安徽省蚌埠市淮上区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）淮刑初字第00170号
公诉机关蚌埠市淮上区人民检察院。
被告人刘同锦，男，汉族，1953年2月18日出生于安徽省怀远县，原系安徽省怀远县人民法院执行员，住上海市宝山区巨丰园路105弄71号楼501室（户籍所在地：上海市黄浦区。因涉嫌犯执行判决、裁定滥用职权罪、受贿罪于2014年5月24日被抓获，2014年5月27日经安徽省怀远县人民检察院决定被指定居所监视居住，2014年6月27日经蚌埠市人民检察院批准逮捕，2014年6月28日由怀远县公安局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
辩护人陈善、高晶晶，安徽南山松律师事务所律师。
蚌埠市淮上区人民检察院以蚌淮检刑诉（2014）146号起诉书指控被告人刘同锦犯执行判决、裁定滥用职权罪、受贿罪，于2014年12月5日向本院提起公诉。本院根据蚌埠市中级人民法院指定管辖决定书予以受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市淮上区人民检察院指派检察员葛云松出庭支持公诉，被告人刘同锦及其辩护人陈善、高晶晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
蚌埠市淮上区人民检察院指控：
2009年2月至4月王某甲、王某乙、刘某甲分别向怀远县人民法院申请诉前财产保全，怀远县人民法院裁定查封阙玉敏、柏树彬坐落在怀远县二中西首的房屋。2009年7月，申请执行人王某甲向怀远县人民法院申请强制执行阙玉敏、柏树彬的房产，由刘同锦承办。接到申请后，怀远县人民法院委托评估机构对该房屋进行评估后，裁定对该处房屋进行拍卖。2009年11月，刘某甲、王某乙向怀远县人民法院申请执行。阙玉敏申请自行组织变卖该处房产，经被告人刘同锦同意并支持，于2010年1月，将阙玉敏的涉案房屋以64万元的价格变卖给案外人谢某，其中45万元交给怀远县人民法院，剩余款被阙玉敏领回。怀远县人民法院将执行款分别给付徽商银行108170.38元、王某甲325000元。债权人刘某甲、王某乙向执行法官支某提交参与分配申请书，支某将该申请书交给被告人刘同锦，但被告人刘同锦没有按照法律规定处置，致使刘某甲申请执行的8万元、王某乙申请执行的3万元没有得到分配，造成损失11万余元。期间，被告人刘同锦在案件执行过程中，收受王某甲贿赂10000元，收受谢某贿赂7500元。
被告人刘同锦利用职务上的便利，在执行案件过程中收受李某等多人贿赂，共计66900元。
归案后，被告人刘同锦主动退赃款10万元。
针对上述指控，公诉机关提供了刘同锦简历、案件执行卷宗、扣押决定书等书证，证人王某甲、刘某甲、王某乙、支某、李某、杨某、侯某等人的证言，被告人刘同锦的供述和辩解，情况说明、归案经过等证据。
公诉机关认为，被告人刘同锦在执行判决、裁定过程中，滥用职权致使当事人利益遭受重大损失；利用职务上的便利，收受他人财物66900元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第三款、第三百八十五条第一款的规定，应当以执行判决、裁定滥用职权罪、受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘同锦辩称：1.其是主动投案的，是自首，有退赃情节。2.阙玉敏的房屋是在阙玉敏拒不履行后才评估、执行的。3.其不知道有刘某甲、王某乙的案件，没有收到过二人的参与分配申请书。4.没有收过王某甲1万元的贿赂，只收过王某甲两箱色拉油、两箱酒，价值不超过1500元。综上，认为不构成执行判决、裁定滥用职权罪，只构成受贿罪。
