内蒙古自治区敖汉旗人民法院
民 事 判 决 书
（2014）敖民初字第3680号
原告敖汉银亿矿业有限公司，组织机构代码证号79363093-3，住所地：内蒙古自治区赤峰市敖汉旗新惠镇各各召村。
法定代表人金晓泉，总经理。
委托代理人张宝华，该公司职员。
委托代理人梁立新，内蒙古新州律师事务所律师。
被告陈凤杰，女，1966年5月21日出生，蒙古族，市民，住河北省承德市平泉县平泉镇。
委托代理人许兆光，男，1973年2月21日出生，汉族，市民，住内蒙古自治区赤峰市敖汉旗。
委托代理人白旭龙，男，1974年8月26日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区赤峰市敖汉旗。
原告敖汉银亿矿业有限公司（以下简称银亿矿业）诉被告陈凤杰劳动争议纠纷一案，本院于2013年7月7日立案受理，于2013年8月7日、2014年9月15日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告银亿矿业的委托代理人张宝华、梁立新、被告陈凤杰的委托代理人许兆光、白旭龙到庭参加诉讼。后因案情复杂，于2014年9月17日转为普通程序审理，并于2014年11月27日组成合议庭再次公开开庭进行了审理，原告银亿矿业的委托代理人张宝华、梁立新、被告陈凤杰的委托代理人许兆光、白旭龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告银亿矿业诉称，被告陈凤杰系原告职工，2011年11月30日被告在参加原告组织的职工拔河过程中左脚受伤。被告受伤后，经敖汉旗医院治疗并诊断为左三踝骨折。住院治疗41天，住院治疗费用由原告全部承担。2013年6月19日至2013年7月13日，被告在平泉县医院进行骨折内固定装置取出术，住院治疗24天。原告向被告每月支付900元至2012年12月份。2012年10月15日，赤峰市人社局认定被告为工伤。2013年5月3日，经赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告构成八级伤残。伤残评定后，原、被告双方达成口头工伤赔偿协议，双方解除劳动合同，原告向被告陈凤杰一次性支付各项保险待遇九万元（含骨折内固定装置取出手术费用）。从2013年7月29日至2014年1月22日，原告履行双方达成的口头工伤赔偿协议，分三次汇款给被告4万元。由于被告未及时与原告签订书面赔偿协议，原告停止支付剩余款项。现被告对双方达成的协议反悔，于2014年4月9日向敖汉旗劳动仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：“1、要求原告支付被告个人垫付的医疗费4000元；2、要求原告支付停工留薪工资15600元及二次手术期间误工三个月的工资6600元；3、要求原告支付停工留薪期满后至二次手术前工资15400元；4、要求原告支付二次手术期间护理费2500元；5、要求原告支付一次性伤残补助金24200元；6、要求原告支付一次性医疗补助金和一次性再就业补助金89062元；7、要求原告支付交通费142元、住宿费70元；8、要求原告支付两次住院伙食费2240元；9、要求原告支付申请仲裁的一切费用包括误工费、交通费；10、要求原告支付二次手术费8823.32元。”后敖汉旗劳动仲裁委员会作出仲裁裁决如下：“一、从2013年6月1日起双方解除劳动关系。二、自本裁决生效后，由被申请人给付申请人二次手术住院期间治疗费8823.32元；给付停工留薪期间差额工资5599.98元及二次手术期间停工留薪期工资1833.33元；给付生活费3600元；给付两次住院期间住院伙食补助费325元；给付交通费142元；给付住宿费70元；给付一次性伤残补助金20166.63元；给付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金89062元。合计129622.26元。扣除已给付40000元，被申请人还应给付89622.26元。三、对申请人第1、4、9项仲裁请求予以驳回。”原告认为，原告与被告口头达成的工伤赔偿协议系双方真实意思表示，合法有效，应当受到法律保护，故起诉，要求法院依法确认双方达成的口头协议有效，判令双方履行已达成的工伤赔偿协议，并解除原告与被告的劳动关系。
被告陈凤杰辩称，我与原告达成工伤赔偿的口头协议一事属实，但是协议内容不是原告说的那样，我们当时约定的是原告于2013年7月底前一次性付清所有赔偿款9万元，期间由我方自筹资金在平泉住院手术，如果7月底公司不能付清所有赔偿款9万元，必须按照《工伤保险条例》相关规定赔偿。口头协议达成后，原告并未按约定履行协议，所以我拒绝与原告签订书面协议，原告诉称的协议内容与事实不符，敖汉旗劳动仲裁委员会的仲裁裁决正确无误，请求法院驳回原告的诉讼请求，支持敖汉旗劳动仲裁委员会的裁决，判令原告尽快支付各项赔偿款。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
提交敖劳人仲字（2014）20号仲裁裁决书1分，证明1、该裁决书6-7页经审理查明部分已确定的事实双方已达成口头协议，解除劳动关系，原告给付被告一次性保险待遇9万元，包括骨折内固定取出手术费用，证明原被告对工伤保险待遇达成了口头协议。2、被告工作不满一年应该按照2014年6月5日实施的《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第48条、51条对一次性医疗补助金、一次性再就业补助金进行计算，证明原、被告达成的口头协议不显失公平。
被告的质证意见是：口头协议不成立，对一次性医疗补助金、一次性再就业补助金计算不应按照新标准计算，我认为就是按照旧的标准计算，但是我没有依据证明按照旧标准计算。
通过原、被告举证、质证，本院综合认定如下：
原告所提交的证据客观、真实，本院确认为有效证据。
