广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深福法民一初字第4656号
原告黄xx，住址江西省赣州市大余县。
委托代理人邹xx，广东国晖律师事务所律师。
委托代理人刘xx，广东国晖律师事务所实习律师。
被告沈xx，住址江苏省常州市武进区洛阳。
委托代理人卓xx，广东卓著律师事务所律师。
原告黄xx诉被告沈xx合伙协议纠纷一案，本院于2014年11月12日受理后，依法组成合议庭适用普通程序，分别于2015年6月17日、8月19日进行了公开开庭审理，原告黄xx的委托代理人邹xx，被告沈xx及其委托代理人卓xx到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，一、经原告和被告协商一致，协定将原告开发的双节锂电池电源管理IC独家委托给被告销售。约定原告把开发好的产品供给被告销售，原告提供技术支持。原告供给被告的产品价格最高每片3元人民币，对外销售价格由双方确定。销售期间所产生的办公及销售等费用由被告承担。有效期3年。并约定了被告的销售定额及保证金等。后双方约定在深圳设立办公场地销售，扣除各项成本后进行利润分配，由被告负责销售财务管理，对销售利润每年结算一次，利润分配为被告70%，原告30%。双方于2011年3月8日同时签署了该两份《合作协议》和《IC合作协议》。
二、原、被告签订协议后，租赁了福田区上步南路国企大厦永富29D为协议办公场地。协议有效期满，被告既没有完成合同约定的销售定额，且不仅尚欠原告货款652597元人民币，也没有按约定向原告支付30%的销售利润计188021.6元人民币。
三、根据合同约定，合同有效期内包括房租、水电、物管、交通、通讯等办公和销售费用全部由被告承担。原告垫付的合计151587.98元人民币的上述费用依法应由被告返还。
四、因被告拒绝履行合同义务，损害了原告的合法权益。为维护原告合法权益，特依法提出如上诉讼请求，请求法院判令：1、被告向原告支付尚欠货款计人民币652597元；2、被告向原告支付利润计人民币188021.6元；3、被告向原告支付垫付的办公及销售等费用计人民币151587.98元。上述三项合计人民币992206.58元；4、诉讼费由被告承担。本案第一次开庭审理时，原告将诉讼请求第一项变更为434990元，理由是：被告提供的证据有一个欠款确认，原告以该证据进行了重新确认。
被告辩称，1、原告请求支付货款的诉讼请求没有事实及证据予以证明。事实上，被告没有拖欠原告货款，原告还侵占被告的货款，根据原被告2012年7月7日双方签名确认对账单，该对账单是原被告合作过程中的最后一份对账单，该对账单显示截至该天为止被告应付原告358195元，签订对账单后被告实际已经支付原告34万元。另外，原告代收了被告货款共计338758元，应当交给被告，但是原告拒不交出，被告要求原告交出侵占被告的货款；2、原告请求支付利润的诉讼请求没有事实及证据予以证明；3、原告请求支付办公费用诉讼请求没有事实及证据予以证明。因此原告起诉不能成立，请求驳回。
经审理查明，原、被告之间存在合作关系。基于该合作关系，被告曾经提起另案诉讼，要求原告退回保证金10万元，案号为（2014）深福法民一初字第4243号。在该案中，本院判决支持了被告的该请求，并查明如下事实：
2011年3月8日，黄xx作为甲方，沈xx作为乙方，双方签订《合作协议》一份，内容为：现有黄xx开发双节锂电池电源管理IC，为了进一步做好市场推广，甲乙双方经过友好协商，就甲方委托乙方（独家）代理销售甲方开发双节锂电池电源管理IC，在互惠互利的基础上达成以下协议，并承诺共同遵守。1、甲方把发开号的产品在深圳供货给乙方，并保证没有特殊情况下不能随便停止供货，甲方应积极配合乙方的销售，乙方在市场销售甲方产品期间甲方提供技术支持，甲乙双方友好协商同意销售价格的10%利润给乙方，甲方给乙方产品价格最高供货价每片3元人民币，销售价格有甲乙双方确定。2、乙方从小批量合格三个月后每个月下订单必须300K以上并提前两个半月开始下，甲乙双方签订协议后乙方向甲方付10万元人民币保证金（协议到期后退回），甲方交货的时候货到付款。3、在IC销售期间所产生的费用如办公费销售费等所有全部由乙方承担。4、本合同有效期3年。5本合同一式两份，甲乙双方各执一份，经双方代表签字盖章后生效，在履约过程中发生的争议，双方可通过协商、诉讼方式解决。
