辽宁省阜新市海州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）海刑初字第10号
公诉机关阜新市海州区人民检察院。
被告人张某某，男，1967年6月16日生，汉族，初中文化，无职业。曾因吸食毒品于2000年、2006年分别被阜新市劳动教养委员会劳动教养一年。2012年8月因犯非法持有毒品罪被阜新市太平区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币10000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2013年5月9日被公安机关指定居所监视居住，同年5月21日被取保候审，同年7月25日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于辽宁省阜新市看守所。
辩护人罗玉海，辽宁晨夕律师事务所律师。
阜新市海州区人民检察院以阜海检公刑诉（2013）140号起诉书指控被告人张某某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜新市海州区人民检察院检察员孙敬、代理检察员陶国帅，被告人张某某及其辩护人罗玉海到庭参加了诉讼，现已审理终结。
阜新市海州区人民检察院指控：2012年5月8日，被告人张某某将0.4155克冰毒卖给赵某某，获利1000元。同日，被告人张某某将2.6341克冰毒卖给曲某。2013年5月8日、5月10日，公安机关分别在被告人张某某家中及其驾驶的轿车内，搜出冰毒，净重32.5888克。2013年7月25日，公安机关分别在张某某的身上和家中，搜出冰毒、吸毒用具等物品，其中冰毒净重11.5273克。公诉机关认为被告人张某某的行为已构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，并提供了相应证据。
被告人张某某辩称，指控其卖给曲某的冰毒是曲某拿到张某某家，让张“尝尝”，不是他卖给曲某的。指控的向赵某某贩卖毒品，也是赵给张打电话，张给赵的，并未向赵要钱。并要求对曲某持有的毒品和包装袋进行指纹鉴定。其辩护人的意见是，1、被告人因患有严重的精神疾病，为减轻病痛才吸食毒品并犯罪，其主观恶性及社会危害性较小。2、其持有的毒品含量较低。3、指控向曲某贩卖毒品证据不足。
经审理查明，2013年5月8日20时30分许，被告人张某某给赵某某打电话，欲卖给赵毒品，经赵同意后，张某某以1000元的价格卖给赵某某毒品一袋。经阜新市公安局司法鉴定中心鉴定，从赵某某处扣押的毒品净重为0.4155克，其甲基苯丙胺含量为65.78%。2013年5月8日、5月10日、7月25日，公安机关分别对被告人张某某的家中、其所驾驶的辽JW06**号银灰色捷达轿车及其身体进行了搜查，搜出袋装的白色晶体23袋、瓶装白色晶体一瓶、红色药片两袋、深红色物品一块，经鉴定，23袋白色晶体中甲基苯丙胺含量为66.83%，瓶装白色晶体甲基苯丙胺含量为48.57%，其余物品亦检出甲基苯丙胺成份。其持有的毒品重量为44.1161克。
2013年5月8日22时30分许，被告人张某某与朋友曲某在阜新市太平区红树路62号泰安小区3号楼201室张某某的家中吸食毒品后，曲某欲离开时，公安人员进入室内，曲某将其持有的一袋白色晶体扔到南卧室的床下，经鉴定，该晶体净重为2.6341克，甲基苯丙胺含量为30.08%。
关于被告人张某某非法持有毒品一节，其本人无异议，并有搜查证、搜查笔录、扣押物品清单等证据在案证明，可以认定。
关于被告人张某某辩解的给赵某某毒品不是贩卖一节，其本人在公安机关所作供述和辩解已承认系贩卖，并有赵某某的证言相印证，而且有2013年5月8日二人通话清单在案证明，该清单显示当日系张某某先给赵某某打电话，该情节与张某某在公安机关所作供述和辩解和证人赵某某的证言亦能印证，与张某某在庭审中的辩解不符，故对其该辩解不予采信。
关于被告人张某某辩解的指控其卖给曲某毒品，系曲某带至其家，并非买卖一节，经审查，被告人张某某在公安机关曾作过两次供述和辩解，其中2013年5月9日称系曲某带毒品到张家，二人一起吸食。2013年5月21日则称他给曲某一袋冰毒，约0.7克，价格为1000元，待曲某有钱时再给。2013年5月9日，曲某在公安机关的证言与张某某的第二次所作的供述和辩解一致。庭审中，张某某提出对曲某所持的冰毒包装袋进行指纹鉴定，本院建议公诉机关补充证据，公诉机关出具了公安机关的情况说明，称该袋毒品不慎被污染，阜新市公安局刑事技术实验室没有在冰毒包装袋上提取到有价值的指纹信息。又根据公安机关的理化检验鉴定报告，该袋毒品中甲基苯丙胺含量为30.08%，所以结合以上证据综合判断，认为认定曲某所持有的冰毒为张某某卖予的证据尚不充分。
认定本案事实的证据，除以上所提及的，还有毒品照片、涉案财物交接凭证、收缴毒品回执、阜新市公安局刑事科学技术研究所鉴定文书、阜新市太平区人民法院（2012）太刑初字第54号刑事判决书、户籍信息、案件来源及抓捕经过等证据，均经质证，予以采信。
本院认为，被告人张某某明知毒品系国家禁止交易的物品而予贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。其非法持有数量较大的毒品，已构成非法持有毒品罪，并应数罪并罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立。被告人张某某系毒品再犯，属从重处罚量刑情节；其承认非法持有毒品的罪行，属从轻处罚量刑情节。上述量刑情节，控、辩双方均有提及，予以采纳。公诉机关适用法律的意见适当，予以采纳。本院根据被告人张某某犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条四款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十九条、第六十七条三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条之规定，判决如下：
被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3000元，合并有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月25日起至2016年10月18日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省阜新市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 巴险峰
代理审判员 赫 鑫
人民陪审员 曹芳菲
二〇一四年七月一日
书 记 员 李 哲
附本案所涉及的法律条文：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。