山西省长治市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0411刑初163号
公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。
被告人杨沛，男，出生于山西省壶关县，汉族，高中文化，某公司车队职工。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月16日被长治市公安局长潞分局刑事拘留，同年4月15日被该公安局取保候审；同年8月15日被本院决定继续取保候审，并由长治市公安局郊区分局执行。
辩护人张丽雅，山西晶旌律师事务所律师。
被告人苗江，男，出生于山西省潞城市，汉族，中专文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月16日被长治市公安局长潞分局取保候审；同年8月15日被本院决定继续取保候审，并由潞城市公安局执行。
被告人ＸＸ，男，出生于山西省潞城市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月16日被长治市公安局长潞分局取保候审；同年8月15日被本院决定继续取保候审，并由潞城市公安局执行。
山西省长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2016）145号起诉书指控被告人杨沛、苗江、ＸＸ犯盗窃罪，于2016年8月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员徐媛媛、原媛出庭支持公诉，被告人杨沛及辩护人张丽雅、被告人苗江、被告人ＸＸ到庭参加诉讼。经长治市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
长治市郊区人民检察院指控：2015年12月26日12时许，被告人杨沛在某集团某煤矿与被告人ＸＸ商量换煤，ＸＸ在征得车主被告人苗江同意后驾驶东风自卸货车（晋Dxxx**）从某煤矿煤场拉出原煤（3级混煤）23.76吨，并按照杨沛指使将煤卸至杨沛自营的煤场，后杨沛驾驶装载机将自己煤场的劣质煤装入ＸＸ驾驶的车内，经称重相差无异后，ＸＸ将煤送至某集团某煤矿，在交货时其三人的盗窃行为被发现。经长治市郊区价格认证中心鉴定，被盗原煤价值7135元。
针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人杨沛、ＸＸ、苗江盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。公诉机关同时提出三被告人具有以下量刑情节：被告人杨沛已赔偿被害人部分损失，可以酌情从轻处罚；被告人苗江、ＸＸ若赔偿被害人损失，可以酌情从轻处罚；若三被告人取得被害人谅解，当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。建议对他们分别判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，要求我院依法判处。
被告人杨沛对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪。其辩护人的辩护意见为：1、鉴定报告是按市场法评估的，且参照的是某煤矿对外销售的价格，而本案原煤是某集团内部调运煤，不包含增值税和市场利润，故应以成本法鉴定价格；因与劣质煤混合的原煤已被拉往某煤矿，该部分原煤不能认定为被告人的盗窃数额，只能以现场被扣押的13.36吨原煤认定，同时应在盗窃数额中折抵10.76吨劣质煤按照单价每吨55元计算所得的591元，即：如以鉴定报告中的300.29元/吨计算，则13.36吨原煤的价值为4012元，减去劣质煤的价值591元后，盗窃数额为3421元。2、被告人杨沛认罪态度好，配合办案机关追缴赃款赃物，主动退赃退赔3174元，具有悔罪表现，且其系偶犯，无前科，主观恶性较轻，未造成严重的社会后果，请法庭从轻处罚并判处缓刑。该辩护人向法庭提供了长治市某公司证明材料一份，以证明杨沛煤场的劣质煤购入价格为55元/吨。
被告人苗江当庭表示认罪，同时辩解称：盗窃数额应按照13.36吨原煤计算;公安机关所扣车辆的车主是其妻子的姐姐，他替车主经营该车。
被告人ＸＸ当庭表示认罪，同时辩解称：盗窃数额应按照13.36吨原煤计算。
经审理查明，2015年12月26日12时许，被告人苗江雇佣被告人ＸＸ驾驶晋Dxxx**双机牌重型自卸货车自某集团某煤矿煤场向某煤矿拉煤，在此期间，被告人杨沛分别向苗江、ＸＸ提出换煤，并承诺给付对方好处费，在征得苗江、ＸＸ同意后，ＸＸ便驾车将从某煤矿煤场拉出的23.76吨原煤（3级混煤）按照杨沛指使卸至杨沛自营的煤场内，后杨沛驾驶装载机将自己煤场的13.72吨劣质煤并掺入10.4吨原煤（3级混煤）一并装入ＸＸ所驾车内送往某煤矿，在交货时该三人的盗窃行为被发现。经长治市郊区价格认证中心鉴定，涉案被盗23.76吨原煤（3级混煤）的价值为7135元。
