广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）汕中法刑一终字第98号
原公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，男，1992年5月25日出生，汉族，初中文化，做工，户籍地江西省鄱阳县。因涉嫌犯抢劫罪于2014年5月27日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
辩护人钟海尔，广东明捷律师事务所律师。
汕头市潮阳区人民法院审理汕头市潮阳区人民检察院指控原审被告人周某某犯抢劫罪一案，于2014年10月15日作出（2014）汕阳法刑一初字第199号刑事判决。宣判后，原审被告人周某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原判认定：
2014年5月26日15时30分左右，被告人周某某因无钱而萌发盗窃念头，窜至潮阳区谷饶镇仙波村一“下山虎”平房出租屋，用携带的“7”字形撬将出租屋大门的锁头撬掉后入室实施盗窃。被告人周某某在出租屋里面的二个房间翻箱倒柜找不到钱物，只拿到安某某的身份证。被告人周某某准备逃走时，被安某某和丁某甲发现并控制住。丁某甲报警并准备到外面接派出所民警时，被告人周某某趁安某某不备逃跑至出租屋大门口被站在大门口的丁某乙（丁某甲的女儿，现年10岁）挡住去路，被告人周某某抓住丁某乙并用手掐住其脖子威胁安某某不要过来，丁某甲与安某某冲上前把被告人周某某扑倒在地将其制服。后派出所民警赶到现场将被告人周某某抓获归案。经法医鉴定，丁某乙的损伤程度未达轻微伤。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人安某某的陈述：2014年5月26日15时35分许，我从外面回到出租屋时，发现出租屋外面的大门开着，大门锁头被撬开后掉在地上，我进门后发现有一陌生男子躲在大门后，心想这名男子肯定是小偷，我就用手指着他叫他进去出租屋大厅，他跟着我来到出租屋的大厅。这时，我发现出租屋房门打开着，锁头也被撬掉，现场遗留一把撬锁的工具，隔壁邻居的房门也打开着，我就打电话给隔壁邻居丁某甲说家里被人偷了，盗贼现还在我们的出租屋里面。一会儿，丁某甲赶回来，他的女儿也刚好放学回家。后我们问这名男子偷了我们什么东西拿出来，这名男子从他的口袋里面掏出我的身份证，丁某甲打电话报警。过一会，丁某甲接到民警的电话叫他出去接他们进来，这名盗贼听到丁某甲要去接警察来就想要跑，跑到出租屋大门时，丁某甲的女儿正好站在大门口，盗贼用手掐住丁某甲的女儿脖子威胁说“你们别过来，如果过来我就把她掐死”。我与丁某甲一起追赶上去，把这名盗贼扑倒地上将他制服，丁某甲的女儿被他掐后也摔倒在地。这时，民警赶到现场，将这名男子带到派出所审查。
安某某对12张不同男性正面免冠相片进行辨认，指出其中第9号相片的男子（周某某）就是进入其出租屋盗窃后抗拒抓捕的人。
2、被害人丁某甲的陈述：2014年5月26日17时40分许，我接到邻居安某某的电话称：“家里被人偷了，盗贼还在出租屋里面”。听后我立即赶回家，发现出租屋的大门门锁被撬开，大门的锁头被撬开后掉在地上，安某某的房门门锁也被撬掉，现场还遗留一把撬锁的工具。我房内的东西都被翻过，我的女儿丁某乙也刚好放学回到出租屋，后我与安某某问这名男子偷了我们什么东西拿出来，该男子从口袋掏出了一张安某某身份证。随后我便打电话报了警，这名男子看到我报警后神情更加紧张，我出门接派出所同志时，我女儿丁某乙站在大门口，这名男子想逃跑，跑到大门口时，用手掐住我女儿的脖子并威胁说“你们别过来，不然我就掐死她”。我女儿掰开他的手，我与安某某两人冲上去，把这名男子扑倒在地，我女儿也摔倒，然后把这名男子制服。同志赶到现场将这名男子带到派出所审查。
经丁某甲对12张不同男性正面免冠相片进行辨认，指出其中第6号相片的男子（周某某）就是进其出租屋盗窃后抗拒抓捕的人。
3、证人丁某乙的证言：2014年5月26日下午16时多，我放学回家后，我爸爸丁某甲开门将我的自行车抬到家里，我进到家里看见邻居叔叔安某某正在看管一位蹲在地上的男子，听他们说话才知道蹲在地上的男子是到我们家中偷东西的窃贼。我爸爸丁某甲打110报警并准备到外面接民警，这时蹲在地上的男子突然站起来往门外冲出要逃跑，我站在大门口把门堵住，那名男子过来将我的脖子掐住，不知道他说了什么，我去掰那男子的手，很快我爸爸丁某甲和邻居叔叔安某某两人一起冲过来把那名小偷男子扑倒，当时我也摔倒在地，这样那名小偷被压在地上。后警察同志来到现场将那男子带走。
4、汕头市公安局潮阳分局扣押及发还物品清单，证明公安机关扣押到被告人周某某撬刀一把、锁头一个、身份证一张，后将身份证一张发还被害人安某某的情况。
5受案登记表和抓获经过，证明2014年5月26日16时51分，谷饶派出所接群众报称，在谷饶镇新陂老学校附近抓到一名入室盗窃的盗贼。接报后民警立即赶到现场，将相关人员带回所调查。经查，2014年5月26日15时30分左右周某某到谷饶镇仙波村一“下山彪”厝撬掉大门锁后进入房内实施盗窃，逃离现场时被安某某、丁某甲控制住后报警，周某某趁人不备逃跑至大门口时被站在大门口的丁某甲的女儿丁某乙挡住，周某某抓住丁某乙并掐住其脖子威胁安某某等人不要过来，被安某某、丁某甲上前合力将其扑倒制服，后被赶到现场的民警带到派出所审查。
