甘肃省张掖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘07民终372号上诉人(原审原告)：郭某某，男。委托诉讼代理人：陈兴国，甘肃陈兴国律师事务所律师。委托诉讼代理人：李月芳，女。被上诉人(原审被告)：殷某某。上诉人郭某某为与被上诉人殷某某离婚纠纷一案，不服高台县人民法院（2017）甘0724民初92号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭某某及其委托诉讼代理人陈兴国、李月芳、被上诉人殷某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭某某上诉请求：撤销高台县人民法院(2017)甘0724民初92号民事判决第二项，发回重审或改判。事实与理由：一审法院错误将孩子判决由殷某某抚养显失法律公平。郭某某与殷某某系再婚，于2012年12月6日生育一女郭某某。2013年8月殷某某离家出走，孩子一直由郭某某抚养。在此后的4年里，郭某某与孩子产生了浓厚的父女情感，而殷某某作为母亲对孩子不闻不问，没有尽到作母亲的责任，且殷某某在外打工没有稳定的居所，不利于孩子的生活、学习和健康成长，所以孩子应由郭某某监护抚养。殷某某辩称，一审判决认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，应予维持。理由：1.郭某某家里重男轻女，对孩子缺少关爱，孩子生活所需的奶粉、衣物等都是殷某某打工所购买。2.从孩子健康成长的角度考虑，母亲更加适合抚养女孩子。随着女孩子的成长，生理、心理等方面自身的需求更需要母亲的照顾，加之郭某某在餐馆干活，无固定的时间照管孩子的学习和生活，不能为孩子提供好的生活环境。3.自己在天津工作的地方有单独的宿舍，收入较好，父母也可帮助照顾孩子，有抚养好孩子的条件。一审法院认定事实：原被告均系再婚。双方于2012年1月相识谈婚，2012年3月2日登记结婚。2012年12月6日，原被告生育一女，取名郭某某。2013年8月，双方因琐事发生矛盾，原告动手殴打被告，被告回娘家居住。此后，婚生女郭某某由原告父母代为抚养，原被告至今再未共同生活。原被告婚后无共同财产、共同债权、债务。原告现在酒泉市肃州区牛肉面店打工，月工资4500元。被告现在天津市津南区瑞皇台大酒店工作，月工资5000元。2014年3月，原告起诉离婚，后撤回起诉。2017年1月4日，原告再次诉请离婚，并要求抚养婚生女郭某某，由被告承担抚养费。另查明，被告与其前夫育有一女，离异后随前夫生活。一审法院认为，原被告虽系自愿登记结婚，且育有一女，但婚前双方认识时间短，相互了解不深，感情基础薄弱，婚后面对家庭矛盾，双方均不能理智对待，原告郭某某解决家务纠纷方法简单，被告殷某某采取逃避方式规避矛盾，双方之间缺乏基本的沟通与理解。自2013年8月起，原被告再未共同生活，庭审中被告也同意离婚，表明双方感情确已破裂，应准予离婚。对于原告要求抚养婚生女的诉讼请求，被告不同意，亦要求抚养婚生女。被告现工作在天津，天津教育资源较高台优越，有利于孩子今后成长教育。婚生女现今只有四岁，由母亲教养更利于身心健康，随母亲生活亦更为方便。另外被告与前夫已育有一女，但现由前夫抚养，根据国家现行计划生育政策，被告今后不能再生育。被告在婚生女郭某某哺乳期间离家出走后，孩子虽由原告带领，但实际由原告父母代为抚养，原告也并未实际抚养小孩。综上所述，婚生女郭某某随被告生活更利于其健康成长。对于抚养费，被告在庭审中虽放弃向原告追索，但被告的表态是为了达成抚养孩子的协议所作的让步，原告应按照法律规定承担抚养费。原告现在酒泉打工，月工资4500元，但并非稳定收入，承担的抚养费应按照农村居民人均年生活消费支出水平6830元予以确定，故原告每年承担抚养费3415元较为适宜。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第四项、第三十七条，《最高人民法院印发的通知》第5、7条之规定，判决:一、原告郭某某与被告殷某某离婚；二、婚生女郭某某由被告殷某某抚养，由原告郭某某自2017年起每年承担抚养费3415元至婚生女郭某某年满18周岁止。限于当年12月30日前付清。案件受理费300元，减半收取150元，由原告郭某某负担。预收原告的案件受理费300元，退还150元。本院二审期间，上诉人郭某某提交了5张酒泉市肃州区金太阳幼儿园的收据，欲证明郭某某为孩子郭某某支出了保教、伙食等费用，也证明其对孩子的教育成长的重视。被上诉人殷某某提供了天津市津南区瑞皇台大酒店出具的关于殷某某的工作和工资证明，证明其工作和收入情况。经质证，双方均未提出实质性意见，对此予以认定。对一审认定的事实，双方均未提出异议，本院亦予以确认。本院认为，双方当事人对离婚均无不同意见，只对婚生女郭某某由谁抚养发生争议。对此，双方均陈述了由自己抚养更有利于孩子健康成长的理由，并提供了部分证据。根据查明的事实，2012年12月6日郭某某出生，2013年8月，因琐事发生矛盾后，殷某某与郭某某再未共同生活，郭某某由郭某某父母代为抚养至今。从孩子的角度出发，郭某某较长时间内一直随父亲郭某某生活、学习，现仍在酒泉肃州区接受学前教育，郭某某的父母也要求且有能力帮助照顾，在没有大的变故时，可考虑不轻易改变孩子学习生活环境。另，殷某某在天津并非有固定的住所、工作和收入，根据其在酒店工作的环境，抚养孩子的条件并不优于郭某某，加之其与前夫已育有一女，还需承担部分生活费用的实际，应当认定郭某某由郭某某抚养更为有利于其健康成长。对于抚养费，尽管殷某某月收入5000元，但并非稳定收入，应承担的抚养费按照农村居民人均年生活消费支出6830元确定，按每年承担3415元给付。综上，郭某某的上诉请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第四项、第三十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第4条、第7条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下:维持高台县人民法院(2017)甘0724民初92号民事判决第一项和诉讼费负担部分；撤销高台县人民法院(2017)甘0724民初92号民事判决第二项；婚生女郭某某由郭某某抚养，殷某某自2017年起每年承担抚养费3415元至郭某某年满18周岁止。限于当年12月30日前付清。二审案件受理费300元，由郭某某负担。本判决为终审判决。审判长  杨祝续审判员  刘曙光审判员  张宏志二〇一七年五月九日书记员  郝秀娟附：本案适用法律条文《中华人民共和国婚姻法》第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解;如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(四)因感情不和分居满二年的;第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》4、父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。7、子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。