天津市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）津02刑终660号
原公诉机关天津市宁河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王东超，男，1990年8月27日出生于天津市，汉族，初中文化，农民，住天津市宁河区。
辩护人赵君君，天津森宇律师事务所律师。
辩护人张贝贝，天津森宇律师事务所律师。
天津市宁河区人民法院审理天津市宁河区人民检察院指控原审被告人王东超犯非法持有恐怖主义物品罪、宣扬恐怖主义罪、贩卖淫秽物品牟利罪一案，天津市宁河区人民法院于二〇一六年十月二十六日作出（2016）津0117刑初254号刑事判决书。原审被告人王东超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于二〇一七年三月十四日公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第二分院指派代理检察员高亚楠、杜鹃出庭履行职务。上诉人（原审被告人）王东超及其辩护人赵君君、张贝贝到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年间，被告人王东超通过网络购买大量淫秽视频及图片。2015年10月份的一天，经孔某网上QQ联系，王东超以50元的价格将储存有大量淫秽视频及图片的“115云盘”帐号、密码出售给孔某，供孔某观看。经鉴定：云盘内存有淫秽视频文件801个，淫秽图片1684件。
2015年6、7月间，被告人王东超利用网络下载恐怖视频文件，并转存至自己的台式电脑。经鉴定：王东超台式电脑硬盘中共193部视频含有暴恐内容。
2015年11月4日，被告人王东超以10元的价格向孔某出售10部恐怖视频；2015年11月6日，王东超以18元的价格向逯某出售恐怖视频17部；2015年11月22日，被告人王东超以10元的价格向商某出售恐怖视频3部；2015年12月份的一天，王东超以10元的价格向李某出售恐怖视频3部；2015年底的一天，王东超给刘某转发了1部恐怖视频。
2015年12月31日，王东超被公安机关传唤到案。
认定上述事实的证据如下：
1、证人商某、孔某、逯某、王某1、李某、王某2、张某等人的证言及相关证人的辨认笔录；
2、公安机关搜查笔录、扣押清单、相关物证照片、中国农业银行银行卡交易明细清单；
3、被告人及证人的身份证明、公安机关说明材料、案件来源及抓获经过等书证；
4、远程勘验工作记录及固定电子证据清单、电子证据检查工作记录及提取电子证据清单；
5、暴恐视频审查工作记录、天津市公安局宁河分局淫秽物品审查鉴定书及淫秽物品目录；
6、被告人王东超的供述和辩解。
原审法院认为被告人王东超以散发宣扬恐怖主义、极端主义的视频资料的方式宣传恐怖主义、极端主义；明知是宣扬恐怖主义、极端主义的视频资料而非法持有，情节严重；以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为已构成非法持有恐怖主义物品罪、宣扬恐怖主义罪、贩卖淫秽物品牟利罪。被告人王东超系初犯，认罪态度较好，犯罪动机和目的是为了牟利，出售对象较少，牟利较小，犯罪情节一般，上述情节量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十条之三、第一百二十条之六、第三百六十三条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决：一、被告人王东超犯非法持有恐怖主义物品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；犯宣扬恐怖主义罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金12000元。上述罚金于本判决生效后十日内缴纳。二、随案移送的作案工具手机、电脑主机机箱、笔记本等物品（以移送清单为准）予以没收。
原审被告人王东超不服，以事实不清、量刑过重为由，提出上诉。上诉理由：1、其“115云盘”帐号、密码出售给孔某，供孔某观看，并非贩卖。2、云盘内淫秽物品数量存疑。
上诉人王东超的辩护人对原审判决认定的王东超行为的定性不持异议，但认为：1、王东超向他人出售、转发的恐怖视频数量的认定，证据不足。2、罚金过高。3、王东超具有自首情节。
天津市人民检察院第二分院认为，原判事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，鉴于上诉人王东超具有自首情节，建议二审法院对其酌情处罚。
经审理查明，原审法院对认定本案犯罪事实的证据进行了当庭质证，证据的来源合法，内容客观、真实，各证据之间具有关联性。本院对原审判决认定的犯罪事实和证据予以确认。
另查明，上诉人王东超于2016年1月1日因涉嫌犯非法持有宣扬恐怖主义物品罪被刑事拘留，同年1月2日，在公安机关对其讯问时，其主动交代在网上购买过黄色视频，并向网友贩卖的事实经过。同年2月1日，天津市公安局宁河分局作出淫秽物品审查鉴定书，证实上诉人王东超的“115云盘”内存有淫秽视频文件801个，淫秽图片1684件。上述事实有经庭审质证的上诉人王东超的供述、天津市公安局宁河分局拘留通知书、案件来源及抓获经过、天津市公安局宁河分局淫秽物品审查鉴定书等证据予以证实。
本院认为，上诉人王东超以散发宣扬恐怖主义、极端主义的视频资料的方式宣传恐怖主义、极端主义；明知是宣扬恐怖主义、极端主义的视频资料而非法持有，情节严重；以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为已构成非法持有恐怖主义物品罪、宣扬恐怖主义罪、贩卖淫秽物品牟利罪。依法应予以惩处。原判认定上诉人王东超犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。关于上诉人王东超及其辩护人所提上诉理由及辩护意见，经查，第一，上诉人王东超以50元的价格将储存有大量淫秽视频及图片的“115云盘”帐号、密码出售给孔某，供孔某观看，其行为属于贩卖淫秽视频；第二，暴恐视频审查工作记录、天津市公安局宁河分局淫秽物品审查鉴定书及淫秽物品目录，足以证实上诉人王东超向他人出售、转发的恐怖视频及淫秽物品的数量；第三，上诉人王东超被采取强制措施后，如实供述公安机关未掌握的其以牟利为目的，贩卖淫秽物品的行为，应以自首论。第四，考虑王东超实际仅卖出淫秽物品一次，且获利较少，本院综合考虑各方面量刑情节，依法对其予以减轻处罚，罚金数额一并予以调整。综上，上诉人王东超的辩护人提出王东超具有自首情节、原判罚金数额过高的辩护意见，本院予以采纳；王东超及其辩护人所提上诉理由及其他辩护意见，因无相关证据予以证实，本院不予支持。天津市人民检察院第二分院建议二审法院对上诉人王东超酌情处罚的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十条之三、第一百二十条之六、第三百六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第二款、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款、第二条、第十一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项的规定，判决如下：
一、维持天津市宁河区人民法院（2016）津0117刑初254号刑事判决第二项，即随案移送的作案工具手机、电脑主机机箱、笔记本等物品（以移送清单为准）予以没收；
二、撤销天津市宁河区人民法院（2016）津0117刑初254号刑事判决第一项，即被告人王东超犯非法持有恐怖主义物品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；犯宣扬恐怖主义罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金12000元（刑期自判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月1日起至2026年12月31日止）。上述罚金于本判决生效后十日内缴纳；
三、上诉人（原审被告人）王东超犯非法持有恐怖主义物品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；犯宣扬恐怖主义罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币1000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币3000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月1日起至2024年12月31日止）。
上述罚金于本判决生效后十日内缴纳。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 帆
代理审判员 张津隆
代理审判员 贺 柯
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 张 铮
速 录 员 钟 中