宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁03刑终41号
原公诉机关宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某某，男，1969年12月12日出生，公民身份号码×××，汉族，宁夏回族自治区青铜峡市人，小学文化，农民，住青铜峡市。2016年1月11日因殴打他人被青铜峡市公安局决定罚款五百元。2016年5月4日因涉嫌犯诈骗罪被青铜峡市公安局刑事拘留，2016年5月19日经青铜峡市人民检察院批准，由青铜峡市公安局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。
宁夏回族自治区青铜峡市人民法院审理宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院指控原审被告人何某某犯诈骗罪，于2016年12月23日作出（2016）宁0381刑初196号刑事判决。宣判后，原审被告人何某某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员蔡静出庭履行职务。原审被告人何某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年4月，张某某欲租赁金沙湾牛场，其通过朋友马某某介绍认识被告人何某某，何某某称认识金沙湾牛场相关领导，可托关系花钱将牛场租赁给张某某。后何某某以办事花钱为由，于2014年4月5日、17日、27日、5月4日、29日分5次向张某某索要现金1万元、1.3万元、1万元、1.3万元、1.2万元，共计5.8万元。期间何某某找到宁夏现代农业集团有限公司董事长徐某甲、财务经理徐某乙和正鑫牧业有限公司经理王某甲，提出个人租赁金沙湾牛场，均被告知牛场不对外租赁，何某某将5.8万元供个人挥霍。张某某得知牛场不对外租赁，向何某某索要办事费用未果报警，2016年5月4日何某某在家中被民警抓获。
上述事实有相关书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人何某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人现金5.8万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应予处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决被告人何某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币五千元（未缴纳）。
宣判后，上诉人何某某以其行为不构成犯罪，且原判量刑过重为由提出上诉，请求二审法院依法改判。
出庭履行职务检察员提出原判认定上诉人何某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审理程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判的意见。
本院经审理查明上诉人何某某于2014年以帮助被害人张某某承包牛场为由，先后骗取被害人张某某58000元的事实与原判认定的事实一致。并有下列证据证实：
1.受案登记表、抓获经过，证实2014年11月3日，张某某到青铜峡市公安局刑侦大队报案称何某某自称系金沙湾牛场负责人，他舅舅系金沙湾技术总监，可将金沙湾牛场承包给其经营；其先后5次将5.8万元交给何某某用于办理租赁事宜，后得知牛场不对外租赁，感觉被骗，要求立案。2016年5月4日，何某某在家中被民警抓获。
2.户籍证明，证实上诉人何某某生于1969年12月12日，达到刑事责任年龄。
3.公安行政处罚决定书，证实上诉人何某某于2016年1月11日因殴打他人被青铜峡市公安局决定罚款五百元。
4.借条，证实上诉人何某某于2014年4月5日至5月29日给被害人张某某出具借条4张共计48000元，其中5月29日借条载明借款10000元，另注明：再加2000元；给证人刘某某、马某某出具借条1张，载明借款10000元，上述共计58000元。
5.被害人张某某陈述，证实2014年3月通过朋友马某某认识何某某，4月初何某某说他是金沙湾牛场负责人，牛场往外包，我和朋友刘某某等人也去实地看了，当时和何某某谈好，说到租赁费他说要和财政厅打招呼，第二天他说花钱托关系把租赁费省下，2014年4月5日给1万元、17日给1.3万元、27日给1万元、5月4日给1.3万元、29日给1.2万元，共计5.8万元。期间我打电话问，他说上面正在审批，一直到十月，他说放假后就定，到10月15日左右，我们在茶楼见面，他说事情已定，我给他多少好处费，我说租赁协议签了再说钱的事，等了一周没有情况，我自己到财政厅问一姓徐的厅长，他说牛场没有租赁一说，我一听事情不对联系何某某，他说不让我管，给他舅舅说绝对能包来，等到月底给他打电话，他说想办法退钱，后来咨询律师后到公安机关报案；当时何某某说他舅舅陈某某是金沙湾的技术总监兼顾问，我一打听是真的才相信，之后才说租赁的事；最开始给的一万元实际上是刘某某和马某某给我垫支的。
