广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗中法审监民抗再字第4、5号
抗诉机关：广东省人民检察院。
申诉人（一审原告、二审上诉人）：常友林，男，汉族，1977年5月22日出生，住湖南省衡阳县。
被申诉人（一审被告、二审被上诉人）：广州东阳立松模具制造有限公司，住所地：广州经济技术开发区。
法定代表人：吴明聪，董事长。
委托代理人：张小勇、廖嘉俊，均为广东国政律师事务所律师。
申诉人常友林与被申诉人广州东阳立松模具制造有限公司（以下简称东阳公司）劳动争议纠纷两案，不服本院于2013年10月9日作出的（2013）穗中法民一终字第4994、4995号民事判决，向检察机关申诉。广东省人民检察院于2014年8月18日作出粤检民抗字（2014）122、123号民事抗诉书，向广东省高级人民法院提出抗诉，广东省高级人民法院于2014年10月17日作出（2014）粤高法审监民抗字第177、178号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2015年3月3日公开开庭审理了本案。广东省人民检察院指派广州市人民检察院邓娟、李飞出庭，申诉人常友林、被申诉人东阳公司委托代理人张小勇、廖嘉俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
常友林于2013年3月5日向广州市萝岗区人民法院起诉称［一审案号：（2013）穗萝法民一初字第134号、二审案号：（2013）穗中法民一终字第4995号］，常友林于2010年12月15日进入东阳公司处工作，主要工作职责是负责模具结构设计，最初约定工资为4000元，但最后实际支付了3300元，离职时为3500元。2011年5月21日，常友林被开发区医院诊断为“肺结核”，进行为期7个月的治疗，并建议先休息2周，但常友林请假时，东阳公司以生产忙为由，未获批准，前后仅给了常友林几天的病假。在职期间，长期被要求加班，只有一天没有加班就被记过处分，并罚款50元，至常友林离职时，经诊断其病情没有任何变化，与东阳公司的冷漠及长时间缺乏休养有一定的关系。2012年7月7日，常友林以东阳公司“加班费漏算或不算、不购买住房公积金、不支付病假工资或病假待遇”为由，与东阳公司解除劳动合同。请求法院依法判令：一、东阳公司支付加班工资55464元；二、东阳公司支付解除劳动合同经济补偿金10000元、额外经济补偿金5000元；三、东阳公司支付2012年7月至8月工资6625元；四、东阳公司支付病假工资9000元；五、东阳公司支付高温津贴1100元；六、裁定编号为TYGT（2012）026号文件违法、无效，东阳公司退还50元罚款，并在厂区内书面张贴道歉书一星期向常友林道歉；七、东阳公司支付医疗补助费18000元；八、东阳公司支付拖欠工资、加班工资总额的额外经济补偿金17772元。
东阳公司辩称［一审案号：（2013）穗萝法民一初字第134号、二审案号：（2013）穗中法民一终字第4995号］，不同意常友林的全部诉讼请求。一、东阳公司每月均按时足额向常友林支付了基本工资，同时也根据其实际加班时间按法律规定支付了足额的加班费，还按月发放了绩效资金，并未拖欠常友林任何劳动报酬；二、常友林主动向东阳公司提出辞职，依法不需作出经济补偿；三、常友林离职后，未回公司办理离职手续，因此没有结算工资，但后来公司已向其支付2012年7月、8月工资，不存在拖欠；四、常友林关于支付病假工资的请求是没有事实和法律依据的；五、常友林从事文案工作，办公室内温度在26度以下，不符合支付高温津贴的条件；六、常友林违反了规章制度，公司根据制度对其进行了小额处罚，我方认为是企业自主管理权，与法律并不相抵触；七、常友林关于医疗补助费的请求没有事实和法律依据，其不符合支付医疗补助费的条件；八、支付拖欠工资的补偿金没有事实和法律依据。综上所述，请求法院依法驳回常友林的全部诉讼请求。
