广西壮族自治区贵港市港南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0803刑初29号
公诉机关广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院。
被告人张少勇，男，1969年10月24日出生于广西壮族自治区贵港市港北区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月13日被贵港市公安局港南分局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。
被告人张天锡，男，1969年11月24日出生于广西壮族自治区贵港市港北区。因涉嫌犯诈骗罪和吸毒成瘾，于2016年5月13日被贵港市公安局港南分局决定强制隔离戒毒二年，同年6月22日被逮捕。
广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院以港南检公刑诉[2016]232号起诉书指控被告人张少勇、张天锡犯诈骗罪，于2017年1月9日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2017年2月15日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院指派检察员李健扉出庭支持公诉，被告人张少勇、张天锡到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年5月8日上午，被告人张天锡为筹资吸毒伙同被告人张少勇和黄家全、黄家伟（二人在逃）窜至贵港市港南区湛江镇实施诈骗。黄家伟负责开摩托车接应，黄家全在湛江镇菜市场找到被害人徐某（77岁）并与其搭讪聊天，被告人张少勇随后来到，并谎称其有大量的金钱龟出售，愿意卖70元一斤，此时黄家全便谎称其认识收购金钱龟的老板，并带徐某去到湛江镇与兴业县交界处附近找到被告人张天锡，被告人张天锡冒充收购金钱龟的老板，并谎称其愿意以100元一斤的价格收购。后黄家全怂恿被害人徐某出钱先向被告人张少勇购买金钱龟再卖给被告人张天锡以赚取差价，被害人徐某信以为真，便搭乘黄家全的摩托车回家拿存折去银行取钱，并把钱交给黄家全，最终被骗走现金21000元。
另查明，被告人张少勇、张天锡于2016年5月12日在贵港市港南区湛江镇被公安机关抓获，二被告人到案后如实供述了上述事实。
又查明，被告人张少勇因犯诈骗罪，于2011年3月16日被贵港市港北区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；因犯盗窃罪，于2013年11月18日被贵港市港北区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）。缓刑考验期限自2013年12月1日起至2017年11月30日止，在该判决确定之前被先行羁押165日。
本案审理期间，被告人张少勇的亲属代其退出赃款5000元。
上述事实，被告人张少勇、张天锡在开庭审理过程中亦无异议，并有经过庭审质证的抓获经过、户籍证明、农业银行个人业务凭证、视频轨迹分析报告、扣押物品清单、发还物品清单、机动车信息查询单、刑事判决书、执行通知书、释放证明书、释放通知书、结算票据、强制隔离戒毒决定书及回执；被害人徐某陈述；被告人张少勇、张天锡供述；现场勘查、辨认、指认现场笔录；现场图、现场照片、指认现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张少勇、张天锡以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人数额较大的财物，他们的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人张少勇、张天锡犯诈骗罪的罪名成立，应依法追究他们的刑事责任。在共同犯罪中，被告人张少勇、张天锡分工配合，积极实施诈骗行为，均起主要作用，是主犯，依法应当按照他们所参与的全部犯罪处罚。被告人张少勇、张天锡诈骗对象为七十周岁以上的老年人，应当从严惩处。被告人张少勇有诈骗犯罪前科，被告人张天锡为吸毒而诈骗，均应当从严惩处。被告人张少勇、张天锡到案后能够如实供述自己罪行并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人张少勇退出部分赃款，可以酌情从轻处罚。被告人张少勇在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。根据被告人张少勇、张天锡犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款和《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第一条、第二条第一款第（四）项的规定，判决如下：
一、撤销贵港市港北区人民法院（2013）港北刑初字第454号刑事判决书中对被告人张少勇宣告缓刑四年的执行部分；被告人张少勇犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；与前罪尚未执行的有期徒刑三年实行并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月13日起至2019年5月31日止。罚金限于本判决生效后十日内一次性缴清，逾期不交，强制缴纳。）
二、被告人张天锡犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月13日起至2018年5月12日止。罚金限于本判决生效后十日内一次性缴清，逾期不交，强制缴纳。）
三、被告人张少勇退出的赃款五千元，依法返还被害人徐某；
四、追缴被告人张少勇、张天锡的违法所得人民币一万六千元，依法返还被害人徐某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区贵港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 陆军亮
人民陪审员 李春水
人民陪审员 覃荣禄
二〇一七年二月十六日
书 记 员 李丽清
附：本案适用的具体法律条文正文
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院最高人民检察院＜关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的数额较大、数额巨大、数额特别巨大。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
第二条第一款第（四）项诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；