河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀09民终4154号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地沧州市运河区御河路16号，统一社会信用代码91130900763368348。
负责人：黄玉璋，职务总经理。
委托代理人：周晓敏，河北傲宇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高胜，男，1974年5月5日出生，汉族，住沧州市运河区。
委托代理人：刘超，河北东方伟业律师事务所律师。
委托代理人：朱凤森，河北东方伟业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：战国，男，1976年8月9日出生，汉族，住黑龙江省嫩江县七星泡农垦区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人高胜、战国机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省南皮县人民法院（2015）南民初字第712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人平安公司委托代理人周晓敏、被上诉人高胜委托代理人刘超到庭参加诉讼，被上诉人战国经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人平安公司上诉请求：一、被上诉人高胜主张护理费为16250元，原审法院认定护理费20902元，超出原告诉讼请求，违反法律程序，且原告本身主张过高，依据不足。二、被上诉人高胜伤残级别过高，达不到九级伤残，伤残赔偿金应当按照2014年河北省城镇居民收入24141元／年计算。三、原审认定被上诉人精神抚慰金过高，被上诉人伤残达不到九级，且被上诉人自身也有责任，原审认定精神抚慰金1万元明显过高。四、被上诉人高胜未提交任何收入或者减少收入的情况，不存在减少收入，因此不应当支持误工费，即使认定有误工，也不应当超过河北省城镇居民收入24141元／年的标准。五、被上诉人的被扶养人生活费不应当支持，被上诉人不能证实其丧失劳动能力，因此不应当支持被扶养人生活费。六、鉴定费不属于保险公司赔偿范围。
被上诉人高胜辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。原审法院依照一审法庭辩论终结前公布的标准计算被上诉人护理费、误工费符合法律规定，没有任何不当之处，高胜达到九级伤残，有相关司法鉴定意见为证，该鉴定是上诉人与被上诉人共同选择的鉴定机构，程序合法鉴定正确。被上诉人也未在原审法院要求的期限内提交重新鉴定的申请，故上诉人主张的被上诉人达不到九级伤残没有任何依据。原审法院依据相关鉴定报告及证据认定被上诉人的误工费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费有事实依据和法律依据。鉴定费属于被上诉人为确定损失而支出的合理费用，依保险法相关规定上诉人应承担。
被上诉人高胜向一审法院起诉请求：1、医疗费35130.85元。2、住院伙食补助费（1天＋15天）＊100元／天=1600元。3、误工费46239元／年／365天／年=46239元，按照上一年度在岗职工的标准。4、护理费：住院期间，二人护理，高维菊系高胜的姐姐（在东光县普照宾馆工作）3000元／月／30天＊15天=1500元；高维英系高胜姐姐（在沧州市新华区康盛美食城工作）2500元／月／30天＊15天=1250元。出院后高维菊3000元／月／30天＊135天=13500元。5、伤残赔偿金，按2016年度城镇居民收入标准计算，26152＊20年＊0.2=104608元。6、精神抚慰金10000元。7、营养费50元／天＊180天=9000元。8、二次手术费8000元。9、被抚养人生活费，高榕莲系高胜女儿，事故发生时10周岁，8年＊16204元／年／2人＊0.2=12963.2元。10、鉴定费2000元。11、交通费2000元。以上共计247791.05元。
一审法院认定事实，2015年1月1日8时28分，被告战国驾驶冀Ｊ×××××小型轿车沿104国道由北向南到104国道251KM＋266.6M处与张清亮驾驶的电动三轮车相撞，发生交通事故，致张清亮三轮车乘车人原告高胜受伤住院治疗。南皮县公安交通警察大队作出第201510108号道路交通事故责任认定书，认定被告战国负此次事故的主要责任，张清亮负此次事故的次要责任，原告高胜无责任。事故发生后，原告被送至在南皮县人民医院住院治疗1天，花费门诊费和住院费2060.95元。因伤情较重，原告于2015年1月1日转至沧州市中西医结合医院治疗，住院期间为2015年1月1日至2015年1月16日，实际住院天数为15天，为此原告花去医疗费33069.81元。因双方无法就鉴定机构达成一致意见，经南皮县人民法院委托，由沧县司法学医鉴定中心出具沧县司鉴中心（2015）临鉴字第438号司法鉴定意见书（以下简称司法鉴定意见书），其中高胜损伤评定为玖级伤残。第一次及第二次住院误工期限365日、营养期限180日、护理期限150日。住院期间二人护理、出院后一人护理。二次手术费约8000元。被告保险公司在答辩中提出：对于伤残报告，我公司要求重新鉴定。本院依法给予被告保险公司7日，要求其向本院提出书面申请，否则视为放弃该权力。自本院2016年3月17日发出此通知至今已经超过7日，应视为被告保险公司放弃该权力。另查明，被告战国驾驶冀Ｊ×××××小型轿车在被告保险公司处投有交强险一份及商业险三者险一份，保险期间均为2014年12月5日至2015年12月4日此次交通事故发生在保险期间内。以上事实有以下证据予以证实：1、交通事故认定书；2、南皮县人民医院的门诊病历、住院病历、用药明细及医疗费票据13张；沧州市中西医结合医院的医药费票据20张、诊断证明1份、住院病历1份及费用清单一份；3、司法鉴定意见书1份；4、户口本1份；5、被告战国的驾驶证和行驶证；6、保单两份7、鉴定费票据三张；8、开庭笔录。
