湖州市吴兴区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）浙0502刑初849号
公诉机关湖州市吴兴区人民检察院。
附带民事诉讼原告人盛某（系本案被害人），女，汉族，1954年11月16日出生，住址湖州市吴兴区。
委托代理人谢建勇（特别授权），浙江家本律师事务所律师。
被告人陈伟强，男，1972年6月16日出生，汉族，浙江省湖州市人，大专文化程度，群众，住址湖州市吴兴区。因本案于2015年5月29日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同日变更为取保候审。2016年5月30日被湖州市吴兴区人民检察院决定取保候审。2016年9月13日由本院决定被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。
辩护人潘新锋，浙江汉本律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人张凤英，女，1973年3月15日出生，汉族，住址湖州市吴兴区，系被告人陈伟强之妻。
湖州市吴兴区人民检察院以吴检公诉刑诉[2016]808号起诉书指控被告人陈伟强犯故意伤害罪，于2016年6月16日向本院提起公诉，附带民事诉讼原告人盛某向本院提起刑事附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖州市吴兴区人民检察院指派检察员谈某代理检察员徐某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人盛某的委托代理人谢建勇，被告人陈伟强及辩护人潘新锋、附带民事诉讼被告人张凤英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖州市吴兴区人民检察院指控，2015年1月，被告人陈伟强的儿子与被害人盛某的孙子在学校发生纠纷（二人均系在校小学生）。2015年1月24日12时许，被告人陈伟强赶至本市吴兴区埭溪镇官泽新农村23幢被害人盛某家门外，与被害人之子唐某1发生扭打，而后被告人陈伟强妻子张凤英赶来，与被害人儿媳沈某1发生扭扯。被害人盛某在屋内听到外面吵闹声，出来后对被告人陈伟强进行拉扯。在此过程中，被告人陈伟强拉扯被害人盛某头发，致使被害人倒地，同时用脚朝被害人盛某左某盖上踢了一脚，致使被害人盛某左某内侧副韧带损伤，经湖州市公安局吴兴区分局鉴定室鉴定，被害人盛某的伤势构成轻伤二级。公诉机关当庭宣读了证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见等证据，公诉机关认为被告人陈伟强已构成故意伤害罪，请求本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人盛某诉称其因被告人陈伟强、附带民事诉讼被告人张凤英的故意伤害行为受伤，请求：1、依法追究被告人陈伟强故意伤害罪的刑事责任并从重处罚；2、判令被告人陈伟强、附带民事诉讼被告人张凤英赔偿损失共计人民币410694.95元（其中医疗费53627.95元、护理费10470元、住院伙食补助费2370元、交通费5000元、伤残赔偿金161572元、误工费23855元、营养费1800元、鉴定费2000元、其他150000元）。
被告人陈伟强对起诉书指控的事实和罪名均有异议，认为被害人盛某的伤势非其造成，其未踢或踩被害人盛某，其不构成故意伤害罪。
辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议，认为本案证人证言、被害人陈述之间具有矛盾，认定被告人陈伟强犯故意伤害罪的事实不清、证据不足，请求法庭依法判决被告人陈伟强无罪。
被告人陈伟强对附带民事诉讼部分表示其愿意部分损失，但认为附带民事诉讼原告人盛某也应承担部分责任。
附带民事诉讼被告人张凤英对附带民事诉讼部分认为与其无关，附带民事诉讼原告人的伤势非其及陈伟强造成，其不应当承担赔偿责任。
