文书内容广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤52民终353号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司。住所地：汕头市龙湖区韩江路19号怡景大厦一、二层。负责人：曹远，经理。委托诉讼代理人：刘少彬、石翀，广东晨辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：庄细弟，男，1981年12月22日出生，汉族，住普宁市。委托诉讼代理人：赖丹育、冯晓德，广东德万律师事务所律师。原审被告：林洁标，男，1975年6月24日出生，汉族，住汕头市潮阳区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人庄细弟及原审被告林洁标机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省普宁市人民法院（2017）粤5281民初2199号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.对庄细弟的伤残等级重新进行司法鉴定；2.依据重新鉴定结论对（2017）粤5281民初2199号民事判决中的残疾赔偿金29024.4元和抚养费24519.23元依法进行改判；3.庄细弟承担本案一审、二审的全部诉讼费用。上诉理由：庄细弟在保险公司既无参与也全不知情的情况下私自单方委托汕头大学鉴定中心完成。庄细弟的委托行为剥夺了保险公司应有的合法权益，相应的鉴定结论全无公平合理性可言，不应作为本案法院的审判依据。另外，依据庄细弟提供的病历材料和鉴定报告，其得出十级伤残依据的“右肩关节功能丧失27.8％”是在“右锁骨内固定物存留”、需“（1）择期行右锁骨内固定物取出手术，费用约需8000元；（2）行右肩关节康复治疗，费用需2000元”的情况下，系违规检测得出的不合理结论。也就是说，庄细弟治疗并未终结、伤情根本未愈，汕头大学鉴定中心在规避保险公司、缺乏有效监督的情况下出具的鉴定结论完全不合常理也与事实不符。为公平合理确定庄细弟的真实伤残损失，保险公司请求二审法院对庄细弟的伤残等级重新进行司法鉴定。综上所述，保险公司请求二审法院依据重新鉴定结论对（2017）粤5281民初2199号民事判决中的残疾赔偿金29024.4元和抚养费24519.23元依法进行改判。庄细弟辩称，一、《司法鉴定意见书》内容客观真实、鉴定时机准确，适用程序合法，一审法院予以认定并作为认定事实依据，合理合法，依法应予以维持。保险公司认为，庄细弟的伤情鉴定是建立在“右锁骨内固定物存留”，需“择期行右锁骨内固定物取出手术”，“行右肩关节康复治疗”的基础上，治疗尚未终结的情况下进行鉴定的。该异议纯属其主观臆断，违背客观常理。首先，庄细弟经正规治疗并在医护人员的确诊后才出院，治疗已终结，否则，医护人员会强烈建议继续住院治疗，庄细弟也不可能妄顾病情恶化而出院放弃治疗，这是常识问题。根据《人体损伤致残程度分级》4.2“鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”治疗终结的判定可以根据临床效果是否稳定来判断，如果受伤者经过了一定时间的治疗和功能锻炼后，其身体功能恢复到一定的程度并且达到稳定状态，此时就是进行评定伤残程度的时机。再者，根据《法医临床检验规范（SF/ZJD0103003-2011）》3.2.2“鉴定时机以损伤后果为依据的应在临床终结后检验，原则上在损伤后3-6个月进行”的规定，本案事故发生于2017年4月2日，委托鉴定于2017年8月25日，这明显超过3个月，符合鉴定时机规定。保险公司选择性地忽略了“或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”，汕头大学司法鉴定中心在对庄细弟进行伤残鉴定时，庄细弟伤情已经稳定，并且办理了出院手续，所以其对庄细弟的伤情进行鉴定是合法合理的，一审法院对于《司法鉴定意见书》的认定客观公正，符合法律规定，依法应予以维持。二、保险公司要求对庄细弟伤残等级进行重新鉴定，缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。保险公司认为庄细弟私自单方委托汕头大学司法鉴定中心，剥夺了其应有的合法权益，要求对庄细弟的伤残等级重新进行司法鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”由此可以看出，一方当事人自行委托有关部门依法作鉴定，法律并没有禁止，程序不违法。保险公司只有在有足够的证据足以反驳庄细弟自行委托有关部门做出的鉴定结论才能要求重新进行鉴定。汕头大学司法鉴定中心作为一家有鉴定资质的鉴定机构，是由汕头市司法局核实，广东省司法厅准予行政许可的鉴定机构，其对庄细弟的伤残等级鉴定作出的鉴定结论具有权威性。因此，法律并没有禁止单方委托，同时保险公司在没有充足证据的情况下且其提出重新鉴定的理由违背客观常理，依法应予驳回。综上所述，一审判决认定事实清楚正确，适用法律准确，应予维持，保险公司的上诉无事实和法律依据，应予驳回。林洁标未作陈述。庄细弟向一审法院起诉请求：1.保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的责任限额内赔偿庄细弟164415.73元（包括医疗费35317.5元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费10700元、营养费1800元、护理费26368.04元、误工费11833.97元、残疾赔偿金55896.22元、精神损害抚慰金6000元、交通费3000元、鉴定费3500元）；2.