宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终1509号
上诉人（原审被告）：高敏，男，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：李辉，女，住宁夏回族自治区银川市。
被上诉人（原审原告）：高超，男，住宁夏回族自治区吴忠市。
上诉人高敏因与被上诉人高超不当得利纠纷一案,不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民初字第7114号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月21日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月23日公开开庭进行了审理。上诉人高敏的委托诉讼代理人李辉、被上诉人高超到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人高敏的上诉请求：1、撤销（2015）兴民初字第7114号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，或将本案发回重审。2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。2014年6月案外人贾渤以贩煤缺少资金为由向上诉人借用信用卡用于资金周转，上诉人将其名下的中国银行及宁夏银行信用卡交付贾渤后告知其信用卡密码，并约定上述信用卡由贾渤使用并维持信用，后信用卡一直由贾渤持有并使用，且宁夏银行信用卡留存的手机号也是贾渤所有。上诉人与被上诉人不认识，不清楚信用卡为何在被上诉人处，上诉人从未将信用卡及密码交付给被上诉人。一审庭审中，被上诉人描述的上诉人体貌特征与实际不符，可以证实上诉人与被上诉人不认识，故不存在代还信用卡的事，一审法院仅凭信用卡登记的所有人为上诉人就认定其应向被上诉人承担付款责任，属于认定事实错误。上诉人在一审中已经举证证明信用卡的实际使用人是贾渤，且被上诉人已开走贾渤妻子名下一辆轿车抵顶本案账目，被上诉人对信用卡的实际使用人是贾渤是明知的，且已向贾渤主张并实现了权利。二、一审判决程序错误。1.一审未追加贾渤参加诉讼。实际取得不当得利的人是贾渤，上诉人不是本案适格主体，应当驳回被上诉人的诉讼请求。且贾渤对本案事实至关重要，贾渤应当作为共同被告参加诉讼，一审法院未通知，属于程序违法。2.一审法院未履行释明义务，变更案由。被上诉人以民间借贷将上诉人诉至法院，从案由还是被上诉人原审诉状中的陈述来看，被上诉人都存在虚假诉讼的情形，一审法院应予驳回，并对其虚假诉讼的行为作出处罚。且根据相关法律规定，当一审法院查明的事实与其所主张的事实完全不一致时，应当驳回诉讼请求。被上诉人以民间借贷起诉，原审法院将案由变更为不当得利且未在判决书中对此作出任何说明，一审法院程序错误。三、适用法律错误。被上诉人的套现行为违法了法律法规的禁止性规定，已涉嫌非法经营，因此被上诉人的代偿行为属无效民事行为，其遭受的损失不属于合法权益，不应保护。其次，即便上诉人作为信用卡的卡主因其对信用卡管理不当而存在一定过错应承担责任，被上诉人在未查明信用卡卡主是谁的情况下多次替他人代还信用卡导致亏损亦因承担一定责任。且被上诉人诉称的损失已经通过车辆抵顶予以填补，不存在损失。
被上诉人高超辩称，驳回上诉，维持原判。
高超一审诉讼请求：一、被告偿还原告100000元，支付手续费12000元（2000元×6个月）；二、本案诉讼费由被告承担。
一审法院审理查明：原告向法庭提交被告名下宁夏银行、中国银行信用卡各一张。被告的该中国银行信用卡2014年9月欠101776元透支款未还。原告提交了黄河农村商业银行业务凭证六份、POS机刷卡签购单四份，显示：2014年10月27日原告向被告名下该中国银行信用卡转款100000元、2014年11月30日转款100000元、2014年12月30日转款100000元，共计300000元；2014年9月29日原告使用其自己办理的“吴忠市利通区高超橡胶制品切割厂”POS机从被告该中国银行信用卡刷卡99976元、2014年10月28日刷卡100026元、2014年11月30日刷卡100000元，共计300002元。原告称2014年9月29日其向被告的以上中国银行信用卡转款100000元，因时间较长转款凭证遗失且无法自行调取银行凭证。故申请法院调取该转款记录。法院自黄河农村商业银行调取了2014年9月29日原告名下账户交易信息，显示原告于2014年9月29日向被告的尾号9106中国银行信用卡转款101800元。综上，原告共计向被告的尾号9106中国银行信用卡还款401800元，用该卡刷卡300002元。
