宁波市江东区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）甬东商初字第20号
原告：张某某。
委托代理人：沈某某。
被告：吴某某。
被告：杭州××管理有限公司。住所地：杭州市××区
××路××室。
法定代表人：周某某。
原告张某某为与被告吴某某、杭州××管理有限公司委
托理财合同纠纷一案，于2009年12月24日向本院提起诉讼。本
院于同日立案受理，依法组成合议庭，于2010年4月29日公开
开庭进行了审理。原告张某某和委托代理人沈某某，被告吴某
某到庭参加了诉讼。被告鑫晶投资公司经本院合法传唤，无正
当理由拒不到庭。在本案审理过程中，原告以与被告吴某某达
成和解为由向本院申请撤回对被告吴某某的起诉，本院依法予
以准许。本案现已审理终结。
原告张某某起诉称：2009年5月17日，原告与被告鑫晶投
资公司的员工吴某某签订《有偿代客理财协议》一份。协议约
定：原告投入50万元，委托吴某某有偿代理投资，代理期限自
2009年5月25日起至2009年11月25日止；在原始资金50万元以
下，吴某某按资金50万元的亏损部分赔付100%给原告作为操作
失误补偿等。同年5月25日，原告依约将49.7万元汇入被告鑫晶投资公司甲代表人周某某的银行帐户，并由被告鑫晶投资公
司的业务员黄某代原告支付3000元，共计50万元，由吴某某和
被告鑫晶投资公司副总经理钟某某操盘交易。至2009年11月25
日止，原告委托理财的50万元资金全部亏空。对此，被告鑫晶
投资公司应对其员工的职务行为承担支某某作失误赔偿金的责
任。请求判令被告鑫晶投资公司支付原告操作失误赔偿金50万
元。
被告鑫晶投资公司未作答辩。
原告为证明其主张的事实，向本院提供了以下证据：
证据1.《有偿代客理财协议》一份，拟证明双方签订委
代协议，约定“如果总资金出现亏损，在原始资金50万元以下
，乙方按原始资金50万元的亏损部分赔付100%给甲方作为操作
失误补偿”的事实；
证据2.《帐户出入金某某保障协议》一份，拟证明原告
为了确保资金某某，与被告鑫晶投资公司签订帐户出入金某某
保障协议，约定各自权利、义务的事实；
证据3.个人转帐回单一份，拟证明原告将49.7万元汇入
被告鑫晶投资公司甲代表人周某某帐户的事实；
证据4.吴某某出具的情况说明两份，拟证明双方签订《
有偿代客理财协议》及被告操盘交易的经过；
证据5.被告鑫晶投资公司的工商基本信息表，拟证明周
某某系被告鑫晶投资公司的法定代表人，及公司的基本情况。
上述证据经庭审出示，被告鑫晶投资公司未到庭质证。
此外，本院依原告申请，向宁波市公安局鄞州分局邱隘派出所调取了以下证据：公安某某对张某某、周某某、苏某某
、吴某某、黄某作的询问笔录，公安某某向鑫晶投资公司调取
的《有偿代客理财协议》、《特许授权》、《帐户出入金某某
保障协议》、银行转帐业务凭证、香港金某黄金投资有限公司
（以下简称金某公司）《客户协议书》、张某某帐户明细帐、
香港标准金融集团（以下简称标准金融集团）的《客户协议书
》。
本院调取的上述证据经庭审出示，原告认为：周某某在
笔录中称与张某某签订的协议和鑫晶投资公司无关，与事实不
符；公安某某调取的《有偿代客理财协议》中的“张某某”签
名并原告所签，该协议中的“如果总资金出现亏损，在原始资
金50万元以下，乙方按原始资金50万元的亏损部分赔付30%给
甲方作为操作失误补偿”条款对原告没有约束某，被告应按亏
损部分100%支某某作失误补偿金；对银行转帐业务凭证所涉的
汇款给赵洋洋的情况以及金某公司的协议、张某某名下的明细
帐、标准金融集团的协议，原告均不清楚，也未在协议中签字
。
此外，吴某某在庭审中陈述：原告诉称均是事实，当时
其担任鑫晶投资公司的副总经理，受公司委托与原告签订协议
、操盘交易。原告汇入鑫晶投资公司49.7万元，另外3000元由
鑫晶投资公司员工黄某垫付，应以49.7万元进行结算。据其了
解，原告的交易帐户共发生交易佣金22788美元，共计约455标
准手。标准金融集团返回给鑫晶投资公司约25万元人民币，其