另查明，案发后，长治市公安局长潞分局扣押了杨沛煤场内的剩余涉案原煤（3级混煤）13.36吨、重量共计24.12吨的劣质煤与原煤（3级混煤）混合物及晋Dxxx**双机牌重型自卸货车，后该公安机关将13.36吨原煤（3级混煤）发还了某煤矿。被告人杨沛按照长治市郊区价格认证中心对涉案原煤（3级混煤）的鉴定单价300.2922元/吨退赔了被混入劣质煤中的10.4吨原煤（3级混煤）损失3123元。
又查明，晋Dxxx**双机牌重型自卸货车登记的所有人为刘某，该车辆由被告人苗江经营管理。
被告人杨沛因本案于2016年3月16日被长治市公安局长潞分局刑事拘留，当日，该公安机关对杨沛提取尿液检测，结果为甲基安非他明呈阳性，后杨沛于同年4月15日被该公安机关取保候审，期间被羁押一个月。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、公安机关移交证明、立案决定书、常住人口基本信息、到案经过、石圪节派出所情况说明及附件（煤质日报表和2015年某煤炭产品质量计划指标）、某煤矿煤质科煤质检验证明、某集团地销过磅单、某洗煤厂运销科计量证明、证据保全决定书及清单、扣押决定书、退赃说明、退赔款收据、晋Dxxx**机动车行驶证及登记证书、长治市公安局郊区分局行政处罚决定书、长治市公安局长潞分局刑事侦查大队情况说明等书证；现场勘验笔录、现场平面示意图及照片；长治市公安局长潞分局现场检测报告书、长治市郊区价格认证中心长郊价认字[2016]1号价格鉴定结论书；证人王满堂的证言；被告人杨沛、苗江、ＸＸ的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨沛伙同被告人苗江、ＸＸ盗窃财物且数额较大，该三被告人的行为均已构成盗窃罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定予以判处。公诉机关指控三被告人的罪名成立，本院予以支持。
被告人杨沛、苗江、ＸＸ在本案中均起到主要作用，但因杨沛系犯意的提出者和被盗赃物的实际非法占有者，被告人苗江、ＸＸ较之所起作用较小，系作用较小的主犯。
本院在对各被告人犯盗窃罪的量刑过程中，充分考虑到他们具有以下量刑情节：三被告人盗窃财物价值7135元，可以从重处罚；被告人苗江、ＸＸ系作用较小的主犯，可以从轻处罚；三被告人均当庭自愿认罪，且系初次盗窃，可以从轻处罚；被告人杨沛主动退赔被盗原煤损失，可以从轻处罚。公诉机关关于各被告人的量刑情节与本院认定一致的部分，本院予以采纳。
鉴于被告人苗江、ＸＸ均能够认罪、悔罪，符合缓刑条件，依法可以对该二被告人宣告缓刑。被告人杨沛虽亦能够认罪、悔罪，但因其在案发后存在吸毒情节，具有一定社会危害性，依法不适用缓刑。
被告人杨沛因本案自2016年3月16日至同年4月15日期间被羁押的一个月，依法应予折抵刑期。
被告人苗江、ＸＸ及被告人杨沛的辩护人针对本案盗窃数额方面的辩解理由、辩护意见均不成立。理由为：三被告人实施盗窃犯罪的对象为从某煤矿所拉的23.76吨原煤（3级混煤），在此原煤被卸入被告人杨沛的煤场后，该盗窃行为实施完毕，至于其后掺煤向某煤矿交付的过程，应属各被告人掩饰盗窃犯罪行为的手段，故本案的被盗赃物为23.76吨原煤，盗窃数额应按其价值认定；因被告人杨沛获取涉案原煤的目的是销售获利，鉴定机构按照市场法进行鉴定并无不妥，本院予以认定。对于被扣押的劣质煤和原煤（3级混煤）混合物24.12吨，应由扣押机关长治市公安局长潞分局予以没收，上缴国库。关于被扣押的晋Dxxx**双机牌重型自卸货车，根据被告人苗江的当庭辩解和在案的晋Dxxx**机动车行驶证、登记证书，现有证据不足以证明被告人苗江系作案车辆的实际所有人，故本院不作处理，对此应由扣押机关长治市公安局长潞分局按照有关法律规定处理。对被告人杨沛辩护人的其它辩护意见中有理的部分，本院予以采纳。
综上所述，根据各被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨沛犯盗窃罪，判处拘役四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。），并处罚金人民币3000元（在本判决生效后十日内一次性缴纳）。
二、被告人苗江犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑八个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币2000元（已缴纳）。
三、被告人ＸＸ犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑八个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币2000元（已缴纳）。
四、扣押在案的劣质煤与原煤（3级混煤）混合物24.12吨，由长治市公安局长潞分局予以没收，上缴国库；扣押在案的晋Dxxx**双机牌重型自卸货车，由长治市公安局长潞分局按照有关法律规定处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 冯 捷
人民陪审员 宋献堂
人民陪审员 贾连瑜
二〇一七年二月九日
书 记 员 白 洁