四川省江油市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0781刑初461号
公诉机关江油市人民检察院。
被告人牟少兵，男，1981年9月19日出生于四川省江油市，汉族，文盲，无业，户籍地江油市大康镇旧县村，住江油市太平镇。因犯抢夺罪于2002年10月18日、2008年9月10日分别被本院判处有期徒刑2年、有期徒刑10年6个月，2015年7月19日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年4月29日被刑事拘留，同年5月29日被取保候审，10月25日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
辩护人冯晓林，四川科大律师事务所律师。
江油市人民检察院以江检诉刑诉[2016]440号起诉书指控被告人牟少兵犯贩卖毒品罪，于2016年10月28日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年11月18日公开开庭审理了本案。江油市人民检察院指派检察员朱磊出庭支持公诉，被告人牟少兵及其辩护人冯晓林均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江油市人民检察院指控：2016年4月28日21时许，被告人牟少兵与敬某某通过电话达成买卖20克毒品的协议。后在江油市太平镇香港名城小区门口准备交易时，牟少兵被民警挡获。现场从牟少兵裤包内检查出18.98克的1袋白色晶体状物及一个“好运”牌香烟盒，盒内有重6.65克的11袋白色晶体状物、重0.26克的1小袋红色药片状物。经理化检验，上述白色晶体状物中均检出甲基苯丙胺，上述红色药片状物中均检出甲基苯丙胺、咖啡因。
公诉机关称上述事实有物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据证实。公诉机关认为，被告人牟少兵明知是毒品而贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人牟少兵在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条之规定，对被告人牟少兵予以惩处。
被告人牟少兵辩称：其未实施贩毒行为，2016年4月28日晚在香港名城楼下被抓时，从其身上查获的烟盒是“宝娃子”交给自己保管的，白色袋子是抓获时民警放入其包内的，放入白色袋子后民警才开始摄像。
被告人牟少兵的辩护人提出如下意见：检查视频有剪辑可能，指控牟少兵贩卖毒品罪证据不足，牟少兵仅构成非法持有毒品罪。
经审理查明：2016年4月28日20时许，被告人牟少兵与敬某某通过手机联系达成买卖20克毒品的协议。21时许，公安民警在江油市太平镇香港名城小区门口抓获准备实施交易的牟少兵，从牟少兵身上查获透明塑料袋包装的白色晶体状物1包，“好运”牌香烟盒一个，内有透明塑料袋包装的白色晶体状物11小包及红色片状物1小包，苹果牌4S手机1部。经现场称重，白色晶体状物1包净重18.98克，白色晶体状物11小包净重6.65克，红色片状物1小包净重0.26克。经理化检验，从送检的白色晶体状物中均检出甲基苯丙胺，红色片状物中检出甲基苯丙胺、咖啡因。案发后，依法扣押的白色晶体状物25.63克、红色片状物0.26克已移送江油市公安局禁毒缉毒大队处理，苹果牌4S手机1部已随案移送至本院。
另查明，抓获过程中民警先询问牟少兵身上有无物品，牟少兵自称身上无物品，后民警从牟少兵裤包查获透明塑料袋包装的白色晶体状物1包，牟少兵随即辩解不知道包内为何物，是他人刚放入其裤包的，后民警又从牟少兵裤包查获“好运”牌香烟盒一个，内有透明塑料袋包装的白色晶体状物11小包及红色片状物1小包，牟少兵亦辩解不知香烟盒内为何物，是他人让其拿到的；尾号为5810的手机号码登记机主为董某桂，实际使用人为张某某，张某某自述不认识牟少兵，该号码2016年4月27日、28日期间与牟少兵使用的尾号为0746手机号码无通话。