湖南省湘乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湘法刑初字第109号
公诉机关湘乡市人民检察院。
被告人李某良，男，1967年12月25日出生，汉族，湖南省双峰县人，文盲，农民，住湖南省双峰县。2010年12月因犯诈骗罪被长沙县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2012年1月17日减刑释放。2013年12月13日因涉嫌犯盗窃罪被湘乡市公安局刑事拘留，同年12月31日被湘乡市公安局逮捕。现押于湘乡市看守所。
被告人贺某华，女，1966年7月5日出生，汉族，湖南省双峰县人，小学文化，农民，住湖南省双峰县。2010年12月因犯诈骗罪被长沙县人民法院判处有期徒刑二年六个月。2013年12月14日因涉嫌犯盗窃罪被湘乡市公安局刑事拘留，同年12月31日被湘乡市公安局逮捕。现押于湘潭市看守所。
辩护人蒋炜，湖南湘原律师事务所律师。
被告人颜某和，女，1950年3月18日出生，汉族，湖南省双峰县人，小学肄业，农民，住湖南省双峰县。2011年9月因犯诈骗罪被株洲市石峰区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。2013年12月14日因涉嫌犯盗窃罪被湘乡市公安局刑事拘留，同年12月31日被湘乡市公安局逮捕。现押于湘潭市看守所。
辩护人易朝金，湖南惟明律师事务所律师。
被告人王某英，女，1969年11月27日出生，汉族，湖南省双峰县人，小学文化，农民，住湖南省双峰县。2005年9月因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑六个月。2013年12月14日因涉嫌犯盗窃罪被湘乡市公安局刑事拘留，同年12月31日被湘乡市公安局逮捕。现押于湘潭市看守所。
湘乡市人民检察院以湘检刑诉字（2014）39号起诉书指控被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英犯盗窃罪，于2014年4月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员刘彦军担任审判长，审判员童长鸣、人民陪审员钟卫民参加的合议庭，于2014年5月12日公开开庭进行了审理，书记员何婵娟担任记录。湘乡市人民检察院指派检察员李毅出庭支持公诉。被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英及辩护人蒋炜、易朝金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘乡市人民检察院指控：
1、2013年9月16日8时许，被告人李某良、贺某华、颜某和与杜吾仁（另案处理）四人窜至湘乡市育塅乡陈家湾，由李某良假扮“神医”，贺某华、颜某和、杜吾仁假扮问路找神医治病、带路、望风等，将被害人文某吾带至李某良处，李某良以文某吾的儿子有血光之灾，为其化灾之名要求文某吾将现金等财物包好来敬神消灾，后调包窃取文某吾现金16000余元，四人将钱平分。
2、2013年10月25日10时许，被告人李某良、贺某华、颜某和与杜吾仁四人窜至湘乡市梅桥镇横铺村街上，以同样的作案方法，窃取被害人朱某英现金12000余元，四人将钱平分。
3、2013年10月27日9时许，被告人李某良、贺某华、颜某和与杜吾仁四人窜至湘乡市月山镇马龙村鸭婆山街上，以同样的作案方法，窃取被害人王某芳现金16000余元，四人将钱平分。
4、2013年12月12日10时许，被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英与杜吾仁五人窜至湘乡市昆仑桥办事处湖铁社区菜市场，以同样的作案方法，窃取被害人张某英现金6800余元，五人将钱平分。
案发后，被告人李某良退还赃款10000元给被害人王某芳；被告人颜某和退还赃款5000元给被害人文某吾、3400元给朱某英、4300元给王某芳、1500元给张某英。
该院为证明以上犯罪事实，向本院提交了书证、鉴定意见、被害人陈述、辨认笔录、被告人供述和辩解等证据，同时认为，被告人李某良、贺某华、颜某和秘密窃取他人财物，数额巨大，被告人王某英秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在盗窃共同犯罪中，被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英均起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定。被告人李某良、贺某华曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定提请本院依法判处。
被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，请求从轻处罚。被告人李某良认为其行为构成诈骗罪。
辩护人蒋炜提出如下辩护意见：1、被告人贺某华的行为构成诈骗罪而不是盗窃罪；2、被告人贺某华认罪态度较好，且愿意退赃，有悔罪表现，请法院从轻处罚。
辩护人易朝金提出如下辩护意见：1、被告人颜某和的行为构成诈骗罪而不是盗窃罪；2、被告人颜某和为从犯，不是主犯；3、被告人颜某和如实供述并主动交待了公安机关未掌握的起诉书指控的前三次犯罪事实，认罪态度好，可从轻处罚；案发后积极退赃，取得被害人的谅解，悔罪表现好，可从轻处罚；4、被告人颜某和年老体病，社会危害性小，不宜羁押，请求对其宣告缓刑。
经审理查明：
1、2013年9月16日8时许，被告人李某良、贺某华、颜某和与杜吾仁（另案处理）四人窜至湘乡市育塅乡陈家湾，由李某良假扮“神医”，贺某华、颜某和、杜吾仁假扮问路找神医治病、带路、望风等，将被害人文某吾带至李某良处，李某良以文某吾的儿子有血光之灾，为其化灾之名要求文某吾将现金等财物包好来敬神消灾，称财物敬神之后退还给被害人，被告人在敬神过程中调包窃取文某吾现金16000余元，四人将钱平分。
