上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）浦刑初字第1918号
公诉机关上海市某区人民检察院。
被告人管彤庭，男。2005年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。因本案于2012年10月24日刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于上海市某区看守所。
辩护人李强，上海市纽思达律师事务所律师。
上海市某区人民检察院以沪浦检刑诉（2013）1672号起诉书指控被告人管彤庭犯贪污罪，于2013年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市某区人民检察院指派代理检察员吴晓峰出庭支持公诉。被告人管彤庭及其辩护人李强到庭参加诉讼。期间，经公诉机关申请，本院决定延期审理1次。现已审理终结。
上海市某区人民检察院指控，2010年6月至2012年2月期间，被告人管彤庭利用担任上海招某国际运输代理有限公司（以下简称招某公司）电子商务部经理、技术总监，负责招某公司电商业务、费用结算和公司网络维护的职务便利，在招某公司电商业务和网络维护过程中，通过编制虚假付款单据和签订虚假服务合同、虚增费用的方式，侵吞人民币共计830329.11元（以下所涉币种均为人民币）。被告人管彤庭到案后如实供述了上述犯罪事实，并揭发他人犯罪经查证属实。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了关于招某公司的档案机读材料、企业变更情况查询、企业改制申请、产权变更通知书、企业法人营业执照等一组书证、报案书、员工信息登记表、转正审批表、入职报告、劳动合同、缴纳社保核定表、证人顾某某、林某某、张某某、倪某等人的证言、招某公司出具的情况说明、相关账单及付款明细、管彤庭编造的催款单、付款凭单、电子转账凭证、发票、司法鉴定意见书、刑事判决书、情况说明、收据、案发经过等证据。公诉机关认为，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十八条之规定，被告人管彤庭的行为已构成贪污罪。管彤庭到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。管具有立功行为，可以从轻或减轻处罚
被告人管彤庭对上述指控的侵占数额没有异议，但认为其不是国家工作人员。辩护人提出如下意见：1、管彤庭不是受国有公司授权、委托而管理、经营国有财产的人员，也无证据证明管具有管理、经营国有财产的职权，管不属于在国有公司中从事公务的人员，不符合贪污罪的主体条件。2、管在公安机关立案侦查之前已经退还285744元，不应再计入侵占数额。
庭审中，被告人管彤庭及其辩护人均未出示证据。
经审理查明，上海招某国际运输代理有限公司（以下简称招某公司）系国有独资公司。2008年4月，被告人管彤庭经面试入职招某公司。2010年6月至2012年2月间，被告人管彤庭先后担任招某公司电子商务部经理、技术总监，负责招某公司电商业务、费用结算和网络维护等工作，在招某公司电商业务经营和网络维护过程中，通过编制虚假催款单、付款凭单和签订虚假服务合同、虚增支出费用的方式，侵占招某公司830329.11元。
2012年10月24日，被告人管彤庭被公安机关传唤到案，后如实供述了上述犯罪事实。到案后，被告人管彤庭检举揭发他人犯罪，并经查证属实。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、上海招某国际运输代理公司“关于上海招某国际运输代理公司变更上级主管单位的申请”、企业变更情况查询、准予变更登记通知书、国务院国资委“关于中国招某国际旅游管理总公司国有产权无偿转让的批复”、中国港中旅集团“关于集团公司内部股权划转的通知”、准予变更（备案）登记通知书、承诺书、企业改制登记申请书、招某公司制改建方案、港中旅集团公司“关于招某公司产权变更的通知”、中国旅行社总社有限公司“关于招某公司产权变更的通知”、企业国有资产产权登记证及出资人变动情况、企业集团设立登记申请书、招某公司的《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、工商档案机读材料、公司章程等，证实招某公司系国有独资公司；
2、员工信息登记表、转正审批表、入职报告、劳动
合同、上海市个人缴纳社会保险费核定表、情况说明，证实被告人管彤庭的入职情况和担任的具体职务和工作职责；
3、招某公司报案书，证实招某公司是国资委下属全资国有企业。2012年2月，公司在查账中发现IT部总监管彤庭利用职务之便制作假的客户账单，骗取公司财产，并在管主管的配置管理和固定资产设备采购中，也发现管私自收取利益，造成公司名誉和财产损失，特向公安机关报案；
4、证人顾某某的证言，证实他以上海天某物流国际有限公司（以下简称天某公司）的名义从事订房订票业务。2010年4月，他经上海民航华某系统集成有限公司（以下简称华某公司）的林某某介绍认识了招某公司的网络主管彤庭，帮助招某公司完成订房业务，并以帮某睿丰票务代办服务社名义（以下简称帮某社）与招某公司签订协议，协议是管彤庭和他签订的。按照订房的业务量，招某公司支付订房佣金，另外每月支付完成订房业务的奖励费5000元。当时管彤庭讲招某公司除了支付订房佣金外，还会支付一笔信息管理费，信息管理费中的5000元是奖励费，剩余部分是招某公司的钱要返回。从2010年7月至2012年3月，他每月从帮某社和天某公司账户取出现金，然后存入个人建设银行账户，通过网银转给管彤庭的个人建设银行账户，一共有80余万元左右；
