上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）松民一（民）初字第7296号
原告肖夏生，男。
委托代理人王玉收，上海丰捷律师事务所律师。
被告汤周华，男。
被告肖小芹，女。
被告谢富登，男。
被告郑家寿，男。
被告陈小芳，女。
原告肖夏生诉被告汤周华、肖小芹、谢富登、何仙春、郑家寿、陈小芳民间借贷纠纷一案，本院于2013年10月15日立案受理后，依法适用简易程序审理。原告于2013年11月6日申请撤回对被告何仙春的起诉，本院已另行口头裁定予以准许。因无法通过邮寄或直接方式向被告汤周华、肖小芹、谢富登、郑家寿、陈小芳送达诉讼文书，于2013年11月12日转入普通程序，并采用公告送达，2014年2月24日公开开庭进行了审理。原告肖夏生及其委托代理人王玉收到庭参加诉讼，被告汤周华、肖小芹、谢富登、郑家寿、陈小芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告肖夏生诉称：2012年2月17日，被告汤周华向原告借款人民币（以下币种同）4，000，000元，被告谢富登对借款进行担保，收条明确约定了借款方式、利息等。2012年9月25日，被告汤周华重新出具借条，明确已归还借款900，000元及欠息，被告郑家寿、陈小芳明确对借款的1，500，000元进行担保。2012年12月5日，原告就前述借款及欠息与被告汤周华、肖小芹进行核对，并签订借款协议。2012年12月6日，原告、被告汤周华、肖小芹至上海市青浦区房地产交易中心办理青浦区沪青平公路※弄※号※室房屋的借款抵押担保登记。被告未还借款的行为已侵害原告合法权益，故原告起诉至法院，要求判令：一、被告汤周华、肖小芹归还原告借款3，100，000元及支付借款利息（2012年12月4日前欠息566，265元，2012年12月5日起，利息以3，100，000元按银行固定资产贷款利率四倍计，算至借款还清之日止）；二、被告谢富登对被告汤周华、肖小芹前述付款义务承担连带清偿责任；三、被告郑家寿、陈小芳对被告汤周华、肖小芹签署付款义务中的1，500，000元承担连带清偿责任；四、原告对被告汤周华、肖小芹名下青浦区沪青平公路※弄※号※室房屋拍卖、变卖所得价款优先受偿。诉讼中，原告明确利率自愿调整为中国人民银行同期同类贷款利率的四倍。
被告汤周华、肖小芹、谢富登、郑家寿、陈小芳未作答辩。
经审理查明：被告汤周华于2012年2月17日向原告肖夏生出具《借条》一份，载明：“今有汤周华（身份证号：）向肖夏生（身份证号：※）借款人民币400万元（大写：肆佰万元正）用于家庭经营，借款方式为：由肖夏生委托上海欣茂实业有限公司支付给汤周华指定的账户，名称：上海市宝山区亚博建材经营部开户行：※账号：※，还款时间为2012年3月17日，资金占用费每月为本金的4%，资金占用费计算时间为自借款之日起到还清之日止，并每个月支付一次资金占用费，如借款人逾期5日未支付资金占用费，出借方有权要求借款人及担保人提前归还借款。如逾期还款，则除应支付前述资金占用费外，每逾期一天还应按照所欠款项千分之二支付违约金。谢富登（身份证号：※）承诺为以上借款提供无限连带责任担保，如借款到期，借款人不能如期还款，由担保人直接承担全部还款责任。担保人担保期限为贰年，担保期间承担连带保证责任，担保责任包括但不限于：借款、资金占用费、违约金及为追偿借款所支付的律师费、诉讼费、差旅费等……如发生纠纷由本借条签订地人民法院管辖。（签订地：上海市松江区松江钢材城）”。被告汤周华在借款人落款处签名，被告谢富登及另一保证人何仙春均在担保人落款处签名。同日，原告委托上海欣茂实业有限公司通过※银行网上银行向被告汤周华指定的上述账户内转账支付4，000，000元。
同年9月25日，被告汤周华再次向原告出具《借条》一份，重新确认了借款事实，同时约定：“……借款人借到上述400万元款项后，已偿还借款本金90万元正及部分利息，截止2012年9月6日借款人结欠肖夏生先生借款本金叁佰壹拾万元人民币（小写3100000元）及利息154000元。自2012年9月7日起借款人应承担以借款本金310万为基数月计4%的利息直至实际清偿之日止，并每个月支付一次利息，如借款人逾期5日未支付利息，出借方有权要求借款人及担保人提前归还借款。郑家寿、陈小芳为借款人的还款义务进行连带责任担保，担保本金壹佰伍拾万元人民币（小写：1500000元），担保期限为还款期间及还款期间届满后两年，担保范围包括借款本金、利息以及肖夏生先生实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费等）。担保人承诺于2012年10月30日之前归还人民币伍拾万元正（小写：500000元）2012年11月30日之前归还人民币伍拾万元正（小写：500000元）；2012年12月30日之前归还人民币伍拾万元正（小写：500000元），如有一期未还，则视为全部到期。如发生纠纷由本借条签订地人民法院管辖。（签订地：上海市松江区松江钢材城）”。被告汤周华以借款人的名义签名，被告郑家寿、陈小芳作为担保人签名。
同年12月5日，原告与被告汤周华、肖小芹就上述借款一事签订《借款协议》一份，出借人（即甲方）为原告，借款人（即乙方）为被告汤周华、肖小芹，该协议载明：“……乙方因家庭经营需要于2012年2月17日向甲方借款人民币400万元整……1、借款本金及利息1.1、甲乙双方经结算，截至2012年12月4日，乙方仍结欠甲方借款本金人民币310万元；1.2、甲乙双方经结算，截至2012年12月4日，乙方尚结欠利息人民币566265元；1.3、乙方确认，自2012年12月5日起的利息仍按月4%计算，乙方于每月月底支付当月利息。2、还款期限乙方应于2013年1月31日前一次性偿还甲方上述借款本金及利息……”。双方均签字确认。
同年12月6日，被告汤周华、肖小芹就上述借款以其名下坐落于上海市青浦区沪青平公路※弄※号※室房屋作为担保办理了抵押登记手续，债权数额为3，100，000元，债务履行期限自2012年2月17日起至2013年1月31日止。
