上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）奉民一（民）初字第4757号
原告王林仙，女，1956年12月16日生，汉族，住上海市。
委托代理人唐裕红，上海敏御律师事务所律师。
被告张贵华，男，1977年4月20日生，汉族，住安徽省。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。
负责人吴军，总经理。
委托代理人马人骅，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告王林仙与被告张贵华、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“平安财险上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月26日立案受理后，依法适用简易程序。庭审期间，应被告平安财险上海分公司的申请，本院委托鉴定机构对原告王林仙的伤残等级和三期进行重新鉴定。于2015年12月14日公开开庭进行了审理。原告王林仙的委托代理人唐裕红、被告张贵华、被告平安财险上海分公司的委托代理人马人骅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王林仙诉称，2014年10月2日，被告张贵华驾驶号牌为皖SYXX**的小型普通客车在上海市奉城镇兰博路、城大路路口处与骑行电动自行车的原告王林仙发生交通事故，致原告受伤，车辆受损。事故发生后，交警部门认定被告张贵华负事故的全部责任。经查，涉案车辆在被告平安财险上海分公司投保了交强险及商业三者险。经鉴定，原告因伤构成XXX伤残，给予休息期120天、营养期60天、护理期60天。原告为此损失医疗费人民币（币种，下同）15，893.90元、住院伙食补助费340元、营养费2，400元、护理费4，640元、误工费8，080元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、交通费500元、衣物损500元、车损400元、伤残鉴定费3，000元和律师费5，000元，共计141，173.90元。故原告诉讼来院要求判令：被告赔偿原告各项损失共计141，173.90元，其中被告平安财险上海分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔付（其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付），不足部分由被告张贵华承担。
被告张贵华辩称，对交通事故的发生和责任认定没有异议，确实是被告未注意安全驾驶导致事故的发生，事发后向原告垫付10，000元，要求在本案中一并处理；被告张贵华非商业险合同中指定的车辆驾驶人，同意承担保险公司商业险范围内扣除10%25的不计免赔。具体赔偿同意保险公司的意见，非医保用药由法院依法裁决，不同意支付律师费，其余均同意保险公司意见。
被告平安财险上海分公司辩称，对交通事故的发生和责任认定无异议，涉案车辆在其处投保交强险、商业三者险，愿意在保险责任限额内承担赔偿责任。但因本起事故中的驾驶员非商业保险合同约定的指定驾驶人，故要求在商业三者险范围内扣除10%25的不计免赔。具体赔偿金额方面：医疗费按票据扣除非医保部分及与本起交通事故无关用药（包括阿卡波糖片、金霉素眼膏和替米沙坦片，共计333元）、住院伙食补助费认可每天20元计算17天、营养费认可每天30元计算60天、护理费认可每天30元计算60天、误工费不认可、残疾赔偿金认可95，420元、精神损害抚慰金认可5，000元、车损认可400元、交通费认可300元，衣物损认可200元，鉴定费在商业三者险范围内按票据认可，律师费不属于赔付范围。
经审理查明，2014年10月2日，被告张贵华驾驶号牌为皖SYXX**的小型普通客车在上海市奉城镇兰博路、城大路路口处与骑行电动自行车的原告王林仙发生交通事故，致原告受伤，车辆受损。原告遂至医院就诊并住院治疗共计17天，为此花费医疗费15，893.90元。原告因交通事故车辆受损，花费修理费400元。事故发生后，上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定：被告张贵华负事故的全部责任。嗣后，因双方当事人对赔偿事宜协商未果，以致涉讼。
另查明，原告王林仙为本市非农业人员。号牌为皖SYXX**的小型普通客车在本次交通事故发生时在被告平安财险上海分公司处投保有责任限额为122，000元的机动车交通事故责任强制保险，其中伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。此外，该车在被告平安财险上海分公司处另投保了限额为100万元的商业第三者责任险附加不计免赔险，保险期限均自2013年10月10日零时起至2014年10月9日二十四时止。在商业第三者责任险中明确指定驾驶员为张玉成，如发生保险事故时非指定驾驶员的，则增加10%25绝对免赔率。2015年5月29日，上海枫林司法鉴定有限公司出具沪枫林（2015）残鉴字第1492号鉴定意见书称：王林仙构成XXX伤残，酌情给予休息期120天、营养期60天、护理期60天。原告为此花费鉴定费3，000元。
另查明，原告因本起交通事故诉讼聘请律师花费5，000元。
庭审期间，应被告平安财险上海分公司的申请。本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定。复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2015年11月16日出具复医（2015）精鉴字第489号法医精神病司法鉴定意见书称：被鉴定人王林仙因交通事故致至神经功能障碍（脑震荡后综合症），日常活动能力轻度受限已构成XXX伤残，伤后可予以休息120日、营养60日、护理60日。被告平安财险上海分公司为此垫付伤残鉴定费5，000元。原、被告对上述复医（2015）精鉴字第489号法医精神病司法鉴定意见书的真实性均无异议。
