福建省厦门市翔安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）翔民初字第2529号
原告彭江水，男，1948年11月10日出生。
委托代理人彭建培，男，1972年1月1日出生。
被告王保国，男，1976年3月27日出生。
被告厦门亿航程土石方工程有限公司，住所地厦门市湖里区长乐路3号中桐广场壹座A704房。
法定代表人金发户，总经理。
委托代理人刘平伟、赵孝洋，该公司员工。
被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市思明区厦禾路189号银行中心35楼3501-3503、3505-3508单元，组织机构代码X1211746-8。
负责人裴斌，总经理。
委托代理人谢坤培、陈曾盛，福建均融律师事务所律师。
原告彭江水与被告王保国、厦门亿航程土石方工程有限公司（下称亿航程土石方公司）、中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（下称平安保险厦门分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月7日立案受理后，依法由审判员陈其恩独任审判，于2015年10月21日、2016年1月13日公开开庭进行了审理。原告彭江水的委托代理人彭建培、陈海林，被告亿航程土石方公司的委托代理人刘平伟、赵孝洋，被告平安保险厦门分公司的委托代理人谢坤培到庭参加了诉讼。被告王保国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告彭江水诉称，2014年11月21日9时许，被告王保国驾驶闽DA67**号重型自卸货车沿翔安区新澳路由南往北超速行驶至事故路口时，与由原告彭江水驾驶沿新澳路由北往南行驶至事故路口左转弯的电动车相碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的损害后果。2014年12月26日，经厦门市公安局交警支队翔安大队认定，被告王保国应负本起事故主要责任，原告应负本起事故次要责任。原告在受伤当天即被送到中国人民解放军第174医院住院治疗，经诊断为：全身多处骨折等损伤。原告于2015年1月6日出院，共计住院46天。闽DA67**号重型自卸货车由被告亿航程土石方公司向被告平安保险厦门分公司投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），且发生事故时在保险期间内。原告在诉前委托福建正泰司法鉴定中心对其伤残等级、护理期限、后续治疗费进行鉴定，2015年6月10日，福建正泰司法鉴定中心出具鉴定意见：原告的伤残等级为一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残；出院后护理期限为90天，一人专职护理；后续治疗费25000元。原告因本起交通事故造成的损失共计人民币614438.93元（以下币种相同），具体如下：1、医疗费296523.13元；2、护理费16160元【原告住院46天，经鉴定出院后需一人专职护理90天，医院统一护理65天费用8350元，自己雇人护理费用为7810元（110元／天×（136-65）天）】；3、住院伙食补助费4600元（100元／天×46天）；4、营养费30000元；5、误工费30000元（6000元／月×5个月）；6、交通费和住宿费9658.8元；7、残疾赔偿金177837元（39625元／年×13.6年×33%）；8、残疾辅助器具费2760元；9、后续治疗费25000元；10、精神抚慰金20000元；11、鉴定费1900元。原告认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，原告的损失614438.93元应先由被告平安保险厦门分公司在交强险限额内承担120000元，超出部分494438.93元的80%即395551.14元由平安保险厦门分公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告王保国、亿航程土石方公司承担连带赔偿责任。现请求法院依法判令：1、被告王保国、亿航程土石方公司连带向原告赔偿因交通事故导致的各项损失共计515551.14元；2、被告平安保险厦门分公司在交强险和商业三者险保险责任范围内承担赔偿责任（非医保费用、营养费、精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿）；3、本案诉讼费由被告承担。
被告王保国未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。
