广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1581刑初169号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人陆某，男，汉族，广西梧州市蒙山县人，身份证号码×××0216，小学文化，职业打工，户籍住址广西壮族自治区梧州市蒙山县。因本案于2016年1月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
辩护人麦倩明、林泽户，系广东开野律师事务所律师。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2016）第126号起诉书指控被告人陆某犯非法经营罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员陈满出庭支持公诉，被告人陆某及其辩护人麦倩明、林泽户均到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆丰市人民检察院指控，2016年1月11日上午10时许，被告人陆某受同案人陈明杰、欧尚军（均在逃）雇请，驾驶桂D×××××（之后挂假牌粤B×××××）宝骏牌商务车到陆丰市内湖镇内装载香烟后载往普宁市。当日下午16时30分，途经内湖至汕头高速公路路段被公安民警抓获，从车上查获真品中华香烟（硬）200条、阿诗玛（硬授权版）390条、红双喜（南洋听装澳门纪念版）525条、阿里山（硬天韵）300条。该批香烟没有任何合法手续，经陆丰市烟草专卖局委托有关部门鉴定和估价系真品香烟，价值人民币173479元。
公诉机关为证明上述指控，向法庭出示和宣读了查获香烟、香烟真伪及价值鉴定、被告人供述等证据，认为被告人陆某未经许可，非法经营香烟，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陆某对公诉机关指控事实无异议。其辩护人麦倩明、林泽户辩护提出：一、被告人陆某的行为属于运输行为，不属于《刑法》第二百二十五条第四款规定的“非法经营行为”；二、被告人陆某的运输行为不构成非法经营罪，也不成立“非法经营”行为人的共犯。第一、单独的运输行为不构成非法经营罪，第二、当行为人“明知”他人进行非法经营行为而提供运输服务的，才能认定为非法经营罪的从犯；三、被告人陆某的行为没有违反我国刑法的强制性规定，不构成犯罪。本案不应该追究被告人陆某的刑事责任，应当宣告无罪。
经审理查明，2016年1月11日上午10时许，被告人陆某受同案人陈明杰、欧尚军（均在逃）的雇请，驾驶桂D×××××宝骏牌商务车到陆丰市内湖镇装载香烟，准备载往普宁市，报酬为人民币150元。当日下午18时30分，当被告人陆某改挂假牌粤B×××××运载香烟从内湖高速路口上高速往汕头方向行驶时遇武警设卡检查，因被告人惊慌逃避被当场查获并移交公安机关处理。公安机关从商务车上查获中华香烟（硬）200条、阿诗玛（硬授权版）390条、红双喜（南洋听装澳门纪念版）525条、阿里山（硬天韵）300条。该批香烟没有任何合法手续，经委托有关部门鉴定和估价，除阿诗玛（硬授权版）无实物对照样品无法鉴定真伪外，其余香烟均为真品，全案香烟货值其计人民币173479元。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1.陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》、《查获经过》，证实汕尾市武警边防支队官兵于2016年1月11日18时30分在内湖至汕头高速公路设卡查缉时，发现粤B×××××车辆驾驶员（陆某）在卡点前急速倒退弃车逃窜而将其抓获。从其驾驶的小车内查获涉嫌假冒中华香烟200条、阿诗玛390条、红双喜525条、阿里山300条。该案即移交陆丰市公安局经侦大队处理，该队以非法经营案立案侦查。
2.粤B×××××查获情况，证实汕尾市边防支队机动大队二中队官兵于2016年1月11日18时30分在内湖至汕头高速公路设卡查缉时，车牌号为粤B×××××的棕色商务轿车发现前方检查时，车辆急速倒退至立交桥下弃车逃窜，武警官兵于100米外的高速公路旁将其抓获。后经检查，该车携带大量香烟，怀疑其涉嫌走私香烟，即将该男子及车辆带回二中队营区做进一步处理。
