北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京01民终620号
上诉人（原审原告）：北京永旺融合信息系统有限公司，住所地北京市海淀区中关村软件园国永融通大楼三层。
法定代表人：宋彦播，总经理。
委托诉讼代理人：郝振刚，北京市华博金隆律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张琼予，北京市华博金隆律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：王丽平，女，1984年5月11日出生，住湖北省枣阳市。
委托诉讼代理人：张涛，北京道源律师事务所律师。
上诉人北京永旺融合信息系统有限公司（以下简称永旺融合公司）因与被上诉人王丽平劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2017）京0108民初30883号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
永旺融合公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判永旺融合公司无需支付王丽平违法解除劳动合同赔偿金。事实和理由：1、王丽平向永旺融合公司提供虚假病休证明，休假申请未经领导审批；2、王丽平私自调整员工住房公积金，私自停缴员工住房公积金，不执行员工涨薪的公司审批决定，严重失职，永旺融合公司与王丽平解除劳动合同合法，无需支付王丽平违法解除劳动合同赔偿金。
王丽平辩称：不认可永旺融合公司的上诉理由，要求驳回永旺融合公司的上诉请求。1、永旺融合公司在缺乏事实依据的情况下单方解除劳动合同是违法的；2、永旺融合公司解除劳动合同未通知工会，属程序违法。
永旺融合公司向一审法院起诉请求：1、确认永旺融合公司无需支付王丽平违法解除劳动合同赔偿金196384元；2、本案诉讼费由王丽平承担。
一审法院认定事实：王丽平于2007年9月17日入职永旺融合公司，双方签订期限自当日起至2010年9月30日止的劳动合同，之后双方三次续订劳动合同至2017年9月30日止。王丽平的工资为每月10000元，另有每月128元的通讯费和每月208元的电脑补助。银行对账单显示2016年1月至12月王丽平的实发工资分别为8721.40元、8721.40元、8721.40元、8721.40元、8721.40元、8721.40元、8717.37元、8717.37元、8417.37元、8642.37元、8274.55元、8642.37元。
2017年1月19日永旺融合公司向王丽平送达解除劳动合同通知书，内容为“因你在工作期间，向公司提供虚假病休证明并在公司工作调查中拒不承认错误，你的行为严重违反了公司的规章制度，并且，你在工作中多次严重失职，鉴于你的上述情况，公司决定解除与你之间的劳动合同并终止与你之间的劳动关系。”
本案审理过程中，永旺融合公司主张提供虚假病休证明是指2016年10月31日至11月4日王丽平未经审批私自休病假，且事后提交虚假病休证明。永旺融合公司提交请假单、诊断证明书、录音视频和照片、员工手册为证。请假单显示2016年11月8日王丽平向永旺融合公司申请休假，请假类别包括病假、年假和调休，请假事由为生病（急性胆囊炎），请假时间为2016年10月31日至11月4日共计5天，并注明2016年剩余年假1天、调休2天；请假单下方相关部门意见和公司领导审批处均为空白。诊断证明书显示姓名王丽平，性别女，年龄32，科别外，诊断及建议：急性胆囊炎休息壹周；诊断证明书抬头未填写医院名称，下方盖章有效处有“北京大学医院门诊部诊断证明专用章”字样的印章、医师签字处有签字，日期为2016年10月30日。录音视频和照片显示永旺融合公司向北京大学医院核实上述诊断证明书的真伪，医院工作人员表示诊断证明书应填写抬头的医院名称、印章应盖在医师签字处，医院没有在上述诊断证明书签字的医师，且开具诊断证明书登记簿中没有上述诊断证明书的记录。员工手册的考勤管理制度中规定有员工因病或非因工（公）负伤请病假者，连续3天（含）以上需持公立医疗单位开具的证明办理请假手续；病假期限一个月内，病假工资按工资总额的50%核发；员工提供虚假病休证明的视为旷工；当月连续旷工3天（含）以上，当年累计旷工5天（含）以上，除扣除旷工天数工资外，视为严重违反公司规章制度，将视情况予以解除劳动合同。对此，王丽平认可请假单和员工手册的真实性，不认可诊断证明书、录音视频和照片的真实性。王丽平主张2016年10月30日其急性胆囊炎病发，但未去北京大学医院就诊，在口头向永旺融合公司副总经理宋总请假后，2016年10月31日至11月4日在家休养，2016年11月8日上班时提交了上述请假单，补申请休年假1天、调休2天和病假2天，按照员工手册的规定请病假2天是不需要提交病休证明的，永旺融合公司也是按照其请假申请发放的2016年11月工资，是同意其请假申请的。
