河南省虞城县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）虞民初字第661号
原告马付轩，男，1963年12月27日生，汉族，农民，住虞城县。
委托代理人关晓勇，虞城县大杨集镇法律服务所主任。
被告徐春晓，男，1990年7月23日生，汉族。
被告叶新献，男，汉族。
两被告委托代理人屈宜跃，黑龙江合心律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司。
法定代表人董x，该公司总经理。
委托代理人陈星梅，江苏歌风律师事务所律师。
原告马付轩诉被告徐春晓、叶新献、中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司（以下简称“人保公司”）机动车交通事故人身损害赔偿纠纷一案，原告马付轩于2013年4月23日向本院提起诉讼。本院于同日作出受理决定。并依法向被告徐春晓、叶新献、中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司送达了应诉通知书、诉状副本、合议庭组成人员告知书、举证通知书和开庭传票，本案依法由本院审判员王一丁、代理审判员苗雨、人民陪审员张艳芝组成合议庭，于2013年6月13日公开开庭进行了审理，原告马付轩的委托代理人关晓勇、被告徐春晓、叶新献的委托代理人屈宜跃、被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司的委托代理人陈星梅到庭参加诉讼。原告马付轩、被告徐春晓、叶新献、被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司法定代理人董林经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告马付轩诉称，2012年9月3日，被告徐春晓驾驶苏xx**号小型普通客车沿连天线由东向西行驶至大杨集镇蛮子营村，与同向行驶骑自行车的原告相撞，造成原告受伤，车辆毁损。该事故经交警认定，被告徐春晓负此事故的主要责任，原告负次要责任。被告叶新献是事故车辆的车主，且被告叶新献在被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业险。事故发生后，原告马付轩住院治疗花费大量费用。原告马付轩已于2012年9月28日向虞城县人民法院起诉，因当时无法作伤残鉴定，故要求被告就医疗费36314.92元请求先行赔偿，虞城县人民法院已经于2012年11月26日作出（2012）虞民初字第1234号民事判决，现原告已经作出伤残鉴定，现要求被告对伤残赔偿、误工费、护理费、住院生活补助费、营养费、交通费、精神抚慰金等赔偿共计266664元。
三被告均未向本院提交书面答辩状。庭审时，被告徐春晓、叶新献辩称，原告请求太高，事故车辆已经投保了交强险和商业险应该在保险范围内进行赔偿，超出部分才应该由被告徐春晓、叶新献承担，另外对原告的伤残鉴定有异议，认为原告的伤残等级太高。
被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司庭审时辩称，同意在保险范围内赔偿。保险公司不承担本案的诉讼费、鉴定费，车主没有购买不计免赔，车主应承担15%的免赔。另外对原告的伤残鉴定有异议，认为原告的伤残等级太高。
根据原、被告的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点为：原告马付轩的损失应由谁进行赔偿，有何事实依据和法律依据。
原告马付轩为了支持其诉讼请求，向本院提交的证据有：
1、虞城县人民法院作出的（2012）虞民初字第1234号民事判决书一份，证明因同一事实原告已经就医疗费先行起诉，及交通事故的事实已经原判决予以认定，交通事故的基本事实原告、被告都认可。
2、司法鉴定意见书一份，证明①，原告马付轩的伤残构成二级伤残；②，二次手术费约需8000元；③，原告马付轩的损伤需1人护理365日。
3、病历及出院证，证明原告的住院49天的情况。
4、村委会证明一份，证明原告一直从事建筑行业。
5、户籍证明材料，证明原告的被抚养人的情况。
6、住宿费票据及交通费票据，证明交通费及住宿费共花费2500元。
7、鉴定费票据一份，证明原告花费鉴定费用1900元。
被告徐春晓、叶新献、中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司均未向本院提交证据材料。
庭审中，被告徐春晓、叶新献对原告所提交的证据1、7无异议；对证据2即鉴定书有异议，认为原告的损伤构不成二级伤残，不具有合法性和真实性；对证据3真实性无异议但对其证明目的有异议认为不能证明原告住院期间需2人护理；对证据4有异议认为村委会不能证明原告从事建筑行业；对证据5有异议认为被抚养人已满18周岁，不是被抚养对象；对证据6有异议认为交通费太高。被告人保公司质证意见同被告徐春晓、叶新献的意见，补充意见认为鉴定书缺乏伤者的图片等资料，对鉴定有异议。
经庭审，本院对原告提交的证据认证如下：对证据1、7认为证据形式合法，内容客观真实，能够相互印证，且双方对该证据无异议，本院依法予以认定该证据的证明效力；对证据2，即司法鉴定意见书，认为该鉴定系原告申请，法院通知双方委托具有资质的鉴定机构所出具，因此对此鉴定意见书予以认定；对证据3，即原告的病历及出院证，认为系正规医院所出具，对其真实性予以认定；对证据4，即村委会证明，认为村委会不能证实原告所从事的职业，对该证据不予认定；对证据5，即户籍证明材料，认为户籍上马彦霞确已满18周岁，不能认定为被抚养人；对证据6，即交通费及住宿费，认为合理的部分予以确认。
