苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2014）吴江商初字第0598号原告吴江市苏南农村小额贷款股份有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇舜湖西路68号。法定代表人陈建华，该公司董事长。委托代理人朱迅宇。被告吴江市巨业差别化纤维有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区平望镇中鲈开发区。法定代表人康同秀，该公司董事长。委托代理人刘青林，江苏政纬律师事务所律师。被告吴江时代印染有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇汽车站北首。法定代表人翁惠春，该公司总经理。委托代理人张建华。被告吴江市雪洋化纤有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区平望镇中鲈工业集中区。法定代表人沈金土，该公司总经理。被告吴江市圣纺纺织有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区平望镇民营经济开发区临盛路东首。法定代表人张建国，该公司总经理。被告吴江市鑫运喷织厂，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇铜罗富乡村。投资人康同平，该厂厂长。被告吴江市洁丰纺织品有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇坝里村17、20组。法定代表人沈旻昳，该公司总经理。委托代理人姚巧明，江苏吴越律师事务所律师。被告吴江市凯瑞纺织有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇荷花村。法定代表人朱火林，该公司总经理。被告康同平。被告秦作芳。被告翁惠春。委托代理人张建华。被告沈金土。被告吴培珍。被告张建国。被告沈玉琴。被告俞建茂。委托代理人姚巧明，江苏吴越律师事务所律师。被告沈旻昳。委托代理人姚巧明，江苏吴越律师事务所律师。被告朱火林。被告周阿妹。原告吴江市苏南农村小额贷款股份有限公司（以下简称苏南小贷公司）与被告吴江市巨业差别化纤维有限公司（以下简称巨业公司）、吴江时代印染有限公司（以下简称时代公司）、吴江市雪洋化纤有限公司（以下简称雪洋公司）、吴江市圣纺纺织有限公司（以下简称圣纺公司）、吴江市鑫运喷织厂（以下简称鑫运喷织厂）、吴江市洁丰纺织品有限公司（以下简称洁丰公司）、吴江市凯瑞纺织有限公司（以下简称凯瑞公司）、康同平、秦作芳、翁惠春、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、俞建茂、沈旻昳、朱火林、周阿妹金融借款合同纠纷一案，本院于2014年4月28日立案受理后，依法由代理审判员袁媛适用简易程序于2014年6月30日公开开庭进行了审理。原告苏南小贷公司的委托代理人朱迅宇、被告巨业公司的委托代理人刘青林、被告时代公司及翁惠春共同的委托代理人张建华、被告洁丰公司及俞建茂、沈旻昳共同的委托代理人姚巧明到庭参加诉讼。被告雪洋公司、圣纺公司、鑫运喷织厂、凯瑞公司、康同平、秦作芳、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、朱火林、周阿妹经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告苏南小贷公司诉称：2013年5月，巨业公司因资金紧张向原告申请应付款保函业务，为此双方签订了《最高额应付款保函合同》，约定2013年6月9日至2015年6月9日期间原告为巨业公司承兑最高额不超过3000万元的应付款保函。同时，双方还签订了《应付款保函最高额抵押合同》二份，约定巨业公司以其厂区内的所有设备为上述债务提供抵押担保。原告又与时代公司、雪洋公司、圣纺公司、鑫运喷织厂、洁丰公司、凯瑞公司、康同平、秦作芳、翁惠春、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、俞建茂、沈旻昳、朱火林、周阿妹签订了六份《应付款保函最高额保证合同》，约定该十七名被告为巨业公司的前述债务承担连带保证责任。