河北省唐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀02刑终203号
原公诉机关河北省唐山市丰润区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张希魁，男，1971年10月20日出生，汉族，初中文化，农民，现住辽宁省盘锦市大洼县。因犯强奸罪，1998年9月10日被辽宁省大洼县人民法院判处有期徒刑四年，2001年10月27日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪、盗窃罪，2016年1月29日被唐山市公安局丰润区分局刑事拘留，2016年3月2日被执行逮捕。
原审被告人范志辉，男，1991年11月27日出生，满族，初中文化，农民，户籍所在地河北省承德市宽城满族自治县。现住唐山市丰润区，因犯抢夺罪，2013年5月17日被唐山市丰润区人民法院判处有期徒刑一年，2013年5月28日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪，2016年2月24日至2月25日临时羁押于宽城满族自治县看守所，2016年2月25日被唐山市公安局丰润区分局刑事拘留，2016年4月1日被执行逮捕。
河北省唐山市丰润区人民法院审理唐山市丰润区人民检察院指控原审被告人张希魁、范志辉犯故意伤害罪、盗窃罪一案，于2016年12月12日作出（2016）冀0208刑初319号刑事判决。原审被告人张希魁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
河北省唐山市丰润区人民法院认定，2015年12月26日中午被告人张希魁、范志辉共同预谋到丰润区汽车站盗窃。当日13时30分许，被害人李某在丰润区汽车站114路站点上车时，被告人范志辉在114路车门口挡着上车的乘客便于被告人张希魁盗窃。被告人张希魁正着手盗窃李某钱包内物品时被李某发现。后张希魁与李某发生口角，继而张希魁殴打李某。下车后李某丈夫付某与被告人张希魁发生互殴。后张希魁将付某的右眼部打伤，李某的脸部打伤。经丰润司法医学鉴定中心鉴定付某的伤情为轻伤二级，李某的伤情为轻微伤。
另查明，2016年8月1日被告人张希魁的亲属与被害人达成调解协议，赔偿被害人付某经济损失人民币17000元（以下均为人民币），被告人张希魁得到了被害人的谅解。
2016年1月13日16时30分左右，被告人张希魁、范志辉来到唐山市丰润区汽车站公交站点准备盗窃。当郝某在该站点乘坐114路公交车上车时，范志辉在车前门口处故意阻挡郝某上车从而便于张希魁进行盗窃，张希魁盗取了郝某放在上衣口袋内的金色苹果6手机一部，被盗金色苹果6手机经唐山市路南区价格认证中心鉴定价值3200元。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1.丰润司法医学鉴定中心司法鉴定意见书。
2.付某、李某伤情照片。
3.付某、李某辨认被告人张希魁、范志辉的辨认笔录。
4.被害人付某陈述，2015年12月26日下午一点多，其和妻子李某在丰润汽车站公交站点等候公交车，当114路公交车到站时，其和李某从后门上车，上车后其刚走两步就听见其妻在车门处与一名男子发生争执。其妻说你为什么翻我的包，那男子说我没翻，再说我打你。其转身来到车门处，看那男子还动手拉扯李某，其就冲下车去打那名男子，之后二人就扭打在一起了，在扭打的过程中，有一个同伙抱住其使其不能反击，其被这两名男子殴打在地并受了伤，经法医鉴定其伤情为轻伤二级。
5.被害人李某陈述，2015年12月26日下午1点多钟，其和丈夫付某在丰润区汽车站乘坐114公交车想去唐山。当114路公交车到站时，其和付某一前一后上车，在其上车的时候其前面有一名男子故意挡在其前面不让其上车，其当时站在车的第一个台阶上，正在这时，其感觉身后有人拉其挎包，回头一看，其看到有一个男子的手伸到其挎包上盖下面，其就冲那男的说你翻我的包干什么，那男的说，谁翻你包了，再说打你，之后他还用手拉扯其。这时已经上车的付某转身回到车门处制止那名男子，之后他们在车底下扭打在一起，这时候在其前面阻挡其上车的男子也下了车，抱住其丈夫的腰，掏包的男子就在前面击打其丈夫头部，把其丈夫打到在地。掏包的男子又转过身来冲其脸部打了一拳，他又转过身去继续殴打其丈夫。其打了报警电话，那两个人就往南边跑了。
