吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉01民终2222号
上诉人（原审原告）希杰（长春）饲料有限公司，住所地长春经济技术开发区兴隆山镇兴北大路1958号。
法定代表人金基洪，总经理。
委托代理人赵金星，公司人事经理。
委托代理人张丹妮，公司人事助理。
被上诉人（原审被告）宋春波，女，汉族，1979年4月26日生，住长春市二道区。
上诉人希杰（长春）饲料有限公司（以下简称希杰公司）因与被上诉人宋春波劳动争议纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2015）长经开民初字第535号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人希杰公司的委托代理人赵金星、张丹妮，被上诉人宋春波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
希杰公司在原审时诉称，（一）仲裁裁决要求希杰公司支付宋春波加班费是错误的，并且宋春波主张加班费计算方法也是错误的。（1）因为希杰公司已经足额支付宋春波加班费用，故裁决要求希杰公司支付宋春波加班费是错误的。宋春波在2011年12月1日入职希杰公司，自2011年12月1日起至2013年12月1日在希杰公司人事部任人事主管，职级CN4；宋春波作为人事主管，自从希杰公司成立时起就负责希杰公司工资的起草和审核工作，并且宋春波自己工资的起草和审核也是由宋春波自己完成的，工资总额里的加班费用，也是宋春波亲自去计算的，支付工资也是按工资表上数额汇入宋春波的工资卡中的。宋春波转岗物流主管后，工资的计算方法也是一直沿用的，并且宋春波一直也没有对加班工资提出过异议；宋春波领取工资的行为，属于法律上的自认行为；宋春波自己主管人事，应对自己起草和审核工资负责，再行主张加班费于法无据。（2）宋春波主张的加班费是按工资总额作为基数计算的，这种算法是不正确的，加班费计算是以标准工资作为基数来计算的；故宋春波主张未支付加班费于法无据，不应得到法律支持。（二）仲裁裁决要求希杰公司支付宋春波经济补偿金是错误的。希杰公司没有与宋春波解除劳动合同，也没有开除或辞退宋春波，是宋春波向长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁要求解除劳动合同；根据《劳动法》及相关法律规定，劳动者自己提出辞职或者解除劳动关系，希杰公司不支付经济补偿金与劳动者；故仲裁裁决希杰公司支付宋春波经济补偿金是错误的，不应得到法律的支持。（三）裁决要求希杰公司支付宋春波2014年11月份病假工资3,165.00元是错误的。2014年9月27日，宋春波因自身原因，通过发电子邮件的方式向希杰公司请假2-4天；希杰公司当日告知宋春波，因公司月底繁忙，请假不予批准。2014年10月30日，宋春波请假21天（计划生育假），计划生育假根据法律和政策的规定，宋春波应享受计划生育津贴（但宋春波必须提供因分娩或流产住院的相关病历及单据，在出院5个月后，到长春市医疗保险中心办理领取生育津贴的相关手续，并领取生育津贴）。故宋春波提出的2014年11月份病假工资实际应为生育津贴，应该到长春市医疗保险中心去领取，向希杰公司主张于法无据，不应得到法律的支持。希杰公司请求，（1）判决希杰公司无须支付宋春波2011年12月1日至2014年10月31日加班费人民币47,289.00元；（2）判决希杰公司无须支付宋春波2011年12月1日至2014年10月31日经济补偿金人民币23,866.89元；（3）判决希杰公司无须支付宋春波2014年11月份病假工资人民币3,156.00元。
宋春波在原审时辩称，（1）在劳动仲裁时希杰公司承认了宋春波的加班事实，但加班费用没有给付；（2）希杰公司没有按时支付工资，及时缴纳保险，应赔付宋春波补偿金；（3）根据女职工生育待遇若干问题的通知，希杰公司应支付宋春波生育津贴和产假工资。
