湖南省华容县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0623民初949号原告：肖某，男。委托诉讼代理人：陈芳，湖南榕城律师事务所律师。被告：华容县肖家湾料石场，住所地湖南省华容县胜峰乡跃进村。经营者：姚某某，男。委托诉讼代理人：曾国祥，华容县三封寺法律服务所法律工作者。原告肖某与被告华容县肖家湾料石场劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖某的委托诉讼代理人陈芳，被告华容县肖家湾料石场的经营者姚某某及委托诉讼代理人曾国祥到庭参加诉讼。诉讼中被告于2016年10月10日向本院申请中止审理，本院于2016年10月12日作出（2016）湘0623民初949号民事裁定书，裁定：本案中止审理。2017年3月20日本院作出（2016）湘0623行初22号行政裁定书，裁定：准许华容县肖家湾料石场撤回起诉。2017年4月10日本案恢复审理。本案现已审理终结。原告肖某向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原、被告的劳动合同关系；2.依法判决被告向原告支付因工伤解除合同所受的损失225640元(赔偿明细为：住院伙食补助费2800元、统筹地区以外就就医交通住宿费840元、停工留薪工资72000元、一次性伤残补助费54000元、一次性伤残就业补助金48000元、一次性工伤医疗补助金48000元)。事实与理由：2014年10月9日，原告经人介绍到被告处从事打挖机工作，双方约定被告每月支付6000元的工资给原告，谈妥后原告于第二天开始上班（即2014年10月10日）。2014年10月21日下午3时左右，原告在工作时，因料石场发生山体滑坡，导致原告受伤住院。被告支付了医药费后未再支付任何费用。事后，经华容县人力资源和社会保障局华县人社工伤认字【2015】022号工伤认定书认定：职工肖某的受伤符合工伤认定条件，予以认定工伤。原告于2015年9月22日向岳阳市劳动能力鉴定委员会申请鉴定，岳阳市劳动能力鉴定委员会下达了岳阳市人社（工伤）鉴【2015】1216号职工工伤与职业病致残程度鉴定结论书，其中鉴定结论为：伤残等级玖级。原告因工伤待遇与被告多次协商未果，后向华容县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，华容县劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月23日下达（2016）华劳人仲裁字10号仲裁裁决书。原告不服仲裁决定，为了维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请求依法判决。被告华容县肖家湾料石场辩称，1.本案遗漏诉讼主体华容县肖家湾料石场生产线承包者向某甲。2014年8月28日，被告依法将华容县肖家湾料石场生产线承包给向某甲，合同中明确约定，向某甲负责劳务支出、设备维修、自备设备及其成本消耗，含所有劳务用工人员的聘请，有2014年8月28日签订的《块石开采加工合同》证实。2014年10月21日由于向某甲请的工作人员即原告，一不具有相应的驾驶资质和工作经验，二没告知被告，在被告不知情的情况下操作挖机，违规驾驶在距工作台阶坡底线50米范围内进行碎石作业，造成东边岩石坍塌，导致本案原告受伤、柳建军死亡、挖机受损的重大安全事故。在本次事故中向某甲与被告均负有同等责任并被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。既然向某甲负有责任，且依法应承担相应的民事赔偿责任，故本案遗漏了诉讼主体，应将向某甲列入本案被告参加诉讼。2.原告于2014年10月10日来到被告华容县肖家湾料石场驾驶挖机从事碎石作业不否认，但原告是受向某甲聘请，向某甲聘请原告一没有告知被告，二没有向被告介绍原告不具有驾驶挖机的资质和工作经验，同时，向原告发放多少工资与被告无关，因原告工资是由向某甲发放。事发后，向某甲告知被告当时与原告根本没有约定工资标准，因原告系学徒工，并在试用期内，自进华容县肖家湾料石场到发生事故仅只有10天时间，故原告诉称双方约定按6000元/月标准支付工资是不成立的。3.（2016）华劳人仲字10号仲裁裁决书适用的计算赔偿标准与认定的事实合理合法，应予确认。4.被告与向某甲系承揽关系，且原告损失应由向某甲承担。2014年8月28日被告与向某甲签订的块石开采加工合同明确规定，其加工生产线含劳务的聘请，专业技术劳务工资的支付等全由向某甲自行安排，被告只将采矿许可场地交向某甲生产加工，其加工产品交被告经验收合格后支付报酬给向某甲。合同签订后，向某甲自行组织人员，自带机械设备、专业技术人员等进入场地生产加工，在加工生产过程中由于向某甲聘请的原告不具有驾驶挖机资质且违规操作造成本次事故。依人身损害解释第10条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或自身损害的，定作人不承担赔偿责任，故被告在本案中不应承担民事赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于华县人社工伤认字［2015］022号工伤认定书的证据效力问题。原、被告对该证据的真实性无异议，但被告认为原告是向某甲聘请的工作人员，被告与向某甲系承揽关系，所以原告损失应由向某甲承担，原告的受伤不能认定为工伤。对该证据，本院认为首先原、被告在法定期限内均收到该工伤认定书，其次被告在劳动仲裁期间未提出异议，另在诉讼中，对被告工伤认定提起行政诉讼主张权利，本案中止审理，但在行政诉讼中被告申请了撤诉，所以在被告没有相关证据反驳的情形下工伤认定书已发生法律效力，故本院对该证据的效力予以采信；2.关于肖某的出院病人疾病诊断书证据采信的问题。在诉讼中，原、被告各自提供了一份出院病人疾病诊断书，因同一证据的内容不同，但两份证据均具有真实性，庭审后经本院到岳阳市二人民医院核实，原告提供的证据真实合法有效，予以采信，被告提供的证据系作废件不予采信。本院查明案情事实如下：2014年10月10日原告肖某进入被告华容县肖家湾料石场工作，2014年10月21日下午3时左右，原告在工作时，因料石场发生山体滑坡，导致原告受伤住院，经岳阳市二人民医院治疗于2014年11月17日出院，出院医嘱建议：1、加强营养，左耳勿进水，避免重体力劳动，全休3-6个月；2、若出现头痛加重、呕吐、癫痫发作及时来院就诊；3、1个月后神经外科门诊复诊。2015年3月13日经华容县人力资源和社会保障局认定工伤，2015年9月22日经岳阳市劳动能力鉴定委员鉴定为：伤残等级玖级。