山西省黎城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0426刑初22号
公诉机关黎城县人民检察院。
被告人杨仙斌，又名杨某甲，男，汉族，1973年2月11日出生，初中文化，务农，2015年10月9日因涉嫌贩卖毒品罪被黎城县公安局刑事拘留，同年11月9日被逮捕，现羁押于黎城县看守所。
辩护人贺勇、洪敏，山西漳河律师事务所律师。
黎城县人民检察院以黎检公诉刑诉（2016）19号起诉书指控被告人杨仙斌犯贩卖毒品罪，于2016年3月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。黎城县人民检察院指派检察员李建军、王晶晶出庭支持公诉，被告人杨仙斌及其辩护人洪敏到庭参加了诉讼。期间因案情复杂，经长治市中级人民法院批准延长审限三个月。本案现已审理终结。
黎城县人民检察院指控，2015年被告人杨仙斌从他处获得毒品甲卡西酮（俗称“辣面”）后，向他人零包贩卖。经查证属实的购毒人员有：杨某乙分9次共花500元购买3克甲卡西酮；刘某甲花50元购买0.5克甲卡西酮；何某某分2次共花200元购买0.6克甲卡西酮。案发后，公安机关从其家中查获甲卡西酮4.175克、咖啡因1.977克。综上，被告人杨仙斌共计贩卖毒品甲卡西酮8.275克、咖啡因1.977克。
公诉机关为证明以上犯罪事实，提供了下列证据：受案登记表、扣押清单、称量过程等书证；证人杨某乙、刘某甲、何某某等人的证言；辨认笔录；鉴定意见；被告人杨仙斌的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人杨仙斌明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人杨仙斌的辩护意见是，对起诉书指控的事实有异议，其没有向杨某乙卖过毒品，和刘某甲在一起吸过毒品没有卖过，何某某购买毒品的次数不正确。
辩护人的辩护意见是，对起诉书指控的罪名不持异议，指控刘某甲花50元购买0.5克的数量不正确，根据查获的毒品数量平均计算，只能认定为0.2783克。何某某的尿检呈阴性，不能证实他吸食毒品，只有他的证言证实属于孤证，无法认定购买毒品的事实存在。查获的毒品不能证实是用于贩卖。杨某乙与杨仙斌之间存在过节，多次证言不一致，也无法证实购买毒品的事实存在。杨仙斌贩卖毒品的数量少，家中查获的没有流入社会造成危害，且有坦白行为，希望对杨仙斌从轻处罚。
经审理查明，2015年被告人杨仙斌从他处获得毒品甲卡西酮（俗称“辣面”）后，向他人零包贩卖�经查证属实的购毒人员有：杨某乙分2次共花100元购买0.6克；刘某甲花50元购买0.5克；何某某分2次共花200元购买0.6克。案发后，公安机关从其家中查获甲卡西酮4.175克、咖啡因1.977克。
综上，被告人杨仙斌共计贩卖毒品甲卡西酮5.875克、咖啡因1.977克。
公诉机关提供了下列证据材料：
1、受案登记表，可以证明案件的来源；
2、常住人口详细信息，可以证明被告人杨仙斌达到完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力；
3、到案经过，可以证明被告人杨仙斌被黎城县公安局传唤到案；
4、检查笔录，可以证明2015年10月9日，黎城县公安局工作人员对杨仙斌的住所进行了检查，查获装毒品的空塑料袋76个、内装灰色粉末可疑毒品的塑料袋15个及纸包白色粉末；
5、扣押决定书、证据保全决定书及清单，可以�明黎城县公安局对从被告人杨仙斌家中查获的涉毒物品进行了证据保全；
6、指认照片和称量过程，可以证明被告人杨仙斌对被查获的毒品进行了指认，以及经称量灰色粉末可疑毒品净重4.175克，白色粉末可疑毒品净重1.977克；
7、现场检测报告书，可以证明黎城县公安局工作人员对杨仙斌、杨某乙、刘某甲、何某某进行了尿检，检测结果杨仙斌和何某某“吗啡--
甲基安非他明”呈“阴”性，杨某乙、刘某甲呈“阳”性；
8、行政处罚决定书，可以证明杨仙斌、杨某乙、刘某甲、何某某因吸食毒品被黎城县公安局给予行政处罚；
9、辨认笔录，可以证明经杨某乙、刘某甲、何某某辨认，杨仙斌就是向他们贩卖毒品的人；
