浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙07刑终242号
原公诉机关金华市婺城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人周明波。因犯盗窃罪于2010年9月被永康市人民法院判处有期徒刑1年；因犯盗窃罪于2012年3月被永康市人民法院判处有期徒刑1年7个月；因犯盗窃罪于2015年6月被临海市人民法院判处有期徒刑8个月，2015年7月9日刑满释放。因本案于2015年8月13日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年9月18日被指定居所监视居住，同年9月25日被依法逮捕，现羁押于金华市看守所。
上诉人（原审被告人）杨庆华。因犯盗窃罪于2015年6月被临�市人民法院判处有期徒刑8个月，2015年7月9日刑满释放。因本案于2015年8月13日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年9月18日被指定居所监视居住，同年9月25日被依法逮捕，现羁押于金华市看守所。
原审被告人翟思童。因犯贩卖毒品罪于2004年被昆明市中级人民法院判处有期徒刑15年；因犯盗窃罪于2012年被永康市人民法院判处有期徒刑1年；因犯盗窃罪2014年3月被义乌市人民法院判处有期徒刑7个月；因犯盗窃罪2014年9月被永康市人民法院判处有期徒刑一年，2015年6月17日刑满释放。因本案于2015年8月13日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年9月18日被指定居所监视居住，同年9月25日被依法逮捕，现羁押于金华市看守所。
金华市婺城区人民法院审理金华市婺城区人民检察院指控原审被告人翟思童、周明波、杨庆华盗窃罪一案，于2016年1月27日作出（2016）浙0702刑初105号刑事判决。原审被告人周明波、杨庆华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1、2015年7月底的一天，被告人翟思童伙同周明波经事先商量，由周明波驾驶牌号为浙G×××××的轿车来到金华市婺城区安地镇湖大线16K＋820米附近时，翟思童下车后，利用铁锥砸坏被害人魏某停在路边的浙G×××××轿车的车窗玻璃后，盗得车内的1只苹果6PLUS手机（鉴定价值人民币4042元）、1只苹果5S手机（鉴定价值人民币2819元）、1只美图手机（鉴定价值人民币1583元），现金人民币1140余元。
2、2015年8月初的一天，被告人翟思童伙同周明波经事先商量，由周明波驾驶牌号为浙G×××××的轿车行驶至金华市婺城区安地镇湖大线16K＋820米附近时，翟思童下车后，利用铁锥砸坏被害人周某停在路边的牌号浙G×××××轿车的车窗玻璃后，盗得车内的现金人民币1200元。
3、2015年8月初的一天，被告人翟思童伙同周明波经事先商量，由周明波驾驶牌号为浙G×××××的轿车来到金华市婺城区安地镇安山线9KM＋700米附近时，翟思童下车后，利用铁锥砸坏被害人刘某停在路边的牌号浙H×××××越野车的车窗玻璃后，盗得放在车内现金人民币2000余元，1只LV包等物。经金华市婺城区价格中心鉴定，LV包价值无法鉴定。
4、2015年8月初的一天，被告人翟思童伙同周明波、杨庆华经事先商量，由周明波驾驶浙G×××××轿车来到金华市婺城区安地镇安山线4KM＋840米处附近时，翟思童、杨庆华下车后，由杨庆华负责望风，翟思童利用铁锥砸坏被害人汪某停在路边的浙G×××××轿车的车窗玻璃后，盗得车内的1只土豪金苹果5S手机（鉴定价值人民币2200元）、1只白色苹果5手机（鉴定价值人民币800元），1只深蓝色三星I9300手机（鉴定价值人民币533元）。
5、2015年8月初的一天，被告人翟思童伙同周明波、杨庆华经事先商量，由周明波驾驶浙G×××××轿车来到金华市婺城区安地镇湖大线16KM＋820米处附近时，翟思童和杨庆华下车后，由杨庆华负责望风，翟思童利用铁锥砸坏被害人宣某停在路边的浙H×××××面包车的车窗玻璃后，盗得车内的2只小米手机、1台笔记本电脑、1只佲世爵手表和现金人民币2400元。手机、电脑及手表因资料不全，价值无法鉴定。
6、2015年8月初的一天，被告人翟思童伙同周明波、杨庆华经事先商量，由周明波驾驶浙G×××××轿车来到丽水市景宁县索菲特精品酒店附近，翟思童和杨庆华下车后，由杨庆华负责望风，翟思童利用铁锥砸坏被害人毛某停在路边的浙A×××××轿车的车窗玻璃后，盗得车内1包硬壳中华香烟、3条软壳中华香烟和2条利群香烟（中华香烟鉴定价值人民币2295元，利群香烟因资料不全，价值无法鉴定）。
综上，被告人翟思童、周明波共同盗窃6次，盗窃数额共计人民币21012元，被告人杨庆华参与共同盗窃3次，盗窃数额共计人民币8228元。2015年8月12日，被告人翟思童、周明波、杨庆华在金华市婺城区安地镇被公安机关抓获归案。
