山西省太原市杏花岭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杏刑初字第205号
公诉机关太原市杏花岭区人民检察院。
被告人樊洪斌，男，1971年9月3日生于河北省易县，汉族，初中文化，无业,住本市杏花岭区。2012年4月9日因犯盗窃罪被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元；2012年9月11日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年1月10日被刑事拘留，同年1月19日被执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
辩护人宋海渊、侯燕芝，山西盛道律师事务所律师。
太原市杏花岭区人民检察院以并杏检公诉刑诉［2015］171号起诉书指控被告人樊洪斌犯故意伤害罪，于2015年7月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市杏花岭区人民检察院指派检察员郭云燕出庭支持公诉，被告人樊洪斌及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
太原市杏花岭区人民检察院指控，2013年12月29日21时许，被告人樊洪斌在本市杏花岭区福莱特歌城313房间，与被害人徐某某（另案处理）等人因琐事发生互殴，被告人樊洪斌用啤酒瓶将被害人徐某某眼部、头面部打伤。经鉴定，被害人徐某某的损伤构成重伤二级。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供了被害人陈述、证人证言、抓获经过、书证、鉴定意见、被告人供述等证据。认为被告人樊洪斌的行为构成故意伤害罪，系累犯，有自首情节。故提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，对被告人樊洪斌依法判处。
被告人樊洪斌对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。辩护人的辩护意见是，1、被告人的行为属于防卫过当。案件起因是被害人徐某某、方某313歌厅的门，先打了歌厅老板白某某，正在歌厅唱歌的樊洪斌口头制止徐某某等人的不法行为，徐某某、方某拿起酒瓶砸向樊洪斌，樊的头部被打出血，徐、方二人先对樊洪斌实施了不法侵害行为，且樊洪斌拿起酒瓶反抗时，徐、方二人仍在对其进行不法侵害；樊洪斌的防卫行为针对的是徐、方二人，其目的是制止和排除正在进行的行凶行为；樊洪斌的防卫行为是为了保护自身的生命健康安全，为了维护自己的合法权益；樊洪斌的防卫行为超过了必要的限度。2、被告人樊洪斌有自首情节，认罪态度好，有悔罪表现，积极赔偿了被害人经济损失并取得被害人谅解；被害人在案件起因上有明显过错。综上建议对被告人减轻或免除处罚。并当庭提供了被告人樊洪斌的亲属于被害人徐某某达成的调解协议书、收款收条及谅解书。
经审理查明，2013年12月29日晚21时许，被告人樊洪斌与赵某在本市福莱特歌城313号歌厅唱歌时，被害人徐某某与方某进入该歌厅并推打歌厅老板白某某，后与被告人樊洪斌对骂，后双方发生打斗，互相用啤酒瓶击打对方头面部等部位，被害人徐某某与方某、被告人樊洪斌均受伤。经太原市杏花岭区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，被害人徐某某因外伤致左眼上睑皮肤软组织裂伤，左眼角巩膜全层裂伤，左眼球结膜下出血，左眼前房积血，左眼玻璃体积血，左眼视网膜脱离，左眼脉络膜脱离，现左眼盲目5级，该损伤已构成重伤二级；外伤致右鼻孔至右唇红部皮肤粘膜穿通伤，皮肤裂伤愈合后疤痕长度3.1厘米，该损伤构成轻伤二级。
2015年1月10日，太原市公安局杏花岭分局巨轮派出所民警通过电话将被告人樊洪斌传唤至派出所接受审查。
2015年7月10日，被告人樊洪斌的亲属与被害人徐某某就民事赔偿部分达成调解协议，被害人徐某某出具了书面谅解书。
证实上述犯罪事实的证据有：
