山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终4677号
上诉人（原审被告）：济阳万鑫药品零售有限公司，住所地山东省济南市济阳县。
法定代表人：罗殿美，总经理。
委托诉讼代理人：王爱莲，女，该公司副总。
委托诉讼代理人：陈婷，女，该公司副总。
被上诉人（原审原告）：刘秀军，女，1965年1月6日出生，汉族，无业，住济阳县。
委托诉讼代理人：陈远亮，济阳县济阳法律服务所法律工作者。
上诉人济阳万鑫药品零售有限公司（以下简称万鑫公司）因与被上诉人刘秀军劳动争议一案，不服山东省济阳县人民法院（2016）鲁0125民初1401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
万鑫公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由刘秀军负担。事实与理由：一审认定事实不清，证据不足，判决错误。1.一审判决万鑫公司支付刘秀军2015年6、7月份工资错误。2014年9月23日刘秀军到万鑫公司工作，2014年11月因工作需要其担任第七分店店长。2015年7月17日，刘秀军突然把该店钥匙扔到万鑫公司大门地上便离开，既不办理交接，也不交帐目。万鑫公司只能按规定及流程，组织六名工作人员进行盘点，发现货品短款1.8万余元及缺失底钱300元。后双方核对后发现货品实际缺少17599.24元。根据万鑫公司规章制度，刘秀军担任店长期间货品短款1.7万余元，万鑫公司对其处罚完全符合规定，因此，一审判决万鑫公司支付刘秀军2015年6、7月份工资无事实与法律依据。2.一审认定“万鑫公司自用工之日起超过一个月不满一年未与刘秀军订立书面劳动合同，违反了劳动法及劳动合同法规定，应当向刘秀军每月支付二倍工资”错误。2014年9月23日刘秀军到万鑫公司工作，9月30日双方便签订书面劳动合同。当时正值公司进行GSP认证，凡是任职人员必须签订劳动合同，这是GSP认证过关必要手续，否则药监局不会发放《药品经营许可证》和《GSP认证书》。双方劳动合同约定:刘秀军的用工期限自2014年9月30日至2017年9月29日，期限三年;约定刘秀军从事采购经理职务。2014年11月14日因工作需要刘秀军职务调整为第七分店店长。2015年7月17日，刘秀军突然离职。双方并非没有签订劳动合同，万鑫公司在仲裁和一审中均提交了劳动合同，相关鉴定也认定劳动合同中刘秀军签名与其在店中文件签名一致，只因刘秀军不予认可，一审即认定双方未签订劳动合同，并判决支付二倍工资与事实不符。故刘秀军要求万鑫公司支付未签订劳动合同双倍工资无事实依据。二、一审适用法律错误。双方己签订劳动合同，不应支付二倍工资，即使未签订劳动合同，双倍工资也不是9个月。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定:劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。根据《关于企业职工“法定退休年”涵义的复函》，国家法定的企业职工退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，男年满60周岁，女年满50周岁，女干部年满55周岁。刘秀军的出生日期为1965年1月6日，至2015年1月6日己达法定退年龄，故自2015年1月6日双方的劳动合同已经终止，双方不属于劳动关系。因此一审判决万鑫公司支付刘秀军二倍工资15650.35元错误。
刘秀军辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。1.万鑫公司于2014年9月23日聘用刘秀军担任店长兼营业员，约定每月工资2000元以上，期间刘秀军兢兢业业、认真负责，多次配合公司搞促销活动，店内经营秩序良好。万鑫公司不讲诚信，不仅未依法给员工缴纳社会保险，而且经常拖欠克扣员工工资。2015年7月17日，刘秀军和店员张莉因对工资有疑问找万鑫公司经理询问，其大怒，并强令交出钥匙，未说明原因便将两人辞退。刘秀军虽于2015年1月6日年满50周岁，达到法定退休年龄，但仍在万鑫公司工作，双方依然存在劳动关系，万鑫公司拖欠刘秀军2015年6、7月份工资至今未付。万鑫公司对此主张虽不认可，但因发放工资的记录在万鑫公司，其拒不提交工资表，也未提交证据证明己支付，应承担举证不能的法律后果。一审判决万鑫公司支付刘秀军2015年6、7月份工资3533元认定事实清楚，适用法律正确。2.《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。刘秀军自2014年9月23日至2015年7月17日在万鑫公司工作10个月，双方未签订书面劳动合同。万鑫公司无故辞退刘秀军后，刘秀军申请仲裁，要求其支付拖欠工资和未签订书面劳动合同的二倍工资。万鑫公司为推卸责任，伪造了劳动合同。为此刘秀军申请鉴定。仲裁委委托山东金剑司法鉴定中心对万鑫公司提供的劳动合同进行鉴定。鉴定意见为万鑫公司提供的劳动合同中刘秀军的签名并非本人书写。仲裁委和一审依据鉴定意见书，认定双方未签订书面劳动合同。万鑫公司依法应向刘秀军支付2014年10月23日至2015年7月17日二倍工资。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决公正，请求驳回上诉，维持原判。
