安徽省马鞍山市博望区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）博民一初字第00241号
原告：夏治木，男，1964年5月10日出生，汉族，建筑业，住安徽省马鞍山市博望区。
原告：吴世冬，男，1968年5月1日出生，汉族，农民，住安徽省当涂县。
上述两位原告共同的委托代理人：宋晓琼，安徽姑城律师事务所律师。
被告：马鞍山市翔龙锡业有限公司，住所地安徽省马鞍山市博望区博望红星开发区。
法定代表人（清算组负责人）：赵守财，该公司经理。
被告：赵守财，男，1976年5月25日出生，汉族，经商，现住安徽省马鞍山市博望区。
委托代理人：徐刚，安徽华冶律师事务所律师。
被告：张志生，男，1973年2月28日出生，汉族，农民，住安徽省马鞍山市博望区。
被告：郑国玺，男，1971年4月5日出生，汉族，住浙江省永康市。
原告夏治木、吴世冬与被告马鞍山市翔龙锡业有限公司（以下简称翔龙公司）、赵守财、张志生、郑国玺建设工程合同纠纷一案，本院于2013年6月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年12月27日公开开庭进行了审理。原告夏治木、吴世冬及其共同的委托代理人宋晓琼，被告翔龙公司法定代表人赵守财，被告赵守财及其委托代理人徐刚到庭参加诉讼，被告张志生经本院传票传唤、被告郑国玺经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
夏治木、吴世冬诉称：2008年上半年，翔龙公司在马鞍山市博望区博望红星开发区投资建厂，遂委托两原告施工，并于2008年10月10日，与两原告补签工程承包合同，双方约定：翔龙公司将道路、院墙、门卫房、厂房、办公楼等工程发包给两原告承建，工程完工时间为2009年12月31日。随后，两原告进厂施工，至2009年2月，因翔龙公司违法使用土地，当涂县国土资源局作出行政处罚决定，责令翔龙公司拆除新建的建筑物和其他设施，并对其处以45万元的罚款。因此，翔龙公司告知两原告暂时停止施工，等此事处理完毕后再通知继续施工。此时，翔龙公司的围墙、门卫房、道路路基、过路涵管、走廊及临时设施已完工，但翔龙公司仅支付了围墙50%的工程款，计19万元。其后，翔龙公司一直未通知两原告恢复施工，两原告也多次与翔龙公司联系未果。后两原告通过其他途径得知，该工程已不可能再继续了，于是向翔龙公司报送了一份建筑安装工程预（结）算书，但翔龙公司一直推诿搪塞至今。另，翔龙公司已于2011年12月4日被工商部门吊销营业执照，依据我国公司法司法解释的规定，赵守财、张志生、郑国玺作为翔龙公司股东，在公司被吊销营业执照后至今未及时进行清算，应对公司的债务承担连带清偿责任。故诉请法院判令：一、四被告支付两原告工程款649674元；二、四被告支付两原告合理利润405000元；三、四被告支付自2009年3月1日起至实际付款日止按银行同期贷款利率所计的工程款利息；四、由四被告承担本案诉讼费用。
夏治木、吴世冬针对其诉讼请求向本院提交如下证据：
1、两原告身份证复印件各1份，证明原告诉讼主体身份；
2、翔龙公司企业信息查询单1份，证明翔龙公司的主体资格，该公司于2011年12月4日被吊销营业执照，翔龙公司股东是赵守财、张志生、郑国玺；
3、工程承包合同1份，证明原告与翔龙公司之间存在工程承包关系，该合同是在施工过程中签订的；
4、当涂县国土资源局行政处罚决定书1份、国土局所拍照片4张，证明因翔龙公司未经审批违法用地，导致本案工程无法施工，非因原告的原因停止施工；
5、建筑安装工程预（结）算书1份、合理利润说明1份，证明原告为本案工程实际施工的工程量及工程款数额，该份工程预结算书是原告制作的，2009年年底原告将该预决算书送达给翔龙公司，但翔龙公司法定代表人不同意接收；
6、票据21页，证明原告在整个施工过程中的开支，共计785246元；
7、声明证明1份，证明翔龙公司总计已支付19万元工程款，且载明2012年1月1日前的收条均作废；
8、照片1组（系原告起诉时拍摄），证明原告的施工现场，围墙是由政府拆除。