6.证人刘某某证言，证实2014年4月上旬一天14时许，和马某某、何某某在小坝运管所一茶楼闲聊，马某某说张某某想租个牛场呢，何某某说他舅舅管金沙湾牛场，能把牛场租下来，马某某电话给张某某说了，何某某说办事要花钱，金沙湾属财政厅管，正好走银川顺便把事办了，我和马某某说张某某不在，何某某说先从我们这拿一万，我们考虑何某某说能办成这个事，就给张某某把这个钱先垫上，我给何某某一万元，他出具了欠条。过了二天，马某某问何某某事情办得怎样，他说财政厅正研究呢，之前的一万不够。过了一个星期在茶楼，何某某说牛场的事绝对能办成，别人花60万，他能花30万把牛场租下来，张某某又给了2万元，后来又给了几次，听马某某说从张某某处拿了4.8万元，加之前从我处拿的1万元，共计5.8万元。到8月牛场的事情没办下来，张某某亲自跑了一趟财政厅，得知根本没有牛场租赁一事，张某某找何某某要钱未果，遂到公安机关报案；之前何某某和我、马某某聊天时，马某某说张某某想租个牛场，何某某主动说他舅舅管金沙湾呢，他能给张某某把金沙湾牛场租下来。
7.证人马某某证言，证实2014年4月一天，在街上碰上张某某，张某某说想在金沙湾旅游区租个牛场养牛，问我认识人不，之前听何某某说他舅舅陈某某是金沙湾的老总，就对张某某说认识何某某，过了二天在张岗市场见到何某某，把张某某想在金沙湾租牛场的事情说了，他说没问题，当天在茶楼，我、张某某、何某某、刘某某见面，张某某将租牛场的事情给何某某说了，何某某说没问题，花20万把租赁的事办下来。过了一星期，我和张某某、何某某到小坝商城一清真餐厅，我问何某某事情办得咋样，何某某说办事要花钱，我们到小坝鑫荣宾馆，张某某给刘某某打电话让带一万元过来，刘某某来后给何某某一万元，何某某出具欠条一张；还是4月的一天，打电话给何某某问事情办得怎么样，他说办得好着呢，5月一天中午，何某某打电话说银川财政局姓徐的老总回来了，拿钱送礼呢，次日我和张某某约何某某到鑫荣宾馆，张某某给何某某一万元，之后隔几天问何某某牛场的事情办得怎么样了，他以各种理由推拖，还说钱送给了徐总，又过了一个星期，何某某打电话说给陈某某送礼一万元，过几天和刘某某到法院北边农行，张某某媳妇在农行取了一万元给何某某，又过了大概一星期，何某某说还得给陈某某送一万，再拿三千元请财政厅领导吃饭，当天中午在鑫荣宾馆，张某某把1.3万元给了何某某，2014年9月，何某某打电话说要给财政厅的董厅长送礼需一万元，在鑫荣茶楼张某某给何某某一万元，10月的一天，何某某打电话说去财政厅需五千元，在鑫荣茶楼张某某给何某某五千元，过了十天我和张某某找到何某某，当天他带我们到财政厅找到董厅长，董厅长说归财政局管，出来张某某感觉被骗问何某某要钱，何某某说赶10月底前先给张某某一半，12月20日后何某某就联系不上。
8.证人何某某证言，证实其系何某某哥哥；2014年4、5月，何某某说张某某要租金沙湾牛场，他在跑着办，五六月，张某某约我到街上，之后开车拉我到银川找了金沙湾的董事长徐某甲，我和徐总说这个事，徐总说牛场不外包，年底张某某又把我约到街上一茶楼问我弟弟的事，我说弟弟欠的钱我给还，之后给张某某出具五万元欠条。
9.证人朱某某证言，证实系何某某妻子，何某某以前在金沙湾开洒水车，一般夏天干几个月，陈某某是何某某舅舅，平时不来往，他作为一个农民没有能力办租牛场的事。
10.证人王某甲证言、辨认笔录，证实其之前是正鑫牧业有限公司副总经理，2014年到壹加壹农牧股份有限公司任副总经理。金沙湾牧场属于正鑫牧业有限公司，现在和壹加壹公司合作，将牧场使用权交给该公司。2014年夏天，一男子来公司问牧场出租事宜，当时答复不对外出租，后来他又来找过总经理徐某甲，陈某某2012年前是公司的老总，2012年退休了；经辨认，王某甲指认出何某某就是2014年夏天找其办理租赁金沙湾牛场的人。
11.证人陈某某证言，证实何某某系其外甥，平时不来往，退休后被财政厅聘至金沙湾任负责人，2013年年底辞职，金沙湾牧场作为养牛实验基地从不对外出租，何某某也没找其说过金沙湾牧场租赁的事。
12.证人徐某甲证言、辨认笔录，证实其系宁夏现代农业集团有限公司董事长兼正鑫牧业董事长，2014年夏天，一男子到我办公室说想租我们公司的金沙湾牛场，其答复他要招标竞价，过了十天左右，那个男子提黑色塑料袋到办公室，说拿上事情成了再加钱，其把袋子扔给他，将他赶出办公室，二次都是他一个人来的；经辨认，徐某甲指认出何某某就是2014年夏天找其办理租赁金沙湾牛场的人。
13.证人徐某乙证言、辨认笔录，证实其系宁夏现代农业集团有限公司的财务经理，”何老三”到公司找过2次，说个人想租赁金沙湾牛场，其说我们不和个人合作，他让帮忙引荐领导，其让他去找我们集团控股的正鑫公司的王某甲经理，他还找过我们董事长徐某甲，牛场出租需与有实力的企业合作，还要调查论证；经辨认，徐某甲指认出何某某就是2014年夏天找其办理租赁金沙湾牛场的”何老三”。
