江西省于都县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0731刑初94号
公诉机关江西省于都县人民检察院。
被告人曾宪梅，女，1965年7月8日出生于广东省南雄市，汉族，大学文化，赣州市章贡区人民法院原审判员，户籍所在地江西省赣州市章贡区，家住章贡区。2015年11月5日因犯合同诈骗罪被南昌铁路运输法院判处有期徒刑十个月；现因涉嫌犯贪污罪于2016年1月29日被赣州市公安局章贡分局刑事拘留；同年2月23日被逮捕。
辩护人郭维伟，江西冠城律师事务所律师。
江西省于都县人民检察院以于检刑诉（2016）88号起诉书指控被告人曾宪梅犯贪污罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。于都县人民检察院指派检察员刘强出庭支持公诉。被告人曾宪梅及其辩护人郭维伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1999年11月23日，赣州市章贡区人民法院对原告刘某与被告谢某1、谢宝珠谢某3借款合同纠纷一案作出判决，判定被告谢某1、谢宝珠谢某3付清原告刘某借款76880元及1997年2月1日至还款之日的利息（按月利率2%计）。该民事判决生效后，谢某1、谢宝珠谢某3未履行还款义务，刘某于2000年1月26日向法院申请强制执行。截至2011年1月25日，谢某1仅归还刘某本息共计人民币77000元，刘某继续要求法院强制执行该案。2011年，被告人曾宪梅在赣州市章贡区人民法院执行局工作期间负责执行该案。
2011年7月1日，被告人曾宪梅开出扣划存款法律手续，要求中国农业银行赣州营业部将谢某1及其妻子罗某在银行账户里的存款共计人民币209200元扣划至赣州市章贡区人民法院在赣州市章贡区财政局的收案款专用银行账户（农业银行账号：14×××51）。2011年7月2日该款划至章贡区财政局的收案款专户。
2011年7月4日，被告人曾宪梅在未将已要求银行协助扣划谢某1、罗某存款人民币209200元的事实告知申请执行人刘某的情况下，要刘某到中国农业银行开立一本存折以备以后转存执行款用。同日，曾宪梅陪同刘某到中国农业银行赣州南京路支行以刘某的名义开立了一本存折（账号：14×××04）并要求刘某将该存折交给其保管。同时，曾宪梅还以不写收条，领导就不会签字批准开具扣划被执行人存款的手续为由，让刘某写下收到谢某1、罗某案款人民币209200元的收条。之后，曾宪梅按照法院规定的付案款执行程序，将刘某写的收条通过执行局综合科工作人员交给了财务室，并要求执行局综合科通知财务室将已经扣划的执行款人民币209200元转至其保管的刘某的农业银行存折账户。2011年7月11日，该款从法院的付案款账户（农业银行账号：14×××01）付至曾宪梅保管的刘某的农业银行存折账户中。
钱到账后，被告人曾宪梅持其保管的刘某的农业银行存折，冒用刘某的名义，在2011年7月13日、14日、15日、16日分别取走三笔人民币49999元和一笔人民币9000元的款项。同时，2011年7月16日，曾宪梅又从刘某存折账户转出人民币49999元至其个人农业银行账户（账号：62×××11）。曾宪梅在以上取款凭条、转账凭证的客户签名处均冒签了“刘某”的名字。曾宪梅将以上钱款取出或转到其个人银行账户后，用于归还个人债务。
为防止事情败露，被告人曾宪梅一直未将其已扣划了谢某1、罗某存款人民币209200元的事实告知刘某、谢某1和罗某，致使刘某在2013年、2014年又陆续要求谢某1向其归还了人民币24000元后，双方同意执行和解。2015年2月，刘某向法院提出撤回对谢某1、谢宝珠谢某3的执行申请。此时曾宪梅已调离执行局，执行局将该案交由其他法官办理。为了隐瞒犯罪事实，曾宪梅在交回该案案卷时未将查询、扣划谢某1、罗某存款人民币209200元以及将该款转给刘某农业银行存折账户的相关手续附卷。2015年2月13日，赣州市章贡区人民法院作出裁定准许申请执行人刘某撤回强制执行的申请。
