山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋01民终字第193号
上诉人（原审被告）李某甲，太原卫星发射中心技术部工程师。
委托代理人查英，山西盛道律师事务所律师。
委托代理人李荣旺，山西省阳泉市晋盂钢铁有限责任公司职工。
被上诉人（原审原告）董某，太原理工大学教师。
委托代理人原博，山西锋卫律师事务所律师。
上诉人李某甲与被上诉人董某因离婚纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第777号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经上诉人李某甲申请不公开开庭审理了本案。上诉人李某甲及其委托代理人査英、李荣旺，被上诉人董某及其委托代理人原博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
董某原审时诉称，其与李某甲于××××年××月经人介绍相识，××××年××月××日登记结婚。双方均系初婚。婚后生育有一子李某乙，××××年××月××日出生，现随董某共同生活。双方婚前缺乏了解，感情基础薄弱，且李某甲疑心病重，有严重的大男子主义，并多次直言婚前系骗婚。李某甲在董某怀孕生产前后对董某和孩子不管不顾，还将坐月子的董某和孩子辱骂赶出家门，并借给孩子办理出生证明的名义骗取董某身份证，将董某婚前个人存款100000元盗走并盗取了董某腾讯账号和网购账号，影响董某正常生活、工作。现其与李某甲已分居一年多，无任何感情可言，且李某甲从未关心和照顾过孩子的生活，另外，因李某甲系军人，给孩子办理户口时需要李某甲出具单位证明，但因李某甲拒绝致使孩子至今无法办理户口，故特向法院提起诉讼，请求判令其与李某甲离婚；婚生子李某乙由董某抚养，李某甲一次性支付抚养费360000元（从2014年2月起至2034年2月，按每月1500元计）；判令李某甲归还董某婚前个人财产100000元定期存款及其利息；判令李某甲返还婚姻存续期间房屋（该房位于太原市和平北路179号嘉怡国际丽都城3号楼2单元2402室，房屋价值70万元）增值部分100000元；判令李某甲赔偿董某精神损害费1元。
李某甲原审时辩称，董某所述不属实，李某甲不存在骗婚行为，而是董某婚前对李某甲工作性质有误解，婚后因李某甲无法满足董某经济需求才要求离婚的。且董某在怀孕期间李某甲及其父母都对董某照顾有加，并没有不管董某和孩子。另外，李某甲没有盗取董某100000元存款，董某说她家要陪嫁100000元，就要求李某甲家也出100000元，结婚后用200000元买车，李某甲就同意了。李某甲母亲将钱转入李某甲卡里，后李某甲和董某取出给董某办理了100000元定期存折，故李某甲取走的100000元是李某甲婚前个人财产。李某甲认为其与董某的夫妻感情确已破裂，李某甲同意离婚，婚生子李某乙李某甲要求抚养，抚养费李某甲自担，董某可以随时探视孩子。关于董某所述的国际丽都城的房屋是李某甲父母在2010年8月贷款购买的，属于李某甲婚前个人财产，不同意分割。另外，李某甲和董某婚姻存续期间的共同财产应依法分割，共同债务依法承担，并要求董某归还李某甲父母彩礼红包8888元，举陪嫁标语牌红包2000元及婚前彩礼财产（即董某手表一块、项链一条和戒指一对）。
