山东省莱阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0682民初1045号原告:辛海宁，男，1977年1月19日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：王军，山东旌旗律师事务所律师。被告：杜文波，男，1960年5月28日出生，汉族，住莱阳市。被告：刘琴，女，1965年2月2日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：黄蔚蔚、陈丽娟，山东明颖律师事务所律师。被告：杜风勤，男，1936年12月22出生，汉族，住莱阳市。被告：杜一，男，1987年11月10日出生，汉族，住莱阳市。原告辛海宁与被告杜文波、刘琴、杜风勤、杜一民间借贷纠纷一案，本院于2016年2月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告辛海宁的委托诉讼代理人王军，被告杜文波，被告刘琴的委托诉讼代理人黄蔚蔚、陈丽娟，被告杜一到庭参加诉讼。被告杜风勤经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告辛海宁、杜文波、刘琴、杜一共同偿还借款本金210000元；2、诉讼费由被告负担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，要求被告偿还借款本金150万元、利息82.6万元（自2014年6月7日计算至2016年11月25日，按每月6万元计算，扣除已支付的95万元）、违约金345万元，合计577.6万元，并按年利率24%计算利息至借款付清之日。上述款项由被告杜文波、刘琴承担偿还义务，被告杜一、杜风勤作为保证人承担连带责任。事实与理由：2014年6月7日，被告杜文波向原告借款150万元，约定每月借款利息6万元，借款期限1年，逾期还款每日违约金5000元。合同签订后，被告杜一、杜风勤与原告又签订了担保协议，自愿为杜文波的借款承担连带责任，被告刘琴与杜文波系夫妻关系，应与杜文波共同承担还款责任。合同履行期间，被告支付利息36万元，还将宅基地和房屋抵顶给原告，价值59万元，共计支付利息95万元。被告刘琴辩称：我与被告杜文波已分居10年，该笔借款未用于家庭共同生活，我不应该承担还款义务。被告杜文波辩称：1、原告主张偿还95万元与事实不符，我实际已偿还101万元，借款当日就扣除利息6万元，原告交付的本金只有144万元。2、房屋和宅基地的价值远不止59万元，要求评估。3、已经偿还的款项101万元不是利息，是借款本金。被告杜一辩称：1、我未见过借款协议，证明人李伟强只让我签订担保协议，借款人我至今未见过。2、原告起诉状中的21万元借条是李伟刚逼迫我写的，并没有借款事实。被告杜风勤未作答辩。本院经审理认定事实如下：原告辛海宁系莱阳凯盛机械有限责任公司法定代表人，被告杜文波与被告刘琴系夫妻关系，与被告杜一系父子关系，被告杜风勤与杜文波系父子关系。2014年6月7日，原告辛海宁与被告杜文波签订借款协议1份，约定杜文波向原告借款150万元，用于莱阳市吕格庄镇汪家夼村建筑石矿的经营，借款期限1年，自2014年6月7日起至2015年6月7日止，借款利率为月息6万元。为保证债权的实现，杜文波提供莱阳市吕格庄镇汪家夼村赵民建筑石矿（含地上建筑物）作为抵押担保，同时杜文波还提供沃尔沃210B型挖掘机壹辆、斗山牌装载机壹台及石矿机器设备、生产线作为抵押担保。借款协议还约定杜文波对提供的抵押财产享有完整的所有权、处分权，无任何第三人对抵押财产主张权利，抵押财产不存在任何权利瑕疵，否则应按借款总数的50%计算违约金。如果杜文波逾期偿还借款利息，辛海宁有权提前解除借款协议，要求提前偿还借款本息，同时应承担违约金，违约金按照每逾期一天5000元计算。同日，辛海宁还与被告杜文被、杜一、杜风勤签订担保协议1份，协议约定杜一、杜风勤自愿为杜文波的债务提供连带责任保证，担保期限为还款期限届满后1年，同时杜一自愿将其位于龙旺庄街道办事处南官庄村的宅基地一处作为债务抵押担保，杜文波自愿将位于城厢街道办事处儒林村的集体土地建设用地及该土地上的房屋作为债务抵押担保，杜风勤同意以土地使用权证号为莱集建（90）字第14295号上的房屋为杜文波的债务提供抵押担保。借款协议及担保协议签订后，原告以银行转帐方式汇款74万元至杜文波的银行卡，以承兑汇票的方式支付70万元。至2014年12月7日，被告每月向原告支付借款利息6万元，合计36万元。2014年12月7日至2015年10月，被告未支付借款利息，原告与被告及保证人协商，以杜文波、杜一位于龙旺庄街道办事处南官庄村的宅基地各一处抵顶人民币9万元，以杜风勤位于城厢街道办事处儒林村的房屋一栋抵顶人民币50万元，合计59万元。审理过程中，被告对已抵顶的房屋和宅基地价值提出异议，申请评估，后又撤回评估申请。原、被告未就借款协议中约定的莱阳市吕格庄镇汪家夼村建筑石矿抵押物进行登记，原告称抵押物早已不存在，被告未提异议。