14.证人王某乙证言，证实其与张某某系夫妻关系。2014年的一天，张某某打电话说何某某帮忙办理牛场租赁事宜，还差一万元让送过去，其开车到银河广场东边的农行取一万元，马某某、何某某和另外一个人来，其给何某某一万元，他给出具欠条1张。
15.证人何某某证言，证实2013年喝酒时认识何某某，何某某打麻将借其一二千元，其未向何某某借过钱。
16.上诉人何某某供述、辨认笔录，证实2014年3、4月，”马五”打电话说其朋友张某某听说金沙湾牛场闲着想租赁，让我跑着租牛场，我带着”小刘、马五”与张某某到金沙湾看了牛场，看完到小坝商业街吃饭，张某某说牛场看上了，让我帮忙将牛场租下，我说给跑着办，过了十几天，我给”马五”打电话说走银川办牛场的事没钱，”马五”说没钱就来，后到华福御景南门，”小刘”给我1万元，我给他出具欠条一张，又过一周”马五”问事情办得怎么样了，我骗他说办事的人不在，又过了大约二十天，给”马五”打电话说办事钱不够再拿一万，在小坝鑫荣宾馆张某某给我一万元，又过了十几二十天，我给”马五”打电话说钱不够，我们在银河广场东面农行等，”马五”给张某某打电话，张某某说让他媳妇送钱过来，过了一个多小时他媳妇过来给我一万元；又过来大概一个月，”马五”打电话问牛场租的怎么样了，我说钱不够，在小坝鑫荣宾馆张某某给我一万元；大概到六七月，”马五”打电话问牛场租的怎么样，我说管事领导不在，又过了二十多天，”马五”又问事情办得怎么样，我说钱不够还得一万元，我们又到鑫荣宾馆，张某某给我一万元，之后”马五”和张某某都问事情办得怎样，我说事情办不成退钱，在鑫荣宾馆给张某某出具3万元欠条，过了一个多月，张某某、”马五、小刘”到家中找我要钱，我说年底给一部分，双方吵了起来，第二年春节过后，二哥何某某说他给张某某打了五万元欠条，后来我再没管；我没有那个能力，之前在金沙湾牛场干活认识徐某乙，想着他能办，拿张某某钱后通过熟人找过徐某乙一次，他说帮忙问问，后来再没见着，我只是给他打听，实际没有给办；我到贺兰工业园区看到办公室牌子上写的董事长，我进去问，徐某甲说牛场不对外出租，之后再没跑着办这个事；我从张某某处一共拿了五次钱，都出具了欠条，从”小刘”处拿的钱实际是”小刘”替张某某给我的；这些钱一万元借给”何某某子”，其余赌博输掉了；经何某某辨认，指认出康泰花园小区西门路边就是”马五”开皮卡车带其收取张某某妻子现金1万元的地方；青铜峡市高级中学西北角对面鑫荣宾馆就是其与张某某多次见面商讨租赁金沙湾牛场的地点，并在该处收张某某现金3.6万元；青铜峡市金沙湾中华黄河坛景区内东北方位养牛基地就是其带领张某某等人查看、并确定让其帮忙办理租赁的金沙湾牛场；宁夏园艺产业园内北侧现代农业集团有限公司办公楼就是其找办事人徐某甲等人办理租赁金沙湾牛场的地点。
上述证据一、二审庭审举证、质证，上诉人何某某对证人刘某某、马某某、朱某某、王某甲、徐某乙、王某乙的证言、被害人张某某的陈述、以及其在侦查机关的供述等提出异议，辩称其行为不构成犯罪，经审查核实，各证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，对其证明效力及证明的事实予以确认。
本院认为，上诉人何某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人人民币58000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人何某某辩称其行为不构成犯罪的理由，经审查核实，收集在案的借条、被害人、证人证言，以及上诉人何某某的供述等证据能相互印证，证实上诉人何某某以帮助被害人张某某租赁牛场并积极办理为由，虚构事实，隐瞒真相，取得被害人信任后多次骗取钱财挥霍，数额巨大，客观上实施了诈骗的行为，主观上具有非法占有的目的，其行为符合诈骗罪的构成要件，故其辩称不构成诈骗罪的意见不成立，不予采纳。上诉人何某某辩称原判量刑过重的意见，经审查核实，上诉人何某某骗取被害人钱财的数额巨大，且无退赔情节，原判根据其诈骗数额和情节，在法定量刑幅度内判处其有期徒刑三年五个月，并处罚金，量刑适当，故其上诉辩称原判量刑过重的意见不成立，不予采纳。出庭履行职务检察员提出原判认定上诉人何某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审理程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判的意见成立，予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审理程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 艾进春
审判员 孙玉梅
审判员 白学江
二〇一七年三月三十一日
书记员 丁 浩