宁波海事法院
民 事 判 决 书
（2018）浙72民初723号
原告：张菊德，男，1970年6月29日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。
委托诉讼代理人：何瀚波，四川宏坤律师事务所律师。
被告：谢胜利，男，1964年6月20日出生，汉族，住浙江省象山县。
委托诉讼代理人：夏时群，宁波市民信法律服务所法律工作者。
被告：象山县浦港船厂（普通合伙），住所地浙江省象山县鹤浦镇反修塘船舶工业基地。
执行事务合伙人：潘大祖。
委托诉讼代理人：叶志国，该船厂员工。
被告：应加顺，男，1966年10月29日出生，汉族，住浙江省象山县。
原告张菊德与被告谢胜利、象山县浦港船厂（普通合伙）（以下简称浦港船厂）海上人身损害责任纠纷一案，本院于2018年5月7日立案后，依法适用简易程序。原告张菊德于2018年6月4日向本院申请追加应加顺作为本案共同被告参加诉讼，本院经审查予以准许。本院于2018年5月23日组织庭前会议，并于2018年6月28日公开开庭审理了本案，原告张菊德及其委托诉讼代理人何瀚波，被告谢胜利的委托代理人夏时群、被告浦港船厂的委托诉讼代理人叶志国、被告应加顺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张菊德向本院提出诉讼请求：1.判令谢胜利赔偿伤残金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助、精神抚慰金、医疗费、住宿费、交通费、辅助器具费、鉴定费等各项损失共计76322元；2.浦港船厂对各项损失承担连带责任；3.应加顺承担雇主责任，赔偿张菊德各项损失。事实和理由：2017年9月25日，张菊德经王根有介绍到浦港船厂处维修谢胜利所有的“荣宁1**”船，至同年10月8日下午4点左右，张菊德正在船舱里喷油漆时甲板上一个电焊工突然开始烧电焊，掉进船舱里的火花引起了油漆爆炸，造成张菊德烧伤，事故发生后张菊德被送到宁波市第二医院治疗，被诊断为：1.多处烧伤，面部烧伤，上肢烧伤，下肢烧伤，躯干烧伤40%（浅二度至深二度）。2.吸入性损伤。治疗终结后经宁波诚和司法鉴定所对张菊德的伤势鉴定为：致残程度为十级，伤后修养期4个月，护理期2个月，营养期3个月的鉴定结论。后因各方就赔偿责任比例协商未果，故诉至法院。
谢胜利对张菊德在其所有的“荣宁1**”轮发生涉案事故无异议，但辩称：1.谢胜利并非张菊德的雇主，不承担雇主责任，应由应加顺承担责任。2.谢胜利将涉案工程发包给浦港船厂，故其不存在选任过失。3.谢胜利对涉案事故不承担连带责任。4.张菊德主张的损失不合理。
浦港船厂对涉案事故的发生结果无异议，但辩称：1.应加顺和涉案电焊工应对涉案事故承担责任。2.张菊德和应加顺系谢胜利叫来的，浦港船厂只是将场地租赁给谢胜利修理“荣宁1**”轮，“荣宁1**”轮系挂靠在荣宁公司名下，故安全责任应由荣宁公司承担。
应加顺对张菊德在“荣宁1**”轮发生涉案事故无异议，但辩称：1.应加顺不是张菊德的雇主。“荣宁1**”轮的合伙人联系应加顺去做“荣宁1**”轮的油漆修理工程，应加顺并非包工头，只是将十几人一起联系过来做该工程。2.应加顺对涉案事故不承担责任。涉案事故发生前现场无人指挥，应加顺正在船底画水线，张菊德在喷油漆，喷油漆时无人在电焊。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院分别进行分析与认定。
经当庭质证，对张菊德提供的证据，谢胜利异议认为：证据一2017年10月10日收款收据需要提供用药清单；证据二住宿费发票均系收款收据，未记载交款单位名称，且张菊德在已请护理人员的前提下无需产生其他人员的住宿费，交通费由法院核实张菊德的就医地点和次数，酌情认定；证据六协议，从协议记载可以看出涉案事故原因系操作不当造成，张菊德自身亦应承担相应的责任；证据七通知并非由谢胜利出具，真实性不清楚。浦港船厂异议认为：张菊德主张的各项损失需要依据法律规定进行计算。应加顺同意谢胜利和浦港船厂的质证意见。
