四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川04民终1508号上诉人（原审原告）：盐边县红坭永生炭业有限责任公司。住所地：四川省攀枝花市盐边县红果彝族乡花地村，组织机构代码：73341517-4。法定代表人：简安强，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈亮，盐边县桐子林法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王永胜，四川晓明维序律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐国良，男，1982年1月14日出生，汉族，四川省盐边县人，住四川省盐边县。委托诉讼代理人：肖恩，四川三才律师事务所盐边分所律师。委托诉讼代理人：蔡有联，四川三才律师事务所盐边分所律师。上诉人盐边县红坭永生炭业有限责任公司（以下简称红坭炭业公司）因与被上诉人唐国良劳动争议一案，不服四川省盐边县人民法院（2016）川0422民初1003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月16日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月15日公开开庭进行了审理。上诉人红坭炭业公司的委托诉讼代理人陈亮、被上诉人唐国良及委托诉讼代理人肖恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人红坭炭业公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判1.向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金为14375元；2.不支付被上诉人待岗生活费5500元，不予返还扣取的个人缴费部分4628.25元。3.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，适用法律错误，并且计算错误。上诉人与被上诉人2016年5月才解除劳动合同，应按解除劳动合同前12个月的平均工资计算经济补偿金，由于双方都无法证明解除劳动合同前12个月的平均工资是多少，因此应按攀枝花市最低工资标准每月1250元计算解除劳动合同经济补偿金为14375元。二、一审法院判决上诉人支付被上诉人生活费、返还扣取的个人缴费部分不符合法律规定，根据审理劳动争议的相关司法解释，该项争议不属于劳动仲裁管理范围，因此应依法撤销。被上诉人唐国良辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审依法驳回上诉，维持原判。原审原告红坭炭业公司向一审法院起诉请求：请求法院判令向唐国良支付经济补偿金14375元，不支付唐国良生活费5500元，并不予退还个人缴费部分4628.25元，由唐国良承担诉讼费。一审法院认定事实：唐国良于2005年3月与红坭炭业公司建立劳动关系，从事瓦斯检验工作，自2011年起担任红坭炭业公司大湾子煤矿安全副矿长。2015年6月，红坭炭业公司大湾子煤矿停产，红坭炭业公司通知唐国良放假等待复产，未向唐国良支付2015年5月的工资和待岗期间的生活费，停产前十二个月唐国良每月平均工资5623.5元。从2013年7月开始，红坭炭业公司从唐国良工资中扣取了社会保险个人缴费部分共4628.25元，但未给唐国良缴纳社会保险。2016年4月红坭炭业公司通知唐国良到煤矿上班，但未给其安排工作岗位和支付工资。唐国良2016年5月24日向盐边县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与红坭炭业公司的劳动关系，并由红坭炭业公司支付2015年5月的工资6250元、待岗期间的生活费6000元、经济补偿金75000元、返还未缴纳的社保个人部分扣款。盐边县劳动争议仲裁委员会经审理于2016年6月29日作出边劳人仲案[2016]097号仲裁裁决书，裁决双方劳动关系于2016年5月24日解除，由红坭炭业公司支付唐国良经济补偿金64670.25元、工资6250元、生活费5500元，返还扣取的社保个人缴费部分4628.25元。红坭炭业公司不服该仲裁裁决提起诉讼。一审法院认为，唐国良与红坭炭业公司劳动关系存续期间，红坭炭业公司因停产不能向唐国良提供约定的劳动条件和支付劳动报酬，唐国良有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，要求解除与红坭炭业公司的劳动关系，并由红坭炭业公司按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定支付经济补偿金，唐国良要求解除双方劳动关系的诉讼请求依法予以支持，红坭炭业公司应当支付经济补偿金64670元(5623.5元×11.5月)。红坭炭业公司至今尚拖欠唐国良2015年5月的工资6250元，唐国良要求其支付该拖欠工资的诉讼请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，依法予以支持。对唐国良要求红坭炭业公司返还已扣未交的社保个人缴费部分4628元的诉讼请求一并予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”的规定，唐国良提出的补缴社会保险费的诉讼主张，因社会保险费属双方与社会保险费征收机构之间的法律关系，而不是双方之间直接的法律关系，故该诉讼主张在本案中不予审理。