河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）邯市刑终字第157号
抗诉机关河北省涉县人民检察院。
原审被告人常某某，男，1987年7月2日出生，汉族，群众，小学文化，捕前住河北省武安市徘徊镇上庄村***号。因犯抢劫罪、盗窃罪于2005年11月8日被河北省武安市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金15000元，2008年10月16日刑满释放。2013年1月15日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
河北省涉县人民法院审理涉县人民检察院指控原审被告人常某某犯故意伤害罪一案，于2013年4月24日作出（2013）涉刑初字第22号刑事判决。宣判后，涉县人民检察院在法定期间内提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员雷现军出庭履行职务，原审被告人常某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年11月份的一天下午，同案犯杨某某（已判）找到同案犯王某某（已判），让其找几个人”吓唬吓唬”涉县龙虎乡小井村杨某甲，并答应事成后给王某某”辛苦费”。2011年11月25日22时许，王某某叫上同案犯李华峰（已判），高超（已判）、被告人常某某从武安市徘徊镇租一辆出租车到涉县龙虎乡小井村，四人手持刀、棍等凶器将杨某甲打伤后，逃至邯郸市峰峰矿区，杨某某当晚给了王某某5000元现金，之后又陆续交给王某某5万余元作为”酬金”。2012年3月13日，经邯郸市法医鉴定中心鉴定，被害人杨某甲头皮创累计长达20.3cm、颅骨骨折、颌面部贯通伤和面部创疤6.5cm，其中明显疤痕3cm，被害人杨某甲的损伤属轻伤。2012年5月28日，经石家庄司法医学鉴定中心鉴定，其头部伤疤长度共达23.9cm，左面颊部有一条明显凹陷性瘢痕长9.Ocm，左上唇增生性瘢痕面积0.7×0.7c㎡，右额部凹陷性瘢痕长1.3cm，明显瘢痕累计总长13.0cm，被害人杨某甲的损伤属重伤。
案发后，被告人常某某家属与被害人杨某甲达成赔偿协议，并已实际履行，被害人表示谅解了被告人常某某，不再追究其任何法律责任，即使判处缓刑也没有意见。
另查明，被告人常某某于2013年1月15日主动到涉县公安局投案自首，交代了其犯罪事实。被告人常某某于2005年11月8日因犯抢劫罪，判处其有期徒刑三年，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处其有期徒刑一年零六个月，并处罚金10000元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金15000元（刑期自2005年6月22日起至2009年6月21日止），因减刑于2008年10月16日刑满予以释放。
上述事实有，被告人常某某供述及户籍证明；同案犯李华峰、高超、王某某、杨某某的供述；被害人杨某甲陈述；证人杨某乙、杨某丙、杨某丁证言；涉公法（伤检）字（2012）009号法医损伤检验鉴定意见书、石家庄市司法医学鉴定中心冀石司法医学鉴定中心（2012）医鉴字第107号鉴定书；20111126涉县龙虎乡小井村杨某甲被伤害现场勘验检查笔录、照片、现场遗留手机照片及砍刀刀身照片；赔偿协议、谅解书；河北省武安市人民法院（2005）武刑初字第532号刑事判决书；释放证明书；破案报告书等证据在卷证实。
