山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）青刑二终字第134号
原公诉机关山东省青岛市黄岛区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月18日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年11月8日被逮捕。现羁押于青岛市第四看守所。
上诉人（原审被告人）高某某。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月18日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年11月8日被逮捕。现羁押于青岛市第四看守所。
原审被告人闫某某。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月18日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年11月8日被逮捕。现羁押于青岛市第四看守所。
原审被告人薛某甲。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月18日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年11月8日被逮捕。现羁押于青岛市第四看守所。
原审被告人薛某乙。因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月11日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年11月26日被逮捕。现羁押于青岛市第四看守所。
原审被告人张某甲。2013年7月4日因犯故意伤害罪被青岛市黄岛区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月22日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年11月8日被逮捕。现羁押于青岛市第四看守所。
原审被告人张某乙。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月18日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年11月8日被逮捕。现羁押于青岛市第四看守所。
原审被告人韩某。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月24日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年11月8日被逮捕。现羁押于青岛市第四看守所。
原审被告人陈某。因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月13日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年11月26日被逮捕，同年12月20日被取保候审。
山东省青岛市黄岛区人民法院审理山东省青岛市黄岛区人民检察院指控被告人刘某、高某某、闫某某、薛某甲、薛某乙、张某甲、张某乙、韩某、陈某犯职务侵占罪一案，于2014年5月5日作出（2014）黄刑初字第529号刑事判决，认定被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。被告人高某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年。被告人闫某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。被告人薛某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。被告人薛某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月，与前罪未执行的有期徒刑六个月，二罪并罚，决定执行有期徒刑二年。被告人张某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。被告人韩某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。被告人陈某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。宣判后，原审被告人刘某、高某某不服判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院认为，2013年10月4日，被告人张某甲与青岛红星物流实业有限公司运营经理张某乙预谋窃取青岛市黄岛区红星码头储油罐内汽油。后由被告人张某乙纠集担任红星码头运营值班主任的被告人刘某、内操中控室班长的高某某实施盗油，由被告人张某甲纠集被告人陈某、闫某某收油，并由被告人闫某某的船员被告人薛某甲、薛某乙驾船接应。当日23时许，被告人薛某甲、薛某乙驾船载被告人张某甲、陈某至青岛市黄岛区红星码头，由被告人刘某操作输油管线电阀，由被告人高某某操作监控摄像头，将青岛安邦炼化有限公司存放于此的G203储油罐及输油管线内的8.6吨93#汽油输入被告人薛某甲、薛某乙所驾驶的船舶油舱内，后驾船离开。经鉴定，涉案赃物价值人民币68886元。
2013年10月12日，被告人刘某、高某某预谋窃取青岛市黄岛区红星码头储油罐内汽油。后被告人高某某通过被告人韩某介绍，联系被告人闫某某收油。次日2时30分许，被告人薛某甲、薛某乙驾船至青岛市黄岛区红星码头，由被告人刘某操作输油管线电阀，由被告人高某某操作监控摄像头，将青岛安邦炼化有限公司存放于此的G203储冲罐及输油管线内的10吨93#汽油输入被告人薛某甲、薛某乙所驾驶的船舶油舱内，后驾船离开。经鉴定，涉案赃物价值人民币80100元。
