广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）桂市刑一终字第83号
原公诉机关广西壮族自治区临桂县人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦勇，农民。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪，于2014年7月l0日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕，同年10月30日被临桂县公安局取保候审。同年12月11日被临桂县人民法院取保候审。
辩护人秦林强，广西中志律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）蒋福荣，农民。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪，于2014年7月3日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于临桂县看守所。
辩护人秦晓芳，广西中纬律师事务所律师。
广西壮族自治区临桂县人民法院审理广西壮族自治区临桂县人民检察院指控原审被告人韦勇、蒋福荣犯非法买卖爆炸物罪一案，于2015年3月27日作出（2015）临刑初字第2号刑事判决。原审被告人韦勇、蒋福荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人蒋福荣、韦勇，听取二上诉人的辩护人的意见，认为本案事实清楚，且上诉人韦勇身患癌症，不适宜参加庭审，建议书面审理，本案履行职务的检察员叶明亦同意本案书面审理，故决定不开庭审理。期间，桂林市人民检察院建议延期审理一次，现已审理终结。
原判认定，临桂县六塘镇某采石场的法人于2014年1月22日变更为唐某某，并办理了企业营业执照、组织机构代码证及税务登记证。2014年2月份开始，被告人蒋福荣在临桂县六塘镇某采石场承包爆破工程期间，未经国家有关部门批准许可，私自向被告人韦勇购买爆炸物品用于爆破。
2014年5月份的一天，被告人蒋福荣电话联系被告人韦勇，向其购买炸药等爆炸物品，韦勇从柳江县租车拉了其非法获取的一件乳化炸药24公斤，瞬发电雷管100枚，以及“大力”牌复合肥料1500公斤送到临桂县六塘镇某采石场，蒋福荣当场给付运费，并将部分货款10000元存入韦勇的中国农业银行账户。
2014年6月份的一天，被告人蒋福荣电话联系被告人韦勇，向其购买炸药等爆炸物品，韦勇从柳江县租车拉了一件乳化炸药24公斤，瞬发电雷管100枚，“大力”牌复合肥料1500公斤送到临桂县六塘镇某采石场，蒋福荣当场给付运费，并将部分货款10000元存入韦勇的临桂农村商业银行账户。
2014年7月3日，公安机关将被告人蒋福荣抓获并当场查获用于爆破后所剩余一枚雷管和6.2公斤乳化炸药。
2014年7月9日，被告人蒋福荣为协助公安机关抓获告人韦勇，在公安机关安排下，电话联系韦勇购买炸药等爆炸物品，并将货款人民币6900元存入韦勇的农业银行账户，韦勇从柳江县租车拉了一件乳化炸药24公斤，“大力”牌复合肥料1000公斤送到临桂县六塘镇某采石场，被公安机关当场抓获。经广西金建华民用爆破器材有限公司辨认，查获的雷管为普通瞬发电雷管。
经桂林市公安局物证鉴定所检验，2014年7月3日及7月9日查获的乳化炸药及复合肥料，均检出铵根离子、硝酸根离子。
2013年9月至案发时，临桂县六塘镇某采石场因购买爆炸物品的合法手续未办理完毕，临桂县公安局未对该采石场使用的爆炸物品进行审批和配送。2014年5月7日因该采石场存在安全生产问题，被临桂县安全生产监督管理局采取停产停业整改的强制措施，至案发时，该采石场未整改完毕，也没有恢复正常生产。
被告人韦勇不具有购买、销售爆炸物品的资质。被告人蒋福荣于2012年12月20日取得爆破作业资质。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案发生情况；
2、户籍证明、人员基本信息单、身份证复印件，证实二被告人及证人的年龄等身份情况；
3、抓获经过及说明，证实公安机关于2014年7月3日下午，在六塘镇某采石场将被告人蒋福荣抓获；2014年7月9日，在蒋福荣的积极配合下，于当日18时许在六塘镇某采石场将被告人韦勇抓获；
