重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第00493号
上诉人（原审被告）：重庆千粘防腐材料有限责任公司，住所地重庆市光电仪表都市工业园创业小区北碚区云开路33号。
法定代表人：曹让龙，系该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：蓝国友，住重庆市北碚区。
委托代理人：杨广宇，重庆作孚律师事务所律师。
上诉人重庆千粘防腐材料有限责任公司（以下简称千粘公司）与被上诉人蓝国友劳动争议一案，重庆市北碚区人民法院于2014年10月14日作出（2014）碚法民初字第06115号民事判决后，千粘公司不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员胡敬（主审）、赖生友、代理审判员陈洁婷共同组成合议庭进行了审理，上诉人千粘公司法定代表人曹让龙和被上诉人蓝国友参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2013年2月21日，蓝国友开始到千粘公司上班。2013年8月26日16时左右，蓝国友在千粘公司搬运胶质包装卷过程中，右足被滑落的胶质包装卷压伤，经重庆市第九人民医院2013年8月30日出院诊断为右足拇指末节趾骨粉碎性骨折。2014年2月12日，重庆市北碚区人力资源保障局做出碚人社伤险认决字（2014）233号工伤决定书，认定蓝国友受伤为工伤。2014年4月23日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会做出碚劳鉴初字（2014）342-1号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定蓝国友右足拇指末节骨折伤情的伤残等级十级。2013年8月28日11时左右，蓝国友在千粘公司操作溶胶机过程中，左手食指被机器割伤，经重庆市第九人民医院2013年8月30日出院诊断为左手食指末节指骨缺失。2014年2月12日，重庆市北碚区人力资源保障局做出碚人社伤险认决字（2014）232号工伤决定书，认定蓝国友受伤为工伤。2014年4月23日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会做出碚劳鉴初字（2014）342-2号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定蓝国友左手食指末节缺失残端缩短成型术后中节指骨中部以远缺失伤情的伤残等级为九级。2013年8月28日至2013年8月30日，蓝国友因左手食指末节指骨缺失、右足拇指末节趾骨粉碎性骨折在重庆市第九人民医院住院2天。2014年8月19日，蓝国友以千粘公司为被申请人向重庆市北碚区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除双方劳动关系；二、被告赔偿原告以下费用：1、停工留薪工资7个月×2500元／月=”17500元；2、住院伙食补助费2天×8元／天=16元；3、一次性伤残补助金15个月×2500元／月=37500元；4、一次性工伤医疗补助金4个月×4252元／月=17”008元；5、一次性伤残就业补助金9个月×4252元／月=”38”268元；6、鉴定费450元；7、交通费200元。以上合计110942元。截至2014年8月29日，重庆市北碚区劳动争议仲裁委员会尚未立案。2014年8月29日，蓝国友起诉至一审法院。
一审庭审中，蓝国友与千粘公司均认可双方于2014年8月19日解除劳动关系。双方均认可千粘公司未为蓝国友参加五项社会保险。
一审庭审中，千粘公司拟证明蓝国友的月工资为1150元，举示了《劳动合同》，该合同载明，蓝国友月工资标准为1150元。蓝国友的质证意见为，对证据的真实性无异议，但不能证明蓝国友的月平均工资，要求千粘公司提供工资表。蓝国友拟证明其月平均工资为2500元／月，举示了2013年8月份工资单。千粘公司的质证意见为，对证据的真实性不予认可，千粘公司发放工资都是有员工签名的。千粘公司未在本院指定的期限内提供员工签名的工资表。
蓝国友一审诉称，蓝国友于2013年2月21日起到千粘公司上班，月平均工资2500元。2013年8月26日，蓝国友在千粘公司搬运胶质包装卷过程中，右足被滑落的胶质包装卷压伤，经重庆市第九人民医院诊断为：右足拇指末节趾骨粉碎性骨折。2014年2月12日经重庆市北碚区人力资源保障局认定为工伤。2014年4月23日经重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级十级。2013年8月28日，蓝国友在千粘公司操作溶胶机过程中，左手食指指末节指骨缺失。2014年2月12日经重庆市北碚区人力资源保障局认定为工伤。2014年4月23日经重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级九级。对工伤赔偿一事，经协商未果。蓝国友申请仲裁，但法定时间内未作出是否受理决定。特向法院起诉，请求法院判决：一、解除双方劳动关系；二、被告赔偿原告以下费用：1、停工留薪工资7个月×2500元／月=”17500元；2、住院伙食补助费2天×8元／天=16元；3、一次性伤残补助金16个月×2500元／月=40”000元；4、一次性工伤医疗补助金4个月×4252元／月=”17”008元；5、一次性伤残就业补助金9个月×4252元／月=”38”268元；6、鉴定费450元；7、交通费200元。以上合计113442元。
