四川省邛崃市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邛崃民初字第1614号
原告徐某某。
委托代理人杨彬，邛崃市羊安法律服务所法律工作者。
被告方威。
委托代理人蒋虎，邛崃市临邛镇法律服务所法律工作者。
被告ＸＸ。
第三人马万兵。
原告徐某某与被告方威、ＸＸ提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月11日立案受理。审理过程中，本院根据当事人的申请追加了马万兵为本案第三人。本案依法由审判员万尚康适用简易程序，于2014年7月30日公开开庭进行了审理。原告徐某某及其委托代理人杨彬、被告方威及其委托代理人蒋虎、被告ＸＸ、第三人马万兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐某某诉称，被告ＸＸ是位于邛崃市回龙镇白杨村的厂房建设工程的业主。被告ＸＸ将建设工程中的钢屋架修建部分发包给被告方威承建。2013年8月，原告跟随第三人马万兵在该工地从事土建工程劳务。2013年9月4日，被告方威处缺乏人手，经第三人马万兵介绍，原告和工友何朝贵受被告方威雇佣为其做钢屋架表面漆粉刷工作。当日下午三时许，原告在做工过程中从脚手架上掉下摔伤。原告受伤后被送至医院治疗，出院后被鉴定为九级伤残。原告认为，原告是在向被告方威提供劳务过程中受伤，双方之间形成劳务关系，被告方威应当对原告的损害后果承担赔偿责任。被告ＸＸ作为工程业主将工程发包给不具备施工资质的被告方威具有过错，应当与被告方威承担连带赔偿责任。现请求法院判决二被告连带赔偿原告：医疗费55870.94元、误工费120天×90元／天=10800元、护理费60天×80元／天=4800元、住院伙食补助费60天×30元／天=1800元、营养费120天×30元／天=3600元、交通费1000元、残疾赔偿金22368元／年×20年×20%=89472元、鉴定费890元、鉴定检查费239元、精神抚慰金10000元。事发后被告方威、ＸＸ各向原告垫付了15000元，第三人马万兵垫付了35000元。二被告垫付的费用可一并结算处理。
被告方威辩称，被告方威虽然向被告ＸＸ承包了搭建钢屋架的工程，但刷漆工作已经以500元的价格承包给第三人马万兵完成。原告是在受雇于第三人马万兵务工过程中受伤。被告方威与原告之间没有雇佣关系，不应当承担赔偿责任。事发时原告是在酒后工作，其本人对损害的发生存在过错，应承担50%的责任。对原告的损失有异议：原告的医疗费中应扣除与本案无关的治疗肾病方面的费用约4000元；误工费认可60元／天；护理费认可60元／天；住院伙食补助费认可20元／天，以住院天数为准；营养费无医嘱不予认可；交通费认可300元；原告系农村居民，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算；精神抚慰金认可3000元。事后被告方威以借支的方式向原告垫付15000元。
被告ＸＸ辩称，被告ＸＸ从事建材加工经营，是本案涉及的建设工程的业主。被告ＸＸ将建设工程的土建部分发包给第三人马万兵完成，将房屋钢结构部分发包给被告方威完成。原告受伤应该由被告方威与第三人马万兵承担责任，被告ＸＸ不应承担责任。事发后，被告ＸＸ给原告垫付了15000元。
第三人马万兵述称，第三人只是在土建工程处打工，不是土建工程的承包方。被告方威承包了钢结构工程，因缺少人手，让第三人帮忙找人给钢结构房屋刷漆。第三人帮被告方威介绍联系了原告徐某某务工。其余意见与原告一致。事发后第三人向原告垫付了35000元。