永旺融合公司主张多次严重失职是指王丽平作为行政人事经理：1、错报员工孙某的住房公积金基数并私自停缴孙某的住房公积金；2、不执行公司对员工尤某的涨薪决定；3、不按公司规定给员工朱某缴纳住房公积金。具体如下：
就第1项失职行为，永旺融合公司提交住房公积金明细表、住房公积金个人明细帐信息、情况说明。住房公积金明细表显示2016年9月财务部孙某的住房公积金缴费基数为5000元，个人缴费为600元，2016年11月孙某的住房公积金缴费基数调整为2500元、个人缴费调整为300元；该表下方编制处有陈某的签字、审核处有王丽平的签字、财务复核处为空白、副总审批处有李某的签字。住房公积金个人明细账信息显示孙某的2016年11月的住房公积金是补缴的。情况说明显示是2016年12月6日王丽平出具，主要内容为：公司住房公积金分档规定，员工工资5000元以下的按照300元缴纳、5000元（含）以上按600元缴纳；2016年9月在住房公积金网上系统操作时，孙某的缴纳基数填写错误，将按300元缴纳填写为按600元缴纳；因缴纳基数在一年度内无法变更，经与孙某协商，从2016年11月起将孙某的住房公积金从永旺融合公司减员，改为2016年12月起从宝亮公司增员并补缴2016年11月的住房公积金；“在此过程中，因没有认真审核好公积金报表，导致缴纳基数错误，给公司和员工带来损失，另外，当发现问题后，没有及时向领导宋总汇报此情况，给宋总带来了管理上的麻烦”。对此，王丽平认可上述证据的真实性，但主张住房公积金明细表是人事专员陈某制作的，孙某的住房公积金缴费基数也是陈某申报的，其只是作为陈某的主管领导出面处理错误申报一事。
就第2项失职行为，永旺融合公司提交薪资调整审批表、工资单、手机话费统计表、工资变动月报。薪资调整审批表显示2016年9月1日起尤某从财务部部门副经理调整为财务部部门经理，工资从每月9000元调整为每月10000元；下方注明此表一式两份，原件由人力中心备案，复印件交财务部核发工资；但该表上并无王丽平的签字。工资单显示2016年9月至2017年1月尤某的工资仍为每月9000元；该表下方制表及财务总监处有尤某的签字，副总经理处有李某的签字，总经理处也有人员签字。手机话费统计表显示2016年9月起尤某的手机话费从每月88元调整为每月128元；该表下方制表处有薛某的签字，人力审核处有王丽平的签字，复核处为空白，副总经理审批处有李某的签字。工资变动月报显示2016年12月的员工工资变动中没有尤某；该表下方制表处有陈某的签字，审核处有王丽平的签字，财务复核处有尤某的签字，副总审批处有李某的签字。对此，王丽平不认可薪资调整审批表的真实性，认可上述其余证据的真实性，主张其从未收到过调整尤某的薪资的通知。
就第3项失职行为，永旺融合公司提交工资单、住房公积金明细表。工资单显示2017年1月员工朱某的工资为每月5000元。住房公积金明细表显示2017年1月朱某的住房公积金缴费基数为2500元，个人缴费为300元；该表下方制表处为空白，审核处有王丽平的签字，财务复核处有罗某的签字，副总审批处有李某的签字。对此，王丽平仅认可住房公积金明细表的真实性，主张未私自调整朱某的住房公积金缴费基数。
王丽平不认可永旺融合公司上述两项解除事由，并且主张永旺融合公司解除劳动合同未通知工会，系违法解除。在2017年7月28日第一次庭审时，永旺融合公司主张其没有成立工会。法院向中关村科技园区海淀园工会工作委员会进行调查，该工作委员会向法院出具《关于成立北京永旺融合信息系统有限公司工会的批复》等材料，证实：永旺融合公司在2010年12月成立了工会，张某任工会主席、王丽平和陈某任工会委员、万某为工会经费审查员，任期三年；任期届满后，永旺融合公司工会一直未进行换届。在2017年9月15日第二次庭审时，永旺融合公司对法院调查的情况无异议，表示工会主席张某已于2017年4月离职，致使上次开庭时不了解工会的情况；还主张张某是王丽平的直接上级，是张某通知王丽平解除劳动合同的，张某还是工会主席，应视为已通知了工会。王丽平对此不予认可。
王丽平以要求永旺融合公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会裁决：一、永旺融合公司支付王丽平违法解除劳动合同赔偿金196384元；二、驳回王丽平的其他仲裁请求。永旺融合公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向法院提起诉讼。
