山西省芮城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芮刑初字第127号
公诉机关山西省芮城县人民检察院。
被告人张某，男，汉族，初中文化，籍贯山西省芮城县，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月28日被芮城县公安局依法取保候审，经本院决定，同年7月29日被依法重新取保候审。
辩护人封艳霞，芮城县法律援助中心律师。
芮城县人民检察院以芮检公诉刑诉（2015）61号起诉书指控被告人张某犯开设赌场罪，于2015年7月29日向本院提起公诉，同年8月20日又以芮检公诉刑变诉（2015）1号变更起诉决定书对指控的部分事实予以变更。本院受理后，依法组成合议庭，于同年8月11日、31日公开开庭对本案进行了审理。芮城县人民检察院指派检察员杨永召、余卫东出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人封艳霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
芮城县人民检察院指控：2014年6月份，被告人张某联系互联网“阳光在线”网络赌博平台网站客服，通过银行转账方式给网络赌博平台账户充值40000元，共获得80000元赌博筹码，以用于自己使用及发展下线进行赌博活动。
2014年9月，被告人张某先后四次为大王镇大王村村民张某甲和大王镇桥坪村村民张某乙提供充值共计15000元的电子赌博筹码，张某甲及桥坪村张某乙在其经营的“联想”电脑店内，用被告人张某提供的账号及密码登录网上“阳光在线”网络赌博平台进行“百家乐”赌博，将15000元筹码全部输完，后张某甲给被告人张某现金15000元。
2014年11月份，被告人张某先后九次向大王镇小池村村民张某丙及大王镇大王村村民张某丁提供充值共计75000元的电子赌博筹码，让其在网上“阳光在线”网络赌博平台进行“百家乐”赌博，张某丙及张某丁先后在张某丙家、运城市“鑫富源”宾馆808房间内，用被告人张某提供的账号及密码登录网上“阳光在线”网络赌博平台进行“百家乐”赌博，将75000元筹码全部输完。
2015年1月份，被告人张某先后七次向大王镇小阳村村民王某提供充值共计43200元的电子赌博筹码，后王某在自己经营的“戴尔”电脑店内，用被告人张某提供的账号及密码登录网上“阳光在线”网络赌博平台进行“百家乐”赌博，将赌博筹码全部输完，王某欠被告人张某43200元赌资。
2015年1月份，被告人张某先后两次向大王镇大王村村民苏某甲提供充值共计4000元的电子赌博筹码，后苏某甲在王某经营的“戴尔”电脑店内，用被告人张某提供的账号及密码登录网上“阳光在线”网络赌博平台进行“百家乐”赌博，将赌博筹码全部输完。
针对以上指控事实，公诉机关提供的证据有：物证、书证、证人证言、被告人供述、扣押决定书及视听资料等。
公诉机关认为：被告人张某明知“阳光在线”网络赌博平台为赌博网站，而为其提供资金支付结算业务，帮助收取赌资，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张某在案发后主动到案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，可以从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，现提起公诉，请依法判处。
被告人张某辩称：对起诉书指控他犯开设赌场罪没有意见，他自愿认罪。除他给王某43200元筹码外，对指控他给其他几人的赌博筹码的数额有异议，没有那么多，他给了张某甲和张某乙8000元，给了张某丙和张某丁41000元，给了苏某甲2000元。他是接到公安人员短信后主动到芮城县公安局大王派出所投案的。对自己的行为感到后悔，以后一定遵纪守法，请求法庭从轻判处。
辩护人封艳霞的意见是：对起诉书指控被告人的犯罪事实除部分数额外没有异议。因被告人不是担任网络赌博平台的代理，也没有为其提供资金支付结算服务帮助收取赌资，况且其收取的赌资并未达到司法解释规定的20万元，故被告人的行为不构成开设赌场罪，而应以赌博罪定罪处罚。被告人具有自首情节，并主动退缴违法所得，确有悔罪表现，建议法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明：2014年6月份，被告人张某在互联网上与“阳光在线”赌博网站平台的客服取得联系，通过银行转账方式给该网络赌博平台为其提供的账户充值40000元，共获得80000元赌博筹码。
