浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）浙丽刑抗再字第4号
抗诉机关浙江省丽水市人民检察院
原审被告人胡任初。曾因犯故意杀人罪，于1991年7月被丽水市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，于2008年3月13日假释。又因犯故意伤害罪，于2009年1月30日被刑事拘留，同年5月25日被缙云县人民法院作出（2009）丽缙刑初字第99号刑事附带民事判决。2014年6月29日刑满释放，现在家。
附带民事诉讼原告人胡某壬。
原审被告人胡任初犯故意伤害罪，缙云县人民法院于2009年5月25日作出（2009）丽缙刑初字第99号刑事附带民事判决。该判决已经发生法律效力。丽水市人民检察院于2014年8月11日以原审判决适用法律错误，导致对原审被告人量刑错误为由提起抗诉。本院于同年8月19日作出（2014）浙丽刑抗字第4号刑事裁定，决定对本案进行再审，由本院进行提审。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，被告人胡任初与胡某壬系叔侄关系，双方因建房发生纠纷。2009年1月30日下午，被告人胡任初邀请胡某戊、胡某乙、胡某丙等村干部到胡某壬家中进行调解。期间，被告人胡任初的女儿胡某丁与胡某壬发生口角后，不愿继续协商而起身离开胡某壬房间。胡某壬随后跟出房外，称要打胡某丁巴掌。被告人胡任初听到后，即顺手从中堂拿来一把斧头举起双手向胡某壬后脑部砍去，致胡某壬受伤当场倒地。被告人胡任初见情形不妙欲跳楼、喝农药自杀，均被村民制止。经鉴定，被害人胡某壬的人体损伤程度为重伤。
又查明，被告人胡任初曾因犯故意杀人罪于1991年7月4日被丽水市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。浙江省高级人民法院于1993年12月27日将其刑罚减为无期徒刑，剥夺政治权利终身。后又经六次减刑，于2006年9月20日尚有余刑有期徒刑四年九个月十八日，剥夺政治权利八年。2008年3月13日，新疆生产建设兵团农八师中级人民法院以（2008）兵八刑执字第124号刑事裁定，对被告人胡任初准予假释，剥夺政治权利八年不变，假释考验期限至2011年7月8日，其尚有余刑三年零三个月二十五日，剥夺政治权利八年。
还查明，附带民事诉讼原告人胡某壬受伤后遭受的经济损失有：医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费、交通费等共计人民币61371.82元。案发后，被告人胡任初已赔偿给原告人20000元。
上述事实，被告人胡任初在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人胡任初的供述笔录，被害人胡某壬的陈述笔录，证人江某、胡某甲、胡某乙、胡某丙、胡某丁、胡某戊、胡某己、胡某庚、胡某辛的证言笔录，缙云县公安局缙公法字（2009）8号法医学鉴定书，抓获经过，情况说明，刑事裁定书、假释证明书，现场勘查检验笔录，照片及附带民事诉讼原告人提供的身份证复印件、缙云县人民医院门诊病历，医疗费发票，丽水天平司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定费发票，交通费票据等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人胡任初故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。由于被告人胡任初的犯罪行为，致使原告人所遭受的经济损失，被告人应予赔偿。故原告人提出的诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。关于原告人提出的颅骨修补费用的赔偿请求，因该费用尚未发生，难以确定实际所需费用，可待实际发生后另行起诉；关于精神损害赔偿金的赔偿请求，因不属刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院均不予支持。关于原告人提出的营养费的赔偿请求偏高，本院酌情确定被告人承担数额。被告人胡任初归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，且部分赔偿了原告人的经济损失，可对其酌情从轻处罚。被告人胡任初曾因犯故意杀人罪被判处死刑缓期二年执行，经多次减刑后被假释，其在假释考验期内又重新犯罪，依法应当撤销假释，并对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚计三年零三个月二十五日，剥夺政治权利八年和新罪所判处的刑罚依法实行并罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十八条、第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：一、撤销新疆生产建设兵团农八师中级人民法院（2008）兵八刑执字第124号对被告人胡任初予以假释的刑事裁定。