甘肃省兰州市城关区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0102民初4343号
原告：郭玉兰，女，汉族，1954年2月15日出生，身份证号6201021954********，住甘肃省兰州市城关区靖远路***号***室。
委托诉讼代理人：史丽红，兰州黄河律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张北海，兰州黄河律师事务所实习律师。
被告：甘肃省中国旅行社有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区静宁路100号万家名苑10楼。
法定代表人：杨爱民，该公司董事长兼总经理。
委托诉讼代理人：张企年，甘肃昶泰律师事务所律师。
原告郭玉兰与被告甘肃省中国旅行社有限公司（以下简称：”中旅公司”）旅游合同纠纷一案，本院于2016年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人史丽红、张北海及被告委托诉讼代理人张企年到庭参见了诉讼，本案现已依法审理终结。
郭玉兰向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费46811.58元、旅行团费及交通费14400元、住院护理费11897元、住院伙食补助费1720元、营养费15460元、鉴定费5100元、出院护理费120000元、残疾辅助器具（轮椅）费2000元、残疾赔偿金85561.2元、后续治疗费19053.71元，以上共计322003.49元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告分别于2015年11月24日和同年12月9日向被告缴纳”新马泰”境外旅游团费共计4200元，与被告建立旅游服务合同关系。2015年12月13日，原告在马来西亚云顶乘坐由被告安排的游览车返回酒店途中，经过减速带时，由于刹车不及，颠簸致使原告腰部受伤。经送当地医院临时救治，诊断：”腰1椎体骨折”，行保守治疗后，于2015年12月30日，由同团旅游者王玉珍陪护搭机返回兰州。2015年12月31日，原告回国后即入住兰州市第二人民医院就诊，诊断”腰椎体爆裂性骨折、游离小骨片凸向椎管内、相应断椎管狭窄”。后因该院诊疗条件所限，故于2016年1月11日转诊入住兰州军区兰州总医院诊疗，经诊断：”腰1椎体压缩性骨折，骨碎片凸入椎管内致椎管变窄，硬膜囊明显受压”，同年1月12日，行”腰1椎体内固定术”，于同年1月24日出院。2016年4月22日，经甘肃金鳞司法医学鉴定所甘金司法[2016]临鉴字第034号”伤残等级鉴定”、012号”后续治疗费鉴定”和003号”护理依赖程度”鉴定的《司法鉴定意见书》认定：”1、原告构成IX（九）级伤残；2、原告后续医疗费19053.71元；3、原告为部分护理依赖。”此后，因被告拒不履行赔偿责任，原、被告双方遂酿成纠纷，诉至法院。
中旅公司辩称：1、原告应追加大连巴比来旅行有限责任公司兰州分公司（以下简称：”巴比来兰州分公司”）为本案被告，我单位为组团社，但是该旅行社为原告境外游的地接社；2、郭玉兰受伤是在马来西亚，受伤的客观原因如原告所诉是车行至减速带并未减速造成颠簸，该说法是否得到认可只能有巴比来兰州分公司才能得到验证；3、原告应该追加相关保险公司为本案共同被告并由保险公司承担相应的保险费用；4、原告应该追加保险公司的中介单位为本案共同被告，该单位对后续保险公司的赔付行为可以进行保证；5、根据法律规定，法律也允许追加保险公司为被告或者第三人参加诉讼；6、我单位对被告作出的伤残鉴定不完全认定，该伤残报告是原告没有告知我单位单方面作出，原告所主张护理费过高；7、原告受伤的原因除客观原因外，主观原因也是比较重要的，陪同将原告的座位是安排在前排的，原告在没有经过导游的同意下私自坐到后排致使颠簸加剧，根据原告在兰州治疗过程中的相关证据证明，郭玉兰在受伤前本身腰椎就有部分病变，其身体是有先天性的缺陷的，其骨密度检测结果显示其骨密度较低；8、我单位对原告受伤不应当承担责任，被侵权人有过错的，应当减少侵权人的责任，由第三方所造成的侵权，应当由第三方承担侵权责任；9、原告第一项诉讼请求中请求赔偿旅行团费及交通费14400元的诉请不明确。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了交换和质证，对当事人无争议的证据中旅公司向原告郭玉兰及案外人王玉珍出具的收据、兰州军区兰州总医院疾病诊断证明书、出院证、中旅公司向原告出具的收条、郭玉兰的工资证明和相关事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：关于原告提交的治疗记录、同善医院治疗报告、吉隆坡医院医疗文件、MRI影像检查报告单、CT诊断报告、住院病案、甘肃省医疗卫生单位统一门诊挂号费收据、甘肃省医疗门诊收费票据、中国人民解放军医疗住院收费票据、甘肃金鳞司法医学鉴定所司法鉴定意见书、甘肃省地方税务局通用网络发票、公证书、甘肃省增值税普通发票能够证明与本案有关的事实经过，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，符合证据的三性原则，本院予以采信。