河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终559号
上诉人（原审被告）:郑州东鑫汽车服务有限公司，住所地郑州市郑东新区商都路与聚源路交叉口向北100米路西。
法定代表人栗新闯，该公司总经理。
委托代理人范军明，该公司员工。
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地郑州市金水区经三路68号1号楼平安保险大厦9、18层
负责人王建涛，该公司总经理。
委托代理人毛培峰，河南千益律师事务所律师。
委托代理人戚斌，河南千益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:符鹏，男，1987年3月21日出生，汉族，住河南省栾川县。
委托代理人李继红，河南威鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:赵红正，男，1989年12月14日出生，汉族，住河南省邓州市。
被上诉人（原审被告）：李军，男，1974年3月18日出生，汉族，住河南省浚县。
上诉人郑州东鑫汽车服务有限公司（以下简称东鑫公司）、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称“平安保险”）因与被上诉人符鹏、赵红正、李军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0191民初2694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人东鑫公司的委托代理人范军明，上诉人平安保险的委托代理人戚斌，被上诉人符鹏及其委托代理人李继红到庭参加诉讼，被上诉人赵红正、李军经本院传票传唤未到庭，本院依法按其缺席审理。本案现已审理终结。
东鑫公司上诉请求：1、依法撤销郑州高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0191民初2694号民事判决书，裁定发回重审或依法改判；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院基本认定事实不清，判决错误。一审法院认定被上诉人赵红正系上诉人职工明显认定事实不清，判决错误。因上诉人公司根本没有该职工，一审法院仅仅凭被上诉人赵红正单方证据即认定是上诉人职工明显认定事实错误。另外，一审法院判决各项数额过高。二、一审法院程序错误，判决错误。一审法院在审理该案过程中，上诉人向其提交了书面中止审理申请书，因被上诉人赵红正向劳动部门申请确认其与上诉人有劳动关系，劳动部门以双方不存在劳动关系已作出不予受理通知书，郑州高新技术产业开发区人民法院已作出(2016)豫0191民初4937号民事判决书，驳回赵红正劳动关系的诉讼。一审法院不顾法律规定，抢先作出判决，不知其用意何在。
保险公司辩称，一审关于赵红正与郑州东鑫汽车服务有限公司的劳动关系的认定事实清楚，别的没有异议。
符鹏辩称，一审认定赵红正与郑州东鑫汽车服务有限公司的劳动关系事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，驳回郑州东鑫汽车服务有限公司的诉讼请求。
平安保险上诉请求：一、依法撤销一审判决书，改判误工费及车辆损失部分的损失，不服金额4809.2元。二、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决上诉人承担财产损失适用法律错误。《交强险条例》第22条：“有下列情形之一的，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向受害人追偿：1、驾驶人未取得驾驶资格或醉酒驾驶的……有前款所列情形之一，发生道路交通事故的，造成受害人财产损失的，保险公司不承担赔偿责任。另最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第18条也明确规定，对于无证驾驶情形，保险公司仅对受害人人身损害部分的损失先行赔偿，赔偿后再向侵权人追偿，财产损失则不属于保险公司赔偿的范围。”二、一审法院判决上诉人承担93天误工费属于认定事实不清。一审原告未提交任何证据证明出院后需要休息2个月，对于务工天数的判决，法律有严格规定，应当有明确的医嘱或相关鉴定为依据。一审法院未查明事实，判决我公司承担出院后2个月误工费无事实依据。
东鑫公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。
符鹏辩称，一、一审判决认定事实清楚。2015年12月3日12时00分许，赵红正驾驶豫Ａ×××××小型轿车沿小区院内道路自西向东行驶至事故路口时，与自北向南行驶至事故地点的符鹏驾驶的绿色无牌两轮电动车相撞，造成交通事故，符鹏受伤。赵红正驾驶机动车在小区内为避让行人，驾驶机动车且未取得机动车驾驶证。根据郑州市公安局交通警察支队六大队出具的《道路交通事故认定书》，认定赵红正负事故的全部责任，原告无责任。事发当日，符鹏被送往河南省直第三人民医院住院治疗，住院1天，长期医嘱单载明住院期间陪护一人。出院医嘱载明：1、注意休息，继续治疗；2、2周门诊复查，不适随诊。后原告于2015年12月4日至2016年1月5日在郑州市骨科医院住院治疗，住院32天，长期医嘱单载明住院期间陪护一人。出院医嘱载明：1、术后2月（2016.2.10）来院复查；2、2月内加强营养，禁止患肢负重行走；3、继续消肿等药物治疗。4、不适随诊。一审法院判令平安保险公司承担93天的误工费有事实及法律依据。2015年12月4日，郑州厚信价格评估咨询有限公司对原告所有的电动车损进行估价鉴定并出具郑厚价估鉴[2015]61148号道路交通事故估价鉴定，载明：该车损总值为605元。原告支出鉴定费28元。