深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深罗法知刑初字第60号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人张某某
因本案，于2015年4月14日被深圳市公安局罗湖分局羁押，于2015年4月15日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年5月19日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
辩护人张智雅、吴升展，广东融关律师事务所律师。
被告人余某某
因本案，于2015年4月14日被深圳市公安局罗湖分局羁押，于2015年4月15日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年5月19日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
被告人肖某某
因本案，于2015年4月14日被深圳市公安局罗湖分局羁押，于2015年4月15日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年5月19日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2015）1300号起诉书指控被告人张某某、余某某、肖某某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2015年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院检察员王再昕出庭支持公诉。被告人张某某及辩护人张智雅、吴升展，被告人余某某，被告人肖某某，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2015年1月，被告人张某某租用深圳市龙华新区民治街道梅陇公馆A单元706、708房，陆续纠集被告人余某某、肖某某，通过店名为“暴数码”在淘宝网上销售假冒的苹果电源适配器进行谋利。2015年4月14日16时许，深圳市公安局罗湖分局的民警在深圳市龙华新区民治街道梅陇公馆A单元706房、708房内将被告人张某某、余某某、肖某某当场抓获，并现场缴获假冒的苹果电源适配器2433个。经鉴定，上述电源适配器均为假冒苹果公司注册商标的产品，鉴定总价为人民币204880元。
为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据1.书证：受案登记表、立案决定书，搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，支付宝账号截图、淘宝店销售苹果电脑适配器标价的截图、QQ聊天记录截图、网上销售苹果电脑适配器的截图、淘宝上商品价格链接截图，授权委托书、苹果电脑贸易（上海）有限公司营业执照复印件、商标注册证、商标变更证明，皇嘉某某公馆使用合同复印件，诊断证明书，张某某、余某某、肖某某身份信息，违法犯罪经历以及从轻从重情节核查登记表，苹果电脑贸易（上海）有限公司建议销售价格参考；2.证人证言：证人张某程、董某某、肖某的证言，公安机关的抓获经过；3.被告人的供述与辩解：被告人张某某、余某某、肖某某的供述与辩解；4.鉴定意见：价格鉴定结论、商标鉴定结论；5.勘验、检查笔录：现场勘查笔录、现场图和现场照片；6.视听资料、电子数据：淘宝网交易记录。7、涉案电源适配器与真品的对照照片。
公诉机关认为，被告人张某某、余某某、肖某某无视国家法律，违法商标管理法规，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其三人的刑事责任。被告人张某某、余某某、肖某某归案后能够如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人张某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人余某某、肖某某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人张某某、余某某、肖某某均对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
被告人张某某的辩护人认为：一、对指控张某某的行为已构成销售假冒注册商标的商品罪的定性不持异议。二、张某某的行为属于犯罪未遂，可以从轻、减轻处罚。三、张某某归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。四、建议法庭对张某某适用缓刑，理由是：1、张某某犯罪情节较轻；2、张某某有悔罪表现。其本人和家属都表示如有罚金愿意缴纳；3、张某某没有再犯罪的的危险。综上所述，恳请法庭对被告人张某某在法定刑以下从轻、减轻处罚并适用缓刑。
张某某的辩护人提交证据如下：1、户口本复印件一份；2、出生医学证明。上述证据均证明张某某的家庭情况。
本院经审理查明：第3126447号商标的注册人经国家工商局核准变更为苹果公司，有效期经续展自2013年5月28日至2023年5月27日，核定使用商品为第9类，包括适配器等。
