浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙台民终字第136号
上诉人（原审被告）：陈星斌。
委托代理人：蒋希，浙江利群律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王锦云。
委托代理人：王菁。
被上诉人（原审被告）：台州市路桥精磊筛网厂（普通合伙），住所地：台州市路桥区新桥镇凤阳章村西区***号。
法定代表人；陈永明。
被上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司台州中心支公司，住所地：台州市市府大道379号赤龙大楼4楼。
负责人：峁晓东，该公司经理。
委托代理人：朱国彪。系该公司员工。
上诉人陈星斌因机动车交通事故责任纠纷一案，不服台州市椒江区人民法院（2014）台椒民初字第1077号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年2月3日公开开庭审理了本案，上诉人陈星斌及其委托代理人蒋希、被上诉人王锦云的代理人王菁、都邦财产保险股份有限公司台州中心支公司的委托代理人朱国彪到庭参加诉讼；原审被告台州市路桥精磊筛网厂（普通合伙）经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理认定，2010年5月22日上午，被告陈星斌驾驶被告精磊筛网厂所有的浙j×××××轻型普通货车沿台州市椒江区云西路自东往西行驶。10时42分许，其驾车行至星明路交叉路口西侧时，与沿人行横道自北往南由原告王锦云骑行的自行车发生碰撞，致原告受伤以及两车不同程度损坏的交通事故。该事故经交警大队认定，被告陈星斌驾驶机动车行经人行横道，未减速行驶，未确保安全后行驶通过，是导致此事故发生的主要原因，应承担此事故的主要责任，原告骑自行车在人行横道上行驶时，未确认安全后通过，是导致此事故发生的次要原因，应承担此事故的次要责任。原告受伤后当日被送往台州市中心医院治疗，被诊断为原发性脑干损伤、脑挫裂伤、弥漫性轴索损伤、外伤性蛛网膜下腔出血、肺挫伤、双侧胸腔积液、左胫骨骨折、左股骨近端骨折、小脑蚓部挫伤、双侧硬膜下积液、肺部感染、上消化道出血等，住院治疗42日后，转至台州医院继续治疗，住院158日，于2010年12月8日出院。期间，台州市中心医院医嘱使用人血白蛋白等。后，原告又在台州市立医院、台州市中心医院接受住院治疗，分别住院158日、51日。医嘱休息、需一人陪护。2013年9月12日，台州学院司法鉴定所接受交警大队委托出具鉴定意见，认为原告因交通事故损伤致双下肢肌力4级构成四级伤残，致中度智力缺损或者精神障碍，日常生活能力部分受限，构成六级伤残，致左下肢功能丧失25%以上构成九级伤残；原告因交通事故致伤，自主行动等不能自理，需他人护理，构成三级护理依赖（部分护理依赖）。原告已支付该鉴定费3800元。2014年9月25日，温州医科大学司法鉴定中心接受该院委托出具鉴定意见书，认为原告损伤分别构成四级、七级、十级伤残；审核的医疗费304583.26元（包括台州市中心医院门诊费用、挂号费7414.28元、台州市中医院门诊费用708.50元、台州市立医院门诊费用760.90元、复旦大学附属中山医院门诊费用15.50元、玉环医疗单位收款收据4200元、台州市中心医院住院费用131737.39元、台州医院住院费用105992.92元、台州市立医院住院费用51003.77元、天台医药公司收款收据购白蛋白2750元）中，其中床位费、空调费、陪客躺椅费等合计14175元不属于医疗费合理性评定范围，伙食费6239.20元、救护车费290元不属于医疗费，玉环医疗单位5张收款收据4200元因无具体名称、无具体药品名称，不是正式发票无法审核，天台医药公司收款收据2750元，不是正式发票，品名为“白蛋白针10g”，无相应外购医嘱，无法审核，碳酸钙d3片74.76元、密盖息针1281.10元、低分子肝素钙针2600元、口腔检查以及正畸治疗费1125元，合计5080.86元，与本次外伤无关，其余为合理医疗费。