四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川10民终997号
上诉人（原审被告）：罗汶，女，汉族，1980年6月10日出生，住四川省内江市。
委托诉讼代理人：吴永强，男，汉族，1977年2月12日出生，住四川省内江市，系罗汶的丈夫。
被上诉人（原审原告）：胡馨云，男，汉族，1988年2月28日出生，住四川省大英县。
上诉人罗汶因与被上诉人胡馨云劳动争议纠纷一案，不服四川省内江市市中区人民法院（2017）川1002民初1589号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人罗汶的委托诉讼代理人吴永强，被上诉人胡馨云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
罗汶上诉请求：撤销四川省内江市市中区人民法院（2017）川1002民初1589号民事判决第一项中关于经济补偿金和失业保险待遇损失的判决。事实和理由：1、胡馨云每月工资中包含社保补助400元，如果法院不认可，要求胡馨云退还每个月多领的社保补助，从2012年9月至2017年7月共计58个月23200元；2、罗汶所经营的影楼是2017年5月17日注销，注销前就给胡馨云落实了工作，在之后的企业上班，中间胡馨云没有失业。
胡馨云辩称，1、如果工资中包含社保补助，请罗汶拿出证据证明；2、罗汶之前经营的影楼在2017年5月注销，对方说给我落实了工作的事情，我不认可。
胡馨云向一审法院起诉请求：1、判决罗汶向胡馨云支付工资11982元；2、判决罗汶向胡馨云支付经济补偿金20000元；3、判决罗汶向胡馨云支付失业保险待遇11592元。
一审法院认定事实：内江市中区丽致龙婚纱影楼（以下简称丽致龙影楼）于2012年7月26日注册登记，经营形式为个人经营，登记经营者为罗汶，于2016年5月17日办理注销登记。2012年9月，胡馨云受聘到丽致龙影楼从事数码设计工作，双方未签订书面劳动合同，该影楼也没有为胡馨云办理并缴纳社保。2016年7月，胡馨云提出辞职。2016年9月11日经双方核算，吴永强向胡馨云出具欠条一张，载明：今欠胡馨云在龙摄影上班的工资15982元。后罗汶陆续支付了4000元，现尚欠胡馨云119**元。胡馨云于2016年6月21日向内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年6月23日作出不予受理通知书。胡馨云故诉至一审法院，提出上述诉讼请求。
以上事实，有胡馨云提供的胡馨云身份证、罗汶企业信息、不予受理通知书、欠条等有效证据及双方当事人陈述在案为凭。
一审法院认为，罗汶承认胡馨云请求的工资11982元的诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”之规定，本案中胡馨云于2012年9月到丽致龙影楼工作，双方虽未签订书面劳动合同，但胡馨云、罗汶一致认可双方存在劳动合同关系，且胡馨云提交了工资欠条，可以认定胡馨云、罗汶双方建立了事实上的劳动合同关系。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”之规定，本案中，丽致龙影楼于2016年5月17日办理注销登记，胡馨云与丽致龙影楼的劳动合同的履行过程中出现了法定的终止情形，双方的劳动关系应认定为于2016年5月17日丽致龙影楼被注销之日时终结。丽致龙影楼注销后，不再具有用人单位主体资格，其后胡馨云与罗汶之间系雇佣关系，不适用劳动合同法的规定。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（六）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的”之规定，罗汶应当支付胡馨云经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿”之规定，胡馨云自2012年9月起与丽致龙影楼建立劳动关系，其经济补偿金的计算年限应当自2012年9月起开始计算至劳动合同终止之日即2016年5月17日止，胡馨云未提供证据证明其工资情况，故一审法院参照内江市人均工资标准酌情认定经济补偿金为：40617元÷12×4＝13539元。
根据《失业保险条例》第十四条第一款第二项“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（二）非因本人意愿中断就业的”、劳动和社会保障部《失业保险金申领发放办法》第四条“失业人员符合《条例》第十四条规定条件的，可以申请领取失业保险金，享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业的是指下列人员：（一）终止劳动合同的”、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，丽致龙摄影未提供证据证明其已为胡馨云缴纳失业保险，导致胡馨云不能领取失业保险金，应对胡馨云的此项损失予以赔偿。根据《四川省失业保险条例》第二十一条、第二十四条规定，应当支付胡馨云失业保险待遇损失1380元／月×70%×12月＝11592元。
丽致龙影楼经营形式为个人经营，登记经营者为罗汶，已于2016年5月17日办理注销登记，不再具有民事主体资格和诉讼主体资格。根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担”、四川省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答第17条“在仲裁或诉讼期间，用人单位注销、被吊销营业执照、关闭、撤销的，由其出资人承担原用人单位的法律责任。当事人应按前条规定申请变更主体，仲裁委、人民法院也可依职权将已注销的用人单位的出资人列为当事人”的规定，个体工商户的经营者对个体工商户的债务承担无限连带责任，登记的个人经营者的责任不因个体工商户注销而免除或消灭。故对丽致龙影楼作为用人单位已经或者可能产生的民事责任，罗汶作为登记业主依法应当承担。
