广东省汕尾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤15民终120号
上诉人（原审原告）：庄永秋，男，1987年3月2日出生，汉族，住广东省陆丰市。
被上诉人（原审被告）：陆丰同济医院，住所地广东省陆丰市东海镇北堤路**号。
主要负责人：彭金汉，该院院长。
上诉人庄永秋因与被上诉人陆丰同济医院（以下简称同济医院）劳动争议一案，不服广东省陆丰市人民法院（2016）粤1581民初526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
庄永秋上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第三项；2.改判停工留薪期工资待遇按年收入76209元计算，总计74713.5元；3.判令同济医院按年收入76209元支付2009年5月至2014年6月加班工资，总计215159.90元；4.判令同济医院支付医疗费6513.88元；5.由同济医院负担诉讼费用。事实和理由：1.一审法院认定工资基数是2200元错误。对于劳动者的工资收入，用人单位应承担举证责任，同济医院只提供2015年11月的工资表，不足以证明庄永秋的真实收入。庄永秋具有医师执业资格，应按年收入76209元计算。2.月工资2200元是同济医院支付的基本工资，庄永秋除了日常工作，还存在中班、夜班等情况，有其他津贴福利待遇，应由同济医院承担举证责任，补足差额部分。3.庄永秋在正常工作时间以外还提供了劳务，同济医院没有足额支付该部分劳动报酬，应根据庄永秋的实际加班情况予以补足，且根据规定，同济医院应对加班事实进行举证证明。4.庄永秋治疗期间自行垫付了部分费用，此后复诊也产生了部分费用，同济医院应归还该部分医疗费6513.88元。
同济医院未提交答辩意见。
庄永秋向一审法院起诉请求：请求：1.同济医院支付按年收入76209元支付七级工伤的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金279433元；2.同济医院支付后续治疗相关费用（按后续实际产生费用为准）；3.同济医院支付住院伙食补助费30660元；4.同济医院支付护理费61338元；5.由同济医院补交2009年5月18日至2015年11月社会保险费；6.同济医院支付未签订书面劳动合同的二倍工资495358.5元;7.同济医院支付经济补偿82559.75元；8.同济医院支付停工留薪期工资待遇差额部分74712.5元；9.同济医院支付2009年5月至2014年6月加班工资215159.9元（每月8天×79个月+每年国家法定节假日11天×5年）；10.同济医院支付庄永秋垫付的医疗费6513.88元；11.同济医院支付交通食宿费164530.5元；12.同济医院支付康复所需营养费12000元；13.同济医院支付工伤劳动能力鉴定费1950元；14.本案诉讼费由同济医院承担。
一审法院认定事实：2009年5月29日，同济医院与庄永秋签订合同，约定：同济医院以每月800元、年薪9600元聘任庄永秋，其他福利待遇另行约定，合同期限为5年。合同签订后，庄永秋入职同济医院从事外科与急诊工作，同济医院未为庄永秋办理社会保险参保手续。2014年间庄永秋领到同济医院的工资为每月2200元。合同期满后，双方未再续签书面合同，但庄永秋继续留在同济医院工作。
2014年6月8日凌晨，庄永秋受同济医院指派，前往沈海高速公路东行2702KM+800M处交通事故现场抢救伤员。期间，鄂Ａ×××××牵引车（挂：鄂Ａ×××××车）沿沈海高速从惠州方向驶往汕头方向，行经事故现场路段时碰撞到等待施救的粤Ｄ×××××货车，致使货车侧翻碾压正在施救作业的庄永秋。事发后，庄永秋被送往同济医院、海丰县澎湃医院、广东省人民医院、广东省第二中医院等多家医院住院治疗，共住院438天。住院期间，同济医院垫付医疗费等共计592823.41元，支付庄永秋2014年6月至2015年11月共18个月基本工资39600元。
庄永秋将事故涉及的武汉亿通汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司武汉市黄陂支公司、中华联合财产保险股份有限公司汕头中心支公司、安邦保险股份有限公司邵阳中心支公司、邢宏武起诉至一审法院，请求赔偿各项损失1274174.84元。一审法院于2016年7月25日作出（2016）粤1581民初222号民事判决，判决：1.中国人民财产保险股份有限公司武汉市黄陂支公司赔偿庄永秋2000元；2.邢宏武、武汉亿通汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司黄陂支公司连带赔偿庄永秋815779元；3.中华联合财产保险股份有限公司汕头中心支公司赔偿庄永秋1000元；4.安邦财产保险股份有限公司邵阳中心支公司赔偿庄永秋1000元。
2016年6月17日，庄永秋向陆丰市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，陆丰市劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月15日作出陆劳人仲案非终字（2016）06号仲裁裁决，庄永秋不服，向一审法院起诉。审理中，庄永秋对陆丰市劳动人事争议仲裁委员会认定的每月工资2899元有异议，其他无异议。
