江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1181民初10300号原告：丹阳市通泰房地产开发有限公司，住所地丹阳市丹金路999号,组织机构代码14242324-4。法定代表人：尹根法，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵嫚，江苏金矛律师事务所律师。被告：肖南，男，汉族，1938年10月13日生，住丹阳市。被告：肖江，男，汉族，1965年8月8日生，住丹阳市。被告：丹阳丹京兴业服装有限公司，住所地丹阳市云阳镇横塘312国道立交桥北侧，组织机构代码72415674-8。法定代表人：肖国平，该公司总经理。以上三被告共同委托诉讼代理人：秦玲，江苏衡鼎（盐城）律师事务所律师。以上三被告共同委托诉讼代理人：薛烨，江苏衡鼎（盐城）律师事务所实习律师。原告丹阳市通泰房地产开发有限公司（下称通泰公司）与被告肖南、肖江、丹阳丹京兴业服装有限公司（下称丹京公司）保证合同纠纷一案，本院于2016年12月12日立案受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭于2017年8月7日公开开庭进行了审理。原告委托代理人赵嫚、被告共同委托诉讼代理人秦玲、薛烨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丹阳市通泰房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告代偿款项本金32250000元、利息及违约金（利息计算标准：支付自2016年12月8日至实际给付之日按年利率6%计算；违约金的计算标准：支付自2016年12月8日至实际给付之日按0.1‰计算）；2、被告支付原告律师费340000元；3、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2014年5月27日，原告与中国工商银行丹阳支行签订编号为2014年丹保字0527号最高额保证合同一份，约定原告在最高本金余额25000000元内对工行丹阳支行与江苏水中仙国际酒店有限公司在2014年5月27日至2017年5月27日发生的债权提供最高额保证担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为两年。2014年5月27日，原告与中国工商银行丹阳支行签订编号为2014年丹保字0527号最高额保证合同一份，约定原告在最高余额30000000元内对工行丹阳支行与丹阳市水中仙东方会馆有限公司在2014年5月27日至2017年5月27日发生的债权提供最高额保证担保，保证的方式为连带责任保证，保证的期间为两年。2014年5月27日，原告与中国工商银行丹阳支行签订编号为2014年丹保字0527号最高额保证合同一份，约定原告在最高余额10000000元内对工行丹阳支行与丹阳市水中仙有限公司在2014年5月27日至2017年5月27日发生的债权提供最高额保证担保，保证的方式为连带责任保证，保证的期间为两年。应借款人的要求，三被告自愿为原告的担保责任的承担提供反担保。工行丹阳支行于2016年12月因借款人在工行丹阳支行的贷款发生预期违约事件，宣布贷款提前到期，扣划了原告在工行丹阳支行账户中的32250000元。围绕诉讼主张，原告向本院提交了如下证据：一、1、2014年丹保字第0527号最高额保证合同1份，证明：2014年5月27日，中国工商银行丹阳支行与原告签订最高额保证合同，约定原告为中国工商银行丹阳支行与江苏水中仙国际酒店有限公司在2014年5月27日至2017年5月27日期间发生的债权在最高余额25000000元内承担连带责任保证担保；2、2014年丹保字第0527号最高额保证合同1份，证明：2014年5月27日，中国工商银行丹阳支行与原告签订最高额保证合同，约定原告为中国工商银行丹阳支行与丹阳市水中仙东方会馆有限公司在2014年5月27日至2017年5月27日期间发生的债权在最高余额30000000元内承担连带责任保证担保；3、2014年丹保字第0527号最高额保证合同1份，证明：2014年5月27日，中国工商银行丹阳支行与原告签订最高额保证合同，约定原告为中国工商银行丹阳支行与丹阳市水中仙有限公司在2014年5月27日至2017年5月27日期间发生的债权在最高余额10000000元内承担连带责任保证担保。二、1、2016年（丹阳）字第00377号小企业借款合同1份、借款借据、发放凭证，证明：2016年5月16日，中国工商银行丹阳支行与丹阳市水中仙东方会馆有限公司签订借款合同1份，约定丹阳市水中仙东方会馆有限公司向中国工商银行丹阳支行借款人民币6300000元用于支付货款。中国工商银行丹阳支行于2016年6月13日发放了贷款。借款期限为7个月，自2016年6月13日至2017年1月13日；2、2016年（丹阳）字第00730号小企业借款合同1份、借款借据、发放凭证，证明：2016年8月29日，中国工商银行丹阳支行与丹阳市水中仙有限公司签订借款合同1份，约定丹阳市水中仙有限公司向中国工商银行丹阳支行借款人民币3000000元用于支付货款。