以上事实，由原告身份证、被告驾驶证、行驶证、保单、工商档案机读材料、道路交通事故认定书、门急诊病历、出院小结、医药费发票、鉴定意见书、费用凭证及庭审笔录等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认，作为本案定案依据。
本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，被告张贵华驾驶机动车与骑行电动自行车的原告王林仙发生交通事故，致原告受伤，现经交警部门认定被告张贵华负本起事故的全部责任，故作为机动车驾驶员的被告张贵华应对原告因本起交通事故中造成的经核定后的损失承担100%25的赔偿责任，而作为涉案机动车交强险保险人的被告平安财险上海分公司则应先行在机动车交通事故责任强制保险范围内承担赔付责任并就精神损害抚慰金在交强险范围内优先偿付，超出部分根据商业三者险合同由被告平安财险上海分公司在商业三责险范围内按90%25进行赔付，超出部分的10%25及律师费由被告张贵华承担。关于被告平安财险上海分公司辩称医疗费中非医保部分不予理赔意见，本院认为，保险合同条款虽约定平安财险上海分公司在医保范围内核定赔偿金额，但该条款为格式条款，且平安财险上海分公司并无证据证明其已采取合理方式提醒投保人注意该免责条款，并对该条款向投保人进行过说明，故本院认为该条款对合同双方不具有约束力，本院对被告平安财险上海分公司该辩称意见不予采纳。关于被告平安财险上海分公司要求扣除用于交通事故的高血压及糖尿病用药的辩称，原告在庭审中自认有上述病症，但因交通事故加重其病情，上述药量是因为治疗外伤控制病情所需且明显高于平时的药量，考虑到本身的疾病因素，同意各半承担相应的医疗费，本院认为原告王林仙对此解释尚为合理，故本院采纳原告的意见，上述医疗费用由原告自行承担166.50元。
至于具体损失金额，根据原告的请求金额、被告的答辩意见及相关凭证和司法鉴定意见书并参照人身损害赔偿标准等相关规定酌情予以确定：其中医疗费按票据并扣除用于非交通事故治疗的166.50元；住院伙食补助费按每天20元计算17天；营养费按每天30元计算60天；护理费按服务业职工年平均工资27，840元计算60天；误工费，原告在事故发生时已满55周岁，现原告未提供工作及误工证明，故本院不予以支持；残疾赔偿金，原告系非农业人员，故本院参照本市城镇居民上年度人均年可支配收入47，710元按系数10%25计算20年；对精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、衣物损200元及车损400元，按被告认可的金额予以确认；对于原告在上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所出具的鉴定费系原告因本起事故为提起诉讼确定伤情所致合理必要支出，故本院按票据予以支持；律师费原告主张过高，本院酌情认可4，000元。综上，原告因交通事故造成的损失为：医药费15，727.40元、住院伙食补助费340元，营养费1，800元，护理费4，640元，残疾赔偿金95，420元，精神损害抚慰金5，000元，交通费300元，衣物损200元，车辆修理费400元、伤残鉴定费3，000元和律师费4，000元，共计130，827.40元。在上述费用中，属交强险伤残赔偿项目的为护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费，属医疗费用赔偿项目的为医疗费、住院伙食补助费和营养费，属交强险财产赔偿项目为衣物损和车损；被告平安财险上海分公司在交强险伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产赔偿限额内分别赔付105，360元、10，000元和600元，共计115，960元；交强险责任限额以外属商业三者险范围（扣除律师费）的损失10，867.40元由被告平安财险上海分公司按90%25责任赔付，其余10%25由被告张贵华承担赔偿责任，律师费4，000元由被告张贵华赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付原告王林仙损失115，960元（含精神损害抚慰金5，000元）；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付原告王林仙损失9，780.66元；
三、被告张贵华于本判决生效之日起十日内赔偿原告王林仙损失5，086.74元（被告张贵华已付款10，000元，原告王林仙在领取上述保险公司理赔款的同时，扣除被告张贵华应承担的赔偿款和案件受理费后，返还被告张贵华3，455.26元）；
四、驳回原告王林仙的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，123元，减半收取计1，561.50元，由原告王林仙负担103.50元，被告张贵华负担1，458元；重新鉴定费5，000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 王春燕
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 侯炜晨
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
五、《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》
第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。
保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。