江西省南昌市东湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0102刑初275号
公诉机关南昌市东湖区人民检察院。
被告人刘志刚，男，1974年8月29日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，住江西省南昌市丁公路南柴南区。1992年5月因盗窃、敲诈勒索被劳动教养三年；2006年1月6日因犯盗窃罪被南昌市青云谱区人民法院判处拘役三个月零十五天，并处罚金人民币二千元；2007年7月31日因犯盗窃罪被南昌市青云谱区人民法院判处管制二年，并处罚金人民币一千五百元，2009年7月25日刑满释放。2013年4月28日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局强制隔离戒毒二年；2017年2月26日因吸食毒品、非法持有毒品被南昌市公安局西湖分局决定合并执行行政拘留二十日；2017年2月27日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局决定强制隔离戒毒二年。2017年2月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年3月14日被逮捕，现羁押于南昌市第一看守所。
南昌市东湖区人民检察院以东检公诉刑诉[2017]310号起诉书指控被告人刘志刚犯贩卖毒品罪，于2017年5月2日向本院提起公诉。在本案审理过程中，本院经南昌市中级人民法院批准延长审理期限三个月。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派代理检察员荣玉婷出庭支持公诉，被告人刘志刚到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年12月底，吸毒人员张某1通过电话与被告人刘志刚联系购买毒品，双方按照约定在本市东湖区三经路建设银行附近交易，刘志刚以人民币150元的价格卖给吸毒人员张某1一小袋毒品海洛因。
2017年1月12日左右，被告人刘志刚经吸毒人员张某1电话联系，再次在上述交易地点以人民币150元的价格卖给吸毒人员张某1一小袋毒品海洛因。
2017年2月26日上午11时许，吸毒人员张某1配合公安机关，通过电话与被告人刘志刚联系后约定在之前交易地点购买250元的毒品海洛因。11时许，公安人员在本市东湖区三经路建设银行附近将携带毒品海洛因的被告人刘志刚抓获。
经称重，被查获的海洛因净重量为0.4克。被告人刘志刚和吸毒人员张某1的尿样与氯胺酮检测试剂相检测，结果均呈阳性。
为支持上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了1.扣押清单、现场检测报告书等书证；2.证人张某1的证言；3.被告人刘志刚的供述与辩解；4.理化检验鉴定报告；5.检查笔录、称量笔录等证据。公诉机关认为被告人刘志刚违反国家对毒品的管理规定，贩卖含有海洛因成分的毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，构成贩卖毒品罪，且情节严重。提请本院依法判处。
被告人刘志刚辩称其只贩卖了2次毒品给张某1，是被抓的这次和之前的一次,同时辩称因其住妈妈家，所以通话记录基站位置就是舒悦宾馆、上沙窝粮库灯杆站附近。
经审理查明：
2017年1月12日左右，吸毒人员张某1电话联系被告人张某2购买毒品，后双方按照约定在本市东湖区三经路建设银行附近交易，刘志刚以人民币150元的价格卖给吸毒人员张某1一小袋毒品海洛因。
2017年2月26日上午11时许，吸毒人员张某1配合公安机关，通过电话和被告人刘志刚联系后约定在之前交易地点购买250元的毒品海洛因。11时许，公安人员在本市东湖区三经路建设银行附近将携带海洛因的被告人刘志刚抓获。
经称重，被查获的海洛因净重量为0.4克。被告人刘志刚和吸毒人员张某1的尿样与氯胺酮检测试剂相检测，结果均呈阳性。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.抓获经过。证实：2017年2月26日11时许，吸毒人员张某1在民警的安排下，打电话联系上线刘志刚购买毒品，后民警在张某1与刘志刚约定交易的地址本市东湖区三经路建设银行附近将携带毒品准备交易的被告人刘志刚抓获。
