辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽04民终1747号
上诉人（原审被告）：抚顺中兴时代广场商业有限公司，住所地：抚顺市新抚区西一路4号。
法定代表人：曲显宏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨新华，中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司职工。
委托诉讼代理人：王天依，中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司职工。
被上诉人（原审原告）：沈阳战友旅行社有限公司，住所地：沈阳市沈河区奉天街346号。
法定代表人：高忠华，该公司经理。
委托诉讼代理人：李杰，该公司业务经理。
上诉人抚顺中兴时代广场商业有限公司因与被上诉人沈阳战友旅行社有限公司租赁合同纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2016）辽0402民初1206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人抚顺中兴时代广场商业有限公司委托诉讼代理人王天依、杨新华、被上诉人沈阳战友旅行社有限公司委托诉讼代理人李杰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
抚顺中兴时代广场商业有限公司上诉请求：1.撤销原审判决；2.改判抚顺中兴时代广场商业有限公司不承担违约责任或少承担违约责任；3.一、二审诉讼费由沈阳战友旅行社有限公司承担。事实及理由：一审认定事实错误，举证责任分配错误。沈阳战友旅行社有限公司在履行合同过程中也有违约行为，且沈阳战友旅行社有限公司也已经自认，但一审对沈阳战友旅行社有限公司的过错未做任何认定，属于认定事实错误。12月份沈阳战友旅行社有限公司擅自更换租赁车辆，但没有举证证明其更换车辆得到了抚顺中兴时代广场商业有限公司的认可。根据双方签订的租车合同约定，租赁车辆“车牌号为某”，沈阳战友旅行社有限公司擅自更换该车辆，且更换后车辆车况明显不如合同约定车辆。一审认定“抚顺中兴时代广场商业有限公司主张沈阳战友旅行社有限公司没有实际损失，没有提供证据予以证明，本院不予采信。”违反了法律关于举证责任分配原则。当事人对自己主张的事实不存在的无需承担举证责任，客观上也无法承担责任，其举证责任应当由主张该事实存在的一方承担举证责任。况且沈阳战友旅行社有限公司庭审中也自认，约定的车辆已经被其提前换走，用于其它经营事项，因此抚顺中兴时代广场商业有限公司已经完成了证明沈阳战友旅行社有限公司没有实际损失的初步举证责任，至于沈阳战友旅行社有限公司认为自己有实际损失则应当由沈阳战友旅行社有限公司承担责任。一审适用法律错误，一审法院以3个月来计算损失总额没有法律依据。且一审法院并没有扣除沈阳战友旅行社有限公司的3个月的经营成本（司机费用、燃油花费、过路费、保险、车辆维修保养费等）。
沈阳战友旅行社有限公司辩称，不同意抚顺中兴时代广场商业有限公司的上诉请求。更换车辆是抚顺中兴时代广场商业有限公司经理王建忠同意的。小型车辆的事情与本案无关。抚顺中兴时代广场商业有限公司没有证据证明更换后的车辆不符合履行合同目的要求。
沈阳战友旅行社有限公司向一审法院起诉请求：1.判令抚顺中兴时代广场商业有限公司赔偿违约金18900元；2.诉讼费由抚顺中兴时代广场商业有限公司负担。
一审法院认定事实：2015年3月16日，沈阳战友旅行社有限公司与抚顺中兴时代广场商业有限公司双方签订汽车租赁合同，合同主要内容为：中客租金为630元/日，合同期限为2015年4月1日至2016年3月31日；在合同有效期内，甲乙双方因故提前终止合同时，需提前一个月以书面形式通知对方，违约方赔偿另一方一个月车辆租金。双方履行合同至2015年12月1日左右，抚顺中兴时代广场商业有限公司电话通知沈阳战友旅行社有限公司，因商场已停业，故自2016年起解除合同。双方实际履行合同至2015年底，抚顺中兴时代广场商业有限公司应付沈阳战友旅行社有限公司的租金已经全部支付完毕，2014年共计履行合同9个月，平均月租金为14811元。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。抚顺中兴时代广场商业有限公司在本案中违约虽系因与他人之间纠纷导致，但抚顺中兴时代广场商业有限公司提前解除合同与沈阳战友旅行社有限公司没有关系，抚顺中兴时代广场商业有限公司理应支付沈阳战友旅行社有限公司违约金。关于抚顺中兴时代广场商业有限公司主张沈阳战友旅行社有限公司没有实际损失的问题，没有提供证据予以支持，不予采信。即使按照抚顺中兴时代广场商业有限公司所述按照实际损失30%计算，也应按照未履行合同的期限，即3个月来计算损失总额，基本与合同约定的违约金数额一致。故对于违约金的计算问题，按照双方在合同当中的明确约定，考虑双方每个月的租金数额并不一致，按已经履行合同的9个月租金的平均数即14811元确定。