福建省泉州市泉港区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）港刑初字第305号
公诉机关泉州市泉港区人民检察院。
被告人谢某甲，男，1976年7月9日出生，福建省连江县人，汉族，初中文化，务工，家住连江县。因开设赌场，于2004年3月31日被福建省闽侯县公安局治安拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年3月26日被福州铁路公安处连江车站公安派出所抓获，同日被泉州市公安局泉港分局刑事拘留，同年4月15日经泉州市泉港区人民检察院批准，次日由泉州市公安局泉港分局执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人陈捷、林国凯，福建天福律师事务所律师。
被告人蔡某某，男，1984年12月31日出生，福建省石狮市人，汉族，小学文化，务工，家住石狮市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年3月12日被抓获，次日被泉州市公安局泉港分局刑事拘留，同年4月15日经泉州市泉港区人民检察院批准，次日由泉州市公安局泉港分局执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人刘丽君、庄小卉，福建欣港律师事务所律师。
被告人谢某乙，男，1977年6月16日出生，福建省连江县人，汉族，初中文化，务工，家住连江县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年3月12日被抓获，次日被泉州市公安局泉港分局刑事拘留，同年4月10日变更为取保候审，2015年4月24日经泉州市泉港区人民检察院批准，同月27日由泉州市公安局泉港分局执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人张如海，福建天福律师事务所律师。
被告人黄某甲，男，1989年6月7日出生，福建省建宁县人，汉族，高中文化，务工，家住建宁县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年3月12日被抓获，次日被泉州市公安局泉港分局刑事拘留，同年4月10日变更为取保候审，2015年4月24日经泉州市泉港区人民检察院批准，同月27日由泉州市公安局泉港分局执行逮捕，2015年10月15日、11月12日分别被泉州市泉港区人民检察院及本院取保候审。现在家。
辩护人胡育毅，福建闽江律师事务所律师。
泉州市泉港区人民检察院以泉港检公刑诉（2015）282号起诉书指控被告人谢某甲、蔡某某、谢某乙、黄某甲犯开设赌场罪，于2015年11月6日向本院提起公诉。本院于同月12日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案经泉州市泉港区人民检察院建议延期审理一次。泉州市泉港区人民检察院指派检察员詹金飞出庭支持公诉，被告人谢某甲、蔡某某、谢某乙、黄某甲及辩护人陈捷、刘丽君、张如海、胡育毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市泉港区人民检察院指控，2015年1月底至3月12日期间，被告人谢某甲等人在本区山腰街道庄园市场二楼阿修罗动漫城内放置“明牌单挑”扑克机、“年年有鱼”捕鱼机、“飞龙传说”动物机等3台大型赌博游戏机供他人赌博，被告人蔡某某负责现场管理。被告人谢某乙、黄某甲及黄某乙（另案处理）受雇为上述赌博机提供维护，陈某甲、林某甲、陈某乙（均另案处理）受雇帮忙现场管理。被告人谢某乙、黄某甲明知被告人谢某甲等人经营赌博机供他人赌博，仍以月工资人民币4000元受雇为其经营的赌博机提供日常维护、修理等技术支持，还提供经营账目核对、资金管理及核查赌博机上分等直接帮助。2015年3月12日下午，该赌博场所被公安机关查获，当场抓获被告人蔡某某、谢某乙、黄某甲等人，并查获参赌人员刘某甲、陈某丙、陈某丁等人及部分赌资。