江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）扬民终字第01867号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司，住所在扬州市文汇西路209号5-02。
负责人高继荣，总经理。
委托代理人王娟娟，该公司职工。
被上诉人（原审原告）杨丽明。
委托代理人陈俊，系扬州市江都区宜陵镇同兴村村民委员会推荐的代理人。
被上诉人（原审被告）张金玉。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨丽明，原审被告张金玉机动车交通事故责任纠纷案，不服江苏省扬州市江都区人民法院（2015）扬江宜民初字第0251号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年10月15日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨丽明原审诉称：2014年7月24日8时30分左右，杨丽明与张金玉驾驶张荣山所有的苏K×××××号小型轿车发生交通事故，致杨丽明受伤，车辆受损。扬州市江都区交通警察大队作出责任认定，杨丽明负事故的主要责任，张金玉负事故的次要责任。另苏K×××××号小型轿车在保险公司处投保了交强险和50万元不计免赔商业三责险。杨丽明为维护自身合法权益，现诉至法院，要求张金玉和保险公司赔偿各项损失合计133379.44元，并承担本案诉讼费。
张金玉原审辩称：对事故发生的事实和责任认定没有异议。涉案车辆在保险公司投保了交强险和50万元不计免赔商业三责险，事故发生在保险期限内，杨丽明的各项损失应当由被告保险公司赔偿。另外，其垫付了部分费用，请求法院合并审理。
保险公司原审辩称：对本次事故的发生和责任认定没有异议。涉案车辆在其投保了交强险和不计免赔50万元商业三责险。事故发生后，保险公司垫付了医疗费用10000元。对法院委托的鉴定结论有异议，申请鉴定人出庭接受质询。
经审理查明：2014年7月24日8时30分左右，杨丽明无证驾驶苏K×××××号普通二轮摩托车由西向东行驶至宜陵镇同兴村李庄组路口右转弯时，与由南向北张金玉驾驶的苏K×××××号小型轿车发生交通事故，致杨丽明受伤，车辆受损。后杨丽明被送至江苏省苏北人民医院治疗，住院共17天，被确诊为：右前交叉韧带损伤、右腓骨骨折近端、右胫骨髁间隆突骨折、右外侧副韧带损失和右髌韧带损伤等。2014年8月7日，扬州市江都区公安局交通警察大队作出认定，杨丽明负事故的主要责任，张金玉负事故的次要责任。事故发生后，保险公司垫付了医疗费10000元，张金玉垫付了费用10170元（医疗费9600元＋护理费360元＋急救费210元）。现当事人为赔偿事宜发生争议，引起诉讼。
另查明，苏K×××××号小型轿车在保险公司投保了第三者责任强制保险（以下简称交强险）和不计免赔50万元第三者责任商业保险（以下简称商业三责险），事故发生在保险期间内。
审理中，杨丽明撤回对张荣山的起诉，原审法院审查后当庭裁定予以准许。经杨丽明申请，原审法院委托，江苏省苏北人民医院司法鉴定所于2015年4月17日对杨丽明伤情作出鉴定，杨丽明损伤属十级伤残。
以上事实有事故认定书、保单、江苏省苏北人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书、出院记录及当事人陈述等证据在卷佐证。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。本案交通事故发生后，交警部门作出的事故责任认定书，程序公正，实体处理合法，原审法院予以采信。张金玉驾驶苏K×××××号小型轿车与杨丽明发生交通事故，致杨丽明受伤，张金玉理应承担侵权责任。苏K×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险和不计免赔的商业三责险，事故发生在保险期间内，故保险公司依法应在交强险限额内对杨丽明的损失先行赔付，不足部分再由其根据保险合同在商业三责险的范围内按责予以赔偿。
经过庭审举证、质证，原审法院认定杨丽明的损失为：1、医疗费，杨丽明主张33321.44元，其中有保险公司垫付的10000元，张金玉垫付的9600元，有医疗费发票和用药清单等为证。保险公司对2014年7月30日医疗费401元（238元＋163元）、2014年8月9日下肢固定支具费770元不予认可，且要求扣减20%的非医保用药。原审法院认为，治疗过程中，医生用药及杨丽明购买医疗用品器械其前提是治愈伤者伤情之需要，是为了最大化的减轻伤者痛苦，加快伤者伤情恢复。本案中，杨丽明于2014年7月30日手术时，因手术需要产生相关费用，2014年8月9日出院时，医嘱患肢铰链式夹板外固定，杨丽明购买的下肢固定支具也与此相符，故如让当事人承担非医保用药和在合理范围内的止痛泵等费用不予赔偿，显然不公。综上，原审法院核实后，确认杨丽明的医疗费总额，包含张金玉另行垫付的急救费210元，共计33531.44元。
2、伙食补助费，杨丽明主张306元（18元／天×17天）。张金玉和保险公司质证无异议。原审法院参照当地行情，确认该费用为306元。
3、营养费，杨丽明主张1370元（137天×10元／天）。保险公司质证认可营养期45天，标准为10元／天。原审法院认为，根据杨丽明伤情、结合医嘱并参照相关三期标准，营养期以60天为宜，故营养费为600元（60天×10元／天）。
4、护理费，杨丽明主张6420元（住院17天×60元／天＋出院休息120天×45元／天），提供出院记录为证。张金玉主张其垫付了360元，有票据为证，杨丽明无异议。而保险公司主张住院期间按60元／天计算17天，出院按40元／天计算30天。原审法院认为，根据杨丽明伤情、结合医嘱并参照相关三期标准，护理期以90天为宜，及参照当地护理行情，故护理费为4060元（住院360元＋13天×60元／天＋出院73天×40元／天）。
5、误工费，杨丽明主张17730元（197天×90元／天），提供了证据：工资表和停发工资证明等。保险公司质证认可误工标准为80元／天，误工期120天。原审法院认为，根据杨丽明伤情、结合医嘱及参照相关三期标准，误工期以150天为宜，并依据杨丽明工资表证明的日平均工资90元，故认定误工费为13500元（150天×90元／天）。