关于原告提交的《精理家政服务部医院陪护协议书》、收据（2016年1月23日出具）虽然能够证明原告雇佣陪护人员及相应花费的事实，但国家法律对于陪护费用的赔偿数额有明确的相关规定，故对原告提交的该二份证据本院不予采纳。关于被告向本院提交的《2014-2016年度旅行社责任保险统保示范项目保险经纪服务协议书》、《旅行社责任保险统保示范项目保险单》与本案待证事实无直接利害关系，不符合证据的三性原则，本院不予采纳。关于被告提交的日程安排单，能够证明郭玉兰购买的旅游服务产品中组团社、地接社的具体身份，本院予以采信。关于被告提交的视频录像一份，不能直接证明原告郭玉兰的伤残程度，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月24日、12月9日，原告郭玉兰向被告中旅公司分别支付了2000元、2200元购买被告出售”新马泰”旅游服务产品。2015年12月13日原告在旅游过程中受伤，受伤后原告郭玉兰先后于同善医院、彭亨路吉隆坡医院诊断治疗。原告郭玉兰返回国内后，先后于兰州市第二人民医院、中国人民解放军兰州军区总医院接受诊断治疗。2016年4月22日，甘肃金鳞司法医学鉴定所受理原告郭玉兰鉴定委托，并于2016年4月28日分别作出甘金司法[2016]伤鉴临字第034号、护鉴临字第003号、临鉴字第012号司法鉴定意见书，分别载明：”被鉴定人郭玉兰因交通事故致腰、椎体陈旧性骨折（爆裂性）伴后凸畸形，构成IX（九）级伤残”、”被鉴定人郭玉兰因交通事故致腰1椎体陈旧性骨折拌后凸畸形、肋骨骨折，为有护理依赖，为部分护理依赖”、”被鉴定人郭玉兰后续医疗费评定为人民币壹万玖仟零伍拾叁元柒角壹分（19053.71元）”。在本案审理期间，被告向本院申请，对原告受伤原因、伤残级别及护理期限进行重新鉴定。依据被告申请，本院委托了甘肃集天司法鉴定所对上述事项进行重新鉴定。2017年8月25日，甘肃集天司法鉴定所做出【2017】甘集天司鉴字第A313号司法医学鉴定意见书，载明：”1、郭玉兰的受伤原因为乘坐旅游大巴颠簸所致。2、郭玉兰之损伤为九级伤残。3、郭玉兰的护理期为60-90日”。嗣后、原、被告双方遂酿成纠纷，诉至本院。
另查明，在本案审理期间，原告郭玉兰向本院提交了欧朗语通（北京）国际翻译有限公司兰州分公司出具的同善医院治疗报告（翻译件）、吉隆坡医院医疗文件（翻译件），并由兰州市公正处出具《公证书》载明：”兹证明前面的《医疗报告（翻译件）》上的印鉴系'欧朗语通（北京）国际翻译有限公司兰州分公司'所盖。本公证书未对《医疗报告》的真实性予以证实”。
本院认为，合法的合同关系受法律保护。本案中，原、被告双方虽然没有签订书面的旅游服务合同，但原告已经向被告支付了合同价款，被告亦开始向原告提供了旅游服务，应当认定原、被告之间存在旅游合同法律关系，本院予以确认。根据法律规定，旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求。旅游者人身、财产受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。原告向被告支付了相应的价款后，被告理应向其提供符合法律规定的旅游服务产品，并应当保证原告在享有旅游服务产品时的人身、财产安全。被告未尽到此义务导致原告人身受到损害的，已构成违约，对酿成本诉之争应承担全部过错责任。关于被告主张原告身体本身具有先天性缺陷，是造成原告人身损害的部分原因以及原告在马来西亚时地接社已经向其支付了部分费用的辩由。根据法律规定，当事人对自己提出的反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。在本案审理期间，被告未能提供合法有效的证据证明其上述主张，应当承担相应举证不能的不利后果，故对被告的上述辩由，本院不予支持。关于被告提出追加巴比来兰州分公司、相关保险公司及保险公司的中介单位为本案第三人的辩由。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件若干问题的规定》，旅游经营者已投保责任险，因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。根据上述法律规定，并结合本案综合情况，本院认定相关保险公司不宜追加为本案第三人。根据《中华人民共和国旅游法》规定，由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。地接社并非本案的必要主体，组团社承担责任后可以另案起诉向地接社追偿。综上，对被告的该项辩由本院不予支持。
关于具体赔偿项目及数额，本院根据具体案情对原告郭玉兰的损失认定如下：
1、医疗费：针对原告主张的医疗费46811.58元，原告向本院提交的证据可以证明其诊断治疗所自行花费的医疗费为46811.58元，故对该项费用本院予以支持。
2、旅行团费及交通费：针对原告主张的旅行团费及交通费14400元的诉请，不违反国家法律、行政法规的规定，本院予以支持。