4、扣押清单及销毁清单，证实临桂县公安局对查获的雷管、乳化炸药及复合肥料的处置情况；
5、观场勘验检查笔录、现场图及现场照片，辨认现场笔录及辨认照片，证实2014年7月3日及7月9日案发现场位置及现场状况及在现场查获的雷管、乳化炸药及复合肥料等情况；
6、辨认笔录、辨认照片，证实被告人韦勇对被告人蒋福荣进行辨认的情况；被告人蒋福荣对被告人韦勇进行辨认的情况；
7、情况说明，证实临桂县六塘镇某采石场（又名：某采石场）法人变更及临桂县公安局未对该采石场使用的爆炸物品进行审批和配送的情况：
8、某采石场营业收入记录、现金日记账复印件及办案说明，证实某采石场从2014年4月至7月的资金收支情况；
9、桂林市公安局物证鉴定所桂市公（刑）鉴（理化）字（2014）11l号检验报告，证实对2014年7月3日及7月9日查获的乳化炸药、复合肥均检出铵根离子、硫酸根离子。
10、委托书，证实临桂县公安局委托广西柳州威奇化工有限责任公司对扣押二批乳化炸药进行辨认，经该公司的兴安分公司辨认，一批6.2公斤的乳化炸药系该公司的兴安分公司生产，另一批24公斤的乳化炸药系该公司的乳化分厂生产；
11、关于雷管的辨认说明及办案说明，证实临桂县公安局委托广西金建华民用爆破器材有限公司对扣押的一发雷管进行辨认，经该公司工程技术人员辨认和测量，该雷管为普通瞬发电雷管；
12、商品销售单、实物出库单，证实被告人韦勇于2014年7月9日购买1吨化肥的情况；
13、临桂县公安局协助查询财产通知书及中国农业银行借记卡明细、广西农村信用社卡折对账单，证实2014年5月6日，在临桂县农行六塘分理处ATM机上存款人民币10000元到韦勇6228＊4的农行借记卡；2014年6月23日，在临桂农村商业银行六塘支行ATM机转入人民币10000元到韦勇6229＊1的临桂农村商业银行账号；
14、调取证据通知书及通话记录，证实被告人韦勇的号码为134××××3133的手机与被告人蒋福荣的号码为158××××7933的手机从2014年5月1日至6月30日的通讯情况；
15、证人唐某甲的证言，证实采石场是2014年初被灌阳文市人叫唐某某买下来，变更手续已办好。其5月份成为石场负责人，石场资金的出入需要其签字，蒋福荣负责安全生产，爆破由蒋福荣承包。因石场没有建立安全管理制度、岗位安全责任制度，被临桂县安监局下了停产停业整改强制措施决定书，采石场一直不能正常生产。五一节放假后，蒋福荣向其要一万元，说是买炸药，其签字后，蒋福荣去财物拿了一万元去买炸药，其不知道蒋福荣去哪里买的炸药，也不知道买了多少炸药。在5月10日左右，其看见蒋福荣安排人埋了炸药，试着炸过一次山；
16、证人唐某乙的证言，证实其从2014年5月在采石场负责开沙机打粉工作，采石场负责人是唐某甲，蒋福荣负责管事。石场在6月10几号这样放了一炮。7月3日下午1点多，蒋福荣叫其和潘某、王利忠到石场山上拿袋子，警察已在场，警察叫其三人把袋子放到车上，又叫潘某再去山上把装有炸药的袋子拿下来，后来潘某就将装有炸药的袋子拿下了交给警察。装炸药的袋子是白色编织袋装的，装有小半袋，重量大概10多斤；
17、证人潘某的证言，证实其从2014年四月底在采石场负责开铲车，采石场总管唐某甲负责采购和财务签字，蒋福荣是炮工，负责日常工作安排和生产管理。其记不清是6月23日还是6月24日，采石场使用了炸药，炮工每次爆破时还参杂肥料一起使用。2014年7月3日中午，蒋福荣喊其和唐某乙、王某去把半山腰的编织袋放好，免得被检查人员发现。后三人到半山腰，其发现零乱的放有十来个编织袋，还发现有两条炸药丢在地上，其就把炸药装进一编织袋。到了山底，三人打开看才知道装有大概七、八公斤的炸药，因怕被检查人员发现，就把装有炸药的编织袋丢在山底下一个草丛中隐蔽起来，拿着几个空编织袋回工棚；
18、证人王某的证言，证实其从2014年3月在采石场负责开挖机，唐某甲负责石场管理。其记不清是6月13日还是6月24日，采石场使用了炸药，炮工每次爆破时还参杂肥料一起使用。20t4年7月3日中午1点半左右，蒋福荣叫其和唐某乙、潘某去把半山腰的编织袋放好，免得检查的时候被发观。后三人到半山腰，发现放有七八个编织袋，每人捡几个袋子就下到山底，其与唐某乙拿的都是空袋子，潘某拿的袋子打开看后才知道装有大概两三公斤炸药，其三人怕被检查人员发现，就把炸药丢在山底下一个草丛中隐蔽起来，拿着几个空的编织袋回去；
