成都市金牛区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）金牛民初字第4609、4666号
原告王心元（被告）。
委托代理人潘誉，四川通典律师事务所律师。
委托代理人龙何平。
被告四川桂溪商品混凝土有限公司（原告），住所地：成都市。
法定代表人周高生，总经理。
委托代理人曾强，四川君合律师事务所律师。
委托代理人陈瑜瑕，四川君合律师事务所律师。
原告王心元（被告）与被告四川桂溪商品混凝土有限公司（原告，以下简称桂溪公司）劳动争议纠纷一案，于2012年7月11日向本院起诉。本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员何奇卿担任独任审判，于2012年9月10日第一次公开开庭进行合并审理后，依法转为普通程序，由审判员周廉书、代理审判员何奇卿、人民陪审员姜绍刚组成合议庭，于2012年11月22日再次公开开庭进行了合并审理。原告（被告）王心元的委托代理人潘誉到庭参加了诉讼，被告（原告）桂溪公司的委托代理人曾强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王心元诉称，2011年7月，原告王心元到被告桂溪公司从事驾驶员工作，月薪3500元左右。在原告工作期间，原告常常超时加班，没有休息日，原告在被告处工作，无法领取足够的劳动报酬，人身安全无法得到保障。在原告与被告劳工合同未到期的情况下，被告就终止了与原告的劳动合同。为维护劳动者的合法权益，原告向成都市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，成都市劳动争议仲裁委员会支持了原告的部分请求。按照法律规定，原告具状诉来法院，请求判令：1、被告向原告支付因违法解除劳动合同的赔偿金7000元；2、被告向原告支付加班工资39060元。
被告桂溪公司辩称，仲裁裁决认定事实错误，王心元未加班，桂溪公司不应支付加班工资；桂溪公司未单方解除劳动合同，是劳动者自动离职，桂溪公司不应承担违法解除劳动合同的责任；另外，离职前12个月的月均工资为3500元。
原告桂溪公司诉称，成都市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书认定“……工作期间，被申请人（本案原告）安排申请人上一天（24小时）休一天（24小时）……”，裁决原告向被告支付加班工资的事实错误，事实是王心元上一天班工作时间是8小时，并非仲裁裁决认定的24小时，法定节假日均按规定放假休息，由于王心元没有加班的事实，请求依法判决：1、原告不应支付加班工资34940元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告王心元辩称，王心元在桂溪公司是上24小时班休息24小时，桂溪公司应当支付加班工资。
经审理查明，2011年7月28日，王心元到桂溪公司从事驾驶员工作，桂溪公司以甲方的名义与王心元以乙方的名义又签订了一份劳动合同，合同期限：2011年7月28日起至2014年7月27日止，劳动合同约定：“第五条双方确定乙方实行以下工资形式1、实行月工资制，月基本工资为800元。2、甲方按两班倒的用工形式安排生产，实行不定时工作制度和综合计算的办法，不论当天是否有生产任务，生产任务多少及时间长短，甲方都按每天8小时支付基本工资，其余时间实行不定时工作和综合计算的办法计酬向乙方支付薪酬。3、由于混凝土行业用工的特殊性，为简化劳动考核计酬手续，乙方每天8小时以外的加班工资（包括法定假日等各种形式的加班工资）按甲方规定的标准计入乙方的总工资内核发，不再单独考勤造表，即甲方付给乙方的总工资内已包含每天8小时以外（包括法定假日等各种形式）的加班薪酬。第六条甲方应以法定货币形式于每月15日前支付乙方工资，并不得克扣或拖欠。同时，乙方如发现当月领取的工资（含加班工资）不符合实际情况，应在领取工资之日起3日内书面提出，否则视为对工资（加班工资）的计算无异议”。2012年1月22日至1月29日，桂溪公司安排王心元春节休假，同时通知其同月30日至同月31日回单位报到，于2012年2月1日正式上班。王心元按时报到后，桂溪公司开会与王心元等驾驶员协商将运输部承包给成都桂砼运输公司（以下简称桂砼公司），并发放了一张《驾驶员须知》，载明:“广大驾驶员：为适应行业发展，四川桂溪混凝土有限公司决定，从2012年2月起，运输部从四川桂溪混凝土有限公司分离单独核算，挂牌成立桂砼公司，原所有运输部人员归属于桂砼公司，现把《成都桂砼运输公司车辆成本管理（暂行）实施办法》、《成都桂砼运输公司福利待遇（暂行）规定》打印给你们，请你们仔细阅读，若没有异议，请春节后到桂砼公司签订劳动合同。