江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣08刑终36号
原公诉机关江西省泰和县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭江岩，男，1974年5月21日出生于江西省泰和县，汉族，高中文化，职工，户籍所在地江西省兴国县，租住于泰和县。2010年5月17日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2015年9月14日因涉嫌犯诈骗罪被泰和县公安局刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于泰和县看守所。
江西省泰和县人民法院审理泰和县人民检察院指控原审被告人郭江岩犯诈骗罪一案，于二〇一六年十二月二十八日作出（2016）赣0826刑初51号刑事判决。原审被告人郭江岩不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人郭江岩，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2015年年初至2015年8月间，被告人郭江岩采取谎称自己系泰和县水质水库保护办主任，以可以能帮助他人转包泰和县澄江镇小山塘填土方工程等手段，骗取彭某3、张某2等人钱款共计37.34万元。具体犯罪事实如下：
1、2015年上半年，被告人郭江岩向彭某3等人谎称自己系泰和县水库水质保护办主任，负责泰和县澄江镇小山塘填土方工程项目，能转包到泰和县澄江镇小山塘填土方工程，为让被害人彭某3相信，被告人郭江岩将盖有假公章的工作证、政府公文给彭某3看，骗取被害人彭某3信任，后彭某3有承包该工程的意向。2015年5月4日，被告人郭江岩向彭某3表示，要想承包泰和县澄江镇小山塘填土方工程，应当向其交纳报名费0.1万元、工程保证金30万元，共计30.1万元。同日，被害人彭某3将30.1万元通过汇款或交纳现金方式交给被告人郭江岩，郭江岩向彭某3出具盖有假“泰和县人民政府”、“泰和县水库水质保护办项目部”公章的30.6万元的收款收据。后被害人彭某3要求签订协议，均未果。2015年6月9日，彭某3要求郭江岩合伙入股出资，郭江岩将15万元现金以入股形式交给彭某3，并由彭某3向郭江岩出具一张15万元的借条。2015年8月5日，被告人郭江岩拿一份盖有假“泰和县人民政府”、“泰和县水库水质保护办项目部”公章的合同协议书与被害人彭某3签订协议。同日，被告人郭江岩要求彭某3交纳合同保证金5万元，彭某3即向被告人郭江岩交纳5万元合同保证金，郭江岩向彭某3出具了盖假公章的收款收据。案发后，办案人员从被告人郭江岩处扣押现金0.9万元并发还被害人彭某3。
上述事实，有经公诉机关提供并经一审庭审举证、质证和认证的下列证据予以证实：
（1）被害人彭某3的陈述，证实2015年4月份，郭江岩介绍说他是泰和县水库水质保护办项目部经理，手上有一个填土方工程，可以通过关系将该工程交给其做，同年5月4日，郭江岩称该工程已有6、7家公司报名投标，如想做该工程，要交报名费0.6万元及工程保证金30万元，其想接下此工程，就通过朋友借用泰和县华胜建筑有限公司的资质制作了标书，后郭江岩向其出具了三张盖有泰和县人民政府和泰和县水库水质保护办项目部公章的收款收据，共计30.6万元（实际缴纳30.1万元），当天下午，其向郭江岩指定账户汇款20万元，另在当晚还交现金10万元给郭江岩，后其一直催郭江岩签订合同，6月份，其以郭江岩合伙入股为由要郭江岩出资，郭江岩陆续给其15万元，其向郭江岩出具了一张15万元的借条，同年8月5日，其与郭江岩签订了合同协议书，郭江岩称还要交5万元的保证金，当晚，在泰和县妇幼保健院旁给郭江岩5万元现金，郭江岩向其出具了加盖公章的收据，除郭江岩已退还的15万元，郭江岩实际从其处获得20.1万元，其之所以相信郭江岩，因为郭江岩拿出了泰和县水库水质保护办主任的工作证，以及政府关于小山塘填土工程的文件。
