辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终3247号
上诉人（原审被告）:包头市福康油脂有限责任公司，住所地内蒙古自治区包头市。
法定代表人：裴芳，该公司总经理。
委托诉讼代理人：冯轶男，内蒙古孚本律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：辽宁爱润家商贸有限公司，住所地沈阳市大东区。
法定代表人：郑红敏，该公司经理。
委托诉讼代理人：冯飞，辽宁沛法律师事务所律师。
上诉人包头市福康油脂有限责任公司因与被上诉人辽宁爱润家商贸有限公司合同纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2017）辽0104民初2525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
福康公司上诉请求：1.请求一审判决第一、第二、第三项上诉请求，改判被上诉人继续履行《经销合同书》及《补充协议》，上诉人不返还货款，不支付营销费用。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人主张解除合同的理由为上诉人未给营销人员支付工资，该主张一审法院未予审理和处理，事实不清。我公司已经支付了营销人员的工资。二、营销费用的定案依据没有证明力且部分未经质证。三、一审法院故意省略合同约定，断章取义。
爱润家公司二审辩称，一审判决认定事实清楚，一审认定相关事实均属相关事实，一审庭审中被上诉人提交的相关证据足以支持被上诉人在一审时所提出的诉讼请求，综上，被上诉人认为一审法院事实清楚，证据充分，请求二审维持原判。被上诉人认为上诉人有拖欠营销人员于海波、恩娜的情况，由于相应的营销人员是由上诉人雇佣的，所以我方无法说出拖欠营销人员的具体明细。营销费是合同约定的，我方已经支付了相关费用，并且收取方也开具了收据，进店费包括百家乐的1.51万元，有发票，家美隆7000元有收据、印双杰1.8万元有收据，陈列费用，刘全果品批发有出库单9672.60元，没有收据。7065.4元、12531元是未结工资的业务员带走相关货品按照进货价折算出来的费用，具体是哪个业务员带走的无法明确。我方是通过诉讼要求解除合同的，签订合同一年多的时候，我方要求解除合同是因为合同履行不能了，根据合同约定相关业务员的聘用和营销费用的支付都是由上诉人支付的，但是由于没有配足营销人员，并且也没有给营销人员发放工资，导致营销人员不为被上诉人工作，起诉时间是2017年4月份。
爱润家公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判令原告与被告解除签订的《经销合同书》及《补充协议》；2.请求法院判令被告支付原告退货款374229.25元；3.要求被告支付营销费用98343.46元；4.案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年6月6日，原告与被告签订《经销合同书》及《补充协议》，双方在《经销合同书》中约定：原告作为被告福康油脂系列食用油指定经销商，授权区域为辽宁沈阳全渠道，原告负责被告的食用油在该地区进行产品销售、市场开发及品牌推广等工作。经销期限为2016年6月6日起至2019年6月5日止，期满后如双方同意续约，可书面通知对方。双方约定，被告根据原告在市场的销售进度和销售规模为原告配备相应的营销人员，营销人员的名单由被告审定，基本工资由被告根据其各自的月销售及考勤等情况确定和发放，营销人员的奖励及其他费用由原告承担。原告应积极、主动搞好社会关系营销工作，按月提供真实的产品销售报表、库存及其他对其进行考核需要的资料，原告在收到货物后应及时进行所属区域门店的铺货工作。
双方在《补充协议》中约定：1、费用，所有甲方（被告）产品的条码进店费由甲方承担，首单货款到账7日内以现金形式进行核销上账；甲方承担全年的地堆陈列费，甲方以现金形式将费用核销给乙方，各项费用上账后乙方由活动结束后向甲方提供费单、协议；甲方承担全年促销员、10个业务员工资（根据渠道拓展增减），工资由甲方直接支付，乙方承担促销员及业务员提成。所有商超执行的DM档期以及厂商周、节庆日所有海报费用有甲方承担。所有费用核销乙方向甲方提供费单以及协议进行冲账。关于广宣的费用，所有商超系统的广告资源由乙方负责谈判，申报给甲方，所有费用由甲方承担（广告费、广告制作费）。甲方向乙方提供的费用支持（以现金形式），甲方全额向乙方提供增值税专用发票。4、临期，产品在临近保质期10个月的时候，乙方有义务提前申报给厂家，要求厂家执行促销活动解决临其产品，促销活动执行到临期前3个月还未解决掉所有临期库存，乙方有权利向甲方提报申请退货。甲方必须无条件给予乙方无条件退换货。以上所有活动产生的费用全部由甲方承担。5、促销物料，所有乙方执行的促销活动所需要使用的促销物料全部由甲方承担，不收取乙方任何促销物料费用。6、运费，发货及退货运费由甲方承担。7、其他，来货破损，客诉由甲方承担，其他系统有低价销售时，甲方将差额补给乙方。
上述合同签订后，原告从被告处购进了价值473250元的食用油，并向被告支付了该笔食用油的货款。2018年1月4日，经原、被告双方现场清点核对，原告现剩余油品的价值为366204.33元。
另查明，在销售上述食用油的过程中，发生以下费用：1、2016年9月27日，沈阳百家乐超市连锁有限公司打包进店费15100元；2、2016年9月1日，沈阳佳美隆跳骚市场连锁有限公司打包进店费7000元；3、刘全果品生鲜超市店内陈列价值6457.5元的油品；4、小东商贸铺货赊销24600元；5、业务员提走未结算的货物价值12531.86元；6、业务员提走油品无法结算的油品价值7065.4元。上述费用共计72754.76元。
