山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋10民终1772号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司曲沃支公司。住所地：曲沃县西关口大运路北侧。
负责人：刘锁群，该公司经理。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临汾市北城支公司。住所地：山西省临汾市鼓楼北大街郭家庄十字口东北角*层门面房。
负责人：卫建丽，该公司经理。
以上二上诉人委托代理人：樊鹏鸣，山西师达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：安建，男，1983年1月19日出生，汉族，住侯马市。
被上诉人（原审原告）：李顺心，男，1982年9月19日出生，汉族，住曲沃县。
委托代理人：周春利，男，1977年3月9日出生，汉族，住曲沃县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲沃支公司（以下简称财产保险曲沃公司）、中国人民财产保险股份有限公司临汾市北城支公司（以下简称财产保险临汾公司）、安建因与被上诉人李顺心机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省曲沃县人民法院（2016）晋1021民初521号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司的委托代理人樊鹏鸣，上诉人安建，被上诉人李顺心的委托代理人周春利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2015年10月10日21时许，李顺心持与准驾车型不符的驾驶证，未戴安全头盔，驾驶无号牌二轮摩托车，沿国道108线由东向西行驶至曲沃县城西加油站门外，突遇从道路北侧非机动车道由北向西变更机动车道的安建驾驶的晋LU20**号雪佛兰轿车，李顺心在避让过程中摔倒，摩托车辆损坏。经曲沃县公安局交通警察大队曲公交认字（2015）第1010-1号道路交通事故认定书认定，安建负事故的次要责任；李顺心负事故的主要责任。事故发生后，李顺心住院治疗16天，花去医药费15572元。李顺心于2016年3月21日经曲沃县司法鉴定中心晋曲司鉴中心（2016）残鉴字第0028号鉴定意见书鉴定，李顺心右锁骨粉碎骨折、肱骨髁间粉碎性骨折构成九级伤残；二次手术（内固定取出）费用约为10000元。
还查明：事故车辆晋LU20**号雪佛兰轿车系安建所有，该车在财产保险曲沃公司处投有限额200000元第三者责任险及不计免赔；在财产保险临汾公司处投有交强险。事故发生后，安建在曲沃交警大队缴纳保证金10000元。
事故发生前，李顺心在曲沃县大南关幸福养老院工作，月平均工资为3300元，事故发生后工资停发；其子李金声出生于2004年4月28日，为非农户。
李顺心称该事故给其造成的损失为：医疗费15572元、二次手术费10000元、住院伙食补助费800元（50元×16天）、营养费800元（50元×16天）、护理费1616元（按2015年服务业36933元计算，平均每天101元，16天×101元）、残疾赔偿金103312元（2015年度城镇居民人均可支配收入25828元×20年×20%）、被抚养人李金声的生活费11073元（城镇居民人均消费性支出15819元×7年×20%÷2人）、车损1000元、交通费500元、误工费18700元（至伤残评定日为170天，李顺心月工资3300元÷30天×170天）、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2500元，共计171873元。
财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司经质证认为：1、住院伙食补助费和营养费，李顺心主张过高；2、鉴定系李顺心单方委托，且鉴定依据不合理，所得出的鉴定结论伤残等级过高，二次手术费鉴定也过高，仅认可6000元
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8000元，要求对李顺心伤残等级重新鉴定；3、护理费标准过高；4、李顺心的伤残并不能导致李顺心失去生活劳动能力，故被抚养人生活费不应支持；5、李顺心对车损此前没有提供任何证据,不应予以支持；6、对交通费，因李顺心在曲沃县人民医院治疗，又住曲沃县，而所提供的城际大巴票据，而且根据实际情况每次足额的产生100元的票据，因此不予认可；7、对误工费天数，李顺心虽然主张至定残之日前一天，但是结合李顺心的伤情，明显缺乏合理性，系李顺心自身所造成的，应当按照120天计算；8、精神损害抚慰金过高，因李顺心对事故的发生负有重大过错并负主要责任，因此李顺心主张的精神损害抚慰金过高；9、鉴定费不应承担。
财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司申请对李顺心的伤残等级重新鉴定，但在期限内未缴纳相关费用。
以上为本案事实。
