连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2015）港商初字第00610号原告（反诉被告）连云港润通国际船舶代理有限公司，住所地：连云港市连云区阳光国际中心A座2202室。组织机构代码：07639913-4。法定代表人杜友亚，该公司总经理。委托代理人姚德波、周正恬，江苏海郡律师事务所律师。被告（反诉原告）内蒙古新恒电石有限公司，住所地：内蒙古自治区乌兰察布市卓资县工业园区。法定代表人李长虹，该公司总经理。被告李长虹，女，1966年5月14日生，，住内蒙古自治区呼和浩特市回民区。两被告共同委托代理人刘友青，江苏和济律师事务所律师。原告连云港润通国际船舶代理有限公司（以下简称润通公司）诉被告内蒙古新恒电石有限公司（以下简称新恒公司）、李长虹买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月18日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人姚德波、周正恬，被告委托代理人刘友青到庭参加了诉讼，被告新恒公司在庭审中对原告润通公司提起反诉，本院依法合并审理，本案现已审理终结。原告润通公司诉称，2014年12月7日，原告与被告新恒公司签订《镍矿销售合同》，双方在合同中约定，新恒公司以2296万元现汇方式购买原告56000湿吨的镍矿，并于2014年12月9日支付履约定金300万元。同时约定新恒公司应在2015年元月11日前将剩余货款计1996万元一次或分批电汇至原告指定账户（后调整为2015年2月19日前付清）。合同另约定，若新恒公司在合同规定的时间内未能如期支付全部货款或支付货款后未能在合同规定期内如期提货而产生货物囤积，视为被告违约，由此导致的一切损失由被告全额承担，并约定违约方承担合同总额20%的违约金。但是新恒公司在支付部分货款并将货物运走后拒绝支付剩余货款，严重逾期，致使货物至今仍积压在港口货场，产生大额堆存费，给原告带来巨大损失，应承担违约责任。被告李长虹作为新恒公司法定代表人，且公司为一人有限责任公司，应当对上述款项承担连带责任。为维护原告合法权益，诉至法院，请求法院判决1、被告内蒙古新恒电石有限公司继续履行合同并支付剩余货款943万元、违约金459.2万元、律师费40万元，计人民币1442.2万元，超期堆存费由被告内蒙古新恒电石有限公司自行承担；2、本案诉讼费由两被告承担；3、被告李长虹对上述款项承担连带支付责任。被告新恒公司、李长虹答辩并反诉称，1、因原告违约，双方的合同已无履行可能，原告要求继续履行合同无事实和法律依据，应当予以驳回；2、基于原告的违约行为，原告要求支付货款违约金及律师费、超期堆存费的请求无事实和法律依据；3、李长虹作为公司法定代表人并非双方合同的相对方，在本案中承担法律责任无事实和法律依据。综上，请求法院驳回原告对被告的所有请求事项。2014年12月7日，双方签订《镍矿销售合同》，新恒公司购买润通公司总值为2296万元的56000湿吨镍矿，同时约定新恒公司可以分批次付款提货。新恒公司按约定支付约18000吨（实提货物为15000吨）的货款，但是因润通公司的原因，导致该批次货物于2015年1月15日才提货。双方于2015年1月9日签订《镍矿销售合同》补充协议，约定由于卖方原因，致使买方未能如期正常提货，现经双方友好协商，将原合同的付款期限调整为从装第一船镍矿起算，延长35天。协议签订后，新恒公司又依约支付了15000吨镍矿的货款和港杂费、短驳运费，可是，润通公司至今未能让新恒公司提货，由于润通公司的严重违约，致使本合同已经不能履行，故新恒公司针对润通公司提起的诉讼依法提起反诉，请求法院判令1、解除双方签订的镍矿销售合同及销售合同补充协议；2、判令反诉被告返还反诉原告货款6198888.4元（615万元+48888.4元），港杂费188990.5元（187500元+1490.5元），短驳运费105834.68元（105000元+834.68元），履约定金300万元，违约金4592000元，以上合计14085713.58元。3、反诉被告自行承担超期堆存费用（以上海海事法院判决为准）。4、反诉被告向反诉原告开具票面金额为3241361.6元的增值税发票（税率为17%）。5、反诉被告承担本案所有诉讼费用。针对被告新恒公司的反诉，原告润通公司答辩称，反诉原告的诉讼请求没有事实和法律依据，关于解除双方签订的合同及补充协议的诉讼请求既没有事实依据也没有履行法定的程序，本案系由反诉原告方的违约而引起的诉争，应当由反诉原告承担违约责任，双方在补充协议中明确约定将原合同的付款期限调整为从装第一船镍矿起算延长35天，其他条款不变，该补充协议只是对反诉原告方的最后付款期限的一个延期，而不是免除了反诉原告方应当履行合同的法定义务和约定义务。