宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁02民终690号
上诉人（原审被告）：吴晓红，女，汉族，1963年5月3日出生。
委托代理人：王阳，惠农区北街法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：杨露娟，女，回族，1996年12月5日出生。
委托代理人：方文辉，宁夏搏强律师事务所律师。
上诉人吴晓红因与被上诉人杨露娟医疗损害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2014）石惠民初字第543号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人吴晓红的委托代理人王阳、被上诉人杨露娟及其委托代理人方文辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴晓红上诉请求：请求撤销一审判决，驳回杨露娟的诉讼请求。事实和理由：吴晓红提供的二份处方笺本身就是病历资料，处方笺原件现在惠农区卫生局封存，吴晓红不存在隐匿、伪造、篡改病历资料的情形，处方笺上杨露娟的姓名“杨学娟”系杨露娟母亲报给吴晓红。吴晓红的医疗行为无过错，杨露娟出现的情况�意外。一审法院二次委托鉴定机构进行司法鉴定，均以鉴定事项超出鉴定能力范围为由退回鉴定材料，第二次司法鉴定退回并出具不予受理说明一份，该组证据杨露娟在一审开庭时未举证，一审法院未组织双方质证，吴晓红申请复检杨露娟的伤残，银川市某司法鉴定中心出具的关于对杨露娟伤残鉴定的说明一审法院未组织双方质证，程序违法。一审判决适用法律错误。
杨露娟辩称，杨露娟因感冒发烧在吴晓红处就诊，发生药物超敏反应的损害后果，吴晓红医疗行为中没有给杨露娟做皮试的记录，当时没有处方记录，吴晓红提供根据回忆后补的处方，故时间和姓名错误，一审对所有的证据均质证，程序合法。一审判决适用法律正确，请求维持原判。
杨露娟向一审法院起诉请求：请求判令吴晓红赔偿杨露娟医疗费119286.79元、残疾赔偿金198314元、误�费19200元、护理费19215元、住院伙食补助费2150元、营养费5150元、鉴定费4300元、精神损害抚慰金5万元，共计413415.79元。
一审法院认定事实：2013年4月杨露娟因病入住某医院治疗，经住院治疗，杨露娟病愈出院。2013年9月中旬，杨露娟因感冒发烧伴有畏寒、乏力，至吴晓红经营的某诊所就诊，吴晓红对杨露娟病情进行了诊断，但并未制作病历，并对杨露娟施注射及用药治疗，杨露娟体温回降。次日，杨露娟体温再次升高，杨露娟再次来到吴晓红经营的诊所，吴晓红对其诊断后，给予炎琥宁、安痛定、利巴韦林、阿奇霉素、阿昔洛韦、红霉素等药物进行治疗，杨露娟体温再次回降，但杨露娟随后出现广泛性淡红色皮疹，颈部有水泡样淡红色皮疹，杨露娟没有入院治疗，次日杨露娟身体皮疹数目增多，融合呈大片，并出现水疱，碰触后水疱易破溃形成溃烂面，并伴随剧烈疼痛，口腔黏膜糜烂进一步加重，无法正常饮食。2013年9月16日上午11时14分许，杨露娟在其父亲陪同下至某医院就诊，入院诊断杨露娟病情为：“急性支气管炎、急性荨麻疹？”病程中杨露娟饮食欠佳，睡眠差，经该院进一步完善检查，吴晓红高烧不退，随时可出现感染性休克，呼吸循环衰竭死亡，医院于2013年9月17日向杨露娟的家属下达病危通知书，并建议杨露娟紧急转院治疗。2013年9月17日17时46分许，吴晓红转入宁夏某医院皮肤科进行治疗，该院门诊以“大疱性表皮坏死松解型药疹”收住，入院诊断为：肺部感染（曲霉菌）；药物超敏反应综合症，低钾血症，低蛋白血症。杨露娟入住该院当日，医院即两次向杨露娟家属下达病危通知书。2013年10月30日，杨露娟病情平稳，一般状态良好，治疗结束出院，出院证中载明：注意休息，合理饮食，两周后随诊。杨露娟住院期间由其父亲杨某某及母亲马某某轮流看护，花费医疗费共计119286.79元。2013年11月18日，杨露娟至某鉴定中心进行伤残程度、医疗依赖等级及人身损害误工损失日鉴定，经鉴定：被鉴定人杨露娟伤残等级六级；医疗等级依赖为一般依赖；误工损失日365天左右计算，杨露娟此次鉴定花费鉴定费4300元。事件发生后，杨露娟、吴晓红至某医疗纠纷人民调解委员会进行调解，经调解吴晓红向杨露娟支付2万元。杨露娟为维护自身合法权益，诉至法院。
另查明，2014年3月24日吴晓红向一审法院提出鉴定申请，要求对其诊疗行为是否存在医疗过错及医疗过错参与度进行鉴定，杨露娟、吴晓红在一审法院主持下，协商选定由某研究所司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心在收到鉴定材料后，以“鉴定事项超出本中心的鉴定能力范围”为由将鉴定材料退回。2014年11月8�，杨露娟、吴晓红重新在一审法院主持下选定由某科学证据鉴定中心对前述鉴定事项进行鉴定，该鉴定中心再次以“鉴定事项超出本中心的鉴定能力范围”为由将鉴定材料退回，并向一审法院出具不予受理说明一份。2015年6月16日，吴晓红对杨露娟伤残程度提出复检申请，在一审法院主持下，杨露娟、吴晓红协商选定由银川市某司法鉴定中心对杨露娟伤残程度进行重新鉴定，该鉴定中心后以“被鉴定人疾病潜在的危害目前仍旧存在，从医疗及鉴定评估分析，全身性危害仍旧存在，肺部疾患仍不稳定还需长期治疗，同时，后期不排除局部肺部组织切除的可能。故伤残等级不宜评定”为由将鉴定材料退回。
