宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）宁02刑终75号
原公诉机关宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王伟，男，1988年4月15日出生于宁夏石嘴山市，回族，大学文化，原系大武口区移动公司职工，住宁夏石嘴山市。2017年1月31日因殴打他人被石嘴山市公安局大武口区分局行政拘留十日并处罚款500元；同年2月10日因涉嫌犯故意伤害罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年2月13日延长拘留期限至七日，同年2月23日经石嘴山市大武口区人民检察院批准，于同日由石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
指定辩护人李元晋，庞琳，石嘴山市法律援助中心指派律师。
原审附带民事诉讼原告人鲁某某，男，1981年10月27日出生，汉族，个体，住石嘴山市。
原审附带民事诉讼原告人张某某，男，1979年7月20日出生，汉族，个体，住石嘴山市。
宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院审理石嘴山市惠农区人民检察院指控原审被告人王伟犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人鲁某某、张某某提起附带民事诉讼一案，于2017年7月27日作出（2017）宁0202刑初85号刑事附带民事判决。一审宣判后，原审被告人王伟不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过审阅卷宗、讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，询问原审附带民事诉讼原告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月31日0时30分许，被告人王伟酒后乘坐一辆出租车到大武口区长生花园，途中司机又承载了醉酒的被害人鲁某某和张某某，在到达长生花园门口时被害人鲁某某借酒劲强行问被告人王伟要烟，被王伟拒绝后，二被害人与被告人在长生花园下车后发生争吵厮打，被告人王伟到其长生花园小区家中取出一把单刃刀，持刀返回小区门口后发现二被害人，将被害人鲁某某、张某某追至星湖春天小区附近，在双方撕扯过程中持刀致被害人鲁某某受伤，被害人张某某手部划伤，并致其自己手腕受伤。经鉴定，被害人鲁某某右侧血气胸、右侧尺神经完全横断、右侧肱静脉破裂、肢体单条裂创均评定为轻伤二级，体表挫伤评定为轻微伤，被害人张某某右手裂创愈合痕评定为轻微伤。
原判另查明，案发后，附带民事诉讼原告人鲁某某被送往石嘴山市第二人民医院急诊，花费门诊费379元；后转至宁夏医科大学总医院住院治疗9天，花费门诊费11087.17元、医疗费19944.77元，医嘱载明建议休息三月；共计住院9天，花费医疗费31410.94元。附带民事诉讼原告人张某某花费门诊费365.69元。
上述事实，有原公诉机关、原审附带民事诉讼原告人当庭提交并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、发破案经过，证实被告人系被公安机关抓获归案，无自首情节，无立功表现；2、常住人口信息，证实被告人已达刑事责任年龄；3、鉴定意见通知书，证实公安机关已将鉴定意见告知当事人的情况；4、情况说明，证实办案民警勘查完现场后，将作案工具直接交给了刑警队，未做扣押处理，但制作了提取笔录并拍摄了照片；5、提取笔录及照片，证实公安机关提取被告人作案工具并拍照的情况；6、单行材料公安行政处罚决定书，证实被告人因殴打他人被石嘴山市公安局大武口区分局行政拘留十日并处罚款500元的情况；7、证人韩某某证言，证实案发当天其在星湖春天小区门卫室看到从门外进来两个小伙子，当时双方互相撕扯着，其中一个小伙子右手手背受伤流血了，最后其打电话报警的情况；8、证人王某某证言，证实其听张某某说其被人捅伤，但是刀没有找到，后其和三四个朋友在星湖春天小区找到一把刀，后将刀交给警察的情况；9、被害人鲁某某、张某某陈述，证实其二人醉酒后与被告人发生争执，被被告人用刀捅伤的事实经过；10、被告人王伟供述及辩解，证实其醉酒后乘坐一辆出租车，中途上来两个醉酒的男子，其中一人用胳膊勒其脖子要烟抽，后发生争执，其回到家中找到一把刀，持刀将二人砍伤的事实经过；11、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人鲁某某右侧血气胸、右侧尺神经完全横断、右侧肱静脉破裂、肢体单条裂创均评定为轻伤二级，体表挫伤评定为轻微伤；被害人张某某右手裂创愈合痕评定为轻微伤；12、案件现场辨认笔录及照片，证实案发后公安机关组织被告人对案发现场的辨认情况；13、视听资料，证实案发当天被告人与被害人发生厮打的情况；14、门诊费、医疗费票据、住院病案，证实附带民事诉讼原告人鲁某某受伤住院及其花费门诊费、医疗费的情况；15、交通费票据，证实附带民事诉讼原告人鲁某某花费交通费情况；16、个体工商户营业执照复印件一份，证实鲁某某系大武口区米兰婚纱影楼经营者的情况；17、门诊费票据，证实附带民事诉讼原告人张某某花费门诊费的情况。