而反诉原告方在延期届满以后仍然没有按照原合同的约定将全部货款付清，应当承担违约责任，在合同中有明确的约定。驳回反诉原告方的诉讼请求，依法支持原告的诉求。经审理查明：2014年12月7日，原、被告签订《镍矿销售合同》，约定由新恒公司向润通公司购买印度尼西亚镍矿56000湿吨。该合同第五条约定：“港口汽车车板完税交货价为410元/湿吨，货物总值为22960000元。”第七条约定：“买方（新恒公司）须在合同签订后两个工作日内以现汇方式支付给卖方（润通公司）3000000元的货款作为履约定金，该履约定金只能作为最后一批货物货款使用，剩余货款即19960000元买方需在2015年元月11日前一次或分批电汇至卖方指定账户，卖方在收到买方货款三个工作日内将等值货权交移给买方；自合同签订日起免45天堆存费，从第45天起的港口堆存费由买方承担。”第九条约定：“若买方在合同规定的时间内未能如期支付全部货款或支付货款后不能在合同规定期内如期提货而产生货物囤积，视为买方违约，则超期堆存费由买方承担，由此导致的一切损失由买方全额承担。若买方在合同规定的时间内按照合同约定付清全额货款，且货物已完成通关，但卖方未能及时交货，买方有权要求卖方承担由此给买方造成的损失。一切因执行本合同或本合同有关的争执，应由双方友好协商解决，如经协商不能得到解决时双方均可直接向合同签订地人民法院申请裁决，所需费用由败诉方承担，违约方承担合同总金额20%的违约金。”该合同签订后，新恒公司2014年12月9日向润通公司汇款定金3000000元，润通公司于同日向新恒公司出具收据一份予以确认。2014年12月17日，新恒公司通过汇款方式向润通公司支付6970000元的货款，2014年12月22日，新恒公司向润通公司支付410000元的货款，截止12月22日，新恒公司共向润通公司支付货款7380000元（18000吨镍矿，每吨410元）。同时，新恒公司于2014年12月22日向润通公司支付港口短驳费126000元、港杂费225000元。2014年12月17日，润通公司向连云港港口集团东联港务分公司出具放货指令一份，内容为将17000吨镍矿货权转移给新恒公司。2014年12月22日，润通公司贸易部向其公司代理部下达放货指令，内容为将18000吨镍矿交付给新恒公司。2014年12月18日新恒公司与案外人芜湖县海丰航运有限公司签订航次租船合同，约定由新恒公司向芜湖县海丰航运有限公司租用船舶用于转运涉案18000吨镍矿，该合同载明受载期为2014年12月22日正负1天，同时新恒公司于2014年12月19日向芜湖县海丰航运有限公司交付海运费定金100000元，后该批货物未能及时提货。另查明，涉案56000吨镍矿原属案外人河南省神牛实业有限公司名下，后因案外人中国银行股份有限公司郑州文化支行与河南省神牛实业有限公司产生经济纠纷，该56000吨镍矿被河南省郑州市中级人民法院查封。2015年1月4日，案外人河南乾镍贸易有限公司、河南神牛实业有限公司、中国银行股份有限公司郑州文化支行与本案原告润通公司签订三方协议书补充协议，约定由润通公司为河南省神牛实业有限公司提供资金协助义务，同时润通公司有权直接对外销售并代为报关、支付关税、结算堆存费、收取货款及安排买方交付货物等一切与涉案56000吨镍矿销售相关事宜。2015年1月8日，河南省郑州市中级人民法院出具（2013）郑民四初字第196-2号民事裁定，裁定解除对涉案56000吨镍矿的查封。解除查封以后，原告新恒公司于2015年1月15日收到润通公司货物，经连云港港口集团东联分公司电子衡重，新恒公司共收到润通公司货物17880.76吨。新恒公司收到润通公司17880.76吨镍矿后，于2015年1月21日向润通公司支付货款500000元、2月6日支付2500000元、2月9日支付货款3150000元，截止到2015年2月9日，新恒公司共向润通公司支付第二批货款6150000元（15000吨镍矿，每吨410元）。同时，新恒公司于2015年2月9日向润通公司支付港口短驳费105000元、港杂费187500元。2015年2月9日，润通公司贸易部向其公司代理部下达放货指令，内容为将15000吨镍矿交付给新恒公司。2015年2月6日新恒公司与案外人洋浦顺盛船务有限公司签订航次租船合同，约定由新恒公司向洋浦顺盛船务有限公司租用船舶用于转运该15000吨镍矿，该合同载明受载期为2015年2月8日正负1天，同时新恒公司于2014年2月9日向洋浦顺盛船务有限公司交付海运费定金100000元，后该15000吨镍矿新恒公司一直未能提货。