浙江省杭某市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙杭商终字第142号
上诉人（原审被告）：浙江××司。
×区××街道××路××号。
法定代表人：沈某某。
委托代理人：王某某。
委托代理人：吴某某。
被上诉人（原审原告）：俞甲。
上诉人浙江××司（以下简称华成公××）为与被上诉
人俞甲债权人代位权纠纷一案，不服杭某市萧某区人民法院（
2009）杭萧商初字第5098号民事判决，向本院提出上诉，本院
于2010年1月11日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，于2
010年2月9日召集双方当事人进行调查。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：华成公××自2005年至2008年10月
为承建邮电大楼、新怡花边及新洲花园工程而向杭某长河商品
混凝土有限公司（以下简称长河公司）购买预拌混凝土。华成
公××在承建杭某新洲花园工程时，于2007年7月15日与长河
公司签订《预拌混凝土买卖合同》1份。长河公司陆续送货，
华成公××在邮电大楼工程某应付货款为2905621.33元、在新
怡花边工程某应付货款为688148.87元、在新洲花园工程应付
货款为1421377.69元，三个工程共应付货款为5015147.89元，
华成公××已付货款3993770.20元，至今尚欠货款为1021377.69元。因长河公司欠莫某某债务，长河公司与莫某某于2008年
10月12日签订《债权转让书》1份，将其对华成公××享有的1
021377.69元债权转让给莫某某，同时长河公司委托莫某某将
债权转让通知书送达给华成公××。现该债权转让已通知华成
公××。同时因莫某某向原告借款1100000元，其于2008年7月
4日出具借据1份，约定利息按月息2％计算。该借款由杭某萧
某国际酒店有限公司和俞乙提供担保。现莫某某下落不明，对
华成公××到期债权也怠于行使，故俞甲行使代位权，起诉要
求华成公××支付1021377.69元。另查明：杭某长河商品混凝
土厂于2007年2月7日更名为长河公司。
原审法院认为：华成公××欠长河公司货款至今未付，
应承担相应的民事责任，现长河公司将其对华成公××享有的
债权转让给莫某某，莫某某即对华成公××享有该笔债权。而
莫某某与俞甲之间的民间借贷成立，莫某某未及时还款，应承
担相应的民事责任。现莫某某下落不明，其怠于行使到期债权
，俞甲依据合同法相关规定主张代位权，符合法律规定，对其
主张予以支持。依照《中华乙共和国合同法》第七十三条、第
七十九条、第八十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第
二百零六条和《最高人民法院关于某用〈中华乙共和国合同法
〉若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条第一款、第十
四条、第十九条、第二十条、《最高人民法院关于某用〈中华
乙共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条之规定，
原审法院于2009年12月15日作出判决如下：华成公××在判决
生效后10日内在1021377.69元范围内对莫某某欠俞甲的1100000元借款承担直接还款责任。如果未按判决指定的期间履行给
付金钱义务，应当依照《中华乙共和国民事诉讼法》第二百二
十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理
费13992元，减半收取6996元，财产保全申请费5000元，合计1
1996元，由华成公××负担。
宣判后，上诉人华成公××不服原审法院上述民事判决
，向本院提出上诉，称：一、原审法院未能正确把握长河公司
与俞甲的关系。根据长河公司出具的《债权转让书》，转让的
债权明确是“新洲花园5标桩基工程的商品混凝土货款”，而
新怡花边工程及邮电大楼的债权均与俞甲无关；二、原审法院
对俞甲借条的真实性、合法性疏于审查。根据莫某某出具的借
据，全部借款金额为110万元，但俞甲仅提供50万元的银行汇
款凭证，对后60万元款项的支付时间、地点、款项来源，在莫
某某下落不明以及存在汇款50万元的时间与书写借条时间相差
1个月这一事实的情况下，原审法院应当对借条的真实性进行
审查；三、原审法院对有担保的债权没有区别对待。由于俞甲
的债权是有担保的债权，其完全可以向担保人行使债权，不会
给其造成损失，不符合合同法规定的代位权的构成要件。请求
二审法院撤销原判，驳回俞甲的诉讼请求。
被上诉人俞甲辩称：一、华成公××尚欠长河公司三个
工程款合计1021377.69元是事实。由于华成公××在支付货款
时并未与长河公司某某系支付哪个工程的货款，故依照《合同
法解释二》第20条之规定，华成公××支付的货款应当优先充
抵已到期的债务。本案三个工程到期先后时间按邮电大楼、新怡花边、新洲花园工程某某，原审法院认定华成公××尚欠长
河公司货款1021377.69元以及华成公××将该笔货款转让给莫
某某正确；二、俞甲为证明莫某某向其借款110万元，提供了
