山东省滕州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滕民初字第3245号
原告渠开山，男，1988年5月4日出生，汉族，农民，住滕州市。
委托代理人王修伟，滕州市法律援助中心法律工作者。
被告滕州市级索煤矿多种经营公司。住所地滕州市级索煤矿院内。
法定代表人杨列顺，经理。
委托代理人司品华，山东滕国律师事务所律师。
委托代理人任勇，男，1974年11月12日出生，汉族，该公司副经理，住滕州市。
被告滕州市嘉能煤矿设备有限责任公司。住所地滕州经济开发区腾飞东路
法定代表人郭继德，董事长。
委托代理人唐传法，山东真谛律师事务所律师。
委托代理人王艳萍，女，1989年7月25日出生，汉族，该公司职工，住该公司宿舍。
被告郭朋飞，男，1975年12与6日出生，汉族，居民，住滕州市。
被告刘成，男，1984年7月12日出生，汉族，居民，住滕州市。
委托代理人党同皓，山东墨班律师事务所律师。
原告渠开山与被告滕州市级索煤矿多种经营公司（以下简称多种经营公司）、滕州市嘉能煤矿设备有限责任公司（以下简称嘉能公司）、郭朋飞、刘成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告渠开山及其委托代理人王修伟，被告多种经营公司的委托代理人司品华、任勇，被告嘉能公司的委托代理人唐传法、王艳萍，被告郭朋飞，被告刘成及其委托代理人党同皓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年12月17日，被告刘成带领原告和李成成、顾光等五人到被告滕州市级翔（集团）级索煤矿洗煤厂进行厂房顶部拆除工作。同日，原告在被告滕州市级翔（集团）级索煤矿洗煤厂厂房拆除工作中受伤。当日，入滕州市中心人民医院治疗，治疗终结后经法医鉴定为十级伤残。诉请：1、依法判令被告连带支付原告伤残赔偿金等各项费用共计196704.50元，包括医疗费125294.30元、伤残赔偿金23764.00元、护理费18947.60元、误工费13998.60元、交通费200元、后续治疗费8000元、鉴定费2500元、住院期间的营养补助费4000元；2、诉讼费用由被告承担。
被告多种经营公司辩称，与被告嘉能公司形成买卖合同关系，安装义务由被告嘉能公司承担，被告嘉能公司为使设备达到相关标准需对厂房进行改造，安装过程中被告嘉能公司负责判断安装条件，在安装期间发生的事故应由被告嘉能公司承担。被告嘉能公司对外产生的义务与多种经营公司无关，因此原告的主张与多种经营公司缺乏关联性，故不承担任何责任。
被告嘉能公司辩称，被告与原告之间没有权利义务关系，至于原告所造成的伤害与嘉能公司无关，嘉能公司不承担责任，不同意原告的诉讼请求。被告嘉能公司认为其与被告多种经营公司之间存在委托拆除钢结构顶棚的关系，对原告造成的有法律依据的损失应该由被告多种经营公司等其他被告承担。被告嘉能公司不承担任何责任。根据买卖合同的约定，被告嘉能公司不负有拆除钢结构顶棚的义务。被告多种经营公司委托被告嘉能公司对钢结构顶棚进行拆除，除了买卖合同关系外还有委托合同关系。被告多种经营公司对钢结构享有所有权，没有被告多种经营公司的授权委托，被告嘉能公司根本无权也不敢拆除被告多种经营公司的顶棚。
被告郭朋飞辩称，与原告没有直接的关系，不同意原告的诉讼请求。
被告刘成辩称，原告所诉称的受伤是事实，确实是在拆除洗煤厂的厂房所受伤，嘉能公司将拆除厂房的工程分包给了刘成，原告也是刘成雇佣的工作人员，在工作中受伤是事实，原告虽然在拆除工作中受伤，但原告对其受害有过错，法院应正确确定本案的权利义务关系。
经审理查明，2014年12月7日，被告郭朋飞经授权代表被告嘉能公司向被告多种经营公司提交《滕州市级索煤矿多种经营公司洗煤厂10㎡跳汰机洗煤设备改造项目投标文件》。2014年12月10日，被告嘉能公司作为出卖人，被告多种经营公司作为买受人，双方签订《工业品买卖合同》，合同第一条约定：标的为10㎡跳汰洗煤设备1套，金额为1120000元。第八条约定：由出卖人负责设备的安装与调试。在安装施工期间引起的安全责任由出卖人承担。在合同落款出卖人处加盖被告嘉能公司的合同专用章和被告郭朋飞的签字，在买受人处加盖被告多种经营公司的合同专用章和杨列顺的签字。同日，被告多种经营公司作为发包方，被告嘉能公司作为承包人，双方签订《10㎡跳汰机洗煤设备改造安全协议》。双方约定：承包方在施工前对本公司人员进行安全培训，施工中应按照安全操作规程施工，工程中包含的钢结构顶棚安装拆除需在人员全部撤离到安全区域才能施工，在施工中由承包方原因造成的安全事故由承包方全部负责。”在协议落款发包方处加盖被告多种经营公司的公章和冯利的签字，在承包方处为郭朋飞的签字和捺印。
