湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长县民初字第01645号
原告叶华连，居民。
原告张灯（系叶华连的儿子），学生。
法定代理人叶华连。
上述两原告共同委托代理人李亚军，湖南旷真律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地：长沙市雨花区城南东路291号。
负责人陈思明，总经理。
委托代理人贺振武。
被告吴良卫，居民。
原告叶华连、张灯与被告吴良卫、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人民财保长沙分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告叶华连、张灯请求本院判令：1、被告人民财保长沙分公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）项下赔偿叶华连如下损失，医疗费11478.92元、住院伙食补助费780元、营养费1000元、残疾赔偿金46828元、误工费26635.34元、护理费17400元、被扶养人生活费19223.27元、交通费1500元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1200元，合计130045.53元；赔偿张灯如下损失，医疗费40391.39元、后续治疗费50000元、住院伙食补助费780元、营养费1000元、残疾赔偿金46828元、护理费12000元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费1200元，合计为158699.39元。2、上述保险理赔不足部分，由吴良卫承担。
被告人民财保长沙分公司答辩要点：保险公司按责任划分及保险合同条款约定承担赔偿责任；叶华连和张灯的各项损失应依法计算；医疗费用应核减非医保用药。
被告吴良卫答辩要点：叶华连和张灯各项损失需依法核算；吴良卫已赔付31738.1元，超出赔偿范围的应予以退还。
查明的事实
根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
各方当事人无争议的事实
2013年8月28日，叶华连驾驶电动车搭载张灯与吴良
卫驾驶的湘A×××××小型汽车发生交通事故，事故致叶华连、张灯受伤。经交警队认定，叶华连负主责，吴良卫负次责，张灯无责。叶华连、张灯伤后均在星沙年轮骨科医院住院治疗26天，分别花费医疗费11478.92元和40391.39元。经鉴定，叶华连构成10级伤残，误工期限为5个月，需1人护理3个月；张灯构成10级伤残，需1人护理4个月，需后续治疗费40000元至50000元。
吴良卫所驾车辆在人民财保长沙分公司投保有交强险和保额为300000元的商业三者险，事故发生于保险期限内。事故发生后，吴良卫已向叶华连、张灯合计赔付31738.1元，各方当事人一致同意，超出吴良卫赔偿范围的款项由保险公司在理赔款中直接退还。
吴良卫同意在医疗费中核减15%的非医保用药，由其自身负担。叶华连、张灯表示两者损失可统一赔偿，不予分割。
各方当事人有争议的事实
叶华连和张灯的经常居住地，叶华连的固定收入、护理
人员减少的收入和被扶养人情况。叶华连、张灯提交的证据，能证实事发前叶华连、张灯已在城镇居住一年以上，叶华连从事护士工作，与其丈夫一起扶养儿子张灯，与其他4兄妹一起扶养其父母叶启明、苏志增，三被扶养人均生活在城镇，至定残日，年龄分别为9岁、65岁和61岁。但叶华连提交的证据尚不足以证实其固定收入和住院期间护理人员减收的收入。
判决的理由与结果
本院认为：此次事故，交警队所作的责任认定书，事实清楚，责任明确，本院予以认定。叶华连、张灯的损失，叶华连应承担60%的责任，吴良卫承担40%的责任，张灯自身无责任。
叶华连的损失如下：（一）医疗费，依票据为11478.92元。（二）住院伙食补助费，叶华连住院26天，30元／天×26天=780元。（三）营养费，本院酌情认定为500元。（四）残疾赔偿金，叶华连构成10级伤残，依据2013年湖南省城镇居民人均可支配收入23414元／年的标准，为23414元／年×20年×10%=46828元。（五）误工费，叶华连误工5个月，依据2013年湖南省卫生和社会工作平均收入54704元／年的标准，为54704元／年÷12月×5月=22793.33元。（六）护理费，叶华连需1人护理3个月，根据2013年居民服务和其他服务业平均收入34550元／年的标准，为34550元／年÷12月×3月=8637.5元。（七）被扶养人生活费，根据伤残等级、扶养人人数、被扶养人的年龄和经常居住地情况，按2013年湖南省城镇居民人均消费性支出15887元／年的标准，为15887元／年×9×10%÷2＋15887元／年×15×10%÷5＋15887元／年×19×10%÷5=17952.31元。（八）交通费，本院酌情认定为500元。（九）精神损害抚慰金，事故给叶华连造成了一定精神损害，其主张4000元，本院予以支持。（十）鉴定费，依票据为1400元。以上合计为114870.06元。
张灯的损失如下：（一）医疗费，依票据为40391.39元。（二）后续治疗费，根据鉴定结论，本院认定为45000元。（三）住院伙食补助费与叶华连一致，为780元。（四）营养费，本院酌情定为500元。（五）残疾赔偿金与叶华连一致，为46828元。（六）护理费，张灯需1人护理4个月，计算方法与叶华连一致，为11516.67元.（七）精神损害抚慰金，其主张5000元，本院予以支持。（八）交通费，本院酌情认定为500元。（九）鉴定费，依票据为1200元。以上合计为151716.06元。
本案损失，先由交强险赔偿，剩余部分按责任予以划分，再由商业三者险根据合同约定予以理赔，还有不足，由侵权人承担。叶华连、张灯同意两人损失统一赔偿，不予分割，据此情况，人民财保长沙分公司应在交强险项下足额赔付120000元，剩余总损失除鉴定费外为143986.12元，叶华连应承担86391.67元，吴良卫应承担57594.45元。吴良卫承担部分，由商业三者险予以赔偿，该险赔付的医疗费为16748.12元，吴良卫应按15%的比例承担2512.22元，故人民财保应在商业三者险中承担55082.23元。鉴定费2600元，叶华连应承担1560元，吴良卫承担1040元。因此，叶华连、张灯的损失，人民财保长沙分公司应在交强险和商业三者险项下合计承担175082.23元，吴良卫应承担3552.22元，其余损失由叶华连承担。吴良卫已支付31738.1元，超出其赔偿限额的28185.88元，在保险理赔款中直接退还。故人民财保应向叶华连、张灯合计赔付146896.35元，向吴良卫退还28185.88元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条和《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十八条之规定，判决如下：
限被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险项下向原告叶华连、张灯共同赔偿交通事故损失人民币146896.35元，向被告吴良卫支付人民币28185.88元；
二、驳回原告叶华连、张灯其他的诉讼请求。
如果被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，即应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1234元，减半收取617元，由原告叶华连负担370元，由被告吴良卫负担247元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 黄彪
二〇一四年七月二十三日
代理书记员 张瑜
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第二项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》
第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；
（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；
（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；
（四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下；
（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。
未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。
非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。
非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。