江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬民终字第1452号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司，住所在扬州市文昌中路388号。
负责人杨玉宏，总经理。
委托代理人陈进华。
被上诉人（原审原告）杨桂兰。
委托代理人徐习海，江苏盛祥律师事务所律师。
委托代理人徐园，江苏盛祥律师事务所律师。
原审被告胡兆元。
委托代理人魏启民，江苏琼宇律师事务所律师。
原审被告扬州润达汽车销售有限公司，住所地在扬州市邗江区江阳工业园荷叶东路。
法定代表人刘铁军，总经理。
委托代理人魏启民，江苏琼宇律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司（以下简称人保扬州分公司）因与被上诉人杨桂兰、原审被告胡兆元、扬州润达汽车销售有限公司（以下简称润达汽车销售公司）交通事故损害赔偿纠纷一案，不服扬州市邗江区人民法院（2014）扬邗民初字第0031号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明，2012年5月13日15时50分，被告胡兆元驾驶苏K×××××小轿车由北向南行驶至扬州市邗江路大润发东门路段，与原告杨桂兰所骑电动自行车接触发生事故，致杨桂兰摔跌后受伤，两车受损。2012年5月14日，扬州市公安局邗江分局交通巡逻警察支队六大队作出事故认定书，认为胡兆元驾车行驶途中发现路面情况，未采取及时有效措施，应负事故全部责任。事发当日，原告杨桂兰至扬州友好医院救治，经诊断为左胫腓骨开放性粉碎性骨折，行左小腿清创缝合术。次日转院至扬州市第一人民医院住院治疗，于5月17日行左胫骨闭合复位外固定架、左腓骨切开复位内固定术，2012年6月21日出院。出院医嘱：卧床休息3个月、加强营养、每月至少复查一次等。2012年7月11日至8月30日，原告杨桂兰左胫骨受伤部位重度感染再次入住扬州市第一人民医院治疗。出院医嘱：建议休息3个月、合理膳食、加强营养等。2013年6月13日至6月29日，原告杨桂兰第三次入住扬州市第一人民医院治疗，行左腓骨内固定物取出术。出院医嘱：休息1个月、加强营养、适当踝部功能锻炼一月内避免跌倒、避免做患肢为轴的旋转运动等。2013年7月，原告杨桂兰向原审法院提起诉讼。在诉前鉴定阶段，原审法院书面通知双方当事人来院选择确定鉴定机构，被告人保扬州分公司接到通知后未到场。原告杨桂兰及被告胡兆元通过摇号确定由江苏省苏北人民医院司法鉴定所进行鉴定。经原审法院委托，江苏省苏北人民医院司法鉴定所于2013年11月18日作出（2013）临鉴字第1215号《司法鉴定意见书》。鉴定结论为：杨桂兰因交通事故致左胫腓骨下段粉碎性骨折，目前遗有左下肢功能丧失10.5%，属十级伤残。本案审理中，被告人保扬州分公司以诉前鉴定时未通知该单位对鉴定材料质证等理由，申请对原告杨桂兰的损伤重新评定。原告杨桂兰亦表示同意重新鉴定。2014年3月12日，江苏大学司法鉴定所接受原审法院委托作出江大司鉴所（2014）活鉴字第90号法医临床《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：杨桂兰因车祸致左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折等损伤，不构成道路交通事故伤残等级。肇事的驾驶苏K×××××小轿车系被告润达汽车销售公司所有，被告胡兆元系该单位驾驶员，事故时系履行职务。苏K×××××小轿车在被告人保扬州分公司投保了交强险及不计免赔商业三者险（限额为50万元），保险期限自2012年3月22日至2013年3月21日，本起事故发生在保险期限内。事故后，被告胡兆元及润达汽车销售公司垫付医疗费、抢救费、120救护车费计103399.07元、住院期间护理费3815元、电动自行车修理费450元、施救费90元、停车费15元，另预支借款1万元，共计117769.07元。被告人保扬州分公司预付重新鉴定费1640元、邮寄费40元，合计1680元。
