江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）九中民三终字第285号上诉人（原审原告）九江市鼎盛石业有限公司，住所地九江市庐山区莲溪大道欣荣路18号。法定代表人张自勤，该公司经理。被上诉人（原审被告）程章昱。上诉人九江市鼎盛石业有限公司（以下简称鼎盛公司）因劳动争议纠纷一案不服九江市庐山区人民法院（2015）庐民一初字第496号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成了合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。原审查明，被告程章昱于2014年2月24日到原告鼎盛公司工作，工作职责为石材切割、打磨、粘结和抛光。双方未签订书面劳动合同，但被告与原告法定代表人张自勤口头约定被告月薪为3500元。同年4月24日，被告在工作过程中右脚被石头砸伤，住院治疗8天后，于2014年5月2日出院。原告为被告支付了所有医疗费，并另行支付被告款项10400元，在此之前，原告未向被告支付过工资。2014年8月26日，被告因工受伤被九江市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告为此支付鉴定费260元。2015年2月10日，九江市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级为十级。根据九人社认字[2014]第1324号工伤认定书描述的事实经过，被告在工作期间不慎被石板砸伤右脚，造成右拇指开放性骨折、第一趾骨近节；另查明，原告没有为被告缴纳工伤保险费。在停工留薪期满后，被告未到原告处工作；又查明，被告于2015年4月13日向九江市庐山区人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认被告与原告鼎盛公司劳动关系自2015年3月25日依法解除；原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金3500元、未签订书面劳动合同期间双倍工资5250元、各项工伤待遇99081元；原告承担工伤鉴定费260元；原告按当地社保经办机构核定的应缴费数额为被告补缴2014年3月至2015年3月社会保险。2015年6月10日，九江市庐山区人事劳动争议仲裁委员会作出裁决：1、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金2803元；2、原告支付被告未签订劳动合同二倍工资14015元；3、原告向被告支付停工留薪工资11212元、一次性伤残补助金19621元、一次性就业补助金36439元、一次性工伤医疗补助金11212元、住院伙食补助金180元、护理费801元；4、工伤鉴定费260元。驳回被告其他诉讼请求。原告不服该裁定，向原审法院提起诉讼。以上事实，有仲裁裁决书、调查笔录、九江学院附属医院出院记录和疾病证明书、工伤认定书以及当事人的陈述予以证实。原审认为：原告法定代表人张自勤与被告口头约定月薪为3500元，在没有相反证据推翻该事实的情况下，应当认定被告在原告处月薪为3500元；根据江西省职工工伤停工留薪期分类目录S92.4规定，被告是拇指骨折，停工留薪期限为4个月，原告应向被告支付停工留薪工资14000元；原被告虽然对双方之间存在劳动合同没有异议，但双方没有签订书面劳动合同，对劳动合同期限也没有做出相应的约定。《中华人民共和国劳动合同法》第十二条规定，“劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。”第十四条第一款、第三款分别规定“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同”、“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”根据上述相关规定，原被告之间的劳动合同不是固定期限劳动合同，因为双方没有做出固定期限的约定。原被告之间的劳动合同也不是无固定期限劳动合同，因为没有签订书面劳动合同的，只有自用工之日起满一年的才视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同，那么原被告这种没签订书面劳动合同用工未满一年的，不能视为双方签订了无固定期限的劳动合同。而原被告之间明显又不属于以完成一定工作任务为期限的劳动合同。因此，原被告之间劳动合同期限不属于上述任何一种情形。因此，可以认为双方的劳动合同实际上是没有任何期限约束的合同。对于没有任何期限约束的劳动合同，用人单位和劳动者都应该可以随时解除双方之间的劳动合同，只要提前合理的时间告知对方即可。被告在因工受伤治疗终结后没有到原告处上班，视为被告解除了双方之间的劳动关系。被告在停工留薪期间，原告应当按照《工伤保险条例》相关规定保留被告各项工资和福利，这是行政法规的强制性规定，双方不能对此作出相反的约定。停工留薪期间实际上是劳动者的误工时间，原告赔偿被告因工伤导致的误工损失并不意味着原被告之间劳动合同持续存在。因此，原被告之间的劳动时间仅存续到2014年5月3日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，原告应当自2014年3月24日起至2014年5月2日止向被告支付双倍工资，但被告住院期间原告实际无法要求被告与其签订书面劳动合同，被告住院期间可以免除原告向其支付双倍工资。因此，原告仅须向被告支付一个月未签订书面劳动合同双倍工资，即原告须向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额为3500元；根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六的规定，被告可以原告没有为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同，要求原告向其支付解除劳动合同经济补偿金。因为原被告劳动合同持续时间不超过六个月，因此，原告须向被告支付半个月解除劳动合同经济补偿金1750元；由于原告未按月向被告支付工资，原告应一次性支付被告二个月工资7000元及实际住院8天的工资933元。抵扣原告之前给付被告的10400元，剩下的2467元冲抵原告应当赔偿被告的各项费用；至于被告在仲裁中请求的按当地社保经办机构核定的应缴费数额为被告补缴2014年3月至2015年3月社会保险，因该项诉讼请求不属于人民法院受理范围，故对这项诉求，原审不予处理；交通费，被告主张100元，但没有提供任何证据，由于这项费用确实存在，本院酌定50元。住院伙食补助费180元、护理费801元双方没有异议，本院予以确认。根据《工伤保险条例》和《江西省实施办法》相关规定，工伤十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资、一次性伤残就业补助金为13个月的本人工资、一次性工伤医疗补助金为4个月的本人工资。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十二条第一款、《工伤保险条例》第十七条、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《江西省实施办法》第二十二条之规定，判决：一、原告九江市鼎盛石业有限公司支付被告程章昱解除劳动合同经济补偿金1750元；二、原告九江市鼎盛石业有限公司支付被告程章昱未签订书面劳动合同二倍工资差额3500元；三、原告九江市鼎盛石业有限公司支付被告程章昱停工留薪工资14000元、住院伙食补助费180元、交通费50元、护理费801元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金14000元、一次性伤残就业补助金45500元；四、原告九江市鼎盛石业有限公司支付被告程章昱工伤鉴定费260元。原告需向被告支付上述四项款共计104541元，扣除原告之前给付的2467元，原告仍需向被告支付102074元，该款须在本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》相关规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告九江市鼎盛石业有限公司负担。宣判后，九江市鼎盛石业有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称，一审期间一审法院推定上诉人与被上诉人口头约定月工资3500元没有任何事实与法律依据。为了息事宁人上诉人无奈认可被上诉人月工资1500元，请求二审法院撤销原审判决，改判上诉人支付被上诉人各项工伤赔偿53146元。程章昱答辩称，上诉人的法定代表人张自勤在庐山××劳动监察大队做调查笔录时，承认其与被上诉人口头约定月工资3500元，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉人的上诉，维持原审判决。二审审理期间，双方当事人均没有新证据向本院提交，二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，九江市庐山区劳动监察局于2014年7月16日对被上诉人受伤情况向上诉人的法定代表人张自勤进行了调查并制作了调查笔录一份，张自勤该份调查笔录中称其与程章昱口头约定劳动报酬为月工资3500元。原审法院依据程章昱月工资3500元来计算程章昱所应享受的各项工伤待遇并无不当，上诉人请求按照月工资1500元来计算被上诉人的各项工伤待遇没有事实和法律依据，本院不予支持，依法应予以驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律和处理结果正确，本院予以维持。依照依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人九江市鼎盛石业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  罗柳军审判员  江龙浔审判员  周 君二〇一六年三月二日书记员  毛江东