林洁标对庄细弟损失超出保险公司赔偿责任的部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由保险公司、林洁标承担。一审法院认定事实：一、交通事故经过、事故责任划分2017年4月2日10时58分左右，林洁标驾驶粤Ｄ×××××小型普通客车至普宁池尾科技园路口路段右转弯时，与庄细弟驾驶的悬挂渝Ａ×××××普通二轮摩托车发生碰撞，造成庄细弟受伤的交通事故。2017年4月17日，普宁市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定林洁标承担全部责任，庄细弟无责任。二、车辆的保险情况车辆                 交强险              商业三者险                  粤DVR529小型普通客车              由保险公司承保，责任限额122000元（医疗费、死亡伤残、财产损失赔偿限额分别为10000元、110000元、2000元），事发在保险期间内              由保险公司承保，责任限额1000000元（不计免赔），事发在保险期间内      三、本案争议的焦点关于汕头大学司法鉴定中心对庄细弟伤残等级等的司法鉴定应否进行重新鉴定的问题。保险公司提出司法鉴定是庄细弟单方委托，且鉴定机构以右肩关节功能丧失27.8%评定构成十级伤残是在右锁骨内固定物存留、需行右肩关节康复治疗并择期行内固定物取出术的情况下进行的，认为《司法鉴定意见书》不能作为认定本案事实的依据，故申请一审法院委托重新鉴定。经查：1.汕头大学司法鉴定中心于2017年8月25日接受庄细弟的委托，对其伤残等级、后续医疗费、营养期、误工期、护理人数和护理期进行鉴定，于2017年9月8日作出《司法鉴定意见书》{编号：汕大司鉴中心[2017]临鉴字5953号}，其中的分析说明部分载明：目前检见庄细弟右锁骨骨折行内固定术后，右肩关节功能丧失27.8%；结合右锁骨内固定物存留、右肩关节活动受限等情况，建议行右肩关节康复治疗（需费用2000元）、择期行右锁骨内固定物取出术（需费用8000元）。鉴定意见为：（1）庄细弟因本案交通事故致伤，评定为十级伤残；（2）后续医疗费共计10000元；（3）护理期（含后续行内固定物取出术住院15天）为107天，其中住院围手术期15天每天配护理人员2名，余92天每天配护理人员1名；营养期为90天，需营养费1800元；误工期为120天。2.汕头大学司法鉴定中心及其鉴定人员具备相应鉴定资质。由于法律并没有禁止单方委托鉴定，且鉴定机构在充分考虑庄细弟右锁骨内固定物存留等实际情况作出伤残程度等鉴定意见，因此，汕头大学司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》，鉴定主体适格，程序合法，依据充分，鉴定意见科学、可信，可作为认定本案事实的依据。保险公司申请重新鉴定，依据不足，理由不成立，不予准许。四、庄细弟的损失和认定理由1.医疗费              35317.5元。医疗费系根据医疗机构出具的收费发票等收款凭证，结合住院记录和疾病诊断证明等相关证据确定。保险公司没有举证证明庄细弟医疗费用中存在不合理和不必要的部分，应承担举证不能的法律后果，一审法院对其关于不负责赔偿非医保用药部分的主张不予采纳。                  2.住院伙食补助费              计算标准为100元/天，按已住院天数92天和二期手术住院15天计，金额为10700元。庄细弟需择期行内固定物取出术，依法应予住院伙食补助，相关住院伙食补助费应在本案中一并获得赔偿。                  3.后续治疗费              参照鉴定意见确定为8000元。经鉴定，庄细弟定残后需择期行右锁骨内固定物取出术，后续治疗费8000元。该费用属必然发生的费用，应在本案中一并获得赔偿。保险公司提出后续治疗费应待实际发生后另行主张的答辩意见，理由不成立，不予采纳。                  4.营养费              参照鉴定意见确定为1800元。法律并没有规定医疗机构是确定营养费的唯一机构，司法鉴定机构就庄细弟因伤所需的营养期、营养费已作明确的分析说明，得出其需营养费1800元的鉴定意见客观、科学，可作为认定本案事实的依据。因此，保险公司以没有医嘱证明需加强营养为由，不认可营养费请求，理由不成立，不予采纳。                  5.康复费              参照鉴定意见确定为2000元                   6.护理费（含二次手术住院15天的护理）              庄细弟的护理期限和护理人数参照鉴定意见确定，其没有提供证据证明护理费支出情况，护理费可参照受诉法院所在地其他服务业78888元/年的标准计算，金额为78888元/年÷365天/年×（15天×2+92天）=26368.04元。由于该项费用属住院生活护理，与医疗机构的医疗护理不属同一概念，故保险公司以护理费已包含在医疗费之中为由，提出庄细弟的该项请求属重复主张的答辩意见，不予采纳。保险公司主张护理费以1人护理并按每人每天不超过120元计，缺乏依据，也不予采纳。                  7.误工费              庄细弟因本案交通事故造成误工损失，误工期参照鉴定意见确定为120天，其没有提供证据证明其最近3年的平均收入状况，误工费按上一年度广东省农、林、牧、渔业35995元/年的标准计算，金额为35995元/年÷365天/年×120天=11833.97元。