吉林省吉林市船营区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）船刑初字第157号
公诉机关吉林市船营区人民检察院。
被告人陈镪，男，蒙古族，高中文化，原系吉林远东药业集团股份有限公司新疆区域经理。因涉嫌犯职务侵占罪，于2012年11月5日被刑事拘留；于同年12月6日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
辩护人崔洪奎，吉林中吉律师事务所律师。
吉林市船营区人民检察院以吉船检刑诉字（2013）第158号起诉书指控被告人陈镪犯职务侵占罪，于2013年7月16日向本院提起公诉，本院受理后适用普通程序并公开开庭审理了本案。吉林市船营区人民检察院指派代理检察员张立志出庭支持公诉，被告人陈镪及其辩护人崔洪奎到庭参加诉讼，现已审理终结。
吉林市船营区人民检察院指控，被告人陈镪于2001年至2002年间，利用在东北虎药业驻新疆办事处经理的职务之便，将东北虎药业返给新疆办事处业务员的让利金82561元占为己有，用于其本人在新疆注册的本然商贸公司的经营、车辆维护及女儿上学等支出。
公诉机关为证实上述事实，当庭提供了被告人陈镪的供述与辩解；证人任某、沈某某、王某甲、王某乙等人的证言；中国建设银行个人电子汇款申请书、电汇凭证、证明、乌鲁木齐城市合作银行现金交款单、公司名称预先核准申请书、汇款凭证、销售回款通知单、账本等。
公诉机关认为，被告人陈镪利用职务之便，将本单位财物非法占有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定予以处罚。
被告人陈镪辩称，起诉书指控我用了让利金的数额是对的，但这部分钱本来就是我的。因为1996年年初开始，我任新疆区域经理，我到新疆后，签订销售合同，然后发货，最后把货款收回来，完成了整个销售过程，公司按照之前的约定返利给我们。这些钱是我们先前垫付的费用和给我们的提成款，不是公司的钱。新疆业务员是我招聘的，我给每个业务员订的让利差额都不一样，所以具体怎么分配由我说了算。业务员都是我雇佣的，工资均由我支付。业务员还都欠我的钱，有欠条为证。并且，我用的这部分钱后期在做药品业务的时候，都作为费用，让我还回去了。所以，我没有犯罪。
被告人陈镪辩护人认为，起诉书指控陈镪犯职务侵占罪罪名不成立。理由是：1、起诉书自认该让利金的所有权不是东北虎药业的；2、从让利金的形成过程看，让利金是东北虎药业在货款存入东北虎药业的账户后，扣除成本、利润及税费后的余款返给业务员的奖励；3、从东北虎药业在新疆的经营模式看，新疆办事处没有经营场所，没有工商注册，陈镪在哪儿哪就是办事处，办事处实际就是陈镪靠挂在东北虎药业的个人分销商；4、从东北虎药业的《营销管理规范》规定的“区域经理负责本区域营销管理工作，并承担一切经济责任”来看，东北虎药业授予了区域经理绝对的财产支配权；5、从新疆办事处业务员同东北虎药业的关系看，该让利金的所有权不是东北虎药业的；6、被告人陈镪不欠任何业务员的让利金。
被告人陈镪的辩护人提供了如下证据：童卫东（新疆办事处业务员）于2001年间出具的收条、借条共三份，用以证实陈镪为开发业务，向业务员提供钱款作为开发业务的经费。
本院经审理查明，陈镪原系吉林远东药业集团股份有限公司（以下简称远东药业）的职工。1999年4月13日陈镪被远东药业任命为集团销售总公司新疆区域经理，负责新疆区域药品营销管理工作。陈镪到新疆后，组建了新疆办事处，聘任任某作为办事处办公室主任，并招聘业务员，在新疆开展“路路通注射液”的营销工作。2001年、2002年，远东药业先后数次依公司关于“路路通注射液”的销售奖励规定，将药品销售的让利金40余万元支付到任某的银行卡中。任某按照陈镪指示向业务员发放让利金。
