湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0112民初894号原告：长沙农村商业银行股份有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段439号。法定代表人：胡善良，董事长。委托诉讼代理人：许卫武，湖南融厦律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙国宏，湖南融厦律师事务所律师。被告：湖南大洲置业有限公司，住所地湖南省长沙市望城区高塘岭街道文源路与中南路交叉口西北角。法定代表人：杨冬华，总经理。委托诉讼代理人：袁唯，湖南仁本律师事务所律师。委托诉讼代理人：史文生，湖南仁本律师事务所实习律师。被告：张晓兵，男，1978年3月20日出生，汉族，户籍地浙江省泰顺县，现住湖南省长沙市望城区，。委托诉讼代理人：王祺，湖南金州律师事务所律师。原告长沙农村商业银行股份有限公司（以下简称“农村商业银行”）与被告湖南大洲置业有限公司（以下简称“大洲公司”）、张晓兵金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，分别于2017年6月12日、2017年11月21日和2018年1月10日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孙国宏在每次开庭时均到庭参加诉讼、原告委托诉讼代理人许卫武在第一次和第三次开庭时到庭参加诉讼，被告大洲公司的原委托诉讼代理人易光灿在第一次开庭时到庭参加诉讼、大洲公司现委托诉讼代理人袁唯在第二次和第三次开庭时到庭参加诉讼、大洲公司另一委托诉讼代理人史文生在第二次开庭时到庭参加诉讼，被告张晓兵在第一次开庭时到庭参加诉讼、张晓兵的委托诉讼代理人王祺在第二次和第三次开庭时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农村商业银行向本院提出诉讼请求：1、被告大洲公司、张晓兵立即共同偿还原告借款本金2000万元以及利息783766.67元（逾期利息计算至2017年3月31日，此后的逾期利息依据合同约定继续计算至全部借款本息清偿为止）；2、依法确认原告对被告大洲公司位于长沙市××××文源路文源商贸城2、3#栋（房屋所有权证号714010856）房屋拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3、本案诉讼的全部费用由被告承担。事实和理由：2015年4月28日，原湖南望城农村商业银行股份有限公司高塘岭支行（以下简称“高塘岭支行”）与被告大洲公司签订《最高额借款合同》，约定高塘岭支行向被告大洲公司发放最高额不超过2000万元人民币的贷款，具体金额由贷款人决定，在此期限和额度内，逐笔签订借款合同，每笔贷款的金额、用途、期限等以借款合同为准。2015年5月4日，高塘岭支行与大洲公司签订《最高额抵押合同》，大洲公司自愿以其名下的位于长沙市××××文源路文源商贸城2、3#栋（房屋所有权证号714010856）所有权连同该房屋占用范围内的土地使用权抵押给高塘岭支行。大洲公司向高塘岭支行出具了抵（质）押承诺书，且已经办理抵押登记。张晓兵作为共同借款人向高塘岭支行出具了《共同借款人承诺书》。此后，高塘岭支行与大洲公司签订四份《流动资金借款合同》，高塘岭支行分四次依约向大洲公司共发放贷款2000万元。由于湖南省农村信用社联合社对其所辖内部机构改制调整，在2016年依法成立长沙农村商业银行股份有限公司，原湖南望城农村商业银行股份有限公司高塘岭支行变更为长沙农村商业银行股份有限公司高塘岭支行，变更后的高塘岭支行系原告下属二级机构，不具有法人资格。根据《中华人民共和国商业银行法》第二十二条第二款“商业银行分支机构不具有法人资格，在总行授权范围内依法开展业务，其民事责任由总行承担。”之规定，依法应当由原告主张权利。截止到2017年3月31日，被告拖欠原告贷款利息783766.67元。由于被告拖欠原告利息已经构成违约，根据合同约定，原告有权宣布贷款提前到期，要求被告偿还全部借款和逾期利息。综上，原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。被告大洲公司辩称：1、大洲公司对原告主张的借款事实，因大洲公司已经变更股东，原股东与新股东没有办理交接手续，故大洲公司目前没有关于本案的借贷资料，原告已经出示银行转账记录和他项权证，在核实原件的情况下，大洲公司对该笔借贷无异议。