浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙台民终字第153号
上诉人（原审原告）杜甲。
委托代理人林某某。
被上诉人（原审被告）杨某某。
被上诉人（原审被告）徐某某。
被上诉人（原审被告）临海市××××开发有限公司，
住所地浙江省××桥镇世纪豪庭（杜某镇环城东路与杜上公路
转角处）。
法定代表人方某某。
委托代理人鲁某某。
被上诉人（原审被告）葛某某。
原审被告新疆××铝材门××有限公司，住所地新疆×
×自治区××市场××号。
法定代表人叶某某。
上诉人杜甲因雇员受害赔偿纠纷一案，不服临海市人民
法院（2008）临民一初字第2708号民事判决，向本院提起上诉
，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉
人杜甲及其委托代理人林某某，被上诉人杨某某，被上诉人徐
某某，被上诉人临海市××××开发有限公司（以下简称中×
×公司）的委托代理人鲁某某到庭参加诉讼。被上诉人葛某某
、原审被告新疆××铝材门××有限公司（以下简称新疆××公司）经本院公告传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院认定，被告中××公司将临海市杜某镇世纪某
某项目铝合金门窗的制作和安装工程发包给经工商行政管理部
门依法登记并领取了企业法人营业执照的被告新疆××公司，
双方于2007年5月11日签订了铝合金门窗工程某包某同1份，被
告葛某某作为被告新疆××公司的委托代理人在合同上签名，
并在合同上加盖新疆××铝材门××有限公司合同专用章。20
07年6月1日，被告新疆××公司与被告杨某某签订了铝合金门
窗安装承包某同1份。被告杨某某和被告徐某某合伙向被告新
疆××公司承包了世纪某某办公大楼的铝合金门窗及玻璃的安
装工程。被告徐某某叫来原告杜甲做工。
2007年10月12日，原告杜甲在世纪某某办公大楼五楼墙
外的窗沿安装小窗玻璃时，不慎坠落下来而受伤。原告即被送
到临海市第二人民医院救治，经诊断为：失血性休克，骨盆骨
折，后尿道断裂，腹腔内出血，腰椎横突骨折，头皮裂伤。住
院期间行膀胱造瘘术。2007年10月18日，临海市第二人民医院
建议原告转上级医院继续治疗。原告于同日转至浙江省台州医
院治疗，住院治疗至2007年12月7日，住院期间行右髋臼骨折
切复钢板内固定术。出院诊断：右髋臼骨折，膀胱造瘘术后，
全身多处软组织挫伤。2008年5月10日，原告杜甲再次入住浙
江省台州医院，住院期间于2008年5月22日行后尿道疤痕切除
＋尿道端端吻合术＋耻骨上膀胱造屡术。原告于2008年5月30
日出院，出院诊断：膀胱造瘘术后，骨盆骨折术后。原告住院
治疗共计75天，出院后医嘱原告休息共计7个月。2008年9月15日，原告杜甲至浙江大学医学院附属第一医院（浙江省第一医
院）进行门诊检查，诊断为骨盆骨折术后阳痿。原告在杭州诊
疗期间，用去住宿某100元。原告杜甲因伤共用去医疗费92872
.38元，经台州求是司法鉴定所审查，其中不合理医疗费用合
计人民币9888.48元，建议不予赔偿。
2008年9月22日，台州求是司法鉴定所作出台求司鉴所［
2008）临鉴字第359号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人
杜甲因高处坠落，致尿道破裂端端吻合术，并狭窄需定期扩张
，构成八级残疾；骨盆骨折，右髋臼骨折，遗留耻骨联合分离
合并骶髂关节脱位，构成九级残疾。原告支付台州求是司法鉴
定所鉴定费1200元。
事故发生后，被告葛某某通过被告杨某某给付原告人民
币24000元；被告杨某某给付原告人民币25000元；被告徐某某
给付原告人民币24000元。
原告杜甲与其妻于1994年8月9日生育一女，取名杜乙，
在原告发生本次事故时年满13周岁。原告杜甲的父亲杜丙出生
于1937年8月13日，在原告发生本次事故时年满70周岁。原告
杜甲的母亲吴某某出生于1941年10月2日，在原告发生本次事
故时年满66周岁。原告杜甲的父母共生育三子一女。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告杨
某某和被告徐某某承包了杜某镇世纪某某办公大楼的铝合金门
窗及玻璃的安装工程后，叫来原告杜甲做工，双方已形成事实
上的雇佣关系。现原告杜甲在从事雇佣活动中遭受人身损害，
被告杨某某和被告徐某某作为原告的雇主应当承担赔偿责任。故原告以雇佣关系向被告杨某某和被告徐某某主张赔偿权利，
予以支持。