原审法院经审理查明，（一）2011年12月1日，宋春波到希杰公司处工作，任人事部主管，职级CN4；希杰公司与宋春波双方签订了《劳动合同》，合同期限为2011年12月1日至2015年3月31日，工作岗位是人事部主管。2013年12月1日，希杰公司与宋春波协商，将宋春波调到物流部门任主管。2014年10月初，宋春波因怀孕保胎休病假未上班工作,希杰公司向宋春波支付了该月病假工资；同年10月28日，宋春波因怀孕流产手术，术后医嘱休息21天，宋春波休息至11月末，希杰公司未向宋春波支付2014年11月份工资。宋春波休病假期间，希杰公司与宋春波协商调整工作岗位，宋春波未同意；希杰公司于2014年12月8日做出宋春波待岗决定，并通知宋春波。2015年2月4日，希杰公司提出解除劳动合同，宋春波同意;此间,希杰公司向宋春波支付了2014年12月及2015年1月工资。宋春波在希杰公司处工作期间，平日加班工作362小时，公休日加班工作608小时，节日加班工作8小时；按宋春波的基本工资标准及国家劳动法规的相关规定计算，宋春波应得加班工资人民币60,391.44元；希杰公司已支付加班费人民币13,619.00元，尚欠宋春波加班费人民币46,772.44元。希杰公司自2014年2月起没有及时给宋春波交纳个人基本养老保险。希杰公司与宋春波因宋春波产假工资发生争议，希杰公司没有支付宋春波2014年11月工资；宋春波解除劳动合同前12个月平均工资应从2014年1月计算至2015年1月，宋春波2015年1月前12个月的月平均工资为人民币7061.16元。（二）希杰公司制定的《CJ中国饲料人事规定》中《考勤、加班管理规定》第十七条规定，CN4级人员加班费的计算标准是，平日为基本工资/174×1.5、公休日为基本工资/174×2、法定节假日为基本工资/174×3；希杰公司制定的《CJ中国饲料人事规定》中《薪酬管理规定》第七条规定，基本工资（月工资）：根据公司发展状况及市场上的同行业、同职位等因素确定的工资，每月固定支付的工资。希杰公司制定的《CJ中国饲料人事规定》中《休假管理规定》第十八条规定，当月休病假1-10天的，按休假天数扣除工资（含津贴、补助等与工作天数相关的工资项目）；当月休病假11-30天的，病假期间的工资=标准日工资×50%×病假天数（扣除10天）。宋春波于2014年10月28日因流产手术，休假应为21天。（三）2015年2月，宋春波向长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请；宋春波请求，（1）解除双方的劳动关系，（2）希杰公司向宋春波支付2011年12月1日至2014年10月31日的加班费47,289.00元，（3）希杰公司向宋春波支付经济补偿金24,813.00元（2011年12月1日至2014年12月31日），（4）希杰公司给付宋春波怀孕流产病假期间未支付的病假工资3,156.00元（2014年11月份），（5）希杰公司给付宋春波2014年度年终奖7,278.00元。长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月28日做出长经技劳人仲裁字（2015）第11号仲裁裁决书，裁决：（1）自裁决生效之日起十五日内希杰公司支付宋春波加班费47,289.00元；（2）自裁决生效之日起十五日内希杰公司依法支付宋春波经济补偿金23,866.89元（6,819.11元×3.5），希杰公司与宋春波于2015年2月4日解除劳动关系；（3）自裁决生效之日起十五日内希杰公司向宋春波支付2014年11月份病假工资3,156.00元。
原审法院认为，（1）关于劳动合同是否解除及是否应当解除的问题。希杰公司与宋春波在履行劳动合同过程中发生纠纷，希杰公司提出解除劳动合同，宋春波亦同意解除劳动合同，应当解除劳动合同；由于希杰公司与宋春波双方在解除劳动合同后的各项问题的处理上未能达成一致意见，引发仲裁和诉讼，且仲裁期间希杰公司与宋春波的劳动合同已到期限，故仲裁裁决解除希杰公司与宋春波的劳动关系是正确的，希杰公司与宋春波的劳动关系应当解除。（2）关于是否应当支付加班费的问题。宋春波加班工作是客观存在的，希杰公司亦认可宋春波加班工作的事实；对于宋春波举证的加班工作的时间，虽然希杰公司持有异议，但希杰公司没有提供充分证据证明自己的主张，且希杰公司提供的宋春波加班工作时间与事实不符，故应支持宋春波主张的加班工作时间；虽然希杰公司主张已足额支付宋春波的加班费，但希杰公司没有提供充分的证据证明自己的主张，对希杰公司的主张不予支持。