2015年6月，红坭炭业公司通知唐国良放假待岗，参照《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，…”的规定，依法支持唐国良待岗期间的生活费5500元(从2015年6月起按500元/月计算至唐国良提起劳动争议仲裁)。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、解除唐国良与红坭炭业公司之间的劳动关系；二、由红坭炭业公司于判决生效后10日内向唐国良支付拖欠的工资6250元、经济补偿金64670元、待岗期间生活费5500元，合计76420元；三、由红坭炭业公司于判决生效后10日内向唐国良返还扣取的社会保险个人缴费部分4628元；四、驳回唐国良的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理，所查明的本案基本事实与一审查明认定的基本事实是一致的，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务”，劳动者与用人单位应当按照劳动合同的约定全面履行各自义务。本案上诉人红坭炭业公司下属的大湾子煤矿由于停产，即通知作为安全副矿长的被上诉人唐国良休假待岗，由于其不能提供合同约定的劳动保护或劳动条件并支付劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（一）项“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同”的规定，被上诉人唐国良要求解除劳动合同，并要求红坭炭业公司支付解除劳动合同的经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定。因此，原审判决根据被上诉人唐国良的工作年限和平均工资标准支持其经济补偿金的判决结果是正确的，依法予以维持。关于上诉人红坭炭业公司提出由于双方均无法证明2016年5月解除劳动关系前12个月的平均工资是多少，故应按攀枝花市最低工资标准每月1250元计算解除劳动合同经济补偿金为14375元的上诉理由。经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前12个月的平均工资。工资的范围，按照《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》第五十三条规定“劳动法中的工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给予本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、记件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬”。由于从2015年5月开始红坭炭业公司就通知唐国良休假待岗，至2016年5月唐国良申请劳动争议仲裁要求解除劳动关系，红坭炭业公司未正常生产，唐国良也未提供正常劳动。在一审、二审中，双方对唐国良2015年5月休假待岗前12个月的平均工资是5623.5元均无异议，因此，原审法院按照唐国良休假待岗前12个月的平均工资5623.5元和工作年限计算经济补偿金为64670元正确，故上诉人红坭炭业公司提出应支付经济补偿金14375元的上诉理由不成立。关于上诉人红坭炭业公司提出不应支付被上诉人生活费5500元的上诉理由。2015年5月红坭炭业公司通知唐国良休假待岗，根据劳动部《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》第五十八条“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费”的规定，上诉人红坭炭业公司应当支付唐国良在休假待岗期间的生活费。二审中，上诉人红坭炭业公司也认可在唐国良休假待岗期间确实未发放生活费，因此，原审判决确认由红坭炭业公司每月向唐国良支付500元生活费至劳动合同解除符合本案客观事实和相关法律规定，上诉人红坭炭业公司提出不应支付唐国良生活费5500元的上诉理由不成立。关于上诉人红坭炭业公司提出不应返还扣取的社保个人缴费部分4628元的上诉理由。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”的规定，用人单位应当为劳动者办理社会保险登记，与劳动者共同缴纳社会养老保险费。本案中，上诉人红坭炭业公司为劳动者唐国良办理了社会保险登记，在劳动关系存续期间应当为其缴纳社会养老保险费。在案证据唐国良的《社保缴费清单》，证明上诉人为唐国良缴纳社保费至2013年6月后就未再缴纳，二审庭审中，上诉人明确表示确实从2013年6月后仍然每月从被上诉人的工资中扣除其应由个人缴纳的社保费金额合计4628元，上诉人扣除了唐国良每月应由个人缴纳的社保费，但又没有向社保机构缴纳，也未表示同意为唐国良补交社保费，因此，该笔费用应返还给被上诉人，故上诉人提出的该上诉理由不成立。综上所述，上诉人红坭炭业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人盐边县红坭永生炭业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 顾 玉审判员 李淑群审判员 熊 疆二〇一六年十二月十五日书记员 丁海然