广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）珠中法民一终字第628号
上诉人（原审被告）：珠海名家家居建材有限公司，住所地：珠海市斗门区富山工业区三村片（1号厂房、2号厂房）。
法定代表人：方华纯，董事长。
委托代理人：张洁，广东亚太时代律师事务所律师。
委托代理人：陈聪，广东亚太时代律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：林柏有，男，汉族，1972年12月26日出生，住珠海市香洲区。
委托代理人：林柏全，男，汉族，1974年10月16日出生，住广东省珠海市斗门区。
委托代理人：张京正，广东友邦方达律师事务所律师。
上诉人珠海名家家居建材有限公司因工伤事故损害赔偿纠纷一案，不服珠海市斗门区人民法院（2009）斗法民一初字第1238号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明，林柏有于2007年1月入职珠海名家家居建材有限公司（以下简称名家公司）处，职称为建造师、（建筑）中级工程师，任主管职务。2008年1月10日，林柏有在外出为名家公司办事途中，因林剑艺、张碧兰开车相撞，发生交通事故，造成林柏有受伤。对涉案交通事故经交警部门认定：林剑艺承担此事故的主要责任，张碧兰承担事故的次要责任，林柏有不承担此事故的责任。在事故发生后，林柏有被送往遵义医学院第五附属医院抢救，后因治疗的需要，先后转院至广东省中医院珠海医院、中山大学附属第一医院、中山大学附属第一医院康复科（黄埔医院）、佛山市中医院、珠海市第二人民医院住院医治。在林柏有住院期间，名家公司曾在法定期限内按照工伤事故处理的相关规定向斗门区劳动局报告了相关情况，并要求斗门区劳动局作出工伤认定，但因事发期间，名家公司没有为林柏有缴纳工伤保险费，无法提供参与工伤保险的材料，林柏有工伤无法认定。在医疗过程中，林柏有就涉案交通事故损害赔偿事宜先后向原审法院提起两次民事诉讼，原审法院立案审理后，于2008年6月2日作出（2008）珠斗法民一初字第115号民事判决，确认截止2008年5月6日止林柏有已发生的医疗费为120702元，名家公司已支付62200元，判决珠海骏贤服装洗水有限公司等连带赔偿林柏有58502.45元；另，原审法院（2009）珠斗法民一初字第1078号案经本院二审审查后于2011年10月17日作出（2011）珠中法民一终字第530号民事判决，确认林柏有自2008年5月7日至2009年6月23日的医疗费等各项损失为241636.02元，已支付112911.39元，判决中国人民财产保险股份有限公司珠海市斗门支公司等两保险公司在交强险范围内赔偿林柏有损失104000元，珠海骏贤服装洗水有限公司等连带赔偿林柏有24724.6元。上述判决均已生效，且均确认林柏有在本案事故发生前一年的平均工资为3554.61元。2009年11月13日，林柏有以要求认定自己的事故伤害为工伤为由，向原审法院起诉，提出上述诉讼请求。原审法院立案受理后，因林柏有医疗尚未终结，不能进行工伤伤残鉴定，林柏有于2010年1月11日申请中止审理，原审法院审查后中止了本案的审理。2013年2月27日，珠海市劳动能力鉴定委员会对林柏有的伤残作出鉴定结论：评定残疾等级八级，生活自理障碍等级为不入级。但林柏有对该鉴定结论提出异议，于2013年3月20日提出书面复查申请，珠海市劳动能力鉴定委员会复查后于2013年5月21日作出鉴定复查结论通知书：撤销原鉴定结论，改评林柏有残废等级为六级，生活自理障碍等级为不入级。该通知书于2013年6月18日送达林柏有。林柏有据此于2013年7月1日向原审法院申请恢复审理，并书面变更诉讼请求（工伤）为：一、要求名家公司支付自2008年1月10日起算的工资，暂计至2013年7月10日为4000元×（5年×12个月＋6个月）=264000元；二、一次性伤残补助金4000元×16个月=64000元；三、一次性工伤医疗补助金4000元×8个月=32000元；四、一次性伤残就业补助金4000元×40个月=160000元；五、2009年6月23日至2010年8月11日期间的医疗费55844元；六、后续治疗费15000元。七、护理费及住院伙食费等按规定办理（其中在珠海市第二人民医院住院期间的护理费为17955元，2010年2月5日至2010年8月12日的住院伙食补助要求按每天80元计）。
