江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0723民初3539号原告：纪彩云，女，1978年1月1日出生，汉族，住连云港市灌云县。委托诉讼代理人：王余龙，灌云县蓝天法律服务所法律工作者。被告：灌云县住房和城乡建设局。住所地，连云港市灌云县伊山镇恒驰大厦。法定代表人：马东，该局局长。委托诉讼代理人：杨军，江苏明亮律师事务所律师。被告：常州天成景观工程有限公司。住所地，常州市武进区花溪路**幢**号。法定代表人：彭健华，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙龙，江苏德沛律师事务所律师。被告：连云港恒驰实业有限公司。住所地，连云港市灌云县伊山镇南京路西路**号恒驰大厦*楼。法定代表人：朱晓帆，该公司董事长。委托诉讼代理人：崔明，江苏新浦律师事务所律师。原告纪彩云与被告灌云县住房和城乡建设局、常州天成景观工程有限公司（以下简称常州天成公司）、连云港恒驰实业有限公司（以下简称连云港恒驰公司）林木折断损害责任纠纷一案，本院于2017年7月3日立案后，依法由审判员何义清适用简易程序分别于2017年8月1日、2017年8月11日公开开庭进行了审理。原告纪彩云及其委托代理人王余龙，被告灌云县住房和城乡建设局的委托诉讼代理人杨军，被告常州天成公司的委托诉讼代理人孙龙，被告连云港恒驰公司的委托诉讼代理人崔明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告纪彩云向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等损失计104942.41元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年3月1日下午4时左右，原告驾驶苏Ｇ×××××号普通二轮摩托车沿灌云县伊山镇东城区人民东路由东向西行驶至灌云县皇冠世纪酒店东侧约100米处时，因突然刮起大风，将路边新栽的行道树吹倒，砸伤原告头面部，造成原告额面部软组织挫裂伤；右侧眼眶骨骨折，面部遗留条状瘢痕长度10.0㎝以上，原告即被送灌云县仁济医院和灌云县人民医院抢救治疗。2017年6月8日，经连云港市灌云县人民医院司法鉴定所灌司鉴【2017】临鉴字第204号司法鉴定意见书鉴定为人体损伤致残程度分级十级残疾。因被告连云港恒驰公司是该路段新栽行道树的发包人，没有对被告常州天成公司在新栽行道树过程中尽到监督管理职责，导致被告常州天成公司在新栽行道树过程中偷工减料，对树木根部的回填土不实，支撑架不牢固，没有起到固定作用。被告灌云县住房和城乡建设局作为新栽的行道树未能到达正常抗风、确保车辆和行人安全目的，被风吹倒。已经妨碍道路交通安全，导致原告残疾损害结果的发生。综上所述，请求法院支持原告的诉讼请求。被告灌云县住房和城乡建设局辩称：1、原告起诉我局属于主体错误，因为我局不是涉案林木的所有人和管理者。我局是行政管理机关，也没有任何法律规定我局应该对公共设施的树木进行养护职责。本案的树木属于绿化工程，我局不是工程的发包方，工程尚未竣工验收，也未交付。本案的责任不应当由我局承担。2、本案损害的发生是因为大风导致树木折断，是属于自然原因造成的，对于这种气候条件，原告作为摩托车的驾驶人也应当尽到谨慎义务。综上，按照法律规定，我局不应当承担赔偿责任，请求驳回原告针对我局的诉讼请求。被告常州天成公司辩称：1、事实部分：2017年3月1日下午4时左右，突起大风，最大风速达9级，致灌云城区人民东路上部分树木被吹倒在路面上，其中被告常州天成公司于2015年栽植在此的一棵银杏树也被吹倒在路面上。原告骑行二轮摩托至此，撞到倒地树木，摔倒受伤。原告诉状所述事实不符，倒地树木并非新栽，而是2015年12月所栽，原告也并非是树木砸倒受伤，而是骑行过程中，未能尽到注意义务，撞到倒地树木而摔倒受伤。被告连云港恒驰公司为倒地树木所涉工程的发包方，被告常州天成公司为该工程的承包方，负责该工程的施工，工程内容含打支架，施工过程中，被告常州天成公司按合同要求对所栽树木采取了打支架、拉铁丝等安全防护措施，此工程经工程监理审核，为合格工程。原告所称，被告常州天成公司在施工过程中偷工减料、填土不实、支撑架不牢固、没有起到固定作用，与事实不符，只是原告的主观臆断。原告所依据的鉴定意见，是单方委托，程序不合法，且鉴定结论与实际伤情不符，被告常州天成公司不予认可。根据被告常州天成公司对原告伤情了解，不构成伤残。理由部分：如果原告是被树木砸倒而受到损害，本案则是树木折断责任纠纷，如果原告是驾驶摩托车过程中撞到倒地树木而摔倒受伤，本案则属于机动车交通事故责任纠纷。如前所述，原告是在骑行摩托车过程撞到树木而摔倒受伤。故而，被告常州天成公司认为，本案应为机动车交通事故责任纠纷。