四川省万源市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）万源民初字第662号
原告陈朝菊，女，汉族，住四川省万源市。
委托代理人吴会俊，四川省万源市旧院法律服务所法律服务工作者。
原告杜尚兰（曾用名杜秋兰），女，汉族，住四川省万源市。
原告杜尚杰，男，汉族，住四川省万源市。
法定代理人陈朝菊，系原告杜尚杰之母。
原告陈尧碧，女，汉族，住四川省万源市。
委托代理人吴会俊，四川省万源市旧院法律服务所法律服务工作者。
被告郭正强，男，汉族，住四川省万源市。
委托代理人王占伟，四川法锐律师事务所律师。
被告熊书琼，女，汉族，住四川省万源市。
原告陈朝菊、杜尚兰、杜尚杰、陈尧碧与被告�正强、熊书琼提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月20日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月6日公开开庭审理了本案。原告陈朝菊及原告委托代理人吴会俊，被告郭正强及其委托代理人王占伟到庭参加诉讼，被告熊书琼经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈朝菊、杜尚兰、杜尚杰、陈尧碧诉称，原告陈朝菊之夫杜年坤于2013年农历11月2日为被告郭正强家动工修建位于万源市旧院镇窑坝子村鼓尖坪组住房，双方口头约定，工资按照每天120元计算。2014年1月14日九点左右，杜年坤在三楼走廊用吊机吊河沙时，因吊机踏板铁丝绞断，杜年坤被打下底楼院坝水泥砖上，头部受损，随即被送往万源市中心医院抢救治疗，2014年5月26日出院，5月30日1点钟死亡。杜年坤在住院期间，二被告仅给付1万元左右后便全家外出，无法联系。现诉�人民法院请求判令二被告赔偿原告医疗费171629.73元、死亡赔偿金140020元、精神抚慰金30000元、丧葬费18600元、被抚养人杜尚杰生活费21469元、被抚养人陈尧碧生活费26835元、护理费13200元、伙食补助费2640元、营养费2640元、差旅费1300元，共计428333.73元，并由二被告承担本案的诉讼费用。
被告郭正强辩称，本案不属于雇佣关系，应认定为承揽关系，且死者杜年坤有重大过失，被告不应承担赔偿责任，原告方应退还被告所垫付的医疗费用。
被告熊书琼未作答辩。
四原告为支持其诉讼请求，向本院提供出示了以下证据：
1、原告陈朝菊、杜尚兰、杜尚杰、陈尧碧的常住人口登记卡，被告郭正强、熊书琼的户籍证明，证实原、被告的基本身份情况。
2、万源市旧院镇窑坝子村民委员会、万源市旧院镇人民政府证明一份，证实万源市旧院镇窑坝子村鼓尖坪组村民郭正强、熊�琼夫妇于2013年动工修建住房，旧院镇大伦坎村大路坪组村民杜年坤属小包工，包工不包料。2014年1月14日上午9点钟左右，杜年坤在新建住房三楼走廊上用吊机吊河沙，因吊机踏板钢丝绞断，将杜年坤打下底楼造成头部重伤，送至万源市中心医院抢救治疗，于2014年5月30日死亡。郭正强、熊书琼仅支付医疗费近15000元，于2014年3月16日至17日全家外出，现不知去向，无法联系，下落不明。
3、证人卢廷军证言，证实被告郭正强家有六口人，家庭经济状况很差，没有值钱的财产，他们全家从2014年3月16日左右外出，几天后郭正强给我打电话说他到吉林去挣钱，杜年坤住院时他给了14900元现金。以后就无法联系郭正强了，现在不知道他在什么地方。
4、证人杜连兴证言，证实杜连兴与杜年坤系堂兄关系，为郭正强修建住房的有杜年坤、周远安、万正模、岳恩德、周继术、杜尚�、杜连兴，修房是口头协议，没有书面协议，属小包工，包工不包料，每人每天按照120元计算，安全事故只能由老板郭正强负责。2014年1月14日早晨9点钟左右，因吊机铁丝断了，杜年坤摔下来，我们看到杜年坤挂在吊机上，就把电关了，我们做工的七、八个人才把杜年坤取下来。
5、证人周远安证言，证实杜年坤给郭正强修建住房不属于大包工，也不属于小包工，实属是一个代班的，每天的工资跟我们一样，都是120元，安全事故只能由老板郭正强承担。2014年1月14日早晨9点钟，杜年坤在三楼阳台上用吊机吊河沙，因吊机踏板铁丝绞断，踏板翻过来就将杜年坤挂起了，吊机撞来撞去造成杜年坤头部伤害，后来把电关了，我们做活的七、八个人才把杜年坤解下来，当时杜年坤满脸和嘴里都是鲜血。吊机是在岳恩德处借的，是由杜年坤和郭正强两个人安装的。