原审法院经审理查明，董某、李某甲于2012年经人介绍相识，××××年××月××日登记结婚。双方于××××年××月××日生育一子李某乙，现随董某共同生活。婚后双方因生活琐事产生矛盾，董某于2014年2月19日离家，双方分居生活至今。李某甲在结婚前贷款购买了位于太原市和平北路嘉怡国际丽都城第三幢2单元2402号住房一套，双方认可从2013年3月至2015年10月婚姻存续期间共偿还了贷款66455.16元。婚后共同财产有46寸三星彩色电视机一台、32寸三星彩色电视机一台、海尔全自动洗衣机一台、电冰箱一台、衣柜两个、书桌一个、桌椅一把、餐桌带四把椅子一套、木沙发两个、电视柜一个，以上财产除32寸三星彩色电视机放置在董某父母家中，其余均放置在太原市和平北路嘉怡国际丽都城第三幢2单元2402号住房中，由李某甲保管。双方还有金戒指两枚、金项链一条、浪琴手表两块（男式手表一块、女式手表一块），以上除男式手表由李某甲保管，其余由董某保管。2013年3月3日李某甲从中国建设银行股份有限公司漪汾街支行的账户中分别现金支取80000元、22000元。2013年3月3日在中国建设银行股份有限公司漪汾街支行董某名下存入定期存款100000元，2014年2月13日李某甲在未告知董某的情况下，将董某名下的100000元存款取出，现100000元由李某甲保管。原审法院庭审中，董某称上述100000元是董某的婚前财产；李某甲称是董某说她家要陪嫁100000元，就要求李某甲家也出100000元，结婚后用200000元买车，李某甲母亲将钱转入李某甲卡里，后李某甲与董某取出给董某办理了100000元定期存折，故100000元是李某甲的婚前财产。双方均向法庭提交调查取证申请，要求查询对方的银行账户。经查询，董某在中国建设银行股份有限公司迎泽西大街支行的账户中余额为3546.73元；李某甲在中国建设银行股份有限公司漪汾街支行的账户中余额为3240.56元。调解过程中，双方表示同意离婚，但对其余事宜未达成一致意见。
另查明，董某、李某甲均认可李某甲月收入为5000元。
上述事实的证据有结婚证、出生证明、协助查询存款通知书、银行流水等及双方陈述。
原审法院经审理认为，董某、李某甲在婚后共同生活中因生活琐事产生矛盾影响了夫妻感情，现双方均同意离婚，故原审法院准予双方离婚。董某与李某甲均要求法院判决婚生子李某乙随自己生活，因孩子现未满两周岁，根据两周岁以下的子女，一般随母生活的意见，且孩子一直随董某生活，故孩子继续随董某生活为宜。李某甲依法每月负担孩子的抚养费1250元，至孩子十八周岁止。共同财产依法分割。双方婚姻存续期间偿还的房屋贷款66455.16元，李某甲应支付给董某一半即33227.58元。关于双方争议的100000元，因董某无证据证明该存款来源于董某的婚前财产，李某甲在董某名下存款当日确实在同一银行取款100000余元，故原审法院对李某甲关于100000元的陈述予以采信。该100000元应认定为是李某甲父母对双方结婚时的赠与，是双方的夫妻共同财产。双方的夫妻共同存款为106787.29元（100000元＋3546.73元＋3240.56元），双方应各分得一半，董某已掌握3546.73元，李某甲应再给董某49846.9元。其余财产依法分割。董某主张有债务10000元，因李某甲不认可且董某无充分的证据证明，故原审法院不予支持。董某主张赔偿精神损害费1元的诉讼请求，因董某无证据证明李某甲有属于我国婚姻法第四十六条规定的情形，故原审法院不予支持。李某甲主张董某名下还有共同存款200000元，因其未提供证据，故原审法院不予采纳。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十七条、第三十九条、第四十六条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条的规定，判决：一、准予原告董某与被告李某甲离婚；二、婚生子李某乙随原告董某生活，被告李某甲于本判决生效之日起每月负担抚养费1250元至孩子18周岁止；三、共同财产:32寸三星彩色电视机一台、海尔全自动洗衣机一台、女士浪琴手表一块、金戒指两枚、金项链一条归原告董某所有；46寸三星彩色电视机一台、电冰箱一台、衣柜两个、书桌一个、桌椅一把、餐桌带四把椅子一套、木沙发两个、电视柜一个、男式浪琴手表一块归被告李某甲所有；四、位于太原市和平北路嘉怡国际丽都城第三幢2单元2402号住房一套系被告李某甲的婚前财产，由被告李某甲居住使用。