贵州省安龙县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2328民初258号原告（反诉被告）：南京东送电力科技有限公司，住所地江苏省南京市江宁经济技术开发区将军大道55号C栋4F，统一社会信用代码91320115302513872G（1/1）。法定代表人：张治森，执行董事，未到庭。委托诉讼代理人：蒋俊，江苏轩衡律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：魏雯，江苏轩衡律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告（反诉原告）：贵州安龙鑫光能源有限公司，住所地贵州省安龙县栖凤街道办事处安龙大道旁，统一社会信用代码91522328322234440Y。法定代表人：赵保杰，董事长，未到庭。委托诉讼代理人：周德春，贵州心达律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：赵云，贵州心达律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告（反诉被告）南京东送电力科技有限公司（下称东送公司）与被告（反诉原告）贵州安龙鑫光能源有限公司（下称鑫光公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月9日立案后，依法适用简易程序，于同年3月14日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）东送公司的委托诉讼代理人蒋俊、魏雯，被告（反诉原告）鑫光公司的委托诉讼代理人周德春、赵云到庭参加诉讼。现已审理终结。原告（反诉被告）东送公司诉称，2015年6月17日，东送公司与鑫光公司签订了《安龙县30兆瓦光伏发电项目合作协议》（下称《合作协议》），协议指定由东送公司作为唯一EPC总承包商，东送公司进场开展前期工作。但后由于鑫光公司合作的融资单位及EPC总承包单位均发生变更，为此双方于2016年4月18日签订《安龙县普坪镇30MW光伏发电项目的合作协议的补充协议》（下称《补充协议》），约定鑫光公司如数偿还东送公司在该项目中前期投入的所有费用，并另以0.05元/瓦偿还给东送公司作为项目赔偿金共计4240000元整。同时双方约定自东送公司收到4240000元后，解除原合同。若东送公司未在《补充协议》约定的时间内收到鑫光公司付款，鑫光公司则以总金额的1%/天承担违约金，并且支付本金。但至今鑫光公司仅支付东送公司500000元，尚欠4503200元。后东送公司多次催讨，鑫光公司均未支付，为维护自己的合法权益，现诉请：1.鑫光公司支付东送公司工程余款3740000元并支付违约金763200元（暂计至2017年1月16日，其后的继续按照银行同期贷款利率主张）；2.本案诉讼费由鑫光公司承担。原告（反诉被告）东送公司提交以下证据：1.《合作协议》，证明双方于2015年6月17日就30MW光伏发电项目的合作达成协议，协议中第五项约定本协议签订后，如任何一方违约将退还任何一方支付的费用。2.《补充协议》，证明因鑫光公司违约，由鑫光公司按约向东送公司偿还4240000元，同时该协议还约定若鑫光公司未按约支付款项应承担每天1%的违约金。3.中国建设银行网上银行电子回执，证明鑫光公司于2016年6月27日按补充协议的约定向东送公司支付了500000元。被告（反诉原告）鑫光公司辩称，2015年6月17日，我方与东送公司签订了《合作协议》，约定由东送公司作为该项目唯一EPC总承包商投资建设该项目。同时，协议对项目收购、风险及前期所需要的费用、EPC合同中关键费用、违约责任等进行了约定。项目开工后，东送公司总共投资了1840000元前期费用，后因其资金原因导致工程处于停滞状态。我方为确保建设工期，避免延期带来巨大损失，重新进行了融资。但是新的融资人要求更换项目总承包人即东送公司，并指定了新的总承包人中国电建集团贵州工程公司（下称电建公司）。电建公司提出，东送公司不退场他们就不进场。我方多次与东送公司协商，东送公司要求我方最低支付各项费用（包括不该由公司承担的个人债务)共4240000元才肯退场。我方为避免延误工期，被迫于2016年4月18日与东送公司签订了《补充协议》，因我方是被迫签订的，在向东送公司支付了500000元后便不再支付了。综上，因东送公司的原因导致我方不得不重新进行融资，被迫签订了《补充协议》，违背了我方的真实意思表示，现为维护我方的合法权益，提出以下反诉请求：1.撤销东送公司与鑫光公司签订的《补充协议》；2.本诉、反诉案件受理费由东送公司承担。被告（反诉原告）鑫光公司提交以下证据：1.营业执照（复印件）、法定代表人身份证明书、法定代表人的身份证（复印件），证明被告的基本身份信息。