上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第26681号
原告耿乙。
委托代理人赵雪宏，上海吴振军律师事务所律师。
委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。
被告罗仕祥。
被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司。
负责人吕成道。
委托代理人张雨阳，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告耿乙与被告罗仕祥、XXXXXX有限公司、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下至判决主文前简称平安保险广东分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月22日立案受理后，依法适用�易程序，审理中，原告提出申请要求撤回对被告XXXXXX有限公司的起诉，本院依法口头裁定予以准许。本案于2014年8月21日公开开庭进行了审理，原告耿乙及委托代理人赵雪宏、被告罗仕祥、被告平安保险广东分公司的委托代理人张雨阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告耿乙诉称，2014年1月6日6时20分许，被告罗仕祥驾驶牌号为沪FBXX**微型普通货车在上海市浦东新区老港镇东港公路（港西桥北300米处）由北向南通行，适遇其驾驶电动车（其女儿耿甲乘坐在上）由南向北行驶至此，两车发生碰撞，致其与耿甲均受伤。事故经交警部门认定，被告罗仕祥负事故主要责任，肇事货车在被告平安保险广东分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及50万元（人民币，下同）的第三者商业责任险（以下至判决主文前简称商业险�。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费39，479.28元、住院伙食补助费330元、后续治疗费12，000元、日用品费45元、残疾赔偿金46，099.20元、误工费9，100元、营养费3，000元、护理费5，630元、交通费524元、衣物损失费300元、车辆修理费600元、精神损害抚慰金8，000元、律师代理费3，000元、鉴定费1，800元，上述损失要求由被告平安保险广东分公司先行在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先赔偿，再由被告平安保险广东分公司在商业险范围内承担80%的赔偿责任，超出部分中律师代理费要求由被告罗仕祥全额承担，其余要求由被告罗仕祥承担80%的赔偿责任。认可被告罗仕祥已垫付其护理费1，330元及给付现金12，000元。
被告罗仕祥辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，原告的损失均应由被告平安保险广东分公司赔偿，被告平安保险广东分公司不同意赔偿的，其也不同意赔偿。其已垫付原告的护理费及给付的现金要求原告予以返还。
被告平安保险广东分公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意在交强险范围内进行赔偿，商业险范围内承担70%的赔偿比例。原告提出的住院伙食补助费、残疾赔偿金、车辆修理费无异议，其余各项均持异议，非医保医疗费、鉴定费、律师代理费均不属于保险赔偿范围，不同意赔偿。
经审理查明，2014年1月6日6时20分许，被告罗仕祥驾驶牌号为沪FBXX**微型普通货车在上海市浦东新区老港镇东港公路（港西桥北300米处）由北向南通行，适遇原告驾驶电动车（其女儿耿甲乘坐在上）由南向北行驶至此，两车发生碰撞，致两车损坏、原告及耿甲均受伤（耿甲已另案提出赔偿诉讼）。事故经交�部门认定，耿甲不负事故责任，原告负事故次要责任，被告罗仕祥负事故主要责任。原告受伤后，在上海市浦东医院进行门诊及住院治疗，被告罗仕祥已支付原告现金12，000元及垫付护理费1，330元。2014年6月11日，原告的伤情经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“伤者耿乙因车祸致：1、左侧尺桡骨双骨折（已手术行内固定治疗）遗留有左肘、腕关节活动功能部分障碍构成XXX伤残；2、左足第2-4跖骨头骨折、左足第2趾骨近节骨折、左跟骨骨折致左足横弓结构破坏畸形愈合（一足足弓破坏1／3以上）构成XXX伤残；上述损伤酌情给予治疗休息期120日，营养期60日，护理期90日；内固定物拆除给予治疗休息期30日、营养期15日、护理期15日。附注：被鉴定人耿乙左足尺桡骨骨折内固定物拆除，按医嘱治疗，赔偿时应考虑其费用。”
另查明，沪FBXX**微型普通�车在被告平安保险广东分公司投保了交强险及商业险，本起交通事故发生在保险期内，商业险的保险金额为50万元，同时购买了不计免赔特约险。
上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、医疗费发票、交强险保单、商业险保单、保险条款、上海市东方医院司法鉴定所鉴定意见书，原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，如有证据证明非机动车一方有过错的，可以适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，非机动车一方的原告负事故次要责任，耿甲作为非机动车一方的乘坐人不负事故责任，机动车一方的被告罗仕祥负事故的主要责任。据此，原告的合理损失，由被告平安保险广东分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿（与耿甲按照损失比例分享）；超出交强险限额部分，由被告平安保险广东分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告罗仕祥所负的事故责任承担80%的赔偿责任，仍有不足的，由被告罗仕祥承担80%的赔偿责任。