2.证人张某1的证言。证实：2017年2月25日下午5时左右，其在站前西路绳金塔附近被民警盘查并带回公安机关，后其交代了吸食毒品的事实，并于2017年2月26日上午11时许配合公安机关，通过电话和其上线被告人刘志刚联系购买250元的毒品海洛因，约好双方在三经路建设银行附近交易，上午11时30分许，被告人刘志刚来到约定地点准备交易时被公安人员抓获，公安人员从被告人刘志刚身上搜出毒品海洛因；另其还从被告人刘志刚处购买了两次毒品，一次是2016年12月28日前后的一天下午其通过电话联系被告人刘志刚购买150元的毒品海洛因，双方约在的本市三经路建设银行附近交易，下午3点左右，其以150元的价格从被告人刘志刚处购买了一袋海洛因；一次是2017年1月10日前后的一天下午，其先打电话联系被告人刘志刚购买150元的毒品海洛因，还是约在三经路建设银行附近交易，下午2、3点的时候，其到了约定地点，不久被告人刘志刚来了，其以150元的价格从被告人刘志刚处购买了一小袋海洛因。
3.南昌市公安司法鉴定中心（洪）公（司）鉴（化）字[2017]1197号理化检验鉴定报告。证实：从被告人刘志刚处查获的疑似毒品中检出海洛因成份。
4.检查笔录。证实：2017年2月26日11时许，公安人员在南昌市东湖区三经路建设银行旁抓获被告人刘志刚，并依法对被告人刘志刚人身进行检查，从其上衣左侧口袋内发现一袋疑似毒品海洛因的土黄色块状物，被告人刘志刚交代可疑物品是其准备卖给下线的毒品海洛因。
5.称量笔录及称重照片。证实：经称重，从被告人刘志刚处查获的疑似毒品海洛因净重量为0.4克，被告人刘志刚对称重结果无异议。
6.现场检测报告书。证实：经检测，2017年2月26日刘志刚和张某1的尿样与吗啡检测试剂相检测，结果均呈阳性。
7.南昌市公安局西湖分局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证实：2017年2月26日张某1因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日；因吸食毒品，于2017年2月27日被南昌市公安局西湖分局强制隔离戒毒二年。
8.扣押清单、查获毒品的照片、入库单。证实：2017年2月26日，公安人员依法从刘志刚处扣押了一袋黄土色沙块状可疑毒品海洛因。同年3月20日，被扣押的毒品依法入库。
9.2017年2月26日刘志刚与张某1的手机通话记录照片及刘志刚的电话从2016年12月29日起至2017年3月6日之间的手机电话记录。证实：在2016年12月29日至2017年3月6日之间，被告人刘志刚与张某1之间有过28次电话联系，其中，2016年12月30日被叫3次,时间分别为11时14分20秒、11时25分25秒和11时36分26秒，刘志刚通话时基站位置分别为本市东湖区三经路舒悦宾馆1、上沙窝粮库灯杆站2、本市东湖区三经路舒悦宾馆1；2016年12月31日被叫3次，时间分别为9时35分2秒、10时34分2秒和10时39分28秒，刘志刚通话时基站位置分别为上沙窝粮库灯杆站2、本市东湖区三经路舒悦宾馆1、经纬府邸二期；2017年1月1日被叫3次，时间分别为15时58分40秒、16时9分35秒和16时11分25秒，刘志刚通话时基站位置分别为本市东湖区滨江宾馆景观塔3、本市东湖区三经路舒悦宾馆1、上沙窝粮库灯杆站2；2017年1月3日被叫2次，时间分别为12时55分42秒和13时2分9秒，刘志刚通话时基站位置为本市东湖区三经路舒悦宾馆1、南昌市女子职业学校3；2017年1月12日被叫4次，时间分别为10时10分26秒、10时22分42秒、17时19分1秒和17时25分32秒，刘志刚通话时基站位置分别为本市东湖区三经路舒悦宾馆1、本市东湖区三经路舒悦宾馆4、本市东湖区经纬府邸二期、本市东湖区经纬府邸二期；2017年1月13日被叫3次，时间分别为8时27分51秒、9时24分31秒和11时51分5秒，刘志刚通话时基站位置为上沙窝粮库灯杆站2、本市东湖区三经路舒悦宾馆1、本市东湖区三经路舒悦宾馆1；2017年1月20日被叫2次，时间分别为10时48分18秒和11时6分49秒，刘志刚通话时基站位置分别为本市东湖区三经路舒悦宾馆1、本市东湖区滨江宾馆景观塔3；2017年1月21日被叫4次，时间分别为10时53分5秒、11时3分51秒、15时7分45秒和15时19分0秒，刘志刚通话时基站位置分别为本市东湖区三经路舒悦宾馆1、南昌市女子职业学校3、本市东湖区经纬府邸二期、本市东湖区三经路舒悦宾馆1；2017年1月26日被叫3次、主叫一次，时间分别为11时11分53秒、11时31分26秒（主叫）、11时37分54秒和11时40分33秒，刘志刚通话时基站位置分别为本市东湖区经纬府邸二期、本市东湖区三经路舒悦宾馆1、本市东湖区三经路舒悦宾馆1、本市东湖区三经路舒悦宾馆1。
