贵州省凯里市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）凯刑初字第574号
公诉机关贵州省凯里市人民检察院。
被告人蒋建军，男。曾因犯盗窃罪，于1997年12月8日被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑十个月。又因犯盗窃罪，于1998年9月16日被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑七年。再因犯盗窃罪，于2014年11月21日被本院判处有期徒刑八个月，2015年2月12日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2015年8月26日被逮捕。现羁押于凯里市看守所。
被告人罗继，男。曾因犯贩卖毒品罪，于2014年11月19日被本院判处有期徒刑六个月，同年12月16日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月29日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于凯里市看守所。
被告人罗某，男。曾因犯故意伤害罪，于2002年10月15日被贵州省台江县人民法院判处有期徒刑三年。现因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月13日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于凯里市看守所。
公诉机关贵州省凯里市人民检察院以凯检公诉刑诉（2015）532号起诉书指控被告人蒋建军、罗继、罗某犯盗窃罪，于2015年12月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凯里市人民检察院指派检察员吴远琼出庭支持公诉，被告人蒋建军、罗继、罗某到庭参加诉讼。现已审理终结。
凯里市人民检察院指控：2015年4月18日15时许，被告人蒋建军、罗继、罗某商量找钱购买毒品后，三人到凯里市洗马河金牛酒店楼下的创锐瓷砖门面，蒋建军在外接应，罗继假装购买瓷砖，罗某趁吴某某不备，将其放在柜台内的手提包盗走，内有现金100余元、农行卡等物。后三人到凯里老酒厂旁的农业银行将吴某某卡内的现金11000元取走，蒋建军分得3300元，罗继分得4000元，罗某分得3000元，剩余的钱被罗继、罗某用于购买毒品和打车。2015年5月初的一个晚上，被告人罗某窜到凯里市永丰酒店旁一品鲜羊肉馆内，盗走刘某某放在柜台上的三星手机一部，价值1535元。前述指控事实，凯里市人民检察院向本院提交的证据有：户籍信息、到案经过、银行交易流水清单、现场指认照片、判决书、释放证明、被害人吴某某和刘某某的陈述、三被告人的供述和辩解、鉴定意见书、辨认笔录等。公诉机关据此认为，三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，提请本院依法判处。
被告人蒋建军辩解没有参与盗窃吴某某财物，亦未参与分赃，不构成犯罪。
被告人罗继、罗某对指控的事实和罪名无异议，自愿认罪。
经审理查明，被告人罗继、罗某是兄弟。2015年4月18日15时许，被告人蒋建军到罗继、罗某家，告诉二人凯里市洗马河金牛酒店楼下“创锐瓷砖”的老板才卖了一万多元的货，称自己与老板认识，不便出面，叫罗继、罗某一人假装看瓷砖，一人去偷。罗继、罗某同意后蒋建军带二人到金牛酒店对面指认“创锐瓷砖”门面位置，并告知老板的钱放在柜台下面。于是，蒋建军在外面等候，罗某、罗继进入“创锐瓷砖”门面，罗继佯装购买瓷砖分散店主吴某某的注意力，罗某趁机将吴某某放在柜台里的手提包盗走。罗某、蒋建军检查包内有人民币一百余元及银行卡、电话本等物后返回罗某家等候罗继。罗继借故离开“创锐瓷砖”店回到家后，三人从盗得的电话本中找到密码，到凯里市“格兰云天”小区外，由罗继在农行自助取款机上支取吴某某卡内存款11000元。罗继谎称只取得10000元，分给蒋建军3300元，分给罗某3000元，另拿500元给罗某购买毒品，200元用于打车，个人占有4000元。
2015年5月初的一天晚上，被告人罗某在凯里市永丰酒店旁的“一品鲜羊肉馆”内，趁被害人刘某某不备，将其放在柜台上一部价值1535.04元的三星G5309W手机盗走后销赃得450元。赃款已被其用于购买毒品吸食。
