山西省大同市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0202刑初16号
公诉机关大同市城区人民检察院。
被告人仝仲璞，男，1956年11月8日出生，山西省大同市人。因涉嫌犯诈骗罪,于2017年6月24日被大同市公安局城区分局刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
辩护人袁久成，山西焦点律师事务所律师。
大同市城区人民检察院以城检刑一刑诉〔2018〕19号起诉书指控被告人仝仲璞犯诈骗罪，于2018年1月8日向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。大同市城区人民检察院指派检察员唐爱兰出庭支持公诉。被告人仝仲璞及其辩护人袁久成到庭参加诉讼。现已审理终结。
大同市城区人民检察院起诉指控：1、2012年3月初，被告人仝仲璞以有能力办理工作为由，通过田利成（另案处理）收取被害人汪某办理工作费用26万元，至今工作未办成，钱未归还。
2、2014年3月初，被告人仝仲璞以同样方式骗取被害人李某为其侄子办工作费用12万元，至今工作未办成，钱未归还。
针对起诉指控的犯罪事实，公诉机关向法庭出示了书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人仝仲璞以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计38万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。提请本院依法判处。
被告人仝仲璞对收取二被害人钱款的事实及数额没有异议，当庭表示自愿认罪，但辩称自己没有占为己有，也没有从中获利。
辩护人提出以下辩护意见：被告人虽在客观上给被害人造成了一定的经济损失，但主观上没有非法占有的目的,也没有从中获利；被告人经传唤到案后如实供述，构成自首。综上，建议法庭对被告人仝仲璞判处缓刑。
经审理查明:一、2012年3月1日，被告人仝仲璞因承诺为被害人汪某办理高速公路交通巡警事业编制的工作而通过田利成收取被害人汪某钱款26万元，收取的款项全部用于归还他人。后工作没办成，钱款也没有退还。
上述事实，有经过法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人汪某的报案材料及陈述证实，2012年2月底，汪某的姨夫王某说其同事盛某的朋友可以办理高速公路交通巡警事业编制的工作，汪某愿意办理。3月1日下午，王某带汪某到了盛某的办公室见到了办事人田利成，田利成说办理的是大同到灵丘高速公路事业编制巡警工作，需要35万元，保证二个月办成，办不成就退钱，当时还给打了收条，并向汪某拿走三张照片和一份个人简历。后汪某多次和田利成打听办工作的事情，田利成一直说正办着，再等等，还说把22万元给了军分区一个叫仝仲璞的领导了。2014年12月，汪某在悦龙大酒店找到田利成，当时仝仲璞也在场，并说田利成给了他22万元。田利成告诉汪某工作办不成了，尽快给退钱，还给汪某写了一份承诺书，汪某的父亲、王某都在场。2016年春天，田利成给了汪某1万元，说是给的路费和误工费。
2、证人盛某的证言证实，盛某听说田利成能给人办工作，盛某的朋友王某想给其亲戚汪某找工作，恰好田利成说有个省高速公路交警事业编制的工作要35万元好处费。2012年3月1日，王某到盛某的办公室和田利成当面协商，田利成说是省高速公路交警事业编制工作，一年后就转正了，王某就把汪某带来的35万元当面交给了田利成，田利成写了收条，王某还让盛某在收条上签了名字。当时田利成答应自收钱之日起两个月内把工作办好，并向汪某要了照片和简历。两个月后没有结果，田利成就以各种借口推脱。一直等到2015年，田利成说因为办事的领导出事了，工作办不了了，于是就让田利成退钱。后盛某听说王某找田利成要钱，田利成说把钱给了军分区一个叫仝仲璞的人了，田利成给打了一张还款承诺书，具体内容盛某不知道。但田利成一直没有退钱，后来盛某给其打电话也不接了。
