甘肃省宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘1026刑初157号
公诉机关宁县人民检察院。
被告人邱永仕，又名邱八仕，男，出生于1948年6月28日，汉族，小学文化，甘肃省宁县人，农民，家住宁县和盛镇和盛村*组***号。身份证号码:622826194806281036.1999年因犯贩卖毒品罪被西峰区人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金3000元。2005年10月9日刑满释放。2011年9月22日因犯贩卖毒品、非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑十四年，并处罚金10000元。2012年10月19日因犯贩卖毒品、非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑十七年，并处罚金16000元。2012年12月24日因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑二十年，并处罚金18000元。2014年11月14日因犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二十年，并处罚金20000元。2015年8月12日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二十年，并处罚金22000元。同年12月9日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二十年，并处罚金25000元。2016年5月18日因涉嫌贩卖毒品罪被宁县公安局监视居住。同年9月18日经本院决定继续监视居住。
宁县人民检察院以宁检刑诉（2016）第158号起诉书指控被告人邱永仕犯贩卖毒品罪，于2016年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁县人民检察院指派检察员金辉出庭支持公诉，被告人邱永仕到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁县人民检察院指控：被告人邱永仕从2013年年末至2016年6月8日向吸毒人员祁某某五次出售毒品海洛因共计4.3克，向吸毒人员孟某某等人出售毒品海洛因两小包，该毒品被南某某在逃跑过程中丢失。同时指控被告人邱永仕以营利为目的，以贩养吸，明知是毒品海洛因而非法向他人出售，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一款、四款、第三百五十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时其行为符合本法第七十一条之规定，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人邱永仕对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。
经审理查明，2016年5月16日10时许，吸毒人员孟某某等人与被告人邱永仕电话联系购买毒品。后孟某某驾驶甘LPxx**号白色“长安”牌越野车与冯某某、南某某至邱永仕家门前，邱永仕以300元的价格出售给孟某某、冯某某、南某某三人两小包用报纸包裹的毒品海洛因。后公安侦查人员在和盛镇南大街加油站附近将孟某某、冯某某当场抓获，南某某携带两包毒品海洛因逃离现场。在逃跑过程中将一包海洛因丢失，一包海洛因丢弃。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、证人冯某某证言证实：2016年5月16日，我驾驶甘LPxx**号白色“长安”越野车拉着孟某某和我表弟南某某去和盛镇。在该镇街道吃早餐期间，我和孟某某先后给邱八仕打电话。我将邱八仕电话打通后，他让我们过几分钟到他家门口拿毒品。吃完饭，孟某某驾驶甘LPxx**号车拉着我和南某某至邱八仕家门前，坐在车后座的南某某给了邱八仕300元现金，邱八仕给了南某某两小包毒品。后孟某某驾车行至和盛南头加油站附近，南某某下车买水时我和孟某某被公安人员抓获。南某某拿着毒品逃跑。同时证实：其电话号码是187XXXX****.孟某某电话号码是151XXXX****.南某某电话号码是150XXXX****。
2、证人孟某某证言证实：当天早晨我和冯某某、南某某在和盛镇街道吃完早餐后，冯某某提议购买毒品海洛因吸食，我和南某某表示同意。约10时许，我给邱八仕打电话说我取些海洛因。邱八仕的电话号码是152XXXX****.其他与证人冯某某证言证实的事实一致。
3、证人南某某证言证实：2016年5月16日上午，在邱永仕家门口，我接给邱永仕300元，邱永仕接给我两小包用报纸包的毒品，我顺手装在外套内侧的上衣口袋内。后在和盛南头加油站旁，我下车买水时发现一辆灰色面包车上下来几个人正在拉越野车的门。我感觉不对劲，便逃跑了。在逃跑过程中，一包毒品丢失，一包毒品我扔在了路边的地里。其他与证人冯某某、孟某某证言证实的事实一致。
