浙江省平湖市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉平商初字第172号
原告（反诉被告）：北方重工集团有限公司。住所地：辽宁省沈阳经济技术开发区开发大路**号。
法定代表人：耿洪臣，总经理。
委托代理人：刘德岩，公司员工。
委托代理人：徐清，辽宁成功金盟律师事务所律师。
被告（反诉原告）：浙江嘉化能源化工股份有限公司。住所地：浙江省嘉兴市乍浦滨海大道****号。
法定代表人：管建忠，董事长。
委托代理人：黄伟源，浙江六和律师事务所律师。
原告（反诉被告）北方重工集团有限公司（以下简称北方公司）为与被告（反诉原告）浙江嘉化能源化工股份有限公司（以下简称嘉化公司）承揽合同纠纷一案，于2015年1月22日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案于2015年5月12日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。北方公司委托代理人刘德岩、徐清及嘉化公司委托代理人黄伟源到庭参加了诉讼。本案因案情复杂，经审批延长审限6个月。本案现已审理终结。
北方公司起诉称：2011年11月，北方公司与嘉化公司签订合同一份，约定：北方公司按照嘉化公司技术协议的要求为其加工节能环保球形煤仓项目配套使用的带式输送机成套设备；合同约定的总价款为1380万元；付款方式为合同生效后支付20%为定金及10%为预付款，发货前支付40%发货款，货物验收合格或全部到货6个月支付20%调价款，其余10%为质量保证金在运行综合验收合格次日起满一年后七个工作日内或货到现场18个月无质量问题后支付。后双方因胶带供货问题将合同总价款变更为1209万元。合同签订后，北方公司将全部加工定作产品交付给嘉化公司，嘉化公司已全部投入使用，并已经支付10853808元，尚欠10%质保金1236192元未付。北方公司多次催讨未果，故诉请法院判令：1、嘉化公司给付尚欠的加工费1236192元及逾期付款违约金37703元，合计1273895元；2、本案诉讼费用由嘉化公司承担。
嘉化公司答辩称：北方公司在履行合同过程中存在逾期交货，变更合同约定的品牌且没有完成合同约定的安装任务，给嘉化公司造成重大损失，嘉化公司也提起了反诉，要求北方公司承担因违约而造成的损失，嘉化公司所欠款项应该予以冲抵，故嘉化公司不需要再向北方公司支付加工费用。
嘉化公司反诉称：2011年12月2日，嘉化公司与北方公司签订《带式输送机采购合同》一份，北方公司承担嘉化公司节能环保球形煤仓项目配套带式输送机成套设备工程的设计、制造、包装、运输、安装、调试、保修等。嘉化公司按约履行了付款义务，但北方公司在合同履行过程中存在严重违约行为，应承担相应的违约与赔偿责任。表现在：1、北方公司违反合同约定，逾期交付合同约定的设备。北方公司怠于履行合同义务，屡次变更发货与安装计划，其中包括在合同供货范围内的山西凤凰胶带有限公司（以下简称凤凰公司）的胶带，更是由于北方公司无法向凤凰公司付款而停滞，嘉化公司为了推进项目，只得与北方公司及凤凰公司签订补充协议，直接由嘉化公司向凤凰公司采购胶带，故将《带式输送机采购合同》价款调整为1209万元。北方公司置嘉化公司要求尽快供货的请求于不顾，合同约定的全部货物均逾期交货，致使整个项目工程进度严重超期，嘉化公司因此遭受重大损失。北方公司厂内生产的货物直到2013年1月底才陆续发出，其外购的设备迟迟无法到场，最后货物在2013年6月才到达嘉化公司现场。北方公司逾期交货近一年的行为构成了违约，应按合同第19条的约定承担违约赔偿费，最高违约赔偿为合同总价的5%即604500元。2、北方公司违反合同约定，未履行安装义务。北方公司的货物陆续迟延到达，但其仅配备少数工作人员，带式传送机安装处于停工状态，严重阻碍了整体工程进度。经多次催促，北方公司仍怠于履行合同约定的安装义务，仅完成了部分安装。为防止损失扩大，嘉化公司催告无效后，剩余部分安装工作由湖北省工业建筑集团安装工程有限公司（以下简称湖北工建公司）进行，输煤系统-