2015年3月，谢某1的儿子谢某2去银行转存其父母定期存款时才知存款已被赣州市章贡区人民法院扣划人民币209200元，便向章贡区人民法院反映，遂案发。
公诉机关认为，被告人曾宪梅的行为构成贪污罪，提请本院依法判处。
被告人曾宪梅对指控其犯罪没有异议。辩称其因经济困难想临时使用该款，但后来一直无法还上，谢某2发现他父母的209200元钱被扣划后，先到她办公室，她跟谢某2沟通，这笔钱算向谢某2借贷，还写了借条。其认为是挪用公款，同时认为其行为构成自首，请求在三年以下对其量刑。
辩护人认为被告人曾宪梅的行为构成挪用公款罪，主要理由是曾宪梅不具备非法占有的主观目的，只是想暂时使用这笔资金，事后也与谢某2协商后约定借用这笔钱，被告人认为最后这笔钱已经转为借贷关系，其主观上有归还意思。同时认为，被告人曾宪梅在羁押期间，接受一般性盘查时，如实供述自己罪行的行为构成自首。本案属于曾宪梅合同诈骗案期间发现的漏罪，应当与前罪数罪并罚，并减去已经执行的刑罚。建议本案以挪用公款罪判处曾宪梅三年以下有期徒刑。
本院经审理查明被告人曾宪梅的犯罪事实与公诉机关指控的基本一致。并有下列证据证明：
1、书证
（1）曾宪梅常住人口信息。证明曾宪梅出生于1965年7月8日及其籍贯、住址。
（2）曾宪梅干部任免呈报表、公务员登记表、法官等级变动审批表、2010、2011公务员考核登记表。证明曾宪梅原任赣州市章贡区人民法院审判员，2010至2011年从事执行工作。
（3）立案决定书、拘留决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕决定书、逮捕通知书、提讯提解证、赣章检反贪移诉（2016）1号起诉意见书。证明2016年1月25日，曾宪梅因涉嫌犯贪污罪被赣州市章贡区人民检察院立案侦查，之后依法对其采取有关强制措施。
（4）赣州市章贡区人民法院关于曾宪梅涉嫌违法犯罪线索的移送函（2016年1月13日）及所附证据材料。证明：1）2015年12月17日，被害人刘某向章贡区人民法院举报曾宪梅有贪污犯罪嫌疑；2）经章贡区人民法院初步核实并整理有关档案资料，发现曾宪梅有涉嫌贪污执行款项209200元的职务犯罪案件线索，该院将线索移送章贡区人民检察院；3）2015年4月11日，曾宪梅因涉嫌犯合同诈骗罪被赣州铁路公安处刑事拘留，同年4月30日被逮捕，2015年11月5日，南昌铁路运输法院判决曾宪梅犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五万元。刑期自2015年4月10日起至2016年2月9日止；4）2015年11月23日，章贡区纪委决定给予曾宪梅开除党籍处分。2015年12月7日，章贡区法院决定给予其开除公职处分。本案立案侦查时曾宪梅羁押于南昌市第一看守所服刑。
（5）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押财物、文件清单、关于曾宪梅涉嫌贪污罪一案搜查情况的说明。证明：赣州市章贡区人民检察院于2016年2月5日对曾宪梅在赣州市章贡区法院使用过的办公桌内的物品进行了搜查，查获了一些与案件有关的资料并决定予以扣押，侦查部门对此出具了搜查情况的说明。
（6）从曾宪梅办公室搜查出的申请执行人刘某与被申请执行人谢某1、谢宝珠谢某3借款纠纷案的有关执行案件的材料。证明：1）（1999）章经初字第525号民事判决书：被告谢某1、谢宝珠谢某3所欠原告刘某借款76880元及其利息（自一九九七年二月一日起算至还款之日止，按月利率2%计），由两被告于本判决生效后即付清；2）2011年7月1日，章贡区法院依据（2010）章执字第43号民事裁定书对被执行人采取了执行措施，扣划被执行人谢某1、罗某账户存款209200元，执行员曾宪梅；3）上述案件材料未装入执行案卷，也未移交给接受案件的承办人。