又查明，于海波系被告雇佣的沈阳地区销售负责人，具体负责为公司开发客户、开发经销商、负责对销售人员进行管理。周志国系被告雇佣的沈阳地区的销售负责人，具体负责销售团队建设及商品销售。2017年3月22日，于海波与周志国出具情况说明一份，对于原、被告双方之间遗留的问题进行说明，与上述经销过程中发生的费用印证。
上述事实，有经销合同书及补充协议、购买产品的明细、发票、市场操作方案实施签呈、发票、收据、出库单、证人证言、情况说明、返货明细、当事人陈述及庭审笔录经开庭质证，一审法院予以确认，在卷佐证。
一审法院认为:原、被告之间的经销合同是双方真实的意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，该协议合法有效。根据合同约定，被告应当承担合同中约定的油品在沈阳地区销售过程中发生的各项费用，包括产品的条码进店费、全年的地堆陈列费、全年促销员工资、所有商超执行的DM档期以及厂商周、节庆日所有海报费用、广宣费用等。原告有权向被告申请退换货，被告必须无条件给予原告退换货。现双方在合同履行过程中出现争议，原告已经向被告提出退货请求，合同已经不具备继续履行的条件，按照原被告双方约定，原告有权利行使合同解除权，并要求退换货，故对原告关于解除《经销合同书》及《补充协议》，并返还剩余货款及支付营销费用的请求，一审法院予以支持，但返还货款的金额应以双方现场核对的数额366204.33元为准，营销损失认定为72754.76元。上述费用应由被告向原告支付，原告将剩余油品返还给被告，被告自行承担运费。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第九十八条之规定，判决如下：一、解除原告辽宁爱润家商贸有限公司与被告包头市福康油脂有限责任公司签订的《经销合同书》及《补充协议》；二、被告包头市福康油脂有限责任公司于本判决书生效后十日内向原告辽宁爱润家商贸有限公司返还货款366204.33元；三、被告包头市福康油脂有限责任公司于本判决书生效后十日内向原告辽宁爱润家商贸有限公司支付营销费用72754.76元；四、驳回原告其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8389元，由被告包头市福康油脂有限责任公司承担。
二审审理期间，上诉人提交新证据：1.房屋租赁合同。证明：给员工花3万元租赁了休息室，是想长期经营。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定。本院依法对一审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为福康公司、爱润家公司之间形成的经销合同关系是否应当解除，如果应当解除，解除后应当如何处理双方权利义务。
爱润家公司主张福康公司未按约定向营销人员支付工资、营销人员未达到10人，且未按约定退换货物，所以请求人民法院确认解除双方之间的经销合同关系。本院经审查发现，双方于《补充协议》中约定福康公司承担全年促销员、10个业务员工资（根据渠道拓展增减），工资由福康公司直接支付，爱润家公司承担促销员及业务员提成。因此，本院认为，双方并未约定营销人员必须达到10人，是可以按照渠道拓展进行增减的，而一审审理期间，福康公司也提供证据证明其支付了相关营销人员的工资。
至于退换货物的问题。双方约定，产品在临近保质期10个月的时候，乙方有义务提前申报给厂家，要求厂家执行促销活动解决临期产品，促销活动执行到临期前3个月还未解决掉所有临期库存，乙方有权利向甲方提报申请退货。甲方必须无条件给予乙方无条件退换货。爱润家公司负有要求福康公司进行促销的义务，但现无证据证明爱润家公司履行了该义务，本院认为爱润家公司尚不具有无条件要求退换货的权利。
但本院审查后认为，本案所涉合同系经销合同，无法强制经销人继续积极履行经销义务，而其已经明确表示拒绝继续履行经销义务，故本院认为，涉案合同已经无法实际继续履行。因此，一审法院判决解除合同，本院予以维持。
针对库存货物的问题。爱润家公司未按约定要求福康公司进行促销，爱润家公司因此不享有要求无条件退换该部分货物的权利，故该部分货款，爱润家公司也无权要求福康公司予以返还。
针对爱润家公司主张的营销费用问题。该部分费用有福康公司的业务人员签字确认，应视为双方已经就该部分费用达成一致，福康公司现反悔拒绝支付相应费用与诚信原则相悖，本院依法不予支持。一审判决对该部分的判决具有事实和法律依据，本院予以维持。
综上所述，上诉人包头市福康油脂有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市大东区人民法院（2017）辽0104民初2525号民事判决第一项、第三项；
二、撤销沈阳市大东区人民法院（2017）辽0104民初2525号民事判决第二项、第四项；
三、驳回包头市福康油脂有限责任公司其他上诉请求；
四、驳回辽宁爱润家商贸有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
一审案件受理费8389元，由包头市福康油脂有限责任公司负担1619元，由辽宁爱润家商贸有限公司负担6770元；二审案件受理费8389元，由包头市福康油脂有限责任公司负担1619元，由辽宁爱润家商贸有限公司负担6770元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周啟星
审 判 员 宋 刚
审 判 员 赵 卫
二〇一八年六月十五日
法官助理 谢日恒
书 记 员 梁婉莹