江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣01民终2479号上诉人（原审被告）:南昌市保安服务总公司，住所地：南昌市西湖区水厂路888号。统一社会信用代码：91360100158378038G。法定代表人：潘峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨超，该公司员工。委托诉讼代理人：黄玉辉，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘志平，男，1968年5月8日生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。委托诉讼代理人：杨华，江西瀚友律师事务所律师。上诉人南昌市保安服务总公司与被上诉人刘志平劳动争议纠纷一案，不服南昌市青山湖区人民法院（2016）赣0103民初1087号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开进行了审理，本案现已审理终结。上诉人南昌市保安服务总公司上诉请求：要求撤销（2016）赣0103民初1087号第一项民事判决，并改判上诉人向被上诉人支付一次性工伤医疗补助金8666.7元、一次性伤残就业补助金21047.7元。事实和理由：工伤保险条例只规定了一次性伤残补助金如本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算，而一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准没有说按工伤保险条例中工资标准执行，故被上诉人该两项补助金的计算标准应为实际工资而非社平工资。被上诉人辩称，1、上诉人的诉请没有事实法律依据，一审法院认定事实清楚适用法律正确，请求维持原判。2、根据工伤保险条例的规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算相应的工伤待遇，该标准是工伤赔偿的最低标准。3、根据工伤保险条例及南昌市社保局工伤保险处的参保规定，工伤保险的参保缴费基数为社平工资的60%至社平工资的300%，发生工伤事故时也应当在该参缴范围内进行相应赔付，由于本案上诉人没有为工伤职工参缴工伤保险，则应按工伤保险条例支付相应工伤保险待遇。原审原告刘志平向一审法院起诉请求:一、请求判决解除被告与原告的劳动关系；二、请求判决被告向原告支付一次性伤残补助金：22766元（4216元/月×60%×9个月）；三、请求判决被告向原告支付一次性工伤医疗补助金：17707元（4216元/月×60%×7个月）；四、请求判决被告向原告支付一次性伤残就业补助金：43003元（4216元/月×60%×17个月）；五、请求判决被告向原告支付停工留薪期间工资：15300元（1530元/月×10个月）；六、请求判决被告向原告支付护理费：4070元（4216元/月÷21.75×70%×30天）；七、请求判决被告向原告支付住院伙食补助费：2100元（100元/天×70%×30天）；八、请求判决被告向原告支付鉴定费3360元（260+3100）；九、请求判决被告向原告补缴2006年12月至2016年2月份的养老保险、医疗保险；十、请求判决被告向原告支付后续治疗费8000元；十一、请求判决被告向原告支付未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额：16830元（1530元/月×11个月）；十二、请求判决被告向原告支付解除劳动关系经济赔偿金：29070元（1530元/月×9.5个月×2）；十三、请求判决被告向原告补足2006年12月至2015年5月期间最低工资差额，并支付赔偿金：30600元（150元/月×102个月×2）。一审法院认定事实：原告于2006年12月1日入职被告处从事保安工作，双方签订劳动合同至2013年4月30日。合同到期后，被告继续在原告处工作，双方未续签劳动合同。2015年5月16日23时30分左右，原告在上班指挥车辆停放时，受到他人无故殴打，后被送往南昌市第二医院住院治疗30天后出院。原告的伤情经医院诊断为：1、左髌骨粉碎性骨折；2、左膝关节内侧半月板损伤；3、全身多处皮肤裂伤（刀伤）；（1）右侧胸锁乳突肌部分断裂（2）右侧颈部皮肤断裂伤（3）右颜面部皮肤裂伤（4）左前臂皮肤裂伤（5）头皮裂伤4、脑外伤综合症。出院医嘱休息3个月。2015年6月18日，原告委托江西天剑司法鉴定中心对其伤残等级、三期及后续治疗费作鉴定。同日，江西天剑司法鉴定中心出具赣天剑司鉴[2015]法医鉴字第（269）号司法鉴定意见书：1、原告的损伤评定为九级伤残；2、误工期180日，营养期60日，护理期90日（均自受伤之日起计算）；3、后续治疗费捌仟元人民币。原告自行支付鉴定费3100元。后原告申请仲裁，要求确认原告与被告之间的事实劳动关系。2015年9月14南昌市劳动人事争议仲裁委员会做出洪劳人仲案字[2015]第713号仲裁裁决书，确定原告与被告自2006年12月1日至2015年5月16日存在事实上劳动关系。2015年11月12日南昌市人力资源和社会保障局作出洪人社工伤认字[2015]068号工伤认定决定书，认定原告系因工受伤。2016年2月16日南昌市劳动鉴定委员会作出江西省南昌市劳鉴2016年110号初次（复查）鉴定结论书，确定原告为工伤九级伤残，原告自行支付鉴定费260元。因被告一直未依法支付原告相关工伤待遇，原告于2016年2月23日向南昌市劳动人事争议仲裁院委员会申请仲裁，要求解除原、被告的劳动关系；被告向原告支付一次性伤残补助金22766元、一次性工伤医疗补助金17707元、一次性伤残就业补助金43003元、停工留薪期间工资15300元、护理费4070元、住院伙食补助费2100元、鉴定费3360元；补缴2006年12月至2016年2月份的养老保险、医疗保险；支付后续治疗费8000元、未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额6830元、解除劳动关系经济赔偿金29070元、补足2006年12月至2015年5月期间最低工资差额并支付赔偿金30600元。2016年4月10日南昌市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：被告为原告补办2007年1月至2016年2月的养老、医疗保险登记手续，双方当事人按国家规定的比例缴纳养老、医疗保险费，其缴纳金额以社会保险经办机构核算的数额为准；原告与被告于2015年2月23日解除劳动关系；被告向原告支付一次性伤残补助金19107元、一次性工伤医疗补助金14861元、一次性伤残救业补助金36091元、停工留薪工资13092.80元、护理费2477.30元、住院期间的伙食补助费300元、补发工资1251元、劳动鉴定费260元；驳回原告的其他申请。原告不服该仲裁裁决，故诉至本院，要求判如所请。另查明，原告遭受事故伤害前12个月的平均工资为1238.10元。被告发放原告的工资未达到南昌市最低工资标准工资。