（7）侦查部门从章贡区法院调取的扣划、支付执行款的当事人手写的收条、法院执行款收款收据、银行记账单等财务凭据。证明：1）2011年7月1日，执行款209200元扣划入章贡区人民法院在赣州市章贡区财政局的执行案款专用银行账户（农业银行账号：14×××51）。2011年7月2日该款到账。2）2011年7月4日，曾宪梅让刘某写下收条。7月11日，该款付至曾宪梅控制的刘某的农业银行存折账户中。
（8）曾宪梅关于借款、挪用执行款等问题的陈述材料；曾宪梅手写的悔过书。证明：2011年2月14日至2011年9月6日，曾宪梅多次向案件当事人借款、挪用执行款，被当事人起诉或投诉的事实。
（9）执行案件登记表、老案重新分配登记表。证明：蔡某2015年2月10日从曾宪梅手上接手刘某申请执行案件，2015年2月13日依刘某申请撤诉而结案。
（10）侦查部门在农行赣州分、支行调取的与案件相关的交易流水及凭证。证明：1）执行款209200元从刘某账户过账的情况（至2016年3月14日，该账户开户日期：20110704最后交易日期：20110716）；2）2011年7月13日至16日曾宪梅账户入账情况；3）2011年7月16日曾宪梅账户转支194000元至全某账户的情况。
3、证人证言
（1）证人刘某（申请执行人）的证言，证明他与谢某1、谢宝珠谢某3的民事纠纷经章贡区法院判决申请执行后，2010年开始，谢某1陆续偿还了他的债务，到2015年3月份左右，他放弃了一些债务，本案就结束了，所以他就来法院申请终结这个案子。
2015年5月份左右，谢某1在广州工作的儿子谢某2打电话给他叫他去章贡区法院执行局，他去了才知道章贡区法院在之前扣划了谢某1209000元钱，他还写有一张209000多元的收条在章贡区法院。郭局长给他看了这张收条，他就跟郭局长说，收条是他写的，但是钱根本没有拿到。他解释说是在2011年7月份左右的一天下午，曾宪梅打电话叫他到曾的办公室。曾宪梅说准备到银行去扣划谢某1的钱，按照规定要以他的名义在农业银行开一本活期存折，另外还要写一张收条。他就同意了。之后，曾就同他一起去赣州公园对面的农业银行以他的名字办了一本活期存折。他记得办存折的开户申请表的内容是他填的。因为当时办业务的人比较多，曾宪梅和银行的人比较熟悉，他就把填好的申请表和身份证交给了曾去办理，过了不久，曾宪梅就把存折办好了。当时，存折一直在曾的手上，没有给他。这本存折是曾去办的，有没有设密码他不清楚，他没有设过密码。办好存折后，在曾的办公室，他问曾宪梅要办好的存折，曾宪梅说存折要放到案卷里，转账的时候办案人员才知道存折的账号。接着，曾就叫他写一张收到执行款的收条。他就问曾，钱没有拿到怎么要写收条？曾说写好收条后，法院的领导才会签字。另外，写好收条，银行才知道要扣划多少钱。曾这样说，他就只好同意了。曾宪梅还跟他说已经算了一下总共还要扣划谢某120多万元钱。然后，曾宪梅一字一句的教他写了收条。
（2）证人谢某2（被执行人谢某1之子）的证言，证明2011年之前，他就知道他父亲之前由于办砖厂向别人借了钱，欠下了债务，其中一个是刘华宝刘某，另一个是赣县的人，这两人都向法院起诉了。2015年4月份左右，他回到赣州，到农业银行将他母亲罗某名下的那两笔定期存款共60万元左右转存，在转存的过程中，银行工作人员告诉他，他母亲罗某名下的那两个账户的存款中大概有30多万元被划走了，他叫银行工作人员查询具体是哪里划走的，银行工作人员经查询后告诉是赣县人民法院和章贡区人民法院执行划走的，其中章贡区人民法院执行局划走了三笔，分别是200200元、5000元、4000元，这三笔款项是被划到章贡区财政局账户里，是章贡区人民法院曾宪梅法官和郭某2法官去执行扣划的。