福建省连城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连民初字第22号
原告杨金铭，男，1943年1月29日生，汉族，住连城县。
委托代理人熊金平，福建致平律师事务所律师。
被告连城县星光生态旅游开发有限公司，住所地连城县文亨镇炉坪村庙坑口。
负责人罗满华，职务总经理。
被告黄水生，男，1964年12月1日生，汉族，住连城县。
委托代理人陈永斌，福建斌建律师事务所律师。
原告杨金铭诉被告连城县星光生态旅游开发有限公司、黄水生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月23日立案受理后，依法由审判员邓小凤适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨金铭及委托代理人熊金平，被告黄水生的委托代理人陈永斌到庭参加诉讼，被告连城县星光生态旅游开发有限公司经过本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨金铭诉称，2013年3月上旬，被告黄水生雇请原告及罗某甲等人一起到其投资经营的文亨镇星光山庄的一餐厅砌墙。原告系从事泥水工的师傅工，酬金按每日150元计算。2013年3月13日11时许，原告在施工时，因脚手架突然断裂，原告从2米多高的架子上摔倒在地，随后被倒下的砖块压住，造成原告身体严重受伤的事故。当日，原告被送往连城县医院抢救治疗，共住院15天，支付医疗费13420.48元。2013年3月28日，原告被转到龙岩市第一医院抢救治疗。医院诊断为：1、脑震荡；2、颈髓损伤；3、右外踝骨折；4、头皮挫裂伤。原告在龙岩市第一医院住院治疗22天，支付医疗费17585.10元（其中住院费用14604.49元，门诊费用2980.61元）。原告于2013年4月18日出院，医院医嘱为：继续治疗、加强营养护理、继续颈托固定至伤后3个月、右小腿继续石膏托固定至伤后一个半月等。2013年10月18日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，评定原告因本起事故造成工伤十级。被告黄水生系连城县星光生态开发旅游有限公司的股东，该公司委托其出面雇请务工人员。原告因本起事故造成的损失如下：1、医疗费用：13420.48元＋285元＋14604.49元＋2980.61元＋925.46元=32216.04元；2、误工费：90天×150元／天=13500元；3、护理费：90天×100元／天=9000元；4、住院伙食补助费：37天×20元／天=740元；5、交通费：2000元；6、营养费：3000元；7、鉴定费用：670元；8、残疾赔偿金：9967.2元（工伤十级）；9、精神损害抚慰金5000元。以上各项经济损失总计76092.84元，扣除被告黄水生已付20000元，被告还应当赔偿原告56092.84元。为此，原告诉至法院要求，判令两被告连带赔偿原告经济损失人民币56092.84元。
被告连城县星光生态旅游开发有限公司未作答辩。
被告黄水生辩称，一、黄水生并没有雇请原告施工。黄水生因盖一自用平房，将砌墙工程包给了文亨镇南坑村村民罗某甲。罗某甲再自行找了包括原告在内的泥水匠砌墙。因此，原告诉状中所称的雇请其砌墙不是事实，黄水生不是劳务接收方，只是业主而已，不应当承担接受劳务方的法律责任。罗某甲才是接受劳务的一方，请人民法院依法追加罗某甲作为本案被告参与诉讼。二、原告自己已经71岁，已经不具备从事建筑行业的能力，还从事这种劳动，罗某甲明知原告已经不具备从事建筑行业的能力仍然雇请原告，原告和罗某甲对事故的发生有重大过错。此外，工作中的脚手架是原告自行搭建的，原告自己搭建的脚手架不牢固，无法确保安全，导致在砌墙过程因脚手架断裂而摔伤，原告由于自己的过错而直接导致事故的发生。为此，原告应当承担事故的主要责任。三、原告的各项损失没有依据。1、原告已经71岁，不存在因住院造成减少收入的问题，也就不存在误工费。2、原告的住院天数为连城县医院15天、龙岩市第一医院22天，总计37天，护理费应当为77.9元／天×37天=2956.3元。3、交通费没有依据。4、营养费没有依据。5、原告并不是工伤，依据工伤标准所作出的“工伤”十级不能作为其计算鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金的依据。综上，即使原告的所有治疗行为都是正当合理的，其总损失不超过35912.4元。且原告和罗某甲才是事故的责任者。黄水生对此没有过错，且已经承担了20000元治疗费，黄水生所支付的费用已经大于自己要承担的责任。因此，原告要求黄水生赔偿的诉讼请求没有事实和法律依据，请人民法院依法驳回其诉讼请求。
经审理查明，2013年3月，被告连城县星光生态旅游开发有限公司因建造餐厅，需雇请砌墙工人。该公司的股东被告黄水生叫罗某甲邀上几个人为该公司务工，罗某甲遂邀了罗某乙和周福祥。另外，该公司的采购员杨金华受被告黄水生委托，雇请原告为该公司务工。原告及罗某甲等四人的工资按点工计算，但受雇时未确定具体工资金额。2013年3月13日11时许，原告在施工时，因脚手架断裂，从2米多高的架子上摔倒在地，造成原告身体多处受伤的事故。当日，原告被送往连城县医院住院治疗，共住院14天，支付医疗费13420.48元。出院诊断为，脑震荡、颈髓损伤、右外踝骨折、头皮挫裂伤。2013年3月27日，原告被转到龙岩市第一医院住院治疗，共住院治疗22天，支付医疗费14604.49元。医院出院诊断为，颈髓损伤、颈部棘间及棘上韧带损伤、右腓骨下段闭合性骨折、头皮挫裂伤。医院医嘱为：继续治疗、加强营养及护理、继续颈托固定至伤后3个月、右小腿继续石膏托固定至伤后一个半月。另外，原告分别于2013年3月27日、5月22日、6月14日、6月24日支付门诊医疗费693.3元、1316.17元、285元、971.14元，合计3265.61元。2013年10月18日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，评定原告右外踝骨折的伤残等级为工伤十级。原告支付鉴定费660元。
