广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终2778号
上诉人（原审原告）谢东霞，女，1980年X月X日出生，汉族，，户籍住址：安徽省安庆市大观区。
委托代理人：陈孙德，惠州市惠阳区中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）黄雪柳，女，1982年X月X日出生，汉族，，户籍住址：广东省陆河县。
被上诉人（原审被告）叶国，男，1980年X月X日出生，汉族，，户籍住址：广东省陆河县。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司惠州市仲恺支公司，住所地：惠州市陈江镇陈江大道南一楼102铺、六楼3-4室。
负责人：肖万扬，经理。
委托代理人：吴华英，系该公司职员。
上诉人谢东霞因机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠城区人民法院（2015）惠城法仲民初字第576号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
原告谢东霞诉称，2015年03月19日11时30分，王海风驾驶无号牌超标电动三轮车（车上载有：谢东霞、黄英、谢文芳）从惠州往陈江方向行驶，行经仲恺大道维也纳酒店路段逆向行驶时，与从陈江往惠州方向行驶由黄雪柳驾驶的粤Ｓ×××××号小型轿车发生碰撞，造成王海风、谢东霞、黄英、谢文芳受伤及两车辆损坏的交通事故。2015年03月30日由惠州市公安局交通警察支队�恺大队作出（2015)第D00682号交通事故认定书，驾驶员王海风负此事故的主要责任，驾驶员黄雪柳负此事故的次要责任，乘客谢东霞、黄英、谢文芳不负此事故责任。谢东霞因受伤送至惠州中信惠州医院抢救治疗，经中信惠州医院诊断为:1、右胫骨近端骨折；2、右小腿软组织挫伤。谢东霞认为，因被告一系粤Ｓ×××××号小型轿车的驾驶员，被告二系驾驶粤Ｓ×××××号小型轿车的所有人，而粤Ｓ×××××号小型轿车在被告三处投保交通强制险及商业险。故，被告一的赔偿责任应由被告二负连带清偿，被告二的连带清偿应由被告三的强制保险及商业保险范围内先予赔付。原告受伤后曾多次找到被告方要求协调解决赔偿事项，未果。根据《民事诉讼法》第108条的有关规定特向你院提起诉讼。恳请贵院以事实为依据、法律为准绳，支持原告的诉讼请求。1、判令被告一、二、三共同赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费等合计200000元。2、保全费、诉讼费应由上述被告方承担。
原告于2015年11月24日变更诉讼请求为：1、请求判令被告一、二共同赔偿172862.78元给原告，被告三在强制保险范围（精神损害抚慰金从中赔付）及机动车商业第三者责任保险限额内先行赔付给原告。2、保全费、诉讼费应由上述被告方承担。
被告黄雪柳在庭审中辩称，我驾驶粤Ｓ×××××号小车与原告驾驶的无牌照三轮电动车发生碰撞属实，我对交通事故责任认定没有异议，应由被告三保险公司承担赔偿责任，其他基本没意见，请求法庭依法判决。
被告叶国在庭审中辩称，粤Ｓ×××××号小车是我所有，我在被告三处购买了交强险和50万元商业险，被告二的赔偿应由被告三承担，其他基本没意见，请求法庭依法判决。
�告中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司辩称，一、对保险情况予以认可。被保险人叶国驾驶的车牌粤Ｓ×××××号小型轿车，在我司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业险50万元（含不计免赔），保险期间为2014年9月29日至2015年9月28日，发生事故是尚在保险期内。二、被答辩人主张的以下赔偿项目和金额，部分不实、部分无据，不合理的部分请求法院依法予以驳回。1、医疗费，应以正式的医疗票据为准，并结合相关的费用清单、门诊及住院病历等予以认定，剔除与事故所致损伤无关的费用。同时按照保险合同约定，对于不属于国家基本医疗保险部分的费用，答辩人无需承担。2、营养费，案中被答辩人并未提供任何证据证明其购买了营养品，出院医嘱中也无加强营养的记载，请求法院酌定营养费500元。3、误工费，答辩人主张的误工天数和计算标准不合理。首先，误工费也叫误工损失赔偿，有误工，同时得有损失，才会导致赔偿，定残前一天，是在持续误工的情况下，才能计算至定残前一日，如不存在持续误工，就只能按照出院医嘱来计算其误工时间，故被答辩人的误工时间应当为47+60=107天。其次，被答辩人并未提供银行流水等相关收入证明，仅仅凭其提交的证据不足以证明应当按100元/天计算其误工费，故应当惠州最低工资标准1350元每月计算。