广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深宝法知刑初字第48号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人徐某，男，1984年10月6日出生，汉族，中专文化。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2013年10月25日被羁押，26日被刑事拘留，11月30日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
辩护人陈岗，广东淳锋律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉（2014）323号起诉书指控被告人徐某犯假冒注册商标罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员龚冰出庭支持公诉，被告人徐某及辩护人陈岗到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人徐某是深圳佑硕数码电子有限公司的法定代表人，负责公司全面管理，公司经营地址位于深圳市宝安区西乡鹤洲开发区中科诺工业区厂房2楼。2013年10月23日，徐某接下一组装手机的订单，收取每台8元的加工费。随后该客户将手机配件送到徐某公司，徐某明知组装加工的是带有假冒“S∧MSUNG”标识的手机，仍组织工人进行组装。2013年10月25日，公安机关在上述地址查获假冒“S∧MSUNG”标识的手机（不含电池及后盖）452部，经鉴定，价值为人民币1，961，680元。公诉机关认为被告人徐某的行为构成了假冒注册商标罪，诉请判处，并提交了相关证据材料。
被告人徐某承认所控事实，愿意认罪。
其辩护人陈岗认为：1、涉案手机数量应认定为342部，因所控452部中有110部为残次品，并不具有市场价值；2、证据显示涉案手机成品的市场价值为330元，而本案被缴手机缺少后盖、电池与充电器等配件，该部分约占20%，即66元，应予扣除，从而单价应计为264元；3、被告人应他人委托加工，仅赚取加工费，主观恶性不大；4、被告人系初犯，且涉案手机未流入社会。综上，建议予以从宽处理。
经审理查明：“S∧MSUNG”为三星电子株式会社在中国的注册商标，商标注册号为8494299号，核定使用商品为第9类，包括手提电话、智能电话等，注册有效期限至2021年7月21日。2006年6月1日该商标被国家工商行政管理总局商标局认定为驰名商标。
被告人徐某是深圳佑硕数码电子有限公司的法定代表人，负责公司全面管理，公司经营地址位于深圳市宝安区西乡鹤洲开发区中科诺工业区厂房2楼。2013年10月23日，徐某接下组装手机的订单，收取每台8元的加工费。随后该客户将手机配件送到徐某公司，徐某明知委托组装的是带有“S∧MSUNG”标识的手机，在没有取得商标所有权人授权及许可的情况下，仍组织工人进行组装。2013年10月25日，公安机关根据群众举报对上述地址进行检查，当场查获带有“S∧MSUNG”标识的手机（不含电池及后盖）452部，并抓获被告人徐某。经被害单位鉴别，查获的手机均为假冒“S∧MSUNG”注册商标的商品。经鉴定，被侵权手机的市场中间价为人民币1，961，680元。按标价330元核算，价值人民币149，160元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
一、物证：侵权产品的照片及扣押清单等。
二、书证：抓获经过，徐某身份信息，商标注册资料，被害公司关于涉案商品的鉴定、正品的价格、未授权证明等，送货单、材料入库单，情况说明（现场查扣452部手机中有342部开机动画有三星标识，其余110部无法开机），手机专卖票据（显示华强北店铺售价在260元至320元不等）等。
三、证人证言
1、证人黄某的证词，称是被告人所在公司的客户，提供原料给被告人进行加工，熟悉他们公司的运营情况。2013年12月5日，在华强北购买了一强三星N9006手机，价格为400元，有票据。
2、证人宁某、李某的证词，证实公司组装手机。
3、证人林某的证词，证实被告人在组装手机，加工费为8元。
4、证人邹某的证词，称是佑硕数码的仓库管理员，2013年10月23日，与朱某一起收取客户送来的原材料时，朱某问他手机卖多少钱时，客户称卖330元。
5、证人朱某的证词，称对所查获的452部手机的情况了解一些，10月23日，客户送材料过来，要求我尽快入库，并要求我们尽快加工，过两天他要过来提货，称每部要卖330元。
四、被害单位所委托的维权公司代表陈某华称，被告人所在单位加工手机有好几天了。
五、被告人徐某供述和辩解，承认组装假冒“S∧MSUNG”商标的手机，型号为N9006号，配件由客户提供，组装过程主要是焊接电子料、装壳和打螺丝。涉案手机是2013年10月23日我接的单，谈好每台收取8元的加工费。
六、价值鉴定，认定了手机的价格。
七、现场勘验及辨认笔录。
上述证据来源合法，本院均予采信。
本院认为，被告人徐某无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营额超过二十五万元，其行为已构成假冒注册商标罪，且属情节特别严重。公诉机关指控罪名成立。
公诉机关以被侵权产品的市场中间价为依据，前提是认为本案没有标价，产品未销售，也不存在已售均价，但本院认为标价客观存在，根据两名仓管员的证言，本案产品委托方的销售要价是330元，该证言虽属传来证据，但并不违背司法实践，且生产者的销售价格也只能通过委托方的销售行为进行体现，而其另外一名客户的证言也佐证了两名仓管员证言的可信性，应当认为，以330元的单价计算非法经营额，符合法律规定，相关辩护应予采纳。量刑时，对手机缺乏部分配件的事实应予考虑。现场所缴获的452部手机均由被告人进行组装，对该客观行为，其应当承担刑事责任，相关辩护不能成立。
被告人归案后能如实供述犯罪事实，且产品尚未注入社会，因此，本院予以从轻处罚，并认为对被告人适用缓刑，其当不至于再危害社会，相关辩护意见成立。
据此，综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人徐某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八万元，限于本判决发生法律效力后十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、所缴获的假冒产品，均予没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 海 波
人民陪审员 王 天 平
人民陪审员 陈 凤 娣
二〇一四年六月四日
书 记 员 张晓涛（兼）
书 记 员 边 秋 红
附本案相关法条
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。3