湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂08刑终36号
原公诉机关沙洋县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘志，男，1976年5月3日出生于湖北省沙洋县，汉族，高中文化，无固定职业。因犯故意伤害罪于2000年11月13日被沙洋县人民法院判处有期徒刑六个月，2001年1月8日刑满释放。因本案于2016年3月30日被沙洋县公安局刑事拘留，同年5月6日经沙洋县人民检察院批准逮捕，同日由沙洋县公安局执行。现羁押于沙洋县看守所。
上诉人（原审被告人）田耀虎，男，1986年2月15日出生于荆门市掇刀区，汉族，高中文化，无固定职业。因本案于2016年3月31日被沙洋县公安局刑事拘留，同年5月6日经沙洋县人民检察院批准逮捕，同日由沙洋县公安局执行。现羁押于沙洋县看守所。
上诉人（原审被告人）蔡杰，男，1988年12月2日出生于湖北省潜江市，汉族，中专文化，无固定职业。因本案于2016年4月6日被沙洋县公安局刑事拘留，同年5月6日经沙洋县人民检察院批准逮捕，同日由沙洋县公安局执行。现羁押于沙洋县看守所。
上诉人（原审被告人）冯颖，男，1983年8月24日出生于湖北省潜江市，汉族，初中文化，无固定职业。因本案于2016年4月9日被沙洋县公安局刑事拘留，同年5月6日经沙洋县人民检察院批准逮捕，同日由沙洋县公安局执行。现羁押于沙洋县看守所。
上诉人（原审被告人）蔡星，男，1984年11月26日出生于湖北省潜江市，汉族，初中文化，无固定职业。因本案于2016年4月8日被沙洋县公安局刑事拘留，同年5月6日经沙洋县人民检察院批准逮捕，同日由沙洋县公安局执行。现羁押于沙洋县看守所。
沙洋县人民法院审理沙洋县人民检察院指控原审被告人刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月25日作出（2016）鄂0822刑初143号刑事判决。原审被告人刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星均不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问各上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。
沙洋县人民法院判决认定，2015年6月至2016年4月间，被告人刘志贩卖甲基苯丙胺片剂4650颗，计重418.5克，甲基苯丙胺10克，并将上述毒品贩卖给吸毒人员陈某某、吕某某、李某、王某某等40余人吸食；被告人田耀虎共贩卖甲基苯丙胺片剂3350颗，计重301.5克；被告人蔡杰贩卖甲基苯丙胺片剂3200颗，计重288克；被告人冯颖共贩卖甲基苯丙胺片剂550颗，计重49.5克；被告人蔡星贩卖甲基苯丙胺片剂200颗，计重18克。
上述事实，有证人陈某某、吕某某、李某、王某某、曾某某、徐某等人的证言，被告人刘志、田耀虎、蔡杰的人身及住处检查笔录，甲基苯丙胺片剂的照片和称量照片，毒品称量笔录及照片，毒品物证检验鉴定报告，查获、扣押物品清单及照片，刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星的通讯工具检查笔录、手机支付宝信息资料、购买毒品支付宝、银行卡转账记录，刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星之间贩卖毒品的通话记录及吸毒人员联系刘志购买毒品的通话记录，身份资料、抓获证明、强制措施，刘志犯罪前科材料、刘志、田耀虎立功证明及刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星的供述等证据予以证明。
沙洋县人民法院认为，被告人刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星明知是毒品而予以贩卖，其中，刘志贩卖甲基苯丙胺片剂418.5克，甲基苯丙胺10克，田耀虎贩卖甲基苯丙胺片剂301.5克，蔡杰贩卖甲基苯丙胺片剂288克，冯颖贩卖甲基苯丙胺片剂49.5克，蔡星贩卖甲基苯丙胺片剂18克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘志有犯罪前科，可以酌情从重处罚；归案后协助侦查机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可减轻或从轻处罚；归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人田耀虎归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；归案后协助侦查机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以减轻或从轻处罚。