安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0191刑初306号
公诉机关合肥高新技术产业开发区人民检察院。
被告人ＸＸ，男，1980年2月2日出生于安徽省肥东县，汉族，初中文化程度，无业，安徽肥东县。曾因犯开设赌场罪于2014年6月4日被合肥高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑两年六个月；2015年1月26日因涉嫌开设赌场罪，被合肥市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年3月3日被该局监视居住，同年9月28日经合肥高新技术产业开发区人民检察院决定逮捕，2016年5月12日由该局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
合肥高新技术产业开发区人民检察院以合高新检刑诉(2016)315号起诉书指控被告人ＸＸ犯开设赌场罪，于2016年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年10月10日公开开庭进行了审理。合肥高新技术产业开发区人民检察院指派检察员赵思坤出庭支持公诉，被告人ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年3月2日，被告人ＸＸ将位于合肥经济技术开发区莲花路与丹霞路交口的“勇士动漫电玩城”(以下简称电玩城)以40万元价格租给吴某甲承包经营一年，但吴某甲未付承包金。后被告人ＸＸ安排王某乙在电玩城工作，监督经营状况。电玩城内有50台赌博机供他人赌博。经营期间，ＸＸ不定期到电玩城查看，并结合王某乙汇报情况掌握电玩城的经营状况，至案发期间，被告人ＸＸ一直不定期的接受吴某甲和王某乙分别缴纳的营业款。
公诉机关认为：被告人ＸＸ以营利为目的，伙同他人开设赌场，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人ＸＸ在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。
被告人ＸＸ当庭自愿认罪。辩称：1、其未参与电玩城的管理、分红、发工资；2、赌博机是吴某甲提供的；3、王某乙的证言不属实；4、其后期关注电玩城的营业款是为了要回房租。
经审理查明:2014年3月2日，被告人ＸＸ将位于合肥经济技术开发区莲花路与丹霞路交口的电玩城以40万元价格租给吴某甲(已判决)承包经营一年，但吴某甲未付承包金。被告人ＸＸ安排王某乙(已判决)在电玩城工作，由王某乙和吴某甲轮班负责电玩城的日常管理工作，王某乙负责监督并向ＸＸ汇报每天经营状况,ＸＸ也不定期到电玩城查看，掌握电玩城的经营状况，所得赃款以承包费的名义上交给被告人ＸＸ。
电玩城内设有隐蔽的暗道、暗房，暗房内设置后门，暗房内摆放5组赌博机供人赌博，基本上只对熟客秘密经营。其中有8个操作单元的“四大喜”捕鱼机一组，10个操作单元的“神龙宝藏”捕鱼机一组，8个操作单元的“六狮王朝”联线赌博机一组，10个操作单元的“新的单挑”扑克机一组，14个操作单元的百家乐联线赌博机一组，共计50个操作单元。
2014年11月13日晚20时许，合肥市公安局经济技术开发区分局公安民警对电玩城进行检查，现场抓获王某乙、吴某乙(已判决)等赌场工作人员、相关参赌人员20余人，收缴赌资12500元，扣押封存赌博机共五组50个操作单元、对讲机、上分钥匙、存币卡等涉案物品。
2015年1月25日，被告人ＸＸ被公安机关抓获，次日因涉嫌开设赌场罪，被合肥市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年3月3日被该局监视居住，同年9月30日被列为网上逃犯，2016年5月12日主动到公安机关。
认定上述事实的证据如下：
一、书证
（一）归案经过：证实被告人ＸＸ于2015年1月25日被抓获归案，2016年5月12日主动到公安机关；
（二）户籍证明：证实被告人ＸＸ案发时系成年人；
（三）前科材料：证实吴某甲等人均被判决；被告人ＸＸ因犯开设赌场罪于2014年6月4日被合肥高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金20000万；
（四）承包经营合同：证实被告人ＸＸ与吴某甲于2014年3月2日签订承包电玩城的合同，承包费为40万，承包期为一年；
（五）房屋租赁合同：证实被告人ＸＸ与合肥市莱奥能源汽车租赁有限责任公司签订房屋租赁合同，租赁期限至2020年3月19日；
（六）短信照片：证实案发后被告人ＸＸ手机短信内容；
（七）电话通信详单：证实被告人ＸＸ手机通话情况；