⒈被害人徐某某的陈述节录，2013年12月29日下午6点多，我和方某在东华门一饭店一起吃饭，我俩每人喝了三四两二锅头白酒，吃完饭后方某给福莱特歌厅的白某某打电话说，我俩要过去唱歌。我俩打车去了三楼白某某的歌厅，当时方某在前面走，我在后面跟着，进了歌厅看见白某某和一个脸上有块记的男的（樊洪斌）坐在沙发上，还有一个年轻男子在厕所。方某进去就坐在门旁的沙发上，我坐到方某的旁边。白某某过来就和方某说话，说了些问候的话，脸上有块记的男子就骂，让我们滚，我就和他骂起来，那个年轻男子就往过冲，我说这事和你没关系。脸上有块记的男子从茶几上拿起一瓶啤酒打到我的头上，酒瓶烂了，他就拿烂了的酒瓶刺到我脸上，我顺手也从茶几上拿了个啤酒瓶挡他，他用酒瓶刺到我嘴上、眼上，我就倒在沙发上，接着我又爬到地上。当时方某和那个年轻人打在一起，怎么打的不清楚，110来了我也不清楚，后来我被送到医院。
⒉证人证言
⑴白某某的证言节录，2013年12月29日下午16时许，樊洪斌和嘉嘉去我的歌厅唱歌，我们吃完饭后他俩继续到我那里唱歌，我和一个小姐叫小花（刘某某）陪着唱歌。晚21时许，方某给我打电话说要来我这里唱歌，我说你还钱呀，方某说他没钱，就是要唱歌。过来一会方某又打电话说要来，我说我家有客人，方某说把你家客人撵出去，我说那怎么可能，他说给我滚出去。话音没落，我听到歌厅被人踢开，我就走过去，方某拿着电话进来，后面老徐（徐某某）也进来了。我和方某是老乡，通过方某认识的老徐，我和他俩没有矛盾，他俩在我这里唱过歌，我给他们垫付了1700元。方某进来就骂了一句，打了我脸上一拳，我就倒在沙发上，樊洪斌就说怎么打人，这时徐某某冲着樊洪斌走过去骂，从茶几上拿酒瓶过去砸到墙上，当时樊洪斌坐在沙发上躲过去了，樊洪斌就从沙发上站起来和对方骂起来，方某和徐某某从茶几上一人拿了一个酒瓶，我和嘉嘉从中挡没挡住，嘉嘉让小花出去了，樊洪斌把茶几踹开伸手拿了一个酒瓶，樊洪斌头上就挨了一酒瓶，但没看清是谁砸的，樊洪斌就从茶几绕过来和方某、徐某某用酒瓶互相往对方头上打去，砸摔一个酒瓶就再拿一个酒瓶打，我歌厅20多个酒瓶就全打光了，打了五六分钟，有四五个保安进来把他们分开，徐某某在沙发底上躺着，方某在沙发上站着，脸上有一划伤，樊洪斌满脸是血，双手都是血。方某后来去了厕所报了警。之后110民警就到了现场。樊洪斌和徐某某他们互相不认识，没有矛盾。因方某要唱歌打了我一拳，樊洪斌就和他们吵着打开了。当时方某左脸有一划伤，徐某某没看清有什么伤，樊洪斌满脸是血，双手也是血。我一直在现场，嘉嘉给了小花钱，小花就走了，嘉嘉没拉开架就走了，我一直在拉架。然后我左脸有青肿，左手胳膊和食指有划伤，这都是拉架的时候受伤的。
⑵侯某某的证言节录，2013年12月29日晚上10点左右，我正在杏花岭区福莱特歌城大厅值班，服务员下来反映313号房间有人打架，我带领四五个保安就去了313号房间，看见地上和沙发上各躺着一名男子，卫生间躲的一名男子，沙发上的男子还用脚蹬地下躺着的那名男子，老板在地下坐着，抱着沙发上那名男子的腿，三名男子身上都是血，地上也是血。我就拨打了110和120。我不认识那三名男子，也不知道他们为什么要打架，就看见啤酒瓶碎的满地，沙发上的那名男子用脚蹬在地下躺着的那名男子。我不记得那三名男子的体貌特征，福莱特313号房间大概有不到20平米，我当时没有看到现场有其他的人，就看见三名伤者男子和313号房间的老板。
⑶赵某的证言节录，2013年12月29日晚，我和樊洪斌、福莱特313号歌厅的老板燕儿（白某某）一起吃晚饭，吃完饭后我们又去了福莱特313歌厅唱歌，一直到21点20分左右，有两名一高一低的男子踹开门就进来了，燕儿就迎上去，他们没说几句话，那个低个子男子就抬手打了燕儿左脸一拳，樊洪斌站起来就和那两名男子说，你们这是干什么了，怎么还打人了。那个低个子男子走到樊洪斌跟前说，你还敢管了，然后就从茶几上拿起啤酒瓶往樊洪斌头上打，把啤酒瓶打碎了，高个子男子就往上冲，我就拉高个子男子，没拉住，我就跑出去叫保安，出去大概十分钟左右，回来就看见120的往外抬人。我和樊洪斌是邻居，我不认识另两名男子。
⑷刘某某的证言节录，2013年12月29日晚21点左右，我和歌厅老板白某某，还有两个客人在福莱特313歌厅坐着，有两个人进来要唱歌，白某某说有人了，其中有个高个子男子骂了一句，白某某就站起来，高个子男子就推了白某某一下，把白某某推倒了，白某某就叫后进来的这两名男子走，这两名男子不走就骂白某某，我看到他们准备打架，就跑到歌厅外面了。后进来的这两名男子像是喝酒了，进来就骂骂咧咧的。高个子男子推了白某某后，和坐在沙发上的男子互骂。