另查明，2009年6月23日之后，林柏有发生的医疗费等损失有如下方面：一、2009年6月23日至2009年12月21日，在珠海市第二人民医院住院治疗的医疗费20354.80元（含2009年6月23日至2009年9月25日为11980.90元，2009年9月25日至2009年12月21日为8373.90元，其中甲状腺T3、T4、TSH等项目的检查费用共300元），护理费17955元。二、2009年8月4日，在佛山市中医院门诊的医疗费400.30元。三、2009年12月22日至2010年2月4日，在佛山市中医院住院治疗的医疗费16484.10元，其中甲状腺T3、T4、FT3、FT4等项目的检查费用为268.00元。四、2010年2月5日至2010年8月11日，在珠海市第二人民医院住院治疗的医疗费18017.90元。五、2010年1月20日，在中山大学附属第一医院的门诊医疗费316.88元，病历上显示治疗项目是甲亢。六、2010年3月19日，在珠海市第二人民医院的门诊医疗费274.00元。合计：林柏有住院时间为414天，医疗费支出55847.98元。此外，2010年11月1日，珠海市第二人民医院为林柏有出具了一份诊断证明书，证明林柏有“右下肢开放性骨折伴软组织严重毁损伤术后皮瓣雍肿影响功能与美观”，处理意见为：1、整形修复术；2、手术费用约壹万伍仟元。还查明，林柏有于2008年9月29日向名家公司借款25000元；自2008年1月起至2013年4月，名家公司按1700元／月的标准向林柏有发放了工资共108800元。在庭审中，林柏有明确表示，不解除与名家公司的劳动合同关系。
原审法院认为，本案属于工伤事故损害赔偿纠纷，争议的焦点是：一、林柏有的事故伤害是否属于工伤；二、名家公司应承担哪些赔偿责任。一、关于林柏有事故伤害是否属于工伤的问题。双方之间存在劳动关系。林柏有的事故伤害虽然是第三人的侵权造成的，但发生在工作期间，且名家公司也于2010年1月6日作出《证明书》确认林柏有是在“由公司委派外出办理报建手续期间”发生交通事故致使身体受到伤害的，故林柏有因工受伤，事实清楚，原审法院认定林柏有的事故伤害属于工伤。二、名家公司应承担哪些赔偿责任的问题。国务院《工伤保险条例》第二条规定，用人单位应为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费，办理工伤保险。因此，名家公司应当为林柏有依法办理工伤保险。现名家公司没有为林柏有办理工伤保险，根据国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，名家公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向林柏有支付各种工伤待遇。根据国务院《工伤保险条例》的规定，用人单位应支付给工伤职工的待遇包括两大方面：一是接受工伤医疗的停工留薪期内的工资福利待遇和医疗待遇；二是评定伤残等级之后的伤残待遇。一）、接受工伤医疗的停工留薪期内的工资福利待遇和医疗待遇。按照国务院《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”和第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”的规定，林柏有在接受工伤医疗期间，可享受工资福利待遇和医疗待遇。经查，林柏有自2008年1月10日发生本案事故之日起至2013年5月21日评定伤残等级之日止，共64.37个月；林柏有自2009年6月24日起至2010年8月11日共住院414天。林柏有依照国务院《工伤保险条例》的规定可享有的待遇有：1、工资福利待遇：名家公司应发给林柏有工资福利为3554.61元×64.37个月=228810.25元，减除名家公司已支付的2008年1月至2013年4月的工资每月1700元共108800元以及林柏有的借款25000元后，仍应支付给林柏有228810.25元-108800元－25000元=95010.25元。名家公司认为工伤医疗期间过长，超出了最长24个月的规定，而且是林柏有拒绝截肢的原因造成医疗期的延长，故对林柏有的该请求有异议。原审法院分析如下：对于治疗期限，《工伤保险条例》中24个月的规定属于一般性规定，本案林柏有属于特殊案例，由于林柏有伤情严重，情况比较特殊，在停工留薪期满后仍需治疗，按照上述《工伤保险条例》第三十三条中“工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”的规定，林柏有应当享受工资福利待遇和医疗待遇至伤残评定之日止。对于林柏有拒绝截肢导致治疗期延长的问题。原审法院认为，在医治伤病过程中，除非危及生命安全并且无其他治疗途径，截肢是唯一方案，否则，无论是从医学还是从人道的角度，原则上都不提倡进行截肢手术；本案林柏有的病情根据伤害程度不截肢可以治疗，林柏有由此拒绝截肢符合常理，名家公司却提出异议，实有违人之常情，不应支持。