四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川07民终236号
上诉人（原审原告）重庆市渝海建设（集团）有限公司，住所地：重庆市万州区复兴路52号。
法定代表人廖文通,该公司董事长。
委托代理人吴军，四川科大律师事务所律师。
委托代理人李正，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）马国香，女，汉族，生于1967年9月23日。
委托代理人陆真赐，绵阳市游仙区东津法律服务所法律工作者。
上诉人重庆市渝海建设（集团）有限公司因诉被上诉人马国香工伤保险待遇纠纷一案，不服绵阳市游仙区人民法院（2015）游民初字第3101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月26日公开开庭审理了本案。上诉人重庆市渝海建设（集团）有限公司的委托代理人吴军、李正，被上诉人马国香及其委托代理人陆真赐到庭参加诉讼，现本案已审理终结。
原审法院审理查明：2014年1月20日被告马国香在原告承建的绵阳紫金城项目工地受伤。2014年1月20日-24日，被告马国香进入绵阳市第三人民医院住院治疗，出院建议为院外继续治疗，住院4天。2014年1月24日-2月12日，被告马国香进入绵阳市骨科医院住院治疗，出院诊断左髌骨骨折，医嘱休息三月，定期复查，住院19天。2015年3月17日-3月31日，被告马国香进入绵阳市骨科医院住院治疗，出院诊断左髌骨骨折术后，医嘱休息一个月，住院14天。被告马国香于2014年4月14日向绵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认双方存在劳动关系。该委于2014年6月9日作出了绵劳人仲案（2014）122号仲裁裁决书，裁决：原告重庆市渝海建设（集团）有限公司与被告马国香存在劳动关系。2014年7月18日，经绵阳市人力资源和社会保障局认定被告马国香受伤为工伤。2015年6月1日，经绵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为玖级。
2015年6月15日，被告马国香向绵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、解除原告重庆市渝海建设（集团）有限公司与被告马国香的事实劳动关系；2、由原告重庆市渝海建设（集团）有限公司立即赔偿被告马国香因工致伤的医疗费3733.32元；3、支付被告马国香工伤期间护理费13800元、住院伙食费780元、营养费780元、鉴定费300元；4、工伤期间的工资17600元；5、一次性伤残补助金29700元，一次性工伤医疗补助和一次性伤残就业补助59500元；6、交通费300元；7、租床费150元。该委于2015年8月14日作出了绵劳人仲案（2015）第487号仲裁裁决书，裁决如下：1、在本裁决书生效之日起十日内，原告重庆市渝海建设（集团）有限公司支付被告马国香各项工伤保险待遇共计104380.83元。二、确认双方劳动关系解除。三、驳回被告马国香其他仲裁请求。原告重庆市渝海建设（集团）有限公司不服遂诉至本院。被告马国香在庭审时陈述工资每天110元，每月3300元，原告重庆市渝海建设（集团）有限公司陈述听陈定琪陈述工资是80到85元每天。
另查明绵阳市2014年全部职工平均工资为44640元。
原审法院认定上述事实的证据有双方当事人的陈述、绵阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、门诊票据、工伤认定决定书、鉴定结论书、出院入院证明书、收条等证据。
原审法院认为：原、被告之间经已生效的仲裁裁决书确认原告重庆市渝海建设（集团）有限公司将丰泰紫金城2号楼及商业地下室的支模施工承包给陈定琪负责，陈定琪聘用被告马国香到其承包的工地上班，原被告之间存在劳动关系，且被告马国香受伤一事已被绵阳市人社局认定为工伤且进行了伤残鉴定并产生了法定效力，原告重庆市渝海建设（集团）有限公司辩称与被告马国香无劳动关系，本院不予认可，停工留薪期满后，被告马国香未继续上班，原告重庆市渝海建设（集团）有限公司也未给被告马国香安排工作并支付工资，本院确认双方劳动关系已实际解除。由于原告重庆市渝海建设（集团）有限公司没有为被告马国香办理工伤保险，原告作为用人单位应依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，原告按照工伤保险的项目和标准向被告支付相关费用。
关于被告马国香的工资，被告马国香主张按110元/天，3300元/月，原告重庆市渝海建设（集团）有限公司陈述听陈定琪陈述是80到85元每天。依据《劳动争议调解仲裁法》第6条：“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，工资书面记录属于用人单位掌握管理，原告重庆市渝海建设（集团）有限公司未提供工资书面记录，故认定被告马国香月工资为3300元。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《绵阳市人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉的通知》、四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》之规定，被告马国香应享受的工伤待遇如下：一、医疗费3724.83元；二、护理费2960元（37天×80元/天），原告住院37天，本院酌定护理费按每天80元的标准计算37天；三、住院伙食费444元（37天×12元/天）；四、交通费90元(30元×3次)；五、鉴定费300元；六、停工留薪期工资17270元（110元/天×37天+3300元/月×4个月）；七、一次性伤残补助金29700元（3300元/月×9月）；八、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金59520元(44640元/年÷12月×16月)；九、营养费及租床费无法律依据，本院不予支持。为此，原告应当支付被告各项工伤保险待遇共计114008.83元。综上，判决：一、原告重庆市渝海建设（集团）有限公司与被告马国香的劳动关系解除。二、由原告重庆市渝海建设（集团）有限公司支付被告马国香的医疗费3724.83元、护理费2960元、住院伙食费444元、交通费90元、鉴定费300元、停工留薪期工资17270元、一次性伤残补助金29700元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金59520元，共计114008.83元。案件受理费5元，由原告重庆市渝海建设（集团）有限公司承担。
宣判后，上诉人重庆市渝海建设（集团）有限公司不服，以“上诉人与被上诉人没有劳动关系，不应承担工伤待遇责任，一审判决认定事实不清，法律适用错误。”为由提出上诉，请求依法撤销绵阳市游仙区人民法院（2015）游民初字第3101号民事判决，并改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人马国香答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求本院查明事实，维持原判。
上诉人与被上诉人在原审法院提供的证据已随案移送本院。
经二审审理查明的事实和证据与原审法院判决认定的事实、证据一致，本院依法予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。”及《工伤认定办法》第二十三条“职工或者其近亲属、用人单位对不予受理决定不服或者对工伤认定决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”的规定，经查，绵阳市劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月9日作出绵劳人仲案（2014）122号仲裁裁决，确认上诉人重庆市渝海建设（集团）有限公司与被上诉人马国香存在劳动关系，后绵阳市人力资源和社会保障局于2014年7月18日作出绵人社工伤［2014］2076号工伤认定决定，认定被上诉人马国香受伤为工伤，而上诉人重庆市渝海建设（集团）有限公司对该仲裁裁决及工伤认定决定均未向人民法院提起诉讼，现已发生法律效力，故上诉人重庆市渝海建设（集团）有限公司所持“上诉人与被上诉人没有劳动关系，不应承担工伤待遇责任，一审判决认定事实不清，法律适用错误。”的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆市渝海建设（集团）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 李
审判员 向 茜
审判员 魏继军
二〇一六年五月四日
书记员 黄 娟