陕西省宝鸡市金台区人民法院民 事 判 决 书（2015）金民初字第01669号原告张鹏，男，生于1988年12月28日，汉族，住陕西省大荔县石槽乡苏胡村*组，身份证号码：6105231988********。委托代理人周志国，陕西博仁律师事务所律师，特别授权代理。被告陕西建工第七建设集团有限公司，住所地陕西省宝鸡市红旗路2号，组织机构代码：22052412-1。法定代表人贾宏斌，任董事长。委托代理人刘成琳，该公司员工，特别授权代理。委托代理人仵宏达，该公司员工，一般代理。被告西安搏隆彩钢钢构有限公司，住所地西安市未央区谭家街道办团结村团结工业园19号，组织机构代码：68897454-X。法定代表人金秋萍，任总经理。委托代理人郝斌，陕西伟天律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人罗瑶瑶，陕西伟天律师事务所律师。被告李新兵，男，生于1976年12月20日，汉族，住陕西省渭南市大荔县许庄镇袁官营村*组，身份证号码：6121271976********。原告张鹏诉被告陕西建工第七建设集团有限公司（以下简称陕建七公司）、被告西安搏隆彩钢钢构有限公司（以下简称搏隆钢构公司）、被告李新兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张鹏的委托代理人、被告陕建七公司的两名委托代理人、被告搏隆钢构公司的两名委托代理人到庭参加了诉讼，被告李新兵经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告张鹏诉称，2012年被告陕建七公司总包位于宝鸡市金台区金河镇牛氏庙村宝鸡忠诚铸造有限公司1号厂房的建设任务，将厂房彩钢墙体和屋面工程分包给被告搏隆钢构公司，搏隆钢构公司又将彩钢瓦屋面安装部分违法分包给没有建筑资质和用工主体资质的被告李新兵，被告陕建七公司未阻止被告搏隆钢构公司违法分包行为。，2012年12月24日原告和其他农民工数人被被告李新兵从渭南老家叫到宝鸡，被告搏隆钢构公司发放了工作服，原告到上述工地安装彩钢瓦屋面。2013年1月4日，原告在安装彩钢瓦屋面时不慎从预留的采光带孔中摔落到地面不省人事，被现场工作人员及时送往宝鸡市人民医院抢救后保住了性命，经诊断原告全身多发骨折，肋骨、腰椎、耻骨、腕骨全部骨折，创伤性湿肺、肾血肿。经法医鉴定为八级伤残。被告李新兵和被告陕建七公司在原告家人多次要求下支付了部分医疗费。事故发生后，原告根据工伤部门要求，申请由劳动部门认定劳动关系，但是劳动仲裁委认定劳动关系后法院不认定为劳动关系，致使原告未能确认工伤进行工伤索赔，被告陕建七公司与被告搏隆钢构公司对原告的事故损失负有连带赔偿责任。后双方就赔偿事宜协商未果。现原告为维护其合法权益诉至本法院，请求判令：1.三名被告向原告连带赔偿因提供劳务造成的人身损害经济损失共计43719.82元。2.被告承担本案的诉讼费用。原告张鹏为支持其诉称，向本院提交以下证据：1.证人雷波、王轮的证人证言，证明原告受雇于被告并受伤的事实。2.住院病案资料、诊断证明书，证明原告受伤后住院治疗的情况。3.司法鉴定意见书，证明原告构成八级伤残、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费用。4.被告签订的施工协议、分包协议、补充协议，证明被告陕建七公司将工程分包给被告搏隆钢构公司，被告搏隆钢构公司非法分包给被告李新兵。李新兵和搏隆钢构公司签订的施工协议对外没有约束力，被告搏隆钢构公司规避责任属违反法律规定。5.劳动仲裁裁决书、宝鸡市中级人民法院民事判决书、陕西省高级人民法院民事裁定书，证明原告起诉未超过诉讼时效。6.交通费、医疗费、鉴定费票据，证明原告支付的相关费用。7.搏隆钢构公司工商登记情况表，证明该公司没有钢构安装资质。被告陕建七公司辩称，原告的起诉已经超过诉讼时效，请求驳回原告的诉讼请求。原告和陕建七公司没有合同关系，被告搏隆钢构公司是有资质的，陕建七公司将活分包给搏隆钢构公司不违法，陕建七公司不应承担原告的赔偿责任。搏隆钢构公司将工程分包给没有资质的被告李新兵，应该由搏隆钢构公司与被告李新兵承担赔偿责任。陕建七公司已向原告支付了14500元，但是原告只认可收到12500元。被告陕建七公司为证明其主张提交了如下证据：1.分包协议书，证明被告陕建七公司已按照约定履行了工程付款义务，原告诉请与陕建七公司无关，陕建七公司与原告无合同上的权利义务关系。