北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）朝民（商）初字第20575号
原告北京奥神传媒广告有限公司，住所地北京市东城区广渠门内大街41号12层41-（12）01室。
法定代表人林品通，执行董事。
委托代理人杨文婷，女，1986年12月9日出生。
委托代理人王忠校，北京市中同律师事务所律师。
被告北京速航文化传媒有限公司，住所地北京市朝阳区南磨房路37号1701-1703室（华腾北搪集中办公区170347）
法定代表人王会文，总经理。
委托代理人高亚男，女，1987年8月28日出生。
原告北京奥神传媒广告有限公司（以下简称奥神公司）与被告北京速航文化传媒有限公司（以下简称速航公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由代理审判员代策担任审判长，人民陪审员张淑云、朱宝芹参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告奥神公司的委托代理人杨文婷、王忠校，被告速航公司的委托代理人高亚男到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告奥神公司起诉称：2012年1月7日，奥神公司与速航公司及其原有股东就奥神公司投资速航公司一事签订《增资合作备忘录》。根据备忘录的约定，速航公司分别于2012年1月16日、2012年3月30日和2012年4月27日向奥神公司借款150万元、60万元和290万元，共计500万元。后来双方并未签订正式的增资认购协议，双方协商后于2013年3月18日签订《关于投资款转为广告款的协议》，约定将500万元的欠款转为奥神公司向速航公司预付的广告费用，具体的广告发布事宜另行协商确定。2013年7月31日，奥神公司与速航公司签订《广告代理框架协议》，该协议就广告代理事项、债务冲抵规则及违约责任等方面进行详细约定。2013年8月10日，奥神公司和速航公司签订《合作协议》，协议约定奥神公司在速航公司发布广告，广告费为226614元，2014年4月1日，双方又签订《合作补充协议》，约定《合作协议》项下的广告费226614元变更为220803元，2014年4月16日，奥神公司向速航公司支付广告费13827元。在广告代理过程中，奥神公司发现速航公司的部分媒体资源已经无法代理，遂要求速航公司给予说明，后速航公司回函告知部分媒体资源须提前沟通方可发布，部分媒体资源暂时不能发布，恢复另行通知。奥神公司收到回函后，书面要求速航公司就广告代理权进行协商，但速航公司并未回应。2015年4月17日，奥神公司向速航公司发函通知解除双方签订的《广告代理框架协议》。奥神公司认为，因速航公司违约，致使双方签订的广告合作协议未能履行完毕，速航公司应当偿还奥神公司已经支付的广告费用，故奥神公司诉至法院，要求速航公司偿还广告费4793024元，并承担本案诉讼费用。
被告速航公司答辩称：不同意奥神公司的诉讼请求。第一，速航公司与奥神公司确实于2012年1月7日签订《增资合作备忘录》，奥神公司向速航公司支付共计500万元。奥神公司于2012年2月至6月期间，在速航公司代理的广告刊位投放广告，广告费为5781636元。后因故未能履行该备忘录。双方协商一致将500万元投资款转为广告预付款，并签订《广告代理框架协议》，现奥神公司起诉要求速航公司退还500万元，速航公司认为奥神公司应当先结清欠付的广告费5781636元。第二，虽然速航公司失去部分广告资源的代理权，但其剩余持有的广告资源足以奥神公司发布广告，奥神公司在合同履行期间以速航公司失去部分广告资源为由单方解除协议，没有法律依据，速航公司对此不予认可，如奥神公司坚持解除合同，则应当向速航公司支付已投放广告的费用5781636元。
经审理查明：2012年1月7日，奥神公司、速航公司及速航公司的股东签订《增资合作备忘录》，约定奥神公司分两笔各500万元，共计出资1000万元，认购速航公司全部增资，获取速航公司增资后37%的股权，并通过收购现有股东陈丹云5%的股权的方式，使之在速航公司增资后的股权比例达到42%。奥神公司、速航公司以及速航公司的股东均在落款处盖章或者签字予以确认。
奥神公司分别于2012年1月16日、2012年3月30日、2012年4月20日向速航公司支付款项150万元、60万元、290万元，速航公司针对上述三笔款项分别出具借款收据。速航公司在庭审中认可已经收到上述款项。
