河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）秦民终字第757号
上诉人（原审被告）许莉，女，1985年11月7日生，汉族，现住卢龙县。
委托代理人张海鸿，河北渤海明达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）史京洁，女，1978年5月18日生，汉族，职工，现住卢龙县。
委托代理人许宝柱，河北沙洲律师事务所律师。
上诉人许莉因合伙协议纠纷一案，不服卢龙县人民法院（2012）卢民初字第711号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年9月，原告史京洁和被告许莉口头协商共同出资、合伙经营海澜之家卢龙店。2010年9月1日，上海浦东海澜之家服饰有限公司为特许方，被告许莉为被特许方，双方签订了海澜之家特许经营合同，被告委托马长宝（被告丈夫）办理合同签订等相关手续。合同就经营期限、管理方式、特许经营保证金等均作了约定。补充协议第三条还规定，加盟店经营满五年后，必须重新进行装修，装修费由加盟店负担。2010年9月底，海澜之家卢龙特许加盟店正式开业经营。按照合同约定，加盟店店员均由公司聘用，归公司统一管理，账目由店长掌管，每天销售额结算清楚，按比例上缴公司和付给加盟商。
2011年9月1日，原被告补签了合伙协议。协议第七条约定，合伙人为史京洁、许莉，出资方式均为现金，史京洁出资530000元，许莉出资340000元，于2011年9月1日前即书面合伙协议签订之前缴付出资。第八条约定，出资人按照出资比例分取红利和分担亏损，合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。第九条约定，许莉为合伙事务执行人。在经营期间，被告未经原告同意，多次从上缴公司账户中挪用现金合计803143元，后陆续归还。被告在未与原告协商的情况下，私自动用合伙利润十余万元。被告及亲属私拿、占用店内钱款、货品等价值一万余元。原告认为被告的行为损害了其合法权益，致使双方无法继续正常经营。故诉至法院，要求依法解除合伙协议，合伙利润依法分割。
另查明，2010年9月卢龙加盟店开业至2012年11月，原被告出资、营业利润及费用支出情况为：1、原告出资530000元，被告出资340000元，合计870000元。扣除付海澜之家总公司保证金600000元，海澜之家卢龙店装修花费169106.06元，付房租97200元，投资款剩余3693.94元。2、根据合同约定，经营期满五年后必须重新装修，装修费由加盟店负担，故装修款应按五年期限折算，剩余装修款为95826.77元（169106.06元÷60个月×34个月）。3、账面利润194055.84元，许莉及家属占用店内钱款、衣物未付款14743.32元（已作支出，应为利润），2011年年终结算公司返款3737.37元，合计212536.53元，扣除2010年年终结算加盟商补给公司现金15285.51元，付房租30000元，利润实为167251.02元。4、公司代扣保证金253212.57元，此款归合伙人所有。5、欠2011年10月至2012年11月房租163334元（140000元÷12个月×14个月）。
以上几项合计，卢龙海澜之家开业至今保证金、投资款结余及利润合计为956650.3元（600000元＋3693.94元＋95826.77元＋167251.02元＋253212.57元-163334元）。按出资比例划分，原告应得582786.96元（956650.3元×（530000元÷870000元）］，被告应得373863.34元（956650.3元×（340000元÷870000元）］。被告占有资金情况为：投资剩余3693.94元，许莉户名卡利润余额77378.36元，史京洁户名卡（账号：100062702769）利润余额95319.15元（103632.52元－8313.37元），被告及家属占用加盟店资金及货品未付款14743.32元，扣除被告付房租30000元，补给公司现金15285.51元，被告实际占有加盟店资金为145849.26元。原告未占有加盟店资金及货品。
