浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浙甬刑一初字第93号
公诉机关浙江省宁波市人民检察院。
被告人郑建伦，无业。2004年7月2日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留七日，同月7日被象山县公安局决定强制戒毒四个月；2006年6月16日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十五日，同月28日被象山县公安局决定强制戒毒四个月；2007年11月6日因吸食毒品被宁波市劳动教养委员会决定劳动教养二年；2011年3月8日因吸食毒品被象山县公安局决定行政拘留十日并处罚款1000元，同月10日被象山县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月14日被浙江省宁海县公安局刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
辩护人周黛尔，浙江合创律师事务所律师，由宁波市法律援助中心指派。
被告人金促赤（绰号“长脚”），务工。2006年4月2日因非法限制人身自由被宁海县公安局决定行政拘留十日并处罚款1000元；2010年9月16日因寻衅滋事被宁海县公安局决定行政拘留七日；2013年4月16日因吸食毒品和向他人提供毒品被宁海县公安局决定分别行政拘留十日，合并执行行政拘留二十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月12日被宁海县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于宁海县看守所。
辩护人竺雷兴，浙江甬望律师事务所律师，由宁波市法律援助中心指派。
浙江省宁波市人民检察院以甬检刑诉（2015）96号起诉书指控被告人郑建伦、金促赤犯贩卖毒品罪，于2015年9月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市人民检察院指派检察员蓝恒、孙环宇出庭支持公诉，被告人郑建伦及其辩护人周黛尔、被告人金促赤及其辩护人竺雷兴到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市人民检察院指控：
一、2015年3月11日12时许，被告人郑建伦在其租住的宁波市江北区庄桥街道康庄南路21号天水金领公寓303室将1包重约20克的甲基苯丙胺（冰毒）以2500元贩卖给被告人金促赤，其中约13克甲基苯丙胺系金促赤帮“八万”等吸毒人员代购。
二、2015年3月14日，经金促赤协助，民警在宁波市江北区庄桥街道康庄南路21号天水金领公寓303室门口将被告人郑建伦抓获，随后对该303室进行搜查，从卫生间通风口搜查出甲基苯丙胺1包重557.7克、北侧抽屉柜第一格抽屉内搜查出甲基苯丙胺1包重92.7478克，从衣柜、电脑桌、蓝色手提包等处搜查出甲基苯丙胺5包共重50.9218克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1包重0.04克、氯胺酮（俗称“K粉”）1包重0.5119克、含普鲁卡因成份毒品1包重2.033克。经检验，上述两包重557.7克、92.7478克毒品中甲基苯丙胺质量分数分别为71.2%、70.4%。
三、2015年1月23日下午，吸毒人员王某电话联系被告人金促赤，在问清价格后让其代购200元甲基苯丙胺。金促赤在宁海县跃龙街道平海菜场附近十字路口路边，将1包重约0.4克的甲基苯丙胺贩卖给王某，收取现金200元。
四、2015年3月12日下午，王某再次联系金促赤购买200元甲基苯丙胺。金促赤在宁海县桃源街道富泉美悦酒店门口将1包重0.4167克的甲基苯丙胺贩卖给王某，收取现金200元，后王某将该包甲基苯丙胺上交民警。交易完毕，民警当场将金促赤抓获，并在其所骑摩托车坐垫下一铁盒内查获甲基苯丙胺2包共重5.7899克。
综上所述，被告人郑建伦共贩卖甲基苯丙胺约721.3696克、甲基苯丙胺片剂0.04克、氯胺酮0.5119克、含普鲁卡因成份毒品2.033克，被告人金促赤共贩卖甲基苯丙胺6.6066克。
为证明上述指控犯罪事实，公诉机关向法庭提交了物证照片、书证、证人证言、理化检验鉴定报告以及被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人郑建伦、金促赤明知是毒品而予以贩卖，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人郑建伦、金促赤的刑事责任。被告人金促赤协助公安机关抓获了被告人郑建伦，具有重大立功表现。提请本院依法判决。
被告人郑建伦对起诉书指控的事实和罪名无异议。其辩护人提出：1.对在郑建伦住处查获的毒品应当认定为非法持有毒品；2.郑建伦认罪态度较好；3.本案存在特情引诱因素；4.指控郑建伦贩卖的毒品大部分被查获，未流入社会造成危害；5.郑建伦系吸毒人员，在认定其犯罪数量时应适当考虑吸食因素。综上请求法院对郑建伦从轻处罚。
被告人金促赤对起诉书指控的事实和罪名无异议。其辩护人提出：1.指控金促赤贩卖的毒品大部分被查获，未流入社会造成危害；2.金促赤贩卖毒品数量较小，情节较轻；3.金促赤协助民警抓获被告人郑建伦，系重大立功；4.金促赤认罪态度较好。综上请求法院对金促赤从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
