江苏省宝应县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝射民初字第201号
原告陆增青。
委托代理人周玲，江苏申明律师事务所律师。
被告扬州恒盛混凝土有限公司。住所在宝应县望直港镇汽配工业集中区。
法定代表人高林，董事长。
委托代理人王金顺。
第三人中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部。住所在长沙市芙蓉区芙蓉中路二段***号湘豪大厦2401。
负责人周中辉，总经理。
委托代理人侯政宏，上海协力（长沙）律师事务所律师。
原告陆增青诉被告扬州恒盛混凝土有限公司（以下简称“恒盛公司”）人身损害赔偿纠纷一案，本院于2014年6月6日立案受理。根据被告恒盛公司的申请，追加了中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部作为第三人（以下简称“太平洋财保公司”）参加了本次诉讼活动。本院依法由审判员李洪庆适用简易程序，于2014年8月8日第一次公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭，于2014年11月12日第二次公开开庭进行了审理。原告陆增青及其委托代理人周玲、被告的委托代理人王金顺、第三人的委托代理人侯政宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆增青诉称：2012年11月16日上午，原告陆增青在宝应县望直港镇翰林雅居工程1号、7号楼施工现场进行钢筋施工过程中，由于被告恒盛公司的混凝土车上的一个支撑点突然下陷，导致该车上的一根管子飞出，该管不慎击中原告的腰部致其严重受伤。原告先后被送往望直港卫生院、宝应县人民医院及淮安市第一人民医院进行了两次手术治疗，后经伤残鉴定为：腰与椎体压缩性骨折，腰1－5椎体左侧横突骨折，评定为九级残疾。原告为维护自身的合法权益，并依据侵权法相关规定，特诉至贵院，要求被告赔偿各项赔偿款合计人民币209512元，本案诉讼费用由被告承担。
原告陆增青提供证据有：
1、仪征市人民医院司法鉴定所出具的鉴定书，经鉴定原告所受伤残等级为十级；
2、宝应县黄塍镇大陆村村委会和宝应县公安局黄塍派出所出具的证明一份，证明原告陆增青是其母亲戴如英的两个抚养人之一，应承担一半抚养责任的事实；
3、宝应县公安局黄塍派出所出具的常住人口登记卡复印件二份，证明戴如英是1948年12月8日出生、陆坊飞翔是1998年8月1日出生的事实；
4、宝应县黄塍镇中心初级中学教务处出具的证明一份，证明陆坊飞翔于2012年9月1日至日前一直在该校就读，是住校生的事实；
5、淮安市第一人民医院出院记录、出院小结各一份，证明原告陆增青因腰部受伤住院两次的事实；
6、江苏港宇建设工程有限公司出具的证明一份，证明原告曾是该公司员工，从事钢筋工工作，日工资150元／天的事实；
7、司法鉴定的发票复印件一份，证明其鉴定费用为1700元；
8、宝应县人力资源和社会保障局宝人社工认（2013）第136号工伤认定书一份，证明原告是扬州市港宇建筑安装有限公司职工的事实；
9、宝应县劳动人事争议仲裁委员会出具宝劳人仲字（2014）第45号仲裁调解书一份，证明原告已受过江苏港宇建设工程有限公司工伤待遇赔偿的事实。
被告恒盛公司辩称：原告所述事实没有异议，原告在上述第三人投保了商业险，应由商业险赔偿，同时对具体赔偿金额应根据《侵权责任法》的规定以及最高人民法院证据规则的若干意见，出院记录与司法鉴定意见不一致的，以司法鉴定意见为准，司法鉴定意见营养期限、护理期限应为90日、误工费期限应为240日。误工费、残疾赔偿金应当以农村居民的标准计算。被抚养人、赡养人生活费，原告应当出具因十级伤残而减少的收入证明，而且应当以农村人均消费性支出进行计算，精神抚慰金，根据扬州市中级人民法院关于审理人身侵权案件的指导意见，十级伤残应当不超过5000元。根据最高人民法院的司法解释，还有省高院的会议纪要，如果受害者在劳动工伤仲裁中已经得到了营养费、误工费、护理费、交通费，应该予以扣除。
被告恒盛公司提供证据有：
被告恒盛公司在第三人处投保的神行车保系列产品保险单（正本）复印件二张，证明被告恒盛公司于2012年1月10日在第三人处投保了第三者商业责任险的事实。
第三人太平洋财保公司辩称：1、原告的赔偿额过高，具体金额的答辩同被告一致。2、根据商业第三者责任保险合同的约定，对被保险人依法应承担的赔偿责任，扣除交强险承担的限额后，再依据责任比例予以承担。3、依据商业保险合同的约定，保险合同约定了2000元的绝对免赔额，再计算赔偿时应当予以扣除。
第三人提供的证据有：
被告恒盛公司在第三人处投保的神行车保系列产品保险单续页（副本）二张，证明被告恒盛公司于2012年1月10日在第三人处投保了第三者商业责任险的事实。