2013年3月18日，速航公司与奥神公司签订《关于投资款转为广告款的协议》，约定：根据速航公司与奥神公司于2012年1月7日签订的《增资合作备忘录》的精神，速航公司与奥神公司共同协商了奥神公司已支付500万元资金的问题的解决方案，速航公司与奥神公司同意将上述500万元的投资款转为奥神公司在速航公司所享有媒体的广告发布费的预付款，具体实施方案细则由速航公司和奥神公司协商确定。速航公司与奥神公司均盖章予以确认。
2013年7月31日，速航公司与奥神公司签订《广告代理框架协议》，约定：速航公司拥有国内国航、南航、东航三家航空公司官网值机平台流程广告、网络登机牌广告以及订票平台流程广告的独家代理权，双方之前开展投资合作中，奥神公司曾向速航公司提供500万元的借款（具体条款见双方及速航公司股东签署的投资备忘录）；速航公司有意委托奥神公司作为其媒体资源的非独家代理，以奥神公司代理速航公司媒体资源销售的广告款冲抵奥神公司向速航公司提供的借款的形式就前期债务进行偿还处理，奥神公司同意以该种方式进行该债务偿还，如速航公司未能按本代理协议偿还奥神公司债务或本代理协议不能继续履行，则需速航公司和奥神公司双方协商解决。速航公司选定奥神公司作为速航公司关于国航、南航、东航三家航空公司官网值机平台流程广告、网络登机牌广告及订票平台流程广告（其中已上线的广告刊位）的非独家广告代理公司，速航公司以书面形式授予奥神公司在速航公司明确授权的范围内，奥神公司可以接受广告客户的委托，代为设计、制作客户在速航公司处发布的互联网广告。双方在进行每次广告投放前，应根据客户实际投放情况，和客户签订具体的网络广告发布《合作协议》并和速航公司签署具体的网络广告发布《合作协议》及《速航传媒广告业务认刊书》以明确广告发布形式、时间、位置、内容、价格、每笔广告款项具体金额等具体事项作为速航公司发布网络广告和冲抵奥神公司债务的依据，广告款冲抵债务的具体事宜根据奥神公司与客户签订的具体广告发布《合作协议》和双方签署的网络广告发布《合作协议》和《速航传媒广告业务认刊书》及本协议约定的冲抵标准作为双方进行债务冲抵的对账依据。本协议自双方授权代表签字盖章之日起生效，有效期为2013年8月1日到2018年7月31日，如在该期限内债务未能完全冲抵完毕，则有效期顺延至速航公司对奥神公司的债务完全冲抵完毕为止。为弥补速航公司交纳税费方面的需要，应速航公司要求，奥神公司在收到每次广告投放款项后，按收到金额的6.2621%支付到速航公司账户，速航公司收到款后将按照税局要求按照前款规定66%的金额加上本条规定的6.2621%的金额为奥神公司开具广告发布费增值税专用发票（注：速航公司提供3%的增值税发票）。任何一方未能履行本协议的约定或违反国家法律的有关规定，均视为违约，应承担相应的违约责任，经守约方要求更正后的10日内仍未纠正的，守约方有权解除本协议，由此所造成的损失由违约方承担。速航公司和奥神公司分别在落款处盖章确认。
奥神公司与速航公司又签订一份《合作协议》，约定：奥神公司在速航公司的各航空公司网上值机、官网订票广告平台发布广告，广告的形式为CA-
国航，广告位置为选择座位CACKCN06、提示页面CACKCN11、选择座位CACKCN06和提示页面CACKCN11，广告形式均为swf／jpg／gif，其中选择座位CACKCN06的刊例价为80000元，发布量28，刊例总价320000元，折后总价224000元，提示页面CACKCN11的刊例价为32000元，发布量为28，刊例总价128000元，折后总价89600元，选择座位CACKCN06的刊例价80000元，发布量7，刊例总价为80000元，折后总价为空，提示页面CACKCN11的刊例价32000元，发布量为14，刊例总价为64000元，折后总价为空，执行时间为2013年8月12日至2013年9月29日，费用总计313600元。本合同项下的广告费为226614元，奥神公司应当按期支付该笔广告费用，具体结算方式参加奥神公司与速航公司签署的《广告代理框架协议》。奥神公司与速航公司在落款处盖章确认。在该协议之后附有《速航传媒广告业务认刊书》，在该认刊书中，双方约定了具体的广告发布信息。另外，奥神公司与速航公司还签订了《合作补充协议》，约定，该补充协议作为2013年中国联通广告合作签订的《合作协议》进行修改和补充，对《合作协议》约定的付款结算条款中约定的合同项下的全部广告费为贰拾贰万陆仟陆佰壹拾肆元整（小写226614元）进行修改，修改为合同项下的全部广告费为人民币贰拾贰万零捌佰零叁元整（小写220803元），具体支付时间为2013年9月12日之前，修改为具体支付时间为2014年5月12日之前，本协议生效后，即成为《合作协议》不可分割的组成部分，与《合作协议》具体同等的法律效力。
