北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）二中刑终字第360号
原公诉机关北京市丰台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘×1（绰号“三哥”），男，1972年11月14日出生；因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年1月18日被羁押，同年2月25日被取保候审，同年8月25日被逮捕；现羁押于北京市丰台区看守所。
北京市丰台区人民法院审理北京市丰台区人民检察院指控原审被告人刘×1犯寻衅滋事罪一案，于2014年12月17日作出（2014）丰刑初字第2111号刑事判决，在法定期限内，原审被告人刘×1对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘×1，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市丰台区人民法院刑事判决认定：
2013年7月21日0时许，被告人刘×1伙同王×、曾×、黄×、冶×（四人均已判刑）等人，在北京市丰台区靛厂村绿地足球场内，因王×、曾×先前与足球场管理员袁×发生过争执，而对袁×进行殴打。其间，冶×将足球场小卖部的海尔牌冷藏柜砸坏，黄×等人将被害人刘×2打伤，黄×、冶×等人将在足球场外停放的车牌号为冀RJ××和鲁QP××的车辆砸坏。被害人袁×被打致L1、L2左侧横突骨折，经法医鉴定为轻伤二级；被害人刘×2被打致左前臂下段肿胀，腰背部皮肤挫擦伤二处，累计面积为36.5平方厘米，经法医鉴定为轻微伤；被砸坏冷藏柜经鉴定价值人民币380元，被砸坏车辆的修理费经鉴定共计人民币23513元。
被告人刘×1于2014年1月18日被黑龙江省五常市公安局诚信派出所抓获。
原审法院认定上述事实，有下列证据证实：
1、被害人袁×的陈述：2013年7月21日0时左右，我在靛厂村进军盛世足球公园内打扫卫生，来了自称是×医院员工的两名男子让我关灯，不让再踢球了。我就给老板张×打电话说明了情况。老板来之后跟对方两名男子吵了起来。这两名男子就离开了。张×走时让我把公园大门锁上了。大约10分钟后，这两名男子带着10余人，手里都拿着木棍、铁锤等物，将停放在门口的两辆车的前后风挡玻璃砸碎，后砸坏门锁进到院内，来到我小卖部开始砸玻璃和屋里的货架、冰柜等，并对我进行殴打，其中有人喊“三哥，就是他”，“三哥”就拽住我手里拿的菜刀，用砖头砸我的头，我就倒地了，“三哥”和其他人就用棍棒打我，并对我拳打脚踢把我打晕了。“三哥”体态较胖，短发圆脸，东北口音。
2、被害人刘×2的陈述：2013年7月21日0时许，我在丰台区靛厂村一绿地足球场踢球，听到门口外有砰砰声，好像是在砸车，然后有10多个男子手里拿着钢管和棍子等物就进了球场，用砖头砸简易房，还将管理员打得起不来了。其中两名男子还分别用铁锤和木棍打了我的左小臂和后背。我出去后看到我和刘×3的车玻璃全被砸碎了，车身还有不同程度的损伤。后来我报警了。
3、被害人刘×3的陈述：2013年7月21日0时许，我在丰台区靛厂村一个绿地的足球场内踢足球时看见有10多个人手里拿着东西把管理员打倒了。一个拿锤子的人和一个拿铁棍的人还打了刘×2。我走到停车的地方发现我和刘×2的车被砸了，之后刘×2就报警了。
4、同案犯王×（绰号小龙）的供述：2013年7月21日23时左右，我和曾×、胖小子（辛×）、扎西（冶×）、姚×、“三哥”（刘×1）、宋哥、张×在×医院喝酒吃饭。0点左右我回屋睡觉时听见边上足球场踢球很吵，我就和曾×去找球场的管理人员让他们尽快结束。足球场的老板骂我，还有一名男子朝我面部打了三拳，踹了我几脚，我就跟曾×要电话叫人，曾×自己打了电话。过了一会儿，我看见黄×手中拿了一根木头棒和扎西走在前面，后面跟着胖小子，最后是宋哥和“三哥”，他们几个进了院。我进院的时候看见打我的那个人拿一把菜刀跪在地上，然后他躺在了地上，我也躺在了地上，之后警察就来把我们带到公安机关了。
