上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）虹民四（民）初字第482号
原告胡国庆，男，1959年9月1日出生，汉族，住上海市虹口区。
委托代理人程晓。
被告黄兆平，男，1978年7月16日出生，汉族，住河南省南阳市。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。
负责人吴军，公司总经理。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人张雨阳，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告胡国庆诉被告黄兆平、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员桑静华独任审判，公开开庭进行了审理。原告胡国庆及其委托代理人程晓、被告黄兆平、平保上海分公司的委托代理人张雨阳律师到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告胡国庆诉称，2014年8月7日，被告黄兆平驾驶沪GYXX**小轿车，在本市新建路唐山路路口，未确保行车安全，将骑行燃气助动车经过的原告撞倒，致原告受伤，助动车受损。原告被送医院治疗。嗣后，上海市公安局虹口区分局交通警察支队（以下简称虹口交警支队）认定黄兆平承担事故全部责任，原告无责任。原告被送至上海市第一人民医院治疗，次日被收住入院，于2014年8月15日出院。嗣后，复旦大学上海医学院司法鉴定中心（以下简称复医司鉴中心）出具鉴定意见，原告因交通事故致颈椎过伸伤，颈7左侧横突基底部骨折累及横突孔，遗留颈椎活动障碍构成XXX伤残。伤后可予以其营养期90日，护理期90日，休息期180日。现原告诉至本院，要求被告赔偿原告医疗费4，380元、住院伙食补助费140元、营养费3，600元、护理费4，500元、误工费21，000元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费140元、交通费500元、衣物损失费500元、车辆修理费1，500元、鉴定费2，000元、律师代理费5，000元。前述损失先由被告平保上海分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）范围内予以承担，其中精神损害抚慰金优先在交强险范围内赔付，不足或超出保险理赔部分由被告黄兆平承担赔偿责任。
原告胡国庆为支持其主张，提供道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险及商业三者险保单、急救及救护车费收据、门急诊病历、出院小结、医药费收据、陪护费发票、颈托发票、户口簿、复医司鉴中心鉴定意见书、鉴定费发票、机动车辆保险损失确认书、修理清单、燃气车修理费发票、营业执照、劳务用工协议书、个人经济收入证明、诉讼代理费发票等为证。
被告黄兆平辩称，对事故发生经过及交警部门的责任认定均无异议。因原告女儿曾书面承诺只要求保险公司赔偿，故原告损失均应由保险公司赔偿，其不承担保险范围外的赔偿责任。
被告黄兆平为支持其主张，提供承诺书为证。
被告平保上海分公司辩称，对事故发生经过及交警部门的责任认定均无异议。沪GYXX**小轿车于其公司投保了交强险及商业三者险，其中商业三者险保额为100万元，约定有不计免赔条款，事发时车辆在保险有效期内。对原告主张的部分赔偿项目金额持有异议。同意在保险责任范围内赔偿原告合理损失。另外，审理中，其申请就原告伤情进行法医学重新鉴定，要求根据司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心（以下简称司鉴所司鉴中心）的鉴定意见，考虑原告自身颈椎退变在本案中对原告颈椎伤情的参与度。
被告平保上海分公司为支持其主张，提供司鉴所司鉴中心的鉴定意见书为证。
经审理查明，2014年8月7日17时31分许，被告黄兆平驾驶沪GYXX**轿车，行驶在本市新建路唐山路口，未确保行车安全将骑行燃气助动车途经此处的原告撞倒，原告摔倒受伤，所骑助动车亦受损。8月8日，虹口交警支队出具道路交通事故认定书，认定黄兆平承担事故全部责任，原告无责任。GY6236小轿车向被告平保上海分公司投保交强险及商业三者险，其中商业三者险责任限额为100万元，约定有不计免赔条款。事故发生时，前述保险均处于保险期间内。
事故发生后，原告因车祸被急救车送至上海市第一人民医院，并予次日收治入院，于8月15日出院。出院诊断为：颈椎过伸伤，C7横突骨折，右尺骨茎突骨折，左下尺桡关节脱位。后原告陆续至该院复诊。原告为前述治疗，共支付医疗费4，528元（含急救及救护车费用200元）。支付陪护费525元（2014年8月8日至14日），购买残疾辅助器具（颈托）花费140元。
2014年11月25日，虹口交警支队委托复医司鉴中心就原告伤残等级及损伤后休息、营养、护理期进行鉴定。12月30日，复医司鉴中心出具鉴定意见：胡国庆因交通事故致颈椎过伸伤、颈7左侧横突基底部骨折累及横突孔，遗留颈椎活动障碍构成XXX伤残。伤后可予以其营养期90日，护理期90日，休息期180日。原告为此支付鉴定费2，000元。
因被告平保上海分公司对上述鉴定意见不予认可，向本院申请重新鉴定。本院委托司研所司鉴中心对原告损伤后的伤残等级、伤病关系及休息、营养、护理期进行法医学重新鉴定。2015年12月28日，司研所司鉴中心出具鉴定意见：被鉴定人胡国庆在自身颈椎退变基础上遭本次交通事故共同导致颈椎损伤，外伤为主要作用（参与度拟为70%-80%），后遗颈部活动障碍，构成XXX伤残。伤后营养期60日，护理期90日，休息期150日。平保上海分公司为此支付鉴定费6，250元。
另查明，原告为本市户籍。
再查明，事发后原告燃气助动车经被告平保上海分公司定损后修理，发生修理费1，500元。原告为本次诉讼，聘请法律工作者进行诉讼代理，支付诉讼代理费5，000元。
以上事实，有原、被告提供的相关证据材料及原、被告陈述等为证，本院予以确认。