5、证人张某某的证言，证实招某公司是全资国有公司。管彤庭是2008年4月应聘进入招某公司的，先后担任电脑部主管、电脑部经理，2010年12月任电脑部总监，主要负责公司电脑设备的采购、维护、民航配置的管理、电讯设备的采购及维护。招某公司长期与华某公司有合作关系，从事飞机票的销售工作，使用华某公司的订票系统，后华某公司推出订房业务，招某公司只要订房成功便有返利。华某公司的每月结算款数据由任IT部主管的管彤庭负责，具体支付多少都由管彤庭制作支付单据经审批后才能支付。招某公司发现华某公司提供的账单和招某公司的原有账单不符，有资金流失的情况，而账单均由电脑部总监管彤庭提供，后找管谈话，管承认系其所为。管彤庭提供给招某公司的是其自制的账单，招某公司财务按照管提供的账单支付给华某公司，管还额外提出以订房奖励、配置服务费名义支付给帮某社、天某公司。2012年2、3月份时，公司查询后发现相关支付数据与管彤庭的支付数据差异有28.5万元，公司找到管，管表示自己操作失误多支付了，同年4、5月份，管彤庭认可差异并向单位分次退赔了共28.5万元。对于管支付给顾某某的钱中有一大部分也存在问题，招某公司是在报案，公安介入调查后才知道的；
6、证人倪某的证言，证实管彤庭在招某公司担任技术总监，主要负责IT方面的业务。招某公司与华某公司的账款结算都是由IT部门负责的，具体流程是由IT部门提交付款单据，由公司财务审核把关，再由她签字后，招某公司才能把钱打到华某或其指定的账户上。管彤庭曾向公司打报告要增加网速和升级配置，她当时是签过字的，后来才知道管是私自和帮某社签订了一个虚假的互联网合同，通过帮某社开具发票后领出钱自己侵吞了。管案发后，发现网络升级加速都没有做；
7、证人林某某的证言，证实他在华某公司工作。2010年华某公司开展订房业务。招某公司与华某公司有合作关系，招某公司的订购机票系统是华某公司提供的，后把订房业务也分配给招某公司。顾某某的帮某社是从事订房订票业务的。他把顾某某介绍给招某公司的管彤庭，具体是他们自己谈的。他根据公司系统查询，顾某某每月都能完成华某公司给招某公司的订房指标，招某公司每月能享受到订房奖励，至于招某公司每月给顾某某多少奖励不清楚；
8、招某公司出具的情况说明、华某公司代理账单及付款明细、管彤庭编造的华某公司的催款单、付款凭单、电子转账凭证、发票、上海公信中南会计师事务所有限公司出具的司法鉴定意见书，证实被告人管彤庭侵占招某公司资金的方法、经过和具体金额；
9、上海市某区人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明，证实管彤庭到案后检举他人犯罪，经查证属实，司法机关已对管已的案件立案侦查；
10、招某公司出具的收据，证实被告人管彤庭向公司退赔部分赃款的情况；
11、刑事判决书，证实被告人管彤庭的前科情况；
12、案发经过，证实被告人管彤庭的到案情况；
13、被告人管彤庭的供述。
上述证据均经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人管彤庭身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞本单位钱款计人民币83万余元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。
对于辩护人提出的被告人管彤庭从事的工作不具有公务性质，不具有管理国有资产的职责，不能以国家工作人员认定的意见，本院认为，公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。本案查明的事实和证据已经表明，管彤庭担任招某公司电子商务部经理、技术总监，负责电商业务、网络维护等工作以外，实际还承担着订房业务并每月编制订房业务结算单据等工作，招某公司正是根据管彤庭制作的账单支付相关费用，管彤庭事实上负有监督、管理国有资产并使之保值的职责，从其工作内容和职责考察应当认定为管系国有公司中从事公务的人员，管彤庭利用上述职权，通过编制虚假账单等方式，将国有财产占为己有，当以贪污罪定罪处罚。被告人管彤庭及其辩护人的相意见理由不成立，不予采纳。
对于辩护人提出案发前已经归还单位的28万余元应从犯罪金额中扣除的意见，于法无据，不予采纳，但对可作为退赃情节在量刑时予以酌情从轻考量。
被告人管彤庭到案后能够如实供述自己的犯罪事实，并能积极揭发他人犯罪并经查证属实，具有立功行为，并考虑到已退赔部分赃款，综合考量后依法对管减轻处罚。辩护人的相关意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人管彤庭犯贪污罪，判处有期徒刑八年六个
月，没收财产人民币九千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月24日起至2021年4月23日止）
二、违法所得继续追缴或者责令退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，
通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 波
审 判 员 李俊英
人民陪审员 戴雨珍
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 徐 轶
附：相关法律条文
附：相关法律条文
中华人民共和国刑法
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。