6.被告人张希魁供述，2015年12月底一天中午，其喝完酒在铁路工房的主街上碰见了大伟。大伟招呼其溜达溜达去（二人都明白是到丰润汽车站114站点偷东西去）。其到那儿不一会来了一辆114路公交车。其看见一个背包的女子上车，其就往车门口那走，大伟看见后就明白了什么意思，他就在车门那儿挡着上车的乘客，其就在那个女乘客身后紧跟着她。其刚想伸手去拿那女子包里的东西时，被那女子发现用手把其手推一边去。她说你碰我包干啥，其说谁碰你包了。她说就是你，小偷。其说你看你包里东西少了吗，这时其用手拨了那女子的胳膊一下。那女子又给其一下。其跟这女子吵吵时，在车上下来一个男子上来就打其左太阳穴一拳。其也还手用拳打了他面部两三拳，他的鼻子部位流血了。最后，那男子倒地上了，其又打他一拳，踹一脚，随后其打了那女子一巴掌，然后，其就走了。那男子要打其时其看见大伟拉那男子左胳膊几下，劝他别打了。
7.被告人范志辉供述，大约在一个月前的一天中午，其和二魁（张希魁）、老黄到丰润区汽车站114路站点那儿。5、6分钟后，来了一辆114路公交车。二魁看见一个背包的女子想上车，二魁说叫其挡着，其就明白是什么意思了。其就在上车的门口位置站着挡着那女的不让她上车。其后面是另外的乘客，乘客后面是二魁想偷的女子，女子后面是二魁。老黄在站点边上的树那呆着，其在车门挡着的时候应该是二魁他们动手盗窃的时机。其在车门口等了一会的功夫，听到后面有打架的声音。其回头看见二魁用拳头打他想偷女的肩膀位置两下，在他们的边上还有一个40多岁的男子打二魁。具体打哪儿其记不清了。其下车就往后抱着那个男子，那个女的就抱着其。二魁用拳头打那男子面部两三下，那个男子被老黄抱倒在地上，二魁又冲那男子的脸部打了一拳。随后二魁就又打那个女子脸部一拳，又踢了倒地男子一脚。其就把二魁拽走了。
8.付某病历、调解书、收条、谅解书。
9.唐山市路南区价格认证中心作出的关于郝某被盗手机的价格鉴定结论书。
10.郝某手机被盗案现场勘查笔录、现场图。
11.被害人郝某陈述，今天下午4点左右，其在丰润汽车站东门口114路站点等公交车准备返回市里，当时其将手机放在上衣口袋里面插着耳机听歌。4点半左右钟，114路公交车进站，随后其就排队上车。在其上车的时候，其身前有一名男子把着东门两侧的扶手，询问司机公车车是否到西站，当时他一直挡着其身体，不让其上车，其就问了一句“你还让不让人上车啊”。当时这名男子也没让开，他又问了司机几句，司机也没搭理他，他就让开车门并下车了，然后其就上了车，其到车上之后发现其手机没有了，随后，其就下车找挡着其上车的那名男子。车下后其找到这名男子说“你把手机给我”，这名男子说，我没拿你手机，不行你打电话报警吧。其看这名男子不承认，就报警了，其没看见这名男子拿其手机，当时这名男子故意挡着其，其怀疑是这名男子偷的或是他同伙偷的。
12.失主郝某辨认范志辉的辨认笔录。
13.证人孙某证言，2016年1月13日下午4点半左右，其在站点对面等朋友，这时其看见114路公交车，范志辉被一个小姑娘拽住了，听说那小姑娘手机被偷了，她怀疑是那个她拽住的人偷的。第二天其和其媳妇、丈母娘一起去天源饭店吃饭，在饭店其看到范志辉也在那儿吃饭，还有张希魁他们一起好多人吃饭。
14.被告人范志辉供述，2015年12月份，其在网吧认识的二魁（张希魁），后来其又通过二魁认识了小辉。在三人呆着的时候，二魁就提出想偷点手机卖点钱花，然后二魁就给大伙做了分工，在每次上公交车时，其负责在前面故意挡着乘客，不让乘客顺利登上公交车，二魁和小辉就在被挡乘客身后偷该乘客的手机。在2016年1月13日下午4点半左右，该三人就来到了丰润汽车站东门口114路公交车站点处，其看到从丰润城东方向过来一辆114路公交车，在该公交车停靠在丰润区汽车站东门口公交站点处时，当时有一个20岁左右的小姑娘在其身后也想上车，其就站在公交车前门处故意挡着小姑娘，其就问司机这辆车是否到西站。司机说不到。其就问司机坐几路车到西站，司机说坐K3到西站，然后其就下车了，那名被挡着的小姑娘就上了车，在公交车还没有启动的时候，那名被其挡着的小姑娘就又下车了，她就拽住其说其偷她手机了。这时其就知道是二魁他们将小姑娘手机偷走了。第二天下午2点多，其和二魁、小辉一起在铁路工房的天源饭店吃饭时，二魁和其说他偷的那小姑娘的苹果手机。
2016年4月13日供述，2016年1月13日下午，张希魁打电话招呼其去丰润汽车站公交站点去看有没有机会偷点乘客的财物，二人一起走着去了该站点，20多分钟后，小辉也来到了站点，过了一会儿，其看到从丰润城东方向过来一辆114路公交车，车到站打开车门时，张希魁朝其一点头，其就知道了他是要其到车门口处去挡着上车乘客，便于他在后面偷。其就赶紧挤到车前门处上车，上到车的第二个台阶，其就在那问司机这辆车是否到西站，司机说不到，其就问司机坐几路车到西站，司机说坐K3到西站，然后其就从前门下车了，这时从车上急匆匆下来个小姑娘拽住其，说其偷了她手机，这时其就知道张希魁他偷手机得手了。第二天中午吃饭过程中，张希魁说他偷那个揪住其的小姑娘的苹果6手机。
其和张希魁站在一块儿，孙某和二人离七八米处站着，车还没开来之前，其没看见孙某，不知道他去哪儿了。