同日，黄xx作为甲方，沈xx作为乙方，双方签订《IC合作协议》一份，主要内容为：1、甲乙双方决定成立IC销售公司，公司名为香港xx有限公司（以下简称金侨公司）并在深圳设立办公场地，公司和深圳办公场地的办公费销售费等有关费用有金侨公司承担，甲方开发的电源管理IC全部由金侨公司负责销售。公司开始工作后甲乙双方开发的其他IC也应放在金侨公司销售，市场的价格有甲乙双方商定。2、乙方要在IC小批量合格后的第三个月开始月销售要确保达到30万块，如销不出30万，剩余部分有乙方拿资金为公司买进，公司经营的流动资金有乙方负责。甲方要确保IC的供货，每月要多备半个月销售量的IC量。3、利益分配：公司开始工作后房租水电通讯费，工资和销售费先有乙方垫付，今后IC开始销售后在成本中支出，公司有会计每月做好财务报表，双方各执一份，（财务有乙方负责管理）公司利润每年结算一次，利润分配乙方70%，甲方30%，如公司亏损有乙方承担。为考虑到公司初办，甲乙双方都不开工资，带公司盈利后双方在商定工资。4、乙方必须配合甲方做好测试板的打样和测试仪器提供使用。5、为进一步发展电子产品，今后甲乙双方一心一意为公司工作，继续联合开发新的IC，具体开发的IC甲乙双方共同研究，开发的IC应全部放在金侨公司销售。6、本合同一式两份，甲乙双方各执一份，将双方代表签字后生效，在履约过程中发生的争议，双方可通过协商、诉讼方式解决。7、本协议有效期三年，双方签字生效。
关于履行情况，原告陈述，双方合作到2012年年底，原告多次找被告结算，被告不愿意结算。被告陈述，2012年8月份开始没有向原告供货，合作没有中止，售后服务还在进行，原告去了江苏后，就没有继续再进行合作业务。
关于双方的合作模式，被告陈述，被告开发IC后，原告向被告提出由其进行独家销售，双方就对于销售事项进行协商，具体内容见合作协议。双方首先存在一个买卖关系，再由原告进行独家销售，销售过程中由被告提供技术支持、售后服务，双方对权利义务进行了约定。协议谈妥后，原告认为售后服务需要被告的支持，因此要求与被告合作，双方对原合作协议内容进行了变更，谈定IC合作协议，新的协议主要对利益分配作出变更，原告分得利润70%，被告分得利润30%。
原告对此陈述，原被告签订协议后，双方通过口头协商进行了变更，但由于双方没有对变更记录下来，导致双方都没有书面证据证明真正的合作是否完全按照协议进行变更或调整。
关于10万元保证金，根据协议应该退还给原告，为何被告没有退还的问题，被告陈述，因为原告尚拖欠被告货款，且被告认为申请退还保证金已经超过诉讼时效。原告对此陈述，2012年双方并非是解除合同，而是中止业务，而根据双方的合同期三年来讲，合同期满应当是2014年3月8日，因此原告在合同期满根据约定向被告主张退回保证金。
原告提供双方往来电子邮件，主张被告向原告发出电子邮件，告知原告有关客户收款和货物销售的情况，其中侨得货款43500元、29000元以及福美来的货款81900元都是由被告收取后没有交付给原告。被告确认往来电子邮件的真实性，但认为电子邮件只是双方就售货、收款进行对账，并不是确认被告的收款行为，收款的权利义务都是原告。
关于原告诉请的货款本金及利润177359元的来源和组成。原告代理人陈述，根据被告向原告发出的电子邮件，其侨得货款43500元、29000元以及福美来的货款81900元，共计154400元都是由被告收取后没有交付给原告，因为这些货款的本金是由原告支付给被告的；其余利润款项的来源代理人不清楚。
在本案中，本院查明如下事实；
原告主张有部分货物交付给被告，但双方还没有进行结算所以提出本案货款主张。原告主张，被告的收货金额为：2012年6月30日前尚欠的358195元加上2012年7月和8月的交货金额485920元，合计844115元；被告的付款金额为：2012年7月7日双方对账后至2012年8月30日，被告累计向原告支付货款409125元，因此，被告尚欠货款为434990元。
对此，双方各自陈述了如下内容：
关于双方通过什么方式结算，被告陈述：1、被告把货物卖出去后通过转账向原告支付；2、原告把货物卖出去，通过邮件告知被告货物卖出去。
被告主张，双方有约定统一由被告出售货物，但有时原告会帮被告卖货，原告卖的货物也是被告签收货物的一部分。
原告主张，原告、被告及两个案外人都有帮被告卖过货，7月后因为被告去了江苏，原告及两个案外人帮被告卖货，卖货的数量是通过邮件方式告知被告。
被告主张，原告出售的货物都是被告仓库的货物，所以7月7日对账被告欠原告358195元，原告每从被告仓库卖出一批货物都是要通过邮件方式告知被告。
原告主张，被告主张原告销售的货物是存货不属实，原告销售的货物是根据被告要求交给客户，该货物并没有入被告仓库。
原告主张，双方在销售货物时已经确认2011年的账目已经结清，虽然2011年9月的单据被告因为没有原件而不确认，但该单据是被告制作。原、被告提交的销售月报表在2012年7月7日已经确认在2012年6月30日被告尚欠原告358195元，后2012年7、8月原告有向被告交货（根据被告指示向客户交货），总计货款485920元，该总计货款扣除2012年7月7日的付款，即为340000元，再扣除69125元货款，剩余的就是被告尚欠原告的货款434990元。