被告李某甲于本判决生效之日起十日内给付原告董某偿还贷款的33227.58元；五、被告李某甲于本判决生效之日起十日内给付原告董某共同存款49846.9元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告董某负担150元，由被告李某甲负担150元。
李某甲不服该判决，上诉至本院称，一、原审判决将100000元认定为是李某甲父母对双方结婚时的赠与，是双方的夫妻共同财产，认定错误，事实不清，定性不当。事实上，双发于××××年××月××日结婚，该100000元于2013年2月21日由李某甲父母转入李某甲账户，是婚前赠与，且李某甲父母从来没有明确表示过赠与董某。原审判决提到“现100000元由李某甲保管”违背事实判决错误，原审判决按夫妻共同财产不合法理。二、原审判决未认定共同存款200000元，事实不清，判决有误。双方婚后经济由董某掌握管理，对收入、结余私存隐瞒，离家时带走大约200000元存款（包括工资结余、结婚请客礼金结余、60000元稿费），属于夫妻共同财产，应依法分割。董某从2013年3月领取结婚证到2014年2月离家，依据原审法院调取的董某银行流水明细，转入董某定期账户共100000元，转存、转走存款146000元；2013年共同生活期间董某多次说过有60000元论文稿费收入，但从其银行流水账户中未找到数据，目前无法取证。三、婚姻关系存续期间其物业费债务4752元，属于夫妻共同债务，应依法共同承担。上诉请求：1、依法撤销太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第777号民事判决书；2、依法判令100000元存款系上诉人婚前财产，归上诉人所有；3、依法判令被上诉人私存、私转146000元，为夫妻共同财产，依法分割；4、依法判令所欠物业债务4752元为夫妻共同债务，依法共同承担。另，李某甲与本院开庭审理时当庭增加两项上诉请求
----1、婚生子归上诉人李某甲抚养；2、原审判决第四项的房屋一套归上诉人居住，但是要求撤销返还被上诉人的贷款33227.58元。
董某辩称，对于李某甲当庭增加的上诉请求不要求新的答辩期，一并答辩如下：一、关于100000元存款，在原审庭审中董某已经提供了银行的存款单，上面记载的日期是2013年3月3日，也就是在双方办理结婚证之前存入，已经有充分证据证明100000元是董某个人婚前财产。假如从李某甲上诉状及原审陈述中所说的100000元系陪嫁属实，这100000元作为彩礼，除非双方没有领取结婚证或者没有共同生活再者造成上诉人生活困难的情况下才可以依据法律规定将彩礼返还，从哪一方面而言这100000元都是董某个人所有，与李某甲无关。该100000元在本案证据中没有证明系李某甲的父母将100000元直接打入董某账户，一审法院认为该100000元系李某甲的父母对双方的赠与是错误的，没有证据支持。二、关于双方146000元，在原审庭审中双方分别向原审法院申请了调取个人名下存款的申请书，而且结果已经查明，董某名下并没有李某甲所陈述的146000元，而且在庭审中李某甲也没有提供相应证据证明董某名下有146000元存款，而且在董某生完孩子后上诉人并没有就孩子的抚养费支付过一分钱，而且董某现在所住的房子系承租房，里面的生活设施也是为了生活需要所采购，在李某甲没有支付一分钱的情况下董某既抚养孩子又生活，而且自身生活花费比较大，名下不可能有李某甲所说的146000元存款，而且李某甲在上诉状所陈述的事实中避重就轻，并没有诉说自己的真实情况，其在月收入超过5000元、在不给孩子支付抚养费的情况下，个人名下只有3000余元，可以映射出李某甲隐瞒事实，转移一部分财产。