6、证人周继术证言，证实杜年坤给郭正强修建住房既不是大包工，也不是小包工，实属是代班的，没得书面协议，只是口头约定每人每天按120元结账，安全事宜只能是老板负责。2014年1月14日上午9点钟左右，杜年坤在三楼走廊上用吊机吊河沙，因吊机踏脚板钢丝绳被绞断，踏板翻过来，将杜年坤打下挂在吊机上上下摆动，杜年坤的头部在底楼院坝水泥砖上撞了的，在关键的时候我跑去把电关了，我们做工的几个人才将杜年坤取下来，杜年坤满脸及鼻子、嘴里都是血，“120”救护车把杜年坤拉走了的。吊机是在岳恩德处借的，是杜年坤和郭正强共同安装的。
7、证人岳恩德证言，证实杜年坤给郭正强修建住房，跟我们工资一样，都是每人每天120元，2014年1月14日上午9点钟左右，我在三楼角补砖，听到吊机一声响，过来一看，吊机踏板钢丝断了，踏板翻过来将杜年坤打下去�头部砸在砖上，又被启动的吊机勾住，将杜年坤往上拉，是周继术把电关了，才把杜年坤取下来。吊机是我的，我们做活路的长期用这个吊机，一项工程完工，就是450元至500元租金，租金是老板支付的。吊机是杜年坤、老板和我共同安装的。
8、证人万正模证言，证实杜年坤给郭正强修建住房是口头协商的，既不是大包工，也不是小包工，实属是计件工资，每人每天120元，老板负责一切材料，一切安全事宜均由老板承担。杜年坤出事当天我不在场。
9、证人杜年华证言，证实内容与万正模证言基本相同。
10、万源市旧院镇大伦坎村民委员会、万源市旧院镇人民政府证明一份，证实万源市旧院镇大伦坎村大路坪组27号村民陈尧碧（女，生于1938年4月16日），其夫杜万洲于2008年6月17日死亡。陈尧碧与杜万洲生育有长子杜年华、次子杜年超、三子杜年坤（生于1970年8月21�，2014年5月30日死亡）、四子杜年富，长女杜年兵、次女杜年碧。
11、万源市公安局旧院派出所死亡证明二份，证实杜年坤（身份证号码：513024********1212）于2014年5月30日死亡；杜万洲（身份证号码：513024*********1216）于2008年6月17日死亡。
12、万源市中心医院住院病历、入院记录、诊断报告书、手术记录、病危通知书、出院病情证明书、出院记录、病人结算单、病人费用信息、病人未结费用分项目汇总，证实杜年坤于2014年1月14日在万源市中心医院住院治疗，入院诊断为：1、弥漫性轴索损伤；2、左侧额顶叶脑出血；3、左侧颞部硬膜下血肿；4、失血性休克；5、肺挫伤；6、右侧颞骨及颧弓骨折；7、颅底骨折；8、右侧动眼神经损伤；9、右肩胛骨骨折；10、多发性肋骨骨折；11、头皮撕裂伤。于2014年2月27日出院，出院诊断为：1、弥漫性轴索损伤；2、左侧额顶叶脑出血；3、左侧颞叶及枕叶脑梗塞；4、左侧颞部硬膜下血肿；5、失血性休克；6、双肺感染；7、肺挫伤；8、右侧颞骨及颧弓骨折；9、颅底骨折；10、右侧动眼神经损伤；11、右肩胛骨骨折；12、多发性肋骨骨折；13、头皮撕裂伤。出院医嘱：建议继续住院治疗。2014年2月28日杜年坤再次在万源市中心医院住院治疗，于2014年5月26日出院，出院诊断：1、弥漫性轴索损伤；2、双侧肺部感染；3、左侧额顶叶脑出血术后；4、左侧颞叶及枕叶脑梗塞；5、左侧颞部硬膜下血肿术后；6、右侧颞骨及颧弓骨折；7、颅底骨折；8、右侧动眼神经损伤；9、右肩胛骨骨折；10、多发性肋骨骨折；11、气管切开术后；12、营养衰竭；13、植物生存状态。出院医嘱：1、建议当地医院继续治疗，继续对症支持治疗；2、加强营养及护理；3、如出现持续发热、呼吸道痰液增多等肺部感染征象，可给予抗感染治�；4、门诊随访。杜年坤在万源市中心医院二次住院共用去医疗费171629.73元，其中36972.77元未支付。
13、交通费票据65张，合计金额1300元。
对原告方提供出示的证据，被告郭正强的质证意见为：证据1、10、11、12号三性无异议；证据2三性无异议，该份证据证实工程属小包工，包工不包料，说明本案应为承揽关系；证据3证人身份无法核实，证人应出庭作证，有无建房手续与本案无关；证据4、5、6、7、8、9号有异议，证人按照法律规定应出庭作证，因证人未出庭接受法庭询问，不满足证据要件，不能作为证据使用；证据13号，交通费票据有异议，缺乏真实性。
被告郭正强当庭提供出示了以下证据：
1、万源市旧院镇窑坝子村民委员会证明一份，证实在窑坝子村及旧院镇范围内，村民修建民房通常是地基由房主自行组织施工，地基以上部分，由房主约定单价，承包给承�商，由承包商自行组织施工。基础以上发包施工是窑坝子村风俗习惯。
