江西省进贤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0124刑初409号
公诉机关进贤县人民检察院。
被告人陈学强，男，1992年8月11日出生，江西省进贤县人，汉族，中专文化，家住进贤县。2016年4月8日因涉嫌容留他人吸毒罪被进贤县公安局刑事拘留，同年5月13日被逮捕。
辩护人吴建军，江西法剑法律师事务所律师。
进贤县人民检察院以进检公诉刑诉[2016]324号起诉书指控被告人陈学强犯贩卖毒品罪，于2016年11月28日向本院提起公诉，本院受理后，于2016年12月18日公开开庭进行了审理，进贤县人民检察院代检察员黄自安出庭支持公诉。被告人陈学强及其辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年4月7日晚，黄某、周某（均已判）等人约定到进贤县名爵KTV开包厢唱歌、吸毒、并请被告人陈学强以1000元一晚的价格来包厢打碟助兴，同时委托陈学强在抚州代买4600元人民币的K粉、开心粉带到包厢。周某通过微信将购买毒品的4600元人民币转给陈学强后，被告人陈学强随即在抚州联系到瘦子购买了4包开心粉、1包K粉，并驾车从抚州将毒品带回名爵KTV包厢。当晚，黄某、周某等人在该包厢内容留曹某、苏某等十余人吸毒，被告人陈学强在包厢内打碟助兴，后被公安机关当场查获。
据此，公诉机关认为，被告人陈学强通过帮助他人购买毒品促成其打碟生意，属变相从中牟利，其行为已经构成贩卖毒品罪，提请依法判处。
被告人陈学强辩称，他只是帮忙代购毒品，与他的打碟生意无关。
其辩护人辩称，被告人陈学强不构成贩卖毒品罪。?被告人陈学强在主观上没有贩卖毒品的故意，其只是帮人代购毒品，案发当天，被告人在抚州有打碟生意，其是为了方便他妻子第二天在进贤上班，才推掉了抚州的生意，来进贤打碟，故其并不属于为了促成打碟生意，才代购毒品，同时被告人陈学强从事打碟工作多年，其并不需要通过代购毒品来促成其生意，同时其也从来没给他人代购过毒品，被告人自己也不吸毒，所以公诉机关指控被告人有变相牟利的行为，并没有充分的证据予以证实，故被告人陈学强不构成贩卖毒品罪；②被告人陈学强代购毒品的行为，在不构成贩卖毒品罪的前提下，刑法对此代购行为也没有其他法律进行处罚，故被告人陈学强不构成犯罪。
经审理查明，2016年4月7日晚，黄某、周某（均已判）等人约定到进贤县名爵KTV开包厢唱歌、吸毒、并请被告人陈学强以1000元一晚的价格来包厢打碟助兴，同时委托陈学强在抚州代买4600元人民币的K粉、开心粉带到包厢吸食。周某通过微信将购买毒品的4600元人民币转给陈学强后，被告人陈学强随即在抚州联系到瘦子（身份待查）购买了4包开心粉、1包K粉，并驾车从抚州将毒品带回名爵KTV包厢。当晚，黄某、周某等人在该包厢内容留曹某、苏某等十余人吸毒，被告人陈学强在包厢内打碟助兴，后被公安机关当场查获。经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，送检开心粉、K粉的检材中检出氯胺酮及3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成份；未检出甲基苯丙胺成份。2016年8月1日，经对当场查获的一小包毒品进行称重，该包毒品净重为1.36克。
为证实其指控，公诉机关当庭宣读并出示了下列证据予以证实：
（2016）鉴定文书、称重笔录：证实2016年4月7日进贤县公安局缉毒大队民警在进贤县名爵夜总会三楼一包厢内抓获黄某、周某、被告人陈学强等人，并当场查获可疑毒品若干。经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，送检的检材中检出氯胺酮及3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成份；未检出甲基苯丙胺成份。2016年8月1日，将当场查获的一小包毒品从保管室取出，在陈学强的注视下，进行称重，该包毒品净重为1.36克。