一、2015年2月初前后，被告人金促赤在宁海县跃龙街道平海菜市场附近将1包重约0.4克的甲基苯丙胺（冰毒，下同）以200元的价格贩卖给王某。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人王某的证言、辨认笔录及照片证实，2015年2月初前后，其在宁海县跃龙街道平海菜市场附近以200元的价格向绰号为“长脚”的金促赤购买了约计0.4克的冰毒。
2.被告人金促赤的供述、辨认笔录及照片，对上述基本犯罪事实供认不讳且所供与证人王某的证言、辨认笔录及照片能相互印证。
二、同年3月11日，被告人郑建伦在其租住的宁波市江北区庄桥街道天水金领公寓303室将1包重约20克的甲基苯丙胺以2500元的价格贩卖给被告人金促赤。次日下午，王某再次联系金促赤要求购买200元的甲基苯丙胺。之后，金促赤在宁海县桃源街道富泉美悦酒店门口将1包净重为0.4167克的甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给王某。随即民警当场抓获金促赤并在王某处查扣上述净重为0.1467克的甲基苯丙胺1包，同时民警在金促赤所骑的摩托车坐垫下查扣共计净重为5.7899克的甲基苯丙胺2包。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人王某的证言证实，2015年3月12日下午，其用131＊＊＊＊****的号码联系金促赤159＊＊＊＊****的号码说要购买200元的冰毒，约定在富泉美悦酒店交易。金促赤到了酒店门口后，其过去将200元给他，金促赤把一包装有一小袋冰毒的香烟给其。交易完后金促赤就被民警抓获了。其将购买的冰毒交给了民警。
2.扣押决定书、扣押清单、照片及暂扣票据证实，民警抓获被告人金促赤后在其处查扣200元及其所骑的摩托车坐垫下查扣重约7克的可疑晶体2包。民警在证人王某处查扣其从金促赤处购得的重约0.4克的可疑晶体1包。
3.宁波市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告证实，民警抓获被告人金促赤后在其处查扣的2包可疑晶体共计净重为5.7899克，在证人王某处查扣的1包可疑晶体净重为0.4167克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
4.被告人郑建伦、金促赤的供述，对上述基本犯罪事实供认不讳且所供与上述其他证据能相互印证。
三、同年3月14日，被告人金促赤协助民警，以上门购买甲基苯丙胺为由联系被告人郑建伦并带领民警至宁波市江北区庄桥街道天水金领公寓303室。之后，民警在天水金领公寓303室抓获郑建伦，并在室内卫生间天花板通风口处查获净重为557.7克，质量分数为71.2%的甲基苯丙胺1包；在室内抽屉柜里查获净重为92.7478克，质量分数为70.4%的甲基苯丙胺1包；在室内衣柜、电脑桌、手提包等处查获共计净重为50.9218克的甲基苯丙胺5包、净重为0.04克的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”，下同）半粒、净重为0.5119克的氯胺酮（俗称“K粉”，下同）1包以及净重为2.033克的普鲁卡因1包。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人陈某、齐某、何某、史某的证言、辨认笔录及照片证实，2014年8月份开始，被告人郑建伦租住宁波市江北区天水金领公寓303室，平时就他一个人住。
2.房屋租赁协议证实，2014年8月9日，被告人郑建伦租住宁波市江北区天水金领公寓303室。
3.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片及暂扣票据证实，民警抓获被告人郑建伦后在其租住的宁波市江北区天水金领公寓303室卫生间天花板通风口处查扣重约570克的可疑晶体1包；在抽屉柜里查扣重约95克的可疑晶体1包；在衣柜、电脑桌、手提包等处查扣重约59克的可疑晶体5包和可疑药丸半粒；在衣柜角落、电脑桌烟盒内等处查扣重约5克的可疑晶体1包和重约1克的可疑晶体1包；在郑建伦处查扣现金11700元、号码为158＊＊＊＊****的三星手机、中兴手机、诺基亚手机各1部、中国农业银行卡、中国建设银行卡各1张及简易吸毒水瓶、吸管、锡纸等物。
4.宁波市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告及司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心检验报告书证实，民警抓获被告人郑建伦后在其租住的宁波市江北区天水金领公寓303室卫生间天花板通风口处查扣的1包可疑晶体净重为557.7克、抽屉柜内查扣的1包可疑晶体净重为92.7478克、衣柜、电脑桌、手提包等处查扣的5包可疑晶体共计净重为50.9218克、半粒可疑药丸净重为0.04克，均检出甲基苯丙胺成分，其中净重为557.7克的甲基苯丙胺的质量分数为71.2%、净重为92.7478克的甲基苯丙胺的质量分数为70.4%；在衣柜角落里查扣的1包可疑晶体净重为2.033克，检出普鲁卡因成分、在室内电脑桌烟盒内查扣的1包可疑晶体净重为0.5119克，检出氯胺酮成分。
