安徽省肥西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0123刑初139号
公诉机关安徽省肥西县人民检察院。
被告人陶文兵，男，1988年6月10日出生于安徽省长丰县，汉族，小学文化，无业，住长丰县。被告人陶文兵曾因犯盗窃罪，于2008年8月13日被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑六年，2012年4月24日释放；曾因吸毒，于2015年3月20日被合肥市公安局瑶海分局行政拘留十二日；因涉嫌贩卖、运输毒品罪于2017年10月29日被肥西县公安局刑事拘留，同年12月4日肥西县人民检察院以非法持有毒品罪批准逮捕，次日由肥西县公安局执行逮捕，现羁押于肥西县看守所。
辩护人魏先武，安徽人杰律师事务所律师，系肥西县法律援助中心指派。
被告人余飞，男，1978年11月14日出生于四川省仁寿县，汉族，初中文化，无业，住四川省仁寿县。被告人余飞曾因吸毒，于2017年10月22日被长丰县公安局行政拘留五日；因涉嫌贩卖、运输毒品罪于2017年10月29日被肥西县公安局刑事拘留，同年12月4日经肥西县人民检察院以运输毒品罪批准逮捕，次日由肥西县公安局执行逮捕，现羁押于肥西县看守所。
辩护人王华，安徽人杰律师事务所律师，系肥西县法律援助中心指派。
安徽省肥西县人民检察院于2018年3月16日以肥西检刑诉（2018）104号起诉书指控被告人陶文兵、余飞犯运输毒品罪向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2018年4月12日公开开庭审理了本案。肥西县人民检察院指派检察员赵某、纵某出庭支持公诉，被告人陶文兵及其辩护人魏先武，被告人余飞及其辩护人王华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省肥西县人民检察院指控：2017年10月27日,被告人陶文兵电话联系“鹏哥”(另案处理)购买甲基苯丙胺（冰毒），两人约好10月28日在六安市交易。10月28日，陶文兵让被告人余飞开车陪同其一起前往六安市购买甲基苯丙胺，余飞表示同意。后余飞租赁一辆小轿车驾驶车辆带着陶文兵到达六安市解放路小学门口附近，陶文兵从“鹏哥”处购买了6500元甲基苯丙胺。后陶文兵携带甲基苯丙胺乘坐余飞驾驶的车辆沿着312国道返回合肥，当日16时许，途径官亭收费站时被肥西县公安局盘查时当场查获，并依法扣押车上的甲基苯丙胺26.23克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.33克。陶文兵、余飞接受讯问时，均如实供述全部犯罪事实。
公诉机关就上述指控当庭出示如下证据：
1.身份证明材料、归案经过等书证；2.证人王某的证言；3.被告人陶文兵、余飞的供述和辩解；4.合肥市公安局刑事科学技术研究所出具的检验报告；5.肥西县公安局制作的现场图、现场照片；6.视听资料：光盘。
公诉机关认为：被告人陶文兵、余飞明知是毒品而携带、使用交通工具进行非法运输甲基苯丙胺26.23克、甲基苯丙胺片剂0.33克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以运输毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人陶文兵对起诉书指控的犯罪事实不持异议，未作辩解。
辩护人的辩护意见：1.陶文兵系吸毒人员，其并非以谋利为目的运输毒品，而是为了自己吸食，其行为应定性为非法持有毒品；2.陶文兵被查获后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；3.陶文兵持有毒品是为了自己吸食，社会危害性相对较小。
4.陶文兵和余飞应当按照各自的犯罪行为承担刑事责任，不应当将陶文兵认定为主犯。综上，被告人陶文兵的行为不构成运输毒品罪，构成非法持有毒品罪。
被告人余飞辩称其并非为了运输毒品而租车，且是在从六安回合肥上才知道是送陶文兵来六安购买毒品的。
辩护人的辩护意见：1.被告人余飞在共同犯罪中系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；2.余飞犯罪情节较轻，社会危害性不大，在犯罪中没有获得不法利益；3.余飞认罪态度良好，如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。
经审理查明：2017年10月27日,被告人陶文兵电话联系“鹏哥”(另案处理)购买甲基苯丙胺（冰毒），两人约好10月28日在六安市交易。10月28日，陶文兵让被告人余飞开车陪同其一起前往六安市购买甲基苯丙胺，余飞表示同意。后余飞驾驶先前租赁的车牌号为皖Ａ×××××的红色宝马牌小轿车带着陶文兵到达六安市解放路小学门口附近，陶文兵从“鹏哥”处购买了6500元甲基苯丙胺。后陶文兵携带甲基苯丙胺乘坐余飞驾驶的车辆沿着312国道返回合肥，当日16时许，途径官亭收费站时被肥西县公安局民警盘查，被当场查获并依法扣押车上的甲基苯丙胺26.23克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.33克。陶文兵、余飞接受讯问时，均如实供述全部犯罪事实。
证实上述事实的证据有:
（一）书证
1.立案决定书、受案登记表。证实：受案、立案情况。
2.身份证明材料。证实：陶文兵、余飞的身份情况，犯罪时具备刑事责任能力。
3.归案经过。证实：陶文兵、余飞被抓获归案。
4.刑事判决书、离监犯综合信息表。证实：陶文兵曾因犯盗窃罪，于2008年8月13日被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑六年，2012年4月24日释放。本案于2017年10月27日案发，陶文兵不是累犯。
