陕西省白河县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白河民初字第00187号
原告陈自贵。
委托代理人樊国顺，白河县148法律服务所法律工作者。
委托代理人孙连堂，系原告陈自贵女婿。
被告安康市秦楚建设工程有限公司（以下简称秦楚公司）。
委托代理人许显军，系秦楚公司阳光家园项目负责人。
委托代理人李彩，系秦楚公司法律顾问。
原告陈自贵与被告安康市秦楚建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2014年4月21日立案受理，依法组成合议庭于2014年5月29日公开开庭进行了审理，原告陈自贵及委托代理人、被告委托代理人许显军、李彩到庭参加了诉讼；被告法定代表人经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告陈自贵诉称，2012年初，被告安康市秦楚建设工程有限公司承包了白河县阳光家园建设工程，被告将该工程交给自然人况某承建，况某又将木工部分分包给陈某，2012年10月15日原告陈自贵经人介绍到该工地陈某处务工，从事木工工作。2012年11月19日上午，原告陈自贵在二楼平台支模壳工作中，用电锯锯模板时，模板翻起，电锯将原告左手锯伤，工友及时将原告送往白河县人民医院，又转送十堰太和医院治疗，太和医院住院20天，诊断为：1、左第1指皮肤裂伤；2、左第2指近端皮肤脞裂伤，屈指股腱离断伤，神经拉伤；3、左第4指远节毁损伤。原告后经安康市金州司法鉴定中心司法鉴定为九级伤残。原告受伤后，被告单位负责该项目的负责人支出了医疗费、护理费和一定的交通费，但对原告的伤残赔偿拿不出诚意，故原告于2013年7月份，依法向白河县劳动仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会依法确认原告与被告安康市秦楚建设工程有限公司的劳动关系。被告不服提起诉讼，要求判令原、被告不存在事实劳动关系，白河县人民法院于2014年3月28日依法做出判决，虽认为原、被告不存在事实劳动关系，但根据劳社部发（2005）12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，被告仍然应承担用工主体的法律责任。综上所述，原告是在被告单位所承建的建筑工地遭遇工伤事故，现已构成九级伤残，根据《劳动法》等相关法律规定，被告应承担用工主体的赔偿责任，特提起诉讼，依法判令被告赔偿原告各项损失计人民币107170.5元。【其中：住院期间护理费2238.5元（37天×121元×50%）；一次性伤残补偿金：37600元（8个月×（200×23.5）；一次性就业补助金：33246元（9个月×3694元／月）；一次性医疗补助金：33246元（9个月×3694元／月），伤残鉴定费840元】。
被告秦楚公司辨称，1、根据陕西省《实施工伤保险条例办法》第二十四条规定：七级至十级工伤职工有下列情形之一的，由用人单位向职工一次性支付工伤医疗补助金和伤残就业补助金：（一）本人自愿解除劳动关系的；（二）用人单位依据《劳动法》第二十五条规定解除劳动关系的；（三）劳动合同期满终止劳动关系的，以上三条被告和原告都不符合关于劳动关系的认定，但被告作为替代责任主体向原告支付的项目也应符合此条规定。2、原告在诉请中主张一次性伤残补助金与法无据。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级的从工伤保险基金中按伤残等级支付一次性伤残补助金，而不是用人单位给付。结合原告的诉请事实，陈新贵于2012年10月15日到陈某工地务工，11月19日就发生手被锯伤，工作时间短不能办理的客观理由，再加之白河县人民法院关于被告与原告不具有事实劳动关系的认定结果的法定理由，同时，原告在没有任何关于工伤认定的鉴定结论的前提下要求支付其一次性伤残补助金显然与法无据。原告的工伤认定九级的鉴定结论不具有客观性和合法性，被告依法提起重新鉴定。根据《劳动能力鉴定一职工工伤与职业病致残等级》I）16、17、18条规定，原告左手第2指和第4指损伤的受伤结果不适用以上三条的规定，因此被告对原告九级工伤认定结论不服。三、原告主张的相关标准存在错误，一次性医疗补助金和一次性就业补助金的平均工资基数指的是所在地的上年度职工月平均工资，安康市上年度的职工平均工资标准为40951。四、原告在住院期间的医疗费及护理费用被告已全部给付，被告已给付医疗费用25530.14元，其他费用1721.34元，共计已给付27251.74元，住院期间的护理一直由被告护理故原告再次主张护理费用不应支持。
原告陈自贵提交以下证据材料：
1、身份证复印件1份。拟证明身份情况。
2、诊断证明及住院病历1组。拟证明原告伤情。
3、司法鉴定书1份。拟证明原告伤残等级九级。
4、（2014）白河民初字第00044号民事判决书1份。拟证明原告受伤过程及相关事实。
5、受伤手照片2张。拟证明受伤手现状。
被告及委托代理人质证认为，对身份证复印件、诊断证明及住院病历真实性无异议；司法鉴定中依据的伤情与原告实际伤残情况不符。
被告秦楚公司提交了如下证据材料：
