湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂东西湖民初字第02278号原告：李东杰。委托诉讼代理人：刘镕诚，河南班固律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈盼盼，河南班固律师事务所律师。被告：中铁长江工程建设有限公司。法定代表人：裴国云。被告：中铁北部湾工程建设有限公司。法定代表人：罗茂财。被告：裴国云。被告：陈学剑。被告：邓红军。原告李东杰诉被告中铁长江工程建设有限公司、中铁北部湾工程建设有限公司、裴国云、陈学剑、邓红军民间借贷纠纷一案，本院于2015年12月23日受理后，依法组成合议庭，于2016年8月9日公开开庭进行了审理。原告李东杰的委托代理人刘镕诚到庭参加了诉讼；因被告中铁长江工程建设有限公司、中铁北部湾工程建设有限公司、裴国云、陈学剑、邓红军无法直接送达，本院在2016年5月8日的《人民日报》上向五被告公告送达民事起诉状副本、开庭传票等，至公告期满，五被告未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李东杰向本院提出诉讼请求：1、判令被告中铁长江工程建设有限公司偿还借款1,000,000元、逾期利息及违约金（自2014年12月19日起，按年利率24%计算至实际支付之日止）；2、判令被告中铁北部湾工程建设有限公司、裴国云、陈学剑、邓红军在各自认缴的出资范围内对被告中铁长江工程建设有限公司的债务承担补充赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年12月26日，被告中铁长江工程建设有限公司向原告借款1,000,000元，双方签订了《借款合同》，约定2014年12月19日偿还，到期不能归还按日息千分之五的违约金支付给原告。合同签订当日，原告支付给被告中铁长江工程建设有限公司1,000,000元。借款到期后，被告中铁长江工程建设有限公司未按约还款，经多次催要未果。经了解，2015年3月25日被告的名称由中铁北部湾长江工程建设有限公司变更为中铁长江工程建设有限公司。另被告中铁长江工程建设有限公司的股东为中铁北部湾工程建设有限公司、裴国云、陈学剑、邓红军，总计认缴资108,000,000元，实缴资0元。综上所述，被告中铁长江工程建设有限公司应当偿还借款，其股东对认缴资本至今分文未付，导致公司独立债权人的合法权益受损，因此，上述股东应在各自认缴资本范围内对公司债务承担补充赔偿责任。现诉诸贵院，请判如所请。被告中铁长江工程建设有限公司、中铁北部湾工程建设有限公司、裴国云、陈学剑、邓红军经本院公告传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。原告李东杰围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告中铁长江工程建设有限公司、中铁北部湾工程建设有限公司、裴国云、陈学剑、邓红军未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。对原告李东杰提交的证据，本院依法审核予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据及当庭陈述，本院认定如下案件事实：被告中铁长江工程建设有限公司原名称为中铁北部湾长江工程建设有限公司，系2014年3月13日成立的有限责任公司，法定代表人为被告裴国云，其中被告中铁北部湾工程建设有限公司持股比例1%、被告陈学剑持股10%、邓红军持股10%、裴国云持股79%，于2015年3月25日在武汉市东西湖区工商行政管理局办理名称变更登记手续。原告李东杰与被告裴国云经人介绍相识，被告裴国云以资金周转为由向原告李东杰借款。2014年12月16日，被告中铁长江工程建设有限公司（中铁北部湾长江工程建设有限公司）（甲方、借款人）与原告李东杰（乙方、贷款人）签订《借款合同》，载明：“一、乙方2014年12月16日借给甲方人民币现金壹佰万元整（￥1000000）。二、还款日期和方式：2014年12月19日甲方以电汇方式汇款到乙方账号内。到期还款壹佰零贰万（1020000元）。三、违约责任：如甲方到期不能按时归还乙方借款，甲方将按日息千分之五的违约金支付给乙方。”合同加盖中铁北部湾长江工程建设有限公司公章，被告裴国云作为法定代表人签字确认，原告李东杰作为出借人签字确认。当日，原告李东杰通过其招商银行郑州东风路支行账户（账号：62×××79）转账1,000,000元至被告裴国云中国建设银行武汉嘉鑫支行账户（账号：62×××72）。因被告方未按约定偿还借款，原告李东杰诉讼至本院，要求如诉称。因被告中铁长江工程建设有限公司、中铁北部湾工程建设有限公司、裴国云、陈学剑、邓红军经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本案不能调解。以上事实有《借款合同》、招商银行转账汇款业务回单、武汉市工商行政管理局信息中心查询档案等及原告李东杰当庭陈述予以证实。本院认为，《借款合同》加盖被告中铁长江工程建设有限公司公章，明确载明其为借款人，原告李东杰已出借款项，双方民间借贷关系成立，借款应予清偿。对于原告李东杰诉请被告中铁长江工程建设有限公司偿还借款1,000,000元的诉讼请求，本院予以支持。本案约定如被告中铁长江工程建设有限公司不能按时偿还借款，则按日息千分之五（即年利率182.5%）支付违约金。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告李东杰诉请被告中铁长江工程建设有限公司按年利率24%支付逾期利息和违约金，符合相关法律规定，本院予以支持，逾期日认定为2014年12月20日。《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权；公司以其全部财产对公司的债务承担责任。最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。股东承担补充赔偿责任，需具备两个条件：一、未履行或者未全面履行出资义务；二、公司存在不能清偿的债务。具体到本案：当公司存在债务但尚未确定是否不能清偿时，债权人起诉时是否可以将出资不到位的股东一并列为被告？本院认为，本案尚未判决进入强制执行程序，在未穷尽现行法律框架下的救济途径，尚不足以依法可以认定本案债务不能清偿。故对于原告李东杰在本案中诉请被告中铁北部湾工程建设有限公司、裴国云、陈学剑、邓红军在各自认缴出资范围内对被告中铁长江工程建设有限公司的债务承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。原告李东杰可在本判决生效并经强制执行后被告中铁长江工程建设有限公司仍不能清偿债务或法律所规定的条件成就时按法律规定主张。综上，被告中铁长江工程建设有限公司应予偿还原告李东杰借款本金1,000,000元及利息（按年利率24%自2014年12月20日计算至借款还清之日），原告李东杰的其他诉讼请求本院不予支持。被告中铁长江工程建设有限公司、中铁北部湾工程建设有限公司、裴国云、陈学剑、邓红军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法可缺席审判。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第三条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告中铁长江工程建设有限公司偿还原告李东杰借款本金人民币1,000,000元，于本判决生效后十五日内履行；二、被告中铁长江工程建设有限公司向原告李东杰支付利息（以人民币1,000,000元为本金，按年利率24%自2014年12月20日计算至借款还清之日止），于本判决生效后十五日内履行；三、驳回原告李东杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15,960元（原告李东杰已预交）、两次公告费600元，共计16,560元，由被告中铁长江工程建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费人民币15,960元，款汇湖北省武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张 鸿人民陪审员  彭帮武人民陪审员  马爱国二〇一七年二月二十二日书 记 员  刘雪莲