成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0104民初392号原告：邓红建，男，1970年1月6日出生，汉族，住成都市锦江区。被告：成商集团控股有限公司，住所地：成都市锦江区。法定代表人：高宏彪，成商集团控股有限公司董事长。被告：成商集团控股有限公司武侯茂业百货分公司，住所地：成都市武侯区。负责人：高宏彪，成商集团控股有限公司武侯茂业百货分公司总经理。以上二被告共同委托诉讼代理人：文伟，成商集团控股有限公司武侯茂业百货分公司员工，住成都市青羊区。原告邓红建与被告成商集团控股有限公司（以下简称成商集团）、成商集团控股有限公司武侯茂业百货分公司（以下简称成商集团茂业分公司）劳动争议一案，本院于2017年1月12日立案受理，依法由审判员郭莉独任审判，适用简易程序于2017年5月16日、2017年12月11日公开开庭进行了审理，原告邓红建、被告成商集团及成商集团茂业分公司的共同委托诉讼代理人文伟到庭参加诉讼。本案审理中，各方当事人未能达成调解协议，本案现已审理终结。原告邓红建向本院提出诉讼请求：1、二被告支付邓红建违法解除劳动合同经济赔偿金13185.55元；2、二被告支付邓红建2016年7月1日到2016年7月27日的工资1883.65元；3、二被告支付邓红建2015年5月1日到2016年5月31日之间的加班工资5715.9元。事实和理由：邓红建于2013年6月24日入职成商集团茂业分公司，上班地点在成都市武侯区一环路南四段34号1楼和2楼，邓红建在成商集团茂业分公司担任理货员。2015年5月1日到2016年5月31日期间，邓红建长期加班。2016年6月至今，邓红建多次要求成商集团茂业分公司补假均未果。2016年7月27日，成商集团茂业分公司以邓红建违反公司规章制度为由开除了邓红建，邓红建自2016年7月27日开始就未在成商集团茂业分公司处上过班。成商集团茂业分公司作出开除决定后，未征询工会意见，而直接向邓红建发出开除通知，成商集团茂业分公司解除劳动关系违法。故此，邓红建不服成都市劳动人事争议仲裁委员会作出的成劳人仲委裁字（2016）第3414号仲裁裁决，起诉至法院。被告成商集团、成商集团茂业分公司辩称，邓红建的第一项诉讼请求没有事实依据，邓红建在2016年7月19日因工作态度的问题发生事故，事发后，邓红建基本上就没有到岗上班，经常吃饭时间出去很久都不回来。2016年7月11日到17日、19日，外出超过6次没有及时回来。按照公司的考勤管理制度，可以解除劳动合同，所以成商集团茂业分公司解除劳动合同是有事实依据的。2016年7月1日到7月27日的工资应该支付，经核算为1467.19元。邓红建的工作时间是综合计算工时工作制，按季度考核，其工作时间都是按照国家规定在安排的，不存在违法的情况。公司员工加班需要在公司OA系统内提交申请，但是邓红建没有加班申请的记录。经审理查明，邓红建于2013年6月24日入职成商集团茂业分公司，任超市生鲜区理货员。2016年5月20日，成商集团茂业分公司与邓红建签订一份《劳动合同》，合同期限为固定期限，自2016年6月24日起至2019年6月23日止；邓红建在生鲜组工作，所在岗位执行综合计算工时制，实行以季度为周期，总工时500小时的综合计算工时制。成商集团分别于2014年8月4日、2015年8月3日经成都市人力资源和社会保障局同意对理货员等岗位实行综合计算工时工作制，有效期为2014年8月10日起至2017年8月9日。成商集团茂业分公司生鲜部员工早班为7:00-14:30；晚班为14:30-21:30；午餐一班饭时间为11:00-11:45，二班饭时间为12:00-12:45，晚餐一班饭时间为17:00-17:45，二班饭时间为18:00-18:45。成商集团茂业分公司采取指纹打卡的方式考勤，其考勤记录汇总表显示，邓红建2015年1月-12月第一季度出勤487小时、第二季度出勤478小时、第三季度出勤532小时、第四季度出勤515小时；邓红建2016年1月-6月第一季度出勤503小时、第二季度出勤463小时。