4、被告人邱永仕供述：2016年5月16日上午9时许，一个小伙给我打电话购买毒品。10时许，三个二十多岁的小伙驾驶一辆白色越野车到我家门口，坐在后座上的小伙子给了我300元，我给了他两包约2克毒品海洛因。
5、宁县公安局现场检测报告书及照片证实：2016年5月16日经用尿液检测试剂盒检测，冯某某、孟某某尿液检测结果均呈阳性。
6、指认照片证实：2016年5月16日孟某某指认购买毒品时所驾驶的甘LPxx**号车辆的事实。
7、通话记录照片及通话记录证实：:2016年5月16日孟某某（手机号码151XXXX****）与被告人邱永仕（手机号码152XXXX****）及冯某某与被告人邱永仕通话记录情况。
8、受案登记表、立案决定书证实本案案件来源情况。
上述证据，本院予以确认。
2013年年末，吸毒人员祁某某和被告人邱永仕在宁县和盛人民医院相识。后祁某某自2013年年底至2016年5月，先后四次在邱永仕处购买四小包3.5克毒品海洛因，其中第四次系2015年5月份祁某某用其一部“mol.oo”牌黑色银边直板手机抵押80元购买小半包0.5克。且上述毒品全部供祁某某自己吸食。2016年6月8日21时许，祁某某再次至邱永仕家购买毒品，祁某某从门缝交给邱永仕130元现金，邱永仕将用书纸包裹的净重0.8克毒品海洛因从门缝交给祁某某。交易完成后被公安民警当场抓获。根据（庆）公（庆）鉴（理化）字【2016】409号鉴定文书认定：从祁某某处查获的白色粉块状物质净重0.8克。并检出毒品海洛因成分。
综上，邱永仕从2013年底至2016年6月，先后五次向吸毒人员祁某某出售毒品海洛因共计4.3克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、证人祁某某证言证实：2013年11月我在宁县和盛医院住院期间与邱永仕相识。后在邱永仕家看见他吸毒毒品海洛因，他告诉我吸食毒品可以缓解病痛。同年年底，我肝病发作疼痛时，便去邱永仕家吸食毒品。后对海洛因有了依赖性。便先后五次在邱永仕处购买毒品海洛因。前三次每次以150元购买1小包，每包重约1克，共计3克；第四次是2016年5月中旬用一部（mol.oo牌，号码183XXXX****）黑色银边直板手机抵押80元购买小半包，重约0.5克。第五次是2016年6月8日21时许，我在邱永仕家大铁门前将130元从门缝中给邱永仕接进去。邱永仕从门缝给我接出来一小包海洛因，我将海洛因塞到左侧袜腰内，准备离开时被抓获，毒品被当场搜出扣押。
2、被告人邱永仕供述：2016年6月8日21时许，祁某某从门缝给我接进来130元，我将一小包毒品海洛因从门缝接给了祁某某。我从2013年后季与祁某某相识后，祁某某五次在我跟前购买毒品。其中2016年5月中旬用其一个黑色直板手机抵押80元钱购买一小半包海洛因，约0.5克。其他与认定的事实及证人祁某某证言证实的事实一致。
3、检查笔录及照片、扣押清单证实：从祁某某左脚袜腰内搜出用书纸包裹的白色粉块状物质1小包，并当场扣押。
4、庆阳市公安局现场检测报告书及照片证实祁某某尿液检测结果呈阳性。
5、毒品指认笔录证实：祁某某指认从其左脚袜腰内查获的用书纸包裹1小包白色粉块状物质系其2016年6月8日从邱永仕处以130元购买的毒品海洛因。
6、毒品称量记录及照片证实：祁某某指认从其左脚袜腰内查获的书纸包裹1小包白色粉末物质称量结果为毛重1.01g的事实。
7、搜查笔录及照片、扣押清单证实：2016年6月9日在被告人邱永仕家中搜查并扣押一部“mol.oo”牌黑色银边直板手机。
8、辨认笔录及照片证实：祁某某通过照片指认被告人邱永仕及指认其在邱永仕家大铁门处交易地点的事实。
9、通话记录及详情证实2016年3月至6月祁某某与邱永仕的通话记录情况。
10、庆阳市公安司法鉴定中心（庆）公（庆）鉴（理化）字【2016】409号检验鉴定意见书证实：从祁某某左脚袜腰内查获的用书纸包裹白色粉块状物质，净重0.80克。留检0.08克。从上述检材中检出毒品海洛因成分。
11、庆阳市公安局收缴物品清单证实：对从祁某某处扣押的一小包毛重1.01克，净重0.80克的用书纸包裹的粉块状毒品海洛因予以收缴的事实。
12、抓获经过证实被告人邱永仕被抓获的事实经过。
13、本院（2011）宁刑初字第060号刑事判决书、（2012）宁刑初字第056号刑事判决书、（2014）宁刑初字第154号刑事判决书、（2015）宁刑初字第129号刑事判决书、（2015）宁刑初字第205号刑事判决书证实被告人邱永仕的犯罪前科情况。
14、户籍证明证实被告人邱永仕的自然身份情况。
15、庆阳市公安局受案登记表、立案决定书证实本案案件来源情况。
上述证据，本院予以确认。
关于被告人邱永仕向吸毒人员孟某某、冯某某、南某某出售毒品事实的认定。该起事实中吸毒人员孟某某、冯某某、南某某均证实其向被告人邱永仕以300元购买两小包毒品海洛因。被告人邱永仕在侦查阶段的供述与上述证人证言证实的事实一致，故对上述事实本院予以确认。但该毒品被南某某在逃跑过程中丢失和丢弃，该两小包毒品的数量仅有被告人邱永仕供述约为2克，无其他证据印证，本院不予认定。故该起事实只按量刑情节予以确认。
