河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）唐刑终字第366号
原公诉机关河北省唐山市路南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）闫某，无业。2015年1月6日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年1月21日被逮捕。现羁押于唐山市第一看守所。
辩护人（诉讼代理人）王煜，河北陈建仲律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人陈某，无业。
河北省唐山市路南区人民法院审理唐山市路南区人民检察院指控原审被告人闫某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人陈某提起附带民事诉讼一案，于2015年6月4日作出（2015）南刑初字第43号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人闫某不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
河北省唐山市路南区人民法院认定，2014年9月24日16时许，邸某和陈某在唐山市路南区建工楼109楼楼下国防道南边因琐事引发纠纷，并致互殴，后被告人闫某（邸某之妻）赶到现场，持铁棍将陈某打伤，致陈某左侧第7、8肋骨不完全骨折，经法医鉴定为轻伤二级。邸某的伤情经法医鉴定为轻微伤。
案发当日，附带民事诉讼原告人陈某到解放军第255医院治疗，后于2014年10月21日到唐山市第二医院复查，医嘱建议休息三周后复查。陈某因伤产生医疗费人民币1755元（以下均为人民币）、法医门诊鉴定费716元、误工费3735.98元，共计6206.98元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，足以认定：
1、报案材料、抓获材料：2014年9月24日15时56分许，广场派出所接警，在唐山市路南区建工楼109楼楼下国防道南边，因琐事邸某与陈某发生纠纷引发打架，后闫某参与其中。2014年9月25日闫某、陈某等人到派出所接受询问。2015年1月6日将闫某刑事拘留。
2、唐公南（广）行罚决字（2015）0004号行政处罚决定书：陈某造成邸某轻微伤，决定对其行政拘留十日，并处罚款500元。
3、被告人闫某的供述：2014年9月24日16时左右，我在建工楼109楼楼下与赵大力、我丈夫邸某喝酒，后陈某过来了，坐到这里拿起酒瓶就喝，我就不让他喝，让他走他不走，后来我丈夫就给他留下来，之后我就不跟他们喝了，走了。他们边喝边吵，之后我丈夫和陈某就往南走，我以为他们去厕所就没跟过去，然后，“小勇”跟我说我丈夫和陈某在国防道南边打起来了，我就回家拿支伞的铁棍过去了。到现场后，我就想打陈某，被边上的人拉住了，我的铁棍被人抢走了，尚某还踹了我腿部两脚。我丈夫左眼角破了个口子，后脑勺也破了，陈某头顶有血。
4、被害人陈某的陈述：我是陵园路市场的工作人员。2014年9月24日下午，陵园路市场的保洁员给我打电话，说邸某的老婆不让他们扫市场卫生。放下电话后，我就去建工楼109楼下邸某的摊位上找邸某的妻子。我问她为什么不让扫卫生，她说就是不让扫，然后我就和邸某、赵大力在邸某的摊位上喝酒。我在和邸某喝酒时，因为点酒话开始吵吵起来，然后，我对邸某说有本事单挑去。我和邸某去了建工楼拆迁指挥部那边的空场上，我俩先是拳打脚踢，我打了邸某的脑袋和脸上，邸某也打我头部，后来邸某感觉自己吃亏了，就在地上拿了一个水泥块，我也拿了一个水泥块砸邸某的左脸和后脑勺，邸某拿水泥块砸我头顶。一会，邸某老婆也拿一根一米长的铁棍打我左肩膀、左胳膊和左侧肋骨，打了几下被围观的人拉开了。然后，我们走到国防道北边，警察来了，邸某回家拿了一把长80厘米砍刀威胁我，被他人拦住了。邸某的伤是我打的，还有被我用水泥块砸的。我头顶上的伤是邸某打的，肋骨的伤是邸某的妻子用铁棍打的。
5、证人尚某的证言：我是陵园路市场管理者。2014年9月24日16时左右，同事张强给我打电话说陈某和市场的商户打架了，我就开车过去了。我将车停在陵园路中段就下车往国防道走，走到国防道与陵园路交叉口的时候看到邸某的媳妇（我不知道姓名）拿着一根1米5长的铁管在砸陈某的后背，邸某也在旁边。当时邸某和陈某的脑袋都是血了，我就赶紧过去把邸某媳妇手中的铁管抢过来，还踹了邸某媳妇一脚。后来邸某离开后拿了一把1米长的砍刀就来了，陈某就过去把砍刀抢过来，交给了警察。
6、证人邸某的证言：我在建工楼109楼楼下东房山旁边与赵大力、我妻子闫某喝酒，后陈某过来，坐下拿起酒瓶就喝，我妻子闫某不让他喝，让他走他不走，后来我就给他留下了，之后闫某不喝走了。后来，我们喝了一斤白酒。在喝酒的过程中，陈某说到南边谈谈，谈关于陈某和闫某过节的问题，之后我们俩就往南走，过了国防道在南侧老建工楼拆迁工地旁我俩就开始说，大体说的啥忘了，只记得后来我说你要总这样，我俩就掰了，然后我们就互相推搡，后来厮打到一起。陈某从工地拿了一块水泥块，我也拿了一块。他拿水泥块拍我左脸一下，后脑勺3下，我拿水泥块拍他头顶两下。当时，我们脑袋都流血了，我就捂着头呆着，我感觉除了陈某还有别人打我，但我没看见是谁。后来我妻子闫某就来了，警察来后将我们带到派出所。
