浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0282民初251号
原告：周迪斐，无业。
委托代理人：沈国辉，浙江万豪律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司宁波杭州湾新区支公司。住所地：浙江省宁波杭州湾新区滨海大道南侧临时商贸街*#***号房。
代表人：张楚铭，该公司总经理。
委托代理人：王光杰，浙江金穗律师事务所律师。
委托代理人：罗少杰，浙江金穗律师事务所律师。
被告：穆仁，农民。
委托代理人：胡彦，农民。
被告：陈雯，杭州湾新区下一灶村东三小学图书管理员。
原告周迪斐诉被告中国人民财产保险股份有限公司宁波杭州湾新区支公司（以下简称人保公司）、穆仁、陈雯机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月11日立案受理后，依法由代理审判员许银辉适用简易程序于2016年3月10日公开开庭进行了审理。原告周迪斐的委托代理人沈国辉、被告人保公司的委托代理人王光杰、被告穆仁的委托代理人胡彦以及被告陈雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周迪斐起诉称：2013年8月15日15时5分许，被告穆仁驾驶浙B×××××号牌小型轿车沿观海卫镇育才路由北往南方向行驶至育才路13号旁路段处时，与沿育才路由南往北方向行驶至该处的由原告驾驶的无号牌轻便二轮摩托车发生碰撞，造成原告倒地受伤、两车损坏的道路交通事故。2013年9月3日，慈溪市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告穆仁承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。原告经住院治疗，确诊该事故已造成原告左髋臼粉碎性骨折伴髋关节脱位，多发肋骨骨折，右下肺挫伤等。2014年8月18日，慈溪市人民法院作出（2014）甬慈观民初字第149号民事判决书，判决被告人保公司赔偿原告292502.56元。原告伤后一年，因左髋臼粉碎性骨折导致创伤性关节炎，于2014年10月23日在上海华东医院行左侧左髋臼置换术，为此住院40天。2015年12月15日，经宁波诚和司法鉴定所鉴定，评定原告伤残等级为八级，建议休养期限为6个月，护理期限为2个月，营养期限为2个月。原告因左侧左髋臼置换术产生的费用为医疗费105757.70元、住院伙食补助1400元、交通费16235元、残疾赔偿金264930元、误工费26874元、护理费8958元、营养费2000元、住院生活用品费244.50元、鉴定费3080元、精神损害抚慰金15000元，共计444479.20元。原告现诉请：1.被告人保公司赔偿原告429479.20元的70%计300635.44元，如有不足，由被告穆仁、陈雯连带承担；2.三被告赔偿原告精神损害抚慰金15000元；3.本案诉讼费由三被告承担。
被告人保公司未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：第一，关于原告的损失，医疗费因上一次判决中已经赔付了原告针对髋关节部位的续医费10000元，现应当扣除，超过医保范围的用药费用不属于商业险赔偿范围，其中因髋关节置换产生的进口钢板费用远远超过国产普通型钢板的费用，对此应考虑剔除超过部分；关于残疾赔偿金，在上一次判决中认定了原告有二个九级伤残，其中一个九级伤残就是对原告髋关节功能受限而评定的，故现所定的八级伤残应扣除之前已经赔付的九级伤残的费用，本次赔偿时计算的系数应为10%；误工费、护理费、营养费在上一次判决中已经赔付，且根据法律规定，误工费计算至定残前一日，在上一次判决以后即使产生误工费也不应支持；住院生活用品费依据不足；鉴定费、精神损害抚慰金不属于商业险赔偿范围，且精神损害抚慰金已经在上一次判决中赔付了，不能再次赔付；原告主张的交通费过高，应根据票据合理计算。第二，被告人保公司与被告陈雯之间在签订的商业保险合同约定了指定驾驶员条款，因非指定驾驶员驾驶机动车造成的事故，增加10%的免赔率。
被告穆仁未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：愿意承担相应的赔偿责任，但是目前经济困难，难以承担。
