河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终8302号
上诉人（原审被告、原审反诉原告）：史凯歌，男，汉族。
委托代理人：陈磊，河南睿东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：河南茂润餐饮服务有限公司。
法定代表人：牛军超，总经理。
委托代理人：申晓晓。
上诉人史凯歌因与被上诉人河南茂润餐饮服务有限公司合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初7913号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人史凯歌及其委托代理人陈磊、被上诉人河南茂润餐饮服务有限公司的委托代理人申晓晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人史凯歌上诉请求：撤销一审法院作出的（2016）豫0105民初7913号民事判决，请求二审法院将本案发回重审或依法改判；本案一二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人向被上诉人缴纳商业特许经营许可费25万元，该款包括注册商标（xxx烤鱼）使用费，但并非仅仅是注册商标（xxx烤鱼）使用费，还包括上诉人在周口市及下辖县市的经营权、销售权及许可他人使用、经营、销售权。因此，一审法院认为商业特许经营许可费25万元仅仅系注册商标（xxx烤鱼）使用费，属于认定事实错误。虽然上诉人与被上诉人所签的特许经营许可证合同期限为6年，但该合同第6条明确约定，乙方（上诉人）在合同期满前有权提出延长期限，甲方不再收取费用，乙方无违约应当续签合同。也就是说，六年以后只要上诉人在合同期满前提出延长期限申请，如果没有出现合同无效或被解除的情形下，该合同继续有效，被上诉人不再向上诉人收取使用费。因此，一审法院认定商业特许经营许可期限为6年，并依此期限计算被上诉人返还使用费，使得被上诉人返还上诉人的经营许可费用大大减少。一审法院此种做法明显混淆许可费25万元包括的范围，故意开脱被上诉人的违约责任。二、一审法院判决证据不足。《食品安全法》明确规定了食品生产经营的条件和程序，而被上诉人生产的料包、红油因没有产品使用说明及成分说明，也没用生产企业名称及生产企业地址，属于典型的三无产品，不符合法律规定。并且与双方签订的合同约定也不符，上诉人在一审诉讼中依法提供的河南省食品药品监督管理局出具的证据也证明被上诉人提供的产品系违法产品。因此，上诉人拒绝采购被上诉人的该违法产品，是一种自我保护措施，是合法行为，并不构成违约。恰恰相反，被上诉人至今未提供上述食品的安全证明及食品卫生许可证，是被上诉人的上述种种行为构成违约，而一审法院无视《食品安全法》的规定及本案客观事实，判决上诉人因不购买被上诉人的违法产品构成违约并承担10万元的违约金，是与事实相悖的。同时，被上诉人在签订合同时故意隐瞒其生产的产品为三无产品，且被上诉人在举证期限内不能提供证据证明其生产的料包、红油的食品安全认证证明以及食品生产许可证，应依法承担举证不能的法律后果，而不应由上诉人承担该违约责任。在被上诉人没有提供任何上诉人违约的证据情况下，一审法院判决上诉人构成违约并承担10万元的违约金，明显证据不足。判决上诉人承担商业特许经营许可费并解除合同，必然对上诉人造成重大经济损失。综上，请求二审法院查明案件事实，依法改判或发回重审。
被上诉人河南茂润餐饮服务有限公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
被上诉人河南茂润餐饮服务有限公司向一审法院起诉请求：解除原告与被告之间签订的协议；请求判令被告支付违约金10万元，损失5万元，合计15万元；本案的诉讼费用由被告承担。
上诉人史凯歌向一审法院反诉请求：解除原告与被告签订的商业特许经营合同；判令原告返还被告支付的25万元特许经营许可费；判令原告赔偿39万元店面装修费用损失；反诉案件受理费由原告承担。