5.扣押决定书、扣押清单、发还清单。证实：扣押毒品疑似物等物品；扣押的宝马轿车已返还。
6.营业执照、租赁合同。证实：作案使用的宝马轿车系余飞于2017年10月21日自合肥一辰汽车租赁公司租赁。
7.行政处罚决定书。证实：余飞、陶文兵都曾因吸毒被行政处罚。
8.现场检测报告。证实：2017年10月28日，陶文兵、余飞甲基安非他命实际检测呈阳性。
9.情况说明。证实：扣押毒品已上交至合肥市公安局禁毒支队。
（二）合肥市公安局刑事科学技术研究所出具的检验报告。证实：在送检的毒品疑似物中检测出甲基苯丙胺成分。
（三）勘验、检查笔录
1.搜查笔录、现场照片。证实：在涉案车辆查获冰毒、麻古。
2.称重记录。证实：扣押的毒品疑似物称重记录。
（四）视听资料：光盘一张。证实：称重录像、抓获录像、讯问录像。
（五）证人证言
王某的证言。证实：王某系合肥一辰汽车服务有限公司负责人，2017年10月21日余飞到其公司租了一辆红色宝马320li轿车。
（六）被告人的供述和辩解
1.被告人陶文兵的供述和辩解。证实：2017年10月27日下午，陶文兵电话联系“鹏哥”购买冰毒，两人约定第二天在六安市交易。10月28日上午，其接到余飞电话，后两人见面到陶文兵住的宾馆里吸了两口冰毒，陶文兵借给余飞1000元钱，让余飞开车带他到六安买冰毒，并表示买回来后一起尝尝口感，余飞答应。后余飞驾驶租来的红色宝马轿车载陶文兵到六安市，陶文兵下车花6500元钱从“鹏哥”处购买了一大塑封袋冰毒。陶文兵将一块大的和三块小的冰毒挑出来，放在从宾馆带出来的白色塑料手袋里，其余塑封袋内的冰毒放在车内一包打开的抽纸里。其把从塑封袋里挑出来的那块大的块状冰毒给余飞看了一下，问问余飞可知道有多少克，余飞说不清楚。后两人开车回合肥，在官亭收费站被查获。查获的冰毒是陶文兵的，麻古是余飞的。
2.被告人余飞的供述和辩解。证实：2017年10月28日上午，余飞电话陶文兵，准备找他借点钱。中午两人见面后，陶文兵转账1000元钱借给余飞，并让余飞开车带他到六安买毒品，因为陶借给他钱了，他就同意了。后余飞开着租来的红色宝马轿车带陶文兵到六安市，其把车停在路边，陶文兵下车买毒品。回来后，陶将一包毒品藏在抽纸里面，抽纸放在驾驶室操作台正中间，陶还从塑封袋中挑了一块大的冰毒放在抽纸上，让其看看有多少克，其说不知道。后两人开车回去，途中被民警查获。查获的冰毒是陶文兵的，麻古是余飞的。
上述证据经庭审举证、质证，确实充分，足以认定案件事实。
本院认为：被告人陶文兵、余飞违反国家毒品管理制度，使用交通工具非法运输甲基苯丙胺26.23克、甲基苯丙胺片剂0.33克，其行为均构成运输毒品罪，公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中被告人陶文兵起主要作用，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人余飞起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。两被告人归案后均能如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法对其从轻处罚。被告人陶文兵有前科劣迹，依法从严惩处。
关于辩护人提出陶文兵的行为系非法持有毒品而非运输毒品的意见。依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第（一）条之规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。本案中，被告人陶文兵和余飞系吸毒者，其二人携带的甲基苯丙胺数量达10克以上，且在跨市运输过程中被公安机关查获，实际实施的毒品犯罪行为处于运输状态，应当认定为运输毒品罪。故对辩护人提出陶文兵的行为应构成非法持有毒品罪的辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出不应当将陶文兵认定为主犯的辩护意见。经查，被告人陶文兵先与“鹏哥”事先约定好进行毒品交易的时间地点，陶文兵邀约被告人余飞开车带他去六安购买毒品。被告人陶文兵系犯意的提起者，组织者，同时也具体负责确定交易地点、出资购买毒品，陶文兵在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人余飞仅根据陶文兵的要求开车到达指定地点，起次要作用，应认定为从犯。故对辩护人提出陶文兵不应当认定为主犯的辩护意见不予采纳。
综上，根据被告人陶文兵、余飞犯运输毒品罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陶文兵犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月29日起至2024年10月28日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人余飞犯运输毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月29日起至2022年10月28日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、扣押的甲基苯丙胺26.23克、甲基苯丙胺片剂0.33克依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 芳
人民陪审员 沈爱辉
人民陪审员 张世平
二〇一八年五月十一日
书 记 员 杜文静
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第三款【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款【坦白】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。