经审理查明，被告ＸＸ从事建材加工生产经营，在邛崃市回龙镇白杨村修建厂房。被告ＸＸ将建设工程中的钢屋架修建部分发包给被告方威承建。2013年8月，原告跟随第三人马万兵在该厂房建设工地从事土建工程劳务。2013年9月4日，原告和工友何朝贵一起做钢屋架表面漆粉刷工作。当日下午三时许，原告在做工过程中从脚手架上掉下摔伤。原告受伤后被送至邛崃市回龙镇公立卫生院、邛崃市同济医院抢救后转至邛崃市医疗中心医院住院治疗，于2013年11月4日出院。原告被诊断为：双侧额颞叶脑挫裂伤拌血肿形成等，医嘱出院休息二月，门诊随访等。原告开支医疗费55870.94元。2014年3月31日，原告的伤情经四川求实司法鉴定所评定为九级伤残，开支鉴定费、检查费1129元。事发后被告方威、ＸＸ各向原告垫付了15000元，第三人马万兵垫付了35000元。
另查明，原告系农村居民。被告ＸＸ的厂房建设工程没有在行政部门办理相应的手续。被告方威不具备建筑施工承包资质。本案在审理中，经本院释明，被告方威明确表示对原告开支医疗费中是否包含治疗肾病的费用和金额不申请鉴定。
上述事实，有当事人的陈述及原告出示的身份证、户口本、医院病情证明书、医疗费票据、医院检查报告、司法鉴定书及鉴定费用票据经庭审质证予以证明，本院予以确认。
原告为证明损害发生经过及与被告方威之间构成雇佣关系申请了证人何朝贵、寇水泉、杨桃出庭作证并提交了原告委托代理人庭前向证人所作的调查笔录三份。
1、证人何朝贵的证言主要内容为：原告受伤前约20天，证人到建设工地与原告一起在第三人马万兵手下做土建工程劳务。2013年9月4日上午，第三人马万兵联系了包括证人和原告等四人，称被告方威的钢屋架工程刷漆缺人手，方威给每人每天100元，问谁愿意去做，证人和原告同意了，另外两人有事没去。证人和原告上午做工都没有问题。下午3点左右，原告在刷漆过程中从木架上摔下来受伤。事后刷漆的工钱没有结账支付。当天中午原告是否喝酒证人不清楚。
2、证人寇水泉、杨桃的证言内容基本一致，证明：证人在该建设工地打工。事发当日，第三人马万兵找到徐某某、何朝贵、寇水泉、杨桃，称被告方威处刷漆工作缺人手，方威给每人每天100元，问谁愿意去做，徐某某、何朝贵同意了，寇水泉、杨桃有事没去。
被告方威质证认为，证人何朝贵说他与原告当天没有喝酒的内容不属实，对证人杨桃的证言不认可，其他证人证言内容基本属实。
被告ＸＸ、第三人马万兵对原告的证人证言无异议。
被告方威为证明自己的主张提供了如下反驳证据并提交了原告委托代理人庭前向证人所作的调查笔录二份：
1、申请了证人袁少文出庭作证。证人袁少文证明：原告是证人介绍到工地在第三人马万兵手下做工。原告受伤后证人曾经护理过原告。对其他情况不清楚。
2、申请了证人裴加林出庭作证。证人裴加林证明：证人在被告方威手下做工。大约在2013年8月30日的上午，证人在做工过程中听到马万兵和方威在协商承包刷漆的事，双方讨价还价。后来证人问方威，方威说是以500元的价格谈成的。在原告受伤前证人和原告说过话，原告身上有很大的酒味。
3、被告方威和证人何朝贵的一段电话录音，证明原告受伤前喝了酒。
原告质证认为，证人袁少文的证言与本案没有关联性。证人裴加林与方威有利害关系，其证言多是凭主观猜测的，与其他证人证言相互矛盾是虚假陈述，对裴加林的证言不予认可。证人何朝贵已出庭作证，应以其当庭陈述为准。
被告ＸＸ拒绝对证人证言发表质证意见。对录音材料无异议。
第三人马万兵质证认为，证人袁少文的证言属实。证人裴加林的证言及录音材料不属实，不予认可。
