安徽省霍邱县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）霍民一初字第00119号
原告：张大加，男，1974年10月1日出生，汉族，安徽省霍邱县人，农民，住安徽省霍邱县。
委托代理人（特别授权）：屠恩梅，女，1981年6月6日出生，汉族，安徽省霍邱县人，农民，住址同上，系原告之妻。
委托代理人：丁向虎，安徽大鸣律师事务所律师。
被告：陈新彦，男，1975年7月15日出生，汉族，安徽省颍上县人，农民，住安徽省颍上县。
委托代理人（特别授权）：张跃伟，安徽志豪律师事务所律师。
被告：阜阳市陆阳汽车运输有限责任公司，住所地阜阳市颍泉区客运北站17号。
法定代表人：周建民，该公司经理。
被告：天安保险股份有限公司安徽省分公司，住所地合肥市瑶海区胜利路1366号安徽盐业大厦4楼。
负责人：刘新宇，该公司总经理。
委托代理人（特别授权）：朱晓彤，该公司员工。
委托代理人（特别授权）：李绍月，该公司员工。
原告张大加诉被告陈新彦、阜阳市陆阳汽车运输有限责任公司（简称陆阳汽运公司）、天安保险股份有限公司安徽省分公司（简称天安保险安徽公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2012年12月19日受理后,依法由审判员赵光瑜适用简易程序于2013年1月31日公开进行了审理。原告张大加的委托代理人屠恩梅、丁向虎，被告陈新彦及其委托代理人张跃伟、被告天安保险安徽公司的委托代理人朱晓彤、李绍月均到庭参加了诉讼，被告陆阳汽运公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张大加诉称:2011年11月13日7时许，张大加驾驶摩托车行至国道105线974Km+300m处交叉路口时，与陈新彦驾驶的法定车主为陆阳汽运公司所有的皖Ｋ×××××重型自卸车相撞，造成张大加受伤。事故责任经霍邱县公安局交通警察大队认定，陈新彦负事故的主要责任，张大加负事故的次要责任。原告受伤后，立即被送往阜阳创伤医院住院治疗，后又转至安徽医科大学第一附属医院、安徽中医学院第一附属医院住院治疗，共住院148天，花去医疗费273962.13元。2012年5月14日，张大加就其住院148天所产生的医疗费、护理费、误工费等已向霍邱县人民法院提起诉讼，要求被告承担各项费用205544.45元，经法院确认张大加在此期间的各项损失为212194.45元。2012年8月30日，张大加在安徽医科大学第一附属医院进行二次行颅骨缺损修补术，住院治疗19天，又到霍邱县第二人民医院等复查，花去医疗费47258.74元。2012年12月6日，张大加经安徽仁和司法鉴定所鉴定，构成一个二级和二个十级伤残；完全丧失劳动能力；护理期为终身完全护理依赖，营养期180日。另，肇事车辆在天安保险安徽公司投有交强险和第三者责任险。张大加共生育两个子女，父母均已去世。诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计400064元（已扣除陈新彦垫付款125000元）；2、诉讼费由被告承担。
张大加提供的证据有：1、身份证、户口薄，证明原告的主体资格、家庭成员基本情况；2、交通事故认定书，证明交通事故发生经过、责任划分；3、陈新彦驾驶证、皖Ｋ×××××重型自卸货车行驶证，证明陈新彦有合法的驾驶资格、该车辆的法定车主系陆阳汽运公司；4、保险单2份，证明肇事车辆在天安保险安徽公司投保交强险和商业三者险；5、安徽医科大学第一附属医院、霍邱县第二人民医院医疗费发票、用药清单，证明原告二次手术支付的医疗费数额；6、安徽医科大学第一附属医院检查报告单、出院小结，霍邱县第二人民医院检查报告单，证明原告二次手术住院治疗经过等；7、交通费发票，证明原告二次手术支付交通费数额；8、司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告的伤残等级等；9、（2012）霍民一初字第01176号民事判决书，证明原告在第一次诉讼时经法院确认各项损失为212194.45元，原告少主张6650元的事实。
陈新彦辩称：原告要求赔偿数额过高，部分诉求无事实和法律依据，请求法院在合理必要范围内予以支持。陈新彦所有车辆已在第三被告投有“两险”，原告合理必要费用应在保险限额内由第三被告赔偿。陈新彦在发生交通事故后垫付医药费125000元，在保险限额内由第三被告予以返还。