10.人口信息表和前科劣迹证明。证实：被告人刘志刚1992年5月因盗窃、敲诈勒索被劳动教养三年；2006年1月6日因犯盗窃罪被南昌市青云谱区人民法院判处拘役三个月零十五天，并处罚金人民币二千元；2007年7月31日因犯盗窃罪被南昌市青云谱区人民法院判处管制二年，并处罚金人民币一千五百元，2009年7月25日刑满释放。2013年4月28日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局强制隔离戒毒二年；2017年2月26日因吸食毒品、非法持有毒品被南昌市公安局西湖分局合并执行行政拘留二十日；2017年2月27日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局强制隔离戒毒二年。
11.被告人刘志刚的供述。证实：其被抓获后在侦查机关多次供认了二次贩卖毒品给张某1的事实，其中，第一次是2017年1月8日前后的一天中午，与其在社区吃美沙酮认识的张某1打电话问其是否有海洛因卖，其说有，张某1说要买150元的海洛因，后其约张某1到本市东湖区三经路建设银行那边交易，下午2、3点左右，张某1到了三经路建设银行那里，其与张某1碰面后以150元的价格卖给张某1一袋海洛因（重0.27克）；第二次是2017年2月26日11时许，张某1打电话给其，说他要购买250元的毒品海洛因，其答应了，约张某1到三经路建设银行那里见面，11点半多，张某1打电话说他到了，其就带着一袋块状的黄色海洛因来到约定地方准备交易时，被公安人员抓获。其所持有的毒品都是从一个外号叫“小伟”的朋友处以380元每克的价格购买来，其以450元每克的价格卖给张某1。被告人刘志刚否认2016年年底卖过毒品给张某1。
本院认为，被告人刘志刚违反毒品管理法规，二次向他人贩卖含有海洛因成分的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘志刚于2017年1月12日左右和2017年2月26日二次向张某1贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。公诉机关指控被告人刘志刚于2016年12月底贩卖毒品海洛因给张某1，被告人刘志刚在侦查机关没有供述，庭审中对该部分指控也予以否认，公诉机关提供的张某1的证言中关于联系购买毒品的时间和被告人刘志刚的手机通话记录时间也不能吻合，从现有证据中不能得出被告人刘志刚于2016年12月底贩卖过毒品海洛因给张某1的确定结论，故公诉机关指控被告人刘志刚该部分的事实不清、证据不足，本院不予认定。被告人刘志刚归案后如实供述了其二次贩卖毒品的罪行，可从轻处罚。被告人刘志刚有前科劣迹，可酌情从重处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十七条第三款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：
被告人刘志刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月26日起至2019年2月25日止），并处罚金人民币一万元（上述罚金限本判决生效后一个月内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李益庆
人民陪审员 魏竹子
人民陪审员 彭 俊
二〇一七年十月二十三日
书 记 员 张梦晨
附:本案适用的有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；
（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；
（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。