中黄某获取约10万元，其未拿到钱。吴某某向本院提供了被告鑫晶投资公司于2009年5月15日
出具的授权书，该授权书的内容为“兹授权杭州××管理有限
公司的副总经理吴某某为我公司代理人，现派遣该代理人前往
宁波与客户张某某洽谈黄金现货延期交易交收项目的投资合作
事项。该代理人有权在与客户谈判、签订开户协议及签订代理
操盘协议活动中，以我公司的名义签订合同、协议书以及执行
一切与此有关的事项”。
本院向宁波市公安局鄞州分局邱隘派出所调取的询问笔
录中，周某某陈述：其担任鑫晶投资公司的法定代表人，公司
主要从事投资咨询。2009年5月24日，公司员工吴某某告知其
有个叫张某某的客户会将49.7万元汇入其帐户，并把该款汇至
标准金融集团。次日，张某某将49.7万元汇入其的帐户，然后
其的公司员工苏某某一起转成美元后汇到了标准金融集团。鑫
晶投资公司通过标准金融集团返回佣金赚钱，因为客户每发生
一笔黄金交易，标准金融集团就能收取一笔佣金。张某某与吴
某某签的《有偿代客理财协议》，与鑫晶投资公司无关。
吴某某在询问笔录中陈述：2009年5月25日，张某某汇款
给周某某后，周某某在当天转换成美金汇给了标准金融集团。
此后，其帮张某某操作黄金交易，并由鑫晶投资公司副总经理
钟某某负责行指分析、下达指令，钟某某想增加交易手数以赚
取更多的佣金。到了7月6日，张某某的交易帐户余额剩下6000
美金。7月14日，黄金交易行情波动大，钟某某疯狂炒单，并
冒险重仓操作，导致被强行平仓，最后帐户余额只剩82美金左
右。公司留存的张某某《有偿代客理财协议》是其提供给公司的，因为公司需要备案，备案协议约定的操作失误赔偿比例是
30%。其与张某某签订的《有偿代额理财协议》约定是操作失
误赔偿比例是100%。之所以这样做，是为了帮黄某拿下张某某
的单子，又不想让公司知道其与张某某签了100%赔偿额的协议
。
黄某在询问笔录中陈述：2009年5月，其到鑫晶投资公司
工作，因同事吴某某炒黄金比较有心得，就把张某某介绍给了
吴某某。5月17日，其和吴某某到宁波和张某某商谈，吴某某
和张某某签订了协议，约定100%的损失赔偿。对该笔业务，鑫
晶投资公司是知道的，钱也是通过法定代表人周某某的帐户转
汇至香港帐户，本金是49.7万元。《标准金融客户协议书》是
其代张某某填写。
对上述证据，本院认定如下：
原告提供的证据1--
《有偿代客理财协议》，由原告与被告鑫晶投资公司的经办人
吴某某签字确认，而被告鑫晶投资公司备案的《有偿代客理财
》未经原告本人签字确认，此事实可由经办人吴某某向公安某
某所作的陈述予以证明，故被告鑫晶投资公司备案的《有偿代
客理财》对原告没有约束某，本院对原告提供的《有偿代客理
财协议》予以认定。原告提供证据2、3、4、5可与本院向公安
某某调取的询问笔录、《帐户出入金某某保障协议》相互印证
，本院亦予以认定。本院向公安某某调取的《特许授权》、银
行转帐业务凭证、金某公司《客户协议书》、标准金融集团《
客户协议书》，该些证据均系复印件，又未有原告签名，原告不予认可，故本院不予认定。本院向公安某某调取的原告交易
帐户明细帐，原告对该证据没有异议，本院予以认定。
经审理，本院对以下事实予以认定：
2009年5月17日，原告与被告鑫晶投资公司的员工吴某某
签订《有偿代客理财协议》一份。协议约定：甲方（原告）委
托乙方（吴某某）有偿代理操作在标准金融集团开立的投资帐
户，起初资金50万元，合同期限自2009年5月25日起至2009年1
1月25日止；乙方为鑫晶投资公司专业操盘手；交易过程中由
甲方自行通过鑫晶投资公司代其在标准金融集团进行开户，或
由乙方代其办理开户手续；开户后甲方将帐户的交易帐号和交
易密码告知乙方（不含资金进出银行卡密码），由乙方进行交
易；盈亏分成按如下协议履行：当总资金达到62万元以上，乙
方所得报酬按总收益的50%提成；如总资金在50万××内，甲
乙均不需支付任何费用给对方；如果总资金出现亏损，在原始
资金50万元以下，乙方按原始资金50万元的亏损部分赔付100%
