浙江省奉化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬奉刑初字第53号
公诉机关浙江省奉化市人民检察院。
被告人张某甲，农民。曾因犯盗窃罪，于2003年6月被广东省珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑二年六个月，于2005年4月29日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2006年1月13日被浙江省舟山市普陀区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一千元，于2007年1月18日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月4日被抓获，于同月5日被奉化市公安局刑事拘留，于同年10月10日被依法逮捕。现羁押于奉化市看守所。
辩护人李德昭，浙江红邦律师事务所律师。
奉化市人民检察院以奉检公诉刑诉（2015）7号起诉书指控被告人张某甲犯贩卖毒品罪，于2014年12月31日向本院提起公诉。本院于2015年1月6日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。奉化市人民检察院指派检察员温志林、代理检察员高文艺出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人李德昭均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年3月份，被告人张某甲先后三次将总计重14克左右的冰毒（甲基苯丙胺成份）贩卖给张某，共计非法获利人民币2000元。2014年9月4日上午，公安民警在宁波市鄞州区轻纺城重铭宾馆门口将被告人张某甲抓获，并在被告人张某甲携带的手提包和汽车行李箱内发现的可疑药丸6粒（净重0.5975克）、可疑晶体1包（净重21.3636克），经宁波市公安司法鉴定中心鉴定，从上述可疑药丸和可疑晶体中均检出甲基苯丙胺成份。
公诉机关并向法庭提供了证人张某、徐某的证言、被告人张某甲在侦查阶段的供述、理化检验鉴定报告、检查笔录、辨认笔录、抓获录像、讯问录像、扣押清单及票据、刑事判决书、情况说明、通话记录、现场检测报告书等证据用以证明指控的犯罪事实。公诉机关认为被告人张某甲的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定予以判处。并建议判处被告人张某甲有期徒刑八年至九年，并处罚金。
被告人张某甲当庭对公诉机关指控的犯罪事实均提出异议，认为其没有贩卖毒品给张某，其被抓获当天携带的毒品系购买用来自己吸食，不是贩卖。
被告人张某甲的辩护人提出几点辩护意见：1、对被告人张某甲构成犯罪没有异议，但对被告人张某甲前三次贩卖毒品给张某的犯罪事实，仅有证人张某的证言，其真实性应综合考虑，依法判处。2、被告人张某甲2014年9月4日被抓获当天查获的毒品可疑药丸6粒（净重0.5975克）、可疑晶体1包（净重21.3636克），因其系自己吸食，应按非法持有毒品犯罪来进行处理。
经审理查明：
1.2014年3月22日左右的一天下午，经电话联系，被告人张某甲在本市江口街道方桥老菜场门口，以人民币600元的价格贩卖给张某1包冰毒（甲基苯丙胺成份），约重4克。
2.2014年3月24日下午，经电话联系，被告人张某甲在本市方桥北街张某家门口附近，以人民币700元的价格贩卖给张某1包冰毒（甲基苯丙胺成份），约重5克。
3.2014年3月25日下午，经电话联系，被告人张某甲在本市方桥春亚大酒店，以人民币700元的价格贩卖给张某1包冰毒（甲基苯丙胺成份），重4.4434克。
4.2014年9月4日上午，民警在宁波市鄞州区轻纺城重铭宾馆门口将被告人张某甲抓获，并在被告人张某甲携带的手提包和汽车行李箱内发现的可疑药丸6粒（净重0.5975克）、可疑晶体1包（净重21.3636克），经宁波市公安司法鉴定中心鉴定，从上述可疑药丸和可疑晶体中均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、人口基本信息，证实被告人张某甲的身份情况。
2、情况说明，证实被告人张某甲贩卖毒品案中供述的“向安华”、“丹丹”、“春波”，真实身份暂无法查实，待查证后再作相应处理。
3、现场检测报告书，证实被告人张某甲被抓获时尿检呈阴性。
4、辨认笔录，证实张某贩卖的毒品冰毒，是由一个叫“阿波”的外地男子提供，经辨认即为本案被告人张某甲。
5、检查笔录，证实2014年9月4日上午，民警根据线索在宁波市鄞州区轻纺城重铭宾馆门口将被告人张某甲抓获，并从其携带的电脑包内发现一蓝色药瓶，内装有6粒红色可疑药丸，在其车辆副驾驶室行李箱内搜出一个香烟盒，内有一袋透明可疑晶体。
6、视听资料，其中讯问视频证实被告人张某甲在侦查阶段均作出有罪供述，侦查人员在讯问过程中无违法讯问情况，抓获视频证实被告人张某甲在宁波轻纺城重铭宾馆被现场抓获的情况。
7、理化检验鉴定报告，证实2014年9月4日，在抓获被告人张某甲时，在其携带的手提包和汽车行李箱内发现的可疑药丸6粒，净重0.5975克，可疑晶体1包，净重21.3636克，经宁波市公安司法鉴定中心鉴定，均检出甲基苯丙胺成份。