2014年4月16日，奥神公司向速航公司支付13827元，用途为代理费。奥神公司称该笔款项为广告费220803元的税费，由于双方约定该笔税费由奥神公司承担，故奥神公司将税费汇至速航公司处，速航公司亦认可上述意见。
2015年3月12日，奥神公司向速航公司致函，函述：速航公司与奥神公司于2013年7月31日签订了《广告代理框架协议》，约定速航公司具有国内国航、南航、东航三家航空公司官网值机平台流程广告、网络登机牌广告以及订票平台流程广告的独家代理权，并授权奥神公司为非独家广告代理公司；经奥神公司了解，由于一些航空公司系统升级，造成一些代理权发生变更，奥神公司年度培训在即，为推进公司媒体销售工作，以及安排本年度的销售目标，望速航公司将目前的媒体资源代理情况给予说明，请速航公司三日内复函。2015年3月16日，速航公司回函称，奥神公司来函已收悉，目前国航、东航、南航三家航空公司上刊情况如下：1、东航官网订票平台流程、值机平台流程及网络登机牌广告正常上刊；2、南航由于官网改版较为频繁，如有上刊需求须提前与我司联系，我司与南航沟通后方可上刊；3、国航值机平台流程因官网系统升级等一系列原因暂时不能上刊，恢复上刊时另行通知。2015年3月18日，奥神公司复函称：针对速航公司说明在国航、东航、南航三家航空公司媒体资源的情况，奥神公司认为速航公司目前的媒体资源状况不符合双方于2013年7月31日签订的《广告代理框架协议》相关约定，不利于奥神公司的广告代理业务推广，且无法实现奥神公司签订广告代理合同的最终目的，综上，请速航公司收到本函件十日内获得国航及南航两家航空公司官网值机平台流程广告、网络登机牌广告以及订票平台流程广告的独家代理权或安排具体人员与我公司指定联系人进行协商解决。奥神公司称，速航公司在收到该复函后，既没有在十日内获得相应的独家代理权，也没有派员与奥神公司联系，故奥神公司于2015年4月17日向速航公司发送《解除协议通知书》，通知书载明：速航公司与奥神公司于2013年7月31日签订的《广告代理框架协议》，协议约定了速航公司具有国内国航、南航、东航三家航空公司官网值机平台流程广告、网络登机牌以及订票平台流程广告的独家代理权，并授权奥神公司为非独家广告代理公司。奥神公司于2015年3月18日复函速航公司，要求速航公司在收到复函后十日内获得国航及南航两家航空公司官网值机平台流程广告、网络登机牌广告以及订票平台流程广告的独家代理权或安排具体人员与我公司指定联系人进行协商解决。至今，速航公司未能获得国航及南航两家航空公司官网值机平台流程广告、网络登机牌广告以及订票平台流程广告的独家代理权，且未安排具体人员与奥神公司制定联系人进行协商解决，现奥神公司依照协议约定，通知速航公司解除奥神公司与速航公司于2013年7月31日签订的《广告代理框架协议》，特此致函，并请速航公司于收到本函之日起三日内，在冲抵已结算的广告费后，向奥神公司一次性偿还剩余全部欠款。
庭审中，速航公司认可奥神公司向其发送了《解除协议通知书》。但是，速航公司称其于2015年4月20日向奥神公司回函不同意解除《广告代理框架协议》，速航公司向本院提交了该封回函的复印件，但未能提交原件，也未能提交相关投递记录，奥神公司否认收到过该封回函。另外，速航公司称奥神公司曾于2012年在速航公司代理的广告资源发布广告，广告项目名称分别为寿山石、大构想和1318，上述广告的广告费用总计5781636元，该笔广告费用奥神公司并未实际支付，双方约定从奥神公司支付给速航公司的投资款500万元中予以抵扣。为此，速航公司向本院提交2012年2月27日的速航传媒广告业务认刊书、2012年2月28日的速航传媒广告业务认刊书、2012年3月14日的速航传媒广告业务认刊书、2012年3月28日的速航传媒广告业务认刊书、2012年5月16日的速航传媒广告业务认刊书以及2012年6月20日的回复奥神公司2012年6月13日函予以证明，但上述证据均为复印件，速航公司无法提交相应的原件。奥神公司表示因速航公司未提交证据原件，故不认可上述证据的真实性，另外，即便上述证据是真实的，也是形成于2013年3月18日签订的《关于投资款转为广告款的协议》和2013年7月31日签订的《广告代理框架协议》之前，奥神公司和速航公司在上述两份协议中对奥神公司已支付的500万元的性质重新作出约定，协商确认以抵扣广告款的形式偿还500万元，双方并未在两份协议中提及以投资款500万元抵扣速航公司辩称的未付广告款5781636元的方案，显然双方并未就此协商一致。
