湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂10民终1163号
上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司，住所地宜昌市西陵区西陵一路十号里池苑三号楼左侧一楼。
负责人：李文灿，该支公司总经理。
委托代理人：徐银华，湖北昭信律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：罗安贵，男，1957年10月9日出生，汉族，住公安县。
委托代理人：肖新国，公安县斗湖堤法律服务所法律工作者。
一审被告：中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部，住所地松滋市新江口镇白云路169号。
负责人：程启元，该项目部总经理。
委托代理人：李彪，男，1993年8月30日出生，汉族，系中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部员工，住湖北省长阳土家族自治县。
一审被告：宜昌佐力劳务有限公司，住所地宜昌市点军区联棚乡楠木溪村。
法定代表人：刘杰，该公司经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司因与被上诉人罗安贵、一审被告中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部、宜昌佐力劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服公安县人民法院（2017）鄂1022民初520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月12日公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司的委托代理人徐银华、被上诉人罗安贵的委托代理人肖新国，一审被告中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部的委托代理人李彪到庭参加诉讼。一审被告宜昌佐力劳务有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判上诉人赔偿原审原告共计60000元。事实与理由：一、一审判决适用法律错误。原审被告中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部在上诉人处投保了建筑工程团体意外伤害保险，原审原告罗安贵系保险合同的被保险人之一。很显然，罗安贵与上诉人之间是保险合同关系。一审判决将本案认定为侵权法律关系，适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定核算原审原告损失，属于适用法律错误。二、一审判决将未发生的后续治疗费及韧带重建手术费列入实际发生医疗费，不符合保险合同关于医疗保险责任的明确约定。《建筑工程团体意外伤害保险条款》“保险责任”第五条第（三）项“医疗保险责任”约定：“保险人就其事故发生之日起180日内实际支出的按照当地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理的医疗费用超过人民币100元的部分按80%的比例给付意外伤害医疗保险金。”原审原告主张的后续治疗费7000元及韧带重建手续费6万元尚未实际发生。一审判决将该部分费用列入医疗保险责任范围，与保险合同约定不符，应予以纠正。三、一审判决上诉人重复赔偿。在本案成诉之前，原审原告罗安贵已将其住院费24384.4元的发票原件交上诉人理赔，理赔款15275.68元已支付给了罗安贵。建筑工程团体意外伤害保险的医疗保险责任保额为6万元。一审判决上诉人赔付医疗费6万元，加上上诉人已支付的15275.68元，超过了医疗保险责任的保额，明显错误。
被上诉人罗安贵辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
一审被告中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部陈述：一审认定事实清楚，适用法律正确。一审被告不应承担任何赔偿责任。
一审被告宜昌佐力劳务有限公司未到庭陈述意见。
一审原告罗安贵向一审法院提出诉讼请求：判令中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司、中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部、宜昌佐力劳务有限公司赔偿医疗费26880元、后期治疗费7000元、韧带重建手术费60000元、伤残赔偿金120000元，合计213880元。
一审认定：2015年12月4日上午11时许，罗安贵在宜昌佐力劳务有限公司承建的荆松一级公路松虎河特大桥工地施工过程中受伤，后被送入公安县中医医院经诊断为1.左胫腓骨开放性骨折，2.左膝关节后交叉韧带断裂住院治疗32天，用去医疗费26880元。出院医嘱建议休息2个月，左膝关节交叉韧带重建术费用为5-6万元，后期需取出内固定物费为7000元。2016年7月29日,罗安贵经公安孱陵法医司法鉴定所鉴定为九级伤残。