2、2013年10月25日10时许，被告人李某良、贺某华、颜某和与杜吾仁四人窜至湘乡市梅桥镇横铺村街上，以同样的作案方法，窃取被害人朱某英现金12000余元，四人将钱平分。
3、2013年10月27日9时许，被告人李某良、贺某华、颜某和与杜吾仁四人窜至湘乡市月山镇马龙村鸭婆山街上，以同样的作案方法，窃取被害人王某芳现金16000余元，四人将钱平分。
4、2013年12月12日10时许，被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英与杜吾仁五人窜至湘乡市昆仑桥办事处湖铁社区菜市场，以同样的作案方法，窃取被害人张某英现金6800余元，五人将钱平分。
综上，被告人李某良、贺某华、颜某和参与盗窃四次，盗窃金额合计人民币50800元；被告人王某英参与盗窃一次，盗窃金额人民币6800元。
案发后，被告人李某良退还赃款人民币12500元，被告人贺某华退还赃款人民币12200元，被告人颜某和退还赃款人民币14200元，被告人王某英退还赃款2000元。
另查明，被告人李某良于2010年12月14日因犯诈骗罪被长沙县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万二千元，2012年1月17日减刑释放。被告人贺某华于2010年12月14日因犯诈骗罪被长沙县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万二千元。被告人颜某和于2011年9月13日因犯诈骗罪被株洲市石峰区人民法院判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三千元，2012年9月29日社区矫正期满。被告人王某英于2005年9月1日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。
认定上述事实的证据有：
1、被害人的陈述
（1）被害人文某吾的陈述，证实其在湘乡市育塅乡陈家湾赶集时被盗经过和被盗金额；
（2）被害人朱某英的陈述，证实其在湘乡市梅桥镇横铺村街上赶集时被盗经过和被盗金额；
（3）被害人王某芳的陈述，证实其在湘乡市月山镇马龙村鸭婆山街上赶集时被盗经过和被盗金额；
（4）被害人张某英的陈述，证实其在湘乡市昆仑桥办事处湖铁社区菜市场买菜时被盗经过和被盗金额；
2、证人证言
（1）证人左某安（朱某英之女婿）的证言，证实被害人朱某英被盗的情况；
（2）证人龚某岳（王某芳之子）的证言，证实被害人王某芳被盗情况；
3、现场勘验检查笔录
（1）湘乡市公安局梅桥派出所对被害人朱某英被盗现场作的勘验检查笔录，证实被害人朱某英被盗现场的相关情况；
（2）湘乡市公安局月山派出所对被害人王某芳被盗现场作的勘验检查笔录，证实被害人王某芳被盗现场的相关情况；
4、辨认笔录
（1）被害人文某吾的辨认笔录，证实被告人李某良扮演“神医”、被告人贺某华搭讪、颜某和假装好心人带路，其合伙盗取其钱财的事实；
（2）被害人朱某英的辨认笔录，证实被告人李某良、贺某华、颜某和与杜吾仁为合伙盗取其钱财者；
（3）被害人王某芳的辨认笔录，证实被告人李某良、贺某华、颜某和与杜吾仁为合伙盗取其钱财者；
（4）被害人张某英的辨认笔录，证实被告人李某良扮演“神医”、被告人贺某华搭讪、杜吾仁假装认识神医带路与被告人颜某和、王某英合伙盗取其钱财的事实；
（5）被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英的辨认笔录各一份，均证实“吾妹子”系杜吾仁；
5、书证
（1）湘乡市农村信用合作联社育塅信用社于2013年12月18日出具的三张湖南省农村信用社整存整取定期储蓄存单复印件，证实户名为文某吾的三张整存整取定期储蓄存单于2013年9月16日分别支取人民币3382.11元、4378.35元、7000元；
（2）被告人颜某和指认在湘乡市育塅乡陈家湾作案的现场照片，证实作案地点相关情况；
（3）被告人贺某华、颜某和分别指认在湘乡市梅桥镇横铺村街上作案的现场照片，证实作案地点相关情况；
（4）被害人王某芳指认其在湘乡市月山镇马龙村鸭婆山街上被盗现场照片三张，证实被盗现场相关情况；
（5）被告人李某良、贺某华、颜某和分别指认在湘乡市月山镇马龙村鸭婆山街上作案的现场照片九张，证实作案地点相关情况；
（6）被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英分别指认在湘乡市昆仑桥办事处湖铁社区菜市场作案的现场照片七张，证实作案地点相关情况；
（7）通话详单，证实李某良、贺某华、杜吾仁的通话情况，其中证实李某良于2013年9月16日8时至10时许在湘乡市育塅乡与杜吾仁联系，于2013年10月28日8时至11时许在湘乡市梅桥镇横铺村与贺某华、杜吾仁联系的事实；
（8）收条、谅解书，证实李某良退还赃款10000元给王某芳，颜某和退还赃款5000元给文某吾、3400元给朱某英、4300元给王某芳、1500元给张某英；
（9）湘乡市公安局月山派出所出具的抓获经过一份，证实湘乡市公安局月山派出所于2013年12月13日在湘乡市区抓获李某良、贺某华、颜某和、王某英，杜吾仁在逃的事实；
（10）湖南省长沙县人民法院（2010）长县刑初字第406号刑事判决书一份和湖南省茶陵监狱释放证明书（副本），证实被告李某良于2010年12月14日因犯诈骗罪被长沙县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万二千元，2012年1月17日减刑释放；被告人贺某华于2010年12月14日因犯诈骗罪被长沙县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万二千元；
