江苏省南京市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏01刑终289号
原公诉机关江苏省南京市建邺区人民检察院。
上诉人（原审被告人）庄凤龙，男，1984年7月5日出生于安徽省来安县，汉族，初中文化，代驾，住南京市浦口区，户籍地来安县。2004年2月因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币四千元，2007年7月19日被刑满释放。2016年9月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于南京市看守所。
原审被告人李涛涛，男，1990年7月5日出生于安徽省凤台县，汉族，初中文化，代驾，住南京市建邺区,户籍地凤台县。2016年9月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。2017年3月24日被取保候审。
原审被告人于志波，男，1994年3月1日出生于江苏省邳州市，汉族，初中文化，无业，户籍地邳州市新城区。2016年9月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。2017年3月24日被取保候审。
原审被告人杜大帅，男，1991年6月6日出生于江苏省沛县，汉族，初中文化，无业，户籍地沛县。2016年9月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。2017年3月24日被取保候审。
原审被告人丁浩洋，男，1989年8月18日出生于江苏省邳州市，初中文化，无业，户籍地邳州市。2016年9月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。2017年3月24日被取保候审。
原审被告人葛瑞，男，1990年1月20日出生于江苏省沭阳县，初中文化，代驾，住南京市建邺区，户籍地沭阳县。2016年9月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被刑事拘留，同年10月11日被取保候审，2017年1月20日被再次取保候审。
原审被告人翟兆坤，男，1993年4月13日出生于江苏省邳州市，汉族，高中文化，无业，住邳州市。2016年11月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月22日被取保候审。2017年1月20日被再次取保候审。
原审被告人宋云峰，男，1971年10月18日出生于江苏省南京市，汉族，大专文化，住南京市鼓楼区。2016年9月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。2017年3月24日被取保候审。
原审被告人鲁家兵，男，1982年11月1日出生于安徽省和县，汉族，高中文化，代驾，住南京市鼓楼区。2016年9月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。2017年3月24日被取保候审。
原审被告人缪友亮，男，1989年2月16日出生于江苏省射阳县，汉族，初中文化，代驾，住南京市建邺区，户籍地射阳县。2016年9月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。2017年3月24日被取保候审。
原审被告人宋闻雷，男，1981年6月27日出生于江苏省南京市，汉族，大专文化，代驾，住南京市雨花台区。2016年9月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。2017年3月24日被取保候审。
南京市建邺区人民法院审理南京市建邺区人民检察院指控原审被告人李涛涛、于志波、杜大帅、丁浩洋、葛瑞、翟兆坤、宋云峰、鲁家兵、庄凤龙、缪友亮、宋闻雷犯聚众斗殴罪一案，于2017年03月23日作出（2017）苏0105刑初23号刑事判决。宣判后，原审被告人庄凤龙不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭,通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见。认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年9月18日21时许，刘雷（另案处理）在南京市建邺区江东中路209号大蓉和酒店门口争抢代驾业务与被告人李涛涛发生矛盾，刘某将此情况电话通知被告人宋云峰，并发布于“阳光勇进队”代驾微信群中，当日22时许，同在微信群中的被告人宋云峰、缪友亮、宋闻雷、庄凤龙、鲁家兵等人陆续到达大蓉和酒店，并与被告人李涛涛、葛瑞进行交涉。被告人鲁家兵、宋云峰和李涛涛赌狠约架，李涛涛电话纠集彭某（另案处理）带领被告人丁浩洋、杜大帅、于志波、翟兆坤等人到场。双方谈判未果，翟兆坤先动手殴打宋云峰，双方发生互殴。斗殴过程中，李涛涛用拳脚殴打对方，后又从丁浩洋手中拿过棒球棍；葛瑞拳脚殴打庄凤龙，并手持板状物挥舞；于志波用拳头击打鲁家兵、宋云峰、庄凤龙；杜大帅用拳头击打鲁家兵头部，后持棒球棍击打庄凤龙头部；丁浩洋拳打宋云峰、持棒球棍击打庄凤龙头部，持棒球棍击打庄凤龙车牌号为苏Ａ×××××的东风风行商务车车窗玻璃、右后视镜等处。宋云峰持砖头击打于志波，鲁家兵拳击杜大帅头部，庄凤龙从车中拿出一根电动车坐垫支撑杆击打丁浩洋头部，缪友亮从庄凤龙驾驶的车中拿出四根金属管用于分发，并持金属管参与殴斗；宋闻雷先后用拳击，后手持金属管击打翟兆坤头部。互殴导致了于志波、鲁家兵、丁浩洋、宋云峰、庄凤龙、翟兆坤六人受轻微伤。
