湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）岳中刑二终字第81号
原公诉机关湖南省岳阳市岳阳楼区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨烤，男，1985年4月17日出生于湖南省岳阳市，汉族，初中文化，无业；因涉嫌犯诈骗罪于2013年2月28日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
上诉人（原审被告人）方某，男，1970年7月10日出生于湖南省岳阳市，汉族，小学文化，无业；因涉嫌犯诈骗罪于2013年3月2日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院审理湖南省岳阳市岳阳楼区人民检察院指控原审被告人杨烤、方某犯诈骗罪一案，于二0一四年七月十五日作出（2014）楼刑二初字第2号刑事判决。原审被告人杨烤、方某不服，提出上诉。岳阳市岳阳楼区人民法院于2014年9月28日将案卷移送本院，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年1月，被告人杨烤通过网上QQ聊天认识了周某甲。同年3月1日，被告人杨烤约周某甲见面，向周隐瞒自己离过婚且已有同居女友的事实，谎称其家庭条件优越，在岳阳市岳阳楼区朝阳小学附近有住房（实际为其与同居女友任某乙的租住房），从而骗得周某甲及其父母的信任，与周某甲确立了恋爱关系，并于3月8日搬至周家与周某甲同居。同居期间被告人杨烤获知周某甲父亲周某乙从事小额民间借贷业务，便以借为名或伙同被告人方某以邀周某乙合伙包山贩树为名两次骗取周某乙的现金共计人民币6.2万元。具体事实如下：
1、2012年3月，杨烤为归还任某甲的借款，遂产生骗取被害人周某乙款项的故意。被告人杨烤虚构“蒋某伟”是其老表，向周某乙谎称“蒋某伟”是岳阳富强混凝土公司的工程监理，自己想通过“蒋某伟”承接该公司的挡土墙施工业务，但需要交纳10万元工程押金，自己已筹款7万元，还需向周借款3万元。周某乙表示可以帮杨到亲戚家借钱，但提出要先看看承包合同。2012年3月10日，被告人杨烤伪造其与岳阳市富强混凝土公司签订的《富强混凝土公司挡土墙工程专业施工承包合同》，并伪造了蒋某伟的签名，周某乙看到合同后表示甲方代表处未盖公章。为取得周某乙的进一步信任，被告人杨烤到岳阳市巴陵大桥一摊位刻印了“岳阳市富强混凝土公司”的假公章，盖于伪造的合同上，并伪造了“蒋某伟”向其出具的富强混凝土公司挡土墙工程7万元押金收条。同月22日，周某乙看到合同、押金收条，便和杨烤一起到岳阳市经济技术开发区乌江周某乙的亲戚家借款3万元。期间，被告人杨烤打电话给任某甲，让任到岳阳市公安局对面的龙景源茶楼以富强混凝土公司“蒋某伟”的身份收取周某乙3万元押金。回到岳阳市岳阳楼区后，被告人杨烤带周某乙到约定地点与任某甲冒充的“蒋某伟”见面，周某乙向“蒋某伟”核实杨烤承包该公司的挡土墙业务后，将3万元交给“蒋雄伟”，“蒋某伟”给杨烤出具了3万元的押金收条，杨烤给周某乙写了3万元的欠条。杨烤与周某乙离开后不久，杨烤独自回到该茶楼在任某甲处将其中1万元拿走，余下2万元用于偿还欠任的债务。事后，周某乙多次要求被告人杨烤带他到工地上看看，杨均以天气不好、工地路不好走等理由推托。同年5月21日，周某甲及其家人发现被告人杨烤还和任某乙保持男女朋友关系后，被告人杨烤向周家承认了自己利用虚假合同骗取被害人周某乙3万元的事实。此后至2013年2月26日，被告人杨烤陆续向周某乙还款1.8万元。
2、2012年4月，被告人杨烤与被告人方某在岳阳楼区安普顿茶楼喝茶时，两人均称缺钱花，杨烤提出以方某的名义邀周某乙合伙投资包山贩树为由，骗取周某乙的投资款，方某表示同意。次日，杨烤带方某到周某乙家，向周谎称方某是从事包山贩树业务的。方某对周某乙谎称包山贩树很赚钱，其在岳阳县相思乡包了一座山，需交10万元押金，想邀周某乙出资5万元一起包山贩树。周某乙表示同意。同月26日，周某乙在其家中将5万元交给方某，方某向周某乙出具了5万元的押金收条。杨烤获知方某拿到钱后即要方某到位于岳阳楼区新路口的安德尔茶楼将5万元交给他，方某提出要分5000元，杨烤表示同意。事后，杨烤将所分赃款45000元中的17000元用于还债，其余挥霍一空；方某将其中3000元用于偿还刘某的债务，其余挥霍一空。此后，周某乙多次向方某提出包山的事宜，方某均按杨烤的授意以各种理由推托。因周某乙多次催办，方某与杨烤商量后对周某乙说包山的事搞不成了，承诺向周某乙还款5万元。周某乙经多次催讨未果，无奈之下于2013年2月24日让方某重新出具了一张欠条，并将方某出具的押金收条撕毁。同月26日，周某乙向公安机关报案。2013年2月28日、3月2日，被告人杨烤、方某分别被公安机关抓获。