对以下事实双方有争议，本院认定如下：（一）、被告杜文波不认可原告已支付借款本金150万元，主张原告只支付借款144万元，余6万元未实际交付。原告则主张6万元借款是以现金方式交付给被告杜文波，144万元借款以银行转帐方式支付，合计150万元，如果未全部支付借款，杜文波不可能出具150万元的借条。本院认为，本案原、被告的交易方式是银行转帐，144万元借款均通过银行转帐方式交付，该种支付方式符合大额款项来往的交易习惯。原告主张余款6万元以现金方式交付与双方的交易习惯不符，结合本案案情，本院认定原告出借给被告的借款数额是144万元。、关于宅基地和房屋的抵顶时间。被告主张2015年10月，原告与被告经过口头协商，以北官庄村的宅基地抵顶9万元，以儒林村的房屋抵顶50万元，合计59万元，抵顶时间应以2015年10月计算。原告对被告主张的抵顶时间不予认可，主张双方协商以房屋和宅基地抵顶借款的时间是2016年1月15日。原告提供了房屋产权登记证书，证明儒林村的房屋过户时间是2016年1月15日，抵顶时间应以房屋过户时间计算；北官庄村的宅基地未办理过户手续，但原告主张宅基地和房屋是同时协商的，宅基地的抵顶时间也应该以2016年1月15日计算。对于该问题，本院认为，本案原、被告在借款协议中约定借款月利息6万元，至2015年10月，被告已欠原告60万元利息未支付，在此种情况下，原、被告于2015年10月协商以房屋和宅基地抵顶59万元符合本案的实际情况，由于宅基地无法办理过户手续，9万元款项抵顶时间可计算至2015年10月31日。儒林村的房屋已办理过户手续，抵顶时间应计算至双方办理过户时间即2016年1月15日。上述事实，有原、被告当庭陈述、借款协议、收条、担保协议、汇款凭证、土地及房产证复印件等在案为证，足以认定。本院认为，原告辛海宁与被告杜文波经过协商，在平等、自愿的基础上签订借款合同，原告将借款144万元实际支付给被告杜文波，双方成立民间借贷合同关系。依法成立的民间借贷关系受法律保护，在被告不按协议约定履行义务的情况下，原告要求被告杜文波偿还借款本金及利息符合相关法律规定，本院予以支持。被告杜一、杜风勤作为保证人，自愿与辛海宁签订担保协议，协议约定杜一、杜风勤对杜文波与辛海宁的借款提供连带责任保证，该约定系各方当事人真实意思的表示，且不违背法律规定，依法应认定为有效，杜一、杜风勤作为连带责任保证人，依法应与杜文波承担连带责任。关于被告杜一的辩解意见，本院认为，本案所涉及的借款系生产经营性借款，并非一般熟人之间的生活消费性借款，杜一作为借款人之子和保证人，与借款人辛海宁不认识并不奇怪，两人是否相识不影响借款协议的效力。其次，被告杜一所称的21万元借条与本案150万元借款无关联，故对其辩解意见，本院不予支持。本案原、被告争执的焦点是：（一）、被告刘琴是否应该承担还款义务。被告刘琴与杜文波系夫妻关系，该笔借款发生在双方夫妻关系存续期间，依照相关法律及司法解释的规定，夫妻关系存续期间一方对外所负债务系夫妻共同债务，应由夫妻双方共同偿还。被告刘琴虽辩称双方已分居10年，但未提供证据予以证实，且刘琴未提供证据证明夫妻双方曾书面约定婚姻存续期间所得财产或所负债务为各自所有，出借人辛海宁知道该约定；也无证据证据证明辛海宁借款时与杜文小组约定该债务属于个人债务。并且在日常家庭生活中，夫妻双方均有家事代理权，只要借款人所借款项系用于家庭共同生活或为家庭共同经营所需，而不是从事非法活动，就应认定为夫妻共同债务，由夫妻双方共同偿还，本案被告杜文波向原告借款时，明确约定借款用途是石矿经营，而不是从事非法活动或者用于个人消费，故被告刘琴关于该借款未用于家庭共同生活，不应承担偿还义务的辩解意见于法无据，不院不予支持。被告已支付的36万元利息，利率标准如何确定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”依据该条规定，年利率在24%至36%之间的民间借贷利息属自然债务，自然债务是法律债务的对称，该类债务不受法律强制力的保护，债务人可任意给付，债权人受领时，法院不得认定为不当得利；当债权人请求给付时，债务人得拒绝给付，债权人不得通过诉讼强制债务人履行。本案合同履行的前6个月，被告按协议约定自愿支付利息36万元，依据第二十六条的规定，该部分利息应按年利率36%计算，超过年利率36%的部分，应冲抵借款本金，具体计算方式如下：2014年6月7日至7月6日借款利息为43200元（1440000元×36%÷12个月×1个月），余款16800元（60000元－43200元）应冲抵借款本金，被告实欠原告借款本金1423200元（1440000元－16800元）；2014年7月7日至8月6日借款利息为42696元（1423200元×36%÷12个月×1个月），余款17304元（60000元－42696元）应冲抵借款本金，被告实欠原告借款本金1405896元（1423200元－17304元）；2014年8月7日至9月6日借款利息为42176.88元（1405896