山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）运中刑二终字第110号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苗某某，男，汉族，1987年5月22日出生，高中文化，陕西省人。2013年10月20日因涉嫌犯诈骗罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年11月11日被运城市公安局盐湖分局取保候审，2014年3月17日经盐湖区人民法院决定逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。
辩护人牛耕，山西诚泰律师事务所律师。
运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人苗某某犯诈骗罪一案，于二0一四年五月十五日作出（2014）运盐刑初字第97号刑事判决。原审被告人苗某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年3月3日至2013年3月14日，被告人苗某某从夏县玉米厂收购玉米十二车次合计111.906吨，后销售给被害公司山西某集团运城饲料有限公司，在山西某集团运城饲料有限公司对玉米称重过磅时，被告人苗某某采用电子干扰器增加过磅重量，十二车次过磅后重量合计为174.455吨，比实际重量多出62.549吨，共支付了被告人苗某某391922.93元。被告人苗某某在山西某集团运城饲料有限公司的领款人处签名字时用的是假名字李涛、雷涛。
2013年11月28日，运城市盐湖区价格认证中心出具的证明，认定2013年3月份运城市场玉米交易价格为2.25元／kg，被告人苗某某共骗取62.549吨玉米，合计骗取玉米款140735.25元。同时查明，案发后，被告人苗某某已对被害公司山西某集团运城饲料有限公司的损失进行了全部赔偿，并取得被害公司山西某集团运城饲料有限公司的谅解。
认定上述事实的证据有：
（一）证明案件起因和案发经过的证据
1、被告人苗某某的供述，主要内容2013年2月份，其偶然在网上看到了有卖电子磅干扰器的，其就想用这个电子磅干扰器赚点钱，在买干扰器之前其到运城饲料厂转了一圈，发现他们用的就是电子过磅的设备，之后其以600多元的价格买了这个电子磅干扰器。学习了干扰器遥控的使用方法，快递包裹上有买家安装电话，其联系以后，在运城火车站见了一个安装干扰器人员，其把干扰器给他，并让他把干扰器安装到运城饲料厂，过了三四天干扰器安装好了。其就联系“小武”，雇佣“小武”给其帮忙做生意，联系了一辆拉货车，从夏县的一个玉米厂收了十三车玉米，分几次和“小武”送到运城饲料厂内，利用干扰器每车可以多过几吨玉米。其一共给山西某集团运城饲料有限公司送十二车，购买玉米实际重量111.906吨，经过干扰器后重量为174.455吨，共骗取山西某集团运城饲料有限公司62.549吨，骗取货款140532元。案发后已让家人把其骗取的款项给山西某集团运城饲料有限公司全额赔偿。第十三车被发现后，其就和“小武”跳墙跑了，第十三车没有结算货款。其给“小武”发了3000元钱工资、“小武”不知道其诈骗的事情。卖给饲料厂的十二车玉米，都是其亲自领的款，其在结算单上签的假名字，有雷涛、李涛。对运城市盐湖区价格认证中心认定的价格无异议。
2、证人王某某的证言，主要内容2013年3月14日上午9时许，有一辆车牌号为晋M747**的货车拉有散装玉米在公司卸货时，货物负责人王某A怀疑实际数量与过磅数量有问题，到磅房复磅，结果相差5.34吨，便找货主，发现货主已从公司北面翻墙逃窜，其公司人员将该车司机扭送陶村派出所。经其单位盘算，该货主一共给其公司运送玉米12车次，该货主利用电子过磅干扰器共虚增玉米重量63吨多，骗取其单位现金14万余元。
3、证人武某的证言，主要内容2013年2月份，记不清什么时间了，苗某某在运城和其见面后，说他做玉米生意，让其给他帮忙，每个月给其3000块钱工资，当时生意不好做，也没事干，就同意了。其主要给苗某某跑腿。2013年3月份开始，其二人一共在夏县至闻喜路边的一个玉米收购站，收购了13车玉米，都送给了空港南区的饲料厂，前12车都结算了。其二人送第13车玉米时，在指挥大车倒车过磅时，苗某某喊叫让其跑，其就跟着他跳过围墙跑了。
4、证人张某A的证言，主要内容他是山西某集团运城饲料有限公司的总经理。苗某某委托他家人给其单位赔偿了损失，共计140545元，已收到此款项，其公司已谅解苗某某。其公司对运城市盐湖区价格认定中心认定2013年3月份运城市玉米交易价格没有异议。
5、证人樊某某的证言，主要内容2013年3月13日22时许，租其车的两名男子中其中一名男子给其打电话，让今天早上开着车先去夏县的一个玉米收购站里装车过磅。其装车装一半的时候，这两名男子就过来了。三人一起到饲料厂，过完磅其把车开到厂里验玉米水份，验水份时厂里的人要求让其下车，厂里的人开车重新过磅，这两名男子听到这些话扭头就跑了，后厂里的人就把其的车开到前面重新过磅，之后要扣其的车，并报警，其就被扭送到了派出所。
