广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛城法刑初字第871号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人曾某，男，1975年12月3日出生，汉族，大专文化，住佛山市禅城区，因本案于2015年3月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人李志青，广东商融律师事务所律师。
辩护人蔡虹，广东商融律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2015]940号起诉书指控被告人曾某犯职务侵占罪，于2015年10月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，分别于2015年11月5日、12月16日、2016年8月16日、10月25日四次公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院分别于2016年1月6日、4月28日向本院建议延期审理，本院予以同意。2016年8月26日，本院向佛山市中级人民法院申请延长审限三个月。佛山市禅城区人民检察院指派检察员温晓敏出庭支持公诉，被告人曾某及其辩护人蔡虹到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年4月至2015年3月，被告人曾某利用担任佛山市晋盈化工燃料有限公司（以下简称晋盈化工）销售业务员收取货款的职务便利，从佛山市南海区大沥联德兴帮铝村有限公司、佛山市南海区大沥鸿达铝业有限公司收取货款后将其中人民币2648141.03元的货款进行截留用于消费等，现赃款已全部挥霍。
2015年3月24日19时许，民警在佛山市禅城区丽日玫瑰4区12座904房抓获被告人曾某。
公诉机关认为，被告人曾某无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，共人民币2648141.03元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其法律责任，并建议判处被告人曾某六年至九年有期徒刑。
被告人曾某辩解对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，但对指控的犯罪金额有异议，认为其实际侵占的货款在100万元左右。
辩护人认为：1、公诉机关指控的犯罪金额为2648141.03元的证据不足，被害单位提交的财务报表不能确定被告人实际侵占的货款金额；2、被告人曾某的行为应构成挪用资金罪，其本人亦有还款的意愿和能力。
经审理查明，2014年8月至同年12月期间，被告人曾某利用担任晋盈化工的销售业务员，负责收取公司货款的职务便利，从业务单位佛山市南海区大沥联德兴帮铝村有限公司收取货款人民币261988元后占为己有，现赃款已全部挥霍。
2015年3月24日19时许，民警在佛山市禅城区丽日玫瑰4区12座904房抓获被告人曾某。
2016年10月19日，被告人曾某与晋盈化工的法定代表人姚某签订《协议书》，被告人曾某确认侵占晋盈化工货款的事实，并承诺用其名下的房产一套以及20万元现金赔偿晋盈化工的损失。同日，晋盈化工出具《谅解书》，对被告人曾某的行为表示谅解。
上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：
一、物证、书证
（1）人口信息查询表，证明被告人曾某的基本身份情况，无犯罪前科。
（2）抓获经过,证明被告人曾某被抓获的经过，其无自首情节。
（3）企业法人营业执照复印件，证明被害单位佛山市晋盈化工燃料有限公司是有限责任公司，其法定代表人为姚某。
（4）被告人曾某的工商银行牡丹卡账户明细表，证明该账户于2014-2015年度的消费情况，消费主要集中在饮食餐馆和日用品店，这部分消费为30多万元。
（5）佛山市南海区大沥联德兴帮铝村有限公司财务叶某在2014年度转账至被告人曾某、程某账户的凭证，证明该公司共转账人民币261988元（2014年8月14日：68844元、11月19日：97217元、12月9日：95927元）给被告人曾某以及其前妻程某。
（6）程某的农业银行借记卡账户明细，证明该账户于2014年11月19日收到由叶某转入的97217元，次日于浙江省消费97000元。
二、证人证言
（1）证人程某的证言，主要内容：曾某除了将公司货款转账至我农业银行卡上，还转过2-3次钱给我，有时我问他是什么钱，他说炒货赚回来的。转到我账户的钱我有时转回给曾某，有时转给他提供的账户。
（2）证人叶某的证言，主要内容：我于2011年开始在大沥联德兴帮铝材公司任财务，平时主要负责公司的收款等职责。我公司自2012年开始与晋盈化工有生意往来,我公司需要重油就打电话给晋盈化工的业务员曾某，之后他就会安排人送货过来，油款一般是每月10日左右结账，都是通过汇款和支票的形式给晋盈化工。我记得曾某提供给我的收款账号有晋盈化工（农行）、姚某（农行）、曾某（工行）、程某（农行）等，至今共支付货款250万元人民币左右。结账都是曾某一人拿着送货单过来给我，我就根据送货单上的货款总额，然后通过汇款和支票形式给晋盈化工，从来没有直接付过现金。
