昆明市五华区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0102民初4014号
原告张泽书，男，汉族，1965年2月18日出生。
委托代理人武咏梅，云南华恒律师事务所律师，特别授权代理。
被告李严忠，男，汉族，1970年5月6日出生。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司云南分公司。
负责人余兴鹏，总经理。
委托代理人董慧琴，云南伟欣律师事务所律师，特别授权代理。
本院受理原告张泽书诉被告李严忠、中国太平洋财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，依法由审判员李静适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张泽书及其委托代理人武咏梅，被告李严忠，被告保险公司的委托代理人董慧琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张泽书诉称：2016年2月20日，李严忠驾车沿科发路由东向西行驶时，与同向直行的张泽书所骑非机动车相碰撞，致两车不同程度损坏，张泽书受伤的交通事故。经交警认定，李严忠与张泽书分别承担同等责任。事故发生后，李严忠仅交过1万元的医疗费就未再支付过任何医疗费。现诉至法院，请求判令：一、被告保险公司在交强险的赔偿限额内赔偿原告损失254814.9元（其中医疗费43212.9元、护理费15610元、误工费36000元、交通费2000元、住院伙食补助费1600元、后期治疗费25000元、营养费4500元、鉴定费1400元、残疾赔偿金105492元、精神损害抚慰金20000元）中的12万元；二、被告保险公司在商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告在交强险中未获赔偿的部分；三、原告在交强险及商业第三者责任险的限额内未获赔偿的部分由被告李严忠赔偿；四、诉讼费由两被告承担。
被告李严忠辩称：对发生交通事故的事实以及交警对事故责任的认定均无异议。肇事车辆已经向被告保险公司投保了交强险以及限额为30万元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔。愿意按照法律规定进行赔偿，但不同意承担精神损害抚慰金。
被告保险公司辩称：对发生交通事故的事实及交警对事故责任的认定均无异议。认可肇事车辆向被告保险公司投保的事实，并愿意在交强险的限额内先行赔付，但超出交强险的部分，因被告李严忠是负事故的同等责任，故商业第三者责任险被告保险公司仅承担50%的损失且鉴定费和诉讼费均不属于赔偿的范围。
经过法庭审理，当事人对以下事实认可无异议：
一、2016年2月20日8时53分，在昆明市海源北路与科发路交叉口，李严忠驾驶的云AD2Z**号车辆与张泽书骑驶的无号牌“台铃”电动车相撞，致张泽书受伤，两车不同程度受损。经交警认定，此事故由李严忠、张泽书分别承担同等责任。
二、李严忠驾驶的云AD2Z**号车辆已向被告保险公司投保了交强险及限额为30万元的商业第三者责任险（含不计免赔）。事故发生在保险的有效期限内。
三、张泽书受伤后被送往昆明医科大学第二附属医院救治，并在该院住院治疗16天于2016年3月7日出院。出院时医嘱：1、手术后14天拆线，隔天换药一次，保持局部及敷料干燥；2、辅助下四肢适当功能锻炼，并协助翻身，预防褥疮；3、手术后6周腰围保护下，适当负重活动……上述治疗期间，李严忠支付了张泽书的急救费100元、门诊费96.5元及住院费10000元，张泽书自行支付了住院费43182.9元。张泽书出院后于2016年3月16日复诊，支付了门诊费30元。
四、2016年5月23日，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，张泽书此次损伤后期治疗需25000元，达九级伤残。张泽书因上述鉴定支付了鉴定费1400元。
上述事实有道路道路交通事故认定书、保险单、病历、医疗费票据、鉴定书、鉴定费发票及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。
现存在争议的是原告还产生了哪些损失？计算标准如何？
对此原告提交了以下证据：
一、小普吉居民小组证明、证人徐桂芝的证言、临时居住证，证明原告受伤前一直在昆明生活居住的事实；
二、个人劳务合同书、收入证明书、营业执照复印件、资质等级证书复印件，证明原告的主要收入来源于城镇以及受伤前的收入情况。
经质证，两被告对证据一中居民小组的证明不予认可，认为不符合形式要件，对证人证言和临时居住证无异议，并认可原告受伤前长期在昆明居住的事实；对证据二的真实性及证明内容均不予认可，认为没有对应的工资发放记录佐证，不能证明原告的主要收入来源于城镇，残疾赔偿金仍应按农村标准计算。本院认为，上述证据虽有瑕疵，但能够相互印证补强，证据一能够证明原告长期在昆明生活居住的事实，证据二能够证明原告受伤前的主要收入来源于城镇的事实。
本院认为，本案系道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷。原告因交通事故受伤，有权就其财产受到损害产生的损失要求赔偿义务人承担赔偿责任。依据交警部门对事故经过的描述及事故责任的认定，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项的规定，本院确定此次事故由被告李严忠承担60%的赔偿责任，原告张泽书承担40%的赔偿责任。