原审法院认为：安建驾驶的晋LU20**号雪佛兰轿车违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条：“在道路同方向划有2条以上机动车道的，变更车道的机动车不得影响相关车道内行驶的机动车的正常行驶”之规定，发生交通事故，致李顺心受伤，安建负事故的次要责任，给李顺心造成的经济损失依法应予赔偿。因肇事车辆在财产保险临汾公司处投有交强险、在财产保险曲沃公司处投有限额200000元的第三者责任险及不计免赔，故应由财产保险临汾公司在交强险范围内承担赔偿责任。财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司称李顺心车损未提供证据，交通费证据有悖常理，精神损害抚慰金要求过高、二次手术费用同意按8000元支付的理由充分，应予支持，故李顺心主张车损1000元、交通费500元，不予支持；鉴于李顺心负事故的主要责任，精神损害抚慰金应按3000元计算较妥，二次手术费酌情赔偿8000元为宜。此事故造成李顺心的损失应为医疗费15572元、二次手术费8000元、住院伙食补助费480元（30元×16天）、营养费800元、护理费1616元、残疾赔偿金103312元、被抚养人李金声的生活费11073元、误工费18700元、精神损害抚慰金3000元，共计162553元。即应由财产保险临汾公司赔偿李顺心120000元，其中包括医疗费10000元；医疗费超出部分14852元（医药费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费合计24852元）的70%即10396.4元，由李顺心承担，剩余30%即4455.6元，其余损失27701元（1616＋103312＋11073＋18700＋3000－110000=27701元）的30%计8310.3元，共计12765.9元，由财产保险曲沃公司承担；事故发生后，安建在曲沃交警大队缴纳保证金10000元，由其自行处理。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市北城支公司在本判决生效后十日内赔偿原告李顺心经济损失120000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司曲沃支公司在本判决生效后十日内赔偿原告李顺心经济损失12765.7元。以上款付至曲沃县人民法院，账号14001717308050503163，开户行中国建设银行曲沃县支行。三、被告安建不承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2178.6元，鉴定费2500元，由被告安建承担。
财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司不服（2016）晋1021民初521号民事判决，向本院提起上诉称：1、依据李顺心的伤情、当地的生活水平及实际需要，在住院伙食补助费按30元/天的标准计算的前提下，营养费按50元/天的标准计算偏高，应当按照20元/天的标准计算李顺心的营养费，原审判决按50元/天的标准计算李顺心的营养费过高。2、按照2014年公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.1锁骨骨折：b）手术治疗:误工日90—120日，结合李顺心的伤情，李顺心的误工时间应当按照120天计算，原审判决将李顺心的误工时间计算至定残日前一天，即170天不当，应当按120天计算李顺心的误工费。3、被抚养人生活费11073元不应支持。李顺心右锁骨粉碎骨折、肱骨髁间粉碎性骨折构成九级伤残，并没有造成李顺心丧失劳动能力，故对李顺心的被抚养人生活费11073元不应支持。综上，应撤销原审判决，依法改判。
安建不服（2016）晋1021民初521号民事判决，向本院提起上诉称：1、原审判决将2500元鉴定费判决由安建承担，明显错误。本次事故系双方的混合过错造成，且李顺心承担主要责任。所以，对于鉴定费用，应当按过错责任7：3承担，李顺心依法应承担1750元。这是其一；其二，对于剩余鉴定费用750元，根据《保险法》的规定，依法应由财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司承担；其三，就算是李顺心不应承担鉴定费用，也应由财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司全部承担。原审判决鉴定费2500元由安建承担，不仅属事实认定错误，更是法律适用不当。2、原审判决确定安建承担诉讼费用2178.6元，亦明显错误。根据《诉讼费用交纳办法》规定，李顺心诉请数额为171873元，诉讼费用应为3737.46元。因本案采用简易程序，减半收取诉讼费用应为1868.3元。而原审却判决安建承担2178.6元，明显错误，这是其一；其二，原审判决认定李顺心的损失为132765.7元。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用减半收取应为1478元，而非2178.6元。综上，原审判决将鉴定费用判决由安建承担，明显不当。而且对案件的受理费认定亦明显错误，应予改判。