3、住院伙食补助费：针对原告主张的住院伙食补助费1720元，参照2015年甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，即省外50元每人每天、省内40元每人每天计算。原告郭玉兰于国外住院治疗16天×50元/天，于甘肃省兰州市住院治疗13天×40元/天，共计1320元本院予以支持，其余部分本院不予支持。
4、营养费：针对原告主张的营养费15460元的诉讼请求，虽未有医嘱证明或者相关机构开具的原告需要加强营养的证明，但是原告因受伤住院，应当加强营养，故对于住院29天期间的营养费以每天20元核定为29天×20元=580元，超出部分本院不予支持。
5、鉴定费：针对原告主张鉴定费5100元的诉讼请求，在本案审理期间，原告提交的证据能够证明其为了对伤残等级等事项进行鉴定实际花费了鉴定费5100元，故对该费用的主张本院予以支持。
6、残疾辅助器具费：针对原告主张的残疾辅助器具（轮椅）费2000元的诉讼请求，在本案审理期间，原告未能举证证明其使用该辅助器具的必要性，原告住院病历、医嘱及司法鉴定结果中亦未表明原告需要使用残疾辅助器具，故对该费用本院不予保护。
7、残疾赔偿金：针对原告主张的残疾赔偿金85561.2元的诉讼请求。在本案审理过程中，原告自认事故发生时间为2015年12月13日，即事发时原告年龄为61岁，故被告应当向原告赔偿的残疾赔偿金应当为事故发生上一年度城镇人均可支配收入×19年×伤残赔偿系数。参照《甘肃省2015年道路交通事故人身损害赔偿标准》即为20804元×19年×20%，共计79055.2元，本院予以支持，超出部分本院不予支持。
8、后续治疗费：针对原告主张的后续治疗费19053.71元。原告向本院提交的甘金司法[2016]临鉴字第012号《郭玉兰后续医疗费用司法鉴定意见书》载明：”被鉴定人郭玉兰后续医疗费评定为人民币壹万玖仟零伍拾叁元柒角壹分（19053.71元）”，对该鉴定结果虽然被告在本案庭审期间表示不予认可，但并未申请对该项费用进行重新鉴定，故原告的该项诉讼请求有事实及法律依据，本院予以保护。
9、护理费：针对原告主张的住院护理费11897元、出院护理费120000元的诉讼请求。根据法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，甘肃集天司法鉴定所做出【2017】甘集天司鉴字第A313号司法医学鉴定意见书，载明：”1、郭玉兰的受伤原因为乘坐旅游大巴颠簸所致。2、郭玉兰之损伤为九级伤残。3、郭玉兰的护理期为60-90日”。其中，原告雇佣护工10天，参照《甘肃省2015年道路交通事故人身损害赔偿标准》中服务业年人均工资32779元，护理费应当为898元。其余80日护理期未雇佣护工由原告子女进行护理的，参照误工费的规定计算。本案庭审中，原告郭玉兰并未提交证据证明对其进行护理的其子王世杰、其女王红近三年的收入情况，其提交的《工资证明》不能直接证明上述护理人员的实际收入情况，故对该部分护理费本院参照上一年度职工平均工资予以计算。即46960元÷365天×80天，共计10292.6元。以上护理费合计11190.6元，本院予以支持。对于超出部分，本院不予保护。
综上所述，针对原告主张由被告支付原告医疗费、旅行团费及交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、后续治疗费、护理费共计322003.49元的诉讼请求，其中对177511.09元的诉讼请求本院予以支持，超出部分本院不予保护。
依照《中华人民共和国旅游法》第十二条、第五十条、第七十一条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件若干问题的规定》第五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之规定，判决如下：
一、被告甘肃省中国旅行社有限公司赔偿原告郭玉兰医疗费46811.58元、旅行团费及交通费14400元、住院伙食补助费1320元、营养费580元、鉴定费5100元、残疾赔偿金79055.20元、后续治疗费19053.71元、护理费11190.60元，共计177511.09元；
二、驳回原告郭玉兰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。
原告郭玉兰预交案件受理费6130元、保全费2130元，合计8260元，由原告郭玉兰承担3706.50元，由被告甘肃省中国旅行社有限公司承担4553.50元。被告甘肃省中国旅行社有限公司预交鉴定费3000元，由原告郭玉兰承担1346.19元，由被告甘肃省中国旅行社有限公司承担1653.81元。
以上折抵后，由被告甘肃省中国旅行社有限公司负担的款项合计180718.40元，于本判决生效后十日内支付原告郭玉兰。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。
审 判 长 苏 兵
代理审判员 周 静
人民陪审员 陈小莉
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 范 苗
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