湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵中民一终字第584号
上诉人（原审原告）邓小航。
委托代理人覃建中，邵阳市正业法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）邵阳市富华化工有限公司。
法定代表人杨君洪，该公司总经理。
委托代理人雷泽富，该公司职工。
委托代理人李保平，该公司职工。
上诉人邓小航与上诉人邵阳市富华化工有限公司（以下简称富华化工公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省邵阳市双清区人民法院于二○一五年五月四日作出的（2015）双民初字第123号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月26日公开开庭审理了本案。上诉人邓小航及其委托代理人覃建中，上诉人富华化工公司的委托代理人雷泽富、李保平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，邓小航于2007年2月1日应聘到富华化工公司工作。2014年，富华化工公司高锰酸钾车间停止生产。2014年8月26日，富华化工公司通知将终止与高锰酸钾车间员工签订的劳动合同，2014年9月16日，富华化工公司向邵阳市人力资源和社会保障局递交《关于企业严重亏损关停裁员的报告》。2014年10月1日，富华化工公司解除与邓小航的劳动合同关系。因就相关赔偿事项双方未达成一致协议，邓小航向邵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，邵阳市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书，其中终局裁决：富华化工公司支付邓小航加班工资5460元；非终局裁决：1、富华化工公司支付邓小航解除劳动合同经济补偿13300元；2、富华化工公司支付邓小航未休年休假工资873.56元；3、驳回邓小航的其他仲裁请求。邓小航对裁决结果不服，提起诉讼。邓小航被解除劳动合同前12个月的平均工资为1900元，邓小航法定节假日加班天数58天，2013至2014年未休年休假5天。
原审法院认为，本案系劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国劳动法》第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位生产经营发生困难的，可以依法进行裁员，但应当按照法律规定支付劳动者补偿金。邓小航自2007年2月1日进入富华化工公司工作，至2014年10月1日被解除合同，共计7年零8个月，故邓小航请求富华化工公司支付8个月经济补偿金共计15200元（1900元／月×8个月）的诉讼请求予以支持。因富华化工公司依照法律规定进行经济裁员且履行了相关程序，邓小航要求富华化工公司支付一个月经济赔偿金的请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的情形，故不予支持。邓小航主张富华化工公司应当支付加班工资，根据双方提供的证据查明邓小航2007年至2014年加班58天，富华化工公司未提供证据证明其已经支付邓小航该加班工资，故富华化工公司应当依法支付。因富华化工公司未提供上述期间发放邓小航具体的月工资金额，故按照邓小航被解除劳动合同前12个月的平均工资1900元的标准计算邓小航加班工资共计10133元（58天×1900元／月÷21.75天×2倍）。因此，对邓小航要求支付加班工资的请求予以部分支持，富华化工公司认为邓小航要求支付2013年以前加班工资的诉讼请求已经超过仲裁时效，不应支持，因加班工资属于劳动报酬，劳动者在劳动合同解除后一年内请求支付劳动报酬的，不属于超出仲裁时效的情形，故富华化工公司的答辩理由不成立。邓小航在富华化工公司工作年满一年后，享有休年休假的权利，但应依法进行，因劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故对邓小航要求富华化工公司支付2007年至2013年度未休年休假工资的请求，不予支持；2013年至2014年度邓小航未休年休假天数为5天，富华化工公司应支付邓小航未休年休假工资874元（1900元／月÷21.75天×5天×2），故对邓小航的该项请求予以部分支持。邓小航申请支付防寒补贴，该请求无法律依据，不予支持，富华化工公司答辩意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条、第二十八条、第四十四条第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十一条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十二条的规定，判决：（一）邵阳市富华化工有限公司在判决生效后十日内支付邓小航经济补偿金15200元；（二）邵阳市富华化工有限公司在判决生效后十日内支付邓小航加班工资10133元；（三）邵阳市富华化工有限公司在判决生效后十日内支付邓小航未休年休假工资874元；（四）驳回邓小航的其他诉讼请求。
邓小航上诉称，富华化工公司没有履行《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条规定程序违法，应当赔偿其一个月工资1900元；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，富华化工公司应当支付其经济补偿金16200元；其除了春节未上班外，其他法定节假日均在上班，富华化工公司应当支付其加班工资49231元、未休年休假工资5678元；富华化工公司应当支付其防寒补贴2250元。请求撤销原判，依法改判。
富华化工公司上诉称，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动法》第二十七条、第二十八条及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第九条、第十一条的规定，邓小航的经济补偿金应当分两个阶段计算，2008年1月1日前的经济补偿金应按2008年1月1日前12个月平均工资计算，2008年1月1日后的经济补偿金按邓小航离职前12个月平均工资计算；富华化工公司使用的是计件工资制，邓小航主张的法定节假日加班是计时工资制使用的计酬方法，邓小航未提供证据证明其存在加班事实，原判支持邓小航自2007年入职后的法定节假日加班工资超出了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的时效，原判计算加班工资错误；请求撤销原判，依法改判。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原判认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。邓小航与富华化工公司对原判计算经济补偿金均没有异议，富华化工公司上诉提出应当分段分标准计算邓小航的经济补偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定，本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。根据上述条款，《中华人民共和国劳动合同法》实施以前，劳动者经济补偿金的计算标准亦是以解除劳动合同前十二个月的平均工资为标准，与《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定一致，无需分段计算，富华化工公司上诉提出应当分段分标准计算邓小航的经济补偿金的理由不能成立。富华化工公司提供的证据证实其因经营困难向邵阳市人社局报批裁员，履行了相关程序义务。邓小航主张富华化工公司应当支付其一个月经济赔偿金，应当举证证明其符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条规定的情形，因其未尽举证义务，故对其该主张不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。邓小航未能提供证据证明有加班事实的存在也未能提供证据证明富华化工公司掌握有其加班事实存在的证据，应当承担举证不能责任。加班工资包括平时加班工资和节假日加班工资，原审判决考量双方证据，结合富华化工公司的用工形式，综合双方举证能力，为邓小航计算了部分加班工资基本合理，可予维持。加班工资属于劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，因拖欠劳动报酬发生争议的，诉讼时效应当自劳动关系终止之日起计算一年，富华化工公司上诉称原判为邓小航计算加班工资超过诉讼时效的理由不能成立，本院不予采纳。年休假是职工应享有的待遇，对职工应休未休年休假的天数，用人单位需支付职工300%工资是对单位的一种惩罚性措施，区别于拖欠劳动报酬引起的诉讼，应当适用普通劳动争议仲裁时效一年，故原判未为邓小航计算2007年至2013年度未休年休假工资符合时效规则。邓小航主张防寒补贴既无法律依据也无合同约定，不予支持。综上，邓小航和富华化工公司的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费20元，由上诉人邓小航负担10元，邵阳市富华化工有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱红伟
审 判 员 李 鹏
代理审判员 潘 婷
二〇一五年九月十四日
代理书记员 谢心瑜
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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