浙江省丽水市莲都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1102刑再1号
原公诉机关丽水市莲都区人民检察院。
原审被告人陈高碧，曾用名陈碧，男，1978年10月17日出生于浙江省平阳县，汉族，初中文化，农民，住浙江省平阳县。曾因犯非法买卖爆炸物罪，于2008年3月20日被浙江省平阳县人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年；2013年11月27日被假释，剩余刑期为三年二个月二十日，剥夺政治权利三年，假释考验期至2017年2月17日。因本案，于2015年12月30日被刑事拘留，2016年2月4日被逮捕。
指定辩护人邹维菊，丽水市莲都区法律援助中心律师。
原审被告人张磊，男，1982年1月4日出生于浙江省丽水市，汉族，初中文化，居民，住浙江省丽水市莲都区。曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于2002年1月16日被浙江省丽水市中级人民法院判处有期徒刑十六年，剥夺政治权利四年，2012年10月20日被刑满释放（剩余剥夺政治权利九个月十九日）。因本案，于2015年12月31日被刑事拘留，2016年2月4日被逮捕。
原审被告人林斌，男，1995年5月1日出生地浙江省平阳县，汉族，高中文化，居民，住浙江省平阳县。因本案，于2016年1月27日被取保候审。
原审被告人陈高碧、张磊、林斌诈骗一案，本院于2016年7月27日作出（2016）浙1102刑初165号刑事判决书。该判决已发生法律效力。案件在执行过程中，发现原审被告人陈高碧前罪刑罚执行期间先后2次经金华市中级人民法院裁定减去有期徒刑二年六个月，本院（2016）浙1102刑初165号刑事判决在数罪并罚时将减刑期间计算为已经执行的刑期，以致刑期计算错误。本院依法决定再审，并另行组成合议庭，于2016年9月22日公开开庭审理了本案。丽水市莲都区人民检察院检察员张方彪、助理检察员施柳伊出庭支持公诉，原审被告人陈高碧及指定辩护人邹维菊到庭参加诉讼。经审判委员会讨论并作出决定，本案现已审理终结。
原审认定：2015年11月下旬，被告人陈高碧电话联系被告人张磊，了解丽水市区帮人代还信用卡的经营店情况后，于同年12月10日下午，被告人陈高碧、林斌与诸某（另案处理）从浙江省平阳县驾车到丽水市区。经在车上和入信住的宾馆等处协商后，被告人陈高碧决定分工由其负责提供信用卡、协调掩护、销赃分配，被告人张磊负责找店、开车送人逃离，被告人林斌负责接送、操作转移赃款及同案犯诸某负责进入店实施代还信用卡的操作。同月11日14时许，被告人陈高碧、张磊、林斌及诸某分别驾车到丽水市区囿山路822号“诚信租车店”，由诸某进入店内找被害人高某帮忙办理代还信用卡，在被害人高某将人民币18500元款,分别准备转帐还入被告人事先准备好的广发银行信用卡内（卡号为：6225561645530301,用户名为:朱万运）的过程中，被告人陈高碧故意进入该店内,以刷卡套现人民币2000元为由,帮助诸某打掩护,达到拖延时间的目的。被告人林斌在确定收到款后，迅速通过淘宝将打入卡内的钱用于购买游戏币，随后被告人陈高碧将上述使用的信用卡进行挂失。诈骗得手后，诸某在被告人陈高碧的掩护下从店内逃出，乘坐被告人张磊驾驶的无牌号的车辆逃离现场。被告人陈高碧则乘坐被告人林斌驾驶的车辆逃离现场。尔后，被告人陈高碧将用诈骗所得款购买的游戏币出卖，获得人民币17000元，分别分赃给被告人张磊1700元、分赃给诸某1700元、分赃给被告人林斌500元，剩下赃款全部归自己所有。案发后，被告人林斌主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。2016年1月6日，被告人陈高碧通过亲属已赔偿了被害人高某人民币18500元，并取得了被害人高某对各被告人的谅解。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：户籍证明、被告人陈高碧、张磊、林斌的供述与辩解、被害人高某的陈述、证人诸某的证言、现场指认笔录及照片、辨认笔录、扣押决定书、发还清单、接受证据清单及银行交易明细、银行卡复印件、POS签购单复印件、银行卡明细、银行卡信息、谅解书、视频监控及光盘制作说明、抓获及归案经过、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明、犯罪档案资料等。
原审认为，被告人陈高碧、张磊、林斌以非法占有为目的，结伙他人进行分工后，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取被害人钱款，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控三被告人的罪名及认定的事实成立，证据确凿、充分，提请依法惩处三被告人的意见，本院予以支持。被告人陈高碧系被假释的犯罪分子，在假释考验期限内又犯新罪，依法应当撤销假释，并依法实行数罪并罚。被告人张磊曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在有期徒刑的刑罚执行完毕后五年内，不思悔改，又再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当予以从重处罚；同时，被告人张磊又系在原判决的附加刑剥夺政治权利执行期间内犯新罪，对剥夺政治权利所剩的附加刑，依法应实行并罚。本案在诈骗的共同犯罪中，被告人陈高碧起主要的作用，是主犯；被告人张磊、林斌起次要或辅助作用，是从犯，依法应当予以从轻处罚。被告人林斌犯罪以后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可予以从轻处罚。被告人陈高碧、张磊归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可予以从轻处罚。被告人陈高碧归案后通过亲属已赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌情予以从轻处罚。被告人陈高碧的指定辩护人提出被告人陈高碧归案后具有如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，已赔偿了被害人的经济损失，并取得了谅解等情节，建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人的犯罪前科情况、本案的犯罪事实、在共同犯罪中的作用、自首及归案后的认罪态度、赃款退赔及取得了谅解情况等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第四十二条、第五十二条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款的规定，判决如下：一、撤销（2013）浙金刑执字第6350号刑事裁定书对罪犯陈高碧予以假释的执行；二、被告人陈高碧犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币20000元，与前罪（非法买卖爆炸物罪）剩余的有期徒刑三年二个月二十日，剥夺政治权利三年，数罪并罚后，决定执行有期徒刑三年六个月，并处剥夺政治权利三年，罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月30日起至2019年6月29日止）；三、被告人张磊犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元，与前罪（抢劫罪）剩余的剥夺政治权利九个月十九日，数罪并罚后，决定执行有期徒刑六个月，并处剥夺政治权利九个月十九日，罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月31日起至2016年6月30日止）；四、被告人林斌犯诈骗罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
再审查明的事实与原审一致。
另查明，金华市中级人民法院于2010年9月10日裁定对原审被告人陈高碧减去有期徒刑一年四个月，2012年2月15日裁定减去有期徒刑一年二个月。
本院再审认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，但适用法律时遗漏适用《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》，导致原审被告人陈高碧判决确定的刑罚执行时间错误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第四十二条、第五十二条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持本院（2016）浙1102刑初165号刑事判决第一、三、四项；
二、撤销本院（2016）浙1102刑初165号刑事判决第二项；
三、原审被告人陈高碧犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币20000元，与前罪（非法买卖爆炸物罪）剩余的有期徒刑五年八个月二十日，剥夺政治权利三年，数罪并罚后，决定执行有期徒刑五年十一个月，并处剥夺政治权利三年，罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月30日起至2021年11月29日止）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周山丹
审 判 员 陈秋霞
人民陪审员 张 云
二〇一六年十月十一日
代书 记员 张 琳