一审法院认定事实：2014年10月，被告向原告交纳了25万元的周口市经营权费用。2014年11月1日，原告与被告签订《经营权转让协议书》一份，主要约定原告同意被告享有其现有的周口市及下辖县市范围内独家经营权。被告负责原告所生产的料包、红油等在约定地区的营销管理。被告在协议有效期内享有经营权和销售权，但不得转让地市区总经销权。被告应在经营期间在原告处购买料包，如未能按照约定使用原告提供的配料，原告有权解除合同，并取消原告宣传图片的使用权。原告应向被告提供合格产品，提供真实的产品宣传资料并及时向被告提供有关业务所需信息。原告协助被告解决经营中的管理和技术问题，并为被告提供管理和技术培训。被告同意向原告支付25万元的经营权转让费（包括商标使用费、服务服等其他费用），在被告支付服务费用后，原告向被告传授菜品制作技术、有偿使用原告的核心配料，原告给被告提供经营管理、营销策划等方面支持，此费用不予退还，被告同意交纳。被告需向原告支付押金3万元，合同到期后，在被告无违约的情况下，三个月后无息退还给被告。被告需每年向原告支付管理费用5000元整，原告向被告提供每年不低于两次的上门技术指导和服务。合同期限自2014年11月1日至2020年11月1日止，有效期为6年。在本协议履行过程中，由于被告原因导致协议终止，被告应赔偿原告因违约而造成的损失。被告在经营期间未能购买原告提供的配料等，应向原告支付违约金10万元整。合同还约定了其他事项。合同签订后，被告未按约定向原告支付3万元押金及5000元管理费，后又以原告提供的调料及红油无生产许可证及食品安全认证为由，未继续使用原告提供的配料。2015年9月14日，原告向被告邮寄送达了解除经营权协议的通知书，主要载明因被告未按约定向原告支付3万元押金及5000元管理费，未按约定连续向原告购买料包，要求解除经营权协议书，并要求被告支付押金、管理费及违约金，并停止使用“醉巴仙”商标及有关宣传。2015年9月18日，被告向原告邮寄送达了说明书，主要内容为合同约定的押金和管理费问题，双方就迟延支付一事得到原告的认可等。2016年3月11日，原告诉至原审法院。2016年4月5日，被告提起反诉。诉讼中，被告称其就原告未提供合格产品的违约责任，已向周口市川汇区人民法院提起诉讼。其主张装修损失的店面现在营业中。
一审法院认为，原告与被告签订的《经营权转让协议书》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原审法院予以确认。原、被告双方均应按合同约定行使权利，履行义务。协议签订后，被告未按约定向原告购买配料，按照约定原告有权解除合同，且被告亦提起反诉，主张解除双方签订的协议，故对原被告主张的解除经营权转让协议请求，原审法院予以支持。被告违反协议约定，未向原告购买配料，应按协议约定向原告支付违约金，故原告请求被告支付10万元违约金的诉讼请求，原审法院予以支持。原告未举证证明其损失高于违约金数额，故主张被告赔偿损失的请求，依据不足，原审法院不予支持。关于被告主张退还的经营许可费，因经营权转让协议约定的合同有效期为6年，现原被告双方的经营权转让协议已解除，原告应在扣除被告实际使用期间的费用后，将余款退还，原告实际使用期间为自2014年11月1日至2016年4月5日被告反诉主张解除协议之日，应扣除使用费25万元×（17个月／72个月）约为5.9万元，故被告主张原告返还经营许可费25万元的诉讼请求，原审法院支持19.1万元（25万元-5.9万元）。被告辩称关于产品质量的违约责任，其已另案诉讼，本案不一并处理。被告装修的店面仍在使用中，本案现无证据证明原告在履行合同过程中存在违约行为，故被告请求原告赔偿店面装修损失，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条、《中华人民共和国诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告河南茂润餐饮服务有限公司与被告史凯歌于2014年11月1日签订的《经营权转让协议书》；二、被告史凯歌于本判决生效后十日内支付原告河南茂润餐饮服务有限公司违约金10万元；三、原告河南茂润餐饮服务有限公司于本判决生效后十日内退还被告经营许可费19.1万元；四、驳回原告的其他诉讼请求；五、驳回被告的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3300元，由原告负担1100元，被告负担2200元。反诉案件受理费5100元，由原告负担1500元，被告负担3600元。
本案二审期间，当事人没有提交新证据。
本院二审查明的事实与原审一致。
本院认为：关于经营许可费问题，因双方均主张解除经营权转让协议，故原审法院判决上诉人支付实际使用期间的经营许可费用59000元，并无不当。关于违约问题，上诉人违反协议约定，未向被上诉人购买配料，应按协议约定向被上诉人支付10万元违约金。关于产品质量问题，上诉人已另行起诉，本案不予审理。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3300元，由上诉人史凯歌负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡忠宇
审判员 崔 峨
审判员 郑宗红
二〇一六年九月十八日
书记员 杨秋异