河北省怀安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0728刑初33号
公诉机关河北省怀安县人民检察院。
被告人田壮壮，男，1989年5月27日出生，汉族，专科文化，农民，河北省张家口市万全区人，捕前住张家口市万全区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2013年6月13日被怀安县公安局刑事拘留，2013年7月9日被怀安县公安局取保候审。2016年11月24日经怀安县人民检察院批准逮捕，2018年2月7日由怀安县公安局执行逮捕。现羁押于怀安县看守所。
指定辩护人黄向辉，怀安县法律援助中心律师。
被告人何万飞，男，1970年8月25日出生，汉族，小学文化，农民，河北省张家口市万全区人，捕前住张家口市万全区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2013年6月13日被怀安县公安局刑事拘留；2013年7月9日被怀安县公安局取保候审；2016年11月24日经怀安县人民检察院批准逮捕，2018年3月5日由怀安县公安局执行逮捕。现羁押于怀安县看守所。
指定辩护人张海霞，怀安县法律援助中心律师。
怀安县人民检察院以怀检公诉刑诉〔2018〕36号起诉书指控被告人田壮壮、何万飞犯盗掘古墓葬罪，于2018年6月5日向本�提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2018年7月5日进行了公开开庭审理。怀安县人民检察院指派检察员贺某、李某出庭支持公诉，被告人田壮壮、何万飞及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
怀安县人民检察院指控，2013年6月12日22时许，被告人田壮壮、何万飞伙同代晓军（另案处理)、陈某（在逃)乘坐田壮壮的黑色轿车到怀安县准备盗掘古墓时，被怀安县户镇政府工作人员发现后报警，并扭送至怀安县派出所，民警从其所驾驶的黑色轿车中搜查出准备用来盗掘古墓的工具：金属探测仪1台、工兵锹1把、手电筒1把、矿灯2个。
公诉机关认为，被告人田壮壮、何万飞违反文物保护法规，以非法占有为目的，私自挖掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款之规定，犯罪事实清�、证据确实、充分，应当以盗掘古墓葬罪追究二被告人的刑事责任。二被告人在前往犯罪现场并未着手实施盗墓时被抓获，符合《中华人民共和国刑法》第二十二条之规定，属犯罪预备。二被告人在共同犯罪中系从犯。被告人何万飞主动投案并如实供述，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，属自首。诉请本院依法惩处，并提供了相关证据。
被告人田壮壮、何万飞对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，当庭认罪。
辩护人黄向辉对被告人田壮壮犯盗掘古墓葬罪且属于犯罪预备、在共同犯罪中系从犯的指控不持异议。辩护人认为被告人田壮壮认罪态度好，也可酌情从轻处罚，建议对被告人田壮壮减轻处罚并适用缓刑。
辩护人张海霞对公诉机关指控被告人何万飞的犯罪事实无异议。辩护人张海霞认为，被告人何万飞的行为属于�罪预备，在共同犯罪中处于从犯地位，且有自首情节，建议对被告人何万飞减轻处罚或免予刑事处罚。
经审理查明，2013年5月份的一天，代晓军（另案处理）听说怀安县有古墓，为了盗掘古墓，代晓军购买了1台金属探测仪。同年6月11日代晓军从张家口市万全区孔家庄镇大街上雇佣一辆面包车到怀安县头百户镇向村民了解古墓位置并进行踩点。次日下午，代晓军通过手机联系被告人田壮壮，并让被告人田壮壮再找两个人准备盗掘古墓。后被告人田壮壮联系了同案犯陈某（在逃），并让陈某联系了被告人何万飞。代晓军携带金属探测仪、陈某准备了手电筒及矿工灯。当日晚22时许，被告人田壮壮驾驶自己的黑色现代轿车载代晓军、陈某、被告人何万飞来到怀安县，在去往代晓军事先踩点的古墓的路上被正在巡逻的怀安县头百户镇政府工作人员拦住，随后怀安�户镇政府工作人员报警，民警赶到现场后将代晓军、陈某及被告人田壮壮、何万飞带到公安机关。民警从被告人田壮壮驾驶的黑色轿车中搜查出准备用来盗掘古墓的工具：金属探测仪1台、工兵锹1把（系被告人田壮壮随车备用）、手电筒1只、矿工灯2个。2018年2月7日，被告人田壮壮被抓捕归案。2018年3月5日，被告人何万飞投案自首。
为证实上述事实，公诉机关当庭出示了如下证据：
1、书证：（1）受案登记表、关于案件来源情况说明，证实该案系在巡逻中发现；（2）到案经过、抓获经过，证实被告人田壮壮于2018年2月7日5时许被北京市公安局延庆分局民警抓获。2018年3月5日，被告人何万飞到张家口市公安局万全北新屯派出所投案自首。（3）被告人的户籍信息。
2、物证：工兵锹一把、矿工灯两只、手电筒一只、探测仪一套。
3、扣押决定书、扣押物品文件清单，证实查获的工兵锹一把、矿工灯两只、手电筒一只、探测仪一套已被公安机关扣押。
4、关于犯罪嫌疑人代晓军的情况说明，证实代晓军因涉嫌盗掘古墓葬一案被怀安县人民检察院批准逮捕，在逃期间，因涉嫌非法种植毒品原植物被河北省广宗县公安局抓获。
5、河北省广宗县人民法院（2018）冀0531刑初6号刑事判决书，证实代晓军因犯非法种植毒品原植物罪，被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；因犯盗掘古墓葬罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