被告人蔡杰在庭审中能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人冯颖、蔡星归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。其中，被告人蔡星在共同犯罪中所起的作用相对较小，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条规定，判决：一、被告人刘志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处没收财产；被告人田耀虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产；被告人蔡杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产；被告人冯颖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金10000元；被告人蔡星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金8000元。二、供犯罪用物品毒品甲基苯丙胺片剂70.44克，被告人刘志持有的VIVO手机两部，银行卡二张，人民币95076元；被告人田耀虎持有的苹果手机一部，银行卡三张；被告人蔡杰持有的金色OPPO手机一部；被告人冯颖持有的三星手机一部；被告人蔡星持有的白色OPPO手机一部依法予以没收。
上诉人（原审被告人）刘志提出：其具有立功情节、患有严重疾病，原审判决量刑过重。
上诉人（原审被告人）蔡杰提出：原判认定第7起、第8起、第9起、第11起事实不属实，其均没有参与贩卖。
上诉人（原审被告人）田耀虎、冯颖、蔡星均提出：原审判决量刑过重。
经二审审理查明：
2015年6月至2016年4月间，上诉人刘志贩卖甲基苯丙胺片剂4650颗，计重418.5克，甲基苯丙胺10克，将上述毒品贩卖给吸毒人员陈某某、吕某某、李某、王某某等40余人；上诉人田耀虎贩卖甲基苯丙胺片剂3350颗，计重301.5克；上诉人蔡杰贩卖甲基苯丙胺片剂1502颗，计重136.4克；上诉人冯颖贩卖甲基苯丙胺片剂550颗，计重49.5克；上诉人蔡星贩卖毒品甲基苯丙胺片剂200颗，计重18克。具体事实如下：
1、2015年6月份，刘志滋生贩卖毒品赚钱的念头，遂找到之前卖甲基苯丙胺片剂给自己吸食的田耀虎，请其帮忙购买100颗价格较便宜的甲基苯丙胺片剂，然后自己贩卖获利。随后田耀虎找被告人冯颖以33元/颗的价格购得100颗甲基苯丙胺片剂（计重9克），尔后以34元/颗的价格转卖给刘志，从中赚取差价100元。刘志得到毒品后以50元/颗的价格卖给吸毒人员，从中赚取毒资1600元。
2、2015年10月31日，刘志找田耀虎购买100颗甲基苯丙胺片剂，田耀虎随即找冯颖以25元/颗的价格购买了100颗甲基苯丙胺片剂（计重9克），后以30元/颗的价格转卖给刘志。刘志用支付宝向田耀虎转账3000元，田耀虎用支付宝向冯颖转账2500元，从中赚得差价500元。刘志得到毒品后以50元/颗卖给吸毒人员，从中赚取毒资2000元。
3、2015年11月3日，刘志找田耀虎购买150颗甲基苯丙胺片剂，约定价格33元/颗，并用支付宝向田耀虎转账5000元。田耀虎随即找冯颖购买，并用支付宝将5000元毒资转账给冯颖。冯颖收到毒资后，交给田耀虎150颗甲基苯丙胺片剂。田耀虎将150颗甲基苯丙胺片剂（计重13.5克）从潜江广华带到沙洋交给刘志，刘志将上述毒品以50元/颗的价格卖给吸毒人员，从中赚取毒资2550元。
4、2015年12月14日，刘志找刘某（另案处理）以31元/颗的价格购买甲基苯丙胺片剂1000颗（计重90克），刘志用农行卡向刘某提供的其母ＸＸ琴的农行卡账户转款31000元。尔后刘志以50元/颗的价格将上述毒品卖给吸毒人员，从中赚取毒资19000元。