庭审中，经征求双方意见，原告表示如被告给付其入股款及合伙利润，其可以退伙，加盟店由被告经营，否则，加盟店由其经营，给付被告相应款项。被告亦表示愿意继续经营。原审法院要求双方在规定期间内按照应给付对方款项数额向法院缴纳保证金，如各方均缴纳，因原特许经营合同签订人为被告，加盟店仍由被告经营。法院指定期间期满后，原告如数向法院缴纳保证金，被告未缴纳。
原审法院认为，原告史京洁和被告许莉订立合伙协议，合伙经营海澜之家卢龙加盟店，双方应按照协议约定及法律规定行使权利及履行义务。因被告有私自挪用、占用合伙经营资金及货品行为，双方发生矛盾，无法继续履行合伙协议，原告要求解除合伙关系，分割合伙利润，应予支持。因被告未按本院指定期间缴纳保证金，加盟店由原告经营，被告退出合伙，原告给付被告入伙资金及合伙经营利润。因海澜之家加盟店职员均由公司管理，加盟店销售情况及营业利润由店长报告公司及加盟商，故对店长李颖出具的关于加盟店营业利润数据的证明予以确认，可作为分割合伙利润的依据。遂判决，一、解除原告史京洁与被告许莉对海澜之家卢龙加盟店的合伙关系。二、海澜之家卢龙特许加盟店由原告史京洁继续经营，加盟店资产归史京洁所有，被告许莉退出合伙。三、原告史京洁给付被告许莉应得合伙财产分割款373863.34元，扣除被告许莉已占有145849.26元，还应给付228014.08元。四、海澜之家卢龙加盟店欠2011年10月至2012年11月房租163334元由原告史京洁负责缴纳。
上诉人许莉不服上述判决，提出上诉，请求二审法院依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，被上诉人承担本案的诉讼费用。理由如下：一、原审认定事实错误。上诉人与被上诉人订立合伙协议后，上诉人按照协议约定及法律规定履行义务并行使权利，并无私自挪用占用合伙经营资金及货品行为。该合伙不存在解除的约定及法定事由，且被上诉人并非主张解除合伙关系，且合伙未经清算，原审法院仅凭店长李颖出具的证明即认定合伙营业利润数额，于法无据。而持许经营合同签订人为上诉人。原审法院以上诉人未向该法院缴纳保证金为由而判决被告退出合伙，也没有法律根据。二、原审证据不足且适用法律错误。原审所认定证据不足以支持全审判决。且原审在适用法律上与被上诉人诉讼请求相悖离。综上，原审判决认定事实，适用法律及证据采信上均存在错误，故请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人辩称，一、上诉人私自占用挪用经营合伙资金及货品，这个事实存在，上诉人及其亲属占用合伙货品一万四千余元，有上诉人签字的相关的书面证据可以证实。上诉人占用合伙资金有我方提供的银行卡记录及银行卡号及相关信息可以证实，上诉人在一审中对此并未否认。二、上诉人称盈亏情况仅凭李颖证言是不属实的，还有合伙期间每日及每月的相关统计资料可以证实，所以我们认为上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，一审判决事实清楚，证据充分，请求二审法院依法驳回上诉请求，维持原判。
本院查明事实与一审查明无异。
本院认为，上诉人与被上诉人合伙经营的海澜之家卢龙店所聘用店长李颖为上海浦东海澜之家服饰有限公司派任并管理，其所出具的证明证明力较强，而且，其证明亦有每月海澜之家卢龙店向上海浦东海澜之家服饰有限公司的《月营业款登记表报表》、《加盟商货款汇结确认表》及银行对帐单予以佐证，故原审法院对李颖的证明予以采信符合证据规则的相关规定。上诉人在一审中已认可存在私自挪用占用合伙经营资金及货品行为，店长李颖的证明中对挪用、占用的数额亦有陈述。因上诉人的上述行为侵害了合伙人的合法权益，双方已失去继续合伙的基础，故被上诉人请求解散合伙的请求应得到支持。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12500元由上诉人许莉负担。
本判决为终审判决。
审判长 张新华
审判员 卜庆武
审判员 刘子明
二〇一三年六月六日
书记员 张薇娜