原审原告诉讼请求判令被告赔偿因交通事故造成的各项损失共计146918.3元。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护。被告胡兆元驾驶机动车与原告杨桂兰所骑电动自行车发生交通事故，致杨桂兰受伤，交警部门认定胡兆元承担事故全部责任，作为所在单位，被告润达汽车销售公司应对胡兆元因执行工作任务所造成杨桂兰的损害承担全部民事赔偿责任。因肇事的苏K×××××小轿车在被告人保扬州分公司投保了交强险及商业三者险，且本起事故发生在保险期间内，故人保扬州分公司依法应在交强险限额内先行赔偿。超出交强险限额的部分，应由被告润达汽车销售公司赔偿。对于润达汽车销售公司所赔偿的部分，则由人保扬州分公司依据商业三者险合同向原告杨桂兰进行赔偿。
关于原告杨桂兰的各项损失，根据法律规定结合原告杨桂兰所举证据予以确定。医疗费，双方当事人提供的病历、出院记录、费用清单、收费收据等证据能够证明其因事故受伤接受治疗的事实，故对原告杨桂兰自负门诊医疗费604.3元及被告胡兆元、润达汽车销售公司垫付医疗费103399.07元，合计104003.37元予以认定。剔除住院伙食费3025.4元，医疗费应为100977.97元。营养费1040元，三被告对此无异议，故予以确认。住院伙食补助费，住院104天，按20元／天的标准，计2080元。护理费，根据出院医嘱，结合其伤情，确定护理期限为住院期间104天及出院后3个月。经计算，护理费为12955元（被告润达汽车销售公司垫付住院期间46天护理费3815元＋其余住院期间护理费58天×80元／天＋出院后3个月护理费90天×50元／天）。本案中，关于原告杨桂兰的伤残等级，先后进行了两次鉴定。苏北人民医院司法鉴定所鉴定结论为杨桂兰构成交通事故十级伤残，江苏大学司法鉴定所重新鉴定的结论为不构成伤残等级。双方对于采用何种鉴定结论各执一词。苏北人民医院司法鉴定所的鉴定结论系诉前鉴定阶段原审法院依法委托鉴定，鉴定程序合法。被告人保扬州分公司辩称鉴定相关证据材料未经质证，可通过补充质证加以完善。审理中双方均同意重新鉴定，原审法院依法委托江苏大学司法鉴定所重新鉴定后结论为不构成伤残等级。根据鉴定人员的质询意见，杨桂兰第一次鉴定时已符合评残时机，后由于伤情有所好转，重新评定时未能达到伤残等级。据此，两次鉴定结论均符合不同时段原告杨桂兰损伤的客观情况。因民事侵权赔偿的作用主要在于填补受害人所遭受的实际损害，江苏大学司法鉴定所重新鉴定时，原告杨桂兰的损伤已不能构成伤残等级，故其主张残疾赔偿金及精神损害抚慰金已缺乏事实和法律依据，应不予支持。误工费，原告杨桂兰提供的证据不能证明其实际误工损失，参照上一统计年度江苏省批发和零售业在岗职工平均工资41329元／年的标准，误工期限自事故之日计算至苏北人民医院司法鉴定所评残前一日即2013年11月17日计549天。经计算，误工费为62163元（41329元÷365天×549天）。原告杨桂兰所主张的该项损失59400元不超过上述标准，故予以支持。鉴定费，两次鉴定费用合计2520元，有票据记载，予以认定。车损450元，人保扬州分公司无异议，故予以认定。交通费，原告杨桂兰因诊治、评残等确需产生该项损失，故依法酌定为1000元。施救、停车费105元，有票据证实，应予认定。综上，确认原告杨桂兰因事故所致各项损失为：医疗费100977.97元、营养费1040元、住院伙食补助费2080元、护理费12955元、误工费59400元、鉴定费2520元、交通费1000元、车损450元、施救及停车费105元，合计180527.97元。其中，医疗费、营养费、住院伙食补助费合计104097.97元，属于交强险医疗费用赔偿限额（限额1万元）项下，超过部分为94097.97元；护理费、误工费、交通费、鉴定费合计75875元，属于交强险死亡伤残赔偿限额项下（限额11万元），不超过限额。车损、停车施救费合计555元，属于交强险财产损失赔偿限额项下（限额2000元），不超过限额。本案原告杨桂兰的上述损失180527.97元，由被告人保扬州分公司在交强险限额内赔偿86430元，余款94097.97元，由被告润达汽车销售公司予以赔偿。
由于本案所涉商业三者险合同保额50万元且不计免赔，故对于被告润达汽车销售公司应赔偿的94097.97元，应由人保扬州分公司依据商业三者险合同直接对原告杨桂兰进行赔偿。关于被告人保扬州分公司辩称应扣除20%非医保用药，因设立交强险制度的目的在于使交通事故受害人及时得到救治，受害人无法选择使用何种药物，故在交强险赔偿限额内应不予考虑医保用药与非医保用药之别，而给予受害人全额赔偿。而商业三者险系投保人为转移赔偿风险而订立，应尊重投保人与保险公司的合同约定，在商业三者险赔偿限额内扣除非医保用药不予赔偿部分。由于被告人保扬州分公司对所述应扣除非医保用药数额未能提供相关依据证实，故对其辩称意见不予采纳。故被告人保扬州分公司应在商业三者险限额内赔偿94097.97元。据此，原告杨桂兰的事故损失180527.97元，应由被告人保扬州分公司在交强险及商业三者险限额内予以赔偿，扣除已付鉴定费1680元，尚需赔偿178847.97元。鉴于事故后被告胡兆元及润达汽车销售公司已垫医疗费及预支借款共计117769.07元，并要求本案中一并处理时予以返还给润达汽车销售公司，为减少讼累，确定由被告人保扬州分公司在赔偿时，直接支付原告杨桂兰61078.9元，返还被告润达汽车销售公司垫付费用117769.07元。