对谢胜利提供的证据，张菊德异议认为：工商银行汇款单据、2017年11月3日叶志国出具的证明、2017年10月8日刘猛出具的收条的真实性无法确认。应加顺对该证据表示不清楚。
对浦港船厂提供的证据，张菊德异议认为：安全协议书的约束力只能在谢胜利和浦港船厂间，与本案无关联性，不能排除谢胜利、浦港船厂应该承担的法律责任。谢胜利异议认为：安全协议书系“荣宁1**”轮修理负责人高效明所签，并非谢胜利签订，且该协议约定浦港船厂须有安全管理人员，船方只是尽到配合义务。谢胜利把修理“荣宁1**”轮业务承包给浦港船厂，并非谢胜利直接招工修理，且向浦港船厂支付了保险费。应加顺对该证据表示不清楚。
本院经审理认为：张菊德提供的证据一2017年10月10日收款收据有原件，张菊德住院过程中治疗使用符合常理，予以认定；证据二住宿费和交通费票据系原件，对真实性予以认定，对于具体费用将在后文评述认定；证据六协议、证据七通知系原件，对真实性予以认定，对责任认定将在后文评述认定。
谢胜利提供的证据2017年10月8日刘猛出具的收条、2017年11月3日叶志国出具的证明、张杰出具的收条、中国工商银行单据系原件，对真实性予以认定，但上述大部分证据系案外人出具，且当事各方对各自垫付金额陈述不一，又无其他证据印证，故对当事各方垫付金额在本案中不予认定，张菊德陈述已收到各方垫付款项101542元，各方对总金额未提异议，故予以认定。
浦港船厂提供的证据安全协议书系原件，对真实性予以认定。
根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：谢胜利所有的“荣宁1**”轮在浦港船厂进行修理作业，应加顺召集包括张菊德在内的十多名小工为“荣宁1**”轮进行油漆作业。2017年10月8日下午，张菊德在该船船舱内喷油漆时被电焊工电焊过程中掉下的火花而引起的爆炸烧伤。同日，张菊德以“火焰烧伤多处伴疼痛5小时”入住宁波市第二医院治疗，查体：创面分布于面部、四肢、躯干，面积约40%，大部分创面基底红润，弹性好，痛觉敏感，小部分创面红白相间，弹性减退，痛觉迟钝，创面浅二度至深二度。入院后完善相关检查，于2017年10月9日行“四肢及躯干清创+异种皮覆盖术”，术后抗感染、对症及支持治疗等，并于2017年10月24日出院，共住院16天，出院诊断：“多处烧伤：面部烧伤，上肢烧伤，下肢烧伤，躯干烧伤，40%烧伤（浅二度至深二度），吸入性损伤”。张菊德出院后继续在相关医院定期复查。2018年1月12日，宁波诚和司法鉴定所作出甬诚司鉴[2017]临鉴字第3010号鉴定意见书，认定张菊德全身多处烧伤及其后遗症与本次外伤之间存在伤病因果关系，评定其致残等级为十级伤残，伤后修养时间为4个月，护理时间为2个月，营养期限为3个月。庭审中，张菊德确认各方垫付各项费用共计101542元。
另查明，2017年9月8日，谢胜利方与浦港船厂签订安全协议书一份，约定浦港船厂确保“荣宁1**”轮船体上下排安全及打好船墩，保证船体平衡，并提供修船时所需水、电、气体；“荣宁1**”轮船方人员必须遵守浦港船厂的安全管理，并配备临时安全管理人员及相应安全设备。
根据各方当事人的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点并分析进行评析。
一、关于损失问题
对张菊德主张的损失数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，核定如下：
1．医疗费用。经核对医疗费票据，张菊德共发生住院医疗费75541.59元，门诊医疗费1556元，合计77097.59元。
2．残疾赔偿金。张菊德主张按十级伤残并根据宁波市2016年度农村居民可支配收入28572元/年计算20年，为57144元。本院认为，张菊德的损伤构成十级伤残，根据其户籍情况，应按农村居民标准进行计算。本院管辖范围系浙江省，张菊德的残疾赔偿金应按照2017年度浙江省农村常住居民人均可支配收入24956元计算20年，计24956元×20年×10%=49912元。