皮带机的安装费为651800元。由于北方公司未完全履行合同约定的安装义务，导致嘉化公司另行委托第三方完成安装，产生的安装费用651800元应由北方公司承担。嘉化公司反诉要求判令：1、北方公司向嘉化公司支付逾期交货违约赔偿款604500元；2、北方公司赔偿嘉化公司设备安装费损失651800元；3、北方公司承担本案全部诉讼费用。
北方公司答辩称：1、北方公司不存在逾期交货的违约行为。根据双方技术协议第32条约定，北方公司投产的条件必须是嘉化公司签字确认方可投产，而嘉化公司怠于履行图纸签字确认义务。经北方公司多次催告，嘉化公司的管理单位中国联合公司才于2012年4月18日对北方公司所有的图纸进行了签字确认。合同约定的加工期限为7个月，即从2011年11月至2012年7月1日，而从嘉化公司确认图纸之日起7个月加工期限至2012年11月，北方公司在2012年10月已经履行了交付定作物的义务。由于嘉化公司没有确认图纸，导致北方公司无法正常投产，造成合同正常顺延，北方公司不构成违约。2、关于安装问题。嘉化公司怠于履行合同确认图纸的义务，导致北方公司无法按期投产、工期顺延，在安装时，嘉化公司单方原因要加快安装进度，其自行寻找的湖北工建公司进行安装，商务条款部分并没有经过北方公司的同意，是嘉化公司为加快安装进度的单方行为，此费用不应当由北方公司承担。3、嘉化公司与北方公司在2013年4月23日的会议纪要中就安装问题及其他外配套件的供货时间已经重新达成了意向，是双方变更定作物交付时间的新的意思表示，北方公司不构成违约。4、嘉化公司已向北方公司支付了发货款、调试款，该两笔款项的支付时间均晚于合同约定的交货期限，证明嘉化公司是认可北方公司交付定作物时间的。综上，嘉化公司已经履行了合同约定的支付90%的价款义务，剩余的10%质保金应当支付给北方公司。
在庭审中，当事人进行了举证和质证。北方公司提供的证据和所需证明的事实内容如下：
证据一、带式输送机采购合同1份。
证明：北方公司与嘉化公司签订承揽合同，并对双方权利义务作出了明确约定。
证据二、技术协议书1份。
证明：嘉化公司对北方公司的设计进行确认后，北方公司方可投产。
证据三、带式输送机采购合同补充协议1份。
证明：双方因胶带供货问题调整合同总价款为1209万元，嘉化公司迟延确认外配套厂家。
证据四、关于皮带机供货安装问题协调会议纪要（复印件）1份。
证明：双方对安装定作物的时间进行了调整，将安装时间变更为2013年5月20日。
证据五、增值税发票2份、银行承兑汇票11份、记账回执2份。
证明：嘉化公司已经支付90%的款项，是嘉化公司认可发货时间及安装运行验收合格后支付的款项。
证据六、带式输送机资料移送清单1份。
证明：北方公司在交付产品后于2013年10月向嘉化公司移交了全部技术资料。
证据七、嘉化公司安装现场图片10份。
证明：嘉化公司现场情况，路面泥泞无法进行安装。
证据八、工作联系单1份。
证明：嘉化公司现场存在无法安装问题。
证据九、传真函1份。
证明：嘉化公司土建基础施工未处理，现场不具备安装条件。
证据十、技术信息反馈单（复印件）1份。
证明：嘉化公司在2012年3月23日未按协议要求完成确认图纸义务，导致原告无法正常投产。
证据十一、胶带机安装施工承包合同2份。
证明：其他厂家同期同类产品的安装费用，是按吨位计费的，嘉化公司提供的安装计费方式没有依据。
证据十二、会议纪要、图纸确认清单各1份及图纸24份。
证明：嘉化公司在2012年4月18日才对北方公司所有的设备图纸签字确认。
证据十三、产品移交单7份。
