舟山市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0903民初2220号原告：浙江亚厦幕墙有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区章镇工业新区。法定代表人：王文广，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：段利明，浙江诺力亚律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：朱晓�，浙江诺力亚律师事务所律师。被告：舟山阿鲁亚大酒店开发有限公司，住所地浙江省舟山市普陀区沈家门街道滨港路234-236号。法定代表人：陈国华，董事长。原告浙江亚厦幕墙有限公司（以下简称亚厦公司）诉被告舟山阿鲁亚大酒店开发有限公司（以下简称阿鲁亚公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月4日立案受理，适用普通程序进行审理。依法组成合议庭，于2017年12月19日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人段利明到庭参加诉讼，被告阿鲁亚公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，故依法缺席审理。诉讼过程中，经原告申请，本院对被告阿鲁亚公司的相关房产、银行存款、车辆及所持股权予以诉讼保全。本案因司法鉴定，于2017年1月9日暂停审理期限，于2017年12月1日恢复审理期限，现已审理终结。亚厦公司提起诉讼请求：1.解除原、被告之间于2012年10月8日签订的《建设工程施工合同》及于2014年11月4日签订的《舟山阿鲁亚大酒店幕墙设计及施工合同补充协议》（以下简称《补充协议》）；2.被告支付原告工程款13221064.60元，并支付自2016年6月1日起至实际履行完毕日止按年利率4.75%计算的逾期付款利息损失；3.依法确认原告对涉案建设工程折价、拍卖或变卖所得价款在第2项诉请金额总额范围内具有优先受偿权；4.本案受理费、财产保全费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2012年10月8日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份。约定由原告承接被告开发的舟山阿鲁亚大酒店的幕墙工程，工程总价款为43829704元，合同总价采用施工图总价包干；工程进度款支付方式为原告支付进度款申请经被告审核并批准后，于次月25日前，由被告将审核后的该部分工程款的70%金�支付给原告，原告开具发票后被告支付。合同签订以后，原告按约进场施工并于2013年8月5日取得开工报告。被告起始按约支付工程进度款，但自2013年10月开始拖延确认月工程量并停止支付工程进度款。2014年1月底，原告已将主体工程完工，但被告仅支付进度款27210187.40元。2014年11月4日，原、被告又签订《补充协议》，约定由于被告要求变更入口雨棚及泳池采光顶的设计，变更后该部分工程价款为3207500元，并约定被告在补充协议签订后7天内支付111459元备料款，但被告未支付任何款项。补充协议签订后，原告进行了备料及施工，但因被告拖欠大量进度款且资金量断裂，原告也没能力继续垫资施工，导致工程主体部分外的增加工程未全部完工。2016年5月，原告全面停工。因被告未按期支付工程款，致使双方的合同无法继续履行。原告故提起本案诉讼。阿鲁亚公司提交书面答辩辩称，1.涉案工程未完成竣工验收，双方未进行工程造价结算，原告单方套用合同包干总价确定工程价款缺乏依据，原告应就工程造价提请司法审计；2.原告主张设计变更联系单增加费用未得到被告的确认，原告以此为由主张工程价款增加缺乏依据；3.原告主张补充协议增加费用违背双方《补充协议》的约定；4.原告未按照合同约定方式申报工程量，本案不存在进度款拖欠情形，被告无需为此支付利息。请求查明事实，依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提供工程联系单、建筑行业统一发票各一份，拟证明被告拖欠工程进度款的事实及被告需支付工程进度款的金额。被告对工程联系单的真实性持有�议，对发票的关联性持有异议。本院认为，因诉讼过程中，原告放弃要求被告支付工程进度款利息损失的主张，故该组证据与本案缺乏关联，对证据的证明力不予认定。2.原告提供会议纪要一份，拟证明涉案主体工程已于2014年1月全部完工。被告对证明力持有异议，认为会议纪要仅是对工程进度做了相关记录。本院认为，会议纪要尚无法反映涉案工程是否完工，故对证明力不予认定。3.原告提供决算书一份，拟证明涉案工程结算造价。被告对真实性、关联性及证明力持有异议。本院认为，该决算书系原告单方委托编制，造价金额未得到被告确认，故对该证据的证明力不予认定。根据原、被告的诉辩意见及举证情况，本院认定如下事实：原告承接被告开发的舟山阿鲁亚大酒店的幕墙工程，并与被告签订《建设工程施工合同》、《补充协议》；以及被告已支付工程款27210187.40元的事实与原告诉称的一致。诉讼过程中，经原告申请，本院委托舟山市万鉴工程造价咨询有限公司对原告在施工图范围内总价包干部分完成的工作量、完成的工作量在施工图范围内总工程量的比例及原告完成施工图范围外部分的工程造价予以鉴定。该所出具的咨询报告书载明，合同鉴定结算造价40431252元。另查明，因资金紧张及市场环境变化，被告陷入债务危机，其所开发的阿鲁亚大酒店工程现已处于停工状态。2017年5月，案外人舟山市普陀建设投资有限公司向本院提出对阿鲁亚公司进行破产重整的申请。本院认为，原、被告所签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》系双方当事人真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的规定，应为合法有效，本院依法予以认定。原告按约履行了大部分施工义务，但被告一直未及时支付工程款，且目前阿�亚大酒店总工程处于停工状态，原告无法实现合同目的，故合同的解除条件成就。确认原被告双方所签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》于原告起诉之日解除。本案中，原告申请对涉案工程造价予以司法审计，现双方对审计结果未持异议，故被告应按经鉴定的结算造价，向原告支付剩余工程款。关于原告提出的利息损失请求，因涉案工程未交付，原、被告也未就工程价款进行结算，原告可自起诉之日予以主张。关于原告提出的优先受偿权请求，因被告违约导致涉案合同解除，故应以涉案合同解除时间作为原告行使优先受偿权的起算点。原告在法定期限内主张工程欠款优先受偿权，应予支持，但该优先受偿权仅限于工程欠款13221064.60元。若被告未能清偿上述工程欠款的，则原告有权要求对阿鲁亚大酒店工程进行拍卖、变卖或折价所得的价款优先受偿。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告浙江亚厦幕墙有限公司与被告舟山阿鲁亚大酒店开发有限公司之间签订的《建设工程施工合同》、《舟山阿鲁亚大酒店幕墙设计及施工合同补充协议》于2016年8月4日解除。二、限被告舟山阿鲁亚大酒店开发有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告浙江亚厦幕墙有限公司工程款13221064.60元及利息损失（利息损失自2016年8月4日起至工程款清偿日止按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计�）。三、若被告舟山阿鲁亚大酒店开发有限公司未按期履行，原告浙江亚厦幕墙有限公司有权要求拍卖或变卖“舟山阿鲁亚大酒店”项目工程，并就所得价款以所欠工程款13221064.60元为限优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费101126元，财产保全费5000元，鉴定费248000元，合计354126元，由被告舟山阿鲁亚大酒店开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。审 判 长  袁承志审 判 员  张玲燕人民陪审员  王玉兴二〇一七年十二月�十四日代书 记员  李臻晟附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同�建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，�交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日�计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。??