山东省威海市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）鲁10刑终131号
原公诉机关山东省威海经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张志鹏，男，1986年1月29日出生于山东省荣成市，汉族，初中文化，个体司机，住荣成市。因犯故意伤害罪于2008年12月24日被威海市中级人民法院判处有期徒刑八年，2013年5月7日被假释，假释考验期至2015年7月21日。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月17日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。
上诉人（原审被告人）张志程，男，1986年1月29日出生于山东省荣成市，汉族，初中文化，公司职员，户籍地山东省荣成市，捕前住威海市环翠区。因犯故意伤害罪于2008年12月24日被威海市中级人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年12月5日被取保候审，2017年6月29日被逮捕。
辩护人姜红利，山东中立达律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人侯某1，男，1973年8月1日出生，汉族，住威海市环翠区。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人肖某，男，1969年5月25日出生，汉族，住荣成市。系本案被害人。
山东省威海经济技术开发区人民法院审理山东省威海经济技术开发区人民检察院指控原审被告人张志鹏、张志程犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于二○一七年七月三日作出（2017）鲁1092刑初40号刑事附带民事判决。原审被告人张志鹏、张志程不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人张志鹏、张志程、听取原审附带民事诉讼原告人侯某1、肖某和辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。审理期间，经山东省高级人民法院批准，本案延长审理期限二个月。现已审理终结。
原审判决认定，2016年8月28日15时30分许，被告人张志程因路上行车纠纷被侯某1、肖某殴打，后张志程驾车尾随侯某1、肖某，并打电话告知其哥哥张志鹏。张志程尾随侯、肖二人至威海经济技术开发区某售楼处院内后，被告人张志鹏赶到现场，采取拳打脚踢等方式，对侯某1、肖某实施殴打，被告人张志程则以抱摔的方式将肖某摔倒并将其按压在地，致侯某1左胸第7、8、9、10肋骨骨折，肖某右侧第4、5、6肋骨、左侧第2、11肋骨骨折。经鉴定，被害人侯某1、肖某的损伤均构成轻伤二级。附带民事诉讼原告人侯某1因伤造成的合理经济损失为：医疗费24554.50元、误工费14455元、护理费5703元、住院伙食补助费3600元、鉴定费1800元，共计50112.50元；附带民事诉讼原告人肖某的合理经济损失为：医疗费25349.43元、误工费14455元、护理费6020元、住院伙食补助费3800元、鉴定费1800元，共计51424.43元。
原审法院认定上述事实，有下列证据证实：
1、被害人陈述
（1）侯某1陈述，案发当日在某院内，他被张志鹏、张志程殴打脸部及胸腹部，肖某被张志程摔倒并被张志程跪压在身上的经过。
（2）肖某陈述，案发当日在某院内，他被张志程摔倒，并被张志程用膝盖顶着胸口不让他动，侯某1被张志鹏用拳头击打面部，用脚踢上身的经过。
2、证人证言
（1）侯某2证实，案发前，他与父亲侯某1、舅舅肖某与一名男子（张志程）因行车纠纷发生过争执。
（2）王某证实，他在某售楼处里面接待客户时，看到外面有四个人在争吵并有肢体接触。
3、被告人供述
（1）张志鹏供述，案发当天弟弟张志程来电话告知挨打了，他遂打车到案发现场，用拳头打对方两个人的脸和胸口，用脚踢侯某1的后背、上身，用脚踢肖某上身。张志程没有动手，只是将肖某按倒。
（2）张志程供述，他因开车问题被三名男子打了之后，给哥哥张志鹏打电话并告诉张志鹏他的位置，张志鹏赶到现场后用拳头击打对方两个人的脸和胸部，用脚踢对方两个人的上身、胳膊。他将肖某摔倒并半跪着将肖某胳膊按压在胸前。
4、鉴定意见
（1）法医学活体检验鉴定书证实，侯某1、肖某的伤情均构成轻伤二级。
（2）尿液检测报告书证实，张志鹏、张志程的尿样经毒品检测均呈阴性。
5、书证
（1）身份证明证实张志鹏、张志程案发时已达刑事责任年龄。
（2）刑事附带民事判决书证实张志鹏、张志程有前科。
（3）抓获经过证实，张志程报警称自己被打，而后又殴打被害人致本案发生，张志鹏、张志程均系被抓获归案。
6、视听资料
某售楼处附近的监控录像证实打斗现场的情况。