元×36%÷12个月×1个月），余款17823.12元（60000元－42176.88元）应冲抵借款本金，被告实欠原告借款本金1388072.88元（1405896元－17823.12元）；2014年9月7日至10月6日借款利息为41642.19元（1388072.88元×36%÷12个月×1个月），余款18357.81元（60000元－41642.19元）应冲抵借款本金，被告实欠原告借款本金1369715.07元（1388072.88元－18357.81元）；2014年10月7日至11月6日借款利息为41091.45元（1369715.07元×36%÷12个月×1个月），余款18908.55元（60000元－41091.45元）应冲抵借款本金，被告实欠原告借款本金1350806.52元（1369715.07元－18908.55元）；2014年11月7日至12月6日借款利息为40524.2元（1350806.52元×36%÷12个月×1个月），余款19475.8元（60000元－40524.2元）应冲抵借款本金，被告实欠原告借款本金1331330.72元（1350806.52元－19475.8元）。被告以房屋和宅基地抵顶的59万元应计算为利息还是借款本金。原告与被告对宅基地和房屋折价59万元无异议，本院予以认定，但各方在协商以房屋和宅基地折价时未明确约定该59万元偿还的利息还是本金，直到法庭审理期间，原告与被告仍未就该款项的性质达成一致意见。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息……。”该条规定确定了先偿还利息再偿还本金的清偿顺序。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当事人给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序冲抵：（一）实现债权的费用；（二）利息；（三）主债务。”该司法解释进一步明确了借款合同中未约定还款顺序的，应当先偿还利息，后偿还本金。依据上述合同法的规定、相关司法解释的精神以及民间借贷的一般交易习惯，被告以房屋和宅基地抵顶的59万元应先冲抵借款利息，如有剩余，再冲抵借款本金。2014年12月7日后，被告再未支付借款利息，2015年10月，原、被告协商以房屋和宅基地抵顶59万元，其中宅基地抵顶9万元，因宅基地无法办理过户手续，双方对宅基地抵顶的数额也无异议，故9万元款项抵顶的时间本院确定为至2015年10月31日止，且借款年利率按24%计算。自2014年12月7日起至2015年10月31日止，1331330.72元借款的利息为288151.03元（1331330.72元×24%÷12个月×10个月＋1331330.72元×24%÷365天×25天），抵顶的9万元款项应先冲抵借款利息，余款198151.03元（288151.03元－90000元）为被告尚欠借款利息。2016年1月15日，原告与被告就儒林村房屋办理过户登记手续，该日期可确定为房屋抵顶时间，2015年11月1日至2016年1月15日，1331330.72元借款利息为65654.67元（1331330.72元×24%÷365天×75天），被告实欠原告借款利息263805.7元（198151.03元＋65654.67元），扣除被告以房屋抵顶的50万元，余款236194.3元（500000元－263805.7元）应冲抵借款本金，被告实欠原告借款本金1095136.42元（1331330.72元－236194.3元）。自2016年1月16日起至2016年11月25日，被告应付原告借款利息248130.91元（1095136.42元×24%÷12个月×11个月＋1095136.42元×24%÷365天×10天）。自2016年11月26日起，被告应按年利率24%继续支付借款利息。综上所述，被告杜文波、刘琴应偿还原告借款本金及利息，被告杜一、杜风勤承担连带责任。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用一、被告杜文波、刘琴应偿还原告辛海宁借款本金1095136.42元、利息248130.91元，合计1343267.33元，于判决生效后十日内付清，并承担自2016年11月26日起至借款付清之日止，以本金1095136.42元为基数，按年利率24%计算的利息；二、被告杜一、杜风勤对上述债务承担连带责任；三、被告杜一、杜风勤承担保证责任后，有权向被告杜文波、刘琴追偿；四、驳回原告辛海宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，减半收取计9150元，由四被告负担8194元，原告负担956元。保全费1570元，由四被告负担。如不服本判决，可以在判决书送送之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  初胡珍二〇一七年八月七日书记员  钟晓雯