涉县人民法院认为，被告人常某某等人受雇吓唬被害人，其携带刀、棍棒等工具，对被害人进行殴打，经鉴定被害人头部损伤属轻伤，面部损伤属重伤，综合评定为重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人常某某主动投案，并如实供述犯罪行为，系自首，依法从轻处罚；被告人常某某有前科，庭审中认罪态度较好，且已赔偿被害人损失，得到被害人谅解，量刑时予以综合考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第二十六条、第六十七条、第七十二条之规定，以故意伤害罪判处被告人常某某有期徒刑三年，缓刑五年。
涉县人民检察院抗诉提出，原审法院在开庭三日前未通知被害人杨某甲，剥夺了杨某甲的法定诉讼权利，导致其无法参加庭审，涉县人民法院违反法律规定的诉讼程序。
邯郸市人民检察院指派检察员雷现军出庭支持抗诉。
经审理查明，2011年11月份一天下午，同案犯杨某某（已判）找到同案犯王某某（已判），让其找几个人吓唬涉县龙虎乡小井村杨某甲，并答应事成后给王某某辛苦费。2011年11月25日22时许，王某某叫上同案犯李华峰（已判）、高超（已判）、原审被告人常某某从武安市徘徊镇租车到涉县龙虎乡小井村，四人手持刀、棍等凶器将杨某甲打伤后，逃至邯郸市峰峰矿区，杨某某当晚给王某某5000元现金，之后又陆续交给王某某50000余元作为酬金。2012年3月13日，经邯郸市法医鉴定中心鉴定，被害人杨某甲的损伤属轻伤。2012年5月28日，经石家庄司法医学鉴定中心鉴定，被害人杨某甲的损伤属重伤。
案发后，原审被告人常某某2013年1月15日到涉县公安局投案。后原审被告人常某某家属与被害人杨某甲达成赔偿协议，并已实际履，被害人对原审被告人常某某表示谅解。
认定上述事实的证据如下：
1、原审被告人常某某供述，2011年11月25日晚，其和高超、李华峰、王某某到涉县龙虎乡小井村新农村将杨某甲打伤。2011年11月25日下午，杨某某打电话让其晚上带人去打个上访户。后来王某某骑摩托车到家叫其去武安市徘徊镇上庄村村口饭店吃饭。高超和李华峰在饭店等着，吃饭时王某某说杨某甲与他有仇，让其和高超、李华峰去打杨某甲，三人同意了，就坐王某某租来的车到他家，他和李华峰从家拿两把砍刀。就到武安市冶陶镇后山村接上杨某某去武安市冶陶镇，其和王某某在一门市内买了两根镐把儿，杨某某领我们到杨某甲家门口，其拿一根镐把儿，高超、王某某、李华峰拿什么没有注意。下了车王某某给高超、李华峰发白手套和口罩，杨某甲家门是一个木板大门用铁丝拴着，其上前踹开门，杨某甲从西屋扔一块砖头砸到头上，其就出去了。后来听见杨某甲家有人喊，从李华峰手里拿一把砍刀进院后见杨某甲搂着高超不让走，其和王某某用砍刀朝杨某甲身上砍，其朝杨某甲头上砍了两刀，杨某甲松开高超，四人就上车走了。李华峰手被其误伤，我们把他送到峰峰一家医院，李华峰住院的钱是杨某某付的，其后来向杨某某要了5000元，王某某转交给其，其他人得了多少钱不知道。
2、同案犯王某某供述，杨某某雇我们去打杨某甲。案发前十几天，常某某说有人雇他去打个人，事后给3000元，其联系李华峰和高超。案发当日常某某打电话说晚上去打杨某甲。其到常某某家后联系李华峰和高超，随后四人去吃饭，常某某给杨某某打电话，我们坐出租车往永城铁厂走的水泥路与杨某某碰头后，杨某某把我们带到杨某甲家。我们拿两把刀、两个镐把。其和常某某每人拿一把刀，高超和老四每人拿一个镐把。常某某用脚踹开门，我们就进了院，有一个用雨布挡门的屋亮着灯，其掀开雨布看见杨某甲在就躲到一边，不知谁往屋内仍了块砖，紧接着屋内飞出一块砖砸到高超头部，其拿刀砍到雨布上，我们就往里扔砖，过一会儿，其带他们往外走时听到高超喊，回头见高超被搂住就过去，往杨某甲身上砍了一刀，他松开高超，常某某把他打倒在地，我们就跑出来上了出租车到峰峰一家医院去看伤。作案工具扔了。杨某某没有进去在车上。案发后他陆陆续续给我们五、六万元。
3、同案犯李华峰、高超、杨某某所供情节与同案犯王某某、
原审被告人常某某所供情节基本一致。