（2）证人陈某1的证言，证实在2015年5、6月份，彭某3说郭江岩是泰和县水务局的正科级干部，手上有一个填土方的工程项目，想通过郭江岩争取该项目，最终通过“议标”的方式进行操作争取到了该项目，后彭某3称借了泰和县华胜建筑工程公司的资质去承接该工程，还要交纳30余万元的工程保证金，并拿了一份合同协议书请其帮忙参考合同内容，到8月底，彭某3见不能按合同协议书内容施工，就将郭江岩所给的收款收据要其向政府的工作人员求证，经求证，郭江岩提交的收款收据上的印章系伪造，彭某3确信自己受骗了并向公安机关报案。
（3）证人刘某1的证言，证实2015年7月份，彭某3通过其向泰和县华胜建筑工程公司借资质承包工程，8月份，其与彭某3到泰和华建大酒店一楼，由郭江岩提供合同文本，内容是承包泰和县小山塘填埋工程，合同的最后还盖了泰和县人民政府和泰和县水质保护办项目部公章，其在彭某3签名后盖了泰和县华胜建筑工程公司印章，后听彭某3说受骗了。
（4）证人戴某的证言，证实其与彭某3、郭江岩都是朋友，2015年4月份，郭江岩与彭某3在喝茶时郭江岩称，泰和县政府成立了一个由农业局、水利局等多个部门联合组成的机构，郭江岩是负责人，在泰和县有一个小山塘填土方工程，郭江岩还拿出了政府文件，并称县长是该工程总负责人，其是仅次于县长的负责人，工程总投入一千多万元，后郭江岩和彭某3谈妥了通过将该工程拆成若干小工程的形式（不用投标）承包给彭某3，由彭某3拿三十万元工程保证金给郭江岩，是否给付三十万元其不清楚，但其见过郭江岩向彭某3出具的收据，彭某3曾通过其妻转款5.5万元给郭江岩，其并未参与该工程。
（5）证人彭某1的证言，证实2015年4月份，郭江岩称其是县政府下属的水质保护项目部负责人，项目部有一个一千多万元的小山塘填土方工程，后郭江岩与彭某3谈工程承包事宜，其还问郭江岩为何工程不用投标，郭江岩称其是项目负责人，可以将工程分解成二十万元以下的小工程就不用招标，郭江岩还拿出了政府文件，该文件还提到县长是工程的总负责人，郭是项目部经理，后见彭某3拿了三十万元的押金条、说是给了郭江岩三十万元押金。
（6）证人刘某2的证言，证实郭江岩在其店中玩的时候拿出来一份文件，是关于泰和县小山塘填埋工程的，郭江岩称该工程县长是一把手，郭江岩是二把手，郭江岩问是否想承包该工程，郭江岩还称其是水质保护办主任，并将工作证拿出来给大家看。
（7）证人曾某1的证言，证实其在与郭江岩玩时，听到郭江岩说过在泰和县有个小山塘填埋工程，可以赚好多钱，他是泰和县水质保护办主任，可以拿到该工程，郭江岩还拿出了水质保护办主任的工作证给大家看。
（8）证人曾某2的证言，证实永新县湘赣大酒店并无一名叫夏会勇的股东或员工。
（9）证人肖某1的证言及证明一份，证实其是泰和县水质办主任，水质办的全称是泰和县规范水库养殖行为加强水库水质保护领导小组办公室，郭江岩是该办公室从泰和县畜牧局抽调来的成员，该办公室并无泰和县水库水质保护办项目部这一机构，亦无小山塘填埋工程，并提供泰和县规范水库养殖行为加强水库水质保护领导小组办公室公章样式。
（10）证人张某1的证言及证明一份，证实泰和县人民政府印章由其保管，未在泰和县澄江镇小山塘填土方工程的合同协议书上盖过泰和县人民政府的公章，也不会在收据上盖政府公章，并提供了泰和县人民政府公章的样式。
（11）证人肖某2、谢某1的证言及证明二份，证实其提供了江西省泰和县房产发证办公室、泰和县房地产管理局的公章样式。
（12）证人薛某的证言，证实郭江岩系泰和县畜牧局职工，且到该局盖过空白收入证明公章。
（13）接受证据清单，证实彭某3向办案机关提交了被告人郭江岩向其出具的收款收据、政府文件、合同协议书等书证。
（14）扣押清单，证实从被告人郭江岩处扣押了假的泰和县人民政府、泰和县房地产管理局、泰和县水库水质保护办项目部等公章，及盖有假泰和县人民政府公章的工作证。
（15）银行交易明细，证实彭某3部分款是通过银行汇给郭江岩。
（16）被告人郭江岩的通话记录，证实被告人郭江岩2015年8月22日至9月9日间的通话记录。
（17）借条一份，证实被告人郭江岩以出资为由，于2015年6月9日向彭某3支付了15万钱的事实。