东阳公司于2013年3月4日向广州市萝岗区人民法院起诉称［一审案号：（2013）穗萝法民一初字第124号、二审案号：（2013）穗中法民一终字第4994号］，常友林于2010年12月15日入职东阳公司，双方劳动合同约定正常工作时间工资为1100元，另公司根据自身经营效益额外支付被告不固定的绩效奖金，每月工资于下个月18日发放。其后，随着广州市最低工资标准的调整，常友林的正常工作时间工资自2011年3月起调整为1300元。常友林工作均采取打卡方式记录实际工作时间，公司每月均按时足额支付了基本工资及加班费，并按月发放了绩效奖金，并未拖欠其任何报酬。2012年6月13日，常友林没有正当理由而拒绝了上级主管已经批准的加班，也没有向上级主管请假，造成了工作上的延误，且上级对其批评教育时态度恶劣。公司根据《出勤管理办法》、《奖惩管理办法》的规定，对其作出记小过一次，罚款50元的决定。2012年7月5日，常友林向公司递交了《解除劳动合同通知书》，通知公司于8月5日正式解除劳动合同。公司于2012年7月13日向其发出了《同意解除劳动合同通知书》，同意解除并要求其在规定时间内办理离职交接手续。请求法院判令：一、东阳公司无需支付常友林加班工资20549.78元；二、东阳公司无需支付常友林解除劳动合同的经济补偿金10000元；三、东阳公司无需支付常友林工资差额2159.34元；四、东阳公司发出的处罚通知（编号：TYGT（2012）026号）有效，无需退回常友林罚款50元。
常友林辩称［一审案号：（2013）穗萝法民一初字第124号、二审案号：（2013）穗中法民一终字第4994号］，东阳公司无证据证明其已支付加班工资，在明知常友林病情严重需要长期治疗的情况下，不但不依法给予法定的医疗期，而且强迫常友林加班，给常友林身体造成严重损害，大大妨碍治疗效果。在此情形下，常友林被迫提出解除劳动合同。请求法院依法驳回东阳公司的诉讼请求。
广州市萝岗区人民法院一审查明，常友林2010年12月15日入职东阳公司，双方于2010年12月16日签订了期限自2010年12月15日至2013年12月14日止的劳动合同，约定常友林工作岗位是模具设计，正常工作时间工资（作为计算加班工资基数）为1100元，东阳公司根据企业经营效益及常友林的工作表现，向其额外支付的劳动合同约定外的（如绩效奖、补贴、奖金等）不视为工资总额的一部分，上述费用为不确定的。2012年7月5日，常友林向东阳公司发出《解除劳动合同通知书》，内容主要为“……鉴于你单位出具的TYGT（2012）026号处罚书，严重的侵犯了本人的经济利益，仅因2012年6月13日晚上没有加班，就被记过并被罚款50元，后又被部门课长勒令移交工作并作开除处理，这是明显的违法行为……在此提出异议……入厂近2年，都没有缴纳住房公积金，开始答应试用期（工资）4000元，体检后毁约至3100元，但应承一年内有2次调薪，会加至4000元，但至今工资仍是3500元……另本人去年被开发区医院诊断为肺结核，医院的诊断意见为休假2个月，但当时在做11015系列模具，公司前后仅给了几天的假，既然公司不能依法给病假，希望公司能补足2个月的病假工资……以上行为违反了《劳动合同法》的有关规定，现依据《劳动合同法》第38条的规定，于2012年8月5日解除劳动合同，依法提前一个月通知你单位……”。东阳公司收悉常友林上述《解除劳动合同通知书》，并同意常友林于2012年8月4日离职，常友林最后工作日为2012年8月3日。