在案件侦查阶段，被告人刘某退赔人民币42000元，被告人高某某退赔人民币33000元，被告人张某甲退赔人民币10000元，被告人闫某某退赔15.77吨汽油，被告人陈某退赔人民币6000元，被告人张某乙退赔人民币19400元，被告人韩某退赔人民币8000元，上述退赔款均已发还被害单位。各被告人均取得了被害单位的谅解。被告人闫某某带领民警来到黄岛区安子码头，电话通知被告人薛某甲自首，系立功。2013年10月22日，被告人张某甲到青岛市公安局黄岛分局投案自首。2013年10月18日，被告人薛某甲从船上到安子码头民警所在处投案自首。2013年11月11日，被告人薛某乙到刑警大队六中队投案自首。2013年11月13日，被告人陈某至舟山市定海区公安分局刑侦大队投案自首。被告人高某某在第一次犯罪中，系从犯。被告人韩某、陈某、薛某甲、薛某乙系从犯。
综上，被告人刘某、高某某、闫某某、薛某甲、薛某乙涉案2次，涉案金额共计人民币148986元；被告人张某甲、张某乙、陈某涉案1次，金额人民币68886元；被告人韩某涉案1次，金额人民币80100元。
原审认定上述事实的证据，接受刑事案件登记表、发破案经过、谅解书、刑事判决书等书证；辨认笔录及照片；涉案物品价格鉴定结论书；证人李占某、唐某等证言；各被告人供述等证据。
原审法院认为，被告人刘某、高某某、闫某某、薛某甲、薛某乙、张某甲、张某乙、韩某、陈某的行为构成职务侵占罪，公诉机关指控九被告人犯职务侵占罪成立。上述九被告人认罪态度较好，均取得了被害单位谅解，被告人刘某、高某某、闫某某、张某甲、张某乙、韩某、陈某积极退赔，对上述九被告人均酌情从轻处罚。被告人高某某在第一次犯罪中系从犯，依法予以减轻处罚。被告人闫某某有立功表现，依法予以减轻处罚。被告人薛某甲、薛某乙系自首、从犯，依法予以减轻处罚。被告人张某甲系自首，依法予以从轻处罚。被告人张某甲在缓刑考验期内犯新罪，依法撤销缓刑，二罪并罚。被告人韩某系从犯，依法予以从轻处罚。被告人陈某系自首、从犯，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十七条、第六十七条、第六十八条、第六十九条、第七十一条、第七十二条、第七十七条之规定，认定被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。被告人高某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年。被告人闫某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。被告人薛某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。被告人薛某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月，与前罪未执行的有期徒刑六个月，二罪并罚，决定执行有期徒刑二年。被告人张某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。被告人韩某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。被告人陈某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
上诉人（原审被告人）刘某的上诉理由，我在二起犯罪中均为从犯且有坦白情节。我积极退赔损失，取得被害单位谅解。要求从轻处罚。
上诉人（原审被告人）高某某的上诉理由，我在第一起犯罪中，没有犯罪故意，因而不构成犯罪。我提供同案犯的电话号码通过律师联系自己家属协助公安人员抓获同案犯属重大立功表现。我积极退赔损失，取得被害单位谅解。要求从轻、减轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的相同。
关于上诉人（原审被告人）刘某提出，我在二起犯罪中均为从犯，要求从轻处罚的上诉意见。经查，上诉人刘某参与的二起犯罪，从预谋到实施犯罪均起了积极作用，且参与分赃过程。不能认定从犯。其上诉理由本院不予采纳。
关于上诉人（原审被告人）刘某提出，我有坦白情节的上诉意见。经查，上诉人刘某被抓获后，主动交代公安机关不掌握的同种罪行，属坦白。鉴于原审法院已认定其认罪态度较好，并酌情予以从轻处罚，对其坦白情节也不宜重复评价，原判量刑适当。其上诉理由本院不予采纳。
关于上诉人（原审被告人）高某某提出，我在第一起犯罪中，没有犯罪故意，因而不构成犯罪的上诉意见。经查，高某某在该起犯罪过程中采用操作监控摄像头掩盖犯罪的手段，且事前明知犯罪事后分得赃款的犯罪事实，不仅有其自己多次供述，而且有其他同案犯的证言予以证实。其上诉理由本院不予采纳。
关于上诉人（原审被告人）高某某提出，我提供同案犯的电话号码通过律师联系自己家属协助公安人员抓获同案犯属重大立功表现的上诉意见。根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中规定：犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”，向司法机关提供他人犯罪线索、协助抓捕犯罪嫌疑人的，不能认定为犯罪分子有立功表现。其上诉理由本院不予采纳。
关于上诉人（原审被告人）刘某、高某某提出，我积极退赔损失，取得被害单位谅解的上诉意见。该上诉理由原审法院在判决书中已予认定，并酌情对二人从轻处罚。其上诉理由本院不予采纳。
综上，原审判决认定上诉人（原审被告人）刘某、高某某、原审被告人闫某某、薛某甲、薛某乙、张某甲、张某乙、韩某、陈某的行为构成职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第㈠项之规定裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付春雷
审 判 员 沈 忠
代理审判员 李维坚
二〇一四年八月六日
书 记 员 李 辉