陕西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）陕民二终字第00057号
上诉人（原审被告）：葛洲坝集团第六工程有限公司。住所地，厦门市翔安区东方新城祥福一里*号。
法定代表人：李恩义，该公司董事长。
委托代理人：张成友，福建志昂律师事务所律师
被上诉人（原审原告）：陕西恒捷物资有限责任公司。住所地，西安市东元路西安煤矿机电厂**号***号。
法定代表人：王胜利，该公司总经理。
委托代理人：仲辉，西安市新城区农村工作局法律服务所法律工作者。
原审被告：葛洲坝集团第六工程有限公司陕西分公司。住所地，西安市未央区北二环西段**号金泰财富中心*座**层*********号。
负责人：程启元，该公司总经理。
上诉人葛洲坝集团第六工程有限公司（以下简称葛洲坝六公司）因与被上诉人陕西恒捷物资有限公司（以下简称陕西恒捷公司）、及原审被告葛洲坝集团第六工程有限公司陕西分公司（以下简称葛洲坝陕西分公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市中级人民法院（2013）西民三初字第00129号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月8日公开开庭审理了本案。上诉人葛洲坝六公司的委托代理人张成友；被上诉人陕西恒捷公司的法定代表人王胜利和委托代理人仲辉等到庭参加诉讼。原审被告葛洲坝陕西分公司经公告送达未到庭，本案现已审理完毕。
原审查明，2012年7月12日，原告与被告葛洲坝陕西分公司签订了钢材购销合同，约定由原告向葛洲坝陕西分公司承建的山水华城Ⅱ期工地供应不同型号的钢材，由原告送货，价格按“我的钢材网”公布的价格作为结算单价，吊运费由葛洲坝陕西分公司承担，每吨50元；付款方式及结算方法为：原告初次供货到五层结构封顶后10日内支付75%，此后每月结算75%，以后月月如此结算，每次结算剩余的资金加入下月总货款中一起结算，其剩余尾款待工地主体封顶后一月内结算。垫资补偿金按每吨每天3元计算（从货物运到现场后3日后起算，3日内不计算补偿金），垫资补偿金只对没有结算的付款的吨数进行计算。支付垫资货款时补偿金也同时结清。同时合同对钢材质量、交货地点及违约责任作了明确约定。合同签订后，原告按照合同约定按时供货，累计供货729.002吨。2013年3月12日双方又签订了钢材购销合同补充条款，约定原告按葛洲坝陕西分公司所用钢材至五楼封顶付款，如葛洲坝陕西分公司不能按照双方约定时间付款，钢材单价从供货之日起每天每吨加肆元计算，直至结清。达到付款期限，按总货款的90%支付给原告。以上两项条款由葛洲坝陕西分公司选择决定，如不能按时结算应承担总货款日计千分之三违约金。2013年8月19日，双方经对账确认货款金额为2742279.550元运吊费36450.10元，葛洲坝陕西分公司在上述对账单和汇总上加盖项目部公章。葛洲坝陕西分公司总计支付20万元。原告按双方签订的钢材补充合同补充条款约定，钢材单价从供货之日起每天每吨加肆元计算至2013年10月30日垫资费为703751.52元。原告现起诉来院，请求依法判令被告葛洲坝陕西分公司及葛洲坝集团六公司共同支付其货款本金2579238.10元、垫资费703751.52元、运吊费36450.10元。
原审另查明，葛洲坝陕西分公司工商档案显示其负责人系葛洲坝集团六公司委派，并于2012年8月27日变更了经营场所。被告葛洲坝集团六公司辩称系不法分子伪造了其公司公章，去工商部门变更了葛洲坝陕西分公司的地址，取得了葛洲坝陕西分公司的相关资料，但未能提供证据佐证。