东阳公司确认常友林2010年12月15日至2011年2月期间延长工作时间93小时、休息日加班61小时，2011年3月至2012年8月3日期间延长工作时间734小时、休息日加班712.5小时。东阳公司主张上述时间为常友林提交的考勤记录表记录的加班时数，但经过公司核准认定的常友林实际加班时间少于上述时间，故工资明细表中所载的加班时数少于上述时数，公司以核准后的时数按月向其发放加班工资。常友林主张东阳公司未向其支付加班费，提供了其2011年10月份、11月份，2012年1月份、5月份、7月份的工资条予以证明。上述工资条显示常友林每月工资构成为：工资（金额固定为1300元）＋绩效奖金（金额不固定）。东阳公司抗辩由于绩效奖金数额相对固定，为求简化故在发给劳动者的工资条中将加班工资数额直接并入了绩效工资中，常友林对此是知情的。东阳公司提交了《新员工入职确认书》及《面试评定表》证明其每月向常友林固定支付绩效奖金。《新员工入职确认书》载明常友林薪资总额为3100元／月，其中底薪为1100元／月，津贴或奖金为2000元／月。常友林对该确认书上的签名不予确认。《面试评定表》中“管理部意见”一栏载明“工资确认：底薪1100元／月＋绩效2000元／月=3100元／月”，“员工本人签名确认工资”一栏有常友林签名，落款日期为2012年12月16日。常友林确认填写过面试评定表，但不记得是否其签名，并主张工资数额系其填表后补加上去的。常友林提交的其与东阳公司人事部工作人员在2010年12月14日的通话录音内容主要为：常友林就东阳公司在其进行了体检后通知其工资数额为3100元提出异议，认为应以其应聘时提出的4000元为准，东阳公司人事部工作人员表示此工资数额系公司老总的决定，常友林可以自行考虑是否入职。东阳公司工会委员会出具《关于加班费及绩效奖金支付情况的证明》，主要内容为：东阳公司每个员工的绩效奖金相对固定，在入职时员工即知晓，公司发给员工的工资单，是将加班费包含在绩效奖金一栏内，加班费的计算是按照劳动合同的约定，对此员工是清楚的，公司工会也是清楚的，公司工会从未接到员工反映公司没支付加班费的投诉。东阳公司提交了2010年12月至2012年7月的常友林工资明细表，该明细表上载明了常友林的工资结构为：工资（2010年3月之前为1100元，之后调整为1300元）＋绩效奖金（2010年12月至2011年11月为2000元，2011年12月至2012年2月为2040元，2012年3月起调整为2200元）＋加班费（数额不固定），并且载明了平时加班时数及加班费、休息日加班时数及加班费、法定假日加班时数及加班费。常友林对上述工资明细表所载工资数额予以确认，但不确认工资结构。根据工资明细表上的记载，东阳公司已向常友林支付的加班工资数额为16963.07元。常友林主张应以其工资总额作为计算加班工资基数，东阳公司主张计算常友林加班工资基数应以双方劳动合同约定为准。根据工资明细表所载工资数额，常友林离职前12个月的月平均工资为4499.2元。2011年8月至2012年7月期间，工资明细表所记录的加班时数与考勤记录表显示的加班时数相比，延长工作时间时数少统计了19小时，休息日加班时数多统计了2.5小时。
常友林在庭审中明确其主张的2012年7月工资差额是指加班工资未足额发放，双方确认当月延长工作时数29.5小时、休息日加班时数51小时。按照工资明细表的记载，东阳公司已支付当月延长工作时间加班工资330.6元、休息日加班工资762.07元。东阳公司未向常友林支付2012年8月工资，双方确认当月没有加班。
常友林主张其2011年5月份患肺结核可休6个月病假，但东阳公司没有批准，故请求东阳公司按照1500元／月的标准支付其6个月的病假工资。常友林提交的病历显示其在2011年4月至12月期间门诊治疗肺结核，就诊频率为每月复诊1-2次，未见医嘱停工治疗。广州开发区医院于2012年6月25日出具《疾病诊断证明书》，诊断常友林患肺结核，“处理及建议”一栏内容为：2011.5肺结核治疗，按例可有2个月休息治疗。常友林将上述《疾病诊断证明书》作为《解除劳动合同通知书》附件一并提交给东阳公司。东阳公司主张常友林入职前就患有陈旧性肺结核，其病情并未达到需停工治疗的程度，并提交了常友林入职时提交的《健康体检表》予以证明，该表载明“考虑陈旧性肺结核”，检查结论为“复查胸片”。东阳公司同时主张常友林在2011年治疗期间并未向公司提交医院的诊断证明，常友林当庭提交一份广州开发区医院2011年5月21日出具的《疾病诊断证明书》复印件，并称原件已在当时提交给公司。该《疾病诊断证明书》医嘱为“休息2周，结核未发现传染性，可以边工作边治疗”。常友林在职期间未停工治疗，东阳公司已按月向其发放工资。