2014年12月16日被告嘉能公司作为发包方，被告刘成作为承包人，双方签订《工程承包合同》，合同约定：工程名称：洗煤厂厂房拆除恢复；工程地点：级索煤矿洗煤厂厂房；工程造价：贰万捌仟元整（￥28，000.00）；四、承包内容：屋面阳光板换彩钢瓦。在合同落款发包方处为被告嘉能公司的全称和郭朋飞的签字、捺印，在承包方处为刘成的签字、捺印。
2014年12月17日早上八、九点钟，被告刘成带领原告渠开山和李成成、顾光等五人到被告多种经营公司进行厂房顶部（钢结构顶棚）拆除工作。刘成安排原告去厂房顶部拆脊瓦时，从厂房顶部掉了下来，出事后刘成出车将原告送往滕州市中心人民医院。原告入院治疗至原告出院，住院33天，共花费医疗费125294.30元。治疗终结后，经山东金剑司法鉴定中心鉴定，原告渠开山构成十级伤残。2015年3月27日，山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心[2015]临鉴字第423号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、构成十级伤残；2、被鉴定人渠开山于2015年1月19日滕州市中心人民医院出院后的护理期限，建议为6-10周。3、被鉴定人渠开山后续治疗（右胫骨内固定取出）费用需人民币6000-8000元。2015年11月3日，山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心[2015]临鉴字第1669号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为:被鉴定人渠开山住院期间建议2人护理，伤后的营养期限建议为90日。原告两次鉴定费共计支出2500元。原告为住院治疗所支付的交通费为200元。原告渠开山的护理人员胡影和桑多英，在滕州市防腐工程公司工作，二人的日工资均为150元。
被告多种经营公司是独立法人，涉案厂房的所有权人为被告多种经营公司，其前身是级索煤矿的劳动服务公司。被告郭朋飞是被告嘉能公司的职工。
上述事实，有《滕州市级索煤矿多种经营公司洗煤厂10㎡跳汰机洗煤设备改造项目投标文件》1套、《工业品买卖合同》1份、《10㎡跳汰机洗煤设备改造安全协议》1份、《工程承包合同》1份、住院病案1套、出院记录1份、诊断证明书1份、病人费用清单1套、医疗收费票据11张、司法鉴定意见书2份、护理人员工资单1套、单位证明1份、汽车票29张，检验鉴定费发票1张、证人证言、被告嘉能公司企业信息1套、企业工商登记信息若干、企业组织机构代码证若干、庭审笔录等证据在卷为凭。
本院认为，第一，关于原告渠开山诉请的各项损失数额的认定：1、医疗费：原告主张其因本案事故受伤共花费医疗费125294.30元，并提供了相应的医疗费票据、病人费用清单、住院病案等证据，故本院予以确认。2、误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告渠开山的定残日期为2015年3月27日，因此渠开山的误工时间应从2014年12月17日起计算至2015年3月26日止，共计100天。由于原告未举证证明其收入状况，故其收入状况以参照2014年度山东省建筑业从业人员日平均工资141.4元的标准计算为宜，即原告渠开山的误工费应为14140元（141.4元×100天），原告主张13998.60元（按误工99天计算），属于合理范围，本院予以支持。3、护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告渠开山自2014年12月17日住院治疗至2015月1月19日出院；2015年3月27日，山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心[2015]临鉴字第423号法医临床司法鉴定意见书，载明被鉴定人渠开山于2015年1月19日滕州市中心人民医院出院后的护理期限，根据《人身伤害休息、护理及营养期限可参考性意见》相关条款之规定，建议为6-10周；2015年11月3日，山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心[2015]临鉴字第1669号法医临床司法鉴定意见书，载明被鉴定人渠开山住院期间建议2人护理。对住院期间2人护理，本院予以支持。对出院后的护理期限，本院支持8周；由于鉴定意见书及原告的请求中未说明护理人数，本院根据规定支持1人护理。因此，原告渠开山的护理情况为住院期间为33天，2人护理；出院后为56天，1人护理。原告所提供护理人员是滕州市防腐工程公司职工，月均工资为150元，故原告渠开山的护理费应为18300.00元（150元/天/人×33天×2人+150元/天/人×56天×1人），原告主张18947.60元，对多出部分不予支持，本院支持护理费18300.00元。4、交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，根据原告渠开山住院及复诊的情况，原告主张交通费200元属合理范围，本院予以确认。