2014年9月份，被告人张某先后多次为大王镇大王村张某甲和大王镇桥坪村张某乙提供15000元的电子赌博筹码，二人在张某乙经营的“联想”电脑店内，用被告人张某提供的账号及密码登录网上“阳光在线”网络赌博平台进行“百家乐”赌博，将15000元筹码全部输完。
2014年11月份，被告人张某先后多次向大王镇小池村张某丙提供电子赌博筹码供其在网上进行赌博，后张某丙欠被告人张某14000元。之后被告人张某又向张某丙提供电子赌博筹码6000元，张某丙与大王镇大王村张某丁在运城市“鑫富源”宾馆808房间内，用被告人张某提供的账号及密码登录网上“阳光在线”网络赌博平台进行“百家乐”赌博，并赢得39000元，其中给被告人张某抽取1000元作为好处费，归还以前所欠的14000元，被告人张某并支付给张某丙现金3000元，剩余21000元因不能给付现金，又作为筹码提供给张某丙，后张某丙与张某丁将筹码全部输完。
2015年1月份，被告人张某先后多次向大王镇小阳村王某提供43200元的电子赌博筹码，后王某在自己经营的“戴尔”电脑店内，用被告人张某提供的账号及密码登录网上“阳光在线”网络赌博平台进行“百家乐”赌博，并将赌博筹码全部输完。
2015年1月份，被告人张某向大王镇大王村苏某甲提供2000元的电子赌博筹码，后苏某甲在王某经营的电脑店内，用被告人张某提供的账号及密码登录网上“阳光在线”网络赌博平台进行“百家乐”赌博，并赢得1300元，后被告人张某向其支付现金1300元。
案发后，被告人张某接到公安办案人员的短信通知后，于2015年1月27日自动到芮城县公安局大王派出所投案，如实供述了自己的主要犯罪事实，并主动缴纳违法所得4000元。
以上事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1、扣押物品决定书、清单及电脑主机2台，主要内容：案发后，公安机关将张某、张某丙用于赌博的计算机依法予以扣押。
2、举报登记表，主要内容：2015年1月10日，以“李某某”名义在网上举报张某申请代理“阳光在线”赌博网站，聚众赌博，非法敛财。
3、被告人张某基本信息及户籍证明，主要内容：张某，男，汉族，初中文化，籍贯山西省芮城县。
4、到案经过，主要内容：2015年1月22日，芮城县公安局对张某涉嫌开设赌场案立案侦查，办案人员到其家中进行传唤未见人，后给张某手机发短信通知其到大王派出所接受调查，同年1月27日张某自动投案，并如实供述自己的犯罪事实。
5、退还违法所得办案说明、山西省行政事业单位资金往来结算票据，主要内容：张某到案后主动向公安机关缴纳违法所得款4000元。
6、行政处罚决定书、告知笔录、对被行政拘留人家属通知书，主要内容：案发后，公安机关对本案中参赌人员王某、张某甲、张某乙、张某丙、张某丁、苏某甲分别处以行政拘留10日，并各处罚款500元。
对证人王某的询问笔录及其个人陈述，主要内容：“阳光在线”俗称“百家乐”，通过下载该网站客户端，输入账号密码进入，以扑克押“庄、闲、和、庄对、闲对、龙虎”等方式进行赌博，每牌赌注为100元至10000元。2015年1月6日，他给张某打电话向其要了6000元筹码，张某回电话告诉他账号和密码，半个多小时全部输完。后他又多次向张某要筹码，两次10000元、一次14000元、还有一次3200元，共计43200元，每次都是用张某给他提供的不同账号和密码进行赌博，筹码全都输了，并且张某多次催着向他要钱。最后一次输完后，他给张某打电话问钱能不能缓缓给，张某不同意，并说如果不给钱就弄死他，他没钱给张某，感到害怕，就去河津躲了起来。
对证人张某丙的询问笔录及其个人陈述，主要内容：2014年11月份，张某给他说其代理了境外缅甸“阳光在线”赌博网站，俗称“百家乐”。当月，他多次让张某给他出筹码，经电话联系，张某告诉他账号及密码，他在自己家里的电脑上打“百家乐”进行赌博，每隔一礼拜用户名和密码更换一次。不知道张某怎么从中营利，也不知道筹码从哪里来的。每次都是他先向张某要筹码，完后每星期一结账，他输了，就给张某与筹码同等数目的现金，他赢了，张某同样给他现金。几个星期后，他欠张某14000元。11月下旬，他在运城干活，张某一直给他打电话要钱，并说再给他出点筹码，让他叫张某丁到运城帮他赌博还账。后他联系了张某丁，在运城“鑫富源”宾馆808房，张某用手机给他出了6000元筹码，他和张某丁在宾馆电脑上进行赌博，次日共赢了39000元，张某抽走1000元筹码，除过以前欠张某的14000元，剩下24000元筹码。后他向张某要赢的钱，张某一直不给，他让张某将他赢的24000元全部出成筹码，他和张某丁将那些筹码全部赌博输完了。他知道张某共给了王某43200元筹码。第一星期，张某曾给过他赢的3000元现金。
