浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬慈民初字第1341号
原告：沈天姬，居民。
委托代理人：沈小杭（系沈天姬哥哥）。
被告：余姚市人民医院。
法定代表人：袁海鸿。
委托代理人：沈玲彩，上海市南星律师事务所律师。
原告沈天姬诉被告余姚市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年8月18日立案受理，依法由代理审判员章晓波适用简易程序于2015年9月16日公开开庭进行了审理。原告沈天姬及其委托代理人沈小杭、被告余姚市人民医院的委托代理人沈�彩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告沈天姬起诉称：原告系死者杨群英女儿。2014年1月17日下午，杨群英突发39℃高烧。次日上午，因高烧不退，杨群英在子女陪同下到被告处就诊。因当时全社会已对H7N9禽流感进入高度戒备状态，被告也开设了专门的发热门诊，规定体温超过38℃的病人到发热门诊诊治。杨群英按规定挂了发热门诊的号，接诊医生对其进行简单询问后，在门诊病历上写了诊疗措施，包括小便化验、血化验、肺部CT、甲流胶体金检测。但在随后开具检验单时，医生却遗漏了针对H7N9禽流感的甲流胶体金检测。当天下午，医生看了杨群英的小便化验、血化验及CT报告单后，开了布洛芬、哌拉西林钠舒巴坦钠、维生素C等药物。1月19日，杨群英高烧不退，又到被告内科门诊处就诊，并告知医生已高烧三天，打针吃药均不见效，要求检查一下是否感染了H7N9禽流感。接诊医生看了前一天拍的CT片后称不可能得此病，并照搬前一天的药方（除去口服的布洛芬混悬液）开了药。输液时，杨群英已支撑不住而躺在移动病床上，当晚即在急诊留观室度过。1月20日，杨群英仍高烧不退，且病情逐渐加重，于当天下午入住被告住院部。原告及家属多次向医生要求对杨群英进行是否感染H7N9禽流感的检测，但均遭拒绝。1月21日，医生对杨群英做了多项检查，但未针对H7N9禽流感进行检测。因根据当时卫生部门对H7N9禽流感重症病人的统计，病人从发病到死亡的平均时间为6天，而当天已是杨群英发病后的第五天，原告及家属认为无法继续在被告处不明不白地耗费时间，于1月22日提出办理转院手续。因病人需在转院前做几项检测，1月22日上午10：16，被告给杨群英做了胸部CT平扫，发现杨群英的左肺小范围感染已发展为两侧肺部大面积严重感染，病情随之急转直下。中午时分，杨群英出现严重的呼吸困难，不得不使用人工呼吸机。因病情进展之快完全出乎被告医生的意料，促使被告医生想到了H7N9禽流感。中午11：52，呼吸内科将杨群英的甲流胶体金“咽拭子”标本送检，检验科于13：30作出报告为“人感染甲型禽流感抗原”“弱阳性”。被告医生匆忙于13：40第一次给杨群英口服了奥司他韦胶囊，才算正式开始了针对性治疗。当天下午，余姚市疾控中心进行了复检，得到同一结果。被告于16：02发出病危通知书。当天晚上20：15，被告将杨群英送至被告的负压病区进行隔离治疗，当时杨群英病情已经恶化。1月23日，杨群英的“氧合”不能维持，原告及家属无奈签字同意被告为杨群英施行“气管插管机械通气支持”。1月24日2：46，在亲朋好友和其他好心人的关心帮助下，杨群英被连夜转送至杭州浙一医院抢救，但终因被告贻误宝贵时机，于2014年2月5日去世。原告认为，被告及其相关医生工作极不负责，在救治过程中存在过错，与杨群英的病故有因果关系。故原告诉请：1.被告赔偿原告医疗费165802元、死亡赔偿金220775元、丧葬费26874元、精神抚慰金50000元、鉴定费4000元、住宿费3200元，以上合计470651元；2.被告向原告公开赔礼道歉；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告撤回了第二项诉讼请求。
被告余姚市人民医院在答辩期限内未作书面答辩，庭审中口头答辩称：第一，就被告应承担的责任比例问题，本案已经法院委托由浙江省医院会就被告的诊疗行为是否存在过错及责任参与度等进行了鉴定，鉴定书中对杨群英的诊治概要进行了详细的记载，且明确了被告应承担轻微责任，故被告认为被告的责任比例按照8%-10%计算较为合理。第二，就原告诉请的各项费用，被告认为�疗费应按照原告的实际损失进行赔偿，杨群英在进行诊疗过程中已通过医保报销了医疗费114798.12元，该部分费用应在原告诉请的医疗费中予以扣除；原告诉请的死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金、鉴定费、住宿费由法院根据本案实际情况及法律规定酌情认定。费用核定后，被告按照相应比例承担。
原告为证明自己主张的事实成立，向本院提供如下证据：
A1.门诊病历一份、报告单四份，证明2014年1月18日始，杨群英每天在被告处进行门诊治疗，及被告采取的具体的诊疗经过；
A2.死亡证明一份，证明杨群英在浙江大学附属医院的诊疗经过及经抢救无效死亡的事实；
A3.医疗费发票十份，证明杨群英所花费的医疗费金额；
