安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亳民一终字第00869号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司。
法定代表人：张健，总经理。
委托代理人：李晨阳，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：王廷兰，女，1930年3月10日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：耿玉琦，涡阳县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：吴发扬，男，1987年3月18日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：孙大伟，安徽相和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安徽省阜阳市宇润汽车运输有限公司。
委托代理人：孙大伟，安徽相和律师事务所律师。
上诉人天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称天安保险阜阳公司）因与被上诉人王廷兰诉、吴发扬、安徽省阜阳市宇润汽车运输有限公司（以下简称阜阳宇润公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服涡阳县人民法院（2013）涡民一初字第01558号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人天安保险阜阳公司的委托代理人李晨阳，被上诉人王廷兰的委托代理人耿玉琦，被上诉人吴发扬及阜阳宇润公司共同的委托代理人孙大伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年8月9日，吴发扬驾驶皖K×××××主／皖K×××××挂货车，从河南省永城市到浙江省杭州市，20时许自北向南行驶至涡阳县闸北大闸北路段处，因未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，与行人王廷兰相刮，造成王廷兰受伤的道路交通事故。原告受伤后，在涡阳县中医院住院自2013年8月9日入院至2013年12月23日共花费医疗费63096.51元，外购药花费1792元，共计64888.51元。被告吴发扬为其支付医疗费19000元。安徽爱民司法鉴定所出具鉴定意见书，王廷兰因交通事故外伤致右股骨粗隆间骨折愈合后遗留右下肢功能丧失25%，此损伤后遗症评定构成道路交通事故伤残等级九级；护理期限建议自受伤之日起计算至本次评残日前一日止；后续取右股骨粗隆间骨折内固定医疗费用，建议按人民币13000元确元。安徽全诚司法鉴定所出具鉴定意见书，分析说明中提出，王廷兰的主要损伤集中右侧股骨劲粗隆间骨折，入院后行右侧股骨劲隆间骨折手术内固定复位治疗，术后给予对症治疗。现被鉴定人右下肢活动受限，有功能障碍，存在一定程度的护理依赖。综合分析认为王廷兰的护理期限暂定叁年。
另查明：皖K×××××主车在天安保险阜阳公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（保险金额50万元，并投保不计免赔）；皖K×××××挂货车在天安保险阜阳公司投保有商业第三者责任保险（保险金额5万元，并投保不计免赔）。事故发生在保险期间。
根据原告王廷兰的伤情及其诉讼请求，王廷兰因本次事故造成的损失为：
1、医疗费，64888.51元。
2、营养费，根据涡阳县中医院出具的证明材料，王廷兰营养期自2013年8月9日住院至2013年12月23日，即136天，每天按30元计算，此项应为4080元（30元／天×136天）。
3、住院伙食补助费，根据涡阳县中医院出具的证明材料，王廷兰住院伙食补助费自2013年8月9日住院至2013年12月23日，即136天，每天按30元计算，此项应为4080元（30元／天×136天）。
4、护理费，根据安徽爱民司法鉴定所出具鉴定意见书，原告的护理期自2013年8月9日至本次评残前一日2014年3月24日，共227天，每天按97.5元计算，护理人数参照安徽全诚司法鉴定中心（2013）临鉴字第1736号鉴定意见书，按照2人计算，此项护理费为44265元（97.5元／天×227天×2人）；参照安徽全诚司法鉴定中心皖全诚司法鉴定中心（2014）临鉴字第0700号鉴定意见书，王廷兰存在一定程度的护理依赖，法院酌定为30%的护理依赖，期限为3年，每天按97.5元计算，护理人数参照安徽全诚司法鉴定中心（2013）临鉴字第1736号鉴定意见书，按照2人计算，该护理依赖费用为97.5元／天×3年×365天／年×30%×2人＝64057.5元。
5、残疾赔偿金，每年按7161元，原告1930年出生，赔偿年限为5年，原告伤残等级为九级，赔偿系数为20%，此项为7161元／年×5年×20%=7161元。
6、精神抚慰金，酌定10000元。
7、交通费，酌定1340元。
8、鉴定费2200元。
以上共计202072.01元。