被告葛某某受被告新疆××公司的委托以被告新疆××
公司的名义与被告中××公司签订了铝合金门窗工程某包某同
，并将铝合金门窗及玻璃的安装工程分包给被告杨某某和被告
徐某某，并非该铝合金门窗工程的承包人，故原告杜甲向被告
葛某某主张赔偿权利缺乏依据，不予支持。
被告新疆××公司将所承包的杜某镇世纪某某办公大楼
铝合金门窗工程其中安装工程分包给不具备相应资质条件的被
告杨某某和被告徐某某，显有过错，应承担相应的过错责任。
被告中××公司将杜某镇世纪某某办公大楼铝合金门窗
工程某包给被告新疆××公司，并不违反法律、行政法规的强
制性规定，且本案现有证据不足以证明被告中××公司对原告
的损害发生具有过错。故原告要求被告中××公司对原告的损
害后果承担过错责任缺乏依据，不予支持。
原告杜甲在未有安全保护措施之下，在高空作业时未尽
到高度安全注意义务，致损害后果的发生，显有过错，可以减
轻赔偿义务人的赔偿责任。根据本案实际情况，确定对原告因
伤造成的合理经济损失，由被告杨某某和被告徐某某共同承担
55%的民事责任，并互负连带责任；被告新疆××公司承担30%
的民事责任；原告杜甲自身承担15%的民事责任。被告新疆×
×公司和被告杨某某、徐某某之间互负连带责任。
在原告杜甲请求的赔偿项目和数额中，对于医疗费，原
告杜甲提供的医疗费票据金额为92872.38元，扣除不合理医疗费用9888.48元，确认原告合理医疗费为82983.90元；依据认
证四，确认原告出院后合理的休息时间为六个月。加上住院治
疗75天，其合理误工时间应为255天。按照每天40元计算，其
误工费应为10200元，之后应按残疾赔偿金计算；原告住院治
疗75天，其主张护理费2250元、住院伙食补助费2250元符合规
定，予以确认；经鉴定部门进行司法鉴定，原告残疾程度构成
一项八级和一项九级，故其残疾赔偿金应为59251.20元。原告
主张残疾赔偿金62954.40元计算有误；对于鉴定费1200元，有
证据证明，予以确认；对于营养费，根据原告的伤情和手术情
况，结合医疗机构之意见，适当加强营养亦为康复所需，但原
告主张营养费3000元过高，酌定营养费为1000元；依据认证五
，确认住宿某为100元；依据认证六，酌定交通费为800元；原
告受伤时，其父亲已年满70周岁，其母亲已年满66周岁，均年
事已高，而原告的女儿年满13周岁，为未成年人，故原告的父
母和女儿三人均属于某告依法应当承担扶养义务的被扶养人。
对于被扶养人生活费，应按照本省上一年度农村居民年生活消
费支出标准7072元／年计算。原告的女儿、父亲和母亲的获赔
的年限分别是：5年、10年和14年。根据原告的伤残程度和扶
养人的人数，三位被扶养人各自的年赔偿额为：女儿707.20元
（7072元／年×20%÷2人）、母亲353.60元（7072元／年×20
%÷4人）、父亲353.60元（7072元／年×20%÷4人），年赔偿
总额为1414.40元，未超过本省上一年度农村居民年生活消费
支出标准。因此，原告女儿杜乙的被扶养人生活费应为3536元
（707.20元／年×5年）、原告父亲杜丙的被扶养人生活费应为3536元（353.60元／年×10年）、原告母亲吴某某的被扶养
人生活费应为4950.40元（353.60元／年×14年），合计12022
.40元。原告主张被扶养人生活费20438.08元系计算不当；依
据认证三，对原告要求被告赔偿其他材料费424.30元的请求不
予支持；根据原告的伤情、各方的过错程度及本地平均生活水
平等因素，酌情确定由被告杨某某、徐某某赔偿原告杜甲精神
抚慰金8000元，被告新疆××公司赔偿原告杜甲精神抚慰金40
00元。
被告杨某某和徐某某分别支付给原告杜甲人民币25000元
和24000元，合计人民币49000元，应在被告杨某某和徐某某的
赔偿额中扣除。被告葛某某代被告新疆××公司支付给原告杜
甲人民币24000元，应在被告新疆××公司的赔偿额中扣除。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《
最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华
人民共和国民法通则》第一百零六条第三款，《最高人民法院
关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条
第二款、第十一条第一款、第十七条第一款和第二款、第十一
条第一款和第二款、第十七条第一款和第二款、第十九条、第
二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三