经审理查明：2012年11月16日上午，原告陆增青在扬州摩天置业有限公司位于宝应县望直港镇的翰林雅居工程1#、7#楼施工。陆增青和其他工人在工地上扎钢筋，扬州恒盛混凝土有限公司的混凝土车上的一个支撑点突然下陷，导致该车上的一个管子飞出，这个管子击中了陆增青的腰部致陆增青受伤，后送至淮安市第一人民医院先后进行两次住院治疗。原告陆增青在受伤时是江苏港宇建设工程有限公司职工，2013年7月1日原告陆增青的伤情被宝应县人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年4月28日原告陆增青与江苏港宇建设工程有限公司就工伤待遇赔偿达成调解协议，宝应县劳动人事争议仲裁委员会出具宝劳人仲字（2014）第45号仲裁调解书。调解书中明确江苏港宇建设工程有限公司除已支付的生活费39000元后，再支付原告陆增青停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、劳动能力鉴定费等费用合计155000元。后原告因赔偿事宜与被告协商未果，遂提起诉讼。
诉讼期间，原告陆增青就其伤残等级及休息、营养、护理期限申请司法鉴定，经本院委托仪征市人民医院司法鉴定所鉴定，该所于2014年9月25日出具仪医司鉴所（2014）活鉴字第346号司法鉴定意见书。鉴定意见：被鉴定人陆增青于2012年11月16日在工作中受伤，致：第5腰椎压缩性骨折、第1－5腰椎左侧横突骨折，经两次手术。1、遗留第5腰椎轻度畸形愈合，导致腰部活动功能丧失32.5%，构成人体损伤十级伤残；2、综合评定被告鉴定人伤后休息期限：240日、营养期限：90日、护理期限：90日。第二次开庭时，原告变更诉讼请求，要求被告恒盛公司赔偿营养费6840元（38元／天×180天）、护理费9000元（50元／天×180天）、误工费73800元（150元／天×492天）、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金65076元（32538元×20年×10%）、被抚养人生活费8762元［儿子：20371元×（18－16）×10%÷2＝2037.1元，母亲：9607元×（20－6）×10%÷2＝6724.9元］、交通费300元、鉴定费1700元，合计175478元。
另查明，原告陆增青母亲戴如英，1948年12月8日出生，生有二女一子，其中一女已病故，原告是两个抚养人之一。原告育有一子陆坊飞翔，1998年8月1日出生，现在宝应县黄塍镇中心初级中学读初三，是住校生。扬州市港宇建筑安装有限公司是江苏港宇建设工程有限公司的前身。被告恒盛公司于2012年1月10日在第三人处投保了第三者商业责任险。
以上事实，有原告提供的出院记录、出院小结、司法鉴定意见书、宝应县黄塍镇大陆村村委会和宝应县公安局黄塍派出所证明、宝应县黄塍镇中心初级中学证明、神行车保系列产品保险单（正本）复印件、工伤认定书、仲裁调解书以及当事人当庭陈述等证据在卷予以佐证，本院予以确认。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告陆增青因恒盛公司的混凝土车管子飞出，击中原告陆增青而导致其腰部受伤，被告恒盛公司理应承担侵权的赔偿责任。省高院关于劳动争议案件审理指南中明确，由于劳动关系以外的第三者侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，劳动者一方面可依侵权行为法向加害人请求损害赔偿，另一方面要依工伤保险的规定请求保险给付，二者之间为“部分兼得、部分补充”的关系。即如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三者已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生的费用。用人单位先行支付工伤保险赔偿的，可以在第三者应当承担的赔偿责任范围内向第三者追偿。对于上述几项实际发生费用以外的其他费用，则采取兼得原则。为此，本院对原告陆增青的人身伤害损失，认定如下：误工费原告提供证据不足，依据2013年江苏省分细行业在岗职工房屋建筑业平均工资及司法鉴定休息期限计算，误工费33831元（51452元÷365天×240天）、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金65076元（32538元×2）、被抚养人生活费8762元（2037.1元＋6724.9元）、鉴定费1700元，合计114369元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十二、十七、十八、二十、二十五条、第二十八之规定，判决如下：
一、被告扬州恒盛混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告陆增青赔偿款人民币114369元；
二、驳回原告陆增青的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4443元，由原告负担1856元，由被告扬州恒盛混凝土有限公司负担2587元（此款原告已垫付，被告应负担的部分在履行上述赔偿义务的同时一并给付原告）。
如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，帐号：11×××57）。
审 判 长 李洪庆
代理审判员 樊 荣
人民陪审员 倪锡成
二〇一四年十二月四日
书 记 员 张文洁