2015年5月13日，被告人罗某主动向公安机关投案。同年6月29日，被告人罗继因吸毒被抓获，发现其是参与盗窃的行为人后被刑事拘留。被告人蒋建军经网上追逃于2015年8月26日被抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据证明：
1、被害人吴某某的陈述。证明：我的包于2015年4月18日在凯里市洗马河金牛酒店楼下的“创锐瓷砖”门市柜台里被盗。包内有现金100元左右及农行卡一张，卡里的现金被取走11000元。
2、中国农业银行429A借记卡明细查询。证明：卡号622xxxxxxxxxxxxxxxx在2015年4月18日被支取11000元。
3、被害人刘某某的陈述。证明：我于2015年4月或5月被盗过一部SM-G5309W三星手机，具体时间记不清楚了。当时手机是放在“一品鲜羊肉馆”柜台上被盗走的，我觉得手机不是很贵就没有报案。
4、被告人罗某的供述。自供：我盗窃了他人的财物，我来投案。第一次是2015年4月20日左右的一天下午15时左右，我和我弟在家休息，蒋建军来约我们去“找钱。”蒋建军讲他发现“创锐瓷砖”店老板才卖了一万多元，他认识老板，叫罗继进去和老板说话分散注意力，我再进去偷包。之后，蒋建军带我们到金牛酒店对面，指认了“创锐瓷砖”店，他说老板的钱放在柜台下面。我和罗继过去后，罗继先进去假装买瓷砖，老板就给他介绍价格，十多分钟后我进去趁机把老板放在柜台下面的手提包盗走了。我到对面找到蒋建军，我们到隆丰二楼打开包，发现包里有100元现金、银行卡、身份证和电话本等。我把包丢了，拿着银行卡和本子回我家。不一会罗继也来了，我们就翻电话本，蒋建军在电话本里发现了银行卡密码，叫罗继去找取款机试一下密码对不对，然后我们三人就到洗马河的一个邮政银行，罗继拿银行卡进去试密码，他出来说密码是对的，里面有10090元。因为离偷的地方近，不敢取钱，蒋建军说换一家银行取，我们三人就走到龙井“格兰云天”小区附近找到取款机，罗继就去把卡里的10000元取出来了。罗继拿3300元给我，他说也分3300元给蒋建军，他得3400元，之后就分开了。我分得的钱买毒品吸食了。
第二次是2015年5月初的一天晚上，我逛到永丰酒店附近的一家饭店，发现柜台上放有一部白色手机，旁边没有人。我就进去把手机偷了。偷得的手机是三星的，我拿到小十字卖给一个过路人，得450元，用于买毒品吸食了。
5、被告人罗继的供述。自供：2015年4月下旬的一天，我和我哥罗某在家。中午的时候蒋建军来我家，他说他在凯运司一个瓷砖店看到一个包，约我们一起去偷，我和罗某就跟蒋建军出门了。蒋建军叫我进去假装买瓷砖分散女老板的注意力，罗某再进去偷包，他在门口接应。我就进去假装买砖和老板谈价格，几分钟后，蒋建军打电话说已经偷得包了。我又和老板谈了几分钟，跟老板要了张名片，就找借口离开了。出来后我找不到他们，就打电话给蒋建军，蒋建军说他们回家了。我回到家后，他们说包里没有钱，但有几张银行卡和一本记有电话号码及密码的笔记本。蒋建军叫我拿银行卡去试一试密码对不对，我们三人就出门到洗马河一家银行，蒋建军和罗某在门口等，我拿银行卡到ATM机上试密码，有一张试对了密码，余额有11000元。我出来说有一张试出来了，卡上有一万元，蒋建军就说把钱取了，我们就打车往火车站方向走。路过老酒厂附近时，见有一家农业银行ATM取款机，蒋建军就叫我去取钱，他和罗某在外面等。我就去取了11000元。因为我想多要1000元，就先把1000元收起来，拿了500元给罗某去买毒品，拿100元给他打车，然后我和蒋建军就打车回我家。回家后我和蒋建军商量，按每人3300元分。我拿3300元给蒋建军，他就走了。罗某回来后，我们一人分了3000元。因为之前拿了500元去买毒品，加上打车的200元，就剩下6000元了。实际上我得了4000元。
6、辨认照片笔录。证明：被告人罗某、罗继分别对一组12张不同男性照片进行辨认，分别指出5号照片上的人是与二人共同盗窃的蒋建军。5号照片已经蒋建军确认是其本人。
7、指认现场照片。证明：经罗某分别指认“创锐瓷砖”门面位置、丢弃手提包位置、取款位置、“一品鲜羊肉馆”位置后，上述现场已被侦查机关用拍摄照片的方式进行了固定。
8、凯里市价格认证中心凯认鉴（2015）102号涉案财物价格鉴定结论书。证明：刘某某被盗三星G5309W手机价值1535.04元。
9、抓获经过。证明：罗某于2015年5月13日自动投案，罗继因吸毒于同年6月29日被抓获，蒋建军经网上追逃于同年8月26日被抓获。
10、本院（2014）凯刑初字第425号、第426号刑事判决书、凯里市看守所刑满释放证明书、贵州省台江县人民法院（2002）台刑初字第64号刑事附带民事判决书。证明：被告人罗继、蒋建军、罗某曾被刑罚处罚过及刑罚执行情况。
