四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）攀刑终字第151号
原公诉机关四川省盐边县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李树国，男，1975年7月2日出生，汉族，小学文化，农民，住四川省盐边县。曾因犯抢劫罪于1999年10月13日被云南省安宁市人民法院判处有期徒刑十年，于2005年8月22日刑满释放；因犯盗窃罪于2010年9月6日被四川省盐边县人民法院判处有期徒刑六个月，于2010年10月25日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年6月19日被盐边县公安局取保候审，于2015年6月8日经四川省盐边县人民法院决定被逮捕。现羁押于盐边县看守所。
四川省盐边县人民法院审理四川省盐边县人民检察院指控原审被告人李树国犯故意伤害罪一案，于2015年7月17日作出（2015）盐边刑初字第59号刑事判决。原审被告人李树国不服，提出上诉。本院于2015年8月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月24日公开开庭审理本案。四川省攀枝花市人民检察院指派检察员孙杨出庭履行职务。原审被告人李树国到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人李树国与邻居罗某甲因土地纠纷而积怨。2014年3月24日18时许，被告人李树国在自家院外为围栏打桩时，罗某甲以打桩处土地权属不明确为由，阻止并拔除被告人李树国已栽好的木桩，双方遂争抢木桩并发生相互斗殴，在此过程中，被告人李树国用脚踢中罗某甲右胸部及腰部位置，致使罗某甲受伤。罗某甲让其女儿罗某乙于当日18时51分电话报警后，公安民警即赶赴现场。随后罗某乙及丈夫何某某将罗某甲送往攀枝花市中心医院治疗，经急诊诊断为：头伤，软组织伤，右侧第10后肋局部骨皮质似欠规则，并建议复查并住院治疗。罗某乙及何某某将罗某甲送回家中，并于次日将罗某甲送往盐边县人民医院住院治疗，经盐边县人民医院诊断，罗某甲的伤情为：1.右侧第8-11肋骨骨折伴血胸；2.腰1椎体压缩性骨折；3.头部、胸部、腰背部软组织挫伤。后经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定：罗某甲人体损伤程度为轻伤二级。
被告人李树国于2014年3月25日经公安机关口头传唤，主动到盐边县公安局新九派出所接受调查，到案后如实供述全部犯罪事实。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.接报警登记表、处警经过、接受刑事案件登记表、立案决定书证实，2014年3月24日18时51分，盐边县公安局新九派出所接罗某乙电话报案后赶赴现场，盐边县公安局于2014年6月3日立案侦查。
2.到案经过证实，被告人李树国于2014年3月25日接公安民警口头传唤，到盐边县新九派出所接受调查，到案后如实供述全部犯罪事实。
3.鉴定意见、鉴定资质、鉴定意见通知书证实，经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，罗某甲人体损伤程度为轻伤二级。
4.辨认现场笔录、照片及现场图证实，经被告人李树国现场指认，案发现场位于盐边县新九乡平谷村麻力组村民李树国家、罗某甲家两家相邻的一个土质结构边坡上。
5.提取痕迹，物证登记表，测量照片，扣押物品、文件清单证实，在罗某甲的指认下，办案民警在案发现场提取并扣押了作案用工具木桩一根，规格为长度220.5CM，头部直径11CM，根部直径15CM。
6.现场罗某甲受伤情况照片证实，民警赶到案发现场时，罗某甲侧躺在地上以及右边腹部有红色印痕的事实。
7.罗某甲病历资料证实，罗某甲于2014年3月24日在攀枝花市中心医院检查为右侧第10后肋骨皮质似欠规则，并建议复查。罗某甲于2014年3月25日至4月25日，在盐边县人民医院住院治疗，诊断结果为1.右侧第8-11肋骨骨折伴血胸；2.腰1椎体压缩性骨折；3.头部、胸部、腰背部软组织挫伤。
8.证人证言