4、伤残赔偿金，我方不予认可被答辩人提交的司法鉴定意见书对此我方已提交了重新鉴定申请书，且原告属于农村户籍，应当按照农村标准计算伤残赔偿金。5、鉴定费，按保险条款约定，鉴定费不属于保险公司理赔项目，所以鉴定费不应由保险公司承担，且被答辩人也未提供相应的发票，请法院予以驳回。6、护理费，应当按照住院天数47天计算，按照80�/天计算为宜。7、精神抚慰金，被答辩人主张过高，本案被肇事车辆驾驶员仅负事故次要责任，且我方已提交了重新鉴定申请书。8、交通费，被答辩人并没有提供证据显示其因本次交通事故支出的交通费用，因此请法院酌定交通费为300元。9、后续治疗费，没有实际发生，我方不予认可，应当在实际产生该费用后另行主张，且我方己提交了重新鉴定申请书。10、抚养费，我方已提交了重新鉴定申请书，且被扶养人属于农村户籍，应当按照农村标准计算被扶养人生活费。11、诉讼费，按保险条款约定，诉讼费不属于保险公司理赔项目，答辩人不是本案的实际侵权人，本次诉讼程序也不是答辩人启动，答辩人在本次事故中并无过错，不应当承担诉讼费。以上答辩意见，请予以充分考虑并采纳为盼。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：2015年03月19�11时30分，王海风驾驶无号牌超标电动三轮车（车上载有：谢东霞、黄英、谢文芳）从惠州往陈江方向行驶，行经仲恺大道维也纳酒店路段逆向行驶时，与从陈江往惠州方向行驶由黄雪柳驾驶的粤Ｓ×××××号小型轿车发生碰撞，造成王海风、谢东霞、黄英、谢文芳受伤及两车辆损坏的交通事故。2015年3月30日，惠州市公安局交通警察支队仲恺大队经现场勘查作出441306[2015]第D00682号道路交通事故认定书，认定驾驶员王海风负此事故的主要责任，被告黄雪柳负此事故的次要责任，乘客谢东霞、黄英、谢文芳不负此事故责任。事故发生后，原告被送至中信惠州医院住院治疗，于2015年5月5日出院，住院47天，入院诊断为：1、右胫骨近端粉碎性骨折；2、左小腿软组织挫伤。出院医嘱为：1、出院后1个月、2个月、3个月、6个月、1年门诊X线片复查；2、出院后休息2个月，扶拐行走2个月，后根据复查结果决定是否弃拐行走；3、促进骨折愈合治疗，待骨折月后二次手术取出内固定物；4、病情变化随诊；5、出院带药；6、住院期间陪护壹人。2015年8月23日，原告在中信惠州医院检查产生医疗费131.3元。2015年11月5日，中信惠州医院有限公司出具关于中信惠州医院病人谢东霞欠费情况说明，内容为：“2015年3月19日患者壹名，姓名：谢东霞，女，37岁，入住原审法院骨外科，住院号00080392，伤者住院期间发生医疗费用39378.04元，预交住院押金27000元，至2015年5月5日出院，尚欠医疗费用12378.04元。
查明一，根据原告的申请，原审法院于2015年10月26日依法委托广东淡澳法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、营养期、护理期进行鉴定，该所于2015年11月16日作出淡澳司鉴所[2015]临鉴字第236号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人谢东�于2015年3月19日因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折,与本次交通事故存在直接因果关系；2、被鉴定人谢东霞于2015年3月19日因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折，构成道路交通事故Ⅸ级(九级)伤残；3、被鉴定人谢东霞因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折，其后续医疗费约需人民币10000元；4、被鉴定人谢东霞因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折，其营养期限建议为60日；5、被鉴定人谢东霞因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折，其护理期限建议为90日。原告此次鉴定支付了鉴定费3000元。被告中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司于2015年12月21日提出重新鉴定申请，要求对原告的伤残等级、后续治疗费、营养期、护理期进行重新鉴定，原审法院于2015年12月28日依法委托广东铭正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、营养期、护理期进行重新鉴定，该�于2016年1月26日作出粤铭正司鉴[2016]临鉴字第015号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人谢东霞所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；2、被鉴定人谢东霞右胫骨近端骨折，给予内固定治疗，右下肢功能部分丧失，构成Ⅹ（十）级伤残；3、被鉴定人谢东霞取出内固定的后续治疗费需10000元人民币；4、被鉴定人谢东霞受伤后的营养期60日、护理期90日。