审理中已查明，被告李严忠驾驶的云AD2Z**号车辆在被告保险公司投保了交强险及限额为30万元的商业第三者责任险（含不计免赔）。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，本案的损失应由被告保险公司在机动车交通事故责任强制险的分项赔偿限额内承担赔偿责任，超出的部分按照保险合同的约定在商业第三者责任限的赔偿限额内承担，仍有不足的由被告李严忠承担。对于被告保险公司认为在商业第三者险中“医保外用药不予赔偿”的主张，本院认为该条款具有免责条款的性质。而根据保险法第十七条第一款、第十八条的规定，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，该义务是法定义务，不仅是指经过专业培训而具有从事保险资格的保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是要对有关免责条款内容做出明确解释。本案中，被告保险公司对此未予举证，因此，即使该条款可以被理解为“医保外用药不予理赔”，也不能发生相应的法律效力。
至于原告主张的赔偿项目和金额，本院作如下认定：1、医疗费。审理中已查明，原告前期治疗自行支付的医疗费为43212.9元，本院予以保护。2、住院伙食补助费。原告受伤后住院治疗16天，其主张1600元的住院伙食补助费合法有据，本院予以保护。3、营养费。结合原告的年龄、受伤情况及医嘱，对营养费本院酌情保护3000元。4、后期治疗费。经鉴定，原告此次损伤后期治疗需25000元，本院予以保护。5、护理费。结合原告的出院医嘱可以看出，原告出院后仍需协助翻身，预防褥疮，且手术后6周才能在腰围保护下适当负重活动，据此可以判定原告受伤后及手术后6周因病情需专人护理，手术6周后仍需继续护理，但护理级别降低。综上，本院酌情确定原告需专人护理的时间为70日。对于原告认为其住院期间需2人护理的主张，因其对此未予举证，本院不予采信。对于护理费，本院参照2015居民服务业在岗职工平均工资46067元的标准计算为46067÷365×70≈8835元。6、残疾赔偿金。原告提交的证据能够证明其受伤前长期在昆明生活居住，主要收入来源于城镇，故其残疾赔偿金应参照城镇居民的标准计算。经鉴定，原告此次损伤达九级伤残，则残疾赔偿金为26373×20×20%＝105492元。7、误工费。结合原告的出院医嘱及鉴定时法医对原告体格检查的情况，能够证明原告的误工已经持续至定残之后，故对误工费本院计算保护至原告定残前一日，共计93天。对于误工费的计算标准，原告提交的的证据能够证明其受伤前从事装修行业，但收入证明没有相关的完税证明佐证，且原告亦未提交其受伤后收入实际减少的相关证据，故对误工费本院参照建筑业在岗职工平均工资61738元的标准计算保护61738÷365×93≈15731元。8、交通费。考虑到原告出院后仍需复诊等，对交通费本院酌情保护500元。9、精神损害抚慰金。此次事故造成原告达九级伤残，后果较为严重，但考虑到原告对此次事故的发生亦存在较大过错，故对精神损害抚慰金本院不再保护。10、鉴定费。原告因后期医疗费评估、伤残等级评定产生的鉴定费1400元是原告确定损失及主张权利产生的合理支出，本院予以保护。因鉴定费不属于保险的赔偿范围，故本院确定鉴定费由原告张泽书和被告李严忠按照责任比例分担。
综上，本院共计保护了原告的损失204770.9元（医疗费43212.9元、住院伙食补助费1600元、营养费3000元、后期治疗费25000元、护理费8835元、残疾赔偿金105492元、误工费15731元、交通费500元、鉴定费1400元）。上述损失应由被告保险公司在交强险的医疗费限额内支付10000元，死亡伤残赔偿限额内支付110000元，超出的84770.9元加上被告李严忠前期为原告垫付的医疗费10196.5元后，合计94967.4元。上述损失应由被告李严忠承担60%即56980.44元。扣除被告李严忠前共用已经支付的10196.5元后，被告李严忠还应承担的赔偿金额为46783.54元。又因被告李严忠驾驶的车辆已向被告保险公司投保了商业第三者责任险，故李严忠应赔偿的金额应由被告保险公司在商业第三者责任险的赔偿限额内承担。对于被告李严忠前期垫付的医疗费，在本案中已经按照责任比例进行抵扣，被告李严忠可就该费用（需扣除应由李严忠承担的鉴定费数额）另行向被告保险公司理赔。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效后十五日内在交强险的赔偿限额内支付原告张泽书人民币120000元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效后十五日内在商业第三者责任险的赔偿限额内支付原告张泽书人民币46783.54元；
三、驳回原告张泽书的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4313元，减半收取为人民币2156.5元，由原告张泽书负担人民币556.5元，被告李严忠承担人民币1600元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行;申请强制执行的期限为二年。
审判员 李静
二〇一六年八月十六日
书记员 唐敏