陕西省定边县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）定民初字第02752号
原告张某某
委托代理人张某
被告白某甲
被告白某乙
被告夏某
委托代理人朱某
被告北方某某有限责任公司。
法定代表人田某某，系该公司经理。
住所地，定边县定边镇长城南街。
委托代理人詹某某
被告某某财产保险有限公司榆林中心支公司。
负责人刘某，系该公司总经理。
住所地，榆林市航宇路长丰大厦招商银行*楼。
委托代理人杜某
原告张某某与被告白某甲、白某乙、夏某、北方某某有限责任公司（以下简称北方公司）、某某财产保险有限公司榆林中心支公司（以下简称某某公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年11月21日进行了公开开庭审理。原告张某某的委托代理人张某、被告白某甲、白某乙、夏某及其委托代理人朱某、北方某某有限责任公司的委托代理人詹某某、某某财产保险有限公司榆林中心支公司的委托代理人杜某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张某某诉称，2011年5月25日，原告在定边县定边镇南大街十字路行走时，突然一辆车牌号为陕KTXX**号出租车驶入人行道将原告撞倒，当即致原告头部流血，不省人事。路边行人看到原告受伤即通知原告家人将原告送往定边县医院治疗，因伤势严重，次日即转往宁夏医科大学附属医院，诊断为：右胫腓骨粉碎性骨折、急性闭合性颅脑损伤等，住院治疗期间，伴有癫痫。出院后，先后在宁夏医科大学附属医院、张宝玉传统回医骨伤专科医院、解放军第五医院、中国人民解放军第三二三医院（西安）住院治疗。住院时间长达255天，出院后原告多次就医药费等与被告协商未果，便起诉至定边县人民法院，定边县人民法院作出（2012）定民初字第00548号民事判决书，已就医药费、误工费、护理费等作出判决。对残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费由于伤势未达可鉴定期限，暂不能评定伤残等级，故未一并判决。现请求：1、依法判决被告白某甲、白某乙、夏某、北方某某有限公司连带赔偿原告二次手术费16000元、残疾赔偿金62780元、精神抚慰金30000元、误工费16833元、伤残鉴定费2400元、被扶养人费用63050.13元、营养费4000元、护理费120500元，以上共计315563.13元；2、判令被告某某财产保险有限公司榆林中心支公司在限额范围内承担赔偿责任；3、由被告承担本案诉讼费用。
原告向法庭提交以下证据：
第一组证据鉴定费票据一支，证明原告鉴定所花费用2400元。
第二组证据户口本一份，证明原告妻子潘某某生于1952年8月23日。
被告白某甲、白某乙共同辩称，对于发生交通事故属实，但原告的损失应由保险公司承担，因肇事车辆在保险公司投保强制险和商业险。
被告白某甲、白某乙未向法庭提交证据。
被告夏某辩称，被告所有的车辆系营运车辆，由被告白某甲、白某乙承租，所产生的费用应由保险公司承担，被告还给原告在治疗期间垫付医疗费11000元，应由原告返还被告。
被告夏某向法庭提交以下证据：
收据一支，证明原告收到被告医疗费11000元。
被告北方公司辩称，肇事车辆是被告夏某挂靠在被告公司，被告公司与夏某由制式合同，约定车辆发生事故由保险公司赔偿，不足部分由夏某承担，被告公司不承担责任，因此，被告公司不承担事故的赔偿责任。
被告北方公司向法庭提交以下证据：
出租车挂靠经营合同，证明车辆发生事故后，被告不承担责任。
被告某某公司辩称，原告取内固定物的二次手术费用应在5000元基本合理，其他的费用已在第一次判决已全额赔偿。鉴定意见书误工期24个月时间太长，事故发生在2011年5月份，第一次法院判决住院的255天，误工期已判决赔偿。精神抚慰金过高不符合实际，护理费、营养费第一次判决已赔偿。肇事车辆在商业险未购买不计免赔，应扣除免赔的20%部分，商业险在第一次判决已赔偿179924元应扣除。诉讼费用被告不承担。
被告某某公司向法庭提交以下证据：
某某财产保险股份有限公司商业险保单抄件一份和保险条例，证明保险车辆投保商业险30万元，其中没有不计免赔20%。
本院根据原、被告申请，调取以下证据；1、陕西榆林高科法医司法鉴定所作出的陕榆高科（2015）临鉴字第J500号司法鉴定意见书，证明被鉴定人张某某交通事故致颅脑损伤和右胫腓骨粉碎性骨折，右胫骨骨折继发骨髓炎，现右足踝畸形、关节强直影响右下肢功能，综合评定为九级伤残，累计后续治疗费约为16000元。2、陕西榆林高科法医司法鉴定所作出的陕榆高科（2016）临鉴字第J458号司法鉴定意见书，证明被鉴定人张某某交通事故所致损失的实际误工期为24个月，损伤后果与本次事故的参与度为100%。