2016年7月25日，成商集团茂业分公司作出成控武人字[2016]004号《关于武侯店生鲜理货员邓红建违规的处理通报》，主要内容为，2016年7月19日下午，邓红建与客户发生争执，管理人员了解顾客投诉情况后，要求邓红建对顾客道歉，邓红建不仅不为自己行为表示歉意，却坚持自己不会，管理人员亲自跟顾客道歉并表示会对此事进行后续处理，顾客表示理解并离开商场；7月20日，生鲜领班反映邓红建几乎未到岗上班，并经常就餐时间超出，经查证，邓红建7月11日12:00-14:49,7月12日18:06-20:10,7月13日12:07-13:53，7月15日11:59-14:31,7月16日12:07-13:46,7月17日18:07-20:48均外出不在岗，人力资源部针对此事，找邓红建谈话，邓红建承认其行为，对于邓红建此次恶劣的服务事件行为，根据公司《员工行为准则》、《员工奖惩条例》以及《员工考勤管理规定》的规定，经店经营班子研究决定，邓红建的行为丧失了一个员工基本的工作准则，严重损坏公司形象，造成恶劣影响，给予辞退处理，并不支付任何经济补偿金；扣除当月全部绩效工资。茂业商业股份有限公司工会委员会在该通报上签署意见“同意执行”并加盖印章。邓红建对顾客投诉事件的经过无异议，但认为其7月11日-17日的外出是去搬货了。另查明，邓红建的考勤记录显示邓红建工作至2016年7月25日。双方当事人确认邓红建月平均工资为1852.83元；成商集团茂业分公司提交的工资表显示2015年9月向邓红建发放加班费168.09元、2015年10月发放加班费336.18元、2016年1月发放加班费168.09元、2016年2月发放加班费504.27元。成商集团《员工考勤管理规定》规定，公司实行全员指纹考勤管理，员工上、下班均需指纹打卡，中间休息时间不计入当日出勤；除公司统一组织的突发性、阶段性、项目性工作需要外，其他未在考勤规定工作时间内完成本职工作，需延时工作的或未经公司审批同意的延时工作，均不视为加班；确因工作需要或节假日安排员工值班的情形，必须由部门提前在OA上填报《加班申请单》，审批通过后，方可安排员工加班；迟到或擅离职守时间超过60分钟（含）以上的打卡行为为缺勤，月度累计缺勤达五次及以上，除按规定扣除相应工资处罚外，并按严重违反公司规章制度，予以解除劳动合同，并不予任何经济补偿。2014年1月22日，邓红建在《2014年第2.2版知晓确认书》上签字确认已认真阅读该规定，并承诺将遵守该管理制度中的所有规定要求并遵照执行。2016年8月1日，邓红建向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求二被告：1、为邓红建出具离职证明；2、支付违法解除劳动合同经济赔偿金13185.55元；3、支付2015年5月1日至2016年5月31日之间的加班工资5715.9元；4、支付2016年7月1日至2016年7月27日的工资1883.65元；5、支付2015年9月3日加班工资259.81元。成都市劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月29日作出成劳人仲委裁字（2016）第3414号仲裁裁决，裁决：1、成商集团茂业分公司支付邓红建2016年7月工资1467.19元，成商集团承担连带责任；2、成商集团茂业分公司向邓红建出具解除劳动合同证明；3、驳回邓红建的其他仲裁请求。邓红建不服该仲裁裁决第1、3项，向本院提起诉讼。上述事实，有经庭审质证的原告邓红建提交的成劳人仲委裁字（2016）第3414号仲裁裁决书、被告成商集团、成商集团茂业分公司提交的劳动合同、《成都市人力资源和社会保障局关于批准成商集团部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的函》两份、《员工考勤管理规定（2014年第2.2版）》、《员工考勤管理规定》2014年第2.2版知晓确认书、武侯店生鲜部员工班次表（系统导出）、邓红建2015年1-2016年7月出勤汇总、《通知》、《关于武侯店生鲜理货员邓红建违规的处理通报》、《关于顾客投诉邓红建的事情经过说明》、邓红建2015年7月-2016年6月工资明细、视频资料及双方当事人在庭审中的陈述在案为证。本院认为，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字（2016）第3414号仲裁裁决后，邓红建对仲裁裁决的第二项关于成商集团茂业分公司向邓红建出具解除劳动合同证明的裁决事项未提起诉讼，成商集团、成商集团茂业分公司亦未提起诉讼，应视为双方当事人对该仲裁裁决事项的认可，本院予以确认。