2、合同约定的借款期限尚未到期，原告要求被告提前返还借款，应当举证证实存在提前返还借款的情形。3、原告在第二项诉求中主张对房屋所有权证号为714010856的房屋享有优先受偿权，但是该房屋没有办理分户产权，原告的优先受偿权仅限于已经办理抵押登记的房屋。被告张晓兵辩称，原告将张晓兵列为共同被告缺乏事实和法律依据，张晓兵不是本案适格被告。大洲公司在2015年向高塘岭支行申请两笔贷款，一笔是申请贷款金额2000万元的酒店装修贷款，一笔是申请贷款金额2000万元的经营性物业贷款，高塘岭支行未审核通过经营性物业贷款即张晓兵在《共同借款人承诺书》中陈述的贷款。因此，张晓兵承诺共同还款的贷款由于未最终发放，该承诺书不具有法律效力，与本案无关，请求法院驳回原告对被告张晓兵的诉讼请求。原告农村商业银行为证实其主张，向本院提供的证据及拟证明的事实如下：证据1、最高额借款合同、流动资金借款合同4份、借款借据和借款支付凭证各4份、共同借款人承诺书、逾期利息清单，以上证据拟共同证明原、被告之间存在借贷关系，2015年5月12日至2015年6月29日期间，原告分四次向大洲公司发放贷款共计2000万元，张晓兵是共同借款人。被告逾期还款的行为已经构成违约，利息暂计算至2017年3月31日为783766.67元，本息合计20783766.67元。证据2、最高额抵押权合同、抵（质）押承诺书、房屋所有权证、房屋分层平面图和房屋他项权证，拟证明为担保上述借款本息的清偿，大洲公司以其所有的位于长沙市××高塘岭镇文源商贸城2、3#栋203套房屋（房屋所有权证号714010856）作为债权的担保，并依法办理抵押登记，原告对抵押担保的上述房屋，有权以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。证据3、内资企业登记基本情况表，拟证明从2011年9月19日起至2016年6月21日止，大洲公司是张晓兵的一人公司，张晓兵应当对大洲公司的债务承担偿还责任。证据4、利息情况说明，拟证明截止到2017年11月21日，被告尚欠原告利息共计2084507.13元。证据5、望城区国土资源局不动产登记信息表，拟证明截止到2018年1月10日，大洲公司名下的140套房产已经抵押给原告，并办理了抵押登记。被告大洲公司对原告提交的以上证据质证如下：在签订合同时大洲公司是张晓兵的一人有限责任公司，公司股东变更后没有办理交接手续，对借款事实无异议，对证据1的三性无异议。对证据2的三性无异议，房屋所有权证是整栋楼的栋证，在他项权证上原来登记的是203套房屋，2015年5月13日注销抵押登记63套，现在原告享有优先受偿权的是140套房屋。对证据3的三性无异议。关于证据4，请求法院审核原告提供的数据，以法院认定的金额为准。对证据5的三性无异议。被告张晓兵对原告提交的以上证据质证如下：对证据1中《最高额借款合同》的真实性、合法性无异议，关联性有异议，借款人不是被告张晓兵；对《流动资金借款合同》的真实性、合法性无异议，关联性有异议，借款人均不是张晓兵，借款用途是酒店装修；对借款借据和借款支付凭证的真实性、合法性无异议，关联性有异议，在贷款审批表中已经说明贷款用途是酒店装修；对《共同借款人承诺书》的真实性、合法性无异议，关联性有异议，张晓兵出具该份承诺书是为大洲公司申请经营性物业贷款，原告未提交证据证实该笔贷款已经发放，张晓兵不应当承担责任；对逾期利息清单的三性均有异议，请求法院进行审核。对证据2中《最高额抵押权合同》和《抵（质）押承诺书》的真实性、合法性无异议，关联性有异议，该两份证据能够证明涉案贷款是商品房抵押贷款，还款保障是被抵押的房产，而经营性物业贷款的还款保障是物业经营收入，两者截然不同；对房屋所有权证、房屋分层平面图和房屋他项权证的真实性、合法性无异议，关联性有异议，该几份证据与被告张晓兵无关。对证据3的真实性、合法性无异议，关联性有异议，张晓兵是原大洲公司的唯一股东，不是独资企业，一人公司的股东不是必然与公司承担连带责任，张晓兵已将其在大洲公司中的股权转让给其他主体，张晓兵在本案中不应当承担责任。对证据4的真实性、合法性无异议，但是对关联性有异议，张晓兵不是借款人，利息计算与张晓兵无关。对证据5的三性无异议。被告张晓兵为支持其反驳意见，向本院提交以下证据：证据1、在2013年大洲公司与高塘岭支行签订的《最高额借款合同》1份，借款借据2份，拟证明大洲公司与原告之间存在多笔不同贷款用途的借款，根据交易习惯，张晓兵出具《共同借款人承诺书》的贷款与本案贷款不是同一笔贷款。