辩护人提出的辩护意见是：一、关于指控被告人刘同锦犯执行判决、裁定滥用职权罪，证据不足。1.关于王某乙的损失。王某乙没有提出参与分配申请，且王某乙执行案件的被执行人是柏树兵一个人，并不包括涉案房屋所有人阙玉敏，因此，王某乙的损失与被告人刘同锦无关。2.关于刘某甲的损失。证明刘某甲曾提交过参与分配申请且通过支某交给刘同锦的证据，仅有支某法官的一份证言，无其他证据予以佐证，系孤证，该证言与支某曾在蚌埠中院受理刘某甲行政案件中出具的《证明》相矛盾；支某在办理刘某甲案件时曾亲自填写的《执行日志》记载从2009年12月15日至2010年2月18日其都一直在寻找阙玉敏而不获，而2010年2月18日之前刘同锦执行阙玉敏房产事宜已毕，可见其并不知晓刘同锦正在执行阙玉敏房屋。3.刘某甲、王某乙案件迄今仍在执行中，无法认定二人损失已经造成。二、关于受贿罪。1.金某给刘同锦的4000元是请刘同锦转交给陈宝贵或请陈宝贵吃饭的，后来金某与陈宝贵发生不愉快，刘同锦也就没有把4000元给陈宝贵，而是一直想退还给金某，故不应认定为受贿款。2.汪某甲、侯某的3000元、丁某的500元、谢某的500元是给刘同锦的感谢金，不应认定为受贿款。3.收受王某丙3000元，行贿人王某丙陈述是2000元，应认定为2000元。4.收受王某甲10000元仅有被告人供述，不应采信。三、关于量刑。被告人刘同锦主动投案，如实供述，构成自首；主动退赃，悔罪态度好；主观恶性和社会危害性不大；建议减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2008年至2012年，被告人刘同锦任怀远县人民法院执行法官期间，利用职务上的便利，多次非法收受他人财物，为他人谋取利益。其中，收受谢某7500元现金，收受李某10000元现金，高某10000元现金，宋某10000元现金，赵某甲5000元现金，汪某甲、侯某3000元现金，杨某3000元现金，王某丙2000元现金，胡某、郑某2000元现金，汪某乙2000元现金，王某丁2000元现金，陈某1400元现金，冯如新10**元现金，雷某1000元的购物卡，刘某乙1000元的购物卡，齐某甲1000元现金，齐某乙1000元现金，丁某500元现金，陈同礼500元现金，尚某1000元购物卡，张某1000元购物卡，方某1000元购物卡，金某4000元现金，周某1000元现金，贾某1000元购物卡。上述财物共计价值人民币72900元。
归案后，被告人刘同锦主动退赃款10万元。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证的下列证据证实：
1.户籍证明、身份证复印件、简历，证实被告人刘同锦的身份信息、工作简历情况。
2.归案经过、案发经过、协助执行通知书，证实被告人刘同锦的归案、案发情况。
3.扣押决定书、扣押清单、安徽省行政事业单位资金往来结算票据，证实2014年6月10日，怀远县人民检察院扣押刘同锦涉案款10万元的情况。
4.证人谢某的证言，证实其为了买阙玉敏的房屋，于签协议前两天送给刘同锦1000元华联卡；签协议后几天，刘同锦讲要给其他人意思意思要1000元钱，第二天其在刘同锦家门口给了刘同锦1000元钱；又过了几天，刘同锦又以同样的理由要了3000元；房产过户前几天，其按刘同锦的要求给了刘同锦2000元；后来有一次，其打官司让刘同锦帮忙介绍律师，官司胜了后其给了刘同锦500元。
5.证人李某的证言，证实2010年或2011年，其在诉张刚偿还欠款案件执行过程中，在法院送刘同锦1万元。
6.证人高某、马某的证言，证实2008年，高某因案件执行的事情，托马某给刘同锦1万元。
7.证人宋某的证言，证实2012年初的一天，其因在怀远县人民法院申请执行送给执行法官刘同锦1万元。
8.证人赵某甲的证言，证实其因在怀远县人民法院申请执行分两次给负责执行的刘同锦5000元好处，分别是2009年中秋节给刘同锦3000元，2010年春节给刘同锦2000元。
9.证人汪某甲、侯某的证言，均证实2011年或者2012年，汪某甲为感谢刘同锦在案件执行过程中的帮忙，送给刘同锦3000元，其中1000元是侯某委托汪某甲送的。
10.证人杨某的证言，证实2011年，其因案件执行，在刘同锦楼下送给刘同锦2000元，时隔不长，在刘同锦家其给了刘同锦1000元。