7、附带民事诉讼原告人提供的病历、医疗费和鉴定费单据、鉴定意见、相关证明等证据。
原审法院认为，被告人张志鹏、张志程故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。张志鹏在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；张志程有犯罪前科，可依法从重处罚。张志鹏认罪态度较好，依法可从轻处罚。张志鹏、张志程的行为给附带民事诉讼原告人侯某1、肖某造成了经济损失，还应承担民事赔偿责任，诉讼请求中的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费予以支持，其他部分未提供足够证据或无相应法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款和第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，以故意伤害罪判处被告人张志鹏有期徒刑二年六个月，以故意伤害罪判处被告人张志程有期徒刑一年六个月，判令被告人张志鹏赔偿附带民事诉讼原告人侯某1经济损失50112.50元，被告人张志鹏、张志程连带赔偿附带民事诉讼原告人肖某经济损失51424.43元，驳回附带民事诉讼原告人侯某1、肖某其他诉讼请求。宣判后，被告人张志鹏以“原判认定二被害人的伤情系其所致的事实不清、证据不足，未排除合理怀疑；认定张志程案发时给其打电话的情节不属实；其明知张志程已经报案仍在现场等待且无拒捕行为，到案后如实供述罪行，应认定为自首；被害人一方对案发有过错”为由提出上诉，被告人张志程以“原判认定其被打后给张志鹏打电话和尾随二被害人的事实错误；其摔倒肖某的目的是防卫，并无伤害的主观故意；肖某的伤情是张志鹏还是其所致的事实不清”为由提出上诉，请求二审予以改判。
二审期间，张志鹏、张志程提出与其上诉理由相同的意见，辩护人提出与张志程上诉理由相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审认定的一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）张志鹏、张志程故意损害他人身体健康，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。张志鹏系累犯，依法应从重处罚；张志程有犯罪前科，依法可从重处罚。张志鹏归案后认罪态度较好，依法可从轻处罚。张志鹏、张志程因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人侯某1、肖某造成的经济损失，应依法赔偿。关于二上诉人及辩护人所提原判认定张志程案发前给张志鹏打电话的事实错误的意见，经查，张志鹏、张志程对上述事实均有过多次稳定的供述，二人的供述相互吻合，可以认定；张志程、张志鹏先后对该情节翻供且无合理解释，二人翻供后对如何相互联系的供述存在矛盾，亦没有相关证据证明，原审法院不予采信符合法律规定，并无不当，故上述上诉理由和辩护意见本院不予支持。张志程所提“原判认定其尾随二被害人的事实错误”的上诉理由与在案证据不相符，本院亦不予支持。关于张志鹏所提“原判认定二被害人的伤情系其所致的事实不清、证据不足，未排除合理怀疑”的上诉理由，经查，二被害人伤后均被送往医院并先后住院治疗，诊疗过程正常，经法医鉴定二人伤情均构成轻伤二级，原审庭审时鉴定人出庭对专业问题作出说明，现有证据可以排除自伤和其他伤害等合理怀疑，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，该上诉理由本院不予支持。张志鹏所提“被害人一方对案发有过错”的上诉理由，经查，二被害人与张志程案发前曾有过冲突，在张志程跟随二被害人到售楼处并等待公安人员到场处理时，张志鹏来到现场与二被害人发生争执，且首先动手引发双方打斗，其对案件的发生负有直接责任，故该上诉理由本院不予支持。关于张志鹏所提其具有自首情节的上诉理由，经查，张志鹏来到现场后，明知张志程已因之前的行车纠纷报过警，双方正在等待警察到场处理，仍与二被害人发生争执并故意实施伤害行为，之后张志鹏、张志程被处警的警察抓获，可见张志鹏的行为与自首的规定明显不符，本院不予支持。关于张志程及其辩护人所提张志程没有伤害故意及肖某伤情由谁造成的事实不清的意见，经查，在张志鹏与二被害人厮打过程中，张志程将肖某摔倒在地并按压肖某胸部，其主观上与张志鹏犯意相通，客观上二人共同造成肖某五处肋骨骨折的后果，属于共同故意犯罪，二人均应对肖某的损伤后果承担刑事责任和民事赔偿责任，相关上诉理由和辩护意见本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，所确定的附带民事赔偿项目和数额亦符合法律规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 伟
审判员 王华胜
审判员 刘净瑜
二〇一七年十一月二十八日
书记员 肖 翠