给甲方作为操作失误补偿等。协议签订后，为确保原告在标准
金融集团开立的帐户出入金的安全，原告又与被告鑫晶投资公
司签订了《帐户出入金某某保障协议》，吴某某在该协议上以
被告鑫晶投资公司乙的身份签字，约定出入金由被告鑫晶投资
公司代转入标准金融集团帐户。同年5月25日，原告将49.7万
元通过交通银行汇入被告鑫晶投资公司甲代表人周某某的帐户
，并由被告鑫晶投资公司的业务员黄某代付3000元，共计50万
元。被告鑫昌投资公司代原告在标准金融集团开立了交易帐户
，投资资金（折合为73032.92美元）汇入交易帐户，并指派吴某某等人代为从事黄金等交易。吴某某等人为使鑫晶投资公司
最大化的获取交易佣金返利，频繁交易。至2009年10月29日，
原告的交易帐户上保证金余额为82.51美元，期间共发生交易
佣金20000多美元，此后该交易帐户因余额不足未再发生交易
。
本院认为，被告鑫晶投资公司的员工吴某某以个人名义
与原告签订《有偿代客理财协议》，协议中载明吴某某的身份
即为被告鑫晶投资公司的操盘手，此表明原告在协议签订时即
已知道吴某某系被告鑫晶投资公司的员工。在双方签订《有偿
代客理财协议》后，为履行该协议，原告又与被告鑫晶投资公
司签订《帐户出入金某某保障协议》，并将投资资金汇入被告
鑫晶投资公司的法定代表人周某某帐户。吴某某是代表被告鑫
晶投资公司与原告签订《有偿代客理财协议》，吴某某的行为
构成职务行为，其法律后果应由被告鑫晶投资公司承担，《有
偿代客理财协议》对被告鑫晶投资公司具有法律约束某。被告
鑫晶投资公司受原告委托，使用原告的交易帐户从事投资经营
，双方存在委托理财合同法律关系。被告鑫晶投资公司作为受
托人在代为从事交易过程中，应在交易发生亏损时及时报告原
告，充分尽到受托人的注意义务。而被告鑫晶投资公司为获取
交易佣金返利，不仅未在投资帐户持续亏损情况下报告原告，
反而恶意频繁交易，给原告造成了巨额亏损，对此，被告鑫晶
投资公司存在重大过错，应承担赔偿责任。《有偿代客理财协
议》约定“如果总资金出现亏损，在原始资金50万元以下，乙
方按原始资金50万元的亏损部分赔付100%给甲方作为操作失误补偿”，此条款内容合法，双方意思表示真实，依法有效。对
于原告的原始资金49.7万元人民币在扣除交易帐户余额82.51
美元后的亏损，被告鑫晶投资公司应按约全额赔偿。依照《中
华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同
法》第六十条第一款、第四百零六条、《中华人民共和国民事
诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：
被告杭州××管理有限公司赔偿原告张某某理财亏损496
436.58元，于本判决生效之日起十日内付清；
如被告杭州××管理有限公司未按本判决指定期间履行
付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二
十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
本案受理费8800元，公告费300，合计9100元，由被告杭
州××管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受
理费缴纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立
案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为
宁波市财政局预算外资金，帐号为81×××01。开户
银行为中国银行宁波市分行，如邮政汇款，收款人为宁波市中
级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作
自动放弃上诉处理。
审 判 长 黄优芬
审 判 员 谢红丹
代理审判员 张波萍
二〇一〇年六月七日
代书 记员 陈蓉丽