宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终512号
上诉人（原审原告）：姜某某，女，1993年10月29日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：胡某某，银川市金凤区法律援助中心指派宁夏新中元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北京中路吉泰公园世家2号综合楼。
负责人：于龙，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：孔某某，宁夏兴业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李某某，男，1979年8月8日出生，汉族，出租车司机，住宁夏回族自治区永宁县。
被上诉人（原审被告）：赵某某，女，1982年4月22日出生，汉族，系新华百货老大楼促销员，住宁夏回族自治区永宁县。
委托诉讼代理人：李某某(系赵某某丈夫)，男，1979年8月8日出生，汉族，住宁夏回族自治区永宁县。
上诉人姜某某因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司、李某某、赵某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初5228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月15日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定，通过阅卷、询问的方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
姜某某上诉请求：撤销银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初5228号民事判决，依法判决支持上诉人一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：原判决认定事实不清，适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照减少的收入计算。受害人无因定收入的，按照最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人系第二次手术住院治疗，出院医嘱明确注明：上诉人在一年内禁止体力劳动。该起交通事故与上诉人二次手术及一年内禁止体力劳动之间存在因果关系，具有严密的关联性，造成上诉人一年内无法正常工作，该误工损失应由被上诉人按照医嘱一年的时间进行赔偿，但原审法院并未按照医疗机构出具的证明确定误工时间，明显认定事实不清，适用法律错误。上诉人提交的工资证明书、工资表具有单位的签章，工资表具有上诉人认领工资的签字，但一审判决中却称上诉人提交的工资证明无签章，工资表无受领人签章，明显未查明事实，上诉人工资标准应当按照5000元进行计算，原审判决按照在岗职工的平均工资计算上诉人的误工费没有法律依据。综上，请求二审支持上诉人的上诉请求。
中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司（以下简称保财险中山支公司）答辩称：上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本案系上诉人在后续恢复所发生的二次手术，其时间发生在上诉人定残日之后，在2015年上诉人第一次手术治疗后，被上诉人保险公司已经将定残日之前的全部误工费支付给上诉人，因此上诉人再行主张定残日之后的误工费没有事实和法律依据。
李某某、赵某某答辩称：请求二审驳回上诉，维持原判。
姜某某向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失共计100206.75元，包括住院医疗费9247.25元，门诊检查费41.5元，复查费3000元，住院伙食补助费700元，误工费6万元（5000元/月×12个月），护理费9000元（100元/天×90天），交通费218元，营养费3000元，无限极保健品费用3850元，后期整容费1万元，精神损害抚慰金5000元，其中精神抚慰金要求在交强险范围内优先支付；2.判令诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年9月10日14时45分许，被告李某某驾驶×××号小型轿车沿北京中路由东向西行驶至北京中路与正源街交叉口西侧150米处时，与行人原告由南向北步行横过道路至此发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的道路交通事故。经银川市公安局交通警察支队金凤区一大队银公交认字[2014]第00221号道路交通事故认定书认定，被告李某某承担主要责任，原告承担次要责任。事故发生后，原告被送往宁夏回族自治区人民医院住院治疗，经诊断为急性开放性颅脑骨折、左下肢胫骨平台骨折等。后经宁夏证泰司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为十级伤残，附一项十级伤残。2015年6月29日，原告就其各项损失诉至法院，请求判令赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、后期治疗费、精神损害抚慰金共计274645.91元。2015年8月27日，经法院主持调解，双方自愿达成如下协议：一、被告人保财险中山支公司在交强险范围内赔付原告医疗费1万元（已支付），误工费17225元，护理费9000元，伤残赔偿金48032元，交通费1000元；在商业三者险范围内赔偿原告医疗费50165.6元，住院伙食补助费3360元，营养费800元，以上共计129582.6元，扣除被告李某某垫付的17300元，于2015年9月30日前一次性赔付原告姜某某112282.6元；二、被告李某某垫付的17300元医疗费，由被告人保财险中山支公司于2015年9月30日前返还被告李某某14705元；三、被告李某某、赵某某于2015年9月30日前一次性赔偿原告姜某某医疗器具费、美容药品、鉴定费等合计1760元；四、案件受理费1673元，减半收取836.5元，原告承担418.25元，被告李某某、赵某某承担418.25元。该协议已履行完毕。2015年12月7日至2015年12月14日，原告再次至宁夏回族自治区人民医院住院行左侧胫骨平台骨折术后内固定取出术，出院医嘱建议1.注意休息，加强营养，避免不当刺激，拐杖辅助步行一月，避免负重；2.定期门诊复查，根据复查情况决定下一步负重及治疗；3.加强患肢锻炼，一年内禁止体力劳动及剧烈运动；4.如有不适随诊。现原告因其二次住院导致的各项损失赔偿事宜与被告协商未果，故诉至本院请求判如所请。
