新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新28民终1117号
上诉人(原审原告)：石河子市天宇建筑安装工程有限公司，住所地新疆石河子市炮台镇建安路南（农八师121团团部），统一社会信用代码。
法定代表人曹国华，任公司董事长，身份证号码。
委托诉讼代理人：肖新春，男，1961年5月24日出生，汉族，石河子市天宇建筑安装工程有限公司法务，现住石河子市炮台镇121团机关6小区1幢楼房2单元6号，身份证号码×××。
上诉人（原审第三人）：哈密江泰东兴房地产开发有限公司，住所地，新疆哈密地区哈密市前进西路26号院碧绿花园高层16-B号，统一社会信用代码×××。
法定代表人徐永江，该公司董事长，身份证号码×××。
委托诉讼代理人：王彦清，男，1987年5月15日出生，汉族，哈密江泰东兴房地产开发有限公司职工，现住博湖县水利局家属楼1栋3单元402室，身份证号码×××。
被上诉人（原审被告）：罗金宝，男，1986年8月20日出生，回族，无固定职业，住新疆焉耆县。
被上诉人（原审被告）：马成风，男，1975年2月26日出生，回族，无固定职业，住宁夏固原市彭阳县。
被上诉人（原审被告）：马守贵，男，1973年3月6日出生，回族，无固定职业，住宁夏固原市。
被上诉人（原审被告）：马付仁，男，1973年7月4日出生，回族，无固定职业，住宁夏西吉县。
被上诉人（原审被告）：鲜银国，男，1974年5月29日出生，回族，无固定职业，住宁夏泾源县。
被上诉人（原审被告）：鲜永军，男，1996年9月15日出生，回族，无固定职业，住宁夏泾源县。
被上诉人（原审被告）：罗金友，男，1970年2月10日出生，回族，无固定职业，住新疆焉耆县。
被上诉人（原审被告）：马云，男，1976年8月15日出生，回族，无固定职业，住宁夏西吉县。
被上诉人（原审被告）：罗义秀，女，1986年7月20日出生，回族，无固定职业，住新疆焉耆县。
被上诉人（原审被告）：杨生科，男，1987年6月22日出生，回族，无固定职业，住新疆焉耆县。
被上诉人（原审被告）：李小平，男，1993年3月3日出生，回族，无固定职业，住宁夏吴忠市。
被上诉人（原审被告）：李富明，男，1991年10月19日出生，回族，无固定职业，住夏吴忠市。
被上诉人（原审被告）：余小虎，男，1996年3月11日出生，回族，无固定职业，住宁夏固原市。
被上诉人（原审被告）：苏占武，男，1977年11月23日出生，回族，无固定职业，住新疆焉耆县。
被上诉人（原审被告）：马新龙，男，1975年6月20日出生，回族，无固定职业，住宁夏泾源县。
被上诉人（原审被告）：马新云，男，1976年5月20日出生，回族，无固定职业，住新疆和静县。
被上诉人（原审被告）：刘张顺，男，1994年8月11日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省岷县。
被上诉人（原审被告）：王鹏彦，男，1992年4月6日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省秦安县。
被上诉人（原审被告）：戚禄生，男，1987年1月20日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省岷县。
被上诉人（原审被告）：刘栋，男，1985年12月28日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省武威市。
被上诉人（原审被告）：薛志利，男，1966年1月3日出生，汉族，无固定职业，住四川省井研县。
被上诉人（原审被告）：郭有程，男，1993年9月28日出生，汉族，无固定职业，住四川省井研县。
被上诉人（原审被告）：彭杰，男，1993年4月13日出生，汉族，无固定职业，住四川省井研县。
被上诉人（原审被告）：罗天寿，男，1982年1月16日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省武威市。
被上诉人（原审被告）：刘斌年，男，1994年1月6日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省武威市。
被上诉人（原审被告）：刘寿年，男，1994年11月5日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省武威市。
被上诉人（原审被告）：刘瑞年，男，1992年4月27日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省武威市。
被上诉人（原审被告）：安兴全，男，1981年1月2日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省武威市。
以上被上诉人的共同委托诉讼代理人：徐亚辉，男，1972年12月17日出生，汉族，无固定职业，现住库尔勒市。
被上诉人（原审被告）：谢玉峰，男，1963年1月24日出生，汉族，无固定职业，现住安徽省太和县。
上诉人石河子市天宇建筑安装工程有限公司、上诉人哈密江泰东兴房地产开发有限公司诉被上诉人罗金宝、马成风、马守贵、马付仁、鲜银国、鲜永军、罗金友、马云、罗义秀、杨生科、李小平、李富明、余小虎、苏占武、马新龙、马新云、刘张顺、王鹏彦、戚禄生、刘栋、薛志利、郭有程、彭杰、罗天寿、刘斌年、刘寿年、刘瑞年、安兴全、谢玉峰劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区博湖县人民法院（2016）新2829民初791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人石河子市天宇建筑安装工程有限公司上诉请求：一、撤销新疆维吾尔自治区博湖县人民法院（2016）新2829民初791号民事判决，改判支持原审原告的全部诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院忽视法律关系，在是否是劳动争议，劳动关系对合性不明确，未见反诉、反请求提出，即判决上诉人与实际施工人承担共同给付诸被上诉人劳务工资是错误的。被上诉人应通过法院诉讼，以建筑工程承包合同为法律关系来确定权利。本案如存在劳动争议，给付责任在本案中也没有共同和连带责任。该工程至今未竣工结算，单项工程的承包也应拿出充分的工程量资料来主张权利。综上，请求支持上诉人的上诉请求。