5、2015年12月21日，刘志找田耀虎购买200颗甲基苯丙胺片剂，约定价格32元/颗，并用支付宝向田耀虎转账6400元。田耀虎随即找冯颖购买，约定价格30元/颗，并用支付宝向冯颖转账6000元。冯颖以29元/颗的价格从凃从德（在逃）处购得甲基苯丙胺片剂200颗，通过支付宝向凃从德转账5800元。冯颖随后将200颗甲基苯丙胺片剂转卖给田耀虎，从中获取差价款200元。田耀虎将200颗甲基苯丙胺片剂（计18克）转卖给刘志，从中获差价款400元。刘志得到毒品后以50元/颗的价格卖给吸毒人员，共赚取毒资3600元。
6、2016年1月7日，刘志找刘某以31元/颗购得甲基苯丙胺片剂300颗（计27克），以65元/克价格购得甲基苯丙胺10克，并向刘某提供的其母ＸＸ琴的农行卡转账10000元。尔后，刘志将甲基苯丙胺片剂以50元/颗、甲基苯丙胺以50元1小袋价格卖给吸毒人员，从中赚取毒资9800余元。
7、2016年2月23日，刘志找田耀虎购买200颗甲基苯丙胺片剂，约定价格32元/颗。田耀虎随即找蔡星购买，约定价格29元/颗，蔡星以25元/颗的价格找蔡杰购买了200颗甲基苯丙胺片剂（计18克），转卖给田耀虎并从中获取差价800元。田耀虎将200颗甲基苯丙胺片剂转卖给刘志并获取差价600元。刘志得到毒品后以50元/颗的价格卖给吸毒人员，从中赚取毒资3600元。
8、2016年3月1日，刘志找田耀虎购买1000颗甲基苯丙胺片剂，约定价格30元/颗，并将毒资30000元打入田耀虎的建行卡。田耀虎即找蔡杰购买，约定价格28元/颗，并提出要1000元回扣。蔡杰答应后，田耀虎用支付宝向蔡杰转账16800元，之后蔡杰从付某某处拿了1000颗甲基苯丙胺片剂交付田耀虎，田接货时另付给蔡杰现金10200元，合计27000元（扣除了1000元回扣）。田耀虎将1000颗甲基苯丙胺片剂（计90克）转卖给刘志并从中赚取差价款2000元，另得回扣1000元，合计赚得毒资3000元。刘志得到毒品后以50元/颗的价格卖给吸毒人员，从中赚取毒资20000元。
9、2016年3月10日，刘志找田耀虎购买1000颗甲基苯丙胺片剂，约定价格31.5元/颗，并将毒资31500元打入田耀虎的建行卡。田耀虎用支付宝将28500元毒资转入严某某（在逃）的支付宝，再由严某某将此款转入付某某的账户。付某某收取28500元毒资后交付田耀虎1000颗甲基苯丙胺片剂，田耀虎将1000颗甲基苯丙胺片剂（计重90克）转卖给刘志并从中获取差价款3000元。刘志得到毒品后以50元/颗的价格卖给吸毒人员，从中赚取毒资18500元。
10、2016年3月19日，刘志找田耀虎购买600颗甲基苯丙胺片剂，约定价格31.5元/颗，并将毒资18900元打入田耀虎的建行卡。田耀虎通过严某某以29元/颗价格从潜江人邹某（在逃）处购得600颗甲基苯丙胺片剂（计重54克），付给邹某毒资17300元（其中扣除了银行取款手续费100元）。尔后，田耀虎将600颗甲基苯丙胺片剂转卖给刘志并从中获取差价款1500元。刘志得到毒品后以50元/颗的价格卖给吸毒人员，共获毒资11100元。
11、2016年4月2日，潜江人李某1（在逃）将1000颗甲基苯丙胺片剂（计重90克）抵给蔡杰等人。同月5日蔡杰被抓获时，从其身上和住处查获该批甲基苯丙胺片剂302颗，计28.38克。
案发后，公安机关扣押毒品甲基苯丙胺片剂70.44克，扣押上诉人刘志持有的VIVO手机两部、银行卡二张、人民币95076元，扣押上诉人田耀虎持有的苹果手机一部、银行卡三张，扣押上诉人蔡杰持有的金色OPPO手机一部、扣押上诉人冯颖持有的三星手机一部，扣押上诉人蔡星持有的白色OPPO手机一部。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、被查获的甲基苯丙胺片剂照片及称量照片，证实公安机关抓获刘志、蔡杰及邹旋等七名吸毒人员时从各人身上查获甲基苯丙胺片剂及在刘志住所查获甲基苯丙胺片剂的相关情况。
2、上诉人刘志、田耀虎、蔡杰人身及住处检查笔录，查获、扣押物品（毒品、毒资、吸毒工具、手机、银行卡等）清单及照片、毒品称量笔录及照片，证实公安机关抓获刘志、田耀虎、蔡杰后查获相关作案工具并依法扣押的情况。
3、证人陈某某、吕某某、李某、王某某、曾某某、徐某等人证言，证实五上诉人向其贩卖毒品的事实。
4、上诉人刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星的通讯工具检查笔录、手机支付宝信息资料、购买毒品的相关支付宝、银行卡转账记录等书证，证实五上诉人买卖毒品及毒资交易情况。
5、毒品物证检验鉴定报告，证实被查获的毒品疑似物经鉴定均检出了甲基苯丙胺毒品成分。
