湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘13民终1465号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司。
法定代表人：朱杰勇，该公司经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：王小平，湖南晨晖事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄贱青，男，1970年4月22日出生，汉族，居民，住双峰县。
委托诉讼代理人（特别授权）：陈苏，双峰县梓门法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：胡言讷，男，1991年11月14日出生，汉族，居民，住双峰县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司与被上诉人黄贱青、胡言讷机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2016）湘1321民初1387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司上诉请求：1、判令撤销双峰县人民法院作出的（2016）湘1321民初1387号民事判决第一项，并依法改判；2、本案二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决按每月7500元作为被上诉人黄贱青误工损失的计算标准采信证据不正确，属于认定事实错误；对其误工损失只能按上一年度建筑业的平均工资进行计算。2、一审判决没有依法核减被上诉人黄贱青医疗费中的非医保用药，违背了保险合同双方即上诉人与被上诉人胡言讷的意思自治，适用法律错误。
被上诉人黄贱青辩称，本案一审中，被上诉人提供了充分证据证明其伤前固定收入为月工资7500元左右，一审根据误工时间与实际减少的收入来确定误工损失是正确的。上诉人未提供证据证明被上诉人黄贱青伤后治疗中存在非医保用药情况，一审判决认定黄贱青的医疗费用损失时未核减非医保用药是正确的；即使存在非医保用药情况，由此形成的医疗费用损失也不应由被上诉人黄贱青负担。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应驳回上诉，维持原判。
被上诉人胡言讷辩称，如何用药、治疗，均是由医院根据黄贱青的伤情来决定的，是否存在非医保用药，应由上诉人承担举证责任。上诉人在一审时未提供证据证明被上诉人黄贱青存在非医保用药情况；同时，上诉人与被上诉人胡言讷订立了保险合同，一审据此判决上诉人在保险责任范围内承担被上诉人黄贱青的医疗费用是正确的。因此，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人黄贱青向一审法院起诉请求：请求法院判令被告方赔偿原告因交通事故造成的医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、财产保全费、摩托车损失等经济损失共计100000元；被告中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司应在交强险与第三者责任商业险范围内直接向原告方承担赔偿责任。本案受理费由被告方负担。
一审法院认定事实：2015年9月29日11时40分许，被告胡言讷驾驶粤Ｅ×××××小型轿车途经双峰县杏子××镇高光村地段左转弯时，与原告黄贱青驾驶未依法注册登记的二轮摩托车发生碰撞，造成两车受损，黄贱青及车上乘客黄德恒、黄正恒三人受伤的交通事故。双峰县公安局交通警察大队经现场勘查后作出Y（2015）第02487号道路交通事故认定书。认定：1、胡言讷违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第三项“机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守转弯的机动车让直行的车辆先行”之规定，负主要责任；2、黄贱青违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条“国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶”与第四十九条“机动车载人不得超过核定的人数，客运机动车不得违反规定载货”之规定，负次要责任。黄德恒、黄正恒无责任。被告胡言讷驾驶的粤Ｅ×××××小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司投保了交强险、商业第三者责任险,保险期限自2015年1月5日0时起至2016年1月4日24时止。商业第三者责任险保险限额200000元，为不计免赔保险。原告黄贱青受伤后，在双峰县人民医院住院治疗115天。临床诊断为：1、右眼部软组织挫裂伤；2、右侧眶外侧壁骨折；3、右眼视网膜黄斑震荡伤；4、右眼球挫伤；5、右侧胫骨骨折；6、全身多处软组织挫伤；出院医嘱：继续治疗。其伤于2016年4月19日经娄底市中正司法鉴定所娄中司鉴所（2016）临鉴字第125号鉴定书鉴定为：1、被鉴定人黄贱青的损伤未致残；2、建议被鉴定人黄贱青的误工损失日为180日，误工损失日的合理医疗费用，凭医院正式有效发票请处理部门审查认定；3、建议住院期间护理壹人；4、建议营养期限为90日。根据相关证据，结合法律规定，原告黄贱青在本次交通事故中造成的经济损失认定如下：医疗费23996.5元、住院期间伙食补助费6900元、护理费13388元、误工费44940元、交通费2000元、营养费3000元、鉴定费1296元，财产保全费500元。综上，认定原告黄贱青合理经济损失为96020.5元。被告胡言讷已支付原告黄贱青医疗费及生活费开支共10766.5元。本次交通事故中案外人黄德恒、黄正恒均承诺放弃对本案当事人追究责任。