江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终4687号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。
负责人：许威，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：华保兴，江苏沁园春律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴伟洪，江苏沁园春律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨传乐，男，1966年9月23日生，汉族，户籍地河南省固始县，现住江苏省无锡市梁溪区。
委托诉讼代理人：车云程，江苏永屹律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张余，男，1982年10月14日生，汉族，户籍地江苏省无锡市梁溪区，现住江苏省无锡市惠山区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨传乐、张余机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2016）苏0204民初594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、保险合同系当事人真实意思表示，应为有效。根据合同约定，保险公司仅在医保用药范围内承担赔偿责任，故杨传乐的非医保用药费用应予扣除；2、杨传乐精神伤残鉴定为九级过高，应按“颅脑损伤(a)精神障碍，日常活动能力轻度受限”评定为十级。
杨传乐、张余均辩称，保险公司未举证证明医疗费中哪些是非医保用药费用，以及非医保用药的替代用药，应承担举证不能的责任。鉴定意见由一审法院委托并由双方到场，鉴定程序合法，结论公正。保险公司对此提出异议明显缺乏依据。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
杨传乐向一审法院起诉请求：要求张余、保险公司赔偿其医疗费1227.08元、住院伙食补助费920元（20元/天*46天）、营养费1800元（90天*20元/天）、护理费9000元（100元/天*90天）、误工费52500元（250元/天*210天）、伤残赔偿金148692元（37173元/年*20年*0.2）、精神损害抚慰金1万元、交通费2000元、鉴定费4849.05元、车损（车辆已报废）由法院酌情处理。上述损失由保险公司在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金由保险公司在交强险内优先赔偿，不足部分由张余承担赔偿责任；案件诉讼费由张余、保险公司承担。
一审法院认定事实：2015年2月7日16时许，张余驾驶苏Ｂ×××××轿车，在锡宁路家禽市场路口由西向北左转与杨传乐驾驶无牌摩托车由东向西直行至沿路口发生碰撞，致杨传乐受伤。交警部门认定张余承担事故全部责任，杨传乐不承担事故责任。事故发生后，杨传乐被送至中国人民解放军第一O一医院治疗，住院46天，共花费医疗费54174.69元（保险公司垫付1万元，张余垫付42947.61元），现已治疗终结。
一审审理中，根据杨传乐的申请，该院委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所对杨传乐的误工期、营养期、护理期进行鉴定。该所于2016年7月19日作出锡中西医司［2016］临鉴字第1365号鉴定意见书，被鉴定人杨传乐的误工期评定为210日、营养期评定为90日、护理期评定为90日。根据杨传乐的申请，该院又委托无锡市精神卫生中心司法鉴定所对杨传乐的精神状态进行司法精神医学鉴定，并评定其精神损伤关联关系及其伤残程度。该所于2016年5月10日作出锡精卫司鉴所［2016］精鉴字第183号法医精神病鉴定意见书，认定被鉴定人杨传乐2015年2月7日道路交通事故引发了“脑外伤所致精神障碍（器质性人格改变、器质性神经症样综合症）”，按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB/18667-2002）评定，该精神损伤的残情目前构成九级伤残。