二、被告人胡任初犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，与前罪（故意杀人罪）尚未执行的刑罚三年零三个月又二十五日，剥夺政治权利八年实行并罚，决定对其执行有期徒刑七年，剥夺政治权利八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年1月30日起至2016年1月29日止）。三、被告人胡任初赔偿给附带民事诉讼原告人胡某壬医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费、交通费等经济损失共计人民币61371.82元，已支付20000元，余款41371.82元限在本判决生效后即交本院代转。
丽水市人民检察院抗诉认为，原判决适用法律错误，导致对原审被告人量刑错误。理由：原判未依照刑法第五十八条、七十一条之规定，先减去原审被告人胡任初假释期间已经执行的剥夺政治权利的刑期一年二个月十二日再实行并罚。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，提出抗诉，请依法判处。
原审被告人胡任初认为自己犯的罪应受处罚，对原审判决没有意见。
再审查明的事实与原审查明的事实基本一致。另查明，原审被告人胡任初于2008年3月13日被新疆生产建设兵团农八师中级人民法院准予假释，其尚有余刑三年三个月二十五日，剥夺政治权利八年。原审被告人胡任初又因犯故意伤害罪，于2009年1月30日被缙云县公安局刑事拘留。原审法院于2009年5月25日对原审被告人数罪并罚判处有期徒刑七年后交付浙江省十里丰监狱服刑，服刑期间共减刑一年七个月，于2014年6月29日刑满释放。
本院认为，原审被告人胡任初故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。由于原审被告人胡任初的犯罪行为，致使受害人所遭受的经济损失，原审被告人应予赔偿。原审被告人胡任初归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，且部分赔偿了受害人的经济损失，可对其酌情从轻处罚。原审被告人胡任初曾因犯故意杀人罪被判处死刑、缓期二年执行，经多次减刑后被假释，其在假释考验期内又重新犯罪，依法应当撤销假释，并对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和新罪所判处的刑罚依法实行并罚。原审被告人胡任初于2008年3月13日，被准予假释，其尚有余刑三年三个月二十五日，剥夺政治权利八年。原审被告人的附加刑剥夺政治权利的刑期，从假释之日起计算。原审被告人因犯新罪于2009年1月30日被羁押，其前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期应从其被羁押之日起停止计算，故原审被告人胡任初假释期间已经执行的剥夺政治权利的刑期应是十个月十七日，其前罪尚未执行的余刑为七年一个月十三日。原审未将原审被告人已经执行的剥夺政治权利的刑期扣除就与后罪数罪并罚，导致量刑不当。检察机关抗诉认为原审判决适用法律错误，导致对原审被告人量刑错误的抗诉意见成立，但对原审被告人胡任初假释期间已经执行剥夺政治权利的刑期认定一年二个月十二日有误。原判认定事实清楚，证据充分，但适用法律不当，导致量刑有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十八条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省缙云县人民法院（2009）丽缙刑初字第99号刑事附带民事判决第一、三项；
二、撤销浙江省缙云县人民法院（2009）丽缙刑初字第99号刑事附带民事判决第二项即“被告人胡任初犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，与前罪（故意杀人罪）尚未执行的刑罚三年三个月二十五日，剥夺政治权利八年实行并罚，决定对其执行有期徒刑七年，剥夺政治权利八年”；
三、原审被告人胡任初犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，与前罪（故意杀人罪）尚未执行的刑罚三年三个月二十五日，剥夺政治权利七年一个月十三日实行并罚，决定对其执行有期徒刑七年，剥夺政治权利七年一个月十三日。
本判决为终审判决。
审 判 长 项伟杰
审 判 员 范云飞
代理审判员 周 飞
二〇一四年十月十三日
代书 记员 叶东望