10、提取送检笔录，可以证明2015年10月12日，黎城县公安局将从杨仙斌处查获的疑似毒品中随机提取部分，送往长治市公安司法鉴定中心进行鉴定；
11、鉴定意见，可以证明经长治市公安司法鉴定中心鉴定，从杨仙斌住所查获的灰色粉末可疑毒品中检出含有甲卡西酮成分，白色粉末可疑毒品中检出咖啡因成分；
12、通话清单，可以证明被告人杨仙斌与证人何某某的通话情况：
13、证人杨某乙的证言
（1）2015年10月9日的第一次证言，可以证明其与被告人杨仙斌系同村村民。2015年其最少花500元钱从杨仙斌手中买过毒品甲卡西酮，有时是50元买0.5克，100元买1克；
（2）2015年10月9日的第二次证言，可以证明除了白吸的毒品其给过被告人杨仙斌500元钱，有时是50元买0.4克左右，有时花100元钱；
（3）2015年10月20日的证言，可以证明被告人杨仙斌与其系叔侄关系。2015年5月份其从左权打工回来后就陆续从他手中买毒品，第一�是当年6月中旬的一天中午买了50元的毒品，约重0.3克左右，其给过他三次100元购买毒品，其中一次收了钱，另两次没有收，其余都是花50元钱向他购买，总共花了500元左右，购买过八九次左右，每次都是只有其和他在场，买毒品有时在他家里，有时在路上遇见，有时去他路边的小房子里；
（4）2016年2月29日的证言，可以证明其最少向被告人杨仙斌购买过八九次毒品，第一次是2015年6月中旬的一天中午在他家门口买了50元的毒品，以后每隔两三天或者三四天去找他买50元一包的毒品，这样陆续买了八次，每次都在他家门口买。最后一次是10月8日下午在他家门口买了100元一包的毒品，晚上回家吸食后，第二天就被公安机关查获了。50元的约重0.3克左右，100元的约重0.6克左右，五六年前，其家里盖房时因与杨仙斌家房屋中间有一棵桐树，双方发生过争执，后已通过协商解决了，从此之后双方都正常往来，其没有诬告杨仙斌。
14、证人刘某甲的证言，可以证明其系杨仙斌雇佣的货车司机。2015年10月7日晚上，其在他经营的煤场小房子里买了50元的毒品甲卡西酮；
15、证人何某某的证言，可以证明2015年8、9月份其在杨仙斌家刮墙时，他给了其一些毒品让免费吸，这样其就记住了他的电话号码，之后其向他买过两次毒品甲卡西酮。第一次是2015年8、9月份，第二次是过了十来天的一天下午，每次都是在清泉村的公路边花100元钱买了0.3克；
16、证人刘某乙的证言，可以证明其担任本县黄崖洞镇清泉村支书，杨某乙是其妻弟。五六年前杨仙斌家盖房时因与杨某乙家房屋中间有一棵桐树，双方发生了争执，后已通过协商解决了，从此之后双方也有往来，看不出有什么矛盾和过节；
17、证人杨某丙的证言，可以证明其担任本县黄崖洞镇清泉村副主任。五六年前杨仙斌家盖房时因与杨某乙家房屋中间有一棵桐树，双方发生了争执，后自行协商解决了，其他就没有任何矛盾纠纷，近几年双方也经常往来，看不出有什么矛盾和过节；
18、证人陈某某的证言，可以证明其担任本县黄崖洞镇清泉村妇联主任。杨仙斌与杨某乙两家是本家，平时双方也经常往来，看不出有什么矛盾和过节；
19、被告人杨仙斌的供述和辩解
（1）2015年10月9日的供述，可以证明其从长治一陌生人手中购买了两次毒品甲卡西酮，第一次1500元钱买了21包，第二次1500元钱买了22包，由于其在路边收大货车司机柴油，毒品主要是为了能让大货车司机卖给其柴油就给他们吸了，其没有卖过毒品；
（2）2015年10月10日的供述，可以证明其向路过的拉煤司机卖过毒品，他们偷�给其柴油（一桶25升），其给他们100元0.3克重的一包毒品甲卡西酮。2015年10月8日晚上刘某甲向其购买毒品，其给了他一包说需要一桶柴油，他后来没有给其柴油；
（3）2015年11月10日的供述，可以证明其从2015年9月开始用毒品换过柴油，一包0.3克重的毒品甲卡西酮换一桶25升的柴油（价值80多元），其再以每桶100元的价格卖给开三轮车拉砖的人。
被告人及其辩护人未向法庭提供证据。
被告人的质证意见是，对证人杨某乙、刘某甲、何某某的证言有异议，杨某乙与其存在矛盾平时根本不来往，从未向他卖过毒品，完全是对其进行诬陷。刘某甲是无偿吸食没有给过钱，何某某只买过一次。证人刘某乙、杨某丙、陈某某的证言存在袒护杨某乙，不予认可。其余证据无异议，予以认可。
