山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋01刑终527号
原公诉机关山西省清徐县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈俊海，男，1969年7月17日出生，山西省襄汾县人，汉族，小学文化，农民，住山西省临汾市襄汾县。1998年3月27日因犯破坏电力设备罪、盗窃罪、逃脱罪被山西省襄汾县人民法院判处有期徒刑二十年，2013年9月5日因犯诈骗罪被山西省河津市人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2万元，2014年9月7日刑满释放。2016年11月28日因涉嫌犯诈骗罪被山西省襄汾县公安局抓获，于当日至2016年12月1日临时羁押于襄汾县看守所；2016年12月1日被逮捕。现羁押于清徐县看守所。
上诉人（原审被告人）郝侯小，男，1973年8月11日出生，山西省清徐县人，汉族，小学文化，农民，住山西省清徐县。1998年9月28日因犯故意杀人罪、抢劫罪被太原市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2013年7月1日刑满释放。2016年7月2日因涉嫌犯诈骗罪被清徐县公安局刑事拘留，2016年8月5日被逮捕。现羁押于清徐县看守所。
上诉人（原审被告人）高亮，男，1974年1月10日出生，山西省太原市人，汉族，初中文化，城镇居民，住山西省太原市。1994年7月21日因犯盗窃罪被太原市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2011年4月8日刑满释放。2016年10月26日因涉嫌犯诈骗罪被清徐县公安局刑事拘留，2016年11月3日被逮捕。现羁押于清徐县看守所。
山西省清徐县人民法院审理山西省清徐县人民检察院起诉指控被告人陈俊海、郝侯小、高亮犯诈骗罪一案，于2017年4月26日作出（2017）晋0121刑初34号刑事判决。宣判后，被告人陈俊海、郝侯小、高亮均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原审查明：2015年12月25日11时许，被告人陈俊海、高亮、郝侯小经事先预谋、约定，由陈俊海在清徐县307国道文源路口租乘董冬海的三轮车，谎称其是陕西人，要去马峪乡政府找人。到达马峪乡政府后，事先在此等候的郝侯小从马峪乡政府出来，陈俊海即上前询问郝侯小，是否认识乡政府的某某人，其要找某某人买药。郝侯小说，某某人不在，但其认识马峪乡卫生院的人，可以买到此药，董冬海即随二人来到马峪乡卫生院门口。陈俊海电话联系”马峪乡卫生院”工作人员即高亮，高亮拿出一瓶药以300元的价格卖给郝侯小，郝侯小转手以500元的价格卖给陈俊海。陈俊海称还要买一箱这种药，郝侯小便和董冬海商量合伙做此生意，挣钱后平分。董冬海信以为真，从家中拿出1万元现金交给郝侯小后，郝侯小谎称去马峪乡卫生院拿药便借机逃跑。赃款三人平分。
2016年4月6日10时许，被告人陈俊海、高亮、郝侯小用相同的方法，在清徐县307国道东于村路口租乘贾三儿的三轮车，诈骗贾三儿3万元。赃款三人平分。
2016年4月17日9时许，被告人陈俊海、高亮、郝侯小用相同的方法，在岚县汽车站租乘范金全的三轮车，诈骗范金全1万元。赃款三人平分。
2016年4月27日10时许，被告人陈俊海、高亮、郝侯小用相同的方法，在交城县火车站租乘贾奎的三轮车，诈骗贾奎1.75万元。赃款三人平分。
2016年5月10日14时许，被告人陈俊海、高亮、郝侯小用相同的方法，在清徐县柳杜乡西青堆村口租乘李永贵的三轮车，诈骗李永贵2.5万元。赃款三人平分。
2016年5月11日13时许，被告人陈俊海、高亮、郝侯小用相同的方法，在小店区坞城南路租乘张乃亮的三轮车，诈骗张乃亮0.98万元。赃款三人平分。
2016年10月30日12时许，被告人陈俊海在榆次东阳镇狗市碰见李保贵，便和高亮、郝侯小按事先约定，使用相同的手段，诈骗李保贵0.5万元。赃款三人平分。
2016年12月10日上午，被告人陈俊海在榆次张庆卫生院附近碰见李吉仁，便和高亮、郝侯小按事先约定，使用相同的手段，诈骗李吉仁5万元。赃款三人平分。
以上共计诈骗15.73万元。案发后，三被告人已将赃款5万元退还李吉仁。被告人陈俊海、高亮各分得赃款35767元，被告人郝侯小除其家属代为退赃的2.9万元外，剩余赃款6766元。