2.西安搏隆彩钢的工商登记信息，证明被告搏隆钢构公司的经营范围有彩钢活动房的设计、安装，搏隆钢构公司是有彩钢安装资质的。被告陕建七公司将工程分包给搏隆钢构公司是合法的，。不应承担责任。3.陕建七公司向被告搏隆钢构公司付款的凭证，证明被告陕建七公司已向被告搏隆钢构公司支付了全部工程款。4.医疗费票据，证明七建代彩钢公司垫付给原告医疗费14500元。医疗费。被告搏隆钢构公司辩称，原告的起诉已经超过诉讼时效，请求驳回原告的诉讼请求。依据被告搏隆钢构公司与被告李新兵签订的协议合同约定，原告的损失应该由被告李新兵承担。原告受雇于李新兵，其损失本来也应该由李新兵承担。原告对自身的损害有重大的过错，依法应该承担相应的责任。搏隆钢构公司没有向原告垫付费用。被告李新兵让搏隆钢构公司向法庭陈述一下，：李新兵已经垫付费用为6700071000元，另外，原告在干活以前还向被告李新兵借款10000元，借款也不用归还了，直接在本案中扣除就行了。被告搏隆钢构公司为证明其主张提交了如下证据：1.劳动仲裁裁决书、劳动争议的一审、二审判决、本案起诉状，证明原告受伤后已向劳动仲裁委、法院起诉要求确认劳动关系，经法院判决不存在劳动关系。原告2013年1月4日受伤起计算诉讼时效，原告在2015年7月8日提起诉讼，已超过人身损害赔偿的诉讼时效。原告损失应当由被告李新兵承担。2.施工协议，证明依据协议，原告损失应当由被告李新兵承担。3.押金收条2500元，证明原告受伤后，被告陕建七公司付给原告2500元押金，应从原告损失中扣除。4.李新兵2015年9月16日书写的证明及李新兵身份证复印件，被告搏隆钢构公司与被告李新兵的微信聊天记录。证明原告的损失应该扣除李新兵已支付的医疗费71000元，及原告向被告李新兵的借款10000元。5.司法鉴定意见书及鉴定费票据。证明原告构成九级伤残，误工期限为90-120天。重新鉴定费为2000元。被告李新兵未到庭，未答辩，未举证。对原、被告的证据分析认定如下：对原告证据1，因无法核实证言的真实性，对该证据不予采信。证据2，能够证明原告治疗的情况，本院予以采信。证据3，除对伤残等级、误工期限与重新鉴定结论不符，本院不予采信外，对其余结论本院予以采信。证据4-5，被告认可真实性，本院予以采信。证据6，能够证明原告的相关损失，本院予以采信。证据7，证据属实，本院予以采信。对被告陕建七公司的证据1-2，真实性认可。证据3无法核实真实性，不予采信。证据4，原告认可12500元，对该部分予以采信。对被告搏隆钢构公司的证据1，本院予以采信。证据2，对真实性本院予以采信，但该协议对原告不具有约束力。证据3，原告认可，本院予以采信。证据4，属被告李新兵陈述，无法确定真实性，本院不予采信。证据5，本院予以采信。通过对证据的分析认定，及原、被告当庭陈述，本院确定以下事实：被告搏隆钢构公司系独立企业法人，该公司的经营范围：彩钢板、夹心板、C型钢、钢结构件的销售；彩钢活动房的设计、安装。2012年12月22日陕西七建路桥公司作为发包方与被告搏隆钢构公司作为承包方签订《分包协议书》，将宝鸡忠诚铸造有限责任公司新厂区建设项目1号厂房中的厂房地面灰土、厂房地面混凝土、钢构屋面、墙面、门窗等制作和安装、散水分包给被告搏隆钢构公司。同日，被告搏隆钢构公司与被告李新兵签订《施工协议》，将该工程中的顶板、墙面安装工程分包给李新兵，双方协议第五条约定安全如果出现一切意外事故，事故由李新兵承担一切责任，被告搏隆钢构公司概不负责。原告张鹏受雇于被告李新兵，2013年1月4日，原告张鹏在该工地钢结构厂房房顶安装彩钢瓦时摔伤。原告受伤后被被告李新兵及时送往宝鸡市人民医院，经诊断为：闭合性胸部损伤、左侧多发性肋骨骨折、左侧创伤性湿肺、左侧液气胸、右侧胸腔积液、左侧肾包膜下血肿、腰1-3椎体骨折、腰椎横突多发性骨折、双侧耻骨双下支骨折、左腕部骨折。原告住院56天，支付住院费53762.60元（其中，被告陕建七公司支付12500元，李新兵支付45000元）。2014年6月25日原告的伤情经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》认定：原告张鹏构成八级伤残，后续治疗费用约需6000元，原告误工期限为120天、护理期限为60天、营养期限为60天。原告支付鉴定费2400元。2013年5月28日，原告张鹏申请宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会认定原告与被告搏隆钢构公司存在劳动关系。