湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘07民终1507号
上诉人（原审原告）麻青保，男，1956年10月17日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。
委托诉讼代理人：朱天华，湖南龙马律师事务所执业律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：常德市鼎城东风汽车驾驶员培训学校，住所地湖南省常德市鼎城区郭家铺街道王家铺社区六组。
经营者：刘建，男，1960年5月3日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。
委托诉讼代理人：梅伯顺，湖南先锋律师事务所执业律师。
上诉人麻青保因与被上诉人常德市鼎城东风汽车驾校驶员学培训学校（以下简称东风驾校）劳动争议纠纷一案，不服湖南省常德市鼎城区人民法院（2017）湘0703民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人麻青保的委托诉讼代理人朱天华，被上诉人东风驾校的委托诉讼代理人梅伯顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人麻青保的上诉请求：1、请求撤销（2017）湘0703民初442号民事判决书第二项；维持第一项。2、判决被上诉人加倍支付上诉人未签订劳动合同期的工资计34742元；3判决被上诉人支付上诉人赔偿金26056元；4、判决被上诉人赔偿上诉人失业保险金损失12750元；5、判决被上诉人自2016年11月起按每月590元标准赔偿上诉人养老保险金损失；6被上诉人承担本案一、二审案件受理费。事实与理由:1、被上诉人违反劳动合同法和社会保险法的规定，严重侵害了上诉人的合法权益。在劳动关系存续期间，东风驾校没有为上诉人办理职工基本养老保险、医疗保险、失业保险等社保登记及缴纳社保费；2、一审判决认定事实和适用法律错误，东风驾校违法解除与上诉人的无固定期限合同，且不支付上诉人经济补偿金及相关费用，是错误的。请求依法改判。
东风驾校答辩称：一审法院认定事实基本清楚，适用法律正确，处理恰当，应当维持。
麻青保向一审法院起诉请求：1.判令东风驾校加倍支付未与麻青保签订书面劳动合同期间的工资34742元；2.东风驾校支付麻青保赔偿金26056元（为变更后的诉讼请求，原诉讼请求为支付经济补偿金13028元）；3.东风驾校赔偿麻青保失业保险金损失12750元；4.东风驾校按照最低工资标准支付麻青保2016年10月的工资1250元；5.东风驾校自2016年11月起按每月590元的标准赔偿麻青保养老保险待遇损失。
一审法院认定事实：2012年10月，麻青保被招聘到东风驾校工作，月平均工资为3006元，麻青保、东风驾校双方没有签订书面劳动合同，东风驾校也未给麻青保办理社会保险的登记手续和缴纳社会保险费。2016年10月，麻青保已达法定退休年龄，东风驾校未继续给麻青保安排工作，麻青保亦未主动要求继续在东风驾校处工作，麻青保、东风驾校双方的劳动关系已实际解除，2016年10月，麻青保的个人工资账户没有工资到账，麻青保、东风驾校双方均认可麻青保的工资发放方式为下个月发放上个月的工资。
一审法院认为，本案的争议焦点为：麻青保关于劳动者权益方面的诉讼请求应否得到法律支持？
（一）关于东风驾校是否应加倍支付麻青保未签订书面劳动合同期间的工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”，本案自2012年10月麻青保与东风驾校建立劳动关系起，双方一直未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，麻青保从2012年10月与东风驾校建立劳动关系的次月起就知道或者应当知道未签订书面劳动合同，其权利被侵害，而麻青保于2017年2月8日才向区仲裁委提出要求东风驾校加倍支付未签订书面劳动合同期间的工资，其仲裁申请已超过一年的仲裁申请期限，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“……对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”，故一审法院对麻青保请求东风驾校加倍支付未签订书面劳动合同期间的工资的诉讼请求不予支持；
（二）关于东风驾校是否应支付麻青保赔偿金的问题。经庭审查明，麻青保于2016年11月达成法定退休年龄后，用人单位未继续给麻青保安排工作，麻青保亦未要求在用人单位继续工作，双方的劳动关系已实际解除。麻青保主张东风驾校按经济补偿的二倍支付其赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，麻青保未向本院提交相应证据证明用人单位有违法解除或者终止劳动合同的情形，且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”，麻青保在庭审中将请求支付经济补偿金变更为赔偿金，属于增加诉讼请求，新增加的赔偿金的诉讼请求与变更前的支付经济补偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资、赔偿失业保险待遇损失、支付拖欠的2016年10月的工资及赔偿养老保险待遇损失的诉讼请求之间并不具有依附性，而属独立的劳动争议，麻青保应就支付赔偿金的劳动争议向区仲裁委申请仲裁，一审法院在本案中不予处理；
