云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）文中民一终字第219号
上诉人（原审原告）耿艺玲，系广东省深圳市罗湖区翠园街十八巷1号402室，现暂住云南省昆明市。
被上诉人（原审被告）云南普者黑旅游开发有限责任公司。
住所地：丘北县普者黑景区大门，机构代码74525xxxx。
法定代表人毕松云，该公司总经理。
委托代理人蒋恒，云南华汇（文山）律师事务所律师。特别授权。
上诉人耿艺玲因与被上诉人云南普者黑旅游开发有限责任公司（普者黑旅游公司）健康权纠纷一案，不服丘北县人民法院（2015）丘民初字第453号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年8月31日组织上诉人耿艺玲、被上诉人普者黑旅游公司的委托代理人蒋恒进行法庭调查、调解，调解未果。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案法律事实是：2014年7月13日上午，原告耿艺玲到普者黑景区旅游，乘座景区A线792号路水仗船游经度假村水域时与返回的823号船相遇，双方游客进行泼水游戏导致两船相撞，造成原告耿艺玲受伤，经丘北县医院抢救检查，诊断为腰部骶骨末端骨折。但由于原告家住昆明，要求回昆明治疗，经被告同意转昆明治疗，由丘北县人民医院120及该公司职工苗绍俊、杨伟庆陪护下转院昆明延安医院住院治疗，共住院35天，被告支付人民币27，563.15元。事后原、被告因赔偿事宜多次调解无果，原告于2015年4月向法院提起诉讼，请求判决被告赔偿原告各种经济损失212，923.08元。
原审法院认为，被告云南普者黑旅游开发有限责任公司作为旅游项目的经营单位，应在合理限度内确保游客在旅游过程中的人身安全，尽可能避免因管理、服务瑕疵而引发不必要的伤害。事发地点是一个天然水域，游客在两船相遇的情况下进行泼水游戏导致两船相撞，作为被告云南普者黑旅游开发有限责任公司未能事前做到充分的风险提示以确保游客人身安全，可以判断其对风险预见不足，履行安全义务存在缺陷，应承担赔偿责任。赔偿金应参照2014年度房地产业在岗职工平均工资46243元标准计算。原告耿艺玲护理费100元×60天﹦6000元、伙食补助费100元×60天﹦6000元、鉴定费2370元，医疗费（住院费、门诊费）20591元、误工费127元×150天﹦19050元、拐杖费等669元、交通费1434.5元，合计56114.50元。原告主张的医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费的请求，部分符合法律规定，本院予以部分支持。其余请求无证据证明，属举证不能，本院不予支持。被告已支付医疗费、护理费等27563.15元应扣减。尚欠28551.35元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条之规定，判决：一、由被告云南普者黑旅游开发有限责任公司赔偿原告耿艺玲的各种经济损失28551.35元，限判决生效后20日内履行完毕。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案诉讼费4535元，减半收取2267元，原告耿艺玲承担2010元，被告云南普者黑旅游开发有限责任公司承担257元。
原审宣判后，耿艺玲不服，向本院提起上诉，请求撤销丘北县人民法院（2015）丘民初字第453号民事判决，依法支持上诉人的诉讼请求，判令被告支付原告医药费35284.58元，护理费18514元，营养费5500元，交通费1434.5元，误工费150000元，鉴定费2370元，后期医疗评估费3000元，精神损失费20000元，共计236103.08元，减被告已支付的23180元，还应赔付212923.08元。一审法院证据采信、认定事实、适用法律均存在错误，一审中被告方提供的医疗费发票不能证明该费用系用于上诉人，一审法院将该费用在被告方支出的费用中扣减错误。根据最高法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，见昆明法医院司法鉴定中心（2014）LC鉴字第4547-7号，三期评定，休息150日，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年平均收入计算；上诉人有固定收入，见昆明市官渡区社保局出具的社保证明、公司劳动合同，故应按有固定收入计算，请求二审法院公正判决。
针对耿艺玲的上诉，普者黑旅游公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应当维持。我方有证据证明垫付了上诉人的医药费等费用27563.15元。本案中不是我方故意侵害对方，属意外造成的人身伤害。
二审中，经征询双方当事人对一审法院确认法律事实的意见，上诉人耿艺玲对一审法院认定：“被告支付人民币27563.15元”有异议，认为只收到23180元，并且写了收条。被上诉人对一审法院认定的事实无异议，对双方当事人无异议的事实，本院予以确认。
关于上诉人耿艺玲提出的异议，本院将根据被上诉人提供的证据及查明的事实在本院认为部分综合评判。
上诉人耿艺玲二审中向本院提交《劳动合同补充协议》、“关于公司管理制度的说明”、“工资条”、“2011年、2012年、2015年工资、薪金所得税收完税证明”各一份，证明上诉人有固定收入，其中劳动合同第3-1-2条写上诉人年薪30万元。公司规定请假10天以上就不发工资。经质证被上诉人普者黑旅游公司对该组证据不予认可，认为不属二审中的新证据，不应作为定案的依据，耿艺玲的误工费应按照同行业的收入计算。本院认为，上诉人提交的《劳动合同补充协议》、“工资条”与一审中提交的“城镇职工社会保险参保证明”、“税收完税证明”和“耿艺玲兴业理财卡明细清单”能相互印证上诉人耿艺玲是云南京鹏房地产开发有限公司的财务总监，从2009年起与该公司存在劳动关系，近三年平均工资月收入为21306元，该证据来源合法，客观真实，本院予以采信。