为该次鉴定，被告陈星斌已支付鉴定费3030元，原告已支付检查费543元、交通费1350元。事故发生后，被告陈星斌已支付原告160629元（包括原告在交警大队的款项130000元以及为原告支付的医疗费、陪护费30629元）。原告系城镇居民，其母亲孙某出生于1920年2月15日，也为城镇居民，生育有原告等四个子女。肇事车辆在被告都邦公司投保了交强险、商业三者险，未投保不计免赔险，保险期间为2009年10月18日零时起至2010年10月17日二十四时止。交强险的责任限额为医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元，商业三者险的赔偿限额500000元。商业三者险保险条款第十三条约定，“在交通事故中，保险车辆驾驶人负事故全部责任的，事故责任免赔率20%，负主要责任的，事故责任免赔率15%……”。商业保险单特别约定一栏中还载明，“本保单自第二次保险事故起，每次递增5%的绝对免赔率”。本次交通事故在该保险期间内系肇事车辆第二次出险。
原审法院经审理认为，被告陈星斌驾驶浙j×××××轻型普通货车与原告骑行的自行车发生碰撞，致原告受伤，属于机动车与行人之间的交通事故。原告因该交通事故受到的损害，应先由肇事车辆的交强险承保人即被告都邦公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；交强险赔付不足部分，因被告陈星斌负事故的主要责任，确定该部分的赔偿比例为90%，由被告都邦公司根据商业三者险条款的约定在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任，被告都邦公司抗辩因未投保不计免赔险应扣除15%的免赔率以及保险期间内第二次出险应加扣5%的绝对免赔率，被告陈星斌予以认可，故对该抗辩予以采纳；仍有不足的，由被告陈星斌予以赔偿。原告主张被告陈星斌与被告精磊筛网厂存在雇佣关系，但未提供相应证据，且本案也没有证据表明被告精磊筛网厂作为肇事车辆的所有人对事故的发生存有过错，因此，原告要求被告精磊筛网厂承担连带责任，依据不足，该院不予支持。原告主张的各项赔偿项目，被告陈星斌、都邦公司对住院伙食补助费、被扶养人生活费、××辅助器具费、鉴定费、尿不湿等护理用品没有异议，该院予以确认。其他赔偿项目为：1.医疗费方面，经审核原、被告提供的所有票据合计307566.26元（包括住院、门诊、挂号费用297746.26元、玉环医疗单位收款收据4200元、天台医药公司收款收据购白蛋白5200元、台州市椒ＸＸ山大药房购盐酸丁螺环票据420元），其中经鉴定不合理的费用5080.86元应予剔除，伙食费6239.20元因原告已另外主张住院伙食补助费系重复计算，应予剔除，救护车费290元性质上属于交通费，纳入交通费赔偿项目一并计算，对于玉环单位5张收款收据4200元，因该收据未记载药品名称的相关情况，确认该费用不合理，关于天台医药公司收款收据5200元（包括温州医科大学司法鉴定中心未计算该公司的收款收据2450元），系原告购买人血白蛋白的费用，根据台州市中心医院的医嘱、使用情况，确认该金额合理，关于台州市椒ＸＸ山大药房购盐酸丁螺环票据420元，该票据开具的时间能与台州市立医院出具购买该药品的处方时间相印证，确认该金额合理，关于温州医科大学司法鉴定中心未审核的床位费、空调费、陪客躺椅费等合计14175元，各被告未提供该费用不合理的依据，经本院审核，医院收取的床位费、空调费、陪客躺椅费的标准合理，确认该费用亦合理，因此，合理的医疗费为291756.20元；2.营养费方面，原告主张3000元，被告陈星斌、都邦公司不予认可，该院根据原告的伤情以及伤残程度酌情确认2500元；3.××赔偿金方面，诉后的鉴定未改变诉前鉴定的最高伤残等级，其余伤残等级的改变也未改变附加赔偿系数，故确定原告的定残时间为诉前的鉴定时间即2013年9月12日，赔偿年限亦为19年，并根据其为城镇居民、伤残等级等情况，确认合理的××赔偿金为532185.06元（37851元／年×19年×74%），根据相关规定，被扶养人生活费应计入××赔偿金，则××赔偿金数额为553697.79元，虽然被告陈星斌、都邦公司对伤残等级的鉴定意见提出异议，但没有提供足以反驳的相反证据和理由，因此，对该二被告的异议，该院不予采纳；4.