被告的宁夏银行信用卡2014年9月欠153447.87元。原告提交了黄河农村商业银行业务凭证六份、POS机刷卡签购单4份，显示：原告于2014年11月7日向被告该宁夏银行信用卡转款150000元、12月9日转款150000元，共计300000元；2014年9月18日原告使用“吴忠市利通区高超橡胶制品切割厂”POS机从被告该宁夏银行信用卡刷卡149993元、2014年11月18日刷卡149998元、2014年12月10日刷卡149986元，共计449977元。原告称2014年9月18日其向被告名下宁夏银行信用卡转款150000元，因时间较长转款凭证遗失且无法自行调取银行凭证，故申请法院调取该转款记录。法院自黄河农村商业银行调取2014年9月18日原告名下账户交易信息，显示原告于2014年9月18日向被告名下宁夏银行信用卡转款153355元。综上，原告共计向被告的宁夏银行信用卡还款453355元，用该卡刷卡449977元。
庭审中，被告称其并未将中国银行、宁夏银行信用卡交给原告，而是交给贾渤使用。为此被告提交了被告妻子李辉与贾渤的通话录音一份、短信截屏一份、信用卡业务需求申请表一份、青岛华能大厦签购单一份、证人吴吉斌证人证言及贾渤被公安机关追逃的信息表一份。并称其2014年9月18日在青岛，不可能将信用卡交付原告。原告对被告提交的上述证据不予认可。
2014年12月31日，被告办理上述中国银行、宁夏银行信用卡挂失手续。
一审法院认为：原告持有被告的两张信用卡并向银行偿还透支款后，再用该卡从其POS机“消费”收回代偿款，以此赚取手续费。根据原告提交及法院调取的证据显示，原告共计向被告中国银行信用卡还款401800元，刷卡300002，向被告宁夏银行信用卡还款453355元，刷卡449977元，共计还款855155元，刷卡749979元。现原告要求被告返还其代偿款100000元，被告辩称其将信用卡交由贾渤使用，原告应向贾渤主张权利。但根据银行信用卡管理章程的规定，信用卡仅限于持卡人本人使用，不得转让、转借或出租给他人，故被告应自己承担相应的法律后果。现原告已将被告的信用卡透支款清偿，被告应当返还原告的代偿款。
原告要求被告支付手续费12000元，因原告以代偿透支款的方式赚取手续费的行为违反法律规定，不受法律保护，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十二条之规定，判决：一、被告高敏于本判决生效之日起五日内支付原告高超100000元；二、驳回原告高超的其他诉讼请求。如果被告高敏未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2540元，原告高超负担272元，被告高敏负担2268元。
本院二审期间，上诉人、被上诉人均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致，对一审审理查明的事实，本院予以确认。
本院认为，不当得利纠纷分为给付的不当得利和非给付的不当得利，而给付的不当得利包含自始目的欠缺、目的不达、目的消灭等。本案中，上诉人陈述其将其所有的涉案两张信用卡借用给他人使用，而被上诉人原审提交的证据可以证实被上诉人持有涉案的两张信用卡，并多次偿还信用卡后将金额刷出，对于被上诉人持有涉案信用卡的原因，双方当事人有争议且均未提交证据证实。但可以确定的是：上诉人是涉案的两张信用卡的持卡人，被上诉人实际持有信用卡，并多次偿还信用卡及刷出金额。上诉人在被上诉人偿还涉案的信用卡债务后注销信用卡，实际占有了被上诉人为了偿还上诉人信用卡债务而存入信用卡的10万元，上诉人占用该10万元属于自始目的欠缺的不当得利，且上诉人作为信用卡的持有人违反信用卡管理章程的规定，自愿将信用卡借给他人使用，上诉人作为完全民事行为能力人，应当知道将自己所有的信用卡借给他人使用会产生的后果，应当承担自己的行为产生的法律后果，故一审法院在职权范围内，依据被上诉人的原审诉讼请求及事实与理由，结合查明的案件事实，定性本案为不当得利纠纷，判令上诉人向被上诉人支付10万元并无不当。上诉人称本案应当追加贾渤为本案被告，且被上诉人已经用贾渤妻子名下的车辆抵顶了本案的债务，但上诉人提交的证据不足以证实其主张，故本院不予采信。综上，上诉人高敏的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理结果得当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2540元，由上诉人高敏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈勇军
代理审判员 杨璐璐
代理审判员 黑 琴
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 李梦露
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。