福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽03民终1282号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司仙游支公司，住所地仙游县城南西路99号城建花园1号楼108、208号。主要负责人：刘衍，经理。委托诉讼代理人：陈宗权，福建升恒律师事务所专职律师。委托诉讼代理人：郑慧敏，福建升恒律师事务所专职律师。被上诉人（原审原告）：陈永贤，男，1945年10月5日出生，汉族，农民，住仙游县。委托诉讼代理人：李明献，福建辉扬律师事务所专职律师。被上诉人（原审被告）：王庆富，男，1949年11月23日出生，汉族，农民，住仙游县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司仙游支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈永贤、王庆富机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院(2016)闽0322民初5740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销福建省仙游县人民法院(2016)闽0322民初5740号民事判决，请求二审法院准许对陈永贤的伤残等级进行重新鉴定后依法改判，并驳回陈永贤主张的误工费、护理费及鉴定费等不合理的诉讼请求。事实和理由：1.福建恒信司法鉴定所鉴定陈永贤为十级伤残的依据是《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》第4.10.10i款，该条款规定构成十级伤残的依据是一肢丧失功能10%以上，但陈永贤的病情经仙游县医院治疗后为“右锁骨骨折等”，并不存在右肩关节活动度丧失10%以上的情况，福建恒信司法鉴定作出的鉴定意见纯属主观臆断，并没有经过科学的计算，且与医院的专业检查诊断意见并不相符。因此，福建恒信司法鉴定所作出的伤残鉴定报告不客观，一审对保险公司申请重新鉴定不予准许是错误的，请求二审依法准许对陈永贤的伤残等级进行重新鉴定后再依法改判。2.一审径直认定精神损害抚慰金为6000元是错误的，应待陈永贤的伤残等级重新鉴定结论作出后再予以认定金额。3.一审仅凭居委会出具的证明就认定陈永贤存在误工损失是不客观的，因居委会出具证明具有很强的随意性，且陈永贤已经年满70周岁，早已过退休年龄，在陈永贤无法提供其他证据予以佐证的情况下，其误工费应当依法不予支持。护理费只能按照陈永贤的实际住院天数16天予以认定，一审认定护理天数为60天缺乏法律依据。根据交强险条例的规定以及保险条款的约定，鉴定费不属于保险公司的理赔范围。陈永贤辩称，福建恒信司法鉴定所是合法的鉴定机构，陈永贤所提供的鉴定材料亦合法真实，故一审对保险公司申请重新鉴定不予准许是正确的。一审对精神损害抚慰金、误工费均是依法判决，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王庆富未作答辩。陈永贤向一审法院起诉请求：本起交通事故造成陈永贤的损失：医疗费17271.26元、伤残赔偿金33275元/年×2年=66550元、护理费96.18元/天×60天=5770.8元、误工费148.59元/天×106天=15750.54元、住院伙食补助费20元/天×16天=320元、营养费1700元、交通费20元/天×16天=320元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元，共计125482.6元。扣除王庆富已付的10000元，请求王庆富、保险公司共同再赔偿115482.6元。一审法院认定事实：2016年1月7日18时10分许，王庆富驾驶闽Ｂ×××××号小型轿车行经仙游北二环路往现代中学交叉路口路段，未能让后方同向在路右第三机动车道内直行的由陈永贤驾驶的电动轻便摩托车先行，致B8111C号小型轿车车体左后侧与电动轻便摩托车右前部在路右侧第三机动车道内发生碰撞，造成陈永贤受伤及车辆损坏的交通事故。该事故经仙游县公安局交通警察大队责任认定，王庆富承担事故主要责任，陈永贤负事故次要责任。事故发生后，陈永贤于2016年1月7日至2016年1月23日在仙游县医院住院治疗16天，花费医疗费17271.26元。仙游县医院出院诊断：1.右锁骨骨折；2.右膝前皮肤擦伤；3.慢性胃炎。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，患肢吊带固定4周后解除；2.遵医嘱功能锻炼，患肢三月内禁止持重，每三个月返院复查X线，1年后视骨折愈合后取出内固定物；3.门诊随访、复查。事故发生后，王庆富支付给陈永贤10000元。闽Ｂ×××××号小型轿车在保险公司投保交强险及限额为500000元的商业第三者责任险且不计免赔。陈永贤的医疗费用经鉴定含有非医保费用2135.93元。王庆富愿意按事故责任比例承担非医保费用即1495元。电动轻便摩托车车辆属性经鉴定属机动车。保险公司认可交通费320元。一审法院认为，一、关于伤残赔偿金和精神损害抚慰金问题。因福建恒信司法鉴定所具有鉴定资格，保险公司未提供证据证实鉴定程序违法、结论错误，故对福建恒信司法鉴定所认定陈永贤因交通事故致右锁骨骨折内固定术后，现遗一肢丧失功能10%以上，构成十级伤残，予以采信。对保险公司要求重新鉴定的申请，不予准许。定残时陈永贤已满70周岁，陈永贤系仙游县鲤城街道坝垅社区人，予以认定伤残赔偿金为33275元/年×(20年-10年)×10%=33275元；陈永贤请求在交强险中赔偿精神损害抚慰金6000元合理，予以认定。二、关于护理费问题。鉴定单位依照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.1b之规定，对陈永贤做出护理期60日的鉴定结论，予以采信。该护理期系伤后完全护理依赖期，陈永贤主张护理费5770.8元，予以认定。