湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第00922号
上诉人（原审原告暨被告）：武汉茂锋医疗净化工程有限公司，住所地：湖北省武汉市武昌区中北路1号楚天都市花园B-20-B2号。
法定代表人：王能松，该公司董事长。
委托代理人：彭成成，该公司员工，特别授权代理。
委托代理人：黄和清，湖北今天律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告暨原告）：耿志刚，男，1978年4月23日出生，汉族。
上诉人武汉茂锋医疗净化工程有限公司（以下简称茂锋公司）与上诉人耿志刚因劳动争议一案，均不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2014）鄂武昌民初字第04032号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审审理查明：2013年3月25日，耿志刚进入茂锋公司担任售后部长。2013年4月9日10时左右，耿志刚接受茂锋公司的工作安排，在咸宁市崇阳县人民医院进行工程项目探查处理二氧化碳管路时不幸从设备层风管上坠地受伤。当日，耿志刚在咸宁市崇阳县人民医院住院治疗，住院1天。2013年4月11日，耿志刚转院到中国人民解放军广州军区武汉总医院骨科治疗，住院23天，后又在该院康复理疗科治疗，住院10天。经诊断为：腰2椎体压缩性骨折、双侧胸腔积液。2013年11月11日，武汉市人力资源和社会保险局作出武人社工险决字（2013）第3037号工伤认定决定书，认定耿志刚属工伤。2014年2月25日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2014）0256号鉴定结论认定耿志刚伤残等级为八级。耿志刚受伤后即未到茂锋公司上班，耿志刚月工资标准为4500元。2013年4月至2013年7月，茂锋公司共支付耿志刚工资11540元。此后，茂锋公司未再向耿志刚发放工资。
耿志刚于2014年4月17日向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁令茂锋公司：1、支付耿志刚工伤第二次住院手术治疗全部医疗费用（包括手术费、住院费、康复治疗费、检查费、辅助器具费等）、住院伙食补助费、营养费、护理费、停工期间工资、交通费共计10万元（根据第一次手术费用预估数额）、精神损失费10万元（估计数额）；2、支付耿志刚一次性伤残补助金49500元（4500元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金54000元（4500元／月×12个月）、一次性工伤就业补助金72000元（4500元／月×16个月）、停工期间伤残津贴27000元（4500元／月×6个月）；3、支付耿志刚停工期间工资27000元（4500元／月×6个月）、首次住院伙食补助费、营养费4370元【（伙食费15元＋营养费100元）×38天】、因工伤外地食宿交通费500元；4、茂锋公司支付耿志刚首次住院治疗期间耿志刚垫付费用2000元（非医疗费）。该委于2014年7月11日作出昌劳人仲裁字（2014）第227号仲裁裁决书，裁决：一、茂锋公司一次性支付耿志刚一次性伤残补助金49500元（4500元／月×11个月）；二、茂锋公司一次性支付耿志刚一次性工伤医疗补助金41538元（3461.5元／月×12个月）；三、茂锋公司一次性支付耿志刚一次性伤残就业补助金55384元（3461.5元／月×16个月）；四、茂锋公司一次性支付耿志刚停工留薪期工资15460元（4500元／月×6个月－11540元）；五、茂锋公司一次性支付耿志刚住院伙食补助费360元（24天×15元／天）；六、茂锋公司一次性支付耿志刚交通费156元；七、茂锋公司一次性支付耿志刚首次住院治疗期间垫付费用448.8元（2.8元＋222元＋220元）；八、驳回耿志刚其它仲裁请求事项。茂锋公司、耿志刚均不服该仲裁裁决，诉至原审法院。
茂锋公司一审请求判决：茂锋公司按照法定的工伤保险待遇项目和标准支付耿志刚伤残津贴（即一次性伤残补助金14300元、工伤医疗补助金15600元、伤残就业补助金20800元，共计50700元）。
