四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南中法民终字第2059号
上诉人（原审被告）四川红云生态农业有限责任公司，住所地四川省西充县常林乡亭子垭村五组。
法定代表人袁果，公司经理。
委托代理人赵晓明，四川首力律师事务所律师。
委托代理人殷大鹏，四川首力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）蒋继光，男，汉族，生于1949年1月16日，住四川省西充县。
被上诉人（原审原告）蒋先东，男，汉族，生于1974年12月12日，住四川省西充县。
被上诉人（原审原告）蒋先英，男，汉族，生于1977年7月2日，住四川省西充县。
委托代理人侯昌才，西充县晋城法律服务所法律工作者。
委托代理人侯谦，西充县晋城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）四川石化川西地产有限公司。
法定代表人赵连贵，公司董事长。
委托代理人杜勇，四川源泉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）四川省阿尔文建设有限公司，住所地大竹县竹阳镇新生街235号。
法定代表人刘运中，公司经理。
委托代理人阮小琴，四川张小友律师事务所律师。
委托代理人张玲爽，四川张小友律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）曹建军，男，汉族，生于1965年7月5日，住四川省西充县。
委托代理人范雄国，西充县晋城镇法律服务所法律工作者。
上诉人四川红云生态农业有限责任公司（以下简称红云公司）因提供劳动者责任纠纷一案，不服四川省西充县人民法院（2015）西充民初字第1728号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审查明：2014年11月12日15时许，第三人曹建军驾驶“民鑫”牌电动二轮车从西充县双凤镇沿西射路往西充县城方向行驶，行至西射路900m处，与公路上着反光背心作业的保洁工人李成芬相撞，致李成芬受伤经医院抢救治疗无效死亡。事故发生后，西充县公安局交通警察大队认定曹建军、李成芬承担事故的同等责任。李成芬受伤后产生医疗费计38931.26元，2014年11月20日，李成芬死亡。
事发当时，李成芬正在清扫公路上的尘土和石块，同在一起清扫的庞荣树、李永莲、罗明芬均证实李成芬当天下午是代替丈夫蒋继光清扫公路，李成芬工作时着反光背心，手持铁铲，从公路（双凤至县城方向）左侧至右侧清扫石块时，与曹建军驾驶的电动二轮摩托车相撞。在发生事故前一段时间，李成芬也参加过清扫公路，工作是临时性的，工资为每天100元，参与公路清扫工作人员的服装、清扫工具由红云公司发放，工资由红云公司结算。
同时查明，石化公司系中国微电影城项目开发商，阿尔文公司属建筑企业，2014年4月28日，石化公司与阿尔文签订工程施工合同一份，该合同载明，阿尔文公司承包微电影城项目的土石方开挖、运输，工程产生的尘土垃圾由阿尔文公司运至合法地方并承担相应费用。阿尔文公司与红云公司于2014年7月26日签订《购票协议》，协议约定阿尔文公司向红云公司购买弃土票，凭弃土票在红云公司弃土场倒土。
另查明：受害人李成芬，生于1952年12月17日，西充县常林乡亭子垭村6组，农村户籍，发生事故前，李成芬夫妇与子蒋先东一起居住在西充县晋城镇西河桥44号附6号，并在城内歌厅作过保洁员工作。其夫蒋继光，66岁，其子蒋先东，41岁，其女蒋先英，38岁。第三人曹建军在发生事故后，已支付受害人李成芬现金20000元，抢救医疗费31500元，合计51500元。
一审认为：㈠关于是谁在雇请受害人李成芬清扫公路尘土问题。在发生事故的前一段时间，李成芬夫妇均参与过公路尘土清扫工作，事发当天下午李成芬代替其夫蒋继光参加公路清扫，有一起参加清扫的庞荣树、罗明芬、李永莲证实，能够证明是红云公司在雇请李成芬，同时红云公司向其雇员发放了反光背心、清扫工具，并结算工资，故李成芬与红云公司构成雇佣关系。㈡关于雇员因劳务而被第三人伤害的责任承担问题。《人身损害赔偿解释》第11条，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以要求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案三原告选择了雇主承担赔偿责任，符合法律规定。㈢关于本案责任划分问题。红云公司雇请受害人李成芬在正常行驶车辆道路上清扫，属危险作业，存在安全隐患，本应保护好劳动者的身体、生命安全，然而疏于管理，没有尽到安全生产义务，导致事故发生，应承担主要责任。受害人李成芬在劳动中没有充分注意安全，自身存在过错，也应承担一定责任。㈣第三人在本次事故发生后已支付受害人赔款51500元，应当在本案赔偿中扣减，红云公司承担赔偿责任后，可以向第三人曹建军追偿。㈤石化公司与阿尔文公司系土石方挖掘运输工程合同关系，阿尔文公司具备资质和资格，亦无违背法律、法规行为，阿尔文公司与红云公司系尘土倾倒存放合同关系，权利义务明确。石化公司、阿尔文公司与受害人李成芬不构成雇佣关系。故在本案中不承担赔偿责任。㈥本案的赔偿范围：1、医疗费38931.26元；2、护理费100元9天2人＝1800元；3、住院伙食补助费30元9天＝270元；4、营养费20元9天＝180元；5、丧葬费41795÷2＝20897元；6、死亡赔偿金22368元／年（20-2）年＝402624元；7、精神损害抚慰金50000元；8、办理丧葬人员交通、住宿、误工费酌情认定3000元；以上八项合计517702.26元。蒋继光、蒋先东、蒋先英应获得各项赔偿517702.26元，按30%、70%分摊，即自行承担155310.68元，余款362391.58元，扣减51500元后，由红云公司赔偿310891.58元。