赵红正所驾驶的豫Ａ×××××轿车在平安保险公司处投有机动车交通事故强制责任险及第三者责任保险（含不计免赔），其中机动车第三者责任保险的责任限额为50万元，保险期间自2015年10月17日至2016年10月16日止。该次事故发生在上述保险期间。李军系豫Ａ×××××轿车车主。符鹏暂住证显示其在城市生活已超过一年。赵红正提交的证人证言、工装、工牌显示其为东鑫公司员工。另查明，东鑫公司在事故发生后，其公司法定代表人栗新闯亲自在省三院完全支付过门诊费用，后符鹏住进骨科医院后，栗新闯又亲自垫付过15000元的医疗费。一、二审东鑫公司均予以认可。二、一审判决适用法律正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。事故发生时，赵红正身着东鑫公司工装配装东鑫公司工牌，一审时赵红正出示有证人证言及工装（庭后向一审法院出示）、工牌作证，一、二审庭审时东鑫公司均予以确认。劳务合同关系是受《中华人民共和国合同法》调整保护，东鑫公司与赵红正之间是劳务合同关系，赵红正受东鑫公司雇佣，二者而非劳动关系。劳动关系是受《中华人民共和国劳动法》调整保护。东鑫公司二审提出的新证据不能证明二者没有雇佣劳务合同关系。故一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条来判决是正确的。本案中，符鹏与赵红正之间发生交通事故，致使符鹏遭受损失，因赵红正系无证驾驶，故赵红正与东鑫公司应当承担连带赔偿责任。经审查，郑州市公安局交通警察支队第六大队作出的事故认定书并无不当，一审法院予以采信，赵红正驾驶的豫Ａ×××××轿车在平安保险公司处投保有机动车交通事故强制责任险。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡的、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金；责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向被保险人请求赔偿保险金”。故本案中符鹏的相关损失，平安保险公司首先应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内直接赔偿给原告，超过强制保险责任限额范围以外的部分，由赵红正与东鑫公司连带赔偿给原告。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，保险公司对于医疗费用的赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，符鹏主张财产损失605元，未超出交强险限额。综上所述，故一审法院的判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。
符鹏向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、车损、鉴定费等共计38867.15元。2、被告承担本案的全部诉讼费。
一审法院认定事实，2015年12月3日12时00分许，赵红正驾驶豫Ａ×××××小型轿车沿小区院内道路自西向东行驶至事故路口时，与自北向南行驶至事故地点的符鹏驾驶的绿色无牌两轮电动车相撞，造成交通事故，符鹏受伤。赵红正驾驶机动车在小区内为避让行人，非机动车且未取得机动车驾驶证。根据郑州市公安局交通警察支队六大队出具的《道路交通事故认定书》，认定被告赵红正负事故的全部责任，原告无责任。事发当日，原告被送往河南省直第三人民医院住院治疗，住院1天，长期医嘱单载明住院期间陪护一人。出院医嘱载明：1、注意休息，继续治疗；2、2周门诊复查，不适随诊。后原告于2015年12月4日至2016年1月5日在郑州市骨科医院住院治疗，住院32天，共花费医疗费24548.62元，原告另支出门诊费150元，长期医嘱单载明住院期间陪护一人。出院医嘱载明：1、术后2月（2016.2.10）来院复查；2、2月内加强营养，禁止患肢负重行走；3、继续消肿等药物治疗；4、不适随诊。2015年12月4日，郑州厚信价格评估咨询有限公司对原告所有的电动车损进行估价鉴定并出具郑厚价估鉴[2015]61148号道路交通事故车物损失估价鉴定，载明：该车损总值为605元。原告支出鉴定费28元。被告赵红正所驾驶的豫Ａ×××××轿车在被告平安保险处投有机动车交通事故强制责任险及第三者责任保险（含不计免赔），其中机动车第三者责任保险的责任限额为50万元，保险期间自2015年10月17日至2016年10月16日止。该次事故发生在上述保险期间。被告李军系豫Ａ×××××轿车车主。原告暂住证明显示其在城市生活已超过一年。被告赵红正提交的证人证言显示其为被告东鑫公司员工。另查明，被告东鑫公司向原告垫付过15000元的医疗费。
一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。损害国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告与被告赵红正之间发生交通事故，致使原告遭受损失，因被告赵红正系无证驾驶，故被告赵红正与东鑫公司应当承担连带赔偿责任。经审查，郑州市公安局交通警察支队第六大队作出的事故认定书，并无不当，该院予以采信。被告赵红正驾驶的豫Ａ×××××轿车在被告平安保险处投保有机动车交通事故强制责任险。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金；责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”。故本案中原告的相关损失，被告平安保险首先应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内直接赔偿给原告，超过强制保险责任限额范围以外的部分，由被告赵红正与被告东鑫公司连带赔偿给原告。因被告李军在本次事故中不存在过错，故不应承担赔偿责任。原告请求医疗费24698.62元，有原告提交的医疗费票据为证，故该院予以支持。