陕西省勉县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）勉民初字第00874号
原告：许某某，男，生于1972年7月，汉族，农民，高中文化，重庆市人，现租住勉县勉阳镇联盟社区。
被告：常州市某公司，住所地：江苏省常州市钟楼区。
法定代表人：沈某，该公司执行董事兼经理。
被告：何某某，男，生于1974年8月，汉族，住四川省旺苍县。
被告：陕西某建筑安装有限责任公司，住所地：勉县勉阳镇。
法定代表人：谢某某，董事长。
被告：勉县某房地产开发有限公司，住所地：勉县勉阳镇。
法定代表人：杨某某，董事长。
原告许某某与被告何某某、陕西某建筑安装有限责任公司（以下简称“某建筑安装公司”）、勉县某房地产开发有限公司（以下简称“某房地产开发公司”）劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。审理中，原告许某某申请追加常州市某限公司（以下简称“常州某公司”）为本案被告参加诉讼，本院依法追加常州某公司为本案被告，并通知其到庭参加诉讼。原告许某某、被告何某某、被告某建筑安装公司委托代理人蒋某某、张某某、被告某房地产开发公司委托代理人蒋某某到庭参加了诉讼，被告常州某公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告许某某诉称：2010年6月，被告某房地产开发公司将其开发的座落于勉县勉阳镇武侯北路以东、108国道以南的“鸿福大厦”的建设工程发包给被告某建筑安装公司，被告某建筑安装公司随即将劳务分包给被告何某某。2010年6月29日，被告何某某与我签订了《劳务承包合同》，将瓦工和砼浇筑分包给了我，并约定单价为每平方米90元，随后我即组织工人进场施工。自2010年6月至2011年12月的施工过程中，被告何某某先后给我支付劳务费112万元，至今尚欠396553元未付。“鸿福大厦”于2012年5月竣工并验收合格，现已投入使用，其实际建筑面积为20857平方米。综上，被告某建筑安装公司作为总承包人，将劳务分包给不具有相应资质的被告何某某，被告何某某又将瓦工和砼浇筑劳务分包给我，均不符合相关规定，依据建设领域农民工工资支付管理办法的规定，被告某建筑安装公司违法分包，应承担连带清偿责任。依据最高人民法院建设工程施工合同纠纷司法解释的规定，被告某房地产开发公司作为发包人，应对工程价款承担给付责任。故请求人民法院依法判令被告何某某、某建筑安装公司、某房地产开发公司向我支付劳务费396553元及该笔劳务费自起诉之日至给付之日的同期银行贷款利息，并要求前述三被告互负连带责任；案件诉讼费用由被告承担。
被告常州某公司未答辩。
被告何某某辩称：原告诉称被告某建筑安装公司将其修建的勉县鸿福大厦建设工程劳务项目分包给我，我将其中的盖楼从破土动工到竣工验收图纸范围内所有的瓦工、砼（包括墙面抹灰、砼的浇筑养护、找平压光）工程，手动工具和自用的材料装卸及场内运输劳务工程分包给了原告属实，但我只是常州市协力建筑装饰有限公司业务经理，仅代表该公司就“陕西省勉县鸿福大厦工程劳务”权限范围内签订经济合同，我作为常州市协力建筑装饰有限公司的代表人与被告某建筑安装公司签订了《建设工程劳务合同分包施工协议》、与原告许某某签订了《劳务承包合同》，而原告现将我列为被告系诉讼主体错误，应将常州市协力建筑装饰有限公司列为被告。另外，根据《最高人民法院关于建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建筑工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。据此我方与原告签订的《劳务承包合同》有效，根据合同规定，我方应付给原告劳务费1877192.1元，加上工程量增加部分的劳务费28991.7元，共计应向原告支付劳务费1906183.8元，减去已向原告支付的劳务费1583636元、钢管架杆等材料损失24545元、未干工程的劳务费107375.63元、延误工期违约金210000元，现已向原告多付劳务费19372.83元，故原告请求判令被告方给付其396553元的劳务费不成立，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告某建筑安装公司辩称：2010年8月22日我公司将承建的勉县鸿福大厦的劳务分包给了被告常州某公司，双方签订了劳务分包协议。随后双方按协议履行了各自义务，至建筑工程竣工验收结束。除工程质量保证金外，我公司已将劳务费全额付给了被告常州某公司代表人，即本案被告何某某。据此原告把我公司及某房地产开发公司列为本案被告是违法的，我公司与原告没有任何关系，某房地产开发公司亦与本案没有任何关系。原告要求我公司承担责任，把被告常州某公司的劳务费付给原告是毫无道理的。至于被告常州某公司代表人何某某是否欠原告的劳务费，应由他们双方解决，与我公司无关，请求人民法院依法驳回原告对我公司的起诉。