故对名家公司的上述反驳意见，原审法院不予采纳。而对于林柏有的工资标准，原审法院和本院的生效判决均已认定林柏有在发生事故前一年的月平均工资为3554.61元，故原审法院认定林柏有的工资为3554.61元。林柏有主张工资为4000元及名家公司主张林柏有工资为1700元，均与事实不符，不予采信。2、医疗费：林柏有提供的证据证明医疗费共55847.98元，但经查实其中有884.88元（316.88元＋268.00元＋300.00元）属于治疗甲亢支出，减除该项后，实际工伤医疗支出为55847.98元-884.88元=54963.10元。名家公司要求将治疗其他病情的医疗费扣减的主张，有事实依据，原审法院予以支持。3、住院伙食补助：林柏有住院414天，以50元／天的标准计算为414天×50元／天=20700元。林柏有主张以80元／天计算，超出相关规定，不予支持。4、护理费：414天×95元／天＝39330元。参照林柏有在珠海市第二人民医院住院期间的护理费收费标准95元／天，比照珠海市同期护理工的市场价格，原审法院酌定予以认可。名家公司认为住院伙食补助和护理费是林柏有在开庭时才提出不予质证，且认为不应支持林柏有该请求的主张。因该两项内容林柏有在变更诉讼请求时已列入诉讼请求的“其他”项内，且要求按规定计算，故原审法院认为林柏有的该两项请求，没有违反法律规定，应予支持。二）、评定伤残等级之后的伤残待遇。林柏有的伤残情况被劳动能力鉴定部门于2013年5月21日评定为残废等级六级，生活自理障碍等级不入级，现双方的劳动合同没有解除，林柏有也明确不终止双方的劳动合同关系；名家公司曾书面通知林柏有回单位上班，但林柏有表示暂时无法继续工作，可视为难以安排工作。根据国务院《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：……六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。”和《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：……六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：……，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。……”的规定，林柏有享受以下伤残待遇：1、一次性伤残补助金：十六个月的本人工资，金额为3554.61元×16个月=56873.76元。2、保留劳动关系的伤残津贴及福利：按林柏有本人月平均工资的百分之六十逐月发放，名家公司应每月发放给林柏有的伤残津贴为3554.61元×60%=2132.77元，从2013年6月起发放，同时名家公司应为林柏有按规定缴纳各项社会保险费。对于林柏有要求享受继续治疗的工伤医疗待遇，由名家公司支付继续治疗费15000元的问题，由于该预算费用是珠海市第二人民医院于2010年出具诊断证明时的建议，现已过去三年，该费用是否实际发生，林柏有没有证据证明，且林柏有已进行了伤残等级鉴定，根据国务院《工伤保险条例》第三十三条“……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”的规定，林柏有的该主张，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持；名家公司对林柏有的该诉请的辩驳意见，原审法院予以采纳。对于林柏有要求名家公司支付一次性工伤医疗补助金及一次性工伤伤残就业补助金的请求，根据国务院《工伤保险条例》第三十六条及《广东省工伤保险条例》第三十三条的规定，如果六级伤残职工提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金；也即是说，只有六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，才能领取一次性工伤医疗补助金及一次性工伤伤残就业补助金；否则，不能申请这两项补助金。但庭审中，林柏有明确表示不申请解除与名家公司的劳动关系。故林柏有的该项请求，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。名家公司的辩驳意见，理由成立，原审法院予以采信。