山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济少民终字第173号
上诉人（原审原告）许某某，女，1975年7月12日出生，汉族，章丘市某有限公司职工，住章丘市。
委托代理人于忠，男，1974年10月18日出生，汉族，章丘翔宇法律服务所法律工作者，住章丘市。
被上诉人（原审被告）李某甲，男，1975年3月7日出生，汉族，章丘市某机械配件厂业主，住章丘市。
上诉人许某某因与被上诉人李某甲离婚纠纷一案，不服山东省章丘市人民法院（2015）章民初字第1963号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：许某某、李某甲于2000年5月10日登记结婚，2002年7月12日生一男孩，取名李某乙。关于双方夫妻感情。双方婚后有时发生矛盾，许某某主张李某甲有婚外情，并提供如下证据：1、2014年11月7日，李某甲书具保证书1份，记载，李某甲认可和一于姓女性，自2011年夏季开始有所联系，发生了不正当关系，保证今后改正。李某甲主张该保证书是为安抚许某某书具的。2、2014年12月7日，许某某、李某甲达成婚内财产协议1份，协议记载，许某某于2014年12月5日发现李某甲有婚外性行为，李某甲供认不讳，双方为此达成协议：1）、双方名下各有一处房产，分别位于济南市某路55号楼四单元201室及章丘明水福康路某厂宿舍3号楼西单元101室，如因李某甲再出轨，双方离婚时两处房产及房内家具电器归许某某所有，李某甲负责协助办理房屋过户手续并承担相关费，如果离婚时济南市区的房产抵押贷款未还清，则由李某甲付清。2）、双方共同书面签字的借款为夫妻共同债务，否则由个人承担。3）、李某甲如再出现婚外情造成双方离婚，李某甲净身出户，并赔偿许某某精神损失费30万元。双方及许某某的父母、李某甲的父亲均在该协议上签名、摁印，李某甲的母亲未签名但摁印。李某甲对该协议真实性无异议。3、李某甲在章丘市人民医院的急诊病历1份，其中2014年9月14日23：10的诊疗记录上有患者于30分钟前被玻璃划伤右上肢的记载，并有“同意手术，李某甲、于某”“拒绝住院，拒绝石膏固定，后果自负，李某甲、于某”的签字。对该证据，李某甲主张于某只是普通朋友。4、许某某提供中国移动通信的通话详单1份，上显示客户名李某甲，手机号码1355315****，查询时段2014年12月1日至2014年12月31日，查询日期2014年12月8日，该查询详单显示，李某甲的手机多次与号码1876589****的电话通话。许某某以此主张李某甲将于某的号码加入了家庭号。李某甲称自己与别人电话很多，不知道和谁通过话。5、许某某提供录音光盘4张及相应书面整理资料，该资料显示李某甲认可与他人有婚外情。李某甲称记不清是否有这些谈话了。6、于某的名片一张，上有照片，许某某主张这是第三者，李某甲称这不是他所认识的于某。7、照片13张，其中4张是李某甲与其他女性的合影，1张是姓名为于某的美女证，8张为衣物，许某某主张合影上的女性为于某，李某甲称该女性不是于某，衣物等是谁的不清楚。许某某提供的上述证据1、2中李某甲自认有婚外情；证据6上的名字与照片，分别与证据1、2的名字，证据7合影照中的人物相吻合；证据3上就诊时间为23：10，许某某所称的第三者于某，陪李某甲就诊并签字，也能反映出于某与李某甲关系密切；上述证据能够形成证据链，相互印证，证实李某甲曾有婚外情的事实，对此，予以认定。许某某据此主张感情破裂，予以采信。关于子女及其抚养。庭审中许某某、李某甲各提供双方婚生子李某乙书写的材料1份，分别记载李某乙愿意随许某某、李某甲生活。后李某乙于2015年8月21日到庭说明自己的意见，称其给许某某书具的材料在先，后改变了想法，现愿意随李某甲生活。对李某乙的陈述，予以采信。许某某自述月收入3000元，如果孩子随李某甲生活同意每月支付抚养费400元。李某甲自述从事个体经营，收入不固定，如果孩子随许某某生活，同意每月支付抚养费1000元。关于共同财产，双方均认可有房产两处、轿车1辆，现李某甲与他人合伙经营机械加工厂。许某某要求分割上述财产，但未在法院指定期限内补交诉讼费。