被告某房地产开发公司答辩意见与被告某建筑安装公司一致。
经审理查明：2010年6月，被告某房地产开发公司将其开发的座落于勉县勉阳镇武侯北路以东、108国道以南的“鸿福大厦”的工程施工总承包给被告某建筑安装公司。后被告何某某以被告常州某公司代表人名义对该工程的劳务进行了承包，并于同年8月22日，与被告某建筑安装公司下设陕西天泽建筑安装有限责任公司第十项目部签订了《建设工程劳务分包施工协议》。2010年6月29日，被告何某某以江苏某某劳务驻勉县负责人名义与原告签订了《劳务承包合同》，将其中的盖楼从破土动工到竣工验收图纸范围内所有的瓦工、砼（包括墙面抹灰、砼的浇筑养护、找平压光）工程，手动工具和自用的材料装卸及场内运输劳务工程分包给了原告许某某，同时双方对工程款支付约定为：每月25日前承包方应向发包方报当月所完成的实际工程量，经发包方现场人员审核后，次月10日支付进度款70%，工程结束后付20%，经主管部门验收合格后余款3个月内付清；对结算方式约定为：依据结算价扣除原告原因造成的工期、质量、安全、文明、材料浪费、机械、人员损害造成的一切损失和罚款，做为最终结算价。合同规定工程范围必须按期完成，如中途退场，按完成的工程量50%计算，综合单价为合格产品终价90元／M2。同年10月16日，为加快施工进度，确保工程质量等，双方签订了《补充协议》，主要内容：班组必须加强管理，保证每天混凝土35人，班组施工人员不得以任何借口或原因停、误工，无故罢工闹事，影响公司形象和施工进度，否则每发生一次罚款10000.00元，并承担本工程所有机械、周转材料等全部租赁费用和因此耽误的工期罚款。合同签订后，原告许某某即组织工人入场施工，且自2010年9月8日至2011年12月6日先后在被告何某某处领取劳务费1287236元，后因劳务费结算事宜双方未能达成一致意见，原告许某某遂以被告拖欠其劳务费为由诉至本院，并提出前述诉讼请求。被告以答辩理由抗辩，经本院多次调解未果。
另查明：“鸿福大厦”已竣工并验收合格，现已投入使用。2012年8月30日被告何某某以被告常州某公司代表人名义与陕西天泽建筑安装有限责任公司第十项目部进行了工程结算，并签订了《勉县鸿福大厦劳务费结算单》。
还查明：被告某房地产开发公司具有房地产开发叁级资质，经营范围为房地产开发，商品房销售，被告某建筑安装公司具有房屋建筑工程施工总承包二级资质，经营范围为工业与民用住宅建筑；公路、桥梁工程建筑；建筑材料，装潢材料，化工材料等。被告何某某以被告常州某公司代表人名义与被告某建筑安装公司下设陕西天泽建筑安装有限责任公司第十项目部签订《建设工程劳务分包施工协议》时，被告常州某公司具有劳务分包砌筑作业分包一级资质，但其所提供的被告常州某公司营业执照等相关资料均为复印件，被告某建筑安装公司未查验原件。另被告常州某公司营业执照于2011年12月26日被常州市工商局钟楼分局吊销，其劳务分包砌筑作业分包一级资质于2011年3月7日被常州市城乡建设局撤回。
本案在审理过程中，本院于2013年8月13日派员前往被告常州某公司进行调查，该公司法定代表人沈敏称被告何某某并非其公司员工，亦未委托被告何某某签订任何合同。同年12月17日，原告许某某申请本院对被告何某某在与被告某建筑安装公司签订劳务分包施工协议时，提供的被告常州某公司法人授权证明书及第000275号授权书中“常州市某某建筑装饰有限公司”的印文真伪进行鉴定。本院调取了被告常州某公司在常州市工商局钟楼分局的工商登记档案中批准备案的印文样本，委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1、签订时间为“二〇一〇年六月十九日”、法定代表人签名处为“沈某”的《法人授权证明书》原件上的“常州市某某建筑装饰有限公司”印文与样本印文不是源自同一枚印章。2、常州市某劳务驻汉中分公司出具的第No000275号《授权书》原件上的“常州市某某建筑装饰有限公司”印文与样本印文不是源自同一枚印章。鉴定过程中向鉴定机构支付鉴定费用4000元。因被告何某某涉嫌伪造印章犯罪，依照《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第一条、第十条之规定，本院已将案件中涉嫌伪造印章的相关线索移送勉县公安局查处。
