贵州省黄平县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔2622民初975号原告：邓有忠，男，1964年9月7日出生，汉族，住黄平县。被告：贵州壹亿佳装饰工程有限公司，住所地贵州省贵阳市高新技术产业开发区贵阳高新区都匀路89号金利大厦商业写字楼及商铺第B幢（B）1单元7层4号。法定代表人：杨胜国，该公司经理。原告邓有忠与被告贵州壹亿佳装饰工程有限公司（以下简称壹亿佳装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年8月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邓有忠到庭参加诉讼，被告壹亿佳装饰公司法定代表人杨胜国经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邓有忠向本院提出诉讼请求：1.依法判令终止原告与被告签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》及《黄平新州工商行政管理局消费者协会的协议》；2.判令被告向原告支付违约金477792元（自2016年3月7日起至法院判决之日止，每日按工程总造价100800元的3%计算），并判决被告退回收取的未装修款66536.16元，赔偿原告半年之久在外面租住房费用5000元（每月1000元）；3.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告将向被主张的违约金变更为100000元。事实和理由：原告为了装修购买的位于黄平新州北门街烟草局对面北惠家园房屋，于2015年9月2日与被告壹亿佳装饰公司在黄平建行下面我的店内，签订了《北惠家园家庭居室装饰装修工程施工合同》及《补充协议》，被告共收取装修工程款84730元。合同约定，由装修公司负责包工包料施工及家政卫生清理，工程款共计100800元，工期3个月。3个月后工程进度很慢，尚未完工交付房屋，原告多次去找被告负责人催促工序，被告负责人不予理采，原告无奈，于2015年12月21日到新州工商消费协会投诉杨胜国。杨胜国委托壹亿佳装饰公司销售经理杨杰来新州消协与我办理延期装修手续，经工商局消协在2016年1月7日对原、被告的装修合同纠纷进行协调，双方达成调解协议，合同装修款不变，继续履行原合同，工期顺延至2016年3月6日前完工，余款25000元原告在1月8日交消协代管，被告按期按质量完工后，经工商局消协与原、被告验收基本合格，被告就到消协办理领取余款手续。此后，由于被告方负责人原因，工程一直处于停工状态，原告多次催促被告负责人，协商未果，工程施工质量与概算报价单的要求更不相符。到现在工程仍然处于停工状态，被告工期延误已达5个多月，由于被告的违约行为造成原告不能按期入住使用房屋，以及装修工程中存在的多处质量问题给原告造成了巨大的经济和精神损失，被告理应承担违约金和经济赔偿。为此，特向法院提起诉讼，请法院依法裁决。壹亿佳装饰公司辩称，同意终止合同，但无力支付原告所主张的违约金，请求法院将违约金调整为3‰来计算，并请原告继续将剩余的工程交由我公司做完。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告邓有忠为证明其诉讼请求向本院提交了如下证据：1.《家庭居室装饰装修工程施工合同》一份，拟证明原告与被告达成协议的内容；2.工程概算书一份，拟证明原、被告双方约定装修工程的具体内容和工程造价按100800元来计算；3.黄平消费者协会新州分会消费者权益争议调解书一份，拟证明原、被告因装修发生纠纷以及消协为双方进行调解并达成协议的事实；4.按工程概算书内容计算的被告所欠装修材料和未安装工程人工费列表一份，拟证明被告未装修的工程内容；5.被告壹亿佳装饰公司营业执照复印件一份，拟证明被告的主体资格；6.收款收据7张，拟证明被告已经收取原告的装修款和原告垫付买柜子支出的数额。因本院在2016年8月31日组织原告和被告法定代表人杨胜国进行调解时，杨胜国对原告提交的1、2号证据无异议，对双方的争议经黄平消费者协会新州分会调解以及已经收取原告的装修款和原告垫付买瓷砖、柜子支出的事实和金额无异议，同时，杨胜国对原告自拟的被告所欠装修材料和未安装工程人工费列表的内容无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的第5号证据，因在本院调解时，杨胜国认可是其代表公司与原告签订的合同，对该证据的证明效力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年7月，原告邓有忠购买位于黄平县新州××北××家园××房屋××套。2015年9月2日，原告邓有忠作为甲方与被告壹亿佳装饰公司作为乙方签订了一份《家庭居室装饰装修工程施工合同》，原告邓有忠与被告法定代表人杨胜国分别在合同上签字并加盖被告印章。双方在合同中约定的主要内容为：工程承包方式采取乙方包工、包全部材料（以工程预算单为准），开工日期为2015年9月8日，竣工日期为2015年12月8日，本合同工程造价为人民币100800元；双方约定在施工过程中分下列几个阶段对工程质量进行验收：水电、泥工、木作、油漆、瓷粉，乙方应提前二天通知甲方参加验收，阶段验收合格后应填写工程验收单；工程款支付方式为，首付60%，泥工完工支付35%，所有工程完工验收合格支付5%；工程验收合格后，乙方将有关资料送交甲方，甲方接到资料后3日内如未有异议，即视为同意，双方应填写工程结算单并签字，甲方应在签字后3日内向乙方结清工程尾款；甲方未按期支付第一、二、三次工程款的，每延误一天向乙方支付工程款总额3%的违约金。