河北省石家庄市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）冀01执复37号
复议申请人（异议人、被执行人）：张宏，女，汉族，1957年1月24日出生，住石家庄市长安区。
委托诉讼代理人：刘志勇，男，汉族，1944年12月30日出生，住石家庄市桥西区，由张宏所在单位河北华远科工贸开发公司推荐。
申请执行人：天山房地产开发集团有限公司，住所地石家庄市开发区天山大街109号。
法定代表人：吴振山，该公司董事长。
委托诉讼代理人：崔新立，该公司职员。
委托诉讼代理人：韩少光，该公司职员。
复议申请人张宏不服石家庄市高新技术产业开发区人民法院（以下简称开发区法院）（2016）冀0191执异12号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
开发区法院查明，天山房地产开发集团有限公司（以下简称天山公司）与张宏商品房买卖合同纠纷一案，开发区法院于2008年7月8日作出（2008）石高民一初字第44号民事判决，判决：（一）解除天山公司与张宏所签商品房买卖合同；（二）张宏向天山公司支付退房违约金641474.4元；（三）驳回天山公司的其他诉讼请求。张宏不服，上诉至河北省石家庄市中级人民法院，河北省石家庄市中级人民法院经审理于2009年3月12日作出（2009）石民一终字第00063号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。天山公司于2009年7月15日向开发区法院申请执行，开发区法院于2009年7月17日立案执行。2009年开发区法院执行人员给天山公司的职工范建军做了执行笔录，主要内容为：范建军称“欠款一事我们双方可以联系好能基本作到双方相抵后差不太多了，你们可以作结案处理，下边的事我们再找张宏，有什么事再与你法院联系”。执行人员问：“差不多是差多少，有个具体数字吗？”答：“相抵后差20多万吧”问：“准确吗？”答：“基本准确，但是现在找不到人，等找到人后双方对账确认后就知道了，以双方确认数为准吧”。此后，张宏一直未到开发区法院履行义务，天山公司也没有向开发区法院说明张宏履行义务的情况。
开发区法院认为，民事诉讼法第二百五十七条规定：“有下列情况之一的，法院裁定终结执行：（一）申请人撤销申请的；（二）据以执行的法律文书被撤销的；……”根据以上法律规定，法院裁定终结执行，要有申请人的撤销申请，法院应出具终结执行裁定书。本案中申请执行人是天山公司，范建军既不是该公司的法定代表人，也不是该公司的特别授权执行委托代理人，在该案原执行中，天山公司并没有向开发区法院提出撤销执行的申请，开发区法院也未出具执行终结裁定书，故张宏称天山公司对该案撤销、放弃申请执行权没有事实和法律依据，开发区法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条规定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行）》第86条规定：“在执行中，双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。和解协议一般应当采取书面形式。执行人员应将和解的内容记入笔录，并由双方当事人签名盖章。”第87条规定：“当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的，人民法院作执行结案处理。”依以上法律规定，执行和解须双方当事人达成协议，一般应当采取书面形式，无书面协议的，执行人员应将和解协议的内容记入笔录，并由双方当事人签名盖章。本案中，书面形式的和解协议和双方当事人签名盖章的情形均不存在，故张宏称本案以和解方式结案的主张也没有事实和法律依据。该案自2009年立案后一直未执行完毕，现天山公司申请恢复继续执行，应予支持。综上，异议人张宏所提执行异议理由不成立，开发区法院不予支持。遂裁定，驳回张宏的异议请求。
张宏向本院申请复议称，1、法院恢复执行依据的事实根本不存在，张宏和天山公司从来就没有达成过任何书面或口头的执行和解协议，也就不存在“和解协议未全部履行”的事实。2、天山公司申请恢复执行的（2009）石高执字第99号案件，法院已于2009年8月4日结案，执行程序终结，法院决定恢复执行该案不符合法律规定。本案天山公司要求法院对此案“作结案处理”，然后与张宏自行和解。如果和解不成，天山公司可以向法院申请重新立案执行。但是，申请重新立案执行，必须在执行时效期间内提出。此案结案当日执行时效中断，如果天山公司重新申请执行此案，应在2009年8月4日起两年内提出。现在时间已经过去7年4个月，法院决定恢复执行此案显然违反法律规定。3、2009年8月4日本案在结案程序、结案的事实依据、结案的方式上均符合法律规定，也符合申请执行人天山公司的意愿。天山公司是自主放弃了申请执行权，原执行法官尊重其意愿，将此案“作结案处理”符合法律规定。