（2016）进贤县公安局现场检测报告书：证实2016年4月7日进贤县公安局缉毒大队民警在进贤县名爵夜总会三楼一包厢内抓获的黄某、吴某1、熊某、周某、吴某2及杨文聪、江某、王晖、苏某、易某、王某、胡万永、曹某十三人的检测样本经检测，结果均呈阳性；陈学强、胡亮亮、胡蝉、熊忠成的检测样本经检测，结果呈阴性。
（2016）手机聊天截图：证实被告人陈学强与刘某的聊天记录、收到周某的4600元转帐记录、转款800元给其妻胡某的记录。
（2016）证人曹某的证言：证实2016年4月7日晚上8时左右，其和胡亮亮吃晚饭后往军山湖大酒店院里走，看见周某的车子停在那里，其估计她肯定在楼上的名爵KTV玩，就和胡亮亮一起上楼找周某，当时包厢里有熊某、周某、吴某1、黄某、吴某2、江某等共计十三、四个人在喝酒、聊天，其喝了酒后与苏某在一起聊天，大概过了半个小时，公安机关就进来了。
（2016）证人易某的证言：证实2016年4月7日晚上7时许，其和熊某、周某等人在李记石锅鱼吃饭，饭桌上黄某提出去名爵KTV摇头（指吸食毒品后跳舞），这个提议得到了所有人的赞同。饭后，吴某1和王晖开车来接其，到了名爵KTV的包厢，其看见茶几摆了一些K粉在盘子里，打碟的陈学强拿着袋子里的K粉往盘子里倒，其和王晖、王某一起用吸管往鼻子里吸食K粉，吸完后就去跳舞，一直到民警进来才停下来。
（2016）证人苏某的证言：证实2016年4月7日晚上7时许，其和朋友在军山湖大酒店吃完饭后，在停车场看到黄某的车子，其就给黄某打电话，黄某说他在军山湖大酒店名爵KTV三楼唱歌，叫其过去找他。其到了名爵KTV三楼后，跟着黄某一起进包厢去唱歌，看到包厢桌子上有K粉，其说不吸还有事，黄某就和其一起喝酒，之后其就在包厢里面唱歌跳舞，直到警察来了。
（2016）证人江某的供述与辩解：供认2016年4月7日其接到熊某的电话叫其去李记石锅鱼吃饭，其和邬菲就去了，对方有周某、熊某、黄某、吴某2和另外三个女的，一个男的，其坐了一会儿就和邬菲走了，过了半个小时，熊某发微信叫其去名爵KTV玩，其和邬菲就去了，里面有周某、熊某、吴某2和一个打碟的人和打碟人的老婆，其就倒了杯可口可乐喝，他们就在房间里跳舞。
（2016）证人黄某的供述与辩解：供认2016年4月7日晚上7时许其和周某、吴某2等人在李记石锅鱼吃饭，之后大家约好去名爵KTV唱歌，并想摇一下头（指吸食K粉），说好一个人凑800元钱去玩，除三个外地的女孩子。周某就叫其从微信上转4600元钱给她，并说是拿给打碟人的，其自己的800元也在4600元中扣除，也就是其自己也出了800元费用，其记得熊某、周某一定交了钱，吴某1也可能交了，其他人不确定。
（2016）证人吴某1的供述与辩解：供认2016年4月7日7时许，其和黄某、吴某2、熊某、周某等十人在李记石锅鱼吃饭，吃饭时有人提出去名爵KTV唱歌、吸毒，大家商量好每人出800元份子钱。饭后其到夜总会就看到江某、周某、吴某2、熊某和打碟的两人在夜总会大厅，进包厢没多久，黄某就让其去接易某（黄某女朋友），其把易某接到包厢后，其看到桌子上已经有了K粉，和混有神仙水的饮料、还有一些吸管，之后其和大家一起在包厢里吸食了桌上的K粉和喝了神仙水，整个过程中陈学强都在打碟，后来又陆续来了曹某、胡万永等5个人，之后大家都在里面摇头跳舞，一直到公安机关来查的时候才停止。
（2016）被告人吴某2的供述与辩解：供认2016年4月7日晚上，其接到黄某的电话说去民和镇政府旁的李记石锅鱼吃饭，其到包厢时，看到黄某、吴某1、周某、熊某还有三个外地女子已经在吃饭，熊某问其去不去嗨（吸毒），其说不去，熊某就说反正没什么事就一起去吧，其说等一下再说，熊某还问在场的人有没有打碟人的电话，其就说有，其就给打碟的人（陈学强）打电话，陈学强说他在抚州有打碟的生意，没时间到进贤来。大约过了10分钟，陈学强又打来电话说他把抚州的生意推掉了，可以来进贤打碟并问其有没有毒品，其说没有，陈学强说他可以联系到毒品并带过来，但要4600元，问其要不要，其给在场吃饭的人说买毒品要4600元，黄某就通过微信转帐给周某4600元，周某又转帐给陈学强，吃完饭后其和熊某、周某一起坐车来到了名爵夜总会，在大厅坐了一会儿，打碟的人就来了，他们到了三楼包厢坐了10分钟左右，黄某就要每人交800元，其、熊某、周某、吴某1每人交了800元，其他人有没有交钱就不清楚了。后其就去跳舞，没过多久，警察就来了。包厢是周某打电话联系张某开的。