（八）报警记录：证实自2014年1月15日至2014年11月6日合肥市公安局共接报警电话24起，报警人均称勇士电玩城内放有赌博机。
（九）扣押清单：证实2014年11月13日公安机关现场扣押赌博电子游戏机五组、电脑主机4台、电脑显示屏1台；被告人ＸＸ工商银行卡一张、诺基亚手机一部、承包经营合同一份等物品。
（十）合肥市公安局合公（经）网电检字（2015）008号电子物证检查报告证实：2014年11月14日公安机关从王某乙的手机内提取了ＸＸ与王某乙互发的信息，涉及安排王某乙处理店内的五个问题、店内赢钱情况、备用金的安排以及要求王某乙等人如何应付公安突击检查等。
二、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场照片：证实案发勇士动漫城室内概貌及赌博机房情况。
三、证人证言
（一）证人方某的证言：2014年8月份，自己通过应聘进入勇士电玩城上班。其所在的班组由王某乙负责，另以班组由吴某甲负责。在王某乙和吴某甲的上面应该还有大老板，有个叫“二哥”的人其感觉可能是老板，因为王某乙、吴某甲他们关于动漫城一些重大的事情都会和“二哥”商量，“二哥”到店里的时候，他们对他很尊敬，听他的话。
（二）证人纪某的证言证实：2014年1月份应聘进入勇士电玩城上班，主要负责刷卡上分。其听赌客讲过，赌场的大老板是ＸＸ，其没见过。
（三）证人袁某的证言证实：其2012年给ＸＸ开车，2014年9月底到电玩城工作。电玩城之前的老板是ＸＸ，ＸＸ被查过害怕再出事，所以名义转让给吴某甲了，法人还是ＸＸ，谁是老板，其搞不清楚。吴某甲没有给转让费，每天赚的钱再还给ＸＸ，ＸＸ也过来看看电玩城的经营情况。
ＸＸ有时候去机房看看，还去帮忙疏通外面的人际关系，房租、水电、公安等关系也是ＸＸ在跑。
被查处的当天下午，有警察到机房来，其和王某乙都比较害怕，其听讲王某乙把情况和ＸＸ说了，ＸＸ讲没事，继续开。王某乙等人被抓后，其打电话给ＸＸ，ＸＸ说知道了，在想办法。电玩城的老板是吴某甲，出事之后也应该是吴某甲到公安局交保证金，但却是ＸＸ找其借钱交保证金，到底ＸＸ和吴某甲谁是老板，其讲不好。ＸＸ说要去安抚关在看守所里的王某乙等人。
（四）证人王某丙的证言证实：2014年11月13日晚上其到勇士动漫城看别人赌博。有一次其看到一个中年男子来到电玩城一会就走了，其听到有人喊他“王总”，几个管理人员看他来了就跟在后面说话，他说话的样子像是在吩咐什么，看那架势应该是大老板。还有一个中年男子，有些像二老板，听有人喊他吴**（音），像是管钱的。
（五）证人王某丁的证言证实：其是王某乙的父亲，ＸＸ是其侄儿，ＸＸ开游戏机房，被公安处理过，还接着干。2013年下半年王某乙开始跟ＸＸ搞游戏机房，我们家人都反对。大约2014年7、8月份ＸＸ想让王某乙入股或承包机房，我们作为父母的坚决反对。2014年中秋节前后，其提出不要王某乙在ＸＸ那干，但ＸＸ不同意，说如果让王某乙离开机房，不是在拆自己的台吗。
（六）证人吴某的证言证实：2014年11月13日晚6点多到勇士电玩城去赌钱，至晚上9左右，机房经理王某乙过来通知说晚上有检查后自己准备离开时，在门口被抓住的事实。
四、辨认笔录
（一）、吴某乙辨认出ＸＸ；
（二）方某辨认出“二哥”就是ＸＸ；
（三）王某丙辨认出“王总”就是ＸＸ，吴**（音）就是吴某甲；
（四）丁某某辨认出ＸＸ是赌场内姓王的老板；
（五）曹某某辨认出ＸＸ就是赌场内的老板；
（六）吴某丁辨认出ＸＸ就是其在赌场内多次见到的男子。
五、同案犯的供述与辩解
（一）吴某甲的供述与辩解
2013年初其进入勇士电玩城帮ＸＸ看赌博机房，2014年3月份从ＸＸ手上以40万元将勇士电玩城承包下来的，并签订了转让合同，当时没有给钱，边干边还，到现在还了四五万块钱。ＸＸ是勇士电玩城的法人，其负责管理，给员工发工资。王某乙是ＸＸ安排进来的，实际上王某乙平时也在监督我。ＸＸ一个月来两三趟，看看盈利，盈利的钱都交给ＸＸ。
赌博机房里面有两组捕鱼机、一组扑克机、一组动物乐园赌博机、一组百家乐赌博机。赌博机是今年3月份开始陆陆续续安放进去的。电玩城赌博机房内的赌博机之前就放在勇士电玩城的仓库里，赌博机是ＸＸ的。2013年3月份ＸＸ经营的赌博机房被警察查处后，一些赌博机放在电玩城的仓库内。其不知道赌博机从哪里买，也没有钱去买这些赌博机。
ＸＸ知道其经营赌博机房，其还会把赌博机房的电脑账本拿给ＸＸ看，会把账目情况算给ＸＸ看。王某乙会把他那个班组的营业额情况跟ＸＸ讲。承办费有时是其给ＸＸ，有时是王某乙给ＸＸ的。王某乙给ＸＸ钱时，会跟其说一声，他怎么给的其没有问。
电玩城是其在偷偷的开，有什么事情会向ＸＸ汇报，ＸＸ会找关系摆平，平时电玩城的外围关系ＸＸ也在维护。
（二）王某乙的供述与辩解
