浙江省开化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0824刑初58号
公诉机关浙江省开化县人民检察院。
被告人吴某，农民。2013年9月17日，因涉嫌故意伤害罪被开化县人民检察院相对不起诉。因本案于2015年12月29日被开化县公安局刑事拘留，2016年1月8日变更为取保候审。现在居住地候审。
辩护人徐文兴，浙江援桥律师事务所律师。
被告人童某，农民。2013年9月17日，因危险驾驶罪被本院判处拘役一个月，并处罚金2000元。因本案于2015年12月29日被开化县公安局刑事拘留，2016年1月8日变更为取保候审。现在居住地候审。
辩护人汪雪飞，浙江三同律师事务所律师。
浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉（2016）63号起诉书指控被告人吴某、童某犯寻衅滋事罪，于2016年3月9日向本院提起公诉。本院适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，巡回审判公开开庭审理了本案。开化县人民检察院指派代理检察员吾佳出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人徐文兴、被告人童某及其辩护人汪雪飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年9月18日13时许，被告人吴某、童某酒后以索要朱某工地上承诺的香烟为由，前往朱某工地要求停工，期间被告人吴某打了桩机师傅李某两个巴掌，被告人童某将办公室内的热水瓶、热水壶向外砸。朱某到工地上后，被告人吴某、童某两人对朱某拳打脚踢，施工员汪某乙上前阻止，也被被告人吴某、童某追打，被告人吴某手持铁质凳子殴打汪某乙，致使朱某、汪某乙受伤。经鉴定，汪某乙右肩胛骨骨折损伤程度为轻伤二级，朱某左侧肋骨骨折损伤程度为轻微伤。
公诉机关认为，被告人吴某、童某无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤一人轻微伤，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人吴某、童某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，适用《刑法》六十七条第一款之规定。建议判处有期徒刑八个月至一年六个月。
被告人吴某对起诉书指控的罪名和事实均无异议，希望从轻处罚，适用缓刑。被告人童某对起诉书指控的罪名无异议，提出其没有打伤被害人朱某、汪某乙，希望从轻处罚。
辩护人徐文兴对起诉书指控的罪名及事实均无异议。对公诉机关提出的从轻从重处罚情节及量刑意见亦无异议。提出被告人吴某系自首，已赔偿损失，取得谅解，并再三到被害人处请求谅解，符合刑法七十二条规定，建议对被告人吴某适用缓刑。
辩护人汪雪飞对起诉书指控的罪名没有异议，提出起因系被告人吴某因承建工程与被害人朱某有矛盾而纠集被告人童某等人前往闹事，被告人吴某带头踢开办公室门，授意打人，并将朱某打成轻微伤，汪某乙被打成轻伤，被告人吴某属为首分子，被告人童某受被告人吴某指使参与闹事，属从犯，且系酒后不清醒情况下参与犯罪，主观恶性较小，危险驾驶罪前科不应当加重处罚，有自首情节，已赔偿损失，得到谅解，建议判处被告人童某缓刑。
