内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内0724民初721号原告：崔利东，男，1979年5月7日出生，汉族，无职业。委托代理人：陈国新，内蒙古乌恩律师事务所律师。被告：神华大雁工程建设有限公司，住所地内蒙古自治区鄂温克族自治旗大雁镇。法定代表人：李海学，职务:总经理。委托代理人：孙淑芹，内蒙古鑫隆律师事务所律师。委托代理人：付国会，该公司职工。原告崔利东诉被告神华大雁工程建设有限公司（以下简称工程公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月24日立案受理后，依法由审判员周德顺适用简易程序，于2016年7月20日公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，因当事人争议较大，本案转为普通程序审理。依法组成由审判员周德顺担任审判长,代理审判员乌云新吉乐、人民陪审员特日格乐参加的合议庭，于2016年10月26日公开开庭进行了审理。原告崔利东的委托代理人陈国新，被告工程公司的委托代理人孙淑芹、付国会到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告工作期间的养老保险费、医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费；二、判决被告支付解除劳动合同的经济补偿金4.2万元；三、判决被告支付原告的超时加班费、节假日加班费、法定加班费；四、判决被告支付原告因未签订劳动合同的十一个月的工资补偿金；五、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告于2009年5月到被告经营的内蒙古白音华阜新矿业四号矿工作，直到2015年，被告一直未与原告签订书面劳动合同，未给原告缴纳养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等。同时被告也未给付原告超时加班费、节假日加班费、法定假日加班费。因未签订书面劳动合同被告应给付原告十一个月的工作补偿。原告与被告解除劳动合同后，被告理应给付原告每年一个月的工资作为经济补偿金，上述各项费用被告均拒绝支付。原告向鄂温克族自治旗劳动仲裁委提出申请，经仲裁裁决被告补缴原告2009年5月至2015年6月11日的养老保险，个人部分由原告承担，双方承担数额以社会保险金经办机构为准；被告赔偿原告失业保险金损失21,867.80元。上述两项裁决内容原告认为正确。对于其他项裁决，原告提出异议，仲裁委认定被告虽未给原告缴纳医疗保险费，但未给原告造成实际损失，故驳回了原告关于医疗保险方面的诉求。原告认为医疗保险是法律规定的强制保险，职工享受国家福利，且每月返还给职工的医疗保险金，职工可以在医疗机构花销，同时在住院期间享受报销待遇等；关于超时加班费、节假日加班费、法定假日加班费，因原告的举证能力有限，所提供的证言未被仲裁委采纳，而仲裁委所调取的考勤表及工资表是被告制作的，不符合事实；劳动合同解除后，原告向被告主张解除劳动关系补偿金，工龄为6年，月工资为7000元，仲裁委以违反规则制度为由不给予经济补偿金不妥，因为原告不上班，期间是维护自己的劳动权利，并非没有请假，仲裁委以违反劳动纪律为由解除劳动合同，并不给付经济补偿金，理由不成立。因被告一直未给原告缴纳养老保险，原告作为劳动者有权解除劳动合同，且用人单位应该支付经济补偿金。仲裁委以超过诉讼时效为由驳回了原告要求被告支付因未签订书面劳动合同导致的十一个月的经济补偿金的主张，原告认为未签订劳动合同的过错在于被告，原告一直在被告处工作，受被告管理，与被告系隶属关系，原告处于弱势地位，不应当适用诉讼时效的一般规定。原告未上班是因为在2013年原告因工作原因受伤，即鼻骨骨折，原告在家休息，被告从未通知原告上班，后因被告单位改制，与原告等人发生纠纷，被告以连续旷工15天为由与原告解除劳动合同，所以经济补偿金应在法定补偿范围内。对被告举证的考勤表的真实性有异议。现原告诉至法院。原告为支持其诉讼主张，向本院提交下列证据：一、门诊病历1份，证实2014年12月13日，原告在被告处工作发生工伤的事实，原告并非无故旷工。经质证，被告对该证据的真实性无异议，但认为未加盖单位的公章，陈述的病史针对的是本案，若原告系工伤，被告作为用人单位应给原告治疗或放假，且应有病历佐证。