被告平安保险厦门分公司辩称，一、本案闽DA67**号车辆在保险公司的投保情况为：交强险＋商业三者险100万＋不计免赔。根据商业三者险条款的约定，商业三者险不负责赔偿非医保费用、精神损害抚慰金、诉讼费等；且依法应当由被保险人承担的经济赔偿责任，超过交强险各分项赔偿限额以上的部分，严格按商业三者险合同的规定赔偿。保险公司已垫付10000元，应予以扣除。二、保险公司同意在交强险及商业三者险的赔偿项目及责任限额内赔付原告因本次交通事故造成的合理损失，原告的部分请求缺乏法律依据或不合理。医疗费，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七、十九、二十一条的规定，非医保部分的用药不属保险公司的承保范围，应当将该部分在医疗费中予以扣除；营养费，原告诉求的营养费偏高，请求法庭酌情判处；护理费，因原告有提供住院期间的护理费发票，但原告住院为46天，且护理费发票载明护理期限至2015年1月25日，因此住院期间的护理期限应为46天，住院期间护理费为6440元。出院后的护理费部分，结合原告情况，应为大部分护理，即80%护理依赖程度，出院后的护理费按70元／天计算，则出院后的护理费为70元／天＊90天＊80%=5040元，故原告的护理费为11480元；误工费，原告未提供证据证明其存在误工损失的事实，原告发生事故时已达法定退休年龄，原告诉求误工费没有依据；交通费、住宿费，根据人身损害赔偿司法解释第二十二条的规定，交通费有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，原告所提供的票据无法证明上述内容。交通费按住院时长46天，每天10元计算较为合理，合计460元。根据人身损害赔偿司法解释第二十三条的规定，原告系在本地医院住院治疗，因此对住宿费不予认可；残疾赔偿金，认可鉴定机构出具的伤残等级鉴定意见，原告年龄为66.5岁，因此计算年限应为13.5年而非原告主张的13.6年，故原告的残疾赔偿金应为39625元／年＊13.5年＊33%=176529.38元；精神损害抚慰金，原告诉求的精神损害抚慰金数额偏高，请求法庭酌情判处；鉴定费不属于交强险的赔付范围，保险公司无义务赔付；认可原告诉求的住院伙食补助费、后续治疗费、残疾辅助器具费。
被告亿航程土石方公司辩称，亿航程土石方公司在事故发生后已垫付了20000元，同意被告平安保险厦门分公司的答辩意见。
经审理查明，2014年11月21日9时许，被告王保国驾驶闽DA67**号重型自卸货车沿翔安区新澳路由南往北超速行驶至事故路口时，与由原告彭江水无证驾驶沿翔安区新澳路由北往南行驶至事故路口左转弯的无牌电动轻便二轮摩托车相碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的损害后果。2014年12月26日，厦门市公安局交警支队翔安大队对该事故作出第3502132201400347号道路交通事故认定书，认定被告王保国负本起事故的主要责任，原告彭江水负本起事故的次要责任。事故发生后，原告彭江水即被送往中国人民解放军第一七四医院住院治疗46天，出院医嘱建议加强营养。原告在诉前委托福建正泰司法鉴定中心对其伤残等级，出院后护理期限、护理人数，后续医疗费用进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心于2015年6月10日出具正泰司鉴（2015）临鉴字第594号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人彭江水，2014年11月21日，因交通事故致全身多发伤，经临床多次手术治疗与恢复，目前构成一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残。2、根据被鉴定人彭江水的伤情及临床治疗恢复情况，建议予以出院后护理期限90日，一人专职护理。3、预估其再次手术行三处内固定器摘除术的后续医疗费约为贰万伍仟元。审理中，被告平安保险厦门分公司申请法院对原告医疗费用中的非医保费用进行鉴定，本院依法委托福建鼎力司法鉴定中心厦门分所对原告彭江水医疗费用中的非医保费用进行鉴定。2015年12月16日，经福建鼎力司法鉴定中心厦门分所鉴定：彭江水本次送检的医疗费287166.13元中的非医保金额为伍万零柒佰玖拾元叁角壹分（50790.31元）。
另查明，1、肇事车辆闽DA67**号重型自卸货车原所有人系厦门全胜达物流有限公司，该车在被告平安保险厦门分公司投保有交强险和商业三者险，交强险的赔偿限额为122000元（其中医疗赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元），商业三者险的赔偿限额为100万元，并投保有不计免赔。之后，厦门全胜达物流有限公司将闽DA67**号重型自卸货车过户到被告亿航程土石方公司名下。2、被告王保国系亿航程土石方公司的员工，事故发生时，王保国正驾驶公司车辆运输土方。3、事故发生后，被告平安保险厦门分公司已向原告彭江水垫付医疗费10000元，被告亿航程土石方公司已向原告彭江水垫付赔偿款20000元。
上述事实，有原告彭江水提交的道路交通事故认定书、医院出院记录、疾病诊断证明书、医疗费票据和住院费用清单、正泰司鉴（2015）临鉴字第594号法医临床司法鉴定意见书；被告平安保险厦门分公司提交的保险抄件、被告亿航程土石方公司提交的医院预交金凭据、机动车行驶证；本院依法委托鉴定机构对原告彭江水医疗费用中的非医保费用进行鉴定后，鉴定机构出具的福建鼎力司法鉴定中心厦门分所（2015）临鉴字第764号法医临床司法鉴定意见书以及到庭的当事人陈述在案的庭审笔录等证据予以佐证，以上证据的形式要件合法、内容明确，经公开开庭质证并经本院审查核实，可以采信。被告王保国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其放弃相应的质证权利。