三、关于物业债务问题，原审庭审中李某甲没有提供证据证明其所有的位于和平北路的房屋欠物业费，而且在该房屋属于其购买的情况下该费用理应由其承担，而且董某在双方矛盾期间并没有居住，李某甲在有能力情况下没有支付，是在恶意制造债务。四、关于婚生子的抚养问题。自双方孩子出生后李某甲没有照顾过一天，而且在双方有矛盾时李某甲弃董某与孩子不顾，从董某在外租房子，也可以看出李某甲不具有抚养孩子的能力，而且其所主张的现在孩子已经满两周岁可以争取其权利，按照惯例三周岁以下孩子随母亲抚养，而且董某也有相应的经济能力孩子也一直跟随董某生活，对孩子的生长具有良好的影响。五、关于和平路房子的问题。虽然该套房子属于李某甲在婚前购买，但该房子属于按揭购买，在婚后一直在每月偿还贷款，根据婚姻法司法解释三的相关规定，在婚姻存续期间，还贷的部分应视为夫妻共同财产，理应进行分割，原审法院没有就该房屋的增值部分没有进行分割已经是在照顾李某甲的情绪。李某甲所有的诉讼请求都不予认可，请求驳回上诉，维持原判。
本院经二审审理，对原审法院查明的事实予以确认。
本院于2016年2月2日进行二审开庭审理，李某甲当庭提交以下证据：
证据一、郝晓霞的证人证言，2013年2月李某甲的母亲向郝晓霞提出借款100000元，并约定了一年给利息5000元；
证据二、中国人民解放军63729部队的证明，李某甲为现役军人，李某甲2015年的月工资为3300余元。
证据三、嘉怡国际丽都城业主服务中心的2016年1月26日出具的证明，涉案房屋2013年1月1日-2014年12月31日共欠费3024元；太原市安舒馨物业服务有限公司、嘉怡国际丽都城物业服务中心于2016年元月25日共同出具的证明，涉案房屋2015年1月1日-2015年12月31日共欠费2531.2元。
董某的质证意见如下：
证据一、不具有真实性，与本案没有关联。原审庭审中李某甲没有提供该证据；如果上面记载的是真实的，那么原审中李某甲不可能不提供，而且根据证据规则规定证人应当出庭，不符合证据的形式。
证据二、真实性不予认可，部队发放工资都是通过转账形式发放，在原审庭审中原审法院已经通过银行查询到李某甲的真实月收入最低为5000元，而不应该由部队财务部门来出具证明，完全可以从工资卡流水看出李某甲的工资，该部队与李某甲有利害关系，证据效力有瑕疵。
证据三、原审时对方没有提供，真实性不予认可。嘉怡国际丽都城业主服务中心的证明，物业费应当由物业公司提供而不应该由开发商来提供说明物业欠费情况，而且既然早已欠费，为什么在原审中李某甲不提供该证明，真实性有异议；太原市安舒馨物业服务有限公司、嘉怡国际丽都城物业服务中心的证明，从两次庭审可以看出在2014年2月以后董某已经不在此居住，该房屋由李某甲控制，而且在诉讼阶段如果有欠费的情况下李某甲并不支付，有恶意制造债务的行为，该费用不应该由董某承担，如果欠费应当有正式的票据而不应该仅仅依据证明，而且相关物业人员也没有出庭作证。
董某当庭提交以下证据：
证据一、从恒生银行打印的2010年5月17日存款明细，证明董某婚前是有收入的。
证据二、李某甲给董某发的短信书面整理内容，证明李某甲在原审庭审时经常说谎。
李某甲的质证意见为：对方提供的都是复印件，不予质证，不予认可。
本院审理期间（二审开庭休庭后），中国人民解放军63729部队于2016年2月16日向本院出具函件----
关于商请做好军人司法审判维权的函（附件：关于李某甲对其与董某离婚案件提出上诉的情况说明）；李某甲于2016年2月18日向本院提交取证申请，申请向太原理工大学调取董某2013年获得奖励60000元论文稿费证据材料。
