江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终9369号
上诉人（原审被告)：江苏易灯快线电子商务有限公司，住所地南京市建邺区嘉陵江东街18号01栋16层。
法定代表人：蔡洪波，江苏易灯快线电子商务有限公司总经理。
委托诉讼代理人：张菁涛，江苏中欧律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王小民，男，1980年10月20日生，汉族，无业，户籍地上海市闵行区。
委托诉讼代理人：丁勇，江苏共盈律师事务所律师。
上诉人江苏易灯快线电子商务有限公司（以下简称易灯快线公司）因与被上诉人王小民劳动争议纠纷一案，不服南京市建邺区人民法院（2017）苏0105民初3877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人易灯快线公司的委托诉讼代理人张菁涛与被上诉人王小民的委托诉讼代理人丁勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人易灯快线公司上诉请求：依法改判驳回王小民的一审诉讼请求。事实和理由：本案未经劳动仲裁前置程序处理，一审法院应当不予受理。其次，王小民任职期间，窃取公司平台账户源代码、管理员权限等，上传至其个人账户，据为己有，同时删除部分技术人员账户信息和电子资料，致使公司技术工作无法正常开展，影响网站平台的正常运营。因易灯快线公司无法提供王小民的个人账户信息，因此应当由王小民举证证明其没有窃取公司的数据。一审法院以易灯快线公司举证不能为由判决其败诉，明显不公。第三，法律并未强制要求所有企业建立工会组织，因此，在企业没有建立工会组织的情形下，就谈不上事先通知工会。易灯快线公司规模较小、人数较少，因而没有建立工会组织，故其与王小民解除劳动合同不存在通知工会的问题。第四，易灯快线公司是私营企业，一审法院却以非私营企业从业人员平均工资为基数计算王小民的赔偿金，没有任何依据。
被上诉人王小民辩称，易灯快线公司拖欠王小民工资，且违法与王小民解除劳动合同，违反了劳动法律法规的相关规定，应当承担相应的责任。
王小民向一审法院起诉请求：依法判决易灯快线公司支付其被拖欠的工资51034元及违法解除劳动合同赔偿金160000元。
一审法院认定事实：2015年4月1日，王小民与易灯快线公司签订岗位聘用协议，约定：易灯快线公司聘任王小民担任CTO；协议有效期自2015年4月1日至2018年3月31日止；王小民月标准工资为税后40000元，其中基本工资按双方劳动合同约定执行，每月工资在次月的20日左右按考勤发放，月标准工资中已经包括加班补贴、社会保险费、住房补贴等及各项福利。
2016年12月27日，王小民向南京市建邺区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决易灯快线公司支付其2015年4月1日至2016年11月期间被拖欠的工资，并为其补缴社会保险费等。2017年1月6日，王小民因该仲裁委员会未在5个工作日内作出受理与否的决定，不同意由其受理，并依法向法院起诉。法院经审理后于2017年6月7日作出（2017）苏0105民初239号民事判决：易灯快线公司支付王小民2015年4月1日至2016年11月工资差额194155元（税后）。宣判后，王小民与易灯快线公司均未提起上诉。
另查明，2017年1月9日，易灯快线公司作出《公司关于王小民的开除决定》，内容：“兹江苏易灯快线电子商务有限公司的技术总监王小民，在公司任职期间，窃取公司平台账户源代码、管理员权限等，上传至个人云账户，据为已有，同时删除部分技术人员账户信息和电子资料，致使公司技术工作无法正常开展，影响网站平台的正常运营。鉴于其行为严重违反相关法律和公司制度的规定，破坏了公司对合法所有的无形资产的支配和使用，并妨碍公司业务运营。故经管理层讨论，决定予以王小民本人开除出公司。特此公布，请全体员工予以警示。”2017年1月10日，易灯快线公司作出除名声明书。2017年5月25日，王小民向南京市建邺区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决易灯快线公司支付其2016年12月至2017年1月10日的工资51034元、违法解除劳动合同赔偿金160000元。2017年6月2日，王小民因南京市建邺区劳动人事争议仲裁委员会未在5个工作日内作出受理与否的决定，不同意由其受理。后王小民向法院起诉。
一审法院认为，本案一审的争议焦点为：一、易灯快线公司是否应支付王小民2016年12月至2017年1月10日期间的工资；二、易灯快线公司将王小民除名是否违法。
关于本案争议焦点一。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。据此，法定代表人和内部股权的变更并不影响企业民事权利义务的承担，故易灯快线公司要求按合作备忘录追加前法定代表人为本案一审被告，并免除易灯快线公司应承担的民事义务，不符合相关法律规定。《江苏省工资支付条例》第五十一条第一款规定，用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源和社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者拖欠劳动者的工资。本案中，易灯快线公司于2017年1月10日将王小民除名，其未能举证证明已向王小民支付2016年12月至2017年1月10日工资或者王小民因自身原因在此期间未向其提供劳动。故王小民主张易灯快线公司支付其2016年12月1日至2017年1月10日的工资51034元，予以支持。