关于被告人邱永仕向吸毒人员祁某某贩卖毒品克数的认定。吸毒人员祁某某证言证实从2013年年底至2016年6月8日，其向被告人邱永仕五次购买毒品海洛因，其中前三次每次购买一小包约1克，计3克；第四次系2015年5月份其用“mol.oo”牌黑色银边直板手机抵押80元购买半小包约0.5克。且其证言证实的事实与被告人邱永仕在侦查阶段供述的事实一致，故对前四次祁某某向被告人邱永仕购买3.5克毒品海洛因的事实本院予以确认。被告人邱永仕2016年6月8日第五次向吸毒人员祁某某出售的一小包毒品被查获后，经称量净重0.8克。故被告人邱永仕五次向吸毒人员祁某某出售4.3克毒品海洛因。公诉机关关于被告人邱永仕该起贩卖毒品事实的指控事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，被告人邱永仕明知毒品海洛因而从2013年年底至2015年5月共四次向吸毒人员祁某某出售毒品3.5克，其行为构成贩卖毒品罪。且上述犯罪行为在2015年12月9日本院（2015）宁刑初字第205号刑事判决书宣告后被发现，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十条之规定数罪并罚。被告人邱永仕2016年6月8日第五次向吸毒人员祁某某贩卖多海洛因0.8克，其行为构成贩卖毒品罪。且应当依照《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定数罪并罚。被告人邱永仕2016年5月16日向吸毒人员孟某某、冯某某、南某某出售毒品的行为亦构成贩卖毒品罪。但因本起事实毒品数量无法确定，故应作为从重处罚情节在量刑时予以考虑。依据《最高人民法院〈关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释〉》第四条第一款第一项“走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的‘情节严重’：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的”之规定，被告人邱永仕2015年5月份之前四次向他人贩卖毒品，系多次贩卖毒品，其行为符合刑法第三百四十七条第四款规定的‘情节严重’，应当判处三年以上七年以下判处有期徒刑，并处罚金。鉴于被告人邱永仕当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；其曾因犯贩卖毒品罪、被判处有期徒刑，又重新犯贩卖毒品罪，系毒品再犯和累犯，应当以较高评价标准从重处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、四款、第七十条、第七十一条、第六十九条、第六十五条一款、第三百五十六条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）宁刑初字第205号刑事判决书中被告人邱永仕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二十年，并处罚金25000元的主刑部分；
二、被告人邱永仕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金15000元；与原判贩卖毒品罪有期徒刑二十年，并处罚金25000元；实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金40000元。
三、被告人邱永仕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元；与上述第二项判项中贩卖毒品罪剩余刑期有期徒刑二十年，并处罚金40000元；实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金45000元。
四、对扣押在案的违法所得“mol.oo”牌黑色银边直板手机一部予以没收，随案存档。
（刑期自判决执行之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李啸南
审判员 刘萍丽
审判员 王歌磊
二〇一六年九月三十日
书记员 张 媛
附有关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期内。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条之规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院
《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的。