上述事实，有原、被告及其委托代理人的当庭陈述，有被告何某某提交的“常州市某某建筑装饰有限公司”出具的“常州市某劳务驻汉中分公司项目专用章”《授权书》一份，有被告何某某提交的“常州市某某建筑装饰有限公司”于2010年6月19日出具的“兹授权我单位何某某同志为我方签订经济合同代表人”的《法人授权证明书》一份，有被告何某某于2010年6月29日以江苏某劳务公司驻勉县负责人的名义与原告许某某签订的《劳务承包合同》、有被告何某某于2010年10月19日以江苏常州某劳务公司（驻汉中分公司）的名义与原告许某某签订的《补充协议》、有被告何某某于2010年8月22日以被告“常州市某某建筑装饰有限公司”名义与陕西某建筑安装有限责任公司第十项目部签订的《勉县鸿福大厦建设工程劳务分包施工协议》、2012年8月30日签订的《勉县鸿福大厦劳务费结算单》、被告何某某提交的常州市某某建筑装饰有限公司的公司简介（复印件）、企业法人营业执照（复印件）、组织机构代码证（复印件）、安全生产许可证（复印件）、企业信用（合同）等级证书（复印件）、2010年9月8日至2011年12月6日由原告许某某签领的勉县鸿福大厦瓦工班组结算清单、汉中市建设工程造价（市场指导价）表、以及本院调取的被告常州某公司在常州市工商局钟楼分局的工商登记档案、本院对被告常州某公司法定代表人沈某的询问笔录、西南政法大学司法鉴定中心西政司法鉴定中心（2013）鉴字第3275号司法鉴定意见书等证据材料为证，证据经当庭举证、质证、认证，充分确实，足以认定。
本院认为：《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。严禁个人承揽分包工程业务。建设工程劳务分包是指施工总承包企业或者专业承包企业即劳务作业发包人，将其承包工程中的劳务作业发包给具有相应资质的劳务承包企业，即劳务作业承包人完成的活动，建设工程劳务分包属于建设工程分包范畴，是工程分包的一种特别情形，属于《建筑法》调整的范围，其本质属性应是分包主体即从事劳务作业的承包人必须具有相应资质，分包合同的对象是施工劳务，计取的是劳务费用。被告何某某作为个人，不具备施工劳务承包资质，其冒用被告常州某公司名义分包了被告某建筑安装公司承包的勉县“鸿福大厦”建设工程中的劳务作业，后又以江苏协力劳务驻勉县负责人名义将该工程中的从破土动工到竣工验收图纸范围内所有的瓦工、砼（包括墙面抹灰、砼的浇筑养护、找平压光）工程，手动工具和自用的材料装卸及场内运输劳务作业再分包给原告许某某，其签订的《建设工程劳务分包施工协议》、《劳务承包合同》、《补充协议》均不符合《中华人民共和国建筑法》及建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，应为无效合同。但原告承包的劳务已经完成，并经过验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国合同法》第四十八条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任”。《中华人民共和国民法通则》第六十六条规定：“没有代理权、超越代理权限或者代理权限终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任，未经追认的行为，由行为人承担民事责任。第三人知道或应该知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任”。本案被告何某某与被告常州某公司无任何关系，未经被告常州某公司授权，便以其名义与陕西某建筑安装有限责任公司第十项目部签订《建设工程劳务分包施工协议》，事后未得到被告常州某公司的追认，系无权代理行为，对被告常州某公司不发生效力，造成拖欠原告劳务费的后果应由被告何某某个人承担，故原告许某某要求被告何某某按照合同约定支付拖欠劳务费，并承担该笔劳务费价款自2012年9月20日至付款之日同期银行贷款利息的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，但其具体劳务费价款本院将依法核定。陕西某建筑安装有限责任公司第十项目部在与被告何某某签订《建设工程劳务分包施工协议》时对被告何某某提供的被告常州某公司主体资质、劳务分包资质等法定条件没有尽到合理的审查义务，主观上存在过错，在与被告何某某签订《建设工程劳务分包施工协议》时常州某公司印章经鉴定为伪造印章，被告某建筑安装公司亦不能举证证明签订《建设工程劳务分包施工协议》时使用的常州某公司印章是被告常州某公司的真实印章，故被告常州某公司依法不承担民事责任。根据《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第七条、第九条、第十二条规定：“企业应将工资直接发放给农民工本人，严禁发放给包工头或其他不具备用工主体资质的组织和个人；工程总承包应对劳务分包企业的用工情况及工资支付进行监督，督促其依法支付农民工工资；工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资的连带责任。”被告某建筑安装公司所属的第十项目部违反规定将劳务工程分包给不具备相关资质的被告何某某，并直接向其支付了劳务费，且未尽到监督、督促义务，应对原告主张的工程劳务费及利息承担连带清偿责任，与其是否和被告何某某进行了工程结算无关。陕西某建筑安装有限责任公司第十项目部作为被告某建筑安装公司的分支机构或临时机构，代表某建筑安装公司对外施工，其民事责任理应由被告某建筑安装公司承担，被告某建筑安装公司承担连带清偿责任后，可向被告何某某进行追偿。