重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）渝01民终3282号上诉人（原审原告）：冯有奎，男，1970年12月23日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：耿麒维,重庆纵达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆红旗缸盖制造有限公司，住重庆市璧山区璧城街道璧东温泉园区牛角湾，统一社会信用代码91500227622188677H。法定代表人：袁熙淮，董事长。委托诉讼代理人：王艳平，重庆言诚律师事务所律师。上诉人冯友奎因与被上诉人重庆红旗缸盖制造有限公司（以下简称红旗公司）劳动争议一案，不服重庆市璧山区人民法院（2018）渝0120民初219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月25日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人冯友奎的委托诉讼代理人耿麒维与被上诉人红旗公司的委托诉讼代理人王艳平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。冯友奎上诉请求：1.依法撤销原判；2.判决确认冯友奎、红旗公司于2018年12月1日解除了劳动合同关系；3.判决红旗公司支付休息日加班工资395485.44元（8天/月×147.13元/天×12个月/年×14年×200%，2003年7月1日至2016年12月1日）；4.判决红旗公司支付冯友奎未休年休假工资32368.6元（14713元：147.13元/天×5天/年×10年×2倍；17655.6元：147.13元/天×10天/年×4年×3倍）（2003年7月1日至2016年12月1日）；5.改判支持冯友奎的一审其余诉讼请求。事实与理由：冯友奎主张其与红旗公司解除劳动合同关系的理由成立，证据充分，原判认定冯友奎无证据证明其主张属于认定事实不清，证据不足，适用法律错误。红旗公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。冯友奎向一审法院起诉请求：1.判决红旗公司支付拖欠工资6400元；2.请求确认双方于2017年11月29日解除了劳动合同关系；3.判决红旗公司支付解除劳动合同经济补偿金25200元（3600元/月×7个月）；4.判决红旗公司支付2011年4月29日至2017年11月29日期间的双休日加班工资185972.32元（8天/月×79个月×147.13元/天×200%）；5.判决红旗公司支付冯友奎2011年4月29日至2017年11月29日期间未休年休假工资9710.58元（147.13元/天×5天/年×6.6年×200%）；6.判决红旗公司支付冯友奎失业保险待遇损失27300元（1300元/月×21个月）；7.判决红旗公司退还冯友奎垫付的工作服款700元（100元/年×7年）；8.判决红旗公司为冯友奎依法补交五险一金；9.判决红旗公司支付2015年6月1日至2016年5月1日期间未签书面劳动合同双倍工资38500元（3200元/月×11个月）。事实与理由：2011年4月29日，冯友奎入职红旗公司，工种为热处理，月工资3800元，工资由红旗公司汇入冯友奎农商银行卡上或发放现金。冯友奎自己花费50元购买了工作服，共花费了700元。冯友奎每周双休日加班两天。未休年休假，也未获得未休年休假报酬。红旗公司未依法为冯友奎购买五险一金。2017年11月29日，冯友奎向红旗公司书面请求解除劳动合同并向璧山区劳动仲裁委申请仲裁，2017年12月26日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会出具了超期未受理函。为维护冯友奎的合法权益，现起诉来院，望判如诉请。一审法院认定事实：冯有奎于2011年4月29日入职红旗公司，在热处理岗位上工作，执行综合计算工时制度，按计件计算工资报酬。2017年11月29日，冯有奎向红旗公司邮寄了《解除劳动合同关系申请书》，以红旗公司延时加班、周末加班、未支付未休年休假工资、未依法购买五险一金、延期支付工资等，违反《劳动法》第三十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，提出解除与红旗公司之间的劳动合同关系。2017年12月22日冯有奎等劳动者以红旗公司为被申请人向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其中冯有奎的请求：1、被申请人支付拖欠工资6400元；2、确认双方于2017年12月1日解除劳动合同关系；3、被申请人支付解除劳动合同经济补偿金25200元；4、休息日加班工资395485.44元；5、年休假工资32368.60元；6、失业保险待遇27300元；7、退还垫付的工作服款700元；8、依法补交五险一金；9、未签书面劳动合同双倍工资差额38500元。2017年12月26日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会向该院出具了璧劳人仲函（2017）第67号超时未受理函件，冯有奎遂起诉来院提出如诉请求。庭审中，冯友奎撤销了诉讼请求中第1项支付拖欠工资、第5项支付未休年休假报酬、第8项补缴五险一金和第9项未签劳动合同双倍工资的请求。冯友奎、红旗公司确认：1、双方的劳动合同关系于2017年11月29日解除；2、冯友奎离职前12个月的平均工资为3051.6元。在证据方面，红旗公司对冯�奎举示的《考勤表》质证后认为，《考勤表》上并无冯友奎的姓名，该证据与本案无关；对冯友奎举示的《重庆市社会保险参保证明（个人）》无异议。