江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣07民终1127号
上诉人(原审被告)何欲，女，1962年10月12日生，汉族，住上海市闸北区。
委托代理人陈海东，江西海青律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）黄赟，男，1978年3月17日生，汉族，住章贡区。
委托代理人钟华敏，江西章贡律师事务所律师，特别授权代理。
原审被告赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司。住所地：章贡区下壕塘*号。
法定代表人何欲，该公司总经理。
委托代理人陈海东，江西海青律师事务所律师，特别授权代理。
原审被告何国华，男，1956年5月5日生，汉族，住赣州市章贡区。
上诉人何欲因与被上诉人黄赟借款合同纠纷一案，不服章贡区人民法院（2014）章民三初字第2280号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：从2010年3月至2012年12月底，被告飞达公司和被告何国华分别多次向梁春厚、朱春华、朱春香、欧立州四人共借款1295000元。2013年5月30日，本案原告黄赟和梁春厚、朱春华、朱春香、欧立州签订了一份《债权转让协议》，协议约定由梁春厚、朱春华、朱春香、欧立州将自己借给被告1295000元中的690000元的债权转让给原告，由原告向被告主张债权。《债权转让协议》通知送达给了被告飞达公司和被告何国华。2013年5月31日，被告飞达公司、何国华向原告黄赟出具一张利息协议，载明:何国华及赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司借到黄赟人民币陆拾玖万元整的利息，按照每月叁分计算，从2013年6月1日起计算，直至还清。借款人何国华、赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司，何国华自己签名，赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司盖章。同日，被告飞达公司、何国华向原告黄赟出具一张借条，载明:今借到黄赟人民币壹拾陆万伍仟陆佰元整（￥165600.00元）月息叁分，从2013年6月1日起计息，直至还清。同时，被告飞达公司也出具了一张证明，证实梁春厚等四人所转让的本金和利息属实。之后，被告飞达公司、何国华于2013年7月1日归还原告90000元、同年7月4日归还60000元、同年8月10日归还50000元、同年9月6日归还50000元、同年9月12日归还40000元、同年9月21日归还5000元、同年10月12日归还10000元、同年10月27日归还1000元、同年10月29日归还9000元、同年11月10日归还30000元、2014年1月20日归还20000元。2013年12月20日，被告何欲分别和被告飞达公司的所有股东签订了《股份转让协议》。《股份转让协议》第二条第3点双方明确约定：“股权进行上述转让后，乙方（即被告何欲）承认原甲方（即转让方）所在公司的章程，愿意履行并承担原甲方在该公司中的一切权利、义务及责任”。并与2013年12月23日在工商部门办理完全部股权变更手续，被告飞达公司变成了自然人独资有限责任公司，企业法人代表也变更成被告何欲。截止2014年9月30日，被告尚欠原告借款本金621942元及利息178400元，共计人民币800342元。还款期限届满后，被告未按约定期限归还原告本金及利息，致诉。诉讼中，被告何欲自行向赣州东升会计司法鉴定所申请鉴定，要求对飞达公司2013年12月20日至2014年11月4日期间的公司资产与独资股东何欲个人财产独立性进行会计司法鉴定。赣州东升会计司法鉴定所于2014年12月15日作出赣东司会字[2014]24号司法技术鉴定书，鉴定意见为：一、……；二、经对2013年12月至2014年11月飞达公司的会计账进行鉴定，公司资金往来属于飞达公司内部的资金往来，与股东何欲个人资产无关。
原审法院认为：原告提交的《债权转让协议》和《利息协议》，可以证实本案债权转让及原告享有对被告何国华和飞达公司69万元债权的事实，原告据此要求被告何国华和飞达公司归还该笔欠款，原审法院予以支持。根据原告与被告何国华和飞达公司签订的《利息协议》，双方约定利息按3分计算，其利息计算标准过高，应按月利率2%计算为宜。被告归还原告借款本息情况，详见下表：
利息计算标准：每月2%
还款时间
天数
还款金额（元）
其中本金金额（元）
其中利息（元）
欠利息
未还款本金金额（元）
690000
7月1日
30
90000
76200
13800
613800
7月4日
3
60000
58772
1228
555028
8月10日
37
50000
36309
13691
518719
9月6日
25
50000
41355
8645
477364
9月12日
6
40000
38091
1909
439273
9月21日
9
5000
2364
2636
436909
10月12日
21
10000
3883
6117
433026
10月27日
15
1000
4330
3330
433026
10月29日
2
9000
5093
577
427933
11月10日
12
30000
26577
3423
401356
1月20日
71
20000
1002
18998
400354