审理中，原、被告就以下赔偿项目达成一致意见：医疗费4，528元（含急救及救护车费用200元）、住院伙食补助费140元、残疾辅助器具费140元、误工费10，100元、车辆修理费1，500元。关于其余各项费用，原、被告意见分别如下：1、营养费。原、被告均认可司研所司鉴中心确定的营养期60日，被告认可按30元／日的标准予以赔付。2、护理费。原、被告均认可司研所司鉴中心确定的护理期90日，原告认为2014年8月8日至8月14日，住院期间护理费为每天75元，扣除住院天数中的护理费，剩余天数按每天50元／日的标准予以赔付；被告则认可按30元／日的标准予以赔付。3、残疾赔偿金、精神损害抚慰金。被告认可原告现有伤残等级及适用城镇标准，也认同本案事故所致伤情给原告带来的精神痛苦，但要求参考重新鉴定意见关于伤病关系的结论，以75%的比例对两个项目进行赔付。4、交通费、衣物损失费。被告认为原告未提供相关票据，故均酌情认可200元。5、鉴定费。被告平保上海分公司认为重新鉴定的结论已经部分改变首次鉴定的结论，故要求法院依法判决。6、诉讼代理费。被告平保上海分公司认为不属于理赔范围，不予赔付，应由黄兆平承担；被告黄兆平则表示，其不同意承担任何赔偿费用，因原告的女儿承诺，除保险公司理赔外，不要求自身再行赔偿。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。关于本案民事损害赔偿责任的确定。公安机关交通管理部门就本案所涉道路交通事故所作的责任认定，事实清楚、程序合法、认定正确，本案中，被告黄兆平对事故发生承担全部责任，故其对原告的损害后果应承担全部民事赔偿责任。鉴于本案肇事机动车已在被告平保上海分公司处投保交强险及商业三者险，故依据相关法律规定，对于原告损失应当先由被告平保上海分公司在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足部分，由被告平保上海分公司在商业三者险范围内予以赔偿，仍有不足或非保险理赔部分，由被告黄兆平承担赔偿责任。本案中，为查明原告伤情程度，先后由复医司鉴中心、司研所司鉴中心对原告进行法医学鉴定，纵观两份鉴定意见书，司研所司鉴中心对原告的体格检查更为全面、细致，将原告胡国庆自身颈椎退变情况作为综合考虑因素，伤情分析更为客观、合理，故本院采信司研所司鉴中心之鉴定意见作为本案计算相关损失的依据。
关于本案损害赔偿范围的确定。1、医疗费4，528元（含急救及救护车费用200元）、住院伙食补助费140元、残疾辅助器具费140元、误工费10，100元、车辆修理费1，500元。双方已就此达成一致意见，与法不悖，本院照准。2、营养费。根据原告的实际受伤情况，参照司法鉴定确定的营养期，按30元／天的标准，本院酌定营养费为1，800元。3、护理费。原告住院期间护理费525元应照实结算，扣除对应的期限7天，剩余83天，按40元／天的标准，计为3，320元，护理费合计为3，845元。4、残疾赔偿金。按照本市2014年度城镇居民人均可支配收入为标准，并结合原告受伤时年龄及伤残等级，本院酌定本案交通事故外力作用的参与度为80%，确定该项费用为76，336元。5、精神损害抚慰金。原告因本案事故受伤，构成伤残，确实会对其生活造成不便，给原告造成一定程度的精神伤害，加之自身颈椎退变对于伤情的参与影响，结合被告的过错程度、侵权行为造成的后果等因素，故本院酌情支持该项费用为4，000元。6、交通费。本院考虑原告伤情及诊疗、鉴定的交通需要，酌定为300元。7、衣物损失费，本院酌定为300元。8、鉴定费。首次及重新鉴定费共计8，250元，考虑重新鉴定之意见未改变伤残等级的认定，仅调整了休息期及营养期，加之伤病关系的结论也并非原告对于本案事发存在的过错，故本院酌定首次鉴定费2，000元，由原告承担200元，被告平保上海分公司承担1，800元；重新鉴定费用6，250元，由被告平保上海分公司自行负担。9、诉讼代理费。因诉讼具有专业性，原告聘请法律工作者具有一定的合理性，然原告主张费用较高，本院酌定为3，000元。对于该项赔偿项目的承担，被告黄兆平辩称，原告承诺不要求其在保险范围之外进行赔偿，故不予认可。对于该项主张，被告黄兆平提供的原告女儿（胡文怡）书写之承诺书内容为：“本人胡国庆，代理人胡文怡。同意事故认定。同意对方提出的医保范围内用药。（不用进口药）。保险公司理赔多少，我们拿多少。”首先，被告黄兆平并未举证证明原告委托胡文怡处理理赔事宜。其次，从该承诺书的记载来看，亦无法从文义上明确得出原告放弃要求被告黄兆平在保险理赔范围之外进行赔偿的权利之含义，故对黄兆平的该辩称意见，本院不予采信。该项费用应由黄兆平承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告胡国庆精神损害抚慰金4，000元、残疾赔偿金76，336元、护理费3，845元、交通费300元、误工费10，100元、残疾辅助器具费140元，合计94，721元；
二、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告胡国庆医疗费4，528元、住院伙食补助费140元、营养费1，800元，合计6，468元；
三、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额项下赔偿原告胡国庆衣物损失费300元、车辆修理费1，500元，合计1，800元；
四、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告胡国庆鉴定费（首次）1，800元；
五、于本判决生效之日起十日内，被告黄兆平赔偿原告胡国庆诉讼代理费3，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，455.78元，减半收取1，227.89元，由原告胡国庆负担400元，被告黄兆平负担827.89元。鉴定费（重新）6，250元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 桑静华
二〇一六年一月二十九日
书记员 钟 锐
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……