长春市南关区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第1863号
原告：王志军，男，汉族，1940年1月25日出生，住长春市。
委托代理人：厉文孝，吉林中吉律师事务所律师。
委托代理人：王香杰，吉林王香杰律师事务所律师。
被告：陈桂秋，女，汉族，1973年5月29日出生，住长春市。
委托代理人：陈莹，吉林金可律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司。住所：长春市二道区吉林大路1692号。
负责人：何静一，该公司经理。
委托代理人：刘盛男，北京大成（长春）律师事务所律师。
原告王志军与被告陈桂秋、中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月24日受理，并依法由代理审判员姜志峰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王志军及其委托代理人历文孝、王香杰，被告陈桂秋的委托代理人陈莹，被告人保公司的委托代理人刘盛男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王志军诉称：2014年6月11日12时40分许，陈桂秋驾驶吉AF930H号车沿长春市南关区爱国路由西向东行驶，遇王志军步行由南向北横过爱国路，陈桂秋驾驶的车辆与王志军相撞，致王志军受伤，经长春市公安局交通警察支队出具的《道路交通事故认定书》认定陈桂秋全责，王志军无责。王志军受伤后到中日联谊医院就诊，住院15天，经吉林瑞光司法鉴定中心出具司法鉴定书，鉴定王志军右足第五跖骨基底部骨折十级残，现王志军诉至法院，请求人民法院依法判令：请求被告赔偿王志军医疗费人民币（以下币种均为人民币）12734.06元、护理费12000元、住院期间伙食补助费1500元、精神损害抚慰金10000元、伤残赔偿金13200元、营养补助费3000元、鉴定费2500元、交通费500元，律师代理费3000元，上述费用由人保公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由陈桂秋承担连带赔偿。
陈桂秋辩称：对王志军主张的事故经过和责任认定无异议，但认为：王志军住院当天，陈桂秋垫付住院押金5000元、医疗费1268.74元、其它费用1000元，共计7268.74元，应从陈桂秋最终需要给付王志军的律师代理费、鉴定费、诉讼费中扣除，多退少补；陈桂秋驾驶的肇事车辆在人保公司处投保机动车交强险和商业三者险及不计免赔险，应先由人保公司赔偿，不足部分由陈桂秋赔偿。
人保公司辩称：本案肇事车辆吉AF930H号车辆在人保公司处投保了交强险及限额为100000元的商业三者险，同时投保了不计免赔，人保在保险限额内承担王志军的合法有依据的损失；对于具体损失部分对医疗费应扣除非医保用药；伤残鉴定系王志军单方委托，程序存在瑕疵，要求重新鉴定；营养费没有依据，精神损害抚慰金过高，交通费应提供充分的与事实一致的正规票据；律师代理费、鉴定费、诉讼费不在理赔范围内，不予承担。
经审理查明：本案交通事故的发生经过和交警不猛对于事故责任的认定，因双方当事人没有争议，本院予以确认。
王志军诉前自行委托的吉林瑞光司法鉴定中心于2014年9月15日作出了吉瑞司鉴中心（2014）法临鉴字第9-10号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“（一）被鉴定人王志军此次外伤致右足第5跖骨基底部骨折十级残。（二）被鉴定人王志军此次外伤后1人护理120日为宜”。
人保公司对王志军自行委托的鉴定意见提出异议，申请重新鉴定。经长春市中级人民法院司法技术辅助工作办公室组织双方当事人抽签委托重新鉴定机构吉林正达司法鉴定中心，该鉴定中心于2015年3月16日作出吉正司鉴中心（2015）法临鉴字第F0328号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人王志军此次外伤后果未构成伤残等级；2.被鉴定人王志军此次外伤后的护理期限共以90日为宜”。
另查：肇事车辆吉AF930H号长安牌小型轿车的所有人系陈桂秋。陈桂秋为该肇事车辆在人保公司处投保了交强险及商业三者险（保险限额：100000元，不计免赔）。本次交通事故发生时，该交强险及商业三者险的保险合同均处于有效期限内。本次交通事故发生后，陈桂秋为王志军垫付医疗费6268.74元、财产损失费1000元，合计7268.74元。
再查：2013年度吉林省国民经济“居民服务、维修和其他服务业”日平均工资为108.59元。
认定上述事实的证据有：《交通事故责任认定书》，中日联谊医院门诊手册、住院病历、出院诊断书、门诊费票据、住院费票据、住院押金票据、用药清单，王志军的身份证，人保公司交强险及商业三者险保险单，吉林正达司法鉴定中心《司法鉴定意见书》。