2.《合作协议》、《补充协议》，证明东送公司系该项目的总承包商，该项目前期所必须的费用、EPC合同中关键费用、项目咨询费等费用均由东送公司支付；同时证明《补充协议》系鑫光公司在违背其真实意思表示的情况下所签订，且协议中约定有个人债务和他人工程款，明显显失公平。3.达华集团北京中达联咨询有限公司（下称中达联公司）营业执照（复印件）及中达联公司安龙普坪30WM光伏电站项目监理部出具的《关于安龙县普坪30MWP光伏电站项目情况的说明》（复印件），电建公司营业执照（复印件）及电建公司安龙县普坪30MWp光伏电站项目部出具的《关于我公司做安龙县普坪30MWp光伏电站项目总包（EPC）的情况说明》，湘潭潭州电力建设有限公司（下称潭州公司）营业执照（复印件）及其出具的《关于安龙县普坪30Mp光伏电站项目停工的具体情况的说明》（复印件），证明案涉光伏电站项目因东送公司的资金问题全面停工，鑫光公司为避免更严重的经济损失发生，在违背真实意思表示的情况下，被迫签订了《补充协议》。原告（反诉被告）东送公司辩称，1.《补充协议》由双方盖章确认，系双方真实意思表示，合法有效。2.对于个人借款部分，名为个人借贷，实为双方开展项目的拆借行为，最后通过《补充协议》确认了这一事实，所以鑫光公司应承担偿还责任。3.鑫光公司在《补充协议》上盖章的时间为2016年4月7日，东送公司盖章的时间为2016年4月18日，而鑫光公司按约定支付500000元的时间为2016年6月27日，从2016年4月7日至实际付款之日，有两个月之久，鑫光公司未对《补充协议》提出异议，故其称被迫签订协议是其逃脱责任的托词，鑫光公司应按《补充协议》的约定支付相应的违约金及款项。审理查明，2015年6月17日，鑫光公司（甲方）与东送公司（乙方）签订《合作协议》，主要约定：一、甲方负责完成安龙30兆瓦光伏发电项目达到开工条件所必须的所有前期手续、资料和批复文件，以及负责开工与验收过程中政府、电网各部门的关系协调；各项手续费用由乙方承担。甲方确保完全符合项目投资收购方的收购要求，甲方配合项目投资收购方完成收购项目过程中的所有手续，如签订收购协议、100%股权质押、项目招标和法定代表人更换等相关工作。二、项目通过投资收购方（中民新能投资有限公司）投委会批准后，以BT项目的形式与甲方签订项目收购协议，在签订协议时甲方推荐乙方作为甲方指定的该项目的唯一EPC总承包商。如果需要甲方项目公司（项目建设单位）公开招标，甲方确保乙方中标，即为安龙县30兆瓦光伏发电项目的EPC唯一中标单位，中标价不低于每瓦7.45元，组件、逆变器、箱变根据情况可由投资方采购，价格不能超过本合作协议第四条约定的价格。三、完成上述所有工作，并使得乙方承接到该项目的EPC总承包，乙方从项目工程款中向甲方支付项目咨询费0.3元/瓦，整体30兆瓦容量共计9000000元整。四、本协议签订并于投资收购方协议签订后，如甲乙双方任何一方违约，将退还对方所支付或垫付的所有费用，并赔偿对方每瓦0.1元；若因中民新能投资有限公司的原因导致项目没有实施，甲方双倍偿还乙方为项目前期工作所垫付的费用。《合作协议》签订后，东送公司便进场施工，后鑫光公司合作的融资单位发生变更，新的融资单位指定案外人电建公司作为案涉项目工程的总承包，告知鑫光公司将东送公司清退出场。鑫光公司（甲方）遂于2016年4月18日与东送公司（乙方）签订了《补充协议》，《补充协议》载明的主要内容为：根据2015年6月17日甲乙双方签订的《合作协议》指定由乙方作为唯一EPC总承包商，乙方进场开展前期工作。现因甲方合作的融资单位以及EPC总承包单位均发生变更，为此甲方同意如数偿还乙方在该项目上前期工作投入的所有费用，并另以每瓦0.05元偿还给乙方作为项目赔偿金。双方达成如下协议：一、甲方同意向乙方偿还4240000元，其中包括甲方已认可的乙方在安龙项目前期花费1840000元、乙方向潭州公司支付的300000元工程款、赵剑向张治森借款600000元以及甲方以每瓦0.05元计算，偿还给乙方作为项目赔偿金1500000元。二、支付方式：1.甲方同意在2016年4月25日前，向乙方支付第一笔费用2240000元，此笔费用只包含乙方在贵州安龙项目前期花费1840000元、乙方向潭州公司支付的工程款300000元以及赵剑向张治森的借款100000元；2.甲方同意在2016年6月30日前，向乙方支付第二笔费用2000000元，此笔费用包含赵剑向张治森借款500000元、甲方支付乙方的项目赔偿金1500000元。三、乙方未在上述协议约定的时间内收到甲方付款，甲方作为支付方承担总金额的日1%的违约金。《补充协议》签订后，东送公司退场并与鑫光公司办理了相应项目材料交接手续。2016年6月27日，鑫光公司通过网上银行向东送公司支付了500000元，后未再支付过任何款项。