9、对证人张某丁的询问笔录及其个人陈述，主要内容：2014年12月份，张某丙给他打电话说自己前几天打“百家乐”输了14000元，让他到运城去给其翻本，他同意了。张某丙让张某开车将他拉到运城北郊的“鑫富源”宾馆，到宾馆后，张某给了张某丙一个里面有6000块钱筹码的账户，然后他就和张某丙在宾馆房间里的电脑上打了一夜，后赢了38000元，给张某丙还了14000元账，张某抽了1000元小费，还赢得23000元筹码，回到家后张某丙问张某要钱，张某一直没有给。后来张某丙将剩余的23000元筹码从张某手上全部要了，他们在张某丙家里的电脑上将筹码输完了。每次都是张某丙通过电话联系好后，他们用张某给的账户和密码在“阳光在线”平台赌博的，不知道张某手上的筹码从哪来的。
10、对证人张某甲的询问笔录及其个人陈述，主要内容：家住大王镇政府对面的张某有网上“百家乐”赌博用的筹码。2014年10月到11月份，他让张某给他筹码、账号及密码，他在电脑上进行赌博。张某分别给他提供了2000元、3000元、5000元、5000元筹码，后全部输完，共计15000元，是在大王集镇“联想”电脑店张某乙的电脑上进行赌博的，他输了7000元，张某乙输了8000元。“联想”专卖店张某乙去年八九月份开始玩“百家乐”赌博，他与张某在街上用现金结账。
11、对证人张某乙的询问笔录及其个人陈述，主要内容：他同名外号叫“张胖子”，家住大王镇政府对面。2014年八九月份开始，张某甲先后向“张胖子”给他要了8000多元筹码，后全部输掉，他们输赢后用现金结算，张某甲在他家电脑赌博大概共输了10000多块钱。
12、对证人苏某甲的询问笔录及其个人陈述，主要内容：他曾在王某的电脑上用张某提供的筹码进行“百家乐”赌博。2015年1月初，他通过电话向张某要了2000元筹码，张某通过手机短信向他提供了一组有2000元筹码的账号和密码，后他赢了1300元。几天后，张某在他的鲜面店门口给了他1300元现金。隔了几天，张某又给他出了2000元筹码，后全部输完。他是通过王某知道张某出“百家乐”赌博筹码的。
13、对证人苏某乙的询问笔录，主要内容：2015年1月份一天中午，王某给他粮油店装了一台电脑，当天20点左右，王某和一个外号叫“木头”的跑到他店里说用电脑玩一下，然后二人就在电脑上下载“百家乐”客户端，他看见两人在电脑上玩押“庄、闲、和”的扑克牌，就让王某给他押了两把200元钱。
14、对被告人张某的讯问笔录及其亲笔供述，主要内容：2014年6月份，他从网上“阳光在线”平台下载客户端，通过网上电话与网站联系，网站平台免费给他提供账号和密码，并先将他所需要的筹码免费充在账号上，后他通过账号和密码进入用扑克进行赌博。同年9月份他分两次充了40000元，网站给了他80000元筹码，加上他账户以前营利来的筹码共计10万左右。扑克牌1到9代表本身的点数，10、J、Q、K代表零点，一共8副扑克，每次发两次牌代表“庄、闲”，每组发两张扑克，点数相加比大小，如果“庄”的点数大即“庄”赢，反之“闲”赢；如果两组牌点数相同即“和”，就是平局。他进入账号，自己判断“庄”赢还是“闲”赢，通过感觉“庄”赢，就用筹码下注“庄”，如果“庄”赢，他下注多少，平台返回他1.95倍的筹码，5%的筹码被平台抽走；如果“闲”赢，平台返回他下注筹码的两倍，且不抽水。他先后在“阳光在线”平台赌博了两三次，共输了10000多块钱。
2014年9月份，张某甲打电话说让他给其出3000块钱“阳光在线”平台筹码，后他在家里电脑上申请了账号和密码并充了3000元筹码，然后把账号和密码给了张某甲，后张某甲输完，给了他3000元现金。同年9月份，张某乙通过手机联系让他出5000元筹码，后他在自家电脑上申请了账号和密码，并充了5000元筹码，然后将账号和密码给了张某乙，张某乙输完后给了他5000元现金。他把钱打到平台提供的银行卡上。
2014年11月份上旬，他先后给张某丙共出了14000元筹码，其全部输完，一直没有给他钱。11月下旬，张某丙在运城打电话让他再给其出6000元筹码，并让他把张某丁叫上，说已经给张某丁说好了，并承诺给他报销油钱。到运城后，张某丙让他们到运城北郊夜市对面的“鑫富源”宾馆，到宾馆后，他将有6000元筹码的账号和密码给了张某丙，后张某丙和张某丁就在宾馆电脑上开始赌博了。到第二天早上，张某丙赢了39000元，还了他14000元，又给了他1000元油钱。后张某丙将剩余的24000元筹码给了他，并让他给钱。他和张某丁从运城回来后，过了几天张某丙向他要钱，他给了张某丙3000元现金，还欠其21000元。后张某丙一直给他打电话要钱，又过了几天，张某丙给他打电话说将其赢的21000元全部出成筹码，他就给了张某丙一个有21000元筹码的账号和密码，其全部输完。他每出一次筹码，从中获利5%，共获利4000多元。