关于本案中的该起交通事故造成原告彭江水受伤的各项经济损失数额，原、被告双方存有争议，各自在上述诉、辩意见中提出不同看法。本院根据庭审双方举证、质证及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并参照一审法庭辩论终结时厦门市上一年度的统计公报及交通事故的赔偿标准对原告彭江水主张的赔偿项目、数额分析认定如下：
一、为治疗和康复支出的合理费用。
1、医疗费。原告彭江水诉求医疗费296523.13元，并提供医院的医疗费发票等证据予以佐证。被告平安保险厦门分公司辩称非医保部分的用药不属保险公司的承保范围，应当将该部分在医疗费中予以扣除。本院认为，原告彭江水医疗费用中的非医保费用经鉴定非医保金额为50790.31元，该部分费用不属于保险公司的赔偿范围，平安保险厦门分公司的辩称意见本院予以采纳。本院经核实医疗费票据，依法确认原告的医疗费损失为290346.13元，其中非医保费用50790.31元。
2、住院伙食补助费。原告彭江水诉求住院伙食补助费4600元（100元／天×46天），被告平安保险厦门分公司、亿航程土石方公司对原告诉求的该项损失没有异议，本院依法确认原告的住院伙食补助费损失为4600元（100元／天×46天）。
3、护理费。原告彭江水诉求护理费16160元【原告住院46天，经鉴定出院后需一人专职护理90天，医院统一护理65天费用8350元，自己雇人护理费用为7810元（110元／天×（136-65）天）】并提供出院记录、疾病诊断证明书、司法鉴定意见书、护理费发票予以佐证，被告平安保险厦门分公司辩称因原告有提供住院期间的护理费发票，但原告住院为46天，且护理费发票载明护理期限至2015年1月25日，因此住院期间的护理期限应为46天，住院期间护理费为6440元。出院后的护理费部分，结合原告情况，应为大部分护理，即80%护理依赖程度，出院后的护理费按70元／天计算，则出院后的护理费为70元／天＊90天＊80%=5040元，故原告的护理费为11480元。本院认为，护理费应以原告的实际住院天数及鉴定的护理期限计算，原告提供的出院记录载明住院天数46天；司法鉴定意见书载明建议予以出院后护理期限90日，一人专职护理；护理费发票载明护理天数共50天，医疗包干费、护工费共计6700元，本院依法确认原告的护理费损失为12720元（6700元（50天）＋70元／天×（136-50）天】。
4、交通费。原告彭江水诉求交通费和住宿费9658.8元并提供其儿子彭建培乘坐飞机、出租车及住宿的票据予以佐证，被告平安保险厦门分公司辩称根据人身损害赔偿司法解释第二十二条的规定，交通费有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，原告所提供的票据无法证明上述内容。交通费按住院时长46天，每天10元计算较为合理，合计460元。根据人身损害赔偿司法解释第二十三条的规定，原告系在本地医院住院治疗，因此对住宿费不予认可。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”及第二十三条第二款的规定“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，原告彭江水诉求的交通费和住宿费系其儿子彭建培乘坐飞机、出租车及住宿而产生的费用，并非上述司法解释规定的情形，原告诉求的该项损失本院不予支持。但原告住院治疗期间确会产生必要的交通费用，本院酌情确认原告的交通费损失为460元（10元／天×46天），被告平安保险厦门分公司辩称的意见本院予以采纳。
5、营养费。原告彭江水诉求营养费30000元，被告平安保险厦门分公司辩称原告诉求的营养费偏高，请求法庭酌情判处。本院认为，原告因交通事故受伤住院治疗46天，造成一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，且出院医嘱建议加强营养。综合原告的伤情，本院酌情确认原告营养费损失为30000元。
6、后续治疗费。原告彭江水诉求后续治疗费25000元，被告平安保险厦门分公司、亿航程土石方公司对原告诉求的该项损失没有异议，本院依法确认原告的后续治疗费损失为25000元。
上述第1项至第6项经济损失合计为363126.13元。
二、误工费。原告彭江水诉求误工费30000元（6000元／月×5个月）。被告平安保险厦门分公司辩称原告未提供证据证明其存在误工损失的事实，原告发生事故时已达法定退休年龄，原告诉求误工费没有依据。本院认为，原告未提供证据证明其存在误工损失的事实，应承担举证不能的法律后果，且原告发生事故时已达法定退休年龄，故原告诉求的误工费损失本院不予支持，被告平安保险厦门分公司辩称的意见本院予以采纳。
三、残疾辅助器具费。原告诉求残疾辅助器具费2760元，并提供残疾辅助器具费发票予以佐证。被告平安保险厦门分公司对原告提供的残疾辅助器具费发票没有异议。本院经核实残疾辅助器具费发票，依法确认原告的残疾辅助器具费损失为2600元。