3、证人王某的证言证实，2012年2月，王某通过同事盛某认识田利成，田利成说可以办理大同到灵丘高速路事业编制巡警的工作，需要35万元。后王某和亲戚汪某说了这件事，汪某愿意办理，就委托田利成给办理。2012年3月1日下午，王某带着汪某到了盛某的办公室，见到了田利成。田利成说工作两个月左右就办成了，如果办不成就退钱。汪某将钱给了田利成，田利成给打了收条，当时盛某也在场，盛某还在收条上写了名字。田利成还向汪某要走三张一寸照片和一份简历。后王某经常向田利成打听办工作的事，田利成一直说给办着呢，再等等，还说把22万元给了大同军分区一个叫仝仲璞的领导了。2014年12月，王某和汪某在大同市悦龙酒店找到田利成，仝仲璞当时也在场，谈起要钱的事情，仝仲璞说田利成给了他22万元。田利成说工作办不成了，尽快给退钱，并写了一份还款承诺书，汪某及其父亲、田利成、仝仲璞都在场。最后高速公路巡警的工作没有办成，钱也没有退。
4、证人蒋某的证言证实，蒋某和仝仲璞是战友，2010年蒋某委托仝仲璞给亲戚的孩子办理高速交警事业编制工作给了仝仲璞8万元，办理市园林局事业编制的工作给了10万元，给同学的孩子办理交通执法工作给了8万元，仝仲璞都给打收条了。当时答应半年办好，但一直没办成，蒋某就催着仝仲璞退钱，一年后仝仲璞就把钱都给退了，是分二次退的，一次8万，一次18万。钱是哪来的仝仲璞没有说。
5、证人牛某的证言证实，牛某2007年认识的仝仲璞，仝仲璞托牛某给亲戚、朋友的孩子办工作，牛某和仝仲璞打的金钱交道都是2008年前的，之后就没有收过钱了，也没收到过仝仲璞的26万元。没有向仝仲璞提过手里有山西高速交警工作指标，仝仲璞也没有委托牛某给汪某办理交警事业编制的工作，也没有收过汪某的相关手续。
6、收条一份、承诺书一份证实，被告人田利成于2012年3月1日因为汪某办理高速公路交通巡警事业编制工作而收取汪某现金35万元，承诺二个月内办完。12月14日，田利成书写的承诺书中承诺收取汪某的35万元，在12月底前归还20万元，剩余的在2015年1月15日前全部还清。
7、收条、存款凭单、承诺书各一份证实，2012年3月1日仝仲璞收取田利成为汪某办理交警工作的费用26万元，当日仝仲璞的中国邮政储蓄银行卡内存入现金26万元。2014年12月14日仝仲璞承诺欠田利成的钱12月底还一部分，2015年1月15日前全部归还。
8、银行卡取款业务回单证实，2010年4月24日，仝仲璞给许云琴的账户汇款26万元。
9、田利成的供述证实，2012年，经朋友盛某介绍，田利成给汪某办过高速交警事业编制的工作。汪某在大同市五医院行政科给了田利成35万元现金，田利成只留了五千元，其余的分两次给了军分区的仝仲璞了，其中2012年3月1日给了26万元，仝仲璞给打了26万元的收条。结果工作没办成，仝仲璞也没给田利成退钱。
10、被告人仝仲璞的供述证实，2012年元旦后，田利成想给汪某办理事业编制的正式工作，让仝仲璞帮忙，仝仲璞答应给问问。2010年时仝仲璞因受蒋某的委托给一个女孩办理司法警察的事情给过牛某26万元，后工作没办成，钱也没退，牛某说正好有个交警工作的指标，可以办交警工作。仝仲璞就告诉了田利成，田利成回话说愿意办，仝仲璞就告诉田利成准备好汪某的毕业证、身份证、报到证、简历等复印件，还有26万元的好处费要一次性到位。2012年3月1日，田利成通过银行给仝仲璞转账26万元，后送汪某的材料时，仝仲璞给田利成写了收条。收田利成的26万元全部退给蒋某了。后牛某让人把汪某的材料拿走了，并承诺最少三个月，最多半年就能办好。结果半年后也没有办好。田利成和汪某的家人一直催仝仲璞退钱，2015年1月10日，仝仲璞和妻子房关英给田利成写了保证，保证欠田利成的59万元在3月10日前还40万元，20号左右还19万元，若还不了，就用御馨花都的房子抵押。59万元里包括汪某的26万元。其他钱是田利成委托办其他事情的，还有借款，记不太清楚了。8万元的收条和转账是和田利成的其他事情，与为汪某办理工作没有关系。
另对公诉机关向法庭出示的辨认笔录，因被辨认人信息均不能相互对应，对该证据不予采信。
综合分析上述证据：1、上述证据能够相互印证，证实被告人仝仲璞因为被害人汪某办理工作而通过田利成收取办事款26万元的事实，依法予以确认。2、被告人供述因牛某之前收取的仝仲璞为他人办理工作的款项没有退还，所以抵顶了汪某的办事款，但牛某对此予以否认，现有证据也不能证实牛某收取过被告人仝仲璞为他人办理工作的款项，而被告人仝仲璞收取汪某的款项用于退还蒋某，没有用于为汪某办理工作，被告人的行为构成诈骗罪。