3．误工费。张菊德主张按每月5112元计算4个月为20448元。本院认为张菊德未举证证明其工资标准，误工费标准参照2017年度浙江省全社会在岗职工平均工资计算，鉴定结论误工时间为4个月，故张菊德误工费为61099元÷12月×4月=20366元。
4．营养费。张菊德要求营养费按40元/天的标准计算60天，为2400元。本院认为根据张菊德伤情及恢复所需，加强营养显属必要，张菊德主张的营养费基本合理，本院予以保护。
5．辅助器具费。张菊德主张辅助器具费1460元，其中有票据佐证的金额为1360元，故对1360元予以确认。
6．住院伙食费。张菊德主张住院伙食费按40天计算16天，为640元。本院根据司法实践酌定按30元/天计算，该项损失为480元。
7．护理费。张菊德主张护理费按60天计算，前16天按160元/天的标准计算，之后44天按80元/天的标准计算，共计6080元。根据张菊德证据，应区分住院和出院期间的护理费标准，结合本案事实，因张菊德未提供护理费支付凭据，也未提供雇聘护理人员或护工的相关证据，故本院酌定住院16天期间护理费按130元/天计算，故住院期间的护理费为130元/天×16天=2080元，出院后护理时间为60天-16天=44天，考虑到张菊德的受伤情况，可计算1名亲属的护理费，因张菊德未举证证明其护理亲属的工资标准，参照2017年度浙江省全社会在岗职工平均工资计算护理工资，综上，张菊德的出院后的护理费为61099元÷365天×44天=7365元，以上护理费共计9445元。张菊德主张护理费6080元，系其处分自身权利，故对护理费6080元予以保护。
8．精神损害抚慰金。张菊德主张精神损害抚慰金5000元。本院认为，综合考虑张菊德伤残等级、受伤年龄及恢复状况等因素，对精神损害抚慰金5000元予以保护。
9．住宿费、交通费。张菊德主张住宿费、交通费共4244元，虽未提供充分有效证据，但该项费用系张菊德住院治疗和复查期间支出的必要费用，结合其就医次数、地点，该项费用酌定为2500元。
10．鉴定费。按票据金额确认为3350元。
以上合计168545.59元。
二、各方之间的法律关系如何认定问题
张菊德以应加顺系其雇主、谢胜利、浦港船厂系侵权行为人为由，要求三方承担人身损害责任。谢胜利辩称应加顺应承担雇主责任，谢胜利将涉案工程发包给浦港船厂，不存在选任过失，不应承担连带责任。浦港船厂辩称应加顺和涉案电焊工应对涉案事故承担责任，由“荣宁1**”轮的被挂靠单位承担安全责任。应加顺辩称其并非张菊德的雇主，亦非涉案工程承包方，对涉案事故不承担责任。本院就各方的法律关系分析认定如下：
1.关于张菊德与应加顺的法律关系，本院认为，本案证据中均无应加顺存在承包行为的有效证据，也无证据证明应加顺从召集小工共同进行油漆作业中获得超额收益，应加顺接受雇主委托，负责召集小工进行船舶油漆作业，应当是召集者身份，张菊德与应加顺之间亦不存在控制、支配和从属关系，故应加顺并非传统意义的“包工头”，其地位与张菊德在一定程度上存在共性，皆为劳务合同中的雇员，张菊德关于应加顺为雇主的主张，与事实不符，本院不予采信。
2.关于张菊德与浦港船厂的法律关系，虽然谢胜利辩称张菊德与浦港船厂二者为雇佣关系，但张菊德自认与浦港船厂工作人员并无联系，其工作非受浦港船厂指示，也非向浦港船厂领取报酬，故谢胜利关于张菊德与浦港船厂存在雇佣关系的抗辩，证据和理由均不充分，本院不予采信。
3.关于谢胜利与浦港船厂及应加顺的法律关系，谢胜利辩称其与浦港船厂为承包合同关系，但庭审查明，油漆修理费用系其直接支付给应加顺，未能举证证明其将事发油漆工程发包给浦港船厂的事实，浦港船厂对此亦未予认可，故谢胜利所称与浦港船厂为承包合同关系的抗辩无事实依据，本院不予采信。
三、各方是否应当对本次事故承担责任的问题