综上，希杰公司应向宋春波支付拖欠的加班费。（3）关于加班工资标准的问题。希杰公司制定的标准低于劳动法规规定的标准，故希杰公司主张的加班费标准不符合劳动法规的规定，不予支持；依据劳动法规的规定，宋春波的基本工资应当包括基础工资和职务工资，按宋春波不同阶段的基本工资标准，并按《劳动合同法》规定的倍数进行计算，确认宋春波加班工资数额。（4）关于是否应当支付经济补偿金的问题。虽然希杰公司提出解除劳动合同，宋春波亦同意解除劳动合同，但由于希杰公司没有及时足额支付宋春波加班费，且希杰公司没有及时交纳宋春波的养老保险，违法了《劳动合同法》第三十八条的规定，依据《劳动合同法》第四十六条的规定，希杰公司应当向宋春波支付经济补偿金。（5）关于经济补偿金支付标准及时间的问题。希杰公司主张解除劳动合同前12个月宋春波的月平均工资是6,743.64元，宋春波主张解除劳动合同前12个月宋春波的月平均工资是8,271.00元。依据《劳动合同法》第四十七条的规定及宋春波在希杰公司处的工作时间计算，希杰公司应向宋春波支付3.5个月工资的经济补偿金；由于希杰公司没有支付宋春波2014年11月工资，双方解除劳动合同前12个月平均工资应从2014年1月计算至2015年1月；经核算，宋春波2014年10月前12个月的月平均工资为人民币7064.49元，应支付经济补偿金人民币24,725.44元；宋春波申请仲裁时主张给付经济补偿金人民币24,813.00元过高，故应按24,725.44元确认希杰公司应支付宋春波的经济补偿金。（6）关于是否应当支付病假工资的问题。希杰公司主张已经为宋春波交纳了生育保险，应由保险机构支付生育津贴，生育津贴与病假工资不能兼得；宋春波主张依据女职工生育待遇的相关规定，希杰公司应支付宋春波生育津贴和病假工资。依据《吉林省城镇职工生育保险办法》（吉林省人民政府令，2005年第180号）第十二条二款的规定，生育津贴标准按照女职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发，从生育保险基金中支付；生育津贴低于女职工本人工资标准的，差额部分由用人单位补足。生育津贴、产假工资、病假工资是不同的概念，支付的主体也是不同的；2014年11月宋春波没有上班工作，其中有宋春波因产假休息，也有宋春波因病休息，希杰公司应支付宋春波产假工资；因产假工资中涉及生育津贴，生育津贴属于社会保险范畴，人民法院不予受理，故对宋春波病假工资的主张不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定和其它劳动法规的相关规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、解除希杰公司与宋春波的劳动关系；二、希杰公司于判决生效后10日内向宋春波支付加班费人民币46,772.44元；三、希杰公司于判决生效后10日内向宋春波支付经济补偿金人民币24,725.44元（7,064.49元/月×3.5个月）；四、驳回希杰公司与宋春波其它诉讼请求；案件受理费人民币10.00元由希杰公司承担。
宣判后，希杰公司不服，向本院提起上诉，要求二审改判其不向宋春波支付加班费、解除劳动关系经济补偿金。理由为，1、希杰公司已经足额向宋春波支付了全部加班费，同时宋春波主张的加班费是按总所得为基数计算加班费是错误的，因为总所得中包括员工岗位工资及福利、奖金等。宋春波的劳动合同中明确约定其对应工作岗位的工资标准为5000元，加班费应按照5000元作为基数进行计算；2、希杰公司未与宋春波解除劳动关系，是宋春波在劳动仲裁时主动提出与希杰公司解除劳动关系，根据法律规定劳动者主动申请与用人单位解除劳动关系，用人单位无需支付解除劳动关系经济补偿金。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。
被上诉人宋春波二审答辩称，希杰公司没有按时为宋春波缴纳社会保险，也未足额向宋春波支付加班工资，宋春波无奈向劳动仲裁委申请与希杰公司解除劳动关系，故希杰公司应向宋春波支付解除劳动关系经济补偿金及补足加班费。原审判决正确，请求驳回希杰公司的上诉，维持原判。