随后他就去找曾宪梅法官，当时曾宪梅法官不在，没有找到。他又去找郭某2法官，郭某2法官跟他说他父亲谢某1与刘华宝刘某这个案子不是他主办的，他只是协助办理。第三天下午他才找到曾宪梅，他说父亲谢某1已经还款给刘华宝刘某了，你们法院怎么还执行扣划他母亲账户上的钱，他叫曾宪梅将他父亲谢某1与刘华宝刘某这个案子的案卷给他看下，曾说有急事要出去，叫他第二日再过来。次日上午他去了曾宪梅办公室，问曾这个案子有没有结，曾说还没结。他又问扣划到的这20多万元在哪里，曾说还在财政局的账上，他就催促曾快点结案。曾说好，会尽快找到债权人早点结案，到时会打电话通知。随后曾告诉他说谢某1这个案子拖了太久，影响了法院的结案率，会对曾升迁及退休产生影响，同时曾又跟他说由于做生意亏了一些钱，问他能不能借点钱，叫他放心，自己是一个高级法官，并给他看了曾的身份证、工作证，承诺借的钱一年之内肯定会还，还会按1分月利息支付利息。他说个人借钱给曾都没关系，关键要帮他父亲把案子结掉，将从他母亲账上扣划的钱从财政局账户里转回来，老人家才能安心。曾叫他放心，说会尽快结案，同时曾说先打张借条给他，随后曾写了向他借款21万元的借条，月利息1分，利息按月支付到他母亲罗某账上，借款人是曾宪梅。他当时由于公司的事情急着赶回广州，也就没多想，收起曾出具的借条就回广州了。过了段时间，经过打听，他得知曾宪梅被抓了。2015年5月，他打电话给章贡区法院执行局问是否查到这笔钱现在是什么情况，得知这笔钱已经从财政局账上转到刘华宝刘某的账上了，他觉得没道理，因为他知道他父亲已经把钱还给刘华宝刘某了。后来他找到刘华宝刘某一起到章贡区法院执行局问明情况，郭局长给他们两做了笔录，询问了相关情况。反正从他母亲罗某账上划走的那20多万元到现在一直都没有拿回来。
（3）证人谢某1（被执行人）的证言，证明1997年年初，他开砖厂过程中资金周转不过来，就向刘某借了7万多块钱，写了一张借条。但是到期一直没有钱还。到1999年的时候，刘某就起诉到章贡区人民法院。法院在当年作出了判决，判决他归还刘某本金7万多元，利息每月按多少算记不清了。这个钱他陆陆续续还了10万元左右，最后一笔大概是2014年。每次还钱给刘某的时候，都会让刘某写一张收条，刘某写的这些收条现在都在他的大儿子谢某2那里。2015年年初，刘某到章贡区人民法院申请撤诉。
2015年3、4月份，大儿子谢某2从广州回来后，发现罗某在农业银行的定期存款少了20多万元，经过到农业银行查询得知，几年前这20多万元已经被章贡区人民法院划走了。谢某2就去找章贡区人民法院的曾宪梅法官，听谢某2说，曾法官说会把划走的钱还回，曾法官还叫他家人不要去闹。章贡区人民法院扣划罗某20多万元存款没有通知过其夫妻或亲属。
（4）证人罗某（被执行人谢某1之妻）的证言，证明2011年她家有50多万的征地拆迁补偿款打到了她的农业银行账上。到账后，她和她大儿子谢某2到农业银行把这个钱转存成了定期存款，期限是三年。2015年3、4月份，大儿子谢某2从广州回到赣州，发现定期存款少了20多万元，查询得知这20多万元几年前已经被章贡区人民法院划走了，就去找曾宪梅法官，听谢某2说，那个划钱的法官说会把钱还回。谢某2叫她不要去闹，过了几个月，谢某2告诉她那个划走账户钱的法官已经被抓起来了。她一直不知道钱被法院扣划这个事情，没有任何单位、个人或农业银行的人告诉她这个事情。