查明二，被告叶国为粤Ｓ×××××小型轿车的登记所有人，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司投保了交强险和商业第三者责任险500000元（不计免赔），保险期限为2014年9月29日零时起至2015年9月28日二十四时止。
查明三，原告与其丈夫王海风生育一个儿子王X宁（2003年5月21日出生），为农业家庭户籍。
查明四，申请人谢东霞（本案原告）于2015年4月3日向原审法院�出诉前财产保全申请，要求查封被申请人叶国名下的粤Ｓ×××××号小型轿车（查封价值以人民币300000元为限）。原审法院于2015年4月3日作出（2015）惠城法仲保字第59号民事裁定书，裁定查封被申请人叶国名下的粤Ｓ×××××号小型轿车。
查明五，本次事故还造成另案原告王海风的经济损失有：医疗费89398.45元；住院伙食补助费6400元；营养费1900元；护理费6400元；交通费1000元；误工费18279.28元；残疾赔偿金53880.64元；被扶养人生活费5523.76元；后续治疗费22000元；精神损害抚慰金15000元，以上合计219782.13元。
原告于2015年5月8日诉至原审法院，要求判如所请。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。过错方应根据事故的责任承担相应的民事责任，公安机关对本案事故责任认定准确，原审法院予以确�。原告在本次交通事故中的各项损失为：1、医疗费39509.34元；2、住院伙食补助费4700元（100元/天×47天）；3、营养费1500元（酌情）；4、护理费，原审法院结合鉴定意见及本市从事同等级护理的劳务报酬标准100元/天计算，护理费为4700元（100元/天×47天）；5、交通费800元（酌情）；6、误工费，原告主张按照100元/天计算误工费为23700元，但只提交了惠州惠城区黄记副食店的送货单，不足以证明其工资收入，故原审法院按照上一年度国有同行业在岗职工年平均工资农、林、牧、渔业标准27766元/年计算，原告从受伤之日起至定残前一天共241天，原告主张误工期为237天，原审法院予以准许，故误工费为18279.28元（27766元/年÷12÷30天×237天）；7、残疾赔偿金，原告为农业家庭户籍，原告主张按照城镇居民人均可支配收入标准计算，但没有提交事故发生前，原告已在城镇居住一年以上，且有固定收入的相关证据予以证明，因此，残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入12245.6元/年计算，即24491.2元（12245.6元/年×20年×10％）；8、被扶养人生活费，原告儿子王望宁为农业家庭户籍，被扶养人生活费按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算，故被抚养人生活费为2510.8元(10043.2元/年×5年×10％÷2)；9、后续治疗费10000元；10、精神损害抚慰金8000元；11、鉴定费3000元，以上合计117490.62元。因本次交通事故还造成另案原告王海风受伤住院，各被侵权人应在交强险赔偿限额范围内按其损失比例受偿，经核算，本案原告谢东霞和另案原告王海风在交强险中死亡伤残赔偿限额范围内应受偿的比例为0.37：0.63，在医疗费用赔偿限额范围内应受偿的比例为0.32：0.68。因粤Ｓ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限�司惠州仲恺支公司投保了交强险，故被告中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司应在机动车交通事故责任强制险死亡伤残赔偿限额110000元内向原告谢东霞支付护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金共40700元；在医疗费用赔偿限额10000元内向原告谢东霞支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共3200元。因此，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司在交强险各分项限额内应赔偿给原告的上述二项共计43900元。