新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民一终字第554号
上诉人（原审被告）：新疆英派生物科技开发有限公司。
法定代表人：阿不力克木·买买提，该公司董事长。
委托代理人：张瑜，新疆百丰天圆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：米永建，男，汉族，1992年4月18日出生。
委托代理人：何嘉慧，新疆元正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘耀进，男，汉族，1989年11月21日出生。
上诉人新疆英派生物科技开发有限公司（以下简称英派公司）因与被上诉人米永建、刘耀进提供劳务者受害责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第72号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月15日公开开庭审理了本案，上诉人英派公司的委托代理人张瑜、被上诉人米永建及其委托代理人何嘉慧、被上诉人刘耀进到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年7月27日，英派公司（发包方）与刘耀进（承包方）签订《协议书》一份，双方约定：“工程名称：新疆英派生物科技开发有限公司提取间、预处理间装饰工程。工程地点：乌鲁木齐市东站路1320号。工程范围：用彩钢板安装提取间的内墙面、钢柱、钢梁、各管道。承包方式：包工包料。合同总价款：55000元。工期约定为：合同生效之日起开工至2013年8月15日施工完毕。发包方委派伊力亚斯与承包方协调工程事宜。劳务人员是承包方聘用，与发包方没有劳务关系。承包方应当遵守安全生产管理规定，按安全标准施工，对现场操作工人安全教育，采取必要的安全防护措施，确保安全生产”。
英派公司与刘耀进签订《协议书》后，刘耀进雇佣米永建安装彩钢。庭审中，米永建与刘耀进均陈述作业位置最高点距离地面8米，米永建在施工中并未使用安全帽、安全带等保护设施。2013年9月3日，米永建在施工过程中，不慎从高处坠落摔伤，被送往乌鲁木齐市米东区人民医院救治，发生急救费用160元、门诊检查医疗费635.95元。米永建当天转至解放军第四七四医院（以下简称空军医院）住院治疗，同年9月27日出院，住院24天发生医疗费100512.96元，米永建住院期间医嘱陪护1人。米永建损伤诊断结果：坠落伤1.闭合性腹部外伤；2.肝破裂；3.失血性休克；4.闭合性胸部外伤；5.创伤性湿肺。米永建住院期间进行了“剖腹探查，严重肝外伤肝右静脉破裂缝补，肝七段、八段切除，腹腔冲洗引流术”的手术。治疗结果：患者一般情况好，生命体征平稳，切口愈合良好，患者病情平稳。出院医嘱：1.全休2周，短期内保持切口干燥、清洁，1个月内避免剧烈活动及重体力劳动。2.出院1周后回院复查胸片、血常规、肝功、胸腔腹腔B超。3.门诊定期随访。米永建出院后于2013年10月8日在空军医院复查，花费门诊治疗费356.96元。
另查明：米永建户籍在江苏省泗阳县新袁镇马庄村四组16号，乌鲁木齐市公安局高新技术产业开发区（新市区）分局证明，米永建自2012年8月初至2013年11月16日期间租住在乌鲁木齐市新市区象山一巷7号。
诉讼过程中，原审法院二次主持调解，米永建与英派公司、刘耀进对各自承担的过错责任争议较大，均不同意调解。
原审法院认为：英派公司将车间彩钢安装工程交由刘耀进承建，该事实双方均认可，且有《协议书》为证，原审法院应予确认。刘耀进承包该工程后，又雇佣米永建从事彩钢安装工作，米永建及刘耀进对此亦无异议，故米永建与刘耀进之间存在劳务雇佣关系的事实，原审法院予以认定。本案中，米永建主张在刘耀进承包英派公司的彩钢安装工程中摔伤，并提供了住院病历、医疗费票据、诊断证明、出院证明书等证据加以证明，刘耀进认可米永建在从事雇佣活动中摔伤的事实，对米永建提供的证据亦无异议。虽然英派公司不认可米永建主张的上述事实，但对于米永建及刘耀进提供的证据未提供相反证据予以反驳。结合本案全部证据，足以证实刘耀进自英派公司承包了工程，并雇佣米永建提供劳务，及米永建在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害。依据上述事实，米永建对自己的损害后果要求雇主即刘耀进承担侵权赔偿责任，事实清楚，证据有效，原审法院予以支持。高空作业具有一定的危险性，同时安装钢结构还要求劳动者具备相应的专业技能。米永建作为劳动者，在从事雇佣活动中对自身及他人的安全应当负有审慎注意义务。因米永建未使用安全帽、安全带等保护设施进行高空安装彩钢作业，对于自身因安全生产事故遭受的人身损害，存在疏忽大意的过错，且米永建亦没有相应的施工资质，故其应当自行承担部分责任。根据《侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，根据双方的过错程度，原审法院酌情认定刘耀进按70%的比例承担赔偿责任。