对于名家公司认为林柏有已经生效判决从涉案交通事故损害纠纷案的相关责任人处获得误工费赔偿，名家公司已发放给林柏有的工资应从本次工伤待遇中扣减的主张，原审法院认为，如果林柏有没有误工费损失，事故赔偿责任人却赔偿了误工费给林柏有，主张权利的人应是赔偿了该误工费的事故赔偿责任人，而不是名家公司，故名家公司的该主张理由不成立，原审法院不予支持。对于名家公司认为医疗费等损失，林柏有应当先行向交通事故的侵权责任方索赔的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，如果劳动者的工伤是因第三者责任而造成的，职工既可以请求用人单位给予工伤待遇，也可以向第三者主张权利，要求赔偿。本案林柏有既可选择请求交通事故侵权责任人赔偿，也可要求名家公司按《工伤保险条例》处理，故名家公司的辩解理由不成立，不予支持。综上所述，依照国务院《工伤保险条例》第十条、第十四条、第三十条第一款、第三十三条第一、二款、第三十六条、第六十二条第二款、《广东省工伤保险条例》第九条第一款第（五）项、第二十六条第一、二款、第三十二条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、名家公司于判决生效之日起五日内支付林柏有工资差额95010.25元。二、名家公司于判决生效之日起五日内赔偿林柏有医疗费54963.10元、住院伙食补助20700元、护理费39330元，合计：114993.10元。三、名家公司于判决生效之日起五日内支付林柏有一次性伤残补助金56873.76元。四、名家公司从2013年6月起按每月2132.77元的标准，逐月向林柏有发放伤残津贴，并为其缴纳各项社会保险费。五、驳回林柏有的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由名家公司负担。
上诉人名家公司不服一审判决，依法向本院提出上诉，请求：1、依法认定林柏有遭受的事故伤害不构成工伤，名家公司无需向林柏有支付原判决书中第一至第四项判决项下的赔偿项目和金额。2、一审、二审诉讼费用全部由林柏有承担。事实和理由：名家公司认为原审法院判决存在以下问题：一、名家公司认为原审判决错误认定林柏有遭受的事故构成工伤。原审法院依据2010年1月6日名家公司出具的《证明书》从而认定名家公司已经承认或者认同林柏有构成工伤。但名家公司认为，林柏有是否构成工伤应当按照法律上关于工伤构成的条件来判断，而与名家公司主观上的认识并没有直接关系。换句话说，如果林柏有当初遭受事故的情况符合工伤构成的要件，那么，无论名家公司作为雇主是否认同林柏有构成工伤，林柏有在客观上仍然构成工伤。反之亦然，如果名家公司在某个阶段在没有掌握足够信息的情况下，主观上错误地认为林柏有构成工伤，那么，经过司法部门查明情况后，仍然不应认定为工伤。本案的事实是，名家公司从未否认在林柏有出交通事故当日，曾经派林柏有前往斗门行政中心领取土地规划证。但是，名家公司从未同意或者知晓林柏有使用私人摩托车作为领取土地规划证的交通工具。名家公司在本案一审审理之前，更加不知道林柏有是在修理私人摩托车的过程中被第三人车辆撞伤。名家公司认为，如果林柏有是在骑私人摩托车去办理公司事务遭遇交通事故，是否构成工伤仍有待商榷的话，那么，林柏有在上班时间委托他人修理私人摩托车，并且在等待修理的摩托车过程中遭遇交通事故就更加难以认定为工伤。因为，林柏有为什么要在上班时间修理其私人摩托车，修理之后是否将用摩托车作为交通工具来为名家公司办理公务等等都是未知之数。也即，林柏有不构成工伤。二、即使林柏有遭受的事故构成工伤，名家公司认为原审法院作出的判项一及判项二中关于护理费的判决亦不符合法律的规定。（一）原审法院关于林柏有停工留薪期的认定错误。1、原审法院认定林柏有工伤期间享受停工留薪期待遇的期限为64.37个月认定没有法律依据，名家公司认为按照法律的规定停工留薪期的待遇最长为24个月。原审法院在判决书第15页认为“对于治疗期限，《工伤保险条例》中24个月的规定属于一般性规定，本案原告属于特殊案例，由于原告伤情严重，情况比较特殊，在停工留薪期满后仍需治疗，按照上述《工伤保险条例》第三十三条中‘工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇’的规定，原告应当享受工资福利待遇和医疗待遇至伤残评定之日止。”名家公司认为上述认定错误。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”上述法律明确规定，职工因工伤治疗，享受工伤医疗待遇，若需要暂停工作的享受停工留薪的待遇，但停工留薪期最长不超过24个月，因此林柏有享受停工留薪期的待遇最长为24个月。