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条规定，判决：抚顺中兴时代广场商业有限公司自本判决生效后30日内给付沈阳战友旅行社有限公司违约金14811元。案件受理费273元，由抚顺中兴时代广场商业有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：抚顺中兴时代广场商业有限公司提供汽车租赁合同一份，证明抚顺中兴时代广场商业有限公司租赁沈阳战友旅行社有限公司两辆客车，但沈阳战友旅行社有限公司只租赁一辆客车，存在违约行为。沈阳战友旅行社有限公司质证认为证据真实性无异议，该份合同虽然约定租赁中型客车（周一至周五使用）和小型客车（周六使用）各一辆，但实际履行过程中，抚顺中兴时代广场商业有限公司以周六上班人数增多为由，要求我公司提供中型客车。本院认为，抚顺中兴时代广场商业有限公司提供的汽车租赁合同因与原件核对无异，本院对其真实性予以确认，至于该份证据能否支持抚顺中兴时代广场商业有限公司主张，本院将结合案件查明的事实及法律规定加以综合认定。
经本院审理查明，2015年3月24日，沈阳战友旅行社有限公司与抚顺中兴时代广场商业有限公司双方签订汽车租赁合同，合同主要内容为：抚顺中兴时代广场商业有限公司因工作需要向沈阳战友旅行社有限公司租赁空调客车一辆周一至周五使用，座位数37座，车牌号：某某。周六租用小客一辆，14座，车牌号：某号。中客租金为630元/日，小客租金为400元/日，合同期限为2015年4月1日至2016年3月31日；在合同有效期内，甲乙双方因故提前终止合同时，需提前一个月以书面形式通知对方，违约方赔偿另一方一个月车辆租金。合同履行过程中，沈阳战友旅行社有限公司提供了中型客车用于抚顺中兴时代广场商业有限公司周六使用。2015年12月1日左右，抚顺中兴时代广场商业有限公司电话通知沈阳战友旅行社有限公司，因商场已停业，故自2016年起解除合同。双方实际履行合同至2015年底，抚顺中兴时代广场商业有限公司应付沈阳战友旅行社有限公司的租金已经全部支付完毕，2014年共计履行合同9个月，平均月租金为14811元。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。沈阳战友旅行社有限公司主张其按照2015年3月16日汽车租赁合同履行了合同义务，但抚顺中兴时代广场商业有限公司对2015年3月16日汽车租赁合同不予认可，认为双方应按照2015年3月24日汽车租赁合同约定履行各自权利义务。本院认为2015年3月16日汽车租赁合同只有复印件，并无原件与之印证，而2015年3月24日汽车租赁合同签订在后，且有原件与之相互印证，因此应以2015年3月24日汽车租赁合同确定双方的权利义务。该份《汽车租赁合同》第八条第3款约定，在合同有效期内，甲乙双方因故提前终止合同时，需提前一个月以书面形式通知对方，违约方赔偿另一方一个月车辆租金。一审庭审中，抚顺中兴时代广场商业有限公司对提前解除租赁合同的事实予以认可，因此抚顺中兴时代广场商业有限公司应当按照上述《汽车租赁合同》第八条第3款约定给付违约金。因抚顺中兴时代广场商业有限公司每月需要使用车辆次数不同，导致每月客车租金数额不同，一审法院依据合同约定，参考已经履行9个月的租金数额，计算出月平均租金为14811元，并以此确定违约金数额并无不当，本院予以认可。
对于抚顺中兴时代广场商业有限公司主张沈阳战友旅行社有限公司并未按照合同约定提供小客车构成违约一节。本院认为双方约定由沈阳战友旅行社有限公司提供小客车供抚顺中兴时代广场商业有限公司周六使用，虽然沈阳战友旅行社有限公司没有提供小客车，但提供了其他车辆供抚顺中兴时代广场商业有限公司周六使用。庭审中，抚顺中兴时代广场商业有限公司并未提供证据证明，其在长达9个月的合同履行期内，曾就沈阳战友旅行社有限公司该行为提出异议。因此，本院对抚顺中兴时代广场商业有限公司上述主张不予认可。
对于抚顺中兴时代广场商业有限公司主张沈阳战友旅行社有限公司在合同履行后期调换中型客车的行为属于违约行为一节。经查，沈阳战友旅行社有限公司在合同履行后期未按合同约定提供辽Ａ某某号中型客车，但提供了其他车辆供抚顺中兴时代广场商业有限公司使用，且抚顺中兴时代广场商业有限公司使用调换后车辆至合同期限届满。因此，本院认为沈阳战友旅行社有限公司在不影响合同目的实现的前提下，调换车辆的行为属于变更合同内容的行为，抚顺中兴时代广场商业有限公司使用调换后车辆的行为应视为对变更合同内容的认可，因此本院对抚顺中兴时代广场商业有限公司上述主张不予认可。
综上所述，上诉人抚顺中兴时代广场商业有限公司的上诉请求缺乏事实根据及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费170元，由上诉人抚顺中兴时代广场商业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张帆
审判员 秦梦
审判员 何 福 苍
二〇一七年二月十三日
书记员 罗 晓 姝