湖北省监利县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）鄂监利刑初字第00239号
公诉机关湖北省监利县人民检察院。
附带民事诉讼原告人杨某。系本案被害人。
委托代理人朱幼怀，湖北居正律师事务所律师。
被告人张乔，又名张小明。2014年10月30日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元，2014年12月14日刑满释放；现又因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年8月10日被监利县公安局羁押，同月31日被刑事拘留，2015年9月30日由监利县人民检察批准逮捕，2015年10月1日由监利县公安局执行逮捕。现羁押于监利县看守所。
监利县人民检察院以监检公诉刑诉（2015）212号起诉书指控被告人张乔犯寻衅滋事罪，于2015年12月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杨某向本院提起附带民事诉讼。本院于2015年12月16日立案，并依法组成合议庭，于2016年1月8日公开开庭合并进行了审理。监利县人民检察院指派检察员邓阳武出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人杨某及其委托代理人朱幼怀、被告人张乔等到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并提请本院审判委员会讨论决定。现已审理终结。
监利县人民检察院指控：2015年8月9日21时许，杨某与许某、龚某、党某、冯某等人到监利县容城镇容城大道罗某某日酒店四楼908包间内唱歌喝酒，为杨某庆祝生日。董某甲（又名董某乙）随后也来到该包间，祝贺杨某生日。23时许，被告人张乔应其女友董某甲电话邀约，到罗某某日酒店接董某甲回家。杨某挽留董某甲过程中，二人发生肢体接触。张乔见状，非常生气。遂给熊某甲（外号土匪，另案处理）打电话，二人约定到容城镇容城大道与江城路交叉路口见面。张乔将董某甲送至容城大道与江城路交叉路口后，张乔要董某甲一个人回家，自己则与熊某甲返回罗某某日酒店四楼，张、熊二人趁杨某在四楼超市结账付款之机，持啤酒瓶子朝杨某头部砸去，致杨某头部当场流血。张乔被冯某等人当场抓住并交给随后赶到现场的公安民警。杨某则被龚某等人送往监利县人民医院治疗。经监利县捷诚司法鉴定中心鉴定，杨某的身体损伤主要表现为头皮挫裂伤（伤口共长10.1cm）。按照《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.4.a条之规定，损伤程度为轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应证据材料，认为被告人张乔随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，被告人张乔在有期徒刑刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款的规定，对被告人张乔处罚。
同时，公诉机关针对本案提出了监检公诉量建（2015）149号量刑建议书，认为被告人张乔具有以下量刑情节：1.致一人轻伤二级；2.累犯；3.坦白。建议以寻衅滋事罪判处被告人张乔有期徒刑二年至二年零六个月。
附带民事诉讼原告人诉称：请依法追究被告张乔的刑事责任；判令被告人赔偿其医疗费5197.87元、误工费16000元、护理费944.40元、营养费3000元、住院伙食补助费600元、后期康复费3000元、鉴定费750元、交通费500元，合计29992.27元。
被告人张乔在法庭上对起诉书指控的犯罪事实及量刑建议和附带民事诉讼原告人的诉讼请求均未提出辩护意见。
经审理查明，2015年8月9日21时许，许某、龚某、冯某等人在本县容城镇“罗某某日”KTV四楼908包间内唱歌喝酒，为杨某庆祝生日，董某甲（又名董某乙）随后也如约来到该包间。23时许，被告人张乔应其女友董某甲电话邀约，到“罗某某日”KTV四楼908包间接董某甲回家，被害人杨某在挽留董某甲过程中，二人发生肢体接触。张乔见状，非常生气，遂给熊某甲（外号土匪，另案处理）打电话，二人约定到容城大道与江城路交叉路口见面。张乔将董某甲送至容城大道与江城路交叉路口后，要董某甲一个人回家，自己则与熊某甲返回“罗某某日”KTV四楼，张乔、熊某甲二人趁杨某在四楼超市结账付款之机，持啤酒瓶子朝杨某的头部砸去，致其头部受伤。张乔被冯某等人当场抓住并交给随后赶到现场的公安民警，杨某则被龚某等人送往监利县人民医院治疗。经法医检查并鉴定为：杨某的身体损伤程度为轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人杨某系农村居民，杨某受伤后住院12天，用去医疗费5197.87元，鉴定费750元。经监利捷诚法医司法鉴定所鉴定：杨某的损伤程度评为轻伤二级，医疗终结时间为伤后17天，护理时间为伤后12天，其误工费为1944.71元（41754元÷365天17天）；护理费944.40元（28729元÷365天12天）；住院伙食补助费600元（12天50元）。
2015年11月4日，在监利县公安局容城派出所主持调解下，附带民事诉讼原告人杨某与熊某甲的法定代理人熊某乙达成了调解协议：由熊某甲赔偿杨某的医疗费、营养费、误工费等经济损失30000元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据证实：
1.书证，被告人张乔的户籍证明及抓获经过在卷佐证。
2.本院（2014）鄂监利刑初字第00222号刑事判决书在卷佐证。
