福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）侯刑初字第259号
公诉机关：福建省闽侯县人民检察院。
被告人：郑振光，男，1962年12月14日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住福建省闽侯县。曾因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年9月5日被闽侯县公安局刑事拘留，同年9月14日被取保候审，于2013年4月23日被本院以犯开设赌场罪判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期间为2013年5月7日至2014年11月6日。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年2月6日被闽侯县公安局刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
被告人：陈某，男，1989年10月15日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年1月10日被闽侯县公安局刑事拘留，同年1月24日被闽侯县公安局取保候审，同年8月1日被本院取保候审。
闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉（2014）1090号起诉书指控被告人郑振光、陈某犯开设赌场罪，于2014年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派代理检察员林文出庭支持公诉，被告人郑振光、陈某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控：2013年1月初至16日，被告人郑振光、陈某在闽侯县一简易房内开设赌场，购置8座型号赌博机一台、6座型号赌博机一台、森林舞会型号赌博机8台、单人赌博机4台供人赌博，非法牟利3000余元人民币。2013年1月16日15时许该赌场被派出所民警查获。经闽侯县公安局认定，查获的赌博机折算后总计为26台赌博机。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人郑振光、陈某的行为应以开设赌场罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人郑振光辩称，查获的赌博机店是被告人陈某开的，他没有与其合股开赌博机店。
被告人陈某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议。
经审理查明：2013年1月初至16日，被告人郑振光、陈某在闽侯县一简易房内开设赌场，购置8座型号赌博机一台、6座型号赌博机一台、森林舞会型号赌博机8台、单人赌博机4台供人赌博，非法牟利3000余元人民币。2013年1月16日15时许该赌场被闽侯县公安局派出所民警查获。经闽侯县公安局认定，查获的赌博机折算后总计为26台赌博机。
在本案审理期间，被告人陈某已退出非法所得3000元人民币。
上述事实，有公诉机关提交、并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人林某某的证言，证明他是公安机关查获的赌博机店的管理员，该店是被告人郑振光和被告人陈某开设的。店内有森林舞会型号赌博机8台，李逵劈鱼平面八座捕鱼机1台，狮面八方平面六座捕鱼机1台，狼神赌博机2台，大乐透赌博机2台。2013年1月7号左右，被告人郑振光说赌博机店是其开的，叫他过去管理，具体工资没有谈好。他于1月8日开始到赌博机店上班，被告人郑振光把赌博机店和赌博机的钥匙交给他，他在现场负责给赌博机上分和收钱以及每天开店门，被告人郑振光大部分时间都在店里呆着。赌博机店才营业一周左右，非法收入3000左右，钱都交给被告人郑振光。
证人陈某某的证言，证明被查获的赌博机店民房是他租给被告人陈某，租金每月1300元，公安机关查获时他才知道被告人陈某租房用来开游戏机店。
证人欧某某的证言，证明2013年1月初的一天下午，他在南通批发市场后面碰见被告人郑振光和陈某两人，他们在聊天过程中，他听被告人郑振光说要和被告人陈某合作开游戏机店，被告人陈某也说可以，然后他有事就先离开了。后来被告人郑振光和陈某有在水果市场后面的一民房内合作开游戏机店，那间游戏机店后来被查获了，当时他还不知道那是赌博机店。
2、被告人陈某的供述和辩解，证明公安机关查获的赌博机店，他和被告人郑振光是该店股东。他和被告人郑振光是通过欧某某认识的，欧某某也知道他和被告人郑振光合作开赌博机店的事情。2013年1月初的某天，被告人郑振光叫他到南通镇水果市场，跟他说要开赌博机店，被告人郑振光怕社会上的人来找其麻烦，要他帮忙罩着。被告人郑振光负责出资，他吃干股，他当时同意了。他们看中了南通水果市场后面的一间店面，他出面租了店面。赌博机店没开多久就被查获了。他们没有说到怎么分红。赌博机店内有森林舞会型号赌博机8台，李逵劈鱼平面八座捕鱼机1台，狮面八方平面六座捕鱼机1台，狼神赌博机2台，大乐透赌博机2台。赌博机都是被告人郑振光购买的。
3、现场勘验检查工作记录、扣押物品清单，证明现场照片及现场方位情况，闽侯县公安局扣押现场查获的赌博机。
4、户籍证明、抓获、破案经过、前科材料，证明被告人郑振光、陈某均已达刑事责任年龄及抓、破获情况，以及被告人郑振光曾因犯开设赌场罪，于2013年4月23日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，本案系被告人郑振光被判处有期徒刑之前的漏罪。
综合分析以上证据，被告人郑振光在公安机关多次供述中均不承认开设赌场的犯罪事实，但是被告人陈某的供述和证人林水峰、欧某某的证言可以相互印证，证实被告人郑振光与被告人陈某合伙开设赌博机店，被告人郑振光是该赌博机店股东的事实，故被告人郑振光提出查获的赌博机店是被告人陈某开的，他没有与其合股开赌博机店的辩解，不予采纳。
本院认为：被告人郑振光、陈某以牟利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人郑振光在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决。被告人郑振光在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚。被告人陈某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。综合考虑被告人郑振光、陈某的犯罪事实和量刑情节，本院依法对被告人陈某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第七十七条第一款、第六十九
条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第一项、第三款的规定，判决如下：
一、被告人郑振光犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；撤销本院（2013）侯刑初字第108号刑事判决中对罪犯郑振光宣告缓刑一年六个月的执行部分，对罪犯郑振光收监执行原判有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元。总和刑期有期徒刑三年，并处罚金人民币一万七千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万七千元（已交人民币七千元）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的十日，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月6日起至2016年10月26日止）。
（罚金自本判决生效之日起三个月内缴清）。
二、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人陈某退出的非法所得三千元人民币予以没收，上缴国库。
四、扣押在案的作案工具二十六台赌博机的予以没收，由扣押机关闽侯县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林孔亮
代理审判员 林菁菁
人民陪审员 程文泽
二〇一四年十月十四日
书 记 员 杨璐滢
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利
用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照第第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为第第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。