根据《最高额应付款保函合同》的约定，如保函申请人未能及时足额交存保函款的，自应付款保函到期日的次日起转为申请人的逾期贷款。2014年4月17日，巨业公司因经营不善，无力解付到期保函，导致原告垫付保函款。故原告于当天宣布合同提前到期，将所有应付款保函从次日起转为巨业公司的逾期贷款，贷款本金共计2800万元，年利率24%。原告请求判令：1、被告巨业公司清偿债务本金2800万元及相应利息（自2014年4月18日起至债务全额清偿之日止按日万分之六点六七计息）；2、被告时代公司、雪洋公司、圣纺公司、鑫运喷织厂、洁丰公司、凯瑞公司、康同平、秦作芳、翁惠春、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、俞建茂、沈旻昳、朱火林、周阿妹对被告巨业公司的债务承担连带清偿责任；3、原告对被告巨业公司提供的抵押物行使抵押权；4、被告承担本案的诉讼费用。被告巨业公司辩称：对于原告为我公司开具2800万元的保函并垫付相应款项的事实没有异议，但我公司已归还原告欠款共计2505000元。《最高额应付款保函合同》中没有约定利息，故对原告的利息诉请不予认可。被告时代公司、翁惠春共同辩称：对于被告巨业公司的债务金额无法确定，当时保函的金额是否为2800万元以及巨业公司是否履行了付款义务也不清楚。原告主张的利息不符合法律规定，应按同期银行贷款利率计算。被告巨业公司与原告就抵押物签订了抵押合同，并办理了抵押登记，故原告应先对抵押物优先受偿，不足部分再由各担保人承担相应责任。被告洁丰公司、俞建茂、沈旻昳共同辩称：对于被告巨业公司的债务金额无法确定。即使确定，原告也应优先行使抵押权，不足部分再由其他被告承担连带清偿责任。被告雪洋公司、圣纺公司、鑫运喷织厂、凯瑞公司、康同平、秦作芳、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、朱火林、周阿妹均未作答辩。经审理查明：2013年5月30日，被告巨业公司作为申请人，原告作为承兑人，双方签订了编号为苏南农贷高应保字（2013）第6102号的《最高额应付保函合同》，约定：原告自2013年6月9日起至2015年6月9日止为被告巨业公司承兑最高额不超过3000万元的应付款保函。该合同第五条第（三）项约定：申请人对因承兑人垫付而形成的垫付保函款及逾期利息、费用等承担还款责任；第六条第（一）项约定：应付款保函到期，申请人不能足额交付保函款，除法律法规规定可予拒付的情形外，承兑人凭应付款保函无条件向持函人支付保函款；第六条第（四）项约定：本合同项下任何一笔应付款保函到期日届满而申请人仍未向承兑人足额缴存保函款的，承兑人有权宣布本合同提前到期，不再为申请人承兑其他应付款保函，并就其他已承兑的应付款保函的保函款向申请人、担保人提出清偿请求，而不论其到期与否。该《最高额应付保函合同》共有两份原件，都在原告处保存。其中一份《最高额应付保函合同》第三条约定：申请人于应付款保函到期日前无条件将应付的保函款足额交存至承兑人指定账户，否则保函款将自应付款保函到期日的次日起转为申请人的逾期贷款，并按年利率＿（注：此处空白）计收利息。另一份《最高额应付保函合同》则约定：申请人于应付款保函到期日前无条件将应付的保函款足额交存至承兑人指定账户，否则保函款将自应付款保函到期日的次日起转为申请人的逾期贷款，并按年利率24%计收利息。2013年5月30日，被告时代公司、雪洋公司、圣纺公司、洁丰公司、凯瑞公司分别向原告提交五份股东会决议，其股东会同意五家公司为被告巨业公司与原告因应付款保函业务所产生的债务本息及相关费用提供连带责任保证担保。同日，被告时代公司、翁惠春与原告，被告雪洋公司、沈金土、吴培珍与原告，被告圣纺公司、张建国、沈玉琴与原告，被告鑫运喷织厂、康同平、秦作芳与原告，被告洁丰公司、俞建茂、沈旻昳与原告，被告凯瑞公司、朱火林、周阿妹与原告分别签订六份《应付款保函最高额保证合同》（合同编号分别为：苏南农贷高应保字（2013）第6102-1号、苏南农贷高应保字（2013）第6102-2号、苏南农贷高应保字（2013）第6102-4号、苏南农贷高应保字（2013）第6102-5号、苏南农贷高应保字（2013）第6102-6号、苏南农贷高应保字（2013）第6102-7号）约定：被告时代公司、雪洋公司、圣纺公司、鑫运喷织厂、洁丰公司、凯瑞公司、康同平、秦作芳、翁惠春、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、俞建茂、沈旻昳、朱火林、周阿妹自愿为被告巨业公司自2013年6月9日至2015年6月9日在原告处办理应付款保函业务所实际形成或将要发生的债务提供最高额保证担保。