被告陈雯未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：车辆借给被告穆仁使用时是完好的，被告穆仁是有驾驶证的，且驾驶车辆时没有喝酒、吸毒，故要求被告陈雯承担连带责任没有依据。
原告为证明其诉称事实，向本院提交了以下证据：
1.（2014）甬慈观民初字第149号民事判决书一份，用以证明本院曾对原告因交通事故造成的部分损失作出判决的事实；
2.（2014）浙甬民二终字第607号民事裁定书一份，用以证明被告人保公司曾与原告达成和解协议并撤回上诉的事实；
3.门诊病历二份、疾病诊断意见书一份，用以证明原告因左髋臼粉碎性骨折导致创伤性关节炎，需行左侧左髋臼置换术的事实；
4.转院证明一份，用以证明原告经治疗医院签署转往上海华东医院治疗的事实；
5.医疗费票据三十份、住院生活用品单据七份及交通费票据、收据、证明一组，用以证明原告花去医疗费、住院生活用品费、交通费的事实；
6.出院小结及用药清单各一份，用以证明原告在上海华东医院住院治疗的事实；
7.鉴定意见书及鉴定费发票各一份，用以证明原告经鉴定为八级伤残及花去鉴定费的事实。
被告人保公司申请本院调取（2014）甬慈观民初字第149号案件中被告人保公司提供的投保单、免责条款特别提示及第三者责任保险条款，用以证明被告人保公司与被告陈雯签订的保险合同中约定了非指定驾驶员驾驶车辆造成事故的，增加10%的免赔率，医疗费用按基本医保范围核定，精神损害抚慰金不属于商业险赔偿范围等事实。
被告穆仁、陈雯未向本院提供证据。
经庭审质证，对原告提供的证据，被告人保公司对证据1、2、3、4、6没有异议；对证据5中由上海华东宏恩大药房有限公司出具的金额为10.30元、9.90元的票据的关联性有异议，由上海市静安区献血办公室出具的用血互助金1380元的票据的关联性有异议，其他票据无异议，上述医疗费中经核算超出基本医保范围的费用为29007元，该部分费用不属于商业险赔偿范围；对住院生活用品费的票据的关联性有异议；对交通费票据中收据、证明的真实性、关联性均有异议，对其他交通费票据的关联性有异议，不能显示这些票据与原告就医有关联；对证据7本身没有异议，但之前就同一部位九级伤残已经赔付的费用应予扣除，鉴定费不属于商业险理赔范围。被告穆仁、陈雯对原告提供的证据的质证意见同被告人保公司。
对被告人保公司申请本院调取的证据，原告认为在（2014）甬慈观民初字第149号民事判决中已经认定被告人保公司提供的投保单以及免责条款中的签名非被告陈雯所签，并且对被告人保公司关于在投保时已就相关免责条款向被告陈雯进行了提示说明的辩称不予采信，故不能认定该证据。被告穆仁、陈雯对被告人保公司申请本院调取的证据没有异议。
本院认证如下：对原告提供的证据，三被告对证据1、2、3、4、6没有异议，本院予以认定。证据5中的上海华东宏恩大药房有限公司出具的金额为10.30元、9.90元的两张票据，因无医嘱相印证，本院不予认定，上海市静安区献血办公室出具的用血互助金1380元的票据符合证据三性要求，本院予以认定，其余医疗费票据符合证据的三性要求，本院予以认定，至于被告人保公司是否承担非医保范围的医疗费用，本院在下文中评述；住院生活用品费的票据实际上有两部分，一部分为医疗辅助器具费票据，一部分为生活用品费票据，根据原告伤情，确需配备相应辅助器具，与本案具有关联性，本院予以确认，但生活用品费票据，本身不能证明其与本案的关联性，本院不予确认；交通费票据中的收据、证明的真实性不能确定，本院不予认定，其余交通费票据不能证明原告的交通费损失，本院不予认定，原告的交通费损失本院结合原告就医的时间、地点、次数等因素酌情认定。证据7本院予以认定，因本次伤残鉴定系原告行左髋臼置换术后所作鉴定，该处的伤残等级被评定为八级，该处的残疾赔偿金应按八级计算，前次判决中按九级伤残确定的残疾赔偿金，因被告人保公司已经赔付给原告，故应予以扣除。
对被告人保公司申请本院调取的证据（投保单、免责条款特别提示及第三者责任保险条款），被告陈雯陈述：陈雯委托朋友代为办理投保手续，其朋友告知其保险指定有驾驶人，保险事故发生时为非指定驾驶人驾驶被保险机动车的，增加免赔率10%的情况，但没有告知陈雯其它免责事项，投保单、免责条款特别提示上陈雯的名字是其朋友签的。本院认为，被告陈雯委托其朋友办理投保手续，其朋友的代理行为的后果应由被代理人即被告陈雯承担，被告陈雯的朋友在投保单以及单独打印的免责条款特别提示中签字，明确表示已阅读商业保险条款，被告人保公司已就免责条款作出了解释和说明，并且知晓相应的法律后果，故应认定被告人保公司已就免责条款尽到了明确说明义务。