现场查获的3台赌博机经鉴定属可同时供多人使用的赌博机，台数按能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量为24台。期间，上述赌博场所违法所得人民币207629元。案发后，被告人谢某乙、黄某甲家属代为退出违法所得人民币6000元。公诉机关对上述事实向法庭提供的证据有：证人证言、通话清单、公安机关勘验、检查材料、公安机关出具的具有赌博功能的电子游戏机设施设备认定书、公安机关行政处罚决定书、被告人供述等。公诉机关认为，被告人谢某甲违反国家法律规定设置24台赌博机供不特定人员参与赌博，非法所得达人民币207629元，情节严重；被告人蔡某某负责现场管理，被告人谢某乙、黄某甲明知他人利用赌博机开设赌场，仍为赌博机提供维护、修理及提供现场管理等直接帮助，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应以开设赌场罪追究刑事责任。被告人谢某甲、蔡某某、谢某乙在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人黄某甲在共同犯罪起次要、辅助作用，系从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚。
被告人谢某甲对公诉机关的指控无异议。
辩护人对公诉机关指控被告人谢某甲构成开设赌场罪不持异议，提出：1.起诉书认定的违法所得人民币207629元，应认为赌资数额，起诉书据此认定属开设赌场情节严重有误，只能认定被告人谢某甲犯罪情节一般。2.被告人谢某甲具有如下从轻情节：本案所涉赌场实际经营时间仅一个多月，也没有获利，给社会造成的危害性相对轻微；被告人谢某甲具有自愿认罪情节。综上，请求对被告人谢某甲判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人蔡某某辩解阿修罗动漫城系他人开办，赌博机亦不是其放置的。其只是在该动漫城务工，负责现场管理。
辩护人认为被告人蔡某某开设赌场罪的罪名成立。提出：1.被告人蔡某某不是涉案赌博机的经营者，本案所涉动漫城非被告人蔡某某开设，赌博机亦不是被告人蔡某某出资。被告人蔡某某系受他人雇用，负责现场管理，并且也不是唯一的管理人员。2.被告人蔡某某不能认定为主犯。3.起诉书指控本案违法所得人民币207629元，该金额系赌资，不应认定为违法所得。4.赌博机放置的时间较短，造成的不良影响较小，社会危害性也相对较小，请求酌情从轻处罚。
被告人谢某乙对公诉机关的指控无异议。
辩护人对公诉机关指控被告人谢某乙构成开设赌场罪不持异议。提出被告人谢某乙属从犯，具有坦白情节、能积极退赃且无前科等从轻、减轻处罚情节，请求减轻处罚并适用缓刑。
被告人黄某甲对公诉机关的指控无异议。
辩护人对公诉机关指控被告人黄某甲犯开设赌场罪不持异议，提出被告人黄某甲系从犯、如实供述自己的罪行、认罪态度好、家属已代为退出违法所得，请求对被告人黄某甲从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2015年1月底至3月12日期间，被告人谢某甲伙同他人在位于本区山腰街道庄园市场二楼阿修罗动漫城内放置“明牌单挑”扑克机、“年年有鱼”捕鱼机、“飞龙传说”动物机各一台供他人参与赌博。被告人蔡某某受他人指派作为赌场的现场管理，负责赌场的前期装修，招聘陈某甲、陈某乙、林某甲（均另案处理）等人作为赌场的工作人员。被告人谢某乙受被告人谢某甲指派作为赌场的现场管理，负责赌场开业前赌博机的组装及开业后赌博机的技术维护，负责保管赌场的经营所得及支出、发放工作人员工资。被告人蔡某某、谢某乙还负责共同核对、汇总赌博机的营利数据，经二人确认后的营利数据由被告人蔡某某通过手机微信等方式报告给他人，被告人谢某乙则报告给被告人谢某甲。被告人黄某甲受雇负责赌场开业前赌博机的组装及开业后赌博机的技术维护，还持赌博机的查账卡核对各台赌博机的上分、退分情况，以利于被告人蔡某某、谢某乙汇总赌博机营业所得。