重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第01494号
上诉人（原审原告）：徐小红，男，1976年9月14日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
上诉人（原审原告）：唐琼，女，1980年2月3日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
二上诉人的共同委托代理人：皮大才，重庆市垫江县高安法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：垫江县××乡××村民委员会，住所地重庆市垫江县××乡××村，组织机构代码C4097629-1。
法定代表人谷术明，该村委会主任。
被上诉人（原审被告）：垫江县××乡××村第5村民小组，住所地重庆市垫江县××乡××村。
法定代表人：姜朝凡，该村民小组组长。
委托代理人：林先学，男，1965年5月12日出生，汉族，系重庆市垫江县××乡人民政府工作人员，住重庆市垫江县。
被上诉人（原审被告）：李某乙（未成年人）。
被上诉人（原审被告）：李某甲（未成年人）。
被上诉人暨李某乙、李某甲的法定代理人：张华兰（李某乙、李某甲之母），1977年12月24日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
被上诉人暨李某乙、李某甲的法定代理人：李义权（李某乙、李某甲之父），1974年3月18日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
委托代理人：王平，重庆欣凯律师事务所律师。
上诉人徐小红、唐琼与被上诉人重庆市垫江县××乡××村民委员会（以下简称××村委会）、重庆市垫江县××乡××村民委员会第5村民小组（以下简称××村第5小组）、李某乙、李某甲、李义权、张华兰生命权纠纷一案，重庆市垫江县人民法院于2015年5月21日作出（2015）垫法民初字第02222号民事判决。徐小红、唐琼对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：谷家大塘系位于垫江县××乡××村第5村民小组的山坪塘，该塘属垫江县××乡××村第5村民小组所有。2014年4月，该塘经整治竣工，并通过验收。村民小组在人行通道处设置了防护栏，并以清晰的字迹设置了“注意水深危险、严禁下塘洗澡、戏水玩耍”的警示标志。2015年4月4日，当日系清明节假日，徐小红、唐琼之子徐某某及李某乙、李某甲在此钓鱼玩耍，中午12时许，徐某某在下塘过程中溺水身亡。
另查明：徐某某发生溺水事故时约9岁，徐某某父母即徐小红、唐琼均外出务工，未在家；李某乙、李某甲约10岁，事故发生时双方在一起玩耍，其父母即李义权、张华兰外出务工，亦不在家。
徐小红、唐琼诉称：我们的儿子徐某某于2015年4月4日与李某乙、李某甲一起到垫江县××乡××村民委员会及垫江县××乡××村第5村民小组的山坪塘附近游泳玩耍时不慎溺水身亡。因该山坪塘的安全设置及安全警示标志均不符合要求，也不明显。我们找几被告协商未果，故诉至法院，要求由几被告连带赔偿死亡赔偿金、误工费、丧葬费、交通费、精神损害抚慰金共计185000元。
××村委会辩称：我村委会不是适格的被告，因为我村委会既不是该山坪塘的所有者和管理者，也不是受益者。我村委会还对徐小红、唐琼之子徐某某及李某乙、李某甲进行了驱赶，也尽到了义务。徐小红、唐琼之子死亡，是徐小红、唐琼未尽到监护责任导致，请求驳回徐小红、唐琼对我村委会的诉讼请求。
××村第5小组辩称：该山坪塘名谷家大塘，属我村民小组所有。该塘系经垫江县××乡政府及县水务局批准整治合格并竣工验收的山坪塘，我们已经设置了明显的安全警示标志。徐小红、唐琼之子及李某乙、李某甲多次来该山坪塘钓鱼洗澡，我们进行了驱赶，尽到了义务。徐小红、唐琼之子死亡的原因是徐小红、唐琼未尽到监护责任导致，其责任应当由监护人承担，请求驳回徐小红、唐琼对我村民小组的诉讼请求。
李某乙、李某甲、李义权、张华兰辩称：对徐小红、唐琼之子徐某某的死亡时间、地点及在××村第5小组水塘溺水身亡无异议，对徐小红、唐琼诉称××村第5小组的安全设施及警示标志不符合要求我们无异议，我们对徐小红、唐琼之子的死亡无过错，不应当承担任何责任。
一审法院认为，根据侵权责任法的规定，构成侵权责任应当具备四个条件，这是要求当事人承担侵权责任的基础。它包括违法行为，损害事实，当事人有过错，其过错与损害后果之间具有因果关系。首先，本案村民委员会与发生事故的谷家大塘，既非管理、使用者、亦非利益获得者，也并无过错，因此依法不应当承担赔偿责任。
本案××村第5小组作为谷家大塘的使用者、管理者，在该塘修筑了防护栏，并以清晰的字迹标注了“注意水深危险、严禁下塘洗澡、戏水玩耍”，尽到了安全提醒的义务。况且谷家大塘作为生产设施，与经营性公共设施相比，其开放性和公益性决定其管理者所应尽的安全保障义务为一般的合理限度，进入该场所的参与人员应对自身安全尽到必要的注意义务。因此，即使其修筑的防护栏不够高，徐某某也不是在堤坝行走时因栏杆不够高而跌落水中溺亡，因而，××村第5小组亦不应当承担赔偿责任。
