山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋10民终679号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司。住所地：临汾市尧都区鼓楼西人民公园西侧。
负责人：刘学敏，该公司经理。
委托诉讼代理人：王焕泽，山西师达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：田国民，男，1976年7月9日出生，汉族，住曲沃县。
委托诉讼代理人：吴军龙，男，1976年8月2日出生，汉族，住曲沃县。
被上诉人（原审被告）：王建华，男，1981年4月25日出生，汉族，住翼城县。
被上诉人（原审被告）：翼城县翼翔物流有限公司。住所地：翼城县西关村南环路路南。
法定代表人：安志强，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人田国民、王建华、翼城县翼翔物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省翼城县人民法院（2017）晋1022民初1236号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人王焕泽，被上诉人田国民的委托诉讼代理人吴军龙，被上诉人王建华到庭参加了诉讼。被上诉人翼城县翼翔物流有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司上诉请求：1、请求撤销山西省翼城县人民法院作出的（2017）晋1022民初1236号判决，并依法改判上诉人少承担401935.35元，或将本案发还重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。理由：1、判决书中关于护理费的计算错误，误工费和护理费计算标准错误。一审案件第4页中护理费一项计算错误。前期护理费计算为30373.05元，后续护理费计算为368720元，两者合计为399093.05元，而判决书中却计算为401918.45元，明显错误。误工费应为山西省2016年度交通运输业日平均工资191.46元（交通运输业人均年平均工资69884元÷365天）×受伤日至定残前一日共215天=41163.9元，而非判决书中所计算的57566.25元。护理费应为山西省2016年度居民服务业日平均工资101.02元（居民服务业均年平均工资36872÷365天）×受伤日定残前一日215天=21719.3元，而非判决书中所计算的30373.05元。2、后期护理费不应赔偿。一审中被上诉人田国民提交了曲沃司法鉴定中心司法鉴定意见书，将被上诉人田国民的护理依赖程度鉴定为部分护理依赖。同时提交了临汾市尧都区残疾人假肢矫形器康复中心出具的假肢装配方案，该方案中将初装费、更换费以及住院费（包括更换时陪护费）等全部囊括在内。依据《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014），在被上诉人提交的司法鉴定意见书中对其护理依赖进行评定时，评分50分，然而绝大部分评分项目未考虑安装残具后的情形，在被上诉人配装假肢后进食、床上活动、穿衣、修饰、洗澡、床椅转移、行走、小便始末、大便始末、用厕情况必然发生变化，其评分也必然会提高，达不到部分护理依赖的程度。3、诉讼费和鉴定费不应由上诉人承担。诉讼费和鉴定费应由实际侵权人承担。保险公司不是实际侵权人。诉讼费和鉴定费不属于交强险赔偿项目。在第三者责任险种明确约定只赔偿直接损失，诉讼费和鉴定费不属于直接损失。所以诉讼费和鉴定费不应由上诉人承担。
被上诉人田国民辩称，1、一审判决中关于护理费的计算确实有误差，但是误工费和护理费的计算标准没有错误，是按照山西省高级人民法院晋高法（2017）91号文件中的标准计算的。2、后期护理费是根据司法鉴定中心的鉴定意见书作出的，上诉人在一审时没有提出重新鉴定的申请也没有证据来推翻这份专业的司法鉴定意见书。我方认为应当按照该鉴定意见书的意见为准。3、鉴定费根据保险法的规定是为查明本案事实产生的必要的费用，应由保险公司承担。4、诉讼费，是由败诉方承担，由法院酌情认定，判决由上诉人承担也是符合法律规定的。
被上诉人王建华辩称，1、王建华在中国人保临汾分公司处投有交强险和商业三者险，田国民的损失应由保险公司在保险责任限额内予以支付，王建华垫付的100000元，保险公司应予以返还给王建华。2、一审判决书第4页关于护理费的计算明显错误。3、一审法院对误工费和护理费的计算标准适用错误。4、王建华不应承担诉讼费和鉴定费。
被上诉人翼城县翼翔物流有限公司未作答辩。