关于本案争议焦点二。用人单位以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同的，应提供其规章制度经民主程序制定并向劳动者公示的证据、劳动者存在违纪事实的证据、劳动者的违纪行为在规章制度中有明确规定、用人单位解除劳动合同履行了通知工会的程序。本案中，易灯快线公司以王小民“窃取公司平台账户源代码、管理员权限等，上传至个人云账户，据为已有，同时删除部分技术人员账户信息和电子资料，致使公司技术工作无法正常开展，影响网站平台的正常运营”为由，对其予以除名，但未能提供相应的证据予以证明；易灯快线公司于本案一审中也未举证证明其作出除名的决定已履行了通知工会的程序，故易灯快线公司将王小民除名的行为系违法行为。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资的三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。南京市2015年度城镇非私营单位从业人员平均工资为78946元，王小民的月工资高于该平均工资的三倍，故易灯快线公司应按上述职工月平均工资的三倍向王小民支付违法解除劳动合同赔偿金。王小民于2015年4月1日入职，2017年1月10日被除名，易灯快线公司应支付王小民违法解除劳动合同赔偿金78946元（78946元/年÷12个月×3×2个月×2）。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第十二条、第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十四条、第一百五十二条规定，判决：易灯快线公司于判决生效之日起5日内支付王小民2016年12月1日至2017年1月10日工资51034元（税后）、违法解除劳动合同赔偿金78946元，合计129980元。
本案二审期间，易灯快线公司提供一份日期为2017年1月11日的接处警工作登记表，以证明其对于王小民盗取公司平台帐户源代码的行为已经报警，公安机关正在进一步调查。经质证，王小民对该份证据的真实性予以认可，但认为与本案没有关联性，报警时间是2017年1月11日，而易灯快线公司在2017年1月10日即已与王小民解除了劳动关系；且该份登记表记录公安机关的意见是让易灯快线公司自行与王小民联系，不涉及刑事纠纷。因此，应属于易灯快线公司恶意报警。
本院对一审法院查明的事实，依法予以确认。
以上事实，有岗位聘用协议、南京市建邺区人民法院（2017）苏0105民初239号民事判决书、公司关于王小民的开除决定、除名声明书、南京市建邺区劳动人事争议仲裁委员会宁建劳人仲确字[2017]第8号受理确认书及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、易灯快线公司是否应支付王小民2016年12月1日至2017年1月10日期间的工资51034元；二、易灯快线公司是否应支付王小民违法解除劳动合同赔偿金78946元。
关于本案争议焦点一即易灯快线公司是否应支付王小民2016年12月1日至2017年1月10日期间的工资51034元的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。经查，易灯快线公司于本案二审中认可其未支付王小民2016年12月至2017年1月10日期间的工资；其虽主张王小民在上述期间未正常向其提供劳动，但其未能提供考勤记录或其他证据以证明其主张的事实成立。故易灯快线公司上诉主张不予支付王小民2016年12月至2017年1月10日期间的工资，缺乏依据，本院不予支持。一审法院依据生效裁判确定的王小民月工资标准，认定易灯快线公司应予支付王小民上述期间的工资51034元，并无不当。
关于本案争议焦点二即易灯快线公司是否应支付王小民违法解除劳动合同赔偿金78946元的问题。《江苏省劳动合同条例》第三十一条第二款规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。易灯快线公司以其未建立工会组织为由，主张其单方与王小民解除劳动合同不需履行通知工会的法定程序，与上述条例的规定不符，本院不予支持。经本院审查，易灯快线公司单方提出与王小民违法解除劳动合同，未依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，履行通知工会并听取工会意见的程序，亦违反上述条例的规定。并且，易灯快线公司于本案二审中提交的接处警工作登记表中没有公安机关认定王小民存在相关违法事实的记载，亦不能证明公安机关已就易灯快线公司的报警立案侦查。因此，易灯快线公司与王小民解除劳动合同，缺乏事实依据，亦未履行通知工会的法定程序，属于违法解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，其应当支付王小民相应的赔偿金。一审法院参照南京市2015年度城镇非私营单位从业人员平均工资标准，认定王小民的月工资数额高于南京市2015年度职工月平均工资的三倍，并据此按照南京市2015年度城镇非私营单位从业人员月平均工资三倍的数额支付王小民违法解除劳动合同赔偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款的规定。易灯快线公司以其为私营企业为由，上诉主张一审判决计算王小民违法解除劳动合同赔偿金有误，缺乏依据，本院不予支持。
另易灯快线公司还主张本案所涉争议未经仲裁前置程序处理，人民法院不应受理。经本院审查，王小民于本案一审中提交了劳动仲裁申请书及南京市建邺区劳动人事争议仲裁委员会受理确认书，以证明本案所涉争议已经过仲裁前置程序处理。易灯快线公司于一审中经质证后表示没有异议。故易灯快线公司该项主张，与事实不符，本院亦不予支持。
综上所述，易灯快线公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理并无不当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人易灯快线公司负担，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一七年十二月二十六日
书记员 莫欣欣