（5）证人郭某1（章贡区人民法院执行局局长）的证言，证明办理强制执行案件的办案流程是判决生效以后，当事人没有履行判决书所确认的给付义务，胜诉人就会依法向法院申请强制执行，立案后案件就移送到执行局综合科，综合科在对案子进行录入后就分给各个承办组，承办人员就根据当事人提供的线索或依职权对被执行人财产进行三查（查房产、查车辆、查存款），如果查到有房产、车辆就会进行查封，查封后对房产和车辆进行评估拍卖，变现后发放给申请人，查到存款就会冻结、扣划到章贡区财政局的专用案款账户，然后每个月都会从章贡区财政局的专用案款账户上划拨一定数额的案款到章贡区人民法院的案款账户，扣划后银行会给法院执行人员一个回执，证明对款项按要求扣划到了指定账户。然后银行会有对账单给法院，承办人员也会去院财务科查找这笔款项，到帐后就会通知申请人来领取执行款，领取执行款时申请人就要出具收条（收条上必须注明开户行账户和户名），最后承办人员要填写当事人领取案款的相关手续，经领导审批后报送到财务科转账发放给案件当事人（从不发放现金）。
2015年5月底，执行局副局长郭某2向他汇报，说原来办理刘某诉谢某1、谢宝珠谢某3强制执行一案的承办人曾宪梅扣划了被执行人一笔20多万的银行存款没有告知被执行人，导致被执行人一直在履行义务。谢某2找到郭某2问案子的执行情况，郭某2就说执行这20多万银行存款是协助曾宪梅去扣划的，告诉谢某2找承办人曾宪梅去了解案件情况。听了郭某2汇报后他就去查找该案卷，发现曾宪梅已经将这个案子移给了执行局的蔡某，他找蔡某了解情况，蔡某说申请人刘某已撤回强制执行申请，本案已结案。他就调取了案卷进行查阅，案卷反映2011年7月份对这209200元进行扣划的时候，曾宪梅是承办人。他发现案卷中没有郭某2所反映的扣划20多万银行存款的法律手续，也没有该款发放的相关手续，他就及时找谢某2和院里的财务室了解相关情况，发现这209200元是在2011年7月1日扣划的，到账几天后这209200元已经转给了申请人刘某，然后他就叫谢某2通知刘某第二天一起到他办公室了解情况。刘某说根本不知道这209200元的事情，也没得到这笔钱。后来他找谢某2进一步了解情况，后将有关材料移给了院里的纪检组和监察室。
（6）证人钟某（赣州市章贡区人民法院财务室出纳）的证言，证明法院对案款的收付程序。“申请执行人刘某与被执行人谢某1、谢宝珠谢某3借款合同纠纷一案”的具体案情她不清楚，但是她知道这个案子是由曾宪梅承办的，因为“执行通知”上的承办人是曾。有三张“人民法院执行款收据”（总金额是209200元），金额分别是4000元、5000元和200200元）是财务室开给被扣划当事人罗某、谢某1的“人民法院执行款收款收据”。这些收据，每份收据有四联，其中有存根联、财务联、被执行人联和附案卷联，被执行人联和附案卷联交给了曾宪梅了。
（7）证人郭某2（赣州市章贡区人民法院执行局副局长）的证言，证明2015年4、5月份，谢某2打电话问他案子的事情，他告诉谢“申请执行人刘某与被执行人谢某1、谢宝珠谢某3借款合同纠纷一案”是曾宪梅主办的，有关法律手续都是曾来填写，案情他没有过多了解，双方当事人也没有多接触，作为这个案子的代书记员他只是协助曾的工作。
（8）蔡某（章贡区人民法院立案庭审判员）的证言，证明“申请执行人刘某与被执行人谢某1、谢宝珠谢某3借款合同纠纷一案”他是2015年2月10日从曾宪梅手上接手的，第二天他就打电话给刘某想了解案子的情况，哪知刘某称和谢某1已经和解不需要执行了。他就叫刘某写一份撤回强制执行申请书，刘某答应了。2015年2月12日刘某来他办公室，他把撤回强制执行申请书的格式告诉了刘，刘写好交给了他。2015年2月13日他就依据这个撤回强制执行申请书，开了合议庭会议讨论该案是否同意撤诉，然后就下了执行裁定书准予结案。
根据案卷材料反映，总共执行了77000元，是以现金的方式付给刘某的。曾宪梅移交给他的案卷里没有通过法律手段扣划谢某1、谢宝珠谢某3或其家属资金的有关法律手续。
（9）全某（折江恒光投资咨询有限公司赣州分公司总经理）的证言，证明2010年至今，他在浙江恒光投资咨询有限公司赣州分公司担任总经理，从事股票配资工作。与曾宪梅相互认识之后，曾宪梅来公司说要配资炒股还与公司签了配资合同。一开始曾宪梅赚了几十万，后来又亏掉了保证金，中途他叫曾宪梅补了几次保证金，最后这笔业务结束的时候，他记得曾宪梅是亏了保证金的，具体亏了多少记不清楚了。