另查明，被告李某某与被告赵某某系夫妻关系。×××号小型轿车所有人系被告赵某某，该车辆挂靠银川高新区中苑出租汽车有限公司运营，银川高新区中苑出租汽车有限公司为该车辆在被告人保财险中山支公司同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（保险金额20万元）及不计免赔附加险，第三者责任商业保险负责赔偿超过第三者责任强制保险限额以上的部分，且依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。本案事故发生在保险期间内。
一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与行人之间发生交通事故，有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。一、关于原告的合理损失的确定。医疗费部分，根据原告提供的门诊及住院医疗费收据，核定为9288.75元。住院伙食补助费，原告实际住院7天，其请求700元（100元/天×7天）符合规定，法院予以支持。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，考虑原告的具体伤情、医嘱建议及伤残等级，该部分费用法院酌定为700元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定，原告因伤住院致使行动能力及自理能力很大程度上降低，需要陪护客观实际，护理人数原则上考虑一人，同时考虑其实际治疗状况、住院天数、医嘱建议及具体伤情，护理期限确定为30天（包含住院7天），原告未举证证明护理人员收入状况，本院参照2015年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资38280元予以计算确定为3146元（38280元/年÷365天×30天）。误工费，应根据原告的误工时间和收入状况确定，被告反驳误工费已经前次诉讼中赔偿不应重复主张，但原告因二次手术住院治疗及恢复伤情不能从事一定劳动的事实客观存在，误工费的发生客观实际，原告该主张具有事实依据，但原告因本次交通事故造成二项十级伤残，在前次诉讼中已就残疾赔偿金获得赔偿，其性质系对原告部分丧失劳动能力致未来预期收入损失按伤残赔偿指数计算的赔偿，故原告在二次手术治疗及休息期间造成的误工损失中未经残疾赔偿金补偿的部分应作为其合理损失，同时结合原告伤情、医嘱建议并考虑其必要的恢复期，误工期限确定为90天，法院参照2015年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中在岗职工年平均工资56811元予以计算确定为12467元﹛56811元/年÷365天×90天×89%（1－11%﹜。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应以正式票据为凭，且应与就医地点、时间、人数、次数相符合，结合原告及陪护人员就医事实及就医地交通条件，其请求218元予以支持。精神损害赔偿金原告在前次起诉时已主张，并在调解中放弃该请求，故法院不予支持。保健品费用无证据证实，不予支持。复查费及后续整容费尚未实际发生，不予支持，原告可待该费用实际发生后另行主张权利。二、关于各方责任的具体分担。本案系机动车与行人之间发生的交通事故，且事故经交通管理部门认定，被告李某某承担主要责任，根据《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第七十条规定，法院确定被告李某某对原告的损失承担80%赔偿责任。又因被告李某某驾驶车辆在被告人保财险中山支公司同时投保交强险及商业三者险，且在前次诉讼中被告人保财险中山支公司已在交强险医疗费用赔偿内赔偿1万元，故对原告的上述合理损失被告人保财险中山支公司应在交强险死亡伤残限额内赔偿护理费3146元、误工费12467元、交通费218元，在商业三者险限额赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费8551元﹛（9288.75元+700元+700元）×80%﹜，合计24382元。以上损失均属保险限额赔偿范围内，故被告李某某、赵某某在本案中不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司于本判决生效后十五日向原告姜某某赔偿各项损失24382元；二、驳回原告姜某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费801元，由原告姜某某负担581元，被告李某某、赵某某负担220元。
本院二审期间，上诉人提交宁夏回族自治区人民医院门诊病历3份，证明上诉人二次手术治疗后分别于2016年2月25日、2016年5月12日、2017年3月30日进行后续复查的情况。根据主治医生的医嘱，目前上诉人仍无法进行相应的负重活动，在家中修养。
被上诉人保财险中山支公司质证称：该组证据的真实性无异议，其中2016年2月25日及5月12日的门诊病历并不属于新证据，发生在一审前，且该组证据与2017年3月30日门诊病历均不能证实上诉人的误工状况、误工时间，故对上诉人的证明目的不予认可。被上诉人李某某质证称：同保险公司质证意见。被上诉人均未提交新证据。
因上诉人姜某某二审提交的2016年2月25日、2016年5月12日宁夏回族自治区人民医院门诊病历，应在一审时提交而未提交，且病历中医嘱仅反映建议避免过多负重，不属于新证据，应不予采信；姜某某提交的2017年3月30日宁夏回族自治区人民医院门诊病历，医嘱反映建议避免过多活动。
二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为上诉人姜某某二次手术后误工期及费用的计算问题。本案中，上诉人姜某某此次二次手术是行左侧径骨平台骨折术后内固定取出术，出院医嘱建议注意休息、拐杖辅助步行一月，避免负重，一年内禁止体力劳动及剧烈运动，据此，一审法院结合医嘱建议并考虑姜某某需必要的恢复期，确定上诉人姜某某的误工期限为90天，一审法院所确定的误工期并无不当，上诉人姜某某主张误工期按一年计算应不予采信。二审中，上诉人自认其自交通事故发生后一直处于休息中，无工资收入，一审对上诉人提交的工资证明因无单位负责人及制作证明材料人员签章不予确认，并参照2015年道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中在岗职工年平均工资标准计算上诉人误工费处理正确。综上，上诉人姜某某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费801元，由上诉人姜某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈勇军
审 判 员 王建玲
代理审判员 黑 琴
二〇一七年四月七日
书 记 员 袁 萍