上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杨民一（民）初字第6369号
原告上海日花医疗器械有限公司。
法定代表人田少文。
委托代理人ＸＸ忠，上海市华联律师事务所律师。
被告柯小宇。
委托代理人丁士平。
原告上海日花医疗器械有限公司诉被告柯小宇劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员沈佩鸥独任审理，公开开庭进行了审理。原告上海日花医疗器械有限公司的委托代理人ＸＸ忠，被告柯小宇及其委托代理人丁士平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海日花医疗器械有限公司诉称，原、被告于2012年11月建立劳动关系。后原告发现被告利用公司设备资源在工作时间做网店商品销售，因此怠工而耽误公司多起正常业务，虽经规劝而不改正。原告据此依据相关法律和劳动合同规定解除双方劳动关系。而上海市杨浦区劳动人事仲裁委员会裁决认定原告应当恢复与被告的劳动关系，原告对此有异议，故诉至法院，请求判决确认原、被告的劳动关系于2014年8月27日解除，原告无需恢复与被告的劳动关系，原告无需支付被告2014年8月29日至仲裁裁决之日的工资人民币（以下所涉币种均指人民币）4837.64元。
被告柯小宇辩称，不同意原告诉请。以被告身份登记的网店实际系由被告丈夫经营，被告既未与其他用人单位建立劳动关系亦未兼职，不存在原告可以单方解除劳动合同的法定过错，要求维持仲裁结果，并要求原告支付仲裁和诉讼期间的工资。
经审理查明：被告于2012年11月28日入职原告处，双方签订书面劳动合同期限至2017年5月31日。被告入职时工资为月薪4000元，2013年12月起调整至月薪4500元，2014年6月起调整至月薪5500元。2014年8月11日，被告经上海市第七人民医院检查，超声提示：宫内早孕。同日，该院开具病假证明单，证明被告因感冒、先兆流产，建议休息3天，被告遂向原告请假3天，原告批准。同年8月27日，原告向被告发出《员工违纪处理通知书》，内容为：“鉴于您在本公司工作期间，未经公司同意，私自兼职。根据我国相关法律并结合本公司的相关规定，提前解除劳动合同……”原告当日解除与被告的劳动关系。被告2014年8月出勤15天，病假3天，事假1天。原告支付被告2014年8月1日至8月27日工资4238.28元，扣除社保、税费实际发放3865元。双方确认解除劳动关系前12个月，被告的月平均工资为4625元。
另查，双方签订的劳动合同第二十六条规定：“乙方（员工）有下列情形之一的，甲方（用人单位）无需提前通知即可随时解除本合同：……（二）严重违反甲方的规章制度的，包括但不限于以下情形：2.1违反劳动纪律和职业道德的；……2.6消极怠工经批评教育仍不改正的；……（三）严重失职，营私舞弊，给甲方造成重大损害的；……”
2014年8月29日，被告向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求恢复与原告之间的劳动关系；要求原告支付2014年8月27日起至恢复劳动关系之日工资11，000元；支付补发工资25%的经济补偿2750元；支付2014年8月、9月高温费400元；支付2014年8月1日至8月27日工资4362元。该会于2014年9月30日作出裁决，裁决原告自2014年8月28日起恢复与被告的劳动关系；原告向被告支付2014年8月29日至裁决之日的工资4837.64元；被告其余仲裁请求，不予支持。现原告不服裁决，诉至本院，作如上诉请。
审理中，1、原告提供双方签订的劳动合同，证明根据该合同第二十六条的规定，因被告存在严重失职、消极怠工经批评拒不改正以及违反职业道德的情况，故原告可以无需提前通知随时解除合同。被告认可该合同真实性，但否认存在原告所称的情况。2、原告提供《公司奖惩制度》，认为该制度明确规定了有关员工严重失职的责任、处罚方式，且该制度在员工大会宣读过，全体员工都应知晓。被告则否认知晓该制度，并对制度有关规定的合理性提出质疑。3、原告提供2014年3月3日的《员工违规警告通知书》，证明被告曾因上班时间利用公司资源看影片受到原告警告处分，被告解释当时考虑快要发年终奖，就在该警告通知书上签字了。4、原告提供被告工作电脑记录数据，意欲证明被告利用公司电脑网络设施私开淘宝网店，被告则认为公司电脑其他人也可能用，且被告因工作需要会在淘宝网站上采购办公用品。淘宝网店系用被告身份证注册，但由被告丈夫实际经营，被告虽然曾要求同事帮忙在网店购买商品刷信誉，但被告本人并未在上班时间操作经营网店。