原审法院认为：公民享有生命健康权。公民法人由于过错损害他人生命、健康的，应当承担民事赔偿责任。吴发扬驾驶车辆违反了《中华人民共和国道路交通安全法》，涡阳县公安局交通管理大队认定吴发扬承担本次事故的全部责任，并无不妥，法院予以采信。吴发扬对于原告受伤存在过错，应承担赔偿责任。鉴于皖K×××××主车在天安保险阜阳公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（保险金额50万元，并投保不计免赔）；皖K×××××挂货车在天安保险阜阳公司投保有商业第三者责任保险（保险金额5万元，并投保不计免赔）。事故发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，事故造成的损害应首先由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔付。超出交强险责任限额范围的由相关当事人按过错责任大小承担赔偿责任。为减少诉累，节约司法资源，原告损失超出交强险的部分可由保险公司在其承保的商业第三者责任险的保险范围内赔偿。原告王廷兰的损失未超出事故车辆所投保的交强险和商业第三者责任险保险责任范围，故此原告王廷兰的损失应由天安保险阜阳公司予以赔偿。天安保险阜阳公司辩称其不承担鉴定费用的主张，于法有据法院予以支持。王廷兰支出的鉴定费2200元应由被告吴发扬承担。因吴发扬为王廷兰支付了19000元医疗费，与其承担的鉴定费用折抵，实际吴发扬垫付了医疗费16800元，应从原告的损失款中扣除。该款由天安保险阜阳公司返还给吴发扬。如原告实际支出的医疗费、营养费、住院伙食补助费等如超出法院支持的部分，可另行主张。故依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条的规定，判决：一、被告天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司赔偿原告王廷兰医疗费等各项损失183072.01元（202072.01元－2200元鉴定－16800元垫付款）；该款于本判决生效之日起十五日内履行完毕。二、被告天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司返还给吴发扬16800元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2450元，由原告王廷兰负担1450元，由告吴发扬负担500元，被告天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担500元。
天安保险阜阳公司不服上述判决，向本院提起上诉称：上诉人对王廷兰的鉴定结论有异议提出重新鉴定，经法院重新鉴定，安徽爱民司法鉴定所出具新的鉴定意见，而原审法院依然在护理人数、护理期限上，采用原鉴定结论，导致护理费多计算86190元。上诉人认为，新的鉴定结论必然代替、涵盖旧的鉴定意见，一审法院应采纳新的鉴定意见，不应新、旧鉴定意见均适用。根据保险合同约定，上诉人不应承担一审诉讼费500元。吴发扬的垫付款16800元，因不能达成调解协议，法院不应直接判决返还，应告知其另案起诉。综上，原审判决认定事实错误，程序违法，请二审法院依法撤销原审判决，发回重审或改判上诉人不承担护理费86190元、诉讼费500元，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
王廷兰辩称：原审判决合理，判决护理费有事实和法律依据，上诉人只对护理期限申请鉴定，对护理人数没有申请鉴定，俩人护理参照原鉴定意见合法；原审法院判决上诉人在交强险范围内承担诉讼费用合法。法律并未禁止对吴发扬垫付的医疗费用一并处理，原审判决并不违反法律规定。
吴发扬、阜阳宇润公司辩称：同意王廷兰代理人的答辩意见，另补充，上诉人在上诉请求中并未针对垫付费要求不予解决，根据二审法院的审理要求，人民法院对其应不予审查。原审法院为了减少诉累，维护各方当事人权益判决返还垫付款并未违背法律规定，也未违背法理。
经审理，对原审判决采信的证据及认定的事实，本院予以确认。
本院认为：安徽全诚司法鉴定中心于2013年12月20日作出的皖全诚司法鉴定中心（2013）临监字第1736号鉴定意见，（一）被鉴定人王廷兰的右下肢损伤属玖级伤残；（二）护理人数需2人护理；（三）后续治疗费需13000元。安徽爱民司法鉴定所于2014年3月25日作出的（2014）临鉴字第AM394号评定意见，王廷兰损伤构成九级伤残；护理期限，建议自受伤之日起计算至本次评残日前一日止；后续治疗费，建议案人民币13000元确定。两份鉴定关于伤残等级及后续治疗费用的鉴定意见一致，各自对申请的其他鉴定事项分别作出鉴定意见，相互补充，并无矛盾之处，原审法院采纳合法有效的鉴定意见作出判决，并无不当。因两份鉴定意见所鉴定的事项不完全相同，上诉人认为新的鉴定结论代替、涵盖旧的鉴定结论，与事实不符，本院依法不予支持。因上诉人承担的赔偿数额包括交强险限额内应当承担的赔偿金，原审法院判决上诉人负担交强险部分的诉讼费用，没有违反保险合同的约定，应于支持。在受害人起诉的案件中，机动车一方要求保险公司赔偿其已支付给受害人的赔偿款的，人民法院可以组织保险公司和机动车一方进行调解。调解达成协议的，制作民事调解书；调解达不成协议的，告知机动车一方另案处理。因上诉人与吴发扬就已支付给王廷兰的赔偿款未达成调解协议，吴发扬对其已支付的赔偿款，可另案起诉。上诉人认为垫付款应另案起诉的理由成立，本院予以采信。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持涡阳县人民法院（2013）涡民一初字第01558号民事判决第一、三项，即“天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司赔偿王廷兰医疗费等各项损失183072.01元”、“驳回王廷兰的其他诉讼请求”；
二、撤销涡阳县人民法院（2013）涡民一初字第01558号民事判决第二项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1967元，由上诉人天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜亚莉
审 判 员 万学林
代理审判员 范荣鑫
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 马 瑞
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。