一审判决：一、限四川红云生态农业有限责任公司在本判决生效后十日内一次性赔偿蒋继光、蒋先东、蒋先英310891.58元；二、驳回三原告的其他诉讼请求。
上诉人红云公司上诉称：一、原审法院认定事实错误。1、上诉人与受害人李成芬不存在雇佣法律关系，无须承担任何法律责任。上诉人从未雇佣更没有同意受害人从事道路清扫工作，且一审法院认为“事发当天下午李成芬代替其夫蒋继光参加公路清扫”，由此可见，受害人即或参与了清扫工作，但其并没有经过上诉人的同意，更没有经过上诉人的选任，双方依法不构成雇佣关系。2、事故发生路段的清扫义务主体并不是上诉人，而是阿尔文建设有限公司，故即或受害人参与了清扫工作，其雇主也应是负有道路清扫义务的四川省阿尔文建设有限公司。上诉人只是作为弃土的接受方，对运输弃土而使路面产生的撒落物不具有清扫义务，而应当由弃土的运输企业阿尔文建设有限公司负责，该事实有西充县城市管理执法局与四川省阿尔文建设有限公司签订的责任书予以佐证。3、一审法院按城镇人口标准计算受害人的死亡赔偿金等相关费用，没有事实和法律依据。二、本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，而一审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释）第十一条，属于适用法律错误。三、从节约诉讼资源的角度讲，一审法院应将直接侵权的第三人（被上诉人曹建军）所应承担的责任纳入本案一并处理。
被上诉人蒋继光、蒋先东、蒋先英答辩称：一、上诉人四川红云生态农业有限责任公司与受害人李成芬建立雇佣关系的事实清楚：l、上诉人红云公司是其弃土场口道路清扫人员的雇主：上诉人经营有偿弃土受纳业务，有义务保持弃土场门前道路的清洁卫生，故上诉人弃土场口道路清扫人员应系上诉人雇佣。2、被上诉人的证据证明上诉人与李成芬建立了雇佣关系：被上诉人举证的上诉人营业执照、农村土地租用合同、弃土协议、调查工友李永连笔录。3、上诉人提交的证据亦证明了雇佣关系：上诉人的调查罗明芳、庞荣树、李永连的笔录证据，证明上诉人雇佣了罗明芳、李永连、李成芬等人清扫微电影城工地至上诉人弃土场道路，工资标准为每日100元；清扫现场的标志、清扫作业人员穿戴的反光背心、工用具均由上诉人发放。4、在二审庭审中上诉人承认弃土场是有偿接受弃土，上诉人雇请了人员清扫弃土场周边道路的事实。二、一审法院按照城镇居民的标准计算赔偿费用正确：据被上诉人（一审原告）举证的经西充县公安局晋新派出所盖章和片区民警签名及西充县常林乡大田坝社区居民委员会签章的证明、西充县常林乡亭子垭村村民委员会证明、李成芬之子蒋先东在西充县城西射路购房的房屋买卖合同、水电气安装费票据、水电气费用票据、美丽汇音乐会所证明、美丽汇音乐会所税务登记证、调查美丽汇音乐会所股东张玉虎笔录和其到庭证言、调查李良福笔录和其到庭证言等证据，以及第三人提供的西充县交通警察大队调查蒋继光笔录等证据，能够证明了李成芬随其子蒋先东在城市居住、工作、生活已长达数年，其经常居住地和主要收入来源地均为城市。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：李成芬在清扫公路上的尘土和石块时，被曹建军驾驶电动二轮车撞伤死亡，各方当事人对一审认定的该事实无异议，本案争议的焦点是李成芬是否与红云公司存在雇佣关系及李成芬的死亡赔偿金是否应按城镇标准计算。
一、李成芬是否与红云公司存在雇佣关系。据一、二审查明的事实，事发当时，李成芬在距离红云公司弃土场300米左右的公路上清扫尘土和石块，同在一起清扫的庞荣树、李永莲、罗明芬均证实李成芬当天下午是代替丈夫蒋继光清扫公路，李成芬工作时着反光背心，事发前一段时间，李成芬也参加过清扫公路，工作是临时性的，工资为每天100元，参与公路清扫工作人员的服装、清扫工具由红云公司发放，工资由红云公司结算。红云公司上诉称事发路段的清扫义务主体是阿尔文建设有限公司，李成芬参与清扫工作没有经过红云公司同意，未提供相关证据证明，且与“事发路段在红云公司弃土场附近，李成芬与红云公司多名工人身着反光背心多日来一直在公路上清扫尘土和石块”的事实不符，红云公司该上诉主张本院不予支持。
二、李成芬的死亡赔偿金是否应按城镇标准计算。李成芬虽是农村户口，但其随子蒋先东在城市居住生活、工作已长达数年，其经常居住地和主要收入来源地均为城市。有西充县公安局晋新派出所、西充县常林乡大田坝社区居民委员会、西充县常林乡亭子垭村村民委员会的证明，李成芬之子蒋先东的房屋买卖合同、美丽汇音乐会所的证明及证人证言等证据证明，一审按城镇标准计算死亡赔偿金正确，本院予维持。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费5963元，由上诉人四川红云生态农业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 伟
审判员 江春虹
审判员 雷发军
二〇一六年二月二日
书记员 何 超