耿志刚一审请求判决：1、由茂锋公司向耿志刚支付工伤需第二次住院手术治疗的全部医疗费用（包括手术费、住院费、康复治疗费、检查费、辅助器具费等）、住院伙食补助费、营养费、护理费、停工期间工资、交通费共计10万元、精神损失费10万元；2、由茂锋公司向耿志刚支付一次性伤残补助金4.95万元（4500元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金5.4万元（4500元／月×12个月）、一次性工伤就业补助金7.2万元（4500元／月×16个月）、停工期间伤残津贴2.7万元（4500元／月×6个月）；3、由茂锋公司向耿志刚支付停工期间工资2.7万元（4500元／月×6个月）、首次住院伙食补助费、营养费共计4370元【（15＋100）元／天×38天】、因工伤外地住宿交通费500元；4、茂锋公司向耿志刚支付首次住院治疗期间耿志刚垫付费用2000元；5、本案诉讼费用由茂锋公司承担。庭审中，经询问耿志刚第一项诉讼请求的具体组成，其陈述第二次住院的全部医疗费用（包括手术费、住院费、康复治疗费、检查费、辅助器具费等）是20766.09元，住院伙食补助费是（19天＋30天）×50元／天，营养费是49天×100元／天，第二次的护理费是5850元，第二次停工期间工资也就是误工费4500元×2个月，第二次交通费3000元，精神损失费10万元。耿志刚将第三项诉讼请求中的天数由38天变成了63天。
原审另查明：2014年11月4日，耿志刚在中国人民解放军广州军区武汉总医院因腰2椎体骨折术后取出固定装置而住院治疗，共住院19天，共花费20766.09元。另查，武汉市2013年单位从业人员平均工资为46331元，月平均工资为3861元。
原审法院认为：2013年3月25日，茂锋公司与耿志刚签订了劳动合同，该劳动合同约定耿志刚的税前每月月薪为4500元，故原审法院认定耿志刚的每月工资为4500元。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。依据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》鄂人社发（2010）53号第五条的规定，需要确定停工留薪的工伤职工，应及时将指定医院或医疗机构出具的诊断证明报送用人单位，申请停工留薪期。用人单位根据指定医院或医疗机构出具的诊断证明，按照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定停工留薪期。本案中，耿志刚经诊断为：腰2椎体压缩性骨折、双侧胸腔积液。参照该目录S32项腰部椎骨骨折S32.0，停工留薪期为6个月。茂锋公司提交了工商银行流水明细证明发放了耿志刚2013年3月至2013年7月的工资，耿志刚对此不认可，该流水明细上有工行江南支行的印章，故对该证据予以采信。茂锋公司应支付耿志刚停工留薪期工资27000元（4500元×6个月），耿志刚是2013年4月遭受的工伤，茂锋公司已支付耿志刚2013年4月至2013年7月的工资共计11540元，茂锋公司还应支付耿志刚停工留薪期工资差额15460元（27000元－11540元），故对于耿志刚要求茂锋公司支付停工留薪期工资27000元的诉讼请求，原审法院支持15460元。《湖北省工伤保险实施办法》第三十条规定，工伤职工在停工留薪期间，用人单位不得与其解除或者终止劳动关系。茂锋公司于2013年8月26日作出关于辞退耿志刚的处理决定无事实和法律依据应属无效。2013年10月10日，耿志刚停工留薪期满后未到茂锋公司上班，应视为其以行为同茂锋公司解除了劳动关系。2014年2月25日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2014）0256号鉴定结论认定耿志刚伤残等级为八级。茂锋公司不服该鉴定结论，但在规定的时间内未提出再次鉴定申请，故对于茂锋公司在诉讼阶段提出再次鉴定的申请，不予支持。《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中茂锋公司未为耿志刚办理工伤保险，耿志刚在2013年4月9日发生工伤事故后不能享受工伤保险待遇，故茂锋公司应承担支付耿志刚工伤待遇相关费用的责任。2014年11月4日，耿志刚在中国人民解放军广州军区武汉总医院因腰2椎体骨折术后取出固定装置而住院治疗共花费20766.09元，该项医疗费应由茂锋公司支付，故对于耿志刚的该项诉讼请求，予以支持。依据《工伤保险条例》第三十七条及《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，八级伤残为11个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。八级伤残的一次性工伤医疗补助金标准为统筹地区上年度职工月平均工资的12个月，八级伤残的一次性伤残就业补助金标准为统筹地区上年度职工月平均工资的16个月。茂锋公司未为耿志刚缴纳工伤保险，其应支付耿志刚一次性伤残补助金49500元（4500元×11个月），故对于茂锋公司要求只支付一次性伤残补助金14300元的诉讼请求，本院不予支持。2014年2月25日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2014）0256号鉴定结论认定耿志刚伤残等级为八级，从有利于劳动者的角度，原审法院认定统筹地区上年度职工月平均工资系2013年武汉市上年度职工月平均工资。停工留薪期满后，耿志刚未到茂锋公司上班，其以实际行为解除了劳动合同，依据相关法律规定，茂锋公司应支付耿志刚一次性工伤医疗补助金46331元（3861元×12个月），一次性伤残就业补助金61776元（3861元×16个月）。