本院认为，一、关于本案民事责任承担问题。根据庭审查明的事实，被告ＸＸ将厂房建设工程的钢屋架修建部分发包给被告方威完成。原告受伤时从事的给钢屋架刷漆工作是属于被告方威承包的工程内容而非原告之前从事的土建工程劳务。被告方威主张自己已经将刷漆工作以500元的价格承包给第三人马万兵完成，对此事实负有举证责任。证人袁少文的证言与该事实没有关联。证人裴加林的证言内容来源于听被告方威陈述，且系孤证，不足以证明待证事实。而原告方的证人何朝贵、寇水泉、杨桃的证言与原告的陈述相吻合，能够相互印证，本院予以采信。因原告的劳动成果归于被告方威，相应的劳务报酬由被告方威支付，被告方威是原告劳务的接受者。因此，原告受伤时是与被告方威之间形成劳务关系。被告方威提供的录音内容不明确，与证人何朝贵当庭陈述的证言内容不一致，其主张原告在做工前喝过酒的事实证据不充分，本院不予认定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告方威作为雇主未尽到维护施工现场安全的义务，在劳动安全保护方面存在不足，对原告的损害后果应当承担主要的赔偿责任。原告在工作的过程中没有尽到谨慎的安全注意义务，其自身具有一定的过错，应当对损害后果承担相应的责任。根据本案的实际情况，综合双方的过错程度等因素，本院确定原告与被告方威之间按2：8划分赔偿责任比例。被告ＸＸ建设厂房没有依法办理审批手续，且将钢屋架工程发包给没有建筑资质的被告方威承建具有过错，被告ＸＸ依法应当与被告方威承担连带赔偿责任。二、关于原告的损失的计算确定问题。原告的相应损失项目及费用计算应依照《中华人民共和国侵权责任法》和相关司法解释之规定，并参照2013年度的相关统计数据予以确定。被告方威主张原告的医疗费中应扣除与本案无关的治疗肾病方面的费用约4000元，但经法庭释明后明确表示不申请鉴定，其该项主张不能成立。原告的医疗费本院凭票计算。因原告的户籍在农村，且原告在庭审中陈述并无固定的工作单位，只是从事散工，原告方的证据材料不足以证明原告在损害发生时的经常居住地和主要收入来源地为城市，其以农业劳动为生的状态已经发生实质性改变，故原告的相应损失应当按照农村居民标准计算。对于误工费，本院参照四川省农业行业平均工资标准按每天29416÷365=80.59元计算。护理费本院参照当地护工收入标准按每天70元计算。对交通费本院酌情认定500元。原告主张的住院伙食补助费合法，本院予以支持。原告主张的营养费缺乏医嘱佐证，本院不予支持。对被告应当承担的精神损害抚慰金，本院酌情确定为4000元。因此，本院确定原告的各项损失如下：医疗费55870.94元、误工费120天×80.59元／天=9670.80元、护理费60天×70元／天=4200元、住院伙食补助费60天×30元／天=1800元、交通费500元、残疾赔偿金7895元／年×20年×20%=31580元、鉴定费（含检查费）1129元、精神抚慰金4000元，合计108750.74元。
综上所述，原告的损失应当由被告方威承担（108750.74-4000）×80%＋4000=87800.59元。其余部分由原告自行承担。为便于纠纷处理，二被告所垫付费用可在本案中一并结算。为此，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告方威赔偿原告徐某某87800.59元，被告ＸＸ与被告方威承担连带赔偿责任。该赔偿款项中扣除二被告各自垫付的15000元后，二被告还应当支付原告徐某某57800.59元，限二被告于本判决生效后五日内履行；
二、驳回原告徐某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费（减半收取）1836元，由原告徐某某负担367元（已预交），由被告方威、ＸＸ共同负担1469元。二被告应负担部分原告已预交，限二被告于本判决生效后五日内支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 万尚康
二〇一四年九月三十日
书记员 李万强