山东省夏津县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1427民初2043号原告：山东夏津农村商业银行股份有限公司，住德州市夏津县。法定代表人：苑化芳，职务：董事长。委托诉讼代理人：石书华，山东夏津农村商业银行股份有限公司，法律顾问。委托诉讼代理人：张涛，山东夏津农村商业银行股份有限公司，职工。被告：夏津县晟林纺织有限公司，住所地夏津县。津镇法定代表人：王某1，职务：经理。被告：夏津县正泰棉纺有限公司，住所地山东省夏津县王井村。法定代表人：王为相，职务：经理。被告：王某1，男，1967年出生，汉族，住夏津县。被告：刘某1，女，1965年出生，汉族，住夏津。被告：韩某1，女，1969年出生，汉族，住夏津县。以上五被告的委托诉讼代理人：袁恩亮，山东勤正律师事务所，律师。原告山东夏津农村商业银行股份有限公司与被告夏津县晟林纺织有限公司、夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1、韩某1借款合同纠纷一案，本院于2017年8月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东夏津农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人石书华、张涛，被告夏津县晟林纺织有限公司、夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1、韩某1的委托诉讼代理人袁恩亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东夏津农村商业银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告夏津县晟林纺织有限公司和韩某1偿还借款本金29万元及利息、逾期利息;2、依法判决被告夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1对上述借款本息及逾期利息承担连带保证责任；3、本案的诉讼费用及实现债权的费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更并增加诉讼请求为：1、依法判决被告夏津县晟林纺织有限公司偿还借款本金29万元及利息、逾期利息；2、依法判决原告就被告夏津县晟林纺织有限公司就上述借款的本息及逾期利息在抵押财产范围内享有优先受偿权。3、依法判决被告夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1对上述借款本息及逾期利息承担连带保证责任；4、依法判决被告韩某1对上述借款的本息及逾期利息承担连带清偿责任；5、诉讼费用由以上五被告承担。事实与理由：2015年5月27日，我行与被告夏津县晟林纺织有限公司签订流动资金借款合同，合同约定，被告夏津县晟林纺织有限公司自2015年5月27日至2016年5月26日向我行借款29万元，逾期还款的，有权加收50%逾期利息。同日，我行与被告夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1签订了保证合同，该三被告自愿为被告夏津县晟林纺织有限公司在我行的借款提供连带保证责任，被告韩某1作为被告王某1的妻子向我行提交了还款责任承诺书，自愿对贷款本息及相关费用承担连带责任。除此之外，还用设备为该笔借款提供担保。2015年5月29日，我行向被告夏津县晟林纺织有限公司发放借款29万元，月利率为8.755‰，该款于2016年5月26日到期，到期后被告拒不履行还款责任，依据法律及合同有关规定，为维护我行合法权益，诉至法院，望判如所诉。被告辩称，原告作为本案的诉讼主体不适格。2015年5月27日被告夏津县晟林纺织有限公司与夏津县农村信用合作联社签订了流动资金借款合同，根据合同的相对性原则，只有夏津县农村信用合作联社可以向本案的被告主张权利，被告没有向本案的原告借钱，应当驳回原告的诉讼请求。此外，对于被告夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1、韩某1来说，被告夏津县晟林纺织有限公司已与夏津县农村信用合作联社签订了最高额抵押合同，并办理了相关的抵押登记，如若支持原告的诉讼请求，应由原告先行使抵押权，对剩余部分同意承担担保责任。原告围绕诉讼请求向本院提交了企业借款申请书、夏津县晟林纺织有限公司的股东会决议、夏津县正泰棉纺有限公司的股东会决议、还款责任承诺书、流动资金借款合同、保证合同、最高额抵押合同、动产抵押登记书及抵押清单、借款借据、银行账户明细、中国银监会山东监管局（批复）、营业执照及身份证、结婚证复印件等证据。被告质证称，对证据的真实性没有异议。对还款责任承诺书，其上的时间是手写而非打印无法证实承诺书的形成时间，因被告韩某1与被告王某1早已离婚，故原告应予证实被告韩某1签订还款承诺书时，两人尚是夫妻关系。对保证合同，其中被担保的主债权为短期流动资金贷款，并不是原告当庭陈述用于借新还旧，因原告未将借款用途实际告知担保人，担保人无须承担责任。对于借款借据有异议，借据中显示贷出日为2015年5月29日，到期日为2016年5月26日，与流动资金借款合同约定的借款日期2015年5月27日不一致，应认定原告与被告夏津县晟林纺织有限公司签订的流动资金借款合同并没有实际履行，而是形成了新的借款合同，在主合同没有实际履行的情况下，抵押担保合同及保证合同自然无效，原告应向被告夏津县晟林纺织有限公司主张权利。对中国银监会山东监管局（批复），其为复印件并非原件，该批复仅应视为一个债权转让凭证，应当邮寄送达或者告知债务人，因原告未履行告知义务，对本案被告不具有法律效力。