一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，医疗人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任，同时，医务人员应当按照规定填写并妥善保管病历资料，隐匿、伪造、篡改病历资料，推定医疗行为存在过错。在本案中，杨露娟因发烧至吴晓红经营的诊所治疗，吴晓红仅对杨露娟的身体状况进行了询问后，即用药治疗，并未对杨露娟病情制作病历，且吴晓红提供的处方笺上杨露娟的姓名书写错误，2013年9月12日的处方笺出具日期有改动痕迹，吴晓红对前述情况均未能给出合理解释，吴晓红的行为存在隐匿、伪造、篡改病历资料的情形。同时，根据某医院2013年9月16日的住院病案及宁夏某医院2013年9月17日的住院病案记载，杨露娟在吴晓红处第二次治疗后当天，皮肤即出现红斑、水疱，并逐渐恶化，综上，吴晓红在对杨露娟进行诊疗时，存在过错，应对杨露娟的损失承担50%的赔偿责任。因杨露娟自身患有低钾血症，身体状况较差，对损害结果的发生亦存在一定�联，其余损失由杨露娟自行承担。杨露娟诉求吴晓红承担医疗损害责任成立，予以支持。对于杨露娟主张的医疗费119286.79元因有住院费票据佐证，予以确认；对于杨露娟主张的伤残赔偿金，因根据银川市某司法鉴定中心出具的情况说明，杨露娟的病情尚在恢复期，伤残等级不宜评定，因此杨露娟应在病情完全恢复后再做伤残鉴定，确定伤残等级，待伤残等级确定后，另行主张权利；对于杨露娟主张的误工费，因杨露娟伤残等级未予确定，误工期限应为住院治疗期间，误工费应为1600元÷30天×44天=2347元；对于杨露娟主张的护理费，因在本案中杨露娟伤残等级无法确定，护理期限应为杨露娟住院期间，杨露娟病情较重，由其父母护理，护理费应为：3000元÷30天×44天+2500元÷30天×44天=8066.70元；对于杨露娟主张的住院伙食补助费2150元，符合法律规定，予以确认；对于杨�娟主张的营养费5250元，因在宁夏某医院的出院证上载明，杨露娟需合理饮食，并未载明需加强营养，且杨露娟亦没有提供购买营养品的相关票据，故对杨露娟的该项诉讼请求不予支持；对于杨露娟主张的鉴定费4300元，因经复检杨露娟身体状况仍处恢复期，伤残等级无法确定，与杨露娟单方委托鉴定机构作出的伤残等级鉴定结论相悖，因此该费用应由杨露娟承担；对于杨露娟主张的精神抚慰金，因杨露娟因吴晓红诊疗行为，前后两次住院治疗，医院先后给杨露娟的家属下达三次死亡通知书，给杨露娟及杨露娟亲属造成较大的心理创伤和较严重的精神痛苦，故对杨露娟的该项诉讼请求，予以支持，但杨露娟主张数额较高，综合考虑，精神抚慰金以2万元为宜。综上，因该起医疗纠纷对杨露娟造成的赔偿金额为：医疗费119286.79元、误工费2347元、护理费8066.70元、住院伙食补助费2150元、精神抚慰金2万元，以上共计151850.49元。按照吴晓红在此起医疗纠纷中承担50%的赔偿责任计算，吴晓红应承担的赔偿金额为75925.25元，因吴晓红已向杨露娟赔偿了2万元，还应向杨露娟赔偿55925.25元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十七条、第五十八条、第六十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：吴晓红于本判决生效后五日内赔偿杨露娟各项经济损失共计55925.25元。案件受理费2367元（缓交），由杨露娟承担2000元，吴晓红承担367元。
二审中，当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审经审理查明的事实与一审判决一致，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。杨露娟因感冒发烧在吴晓红经营的诊所治疗，吴晓红仅对杨露娟的身体状况进行询问即用药治疗，杨露娟在吴晓红处第二次治疗后当天，皮肤即出现广泛性淡红色皮疹，次日杨露娟身体皮疹融合呈大片，出现水疱，碰触后水疱易破溃形成溃烂面，并伴随剧烈疼痛，口腔黏膜糜烂进一步加重，致杨露娟两次住院治疗，医院先后给杨露娟的家属下达三次病危通知书，给杨露娟身心造成了损害。吴晓红在对杨露娟的诊疗行为中，未对杨露娟病情制作病历，吴晓红提供的处方笺上杨露娟的姓名书写错误，2013年9月12日的处方笺日期有改动，吴晓红的行为存在隐匿、伪造、篡改病历资料的情形。故吴晓红对杨露娟进行诊疗时有过错，一审法院判令吴晓红对杨露娟的损失承担50%的赔偿责任符合案件实际，本院予以确认；吴晓红上诉主张其医疗行为无过错，处方笺上杨露娟的姓名“杨学娟”系杨露娟母亲报给吴晓红，均无充足证据证实，本院不予支持；吴晓红一审庭审中提交某研究所司法鉴定中心退卷函及某科学证据鉴定中心不予受理说明，一审法院已组织杨露娟进行质证；银川市某司法鉴定中心出具关于对杨露娟伤残鉴定的说明后，一审法院组织双方分别进行质证，故一审法院审理程序并无违法。
综上所述，吴晓红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1198元，由上诉人吴晓红负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王正栋
审 判 员 马玉兰
代理审判员 张建兴
二〇一六年十月二十日
书 记 员 罗 浩
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。