广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤06刑终94号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃某某，男，1994年8月8日出生于广西贵港市，汉族，初中文化，无业，户籍地贵港市港北区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月10日被逮捕。
辩护人黄文学，广东常道律师事务所律师。
原审被告人潘某某，男，1996年4月20日出生于广西贵港市，壮族，初中文化，务工人员，户籍地贵港市港北区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年10月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月10日被逮捕。
广东省佛山市顺德区人民法院审理广东省佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人覃某某、潘某某犯故意伤害罪一案，于2016年12月16日作出（2016）粤0606刑初4602号刑事判决。原审被告人覃某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月15日22时许，邓筱毅（另案处理）由于曾与被害人张某因工作问题产生矛盾，与被告人覃某某、潘某某及另一名男子（另案处理）驾乘两辆摩托车去到佛山市顺德区均安镇沙头裕满人家饭店对开路口，待被害人张某下班经过此处时，邓筱毅手持菜刀、覃某某手持臂力棒对被害人张某进行殴打，潘某某及另一名男子在摩托车上等候。随后覃某某、邓筱毅分别搭乘由潘某某及另一名男子驾驶的摩托车离开现场。经法医鉴定，被害人张某所受损伤符合锐器作用所致，所受损伤造成其右侧腮腺损伤、右颜面部至右颈部软组织一10.9cm缝合创口，已达轻伤二级。
公安机关接到报案后，经侦查于2016年10月16日在顺德区均安镇良村一出租屋抓获被告人覃某某、潘某某。
原审法院认定上述事实，有经法庭质证、认证的被告人覃某某的供述以及对同案人潘某某、邓筱毅的照片辨认笔录，对案发地点、作案工具的指认笔录，被告人潘某某的供述以及对同案人邓筱毅、被害人张某的照片辨认笔录，对案发地点的指认笔录，被害人张某的报案陈述以及对邓筱毅的照片辨认笔录，证人曾某的证言，证人唐某的证言以及对邓筱毅的照片辨认笔录，现场勘验笔录，人体损伤鉴定意见，抓获经过，扣押物品清单等证据证实。
原审判决认为，被告人覃某某、潘某某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，侵犯了他人的人身权利，其行为已构成故意伤害罪。被告人覃某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人潘某某在犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。本案共同故意伤害犯罪致被害人身体多处受伤，其中有同案人持凶器砍伤被害人颈部达10.9cm，伤及相对要害部位，社会危害性较大，在对共同犯罪中各被告人量刑时予以考虑。被告人覃某某、潘某某归案后如实供述自己的罪行，依法应当从轻处罚。综合考虑二被告人的犯罪事实、情节、认罪和悔罪态度及对社会的危害程度，对被告人覃某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十七条第三款之规定；对被告人潘某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
一、被告人覃某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
二、被告人潘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。
上诉人覃某某上诉提出：我已赔偿被害人，归案后如实供述，是初犯、偶犯，一审判决量刑过重，请求从轻处罚。
覃某某的辩护人提出：1.覃某某犯罪情节较轻，应认定为从犯;2.覃某某归案后如实供述，是初犯、偶犯;3.覃某某二审期间已赔偿被害人损失，取得被害人的谅解。综上，请求判处一年六个月以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人覃某某、原审被告人潘某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，二审期间，上诉人覃某某家属与被害人张某达成协议，赔偿张某人民币17000元，并已支付完毕。张某对覃某某表示谅解。
上述事实，有收据及谅解书证实。
本院认为，上诉人覃某某、原审被告人潘某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪过程中，上诉人覃某某持凶器积极参与殴打被害人，是主犯，依法应按照其参与的全部犯罪处罚。覃某某所起作用并非次要，其辩护人提出覃某某系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审被告人潘某某在犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。本案被害人被伤及颈部、面部，危害性较大，在对覃某某、潘某某在量刑时应从严考虑。覃某某、潘某某归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚，覃某某的辩护人提出的第2点辩护意见属实，本院予以采纳。二审期间，覃某某的家属与被害人张某达成赔偿协议，支付了赔偿款并取得了张某的谅解，依法可酌情从轻处罚。覃某某的辩护人因此请求从轻处罚的上诉意见成立，但覃某某的犯罪情节并非较轻，不符合缓刑适用条件，辩护人要求对覃某某适用缓刑没有事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，二审依据新的事实予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606刑初4602号刑事判决第一项对上诉人覃某某的定罪部分和第二项对原审被告人潘某某的定罪和量刑。
二、撤销广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606刑初4602号刑事判决第一项对上诉人覃某某的量刑部分。
三、上诉人覃某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2016年10月16日起至2018年4月15日止。）
本判决为终审判决。
审判长 焦 艳
审判员 刘景景
审判员 孔庆民
二○二○一七年二月二十一日
书记员 周秋玲
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。