江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第05333号
上诉人（原审原告）张家港市同德建材科技发展有限公司涂装工程分公司。
委托代理人缪登友，江苏衡鼎（苏州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）昆山领地置业发展有限公司。
上诉人张家港市同德建材科技发展有限公司涂装工程分公司（以下简称同德涂装工程分公司）因与被上诉人昆山领地置业发展有限公司（以下简称领地置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2015）昆张民初字第0076号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年3月23日，同德涂装工程分公司（乙方）与领地置业公司（甲方）签订一份《枫丹御园二期1标段外墙涂料工程施工承包合同》，约定领地置业公司将位于昆山市锦溪镇环湖北路118号的“枫丹御园”二期1标段外墙涂料工程发包给同德涂装工程分公司，工程范围包括“枫丹御园”第4#、5#、10-13#、20-23#、30-35#房外墙涂料工程。关于合同价款，双方约定为：采用综合单价包干，其中质感砂壁漆涂料综合单价46.50元／平方米，天然真石漆（仿面砖及花岗岩）综合单价61.50元／平方米，暂定合同总价55万元，结算时综合单价不变，工作量按实计算；综合单价中包含了供货、运输、喷涂合同范围内外墙涂料工程的一切费用，包括承包人按时进场的费用支出、各项政府规费、材料费、运输费、人工费、机械费（含设备进出场费）、措施费、检测费、施工期间物价上涨因素风险费、管理费、损耗、利润、税金以及一切为履行本合同标的，按照完成所有工作并顺利通过验收所需的费用；本工程结算价=综合单价＊实际施工面积，除外墙涂料技术规格发生设计变更外，结算时综合单价一律不作调整。关于工程款的支付，双方约定：乙方人员材料进场后甲方支付该施工波段暂估工程款的15%作为预付款；该施工波段工程基本完成80%时，甲方支付该施工波段暂估工程款的45%；涂料单项工程全部竣工后14个日历日内支付该施工波段暂估工程款的15%；本工程验收通过且结算审核后一个月内支付至本工程结算款的95%（结算应该自乙方上报决算之日起一个月内审核完毕）；余5%作为保证金，保修期满后一次付清。合同中对双方的职责、驻施工现场代表、检查验收、争议解决等也进行了约定。
合同签订后，同德涂装工程分公司依约施工。此后由于根据图纸预估的工程量与实际施工面积出入较大，双方于2012年12月11日签订一份《补充协议书》，约定合同暂定总金额调整为150万元，其他合同条款与原合同不变。
截止到2013年6月，领地置业公司仅支付了工程款127449.51元。同德涂装工程分公司于同年6月29日向领地置业公司发函，称“我公司正常履行合同，已完成涂料总工程量的95%即142.5万。但因贵公司工地自2012年12月以来一直整体停工，导致前道工序未能结束，致使我公司剩余的涂料施工工程也一直迟迟无法进展直至如今尚无法施工完毕，造成材料及人工的很大浪费。且自开工以来，贵公司未按合同要求如数支付工程款（到目前为止仅付款127449.51元）。以上情况请贵公司及时给予解决，并在十天内核对我公司已完成工程量并给予书面答复，否则即视为确认我公司已完成工程量和应结算金额142.5万元数据有效，届时将按此据结付工程余款”。
同年7月8日，领地置业公司书面回函给同德涂装工程分公司，称“来函收悉，贵司函中所指“枫丹御园”项目已付款金额以双方财务对账为准，应付未付款部分因我司当前面临极大的资金困难，请贵司体谅，容等我司股东注资后尽量安排；另项目二期因我司开发停滞，暂时无法完工并验收，所以暂时无法进行竣工决算，贵司所报金额目前难以核对，望贵司谅解”。
此后领地置业公司既未安排双方对账及进行竣工结算，也未付款。原审法院于2014年5月20日进行了现场踏勘，现场可见已全面停工。
案件审理过程中，原审法院根据同德涂装工程分公司的申请，委托中国建设银行股份有限公司苏州分行对同德涂装工程分公司公司实际完成的工程量进行评估。鉴定机构对现场进行测量后于2014年7月10日出具《工程造价司法鉴定报告》，鉴定结论为同德涂装工程分公司实际已完成的工程量（包括质感砂壁涂料工程及天然真石漆工程）总造价为1377057.84元。
上述事实有《枫丹御园二期1标段外墙涂料工程施工承包合同》、《补充协议书》、同德涂装工程分公司致领地置业公司的函及邮寄回执、领地置业公司公司的回函、《工程造价司法鉴定报告》及当事人庭审陈述所证实。