证明：北方公司已于2012年11月交付首批定作物，全部定作物是在2013年1月份交付完毕，在图纸确认后的8个月合理交付期限内。
证据十四、电子邮件截图15份。
证明：北方公司通过电子邮件的方式，多次就图纸确认、外配套厂家确认及现场不具备安装条件等与嘉化公司沟通，嘉化公司在邮件中均自认图纸没有确认及现场不具备安装条件。
嘉化公司对北方公司提供的上述证据质证认为：对证据一、证据二和证据三的真实性、合法性、关联性均无异议，但对证明内容有异议，无法达到北方公司的证明目的。对证据四，没有原件核对，如果与原件核对一致，也无法达到北方公司证明目的。因北方公司延迟交货，才再三要求5月20日前要安装完毕，并不表明双方重新协商确认交货时间。对证据五的三性均无异议，但对证明目的有异议，正是因为北方公司在收到货款后没有对外采购货物，外配套产品的货款未支付导致无法交货，嘉化公司考虑到北方公司的困难而提前支付货款。对证据六的真实性无异议，这些技术资料应该和设备一起移交的，从而证明了北方公司逾期交货的事实。对证据七，没有原件，如果与原件核对一致，照片看不出地点、拍摄时间，故对其三性均有异议，也无法达到北方公司证明目的。对证据八，是没有任何人签字盖章的打印材料，对其三性均不予认可。对证据九，没有任何人签名盖章，对三性均有异议，嘉化公司没有收到该传真函。对证据十，是复印件，如果与原件核对一致，这是北方公司内部可以随意制作的文件，嘉化公司没有收到过，上面签字人员均不是其工作人员。对证据十一，对真实性、合法性无法确认，与本案没有关联性。对证据十二，需要庭后核实，在庭后七天内向法庭提交书面质证意见。对证据十三有异议，送货清单上面签收人不是嘉化公司人员。对证据十四，无法判断电子邮件截图的真实性，对其三性均有异议。
嘉化公司提供的证据和所需证明的事实内容如下：
证据一、关于带式输送机供货及安装问题的函（复印件）1份。
证据二、2013年4月1日工程联系函（复印件）1份。
证据三、关于皮带输送机安装一事的函（复印件）1份。
证据四、带式输送机安装周报1份。
证据五、2013年5月30日工程联系函（复印件）1份。
证据六、输煤系统工作量划分（复印件）1份。
证据七、2013年5月23日工程联系单（复印件）1份。
证据八、关于带式输送机安装扫尾有关事项的函及附件（电子邮件复印件）1份。
证据九、兴港热电厂热电项目设备安装工程补充协议1份。
证据十、银行承兑汇票3份（复印件）；
证据十一、收据1份；
证据十二、工程造价审定单及结算汇总表各1份。
以上证据共同证明：北方公司怠于履行安装义务，经嘉化公司多次催讨仍不履行，经各方沟通，嘉化公司将剩余部分安装工作交由湖北工建公司进行安装，产生的输煤系统-
皮带机安装费为651800元。因嘉化公司与湖北工建公司另有业务，故证据十一显示付款金额是80万元。
证据十三、带式输送机采购合同1份。
证明：双方之间的承揽合同关系，合同对具体的交货期限、价款均做了约定。
证据十四、带式输送机采购合同补充协议1份。
以上两份证据共同证明：由于北方公司未按时向山西凤凰胶带有限公司支付胶带款导致其无法向嘉化公司交付胶带，嘉化公司及山西凤凰胶带有限公司约定由嘉化公司直接向山西凤凰胶带有限公司支付胶带款171万元，该款从《带式输送机采购合同》中扣减，合同总价款变更为1209万元。
证据十五、关于要求严格履行合同义务的函1份。
证据十六、浙江嘉化项目交货计划1份。
证据十七、带式输送机及其附属系统催货报告1份。
证据十八、浙江嘉化皮带机人员进场时间1份及附件安装事宜1份。
证据十九、SS2011-050浙江嘉化胶带机剩余部件发货计划1份。
证据二十、产品移交单、产品出库／交付确认单9份（复印件）。
证据十五至证据二十共同证明：北方公司逾期交货，嘉化公司向北方公司催货的事实。
