江西省新余市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）余民一终字第90号
上诉人（原审原告）：邱年妹，女。
委托代理人：张满生，男，系上诉人邱年妹的丈夫。
委托代理人：施火生，新余市渝水法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：何小青，男。
被上诉人（原审被告）：沈小林，男。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司新余中心支公司。
负责人：黄飞，该公司总经理。
委托代理人：刘峰，男。
上诉人邱年妹因与被上诉人何小青、被上诉人沈小林、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司新余中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2013）渝民初字第01489号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月10日公开开庭进行了审理。上诉人邱年妹及其委托代理人张满生、施火生，被上诉人太平洋保险公司委托代理人刘峰到庭参加诉讼。被上诉人何小青、被上诉人沈小林经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年12月16日晚，何小青驾驶赣KX18**号小客车在站前西路延伸段由东往西行驶时，在甜甜幼儿园路口将骑电动车的张满生及邱年妹撞伤。2011年12月23日，新余市公安局交通警察支队城南大队作出余公交南事认字（2011）211号道路交通事故认定书认定何小青承担事故主要责任，邱年妹丈夫张满生承担事故次要责任。当日，邱年妹被送往新余市第二医院治疗，2011年12月17日，邱年妹被转至新余市人民医院住院治疗320天。2013年4月17日，邱年妹在
南昌大学第一附属医院支付了576.5元门诊医疗费，同日支付过路费130元，停车费3元，油费310元。2013年4月24日，邱年妹在新余市中医院门诊治疗花费医疗费268.26元，2013年6月9日，邱年妹在新余市中医院花费门诊医疗费270.9元。2012年11月1日，邱年妹出院后其伤势被诊断为左眼挫伤，全身多处软组织挫伤，右足第4、5跖骨骨折，医嘱建议注意休息，避免风寒及劳累，适当服药，定期随访，建议休假一个月。邱年妹住院期间挂床202天（陆续发生在2012年1月20日至11月1日期间），扣除挂床天数后邱年妹实际住院天数为119天。2013年4月18日，邱年妹的伤势经江西正一司法鉴定中心评定为十级伤残，后续治疗费为2000元，邱年妹花费鉴定费1800元，鉴定时花费照相费50元。肇事车辆在太平洋保险�司投保了交强险12.2万元和商业险50万元并投保了不计免赔险。何小青租用沈小林车辆，沈小林为车辆的实际所有权人，何小青每月交租金5800元。何小青的驾驶证有效期至2014年3月10日。邱年妹丈夫张满生起诉的（2013）渝民初字第1307号案件中交强险已经赔付82446.3元。
一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。对本案所涉交通事故，新余市公安局交通警察支队城南大队作出的何小青承担本次事故主要责任，邱年妹丈夫张满生（新余市渝水区人民法院2013渝民初字第1307号案件中处理）承担事故次要责任，乘坐人邱年妹不承担责任的认定合法有效，予以确认。根据交警责任认定书，确定邱年妹丈夫张满生应承担事故30%的责任，何小青应承担事故70%的责任。何小青是租用沈小林的车辆行驶，依照法律规定，沈小林在无过错的情况下不应当承担赔偿责任，因邱年妹未提供证据证实沈小林在本案中存在过错，故对邱年妹主张由沈小林承担赔偿责任的诉请不予支持。肇事车辆在太平洋保险公司投保了交强险12.2万元和商业险50万元并投保了不计免赔险，根据法律规定，太平洋保险公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任，故对于邱年妹要求太平洋保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任的诉请予以支持。关于邱年妹诉请的各项损失，评判如下：（一）医疗费1114.16元（南昌大学第一附属医院575元＋新余市中医院门诊268.26元＋新余市中医院门诊270.9元）。各方没有异议，予以支持。（二）误工费24000元（1500元／月×16月）。