原审原告同德涂装工程分公司的一审诉讼请求为：1、确认领地置业公司应付工程款1297550.49元，并赔偿损失（从2012年12月起到法院判决生效之日按1297550.49元的同期同类贷款利率计算利息损失）；2、确认同德涂装工程分公司对领地置业公司在欠付同德涂装工程分公司工程款范围内，对枫丹御园二期1标段工程（第4#、5#、10-13#、20-23#、30-35#）拍卖或折价的价款享有优先受偿权；3、诉讼费由领地置业公司负担。第二次庭审中，同德涂装工程分公司根据评估报告的结果确认第一、二项诉讼请求变更为：1、领地置业公司支付工程款1249608.33元，及从2012年12月1日起到法院判决生效之日止按照本金1249608.33元，银行同期贷款利率支付利息。2、确认同德涂装工程分公司对领地置业公司在领地置业公司欠付工程款范围内，对丹枫御园二期1标段工程拍卖或折价的价款享有优先受偿权。
原审法院认为，同德涂装工程分公司、领地置业公司之间签订的建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，双方均应受合同约束，同德涂装工程分公司依约履行了施工义务，领地置业公司也应当按照约定支付工程款。
涉案工程至今未全部完工，同德涂装工程分公司对此解释为外墙涂料工程的部分施工要以前道工序的完成为前提，因领地置业公司公司的项目已经全面停工，因此前道工序至今未能完成，同德涂装工程分公司也无法进行后续工程。原审法院认为结合领地置业公司公司的回函及工地现场的情况，同德涂装工程分公司诉称属实，领地置业公司至今未能就何时复工作出明确答复，其行为已经严重违约，并给同德涂装工程分公司造成实际损失，因此对同德涂装工程分公司要求按照其实际施工量进行结算并赔偿利息损失的请求予以支持。
关于已完成工程量造价，因双方未进行最后结算，故本院参照司法鉴定报告的意见确认为1377057.84元。领地置业公司未就自己已付工程款进行举证，同德涂装工程分公司自认其已经支付工程款127449.51元，该自认行为对领地置业公司并无不利，因此原审法院确认领地置业公司未支付的工程款金额为1249608.33元。
关于利息损失的起算点，同德涂装工程分公司主张为2012年12月1日，即其主张的领地置业公司停工之日，但同德涂装工程分公司未能对此举证证明。原审法院认为双方在合同中约定工程验收通过且结算审核后一个月内工程款支付至工程结算款的95%，而事实上涉案工程未交付，也未进行结算，领地置业公司回函中明确认可工程已经停工，合同中约定的付款条件至今未成就。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条的规定，利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明，建设工程未交付，工程价款也未结算的，当事人起诉之日视为应付款时间。因此原审法院确认以同德涂装工程分公司起诉之日、即2014年1月17日作为利息起算点，利息损失的计算标准为中国人民银行同期同类贷款基准利率。
同德涂装工程分公司主张对领地置业公司在欠付同德涂装工程分公司工程款范围内，对枫丹御园二期1标段工程（第4#、5#、10-13#、20-23#、30-35#）拍卖或折价的价款享有优先受偿权，同德涂装工程分公司所做工程至今没有完工，也未进行竣工验收，工程所涉的枫丹御园第4#、5#、10-13#、20-23#、30-35#楼基本售罄（多起业主起诉本案领地置业公司履行商品房销售合同办证义务的案件已经审理终结），同德涂装工程分公司主张优先受偿权缺乏事实与法律依据，原审法院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第二条的规定，原审法院判决：一、昆山领地置业发展有限公司于判决生效之日起十日内支付张家港市同德建材科技发展有限公司涂装工程分公司工程款1249608.33元并承担利息损失（以1249608.33元为本金，自2014年1月17日起，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至判决生效之日止）。二、驳回张家港市同德建材科技发展有限公司涂装工程分公司的其他诉讼请求。案件受理费16478元，鉴定费22200元，两款合计38678元由张家港市同德建材科技发展有限公司涂装工程分公司承担431元，昆山领地置业发展有限公司承担38247元。
