江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2015）安曲商初字第00017号原告徐全伟。委托代理人刘军，张家港市暨阳法律服务所法律工作者。被告江苏天一机械制造有限公司，住所地海安县胡集工业园区光华村17组。法定代表人张振华，江苏天一机械制造有限公司董事长。委托代理人钱稳东，江苏震阳律师事务所律师。原告徐全伟诉被告江苏天一机械制造有限公司（以下简称天一公司）加工承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员韩潇沛独任审判，于2015年4月21日公开开庭进行了审理。原告徐全伟及其委托代理人刘军、被告天一公司的委托代理人钱稳东到庭参加诉讼。后本院依法组成合议庭，于同年7月9日公开开庭进行审理，原告徐全伟的委托代理人刘军，被告天一公司的委托代理人钱稳东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告徐全伟诉称：2009年4月6日，宜兴市伟杰耐火材料有限公司（以下简称伟杰公司）与天一公司签订加工承揽合同，天一公司委托伟杰公司建造2台室式炉，双方对室式炉的规格、尺寸进行了约定，合同价款为800000元。协议签订后，伟杰公司按照协议约定履行了建造义务，被告尚有198792元货款没有结清，此款经伟杰公司多次催要未果。2011年7月21日，伟杰公司依法注销，该公司债权债务由原公司股东徐全伟即本案原告进行主张。现原告徐全伟诉至本院，请求判令被告天一公司给付原告货款198792元并承担本案的诉讼费用。被告天一公司辩称：原告主张给付承揽款项的诉讼时效已过。2013年1月7日伟杰公司清算组诉天一公司加工合同纠纷并不构成诉讼时效中断，要求驳回原告的诉讼请求。伟杰公司已清算，在工商注销登记时也表明对外的债权债务已清理完毕，故并不存在未清偿的债权。伟杰公司建造的加热炉一直存在问题，经双方协商并由伟杰公司派人维修亦无法正常使用。经审理查明：2009年4月6日，天一公司与伟杰公司签订协议一份，约定：天一公司委托伟杰公司建造室式炉2台；合同总价80万元，伟杰公司按炉台开具增值税发票；付款方式：为材料及人员进场当日内给付30万元，中途按实际情况付款，炉体完工交付时付满60万元，2009年年内付款10万元，余款（10万元）作为质保金；基础部分天一公司自负，伟杰公司负责提供图纸及派员现场指导；炉子本体及钢材类由伟杰公司负责施工……；质保期为18个月（炉门部分质保期3个月），如因天一公司操作不当，造成炉子损坏，后果及相关费用由天一公司负责，质保期内伟杰公司负责维修等一切责任……合同有效期为2009年4月6日至2010年10月5日。同年10月24日和12月1日，伟杰公司分别开出8份增值税发票交天一公司，发票总额为800000元。2010年9月，室式炉投入使用。庭审中，原告确认至2011年4月6日止，天一公司付款601208元，尚欠198792元。2011年3月30日，海安县安全生产监督管理局（以下简称安监局）向被告天一公司出具责令改正指令书：锻造车间室式燃气加热炉炉门坠落，差点致人伤亡，造成一起重大未遂事故。初步调查分析系厂方在炉门升降处没有安装限位开关，有严重设计缺陷。现责令你单位立即停产整顿，并与厂方联系整改到位，经复查合格后方可投产。并限于2011年4月15日前整改完毕。2011年4月6日，被告天一公司就室式炉质量问题与伟杰公司进行电话磋商，并形成电话纪要：1、伟杰公司承认该加热炉的完善工作及所涉及费用由伟杰公司负责；2、伟杰公司承认4月10日前按照补充协议中约定的要求，完成该台加热炉的修复工作，保证设备使用性能良好，达到每吨锻件用气费不超过500元人民币；3、伟杰公司承认该炉正常投产后，在保质期内如发现问题，由伟杰公司无条件负责及时保修；4、4月6日上午，天一公司先汇给伟杰公司5万元设备款，余下设备款（除质保金外），炉子正常运行后，一次付清。同年10月25日，海安县安全生产监督管理局又向被告天一公司出具责令改正指令书：1、你单位室式燃气加热炉炉门结构设计不合理，没有锁紧装置，炉门严重变形，关闭不严，导致四面跑火，造成重大安全隐患。2、炉门升降平台没有扶梯，安全防护措施不到位，形成重大事故隐患。现责令你单位立即停产，对上述两条重大隐患限期进行整改，整改复查结束后方可投入生产。限于2011年11月15日前整改完毕。伟杰公司于1980年经工商部门登记设立，后经多次变更至2011年7月时，股东为徐全伟和李昌兰。2011年7月1日，伟杰公司召开股东会，形成决议：一、本公司业务不足，决定解散本公司。二、成立以徐全伟、李昌兰、王建明组成的清算小组，徐全伟为负责人，负责对本公司的全部资产及负债进行清算。同年8月20日，清算小组向工商部门出具清算报告，报告记载：至本清算报告出具之日，公司债权债务已清算完毕。同年8月25日经工商部门核准，伟杰公司注销。2013年1月7日，伟杰公司清算组以天一公司为被告向本院提起诉讼，要求天一公司支付承揽费210900元。其后被告天一公司提起反诉，要求解除与伟杰公司的承揽合同，要求伟杰公司返还已支付的货款601208元并赔偿10万元（暂定）损失。