上诉人哈密江泰东兴房地产开发有限公司上诉请求：依法撤销博湖县人民法院（2016）新2829民初791号民事判决，改判上诉人不承担连带责任。事实与理由：上诉人作为建设方，没有和本案中的劳务班组、劳务人员或分项工程承包人成就任何相对性的用工关系或工程承包合同。因此一审判决上诉人承担劳务工资给付连带责任，在程序上、实体上、法律规定上都是错误的。根据现有工程量，我方自行给付的工程进度款已超额，就算未竣工结算，也是权利人对其债务人主张权利时上诉人存在协助执行义务，不存在上诉人对劳务工资承担连带责任。综上，请求二审法院改判上诉人不承担任何责任。
原审原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司向一审法院起诉请求：纠正博湖县劳动人事争议仲裁委员会作出的博劳人仲字第（2016）11号裁决书第一项的错误，依法判定原告不承担连带支付被告工资义务。
一审法院认定事实：2013年，案外人曹天资、白成龙在博湖县市场开发中心项目中以实际施工人的身份进行施工；2013年8月31日，由湖北省林贸建设股份有限公司石河子分公司（法定代表人李辉，委托代理人曹天资）与新疆祥和源电子技术有限公司（委托代理人徐亚辉）签订一份消防设备安装及调试合同书，由湖北省林贸建设股份有限公司石河子分公司将博湖县农贸市场商住楼消防工程委托给新疆祥和源电子技术有限公司施工安装。工程造价：市场部分单价为每平方米91元，高层部分为每平方米74元，约定以施工进度进行付款，工程安装完毕后支付总额的70%，验收后支付工程总额的95%，余下的5%留作质保金，一年后无人为故障一次性付清；2014年3月15日，原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司（委托代理人谢玉峰）与新疆祥和源电子技术有限公司（委托代理人徐亚辉）签订一份消防设备安装及调试合同书，工程承包方式：包工包料，工程施工完毕后，按新疆安装工程预算乌鲁木齐地区单位估价（2010）-巴州地区模板，依据实际施工内容进行决算，按每平方60元暂估单位造价，全部施工完毕进行决算，决算包含实际施工的全部内容和产品送检、工程检测、标识化等费用。徐亚辉带领被告罗金宝、马成风、马守贵、马付仁、鲜银国、鲜永军、罗金友、马云、罗义秀、杨生科、李小平、李富明、余小虎、苏占武、马新龙、马新云、刘张顺、王鹏彦、戚禄生、刘栋、薛志利、郭有程、彭杰、罗天寿、刘斌年、刘寿年、刘瑞年、安兴全等工人在涉案的工程进行施工建设。在该工程主体工程基本完工时即2014年6月，被告谢玉峰经与案外人曹天资、白成龙协商接手了该工程。2014年11月5日，第三人哈密江泰东兴房地产开发有限公司与原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司签订了《博湖县农贸市场商贸城项目》（二标段）建设工程施工合同，合同总价款分别为38915878.82元、33261375.64元，合同工期为2014年11月10日到2016年6月10日。2014年11月13日，被告谢玉峰与原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司签订工程项目内部承包合同书，合同约定，被告谢玉峰以包工包料的形式承包原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司在博湖县农贸市场商贸城项目一标段工程。原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司承建的涉案工程未完工，也未与第三人哈密江泰东兴房地产开发有限公司进行竣工结算，被告谢玉峰也未与原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司进行工程结算。原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司通过并购谢玉峰已向徐亚辉带领的28人支付工程款60万元。
2016年10月19日，被告罗金宝、马成风、马守贵、马付仁、鲜银国、鲜永军、罗金友、马云、罗义秀、杨生科、李小平、李富明、余小虎、苏占武、马新龙、马新云、刘张顺、王鹏彦、戚禄生、刘栋、薛志利、郭有程、彭杰、罗天寿、刘斌年、刘寿年、刘瑞年、安兴全等人向博湖县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，博湖县劳动人事争议仲裁委员会作出博劳人仲字[2016]11号仲裁裁决书，裁决如下：一、石河子市天宇建筑安装工程有限公司与谢玉峰连带支付28名申请人工资共477050元（1、罗金宝24500元；2、鲜银国22180元；3、马守贵221**元；4、罗金友24500元；5、余小虎19880元；6、马成风19880元；7、马付仁18100元；8、鲜永军17400元；9、马云138**元；10、马新龙24500元；11、苏占武14420元；12、马新云164**元；13、杨生科16120元；14、李富明16600元；15、李小平11420元；16、罗义秀6150元；17、刘张顺16690元；18、王鹏彦16380元；19、戚禄生16120元；20、刘栋11170元；21、薛志利18220元；22、郭有程17420元；23、彭杰14440元；24、刘瑞年16690元；25、刘寿年16380元；26、刘斌年16120元；27、罗天寿11170元；28、安兴全18220元。）二、驳回申请人其他申请请求。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。劳动关系的构成在于劳动者向用人单位付出劳动、获取报酬，并接受用人单位的管理监督，双方形成人身隶属关系。劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应结合双方权利义务的履行情况，从用人单位是否支付劳动者劳动报酬，劳动者实际上是否接受了用人单位管理，约束等综合因素予以判断。
