福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）思民初字第14273号原告刘小兵，男，1958年4月10日出生，汉族，住江西省抚州市崇仁县。委托代理人廖斌盛、黄州婷，福建东方格致律师事务所律师。被告厦门市德政物业服务有限公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨北路98号财经大厦裙一楼，组织机构代码：67829112-0。法定代表人江中师，总经理。委托代理人陈志伟。委托代理人陈瑄红，综合人事。原告刘小兵与被告厦门市德政物业服务有限公司劳动争议一案，本院于2014年9月29日立案受理后，依法由审判员冯军适用简易程序，于2014年10月30日公开开庭进行了审理。原告刘小兵及委托代理人廖斌盛、黄州婷、被告厦门市德政物业服务有限公司及委托代理人陈志伟、陈瑄红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘小兵诉称，原告于2009年9月1日进入被告处工作，担任保安一职。工作期间，原告服从被告的安排，在岗位上兢兢业业，先后与被告签订了2009年9月1日至2010年8月31日，2010年9月1日至2013年8月31日两份有期限的劳动合同和2014年9月1日起的无固定期限的劳动合同。一直以来，被告实行工作日和休息日“3＋1”模式，无论节假日与否，原告每日工作时间长达12小时。常年如此长时间的高强度工作，已经严重影响了原告的身体健康（就医证明），导致原告身体不适多次就医，且被告不仅一直未及时足额支付全部加班工资。其后被告更是以原告多次违规为由非法解除双方之间的无固定期限劳动合同。被告的上述行为严重违反了我国相关的法律法规，原告曾于2014年6月27日向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请劳动了劳动仲裁，要求被告支付非法解除劳动合同经济赔偿金和加班费等。厦门市劳动争议仲裁委员会于2014年9月16日作出厦思劳仲案（2014）385号裁决书，但该裁决书认定事实不清，明显适用法律不当，裁决结果有失公平。为此，原告特向贵院提起诉讼，请求判令：一、被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金34000元（月工资3400）；二、被告向原告支付2009年9月1日-2014年7月16日的加班工资43992.2元。被告厦门市德政物业服务有限公司辩称，1、2009年9月1日，厦门市德政物业服务有限公司接管厦门市劳动力市场大厦物业项目，刘小兵做为收编人员被我公司录用任保安。2011年1月1日调任青少年宫服务处保安员，2013年1月1日起至2014年7月16日调任国土房产服务处保安员。自2013年10月份以来，刘小兵在值班期间多次违规睡岗及脱离工作岗位，严重违反公司规章制度。经国土房产服务处管理员及公司领导多次与其做思想沟通，对其进行纠正教育。但原告仍然屡教不改，给所在服务的机关办公大楼埋下极大的安全隐患，严重违反我公司规章制度。（2010年2月颁发的《员工手册》第七章奖罚条例里面处罚说明“当月第三次书面警告，员工将被立即解雇，公司不给任何补偿”和2011年5月颁布的《德政物业保安员服务手册》第三节保安员奖惩细则里面8.6条“一个月内累计发现三次书面警告公司将给予解雇处理”。）根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款：严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除合同且不用支付经济赔偿金。基于以上理由，我公司同刘小兵解除劳动合同的决定并未违反相关法律法规的要求。2、我公司原来实行8小时三班倒制度，从2010年3月1日起才在各服务处实行保安员12小时轮班制，此制度施行前均有提前向各服务处征询意见，刘小兵本人也在征询表上签字同意。此外，我公司始终贯彻执行《中华人民共和国劳动法》的相关规定，上班时间超过法定时数均给予加班工资，且按照规定给予1.5倍平时加班费、3倍节假日加班费计算。刘小兵在我公司任职期间，我公司均足额支付全部加班工资，不存在苛扣员工加班工资的情况。3、2014年6月27日原告向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并于2014年7月29日开庭审理。厦门市思明区劳动争议仲裁委员会于2014年9月16日裁决驳回原告的全部仲裁请求。鉴于以上三点理由，被告请求依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，原告于2009年9月1日入职，岗位为保安，工资待遇为基本工资加加班工资。双方先后签订两份固定劳动合同（期限分别为2009年9月1日至2010年8月31日、2010年9月1日至2013年8月31日）和一份无固定期限劳动合同（签订时间为2013年9月2日），有缴纳社保。具体上班情况是根据排班表，到岗需要签到。原告每日工作时间12小时。2014年6月份被告以原告多次违规为由解除双方之间的无固定期限劳动合同，实际上班到7月14日，并于2014年7月24日办理解除劳动关系手续及工作交接。离职时工资均已结清。工资是转账支付的，没有签工资单。2014年6月27日，刘小兵向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币34000元；二、支付申请人2009年9月1日至2014年7月16日期间的全部加班工资共计人民币50020元。