贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔01刑终1184号
原公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆云，男，1980年7月8日出生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，保安，住贵州省贵阳市南明区。2013年3月21日因犯盗窃罪被贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑三年。2016年1月4日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。
上诉人（原审被告人）李银坤李某某，男，1982年3月16日出生于贵州省息烽县，汉族，初中文化，保安，户籍地址贵州省息烽县，捕前住贵阳市云岩区。2016年1月4日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。
上诉人（原审被告人）ＸＸ何某，男，1989年6月11日出生于四川省内江市，汉族，小学文化，保安，户籍地址四川省内江市市中区，捕前住贵阳市云岩区。2016年1月4日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。
上诉人（原审被告人）唐文相唐某某，男，1981年8月3日出生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，保安，户籍地址贵州省贵阳市花溪区，捕前住贵阳市云岩区。2016年1月4日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。
辩护人张涛，执业证号15201199411237822，贵州涛闻律师事务所律师。
辩护人吕玲，执业证号15201201611669112，贵州涛闻律师事务所律师。
贵州省贵阳市云岩区人民法院审理贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控被告人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某犯故意伤害罪一案，于2016年9月7日作出（2016）黔0103刑初697号刑事判决。宣判后，原审被告人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某均不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问了上诉人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年1月3日5时许，被害人刘某在贵阳市云岩区大十字贵阳苏格缪斯酒吧因琐事与酒吧保安主管发生争执，并持刀反抗后逃跑。随后，被告人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某持械追逐至贵阳市云岩区中华中路的隔离带附近，将被害人刘某头、胸、腿等部位打伤。经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，被害人刘某因外伤致右顶骨凹陷性粉碎性骨折并右侧顶叶脑挫伤属轻伤一级；因外伤致左侧气胸属轻伤二级；因外伤致左尺骨骨折属轻伤二级；因外伤致左腰部、左臀部致左大腿皮肤组织挫伤属轻微伤。
在审理过程中，双方在法院主持下达成调解协议，四被告人及贵阳苏格缪斯酒吧共同赔偿被害人刘某人民币十二万元（由贵阳苏格缪斯酒吧先行支付），并取得其谅解。
原判认为，被告人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法处罚。在共同罪犯中，四被告人作用、地位相同，不宜区分主从犯。被告人陆云曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于四被告人积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，有良好的认罪、悔罪表现，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人陆云犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；二、被告人李银坤李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；三、被告人ＸＸ何某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；四、被告人唐文相唐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
宣判后，原审被告人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某均不服，陆云以“对方存在过错，已经赔偿并取得谅解，量刑过重”为由提出上诉；李银坤李某某以“有自首情节，没有动手，量刑过重”为由提出上诉；ＸＸ何某以“使用武力制服刘某系工作职责，是正当防卫，有自首情节，已经赔偿且取得谅解”为由提出上诉；唐文相唐某某以“受害人存在过错，有自首情节，系从犯，积极赔偿且已取得谅解，量刑过重”为由提出上诉。原公诉机关在法定期限内未对原审判决提出异议。
在二审审理过程中，上诉人唐文相唐某某的辩护人提出与唐文相唐某某上诉理由相同的辩护意见。
二审经审理查明，原判认定上诉人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据充分。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在一审开庭时当庭举证、质证，复经本院审查属实。在二审期间，上诉人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某未提交新的证据。本院对原判决认定的事实及所列证据依法予以确认。
对于上诉人李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某及其辩护人所提“有自首情节”的上诉理由和辩护意见，经查，本案受案登记表证实报警人系余某，证人余某的证言“我赶到现场时，看到挥刀想伤害我的男子倒在中华中路路中间，我的同事已被在场的警察带至路边”，证实案发时余某与本案四名上诉人不在一起。以及本案四名上诉人的供述，均证实在殴打被害人的过程中，有警察过来，并将几名上诉人带至派出所调查，四名上诉人不构成自首，故上诉人李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某及其辩护人的该项上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人李银坤李某某所提“没有动手”的上诉理由，经查，其本人在公安机关的供述和同案上诉人陆云、ＸＸ何某、唐文相唐某某的供述，均证实上诉人李银坤李某某用钢管殴打被害人，故上诉人李银坤李某某的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人ＸＸ何某所提“使用武力制服刘某系工作职责，是正当防卫”的上诉理由，经查，其本人在公安机关的供述和同案上诉人陆云、李银坤李某某、唐文相唐某某的供述，均证实被害人逃离现场后，四名上诉人持钢管追逐被害人，在被害人翻越护栏摔倒后，上前持钢管殴打被害人，致被害人轻伤，不属于正当防卫和防卫过当，故上诉人ＸＸ何某的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人唐文相唐某某及其辩护人所提“系从犯”的上诉理由和辩护意见，经查，在共同犯罪中，几名上诉人地位、作用相当，不宜区分主从犯，故上诉人唐文相唐某某及其辩护人的该项上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某及其辩护人所提“对方存在过错，已经赔偿并取得谅解，量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某故意伤害他人身体，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，上诉人陆云系累犯，应从重处罚，鉴于被害人对案件的引发有一定过错，四名上诉人已取得被害人的谅解，可从轻处罚，原判量刑偏重，本院予以改判。故上诉人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某及其辩护人的该项上诉理由和辩护意见本院予以采纳。
本院认为，上诉人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后，四名上诉人及贵阳苏格缪斯酒吧共同赔偿被害人刘某人民币十二万元，并取得其谅解。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑偏重，本院予以改判。上诉人陆云、李银坤李某某、ＸＸ何某、唐文相唐某某“对方存在过错，已经赔偿并取得谅解，量刑过重”的上诉理由成立，本院予以采纳，其他上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2016）黔0103刑初697号刑事判决；
二、上诉人陆云犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月4日起至2018年7月3日止）；
三、上诉人李银坤李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月4日起至2017年1月3日止）；
四、上诉人ＸＸ何某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月4日起至2017年1月3日止）；
五、上诉人唐文相唐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月4日起至2017年1月3日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴峥嵘
代理审判员 陆 燕
代理审判员 马 丽
二〇一六年十二月一日
书 记 员 汪 璐