北京市海淀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）海刑初字第2472号
公诉机关北京市海淀区人民检察院。
被告人关建新，男，1962年3月5日出生。曾因犯诈骗罪，于1999年3月10日被判处有期徒刑十一年，罚金人民币五万元，剥夺政治权利二年，经减刑于2007年7月5日刑满释放；现因涉嫌犯诈骗罪，于2014年4月4日被羁押，同年5月8日被逮捕。现羁押于北京市海淀区看守所。
辩护人郝保平，北京市汉明律师事务所律师。
北京市海淀区人民检察院以京海检刑诉（2014）2398号起诉书指控被告人关建新犯诈骗罪，于2014年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市海淀区人民检察院指派代理检察员李辰出庭支持公诉，被告人关建新及其辩护人郝保平到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市海淀区人民检察院指控，2013年4月间，被告人关建新在被害人周×1（女，42岁）位于本市海淀区被害人家中，虚构可以帮助被害人周×1投资土地的事实骗取钱款，后被害人周×1在本市西城区华夏银行德外支行等地，向被告人关建新账户转账共计人民币58万元。
经被害人报案，被告人关建新于2014年4月4日被民警抓获。现涉案赃款尚未退赔。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，认为被告人关建新以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，对被告人关建新定罪处罚。
被告人关建新对公诉机关的指控事实和指控罪名均不持异议，但辩称其具有还款表现。
其辩护人发表的辩护意见为，被告人关建新在收取被害人借款用于土地投资未果后，具有与被害人协商办理房屋抵押还款、出具借条以及签署还款协议等诸多还款表现，主观恶性较小，到案后认罪态度较好，且涉案车辆已经扣押，被害人的大部分经济损失可以挽回，提请法庭对被告人关建新从轻处罚。
经审理查明，2013年4月间，被告人关建新在被害人周×1（女，42岁）位于本市海淀区被害人家中，虚构可以帮助被害人周×1投资土地的事实骗取钱款，后被害人周×1在本市西城区华夏银行德外支行等地，向被告人关建新账户转账共计人民币58万元。期间，被告人关建新使用赃款购买了捷豹牌汽车1辆（系关建新租用车牌照购得，车主为杨×），现扣押于北京市公安局海淀分局刑事侦查支队四中队。
经被害人报案，被告人关建新于2014年4月4日被民警抓获。现涉案赃款尚未退赔。
针对上述事实，公诉人当庭宣读、出示了侦查机关依法收集和调取的下列证据材料：
1.被告人关建新的供述证明：2013年5月的一天，其和周×1吃饭时，她说自己想投资基金，其告诉周×1投资其在大兴的土地，周×1同意投资60万元，其给周×1写了借款60万元的借条。周×1在海淀区火器营附近的农业银行给其建设银行卡打了10万元，后又给其建设银行卡打了50万元左右。2013年8月，其得知投资土地的事情办不成了，但没有告诉周×1。年底周×1一直催其还款，其在2014年1月又给周×1写了一张借条，承诺春节后还款。其用这张银行卡买了一辆40多万的捷豹车，后来其儿子把买车的钱给其了。其打算把其父亲名下的房子作抵押，用于还周×1的钱。被告人关建新后供称黄超可以证明其投资土地的事情。
2．被害人周×1的陈述及辨认笔录证明：2013年3月初的一天，其朋友周×2介绍其认识了关建新。关建新自称是摩圣上海分公司的老总，他父亲是建国初期授勋的将领，并说自己离婚已经六七年了。后其二人逐渐确立了恋爱关系。2013年4月初，其对关建新说自己准备卖房子，用房款投资理财产品。关建新说他在大兴有一块地，其可以参与投资，其同意了，关建新当场给其写了借款60万元，2013年12月31日前归还80万元的借条。2013年4月19日中午，其通过自己的华夏银行账户×××给关建新的建设银行账户×××转款10万元，同年4月23日将48万元房屋抵押款再次转给了关建新的上述建设银行账户。关建新给了其一张工商银行卡，卡号是×××，他说卡里有20万元，当作给其的抵押。关建新开始同意带其去看大兴的地，后一直借故推脱，期间其曾要求收回投资，但关建新说其违约。2014年1月1日，其再次找到关建新，他说没钱，于是重新写了一张借款60万元的借条，还款日期是2014年2月28日。同年2月17日，关建新给了其一张农行卡，卡号是×××，说第二天60万元到账，但这张卡里只有0.3元钱。
3.证人周×2的证言证明：2013年初，其把朋友周×1介绍给关建新，2014年元旦左右，周×1打电话告诉其关建新向她借了60万用于投资，后周×1又打电话说她多次向关建新要钱他都不给，再后来其就建议周×1到公安机关报案了。
4.证人杨×的证言证明：2012年1月11日，其和关建新签了租用购车指标的协议，2013年4月份关建新买了一辆白色捷豹轿车，裸车40多万，是关建新出的钱。
5.证人关×2（关建新之子）的证言证明：其父亲关建新没有经济来源，车子的车主是杨×，因为其家没有购车指标，这辆捷豹轿车是2014年4月23日买的，裸车价值人民币445500元，这辆车其没有出钱。其不知道关建新在大兴区投资土地的事情。
6.证人李×（关建新之妻）的证言证明：其与关建新于1986年10月5日结婚，并保持婚姻关系至今。关建新没有生活来源，他平时都花其工资，其不知道关建新在大兴投资土地的事情，也不知道捷豹轿车的来历。