本院经审查认为，因原告只有门诊病历，无其他证据佐证，故本院对该证据的真实性予以确认，对原告的证明目的不予采信。二、个人活期账户明细查询表1份，证实原告参加工作的时间为2009年5月，并非被告主张的2013年1月，最后一笔工资为2015年5月13日，即5月份的工资。经质证，被告对该证据的真实性无异议，凭该证据只能证明原告在2010年9月参加工作，原告所提供工资表中的2015年5月13日工资数额与被告所提交的工资表中的2015年2月的工资数额相一致，故应为原告2015年2月的工资标准，明细中的数额与被告在仲裁委所提交的月工资表相印证。本院经审查认为，因被告对该证据的真实性无异议，故本院该证据的真实性予以确认，对原告的证明目的不予采信。被告辩称，原告要求被告缴纳医疗保险、生育保险、工伤保险因均没有发生实际损失，故原告关于此方面的诉讼主张应不予维护。原告养老保险金的缴纳起始时间为2010年9月至2015年5月15日。原告的工作年限为2010年9月至2015年5月15日，失业保险金应根据《内蒙古自治区失业保险实施办法》的规定给付。原告要求被告给付解除劳动合同经济补偿金4.2万元不应维护。原告在劳动争议仲裁阶段未对该事项申请仲裁，原告起诉到法院提起该诉求违法；原告在2015年3月离开工作岗位，未履行请假手续，按照总公司的管理制度即《神华大雁集团员工劳动纪律管理规定（试行）》的规定，被告解除劳动合同符合实体和程序的规定。原告请求被告支付超时加班费、节假日加班工资、法定假日工资的请求不应维护。被告执行的工作时间每日不超过八小时，严格按照劳动法的规定执行。根据相关司法解释的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实承担举证责任，在仲裁阶段被告提供了2013年1月至2015年5月的工资表及考勤表，能证明原告未发生加班、节假日加班、法定假日不休的情形，原告也未举出与工资表及考勤表相反的证据，因此对原告的该项请求不应维护。原告请求被告给付未签订劳动合同的十一个月的工资，因超过仲裁时效一年而不应予以维护。综上，请求法院依法裁决。被告为支持其主张，向本院提交了白音华项目部工资报表1份，证实该证据出自大雁煤业公司档案馆，2009年7月成立白音华项目部，从2009年7月至12月的工资表中无原告崔利东的名字。经质证，原告认为该工资表中的工人系正式职工，原告的身份是临时工，所以没有其他有关临时工的工资。本院经审查认为，因该工资表中无其他临时工人的工资明细，故本院对该工资表不予采信。本院依职权调取了仲裁裁决卷宗，证据原、被告双方发生纠纷的经过。经质证，原、被告对其真实性均无异议，故本院对其真实性予以确认。本院经审理认定如下事实:原告于2009年7月进入被告的白音华项目部工作，被告对原告主张的工作年限不认可，原、被告双方未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。原告于2015年3月离开白音华项目部未返，未履行书面请假手续，被告以原告违反劳动纪律管理规定，连续旷工15天为由，于2015年6月11日解除了与原告的劳动关系，并向原告送到了”解除劳动关系通知书”，但原告拒签，被告以影像资料记载了送达过程。被告隶属于神华大雁集团公司管理，神华大雁集团公司下发的《神华大雁集团公司员工劳动纪律管理规定（试行）》经被告公示并多次向员工贯彻学习，原告均签字确认。另查，原告所主张的超时加班费、节假日加班费、法定假日加班费，经鄂温克族自治旗劳动人事争议仲裁委员会调取了被告的2013年1月至2015年5月的考勤表和工资表均显示原告出勤天数最多为22天。鄂温克族自治旗劳动争议仲裁委员会仲裁该案时，有证人宋程福提供的书面证言中证实原告崔利东于2009年7月到被告的白音华项目部工作。