陈新彦提供（2012）霍民一初字第01176号法院判决书，证明1、陈新彦垫付医药费125000元；2、原告在同一年度诉讼，误工费、护理费应按原数额计算；3、原告不存在漏算。
陆阳汽运公司未提供辩解，亦未提供相关证据。
天安保险安徽公司辩称：车辆投保限额500000元，本公司只能在保险限额内承担损失，原告第一次治疗时本公司已垫付医药费10000元，要求予以扣除。原告主张的赔偿数额有部分计算错误，而且数额不真实、不合理。本公司不是侵权人，不承担鉴定费、诉讼费。
天安保险安徽公司提供的证据有：1、电子帐回单2份，证明保险公司垫付医药费10000元和支付第一次诉讼标的款；2、机动车交强险、第三者责任险条款，证明在保险责任范围内保险公司承担赔偿责任，不承担鉴定费、诉讼费。
经当庭举证、质证，第一被告对原告证据质证意见为：1、对1号证据的证明目的有异议，对原告的主体资格有异议；2、对2、3、4号证据无异议；3、对5、6号证据，原告受伤的部位是头部颅骨，有可能伤及大脑，是否具有主体资格有待法庭确认；4、对7号证据没有标明用途和人数，不能证明和该起事故存在关联性，请法庭确认，且发票存在严重连号现象，不具有真实性；5、对8号证据系单方鉴定，依据的事实未经法庭质证，该鉴定意见内容显示原告意识不清，不具有主体资格，请法院予以确认，陈新彦申请重新鉴定；6、对9号证据证明目的有异议，原告称存在漏算，可以通过上诉程序解决，不应在这次诉请中提出。第三被告对原告证据质证意见为：1、对1-6号证据无异议；2、对7号证据不予认可，发票显示有多个地址；3、对8号证据，首先系单方委托，且治疗没有终结，不具有主体资格，不适合做伤残鉴定；4、对9号证据无异议。原告对第一被告证据质证意见为：对第一被告垫付的医药费已在本次诉请中扣除，其证明目的与本案不具有关联性；对第一被告主张原告的误工费和护理费按原判决金额计算，显然违背相关司法解释规定；对原告漏算的金额，因当时治疗未终结，现要求一并处理。第三被告对第一被告垫付的125000元认为不清楚，对其他无异议。原告对第三被告证据质证意见为：1、对1号证据无异议；2、对2号证据中不承担诉讼费有异议，对其他无异议。第一被告对第三被告证据质证意见为：对1号证据无异议；对2号证据证明目的有异议，该条款没有尽到告知义务，对被保险人不具有法律效力，并且该条款违反强制性法律规定。
在本次庭审中，陈新彦当庭对张大加的伤残等级等申请重新鉴定，后又自动放弃鉴定。
本院对原告提供的1-6、8、9号证据予以认定；对7号证据酌定2600元。对第一被告提供的证据证明目的1予以认定；证明目的2依法确定；证明目的3不予认定。对第三被告提供的1号证据予以认定；对2号证据证明目的不予认定。
根据以上认证，结合当事人陈述，审理查明的事实为：2011年11月13日7时10分，陈新彦驾驶皖Ｋ×××××重型自卸车沿国道105线由北向南行驶至974Km+300m交叉路口时，与从东路口驶出的由张大加驾驶的两轮摩托车相撞，致张大加受伤，造成交通事故。张大加被立即送往阜阳创伤医院抢救治疗，诊断意见：1、右颞枕顶叶膜下出血；2、蛛网膜下隙出血；3、两下肺挫伤伴两侧胸腔积液；4、右侧肋骨多发性骨折；5、肝右叶挫伤伴腹腔积液。2011年11月22日转入安徽医科大学第一附属医院治疗，2012年1月5日又转入安徽中医学院第一附属医院治疗至2012年4月10日。2012年3月20日，天安保险安徽公司向张大加所住的安徽中医学院第一附属医院账户汇款10000元。陈新彦先后垫付现金100000元、医疗费25000元。2012年1月5日，霍邱县公安局交通警察大队作出交通事故责任认定，陈新彦负事故的主要责任，张大加负事故的次要责任。2012年5月18日，张大加就前期支出费用向本院提起民事诉讼，案经本院于2012年7月16日依法作出（2012）霍民一初字第01176号生效民事判决，天安保险安徽公司已依法在第三者责任保险限额内赔偿张大加各项损失205544.45元（未予扣除天安保险安徽公司和陈新彦垫付的费用）。
