安徽省五河县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）五民一初字第00938号
原告：安徽鑫光建筑有限公司，住所地蚌埠市。
法定代表人：邓传亮，总经理。
委托代理人：邓衍光，该公司员工。
委托代理人：邓衍璐，安徽淮光律师事务所律师。
被告：安徽省丰润谷业有限公司，住所地蚌埠市五河县经济开发区。
法定代表人：许红梅，董事长。
委托代理人：张林，安徽淮河律师事务所律师。
委托代理人：张小曼，安徽淮河律师事务所律师。
原告安徽鑫光建筑有限公司（以下简称安徽鑫光建筑公司）与被告安徽省丰润谷业有限公司（以下简称安徽丰润谷业公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安徽鑫光建筑公司的委托代理人邓衍光、邓衍璐，被告安徽丰润谷业公司的委托代理人张林等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告安徽鑫光建筑公司诉称：2013年9月11日，原被告双方签订了一份《建设工程施工合同》，原告为被告施工道路、排水沟、雨水等工程。目前工程已经竣工，按被告确认工程量经决算工程总价款为974345.44元，被告仅支付10万元。经与被告交涉余款支付问题未果。为此起诉，请求判令被告履行建设施工合同义务支付工程款874345.44元，并按月息2%承担违约责任至还清止。
原告针对其诉讼请求及陈述的事实和理由，提交的证据为：
证据1、营业执照、组织机构代码证，证明原告的主体资格。
证据2、施工合同、图纸，证明原被告之间建立施工合同关系以及约定了权利义务关系。
证据3、工程量测量数据及工程量结算书，证明原告施工的工程量以及工程量价款总额。
证据4、照片一组，证明被告已经对于涉案工程投入使用。
证据5、安徽鑫诚司法鉴定所的司法鉴定意见书、人员工资调整文件，证明涉案工程的价款。
被告安徽丰润谷业公司辩称：原被告双方存在合同关系，但是原告施工的工程不符合约定，我方不应该按约支付工程款；双方的合同价款是包死价，无论原告实际施工花费多少，双方均应该按照包死价结算，因此关于对道路工程的造价无依据；我方已经支付工程款10万元，应该予以扣除；鉴于原告施工的道路工程不合格，应当返工重做或者作降价处理，综上，请求法庭驳回原告不合理的诉讼请求。
安徽丰润谷业公司针对其抗辩理由及陈述的事实向本院提交的证据为：
证据1、营业执照、组织机构代码证，证明被告的主体资格。
证据2、施工合同，证明工程概况、合同价款、工期以及具体的合同约定。
证据3、施工图纸，证明道路、桥梁、墩柱的做法。
证据4、照片四张，证明原告施工的工程不符合合同约定。
证据5、工程量说明书、工程量计算书，证明道路采用的是建筑垃圾，与合同的约定不符。
证据6、安徽省建筑工程建筑检测站司法鉴定中心的司法鉴定检验报告书，证明原告施工的道路垫层均不符合合同约定。
经庭审举证、质证，（一）被告安徽丰润谷业公司对原告安徽鑫光建筑公司所举证据的质证意见为：对证据1无异议。对证据2真实性无异议，但是原告未按照合同和图纸施工。对证据3真实性有异议，该证据是原告单方作出的，没有经过我方的审核和审计。对证据4有异议，认为照片不能证明该工程已经交付，双方并没有履行竣工交付手续。对证据5，认为双方就道路部分是约定的包死价，不需要进行司法鉴定，原告申请对道路进行司法鉴定，是无依据的；如果鉴定，只能在70万元的基础上对不合格的部分进行相应扣减，而不是就整个道路进行鉴定；对于调整执行建设工程定额人工费的文件，该文件的执行时间是涉案工程约定的竣工日期之后，因此不宜适用于本案。（二）原告安徽鑫光建筑公司对被告安徽丰润谷业公司所举证据的质证意见为：对证据1、3、6无异议。对证据2真实性、合法性无异议，但是达不到被告的证明目的，本工程不全部是按照包死价。对证据3。对证据4真实性有异议，达不到被告的证明目的。对证据5真实性无异议，但是部分垫层用碎砖作为垫层施工材料是经过被告认可的，并不影响工程的质量。
综合原被告举证、质证意见，本院经审查认证如下：（一）对原告安徽鑫光建筑公司所举证据1、2、4、5予以认定。对原告安徽鑫光建筑公司所举证据3，对该组证据中的工程量测量数据予以认定；对工程量结算书不予认定。（二）对被告安徽丰润谷业公司所举证据1、2、3、4、6予以认定。对被告安徽丰润谷业公司所举证据5不予认定。
根据以上认定的证据及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：
2013年9月11日，原被告双方签订了一份《建设工程施工合同》，合同的主要内容为：发包人：安徽丰润谷业公司；承包人：安徽鑫光建筑公司（乙方，下同）。工程名称：安徽丰润谷业有限公司厂区道路。工程地点：五河县城南工业园。工程内容：场地道路、下水等。工程承包范围：道路排水沟、雨水井。合同工期：2013年9月20日开工，2013年10月21日竣工。质量标准：合格。合同价款：70万元；合同采用可调价格合同。工程变更：按优惠下浮比例结算变更工程量。竣工验收与结算：工程不支付预付款、进度款，竣工后再决算支付（按一个月内）。补充条款约定：合同价70万元，完成乙方编制预算764553元工作量；垫层双方约定为20CM后5%水泥含量稳定层，地坪不下沉断裂、不积水；工期以甲方（承包人）下发开工报告为准，工期30日。合同签订后，原告安徽鑫光建筑公司开始施工。工程施工完毕后，安徽鑫光建筑公司于2014年1月16日作出《安徽丰润谷业面粉厂厂区道路及附属工程结算书》，要求安徽丰润谷业公司据此结算支付工程款。