鉴于在事发时，狂风大作，属于极端恶劣天气，原告本应注意行车安全，谨慎慢行，而原告未能尽到谨慎驾驶的注意义务，撞到树木而受伤，其自身应承担主要事故责任。另，事发道路的管理者也应承担相应事故责任，被告常州天成公司认为，在树木吹倒于路面后，涉事的树木管理责任则转移至道路管理者。道路管理者在遇恶劣天气时，其本应即时清理路面障碍物，保障道路的安全畅通，道路管理者未能即时清理倒在路面的树木，其对交通事故的发生也负有相应责任，被告常州天成公司作为涉事树木的栽植养护者，愿意对树木直接致人损害承担赔偿责任，但考虑到，毕竟本案的事发与树木被吹倒有间接因果关系，被告常州天成公司愿意承担10%的赔偿责任。综上，请求法庭根据案情需要，追加涉事道路的管理者作为案件诉讼当事人，对原告是否构成伤残及休息期、护理期、营养期进行司法鉴定，被告常州天成公司同意按10%承担赔偿责任。被告连云港恒驰公司辩称：在接到传票之前没有任何单位和个人向我公司主张事实和理由，我方也未见到相关的证据，原告方对事实的真实性及我方应承担赔偿责任的依据承担举证责任。被告连云港恒驰公司既不是林木的所有人也不是管理者，不应承担赔偿责任。根据原告的起诉意见和被告的答辩意见，本案的争议焦点为：一、本案原告是否是被风吹倒的林木砸伤；二、原告如果是被风吹倒的林木砸伤，被告是否对林木尽到维护和防范的管理职责；三、被告应否对原告承担赔偿责任，如何分担。一、原告为支持其诉求向本院提交以下证据材料：1、原告身份证复印件、企业信用信息公示报告、灌云县城市管理暂行办法。2、2017年3月2日中国公路网关于江苏灌云大风刮倒树木伤人的，路政及时出手相助的报道、现场录像光盘和截频照片。3、门诊病历、CT诊断报告单、出院记录、CT影像诊断报告单、诊断证明、出院证、医药费票据及用药清单。4、连云港市灌云县人民医院司法鉴定所灌司鉴［2017］临鉴字第204号鉴定意见书。二、被告灌云县住房和城乡建设局为支持其抗辩意见提交建设工程施工合同一份。三、被告常州天成公司为支持其抗辩意见提交下列证据：1、气象局资料证明；证明2017年3月1日下午在灌云县出现了九级大风的恶劣天气，证据来源是灌云县气象局，该份证据的证明目的是涉案树木被吹到并非是我公司没有尽到养护职责，而是恶劣天气所致。2、建设工程施工合同；3、竣工资料两份；4、照片2张。四、被告连云港恒驰公司为支持其抗辩意见提交建设工程施工合同第一节第一页。五、被告常州天成公司申请出庭证人徐荣的证言。六、庭后原告向法庭提交的接处警工作登记表和本院与原告所作的谈话笔录及调查原告儿子王英哲笔录。根据原被告双方的陈述、举证、质证及双方对证人证言、本院调查证据的质证意见，综合本院对证据的认证，经审理认定事实如下：1、2017年3月1日下午4时左右，灌云境内出现大风天气现象，瞬时最大风速达到9级，原告未佩戴安全帽驾驶苏Ｇ×××××号普通二轮摩托车沿灌云县伊山镇东城区人民东路由东向西行驶至灌云县皇冠世纪酒店东侧约100米处时，被风刮倒的路边所栽的行道树致伤头面部。2、原告伤后即被送至连云港灌云仁济医院门诊治疗，花医疗费用345.01元。2017年3月2日，原告转入灌云县人民医院住院治疗，至2017年3月10日出院，住院8天，花医疗费用3396.53元。3、经原告纪彩云委托，连云港市灌云县人民医院司法鉴定所于2017年6月8日对原告的伤情作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人纪彩云，2017年3月1日外伤致1.额面部软组织挫裂伤；2.右侧眼眶骨骨折。经治疗，面部遗留条状瘢痕10.0㎝以上，构成人体损伤致残程度分级十级伤残。其本次伤后所需休息（误工）期限拟定为90日，护理期限拟定为30日，营养期限拟定为30日。原告为此花鉴定费用1310元（含诊察费10元）。4、2014年12月15日，被告连云港恒驰公司与被告常州天成公司就人民东路（东环路-东方大道）景观绿地改造提升工程签订建设工程施工合同，工程内容为绿化工程施工，工程承包范围为专业承包，绿化工程（挖坑、苗木采购、运输、修剪、种植、施肥、打支架、修剪成形、施工场地清理、种植完工验收合格后两年养护管理等），种植土外购，种植土方按实计计量。本案事故发生时，该工程已竣工但尚未验收，此时仍由被告常州天成公司负养护管理义务。5、根据《灌云县城市管理暂行办法》规定，县级城市管理部门按照职责分工履行城市管理职责，县住建部门负责职责园林绿化的养护管理工作。6、原告纪彩云住连云港市××××室，系城镇居民。本院认为，因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。针对本案的争议焦点被告是否承担民事赔偿责任以及如何分担民事赔偿责任，因林木折断致人损害的责任主体范围仅限于折断林木的所有人或管理人，而被告灌云县住房和城乡建设局负责其职责范围内的园林绿化养护管理工作，该职责为一种行政管理上的义务，故被告灌云县住房和城乡建设局在本案中依法不应承担民事赔偿责任。