2001年3月，陈镪在新疆出资注册了乌鲁木齐本然商贸有限公司（以下简称本然公司），主要经营天津碧珍日化有限公司生产的洗涤用品。陈镪聘用沈某某为其销售碧珍洗涤用品。
2001年3月23日，陈镪要求任某从让利金中支出人民币6300元，向天津碧珍日化有限公司汇付洗涤用品货款。
2001年4月28日，陈镪让王某甲在任某处领取了人民币12000元，汇给其前妻王某乙，用于交纳孩子上学的择校费。
2001年8月24日，任某在陈镪的要求下，给付沈某某人民币5000元；2001年11月5日，给付沈某某人民币5000元；2001年10月12日，给付沈某某人民币500元。前款均用于本然公司经营。
2001年7月7日、2001年9月16日，陈镪要求任某从让利金中支付本然公司的货物运费人民币950元和人民币1500元。
此外，陈镪还要求任某从让利金中支付本然公司所有的车辆养路费人民币414元和人民币335元，以及车辆的停车费人民币320元。
2001年9月22日，陈镪要求任某从让利金中向张某某银行卡存款人民币1500元。
2002年1月22日，陈镪从让利金中支出人民币5万元。
以上款项支出，合计人民币8万余元。
另查明，远东药业在其于1997年7月20日制定的《关于“路路通注射液”回款政策的决定》的文件中规定，销售业务人员在销售“路路通注射液”产品后，必须按照出厂价25元一支全额回款，然后公司将对完成任务好、回款好的业务人员适当奖励，奖励以现金方式支付。按照远东药业制定的《营销管理暂行办法》、《营销管理规范》，区域经理负责本区域营销管理工作，并承担一切经济责任。奖金款由公司统一存到地级办事处主任卡中，办事处主任负责分发给业务员。
另，东北虎药业股份有限公司是远东药业的下属单位。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、远东药业制定的《关于“路路通注射液”回款政策的决定》，证实关于“路路通注射液”销售，公司决定业务人员在销售此产品后，必须按照出厂价25元一支全额回款，然后公司将对完成任务好、回款好的业务人员适当奖励，奖励以现金方式支付。
2、远东药业制定的《营销管理暂行办法》、《营销管理规范》，证实销售经理实行年薪制，办事处主任和业务代表实行基本工资和奖励工资制，区域经理必须脱产，不得兼职销售工作。奖金款由公司统一存到地级办事处主任卡中，办事处主任负责分发给业务员。
3、远东药业文件《总经理任免令》，证实陈镪于1999年4月13日被任命为集团销售总公司新疆区域经理。
4、企业法人营业执照和远东药业的情况说明，证实东北虎药业股份有限公司是吉林远东药业集团股份有限公司的下属单位。
5、任某记载的流水账，证实内容为陈镪从任某处支出让利金八万余元用于其本人在新疆注册的本然商贸公司的经营、车辆维护以及其女儿上学等。
6、证人任某的证言证实，我不是东北虎药业的职工，大概是1998年陈镪当时回家过年，陈镪找我，让我到新疆给他帮忙，陈镪给我安排的是东北虎药业驻新疆办事处办公室主任职务，主要是给东北虎药业驻新疆办事处记账和管理新疆业务员的让利金，再就是向医药公司要货款。
陈镪在新疆有自己的公司，名字叫乌鲁木齐本然商贸有限公司，公司是2001年3月份左右成立的，当时陈镪用我的名字当的法人，他当时可能怕东北虎药业知道不好，陈镪在新疆开公司是陈镪自己出资，实际就是陈镪自己的公司，主要经营天津日化碧珍洗涤用品，就是沈某某给陈镪卖碧珍洗涤用品。该公司有一台桑塔纳轿车和一台面包车，办公地点是我们的办事处，本然商贸公司不出房费，在我们那干了一年多。买车钱是东北虎驻新疆办事处出的钱，这是药业的让利金，我管理的钱出的。
