江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终4176号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市中山北路30号益来国际广场39层。
负责人：全�刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陶春梅，江苏一正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘德旺,男,1977年2月24日出生，汉族。
委托诉讼代理人：沈文彪，盐城市亭湖区大洋法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：孙进,男,1971年11月11日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：倪圣军,男,1954年11月7日出生，汉族。
以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：吉静明，盐城市亭湖区青墩法律服务所法律工作者。
原审第三人：紫金财产保险股份有限公司盐城中心支公司,住所地盐城市开放大道10号。
负责人：黄东峰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宋伟，该公司员工。
上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称安邦财险江苏公司）因与被上诉人刘德旺、孙进、倪圣军，原审第三人紫金财产保险股份有限公司盐城中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院作出的（2016）苏0902民初1540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月07日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
安邦财险江苏公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，依法改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实不清，适用法律错误。被上诉人孙进驾驶肇事车辆驶离事故现场，应认定为逃逸，依据保险合同的约定，我司在商业险内不承担赔偿责任。2.一审法院认定被上诉人刘德旺的误工期限、护理期限过长，不合理。
刘德旺辩称，1.对于商业险部分，是由上诉人对交通事故而受到损害的第三人依法承担的赔偿责任，本案被上诉人孙进驶离现场的行为，并未造成损失的扩大，对上诉人本应承担的保险责任也不会造成实质上的加重或减轻，且保险合同只能约束合同当事人双方，不能对抗第三人。2.一审认定被上诉人的误工、护理期限，系依据司法鉴定结论而认定，而该司法鉴定程序符合相关法律规定，并无不当。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
孙进、倪圣军辩称，上诉人的上诉理由不成立，关于逃逸的部分缺乏事实依据和客观证据。一审判决认定事实清楚�适用法律恰当，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
紫金财产保险股份有限公司盐城中心支公司述称，请求二审法院依法处理。
刘德旺向一审法院起诉请求：请法院判决孙进、倪圣军、安邦财险江苏公司赔偿刘德旺因交通事故造成的各项损失213205.41元。
一审法院认定事实：2014年11月11日9时10分左右，孙进驾苏Ｊ×××××号中型普通货车沿亭湖区新兴镇新南居委会四组门前水泥路由东向西行驶至开放大道交叉口右转弯时，与沿开放大道由南向北刘德旺驾驶的电动自行车相碰，致刘德旺受伤，车辆受损。事故发生后，刘德旺被送至盐城市第一人民医院、盐城同洲骨科医院住院治疗，诊断为：右胫腓骨粉碎性骨折伴软组织挫伤。同年12月31日，盐城市公安局交通巡�警察支队七大队作出道路交通事故认定书，认定：“…孙进驾车驶离现场…孙进负事故的全部责任、刘德旺无事故责任。”2015年2月6日，刘德旺出院。后双方为赔偿事宜协商未果，刘德旺曾于2015年11月诉至一审法院，经刘德旺申请，一审法院院依法委托射阳县人民医院司法鉴定所（一审判决误写成东台人民医院司法鉴定所）对刘德旺的伤残等级、误工、护理及营养期限等进行司法鉴定，鉴定结论为：1、刘德旺构成交通事故十级伤残。2、误工期360日；护理时限120日（住院期间2人护理）；营养期限120日。后刘德旺以变更诉讼请求为由撤诉，并另诉至一审法院。刘德旺事故发生前主要收入来源地为盐城市亭湖区（从事非农业生产）。苏Ｊ×××××小型汽车登记车主为倪圣军，孙进是倪圣军聘用的驾驶员。该车由安邦财险江苏公司承保了交强险和商业三者险，交强险限额为12.2万元（医疗费用赔偿限额1万元、死亡伤残赔偿限额11万元、财产损失赔偿限额2000元），该车商业三者险保险限额为5万元（无不计免赔，约定全责免赔率20%）。案涉交通事故发生在保险期限内。
一审法院认为，公民的身体健康权和财产权受法律保护。刘德旺因交通事故受伤所造成的损失，依法应得到相应的赔偿。（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书符合法律规定，虽安邦财险江苏公司有异议，但其对异议也未能提供相应证据证明。故该认定书应作为处理案涉交通事故的证据，具有证明力，即孙进负事故的全部责任、刘德旺无事故责任。（二）关于安邦财险江苏公司对刘德旺提交的鉴定意见提出异议的问题。经�查，该鉴定意见的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格。并且安邦财险江苏公司对其异议也未能提供相应证据证明，其异议依法不能成立。（三）关于受害人刘德旺损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。1、医疗费用：（1）医疗费用。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，××人费用清单等相关证据审核，认定医疗费用为58073.41元。安邦财险江苏公司要求扣除10%的非医保用药，并剔除非医疗出具的医疗费发票金额为3415.51元，但其并未提供证据对上述两项异议予以佐证，故对其异议不予采信。（2）住院伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录记载，刘德旺的住院时间为93天，参照一审法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/日计算，确定住院伙食补助费为1674元；（3）营养费。