故截止到被告何国华和飞达公司最后一次还款时间2014年1月20日，被告何国华和飞达公司尚欠原告借款本金400354元。对原告主张的2013年5月31日被告何国华及飞达公司向原告黄赟出具的165600.00元的借条，因原告黄赟无法出具借款的转账凭证或取款证据，即无法证实款项资金来源，因此，对该笔借款原审法院不予认定。在《赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司章程》第四章中规定：“出资人依其认缴的出资额承担公司债务”。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东应当对公司的债务承担连带责任。故被告何欲应对以上债务承担连带清偿责任。被告何欲自行向赣州东升司法鉴定所申请鉴定，未通知飞达公司的财务人员参加，对此鉴定报告不予认定。原告诉称2013年5月31日后，被告归还借款36.5万元、被告何国华辩称归还38万元，其中1.5万元，被告何国华称支付的是现金，原告对此不认可。因被告何国华没有证据证明其已归还该笔1.5万元的款项，故对被告何国华主张的这一事实，不予采信。据此，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司、何国华于本判决生效之日起五日内偿还黄赟借款400354元并支付该款利息（从2014年1月20日起至还清之日止，按月利率2%计算）；二、被告何欲对以上债务承担连带清偿责任。三、驳回原告黄赟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11803元、保全费4520元，合计16323元，由被告赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司、何国华、何欲承担。
上诉人何欲不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决第二项，驳回被上诉人要求上诉人承担连带责任的诉讼请求。上诉的主要事实和理由：1、原审判决以何欲自行委托鉴定，未通知飞达公司财务人员参加为由不采信鉴定报告，没有事实和法律依据。何欲在原审中向法院提出了鉴定申请，但经办法官说由何欲自行委托鉴定。鉴定是否需要通知财务人员参加应由鉴定机构决定。2、原审以一人公司的股东应当对公司的债务承担连带责任为由判决何欲承担连带责任，属于事实认定及适用法律严重错误。原审开庭前，飞达公司已不是一人独资公司，何欲也不是独资股东。2014年11月5日飞达公司变更为有限责任公司，有两个股东。原审开庭时间为2015年2月6日。飞达公司在一人独资期间，公司资产独立于股东的个人财产。本案债权的发生及转让，均不是在何欲一人独资公司期间。3、黄赟与梁春厚、朱春华、朱春香、欧立州债权转让，债权人未通知飞达公司，不发生债权转让效力，黄赟无权主张归还借款。4、黄赟起诉主张的债权为原先债权人向何国华、谢菲、朱红个人出借的款项，属于何国华、谢菲、朱红个人债务，依法不应由飞达公司承担。
被上诉人黄赟辩称：1、鉴定报告应当予以否认。鉴定是根据何欲提交的财务资料进行的，未通知财务人员参加，不能确保财务资料的真实性。2、何欲在开庭前将公司由一人独资公司变更为股份有限公司，是恶意影响诉讼主体即企图逃避债务的无效变更行为。3、本案债权在2013年5月30日转让时通知了法人代表何国华，并将债权转让书复印件给了公司各股东。4、何欲称该债务是何国华、谢菲、朱红的个人债务没有事实依据。当时公司的财务账号有何国华、谢菲、朱红三个账号，均用于公司财务，借款大部分金额均转入公司指定账户，每笔借款均出具公司票据由出纳、会计、法定代表人签字，债务有法有据。综上所述，请求驳回何欲的上诉请求，维持原判。
二审中，各方当事人均未提交新的证据。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案债权转让给黄赟时，赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司非一人有限责任公司，在原审法庭辩论终结前也不是一人有限责任公司。原审判决以该公司系一人有限责任公司为由要求何欲对本案债务承担连带责任，属适用法律不当，本院予以纠正。何欲要求对本案债务不承担连带责任的上诉请求，本院予以支持。在黄赟与梁春厚、朱春华、朱春香、欧立州的《债权转让协议》上，加盖了赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司的印章，何国华亦在该协议上签名，故可以认定该债权转让已通知了债务人。何欲主张该债权转让未通知债务人而不发生债权转让效力，理由不能成立，本院不予采纳。何欲主张黄赟起诉主张的债权系何国华、谢菲、朱红的个人债务而不应由公司承担，缺乏充分的证据，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律部分不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持章贡区人民法院（2014）章民三初字第2280号民事判决第一项；
二、撤销章贡区人民法院（2014）章民三初字第2280号民事判决第二、三项；
三、驳回黄赟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费16323元，二审案件受理费9805元，合计26128元，由黄赟负担9805元，赣州市飞达冶金煤炭购销有限责任公司、何国华负担16323元。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋桥生
代理审判员 陈珏琦
代理审判员 陈煜龙
二〇一六年七月四日
书 记 员 吴建春