条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《
最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的
解释》第八条第二款、第十条的规定，判决：一、原告杜甲因
伤造成的合理经济损失：医疗费82983.90元、误工费10200元
、护理费2250元、住院伙食补助费2250元、交通费800元、住宿某100元、残疾赔偿金59251.20元、鉴定费1200元、营养费1
000元、被扶养人生活费12022.40元，合计人民币172057.50元
。由被告杨某某和被告徐某某赔偿给原告杜甲94631.60元，被
告杨某某和被告徐某某互负连带责任。由被告新疆××铝材门
××有限公司赔偿给原告杜甲51617.30元。被告新疆××铝材
门××有限公司和被告杨某某、徐某某之间互负连带责任。扣
除被告杨某某、徐某某已给付原告49000元，被告杨某某和被
告徐某某尚某赔偿给原告杜甲45631.60元；扣除被告新疆××
铝材门××有限公司已支付原告24000元，被告新疆××铝材
门××有限公司尚某赔偿给原告杜甲27617.30元。二、被告杨
某某和被告徐某某共同赔偿给原告杜甲精神抚慰金8000元。被
告新疆××铝材门××有限公司赔偿给原告杜甲精神抚慰金40
00元。三、驳回原告杜甲要求被告葛某某和被告临海市×××
×开发有限公司赔偿原告经济损失的诉讼请求。四、驳回原告
杜甲要求被告赔偿其他材料费424.30元的诉讼请求。以上判决
第一项和第二项，款限于本判决发生法律效力之日起十五日内
履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应
当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定
，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4593元（原
告申请缓交），由原告杜甲负担1050元，被告杨某某和被告徐
某某共同负担2353元，被告新疆××铝材门××有限公司负担
1190元。被告杨某某、徐某某和被告新疆××铝材门××有限
公司对诉讼费负担部分互负连带责任。公告费700元，由原告
杜甲负担100元，被告新疆××铝材门××有限公司负担600元。台州求是司法鉴定所鉴定费600元（医疗费用合理性审查）
，由原告杜甲负担60元，被告杨某某、徐某某共同负担360元
，被告新疆××铝材门××有限公司负担180元。
宣判后，上诉人杜甲不服，上诉称，一、原判认定被上
诉人临海市××××开发有限公司将杜某镇世纪某某办公大楼
的铝合金门窗及玻璃的安装工程发包给新疆××铝材门××有
限公司，双方于2007年5月11日签订承包某同，2007年6月1日
与杨某某签订铝合金门窗安装承包某同一份。对这一认定完全
错误。从本案各当事人陈述以及提供的证据足以确定中××公
司与葛某某形成承包某同关系。从合同签订、施工、工程款领
取结算、转包等一系列事务都是中××公司与葛某某的行为，
且上诉人发生事故的处理和预付赔偿款也是葛某某的个人行为
，而新疆××公司的法定代表人叶某某根本没有参与过，可想
而知新疆××公司与中××公司绝对没有承包某同关系；二、
原判认定被上诉人中××公司将工程某包给新疆××公司，并
不违反法律、行政法规的规定，且本案现有证据不足以证明中
××公司对上诉人的损害发生有过错。上诉人认为原判这样认
定违背以事实为根据，以法律为准绳的基本原则。新疆××公
司不具备铝合金安装和制作条件，不得承包施工。根据《中华
人民共和国安全生产法》第16条、29条、41条等法律规定，生
产经营单位不得生产经营项目发包不具备安全生产条件或者相
应资质的单位或个人。如果中××公司将工程某包给没有资质
和不具备安全条件的新疆××公司，本身就有重大过错，故依
法中××公司由于过错必须承担上诉人损害赔偿责任。三、原判认定上诉人在作业时未尽注意义务，存有过错，可以减轻赔
偿义务人的赔偿责任，自身承担15%的民事责任是错误的。本
案是雇员受害赔偿，依照法律、司法解释和劳动部门的行政法
规及政策等规定，劳动者在劳动过程中本身就有风险，不可避
免造成人身损害，故允许工人一般过失，对此工人造成的损害
的雇主或单位负全部责任，有重大过错的才可以减轻赔偿义务
人的赔偿责任。而上诉人在作业过程中不存在重大过错，发生
事故是被上诉人没有设施安全网和没有安全条件导致的，过错
都在被上诉人方，为此，由被上诉人承担全部赔偿责任。四、