6、现场勘查笔录和刑事照片，证明作案现场位于汕头市潮阳区谷饶镇仙波村一出租屋，并对现场及作案工具等拍照在案。
7、法医鉴定意见书，证明丁某乙所受损伤符合钝器作用所致，损伤致其体表软组织的挫伤面积未达9厘米，其损伤程度未达轻微伤。
8、户籍查询信息，证明被告人周某某的身份情况。
9、被告人周某某的供述：我因到谷饶镇后一直找不到工作，身上没有钱花，就想去别人家里偷点钱来花。2014年5月26日15时多，我随身带了一把7字形小撬刀从我租住的出租屋里面出来寻找作案目标。至2014年5月26日15时30分左右，我逛至谷饶镇仙波村一巷道看到了有一间“下山虎”式平房的大门有一把大锁头锁在外面，我估计里面应该没有人，就从口袋里掏出了那把7字形小撬刀将大门的锁头撬开，锁头丢在大门口，后进入里面寻找值钱的东西，看到里面没有人，左边的第一间房子的房门也没有上锁，我就进入到该房子里面，后我把房子里面的床、箱子都翻了一遍，但是没有找到什么值钱的东西。我走到第二间房子门口，房门有一个黑色的小锁头锁着，我还是用那把7字形小撬刀将房门的锁头撬开，锁头扔入房间里面，进去后我又把里面的床、箱子等都翻了一遍，但还是没有找到什么值钱的东西，后我在电视机前的一个塑料袋里找到一张身份证，我想到之前我的身份证丢失了，拿张身份证在身上可能以后有用，我就把那张身份证放在口袋里面。当我要离开时发现有人从大门进来，我马上回来并躲在门后，这时有一名男子走到房间里面发现了我，把我控制住了，然后他打电话叫了一名中年男子来到现场，那名中年男子到场后我才知道他也是租在里面的。他们问我要怎么办，我说不知道怎么办。那名中年男子就打电话报警了，接着又有一名小女孩也放学回到这里。后那名中年男子就走出大门说要去接警察过来，我趁那名中年男子走开，在现场看守我的那名男子没有注意时，就往门外冲出去，冲到大门口时，那名小女孩站在大门的门槛上，我抓住那名小女孩并掐住她的脖子威胁那名发现我的男子说“你不要过来”。但因地滑我和那名小女孩一起跌倒在地上，那名发现我的男子追上来将我拉起来并把我控制住，后派出所同志也赶到现场将我带到派出所审查。
原判认为，被告人周某某以非法占有为目的，入户盗窃，被发现后为了抗拒抓捕当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。鉴于被告人周某某尚未取得财物，又未造成他人人身伤害的后果，属抢劫未遂，且被告人周某某能如实供述自已的罪行，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条和第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人周某某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。
上诉人周某某上诉提出：其偷了身份证准备离开时就被控制并被殴打，后趁看守的人出去时跑出来撞倒站在门口的小女孩，其行为不构成抢劫犯罪。请求二审从轻判决。
辩护人提出：原审判决认定上诉人犯抢劫罪适用法律错误，上诉人的行为系盗窃行为，且尚未达到刑事处罚的标准，本案社会危害性显著轻微，案发后上诉人及家属积极向被害人赔礼道歉，并得到被害人的谅解，建议改判上诉人周某某无罪。
经审理查明，原审判决认定上诉人周某某入户盗窃被发现后为抗拒抓捕当场使用暴力的犯罪事实清楚，在原审判决书中已列举了认定的证据，列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。本院审理期间，本案没有出现新的证据，本院对原审判决所列证据予以确认，作为定案依据。
对于上诉人周某某及辩护人提出上诉人的行为不构成抢劫罪的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人周某某入户盗窃被发现并被控制后趁机准备逃跑，为抗拒抓捕，用手掐住年仅10岁的被害人丁某乙的脖子进行威胁，情节较为严重。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十九条的规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”故上诉人周某某的行为依法应以抢劫罪定罪处罚，上诉人及辩护人的上述上诉理由及辩护意见理据不足，不予采纳。
对于辩护人提出案发后上诉人周某某及家属积极向被害人赔礼道歉，并得到被害人的谅解的辩护意见。经查，谅解人安某某并未受到人身损害，其对上诉人周某某的谅解不影响本案的量刑。辩护人上述的辩护意见理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人周某某以非法占有为目的，入户盗窃，被发现后为了抗拒抓捕当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。鉴于上诉人周某某尚未取得财物，也未造成他人人身伤害的后果，属犯罪未遂。且上诉人周某某能如实供述自已的罪行，依法可予减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑映龙
审判员 陈瑛瑾
审判员 欧树江
二〇一四年十一月二十四日
书记员 杨勋达
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。