北方公司对嘉化公司提供的证据质证认为：对证据一，没有原件，北方公司也没有收到。对证据二，没有原件，如果与原件核对一致，也是嘉化公司单方证据。对证据三，没有原件，对其三性均有异议。是单方证据。对证据四，是嘉化公司单方证据，对其三性均有异议。对证据五，没有原件，如果与原件核对一致，只能证明安装过程，请法庭结合4月30日的会议纪要综合认定。对证据六，没有原件，对真实性有异议，北方公司没有工作人员叫李特。对证据七，没有原件，对签字的真实性有异议。对证据八，没有原件，如果与原件核对一致，即使嘉化公司发送了该邮件也是其单方表述，北方公司不予确认。对证据九的真实性、关联性均有异议，湖北工建公司与嘉化公司是常年合作单位，故对其真实性有异议。对证据十、十一有异议，80万元的承兑汇票及收据不能证明支付的是本案涉及项目的安装费用。对证据十二的三性均有异议，评估单位是从事房地产评估企业，没有工业安装工程评估资质，是嘉化公司单方行为，北方公司不予认可。对证据十三、十四的三性均无异议，但对证明内容有异议。对证据十五的真实性有异议。对证据十六的真实性无异议，但此计划的承诺不构成北方公司对原合同的违约，承诺时间仍在双方顺延的交货期限内。对证据十七，嘉化公司不能证明什么时间将催货报告发送给北方公司，后页的进度承诺不是原件。对证据十八的真实性无异议。对证据十九，这是对剩余部件的发货计划，并非主机的发货计划。对证据二十，没有原件，如果与原件核对一致，北方公司是在合同顺延的期限内完成交货义务。
经审核，本院认证认为：北方公司提供的证据一、证据三，与嘉化公司提供的证据十三、证据十四，均为带式输送机采购合同及其补充协议，符合证据的真实性、合法性及关联性特征，本院予以认定，作为认定本案相关事实的依据。北方公司提供的证据二、证据五、证据六，嘉化公司对其真实性无异议，本院作为证据采信。北方公司提供的证据四、证据十，系复印件，无原件核对，对其真实性无法确定，不予认定。北方公司提供的证据七系现场图片的打印件，对待证事实不具有证明力，本院不予认定。北方公司提供的证据八、证据九，均无相关人员签字确认，本院不予认定。北方公司提供的证据十一，系其与案外人签订的承包合同，与本案无关联性，本院不予认定。北方公司提供的证据十二，系关于设计图纸审查的会议纪要及相应的图纸确认单，符合证据的形式要件，本院作为证据采信。北方公司提供的证据十三，系产品移交清单，由承运人签名确认，结合嘉化公司付款的事实，本院予以采信。北方公司提供的证据十四，系电子邮件截图的打印件，对其真实性无法判断，本院不予认定。嘉化公司提供的证据一至证据八，均系复印件，对其真实性无法判断，本院不予认定。嘉化公司提供的证据九，系其与案外人湖北工建公司签订的补充协议，经双方加盖合同专用章确认，本院对其真实性予以认定。嘉化公司提供的证据十、证据十一，支付给湖北工建公司款项金额为80万元，与嘉化公司主张的65万余元的安装费不一致，且双方另有业务，难以证明该款即支付给湖北工建公司的安装费。嘉化公司提供的证据十二，系工程造价审定单，审定的皮带机的安装费为651800元，但该费用是否应由北方公司承担，应结合全案证据综合分析。嘉化公司提供的证据十五、证据十七，因无原件核对，本院不予认定。嘉化公司提供的证据十六、证据十八和证据十九，北方公司对其真实性无异议，本院予以认定。嘉化公司提供的证据二十，系复印件，且北方公司不予认可，本院不予认定。
基于双方当事人的举证、质证及陈述，结合本院认证，本院认定法律事实如下：