从与桂砼公司签订劳动合同后，以前与桂溪公司签订的劳动合同当即终止。若不愿意与桂砼公司签订劳动合同的，到桂砼公司办理车辆交接手续后，再到办公室办理离职手续¨¨¨”，该《驾驶员须知》为打印件，落款单位是桂砼公司，但无该单位盖章，其中也无桂溪公司的签字或盖章。为此，王心元与桂溪公司协商解除了劳动关系，与桂砼公司签订了劳动合同，2012年2月15日王心元以桂溪公司未足额支付劳动报酬、拖欠2012年1月工资为由，通过邮政特快专递向桂溪公司递交了辞职信。同年2月23日，王心元向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求：1、桂溪公司支付王心元被克扣工资2000元；2、桂溪公司支付王心元因违法解除劳动合同的赔偿金7000元；3、桂溪公司支付王心元加班工资39060元；4、桂溪公司为王心元补缴2011年7月至2012年2月的社会保险；5、桂溪公司退还王心元风险金3000元。王心元在仲裁庭审中申请撤回第1、5项仲裁请求，同年6月28日，该仲裁委作出成劳人仲委裁字（2012）第891号仲裁裁决书，裁决：一、桂溪公司在裁决书生效后5日内以现金形式一次性支付王心元加班工资34940元。二、桂溪公司在裁决书生效后5日内到社保机构为王心元补缴2011年7月至2012年2月的社会保险费；三、准许王心元撤回第1、5项仲裁请求。四、驳回王心元的其他仲裁请求。王心元与桂溪公司均不服该仲裁裁决书，在法定期限内遂起诉来院。
同时查明，王心元劳动合同解除前月平均工资是3500元。桂溪公司未到劳动保障行政部门申请对驾驶员实行综合计算工时工作制或不定时工作制。桂砼公司登记成立时间是2009年5月27日，法定代表人张弛。
本案在审理中王心元增加诉讼请求，要求桂溪公司支付经济补偿金7000元。
上述事实有身份证复印件、营业执照复印件、成都市劳动人事争议仲裁裁决书、银行账户交易记录、驾驶员须知、商品砼送货单、邮政快递详情单、工资表、劳动合同及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，王心元主张桂溪公司违法解除劳动合同，王心元就其上述主张提供了一份2012年1月20日的《驾驶员须知》，虽然桂溪公司不予认可，但桂溪公司在庭审中陈述驾驶员愿意与桂砼公司签订合同就签订合同，不愿意签订劳动合同就继续上班，与《驾驶员须知》内容相互印证，足以佐证《驾驶员须知》系桂溪公司发放的，因本院已查明王心元与桂溪公司解除劳动关系后，与桂砼公司建立劳动关系，并于2012年2月15日向桂溪公司递交了辞职信申请辞职证明系王心元主动与桂溪公司解除劳动合同，桂溪公司向王心元发放《驾驶员须知》的行为并不能证明桂溪公司违法解除了劳动合同，因此王心元要求桂溪公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。王心元以桂溪公司未足额支付劳动报酬、拖欠2012年1月工资为由，向桂溪公司辞职并解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，王心元向桂溪公司提出解除劳动合同，符合相关法律的规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，桂溪公司应当向王心元支付经济补偿金即3500元×1月＝3500元。王心元要求桂溪公司支付加班费的诉讼请求，根据双方签订的《劳动合同》第五条第1、2、3项及第六条约定，桂溪公司发放的工资包含了加班工资，加之王心元在领取工资后未提出异议，故本院认可桂溪公司发放的工资中包含有加班工资，王心元的该项诉讼请求本院不予支持。
综上所述，本院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：
一、四川桂溪商品混凝土有限公司在本判决生效之日起5日内一次性支付王心元经济补偿金3500元；
二、四川桂溪商品混凝土有限公司不应支付王心元加班工资34940元；
三、驳回王心元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
金牛民初字第4609号、第4666号案件受理费各10元，由四川桂溪商品混凝土有限公司、王心元各负担10元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 周廉书
代理审判员 何奇卿
人民陪审员 姜绍刚
二〇一二年十二月三日
书 记 员 李 聪