对原告提交的证据企业借款申请书、夏津县晟林纺织有限公司的股东会决议、夏津县正泰棉纺有限公司的股东会决议、流动资金借款合同、最高额抵押合同、动产抵押登记书及抵押清单、晟林公司名下银行账户明细、营业执照及身份证、结婚证复印件，被告无异议，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据，认定如下：对还款责任承诺书，经过庭后调取被告王某1与韩某1的离婚调解书，证实两人离婚的时间为2016年1月29日，而还款责任承诺书的签署时间为2015年5月15日，当时两人尚系夫妻关系。被告称承诺书的形成时间因是手写而非机打无法证实，该主张不能否定承诺书的形成时间，而且承诺书的签署时间与企业借款申请书的时间相吻合，承诺书作为为了申请贷款而向原告作出的一种承诺，按照逻辑也应在双方正式签订合同之前而非之后，更不能以此来否认还款责任承诺书的效力。对保证合同，其担保债权种类与借款用途是完全不同的概念，两者没有必然的联系，而且根据晟林公司、正泰公司股东会决议、流动资金借款合同可知保证人对借款用途是知情的，不能据此主张免责。对借款借据，其载明的贷出日期与流动资金借款合同的约定并不矛盾，流动资金借款合同中明确写明借款期限为2015年5月27日至2016年5月26日，实际借款期限以借款借据为准，且约定借款借据是流动资金借款合同不可分割的一部分，与合同具有同等法律效力，故借款借据中的借款日期为实际借款日期，是对流动资金借款合同的实际履行。对中国银监会山东监管局（批复），其并非是债权转让凭证，内容是变更组织形式，涉及多方面，不仅仅是原有债权的问题，且债权在此种情形下是承继而非转让于第三人。山东夏津农村商业银行是由夏津县农村信用合作联社依法改制成立，夏津县农村信用合作联社债权债务依法由山东夏津农村商业银行股份有限公司承担。山东夏津农村商业银行作为原夏津县农村信用合作联社债权债务的继受人，有权作为原告向本案被告主张权利。对被告的主张，本院不予认可。综上，本院认为原告提交的证据还款责任承诺书、保证合同、借款借据、中国银监会山东监管局（批复）符合民事诉讼法第六十四条第二款的规定，均予采信。根据当事人的陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2015年5月15日，被告夏津县晟林纺织有限公司向原告申请贷款29万元，期限12个月，用于借新还旧，将晟林公司的动产设备作为抵押并办理了抵押登记，同时由夏津县正泰棉纺有限公司提供担保。同日，被告夏津县晟林纺织有限公司、夏津县正泰棉纺有限公司作出股东会决议，夏津县晟林纺织有限公司同意向原告借款29万元，借款期限12个月，用途为借新还旧，担保方式为纺织设备作为抵押，签字股东即本案被告王某1、刘某1承担连带保证责任。夏津县正泰棉纺有限公司同意提供保证担保。被告王某1及韩某1签署了还款责任承诺书，承诺当公司不能按期偿还贷款本息时，自愿用自己的家庭财产对该笔贷款本息及相关费用承担连带责任，直至还清为止。2015年5月27日，被告夏津县晟林纺织有限公司与原告签订了（夏公司部）流借字（2015）年第052707号流动资金借款合同，借款金额为29万元，用途为借新还旧，借款期限为2015年5月27日至2016年5月26日，实际借款期限以借款借据为准，借款年利率为10.506%,自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清，担保方式为抵押加保证，保证人为王某1、刘某1、夏津县正泰棉纺有限公司，抵押为最高额抵押担保。并约定本合同项下的借款借据所记载的要素与合同约定或提款申请书不一致时，以借款借据所记载的要素为准。借款人不按合同约定的还款期限偿还到期应付的借款本金，自逾期之日起，按合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息。被告夏津县晟林纺织有限公司作为抵押人并与原告签订了（夏公司部）高抵字（2015）年第052707号最高额抵押合同，自愿就自2015年5月27日至2016年5月26日发生的债权在29万元的最高余额内提供最高额抵押担保，担保的范围包括主债权本金、利息、罚息等，并办理了动产抵押登记，登记编号为2015-0026号，抵押物总价值为805800元。被告夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1于当日与原告签订了（夏公司部）保字（2015）年第052707号保证合同，保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息等，保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年，合同第七条约定本合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，债权人有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。2015年5月29日原告向被告夏津县晟林纺织有限公司发放贷款29万元，到期日为2016年5月26日，约定月利率为8.755‰，后被告夏津县晟林纺织有限公司偿还利息至2016年7月20日，本金及剩余部分利息至今尚未偿还。根据中国银监会山东银监局2016年1月29日作出的鲁银监准〔2016〕38号批复，夏津县农村信用合作联社改制为山东夏津农村商业银行股份有限公司。山东夏津农村商业银行股份有限公司开业的同时，夏津县农村信用合作联社自行终止，其债权债务由山东夏津农村商业银行股份有限公司承担。本院认为，原告山东夏津农村商业银行作为原夏津县农村信用合作联社债权债务的继受人，有权作为原告向本案被告主张权利。对于被告抗辩原告主体不适格的主张，于法无据，本院不予支持。依法成立的合同对当事人具有法律约束力。