原告总损失为117490.62元，扣减43900元，剩余款73590.62元，根据王海风和被告黄雪柳在本次交通事故中应承担的责任，即王海风承担51513.43元（73590.62元×70％），由于原告谢东霞在本案中没有主张要求王海风赔偿，故王海风应承担的赔偿款项，本案不作处理，被告黄雪柳承担22077.19元（73590.62元×30％）�应由被告中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司在粤Ｓ×××××号车商业第三者责任保险500000元限额内向原告予以赔付。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司限于本判决生效后十日内向原告谢东霞赔付机动车交通事故强制保险金43900元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司限于本判决生效后十日内在粤Ｓ×××××号车商业第三者责任保险500000元限额内向原告谢东霞支付赔偿款22077.19元。
三、驳回原告谢东霞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1500元（缓交），由原告谢东霞负担830元，被告黄雪柳负担670元。保全费2020元，由被告黄雪柳负担。
当事人二审的意见
上诉人不服原审判决上诉称：一、上诉人居住在惠州城镇，从事早点行业，误工费应当按照100元/天计算。二、上诉人是失地农民，提供了惠州××××新区惠台消费品综合市场出具的居住情况说明及相关门店入货凭证，证明了事故发生前主要收入来源于城镇，故残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。�、关于被抚养人生活费，受害人是农村居民，但经常居住地在城镇的，被抚养人生活费可以按城镇居民人均可消费标准计算。四、原审认定精神抚慰金8000元过低。综上，上诉人请求二审法院将本案改判，判令诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司答辩称：请二审法院依法维持原判。
其他当事人经本院合法传唤未到庭参与诉讼，亦未提交书面答辩意见。
本院查明的事实
本院审理查明：原审法院认定事实属实，本院依法予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，受害人的合法权益应予以保护。上诉人为农业户口，其提交了失地证明，也提交了在惠州××××新区的居住证明和从事早点行业的证据，符合在城镇居住一年以上并以城镇�主要收入来源的条件，应当依法按照城镇标准计算残疾赔偿金，残疾赔偿金为：60385.8（30192.9元/年×20年×10％）元。受害人是农村居民，但经常居住地在城镇的，被抚养人生活费可以按城镇居民人均可消费标准计算，故被抚养人生活费为5679.5（22171.9元/年×5年×10％÷2）元。原审认定误工费妥当，认定精神抚慰金合理，予以确认。综上，上诉人的总损失额为156553.92元。上诉人谢东霞与另一案上诉人王海风为夫妻关系，原审按照两人的赔偿总额的比例分配交强险妥当，考虑到两人为夫妻关系，利益一致，本案不再调整交强险的分配比例，按照原审认定的交强险赔偿额分别赔偿两受害人。故扣减交强险赔付的43900元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州仲恺支公司在第三者责任险内赔付上诉人33796.2【（156553.92元-43900元）×30%】元。
综上，上诉人的�诉有理部分予以支持，无理部分予以驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持惠城区人民法院（2015）惠城法仲民初字第576号民事判决第一、三项和诉讼费用分担部分。
二、变更惠城区人民法院（2015）惠城法仲民初字第576号民事判决第二项为：被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州市仲恺支公司限于本判决生效后十日内在粤Ｓ×××××号车商业第三者责任保险500000元限额内向上诉人谢东霞支付赔偿款33796.2元。
本案二审受理费1174元，上诉人申请缓交，由上诉人承担400元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州市仲恺支公司承担774元，应予领取本判决时缴清诉讼费。
本判决为终审判决。
审 判 长 卫书平
审 判 员 曾求凡
审 判 员 邹 戈
二〇一六年十一月七日
书 记 员 李 华
法官助理 朱锦梓
附：法律条文
《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。