广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法民终字第287号
上诉人（原审原告）王奕博，男，汉族，户籍地址湖南省衡阳县，现居住地深圳市龙华新区。
法定代理人王建，男，汉族，户籍地址河南省南阳市宛城区，现居住地深圳市龙华新区。
法定代理人邹志华，女，汉族，户籍地址湖南省衡阳县，现居住地深圳市龙华新区。
委托代理人王纳，广东广纳律师事务所律师。
委托代理人付小华，广东广纳律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地广东省汕头市。
代表人苏大存，该公司总经理。
委托代理人吴喜红，广东雅尔德律师事务所律师。
委托代理人刘艳萍，广东雅尔德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李海泉，男，汉族，户籍地址深圳市龙华新区。
委托代理人毛冬梅，广东华商律师事务所律师。
委托代理人周郁萍，广东华商律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈浩金，男，户籍地址广东省汕头市潮南区。
上诉人王奕博、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司因与被上诉人李海泉、陈浩金机动车交通事故责任纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法少民初字第74号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，2013年9月25日，被告李海泉驾驶粤d×××××号小型客车，沿民治街道民宝路由东往西方向行驶至南贤商业广场路段时，车头左侧与行人原告身体发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。深圳市公安局交通警察支队龙华大队认定被告李海泉承担此事故次要责任，原告承担此事故的主要责任。事故发生后，原告被送深圳市儿童医院住院治疗，共计住院31天。在医院住院期间，原告由其父母护理。母亲邹志华系深圳市思博佳广告有限公司法定代表人。疾病诊断证明书建议出院需继续护理，并建议加强营养。原告系农业户籍。2013年12月31日，原告经广东南天司法鉴定所鉴定伤残等级为十级。被告李海泉是肇事司机，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司是事故车辆保险人，车主陈浩金购买了交强险和限额为20万元的第三者责任险，事故发生时是在保险合同期限内。被告李海泉已支付原告6000元现金，另垫付7199元医疗费，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司另已支付10000元医疗费。被告李海泉因本次事故支付了涉案车辆（车牌号为粤d×××××）3300元修车费和500元鉴定费。上述事实，有经过庭审质证的道路交通事故认定书、机动车事故责任强制保险单、出生医学证明、驾驶证、行驶证、门诊病历、入院、出院记录、诊断证明书，营业执照、居住证、收费明细、银行流水单、司法鉴定书、鉴定费票据及当事人陈述等证据予以证实。原告诉讼请求：1、被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、补课费等共计107911.48元；2、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，在商业第三者责任险限额内直接对原告承担赔偿责任；3、被告承担本案的诉讼费用。
原审法院认为，原告与被告李海泉之间发生的道路交通事故，经交警部门认定，由原告承担事故主要责任，被告李海泉承担次要责任，有事实和法律依据，予以确认。关于原告伤残等级问题，原告主张其伤残等级为十级，有广东合众司法鉴定所出具的司法鉴定意见书为证，后经被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司申请重新鉴定，鉴定结论与之前一致，故认定原告伤残等级为十级，对被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司的相关答辩意见不予采纳。同时，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司申请重新鉴定垫付的鉴定费3500元由其自行承担。关于原告出院护理问题。基于诊断证明关于出院护理期间较长，出院护理人数过于模糊，多过住院期间护理人员数目，不合常理；在原告未能提供明确鉴定意见的情况下，认定出院护理人数为1人，出院护理期间截止至定残前一天即2013年12月30日。关于原告补课费问题。因原告系四岁小孩，补课不属于必然发生的费用，且原告提供的证据不足以证明该笔费用的发生，故不予支持。参照2014年度广东省道路交通事故人身损害赔偿标准，结合已查明的事实，计算出原告的损失为：1、医疗费339.68元，有相关医疗病历及门诊票据为证，予以支持。2、护理费15244.09元，原告住院31天，需2人护理，另出院认定1人护理，其中一人的护理天数为从2013年9月25日至2013年12月30日，共计96天。原告护理人为其母亲邹志华，有邹志华为法定代表人的广告公司营业执照证据证明，参照居民服务业标准，母亲护理费用为13375.82元（50856元÷365天×96天）。因未提供父亲的收入证明证据，故父亲的护理费用按深圳最低工资标准计算为1868.27元（1808／天÷30天×31天）。3、住院伙食补助费3100元（100元／天×31天）。4、营养费2000元，根据医嘱及原告的病情，酌定2000元。5、鉴定费1800元。