李某乙、李某甲同徐某某年龄相仿，同样作为无民事行为能力的未成年人，亦不能苛刻其应尽提醒对方注意的义务。且徐小红、唐琼在庭审中亦未能举证证明其子徐某某系李某乙、李某甲邀约或有其他过错情形而导致的溺水身亡；李某乙、李某甲亦不具有因先行行为引起救助义务的情形。因此，徐某某的死亡与李某乙、李某甲的行为亦无因果关系，李义权、张华兰作为李某乙，李某甲的监护人，亦不应当承担赔偿责任。
综上所述，对徐小红、唐琼的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回徐小红、唐琼对垫江县××乡××村民委员会、垫江县××乡××村第5村民小组、李某乙（未成年人）、李某甲（未成年人）、李义权、张华兰的诉讼请求。案件受理费1325元，由徐小红、唐琼负担。
徐小红、唐琼不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法发回重审或改判。其上诉事实和理由是：1、一审程序违法。一审法院允许同一律师事务所分别担任同一案件原、被告双方代理人的双重代理行为，违反了司法部的相关规定，应当认定为一审审判程序违法，应发回重审。2、一审判决事实不清。谷家大塘修筑的防护栏只有60公分左右高，且未圈拢，有3至4米宽的缺口；设置的警示标志是镶嵌在防护栏上的，不明显；未查清李某乙、李某甲、徐某某的民事行为能力情况。3、一审判决适用法律错误。谷家大塘的使用者、管理者××村第5小组在谷家大塘构筑的防护栏有3至4米宽的缺口，在人行道未设区警示标志，存在违法行为，导致徐某某的死亡，××村第5小组存在过错，与徐某某的死亡这一损害结果之间有因果关系，依法应当承担侵权赔偿责任；李某乙、李某甲系限制民事行为能力人，对无民事行为能力人徐某某的死亡应承担相应的民事责任。
被上诉人××村委会辩称：对徐某某于2015年4月4日在谷家大塘玩耍时溺水死亡无异议；我村委会不是谷家大塘的所有者和管理者，也不是受益者，事发当天还对李某乙、李某甲、徐某某进行了驱赶，也尽到了义务，请求驳回上诉人对我村委会的诉讼请求。
被上诉人××村第5小组辩称：对徐某某于2015年4月4日在谷家大塘玩耍时溺水死亡无异议；谷家大塘属我小组所有的用于农田灌溉的水利设施，为非经营性的公共设施，于2014年按重庆市水务局关于山坪塘整治规范的要求进行了整治，在人行道处设置了防护栏，并以清晰的字迹设置了“注意水深危险、严禁下塘洗澡、戏水玩耍”的警示标志，尽到了防范及安全提醒的义务；当日还履行了巡查、驱赶义务，也组织村民进行了施救和打捞。徐某某系无民事行为能力人，其到谷家大塘玩耍时溺水死亡，完全是其父母放任不管未尽监护责任所致。我小组不应承担责任。
被上诉人李某乙、李某甲、李义权、张华兰辩称：一审法院允许同一律师事务所分别担任同一案件原、被告双方代理人的双重代理行为，在一审庭审时征求了我们双方的意见，双方明确表示对此没有意见；一审判决查明的事实客观清楚，适用法律正确，判决结果合法，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，根据查明的事实，李某乙、李某甲、徐某某3个小孩事发当时，徐某某为未满10周岁的无民事行为能力人，李某乙、李某甲刚满10周岁，为限制民事行为能力人。2015年4月4日，徐某某和李某乙、李某甲一起从谷家大塘护栏缺口的通道处进入该塘玩耍，中午12时许徐某某不幸溺水死亡。李某乙、李某甲虽刚满10周岁，的确缺乏提醒和救助徐某某的能力。徐某某溺水死亡，没有李某乙、李某甲有行为过错和因果关系的证据，因此，本院对李某乙、李某甲的不应承担民事责任的抗辩意见予以采纳。
谷家大塘是××村第5小组用于农田灌溉的水利设施，为非经营性的公共设施。××村第5小组作为谷家大塘的使用者、管理者，在该塘人行道上的危险地段修筑了防护栏，并设置了“注意水深危险、严禁下塘洗澡、戏水玩耍”警示标志，尽到了必要的安全防护和安全警示义务，徐某某并非是从人行道上的危险地段落入谷家大塘所溺亡。因此，××村第5小组已尽到了必要的安全防护和安全警示义务，依法不应当承担赔偿责任。
关于徐小红、唐琼上诉认为一审法院允许同一律师事务所分别担任同一案件原、被告双方代理人的双重代理行为，违反了司法部的相关规定，应当认定为一审审判程序违法的问题。经查，一审法院在一审庭审中征求了徐小红、唐琼和李义权、张华兰的意见，明确表示对此没有意见，因此，一审法院允许了同一律师事务所分别担任同一案件原、被告双方代理人的代理行为，符合法律规定，未违反法定程序。
综上，上诉人徐小红、唐琼的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1325元，由徐小红、唐琼负担。
审 判 长 陈中林
代理审判员 杨 洋
代理审判员 李 川
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 赵许梅