台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1002刑初186号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人杨某甲，农民。2015年7月28日因本案被台州市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月24日被取保候审。
辩护人徐润斌，浙江巡天律师事务所律师。
被告人陈某，农民。2015年7月25日因本案被台州市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月13日被取保候审。
辩护人高勇，浙江大舜律事务所律师。
被告人崔某（曾用名崔彬彬），农民。2015年2月13日因犯危险驾驶罪被判处拘役一个月十五日。同年7月25日因本案被台州市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月24日被取保候审，2016年3月11日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人马青青，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人杨某乙，农民。2015年7月25日因本案被台州市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月4日被取保候审。
辩护人徐萍，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人齐某，农民。2015年7月25日因本案被台州市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月4日被取保候审。
辩护人王鑫，浙江海豪律师事务所律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉（2016）165号起诉书指控被告人杨某甲、陈某、崔某、杨某乙、齐某犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员梁敏捷、上列被告人及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年7月8日至同月24日间，被告人杨某甲、崔某经预谋，建立以抢红包形式的赌博微信群，并将杨某丙、张某等参赌人员的微信账号拉入该群，其中，张某在其位于台州市椒江区下陈街道草坦洪村51号自己的家中通过网络接入微信平台，以“抢红包接龙”的循环方式聚众赌博，每场赌博开始时，杨东寅或其纠集的代包手先在群内发启动红包，供群内成员抢，抢到红包金额最小者，便要通过扫描由代包手编辑的二维码的方式，支付与启动红包相同的金额给代包手，后先由代包手抽头5%，再将剩余的赌资通过微信系统自动设定红包数，随机拆分成3个至5个金额不等的红包发至该群，继续供群内成员抢，如此循环直至赌博结束，杨某甲负责日常管理，崔某负责群内秩序及代包等；同年7月10日，被告人陈某经商议（系杨某甲之妻）参与该赌场，并担任代包手，杨某甲等人又纠集被告人杨某乙、齐某等人为代包手，负责代发红包及抽头，后因受微信系统每日红包个数及金额上限所限，杨东寅便借用亲朋好友手机号码或利用他人身份证购买新手机号码注册微信账号，用于该群代包。同年7月17日，杨东寅、崔某商议改变赌博规则，以抢红包金额小数点后二位的大小定输赢，继续聚众赌博，从中抽头，获利均最终转入杨某甲、陈某的账户。期间，该赌场涉案赌资共计人民币103万余元，获利共计人民币5.4万余元。其中，被告人杨某乙参与代包的涉案赌资共计29.6万余元，获利共计1.55万余元，被告人齐某参与代包的涉案赌资共计人民币12万余元，获得共计6300余元。
2015年7月24日，被告人崔某在临海市杜桥镇凤凰城KTV被民警抓获。同日，被告人陈某、杨某乙、齐某在临海市桃渚镇杨家村4号被民警传唤到案。同月28日，被告人杨东寅至台州市公安局开发区分局区东派出所投案。案发后，被告人陈某退出人民币6.5万元。
上述事实，被告人杨某甲、徐灵娟、崔某、杨某乙、齐某在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押物品清单、移动电话、证人杨某丙、张某的证言、搜查、检查、辨认笔录及照片、银行账单明细单、前罪刑事判决书、行政处罚决定书、抓获经过、电子数据光盘等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨某甲、徐灵娟、崔某、杨某乙、齐某以营利为目的，结伙开设赌场或为赌场提供帮助，其中杨某甲、徐灵娟、崔某属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，但认定被告人杨某乙、齐某构成情节严重不妥，予以纠正。审理认为，被告人杨某乙、齐某仅是代包手，是从犯，应仅对自己直接代包的部分承担责任。被告人杨某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；案发后能自动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，已悉数退出违法所得，予以减轻处罚。被告人陈某、崔某、杨某乙、齐某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，予以减轻处罚；归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，予以从轻处罚。被告人徐灵娟已退出违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人崔某有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人杨某甲要求从宽处理，其辩护人辩称系自首，已退出违法所得，请求予以减轻处罚并适用缓刑；被告人陈某、杨某乙、齐某均要求从宽处理；其辩护人均辩称是从犯，认罪态度好，请求予以减轻处罚并适用缓刑。审理认为，所辩属实，予以采纳。被告人崔某要求从宽处理；其辩护人辩称是从犯，认罪态度好，请求予以减轻处罚并适用缓刑。审理认为，被告人崔某曾因危险驾驶罪被判处拘役，现在一年内又犯开设赌场罪，其再次犯罪的可能性大，不予适用缓刑，其他所辩属实，故对其辩解予以采纳，对其辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。究其被告人杨某甲、陈某、杨某乙、齐某犯罪情节较轻，犯罪后具有认罪、悔罪表现，宣告缓刑其再次犯罪的可能性较小，均予以适用缓刑。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
三、被告人崔某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年三月十一日起至二0一七年五月十日止。罚金已缴纳）。
四、被告人杨某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
五、被告人齐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
七、已扣押的作案工具：OPPO牌移动电话三部、苹果牌IPHONE6PLUS型及三星牌移动电话各一部等，由本院予以没收；已退出的违法所得计人民币五万四千元予以追缴，由本院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 李慧慧
人民陪审员 孙良明
人民陪审员 徐 明
二〇一六年三月十一日
书 记 员 徐海丽
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。