对杨传乐提供的证据，经保险公司质证，一审法院综合审查、分析后认为：双方对杨传乐的医疗费54174.69元无异议，并确认保险公司垫付1万元，张余垫付42947.61元，该院予以确认；关于住院伙食补助费、营养费。杨传乐主张的标准符合法律规定，未超出合理范围，该院确认住院伙食补助费为920元（20元/天*46天）、营养费1800元（90天*20元/天）；关于护理费。根据杨传乐的伤情及当地护工收费标准，该院确定标准为60元/天，其中，张余提交了护工费凭证证明其垫付了2015年2月7日、8日两日的护理费180元（90元/天*2天），该院对此予以确认，故杨传乐的护理费为180元+（60元/天*88天）即5460元；关于误工费。杨传乐未提供劳动合同、工资发放记录、完税证明等证据证明其受伤后收入减少的情况，故该院对其主张的每天收入250元不予支持。后其自愿认可误工费标准1770元/月，系其处分自身权利的行为，该院予以认可，故其误工费为12390元（1770元/月*7个月）；4、关于伤残等级、残疾赔偿金及精神损害抚慰金。保险公司与张余均对意见书中伤残等级不予认可，认为杨传乐伤情尚不足以构成九级伤残，但未向法庭提交证据证明其主张。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力，故该院对无锡市精神卫生中心司法鉴定所依法作出的锡精卫司鉴所［2016］精鉴字第183号法医精神病鉴定意见书内容予以采信。同时保险公司提出杨传乐提供的暂住证无法证明其事发前在无锡居住满一年，故不认可其按照城镇标准主张残疾赔偿金。其后杨传乐为证明其在无锡长期居住，又向该院提交了由中国人民解放军第一O一医院院务处出具的证明，经该院至中国人民解放军第一O一医院核实，可以确认杨传乐在锡工作居住多年，故该院对其关于残疾赔偿金148692元（37173元/年*20年*0.2）、精神损害抚慰金1万元的主张予以认可；5、关于交通费。杨传乐未提供任何相应票据证明其交通费支出情况，根据其伤情、暂住地、就医次数等，该院认为其2000元的主张过高，酌情认可500元；6、关于车辆损失费。交通事故认定书载明杨传乐车辆受损属实，但其在未评估损失的情况下，未修理直接置换了新车，导致其车辆损失难以确定，其主张亦为新车价格，该院对其关于车辆损失主张金额不予认可。后其自愿放弃主张车辆损失费，系其处分自身权利的行为，该院予以认可；7、关于鉴定费。保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。为证明杨传乐受伤程度等而支出的鉴定费用，合理必要，理应由保险公司承担。保险公司辩称根据保险条款其不承担，但未提交相应的证据，该院不予采纳；8、关于生活费。张余提交生活费发票一张，称系杨传乐住院期间为其垫付的用水、用电费用，该院认为与交通事故及治疗无必然联系，不予认可。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据道路交通安全法的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内及商业三者险合同约定范围内予以赔偿，不足部分由侵权人根据其在交通事故中的责任予以赔偿。综上，杨传乐各项损失为：医疗费54174.69元、护理费5460元、误工费12390元、残疾赔偿金148692元、精神损害抚慰金1万元、交通费500元、住院伙食补助费920元、营养费1800元、鉴定费4849.05元,另关于保险公司要求扣除20%的非医保用药费用的辩称意见，因其未能提供相应的保险条款、投保单等证据证明自己的主张，故该院对此不予采纳。本案中，保险公司依法应在交强险范围内赔偿杨传乐各项损失合计12万元（医疗费1万元已履行），在商业三者险范围内赔偿杨传乐113936.69元及鉴定费4849.05元，两项合计223936.69元（扣除保险公司垫付的医疗费1万元、鉴定费4849.05元）。鉴于张余垫付了医疗费42947.61元、护理费180元，合计43127.61元，故保险公司向杨传乐支付的赔偿款中由张余领取43127.61元，由杨传乐领取180809.08元。
判决：一、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿杨传乐各项损失合计223936.69元，其中向张余支付43127.61元，向杨传乐支付180809.08元；二、驳回杨传乐的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1650元，减半收取计825元，鉴定费4849.05元，合计5674.05元，由杨传乐负担130.05元，由中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担5544元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认为，保险公司主张不负担杨传乐的非医保用药费用，但未提供证据证明其已向投保人就该免责条款履行了明确说明义务，故对保险公司要求扣除非医保用药费用的上诉理由，本院不予支持。保险公司还主张一审鉴定意见有误，杨传乐不构成九级伤残，但未提供相应证据，本院亦不予支持。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1650元，由保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 科
审判员 蒋依澄
审判员 郭继光
二〇一七年三月八日
书记员 顾骊恺