事故发生当时，“荣宁1**”轮在浦港船厂进行船舶修理，张菊德在“荣宁1**”轮上喷油漆，并在电焊工引起的爆炸过程中受伤，导致该事故及其损害发生的原因有以下几方面：
第一，电焊工的操作行为不当。庭审中，各方均认为事故原因为油漆作业时电焊工烧焊引发爆炸；应加顺陈述张菊德喷油漆前“荣宁1**”轮并未进行电焊操作，而是在张菊德喷油漆的过程中电焊工突然开始进行电焊作业导致了爆炸事故，故电焊工的操作行为欠当，且与张菊德受伤的损害后果之间具有直接因果关系，应承担相应的责任。
第二，浦港船厂未尽到安全监管义务。虽然浦港船厂与谢胜利间签订了安全协议书，约定谢胜利负责有关安全管理工作，但该安全协议书仅能约束谢胜利与浦港船厂，对张菊德不具有约束力。浦港船厂作为专业的修理厂向谢胜利提供修船场地，并收取相关费用，应履行安全保障义务，确保工作劳动期间的生产安全，但其未在“荣宁1**”轮修理现场安排并监督管理，现场无安全指导人员，亦未提供相应安全设备，对此，浦港船厂行为有重大过错，且与事故发生具有因果关系，应承担相应的责任。
谢胜利作为“荣宁1**”轮船舶所有人及受益人，其处于雇主的地位，应承担相应赔偿责任。涉案事故行为人之间不存在意思联络，依侵权责任法第十二条规定，由各当事人根据确定的责任比例，各自承担责任。比较前述各项因素在张菊德受伤损害中的原因力大小，本院酌定谢胜利和浦港船厂各承担70%和30%的责任。谢胜利虽辩称张菊德自身存在过错，但并未提供证据予以证明，本院不予采信。
综上，张菊德要求谢胜利、浦港船厂、应加顺赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食费、护理费、辅助器具费、鉴定费、住宿费及交通费、精神抚慰金的诉讼请求，有理部分，予以支持。谢胜利、浦港船厂关于赔偿额计算的抗辩，有理部分，予以采纳。本院确认张菊德受伤所产生各项损失计168545.59元，扣减张菊德自认的已由各方支付的101542元，为67003.59元，由谢胜利和浦港船厂各承担46902.51元和20101.08元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告谢胜利、象山县浦港船厂（普通合伙）在本判决生效后十日内各赔付原告张菊德损失46902.51元和20101.08元；
二、驳回原告张菊德的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1708元，减半收取854元，由张菊德负担217元，谢胜利负担486元，象山县浦港船厂负担151元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于浙江省高级人民法院。
审判员 姚雪锋
二〇一八年八月三日
书记员 朱丹莹
【附录一】证据目录
张菊德：
证据一、住院及门诊收费票据、中国工商银行回单、2017年10月10日收款收据、台州欣茂医疗器械有限公司销售清单、住院病案、出院记录，证明事故发生的经过、所用医药费金额、辅助器具费用；
证据二、住宿费票据、车旅费票据，证明张菊德受伤后治疗所支出的住宿费、车旅费；
证据三、鉴定费发票，证明为鉴定所支出的费用；
证据四、鉴定意见书，证明张菊德此次受伤造成了十级伤残以及需要的休养期、护理期、营养期等；
证据五、船舶登记资料，证明事故船舶所有人情况；
证据六、协议，证明事故发生的时间、地点、原因；
证据七、通知，证明各被告要求张菊德尽快鉴定后起诉于法院。
谢胜利：
证据1.2017年10月8日刘猛出具的收条、2017年11月3日叶志国出具的证明、张杰出具的收条、中国工商银行单据，证明谢胜利除了押在镇政府的款项之外，另行还支付给张菊德38000元。
浦港船厂：
1.安全协议书，证明船上的安全生产由船东负责。
【附录二】法律依据
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……