2015年1月初，王某给他打电话让他帮其在电脑上申请“阳光在线”平台账号，并让他给其出筹码，他第一次给王某出了6000筹码，第二次出了4000元筹码，第三次出了10000元筹码，第四次出了10000元筹码，第五次出了10000元筹码，第六次出了3200元筹码，共出了43200元筹码，王某全部输完，钱至今没有给他。
2015年1月初，苏某甲打电话让他给其出2000元“百家乐”筹码，他在自家电脑上申请账号和密码给了苏某甲，后苏某甲赢了1300元，当天他在王某电脑店门口给了苏某甲1300元现金。
15、光碟，主要内容：公安机关讯问张某时进行了同步录音录像。
关于被告人张某提供给他人的赌博筹码的数额问题，控辩双方存在分歧。综合全案证据，分析认定如下：
其一、公诉机关指控被告人张某提供给参赌人员张某甲、张某乙赌博筹码15000元，参赌人员张某甲、张某乙的证言能够相互印证，指控的提供给参赌人员苏某甲的赌博筹码4000元，仅有参赌人员苏某甲陈述，再无其他证据与之相互印证，因公诉机关认定被告人张某自动到案并如实供述了自己的罪行，应包括供述的提供给他人的赌博筹码数额。庭审中，被告人张某坚持认为以上参赌人员陈述的赌博筹码数额不实，对此，从被告人张某到案后的数次笔录看，对提供给其他参赌人员的赌博筹码数额问题的供述基本稳定，没有反复，从现有证据综合分析，能够认定被告人张某提供给张某甲、张某乙的赌博筹码为15000元，提供给苏某甲的赌博筹码为2000元。
其二、公诉机关指控被告人张某前后提供给参赌人员张某丙、张某丁赌博筹码75000元，从参赌人员张某丙陈述的其多次从被告人张某处获取筹码的数额看，难以计算得出该数额，结合被告人张某供述及证人张某丙、张某丁陈述内容，对于该数额的形成分为两个阶段：第一、张某丙一人赌博阶段，对此，张某和张某丙均承认经过前一段时间张某丙网上打“百家乐”后，张某丙欠被告人张某14000元；第二、张某丙与张某丁共同赌博阶段，对此，三人均承认，为了翻本，被告人张某又提供给张某丙、张某丁筹码6000元，二人经过赌博后，赢得筹码39000元，给被告人张某好处费1000元，归还以前欠的14000元，还有24000元，被告人张某曾付过3000元现金，剩余21000元本应由被告人张某付给二人现金，但未付，而是又作为赌博筹码给了张某丙。综上，被告人张某提供给张某丙、张某丁的赌博筹码为41000元。
以上证据，经庭审举证、质证，相互之间能够印证，共同指向已查明的案件事实，本院对上述事实和证据予以认定。
关于本案的罪名问题。辩护人封艳霞认为，被告人张某的行为构成赌博，应以赌博罪定罪处罚。对此，本院认为，赌博罪是指以营利为目的，聚众赌博或以赌博为业的行为，行为人直接参与赌博；而开设赌场罪是行为人以各种形式开设赌场的行为，其不一定参与赌博。从本案查明的事实并结合相关证据看，被告人张某将自己获取的赌博筹码提供给他人后，其本人并不直接与其进行赌博，而是根据参赌人员的输赢情况支付或收取相应的款额，实质为向他人提供赌博筹码等供其赌博，不符合赌博罪的构成要件。故对辩护人的以上意见，本院不予采纳。
本院认为：被告人张某从赌博网站上非法获取电子赌博筹码后，向多人提供账号、密码及电子赌博筹码供其进行赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实和罪名成立，应予以惩处。鉴于被告人张某案发后自动投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，庭审中认罪态度较好，依法可从轻处罚；被告人获得的违法所得，依法应予以没收。鉴于被告人犯罪情节较轻，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，并参考司法行政机关认为被告人适用社区矫正的评估意见，可对其判处缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
被告人张某的违法所得人民币四千元（已缴纳），依法予以没收，上缴国库。
以上所处罚金，在判决生效后10日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 罗洪泽
审 判 员 张中让
审 判 员 李宏伟
二〇一五年十月十日
代理书记员 秦娟娟