6、残疾赔偿金23338.6元，原告系农业户籍，其伤残等级一个十级，故残疾赔偿金为23338.6元（11669.3元／年×20年×10%）。7、精神损害抚慰金酌定10000元。8、交通费1000元，根据原告的病情、住院天数，酌定交通费1000元。以上各项合计56822.37元，其中被告李海泉已垫付6000元，原告实际损失为50822.37元。因被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司已实际支付10000元医疗费，故医疗费339.68元已超出交强险限额，原告在事故中承担主要责任，故被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在第三者责任险中对此担责，即承担医疗费339.68元的40%责任135.87元。原告实际损失为50822.37元，除去原告自行承担的医疗费为50482.69元，未超过交强险保险限额，依法应由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司承担，被告李海泉、陈浩金无需承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、确认原告王奕博因本次交通事故还应得的赔偿额为50618.56元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告王奕博50618.56元；三、驳回原告王奕博其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1229元，由原告王奕博负担644元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担585元。该款原告王奕博已预交，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司径付原告王奕博。
上诉人王奕博不服一审判决，提起上诉，请求改判被上诉人支付护理费56172.88元，由被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。其上诉理由是：上诉人王奕博提交了深圳市儿童医院的疾病诊断证明书，医生建议明确写明：1、住院期间陪护2人1月；2、出院需继续2-3人陪护6月，根据该建议，上诉人王奕博的护理期应计算至2014年4月26日（每位护理人护理211天），但一审法院仅将护理费计算至2013年12月30日没有任何依据；二、一审法院仅按照深圳市最低工资标准（1808元／月）计算上诉人王奕博父亲的护理损失错误。上诉人王奕博提交了其父母经营的深圳市思博佳广告有限公司的营业执照，用以证明上诉人王奕博父亲所从事的职业，即使一审法院不认可该证据，也应该按照上一年度广东省人身损害赔偿计算标准中同行业在岗职工年平均工资中“居民服务业”年平均工资的标准计算护理费，而不能用深圳市最低工资标准计算。上诉人应得护理费为56172.88元（47920元／12月／30天／人×211天×2人）。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司不服一审判决，提出上诉，请求撤销一审判决第一、二项并依法改判，一审及二审诉讼费由王奕博承担。其上诉理由是：王奕博未在举证期内增加诉讼请求，一审法院准许其增加诉讼请求违反法定程序，一审按照新的赔偿标准计算残疾赔偿金23338.6元及住院伙食补助费3100元，没有法律依据。一审法院认定的护理时间过长且护理费明显过高，应依法改判护理费为3100元。一审认定出院后护理60天，无法律依据，护理天数应为31天。王奕博只有十级伤残，且其本身为四岁小孩，其生活起居本身就不能自理。一审按照居民服务行业标准计算护理费没有事实和法律依据，应按照50元／天计算护理费。王奕博虽举证证明其母亲所从事的行业，但未举证证明其母亲的收入情况及因护理减少收入的情况，另其母亲只是公司的法定代表人，公司收入不能等同其母亲收入，公司也不会因此次事故对经营收入造成影响，其母亲不会因护理导致收入减少，护理费应按照50元／天计算，护理费应为3100元。李海泉垫付医疗费16000元，王奕博应承担9600元，一审未在王奕博可得赔偿款中扣除9600元违反法律规定，应依法改判在可得赔款中扣除9600元。一审确定上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司承担鉴定费1800元、诉讼费585元与交强险及商业第三者责任保险条款约定不符，应改判不应承担。
被上诉人李海泉辩称，一审确定的护理费数额过高。被上诉人李海泉曾支付上诉人王奕博6000元现金，另支付医疗费7199元，上述费用应在上诉人王奕博应得赔偿款中扣减。
被上诉人陈浩金未作答辩。
本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院确认一审法院查明的事实。另查明，上诉人王奕博于2013年9月25日因事故受伤，其后被送往深圳市儿童医院住院治疗，住院31天。深圳市儿童医院于2013年11月15日出具疾病诊断证明书，注明：1、住院期间陪护2人1月；2、出院需继续2-3人陪护6月。上诉人王奕博于2014年2月18日提起本案诉讼，其诉讼请求为：1、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司与李海泉、陈浩金连带赔偿其医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、补课费等共计104108.56元；2、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，在商业第三者责任险限额内直接对原告承担赔偿责任；3、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司与李海泉、陈浩金承担本案的诉讼费用。