四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民终字第5299号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司。住所地：四川省成都市武侯区航空路*号丰德国际广场*号楼*楼*号。
负责人何跃，经理。
委托代理人田静，女，1987年4月15日出生，彝族，住四川省攀枝花市仁和区，系中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司员工。
被上诉人（原审原告）汤新明，女，1942年5月8日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。
委托代理人李壮，四川华神律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）何江宏，男，1971年10月13日出生，汉族，住四川省双流县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人汤新明、何江宏机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2012）金牛民初字第3250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月25日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年12月30日，何江宏驾驶其所有的川ARQ5**号车与汤新明、案外人周昌其（已另案起诉）在成都市一环路互助路口相碰撞，造成汤新明、案外人周昌其受伤。成都市公安局交通管理局第二分局认定本次事故由何江宏承担全部责任。汤新明于2011年12月30日被送往成都市第二人民医院住院治疗，于2012年2月27日出院。成都市第二人民医院的《出院记录》载明：“1、休息三个月；2、后期护理；3、后期续医；4、加强营养；5、根据医嘱行功能锻炼；6、定期复查，病情变化，门诊随访；7、必要时1年后取出内固定”。2012年4月12日，四川华西法医学鉴定中心受汤新明的委托，为汤新明出具了一份《四川华西法医学鉴定中心法医学鉴定书》，载明：“汤新明车祸损伤所致脊柱损伤属八级伤残。汤新明尚需择期手术取出内固定，手术费用约9000元。其护理时间原则上为住院时间，汤新明的住院时间为57�，其护理时间为57天”。汤新明为做前述鉴定支付了鉴定费2400元。
原审另查明，汤新明系城镇户口。汤新明支付了医疗费中的12874.9元，其余医疗费61550.6元由何江宏支付。何江宏为川ARQ5**号车购买了交强险（其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费限额10000元、财产损失限额2000元）、商业第三者责任险限额100000元。
原审庭审中，汤新明认可何江宏按每天70元的标准直接向成都欣怡健康护理有限公司支付了汤新明48天的护理费3360元。何江宏与平安保险公司一致认可汤新明的医疗费按30%的比例计算自费药，该部分不属于平安保险公司赔偿范围。
原审法院认定上述事实，采信了身份证、企业登记信息、交通事故责任认定书、出院记录、收条、四川华西法医学鉴定中心法医学鉴定书、鉴定费票据、医疗费票据、户籍信息、保单以及当事人陈�一致的事实。
原审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，因汤新明出示的《交通事故责任认定书》足以证明何江宏因过错致汤新明受伤，且何江宏、平安保险公司对事故认定结果无异议，故何江宏应按全责赔偿汤新明的损失。因何江宏为肇事车辆在平安保险公司处投保了机动车交通事故责任强制险和第三者责任险，故平安保险公司应在其保险责任范围内承担赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，对汤新明的相关损失费用作如下认定：1、医疗费74425.5元，前述医疗费有汤新明、何江宏出示的发票74425.5元（12874.9元＋61550.6元）证明，予以认定。2、后续医疗费9000元，因汤新明需择期手术取出内固定，该项费用有《四川华西法医学鉴定中心法医学鉴定书》证明，予以认定。3、残疾赔偿金67013.1元，因各方均对汤新明的伤残等级无异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、第三十五条“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”的规定，汤新明的残疾赔偿金应按四川省2012年度四川城镇居民人均可支配收入20307元的标准计算11年为67013.1元（20307元×11年×30%）。4、精神损害抚慰金9000元，根据汤新明的伤残等级，予以认定。5、护理费10220元�汤新明出示的《住院病人出院病情证明书》虽载明其需休息3个月、后期护理，但并不能证明其后期护理时间为3个月，故酌情认定其出院后仍需继续护理30天。因汤新明出示的《四川华西法医学鉴定中心法医学鉴定书》足以证明其后续医疗住院时间为57天，且应予以护理，故后续医疗住院57天也应计算在内。汤新明的护理费应为70元×（住院59天＋出院后继续护理30天＋后续医疗住院护理57天）=10220元。6、住院伙食补助费1740元，住院伙食补助费按每天15元的标准，计算116天（住院59天＋后续医疗住院57天），为1740元。