由莫某某亲笔书写的借条等证据，足以证明莫某某欠款110万
元之事实成立；三、根据物权法第176条之规定，俞甲可自主
选择主张债权还是担保权或同时主张，现俞甲主张债权并未违
反法律规定。请求驳回上诉，维持原判。
上诉人华成公××在二审期间提供如下证据：
1、长河公司签字确认的浙江邮电总部大楼的对账单38份
、新怡花边厂对账单12份、新洲花园5标段对账单4份，欲证明
上述工程华成某某尚欠长河公司货款627513元。
2、住宿发票和照片8张，欲证明杭某萧某国际酒店有限
公司至今仍在正常经营。
被上诉人俞甲提供杭某市滨江区人民法院（2009）杭某
某初字第616、617号民事判决书，欲证明莫某某下落不明。
被上诉人俞甲对华成公××提供的上述证据认为不属于
二审新证据，拒绝质证。本院审查后认为，华成公××在二审
期间提供的证据针对的是其与长河公司之间尚欠货款的数额以
及作为莫某某向俞甲借款的担保人杭某萧某国际酒店有限公司
的经营情况，属于对其一审所供证据的补强，俞甲应当发表质
证意见。经质证，俞甲对证据1的真实性没有异议，但认为一
审中俞甲提供的用以证明华成公××尚欠货款数额的增值税发
票和收款收据华成公××并无异议，其提供的证据1与此相比
，数额上有所减少，对其完整性存有异议；对证据2的真实性没有异议，对其关联性有异议。上诉人华成公××对俞甲提供
的证据的真实性没有异议。
本院审查后认为：一、鉴于原审法院已经认定莫某某下
落不明的事实，华成公××对此并无异议，故俞甲没有必要再
提供证明该节事实的证据，由此，俞甲在二审期间提供的证据
不能作为本案的有效证据；二、鉴于俞甲为证明华成公××欠
款的数额，在一审中提供了包括买卖合同、对账单、销货发票
、进账单、收款收据等证据，可以证明三个工程华成某某共应
支付长河公司货款5015147.89元、已支付货款3993770.20元、
尚欠货款1021377.69元的事实，而华成公××对上述证据的真
实性并无异议，且三个工程的对账单本身由华成公××掌握，
华成公××完全可以隐匿部分对账单，故仅凭华成公××在二
审提供的证据1无法推翻在一审中被确认为有效证据的效力，
证据1不能作为本案的有效证据；三、证据2与本案争议焦点无
关，该证据不能作为本案有效证据。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，予
以确认。
本院认为：一、关于长河公司转让给莫某某的债权数额
问题。根据长河公司与莫某某签订的《债权转让协议》，明确
长河公司转让的债权为其对华成公××享有的新洲花园工程债
权，金额为1021377.69元。之所以在本案中涉及华成公××在
邮电大楼工程以及新怡花边工程所欠货款的问题，是因为上述
三个工程某均涉及华成公××向长河公司购买混凝土以及混凝
土货款尚未支付完毕的事实。由此，鉴于华成公××并未与长河公司某某其所支付的每一笔货款指向的是哪个工程欠款，双
方也未对清偿的具体债务或者清偿的顺序进行明确约定，且上
述三个工程按到期时间排列为邮电大楼工程、新怡花边工程、
新洲花园工程，故依照《最高人民法院关于某用﹤中华乙共和
国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条之规定，应当认
定华成公××尚欠长河公司新洲花园工程货款1021377.69元以
及长河公司将该笔债权转让给莫某某的事实。二、关于莫某某
是否尚欠俞甲110万元借款的问题。俞甲为证明莫某某借款110
万元未还的事实向本院提供了莫某某出具的借据、俞甲通过银
行转账支付50万元的存款凭条和客户回单联等证据，同时在本
院二审审理期间对剩余60万元款项的给付时间、形式、款项的
组成以及款项的来源作出详细的说明。鉴于俞甲以现金形式给
付莫某某借款60万元并不有违常理，华成公××亦没有证据证
明莫某某实际未收到借据上载明的款项或者收到的款项金额实
际不足110万元，故应当认定莫某某尚欠俞甲借款本金110万元
之事实成立。三、关于俞甲是否有权向华成公××主张代位权
的问题。鉴于莫某某通过债权转让的方式享有对华成公××10
21377.69元货款的债权，而俞甲享有对莫某某110万元借款的
债权，依照《最高人民法院关于某用〈中华乙共和国合同法〉
若干问题的解释（一）》第十一条有关债权人行使代位权构成
要件之规定，因莫某某至今没有归还俞甲借款110万元，作为
莫某某借款担保人的俞乙和杭某萧某国际酒店有限公司也未履
行担保责任，符合“债务人怠于行使到期债权，造成债权人损
失”之情形，故俞甲有权要求华成公××在1021377.69元范围内对莫某某欠俞甲的110万元借款承担直接还款责任。综上，
上诉人华成公××的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予
支持。原审判决认定事实清楚，实体处理得当。依照《中华乙
共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定
，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13992元，由浙江××司负担。
本判决为终审判决。
审判长 韩成良
审判员 祖 辉
审判员 缪 蕾
二〇一〇年三月三十一日
书记员 周治平