另查明，被告人杨烤向岳阳市看守所检举揭发付某华交通肇事逃逸行为，岳阳县公安局交通警察大队根据杨烤提供的线索向付某华进行调查，付某华承认于2008年7月其驾驶湘F×××××号货车在岳阳县荣黄线许胜村地段交通肇事后逃逸。岳阳县公安局交通警察大队对付某华交通肇事逃逸案调解处理结案，认定付某华负事故全部责任，赔偿伤者损失14万元。
针对上述事实，原审判决列举了经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1、被告人杨烤、方某的户籍资料。证明二被告人的身份情况。
2、证人任某甲的证言。证明杨烤对他说其老表蒋某伟是富强混凝土公司的施工监理，想通过蒋某伟的关系承接该公司的挡土墙施工业务，因缺少资金找他借款，后杨烤对他说，准备以做挡土墙施工业务为由找女朋友的父亲周某乙借款归还欠他的款项，要他配合以蒋雄伟的身份收钱，他同意了。后杨烤带周某乙在岳阳市公安局附近的龙景源茶楼与他见面，周某乙向他核实有关挡土墙施工业务情况，并请他多关照杨烤，他按杨烤事先嘱咐予以回答。周某乙拿出3万元交给杨烤，杨烤当即给周某乙出具了一张欠条，并将3万元给他，他即按杨烤的要求写了一张内容为岳阳市富强混凝土公司收到杨烤挡土墙押金3万元整的收条，并以蒋某伟的名字在收条上签名，写了收条后，他拿着3万元先行离开到该茶楼的另一个包厢等候杨烤。之后，杨烤找到他称将其中2万元用于归还他的借款，他即给了杨烤1万元。
3、证人周某甲的证言。证明自己与杨烤通过QQ聊天相识，在与杨烤见面后，两人确立了恋爱关系，并与她同居。杨烤曾打电话告诉她，说自己在外接工程需交纳10万元押金，还差3万元，问她能否想办法帮忙。她便把杨烤在外面接业务需要借款3万元的事告诉了父亲周某乙，周某乙表示可以借钱给杨烤。后她和父亲周某乙、杨烤一起先到乌江亲戚家借到3万元，她父亲和杨烤到岳阳市公安局斜对面的茶楼谈签合同交押金的事。合同签订后，她和父亲多次要求杨烤带他们去看承接的工地，杨烤都以下雨开不了工、路不好等理由推托。以后她接到一陌生女子的电话，该女子称自己叫任某乙，是杨烤的女友，并说杨烤跟她（周某甲）在一起是为了骗钱，杨烤欺骗周某乙所借得3万元是为了还其堂哥任某甲的钱，假扮富强混凝土公司蒋某伟的那个人就是任某甲。她发现杨烤欺骗她和家人后多次找杨烤讨债，杨烤每次都以各种借口推托还款时间。
4、证人任某乙的证言。证明2012年3月一天的下午，她和堂哥任某甲在岳阳市公安局对面的龙景源茶楼喝茶，任某甲中途接了一个电话便离开，任某甲回来后告诉她，“杨烤和周某甲的父亲周某乙在该茶楼的另一包厢里，杨烤让其帮忙从周某乙那里拿了3万元。”杨烤曾告诉她：和周某甲保持恋爱关系是为了利用周某甲挣钱。后她将杨烤从周某甲父亲处骗得3万元的事告诉了周某甲。
5、证人刘某的证言。证明2012年3月下旬的天，方某打电话约她到岳阳市五里牌附近的一家茶楼那家茶楼见面，杨烤也在场，方某对杨烤说要分5000元用于偿还欠她的钱，方某说完便从包里拿出几扎钱放在桌上，从中拿出5000元，杨烤将余下的几万元全部拿走。后周某甲告诉她杨烤和方某合伙骗了周某甲父亲几万元。
6、被害人周某乙的陈述。证明其被骗事实、经过及被骗金额。
7、被告人杨烤、方某的供述。
8、证人杨某的证言以及由其提供的岳阳市富强混凝土有限公司的企业法人营业执照、印章样本，该公司提供的《证明》；由周某乙提供的《富强混凝土公司挡土墙工程专业施工承包合同》。证明杨某系岳阳市富强混凝土公司总经理，该公司的法人代表是王小春。公司自成立至今，没有蒋某伟的员工，在2012年也没有挡土墙及其他附属工程，该公司和蒋雄伟无任何生意往来。公司除了他以外没有其他人签订工程合同。“蒋某伟”以岳阳市富强混凝土公司的名义与杨烤于2012年3月10日签订的《富强混凝土公司挡土墙工程专业施工承包合同》系伪造，甲方代表签字处所盖的公章亦系伪造。
9、周某乙向公安机关提供的《借条》、《欠条》及《对私储蓄账户明细账》。证明周某乙到亲戚家借款及在华容湘江银行账户上支取金额，与周某乙陈述的关于被骗资金的来源相印证。