至2015年3月11日，该赌博场所的违法所得共计人民币207629元。2015年3月12日下午，公安机关查获该赌博场所并抓获被告人蔡某某、谢某乙、黄某甲等人，还查获参赌人员刘某甲、陈某丙、陈某丁等人（均已被行政处罚）及部分赌资。经公安机关认定，“明牌单挑”、“年年有鱼”、“飞龙传说”赌博机均系一个显示器，八个座位，可同时供八人使用，可单独操作，均属于可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定为二十四台。被告人蔡某某、谢某乙、黄某甲以月工资人民币4000元受雇负责现场管理或技术维护。案发前，被告人蔡某某已领取工资人民币6800元，被告人谢某乙、黄某甲已领取工资各人民币6000元。案发后，被告人谢某乙、黄某甲家属代为向公安机关退出赃款各人民币6000元。
公安机关在查获赌博场所时还当场查获并扣押“明牌单挑”、“年年有鱼”、“飞龙传说”赌博机各一台、游戏通CPU管理机一台、查账卡一张、赌具塑料卡片27张、赌具纸质卡片27张及查获当天的赌博场所营业款人民币3180元；公安机关还扣押被告人蔡某某苹果5手机一部。审理中，被告人谢某甲家属代为退出违法所得人民币207629元，被告人蔡某某家属代为退出违法所得人民币6800元。
上述事实，有公诉机关向法庭提供的如下证据予以证实：
1.证人陈某甲的证言，证实2015年2月初，其经蔡某某面试应聘到阿修罗动漫城上班，该动漫城在消防通道尽头的一间房内放置三台赌博机供他人赌博，另一间房内放置收银台及游戏通CPU管理机，其在该房内负责收银。谢某乙、黄某甲先于其到动漫城负责赌博机的维护。每天的营业款均系交给谢某乙保管，每天营业前由谢某乙交给备用金，员工工资亦是由谢某乙发放。2015年3月12日，该赌博机店被公安机关查获。
2.证人陈某乙的证言及辨认蔡健卫笔录、辨认照片，证实2015年3月8日，其经蔡某某面试应聘到阿修罗动漫城上班，该动漫城在消防通道尽头的一间房内放置三台赌博机供他人赌博，另一间房内放置收银台及游戏通CPU管理机。其负责给赌博机店打扫卫生，帮参赌人员送茶水及递充值卡。该赌博机店由蔡某某负责整体工作，谢某乙、黄某甲负责赌博机维护。每天的营业款由收银员陈某甲收取交给谢某乙或“老林”保管。黄某甲还持查账卡负责查账，参赌人员赢了，由黄某甲负责消分，再按分数付钱给参赌人员。2015年3月12日，该赌博机店被公安机关查获。
3.证人林某甲的证言，证实2015年2月初，其经蔡某某面试应聘到阿修罗动漫城上班，该动漫城在消防通道尽头的一间房内放置三台赌博机供他人赌博，另一间房内放置收银台及游戏通CPU管理机，其负责该动漫城开、关门及赠卡给参赌人员。谢某乙、黄某甲负责赌博机的维护。每天的营业款均交给谢某乙保管，员工工资亦是由谢某乙发放，备用金也是由谢某乙交给收银员。2015年3月12日，该赌博机店被公安机关查获。
4.证人庄某甲的证言，证实其负责阿修罗动漫城游戏厅的收银，动漫城内还有两间房用于放置赌博机供人赌博。2015年3月12日，该赌博机店被公安机关查获。
5.证人柳某某的证言，证实阿修罗动漫城系由他人开设，蔡某某在该动漫城负责管理现场。该动漫城除了在大厅放置游戏机外，在消防通道后两间房内还放置三台赌博机供人赌博。
6.证人郭某某的证言，证实阿修罗动漫城系由他人合伙开设，并由蔡某某负责现场管理，其不知蔡某某是否参股。动漫城因涉嫌开设赌场于2015年3月12日被公安机关查获。
7.证人庄某乙、陈某丙、陈某丁、刘某甲、刘某乙、王某、林某乙、刘某丙、刘某丁、刘某戊、曾某某的证言，证实2015年3月12日下午，前列人员因在阿修罗动漫城内参与赌博机赌博被公安机关查获。
8.证人林某丙的证言，证实2015年3月12日下午，其在阿修罗动漫城玩游戏时发现里面有一房间传来热闹声，其进去后看到有人在三台赌博机上押注参赌，后被公安机关查获。
9.证人黄某丙的证言及公安机关扣押决定书、扣押清单、福建省行政暂时扣留财物收据，证实其代黄某甲、谢某乙退出违法所得人民币各6000元，该款已由公安机关扣押。
