上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民一（民）初字第4025号
原告史丹青。
委托代理人李峰，上海隆天律师事务所律师。
被告钱锡峰。
委托代理人章震，上海天尚律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人任保玲，上海盛沃律师事务所律师。
原告史丹青诉被告钱锡峰、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年7月10日公开开庭进行了审理。原告史丹青的委托代理人李峰、被告钱锡峰的委托代理人章震、被告平安财险上海分公司的委托代理人任保玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告史丹青诉称，2014年5月19日19时40分，被告钱锡峰驾驶车牌号为沪EJXX**的别克牌小型轿车（以下简称肇事轿车）在上海市徐汇区钦州路钦州大厦门口与骑行电动车的原告相撞，致原告受伤。交警部门认定被告钱锡峰承担本起事故的全部责任。原告伤情经治疗及鉴定，构成XXX伤残，相应休息、营养、护理期限均已确定。肇事轿车在事故发生时由被告平安财险上海分公司承保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和100万元不计免赔的商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。请求法院判决：被告平安财险上海分公司在保险范围内赔偿原告医疗费49，418.88元、住院伙食补助费130元、营养费3，600元（按每日40元的标准计算90日）、残疾赔偿金95，420元、误工费40，000元（按每月5，000元的标准计算8个月）、护理费7，280元（按每月1，820元的标准计算4个月）、残疾辅助器具费182元、交通费1，615元（含急救费用105元）、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失500元、鉴定费2，400元、律师代理费9，000元，合计214，545.88元，其中在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金5，000元，超出保险范围的部分由被告钱锡峰承担。
被告钱锡峰辩称，对本起交通事故的事发经过、交警部门的责任认定、鉴定机构的鉴定意见、肇事轿车的投保情况均无异议。被告钱锡峰在事故发生后积极与原告协商事故处理事宜，但原告却径行起诉，由此额外增加的诉讼成本应当由原告自行负担，故不同意赔偿原告律师代理费。原告主张的其余损失均应属于被告平安财险上海分公司的保险范围。
被告平安财险上海分公司辩称，对本起交通事故的事发经过、交警部门的责任认定、鉴定机构的鉴定意见、肇事轿车的投保情况均无异议。同意在交强险和商业三者险范围内对原告的合理损失承担先行赔偿责任。对于原告主张的具体损失金额：医疗费，同意凭据扣除住院伙食费117元后在医疗保险可报销范围内承担，自费和分类自负部分不属于保险范围；住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费，均无异议；误工费，缺乏工资支付凭证等印证，仅认可按每月2，020元的标准计算8个月；营养费，同意按照每日30元的标准计算90日；护理费，同意按照每日40元的标准计算120日；精神损害抚慰金，由法院依法认定；交通费，酌情认可300元，急救费用应当纳入医疗费范畴；衣物损失，酌情认可200元；鉴定费，金额无异议，但仅属于商业三者险范围；律师代理费，不属于保险范围。
经审理查明，2014年5月19日19时许，钱锡峰驾驶肇事轿车在上海市徐汇区钦州路钦州南路路口附近与骑行电动车的史丹青发生交通事故，致史丹青受伤。上海市公安局徐汇分局交通警察支队（以下简称徐汇交警支队）于同日认定，钱锡峰承担本起事故的全部责任，史丹青无责任。
2014年5月19日21时30分许，史丹青被送至上海交通大学医学院附属第九人民医院（以下简称市九医院）急诊骨科、口腔科检查，诊断为右胫骨闭合性平台骨折、左上唇粘膜挫裂伤，予以清创缝合并收治入院治疗，于同月21日在全麻下行右胫骨平台骨折切开复位内固定术，术后应用补液、对症药物治疗。同月26日，史丹青出院，医嘱建议每2日换药一次、术后2周拆线、每月骨科专家门诊复诊等。出院后，史丹青又至市九医院门诊骨折复查右下肢伤情六次，最后一次复查时间为2014年9月1日。史丹青为此支付医疗费49，418.88元（含住院伙食费117元）、住院陪护费240元、急救医疗费40元、救护车费65元、残疾辅助器具费182元（臂杖、圆坐垫）以及交通费若干。
2014年11月10日，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所（以下简称枫林鉴定所）受理徐汇交警支队委托，对史丹青进行伤残等级和休息、营养、护理期限以及后续医疗评定。同月19日，枫林鉴定所出具鉴定意见认为，史丹青之右胫骨平台骨折，致右下肢丧失功能18%，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残，酌情给予休息180日、营养60日、护理90日；后期内固定取出时可予以休息60日、营养30日、护理30日。史丹青为此支付鉴定费2，400元。
2014年12月20日，史丹青为聘请律师代理本案诉讼，以转账汇款形式向上海隆天律师事务所支付律师代理费9，000元。
另查明，史丹青系浙江省宁波市非农业家庭户口。截至本案定残之日时，史丹青已满三十二周岁，未满三十三周岁。
广东某广告有限公司上海分公司成立于2004年12月28日，隶属于广东某广告有限公司，企业类型为有限责任公司分公司（台港澳与境内合作），经营包括广告设计、制作、发布及代理国内外各类广告。
史丹青与广东某广告有限公司上海分公司签订有期限自2014年1月21日起的无固定期限劳动合同一份，约定史丹青担任媒介购买经理一职，每月税前工资为8，600元。双方还就其他事项作了约定。
2015年3月23日，广东某广告有限公司上海分公司为史丹青出具误工证明一份，称史丹青每月税前收入8，600元，因交通事故受伤于2014年5月19日至2015年1月18日病假在家未上班工作，被扣发工资奖金总计40，000元。