翔龙公司辩称：2008年，原告与本公司签订了施工合同，原告已经部分施工，后因本公司违法使用土地，当涂县国土资源局作出行政处罚决定，无法继续施工。另因为工程质量的原因，造成无法施工。本公司已经支付了19万元的工程款，另公司法定代表人赵守财以个人的名义借给原告20000元，作为支付原告的工程款，共计21万元。原告未向本公司报送工程预（结）算书。现本公司已经被吊销营业执照。原告诉请的工程款、合理利润及利息，本公司均不予认可。
翔龙公司针对其抗辩向本院提交如下证据：
1、入园协议1份、土地置换协议1份，证明主要是政府原因导致工程无法继续施工；
2、吴世冬声明1份，证明吴世冬已退出该工程，该工程全部由夏治木负责；
3、2011年2月夏治木出具的自我协议保证书1份，证明夏治木陈述工程造价34万，翔龙公司认可。但已给付的工程款中不包括借款和家俱款；
4、借条1份，证明原告施工没钱，找公司要钱，因当时公司账上没钱，公司法定代表人赵守财以公司会计李月娟的名义借给原告20000元，现该借款应抵付工程款，且不包含在19万元工程款内。
赵守财辩称：一、涉案的工程未完工，对已施工的部分也存在严重的质量问题，并且导致已施工的围墙在施工后几天就自动倒塌。同时对已施工的部分，双方也没有对工程量进行决算。原告诉请给付工程款及合理利润、利息没有事实依据。二、涉案工程未能继续施工，不是被告的过错，而是土地使用不合法导致的。三、翔龙公司被吊销营业执照，以及在吊销之后，15日没有进行清算，不是翔龙公司及股东的过错，不属于怠于履行清算义务，而是基于赵守财被公安机关错误采取强制措施，致使翔龙公司不能正常运转。赵守财被释放后，得知翔龙公司被吊销营业执照后，对翔龙公司进行了清算工作。故股东不应当承担相应的给付义务。四、对涉案工程，翔龙公司已经支付了19万元，同时原告尚有所借李月娟的20000元借款未偿还，李月娟是翔龙公司的会计，该借款不属于个人借款，应作为支付给夏治木的工程款。
赵守财针对其抗辩向本院提交如下证据：
1、私营企业查询单1份，证明翔龙公司被吊销营业执照及股东情况；
2、释放证明书、2013年11月20日不起诉决定书各1份，证明赵守财于2011年3月24日被刑事拘留、2011年4月29日被逮捕，2012年12月5日被释放，依据不起诉决定书来看，赵守财是被错误逮捕，导致翔龙公司因没有年检被吊销，故翔龙公司未及时清算不是股东和公司的错误；
3、2013年1月5日注销审核报告1份，证明翔龙公司注销前的公司资产情况；
4、清算报告1份，证明三股东对翔龙公司进行了公司清算，翔龙公司无可分配财产；
5、马鞍山日报1份，证明翔龙公司三个股东对翔龙公司的清算及注销的情况。
张志生、郑国玺未作答辩，亦未提交证据。
当事人质证意见：一、对夏治木、吴世冬提交的证据。翔龙公司对证据1、2、3的真实性不持异议，施工合同是开始施工时签订的；证据4国土局的处罚决定书，翔龙公司没有收到，也没有处罚，围墙是原告喊的挖机推倒的。对国土局拍摄的照片真实性不持异议；证据5真实性持有异议，不予认可；证据6真实性持有异议；证据7真实性不持异议，但另有20000元借款未包含在内；当时公司没钱，公司向会计李月娟借了20000元，当作工程款支付给原告的；证据8真实性不持异议。赵守财对证据1、2真实性不持异议；证据3真实性不持异议，但后来吴世冬退出了该工程的施工；证据4，对拍摄的照片真实性不持异议，但处罚决定书并未收到，故不能作为有效的证据使用；证据5是原告单方编制的，被告无论是公司还是个人都没有收到，不能作为定案依据，对合理利润说明不予认可；证据6不予认可，该票据都是收据，不是正规发票，其内容也看不出与本案存在关联性，故对该份证据真实性、关联性均不予认可；证据7真实性予以认可，说明中载明收条作废，而李月娟20000元是借条，认为不包含在19万元内；证据8真实性不持异议。二、对翔龙公司提交的证据。夏治木、吴世冬对证据1真实性不持异议，但认为不能作为被告不支付工程款的理由；证据2真实性不持异议，涉案工程在2009年2月份施工，其后吴世冬一直找翔龙公司协调，这份声明是指2009年12月13日之后的工程不干了，并不是之前的工程；证据3真实性不持异议，但当时吴世冬退出工程后，农民工只找夏治木要工资，夏治木为了支付农民工工资才写的这个协议书，该协议书是附带条件的；证据4真实性不持异议，但夏治木一共只收到18万元，其中13万是翔龙公司转账的，其余都是以借条的形式、现金的方式来支付的，李月娟的20000元借条包含在内。