10.公安机关现场检查笔录、扣押决定书、扣押清单、福建省行政暂时扣留财物收据、现场草图、现场照片、扣押物品照片，证实公安机关于2015年3月12日下午在本区山腰街道庄园市场二楼阿修罗动漫城内查获三台可同时供八人赌博的赌博机，并当场查获蔡某某、谢某乙、黄某甲、陈某甲等现场管理人员，查获庄某乙等参赌人员及其赌资，公安机关还现场扣押赌博机三台、游戏通CPU管理机一台、查账卡一张、塑料卡片27张、纸质卡片27张及该赌场营业款3180元。
11.泉公港（治）公机认定字（2015）第002号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，证实公安机关查获的三台赌博机均属于可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定为二十四台。
12.公安机关行政处罚决定书、收缴物品清单，证实本案所涉参赌人员及现场人员陈某甲、林某甲、陈某乙被公安机关行政处罚。
13.公安机关扣押决定书、扣押清单及被告人蔡某某手机微信记录截屏照片、视频资料，证实公安机关扣押被告人蔡某某使用的苹果5手机，并从该手机微信记录中截取被告人蔡某某于2015年3月9日、10日、11日与被告人谢某乙分别汇总三台赌博机的违法所得，其中至2015年3月11日三台赌博机的违法所得合计人民币207629元。被告人蔡某某再将每天汇总的违法所得情况通过微信向他人汇报。
14.被告人蔡某某手机存储的联系人记录截屏、被告人蔡某某手机号码通话清单，证实被告人蔡某某与被告人谢某甲及“谢总”手机通话记录。
15.手机短信照片，证实公安机关在被告人蔡某某手机截屏的其与被告人谢某甲短信联系的事实。
16.内资企业登记基本情况表，证实泉州市泉港锦绣娱乐有限公司及泉州市泉港锦绣文化创意园有限公司的工商登记情况。
17.户籍证明，证实四被告人身份的基本情况。
18.公安机关出具的到案经过说明、归案情况说明，证实四被告人的到案过程。
19.公安机关出具的工作说明，证实公安机关无法查明被告人蔡某某供述其他涉案人员手机号码的登记机主信息。涉案人员“谢总”、“老林”、“包川常”等人无法查清，另蔡健卫、张一尚未到案，均另案处理。公安机关在被告人蔡某某手机中未发现其与蔡健卫的微信记录。
20.涉案人黄某乙的供述及辨认被告人谢某甲笔录、辨认照片，证实其受雇在阿修罗动漫城负责游戏机的维护。该动漫城还放置三台赌博机供人赌博，其与谢某乙、黄某甲亦负责该赌博机的维护。谢某乙还负责收取营业款，店里的支出包括员工工资由谢某乙发放。其还经辨认确认谢某甲曾到过阿修罗动漫城。
21.被告人蔡某某的供述、辨认被告人谢某甲及蔡健卫、张一笔录、辨认照片，证实其受雇在谢某甲与他人合伙开设的赌博机店负责现场管理，谢某乙在赌博机店开业前即到泉港帮忙筹备。谢某乙除与黄某甲负责维护赌博机外，也负责赌博机店的管理，谢某乙还负责收取每天的营业款及发放工资等支出。其每天与谢某乙将当天的营业所得汇总并分别报告给他人。另证实经其辨认被扣押手机的截图，被告人蔡某某供述该图片内容系其与谢某乙于2015年3月9日、10日及11日核对的当天累计营业所得，截止2015年3月11日，赌博机店的营业所得计人民币207629元。
22.被告人谢某甲的供述、辨认本案所涉赌博场所笔录、辨认照片，证实其伙同他人在泉港开设赌博机店。其让谢某乙等人到赌博机店负责维修赌博机、查账目，谢某乙查账后再将每天的营业情况向其汇报。
23.被告人谢某乙的供述、辨认被告人谢某甲笔录、辨认照片，证实其受雇在谢某甲与他人合伙开设的赌博机店负责技术维护，还负责收取每天的营业款并由其负责赌博机店的日常花费。其还与蔡某某核对每天的营业所得，再将每天营业所得向谢某甲报告。黄某甲在赌博机店里负责赌博机的维护。另证实经其辨认蔡某某手机截图，谢某乙供述该图片内容系其与蔡某某于2015年3月11日核对的当天累计营业所得，营业所得计20多万元。
24.被告人黄某甲的供述及辨认被告人谢某甲笔录、辨认照片，证实其受雇在他人开设的赌博机店负责赌博机的维护，其还持查账卡负责赌博机的查分。谢某乙负责保管每天的营业款及赌博机店的支出，包括员工工资。另证实谢某甲也曾到该赌博机店。
