贵州省安顺市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔04刑终138号
原公诉机关贵州省安顺市平坝区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭老二，男，汉族，1989年2月15日出生于原贵州省平坝县，小学文化，无业，住安顺市平坝区。因涉嫌容留他人吸毒罪于2016年7月19日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现押于安顺市平坝区看守所。
上诉人（原审被告人）岳永权，曾用名岳筛友，男，汉族，1984年7月30日出生于原贵州省平坝县，初中文化，无业，住安顺市平坝区。因涉嫌容留他人吸毒罪于2016年8月28日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于安顺市平坝区看守所。
贵州省安顺市平坝区人民法院审理安顺市平坝区人民检察院指控原审被告人郭老二、岳永权犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪一案，于2017年6月14日作出（2017）黔0403刑初79号刑事判决。宣判后，原审被告人郭老二、岳永权不服，提出上诉。本院于2017年7月7日立案后依法组成合议庭，于2017年9月7日公开开庭进行了审理。安顺市人民检察院指派检察员汪二明、代理检察员陈复俊出庭履行职务，上诉人郭老二、岳永权到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2016年7月2日至2016年7月12日期间，被告人郭老二、岳永权租赁位于安顺市平坝区鼓楼办事处菜园头的出租屋，多次容留吸毒人员李某、彭某1能、陈某2吸食毒品海洛因，其中容留李某吸食2次，容留彭某1能吸食2次，容留陈某2吸食8次。经检测，郭老二、彭某1能、陈某2吸食毒品成瘾。
二、2016年7月2日至2016年7月12日期间，被告人郭老二、岳永权在安顺市平坝区鼓楼办事处菜园头的出租屋内，多次将毒品海洛因贩卖给吸毒人员李某、彭某1能、陈某2。2016年7月12日12时许，被告人郭老二在上述地点容留陈某2吸食毒品时，被安顺市平坝区公安局鼓楼派出所民警查获，当场搜缴到毒品零包3个、电子秤1台。经称量每个毒品零包净重0.1克，共0.3克。经安顺市公安司法鉴定中心鉴定，上述毒品样品中均检出海洛因，电子秤上的附着物中检出海洛因。
原判依据原公诉机关提供并经庭审逐项举证质证的证人陈某1、龙某、张某、李某、彭某1能、陈某2证言、被告人郭老二、岳永权供述、辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、搜查笔录、现场提取笔录、物证电子秤一台、称量记录及照片、毒品提取检材笔录、毒品检验鉴定报告、受案登记表、立案决定书、人口基本信息、现场尿液检测报告书、吸毒成瘾认定意见书、机主信息、查获经过等证据认定上述事实。
原判认为，被告人郭老二、岳永权采取共同租赁房屋的方式，多次为他人吸食毒品提供场所，并贩卖毒品海洛因给吸毒人员吸食，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十七条第一款、第四款，其行为已构成容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪。辩护人付忠奇关于应认定被告人郭老二为非法持有毒品的辩护意见，因有证据证实被告人郭老二系贩毒人员，对于从其住所处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，故对这一辩护意见不予采纳。辩护人关于被告人郭老二具有自首情节，因被告人郭老二的相关犯罪行为系被公安机关当场查获，故亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条之规定，判决：一、被告人郭老二犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金1000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元。二、被告人岳永权犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金1000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元。三、扣押在案的作案工具黑色电子秤一台，予以没收，上缴国库，由平坝区公安局依法处理。
宣判后，原审被告人郭老二以具有坦白情节，原判未认定，导致量刑过重为由提出上诉。原审被告人岳永权以容留他人吸毒属实，但不构成贩卖毒品罪；向公安机关提供线索，并带领公安民警抓获郭老二，有立功情节、量刑过重为由提出上诉。
出庭检察员认为，原判认定上诉人郭老二、岳永权容留他人吸毒、贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，定性准确，对郭老二的量刑适当，建议予以维持；但未认定岳永权的立功情节，导致量刑不当，应予纠正。
经审理认为，原判认定上诉人郭老二、岳永权于2016年7月2日至2016年7月12日期间，在其租住的位于安顺市平坝区鼓楼办事处菜园头的出租屋内，多次容留吸毒人员李某、彭某1能、陈某2吸食毒品海洛因，并贩卖毒品海洛因零包给该三人，以及2016年7月12日12时许，郭老二在该出租房内再次容留陈某2吸食毒品时，被公安民警查获，当场缴获毒品海洛因0.3克，电子秤壹台的事实清楚，证据确实、充分。二审审理期间，上诉人郭老二、岳永权均未提供新的证据，二审依据原判均经原审举证、质证的证据确认前述事实。
二审审理期间，出庭检察员提供了贵州省安顺市平坝区公安局乐平派出所民警出具的“岳永权抓获经过”证实，该所民警于2016年7月12日10时许查获吸毒人员岳永权后，岳永权称在自强社区菜园头一出租屋内有人吸毒,公安民警赶到出租屋将郭老二、陈某2抓获。之后，郭老二供述其伙同岳永权容留他人吸毒的行为。上诉人郭老二、岳永权对该抓获经过记载的内容均无异议，予以认定。
本院认为，上诉人郭老二、岳永权违反国家对毒品的管理制度，在共同租赁的出租屋内多次容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。二被告人还违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品海洛因0.3克，亦构成贩卖毒品罪。
对于上诉人岳永权所提不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，上诉人郭老二、岳永权在公安机关的供述与证人陈某2、彭某1能、李某证言、搜查笔录、扣押物品清单等证据相互印证，证实由岳永权出资，郭老二购得毒品后进行分装，并邀约吸毒人员来租住房内吸食毒品，以及二被告人在租住房内将毒品海洛因零包贩卖给李某、彭某1能、陈某2的犯罪事实。而（安）公（司）鉴（化）字[2016]692号毒品检验鉴定报告证实，在现场查获的电子秤附着物中检出海洛因，进一步印证了二被告人将购得的毒品分装便于贩卖的事实。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
所提具有立功表现的上诉理由，经审理认为，公安机关出具的“岳永权抓获经过”，与岳永权的供述，以及证人陈某1的证言相互印证，证实岳永权协助公安机关查获同案人郭老二属实，构成立功，可从轻处罚。岳永权就此所提上诉理由成立，予以采纳。
对于上诉人郭老二所提具有坦白情节，原判未认定，导致量刑过重的上诉理由，经审理认为，虽然原判未在判决书中认定二被告人具有坦白情节，但原判在对二被告人进行量刑时，根据其犯罪情节，对所犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪分别判处刑罚后，决定执行有期徒刑一年零六个月，实际上已考虑了二被告人归案后如实供述犯罪事实的从轻情节，因此郭老二所提上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十八条以及《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第五条的规定，判决如下：
一、维持贵州省安顺市平坝区人民法院（2017）黔0403刑初79号刑事判决主文第一项、第三项。即：一、被告人郭老二犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金1000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元。三、扣押在案的作案工具黑色电子秤一台，予以没收，上缴国库，由平坝区公安局依法处理。
二、撤销贵州省安顺市平坝区人民法院（2017）黔0403刑初79号刑事判决主文第二项。即：二、被告人岳永权犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金1000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元。
三、改判：上诉人（原审被告人）岳永权犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币1000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。决定执行有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月28日起至2017年10月27日止。）
本判决为终审判决。
审判长 秦 兴 智
审判员 刘 海 萍
审判员 陈 丽 馨
二〇一七年九月十二日
书记员 刘骁（代）