原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司虽未与本案被告罗金宝、马成风、马守贵、马付仁、鲜银国、鲜永军、罗金友、马云、罗义秀、杨生科、李小平、李富明、余小虎、苏占武、马新龙、马新云、刘张顺、王鹏彦、戚禄生、刘栋、薛志利、郭有程、彭杰、罗天寿、刘斌年、刘寿年、刘瑞年、安兴全签订劳动合同，但通过庭审调查可以证实，被告罗金宝、马成风、马守贵、马付仁、鲜银国、鲜永军、罗金友、马云、罗义秀、杨生科、李小平、李富明、余小虎、苏占武、马新龙、马新云、刘张顺、王鹏彦、戚禄生、刘栋、薛志利、郭有程、彭杰、罗天寿、刘斌年、刘寿年、刘瑞年、安兴全所施工的工程确实系原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司中标承建。被告罗金宝、马成风、马守贵、马付仁、鲜银国、鲜永军、罗金友、马云、罗义秀、杨生科、李小平、李富明、余小虎、苏占武、马新龙、马新云、刘张顺、王鹏彦、戚禄生、刘栋、薛志利、郭有程、彭杰、罗天寿、刘斌年、刘寿年、刘瑞年、安兴全在该工程中付出劳动就有获得劳动报酬的权利。原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司违规将工程发包给不具备用工主体资格的被告谢玉峰的行为本身就存在过错，应当对给工程拖欠的工资承担连带责任。第三人哈密江泰东兴房地产开发有限公司作为涉案工程的发包方向法庭提交的证据并不能证实该工程已经全部竣工结算完成，故应当对实际施工人即被告谢玉峰承担支付工资的连带清偿责任。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第七条、第十二条之规定，遂判决如下：一、由原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司与被告谢玉峰于判决生效后十日内共同向被告罗金宝、马成风、马守贵、马付仁、鲜银国、鲜永军、罗金友、马云、罗义秀、杨生科、李小平、李富明、余小虎、苏占武、马新龙、马新云、刘张顺、王鹏彦、戚禄生、刘栋、薛志利、郭有程、彭杰、罗天寿、刘斌年、刘寿年、刘瑞年、安兴全支付劳动报酬共477050元。（其中罗金宝24500元、马成风19880元、马守贵221**元、马付仁18100元、鲜银国22180元、鲜永军17400元、罗金友24500元、马云138**元、罗义秀6150元、杨生科16120元、李小平11420元、李富明16600元、余小虎19880元、苏占武14420元、马新龙24500元、马新云164**元、刘张顺16690元、王鹏彦16380元、戚禄生16120元、刘栋11170元、薛志利18220元、郭有程17420元、彭杰14440元、罗天寿11170元、刘斌年16120元、刘寿年16380元、刘瑞年16690元、安兴全18220元）；二、由第三人哈密江泰东兴房地产开发有限公司对第一项承担连带清偿责任；三、驳回原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告石河子市天宇建筑安装工程有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案上诉人石河子天宇建筑安装工程有限公司承建了哈密江泰东兴房地产开发有限公司博湖县分公司《博湖县农贸市场商贸城项目一、二标段》工程，又将该工程业务发包给了不具备用工主体资格的案外人曹天资、白成龙施工。案外人曹天资与徐亚辉签订了《消防设备安装及调试合同书》，由徐亚辉带领被上诉人罗金宝等29人进行了消防工程的施工。后该工程整体又转包给了不具备用工主体资格的谢玉峰作为实际施工人进行施工。因此，石河子天宇建筑安装工程有限公司作为具备用工主体资格的发包方应承担用工主体责任，即与实际施工人谢玉峰共同给付工人劳务工资的责任。《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十条规定，业主或工程总承包企业未按合同约定与建设工程承包企业结清工程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由业主或工程总承包企业先行垫付农民工被拖欠的工资，先行垫付的工资数额以未结清的工程款为限。本案上诉人哈密江泰房地产开发有限公司作为该工程的业主，认可该工程至今尚未竣工结算，也未向工人发放过工资。因此，上诉人哈密江泰房地产开发公司应承担垫付工人被拖欠劳务工资的责任。
综上所述，本案两上诉人的上诉请求均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费共计20元，由上诉人石河子天宇建筑安装工程有限公司负担10元，由上诉人哈密江泰东兴房地产开发有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 席玉萍
审 判 员 孟梅君
代理审判员 周德斌
二〇一七年八月二十九日
书 记 员 王德琨