以上法律事实，有东送公司及鑫光公司的陈述，东送公司提交的前述证据；鑫光公司提交的营业执照（复印件）、法定代表人身份证明书、法定代表人的身份证（复印件），《合作协议》、《补充协议》，电建公司营业执照（复印件）及电建公司安龙县普坪30MWp光伏电站项目部出具的《关于我公司做安龙县普坪30MWp光伏电站项目总包（EPC）的情况说明》等在卷印证，应予认定。本院认为，本案争议焦点为《补充协议》是否鑫光公司在受胁迫的情况下所签订。鑫光公司称因东送公司不退场，其为避免延误工期，才与东送公司签订了《补充协议》，该《补充协议》系在受东送公司胁迫的情形下才签订，同时提交了以下证据：1.加盖有名为中达联公司安龙县普坪30WM光伏电站项目监理部印章的《关于安龙县普坪30MWP光伏电站项目情况的说明》；2.加盖有名为潭州公司印章的《关于安龙县普坪30Mp光伏电站项目停工的具体情况的说明》；3.加盖有电建公司安龙县普坪30MWp光伏电站项目部出具的《关于我公司做安龙县普坪30MWp光伏电站项目总包（EPC）的情况说明》。本院认为，第一，中达联公司安龙县普坪30WM光伏电站项目监理部以及潭州公司出具的前述材料中，仅载明了东送公司进场、停工以及拖欠分包施工队民工工资等事项，不能证明鑫光公司受东送公司胁迫，故不予采信；对于电建公司安龙县普坪30MWp光伏电站项目部出具的前述材料，该材料恰好证明了该新的总承包方要求鑫光公司将东送公司清退出场，否则该总承包方就撤资放弃，即说明系鑫光公司要求东送公司退出案涉项目工程。东送公司据此要求鑫光公司就其前期投入产生的损失进行协商，并不违反法律的规定。第二，鑫光公司在《补充协议》签订后于2016年6月27日支付了500000元给东送公司，表明鑫光公司也按《补充协议》自愿履行了部分义务。故鑫光公司提交的证据不能证明《补充协议》系其在受胁迫的情形下所签，故本院对其辩解不予支持。同时，从事商业活动存在商业风险，鑫光公司签订《补充协议》的行为系其对自身商业活动的正常判断，其为避免自身项目失败而作出的决策不符合《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第六十九条“……以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方做出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。”关于胁迫的定义，《补充协议》不属于可撤销的合同，故本院对其反诉请求不予支持。《补充协议》内容未违反法律、行政法规的强制性效力性规定，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。鑫光公司未按《补充协议》的约定支付全部的款项，已构成违约，其应支付余款3740000元。对于东送公司主张的违约金，鑫光公司认为约定过高，请求法院予以调整。东送公司未提交证据证明因鑫光公司违反该协议给东送公司造成的具体损失，本院认为鑫光公司因违约给东送公司造成的损失应为其占用资金的利息损失，考虑到上述款项中已包含了相应项目赔偿金，本院根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的规定，将违约金调整为参照中国人民银行同期同类人民币贷款利率，自2016年6月28日起计算至判决确定的履行期限届满之日止。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全部履行自己的义务。”的规定及上述理由，判决如下：一、被告（反诉原告）贵州安龙鑫光能源有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）南京东送电力科技有限公司支付赔偿款3740000元及违约金（违约金以3740000元为基数，自2016年6月28日起按中国人民银行同期同类人民币贷款利率计算至生效判决确定的履行期限届满之日止）。二、驳回原告（反诉被告）南京东送电力科技有限公司的其余诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）贵州安龙鑫光能源有限公司的诉讼请求。本诉案件受理费93644元，减半收取46822元，由被告（反诉原告）贵州安龙鑫光能源有限公司负担35117元，原告（反诉被告）南京东送电力科技有限公司负担11705元；反诉案件受理费200元，减半收取100元，由被告（反诉原告）贵州安龙鑫光能源有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书之日起15日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。审判员  赵匡灵二〇一七年三月三十一日书记员  潘云梦