6、残疾赔偿金，杨丽明主张68692元（34346元／年×20年×0.1），提供了江苏省苏北人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书等证据。保险公司质证，对鉴定意见不予认可，要求重新鉴定。原审法院认为，杨丽明伤残有司法鉴定书为证，该鉴定程序合法，而保险公司未提供证据予以推翻，故对此鉴定意见予以采信，故确认残疾赔偿金为68692元（34346元／年×20年×0.1）。
7、精神损害抚慰金，杨丽明主张3000元。保险公司质证不予认可。原审法院根据杨丽明伤情、事故责任及当事人赔偿能力等情况综合考虑，确认该项损失为2000元。
8、鉴定费，杨丽明主张840元，提供鉴定费票据为证。保险公司认为不在保险赔偿范围。原审法院认为，鉴定费已因交通事故实际发生，故该费用理应得到赔偿。
9、修理费，杨丽明主张1100元，提供发票为证。两被告质证无异议，故原审法院予以确认。
10、施救费，杨丽明主张100元，提供票据为证。张金玉和保险公司质证无异议，故原审法院予以确认。
11、交通费，杨丽明主张500元，提供交通费票据若干。保险公司认可200元。原审法院依据杨丽明就诊等实际情况，酌定为300元。
杨丽明因本次交通事故，发生的损失合计125029.44元。
综上所述，保险公司在垫付的10000元医疗费外，再在交强险责任限额范围内赔偿杨丽明损失90592元（含精神损害抚慰金2000元、鉴定费840元）。而杨丽明的剩余损失24437.44元，因杨丽明负事故的主要责任，张金玉负事故的次要责任，且双方系机动车与机动车发生交通事故，故此损失应由被告张金玉赔偿30%即7331元（小数取整）。又因苏K×××××号小型轿车在保险公司投保了不计免赔的50万元商业三责险，故张金玉应承担的7331元依法应由保险公司赔偿杨丽明。故而，保险公司再赔偿杨丽明97923元（90592元＋7331元）。张金玉垫付的费用10170元，在保险公司给付杨丽明的上述赔偿款中予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司在垫付的10000元外，再赔付原告杨丽明因交通事故产生的损失97923元（其中支付给原告杨丽明87753元，支付给被告张金玉10170元），限其于本判决生效之日起二十日内履行完毕；二、驳回原告杨丽明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费减半收取为241元，由杨丽明负担162元，张金玉负担79元，中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司负担79元。张金玉和中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司负担的款项已由杨丽明垫付，限其于本判决生效之日起二十日内付给杨丽明。
判决后，保险公司不服，向本院提起上诉，其上诉的主要理由为：一、原审认定医疗费不正确，应扣除非医保用药；二、原审认定的误工期过长；三、原审认定的残疾赔偿金不当，苏北医院司法鉴定所的检测不规范，不认可该份鉴定结论；四、原审认定的精神损害抚慰金过高，应以1500元为宜；五、原审认定的鉴定费不正确。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人杨丽明答辩称：一、保险公司要求扣除非医保用药与法律相悖；二、关于误工期，根据苏北人民医院的出院医嘱和两份疾病诊断证明书，结合杨丽明住院时间，一审认定为150天，是正确的；三、残疾赔偿金，鉴定机构系法院摇号决定，鉴定机构具有鉴定资质，且保险公司员工全程跟踪监督，鉴定结果是正确的；四、精神抚慰金是原审法官从人性化角度，综合考虑全案情况确定的，是有事实和法律依据的；五、鉴定费是对杨丽明伤情进行鉴定产生的费用，依法应由保险公司承担。
原审被告张金玉未发表答辩意见。
经审理查明：原审判决查明的基本事实属实，本院依法予以确认。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本案二审争议焦点为：原审法院认定的误工期、医疗费、残疾赔偿金、鉴定费和精神损害抚慰金是否具有事实和法律依据？
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明自己的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原审法院根据江苏省苏北人民医院的出院记录、疾病诊断证明书，结合杨丽明伤情和相关三期标准，认定其误工期为150天，并无不当，本院予以确认。
保险公司要求扣除非医保用药费用，因未能提供证据证明非医保用药的范围，也未能证明可替代用药的种类，故对保险公司的该项上诉请求不予支持。
关于原审法院认定的伤残赔偿金一节。江苏省苏北人民医院司法鉴定所受原审法院委托，根据杨丽明的病历资料、影像学资料，结合该所鉴定人检验所见，综合分析后，认定杨丽明构成十级伤残的鉴定，程序合法，依据充分，鉴定人员具备相关资质，鉴定结论明确，其鉴定意见具有证明效力。原审法院根据该份司法鉴定意见书和其他证据，认定伤残赔偿金68692元，并无不当。保险公司认为杨丽明在鉴定时存在伪装的情形，苏北医院司法鉴定所的检测不规范，检测体位不规范，但是未提供相关证据予以证实，故对保险公司的该项上诉请求，本院不予支持。
关于原审认定的鉴定费一节。鉴定费用系为确定杨丽明的损失所实际发生的费用，原审法院根据杨丽明提供的票据，认定鉴定费为840元，有事实和法律依据，本院予以维持。
关于原审认定的精神损害抚慰金一节，根据交通事故中各方当事人的责任、杨丽明的伤残等级和当地生活水平，原审认定为2000元，并无不当，本院予以维持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费482元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司承担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 Ｘ Ｘ
审 判 员 刘文辉
代理审判员 吕 露
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 陈凤至
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。