湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘01刑终1106号
原公诉机关长沙县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周宏益，男，1963年11月14日出生于长沙市望城区，汉族，初中文化，农民，住望城区桥驿镇马安村氽水桥组。因涉嫌诈骗犯罪，于2015年9月9日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于长沙县看守所。
辩护人周炼，身份证号码：4301221988********，系上诉人周宏益之女。
长沙县人民法院审理长沙县人民检察院指控原审被告人周宏益犯诈骗罪一案，于二0一六年九月三十日作出（2016）湘0121刑初237号刑事判决。原审被告人周宏益不服，向本院提出上诉。本院于2016年10月25日立案受理，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院依法报湖南省高级人民法院决定延长审理期限二个月。现已审理终结。
长沙县人民法院一审判决认定，被告人周宏益系李强新（另案处理）的姨妹夫。2007年下半年，被告人周宏益得知长沙县丁家村社仓组即将进行征地拆迁，为骗取国家征地拆迁补偿款，周宏益与身为长沙县丁家村社仓组组长的李强新商议，以虚假“投资入户”方式将被告人周宏益一家四口的户口迁移至长沙县丁家村参与拆迁。后李强新伪造了“投资入户”所要求的虚假承包协议、制作入户申请报告，在虚假承包协议和入户申请报告上加盖长沙县丁家村社仓组的组章，并出面请村民在虚假承包协议和入户申请报告上签字。凭借以上虚假材料，被告人周宏益顺利以“投资入户”的名义，将一家四口的户口从长沙市望城区桥驿镇迁至长沙县丁家村社仓组，并参与长沙县人民政府征地拆迁中心对长沙县丁家村的征地拆迁。
在拆迁过程中，李强新将其修建的“跑得快”房屋以被告人周宏益的名义参与拆迁，并于2008年4月代被告人周宏益领取非法获得的拆迁补偿款人民币329257元和2×9米的4个建房地基。之后，被告人周宏益分得人民币20万元，李强新分得拆迁款人民币129257元和2×9米的4个建房地基。经鉴定，长沙县泉塘街道丁家安置小区地基的市场价格为人民币2698元/㎡，即涉案的2×9米的4个建房地基价值人民币194256元。
2015年9月9日，长沙县公安局民警在长沙市望城区桥驿镇马安村氽水桥组将被告人周宏益传唤到案。
另查明，长沙县公安局扣押的人民币476857元系被告人周宏益和李强新共同退缴的违法所得。
该院确认的定证据有：1、迁户资料（协议、证明、迁入报告、分户申请表、准予迁入证明、户口迁移证）、常住人口登记表，经开区征用拆迁农村房屋平面图及房屋补偿标准增减因素表、经开区征用农村房屋拆迁补偿表、征地拆迁人口调查表、房屋装修调查表及补偿表，征地拆迁补偿协议、拆迁农户自行过渡补助协议、证明、领条、委托书，长沙县人民政府于2001年7月2日出具的长县政发[2001]26号《长沙县人民政府关于印发<长沙县农村集体土地经营权流转实施办法>的通知》、长沙县星沙镇人民政府于2004年3月28日出具的星政发[2004]7号《关于县城开发区建设用地安置工作实施细则》，证人佘美容、周正龙、王友谊、王友平、李强新的证言，长沙县价格认证中心于2015年9月7日出具的长县价刑鉴（2015）197号《关于长沙县泉塘街道丁家安置小区地基的价格鉴定意见书》，扣押决定书及扣押物品清单、长沙银行现金存款单，户籍证明、到案经过，被告人周宏益的供述和辩解等。
该院认为，被告人周宏益以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，与他人结伙骗取国家征收拆迁补偿款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人周宏益系起次要作用的从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。庭审中，被告人周宏益如实供述自己罪行，并认罪、悔罪，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；其积极退缴赃款，可酌情从轻处罚。被告人周宏益违法所得人民币20万元，应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，原审判决：一、被告人周宏益犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；二、没收扣押在案的被告人周宏益违法所得人民币20万元。
上诉人周宏益上诉称：“其犯罪数额应认定只有20万元，请求适用缓刑。”
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人周宏益以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取国家征收拆迁补偿款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，上诉人周宏益起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。上诉人周宏益到案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。上诉人周宏益积极退缴赃款，可酌定从轻处罚。上诉人周宏益违法所得人民币20万元应予以没收，上缴国库。
上诉人周宏益上诉称：“其犯罪数额应认定只有20万元，请求适用缓刑。”经查，本案系共同犯罪，对共同犯罪人应按照其所参与的全部犯罪处罚，上诉人周宏益应对一审判决认定的全部犯罪数额承担刑事责任；鉴于上诉人周宏益在共同犯罪中系从犯，系初犯、偶犯，具有坦白情节、认罪悔罪，积极退缴大部分赃款，且长沙市望城区司法局建议本院对上诉人周宏益适用社区矫正，上诉人周宏益符合适用缓刑的条件。故其上诉理由本院予以部分采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但鉴于上诉人周宏益在共同犯罪中的作用、情节，可对其适用缓刑，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条之规定，判决如下：
一、维持长沙县人民法院（2016）湘0121刑初237号刑事判决第一项中对上诉人周宏益的定罪部分及第二项；
二、撤销长沙县人民法院（2016）湘0121刑初237号刑事判决第一项中对上诉人周宏益的量刑部分；
三、上诉人周宏益犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳华
审 判 员 蒋家来
代理审判员 赵 喆
二〇一七年二月十六日
书 记 员 黄 真
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。