11.证人王某丙的证言，证实2012年冬天，其在案件执行过程中送给刘同锦2000元现金。
12.证人胡某、郑某的证言，均证实2009年左右，二人在法院申请执行，刘同锦以交执行费的名义索要3000元，胡某给了刘同锦3000元，后来二人每人分摊了1500元。
13.证人汪某乙的证言，证实2011年，其在案件执行中，送给刘同锦400元购物卡和2000元现金。
14.证人王某丁的证言，证实2009年左右，在其开设的兴旺珍味馆中，其交给刘同锦3000元，其中1000元执行费，2000元给刘同锦个人。
15.证人陈某的证言，证实2011年左右，刘同锦在办理其离婚案件的执行过程中，以车费和吃饭的名义向其索要1400元，其分两次给了刘同锦，一次900元，一次500元。
16.证人冯某的证言，证实2012年，其兄冯如新的案件申请执行，其哥委托其处理这个事情，案件执行过程中其送给刘同锦1000元。
17.证人雷某的证言，证实2009年到2010年，在汪某甲、侯某申请执行一案中，其是义务协助人，为了让刘同锦不要催那么紧，其送给刘同锦1000元购物卡。
18.证人刘某乙的证言，证实2009年下半年，因案件执行，其到刘同锦家中送给刘同锦1000元购物卡。
19.证人齐某甲的证言，证实2012年，其在案件申请执行过程中送给刘同锦1000元现金。
20.证人齐某乙的证言，证实2009年2、3月，其在其侄子齐二勇的案件申请执行中送给刘同锦1000元。
21证人丁某的证言，证实其因案件执行找刘同锦帮忙，2009年过年前，其送给刘同锦500元。
22.证人赵某乙的证言，证实2012年，陈同礼因儿子离婚小孩抚养权的事情，在刘同锦办公室给了刘同锦500元，其当时在场。
23.证人尚某的证言，证实2010年，其案件在法院申请执行期间，其送给刘同锦1000元的超市购物卡。
24.证人张某的证言，证实其在公安局门口送给刘同锦1000元的购物卡。
25.证人方某的证言，证实2009年，其在案件执行过程中送给刘同锦1000元的华联超市购物卡。
26.证人金某的证言，证实2011年，其起诉离婚，主办法官是陈宝贵，其因不认识陈宝贵就找刘同锦从中帮忙，有一天下午其送2000元现金给刘同锦，让刘同锦找陈宝贵活动一下办理快些；后来其又给刘同锦2000元请刘同锦转交给陈宝贵，刘同锦收下钱后讲会将钱转交给陈宝贵的。
27．证人周某的证言，证实2010年其因合同纠纷案到法院申请执行，执行过程中送给刘同锦1000元。
28.证人贾某的证言，证实2007年左右，怀远法院判了22万7千元工程钱款给其，后来其就申请执行，执行期间，其在法院一楼大厅送给刘同锦1000元购物卡。
29.被告人刘同锦的供述和辩解，证实其分5次收受了谢某7500元的财物。金某分2次给了其4000元，让其请陈宝贵办事、吃饭，后来金某对处理结果有意见找陈宝贵闹，其没有请陈宝贵吃饭，这笔钱一直在其手里，打算退给金某但没有退。其在任执行法官期间，收过李某1万元现金，高某1万元现金，宋某1万元现金，赵某甲5000元现金，汪某甲、侯某3000元现金，杨某3000元现金，王某丙2000元现金，胡某2000元现金，汪某乙2000元现金，王某丁2000元现金，陈某1400元现金，冯如新10**元现金，雷某1000元的购物卡，刘某乙1000元的购物卡，齐某甲1000元现金，齐二勇1000元现金，丁某500元现金，陈同礼500元现金，尚某1000元购物卡，张某1000元购物卡，方某1000元购物卡，周某1000元现金，贾某1000元购物卡。
以上证据，收集程序合法，内容客观真实，与本案有关联，予以采信。
