甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）兰刑二终字第112号
原公诉机关兰州市七里河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李景云XX，男，1963年7月3日出生于甘肃省宁县，汉族，大学本科，原系兰州市动物疫病预防控制中心主任，住兰州市城关区。2014年3月15日因涉嫌贪污罪、受贿犯罪被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
辩护人李明，甘肃昶泰律师事务所律师。
原审被告人孙晓军XX，男，1969年9月4日出生于甘肃省通渭县，汉族，大学本科，原系兰州市动物疫病预防控制中心副主任，住兰州市七里河区，2014年3月24日因涉嫌贪污犯罪被取保候审。
原审被告人付瑞生XX，男，1970年11月7日出生于甘肃省灵台县，汉族，大学专科，原系兰州市动物疫病预防控制中心办公室主任，住甘肃省兰州市七里河区。2014年3月24日因涉嫌贪污犯罪被取保候审。
原审被告人张新兰XX，女，1962年10月24日出生于甘肃省永登县，汉族，大学专科，原系兰州市动物疫病控制中心诊断科科长，住兰州市七里河区。2014年3月24日因涉嫌贪污犯罪被取保候审。
原审被告人魏素红XX，女，1959年11月27日出生于新疆维吾尔自治区米泉县，汉族，大学本科，原系兰州市动物疫病预防控制中心预防科科长，住兰州市城关区。2014年3月24日因涉嫌贪污犯罪被取保候审。
原审被告人杨立X，男，1964年8月4日出生于甘肃省临洮县，汉族，大学本科，原系兰州市动物疫病预防控制中心副主任，现兰州园艺学校教师，住兰州市七里河区，户籍地兰州市城关区黄河沿12号601。2014年3月24日因涉嫌贪污犯罪被取保候审。
兰州市七里河区人民法院审理兰州市七里河区人民检察院指控原审被告人李景云XX犯贪污罪、受贿罪、私分国有资产罪、原审被告人孙晓军XX、付瑞生XX、张新兰XX、魏素红XX、杨立X犯私分国有资产罪一案，于2014年9月3日作出（2014）七刑初字第494号刑事判决，原审被告人李景云不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
兰州市七里河区人民法院判决认定：
1、2009年至2014年3月，被告人李景云XX与兰州市动物疫病预防控制某中心副主任曹世祯XX（另案处理）收受兰州市动物疫病预防控制中心兰州市某中心维修办公室、建设改造实验室、建设改造冷库、建造活动板房、储备物资库货柜货架的订制、仪器设备采购、耗材试剂采购、下水改造等项目中承建商和供货商给予的回扣、好处费，以及以虚列支出的方式通过甘肃动物保健公司、兰州恒泰动物医院有限公司等多家单位套取兰州市动物疫病预防控制中心兰州市某中心财务账中现金共计1050381元，由曹世祯曹XX收取保管并存入以曹世祯曹XX名义开户的卡号为的中国工商银行卡内。2012年11月被告人李景云李XX安排曹世祯用该款支付其名下陇亨家园保障房首付款150000元。2013年10月，被告人李景云李XX安排曹世祯用该银行卡为其支付了大众朗行汽车车款、保险、税款等费用150000元。
2、2011年年底至2012年年初，被告人李景云李XX与兰州市动物疫病预防控制中心兰州市某中心副主任曹世祯曹XX，以虚列支出的方式通过甘肃兽药药械公司等单位从兰州市动物疫病预防控制中心兰州市某中心财务账中套取现金后，由曹世祯曹XX先后两次给被告人李景云李XX现金共计40000元。作案后，被告人李景云李XX将该款项用于个人生活开支。
3、2013年年底，被告人李景云李XX利用职务之便，收受甘肃动物保健公司经理张维义张XX通过银行打款的方式给予其的好处费5600元。
4、2013年年底，被告人李景云与兰州市动物疫病预防控制中心兰州市某中心副主任曹世祯曹XX，以虚列项目的方式从兰州市动物疫病预防控制中心兰州市某中心财务账中套取现金36000元，后将该款中的18000元与中层管理干部私分，被告人李景云李XX、孙晓军孙XX、付瑞生付XX、张新兰张XX、魏素红魏XX及曹世祯曹XX各分得2570元。
5、2009年至2013年底，被告人李景云李XX与兰州市动物疫病预防控制中心兰州市某中心副主任曹世祯将该单位沿街铺面租金、广场西口动物医院承包费以及非在岗人员上交的管理费327952.14元，不进入财务账进行截留，后将该款中的258404元以单位名义私分，其中被告人李景云李XX分得10547元、被告人孙晓军孙XX分得10325元、被告人付瑞生XX分得9889元、被告人张新兰张XX分得10289元、被告人魏素红魏XX分得10307元、被告人杨立杨X分得8707元。