（2016）证人熊某的供述与辩解：供认2016年4月7日晚上，其和周某、黄某、吴某1和吴某2等人在李记石锅鱼吃饭，在吃饭的时候，大家一起商量去名爵KTV唱歌，黄某提到买点毒品来吸，吴某2说他可以弄到毒品并联系陈学强在抚州弄点毒品过来，大家商量让黄某先垫着这些钱，玩完之后大家分摊费用，每人800元，其没有出钱。饭桌上黄某就用手机转了4千多元给周某，然后周某把钱转给提供毒品的人。吃完饭后到了包厢，大家还没有开始玩，黄某就收钱。
（2016）证人周某的供述：供认2016年4月7日晚上7时许，其和熊某、黄某、吴某1、吴某2等人在进贤县民和镇李记石锅鱼吃饭，吃饭时黄某通过微信转了4600元给其，让其转给陈学强，吃完饭后，其和熊某接上吴某2来到名爵KTV，打碟的陈学强和他老婆胡某已经在名爵KTV，江某和她朋友、黄某、吴某1等人也到了。到了包厢后，黄某就向大家收钱，每人出800元。有人将摇头水（毒品）倒进包厢茶几的一杯里，其当时喝了杯，到了晚上12时左右，警察就来了。
（2016）证人王某证言：2016年4月7日晚上7时许，其和熊某、黄某、吴某1、吴某2等人在进贤县民和镇李记石锅鱼吃饭，饭后她回到华哲大酒店休息，后来吴某1接她们到名爵KTV，到包厢后，她看到大家一起在包厢里吸食桌上的K粉，她后来也吸了一点K粉。
（2016）证人张某证言：证实他是名爵KTV管理员，2016年4月7日晚上7时许，他和朋友在二中的烧烤店内喝酒，周某打电话想订个包厢，问他名爵KTV有没有包厢，他就说有很多包厢，自己过去就行。到了晚上11晨许，周某又打电话说包厢里来了好多陌生人，他才从外面赶回名爵KTV，发现是公安局的人在检查，他就离开了。
（2016）证人刘某证言：证实其外号向南，2016年4月7日晚上，他叫陈学强去才子酒店上班（打碟），后来陈学强说他接到进贤客人的电话，然后他们商量陈学强回进贤上班，他在才子酒店上班，后陈学强在回进贤去的路上打电话说进贤那边的客人要他帮忙带点毒品（K粉）回去，问他在抚州一般找谁拿毒品，他就说一个外号叫瘦子的男子陈学强说他也知道这个人并且有这个人电话，可能后来陈学强联系了这个瘦子买毒品，因为陈学强后来还发了图片给他说买的毒品很少，抱怨瘦子卖的毒品太贵了。但陈学强具体买了多少毒品，他不清楚。当时抚州开心粉要800元一包。
（2016）证人胡某证言：证实2016年4月7日，她开车带陈学强从抚州回进贤，中途到临川区时候陈学强让她将车子停靠在路边，并下了车，大约五分钟样子，具体做什么她不知道。
（2016）情况说明：证实公安机关至今未能查明、米谷、瘦子的真实身份。
三楼一包厢内抓获的（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。黄某（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。、（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。吴某1（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。、（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。熊某（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。、（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。周某（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。