湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潭中刑终字第101号
原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡某某，男，1948年11月29日出生，湖南省南县人，汉族，文盲，无职业。2013年5月9日因涉嫌犯组织卖淫罪被湘潭市公安局雨湖分局取保候审，同年5月29日经湘潭市雨湖区人民检察院决定取保候审，同年12月27日经湘潭市雨湖区人民法院决定取保候审。
辩护人杜南羲，北京隆安（株洲）律师事务所律师。
辩护人沈晖，湖南清源律师事务所律师。
原审被告人张某某，女，1962年8月20日出生，湖南省桃江县，汉族，初中文化，无职业。2013年5月9日因涉嫌犯协助组织卖淫罪被湘潭市公安局雨湖分局取保候审，同年5月29日经湘潭市雨湖区人民检察院决定取保候审，同年12月27日经湘潭市雨湖区人民法院决定取保候审。
湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人蔡某某犯组织卖淫罪、张某某犯协助组织卖淫罪一案，于二O一四年三月二十日作出（2014）�法刑初字第40号刑事判决。原审被告人蔡某某不服，提出上诉。本院于2014年4月21日受理，审理期间湘潭市人民检察院请求延期审理一次。本院依法组成由审判员某铁湘担任审判长，代理审判员徐辉、石时进参加的合议庭，于二O一四年八月二十八日公开开庭审理了本案，代理书记员赵望担任记录。湘潭市人民检察院指派检察员何淋浪，书记员梁天尧出庭履行职务，上诉人蔡某某及其辩护人杜南羲、沈晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2012年10月以来，被告人蔡某某以湘潭市建设北路“某某某宾馆”1001房间为据点，以1001房间的固定电话5826****（短号码8999）及189＊＊＊＊****＊为招嫖电话，聘请被告人张某某到湘潭市建设北路“某某某宾馆”1001房间，协助对卖淫窝点进行管理，并负责安排小姐卖淫、对卖淫女非法所得进行�头、记账等工作，所抽头全部费用移交给蔡某某。先后招募卖淫女等卖淫小姐为嫖客进行性服务，卖淫小姐在对嫖客进行服务时，收取200元、300元不等的服务费，蔡某某再从中抽取100元不等的管理费。截至2013年4月5日，被告人蔡某某共非法获利3万余元。
上述事实有证人证言、书证、被告人供述等证据予以证明。
原审判决认为：被告人蔡某某组织他人卖淫，其行为已构成组织卖淫罪；被告人张某某协助他人组织卖淫，其行为已构成协助组织卖淫罪。被告人蔡某某、张某某均如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一、三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，遂判决：一、被告人蔡某某犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年�并处罚金三万元。二、被告人张某某犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年，并处罚金二万元。
宣判后，原审被告人蔡某某以“不构成组织卖淫罪，应定引诱、容留、介绍卖淫罪”为由提出上诉，请求从轻处罚。
原审被告人蔡某某的辩护人提出：本案不构成组织卖淫罪，应按介绍、容留卖淫罪定罪，构成自首，被告人具有法定、酌定从轻、减轻情节，请求判处缓刑。
检察人员发表出庭意见提出：上诉人蔡某某不构成自首，上诉人蔡某某和原审被告人张某某有偿为卖淫女介绍嫖客行为，符合介绍卖淫罪的犯罪构成，建议认定为介绍卖淫罪。
经审理查明：2012年10月以来，上诉人（原审被告人）蔡某某以每月5000元租住湘潭市建设北路“某某某宾馆”1001房间，便以此为据点，以1001房间的固定电话5826****（短号码8999）及189＊＊＊＊****为招嫖电话，在本市“某某某宾馆”、“百分宾馆”等宾馆房间放置休闲热线电话牌以进行招嫖活动。上诉人（原审被告人）蔡某某以每月2000元工资，聘请原审被告人张某某到湘潭市建设北路“某某某宾馆”1001房间，协助对卖淫窝点进行管理、做饭、打扫卫生，负责接听嫖客拨打1001房间的固定电话或189＊＊****＊＊＊等招嫖热线电话，并负责安排小姐卖淫、对卖淫女非法所得进行抽头、记账等工作，所抽头全部费用移交给蔡某某。蔡某某、张某某先后介绍、容留卖淫女等卖淫小姐为嫖客进行性服务。卖淫女在对嫖客进行服务时，收取200元、300元不等的服务费，蔡某某再从中抽取100元不等的管理费。截至2013年4月5日，蔡某某共非法获利3万余元。
上述事实有下列经原审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、证人肖�某的证言。证明肖某某系上诉人（原审被告人）蔡某某女朋友，她知道蔡某某租住湘潭市某某某宾馆1001房间并招聘小姐进行卖淫的事。
