江西省吉安市青原区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0803刑初131号
公诉机关吉安市青原区人民检察院。
被告人雷智，男。被告人雷智曾因犯诈骗罪于2010年8月23日被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，后于2010年10月27日被广东省广州市中级人民法院二审裁定维持原判；因犯诈骗罪于2013年7月24日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，于2014年9月19日刑满释放。因本案于2016年5月2日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现押于吉安市看守所。
被告人陈某甲，男。因本案于2016年7月8日被取保候审，后被告人陈某甲在取保候审期间脱逃，于2017年1月12日被逮捕。现押于吉安市看守所。
吉安市青原区人民检察院以吉青检公诉刑诉（2016）142号起诉书指控被告人雷智、陈某甲犯诈骗罪，于2016年11月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉安市青原区人民检察院指派代理检察员李程出庭支持公诉，被告人雷智、陈某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉安市青原区人民检察院指控，2016年2月29日，被告人雷智、陈某甲与陈某乙、雷某某（二人在逃）、“道人”（身份不明，在逃）经合谋后，由雷智驾驶粤AXXX**号东风雪铁龙小汽车搭乘陈某甲、陈某乙、雷某某、“道人”到吉安市火车站附近伺机诈骗。陈某甲、雷某某、“道人”以雷某某为火车票务中心领导可以帮忙买到火车票为由骗得被害人欧阳某某的信任，后雷某某以票务中心不接受现金、不能带行李为由，诱骗欧阳某某交出银行卡密码，并将2张银行卡、一部XX手机等物交由陈某甲等人保管。陈某甲、雷某某、“道人”趁机携赃与接应的雷智、陈某乙会合后逃离现场。之后，雷智、陈某乙持欧阳某某的两张银行卡到银行ATM机取款3800元人民币。经鉴定，该部XX手机价值为1841元。在庭审过程中，公诉人宣读并出示了被告人雷智、陈某甲的供述，被害人欧阳某某的陈述，证人王某某的证言，中国农业银行银行卡交易明细清单，中国邮政储蓄银行交易明细清单，吉安市农村商业银行取款监控视频，吉安市价格认证中心价格认定结论书，广东省广州市番禺区人民法院（2010）番法刑初字第985号刑事判决书，广东省广州市中级人民法院（2010）穗中法刑二终字第633号刑事裁定书，广东省深圳市南山区人民法院（2010）深南法刑初字第834号刑事判决书，广东省惠州监狱释放证明书，吉安市公安局青原分局现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录、关于被告人雷智、陈某甲的归案情况说明及被告人雷智、陈某甲的户籍证明等证据。认为被告人雷智、陈某甲的行为均已构成诈骗罪，请依法判处。
被告人雷智、陈某甲对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，希望法院对其从轻处罚。
经审理查明：2016年2月29日，被告人雷智、陈某甲与陈某乙、雷某某（二人在逃）、“道人”（身份不明，在逃）经合谋后，由雷智驾驶粤AXXX**号东风雪铁龙小汽车搭乘陈某甲、陈某乙、雷某某、“道人”到吉安市火车站附近伺机诈骗。陈某甲、雷某某、“道人”以雷某某为火车票务中心领导可以帮忙买到火车票为由骗得被害人欧阳某某的信任，后雷某某以票务中心不接受现金、不能带行李为由，诱骗欧阳某某交出银行卡密码，并将2张银行卡、一部XX手机等物交由陈某甲等人保管。陈某甲、雷某某、“道人”趁机携赃与接应的雷智、陈某乙会合后逃离现场。之后，雷智、陈某乙持欧阳某某的两张银行卡到银行ATM机取款人民币3800元。经鉴定，该部XX手机价值为人民币1841元。
案发后，被告人陈某甲于2016年7月8日主动到公安机关投案，并如实交代其伙同他人实施诈骗的犯罪事实，后其在取保候审期间脱逃。
上述事实有下列证据证实:
1、被告人雷智、陈某甲的供述，被害人欧阳某某的陈述证实2016年2月29日，被告人雷智、陈某甲与陈某乙、雷某某（二人在逃）、“道人”（身份不明，在逃）经合谋后，以雷某某为火车票务中心领导可以帮忙买到火车票为由，在吉安市火车站附近诈骗被害人欧阳某某两张银行卡及一部XX手机经过的事实。
2、吉安市公安局青原分局现场勘验笔录、现场照片证实被告人雷智、陈某甲与陈某乙、雷某某、“道人”诈骗被害人欧阳某某现场具体情况的事实。
3、吉安市公安局青原分局辨认笔录证实对被害人欧阳某某实施诈骗行为的系被告人雷智、陈某甲。
4、中国农业银行银行卡交易明细清单，中国邮政储蓄银行交易明细清单及吉安市农村商业银行取款监控视频证实雷智、陈某乙持欧阳某某的两张银行卡到银行ATM机取款人民币3800元的事实。
5、吉安市价格认证中心价格认定结论书证实被害人欧阳某某被骗的XX手机价值为人民币1841元的事实。
6、吉安市公安局青原分局关于被告人雷智、陈某甲的归案情况说明及关于被告人陈某甲传唤未到案的情况说明证实被告人雷智系被抓获归案和被告人陈某甲主动到公安机关投案，并如实交代其伙同他人实施诈骗的犯罪事实，后其在取保候审期间脱逃的事实。
7、广东省广州市番禺区人民法院（2010）番法刑初字第985号刑事判决书，广东省广州市中级人民法院（2010）穗中法刑二终字第633号刑事裁定书，广东省深圳市南山区人民法院（2010）深南法刑初字第834号刑事判决书，广东省惠州监狱释放证明书证实被告人雷智曾因犯诈骗罪于2010年8月23日被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，后于2010年10月27日被广东省广州市中级人民法院二审裁定维持原判；因犯诈骗罪于2013年7月24日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，于2014年9月19日刑满释放的事实。
8、湖南省祁东县公安局户籍证明证实被告人雷智、陈某甲的身份情况。
上列证据经庭审质证认证,证据收集程序合法,内容客观真实,能够证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人雷智、陈某甲以非法占有为目的,伙同他人采用虚构事实的方法，骗取他人财物价值5640元,数额较大,其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人雷智、陈某甲犯诈骗罪的罪名成立。被告人雷智曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其依法从重处罚。被告人陈某甲自动投案后在取保候审期间脱逃，依法不能认定为自首。鉴于被告人雷智、陈某甲均能自愿认罪，故对二被告人均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人雷智犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。（所处罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。）
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月2日起至2017年3月1日止。）
二、被告人陈某甲犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币5000元。（所处罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月12日起至2017年7月11日止。）
三、责令被告人雷智、陈某甲退赔被害人欧阳某某财产损失，并返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢 力
审 判 员 袁 娟
人民陪审员 彭声涌
二〇一七年一月十九日
书 记 员 罗 贞
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条
根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。