2011年7月16日，曾宪梅向其银行账户转入了人民币194000元，这笔钱不是曾宪梅之前配资的保证金亏到不足三分之一时补足的保证金，就是曾重新出的一笔保证金来配资炒股。这笔钱打进公司提供给曾宪梅使用的股票交易账户里去了。
4、被告人曾宪梅的供述与辩解。证明“申请执行人刘某与被申请执行人谢某1、谢宝珠谢某3借款合同纠纷”一案好像是1996年的老案子，大概是2009年或2010年，这个案子重新分到她手上执行。这个案子到她手上以后，她和郭某2就查询了谢某1、谢某1妻子罗某、谢宝珠谢某3三个人在赣州各大银行的存款情况。2011年6月份，她们发现谢某1及其妻子罗某在农业银行赣州营业部买了50多万元的理财产品。她就和郭某2向农业银行赣州营业部下了有关的扣划手续，扣划了谢某1及其妻子罗某209000余元。这些钱都划到了章贡区法院在章贡区财政局的账户。后来，她就叫刘某到农业银行赣州南京路支行开了一本存折，并要求刘把存折交给她。她叫刘某去开这本存折的时候，没有告诉刘已经执行到了谢某1及其妻子罗某209000余元的事实。拿到存折以后，她就通知章贡区法院的财务把这209000余元的钱转到她保管的刘华宝刘某的农业银行的存折上。钱到账以后，她就分几次把这209000余元全部取出来，用于还自己的个人债务了。这个钱到了刘某存折上后，她没有跟刘说过。
在2011年12月，她离开执行局时，没有把这个案子移交。直到2014年年底，刘某因为已经和谢某1和解了，就到执行局综合科要求撤回强制执行申请。执行局综合科的人就向她要案卷，她把案卷移交给了综合科，移交时没有把扣划谢某1、罗某209000余元的相关法律手续、法院将这笔钱转到刘某账上的手续、这笔钱转到刘某账上后法院开给被扣划人的收据联装到案卷里面，因她用了这笔钱心里愧疚。如果把这些材料装进去，就会被人发现她用了这笔钱。后来，她听说执行局的蔡某把这个案子结了。五张取款凭条上的“刘某”的名字都是她签的。转账凭证上的“刘某”的名字也是她签的。转账凭证转入的“曾宪梅账户：62×××11”也是她农业银行的账户。
2015年4月10日她因涉嫌犯诈骗罪被抓之前一段时间，大概是2015年2、3月份，谢某1的儿子谢某2发现父母存折账户上的钱少了，就来章贡区法院找到她。她对谢某2说这209000余元是她扣划的，钱她自己用掉了，现在一时还不了。这个事情她已经违纪了，既然案子已经和解了，要谢某2帮个忙，就算把这笔借给她用。谢某2同意了。她就打了一张借条（金额是21万，月息是1分）给谢某2。谢某2还留了一个其母亲罗某的账号给她，让她把每个月的利息打入这个账号。她就以为这件事情处理好了。到2015年4月10日她出事了，利息也就没有付到罗某的账号。
5、鉴定意见
（1）赣州市人民检察院司法鉴定中心赣市检技鉴（2016）4号司法会计鉴定书。证明章贡区法院扣划的209200元于2011年7月11日转入刘某银行账户，同年7月13日至16日，从刘某账户转取款计208996元，曾宪梅农行借记卡7月16日收到从刘某账户转款49999元的当天，与该卡7月14日、15日存入的现金合计194000元转账至全某农行账户。
（2）赣州市人民检察院司法鉴定中心赣市检技鉴（2016）6号文件检验鉴定书，对20110713-16五张农行取款凭证的“刘某”签名与曾宪梅手书“刘某”比对检验，鉴定为曾宪梅所写。证明了该五次取款系曾宪梅所为。
上述证据经庭审质证属实，可以作为定案依据。
根据上述事实、证据，本院综合评判如下：
