陕西省西安市长安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长安民初字第02107号
原告杨志铨。
委托代理人陈海洋，陕西长华律师事务所律师。
被告方建廉。
被告中天建设集团有限公司第五建设公司。
负责人赵向东，该公司总经理。
委托代理人卢凡，该公司职工。
原告杨志铨诉被告方建廉、被告中天建设集团有限公司第五建设公司（以下简称“中天五建公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，第一次庭审，原、被告均到庭参加了诉讼，第二次庭审，原告及其代理人、被告中天建设集团有限公司第五建设公司到庭参加了诉讼，被告方建廉经传票传唤未到庭，本案现已审理终结。
原告杨志铨诉称：中天五建承建西安市长安区雅居乐国际花园二期工程，被告方建廉是中天五建第二项目部的包工头，承包打混凝土和泥工工程。2013年初，自己受方建廉雇佣，给中天五建第二项目部做泥工，施工地址位于西安市长安区雅居乐花园二期工地。2013年10月26日，自己从脚手架上跌落，后经急救，诊断为腰椎骨折、胸椎骨折、肋骨骨折、头皮撕裂。现起诉，请求判令被告支付误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、司法鉴定费及其他损失共计196364.7元。2，诉讼费由被告承担。后其变更诉请为，主张误工费42963.87元、护理费10000元、住院伙食补助费630元、营养费2100元、残疾赔偿金137148元、鉴定费2400元、亲属的交通费、误工费、住宿费共3000元、后续治疗费8000元、后期护理费2000元、后期住院治疗营养费2000元、后续治疗住院伙食补助费600元、精神损害抚慰金5000元。共计215841.87元。
被告方建廉辩称，自己在中天五建承包泥工活儿，没有建筑资质，与原告系雇佣关系，对原告主张的事故发生的事实没有异议，对原告住院21天没有异议，原告住院的护工是自己雇请的，每天发给110元工资。住院伙食补助费自己已支付，营养费只认可第一次住院期间的，交通费应根据原告提供�票据认定，其他同意中天五建的意见。
被告中天五建辩称，根据诉状，中天五建的项目是2013年7月开始的，8月原告到该项目施工，两个月后发生事故，对其摔伤的事实，原告提供的三份证言，因没有证人出庭质证，故不予认可。中天五建与原告之间不存在雇佣关系，事故发生时为了救人支付医疗费42146元，主张原告返还。原告作为熟练工负有安全注意义务，在爬外架摔伤时，穿着拖鞋，存在违规作业的情形，其有重大过错，应承担相应的责任。对其主张的赔偿标准，根据二次鉴定结论，误工费应按照陕西省私营单位建筑业每年22306元计算，对原告主张44天无异议。护理费，原告主张100天不合理，因被告方建廉安排了护理人员，故对原告该主张不认可。营养费部分没有依据，原告主张的标准也过高，可以按照20元／天×21天计算。伤残赔偿金结合原告提供的证据，应按照农村标准计算。鉴定费没有异议。对原告亲属的交通费、误工费、住宿费不认可。后续治疗费依据鉴定书认可6000元。对原告主张的后期护理费、营养费、住院伙食补助费均无依据，且本身标准过高，最多按照十天计算。精神损害抚慰金，原告对事故也存在过错，故不予认可。
经审理查明，2013年10月26日，原告杨志铨在西安市长安区雅居乐花园二期工地施工，施工过程中，原告从架板上摔下，被送往武警陕西总队医院住院治疗。经诊断为：1，腰椎体压缩骨折。2，腰1、2横突骨折。3，胸八椎体压缩骨折。4，胸1／7右侧肋骨骨折。5，右侧气胸。6，头皮裂伤术后。7，多发软组织损伤。医嘱为：1，注意休息，休息一月。2，腰背支具固定3月，1年后去除内固定。3，出院后1月、3月、半年、1年来院复查。4，不适随诊。经治疗花去医疗费42146元（中天五建公司已支付，含住�伙食补助费）。2013年12月10日，经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定，原告杨志铨伤残等级根据受伤部位分别为九级、九级、八级、十级；后续治疗费6000元；后续治疗住院天数为二十日。2014年9月12日，经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定，原告杨志铨伤残等级为八级；后续治疗费6000元—8000元。现原告诉至本院，请求判令被告赔偿其各项损失共计215841.87元。另查明，被告方建廉在被告中天五建公司承包泥工活儿，其没有工程资质。本案在审理的过程中，经本院主持调解，原告坚持其诉讼请求，被告认为原告主张的损失过高，调解未果。
上述事实有谈话笔录、庭审笔录、病案病例、诊断证明书、医疗费票、居委会证明、派出所户籍证明等证据收录在卷，予以证明。
本院认为，原、被告双方对原告杨志铨在被告雅居乐二期工地施工时摔伤没有异议，本院依法予以确认。原�杨志铨受雇于被告方建廉，被告方建廉承包被告中天五建公司泥工工程已当庭核实，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，故本案中，被告中天五建公司应予被告方建廉对原告的损失承担连带赔偿责任。本次事故对原告造成的损失，本院认定如下：（一）医疗费、住院伙食补助费共42146元（被告中天五建公司已支付），双方均无异议，本院予以确认。（二）误工费，结合原告提供的证据及陕西省私营单位建筑类职工平均工资，对该部分核定为80元／天，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》认定为120天，共计9600元。（三）护理费，因双方对被告方建廉派工友闫清朝为原告护理，且照常支付工费没有异议，故对该部分本院不予支持。（四）营养费，结合原告提供的住院病案及诊断证明，对该部分酌情认定为20元／天，按照30天计算，共计600元。（五）伤残赔偿金，结合原告鉴定的伤残等级、户籍证明及相关人身损害赔偿标准，核定为137148元。（六）原告主张亲属的交通费、误工费、住宿费没有法律依据，本院不予支持。（七）后续治疗费，结合原告的鉴定结论，酌情认定为7000元。（八）后期护理费，参照鉴定结果及前期住院情况，酌情认定为1200元（15天×80元／天）。（九）后期营养费，参照第一次住院的情况，酌情认定为300元（15天×20元／天）。（十）后期住院伙食补助费，参照第一次住院的情况，酌情认定为450元（15天×30元／天）。（十一）精神损害抚慰�，结合原告的伤残等级确认为3000元。综上，原告杨志铨在此次事故中的损失认定为156298元。为保护公民、法人的合法民事权益，维护社会稳定，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下：
被告方建廉自判决书生效之日起十日内支付原告杨志铨误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、后期护理费、后期营养费、后期住院伙食补助费共计156298元（被告中天五建支付的42146元已扣除）。
被告中天建设集团有限公司第五建设公司对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。
驳回原告杨志铨其余诉讼请求。
如果未按照判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费4227元，鉴定费2400元，原告已预交，由原告承担227元，被告方建廉承担6400元，并连同上述判决款项一并支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 杨占民
审 判 员 袁 军
人民陪审员 卢 永
二〇一五年三月十日
书 记 员 李 妍