经审理查明，2015年1月，被告人陈伟强的儿子与被害人盛某的孙子在学校发生纠纷（二人均系在校小学生），两家协商未果。2015年1月24日12时许，被告人陈伟强赶至本市吴兴区埭溪镇官泽新农村23幢被害人盛某家，与被害人盛某之子唐某1发生争执并扭打，而后被告人陈伟强之妻张凤英赶来并与被害人儿媳沈某1发生扭扯。被害人盛某在屋内听到吵闹声，出来对被告人陈伟强进行拉扯，继而又与张凤英扭打在一起被他人劝开。期间被告人陈伟强仍与唐某1互相扭打。被告人陈伟强在盛某与张凤英被劝开后拉扯被害人盛某头发，致其倒地，后又用脚踢被害人盛某左某盖，致使被害人盛某左某内侧副韧带损伤，经湖州市公安局吴兴区分局物证鉴定室鉴定，被害人盛某的上述伤已达轻伤二级程度。
上述事实，由经当庭举证、质证，本院予以确认的如下证据证实：
1、被害人盛某的陈述,证实：我左腿伤势是2015年1月24日中午被陈伟强踢伤的，当日下午1时许，我在房间洗碗，听见外面争吵，出来看见陈伟强和唐某1在互相扭扯，我就过去拉他们，后来我们三人互相扭扯在一起，期间，陈伟强用脚朝唐某1裆部乱踢，但没有踢我。后来我又和陈伟强的老婆张凤英扭打在一起，被劝开后，我看到陈伟强和唐某1还在我边上扭打，突然陈伟强从前面伸手过来抓住我头发，我用手去掰陈伟强的手，但没有掰开，后来我就坐在地上了，陈伟强和唐某1也坐在地上，我和陈伟强离得很近，我们俩的脚相差几十公分的样子，之后陈伟强站起来了，我也想站起来了，这个时候，陈伟强朝我走过来用右脚在我左某盖上踹了一脚，我就觉得很痛，就喊腿断了，之后陈伟强就往东面走过去了，双方没有肢体上的冲突了。我受伤的地点是在我家大门西面水缸边上，离墙角一米远，我背后就是我家窗户，离窗户也就一米远，我当时背对墙，面朝东南方向的。
2、证人沈某1的证言，证实2015年1月24日下午1时许，因为两家小孩的事情，唐某1和陈伟强互相扭打在一起，我和陈伟强老婆张凤英扭打在一起，被人劝开后，我回屋找手机，出来时看见我妈（盛某）已经在我家门前窗户下面、水缸边上，具体是站着、坐着、躺着我没有印象了，陈伟强站在盛某边上，唐某1站在陈伟强边上，当时也没在打了，陈伟强走了一两步路，朝盛某膝盖上踹了一脚，盛某坐在地上喊腿断了。盛某当时是坐在地上，腿是伸出来的，陈伟强用脚踹在盛某的左腿膝盖位置，被踹后盛某就大喊。之后陈伟强走到边上去了，就没有肢体冲突了。
3、证人唐某1的证言，证实2015年1月24日下午1时许，因为两家小孩子的事情，其和陈伟强扭打在一起，后来其母亲盛某从屋里出来，想把我们拉开，没拉开，后来我们三人扭打在一起，扭打中陈伟强抓住了我妈头发，其就从侧面抱住陈伟强的身边，一用力两个人都摔倒在地上了，盛某也坐在地上了，我和陈伟强倒在一起，之后有人把我们拉开了，盛某是坐在水缸边的，距陈伟强一米的样子，陈伟强朝我妈走过去，用脚朝我妈左某盖上踩了一脚，我妈当时就喊腿断了。之后就没有肢体冲突了。
4、证人张凤英的证言，证实因双方小孩的事情，我老公陈伟强1月24日中午到唐某2峰家，我在老公后面到的，我到了就跟沈某1扭打在一起，被劝开后看见盛某拿砖头朝我老公头上打，打了几下把砖头扔掉，拿了棍子朝我老公头上砸，我就上去拉盛某，沈某1、盛某就把我按倒在地上打，打着打着，盛某就不打了，一屁股坐在我身边，说腿断了，后来警察就来了。盛某的腿不可能断的，我没有打，我老公跟她距离也比较远。
5、证人郭某的证言，证实2015年1月24日他看到唐某1和陈伟强在扭打，就跟同村的杨某一起劝架，把他们劝开后，唐某1用扫把柄打陈伟强，陈伟强就火了，用脚踢唐某1了，当时盛某也在边上拉扯陈伟强，陈伟强是朝唐某1踢的，没有踢到盛某，之后两个人又扭打在一起，盛某也在边上拉扯陈伟强，我记得陈伟强和唐某1在他家西面水缸边扭打，盛某站在窗户边，之后发生什么没印象了，只记得等我看到的时候，盛利坐在窗户下面抱着腿说腿断了。我不记得张凤英跟盛某扭打，也对陈伟强、唐某1摔倒过没印象，不清楚陈伟强有无拉扯盛某头发，盛某为什么会坐在那里，当中发生什么我不清楚。
6、证人金某1的证言，证实其看到陈伟强和唐某1在唐某1家西侧角落里打架，后来他们不打了，盛某和陈伟强在争吵，后来两人扭在一起，陈伟强抓住了盛某的头发，并且用脚踹了盛某的左腿膝盖，盛某就用手捂住了腿说腿断了，然后盛某倒地了，倒地后陈伟强没有上前继续踹盛某。