鄂温克族自治旗就业服务局对原告的失业保金进行了核算，认为原告可领取15个月的失业保险金，第1-12个月按照鄂温克旗最低工资标准1,540元的80%发放即14,784元（1540元/月×80%×12个月），第13-15个月按照最低工资的70%发放即3234元（1540元/月×70%×3个月）；其他补贴包括每月应享受219.32元的医疗补助金即3289.80元（219.32/月×15个月）、7个月取暖补贴即560元（80元/月×7个月），上述合计21,867.80元本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于计算原告的工作年限，因原告工作年限的计算应由被告负举证责任，被告未提出充分证据证明原告在被告处开始参加工作的时间，且原告在鄂温克族自治旗仲裁委仲裁时提供的书面证言能证实原告崔利东于2009年7月到被告处参加工作的基本事实；被告虽提交了2009年7月至12月的工资表中无原告崔利东名字的证据，但原告提出异议，且被告未提供原告参加工作时相关手续等，故本院判定原告于2009年7月参加工作。被告于2015年6月11日解除了与原告的劳动关系，故原告在被告处工作的起止时间为2009年7月至2015年6月11日。关于原告主张被告支付原告工作期间的养老保险费、医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费，因被告未给原告缴纳养老保险费的事实存在，故被告应当依法为原告缴纳养老保险费，但其所产生的滞纳金应由原、被告各自负担。被告未给原告缴纳失业保险费的行为，给原告造成了不能领取失业保险金的损失，被告具有过错，被告应承担赔偿责任，根据《内蒙古自治区失业保险实施办法》第六条的规定，原告可享受15个月失业保险金，该失业保险金核算以当地失业保险经办机构核定的数额为准即21,867.80元。因原告在医疗保险、生育保险、工伤保险等险种中均未发生实际损失，故对原告关于医疗保险、工伤保险、生育保险的诉请不予维护。原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金，因原告于2015年3月离开被告的白音华项目部未返，未履行请假手续，符合被告关于解除劳动关系的规定，被告解除与原告的劳动关系符合程序规定，故本院对原告的此项诉讼请求不予维护；虽原告提供了门诊病历，但未提供其他证据佐证确系因工伤导致原告在家休息，故本院对原告关于系因工伤在家休息的主张不予支持。原告要求被告支付超时加班费、节假日加班费、法定加班费，因原告就所主张的加班费依法负有举证责任，在此案的庭审中原告未提供证据证明其加班事实存在，且在鄂温克族自治旗仲裁委仲裁时，该委依职权调取了被告在2013年1月至2015年5月的工资表及考勤表，此期间未发生原告等工人加班的事实，被告已尽到了相应的举证责任，故本院对原告的上述诉请不予维护。原告要求被告支付原告因未签订劳动合同的十一个月的工资补偿金，因该补偿金系对用人单位违法行为的惩罚性赔偿款，不属于劳动报酬范围，其权利的主张不应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的特别时效的规定，应适用劳动争议仲裁时效的一般规定，被告提出的该项诉讼请求超过一年仲裁时效的抗辩主张，本院予以支持。对被告的其他抗辩主张，因未提供充分证据证明，故本院不予维护。鄂温克族自治旗劳动人事争议仲裁委员会的鄂劳人仲字（2015）第44号裁决书（即涉案裁决书），除原告工作的起始时间本院予以变更外，其他事实均予以认定，其裁决的理由正确。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、劳部（1994）489号、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《内蒙古自治区失业保险实施办法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告神华大雁工程建设有限公司于本判决生效之日起三十日内补缴原告崔利东2009年7月至2015年6月11日的养老保险（用人单位部分），个人补缴部分由原告崔利东本人承担（所产的滞纳金由原、被告各自承担）；二、被告神华大雁工程建设有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告崔利东失业保险金损失21,867.80元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告被告神华大雁工程建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审 判 长 周 德 顺代理审判员 乌云新吉乐人民陪审员 特日 格乐二〇一六年十二月二日书 记 员 赵 雅 璐