广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终16844号
上诉人（原审被告）：广州骏龙五金搪瓷有限公司，住所地广东省广州市花都区炭步镇将军潭。
法定代表人：杜冠健。
委托代理人：汤红芬，该公司职员。
委托代理人：叶盛，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：覃智友，男，1969年12月6日出生，苗族，住贵州省思南县。
委托代理人：龙淑芳，广东裕信律师事务所律师。
上诉人广州骏龙五金搪瓷有限公司（以下简称骏龙公司）因劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2016）粤0114民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审审理查明，覃智友为骏龙公司员工，2014年11月入职，岗位是打磨工，没有签订劳动合同。骏龙公司没有为覃智友购买社会保险。
2015年4月2日，覃智友上班途中发生交通事故受伤。2015年11月18日，广州市花都区人力资源和社会保障局作出穗花人社工伤认[2015]012570号《工伤认定决定书》，认定骏龙公司职工覃智友构成工伤。2015年12月7日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2015]0112798号《劳动能力鉴定结论》，鉴定覃智友劳动功能障碍程度为九级，停工留薪期从2015年4月2日至2015年8月2日。后，骏龙公司对工伤认定决定书不服，向广州铁路第一运输法院提起行政诉讼。广州铁路第一运输法院作出（2016）粤7101行初852号行政判决：确认花都区人社局程序违法。骏龙公司不服，向广州铁路运输中级法院提出上诉。广州铁路运输中级法院作出（2016）粤71行终1688号行政判决：维持原判。
覃智友发生事故后无到骏龙公司处上班，其事故发生前的工资已经结清。骏龙公司亦无联系覃智友或要求覃智友上班。
覃智友因交通事故责任纠纷一案诉至本院，案号为（2015）年穗花法民一初字第1687号。该案查明：覃智友2014年4月入职骏龙公司，职位为打磨工，属于制造业。判决：中国太平洋财产保险股份有限公司南海支公司在保险范围内赔偿覃智友医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费（按照国有同行业其他制造业在岗职工年平均工资49478元/年计算）、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共153826元。该判决已生效，覃智友已获得赔偿。
2015年12月23日，覃智友向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2016年1月4日出具逾期未作出受理决定的证明。覃智友遂诉至法院而成讼。
覃智友在原审中诉称：覃智友在骏龙公司上班，工作岗位是打磨工，没有签订书面劳动合同，没有购买社保。但是在2015年4月2日，覃智友上班途中发生交通事故受伤，导致左胫骨开放粉碎性骨折，左腓骨中上以及下段骨折，头部受伤，后送往医院治疗。并在2015年12月7日经广东省劳动能力鉴定委员会鉴定为九级。覃智友为维护己方的合法权益，依法提请诉讼请求：1、请求法院判令骏龙公司支付覃智友的一次性伤残补助金5700元/月×9个月=51300元；2、请求法院判令骏龙公司支付覃智友的一次性伤残就业补助金5700元/月×8个月=45600元；3、请求法院判令骏龙公司支付覃智友的一次性工伤医疗补助金5700元/月×2个月=11400元；4、请求法院判令骏龙公司支付覃智友医疗期工资22800元；5、本案诉讼费由骏龙公司承担。以上共计：131100元。
骏龙公司在原审中辩称：一、对覃智友诉讼请求法院判令骏龙公司支付覃智友一次性伤残补助金5700元/月×9个月＝51300元、一次性伤残就业补助金5700元/月×8个月＝45600元、一次性工伤医疗补助金5700元/月×2个月＝11400元、医疗期工资是22800元的问题，因覃智友的《工伤认定决定书》(穗花人社工伤认［2015］012575号)被广州铁路运输中级法院确认程序违法，对覃智友的权利产生实际影响，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条的规定，覃智友的上述诉讼请求应由作出《工伤认定决定书》(穗花人社工伤认［2015］012575号)的广州市花都区人力资源和社会保障局承担赔偿责任，请驳回覃智友上述诉讼请求。二、覃智友向法院提起诉讼请求时，隐瞒对其诉讼请求不利的交通事故赔偿协议书，根据民法通则的规定，覃智友存在以欺诈、胁迫的手段及利用程序违法的《工伤认定决定书》(穗花人社工伤认［2015］012575号)向骏龙公司主张过度诉求，依据法理覃智友的上述主张属于胁迫骏龙公司在违背真实意思的情况下的额外所为，请驳回覃智友上述各项的诉讼请求。
原审法院认为，覃智友、骏龙公司之间存在劳动关系，原审法院予以确认。覃智友、骏龙公司对双方解除劳动关系的时间存在争议，覃智友主张双方劳动关系于停工留薪期满解除，骏龙公司主张双方劳动关系尚未解除。由于覃智友工伤之后没有再上班，而骏龙公司对覃智友长期没有提供劳动的行为予以默许，未再要求覃智友上班，故应认定为双方以实际行动达成一致意见，自2015年8月3日起解除劳动关系。
覃智友经认定为工伤，骏龙公司作为用人单位，依法应为职工购买工伤保险以分散风险，但骏龙公司没有为覃智友购买工伤保险，因此，骏龙公司未尽其应有责任，覃智友依法可享受的工伤待遇，应由骏龙公司予以承担。
覃智友主张事故发生前一年的平均工资为5717元，所提供证据不足。骏龙公司作为用人单位对覃智友主张工资标准不予认可，未提供相应的证据，应自行承担举证不能的不利后果。原审法院按照其他制造业在岗职工年平均工资49478元/年即4123元/月的标准作为覃智友本人工资。
结合原审法院查明的事实，覃智友因工伤依法应享受的工伤保险待遇为：
1、一次性伤残补助金4123元/月×9月＝37107元。
2、一次性工伤医疗补助金4123元/月×2=8246元。
3、一次性伤残就业补助金4123元/月×8月＝32984元。
4、停工留薪期工资4123元/月×4月=16492元。
以上合计94829元。
为此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，参照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第四十三条的规定，判决如下：骏龙公司于本判决发生法律效力之日起十日内向覃智友支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共94829元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由骏龙公司负担。
判后，上诉人骏龙公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判骏龙公司无需支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资共94829元给覃智友，本案一、二审诉讼费由覃智友负担。上诉理由与原审辩称基本一致。
被上诉人覃智友答辩称不同意上诉人的上诉，工伤认定决定书合法合理，请求驳回上诉人的上诉。
本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。
本院认为，广州铁路运输中级法院（2016）粤71行终1688号行政判决认定，花都区人社局作出的认定覃智友所受伤害为工伤的决定，证据确凿，适用法律正确。但花都区人社局在受理覃智友的申请后，未依相关规定出具《工伤认定申请受理决定书》，且未在工伤认定申请表中加具意见，程序上存在暇疵。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项的规定，该程序属于轻微违法，对涉案被诉行政行为的合法性不产生影响，对上诉人骏龙公司主张撤销被诉行政行为的请求不予支持。据此，骏龙公司在本案中上诉主张涉案工伤认定决定书无效，理由不成立，本院不予采纳。此外，因第三人侵权导致的工伤赔偿，目前在我国法律上并行不悖，骏龙公司主张覃智友所受损害应在第三人侵权赔偿案中解决，不应再向其公司请求赔偿，缺乏依据，本院不予采信。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费10元，由上诉人广州骏龙五金搪瓷有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹群慧
审判员 陈瑞晖
审判员 黄小迪
二〇一七年十一月十三日
书记员 陈嘉慧
姚菲