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书、归案说明，证明案件来源及被告人牟少兵的的归案情况；2、检查笔录、检查视频、称重笔录、称重视频，证明2016年4月28日21时30分许，公安机关在江油市人民西路香港名城小区大门处抓获牟少兵，民警对其随身物品进行检查后随即将其带至香港名城小区门卫室进行称重，抓获时民警先询问牟少兵身上有无物品，牟少兵自称身上无物品，后民警从牟少兵裤包查获透明塑料袋包装的白色晶体状物1包，牟少兵当场辩解不知道包内为何物，是他人刚放入其裤包的，后民警又从牟少兵裤包查获“好运”牌香烟盒一个，内有透明塑料袋包装的白色晶体状物11小包及红色片状物1小包，牟少兵亦辩解不知香烟盒内为何物，是他人让其拿到的，经称重，1包白色晶体状物净重18.98克，11小包白色晶体状物净重6.65克，1小包红色片状物净重0.26克；3、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证明公安机关依法扣押净重18.98克的白色晶体状物1包、净重6.65克白色晶体状物11小包、净重0.26克红色片状物1小包及苹果牌4S手机1部的情况；4、现场检测报告书，证明经甲基安非他明试剂检测，牟少兵尿检结果呈阴性；5、鉴定事项确认书、绵公物鉴理字[2016]145号理化检验报告、鉴定意见通知书，证明经理化检验，从送检的白色晶体状物中均检出甲基苯丙胺，红色片状物中检出甲基苯丙胺、咖啡因；6、接受证据材料清单、发还清单，证明公安机关从证人王某某处接收三星牌手机1部，又后将该手机发还王某某；7、移交物品清单、随案移送清单、随案移送赃证款物品清单，证明案发后，依法扣押的白色晶体状物25.63克、红色片状物0.26克已移送江油市公安局禁毒缉毒大队处理，苹果牌4S手机1部已随案移送至本院；8、调取证据通知书、手机号码机主信息及通话记录，证明尾号为5810手机号码机主信息及2016年4月27日至2016年4月28日期间的通话情况，该号码登记机主为董某桂，与牟少兵使用的尾号为0746手机号码无通话；9、调取证据通知书，手机号码机主信息及通话记录，证明尾号为0746、尾号为8784手机号码机主信息及2016年4月27日至2016年4月28日期间的通话情况，2016年4月27日18时1分53秒、19时1分54秒，2016年4月28日0时22分55秒、20时1分36秒、20时59时6秒、21时25分36秒、21时37分25秒，牟少兵使用的尾号为0746手机号码与敬某某使用的尾号为8784手机号码有通话记录；10、调取证据通知书，手机号码机主信息及通话记录，证明尾号为0746、尾号为1862、尾号为8409手机号码机主信息及通话情况，证明尾号为1862手机号码登记机主为证人王某某，2016年1月14日、1月23日、1月28日、2月20日该号码与牟少兵使用的尾号为0746手机号码有通话记录，2016年1月14日牟少兵使用的尾号为0746手机号码与敬某某使用的尾号为8784手机号码有通话记录；11、调取证据通知书、银行开户资料、交易记录，证明2015年8月23日牟少兵以其本人身份证在工商银行江油太白支行开设了尾号为9153的银行账户，2015年11月至2016年7月期间证人高某某、王某某、敬某某多次向该账户转款；12、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证明2016年1月14日、1月23日、1月28日、2月20日，证人王某某通过手机支付宝（关联手机号码尾号为1862）多次向牟少兵尾号为9153的工商银行账户转款；13、手机物证检查工作记录及视频光盘，证明对扣押的苹果牌4S手机进行勘验检查的情况；14、江油市公安局城北派出所出具的情况说明，证明该所办案区监控时间未与北京时间校准，监控视频显示时间与北京时间有所出入；15、辨认笔录、辨认照片，证明证人敬某某、王某某、高某某分别辨认牟少兵的情况；16、证人敬某某的证言及视频，证明其曾在牟少兵处购买过冰毒，其手机号码尾号为8784，牟少兵手机号码尾号为0746，通常电话联系牟少兵后就到约定地点找他拿冰毒，有时直接给现钱，有时转账到他工商银行卡上，2016年4月28日20时许，其打电话给牟少兵说要购买20克冰毒，牟少兵说在马路湾吃饭稍后再联系，约1小时后牟少兵给其打电话说他已回家，可过去找他，其在香港名城附近又给牟少兵打电话说快到了，牟少兵问其有没有带钱，其回复说带了钱的，牟少兵从香港名城小区出来后即被民警抓获；17、证人王某某的证言，证明2016年农历正月二十几日，其在老马记宾馆附近以150元的价格从牟少兵处购买了零点几克冰毒，150元毒资是用手机支付宝转账到牟少兵支付宝上的，后其在2016年2月至3月期间又在牟少兵处购买过两三次冰毒，每次大概也是100元至150元的价格，具体的购买情况以手机支付宝交易记录为准；18、证人高某某的证言，证明其与朋友刘某某在一起