吉林省通化市东昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民重字第39号
原告迟某某，男，32岁，
委托代理人程某某，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、和解、代收法律文
被告通化市东昌区京华寺（俗称卧佛寺）。
委托代理人杨某某，男，。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、代收法律文书。
被告王某某，男。
原告迟某某与被告通化市东昌区京华寺（以下简称京华寺）、王某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年12月30日作出（2013）东江东民初字第610号民事判决，原告迟某某不服该判决，提出上诉，通化市中级人民法院于2015年7月1日作出（2015）通中民一终字第133号民事裁定，撤销原判、发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2015年11月25日、12月15日公开开庭进行了审理。原告迟某某及其委托代理人程某某，被告通化市东昌区京华寺委托代理人杨某某，被告王某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告王某某承包被告通化市东昌区京华寺的防水工程，2013年6月28日，被告王某某让原告帮忙做楼顶防水，在做防水过程中，原告从楼顶摔下，造成原告右侧粉碎骨折、右髋臼后缘骨折。原告住院治疗47天，支付医院费30,295.27元。原告多次找二被告要求赔偿，二被告拒不给付，故诉至法院，要求被告王某某支付各项费用71,859.44元，通化市东昌区京华寺承担连带赔偿责任。
被告京华寺辩称，1、在上次开庭时，原告已变更京华寺承担连带责任，而不是直接责任。2、原告的人身损害与被告京华寺没有关系，京华寺在2013年6月26日将防水工程承包给通化市国华防水公司，在防水工程合同中第六项已明确约定国华防水公司负责施工人员的安全，根据该约定京华寺不承担责任。3、京华寺也没有雇佣原告，也没有请原告帮忙，因此应驳回原告对京华寺的诉讼请求。
被告王某某辩称，迟某某本身是承包防水工程的，其应当清楚安全规则，我是卖材料的，迟某某是承包人，我们的行业潜规则就是买我材料就要我找人，工钱不是我负责给。即使京华寺将活包给我，我也不应承担责任，我没有防水的资质，何况我就是卖材料的，一审笔录迟某某还有京华寺已经承认我是卖材料的，我与迟某某是定作关系，我卖材料，迟某某是做防水的，我和迟某某没有任何关系。一审江东法院笔录13页13行-24行，原告已经承认了事实。
在开庭审理过程中，本案原告与被告对本案以下事实有争议，本院评判如下：
1、原告迟某某是与被告王某某存在雇佣关系还是与被告京华寺存在雇佣关系？
2、原告要求的赔偿费用是否合理，是否有法律依据？
原告主张，被告王某某支付各项费用71,859.44元，被告通化市东昌区京华寺承担连带责任，并针对自己的主张提交如下证据：
1.金鹏律师询问证人程明华的询问笔录，能够证明该工程是王国华（也就是本案的被告王某某）与京华寺联系的。是否是承包，原告不清楚。
2.提供程明华书写的事情经过。能够证明该工程是王国华（也就是本案的被告王某某）与京华寺联系的。
3.提供庭审笔录（卷宗100-102页刘伟明的出庭证言），证明谁与被告王某某之间的雇佣关系。
4.提供视听资料4份。（附整理资料）能证明原告和王某某之间的雇佣关系，但是没有结账，也能证明京华寺发包给王某某，且没有任何资质。
针对第二个争议焦点的证据如下：
5：提供医疗费收据三张。证明原告住院花销金额为30982.77元
6.提供出院诊断书一份。证明原告从2013年6月8日到2014年2月13日共计误工232天，依据是建筑行业的标准每天136.90元，共计是31760.80元。
7。提供护理证明一份，证明原告二级护理47天，每天108.59元，共计5163.73元。伙食补助费每天100元是法律规定。
8.提供住院病例一份。
9.提供用药清单。
被告京华寺质证意见：
针对证据1有异议，虽然是律师询问的，但是证人应当到庭，根据证据规则的规定，法院不应采信。
针对证据2有异议，证人也没有到庭，根据证据规则的规定，法院不应采信。
针对证据3无异议。该份证据非常清楚的写明了原告和证人与王某某之间的关系，该份证据恰恰证明的被告京华寺在答辩中的主张。
针对证据4，对全部的视听资料的质证意见，1、该份证据应该在第一次庭审的时候就应该向法院提供，根据法院规定，应该在举证期限内交到法院，其已经超期，法院不应采信。2、证据的取得手段是否合法。3、取证如果是非法的，不能作为证据采信。4、没有听到真实的录音情况，无法确认真实性。综上，请求法院不予采信。
针对证据5、对住院的票据无异议，门诊的票据也没有异议。
针对证据6有异议，门诊无权出具休息的诊断书。
