新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）塔民一终字第474号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐支公司。住所地：乌鲁木齐沙依巴克区。
负责人：桑晓玲，系该公司经理。
委托代理人：ＸＸ，中国平安财产保险股份有限公司塔城分公司职员。
被上诉人（原审原告）：马新武，男，1976年3月31日出生，回族，无固定职业，现住乌苏市。
委托代理人（法律援助）：王忠安，新疆鼎智律师事务所律师。
原审被告：许荣全，男，1978年11月12日出生，汉族，无固定职业，现住乌苏市。
委托代理人：周登明，新疆雪峰律师事务所律师。
原审被告：刘娟娟，女，1977年10月13日出生，汉族，无固定职业，现住乌鲁木齐市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐支公司（以下简称平安财保乌市支公司）因与被上诉人马新武、原审被告许荣全、原审被告刘娟娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌苏市人民法院（2015）乌民一初字第334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月12日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月8日公开开庭审理了本案。上诉人平安财保乌市支公司的委托代理人ＸＸ、被上诉人马新武及其委托代理人王忠安、原审被告许荣全及其委托代理人周登明到庭参加诉讼。原审被告刘娟娟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2014年5月10日9时50分许，被告许荣全借用被告刘娟娟所有的新A075**号车由北向南行驶至乌苏市友好路与长征路十字路口左转弯时，与原告马新武驾驶的由南向北行驶的新GK31**号三轮摩托车碰撞肇事，致原告受伤、两车受损。此事故经乌苏市交警大队认定，被告许荣全负事故主要责任，原告马新武负事故次要责任。原告伤后在乌苏市人民医院住院治疗24天，需陪护一人，花费医疗费62966.50元。经新疆科正司法鉴定所鉴定，原告马新武因车祸致左股骨颈头下型骨折，临床行人工全髋关节置换，视为一关节功能完全丧失，构成伤残捌级，后期置换手术费需约60000元，误工期限7个月，护理期限4个月（含二次手术）。为此，原告支出鉴定费3100元。另查明，1、新A075**号肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司投保交强险、商业第三者责任险及不计免赔，其中交强险医疗费赔偿限额10000元（包括医疗费、住院伙食补助费），伤残赔偿限额110000元，财产限额2000元；商业第三者责任险赔偿限额200000元。本案事故发生在保险责任期间内；2、被告许荣全已向原告支付47007.25元，其中46933元起诉时已扣除，剩余74.25元未扣除；3、原告马新武虽系农村户籍，但自2003年4月起居住在城镇，其经常居住地为乌苏市民生路中寺巷081号；4、乌苏市的护工收入每天在80元-120元之间；5、2014年公布的新疆城镇居民2013年人均可支配性收入为19874元；6、原告因事故受伤住院、鉴定和诉讼等确需支出交通费。现原告马新武起诉要求判令：1、被告中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在交强险范围内赔偿原告120000元；2、被告许荣全赔偿原告损失85150.35元{【医药费62966.50元＋住院伙食补助费2880元（24天×120元／天）＋误工费31500元（210天×150元／天）＋陪护费18000元（120天×150元／天）＋伤残补助金119244元（19874元／年×20年×30%）＋鉴定费3100元＋交通费1000元＋精神损失费10000元＋后续治疗费60000元】-120000元}×70%-被告许荣全已付46933元；3、本案的诉讼费及投递费由被告承担。
原审认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。本案事故责任由乌苏市公安局交警大队出具的交通事故责任认定书予以认定，应予确认。原告作为赔偿权利人，因交通事故导致人身受到损害，向被告主张权利的行为符合法律规定，应予支持。被告许荣全系借用被告刘娟娟车辆肇事，作为车辆使用人应当承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。原告虽系农村户籍，但其经常居住地为城市的事实有乌苏市虹桥街道解放路社区及乌苏市虹桥派出所联合出具的证明予以佐证，应予确认。被告平安财保乌市支公司作为新A075**号肇事车辆交强险、商业第三者责任险的保险人，应在其承保金额范围内承担责任。依据保险条款规定，不承担鉴定费及诉讼费用。超出保险责任限额部分应由被告许荣全及原告按相应责任比例承担。被告刘娟娟虽为肇事车主，但对损害的发生并无过错，故不承担赔偿责任。原告主张的赔偿费用中，医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费及鉴定费均符合法律规定，予以支持。住院伙食补助费按120元／日计算偏高，应调整为25元／日；误工费偏高，参照自治区上年度职工平均工资，结合原告无固定职业，酌定120元／日；护理费参照乌苏市护工工资水平，酌定100元／日；交通费本院根据原告实际所需，酌定500元；精神抚慰金10000元偏高，根据原、被告的过错程度，造成的后果，受诉法院所在地的人均生活水平，酌定7000元。