名家公司向林柏有支付停工留薪期的待遇应为3554.61＊24=85310.64元，减去名家公司已经支付的2008年1月至2009年12月的工资每月1700元共40800元以及林柏有的借款25000元，名家公司只应向林柏有支付19510.61元。2、如果林柏有停工留薪期满24个月后，仍需治疗，只能按照法律的规定享受工伤医疗待遇，而不包括停工留薪期的待遇。《工伤保险条例》第三十三条已明确规定工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受的是工伤医疗待遇，也即《工伤保险条例》第三十条规定的医疗费、康复费、住院伙食补助费、交通，食宿费等因工伤治疗产生的费用，而不包括《工伤保险条例》第三十三条规定的最长24个月的停工留薪期的待遇。（二）原审法院判决认定按照林柏有在珠海市第二人民医院住院期间的护理费收费标准为95元／天，判决名家公司支付39330元，没有法律依据。名家公司认为，林柏有主张护理费必须是实际发生的，且必须要有医疗机构或鉴定机构的出具的护理证明，但林柏有并没有提供，而且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，若护理人员没有收入的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，但原审法院却在林柏有未提供其在珠海市第二人民医院期间相应护理费的单据的情况下，认定护理费按95元／天计算没有法律依据。综上所述，名家公司认为原审法院错误认定林柏有遭受的事故构成工伤，无需支付原判决书中第一至第四项判决项下的赔偿项目和金额。恳请二审法院予以明察，并依法作出公正判决。
被上诉人林柏有答辩，一、关于工伤认定。林柏有是受名家公司的委派去办理土地规划证的途中遭受交通事故伤害的，在此事故中林柏有无任何责任，对此，名家公司是认可的。此种情形，林柏有所受伤害属于工伤是确定无疑的，且名家公司也出具了《证明书》予以确认，并承诺林柏有按照工伤享受工伤待遇（详见林柏有2013年8月13日调解的《证明书》）。二、关于64.37个月的停工留薪期。林柏有完全认同一审法院对该期限的认定及其法律依据和理由。并作以下补充：除治疗初期名家公司还较配合关心之外，之后名家公司便对林柏有不管不问，包括转院治疗、治疗情况、医疗费用、交通工具等等，林柏有除忍受身心痛苦折磨外，其家属亲友也倍受煎熬，除要为其筹集医疗费之外，还须为其治疗、转院、求医问药操劳，可谓心力交瘁、内外交困，其中困苦，外人难以体会。此外，因名家公司的过错导致工伤不能够被劳动部门认定，林柏有不得不忍受身心痛苦奔波与维权途中：为认定工伤两次劳动仲裁均败诉，为工伤赔偿又不得不提起民事诉讼，又经历一审、二审，自2009年年初至今，历时六年之久，其间伤痛折磨、手术之痛、病床煎熬、求医问药之颠簸、靠借贷治疗、生活之无奈，凡此种种，欲哭无泪、痛不欲生。更痛心的是，因无钱医治，林柏有还有两次手术未能够进行。三、关于每天95元护理费。林柏有在住院治疗期间均需人陪护，一审法院参照珠海市第二人民医院的收费标准，合情合理。综上，请求驳回名家公司的上诉请求。
二审调查中，名家公司对林柏有住院期间需要护理的事实有异议，林柏有向本院提交了珠海市第二人民医院出具的诊断证明书两份、佛山市中医院住院证明书一份，拟证明其2009年6月23日以后住院需要护理的事实。名家公司认为林柏有于二审期间才提交了这些证据，已经超过了举证期限，不同意质证。
本院查明，双方确认林柏有没有被劳动部门认定为工伤的原因是双方均没有在法定的时间内申报工伤。林柏有于一审期间提交了一份由名家公司于2010年1月6日出具《证明》，内容为：“林柏有是名家公司的基建部工程师，于2008年1月10日9时45分许由公司委派外出办理报建手续期间，因林剑艺驾驶……致使林柏有受伤，……经过近两年的治疗，林柏有的伤情还没完全康复，需要继续留院治疗，因工伤认定期限为两年，现已到期，公司同意在其医疗终结后委托相关部门进行伤残鉴定，并按伤残鉴定结果享受国家法律规定的相关待遇。”名家公司对该证明上所盖公章的真实性没有异议，但不认可证明的内容，认为是林柏有单方制作后通过名家公司的个别人员加盖的公章。