根据本院认定的证据以及原、被告在庭审中的陈述，本院认定本案的事实如下：2013年8月15日15时5分许，被告穆仁驾驶浙B×××××号牌小型轿车沿观海卫镇育才路由北往南方向行驶至育才路13号旁路段处时，与沿育才路由南往北方向行驶至该处的由原告驾驶的无号牌轻便二轮摩托车发生碰撞，造成原告倒地受伤、两车损坏的道路交通事故。2013年9月3日，慈溪市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告穆仁承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。原告经宁波市第二医院治疗，被诊断为：左髋臼粉碎性骨折伴髋关节脱位；多发肋骨骨折；右下肺挫伤等。2014年5月27日，经宁波天童司法鉴定中心鉴定：右侧第2、4、5、8-12肋骨骨折（共计8根肋骨骨折）的伤残等级为九级；左髋臼粉碎性骨折伴髋关节脱位，经住院手术内固定等治疗，目前遗留左髋关节活动功能障碍的伤残等级为九级；建议原告自鉴定之日起为部分劳动能力丧失（长期）；误工损失日为350日、护理期限为180日、营养期限为180日；后期仍需再次手术拆除内固定，手术费用建议为10000元左右，如需进行髋关节置换手术等治疗，相关费用以实际支出为准。2014年6月10日，原告向本院起诉，同年8月18日，本院作出（2014）甬慈观民初字第149号民事判决，判令被告人保公司赔偿原告周迪斐292502.56元。被告人保公司不服，提起上诉，在二审期间，被告人保公司以其与其他当事人达成和解协议为由撤回了上诉。（2014）甬慈观民初字第149号民事判决现已生效。
2014年9月26日，原告因左髋臼创伤性关节炎入上海华东医院住院治疗，并行左髋臼置换术，为此住院40天。原告为治疗花去医疗费105320.20元、辅助器具费527.30元。2015年12月15日，宁波诚和司法鉴定所出具鉴定意见书，评定原告原告左髋臼关节置换半髋关节活动障碍系2013年8月15日交通事故所致，其伤残等级为八级，建议原告第二次手术期间及术后的休养时间为6个月，护理时间为2个月，营养时间为2个月。
另查明，浙B×××××号牌小型轿车登记所有人为被告陈雯，事故发生时的实际使用人为被告穆仁。浙B×××××号牌小型轿车的交强险及商业三者险均投保于被告人保公司，商业三者险的限额为500000元。商业三者险指定驾驶人为被告陈雯，约定保险事故发生时为非指定驾驶人驾驶被保险机动车的，增加免赔率10%的情况，商业三者险免责条款还约定了保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，保险人不负责赔偿精神损害等内容。经核算，本次医疗费中非医保部分费用为29007元。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡的，保险公司应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担先行赔偿的责任；不足部分，机动车同时投保交强险和商业险的，保险公司根据事故当事人的过错比例按商业保险合同予以赔偿；仍有不足的机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，根据交警部门的认定，被告穆仁承担事故主要责任，原告承担事故次要责任，本院根据双方的过错程度及对事故发生原因力的大小等因素，酌情确定被告穆仁承担70%的责任。
关于原告的损失，根据本院认定的票据，医疗费为105320.20元、辅助器具费为527.30元，原告诉请住院生活用品费（包括辅助器具费）为244.50元，应认为是原告对自己权益的自主处分，本院照准。因前次判决已判赔后续治疗费10000元，故本次医疗费中应扣除该10000元，计95320.20元。原告住院40天，住院伙食补助费按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，本院确定住院伙食补助费为1200元。