三、关于误工费问题。仙游县鲤城街道坝垅社区居民委员会证明不足以证实陈永贤事故发生前月工资为6000元的事实，但该证明证实陈永贤发生事故前从事建筑行业。陈永贤发生事故前虽已满70周岁，但事故造成其收入减少，其请求误工费应予以支持。陈永贤于2016年4月26日定残，其请求误工时间106天可予支持。对陈永贤请求误工费15750.54元，予以认定。四、关于住院伙食补助费、营养费问题。陈永贤请求住院伙食补助费320元合理，予以认定；参照陈永贤的医疗费用，其主张营养费1700元合理，予以认定。五、关于后续治疗费问题。鉴定单位鉴定陈永贤取内固定物手术费用10000元，与陈永贤提供的仙游县医院出具的疾病诊断证明书证实二次取出内固定物手术费用6000元相矛盾，根据就低原则，予以认定陈永贤后续治疗费用6000元。六、关于鉴定费问题。鉴定费系本事故造成陈永贤的直接经济损失，应予以支持。但后续治疗费的鉴定意见不作为本案的定案依据，该鉴定项目是不必要的，所花费的鉴定费600元属于扩大损失，应由陈永贤自行承担。予以认定鉴定费1200元。本事故造成陈永贤损失：医疗费17271.26元、伤残赔偿金33275元、精神损害抚慰金6000元、护理费5770.8元、误工费15750.54元、住院伙食补助费320元、营养费1700元、后续治疗费6000元、鉴定费1200元、交通费320元，共计87607.6元。其中交强险医疗费用计25291.26元(包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费)、交强险伤残赔偿费用计61116.34元(包括误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费)。闽Ｂ×××××号小型轿车在保险公司投保交强险和限额为500000元的商业第三者责任险且不计免赔，陈永贤承担事故次要责任、王庆富承担事故主要责任，本事故发生在机动车之间。王庆富自愿承担非医保费用1495元，则王庆富应赔偿给陈永贤1495元，其已付的10000元予以折抵，剩下8505元。保险公司应当在交强险责任限额范围内赔偿给陈永贤71116.34元。扣除交强险及非医保部分，剩下14355.33元(87607.6元-71116.34元-2135.93元)，由保险公司承担70％责任即10048.7元,其余由陈永贤自负。保险公司共应承担81165元(71116.34元＋10048.7元)。王庆富剩下8505元予以折抵保险公司的赔偿款。保险公司应再赔偿72660元。王庆富就代垫款8505元可向保险公司进行追偿。陈永贤对王庆富的诉求无理，应予驳回。陈永贤其他不合理的诉讼请求应予驳回。王庆富经传票传唤无正当理由拒不到庭，依法进行缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司仙游支公司应赔偿给陈永贤损失计81165元，扣除王庆富垫付8505元，中国平安财产保险股份有限公司仙游支公司在判决生效之日起十日内再赔偿给陈永贤72660元；二、驳回陈永贤对王庆富的诉讼请求；三、驳回陈永贤的其他诉讼请求。案件受理费714元(已减半收取)，由陈永贤负担175元，由中国平安财产保险股份有限公司仙游支公司负担539元。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据，且对一审查明的事实均无异议，本院对一审认定的事实予以确认。本案的争议焦点为：一、一审未准许保险公司对陈永贤的伤残等级进行重新鉴定是否不当；二、一审对精神损害抚慰金、误工费、护理期、鉴定费的认定是否不当。本院认为，关于第一个争议焦点，陈永贤于2016年1月23日从仙游县医院出院时，出院诊断记载右锁骨骨折等，福建恒信司法鉴定所通过对陈永贤进行体格检查及审查阅片，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第4.10.10i款“一肢丧失功能10%以上”十级伤残标准，认定陈永贤构成十级伤残。保险公司一审申请对该鉴定意见进行重新鉴定，但并未提供足以反驳的证据，且福建恒信司法鉴定所及鉴定人员具备相关鉴定资格，鉴定程序合法，故一审未准许其重新鉴定的申请并根据该鉴定意见认定陈永贤的伤残等级为十级并无不当。关于第二个争议焦点，因陈永贤的伤残等级为十级，给其今后的身体健康和正常的生活带来影响，也给其精神上带来痛苦，故一审酌情认定其精神损害抚慰金为6000元符合本市司法审判实践。误工费是指受害人因侵权行为受到伤害而就医治疗或休养期间，无法进行正常劳动和获得报酬所产生的实际损失。陈永贤于事故发生后在医院住院治疗16天，出院时医嘱建议:注意休息，患肢三月内禁止持重。参照中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.1b款“锁骨骨折手术治疗：误工90～120日，护理30～60日”之规定，一审支持陈永贤的误工期106天、护理期60天并无不当。由于陈永贤在本案交通事故发生时虽年满70周岁，但从仙游县鲤城街道坝垅社区居民委员会出具的证明可以证实陈永贤于事故发生前从事建筑行业，其因本案交通事故造成误工损失，故一审对陈永贤主张的误工费148.59元/天×106天=15750.54元予以支持并无不当。陈永贤为查明伤残等级及护理期共支出鉴定费1200元，参照《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，一审判决鉴定费由保险公司按责任承担并无不当。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费470元，由中国平安财产保险股份有限公司仙游支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  庄莉琳代理审判员  陈碧金代理审判员  陈钟颖二〇一七年六月十五日书 记 员  周丽禹附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。