广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤13刑终36号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗永桂，绰号“大胖”，男，1977年8月1日出生，汉族，广西壮族自治区陆川县人，小学文化，户籍所在地：广西壮族自治区陆川县。因犯抢劫罪，于2009年12月23日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金1000元。
辩护人张文聪，广东伍邦律师事务所律师。
辩护人张颜匀,广东伍邦律师事务所实习律师。
原审被告人舒素华，绰号“华婆”，女，1971年11月26日出生，汉族，广东省紫金县人，小学文化，户籍所在地：广东省紫金县。
原审被告人吴福炎，绰号“小胖”，男，1982年11月5日出生，汉族，广西壮族自治区陆川县人，初中文化，户籍所在地：广西壮族自治区陆川县。因犯盗窃罪，于2011年12月19日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元。
上列三原审被告人因涉嫌盗窃罪，于2016年8月19日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月24日被依法逮捕。现均羁押于惠州市看守所。
广东省惠州市惠城区人民法院审理惠城区人民检察院指控被告人舒素华、吴福炎、罗永桂犯盗窃罪一案，于2016年12月31日作出（2016）粤1302刑初1372号刑事判决。宣判后，被告人罗永桂不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2016年8月6日8时30许，被告人舒素华、吴福炎、罗永桂与“老头”、“大姐”（真实姓名不清，另案处理）经密谋后，由吴福炎、罗永桂分别驾驶一辆套牌（粤Ｓ×××××）白色丰田卡罗拉小汽车和一辆银色丰田威驰小汽车一起来到惠州市惠城区马庄冰塘六圣宫寺庙附近伺机作案，见被害人温某路过，“大姐”遂上前谎称孩子得病，问温某是否知道附近的一名老医生。舒素华按事先设定与二人攀谈，以可以找到该老医生帮忙为由骗温某与“大姐”一起前往。温某三人坐上由罗永桂驾驶的小车来到冰塘村委会处与“老头”假扮的老医生的儿子相遇，“老头”扮演“大师”以温某家人有难为由，要求温拿钱祈福，温遂回家取现金及金银首饰交给“老头”祈福，当温某带着财物坐上被告人及其一伙驾驶的小车来到冰塘村六圣宫时，“大师”骗称要温某采摘一百片树叶，温某下车采摘树叶时，被告人及其一伙带着温某的现金人民币3万元及黄金手镯一个、黄金项链两条、黄金戒指八个、黄金耳环两对、玉包黄金吊坠两个等首饰驾驶车辆乘机秘密逃离。
2、2016年8月13日9时许，被告人舒素华、吴福炎、罗永桂与“老头”、“大姐”驾车来到惠州市惠阳区新圩镇长布村新志达厂门前路段，以同样迷信求医的方法，盗取被害人张某的现金人民币2500元，一个银手镯、一对金耳环。
3、2016年8月14日早上7时许，被告人舒素华、吴福炎、罗永桂与“老头”、“大姐”驾车来到惠州市仲恺高新区陈江办事处荷塘村内一桥上，又以上述迷信求医方法，盗取被害人李某现金人民币4000元。
2016年8月19日，公安机关根据线索，在惠州市仲恺新区沥林镇将被告人舒素华、吴福炎、罗永桂等人抓获归案。破案后，上述涉案财物均未能缴回。
原判认定上述事实的证据有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、刑事案件受理登记表、立案决定书，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效。
2、被害人报案材料及陈述：
（1）被害人温某陈述，证明其于2016年8月6日7时许在惠城区金山龙庭后门处，有一辆白色的小轿车（车牌号粤Ｓ×××××）停在其面前，一个陌生妇女下车问其知不知道这附近有个老医生开的门诊，这门诊在哪里，说她小孩生病了，要去找这位门诊的“大师”治疗，其说不知道，然后又来了一个陌生女子，她自称是江北某学校的老师，她说她知道那个医院在哪里，其就说其先走了，但那个自称是老师的女子叫其一起带那个陌生妇女去门诊找“大师”，又说让其做做好心人跟她们一起去，其就跟她们一起上车去找她们所说的“大师”。