19、证人覃某的证言，证实2014年7月9日中午12点半左右，其在柳江县城第一开发区路口摆车等货拉，一中年男子请其拉一吨肥料到桂林六塘。其按该男子指示、先到白朋镇的一个村子，其在村路边等，该男子进村约10分钟后，用肩膀扛着一袋东西出来并放上车后箱。后到柳江火车站物流仓库装15包肥料，就往桂林出发；下午7点钟左右。其二人来到六塘镇一采石场后，就被警察控制；
20、证人韦某的证言，证实其外号叫“老矮”，于2014年过完春节后及清明节时候帮韦勇买过乳化炸药、电雷管；
21、柳江县公安局出具的立案决定书、拘留证，证实柳江县公安局对韦某非法储存爆炸物立案侦查并将韦某抓获归案。
22、临桂县公安局出具的爆破员作业证复印证，证实被告人蒋福荣取得爆破作业资格；
23、临桂县安全生产监督管理局（临）安监管强措字2014第（1）号强制措施决定书，证实临桂县六塘某采石场因存在问题，于2014年5月7日被临桂县安全生产监督管理局决定立即停产停业整改的强制措施；
24、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、安全生产许可证、承诺保证书及荔浦县人民法院（2014）荔民初字第915-2号民事裁定书，证实临桂县六塘镇某采石场的法人变更及存在纠纷的情况；
25、被告人韦勇、蒋福荣的供述与辩解，与上述证据基本吻合。
原判认为，被告人韦勇非法销售爆炸物品，被告人蒋福荣明知是爆炸物品而予以购买，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法买卖爆炸物罪。依照《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项规定非法买卖炸药达五千克以上的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。本案中二被告人非法买卖爆炸物的数量远远超过上述规定的数量标准，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”，并依法应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。被告人蒋福荣积极协助公安机关抓获被告人韦勇，依照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条中关于协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）应当认定为有立功表现之规定，属有立功表现。鉴于被告人蒋福荣具有立功表现，二被告人归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，故对二被告人均予从轻处罚。虽然临桂县六塘镇某采石场是经工商局等部门审批的合法私营独资企业，被告人蒋福荣也具有爆破作业资质，但被告人蒋福荣在采石场无购买爆炸物的合法手续及采石场在停业整改期间的情况下，向被告人韦勇非法购买爆炸物，其行为不属《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定的“因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物”的情形，故不适用该《解释》第九条之规定对被告人蒋福荣进行处罚。对被告人蒋福荣的辩护人提出被告人的犯罪行为不应认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”的辩护意见，不予采纳。辩护人提出被告人购买的炸药和雷管严格按照规程进行爆破，未造成人员伤亡，也未让爆炸物品流入社会，没有对社会造成危害，与事实相符，但非法买卖爆炸物对社会公共安全具有极大的社会危害性，也是我国刑法严厉打击的严重犯罪行为，不宜对被告人减轻处罚，也不宜对被告人适用缓刑，故对辩护人提出的建议对被告人蒋福荣减轻处罚，及对二被告人适用缓刑的辩护意见，不予采纳。原判依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十五条、第五十六条、第六十一条之规定，作出如下判决：一、被告人韦勇犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利一年；二、被告蒋福荣犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。