中国工商银行丹阳支行于2016年9月7日发放了贷款。借款期限为6个月，自2016年9月7日至2017年3月7日；3、2016年（丹阳）字第01079号小企业借款合同1份、借款借据、发放凭证，证明：2016年11月1日，中国工商银行丹阳支行与丹阳市水中仙东方会馆有限公司签订借款合同1份，约定丹阳市水中仙东方会馆有限公司向中国工商银行丹阳支行借款人民币4500000元用于支付货款。中国工商银行丹阳支行于2016年11月9日发放了贷款。借款期限为9个月，自2016年11月9日至2017年8月9日；4、2016年（丹阳）字第01085号流动资金借款合同1份、借款借据、发放凭证，证明：2016年11月1日，中国工商银行丹阳支行与江苏水中仙东雅国际酒店有限公司签订借款合同1份，约定江苏水中仙东雅国际酒店有限公司向中国工商银行丹阳支行借款人民币18450000元用于支付货款。中国工商银行丹阳支行分别于2016年11月16日及2016年11月18日共计发放了贷款18450000元。借款期限为12个月，到期日为2017年11月16日。三、江苏水中仙东雅国际酒店有限公司工商信息查询打印件，证明：2016年5月30日，江苏水中仙国际酒店有限公司名称变更为江苏水中仙东雅国际酒店有限公司。四、1、借款反担保合同2份，证明：2015年9月3日，被告肖南、肖江向原告为丹阳市水中仙东方会馆有限公司、江苏水中仙国际酒店有限公司、丹阳市水中仙有限公司的担保提供反担保，各方签订了借款反担保合同，对担保的范围进行了明确的约定。2015年12月16日，被告丹京公司向原告为丹阳市水中仙东方会馆有限公司、江苏水中仙国际酒店有限公司、丹阳市水中仙有限公司的担保提供反担保，各方签订了借款反担保合同，对担保的范围进行了明确的约定。2、中国工商银行督促履行保证责任通知书3份，证明：2016年12月2日及2016年12月5日，中国工商银行丹阳支行共计向原告发送通知3份，因丹阳市水中仙东方会馆有限公司、江苏水中仙国际酒店有限公司、丹阳市水中仙有限公司发生预期违约事件，中国工商银行丹阳支行宣布贷款提前到期，要求原告承担保证责任，合计金额为32250000元；3、银行凭证6份，证明：原告承担了担保责任，金额合计32250000元。被告对原告提供的第一、二、三组证据，真实性无异议，本院予以确认，并在卷佐证；对第四组中反担保合同的证据三性均有异议，认为在肖江、肖南签订的反担保合同中贷款的期限实际上是一年，而并非原告提供的合同中所称的三年，该合同的骑缝章也是原告事后对借款期限更改后加盖的，对第四组证据的其余证据同第二组证据的质证意见。被告肖南、肖江、丹京公司辩称：被告肖南系为原告对三借款人已经发生的60000000元借款的担保提供反担保，而非原告所称的借款数额尚未确定的最高额保证。60000000元的借款实际并未发生，被告不应承担反担保责任。本案发生有其特殊背景，2016年8月24日，肖南涉嫌吉荣军非法吸收公共存款案事发，眭越江认为自己在吉荣军那有大笔资金无法收回，而肖南又是介绍其与吉荣军认识的中间人，故要求肖南对他的损失承担责任，并于2016年8月26日带人到肖南家中，逼迫肖南签订一份170000000元的借条，肖南因自己在吉荣军非法吸收公共存款案中损失巨大，也是受害人，且没有能力也没有义务承担眭越江的损失，在此情形下眭越江与其表亲原告公司法定代表人尹根法恶意串通对被告签订的借款反担保合同进行篡改，并事后加盖骑缝章，欲使被告承担反担保责任，从而令被告与眭越江在吉荣军所受损失承担责任，随即向工商银行丹阳支行借款，并在借款到期后恶意拖欠利息，先由原告还款再让原告起诉被告承担还款责任，从而达到侵占被告合法财产目的。即便被告应当承担反担保责任也仅是对物的担保以外的债务承担反担保，而目前该物的担保尚未实现，故被告不应承担相应反担保责任。围绕辩称意见，被告向本院提交了如下证据：1、三借款人的工商企业登记信息，证明三借款人的实际控制人是眭越江，三借款人与眭越江与本案有重大关联，申请法院追加眭越江及三借款人为本案第三人，查清本案事实；2、肖南的拘留通知书及逮捕通知书、报纸1份，证明眭越江在肖南出事后连续大额借款，存在恶意借款。原告对被告提供的以上证据真实性无异议，本院予以确认，并在卷佐证。经审理查明：2014年5月27日，中国工商银行丹阳支行（债权人）与原告（保证人）签订三份最高额保证合同，原告自愿向中国工商银行丹阳支行提供保证担保。原告所担保的主债权为自2014年5月27日至2017年5月27日期间分别在人民币25000000元、30000000元、10000000元的最高余额内，中国工商银行丹阳支行依据与江苏水中仙国际酒店有限公司、丹阳水中仙东方会馆有限公司、丹阳市水中仙有限公司签订的本外币借款合同等金融衍生类协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。原告承担保证责任的方式为连带责任保证。原告最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。