关于失业保险金的损失赔偿问题。根据《失业保险条例》第三十二条的规定：“省、自治区、直辖市人民政府根据当地实际情况，可以决定本条例适用于本行政区域内的社会团体及其专职人员、民办非企业单位及其职工、有雇工的城镇个体工商户及其雇工”，根据《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第二条规定：“本省行政区域内所有的城镇企业、事业单位及其职工、社会团体及其专职人中、民办非企业单位及其职工，依照本办法的规定，缴纳失业保险费”，本案中东风驾校作为城镇个体工商户，并不是本省失业保险费的缴纳义务人，故一审法院对麻青保主张东风驾校未为其缴纳失业保险费，应赔偿其失业保险金损失的诉讼请求不予支持；
（四）关于支付拖欠麻青保的2016年10月的工资的问题。经庭审调查，原、被告双方均认可2012年10月至2016年10月期间麻青保在东风驾校工作，且麻青保向本院提供的个人农业银行银行卡交易清单显示，从2015年10月起，东风驾校均以经营者刘建的个人账户向麻青保的个人账户发放工资，但2016年10月刘建的个人账户未向麻青保的个人账户发放工资，庭审中，原、被告均认可麻青保的工资发放方式是下个月发放上个月的工资，故麻青保主张的2016年10月未发放的工资实为2016年9月的应发工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，本案中麻青保的月平均工资为3006元，故东风驾校应发放麻青保2016年10月的工资3006元（实为2016年9月的应发工资），麻青保只请求支付2016年10月的工资1250元，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利，故对麻青保该诉讼请求予以支持；
（五）关于赔偿麻青保养老保险待遇损失的问题。《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”，养老保险费的缴费义务人为用人单位和职工双方，麻青保个人亦未履行养老保险的法定缴纳义务。根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条第一款规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金”，麻青保无法享受基本养老保险待遇在于麻青保和东风驾校均未履行缴费义务且麻青保在达到法定退休年龄时其保险账户累计缴费未满十五年，麻青保和用人单位应对其自身的过错承担相应的责任，养老保险费的征收和养老金的发放是社会保险部门的相关职能，麻青保主张东风驾校自2016年11月起按每月590元的标准赔偿其无法领取基本养老金的全部损失，该主张无事实和法律依据，故一审法院对麻青保的该项诉讼请求不予支持。
综上所述，麻青保的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十条第一款、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十六条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《失业保险条例》第三十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、第六条规定，遂判决：一、被告常德市鼎城东风汽车驾驶员培训学校于本判决生效之日起五日内支付原告麻青保2016年10月的工资1250元；二、驳回原告麻青保的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人双方均未提交新的证据材料。
二审查明麻青保2015年12月至2016年11月的平均工资为2895.17元。一审法院认定事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审当事人争执焦点：麻青保所提诉讼请求那些是合理诉求，应当得到法律支持。
一、关于东风驾校是否应加倍支付未与麻青保签订书面劳动合同期间的工资34742元的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”，《中华人民共和国劳动合同法》第第八十二条第二款规定“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。2012年10月麻青保与东风驾校建立劳动关系起，至年满六十岁，双方一直未签订书面劳动合同，一年后也不与其签订无固定期限劳动合同，这个过程是持续发生的，因此，不存在超过诉讼时效。上诉人麻青保所提该上诉请求应当予以支持。
二、关于东风驾校是否应加倍支付与麻青保解除劳动合同的赔偿金还是补偿金的问题。经庭审查明，麻青保于2016年11月达成法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，麻青保与东风驾校的劳动合同终止。东风驾校不存在违法解除劳动合同的事由，麻青保亦未向法院提交东风驾校有违法解除或者终止劳动合同的相应证据，麻青保主张东风驾校按经济补偿的二倍支付其赔偿金没有事实依据。因此，应根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定给予麻青保经济补偿4.5×2895.17＝13027元。一审法院以麻青保所提诉请是经济赔偿而不是经济补偿，适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”，认为是增加诉讼请求应当分开审理，需重新申请仲裁处理错误。经济赔偿与经济补偿是当事人双方因劳动合同终止或解除所产生的认识差异，具有不可分性，应当在劳动待遇纠纷案件中一并处理。上诉人麻青保上诉理由部分成立，对有理部分予以支持。