、（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。吴某2（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。及杨文聪、（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。江某（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。等十余人均予以了行政处罚。（2016）三楼一包厢内抓获的黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥及杨文聪、江南等十余人均予以了行政处罚。
（2016）抓获经过：证实2016年4月8日，被告人陈学强及证人黄卫标、吴义春、熊余超、周翩翩、吴结祥在名爵KTV一包厢内被公安机关当场抓获。
（2016）被告人陈学强的供述与辩解：供认2016年4月7日晚上7时许，其和其妻子胡婵在抚州准备赶到才子国际大酒店去打碟，接到吴结祥的电话，叫其到进贤县名爵KTV来上班（打碟），他提出已在抚州，看能否协调叫其它人来做抚州的打碟生意，他就联系另外一个打碟的朋友向南在抚州做，随后他回电话给吴结祥说可以赶来进贤，吴结祥便在电话中叫其从抚州带一些K粉和开心粉过去，说进贤的货不好。他就说抚州这边的货也不一定好，具体多少价钱要先问问才知道。后他就在才子酒店包厢里找到一个叫米谷的男子，问他能否买到毒品，米谷就给他抚州一个外号叫瘦子的电话，他就打电话联系了瘦子的男子，了解价钱后，他就回电话给吴结祥，告诉他开心粉要800元一包，K粉要1400元，吴结祥同意购买，并要他先垫付钱，其说在外打碟不会带这么多钱，吴结祥说会叫周翩翩转钱给其，不久其看手机发现周翩翩通过手机微信转了4600元钱给其，其就在抚州市找到瘦子，当时瘦子全部要现金，但他身上只有800元现金，共支付了800元现金和微信转帐3800元。买了4包开心粉和1包K粉，买了毒品之后，他还拍了张K粉的照片给向南意思说毒品数量太少，然后其和老婆就连夜从抚州市赶到进贤县，在回来的路上，他将800元转给了他妻子胡婵。并于当晚20时许到达进贤县名爵夜总会，到了名爵夜总会，其将上述毒品放在包厢的茶几上，并对吴结祥说东西在茶几上，吴结祥看了一下点点头，其就去调试打碟机去了。包厢费和买毒品的费用是在场的人凑份子的，其看到黄卫标收了一些钱但是不多。
上述证据，经庭审质证，被告人均无异议，且证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人陈学强受托为吴某2、周某等人代购毒品，收取了周某购毒款4600元，根据被告人陈学强的供述，其4600元只购买了4包开心粉、1包K粉，从鉴定的结果看出，开心粉、K粉中检出氯胺酮及3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成份；未检出甲基苯丙胺成份。每包毒品净重为1.36克，从中可以看出，毒品数量、含量明显偏少、偏低，被告人陈学强未能提供充分证据证实其已将4600元全部用于代购，根据毒品黑市交易行情，被告人陈学强在代购毒品中存在牟利，其行为构成了贩卖毒品罪。其辩护人关于被告人陈学强不构成犯罪的辩护意见，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定，判决如下：
被告人陈学强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。（刑期自判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月8日起至2017年2月7日止。罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 毛国东
人民陪审员 胡中美
人民陪审员 胡远龙
二〇一七年二月四日
书 记 员 詹 巍