原审认为，原告依据其与被告葛洲坝陕西分公司签订的钢材合同及对账汇总主张权利，购销合同及对账汇总均加盖有被告葛洲坝陕西分公司山水华城项目部印鉴，葛洲坝陕西分公司应当依照合同约定向原告支付货款、运吊费及垫资费。葛洲坝陕西分公司未按约定付款，已构成违约，故原告请求按照钢材购销合同补充条款约定的标准支付垫资费的诉请也应当予以支持。葛洲坝陕西分公司系被告葛洲坝六公司的分支机构，原告要求葛洲坝六公司共同承担付款义务，于法有据。至于葛洲坝六公司辩称，系不法分子伪造了其公司的公章，去工商部门变更了葛洲坝陕西分公司的地址，取得了葛洲坝陕西分公司的相关资料，但未能提供证据佐证。故被告葛洲坝六公司此辩称理由不能成立，葛洲坝六公司应当共同承担付款责任。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告葛洲坝陕西分公司及被告葛洲坝六公司于判决生效后三十日内向原告陕西恒捷公司支付货款2579238.1元；二、被告葛洲坝陕西分公司及被告葛洲坝六公司于判决生效后三十日内向原告陕西恒捷公司支付运吊费36450.1元；三、被告葛洲坝陕西分公司及被告葛洲坝六公司于判决生效后三十日内向原告陕西恒捷公司支付垫资费703751.52元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费由两被告承担。
葛洲坝六公司上诉称，一、一审法院对本案事实认定存在严重错误，本案实际上并不属于经济合同纠纷，其涉嫌经济合同诈骗或其他犯罪。上诉人虽然于2011年11月28日注册了葛洲坝陕西分公司，但是分公司登记设立后并未进行任何经济活动，因此也未雕刻任何公章。经调查发现，2012年2月份一个名为杨汐的犯罪嫌疑人先是伪造葛洲坝陕西分公司的公章与陈文正签订《房屋租赁合同》，又通过伪造上诉人的公章，制作了虚假的《指定代表或者共同委托代理人的证明》，将原葛洲坝陕西分公司的经营场所进行了变更，后杨汐又领取了变更后的葛洲坝陕西分公司营业证照副本，又重新刻印了葛洲坝陕西分公司的公章。凭此公章签订了钢材购销合同，本案实质是杨汐等人冒用上诉人的名义签订经济合同骗取财物。二、本案涉嫌经济犯罪，应移送公安机关侦查，一审法院判定上诉人承担民事责任属于适用法律错误。上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决，并将案件公安机关立案侦查；2、案件受理费由被上诉人承担。
陕西恒捷公司口头答辩称，上诉人的上诉请求及所陈述的理由与事实不符，请求驳回上诉人的上诉请求。理由是，上诉人的代理人在一审中承认，该项目是陕西分公司中标的，我们是和分公司项目部签订的，所以上诉人葛洲坝六公司应承担责任。本案不存在刑事犯罪，上诉人没有提交任何公安机关的立案材料，只是上诉人单方面的一个司法鉴定，不能作为依据，上诉人说自己只设立了分公司，没有任何经营活动与事实不符。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审查明事实属实应予确认。
本院认为，上诉人葛洲坝六公司依法设立了葛洲坝陕西分公司，对此应当承担设立分公司的责任。被上诉人陕西恒捷公司与葛洲坝陕西分公司山水华城项目部签订了钢材购销合同，并依约向该项目供应了钢材，运送至工地，葛洲坝陕西分公司未按约定付款，构成违约，应承担付款和违约责任，原审判令葛洲坝陕西分公司和上诉人葛洲坝六公司共同承担付款义务是正确的。上诉人葛洲坝六公司关于其设立的分公司被假冒涉嫌诈骗应移送的上诉理由，没有证据支持，被上诉人陕西恒捷公司是与依法工商登记的葛洲坝陕西分公司项目部签订的合同，其无法辨别葛洲坝陕西分公司是否是上诉人原设立的，还是被假冒的真假，并且其在签订合同后，依约将钢材交付给了葛洲坝陕西分公司项目部所在工地，其无任何过错。至于葛洲坝陕西分公司是否被假冒，应由上诉人葛洲坝六公司向公安机关报案侦查，而不应由人民法院在是否构成刑事案件证据不足的情况下主动移送公安机关，并且在该案民事诉讼发生后，在长达一年半的时间内葛洲坝六公司未能向公安机关报案侦查，其上诉理由本院不予采纳，综上，原审认定事实清楚，处理正确，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回葛洲坝集团第六工程有限公司的上诉，维持原判。
案件受理费33356元，由上诉人葛洲坝集团第六工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵小平
代理审判员 倪 健
代理审判员 杨晓梅
二〇一四年九月十七日
书 记 员 杨龙龙