原告提出的住院伙食补助费330元、残疾赔偿金46，099.20元、车辆修理费600元，两被告均无异议，经本院审查均属合理范围，故予以支持。其余各项损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告提交的医疗费发票及病史材料，扣除医疗费中伙食费255元后，核实为39，224.28元。被告平安保险广东分公司要求扣除医疗费中的�理费及乙型肝炎用药的费用，本院认为，住院医疗费中的护理费系医护人员对病人常规性护理而产生的费用，并不能代替病人家属的护理，两者并不相互抵消，而乙型肝炎的各项测定（并非被告平安保险广东分公司所称的用药）系原告手术之前所需的必要的检查项目之一，故均属合理费用。另被告平安保险广东分公司不同意赔偿非医保部分的医疗费，本院认为，商业险保险条款系保险人提供的格式条款，对于免除或限制其责任的内容，保险公司应尽合理提示及说明义务，但其未提交证据证明其已尽到上述义务，故上述被告平安保险广东分公司的辩称意见均不予采信。（2）后续治疗费，原告主张12，000元，并提交了医疗证明1份。本院认为，根据原告的伤情及鉴定意见，原告尚需进行内固定物拆除手术，必然会产生相应的后续治疗费用，为减轻诉讼各方当事人的诉讼成本，该项损失可在本案中一并予以处理，且根据上述医疗证明确认原告主张的金额并无不当，故予以支持。（3）日用品费，原告主张购买尿垫花费45元，主张该项损失，并提交了收款收据1份。本院认为，根据原告的伤情及治疗情况，确认原告购买使用尿垫系必要的，且金额属合理范围，故予以支持。（4）误工费，原告要求按照最低工资标准每月1，820元计算，主张5个月的误工费9，100元。本院认为，原告主张的误工费属合理范围，予以支持。（5）营养费，根据原告的伤情，酌情支持75日的营养费为2，625元。（6）护理费，原告住院期间19日的护理费1，330元（被告罗仕祥垫付）有发票为凭，予以支持，其余86日的护理费酌情按照每日50元计算为4，300元，故共计支持护理费5，630元。（7）交通费，根据原告的就医地点、次数，酌情支持300元。（8）衣物损失费，根据本案�实际情况，确认原告主张的300元属合理范围，予以支持。（9）精神损害抚慰金，原告主张8，000元。本院认为，原告因伤致残造成一定的精神痛苦，故其主张该项费用属合理范围，具体金额，根据原告的伤情及事故责任，酌情支持4，800元。（10）鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票，确认为1，800元。（11）律师代理费，原告主张3，000元，并提交了律师代理费发票1张。本院认为，律师代理费作为损失不能超出应当能够预见的范围，根据本案的诉讼标的，确认原告主张的金额并无不当，予以支持，该项损失由被告罗仕祥全额负担。关于日用品费、鉴定费的赔偿问题，在商业保险条款中没有明确约定，被告平安保险广东分公司作为格式合同的提供者，对于约定不明的，应作出不利于提供者的解释，故该两项损失由被告平安保险广东分公司在商业险范围内按责赔偿。以上�失除律师代理费以外共计为122，853.48元，由被告平安保险广东分公司在交强险范围内赔付原告76，589.10元（其中医疗费用赔偿限额范围内9，759.90元、死亡伤残赔偿限额范围内65，929.20元、财产损害赔偿限额范围内900元），余款46，264.38元的80%计37，011.50元由被告平安保险广东分公司在商业险范围内赔付原告。被告罗仕祥已垫付原告的护理费及支付的现金应在其承担的赔偿金额中予以扣除，如已超出其应承担的赔偿金额，则由原告予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告耿乙76，589.10元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在第三者商业责任险范围内赔付原告耿乙37，011.50元；
三、以上一、二项，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司共计应赔付原告耿乙113，600.60元，于本判决生效之日起十日内履行；
四、被告罗仕祥应赔付原告耿乙律师代理费3，000元，被告已垫付原告护理费1，330元及支付现金12，000元，故原告应返还被告10，330元，于本判决生效之日起十日内履行。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期�的债务利息。
案件受理费2，650元（原告耿乙已预交2，554元），减半收取计1，325元，由原告耿乙负担142元，被告罗仕祥负担1，183元，被告应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一四年十月八日
书记员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的�害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或�合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。