公诉机关提供的上列证据经庭审举证、质证，均可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人谢某甲以营利为目的，伙同他人利用固定场所设置24台赌博机供不特定人员参赌，违法所得数额达人民币207629元；被告人蔡某某、谢某乙明知他人利用赌博机组织赌博犯罪活动仍提供现场管理等直接帮助，被告人谢某乙还负责赌博机的维护、修理；被告人黄某甲明知他人利用赌博机实施赌博犯罪活动，仍提供赌博机的维护、修理及赌博机查账卡的管理，四被告人的行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。被告人谢某甲、蔡某某、谢某乙在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人黄某甲在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。四被告人自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人谢某甲、蔡某某、谢某乙、黄某甲家属代为退出违法所得，对该四被告人酌情从轻处罚。被告人蔡某某的辩护人提出被告人蔡某某不是主犯及被告人谢某乙辩护人提出被告人谢某乙系从犯的意见均不能成立，不予支持。本案认定的开设赌场犯罪行为违法所得达人民币207629元，有公安机关从被告人蔡某某手机微信记录中提取的被告人蔡某某与谢某乙核对后的汇总单据，以及该二被告人对该汇总单据中记录数额的相关供述等证据相互印证，足以认定。故被告人谢某甲、蔡某某的辩护人提出起诉书认定的违法所得数额人民币207629元，应为赌资数额并据此认定本案不属情节严重的意见不能成立，不予支持。根据四被告人在共同犯罪中的地位、作用，四被告人的认罪、悔罪表现以及本案社会危害性等具体案情，依法对被告人谢某甲、蔡某某、谢某乙适用缓刑，依法对被告人黄某甲予以减轻处罚并适用缓刑。被告人谢某甲、谢某乙、黄某甲辩护人提出请求对该三被告人适用缓刑的意见予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日计算。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人蔡某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日计算。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、被告人谢某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日计算。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
四、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
五、扣押在泉州市公安局泉港分局的赌资人民币3180元，予以追缴，由扣押单位上缴国库。被告人谢某甲向本院退出的违法所得人民币207629元，予以追缴。
六、被告人谢某乙、黄某甲退出的扣押在泉州市公安局泉港分局的违法所得各人民币6000元，予以追缴，由扣押单位上缴国库。被告人蔡某某向本院退出的违法所得人民币6800元，予以追缴。
七、扣押在泉州市公安局泉港分局的作案工具“明牌单挑”、“年年有鱼”、“飞龙传说”赌博机各一台、游戏通CPU管理机一台、查账卡一张、赌具塑料卡片27张、赌具纸质卡片27张及苹果5手机一部，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 连青竹
代理审判员 张东杰
人民陪审员 庄银忠
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 叶亚彬
附：本判决所适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。