（11）湖南省株洲市石峰区人民法院（2011）株石法刑初字第111号刑事判决书一份和双峰县司法局解除社区矫正证明书一份，证实被告人颜某和于2011年9月13日因犯诈骗罪被株洲市石峰区人民法院判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三千元，2012年9月29日社区矫正期满；
（12）湖南省湘乡市人民法院（2005）湘刑初字第176号刑事判决书一份，证实被告人王某英于2005年9月1日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；
（13）被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英的常住人口信息表各一份，证实四被告人犯罪时均已成年的事实；
6、被告人供述和辩解
（1）被告人李某良的多次供述，证实其与贺某华、颜某和、杜吾仁四人合伙盗窃被害人王某芳16000余元，与贺某华、颜某和、杜吾仁、王某英五人合伙盗窃张某英6800元，所得赃款均系平分的事实；
（2）被告人贺某华的多次供述，证实其与李某良、颜某和、杜吾仁四人合伙盗窃被害人文某吾16000余元、朱某英12000余元、王某芳16000余元，与李某良、颜某和、杜吾仁、王某英五人合伙盗窃被害人张某英6800余元的经过和所得赃款均系平分的事实；
（3）被告人颜某和的多次供述，证实其与李某良、贺某华、杜吾仁四人合伙盗窃被害人文某吾16000余元、朱某英12000余元、王某芳16000余元，与李某良、贺某华、杜吾仁、王某英五人合伙盗窃被害人张某英6800余元的经过和所得赃款均系平分的事实；
（4）被告人王某英的多次供述，证实其与李某良、贺某华、颜某和、杜吾仁五人合伙盗窃被害人张某英6800余元的事实和经过以及所得赃款系平分的事实。
以上证据，经当庭举证、质证，四被告人及被告人贺某华的辩护人蒋炜、被告人颜某和的辩护人易朝金均不持异议，且来源合法，内容客观真实，与本案有关联，可以作为定案的依据，本院依法予以确认。
被告人颜某和的辩护人当庭提交被告人颜某和的病历资料，证实被告人颜某和年老体病。
公诉机关对被告人颜某和辩护人提交的证据的质证意见为：与本案定性无关联。
被告人颜某和提交的证据，与本案案件事实无关联，本院依法不予确认。
本院认为：被告人李某良、贺某华、颜某和秘密窃取他人财物，数额巨大，被告人王某英秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控四被告人犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。在盗窃共同犯罪中，被告人李某良、贺某华、颜某和、王某英积极参与，分工合作，所得赃款平分，其均起主要作用，系主犯，应当按其参与的全部犯罪处罚。被告人李某良、贺某华曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。四被告人在庭审过程中，如实供述犯罪事实，且退还赃款，依法可从轻处罚。被告人李某良、被告人贺某华的辩护人和被告人颜某和的辩护人均认为被告人虚构事实，使被害人陷入错误认识，而自愿将财物交付给被告人，符合诈骗罪的构成要件，被告人的行为构成诈骗罪。本院认为，被害人将财物交给被告人“敬神”，被告人称财物“敬神”后退还给被害人，被告人在“敬神”过程中将被害人的财物调包。在此过程中，被害人将财物交给被告人“敬神”的行为，并非自愿、主动交付财物给被告人，被告人的调包行为即为秘密窃取行为，故四被告人的行为构成盗窃罪。其上述辩护意见本院不予采纳。被告人颜某和的辩护人认为被告人颜某和是从犯的辩护意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。被告人贺某华的辩护人和被告人颜某和的辩护人关于其认罪态度好，请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人颜某和有犯罪前科，其在缓刑考验期满后多次实施犯罪，具有较大的社会危害性，对其不适宜再宣告缓刑，其辩护人提出对其宣告缓刑的要求，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七第三款、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：
被告人李某良犯盗窃罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年12月13日起至2017年4月13日止；罚金已缴纳。）
被告人贺某华犯盗窃罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年12月14日起至2017年4月14日止；罚金已缴纳人民币12000元，剩余罚金限本判决生效后十天内缴纳完毕。）
被告人颜某和犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年12月14日起至2016年12月14日止；罚金已缴纳。）
被告人王某英犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年12月14日起至2014年12月14日止；罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘彦军
审 判 员 童长鸣
人民陪审员 钟卫民
二〇一四年五月十九日
书 记 员 何婵娟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
。。。。。。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。