千粘公司一审辩称，蓝国友从2013年2月21日在千粘公司上班，至2013年5月21日是试用期，之后双方签订的是无固定期合同，千粘公司估计蓝国友的月平均工资是1500-1600元，同意双方在2014年8月19日解除劳动关系，公司认可九级伤残，同意按九级伤残给予蓝国友赔付，公司不认可蓝国友的十级伤残，当时蓝国友只是脚有点痛，看起来不像骨折，停工留薪期认可2个月，认可蓝国友住院2天，同意支付蓝国友住院伙食补助费16元，一次性伤残补助金认可9个月，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按九级的伤残判决。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本案中，重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会于2014年8月19日收到蓝国友的仲裁申请，该委逾期未作出决定的，蓝国友可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。
根据《工伤保险条例》第二条第一款规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，千粘公司未依法为其职工蓝国友参加工伤保险，应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
《重庆市劳动和社会保障局印发关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见的通知》渝劳社办发（2007）273号第五条规定，职工在同一用人单位两次发生工伤，劳动鉴定委员会分别作出不同等级的鉴定结论，没有根据两次伤情综合评定等级的，职工可以根据不同等级的鉴定结论分别享受一次性伤残补助金，其他工伤待遇根据伤残等级按照待遇就高、不重复享受的原则处理。本案中，蓝国友两次受伤均为工伤，已由重庆市北碚区人力资源和社会保障局做出碚人社伤险认决字（2014）232号、（2014）233号《认定工伤决定书》认定。千粘公司认为蓝国友右足拇指末节趾骨粉碎性骨折不属于工伤，无法律依据，对此不予支持。蓝国友在千粘公司两次发生工伤，劳动鉴定委员会没有根据两次伤情综合评定等级，分别作出九级、十级伤残的鉴定结论，蓝国友可以根据九级、十级的鉴定结论分别享受一次性伤残补助金，其他工伤待遇根据九级伤残享受，不应重复享受。
关于蓝国友的月平均工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，蓝国友的工资发放情况属于千粘公司应当掌握的证据，千粘公司亦陈述发放工资有员工签名，千粘公司仅提交《劳动合同》并不足以证明蓝国友上班期间的工资情况，千粘公司未在指定的期限内提供有员工签名的工资表，应承担举证不能的法律后果。故一审法院采信蓝国友的主张，认定蓝国友的月平均工资为2500元／月。庭审中，蓝国友与千粘公司均认可双方于2014年8月19日解除劳动关系，对此一审法院予以确认。
关于蓝国友主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的享受一次性伤残补助金为7个月的本人工资，九级伤残的享受次性伤残补助金为9个月的本人工资。蓝国友可以根据九级、十级的鉴定结论分别享受一次性伤残补助金，故，千粘公司应支付蓝国友一次性伤残补助金2500元／月×（9个月＋7个月）=”40”000元。
关于蓝国友主张的一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，蓝国友因工致残被鉴定为九级伤残，提出与千粘公司解除劳动关系，千粘公司应支付蓝国友一次性工伤医疗补助金，计发基数为双方解除劳动关系之日的本市上年度即2013年度职工月平均工资4251.25元，按4个月计发。故，千粘公司应支付蓝国友一次性工伤医疗补助金4251.25元／月×4个月=17005元。
关于蓝国友主张的一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，蓝国友因工致残被鉴定为九级伤残，提出与千粘公司解除劳动关系，千粘公司应支付蓝国友一次性伤残就业补助金，计发基数为双方解除劳动关系之日的本市上年度即2013年度职工月平均工资4251.25元，按9个月计发。故，千粘公司应支付蓝国友一次性伤残就业补助金4251.25元／月×9个月=”38”261.25元。