关于原告有无代被告收取货款的问题。被告主张原告代为收取的货款有：8月2日收取了福美来的货款48000元，8月25日收取了福美来的货款81900元；8月15日、8月26日、8月29日分别收取了乔德公司的货款69125元、43500元、29000元。
根据原告提供的邮件记载，8月15日的邮件记载：收款：福美来：48000元，8月2日的支票，侨德：69125元。8月30日的邮件记载：侨德：8月26日，43500元，8月29日29000元。福美来收款：8月25日81900元。上述货款金额合计271525元，已经由原告收取。
2012年1月9日，原、被告签署2011年对账单（12月），其内容是：收货至2011年，30号前的货款已全部结清。
关于乔德的欠款问题，被告的提供的录音材料显示（录音时间2014年8月30日）：甲（被告）：（乔德的钱）全部收走了吗？乙（原告）：钱是没多少，他又没多少钱。他那个钱我肯定收回来了。甲（被告）：那个金号码后来差我们一万多，后来一起收到晓得？乙（原告）：我搞不清楚到底他有欠我们钱还是没钱我们钱。甲：欠，肯定欠。乙：因为从我手上出的钱，我是收了。但是从这边的我搞不清楚了。鉴于该事实，被告主张原告已经收回了2012年8月29日送给乔德的货款43500元（30000×1.45元）以及2012年8月10日送给金豪马的货款137700元（81000×1.7元）。
原告提供的邮件记载的了两部分内容，一是其向客户交货的数量和日期，二是其向客户收取的货款。原、被告往来的邮件记载原告的收款有5笔，分别为48000元、81900元、69125元、43500元、29000元，合计271525元。邮件记载的原告向客户交货情况除上述收款金额对应的交货外，还包括：8月10日向索普乐交货3540元，8月17日向索普乐交货61950元，8月29日向乔德交货43500元，8月10日向金豪马交货137700元，合计246690元。被告主张上述应收款246690元在被告提交的录音证据中反映出原告已经实际收取。
在7月7日的对账中，被告确认应付原告货款为358195元。后被告向原告转账支付了340000元，尚欠原告货款18195元。
关于原告在本案主张的利润款项问题。被告主张，2011年的利润已经结清，2012年1月至2012年8月间的利润没有与原告结算。
原告主张，2011年度利润为141402.70元，该金额是依据原告提交的2011年9-12月销售月报表计算得出。2012年度利润为485334.5元，该金额是依据原告提交的2012年（共8个月）销售月报表计算得出，上述利润款项被告均未向原告支付。
关于原告的利润款主张，本院查明如下事实：
2011年9月的销售月报表记载：销售金额157617.50元，成本121642.50元，毛利33674.5元。
2011年10月的销售月报表记载：销售金额99010元，成本78120元，毛利20890元。
2011年11月的销售月报表记载：销售金额168775元，成本146055元，毛利22720元。
2011年12月的销售月报表记载：销售金额391976.50元，成本327858.30元，毛利64118.2元。
2012年2月的销售月报表记载：销售金额880825元，成本756903元，毛利123922元。
2012年3月的销售月报表记载：销售金额785800元，成本666900元，毛利118900元。
2012年4月的销售月报表记载：销售金额1087400元，成本955700元，毛利131700元。
2012年5月的销售月报表记载：销售金额395900元，成本352450元，毛利43450元。
2012年6月的销售月报表记载：销售金额262775元，成本268850元，毛利26277.5元。
2011年4-12月费用表中记载的费用总金额为90353元，毛利金额为141402.70元，净利为51049元，原被告各得利润金额为15314.70元和35734.30元。原被告均在该费用表中签字确认。
关于2012年销售费用，2012年7月7日，原、被告确认，1-2月费用为19220.32元，3月为51388.87元，备注关税14000元，4月为38646.10元，5月为27192元，6月为28090元，共计164537.19元。
2012年度的毛利润为485334.5元，扣除该年的销售费用164537.19元，则净利润为320797.31元，按照30%的约定比例计算，则原告应得利润为96239.19元。上述2011年及2012年原告应得利润款合计为111553.89元（96239.19＋15314.70）。
关于原告在本案主张的办公费用问题，本院查明如下事实：