时认识了牟少兵，刘某某常说去“吹壶壶”，其怀疑刘某某要吸食冰毒，刘某某常借用其手机，用其手机支付宝向牟少兵支付宝转钱，一般是100元、200元左右，有两次转钱后刘某某用其手机给牟少兵打电话，还让其开车找牟少兵拿过东西，第一次是在香港名城大门口，牟少兵在车子前面交给刘某某一个用卫生纸包着的东西，第二次是在中坝剧场附近的巷子里，牟少兵从虹桥步行街出来来到车子前面，刘某某下车后手里又拿了个用卫生纸包着的东西；19、证人强某某的证言，证明其系牟少兵妻子，2016年4月28日晚，其与牟少兵的朋友“宝娃子”等人在中坝远林庄附近的烤鱼店吃饭，其不清楚牟少兵是否吸毒，也不知道吃饭期间“宝娃子”有没有交给牟少兵一个烟盒；20、证人董某智、张某某的证言，证明张某某一直使用尾号为5810的手机号码，女儿董某桂用其身份证登记办理该号码后，就交由张某某使用，张某某及董某智夫妻两人均不认识牟少兵，也未到过江油，与牟少兵也无电话联系；21、证人李某某的证言，证明牟少兵的归案情况，抓捕过程中办案民警未向牟少兵身上放过东西；22、牟少兵的供述与辩解、讯问视频；23、行政处罚决定书、现场检测报告书，证明证人王某某因吸毒被行政处罚的情况；24、证人敬某某、王某某、高某某等人的人口信息，证明证人的基本情况；25、本院（2002）江法刑初字第314号、（2008）江刑初字第203号刑事判决书、释放证明书，证明牟少兵的前科、刑满释放日期；26、牟少兵的人口信息、拘留证、取保候审决定书、逮捕证等，证明牟少兵的基本情况及被采取强制措施的种类、时间。上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人牟少兵明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持，辩护人所提指控牟少兵贩卖毒品罪证据不足、牟少兵构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院不予采纳。牟少兵在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。牟少兵与敬某某达成毒品买卖协议后，携带25.89克毒品至约定地点准备交易，其所实施的行为已进入毒品交易环节，应认定为贩卖毒品罪既遂。牟少兵所提查获烟盒系“宝娃子”委托保管的辩解，经查，牟少兵在侦查过程中亦辩解查获烟盒系“宝娃子”委托保管，并供称“宝娃子”手机号码尾号为5810，但调取的机主信息及通话记录显示尾号为5810手机号码登记机主为董某桂，该号码2016年4月27日至2016年4月28日期间与牟少兵无通话，该号码实际使用人张某某亦自述不认识牟少兵，庭审中牟少兵也未就该辩解提交相应证据，对该辩解本院依法不予采纳。牟少兵及其辩护人所提白色袋子系抓获时民警放入牟少兵包内，放入后才开始摄像，检查视频有剪辑可能的辩解及辩护意见，经查，抓获过程中民警先询问牟少兵身上有无物品，牟少兵自称身上无物品，后民警从牟少兵裤包内查获透明塑料袋包装的白色晶体状物1包、“好运”牌香烟盒1个，检查视频全面反映了抓获经过，与证人李某某等人的证言相互印证，可以排除剪辑可能及民警栽赃陷害嫌疑，且抓获时牟少兵辩解白色袋子系他人放入包内，当庭又辩解系民警放入包内，前后辩解亦自相矛盾，故对该辩解本院亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人牟少兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月25日起至2026年9月23日止，罚金于判决生效后三十日内缴纳）；
二、随案移送的苹果牌4S手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王 英
代理审判员 叶 婷
人民陪审员 谢廷兴
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 王 芝
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款及第三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、少洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期限不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚….