广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5281刑初455号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人邱铁建，男，1984年9月26日出生，汉族，广东省普宁市人，中专文化程度，务工，住普宁市。因本案于2016年1月26日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉[2016]273号起诉书指控被告人邱铁建犯职务侵占罪，于2016年6月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，在审理过程中，因发现本案不适宜适用简易程序审理，依法变更为适用普通程序审理，并组成合议庭，于同年7月21日公开开庭审理了本案。普宁市人民检察院指派检察员李延兵出庭支持公诉，被告人邱铁建到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控，被告人邱铁建于2010年3月至2015年1月期间，在XX工作，担任主管兼管账务。期间，被告人邱铁建伙同同案人郑荣鑫（另案处理）利用职务上的便利，通过伪造XX有限公司向XX公司购买药品的账目和销售流向，共侵占公司人民币（下同）178万元，骗取业务提成费用90万元，并将发给XX公司价值178万元的药品存放在仓库中，现去向不明。
2015年5月19日，被告人邱铁建的家属为其还款10万元。
普宁市人民检察院向法庭提供了审计报告、对账单、证人证言、被害人的陈述、辨认笔录、提取笔录、被告人的供述等证据，认为被告人邱铁建的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，已构成职务侵占罪。提请本院依法判处。
被告人邱铁建对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
经审理查明，2010年3月至2015年1月期间，被告人邱铁建在XX公司驻新疆办事处担任主管兼管账务。期间，邱铁建与同案人郑荣鑫（另案处理）利用职务上的便利，通过虚构XX有限公司向XX公司购买药品178万元的事实，并伪造相关账目和销售流向，共骗取公司业务提成费用90万元。邱铁建和郑荣鑫将虚构销售给XX公司的上述药品存放在私下租用的仓库中。2016年5月，该批药品因超过有效期被出租方销毁。
2015年5月19日，被告人邱铁建的家属为其付还XX公司10万元。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.XX公司和XX公司的营业执照、药品经营许可证。
2.入职登记表、聘用书、聘用合同，证明：案发期间，邱铁建和郑荣鑫在XX公司任职的情况。
3.XX公司与XX公司业务往来的相关票据、发票，证明：经核对，双方购销对账余额相差约182万元。
4.揭阳市华信会计师事务所业务往来核对审计报告，证明：自2009年1月1日至2014年12月31日，XX公司与XX公司应收账款余额相差2079222元。
5.书证，证明：邱铁建和郑荣鑫分别签名确认在2009年至2014年期间共挪用XX公司货款178万元。
6.提取笔录和扣押清单、收据等，证明：2015年5月19日，被告人邱铁建的家属邱某付还XX公司10万元。
7.证人马某、朱某、何某1、何某2（均系XX公司职员）的证言及辨认笔录，证明：2009年至2014年期间，该公司曾向XX公司采购药品，一般是与郑荣鑫交接业务，有时是与邱铁建交接业务。XX公司有提供发票。马某、何某2、朱某还分别从侦查机关提供的多人相片中辨认出郑荣鑫；何某1辨认出郑荣鑫、邱铁建。
8.证人邱某（系邱铁建的母亲）的证言，证明：2015年5月，她得知其儿子邱铁建侵占XX公司资金后，为邱铁建付还10万元。
9.证人陈某（系XX公司财务人员）的证言，证明：其通过银行转账把XX办事处的工资、业务提成费等转给邱铁建，其无法分清哪些是提成费。
10.证人房某、付某的证言，证明：其所在的XX公司在乌鲁木齐市经济技术开发区有出租1个仓库，仓库内存放了一百多件过期的活血止痛胶囊等药品，但无法联系到承租方认领。2016年5月初，该公司接到药监部门的通知后，将该批过期药品销毁。