陈镪还让我用公司的让利金给王某乙，也就是陈镪的前妻汇过12000元钱。大概是2001年，沈某某也在我这拿过钱，分三次一共拿了1.5万元，沈某某不是我们药业的业务员，他是陈镪开的本然商贸公司的，钱是陈镪让我给拿的。2001年3月23日打入天津日化公司6300元，这笔钱是陈镪让我打的钱，是本然商贸给天津日化购进碧珍洗涤用品的货款，陈镪叫我打的钱，这6300元钱就是公司的让利金。
2001年7月7日交碧珍运费950元钱以及2001年9月16日付天津运费1500元钱都是陈镪让我给的，是陈镪的本然商贸有限公司交的碧珍洗涤用品的运费，钱直接交给当时运货的司机了，给的现金，没有收据。陈镪还让我用让利的钱交了桑塔纳养路费414元和养路费335元。2001年8月28日交面包车、桑塔纳车的停车费320元，复印天津日化的质检报告27元，这些钱当时都有收据，现在没有了。2001年9月22日陈镪让我给陈镪的朋友张某某卡里打了1500元。陈镪叫我给出去的钱没有返回来。
任某另证实，陈镪叫我给王某乙汇的12000元，这钱我当时给王某甲（王某乙的弟弟）了，王某甲给他姐姐汇的，王某甲当时也是东北虎药业驻新疆办事处的乌鲁木齐市的业务员，我还找着我给本然商贸公司沈某某10500元钱的帐了。我一共给沈某某10500元钱，一次是2001年8月24日，陈镪叫我给沈某某5000元钱，没有收据，一次是2001年11月5日，陈镪叫我给沈某某5000元，没有收据，一次是2001年10月12日，陈镪叫我给沈某某500元钱，用于给碧珍业务员开资。
我在新疆记的财务流水账，2002年公安机关查陈镪时已经提供给公安机关了。
7、证人沈某某的证言证实，新疆乌鲁木齐市本然商贸有限公司是陈镪开的，我是公司的经理，给陈镪管理公司。工商局的营业执照法定代表人是任某，但实际法人（法定代表人）是陈镪，2002年过完年以后，更名到我名下了，原因是陈镪怕东北虎药业公司来查他，所以就用我的名字。陈镪每月给我开资800元，管吃管住。
我在任某那儿到底拿了多少钱我有点想不起来太多了，但是我刚才看任某提供的账本，2001年8月24日，我在任某那取了5000元钱，2001年11月15日，我在任某那取5000元钱，2001年10月12日，我在任某那取500元钱，我一共在任某那取钱10500元钱，这三笔款我都承认，有这回事，我在任某那拿的钱都是现金。
我通过任某的流水账，2001年3月23日，任某为本然付款6300元钱，打入天津碧珍账号里了，2001年7月7日，任某给本然商贸付运费950元，2002年9月16日，任某为本然商贸付运费1500元，2002年8月28日，任某付桑塔纳、面包车停车费320元钱，2002年7月17日，任某为本然商贸交车的养路费335元钱，2002年1月7日，任某为本然商贸交桑塔纳车养路费414元钱，通过看任某的流水账，我看都是对的，都属实。
8、证人王某甲（王某甲的姐姐是陈镪的前妻）的证言证实，陈镪让我给我姐王某乙汇过钱，汇过12000元钱，我看任某的流水账后想起来的，我汇过这个钱，是2001年5月28日汇的。陈镪告诉任某，任某给的我钱，我给我姐王某乙汇去的。
9、证人王某乙的证言证实，陈镪是我前夫，我俩是1993年10月份结婚，1996年6月离婚的。他原来是东北虎药业新疆区的经理。2002年5月左右我收到一笔从新疆汇过来的12000元，当时我姑娘陈超然上小学，择校费是12000元，我跟陈镪要的。
10、2001年5月28日中国建设银行个人电子汇款申请书，汇款人为王某甲，收款人为王某乙，金额为壹万贰仟圆整。
11、电汇凭证，汇款人为乌鲁木齐本然商贸有限公司，收款人为天津碧珍公司，证实乌鲁木齐本然商贸有限公司与天津碧珍公司之间有业务往来。