庭审中，原告确认被告连城县星光生态旅游开发有限公司系本案施工工程的用人单位，是直接承担责任的主体，但原告提出被告黄水生作为连城县星光生态旅游开发有限公司的股东，且已赔偿部分款项给原告，原告要求被告黄水生与被告连城县星光生态旅游开发有限公司承担连带赔偿责任。而被告黄水生提出，本案所涉需建造的房屋系其自用房屋，其自愿承担本案业主应承担的民事责任，但如果原告选择被告连城县星光生态旅游开发有限公司作为责任主体，则被告黄水生不是本案的民事赔偿责任主体，被告黄水生已支付给原告的20000元款项，属于不当得利，原告应予以返还。
上述事实，有原告提供的连城县医院的疾病证明书、出院小结、病历、医院收费票据、用药清单，龙岩市第一医院的入院记录、出院小结、病历记录单、检查报告单、医院收费票据、用药清单，福建鼎力司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票，原告申请的证人罗某甲、罗某乙、杨金华的出庭证言及原、被告在法庭上的陈述等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，原告为被告连城县星光生态旅游开发有限公司提供劳务，其在劳务中受到的损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。本院认为，造成本案事故发生的主要原因是施工脚手架的断裂，但事故发生时原告已达七十周岁高龄，其未顾及自身年龄、体力等因素，攀至2米多高的架子上施工，其对自身安全的疏忽在事故中亦存在一定过错，本院酌情确定，被告连城县星光生态旅游开发有限公司对原告的损失承担85%的责任，原告自己承担15%的责任。被告黄水生作为被告连城县星光生态旅游开发有限公司的股东，并非本案的民事赔偿责任主体，原告要求被告黄水生对其损失承担赔偿责任的诉请，本院不予支持。被告黄水生已支付给原告的20000元，被告黄水生可另行向法院提起诉讼，要求原告予以返还。被告黄水生提出，本案所涉工程系为其建造自用平房，且已承揽给罗某甲，原告系罗某甲自行雇请的工人，但被告黄水生未提供证据予以证明，其上述主张本院不予采信。关于原告因本起事故造成损害的赔偿项目及金额，应根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》的相关规定，结合原告的诉讼请求予以确定。一、医疗费：31290.58元。有原告提供医院出具的收款票据、出院小结等为证，本院予以支持。原告主张医疗费为32216.04元，但其中两份金额分别为410.03元、470.63元的处方笺，并未提供医院医疗费票据予以佐证，其真实性本院不能确定，另外一张金额为44.8元的连城县益新药店出具的票据，原告未提供病历、处方笺等予以佐证，其真实性本院亦不能确认，所以，原告主张的医疗费本院只在31290.58元范围内予以支持，超过部分予以驳回。二、误工费：90天×50元／天=4500元。本院认为，虽然原告受伤时已达70周岁，已过法定退休年龄，但其仍存在务工事实，原告的受伤对其收入会产生一定的影响。因原告受雇时未确定具体工资金额，原告亦未提供证据证明其实际造成的收入损失，本院结合原告的年龄情况酌情确定原告的误工费标准按每天50元计算，过高部分本院不予支持。因龙岩市第一医院医嘱为“继续颈托固定至伤后3个月”，原告提出误工费的天数按90天计算的诉请，本院予以支持。三、护理费：36天×88.59元／天=3189.24元。原告住院天数为36天，且其护理费应按2013年度福建省统计局公布的农林牧渔业在岗职工平均工资标准即每天88.59元计算。原告主张的护理费本院只在3189.24元范围内予以支持，超过部分予以驳回。四、住院伙食补助费：36天×20元／天=720元。五、交通费：1000元。结合原告的就诊情况，本院酌情确定为1000元，超过部分本院不予支持。六、营养费：3000元。原告的诉请，本院予以支持。七、关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费问题，经鉴定，原告右外踝骨折的伤残等级为工伤十级。但本案并非工伤事故责任纠纷，工伤等级的鉴定结论不是计算原告损失的依据，所以原告要求被告赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉请，本院不予支持。以上原告的损失合计人民币43699.82元，被告连城县星光生态旅游开发有限公司应赔偿原告杨金铭43699.82元的85%，即37144.85元。被告连城县星光生态旅游开发有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，属对其诉讼权利的处分，本院依法缺席审理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告连城县星光生态旅游开发有限公司应赔偿原告杨金铭医疗费31290.58元、误工费4500元、护理费3189.24元、住院伙食补助费720元、交通费1000元、营养费3000元，合计人民币43699.82元的85%，即37144.85元，限于本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、驳回原告杨金铭对被告黄水生提出的诉讼请求
三、驳回原告杨金铭其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1202.32元，减半收取601.16元，由原告杨金铭负担205元，被告连城县星光生态旅游开发有限公司负担396.16元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审判员 邓小凤
二〇一四年三月四日
书记员 林子龙
附相关法律规定：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。