常友林工作岗位为模具设计，所在办公室装有空调。常友林主张除画图在办公室进行，还需要去车间进行联络工作，且公司有不成文规定设计人员不能常坐电脑旁边，但未提交证据予以证明。
2012年6月18日，东阳公司向常友林作出《处罚通知》（编号为：TYGT（2012）026号），内容为：“……常友林于2012年6月13日下班后，对上司安排的加班工作抱有抵触，不加班，也不请假，造成工作延误；第二天早会上主管对其进行批评教育时态度较为恶劣。鉴于其事后认错态度诚恳，根据公司《出勤管理条例》、《奖惩管理办法》规定，给予常友林如下处罚：记小过一次，罚款50元。”东阳公司根据上述通知执行了对常友林的处罚，即记小过一次，罚款50元。东阳公司《奖惩管理办法》规定处罚的种类之一为罚款。
双方发生争议，常友林向广州经济技术开发区、萝岗区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、支付加班工资55464元；二、支付解除劳动合同经济补偿金10000元、额外经济补偿金5000元；三、支付2012年7月至8月工资6625元；四、支付病假工资9000元；五、支付高温津贴1100元；六、裁定TYGT（2012）026号文件违法、无效，退还50元罚款，并在厂区内书面张贴道歉书（一星期）向常友林道歉；七、支付医疗补助费18000元；八、支付拖欠工资、加班工资总额的额外经济补偿金17772元。
2013年2月5日广州经济技术开发区、萝岗区劳动争议仲裁委员会以穗开萝劳仲案字（2012）779号《裁决书》作出裁决：一、东阳公司自本裁决生效之日起五日内一次性支付常友林在职期间的加班工资20549.78元；二、东阳公司自本裁决生效之日起五日内一次性支付常友林解除劳动合同的经济补偿金10000元；三、东阳公司自本裁决生效之日起五日内一次性支付常友林2012年7月和8月的工资差额2159.34元；四、认定东阳公司向常友林发出的《处罚通知》（编号为：TYGT（2012）026号）无效，并退回常友林罚款50元；五、驳回常友林本案的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，均在法定期限内向一审法院起诉。
广州市萝岗区人民法院一审认为，常友林与东阳公司建立劳动关系并签订劳动合同，双方均应合法、诚信、全面履行，双方合法权益均受法律保护。
关于常友林的工资。虽然东阳公司发放给常友林的工资单上未列明“加班工资”项目，但根据工会的证明、常友林提交的录音以及其在《解除劳动合同通知书》中的自述，其对绩效奖金相对固定，工资单上所载明的绩效奖金数额实际上包括了每月的加班费是知情的。常友林主张东阳公司未向其发放加班费，该院不予采信。虽然常友林否认《新员工入职确认书》上系其本人签名，且表示对《面试评定表》上的签名不能肯定是否其本人签名，但根据其在《解除劳动合同通知书》中对工资情况的自述，该院对东阳公司提交的上述两份证据予以采信。东阳公司提交的工资明细表载明的工资构成能够与上述证据相印证，也并不违反双方劳动合同的约定，该院予以采信。根据双方劳动合同明确约定常友林正常工作时间工资为1100元／月，东阳公司以此为基数（2011年3月起调整为1300元）计算加班工资并无不当，常友林主张以工资总额作为加班工资计算基数缺乏依据，该院不予支持。东阳公司在庭审中确认常友林主张的加班时数，系其对自身权利的处分，该院予以确认。