广东省广州市荔湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗荔法刑初字第1346号
公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
被告人梁某，出生地广西壮族自治区藤县，住广西壮族自治区藤县南宁市兴宁区，现住广东省佛山市�海区。因涉嫌犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪于2015年5月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月14日被取保候审。
辩护人张海波，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
辩护人潘燕，住南宁市青秀区。
公诉机关以穗荔检诉刑诉（2015）1316号起诉书指控被告人梁某涉嫌非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，于2015年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员李莉航出庭支持公诉，被告人梁某及其辩护人张海波、潘燕均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年12月开始，被告人梁某非法收购冠螺壳、大凤螺壳等国家重点保护的珍贵、濒危野生动物制品，放置在其经营的广州市荔湾区花地花鸟鱼艺市场J区22号广州市荔湾区海界贝艺店内非法出售。2015年3月11日，广东省渔政总队广州支队在该店铺当场缴获冠螺壳17个（经鉴定均为国家二级重点保护动物软体动物门腹足纲冠螺科冠螺属冠螺的壳，价值人民币51000元）、大凤螺壳25个（经鉴定均为列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）附录II的软体动物门腹足纲凤螺科凤螺属大凤螺的壳，价值人民币75000元）。2015年5月6日，被告人梁某到公安机关自动投案。
公诉机关认为被告人梁某无视国家法律，非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物制品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，应当以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪追究其刑事责任。请法院依法判处。
被告人梁某对起诉书指控的犯罪事实没有意见，承认有购买和出售，但对价格鉴定有意见，认为估价过高，对罪�则不知是否构成犯罪，认为市场上到处都有卖的。
辩护人张海波提出以下辩护意见：认为起诉书指控的事实不清、证据不足，被告人不构成犯罪。1、本案涉案的冠螺壳、大凤螺壳在国内市场上到处有卖，既不是活体的动物，也不是标本，无证据证明涉案的螺壳是我国领海捕捞的，应为普通物品；2、涉案螺壳是商贩从国外进口的，被告人的行为并没有侵犯国家的相关法律法规；3、本案的价格鉴定结论书不公正、不客观、不合理，该结论书不能作为定案的依据；4、被告人不存在犯罪的故意，本案的情节轻微。综上，本案的事实不清，价格鉴定的证据不属实，主客观和行为情节轻微，辩护人认为被告人不构成犯罪。
辩护人潘燕提出以下辩护意见：1、无证据证明涉案螺壳是在我国领海捕捞的冠螺、大凤螺的制品；2、涉案冠螺按规定已被视为普通货�，是在流通市场出售，不应追究被告人刑事责任；3、价格鉴定结论书程序违法，鉴定依据、计价标准错误，不能作为定案依据，本案涉案物品金额应为1008元；4、被告人假使有过错，属于过失而非故意，是初犯，属于情节极其轻微；5、本案只是普通案件，未造成严重的社会后果，且涉案物品已被查扣。综上，辩护人认为被告人的行为不构成犯罪。
经审理查明：2014年12月份始，被告人梁某在未获得《水生野生保护动物经营利用许可证》的情况下，在其经营的广州市荔湾区花地花鸟鱼艺市场J区22号广州市荔湾区海界贝艺店内销售冠螺壳、大凤螺壳。2015年3月11日，广东省渔政总队广州支队工作人员在上述地址当场缴获冠螺壳17个、大凤螺壳25个。经华南野生动物物种鉴定中心鉴定，其中冠螺壳17个均为国家二级重点保护动物软体动物门腹足纲冠螺科冠螺属冠螺�壳，大凤螺壳25个经鉴定均为列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）附录II的软体动物门腹足纲凤螺科凤螺属大凤螺的壳。经广州市物价局价格认证中心鉴定，上述冠螺壳价值人民币51000元、上述大凤螺壳价值人民币75000元。
2015年5月6日，被告人梁某到公安机关自动投案。
上述事实，有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过，现场照片、缴获的赃物冠螺壳、大凤螺壳照片、税务登记证照片，证据登记保存清单、商铺租赁合同、营业执照、个体工商户开业基本资料、情况说明、证明，证人赖某、潘某乙的证言及辨认笔录，华南野生动物物种鉴定中心鉴定报告，广州市物价局价格认证中心穗价认鉴（2015）1272号价格鉴定结论书、广东省发展和改革委员会价格认证中心粤价认复（2016）2号复核结论书，现场勘验笔录及平面示意图，被告人梁某的供述及其身份材料等证据证实，证据确实、充分，足资认定。
关于被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，本院评判如下：
1、关于涉案冠螺壳、大凤螺壳制品的价格问题，根据广州市物价局价格认证中心《关于螺壳的壳等物品的价格鉴定结论书》、广东省发展和改革委员会价格认证中心粤价认复（2016）2号《关于广州市物价局价格认证中心〈关于螺壳的壳等物品的价格鉴定结论书〉的复核结论书》以及价格鉴证机构资质证，表明该机构是具有司法鉴定资格的鉴定机关，其依法对涉案赃物的价值进行鉴定及复核，程序并无违反法律规定，本院予以采纳。故被告人及其辩护人对涉案赃物的价值鉴定提出的意见，据理不足，本院不予采纳。
2、关于被告人梁某是否构成犯罪的问题，经查，公诉机关出具的现场照片、缴获的赃物冠螺壳、大凤螺壳照片、税务登记证照片，证据登记保存清单、商铺租赁合同、营业执照、个体工商户开业基本资料、广东省海政总队广州支队出具的情况说明、广东省海洋与渔业局出具的证明等证据，证实被告人梁某在未获得《水生野生保护动物经营利用许可证》的情况下，在其经营的海界贝艺店内销售冠螺壳、大凤螺壳。2015年3月11日，广东省渔政总队广州支队工作人员在海界贝艺店发现被告人非法出售冠螺壳、大凤螺壳，即予以收缴。后经鉴定，冠螺是被列入国家二级重点保护珍贵、濒危野生动物，大凤螺是被列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）附录II的珍贵、濒危野生动物。上述事实、证据表明，被告人长期从事贝壳类商品经营活动，应当在行政机关核准的经营范围内合法经营的法律规定是悉知的，但其在未获得《水生野生保护动物经营利用许可证》的情况下出售冠螺壳、大凤螺壳制品，其主观上存在犯罪故意。其辩护人提出被告人无犯罪故意、不构成犯罪的意见与本院查明的事实、证据不符，本院不予采信。
本院认为，被告人梁某违反国家有关野生动物保护法规，出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物制品，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人梁某犯非法出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物制品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。惟指控被告人梁某非法收购珍贵、濒危野生动物制品的证据不足，本院不予支持。被告人梁某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法对其从轻处罚。关于查获的尚未销售的冠螺壳、大凤螺壳制品，被告人梁某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未能得�，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。根据被告梁某犯罪情节、社会的危害程度和悔罪表现等情况综合考虑，依法可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人梁某犯非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、依法扣押的冠螺壳17个，大凤螺壳25个，�以没收（由广州市公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 枫
人民陪审员 马秋娟
人民陪审员 邓少敏
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 黄 坚
刘雪萌