中国工商银行丹阳支行根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，原告无条件履行本合同项下的保证责任。中国工商银行丹阳支行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，中国工商银行丹阳支行有权要求原告先承担保证责任，原告承诺不因此而提出抗辩。原告不履行其在本合同项下的保证责任的，中国工商银行丹阳支行有权扣划原告开立在中国工商银行及其分支机构的所有账户中的款项以清偿主合同项下的债务。2015年9月3日，借款人丹阳市水中仙有限公司、丹阳水中仙东方会馆有限公司、江苏水中仙国际酒店有限公司（甲方）与担保人即本案原告（乙方）、反担保人肖南、肖江（丙方）签订借款反担保合同，约定：甲方因融资需要，申请乙方为其向工商银行丹阳支行，贷款金额60000000元，期限为3年的借款提供担保，担保金额60000000元。丙方应甲方要求担任甲方的反担保人，向乙方承担连带责任的反担保，现丙方自愿以自有的财产向乙方提供反担保。丙方以自身全部财产作为乙方为甲方担保的反担保，承担连带保证责任。反担保的范围包括：1、乙方代甲方向银行归还的贷款本金、利息、逾期息、罚息、违约金、赔偿款等实现债权的全部相关费用；2、甲方应支付给乙方代偿资金利息及违约金；3、乙方实现对甲方的追偿权和抵押物优先受偿权而支出的包括但不限于律师费、诉讼费及其他相关费用。本合同设定的保证权利与其担保的债权同时存在，债权消灭，保证责任也消灭。如甲方未按时履行偿还贷款本息和相应费用的义务，乙方可直接向丙方追索。2015年12月16日，借款人丹阳市水中仙有限公司、丹阳水中仙东方会馆有限公司、江苏水中仙国际酒店有限公司（甲方）与担保人即本案原告（乙方）、反担保人丹京公司（丙方）签订借款反担保合同，约定：甲方因融资需要，申请乙方为其向工商银行丹阳支行，贷款金额60000000元，期限为1年的借款提供担保，担保金额60000000元。丙方应甲方要求担任甲方的反担保人，向乙方承担连带责任的反担保，现丙方自愿以自有的财产向乙方提供反担保（可续担保）。丙方以自身全部财产作为乙方为甲方担保的反担保，承担连带保证责任。反担保的范围包括：1、乙方代甲方向银行归还的贷款本金、利息、逾期息、罚息、违约金、赔偿款等实现债权的全部相关费用；2、甲方应支付给乙方代偿资金利息及违约金；3、乙方实现对甲方的追偿权和抵押物优先受偿权而支出的包括但不限于律师费、诉讼费及其他相关费用。本合同设定的保证权利与其担保的债权同时存在，债权消灭，保证责任也消灭。如甲方未按时履行偿还贷款本息和相应费用的义务，乙方可直接向丙方追索。2016年5月16日、2016年8月29日、2016年10月21日、2016年11月1日，中国工商银行丹阳支行（贷款人）分别与丹阳市水中仙东方会馆有限公司、丹阳市水中仙有限公司、丹阳市水中仙东方会馆有限公司（借款人）签订小企业借款合同，与江苏水中仙东雅国际酒店有限公司（借款人）签订流动资金借款合同，借款金额分别为6300000元、3000000元、4500000元、18450000元。实际提款日以借据为准。每笔借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款提款日前一工作日全国银行间拆借中心公布的年期贷款基础利率，浮动幅度为加49个基点（一个基点为0.01%）。每笔借款提款后借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息。本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月结息。借款到期，利随本清。本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收40%确定。借款人按照借款到期一次性偿还的方式归还本合同项下借款。借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背在本合同项下任何陈述、保证或承诺的，贷款人有权要求借款人限期纠正违约行为，有权停止依据本合同和贷款人与借款人之间的其他合同向借款人发放借款和其他融资款项，部分或全部取消借款人未提取借款和其他融资款项，宣布本合同的贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项，要求借款人赔偿因违约给贷款人造成的损失，有权要求计收罚息和复利。借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。2016年6月13日、2016年9月7日、2016年11月9日、2016年11月16日、2016年11月18日，中国工商银行丹阳支行分别向丹阳市水中仙东方会馆有限公司、丹阳市水中仙有限公司、丹阳市水中仙东方会馆有限公司、江苏水中仙东雅国际酒店有限公司、江苏水中仙东雅国际酒店有限公司发放贷款6300000元、3000000元、4500000元、9450000元、9000000元，借款当期执行利率均为年利率4.79%，借款到期日分别为2017年1月13日、2017年3月7日、2017年8月9日、2017年11月16日、2017年11月16日，借款期限分别为7个月、6个月、9个月、12个月、12个月，按月结息。