她们的车开到闫冰塘村委会进去一点时，那个自称老师的女子看到一个年约40多岁的男子说那个就是“大师”的儿子，她还下了车，她上前跟那名“大师”的儿子说了几句话，其没有听到她们说什么，然后他们就上车了。上车后，那个自称是“大师”的儿子就跟要找“大师”治疗小孩的那个陌生妇女说一些迷信的话，那陌生女子就点头称是，最后还跟其说“我不单单帮了这位女士，还帮了你，你儿子三天内会出事”，其听他这么说就有点蒙了，然后就问其有多少钱，其说有三万元，还说要有铜钱，如果没有铜钱就拿金首饰来当铜钱使用帮其儿子挡灾难，还问了其住哪里，其说住金山龙庭，他们就开着车带着其到金山龙庭去，到了金山龙庭大门，他们让其自己进去拿钱和金首饰（黄金手镯一个、黄金项链两条、黄金戒指八个、黄金耳环两对、玉包黄金吊坠两个），其让他们把车开进小区里面，他们不肯，又掉头往冰塘方向，把车停放在金山龙庭后门处，其就下车回家拿了三万元现金和金首饰出来，看到他们的车其就上了车，上车后他们往冰塘市场至金山二桥方向走，走到冰塘村六圣宫时，那个自称是老师的女子拿着一个黑色袋子包着的里面四万元交给了“大师”的儿子，其就把三万元现金和金首饰一起给了“大师”的儿子，然后“大师”的儿子让其跟着他一起下车，他指着那青草跟其说“你在这里摘一百块叶子”，其按他说的做，在那里摘青草叶子，他们所有人趁其在那摘叶子时，就开车逃跑了，其才意识到自己被骗了，接着其就报警了。
（2）被害人张某陈述，证明2016年8月13日早上8时许，其在惠阳区新圩镇长布村世达纸箱厂寻找工作时遇到一名男子，该男子问其知不知道这里有位90岁老中医，其说不知道，后面又来了一位妇女，她说她知道在哪里，并叫其跟他们一块去找老中医，并要求那男子给其和她一个红包。然后那名男子就叫来一辆白色小车，小车上有一名男司机，其和那男子和那妇女就上了车，上车后，那男子说他的女儿生病了，老婆也跟别人跑了，现在要找老中医问一下，说这位老中医能帮人消灾劫难，还说这位老中医说的话很准。过了一会，车来到了长布村公交总站前面大概一公里左右的路上，那名自称认识老中医的妇女对着路边走着的一名男子（他们说的老中医）喊“强哥，方便吗？有人要找你爷爷算命，”“强哥”说不方便，现在他爷爷在家里不方便上楼去问，并称他自己本人也会算命，然后要找老中医的男子就跟“强哥”聊起他女儿生病和他老婆也走的事情，“强哥”就说他现在运气不好等之类的话，并说要他怎么做就能化解，同时，“强哥”也问其是不是有几个小孩，其说是，其就拿手机出来给他看三个小孩的照片，他看了后说小孩的运气不好，还说要拿出铜钱来去海南寺庙里化解灾难，其相信了。那名自称认识老中医的妇女就说现在没有铜钱，“强哥”说如果没有铜钱就将现有钱和首饰全部放在袋子里，不要让其看到里面的钱和首饰，就能化解了。然后他们开车载其来到其家楼下路边，其下车回家拿了现金2500元、一个银手镯和一对金耳环放在黑色的塑料袋里面，装好后，其又上了他们的小车，把黑色袋子交给了那名妇女，小车载其到了前面路边，那“强哥”让其等人下车，并带其去摘一百片树叶，说可以押灾，其就按他说的去摘树叶，等摘完后返回去，他们已经离开了，其才知道被骗了，接着就打电话报警了。
（3）被害人李某陈述，证明2016年8月14日7时许，其途径陈江街道办事和荷塘村荷塘桥时，有一名陌生女子跟其说要给其女儿治病，其就说其不认识医生，接着又有一名自称姓吕的女子过来说要让其带她们去找，其还说告诉她其不认识医生，后该名女子就在其左边肩膀拍了一下，其就跟着那女子上了一辆白色的小车，然后小车载着其等三人来到荷塘村的一条巷子，就有一名男子等着其等人，下车后来到该男子的身边，该男子问其是不是有一个女儿，其说是，他就说其女儿过几天会有一场大病，他可以帮其请神治病，并且说其身上有4000块人民币，其说身上没那么多钱，那男子说其家里有，要求其回家拿给他，后来该四人跟着其来到出租房附近的一条巷子，其就自己回家拿钱，拿完钱后其又回到小巷子将钱交给了那男子，那男子叫其回去出租房自己拿毛巾擦手脚和额头，其按他说的回去照做，当其发现他们早已离开才意识到被骗了。
3、证人曾某证言，证明2016年7月中旬的时候，其将一辆白色丰田卡罗拉小轿车（车牌号为粤Ｌ×××××）租给一名叫舒素华的女子，每次租完车她都会给租金200元到300元不等，舒素华只是说是跑业务用的，向其租了大约六次车。
4、扣押决定书，证明公安人员查获一辆车牌号为粤Ｌ×××××的白色丰田卡罗拉小轿车，查获一辆车牌号为粤Ｓ×××××的银色丰田威驰小轿车，后将上述车辆予以扣押。
5、辩认笔录及照片签供，被害人温某、张某、李某分别对案发现场、被告人舒素华、吴福炎、罗永桂进行了辨认；