7、营养费900元，营养费按照每天15元的标准，计算60天为900元。8、交通费600元，根据汤新明的伤残等级、年龄，酌情予以认定。9、鉴定费2400元，该项费用有汤新明出示的票据证明，予以认定。综上，前述损失费用共计175298.6元（医疗费74425.5元＋后续医疗费9000元＋残疾赔偿金67013.1元＋精神损害抚慰金9000元＋护理费10220元＋住院伙食补助费1740元＋营养费900元＋交通费600元＋鉴定费2400元）。根据何江宏与平安保险公司保险合同的约定，在扣除不属于平安保险公司赔偿范围部分，即24727.65元（医疗费74425.5元×30%＋鉴定费2400元）后，余下的150570.95元（175298.6元-24727.65元），由于平安保险公司还需赔偿另案处理的周昌其的损失，何江宏所购买的交强险不足以赔付两案的损失，但在加上商业第三者责任险后，两案均足以赔付，故该150570.95元应由平安保险公司分别在交强险死亡伤残限额、医疗费限额、商业第三者责任险限额内赔偿，不应由平安保险公司赔偿的24727.65元应由何江宏赔偿。现何江宏已经垫付了汤新明64910.6元（医疗费61550.6元＋护理费3360元），其多垫付的40182.95元（64910.6元-24727.65元）应由平安保险公司向其支付。平安保险公司在扣除向何江宏支付的40182.95元后，还应支付汤新明110388元（150570.95元-40182.95元）。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，判决：一、平安保险公司于判决生效之日起十日内向汤新明支付赔偿款110388元。二、平安保险公司于判决生效之日起十日内向何江宏支付赔偿款40182.95元。三、驳回汤新明的其他诉讼请求。案件受理费933元，由何江宏承担（该款汤新明已预付，何江宏应于判决生效之日起十日内向汤新明支付）。
宣判后，原审被告平安保险公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一、汤新明于1942年5月8日出生，其评残日期为2012年5月17日，即评残前一日汤新明已满70岁，根据《最高人�法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，残疾赔偿金计算年限应为评残前一日，故汤新明的残疾赔偿金应为20307元×10×30%=60921元，一审计算年限有误。二、虽然汤新明提交的医嘱载明其应休息三个月，但根据《四川华西法医学鉴定中心法医学鉴定书》载明的内容，伤者方委托事项第三项鉴定项目为汤新明交通事故护理时间，四川华西法医学鉴定中心鉴定书确认汤新明住院时间为57天，其护理时间为57天。因此，一审法院在计算护理时间上按照59天＋出院后继续护理30天＋后续医疗住院护理57天计算错误。三、本案中医嘱注明伤者一年后需取内固定，但汤新明截止目前均未发生该笔费用，汤新明对此亦未作出说明及提供相关证据证明其仍需取内固定，因此，一审法院直接判决后续治疗费错误。四、何江宏提供的事故车辆行驶证过期，截止一审判决，何江宏均未提供年检后的行驶证。根据平安保险公司与何江宏签订的保险合同约定，行驶证过期，商业险拒赔。一审在未查明事实的情况下，判决平安保险公司承担商业险的责任属认定事实错误。请求依法改判。
被上诉人汤新明答辩称，就残疾赔偿金的问题，由法院依法裁判。就护理时间的问题，汤新明第一次住院的时间是既成事实，不需要进行鉴定。委托人委托事项范围已明确是对汤新明后续住院所需护理的时间进行鉴定。关于再医费的问题，因汤新明的年龄较大，又有高血压等病，其病情现不适合做手术，但该费用是必然会产生的。请求驳回上诉。
被上诉人何江宏答辩称，川ARQ5**号车经过年检，请求法院依法判决。
二审审理中，何江宏为证明川ARQ5**号车经过年检，提交一份由四川省成都市公安局交通警察支队车辆管理所�2014年5月28日出具的证明，内容为“川ARQ5**车主何江宏分别于2010年8月6日和2012年7月18日办理了该车年审合格业务。”
平安保险公司、汤新明质证认为，对此份证据的证明内容没有意见。
本院经审查认为，何江宏提交的证明具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，证明了何江宏的川ARQ5**号车已经过年审，本院予以采信。
平安保险公司、汤新明二审中未提交新的证据。
就四川华西法医学鉴定中心于2012年5月17日出具的法临：2012-1527《四川华西法医学鉴定中心法医学鉴定书》中鉴定结论关于汤新明的护理时间为57天是如何确定的问题，本院书面去函要求该鉴定机构予以明确。四川华西法医学鉴定中心于2014年10月21日向本院回函，内容为：“我中心出具的法临2012-1527鉴定意见为汤新明护理时间为57天，按相关规定，护理时间计算起为第一次受伤住院当天起，即第一次住院当日起。”
经本院组织质证，平安保险公司对回函的内容无异议。汤新明认为，汤新明第一次住院的护理时间是确定的，不需要鉴定，对鉴定机构的回复内容不予认可。何江宏认为，由法院依法认定。
本院经审查认为，四川华西法医学鉴定中心出具的回函具有真实性，对于与本案的关联性及证明力，本院结合本案的相关证据予以认定。
二审另查明，何江宏驾驶的川ARQ5**号车在发生本次交通事故时已年审。
二审查明的其它事实与一审判决查明的事实一致，本院对此予以确认。