另认定：2013年3月1日，中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部将荆松一级公路松虎河特大桥东岸钢筋混凝土工程发包给宜昌佐力劳务有限公司承建，双方并签订了《劳务合同书》，宜昌佐力劳务有限公司资质为建筑劳务分包、园林景观、绿化工程施工。2013年9月，中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部与中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司签订了一份《荆松一级公路建设工程项目建筑施工人员团体意外伤害保险补充协议》，协议约定，1.凡年满16周岁至64周岁，能够正常工作或劳动的，从事与荆松一级公路施工项目相关工作，并与该项目部或项目部下属作业队、分包单位存在事实劳动关系的人员均可作为本保险合同的被保险人。2.建筑施工人员团体意外伤害保险，附加建筑施工人员团体意外伤害医疗保险，采取不记名投保。3.保险期限自2013年8月9日零时起至2016年1月30日二十四时止。4.意外身故无免赔，限额为60万元，意外医疗免赔100元后，按80%赔付，限额为6万元。
2017年4月17日，中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司对罗安贵残疾等级申请了重新鉴定，后经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定为罗安贵10级伤残，鉴定费用为2979元（其中已由中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司支付2000元）。
上述事实，有双方当事人提供的身份信息、建筑施工合同书，医院诊断证明，医疗费收据，鉴定意见书等证据及庭审笔录在卷佐证，经举证、质证，可予以采信。
一审认为：1.关于中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部辩解该公司不是本案适格的被告，且不应承担罗安贵的损失问题。因罗安贵在起诉过程中不知道宜昌佐力劳务有限公司是否具有承建该工程的资质，同时得知中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部为该项目务工人员购买了建筑施工人员团体意外伤害保险，并将中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部列为被告并无不妥。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部将建筑工程发包给具有资质的宜昌佐力劳务有限公司施工，其雇员在安全生产过程中受伤，发包人不承担赔偿责任，故对中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部的辩解予以采信。
2．关于中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司提出罗安贵实际发生的医疗费26880元已由宜昌佐力劳务有限公司支付，不应重复请求赔偿以及罗安贵未发生的后期治疗费和韧带重建手术费，不应支持的辩解。虽然罗安贵受伤所用去医疗费26880元是宜昌佐力劳务有限公司支付，但宜昌佐力劳务有限公司未在保险公司理赔，并要求罗安贵一并主张权进行赔偿再与宜昌佐力劳务有限公司结算；同时罗安贵按照医嘱证明主张后期治疗费7000元、韧带重建手术费60000元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的费用一并赔偿，故中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司辩解不能成立，均应支持原罗安贵诉请。
3.中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司提出罗安贵伤残等级不在团体人身意外伤害保险合同所附的《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》之列，不应赔偿罗按贵残疾保险金的辩解。经查，双方当事人在签订涉案保险合同时，涉案保险条款中的“人身保险残疾程度与保险金给付比例表”已经被中国保险监督管理委员会废止，本案罗安贵伤残经重新鉴定为十级符合中国保险监督管理委员会于2013年下发的“人身保险残疾程度与保险金给付比例表”的规定。因此，中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司应在残疾保险金600000元中赔偿10%,即60000元。
中国葛洲坝集团股份有限公司荆松一级公路施工项目部与保险公司签定的团体意外伤害保险合同合法有效。罗安贵是保险合同的被保险人，在工作中身体受到意外伤害事实客观存在有权依合同向中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司主张赔偿。本案中，依据罗安贵的诉请、一审认定的事实及法定标准,确定落案贵的损失如下：1、伤残赔偿金60000元；2、医疗费93880元(含取出内固定物后期治疗费7000元、韧带重建手术费60000元)；3.鉴定费2979元，合计156859元。中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司在医疗费限额中赔偿60000元，在残疾赔偿金中赔偿60000元，合计120000元，减去已支付的鉴定费2000元，实际应赔偿118000元，余下的38859元由宜昌佐力劳务有限公司赔偿。依照《中华人民共和国保险法》第二条、第十一条、第十二条、第十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿罗安贵各项损失118000元；二、宜昌佐力劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿罗安贵各项损失38859元二、驳回罗安贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4508元，减半收取2254元，由宜昌佐力劳务有限公司负担。
