山东省泰安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泰刑二终字第56号
原公诉机关泰安市岱岳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高蕾。
泰安市岱岳区人民法院审理泰安市岱岳区人民检察院指控原审被告人高蕾犯诈骗罪一案，于二〇一五年九月六日作出（2015）岱刑初字第35号刑事判决。原审被告人高蕾不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2010年2月份至8月份，被告人高蕾虚构了可以为被害人赵某办理泰安市岱岳区夏张镇郭家小庄和梨园村土地流转手续的事实，骗取被害人赵某钱财。被害人赵某于2010年2月份支付被告人高蕾现金30万元，3月27日通过银行转账至郗某账户支付被告人高蕾20万元，4月6日转账至被告人高蕾账户55万元，计105万元，被害人赵某让被告人高蕾补写收条一份，内容为：“今收到夏张镇郭家小庄村、王士店村土地款一佰零五万正高蕾代郗某（镇长）2010年2月21号”。后被害人又通过银行转账支付被告人高蕾145万元（其中2010年4月23日120万元、6月25日10万元、7月5日10万元、8月6日5万元），上述共计250万元。期间，被告人高蕾以购买汽车、银行转账、郗某代还等方式支付被害人99.4万元（其中2010年3月26日10万元、4月23日购买汽车花费43.5万元，2011年2月24日20万元、2月25日12万元，郗某代还10万元，被告人高蕾支付被害人赵某之姐赵某乙3.9万元）。被告人实际骗取赵某人民币150.6万元，所得赃款被告人高蕾用于归还其个人欠款及生活消费。
案发后，被告人高蕾退还被害人赵某现金10万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：
（一）证人证言
1、证人郗某证实，2006年10月到2010年3月27日，其担任镇长，高蕾是镇的工作人员，其通过高蕾认识的赵某。高蕾借用其在信用社的账户转过账，其不知道高蕾转账的来源及去向，其没有对赵某说过夏张镇有土地出卖的事情，在赵某的纠缠下，其给了赵某5万元钱。
2、证人陆某证实，2010年2月至2011年5月，其担任副镇长，分管招商引资、土地工作，其对本案所涉及的三份土地使用权流转协议书所约定的三块土地流转一事不知情，郗某及高蕾均没有对其提及过这件事情。
3、证人律某某、郭某、韩某均证实对本案所涉及的三份土地使用权流转协议书不知情。
4、证人赵某甲证实，2009年或者2010年的时候，其和赵某一起去夏张镇梨园村附近去看过地。
5、证人邵某证实，其任泰安华美钢铁有限公司的法人，赵某原来借其160万元一直没有归还，2010年3月，赵某讲可以为其在夏张镇购买土地，并向其出示了一份夏张镇政府与港鳌公司签订的合同，说这份合同涉及的土地要转让。赵某还带着其去现场看地，看地的时候赵某介绍一个女的说是夏张镇的工作人员。后来赵某拿给其一份打印好的夏张镇政府和华美钢铁有限公司的土地使用权流转协议书，说是拿去夏张镇政府签字，还需要120万元资金，其就把120万元转给了赵某，赵某还把其公司的公章拿走了，但是后来一直没有签合同，到现在赵某没有还钱。
6、证人赵某乙证实，其系赵某的姐姐，赵某对其说他认识夏张镇的高蕾，能从夏张镇买地，2010年3月27日，赵某让其向郗某的账号里打20万元，说是给郗某的好处费。其向郗某的账号里汇款20万元，后来事情没有办成，郗某先归还其10万元，后来陆续又归还了24500元。
7、证人周某证实，其在夏张镇政府工作时给镇长郗某开车，高蕾借用过郗某的信用社账号。
8、证人平某、王某、杨某、佰某某、尹某、徐某、高某、苗某、赵某丙、赵某丁、刘某、马某均证实与高蕾之前存在借贷关系，都曾经借给高蕾过钱，高蕾通过转账、现金的方式归还了部分欠款。
9、证人金某证实，大概在2010年，具体时间记不清了，金某和高蕾逛完街后去了大唐凯悦酒店咖啡厅，后来赵某也去了，当时没有看到高蕾带大量现金。高蕾曾用金某的农行卡转过帐，高蕾在2009年时曾借过金某的钱，早已还了。
（二）书证
1、泰安市公安局岱岳区分局出具的报案记录、受案登记表、立案决定书、到案经过，证实该案系被害人赵某于2013年9月12日报案，2013年9月14日侦查机关立案侦查，2013年9月29日高蕾被抓获归案。
2、常住人口信息登记表，证实高蕾年龄身份等基本情况。
3、被害人赵某出具的向高蕾银行账户转账银行回单，证实赵某2010年2月至2010年8月先后通过银行向高蕾、郗某账户转账220万元。
4、赵某提供的收条复印件（内容“今收到夏张镇郭家小庄村、王士店村土地款一百零五万正高蕾代郗某（镇长）2010年2月21日”），证实2010年2月21日高蕾收到土地款105万元。