证据2、湖南望城农村商业银行信贷业务审批委员会贷款审批表，拟证明高塘岭支行在呈报本案的贷款时已经明确贷款用途是酒店装修，与张晓兵出具《共同借款人承诺书》中的贷款不是同一笔贷款。原告对被告张晓兵提交的以上证据质证认为：证据1和证据2均是复印件，对其真实性有异议，且该两组证据与本案无关。被告大洲公司对被告张晓兵提交的以上证据质证认为：对证据1和证据2的三性均有异议，大洲公司当时由张晓兵控制，张晓兵将其在大洲公司的股份转让后没有与大洲公司现在的股东就该笔贷款进行交接，大洲公司不知道还有其他银行贷款，也不知道贷款的具体用途。被告大洲公司未向本院提交证据。本院在庭审时出示长沙市望城区人民法院（2017）湘0112执保281号协助执行通知书，证明根据原告的申请，本院依法查封大洲公司名下的已经抵押给原告的140套房屋。原告和两被告对该份证据均无异议，本院依法予以认定。经本院审核，原告提交的以上证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，应当作为认定案件事实的根据。被告张晓兵提交的证据系复印件，且未提交原件进行核对，故本院不予认定。根据本院认定的证据并结合当事人在庭审中的陈述，本院查明以下法律事实：2015年4月15日，大洲公司和张晓兵向高塘岭支行出具一份《共同借款人承诺书》，并承诺：大洲公司、张晓兵因大洲公司经营性物业贷款需向高塘岭支行借款2000万元，期限60个月，张晓兵在高塘岭支行所立借据而形成的债务是大洲公司与张晓兵的共同债务，大洲公司与张晓兵作为共同债务人自愿对借款的偿还承担连带清偿责任。2015年4月28日，高塘岭支行（贷款人）与大洲公司（借款人）签订《最高额借款合同》，合同约定：自2013年3月25日起到2021年3月25日止，由贷款人根据借款人的需要和贷款人的可能以及借款人履行本合同的情况，向借款人发放最高限额不超过2000万元的人民币贷款，具体金额由贷款人决定，在此期限和额度内，逐笔签订借款合同的，每笔贷款的金额、用途、期限、利率、还款方式均以借款合同为准。2015年4月15日，大洲公司与张晓兵向高塘岭支行出具《抵（质）押承诺书》，承诺将数量4417.78平方米的房产抵押给高塘岭支行申请贷款2000万元，并保证：在大洲公司未按期偿还贷款本息，高塘岭支行可将上述抵押物全部处理，其处理费用由大洲公司和张晓兵承担，处理后不足部分高塘岭支行仍有权向大洲公司和张晓兵追偿贷款本息及其违约金，直至贷款本息清偿为止。2015年5月4日，高塘岭支行与大洲公司签订《最高额抵押权合同》，合同约定：1、被担保的主债权种类为贷款，被担保的最高债权额为人民币2000万元。2、连续发生最高债权额的期间为8年，即从2013年3月25日起至2021年3月25日止。3、房屋抵押时，房屋所占用的土地使用权同时抵押；被抵押房屋座落在长沙市××××路文源商贸城2、3#栋；房屋所有权人是大洲公司；房屋所有权证号为望房权证高字第××号；抵押面积9278.75平方米。4、抵押担保的范围包括主合同中约定的主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。2013年3月，原、被告就前述房产担保已经办理抵押登记，抵押部位分别为文源商贸城2、3#栋133、301、302、303、304、305、306、307、308、309、310、311、312、313、314、315、316、317、318、319、320、321、322、323、324、325、326、327、328、329、330、331、332、333、334、335、336、337、338、339、340、341、342、343、344、345、346、347、348、349、350、351、352、353、354、355、356、357、358、359、360、361、362、363、364、365、366、367、368、369、370、371、372、373、374、375、376、377、378、379、380、381、382、383、384、385、386、387、388、389、390、391、392、393、394、395、396、397、398、399、1114、3100、3101、3102、3103、3104、3105、3106、3107、3108、3109、3110、3111、3112、3113、3114、3115、3116、3117、3118、3119、3120、3121、3122、3123、3124、3125、3126、3127、3128、3129、3130、3131、3132、3133、3134、3135、3136、3137、3138号共140套房产。