经审查，对原审查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为，一、关于林柏有是否构成工伤的问题。对于林柏有在发生交通事故时是受名家公司委托外出办事的事实，双方均无异议，名家公司认为林柏有擅自驾驶私人摩托车且在维修摩托车的过程被撞，故不属于工伤。对此，本院认为，林柏有为名家公司外出办事，使用一定的交通工具是客观需要，在名家公司并未明确规定员工外出办事的交通方式的情况下，林柏有使用自己的摩托车并无不妥，更为重要的是，林柏有在本次交通事故中并没有过错，其使用摩托车的行为并未增加其因本次交通事故受伤的风险，故名家公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于工伤认定的程序，双方确认林柏有未被劳动部门认定为工伤是因逾期申报，对于用人单位未为劳动者建立工伤保险关系，且用人单位以及受到事故伤害或者被诊断、鉴定为职业病的劳动者或其近亲属、工会组织均未在法定期间申请工伤认定，以致社会保险行政部门不受理工伤认定申请的情况下，劳动者或者其近亲属请求用人单位支付工伤保险待遇的，劳动人事仲裁机构或人民法院应驳回劳动者或其近亲属的起诉，并告知其可另行主张人身损害赔偿，但用人单位对构成工伤无异议的除外。根据本院查明的事实，名家公司在2010年1月6日的《证明》中明确认可林柏有为公司外出办事因交通事故而受伤，且同意向林柏有享受法律规定的工伤待遇，因此，本院认定名家公司对林柏有所受伤害为工伤予以认可，现名家公司对该《证明》的内容提出异议，但未有相关证据予以推翻，本院不予采信。综上理由，原审法院认定林柏有构成工伤并无不当，本院予以维持。
二、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”根据该条的规定，职工因工伤的停工留薪期最长不得超过24个月。本案中，原审法院混淆了停工留薪期和医疗期，将林柏有的医疗期等同于停工留薪期，本院对此予以指正。林柏有的停工留薪期满后，其仅能继续享受工伤医疗待遇，并不包括停工留薪期的工资。但由于名家公司与林柏有的劳动关系仍然存续，故名家公司应按《广东省工资支付条例》规定的病假工资即每月按最低工资标准的80%向林柏有支付生活费。经核算，林柏有的停工留薪期（2008年1月至2009年12月）工资应为85310.64元（3554.61元／月×24个月），扣除名家公司每月已经支付了1700元以及借款25000元，名家公司还应支付19510.34元（85310.64元-1700元×24个月-25000元）。对于停工留薪期满后，名家公司每月向林柏有支付1700元，已经高于了病假工资的标准，因此，名家公司无需再向林柏有支付2010年1月至2013年5月的工资差额。至于名家公司超出标准支付的部分，属于其对自身权利的处分，在本案中不作抵扣。
三、关于护理费。名家公司于二审期间对林柏有住院期间需要护理的事实提出异议，林柏有对此提交了相应的疾病证明书予以证明，对此，本院认为，虽然林柏有于二审期间提交的这些证据不属于新证据，但由于这些证据能与林柏有原审期间提交的其他证据相互印证，且从林柏有的伤情来看，其需要护理是客观事实，故本院对林柏有二审期间提交的证据予以采纳，原审法院认定林柏有需要护理的天数并无不当，本院予以确认。关于护理费的标准，经审查，林柏有在原审期间确实没有提交其在珠海市第二人民医院住院期间支付护理费的有关凭证，原审法院对此认定有误，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，在林柏有没有提交证据证明护理人员有收入的情况下，应参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原审法院所确定的护理费95元／天与珠海护工的收费标准基本相当，本院予以维持。名家公司对此的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，上诉人名家公司的部分上诉理由成立，对有理部分，本院予以支持，对无理部分，本院予以驳回。原审认定事实部分不清，处理结果部分不当，本院予以改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持珠海市斗门区人民法院（2009）斗法民一初字第1238号民事判决第二、三、四项；
二、变更珠海市斗门区人民法院（2009）斗法民一初字第1238号民事判决第一项为：名家公司于本判决发生法律效力之日起五日内向林柏有支付停工留薪期的工资差额共19510.34元；
三、撤销珠海市斗门区人民法院（2009）斗法民一初字第1238号民事判决第五项；
四、驳回林柏有的其他诉讼请求；
五、驳回名家公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共20元，均由名家公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖世娟
代理审判员 郑 恒
代理审判员 黄夏莉
二〇一四年十月九日
书 记 员 龚畅亚