（1）罗某乙证实，2014年3月24日下午6点左右，其接到母亲袁某某的电话得知父亲罗某甲在地里干活时被李树国打了，便电话报警。之后其与丈夫何某某借了李某的川DN1X**东风商务车将罗某甲送往攀枝花市中心医院治疗，在检查后医生告知需要复查，由于考虑到路程和药费问题，其准备将罗某甲送到盐边县医院治疗。三人于当晚回到家中，于次日驾驶川DJ9X**长安牌货车将罗某甲送至盐边县医院接受治疗。在此期间罗某甲没有受到其他的伤害也没有车祸发生。
（2）冯某某证实，其听李树国说罗某甲把李树国推到时，李树国用脚踹了罗某甲胸部和腰部两脚，看到罗某甲躺在地上。
（3）袁某某证实，其看到罗某甲与李树国发生口角，罗某甲被李树国用脚踹了右侧腰部几脚后便倒在地上，随后其回家给女儿打电话。在离开之前，其未看到李树国使用工具殴打罗某甲。
（4）尹某某证实，案发现场所在边坡（争议土地）为一个隔离带，为集体所有。
（5）何某某证实，2014年3月24日，其老丈人罗某甲被李树国打伤后，其与妻子罗某乙借了李伟的川DN1X**东风商务车将罗某甲送往攀枝花市中心医院治疗，在检查后医生告知需要复查，由于考虑到路程和药费问题，其准备将罗某甲送到盐边县医院治疗。三人于当晚回到家中，于次日驾驶川DJ9X**长安牌货车将罗某甲送至盐边县医院接受治疗。在此期间罗某甲没有受到其他的伤害，也没有车祸发生。
（6）罗某丙证实，其于2014年3月24日在攀枝花市中心医院急诊科接诊了病人罗某甲，在进行普放检查后发现有右侧肋骨骨折（线性）的可能，其建议罗某甲进行复查，但之后罗某甲并未复查。
9.被害人罗某甲陈述，2014年3月24日下午6点左右，其与李树国因有争议土地的归属问题发生口角，李树国用脚踢了其右侧胸部位置几脚，其叫妻子袁某某回家给女儿打电话。
10.被告人李树国供述，2014年3月24日，其在家门外院坝内栽木桩，罗某甲与其妻子袁某某前来阻止并拔掉已栽好的木桩，其与罗某甲在争抢木桩的过程中，袁某某上前拖了其左脚一下，其便跌倒在地上了，同时用左脚踹了罗某甲右边胸部腹部位置两下。
11.云南省安宁市人民法院（1999）安刑初字第200号刑事判决书，四川省盐边县人民法院（2010）盐边刑初字第122号刑事判决书，释放证明证实，被告人李树国曾因犯抢劫罪于1999年10月13日被云南省安宁市人民法院判处有期徒刑十年，于2005年8月22日刑满释放；曾因犯盗窃罪于2010年9月6日被盐边县人民法院判处有期徒刑六个月，于2010年10月25日刑满释放。
12.李树国户籍信息；证实了被告人李树国的身份情况。
原判认为，被告人李树国在与他人发生纠纷后，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人李树国在案发后经公安机关口头传唤主动到案，如实供述全部犯罪事实，其行为应认定自首；且被害人罗某甲在案件的引发起因上有一定的过错，依法可减轻被告人李树国的刑事责任。被告人李树国在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯；且在案发后拒绝赔偿受害人的经济损失，对其予以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人李树国犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。
上诉人（原审被告人）李树国提出“是被害人先打其，其才用脚踢他，其行为是防卫，不是故意伤害；被害人的伤不一定是其造成，有可能是其他原因造成”的上诉意见。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李树国故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人（被告人）李树国有自首情节，可以从轻处罚，系累犯，应当从重处罚。上诉人（原审被告人）李树国提出“是被害人先打其，其才用脚踢他，其行为是防卫，不是故意伤害”的上诉意见，本院认为，双方因纠纷发生打斗，均有伤害对方的故意，造成对方伤害构成犯罪的，应认定故意伤害罪，不属正当防卫，此上诉意见不予采纳；提出“被害人的伤不一定是其造成，有可能是其他原因造成”的上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 文仁寿
审判员 王 程
审判员 覃 敏
二〇一五年十月十二日
书记员 李 燕
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。