⑸方某的证言节录，2013年12月29日晚上20时我和徐某某一起吃了饭准备去唱歌，我给福莱特歌厅姓白的老板打电话说去唱歌，她说让我们过来，我和徐某某就打车到了这个歌厅，然后走上了三楼，在三楼的走廊里我给姓白的老板打电话，她说你们进来吧。我们是在歌厅认识的，只知道她姓白，不知全名，和我是老乡，之间没有矛盾，我们欠她一千多元。之后我们推门进去，看到一名男子在电视正对面的沙发上坐着，姓白的老板在他右边坐着，他们在里面也没有看电视，徐某某就坐到姓白的老板旁边，我站在进门处，又有一名青年男子从门口进来站在电视机前，坐在沙发的这名男子就骂我们，骂了几句我们就还嘴，这名男子就站起来，从茶几上左右手各拿了一个酒瓶，先砸了徐某某头上一下，接着用酒瓶打了我头上一下，我们就还手打他，徐某某和这名男子就打起来了，站在电视机前的这名男子拿起酒瓶打了我头上两三下，把我打倒在沙发上，后我看到徐某某躺在沙发旁边的地上，和徐某某对打的男子用酒瓶打我，当时我脸上都是血，后有人进来把我们拉开，我就去厕所洗脸，报了110。后110民警到了现场，120把我们拉到中心医院。
⒊鉴定意见
⑴太原市杏花岭区公安司法鉴定中心（杏）公（法）鉴（伤）字［2014］第70号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，被害人徐某某左眼部的损伤构成重伤二级；脸部皮肤裂伤构成轻伤二级。
⑵山西医科大学司法鉴定中心［2014］临鉴字第386号司法鉴定意见书，证实经鉴定，被害人徐某某左眼部的损伤构成七级伤残。
⒋太原市公安局杏花岭分局巨轮派出所出具的抓获经过，证实2013年12月29日21时许，派出所接到徐某某报警称在福莱特歌城313房间被人殴打。接警后民警赶到现场，经调查了解，徐某某在313歌厅与樊洪斌发生纠纷被樊殴打致伤。2014年7月4日，经鉴定徐某某之损伤构成重伤二级，将此案立为刑事案件侦查，2015年1月10日，该所民警通过电话将樊洪斌传唤至派出所审查。
⒌书证。
⑴太原市迎泽区人民法院（2012）迎刑初字第203号刑事判决书及太原市第二看守所释放证明书，证实2012年4月9日，被告人樊洪斌因犯盗窃罪被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元；2012年9月11日刑满释放。
⑵被告人樊洪斌的亲属与被害人徐某某达成的民事调解协议书、收款收条及谅解书。
⑶被告人樊洪斌的户籍证明。
⒍被告人樊洪斌的供述节录，2013年12月29日晚我和赵某在福莱特313号歌厅唱歌，当时有我、赵某、歌厅老板白某某，还叫了个小姐。到晚上21点左右，有两个男子踹开门就进来了，白某某后来告我一个叫方某，另一个叫老徐。白某某就上去劝他们说这儿已经有人唱歌了，老徐说我就要在这儿唱，说完老徐就打了白某某脸上一拳，我当时脱了鞋在沙发上盘腿坐着，我说你们怎么还打人了，老徐就骂我，然后我们就争吵起来，老徐过来从茶几上拿起酒瓶砸我，我躲开了没砸住，我穿上鞋站到地上，老徐和方某就上来用酒瓶打我头上、身上和胳膊上，我也拿起酒瓶朝对方两个人头上、身上打，我们就互相用酒瓶打。我们打了几分钟，我就躺着地上。过了一会，不知道谁报了警，民警就到了现场。
以上证据均经当庭举证、质证，且相互印证，足以证实上述犯罪事实。
本院认为，被告人樊洪斌持械故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。被告人樊洪斌曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；其在接到公安机关电话传唤后能主动到公安机关接受调查，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，应认定为自首，依法可以从轻处罚；被害人对本案的发生有一定过错，且被告人自愿认罪，双方就民事赔偿部分达成调解协议，赔偿款已履行，获得被害人谅解，酌情从轻处罚。辩护人关于被告人樊洪斌的行为属于防卫过当的辩护意见，经查，在卷证据事实，被告人樊洪斌与被害人徐某某之间属互殴行为，故辩护人的此辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条之规定，判决如下：
被告人樊洪斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月10日起至2018年1月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王拴柱
人民陪审员 冯志新
人民陪审员 张 展
二〇一五年七月三十一日
代书 记员 高子昂