上述事实有经原审法院庭审质证、认证的董冬海、贾三儿、范金全、贾奎、李永贵、张乃亮、李保贵、李吉仁报案材料,公安机关询问董冬海、贾三儿、范金全、贾奎、李永贵、张乃亮、李保贵、李吉仁、杨晋安、韩锡国笔录,公安机关出具的郝侯小等人诈骗案破案经过,太原市公安司法鉴定中心（并）公（法）鉴（法物）字[2016]030036号《DNA个体识别鉴定书》，贾三儿、李永贵、贾奎、张乃亮、李保贵对被告人的辨认笔录，公安机关讯问郝侯小、高亮、陈俊海笔录，以及扣押物品清单，襄汾县公安局刑侦大队重案追逃中队出具的陈俊海抓获经过，襄汾县看守所出具的出所登记表，太原市中级人民法院（1998）并刑初字第100号、（1994）并刑初字第66号《刑事判决书》，陈俊海出所登记表，河津市人民法院（2013）河刑初字第157号《刑事判决书》，被告人陈俊海、郝侯小、高亮的释放证明书等证据材料予以证实，被告人陈俊海、郝侯小、高亮当庭对指控犯罪事实供认不讳。
原审法院据此认为，被告人陈俊海、郝侯小、高亮以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大的行为，侵犯了公私财产的所有权，已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陈俊海、郝侯小、高亮系累犯，应当从重处罚；三被告人能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；三被告人退赔被害人部分损失，可以酌情从轻处罚。依法判决：1、被告人陈俊海犯诈骗罪，判决有期徒刑六年，并处罚金5万元；2、被告人郝侯小犯诈骗罪，判决有期徒刑五年六个月，并处罚金3万元；3、被告人高亮犯诈骗罪，判决有期徒刑五年，并处罚金5万元；4、被告人陈俊海、高亮非法所得各35767元、被告人郝侯小非法所得6766元继续予以追缴，被告人郝侯小已退赃款2.9万元按比例退还被害人。
上诉人陈俊海上诉称，其主动退赃，认罪坦白，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
上诉人郝侯小上诉称，其协助公安机关抓获陈俊海、高亮，有立功情节；陈俊海在共同犯罪中系主谋，其本人认罪退赃，原判对其量刑过重，应对其从轻处罚。
上诉人高亮上诉称，其在共同犯罪中作用较小，且主动认罪退赃，原判量刑过重，应予从轻处罚。
二审审理查明，原审认定被告人陈俊海、郝侯小、高亮事先预谋，以倒卖药品牟利为由多次骗取多人15.73万元的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予确认。
本院认为，上诉人陈俊海、郝侯小、高亮以非法占有为目的，多次骗取多人数额巨大的财物，三上诉人的行为确已构成诈骗罪，应当对其犯罪行为承担相应的刑事法律责任。
关于上诉人陈俊海所提其有主动认罪退赃的行为，原判量刑过重，应予从轻处罚的上诉意见，经查，原审判决对陈俊海认罪并部分退赃的情节已作出认定，并在量刑时给予从轻处罚。原判综合考虑陈俊海的各项量刑情节及其在共同犯罪中的地位作用，对其犯诈骗罪判处有期徒刑六年，并处罚金5万元，定性准确，量刑适当。该项上诉意见不能成立，不予支持。
关于上诉人郝侯小所提其有立功表现，其在共同犯罪中并非主谋，且认罪退赃，原判量刑过重，应予从轻处罚的上诉意见，经查，在案证据证明，郝侯小归案后如实交待其他同案犯的犯罪情况属于坦白，公安机关根据侦查工作中的其他线索抓获同案犯陈俊海、高亮，郝侯小如实交待同案犯的行为尚不构成立功。在共同诈骗的犯罪活动中，郝侯小与陈俊海、高亮各自分工，严密配合完成诈骗活动，三人对最终能够达成诈骗目的的作用缺一不可，在共同犯罪中都具有重要的作用。原审判决对郝侯小认罪并部分退赃的行为已予认定，并在量刑时给予从轻处罚，量刑并无不当。郝侯小的以上上诉意见与事实不符，于法无据，不能成立，不予支持。
关于上诉人高亮所提其在共同犯罪中作用较小，且主动认罪退赃，原判量刑过重，应予从轻处罚的上诉意见，经查，上诉人高亮在共同犯罪中与同案犯分工配合，对完成犯罪活动具有重要作用。原判综合各项量刑情节对其犯诈骗罪判处有期徒刑五年，并处罚金5万元，适用法律正确，量刑并无不当。高亮的上诉意见不能成立，不予支持。
综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 力
审判员 张永明
审判员 赵 鹏
二〇一七年七月二十日
书记员 赵小瑶