6、2010年至2013年年底，被告人李景云李XX与兰州市动物疫病预防控制中心兰州市某中心副主任曹世祯曹XX将收取的奶牛检测费74968元，不进入财务账进行截留，后将该款中的36392元以单位名义私分，其中被告人李景云李XX、孙晓军孙XX、张新兰张XX、魏素红魏XX及曹世祯曹XX各分得2045元，被告人付瑞生XX分得1600元，被告人杨立杨X分得1000元。
案发后，上列被告人已退缴全部赃款。
原判认定上述事实的证据有线索来源、破案报告、情况说明，被告人李景云李XX、孙晓军孙XX、付瑞生付XX、张新兰张XX、魏素红魏XX、杨立杨X的供述及证人曹世祯曹XX、张三权张XX等人的证言，小金库收支一览表、健康检测劳务补助费、个人防护费发放表，干部任免通知、兰州市动物疫病预防控制中心兰州市某中心证明、兰州市农业委员会关于西口小动物医院房产关系的说明及房产产权平面图、提取笔录、购车发票、刷卡回单、机动车行驶证、完税证、保险单、工作安排、理财账户明细清单、收据、收条、领条、收款证明、零售客户交易明细清单、奖金等补助发放表，房屋租赁协议书、合同、西口小动物医院承包协议及财产交接清单、记账凭证、进账单、资金往来结算票据，会议记录、扣押、冻结款物清单、《关于兰州市兽医体制改革中机构设置和编制调整的批复》、《关于规范兰州市行政事业单位国有资产出租出借有关问题的通知》等。
原判认为：被告人李景云李XX身为国家工作人员，利用职务上的便利伙同他人侵吞、套取公款，并非法占为己有，情节严重，其行为已构成贪污罪；利用职务上的便利非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；违反国家规定，伙同他人以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大，其行为已构成私分国有资产罪；被告人孙晓军孙XX、付瑞生付XX、张新兰张XX、魏素红魏XX、杨立杨X身为国家工作人员，违反国家规定，参与他人以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大，其行为均已构成私分国有资产罪，均应依法追究刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百九十六条、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第二款、第六十七条、第三十七条的规定，判处被告人李景云李XX犯贪污罪，判处有期徒刑十年；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月；犯私分国有资产罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金5000元。被告人孙晓军孙XX犯私分国有资产罪，免予刑事处罚。被告人付瑞生付XX犯私分国有资产罪，免予刑事处罚。被告人张新兰张XX犯私分国有资产罪，免予刑事处罚。被告人魏素红魏XX犯私分国有资产罪，免予刑事处罚。被告人杨立杨X犯私分国有资产罪，免予刑事处罚。
上诉人李景云李XX提出指控其犯贪污罪不当，应认定为挪用公款。其有检举他人犯罪等减轻处罚的情节，原审未就此情节在量刑时予以考虑。
经审理查明：上诉人李景云李XX在2009年至2014年3月期间，指使该单位副主任曹世祯曹XX将套取的单位资金存入个人银行卡内用于给李个人缴纳房款及车款30万元及4万元现金用于自己消费；并在2013年年底，利用职务之便收受张维义给予的好处费5600元；同时上诉人李景云与其单位其他负责人曹世祯曹XX、孙晓军孙XX、付瑞生付XX、张新兰张XX、魏素红魏XX、杨立等X等人将单位资金312796元分多次私分的事实清楚。
上述事实，有经原审当庭举证、质证并认证的书证、证人证言、上诉人（原审被告人）供述等证据予以证实，证据来源合法，内容客观证实，本院予以确认，二审期间上诉人未提交新的证据。
本院认为，原判认定上诉人（原审被告人）李景云李XX犯贪污罪、受贿罪及上诉人（原审被告人）李景云、原审被告人孙晓军孙XX、付瑞生付XX、张新兰张XX、魏素红魏XX、杨立杨X犯私分国有资产罪的事实清楚。关于上诉人李景云李XX所提公诉机关指控其行为构成贪污罪不当，应系挪用公款罪的上诉理由，经查上诉人明知该款系单位收益，应系公款，其违反规定指使曹世祯曹XX存入曹的中国工商银行卡内，并用30万元支付自己购房、购车款等费用的事实有银行凭证、付款凭证、收据及曹世祯曹XX的供述予以佐证，其行为构成贪污罪，事实清楚，证据确实充分；对于其所提其有检举他人犯罪等减轻处罚的情节，原审未就此情节在量刑时予以考虑的上诉理由。经查上诉人李景云李XX在一审期间确有检举他人犯罪的线索，但该线索尚未查证落实，故上诉人的检举行为尚不构成立功，其不具有减轻处罚的法定情节，原判根据被告人的犯罪情节、退赃、悔罪表现等，已在法定刑幅度内从轻处罚，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 万廷达
审判员 安海榕
审判员 宋喜民
二〇一四年十二月十六日
书记员 常文静