被告安徽丰润谷业公司申请对其厂区3条道路施工质量现状进行司法鉴定，2014年12月12日，经安徽省建筑工程质量监督检测站司法鉴定中心鉴定，结果为：
1、三条道路现龄期混凝土抗压强度：（1）抽检的1#道路现龄期混凝土抗压强度值为41.0MPa~49.0Mpa，推定区间上限值为42.8Mpa，符合委托鉴定强度等级C25的要求。（2）抽检的2#道路现龄期混凝土抗压强度值为35.7MPa~48.8Mpa，推定区间上限值为39.9Mpa，符合委托鉴定强度等级C25的要求。（3）抽检的3#道路现龄期混凝土抗压强度值为34.2MPa~47.6Mpa，推定区间上限值为38.8Mpa，符合委托鉴定强度等级C25的要求。
2、三条道路垫层厚度：（1）1#道路垫层厚度抽检3各测点，有1个测点符合委托鉴定20CM厚的要求，占抽检数33.3%。（2）2#道路垫层厚度抽检3各测点，有2个测点符合委托鉴定20CM厚的要求，占抽检数67.7%。（3）3#道路垫层厚度抽检3各测点，基本符合委托鉴定20CM厚的要求。
3、三条道路垫层使用材料类别：（1）1#道路水泥混凝土路面以下垫层材料使用类别计抽检18个测点，均不符合委托鉴定5%水泥含量稳定层的要求。（2）2#道路水泥混凝土路面以下垫层材料使用类别计抽检18个测点，均不符合委托鉴定5%水泥含量稳定层的要求。（3）3#道路水泥混凝土路面以下垫层材料使用类别计抽检18个测点，均不符合委托鉴定5%水泥含量稳定层的要求。
被告安徽丰润谷业公司为此支付司法鉴定费23000元。
因原告安徽鑫光建筑公司申请对涉案工程造价进行司法鉴定，2015年6月15日，经安徽鑫诚司法鉴定所鉴定，结论为，安徽鑫光建筑有限公司承揽的安徽省丰润谷业有限公司厂区道路工程进行司法鉴定的造价为623805元（已按合同价下浮比例下浮）；另外，商品混凝土差价86405元未计入，合同预算为自搅拌混凝土，实际使用商品混凝土，未提供同意调整商品混凝土的证据，商品混凝土差价是否计入由法院裁定。如计入商品混凝土差价，则总价款为：710210元。原告安徽鑫光建筑公司为此支付司法鉴定费30000元。
至今，被告安徽丰润谷业公司共付给原告安徽鑫光建筑公司工程款100000元。
本院认为：原被告之间签订的《建设工程施工合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，原被告双方均应按合同约定履行。原告安徽鑫光建筑公司在进行道路水泥混凝土路面以下垫层施工时未有按照约定全部使用砂石垫层材料（部分采用了建筑垃圾代替砂石垫层），不符合5%水泥含量稳定层的要求。三条道路的混凝土抗压强度经司法鉴定虽均符合强度等级C25的要求，但部分路面的垫层材料改变后，其工程总价款亦应据实结算。合同预算为自搅拌混凝土，被告安徽丰润谷业公司对实际使用商品混凝土的事实予以认可，故调整使用商品混凝土的差价依法应计入工程总价款中。原告安徽鑫光建筑公司未按合同约定材料进行垫层施工，是导致原被告双方不能及时结算和支付工程款的主要原因，故原告主张被告支付延期付款的利息损失没有法律依据，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告安徽省丰润谷业有限公司应付给原告安徽鑫光建筑有限公司工程款710210元，扣除已付100000元，现被告安徽省丰润谷业有限公司还应付给原告安徽鑫光建筑有限公司610210元，于本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告安徽鑫光建筑有限公司的其他诉讼请求。
如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12806元，由原告安徽鑫光建筑有限公司负担3870元，被告安徽省丰润谷业有限公司负担8936元。道路施工质量现状司法鉴定费23000元（该款已由被告预交），由原告安徽鑫光建筑有限公司负担13000元，被告安徽省丰润谷业有限公司负担10000元。工程造价进行司法鉴定费（该款已由原告预交）30000元，由原告安徽鑫光建筑有限公司负担15000元，被告安徽省丰润谷业有限公司负担15000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于蚌埠市中级人民法院。
审 判 长 沈 建
代理审判员 刘秋侠
人民陪审员 季 敏
二〇一五年七月九日
书 记 员 郭莲莲
执行款请汇至：中国工商银行五河支行
收款单位：五河县人民法院执行局
账号：13×××24
附相关法律条款：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。