（3）证人许某的证言，主要内容：我从2000开始在佛山市南海区大沥鸿达铝业有限公司任财务，平时主要负责公司收款等职责。我公司自2010年开始与晋盈化工有生意来往。我公司需要重油就打电话给晋盈化工的业务员曾某，之后他就会安排工人送油。到了月结时间，曾某就拿着送货单给我，我就根据单上的金额通过现金支票和现金形式给晋盈化工，但有时他会跟我们说要几万元现金，然后我就通过支票和现金支付给他。至今约支付了1000万元货款。两家公司的货款已经结清了，没有拖欠任何款项,全部货款都是由曾某经手收取的。
三、被害单位法定代表人姚某的陈述
主要内容：曾某是2009年来我公司上班做业务员的，他主要负责对货款单，帮公司收取货款，没有签订劳动合同，但公司从2014年开始帮他买了社保并一直通过其老婆的银行账号给其支付工资。曾某一共侵占了我公司2648141元，主要侵占的是南海狮山鸿达、鸿业铝制品公司、联德厂三间公司的钱。因为曾某主要负责收取货款，他从我公司拿客户收货后留下的出货单，然后去跟客户收款，收款后其就把货款中的大部分侵占了，并向公司说还没有收到货款。直到公司发现有大笔的财产缺失，然后找到他，他才说是他拿了。2014年3、4月份的时候，我向曾某提议将其房子一起拿去银行抵押，我在口头上承诺如果其在销售上有业绩，公司收入利润上每月分5个点给他做提出。公司员工出去应酬公司客户拿单回公司报销必须经我同意，我不同意是报销不了的。因为每个月销售都有业务提成给他们，足够他们出去应酬客户。额外的应酬是个人承担的，公司有规定。
被告人曾某的供述和辩解
主要内容：2014年5月开始至12月，我在晋盈化工利用职务侵占货款约150万元左右。开始是老板姚某叫我去工厂收钱，后来我跟厂家熟悉了，就直接和厂家联系收款事宜。首先我会去公司的财务室，跟财务人员对送货单，没有问题了对方就会给钱我，对方财务多数是支票加现金直接给我，我拿到钱后就把支票拿回公司给财务入账，现金多的时候我就会有时存入中国工商银行，有时就直接把钱花了。如果老板姚某问起为什么对方给不足钱的时候，我就会讲对方拖欠我们公司钱，答应下次给回公司，我每次都是以这种形式侵占公司的钱。我侵占公司的钱都用于招待客户（主要是公司的客户）花在吃喝玩上，每次接待他们的结账都在2万元左右，结账有时候是现金，有时是刷卡，现在这些钱都被我用完了。
我有叫客户将部分钱转入前妻程某的账户，是因为对方要求我提供农业银行卡，我就提供了程某的农业银行卡，方便他们转账。她知道我把钱转入她的卡里（有短信通知），她问我是什么钱，我就和她说是我炒货（重油）的钱，这些钱我都叫她转账到我账号或给我现金。
关于被告人曾某的行为性质。被告人曾某利用其担任晋盈化工业务员，负责收取业务单位货款的职务便利，指令业务单位将公司货款261988元汇入私人账户，并用于个人消费，其非法占有货款的目的明确，故其行为构成职务侵占罪。其辩护人提出构成挪用资金罪的理据不足，本院不予采纳。
关于被告人曾某的犯罪金额。公诉机关指控被告人曾某的犯罪金额为2648141.03元，主要依据是被害单位的财务报表，根据在案证据，被告人曾某、被害单位晋盈化工以及其业务单位佛山市南海区大沥联德兴帮铝村有限公司、佛山市南海区大沥鸿达铝业有限公司均确认业务单位与晋盈化工的货款由曾某负责收取，业务单位已支付完毕，支付方式有银行转账、现金支票和现金，但被告人曾某收取货款后交付给晋盈化工的货款金额由于没有交接凭证，无法确定。被告人曾某在侦查阶段有承认犯罪金额为2648141.03元，但之后翻供，其理由是办案民警在讯问时要求其当场对数量繁多的单据进行确认，并不准确，该理由有其合理性。被告人曾某在审理阶段承认犯罪事实，但对犯罪金额一直未能确定，辩解是100万元左右。按照案件疑点利益归于被告人的原则，本院确定被告人曾某的犯罪金额为有汇款单据证明的261988元。
本院认为，被告人曾某以非法占有为目的，身为公司职员，利用职务上的便利，将本单位货款共计人民币261988元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控的犯罪金额错误，本院依法予以纠正。被告人曾某当庭自愿认罪，并能与被害单位达成刑事和解，取得其谅解，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人曾某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月24日起至2016年12月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭宜现
人民陪审员 王伟峰
人民陪审员 肖 芳
二〇一六年十月二十八日
书 记 员 简紫君
书 记 员 黄顺兴
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。