针对证据7、对护理证明无异议，但是是在住院天数正确的情况下。
针对证据8、对病例和用药清单由于不是专业的，无法质证。
被告王某某质证意见：以上证据跟我没有关系，不发表质证意见。
被告京华寺为证明其主张向法庭提供如下证据：
提供防水合同一份。
原告对该证据的质证意见：对该份合同有异议，合同第六条严重违反法律规定，该份合同不是有资质的单位与京华寺签订的，单位是商店，签名是王国华，王国华（本案的被告王某某）是没有资质的。
京华寺意见,该证据是原告在原审的时候提供的，且对该证据是认可的，没有任何异议。
原告质证意见：本案是重审，可以对原来的证据重新发表意见。
被告王某某质证意见：合同是我和京华寺签订的，但是合同主体不符、第二合同的第二项，证明了王某某是卖材料的，不包括人工费，证明了王某某不是承包工程的，其不应该承担责任。
被告王某某为证明其主张向法庭提供如下证据：
证据1提供2013年6月23日收据一张。证明迟某某收到了工程款，证明迟某某是承包防水的。
证据2提供通化市客运站的证明一份。证明迟某某是承包防水的。
证据3提供照片三张，证明迟某某承包江东华府还有通化市城管楼面防水。证明迟某某是防水的承包方。
证据4提供金鼎防水商店证明一份。证明迟某某承包防水工程，其是承包方。
证据5提供厂家的法人授权委托书一份。证明王某某是厂家的销售人员。
证据6、2014年1月15日的开庭庭审笔录四个证人的证言。
迟某某自己提供的管子和工具干的京华寺的活。
原告对该证据的质证意见：
对证据1的真实性无异议，但是收取的不是本案争议的工钱，是一份工资。
对证据2的真实性有异议，原告没有给客运站干过防水，该份证据不能证明原告承包客运站的防水工程。
对证据3有异议，不能证明是原告承包的。
对证据4，该证据与本案无关，不予质证。
对证据5，该证据与本案无关，不予质证。
对证据6，庭审笔录证明王某某是卖防水材料的无异议，对其他证据的内容有异议。
被告京华寺对以上证据的质证意见：
对证据1无异议
对证据2无异议。
对证据3与被告京华寺无关，不予质证。
对证据4与本案无关，不予质证。
对证据5与本案无关，不予质证。
对证据6，与原审的质证意见一致。
本院认为，原告提供的证据1、证据2，因证人没有到庭，该证据不予采信。证据3京华寺经质证无异议，予以采信。证据4因没有在举证期限内提交，不予采信。证据5、证据6、证据7、证据8被告对其真实性没有提出异议，予以采信。被告京华寺提供与被告王某某签订防水工程合同一份，被告对该证据无异议，该证据予以采信。被告王某某提供的证据1、证据6经质证无异议，予以采信。证据2、证据3、证据4、证据5因与本案无关，不予采信。
经审理查明，2012年7月25日，被告京华寺（俗称卧佛寺）与被告王某某（王国华）签订《防水工程合同》，约定：被告京华寺将楼房防水工程承包给被告王某某，材料：盘锦产、一级料每平方米单价34.00元，隔气层材料，每平方米14.00元。嗣后，被告王某某找到原告迟某某进行施工。2013年6月28日，迟某某在京华寺做防水时从楼顶摔下受伤住院。另查，被告王某某于2014年4月9日收到徐健支付的防水工程费13，000.00元，同时扣留工程质量保证金8,000.00元。
本院认为，被告王某某于被告京华寺签订防水工程合同。被告京华寺将楼房防水工程承包给被告王某某，王某某找到原告迟某某为其施工，王某某已收到京华寺支付的工程款。被告王某某与原告迟某某之间形成雇佣关系，原告在施工中违反安全规则，造成自身伤害，原告应自负50%的责任。被告京华寺将工程承包给无施工资质的王某某，被告京华寺与被告王某某之间签订的防水工程合同无效，被告王某某与被告京华寺应对原告的损失在50%的范围内承担连带赔偿责任。
经本院2015年第43次审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳动关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿，有过错的一方应当赔偿对应，因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项：“建设工程施工合同具有下列情况之一的，应当根据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”规定，判决如下：
一、被告王某某于本判决生效后立即给付原告迟某某赔偿款71,859.44元的50%即35,929.72元，被告通化市东昌区京华寺承担连带赔偿责任。
二、原告迟某某其他诉讼请求不予支持。
案件受理费1,610.00元，原告负担805.00元、被告通化市东昌区京华寺承担805.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。
审 判 长 费 跃
人民陪审员 李月楼
人民陪审员 迟海峰
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 杨 巍