宁夏回族自治区高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）宁执复字第25号
复议申请人（异议人）：燕翔，男，汉族。
委托代理人：马世敏，江苏碧泓律师事务所律师。
被复议人（申请执行人）：宁夏红鑫建筑安装工程有限公司，住所地：宁夏回族自治区中宁县城东街。
法定代表人：陆军，该公司总经理。
被执行人：宁夏蓝天房地产开发有限公司，住所地：宁夏银川市兴庆区宝湖路金茂大厦B座601室。
法定代表人钱卫东，该公司董事长。
申请复议人燕翔不服中卫市中级人民法院（2015）卫执异字第5号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
中卫市中级人民法院（以下简称中卫中院）认为，该院（2014）卫民初字第36号民事判决确定宁夏红鑫建筑安装有限公司享有对其建设的鹏欣丽都小区建设工程经折价或以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。虽然江苏省泰州市中级人民法院和江苏省泰州市海陵区人民法院对涉案房屋的查封先于该院查封，但根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释（2002）16号）第一条的规定，宁夏红鑫建筑安装有限公司对其建设工程享有的优先受偿权优于抵押权和其他债权。该院依法处置已查封的宁夏红鑫建筑安装有限公司承建“鹏欣丽都”住宅小区工程，实现其建筑工程优先权，符合法律规定。
关于异议人提出根据《执行规定》第91条“对参与被执行人财产的分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。”其前提条件是参与被执行人财产的分配，而本案并不适用该规定。首先，异议人提出对参与被执行人财产的分配，应当适用《执行规定》第90条的规定，被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对被执行人的财产参与分配。而本案被执行人为企业法人，并非公民或其他组织，故本案不适用该规定。其次，本案中被执行人宁夏蓝天房地产开发有限责任公司现为开业状态，其财产除本院正在执行的房产外，尚有很多财产可供执行，因此本案不符合参与分配的法定情形。最后，即使宁夏蓝天房地产开发有限责任公司发生撤销、注销或歇业或破产导致其财产不足清偿全部债务，符合参与分配的法定情形，宁夏红鑫建筑安装有限公司仍然享有对其建设的鹏欣丽都小区建设工程经折价或以拍卖、变卖所得价款的优先受偿权。
综上，异议人燕翔的执行异议不能成立，该院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议、复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定：驳回异议人燕翔的执行异议。
申请复议人燕翔称，应撤销宁夏回族自治区中卫市中级人民法院（2015）卫执异字第5号执行裁定书。主要事实及理由为：
一、原审法院在未告知并经首查封法院即泰州市中级人民法院同意的情况下，擅自评估、拍卖宁夏蓝天房地产开发有限责任公司开发建设的“鹏欣丽都”住宅小区北区房产（以下称“案涉房产”），违反最高人民法院的规定，即使评估、拍卖完成后，上述房产也无法办理过户手续。《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》（以下简称“协助执行通知”）第20条规定：轮候查封登记的顺序按照人民法院送达协助执行通知书的时间先后进行排列。查封法院依法解除查封的，排列在先的轮候查封自动转为查封。查封法院对查封的土地使用权、房屋全部处理的，排列在后的轮候查封自动失效：查封法院对查封的土地使用权、房屋部分处理的，对剩余部分，排列在后的轮侯查封自动转为查封。第22条规定：国土资源、房地产管理部门对被人民法院依法查封、预查封的土地使用权、房屋，在查封、预查封期间不得办理抵押、转让等权属变更、转登记手续……根据以上规定，法院查封房产，按查封登记的顺序依次进行，前面查封未解除，后面查封没有法律效力，并且不能办理转让等权属变更、转移登记手续。中卫市中级人民法院在未告知并经首查封法院同意的情况下，擅自评估、拍卖案涉房产，即使拍卖完成后，没有首查封法院的解除查封手续，上述房产也无法办理过户手续，这不仅违反了最高人民法院的规定，也是对拍卖标的购买人的不负责任的表现。二、在泰州市中级人民法院（2013）泰中民初字第0134号民事案件诉讼及执行过程中，宁夏红鑫建筑安装工程有限公司、宁夏红鑫建筑安装工程有限公司高管及亲属、案涉房产的购买人等十人通过恶意向泰州市中级人民法院提起保全异议、执行异议，拖延泰州市中级人民法院对案涉房产进行评估、拍卖的时间，损害了首查封申请人燕翔的合法权益。导致泰州市中级人民法院因要处理上述保全异议、执行异议，到现在也未能对案涉房产进行评估、拍卖。三、宁夏蓝天房地产开发有限责任公司是企业法人，现为开业状态，应由首先查封的法院对案涉房产进行评估、拍卖。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第513条规定：在执行中，作为被执行人的企业法人符合企业破产法第二条第一款规定情形的，执行法院经申请执行人之一或者被执行人同意，应当裁定中止对该被执行人的执行，将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院。第516条规定：当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。宁夏回族自治区中卫市中级人民法院（2015）卫执异字第5号执行裁定己认定：“宁夏蓝天房地产开发有限公司现为开业状态，其财产除该院正在执行的房产外，尚有很多财产可供执行。”由于对案涉房产评估、拍卖不存在破产的问题，因此也不存在将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院的问题，也就是说住所地法院无优先处分权。
根据协助执行通知的规定，以及参照适用《最高人民法院关于人民法院执行工作若于问题的规定（试行）》第91条的规定：对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。
综上所述，优先受偿权并不等于优先处分权，虽然宁夏红鑫建筑安装有限公司对案涉房产拍卖、变卖的所得价款享有优先受偿权，但是原审法院并不能依据（2014）卫民初字第36号一案的生效判决对案涉房产享有优先处分权。原审法院在未告知并经首先查封法院即泰州市中级人民法院同意的情况下，擅自评估、拍卖案涉房产违反最高人民法院的规定。请高级人民法院予以审查并依法裁定由泰州市中级人民法院对案涉房产进行评估和拍卖。