被告新恒公司于2015年7月22日向本院申请调取润通公司56000吨镍矿在连云港海关的海关关税交纳情况和通关情况。本院于2015年9月16日至连云港港口集团东联分公司，经调查，涉案56000吨镍矿的全部关税均未交纳，当时在未交关税的情况下放了18000吨的镍矿是由东联分公司出具保函。同时，因润通公司还欠东联分公司港口费，东联分公司已向润通公司提起诉讼。本案的争议焦点在于就涉案《镍矿销售合同》原、被告双方谁构成违约。原告润通公司认为合同第九条违约条款中载明若买方在合同规定的时间内未能如期支付全部货款或支付货款后不能在合同规定期内如期提货而产生货物囤积，视为买方违约，则超期堆存费由买方承担，由此导致的一切损失由买方全额承担。因2014年1月9日双方就买卖合同签订了补充协议，将新恒公司的付款期限延长35天，也就是2015年的2月14日，但是新恒公司没有在合同约定的最终付款期限前付清剩余货款，并造成超期堆存费的产生。因此新恒公司构成违约，根据合同约定超期堆存费应当由新恒公司承担，同时新恒公司应当承担继续履行合同的责任。被告新恒公司认为违约方在原告润通公司，理由为1、涉案货物在双方签订销售合同时处于郑州市中院财产保全状态，新恒公司根本无法按约定提取货物，这也是虽然合同签订后新恒公司按约支付了18000吨货款（该款项是2014年12月22日即付清），按合同约定应3日内提货，却一直拖到2015年1月15日才提货，因为直到2015年1月8日，该批货物才被解除查封，而且解除查封时该批货物的货权还在河南公司名下。2、涉案货物欠海关400余万关税和几百万港口集团堆存费（从2014年6月份至今分文未付），这也是虽然被告已经全额支付了15000吨货款（2015年2月9日之前付615万元）润通公司也开出了15000吨的放货指令，但至今新恒公司无法提取15000吨货物的原因所在，在诉讼过程中，新恒公司才知道即使是18000吨的货物也是在东联公司向海关出具保函的前提下在未交关税的情况下而预提的。本院认为，双方签订的《镍矿销售合同》第七条约定了买方需在2015年元月11日前将剩余19960000元货款一次或分批电汇至卖方指定账户，卖方在收到买方货款三个工作日内将等值货权交移给买方。从该条约定来看，被告新恒公司必须在2015年2月19日前付清合同全部款项（合同约定付款期限为2015年元月11日前，后调整为从装第一船镍矿即2015年1月14日起算，延长35天，延长到2015年2月19日），但既可以在2015年2月19日前一次性付清，也可以分批次付清，同时润通公司在收到新恒公司货款三个工作日内需将等值货权交移给新恒公司。从双方实际履行来看，也是采取分批次付款方式，新恒公司首先于2014年12月22日向润通公司支付第一批货款共计7380000元，后润通公司因货物被保全未能在3个工作日内将等值货权18000吨镍矿转移给新恒公司，而是至2015年1月15日才完成货权转移，润通公司针对该18000吨镍矿已构成违约。后新恒公司于2015年2月9日向润通公司支付第二批货款共计6150000元，润通公司因未交纳关税等原因一直未向新恒公司交付等值货权15000吨镍矿，润通公司构成违约。因支付前两批货款润通公司均未能按合同约定期限交付等值货权，且涉案56000吨镍矿润通公司一直未能交纳关税，故此后新恒公司不再继续向润通公司支付货款属履行不安抗辩权，因此，新恒公司未在2015年2月19日前付清合同全部货款并不构成违约。同时，润通公司未向新恒公司交付等值货权已构成违约。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，守约方有权解除合同。涉案合同因原告润通公司未按合同约定向被告新恒公司交付前两批货物的等值货权，构成违约，同时因为润通公司一直未向海关交纳56000吨镍矿的关税，导致货物无法通关，涉案合同已无法实现合同目的，新恒公司有权解除合同。据此，本院对原告要求被告新恒公司继续履行合同并支付剩余货款943万元、违约金459.2万元、律师费40万元，合计人民币1442.2万元，诉讼费由两被告承担，被告李长虹对上述款项承担连带支付责任的诉讼请求依法不予支持。因新恒公司有权解除合同，故本院对反诉原告新恒公司要求解除与反诉被告润通公司于2014年12月7日签订的《镍矿销售合同》、于2015年1月9日签订的《镍矿销售合同补充协议》的诉讼请求依法予以支持。同时，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故反诉被告应当返还反诉原告已给付的货款6150000元、港杂费187500元、短驳运费10500元以及履约定金3000000元并赔偿反诉原告的损失。