根据原告提供的其2014年5月-8月、11月-12月、2015年1月-5月的工资银行交易明细，证实被告2014年5月-6月少发原告工资88元；2014年7月-8月、11月-12月少发原告工资698元；2015年1月-4月少发原告工资465元，共计1251元。原告未提供2006年12月至2014年4月的工资情况予以证明少发工资情况。被告未为原告缴纳社保费用。一审法院认为，原告在与被告劳动关系存续期间受伤，经鉴定为工伤，伤残等级为九级，按法律规定原告应享受相关工伤待遇。因被告未按规定为原告办理工伤保险手续，故被告应按国家规定支付原告相关工伤待遇。根据《工伤保险条例》和《江西省实施办法》的相关规定，劳动者构成九级伤残，一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资，一次性工伤医疗补助金标准为7个月的本人工资，一次性伤残就业补助金标准为17个月工资。关于“本人工资”的含义，《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告刘志平的月平均工资为1238.10元，未达到2014年度南昌地区职工平均工资3851.50元的60%，故应按照3851.50元的60%即2310.90元计算，一次性工伤医疗补助金为16176.30元（2310.90元/月×7个月），一次性伤残就业补助金为39285.30元（2310.90元/月×17个月），一次性伤残补助金为20798.10（2310.90元/月×9个月）。原告因工受到伤害，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，是其依法应当享受的权利，应由被告按月支付。原告于2016年2月16日经鉴定为工伤九级伤残，故停工留薪期为9个月，由于原告的月工资未达到最低工资标准，故原告停工留薪期间工资按南昌市2014年和2015年最低工资标准计发，计算为13501.67元（1390元/月÷30天×14天）+（1390元/月×4个月）+（1530元/月×4个月）+（1530元/月÷30天×23天）。关于护理费，依照法律规定，被告应按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向原告支付，计算为2696.05元（3851.50元/月÷30天×70%×30天）。住院伙食补助费，计算为1500元（50元/天×30天）。关于原告要求的后续治疗费8000元及司法鉴定费3100元，不属于工伤保险支付项目，故一审法院不予支持。对于劳动能力鉴定费260元，符合法律规定，一审法院予以支持。关于原告要求的未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资，根据法律规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原、被告签订的劳动合同于2013年4月30日到期,合同到期后，原告仍在被告处工作，双方未续订劳动合同，被告应当承担向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资的责任。至原告2016年2月23日提起仲裁申请时，已超过一年的仲裁时效,双方应视为已签订无固定期限劳动合同。且原告未提供证据证明双方已签订二次以上劳动合同或达到法律规定的应当签订无固定期限劳动合同的条件，故原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付解除劳动关系的经济赔偿金,原告系2016年2月23日申请仲裁时提出解除劳动关系，且原告未提供证据证明被告存在违法解除双方劳动关系的行为，故对该请求，一审法院不予支持。原告要求被告补足2006年12月至2015年5月期间的最低工资差额并支付赔偿金，因原告在被告处工作期间，发放的工资部分未达到南昌市最低工资标准，根据庭审查明的事实，被告应补发原告2014年5月至2015年4月的最低工资差额计算为1251元，对于其他时间的最低工资差额，因原告未提供与此相关的证据，一审法院不予支持。另原告要求支付的赔偿金，属劳动行政部门管理，一审法院不予处理。原告要求被告补缴2006年12月至2016年2月份的养老保险、医疗保险，因不属于法院的受案范围，一审法院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十五条、第八十七条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条，《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第八条、第二十条、第二十二条第二款的规定，判决如下：一、原告刘志平与被告南昌市保安服务总公司于2016年2月23日解除劳动关系，被告南昌市保安服务总公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘志平一次性工伤医疗补助金16176.30元、一次性伤残就业补助金39285.30元，共计55461.60元；二、被告南昌市保安服务总公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘志平一次性伤残补助金20798.10元、停工留薪期工资13501.67元、护理费2696.05元、住院伙食补助费1500元、鉴定费260元、低于南昌市最低工资标准的差额工资1251元，共计40006.82元；三、被告南昌市保安服务总公司无需支付原告刘志平后续治疗费8000元、鉴定费3100元、未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额6830元、经济赔偿金29070元。由原告预交的案件受理费10元，由被告南昌市保安服务总公司承担，限随上述款项一并支付。本院二审期间，双方均未向法院提交新证据。对一审查明的事实，双方均无异议和补充。本院认为，本案的争议焦点在于被上诉人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算基数。《工伤保险条例》规定，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江西省工伤保险条例实施细则》规定，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数。《江西省工伤保险条例实施细则》是根据《工伤保险条例》制定的，《江西省工伤保险条例实施细则》对“本人工资”未进行解释，故对“本人工资”的解释应适用《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，被上诉人的月平均工资低于统筹地区职工平均工资60%，按统筹地区职工平均工资的60%计算，故一审法院按照2014年度南昌地区职工平均工资的60%来计算被上诉人的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人南昌市保安服务总公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王革生代理审判员  龚 江代理审判员  舒婕妤二〇一七年二月二十三日书 记 员  陈思思