11.证人袁某（系XX开发区仓库管理员）的证言和辨认笔录，证明：其管理的仓库二楼租给两名年轻人存放一批药品，该批药品在仓库里存放了几年，但承租的两名年轻人一直没有出现。袁某从侦查机关提供的多人相片中分别辨认出邱铁建和郑荣鑫就是承租仓库的两名年轻人。
12.证人张某（系XX公司法人代表）的证言，证明：2014年底，其公司与XX公司对账时发现存在182万元左右差额。经核实，该差额是公司XX办事处经理邱铁建和业务员郑荣鑫通过伪造公司与XX公司的销售记录和对账单，将公司药品私自销售造成的。据其二人反映，其中4.2万元属于药物过期或损坏，另178万元被邱铁建和郑荣鑫通过伪造账目私自销售平分了。2015年1月12日，邱铁建和郑荣鑫向公司分别出具了两人挪用公司货款178万元的单据；同年2月2日，两人再次分别出具了各自挪用公司89万元的单据。2015年5月，邱铁建的母亲邱某替其还款10万元。之后公司多次追讨无效，遂报案。另证明，揭阳市华信会计师事务所的审计报告与公司的对账两者余额相差约25万元，是因为XX公司退回失效药累计造成的。其公司销售给XX公司的药品有活血止痛胶囊等品种。
13.被告人邱铁建的供述，证明：2010年至2015年1月，他在XX办事处担任主管兼管财务。2010年3月，他到办事处接任时发现郑荣鑫挪用了公司6万多元，经催讨郑荣鑫未归还。至同年8月份，郑荣鑫已挪用公司约18万元，且无力归还。上述款项被郑荣鑫挪用后，办事处没钱支付费用。郑荣鑫遂让他帮忙伪造XX公司向广东三科药业有限公司购买药品的账目和销售流向，骗取公司提成费用于支付被挪用的款项。他答应后开始伪造部分XX公司向广东三科药业有限公司账目。至同年12月，他发现郑荣鑫仍继续挪用货款，挪用总金额已增至30万元，他催讨后发现该笔钱已被郑荣鑫花费了。后他提出继续伪造账目和销售流向，骗取公司提成费，然后两人平分。郑荣鑫也表示同意。他们虚构销售出去的药品有活血止痛胶囊等品种，每一份伪造销售药品的账单均有传给公司，药品存放在XX郑荣鑫租赁的仓库里，他与郑荣鑫一直卖不出去。后来药品已经全部过期失效，且库房的租期也已经到期，该批药品是否还存放在仓库里他不清楚。至2015年1月，他们虚构销售药品的总货款达178万元，共骗取公司90万元提成费，郑荣鑫分得60万元，他分得30万元。事情败露后，他们二人各写下欠公司89万元的欠条。2015年5月，他通过其母亲邱某偿还公司10万元。
14.户籍材料，证明：被告人邱铁建和同案人郑荣鑫的身份情况。
关于被告人邱铁建侵占公司财产数额的认定问题。经查，公诉机关提供的证据可以证明邱铁建与同案人主观上为了侵占公司业务提成费，通过虚构销售药品流向骗取公司90万元，但对于该部分实际尚未销售出去的178万元药品，在案证据证明该部分药品销售账目邱铁建在公司均有上报入账，而且该批药品一直存放在仓库里，因卖不出去导致药品全部过期失效，该批药品的经济损失虽然与邱铁建及同案人侵占公司财产的行为存在关联性，但不足以认定其存在非法占有该批货物的犯罪目的。综上，对邱铁建与同案人侵占公司财产的数额应按90万元予以认定，其造成公司178万元经济损失作为本案一个量刑情节考虑。
本院认为，被告人邱铁建身为公司职员，与同案人利用职务之便，非法侵占公司数额较大的财产，其行为侵犯了公司法人的财产所有权，已构成职务侵占罪。依法应予惩处。公诉机关指控邱铁建所犯罪名成立。被告人邱铁建在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参加的全部犯罪处罚。鉴于邱铁建的家属已归还被害单位部分经济损失，且邱铁建能当庭认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。邱铁建请求从轻处罚的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款的规定，判决如下：
被告人邱铁建犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月26日起至2020年7月25日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈叶枫
人民陪审员 江红星
人民陪审员 王兰芳
二〇一六年十月二十一日
书 记 员 邱渝龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。