5、同案犯曾×的供述：2013年7月21日0时许，我们在丰台区×医院妇科部休息的时候，边上足球场有人踢球影响我们休息，我和王×就过去找管理人员。球场的管理人员对王×拳打脚踢。一会儿，我们在边上的树林遇见了黄×、扎西、胖小子，黄×拿着墩布把，扎西拿着镐把，胖小子拿着砖头。黄×问王×谁打他了，王×说是球场的管理员，然后黄×、扎西和胖小子就向足球场走过去。我走到足球场门对面的时候看见黄×拿着墩布把把这个管理人员打躺在地上。黄×、扎西、胖小子往球场外走的时候遇见一个男子在那里嚷嚷，黄×就用锤子打这个男子的胳膊，把他的胳膊给划伤了，之后黄×他们就走了。
当天我们这方到足球场的有我、王×、黄×、扎西、胖小子和“三哥”。我不喝酒，王×和黄×二人喝酒喝多了，“三哥”、扎西和胖小子喝的不多。
6、同案犯黄×的供述：2013年7月20日晚上我和王×、扎西、胖小子、曾×等人在×医院妇科部喝酒，快喝完的时候“三哥”和宋哥也来了。第二天凌晨1时左右我在宿舍睡觉时迷迷糊糊有人叫我，我拿了一个镐把下楼去了边上的足球场。刚到足球场看到有人拿刀比划，我就捡起砖头朝这个人和边上的人砸过去。21号11时左右警察到×医院妇科部把我和胖小子、扎西带到公安局了。
7、同案犯冶×（绰号“扎西”）的供述：2013年7月20日20时许，我和王×、黄×、曾×、辛×、“三哥”一起在宿舍吃饭喝酒。23时左右，医院租房的住户给医院管理员打电话让我们管管足球场的人。于是曾×和王×就去找球场的人协商。过了一会儿黄×说小龙（王×）和曾×被打了，然后黄×就冲出去了，紧接着我、辛×和“三哥”也跟着出去了。我们用木棍、砖头等物将足球场外停车场上的二辆汽车砸坏，将足球场入口处的冰箱、办公室砸坏，并将足球场管理员打伤。我看见刘×1进入足球场和黄×、辛×、王×等人一起围住足球场的管理员殴打。
刘×1，男，汉族，今年三十多岁，身高约一米七，体型偏胖，绰号叫“三哥”，右脚残疾，是哈尔滨人。
8、证人辛×的证言：2013年7月21日0点许，我在×医院宿舍玩电脑，当时屋里还有扎西、黄×、王×及曾×。扎西告诉我说王×和曾×去球场找管理员反映扰民的事被暴打一顿，我们屋里的人就往球场走。我在路上捡了一个棍子，在球场门口捡了一个啤酒瓶，黄×和扎西也捡了东西。我们在球场门口看到停着两辆车，黄×说这车应该是打人者的车，我和黄×、扎西、曾×就用砖头将两辆车的玻璃给砸了。砸完后我和黄×、扎西进球场，当时球场管理员一手拿菜刀，一手拿一根钢管阻止我们进去，我们就从地上捡起砖头向他扔，后来我们几个人冲进球场，王×和曾×就和管理员相互推搡抢手中的菜刀。我和黄×、扎西打管理员，我拿木棍打了管理员的腿一下。我们将管理员打倒在地，后来王×和曾×留在现场等警察来，我和黄×、扎西就回去休息了。
9、证人李×、张×、洪×、杜×的证言均证明：2013年7月21日0时许，上述人员和刘×2、刘×3等10人在丰台区靛厂村一绿地球场内踢球，听到球场外有人和管理员骂起来。在正要离开的时候，球场外来了10多个男子，手里拿着棍棒、钢管、砍刀还有砖头等物，这些人追上管理员就对管理员进行围殴，后来管理员躺在地上不动了。之后有几个人拿着砍刀、棍棒拦着不让走，还用锤子打了刘×2胳膊和后背，刘×2和刘×3的汽车玻璃也被砸碎了。
10、证人郭×的证言及辨认笔录证明：2013年7月21日凌晨1点许，曾×给我打电话说王×被人打了。我就跟曾×说别让打人的人走，打电话报警。过了一会儿，黄×给我打电话说他们把对方球场的人给打了，我说报警吧。