经审理查明，被告人吴某与被害人朱某因承建工程产生矛盾。2015年9月18日13时许，被告人吴某、童某酒后以索要朱某工地上承诺的香烟为由，前往朱某工地要求停工，期间被告人吴某打了桩机师傅李某两个巴掌，被告人童某将办公室内的热水瓶、烧水壶向外砸。朱某到工地上后，被告人吴某、童某两人对朱某拳打脚踢，施工员汪某乙上前阻止，也被被告人吴某、童某追打，被告人吴某手持铁质凳子殴打汪某乙，致使朱某、汪某乙受伤。经鉴定，汪某乙右肩胛骨骨折损伤程度为轻伤二级，朱某左侧肋骨骨折损伤程度为轻微伤。
另查明，案发后，被害人朱某于当日13时45分打110电话报警，称其于当日13时30分许在开化县工业园区金辉卫厨后面工地被人殴打。当日16时许，被害人朱某、汪某乙到开化县公安局城关派出所做笔录，陈述被被告人吴某等人打伤。被告人吴某于案发当日17时许、被告人童某于案发当日19时许到开化县公安局城关派出所投案，到案后如实供述殴打被害人朱某、汪某乙的犯罪事实。经调解，被告人吴某支付给被害人汪某乙医疗费等赔偿金35000元，被告人童某支付给被害人朱某医疗费等赔偿金15000元。取得了被害人朱某、汪某乙的谅解。
上述事实，有经庭审举证质证，并经本院确认的以下证据予以证实：
1、证据保全清单、决定书、照片，证实公安机关于2015年9月18日依法保全作案用金属质靠背椅子一张（四只凳脚，其中两只凳脚已损坏）、红色外壳热水壶一把（内胆已损坏，外壳有破损）、黑色金属质烧水壶一只（把手、底座、表面均有损坏）。
2、收条二张，证实被害人汪某乙于2016年1月8日收到被告人吴某支付的医药费等赔偿金共计35000元，被害人朱某于2016年1月8日收到被告人童某支付的医药费等赔偿金共计15000元。
3、谅解书二份，证实被害人朱某、汪某乙对被告人吴某、童某2015年9月18日到园区工地对其进行殴打的事情表示谅解。
4、刑事判决书，证实被告人童某因犯危险驾驶罪于2013年9月17日被本院判处拘役一个月，并处罚金二千元。
5、不起诉决定书，证实被告人吴某因涉嫌故意伤害罪于2013年9月17日被开化县人民检察院以犯罪情节轻微，具有初犯、自首、取得被害人谅解等情节，不需要判处刑罚为由，决定不起诉。
6、户籍信息，证实被告人吴某、童某的身份信息情况。
7、到案经过，证实2015年9月18日17时许，被告人吴某到开化县公安局城关派出所投案，2015年9月18日19时许，被告人童某到开化县公安局城关派出所投案。
8、证人汪某甲证言，证实2015年9月18日中午，其和吴某、童某、陈某吃饭时，吴某打电话给朱某。后四人到朱某工地上，吴某叫机器停掉，并打了桩机师傅几个巴掌。童某还到办公室里把热水瓶和热水壶打掉。并殴打朱某和施工员，吴某讲过打就是了，医药费他会出的话。吴某和童某用拳头打朱某的头部，用脚踢朱某的肚子，吴某和朱某讲“园区这些工地都你做，我都没得做。”施工员进来拉架，和童某两人在地上滚来滚去的打，施工员爬起来往外面跑，童某拿了条凳子朝施工员扔过去，没扔到。吴某也出来一起追施工员打他，其中一个人拿了一条凳子砸到施工员的。施工员左边眼眶被打肿了，手臂上绷带也绑起来的。
9、证人陈某证言，证实2015年9月18日中午，吴某请其和童某、汪某甲一起吃饭、喝酒，说朱某这么不会做人，之前说给其等人的香烟都没有兑现，吴某说了一句“我都想找他麻烦了”，吴某就打电话给朱某，声音很大的。后到工地上，童某把办公室的热水壶和凳子扔到外面去，童某和吴某叫工地上的施工停一下，吴某上去打了桩机师傅几个巴掌，后面工地都停工了。过了半个小时左右，朱某来了，其等四个人就和朱某在办公室里面谈。童某上去抓住朱某的衣服吵起来，童某问吴某怎么办，吴某就讲“打就是了，钱我会出的。”童某和吴某就打朱某了，用脚踢朱某肚子上好几脚，吴某讲：“园区这么多工地都你做，我都没得做。”童某和吴某一起上去对朱某拳打脚踢，施工员上去拉架，童某就讲施工员打他，施工员和童某在地上滚来滚去的打，吴某看到就上去一起和童某打施工员，施工员往外面跑，吴某和童某两个人就追打施工员，施工员被谁用一个圆形的小凳子扔出来打了一下。
