上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杨民一（民）初字第3064号
原告姜树敏。
法定代理人蔡政蓓。
委托代理人朱秀利，上海思信律师事务所律师。
委托代理人顾昱临，上海思信律师事务所律师。
被告施俊杰。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人顾润劼，上海市海华永泰律师事务所律师。
委托代理人陆钰，上海市海华永泰律师事务所律师。
原告姜树敏诉被告施俊杰、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员黄英独任审判，公开开庭进行了审理。原告姜树敏的委托代理人朱秀利，被告施俊杰，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人陆钰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姜树敏诉称，2014年2月27日，被告施俊杰驾驶车牌号为沪NDXX**的机动车行驶至四平路、国泰路时与驾驶燃气助动车的原告发生碰撞，致原告受伤。该起事故经杨浦交警支队认定，被告施俊杰与原告负事故同等责任。事发时，事故车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保交强险及商业险。原告伤后被送往上海交通大学医学院附属新华医院治疗，被诊断为左胫腓骨中下段骨折，左胫骨平台骨折等。经司法鉴定，原告构成XXX伤残、XXX伤残、XXX伤残。因协商无果，原告起诉来院要求被告赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）76，920.09元、外购药1170元、住院伙食补助费300元、营养费4800元、护理费5100元、误工费22，524元、残疾赔偿金248，092元、精神损害抚慰金13，000元、交通费1000元、衣物损1000元、车辆修理费1200元、鉴定费5000元、律师费10，000元。要求被告保险公司在交强险和商业三者险范围内理赔，要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足部分被告施俊杰按责赔偿。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司辩称，事故经过和责任认定无异议，事故车辆在我保险公司投保了交强险和商业险，商业险100万不计免赔。认可住院伙食费、车辆修理费。医疗费金额有异议，应为76，549.90元，还应扣除住院期间伙食252元，外购药无医嘱不予认可。非医保用药为46，890元，依据是商业险第十四条要求被保险人承担。营养费、护理费均认可30元每天计算90天。不认可误工费，被告在网上查询过，该服务社没有登记过，原告无法提供劳动合同等误工材料是因为原告事发后实际还有工资收入。对残疾赔偿金的等级无异议，系数定为0.24较为适合。交通费酌情200元。衣物损酌情100元。精神抚慰金认可7200元。律师费和鉴定费不属于保险范围，不同意赔偿。
被告施俊杰辩称，对事故责任认定及事发经过均无异议。事故车辆在保险公司投保了交强险和100万元的商业三者险，并附加不计免赔条款。要求交强险和商业险一并处理。事发后没有垫付过费用。不认可律师费，诉讼只是解决问题的手段，原告不一定要聘请律师，而且律师费金额过高。非医保部分医药费和鉴定费由法院依法判决。其他意见同保险公司。
针对被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司辩称意见，原告姜树敏补充认为，1076元的外购药有对应医嘱，94元的医嘱遗失了。
经审理查明，2014年2月27日，被告施俊杰驾驶车牌号为沪NDXX**的机动车行驶至四平路、国泰路时与驾驶燃气助动车的原告发生碰撞，致原告受伤。该起事故经杨浦交警支队认定，被告施俊杰与原告负事故同等责任。原告伤后被送往上海交通大学医学院附属新华医院治疗，被诊断为左胫腓骨中下段骨折，左胫骨平台骨折等。原告为治疗支付医疗费76，549.90元及外购药1170元，共计77，719.90元。
原告伤情经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，结论为：被鉴定人姜树敏之颅脑多发损伤致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；右侧第3-10肋骨骨折，构成XXX伤残；左胫腓骨中下段骨折，左胫骨平台骨折，致左下肢丧失功能22%，构成XXX伤残；酌情给予休息期180天、营养期90天、护理期90天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。鉴定费5000元，由原告垫付。原告为本案诉讼聘请律师，支付律师费10，000元。原告为修理助动车，花费1200元。