保险公司主张按上一年度广东省农村居民人均纯收入14512.2元/年的标准计算误工费，不符合法律规定，不予采纳。                  8.残疾赔偿金              53543.63元，包括：（1）庄细弟构成十级伤残，赔偿系数为10%，按上一年度广东省农村居民人均纯收入14512.2元/年的标准计算，赔偿年限为20年，残疾赔偿金为14512.2元/年×20年×10%=29024.4元；（2）庄细弟与其妻王燕妹需共同抚养未成年儿子庄于楷（身份证号码：445281201211091077）及女儿庄雅婷（身份证号码：445281201105181060）、庄舒淇（身份证号码：445281201405061044），该3人被扶养人在庄细弟定残之日的年龄分别为4岁又10个月、6岁又4个月、3岁又4个月，被扶养期分别为158个月、140个月、176个月，被扶养人生活费按上一年度广东省农村居民生活消费支出12414.8元/年的标准计算，总额为12414.8元/年÷12月/年×（158月+140月+176月）×10%÷2=24519.23元。                  9.精神损害抚慰金              庄细弟因本案交通事故造成伤残而受到精神创伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，其有权请求精神损害抚慰金。根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果与受诉法院所在地平均生活水平，相关精神损害抚慰金酌定为4000元。                  10.交通费              庄细弟虽然没有提供交通费票据，但考虑庄细弟及其亲属因庄细弟就医需要支出交通费，根据本案实际情况，酌定支持其交通费数额为1070元。                  11.鉴定费              鉴定费系庄细弟为确定赔偿数额进行司法鉴定支付的费用，属于交通事故产生的经济损失，赔偿义务人应当予以赔偿，金额为3500元。                  12.备注              事故发生后，保险公司为庄细弟垫付了医疗费10000元。      一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。庄细弟的各项损失合计158133.14元，因林洁标承担事故的全部责任，保险公司是粤Ｄ×××××小型普通客车交强险和商业三者险的保险人，且庄细弟的损失总额在保险公司承保责任限额内，故保险公司应在交强险和商业三者险限额内全额赔偿该款，抵除保险公司已垫付医疗费10000元后，尚欠148133.14元。庄细弟的损失已能从交强险和商业三者险的责任限额内获得足额赔偿，故林洁标不再承担赔偿责任。庄细弟请求赔偿的数额超出一审法院审理认定的赔偿数额部分，依据不足，予以驳回。关于诉讼费的负担问题，当事人进行民事诉讼，应当交纳诉讼费用，诉讼费用的负担由人民法院根据案件胜诉、败诉的具体情况予以确定，故保险公司辩称其不用承担本案诉讼费，不符合法律规定，不予采纳。林洁标经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，一审法院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内在交强险和商业三者险责任限额内赔偿庄细弟148133.14元；二、驳回庄细弟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3590元，减半收取1795元（庄细弟预交），由庄细弟负担70元，中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担1725元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审争议的焦点是本案是否应重新鉴定伤残等级并据此改判残疾赔偿金、被扶养人生活费的问题。首先，我国现行法律并没有禁止当事人自行委托鉴定机构进行鉴定，汕头大学司法鉴定中心接受庄细弟的单方委托进行鉴定，鉴定程序并不违法。其次，汕头大学司法鉴定中心是一家领取广东省司法厅颁发的司法鉴定许可证的机构，该鉴定机构及鉴定人员均具备相关鉴定资质，现也没有证据证明该中心作出的上述《司法鉴定意见书》鉴定程序违法、鉴定结论依据不足或存在不能作为证据使用的其他情形，故一审判决采纳该《司法鉴定意见书》认定本案事实并无不当，本院予以维持。保险公司主张庄细弟未行内固定物取出手术、还需康复治疗则对其进行定残检验属违规检测，故评定庄细弟为伤残等级十级的结论不合理，对该主张保险公司没有提供具有专门知识的人员的意见加以证明，本院不予采纳。综上，保险公司没有足以反驳上述汕头大学司法鉴定中心《司法鉴定意见书》的证据和理由，其请求重新鉴定伤残等级并据此改判残疾赔偿金、被扶养人生活费的理由不成立，本院予以驳回。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1139元，由中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  卢树君审 判 员  陈树城代理审判员  李翠梅二〇一八年六月十九日书 记 员  曾舒扬附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。