关于邓红建主张的赔偿金问题，邓红建以成商集团茂业分公司作出解除劳动关系决定后未征询工会意见，属违法解除劳动关系为由，要求二被告支付赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。本案中，成商集团、成商集团茂业分公司提交了签署工会意见及加盖工会印章的处理通报，无论该通报是在处理决定作出当时征得了工会同意还是成商集团茂业分公司事后补正，成商集团茂业分公司完善了解除劳动合同的有关程序，符合法律规定。关于成商集团茂业分公司解除与邓红建劳动关系的事由是否符合法律规定，邓红建对2016年7月19日与客户发生争执的事实无异议，但对其就餐时间长时间不在岗有异议，认为其系接受主管的安排外出搬货，并非擅自离岗。对此，本院认为，从成商集团茂业分公司提交视频资料来看，邓红建确实存在处理通报中所载明的长时间不在岗的情形，邓红建并未就其主张提供证据予以证明，成商集团茂业分公司对此按照缺勤处理并无不当。成商集团茂业分公司按照成商集团《员工考勤管理规定》的规定，解除与邓红建的劳动关系亦无不当。综上，邓红建要求二被告支付违法解除劳动合同的赔偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。关于邓红建主张的2016年7月的工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，成商集团茂业分公司作为邓红建的用人单位，应当按照劳动合同约定和国家规定，向邓红建及时足额支付劳动报酬。现成商集团茂业分公司未支付邓红建2016年7月的工资，应当予以支付。庭审中，双方当事人确认邓红建的平均工资为1852.83元，则成商集团茂业分公司应当支付邓红建2016年7月1日至25日的工资1494.22元（1852.83元÷31天×25天）。关于邓红建主张的2015年5月1日至2016年5月31日之间的加班工资问题，邓红建的工作时间执行以季度为周期的综合计算工时制度，即以季为周期，综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）的规定，季工作日为62.5天，则邓红建每季度工作小时应为500小时，邓红建2015年第三季度超出标准工作时间32小时，2015年第四季度超出标准工作时间15小时，2016年第一季度超出标准工作时间3小时，共计超出标准工作时间50小时。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（一）项的规定，成商集团茂业分公司应当向邓红建支付延长工作时间的加班工资798.75元（1852.83元/月÷21.75天÷8小时×50小时×1.5），成商集团茂业分公司已经足额向邓红建发放了加班工资，现邓红建并未提交任何证据证明其存在其他加班的事实，其要求二被告另支付加班工资没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故成商集团应承担相应的民事责任。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条（条文全文附后）之规定，判决如下：一、被告成商集团控股有限公司武侯茂业百货分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告邓红建出具解除劳动合同证明；二、被告成商集团控股有限公司武侯茂业百货分公司、成商集团控股有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告邓红建2016年7月的工资1494.22元；三、驳回原告邓红建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告成商集团控股有限公司武侯茂业百货分公司、成商集团控股有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  郭莉二〇一七年十二月十二日书记员  王曼附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。