刘秀军向一审法院起诉请求：1.撤销济阳县劳动人事争议仲裁委员会济阳劳人仲案〔2015〕112号仲裁裁决书；2.判令万鑫公司支付刘秀军拖欠的工资3533元；3.判令万鑫公司支付刘秀军未签订书面劳动合同的二倍工资18000元；4.判令万鑫公司支付刘秀军违法解除劳动合同的赔偿金4000元；5.判令万鑫公司支付刘秀军劳动合同鉴定费1000元；6.判令万鑫公司支付刘秀军误工费交通费2000元；7.判令万鑫公司负担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：刘秀军在2014年9月23日进入万鑫公司工作，在万鑫公司任职。万鑫公司于2014年11月14日任命刘秀军为万鑫公司第七分店店长兼营业员。万鑫公司以现金形式向刘秀军发放工资，刘秀军对万鑫公司提供的自2014年9月至2015年5月期间的工资发放表予以认可。刘秀军于2015年7月28日向济阳县劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求1.依法裁决万鑫公司支付拖欠的工资3533元；2.依法裁决万鑫公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资18000元；3.依法裁决万鑫公司给付误工费1000元。仲裁过程中，刘秀军申请对万鑫公司提供的劳动合同上的签名进行笔迹鉴定。经济阳县劳动人事争议仲裁委员会委托，2015年12月9日，山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心[2015]文鉴字第110号文件检验司法鉴定意见书，鉴定意见为:送检的2014年9月30日劳动合同中“刘秀军”签名与济阳万鑫药品零售有限公司提供的刘秀军的签名是同一人书写；2014年9月30日劳动合同中“刘秀军”签名与刘秀军本人提供的签名及2015年10月23日刘秀军书写签名不是同一人书写。2016年4月18日，济阳县仲裁委作出济阳劳人仲案〔2015〕112号仲裁裁决书，裁决结果为：（一）对刘秀军要求万鑫公司支付2015年6月、2015年7月份工资的请求，予以驳回；（二）万鑫公司支付刘秀军2014年10月23日至2015年1月6日期间未签订书面劳动合同的二倍工资5268.69元（747.45元+1933.3元+2000元+587.94元）；（三）对刘秀军要求万鑫公司支付误工费的请求，予以驳回。诉讼中，2016年8月22日万鑫公司申请对劳动合同中“刘秀军”是否本人所签进行鉴定，并要求以收到条和济阳劳人仲案〔2015〕112号仲裁卷宗中的签名作为样本。2016年9月18日山东政法学院司法鉴定中心，以样本材料超出本中心的鉴定技术能力为由将案件退回一审法院。
对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：第一、刘秀军主张的2015年6月、7月的工资是否已经发放。刘秀军主张2015年6月、7月的工资共计3533元未发放，未提交书面证据予以证明，发放工资的记录在用人单位手中。万鑫公司对刘秀军的主张不认可。一审法院经审查后认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。刘秀军已于2015年1月6日年满50周岁，达到法定退休年龄，刘秀军达到法定退休年龄依然在原单位工作，双方依然存在劳动关系。万鑫公司未提交2015年6月、7月份的工资表，亦未提交证据证明已向刘秀军支付工资，应承担举证不能的法律后果，刘秀军要求万鑫公司支付2015年6月、7月工资共计3533元的诉讼请求不违反法律规定，一审法院予以支持。第二、万鑫公司是否应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资。刘秀军主张未签订书面劳动合同的两倍工资18000元，自2014年9月-2015年7月17日在万鑫公司工作十个月，每月工资2000元。刘秀军为证明其主张，提交山东金剑司法鉴定所的鉴定意见书一份，万鑫公司对刘秀军的主张不认可。一审法院认为，依据山东金剑司法鉴定所的鉴定意见书，万鑫公司未与刘秀军签订书面劳动合同，万鑫公司应当向刘秀军支付未签订书面劳动合同的二倍工资。2015年1月6日刘秀军达到法定退休年龄，但刘秀军达到法定退休年龄依然在原单位工作，双方依然存在劳动关系。刘秀军于2014年9月23日入职万鑫公司，2015年7月17日离开公司，万鑫公司应支付2014年10月23日至2015年7月17日的二倍工资。刘秀军2014年10月至2015年5月的工资为1806.4元、1933.3元、2000元、2131.4元、1502.2元、1798.5元、1944.3元、2030.5元，鉴于刘秀军2015年6月、7月的工资未能发放，可按照每月2000元计算。其中2014年10月刘秀军工作9天，2015年7月刘秀军工作17天，2014年10月份日工资为83元，2015年7月份日工资为91.95元，万鑫公司应支付刘秀军应签未签劳动合同二倍工资共计15650.35元（83元/天×9天+1933.3元+2000元+2131.4元+1502.2元+1798.5元+1944.3元+2030.5元+91.95元/天×17天）。第三、刘秀军主张的交通费和误工费。刘秀军主张误工费和交通费共计2000元，因万鑫公司的违法行为造成刘秀军因仲裁、诉讼等造成误工损失及交通费损失。万鑫公司对此提出异议。一审法院经审查后认为，刘秀军主张交通费及误工费未提交相关证据予以证实，刘秀军的该项主张无事实及法律依据。一审法院不予支持。