同德涂装工程分公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、外墙涂料工程未完工的部分系墙裙，墙裙施工需待地面和绿化完工后才可施工。因领地置业公司资金链断裂导致整体停工，故剩余5%的涂料施工无法完成，责任在领地置业公司。如因领地置业公司的原因和责任致使同德涂装工程分公司无法竣工，则其优先受偿权就永远无法行使，有违公平原则。2、枫丹御园二期1标段是否已售罄的事实，原审法院并未查明，原审法院适用《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第二条判决驳回同德涂装工程分公司要求对其施工工程享有优先受偿权的诉讼请求属适用法律不当。请求二审法院撤销原判，改判同德涂装工程分公司对领地置业公司在欠付的工程款范围内，对枫丹御园二期1标段工程拍卖或折价的价款享有优先受偿权。
领地置业公司未到庭，亦未予答辩。
二审中，同德涂装工程分公司提交《工作联系单》一份，系同德涂装工程分公司于2013年9月12日提交领地置业公司公司，内容为：因领地置业公司未按双方合同要求支付工程款，且工地整体停滞，同德涂装工程分公司无法继续在工地现场等待施工，拟将已完成的工程段面先交付领地置业公司，同德涂装工程分公司暂先退场，待领地置业公司另行通知后进场复工。领地置业公司公司施工现场代表周恺华在该联系单上签注：同意同德涂装工程分公司上述安排请求，可先行退场，复工另行通知。该联系单加盖有领地置业公司项目专用章。
二审查明的其他事实与原审查明事实相一致，本院予以确认。
本院认为，同德涂装工程分公司与领地置业公司《枫丹御园二期1标段外墙涂料工程施工承包合同》及《补充协议书》系双方真实意思表示，且未违反国家法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。同德涂装工程分公司依约进行了枫丹御园二期1标段外墙涂料工程的施工，领地置业公司未按约支付工程进度款，构成违约。同德涂装工程分公司二审提交的《工作联系单》载明了同德涂装工程分公司向领地置业公司交付已完工工程的时间，领地置业公司二审未到庭答辩，亦未提交反证证明该《工作联系单》虚假，本院确认该《工作联系单》的真实性，结合一审已查明的事实，可以认定同德涂装工程分公司与领地置业公司之间的施工承包合同是因领地置业公司违约导致终止履行。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，同德涂装工程分公司有权向领地置业公司主张工程价款及优先受偿权。
同德涂装工程分公司于2013年9月12日向领地置业公司交付已完工工程，领地置业公司接受该工程后未对工程质量提出异议，且同德涂装工程分公司所施工的部分商品房已预售，故涉案建设工程转移占有之日即2013年9月12日应视为领地置业公司认可工程质量合格的日期，应依此日期来起算六个月的行使优先权的期限，故同德涂装工程分公司于2014年1月17日起诉主张工程款优先受偿，未超过行使优先受偿权的六个月期限，应予支持。因本案出现新情况，本院予以改判。同德涂装工程分公司对于工程款本金及计息时间均未提起上诉，本院对原审判决确定的领地置业公司欠付同德涂装工程分公司工程款本金及利息均予以维持。
综上，同德涂装工程分公司上诉理由成立，本院予以采纳。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第三款、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省昆山市人民法院（2014）昆张民字第0076
号判决主文第一项；
二、撤销江苏省昆山市人民法院（2014）昆张民字第0076
号判决主文第二项；
三、张家港市同德建材科技发展有限公司涂装工程分公司有权以昆山领地置业发展有限公司“枫丹御园”二期1标段工程（第4#、5#、10-13#、20-23#、30-35#）中的未出售部分折价或拍卖所得在1249608.33元工程款范围内优先受偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费16478元，鉴定费22200元，合计38678元，
由张家港市同德建材科技发展有限公司涂装工程分公司承担431元，昆山领地置业发展有限公司承担38247元。二审案件受理费16478元，由昆山领地置业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾雪蓉
审 判 员 周 军
代理审判员 沈维佳
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 黄 婷