2014年9月16日，厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出厦思劳仲案（2014）385号裁决书裁决：驳回刘小兵的全部仲裁请求。以上事实，有原告提供的劳动合同三份、排班表、《银行卡历史交易明细》、《辞退通知书》、厦思劳仲案（2014）385号《劳动争议仲裁裁决书》、被告提供的《关于解除国土房产大厦服务处保安员刘小兵劳动合同的申请》、《德政物业员工手册（节选）》、《德政物业保安员服务手册（节选）》、员工辞退通知书、2013年10月18日至2014年6月24日刘小兵违规记录、2014年3月29日至6月24日监控视频录像、2014年1月13日至6月19日培训记录、2013年10月28日至6月30日会议记录、实行12小时轮班制意见征询表、2013年员工薪酬管理方案、2009年9月至2014年7月考勤汇总表、2009年9月至2014年7月工资清单及双方当事人的当庭陈述为证。本院予以确认。本院认为：原告与被告之间存在劳动合同关系，双方当事人已签订书面劳动合同，就应当诚实履行，违反劳动合同规定，应当依法承担法律责任。关于赔偿金的问题。原告主张被告以原告多次违规为由解除双方之间的劳动合同，属于违法解除，依法应当支付原告赔偿金。被告对此不予认可，称原告上班时间存在睡岗、脱岗等情形，严重违反了被告2010年2月颁发的《员工手册》和2011年5月颁发的《德政物业保安员服务手册》，被告根据相关劳动法律法规解除与原告之间的劳动合同，并未违反法律规定，无需支付赔偿金。原告对被告所述的上班时间存在睡岗、脱岗等予以认可，但称之所以会出现上述情况，是因被告违反法律规定安排原告超强度工作，原告工作时间每天长达12小时，导致原告身患疾病，造成工作时精神不佳。再者，在原告患病的情况下，被告解除与原告的劳动合同也是违反法律规定的。本院认为，首先，被告安排原告每三天休息一天，每天工作时间长达12小时的行为确实违反了相关的劳动法律法规，原告可以以此为由要求被告承担相应的法律责任，但不能作为原告工作表现不佳的法定理由；其次，原告虽称其处于医疗期内，但用人单位仍可以依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除劳动合同。本案中，被告以原告严重违反规章制度为由解除与原告之间的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，故被告的抗辩理由，依据充分，本院依法予以采信。原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于加班工资的问题。原告主张其在职期间实行“3＋1”模式，即上3天班休1天，每天工作12小时，被告未及时足额支付全部加班工资。被告对此不予认可，称被告已经足额支付了原告在职期间的全部工资及加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。同时，根据有关劳动法律法规、政策之规定，劳动者追索申请仲裁之日二年之前的加班工资，由劳动者对加班时间和用人单位未支付或未足额支付加班工资之事实承担举证责任；劳动者追索申请仲裁之日二年之内的加班工资，由用人单位承担举证责任。本案中，原告于2014年6月27日提起劳动仲裁，故其对2012年6月26日之前的加班时间及未足额领取加班工资承担举证责任，2012年6月27日起的加班时间及加班工资的支付情况由被告承担举证责任。本院认为，首先，双方已经签订3份书面劳动合同，前两份劳动合同中均约定月工资为1000元／月，加班工资的计算标准为1000元／月，最后一份劳动合同约定月工资为1400元／月，加班工资为1400元／月，且双方均确认原告的月工资待遇为基本工资加加班工资；其次，原告自2010年3月1日其施行的工作模式为，上3天班休息1天，每天工作时间为12小时；第三，被告提交了《2009年9月至2014年7月考勤汇总表》及《2009年9月至2014年7月工资清单》，予以证明原告的加班时间及被告已经足额支付了相应的加班工资；第四，原告提交的《银行卡历史交易明细清单》的工资数额与被告提交的工资清单中原告的工资数额相一致。原告虽对《2009年9月至2014年7月考勤汇总表》及《2009年9月至2014年7月工资清单》的真实性不予认可，但并未提交相反的证据予以证明，故对上述考勤汇总表及工资清单的真实性本院予以确认。综上，本院依法确认被告支付给原告的工资总额中已经包含了加班工资，关于被告已经足额支付了原告在职期间的加班工资的抗辩理由，本院依法予以采信，现原告要求被告支付加班工资之请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第四条、第二十九条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释（2010）12号）第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告刘小兵的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由原告刘小兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判员冯军二〇一四年十二月十九日书记员王丽娟附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释（2010）12号）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。