本案中夏津县农村信用合作联社与夏津县晟林纺织有限公司签订了流动资金借款合同，后夏津县农村信用合作联社向夏津县晟林纺织有限公司发放了贷款29万元，并约定了借款利率，对这一借款事实，证据充分，且该借贷关系不违反法律的强制性规定，本院予以确认。现借款已到期，被告夏津县晟林纺织有限公司未按约定履行还款义务，原告要求被告夏津县晟林纺织有限公司偿还借款本金、利息及逾期利息，于法有据，本院予以支持。被告夏津县晟林纺织有限公司与夏津县农村信用合作联社签订了最高额抵押合同，系双方的真实意思表示，并办理了抵押登记，抵押权的设定合法有效，根据合同约定在发生主债权到期而债务人未予清偿的情形时，原告有权实现抵押权，现被告夏津县晟林纺织有限公司在债权到期后未按约定履行还款义务，原告要求实现抵押权，就上述借款本金、利息、逾期利息在被告夏津县晟林纺织有限公司提供的抵押财产范围内享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持。同时，被告夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1与原告签订了保证合同，合同约定保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年，即保证期间为2016年5月27日至2018年5月26日，原告于2017年8月11日起诉未超过保证期间，原告要求被告夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1对上述借款本息承担连带保证责任，于法有据，本院予以支持。第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。本案中被告王某1、韩某1向原告作出承诺，在被告夏津县晟林纺织有限公司不能按期偿还贷款本息时，自愿用家庭财产对该笔贷款本息及相关费用承担连带责任，直至还清为止。承诺发生在被告韩某1与王某1夫妻关系存续期间，该承诺应视为是被告王某1、韩某1对原告作出的保证。当事人对保证方式没有约定或者不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。关于保证期间，约定保证人承担责任直至主债务本息还清为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间自主债务履行期届满之日起二年，即保证期间为2016年5月27日至2018年5月26日，原告于2017年8月11日起诉要求被告韩某1对上述借款本息承担连带清偿责任，未超过保证期间，对其该项诉求，本院予以支持。关于实现担保权问题。《物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。”《担保法》第二十八条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”本案属于既有物的担保又有人的担保，同时被告夏津县晟林纺织有限公司作为债务人提供抵押担保。虽然《保证合同》第7.2条约定担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，债权人有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。但从上述约定的表述看，仅赋予原告实现保证债权和实现担保物权的优先选择权，并未对实现债权各担保形式承担担保责任的顺序与方式作出明确约定，故不能将本案《保证合同》中的以上约定理解为《物权法》第一百七十六条规定的“当事人约定的实现担保物权的情形”，应视为没有约定或者约定不明确，且本案债务人自己提供物的担保，故债权人应当先就该物的担保实现债权。保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。即本案原告应当先就被告夏津县晟林纺织有限公司提供的动产抵押担保实现债权，在不能完全受偿时，就剩余部分债权再向保证人即被告夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1、韩某1主张承担保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十八条、第三十一条、第四十一条、第四十二条、第五十三条、第五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告夏津县晟林纺织有限公司在本判决生效之日起十日内偿还原告山东夏津农村商业银行股份有限公司借款本金29万元及相应利息（自2016年7月21日起至本判决确定的清偿之日止，以本金29万元为基数，按月利率13.1325‰计算利息）；被告夏津县晟林纺织有限公司如不能清偿第一项借款本息，原告有权就2015-0026号动产抵押登记书项下的抵押物折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；被告夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1、韩某1对本判决第一项借款本息，在原告实现抵押权后，仍未清偿的债务承担连带保证责任，保证人承担保证责任后有权向债务人追偿；驳回原告山东夏津农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5650元，由被告夏津县晟林纺织有限公司、夏津县正泰棉纺有限公司、王某1、刘某1、韩某1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于德州市中级人民法院。审 判 长  刘晓琳人民陪审员  张玉国人民陪审员  陈春红二〇一七年十二月二十七日书 记 员  王 伟