2、证人向某某、杨某某、杨某的证言。证明她们以湘潭市某某某宾馆1001房间为据点进行卖淫活动，老板叫“蔡爹”（蔡某某），通过安排进行卖淫，每次在卖淫的非法所得中抽取款项交给领班阿姨。
3、证人周某某、肖某某的证言及入住房间收据。证明2013年4月15日晚，他们入住湘潭市某某某宾馆910房间，通过拨打房间内广告牌上的电话8999，喊了2名女子进行嫖娼，花费600元。
4、证人黄某的证言。证明他系杨某的男朋友，2013年4月8日到湘潭暂住湘潭某某某宾馆1001房间，他知道该房间内有小姐进行卖淫活动。
5、证人朱某某的证言。证明他系湘潭某某某宾馆股东之一，2012年10月开始，蔡某某以每月5000元的价格租住该宾馆1001�间。
6、证人刘某某的证言。证明他系湘潭市韶山西路百分宾馆老板，蔡某某在该宾馆房间内摆放了“休闲热线”（牌上有电话＊＊＊＊和189＊＊＊＊****）的广告牌。
7、辨认笔录。证明肖某某在见证人的见证下从12张女性照片中辨认出杨某某系卖淫女子；杨某某在见证人的见证下从12张男性照片中辨认出肖某某系招嫖男子；周某某在见证人的见证下从12张女性照片中辨认出向某某系卖淫女子。
8、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单。证明2013年4月16日，公安机关对某某某宾馆1001房间进行了搜查，扣押了相关涉案物品。
9、现场照片。证明案发后，上诉人（原审被告人）蔡某某对犯罪现场进行了指认。
10、湘潭市公安局雨湖分局雨公（雨）决字（2013）第0445、0446、0447、0456号公安行政处罚决定书。证明杨某某、肖某某、周某某、向某某因卖淫嫖娼被公安�关处以行政处罚。
11、上诉人蔡某某、原审被告人张某某的户籍信息。证明上诉人蔡某某、原审被告人张某某的个人基本情况。
12、抓获经过。证明2013年4月15日，上诉人（原审被告人）蔡某某、原审被告人张某某在湘潭市某某某宾馆1001房间被湘潭市公安局雨湖分局雨湖派出所民警抓获。
13、上诉人（原审被告人）蔡某某、原审被告人张某某的供述与上述事实相吻合，且能够相互印证。
本院认为：上诉人（原审被告人）蔡某某、张某某在卖淫女和嫖客之间牵线搭桥并提供场所，其行为构成容留、介绍卖淫罪。在共同犯罪中，上诉人蔡某某起主要作用，系主犯；原审被告人张某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。上诉人（原审被告人）蔡某某、原审被告人张某某均如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人蔡某某及其辩护人提出：“不构成组织卖淫罪，应定容留、介绍卖淫罪”的理由。经查，上诉人（原审被告人）蔡某某、张某某以宾馆为据点，在卖淫者和嫖客之间牵线搭桥并提供场所的行为，有证人肖某某、向某某、杨某某、杨某的证言，原审被告人张某某的供述等证据予以证明。卖淫者与上诉人（原审被告人）蔡某某、原审被告人张某某之间无约束，来去自由，不存在控制与被控制关系，上诉人蔡某某的行为构成容留、介绍卖淫罪，而不构成组织卖淫罪。因此，该上诉理由成立，本院予以采纳。上诉人蔡某某的辩护人提出：“构成自首”的理由，经查，上诉人蔡某某是在公安机关已经掌握了其犯罪事实的情况下进行交代的，上诉人蔡某某的行为不符合自首构成要件。因此，该辩护理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但适用�律和定罪不准确，量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘潭市雨湖岳塘区人民法院（20142）雨岳刑初字第40111号刑事附带民事判决；
二、上诉人（原审被告人）蔡某某犯容留、介绍卖淫马水亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2013年3月15日起至2014年1月15日止。）
妥否，请合议庭审议。
被告人罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先�羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效之日起三日内缴纳。）
三、原审被告人张某某犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起三日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 某铁湘
代理审判员 徐 辉
代理审判员 石时进
二〇一四年九月三日
代理书记员 赵 望
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百五十九条引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中�次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一�判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；