广东省汕头市金平区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汕金法岐民初字26、56号
原告（反诉被告）汕头方大印刷包装科技有限公司，住所地：汕头市。
法定代表人方振淳。
委托代理人陈喆彦、倪博，广东信捷律师事务所律师。
被告（反诉原告）罗学强，男，汉族，户籍湖北省南漳县，现住海南省海口市琼山区，公民身份号码×××1810。
原告（反诉被告,下简称原告）汕头方大印刷包装科技有限公司诉被告（反诉原告,下简称被告）罗学强劳动争议纠纷二案，本院于2014年2月21日以案号（2014）汕金法岐民初字26号（以下简称26号案）、2014年6月6日以案号（2014）汕金法岐民初字56号（以下简称56号案）受理后，依法组成合议庭，于2014年10月13日公开开庭进行了合并审理。在此期间，2014年3月4日至2014年6月19日为26号案管辖权异议审理期；2014年6月12日，海南省海口市龙华区人民法院因同一劳动争议受理移送本院审理的（2014）龙民一初字第1498号案原告罗学强诉被告汕头方大印刷包装科技有限公司劳动争议纠纷一案，该案原告罗学强的诉讼请求被列为56号案被告罗学强的反诉请求一并审理。原告委托代理人陈喆彦、倪博，被告罗学强到庭参加诉讼，二案现已审理终结。
原告于26号案诉称：原、被告因劳动争议经仲裁，原告不服海南省劳动人事争议仲裁委员会（下简称海南省仲裁委）琼劳人仲裁字[2013]第351号仲裁，原告认为裁决原、被告之间的劳动关系从2005年5月20日至2013年3月30日是错误的，据此，原告请求判令：1、确认原、被告之间的劳动关系是从2005年5月20日起至2013年1月31日止；2、原告无须向被告支付2013年2月和3月份基本工资5400元；3、原告无须向被告支付2012年业务提成工资39999.99元；4、由被告承担本案的全部诉讼费用。
原告于56号案诉称：原、被告因劳动争议另经仲裁，原告不服海南省仲裁委琼劳人仲裁字（2014）第111号仲裁裁决，因被告长期私自揽活，于2012年6月29日出资成立了海口东晟远扬实业有限公司，从事与原告同行业的业务，侵害原告的利益。在2010年至2012年期间收取广东顺德晖亮塑料包装有限公司（以下简称“晖亮公司”）提供的业务费提成合计人民币534844元（2010年度为96300元、2011年度为253489元、2012年度为185055元），根据原告与被告约定，原告年终给予被告海南地区业务额1.5%的业务提成，按此比率折算，可得知被告在2010年至2012年期间为晖亮公司提供了35656266.66元的业务收入（2010年度为6420000元、2011年度为16899266元、2012年度为12337000元），造成原告的利润损失：2010年度为482784元、2011年度为1030855元、2012年度为530491元。被告收取其他客户晖亮公司提供的业务费用等合计556,804元，造成原告利润损失合计2044130元，原告同意按照1000000元的利润损失额向被告索赔。据此，原告请求判令：一、被告立即向原告支付赔偿金人民币500,000元；二、被告立即退还原告2010年9月至2013年1月的工资及业务费提成合计179893.9元；三、被告立即赔偿原告利润损失1000000元。四、被告承担本案诉讼费用。
原告对二案陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1、原告《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》，证明原告的主体资格。
2、被告《身份证》，证明被告的主体资格。
3、《合同书》二份，证明原、被告双方存在劳动关系，合同约定被告不得从事有损原告利益的一切业务活动及第二职业，否则，原告有权索赔50万元。
4、被告《职工养老保险手册》，证明被告在原告处任职时的养老个人帐户结算情况。
5、《广东省就业失业手册》，证明被告在原告处任职时的就业登记和劳动结算情况。
6、《就业失业登记证》，证明被告在原告处任职时的就业登记情况。
7、《电子银行业务回单》18份，证明被告在原告处任职时的工资和提成款情况。
8、海口东晟远扬实业有限公司《企业机读档案登记资料》，证明被告在原告任职期间出资设立海口东晟远扬实业有限公司，从事与原告同行业的业务，严重侵犯了原告合法权益的事实。
9、《海南办事处客户明细》，证明被告私自揽活，将客户资源据为己有，导致原告的客户数量每况愈下的事实。