田国民向一审法院提起诉讼请求：1.王建华和翼翔公司赔偿原告因交通事故所造成的医疗费、误工费、护理费（包括后续护理费用）、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金及车辆损失施救费等共计1104538.74元（不包括被告已付的100000元）；2.保险公司在保险责任限额内与上述二被告共同承担赔偿责任；3.三被告承担本案一切诉讼费用。
原审法院经审理查明：田国民向一审法院诉称，2017年3月10日15时许，王青泉驾驶翼翔公司所有的×××／×××大运牌重型半挂牵引车，由侯马往运城方向行驶至××县时，与刘全成驾驶的×××号陕汽牌重型自卸货车（车内乘坐原告田国民）发生碰撞，造成原告受伤、双方车辆不同程度损坏的交通事故。本次事故经闻喜县公安局交警大队责任认定，王青泉负事故的主要责任，刘全成负次要责任，原告无责任。原告的损伤经司法鉴定已分别构成四级和十级伤残。事故发生后，原告先后被送往闻喜县人民医院、五四一医院、西京医院、曲沃中医院等地救治，花费医疗费30余万元，而被告仅支付医疗费100000元，对其他善后事宜再也置之不理。另外据了解，×××／×××大运牌重型半挂牵引车在被告保险公司投有交强险和三者险。综上所述，原告认为，王建华作为实际车主，对其雇用的司机违章驾驶致原告损伤，依法应当承担赔偿责任；翼翔公司作为事故车辆的所有人，亦应当依法承担赔偿责任；保险公司作为事故车辆的承保单位，应在保险责任限额内与上述二被告共同承担赔偿责任。
王建华在一审时辩称，对事故发生的发生和认定没有异议，我在保险公司投保了交强险和商业三者险，损失应由保险公司赔偿，我垫付的100000元，保险公司应退还给我。
翼翔公司未作答辩。
保险公司在一审时辩称，1.事故车辆×××在我公司投保第三者责任保险，保险限额是10万元，机动车损失险，保险限额为63000元，保险期间为2016年10月27日至2017年10月27日；主车×××在我公司投保交强险，第三者责任保险，限额100万元，机动车损失险，保险限额为301000元，保险期间是2016年10月22日至2017年10月21日，附加不计免赔；2.我公司愿意在保险限额内依法赔偿原告的合理损失；3.本案诉讼费和鉴定费我公司不承担。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告对原告提交的尧都区残疾人假肢矫形器康复中心出具的假肢装配方案、山西省曲沃司法鉴定中心司法鉴定意见书持有异议，并申请重新鉴定，但其未在法定期限内缴纳鉴定费用，视为放弃申请，对上述证据，本院予以认定。
原审法院认为，一、本案是一起交通事故引发的损害赔偿纠纷案件。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条规定了原告对保险公司有直接的请求权，《中华人民共和国道路交通安全法》和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定了对超出交强险限额部分的损失，在商业第三者险限额内予以赔偿。故本案中，对原告所受损失应先由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，对超出限额部分，由保险公司在商业第三者险限额内承担赔偿责任。二、对原告主张的赔偿项目和赔偿数额确认如下：1.医疗费：304391.72元；2.误工费：57566.25元（山西省2016年度交通运输业日均工资267.75元×受伤日至定残前一日共215天）；3.护理费：401918.45元［①前期护理费用30373.05元（山西省2016年度居民服务业日平均工资141.27元×受伤日至定残前一日共215天）；②后续护理费368720元（山西省2016年度居民服务业年平均工资36872元×20年×护理依赖程度50%）］；4.营养费：5000元（50元/天×100天）；5.伙食补助费：6800元（参照《山西省省直机关差旅费管理办法》第17条规定的工作人员出差伙食补助费每人每天100元计算，即：100元/天×住院68天）；6.伤残赔偿金：143164.4元（山西省2016年度农村居民人均可支配收入为10082元×20年×伤残系数71%）；7.被抚养人生活费：64606.69元［山西省2016年度农村居民人均生活消费支出8029元，田国民兄弟三人。田国民父亲田建义1952年9月4日出生，事故时64周岁，计算16年为30403.15元（8029元×16年×71%÷3人）；母亲刘银风1955年3月9日出生，事故时62周，计算18年为34203.54元（8029元×18年×71%÷3人）］；8.交通费：8800元（交通费票据）；9.残疾器具及维护费：474840元（鉴定结论）；10.鉴定费：3000元（鉴定费票据）；11.精神损害抚慰金：30000元（依据伤残等级及事故责任）；12.车辆损失费：15865元（保险公司定损数额）；13.施救费：5200元（施救费票据）。以上共计1521152.51元。