11、贵州省黔东强制隔离戒毒所的证明。证明：罗继2011年因吸食毒品被强制隔离戒毒两年，2013年4月5日解除强戒。
12、人口信息。证明：被告人蒋建军、罗继、罗某的出生日等自然人身份。
13、被告人蒋建军的供述与辩解。证明：2015年4月18日下午4点钟左右，我去罗某、罗继家，他们讲没有钱了，上街找钱。我们三人走路到洗马河牌坊处，我一个人去隆丰市场。罗某不知道从哪里得一个包跑上隆丰市场旁边一栋楼，一分钟左右他下来，叫我去他家玩。到罗某家5分钟左右，罗继也回来了，罗某就拿出一张卡和密码给罗继，叫罗继去取钱。我们就从罗某家下来，罗继就自己走了。十分钟左右，罗继回来了，我们三人就打车到酒厂那里。下车后，罗继就去取款机那里取钱。罗继出来后拿600元给罗某，罗某就去买毒品。我问罗继在什么地方得的钱，他讲是罗某偷包包得来的，我就走了。我没有参与罗某、罗继盗窃，他们作案时我不在场，也没有分得赃款。
上列证据经庭审质证，证据收集程序合法，证明内容客观、真实，并具有关联性，本院予以采纳，纳入被告人蒋建军、罗继、罗某盗窃吴某某财物及被告人罗某盗窃刘某某财物的证明体系。
被告人蒋建军辩解没有参与罗继、罗某盗窃吴某某财物，亦未分得赃款，经审查，罗继、罗某是分别在不同时间被抓获的，排除了罗某、罗继串供，推卸责任的可能。同时，蒋建军与罗某、罗继之间没有利害关系，罗某、罗继没有陷害蒋建军的合理性原因和理由。而蒋建军的供述中，除否认向罗某、罗继提供盗窃线索、授意盗窃方法、参与分赃之外，其余事实与罗继、罗某供述的事实基本一致。经本院当庭释明作伪证的法律后果后，罗继、罗某仍坚持蒋建军参与盗窃吴某某财物并分得了赃款的供述。二人的供述具有供、证合一的特点，可以纳入认定蒋建军参与盗窃吴某某财物的证明体系，蒋建军的辩解不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人蒋建军、罗继、罗某以非法占有目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，被告人罗某另单独秘密窃取他人数额较大的财物，三被告人的行为已侵犯了公民的财产权利，构成盗窃罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，违法所得应当责令退赔被害人。凯里市人民检察院指控被告人蒋建军、罗继、罗某犯盗窃罪，罪名成立。在盗窃吴某某财物共同犯罪中，犯意是蒋建军提出的，盗窃方法也是蒋建军授意的，盗窃行为是罗某完成的，可以认定蒋建军、罗某起了主要作用，是主犯，对二人应当按所参与的全部犯罪处罚。罗继佯装购买瓷砖分散被害人的注意力，为罗某完成盗窃提供了帮助，是起帮助作用的从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。罗某犯罪后主动向司法机关投案，如实供述犯罪事实，审理过程中自愿认罪，是自首，可以从轻或者减轻处罚。罗继自愿认罪，可以酌情从轻处罚。蒋建军、罗继曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人罗某有故意伤害犯罪前科，可以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人蒋建军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月26日起至2017年9月25日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人罗继犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月29日起至2016年12月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人罗某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月13日起至2016年5月12日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
四、责令被告人蒋建军退赔被害人吴某某3300元，被告人罗继退赔被害人吴某某4200元，被告人罗某退赔被害人吴某某3600元、退赔被害人刘某某1535元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘治国
审 判 员 李 蓉
人民陪审员 顾劲松
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 张健婕