王志军提交的交通费票据，因与本案缺乏关联性而未予采纳。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，因各当事人均对《道路交通事故认定书》的事故责任认定无异议，故应予采信。因陈桂秋承担本次交通事应全部责任，故陈桂秋的过错行为与王志军身体受到的伤害有直接因果关系，构成侵权，应承担侵权责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，按照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，因陈桂秋所有的车辆（肇事）在人保公司处投保了交强险及商业三者险，故对王志军的损失，应先由人保公司在交强险的赔偿限额范围内赔偿；对于交强险赔偿不足的部分，再由人保公司在商业三者险的限额内予以赔偿；人保公司赔偿后仍有不足的部分，再由陈桂秋赔偿。
关于人保公司主张非医保用药不予赔偿问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，人保公司抗辩非医保用药不予赔偿属于保险合同免责条款范畴，其应对非医保用药不予赔偿的免责条款履行说明告知义务，但其并未举证证明已经尽到了说明告知义务，应承担举证不能的不利后果。故对人保公司的此项抗辩主张不予支持。
关于王志军主张的营养费3000元是否合理、合法的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，因吉林大学中日联谊医院在王志军的出院医嘱中载明了王志军应加强营养，故王志军的营养费应当得到保护。但医疗机构并未明确具体的营养补助治疗的项目，王志军亦未提供证据证明其主张营养费的具体数额，故营养费的具体数额应结合王志军的伤情及治疗情况加以确定，但王志军主张营养费3000元数额缺乏事实依据，应酌定保护2000元为宜。
关于王志军主张的精神损害抚慰金是否合理、合法的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，被侵权人请求精神损害赔偿的基础为遭受严重的精神损害，并不以被侵权人遭受损害是否构成伤残为前提。王志军在本次交通事故中构成了右第五跖骨基底部骨折、左前臂挫伤的严重后果，需要长期的卧床休息及他人护理，势必给王志军在精神上带来严重的损害后果，故对王志军主张的精神损害抚慰金予以支持。但其主张10000元过高，应酌定精神损害抚慰金以2000元为宜。
关于陈桂秋为王志军垫付医疗费6268.74元、财产损失费1000元如何处理的问题。陈桂秋为王志军垫付的费用，应扣减陈桂秋应承担的赔偿数额后，多余的部分应由王志军返还陈桂秋。若因垫付费用返还问题发生纠纷，可陈桂秋另行提起诉讼。
对王志军的损失，依王志军的每项诉讼请求，依法评定如下：
1.医疗费：依据住院病历、门诊手册及医疗费票据，确定医疗费为12734.06元；
2.住院伙食补助费：王志军共住院15日，每日按照100元的标准计算，确定住院伙食补助费为100元／日＊15日=1500元；
3.护理费：依王志军此次外伤后护理期限90天的鉴定意见，参照2013年度吉林省国民经济“居民服务、维修和其他服务业”日平均工资108.59元的标准，确定护理费为108.59元／日＊90日=9773.10元；
4.交通费：考虑王志军往来医院治疗必定产生交通费用的情况，酌定交通费300元为宜；
5.鉴定费：王志军主张鉴定费2500元与实际票据数额不符，且重新鉴定机构的鉴定意见改变了王志军自行委托鉴定机构的鉴定意见，故对王志军主张的此项鉴定费用不予支持；
6.营养费：依上述评定，确定营养费为2000元；
7.精神损害抚慰金：以上述评定，确定精神损害抚慰金为2000元；
8.律师代理费：以上各项损失数额已确定，依据代理费票据，参照吉林省律师业服务收费标准，确定律师代理费为3000元。
以上该项赔偿数额合计31307.16元。
对于上述王志军的损失，各当事人赔偿方式分配如下：
（一）人保公司在交强险赔偿限额范围内医疗费项下赔偿王志军医疗费10000元；死亡伤残赔偿金项下赔偿王志军护理费9773.10元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元。合计22073.10元。
（二）人保公司在商业三者险赔偿范围限额内赔偿王志军医疗费2734.06元、住院伙食补助费1500元、营养费2000元，合计6234.06元。
（三）对于上述人保公司赔偿不足的部分，由陈桂秋赔偿律师代理费3000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司于本判决生效之日立即在机动车第三者责任强制保险的赔偿限额范围内赔偿原告王志军医疗费10000元、护理费9773.10元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，合计22073.10元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司于本判决生效之日立即在机动车第三者责任保险的赔偿限额范围内赔偿原告王志军医疗费2734.06元、住院伙食补助费1500元、营养费2000元，合计6234.06元；
三、被告陈桂秋于本判决生效之日立即赔偿原告王志军律师代理费3000元；
四、驳回原告王志军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费583元，由原告王志军负担215元，被告陈桂秋负担368元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
代理审判员 姜志峰
二〇一五年七月二日
书 记 员 马盛邦