宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁02刑终58号
原公诉机关石嘴山市惠农区人民检察院。
上诉人（原审被告人）卜某某，女，汉族，1988年11月15日出生于宁夏石嘴山市惠农区，大专文化，速成数学辅导中心教师（个体），户籍地宁夏石嘴山市惠农区静安一区********号，暂住地宁夏石嘴山市惠农区静安六区*******号。2016年9月10日因吸食毒品被石嘴山市公安局大武口区分局决定行政拘留十日；同年9月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，10月26日经石嘴山市惠农区人民检察院批准被石嘴山市公安局惠农区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院审理宁夏石嘴山市惠农区人民检察院指控原审被告人卜某某犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月23日作出（2017）宁0205刑初49号刑事判决。宣判后，原审被告人卜某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2016年9月4日，被告人卜某某在惠农区御河城小区附近以600元价格卖给吸毒人员尹某某毒品甲基苯丙胺一小包。
2016年9月8日，被告人卜某某在惠农区御河城小区附近以600元价格卖给吸毒人员尹某某毒品甲基苯丙胺一小包。
2016年9月9日，被告人卜某某在惠农区御河城小区附近以600元价格卖给吸毒人员尹某某毒品甲基苯丙胺一小包。
认定上述事实，有以下公诉机关提交并经当庭举证、质证，予以确认的证据证实：
1、搜查笔录、扣押笔录、毒品称重笔录及照片；扣押决定书、扣押清单、随案移送清单。证实：⑴2016年9月9日，侦查机关在被告人卜某某居住的惠农区静安六区21-1-301号房屋内查获吸管174根、吸毒工具（弯头3个、壶壶1个、锡纸2个半卷、软管1根、接头11个、浮子3个）、电子秤一部，侦查机关依法查封上述物品，同时扣押卜某某所有的×××号黑色别克轿车一辆、咖色机身红色面板iPhone单卡手机一部（含手机卡一张）、尾号为6298中国建设银行股份有限公司石嘴山惠农支行卡（账户余额44687.68元）一张，上述物品均随案移送；⑵2016年9月19日，侦查机关抓获吸毒人员尹某某时从尹某某身上查获白色塑料袋包装，分别净重为0.55克的毒品冰毒疑似物二小包，并依法予以扣押；
2、受案登记表。证实本案系侦查机关于2016年9月4日在工作中自行发现，并于当日立案侦查；
3、基础信息。证实被告人卜某某出生于1988年11月15日，其犯罪时已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力；
4、通话记录。证实2016年9月4日、9月8、9月9日，被告人卜某某持有152****5858号手机与尹某某持有177****4813、186****0318号手机有过多次通话；
5、微信支付交易详情。证实2016年9月4日17:29时、9月8日15:20时、9月9日20:03时，尹某某通过微信分别向被告人卜某某（昵称”呛了眼睛熬了心”）账户转款各600元；
6、证人尹某某证言。证实2016年9月4日、9月8日、9月9日，尹某某以其持有的177****4813、186****0318号手机与被告人卜某某持有的152****5858号手机，或者微信协商购买毒品甲基苯丙胺，双方约定交易地点为惠农区御河城附近。2016年9月4日17:29时、9月8日15:20时、9月9日20:03时，尹某某通过微信转账分别向卜某某（昵称”呛了眼睛熬了心”）账户转款各600元。卜某某分别于9月4日、9月8日、9月9日驾驶其×××号黑色别克轿车在惠农区御河城附近给尹某某交付毒品甲基苯丙胺；
7、证人余某某证言。证实：⑴2016年9月4日17时许，被告人卜某某驾驶其×××号黑色别克轿车载余某某先到惠农区黄河大桥找人，又载余某某前往惠农区御河城给卜某某自称为”哥哥”的一名男子送东西；⑵2016年9月9日，侦查机关在被告人卜某某与其居住的惠农区静安六区21-1-301号房屋内查获的电子秤系卜某某所有；
8、证人马某某证言。证实2016年9月8日下午，被告人卜某某离开过住所惠农区静安六区21-1-301号房屋；9月9日，侦查机关在该住所内查获的电子秤系卜某某所有；
9、抓获经过。证实2016年9月4日，侦查机关在工作中发现被告人卜某某有贩卖毒品甲基苯丙胺嫌疑，于当日立案侦查。9月8日，侦查机关通过跟踪发现卜某某在惠农区御河城附近与吸毒人员尹某某交易毒品甲基苯丙胺，遂对卜某某与尹某某的交易行为进行了录像。9月9日，侦查机关再次发现卜某某在惠农区御河城附近与尹某某交易毒品甲基苯丙胺，遂在惠农区御河城及卜某某居住的××区下布控，并于当晚21时许将卜某某抓获，在卜某某居住的惠农区静安六区21-1-301号房屋内查获电子秤一部、吸毒工具若干；