根据鉴定意见，刘德旺的营养期限为120日，按照9元/日的标准计算，确定营养费为1080元。以上医疗费用合计60827.41元。2、伤残损失费用。（4）护理费。根据鉴定意见，刘德旺的护理期限为120日（住院期间2人护理），按90元/日的标准计算，确定护理费为19170元。（5）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为600元。（6）误工费。根据鉴定意见，刘德旺的误工期限为360日，由于刘德旺事故发生前主要收入来源为非农业生产，按每天102元的标准计算，确定误工费为36720元。（7）残疾赔偿金。根据受害人经法医鉴定的伤残等级情况，依法应按照庭审结束时一审法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准及原告主张的数额，自定残之日起按二十年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为74346元。（8）精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过错情况，考虑到该起事故给刘德旺带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，故确定精神损害抚慰金为5000元。以上伤残损失费用合计135836元。3、财物损失费用：（9）财产损失费用。根据事故损害发生的过错情况，考虑到该起事故给刘德旺造成财物损失的实际情况，故确定财物损失费用为700元。上述各项损失合计197363.41元。另，鉴定费1300元。（四）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。1、安邦财险江苏公司应承担的交强险赔偿责任。鉴于肇事车辆由安邦财险江苏公司承保了交强险，且案涉交通事故损害发生在保险期限内，故安邦财险江苏公司依法应在交强险限额内先行承担赔偿责任,即：医疗费用10000元，伤残费用11万元，财物损失700元，合计120700元。2、安邦财险江苏公司应承担的商业第三者责任险赔偿责任。孙进驾驶�动车与刘德旺发生交通事故致刘德旺受伤，对该损害后果的发生负有全部责任，故孙进（肇事车辆的车辆登记所有人是倪圣军）应对交强险赔偿额以外部分（本案中，刘德旺超出交强险赔偿范围的损失为76663.41元）承担全部的赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。该解释第十一条同时规定：“…保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”。本案中，肇事车辆由安邦财险江苏公司承保了商业三者险，事故发生后，孙进驾车驶离现场，经一审法院释明，但安邦财险江苏公司并未提供证据对其与倪圣军保单条款中已将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款（免责事由）对倪圣军作出提示和说明，予以佐证。鉴于肇事车辆由安邦财险江苏公司承保了商业三者险5万元（无不计免赔率，约定全责免赔率20%），且案涉交通事故发生在保险期限内，故安邦财险江�公司依法应按商业三者险约定代为被告倪圣军承担80%的赔偿责任即4万元，即安邦财险江苏公司应承担的商业三责险赔偿金额为4万元。3、倪圣军应承担的赔偿责任。因保险赔偿款不足以赔偿刘德旺的损失，且安邦财险江苏公司依法应按商业三者险约定代为倪圣军承担80%的赔偿责任，故倪圣军在本案中应承担超出保险限额范围20%的赔偿责任赔偿责任即36663.41元，并依法应承担诉讼费和鉴定费。4、孙进系倪圣军雇佣的驾驶员，其在履行职务过程中造成他人损害产生的损失应由雇佣人承担责任，故孙进在本案中不应承担赔偿责任。5、刘德旺通过救助基金从紫金财险盐城公司获得31870.42元垫付款，亦应返还紫金财险盐城公司。判决：一、安邦财险江苏公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿刘德旺120700元；应在第三者责任商业保险限额内赔偿刘德旺40000元�合计160700元。二、倪圣军在保险赔偿额以外赔偿刘德旺36663.41元。三、刘德旺返还紫金财产保险股份有限公司盐城中心支公司垫付款31870.42元。四、驳回刘德旺要求被告孙进承担赔偿责任的诉讼请求。上述第一、二、三项所涉款项，安邦财险江苏公司、倪圣军及刘德旺应于判决生效后十五日内自行履行完毕。案件受理费1466元，依法减半收取733元，由刘德旺负担40元，由倪圣军负担693元。鉴定费1300元，由倪圣军负担
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的事实主张有责任提供证据加以证明，未提供证据或提供的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的法律后果。关于上诉人安邦财险江苏公司是否承担商业险赔偿责任问题。本案事故经盐城市公安局交通巡逻警察支队七大队作出道路交通事故认定书，认定发生事故后孙进驾车驶离现场。经一审法院释明，安邦财险江苏公司未能提供证据证明其将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同的免责条款，并已将该免责条款对投保人倪圣军作出提示和说明。二审审理中，上诉人安邦财险江苏公司仍未能提交相应证据，证明其已将免责条款向投保人倪圣军进行了提示和说明，故该免责条款对投保人倪圣军不发生法律效力。上诉人安邦财险江苏公司认为其不承担商业险的赔偿责任没有依据，本院不予支持。本案中，一审法院依法委托射阳县人民医院司法鉴定所对被上诉人刘德旺的伤情进行司法鉴定，该鉴定机构依据被上诉人刘德旺的病历和影像资料，并结合伤者的伤情及其骨折延期愈合和康复情况，认定被�诉人刘德旺因交通事故致左胫腓骨粉碎性骨折伴软组织挫伤，构成十级伤残，误工期限360日，护理期限120日，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相应的鉴定资格，依法可以作为确定赔偿的依据。一审法院按照司法鉴定意见确定的误工期、护理期支持被上诉人刘德旺的误工费和护理费并无不当。
综上，上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1466元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕伟平
审 判 员 荀玉先
代理审判员 朱 倩
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 张 晨