根据常友林的加班时数进行计算，2010年12月至2012年7月期间，东阳公司应向常友林支付加班工资20525.57元（1100元÷21.75天÷8小时×93小时×150%＋1100元÷21.75天÷8小时×61小时×200%＋1300元÷21.75天÷8小时×734小时×150%＋1300元÷21.75天÷8小时×712.5小时×200%）。东阳公司已向常友林支付加班工资16963.07元，还应支付差额3562.50元。常友林请求东阳公司支付加班工资55464元，该院予以部分支持，数额调整为3562.50元。东阳公司请求无须向常友林支付加班工资20549.78元，该院予以部分支持，应支付的数额以该院核准为准。根据工资明细表的记载和双方确认的常友林2012年7月加班时数，该院认定东阳公司已足额支付常友林2012年7月加班工资，常友林请求东阳公司支付2012年7月工资差额缺乏事实依据，该院不予支持。东阳公司确认尚未向常友林支付2012年8月工资，故应向其支付工资482.76元（3500元÷21.75天×3天），常友林请求东阳公司支付2012年8月工资，该院予以支持。东阳公司请求无须向常友林支付工资差额2159.34元，该院予以部分支持，应支付的数额以该院核准为准。
关于病假工资和医疗补助费。常友林提交的病历及2011年5月的诊断证明书中未见医嘱其停工治疗，在此期间，常友林正常工作并每月领取工资，故其请求东阳公司按照停工医疗期的待遇向其支付病假工资缺乏事实和法律依据，该院不予支持。常友林单方提出解除劳动合同，且其2012年6月的诊断证明书上也未见医嘱其需要在当时停工治疗，故常友林并不符合领取医疗补助费的条件，其请求东阳公司支付医疗补助费缺乏事实和法律依据，该院不予支持。
关于高温津贴。常友林的工作岗位为模具设计，办公环境内安装有空调，常友林未提交证据证明其存在高温作业的情形，并不符合发放高温津贴的条件，其请求东阳公司支付高温津贴缺乏事实和法律依据，该院不予支持。
关于违纪处分及罚款。用人单位不得强迫劳动者加班，东阳公司因常友林不加班而给予其违纪处分缺乏法律依据。常友林请求确认TYGT（2012）026号《处罚通知》无效并退还50元罚款，该院予以支持。东阳公司请求确认《处罚通知》有效且无须向常友林退回罚款50元，该院不予支持。常友林请求东阳公司书面道歉，缺乏法律依据，该院不予支持。
关于解除劳动合同的经济补偿金。现行法律法规并未授权用人单位对劳动者进行罚款，故用人单位无权对劳动者处以罚款。东阳公司在《奖罚管理办法》明文规定罚款作为一种处分方式违反了法律法规的规定，并已实际执行了对常友林处罚，可以认定为损害了常友林的合法权益。常友林依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定提出解除劳动合同具有事实和法律依据，东阳公司应向常友林支付经济补偿金。根据工资明细表的记载，2011年8月至2012年7月期间东阳公司对常友林的延长工作时间时数少统计了19小时，休息日加班时数多统计了2.5小时，经折算后，上述期间东阳公司应向常友林补发的加班工资差额为175.55元，故常友林离职前12个月的月平均工资数额实际应为4513.83元。东阳公司应向常友林支付经济补偿金9027.66元（4513.83×2个月）。常友林请求东阳公司支付经济补偿金10000元，该院予以部分支持，数额以该院核准为准。双方就是否应支付经济补偿金存在争议，东阳公司并非恶意拒绝支付，常友林请求东阳公司支付额外经济补偿金5000元缺乏事实和法律依据，该院不予支持。