山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁10民初103号
原告：刘兰芳，女，1956年11月1日出生，汉族，住威海市文登区。
委托诉讼代理人：刘茂清，山东钟鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘强，山东华田律师事务所律师。
被告：青岛云川房地产代理有限公司，住所地莱西市颐和花园。
法定代表人：李瑞胜，经理。
原告刘兰芳与被告青岛云川房地产代理有限公司因申请诉中财产保全损害责任纠纷案，本院于2016年6月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘兰芳之委托诉讼代理人刘茂清、刘强，被告青岛云川房地产代理有限公司之法定代表人李瑞庆到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
刘兰芳向本院提出诉讼请求：判令青岛云川房地产代理有限公司（以下简称青岛云川公司）赔偿损失2900305.3元。事实和理由：2007年3月份，刘兰芳与青岛云川公司签订房地产营销策划代理合同，约定由青岛云川公司代理销售刘兰芳开发的宋村镇昌阳花园小区。后双方为代理费用发生纠纷，青岛云川公司将刘兰芳诉至威海市中级人民法院，在该案审理中，根据青岛云川公司的申请，威海市中级人民法院查封了刘兰芳价值1000万的房产。查封期间，刘兰芳为减少损失以及发放农民工工资等需要，多次要求置换抵押物，均被青岛云川公司拒绝，并无正当理由拒不出席威海市中级人民法院就查封问题召开的听证会。后该案经威海市中级人民法院、山东省高级人民法院审理，刘兰芳需给付青岛云川公司代理费用140万元左右，而青岛云川公司申请查封刘兰芳的资产超出合理数额近900万元，青岛云川公司恶意超标的额申请查封的行为，刘兰芳造成了巨大损失，具体损失包括：因房屋被查封，刘兰芳因违约赔偿第三方定金468000元、违约金306000元；被查封的门市房评估价值为9774800元，考虑到青岛云川公司在申请查封中可能存在的误差，刘兰芳自愿扣除300万元为合理的查封数额，余下的6774800元自2012年9月12起至2016年7月31日止，按中国人民银行同期年贷款利率上浮30%即年利率7.8为计算标准，赔偿损失2071305.3元；评估费用55000元，上述损失合计2900305.3元。
青岛云川公司答辩称，其并没有给刘兰芳造成任何损失，刘兰芳的诉请毫无道理，其不应承担赔偿责任，请求驳回刘兰芳的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人均认可的事实及无异议的证据，本院予以确认。据此查明以下事实。2012年9月12日，青岛云川公司以刘兰芳及案外人山东文登昌阳实业有限公司为共同被告，向威海市中级人民法院起诉，请求判令刘兰芳及山东文登昌阳实业有限公司返还保证金20万元、支付所欠佣金200万元及逾期违约金180万元偿，并承担诉讼费、保全费、保全担保费15000元、证据复印费3600元，诉讼中，青岛云川公司变更佣金数额为400万元。威海市中级人民法院于2015年10月14日作出（2012）威民一初字第65号民事判决，判令刘兰芳及山东文登昌阳实业有限公司共同支付青岛云川公司佣金1366462.03元，返还保证金10万元，共计1466462.03元，并赔偿青岛云川公司损失（自2012年9月12日起至实际履行之日止，以1466462.03元为基数，按照同期银行贷款利率计算）。青岛云川公司、刘兰芳及山东文登昌阳实业有限公司不服上述判决，均向山东省高级人民法院提起上诉，山东省高级人民法院于2016年6月2日作出（2016）鲁民终707号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。在上述案件审理中，青岛云川公司向威海市中级人民法院申请财产保全，请求保全刘兰芳和山东文登昌阳实业有限公司价值400万元的财产，并向法院提供担保。威海市中级人民法院根据青岛云川公司提供的房产位置和房号（共计26套房屋），于2012年9月12日作出（2012）威民一初字第65号民事裁定，查封刘兰芳所有的上述26套房屋。上述房屋查封期间，刘兰芳认为查封的房产超出标的额，并以其自有的冷藏厂向法院申请进行查封物置换，但青岛云川公司以进行查封物置换将无法保障其合法权益为由，不同意刘兰芳置换查封物的申请。本案审理中，青岛云川公司亦不同意解除保全措施，上述房产仍处于查封期间。
关于涉案被查封的26套房产价值及刘兰芳诉请的损失，双方存在争议。刘兰芳主张涉案26套房屋价值9774800元，并提交其委托威海普信资产评估有限公司于2015年11月23出具的威普信评报字[2015］第19号资产评估报告一份，该评估报告认为，涉案26套房产建筑面积合计2352.82㎡，在评估基准日即2015年11月20日价值为9774800元。后该评估公司出具补充说明，认为涉案房产在2012年9月12日的市场价值为9304000元，刘兰芳支出评估费55000元。青岛云川公司对该评估报告的真实性不予认可，并表示不申请重新鉴定。关于刘兰芳主张的因不能出售涉案房屋造成的损失774000元（定金损失468000元、违约金损失306000元），提交其分别与案外人刘衍建、刘衍忠、林治水、于文法、李宗屹签订的认购书各一份，与闫某、毕成序、刘俊波签订的协议书各一份，以及相应的收条、收款收据，以证明刘兰芳因涉案房屋被查封，分别支付上述人员违约金220000元、220000元、200000元、120000元、176000元、85000元、118000元、103000元，合计1242000元，并申请证人闫某出庭作证，并按本院要求提交银行取款记录予以佐证。青岛云川公司对上述证据均不予认可。