本院二审审理查明的事实除与原审判决认定的事实一致外。另查明，根据希杰公司的规定，按照宋春波的职级，2013年以前，平日加班2小时以上20元，公休日加班4-8小时以内80元，8小时以上100元，法定假日加班4-8小时以内120元，8小时以上150元。2013年以后，平日加班2小时以上50元，公休日加班4-8小时以内120元，8小时以上150元，法定假日加班4-8小时以内150元，8小时以上180元。宋春波认可希杰公司按照该标准向其支付了部分加班费，也认可按照希杰公司已发的加班费按照下限计算加班时长。根据希杰公司提交的宋春波的《薪资明细具体明细》、《工资明细》以及宋春波自己提交的加班费计算明细表记载的内容，宋春波2011年12月至2014年9月期间的基本工资、职务津贴、奖金、其他津贴、福利津贴和已经支付的加班费数额一致。再查明，宋春波工作期间，希杰公司未及时足额为宋春波缴纳社会保险。
本院认为，关于宋春波的加班费计算基数的确定问题。根据国家统计局颁布的《关于工资总额组成的规定》第四条：“工资总额由下列六个部分组成。（一）、计时工资；（二）、计件工资；（三）、奖金；（四）、津贴和补贴；（五）、加班加点工资；（六）、特殊情况下支付的工资”，宋春波的加班费基数应包含基本工资、津贴和补贴等，故希杰公司关于应按基本工资作为基数计算宋春波加班费的上诉理由不成立。
因希杰公司自行制定的加班费给付标准违反了法律规定，其应按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，依法足额向宋春波支付加班费。关于宋春波的加班时间的计算问题，希杰公司提交的宋春波考勤记录与其提交的《薪资明细具体明细》、《工资明细》记载的宋春波的加班情况相矛盾，且希杰公司在庭审中认可宋春波存在加班事实。因希杰公司提交的宋春波的《薪资明细具体明细》、《工资明细》以及宋春波自己提交的加班费计算明细表内容均来源于希杰公司的人力资源管理系统，且希杰公司与宋春波均对希杰公司的人力资源管理系统统计的已给付加班费的计算方式和数额均无异议，故本院认为应根据已经发放的加班费数额计算宋春波的加班时间。因宋春波在一、二审期间明确表示同意按照已发加班费推算出的加班时间的下线主张其加班费。故根据希杰公司已经向宋春波支付的加班费数额及已经支付的加班费的计算方式反向计算，宋春波2012年1月份加班费计算基数为7000元，双休日加班8小时,应支付双休日加班费数额为644元；2012年2月份加班费计算基数为4500元，双休日加班4小时，平时加班2小时，应支付双休日加班费207元，平时加班费78元；2012年3月份加班费计算基数为5500元，双休日加班4小时，平时加班2小时，应支付双休日加班费253元，平时加班费95元；2012年5月份加班费计算基数为5550元，双休日加班4小时，应支付双休日加班费255元；2012年6月份加班费计算基数为5550元，双休日加班4小时，应支付双休日加班费255元；2012年7月份加班费计算基数为5550元，双休日加班20小时，应支付双休日加班费1276元；2012年8月份加班费计算基数为5998元，双休日加班4小时，应支付双休日加班费276元；2012年9月份加班费计算基数为6800元，双休日加班16小时，平时加班22小时，应支付双休日加班费1251元，平时加班费1290元；2012年10月份加班费计算基数为5500元，双休日加班40小时，平时加班20小时，法定节假日加班4小时，应支付双休日加班费2529元，平时加班费948元，法定节假日加班费379元；2012年11月份加班费计算基数为5500元，双休日加班80小时，平时加班87小时（因按该月希杰公司向宋春波支付的加班费计算的加班时间过长不符合常理，希杰公司承认宋春波存在加班事实的情况下，结合宋春波的职务及分管工作内容等情况进行综合裁量，该月宋春波加班时间按双休日每天加班10小时，平时每天加班4小时计算较为合理），应支付双休日加班费5057元，平时加班费4125元；2012年12月份加班费计算基数为5500元，双休日加班12小时，平时加班4小时，应支付双休日加班费759元，平时加班费190元；2013年1月份加班费计算基数为5500元，双休日加班24小时，平时加班12小时，应支付双休日