范志辉当庭供述，其没说张希魁拿手机，其说不知道是谁拿的。其也没有说过“张希魁第二天跟我说手机是他拿的”。在公安机关，其没看笔录内容，让其直接签字。
14.张希魁供述，其没有和大伟（范志辉）偷过别人的东西。2016年1月13日下午4点多钟，其在老家盘锦。其是1月20日左右从盘锦坐汽车直接到的丰润。
15.唐山市公安局丰润区分局永济街派出所、宽城满族自治县板城派出所出具的抓获经过。
16.辽宁省大洼县人民法院（1998）大刑初字第12号刑事判决书、河北省唐山市丰润区人民法院（2013）丰刑初字第148号刑事判决书、释放证明，临时羁押证明。
河北省唐山市丰润区人民法院认为，被告人张希魁、范志辉故意伤害他人身体，致一人轻伤（二级），一人轻微伤，其二人行为已构成故意伤害罪，被告人张希魁的亲属与被害人达成调解协议，得到了被害人的谅解，可以就此起伤害案对二被告人从轻处罚。被告人张希魁与范志辉互相配合，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其二人行为均已构成盗窃罪。二被告人在着手实施盗窃李某背包时，被李某发现，未能得逞，系盗窃未遂，可酌情从轻处罚。被告人张希魁有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人范志辉系累犯，应从重处罚。二被告人均一人犯数罪，应数罪并罚。为维护社会秩序，保护公民的人身财产权利不受侵犯，惩治犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十四条、第六十一条、第六十五条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条、第二百七十九条之规定，判决被告人张希魁犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金二千元；被告人范志辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金二千元。
宣判后，原审被告人张希魁以其未参与一审法院认定的第二起盗窃，其没有作案时间，案发时，其在一水果店和梁国庆呆着，第二起盗窃是范志辉和王刘实施的为主要理由提出上诉。
河北省唐山市丰润区人民法院在刑事判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
另查明，2015年12月26日13时30分许，原审被告人张希魁在唐山市丰润区汽车站114路站点与被害人付某互殴过程中，原审被告人范志辉上前搂抱被害人付某腰部及拉拽其胳膊。该部分事实有原公诉机关提交并经法庭质证认证的被害人李某、付某的陈述，原审被告人范志辉、张希魁的供述，辨认笔录等证据证实。
本院认为，河北省唐山市丰润区人民法院认定原审被告人张希魁犯故意伤害罪、盗窃罪和原审被告人范志辉犯盗窃罪的事实清楚，以及认定原审被告人范志辉犯故意伤害罪的证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但原审法院在审理查明部分遗漏了原审被告人范志辉与原审被告人张希魁共同故意伤害被害人付某的事实，本院予以纠正。关于上诉人张希魁所提其未参与一审法院认定的第二起盗窃，其没有作案时间，案发时，其在一水果店和梁国庆呆着的上诉理由，经查，上诉人张希魁在公安机关供述称其在2015年12月26日打架的第二天就回老家盘锦了，一直到2016年1月20日左右才回来，有其朋友陈小东、辛连中证明。后其在一审庭审及上诉称2016年1月13日回来着，在唐山市丰润区一水果店呆着，没有去案发现场，有梁国庆证明，但其在公安机关供述称其并不认识梁国庆。其前后供述和辩解相互矛盾，且未能提供相关证据证明其主张和辩解。原审被告人范志辉在公安机关供述称其和张希魁于2016年1月13日一起去的案发现场，第二天中午还在天源饭店一起吃的饭，证人孙某证明2016年1月14日中午其在天源饭店吃饭看见范志辉和张希魁在一起吃饭着。综上分析，原审被告人范志辉的供述更客观真实，应予采信，故此上诉人张希魁所提其没有作案时间，案发时在老家盘锦及在丰润一水果店呆着的辩解理由，理据不足，本院不予采信。关于上诉人张希魁所提第二起盗窃是范志辉和王刘实施的上诉理由，经查，原审被告人范志辉供述称其根本不认识王刘，也未跟该人实施过盗窃。故此，上诉人张希魁的该上诉理由，理据不足，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈之乔
审 判 员 曹留柱
代理审判员 程兰芳
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 陶 晶