7、证人金某2的证言，证实其看见陈伟强老婆张凤英和唐某2峰老婆沈某1倒在地上扭打在一起，陈伟强和唐某1站在西边角落里用拳头互相扭打。后来陈伟强跟唐某1不打了，盛某上去骂陈伟强，陈伟强用脚踢盛某左某膝盖，盛某就坐倒在地上捂着膝盖说腿断了。盛某被踢之前是站着的，被踢后倒坐在地上，盛某倒地之后，陈伟强没有上前踹盛某，陈伟强和盛某是在唐某2峰家前面边角落里发生争执的。
8、证人程某的证言，证实其看见唐某2峰母亲坐在家门口楼梯处，陈伟强老婆张凤英与唐某1嫂子沈某1互相对骂，陈伟强站在边上还是一副要冲上去打的样子，被边上人拉住了，没有打。我看见的时候他们已经不打了。
9、证人杨某的证言，证实当天其过去的时候，已经开始打了，当时陈伟强和唐某1互相扭打的，有人拿扫帚柄，不确定是谁拿的，没有看到唐某1母亲和陈伟强打架。
10、证人姚某的证言，证实2015年1月24日中午，因两家小孩的事情谈不好，我儿子陈伟强、儿媳张凤英去唐某2峰家，我不放心也跟去了。看见陈伟强和唐某1两个人在互相扭打。张凤英和唐某2峰母亲盛某倒在地上互相抓对方头发，沈某1手里拿着扫帚。我看到后，就马上把唐某1和陈伟强拉开，接着又去拉张凤英和盛某，盛某站起来走到她家门口的椅子上坐下来，这个时候盛某老公唐深明也过来了说要跟我们拼命，还拿了一把菜刀，我马上去拦住劝说他把刀放下。后来唐某2峰厂里的工人也来了，这个时候盛某坐在椅子上捂着自己的左某盖说自己腿断了。我们都没有动手，她怎么腿断了。我没有看见陈伟强或张凤英打她。
11、证人戴某的证言，证实2015年1月23日14时20分左右，陈某跟其说唐某3把其推到厕所了，唐某3也承认了。当时就联系了双方家长，讲了这个事情。放学后，唐某3妈妈、陈某妈妈就吵起来了，陈某妈妈让唐某3家放几个炮仗，说是她们那边的风俗，双方那天没谈好。
12、证人陆某的证言，证实2015年1月24日其和儿子、母亲金某1一起到其阿姨家玩，看到陈伟强在唐某2峰家门口，好像在争吵，但因为其儿子要睡觉，发生了什么事情她也不知道。
13、证人沈某2的证言，证实她没看到唐某2峰家打架的事情。
14、证人沈某3的证言，证实案发当时其在现场，当天中午11、12时许，我一人去埭溪官泽新村唐某2峰家里玩，快到唐某2峰家门口时，看见他家门口围着好多人，好像在打架。陈伟强和唐某2峰的母亲（盛某）两个人倒在唐某2峰家门口西侧水缸边上，互相用手拉扯，唐某2峰的母亲是侧躺的，具体朝哪个方向不清楚了。后来陈伟强从地上爬起来了，唐某2峰母亲还在地上，陈伟强抬起右脚朝躺在地上的唐某2峰母亲的左腿膝盖处用力踩了一脚就走开了。唐某2峰母亲躺在地上，双手捧着左腿膝盖喊脚断了，之后唐某2峰老婆沈某1和陈伟强老婆张凤英在争吵、对骂，又差点打起来，被我从中拉开了。我那天正好去唐某2峰家玩，看到这一幕，先前怎么打起来的、为什么打我不知道。
15、调取证据清单、病历资料，证实被害人盛某受伤后就诊情况。
16、现场勘验、检查笔录、现场图及照片，证实案发现场的情况。
17、吴公物鉴（法）字[2015]69号法医学文证审查意见书，证实被害人盛某的伤势已达轻伤二级程度。
18、人口信息，证实被告人、被害人及证人的身份情况。
19、公安机关侦查人员出具的到案经过，证实被告人陈伟强系被公安机关传唤到案。
20、公安机关侦查人员出具的情况说明，证实部分证人不愿意配合调查。
21、被告人陈伟强的供述与辩解，被告人陈伟强到案后一直供述其因双方小孩的事情到唐某1家中，后与唐某1扭打在一起，后来盛某来打其，盛某抱其腿，其重心不稳，摔倒的过程中抓了盛某头发，两个人就倒在地上了，其起来的时候看到盛某也已经站起来了。其后来又和唐某1扭打在一起，被劝开后，听到盛某说自己腿断了。在整个过程中其未踢或踩盛某。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于被告人陈伟强提出的其未踢或踩被害人盛某的辩解及辩护人提出的本案证人证言、被害人陈述之间具有矛盾，本案事实不清、证据不足的辩护意见。