审理中，本院根据被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的申请特委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级及三期进行重新鉴定，结论为：被鉴定人姜树敏胸部、左下肢等处交通伤，致右侧8根肋骨骨折及左胫腓骨骨折，后遗左下肢肢功能障碍，分别构成九级、XXX伤残。伤后一期治疗休息180日，营养90日，护理90日，今后若行二期治疗，休息30日，营养15日，护理15日。鉴定费3100元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司垫付。
审理中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司明确表示不再要求对原告精神XXX伤残进行重新鉴定，原告的XXX伤残以第一次的鉴定报告为准。
审理中，原告为证明误工损失提供了：1、五角场晶文水电设备安装维服务社出具的工资收入证明；2、五角场晶文水电设备安装维服务社上岗协议书复印件。原告自述该服务社已于2015年6月左右注销，无法提供工资签收表。
另查明，事故车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投有交强险，100万元的第三者责任险，并附加不计免赔条款。机动车第三者责任保险条款第八条约定，下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费；第十四条约定，保险事故发生后，保险人按照国家相关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。该条款未有特别标注或提示，并放在赔偿处理部分。
本院认为，公民的身体权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用。本案系一起机动车与非机动车之间发生道路交通事故所引起的人身损害赔偿纠纷案件，经交警队认定，被告施俊杰与原告负事故同等责任。被告保险公司系事故车辆交强险、商业险承保单位，应当先在交强险和商业险范围内承担赔付责任，超出部分由被告施俊杰按责承担60%。本起事故造成的各项损失实确定如下：1、医疗费（含外购药），凭据结算为77，719.90元，但应扣除无医嘱对应的94元的外购药。虽然保险公司抗辩非医保用药要被保险人承担，但因保险合同系格式合同，其中免除保险人责任的条款，未经特别提示或说明，该条款不产生效力。且原告主张的医疗费是为治疗发生的合理的、必要的费用。鉴于此，非医保范围内医疗费用属于理赔范围；2、住院伙食补助费，按20元／天计算15天，计300元；3、营养费，按40元／天计算90天计3600元，因二期治疗尚未实际发生，原告可待实际发生后另行主张二期营养费；4、护理费，按40元／天计算90天计3600元，因二期治疗尚未实际发生，原告可待实际发生后另行主张二期护理费；5、误工费，鉴于原告未能提供误工证明、营业执照复印件、工资签收单及劳动合同来证明确实存在误工损失，并且就无法提供未能作出合理解释，故对原告误工主张不予支持；6、关于残疾赔偿金，综合原告伤情，本院酌定伤残系数为0.25，计238，550元；7、精神损害抚慰金，根据原告伤情酌定为7800元；8、交通费，根据原告就诊次数酌定为400元；9、衣物损，根据原告受伤时的状态，酌定为200元；10，车辆修理费，凭据认定为1200元；11、鉴定费，凭据认定为5000元，由被告施俊杰按责承担3000元；12、律师费，考虑到事故责任大小及原告伤情，本院酌定被告施俊杰承担4000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第三十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔付原告姜树敏医疗费人民币6100元、住院伙食补助费人民币300元、营养费人民币3600元、护理费人民币3600元、交通费人民币400元、残疾赔偿金人民币98，200元、精神抚慰金人民币7800元、衣物损人民币200元、车辆修理费人民币1200元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车商业险限额内赔付原告姜树敏医疗费人民币42，915.54元、残疾赔偿金人民币84，210元；
三、被告施俊杰应于本判决生效之日起十日内支付原告姜树敏鉴定费人民币3000元、律师费人民币4000元；
四、对原告姜树敏其余诉讼请求，不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币5580元，减半收取人民币2790元，由原告姜树敏负担人民币1116元，由被告施俊杰负担人民币1674元；重新鉴定费人民币3100元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 黄英
二〇一五年六月二日
书 记 员 胡瑗
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。