上诉人王奕博于2014年8月18日提出变更诉讼请求，变更后的诉讼请求为：1、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司与李海泉、陈浩金连带赔偿其医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、补课费等共计106361.48元；2、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，在商业第三者责任险限额内直接对原告承担赔偿责任；3、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司与李海泉、陈浩金承担本案的诉讼费用。被上诉人李海泉主张其为上诉人王奕博垫付医疗费7199元，另支付上诉人王奕博6000元款项，要求上述款项在本案中进行抵扣，上诉人王奕博确认收取被上诉人李海泉支付的上述款项，同意被上诉人李海泉支付的6000元款项在本案中进行抵扣，不同意被上诉人李海泉垫付的医疗费7199元在本案中进行抵扣。
本院认为，被上诉人李海泉驾驶粤d×××××号车辆与上诉人王奕博发生碰撞，造成上诉人王奕博受伤，该交通事故经深圳市公安局交通警察支队龙华大队认定，被上诉人李海泉承担事故次要责任，上诉人王奕博承担事故的主要责任，上述认定依据充分，应作为本案认定事故责任的依据。根据被上诉人李海泉承担的事故责任，被上诉人李海泉应对事故造成的损失承担40％的赔偿责任。事故发生后，上诉人王奕博被送往深圳市儿童医院住院治疗，医嘱住院及出院后需进行护理，上诉人王奕博可要求赔偿护理费。上诉人王奕博主张其在住院期间及出院后由其父母进行护理，该主张与其伤情及治疗状况相符，本院予以采纳。上诉人王奕博母亲邹志华任职于深圳市思博佳广告有限公司，其护理费可参照居民服务业标准计算。上诉人王奕博未提供有效证据证明其父亲的工作及收入状况，故其父亲王建的护理费用应按深圳最低工资标准计算。根据出院证明，上诉人王奕博住院31天，出院需继续2-3人陪护6个月，故确定护理时间为七个月。上诉人王奕博母亲邹志华护理费用为29229.9元（50856元÷365天×210天），上诉人王奕博父亲王建的护理费为12663元（1808／天÷30天×210天），护理费共计41892.9元。本案各方当事人对一审确定的其他赔偿款项并无异议，本院予以确认。上诉人王奕博的损失共计83471.18元。被上诉人李海泉驾驶的粤d×××××号车辆已由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司承保交强险和限额为20万元的第三者责任险，事故发生在保险合同期限内，故上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应在承保的交强险和第三者责任险限额内承担赔偿责任。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司另已支付10000元医疗费。上诉人王奕博主张的医疗费339.68元已超出交强险限额，上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应在第三者责任险承担医疗费339.68元的40%即135.87元。上诉人王奕博实际损失为83335.31元。被上诉人李海泉已支付6000元现金，上述款项应在本案中进行抵扣。被上诉人李海泉另垫付7199元医疗费，该笔费用的60％即4319.4元应由上诉人王奕博自行负担，该笔费用可在本案中进行抵扣。上诉人王奕博可得赔偿款为73015.91元。上述款项未超过交强险保险限额，上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应予赔偿。上诉人王奕博提起本案诉讼后，在一审审理期间提出变更诉讼请求，上诉人王奕博系根据赔偿标准对其请求赔偿的数额作出变更，一审在上诉人王奕博变更诉讼请求后，已再次开庭审理，一审程序并无不当。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法少民初字第74号民事判决第三项；
二、变更深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法少民初字第74号民事判决第一项为：确认上诉人王奕博因本次交通事故还应得的赔偿额为73015.91元；
三、变更深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法少民初字第74号民事判决第二项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人王奕博73015.91元；
四、驳回上诉人王奕博其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1229元，由上诉人王奕博负担329元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担900元，一审案件受理费已由人王奕博已预交，上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担部分应径付上诉人王奕博。本案二审案件受理费1170元，由上诉人王奕博负担350元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担820元。
本判决为终审判决。
审判长 黎康养
审判员 梁 媛
审判员 刘向军
二〇一五年三月十二日
书记员 陈 嘉