一审法院认为，张清亮与被告战国发生机动车交通事故，张清亮负此次事故的次要责任，被告战国负此次事故的主要责任，作为乘车人的原告高胜无责任，有南皮县交通警察大队出具的道路交通事故责任认定书为据，该事实清楚、证据充分，依法应予确认。因张清亮所驾驶的是非机动车，根据河北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第58条之规定，本院依法确认张清亮承担事故赔偿责任的15%，被告战国承担事故赔偿责任的85%。因被告战国驾驶冀Ｊ×××××号小型轿车在被告保险公司处投有交强险一份以及商业险三者险一份，故原告高胜的合理合法损失首先由被告保险公司在交强险限额内赔偿予以承担，不足部分由被告保险公司在商业三者险限额内按85%比例承担赔偿责任。原告高胜因此次交通事故花费医疗费35130.76元，有南皮县人民医院的医疗费票据13张，门诊病历、住院病历及用药明细和沧州市中西医结合医院的医药费票据20张、诊断证明1份、住院病历1份用药明细1份予以证实，且被告保险公司对此也无异议，本院依法认定原告因此次交通事故花费医疗费35130.76元。原告主张的二次手术费，本院依据司法鉴定意见书关于此项的鉴定意见并结合原告的实际伤情依法确认该项费用为8000元。被告保险公司对此项主张“虽然鉴定显示二次手术费，但并未实际发生我方不认可”，本院认为原告对根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的二次手术费用进行主张是符合法律规定的，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，本院对此项主张依法予以支持。原告主张的住院伙食补助费，因原告实际住院天数为16天，本院依据《河北省省级机关差旅费管理办法》之规定，依法确认该项费用为16天×100元／天=1600元。原告主张的营养费，本院依据司法鉴定意见书关于此项的鉴定意见并结合原告的实际伤情依法确认营养期限为180日，每天按照30元计算，故原告主张的营养费用应为180×30元／天=5400元。原告主张的伤残赔偿金，根据司法鉴定意见书对于原告的伤残等级鉴定为玖级，原告系城镇户口有其提供的常住人口登记卡予以证实，又因原告出生年月为1974年5月5日出生，并未年满60周岁，被告保险公司主张原告系三轮车拉活，月收入为2400元，但未提交相应证据，故本院依法确认原告该项损失为26152元×20年×20%=104608元。因此次交通事故确实给原告的精神造成一定损害，故本院对原告主张的精神抚慰金10000元依法予以支持。原告主张的误工费，本院结合司法鉴定意见书并结合原告的实际伤情，依法确认误工期为365天，结合原告为城镇户口的事实，故原告的误工费用为46239元／年／365天×365天=46239元；原告主张的护理费，本院依据司法鉴定意见书关于此项的鉴定意见并结合原告的实际伤情，依法确认护理期为150日，住院期间二人护理15日，出院后一人护理135日。原告虽提交了二护理人员高维英和高维菊的误工证明、所在单位的营业执照和工资表，但未提供相应的劳动合同，对原告提交的护理费的证据不予认定，但根据二护理人员的城镇户口的事实，本院依法认定护理费46239元／年／365天×（15天＋15天）＋46239元／年／365天×135天=20902元。原告主张的被扶养人生活费，提供了原告的户口本，证实原告的女儿高榕莲在事故发生时为10周岁，本院依法认定原告的被扶养人高榕莲的生活费为8年×16204元／年／2人×0.2=12963.2元；原告主张的鉴定费2000元，提供了沧县司法医学鉴定中心的正式票据三张，故本院对原告的此项主张依法予以支持。原告主张的交通费，其虽提供了部分票据，但无法证实该票据与本案的关联性，且此部分票据均为连号票据，本院不予认定，结合原告的实际住院情况，本院对交通费酌情认定800元。综上，原告的损失有：1、医药费35130.76元；2、住院伙食补助费1600元：16天（住院天数）×100元／天=1600元；3、营养费5400元：180天（鉴定营养期）×30元／天=5400元；4伤残赔偿金104608元：26152元×20年×20%=104608元；5精神伤害抚慰金10000元；6、误工费46239元；46239元／年／365天×365天=46239元；7、护理费20902元：46239元／年／365天×（15天＋15天）＋46239元／年／365天×135天=20902元；8、二次手术费8000元；9、被扶养人生活费12963.2元：8年×16204元／年／2人×0.2=12963.2元；10、交通费800元；11、鉴定费用2000元。上述共计247642.96元。故被告保险公司在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元。在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计110000元。