A4.户口登记表一份，证明原告系死者杨群英女儿及原告主体适格的事实；
A5.承诺书一份，证明原告及沈小杭、沈田系杨群英近亲属，现沈小杭�沈田出具承诺书将享有的赔偿份额转让给原告的事实；
A6.住宿费发票一份，证明杨群英家属在陪杨群英进行抢救的过程中产生的住宿费用。
被告为证明其辩称事实成立，向本院提供以下证据：
B1.2014年1月20日至2014年1月24日杨群英住院病历资料一套，证明杨群英在被告处住院诊疗过程。
本院委托浙江省医学会就“1.被告对杨群英的诊疗行为是否存在过错；2.被告的诊疗行为与杨群英死亡后果之间是否存在因果关系；3.若被告存在过错，其过错行为在杨群英死亡后果中的责任参与度”进行司法鉴定，浙江省医学会向本院出具浙江医鉴（2015）41号医疗损害鉴定意见书一份及鉴定费发票一份（证据C1）。
原、被告各自质证意见及本院认证意见如下：
被告对原告提供的证据A1-A6的真实性均无异议，但认为证据A3中，通过医保报销的医疗费金额是114798.12元，该部分金额应在�疗费中予以扣除，证据A6中的住宿费由法院酌定。本院经审查认为，原告提供的证据A1-A5具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，本院对其证明力均予以确认。证据A6具有真实性、合法性，对其关联性本院将作综合分析。
原告对被告提供的证据B1没有异议，本院对证据B1的证明力予以确认。
原告对证据C1无异议，被告对证据C1的真实性没有异议，本院经审查认为，证据C1具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，本院对其证明力均予以确认。
根据本院确认的证据及原、被告的庭审陈述，本院认定本案事实如下：
原告沈天姬系死者杨群英女儿。2014年1月18日，杨群英因发热1天就诊于被告发热门诊，血常规：白细胞6.1×109／L，胸部CT提示左肺下叶团片影，考虑感染性病变，建议治疗后复查；右肺下叶少量感染灶。杨群英拒绝住院，被告予哌拉西林舒巴坦钠针及维�素C针等治疗。1月19日下午，杨群英诉出汗较多，测体温37.8℃，阵发性咳嗽咳痰，被告诊断“左下肺炎，高血压”，予吸氧、监护、加强抗感染治疗、留观。1月20日，杨群英仍有发热，最高体温38.7℃，咳嗽咳痰，痰中带血，被告予舒普深针、阿奇霉素针、沐舒坦针等治疗，并联系住院。当天下午杨群英入住被告呼吸内科，既往有高血压病史，否认活禽接触史，初步诊断：左侧社区获得性肺炎，高血压病。被告予相关检查，莫西沙星针、氨溴索针等治疗。1月21日，杨群英仍发热，被告予物理降温，地塞米松针、复方甘草口服液等治疗。1月22日10时，被告查体：肺部湿罗音增多，提示感染较前加重，予复查胸部CT，加用阿莫西林钠克拉维酸钾针抗感染治疗。杨群英白细胞2.7×109／L，血小板75×109／L，被告予利可君片、血美安片对症治疗。当日午饭后，杨群英突感胸闷气�，血氧饱和度提示79%，血气分析提示I型呼吸衰竭，床边胸片提示肺部感染进展明显，被告考虑病毒性肺炎可能性大，予奥司他韦胶囊、甲强龙针、喘定针等治疗。19时H7N9核酸可疑阳性，多专科会诊考虑H7N9疑似重症病例，与家属沟通后转入负压病房隔离治疗，途中行胸部CT检查，修正诊断：人感染H7N9禽流感危重症病例，重症肺炎，急性呼吸窘迫综合症（重度），I型呼吸衰竭，高血压病，低钾血症，低白蛋白血症。被告予特级护理，抗病毒、抗炎、抗感染等治疗。1月23日9时30分，杨群英血氧饱和度进行性下降，被告予短暂无创通气后疗效欠佳，予气管插管呼吸机辅助呼吸，加用白蛋白针、血浆等治疗，并请外院专家会诊。1月24日3时，杨群英转至浙江大学医学院附属第一医院治疗。入院诊断：重症肺炎（人感染H7N9禽流感），呼吸衰竭，高血压病，予呼吸机辅助呼吸，�病毒、抗细菌感染、抗炎等治疗。杨群英总体病情未能改善，出现反复高热，循环衰竭，氧和不能维持，予CRRT治疗未见明显改善。2月5日晨，杨群英出现室性心动过速，经抢救无效宣布死亡。死亡诊断：重症肺炎（人感染H7N9禽流感），呼吸衰竭，循环衰竭，高血压病。本案审理过程中，本院委托浙江省医学会就“1.被告对杨群英的诊疗行为是否存在过错；2.被告的诊疗行为与杨群英死亡后果之间是否存在因果关系；3.若被告存在过错，其过错行为在杨群英死亡后果中的责任参与度”进行司法鉴定。浙江省医学会向本院出具浙江医鉴（2015）41号医疗损害鉴定意见书一份，鉴定意见为：专家组分析认为杨群英死因系人感染H7N9禽流感、重症肺炎、呼吸循环衰竭。杨群英高龄、所患疾病凶险、进展迅速、预后差。根据门诊病历记载，被告根据杨群英病史、查体，予血液化验、胸部CT等检查，采取吸氧、抗感染、留观等措施，且发热门诊建议杨群英行甲流胶体金检测及住院，未见违规。根据住院病历记载，杨群英“否认活禽接触史”，被告予流感抗体IgM检测、抗结核抗体、痰液查致病菌、血液培养等相关检查，杨群英病情恶化时，被告予血气分析、床边胸片、胸部CT及人感染甲型禽流感抗原等检查，修正诊断为人感染H7N9禽流感危重症病例，重症肺炎等，采取转负压病房、抗病毒、激素、气管插管呼吸机辅助呼吸等措施，诊疗过程合理。在当时人感染H7N9禽流感疾病流行的大环境下，被告虽问及活禽接触史，但在杨群英入院后首次病程记录的鉴别诊断及后续病程记录中均未提及该疾病，未尽早进行人感染甲型禽流感抗原检测，存在过错，该过错对杨群英疾病的诊断、治疗有一定影响。综上，杨群英死亡主要是其自身疾病的发生发展转归所致，但不排除与被告的医疗过错有关，专家组综合认定，被告承担轻微责任。鉴定结论为：被告在对杨群英的诊疗活动中存在医疗过错；医疗过错与杨群英死亡之间存在因果关系，被告承担轻微责任。