对有争议的证据和事实，结合双方当事人的陈述和相关证据，本院认定如下：1、威海普信资产评估有限公司系经山东省财政厅批准成立的资产评估机构，其资产评估范围系对各类单项资产评估、企业整体资产评估、市场所需的其他资产评估或者项目评估，该评估公司对涉案房的价值评估属于其业务范围，青岛云川公司对该评估报告虽不予认可，但并未提供证据证实该评估报告有不应采信的其他情形，故对该评估报告的证明力予以认可。2、刘兰芳主张其因违约赔偿案外人的损失，首先，其主张该损失数额为774000元，但相应收据上载明的违约金数额合计1242000元，与刘兰芳的主张不符；其次，刘兰芳提交的5份认购书中，并没有约定违约责任，在没有约定违约责任的情况下，刘兰芳向案外人支付巨额违约金与常理不符，收条中载明的金额亦与其主张的银行卡支出明细不符，相应的付款凭证不能佐证上述损失；第三，在涉案房屋被查封期间，上述购房人并未对此提出异议。故对刘兰芳主张的该项损失不予认定。
本院认为，关于青岛云川公司在本院（2012）威民一初字第65号民事中申请采取的保全措施是否适当、应否承担赔偿责任的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第一款规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。”第一百零五条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”根据这些规定，申请保全是当事人的诉讼权利，但如果权利行使不当，造成他人财产损失的，应当予以赔偿。本案中，青岛云川公司与刘兰芳之间存在商品房代理销售合同纠纷。青岛云川公司为了保证将来判决得以执行，其在本院另案诉讼中申请对涉案房产予以查封，该行为本身并不具备违法性，但青岛云川公司作为涉案房产的代理销售商，对该房产的价值应属明知（即使按双方签订的营销策划代理合同中约定的价格，涉案房产的价值亦远超出400万元）。其在申请法院保全中，要求保全涉案26套房屋明显超出合理限度，且在诉讼中，对刘兰芳提出保全明显超出标的额的要求也明确表示不同意置换或解除保全。在另案一审和终审判决确认刘兰芳应支付给青岛云川公司的佣金和保证金合计为1466462.03元的情况下，青岛云川公司亦不同意解除保全措施。上述事实足以认定青岛云川公司在诉讼中采取的保全措施不当，该公司申请法院的查封行为存在过错，应当赔偿刘兰芳的合理损失。关于该合理损失应如何认定的问题，因涉案房产系刘兰芳开发建设的商品门市房，该房产均系用于对外销售而非自用，在查封期间不能正常对外销售，亦不能为买受人办理房屋产权手续，客观上，相当于涉案房产的货币资金被占用而不能进行周转、使用，由于该“货币资金”是有价格和成本的，刘兰芳丧失了在该期限内获得报酬或对机会成本的补偿和对风险的补偿，青岛云川公司的行为侵害了刘兰芳相应的财产权益。刘兰芳主张其因违约赔偿案外人的损失，本院不予认定，但其自有资金被占用的成本即利息应被认定为损失。威海普信资产评估有限公司的评估意见应予采信，刘兰芳支出的评估费用系其为证明其主张支出的合理费用，青岛云川公司应予以赔偿。根据该评估意见，涉案房产被查封时的市场价值为9304000元，考虑到双方确实存在代理佣金纠纷且刘兰芳实际亦应给付青岛云川公司1466462.03元，本院酌定青岛云川公司申请查封标的额4000000元为合理数额，超出部分属于不当查封。以该超出部分即5304000元（9304000元－4000000元）为基数，按查封期间中国人民银行同期贷款利率计算刘兰芳的损失，基本可以达到填补刘兰芳损失的目的。刘兰芳主张的利息计算期间，本院予以支持。其要求按中国人民银行同期年贷款利率上浮30%计算其损失，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，刘兰芳部分诉请合理有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条之规定，判决如下：
一、青岛云川房地产代理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿刘兰芳利息损失（以5304000元为本金，自2012年9月12起至2016年7月31日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；
二、青岛云川房地产代理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿刘兰芳评估费用55000元；
三、驳回刘兰芳其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费30002元，由刘兰芳负担16834元，青岛云川房地产代理有限公司负担13168元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 金永祥
代理审判员 赵 娟
人民陪审员 黄爱琴
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 邓雯涛