上述经济损失由保险公司在交强险责任限额内赔偿122000元，超出交强险责任限额外的损失1399152.51元（1521152.51元－122000元）由保险公司在商业第三者责任险限额内按责任比例赔偿979406.76元（1399152.51元×70%）。王建华在事故发生后垫付的100000元，由保险公司直接支付给王建华。故保险公司还应赔偿原告经济损失1001406.76元（979406.76元＋122000元-100000元）。三、翼翔公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，不利后果由其自行承担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：”一、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿田国民经济损失1001406.76元；二、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效之日起十日内支付王建华垫付款100000元；三、驳回田国民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14880元，由田国民负担1067元，中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司负担13813元。”
本院在二审期间，关于后期护理费的计算，上诉人主张被上诉人在一审中提供了假肢装配方案与费用的鉴定，但在其提交的司法鉴定意见书对护理依赖进行评定时，未考虑安装假肢的情形，故请求对田国民安装假肢后是否能达到护理依赖予以鉴定。被上诉人田国民认可这一事实，并表示同意对护理依赖进行重新鉴定。此外，本院查明事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，关于被上诉人田国民误工费和护理费的计算，一审法院按照山西省2016年度交通运输业日均工资267.65元和居民服务业日平均工资141.27元计算并无不当，上诉人上诉要求按照日平均工资191.46元和101.02元计算，本院不予采纳。关于诉讼费和鉴定费的负担，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条即”保险人、被保险人为查明和明确保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的合理的费用，应由保险人及人民财保承担；第六十六条即责任保险的被保险人因给第三者造成损害保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”之规定，一审判决由上诉人负担并无不当。关于后期护理费上诉人应否赔偿的问题，上诉人以司法鉴定时未考虑被上诉人安装假肢这一情形要求对护理依赖程度重新鉴定，被上诉人田国民认可该事实也同意重新鉴定。现上诉人与被上诉人田国民均同意就除护理依赖之外的赔偿费用先行作出处理。对护理依赖程度被上诉人田国民表示在本案中先不作处理，其另行申请鉴定后另行起诉，上诉人保险公司表示同意。对此，本院予以支持。由此，对于一审法院在认定上诉人对被上诉人的赔偿费用中应将后续护理费及多计算的护理费（401918.45元-30373.05元）×70%=260081.78元扣除，扣除该项费用后的赔偿费用即为1001406.76元-260081.78元=741324.98元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持山西省翼城县人民法院（2017）晋1022民初1236号民事判决第二、三项。即”二、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效之日起十日内支付王建华垫付款100000元；三、驳回田国民的其他诉讼请求。”
二、撤销山西省翼城县人民法院（2017）晋1022民初1236号民事判决第一项，即”一、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿田国民经济损失1001406.76元”。
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效之日起十日内一次性向被上诉人田国民支付赔偿款741324.98元。
一审案件受理费14880元，由田国民负担1067元，中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司负担13813元。二审案件受理费7329元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王斌斌
审判员 张桂香
审判员 贾晓斌
二〇一八年五月二十四日
书记员 贾 惠