7.证人赵×（北京中进捷旺汽车销售服务有限公司销售人员）的证言和辨认笔录证明：2013年4月19日，一名男性客户到店里看中一款捷豹轿车，其负责接待，当日他交了5万元订金，同年4月23日补齐了397000元购车款，都是在其店里刷卡消费，他用的是同一张尾号为8365的建设银行卡。其辨认出被告人关建新就是到其店里买车的男性客户。
8.银行账户明细证明：被告人关建新的建设银行账户×××于2013年4月19日收取人民币10万元，同年4月23日存入人民币48万元。
9.调取证据通知书证明：账户×××已销户，无法查询交易明细；账户×××户主为关建新，该账户于2013年12月21日结息后余额为人民币0.3元，后无资金入账记录。
10.借条2张证明：2013年4月19日，关建新向周×1出具了借款人民币60万元的2张借条，承诺还款日期分别为2013年12月31日、2014年2月28日。
11.北京埃勒维斯科技发展有限公司出具证明，证明该公司及合作代理商中无名叫关建新的工作人员，摩圣为该公司产品名称，而非公司名称。
12.办案说明证明：侦查人员从被告人关建新之子关×2处调取了黄超的电话139XX****XX，经拨打该电话已关机。本案审理期间，该电话号码处于空号状态。
此外，公诉人还向法庭出示了租用车牌照协议，扣押笔录、扣押清单，汽车销售刷卡清单，汽车买卖材料，房屋典当材料，通话记录、录音资料及文字摘录，工作说明，受案登记表，语音同一认定的物证鉴定书，前科材料，到案经过及身份证明等证据材料。
辩护人当庭宣读、出示了收集和调取的证人关×2的证言，证明被告人关建新曾于2014年3月下旬向其提出他在外有欠账，希望由其与关某某（关建新之父）协商将关某某位于魏公村的房产过户至其名下，用于向银行抵押借款50至60万元还清欠款，或由其向单位供货商借款用于还账。但因关某某突发疾病住院治疗，办理房屋过户未果。
经庭审质证，被告人关建新及其辩护人对上述证据均无实质异议。公诉人对辩护人出示的证人关×2的证言提出异议，称上述证言内容仅系被告人关建新诈骗完成后与家人协商还款的问题，与本案的定罪量刑均无关联性。
本院认为，被告人关建新以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。北京市海淀区人民检察院指控被告人关建新犯有诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。
关于被告人关建新及其辩护人提出其具有还款行为的辩护意见，本院认为，在案证据证明，被告人关建新于2013年4月19日、4月23日以土地投资的名义收取被害人人民币58万元后，针对上述钱款实施了以下行为：第一，被告人关建新于2013年4月19日、4月23日收取上述钱款的当天，遂使用其中44.7万元用于购买捷豹汽车，并无土地投资的行为表现，结合其无明确职业和经济来源的现状，被告人关建新已经丧失了如期还款的可能；第二，被告人关建新虽称经黄超介绍进行土地投资，但无相关证据予以佐证，被告人关建新亦供认2013年8月份前后其已明知土地投资事项未果，在此背景下，被告人关建新不仅向被害人隐瞒实情，反而以主张对方违约、投资钱款无法取回等事由借故推脱，已经具备了非法占有他人财物的主观故意；第三，被告人关建新虽称欲以其父亲名下房产抵押还款，但被告人关建新所称的房产抵押还款仅系诈骗行为既遂后退赔被害人经济损失的问题，且该还款意图并未转化为还款表现，结合其重新出具借条的履行期间届满后、给付被害人农行卡承诺次日还款后均无还款行为，进一步印证了被告人关建新的后续行为仅系拖延还款的理由，并不具有还款效力。综上，控辩双方向法庭提交的证据形式及来源合法，内容客观、真实，本院予以确认；但辩护人出示的证人关×2的证言并不足以证实被告人关建新具有还款的行为表现，亦不影响诈骗的定性和金额，故对于被告人关建新及其辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
被告人关建新到案后及庭审过程中均能如实供述主要犯罪事实，本院对其依法从轻处罚。鉴于涉案汽车已予以扣押，被害人的部分经济损失可予以弥补，本院对其酌予从轻处罚。被告人关建新曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后仍不思悔改，再度实施诈骗犯罪行为，主观恶性较深，本院在量刑时亦将酌予体现。辩护人的其他辩护意见，本院酌予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人关建新犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，罚金人民币十万元，剥夺政治权利二年。
（刑期从本判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月4日起至2025年4月3日止。罚金限自本判决生效后第二日起三个月内缴纳。）
二、被告人关建新退赔人民币五十八万元，发还被害人周×1；扣押于北京市公安局海淀分局刑事侦查支队四中队的捷豹牌汽车一辆依法予以拍卖，拍卖所得折抵上述退赔款。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王启亮
人民陪审员 宋力华
人民陪审员 马仲兰
二〇一四年十二月四日
书 记 员 刘 冬