重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渝一中法民终字第01705号
上诉人（原审被告）：重庆市保安服务公司，住所地重庆市渝北区龙塔街道黄龙支路18号生活家1幢2-3。
法定代表人：陈红伟，总经理。
委托代理人：许小龙，重庆隆衡律师事务所律师。
委托代理人：李峻峰，重庆隆衡律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：叶家全，住重庆市渝北区。
委托代理人：王中华。
上诉人重庆市保安服务公司（以下简称保安公司）与被上诉人叶家全经济补偿金纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2012年12月9日作出（2012）渝北法民初字第11145号民事判决，保安公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，并于2013年6月3日公开开庭审理了本案。上诉人保安公司的委托代理人许小龙、李峻峰，被上诉人叶家全的委托代理人王中华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：1997年11月26日，叶家全到保安公司单位从事保安工作，2008年1月1日，叶家全（乙方）与保安公司（甲方）签订无固定期限《劳动合同书》约定：甲方派驻乙方到客户单位从事保安员岗位守押工作，因保安工作的特殊性，工作地点由甲方根据保安服务的需要，在本市范围内确定；甲方按照法律法规规定实行不定时工作制度，月工资680元。叶家全工作期间多次更换工作地点，于2004年11月1日被安排到华夏银行大渡口支行担任保安工作。叶家全工作期间，保安公司于2007年11月1日开始为叶家全缴纳养老、工伤、医疗、失业、生育保险，保险信息显示叶家全为农业户口。保安公司未举证证明叶家全已休年休假或发放了未休年休假工资。2011年6月8日，叶家全向保安公司发出《解除劳动合同的函》（该函落款时间为6月9日），其主要内容为：由于保安公司严重违反劳动合同法第38条的规定，严重侵犯了叶家全的合法权益，故解除与保安公司的劳动合同。叶家全自己陈述向保安公司发出《解除劳动合同的函》的时间是2011年6月8日，该函的落款时间6月9日为笔误，保安公司亦认可2011年6月8日双方解除了劳动关系。叶家全庭审中陈述保安公司的违法行为为未给叶家全足额缴纳保险、未支付加班工资、未休年休假。双方确认叶家全离职前12个月的月平均工资为1850元。叶家全陈述其工作期间存在延时加班、周末加班和法定节假日加班，并举示了请假条和外出登记表，保安公司认为系叶家全自己填写不予认可，该两份证据均无保安公司签章。2011年6月15日，叶家全向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求保安公司支付劳动报酬、保险待遇等，该委于2011年7月17日出具证明载明本案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款规定的情形，叶家全起诉到重庆市渝中区法院又于2011年10月11日申请撤诉。2012年6月15日，叶家全向重庆市渝北区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求保安公司支付失业保险赔偿金、经济补偿金、拖欠加班工资的加付赔偿金、未休年休假工资、未休年休假的赔偿金、休息日加班费、经济补偿金的加付赔偿金，该委受理后未在5日内立案，叶家全于2012年7月2日起诉到一审法院。
叶家全一审诉称：1997年11月26日，叶家全到保安公司单位从事保安工作，双方于2008年1月1日签订无固定期限劳动合同，叶家全工作期间多次更换工作地点，于2004年11月1日被安排到华夏银行大渡口支行工作。2010年11月开始，叶家全要求保安公司安排年休假，支付加班费，未得到解决，叶家全被迫于2011年6月8日向保安公司发出解除劳动合同通知书，解除了双方的劳动关系。现起诉要求判令：保安公司支付叶家全解除劳动合同的经济补偿金50160元（4180×12）。
保安公司一审辩称：叶家全岗位实行的是不定时工作制，不应支付加班工资。叶家全已休年休假，未休假的也支付了工资。保安公司为叶家全购买了保险。叶家全因个人原因离职，叶家全请求已过时效，保安公司不应支付失业保险赔偿金。
一审法院认为，叶家全解除劳动关系的理由为保安公司未足额缴纳保险、未支付加班工资、叶家全未休年休假。对未支付加班工资的理由，叶家全举示的外出登记表无保安公司签章，保安公司不予认可，请假条也不能证明叶家全陈述的加班事实，叶家全应承担举证不能的法律后果，故未支付加班工资的理由不成立。对未足额缴纳保险的理由，因保安公司未按规定年限为叶家全缴纳社会保险，故该理由成立。对未休年休假且没发放未休假工资理由，《工资支付暂行条例》规定用人单位应书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案叶家全于2011年6月15日首次申请仲裁，故保安公司只应对2009年6月15日后的工资发放情况负举证责任，因2009年1月1日至6月14日期间应折算的年休假可能在年底才休或年底才发放未休假工资，故保安公司应对2009年、2010年、2011年的年休假工资发放情况负举证责任，对2008年的年休假工资发放情况保安公司不负举证责任，保安公司未举证证明叶家全休了2009年至2011年年休假或发放了叶家全未休年休假工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，因保安公司未及时缴纳保险、未支付未休年休假工资，叶家全以此解除劳动关系的，保安公司应当支付叶家全经济补偿金。因《职工带薪年休假条例》和《中华人民共和国劳动合同法》均从2008年1月1日起才开始实施，2008年1月1日前法律未规定叶家全以此为由解除劳动关系保安公司应支付经济补偿金。故保安公司支付经济补偿金的年限应从2008年1月1日起算，保安公司应支付叶家全的经济补偿金为1850元×3.5=6475元。叶家全认为计算经济补偿金的工资基数应含加班工资即为4180元，但其未举示加班工资的证据。叶家全申请仲裁时提出了该请求，双方于2011年6月8日解除劳动关系，叶家全首次于2011年6月15日申请仲裁，时效中断，叶家全在撤诉后又在一年内申请仲裁，未过时效。综上，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告重庆市保安服务公司在本判决生效后立即支付原告叶家全解除劳动合同的经济补偿金6475元；二、驳回原告叶家全的其他诉讼请求。本案受理费5元不予收取。
保安公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、改判驳回叶家全的的一审诉讼请求；2、本案诉讼费用由叶家全负担。主要事实和理由：1、解除劳动合同是由叶家全单方提出的；2、对于叶家全的年休假，保安公司已经根据企业运行状况，灵活安排了叶家全的休假。
叶家全答辩称：单位为给劳动者年休假存在违法事实，应给经济补偿金。请求维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，劳动者的合法权益应依法保护。保安公司上诉称其已经根据企业运行状况灵活安排了叶家全的年休假，但叶家全不予认可，保安公司也未举证证明，对其该上诉理由，本院不予采纳。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，保安公司也未举示有效证据证明其支付了未休年休假工资，因此，叶家全有权根据《劳动合同法》第三十八条规定，要求解除其与保安公司的劳动合同关系，并根据《劳动合同法》四十六条规定，要求保安公司支付经济补偿金。因此，一审法院判决要求保安公司支付叶家全经济补偿金6475元，并无不当。
综上所述，保安公司的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆市保安服务公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 敬
代理审判员 陈娅梅
代理审判员 吴光成
二〇一三年七月一日
书 记 员 吴学文