5.被告人金促赤的供述，其因贩卖毒品被民警抓获后，以上门购买毒品为由电话联系上家郑建伦并带领民警至宁波市江北区天水金领公寓303室，从而协助民警抓获郑建伦。
6.被告人郑建伦的供述，对上述基本犯罪事实供认不讳且所供与在案的其他证据能相互印证。
上述被告人郑建伦、金促赤贩卖毒品的基本犯罪事实，还有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.抓获经过证实，被告人郑建伦、金促赤被民警抓获归案的情况。
2.户籍证明证实，被告人郑建伦、金促赤的身份情况。
3.通话清单证实，被告人郑建伦158＊＊＊＊****的号码、金促赤159＊＊＊＊****的号码及与证人王某131＊＊＊＊****的号码相互之间的通讯联系情况。
4.前科材料证实，被告人郑建伦、金促赤的前科处罚情况。
5.被告人金促赤的辨认笔录及照片证实，其通过照片辨认出被告人郑建伦就是贩卖毒品给其的男子。被告人郑建伦的辨认笔录及照片证实，其通过照片辨认出被告人金促赤就是向其购买毒品的男子。
关于各被告人的辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
1.被告人郑建伦的辩护人提出的对在郑建伦住处查获的毒品应当认定为非法持有毒品的辩护意见，经查，贩毒人员被抓获后，对于从其住所处查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品，除非确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖。本案并无确切证据可以证明从贩毒人员郑建伦住所处查获的毒品并非郑建伦用于贩卖，故从郑建伦住所处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。辩护人提出的该辩护意见不成立，不予采纳。辩护人提出的本案存在特情引诱因素的辩护意见，经查，郑建伦存有大量毒品待售，其应金促赤的要求而贩卖毒品，不存在引诱因素。辩护人提出的该辩护意见不成立，不予采纳。辩护人提出的郑建伦认罪态度较好，毒品大部分被查获，未流入社会造成危害，故可对郑建伦从轻处罚等相关辩护意见成立，予以采纳。
2.被告人金促赤的辩护人提出的金促赤有重大立功表现，归案后认罪态度较好及毒品大部分被查获，未流入社会造成危害，故可对金促赤从轻处罚的辩护意见，经查，金促赤归案后，协助民警抓获可能被判处无期徒刑以上刑罚的被告人，具有重大立功表现，归案后亦如实供述基本犯罪事实且毒品大部分被查获，未流入社会造成危害，对金促赤可从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见成立，予以采纳。但辩护人提出的对金促赤可适用缓刑的辩护意见，经查，金促赤之前多次受到行政处罚，其中包括吸食毒品及向他人提供毒品，本案中又两次向他人贩卖毒品，故金促赤不符合法律规定的缓刑适用条件。辩护人提出的该辩护意见与法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人郑建伦、金促赤违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人郑建伦贩卖甲基苯丙胺约计721.3696克、甲基苯丙胺片剂约计0.04克、氯胺酮0.5119克、普鲁卡因2.033克，贩毒数量大，应予惩处。郑建伦归案后能如实供述基本犯罪事实，大部分毒品被查获而未流入社会造成危害，对郑建伦从轻处罚。被告人金促赤贩卖甲基苯丙胺约计6.6066克，应予惩处。但对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量。对确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不计入其贩毒数量。贩毒人员金促赤于2015年3月11日向郑建伦购入甲基苯丙胺约20克，也无确切证据足以证明其购买的该部分毒品并非用于贩卖，故该20克甲基苯丙胺一般应认定为金促赤贩卖毒品的数量。但鉴于公诉机关在起诉书及庭审中均明确不予指控，故本院依法在公诉机关指控的范围内作出判决。金促赤归案后协助民警抓获郑建伦，系重大立功，亦能如实供述基本犯罪事实，大部分毒品被查获而未流入社会造成危害，对金促赤从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十七条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、第七条之规定，判决如下：
一、被告人郑建伦犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、被告人金促赤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月12日起至2015年11月11日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴清。）
三、供犯罪所用的三星手机一部及甲基苯丙胺707.5762克、甲基苯丙胺片剂0.04克、氯胺酮0.5119克及普鲁卡因2.033克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁益波
代理审判员 徐 超
人民陪审员 邵泽太
二〇一五年十月十九日
代书 记员 金欢琴