6、上诉人刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星之间贩卖毒品通话记录及吸毒人员联系上诉人刘志购买毒品的通话记录，证实五上诉人联络买卖毒品及上诉人刘志贩卖毒品给他人吸食的情况。
7、上诉人刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星的身份资料、抓获证明、强制措施，证实五上诉人因贩卖毒品被抓获及被采取强制措施。
8、上诉人刘志的犯罪前科材料，上诉人刘志、田耀虎立功证明，证实上诉人刘志具有前科及上诉人刘志与田耀虎在归案后协助侦查机关抓获相关犯罪嫌疑人的立功情节。
9、上诉人刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星供认上述事实。
关于上诉人蔡杰提出“原审判决认定的第7起、第8起事实不属实”的上诉及辩解意见，经审查，原审判决认定的第7起、第8起事实，不仅有同案关系人蔡星、田耀虎的供述以及蔡杰本人的供述证实，并有蔡杰关于毒品交易的支付宝交易记录等证据相互印证。原审判决认定上述两起事实的证据经过一审举证、质证，二审核实，其来源合法，证据确实、充分，足以证明上述事实。上诉人蔡杰提出的该项上诉及辩解意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人蔡杰提出“原审判决认定的第9起、第11起的事实不属实，其没有参与贩卖”的上诉及辩解意见，经审查，原审判决认定上诉人蔡杰参与第9起事实的证据仅有同案关系人田耀虎的供述，严某某、付某某等关键证人均在逃，亦缺乏关于本次交易的支付宝交易记录等证据。上述证据不足以证明蔡杰向田耀虎贩卖甲基苯丙胺片剂1000颗的事实。原审判决认定蔡杰在第11起中贩卖甲基苯丙胺片剂1000颗的证据，仅有蔡杰的部分供述及从蔡杰身上查获的物证302颗甲基苯丙胺片剂，李某1等关键证人在逃，上述证据不足以证明蔡杰对1000颗麻果全部持有并在其控制下指使他人贩卖，蔡杰应当仅对被查获的302颗麻果承担责任。上诉人蔡杰提出的该项上诉及辩解意见成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人刘志、田耀虎、蔡杰、冯颖、蔡星明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖，其中，刘志贩卖甲基苯丙胺片剂418.5克，甲基苯丙胺10克，田耀虎贩卖甲基苯丙胺片剂301.5克，蔡杰贩卖甲基苯丙胺片剂136.4克，冯颖贩卖甲基苯丙胺片剂49.5克，蔡星贩卖甲基苯丙胺片剂18克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人刘志有犯罪前科，可以酌情从重处罚；归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；归案后协助侦查机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以减轻处罚。上诉人田耀虎归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；归案后协助侦查机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以减轻处罚。上诉人蔡杰当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。上诉人冯颖、蔡星归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人蔡星在共同犯罪中所起的作用相对较小，可以酌情从轻处罚。关于上诉人刘志提出的“其具有立功情节，患有严重疾病，原审判决量刑过重”及上诉人田耀虎、蔡星、冯颖提出“原审判决量刑过重”的上诉理由，经审查，原审判决分别根据上诉人刘志、田耀虎、蔡星、冯颖贩卖毒品的事实、情节及社会危害程度，分别给予相应刑罚，量刑并无不当。上诉人刘志、田耀虎、蔡星、冯颖提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定上诉人蔡杰贩卖毒品的部分事实证据不充分，本院依法予以纠正，但上诉人蔡杰贩卖毒品甲基苯丙胺片剂136.4克，上述事实的变化不影响其量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周加友
审判员 姜 勇
审判员 水 双
二〇一七年三月九日
书记员 曹 川