被告连云港恒驰公司虽为涉案林木涉及的绿化工程施工的发包方，但涉案工程竣工尚未验收，并不负养护管理责任，无法知道林木的情况，没有能力控制风险，依法亦不应承担民事赔偿责任。根据被告常州天成公司与连云港恒驰公司之间所签订的建设工程施工合同的约定以及当庭陈述，本案事故发生时涉案林木的管理人为被告常州天成公司，且被告常州天成公司没有提供相关证据证明其没有过错，因此对原告因涉案林木被风吹倒所致损伤依法应承担民事赔偿责任。鉴于原告在本案事故发生时未佩戴安全帽驾驶摩托车上路行驶，亦存在一定的过错，依法应适当减轻被告常州天成公司的赔偿责任，结合本案事故发生的经过以及当事人的过错程度，本院依法酌情确定被告常州天成公司对原告所遭受的损失承担其中80%的部分，其余部分由原告方自负。被告常州天成公司虽提供灌云县气象局2017年3月1日下午在灌云县出现了九级大风的恶劣天气资料，证明原告的损害是由于台风、大雨天气造成的，但涉案林木被风吹到致使原告损害时的天气因素并非不可预见，事故的发生也并非不可防范和不可避免。被告常州天成公司作为林木管理部门，应对辖区内的林木尽到相应的管理和维护职责，在雨季、台风及其他自然灾害到来前更应提前做好防范和事后维护工作。被告常州天成公司认为其对涉案林木已尽相应管理责任，在本案事故中不存在过错主张，无事实和法律依据，本院不予采信。关于原告纪彩云因本起纠纷造成的损失，原告主张按城镇居民标准计算，符合客观实际，本院予以确认。关于原告纪彩云举证的司法鉴定意见，被告常州天成公司提出司法鉴定意见书系其单方委托不能作为原告主张权利的证据使用，但未能举出反驳证据，故本院对该司法鉴定意见予以采信。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿范围、项目和标准，对原告主张的损失内容，本院作如下认定：医疗费3741.54元，住院伙食补助费160元（8天×20元/天），营养费1086.29元（26433元/年÷365天/年×30天×50%），误工费9900.50元（40152元/年÷365天/年×90天），护理费3300.16元（40152元/年÷365天/年×30天），残疾赔偿金80304元（40152元/年×2年），精神损害抚慰金5000元，鉴定费1310元，交通费200元。综上，原告因伤所遭受的各项损失共计105002.49元，上述损失应由被告常州天成公司应赔偿原告84001.99元(即105002.49元×80%)，其余部分由原告方自负。依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条第三项，第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院＜关于适用中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告常州天成景观工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告纪彩云各项损失84001.99元。二、驳回原告纪彩云的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1200元，由原告纪彩云负担200元，被告常州天成景观工程有限公司负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号44×××944。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  何义清二〇一七年九月十五日书记员  周岚岚法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。（二）《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第九十条因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。（三）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。第十六条下列情形，适用民法通则第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外：（三）树木倾倒、折断或者果实坠落致人损害的。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。（五）《最高人民法院＜关于适用中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三、灌云县人民法院执行账号户名：灌云53×××7756657807开户行：中国银行灌云支行营业部