1、组织机构代码、营业执照各1份。拟证明公司资质。
2、原告病历资料及诊断证明1组。拟证明原告左手手指损伤不符合九级伤残认定标准。
3、医疗费票据1组。拟证明被告垫付医疗费25530.14元其他费用1721.34元，共计已给付27251.74元。
4、法院判决书1份。拟证明用人单位仅给付一次性医疗费和一次性就业补助。
原告对被告提供的证据真实性无异议。
本院调取秦楚公司工人工资发放表1份。日工资标准有200元、115元、95元，经计算日平均工资为105.42元。
本院审查认为，被告辩解对伤残等级提出质疑，庭审中已告知被告如要求重新鉴定，在规定时间内提交书面申请，逾期被告未提交。经审查，鉴定书中认定的伤情和适用条款并无不妥之处，对该鉴定意见书予以确认。
上述证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
经审理查明，白河县阳光家园工程系安康秦楚建筑安装公司承建。况某作为该工程项目负责人组织工人施工并进行监督和管理。况某将木工部分分包给陈某。2012年10月15日被告陈自贵经人介绍到该工地陈某处务工，从事木工工作。2012年11月19日上午被告陈自贵在二楼平台支模壳工作中，用电锯锯模板时，模板翻起，电锯将被告左手锯伤。随即送白河县人民医院检查治疗。后转十堰太和医院治疗，住院20天，诊断为：1、左第1指皮肤裂伤；2、左第2指近端皮肤脞裂伤，屈指股腱离断伤，神经拉伤；3、左第4指远节毁损伤。原告后经安康市金州司法鉴定中心司法鉴定为九级伤残。原告受伤后，被告该项目的负责人支出了医疗费、护理费和一定的交通费共计27251.74元。原告陈自贵经安康金州司法鉴定中心鉴定，陈自贵左手食指畸形，2-3节活动功能丧失，环指末节缺失，伤残等级为九级。
本院认为，狮子山阳光家园商住楼系安康市秦楚建设工程有限公司承建的工程，况某作为项目负责人组织施工并进行监督和管理，况某不具备用工主体资格，被告秦楚公司具有用工主体资格。根据劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。原告陈自贵在从事阳光家园商住楼劳务中，身体受到伤害，没有与被告形成劳动关系，但并不能免除其承担用工主体的法律责任。这是对劳动者的特殊保护，是一种替代责任的规定，是基于对用人单位将风险转嫁的救济措施，赔偿标准仍应以工伤待遇范围予以确定。原告请求的一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金赔偿项目，符合法律规定，本院予以支持。陕西省《实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条规定，职工在单位工作不满1年而发生工伤的，在计算工伤待遇时，有月工资的，可以实际工作月份的平均工资为基数计算；无月工资的，可以本单位上年度职工月平均工资为基数计算。原、被告未提供月工资基数，参照本院调取的被告在县高级中学工地工资发放表，以该工地日平均工资为基数，计算相应项目赔偿数额。经计算日平均工资为105.42元，按法定工作日21.75天计算，月工资标准2292.89元。被告经鉴定属九级伤残，依据《工伤保险条例》第三十七条规定，被告享受9个月的本人工资的一次性伤残补助金；一次性伤残补助金为20636.01元；一次性医疗补助金和一次性就业补助金应当享受9个月的平均工资，分别为20636.01；原告请求的鉴定费840元，依法予以确认。共计62748.03元，被告秦楚公司应当予以偿付。原告请求的护理费，因原告家属只是零时去看望，原告在医院的护理，被告阳光家园项目负责人安排有专人护理，对原告护理费的请求不予支持。被告辩称原告主张一次性伤残补助金与法无据，应从保险基金中支付。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工伤残享受一次性伤残补助金，该条规定是原告应享有的权利，被告应当承担向社会保险机构为原告缴纳工伤保险费的义务而未缴纳，对被告该辩解，本院不予采纳。
据此，依照国务院《工伤保险条例》第三十七条、陕西省《实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条、第二十八之规定，判决如下：
一、被告安康市秦楚建设工程有限公司偿付原告陈自贵一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金、鉴定费四项共计人民币62748.03元，于本判决生效后10日内给付。
二、驳回原告陈自贵的其他诉讼请求。
如未按本判决确定的给付期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费835元，由原告陈自贵负担335元，被告安康市秦楚建设工程有限公司负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内通过本院提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 金立成
审 判 员 陈 军
人民陪审员 陈明阜
二〇一四年六月二十日
书 记 员 刘斯咪