本院在审理中查明：2011年7月21日，伟杰公司清算完毕并向无锡市宜兴工商行政管理局申请注销，同年8月25日，无锡市宜兴工商行政管理局核准注销。因伟杰公司清算组主体资格不适格，天一公司当庭撤回反诉，本院于2013年3月21日裁定驳回了伟杰公司清算组的诉讼请求，并向其释明公司注销后，清算工作已经完成，清算组不应再进行清算活动。如有遗漏债权，原公司股东可以自己的名义起诉。2015年3月19日，伟杰公司股东徐全伟再次以天一公司为被告诉至本院。审理过程中，原告徐全伟主张伟杰公司对天一公司的全部债权由其一人享有，并陈述和伟杰公司另一股东李昌兰在2013年协议离婚的时候已有约定。原告为证明其主张向本院提交了两份离婚协议（一份原件、一份复印件）、签名为李昌兰的说明一份，载明：“本人在宜兴市伟杰耐火材料有限公司和江苏天一机械制造有限公司的做炉子的款项由徐全伟全权主张权利。签名：李昌兰2015年6月15日”。被告天一公司则认为，两份离婚协议签名不一致，李昌兰的说明和离婚协议相互矛盾，离婚协议中并没有提及伟杰公司的债权债务，对真实性亦有异议。关于安监局的两份责令改正指令书，原告徐全伟认为，该整改意见与本案无关，安监局不具备要求标的物设计合理、消除安全隐患的指令资格。原告知道安监局要求整改的事情，所以伟杰公司与天一公司于2011年4月6日形成了电话纪要后，伟杰公司立即派人到天一公司整改维修，因天一公司经办人员调整，不能提供书面整改完工的证据。且原告庭审中陈述其生产的加热炉正常使用年限为一年，即使维护得好，工人操作得当也只能使用三、四年。天一公司则称电话纪要形成后，伟杰公司也确定派人来维修过一次，但是没有能维修得好，维修的人就偷偷地跑了，致使室式炉至今仍废弃在公司内。以上事实，有增值税发票、承揽协议、伟杰公司工商登记资料表、室式加热炉电话纪要、庭审笔录及民事裁定书，当事人的陈述、安监局责令改正指令书、离婚协议、说明及本院（2013）安商初字第0048号民事裁定书等在卷佐证。本院认为：伟杰公司与被告天一公司的承揽合同合法有效，双方均应自觉履行各自的义务。合同签订后，伟杰公司应为天一公司建造符合质量要求的室式加热炉，天一公司应按合同约定给付承揽费用。从天一公司提供的安监局的责令改正指令书以及双方的电话纪要上可以看出，伟杰公司建造的室式加热炉明显存在设计缺陷，存在安全隐患；加热炉不能正常运转。庭审中，徐全伟认可其承揽的加热炉存在问题，并知晓安监局因此要求停产整顿的事实，称电话纪要达成一致后亦派人到天一公司对加热炉进行修复，但并未能提出相关证据证明加热炉修复完毕。本院认为加热炉经修复未能达到能够正常运行的要求，徐全伟要求天一公司付款条件未能成就；同时作为伟杰公司的股东、法定代表人徐全伟庭审中陈述室式加热炉的使用年限为一年，即使维护得好、工人操作得当也只能使用三、四年，这与承揽协议中约定的质保期十八个月相矛盾，也明显不符合常理，亦有推卸责任之嫌，故徐全伟要求天一公司支付剩余加工费的诉讼请求本院难以支持。被告天一公司辩称因伟杰公司清算时申报的债权、债务均为零，表示伟杰公司已确认对外并没有债权，故不可以再向天一公司主张未结清的承揽费用。2013年3月5日，在伟杰公司清算组诉被告天一公司加工合同纠纷一案中，伟杰公司清算组陈述因工商行政管理要求，不确认公司的债权债务清理完毕就无法注销，且本院（2013）安商初字第0048号民事裁定书明确载明清算活动结束后，如发现遗漏债权，公司股东可以自己的名义向债务人主张权利，徐全伟作为伟杰公司的股东，可以向天一公司主张权利。关于被告天一公司认为原告徐全伟的诉讼请求是否已过时效。本院认为，伟杰公司清算组于2013年3月5日诉天一公司加工合同纠纷一案，虽因主体不适格而被本院裁定驳回，但作为清算组成员的股东徐全伟向天一公司主张过该承揽费用的请求权，应认定为诉讼时效中断，诉讼时效期间于收到驳回裁定书次日即2013年3月23日重新计算。2015年3月19日，原告徐全伟向本院再次提起诉讼，本院于同年3月23日立案，故徐全伟诉天一公司加工合同纠纷并未超过诉讼时效。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第六十条第一款、六十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告徐全伟的诉讼请求。案件受理费4464元，由原告徐全伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费4464元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。审 判 长  孙翠燕代理审判员  韩潇沛人民陪审员  王维祥二〇一五年八月二十四日书 记 员  胡晓翠附：《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定做人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。第一百四十条诉讼时效因提起诉讼，当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。