上述房产的抵押权人是高塘岭支行，抵押人和债务人均是大洲公司。2015年5月12日，高塘岭支行与大洲公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：-1801041800-2015-00000136），合同约定：1、借款金额为800万元；2、借款期限为24个月，自实际放款日起算，实际放款日和到期日以借据记载为准。当天，大洲公司向高塘岭支行出具800万元的借款借据，双方约定借款月利率7.5624‰，借款日期为2015年5月12日，到期日期为2017年5月12日。2015年5月12日，高塘岭支行与大洲公司又签订一份合同编号为-1801041800-2015-00000138《流动资金借款合同》，合同约定：1、借款金额为400万元；2、借款期限为60个月，自实际放款日起算，实际放款日和到期日以借据记载为准。同日，大洲公司向高塘岭支行出具400万元的借款借据，双方约定借款月利率7.5624‰，借款日期为2015年5月12日，到期日期为2020年5月12日。2015年6月15日，高塘岭支行与大洲公司签订合同编号为-1801041800-2015-00000190的《流动资金借款合同》，合同约定：1、借款金额为400万元；2、借款期限为48个月，自实际放款日起算，实际放款日和到期日以借据记载为准。当日，大洲公司向高塘岭支行出具400万元的借款借据，双方约定借款月利率7.5624‰，借款日期为2015年6月15日，到期日期为2019年6月15日。2015年6月29日，高塘岭支行与大洲公司签订合同编号为-1801041800-2015-00000217的《流动资金借款合同》，合同约定：1、借款金额为400万元；2、借款期限为36个月，自实际放款日起算，实际放款日和到期日以借据记载为准。在同一天，大洲公司向高塘岭支行出具400万元的借款借据，双方约定借款月利率7.2188‰，借款日期为2015年6月29日，到期日期为2018年6月20日。以上4份《流动资金借款合同》均约定：1、借款用途为酒店装修；2、借款利率按每笔提款的借款利率分别确定并调整，自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收30%确定；3、本合同项下借款为抵押担保贷款，担保合同编号：（望农商行）高抵字（高）第（2013032501）号；4、借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或者借款人主要投资者个人、关键管理人员异常变动，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行，构成借款人违约，借款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。5、双方约定借款到期一次性还清。以上借据签订当日，原告依约分四次向被告大洲公司发放贷款共计2000万元。被告大洲公司在收到贷款后，未按照合同约定在第一笔贷款到期日期即2017年5月12日偿还原告800万元。截止到2017年11月21日，大洲公司尚欠高塘岭支行已到期借款本金800万元、未到期借款本金1200万元、利息2084507.13元，共计22084507.13元。另查明，2016年9月，中国银行业监督管理委员会湖南监管局在湘银监复［2016］231号文件中批复：同意长沙农村商业银行股份有限公司及其辖内168个分支机构开业。该行开业的同时，湖南望城农村商业银行股份有限公司及所辖分支机构自行终止，债权债务由该行及其辖内分支机构承接。再查明，2011年9月19日，大洲公司对公司股权进行变更，由张晓兵出资765万元、张维杉出资135万元，变更为张晓兵出资900万元；2016年6月21日，大洲公司再次进行股权变更，公司股东由张晓兵变更为湘优教（湖南）信息科技有限公司。本院认为，高塘岭支行与大洲公司签订的《最高额借款合同》、四份《流动资金借款合同》及借款借据、《最高额抵押权合同》等系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。高塘岭支行按约向大洲公司发放贷款本金2000万元，大洲公司应当按约偿还本息。