至期，五被告均未向原告归还上述借款及利息，故原告诉来本院，要求判如所请。
另查明，上海市青浦区沪青平公路※弄※号※室房屋系被告汤周华、肖小芹共同共有，该房屋于2012年4月连同上海市青浦区※新村※号※室及上海市青浦区＃新村※号※室为同一债权数额设立最高额抵押，抵押权人为中国农业银行股份有限公司上海青浦支行，最高债权限额为2，850，000元，债务履行期限自2012年2月27日至2016年2月26日。2012年7月，被告汤周华、肖小芹以该房屋再次设立抵押担保，抵押权人为叶孙香，债权数额700，000元，债务履行期限自2012年7月3日至2014年7月3日。
以上事实，有《借条》、《借款协议》、网上转账支付操作凭证、《证明》、《上海市房地产登记簿》、《上海市房地产登记证明》及当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为：合法的民间借贷关系受法律保护。原告为证明自己的主张而提供的《借条》、《借款协议》真实有效，本院予以确认，被告汤周华、肖小芹作为共同借款人，理应按照协议载明的期限及金额履行还本付息的义务，故原告要求被告汤周华、肖小芹共同归还剩余借款3，100，000元的诉讼请求，依据充分，本院予以支持。
关于原告主张的利息，本院认为，借款人应当按照约定支付利息，借款人未按约返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案中，双方约定的借款利率为月息4%，现原告自愿调整为中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，并无不当，但2012年9月25日的《借条》明确被告已偿还借款本金及部分利息，截至2012年9月6日结欠利息154，000元，关于该部分利息的起算时间未能明确，现原告自愿调整为77，000元，并无不当，故被告应当向原告支付截至2012年9月6日的利息77，000元及此后至实际清偿之日止的利息，利率参照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算。
原告关于对抵押物享有优先受偿权的请求，本院认为，被告汤周华、肖小芹与原告就上述债务设立的抵押合法有效，在被告汤周华、肖小芹不履行到期债务时，原告享有就抵押财产优先受偿的权利，但该优先权应先扣除第一抵押权人中国农业银行股份有限公司上海青浦支行处的债务以及第二抵押权人叶孙香处的债务，故原告的此项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。
关于原告要求保证人承担保证责任的诉讼请求，本院认为，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。本案中，被告谢富登作为连带责任保证人，应当在保证期限内对抵押物受偿不足部分的全部债权承担连带责任保证，而被告郑家寿、陈小芳由于对保证金额有明确约定，因此，在保证期限内对抵押物受偿不足部分的其中1，500，000元承担连带责任保证。各保证人承担了保证责任后，有权向被告汤周华、肖小芹追偿。
根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告汤周华、肖小芹、谢富登、郑家寿、陈小芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。
依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告汤周华、肖小芹于本判决生效之日起十日内共同归还原告肖夏生借款3，100，000元；
二、被告汤周华、肖小芹于本判决生效之日起十日内共同支付原告肖夏生截至2012年9月6日的利息77，000元，并按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍共同支付原告肖夏生借款3，100，000元自2012年9月7日起至实际清偿之日止的利息；
三、被告汤周华、肖小芹届期不履行上述付款义务的，原告肖夏生可以与被告汤周华、肖小芹协议，以坐落于上海市青浦区沪青平公路※弄※号※室的抵押物折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款扣除第一抵押权人中国农业银行股份有限公司上海青浦支行、第二抵押权人叶孙香处的债务后优先受偿，优先受偿的金额以不超过3，100，000元为限。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告汤周华、肖小芹所有，不足部分由被告汤周华、肖小芹共同清偿；
四、原告肖夏生行使上述第三项判决中的优先受偿权之后，被告谢富登对于上述第一、二项判决中的剩余债务承担连带清偿责任；
五、原告肖夏生行使上述第三项判决中的优先受偿权之后，被告郑家寿、陈小芳对于上述第一、二项判决中的1，500，000元债务承担连带清偿责任。
案件受理费31，600元，公告费600元，合计诉讼费32，200元，由被告汤周华、肖小芹、谢富登、郑家寿、陈小芳共同负担（于本判决生效之日起七日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 黄美华
代理审判员 陆 贤
人民陪审员 陆金彪
二〇一四年三月十日
书 记 员 高雨烨
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
二、《中华人民共和国合同法》
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
三、《中华人民共和国物权法》
第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
四、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。