10、周某乙向公安机关提供的《收条》。证明案发后，公安机关从任某甲处追回赃款2万元，已返还给被害人周某乙。
11、岳阳市公安局岳阳楼分局郭镇派出所出具的抓获《抓获经过》。证明二被告人的到案经过。
12、方某向公安机关提供的杨烤书写的串供信。证明被告人杨烤在岳阳市看守所羁押期间，多次向被告人方某递交纸条，引诱被告人方某翻供、串供。
13、周某乙向公安机关提供的由杨烤出具的《保证书》及辨认笔录等证据。
原审判决认为，被告人杨烤以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，单独或伙同被告人方某骗取他人财物，其中被告人杨烤单独诈骗作案一次，共同诈骗作案一次，诈骗金额共计人民币6.2万元，被告人方某共同诈骗作案一次，诈骗金额人民币5万元，二被告人诈骗数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人杨烤伙同被告人方某以包山贩树为名诈骗被害人周某乙人民币5万元系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人杨烤参与并授意被告人方某实施诈骗犯罪，且获取大部分赃款，被告人方某按杨烤的授意积极实施诈骗犯罪，两被告人均起了主要作用，均系主犯。被告人杨烤在审理期间检举揭发付某华交通肇事逃逸行为经查证属实，但现有证据尚不能证明付某华的行为是否构成犯罪，故认定被告人杨烤有立功情节的证据不足，但因杨烤的检举揭发行为使公安机关得以查清该起交通肇事逃逸案，且使受伤的人员挽回了经济损失，故可对被告人杨烤酌情从轻处罚。被告人方某到案后能如实供认自己的罪行，可从轻处罚。据此，对被告人杨烤依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定；对被告人方某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定，判决：被告人杨烤犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元；被告人方某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
原审被告人杨烤、方某不服，均提出上诉，其中杨烤提出其行为不构成诈骗罪，方某提出一审量刑过重，请求二审依法予以改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人杨烤、方某单独或共同诈骗他人钱财的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨烤、方某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，单独或共同骗取他人钱财，其中上诉人杨烤单独或共同诈骗作案各一次，诈骗金额共计人民币6.2万元；上诉人方某共同诈骗作案一次，诈骗金额人民币5万元。两上诉人诈骗数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人杨烤、方某以包山贩树为名诈骗被害人周某乙人民币5万元系共同犯罪，在共同犯罪过程中，两上诉人均起了主要作用，均系主犯。上诉人杨烤为骗取被害人的信任，私刻假公章用于盖在伪造的施工合同上，并与同案人方某以包山贩树为名骗取被害人钱财，事后，将所骗钱财除部分用于偿还个人欠款外，剩余款项均被其挥霍一空，故上诉人杨烤提出其行为不构成诈骗罪的上诉意见与事实不符，本院不予采纳；原审判决根据上诉人杨烤、方某的诈骗金额、悔罪表现以及在共同诈骗犯罪中的作用，分别对上诉人杨烤判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元；对上诉人方某判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元的量刑适当，两上诉人要求从轻判处的理由不能成立，本院不予采纳。上诉人杨烤在一审审理期间能检举揭发付某华交通肇事逃逸行为，使受伤人员挽回经济损失，故可对上诉人杨烤酌情从轻处罚。上诉人方某到案后能如实供认自己的罪行，可对其从轻处罚。原审判决定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万久恩
审 判 员 陈 辉
审 判 员 陈 敏
二〇一四年十月十五日
代理书记员 刘 琴