原告陈述，其在本案中主张的垫付费用发生在2012年7月-2014年3月。对此，被告主张，合作期间的费用都是被告支付的，8月份后双方就终止合作，不存在费用问题，原告自己有开设公司，该费用不应由被告承担，原告主张费用的真实性被告不认可。
根据原告提供的费用明细表，2012年发生费用为35523.23元，2013年为84150.6元，2014年为12651.8元。其中，2012年的费用组成为：10-12月的房租，合计11100元；7-12月的水费、管理费，合计5920.74元；5-11月的电费，合计999.99元，5-12月的汽油费，合计12090元；5-12月的停车、高速费，合计2373元；5-12月的其他办公费用，合计3039.50元。
本院认为，原、被告签订的《合作协议》属于双方的真实意思表示，不违反法律规定，依法应属有效，本院予以确认。根据本案查明的事实，本案双方争议的焦点问题是：一、7月7日对账后被告尚欠原告的货款数额；二、被告应支付原告的利润分成款数额；三、原告主张的办公及销售费用是否应由被告负担。
关于第一个问题。根据本院查明的事实，在7月7日的对账中，被告确认应付原告货款为358195元。后被告向原告转账支付了该部分货款340000元，尚欠原告货款18195元。在对账之后，根据邮件记载，被告向客户交货金额可分为两部分，即271525元和246690元。其中货款为271525元的交货，根据邮件记载，原告已经实际收取；货款为246690元的交货，邮件中未反映出是否由原告实际收取，但被告主张在其提交的录音证据中反映出原告已经实际收取该笔货款。本院认为，在本案双方7月7日对账后，原告并未按照协议约定向被告实际交货，而是直接向客户送货，已经收回的部分货款亦是由原告直接收回，并非由被告收取后再转付给原告。基于该事实，应当认为双方对账后并未继续按照协议约定的合作方式进行货物销售。故此，对于货款金额为246690元的交货，应由原告直接向客户收取。因此，在原告未能证明被告已经收取了该笔货款的情况下，原告要求被告支付该笔货款，缺乏事实依据，本院不予支持。故对于货款金额为246690元的交货，不管原告是否实际收取到了该笔货款，其均不能再向被告主张。
关于被告主张原告代为收取货款的问题。因被告并未提交证据证实其已向原告支付了有关货物的款项，因此，原告就其向客户交付的货物直接向客户收取货款亦属理所当然，被告主张原告代收货款及要求原告返还货款无事实依据和正当理由，本院不予支持。综上，本案被告尚应支付原告的货款金额为18195元，对原告过高的货款请求，本院予以驳回。
关于第二个问题。根据本院查明的2012年销售费用情况及毛利润情况，按照协议约定，2012年7月7日前，原告应得的利润款为96239.19元。根据原被告在2011年4-12月费用表中的确认，在该期间，原、被告各得利润金额为15314.70元和35734.30元。故原告应得利润款合计为111553.89元（96239.19＋15314.70）。按照协议约定，被告应向原告支付该款项。对原告过高的利润款请求，本院予以驳回。
关于第三个问题。原、被告在7月7日对账后，双方虽然没有明确终止合作协议，但原告向客户送货，并实际收取客户的货款，就其销售所得利润，亦没有与被告分成，因此，在对账之后实际发生的办公及销售等费用，不应再按照协议的约定由被告承担，而应由原告自行承担为宜。原告要求被告在本案中承担项笔费用，依据不足，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和合同法》第五条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告沈xx应于本判决生效之日起十日内向原告黄xx支付货款18195元；
二、被告沈xx应于本判决生效之日起十日内向原告黄xx支付利润分成款111553.89元；
三、驳回原告黄xx的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费13722元、保全费1070元，合计14792元（原告已预交），由原告负担11922元，被告负担2870元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。当事人提出上诉的，应在收到上诉费缴费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费，逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 雷 桂 森
人民陪审员 雷南山人民陪审员刘学举
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 刘 卓 灵 （ 代 ）
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