为慎重妥善处理本案，本院组织双方当事人到庭进行了调解，因彼此各持己见，没有达成调解协议。对于上述部队函件和取证申请，对双方进行了询问，李某甲意见为：其提交的这两份材料都是原件，要求按照这两份材料的书面内容进行处理。董某意见为：根据部队相关文件，只有军人提出离婚的情况下才由政治部出具相关函件，本案是董某起诉的，本案是民事审判不是军事审判，对方有用军人身份给法院制造压力的嫌疑；附件财产部分，坚持开庭时的辩论意见。调查取证是有法定期限的，对方提出调查取证已经超过法定期限；太原理工大学工资、奖金全部在建行河西支行的工资卡中体现，董某的所有收入都在工资卡上体现出来了，没有60000元稿费的收入；2013年8月其论文发表，因为论文的作者多，学校于2014年上半年通过工资卡转账给其发了10000元左右的稿费，具体哪个月记不清了，已经用于生活消费。
本院认为，第一、关于离婚。董某作为现役军人的配偶向原审法院提起离婚诉讼，李某甲答辩同意离婚，原审法院判令准予双方离婚，符合《中华人民共和国婚姻法》第三十三条“需得军人同意”的规定。第二、关于婚生子抚养。婚生子李某乙年龄尚幼，且其出生后一直随董某生活，由董某抚养照顾，原审法院按照有利于未成年人健康成长的原则，判令婚生子李某乙随董某生活并由李某甲负担必要的抚养费用，符合法律规定。第三、关于财产分割。原审法院依照双方申请，分别调取了双方当事人工资明细，已经查明了双方当事人存款情况，结合双方当事人提交的证据材料，综合考量双方当事人婚姻关系存续期间（包括分居前后）的收支情况和生活消费情况，对财产作出合理分割，认定事实清楚，适用法律正确。第四、关于李某甲上诉请求。李某甲上诉请求分割的存款146000元和稿费60000元，原审法院调取的银行流水明细双方离婚诉讼时的余额分别为董某的3546.73元和李某甲的3240.56元，款项收支发生于双方婚姻关系存续期间，双方离婚诉讼时已不存在，李某甲主张系董某私自转存存款，未提交证据佐证，本院不予支持。原审法院认定100000元系对双方当事人结婚时的赠与并无不当；鉴于涉案房屋系李某甲婚前财产，原审法院判令该房屋由李某甲居住使用，并未对于双方当事人婚后房屋的增值部分再行分割，判令李某甲支付董某偿还贷款的一半33227.58元并无不当；双方当事人产生矛盾分居已久，董某带婚生子李某乙在外租房居住，李某甲主张再由董某支付房屋欠费的理由不足，本院不予支持。第五、关于二审期间的证据认定以及取证申请应否准许。本院审理期间，李某甲提交三组证据，证据一系证人证言，证人未到庭接受质询，本院不予采信；证据二的证明内容与双方当事人在原审法院认可的收入相悖，且与原审法院依据双方当事人申请调取的银行流水明细相悖，本院不予采信；证据三所载明的费用应由李某甲负担，理由在第四部分已经阐述，不再赘述。董某提交两组证据，均系复印件，无法与原件核对，本院不予采信。李某甲的取证申请，既未在原审法院举证期限届满前提交，亦未在本院二审开庭前提交，本院二审休庭后其再主张调取证据，缺乏法律依据；同时，本院询问时董某自述发放的稿费10000元左右已经用于生活消费，结合原审法院调取的银行流水明细双方离婚诉讼时的余额分别为董某的3546.73元和李某甲的3240.56元，李某甲的取证申请已无调查收集的必要；故对其取证申请不予准许。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第二款、第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
上诉费300元（上诉人李某甲已预交），由上诉人李某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张建明
代理审判员 李 晨
代理审判员 王 浩
二〇一六年三月三日
书 记 员 王慧玲