根据鉴定意见，原告第二次手术期间及术后的护理期限为2个月，结合原告伤情，应以住院期间完全护理，出院后部分护理认定，原告住院40天，因未提供护理人员最近三年的平均收入状况，护理费按本地上一年度全社会职工平均工资标准计算，出院后护理20天，护理费按每天44元计算，共计护理费6770元。结合原告就医的时间、地点、次数等因素，本院酌定原告的交通费损失为4000元。原告左髋臼部位的伤残被评定为八级，因前次判决已按九级判赔，故本次计算残疾赔偿金的指数应为0.1，残疾赔偿金为88310元。原告主张的误工费26874元、营养费2000元、鉴定费3080元符合法律规定，本院予以确认。综上，原告因交通事故造成的损失为医疗费95320.20元、辅助器具费244.50元、住院伙食补助费1200元、营养费2000元、误工费26874元、残疾赔偿金88310元、护理费6770元、交通费4000元、鉴定费3080元，合计227798.70元。本次事故造成原告一处九级伤残，一处八级伤残，原告因此遭受较为严重的精神创伤，根据事故中当事人的过错程度，确定精神损害抚慰金为15000元，扣除前次判决确定的11000元，原告还可得精神损害抚慰金4000元。因商业三者险合同约定保险事故发生时为非指定驾驶人驾驶被保险机动车的，增加免赔率10%，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，保险人不负责赔偿精神损害等内容，上述约定对合同当事人具有约束力，故被告人保公司应在商业险范围内赔偿原告扣除非医保部分后的医疗费66313.20元、辅助器具费244.50元、住院伙食补助费1200元、营养费2000元、误工费26874元、残疾赔偿金88310元、护理费6770元、交通费4000元、鉴定费3080元，合计198791.70元中的63%（70%×90%），计125238.77元。超出部分的损失即198791.70元中的7%（70%×10%）计13915.42元、非医保部分医疗费29007元的70%计20304.90元、精神损害抚慰金4000元，合计38220.32元，应由被告穆仁赔偿。对于超出本院确定金额的原告诉请，本院不予支持。原告要求被告陈雯承担连带赔偿责任，但未举证证明被告陈雯对损害的发生有过错，故本院对该诉请不予支持。原告要求被告人保公司连带赔偿原告的精神损害抚慰金，与商业险合同的约定不符，本院不予支持。被告人保公司辩称误工费计算至定残前一日，在前次判决以后即使产生误工费也不应该支持，护理费、营养费在上一次判决中已经赔付，故本次不再赔偿，本院认为，原告因病情出现新情况而行左髋臼置换术，并对该处伤势重新鉴定，鉴定机构评定该处伤势构成八级伤残，应以本次鉴定为准，原告因新情况出现而误工，可以主张新产生的误工费，原告在住院期间以及出院后确需他人帮助护理，且术后身体恢复也需适当的营养支持，故本院对被告人保公司的上述辩称不予采纳。被告人保公司辩称鉴定费不属于商业险赔偿范围，本院认为，商业三者险条款中未明确约定鉴定费不予赔偿，故被告人保公司的该项辩称本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司宁波杭州湾新区支公司赔偿原告周迪斐125238.77元；
二、被告穆仁赔偿原告周迪斐38220.32元；
上述付款义务于本判决生效之日起七日内履行；
三、驳回原告周迪斐的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费6035元，减半收取计3017.50元，由原告周迪斐负担1455.50元，被告中国人民财产保险股份有限公司宁波杭州湾新区支公司负担1197元，被告穆仁负担365元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院（上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理）。
代理审判员 许银辉
二〇一六年五月十七日
代书 记员 吴科丹
附一：本判决所依据的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条第一款、第二款、第三款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
附二：申请执行的规定
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。