财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司针对安建的上诉答辩称：诉讼费、鉴定费应由侵权人安建承担。安建的上诉理由不能成立。
李顺心答辩称：1、原审判决营养费800元符合法律规定。在本案中，李顺心因交通事故多处受伤，构成九级伤残，对李顺心给予及时的营养支持，能显著地改善李顺心的营养状况，有效地配合临床，提高手术的成功率和治愈率，缩短住院时间，促进李顺心尽快康复。因此，原审判决营养费800元符合本案的实际情况和法律规定。2、误工费按误工时间170天计算合理合法。依据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的相关规定，误工费应当按照120天计算，但是该条规定只是对锁骨骨折的误工时间进行了规定，在本案中，李顺心除了锁骨粉碎性骨折外还存在右肱骨粉碎性骨折，右上肢软组织损伤，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.4规定，肱骨骨折认定的误工时间为90日，原审判决将李顺心的误工时间计算到定残之日前一天，即170天，是合理合法的。3、被抚养人生活费11073元，财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司也应当赔偿。李顺心在本案中构成九级伤残，所以应当按照法律规定赔偿李顺心的被抚养人生活费。4、诉讼费、鉴定费应该由侵权人安建承担。综上，原审判决正确，应驳回安建、财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司的上诉，维持原判。
经审理查明：二审查明的事实与一审相同。
本院认为：李顺心右锁骨粉碎骨折、肱骨髁间粉碎性骨折构成九级伤残；还需要二次手术（内固定取出），原审判决根据李顺心的伤情，李顺心的营养费每天按50元计算，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害解释）第二十四条的规定精神。财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司上诉称应按每天20元的标准计算李顺心的营养费，并未提供证据支持其主张，故财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。在本案中，李顺心除了右锁骨粉碎性骨折外还存在肱骨髁间粉碎性骨折，右上肢软组织损伤，原审判决结合李顺心的伤情，并根据《人身损害解释》第二十条的规定，将李顺心的误工时间计算到李顺心定残之日前一天，即按170天计算，并无不当。财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司上诉称李顺心的误工费应按误工时间120天计算的理由不能成立，本院不予支持。李顺心的伤情构成九级伤残，其子李金声出生于2004年4月28日，为非农户。原审判决根据《人身损害解释》第二十八条的规定，计算被抚养人李金声的生活费为11073元，并无不当。财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司上诉称李顺心右锁骨粉碎骨折、肱骨踝间粉碎性骨折构成九级伤残，并没有造成李顺心丧失劳动能力，故对李顺心的被抚养人生活费不应支持的理由，与法律规定精神不符，也与本案李顺心构成九级伤残的实际情况不符，本院不予支持。在本案中，安建负本起交通事故的次要责任，李顺心负本起事故的主要责任，故对于李顺心伤残评定所支出的鉴定费2500元，安建应承担30%的责任，即750元，其余1750元由李顺心本人承担。原审判决由安建承担鉴定费2500元不当，应予纠正。但安建上诉称其不应承担鉴定费，应由财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司承担鉴定费的理由，与保险合同约定不符，故安建上诉称应由财产保险曲沃公司、财产保险临汾公司承担鉴定费的理由不能成立，本院不予支持。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，安建应当承担的诉讼费数额为1478元，原审判决安建承担2178.6元不当，本院对此予以纠正。综上，原审判决认定事实清楚，对诉讼费的承担及鉴定费的承担划分不当，除此之外，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费2178.6元，由上诉人安建承担1478元，被上诉人李顺心承担700.6元；鉴定费2500元，由上诉人安建承担750元，被上诉人李顺心承担1750元；二审案件受理费271元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲沃支公司、中国人民财产保险股份有限公司临汾市北城支公司承担221元，由被上诉人李顺心承担50元。
本判决为终审判决。
审判长 遆海鹏
审判员 吉 磐
审判员 贾芝真
二〇一六年十二月二十三日
书记员 杨 艳