4、被害人杨某甲陈述，2011年11月25日22时许，在南屋刚躺下准备睡觉时，狗叫的厉害，其拿手电筒往外照，见四个蒙面男子进到其睡觉南屋床边。其中一个人用白口罩蒙着面，手里拿着一根棍子，其从里面拽帆布门帘，他们四人隔着门帘用砖头砸，木棍打，刀砍，其用手挡，头、肚、后背被砍了几刀。打了十多分钟那四个人就走了。又过了一两分钟，其掀开门帘出来，在院内大门过道口见一个人没出去，就搂住那人脖子，那人喊了一声，又返回来一人，手拿砍刀朝其头上砍了一刀，其松开那人脖子。拿刀的人拽胳膊把其拖到院中间摁倒在地，朝头部、面部砍了好几刀，另外那人用棍子朝其身上打了几下，二人就走了。其给邻居打个电话，邻居把其送到医院。其家大门用木板挡着，从里面用铁丝拧着，屋内没有门，他们绞断大门铁丝进来的。妻子在其搂那人脖子的地方捡到一部手机，在南屋捡到一个带血的刀柄。
5、证人杨某乙（系被害人杨某甲妻子）证明，2011年11月25日22时许，丈夫杨某甲打电话说被几个陌生人打了，打他的人可能掉在家一部手机。其到后杨某甲已经被送往医院。其在大门口内的地下门口找到部手机，家南屋有一把折断带血的刀柄。
6、证人杨某丁证，2011年11月25日23时04分，杨某甲打电话说被人打伤，其到杨某甲新房见他蹲在南屋门口，双手捂头，头全是血。问他怎么了，他说来了四五个人蒙面，拿棍子和刀将他打伤，谁打的不知道。其就开车送他去医院了。
7、证人杨某丙证明，2011年11月25日23时许，杨某丁打电话说杨某甲被打伤。其到杨某甲家，见他双手抱着头，头上流血在南屋门口蹲着，其问谁打的，他说被四五个蒙面人用木棍、砍刀打的。其和杨某丁把他送到医院。
8、涉公法（伤检）字（2012）009号法医损伤检验鉴定意见书记载，杨某甲目前的损伤属轻伤。面部伤三个月后复查。
石家庄市司法医学鉴定中心冀石司法医学鉴定中心（2012）医鉴字第107号鉴定书记载，杨某甲头部损伤属轻伤，面部损伤属重伤，综合评定为重伤。
9、涉公（刑）勘（2011）0273号现场勘验检查笔录、照片及遗留手机照片、砍刀刀身照片。
10、赔偿协议记载，常某某一次性赔偿被害人杨某甲10000元；被害人杨某甲不再追究常某某的任何法律责任，不再参加常某某故意伤害案的诉讼，并出具谅解意见。
谅解书记载，被害人杨某甲谅解被告人常某某等五人，不参加开庭审判，法院作出任何判决都认可，即使判处缓刑也没有意见，且不再提起抗诉。
11、河北省武安市人民法院于2005年11月8日作出（2005）武刑初字第532号刑事判决书记载，被告人常某某因犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金IO000元，决定执行有期徒刑四年，罚金15000元。
释放证明书记载，被告人常某某于2008年10月16日刑满释放。
12、破案报告书记载，被告人常某某于2013年1月15日到涉县公安局龙虎派出所投案。
以上证据均经一审、二审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人常某某受雇后，携带工具对被害人杨某甲进行殴打，致杨重伤，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人常某某主动投案并如实供述犯罪行为，系自首，可从轻处罚。原审被告人常某某已赔偿被害人杨某甲的损失，且得到谅解。对于抗诉机关抗诉提出原审法院开庭三日前没通知被害人杨某甲参加庭审的抗诉理由，经查属实，鉴于杨某甲在一审庭前即表示不再参加本案诉讼，且对一审判决并无意见，故原审虽未通知杨某甲参加庭审但并未影响到本案的公正审理。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王建民
代理审判员 伊贤颂
代理审判员 闫 艳
二〇一三年七月三日
书 记 员 许红丽