四、残疾赔偿金。原告彭江水诉求残疾赔偿金177837元（39625元／年×13.6年×33%）并提供正泰司鉴（2015）临鉴字第594号法医临床司法鉴定意见书予以佐证。被告平安保险厦门分公司对鉴定机构出具的伤残等级鉴定意见没有异议，但提出原告年龄为66.5岁，因此计算年限应为13.5年而非原告主张的13.6年，故原告的残疾赔偿金应为39625元／年＊13.5年＊33%=176529.38元。本院认为，残疾赔偿金应根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。原告于2015年6月10日定残时年龄66周岁又7个月，一审法庭辩论终结于2016年1月，鉴于被告平安保险厦门分公司主张原告的残疾赔偿金计算年限应为13.5年，故本院依法确认原告的残疾赔偿金为176529.38元（39625元／年×13.5年×33%）。
五、精神损害抚慰金。原告彭江水诉求精神损害抚慰金20000元，被告平安保险厦门分公司辩称原告诉求的精神损害抚慰金数额偏高，请求法庭酌情判处。本院认为，精神损害抚慰金是对被侵权自然人或其亲属基于人身权益受到不法侵害而遭受精神痛苦的救济和补偿。本案中，原告在交通事故中受伤构成交通事故一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，确实会因伤致残而遭受较大的精神伤害，本院酌情确认原告的精神损害抚慰金损失为17000元。
六、鉴定费。原告彭江水诉求鉴定费1900元，本院认为，原告主张的鉴定费损失有鉴定机构出具的鉴定费发票为据，依法予以确认。被告平安保险厦门分公司辩称鉴定费不属于交强险的赔付范围，保险公司无义务赔付。本院认为，鉴定费不属于保险的赔偿范围，依法不应由保险公司承担赔偿责任，应由侵权人承担赔偿责任，被告平安保险厦门分公司的辩称意见予以采纳。
综上，本院依法确认原告彭江水因本起交通事故所造成的实际经济损失共计561155.51元。
本院认为，公民的身体健康受法律保护，公民由于过错侵害他人人身权益的应当承担民事赔偿责任。被告王保国驾驶闽DA67**号重型自卸货车与由原告彭江水无证驾驶的无牌电动轻便二轮摩托车相碰撞，造成原告彭江水受伤的各项经济损失共计561155.51元，且被告王保国负本起事故的主要责任，原告彭江水负本起事故的次要责任。因肇事车辆闽DA67**号重型自卸货车在被告平安保险厦门分公司投保有交强险和商业三者险，原告彭江水要求被告平安保险厦门分公司应当在交强险和商业三者险责任限额范围内向其承担赔偿责任，依法予以支持。故应先由被告平安保险厦门分公司在交强险责任限额范围内先行赔偿原告彭江水医疗费10000元、死亡伤残赔偿金110000元，合计120000元，因被告平安保险厦门分公司已经垫付了医疗费10000元，故平安保险厦门分公司尚应在交强险责任限额范围内赔偿原告110000元；在商业三者险责任限额范围内赔偿原告271925.64元【（总损失561155.51元-交强险120000元-非医保费用50790.31元-鉴定费1900元）×70%】，不足部分36883.22元【（非医保费用50790.31元＋鉴定费1900元）×70%】应当由被告王保国的用人单位即被告亿航程土石方公司负责赔偿，鉴于被告亿航程土石方公司已经向原告支付了赔偿款20000元，被告亿航程土石方公司尚应赔偿原告16883.22元。至于原告要求被告王保国与被告亿航程土石方公司承担共同赔偿责任，因被告王保国系亿航程土石方公司的员工，其驾车运输土方过程中致人损害的行为属履行公司职务行为，依法不应对原告的损失承担赔偿责任，故原告该项诉求本院不予支持。被告王保国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为自动放弃其诉讼权利，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应在其承保的交强险责任限额范围内向原告彭江水支付赔偿款110000元，款限于本判决生效之日起七日内付清；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应在其承保的商业三者险责任限额范围内向原告彭江水支付保险金271925.64元，款限于本判决生效之日起七日内付清；
三、被告厦门亿航程土石方工程有限公司应在被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司承保的交强险和商业三者险责任限额范围外赔偿原告彭江水16883.22元，款限于本判决生效之日起七日内付清；
如果被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司、厦门亿航程土石方工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告彭江水的其他诉讼请求。
本案案件受理费2928元，适用简易程序审理，减半收取为1464元，由被告厦门亿航程土石方工程有限公司负担1132元，原告彭江水负担332元，款均限于本判决发生法律效力之日起七日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 陈其恩
二〇一六年三月一日
代书记员 陈琼花
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
法官提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。