6、同案犯代晓军供述：一个月前他在饭店吃饭时听人说怀安县有古墓，当时他就想着去盗古墓，随后他去邢台市买了一台金属探测器。2013年6月11日下午他从万全县孔家庄大街上雇佣了一辆面包车到怀安县，去古墓那踩点。第二天他联系田壮壮开车拉他去怀安，给田壮壮200元油钱，并叫田壮壮雇两个人挖古墓，每人200元，田壮壮联系了陈某、何万飞二人，他准备了金属探测仪和平面分析器，田壮壮准备了工兵锹，陈某准备了手电筒与头灯。他们四人乘坐田壮壮的黑色现代轿车于当日晚上9时许从万某家庄出发，在路上他就说要用金属探测仪探汉墓堆里是否有东西，11点多他们到了怀安县，就被村民抓住带到了公安局。
7、犯罪嫌疑人陈某供述：2013年6月12日晚上8时许，他接到田壮壮打来的电话说怀安县有古墓，叫他一起过去看看，意思就是去盗墓，并让他叫上何万飞，随后他就联系了何万飞。田壮壮开着黑色现代轿车过来接的他，随后又接的何万飞，车上副驾驶上坐着一个他不认识的人，大概40多岁。他们四人于晚上9时许从万�县孔家庄出发，11时许到了怀安县，刚进村就被当地村民抓住，后被带到了公安局。他准备了头灯和手电筒。他们被抓住后从田壮壮汽车后备箱里还搜出了金属探测器和一把工兵锹。
8、被告人田壮壮供述：2013年6月12日中午2点左右，他接到老代（以前打过他的车，不知道大名叫什么）的电话说去怀安县户看看，他说行。晚上老代打电话说去盗墓，叫他找上两个人挖古墓，随后他就给陈某和何万飞打了电话，说去怀安地里探古墓，给一二百元钱，探到能挖就挖。老代带了一台金属探测器，他带了一把工兵锹，陈某带了头灯和手电筒，他们四人乘坐他开的黑色现代轿车于晚上9时许从万某家庄出发。在车上老代说给他200油钱，如果在古墓挖到东西，再多给他们三个人几百块钱，11时许他们到了怀安县，就被当地村民抓住带到了公安局。
9、被告人何万�供述：2013年6月12日晚上陈某说有点活让他去做。随后田壮壮开着一辆黑色现代轿车接上他，车上有他、田壮壮、陈某、还有一个不认识的人。他们大概是21点多从万某家庄出发，汽车开到柴沟堡的时候那个他不认识的人对他说怀安县户有古墓，叫他一起过去看看，意思就是盗墓，让他挖墓。路上田壮壮和陈树军和他说怀安县一个村里找到了一块古墓，挖墓工具在后备箱放着，到地方后让他下去挖，等挖出古董了就给他多分点，他就同意了。晚上11时许他们到了怀安县，刚进村就被当地村民抓住，后被带到了公安局。
10、证人冯某、唐某证言：他们是怀安县户镇政府工作人员，因头百户镇周边范围内有古墓，镇政府要求镇里的干部不定时的对头百户镇周边巡逻，平时对一些可疑车辆也进行盘查。2013年6月份的一天晚上10许，他们镇政府工作人员在周边巡逻时�发现一辆黑色轿车。他们对轿车上的四个人逐个询问，车上的人都不敢吱声，最后有一个人说是来头百户镇盗掘古墓，随后他们报告了当地派出所，车上的人就被派出所的警察带走了。
11、怀安县文化旅游体育广电新闻出版局证明、河北省人民政府关于重新公布河北省重点文物保护单位的通知，证实怀安县耿家屯汉墓群属于省级重点文物保护单位，耿家屯汉墓群共有16座汉墓，分别位于头百户镇磨泥湾村（3座）、耿家屯村（9座）、旧怀安村（3座），上述村庄周边没有一般文物保护单位。
以上证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人田壮壮、何万飞伙同代晓军等人盗掘省级重点文物保护的汉墓，其行为构成盗掘古墓葬罪，且属共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人田壮壮、何万飞伙同代晓军等人为实施盗掘�级重点文物保护的汉墓这一犯罪行为而准备工具、制造条件系犯罪预备，对于预备犯，可比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人田壮壮、何万飞起次要和辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人田壮壮、何万飞当庭认罪，可酌情从轻处罚。因被告人何万飞犯罪情节轻微，可免于刑事处罚。辩护人黄向辉关于被告人田壮壮犯盗掘古墓葬罪且属于犯罪预备、在共同犯罪中系从犯、认罪态度好，建议对被告人田壮壮减轻处罚并适用缓刑的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采纳。辩护人张海霞关于被告人何万飞的行为属于犯罪预备，在共同犯罪中处于从犯地位，且有自首情节，建议对被告人何万飞免予刑事处罚的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十二条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第三十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人田壮壮犯盗掘古墓葬罪（犯罪预备），判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三千元（罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人何万飞犯盗掘古墓葬罪（犯罪预备），免予刑事处罚。
三、作案工具：工兵锹一把、矿工灯两只、手电筒一只、探测仪一套，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范 有 珍
人民陪审员 左�利
人民陪审员 居 成
二〇一八年七月二十五日
书 记 员 阮 爱 琴