交通费方面，原告主张5290元（包含救护车费290元），虽然原告提供的部分票据虽然反映不出乘车时间及地点，但因原告病情确需住院及门诊治疗，结合原告的住院及门诊天数等情况，酌情确认5000元；5.定残前护理费方面，原告主张98190元（9530元＋409日×110元／日＋397日×110元／日），其中将在台州医院住院期间的护理费既计算了台州医院综合服务有限公司收取的陪护费9530元，又按110元／日标准计算了护理费，属于双重计算，因台州医院综合服务有限公司开具的收款收据未载明陪护费用标准，该院无法确认是否合理，则采纳其主张的110元／日的计算标准，根据原告伤情以及医院医嘱，确认其主张的护理时间806日合理，则合理的定残前护理费为88660元；6.定残后的护理费方面，原告主张381425元（55元×365日×19年），综合考虑护理依赖程度、伤残等级以及原告年龄等情况，先确定5年的护理期限，合理的金额为100375元（55元／日×365日×5年），超过5年的护理期限，原告仍需继续护理的，可另行请求继续给付护理费；7.误工费方面，原告受伤时未满59周岁，其主张误工费23100元（210日×110元／日），未超过相关规定，该院确认合理；8.精神损害抚慰金方面，原告主张40000元且要求在交强险责任限额范围内优先赔付，被告陈星斌、都邦公司认为过高，该院根据原告伤残程度、年龄以及被告陈星斌的过错程度等因素，酌情确认30000元并在交强险责任限额范围内优先赔付；9.玉镯、自行车、衣服等损失方面，因其未提供实际损失数额的依据，该院不予支持。上述原告各项合理损失合计1117547.79元，属交强险责任限额范围内的共计120000元［包括医疗费用赔偿限额项下的金额10000元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费，总额超出限额范围，按限额10000元计算）、死亡伤残赔偿限额项下的金额110000元（含××赔偿金、××辅助器具费、交通费、定残前护理费、定残后护理费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费，总额超出限额范围，按限额110000元计算，其中精神损害抚慰金30000元在该项下全额计算）］，由被告都邦公司赔偿。交强险赔付不足部分997547.79元，根据90%的赔偿比例计897793.01元，由被告都邦公司根据商业三者险条款约定在该限额内赔偿403750元（500000元×85%×95%）。剩余部分494043.01元（897793.01元-403750元），由被告陈星斌赔偿，扣减其已支付的160629元后，被告陈星斌尚需赔偿333414.01元。综上，原告诉讼请求中的合理部分，该院予以支持；超过5年的护理期限，原告确需继续护理的，可另行主张；其他不合理部分，予以驳回。被告陈星斌、精磊筛网厂经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六第一款、第二十八条、第三十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告都邦财产保险股份有限公司台州中心支公司于本判决发生法律效力后十日内赔付给原告王锦云机动车第三者责任强制保险责任限额范围内的损失120000元、第三者责任商业保险责任限额范围内的损失403750元；二、被告陈星斌于本判决发生法律效力后十日内赔付给原告王锦云机动车第三者责任强制保险以及第三者责任商业保险责任限额范围外的损失333414.01元；三、驳回原告王锦云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3540元（已减半计算，原告王锦云预付），由原告王锦云负担1250元，被告陈星斌负担2290元；鉴定费用4923元（包含鉴定费3030元、交通费1350元、检查费543元，其中原告已支付1893元、被告陈星斌已支付3030元），由原告王锦云负担1473元，被告陈星斌负担3450元。