根据米永建提供的医院门诊费、住院费票据，证实其在本案法庭辩论结束前实际发生医疗费101665.87元，应由刘耀进按70%的比例承担赔偿责任即71166.11元。米永建住院24天，按25元／天标准主张的住院伙食补助费600元，由刘耀进赔偿600元×70%=420元。根据医疗机构出具的诊断证明、出院证明证实米永建因治疗住院24天、出院需全休2周，必然存在误工事实。结合其无固定收入，及事故发生前居住在乌鲁木齐市的事实，原审法院参照2012年度新疆维吾尔自治区城镇居民在岗职工平均工资45243元／年的标准计算米永建的误工费为45243元／年÷365天×38天=4710.23元，由刘耀进按4710.23元×70%赔偿3297.16元。米永建要求赔偿陪护费5152.60元，英派公司、刘耀进认可其护理期限24天，因米永建未提供护理人员的收入或者雇佣护工支出护理费的相关证据，结合其住院24天需陪护一人的医嘱及其的损伤，原审法院参照2012年度乌鲁木齐市护理护工指导价位的高价位2180元／月的标准，认定米永建的护理费为2180元／月÷30日×24天=1744元，由刘耀进按1744元×70%赔偿1220.80元。交通费应当根据米永建及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，结合米永建出院后需门诊随访的医嘱，其住所与就医地点之间的距离及交通便利的事实，原审法院对于米永建的交通费，酌情支持50元。
关于英派公司是否应当承担侵权责任，原审法院认为，英派公司作为工程发包人，对承包人是否具有高空作业、及钢结构安装施工资质负有选任的法定义务，对工程是否具有安全生产条件负有指示义务。英派公司明知承包人刘耀进无相应资质，即便与刘耀进约定“如发生安全事故，由刘耀进自行承担责任”，因该约定系双方之间的内部约定，对外无法律约束力，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，米永建要求英派公司与刘耀进承担连带责任，于法有据，原审法院予以支持。据此认定，一审判决：一、刘耀进赔偿米永建医疗费71166.11元（发生101665.87元，按101665.87元×70%计算）；二、刘耀进赔偿米永建住院伙食补助费420元（按24天×25元／天×70%计算）；三、刘耀进赔偿米永建误工费3297.16元（按45243元／年÷365天×38天×70%计算）；四、刘耀进赔偿米永建护理费1220.80元（按2180元／月÷30天×24天×70%计算）；五、刘耀进赔偿米永建交通费50元；六、新疆英派生物科技开发有限公司对刘耀进的赔偿义务承担连带责任。
上诉人英派公司上诉称：我公司不应当承担赔偿责任。一审法院认为我公司作为发包人，对承包人是否具有高空作业、钢结构安装施工资质负有选任的法定义务，故判决我公司与刘耀进承担连带责任没有事实依据。首先，米永建除了自己陈述，没有证据能证明是在我的施工地点发生的事故；其次，我公司车间内的装饰、装修工程需要施工的是在两米左右的高处，不是八米的高处；第三，我公司只是在已建好的钢结构厂房内对内墙和钢柱进行装修、装饰，这是小的零星的散活，不需要专业的技术和专门的资质。我公司给刘耀进承包时已向其告知了安全责任，告知书中也明确了承包人的安全责任及需要注意的义务，刘耀进也承诺如出现任何事故或者问题，由其承担全部责任和损失，故本案的赔偿责任应由刘耀进承担，我公司不承担责任。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，改判我公司不承担赔偿责任，并由被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人米永建答辩称：英派公司作为发包人，应当对承包人的相关资质进行核实，刘耀进不具备相关资质，违法承包，发包人理应和承包人一起对事故承担责任。施工场所作为高空作业，需要专业技术和资质，对此相关的雇佣人员，英派公司也应进行培训和审核。英派公司与刘耀进之间的协议书属于双方自行约定，对我不发生效力。原审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘耀进答辩称，请求二审法院维持原判。
经本院审理查明：原审法院认定事实属实。
上述事实有《协议书》、住院费票据、门诊费票据、住院病历、出院证明、用药清单、居住证明及一、二审庭审笔录等存卷为证。
本院认为：围绕上诉人英派公司提出的上诉意见和被上诉人米永建、刘耀进的答辩意见，本案所争议的问题是英派公司是否应对米永建的损害承担赔偿责任。英派公司将车间彩钢安装工程交由刘耀进承建，刘耀进雇佣米永建从事彩钢安装工作，米永建在工作中摔伤，上述事实有协议书、住院病历、刘耀进的陈述等证据予以证实。英派公司认为米永建不是在其公司施工地点摔伤，但对此没有提供任何证据予以反驳，故其该上诉意见，本院不予采纳。英派公司作为本次工程的发包方，对承包人的选任负有注意义务，其应当选择具有承包资质、安全生产条件的承包人完成装修工程，而刘耀进无承包资质和安全生产条件，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，英派公司应与刘耀进向米永建承担连带赔偿责任。上诉人英派公司关于其不应承担责任的上诉意见，于法无据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院给予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1703.85元，由英派公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审 判 长 温鹏钧
审 判 员 陈 敏
代理审判员 谭建艳
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 张玉洁