河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫11民终874号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司。住所地：漯河市郾城区泰山路北段。
负责人：朱文胜，该公司经理。
委托诉讼代理人：徐艳玲，河南诸格律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭巍，河南诸格律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：黄淑琴，女，汉族，住漯河市召陵区。
委托诉讼代理人：翟学军（黄淑琴之夫），男，汉族，住漯河市召陵区。
委托诉讼代理人：沈保刚，漯河市召陵区翟庄街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：杨彦华，男，汉族，住漯河市郾城区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称平安财险漯河公司）因与被上诉人黄淑琴、被上诉人杨彦华机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市召陵区人民法院（2016）豫1104民初1914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险漯河公司的委托诉讼代理人徐艳玲、郭巍，被上诉人黄淑琴的委托诉讼代理人翟学军、沈保刚，被上诉人杨彦华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险漯河公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或者依法改判。事实与理由：1、一审鉴定程序违法，进行鉴定时未通知平安财险漯河公司到场；请求重新鉴定或者鉴定人出庭接受质证；2黄淑琴自7月27日至9月20日没有用药记录，说明没有实际住院治疗，相应期间的各项损失费用不应计算；3、杨彦华无证驾驶，属于三者险的免责范围，平安财险漯河公司不应在三者险范围内承担赔偿责任。
黄淑琴、杨彦华二审辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求维持原审判决。
原告黄淑琴向一审法院起诉请求：判令杨彦华、平安财险漯河公司赔偿黄淑琴各项损失共计114006.3元。
原审法院经审理查明：2016年7月4日，杨彦华驾驶豫Ｌ×××××轿车与黄淑琴发生碰撞，造成黄淑琴受伤的交通事故。经漯河市公安交通警察支队第二执勤大队认定，杨彦华负事故的全部责任。黄淑琴在漯河市召陵区人民医院住院治疗78天，住院期间由王晓燕进行护理，花费住院费11320.36元，门诊费180元。黄淑琴还提交了在漯河市第六人民医院的门诊票据2张，金额共计689元（249元+440元）。经漯河文正法医临床司法鉴定所鉴定，黄淑琴因此次交通事故致右肩关节损伤，后遗右上肢功能障碍被评定为十级伤残；右膝关节损伤，后遗右下肢活动障碍，被评定为十级伤残。鉴定费700元。黄淑琴系漯河市××区龙翔印刷厂员工，月平均工资为3200元（3300元＋3200元＋3100元）。其子翟豪杰在本案事故发生时8岁。杨彦华驾驶的豫Ｌ×××××号轿车在平安财险漯河公司投保有交强险和不计免赔500000元商业三者险。2016年度河南省城镇居民人均可支配收入为25576元/年，2016年度城镇居民人均消费性支出17154元/年。
原审法院认为：根据交警部门出具的事故责任认定书，杨彦华对此次事故承担全部责任，法院对事故事实及责任划分予以确认，杨彦华对黄淑琴因此造成的损失承担全部的赔偿责任。事故车辆在平安财险漯河公司投有交强险和第三者责任险不计免赔500000元，故平安财险漯河公司应当先在保险范围内赔偿黄淑琴损失，不足部分由杨彦华负责赔偿。关于黄淑琴的损失：1、医疗费11500.36元(11320.36元＋180元)系住院及门诊检查所需费用，予以支持。黄淑琴提交的漯河市第六人民医院的票据，开庭时不能说明与本案存在关联性，对该项费用不予支持；2、误工费16000元（3200元/月×5月）；3、护理费应为5465.56元（25576元/年÷365天/年×78天），黄淑琴诉求5325.4元，法院予以支持；4、住院伙食补助费应为2340元（30元/天×78天），黄淑琴诉求2280元，法院予以支持；5、营养费为780元（10元/天×78天）；6、残疾赔偿金为56267.2元（25576元/年×20年×11%）；7、鉴定费700元；8、精神损害抚慰金酌定为10000元；9、被抚养人翟豪杰生活费为9434.7元（17154元/年×11%×10年÷2人）；10、交通费300元。在交强险医疗费项下包含医疗费、住院伙食补助费、营养费，黄淑琴上述损失为14560.36元（11500.36元＋2280元＋780元），在交强险范围内赔偿10000元，下余4560.36元在商业三者险限额内予以赔偿。交强险残疾赔偿金项下应赔偿黄淑琴误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费，共计97327.3元（16000元＋5325.4元＋56267.2元＋10000元＋9434.7元＋300元），未超出交强险残疾赔偿金110000元的保额，由平安财险漯河公司在交强险范围内支付；故平安财险漯河公司应当赔偿黄淑琴损失总额是111887.66元（14560.36元＋97327.3元）。鉴定费700元由杨彦华赔偿。平安财险漯河公司辩称杨彦华系无证驾驶，不应当赔偿，但是其未提供相关保险条款，故对保险公司的辩称不予采纳。平安财险漯河公司在赔偿后，可以向责任人追偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司在判决生效后十日内赔偿原告黄淑琴损失111887.66元；二、被告杨彦华在判决生效后十日内赔偿原告黄淑琴损失700元；三、驳回原告的其他诉讼请求。本案诉讼费2580元，由被告杨彦华承担。
二审中，平安财险漯河公司提交了《机动车综合商业保险条款（2014年版）》一份、杨彦华签字的《投保单》和《投保人声明》各一份，杨彦华对上述证据材料的真实性均无异议。
本院二审经审理查明，平安财险漯河公司《机动车综合商业保险条款（2014年版）》第二十四条规定，驾驶人无驾驶证的，保险人不负责赔偿。杨彦华当庭认可其尚未取得机动车驾驶证。其它事实与原审查证事实相同。
本院认为，对黄淑琴伤残程度的鉴定是原审法院委托鉴定机构进行的，鉴定程序及鉴定结论并无明显不当之处，原审据此未采纳平安财险漯河公司的重新鉴定申请，并认定相关事实符合本案的实际情况。平安财险漯河公司原审庭审中并未要求鉴定人员出庭作证，现上诉请求鉴定人员出庭作证本院不予支持。黄淑琴住院治疗的事实，有住院病历、医嘱单、出院证等证据证明，原审判决对此予以认定证据充分。
《中华人民共和国保险法》第十条第一款规定：“保险合同是投保人和保险人约定保险权利义务关系的协议”第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，对于《机动车综合商业保险条款》第二十四条约定的免责条款，平安财险漯河公司已向投保人杨彦华作了提示和明确说明，杨彦华对此予以认可，故该免责条款有效。杨彦华明知自己没有机动车驾驶证仍然驾驶机动车，因此发生交通事故而产生的其对于受害人的赔偿责任，平安财险漯河公司不应在三者险的保险责任范围内承担赔偿责任，而应由杨彦华直接承担，即应赔偿黄淑琴5260.36元（4560.36元＋700元）。
综上，根据平安财险漯河公司二审新提交的证据，其上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持漯河市召陵区人民法院（2016）豫1104民初1914号民事判决第三项和诉讼费负担部分；
二、撤销漯河市召陵区人民法院（2016）豫1104民初1914号民事判决第一项、第二项；
三、中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内，在交强险责任限额内赔偿黄淑琴107327.3元；
四、杨彦华在本判决生效后十日内赔偿黄淑琴5260.36元；
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2538元，杨彦华负担103元、中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担2435元。
本判决为终审判决。
审判长 于凤鸣
审判员 宋跃武
审判员 陶京涛
二〇一七年五月十一日
书记员 楚军辉