云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云03民终291号
上诉人（原审被告）：富源县墨红镇土桥煤矿一号井。组织机构代码：75358544-5；住所地：云南省曲靖市富源县。
负责人：刘德友，煤矿矿长。
委托诉讼代理人：高丁，云南千仞律师事务所律师。特别授权代理。
委托诉讼代理人：郑增瑞，云南千仞律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：杨加稳，男，1967年12月14日出生，汉族，农民，住云南省曲靖市富源县。
委托诉讼代理人：缪祥德，云南天志律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人富源县墨红镇土桥煤矿一号井因与被上诉人杨加稳工伤保险待遇纠纷一案，不服云南省富源县人民法院(2016)云0325民初873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
富源县墨红镇土桥煤矿一号井上诉请求：撤销云南省富源县人民法院(2016)云0325民初873号民事判决，依法改判。事实和理由：一审判决判令上诉人承担被上诉人的“残疾辅助器具费用”，无事实与法律依据，属于适用法律错误。本案中，上诉人已为被上诉人缴纳了工伤保险，被上诉人受伤后，已按程序进行了工伤认定，本案属工伤保险赔偿纠纷，应适用工伤保险的相关法律、法规。根据我国现行的工伤保险法律制度，配置残疾辅助器具须经劳动能力鉴定委员会确认。一审判决依据司法鉴定意见，判令上诉人承担被上诉人的残疾辅助器具安装、更换费用几十万元，属于司法强行干预行政。另外，一审判决还存在护理费重复计算和赔偿标准适用错误的问题。请二审依法改判纠正。
被上诉人的委托诉讼代理人认为，上诉人在劳动争议仲裁和一审庭审时对司法鉴定书的真实性、合法性、关联性无异议，被上诉人因工伤致左小腿部分缺失，需要安装假肢且上诉人已出资为被上诉人安装了假肢，对于假肢更换费用，无需再由有关部门认定。根据司法鉴定意见，更换假肢的费用共需226400元，一审判决少算了26400元，二审应该判纠正。
杨加稳向一审法院起诉请求：一、解除原告与被告的劳动关系；二、判令被告支付原告各项工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金63900.00元；2.一次性伤残就业补助金117150.00元；3.一次性工伤医疗补助金53250.00元；4.停工留薪期工资42600.00元；5.护理费7000.00元；6.住院伙食补助费7000.00元；7.营养费5000.00元；8.交通费1000.00元；9.残疾辅助器具费240541.50元；以上合计537441.50元。事实和理由：原告于2015年3月6日与被告土桥煤矿签订劳动合同从事井下采煤工作，2015年3月18日在井下工作时受伤，受伤后，原告被送往医院治疗70天，经诊断为：1.左小腿毁损伤；2.左下肢神经、肌腱、血管、肌肉损伤；3.心功能不全；4.左足第5跖骨骨折；5.骨质疏松症。2015年8月25日，原告的此次损伤经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年12月10日，原告的此次工伤经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2016年4月20日经富源县劳动人事争议调解仲裁委员会富劳人仲案[2016]44号裁决书裁决由被告支付给原告各项工伤保险待遇合计232896.00元。原告对该裁决不服，诉至法院请求依法判决。
富源县墨红镇土桥煤矿一号井在一审辩称：对原告所诉的事实无异议。原告在住院期间，被告支付了原告医疗费89345.51元和安装假肢的费用58000.00元。被告对富源县劳动人事争议调解仲裁委员会富劳人仲案[2016]44号裁决没有意见，请求法院依法判决。
一审法院认定事实：原告杨加稳于2015年3月6日与被告土桥煤矿签订劳动合同从事井下采煤工作，2015年3月18日在井下工作时受伤，受伤后，原告被送往成都军区昆明总医院住院治疗21天，在云南省公安边防总队医院住院治疗22天，经成都军区昆明总医院诊断为：1.左小腿毁损伤；2.左下肢神经、肌腱、血管、肌肉损伤；3.心功能不全；4.左足第5跖骨骨折；5.骨质疏松症。2015年8月25日，原告的此次损伤经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年12月10日，原告的此次工伤经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2016年4月20日经富源县劳动人事争议调解仲裁委员会富劳人仲案[2016]44号裁决书裁决由被告支付给原告各项工伤保险待遇合计232896.00元。原告对该裁决不服，诉至法院请求依法判决。另查明，原告在住院期间，被告支付了原告医疗费89345.51元和安装假肢的费用58000.00元。一审法院认为，一、根据《工伤保险条例》第三十六条关于：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定。本案中，原告杨加稳并没有法律规定不能解除劳动关系的几种情形且被鉴定为五级伤残。因此，原告要求与被告解除劳动关系，要求被告支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的诉讼请求，予以支持并按相关规定计算。二、根据《工伤保险条例》第三十三条关于：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……”的规定，本案中，原告于2015年3月18日因工受伤至2015年12月10日定残，因此，原告要求被告支付其停工留薪期工资的诉讼请求，按9个月予以支持。三、根据《工伤保险条例》第三十三条第三款关于：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，原告住院期间确实需要护理，单位应该安排护理，如果未安排，可以要求支付护理费，因此，原告关于护理费的诉讼请求，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十条第四款关于：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”本案中，原告已提交相应证据证明其住院治疗43天的事实，因此，原告要求被告支付其住院伙食补助费的诉讼请求，本院参照《曲靖市人民政府办公室关于进一步做好工伤保险有关工作的通知》计算，原告在成都军区昆明总医院和云南省公安边防总队医院的住院伙食补助费标准为1420.00元/月÷30天×70%=33.00元/天。