7、证人管某的证言：2014年9月24日16时许，我路过建工楼拆迁指挥部那里时，看到一高一矮两名男子在拆迁指挥部门前打架。他们一开始互相拳打脚踢，他们主要是打对方的上半身，其中高个男子在地上捡起一块水泥块就砸矮个男子头部后脑勺一下，矮个男子也从地上拿了一块水泥块砸高个男子的头部，然后他们互相砸了对方头部几下。这时，有一名穿粉色衣服的女子拿着一根长一米左右的铁棍上去就砸那名高个男子的后背和身上几下，然后边上有名男子把女子手中的铁棍抢走了，那名穿粉色衣服的女子又把铁棍抢回去，接着用铁棍打高个男子身上，然后他们就不打了，高个男子就和穿粉色衣服的女子吵架，接着警察就来了。我当时用手机录制了一段录像，可以提供给派出所。
管某的辨认笔录证实：矮个男子为邸某，高个男子为陈某，穿粉色衣服的女子为闫某。
8、冀唐公物鉴法临字（2014）372号法医临床鉴定意见书：陈某左侧第7、8肋骨不完全骨折（新鲜），损伤程度属于轻伤二级。
9、视频光盘。
10、案件说明：闫某殴打陈某时拿的铁杆被尚某抢过后随手扔到旁边的拆迁废墟里，民警到现场未找到该铁杆；民警与管某联系，其称当时用手机拍摄打架现场时旁边说话的男子是做足疗的客人，无法联系到该男子；民警出警后，因双方都有外伤，将双方身份核实后告知先去医院救治再自行到派出所接受询问。
11、闫某的常住人口基本信息。
12、陈某提交的门诊病历、诊断证明书、医疗费票据、鉴定费票据、工资证明。
河北省唐山市路南区人民法院认为，被告人闫某无视国家法律，故意伤害他人身体致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予处罚。但因被害人陈某对案件的发生具有一般过错，对被告人闫某可酌情从轻处罚。唐山市路南区人民检察院指控被告人闫某犯故意伤害罪，事实及罪名成立。被告人闫某提出其拿铁棍是自卫，且并没有用铁棍打到陈某，不构成故意伤害罪的辩解意见，经查在案证据能够证实闫某用铁棍击打陈某身体，并造成其轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，其辩解理据不足，不予采信。对辩护人王煜提出的被告人闫某主观上没有伤害被害人的故意，法医鉴定结论错误，应判决被告人闫某无罪的辩护意见，经查被告人闫某实施了伤害他人的行为，且客观上造成他人轻伤，法医鉴定意见系合法鉴定机构具有鉴定资质的人员按照法定程序作出，此辩护意见理据不足，不予采纳；提出被害人陈某具有一定过错的辩护意见，经查有理据，予以采信。被告人闫某因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人陈某造成的经济损失，应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人陈某对案件的发生具有一般过错，亦应对其经济损失承担相应责任；对其主张的误工费，因其未提交合法有效证据，按其所属居民服务、修理和其他服务业行业平均工资标准，医嘱建议休息期48天计算；对其所主张护理费，因未提交需要护理的证据，不予支持；对其主张的精神抚慰金，无法律根据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十一条之规定，判决被告人闫某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人闫某赔偿附带民事诉讼原告人陈某1755元、法医门诊鉴定费716元、误工费3735.98元的90%，即5586.28元。原审被告人闫某上诉主要提出，其没有用铁棍打到陈某，没有伤害被害人的故意；判决其赔偿陈某经济损失无事实及法律依据。其辩护人提出与上诉理由相同辩护意见。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实相同。一审判决认定的证据，提取程序合法，并经庭审质证、认证，能够证明案件真实情况，本院予以确认。
本院认为，河北省唐山市路南区人民法院认定原审被告人闫某犯故意伤害罪并造成原审附带民事诉讼原告人陈某经济损失的事实清楚，证据确实、充分，定罪、量刑及适用法律均无不当。民事赔偿合理。审判程序合法。原审被告人闫某上诉及辩护人所提上诉人没有用铁棍打到陈某，没有伤害被害人的故意；判决其赔偿陈某经济损失无事实及法律依据的理由。经查，在案证据证实上诉人闫某实施了持铁棍将陈某打致轻伤的行为，其行为已构成故意伤害罪，原判根据陈某存在过错的情节，已对其从轻处罚，对其量刑符合法律规定，其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人陈某造成的经济损失，应当承担民事赔偿责任。上诉人上诉所提及辩护人意见理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘长军
代理审判员 曹留柱
代理审判员 徐志辉
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 赵亚敏