原判认定葛某某受新疆××公司的委托签订合同，不是承包人
，故此不承担上诉人赔偿责任是错误的。从事故发生后，葛某
某垫付24000元医疗费足以说明葛某某是实际承包人，而他又
没有其他证据证明新疆××公司是承包人，充其量新疆××公
司只是葛某某挂靠单位而已，不是新疆××公司的员工，真正
的承包人还是葛某某，为此，葛某某是本案上诉人赔偿义务主
体，应赔偿上诉人经济损失。五、原判对误工费、残疾赔偿金
、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、营养费、交通费等认定
错误。综上，请求二审法院：1、撤销原判，改判被上诉人杨
某某、徐某某共同赔偿上诉人经济损失208416.38元，其中医
疗费82983.9元，误工费12160元，护理费2250元，住院伙食补
助费2250元，交通费1080元，住宿某100元，残疾赔偿金62954
.4元，营养费3000元，精神损害抚慰金20000元，鉴定费1200
元，被抚养人生活费20438.08元。两被上诉人互负连带责任。
2、被上诉人临海市××××开发有限公司、葛某某对上述请求承担连带赔偿责任。3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担
。被上诉人杨某某、徐某某、临海市××××开发有限公司辩
称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳
回上诉，维持原判。被上诉人葛某某、原审被告新疆××铝材
门××有限公司未作答辩。
经审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，本案争执的焦点是：一、被上诉人临海市×
×××开发有限公司将铝合金门窗的制作和安装工程某包给被
上诉人葛某某还是原审被告新疆××铝材门××有限公司，被
上诉人临海市××××开发有限公司、葛某某在本案中应否承
担赔偿责任。从2007年5月11日被上诉人临海市××××开发
有限公司与原审被告新疆××铝材门××有限公司签订的铝合
金门窗安装承包某同看，该合同盖有新疆××铝材门××有限
公司的合同专用章，系双方当事人的真实意思表示，虽新疆×
×铝材门××有限公司的营业范围为销售铝材和门窗及配件，
但铝合金门窗售后的安装服务系销售合同的附随义务，故该合
同并不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效。被上
诉人临海市××××开发有限公司没有过错，不应承担责任。
被上诉人葛某某只是代表新疆××铝材门××有限公司签订合
同及对工程进行管理。上诉人认为合同上的新疆××铝材门×
×有限公司的公章是伪造的，但在一审时未申请鉴定，现又提
供不出相关证据证实，故上诉人认为公章是伪造及要求被上诉
人临海市××××开发有限公司和被上诉人葛林荣承担赔偿责
任的上诉理由不能成立。二、上诉人杜甲在本案中是否存在过错。上诉人杜甲在高空作业时未尽到高度安全注意义务，致损
害后果的发生，存在过错，原审法院确定其承担15%的责任并
无不当。三、原审法院对误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰
金、营养费、交通费认定是否正确。1、关于误工费问题。上
诉人提供了6份医疗证明书，证明医生建议休息8个月。从证明
书的落款时间来看，3份证明书均是2008年6月20日出具，系后
补的。原审法院根据上诉人的伤残等级酌情认定出院后误工时
间为6个月并无不当。2、关于残疾赔偿金问题。根据相关规定
，多处残疾的，以最高伤残等级的赔偿比例（ih）为基数，属
二级至五级的，每增加一处，增加附加指数4%；属六级至十级
的，每增加一处，增加附加指数2%。本案上诉人是一处8级伤
残、一处9级伤残，原审法院按照32%指数计算得当。3、原审
法院结合上诉人的伤残情况，确定精神损害抚慰金12000元、
营养费1000元、交通费800元并无不当。综上，上诉人上诉理
由不能成立，本院不予支持。原审法院判决得当，本院应予维
持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一
百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4953元（缓交），由上诉人杜甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 文 杰
审 判 员 牟伟玲审判员徐慧华
二〇一〇年六月七日
代书记员 赵 灵 仙