云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第235号
上诉人（原审原告）杨金寿。
上诉人（原审被告）被告云南滇东水泥有限公司。
法定代表人杨爱国，该公司董事长。
委托代理人张云飞，云南东新律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人杨金寿与上诉人云南滇东水泥有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，双方不服陆良县人民法院（2013）陆民初字第705号民事判决书，向本院提起上诉，本院于2014年2月19日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的法律事实是：2011年8月，云南滇东水泥有限公司进行设备技改，需要临时雇佣一批电焊工作人员。原告杨金寿经人介绍到云南滇东水泥有限公司进行设备拆卸工作。2011年8月25日，杨金寿在为云南滇东水泥有限公司进行设备拆卸过程中受伤。杨金寿伤后当日被送往陆良戴家尧医院住院治疗11天，同年9月5日出院，2011年9月5日至2011年9月30日，杨金寿入住成都军区昆明总医院治疗25天，并于同年l2月7日至同月l4日入住成都军区昆明总医院治疗7天。事发后，杨金寿开支各种医药费l7394.71元。原告杨金寿的伤情经成都军区昆明总医院诊断为：1、腰2椎体压缩性骨折；2、右外踝骨折外固定术后；3、闭合性颅脑损伤；4、右足背静脉血栓。经鉴定，原告杨金寿的损伤属八级伤残；需后续治疗费l5000元。开支鉴定费1400元。2013年1月20日，原告杨金寿向陆良县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同年3月20日，经陆良县劳动人事争议仲裁委员会裁定：l、当事人双方不存在劳动关系；2、其他申请事项不予受理。
另查明：l、原告杨金寿系城镇居民户口；2、原告杨金寿到被告云南滇东水泥有限公司作业前未经培训合格便上岗作业；3、事发后，云南滇东水泥有限公司为杨金寿支付医药费及其他各种费用共计l09743.7元。2013年4月23日原告起诉要求被告云南滇东水泥有限公司赔偿：l、医疗费17394.71元；2、残疾赔偿金：0.3×20×18576=111456元；3、误工费：590×56.75元=33482.5元；4、护理费：590×56.75元=33482.5元；5、住院伙食补助费：32×50=1600元；6、后续治疗费l5000元；7、法医鉴定费l400元；8、交通费1200元；9、精神抚慰金50000元，上述费用合计人民币265015.71元。
原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，被告云南滇东水泥有限公司临时雇佣原告杨金寿为其提供劳务，原被告双方已经形成了事实劳务关系，也即雇佣关系。根据《中华人民共和国安全生产法》第二十一条“生产经营单位应当对从业人员进行安全生产教育和培训，保证从业人员具备必要的安全生产知识，熟悉有关的安全生产规章制度和安全操作规程，掌握本岗位的安全操作技能。未经安全生产教育和培训合格的从业人员，不得上岗作业。”之规定，原告杨金寿在未经被告云南滇东水泥有限公司培训合格的情况下在提供劳务活动过程中受伤，依法应由被告云南滇东水泥有限公司承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，本案中，原告杨金寿对自己的损伤也未尽到足够的安全注意义务，对自己损害的发生也有过错，故依法可以适当减轻被告云南滇东水泥有限公司的民事责任。关于本案的赔偿范围及赔偿数额，根据原告的诉请及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，本案的损失范围及数额为：1、医疗费l7394.71元；2、残疾赔偿金111456元；3、误工费33482．5元；4、住院伙食补助费l600元；5、后续治疗费l5000元；6、法医鉴定费l400元。对于原告杨金寿要求被告云南滇东水泥有限公司赔偿护理费33482.5元的主张，因原告杨金寿无相应证据证实需590天的护理期，故对原告主张590天的护理费不予支持。本院根据原告杨金寿的伤情适当计算4个月的护理费较合理，故原告杨金寿的护理费为：63.06元／天×l20天=7567.2元。对于原告杨金寿要求赔偿交通费l200元的主张，虽然无相关证据证实该主张的客观性、关联性，但本院认为根据原告杨金寿的伤情，原告要求赔偿交通费l200元的主张也属客观、合理的范围，故对原告杨金寿的这一主张予以支持。对于原告杨金寿要求赔偿精神抚慰金50000元的主张，由于原告杨金寿并未向本院提交其因本案的发生造成精神上的痛苦，并结合原告的伤情，对原告杨金寿的这一主张不予支持。上述各项经济损失共计人民币189100.41元。故本案给原告杨金寿造成的总的经济损失为：298844.11元（189100.41元＋109743.7元）。被告云南滇东水泥有限公司应承担的赔偿费用为159216元（298844.11元×90％一l09743.7元）。
综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国安全生产法》第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、除先行支付的l09743.7元外，再由被告云南滇东水泥有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告杨金寿医疗费、护理费、住院伙食补助费等各项经济损失共计人民币l59216元。二、驳回原告杨金寿的其余诉讼请求。案件受理费1825元，由原告杨金寿负担729元，由被告云南滇东水泥有限公司负担l096元。
一审判决宣判后，原告杨金寿不服向本院提出上诉称，一、原审判决认定事实部分不清，划分责任不当：其在为原审被告提供劳务过程中受损，其没有过错，应当由原审被告承担全部责任。二、一审法院对上诉人的误工费、护理费、营养费应予以支持。请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人诉讼请求或发回重审，并由云南滇东水泥有限公司承担本案诉讼费。
上诉人云南滇东水泥有限公司上诉称，一、一审判决认定的残疾赔偿金和误工费计算不当，请求给予改判。原审认定杨金寿的户口为城镇户口与查明的事实不符，其应是农村户口，伤残费应为5417×20×0.3=32502元；原审认定误工期为590天无事实依据，上诉人云南滇东水泥有限公司认可120天的护理期。二、原审认定上诉人承担的比例过高，上诉人愿意赔偿总额的70%。请求二审法院撤销原判第一项，改判上诉人云南滇东水泥有限公司承担总额193974.81元的70%，即135782.36元，除已支付的109743.7元，再赔26038.66元。
经二审审理查明的本案法律事实，与一审认定一致，本院依法予以确认。
本院认为，云南滇东水泥有限公司临时雇用杨金寿为其提供劳务，双方形成雇佣关系，杨金寿在提供劳务活动过程中受伤，云南滇东水泥有限公司作为雇主，应当承担赔偿责任。上诉人杨金寿未经安全生产培训就上岗操作，且未尽到足够的安全注意义务，其对自身损害的发生存在过错，原审法院判决其承担10%的责任并无不当；关于上诉人杨金寿的各项损失费用，根据杨金寿住院的情况及伤情，原审判决认定并无不当，二审予以维持。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，依法应予维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1825元，由上诉人杨金寿负担729元，由上诉人云南滇东水泥有限公司负担1096元。
本判决为终审判决。
如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
若负有义务的当事人不自动履行生效判决，享有权利的当事人可在生效判决规定的履行期间的最后一日起二年内向一审人民法院申请强制执行。
审 判 长 徐 坤
审 判 员 刘滢靖
代理审判员 赵艳绘
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 李 臻
-1-