广西壮族自治区博白县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0923刑初665号
公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
被告人伍某，男，1984年9月25日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，瑶族，小学文化，农民，住湖南省ＸＸ瑶族自治县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年8月16日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于博白县看守所。
辩护人黄超华，广西纳百川律师事务所律师。
被告人伍某，男，1981年8月5日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，汉族，初中文化，农民，住湖南省ＸＸ瑶族自治县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年8月16日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于博白县看守所。
广西壮族自治区博白县人民检察院以博检公诉刑诉〔2016〕515号起诉书指控被告人伍某、伍某犯非法经营罪，于2016年11月28日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院于同年12月1日立案并依法适用简易程序，组成合议庭，于2016年12月9日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区博白县人民检察院指派代检察员伍晓辉出庭支持公诉，被告人伍某、伍某及伍某的辩护人黄超华到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区博白县人民检察院指控：2016年2月26日23时许，被告人伍某、伍某无烟草专卖品准运证驾驶乘龙牌货车为他人从湖南省ＸＸ瑶族自治县运输烟叶14120千克到广西壮族自治区博白县，在玉铁高速公路博白服务区，被烟草专卖执法人员查获。对指控的事实，公诉机关提交相应的证据材料证明，并认为被告人伍某、伍某违反国家规定，未经烟草主管部门许可，非法运输烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。伍某、伍某已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。伍某、伍某在共同犯罪中是从犯。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第二十七条之规定，对被告人伍某、伍某定罪处罚。
被告人伍某、伍某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。
被告人伍某的辩护人黄超华对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。提出如下辩护意见：被告人伍某是为他人运输烟叶，是从犯，且是未遂，建议减轻处罚。
经审理查明：2016年2月26日23时许，被告人伍某、伍某未经烟草主管部门许可，驾驶一辆乘龙牌货车为他人从湖南省ＸＸ瑶族自治县运输烟叶（净重14120千克）到广西壮族自治区博白县。次日13时许，伍某、伍某将该批烟叶运至玉铁高速公路博白服务区时，被博白县烟草专卖局的行政执法人员查获。经检验，被查获的烟叶为霉变100%的初烤烟叶。经估价，该批烟叶价值人民币634270元。
上述事实，被告人伍某、伍某在开庭审理过程中均没有异议，且有公诉机关提交的，并经庭审质证、认证的被告人伍某、伍某的供述，受案登记表，立案决定书，涉烟犯罪案件移送书，移送物品清单，博白县烟草专卖局关于涉嫌犯罪案件的调查报告，广西壮族自治区烟草专卖局文件，涉案物品核价表，检查（勘验）笔录，现场照片，电子榜单，证据先行登记保存批准书，证据先行登记保存通知书，先行登记保存现场笔录，先行登记保存物品移交清单，先行登记保存物品处理审批表，先行登记保存物品处理通知书，抽样取证物品清单，高速路车辆通行收费收据，身份证、驾驶证复印件，机动车行驶证，通话清单，办案说明，检验报告，价格认定结论书，鉴定意见通知书，抓获经过，户籍证明等证据证明。
本院认为，被告人伍某、伍某违反国家规定，未经烟草主管部门许可，非法运输烟草专卖品，情节特别严重，其2人的行为已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人伍某、伍某犯非法经营罪的罪名成立。伍某、伍某伙同他人共同实施非法经营犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，伍某、伍某起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。伍某、伍某在实施非法经营犯罪中，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。伍某、伍某归案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。被告人伍某的辩护人黄超华提出的辩护意见与查明的事实和法律规定相符，予以采纳。根据被告人伍某、伍某的犯罪事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，决定对伍某、伍某减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第八条之规定，判决如下：
一、被告人伍某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月16日起至2018年8月15日止。罚金已缴纳。）
二、被告人伍某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月16日起至2018年8月15日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在收到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本九份。
审 判 长 钟明正
代理审判员 陈燕飞
人民陪审员 张志勇
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 汤学强
附本案适用法律
《中华人民共和国刑法》：
第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第一款第（一）项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:
(一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的;
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》：
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。