10、证人李某证言，证实2015年9月18日下午一点半左右，其在新园区一个工地上做事，没做多久，就有两个人过来叫其把机器停掉，其就停了一会，之后，其老板仲某说协调好了，叫其开始工作，其就开始开桩机了，没开一会，刚开始来的两个人其中一个三十几岁比较胖的椭圆脸的男的，拿着一个铁环朝其桩机扔过来，砸到其桩机了，其马上就停下来了，那个男的就爬到机器上了，把窗户打开，朝其脸上打了两拳，把其嘴巴打破了，打好他就到办公室了，没过一会，其就听到办公室里有很大的吵声，后面办公室里的人都出来了，其看到和打其的另外一个人追着技术员王师傅，打了他几个耳光，后面还用凳子打了王师傅，过了一会他们就停了。
11、证人仲某证言，证实2015年9月18日下午一点左右，其在工地上做事，来了四个三十来岁左右的人。叫其工地停工，其问对方那个带头的人（吴某）为什么要停工，他就讲叫朱某出来。对方最矮的人就开始在办公室里把热水壶和热水瓶都打掉了。后面朱某就过来和他们在办公室里谈了，其看到讲了几句话，对方就有人动手打朱某了，朱某脚跪在地上，手撑在地上，对方有人就拳打脚踢。后面吴某和小个子男的就又上去对朱某拳打脚踢，汪某乙上去把小个子男的颈部往外面拉，被绊倒在地上，吴某看到就上去踢了汪某乙肚子上一下，吴某和小个子男的一起上去用拳头打汪某乙的头部。汪某乙就抱着头半蹲在地上，汪某乙往外跑，小个子男的追上汪某乙拿椅子甩过去，打到了汪某乙的上半身，汪某乙下意识还用手挡了一下。后面小个子男的还想拿东西打，被边上的人拦住了。
12、证人叶某证言，证实2015年9月的一天中午十二点过的时候，有四个年轻人过来，他们一过来就让工地停工，工地上的人看他们很凶的，就都停工了。后面他们到办公室里去，办公室里有热水壶什么东西扔出来。老板过来和对方四个人在办公室里的。过了一会儿，办公室里面就传出来一阵很吵的声音。接着施工员到办公室里面去了，后面其就看到施工员拉着另外一个矮个子男的两个人摔倒在办公室，那个矮个子男的和办公室里面出来一个胖胖的男子一起对着施工员想打他，施工员就往外跑，矮个子男的拿了一条凳子追上去打，施工员用手挡了一下，后面施工员把凳子抢下来扔到边上，那个胖胖的男子把那条凳子拿过来打施工员，打了施工员两三下，施工员都用手去挡的，后面就没有打了。凳子是铁质的，有靠背的，颜色是深色的。
13、被害人朱某陈述，证实2015年9月18日中午吃饭时接到吴某的电话，说其工程开了也不请他吃饭，到了一点多钟，其接到施工员电话说本地有几个人到工地上，其一点半左右赶到工地上，看到办公室的几张凳子都被扔到外面了，工地上施工都停工了。吴某和一个小个子男的到工地上，说其在他的菜园地里乱搭乱建，工地他们也会做，为什么他们没有的做。其和他们二个到办公室里，小个子男的拍桌子说工地为什么他没得做，小个子男的问吴某怎么办，吴某说打就是了，钱他会出的。小个子男的就一脚踢过来了，其就抓住对方的脚，吴某就一脚踢到其肚子上和腰上，施工员汪某乙过来拉小个子男的，他们被门槛绊在地上，小个子男的说施工员打他，他们二个就开始把汪某乙按在地上打了。其看见小个子男的用砖块砸汪某乙，但没有砸到。吴某就用凳子砸到汪某乙手上。其被吴某踢了两脚，小个子男的用拳头打到其头上，他们两个人用拳头打汪某乙。其的第11根肋骨是吴某用脚把其踢断，汪某乙手上的伤是吴某用椅子砸的。
