河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀09民终1614号
上诉人（原审原告）陈明场。
委托代理人沈东兴、张晓健，河北林风律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山东省费县首创建筑安装有限公司，住所地：山东省费县城东工业园羽泉路（泉子山）。
法定代表人王发强，该公司总经理。
委托代理人李宝柱，北京市京徽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）国都建设（集团）有限公司，注册地：北京市大兴区瀛海镇同义村，实际经营地：北京市朝阳区百子湾西里21号金海商富中心A座15层。
法定代表人肖中义，该公司董事长。
委托代理人李福祥，山东国杰（北京）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）夏之军。
原审被告山东省费县首创建筑安装劳务有限公司，注册地：山东省费县费城镇东外环路，实际经营地：北京市西单北大街26号。
法定代表人李广昌，该公司经理。
上诉人陈明场因与被上诉人夏之军、被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司、被上诉人国都建设（集团）有限公司等租赁合同纠纷一案，不服河北省献县人民法院（2014）献民初字第1314号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，原告提交的租赁合同显示，原告陈明场于2012年7月10日以献县恒通杰峰建筑设备租赁站的名义与承租方山东省费县首创建筑安装劳务有限公司签订了租赁合同一份。出租方委托代理人陈建坡，并加盖了献县恒通杰峰建筑设备租赁站印章，承租方夏之军、委托代理人夏之军，夏之军分别进行了签字确认，并加盖了山东省费县首创建筑安装劳务有限公司印章。担保方加盖了国都建设（集团）有限公司华电（北京）热电有限公司生产实验楼综合办公楼工程函件往来专用章（签订经济合同无效）印章。担保人夏之军，夏之军进行了签字。合同中对各种租赁物的租金标准、租金支付期限及违约责任都进行了详细的约定。其中合同第一条约定，乙方同意按合同规定的日租金执行，并在每月1-5日前向甲方缴纳全部租金乙方不得拖欠，逾期未交，每拖欠一天按全月租金合计金额另加收百分之一租金，结算时按拖欠天数累计计算。自2012年4月12日至2014年1月4日，原告共主张被告给付租金677981元，被告已给付租金90000元。扣除2013年1-2月份冬季报停期间的租费102039.26元、扣除2014年1月1日-4日的租金2924.55元，共产生租金573017.19元。扣除被告夏之军给付的租金9万元，被告应给付原告租金481037元。结合原告提供的提货单、退货单、租金结算清单、未退租赁物明细结算单及双方认可的数量进行核对，被告未退还原告租赁物钢管21955米、扣件40220套、木跳板219块、碗扣22米。以上未退租赁物被告如不能返还，原告主张按下列赔偿价格予以赔偿：钢管每米10元，折价219550元；扣件每套4.5元，折价182574元；木跳板每块50元，折价15950元；碗扣每米17元，折价374元，上述未退租赁物按照原告主张的赔偿价格共折价411864元。另查明，在山东省工商行政管理综合业务系统内，有山东省费县首创建筑安装有限公司工商登记信息，没有原告主张的承租方山东省费县首创建筑安装劳务有限公司工商登记信息。以上查明事实有开庭笔录、租赁合同、提货单、退货单、租金结算表、费县工商局出具的工商登记信息等可供认定。
原审认为，原告与被告签订的租赁合同中，承租方加盖了山东省费县首创建筑安装劳务有限公司印章，但经过查询，没有该公司的工商登记信息，该公司没有在工商部门注册登记，故该公司不是承担给付责任的主体。原告与被告夏之军均主张给付责任应由担保方国都建设（集团）有限公司与施工方山东省费县首创建筑安装有限公司承担，虽然租赁合同所涉工程发包方为国都建设（集团）有限公司，承包方为山东省费县首创建筑安装有限公司，但没有充足证据能够证实山东省费县首创建筑安装有限公司使用了原告的租赁物资，故山东省费县首创建筑安装有限公司不承担给付责任。在合同担保方中加盖的“国都建设（集团）有限公司华电（北京）热电有限公司生产实验楼综合办公楼工程函件往来专用章（签订经济合同无效）”印章中，注明了是函件往来专用章，同时注明了签订经济合同无效，从该印章的形式上看不具有担保效力，故国都建设（集团）有限公司不应承担担保责任。委托代理人夏之军作为项目的委托代理人，其有山东省费县首创建筑安装有限公司的授权委托书，授权负责该工程的施工管理事宜，夏之军作为代理人同时也是承租人并且也是担保人，应承担本案的民事责任。综上被告夏之军应承担本案的给付责任。原告主张被告给付自2012年4月12日至2014年1月4日租金677981元，虽然合同中没有约定冬季报停，因其施工地点在北京，为了公平起见，以冬季报停两个月为宜。扣除2013年1-2月份、2014年1月1日-4日期间的租费104963.81元（102039.26元＋2924.55元），扣除被告夏之军给付的租金90000元，被告应给付原告租金481037元。因被告尚有部分租赁物未退还，被告应返还原告租赁物钢管21955米、扣件40220套、木跳板219块、碗扣22米。原告主张的赔偿价格符合当前市场价格，对此予以支持。故如不能返还被告应赔偿原告价款411864元。原告主张被告给付运费25000元，因合同中对运费没有进行约定，故对此不予支持。原告主张被告给付后续租金至租赁物全部退清之日，因其已主张退还租赁物或折价赔偿，故对此也不予支持。被告未按合同约定给付租金，已经构成违约，应当依照约定支付违约金。原告主张被告给付违约金6万元，没有依据，根据本案的实际情况和公平原则，被告应自2014年5月16日（起诉之日）起至本判决生效之日止给付原告违约金，违约金数额以应给付租金481037元为基数，按照中国人民银行公布的同期逾期贷款利率的1.3倍计算，但不能超过6万元。原告主张被告付清租金后解除合同，该主张没有法律依据，根据本案实际情况，原审法院依法予以解除原、被告签订的租赁合同。