黑龙江省木兰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）木刑初字第54号
公诉机关黑龙江省木兰县人民检察院。
被告人胡某某，男，满族，1975年3月24日出生于黑龙江省木兰县，小学文化，无职业，户籍地黑龙江省木兰县，住所地黑龙江省双城市。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2013年12月31日被刑事拘留，2014年1月22日被逮捕。现羁押于黑龙江省木兰县第一看守所。
辩护人谭信，黑龙江古堡律师事务所律师。
被告人刘某某，女，汉族，1975年1月5日出生于黑龙江省木兰县，初中文化，无职业，户籍地黑龙江省木兰县，住所地黑龙江省双城市。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2013年12月31日被刑事拘留，2014年1月22日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
辩护人戴婷婷，黑龙江古堡律师事务所律师。
黑龙江省木兰县人民检察院以木检刑诉（2014）44号起诉书指控被告人胡某某、刘某某犯敲诈勒索罪，于2014年6月5日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，于同年6月27日公开开庭审理了本案。黑龙江省木兰县人民检察院指派检察员霍平出庭支持公诉，被告人胡某某及其辩护人谭信、被告人刘某某及其辩护人戴婷婷到庭参加诉讼。现已审理终结。
黑龙江省木兰县人民检察院指控，2013年9月份，被告人胡某某为还外债，产生敲诈被害人刘某某（男，38岁）的想法。2013年10月份，胡某某指使其妻子被告人刘某某到吉林省松原市打工，在打工期间以未带身份证，家人给其汇款需要银行卡为由，欺骗其打工处老板由平以其身份证开户一张邮政银行卡（卡号为：×××），并购买一张未登记实名的手机卡（卡号为：×××）为敲诈刘某某做准备。2013年11月24日开始，胡某某因其不会打字，指使刘某某按照其说的内容编辑手机短信给刘某某发送，短信内容为以揭发刘某某违纪及个人隐私相要挟，向刘某某勒索人民币50万元，称如刘某某不给付钱款，便将其违纪及个人隐私等问题在互联网上炒作并向纪检部门举报。胡某某又指使刘某某给木兰县纪检委和木兰县县委书记各写一封举报信，反映刘某某违纪等问题，并让刘某某将信寄出，以此威胁刘某某向银行卡内汇钱。刘某某与胡某某商量让其降低数额，胡某某称最少不能低于40万元。2013年12月23日，刘某某向银行卡内存入5万元。胡某某指使刘某某到吉林省扶余市分三次在邮政储蓄自动取款机上将5万元取出，二人将此款其中1.65万元购买貂皮大衣，其余钱款用于还债及平时生活费用。在刘某某给付5万元后，胡某某、刘某某仍然给刘某某发短信，继续索要钱款，直至二人被抓获。胡某某、刘某某于2013年12月31日被公安机关在黑龙江省双城市凤凰城小区抓获。
针对上述指控，公诉机关提交了手机、银行卡、貂皮大衣，案件来源、抓捕经过、通话记录单、情况说明，证人张某某等人的证言，被害人刘某某的陈述，被告人胡某某、刘某某的供述和辩解，黑龙江省哈尔滨市公安局网络安全保卫支队电子证据检查笔录，电子证据光盘、刘某某取款录像光盘等证据。
公诉机关认为，被告人胡某某、刘某某以非法占有为目的，采用要挟的方法，勒索他人财物，且系共同犯罪，二人均系主犯，均应当以敲诈勒索罪追究刑事责任。
被告人胡某某对检察机关指控的犯罪性质及犯罪事实无异议，仅辩解刘某某系在被其打骂后才同意参与敲诈勒索行为的。辩护人认为，对检察机关指控的犯罪性质及犯罪事实亦无异议，但胡某某具有以下量刑情节：1、能够当庭自愿认罪，并有悔罪表现；2、在各阶段均能够如实供述全部犯罪事实；3、没有前科劣迹，属初犯、偶犯；4、其行为属犯罪未遂；5、向纪检委揭发被害人违法违纪行为属立功。故应当对胡某某从轻或者减轻处罚。