加班费1517元，平时加班费569元；2013年2月份加班费计算基数为8500元，双休日加班8小时，平时加班4小时，应支付双休日加班费782元，平时加班费293元；2013年3月份加班费计算基数为5500元，双休日加班4小时，平时加班6小时，应支付双休日加班费253元，平时加班费284元；2013年4月份加班费计算基数为7400元，双休日加班8小时，平时加班4小时，应支付双休日加班费680元，平时加班费255元；2013年5月份加班费计算基数为6020元，双休日加班4小时，平时加班2小时，应支付双休日加班费277元，平时加班费104元；2013年6月份加班费计算基数为6140元，平时加班4小时，应支付平时加班费212元；2013年7月份加班费计算基数为6020元，平时加班2小时，应支付平时加班费104元；2013年11月份加班费计算基数为6020元，双休日加班28小时，平时加班6小时，应支付双休日加班费1937元，平时加班费311元；2013年4月份加班费计算基数为6020元，双休日加班20小时，平时加班2小时，应支付双休日加班费1384元，平时加班费104元；2014年1月份加班费计算基数为8780元，双休日加班28小时，平时加班2小时，应支付双休日加班费2826元，平时加班费151元；2014年2月份加班费计算基数为6020元，双休日加班28小时，应支付双休日加班费1937元；2014年3月份加班费计算基数为6020元，双休日加班2小时，平时加班4小时，应支付双休日加班费138元，平时加班费208元；2014年4月份加班费计算基数为6410元，双休日加班12小时，平时加班4小时，应支付双休日加班费884元，平时加班费221元；2014年5月份加班费计算基数为7887.5元，双休日加班8小时，平时加班2小时，应支付双休日加班费725元，平时加班费136元；2014年6月份加班费计算基数为6610元，平时加班6小时，应支付平时加班费342元；2014年7月份加班费计算基数为6410元，双休日加班8小时，平时加班4小时，应支付双休日加班费589元，平时加班费221元；2014年8月份加班费计算基数为6510元，双休日加班4小时，平时加班6小时，应支付双休日加班费299元，平时加班费337元；2014年9月份加班费计算基数为8087.5元，双休日加班12小时，平时加班6小时，应支付双休日加班费1114元，平时加班费418元。综上，2011年12月至2014年9月希杰公司应向宋春波支付的加班费共计39479元，扣除希杰公司已经支付的加班费13619元，希杰公司仍需向宋春波补发加班费25860元。
因希杰公司未及时足额为宋春波缴纳社会保险并拖欠加班费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定希杰公司应向宋春波支付3.5个月的工资作为解除劳动关系经济补偿金，经计算宋春波解除劳动关系之日前12个月平均工资标准超过原审认定的每月7064.49元，但因宋春波对原审判决未提起上诉，视为其认可原审判决认定的经济补偿金数额，本院不予调整。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但加班费数额计算有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春经济技术开发区人民法院（2015）长经开民初字第535号民事判决第一项，第三项；
二、撤销长春经济技术开发区人民法院（2015）长经开民初字第535号民事判决第四项；
三、变更长春经济技术开发区人民法院（2015）长经开民初字第535号民事判决第二项为：上诉人希杰（长春）饲料有限公司于本判决生效后十日内向被上诉人宋春波支付加班费人民币25860元；
四、驳回上诉人希杰（长春）饲料有限公司其它诉讼请求及上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计人民币20.00元由希杰（长春）饲料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵芳芳
代理审判员 卢丹丹
代理审判员 梁 明
二〇一六年九月十八日
书 记 员 刘 越