一审法院认为：被告胡言讷违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第三项“机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守转弯的机动车让直行的车辆先行”之规定，负主要责任；原告黄贱青违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条“国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶”与第四十九条“机动载人不得超过核定的人数，客运机动车不得违反规定载货”之规定，负次要责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告胡言讷驾驶的粤Ｅ×××××小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司投保了交强险和商业第三者责任险。原告黄贱青非该车车上人员和被保险人。因此，原告黄贱青的医疗费23996.5元，住院伙食补助费6900元，合计30896.5元，由被告中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；原告黄贱青的护理费13388元、交通费2000元、误工费44940元、营养费3000元，合计63328元，由被告中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿63328元。原告黄贱青超出交强险赔偿限额的其余经济损失20896.5元，由被告胡言讷负责赔偿70%即14627.55元，余款6268.95元由原告黄贱青自负。鉴定费1296元及财产保全费500元，由被告胡言讷赔偿的1257元，余款539元由原告黄贱青自负。根据商业第三者责任保险合同的约定，由被告中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司在第三者责任保险限额内赔偿14627.55元。据此，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告黄贱青的经济损失96020.5元，由被告中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司在交强险限额内赔偿73328元，在商业第三者责任险内赔偿14627.55元（被告胡言讷已支付10766.5元）；二、鉴定费1296元及财产保全费500元，由被告胡言讷赔偿1257元；原告黄贱青自负539元；三、驳回原告黄贱青的其余诉讼请求。上述赔偿款项限义务人在判决生效后十日内自觉履行，将赔偿款汇入双峰县人民法院在中国银行双峰支行的账号60×××90，并注明本案案号。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由原告黄贱青负担700元，由被告胡言讷负担1600元。
本案二审过程中，上诉人、被上诉人均未提供新证据。
二审经审查，确认一审法院所查明的案件事实。
本案二审的争执焦点是：1、认定误工费用时，能否认定被上诉人黄贱青伤前有固定收入，能否参照被上诉人黄贱青的工资表确定其实际减少的收入；2、上诉人承担被上诉人黄贱青医疗费用的赔偿责任未核减非医保用药是否正确。
本院认为，被上诉人黄贱青为证实其伤前有固定月工资收入，伤后实际收入减少，在一审中提交了劳动合同一份、用人单位证明二份、2015年3月至9月的工资结算表等书证予以证实。在庭审质证时，上诉人对劳动合同、用人单位证明等证据均无异议。无异议的证据能证实被上诉人黄贱青系娄底市运宏工程部劳务有限公司合同制工人、劳动合同期限为2015年3月1日至2018年3月1日、月工资标准为7500元，被上诉人黄贱青于2015年3月开始被派遣至银川晟晏集团经济循环有限公司担任施工员，其于2015年9月受伤后未在公司享受工资待遇等事实。因此，一审据此认定被上诉人黄贱青受伤前有固定收入、伤后实际收入减少是正确的。上诉人所持的被上诉人无固定收入、且未举证证明其最近三年的平均收入状况，只能参照上一年度建筑业平均工资计算误工费的观点与查明确认的事实不符，本院不予采纳。上诉人虽对被上诉人黄贱青20**年3月至9月的工资结算表提出异议，认为未逐页加盖娄底市运宏工程部劳务有限公司的公章，该工资结算表不真实；但是，上诉人未进一步提供反驳证据。现根据工资结算表中多处加盖了公章的事实，且该结算表可与双方无异议的劳动合同、用人单位证明等证据相互印证，并形成了证据链，一审采信工资结算表所证明的事实符合认证规则。在此基础上，一审将被上诉人黄贱青工资结算表中6个月的平均工资额7490元确定为其实际减少收入的月标准，结合误工时间为6个月，核定误工费为44940元是正确的，有相应事实依据，符合法律规定。上诉人认为一审核定被上诉人黄贱青误工费为44940元证据不足的观点本院不予采纳。在上诉人与被上诉人胡言讷所签订的机动车保险合同中虽明确约定了非医保医疗费用免赔，且在本案一、二审过程中，上诉人均提出了对被上诉人黄贱青医疗费用中非医保用药免除保险赔偿责任的主张。但是，在本案审理过程中，上诉人既未书面申请对被上诉人黄贱青的用药情况进行鉴定，以证明其存在非医保用药；同时，也未提供其他证据证明被上诉人黄贱青的医疗费用中存在非医保用药情况、存在哪些非医保用药情况。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，上诉人对其主张应承担举证不利后果。因此，本案一审判决由上诉人在保险责任限额内对被上诉人黄贱青的医疗费用承担保险赔偿责任符合保险合同约定，符合法律规定。本院对上诉人要求对被上诉人黄贱青的非医保用药免除赔偿责任的上诉请求不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人中国人民财产保险有限公司佛山市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨文模
审 判 员 陈友红
代理审判员 刘 琦
二〇一七年三月十三日
书 记 员 付雅鹏
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。