5、营养费：2015年11月3日，山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心[2015]临鉴字第1669号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为:被鉴定人渠开山伤后的营养期限建议为90日。本院分析认为，根据本案事故造成原告渠开山受伤住院治疗、并构成十级伤残的实际情况，渠开山主张营养费4000元属合理范围，本院予以确认。6、残疾赔偿金：本院分析认为，经山东金剑司法鉴定中心鉴定，原告渠开山构成十级伤残。根据相关法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告渠开山系农村户籍。因此，原告的残疾赔偿金应以2014年度山东省农村居民人均纯收入11882元作为计算标准，即残疾赔偿金为23764.00元（11882元/年×20年×10%）。7、鉴定费：原告渠开山主张鉴定费2500元，并提供了相应的鉴定费发票，故本院对此予以确认。8、后续治疗费：对于后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。山东金剑司法鉴定中心的法医临床司法鉴定意见书证明原告渠开山后续治疗（右胫骨内固定取出）费用需人民币6000-8000元。因此，本院经综合考虑，原告渠开山的后续治疗费以7000元予以确认为宜。综上，原告渠开山因本案事故造成的损失为：医疗费125294.30元、误工费13998.60元、护理费18300.00元、交通费200元、营养费4000元、残疾赔偿金23764.00元、鉴定费2500元、后续治疗费7000元，共计195056.90元。
第二，关于本案受害事故中原告渠开山各项损失赔偿责任的认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告多种经营公司购买被告嘉能公司10㎡跳汰洗煤设备1套，双方约定由出卖人即被告嘉能公司负责安装与调试，在安装施工期间引起的安全责任由出卖人即被告嘉能公司承担。被告郭朋飞是被告嘉能公司的员工，其代表被告嘉能公司将工程中的钢结构拆除恢复部分分包给被告刘成，被告刘成又雇佣原告渠开山等人进行钢结构顶棚拆除工作。由于被告刘成不具备拆除钢结构资质，直接导致原告渠开山在拆除钢结构顶棚的工作过程中发生事故，从钢结构顶棚上摔下来，造成十级伤残。故被告刘成作为雇主，应当对其雇员渠开山在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。被告多种经营公司购买被告嘉能公司的洗煤设备，属于买卖合同关系，同时双方又签订一个安全协议，即钢结构顶棚安装拆除协议，从协议内容看：有发包方的责任、承包方的责任以及施工安全事宜，应属于单独的建设工程施工合同，而不属于买卖合同的从合同，被告多种经营公司也明知被告嘉能公司没有拆迁资质，仍然将钢结构顶棚拆除工程发包给了被告嘉能公司。被告嘉能公司作为转包人也明知被告刘成没有相应资质或者安全生产条件，仍然将拆除工程转包给了刘成，二者应当对原告渠开山所遭受的人身损害各项损失与雇主刘成承担连带赔偿责任。原告渠开山作为完全民事行为能力人，在拆除钢结构厂房过程中，未尽到安全注意义务，故应对事故的出现承担部分责任，以承担30%为宜，被告郭朋飞是被告嘉能公司的工作人员，其对外行为为职务行为，对外不承担责任，故被告郭朋飞对原告的损失不承担赔偿责任。综上所述，原告渠开山因本案事故造成医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费等各项损失按70%计算，共计136503.98元，被告刘成应依法承担赔偿责任；被告嘉能公司依法应承担连带赔偿责任。原告渠开山要求被告郭朋飞承担赔偿责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款、第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条规定，判决如下：
被告刘成应于本判决生效之日起十日内，赔偿原告渠开山医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费等各项损失共计136503.98元.
二、被告滕州市嘉能煤矿设备有限责任公司、被告滕州市级索煤矿多种经营公司对上述各项损失承担连带清偿责任。三、驳回原告渠开山的其他诉讼请求。案件受理费3970元，由被告滕州市嘉能煤矿设备有限责任公司、刘成负担2970元，原告渠开山负担1000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审 判 员 李洪举
审 判 员 史成华
人民陪审员 高 松
二〇一六年二月二十二日
书 记 员 邓 田