另外，奥神公司与速航公司均认可奥神公司在签订《广告代理框架协议》后只发布了《合作协议》项下的中国联通的广告，该笔广告费为220803元，扣除《广告代理框架协议》中约定的应由奥神公司承担的6.2621%的税费后，该笔广告业务中奥神公司还应向速航公司支付广告费206976元。
上述事实，有奥神公司提交的《增资合作备忘录》、银行汇款凭证4张、借款收据3张、《关于投资款转为广告款的协议》、《广告代理框架协议》、《合作协议》、《合作补充协议》、2015年3月12日奥神公司的致函、2015年3月16日速航公司的回函、2015年3月18日奥神公司的复函、《解除协议通知书》、速航公司提交的《速航传媒广告业务认刊书》5份、2012年6月20日速航公司的回复奥神公司2012年6月13日函、2012年5月14日奥神广告投放额列表、2015年4月20日速航公司的回函以及当事人的陈述意见等在案佐证。
本院认为：奥神公司与速航公司签订的《增资合作备忘录》、《关于投资款转为广告款的协议》、《广告代理框架协议》、《合作协议》、《合作补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方签订《增资合作备忘录》后，奥神公司依约向速航公司支付投资款500万元。其后，奥神公司因故未能入资速航公司，双方通过签订《关于投资款转为广告款的协议》和《广告代理框架协议》共同协商将奥神公司已支付的投资款500万元变更为广告预付款，以抵扣奥神公司签订上述协议后在速航公司代理的媒体资源上发布广告所产生的广告费用。随后，奥神公司与速航公司又签订了关于广告发布的《合作协议》，经奥神公司与速航公司在庭审中的一致确认，该协议项下奥神公司未支付的广告款为206976元，故速航公司可以依据上述约定从其已收到的500万元中扣除206976元。由于速航公司在履行《广告代理框架协议》期间，丧失了国航和南航的独家广告代理权，经奥神公司的催告，速航公司仍未取得国航和南航的独家广告代理权，奥神公司已经无法完全实现其合同目的，奥神公司可以据此向速航公司发送《解除协议通知书》要求解除《广告代理框架协议》，速航公司在收到《解除协议通知书》后未能在法定期间提起诉讼要求确认解除行为无效，故应当认定双方于2013年7月31日的《广告代理框架协议》已经解除，协议解除后，速航公司应当向奥神公司返还剩余的款项，现速航公司和奥神公司均认可双方在签订《广告代理框架协议》后只发生了广告款为206976元的广告业务，因此，奥神公司要求速航公司返还4793024元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。
关于速航公司称奥神公司尚欠广告款5781636元和奥神公司无权解除协议的答辩意见，本院认为，首先，由于速航公司在庭审中向本院提交的5份《速航传媒广告业务认刊书》、2012年6月20日速航公司的回复奥神公司2012年6月13日函、2012年5月14日奥神广告投放额列表均为复印件，亦未提交其他证据佐证上述证据的真实性，故本院无法认定奥神公司存在拖欠广告费用的事实，本院对速航公司称奥神公司尚欠广告款5781636元的答辩意见不予采信；其次，由于速航公司在丧失国航和南航的独家广告代理权后经奥神公司的催告也未重新取得上述代理权，致使奥神公司的合同目的无法实现，故奥神公司有权提出解除协议，速航公司认为奥神公司无权解约的答辩意见，亦无事实依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
被告北京速航文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告北京奥神传媒广告有限公司返还款项四百七十九万三千零二十四元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费四万五千一百四十四元，由被告北京速航文化传媒有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
审 判 长 代 策
人民陪审员 张淑云
人民陪审员 朱宝芹
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 李 雪