被上诉人普者黑旅游公司向本院提交丘北县人民医院出具的”处方笺、门诊收费收据，证明事发当天上诉人耿艺玲被送至丘北县人民医院治疗，费用4383.15元由被上诉人支付。经质证，上诉人耿艺玲认可曾在丘北县医院治疗过，但对支出了多少费用不清楚。本院认为，该组证据客观真实、来源合法，能证明事发当天上诉人耿艺玲被送至丘北县人民医院治疗，被上诉人支付医疗费4383.15元的事实，本院予以采信。
综合双方当事人诉辩主张，本案二审双方当事人争议的焦点问题主要是：1、上诉人耿艺玲主张的医药费、护理费、营养费、误工费等费用是否有事实和法律依据、是否应支持。2、上诉人在本案中是否存在过错。
一、关于上诉人耿艺玲主张的医药费、护理费、营养费、误工费等费用是否应支持的问题。
关于医药费，上诉人耿艺玲主张医药费35284.58元，为此在一审提供以下证据，丘北县人民医院的门诊收费收据，费用3690元，该笔费用经庭审查明系被上诉人普者黑旅游公司支付，故本院不予支持。昆明市延安医院和昆明市中医医院的住院医疗收费收据、门诊收费票据，昆明圣爱中医馆北京路第二分店中医诊所和云南中丁医结合医院的医药、治疗费发票、云南健之佳和北京同仁堂药店的发票，以上证据均是国家正式发票，能证明实际支出的费用为30925.58元，另外根据上诉人耿艺玲病情系骶骨骨折，需长期恢复治疗，出院记录中医嘱也有“外院继续治疗”的记载，故上诉人出院后继续治疗并支出相关费用符合常理，以上费用本院予以支持。住院伙食补助费，因上诉人耿艺玲实际住院时间为35天，应按实际住院时间支持，即100元×35天=3500元，一审法院以60天予以支持不当，本院予以纠正。护理费，根据上诉人提交的昆明法医院司法鉴定中（2014）LC鉴字第4547-4号法医临床鉴定意见书，上诉人耿乙玲的护理期为60日，结合上诉人提交的支付护理费依据，本院支持60日护理期的费用为7142.50元，上诉人主张护理费18514元（5个半月），无事实依据，本院不予支持。
关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条相关规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。本案，上诉人耿艺玲是云南京鹏房地产开发有限公司的财务总监，从2009年起与该公司存在劳动关系，每月从该公司领取劳动报酬，从上诉人提交的《劳动合同补充协议》、“城镇职工社会保险参保证明”、“税收完税证明”和“耿艺玲兴业理财卡明细清单”能证明上诉人最近三年的平均月收入为21306元，根据昆明法医院司法鉴定中（2014）LC鉴字第4547-4号法医临床鉴定意见书，上诉人耿乙玲的休息期为150日，故本院支持5个月的误工费，即106530元
上诉人主张营养费5500元，因上诉人不能提供医疗机构需食用营养品的证明，该主张本院不予支持。上诉人主张精神损失费20000元，根据本案查明的事实及双方当事人的过错程度，对精神损失费的主张本院不予支持。后期医疗评估费因未实际发生，本院不予支持，待实际产生后可另行主张。鉴定费2370元，该费用客观真实，且已实际支出，本院予以支持。综上，上诉人耿艺玲因伤造成的各项损失为：医疗费共35308.73元（其中耿艺玲支付30925.58元、普者黑旅游公司支付4383.15元）、住院伙食补助费3500元、护理费7142.50元、误工费106530元、鉴定费2370元、交通费1434.5元、拐杖费669元，以上共计156954.73元。
二、关于上诉人在本案中是否存在过错的问题。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。本案，被上诉人普者黑旅游公司作为普者黑旅游景区的经营者、管理者对景区内的游客负有相应的安全保障义务，上诉人耿艺玲2014年7月13日到普者黑景区旅游，购买景区门船票后，进入景区乘坐A线792号路水仗船游经度假村水域时与返回的823号船相遇，双方游客进行泼水游戏导致两船相撞，造成上诉人耿艺玲受伤。在普者黑景区乘船进行风景观光是景区的游览项目，在游览过程中，游客互相嬉水、打水仗时有发生，作为景区的管理者对该行为存在的危险性未对游客尽到足够的告知和防范义务导致本案的发生，存在一定过错，应承担相应的赔偿责任。另一方面，上诉人耿艺玲是完全民事行为能力人，应当预见到在乘船过程中嬉水、打水仗存在一定危险性，但其没有尽到合理的注意义务确保自身安全，导致本案发生，其自身也存在过错，对损害后果也应承担部分责任。综合本案案情及双方当事人过错情况，各承担50%的责任，较为适宜，一审法院未考虑双方当事人在本案的过错情况不当，本院予以纠正。上诉人的各项损失总计153454.73元，50%折合78477.37元。因被上诉人已垫付27563.15元，本院予以扣减。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据采信及判决不当，本院予以纠正。上诉人耿艺玲的上诉请求部分成立，本院部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第（七）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：
一、撤销丘北县人民法院（2015）丘民初字第453号民事判决书；
二、由云南普者黑旅游开发有限责任公司赔偿耿艺玲医疗费、护理费、误工费、鉴定费、交通费、拐杖费等费用共计78477.37元，因普者黑旅游公司已垫付27563.15元，现还应支付50914.22元，限于判决生效后十日内履行；
三、驳回耿艺玲的其他诉讼请求。
二审案件受理费4535元，由耿艺玲承担3174.50元、云南普者黑旅游开发有限责任公司承担1360.50元；一审案件受理费4535元，减半收取2267元，由耿艺玲承担1586.90元、云南普者黑旅游开发有限责任公司承担680.10元。
本判决为终审判决。
本判决书送达后即发生法律效力。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不自动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向一审法院申请执行。
审判长 吴 会
审判员 郭 琴
审判员 陈登荣
二〇一五年十一月十六日
书记员 程子芮