原告剩余的损失共计127642.96元由被告保险公司在商业三者险限额内按照事故责任比例承担85%，即127642.96元×85%=108496.5元。综上被告保险公司共计赔偿原告各项损失共计：10000元＋110000元＋108496.5=228496.5元，原告剩余的损失19146.46元应由被告张清亮承担15%，由于原告撤回对张清亮的起诉，本院对原告的此部分损失暂不予保护。判决：被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告各项损失共计228496.5元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。被上诉人高胜在一审审理过程主张护理费为16250元。原审定于2016年3月17日开庭审理。2016年2月25日河北省统计局公布2015年度全年城镇居民人均可支配收入为26152元。本院二审查明的其他事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”。本案被上诉人高胜在一审过程中主张护理费16250元，原审法院认为护理费应计算为20902元，超过被上诉人高胜的主张，原审法院应尊重当事人的处分权，护理费按16250元计算为宜。原审法院委托沧县司法医学鉴定中心对被上诉人高胜的伤残等级进行鉴定，鉴定程序合法，鉴定结论明确，上诉人平安公司虽对鉴定结果有异议，但未在原审法院确定的期限内提出重新鉴定申请，原审法院按照鉴定结论认定被上诉人高胜的伤残等级并无不当，本院依法予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一年度”。上诉人主张伤残赔偿金应按2014年度的城镇居民收入计算，因在一审法庭辩论终结时河北省2015年度城镇居民人均可支配收入已经公布，故原审法院按2015年度标准计算被上诉人高胜的伤残赔偿金并无不当，本院依法予以维持。上诉人主张被上诉人高胜精神抚慰金过高，因高胜在交通事故中无责任，结合高胜伤残等级，原审认定高胜精神抚慰金1万元并无不当，本院依法予以维持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。上诉人主张被上诉人高胜误工费过高，应按河北省城镇居民人均可支配收入计算误工费，因被上诉人高胜未提交固定收入证明、未提交所从事行业证明，亦不能证明系河北省在岗职工，故原审法院按照河北省在岗职工平均工资计算被上诉人高胜误工费于法无据，上诉人认可按照河北省城镇居民人均可支配收入计算被上诉人高胜误工费，本院依法予以支持，2015年河北省城镇居民人均可支配收入26152元，误工期为365天，故上诉人高胜误工费为26152元。上诉人主张不应支持被上诉人被扶养人生活费，被上诉人高胜因伤致残，原审结合被上诉人伤残等级计算被扶养人生活费并无不当，本院依法予以支持。上诉人主张鉴定费不属于保险公司赔偿范围，因鉴定费系被上诉人为确定损失数额而实际支出的费用，系直接损失，原审认定由上诉人承担并无不当，本院依法予以维持。综上，被上诉人高胜的损失为：1、医药费35130.76元；2、住院伙食补助费1600元：16天（住院天数）×100元／天=1600元；3、营养费5400元：180天（鉴定营养期）×30元／天=5400元；4伤残赔偿金104608元：26152元×20年×20%=104608元；5精神伤害抚慰金10000元；6、误工费26152元；26152元／年／365天×365天=26152元；7、护理费16250元；8、二次手术费8000元；9、被扶养人生活费12963.2元：8年×16204元／年／2人×0.2=12963.2元；10、交通费800元；11、鉴定费用2000元。共计222903.96元。上诉人平安公司在交强险医疗费限额内赔偿被上诉人高胜医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元。在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿被上诉人高胜伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计110000元。被上诉人高胜剩余的损失共计102903.96元由上诉人平安公司在商业三者险限额内按照事故责任比例承担85%，即102903.96元×85%=87468.4元。上诉人平安公司共计赔偿被上诉人高胜各项损失共计：10000元＋110000元＋87468.4=207468.4元。综上，原审判决认定事实不清，适用法律部分有误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销河北省南皮县人民法院（2015）南民初字第712号民事判决；
二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司于本判决生效后十日内给付被上诉人高胜各项损失共计207468.4元。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决负担，二审案件受理费2250元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担2000元，由被上诉人高胜负担250元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭景岭
审 判 员 刘晓莉
代理审判员 程晓明
二〇一六年九月十九日
书 记 员 刘书慧