声明中载明2011年之前的借条全部作废。赵守财对证据真实性均不持异议。三、对赵守财提交的证据。夏治木、吴世冬对证据1真实性不持异议；证据2真实性不持异议，但不能够达到被告证明目的，根据公司法规定，股东就可以清算，释放后一直拖了几个月才开始清算；证据3与本案无关；证据4真实性持有异议，清算报告上的签名象一个人的笔迹；证据5真实性不持异议，从登报时间来看各股东是履行清算职责。翔龙公司对证据真实性均不持异议。
本院认证如下：一、夏治木、吴世冬提交的证据1、2、4、7、8，具有真实性、合法性及与本案具有关联性，本院均予以认定；证据3，对施工合同的真实性、关联性，本院予以认定；证据5、系原告单方制作，且未得到翔龙公司的确认，本院不予认定；证据6，对其真实性无其他证据佐证，不能支持其证明目的，本院不予认定。二、翔龙公司提交的证据1，系其与第三人的协议，与本案不具关联性，本院不予认定；证据2、3，原告方对其真实性无异议，该两份证据具有合法性、与本案具有关联性，本院均予以认定；证据4、鉴于翔龙公司与夏治木于2013年4月18日所作的声明，对2012年1月1日前已支付的款项进行了结算，而该20000元付款时间为2009年1月1日，发生在双方的结算日之前，同时翔龙公司作为付款方未能提交该19万元支付凭据的证据，以证明其19万元中不包含该20000元，故仅有此借条，不足以支持其证明目的，故本院不予认定。三、赵守财提交的证据1、2、4、5，本院对其真实性予以认定；证据3，系翔龙公司2010年至2012年的税务审核报告，不能支持其证明目的，故本院不予认定。
根据当事人陈述、举证、质证及本院认证，经审理查明本案事实如下：
2008年，翔龙公司准备在马鞍山市博望区博望红星开发区投资建厂，同年10月10日，翔龙公司与夏治木、吴世冬签订工程承包合同，双方约定：翔龙公司将道路、院墙、门卫房、厂房、办公楼等工程发包给夏治木、吴世冬承建，工程完工时间为2009年12月31日。后夏治木、吴世冬进场施工。2009年2月17日，因翔龙公司违法占用土地，当涂县国土资源局作出行政处罚决定，责令翔龙公司拆除新建的建筑物和其他设施，并对其处以45万元的罚款。此时，夏治木、吴世冬已完成翔龙公司的围墙、门卫房及走廊、道路路基、过路涵管等部分工程的施工。后工程一直无法继续施工。2009年12月13日，吴世冬向翔龙公司出具声明1份，载明吴世冬退出2008年与翔龙公司签订的工程承包合同，由夏治木承包此项目。2011年2月11日，夏治木向翔龙公司出具自我协议保证书1份，载明与翔龙公司签订的工程承包合同，已施工总价值为34万元，除已支付工程款18万元，只要再支付16万元，此项工程款及任何费用结清，并保证不得反悔。2013年4月18日，夏治木出具声明1份，载明：2012年1月1日前的收条全部作废，共收到翔龙公司支付的款项及家俱结算款1万元，总计19万元。
另查明，夏治木、吴世冬无建筑工程施工资质。翔龙公司成立于2007年1月4日，注册资本600万元，股东为赵守财、张志生、郑国玺。2011年12月4日工商部门吊销翔龙公司营业执照。2011年4月29日，赵守财因涉嫌虚开增值税专用发票罪被贺州市公安局逮捕，于2012年12月5日释放。同年12月10日，翔龙公司召开股东会，并成立清算组，赵守财、张志生、郑国玺为清算组成员，赵守财为清算组负责人，于同日开始对公司进行清算。2013年5月20日，清算组形成清算报告，报告中未将所欠夏治木工程款作为负债资产。2013年7月12日，翔龙公司在马鞍山日报刊登注销公司公告，通知债权人在45日内向该公司清算组申报债权。现翔龙公司尚未注销。