三、关于失业保险金的损失赔偿问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定。本案上诉人麻青保年满六十周岁，按照国家现有的相关法律规定，已不是劳动力主体，应享受退休生活，不存在失业状态，因此，不存在失业经济损失，麻青保请求失业保险损失12750元不予支持。
四、关于赔偿麻青保养老保险待遇损失的问题。麻青保无法享受基本养老保险待遇在于麻青保和东风驾校均未履行缴费义务，麻青保和东风驾校均应对其过错承担相应的责任，根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条第一款规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金”，麻青保2012年10月至2016年11月在东风驾校上班，仅工作四年，与15年的交费时间相比，是较短的时间，未能获得养老保险待遇其原因主要在其自身，应承担主要责任。东风驾校作为交纳养老保险主体之一，对麻青保未能获得养老保险待遇也存在一定过错，因此，也应承担相应责任。企业养老保险金交费比例为职工工资的20%，东风驾校应当承担企业4年又一个月未为麻青保交纳保险金的费用为：2895.17元（月工资）×（12×4+1）×20%＝28372.7元。麻青保主张东风驾校自2016年11月起按每月590元的标准赔偿其无法领取基本养老金的全部损失，该主张无事实依据，故只对要求赔偿无法领取养老保险的部分损失予以支持。
综上所述，上诉人麻青保的上诉请求部分成立，对其有理部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《失业保险条例》第三十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）之规定，拟判决如下：
一、维持湖南省常德市鼎城区人民法院（2017）湘0703民初442号民事判决第一项即常德市鼎城东风汽车驾驶员培训学校于本判决生效之日起五日内支付麻青保2016年10月的工资1250元；
二、撤销湖南省常德市鼎城区人民法院（2017）湘0703民初442号民事判决第二项即驳回原告麻青保的其他诉讼请求；
三、常德市鼎城东风汽车驾驶员培训学校支付未与麻青保签订书面劳动合同期间的加倍工资34742元，限定本判决送达之日起十日内支付完毕；
四、常德市鼎城东风汽车驾驶员培训学校支付与麻青保解除劳动合同经济补偿金13027元，限定本判决送达之日起十日内支付完毕；
五、常德市鼎城东风汽车驾驶员培训学校赔偿麻青保养老保险待遇损失28372.7元，限定本判决送达之日起十日内支付完毕；
六、驳回原告麻青保的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件诉讼费10元，二审这案件诉讼费10元，合计20元。由常德市鼎城东风汽车驾驶员培训学校10元，由麻青保负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 金春明
审判员 严钦华
审判员 彭 炜
二〇一七年十一月一日
书记员 周小娟
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
2、《中华人民共和国社会保险法》
第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。
无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。
公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。
第十六条参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。
参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。
3、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
4、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
5、《失业保险条例》
第三十二条省、自治区、直辖市人民政府根据当地实际情况，可以决定本条例适用于本行政区域内的社会团体及其专职人员、民办非企业单位及其职工、有雇工的城镇个体工商户及其雇工。
6、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第三条劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。
第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
7、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。