其是2013年底、2014年初断断续续去电玩城帮ＸＸ上班，中间休息过一段时间，但2014年2、3月份开始就基本在ＸＸ的电玩城上班了。吴某甲与ＸＸ是朋友，一直跟着ＸＸ，2014年8、9月份ＸＸ让吴某甲入股电玩城，他们之间好像还有协议，因为在此之前，ＸＸ想让其入股或承包勇士电玩城，其和父母都没有同意。ＸＸ以前开电玩城被处理过，ＸＸ与吴某甲谁是大股东其讲不清，但没有改名字，还叫“勇士”，如果吴某甲是大老板的话，从做生意的角度，应该会改名，实际上没有改，所以其想吴某甲只是入股。ＸＸ有时过来看看，应该是找吴某甲算钱的，其平时把营业款和盈利情况跟ＸＸ讲，有时将盈利的营业款通过银行现金打到ＸＸ的账户，但每转多少其主动跟ＸＸ讲，也会跟吴某甲汇报。ＸＸ应该是老板或股东，最起码2014年8、9月份之前老板肯定是ＸＸ，其把所有的账目和盈利情况都向ＸＸ汇报。无论是转让之前还是转让之后，其都把店内的收支情况和账目向ＸＸ汇报，转让后也向吴某甲汇报。
（三）吴某乙的供述与辩解
其是2013年11月份左右通过吴某甲在勇士电玩城上班。电玩城之前的老板是ＸＸ，被公安局处理过，听吴某甲讲，ＸＸ把这个电玩城转给吴某甲了，但是ＸＸ也经常过来转转，现在其只知道老板是吴某甲，ＸＸ和电玩城有没有关系其不清楚。赌博机一开始放在库房里，从2014年1月份开始，赌博机房就开始营业了，从那时开始就是像现在的经营模式。
六、被告人ＸＸ的供述与辩解
2013年其因犯开设赌场罪被法院判处缓刑，2014年3月份其把电玩城转让给吴某甲并签了合同，要求他不能从事违法行为。后其安排王某乙到电玩城，因为里面的游戏机、店面都是其的，其不放心吴某甲，安排王某乙到店里一方面帮忙，另一方面就是帮其看着店。其偶尔去看吴某甲的经营状况，因转让时没给钱，找吴某甲要钱。其没有参与电玩城的经营，但电玩城的税务、消防等事务由其负责。其转包之前里面有三组赌博机（需要简单修理后就可以使用），每组8个机位，仓库内还有两三组坏的。吴某甲用的赌博机是他买的还是使用原来仓库的其并不清楚。有段时间其家里有事，吴某甲把电玩城的钱全部给其了，电玩城没办法正常经营下去，为了让电玩城经营，也是为了吴某甲能还钱，其给电玩城打了一些备用金。吴某甲共还了其七八万元。吴某甲跟在其身边有几年了，人很不错，其把他当弟弟一样看。
上列证据均经当庭举证、质证，足以认定。
本院认为：被告人ＸＸ以营利为目的，伙同他人设置50台赌博机，开设赌场，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，依法应当追究其刑事责任。被告人ＸＸ开设赌场被刑事处罚后，五年内再设置赌博机50台，依据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第三项的规定，为情节严重。被告人ＸＸ在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。关于被告人ＸＸ的辩解意见，经查：结合被告人ＸＸ、同案犯的供述与辩解、证人证言、辨认笔录、手机短信等证据，足以证实被告人ＸＸ与吴某甲签订转让协议后，幕后仍然参与电玩城的经营管理，所得赃款以承包费的名义上交给被告人ＸＸ；短信里安排王某乙事务、应对公安机关检查、赃款的安排等情况，与王某乙等人的供述非常吻合，能够认定被告人ＸＸ开设赌场的犯罪事实。故被告人ＸＸ的辩解与事实不符，本院均不采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）合高新刑初字第00162号刑事判决第一项：被告人ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金二万元中缓刑执行部分；
二、被告人ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万五千元；与前罪并罚决定执行有期徒刑四年，并处罚金四万五千元（已缴纳二万元）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除逮捕前被刑事拘留的37天，即自2016年5月12日起至2020年4月4日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、扣押赌资一万二千五百元予以追缴，上缴国库；
四、扣押的赌博机等作案工具予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提供上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李德家
人民陪审员 王永清
人民陪审员 张俊才
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 刘玉莹
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。