债务的最高余额为3000万元（该余额仅指债务本金）；保证人所承担的保证担保的方式和范围为：全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等和其他一切费用；保证方式为不分份额、不可撤销的连带责任保证；保证期间为申请人每笔应付款保函到期日起二年，应付款保函有效期间当然包括在保证人保证期间内；申请人提供物的担保的，保证人自愿放弃《物权法》第一百七十六条所赋予的权利，遵照承兑人的要求先于物的担保承担保证责任。2013年5月30日，原告与被告巨业公司签订一份编号为苏南农贷应高抵字（2013）第6102-1号的《应付款保函最高额抵押合同》，约定：巨业公司以厂区内的设备（详见判决书附件二《抵押清单》第1-4项）为其于2013年5月30日至2015年5月30日（该期间为债务发生时间，债务何时到期在所不论）在原告处办理应付款保函业务所实际形成或将要发生的债务提供最高额抵押担保。主债务的最高余额为3000万元，该最高余额仅指债务本金。当日，双方就《抵押清单》中所列第1-4项设备办理了动产抵押登记，被担保的债权数额为3000万元。2014年3月20日，原告与被告巨业公司签订一份编号为苏南农贷应高抵字（2013）第6102-2号的《应付款保函最高额抵押合同》，约定：巨业公司同意厂区内的设备（详见判决书附件二《抵押清单》的第5、6项）为其于2014年3月20日至2015年5月30日（该期间为债务发生时间，债务何时到期在所不论）在原告处办理应付款保函业务所实际形成或将要发生的债务提供最高额抵押担保。主债务的最高余额为167万元，该最高余额仅指债务本金。当日，双方就《抵押清单》中所列第5、6项设备办理了动产抵押登记，被担保的债权数额为167万元。2014年3月20日，被告巨业公司向原告出具一份《承诺》，后附一份《车间生产设备明细》，巨业公司承诺以其厂区内所有未设定抵押权的财产（已抵押给他人的除外）向原告提供抵押（其中包括《车间生产设备明细》中列明的所有财产），如其违约或无法到期偿还到期债务，原告可以对上述财产以拍卖、变卖、折价等方式行使抵押权，无须征得巨业公司同意。2013年11月1日至2014年3月25日期间，原告共为被告巨业公司承兑13份到期无条件支付的应付款保函（详见判决书附件一《应付款保函明细》），保函总金额为2800万元。截至2014年6月30日，原告已兑付其中的11份保函，金额合计2600万元，另有2份保函尚未到期（保函兑付情况详见本判决附件一《应付款保函明细》）。后因被告巨业公司未向原告交存保函款，引致本案诉争。本案审理过程中，原告及被告巨业公司向本院陈述，2014年3月20日的承诺所针对的抵押物系承诺后附的《车间生产设备明细》中所列生产设备。被告巨业公司陈述前述生产设备中的部分已被抵押给原告（即本案所涉两笔最高额抵押）及案外人苏州亨通担保投资有限公司，并已办理抵押登记。但原告认为本案所涉两笔最高额抵押的抵押物不包含在《车间生产设备明细》中。另经本院向苏州市吴江区工商行政管理局查询，截至2014年7月22日，涉及巨业公司的动产抵押登记共有六笔，除本案所涉两笔最高额抵押登记及抵押权人为苏州亨通担保投资有限公司的抵押登记外，尚有抵押权人为他人的三笔抵押登记。前述六笔抵押登记中记载的抵押物与《车间生产设备明细》名称存在重合情况，无法确定是否属于同一物。