支持。
根据反担保保证合同约定，案涉债权既有物的担保又有反担保人保证的，担保人有权要求反担保人先行承担，故原告要求海海公司先行承担担保责任并无不当。对被告海海公司的抗辩理由，本院不予支持。
依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，判决如下：
一、被告海安县海海毛绒制品有限公司给付原告海安县海陵中小企业担保有限公司代偿款5209139.65元，于本判决发生法律效力后十日内履行。
二、被告海安县海海毛绒制品有限公司支付原告海安县海陵中小企业担保有限公司违约金（以500万元为本金，从2014年7月2日起至还清欠款之日止，按日利率万分之五计算），于本判决发生法律效力后十日内履行。
三、被告海安县海海毛绒制品有限公司给付原告海安县海陵中小企业担保有限公司律师代理费8万元。
四、驳回原告海安县海陵中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费50959元，由原告海安县海陵中小企业担保有限公司负担3599元，被告海安县海海毛绒制品有限公司负担47360元（被告负担部分已由原告代垫，被告于履行上述义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费50959元（开户名：南通市财政局，帐号：47×××82，开户行：中行西被闸支行）。
审 判 长 滕自强
审 判 员 何志华
人民陪审员 李 明
二〇一五年十二月一日
书 记 员 吉振宇
附《中华人民共和国合同法》
第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务有不履行到期债务或者发展当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。