山西省运城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
运中刑一字终字第78号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：董某某，男，1987年7月28日出生，汉族，现住太原市杏花岭区。
委托诉讼代理人梁桐梁，山西佳境律师事务所律师。
委托诉讼代理人李麒，山西佳境律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）：李某雄，曾用名李某熊，男，1983年2月15日出生，汉族，大学文化，运城市盐湖区人，住运城市盐湖区解放路。2013年6月22日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。2014年2月21日被取保候审。
运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人李某雄犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人董某某提起附带民事诉讼一案，于二零一四年二月十四日作出（2013）运盐刑初字第474号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人董某某、原审被告人李某雄均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问代理人、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年6月8日晚23时许，被害人董某某在本市盐湖区解放路二校家属院楼道附近锻炼身体时，被告人李某雄同其妻尉某一起回家行至该楼道口，被告人李某雄因“吼”楼道口的声控灯时，惊吓到被害人董某某，董某某转身朝被告人李某雄身上打了一拳，李某雄随即还手在被害人董某某脸部打了几拳，双方继而发生撕扯，撕扯中董某某被李某雄殴打致伤，后被同住邻居高向辉劝止。2013年9月9日经运城市盐湖区司法鉴定中心鉴定，董某某因头面部受外力作用后致鼻骨骨折、上颌骨额突骨折、颅底骨折伴脑脊液耳漏、鼻漏，其损伤程度评定为轻伤。
同时查明，被害人董某某事发后在运城市中心医院住院20天，支付医药费及治疗期间费用共计19912.31元、支付法医鉴定费80元；住院期间护理费1000元、营养费1000元、住院伙食补助费1000元（均按住院天数×50元计算）。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，主要内容：2013年6月8日23时许，在解放路二校家属楼道门口，与妻子回家时的李某雄与正在锻炼的董某某因琐事发生口角，双方发生打架，董某某受伤。2013年6月19日经盐湖区司法鉴定中心鉴定，董某某的伤情为轻伤。
2、报案材料，主要内容：我叫董某某。2013年6月8日23：00-24：00时之间，我在解放路二校家属院内西边靠院墙处锻炼身体（几年来我有个习惯，每天晚上10点到12点之间锻炼身体）。听见有一汽车快速进入院内，从车上下来两个人，突然走到我身旁，其中一男子大吼两声对我进行挑衅并意欲打劫我，我用手挡了一下，右手碰到对方的肩部，对方就一拳打在我脸部，并将我打倒在地。我脸上和胸部已满脸是血，衣服上也沾了血。此时对方同行的女性朋友连忙上前劝其别打了，对方不但不听劝告，反而一把将其女朋友推倒在地。随后一手按住我头部，骑在我身上，继续对我进行拳打脚踢，造成我头部多处血肿，面部、双眼、鼻梁、肘部、胸部、腹部及腿部多处软组织挫伤。对方边打边嘴里喊着：“他妈的，老子是特种部队出身，看老子打不死你才怪呢！”家属院内有个邻居连忙光着膀子跑下楼，看到对方骑在我身上仍在用拳头不停地打，该邻居试图将对方从我身上拉开，但对方仍不肯罢休，仍继续对我进行殴打，邻居拉了几次最终才将对方拉起。我爬起来后问他：“你是谁？为什么打我？为什么打我那么多下？”对方说：“老子叫李狗熊，是特种部队出身的，看老子打不死你才怪呢！”他问我：“你住哪？你是谁？”我说：“我和我三姨住在楼上。”说完我头疼、头晕，剩下的事就不太清楚了。
3、报案材料，主要内容：我叫董某某。2013年6月8日大概晚上23-24点，我在解放路二校家属楼锻炼，突然被他人从背后大声吼叫，出于本能往来声方向打了一拳，打中对方肩膀。后发现是同院住户，遂澄清误会。但对方执意要教训我，其妻子劝阻被打至一旁，然后对我开始拳打脚踢，过程中我一直未还手。后被打至半晕倒地，对方仍不肯罢手。有一邻居闻声前来后耐心劝阻，才将其劝住。事后我去医院看病，未及时报案。现于2013年6月9日中午12点前来中城派出所报案。