2、收条二张，证实被告郭正强为原告方垫付医疗费14000元。
3、证明一份，证实郭正强于2014年1月22日晚包徐成的车去万源市中心医院看伤者杜年坤，用去车费300元。
4、结算清单，证实被告郭正强的邻居修建房屋结算情况。
对被告郭正强当庭提供出示的证据，原告陈朝菊的质证意见为：被告出示的证据早已超过举证期限，不应采信；证据1证明有瑕疵，且与被告郭正强有利害关系，不应采信；证据2收条属实；证据3属于白条，有异议，不应采信；证据4与本案无关联性，不应采信。
被告郭正强当庭申请六位证人出庭作证：
1、证人杨帮平证言，证实杨帮平的妻子与被告熊书琼系亲姐妹，杜年坤叫杨帮平去给郭正强做活路，每天按照120元给付工资，听杜年坤说他包的是68元一平方，郭正强负责房�材料，吊机是杜年坤拉来的，我们当地修房大多数是按照平方单价计算。
2、证人廖运之证言，证实廖运之的房子与郭正强的房子是挨着修的，廖运之的房子讲的是68元一平方，房屋材料是自己出的，工人是杜年富找的，廖运之给杜年富支付了一万七千多元，杜年坤医病拿了5000元，本人没有直接向工人支付工资。
3、证人游云玖证言，证实郭正强修房子委托游云玖找师傅，后来在街上遇见郭正强，郭正强告诉他，已找了杜年坤，讲的是68元每平方，郭正强与杜年坤具体约定不清楚。旧院镇修房一般都是承包出去的。
4、证人游云忠证言，证实游云忠听杜年坤讲，他承包修建郭正强房屋是按照68元每平方计算的，杜年坤估计请了十几个工人，未承包的部分，由郭正强按120元支付工资。旧院镇修房基本上是承包的。
5、证人李远贵证言，证实李远贵想修房子，向郭正强�娃儿打听修房的事情，郭正强的娃儿告诉李远贵，他家房子包成68元一平方，具体如何讲的李远贵不清楚。在旧院这个地方，九几年是做点工，现在百分之九十以上是承包出去。
6、证人郭正录证言，证实郭正录是郭正强胞兄，杜年坤出事后，旧院镇综治办去了的，庞仁端拍了照，吴律师作了杨帮平笔录。郭正录听郭正强讲，他家修房是按照68元每平方承包的，其他人嫌低了，是杜年坤找到郭正强承包的，房屋材料是郭正强提供，吊机是杜年坤的。旧院当地修房是承包给他人。
原告陈朝菊对出庭作证证言的质证意见为：杨帮平与被告有亲属关系，且证言含混不清，不应采信；廖运之证言颠三倒四，缺乏真实性，不应采信；其他几份证言均是传来证据，不应采信。
被告熊书琼未向本院提供证据。
根据举证质证，结合庭审查明，本院对出示的证据认证如下：原告出示的1、10、11、12号证据，经审查，证据来源合法，具有真实性，本院予以采信；原告出示的2、3、4、5、6、7、8、9号证据，对证据间能相互印证的部分，本院予以采信；原告出示的13号证据，与本案缺乏关联性，本院不予采信。被告郭正强出示的收条，经原告质证属实，且与本案有关联性，本院予以采信；被告郭正强出示的其他证据及当庭作证的证人证言，因被告郭正强在举证期限届满前未向本院申请延长举证期限，又未向法庭说明逾期提供证据的理由，且经原告方质证有异议，本院不予采信。
经审理查明：被告郭正强、熊书琼夫妇雇请杜年坤为其修建位于万源市旧院镇窑坝子村鼓尖坪组住房，双方口头约定，每天支付120元劳动报酬。2014年1月14日上午九点钟左右，杜年坤站在三楼走廊上用吊机吊河沙，因吊机踏板铁丝绞断，踏板翻过来将杜年坤打下挂在吊机上，�机上下摆动，杜年坤头部撞在水泥砖上受伤，吊机电源被关掉后，杜年坤被取下送往万源市中心医院住院治疗，于2014年2月27日出院，出院诊断为：1、弥漫性轴索损伤；2、左侧额顶叶脑出血；3、左侧颞叶及枕叶脑梗塞；4、左侧颞部硬膜下血肿；5、失血性休克；6、双肺感染；7、肺挫伤；8、右侧颞骨及颧弓骨折；9、颅底骨折；10、右侧动眼神经损伤；11、右肩胛骨骨折；12、多发性肋骨骨折；13、头皮撕裂伤。出院医嘱：建议继续住院治疗。用去医疗费115656.96元。2014年2月28日杜年坤再次在万源市中心医院住院治疗，于2014年5月26日出院，出院诊断：1、弥漫性轴索损伤；2、双侧肺部感染；3、左侧额顶叶脑出血术后；4、左侧颞叶及枕叶脑梗塞；5、左侧颞部硬膜下血肿术后；6、右侧颞骨及颧弓骨折；7、颅底骨折；8、右侧动眼神经损伤；9、右肩胛骨骨折；10、多发性肋�骨折；11、气管切开术后；12、营养衰竭；13、植物生存状态。出院医嘱：1、建议当地医院继续治疗，继续对症支持治疗；2、加强营养及护理；3、如出现持续发热、呼吸道痰液增多等肺部感染征象，可给予抗感染治疗；4、门诊随访。第二次住院共用去医疗费55972.77元，其中36972.77元未支付。杜年坤在万源市中心医院两次住院共计131天。杜年坤于2014年5月30日死亡。被告郭正强垫付费用14900元。