被告人宋云峰、鲁家兵、缪友亮、宋闻雷案发后主动报警并如实供述上述事实；被告人李涛涛、于志波、杜大帅、葛瑞、庄凤龙主动前往南京市公安局建邺分局南苑派出所接受公安机关调查，并如实供述上述事实；被告人丁浩洋在江苏省第二中医院被抓获归案，到案后如实供述上述事实；被告人翟兆坤在江苏省邳州市爱心网吧被抓获，到案后如实供述上述事实。
上述事实，被告人在庭审中亦无异议，并有银色、黑色金属管、被损坏车辆等物证照片，被告人户籍资料、前科劣迹查询记录、庄凤龙既往刑事判决书、接处警登记表、案发及到案经过、手机通话记录、手机号码情况说明、邦尼代驾公司代驾服务协议书、扣押物品清单等书证，证人刘某、徐某,4、王某1、蔡某、周某、李某、王某2等人的证言，被告人李涛涛、于志波、杜大帅、丁浩洋、葛瑞、翟兆坤、宋云峰、鲁家兵、庄凤龙、缪友亮、宋闻雷既往供述，法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘验笔录、辨认笔录，监控录像等证据在案证实，足以认定。
原审法院认为，被告人李涛涛纠集他人持械聚众斗殴，被告人杜大帅、丁浩洋、宋云峰、庄凤龙、缪友亮、宋闻雷持械积极参加聚众斗殴，被告人于志波、葛瑞、翟兆坤、鲁家兵积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且属共同犯罪。公诉机关指控被告人李涛涛、于志波、杜大帅、丁浩洋、葛瑞、翟兆坤、宋云峰、鲁家兵、庄凤龙、缪友亮、宋闻雷犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人李涛涛、于志波、杜大帅、葛瑞、宋云峰、鲁家兵、庄凤龙、缪友亮、宋闻雷犯罪后均自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，对被告人李涛涛、于志波、葛瑞、宋云峰、鲁家兵依法从轻处罚，对被告人杜大帅、庄凤龙、缪友亮、宋闻雷依法减轻处罚。被告人丁浩洋、翟兆坤归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人李涛涛、于志波、杜大帅、丁浩洋、葛瑞、翟兆坤、宋云峰、鲁家兵、缪友亮、宋闻雷均系初犯，根据犯罪情节，悔罪表现，结合居住地社区矫正机关调查评估意见，依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，以聚众斗殴罪分别判处被告人李涛涛有期徒刑三年，缓刑三年；被告人于志波有期徒刑一年，缓刑一年六个月；被告人杜大帅有期徒刑二年，缓刑二年六个月；被告人丁浩洋有期徒刑三年，缓刑三年；被告人葛瑞判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
被告人翟兆坤有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月；被告人宋云峰有期徒刑三年，缓刑三年；被告人鲁家兵有期徒刑一年，缓刑一年六个月；被告人庄凤龙有期徒刑一年六个月；被告人缪友亮有期徒刑二年，缓刑二年六个月；被告人宋闻雷有期徒刑二年，缓刑二年六个月。
宣判后，原审被告人庄凤龙以“量刑过重，希望适用缓刑”为由，提出上诉。
本院经审理查明上诉人庄凤龙，原审被告人李涛涛、于志波、杜大帅、丁浩洋、葛瑞、翟兆坤、宋云峰、鲁家兵、缪友亮、宋闻雷犯聚众斗殴罪的事实及证据与原审判决认定的一致。在本院审理期间，上诉人庄凤龙未提交新的证据，本院对原审质证、认证的证据予以确认。
本院认为，原审被告人李涛涛纠集上诉人（原审被告人）庄凤龙、原审被告人杜大帅、丁浩洋、宋云峰、缪友亮、宋闻雷持械参加聚众斗殴，被告人于志波、葛瑞、翟兆坤、鲁家兵积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。
关于上诉人庄凤龙提出“量刑过重，请求适用缓刑”的上诉理由，经查，原审法院根据上诉人庄凤龙持械聚众斗殴，自首等情节，在法律幅度范围内对其判处有期徒刑一年六个月，量刑并无不当，上诉人庄凤龙不符合判处缓刑的条件。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
原审法院判决认定上诉人庄凤龙，原审被告人李涛涛、于志波、杜大帅、丁浩洋、葛瑞、翟兆坤、宋云峰、鲁家兵、缪友亮、宋闻雷犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 鲍 强
审判员 方兴宇
审判员 李 涛
二〇一七年六月十二日
书记员 罗慧莉