10、被告人卜某某供述与辩解。证实被告人卜某某持有的手机号码为152****5858、微信昵称”呛了眼睛熬了心”，其自2016年8月28日搬至马某某租住的××区房内居住。2016年9月4日下午，尹某某给卜某某打电话购买毒品甲基苯丙胺，双方约定在惠农区御河城小区交付。卜某某驾驶其×××号黑色别克轿车载余某某先到惠农区黄河大桥右侧停车场，让余某某在轿车内等候，卜某某在黄河大桥上见朋友后回到停车场，尹某某通过微信给卜某某转账600元，卜某某在御河城小区给尹某某交付毒品甲基苯丙胺一小包；同年9月8日、9月9日下午，尹某某分别给卜某某打电话、发微信，双方约定仍在惠农区御河城小区门口交付毒品甲基苯丙胺。尹某某通过微信分别给卜某某转账600元，卜某某两次均驾驶其×××号黑色别克轿车前往约定地点给尹某某交付毒品甲基苯丙胺。9月9日，侦查机关在马某某租住的惠农区静安六区21-1-301号房屋内查获的电子秤是卜某某的物品；
11、宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心宁公物证鉴字[2016]0571号《毒品检验鉴定报告》。证实从尹某某处查获的白色晶体毒品疑似物二包中均检出甲基苯丙胺成分；
12、视听资料（光盘一张）。证实2016年9月8日，侦查机关对被告人卜某某与尹某某在惠农区御河城见面的情况进行录像。
原判认为，被告人卜某某无视国家法律，明知是毒品而故意实施贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原公诉机关指控被告人卜某某犯贩卖毒品罪的罪名成立，予以支持。公诉机关指控的侦查机关于2016年9月19日从吸毒人员尹某某处查获的净重共计1.1克的两小包毒品甲基苯丙胺系从卜某某处购买，因仅有尹某某的证言，无其他证据佐证，不予认定。卜某某多次贩卖毒品甲基苯丙胺，应当认定为”情节严重”，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关关于判处卜某某有期徒刑三年至四年，并处罚金的量刑建议，符合本案事实和法律规定，予以采纳。辩护人马金林关于判处卜某某六个月至一年六个月有期徒刑的辩护意见，无法律依据，不予采纳。卜某某关于公诉机关量刑过重的意见，亦不予采纳。卜某某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；在卷证据不能证明卜某某在中国建设银行股份有限公司石嘴山惠农支行账户尾号为6298内存款44687.68元均系卜某某犯罪所得，仅就涉案毒资1800元及罚金予以没收，余款退还卜某某；卜某某持其所有的咖色机身红色面板iPhone单卡手机、驾驶其所有×××号黑色别克轿车与吸毒人员尹某某联系贩卖、交付毒品甲基苯丙胺，该手机和车辆属于为达到犯罪目的而准备或使用的工具，依法应予没收。辩护人马金林关于卜某某账户存款系卜某某合法收入，驾驶的车辆与本案无关，应予返还的辩护意见，仅就符合法律规定的部分予以采纳，其余部分不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第四款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条；《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人卜某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元；二、随案移送作案工具被告人卜某某所有的×××号黑色别克轿车一辆、咖色机身红色面板iPhone单卡手机一部（含手机卡一张）、涉案毒资1800元，依法予以没收，上缴国库；电子秤一台、吸管174根、吸毒工具（弯头3个、壶壶1个、锡纸2个半卷、软管1根、接头11个、浮子3个），依法予以没收；被告人卜某某在中国建设银行股份有限公司石嘴山惠农支行账户尾号为6298内存款44687.68元，扣除涉案毒资1800元、罚金5000元，剩余37887.68元，予以退还。
宣判后，原审被告人卜某某不服，向本院提出上诉，上诉人认为，自己当庭自愿认罪，犯罪情节达不到情节严重程度，原判量刑过重；×××号黑色别克车系上诉人三年前购买的，不是为本案犯罪所准备或使用的工具，不应没收，应当返还给上诉人，故请求二审依法改判。
上诉人在二审审理期间未提交新的证据。
二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人卜某某无视国家法律，故意贩毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控罪名成立，证据确实充分。关于上诉人卜某某提出其当庭自愿认罪，犯罪情节达不到情节严重程度，原判量刑过重的上诉理由，经查，上诉人卜某某三次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，证据确实充分，其行为符合法律规定的”情节严重”情形，其当庭自愿认罪的情节，原判在量刑时也予以了考量，故此，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳；关于上诉人卜某某提出×××号黑色别克车系上诉人三年前购买的，不是为本案犯罪所准备或使用的工具，不应没收，应当返还给上诉人的上诉理由，经查，涉案的×××号黑色别克车虽系上诉人案发以前购买，但在上诉人卜某某实施贩卖毒品行为时，三次交货时均驾驶该车辆至交货地点，原判据此认定该车为犯罪工具并予以没收符合法律规定，故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴国云
审判员 王丽娟
审判员 陈浩峰
二〇一七年八月一日
书记员 张 峰