一审法院认为：永旺融合公司以王丽平提供虚假病休证明构成旷工、工作中多次严重失职两项事由解除劳动合同。
针对第一项解除事由。2016年11月8日王丽平向永旺融合公司提交请假单，补请2016年10月31日至11月4日的五天假期，其中一天为年假、两天为调休、两天为病假。王丽平2016年11月的实发工资为8274.55元，与2016年10月和12月正常出勤下8642.37元的实发工资相比较，可以推出永旺融合公司是按照一天年假、两天调休和两天病假核算的2016年11月工资，显然当时永旺融合公司是批准了王丽平的请假单。根据员工手册的规定，员工连续3天（含）以上休病假方需提交医院开具的病休证明，故王丽平仅申请休病假2天，无需提交医院开具的病休证明。现永旺融合公司主张上述五天王丽平均为休病假，这与请假单所载的事实不符。永旺融合公司还主张经向北京大学医院核实，王丽平事后提交的诊断证明书虚假，但未举证证明该诊断证明书系王丽平所提交；退而言之，即便该诊断证明书系王丽平所交，只能证明王丽平就两天病假提交了虚假病休证明，构成旷工，尚未达到员工手册规定的连续旷工3天（含）以上的解除条件。
针对第二项解除事由。就第1项失职行为，从住房公积金明细表的格式来看，该项业务是由人事专员陈某负责制表，王丽平作为行政人事经理进行审核，之后还有副总经理李某进行审核。因此，错报员工孙某的住房公积金基数的直接责任在于陈某，王丽平的责任正如其在情况说明中提到的未认真审核住房公积金明细表，发现问题后未及时向公司汇报。永旺融合公司认为王丽平应承担该事件的主要或全部责任，与事实不符。就第2项失职行为。薪资调整审批表上并无王丽平的签字，永旺融合公司亦未举证证明曾通知王丽平关于尤某的薪资调整情况。同时，薪资调整审批表下方注明此表复印件交财务部核发工资，工资单亦由财务部制作，尤某作为财务部部门经理则在工资表签字，可见尤某对其薪资情况是知悉的。因此，不能证明王丽平存在该项失职行为。就第3项失职行为，住房公积金明细表是由人事专员陈某负责制表，王丽平作为行政人事经理进行审核，故仅凭该表和由财务部负责制作的工资单，不能证明王丽平存在该项失职行为。综上，根据对上述三项失职行为的审查认定，王丽平尚不足以构成严重失职。
此外，根据法院调查核实的情况，永旺融合公司在2010年12月成立了工会。永旺融合公司未举证证明在与王丽平解除劳动合同前已将事由通知工会。永旺融合公司主张的张某作为王丽平的直接上级和工会主席，由张某通知王丽平解除劳动合同，应视为已通知工会，这不符合法律规定的解除劳动合同应通知工会的程序要求，故法院不予采信。
综上所述，永旺融合公司解除与王丽平的劳动合同，解除事由不能成立，解除程序存在瑕疵，系违法解除。经核算，永旺融合公司应向王丽平支付违法解除劳动合同赔偿金195656.03元。
一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决：北京永旺融合信息系统有限公司于判决生效后七日内向王丽平支付违法解除劳动合同赔偿金一十九万五千六百五十六元零三分。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。
本案中，永旺融合公司以王丽平提供虚假病休证明构成旷工、工作中多次严重失职造成单位重大损害为由解除劳动合同，但从永旺融合公司的举证情况看，首先，从请假单看，病假为2天，这与工资发放情况相吻合，且永旺融合公司未举证证明诊断证明书系王丽平向公司提交，故现有证据不能证明王丽平已达到员工手册规定的当月连续旷工3天（含）以上的解除条件；其次，关于住房公积金缴纳，从住房公积金明细表看，王丽平的审核行为是住房公积金缴纳的一个环节，结合本案具体情形尚不足以认定王丽平达到严重失职造成单位重大损害的程度；再次，就不执行员工涨薪的公司审批决定一节，薪资调整审批表上无王丽平的签字，永旺融合公司亦未举证证明曾通知王丽平关于尤某的薪资调整情况，故本院认为，就尤某调薪一事不能认定王丽平存在严重失职造成单位重大损害的行为；最后，永旺融合公司在2010年12月成立了工会，但永旺融合公司未提供证据证明其与王丽平解除劳动合同已事先通知工会，甚至永旺融合公司在本案一审第一次庭审时还主张其未成立工会。综合考虑上述情形，永旺融合公司主张与王丽平解除劳动合同合法的上诉理由不能成立，永旺融合公司应向王丽平支付违法解除劳动合同赔偿金195656.03元。
综上所述，永旺融合公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费十元，由北京永旺融合信息系统有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 何 锐
审判员 张 瑞
审判员 朱 华
二〇一八年二月二十二日
书记员 张江南