本院认为，（一）二审中何江宏提供的四川省成都市公安局交通警察支队车辆管理所出具的证明，证明了何江宏驾驶的川ARQ5**号车经年审合格，故平安保险公司关于何江宏的行驶证已过期，其不应承担商业保险的赔偿责任的上诉主张不能成立，本院不予支持。
（二）关于汤新明的残疾赔偿金问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，本案中，汤新明被确定为八级伤残的时间为2012年5月17日，汤新明于1942年5月8日出生，至定残之日其已年满70岁，根据上述法律规定，其残疾赔偿金仅能按照10年计算，一审计算11年有误，本院予以纠正。汤新明的残疾赔偿金应为20307元×10年×30%=60921元，平安保险公司的该项上诉理由成立，本院对其该项上诉请求予以支持。
（三）关于汤新明的后续治疗费应否支持的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，本案中，四川华西法医学鉴定中心出具的鉴定意见，明确载明汤新明需择期手术取出内固定，手术费用约9000元，虽然该费用现尚未发生，但确系必然会发生的费用，根据上述法律规定，对汤新明主张的后续治疗费应予支持。本院对平安保险公司关于后续治疗费应待实际发生后再行主张的意见不予采纳。
关于汤新明主张的护理�问题，汤新明在成都市第二人民医院住院治疗，一审确认的住院护理时间59天是实际产生的，应予确认。对于汤新明主张的后续治疗所需护理的时间，本案中，汤新明虽认为其委托四川华西法医学鉴定中心鉴定是对后续治疗所需护理时间的鉴定，鉴定机构出具的鉴定意见中护理时间57天是指后续治疗所需的护理时间，但根据二审中四川华西法医学鉴定中心出具的补充意见，其原鉴定意见中汤新明的护理时间57天的计算方式为第一次受伤住院当天起，即第一次住院当日起的护理时间。由于鉴定意见中载明的护理时间57天并非汤新明所主张的后续治疗所需要的护理时间，因此，汤新明应承担举证不能的法律后果。本案中现有证据不能证明汤新明再医需要护理的具体时间，故对汤新明要求按照鉴定意见57天计算其再医需护理的时间的主张不予支持。本案中，根据汤新明在成都市第二人民医院的住院护理时间及出院后需继续护理的时间，汤新明的护理费应为70元×89天（住院59天＋出院后继续护理30天）=6230元。汤新明的住院伙食补助费应为59天×15元=885元。
综上，汤新明的相关损失费用为：医疗费74425.5元、后续医疗费9000元、残疾赔偿金60921元、精神损害抚慰金9000元、护理费6230元、住院伙食补助费885元、营养费900元、交通费600元、鉴定费2400元。上述损失费用共计164361.5元。根据何江宏与平安保险公司所签保险合同的约定，在扣除不属于平安保险公司赔偿范围部分，即24727.65元（医疗费74425.5元×30%＋鉴定费2400元）后，余下的139633.88元（164361.5元-24727.65元）由于平安保险公司还需赔偿另案处理的周昌其的损失，何江宏所购买的交强险不足以赔付两案的损失，但在加上商业第三者责任险后，两案均足以赔付，故该139633.88元应由平安保险公司分别在交强险死亡伤残限额、医疗费限额、商业第三者责任险限额内赔偿。不应由平安保险公司赔偿的24727.65元应由何江宏赔偿。现何江宏已经垫付了汤新明64910.6元（医疗费61550.6元＋护理费3360元），其多垫付的40182.95元（64910.6元-24727.65元）应由平安保险公司向其支付。平安保险公司在扣除向何江宏支付的40182.95元后，还应支付汤新明99450.93元（139633.88元-40182.95元）。
综上，一审认定本案事实基本清楚，但因二审出现新的事实，本院对汤新明主张的残疾赔偿金、护理费的金额予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持成都市金牛区人民法院（2012）金牛民初字第3250号民事判决第二项，即：中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司中于本判决生效之日起十日内�何江宏支付赔偿款40182.95元。
二、撤销成都市金牛区人民法院（2012）金牛民初字第3250号民事判决第一项、第三项，即：中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司于本判决生效之日起十日内向汤新明支付赔偿款110388元；驳回汤新明的其他诉讼请求。
三、中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司应于本判决生效之日起十日内向汤新明支付赔偿款99450.93元。
四、驳回汤新明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费的负担按一审判决确定的方式执行；二审案件受理费475元，由中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司负担400元，汤新明负担75元，汤新明应�担的二审案件受理费已由中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司垫付，中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司在履行本判决第三项给付义务时进行抵扣。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 文
代理审判员 史 洁
代理审判员 徐苑效
二〇一四年十一月五日
书 记 员 陆春燕