原判认为，被告人翟思童、周明波、杨庆华以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。系共同犯罪。被告人翟思童、周明波、杨庆华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人翟思童、周明波有前科，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第�十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人翟思童犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人周明波犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；三、被告人杨庆华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；四、责令翟思童、周明波于判决生效后十日内退赔被害人汪某、周某、刘某、宣某、魏某、毛某损失人民币21012元及LV包1只、佲世爵手表1只、笔记本电脑1台等物；被告人杨庆华对其中8228元及1只佲世爵手表、1台笔记本电脑负连带退赔责任。
原审被告人周明波上诉提出：1、一审判决认定第一起事实中盗得的苹果6PLUS手机、第四起事实中盗得的土豪金5S手机、第六起事实中盗得的香烟其是知情的，其余盗得的物品其不知情；2、其在侦查阶段检举他人犯罪，构成立功；3、一审量刑过重。
原审被告人杨庆华上诉认为一审量刑过重。
原审被告人翟思童对一审判决无异议。
经审理查明，原判认定的事实有被害人汪某、周某、刘某、宣某、魏某、毛某的陈述，证人张某、吕某的证言，扣押决定书及清单，通话记录，机动车登记信息，汽车租赁合同，价格鉴定结论书，现场勘验检查、搜查、辨认笔录，监控录像光盘，前科材料，归案经过，户籍资料及被告人翟思童、周明波、杨庆华供述与辩解等证据证实，上述证据形式合法，内容客观，与本案具有关联，且能相互印证，本院予以确认。
针对原审被告人周明波的上诉理由，经查：1、原审被告人翟思童、周明波、杨庆华的多次供述，搜查、检查笔录，扣押决定书及清单，现场辨认笔录及照片，视听资料，价格鉴定结论书等证据一致证实，2015年7、8月，原审被告人翟思童、周明波、杨庆华经事先预谋，由周明波开车至金华市婺城区安地镇附近，杨庆华望风，翟思童砸汽车玻璃的方式盗窃车内财物，其中原审被告人翟思童、周明波盗窃6次，杨庆华盗窃3次，三原审被告人系共同盗窃，均应对各自所参与的全部盗窃行为承担法律责任。2、原审被告人周明波提出其有立功情节，经查无相关证据证实。
本院认为，原审被告人翟思童、周明波、杨庆华以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。系共同犯罪。原审被告人翟思童、周明波、杨庆华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人周明波、杨庆华提出的上诉理由与查明的事实不符，不能成立，本院不予采�。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。但原判关于原审被告人翟思童、周明波、杨庆华主刑刑期起止时间计算确有错误，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、驳回上诉，维持金华市婺城区人民法院（2016）浙0702刑初105号刑事判决第一、二、三项中对原审被告人翟思童、周明波、杨庆华的定罪量刑部分及第四项；
二、金华市婺城区人民法院（2016）浙0702刑初105号刑事判决第一项主刑刑期起止时间中的“判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2017年11月12日止”；现更正为“判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2017年11月15日止”。
三、金华市婺城区人民法院（2016）浙0702刑初105号刑事判决第二项主刑刑期起止时间中的“判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2017年8月12日止”；现更正为“判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2017年8月15日止”。
四、金华市婺城区人民法院（2016）浙0702刑初105号刑事判决第三项主刑刑期起止时间中的“判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2016年8月12日止”；现更正为“判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2016年8月15日止”。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于江
审 判 员 唐骥
代理审判员 宋欢
二〇一六年三月十四日
代书 记员 徐照