1、关于被告人、辩护人认为被告人曾宪梅的行为构成挪用公款罪的辩解、辩护意见，经查：（1）户名为刘某的存折、刘某向曾宪梅出具的收条及署名为“刘某”的银行取款凭证和笔迹鉴定意见书，结合刘某等人的证言和曾宪梅的供述等证据，足以证明曾宪梅扣划谢某1、罗某账户209200元资金，未按规定将该扣划事实通知执行案件相关当事人并送达相关法律文书，且以执行工作需要为由，骗取刘某银行存折并掌控密码，并要求刘某出具收到该209200元的收条。后被告人曾宪梅分多次以每次取款低于5万元的方式（按银行规定，一次取款5万元以上需出示户主身份证），将该209200元取出或转账至自己名下账户，归其支配使用。其行为符合以欺骗手段非法占有公共财物的客观方面的要件特征。（2）曾宪梅后调离执行局时未按规定将刘某申请执行案移交，在刘某与谢某1和解需要办该案结案手续时，曾宪梅虽将案件移交，但又将其扣划谢某1夫妇209200元的相关手续私自扣下并隐匿。其行为符合主观上有侵占该笔执行款的故意。相关执行案件当事人在不知章贡区人民法院已扣划209200元的情况下，依然在履行生效判决确定的义务，并执行和解，申请执行人向法院申请撤回强制执行，法院依法作出裁定并结案。长达四年时间中，如果不是被执行人亲属谢某2发现其父母存款被法院扣划，章贡区法院在正常工作中无法发现被告人的犯罪事实。
综上，被告人曾宪梅的行为符合刑法第三百八十二条规定的“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、欺骗或者其他手段，非法占有公共财物的行为”，构成贪污罪。
2、关于被告人及辩护人认为曾宪梅构成自首的意见。经查：被告人曾宪梅因涉嫌犯合同诈骗罪被羁押期间，虽然在检察机关立案前向本单位纪检监察人员及检察院工作人员承认了犯罪事实，但在检察机关立案后，即予翻供，企图掩盖犯罪事实，直至案件侦查终结，移送起诉后，才最终承认犯罪事实。因此，被告人曾宪梅的行为不构成自首。
3、关于辩护人认为本案系曾宪梅合同诈骗案判决宣告后发现的遗漏罪行，应当实行数罪并罚并减去已经执行的刑罚。根据刑法第七十条规定，判决宣告后，刑法执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，是漏罪，实行先并后减的并罚原则。曾宪梅合同诈骗案于2015年11月5日宣判，本案先于2015年11月5日发生，属于刑法第七十条规定的情形。辩护人的该辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人曾宪梅身为国家工作人员，利用职务上的便利，以骗取手段非法占有法院执行案款人民币209200元，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人曾宪梅及辩护人关于被告人构成挪用公款罪及有自首情节的辩解、辩护意见不成立，不予采信。鉴于被告人曾宪梅案发后能如实交代犯罪事实，在法庭上自愿认罪，对其可予从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人曾宪梅犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元；与被告人曾宪梅原犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五万元，实行并罚，总和刑期三年零十个月，罚金二十五万元。决定执行有期徒刑三年零六个月，罚金二十五万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人曾宪梅的刑期自2015年4月11日起至2018年10月10日止。罚金限于判决生效之日起三个月内缴纳。）
二、责令被告人曾宪梅退赔犯罪所得人民币209200元，返还赣州市章贡区人民法院。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢水龙
人民陪审员 钟月兰
人民陪审员 赖家祯
二〇一六年九月五日
代理书记员 易军军