综上所述，原告杨桂兰诉求被告润达汽车销售公司、人保扬州分公司承担民事赔偿责任，有事实和法律依据，故予以支持。被告胡兆元在执行工作中发生交通事故，不应承担民事赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第七条、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第三十六条、第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险限额内赔偿原告杨桂兰事故损失178847.97元（其中赔偿原告杨桂兰61078.9元，返还被告扬州润达汽车销售有限公司垫付费用117769.07元）；二、驳回原告杨桂兰要求被告胡兆元承担赔偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1134元，由被告扬州润达汽车销售有限公司负担（此款原告已预交，被告润达汽车销售公司于本判决生效之日起十日内直接支付给原告）。
宣判后，人保扬州分公司不服原审判决，向本院提起上诉，要求改判，其上诉主要理由为：1、原审认定由上诉人承担的医疗费未扣除非医保用药；2、误工费认定缺乏依据；3、护理费过高；4、鉴定费不应由上诉人负担；5、交通费、停车费不应由上诉人负担；6、原审认定财物损失依据不足。
杨桂兰、润达汽车销售公司均答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。
胡兆元未提出答辩意见。
二审中各方当事人均未提供新证据。
经审理查明，原审查明的事实无出入，本院依法予以确认。二审另查明，公安事故认定书记载“（事故）致两车受损”。
本院认为：1、非医保用药。原审系根据医疗机构出具的医疗费收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定的医疗费金额，上诉人认为应扣除非医保用药，但未能提供相关项目和具体金额等证据，对其主张依法不予采纳；2、误工费，结合杨桂兰在原审中提供的劳动合同书、工资表及单位证明和营业执照等，可以确认其系邗江区艾尼宝贝玩具商行营业员，原审按相应行业在岗职工工资标准计算误工费依据充分。对误工期限问题，杨桂兰因交通事故受伤，伤情严重，结合医疗文证及医嘱，原审计算误工费至第一次评残前一日并无不当；3、护理费。原审结合伤情和住院期限及相关医嘱，按住院期间104天及出院后3个月计算护理期限依据充分。对护理费标准问题，其中润达汽车销售公司垫付的46天护理费3815元系据实结算，其余住院期间58天护理费按80元和出院后3个月按50元的标准计算与杨桂兰伤情和扬州护理费实际标准相吻合。4、鉴定费。鉴定费系伤者证明自身受到伤害程度的必要支出，且两次鉴定均由原审法院委托，故应由上诉人负担；5、交通费、停车费均系杨桂兰的实际损失，原审认定由上诉人负担符合法律；6、财物损失。公安事故认定书记载“（事故）致两车受损”，且杨桂兰提供了相关维修发票，原审据此认定财物损失依据充分。综上，原审认定基本事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由缺乏依据，原审所作判决并无不当，本院应予维持。鉴于二审中邱正芹自愿放弃医药费中的伙食费928.5元，此系其真实意思表示，本院依法照准，上诉人可在履行本判决确定的给付义务时直接抵扣。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1134元，由中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周冰
代理审判员 韩凯
代理审判员 柏鸣
二〇一四年十一月二十九日
书 记 员 杨帆
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定……