（18）江西省公安司法鉴定中心公（赣）鉴（文）字[2015]3068号《文件检验鉴定书》，证实从郭江岩处扣押的泰和县人民政府、泰和县房地产管理局、泰和县水库水质保护办项目部等公章系伪造，被告人郭江岩向彭某3提供的收据上的公章也系伪造。
（19）永新县公安局户政科出具的证明、机动车信息查询单、泰和县公安局出具的办案说明，证明在永新县范围内并无名叫夏会勇的人，车牌号为湘Ｂ×××××号车系摩托车牌照，通过查询郭江岩通话记录，并无其供述中的与夏会勇的通话记录。
（20）扣押、发还清单，证明案发后，办案人员从被告人郭江岩处扣押现金0.9万元并发还被害人彭某3。
（21）被告人郭江岩的供述，其供述称，2015年初，其向戴老板和彭某3讲，有一个叫夏会勇的人可以承包到泰和县小山塘填埋工程，价值上千万元，彭某3让其接下该工程三人合伙做，2015年5月，夏会勇称工程已包下，需要交30万元工程报名费，后其与彭某3、戴老板共同给了30万元报名费和5万元的合同保证金给夏会勇，并开具了收据，收据上盖有泰和县人民政府和泰和县水库水质保护办的公章，经其手交钱给夏会勇，均开了收据，后其将收据交给了彭某3，夏会勇是永新县人，1973年出生，手机号为138××××12**（后二位不记得），所驾丰田汽车牌号为湘Ｂ×××××，在永新县湘赣大酒店有股份。
2、2015年8月后，张某2委托被告人郭江岩帮忙办理8个学生转学以及1位老师的调动事宜。被告人郭江岩冒充县领导批字以及盖有假公章的申请书获得张某2的信任后，骗取张某2现金2.24万元。
上述事实，有经庭审举证、质证的被告人郭江岩的供述，被害人张某2的陈述，证人陈某2、刘某2、周某、谢某2、彭某2、黄某、钟某、曾某1、郭某的证言，证人陈某2、钟某对被告人郭江岩的辨认笔录，收据，盖有被告人郭江岩伪造的泰和县人民政府印章的转学申请书，江西省公安司法鉴定中心公（赣）鉴（文）字[2015]3068号《文件检验鉴定书》等证据证实，被告人郭江岩亦无异议，足以认定。
原判认为，被告人郭江岩以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物共计人民币37.34万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。郭江岩有犯罪前科，酌情对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人郭江岩犯诈骗罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币五万元；所处罚金限判决生效后十日内付清；二、责令被告人郭江岩退赔人民币十九万二千元，发还被害人彭某3；三、责令被告人郭江岩退赔人民币二万二千四百元，发还被害人张某2。
郭江岩上诉提出，其案发前退回给彭某3的15万元应从其犯罪金额中予以核减，原判量刑过重，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
关于郭江岩上诉提出其案发前退回给彭某3的15万元应从其犯罪金额中予以核减的意见，经查，郭江岩之所以给彭某315万元是因为彭某3要郭江岩出资入股，郭江岩并不是出于还钱的目的将15万元还给彭某3，且彭某3在收到郭江岩给付的15万元后，彭某3向郭江岩出具了一张15万元的借条，双方之间存在债权债务关系，彭某3要承担还款的责任。故该15万元不能从郭江岩的犯罪金额中予以核减，郭江岩的该意见，与查明的事实、证据和法律规定均不符，不予采纳。
本院认为，上诉人郭江岩以非法占有为目的，采取虚构事实隐瞒真相的手段，骗取他人财物共计人民币37.34万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。郭江岩有犯罪前科，可酌情对其从重处罚。郭江岩上诉提出原判量刑过重的意见不能成立。原判根据本案案情及其有犯罪前科，大部分赃款都没有退清等事实，对其量刑适当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓林煌
代理审判员 甘国飞
代理审判员 李 毅
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 潘盈盈