四川省德阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）德刑二终字第42号
原公诉机关德阳市旌阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）董飞，男，1976年4月27日生，汉族，四川省德阳市人，小学文化，农民，户籍所在地四川省中江县黄鹿镇群力村*组**号，捕前暂住德阳市区华山北路电工厂宿舍。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年11月26日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于德阳市旌阳区看守所。
上诉人（原审被告人）李成亮，男，1986年8月27日生，汉族，四川省德阳市人，初中文化，农民，户籍所在地四川省绵竹市板桥镇五星村*组，捕前暂住德阳市区华山北路电工厂宿舍。因犯盗窃罪，2014年5月被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年11月26日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于德阳市旌阳区看守所。
德阳市旌阳区人民法院审理德阳市旌阳区人民检察院指控被告人董飞、李成亮犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月21日作出（2015）旌刑初字第199号刑事判决。宣判后，被告人董飞、李成亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月14日公开开庭进行了审理。德阳市人民检察院指派检察员乔小东、肖丽出庭履行职务。上诉人（原审被告人）董飞、李成亮到庭参加了诉讼。现已审理终结。
德阳市旌阳区人民法院判决认定：1、2014年10月份，被告人董飞租住德阳市区华山北路电工厂宿舍房屋，被告人董飞、李成亮开始一起住在该屋内，董飞免费提供李成亮吃住和吸食毒品，李成亮受董飞安排帮助其向购毒者送毒品。
2、2014年11月23日23时许，董飞邀约李成亮一起来到王倩（已判）位于德阳市区南街的住处，二人当场以9000元价格向王倩购买两袋共计约100克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）用于贩卖。
3、2014年11月24日16时许，董飞在租住屋内向彭某贩卖50元毒品甲基苯丙胺；当日18时许，李成亮在出租屋内帮董飞向袁某贩卖50元毒品甲基苯丙胺。
4、2014年11月25日公安机关在该出租屋楼下抓获二被告人，并依法对二被告人住处进行搜查，从董飞所住房间内搜获净重125.55克毒品甲基苯丙胺疑似物和5.29克毒品甲基苯丙胺片剂疑似物（俗称“麻古”）。经鉴定，上述甲基苯丙胺疑似物中检测出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺片剂疑似物中检测出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
另查明，被告人李成亮在归案后检举邓某某、支某某非法持有毒品犯罪事实，经查证属实。
原判以公诉机关当庭举证、并经庭审质证的接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍证明证实、挡获经过、拘留证、逮捕证、搜查证、搜查笔录、现场勘验检查笔录、称量笔录、扣押清单、扣押决定书、德阳市公安局物证鉴定所鉴定意见、检测样本提取笔录、现场检测报告书四套、前科刑事判决书、公安机关出具的情况说明、证人证言、辨认笔录、涉案关系人王倩供述、二被告人供述等证据证实。
德阳市旌阳区法院一审认为，被告人董飞、李成亮多次共同贩卖毒品甲基苯丙胺，二人在贩卖毒品期间又共同购买100克甲基苯丙胺用以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应当依法予以惩处。二被告人均系以贩养吸人员，根据相关法律及司法解释规定，在被告人董飞租住屋查获的130.84克甲基苯丙胺应当全部计入其贩卖毒品的数额，被告人李成亮对130.84克甲基苯丙胺中其和董飞共同购进而用于贩卖的100克承担刑事责任。被告人李成亮在缓刑考验期间内再犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。在共同犯罪中，被告人董飞起主要作用，是主犯，被告人李成亮起次要作用，是从犯，其在归案后有检举、揭发他人非法持有毒品犯罪事实，经查证属实，具有立功情节，结合案情决定对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第七十七条、第六十八条、第五十二条、第五十九条、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人董飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元。二、被告人李成亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元；撤销被告人李成亮犯盗窃罪判处有期徒刑一年、缓刑一年、并处罚金五千元判决的缓刑判决部分，数罪并罚决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金三万五千元。三、扣押在案的130.84克毒品甲基苯丙胺、吸毒工具四套、电子称一台、520个包装袋依法予以没收；继续追缴二被告人犯罪所得赃款。
宣判后，原审被告人董飞提出上诉称：1、一审认定上诉人犯贩卖毒品罪的证据不足，在上诉人房间搜出的分装袋、电子称不是用于分包毒品；上诉人当庭不承认贩卖毒品，没有“有罪供述能与证人证言相互印证”的客观事实；2、在上诉人出租房查获的130.84克甲基苯丙胺应当认定为非法持有毒品的数量，上诉人只是在王倩处购买了100克冰毒，没有证据证实是用于贩卖，上诉人是吸毒人员，在上诉人的房间里也发现了吸毒工具，所以应该定性为非法持有毒品。请求本院依法改判。
原审被告人李成亮上诉称其归案后有立功情节，原判未予认定，导致量刑过重。
本院审理过程中，上诉人未向本院提交新的证据。德阳市人民检察院向本院提交公安机关关于上诉人李成亮归案后协助公安机关抓捕另案被告人王倩的情况说明、王倩因贩卖毒品罪被人民法院判处有期徒刑十五年的判决书，以证明上诉人李成亮归案后有立功表现。以上证据经当庭质证，上诉人均无异议，本院予以确认。经本院审查，一审判决认定二被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）董飞、李成亮多次共同贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。董飞系实施过贩卖毒品行为的贩毒人员，在其租住屋查获的130.84克甲基苯丙胺，应当全部计入其贩卖毒品的数额。李成亮应对其参与的与董飞共同购进而用于贩卖的100克甲基苯丙胺承担贩卖毒品罪的刑事责任。李成亮在缓刑考验期间内再犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。在共同犯罪中，董飞起主要作用，是主犯，李成亮起次要作用，是从犯，其在归案后有检举、揭发他人非法持有毒品犯罪事实及协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人的行为，经查证属实，有立功表现，可对其减轻处罚。对上诉人董飞所提“一审判决认定其犯贩卖毒品罪的证据不足”的上诉理由，经查，上诉人董飞贩卖毒品的事实不仅有其自己在侦查阶段三次稳定的供述、同案犯李成亮的供述证实，还有吸毒人员彭某、袁某的证言及其贩卖毒品的上家王倩的供述相印证，且在其租住房内查获超过其合理吸食量的毒品，以及分装袋、电子称等贩毒工具，证据确凿，足以认定其实施贩卖毒品的犯罪事实，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院审理期间，公安机关提交了关于上诉人李成亮有立功表现的相关证据，经查证属实，本院依法决定对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第七十七条、第六十八条、第五十二条、第五十九条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持四川省德阳市旌阳区人民法院（2015）旌刑初字第199号刑事判决第一、三项，即对被告人董飞的定罪处刑和没收违禁品、追缴赃款的判决；
二、撤销四川省德阳市旌阳区人民法院（2015）旌刑初字第199号刑事判决第二项，即对被告人李成亮的定罪处刑判决；
三、被告人李成亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金二万元；撤销被告人李成亮前犯盗窃罪判处有期徒刑一年、缓刑一年、并处罚金五千元判决的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金二万五千元。
（刑期均从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人董飞的刑期自2014年11月26日起至2029年11月25日止。被告人李成亮的刑期扣减其前犯盗窃罪被羁押的36日后，其刑期自2014年11月26日起至2021年4月19日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘华伟
审 判 员 青加彬
代理审判员 李 庆
二〇一五年十月十四日
书 记 员 周禄凤