2016年12月2日、12月5日、12月8日，中国工商银行丹阳支行向原告发出督促履行保证责任通知书，由原告为丹阳市水中仙有限公司、丹阳市水中仙东方会馆有限公司、江苏水中仙东雅国际酒店有限公司提供保证的3000000元、10800000元、18450000元融资余额分别于2016年12月7日、2016年12月8日、2016年12月8日到期。中国工商银行丹阳支行对借款人进行催收，同时要求原告履行保证责任。2016年12月7日、2016年12月8日、2016年12月8日，中国工商银行丹阳支行从原告账户中分别扣划3000000元、10800000元、18450000元，用于偿还丹阳市水中仙有限公司、丹阳市水中仙东方会馆有限公司、江苏水中仙东雅国际酒店有限公司的借款本金。另查明：2016年5月30日，江苏水中仙国际酒店有限公司名称变更为江苏水中仙东雅国际酒店有限公司。本院认为，江苏水中仙国际酒店有限公司、丹阳水中仙东方会馆有限公司、丹阳市水中仙有限公司与原告签订的最高额保证合同，与中国工商银行丹阳支行签订的小企业借款合同、流动资金借款合同，与被告肖南、肖江、丹京公司及原告签订的借款反担保合同，均系当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原告为江苏水中仙东雅国际酒店有限公司、丹阳水中仙东方会馆有限公司、丹阳市水中仙有限公司向中国工商银行丹阳支行借款提供最高额保证担保，并实际代为偿还借款本金32250000元的事实清楚，证据充分，本院依法予以确认。被告肖南、肖江、丹京公司为原告对江苏水中仙国际酒店有限公司、丹阳水中仙东方会馆有限公司、丹阳市水中仙有限公司向中国工商银行丹阳支行的借款提供连带责任保证的反担保人。江苏水中仙国际酒店有限公司、丹阳水中仙东方会馆有限公司、丹阳市水中仙有限公司未按合同约定偿还借款，中国工商银行丹阳支行向原告主张保证责任，原告代主债务人偿还借款本金32250000元后，有权根据借款反担保合同约定要求肖南、肖江、丹京公司承担保证责任。被告辩称，原告恶意篡改反担保合同，损害被告权益，但提供的证据不能证实其该项辩称意见，故本院不予采信。被告辩称，即使被告应当承担反担保责任，但仅是对物的担保以外的债务承担反担保，现物的担保尚未实现，被告不应承担相应反担保责任。本院认为，最高额保证合同中已明确约定，“甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩”，且在借款反担保合同中并未约定被告承担反担保责任需以优先实现物的担保为前提，对被告该项辩称意见，本院不予采纳。原告要求被告承担反担保责任，支付代偿款本金32250000元及利息的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，本院予以支持，但利息应以代偿本金为基数，以借款反担保合同约定的年利率6%为标准，分段计算至被告实际给付之日止。原告要求被告支付违约金，缺乏事实依据，本院不予支持。原告要求被告支付律师费340000元，本院认为，借款反担保合同中约定，原告(乙方)为实现对借款人（甲方）的追偿权和抵押物优先受偿权而支出的律师费属于反担保的担保范围，本案中原告要求被告承担反担保责任而支出的律师费，不应由被告承担。对原告该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告肖南、肖江、丹阳丹京兴业服装有限公司于本判决生效后十日内支付原告丹阳市通泰房地产开发有限公司代偿款项32250000元及利息（以3000000元为基数自2016年12月8日起算，以10800000元为基数自2016年12月9日起算，以18450000元为基数，自2016年12月9日起算，均按年利率6%，计算至被告实际给付之日止）。被告肖南、肖江、丹阳丹京兴业服装有限公司承担保证责任后，有权向江苏水中仙东雅国际酒店有限公司、丹阳水中仙东方会馆有限公司、丹阳市水中仙有限公司追偿；二、驳回原告丹阳市通泰房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费204750元，财产保全费5000元，合计209750元，由原告负担1700元，由被告负担208050元（本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  刘绛昱代理审判员  杨学进人民陪审员  徐锁坤二〇一七年八月十四日书 记 员  陈 昊附本判决书适用法律条文：《中华人民共和国担保法》第四条：第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条：同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条：反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。