以上事实，有原告提供的最高额应付保函合同2份、应付款保函最高额保证合同6份、应付款保函最高额抵押合同2份、动产抵押登记书2份、股东会决议5份、应付款保函13份、银行电子回单11份、承诺1份，被告巨业公司提供的设备明细，本院调取的动产抵押登记资料4份、本院所作询问笔录2份以及原、被告委托代理人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：原告与被告巨业公司签订的《最高额应付款保函合同》及《应付款保函最高额抵押合同》，与被告时代公司、雪洋公司、圣纺公司、鑫运喷织厂、洁丰公司、凯瑞公司、康同平、秦作芳、翁惠春、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、俞建茂、沈旻昳、朱火林、周阿妹签订的《应付款保函最高额保证合同》均依法成立并有效，各方当事人应当遵循诚实信用原则全面履行各自的义务。原告依约为被告巨业公司承兑总金额2800万元的保函13份，但在其中的11份保函陆续到期后，被告巨业公司却未按约定向原告交存保函款，致使原告垫付保函款合计2600万元（截至2014年6月30日）。被告巨业公司的前述行为已构成违约，原告有权要求被告巨业公司立即归还其垫付的款项。剩余两份保函至本案庭审时虽未到期，但根据《最高额应付保函合同》第六条第（四）项“合同项下任何一笔应付款保函到期日届满而申请人仍未向承兑人足额缴存保函款的，承兑人有权宣布本合同提前到期，不再为申请人承兑其他应付款保函，并就其他已承兑的应付款保函的保函款向申请人、担保人提出清偿请求，而不论其到期与否”的约定，原告就该两份保函的200万元保函款向被告巨业公司一并主张，具有合同依据，应予支持。被告巨业公司在庭审中抗辩已支付原告款项2505000元，后经原、被告核对，该2505000元系被告巨业公司归还之前的保函款及相关费用，与本案所涉的13份保函无关。综上，被告巨业公司应归还原告的保函款数额为2800万元。此外，原告主张到期日为2014年4月17日的保函到期后，原告有权宣布单方面解除《最高额应付款保函合同》，要求被告巨业公司支付全部保函款，并统一自2014年4月18日起按日万分之六点六七（即年利率24%）计收利息。本院认为，按照《最高额应付款保函合同》第三条的约定，被告巨业公司未在保函到期日前缴存保函款的，原告有权在保函到期后的次日将保函款转为对被告巨业公司的逾期贷款，并计收利息。由于本案所涉13份保函到期日各不相同，且原告在保函到期日前无需进行支付，也即此时原告尚未产生损失，故原告要求13份保函均自2014年4月18日起计算利息不符合上述合同约定及损失填补原则，本院认为应自13份保函到期日的次日分别计算利息较为合理。关于利息标准，原告提供的两份《最高额应付款保函合同》关于年利率约定不一，而被告巨业公司认为双方并未约定利率。鉴于原告草拟并保存《最高额应付款保函合同》，在此情况下应作对原告不利的解释，即认为双方缔约时未约定相关利息标准。但考虑到被告巨业公司未按约及时向原告支付保函款，导致原告垫付了相关款项，参照《江苏省小额贷款公司应付款保函业务管理暂行办法》（苏金融办发（2011）41号）第二十五条的规定，被告巨业公司应向原告缴付滞纳金，滞纳金标准为日利率万分之六。被告时代公司、雪洋公司、圣纺公司、鑫运喷织厂、洁丰公司、凯瑞公司、康同平、秦作芳、翁惠春、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、俞建茂、沈旻昳、朱火林、周阿妹自愿为被告巨业公司于2013年6月9日至2015年6月9日期间在原告处实际形成的债务提供连带责任担保。被告巨业公司的前述债务发生于上述期间，故被告时代公司、雪洋公司、圣纺公司、鑫运喷织厂、洁丰公司、凯瑞公司、康同平、秦作芳、翁惠春、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、俞建茂、沈旻昳、朱火林、周阿妹依法应对被告巨业公司的上述债务承担连带清偿责任。同时，被告巨业公司以判决书附件二《抵押清单》所列第1-4项设备为2013年5月30日至2015年5月30日期间在原告处所形成的债务在最高额3000万元内提供抵押担保，并已办理抵押登记。鉴于被告巨业公司的上述债务均发生于上述期间，故原告有权对前述设备行使抵押权。对于本判决附件二《抵押清单》所列第5、6项设备，系作为被告巨业公司2014年3月20日至2015年5月30日期间在原告处所形成的债务之抵押物，因签发日为2014年3月25日，编号为00009426，金额为400万元的保函发生于前述期间，故原告有权就该笔债权在最高额167万元内对抵押物行使抵押权。