三原审被告对误工费按1500元／月计算没有异议，但认为计算时间过长，按照邱年妹提供的证据，邱年妹自2012年12月16日入院至2012年11月1日出院共321天，加休息1个月，误工时间可计算至2012年12月1日。一审法院认为，因�原审被告对邱年妹的误工费1500元无异议，故对该标准予以采信。2013年4月18日，邱年妹的伤势经江西正一司法鉴定中心评定为十级伤残，依据法律规定，邱年妹的误工费可以计算至评残前一天止为486天，故认定邱年妹的误工费为24300元（1500元／月÷30天×486天）；现邱年妹主张误工费为24000元，在法律规定的范围内，予以支持。（三）护理费34026元（321天×3200元／月）。三原审被告认为应按护理行业护工的平均收入计算，计算天数有异议，挂床202天，实际天数为119天。一审法院认为，邱年妹提供的护理人员胡爱红是新余市靖和贸易商行员工，2011年9月、10月、11月工资发放表的工资分别是3200元、3250元、3145元，无相关的劳动合同、工资证明证实，且非误工损失证明，故不予以采信，但邱年妹的护理费可以按照江西省上一年度居民服务行业平均收入标准31141元�年计算，邱年妹的护理期限应扣除挂床202天，按实际住院时间119天计算，故认定邱年妹的护理费为10152.82元（119天×31141元／年÷365天）。（四）交通费1727元（1284元（321天×4元／天）＋443元】。三原审被告认为邱年妹确实发生了交通费，要求依法酌情考虑。一审法院认为，邱年妹主张在新余住院期间的交通费无相关交通费票据证明，故不予支持，邱年妹去南昌大学第一附属医院治疗时花费的443元交通费有相应的票据证实，且时间与地点相一致，予以支持，综上，认定邱年妹的交通费为443元。（五）住院伙食补助费3280元（10元／天×328天）。三原审被告认可按10元／天计算，计算天数为119天，一审法院认为，三原审被告的意见于法有据，故认定邱年妹的住院伙食补助费为1190元（10元／天×119天）。（六）营养费1968元（6元／天×328天）。一审法院认为，邱年妹未提供医院出具的确需加强营养的证明，故不予以支持。（七）残疾赔偿金34990元（17495元／年×20年×10%）。各方无异议，予以支持。（八）鉴定费1850元。太平洋保险公司认为依照保险合同约定，其不予承担。一审法院认为鉴定费属于邱年妹在本次交通事故的实际损失，依法应予以支持。（九）后续治疗费2000元。各方没有异议，且有鉴定结论印证，故予以支持。（十）精神损害抚慰金2000元。三原审被告没有异议，且符合本地的生活水平和邱年妹的伤残程度，故予以支持。综上，认定邱年妹各项损失费用共计77739.98元（医疗费1114.16元、误工费24000元、护理费10152.82元、交通费443元、住院伙食补助费1190元、残疾赔偿金34990元、鉴定费1850元、后续治疗费2000元、精神损害抚慰金为2000元）。由于沈小林的车辆在太平洋保险公司处投保了交强险及商业险和不�免赔险，因在邱年妹丈夫张满生为原告的（2013）渝民初字第1307号案件中交强险已经判决赔付82446.3元，故该款应由太平洋保险公司在交强险范围内支付35097.86元（含医疗费1114.16元、住院伙食补助费1190元、后续治疗费2000元、精神损害抚慰金为2000元、残疾赔偿金26943.7元、鉴定费1850元），余款42642.12元由太平洋保险公司在商业险范围内支付29849.48元（42642.12元×70%），太平洋保险公司支付后何小青、沈小林无需再向邱年妹支付。邱年妹超出部分的诉请于法无据，不予支持。何小青、沈小林已支付的医疗费用因邱年妹并未在本案中起诉，故本案不作处理，但其可以另行主张权利。因调解不成，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第�十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、太平洋保险公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内给付邱年妹赔偿金35097.86元；该款直接汇入邱年妹提供的以下帐户内：开户行新余市工商银行新钢支行，户名邱年妹，帐号1505003401021558662。二、太平洋保险公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额范围内给付邱年妹赔偿金29849.48元；该款直接汇入邱年妹提供的以下帐户内：开户行新余市工商银行新钢支行，户名邱年妹，帐号1505003401021558662。三、驳回邱年妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2426元，由邱年妹承担1000元；沈小林承担1426元。