4、董某某的询问笔录，主要内容：2013年6月8日晚11点30分左右，我在解放路二校家属院内锻炼身体时，过来一辆车停在我背后，打了一声喇叭，然后从车上下来一个人，在我身后面吼了一声，吓了我一跳，我扭身在那人身上打了一拳，然后那个男人对我进行拳打脚踢，打在我脸上、左腹部，他老婆在边上拉他，他把他老婆打到一边，就把我打倒在地，用脚在我身上乱踢。一个邻居出来后，把他拉开了。当时现场还有他妻子和一个邻居。我没有还手。
5、尉某的询问笔录，主要内容：2013年6月9日凌晨0时许，我和李某雄开车回到解二家属院住处停车时，看见家门口有一个男子行为怪异。走到单元楼口时，我和李某雄看不清路，李某雄喊了两声声控灯，行为怪异的男子就过来用拳头在李某雄胸口打了一拳，说是李某雄喊声吓了他一跳。接着他俩就相互指着对方理论，我见状赶紧上前制止。他俩撕扯中，我被那个男子推倒在地上，当时我脚上有伤，被男子推倒后，伤口再次撕裂后需要缝针，缝了几针我痛的不知道。我当时还怀孕在身，这几天肚子痛身体一直不适，并伴有出血。那个男子又用拳头打李某雄，李某雄用胳膊挡了一下，拳头打在李某雄胳膊上，李某雄就和那个男子打在一起。那个男子把李某雄的上衣给扯烂了，李某雄脱下上衣后用拳头在那个男子脸上打了一拳，把那个男子打倒在地上。接着有个邻居叫高向辉就过来了，那名男子起来后，高向辉和李某雄问那个男子是干什么的，在院里干什么？他说：“我是院里住户的亲戚，今天才过来，刚才正在练功。我的鼻子被你打歪了，你能再打我一拳把我鼻子打正吗。”接着那个男子就回家。我们也回家了。
6、高某辉的询问笔录，主要内容：2013年6月8日23时许，我在家看电视，听到楼下有吵闹声，我就下到楼下，在楼梯口处看见两个人就像摔跤一样都没动拳头，两个人都在地上，我就上前说：“有什么事好好说来，打什么架呢。”然后两个人就分开了，起来后双方都指责对方的不对，我见没什么事了，就上楼回家了。
7、盐湖区公安局（盐）公（司法）鉴（损伤）字（2013）184号检验鉴定文书，主要内容：2013年6月19日检验所见：自诉目前头晕不适，觉有少量液体间断从鼻腔流入咽部。左眼上睑有2×0.1cm皮肤发黄区，右眼周有4.5×0.7cm皮肤发黄区。双眼球结膜充血。CT（2013-6-9-2000096050）号示：右侧鼻骨及左侧上颌骨额突骨折，右侧外耳道及右侧中耳小片状略高密度影。分析说明：根据病历资料、CT片及检验所见，伤者因外伤致双眼损伤，颅底骨折伴脑脊液鼻漏及右侧脑脊液耳漏，右侧鼻骨及左侧上颌骨额突骨折，依据《人体轻伤鉴定标准》司发（1990）6号第七条、第十三条规定，阶段性评定为轻伤。
8、盐湖区公安局（盐）公（司法）鉴（损伤）字（2013）293号检验鉴定文书，主要内容：2013年9月3日法医学检验：自诉头晕、全身乏力、低烧（体温为37-376）、自感鼻腔有少量液体流入咽部（每天2-5次）。低头时项背部疼痛，侧躺时左胸部下侧有痛感。查体：左胸部下侧压痛（-）。CT片（运城市中心医院2013-6-9-2000096050号）示：右侧鼻骨及左侧上颌骨额突骨折，并伴移位。磁共振片（运城市中心医院2013-6-9-3000039773号）示：腰4／5、腰5骶1椎间盘轻度突出。2013年8月31日（山西省人民医院医学影像诊断报告ID号：0710149988影像号：MR130831027）示：颈椎轻度退行性改变；颈4-6椎间盘轻度膨出。论证：根据病历资料、CT片、核磁及检验所见，伤者因头面部受外力作用后致鼻骨骨折，上颌骨额突骨折，颅底骨折伴脑脊液耳漏、鼻漏（未达4周）。依据《人体轻伤鉴定标准试行》法（司）发（1990）6号第七条、第十三条规定，评定为轻伤。
9、冯某选的询问笔录，主要内容：2013年6月13日我给尉某出具的一份早孕先兆流产的诊断建议书是无效的。
10、邱某智的证明，主要内容：邱文智曾应被告人李某雄家属的要求，于2013年10月18日去太原约见了被害人董某某的父母。当天早上李某雄妻子第三次找董道歉，董说要看我们的诚意，所以我们当天从邯郸赶回运城、再赶到太原，并带着现金十五万元诚意寻求赔偿和解。董剑宏却提出了三百万元的赔偿要求，作为当事人代表，我认为李某雄家庭无力承担，故此次和解没有达成。
11、原审法院的询问笔录，主要内容：被告人李某雄家属主动向原审法院缴纳赔偿款20000元，表示其道歉态度。
12、户籍证明，主要内容：李某雄，曾用名李某熊，男，1983年2月15日出生，汉族，山西省运城市盐湖区人。