因反诉原告收到的第一批18000吨镍矿在东联分公司电子衡重为17880.76吨，不足18000吨，差额部分119.24吨镍矿共计48888.4元（119.24*410）、港杂费1490.5元[119.24*12.5（含税）]、短驳运费834.68元[119.24*7（不含税）]应由反诉被告承担，反诉被告应将该部分款项返还反诉原告。故本院对反诉原告要求反诉被告返还其货款48888.4元、港杂费1490.5元、短驳运费834.68元的诉讼请求依法予以支持。关于堆存费，在上海海事法院受理的东联公司诉润通公司港口作业纠纷一案中，上海海事法院于2015年9月24日作出（2015）沪海法商初字第2211号民事判决，确认截止到2015年9月24日，超期堆存费为4237255.36元，目前该判决已生效，润通公司及新恒公司在庭审中均同意堆存费数额以上海海事法院判决为准，本院对此予以确认。涉案合同第七条虽约定自合同签订之日起，2014年12月7日起免45天堆存费，从第45天起即2015年1月22日起的堆存费由买方（新恒公司）承担。但该批货物一直堆存未能发出是因为润通公司一直未能交纳关税导致货物无法通关，新恒公司也无法提货，故违约责任在原告润通公司，因此造成货物堆存产生的堆存费应由润通公司承担。本院对原告要求超期堆存费由被告新恒公司承担的诉讼请求依法不予支持，对反诉原告新恒公司要求反诉被告润通公司承担超期堆存费4237255.36元的诉讼请求依法予以支持。关于反诉原告主张的违约金，该合同第九条约定违约方承担合同总金额20%的违约金，因新恒公司向润通公司支付第二批货款后，润通公司未向新恒公司交付等值货物，新恒公司未再继续向润通公司继续汇款，故润通公司的违约未对新恒公司造成更大损失。该条约定的违约金过高，本院酌情按照新恒公司向润通公司支付第二批货款6150000元的20%即1230000元予以支持。关于反诉原告要求反诉被告向其开具票面金额为3241361.6元的增值税发票（税率为17%）给反诉原告的诉讼请求，反诉原告收到反诉被告第一批货款共17880.76吨，价值7331111.6元，反诉原告陈述反诉被告已向其开具价值4089750元的增值税发票，剩余3241361.6元的增值税发票未开，反诉被告对此并未提出异议，故本院对反诉原告要求反诉被告向其开具票面金额为3241361.6元的增值税发票（税率为17%）的诉讼请求依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告连云港润通国际船舶代理有限公司全部诉讼请求。二、解除反诉原告内蒙古新恒电石有限公司与反诉被告连云港润通国际船舶代理有限公司于2014年12月7日签订的《镍矿销售合同》以及于2015年1月9日签订的《镍矿销售合同补充协议》。三、反诉被告连云港润通国际船舶代理有限公司于本判决生效之日起十日内返还反诉原告内蒙古新恒电石有限公司货款6198888.4元、港杂费188990.5元、短驳运费105834.68元、履约定金3000000元。四、反诉被告连云港润通国际船舶代理有限公司于本判决生效之日起十日内给付反诉原告内蒙古新恒电石有限公司违约金1230000元。五、超期堆存费4237255.36元由反诉被告连云港润通国际船舶代理有限公司承担。六、反诉被告连云港润通国际船舶代理有限公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告内蒙古新恒电石有限公司开具票面金额为3241361.6元的增值税发票（税率为17%）。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费108335元、反诉费53760元，共计162095元由原告连云港润通国际船舶代理有限公司承担（原告已交纳案件受理费108335元，因被告已预交反诉费53760元，原告于支付上述款项时将反诉费53760元一并支付被告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费162095元，并将交款凭证一并交于本院。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。000依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  强 劲代理审判员  张西灵人民陪审员  刘素芹二〇一五年十二月九日书 记 员  薛 锦法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。