同理，常友林请求东阳公司支付拖欠工资、加班工资的额外经济补偿金缺乏事实和法律依据，该院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条第一款第（四）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、广州东阳立松模具制造有限公司自本判决生效之日起十日内向常友林支付加班工资差额3562.50元；二、广州东阳立松模具制造有限公司自本判决生效之日起十日内向常友林支付2012年8月工资482.76元；三、广州东阳立松模具制造有限公司做出的TYGT（2012）026号《处罚通知》无效，广州东阳立松模具制造有限公司自本判决生效之日起十日内向常友林退还罚款50元；四、广州东阳立松模具制造有限公司自本判决生效之日起十日内向常友林解除劳动合同的经济补偿金9027.66元；五、驳回常友林的其他诉讼请求；六、驳回广州东阳立松模具制造有限公司的其他诉讼请求。两案受理费合计20元，由广州东阳立松模具制造有限公司负担。
常友林不服一审判决，向本院上诉并请求，1.改判支付加班费55464元；2.改判支付解除劳动合同经济补偿金10000元，额外经济补偿金5000元；3.改判支付2012年7月至8月所欠工资6625元；4.改判支付病假工资9000元；5.改判支付高温津贴1100元；6.裁定TYGT（2012）026号文件违法，退还50元罚款，并在厂区内书面张贴道歉书（一星期）向常友林道歉；7.改判支付医疗补助费18000元；8.改判支付拖欠工资、加班工资总额的额外经济补偿金17772元；9.由东阳公司支付所有诉讼费用。二审庭审时，常友林认为根据东阳公司在一审提交的面试评定表显示东阳公司每月应发给其的工资是3100元，但是东阳公司每月只给其发了1100元，东阳公司应向其该补足该20个月的工资差额。据此，常友林当庭增加一项上诉请求：判令东阳公司支付常友林2010年12月到2012年8月的工资不足额发放部分共计40000元。
东阳公司答辩称，该公司同意一审判决，常友林的上诉请求完全没有事实和法律依据，请求二审法院驳回常友林的上诉请求；对于常友林当庭增加的上诉请求，如果常友林认为要补发工资，可以另案诉讼。
本院二审经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。
二审期间，常友林向本院提交了四份证据：1.萝岗区法院于2013年8月30日作出的（2013）穗萝法立民初字第7号民事裁定书；欲证明常友林起诉了东阳公司工会委员会；2.萝岗区总工会于2013年8月20日作出的穗萝工字（2013）10号《关于对广州东阳立松模具制造有限公司工会的处理决定》，欲证明萝岗区总工会处理广州东阳立松模具制造有限公司工会委员会；3.广州开发区医院于2013年8月6日作出的《疾病诊断证明书》，欲证明常友林医疗期的确定；4.收据，欲证明东阳公司同意补发2个月的病假工资。东阳公司质证后发表如下意见：常友林二审提交的《疾病诊断证明书》不是新证据，该公司手中有2011年5月21日的诊断证明，医生明确表示可以边工作边治疗，现常友林以2013年的诊断证明来否定2011年的诊断证明是没有道理的；对于常友林二审提交的其他几份证据的真实性没有异议，但与本案没有关联。
二审期间，广州东阳立松模具制造有限公司工会委员会于2013年8月22日向本院提交了一份《撤回﹤关于加班费及绩效奖金支付情况的证明﹥》申请，向本院申请撤回该证明，并表示不将此证明作为证据提交给法院使用。
二审庭审时，常友林向本院表示，另有3.5天年休假工资一审判决没有处理，请求二审法院一并处理。
本院二审认为，关于常友林在二审期间提交的证据，因上述证据均形成于一审判决之后，上述证据属于二审期间的新证据，本院对该证据予以采纳。
一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出相应判决，合法合理，且理由阐述充分，本院二审予以确认。本院二审审理期间，常友林提交的新证据不足以证明其上诉请求，本院二审对其上诉请求均不予支持。至于常友林在二审增加的两项上诉请求，即要求东阳公司支付其2010年12月到2012年8月的工资不足额发放部分40000元及支付其未休3.5天年休假工资的问题，因上述两项诉讼请求均未经仲裁前置程序处理，故本院对该两项增加的上诉请求均不予调处。综上所述，一审认定事实清楚，判决并无不当，本院二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案二审案件受理费20元，由常友林负担。