综上所述，胡馨云提出的要求罗汶支付拖欠的工资11982元、经济补偿金13539元、失业保险待遇金11592元的诉讼请求，合法有据，一审法院予以支持；超过部分的请求，于法无据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项、第四十七条、《失业保险条例》第十四条第一款第二项、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《四川省失业保险条例》第二十一条、第二十四条之规定，判决：一、罗汶于本判决生效之日起十日内支付胡馨云工资11982元、经济补偿金13539元、失业保险待遇损失11592元。二、驳回胡馨云的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由罗汶负担。
本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。
二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。
另查明，2015年内江市职工平均工资为40617元，内江市现行月最低工资标准为每月1380元。
本院认为，本案二审的争议焦点是：罗汶是否应当支付胡馨云经济补偿金13539元、失业保险待遇损失11592元。
关于经济补偿金的问题。2012年9月，胡馨云受聘到丽致龙影楼从事数码设计工作，双方未签订书面劳动合同，形成事实劳动关系；2016年5月17日，丽致龙影楼办理注销登记，胡馨云与丽致龙影楼之间的事实劳动关系终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；……”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；……”的规定，丽致龙影楼应当支付胡馨云经济补偿，但由于丽致龙影楼被注销，其出资人罗汶应当承担原丽致龙影楼的法律责任。故胡馨云要求罗汶支付其经济补偿，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”和第三款：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，罗汶应当向胡馨云支付4个月工资的经济补偿。诉讼中，胡馨云与罗汶均未能提供证据证明胡馨云在劳动合同终止前十二个月的平均工资，故一审判决参照双方劳动关系终止前的上一年度（2015年）内江市职工平均工资40617元计算胡馨云的月工资为40617元÷12个月＝3384.75元是正确的，应予维持。罗汶上诉称胡馨云每月工资中包含社保补助400元，但未提供证据予以证明，且用人单位与劳动者约定工资中包括应由用人单位负担的养老、医疗、失业等社会保险金的，约定无效。故罗汶要求胡馨云退还每个月多领的社保补助共计23200元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。因此，罗汶应当支付胡馨云经济补偿为3384.75元/月×4个月＝13539元。
关于失业保险待遇损失的问题。根据法律规定，用人单位应当按时足额为职工缴纳社会保险费。本案中，罗汶未举证证明其为胡馨云按时足额购买了失业保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”和人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；……”的规定，胡馨云符合领取失业保险金条件，但罗汶未依法为其购买失业保险，导致胡馨云不能享受失业保险待遇。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条:“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，罗汶应当赔偿胡馨云的失业保险待遇损失。根据《四川省失业保险条例》第二十一条：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定：累计缴费时间满１年以上不满2年的为3个月；2年以上不满3年的为6个月；3年以上不满5年的为12个月；5年以上不满8年的为15个月；8年以上不满10年的为18个月；10年以上的为24个月。失业保险金领取期限最长不得超过24个月。失业人员重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而未领取的失业保险金期限合并计算，但最长不得超过24个月”和第二十四条第一款:“失业保险金的发放标准，一般按照失业人员原单位所在地同期最低工资标准的70%执行；省人民政府可根据实际情况进行调整”的规定，罗汶应当赔偿胡馨云的失业保险待遇损失为1380元/月×70%×12个月＝11592元。罗汶上诉称在丽致龙影楼被注销前就给胡馨云落实了工作，胡馨云未失业，但未提供证据证明胡馨云现在未失业，且与胡馨云已于2016年7月后未再给罗汶工作的事实不相符，其上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，罗汶的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人罗汶负担。
本判决为终审判决。
审判长 夏 宇
审判员 李小勇
审判员 娄伟光
二〇一七年十一月二十二日
书记员 钟 怡