经对公安机关出示的12张不同男性照片进行辨认，证人郭×指认第5号（刘×1）照片之人就是“三哥”，名叫刘×1。
11、证人肖×的证言：2013年7月21日晚上11时许，我回家后接到电话说有一帮人拿着棍棒向球场去了，我就赶紧给刘×2打电话，刘×2说一帮人拿着家伙将我的员工给打了，也把他打了，我就报了警。之后我去了球场看见门口停放的两辆轿车玻璃全被人砸了，院里饮品展示柜的玻璃、窗户玻璃全被砸了，地上有砖头，西南角的大场地里躺着两个人，其中一个是袁×，他躺在地上不能讲话，过了一会警察就来了。袁×后来被120拉走了。
12、北京市丰台区公安司法鉴定中心人体损伤程度鉴定意见书及补充说明证明：被害人袁×的人体损伤程度为轻伤二级；被害人刘×2的人体损伤程度为轻微伤。
13、北京市丰台区涉案财产价格鉴定结论书证明：被砸坏冷藏柜经鉴定价值人民币380元；被砸坏车辆的修理费经鉴定共计人民币23513元。
14、武警北京市总队第三医院诊断证明书、中国人民解放军总医院证明书证明被害人袁×、刘×2伤情的诊断情况。
15、北京市国家税务局通用机打发票、北京泽龙汽车服务有限公司结算单及车辆照片证明被砸车辆的损坏情况及修理花费的费用情况。
16、现场勘验检查笔录及现场照片证明案发现场的情况。
17、北京市丰台区人民法院（2013）丰刑初字第2298、2299、2300、2301号刑事判决书证明同案曾×、王×、黄×、冶×犯寻衅滋事罪被判处刑罚的情况。
18、北京市公安局丰台分局六里桥派出所出具的到案经过、破案报告，五常市公安局诚信派出所出具的抓捕经过证明被告人刘×1的到案情况及本案的破获情况。
根据上述事实及证据，北京市丰台区人民法院认为：被告人刘×1无视国家法律，酒后结伙在公共场所寻衅滋事，持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予处罚。故判决：被告人刘×1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月。
刘×1的上诉理由是：其行为系正当防卫；原判量刑过重。
经二审审理查明，原审法院认定刘×1犯寻衅滋事罪的事实是正确的，证明以上事实的相关证据经原审法院庭审质证，本院审核属实，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘×1伙同他人持械随意殴打他人，造成他人轻伤等后果，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。关于刘×1所提其行为系正当防卫的上诉理由，经查，在案证人证言、被害人陈述、同案犯供述等证据能够证实，刘×1在寻衅滋事过程中对被害人进行殴打，其行为系主动加害行为，并非为制止他人的不法侵害而采取的正当防卫行为，故刘×1所提该节上诉理由与已查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。关于刘×1所提原判量刑过重的上诉理由，经查，一审综合考虑本案具体情节，在法定刑幅度内对刘×1科以相应的刑罚，量刑并无不当，二审期间亦没有新的从轻、减轻处罚情节，故刘×1所提该项上诉理由不能成立，本院亦不予采纳。综上，原审法院根据刘×1犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度所作出的刑事判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回刘×1的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王志东
代理审判员 朱洪范
代理审判员 刘明研
二〇一五年三月十三日
书 记 员 顾振苗