韦勇上诉提出：1、其参与买卖的爆炸物的数量没有公诉机关指控的那么多；2、第三次买卖爆炸物是蒋福荣为协助抓获其采取的引诱买卖行为，不应计入其非法买卖爆炸物的总数量；3、其没有前科，是初犯，认罪态度好；4、其没有给他人及社会造成实际的损失，造成的社会危害性应不大，建议对其从轻处罚或者适用缓刑。
韦勇的辩护人秦林强提出了相同的辩护意见。
蒋福荣上诉提出：1、其有立功表现；2、临桂县六塘镇某采石场是经过相关部门审批的合法私营独资企业，其具有爆破作业资质，其购买炸药、雷管是为了正常生产经营需要，且其是严格按照规程来进行爆破，没有造成人员伤亡，对没有使用完的炸药和雷管也仔细保管，没有让爆炸物流到社会上，没有对社会造成危害。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的第一条、第二条、第九条等规定，对其应不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”；3、其认罪态度好，无前科，系初犯，建议对其减轻处罚并适用缓刑。
蒋福荣的辩护人秦晓芳提出了相同的辩护意见。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致。原判认定本案事实所采纳的证据来源合法有效，内容客观、真实，相互间具有关联性，均能相互印证，能客观地证明本案的相关事实，且均经原审法院庭审举证、质证属实，原判认定的事实及证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人韦勇、蒋福荣违反法律规定，私自买卖爆炸物，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法买卖爆炸物罪。且二上诉人非法买卖的爆炸物已超过五千克以上，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项规定属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。依法应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。对于上诉人韦勇及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人韦勇出售的爆炸物数量，有其在公安机关的供述及上诉人蒋福荣的供述及银行借记卡明细单等证据予以证实，且证据间能相互印证，足以证实原公诉机关指控上诉人韦勇出售爆炸物数量的客观性、真实性。上诉人韦勇第三次出售爆炸物给蒋福荣，是上诉人蒋福荣为立功协助公安机关抓获上诉人韦勇所实施，原审判决已予以认定，并未计入总数量中。上诉人韦勇没有前科，是初犯，认罪态度好，原审在量刑时已予以考虑，本院不再重复评价。上诉人韦勇及其辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于蒋福荣及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见。经查，临桂县六塘镇某采石场是经工商局等行政部门审批的合法私营企业，上诉人蒋福荣亦具有爆破作业资质，但上诉人蒋福荣在采石场无购买爆炸物的合法手续，且临桂县安监局对采石场下达了停产停业整顿的强制措施的情况下，仍然非法购买爆炸物实施爆破作业，其行为不属于进行合法的生产经营，不符合《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条的规定，对上诉人蒋福荣应认定为情节严重。上诉人蒋福荣有立功表现，认罪态度好，是初犯原审在量刑时已予以考虑，本院亦不再重复评价。上诉人蒋福荣及其辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人韦勇、蒋福荣及二上诉人的辩护人均提出没有让爆炸物流到社会上，没有造成实际损失，没有对社会造成危害，请求对二被告人判处缓刑。经查，虽然本案中的爆炸物没有造成实际损失，爆炸物也未流入社会，但非法买卖爆炸物对社会公共安全具有极大的危害性，二被告人的行为不符合判处缓刑的条件，故不能判处缓刑。上诉人韦勇、蒋福荣及二上诉人的辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卢 锋
审判员 唐宏辉
审判员 唐运才
二〇一五年九月十七日
书记员 唐 鹰