被告人舒素华、吴福炎、罗永桂对作案现场、作案车辆、同案人相互之间进行了辨认及签供。
6、现场勘验笔录、图及照片，证明案发现场的位置、附近路段及周边环境。
7、刑事谅解书，证明被害人温某、张某、李某因被告人舒素华家属在案发后积极退还被盗现金，损失已全部挽回，认为舒素华的悔罪表现很好，认罪态度诚恳，而且在看守所关押了三个多月也已经得到了应有的教训，三被害人愿意谅解舒素华，请求司法机关本着“教育为主，惩罚为辅”的原则，给予舒素华一个重新做人、改过自新的机会，对其予以从轻、减轻或免除处罚。
8、刑事判决书，证明被告人吴福炎，因犯盗窃罪，于2011年12月19日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元；是累犯。被告人罗永桂因犯抢劫罪、诈骗罪，于2009年12月23日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金2000元。
9、到案经过，证明公安人员抓获被告人舒素华、吴福炎、罗永桂的情况及三被告人均不具有自首、立功表现的情节。
10、户籍材料，证明被告人舒素华、吴福炎、罗永桂的年龄、家庭住址等基本情况。
11、被告人舒素华、吴福炎、罗永桂对盗窃他人财物的犯罪事实供认不讳。
原判认为，被告人舒素华、吴福炎、罗永桂以非法占有为目的，采用秘密方法，三次窃取他人财物共计人民币36500元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。三名被告人归案后均能如实供述，其中被告人舒素华还通过律师或家属赔偿了被害人的经济损失，得到了被害人谅解，因此，量刑时，依法从轻。对辩护律师提出“舒素华、吴福炎是从犯”的辩护意见，经查，作案过程中，各被告人分工配合，作用相当，不予区分主从犯。另三名被告人多次结伙流串作案，其犯罪社会危害性相对较大，量刑时不宜适用缓刑。被告人吴福炎曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人罗永桂有犯罪前科，量刑酌情从重。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴福炎犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金五千元；
二、被告人罗永桂犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金四千元；
三、被告人舒素华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三千元；
四、本案扣押的白色丰田卡罗拉小轿车一辆和银色丰田威驰小轿车一辆，由公安机关依法处理。
上诉人罗永桂上诉及辩护人辩护提出：其认罪伏法，坦白交代自己的罪行，有悔罪表现，愿意退赃，弥补对被害人所造成的伤害，希望二审法院轻判。辩护人提交了陆川县乌石镇蒙村村委会出具的《情况说明》，证称上诉人家庭情况困难，希望二审法院酌情从轻处罚。
经二审审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗永桂、原审被告人舒素华、吴福炎以非法占有为目的，采用秘密方法，三次窃取他人财物共计人民币36500元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人及二原审被告人归案后均能如实供述，依法从轻处罚。上诉人罗永桂有犯罪前科，量刑酌情从重。原审被告人吴福炎曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。原审被告人舒素华赔偿被害人的经济损失，获得谅解，依法从轻处罚。
对上诉人罗永桂上诉及其辩护人辩护提出“上诉人认罪悔罪，有坦白情节，愿意退赃”的意见，经查，原判对于上诉人到案后如实供述的坦白情节已作认定，并依法从轻处罚，量刑符合法定幅度，故上诉人及辩护人该项意见，据理不足，本院不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 严丽芳
代理审判员 冯丹宁
代理审判员 张晓燕
二〇一七年二月二十四日
书 记 员 罗文涛
钟鸣（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。