依据《工伤保险条例》第三十条及参照《关于调整部分工伤保险待遇标准的通知》（武人社办（2011）114号文）的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患有职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇，原由用人单位支付的工伤职工住院伙食费调整为由工伤保险基金支付，具体标准为每人每天15天，耿志刚首次分别在湖北省崇阳县人民医院、中国人民解放军广州军区武汉总医院住院共34天，耿志刚第二次在中国人民解放军广州军区武汉总医院住院共19天，茂锋公司未依法为耿志刚缴纳工伤保险，导致耿志刚无法享受工伤保险的合法权益，茂锋公司应支付耿志刚第一次的住院伙食补助费510元（15元／天×34天），第二次的住院伙食补助费285元（15元／天×19天）。耿志刚要求茂锋公司支付营养费、停工期间伤残津贴、精神损失费的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。
关于交通费，耿志刚认为住院期间家属为其送饭产生了交通费用，其提交了若干武汉市公交集团公司的车票，经审查，这些车票大部分存在连号，故对该类证据不予采信。耿志刚提交的2013年4月8日从武汉到崇阳的二张旅客运输发票系发生的差旅费，与本案的工伤无关，故对该证据不予采信。耿志刚提交的出租车发票显示费用发生的时间均不在耿志刚二次住院期间（包括住院前后），故对该发票及出租车燃料附加发票，不予采信。耿志刚提交了2013年5月6日和2014年11月23日的救护车发票，该费用不是必要的费用，不予采信。耿志刚提交的武汉城市一卡通充值发票不能说明实际发生的交通费用，不予采信。关于耿志刚提交了2013年8月28日从武昌到崇阳的来回车票共计104元及去崇阳医院复印耿志刚病历花费13元的票据，考虑到申请工伤鉴定需要病历，故酌情对来回车票费用及复印费予以支持。
关于伙食费，耿志刚提交了餐饮发票和广州军区武汉总医院订餐系统充值凭证，该餐饮发票发票无法显示时间，而充值凭证无法说明实际使用的餐费，且法院支持了耿志刚的住院伙食补助费，故对该餐饮发票和充值凭证，不予采信。耿志刚提交了在超市购物的发票，该票据显示的购物时间并非发生在耿志刚住院期间，且由茂锋公司支付该费用无法律依据，对购物发票不予采信。关于住宿费用，耿志刚提交了2013年4月9日其亲属在崇阳白鹭大酒店的住宿票据，该票据显示付款单位为茂锋公司，故对该住宿票据，不予采信。
关于第二次住院的护理费，《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中，武汉市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论未确认耿志刚需要生活护理，故对于该护理费，不予支持。
关于其它费用，耿志刚提交了2013年4月9日崇阳挂号费2.8元收据和2014年1月21日的工伤体检费222元发票，茂锋公司对此无异议，予以采信。耿志刚提交了2014年11月4日和2014年12月8日的中国人民解放军医疗门诊收据票据4.5元、130.3元共计134.8元，该票据盖有广州军区武汉总医院医疗收费章，予以采信。耿志刚提交的2014年11月4日的挂号小票、2014年12月8日的6.5元的挂号费和诊疗费、2014年12月8日的门诊预交金凭据，经审查，该票据费用已经包含在了门诊费用中，属于重复计算，对该证据不予采信。耿志刚提交了三张医用护理用品的发票，2013年4月11日的一张是副食店所开，不予采信，而另外2013年4月22日和2014年11月7日的两张发票只有医用护理用品一个大的内容而无具体的明细内容，故对该两张发票，不予采信。关于工商局信息中心的查询费，未见查询内容，且耿志刚要求茂锋公司支付该项费用无事实和法律依据，不予支持。综上，原审法院依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、茂锋公司于判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚一次性伤残补助金49500元；二、茂锋公司于判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚一次性工伤医疗补助金46331元；三、茂锋公司于判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚一次性伤残就业补助金61776元；四、茂锋公司于判