经庭审质证：
被告白某甲、白某乙对原告所举第一组证据无异议；对第二组证据有异议，认为受伤的是原告，与原告之妻没关系；对被告夏某、北方物业公司、某某保险公司所举证据均无异议；对本院调取的陕榆高科（2015）临鉴字第J500号司法鉴定意见书无异议；对陕榆高科（2016）临鉴字第J458号司法鉴定意见书有异议，认为评定误工期时间过长。被告夏某对原告所举第一组证据无异议；对第二组证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为此次事故与原告之妻无关；对被告北方公司、某某保险公司所举证据均无异议；对本院调取的陕榆高科（2015）临鉴字第J500号司法鉴定意见书无异议，对本院调取的陕榆高科（2016）临鉴字第J458号司法鉴定意见书无异议，但该鉴定误工期应包括第一次判决中的255天。被告北方公司对原告所举第一组证据无异议，对第二组证据有异议，认为原告之妻有劳动能力；对被告夏某、某某保险公司所举证据均无异议；对本院调取的陕榆高科（2015）临鉴字第J500号司法鉴定意见书无异议，对本院调取的陕榆高科（2016）临鉴字第J458号司法鉴定意见书无异议，但应包括第一次判决中的255天在内。被告某某保险公司对原告所举第一组证据无异议，对第二组证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为此次事故与原告之妻无关；对被告夏某所举证据无异议；对被告北方公司所举证据有异议，认为不是原件，且该合同是北方公司与夏某之间有约束力，与被告某某保险公司无约束力；对本院调取的陕榆高科（2015）临鉴字第J500号司法鉴定意见书无异议，对本院调取的陕榆高科（2016）临鉴字第J458号司法鉴定意见书有异议，认为误工时间太长。原告张某某对第三、四、五被告所举证据均无异议。
本院对原、被告所举的证据作如下认定：
对原告所举的第一组证据，五被告均无异议，本院予以确认；对第二组证据户口本的真实性，本院予以确认。对被告夏某所举证据，原告无异议，本院予以确认。对被告北方公司所举证据，能证明被告夏某所有的出租车挂靠在北方公司，且夏某也无异议，本院予以确认。对某某保险公司所举证据，原告及四被告均无异议，本院予以确认。对本院调取的陕榆高科（2015）临鉴字第J500号司法鉴定意见书，原告及五被告均无异议，本院予以确认；对本院调取的陕榆高科（2016）临鉴字第J458号司法鉴定意见书，是具有资质的机构和具有资质的鉴定人员作出，应有合法性，故本院予以确认。
本院根据原、被告的陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实：
2011年5月25日21时许，原告在定边县定边镇南大街十字路人行道行走被被告白某甲驾驶的陕KTXX**号出租车撞伤，原告受伤后，经定边县人民医院、宁夏医科大学附属医院、张宝玉传统回医骨伤专科医院、解放军第五医院，中国人民解放军第三二三医院（西安）住院治疗255天，花去医疗费144509.02元。期间被告白某甲向原告支付医疗费34000元，被告某某保险公司向原告支付医疗费80000元。此后，原告于2012年3月20日将被告白某甲、白某乙、夏某、北方公司、某某保险公司诉至定边县人民法院，本院于2014年4月10日作出（2012）定民初字第00548号民事判决书，该案中原告未进行评残，法院只对原告治疗255天的各项费用进行了判决处理。原告又于2015年6月26日将被告白某甲、白某乙、夏某、北方公司、某某保险公司诉至法院，要求五被告赔偿原告二次手术费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、鉴定费、被扶养人生活费、营养费、护理费共计315563.13元。
另查明，白某甲所驾驶的陕KTXX**号出租车系被告夏某所有，租赁于白某乙经营，该出租车挂靠在北方某某有限责任公司，并在某某财产保险公司陕西分公司定边营业部投保交强险和商业险30万元，未购买不计免赔。还查明，被告白某乙已在（2012）定民初字第00548号民事判决书中给原告赔偿42482元，某某保险公司在交强险额内赔偿医疗费10000元，在商业险额范围内赔偿169928元。被告夏某给原告支付医疗费11000元在（2012）定民初字第00548号判决中未作处理。原告在发生交通事故前在榆林市旭陇建筑公司看大门，月工资1000元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在本次交通事故中作为无过错方人身受到伤害应当得到赔偿。但原告在此次事故受伤后，原告在评定伤残前的部分损失，已在本院（2012）定民初字第00548号民事判决书中作了处理。