福建省厦门市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）闽02刑终166号
原公诉机关厦门市集美区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某1，男，1970年9月30日出生，汉族，户籍地福建省厦门市集美区。系被害人。
上诉人（原审被告人）刘亚伟，男，1989年5月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区，住福建省厦门市集美区。因犯非法拘禁罪于2011年5月被厦门市集美区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年；因犯故意伤害罪，于2014年8月被厦门市集美区人民法院判处有期徒刑一年五个月，2015年7月26日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年2月8日被刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
被上诉人（原审被告人）李益津，男，1992年2月23日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年2月16日被刑事拘留，同年3月17日被逮捕，于2017年12月15日被取保候审。
厦门市集美区人民法院审理厦门市集美区人民检察院指控原审被告人刘亚伟、李益津故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人李某1提起附带民事诉讼一案，于2017年11月24日作出（2017）闽0211刑初642号刑事附带民事判决。原审被告人刘亚伟和原审附带民事诉讼原告人李某1不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、听取上诉人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。上诉人刘亚伟在审理期间申请撤回上诉。现已审理终结。
原判认定，2016年12月18日2时许，被告人李益津与被害人李某1在厦门市集美区包厢喝酒时因琐事发生纠纷。后李益津打电话给表哥李某2称自己被打伤，让李某2到现场。当日2时30分许，被告人刘亚伟听闻李益津被打后，与李某2等人一起到祥福KTV找被告人李益津。到场后，刘亚伟等人提议去找殴打李益津的人理论。李益津遂带领刘亚伟到301包厢，并向刘亚伟指认李某1。随后，刘亚伟持一把砍刀状的方向盘锁殴打李某1上身及手臂，李益津则持包厢内的酒扎殴打李某1的头部，导致李某1额部、上身、手臂等部位受伤，在一旁劝架的汪某亦被殴打致伤。经鉴定，被害人李某1受伤，经检查额部有2.3cm缝合创口，上身多处暗紫色或暗红色皮下出血，左前臂支架外固定，其中受伤致左尺骨中段粉碎性骨折，所受损伤系轻伤一级；被害人汪某受伤致右眼挫伤，所受损伤系轻微伤。2017年2月8日，被告人刘亚伟被公安机关抓获，到案后如实供述了上述犯罪事实。2017年2月16日，被告人李益津主动到公安机关投案，在审查起诉阶段如实供述了上述犯罪事实。
附带民事诉讼原告人李某1因本案受伤后即于2016年12月18日当日到厦门市第二医院住院治疗，住院51天后于2017年2月7日好转出院，出院医嘱：左前臂支具固定、避免负重、休息半年。经依法委托鉴定，福建正泰司法鉴定中心评定：李某1未构成伤残等级，综合评定误工期限120日、护理期60日。据此根据相关规定确认，李某1因本案造成的经济损失为43855.27元（币种人民币，下同）。其中，医疗费8973.27元、误工费23072元、护理费4200元、交通费510元、住院伙食补助费5100元、营养费1000元、鉴定费1000元。在审理期间，被告人刘亚伟、李益津的家属代为预先缴纳赔偿款45000元。
原判认定刑事部分事实的证据有：被告人刘亚伟的供述和辩解、被告人李益津庭审自愿认罪的供述，证人张某1、李某2、李某3、李某4、蔡某、钟某、叶某、李某5、张某2的证言，被害人李某1、汪某的陈述、辨认笔录，公安机关出具的到案经过、辨认笔录、现场笔录、扣押物品清单、情况说明、厦门市集美法院（2014）集刑初字第514号刑事判决书及票据、福建省榕城监狱的罪犯档案资料，（厦）公（集刑）鉴（临床）字（2016）784、785号法医学临床检验鉴定书，监控录像截图及监控录像等。
认定附带民事部分事实的证据有：厦门市第二医院的出院记录、医疗费发票、厦门市急救医疗中心开具的发票、厦门博函医疗器械有限公司开具的护具发票、正泰司鉴（2017）临鉴字第668号司法鉴定意见书等。
原判认为，被告人刘亚伟、李益津持械共同故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，均已构成故意伤害罪。本案系共同犯罪。被告人刘亚伟系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘亚伟、李益津到案后分别能够在侦查、审查起诉阶段如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。二被告人已预缴纳赔偿款，均可酌情从轻处罚。被告人刘亚伟、李益津故意伤害他人身体还应承担侵权责任，赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失计43855.27元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人刘亚伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。二、被告人李益津犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。三、随案移送的方向盘锁1把予以没收。四、被告人刘亚伟、李益津应当于本判决发生法律效力第二日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人李某1人民币43855.27元。五、驳回附带民事诉讼原告人李某1的其他诉讼请求。
上诉人李某1上诉称，原审法院未采信闽历思司某所（2016）临鉴字第446号法医临床司法鉴定意见书认定其构成十级伤残并支持其残疾赔偿金92508元不当。请求本院依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人刘亚伟、原审被告人李益津故意伤害上诉人李某1致其轻伤并造成李某1医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费的事实，有经一审庭审举证、质证并列明在案的所有证据证实，经济损失情况并依据相关规定计算认定，二上诉人和原审被告人李益津亦无异议，本院予以确认。
关于上诉人李某1提出原判未支持其伤残赔偿金诉求错误的上诉意见。经查，首先，李某1自行委托鉴定机构进行伤残等级鉴定，原审被告人李益津对此委托鉴定程序提出异议并申请重新鉴定，原审法院征得李某1同意后委托福建正泰司法鉴定中心开展鉴定，审判程序合法。其次、李某1于2016年12月18日受伤住院治疗，于2017年2月7日好转出院，住院治疗时间51日，其在住院治疗的第五日委托鉴定，亦不符合伤残等级鉴定一般应在终结治疗后进行的鉴定要求。最后，经有权鉴定机关依法鉴定，鉴定意见合法有效，原判采信为定案证据并无不当。综上，上诉人李某1要求支持其伤残赔偿金的上诉意见缺乏理由，不予采纳。
本院认为，原判认定上诉人刘亚伟、原审被告人李益津共同故意伤害上诉人李某1的事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人刘亚伟申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。上诉人刘亚伟、原审被告人李益津共同故意伤害上诉人李某1造成其经济损失43855.27元，依法应当赔偿。原判附带民事部分适用法律正确，认定的经济损失数额合理，审判程序合法。上诉人李某1要求附带民事部分改判的上诉意见理由不足，不予采纳。原判适用法律存在遗漏附带民事部分的问题，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十三条、第三百零五条、第三百零八条、第三百一十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条的规定，裁定如下：
一、准许上诉人刘亚伟撤回上诉。
厦门市集美区人民法院（2017）闽0211刑初642号刑事附带民事判决第一、二、三项自本裁定送达之日起发生法律效力。
二、驳回上诉人李某1的上诉，维持原判第四、五项的判决。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 （王 绮）
审 判 员 （王敏重）
审 判 员 （杨陆平）
二〇一八年三月六日
法官助理 （陈雁哲）
书记员（ 李 斌 ）
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。
第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则(?javascript:SLC(2780,0)?)第一百三十条(?javascript:SLC(2780,130)?)规定承担连带责任。
二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。