原告因本起事故所产生的各项损失为：根据原告提供的医疗费发票，杨群英治疗花费165802.57元，被告辩称杨群英在治疗过程中通过医保报销部分应在医疗费中予以扣除，因杨群英在其享受的医疗保险待遇中报销部分医疗费系其与有关社会保险机构之间的关系，并不能据此减轻被告方的侵权责任，故被告的该意见本院不予采纳，原告主张的医疗费165802元在合理范围内，本院予以认定；杨群英系居民，本院根据杨群英年龄，并结合2014年宁波市城镇居民人均可支配收入计算杨群英死亡赔偿金为220775元；原告主张丧葬费26874元，符合法律规定，本院予以认定；原告主张住宿费3200元，本院分析认为，杨群英转至浙江大学医学院附属第一医院住院治疗，该住宿费并非其因客观原因不能住院而产生的，也并非原告因处理杨群英丧葬事宜支出的住宿费，故本院不予支持。根据鉴定费发票，本院确定原告支付的鉴定费为4000元。上述损失合计417451元。
本院认为：杨群英在被告处治疗，双方之间形成的医疗服务合同关系明确。在当时人感染H7N9禽流感疾病流行的大环境下，被告虽问及活禽接触史，但在杨群英入院后首次病程记录的鉴别诊断及后续病程记录中均未提及该疾病，未尽早进行人感染甲型禽流感抗原检测，存在过错。现原告起诉要求被告承担医疗侵权责任，已举证证明就医事实、损害事实，并通过提供相关病历资料对被告的医疗行为存在过错完成了初步举证。根据浙江省医学会出具的医疗损害鉴定书，被告在诊疗活动中存在医疗过错，该过�对杨群英疾病的诊断、治疗有一定影响，与杨群英死亡后果之间存在因果关系。因杨群英高龄、所患疾病凶险、进展迅速、预后差，当时的H7N9禽流感患者死亡率较高，并结合鉴定意见书认定被告的责任程度为轻微责任，本院酌定被告对原告的各项经济损失承担20%的赔偿责任。现原告因杨群英死亡精神遭受痛苦，本院酌定被告赔偿原告精神损害抚慰金20000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十三条、第二十七条、第二十九条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告余姚市人民医院赔偿原告沈天姬医疗费165802元、死亡赔偿金220775元、丧葬费26874元、鉴定费4000元，合计417451元的20%计83490.2元；
二、被告余姚市人民医院赔偿原告沈天姬精神损害抚慰金20000元；
上述第（一）、（二）项判决款项合计人民币103490.2元，于本判决生效之日起七日内履行。
三、驳回原告沈天姬其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
案件受理费2370元，减半收取计1185元，由原告沈天姬负担925元，被告余姚市人民医院负担260元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，�本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院（在递交上诉状之日起的七日内凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：中国银行宁波市营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理）。
代理审判员 章晓波
二〇一五年九月二十三日
代书 记员 史帅帅
附：一、本判决依据的法律条文及司法解释：
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的�还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受�人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十七条：丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十九条：死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡�偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
二、申请执行的规定
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）�务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。