广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1971刑初475号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人谭某，男，公民身份号码为×××9813，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地为贵州省普安县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年11月21日被羁押并被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人刘明，湖南人和（东莞）律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2016）267号起诉书指控被告人谭某犯销售假药罪，于2016年1月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年3月1日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员吴雪如出庭支持公诉，被告人谭某及其辩护人刘明到�参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，被告人谭某经营位于东莞市石龙镇滨江西路243号的东莞市石龙谭记食品店，其以人民币250元每盒的价格向“肖某”（另案处理）进货“金某哥”1盒（内含30粒）。谭某明知“金某哥”无法提供药品批准文号、批号，仍将“金某哥”放于店内销售，至今已卖出3粒（每粒人民币20元），共计人民币60元。
2015年11月20日23时40分许，石龙公安局对该店进行检查，从该店搜出金某哥共计26粒（经鉴定为假药）。
为支持上述指控，公诉机关向法庭出示了以下证据予以证实：
（一）证人证言及辨认笔录
1、证人符某证实2015年11月20日22时许，其来到石龙镇滨江西路243号谭记食品店购买了两个甜筒和一包烟，后问店老板有没有伟哥卖。随后，老板在靠近收银台的柜子下面底层拿了一个盒子�上面写着“金某哥”，还说这个“金某哥”功效不错，要30元一粒。其后来就说要买3粒，叫老板便宜一点，最后其就以20元的价格购买了3粒。购买了之后，其自己服用了半粒，另外其给了两粒其朋友，余下的半粒向公安机关提交了。事后，其通过电视看到很多打击假药的宣传，遂到公安机关提供情况。因为其之前曾听朋友说过，谭记食品店那里有伟哥出售，刚好那天路过，于是就顺便问一下有没有伟哥卖。
经辨认，符某辨认出被告人谭某。
2、证人唐某（被告人谭某的妻子）证实其不清楚谭记食品店内有出售假药，也没有在店里看到有伟哥。
3、证人李某乙证实其自2009年开始将243号一楼出租给谭某经营谭记食品店，但不清楚他的经营情况。
经辨认，其辨认出谭某就是租其铺面经营士多店的老板。
（二）勘验、检查�录
现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市石龙镇滨江西路243号谭记食品店。
（三）鉴定意见
产品性质认定意见书及照片，证实经过东莞市食品药品监督管理局的鉴定，涉案产品“金某哥”按假药论处。
（四）书证
1、到案经过，证实被告人谭某系被动归案，无自首、立功情节。
2、户籍材料，证实被告人谭某的基本情况，已达刑事责任年龄，无前科。
4、接受证据清单，证实从唐某处接受食品流通许可证复印件一份、税务登记复印件一份、个体工商户营业执照复印件一份。
5、接受证据材料清单，证实从证人李某乙处接受店铺出租协议一份，证实谭某租赁涉案东莞市石龙镇滨江西路243号经营十多店情况。
6、身份证复印件，证实证人李某乙身份情况。
7、搜查证、搜查笔录及照片，证实公安机关对东莞市石龙镇滨江西路243号谭记食品经营店进行了搜查，搜出金某哥26粒。
8．扣押清单及照片，证实从被告人谭某处扣押金某哥26粒。
9、接受证据清单，证实从证人符某处接受金某哥半粒。
10、户籍材料，证实被告人谭某的基本情况，已达刑事责任年龄，无前科。
11，说明材料，证实未找到肖某。
（五）被告人谭某的供述和辩解、辨认笔录
谭某的供述，在公安阶段做了四份笔录，均供认从一名叫“肖某”的上门推销药品的男子处购入金某哥，但不知道是药的真伪。
谭某述称，其本来购买金某哥是自己用的，但在经营期间，突然有一位客人问其是否有这样的药出售，其就说有。其店内的伟哥并没有卖给固定的客人，随便有客人来了就卖。其平时�没有出售这些药，只是在11月20日22时许出售过3粒。去没有被扣押药品的批准文号和相关证明，也不能提供产品批准证书，其以20元一粒出售了3粒，共60元，营利35元。其以250元购买了一盒30粒，卖了3粒，其自己吃了一粒，剩下的26粒被公安机关扣押了。
在最后两份笔录，谭某供认其于11月20日22时许出售过3粒金某哥。
在检察笔录，谭某否认有销售假药的故意。供认其于2015年1月的一天，“肖某”到其店内推销避孕套时，其因为自己有性功能勃起障碍，遂问他是否有这方面的药，“肖某”即向其推销了金某哥，其以250元的价格购买了一盒，其不知道金某哥是假药，也没有要求他提供有关的药品批文和有关法律文书。购买回来之后，其将这盒金某哥放在店里收银台左边烟柜最下面的隔层，该隔层一边是放烟，一边是存放其平时所服用的药品，金某哥就放在这些药的后面。11月20日22时许，公安机关的线人到其店内称要购买伟哥，其称不卖。随后，该男子一直请求其出售，其即同意给他三粒，并不收钱。而该男子又不愿意其不收钱，并坚持要其以20元一粒卖给他，其才收取了该男子60元。
经辨认，谭某辨认出销售金伟哥的地点是东莞市石龙镇滨江西路243号谭记食品店，指认了其出售的金某哥。
据此，公诉机关认为被告人谭某无视国法，销售假药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人谭某对起诉书指控的事实有异议，辩解称其购买金某哥用于自己服用，其也不知道是假药，其是在证人强某的要求下才分给证人的，且是证人自己坚持给其钱的。
被告人谭某的辩护人提出如下辩护意见：1、公安机关存在钓鱼执法，被告人经营的只是副食店；2、被告人犯罪情节轻微，销售数量少，销售金额不大，且是在他人强某要求下才出售；3、被告人主观恶性小，社会危害性不大；4、被告人归案后如实供述，是初犯、偶犯；5、被告人是家庭的经济支柱。
本院认为，被告人谭某无视国法，明知是假药而销售，其行为已触犯刑律，构成销售假药罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人谭某犯销售假药罪，罪名成立，本院予以支持。
关于谭某提出其购入金某哥是用于自己服用及不知道是假药的辩解意见，经查，有证人符某的证言及被告人谭某在公安讯问笔录的供述可相互印证，证实被告人谭某有销售假药的行为。同时，被告人谭某所经营的商铺并无销售药品的资质，被告人谭某也未能提供所销售药品批准文号的相关资料，其明知是假药而予以销售的主观故意明显。故本院对被告人谭某的辩解意见不予采纳。
关于辩护人提出的辩护意见，第1点，经查，理据不足，本院不予采纳；第2点、第3点，经查属实，本院予以采纳；第4点，被告人谭某是初犯、偶犯，但其在法庭上辩解称其店内的金某哥是自己服用的，不能认定其认罪态度好，本院对该辩护意见合理部分予以采纳，不合理部分不予采纳；第5点，经查，与本案定罪量刑无关，本院不予采纳。
公诉机关建议对被告人谭某在六个月至一年六个月有期徒刑幅度内量刑。本院认为，该量刑建议符合法律的规定及本案的事实，本院予以采纳。
视被告人谭某的具体犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第四十四条的规定，判决如下：
被告人谭某犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年11月21日起至2016年6月20日止；罚金自判决生效后30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 陈伟封
二〇一六年三月七日
书 记 员 杨桂丹
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以�二倍以下罚金；对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁�，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。