被告某建筑安装公司关于“除工程质量保证金外，我公司已将劳务费全额付给了被告常州某公司代表人何某某，被告常州某公司代表人何某某是否拖欠原告的劳务费，应由他们双方解决，与我公司无关，请求人民法院依法驳回原告对我公司的起诉”的辩解意见，规避了其所属第十项目部将承包的工程违法分包给没有工程劳务承包资质的被告何某某个人的事实，与客观事实不符，与法律规定相悖，本院不予采纳。原告许某某作为劳务作业的组织者和召集人，如果其尚拖欠参与该项工程施工的其他人员工资，在其获取该劳务费后应优先支付其拖欠的人工工资。被告某房地产开发公司在合同的签订及履行中，不存在违法事实及违约行为。原告许某某要求被告某房地产开发公司对其劳务费及利息承担连带责任的诉讼请求缺乏事实依据及法律依据，本院不予支持。经双方提供的证据材料证实，并经双方当事人一致认可，该劳务工程的实际建筑面积为20857.69㎡，即原告许某某所承包的劳务合同约定总价款为1877192.1元（90元／㎡×20857.69元）。因工程结束后原告与被告何某某未进行结算，原告现主张合同外增加的劳务费为101088元，但被告何某某仅认可增加的劳务费28991.7元，原告未提供其他证据证实其主张，本院将其合同外增加的劳务费确认为28991.7元，其余部分本院不予认定。原告应承担举证不能的不利后果。审理中被告何某某主张因原告工人不够，在施工过程中被告何某某另请人员（周某）进行施工，共计浇灌混凝土面积为18500㎡，单价为12元／㎡，总价款为222000元，该劳务价款与被告何某某提供的勉县鸿福大厦瓦工班组结算清单中周敏领取的劳务费金额相符，互相印证，本院予以确认。原告未提出反驳证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。被告何某某主张原告分包的劳务工程中未铺设楼地面面积为12259.09㎡，原告自认未铺设楼地面面积应为11400㎡，被告何某某未提供其他证据证实其主张，本院将原告未铺设楼地面面积确认为11400㎡。被告应承担举证不能的不利后果。对于铺设楼地面劳务费单价双方在合同中未做约定，双方对其单价陈述不一致，本院采信被告方所提供的市场指导价7元／㎡计算，即未铺设楼地面面积的劳务费应为79800元。对被告何某某提出的其余合同内原告未干的劳务费为27575.63元（被告何某某主张合同内未干工程劳务费107375.63元-实际未干工程劳务费79800元）的工程劳务费因被告何某某未提供证据证实，本院不予采信。另被告何某某主张的原告许某某于2011年11月因给家人治病向其借支4万元应从应付劳务费中扣除的辩解理由，因该款系被告何某某与原告许某某之间发生借贷关系而产生的债务，与本案不属同一法律关系，本院不予合并审理，被告可持相关证据另行主张权利。综上，原告现未领取劳务费价款共计应为317147.8元。（1877192.1元＋28991.7元-1287236元-222000元-79800元）。被告何某某辩称在应向原告支付拖欠的劳务费价款中应扣除钢管架杆等材料损失24545元、延误工期违约金210000元的主张，因其未提供相关证据予以证实，本院不予采信，权利义务人可持相关证据另案主张。鉴定费4000元系为查明案件事实而支出的必要费用，应由败诉方负担。为保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款、第四款、第八十四条、第八十八条第一款、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十八条、第五十二条第（五）项、第五十六条、第一百零九条、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国建筑法》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第四条、第五条第三款、第八条、《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》（劳社部发（2004）22号）第七条、第九条、第十二条之规定，判决如下：
一、由被告何某某支付原告许某某工程劳务费317147.8元，并承担该劳务费自2012年9月20日至实际付款之日止的同期银行贷款利息。限本判决发生法律效力后15日内履行完毕。
二、由被告陕西某建筑安装有限责任公司对被告何某某应支付的工程劳务费317147.8元及利息承担连带清偿责任。
三、驳回原告许某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7250元，鉴定费4000元，合计11250元，由原告许某某负担1450元，由被告何某某负担9800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
审 判 长 石济生
人民陪审员 周安辉
人民陪审员 孙 虎
二〇一四年一月十五日
书 记 员 封 涛