二审判决生效后，常友林仍不服向检察机关申诉，广东省人民检察院抗诉认为，终审判决认定常友林加班工资计算基数为1100元（2011年3月起调整为1300元），是错误的。
第一、东阳公司将绩效奖、补贴、奖金等排除在正常工作时间工资的范围内，违反法律规定。工资是劳动者劳动收入的主要组成部分，劳动法为保障劳动者的合法权益，对工资的构成作了规定。原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第五十三条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。《关于工资总额组成的规定》第三条、第四条也规定，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资六部分组成，工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。而东阳公司与常友林签订的《劳动合同》第四条、第十二条约定，常友林的正常工作时间工资（作为计算加班工资基数）为1100元／月，东阳公司根据企业经营效益及常友林的工作表现，向其额外支付的本劳动合同约定外的（如绩效奖、补贴、奖金等）不视为工资总额的一部分，也不视为东阳公司应予向常友林支付的工资，上述费用为不确定的。该约定将绩效奖、补贴、奖金等排除在工资总额的范畴，不视为东阳公司向常友林支付的工资，违反法律的规定。
第二、终审判决认定加班工资计算基数不当。虽然《劳动合同》中约定常友林的正常工作时间工资（作为计算加班工资基数）为1100元／月，但该合同中同时也约定，东阳公司依法安排常友林加班的，应按《劳动法》第四十四条的规定支付加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”依据上述条文可知，加班工资计算应当以劳动者正常工作时间的工资报酬为基数，正常工作时间的工资报酬应当包括津贴、补贴等。从工资条来看，1100元（2011年3月起调整为1300元）不包括绩效奖、补贴、奖金等，仅为基本工资而非正常工作时间的工资，以此作为加班工资计算基数，违反劳动法律、法规的规定。
常友林同意检察机关的抗诉意见，补充认为，没有证据证明东阳公司已经向其发放了加班费。
东阳公司辩称，不同意抗诉意见，东阳公司与常友林在《劳动合同》约定正常工作时间的标准工资并以此作为计算加班费的基数不违反劳动法，相关指导意见也是认可奖金等不计算为加班基数的，一审判决适用法律正确。抗诉书中提到的《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第五十三条规定指的是工资总额构成，并不是正常工作时间的工资。加班工资已经计入常友林提供的工资条的绩效奖项目并向常友林发放了。常友林在离职书都也承认有发加班费，只是对计算的标准有异议。
本院再审查明，《面试评定表》“员工本人签名确认工资”一栏有常友林签名，中落款日期为2010年12月16日，一、二审查明的其余事实属实，再审予以确认。
再审另查明，2012年7月5日，常友林向东阳公司发出《解除劳动合同通知书》，内容还包括：“…本身公司支付的加班工资就很低，加班后又不能调休，现发放的工资条中甚至看不到加班费，在此提出异议…”。东阳公司在诉讼中主张其所提交的常友林工资明细表是当月的工资数额，发放给员工的工资条显示的是上个月工资。经比对东阳公司提交的常友林工资明细表与常友林提交的部分月份的工资条，常友林提交的部分月份工资条的每月工资总额与东阳公司提交的常友林工资明细表对应月份的工资总额一致，常友林提交的部分月份工资条的绩效奖金数额与东阳公司提交的常友林工资明细表对应月份的绩效奖金＋平日加班费＋休息日加班费的总额一致。
