南充市顺庆区人民法院民 事 判 决 书（2013）顺庆民初字第213号原告胡家荣。委托代理人（特别授权）张楠，四川智典律师事务所律师。被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司。法定代表人余保同，负责人。委托代理人（特别授权）刘暾，四川兴恒平律师事务所律师。委托代理人（特别授权）甘涛，四川兴恒平律师事务所律师。原告胡家荣诉被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司（以下简称河南一建司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年12月20日受理后，于2013年5月29日由代理审判员王丽君适用简易程序公开开庭进行了审理，原、被告的代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审结。原告诉称，2012年7月26日下午5点过，原告在被告所承建的西南石油大学南充校区的游泳池修建工地上受伤，受伤当时原告正用推车推土从跳板上过，车的一个轮子侧翻，致使原告摔在沟里。原告受伤后在中医院治疗33天（医疗费由被告垫支，且支付给了原告2000元护理费及600元生活费），经评定为8级伤残。原告在伤后多次找到被告索赔，被告一直推诿，现诉至法院，请求判令被告赔偿原告各项损失184672元（残疾赔偿金121842元、精神抚慰金15000元、误工费18000元、护理费11340元、续医费12000元、营养费2000元、交通费1000元、住院伙食补助费990元、鉴定费2500元）。被告辩称，原告并非直接受雇于被告，被告是否应对原告承担赔偿责任，被告在稍后的庭审活动再进行具体的阐述。原告为支持诉请，举证如下：1、原告身份证复印件、被告的工商登记信息，拟证明原被告的主体身份；2、西南石油大学游泳池循环水改造工程施工合同，拟证明被告为西南石油大学南充校区游泳池改建工程的承建人；3、对张怀全、骆云福所作的调查笔录，拟证明原告受雇于被告且原告受伤发生于工作中的事实；4、西南石油大学后勤服务公司的证明及申请法院向西南石油大学应用技术学院覃鸿飞院长所作的调查笔录，拟证明原告长期在城市务工并生活在城市的事实；5、南充市中心医院的病历，拟证明原告受伤接受治疗的情况；6、南充通正司法鉴定中心的鉴定发票，拟证明原告为实现权利而产生了鉴定费用的事实；7、华大鉴定中心的司法鉴定报告8、南充市急救中心出诊登记本，拟证明2012年7月26日下午5点53分，急救中心接到手机号为156……7的“120”急救电话，从西南石油大学南充校区游泳池接走名为胡家荣的伤患；被告的质证意见如下：1、证据1显示，原告的户籍所在地为农村，对其损失，应按照农村标准进行计算；2、对证据2无异议；3、证人张怀全、骆云福未到庭接受询问，无法确定此二人证言的真实性，且二人的证言也未明确反映原被告间存在雇佣关系，但反映出事故的发生，原告有一定的过错；4、西南石油大学后勤服务公司的证明及申请法院向西南石油大学应用技术学院覃鸿飞所作的调查笔录，不能证明原告长期在城市生活工作，从内容上看，原告受雇于西南石油大学，而不是被告，且原告也无法提供其与西南石油大学之间的劳动合同或工资表；5、南充市中心医院的病历，其中的入院记录仅为原告的陈述，无法证明事故发生的经过；6、对鉴定发票无异议；7、对华大的鉴定报告无异议；8、对“120”出诊记录无异议；被告称其垫支了原告所有的医疗费用和2800元护理费，并由周刚支付给原告1940元工资，上述费用应予以扣除。原告对被告所陈述的上述事实均予以认可。审理查明，被告河南一建司与西南石油大学应用技术学院签订了《西南石油大学南充校区游泳池循环水改造工程施工合同》，合同中的第1条第1.3款第③项为“1.3承包范围：···③必要的土建施工方案涉及和组织实施（方案及图纸须报甲方审核）”，合同第三页上第8条内容为“本工程不允许分包。如因特殊原因需要专业分包，必须经甲方书面同意。分包人必须具有相应的施工资质，持有相关资质证书”。2012年7月26日下午5点53分，南充市急救中心接到手机号为156……7的“120”急救电话，从西南石油大学南充校区游泳池工地接走受伤的原告胡家荣。原告的工友张怀全、骆云福均证实原告系在该工地上用推车运送泥土而受伤，被120急救车从西南石油大学南充校区游泳池工地接走。当日晚20时32分，原告在南充市中医院住院治疗，诊断为T12椎体压缩性骨折，伴L2椎体压缩性骨折，T11棘突骨折；2012年8月28日出院，住院治疗33天，医疗费由被告垫支。医嘱为“继续卧床2月，院外继续康复治疗；定期复查X线片，（出院后1月，2月，3月，6月，12月复查）根据复查情况决定功能锻炼及二期取出内固定物时间；损伤中期合剂40mlTID接骨疗伤胶囊；门诊随访”。在本案审理过程中，应被告申请在本院主持下，对原告的伤重新进行了司法鉴定，四川华大司法鉴定所出具的司法鉴定意见书载明“1.胡家荣脊柱内固定物手术取出需人民币8000元；误工损失日为150日；护理期限为105日，原则上为1人护理；胡家荣之损伤为八级伤残”。同时查明，四川省2012年度城镇居民人均可支配收入为20307元，2012年四川省就业人员年均工资35873元。