同时查明，杜年坤与陈朝菊共生育有两个子女，其中女儿杜尚兰生于1996年9月2日，现已成年，儿子杜尚杰生于1999年12月26日。杜年坤之母陈尧碧生于1938年4月16日，杜年坤之父杜万洲已死亡，陈尧碧与杜万洲共生育了6个子女。杜年坤一家人居住在四川省万源市旧院镇大伦坎村大路坪组31号，系农村居民家庭户，其家庭以承包土地收入为主要生活来源。
本院认为，本案争议的焦点是杜年坤为被告郭正强、熊书琼修建房屋的法律关系是雇佣关系还是承揽关系？原告方举证证实杜年坤为二被告修建房屋，由二被告负责房屋材料，二被告每天为其支付120元的劳动报酬，此案件事实有参与二被告房屋修建的工人即证人杜连兴、周远安、周继术、岳恩德、万正模、杜年华的证言予以证实。被告郭正强在庭审中所举证据，因被告郭正强在举证期限届满前未向本院申请延长举证期限，又未向法庭说明逾期提供证据的理由，其所举证据部分证人与被告有亲属利害关系，且均是传来证据，经原告方质证有异议，其证据不能证实杜年坤与二被告系承揽关系，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告郭正强、熊书琼应当承担举证不能的法律责任。根据本院采信的证据及查明的案件事实，本案应认定为雇佣关系。杜年坤在提供劳务的过程中受伤后死亡，二被告作为雇主和接受劳务方，在修房过程中未采取安全防护措施及安装安全外网，未尽到基本的安全管理义务，对杜年坤死亡的损害后果应依法承担主要的民事赔偿责任。杜年坤在提供劳务的过程中未注意自身安危，冒险作业，未采取有效措施避免事故的发生，对事故的发生应承担次要的过错责任。
关于杜年坤死亡的各项损失计算问题，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”以及第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”等规定，本案的损失认定为：1、医疗费171629.73元；2、死亡赔偿金140020元；3、精神损害赔偿金30000元；4、丧葬费18600元；5、被抚养人杜尚杰生活费14220元（7110元／2×4）、被抚养人陈尧碧生活费5925元（7110元／6×5）；6、护理费6600元（50元／天×132天），原告请求按照50元每天支付护理费未超过核定数额，本院予以支持，原告请求二人护理无相关医疗机构证明，本院不予支持；7、住院伙食补助费2620元（20元／天×131天）；8、营养费2640元（20元／天×132天）；9、原告诉请的交通费，虽未提供合法有效的票�，但本院考虑就医的实际情况，酌定为1000元。以上费用共计393254.73元。被告郭正强已垫付费用14900元，应从被告郭正强、熊书琼赔偿款中扣减。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第十八条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条的规定，判决如下：
一、原告陈朝菊、杜尚兰、杜尚杰、陈尧碧因杜年坤受伤死亡的医疗费、死亡赔偿金、精神损害赔偿金、丧葬费、被抚养人杜尚杰、陈尧碧生活费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计393254.73元，由被告郭正强、熊书琼赔偿80%即314603.78元，扣除�被告已垫付的14900元，还应赔偿299703.78元，其余损失由四原告自行承担。
以上赔偿款限二被告在本判决生效后三个月内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告陈朝菊、杜尚兰、杜尚杰、陈尧碧的其他诉讼请求。
案件受理费2242元，由四原告负担448.40元，二被告负担1793.60元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审 判 长 李明芝
人民陪审员 庞先伟
人民陪审员 徐昌鸿
二〇一五年七月三十日
书 记 员 张天森