本院根据当事人的陈述及上述有效证据，对本案事实确认如下：2012年9月3日，被告徐春晓驾驶苏N小型普通客车在连天线大杨集镇蛮子营村段与同方向行驶原告马付轩相撞，将骑自行车的原告马付轩撞伤，该事故经虞城县公安局交通警察大队道路事故认定被告徐春晓负此事故的主要责任，原告马付轩负次要责任。事故发生后原告于当日入住虞城县人民医院住院治疗，2012年10月21日出院，住院治疗49天，住院期间共花费医疗费36314.92元，被告徐春晓、叶新献已垫付16715元。肇事车辆苏N小型普通客车车主为被告叶新献，该车在中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险。原告马付轩已于2012年9月28日向虞城县人民法院起诉，因当时无法作伤残鉴定，故要求被告就医疗费36314.92元请求先行赔偿，虞城县人民法院已经于2012年11月26日作出（2012）虞民初字第1234号民事判决，就医疗费用先行作出了判决，现该判决已生效，人保公司已在交强险范围内赔偿了原告医疗费10000元、在第三者责任险的范围内赔偿了原告医疗费15657.37元。现原告已经作出伤残鉴定，其伤残构成二级伤残。现原告要求被告对伤残赔偿、误工费、护理费、住院生活补助费、营养费、交通费、精神抚慰金等进行赔偿。
另查明，河南省2012年农村居民人均纯收入为7524.94元／年，2012年居民服务业和其它服务业的工资为25379元／年。
本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中被告徐春晓将原告马付轩撞伤，发生交通事故，经交警大队认定被告徐春晓负主要责任，原告马付轩负次要责任，因此应当由机动车一方承担本案原告马付轩的主要民事赔偿责任。因被告徐春晓驾驶的机动车投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，故应由被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司在强制保险责任限额范围内和第三者责任险承保的范围内予以赔偿，不足以赔偿的再由被告徐春晓赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关条款。原告马付轩的赔偿费用依法计算如下：1后续治疗费8000元；2、住院伙食补助费1470元（30元／天×49天）；3、残疾赔偿金135448.92元（上年度河南省农村居民人均纯收入7524.94元×20年×90%=135448.92元）；4、护理费13091.33元（上年度河南省农村居民人均纯收入7524.94元／年÷365天／年×635天，损伤之日2012年9月3日至定残之日2013年6月2日计270天﹢鉴定确定的护理365天共计635天）；5、误工费18773.5元（误工时间计算至定残日前一天，共计270天，上年度居民服务业和其它服务业的工资为25379元／年÷365天×270天）；6、精神抚慰金45000元，因其为二级伤残，酌定为45000元；7、交通费1000元，根据原告提供的有关交通票据与就医地点、时间、人数、次数相结合，酌定为1000元；8、营养费490元（每天10元×住院49天）；9、鉴定费1900元。
其中保险公司应当承担的保险责任为：1，医疗费用，包括后续治疗费8000元、住院伙食补助费1470元、营养费490元，该项原告马付轩实际损失为9960元，因交强险的医疗费用赔偿限额已在我院（2012）虞民初字第1234号民事判决中予以赔偿，所以应当由承保商业三者险的保险公司即被告人保公司根据保险合同予以赔偿。2，伤残赔偿，包括残疾赔偿金135448.92元、护理费13091.33元、误工费18773.5元、精神抚慰金45000元、交通费1000元。共计213313.75元，该项损失首先由交强险赔付110000元，剩余的103313.75元由商业三者险根据保险合同予以赔偿。以上两项由商业三者险承担赔偿的共计113273.75元。
对超出交强险赔偿范围的赔偿，根据双方在交通事故中的过错责任按比例承担，即被告徐春晓承担70%，原告马付轩自行承担30%。即113273.75元的70%即79291.63元由中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司在第三者责任险的范围内予以赔偿，但因车主没有投保不计免赔，根据保险合同条款约定应扣除15%的免赔，即保险公司承担79291.63元的85%即67397.89元；被告徐春晓承担79291.63元的15%即11893.74元。故中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司共应赔偿原告交强险伤残赔偿110000元及商业三者险67397.89元，共计177397.89元。［保险公司商业三者险已在我院（2012）虞民初字第1234号民事判决中赔偿15657.37，加上67397.89元共计83055.26元，没有超过10万元的赔偿限额］。
故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马付轩各项损失共计177397.89元。
二、被告徐春晓于本判决生效之日起十日内赔偿原告马付轩各项损失共计11893.74元。
三、驳回原告马付轩的其他诉讼请求。
（赔偿款汇至虞城县人民法院指定账户，收款人：虞城县财政国库支付中心。汇入行：虞城县农村信用联社。用途：法院执行款，此项必须填写）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1368元，鉴定费1900元，共计3268元由原告马付轩负担980元，被告徐春晓负担2288元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 员 王一丁
代理审判员 苗 雨
人民陪审员 张艳芝
二〇一三年六月二十六日
书 记 员 冯 谦