上诉人邱年妹不服一审判决，提出上诉，认为，1、一审法院认定邱年妹住院期间挂床202天，其证据不足。一审在计算护理费、住院伙食补助费时扣除202天，于法无据。2、邱年妹在本次交通事故中不承担任何责任，一审判决其承担30%的责任，并扣减部分残疾赔偿金，于法无据。请求判令被上诉人补足残疾赔偿金8045元，伙食费2020元，护理费21614元，共计31679元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人何小青、沈小林经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。
被上诉人太平洋保险公司答辩认为，一审法院认定邱年妹挂床202天有事实和法律依据；何小青只承担事故主要责任，按照保险条款及相关法律规定，保险公司只承担70%的事故赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。
本案审理过程中，各方当事人均未向本院提交新的证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的一致。
本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点是：1、一审认定邱年妹挂床202天并且不计算该202天的护理费、住院伙食补助费是否错误？2、一审判决被上诉人承担70%的责任是否错误？
关于焦点1。一审中太平洋保险公司提交了长期医嘱单、住院病人外出请假单、体温单、住院病人每日费用明细清单等证据证明邱年妹在2012年11月20日至2013年2月7日期间请假外出未住院、在2013年4月28日至11月1日期间挂床，两段时间共计202天。邱年妹则认为出院小结及出院证明书上明确载明其住院时间为2012年12月17日至2013年11月1日共计320天，应当以此来确定其住院天数。本院认为，邱年妹因本案所涉交通事故导致的伤势为左眼挫伤，全身多处软组织挫伤，右足第4、5跖骨骨折。而其被评定为十级伤残是基于右足骨折，因此可以认为相比之下骨折是其伤势中最重部分。从长期医嘱单反映，医院对邱年妹的手术、消炎等基本治疗于2013年4月27日终结，此后是服用中药调理，没有实质性治疗。根据生活经验和常理，骨折痊愈除基本治疗外，还需要较长时间的休养和康复锻炼，这种休养和康复锻炼可以出院进行而无须住院，如受害人仍然住院则可视为挂床。为避免人为造成社会资源的浪费，防止受害人有意扩大自身损失，人民法院在处理人身损害赔偿案件中对挂床期间的护理费、住院伙食补助费原则�不宜认定。太平洋保险公司提供的证据能够证明邱年妹住院期间外出和挂床共202天，一审没有认定邱年妹该202天的护理费、住院伙食补助费，符合事实与法律，并无不当，应当予以维持。关于护理费的计算标准，由于邱年妹提交的证据不足以证明其护理人员在护理期间的误工损失情况，因此一审法院按照上一年度（指一审法庭辩论终结时的上一统计年度）江西省居民服务行业平均收入标准计算，并无不当，应当予以维持。
关于焦点2。本案所涉交通事故经交警部门认定，何小青承担事故主要责任，邱年妹丈夫张满生承担次要责任。事故发生后，张满生就赔偿问题也提起了诉讼，该案已经发生法律效力的判决书中认定张满生承担事故30%的赔偿责任，但由于判赔的数额没有超出肇事车辆投保的交强险赔偿限额，而交强险并不区分主次责任，故张满生得到了全额赔偿。�案中，一审法院采信该生效判决书同样认定张满生承担事故30%的赔偿责任，同时对交强险赔偿限额之外的赔偿数额按70%计算确定由太平洋保险公司在肇事车辆投保的商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任，并无不当。对于另30%，邱年妹可以向张满生主张权利。
综上，上诉人邱年妹的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应当予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费592元，由上诉人邱年妹承担。
本判决为终审判决。
审判长 邓尧昌
审判员 甘致易
审判员 赵素萍
二〇一四年十月八日
书记员 袁 文