经审理认为，被害人盛某陈述其头发被陈伟强抓住后摔倒在地，后陈伟强用脚踢了其左腿膝盖，其腿就受伤了；证人唐某1、沈某1、金某1、金某2、沈某3的证言证实被告人陈伟强用脚踢（踩）盛某左腿膝盖，盛某接着就说自己腿断了；案发当日即2015年1月24日第九八医院入院诊断：被害人盛某左股骨内侧髁撕脱骨折、左某内侧副韧带损伤、左某前交叉韧带损伤、左某内侧半月板后角损伤、左某关节复合体损伤、全身多处软组织挫伤；湖州市公安局吴兴区分局物证鉴定室法医学文证审查意见书认定被害人左某外伤致左某内侧副韧带损伤为轻伤二级损伤程度。上述证据能相互印证，足以证明被告人陈伟强用脚踢被害人盛某左腿致被害人盛某形成轻伤的事实。故被告人及辩护人对此提出的辩解及辩护意见，本院不予采纳。
另查明，2016年1月24日附带民事诉讼原告人盛某伤后住院79日，共花去医疗费人民币53627.75元，经浙江商检司法鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人盛某伤势构成九级伤残、误工期限自受伤之日起至定残日为130日、护理期限（含住院）建议为60日、营养期限建议为60日，被告人盛某出生于1954年11月16日。
上述事实有湖州市医疗机构门（急）诊病历、医疗费发票、浙江商检司法鉴定所法医临床鉴定意见书、湖州康复医院诊断证明、鉴定费发票、常住人口登记卡等证据予以证实。
本院认为，被告人陈伟强故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人陈伟强故意伤害他人身体，并致附带民事诉讼原告人盛某受伤，应当承担相应的民事责任，现附带民事诉讼原告人盛某要求被告人陈伟强赔偿医药费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、营养费、鉴定费的合理部分本院依法予以支持，具体赔偿数额以本院审核为准。
关于附带民事诉讼原告人盛某诉请的医疗费，本院根据附带民事诉讼原告人提供的医疗费发票核算为人民币53627.75元；关于误工费，因附带民事诉讼原告人已年满五十五周岁，且未提供充分证据证明受害人未达到或超过法定退休年龄但有实际劳务收入，本院不予支持。关于附带民事诉讼原告人提出的其他费用150000元，与法律相关规定不符，本院不予支持。关于护理费，因附带民事诉讼原告人盛某未提供支付护理费的证据，依诉请以48372元/年计算，护理期限60天；关于住院伙食补助费以人民币30元/天计算；关于交通费，本院根据附带民事诉讼原告人盛某住址及就医的地点，酌定为人民币1200元；关于伤残赔偿金，依诉请按40393元/年计算；关于营养费以30元/天计算，营养期限60天。附带民事诉讼原告人盛某的损失经本院核准如下：医疗费人民币53627.75元、护理费人民币7951.56元（48372元/年÷365天×60天）、住院伙食补助费人民币2370元（30元/天×79天）、交通费人民币1200元、伤残赔偿金人民币153493.4元（40393元/年×19年×0.2）；营养费人民币1800元（30元/天×60天）、鉴定费人民币2000元。上述各项合计人民币222442.71元。关于附带民事诉讼原告人盛某提出的附带民事诉讼被告人张凤英应与被告人陈伟强承担连带赔偿责任的诉请，本院认为，现有证据不能证实附带民事诉讼原告人盛某的伤势系张凤英与陈伟强共同造成，故对上述诉请本院不予支持。
综上，根据被告人陈伟强犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告人陈伟强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行羁押的1日，即刑期自2016年9月13日至2017年12月11日止）。
二、被告人陈伟强赔偿附带民事诉讼原告人损失共计人民币二十二万二千四百四十二元七角一分，限于判决生效之日起十五日内支付。
三、驳回附带民事诉讼原告人盛某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王进炎
人民陪审员 潘春春
人民陪审员 汪 瑛
二〇一六年九月十四日
书 记 员 段梦园