本院认为：夏治木、吴世冬不具备建筑工程施工资质，而与翔龙公司签订建筑工程承包合同，违反法律和行政法规的强制性规定，该承包合同应为无效合同。但双方在工程承包合同履行过程中，吴世冬声明退出工程承包合同，由夏治木一人承包，并得到翔龙公司的同意，该声明具有法律效力。吴世冬退出后，夏治木向翔龙公司出具的保证书明确载明已完工工程价款为34万，翔龙公司对此价款予以认可，应为双方对已施工工程价款的确认。且该工程未能完工系因翔龙公司非法占用土地受到行政机关处罚所导致。故对夏治木、吴世冬已经施工的工程，作为工程建设方的翔龙公司应支付相应的工程价款。因此，夏治木向翔龙公司主张已施工的工程款，符合法律规定。该合同的施工方相关权利、义务因吴世冬退出而由夏治木一人享有和承担，故吴世冬无权向建设方主张权益。至于夏治木认为上述保证书存在附条件的情况，而从该保证书的内容看并未附加条件，夏治木对其主张亦未能举证证明，故本院不予采信。翔龙公司辩称其公司会计李月娟个人出借款20000元用以支付的工程款不包含在双方结算的19万元中，证据不足，本院不予采信。综上，夏治木为翔龙公司已施工的工程价款为34万元，扣除已支付的19万元，翔龙公司还应支付工程款15万元。关于夏治木主张的利润问题，翔龙公司不予认可，夏治木也未能举证证明，故本院不予支持。关于夏治木主张的工程款利息问题，因双方未约定付款期限，故翔龙公司应在夏治木出具保证书后三个月的合理期限内给付款项，而翔龙公司至今未付，应按银行同期贷款利率支付自2011年5月12日起至实际付款日止的所欠工程款的利息。翔龙公司在赵守财被羁押期间被工商部门吊销了营业执照，其在赵守财释放后及时成立清算组，形成清算报告，但清算组未按照规定的时间，履行书面通知已知债权人夏治木，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告的义务，导致夏治木未及时申报债权而未获清偿，故赵守财、张志生、郑国玺作为清算组成员，对夏治木的损失应承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第（四）项、第一百八十四条、第一百八十六条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告赵守财、张志生、郑国玺于本判决生效后十日内赔偿被告马鞍山市翔龙锡业有限公司所欠原告夏治木的工程款15万元，并以15万元为基数，按银行同期贷款利率支付自2011年5月12日起至实际付款日止的利息；
二、驳回原告夏治木的其他诉讼请求；
三、驳回原告吴世冬的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14292元，公告费600元，合计14892元，由原告夏治木负担10992元，被告马鞍山市翔龙锡业有限公司、赵守财、张志生、郑国玺负担3900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审 判 长 王培松
审 判 员 刘肇玄
人民陪审员 夏 勇
二〇一四年二月十一日
书 记 员 俞群群
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国公司法》
第一百八十一条公司因下列原因解散：
（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；
（二）股东会或者股东大会决议解散；
（三）因公司合并或者分立需要解散；
（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；
（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。
第一百八十四条公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。
第一百八十六条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。
债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。
在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》
第十一条公司清算时，清算组应当按照第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。
清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。