截止到2017年11月21日，大洲公司拖欠高塘岭支行到期借款本金800万元，且在贷款发放后，大洲公司主要投资者个人、关键管理人员异常变动，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行，大洲公司的行为已经构成违约，根据《流动资金借款合同》约定，高塘岭支行有权宣布其与大洲公司之间全部合同项下未偿还的借款立即到期，立即收回未偿还款项，现高塘岭支行的债权由新设的农村商业银行承接。因此，原告主张被告大洲公司偿还全部贷款本金2000万元以及已经产生的利息2084507.13元（利息暂计算至2017年11月21日）的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于2017年11月21日之后的逾期利息，被告逾期未偿还借款本息，应当按照合同约定的逾期利率标准继续计算至全部贷款本息清偿之日止。以上借款合同法律关系发生时，大洲公司只有张晓兵一个自然人股东，现张晓兵不能证明大洲公司财产独立于股东自己的财产，因此，张晓兵应当对大洲公司的上述债务向原告承担连带责任。大洲公司以其所有的位于长沙市××××路文源商贸城2#、3#栋、房屋所有权证号714010856的部分房屋（被抵押的房屋部位详见本院查明的上述事实）为借款提供抵押担保，并依法办理抵押登记，该抵押权已经设立。大洲公司未偿还债务时，原告有权请求将上述抵押物进行拍卖或变卖以清偿债务。因此，原告主张对上述抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，符合法律规定，本院亦予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第四十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告湖南大洲置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告长沙农村商业银行股份有限公司借款2000万元、并支付利息2084507.13元（利息暂计算至2017年11月21日），共计22084507.13元，此后的逾期利息按照合同约定的利率标准计算至借款本息清偿完毕之日止，被告张晓兵对被告湖南大洲置业有限公司的以上债务承担连带偿还责任；二、原告长沙农村商业银行股份有限公司对被告湖南大洲置业有限公司所有的位于长沙市望城区文源路文源商贸城2#、3#栋、房屋所有权证号714010856的共140套房屋(房屋具体部位分别为133、301、302、303、304、305、306、307、308、309、310、311、312、313、314、315、316、317、318、319、320、321、322、323、324、325、326、327、328、329、330、331、332、333、334、335、336、337、338、339、340、341、342、343、344、345、346、347、348、349、350、351、352、353、354、355、356、357、358、359、360、361、362、363、364、365、366、367、368、369、370、371、372、373、374、375、376、377、378、379、380、381、382、383、384、385、386、387、388、389、390、391、392、393、394、395、396、397、398、399、1114、3100、3101、3102、3103、3104、3105、3106、3107、3108、3109、3110、3111、3112、3113、3114、3115、3116、3117、3118、3119、3120、3121、3122、3123、3124、3125、3126、3127、3128、3129、3130、3131、3132、3133、3134、3135、3136、3137、3138号）在本判决第一项的债权额度内以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费152223元，财产保全费5000元，共计157223元，由被告湖南大洲置业有限公司、张晓兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  彭喜云人民陪审员  罗胜军人民陪审员  李铁珍二〇一八年四月三日代理书记员  张 佩附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。