对原告已产生的医疗费62966.50、后续治疗费60000元以及住院伙食补助费600元，合计123566.50元，应首先以交强险医疗限额10000元予以赔偿，剩余113566.50元按责任比例，由商业险支付70%，即79496.55元，原告自行承担30%，即34069.95元。误工费25200元、护理费12000元、残疾赔偿金119244元、交通费500元以及精神损害赔偿金7000元，合计163944元，由被告保险公司在交强险伤残限额110000元内支付，不足部分由被告许荣全承担70%，原告自行承担30%。被告虽对原告自行委托所作的鉴定意见提出异议，但未提出存在何种瑕疵，也未申请重新鉴定，该院对其辩解不予采纳。对被告提出原告曾于1999年7月因同一部位骨折而手术治疗，与此次事故存在因果关系，要求减轻被告赔偿责任的主张，因被告未提供相应证据证实，故不予支持。遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司于判决生效后十日内在交强险责任限额内向原告马新武支付赔偿款120000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在商业第三者责任险限额内向原告马新武支付的赔偿款117257.35元{［（医疗费62966.50元＋后续治疗费60000元＋住院伙食补助费600元（24天×25元）＋误工费25200元（210天×120元／天）＋陪护费12000元（120天×100元／天）＋伤残补助金119244元（19874元／年×20年×30%）＋精神损害抚慰金7000元＋交通费500元-交强险120000元）］×70%}，此款于判决生效后十日内向原告马新武支付70250.10元，向被告许荣全支付47007.25元；三、被告许荣全于判决生效后十日内向原告支付鉴定费2100元（鉴定费3100元×70%）；四、驳回原告马新武的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2189元，原告已申请免交，投递费398元，由被告许荣全负担（原告已预交398元）。
平安财保乌市支公司上诉称，1、原审仅凭新疆科正司法鉴定所的鉴定报告便认定马新武符合人工全髋关节置换手术的条件并确认手术费用60000元不符合客观实际和法律规定，有造成马新武不当得利的可能性；2、经走访，被上诉人马新武自2014年5月交通事故发生后，一直在巴海村居住，其起诉时并未在乌苏市民生路中寺巷居住满一年，故不应按照城镇居民人均可支配收入计算马新武的残疾赔偿金；3、原审判决支付被上诉人马新武精神抚慰金7000元未考虑事故双方的过错程度，属适用法律错误。综上，请求撤销原判，依法发回重审或改判。
马新武答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。1、原审依据新疆科正司法鉴定所作出的鉴定意见书对于后续治疗费作出判决符合法律规定；2、被上诉人一直在城镇居住，原审按照城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金并无不当；3、本次事故造成其八级伤残，对其今后的生活造成极大影响，原审判决支持7000元的精神损害抚慰金适当。综上，请求驳回上诉，维持原判。
许荣全答辩称，对上诉人的第2、3点上诉理由认可。请求公正判决。
刘娟娟未出庭也未作书面答辩。
本院经审理查明的事实与原审认定相一致。
本案的争议焦点为：1、原审依据司法鉴定书认定被上诉人马新武尚未实际发生的手术费用为60000元是否符合法律规定？2、原审依据城镇居民人均可支配收入计算马新武的残疾赔偿金是否符合法律规定？3、原审判决上诉人向被上诉人马新武支付精神抚慰金7000元是否适当？
本院认为，关于争议焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费、赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，本案中，原审依据新疆科正司法鉴定所的鉴定报告认定马新武符合人工全髋关节置换手术的条件并确认手术费用60000元，符合上述法律规定，且上诉人并未提供相应的证据推翻该鉴定意见书，在原审询问上诉人是否申请重审鉴定时其明确表示不申请，故原审据此作出判决并无不当，应予确认。
关于争议焦点二，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第一款“一方当事人提出的证据，一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力”的规定，本案中，被上诉人马新武虽系农村户籍，但其经常居住地为乌苏市民生路，该事实有乌苏市虹桥街道解放路社区及乌苏市虹桥派出所联合出具的证明予以证实。上诉人平安财保乌市支公司未能举证推翻上述证据，应当承担举证不能的不利后果。原审依据城镇居民人均可支配收入计算马新武的残疾赔偿金符合法律规定，应予确认。
关于争议焦点三，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地的平均生活水平”的规定，本案中，事故造成被上诉人马新武八级伤残，且原审被告许荣全在本次事故中负主要责任，原审综合考虑以上因素，结合受诉人民法院所在地的平均生活水平确认精神抚慰金7000元适当，应予确认。
综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费4378元，投递费100元，合计4478元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 茹荷娅
代理审判员 盛成盼
代理审判员 滕媛媛
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 王 葵