天山公司称，1、张宏提出的（2009）石高执字第99号案件，法院已于2009年8月结案，执行程序终结的异议要求不符合法律规定。我方的意思是：双方核对款项后，如果付款与支付我们违约金相抵差不多了，法院可以做结案处理，因此我公司“要求将此案作结案处理”与事实不符。2、张宏提出的诉讼时效在2009年8月中断，并已超过诉讼时效的提法不符合法律规定。“申请执行的期间为两年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定”。其法律适用为申请强制执行前的期间，对于已经申请强制执行的案件，应根据案件情况适用执行中止或执行终结。所以张宏提出的诉讼时效问题，属于适用法律错误，我公司申请法院恢复执行，符合法律规定，理应得到法院支持。
本院查明，天山公司与张宏商品房买卖合同纠纷一案，开发区法院于2008年7月8日作出（2008）石高民一初字第44号民事判决，判决：（一）解除天山公司与张宏所签商品房买卖合同；（二）张宏向天山公司支付退房违约金641474.4元；（三）驳回天山公司的其他诉讼请求。张宏不服，向本院提起上诉，本院于2009年3月12日作出（2009）石民一终字第00063号民事判决，驳回上诉，维持原判。天山公司于2009年7月15日向开发区法院申请执行，2009年7月17日，开发区法院立案受理，确定案号为（2009）石高执字第99号。2009年8月4日，开发区法院执行人员给天山公司工作人员范建军制作了一份执行笔录，在该笔录中范建军陈述“他们家（指张宏家）我们是去过几次都不在家，没有人，但是按照判决上讲一个是解除房屋买卖合同，一个是有关她欠款一事，也就是将现在的合同解除完后，剩下的欠款一事我们双方可以联系好后能基本作到双方相抵后差不太多了，你们可以作结案处理，下边的事我们再找张宏，有什么事再与你法院联系。”“（双方）相抵后差20多万吧”，“（数额）基本准确，但是现在找不到人，等找到人后双方对账确认后就知道了，以双方确认数为准吧。”此后双方当事人均未就案件的执行回复开发区法院，张宏也一直未履行判决确定的义务。2016年10月27日，天山公司以在执行过程中张宏下落不明，现张宏重新出现，向开发区法院申请恢复对张宏强制执行。2016年11月2日，开发区法院作出（2016）冀0191执恢70号恢复执行通知书，通知书认为，在执行过程中，双方当事人达成执行和解，因和解协议未全部履行，现申请执行人天山公司向开发区法院申请恢复强制执行，决定恢复（2009）石高执字第99号案件的执行。张宏对该通知书提出书面异议，称2009年8月4日，天山公司向开发区法院提出自行与被执行人和解，并要求开发区法院将此“做结案处理”，这是天山公司撤销、放弃申请执行权的明确意思表示，本执行案的执行时效从2009年8月4日中断后，天山公司于2016年10月27日提出恢复执行申请，显然已超过申请执行时效期间。开发区法院作出（2016）冀0191执异12号执行裁定，驳回张宏的异议请求。
本院认为，关于张宏提出2009年8月4日天山公司已经撤销执行申请的问题，当事人在执行程序中委托代理人时，应当依法向人民法院提交记明委托事项和代理人具体代理权限的授权委托书，天山公司没有向开发区法院提交过范建军在执行程序中的授权委托书，因此范建军无权以天山公司的名义提出撤销执行申请。另外，当事人虽然有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，但处分民事权利和诉讼权利应当有当事人明确的意思表示。天山公司作为申请人如果要撤销执行申请，必须由天山公司作出撤销执行申请的明确表示。因此即使范建军有代理权，其称执行法院可以作结案处理，因没有明确撤销执行申请的表示，据此亦不能认定天山公司撤销了执行申请。综上所述，天山公司并未提出过撤销执行申请，开发区法院没有作出过终结执行程序的法律文书，因此本院（2009）石民一终字第00063号民事判决及开发区法院（2008）石高民一初字第44号民事判决仍应继续执行。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行）》第86条规定，在执行中，双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。和解协议一般应当采取书面形式。执行人员应将和解的内容记入笔录，并由双方当事人签名盖章。开发区法院的执行卷宗中没有双方当事人达成的和解协议及与和解协议相关的笔录，天山公司和张宏亦均认可没有达成过和解协议，因此开发区法院（2016）冀0191执恢70号恢复执行通知书认定双方当事人达成执行和解，且和解协议未全部履行，属认定事实错误。开发区法院依据认定错误的事实作出恢复执行通知书不妥，故开发区法院（2016）冀0191执异12号执行裁定及（2016）冀0191执恢70号恢复执行通知书均应予以撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项、第二款规定，裁定如下：
撤销石家庄市高新技术产业开发区人民法院（2016）冀0191执异12号执行裁定；
撤销石家庄市高新技术产业开发区人民法院（2016）冀0191执恢70号恢复执行通知书。
本裁定为终审裁定。
审判长 李惊涛
审判员 马宏伟
审判员 高福兴
二〇一七年三月十六日
书记员 贾胜杰