浙江省丽水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙11民终203号上诉人（原审原告）：浙ＸＸ田农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码：913311007757320399，住所地青田县鹤城街道鹤城东路180号。法定代表人：周章法，系董事长。委托诉讼代理人：陈建伟，男，1981年10月24日出生，该公司员工，住青田县。委托诉讼代理人：邓春华，男，1968年8月12日出生，系该公司员工，住青田县。被上诉人（原审被告）：詹小孟，男，1961年9月21日出生，汉族，经商，住青田县。被上诉人（原审被告）：朱石宏，女，1963年4月28日出生，汉族，家务，住青田县。被上诉人（原审被告）：季伟，男，1974年1月17日出生，汉族，经商，户籍所在地青田县，现住青田县。上诉人浙ＸＸ田农村商业银行股份有限公司因与被上诉人詹小孟、朱石宏、季伟金融借款合同纠纷一案，不服青田县人民法院（2016）浙1121民初2738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人浙ＸＸ田农村商业银行股份有限公司上诉请求：一、撤销一审判决中的第二项，依法改判被上诉人季伟对借款本息承担连带保证责任；二、撤销一审判决中的第三项，依法判决一审诉讼费用由被上诉人詹小孟负担，被上诉人朱石宏、季伟连带负担；三、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院以上诉人免除杨建荣的连带保证责任为由，认定被上诉人季伟只需对借款本息承担50%的连带保证责任，属于适用法律错误。本案中上诉人与被上诉人詹小孟、季伟、案外人杨建荣签订的《个人循环保证借款合同》明确约定季伟、杨建荣承担连带保证责任，但没有约定保证份额。担保法第十二条规定没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。上诉人因杨建荣已死亡，没有可供执行的遗产，暂时放弃其承担保证义务。放弃杨建荣承担保证责任是上诉人的权利，但并不影响被上诉人季伟承担连带保证责任后向债务人及另一保证人杨建荣追偿的权利。一审法院认为“上诉人免除了杨建荣的保证责任，若在此情况下仍由被上诉人季伟承担全部保证责任，将致使被上诉人季伟承担超过50%份额的保证责任后，不能就超过部分的款项向杨建荣的继承人追偿，明显有违公平原则”是错误的。被上诉人詹小孟、朱石宏、季伟未作答辩。浙ＸＸ田农村商业银行股份有限公司向一审法院起诉请求：1、被告詹小孟立即偿还原告借款本金30万元及相应利息（截止2016年5月27日共欠息55792.39元，自2015年10月9起至实际还清本金之日止按月利率14.25‰计算）；2、诉讼费用和实现债权费用由被告承担；3、被告朱石宏、季伟对前述借款本息承担连带清偿责任。庭审过程中，原告补充陈述，放弃向杨建荣的继承人主张保证责任的权利；并明确第1项诉请中的利息包括了借期内利息、逾期利息、复息，期内利息从2015年3月21日起至2015年10月9日止按月利率9.5‰计算；复息的计算方式为：对应付未付利息；逾期利息从2015年10月10日起至借款本金清偿日止按月利率14.25‰计算。一审法院认定事实：被告詹小孟于2014年10月10日以出口百货为由向原告借款30万元，由被告季伟和案外人杨建荣提供连带保证，并与原告签订了《个人循环保证借款合同》（合同编号9321120140012433）。合同约定：借款期限自2014年10月10日至2016年10月9日止，在上述期限内借款人可循环使用30万元的借款额度，具体每笔借款的金额期限和用途以借款借据约定为准；还款方式为本金按期归还，利息按季结清；保证范围包括本金、利息（包括罚息、复息）、违约金、损害赔偿和实现债权的费用。被告詹小孟于2014年10月10日分两笔向原告办理了借款手续，借款金额均为15万元，借期均为2014年10月10日至2015年10月9日，借款利率均为9.5‰。后被告詹小孟仅于2014年12月20日、2015年3月20日按期支付了利息，剩余借款本金均未归还。被告季伟及保证人杨建荣也未履行过保证义务。被告詹小孟、朱石宏系夫妻关系，婚姻关系存续期间发生的债务应认定共同债务，应由被告朱石宏共同偿还。被告杨建荣于2015年7月29日去世，且其遗产不清，原告放弃要求杨建荣承担保证义务的权利。另查明，签订案涉合同时，原告名称为“青田县农村信用合作联社”，2014年12月26日，青田县农村信用合作联社更名为浙ＸＸ田农村商业银行股份有限公司，企业组织形式由原来的股份合作制变更为股份制。一审法院认为，被告詹小孟向原告借款30万元事实清楚、证据充分，原告与被告詹小孟之间的借款合同关系依法成立并生效，受法律保护。被告詹小孟未按约归还借款本息，系违约，应按约承担还本付息的责任。被告季伟、案外人杨建荣以保证人名义在借条上签字，保证合同成立并生效。现原告因杨建荣去世，免除杨建荣的保证责任，放弃向其继承人主张保证责任之权利，只要求被告季伟对被告詹小孟所负全部债务承担连带清偿责任。该院审核后认为，被告季伟、案外人杨建荣原系本案所涉借款的连带共同保证人，双方在签订保证合同时对各自的保证份额未作约定，其中一保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人平均分担。