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条、第二百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、解除原、被告之间的租赁合同关系。二、被告夏之军给付原告陈明场租金481037元及违约金，违约金数额以所欠租金481037元为基数，按照中国人民银行公布的同期逾期贷款利率的1.3倍计算，自2014年5月16日起给付至本判决生效之日止，违约金数额不超过60000元。三、被告夏之军返还原告陈明场租赁物钢管21955米、扣件40220套、木跳板219块、碗扣22米。如不能退还赔偿原告价款411864元。四、驳回原告的其他诉讼请求。以上给付内容第二项判决生效后十日内履行完毕，第三项于本判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费15387元，由被告夏之军承担12000元，原告承担3387元。
判决后，上诉人陈明场不服，提出上诉，其上诉请求为：撤销原判并依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。其上诉理由为：原审判决认定事实错误，理由为：1、被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司是涉案工程的分包劳务施工方，也是租赁合同的承租方，实际使用人。应当承担给付租金义务。租赁合同所涉施工过程是由被上诉人国都建设（集团）有限公司承建，劳务分包给山东省费县首创建筑安装有限公司，合同签订人夏之军为被上诉人授权的委托代理人及工程负责人，提货人陈兵、邵泽军均为山东省费县首创建筑安装有限公司管理人员，他们履行的均是职务行为，上诉人所签订租赁合同首页载明承租方是山东省费县首创建筑安装有限公司，第二页虽然加盖了山东省费县首创建筑安装劳务有限公司合同专用章，比被上诉人的实际名称多了“劳务”，但根据法院调取的工商登记信息，证实该公司不存在，而被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司是在工商局依法登记的企业。一审开庭审理时，被上诉人夏之军也证实租赁合同加盖的所谓“劳务公司合同专用章”是山东省费县首创建筑安装有限公司内部部门，所以山东省费县首创建筑安装有限公司是适格的租赁物的实际使用人应当承担给付租金的义务。二、原审法院未判决被上诉人国都建设（集团）有限公司承担担保责任与事实不符。三、各方签订的租赁合同还在履行期间。并未解除，部分租赁物被上诉人未退还上诉人，继续使用，而且双方在租赁合同中并未约定冬季报停期，被上诉人应当按照合同的约定支付租金至租赁物全部退清之日。四、双方所签订的租赁合同第七条明确约定退货由承租方负责，所以被上诉人应当承担退货所产生的运费。
二审查明的事实与一审一致。
本院认为，本案所涉及的租赁合同中，承租方加盖了山东省费县首创建筑安装劳务有限公司印章，但经过查询，没有该公司的工商登记信息，该公司没有在工商部门注册登记，故该公司不是承担给付责任的主体。租赁合同所涉工程发包方为被上诉人国都建设（集团）有限公司，承包方为被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司，夏之军作为项目施工工地的委托代理人及施工负责人，其有山东省费县首创建筑安装有限公司的授权委托书，授权负责该工程的施工管理事宜，提货人陈兵、邵泽军均为被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司管理人员，他们履行的均是职务行为，其法律责任应由被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司承担，这也与该租赁合同的抬头承租方处载明是山东省费县首创建筑安装有限公司相一致。被上诉人夏之军即是本案所涉租赁合同的委托代理人同时也是担保人，故原审判决被上诉人夏之军承担责任，并无不当。在本案所涉租赁合同担保方中加盖的“国都建设（集团）有限公司华电（北京）热电有限公司生产实验楼综合办公楼工程函件往来专用章（签订经济合同无效）”印章中，注明了是函件往来专用章，同时注明了签订经济合同无效，从该印章的形式上看不具有担保效力，故原审判决国都建设（集团）有限公司不应承担担保责任，符合实际情况，本院予以维持。虽然合同中没有约定冬季报停，因其施工地点在北京，为了公平起见，原审以冬季报停两个月为宜，符合客观情况。上诉人主张被上诉人给付后续租金至租赁物全部退清之日，因其已主张退还租赁物或折价赔偿并解除合同，故该上诉主张没有法律依据，本院不予支持。上诉人主张被上诉人应承担运费，因合同中对运费没有进行约定，故原审判决对此不予支持，并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持河北省献县人民法院（2014）献民初字第1314号民事判决第一、四项；
二、撤销河北省献县人民法院（2014）献民初字第1314号民事判决第二、三项；
三、被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司给付上诉人陈明场租金481037元及违约金，违约金数额以所欠租金481037元为基数，按照中国人民银行公布的同期逾期贷款利率的1.3倍计算，自2014年5月16日起给付至本判决生效之日止，违约金数额不超过60000元。
四、被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司返还上诉人陈明场租赁物钢管21955米、扣件40220套、木跳板219块、碗扣22米。如不能退还赔偿原告价款411864元。
五、被上诉人夏之军对本判决第三、四项给付内容承担连带担保责任。
一审案件受理费15387元，由被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司、被上诉人夏之军共同承担12000元，上诉人陈明场承担3387元。二审案件受理费15387元，由被上诉人山东省费县首创建筑安装有限公司承担12000元，上诉人陈明场承担3387元。
本判决为终审判决。
审判长 常秀良
审判员 赵文甲
审判员 刘晓丽
二〇一六年四月二十五日
书记员 米 兰