本院再审认为，本案的争议焦点是：一、原审认定常友林加班工资计算基数为1100元（2011年3月起调整为1300元）是否符合法律规定。二、东阳公司是否有向常友林支付部分加班工资。
一、关于原审认定常友林加班工资计算基数为1100元（2011年3月起调整为1300元）是否符合法律规定问题。第一，《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”东阳公司与常友林于2010年12月16日签订的《劳动合同》中已约定正常工作时间工资为1100元，并约定以此数作为计算加班工资基数的标准，2011年3月，广州市最低工资标准调整后，加班工资基数标准也已调整为1300元，双方在《劳动合同》中对加班工资基数的约定是双方真实意思的表示，并未违反法律规定，双方均应恪守履行。第二，东阳公司提交的常友林工资明细表及常友林提交的部分工资条的每月工资项目均单列计算，具体数额也符合双方约定及调整的状况，说明在《劳动合同》具体履行过程中也未对约定的正常工作时间工资进行调整。常友林主张应将绩效奖计入加班工资基数，不符合双方的约定，故一、二审均不予支持并无不当。第三，虽然双方在《劳动合同》中关于工资总额的约定与相关法律及行政法规的规定不符，但该部分的约定并不影响《劳动合同》其他部分的效力。综上，抗诉机关认为正常工作时间工资应包括津贴、补贴等，此与东阳公司和常友林的约定不符，故抗诉机关的抗诉意见依据不足，再审不予采纳。
二、关于东阳公司是否有向常友林支付部分加班工资问题。首先，东阳公司与常友林签订的《劳动合同》中已有关于加班工资计算基数的明确约定，常友林向东阳公司发出的《解除劳动合同通知书》中认为东阳公司支付的加班工资很低，但也并未否认东阳公司曾向常友林支付过加班费。其次，结合常友林提交的通话录音内容及其向东阳公司发出的《解除劳动合同通知书》中自述“……入厂近2年，都没有缴纳住房公积金，开始答应试用期（工资）4000元，体检后毁约至3100元，但应承一年内有2次调薪，会加至4000元，但至今工资仍是3500元……”的内容，常友林已确认入职时东阳公司每月可固定发放的工资数额为3100元，其提出解除劳动合同时该数额增加为3500元。由于双方签订《劳动合同》时约定的正常工作时间工资是每月1100元（后增加为1300元），常友林每月可固定发放的工资与双方约定的正常工作时间工资的差额对应为2000元（后变为2200元），此数额的变化与东阳公司提交的常友林工资明细表中工资和绩效奖金的变化情况相符。表明东阳公司每月可固定发放的3100元（后调整到3500元）不包括加班工资。再次，常友林提交的工资条中相应月份的工资总额、绩效奖数额与东阳公司提供的常友林工资明细表中工资总额、绩效奖金＋平日加班费＋休息日加班费总额项目均能相互对应。综上，虽然常友林提交的工资条中并未列明加班工资项目，但结合常友林的自述、双方签订的《劳动合同》及东阳公司提供的常友林工资明细表及常友林提交的工资条等证据，东阳公司已将常友林的部分加班工资计入常友林提交的工资条绩效奖金栏目的事实应予以认定，常友林主张没有证据证实东阳公司已向其支付了加班工资的意见不成立，再审不予采纳。
综上所述，原审查明事实清楚，适用法律正确，应予以维持。抗诉意见依据不足，常友林的申诉意见不成立，本院再审均不予采纳，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
维持本院（2013）穗中法民一终字第4994、4995号民事判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 张一扬
审 判 员 汤 琼
代理审判员 王汇文
二〇一五年三月二十日
书 记 员 余立颖
龚珏