甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘07民终125号
上诉人（一审原告）甘肃国力路桥工程有限公司。
被上诉人（一审被告）闫吉增，男，汉族。
上诉人甘肃国力路桥工程有限公司因与被上诉人闫吉增确认劳动关系纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2015）甘民初字第7215号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人甘肃国力路桥工程有限公司的委托代理人张学东，被上诉人闫吉增及其委托代理人万晓霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，原告甘肃国力路桥工程有限公司承建甘州区滨河新区馨月湖小区17号住宅楼工程，后将该楼的钢筋制作安装工程转包给了张云飞。张云飞承包后，又将其中钢筋绑扎与制作的工程分包给了张军。被告闫吉增之妻陈会娟跟随张军在该工地从事钢筋工工作，日常管理及考勤、工资发放均由张军负责。2015年3月份，陈会娟出勤3.7天，4月份出勤5天，5月份出勤3.6天，陈会娟在该工地最后一次考勤时间为5月9日。2015年4月29日，原告国力公司为工地员工包括陈会娟在内参加了工伤保险，保险期限为2015年5月-12月。
另查明，2015年5月26日，甘州区公安局交通警察大队出具内容为“陈会娟于2015年5月11日早晨6点55分许，驾驶上海丽都牌电动自行车由东向西行驶至甘州区滨河新区九孔桥南侧路口处时被车辆碾压肇事，导致当场死亡，因肇事车辆逃逸，故陈会娟在事故中不承担责任”的证明一份。2015年6月11日，被告闫吉增向甘州区人力资源和社会保障局申请陈会娟因工死亡，因原告国力公司否认与被告之妻陈会娟之间存在劳动关系，该局遂以双方是否存在劳动关系发生了争议为由中止了工伤认定。同年8月5日，被告闫吉增向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原告公司与陈会娟之间存在劳动关系，该委于2015年9月30日做出（2015）甘区劳人裁字第151号裁决书，裁决确认陈会娟与原告国力公司之间存在劳动关系，原告国力公司不服该裁决，遂向本院提起诉讼。
一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。庭审中，原告向法庭提供考勤表、钢筋分项承包合同及录音笔录，拟证明原告公司将甘州区滨河新区馨月湖小区17号住宅楼的钢筋制作安装工程转包给了张云飞。张云飞承包后，又将其中钢筋绑扎与制作的工程分包给了张军，被告之妻陈会娟受张军个人雇佣，原告公司并未招录过陈会娟，也未向其发放过工资，且考勤表中反映出陈会娟是临时性、季节性地在该工地上班，工作性质不具有稳定性，其与原告公司并无管理和被管理的隶属关系，因此，陈会娟并不是原告公司员工，故双方之间不存在劳动关系。经被告质证后认为，原告公司提供的考勤表虽证实了陈会娟不是每月全勤上班，但陈会娟作为钢筋工，其工作性质和工种决定了上班时间，且工作时间也是受原告公司安排，因此，陈会娟是在前往原告国力公司工地上班途中发生交通事故死亡的，双方之间应存在劳动关系。一审法院认为，根据甘州区人力资源和社会保障局对证人陈娟、闫吉天等人的调查笔录反映，被告之妻陈会娟生前在原告国力公司承建的工地上班，具体工作受张军安排，对此，原告虽辩称陈会娟事发当天并未到公司工地上班，而是到宁和园其他工地上班时发生事故死亡的，针对其辩解理由，除原告陈述外，再无其它证据相印证，且原告庭审时认可甘州区滨河新区馨月湖小区17号住宅楼是公司具体负责承建，后又将该工地的钢筋制作安装工程转包给了张云飞。张云飞承包后，又将其中钢筋绑扎与制作的工程分包给了张军，张云飞、张军并没有相印的施工资质。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）……；（五）其他劳动者的证言等。第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，本案原告系依法登记的企业法人，具备用工主体资格，其将钢筋制作安装工程分包给没有相应资质的张云飞和张军，故对其招用的劳动者，原告应承担用工主体的责任，且被告工作期间，原告为其参加工伤保险，双方符合法律、法规规定的用工主体，应依法认定原告国力公司与陈会娟之间存在事实劳动关系。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第四条之规定，判决：被告闫吉增之妻陈会娟生前与原告甘肃国力路桥工程有限公司之间存在劳动关系。案件受理费5元（已减半收取），由原告甘肃国力路桥工程有限公司负担。
宣判后，甘肃国力路桥工程有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，理由如下：1、上诉人作为建设单位将馨月湖小区17#住宅楼钢筋制作安装工程承包给张云飞，张云飞又将该工程转包给张军，被上诉人之妻受雇于张军从事绑钢筋工作任务。2015年5月9日张军承包的工程已完工，2015年5月11日被上诉人之妻发生交通事故之前就与张军解除了雇佣关系，与上诉人之间毫无关系。2、被上诉人提供的证据不足以认定上诉人与被上诉人之妻之间存在劳动关系。因证人没有到庭接受上诉人的质询，且证人与被上诉人之妻之间有利害关系，证言内容严重倾向与被上诉人。一审法院采信被上诉人提供的证人证言，导致认定事实错误。3、一审法院适用法律错误。就算双方存在劳动关系，被上诉人之妻与上诉人2015年5月9日就解除了劳动关系，2015年5月11日发生劳动争议，一审法院在没有认定劳动关系是否终止何时终止的情况下根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，认定双方存在劳动关系，属于适用法律错误。综上，上诉人与被上诉人之妻之间并没有劳动关系的合意，同时一审法院也没有查清被上诉人之妻是不是来上诉人公司上班途中发生交通事故。上诉人认为一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实改判确定双方不存在劳动关系。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院应予确认。
本院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，本案上诉人具备用工主体资格，其将钢筋制作安装工程分包给没有相应资质的张云飞和张军，故对其招用的劳动者应承担用工主体的责任。原劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案上诉人提供的考勤表复制件、参保单位缴纳职工工伤保险费核定表及证人陈娟、闫吉天的证言能相互印证，证明被上诉人之妻陈会娟2015年3月至5月从事的钢筋绑扎工作是上诉人单位的业务组成部分，且其工作受上诉人公司的管理、安排，同时上诉人为被上诉人之妻缴纳了2015年1月至12月的职工工伤保险费。上述情形符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的劳动关系成立的条件，一审法院认定上诉人与陈会娟生前存在劳动关系并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，审理程序合法，采信证据适当，适用法律正确。上诉人的上诉理由依据不足，其上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人甘肃国力路桥工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王芝琴
审判员 岳 瑾
审判员 李 军
二〇一六年三月二十八日
书记员 李 颖
【附法律条文】
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。