工作期间，被告未为原告缴纳工伤保险费，受伤期间被告另支付原告1200元。后原告与被告多次协商赔偿工伤待遇未果，原告向华容县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，华容县劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月23日下达（2016）华劳人仲裁字10号仲裁裁决书，裁决被告支付原告住院生活补助费280元、停工留薪期工资2386元、一次性伤残补助金21471元、一次性伤残医疗补助金19088元、一次性伤残就业补助金19088元，合计62316元。原告不服仲裁裁决向华容县人民法院提起诉讼。本院认为，本案争议的焦点:1、本案是否遗漏诉讼主体向某甲；2、未缴纳工伤保险费的工伤保险待遇问题。一、本案是否遗漏诉讼主体向某甲。本案系劳动争议案件，涉及用人单位与劳动者因工伤待遇产生的纠纷。本案事实查明，原告肖某在华容县肖家湾料石场工作受伤，2015年3月13日经华容县人力资源和社会保障局认定工伤，确定双方存在劳动关系，用人单位系华容县肖家湾料石场，肖某系劳动者，而事实上华容县肖家湾料石场与向某甲签订了块石开采加工合同，系被告对其生产经营活动的部分转包，依据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定“（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承包工伤保险责任的单位；…前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”所以本案中华容县肖家湾料石场为用工单位主体适格，没有遗漏诉讼主体向某甲，故本院对被告辩称遗漏诉讼主体向某甲的意见不予采纳。二、关于工伤认定的问题。本案中原告因矿产作业事故受伤经劳动行政部门认定为工伤，对原告的工伤认定结论本院予以采信。原告在被告单位工作期间，被告未为原告缴纳工伤保险费，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。……”所以原告在工作期间身体受到伤害，认定为工伤、玖级伤残，被告对未支付的工伤保险待遇应予支付。对本案中应支付工伤保险待遇的认定：1、关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条规定:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资；九级伤残为9个月的本人工资……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”所以本案中被告未缴纳工伤保险费，原告要求解除合同依法予以支持。依法规定由工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金以及由用人单位支付的一次性伤残就业补助金均应由被告支付。原告受伤前未实际发放月工资，根据2014年湖南省采矿业的年工资标准35789元/年，月平均工资标准为2982元/月，故原告一次性伤残补助金为：2982元／月×9个月＝26838元。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准参照《湖南省实施办法》第二十六条规定:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。……一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。……”所以原告一次性工伤医疗补助金为：2982元／月×8个月＝23856元和一次性伤残就业补助金为：2982元／月×8个月＝23856元。2、关于伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费用，依据《工伤保险条例》第三十条规定“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”所以住院伙食费用应从工伤保险基金支付，而被告未为原告缴纳保险费，工伤保险基金不予支付，该损失依法由被告承担。支付金额标准参照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定：“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放……”故被告的住院伙食费用为：10元／天×28天＝280元，原告应予支付。另原告未到统筹地区以外就医，所以被告无须支付交通食宿费用。3、关于停工留薪期工资，依据《工伤保险条例》第三十三条规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。……”原告出院医嘱建议全休3-6个月，所以本案根据原告受伤部位和程度，结合医嘱建议，酌定原告停工留薪期为3个月，所以原告停工留薪期工资为：2982元/月×3个月＝8946元。综上所述，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条、第四十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告肖某与被告华容县肖家湾料石场的劳动合同关系；二、被告华容县肖家湾料石场于本判决生效之日起十五日内支付原告肖某工伤保险待遇：一次性伤残补助金26838元、一次性工伤医疗补助金23856元、一次性伤残就业补助金23856元、住院伙食费用280元、停工留薪期工资8946元，共计83776元，扣除被告华容县肖家湾料石场已支付1200元，应支付82576元；三、驳回原告肖某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告华容县肖家湾料石场负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  谢冬冰审 判 员  杨友力人民陪审员  包 晗二〇一七年四月二十七日书 记 员  刘 容附法律条文：一、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。三、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。四、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。