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚停工留薪期工资差额15460元；五、茂锋公司于判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚第二次住院医疗费20766.09元、第一次住院伙食补助费510元和第二次住院伙食补助费285元；六、茂锋公司于判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚交通费104元、门诊费134.8元、挂号费2.8元、工伤体检费222元和复印费13元；七、驳回茂锋公司的诉讼请求；八、驳回耿志刚的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付上述款项，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，予以免交。
茂锋公司、耿志刚均不服以上判决，向本院提出上诉。
茂锋公司上诉称：一、武汉市劳动能力鉴定委员会武劳鉴结字（2014）0256号《劳动能力鉴定结论通知书》确认耿志刚的致残程度为八级，其伤残等级评定过高，依据明显不足，且原审法院无正当理由不组织鉴定而非法剥夺了茂锋公司申请重新鉴定的权利，程序违法。二、耿志刚身为医疗净化工程售后部长，违反操作规程和安全制度，依法应当承担相应的过错责任。三、耿志刚第二次康复治疗未依法经医疗机构提出意见，且也未经劳动能力鉴定委员会确认，原审法院判令茂锋公司支付耿志刚第二次住院治疗费20766.09元、第二次住院伙食补助费285元，以及第二次治疗的门诊费134.8元，无事实根据和法律依据。四、原审判决一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金在计算标准、适用数据方面存在错误。五、耿志刚诉请茂锋公司支付停工留薪期工资，因未履行法定的报送程序，原审判决对此予以支持无事实依据。六、原审判决认定“茂锋公司支付耿志刚交通费104元和复印费13元”，因耿志刚诊疗过程中本身就持有病历，且茂锋公司对此证据的效力提出了异议，故人民法院依法应当不予采信。七、原审判决认定“耿志刚受伤后未到茂锋公司工作，茂锋公司向耿志刚发放2013年4月至同年7月的工资共计11540元”，与事实不符，茂锋公司实际支付了12290元工资。请求二审撤销原判，发回重审或依法改判。
耿志刚上诉称：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中本人因工伤住院期间医院出具的2014年11月23日出院小结明确写明：需要卧床休息一个月、加强护理、加强营养、定期8次门诊复查，不适随诊等专业医疗机构鉴定意见，结合到实际情况本人腰椎手术，术后必需有护工帮助自己完成整个治疗过程，该费用为工伤手术后住院治疗必需的费用，依据《工伤保险条例》第三十三条，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，住院治疗期间必需用的医疗护理用品费用、营养费、交通费均因工伤手术住院治疗而产生，故本人住院期间费用理应由责任方茂锋公司全部承担。另本人2104年11月23日从医院出院回家休养以及2013年5月6日到茂锋公司索要医药费维系后期治疗而乘坐救护车费用皆因工伤引起腰部活动受限，不能坐公交车等普通交通工具而必需发生的费用，所以也应该由茂锋公司承担；本人因公出差发生工伤时的差旅费、工伤住院期间交通费、营养费、误工费，均应该由茂锋公司承担，而且经专业医疗机构诊断腰2椎体中间仍旧塌陷，终生不可恢复，给本人身体和心理上造成终生伤害，故应当由茂锋公司承担精神损失费。请求改判原审判决第八项，判决茂锋公司支付以下费用：住院期间护理费5850元、医疗护理用品费1851.6元（767.3＋989.8＋94.5=1851.6元）、因工伤需用救护车费472元（252＋220=472元）、误工费9000元、交通费3000元、营养费4900元，因公出差发生工伤时的差旅费52元，精神损失费10万元，复查费1600元。
经本院二审查明的事实与原审查明的事实相一致，本院对原审查明的事实予以确认。
根据查明的事实，并结合诉辩双方的理由以及我国有关的法律规定，本案争议焦点为：一、茂锋公司对耿志刚的工伤等级请求重新鉴定，本院是否支持；二、原审判决的赔偿数额是否正确。本院对此评判如下：
关于茂锋公司对耿志刚的伤残等级请求重新鉴定，本院是否支持的问题，本院认为：2014年2月25日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2014）0256号鉴定结论认定耿志刚伤残等级为八级。茂锋公司不服该鉴定结论，应在规定的时间向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，但茂锋公司并未提出再次鉴定的申请，现茂锋公司在一、二审诉讼阶段提出再次鉴定的申请，于法无据，本院不予支持。
