连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书(2015)海民初字第04302号原告徐云梅。委托代理人付长洋，江苏苍佑律师事务所律师。被告王永余。被告封连成。被告中国太平洋财产保险股份有限公司灌云支公司。负责人王莉，该公司总经理。委托代理人胥元波，江苏华德律师事务所律师。原告徐云梅与被告王永余、封连成、中国太平洋财产保险股份有限公司灌云支公司（以下简称太平洋财险灌云公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月21日立案受理后，依法由代理审判员万路遇独任审判，于2015年10月12日公开开庭进行了审理。原告徐云梅的委托代理人付长洋、被告封连成、被告太平洋财险灌云公司的委托代理人胥元波到庭参加诉讼。被告王永余经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告徐云梅诉称，2015年1月31日13时25分左右,被告王永余驾驶苏G×××××号小型普通客车由西向东停放于海州区大庆东路南侧路边，后向左变向起步时，与沿大庆东路由西向东行驶的原告驾驶的二轮摩托车相刮碰，致原告受伤。事故经连云港市公安局交通警察支队海州一大队认定，被告王永余负事故主要责任，原告负次要责任。苏G×××××号小型普通客车所有人为被告封连成，该车在太平洋财险灌云公司投保交强险和商业险。事故发生后，原告被送至连云港市第一人民医院救治。原告因伤尚需二次手术，就二次手术所产生的费用原告以后另行主张。现请求判令被告赔偿原告医疗费等115234.52元，被告承担诉讼费。被告王永余未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩状。被告封连成辩称，王永余是我雇佣的驾驶员，事故发生时他在帮我开车，事故发生后我垫付了22000元，原告的损失由保险公司赔偿。被告太平洋财险灌云公司辩称，要求扣除原告15%非医保用药，原告内固定在位影响肢体活动，从而影响伤残等级，故保险公司对原告的伤残等级不予认可，保险公司申请重新鉴定，对原告要求的误工期限、护理期限不予认可，评残后不应再计算误工损失，精神抚慰金过高，应按责任分担，对于鉴定费和诉讼费不在保险公司赔偿范围，保险公司不予承担。经审理查明，2015年1月31日13时25分许，王永余驾驶苏G×××××号小型普通客车由西向东停放于大庆东路南侧路面，后向左变道起步时，与沿大庆东路由西向东行驶的徐云梅驾驶的未参加定期安全技术检验的苏N×××××号二轮摩托车相刮碰，致徐云梅摔倒受伤，两车损坏。经连云港市公安局交通巡逻警察大队海州一大队认定，王永余负事故主要责任，徐云梅负事故次要责任。事故发生后，原告被送至连云港市第一人民医院住院治疗，经诊断为右肱骨近端骨折，共计住院治疗16天，花费医疗费39689.32元。被告封连成垫付款项22000元。2015年9月4日，经连云港市公安局交通警察支队海州一大队委托，连云港市正达司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，意见为：1、被鉴定人徐云梅因交通事故致右肱骨近端骨折，目前遗留右肩关节活动受限，已达一肢功能丧失10%以上（未达25%），构成道路交通事故Ⅹ（十）级伤残。2、被鉴定人徐云梅后续手术费用玖仟元（或以实际发生为准）。3、被鉴定人徐云梅伤后误工时间为自受伤之日起至评残前一日止，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起60日；再次手术取出内固定的误工时间为30日，护理、营养期限均为15日。另查明，苏G×××××号小型普通客车实际车主为被告封连成，该车在被告太平洋财险灌云公司投保了交强险和商业三者险30万元，并投保了不计免赔，事故发生在保险期内。原告徐云梅提供户口簿证明其户口性质为非农业家庭户口。以上事实，有道路交通事故认定书、医疗费票据、费用明细、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费票据、户籍证明等证据及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人身体健康的，应当承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成他人人身和财产损失的，应首先由保险公司在交强险限额范围内进行赔偿，其余损失由保险公司在商业三者险限额范围内按照保险合同的约定承担，仍有不足的，由当事人按照责任比例承担。苏G×××××号小型普通客车购买了交强险和商业第三者责任险，故由被告太平洋财险灌云公司先在交强险限额内对原告承担赔偿责任，剩余款项在商业三者险范围内根据事故责任比例承担70%。若仍有不足，由当事人按责任比例分担。被告王永余系被告封连成雇佣的驾驶员，故被告王永余承担的部分依法由被告封连成承担。关于被告保险公司辩称对鉴定意见中原告的伤残等级及误工期、护理期、营养期不予认可，本院认为，连云港正达司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书系公安机关委托的鉴定，非原告单方委托，被告太平洋财险灌云公司未在规定期间内提出重新鉴定申请且无证据证明该鉴定意见书违反法律规定，故对被告保险公司以上辩称意见本院不予支持。被告保险公司还辩称要求扣除原告非医保用药，其虽提供保险条款，但保险条款中并未注明扣除非医保用药的比例，且其未提供证据证实该保险条款告知投保人，亦未在规定期间内提供非医保用药的明细及必要性、合理性等证据，故本院对该辩称意见不予支持。对于原告的损失，本院核定如下：医疗费39689.32元；住院伙食补助费386.5元（30×16，扣除住院订餐费93.5元）；营养费1200元（20×60）；残疾赔偿金68692元（34346×2）；护理费8468.88元（34346÷365×90），原告主张8460元，本院予以确认；误工费20325.30元（34346÷365×216），原告主张20304元，本院予以确认；精神抚慰金3500元（5000×70%）；鉴定费1900元；交通费酌定200元。以上费用共计144331.82元，被告太平洋财险灌云公司对原告上述损失在交强险限额内承担医疗费10000元、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金、交通费，共计111156元，剩余33175.82元，由被告太平洋财险灌云公司在商业三者险范围内根据事故责任比例承担70%，即23223.07元,保险公司应赔偿原告各项损失共计134379.07元。因原告主张的损失中扣除被告封连成垫付的22000元，故保险公司还应给付原告赔偿款112379.07元。被告封连成已垫付的22000元因其在本案中未主张保险公司返还，故在本案中不予处理，被告封连成可另行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司灌云支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐云梅各项损失112379.07元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2600元，由原告负担200元，被告封连成负担2400元（原告已预交，被告将此款在本判决生效之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费2600元（连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：440301040009094）。依照《中华人民共和和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。代理审判员  万路遇二〇一五年十月二十一日书 记 员  骆 春后附法律条文及上诉须知附录法律条文及上诉须知附录法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（1）机动车之间发生交通事故的，由过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（2）机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十七条第二款受害人因伤残疾的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十条第二款误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。