14、被害人汪某乙陈述，证实2015年9月18日13点30分许，其在开化明晶电子科技有限公司的工地上打桩，这时来了四个男子进来讲全部停工，他们过来就很凶，谁要做他们就不让做。有个桩机师傅没有听到的，那个姓吴的就把他叫下来打了他两巴掌。后面工地上的作业就停下来了。姓吴的男子就讲：“你们老板到这边干活资格还这么老，之前答应的都不兑现。”后面项目经理朱经理过来，双方坐在其办公室里面谈了十几分钟，后面姓吴的和矮个子男的出来又要进办公室，但办公室门锁掉了，那个矮个子男的就上去把门踢掉，他们进去以后就开始打朱老板，其看到矮个子男的先上去踢了朱老板肚子一脚，姓吴的也踢了朱老板肚子上一脚。其就上去拦住矮个子男的，用手拉住他的脖子往后面拉的过程中其和矮个子男的摔倒在地上，姓吴的就上来和矮个子男的一起打其。姓吴的拿了办公室一条凳子上来打其，打到了其肩膀部位。凳子被打掉了，又和矮个子男的用拳头打其，矮个子男的还拿凳子打到其右手肘上。其右手肘的伤势是被矮个子男的用凳子打去的，右边肩膀部位的伤势是被姓吴的用凳子打去的，左边眼眶部位的伤势是被姓吴的和矮个子男的一起用拳头打去的。其右边肩胛骨骨折了。
15、被告人吴某的供述与辩解，证实2015年9月18日中午十一点多钟，其和童某、陈某、汪某甲四人吃饭喝酒时聊天讲工地上面还有几条香烟没有给，后童某给朱某打电话吵起来了，陈某就讲去工地找朱某谈一下。后面其等四人到工地上，朱某不在，其和童某就踢开项目部办公室的门，其先把一个杯子砸掉，童某把一个热水瓶、一个烧水壶砸掉。其叫工地工人停一下，又叫打桩机的人停工，叫了好几次没有停，其就打了驾驶员两个巴掌。后面朱某过来和其等人在办公室里谈，其和朱某因为包工程竞标产生矛盾的，就想出口气，加上当天酒喝下去了，童某问其：“怎么办？问朱某拿多少钱？”其就说：“钱拿来干什么？打就是了，医药费我会出的。”后面其一脚把办公室门踢开，和童某进去打朱某，童某踢了朱某肚子上一脚。其也踢了朱某腰上一下。施工员把其推倒在地，其倒下时脚踢到朱某腰上一下，但没有很用力，其也把朱某拉倒在地上，在地上时其打了朱某脸上几下的，童某拿了一根铁质带靠背凳子朝施工员扔过去，打到施工员手上。其拿凳子往施工员手臂的部位砸了一下，后面没有打了。朱某肋骨的伤势肯定是其和童某用脚踢伤的，施工员手上的伤势是童某扔凳子打去的，其他如果有什么伤势肯定也是其和童某两个人打去的，因为就其和童某动手打到朱某和施工员。
16、被告人童某供述与辩解，证实其和朱某是没有矛盾纠纷的，就是吴某讲想“修理”朱某，其酒喝下去酒相很差的，他只要讲打谁其肯定都会帮他一起打的。2015年9月18日中午，其和陈某、汪某甲、吴某四个人在园区吃饭，吃完后到工地上找老板谈一下事情，在车上吴某就讲把朱某工地停掉。过去后其和吴某叫工地的工人停工，其到工棚里砸了一个热水壶和烧热水的壶，威胁工人停工。吴某一个个叫他们停工，后面工人被吓得不敢做工了。老板朱某过来，其等几个人就和朱某谈分点工程给其等人做一下，后面没谈好，吴某就和其讲：“妈逼的，早就想修理他了。”“修理”就是指要打朱某。其就讲：“看你怎么弄，你去我也去喽。”吴某就冲进去用右脚踢了朱某肚子上一脚，其又用脚踢了他腰上一下，施工员看见就上来拉住其脖子往后面拉，其被拉到地上，吴某就对着施工员拳打脚踢，打了几下施工员爬起来就往外面跑了，其就拿了张椅子朝门外砸过去，但没有打到的，其跑出去，看见吴某追上了施工员用脚踢施工员，吴某还从边上拿了一条凳子朝着施工员右边肩膀上打了一下。后面就没有打了。