原审法院认为：许某某、李某甲虽是自愿登记结婚，但婚后常发生矛盾，现许某某要求离婚，李某甲同意离婚，应当予以准许。双方婚生子李某乙在跟随谁生活的问题上，其意见有反复，考虑到孩子对父母均有很深的感情，双方对此均应予以理解，参考孩子的意见，并结合本案实际情况，双方之子可由李某甲抚养。综合孩子实际生活需要、许某某支付能力，并参照当地生活水平，酌定许某某每月支付孩子抚养费600元，超过部分的要求，证据不足，不予支持。许某某要求分割双方共同财产，但经法院两次限期补交诉讼费，均未缴纳，依照国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按许某某撤回该部分诉讼请求处理。李某甲曾有婚外情，是导致双方离婚的主要原因，现许某某据此要求李某甲赔偿精神损害抚慰金，予以支持，但具体数额，参照相关规定，酌定5000元，超过部分的要求，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条，国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条之规定判决如下：一、准许许某某与李某甲离婚。二、双方婚生子李某乙由李某甲抚养，自2015年10月起，许某某每月支付孩子抚养费600元，每半年一次支付，于每年的10月30日前、4月30日前各支付一次，至李某乙独立生活为止；三、李某甲于判决生效之日起10日内，支付许某某精神损害抚慰金5000元。案件受理费300元，由许某某负担150元、李某甲负担150元。
上诉人许某某不服原审判决上诉称：1、婚生子李某乙一直跟随上诉人居住、生活、学习，为了有利于孩子的教育和成长，应判决由上诉人直接抚养，被上诉人支付抚养费更为妥当。2、被上诉人存在婚外情，且是导致离婚的主要原因，被上诉人如再出现婚外情造成双方离婚，被上诉人净身出户，故被上诉人因其过错理应支付精神抚慰金30万元。3、请求按照双方的约定分割财产。综上，请求二审法院依法撤销原判第二、三项，依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人李某甲辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
经审理，原审判决认定事实属实，本院予以确认。二审期间，上诉人许某某并未提供新的证据证实其上诉主张，案经调解未果。
本院认为：上诉人许某某与被上诉人李某甲虽是自愿登记结婚，但婚后常发生矛盾，现许某某要求离婚，李某甲同意离婚，原审法院认定双方感情确已破裂，准许双方离婚，并无不当，本院予以维持。
关于婚生子李某乙的抚养问题，在对婚生子李某乙的抚养过程中，双方均付诸了心血，且抚养条件相当，婚生子李某乙已年满十周岁，二审期间，本院征询李某乙意见，李某乙向法庭明确表示愿意跟随上诉人许某某共同生活，被上诉人李某甲表示愿意每月支付抚养费1000元，上诉人许某某表示同意。
关于精神抚慰金的问题，根据双方签订的婚内财产协议，如果被上诉人再次出现出轨行为时，支付上诉人精神抚慰金30万元，而上诉人并未有证据证明被上诉人自签订协议之后再次出现出轨行为，但双方离婚确因被上诉人曾出现的对婚姻不忠诚的行为导致，故原审法院酌定被上诉人支付上诉人精神损害抚慰金5000元，并无不妥，对财产分割问题，因上诉人未缴纳相应的诉讼费用，原审法院未予处理，亦无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省章丘市人民法院（2015）章民初字第1963号民事判决第一、三项及案件受理费的负担；
二、撤销山东省章丘市人民法院（2015）章民初字第1963号民事判决第二项；
三、婚生子李某乙随上诉人许某某生活，被上诉人李某甲自2016年3月起，于每月的5号之前支付抚养费1000元，至婚生子李某乙独立生活之日止。2015年10月至2016年2月的抚养费5000元，被上诉人李某甲于2016年3月5日前支付完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费300元，由上诉人许某某负担150元，被上诉人李某甲负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 桂
审 判 员 吴荣瑞
代理审判员 胡晓云
二〇一六年二月八日
书 记 员 杨建群