2011年11月29日，北方公司与嘉化公司、案外人中国联合工程公司（管理方、设计院）签订了《技术协议书》一份，约定：本规范书适用于嘉化公司热电厂的带式输送机及辅助设备，作为合同的附件，与合同正文具有同等效力；北方公司作为卖方，负责供货范围的设备制造、安装、调试工程以及前期2条带式输送机改造工程；北方公司商务合同签订后7日内提供满足工程设计要求和基础设计审查的图纸和资料，设计院进行基础设计审查，设计院土建设计确定后提供最终版布置图纸，北方公司在一个月内完成最终设计，交设计院审查。北方公司在7日内根据设计院审查意见完成最终版图纸，最终版图纸和有关技术文件经买方嘉化公司审查确认后，设备方可制造；双方还对带式输送机、辅助设备及电气的技术要求、设备规范、工程工期及供货清单等进行了约定。
2011年12月2日，北方公司与嘉化公司签订了《带式输送机采购合同》一份，约定：嘉化公司同意从北方公司购买带式输送机成套设备；北方公司承担嘉化公司节能环保球形煤仓项目配套带式输送机成套设备工程的设计、制造、包装、运输、安装、系统调试合格、技术培训及确保系统平稳运行并符合国家要求、承担保修期内约定的保修责任、免费提供长期可靠经济运行的技术支持；承包范围为工程交钥匙总承包方式；合同工期为新增设备2012年7月1日开始安装，2012年10月1日前安装完成，具备调试条件，2012年11月5日投产；前期输煤皮带机改造时间另行确定，具体供货以买方通知为准；合同总价为1380万元；合同签订生效后10天内支付合同总价的20%作为定金，10%作为预付款，计414万元；发货前买方在收到卖方准备发货通知后支付合同总价的40%作为发货款，计552万元；合同货物安装后运行验收合格或全部到货6个月，且同时收到卖方提供的全部技术资料和卖方向买方开立的全额增值税发票后，支付合同总价的20%作为调试款（即买方付款至合同总价的90%），计276万元；留合同总价的10%作为质量保证金，质量保证金从运行综合性能验收合格的次日算起满一年后七个工作日内（或货到现场18个月，两者以先到为准）无质量问题后支付，计138万元；若卖方单方解除合同或由于卖方原因造成合同不能履行的，卖方应退还买方全部货款，并双倍返还定金，还需支付买方合同总价30%的违约金；卖方应当按照合同规定的时间交货和提供服务；在履行合同过程中，如果卖方遇到不能按时交货和提供服务的情况，应及时以书面形式将不能按时交货的理由、延误时间通知买方，买方收到通知后，如果同意，可通过修改合同，酌情延长交货时间；如果卖方没有按照合同规定的时间交货和提供服务，买方可从应付货款中扣除违约赔偿费，迟交货或未提供服务的赔偿费均按合同总价为基数，迟延1－2周，每周按1%计收，超出两周以上，每周按2%计收，但迟延交货一个月内最高扣罚限额为5%，迟交超过一个月，买方有权解除合同，并由卖方按合同一般条款规定承担违约责任。
2013年4月12日，嘉化公司与北方公司、案外人凤凰公司签订了《带式输送机采购合同补充协议》一份，约定：原由北方公司向嘉化公司供货的山西凤凰胶带从原合同供货范围内移除，改由嘉化公司作为买方与凤凰公司直接签订采购合同；鉴于原北方公司与凤凰公司商定的胶带总价格为171万元，故嘉化公司与凤凰公司也按此价格另行签订采购合同，同时需从原合同价格（总合同价格1380万元）中扣减该项171万元费用，则《带式输送机采购合同》的合同总价格变更为1209万元。
合同履行过程中，北方公司与嘉化公司就设计图纸的审查进行了多次协调，2012年4月18日，北方公司与设计院中国联合工程公司对胶带机总图及部件结构详图进行了审查确认，并形成了《会议纪要》。2012年11月，北方公司向嘉化公司出具了《发货计划》，并以汽运方式分批向嘉化公司交货，至2013年1月，北方公司主机交货义务已履行完毕。2013年8月，嘉化公司未经北方公司同意，将部分带式输送机安装工程交由湖北工建公司承接施工。嘉化公司于2011年12月向北方公司支付了合同总价30%的款项计414万元；于2012年7月至11月间陆续支付北方公司合同总价40%的发货款计552万元；于2013年4月18日和6月5日支付北方公司调试款计1193808元，合计付款10853808元。2013年4月24日，北方公司向嘉化公司开具金额合计1209万元的辽宁增值税专用发票2份，但嘉化公司至今未将合同总价10%的质保金1236192元支付给北方公司。