本院查明，宁夏红鑫建筑安装有限公司与被执行人宁夏蓝天房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，经宁夏红鑫建筑安装有限公司申请，中卫中院于2015年2月16日作出（2014）卫民初字第36-1号民事裁定，查封了宁夏蓝天房地产开发有限责任公司开发由宁夏红鑫建筑安装有限公司承建的位于中宁县蓝天“鹏欣丽都”住宅小区三期工程营业房、住宅房共计78套房产。经审理，该院于2015年3月25日作出（2014）卫民初字第36号民事判决，判决宁夏蓝天房地产开发有限责任公司应向申请执行人宁夏红鑫建筑安装有限公司支付工程款35573963元，承担案件受理费214030元、保全费5000元；加倍支付迟延履行期间的债务利息；宁夏红鑫建筑安装有限公司对其建设的鹏欣丽都小区建设工程（包括红鑫公司与蓝天公司协议抵付工程款的楼房）经折价或以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。因宁夏蓝天房地产开发有限责任公司未主动履行生效判决，宁夏红鑫建筑安装有限公司向该院申请强制执行，该院于2015年4月29日立案执行。执行中，该院作出（2015）卫执字第9-1号执行裁定，于2015年5月22日查封了蓝天“鹏欣丽都”住宅小区三期工程（北区）1、2、3、5、8、10、13号住宅楼下营业房共计14套。该院依法选定评估机构对查封的“鹏欣丽都”住宅小区三期工程（北区）1、2、5、6、7、8、9号营业房，1、2、3、5、8、10、13号住宅楼下商业房共计55套、3号楼1单元101、201、202、302，3号楼2单元102、201、301，3号楼4单元302，13号楼2单元201共计9套住宅进行评估，评估价值3679.66万元。2015年8月14日，该院经摇号抽选宁夏金槌拍卖有限公司为本案拍卖机构，拟对涉案房屋进行拍卖。异议人燕翔不服该院处置查封房产执行行为，向该院提出执行异议，请求停止评估、拍卖程序。
另查明，燕翔诉宁夏蓝天房地产开发有限责任公司、钱卫东、江苏华夏塑业有限公司、江苏维农生物科技有限公司民间借贷纠纷一案由江苏省泰州市中级人民法院受理，该案在审理中，江苏省泰州市中级人民法院于2013年10月29日以（2013）泰中诉保字第0061号民事裁定，查封了宁夏蓝天房地产开发有限责任公司名下位于中宁县蓝天“鹏欣丽都”住宅小区北区1、2、5、6、7、8号商业楼，14号楼55户，1号楼21套住宅、2套商住楼，2号楼17套住宅、2套商住楼，3号楼10套住宅、2套商住楼。2014年8月5日江苏省泰州市中级人民法院作出（2013）泰中民初字第0134号民事判决，判决宁夏蓝天房地产开发有限责任公司向燕翔偿还借款本金26358060元，支付2012年12月31日至2013年5月31日欠付利息1143237元，并按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍支付本金26358060元自2013年6月1日起至付清之日止的逾期还款违约金，支付聘请律师费用240035.50元，钱卫东、江苏华夏塑业有限公司、江苏维农生物科技有限公司承担连带清偿责任等。
宁夏蓝天房地产开发有限责任公司开发建设的“鹏欣丽都”住宅小区北区房产在燕翔案中被查封后，江苏省泰州市中级人民法院又以其他案件先后几次进行了查封。在江苏省泰州市中级人民法院查封之后江苏省泰州市海陵区人民法院查封了“鹏欣丽都”住宅小区南、北区全部共计23幢楼、272套住宅、91套商业房、118套储藏室。该院查封在江苏省泰州市海陵区人民法院之后。
宁夏蓝天房地产开发有限责任公司资产有开发建设的“鹏欣丽都”住宅小区南、北区共计23幢楼，未在房管部门登记的储藏室140套、地下车库3600平方米。在银川市已缴纳1亿元土地保证金但尚未取得土地使用权的土地一块及地上建筑物三幢。
本院认为，中卫市中级人民法院（2014）卫民初字第36号民事判决宁夏蓝天房地产开发有限公司偿还宁夏红鑫建筑安装有限公司工程欠款，同时确定宁夏红鑫建筑安装有限公司享有对其建设的鹏欣丽都小区建设工程经折价或以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。依据该生效判决，中卫市中级人民法院对宁夏红鑫建筑安装有限公司享有优先受偿权鹏欣丽都小区建设工程依法评估、拍卖实现债权依法有据，并无不当。江苏省泰州市中级人民法院和江苏省泰州市海陵区人民法院虽然对涉案房屋的查封先于该院查封，但根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第88条规定：多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。也就是说如果有担保物权的，担保物权优先行使。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释（2002）16号）第一条规定，建筑工程承包人对其建设工程享有的优先受偿权优于抵押权和其他债权。故中卫中院依法处置已查封的宁夏红鑫建筑安装有限公司承建“鹏欣丽都”住宅小区工程，实现其建筑工程优先权，符合法律规定。本案被执行人为法人，且处于正常经营状态，不适用最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第90、91条关于对被执行人为公民和其他组织采用参与分配的规定。申请复议人燕翔申请复议的理由不能成立，本院不予支持，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议、复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回申请复议人燕翔的复议申请。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 周云韬
审 判 员 杨 波
代理审判员 康宏伟
二〇一五年十一月六日
书 记 员 潘恺强
附：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：
当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款：
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；