另，2012年8月30日，张大加入住安徽医科大学第一附属医院神经外科，在全麻下行“右额颞颅骨缺损修补术”，于2012年9月18日出院。此次及后期又共花去医疗费47258.74元，交通费3000元。2012年10月6日，安徽仁和司法鉴定所依法作出皖仁和司鉴[2012]临鉴字第334号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人张大加系道路交通事故致伤头部、胸腹部，造成特重度颅脑损伤，右侧肢体瘫痪，肌力0级，失语、大小便失禁，评为Ⅱ（二）级伤残；胸部4肋骨折评为Ⅹ（十）级伤残；腹部肝挫裂伤，剖腹探查肝修补评为Ⅹ（十）级伤残。2、被鉴定人系特重度颅脑损伤，右侧肢体瘫痪，不能坐立，不能自主行走，呆傻、失语、大小便失禁，进食靠他人喂，不能自主翻身，大小便在床上，生活不能自理，评为完全丧失劳动能力。3、被鉴定人系特重度颅脑损伤，造成肢体偏瘫，失语、大小便失禁，生活不能自理，其人身损害休息期可至评残日前一日，营养期180日，护理期为终身完全护理依赖。张大加与屠恩梅夫妇生育两个子女，儿子张洋洋，2003年4月14日出生；女儿张丽娜，2009年6月7日出生。
再查明：皖Ｋ×××××重型自卸货车车主为陈新彦，挂户于陆阳汽运公司。2011年7月19日，该车以陆阳汽运公司为被保险人在天安保险安徽公司分别投保机动车交强险和不计免赔率商业三者险（500000元），事故发生在保险期间内。现张大加诉请赔偿款400064元，不含陈新彦先行垫付款125000元。
本院认为：陈新彦作为侵权人依法应在其承担的责任范围内向张大加承担赔偿责任。由于陈新彦驾驶的事故车辆皖Ｋ×××××号货车在第三被告处投保交强险和三者险，故张大加各项损失应由第三被告在保险责任限额内予以赔偿，但应予扣除已垫付的医疗费10000元及第一次诉讼已支付的赔偿款。不足部分由陈新彦赔偿，陆阳汽运公司承担补充赔偿责任。张大加此次虽在诉请中扣除陈新彦垫付款，但根据陈新彦的要求，本院决定一并处理。张大加要求对第一次诉请中漏算的赔偿款6650元一并处理，已经本院确认，予以采纳；其他诉请，本院依法确定。本案核定张大加的经济损失为：医疗费47258.74元、护理费410964.5元[住院期间1434.5元（75.5元/日×19日）＋完全护理依赖409530元(20年×20476.5元/年]、住院伙食补助费380元（20元/日×19日）、营养费3600元（20元/日×180日）、误工费13183.5元（56.1元/日×235日）、残疾赔偿金169195.8元{114668.8元（6232元×20年×92%）＋被抚养人生活费54527元[（8年＋14年）×4957元/年÷2]}、精神抚慰金32200元、交通费2700元（酌定）、鉴定费1900元、第一次诉讼差额款6650元，合计688032.54元，按照责任比例，由各方分别负担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告天安保险股份有限公司安徽省分公司在机动车交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告张大加医疗费10000元（已付）、死亡伤残赔偿限额内赔偿原告张大加损失110000元。
二、原告张大加其余损失397622.78元[（688032.54元-120000元）×70%]，由被告天安保险股份有限公司安徽省分公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿294455.55元（500000元-205544.45元）、被告陈新彦赔偿103167元。
三、原告张大加退还陈新彦垫付款125000元，比除陈新彦应承担的赔偿款103167元，张大加实际应退还陈新彦款21833元。
上述款于本判决生效之日起十日内履行。
四、驳回原告张大加其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7300元，减半收取3650元，由被告陈新彦承担2000元，被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司承担1650元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 员 赵光瑜
二〇一三年三月二十五日
书记员（代） 胡方婧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。