对于住院伙食补助费，原告住院33天，每天按30元计算，经计算为990元。对于营养费，原告住院33天，根据郑州市骨科医院出院医嘱载明2个月加强营养，故原告营养期为93天，每天20元，营养费共计1860元。对于护理费，原告住院33天，据2015年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资标准30482元/年计算，每天83.51元，共计2755.83元。对于误工费，原告住院33天，根据原告的伤情，该院认定原告出院后需要2个月休息，按2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年，每天70.07元，计算93天，误工费共计6516.51元。对于交通费，考虑原告具体伤情和住院治疗的实际情况，该院酌定为200元。对原告主张车辆损失费用605元，根据原告提交的估价报告，该院予以支持。对原告主张的鉴定费28元，有原告提交的鉴定费发票，该院予以支持。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，保险公司对于医疗费用的赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；死亡伤残赔偿限额为110000元。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要合理的后续治疗费、整容费、营养费；死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。故原告请求的医疗费1万元及误工费、护理费、交通费共计19472.34元，未超出交强险限额，由平安保险在交强险限额范围内赔偿给原告。对于超出交强险医疗费限额的医疗费14698.62元、住院伙食补助费990元、营养费1860元共计17548.62元，扣除东鑫公司垫付的15000元，下余2548.62元，由被告赵红正、东鑫公司连带赔偿给原告。对于车损605元，亦未超出交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额，故由被告平安保险直接赔偿给原告。对于鉴定费28元，不在平安保险的理赔范围之内，由被告赵红正、东鑫公司连带赔偿给原告。对原告请求被告李军承担责任，且本案中，被告李军不再承担相应的责任，故原告对被告李军的诉请该院不予支持。
一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告符鹏医疗费、护理费、交通费、误工费、车辆损失费等各项损失共计20077.34元，于本判决生效后十日内付清。
二、被告郑州东鑫汽车服务有限公司、赵红正连带赔偿原告符鹏医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费2576.62元，于本判决生效后十日内付清。
三、驳回原告符鹏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费772元，由被告郑州东鑫汽车服务有限公司、赵红正共同负担。
本院二审期间，上诉人东鑫公司提交了河南省郑州高新经济技术产业开发区人民法院作出的（2016）豫0191民初4937号民事判决书及劳动局作出的不予受理通知书复印件各一份，证明赵红正与其公司不存在劳动关系。
经审查，本院认为该两份证据与本案不具关联性，无法证明上诉人东鑫公司的证明目的，本院不予采信。
上诉人平安公司及被上诉人符鹏二审期间均未提供新的证据。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。本案交通事故经由郑州市公安局交通警察支队第六大队作出道路交通事故认定书，认定该事故中赵红正负全部责任，符鹏不负责任。根据一审已查明的事实，被上诉人赵红正系上诉人东鑫公司的员工，故赵红正因本案事故给被上诉人符鹏造成的损失，应由东鑫公司与其承担连带赔偿责任。
上诉人东鑫公司上诉称，一审法院认定被上诉人赵红正系其职工认定事实不清等。根据已查明的事实，被上诉人赵红正为证明其系上诉人东鑫公司的员工，一审期间提供了证人证言及工牌照片复印件，上述证据相互印证，能够证明其证明目的；而上诉人东鑫公司并未提供充分的相反证据加以反驳，故一审法院认定被上诉人赵红正系上诉人东鑫公司的员工，并无不当。上诉人东鑫公司上诉称，一审法院程序错误等。经查明，上诉人东鑫公司所称的(2016)豫0191民初4937号民事案件中，双方当事人的纷争系双方之间是否存在劳动关系，与本案无关，故一审未准许上诉人东鑫公司关于中止本案审理的申请，亦无不当。因此，上诉人东鑫公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。
上诉人平安保险上诉称，一审法院判决上诉人承担财产损失适用法律错误，一审法院判决上诉人承担93天误工费属于认定事实不清等。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”，故一审法院判决上诉人平安保险在保险限额内赔偿被上诉人符鹏的相关损失，并无不当。关于93天的误工天数，经审查，郑州市骨科医院出院医嘱载明：1、术后2月来院复查；2、2月内加强营养，禁止患肢负重行走……，故一审法院根据被上诉人符鹏的伤情，认定其出院后需要休息2个月，符合常理，亦无不当。因此，上诉人平安保险的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人东鑫公司及平安保险的上诉理由均因缺乏事实及法律依据而不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人郑州东鑫汽车服务有限公司负担。
二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 姚振勇
审判员 周 勇
审判员 刘 皓
二〇一七年四月十日
书记员 王 磊