原告另申请五名证人沈韬、尹艺诺、宗方荣、刘盈凤、卫星，出庭作证，五人均为原告员工。1、证人沈韬证明从被告工作电脑中导出的数据，显示有多次登录被告淘宝卖家账号、私人QQ、个人邮箱的行为，但无法证明登录账号后被告有操作行为。2、证人尹艺诺证明自己曾帮助被告做淘宝的刷单，被告存在与同事关系不睦、推诿工作责任的行为，还曾因被告对证人的指责导致证人来不及做标书而致使公司丢失订单。被告认为被告与证人尹艺诺之间曾因后者的越级请假一事发生不快，但证人不能将自己未完成标书一事归责于被告。3、宗方荣证明被告曾因客观原因，拒绝接受领导指派的制作标书的任务，后来公司未安排他人制作导致废标。被告认可2014年8月19日因身体原因拒绝制作标书，但制作标书并非被告工作内容，且公司完全可以安排他人制作。4、证人刘盈凤证明证人、尹艺诺及被告之间曾发生争执，之后公司开除被告。5、证人卫星证明被告曾利用证人的电脑，在工作时间操作网店，被告则认为这只能说明证人在工作时间在淘宝购买商品。
被告申请证人丁某某出庭作证，其系被告配偶的堂弟，曾任职原告公司。证人认为自己三个月试用期一过，原告即解除与自己的劳动关系，没有其他理由，只能是因为之前开除了被告。当时尹艺诺、刘盈凤及被告三者之间发生争执，证人听说公司必须处分刘盈凤与被告之间的一人，结果最终开除了被告。
本院认为：当事人对其主张的事实有责任提供证据加以证明。
本案的争议焦点为原告于2014年8月27日作出的解除双方劳动合同行为是否合法。根据《员工违纪处理通知书》，原告解除劳动关系的依据系认为被告在工作时间私自兼职。根据双方围绕此节而提供的相应证据及证人证言，被告工作电脑虽有登录淘宝网的记录，但并无证据证明其在工作期间有操作经营网店的行为，原告认为被告存在私自兼职的主张，本院难以认定。另，现原告提供的证据难以证明被告存在用人单位可单方解除劳动合同的法定过错，故本院认定原告于2014年8月27日以被告“未经同意私自兼职”的原因解除劳动合同，不符合相关法律规定，本院予以撤销。被告要求恢复双方劳动关系，于法有据，本院予以支持。根据规定，用人单位单方解除劳动者劳动关系，引起劳动争议，经劳动仲裁部门或人民法院仲裁裁决撤销单位原决定的，用人单位应当支付劳动者仲裁、诉讼期间的工资。故原告应依法支付被告仲裁、诉讼期间工资，标准为2014年8月前12个月被告的月平均工资，即4625元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销原告上海日花医疗器械有限公司于2014年8月27日作出的《员工违纪处理通知书》，原告上海日花医疗器械有限公司自2014年8月28日起恢复与被告柯小宇的劳动关系；
二、原告上海日花医疗器械有限公司应于本判决生效之日起十日内按税费前每月人民币4625元的标准向被告柯小宇支付自2014年8月29日至本判决生效日止的工资。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由原告上海日花医疗器械有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 沈佩鸥
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 祝杨盈
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第二十条用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。
……
三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。