关于蓝国友主张的停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第四条及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S92.4项的规定，蓝国友被诊断为右足拇指末节趾骨粉碎性骨折，停工留薪期为3个月。故，千粘公司应支付蓝国友停工留薪期工资2500元／月×3个月=7500元。
关于蓝国友交主张的交通费、鉴定费，因蓝国友并未举示任何证据证明，故对其主张的交通费、鉴定费不予支持。千粘公司同意支付蓝国友住院伙食补助费16元，一审法院对此予以确认。
综上，一审法院遂依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条、第六条、《工伤保险条例》第二条第一款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决：“一、蓝国友与重庆千粘防腐材料有限责任公司于2014年8月19日解除劳动关系；二、重庆千粘防腐材料有限责任公司应支付蓝国友一次性伤残补助金40000元、一次性工伤医疗补助金17005元、一次性伤残就业补助金38261.25元、停工留薪期工资7500元、住院伙食补助费16元，共计102785.25元。三、驳回蓝国友的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆千粘防腐材料有限责任公司负担。”
千粘公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判。其主要事实和理由如下：1、蓝国友受伤时间为2013年8月26日和同月28日，蓝国友的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按2012年度而非2013年度职工月平均工资标准计算。2、蓝国友住院伙食补助费16元不应由千粘公司承担。（二审审理过程中，千粘公司放弃了第二点上诉理由，承认应支付16元伙食补助费。）
蓝国友答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的全部上诉请求。
本院二审查明：二审审理过程中，蓝国友提交了2014年3月18日重庆市北碚区人力资源和社会保障局收取工伤劳动能力鉴定费400元的收据一张和同月20日重庆市北碚区中医院收取材料费、检查费204元的收据一张，拟证明其支付了鉴定检查费604元，应由千粘公司承担。千粘公司认可该票据的真实性，并同意蓝国友在二审中主张这两笔费用。
本院查明的其它事实与一审查明的事实相同。
本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。”本案中，虽然蓝国友受伤时间为2013年8月26日和同月28日，但蓝国友与千粘公司均认可双方劳动关系于2014年8月19日解除，故依照前述规定，一审法院以双方解除劳动关系之日的重庆市上年度即2013年度职工月平均工资为计发基数计算蓝国友的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金并无不当。同时，蓝国友主张千粘公司支付其检查鉴定费604元，千粘公司也同意其在二审中主张该费用。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条之规定即“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”本院对蓝国友主张的604元检查鉴定费予以支持。
综上，上诉人千粘公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，基于二审中出现的新的证据和新的事实，本院依法改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条之规定，判决如下：
一、维持重庆市北碚区人民法院（2014）碚法民初字第06115号民事判决第一项；
二、变更重庆市北碚区人民法院（2014）碚法民初字第06115号民事判决第二项为：重庆千粘防腐材料有限责任公司支付蓝国友一次性伤残补助金40000元、一次性工伤医疗补助金17005元、一次性伤残就业补助金38261.25元、停工留薪期工资7500元、住院伙食补助费16元、检查鉴定费604元，共计103386.25元；
三、撤销重庆市北碚区人民法院（2014）碚法民初字第06115号民事判决第三项；
四、驳回蓝国友的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由重庆千粘防腐材料有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由重庆千粘防腐材料有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 敬
审 判 员 赖生友
代理审判员 陈洁婷
二〇一五年三月二十日
书 记 员 陈嬿西