被告人刘某某对检察机关指控的犯罪性质及犯罪事实无异议，仅辩解其系在被胡某某打骂后才同意参与敲诈勒索行为的。辩护人认为，对检察机关指控的犯罪性质及犯罪事实亦无异议，但认为刘某某具有以下量刑情节：1、在各阶段均能够如实供述全部犯罪事实；2、应当认定为胁从犯；3、能够当庭自愿认罪，并有悔罪表现；4、没有前科劣迹，属初犯、偶犯；5、犯罪数额应认定为5万元，而非40万元。故应当对刘某某从轻或者减轻处罚。
本院审理查明的案件事实与检察机关指控的犯罪事实一致。
针对庭审中控辩双方的争论焦点，结合本案相关事实、证据，现概述并裁断如下：
一、本案的犯罪数额暨犯罪既遂与未遂的认定
公诉机关认为，被告人胡某某、刘某某向刘某某敲诈勒索人民币50万元，数额特别巨大，且已得款5万元，属犯罪既遂，
被告人胡某某、刘某某的辩护人认为，胡某某、刘某某属犯罪未遂，
本院认为，敲诈勒索罪属于侵财犯罪，侵犯的是财产权益，故区分敲诈勒索罪既遂与未遂，应以实际取得财物为标准，实际取得财物为既遂，未实际取得财物为未遂。本案中，被告人胡某某、刘某某欲敲诈勒索50万元，后经议价降到40万元，刘某某实际交付5万元，胡某某、刘某某只实现了对5万元的非法占有.因此，胡某某、刘某某实际取得的5万元应认定为既遂，未实际取得的35万元应认定为未遂，但犯罪总数额应属数额特别巨大。二、被告人刘某某的犯罪地位问题
公诉机关认为，被告人刘某某与被告人胡某某均构成共同主犯。
被告人刘某某的辩护人认为，刘某某属胁从犯。
本院认为，胁从犯是指被胁迫参加犯罪的人，在主观上虽然明知自己实施的行为是共同犯罪行为，但从其内心而言，行为人本不愿意或不完全愿意参与共同犯罪，只是由于受到他人的暴力威胁才参加了共同犯罪。在客观上虽然参与了共同犯罪的实施，但是其犯罪行为显得比较消极，缺乏积极主动精神。本案中，刘某某开始虽表示不情愿参与到犯罪中来，但当其同意胡某某的敲诈行为之后，积极帮助胡某某开设帐户，在胡某某不会打字不能发送短信息的情况下，主动在手机内输写内容并多次直接发送给被害人，其已经从被动变为主动、从消极变为积极，故不能继续认为刘某某还属于胁从犯或者从犯，其行为已经起到了主要作用，应当认定为主犯。
本院认为，被告人胡某某、刘某某以非法占有为目的，采用要挟的方法，勒索他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪。检察机关指控的罪名成立。本院对检察机关关于二被告人具有的相关量刑情节方面的量刑建议予以采纳；对二被告人希望从轻处罚的辩解意见予以采纳；对胡某某辩护人关于其具有立功情节及全部犯罪系未遂的辩护意见，因尚未确定被害人是否具有犯罪行为及胡某某已实际取得了财物，故对该辩护意见不予采纳；对其他从轻处罚方面的辩护意见予以采纳；对刘某某辩护人关于犯罪数额及胁从犯的辩护意见不予采纳；对其他从轻处罚方面的辩护意见予以采纳。本案系共同犯罪，胡某某、刘某某均系主犯，依法均应当按照所参与指挥的全部犯罪定罪处罚，但对敲诈总额中的35万元因意志以外的原因未能得逞，应当认定为犯罪未遂，二人到案后能够基本如实供述罪行，在开庭审理过程中认罪态度及悔罪表现好，可以对胡某某从轻处罚，对刘某某减轻处罚。根据本案的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡某某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月31日起至2023年12月30日止）（罚金自判决生效之日起十五日内经本院一次性缴纳，上缴国库）；
二、被告人刘某某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月31日起至2022年12月30日止）（罚金自判决生效之日起十五日内经本院一次性缴纳，上缴国库）；
三、追缴被告人胡某某、刘某某犯罪所得赃物貂皮大衣1件，上缴国库（已追缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向哈尔滨市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 史晓伟
审 判 员 王艳红
人民陪审员 严青山
书 记 员 邹利南
本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。