随后被告法定代表人杨胜国向原告提供了一份装修原告房屋的工程概算书，该工程概算书按照：一、水电工程、二、泥作工程、三、木作工程、四、油漆工程、五、其他工程、六、主材订购六部分对原告房屋装修的价格进行了详细计算，总计金额为149861.73元。同时，该工程概算书说明1有“所有项目工程量结算均具实结算，最终合同价按预算折后价为准”的内容。合同签订后，被告安排装修人员进场进行装修施工，期间，原告共向被告法定代表人杨胜国支付装修款50000元，原告垫付瓷砖款9000元、衣柜款16839元。合同约定的装修竣工日期届满后，被告并未完成装修工作，双方为此发生纠纷，原告向黄平消费者协会新州分会投诉。2016年1月7日，原告及被告法定代表人的委托代理人杨杰参加黄平消费者协会新州分会组织的调解，双方达成如下协议：1、合同装修款100800元不变；2、继续履行原签订合同，只是延期装修完工日期更改为2016年3月6日前完成，如乙方超期每天按工程总额的3%付违约金给甲方，另外，因原合同误期乙方愿意付甲方1000元房租费从装修款中扣除；3、调解日甲方先交10000元给乙方，余款25800元甲方2016年1月8日前交黄平消费者协会新州分会保管，完工验收基本合格后，新州消协分会将该款转交给乙方。协议签订后，原告向被告支付了10000元装修款，并将25000元装修款交由黄平消费者协会新州分会保管，但被告仍未能按协议约定的时间继续完成装修工作，并一直处于停工状态，导致原告的房屋装修至今未能完工。本院认为，原、被告经协商一致签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，合同对双方当事人均具有法律约束力，双方当事人应当依照合同约定全面履行各自的义务。本案中，被告壹亿佳装饰公司未按合同约定按时完成装修工作，经黄平消费者协会新州分会调解，双方达成协议后，被告仍未按时完成装修工作，且一直处于停工状态，导致原告装修房屋的合同目的不能实现，被告的行为已构成违约。现原告要求终止双方签订的合同和协议的履行，被告对此表示同意，双方签订的合同和协议可依法终止履行。按照双方在黄平消费者协会新州分会达成的协议约定，被告逾期未完成装修承担违约责任的方式是每天按工程总额的3%向原告支付违约金，而被告认为违约金过高，请求本院将违约金调整为3‰。按照合同法和最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）的相关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，双方当事人签订的合同装修款总额为100800元，按照双方在协议中约定的违约金计算方法，原告所请求的违约金明显超过被告违约给原告造成损失的百分之三十，依照上述法律和司法解释规定，可以认定原、被告在协议中约定的违约金过高，现被告请求将违约金调整为每天按工程总额的3‰计算，虽以该标准计算的违约金也超过给原告造成损失的百分之三十，但因是被告自己要求以此计算，本院予以允许。计算至本院判决之日，被告应支付的违约金为87091.20元（100800元×3‰×288天）。原告之前共向被告支付装修款60000元，其垫付的瓷砖和衣柜款实际上已用于其房屋装修，按照原告自己计算的被告未装修的工程量，被告实际上已完成8万3千余元的工程量，而原告并未举证证明约定的违约金不足以弥补因被告违约造成的损失，因此，原告主张被告退回收取的未装修款66536.16元的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。对原告主张被告支付租房费用5000元的诉讼请求，按照双方在黄平消费者协会新州分会达成的协议，本院支持1000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十一条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告邓有忠与被告贵州壹亿佳装饰工程有限公司于2015年9月2日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》和2016年1月7日双方在黄平县消费者协会新州分会达成的消费者权益争议调解协议终止履行；二、被告贵州壹亿佳装饰工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告邓有忠违约金87091.20元，并支付原告邓有忠房屋租金1000元；三、驳回原告邓有忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9292元，由原告邓有忠负担7802元，由被告贵州壹亿佳装饰工程有限公司负担1490元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审 判 长  褚秀峰审 判 员  孙郅坪人民陪审员  刘友华二〇一六年十二月十九日书 记 员  张福英