广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终19096号
上诉人（原审原告）：付开军，男。
被上诉人（原审被告）：深圳市芭田生态工程股份有限公司，住所地。
法定代表人：黄培钊，董事长。
被上诉人（原审被告）：深圳市芭田生态工程股份有限公司松岗分公司。
法定代表人：ＸＸ藩，总经理。
上列两被上诉人共同委托诉讼代理人：姚伦，系深圳市芭田生态工程股份有限公司员工。
上诉人付开军因与被上诉人深圳市芭田生态工程股份有限公司（以下简称芭田公司）、深圳市芭田生态工程股份有限公司松岗分公司（以下简称芭田松岗分公司）工伤损害赔偿纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初11582号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
本院经审理查明：
一、付开军二审时请求将其主张的解除劳动关系经济补偿金变更为违法解除劳动合同赔偿金，因付开军上诉状混乱不清，本院二审庭审时要求其明确上诉请求后，付开军庭后提交的重新整理的上诉状又于庭审时确认的请求不一致，故本院以付开军一审的诉讼请求进行分析认定。
二、双方均确认付开军实行计件工资，属于不定时工作制。
三、付开军一审庭审时主张其2015年4月3日至4月25日上班期间发放了工资3600元，据此计算出其工资应为6795元。
四、原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，付开军与芭田公司、芭田松岗分公司之间的劳动关系合法有效，双方的合法权益均应受相关法律法规的保护和约束。本案的争议焦点为：一、付开军的月工资标准，以此认定其应当享有的工伤待遇的数额；二、芭田公司、芭田松岗分公司是否应向付开军支付停工留薪期工资的25%赔偿金；三、芭田公司、芭田松岗分公司是否应向付开军支付违法解除劳动合同赔偿金或解除劳动关系的经济补偿以及代通知金；四、芭田公司、芭田松岗分公司是否应向付开军支付伙食费、医疗费、鉴定费、生活补助费。
关于工资标准问题，付开军于2015年4月2日入职，实际工作时间为2015年4月3日至4月25日，在此期间，其实际发放的工资为3224.88元。因双方均确认付开军工作时间不定时，属于计件工资，故本院以自然天数来推算付开军的月工资为4206.3元（3224.88÷23×30），原审以3600元为标准计算付开军的工伤待遇不当，本院予以纠正。
关于停工留薪期工资差额，芭田公司、芭田松岗分公司应向付开军支付2015年4月25日至10月31日（11月工资已足额支付）期间停工留薪期工资差额为12786.06元(4206.3×7-3224.88-2234.08-2234.08-2241.25-2241.25-2241.25-2241.25)，付开军上诉主张25%的赔偿金，没有法律依据，本院不予支持。
依据本院认定的工资标准，芭田公司、芭田松岗分公司应向付开军支付一次性伤残补助金差额7527.1元（4206.3×7-21917）、一次性工伤医疗补助金差额1075.3元（4206.3-3131）、一次性伤残就业补助金16825.2元（4206.3×4）。
关于付开军主张的违法解除劳动合同赔偿金或解除劳动关系经济补偿的问题，本院认为，根据芭田公司、芭田松岗分公司提交的《工伤补偿协议书》，本案双方劳动关系是由付开军提出，芭田公司、芭田松岗分公司同意而解除。并非芭田公司、芭田松岗分公司解除劳动关系，也不是付开军被迫解除劳动合同，因此，付开军无论主张解除劳动关系的经济补偿还是违法解除劳动关系赔偿金、以及解除劳动合同代通知金，均无事实和法律依据，本院不予支持。
关于2015年4月23日至12月14日期间的伙食费问题，《广东省工伤保险条例》第二十五条规定职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。因此，付开军要求芭田公司、芭田松岗分公司支付伙食费，没有法律依据。
关于医疗费、鉴定费，深圳市社会保险基金管理局已经核发，付开军请求芭田公司、芭田松岗分公司支付，没有法律依据。付开军请求的生活补助费，没有法律依据，本院不予支持。
芭田公司、芭田松岗分公司已经支付的一次性伤残就业补助金12524元，在判项总数中抵扣。
综上，上诉人付开军的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初11582号民事判决第一项为：被上诉人深圳市芭田生态工程股份有限公司、深圳市芭田生态工程股份有限公司松岗分公司应支付上诉人付开军以下款项合计38213.66元：1、2015年4月25日至11月3日停工留薪期工资差额12786.06元；2、一次性伤残补助金差额7527.1元；3、一次性工伤医疗补助金差额1075.3元；4、一次性伤残就业补助金16825.2元。
二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初11582号民事判决第二项为：上述款项扣除被上诉人深圳市芭田生态工程股份有限公司、深圳市芭田生态工程股份有限公司松岗分公司已支付给付开军的12524元后，还应在本判决生效之日起五日内支付付开军25689.66元。
如被上诉人深圳市芭田生态工程股份有限公司、深圳市芭田生态工程股份有限公司松岗分公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计15元，由上诉人付开军负担5元，被上诉人深圳市芭田生态工程股份有限公司、深圳市芭田生态工程股份有限公司松岗分公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 士 光
审 判 员 彭 建 钦
代理审判员 邓 亚 玲
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 李紫娟(兼)
附法律条文：
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
……