10、《关于罗学强自动离职的通知》，证明被告拒绝返回汕头述职，同时成立公司进行与原告同行业的业务，严重违反双方合同的约定，原告单方解除劳动合同的事实。
11、《订货单》，证明被告在2012年12月29日作为无锡利特尔彩印包装有限公司的代表和文昌市春光食品有限公司签订买卖合同，从事第二职业，侵犯原告的合法权益。
12、《中国人民银行客户明细交易清单》，证明廖冠枝（广东顺德晖亮塑料包装有限公司员工）自2010年9月便开始向被告支付业务费及差旅费等合计556804元，被告自2010年9月开始就在外利用原告提供的业务资源从事第二职业，侵害原告的利益，造成原告利润损失的事实。
13、《企业机读档案登记资料》，证明广东顺德晖亮塑料包装有限公司的经营范围与原告一致，被告收取其支付的业务费，为其工作，明显损害原告的利益。
14、《户籍证明》，证明廖冠枝的身份情况。
15、《2010年至2012年度审计报告》，证明原告2010年度的纯利润为7.5%，2011年度的纯利润为6.1%，2012年度的纯利润为4.3%。
16、2013年1月份、3月份的通话记录，证明原告通过传真向被告告知，由于其从事第二职业，损害原告利益，原告2013年2月起与被告解除劳动合同关系。
17、海南省仲裁委琼劳人仲裁字（2013）第351号仲裁裁决书、琼劳人仲裁字（2014）第111号仲裁裁决书，证明二案已经经过劳动仲裁程序。
被告对26号案辩称：原、被告劳动关系自2005年5月20日起至2013年3月31日止,原告为被告缴交社保时间可以证明；原告应向被告支付2013年2、3二个月工资5400元,因劳动关系存续被告已付出劳动；原告应向被告支付2012年度业务提成39999.99元，本案诉讼费不应由被告承担。
被告对56号案辩称：原、被告双方合同赔偿条款的约定及原告的诉讼请求违反法律强制性规定；被告不应向原告支付赔偿金50万元，不应向原告退还工资及提成，被告不应赔偿原告利润损失100万元，本案诉讼费不应由被告承担。
被告于26号案反诉称：原告应支付被告2013年1-3月份的业务提成工资9957.6元，支付经济赔偿金97584元。
被告于56号案反诉称：原、被告劳动合同履行开始起原告就不给被告缴交医疗保险和足额的其他险种，自2007年1月1日原告也不按合同约定支付被告每月500元的市场开发费。且原告违法解除劳动关系不告知被告，不办理解除和终止合同手续。据此请求判令：1、原告向被告支付赔偿金50万元；2、原告向被告支付不缴交医疗保险金且不能补办的损失赔偿金17766元；3、被告不需向原告支付赔偿金50万元。
被告对二案陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1、被告《身份证》，证明被告的主体资格。
2、原告《企业档案》，证明原告的主体资格。
3、《合同书》二份，证明原、被告双方的权利义务，原告违反合同书第四条第4款和第五条第1款的约定。
4、《海南办事处客户明细》，证明有新增客户，原告不按合同约定支付6000元费用。
5、《个人投保历史表》，证明合同履行之日起，原告违反合同约定，故意不为被告缴纳医疗保险，损害被告利益。
6、《汕头市政府第94号令》，证明按第三十七条：医保不能补交和按第九条赔偿17766元的依据。
7、《汕头市社保局关于失业保险待遇标准》通知，证明原告违法解除劳动合同应赔偿失业保险金9944元的依据。
8、2007年9月11日被告和春光食品的供货合同，证明老客户有新产品，原告未付被告半年市场开发费。
9、2009年8月1日被告和春光食品的供货合同，证明老客户有新产品，原告未付被告半年市场开发费。
10、2010年5月7日发货单，证明被告新增客户，原告未付半年市场开发费。
11、2010年6月13日《汇款单》，证明被告业务与原告发生金额。
12、《说明书》，证明客户方提出质量问题，产品责任在原告。
13、2011年5月1日被告和品香园食品的供货合同，证明被告新增客户，原告未付半年市场开发费。
14、订货单（南国食品）2011年9月9日和2011年9月19日各一份，证明被告老客户有新产品，原告未付半年市场开发费。
15、海南省仲裁委琼劳人仲裁字（2013）第351号仲裁裁决书、琼劳人仲裁字（2014）第111号仲裁裁决书，证明二案已经经过劳动仲裁程序。
（以上证据均为复印件）
16、南漳县城关镇丁冲村委会及城关派出所《证明》原件，证明罗权、罗学强就是被告本人。