8、被告人张某甲在侦查阶段的有罪供述，证实大约2014年3月22日一天下午，张某打电话给其说要购买5克冰毒，其让张某在奉化方桥老菜场门口等着，后用香烟盒子外的包装袋装好的5克冰毒交给张某，张某支付给其500、600元。2014年3月23或24日，张某又打电话给其说要购买5克冰毒，其让张某到奉化方桥北街碰面，张某付给其700元现金，其遂把5克冰毒交给了张某。2014年3月25日下午张某通过电话联系其想要购买5个冰毒，被告人张某甲表示同意。后看到张某在奉化方桥春亚大酒店门口等他，其便从将剩余的约5克冰毒卖给了张某，张某付给其700元现金。2014年9月3日晚上，其从“丹丹”处以600元价格购买了6粒麻黄素，从“春波”处以2500元价格购买25个冰毒，随后其将冰毒藏在烟盒内，用黑色胶布包好，藏在自己副驾驶的行李箱内。2014年9月4日上午，其从宁波轻纺城附近重铭（崇明）宾馆出来退房时被民警当场抓住。
9、证人张某的证言，证实2014年3月22日一天下午，因徐清打电话向证人张某购买5克冰毒，证人张某遂打电话给被告人张某甲，在电话中约在奉化市方桥老菜场门口交易，后以600元价格从被告人张某甲处购买4克冰毒。2014年3月24日中午11时许，其打电话给被告人张某甲要买5克冰毒，下午16时许，被告人张某甲让其去奉化市方桥北街的家门口附近等着，碰面后其以700元价格从被告人张某甲处购买5克冰毒。2014年3月25日下午大概16时、17时许，其通过短信、电话联系被告人张某甲，提出购买5个冰毒，并约在奉化方桥春亚大酒店碰面，其以700元价格从被告人张某甲处购买5克冰毒，后被民警抓住。另证实，其电话号码为158××××5777。
10、被告人张某甲的手机通话记录，证实：2014年3月22日，2014年3月24日，2014年3月25日，证人张某手机（号码158××××5777）与被告人张某甲手机（号码150××××1333）频繁联系的情况。
11、扣押决定书、扣押清单及票据，证实被告人张某甲持有的红色药丸6颗、可疑白色晶体1袋被扣押情况。
12、抓获经过，证实被告人张翊波的抓获情况。
13、刑事判决书二份，证实张某从被告人张某甲贩卖毒品后，分别三次贩卖毒品给徐某，该事实已于2014年8月21日被奉化市人民法院确认，涉案张某已被定罪处罚。另一份刑事判决书证实被告人张某甲的前科情况。
关于被告人张某甲辩称其没有贩卖毒品，其之前作出有罪供述系公安机关刑讯逼供，被迫作出的辩解理由。本院认为，被告人张某甲在侦查阶段前几次的供述中都承认其贩卖毒品给张某的犯罪事实，且供述相对稳定，能够与张某的证言基本吻合，能相互印证，足以证实被告人张某甲于2014年3月22日左右的一天、2014年3月24日、2014年3月25日分别三次贩卖毒品给张某的犯罪事实，结合讯问视频资料和抓获视频资料，其在侦查阶段作出的有罪供述均系自行作出，并不存在公安机关刑讯逼供和被迫作出有罪供述的情形。被告人张某甲辩称其没有贩卖毒品的辩解理由与本案事实不符，本院不予采纳。
关于被告人张某甲提出2014年9月4日被抓获当天，从被告人张某甲携带的手提包和汽车行李箱内发现的毒品可疑药丸6粒（净重0.5975克）、可疑晶体1包（净重21.3636克），均系自己吸食，不是想贩卖的辩解理由及其辩护人提出该被查获的毒品应当认定其系非法持有毒品的辩护意见。本院认为，被告人张某甲在被抓获前就有贩卖毒品的行为，本案中，被告人张某甲在被抓获过程中当场查获的毒品重达21.9611克，根据常理，自己吸食毒品只需购买少量毒品即可，无需购买数量如此大的毒品，其辩解被抓获时当场查获的毒品系自己吸食，不符合常理，同时根据被告人张某甲被抓获前的三次贩卖行为，对其2014年9月4日被抓获时当场查获的毒品，应当认定为具有贩卖的主观故意，其被抓获时查获的毒品数量应当计入贩卖毒品的数量中，不按非法持有毒品处理，但在量刑时可综合考虑该情形，酌情从轻处罚。对被告人及辩护人的辩解、辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人张某甲违反国家毒品管理制度，明知是毒品而多次进行非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张翊波贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上不满50克，其法定刑为七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人张某甲有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人张某甲悔罪态度较差，酌情予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月4日起至2023年7月3日止。罚金限在本判决生效后30日内向本院缴纳。）
二、对公安机关查获的可疑药丸6粒（净重0.5975克）、可疑晶体1包（净重21.3636克）予以没收，被告人张某甲贩卖毒品的违法所得款人民币2000元，继续予以追缴并没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龙 斌
人民陪审员 袁利宽
人民陪审员 葛国华
二〇一五年一月二十日
书 记 员 骆羽羽
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。