3.证人董某甲的证言：大概在二十天前，杨某打电话给我，说过二天生日，要我到时候去玩，我答应了。之后我就给他买了一条烟做生日礼物，准备在他生日当天给他。结果在2015年8月9日杨某生日当天，他接了很多朋友吃饭唱歌，但是没有给我打电话，我就没有去为他庆生。到晚上10点钟左右，我的一个朋友打电话给我，说杨某生日，现在罗某某日KTV四楼唱歌，要我过去玩，我觉得朋友一场，于是就过去了。去时房间内有二十多人，我在房间内坐了一会，感觉很无聊，于是就打电话给我男朋友张乔，要他过来接我回家。过了一会，我男朋友张乔赶了过来，我就起身告诉杨某，说我先回去的。杨某当时喝了很多酒，然后跟着我走出房间，说他今天过生日，我提前离开是不给他面子，我说很晚了，要回家了。后杨某用手拉我进房间，我不肯，杨某就用手朝我脸上挥了一下，但是没打到我。我男朋友张乔在旁边见了非常生气，就要冲上去打张乔，被我拦住了，然后拉着我男朋友张乔离开了。我和张乔一起到了转盘处，张乔说他有点事，要我一个人先回去，于是我就一个人骑电动车回家了。第二天凌晨，我的一个朋友打电话给我，问我是否知道张乔把杨某打伤了，我说我不知道。
4.证人党某的证言：当天我在罗某某日商品店里上班，穿黑色衣服（被打伤的）的正在结账，然后我就看见那个穿白色衣服的男子提着啤酒瓶冲进来开始殴打正在结账的穿黑色衣服的男子，对他头部差不多砸了三下，当时啤酒瓶就被砸破了，然后继续拳打脚踢。
5.证人冯某的证言：2015年8月9日晚上8点钟左右，杨某过生日喊了一些朋友在罗某某日唱歌，我们一直唱到12点钟左右准备回家。杨某就到罗某某日四楼的商品店里跟服务员讲话，我和许某在店子外面说话，正在这个时候，我就看到二个打杨某的年轻伢手里分别拿着二三个啤酒瓶子冲到商品店里，他们一进去穿黑色T恤的年轻伢就先动手，用手里拿的啤酒瓶子朝杨某的头上砸，当时就把啤酒瓶子砸碎了，穿白色T恤的年轻伢看到他动手以后，也开始用手上的啤酒瓶朝杨某的头上砸，也把瓶子砸碎了。我看到他们在打杨某，就和许某进去解交，穿白色T恤的年轻伢就冲出去跑了，我们看到杨某的头部在流血，就把他送到人民医院去了。证人龚某、胡某、许某对上述事实亦有证言，且证言能相互印证。
6.被害人杨某的陈述：2015年8月9日，因为我过生日，于是我和我的朋友在罗某某日KTV四楼908房间内唱歌，当时我喝了很多酒，我记得我到四楼的超市去买啤酒正在付钱时，突然感觉有人用啤酒瓶砸我的头部，我被连续砸了几下，之后的事我就不清楚了。董某乙（董某甲）是房间内的其他朋友喊她来唱歌的，她是一个人离开的还是和别人一起离开的我没有注意。
7.被告人张乔的供述：2015年8月9日晚上12点钟左右，我的女朋友和杨某他们一起唱完歌之后，我去接她回家。我到他们唱歌的包厢里去，看到杨某又对我女朋友搂搂抱抱，我就很生气，我接到女朋友后就跟她一起回去。我们走到转盘那里刚好碰到了“土匪”（熊某甲），我就叫我女朋友先回去，后我叫“土匪”跟我一起去“罗某某日”去找杨某算账。我们返回来之后，我跟“土匪”二人从KTV的包厢里面拿了几个空啤酒瓶一起去找杨某。我们到了四楼的超市里，看到杨某正在跟服务员讲话，我们一进超市，“土匪”就先用啤酒瓶子朝杨某的头部砸了过去，我接着也用啤酒瓶子朝杨某的头部砸，接着，我被几个年轻伢拉住了，“土匪”砸完之后就跑了，我被这几个年轻伢拉住之后，他们就把我带下楼了，然后被带到了派出所。
8.同伙熊某甲的供述：2015年8月9日晚上11点多钟，我和朋友在“星”酒吧喝酒，张乔给我打电话，说有点事找我，要我过去一下，我答应了。然后，我按照张乔说的地方我们会合了，张乔要我跟他走，我们就骑摩托车赶到“罗某某日”KTV的门口，张乔告诉我说，帮他一起打一个叫杨某的男子，我同意了。后我们就一起上了四楼，张乔带我走进KTV的一个包房内找对方，没有找到，张乔就在房间内拿了四个啤酒瓶，我也拿了三个啤酒瓶，我们在四楼到处找对方，找了几分钟后张乔看见一个男子正在四楼超市收银台处结账，然后我们走近那名男子，张乔走到那名男子的身边，用啤酒瓶猛砸对方的头部，我见状也拿啤酒瓶扔向对方，这时，有人过来劝架，我用脚踢了对方二脚就跑了。
9.监利捷诚法医司法鉴定所（2015）临鉴字第371号鉴定意见书，被鉴定人杨某主要损伤表现为头皮挫裂伤（伤口共长达10.1cm），根据《人体损伤程度鉴定标准》第（5.1.4a）条之规定，其损伤程已构成轻伤二级。
10.现场勘验检查笔录及照片在卷佐证。
本院认为，被告人张乔邀约同伙熊某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关提出的被告人张乔的行为应以寻衅滋事罪追究刑事责任的指控，经查，被告人张乔邀约同伙熊某甲帮其殴打被害人杨某，系有特定的伤害对象，且本案是事出有因，符合故意伤害罪的构成要件，故指控不当，本院应予更正。被告人张乔在被判处有期徒刑刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张乔能自愿认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议因本院变更了指控的罪名和部分量刑情节，故对该量刑建议本院应予调整。被告人张乔的犯罪行为给附带民事诉讼原告人杨某造成了经济损失，依法应当赔偿，但附带民事诉讼原告人杨某的实际经济损失，已由同伙熊某甲给予了足额赔偿，故对附带民事诉讼原告人杨某的诉讼请求，本院不予支持。根据本案的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张乔犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月10日起至2017年6月9日止。）
二、驳回附带民事诉讼原告人杨某的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 何 雄
人民陪审员 蔡明珍
人民陪审员 瞿云姣
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 李 虎