关于原审判决的赔偿数额是否正确的问题，茂锋公司上诉认为耿志刚的二次康复治疗费、伙食补助费、门诊费无事实和法律根据，本院认为，上述费用系因耿志刚工伤引起的必要费用，茂锋公司应当承担。茂锋公司上诉认为原审判决的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金在计算、适用数据方面存在错误，经本院审查，原审并无错误。茂锋公司上诉还认为，向耿志刚实际支付了12290元的工资，但原审认定为11540元，经本院审查，茂锋公司向耿志刚发放的工资总额为12290元，但是停工留薪期发放的工资为11540元，据此，原审判令茂锋公司支付耿志刚停工留薪期的工资差额是以停工留薪期总额扣减11540元得出，数额正确无误。故茂锋公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。
耿志刚对于原审判决的数额也提出异议，要求茂锋公司支付二次住院期间护理费5850元、医疗护理用品费1851.6元（767.3＋989.8＋94.5=1851.6元）、因工伤需用救护车费472元（252＋220=472元）、误工费9000元、交通费3000元、营养费4900元，因公出差发生工伤时的差旅费52元，精神损失费10万元，复查费1600元。本院认为，对于医疗护理用品费1851.6元（767.3＋989.8＋94.5=1851.6元）、因工伤需用救护车费472元（252＋220=472元）、误工费9000元、交通费3000元、营养费4900元、精神损失费10万元、出差的车费等是否应当支付及支付的数额，原审已经详述，并无不当，本院不再赘述。对于耿志刚主张的二次住院期间护理费5850元，依据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，茂锋公司没有负责对耿志刚的护理，应向耿志刚支付护理费用，耿志刚提供的护理费发票中护理费为5760元，介绍费50元、床位费40元。因耿志刚二次住院19天，武汉市的护工收费基本为每天100元至200元间，本院酌定为每天120元，计护理18天，护理费为2160元，其他超出的费用，本院不予支持。综上，耿志刚的部分上诉理由成立，本院予以支持。原审法院用定残后生活不能自理的护理费规定驳回耿志刚住院期间护理费的请求不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2014）鄂武昌民初
字第04032号民事判决第一、二、三、四、五、六、七项即：“一、武汉茂锋医疗净化工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚一次性伤残补助金49500元；二、武汉茂锋医疗净化工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚一次性工伤医疗补助金46331元；三、武汉茂锋医疗净化工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚一次性伤残就业补助金61776元；四、武汉茂锋医疗净化工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚停工留薪期工资差额15460元；五、武汉茂锋医疗净化工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚第二次住院医疗费20766.09元、第一次住院伙食补助费510元和第二次住院伙食补助费285元；六、武汉茂锋医疗净化工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚交通费104元、门诊费134.8元、挂号费2.8元、工伤体检费222元和复印费13元；七、驳回武汉茂锋医疗净化工程有限公司的诉讼请求”。
二、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2014）鄂武昌民初字第04032号民事判决第八项，即：“八、驳回耿志刚的其他诉讼请求”。
三、武汉茂锋医疗净化工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内一次性支付耿志刚第二次住院护理费2160元。
四、驳回耿志刚其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一案件受理费10元，予以免交。二审案件受理费20元，武汉茂锋医疗净化工程有限公司负担10元，耿志刚负担10元予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 程敬华
审判员 赵文莉
审判员 何国安
二〇一五年六月二十五日
书记员 李雯瑾