关于公诉机关指控被告人刘同锦在执行判决、裁定过程中，滥用职权致使当事人利益遭受重大损失，构成执行判决、裁定滥用职权罪的公诉意见。经庭审调查，能证明被告人刘同锦收到刘某甲参与分配申请书的证据仅有证人支某的证言，系孤证，且证人支某的证言与辩护人提供的支某曾在蚌埠市中级人民法院刘某甲行政案件中出具的证明相矛盾，证人支某在侦查机关出具证言“曾把刘某甲参与分配申请书交给了刘同锦某在蚌埠市中级人民法院刘某甲行政案件中又书写证明“没有收到过刘某甲的参与分配申请书”，该证言证明力不足。故现有证据不足以证明被告人刘同锦与刘某甲、王某乙利益遭受重大损失之间具有关联，指控被告人刘同锦犯执行判决、裁定滥用职权罪证据不足。辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。被告人刘同锦在执行过程中，利用职务之便，收受谢某贿赂7500元，构成受贿罪。
关于公诉机关指控被告人刘同锦收受王某甲10000元贿赂的事实。经查，该事实仅有被告人刘同锦在侦查机关的供述，系孤证，缺少其他证据予以佐证，故不予认定。关于公诉机关指控被告人刘同锦收受陈新5**元贿赂的事实。经查，该事实仅有被告人供述，无刘新证言，且证人常启某是“听刘新讲，给刘同锦1000元”，证明力不足，不予认定。关于公诉机关指控被告人刘同锦收受王某丙3000元贿赂的事实。经查，公诉机关当庭出示的证人王某丙的证言及被告人刘同锦的当庭供述均证实，收受王某丙贿赂款为2000元。故对该事实贿赂款认定为2000元。辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。
关于辩护人提出金某的4000元不应认定为受贿款的辩护意见。经查，公诉机关当庭出示的被告人供述、证人金某的证言，证实2011年金某因有案件为法官陈宝贵承办，为谋取利益，其给被告人刘同锦4000元托刘转交给陈宝贵或请陈宝贵吃饭。被告人刘同锦明知金某是利用其职务上的便利向他人行贿以谋取利益，仍收下贿赂款，未转交陈宝贵，且迄今仍未退给金某，构成受贿。金某利益未实现，不影响受贿罪的成立，故该4000元应认定为受贿款。辩护人提出的辩护意见不成立，不予采纳。
关于辩护人提出汪某甲、侯某的3000元、丁某的500元、谢某的500元是感谢金不应认定为受贿款的辩护意见。经查，被告人刘同锦明知该四人给其送钱财的目的就是感谢其在执行中给予了便利或帮助，仍然收受该财物，其行为依法应认定为受贿。辩护人提出的辩护意见不成立，不予采纳。
关于辩护人提出被告人刘同锦构成自首的辩护意见。经查，公诉机关当庭出示的归案经过、案发经过、协助执行通知书等证据证实，怀远县人民检察院是在掌握被告人刘同锦受贿11000元事实的情况下，派员到上海将被告人刘同锦带回怀远县人民检察院协助调查的。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》，没有自动投案，在办案机关调查谈话期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。因此，被告人刘同锦不构成自首。但被告人刘同锦交代了大部分未被办案机关掌握的同种犯罪事实，可从轻处罚。以上辩护意见不成立，不予采纳。
本院认为：被告人刘同锦，利用职务上的便利，收受他人财物共计价值人民币72900元，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人刘同锦犯执行判决、裁定滥用职权罪，证据不足，不予认定，但被告人刘同锦收受谢某7500元是受贿。被告人刘同锦如实供述自己的罪行，认罪悔罪，予以从轻处罚。被告人刘同锦主动退赃，予以酌情从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘同锦犯受贿罪，判处有期徒刑六年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自2014年6月28日起至2020年6月8日止）
二、被告人刘同锦违法所得七万二千九百元，依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 严启璋
代理审判员 陈小会
人民陪审员 崔荫魏
二〇一四年十二月三十一日
书 记 员 胡 琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。