17、开化县公安局开公物鉴（伤）字（2015）162号法医学人体损伤程度鉴定书，证实2015年9月23日经检查见汪某乙左眼眶青紫肿胀。左腰部外侧见8.5cm＊2.5cm青紫瘀斑。左前臂外侧见8.3cm＊2.5cm青紫瘀斑。右肩关节X片、CT片见右肩胛骨骨折。根据损伤形态分析，认为被鉴定人汪某乙的左眼部、右肩部左腰部损伤系钝性作用力所致，外伤致右肩胛骨骨折可以明确，评定被鉴定人汪某乙的右肩胛骨骨折损伤为轻伤二级。
18、开化县公安局开公物鉴（伤）字（2015）166号鉴定意见告知单，证实被鉴定人朱某因外伤致左侧第11肋骨一处骨折，评定被鉴定人朱某的左侧肋骨骨折损伤程度为轻微伤。
19、现场勘验笔录、图及照片，证实2015年9月18日14时15分，开化县公安局城关派出所民警温泉、吾伟伟根据朱某报警，赶到开化县工业园区金辉卫厨后面的工地现场，开始勘验，发现办公室的门被踢坏，门上遗留有脚印，办公室地面遗留几滴血滴，办公室外遗留有一个损坏的热水壶、一个损坏的烧水壶，一把脚凳有损坏的凳子。
上述证据，符合证据的客观性、合法性、关联性原则，本院均予以确认。证人汪某甲、陈某、李某、仲某、叶某的证言和被告人吴某、童某的供述、被害人朱某、汪某乙的陈述能互相印证，证实案发经过及被告人吴某、童某殴打被害人朱某、汪某乙的事实，本院均予以采纳。被告人童某否认打伤被害人朱某、汪某乙，虽有证据证实被害人朱某左侧第11肋骨骨折和被害人汪某乙的右肩胛骨骨折系被告人吴某造成，但上述证据同样也证实了被告人童某殴打被害人朱某、汪某乙造成身体其他部位受伤的事实，因此，对被告人童某的辩解意见，本院不予采纳；辩护人汪雪飞提出起因系被告人吴某因承建工程与被害人朱某有矛盾而纠集被告人童某等人前往闹事，被告人吴某带头踢开办公室门，授意打人，并将朱某打成轻微伤，将汪某乙打成轻伤的意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。
本院认为，被告人吴某、童某随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤一人轻微伤，情节恶劣，两被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。案发后，被告人吴某、童某主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，且已赔偿两被害人的大部分损失，取得两被害人的谅解，本院均予以从轻处罚。公诉机关及辩护人相关公诉、辩护意见，本院均予以采纳。本院查明的事实能证实被告人童某在共同犯罪中与被告人吴某互相配合，共同殴打被害人，起到了积极作用，本案不宜区分主从犯，辩护人汪雪飞提出被告人童某受被告人吴某指使参与闹事，属从犯的辩护意见，与刑法第二十七条第一款规定的起次要或者辅助作用不符，本院不予支持，提出被告人童某系酒后不清醒情况下参与犯罪，主观恶性较小，危险驾驶罪前科不应当加重处罚的辩护意见，与法律规定及相关量刑意见不符，本院不予支持；两被告人均有故意犯罪前科，本院酌情予以从重处罚。两被告人的犯罪行为不但造成严重后果，而且在本地产生了恶劣的社会影响，两辩护人建议判处被告人吴某、童某缓刑的辩护意见，与刑法第七十二条的规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
二、被告人童某犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郑国平
人民陪审员 吴宏根
人民陪审员 郑 帆
二〇一六年三月二十五日
代书 记员 胡燕芳