还查明，原告自2003年以来在西南石油大学应用技术学院后勤服务公司（南充校区）学生食堂工作，居住在临时工集体宿舍楼内，在学校放假的时候，原告在外面打零工，本案事故发生后，石油学院听说了原告受伤一事。原告受伤治疗期间的所有医疗费全部由被告垫支，具体金额原、被告均不能明确，原告住院期间被告支付了2800元护理费和600元生活费，另被告让案外人周刚在见证人谢其林、曾银华均在场的情况下付给原告工资1940元。本院认为，本案的争议焦点为：一是，原、被告是否存在雇佣关系的问题。被告与西南石油大学应用技术学院签订的工程合同上约定被告未经西南石油大学书面同意，不得将修建游泳池工程中的任一部分转包或分包给他人，被告也不能提交其将土建工作发包给他人的证据，以上事实表明被告河南一建司即为西南石油大学游泳池修建工程的实际施工人；原告于2012年7月26日下午五点多在西南石油大学游泳池工地上因推土石方受伤，同日下午5点53分的“120”出诊记录上也载明是从西南石油大学游泳池工地上接走伤者（本案原告），且证人骆云福、张怀全也证实2012年7月26日下午五点多原告在西南石油大学游泳池工地上因推土石方受伤后被“120”急救车送走，由此表明，原告系在被告施工的游泳池工地受伤并被送往南充市中医院救治；被告垫支了原告的所有住院治疗费用、护理费2800元、生活费600元，并给原告送去1940元工资，上述事实表明原、被告间存在雇佣关系，原告在被告施工的游泳池工地上受伤并被送至医院治疗。二是，被告应如何对原告承担赔偿责任问题。原被告存在雇佣关系，而被告无证据证明原告对其受伤有过错或重大过失，被告所主张的应减轻赔偿责任的辩称，本院不予采信；依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，被告应赔偿原告因本次事故遭受的全部损失。三是，原告损失的认定及计算标准问题，西南石油大学应用技术学院负责人及该学院后勤服务中心《证明》证实，原告自2003年开始一直在西南石油大学应用技术学院后勤服务中心从事后勤工作，并居住于校区内，该事实表明，原告经常居住地及收入来源均为城市，对原告损失应按照城市标准进行计算。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条之规定，对原告诉请的损失作如下认定：1、残疾赔偿金，残疾赔偿金应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照四川省上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告现年40周岁，自2003年开始及在西南石油大学南充校区从事后勤服务工作，且居住在该校区内，因此本院认定原告的残疾赔偿金为20307元×20年×0.3（伤残系数）=121842元。2、精神抚慰金，原告的伤残等级为8级，被告无法证明原告在完成工作任务中有过错，原告主张精神抚慰金为15000元的请求，本院予以支持。3、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原、被告对在本院主持下由华大鉴定中心出具的鉴定报告均无异议，该鉴定报告载明原告的误工损失日为150日，本院确定原告的误工时间为150天；原告虽在西南石油大学南充校区食堂从事后勤工作，但原告未能提供其工资表，不能够确定其受伤前的收入状况，参照本地2012年四川省就业人员年均工资35873元的标准进行计算，其误工费应为35873元÷365天×150天=14742元。4、护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因原、被告对四川华大鉴定中心出具的鉴定报告均无异议，该鉴定报告认定原告所需的护理时限为105日，原则上为1人护理，参照本地护工劳务报酬标准，原告所需的护理费为80元×105天=8400元。5、续医费，四川华大鉴定中心报告载明“胡家荣脊柱内固定物手术取出需人民币8000元”，本院据此认定原告所需续医费为8000元。6、营养费，原告未提供加强营养的医嘱或医疗鉴定机构关于营养费的鉴定意见，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，原告的该项请求，本院不予支持。7、交通费，原告现住西南石油大学南充校区内，其住址与复查就诊地间存在一定距离，本院酌定交通费为300元。8、伙食补助费，原告住院治疗33天，其伙食补助费为33天×30元=990元。9、鉴定费2500元，因再次鉴定维持了原告诉前单方所做鉴定评定的伤残等级，原告为实现其权利而产生的2500元鉴定费本院予以支持。上述9项损失合计为171774元，扣除被告已向原告支付的2800元护理费及600元生活费，被告还应向原告赔偿168374元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司于本判决生效之日起20内向原告胡家荣赔偿168374元；驳回原告胡家荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1830元（原告已预交），由被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。代理审判员  王丽君二〇一三年七月二十二日书 记 员  孙千洁