2014年12月8日，被告人张某某以肖燕的名义租用了深圳市宝安区民治街道梅龙路皇嘉梅陇公馆7楼A706、708号房，并雇佣了被告人余某某、肖某某通过淘宝网上店名为“暴数码”的店铺共同进行销售苹果电源适配器的活动。其中，被告人张某某负责联系进货、网页的维护，被告人余某某、肖某某则负责网店客服。2015年4月14日，公安人员经侦查在深圳市龙华新区民治街道梅陇公馆A单元706、708号房将被告人张某某、余某某、肖某某抓获，并当场缴获电源适配器2433个。其中468个为A137445W，448个为A143645W；314个为A143560W，637个为A134460W；267个为A142485W，299个为A134385W。被告人供述其所销售的适配器均为老款。
经权利人授权的苹果电脑贸易（上海）有限公司出具鉴定报告，内容为深圳市公安局于2015年4月14日在深圳市龙华新区明治大道梅陇公馆A单元706、708号房查获的电源适配器2433个均为假冒苹果公司注册商标的产品。
经比对，上述缴获的适配器上显示的标识与第3126447号注册商标完全相同。
深圳市价格认证中心出具深价鉴（2015）11524号价格鉴定结论书，采用假冒品同类或同种产品市场价格计算，上述缴获的商品价值为人民币204880元。
根据公诉机关提交的网页截图显示：1、三被告人在网上销售苹果电脑充电器、笔记本电源适配器的价格为人民币18-210元；2、网页截图页面显示了报价资料，被告人供述其仅销售了其中第二种商品，第二种商品的标价为老款45W8560W8085W90新款45W9560W9085W100；3、被告与客户的QQ聊天记录1显示弯头45W8560W7285W90新款45W8060W7885W95；被告与客户的QQ聊天记录2显示45弯头（85＋5＋15）45W新款（90＋5＋15）60W弯头（80＋5＋15）60W新款（85＋5＋15），被告人供述其中5元是打包费、15元是运费。
本案争议的焦点在于未销售侵权产品货值金额的计算。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定，未销售侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。本案中，根据公诉机关提交的网页截图中的网上报价资料、QQ聊天记录以及三被告人的供述，可以认定本案中被告人关于使用网上报价资料的第二种价格进行销售的供述属实。据此，根据上述规定，本院认定网上报价资料中的第二中报价可以作为认定本案认定未销售侵权产品货值金额的计算标准。公诉机关未提交证据证实缴获的适配器属于报价中的老款还是新款，而被告人供述均为老款，据此，本院按照报价资料中第二种价格的老款予以计算。即价格为45W85元60W80元85W90元。现场缴获的45W60W85W适配器的数量分别为916、951、566，据此上述商品的货值金额应为77860元（85×916）、76080元（80×951）、50940元（90×566），上述三项合计货值金额为人民币204880元（77860＋76080＋50940）。公诉机关认定本案未销售侵权产品货值金额的依据为深圳市价格认证中心出具价格鉴定结论书。但由于被告人销售的商品有标价，而且价格鉴定结论书采用的鉴定标准为假冒品同类或同类产品市场价格而非被侵权产品的市场中间价格，不符合相关法律规定，本院不予采纳。根据上述评判，本院认定本案的未销售侵权产品的货值金额为人民币204880元。
认定上述事实的证据有认定上述事实的证据有书证、物证、证人证言、被告人的供述、被害人陈述、赃物照片、商标注册证等。
本院认为，被告人张某某、余某某、肖某某销售明知是假冒注册商标的商品，未销售侵权产品货值为人民币204880元，属于假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额在十五万元以上的“数额较大”情形，三被告人的行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关对三被告人犯销售假冒注册商标的商品罪之指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。三被告人由于意志以外的原因而未将侵权产品销售出去，应以销售假冒注册商标的商品罪（未遂）定罪并依法可以从轻处罚。辩护人的关于被告人的行为属犯罪未遂的辩护意见，与查明的事实相符，予以采纳。
在共同犯罪中，被告人张某某全面负责进货及销售等事宜，起主要作用，是主犯。被告人邱世豪、邱世龙受雇从事客服工作，均系从犯，依法应当从轻处罚。被告人张某某、余某某、肖某某认罪态度较好，均积极缴纳罚金，有悔罪表现。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金人民币30000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人余某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处罚金人民币5000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
三、被告人肖某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处罚金人民币5000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
四、没收上述已缴获的电源适配器2433个。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘燕清
人民陪审员 陈珍华
人民陪审员 邓友翠
二〇一五年十月二十日
书 记 员 焦恩贝