根据上述有效证据，本院确认如下事实：原告与被告于2011年10月14日签订《劳动合同》一份，合同期间为2年，自2011年10月14日起至2013年10月14日止。约定被告在原告公司从事水处理工作，合同期内月工资1800元。2011年11月30日被告在参加单位组织的职工拔河比赛过程中将左脚致伤。原告受伤后即被送入敖汉旗医院进行治疗，诊断为：左三踝骨折。原告在敖汉旗医院住院41天，期间所发生医疗费用均由原告承担。2013年6月19日至2013年7月13日被告在平泉县中医院进行骨折内固定装置取出术，住院治疗24天，期间共花费医疗费8823.32元，此费用由被告垫付。被告在原告处共工作47天，实际领取工资2350元、津贴200元、全勤奖100元、设备维护奖100元，平均月工资为1833.33元。被告受伤后，原告每月支付900元工资至2012年12月。2012年10月15日赤峰市人力资源和社会保障局认定被告为工伤。2013年5月3日赤峰市劳动能力鉴定委员会评定原告的伤构成八级伤残。伤残等级评定后，原、被告双方就被告的工伤赔偿事宜进行过协商，达成口头协议：“原、被告双方解除劳动合同，原告给付被告一次性各项保险待遇9万元（包括二次手术费用），未签订书面协议。2013年7月29日至2014年1月22日原告分三次汇款4万元给被告。后因原、被告双方对一次性支付各项保险待遇款的给付方式存在异议，原告未给付被告剩余款项。2014年4月9日被告陈凤杰向敖汉旗劳动仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告支付：1、要求原告支付被告个人垫付的医疗费4000元；2、要求原告支付停工留薪工资15600元及二次手术期间误工三个月的工资6600元；3、要求原告支付停工留薪期满后至二次手术前工资15400元；4、要求原告支付二次手术期间护理费2500元；5、要求原告支付一次性伤残补助金24200元；6、要求原告支付一次性医疗补助金和一次性再就业补助金89062元；7、要求原告支付交通费142元、住宿费70元；8、要求原告支付两次住院伙食费2240元；9、要求原告支付申请仲裁的一切费用包括误工费、交通费；10、要求原告支付二次手术费8823.32元。敖汉旗劳动人事争议仲裁委员会认为被告在工作期间因公受伤，评定为八级伤残，请求享受工伤保险费，对申请人所发生的工伤，被申请人应按照《工伤保险条例》规定的保险待遇项目和标准支付费用。2014年6月11日敖汉旗劳动人事争议仲裁委员会作出裁决如下：“一、从2013年6月1日起双方解除劳动关系。二、自本裁决生效后，由被申请人给付申请人二次手术住院期间治疗费8823.32元；给付停工留薪期间差额工资5599.98元及二次手术期间停工留薪期工资1833.33元；给付生活费3600元；给付两次住院期间住院伙食补助费325元；给付交通费142元；给付住宿费70元；给付一次性伤残补助金20166.63元；给付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金89062元。合计129622.26元。扣除已给付40000元，被申请人还应给付89622.26元。三、对申请人第1、4、9项仲裁请求予以驳回。”对于被驳回的第1、4、9项请求，被告陈凤杰在本案中不再主张。
本院认为，原、被告曾就被告陈凤杰工伤赔偿一事进行过口头协商属实。但因双方对协议内容陈述不一致，故未举证证明其主张的内容成立，故认定原、被告双方之间工伤补偿协议未成立。对原告要求被告继续履行口头协议的诉讼请求本院不予支持。原、被告均认可已于2013年6月1日解除劳动关系，本院予以确认。原、被告仲裁裁决中对除一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以外的赔偿款金额均表示认可，且不违反法律规定，本院予以认定。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题。根据《内蒙古自治区工伤保险条例》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十八条的规定，被告构成八级伤残，应得的一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算13个月。又因被告在原告处工作不满一年，且被告月平均工资低于统筹地区上年度职工月平均工资的60%，所以计算基数应为统筹地区上年度职工月平均工资的60%。2012年度统筹地区上年度职工月平均工资为3711元，所以被告应得的一次性工伤医疗补助金为28945.8元（3711×60%×13=28945.8）；被告应得的一次性伤残就业补助金的计算方法与其应得一次性工伤医疗补助金计算方法一致，但因其距法定退休年龄不满五年，根据《内蒙古自治区工伤保险条例》第三十八条的规定，一次性伤残补助金每差一年扣减10%，不足一年按一年计算。至2013年6月1日被告距法定退休年龄不足三年，应按三年扣减30%，所以其应得的一次性伤残就业补助金为20262.06元（3711×60%×13×70%）=20262.06）。在被告受伤后，原告已支付的医药费40000元应从上述款项中扣减。依照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十八条之规定，判决如下：
原告敖汉银亿矿业有限公司于判决生效后5日内给付被告陈凤杰二次手术住院期间医疗费8823.32元；停工留薪期间差额工资5599.98元；二次手术期间停工留薪工资1833.33元、生活费3600元；两次住院期间住院伙食补助费325元、交通费142元、住宿费70元；一次性伤残补助金20166.63元；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金49207.86元，以上合计89768.12元（已给付40000元）。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审 判 长 蔺阳光
审 判 员 张海利
人民陪审员 季学芬
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 李 琦