13、被告人李某雄的讯问笔录，主要内容：2013年6月9日凌晨，我和妻子尉某回到盐湖区解放路二校家属院，准备上楼时，看见一明男子站在楼道口动作十分怪异（好像是练一种功），因为楼道的灯是声控的，我站在楼道口吼了两声，这名男子转过身朝我胸前打了一拳，准备打我第二拳时，我妻子尉某上前拦他，他就将我妻子推倒，准备打我时，我用胳膊挡住，用拳头在他脸上打了几拳，然后我俩就厮打在一起，一直倒在地上，后来我们一个邻居（高向辉）过来，我们就停止了，停止后我和高向辉问那男子是干什么的，他说他姨在这个家属院，我和高向辉就叫他离开了。打架过程中我右胳膊和右腿都有瘀青，我妻子被他推倒时脚被玻璃划破。打完架过了两天发现身体不适，到医院检查后医生说可能是早孕，建议休息。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人李某雄在与被害人董某某发生争执后不能冷静处理，而是用拳头殴打致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应负刑事责任。被害人董某某遇事处理不冷静，对事情的发生及矛盾的激化有着一定的过错及责任。被告人李某雄及其辩护人称李某雄的行为系正当防卫的意见，经查，法律规定的正当防卫，要求行为人主观上必须是出于防卫的目的，而本案中被告人与被害人发生争执后撕扯在一起，被告人持续用拳头殴打被害人头部致被害人鼻骨骨折、上颌骨额突骨折、颅底骨折的损伤程度足以证明被告人的行为存在着伤害他人的主观故意，不符合正当防卫的构成要件，故对该辩护意见不予采纳。被告人及其亲属案发后多次向被害人表达歉意并愿意积极赔偿损失，但双方并未达成赔偿协议，被告人也未取得被害人实质上的谅解。庭审后，被告人李某雄家属主动向本院交纳赔偿款2万元，依法可酌情认定被告人李某雄有一定的悔罪表现。被告人李某雄的犯罪行为给附带民事诉讼原告人董某某造成的各项经济损失，即医疗费可以按实际支付的票据据实计算，护理费、营养费、住院伙食补助费可按住院天数及每天50元计算，交通费虽部分有票据，但未提供因情况紧急确有必要乘坐飞机出行的证据，可适当酌定合理、必要的交通费1000元为宜。附带民事诉讼原告人主张的误工费，虽然提供了月工资证明，但未提供证据证实因误工实际减少了损失及减少损失的具体数额，故对其该项请求不予支持。附带民事诉讼原告人请求赔偿精神抚慰金及其母开办的医院造成的营业收入损失，不属于附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、第一百五十七条之规定，判决，一、被告人李某雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；二、被告人李某雄赔偿附带民事诉讼原告人董某某医药费19912.31元、鉴定费80元、护理费1000元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、交通费1000元，上述共计23991.31元。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董某某上诉提出：要求被告人李某雄赔偿各种经济损失共计1213411.73元。
上诉人（原审被告人）李某雄上诉提出：要求从轻判处。
经二审查明的事实与原审认定一致，证明以上事实的证据与原判所列相同，且均经原审法院当庭质证，合法有效，足以认定本案事实，本院予以确认。
关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董某某上诉提出要求被告人李某雄赔偿各种经济损失共计1213411.73元的上诉请求，经查，以上诉讼请求在一审期间已经提出，其中医疗费19912.31元、法医鉴定费80元按实际支付；护理费、营养费、住院伙食补助费原判根据实际情况已酌情按住院天数及每天50元计算，交通费亦补偿合理，其他请求亦已予以答复，处理并无不当；二审期间其未提供新的证据证实自己的主张，故其诉讼请求本院不予支持。
关于上诉人（原审被告人）李某雄上诉提出要求从轻判处的上诉理由，经查，原判认定被害人董某某在事情发生及矛盾激化中有一定的过错及责任，被告人李某雄有一定的悔罪表现，被告人及其家属多次向被害人道歉并愿意积极赔偿，并主动缴纳赔偿款2万元。原判已充分考虑了对其从轻处罚的所有情节，对其量刑符合法律规定，故其上诉理据不足，本院不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某雄因琐事而发生争执后，不能正确处理，而是殴打被害人致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王效伟
审判员 薛 钧
审判员 王江平
二〇一四年六月三十日
书记员 董志强