原判认为，被告人王伟故意伤害他人身体，持械致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，量刑建议适当，应予支持。被告人王伟关于被害人抢其现金的辩解意见，因没有相关证据证实，故该辩解不予采纳；关于被害人下车后单方面实施殴打行为的辩解意见，因本案的发生被害人具有过错，但厮打结束后被告人返回家中持刀追被害人，故该辩解意见不予采纳。被告人王伟持械实施伤害行为，酌定从重处罚；其致被害人鲁某某四处轻伤二级一处轻微伤，致被害人张某某轻微伤，酌定从重处罚；其归案后能够如实供述，依法可从轻处罚；本案的发生被害人具有过错，对被告人可酌定从轻处罚。由于被告人王伟的行为致附带民事诉讼原告人鲁某某、张某某受伤，根据法律规定结合原告人提交的证据材料，其应赔偿附带民事诉讼原告人鲁某某医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费等经济损失；其应赔偿附带民事诉讼原告人张某某医疗费、误工费等经济损失。确定附带民事诉讼原告人鲁某某各项损失，其中在石嘴山市第二人民医院门诊费、宁夏医科大学总医院门诊费、医疗费31410.94元、在宁夏医科大学总医院住院期间住院伙食补助费900元、护理费1056.6元、交通费1000元，符合法律规定，予以支持；其在宁夏回族自治区第五人民医院住院10天，根据入院记录记载，主诉系发现血糖升高1年余，现病史记载”宁医附院”住院手术治疗，住院期间监测血糖30mmol/L左右，予以”胰岛素”降糖治疗，病情平稳后患者好转出院，建议患者本地医院就诊调整血糖，故其在宁夏回族自治区第五人民医院住院治疗与本案无关联性，其该部分医疗费、住院伙食补助费及护理费不予支持。误工费结合其住院天数，根据医嘱载明休息三月，故按照文化和娱乐业标准计算99天为18503.1元；住宿费因未提交相关证据，不予支持。确定附带民事诉讼原告人张某某各项损失，其花费门诊费365.69元，误工费因其未提交相关证据，按照2017年居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准计算10天，为1174.33元。因附带民事诉讼原告人对本案的发生具有过错，可相应减轻被告人的民事赔偿责任，确定被告人承担损失的70%，附带民事诉讼原告人承担损失30%。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，判决一、被告人王伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；二、被告人王伟赔偿附带民事诉讼原告人鲁某某经济损失37009.45元（其中医疗费31410.94元、住院伙食补助费900元、护理费1056.6元、误工费18503.1元、交通费1000元，共计52870.64的70%），于判决生效后十日内付清；三、被告人王伟赔偿附带民事诉讼原告人张某某经济损失元1078.01元（其中医疗费365.69元、误工费1174.33元，共计1540.02元的70%），于判决生效后十日内付清；四、对被告人作案工具单刃刀一把予以没收。
一审宣判后，原审被告人王伟不服，向本院提起上诉，请求依法改判。其上诉理由是：1、王伟系初犯、能够认罪悔罪，2、本案由被害人酒后滋事对王伟无端殴打引起，一审量刑过重。
辩护人的辩护意见同上诉人王伟的上诉请求。
二审期间，上诉人王伟未提交新证据。
二审经审理查明的事实与原审认定的事实基本一致,应予以确认。
本院认为，上诉人王伟因琐事持械捅刺二被害人，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，原判认定事实清楚，证据确实充分，罪名成立。关于上诉人王伟认为其系初犯、能够认罪悔罪，本案由被害人酒后滋事对王伟无端殴打引起，一审量刑过重的上诉理由，经查，原判已查明被害人有过错，在量刑时亦充分考虑上诉人王伟能够认罪，被害人有过错，王伟系持械实施伤害行为等酌定从轻、从重的量刑情节，对王伟予以判决，量刑适当，上诉人王伟的上诉理由不能成立，应予驳回。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王丽娟
审判员 陈浩峰
审判员 吕晓芳
二〇一七年九月十二日
书记员 张 峰