二审期间，各方当事人均未向本院提交二审新证据。
二审另查明：上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于2016年9月29日向罗安贵的农村商业银行湖北省宜昌市农村商业银行的账号62×××16转账15275.68元，用于赔偿涉案的医疗费。
二审查明其他的事实与一审判决认定的一致，本院予以确认。
本院认为：本案二审争议的焦点为：1、一审适用法律是否适当。2、一审判决后期治疗费及韧带重建手术费由上诉人负担是否适当。3、一审判决上诉人在医疗费限额中赔偿6万元是否适当。
关于一审适用法律是否适当的问题。被上诉人罗安贵因本案身体受到伤害，其可以选择侵权之诉或者合同之诉来维护自身合法权益。被上诉人罗安贵自愿选择侵权之诉来维护自身合法权益符合法律规定。本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，属于侵权责任纠纷，故一审适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》核算被上诉人罗安贵的损失并无不当，可予以维持。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司主张一审判决适用法律错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于一审判决后期治疗费及韧带重建手术费由上诉人负担是否适当的问题。经查，被上诉人罗安贵因本案受伤，在公安县中医医院住院治疗33天，出院医嘱：……4、暂休息2月，外伤3-6月后根据情况择期行左膝关节交叉韧带重建术，费用约5-6万元；后期骨折愈合后需手术取出内固定物，费用约7000元；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并赔偿。”按照上述规定，被上诉人罗安贵的左膝关节交叉韧带重建术费用和后期骨折愈合后需手术取出内固定物的费用可以与已经发生的费用一并赔偿。《建筑工程团体意外伤害保险条款》“保险责任”第五条第（三）项“医疗保险责任”约定：“保险人就其事故发生之日起180日内实际支出的按照当地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理的医疗费用超过人民币100元的部分按80%的比例给付意外伤害医疗保险金。”，上诉人根据上述条款主张左膝关节交叉韧带重建术费用和后期骨折愈合后需手术取出内固定物的费用不应列入医疗保险责任范围。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因上诉人依据的条款属于格式条款，对免责条款并未举证证明其尽到了明确说明义务，故该条款不产生效力。因司法解释已经明确规定根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并赔偿，故一审判决后期治疗费及韧带重建手术费由上诉人负担并无不当，可予以维持。
关于一审判决上诉人在医疗费限额中还赔偿6万元是否适当的问题。经查，上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于2016年9月29日向被上诉人罗安贵的农村商业银行湖北省宜昌市农村商业银行的账号62×××16转账15275.68元，用于赔偿涉案的医疗费。因上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司针对本案已赔偿医疗费15275.68元给被上诉人罗安贵，故一审判决上诉人在医疗费限额中还赔偿6万元不当，应还赔偿44724.32元。
综上，一审判决上诉人在医疗费限额中还赔偿60000元不当，应予以改判。被上诉人罗安贵的损失为156859元，因上诉人已支付医疗费15275.68元，故还由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司在医疗费限额中赔偿44724.32元（60000元－15275.68元），在残疾赔偿金中赔偿60000元，合计104724.32元，减去已支付的鉴定费2000元，实际应赔偿102724.32元，余下的38859元由一审被告宜昌佐力劳务有限公司赔偿。依照《中华人民共和国保险法》第二条、第十一条、第十二条、第十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持公安县人民法院（2017）鄂1022民初520号民事判决第二项（即二、宜昌佐力劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿罗安贵各项损失38859元；）；
二、撤销公安县人民法院（2017）鄂1022民初520号民事判决第一项（即一、中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决之日起十日内赔偿罗安贵各项损失118000元）、第三项（即三、驳回罗安贵的其他诉讼请求。）；
三、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决之日起十日内赔偿被上诉人罗安贵1027**.32元；
四、驳回被上诉人罗安贵的其他诉讼请求。
上列具有给付内容的事项，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费4508元，依法减半收取2254元，由一审被告宜昌佐力劳务有限公司负担。二审案件受理费1250元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈红芳
审判员 谢本宏
审判员 欧阳庆
二〇一七年十月十七日
书记员 曹 丝