该委员会于2013年7月19日作出《裁决书》认定双方存在劳动关系。后被告搏隆钢构公司不服该裁决书，起诉至本院，2013年10月31日本院作出（2013）金民初字第01549号民事判决书，认定双方不存在劳动关系。后原告张鹏不服，上诉到宝鸡市中级人民法院，该院于2014年3月6日作出（2013）宝民一终字第01258号民事判决书，驳回上诉，维持原判。原告张鹏不服二审判决，2015年1月申诉到陕西省高级人民法院，2015年5月28日，该院作出（2015）陕赔民申字00073号民事裁定书，驳回张鹏的再审申请。2015年7月9日原告起诉到本院，形成本案纠纷。本案在审理过程中，被告搏隆钢构公司对原告的伤残等级提出异议，申请重新鉴定。后经宝鸡市中级人民法医司法技术室委托，2015年12月8日陕西中金司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》认定：原告张鹏构成九级伤残，误工期限为90-120日。被告搏隆钢构公司支付鉴定费2000元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务方和接受劳务方各自的过错承担相应的责任。原告张鹏作为提供劳务者未尽到安全注意义务应承担30%的责任，被告李新兵作为接受劳务者未尽到安全保障义务应承担70%的赔偿责任。原告张鹏因安全生产事故遭受人身损害，被告搏隆钢构公司作为发包人知道接受分包业务的雇主李新兵没有相应资质或者安全生产条件，应当与雇主李新兵承担连带赔偿责任。原告主张被告陕建七公司承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。对于被告辩称本案原告起诉已超过诉讼时效的意见，因与原告事发后一直寻求法律途径解决双方争议的事实相悖，本院不予采信。对于原告的各项损失本院核定如下：1、住院伙食补助费，原告主张1680元，符合法律规定，本院予以认定。医疗费，本院依据票据认定53762.60元。2、营养费，原告主张60天元，有鉴定结论为证，每天主张20元，共计1200元，本院予以认定。3、护理费，原告主张60天，有鉴定结论为证，每天主张80元，共计4800元，本院予以认定。4、后续治疗费，原告主张6000元，有鉴定结论为证，本院予以认定。5、残疾赔偿金，原告27周岁，系农村户口，因事故构成九级伤残。原告主张残疾赔偿金7932元×20年×20%＝31728元。本院予以认定。6、误工费，原告主张120天，根据重新鉴定结论误工期限为90-120天，本院认定误工期限为100天，原告主张每天197.42元无证据，本院根据本地建筑工人工资酌情认定每天140元，误工费为14000元。7、鉴定费，原告支付鉴定费2400元，被告支付鉴定费2000元，因鉴定结论已作为处理案件的依据。故对4400元鉴定费均予以认定。8、交通费，原告主张3000元过高，本院根据原告治疗情况酌情认定500元。9、精神损害抚慰金，原告主张10000元，于法无据，本院不予认定。10、医疗费，本院依据票据认定53762.60元。综上，原告各项损失共计116390118070.60元。应由被告李新兵赔偿70%即8147382649.42元。扣减被告已支付的59500元，实际赔偿2197323149.42元。其余损失应由原告自行承担。被告搏隆钢构公司对上述款项承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国民法侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李新兵于本判决生效后十日内向原告张鹏赔偿人身损害各项经济损失共计23149.4221973.42元。被告西安搏隆彩钢钢构有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。二、驳回原告对被告陕西建工第七建设集团有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1830元，由原告张鹏承担630元，由被告李新兵与被告西安搏隆彩钢钢构有限公司连带承担1200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  樊龙华人民陪审员  董亚雯人民陪审员  王秀侠二〇一六年三月三十日书 记 员  惠小刚