辩护人的质证意见是，对证人杨某乙、刘某甲、何某某的证言有异议，杨某乙与杨仙斌存在矛盾，提供的通话记录中没有双方的通话情况，不符合常理，不能排除陷害的可能性。刘某甲的证言与杨仙斌供述的交易时间、价格、地点不吻合，证据存在瑕疵。何某某的尿检呈阴性，不能证实吸食毒品。证人刘某乙、杨某丙、陈某某的证言同意杨某乙的质证意见。其余证据无异议，予以认可。
在诉讼期间，被告人杨仙斌的辩护人在庭前提出申请要求证人杨某乙出庭作证，因杨某乙吸食毒品被黎城县公安局处以强制隔离戒毒，现关押于临汾市强制隔离戒毒所无法到庭作证，鉴于杨某乙证实购买毒品的次数较多，对被告人杨仙斌的量刑有较大的影响，为了查清案件事实，本院依职权对证人杨某乙的证言进行了核查，证人杨某乙证实他与杨仙斌的父亲因宅基地发生过争执，之后与杨仙斌来往很少。2015年大约七八月，�找被告人杨仙斌吸食过八九次毒品，其中出钱购买的只有一两次，共花了一百多元钱，其余都是白吸。公诉机关对该证言不予认可，认为杨某乙的证言与在侦查机关的多次证言不一致，应以在侦查机关的证言作为定案依据。被告人及其辩护人对该证据不予认可，认为被告人与杨某乙之间存在过节，平时根本不来往，没有向他卖过毒品。
本院对上述证据认证如下，证人杨某乙在侦查机关的四次证言与本院核查的证言中关于购买毒品的次数、金额和平时来往情况不一致，被告人及其辩护人对该证言均有异议，公诉机关并未提供其他相关证据印证证言的真实性，属于孤证，在证据之间发生矛盾的情况下，只能从有利于被告人的角度考虑，故对本院核查的证言予以采信，其余证言不予采信。证人刘某甲、何某某的证言被告人及其辩护人虽有异议，但未提供相反的证据予以证实，对该证据予以采信。证人刘某乙、杨某丙、陈某某的证言与被告人认可和杨某乙之间存在过节的事实相一致，予以采信。其余证据被告人及其辩护人均无异议，予以采信。
合议庭评议后认为，上述有效证据客观、真实、合法，相互印证，形成了证据锁链，可以作为定案依据，足以证明上述犯罪事实。
本院认为，被告人杨仙斌明知甲卡西酮是毒品，却向他人贩卖，犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人的行为确已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，应依法处以刑罚。黎城县公安局扣押被告人杨仙斌的涉毒物品予以没收，依法进行处理。犯罪非法所得350元应予追缴后没收，上缴国库。关于被告人及其辩护人所提对指控贩卖毒品的事实存在异议的辩护意见，与本院查明的事实不一致，不予采纳。被告人向三人贩卖毒品甲卡西酮五次，属于刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”情形，应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金。为了保障国家毒品管制制度，维护社会秩序不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人杨仙斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金3000元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一五年十月九日起至二O一八年十二月八日止。）
二、黎城县公安局扣押被告人杨仙斌的毒品予以没收，依法进行处理，犯罪非法所得350元（已追缴）应予没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判�书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 杨旭东
审 判 员 赵丽平
人民陪审员 王 军
二〇一六年八月十六日
书 记 员 田慧慧
后附：本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得�用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；