一审法院认为，本案属劳动争议。庄永秋与同济医院于2009年5月29日签订劳动合同，2014年5月28日合同期限届满，后双方未续签书面合同，庄永秋继续在同济医院工作超过一年，应视为双方已签订无固定期限劳动合同。同济医院于2015年11月开始停发庄永秋工资，双方劳动合同就此终止。根据《中华人民共和国合同法》第四十七条和第八十七条规定，庄永秋请求经济补偿，依法应予支持。庄永秋事故前后领取的每月工资2200元，据此，庄永秋主张的赔偿应以2200元计算。庄永秋入职于同济医院是2009年5月29日，至2015年11月计6.5年，经济补偿为28600元（2200元/月×6.5年×2），庄永秋请求按工资每年76209元计算，缺乏依据，一审法院不予支持。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条之规定，庄永秋主张七级工伤一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金的请求，依法应予支持，按每月工资2200元计算，分别为28600元、55000元、13200元，庄永秋请求按工资每年76209元计算，不予支持。关于鉴定费1950元，是庄永秋工伤鉴定产生的费用，且有正式发票，一审法院予以支持。庄永秋因交通事故受伤致残，一审法院已于（2016）粤1581民初222号案已对其伙食补助费、护理费、医疗费、交通食宿费、营养费作出判决，现同济医院对上述费用无异议，同意按陆丰市劳动人事仲裁委员会的陆劳仲案非终字〔2016〕06号仲裁裁决的伙食补助费10731元（35元/日×70%×438日）、交通费1110.5元及住宿费54825元、护理费30669元计算，一审法院予以支持。庄永去请求伤情康复所需营养费，合法有据，一审法院结合实际确定为6000元。由于庄永秋与同济医院之间属无固定期限劳动合同关系，一审法院对庄永秋二倍工资的请求不予支持。关于后续治疗费，因该费用未实际发生，也没有鉴定机构评估，该费用待实际发生后由庄永秋另行主张。庄永秋事故前工资为每月2200元，事故发生后工资也是2200元，不存在工资福利待遇差额的情形，对庄永秋请求福利待遇差额，不予支持。对庄永秋加班工资的主张，庄永秋没有提供相关证据予以佐证，且同济医院也予以否认，一审法院不予支持该项请求。补缴社会保险的问题不属于人民法院受理案件受理范围，一审法院不予处理。同济医院在本次事故中垫付了592823.41元，庄永秋请求同济医院支付医疗费590114.04元，其中583600.16元已由同济医院垫付，尚欠6513.88元，缺乏依据，不予支持。关于同济医院垫付的医疗费，待上述交通事故案判决执行兑现后，由庄永秋予以返还。
综上，一审判决：一、同济医院应在判决生效之日起十五日内向庄永秋支付经济补偿、伤残补偿金、伤残就业补助金、伤残医疗补助金合计127350元；二、同济医院应在判决生效之日起赔偿原告庄永秋鉴定费、伙食补助费、交通费、住宿费、护理费、营养费人民币103335.5元；三、驳回庄永秋的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由庄永秋负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理，对一审查明的事实，庄永秋对其每月工资2200元有异议，对其他当事人无异议部分，本院予以确认。
本院认为，本案属劳动争议，综合当事人的上诉请求、理由，二审的争议焦点为：1.庄永秋的工资标准如何确认；2.庄永秋主张加班费是否应予支持；3.对于庄永秋提出的医疗费差额6513.88元如何认定。
关于庄永秋工资标准的问题。庄永秋认为其工资收入应按每年76209元计算。经审查，该标准是国有卫生行业在岗职工年平均工资，适用于人身损害赔偿计算，本案涉及工伤保险待遇，与人身损害赔偿不属于同一法律关系，故对庄永秋要求按每年76209元确认工资标准的上诉意见，本院不予采纳。根据《广东省工资支付条例》第四十四条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”之规定，同济医院仅提供了庄永秋2015年11月的工资表，无法明确庄永秋事故发生前的平均工资及该单位同岗位职工的平均工资，庄永秋也未能举证证明其工资数额，因此，庄永秋的工资数额可参照汕尾地区在岗职工平均工资水平确定。一审法院认定庄永秋月工资2200元依据不足，本院予以纠正，陆丰市劳动人事争议仲裁委员会在本案仲裁阶段按2013、2014年度汕尾地区社平工资2899元确定庄永秋的月平均工资，符合上述条例规定，本院予以确认。
关于庄永秋主张加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，庄永秋提供的证据不足以证明存在加班的事实，其没有尽到初步的举证责任，应当承担举证不能的不利后果。一审法院对庄永秋主张加班费的请求不予支持，并无不当，本院予以维持。
关于医疗费差额6513.88元的问题。经一审法院查明及庄永秋本人承认，同济医院垫付的医疗费总额已经超出庄永秋主张的数额，故庄永秋对医疗费差额的主张，本院不予支持。对于庄永秋提出后续复诊产生的费用，庄永秋可在实际发生后持相关诊疗资料和票据原件另行向同济医院主张。
综上所述，庄永秋的上诉意见部分成立，应予支持，其工资标准按汕尾地区社平工资每月2899元确定，相应的经济补偿、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金依法调整为：37687元（2899元/月×6.5月×2）、37687元（2899元/月×13月）、72475元（2899元/月×25月）、17394元（2899×6月），对庄永秋请求同济医院支付2014年6月至2015年11月工资差额的诉求，予以支持，为12582元〔（2899元/月-2200元/月）×18月〕，上述各项合计177825元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持广东省陆丰市人民法院（2016）粤1581民初526号民事判决第二项、第三项；
二、变更广东省陆丰市人民法院（2016）粤1581民初526号民事判决第一项为：被上诉人陆丰同济医院应在本判决生效之日起十五日内向上诉人庄永秋支付经济补偿、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、工资差额共计177825元；
三、驳回上诉人庄永秋的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由庄永秋负担。二审案件受理费10元，由陆丰同济医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄立靖
审 判 员 曾广文
审 判 员 朱小惠
二〇一八年四月二十三日
法官助理 蔡伟杰
书 记 员 施辉坚