3.陆丰市公安局《现场勘验检查笔录、现场图》、《扣押物品清单》（含确认拍照），证实2016年1月11日18时30分，汕尾市武警边防支队在内湖至汕头高速公路设卡查缉时查获了粤B×××××车辆及其驾驶员陆某，带至南塘检查站进行调查，并移交陆丰市公安局经济犯罪侦查大队处理，该大队对车辆进行勘验检查。在车内查获中华香烟（硬）200条、阿诗玛（硬授权版）390条、红双喜（南洋听装澳门纪念版）525条、阿里山（硬天韵）300条。没有发现其他违禁物品。现场勘验制图1张；照相11张；制作扣押清单一张及经陆某现场确认拍照10张。
4.广东省质量监督烟草检验站《卷烟、雪茄烟检验报告》，证实从粤B×××××棕色商务轿车内查获的中华（硬专供出口）、阿里山（硬天韵国际版）、红双喜（听装南洋澳门纪念版）香烟经抽样送检为真品卷烟。
5.陆丰市烟草专卖局《关于委托卷烟鉴定真伪及价格的函告》，证实本案查获的卷烟红双喜（南洋听装澳门纪念版）、中华（硬专供出口）、阿里山（硬天韵）为真品香烟，阿诗玛（硬授权版）由于广东省质量监督烟草检验站无实物对照样品，目前无法接受委托检验。该批香烟总价值为173479元。
6.广东省汕尾市烟草专卖局《涉案烟草专卖品价格证明》、陆丰市烟草专卖局《关于查处“1.11”无证运输烟草专卖品案件数量及价值统计表》，证实从粤B×××××棕色商务轿车查获的阿诗玛（硬授权版）香烟390条、阿里山（硬天韵）香烟300条、中华（硬专供出口）香烟200条、红双喜（听装南洋澳门纪念版）香烟525条，因该批香烟条码不在国家局现行卷烟价格目录内，每条单价均为122.6元。总金额173479元。
7.广西蒙山县公安局陈塘派出所《户籍证明》、《证明》，证实被告人陆某出生于1985年10月21日及在本辖区没有违法犯罪纪录等基本情况。
8.被告人陆某的供述，我被抓的两天前“山子”（陈明杰）打我电话叫我于2016年1月11日上午开车到陆丰内湖，然后拉一些杂货往普宁。因要去载货，我就把我的一辆车牌号为桂D×××××棕色宝骏小汽车后座和中座的车椅全部拆了，于约定的时间当天上午9时许到达内湖见到了“山子”和“罗记”（欧尚军）。10时许，“罗记”开我的车到内湖装货。到了下午17时许，罗记开着装满香烟的宝骏小车，并将车牌换挂粤B×××××，我问为什么要换牌，还是运载香烟往普宁，会不会是违法的，罗记告诉我没事。18时许，我驾该车从内湖上高速往普宁方向，刚上高速拐弯处，就看见前面有边防武警在查车，我怕他们抓我，就倒车有100米左右逃跑，大概跑了约三四百米就被武警抓到，然后被抓到�安局来了。车上拉的有小阿诗玛、中华、澳门双喜、阿里山等香烟，是真是假，数量多少不清楚。当时“罗记”叫我运载一次给150元，宝骏小车的损耗，油费、住宿费全包，还有我的车子出事也由他包，我净赚150元。“罗记”真实姓名叫欧尚军，“山子”真名我不知道。公安机关从我手机微信号上提取的“罗记”欧尚军和“山子”陈杰明的照片就是他们。
经公安机关提供一组12张混合相片让陆某辩认，指出“罗记”就是欧尚军，“山子”就是陈杰明。
关于被告人陆某的辩护人提出陆某的行为不符合刑法中非法经营罪第四款规定，运输的行为不构成共犯、其行为没有违反刑法的强制性不构成犯罪的意见。经核实，被告人陆某运输香烟前已经发现雇主非法经营，在得到对方承诺后仍为其驾车运输，且运输过程中发现武警设卡检查即倒退至立交桥弃�逃窜，被告人明知他人未经许可非法经营香烟制品，仍为其运输香烟制品，其行为依法应以非法经营罪的共犯追责。辩护人的其他辩护意见，经查均与法律相悖，不予支持。
本院认为，被告人陆某明知他人未经许可非法经营香烟，仍为其驾车运送，总值达到人民币173479元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立。鉴于被告人陆某系受他人雇请运载香烟制品，在非法经营香烟犯罪过程中起次要作用，属从犯，且归案后能坦白认罪，依法应予从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条和第五十三条之规定，判决如下：
被告人陆某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元
（刑�从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月11日起至2017年1月10日止；罚金限判决生效后三个月内向本院缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴声尧
审 判 员 邱路斌
代理审判员 陈维聪
二〇一六年七月八日
书 记 员 徐泽辉