关于被告巨业公司向原告出具同意抵押的承诺，因后附《车间生产设备明细》对抵押物的特质约定不明，导致与被告巨业公司已办理抵押登记的抵押物无法区分，原告及被告巨业公司对此均未给予明确。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第五十六条第一款的规定，此种情况属于抵押财产约定不明，应认定原告与被告巨业公司之间基于承诺所设定的抵押不成立。故原告对《车间生产设备明细》中所列财产不享有抵押权。本案同时存在债务人巨业公司提供的抵押担保和保证人提供的保证担保，关于原告实现债权的顺序，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原告应按照约定实现债权。因《应付款保函最高额保证合同》约定保证人自愿放弃《物权法》第一百七十六条所赋予的权利，遵照承兑人的要求先于物的担保承担保证责任。故原告既有权要求保证人承担保证责任，亦有权行使抵押权。被告时代公司、翁惠春、洁丰公司、俞建茂、沈旻昳提出原告应先就巨业公司提供的抵押物优先受偿后再由保证人承担保证责任的抗辩意见不能成立，本院不予采信。被告时代公司、翁惠春、被告雪洋公司、圣纺公司、鑫运喷织厂、凯瑞公司、康同平、秦作芳、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、朱火林、周阿妹经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃相关诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十三条、第五十六条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴江市巨业差别化纤维有限公司于本判决生效后十日内归还原告吴江市苏南农村小额贷款股份有限公司保函款2800万元，并支付相应的利息（13份保函的利息分别计算，按照日利率万分之六，自每份保函到期日的次日起计算至判决确定的给付之日止）（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）；二、被告吴江时代印染有限公司、吴江市雪洋化纤有限公司、吴江市圣纺纺织有限公司、吴江市鑫运喷织厂、吴江市洁丰纺织品有限公司、吴江市凯瑞纺织有限公司、康同平、秦作芳、翁惠春、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、俞建茂、沈旻昳、朱火林、周阿妹对被告吴江市巨业差别化纤维有限公司履行上述债务（含诉讼费用）承担连带清偿责任。被告吴江时代印染有限公司、吴江市雪洋化纤有限公司、吴江市圣纺纺织有限公司、吴江市鑫运喷织厂、吴江市洁丰纺织品有限公司、吴江市凯瑞纺织有限公司、康同平、秦作芳、翁惠春、沈金土、吴培珍、张建国、沈玉琴、俞建茂、沈旻昳、朱火林、周阿妹承担保证责任后，有权向被告吴江市巨业差别化纤维有限公司追偿；三、若被告吴江市巨业差别化纤维有限公司到期未履行上述债务（含诉讼费用），则原告吴江市苏南农村小额贷款股份有限公司有权就被告吴江市巨业差别化纤维有限公司提供的抵押物（详见判决书附件二《抵押清单》）行使抵押权。其中，对《抵押清单》所列第1-4项抵押物拍卖、变卖或者折价所得价款在最高额3000万元内优先受偿；对《抵押清单》所列第5-6项抵押物拍卖、变卖或者折价所得价款在最高额167万元内优先受偿；四、驳回原告吴江市苏南农村小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取90940元、财产保全费5000元，合计95940元，由被告吴江市巨业差别化纤维有限公司负担，并于本判决生效后十日内直接给付原告。原告预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部；账号10×××99）。代理审判员 袁 媛二〇一四年七月二十四日书 记 员 沈家平附录法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。第五十六条抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。