四、本案中，原告左小腿已截肢，现左小腿部分缺失，按相关法律规定，因日常生活或者就业需要，可以安装假肢。原告提交的云南德林义肢康复器材司法鉴定所司法鉴定意见书也反映原告需要安装假肢，参照云南省人力资源和社会保障厅作出的云人社发[2014]14号文件，原告需要安装组件式小腿假肢的价格为13000.00元/具，该假肢可正常使用三年，每三年更换一次，其中小腿凝胶套，价格为4000.00元/只，该产品可正常使用一年，每一年更换一次。原告现48周岁，假肢在其生活工作中是必不可少的，原告要求按平均寿命73.5周岁计算，不违反法律规定，其安装假肢的年限本院按73.5周岁减去其实际年龄计算。被告为原告于2015年6月15日已安装假肢1具，该具假肢保修期至2018年6月14日。因此，原告应从2018年6月14日计算安装假肢的年限，尚需安装组件式小腿假肢8次，更换小腿凝胶套24次。因此，原告关于残疾辅助器具费的诉讼请求，按相关规定予以计算。五、根据《工伤保险条例》第六十四条第二款关于：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，本案中，原告未提交相应证据证明其本人工资的数额，因此，原告的本人工资，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。六、原告关于营养费的诉讼请求，因原告未提交医疗机构的意见，故本院不予支持。原告关于交通费的诉讼请求，因原告未提交交通费票据予以证实，不予支持。根据《工伤保险条例》、参照《曲靖市人民政府办公室关于进一步做好工伤保险有关工作的通知》的相关规定，被告富源县墨红镇土桥煤矿一号井应支付原告杨加稳的各项工伤保险待遇为：1.一次性伤残补助金38340.00元（2130.00元/月×18个月=38340.00元）；2.一次性伤残就业补助金128370.00元（3890.00元/月×33个月=128370.00元）；3.一次性工伤医疗补助金58350.00元（3890.00元/月×15个月=58350.00元）；4.停工留薪期工资19170.00元（2130.00元/月×9个月=19170.00元）；5.护理费本院参照当地护工标准计算为3440.00元（80.00元/天×43天=3440.00元）；6.住院期间伙食补助费1419.00元（33.00元/天×43天=1419.00元）；7.残疾辅助器具费200000.00元（13000.00元/具×8具+4000.00元/只×24只=200000.00元）；以上合计449089.00元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十四条第二款规定，判决：一、解除原告杨加稳与被告富源县墨红镇土桥煤矿一号井的劳动关系。二、被告富源县墨红镇土桥煤矿一号井于本判决生效后三十日内，支付原告杨加稳各项工伤保险待遇449089.00元。三、驳回原告杨加稳的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，予以免收。
一审查明的案件基本事实，本院予以确认。本院二审期间，于2017年4月20日组织双方当事人进行庭外调解，上诉人富源县墨红镇土桥煤矿一号井表示已为被上诉人杨加稳垫付的假肢安装费用、被上诉人借支的费用15000元、一审判决超规定标准多算的费用，不再从应支付给被上诉人杨加稳的工伤保险待遇中扣除。
本院认为，被上诉人杨加稳于2015年3月18日在上诉人富源县墨红镇土桥煤矿一号井井下搬运工字钢受伤，系在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害，曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤,经曲靖市劳动能力鉴定委员会评定：伤残等级定为伍级，无生活自理障碍。被上诉人杨加稳要求与上诉人富源县墨红镇土桥煤矿一号井解除劳动关系和支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费的诉讼请求，符合《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十六条、第六十四条第二款之规定，本院予以支持。关于各项费用的计算标准和支付金额，上诉人富源县墨红镇土桥煤矿一号井在二审中对一审判决的计算标准和金额表示认可；对已为被上诉人杨加稳垫付的安装假肢费用及被上诉人借支的费用15000元，承诺不再从应支付给被上诉人的工伤保险待遇中扣除，不违反法律规定，本院予以确认。上诉人认为被上诉人安装假肢未经劳动能力鉴定委员会确认，主张暂不支付被上诉人的假肢维护及更换费用，符合《工伤保险条例》第三十二条之规定，应予支持。
综上所述，富源县墨红镇土桥煤矿一号井的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决认定事实清楚，但判决结果存在不妥，依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持云南省富源县人民法院(2016)云0325民初873号民事判决第一项；
二、撤销云南省富源县人民法院(2016)云0325民初873号民事判决第二项、第三项；
三、变更云南省富源县人民法院(2016)云0325民初873号民事判决第二项为：1、由上诉人富源县墨红镇土桥煤矿一号井支付被上诉人杨加稳工伤一次性伤残就业补助金128370.00元、停工留薪期工资19170.00元，合计人民币147540.00元（于本判决发生法律效力后10日支付）；2、被上诉人杨加稳工伤的一次性伤残补助金38340.00元、一次性工伤医疗补助金58350.00元、住院期间护理费3440.00元、住院期间伙食补助费1419.00元，合计人民币101549.00元，工伤保险基金支付后不足部分由上诉人富源县墨红镇土桥煤矿一号井承担。
四、驳回被上诉人杨加稳的其他诉讼请求。
二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
审判长 王 勇
审判员 敖显外
审判员 朱福华
二〇一七年五月八日
书记员 吕梦亭