12、碧珍（中国）日用品有限公司2011年6月9日出具的证明一份，内容为：由于我公司的人员变动及迁址，2004年以前的合同已经无法找到。当时我公司与代理商的运费承担情况有可能是全部由代理商承担，也可能公司与代理商各自承担一部分（具体比例在签订的合同中有体现）。本然公司是否以新疆代理商的名义与天津碧珍日化公司签订购货协议，因时间久、业务员变更，故无法查实。天津碧珍公司已经被碧珍中国日用品公司于2010年9月30日收购。
13、乌鲁木齐城市合作银行2001年3月2日现金交款单（回单）、公司名称预先核准申请书、乌鲁木齐市工商行政管理局的行政处罚决定书，证实乌鲁木齐本然商贸有限公司工商注册时，投资10万元，股东有陈镪、刘伟，该公司已于2002年11月5日被工商行政管理部门吊销营业执照。
14、车辆信息记载新A671**号松花江面包车与新A403**号桑塔纳轿车所有人均为乌鲁木齐本然商贸有限公司。
15、乌鲁木齐敬友物业管理公司出具的证明，证实已经无法查找当初停车费的票据，无法找到原来的账目。
16、汇款凭证，证实任某曾经向天津碧珍公司汇款6300元。
17、销售回款通知单，证实2001年4月至2002年1月东北虎药业股份有限公司汇给任某让利金449463.04元。
18、被告人陈镪的供述，我在新疆乌鲁木齐注册一个本然商贸有限公司，是经营碧珍洗涤用品的，注册的10万元资金是新疆办事处的让利金，买了两台车，一台面包车和一台桑塔纳轿车，用了办事处8万元钱，给员工开资用了办事处3万元钱左右，本然公司进货用了办事处四五万元，给我孩子上学的择校费我用了办事处一万余元，是给我媳妇王某乙汇的款，车辆维修及停车费大概4000余元，我在新疆买了一个房子，房子办理入户费等费用我用办事处1万余元。这些钱我一直没有还，都用于我公司的经营及一些日常开销了，这些钱有一部分是从新疆办事处的办公室主任任某手里拿的，他在本子上记一个流水账，没有正规的账本，还有一部分的让利金和市场开发的钱我要求公司打到我个人的账户上，公司也给我打了，这部分钱也让我个人花了，大概有10万元左右。我每次从任某手里拿钱，只是任某自己记一下帐，也不用我本人签字，其他人在他手里拿钱都得本人在他的记账本上签字或者打收条。我直接给业务员发放过让利金，但大部分都是经过任某手发放的，业务员给我打收条或者在我公司的另一个账本上签字。任某用的账本基本上是业务员在办事处提货用的，有时候任某不在的时候我也记一下让利金发放的情况。我从任某手中拿5万元钱是经营浴池用了。
我不认为我自己是侵占，市场开发的费用是我前期垫付的，所以我认为从任某手里拿的钱是我应得的，因为公司不给我钱我才垫付的。
本院认为，被告人陈镪利用职务之便，将本单位财物占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。陈镪到新疆办事处工作是受单位指派，以公司人员的身份从事药品销售管理工作。公司支付给新疆办事处的让利金在发放给业务员之前，系公司财产，陈镪及其辩护人辩解该让利金即是单位应发给其本人的款项，无充分的证据予以证实，该辩解本院不予采纳。视本案的具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人陈镪犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月5日起至2016年11月4日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 李忠诚
审 判 员 金东华
审 判 员 金英顺
二〇一四年二月七日
代理书记员 张维秀