一审法院认为，万鑫公司自用工之日起超过一个月不满一年未与刘秀军订立书面劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，应当向刘秀军每月支付二倍的工资。依照《最高人民法院》第六条之规定，刘秀军主张的4000元赔偿金的诉讼请求属于独立的劳动争议，刘秀军应当向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。刘秀军主张的1000元鉴定费的诉讼请求，应当在仲裁程序中解决，一审法院不予审理。刘秀军主张的2015年6月、7月的工资的诉讼请求，万鑫未能提交相关证据证实已支付工资，应承担举证不能的法律后果，对刘秀军该项请求，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告济阳万鑫药品零售有限公司判决生效之日起十日内支付原告刘秀军2015年6月、7月份工资共计3533元；二、被告济阳万鑫药品零售有限公司支付原告刘秀军未签订书面劳动合同二倍工资15650.35元；二、驳回原告刘秀军要求济阳万鑫药品零售有限公司支付误工费交通费的诉讼请求。上述给付款项于判决生效之日起十日内履行。案件受理费10元，由被告济阳万鑫药品零售有限公司负担。
二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。万鑫公司提交万鑫公司提交：证据1.鉴定意见书（原件）及仲裁庭审笔录（复印件），欲证明：鉴定书中刘秀军的签字与劳动合同中刘秀军的签字是一人所写，但刘秀军当场书写的刘秀军与劳动合同中的签名不符，从仲裁庭审笔录中刘秀军的签字也可以看出；证据2.万鑫公司关于超龄职工自行终止协议的规定（复印件），欲证明：刘秀军在2015年1月6日已经超龄，自此双方不属于劳动关系，是雇佣关系。刘秀军对证据1真实性无异议，对证据2真实性有异议。称该规定刘秀军从不知道，至于万鑫公司什么时间制作，刘秀军也不清楚，因此，该规定对刘秀军不具有任何效力，且万鑫公司提供的上述证据不属于新证据，应在一审提交，其在二审提交没有任何效力。本院认为，刘秀军对山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见的真实性无异议，本院予以采信。刘秀军对万鑫公司提交的证据2不予认可，万鑫公司未提交证据证明已向刘秀军告知过该规定，对该证据，本院不予采信。一审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案仲裁期间，万鑫公司提交的劳动合同经山东金剑司法鉴定中心鉴定，其中刘秀军的签名与万鑫公司提供的刘秀军签名是同一人书写，但与刘秀军本人提供的签名及刘秀军2015年10月23日书写签名不是同一人书写。一审中，万鑫公司申请对该劳动合同中刘秀军的签名重新进行鉴定，山东政法学院司法鉴定中心以样本材料超出其鉴定技术能力机构为由退回一审法院，万鑫公司未再申请鉴定，故该份劳动合同不足以证实万鑫公司与刘秀军鉴定了书面劳动合同。刘秀军2014年9月23日至2015年7月17日期间在万鑫公司工作，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，万鑫公司应自2014年10月23日起至2015年7月17日向刘秀军支付二倍工资，一审判决正确。万鑫公司主张刘秀军2015年1月6日达到法定退休年龄，之后双方不存在劳动合同关系，而是雇佣关系，故即使支付二倍工资亦应截止至2015年1月6日。本院认为，刘秀军达到法定退休年龄后，双方并未终止劳动合同关系，刘秀军未办理退休手续亦未依法享受养老保险待遇，而是继续在万鑫公司处工作，故双方的劳动关系仍然存续，万鑫公司主张双方此后为雇佣关系，其不应支付二倍工资理由不当，本院不予支持。万鑫公司作为用人单位掌握员工的工资发放凭证，万鑫公司认可未支付刘秀军2015年6月、7月份的工资，但未提交证据证实欠付的工资数额，应承担不利后果，一审根据刘秀军的主张判决万鑫公司支付刘秀军2015年6月、7月份工资并无不当，本院予以维持。
综上所述，万鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人济阳万鑫药品零售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 许海涛
审判员 何菊红
审判员 唐鸣亮
二〇一七年九月二十一日
书记员 王 娜