《重庆市社会保险参保证明（个人）》显示，冯有奎失业保险实际缴费月数为60个月，当前参保状态为正常参保；2016年3月至2017年11月红旗公司为冯有奎缴纳了五险。另查明，经红旗公司申请，重庆市璧山区人力资源和社会保障局以璧人社发[2015]533号、璧人社发[2017]522号向红旗公司出具了两份《重庆市璧山区人力资源与社会保障局关于重庆红旗缸盖制造有限公司申报不定时工作制、综合计算工时工作制的批复》，两份文件分别载明同意红旗公司在2015年10月31日至2017年10月30日、2017年11月6日至2019年11月5日对：（一）公司的管理人员、技术员、销售、驾驶员、电工、搬运、环保、库管员、三坐标检测员实行不�时工作制；（二）公司的操作工、检验工、班组长、机修电工、钳工、库管工、后勤普工实行以半年为周期的综合计算工时工作制。实行综合计算工时工作制的职工，平均日工作时间和综合计算周期内的工作天数，应与法定标准工作时间基本相同（每天工作8小时，每月工作166.64小时）。还查明，重庆市璧山区就业和人才服务局出具的《重庆市璧山区失业人员是否享受失业保险待遇审核表》中显示：冯有奎不符合享受失业保险待遇，原因是本人提出解除劳动合同。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定了“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”，因此，冯友奎当庭撤回其诉讼请求中第1项、第5项、第8项、第9项符合法律规定，该院予以准许。在庭审中，冯友奎、红旗公司双方均认可双方劳动合同关系的解除时间为2017年11月29日，对此，该院予以确认。现针对冯友奎的其余诉讼请求，评析如下：一、对于冯友奎要求红旗公司支付双休日加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。冯友奎举示的《考勤表》上并没有冯有奎的名字，冯友奎也没有提交其他证据证明加班事实存在。故对冯友奎要求红旗公司支付双休日加班工资的主张，该院不予支持。二、对于红旗公司是否应当支付经济补偿金的问题。冯友奎以红旗公司存在延时加班、周末加班、未依法支付未休年休假工资、未依法购买五险一金、延期支付工资等问题，违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，要求解除与红旗公司之间的劳动合同关系。但如上所述，�友奎主张的加班工资不能得到该院支持，冯友奎也撤回了未休年休假工资的诉求，且冯友奎举示的《参保证明》显示冯友奎历年“五险”参保状态均为正常参保，在近两年参保情况明细中显示红旗公司为冯友奎缴纳了社会保险，同时，冯友奎也没有证据证明红旗公司存在延期支付工资的情形。综上所述，冯友奎没有证据证明用人单位即红旗公司有《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，故其要求用人单位支付经济补偿金，没有法律依据，该院不予支持。三、对于冯友奎要求红旗公司支付失业保险待遇的问题。冯友奎要求红旗公司支付失业保险损失的理由是红旗公司未向失业保险经办机构移送冯友奎的人事档案，但重庆市璧山区就业和人才服务局出具的《重庆市璧山区失业人员是否享受失业保险待遇审核表》中显示冯有奎不符合享受待遇的原因是其本人提出解除劳动合同，而不是用人单位未向该局报备失业人员名单及移送相关档案。因此，冯友奎此项主张没有事实依据，该院不予支持。四、对于冯友奎要求红旗公司支付垫付服装费的问题。冯友奎未能举示购买工作服的相关凭证，也未能举示证据证明服装费用系红旗公司直接从工资中扣除。故对冯友奎要求红旗公司退还垫付工作服款700元的诉讼请求，该院不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、确认原告冯友奎与被告重庆红旗缸盖制造有限公司之间的劳动合同关系于2017年11月29日解除。二、驳回原告冯�奎的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告冯友奎负担。二审期间，双方均未举示新证据。二审审理查明：红旗公司对本案不同意调解结案。本院查明的其余事实与一审审理查明的事实相同。本院认为，冯友奎一审时当庭撤回其诉讼请求中第1项、第5项、第8项、第9项符合法律规定，系自愿处分自身诉讼权利的行为，一审法院对此已予准许。二审中，冯友奎就上述诉讼请求进行上诉属于二审新增诉讼请求，因红旗公司表示对本案不同意调解结案，根据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第一百八十四条之规定，对于冯友奎主张的上述上诉请求，本院不予审查。关于冯友奎要求确认其与红旗公司的劳动关系于2018年12月1日解除的上诉请求，因冯友奎一审中认可双方劳动关系解除时间为2017年11月29日，原判据此作出判决。因此，对冯友奎要求撤销原判该部分判决，确认劳动关系解除时间为2018年12月1日的上诉请求，本院不予支持。关于冯友奎的其余上诉理由及相关上诉请求，在一审诉讼中已向一审法院提出，原判对此已详细评述并作出了明确的处理意见。本院认可一审法院的评述处理意见，在此不再赘述。冯友奎上诉认为，原判认定事实不清，证据不足，适用法律错误，但无相关事实支持其主张，故冯友奎的上诉请求不成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人冯友奎负担。本判决为终审判决。审 判 长 赖生友审 判 员 陈孟琼审 判 员 刘润荔二〇一八年五月十六日法官助理 陈紫薇书 记 员 陈嬿西