6、证人杨某某的证言，主要内容2013年2月23日中午14时40分左右，其在运城市空港山西某集团运城饲料有限公司司磅室值班时，有一名常来其公司修电子磅的男子带着两个其不认识的男子来校正电子磅，其让他们去检查。他们把值班室的电子磅仪表器拆了，又过了一会他们把仪表器安装好，之后他们其中一个人在磅上八个传感器上分别走了一下，最后说电子磅好了，就走了。昨天有三名男子给其公司送玉米，发现复磅前和复磅后重量相差，其怀疑公司电子磅有问题，就向公司领导反映了这个情况，通过厂家来人检查发现电子磅仪表器内被人安装了一个电子干扰器。
7、证人王某B的证言，主要内容樊某某是晋M747**车司机，他一共在其处拉了十二车玉米，共拉玉米111.906吨，其不认识货主。
（二）证明案件侦破的其他证据
1、山西某集团运城饲料有限公司谅解书，主要内容苗某某家属于2013年10月25日已将苗某某骗取运城公司的玉米款及损失全部退还，其公司已谅解苗某某。
2、2013年3月（李涛、雷涛）送玉米明细、山西某集团运城饲料有限公司货款结算单（12张），主要内容被告人苗某某给山西某集团运城饲料有限公司送玉米的情况；经被告人苗某某确认这12张货款结算单，上面的名字都是其签的，钱也是其领的。
3、归案说明，主要内容2013年10月19日17时05分许西安铁路公安处新丰镇刑警大队侦查员在西安市五路口将苗某某抓获。
4、辨认笔录，主要内容杨某某辨认出苗某某就是用晋M747**车拉玉米送到山西某集团运城饲料有限公司的其中一名男子，并且就是这名男子在每次过完磅后从其手中领取称重单和货款结算单；樊某某辨认出苗某某就是联系其，租用其的晋M747**车拉玉米往饲料厂里送的其中一名男子。
5、照片13张，主要内容被告人苗某某指认其送玉米的作案地点、饲料厂里面的磅房、案发时在饲料厂逃跑的地点、收购玉米的地方等情况。
6、运城市公安局盐湖分局扣押物品、文件清单，主要内容从李某B处扣押电子磅干扰器一个；从樊某某处扣押重型自卸货车一辆。
7、领条，主要内容2013年3月16日山西某集团运城饲料有限公司从运城市公安局盐湖分局刑警大队空港中队领到晋M747**车辆装载的玉米9.73吨。2013年11月26日苗某某领走玉米9.73吨。
8、运城市公安局盐湖分局发还物品、文件清单，主要内容2013年3月16日樊某某领走重型自卸货车一辆。
9、2013年11月28日运城市盐湖区价格认证中心出具的证明一份，主要内容兹证明运城市场2013年3月份玉米交易价格为2.25元／kg。
10、电子磅干扰器一个。
11、（2014）运盐刑初字第97号逮捕决定书、运城市公安局盐湖分局捕字（2014）000004号逮捕证，主要内容被告人苗某某于2014年3月17日被羁押。
（三）证明被告人身份的证据
常住人口详细信息，主要内容被告人苗某某的出生日期、民族、住址等基本情况。
据上述事实和证据，原审人民法院认为，被告人苗某某以非法占有为目的，使用欺诈的手段，骗取单位财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控被告人苗某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人苗某某当庭认罪态度较好，且已退赔被害单位损失，并取得谅解，确有悔罪表现，依法可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人苗某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金50000元。二、随案移交作案工具电子干扰器一个，予以没收，上缴国库。
原审被告人苗某某以原判量刑过重为由提出上诉，请求对其适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）苗某某犯诈骗罪的事实清楚，认定的证据与原判所列相同。上诉人苗某某对其犯罪事实亦供认不讳。
本院在审理期间，委托上诉人苗某某居住地司法机关陕西省子洲县司法局对苗某某适用缓刑对居住地社区的影响进行调查评估，该局社区矫正办公室调查评估意见书认为上诉人苗某某符合社区矫正条件。
本院认为，上诉人（原审被告人）苗某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人苗某某上诉提出原判量刑过重的理由，经查，上诉人苗某某案发后，赔偿了被害人单位的损失并取得其谅解，二审期间，积极缴纳罚金，确有悔改表现，宣告缓刑对其所居住社区并无重大不良影响，依法可适用缓刑，故其上诉理由，本院予以采信。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，审判程序合法，但量刑过重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、维持山西省运城市盐湖区人民法院（2014）运盐刑初字第97号刑事判决的第二项，即随案移送作案工具干扰器一个，予以没收，上缴国库；
二、撤销山西省运城市盐湖区人民法院（2014）运盐刑初字第97号刑事判决的第一项，即被告人苗某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金50000元；
三、上诉人（原审被告人）苗某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金20000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 张建峰
审判员 高吉荣
审判员 王旭生
二〇一四年七月二十一日
书记员 任 珉