现原告已免除了杨建荣的保证责任，若在此情境下仍由被告季伟承担全部保证责任，将致使被告季伟承担超过50%份额的保证责任后，不能就超过部分的款项向杨建荣的继承人追偿，明显有违公平原则。故该院认定被告季伟只需对本案借款本息的50%承担连带责任保证。针对被告朱石宏应否承担共同还款责任，双方存在的争议焦点主要为：一、被告朱石宏是否为案件适格的被告；二、案涉借款是否系被告詹小孟、朱石宏的夫妻共同债务及举证责任应由谁承担。关于争议焦点一，虽被告朱石宏未在案涉借款合同上签字，但原告主张案涉债务系被告詹小孟、朱石宏夫妻共同债务而将朱石宏列为被告。为了不增加诉累，是否系夫妻共同债务及责任承担可在本案中一并认定，故被告朱石宏系案件适格的被告。关于争议焦点二，被告朱石宏主张案涉借款金额已明显超出日常生活及生产经营所需，且发生在夫妻分居期间，属夫妻共同债务的举证责任应由原告承担。根据法律规定，婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理，即推定为夫妻共同债务，如另一方主张非属夫妻共同债务需进行举证。故案涉借款首先推定为夫妻共同债务，而被告朱石宏主张不属于夫妻共同债务需承担举证责任。现被告朱石宏未提供证据证明被告詹小孟与原告明确约定案涉借款属个人债务或存在被告詹小孟、朱石宏约定婚姻关系存续期间所得财产归各自所有且原告明知的情形；案涉借款用途为出口百货，借款金额对于该用途来说并非畸高，而被告朱石宏也未能证明在该期间夫妻一直分居且财产各自独立，其主张的前提也未能成立，故应认定案涉债务为夫妻共同债务。故被告朱石宏应对被告詹小孟的案涉借款本息承担共同还款责任，原告的诉请合法，该院予以支持。被告詹小孟、季伟经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃对原告诉请的抗辩，不影响案件的审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告詹小孟、朱石宏在判决生效后十日内共同偿还给原告浙ＸＸ田农村商业银行股份有限公司借款本金30万元并支付利息、罚息、复息（利息自2015年3月21日起至2015年10月9日止按月利率9.5‰计算；并按月利率14.25‰对前述应付未付利息计收复利；罚息自2015年10月10日起至借款实际还清之日止按月利率14.25‰计算）；二、被告季伟对前项借款本息中的50%承担连带清偿责任；三、驳回原告浙ＸＸ田农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6636元，由被告詹小孟、朱石宏连带负担，被告季伟连带负担其中的3318元；公告费600元，由被告詹小孟、朱石宏连带负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理，二审查明的事实除与一审认定的事实一致外，另查明，2014年10月10日上诉人与被上诉人詹小孟、季伟，案外人杨建荣签订的《个人循环保证借款合同》第五条约定：“保证方式：保证人自愿为贷款人在本合同项下发生的所有债权提供保证担保。保证方式为连带责任保证。各保证人间无论是同时或是分别提供保证，均为连带共同保证关系”。本院认为，《个人循环保证借款合同》系各方当事人的真实意思表示，合法有效。根据合同约定，被上诉人季伟与案外人杨建荣承担的保证方式是连带共同保证。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十条规定：“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”这一规定表明在债务履行期间届满而债务人没有履行债务的情况下，债权人有权选择连带共同保证中的任何一个保证人承担全部保证责任。在连带共同保证中，由于保证人是作为一个整体共同对债权人承担保证责任，所以债权人向共同保证人中的任何一人主张权利，其效力自然及于所有保证人。已承担保证责任的保证人依法享有对其他连带共同保证人的追偿权，并不因债权人未向其他保证人主张权利而灭失，故一审以杨建荣的保证责任已免除，认定季伟不能再向杨建荣主张行使追偿权，从而判令被上诉人季伟承担案涉借款本息50%的连带清偿责任，系适用法律错误。综上所述，上诉人的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持青田县人民法院（2016）浙1121民初2738号民事判决第一项，即詹小孟、朱石宏在判决生效后十日内共同偿还给浙ＸＸ田农村商业银行股份有限公司借款本金30万元并支付利息、罚息、复息（利息自2015年3月21日起至2015年10月9日止按月利率9.5‰计算；并按月利率14.25‰对前述应付未付利息计收复利；罚息自2015年10月10日起至借款实际还清之日止按月利率14.25‰计算）；二、撤销青田县人民法院（2016）浙1121民初2738号民事判决第三项；三、变更青田县人民法院（2016）浙1121民初2738号民事判决第二项为：季伟对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6636元，公告费600元；二审案件受理费3300元，均由詹小孟、朱石宏、季伟负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱永红审 判 员  程允平代理审判员  黄 维二〇一七年二月二十八日代书 记员  陈 莉