二、2014年3月24日、5月10日、10月17日，被告人仝仲璞因承诺为被害人李某的侄子办理工作而分别收取被害人李某8万元、2万元、2万元。后工作没办成，钱款也没有退还。
上述事实，有经过法庭举证、质证的下列证据证实：
1、被害人李某的报案材料及陈述证实，李某和仝仲璞是老乡，认识有十多年了，仝仲璞说可以帮人找工作。2014年，李某的侄子大专毕业，李某就问仝仲璞能不能给侄子找工作，仝仲璞说能找神头电厂的长期正式工作，要18万元。李某说因为是自己替侄子垫付，一下拿不出那么多钱，仝仲璞同意分多次给钱。2014年3月24日，李某在仝仲璞家给了仝8万元现金，仝仲璞给打了收条。2014年5月，仝仲璞说事情正在运作，让再给2万元，李某就于5月10日给了仝仲璞2万元现金，仝仲璞给打了收条。2014年10月17日，仝仲璞又打电话说事情办得差不多了，让李某再给2万元，李某当天又给了仝仲璞2万元现金，仝仲璞也给打了收条。等到2014年年底，仝仲璞说神头电厂工作不好弄，说了很多地方可以安排，并承诺一年的时间给把工作安排好，但一年后还是没结果。2016年2、3月，李某认为仝仲璞没有能力办理工作，就向仝仲璞要钱，仝仲璞一直推脱，等到2017年7月手机关机了，人找不到了。
2、收据三份证实，仝仲璞于2014年3月24日、5月10日、10月17日分别收到李某8万元、2万元、2万元。
3、被告人仝仲璞的供述证实，2014年3月至10月，仝仲璞因为李某的侄子办理朔州煤矸石发电厂的工作分三次收取了李某12万元，都给打收条了。当时承诺半年到一年办好。后因政策变了，电厂不建了，工作没有办成。钱给了一个叫”郭寅程”了，”郭寅程”说自己是电厂筹备组的人，后来人找不到了，打的收条也找不到了。
4、大同市公安局城区分局刑事侦查大队二中队出具的说明证实，在公安网全国人口基本信息资源库查询不到符合”郭寅程”条件的人员；山西平朔煤矸石发电有限责任公司称该公司没有叫”郭寅程”的人员。
综合分析上述证据：1、上述证据能够相互印证，证实被告人仝仲璞因为被害人李某的侄子办理工作而收取被害人李某12万元的事实，依法予以确认。2、被告人仝仲璞辩解收取被害人李某的款项给了一个叫”郭寅程”的人，对”郭寅程”的身份，被告人也只是听其自己说，没有进行过核实，且公安机关没有找到”郭寅程”本人，现有证据也不能证实被告人将钱款给了”郭寅程”。被告人在自身没有能力，他人是否有能力不清楚的情况下，承诺为他人办理工作并收取他人钱款，其行为构成诈骗罪。
另有公诉机关向法庭出示的下列证据：
1、到案经过证实，2017年6月24日，大同市公安局城区分局刑事侦查大队二中队的民警将被告人仝仲璞传唤到案。
2、常住人口基本信息证实，被告人仝仲璞犯罪时已达刑事责任年龄。
本院认为，被告人仝仲璞以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人钱财，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人经公安机关传唤到案，非犯罪后自动到案，不符合自首的法定条件，不认定为自首，对辩护人的辩护意见不予采纳。但被告人在庭审中能够自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人诈骗数额巨大，不符合判处缓刑的法定条件，对辩护人建议判处被告人缓刑的辩护意见不予采纳。被告人仝仲璞未退还各被害人的钱款应责令其退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人仝仲璞犯诈骗罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月24日起至2024年8月23日止。罚金在本判决生效之日交至本院。）
二、责令被告人仝仲璞退赔被害人汪某的损失人民币26万元、李某的损失人民币12万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 杨晓忠
审 判 员 左娟娟
人民陪审员 任俊琳
二〇一八年四月三日
书 记 员 刘 茹