5、赵某提供的手写夏张镇人民政府同泰安现代办公设备有限公司签订的土地使用权流转合同、打印版夏张镇人民政府分别与泰安市华美钢铁有限公司、泰安市现代办公设备有限公司、济南东巍办公设备有限公司签订的土地使用权流转合同，证实被告人虚构帮助被害人办理夏张镇土地转让手续的事实。
6、郗某尾号为8174的农村协议书账户交易明细、高蕾尾号为8261的农村信用社账户交易明细及以上两账户对应的个人业务凭证、高蕾尾号为（先8115后1519）的农行账户交易明细，证实赵某共向高蕾转账支付220万元。其大部分约120余万元被高蕾用于归还其个人借款。同时证实，高蕾以银行转账的方式向赵某支付85.5万元。
7、郗某提供的收到条，证实2012年12月11日赵某收到郗某现金50000元。
8、赵某提供的声明，证实赵某乙、赵某2013年7月7日收到郗某现金5万元，赵某乙、赵某声明从郗某账户走账20万元的事情与郗某再无关系。
9、郗某提供的声明，证实高蕾声明自己与赵某的纠纷系个人行为，与郗某无关，买卖土地的事情与郗某无关，郗某不知情。
10、邵某提供的土地使用权流转合同、借条，证实赵某向邵某出示过上述两个合同，表示可以为邵某购买土地，邵某借款120万元给赵某用于购买上述土地。
11、被告人提交收条，证实2015年5月21日高蕾支付给赵某10万元。
（三）被害人赵某的陈述证实，高蕾虚构为其购买夏张镇土地骗取其250万元的事实。其与高蕾只是一般朋友关系，没有特殊关系，没有合伙干理财。高蕾为其购买一辆沃尔沃轿车花费46.5万元，是其借高蕾的钱，没有写借条。高蕾向其借钱买过一辆马自达轿车，没有写借条。从郗某农村信用社账号转给其10万元，是高蕾给其的钱。2010年年底高蕾打给其15万元。高蕾打给其姐赵某乙3.9万元。
（四）被告人高蕾的供述与辩解
高蕾辩解与赵某共同理财，认可通过银行转账收到被害人赵某220万元的理财款项，但拒不供述诈骗的犯罪事实。其刷卡43.5万元给赵某购买了一辆沃尔沃轿车。从其商业银行卡里转给了赵某15万元。高蕾对通过银行交易明细显示的资金去向没有异议。
（五）视听资料
被害人赵某向侦查机关提供的赵某与高蕾之间的谈话录音光盘证实，赵某向高蕾索要购买土地款，高蕾在与赵某的交谈中承认赵某给高蕾的钱被高蕾自己花费一部分，郗某花费一部分。郗某在与赵某的电话中说自己的账号是镇上公用的。
原审法院认为，被告人高蕾以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。庭审中，被告人提交悔过书，对指控的犯罪事实无异议，且退赔被害人少部分损失，认罪、悔罪态度较好，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以被告人高蕾犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；涉案赃款予以追缴，返还被害人赵某。宣判后，原审被告人高蕾以“一审判决认定事实不清、证据不足；2010年2月21日105万元的收到条和手写的土地使用权流转合同是后补的，不能作为定案的依据”为主要理由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、认定证据与一审相同。
本院认为，上诉人高蕾以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应当依法处罚。对于高蕾提出“一审判决认定事实不清、证据不足”的上诉理由，经查，原审判决认定高蕾以为被害人赵某办理泰安市岱岳区夏张镇郭家小庄和梨园村土地流转手续为名实际骗取赵某钱款150.6万元的事实有被害人赵某的陈述、证人郗某、陆某、邵某、赵某乙、周某、佰某某等人的证言、银行账户交易明细、高蕾所写收到条、土地使用权流转合同等证据予以证实，事实清楚，足以认定。对于高蕾提出“2010年2月21日105万元的收到条是后补的，不能作为定案的依据”的上诉理由，经查，该105万的收到条虽系高蕾后来补写，但该证据能够与被害人陈述、证人证言、录音资料、银行凭证等证据相互印证，且能排除合理怀疑。对于高蕾提出“手写的土地流转合同是后来补写的，不能作为定案的依据”的上诉理由，经查，高蕾辩称该合同系后来补写的与审理查明的事实不符，也没有其他证据予以证实。以上两份证据经法庭举证、质证，依法均可作为认定本案事实的依据。综上，高蕾的上诉理由均不能成立，不予采纳。原审判决根据高蕾的犯罪事实、性质、情节及归案后的认罪态度，并考虑到高蕾在一审期间退赔被害人赵某10万元等情节，在法律规定幅度内对其从轻量刑并无不当。原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王庆伟
审 判 员 刘 华
代理审判员 刘 帅
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 陈 倩