再查明，肇事轿车登记为钱锡峰所有，于2013年6月8日至2014年6月7日由平安财险上海分公司承保交强险和商业三者险。交强险责任限额为122，000元，包括：死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元。商业三者险责任限额为1，000，000元，约定不计免赔。
中国保险监督管理委员会发布的《机动车交通事故责任强制保险条款》关于赔偿处理的第十九条载明：“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”
钱锡峰与平安财险上海分公司约定商业三者险适用《中国平安财产保险股份有限公司电话营销专用机动车辆保险条款（2009版）》。该保险条款关于责任免除的第五条载明，对各种间接损失、精神损害赔偿等，保险人不负责赔偿；该约定在保险条款中以加粗字体的形式载明。该保险条款关于赔偿处理的第十七条载明：“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”该约定在保险条款中未作特殊格式载明。
上述事实，除当事人陈述外，另有徐汇交警支队道路交通事故认定书、钱锡峰驾驶证、肇事轿车行驶证、市九医院门急诊病历、放射诊断报告、出院小结、医疗费用收据及住院费用清单、上海沁荣保洁有限公司护理费发票、上海康林仁和家庭医疗保健用品有限公司发票、深圳市奥森贝格贸易中心（普通合伙）发票、出租车费发票、省际汽车客票、枫林鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、招商银行个人转账汇款业务受理回单、上海隆天律师事务所代理费发票、史丹青居民户口簿、广东凯络广告有限公司上海分公司营业执照、劳动合同及误工证明、平安财险上海分公司保险单及保险条款等证据证明，本院予以确认。
庭审中，原告向本院明确对于误工费无其他证据补充提供，原告未就衣物损失向本院提供证据。
本院认为，自然人的健康权、财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应当承担赔偿责任。本案系机动车道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过作出的事故责任认定，并无不妥，当事人均无异议，本院予以确认。同理，本院对枫林鉴定所的鉴定意见亦予以确认。被告平安财险上海分公司作为肇事轿车的保险人，依法应在保险范围内先行赔偿原告的合理损失；超出部分，按责应由直接侵权人即被告钱锡峰全额承担。
本案原告的合理损失认定如下：
1.医疗费（含急救费用），经核对原告病历资料一致，本院扣除住院伙食费后凭据支持49，406.88元。被告平安财险上海分公司依据保险条款的表述辩称医疗费中的自费部分和分类自负部分不属于保险责任范围，然相关条款系被告平安财险上海分公司提供的格式条款，字面含义尚不明确，并无法当然推断出上述含义；且作为实质上的责任免除条款，被告平安财险上海分公司作为保险人在订立保险合同时应当作出充分、明确的提示说明，但被告平安财险上海分公司并未举证证明其已尽到该项义务，故相关条款不发生责任免除的法律效力。本院对被告平安财险上海分公司的该项辩称意见不予采纳，认定原告医疗费中的自费和分类自负部分属于被告平安财险上海分公司的保险范围。
2.住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费，原告主张金额具有事实依据，两被告亦无异议，本院予以照准，合计支持98，132元。
3.误工费，原告举证尚缺乏工资支付凭证、社会保险缴纳记录、个人所得税完税证明等证据印证，无法有效反映原告受伤前后的收入变化情况。本院考虑到原告因本起事故受伤住院及伤后休养确会造成对正常工作的不利影响，依据原告用人单位的经营范围和企业类型，酌情确定参照2013年度上海市商务服务业其他单位职工平均工资46，778元的标准结合鉴定意见确定的休息期计算8个月（含后续治疗部分），支持31，185.33元。
4.营养费、护理费，原告主张标准过高，依据原告的伤情程度、活动能力受限情况以及住院期间实际支出的护理费标准，本院采纳被告平安财险上海分公司的答辩意见，确定营养费按每日30元的标准计算90日（含后续治疗部分）、护理费按每日40元的标准计算120日（含后续治疗部分），合计支持7，500元。
5.精神损害抚慰金，原告因本起事故受伤致残，精神上遭受痛苦，主张5，000元金额合理，要求在交强险范围内优先赔付亦于法有据，本院均予支持。
6.交通费，原告提供的票据在时间上可与就医情况相对应，但其中家属多次乘坐出租车往返医院探视及两次乘坐公路客车往返沪甬两地，均难言合理必要，本院酌情支持900元。
7.衣物损失，原告主张缺乏相应证据，但鉴于交通事故的突发性和冲击力，确会造成原告衣着及随身物品损坏，本院酌情支持300元。
8.律师代理费，原告聘请律师代理诉讼，有利于充分实现司法救济，相应支出属于因本起事故所致间接财产损失，但原告主张金额应以一般人的合理预期为限。本院综合案件难易程度、争议标的金额大小并结合律师参与情况，酌情支持3，000元。
上述各项损失共计195，424.21元，应由被告平安财险上海分公司在交强险范围内先行赔偿原告损失120，300元，包括：伤残费用赔偿110，000元（含精神损害抚慰金5，000元）、医疗费用赔偿10，000元、财产损失赔偿300元；在商业三者险范围内承担72，124.21元（含鉴定费2，400元）。律师代理费3，000元按约不属于保险范围，应由被告钱锡峰承担。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告史丹青损失192，424.21元；
二、被告钱锡峰于本判决生效之日起十五日内赔偿原告史丹青律师代理费3，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，518元，减半收取计2，259元（原告史丹青已预缴），由原告史丹青负担155元，被告钱锡峰负担2，104元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一五年七月十五日
书记员 姜萌萌
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。