本院认为，民事主体在从事民事活动时，应当诚实守信，自觉履行其法定和约定义务。本案争议的焦点为：1、嘉化公司支付质保金的条件是否成就。2、北方公司是否存在延期交货和未履行安装义务的违约行为。针对焦点一，当事人双方对嘉化公司尚欠1236192元质保金的金额并无异议。本院认为，质保金作为产品质量的一种担保，当合同约定的质量保证期间届满而标的物无质量问题时予以支付。本案中，根据合同约定，质量保证金从运行综合性能验收合格的次日算起满一年后七个工作日内（或货到现场18个月，两者以先到为准）无质量问题后支付。北方公司已于2013年1月将主机设备交付给嘉化公司，至今已两年多，期间嘉化公司未向北方公司提出质量异议，嘉化公司支付质保金条件已经成就，嘉化公司应当按约全额支付。北方公司的主张的逾付款违约金，缺乏合同依据，本院不予支持。针对焦点二，根据合同约定，北方公司的交货期限为7个月，嘉化公司对设计图纸审查确认后，北方公司方可进行生产。但设计图纸至2012年4月18日才由嘉化公司委托的设计院正式审查确认，故北方公司的交货期限也应相应顺延至2012年11月。然而，北方公司从2012年11月才开始发货，至2013年1月才将主机设备交付完毕，确已构成迟延交货，应承担逾期交货的违约责任。嘉化公司主张按照合同总价5%即604500元计算违约赔偿费，符合合同约定，本院予以支持。至于安装问题，嘉化公司在北方公司履行了部分安装义务的情况下，未经北方公司同意，擅自将余下的工程交由湖北工建公司进行安装。嘉化公司单方面变更合同，由此造成的损失应由嘉化公司自行承担。况且，嘉化公司为主张安装费向本院提供了《工程造价审定单》、《安装工程结算汇总表》，而工程造价单系由某房地产估价公司出具，该估价公司是否有资质尚需进一步证实，其审定的皮带机的安装费651800元，亦应包括北方公司的部分安装成果，嘉化公司以此主张安装费，依据不足，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条，第一百六十一条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）浙江嘉化能源化工股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）北方重工集团有限公司价款1236192元；
二、原告（反诉被告）北方重工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）浙江嘉化能源化工股份有限公司逾期交货违约赔偿费604500元；
上述第一、二项判决义务相折抵，被告（反诉原告）浙江嘉化能源化工股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）北方重工集团有限公司价款631692元；
三、驳回原告（反诉被告）北方重工集团有限公司本诉其他诉讼请求；
四、驳回被告（反诉原告）浙江嘉化能源化工股份有限公司反诉其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费16265元，反诉受理费8053元（已减半收取），合计诉讼费24318元，由原告（反诉被告）北方重工集团有限公司负担8318元，被告（反诉原告）浙江嘉化能源化工股份有限公司负担16000元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。
审 判 长 黄 伟
代理审判员 葛丰义
人民陪审员 沈芳根
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 朱 力