原告对26、56号二案被告的反诉辩称：被告请求判令原告支付赔偿金50万元缺乏事实和法律依据。原告因被告长期私自揽活，并将原告的客户资源据为己有，自立公司从事与原告同行业的业务。被告的行为违反《劳动合同法》以及双方所签订《劳动合同》的约定，严重损害了原告的利益。原告根据被告的上述行为，于2013年3月20日作出决定，从2013年2月份起解除与被告的劳动关系。原告依法解除与被告的劳动关系，不存在故意损害被告利益的行为，因此，不应向被告支付赔偿金50万元不应支付工资业务提成及其他经济赔偿。被告请求判令原告向其支付不缴纳医疗保险金且不能补办的损失赔偿金17766元，被告没有任何损失证明，缺乏事实和法律依据，因此应驳回其诉讼请求。
经开庭质证，被告对原告举证的质证意见：对原告提交的证据1－7、17无异议，对证据8、9、12真实性无异议，对原告证明的内容不认可；对证据10、11有异议；对证据13-15有异议，与本案无关；对证据16有异议，不能证明传真的内容。
经开庭质证，原告对被告提出的证据1－2、15、16无异议，对证据3真实性无异议，对被告证明的内容有异议，认为原告没有违反合同书的约定；对证据4真实性无异议，对被告证明的内容有异议，该证据证明被告从事第二职业，海南客户数量下降。对证据5、6真实性无异议，对被告证明的内容有异议，该证据不能证明原告没有缴纳医疗保险而造成损失的事实。对证据7真实性无异议，与本案无关，原告与被告单方面解除劳动合同不属于违法解除劳动合同。证据8-14被告无法提供原件，真实性不予确认，与本案无关，无法证明被告要证明的内容。
本院查明：原、被告自2005年5月20日起至2007年12月31日以劳动合同书形式约定，原告以基础薪金加业务提成方式，聘用被告为原告海南办事处经理，全权负责海南地区产品的市场扩展业务；被告的基础薪金标准为2700元/月（税后实得工资，所得税由原告负责，其中工资1700元，其他补贴1000元，办事处成立后补贴取消）、业务提成标准为年终分配时分取所有海南地区业务额1.5％归被告；原告按政府劳动行政部门规定为被告办理支付社会保险费，海南地区的办公费用由原告承担；如被告经营业绩不佳或重大事故造成原告严重亏损，原告有权单方中止合同并止付薪酬，被告在工作期间不得从事有损原告利益的一切业务活动及第二职业；原告无故单方中止合同或有故意损害被告利益的行为，被告有权通过法律途径向原告索赔人民币伍拾万元；被告无故单方中止合同或有故意损害原告利益的行为，原告将通过法律途径向被告索赔50万元，不付一切薪金和红利；原、被双方还就其他相关事项，权利义务在合同中进行了约定。2008年以来，原、被告未续签书面劳动合同，但双方仍按上述劳动合同约定延续劳动关系。2009年之后，原告因被告负责的海南片区经营业绩不佳，原有客户逐年减少，于2013年1月通知被告回汕述职，被告不予理会；原告派员前往海南了解情况，发现被告自2010年9月开始在外利用原告提供的业务资源从事第二职业，并于2012年6月29日出资在海南成立了海口东晟远扬实业有限公司，被告注册成立经营的公司有与原告同行业的业务；据原告自行审计核算，在此期间，被告收取其他客户提供的业务费用等合计556,804元，造成原告利润损失合计2044130元，损害原告利益。原告于2013年3月20日做出决定通知被告，从2013年2月份起解除与被告的劳动关系。2013年9月11日，被告以原告无故解除其劳动合同为由，向海南省仲裁委申请仲裁，请求确认原、被告自2005年5月20日起至2013年3月31日止双方存在劳动关系，原告应支付被告2013年2月、3月份的基本工资5400元、2012年业务提成工资39389元、2013年业务提成工资9957.6元，支付经济赔偿金97584元。海南省仲裁委2014年1月13日以琼劳人仲裁字（2013）第351号裁决书裁决：确认原、被告自2005年5月20日起至2013年3月30日期间存在劳动关系，原告应支付被告2012年业务提成工资39999.99元、2013年2月和3月份基本工资5400元，驳回被告其他仲裁请求。原告不服该仲裁结果，于2014年2月21日向本院起诉，提出上述26号案诉讼请求。2014年2月16日被告又因原、被告之间的劳动关系向同一仲裁机构第2次提出仲裁，要求原告应按被告实际工资为被告补缴社会保险、医疗保险，并向被告支付赔偿金50万元；原告向该仲裁机构提出反申请，要求被告向原告支付违约赔偿金50万元，退还原告2010年9月至2013年1月已发的工资及业务提成151546.9元，另向原告支付被告原收取广东顺德晖亮塑料包装有限公司提供的业务费的赔偿金556804元，对该事项原告随后申请赔偿金额变更为2044130元。