宣判后，陈星斌不服，向本院提起上诉称：一、患有××的被上诉人未经相关程序确认，即指定或直接列法定代理人，违反法定程序。根据鉴定报告，被上诉人王锦云显然是××病人，其没有能力委托其女儿提起本案的诉讼；二、一审判决对交通事故责任承担的比例认定错误。交通事故责任认定是处理交通事故的重要证据，但不是民事责任的划分标准，上诉人虽有责任，但主要责任在于被上诉人，一审判令上诉人承担90%责任错误；三、一审判决支持被上诉人王锦云的误工费错误。男职工退休年龄是60周岁，女职工退休年龄是50周岁，虽然被上诉人王锦云在本案中提供了一份证明和劳动合同，但没有提供任职公司所有员工的工资清单和被上诉人王锦云的纳税证明，因此该份证明和劳动合同有待考究；四、台州市中心医院在给被上诉人王锦云诊疗过程中，没有及时手术，存在医疗过错，该过错比例需要进一步申请鉴定。综上，一审判决认定事实错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。
王锦云答辩称：一、被上诉人王锦云委托其女儿王菁代理符合法律规定。在一审中，各方当事人对代理资格均无异议，且鉴定报告表明被上诉人王锦云意识清晰，其有能力也能明确表达委托王菁代理诉讼行为的意愿，王菁作为被上诉人王锦云的委托代理人是受王锦云的委托，同时王锦云的丈夫和母亲均同意；二、一审对责任比例的认定是正确的，也是符合情理的。上诉人在事故当中负主要责任，且被上诉人王锦云是在斑马线上，上诉人承担90%是综合考虑了本案的实际情况；三、支持被上诉人王锦云的误工费也是正确的。被上诉人王锦云在事故发生时未满59岁，参照上一年度职工的平均工资，判令支持误工费正确；四、上诉人自始自终都没有提出过医疗过错的观点，也没有相应的证据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
都邦财产保险股份有限公司台州中心支公司答辩称：愿意在保险合同限额范围内赔付。
台州市路桥精磊筛网厂（普通合伙）未作答辩。
本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，对原审法院认定的事实本院予以确认。
本院认为，各方当事人对事故发生的过程及各项赔偿项目金额均无异议，本院予以确认。首先关于本案确定的赔偿比例问题，在本案的道路交通事故中，上诉人驾驶机动车行经人行横道，未减速行驶，未确保安全后行驶通过，是导致此事故发生的主要原因，一审法院结合被上诉人王锦云骑自行车在人行横道上行驶的事实及双方对事故发生原因力的大小，酌情确定上诉人承担90%的责任并无不当，本院予以维持；其次关于误工费是否应予赔偿的问题，本院认为，被上诉人王锦云在事故发生时未满60周岁，一审法院按照司法实践判令上诉人承担误工费正确；上诉人认为台州市中心医院在医治过程中存在医疗过错，本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，台州市中心医院是否存在医疗过错不属于本案的审查范畴，本案医疗费等费用已经过审核为合理，上诉人该主张不能成立，本院不予支持；至于本案的程序问题，上诉人认为被上诉人王锦云系不能完全辨认自己行为的精神病人，没有经过相关程序确认，即指定或直接列法定代理人系违反法定程序。本院认为，在温州医科大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中载明“被鉴定人（即本案被上诉人王锦云）意识清晰、定向力完整”，故其委托其女儿王菁代为参加诉讼活动的行为有效，且被上诉人王锦云的丈夫在二审庭审中对王菁的代理行为也表示认可，故上诉人该主张不能成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求依据不足，本院不予支持。原审判决得当，本院依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币7080元，由上诉人陈星斌负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邬卫国
审 判 员 陈 龙
审 判 员 徐黎明
二〇一五年二月十一日
代书记员 严 凌