青海省西宁市城东区人民法院民 事 判 决 书（2016）青0102民初1830号原告：青海泰阳混凝土有限公司，住所地：西宁经济技术开发区昆仑东路。法定代表人：刘书军，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄有义，该公司法律顾问。被告：广西五鸿建设集团有限公司青海分公司，住所地：西宁市城北区小桥大街。负责人：宋积成，该公司经理。被告：广西五鸿建设集团有限公司，住所地：广西宜州市金宜大道。法定代表人：蔡立宗，该公司董事长。原告青海泰阳混凝土有限公司与被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司、广西五鸿建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青海泰阳混凝土有限公司的委托代理人黄有义到庭参加诉讼、被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司、广西五鸿建设集团有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告青海泰阳混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除原、被告于2013年10月20日签订的《青海泰阳混凝土有限公司预拌混凝土购销合同》；2.判令二被告支付原告商砼款916915元；3.判令二被告承担违约金626252.95元（截止2016年8月10日），2016年8月11日以后违约金按拖欠商砼款每日千分之一继续承担至实际付清商砼款之日止；4.判令二被告给付原告合同不能履行而解除违约金1320000元；5.判令二被告承担保全担保费30000元；6.本案诉讼费、保全费由二被告承担。事实和理由：2013年10月20日，原告与被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司签订《预拌混凝土购销合同》一份，约定原告向第一被告在宁张路天峻桥北（加气站）施工的“城北区陶家寨新村C标”工程供应商砼约40000立方。合同同时对所供商砼的供货方式、质量标准、结算及付款、违约责任等作了详尽的约定。合同签订后，原告按约定供应商砼价值达3316915元，但被告未按合同约定付款，陆续付款2400000元，尚欠商砼款916915元，经多次催要未果。另由于第一被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司不具备法人资格，不能独立承担民事责任，其所欠债务应由第二被告广西五鸿建设集团有限公司承担。故为了维护原告自身的合法权益，特向法院提起诉讼。被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司、广西五鸿建设集团有限公司未到庭应诉，亦未进行答辩。鉴于被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司、广西五鸿建设集团有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、辩解、反驳的权利。本院经审理，对原告青海泰阳混凝土有限公司提交的《预拌混凝土购销合同》、付款凭证及诉讼保全担保发票等证据的真实性、合法性、关联性均予以采信，并依法认定上述证据为认定本案相关事实的依据，本院予以确认并在卷佐证。对于原告提交的4份对账确认单，其中2013年12月20日及2014年6月16日的2份对账单，因有被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司盖章确认，故本院认定为有效证据；对于2014年7月30日的对账单，因该证据显示需方为“洪宇建设集团公司青海分公司”，工程项目为“西宁市兴旺路南廉租房”，加之该证据并无被告盖章确认，故该证据与本案无关联性，不予采信；对于2014年12月20日由樊保定签字确认的对账单，其虽无被告公司盖章，但结合原告提交的付款凭证以及2013年12月20日、2014年6月16日的对账单，相互印证，能够证明截止2014年8月25日被告欠原告商砼款886275元的事实，本院予以采信。依据上述有效证据，本院确认事实如下：2013年10月20日，原告青海泰阳混凝土有限公司与被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司签订《预拌混凝土购销合同》一份，约定原告为被告在宁张路天峻桥北（加气站）施工的“城北区陶家寨新村C标”工程供应混凝土40000立方，双方就所供商砼的供货方式、质量标准、结算及付款、违约责任等作了详尽的约定，约定违约金为延期付款部分的日千分之五。合同签订后，原告按约定向被告供应了总价为326275元的商砼后，因被告拖欠货款，原告未继续供货，截止2014年12月20日，经双方对账，被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司尚欠商砼款886275元未付。本院认为，原告青海泰阳混凝土有限公司与被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司签订的《预拌混凝土购销合同》，系当事人真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，应当诚信履行。原告青海泰阳混凝土有限公司按合同约定向被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司供货后，被告拖欠货款不付，显属无理，对酿成此纠纷应付全部责任，故原告要求解除合同的主张，本院予以支持；被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司系被告广西五鸿建设集团有限公司的分支机构，不具有法人资格，其民事责任由被告广西五鸿建设集团有限公司承担。对于原告要求解除《预拌混凝土购销合同》的主张，因该合同已无继续履行之必要，故本院予以准许；对于原告主张的商砼款916915元，因其中价值30640元的商砼款与本案无关联性，故对于其中886275元部分，本院予以支持；对于原告要求支付截止2016年8月10日违约金626252.95元、2016年8月11日以后的违约金按欠付商砼款每日千分之一计算至实际给付之日止的主张，因被告未按合同约定支付货款，构成违约，而双方约定违约金为延期付款部分的日千分之五显然过高，原告自行核减后按日千分之一计算较为合理，应支付违约金即596天（2014年12月20日-2016年8月10日）×886元=528056元；自2016年8月11日至全部货款付清期间的违约金亦按上述方法计算；对于原告主张二被告支付原告合同不能履行而解除违约金1320000元的诉求，因属于重复计算违约金，故本院不予支持；对于原告主张的30000元诉讼保全担保费、5000元保全费，因被告长期拖欠货款不付，致使原告通过诉讼维权而产生保全担保费、保全费，根据双方合同约定，理应由被告承担，故本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（二）项、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告青海泰阳混凝土有限公司与被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司签订的《预拌混凝土购销合同》予以解除；二、被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司、广西五鸿建设集团有限公司于判决生效后十日内给付原告青海泰阳混凝土有限公司商砼款886275元、保全担保费30000元、保全费5000元；三、被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司、广西五鸿建设集团有限公司于判决生效后十日内给付原告青海泰阳混凝土有限公司截止2016年8月10日的违约金528056元；自2016年8月11日至全部货款付清期间的违约金按照货款的日千分之一支付；四、驳回原告青海泰阳混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取14973元，由原告青海泰阳混凝土有限公司负担7600元，被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司、广西五鸿建设集团有限公司负担7273元，被告负担部分与上述款项一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审 判 员 马明军二〇一七年三月二十三日法官助理 刘 芳书 记 员 马 静附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。