海南省仲裁委对被告第二次仲裁申请事项及原告的反申请事项，于2014年6月6日以琼劳人仲裁字（2014）第111号仲裁书作出裁决：被告在与原告劳动关系存续期间出资注册成立自己的公司，违反了原、被告之间的合同约定及相关法律规定，被告应向原告支付赔偿金50万元，原、被告的其他仲裁请求因无事实及法律依据被驳回。2014年6月6日，原告不服海南省仲裁委琼劳人仲裁字（2014）第111号仲裁裁决向本院起诉，提出上述第56号案的诉讼请求；2014年6月12日被告也不服海南省仲裁委琼劳人仲裁字（2014）第111号仲裁裁决向海南省海口市龙华区人民法院起诉，该院于2014年6月12日以（2014）龙民一初字第1498号劳动争议纠纷案受理后转送本院审理，本院依法将被告于该案的诉讼请求列为本院56号案被告的反诉与26号案原告的本诉与被告的反诉合并予以审理。诉讼期间因原、被告各执己见，经调解未能达成和解。
上述事实有原、被告提供的证据和庭审笔录等为证。
本院认为：原告自2005年5月20日至2013年3月31日聘用被告为原告海南地区业务经理，全权负责海南地区包装产品的市场扩展业务，有被告的确认及相关证据佐证，事实清楚，证据充分，本院予以确认。原告以2013年3月20日已通知被告认为被告自2013年2月起自动离职，双方的劳动关系至2013年1月止，原告该主张符合双方劳动合同权利约定，但时间倒置与客观情况不符，本院不予采信。原、被告对双方劳动关系存续期间的权利、义务约定均以2005年及2007年的劳动合同书为依据并实际履行至2013年3月31日止，该书面劳动合同所约定的权利、义务条款明确，合法、有效，对原、被告均具有约束力。被告在上述劳动关系存续期间于海南地区登记注册自己的公司，对外转移原告部分经营业务，谋取私利、损害原告利益，被告该行为已明显违反原、被告双方劳动合同的约定，依据合同及相关法律规定，被告对自己的违约行为应承担相应的法律及经济责任，原告请求判令被告向原告偿付违约赔偿金50万元及免付未付被告部分工资薪酬、分红，符合合同及相关法律的规定，本院依法予以支持。原告请求判令被告退还已领取的部分工资薪酬、分红，承担其他经济损失，因不符合合同约定且原告也存有管理不到位的过失，原告该诉求理由不充分，本院不予支持。被告请求判令原告支付2013年1-3月的工资业务提成、经济赔偿，支付违约赔偿金50万元及被告不需向原告支付违约赔偿金的请求，违反合同约定及相关法律规定，被告该主张理由不成立，本院依法予以驳回。被告主张因原告不为被告缴纳医疗保险金且不能补交的损失原告应向被告支付赔偿金17766元的诉求，汕头市人民政府令第94号《汕头市城镇职工基本医疗保险规定》第三十三规定：参保人异地定居或常住异地（连续一年以上）可以在当地的基本医疗保险定点医疗机构中选择1至3家作为本人的定点医疗机构，并向市社会保险经办机构办理备案手续。被告在与原告劳动关系存续期间从未向原告提出该主张，双方合同约定被告的基础薪金标准每月2700元之中，工资为1700元，其他补贴为1000元；本案诉讼中被告也没有提供劳动关系存续期间被告有存在医疗实际损失的证据，被告该诉求，依据及理由不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十九条第（三）项、第九十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十六条第二款第（二）项、（三）项规定，判决如下：
一、确认原告（反诉被告）汕头方大印刷包装科技有限公司与被告（反诉原告）罗学强的劳动关系自2005年5月20日起至2013年3月31日止。
二、原告（反诉被告）汕头方大印刷包装科技有限公司无须向被告（反诉原告）罗学强支付2013年2月和3月份基本工资5400元及2012年业务提成工资39999.99元。
三、被告（反诉原告）罗学强应于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）汕头方大印刷包装科技有限公司支付违约赔偿金50万元。
四、驳回原告（反诉被告）汕头方大印刷包装科技有限公司其他诉讼请求。
五、驳回被告（反诉原告）罗学强所有诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二案本诉受理费20元，反诉受理费20元，合共40元由被告（反诉原告）罗学强负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审 判 长 肖少宏
审 判 员 林 啸
代理审判员 陈秋潮
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 黄 涛