现原告主张评残后的损失，根据我国相关法律规定也应得到赔偿。本案被告白某乙与被告夏某之间通过租赁合同使被告白某乙成为陕KTXX**号出租车的实际使用人，对车辆具有实际控制权，故对事故后果具有不可推卸的责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第49条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。故被告白某乙应该承担责任，而被告夏某因原告没有证据证明其对损害的发生存在过错，故被告夏某不承担责任。由于被告白某甲受雇于被告白某乙，二人之间形成雇佣关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方，因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故本案中被告白某甲不承担责任。肇事车辆陕KTXX**号出租车挂靠在被告北方公司名下，虽然被告北方公司没有实际控制使用该出租车，但车主须向其缴纳管理费，说明其对车辆的驾驶员具有审查监督义务，且因为这种挂靠关系的形成使不具备行业准入资格的个人获得了资格，增加了驾驶的危险性，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第3条规定，以挂靠形式从事道路运输经营的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。故被告北方公司应该与被告白某乙承担连带责任。被告北方公司在被告某某公司处为陕KTXX**号投了商业险和第三者强制险，根据二被告之间签订保险合同，在被保车辆肇事时保险公司应该按照投保人所投的险种予以理赔。因此，原告评残后的损失依据2015年陕西省交通事故人身损害赔偿标准，结合陕西榆林高科法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，原告属九级伤残，原告系农村居民应按农村居民标准赔偿，即173780×20%=34756元；后续治疗费16000元；误工费因原告在事故发生前有固定收入，月工资1000元，误工天数根据鉴定意见24个月，减去已赔偿255天，即1000元÷30天×（730-255）天=15765元；精神抚慰金根据原告的伤残情况，会给原告带来生活上的不便，应赔偿5000元为宜；鉴定费2400元，是鉴定部门收取的必要费用；以上共计73921元，本院予以支持。关于原告要求赔偿营养费、护理费，未提供相关证据证明原告需增加营养及护理的相应证据，故本院不予支持；至于原告要求赔偿被扶养人原告之妻潘某某的生活费用，虽夫妻之间有扶助义务，但不属于被抚养人范畴，同时原告也未提供潘某某已丧失劳动能力及无生活来源的证据，故本院不予支持。原告以上的损失73921元由某某保险公司在强制险额范围内在另一案中只赔偿原告医疗费10000元，其他未予赔偿，故应由保险公司在强制险额110000元范围内予以赔偿原告57921元，剩余后续治疗费16000元，由保险公司在商业险额免赔率内赔偿原告12800元，被告白某乙赔偿原告3200元。关于被告夏某要求原告退还其给原告垫付医疗费11000元，在另一案中未作处理，且被告在本次事故中不承担责任，原告也认可收到被告夏某11000元治疗费用，因此原告在得到赔偿款后，应当给被告夏某返还，故被告夏某要求原告退还垫付款11000元，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，第十七条、第十八条、第十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告白某乙于本判决生效后五日内赔付原告张某某人民币3200元，被告北方某某有限责任公司承担连带责任。
二、由被告某某财产保险有限公司榆林中心支公司于本判决生效后五日内赔付原告张某某人民币70721元。
三、原告张某某在收到被告某某财产保险有限公司榆林中心支公司的赔偿款后向被告夏某返还其垫付的11000元治疗费。
四、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2080元，由原告张某某负担1593元，由被告白某乙、北方某某有限责任公司、某某财产保险有限责任公司榆林中心支公司共同负担487元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于榆林市中级人民法院。
审 判 长 徐明瑞
审 判 员 袁佩佩
人民陪审员 崔维信
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 郭亚军