辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鞍民二终字第00603号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司鞍山中心支公司。
负责人：张丹，该公司经理。
委托代理人：王建纯，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：汪普田，男。
被上诉人（原审被告）：杨永，男。
上诉人阳光财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人汪普田、杨永机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2015）海民西初字第69号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月29日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月14日公开开庭审理了本案。上诉人阳光保险公司委托代理人王建纯、被上诉人汪普田、杨永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原告汪普田生于1967年5月21日，户籍地为辽宁省辽中县茨于坨镇五委1组127，住辽宁省海城市西柳镇美馨庄园小区1期1号楼2单元501室，属城镇居民，交通事故发生前在海城市西柳服装市场经营服装批发零售。原告的父亲汪会利出生于1943年2月27日，原告的母亲王雅琴出生于1943年4月5日生，二人为农村居民，原告现兄弟姊妹三人。原告与妻子孙红艳共生育二女，长女汪明明已成年，与原告共同居住在海城市西柳镇，幼女汪诗蕊生于2004年10月20日，农村居民。被告阳光保险公司系辽A76P**号机动车的交强险和商业三者险的保险人，其中商业三者险的保险金额为300000元，不计免赔。被告杨永系辽A76P**号机动车的车主。
2013年12月29日，被告杨永驾驶辽A76P**号机动车，从海城市西柳镇宗峻幼儿园路口驶入铁映路左转弯时，忽视行车安全，瞭望不周，将由南向北沿铁映路行走的原告撞伤，造成原告受伤的交通事故。经海城市公安局交通管理大队认定，杨永负事故的全部责任，原告无事故责任。
原告受伤后于2013年12月29日至2014年2月25日在海城市正骨医院住院治疗59天，诊断为胸椎骨折、腰部挫伤，出院后遵医嘱休养，为治疗需要又于2014年12月16日至2015年1月6日行二次手术，住院治疗22天，两次合计共住院治疗81天，住院期间均为二级护理，由亲友轮流护理。2015年3月5日，经海城市正骨医院法医司法鉴定所司法鉴定，原告胸11椎体压缩性骨折构成十级伤残，定残前持续误工。
为此，原告产生的经济及精神损失包括：医疗费59470.42元、住院伙食补助费4050元（50元／天×81天）、护理费7766.28元（95.88元／天×81天×1人）、误工费48202.44元（112.36元／天×429天）、交通费1000元（酌定）、鉴定费964元、复印费15元、残疾赔偿金51156元（25578元／年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、父母及女儿的被扶养人生活费合计7516.9元（7159元／年×10%×9年÷3＋7159元／年×10%×9年÷3＋7159元／年×10%×9年÷2），合计185141.04元。交通事故发生后，被告杨永通过公安交通管理部门及自行垫付原告赔偿款33420元。
原审法院审理认为：公民的生命健康权受法律保护。原告汪普田因机动车交通事故遭受人身损害后，有权要求相关赔偿义务人赔偿损失，但其主张的损失项目和数额应当有事实根据并符合法律规定。经查，原告要求赔偿医疗59470.42元、父母及女儿的被扶养人生活费7516.9元、精神抚慰金5000元、复印费15元，二被告均无异议，该院予以确认。原告主张残疾赔偿金51156元，并提供了户口簿、商品房购销契约书、小区入住通知书、暂住证等，能够证明其确属城镇居民，应当按照城镇居民标准计算该项损失，被告阳光保险公司提出的按照农村居民标准计算该项损失的辩解与事实不符，该院不予采信。原告主张误工费48202.44元，并提供了个体工商户营业执照、西柳中国商贸城商铺使用权购买合同书及书面证明，能够证明其在交通事故发生前长时间在海城市西柳服装市场经营服装批发零售，应当参照批发零售业平均工资计算该项损失，被告阳光保险公司提出的原告证据不足的辩解与事实不符，该院不予采信。原告主张交通费2000元，虽无票据证明，但该项损失应属客观发生，结合原告的住院病历，该院采纳被告阳光保险公司的意见，酌情认定原告该项损失为1000元。关于被告阳光保险公司提出原告住院及误工时间过长，申请对住院及误工时间进行鉴定一节，该院认为，患者住院治疗病症应以治愈为目的，其住院治疗的时间长短亦由医院根据其病情决定而非患者自行所能决定，本案中，原告在第一次住院治疗59天出院后，根据治疗需要，遵医嘱又行二次手术，继续住院治疗22天，其住院治疗行为并无不当，况且其住院病历对其每日的住院情况均有明确记载，并无挂床现象；原告在二次住院治疗后的2015年3月5日被评定为伤残，属于因伤致残持续误工的情形，其误工时间计算至定残日前一天共计429天符合法律规定，相应计算原告住院伙食补助费为4050元、护理费为7766.28元、误工费为48202.44元，故被告的答辩意见及申请并无事实根据，该院不予采信和准许。至于被告提出的鉴定费964元不应赔偿的辩解并无法律依据，该院不予采信。综上，原告的合理经济及精神损失合计185141.04元。
因在该起交通事故中，原告汪普田无事故责任，被告杨永负全部事故责任，故原告的损失应首先由承保机动车交强险的被告阳光保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由被告阳光保险公司根据商业三者险保险合同予以赔偿，仍有不足的再由侵权人即被告杨永予以赔偿。因此，在原告的各项损失中，应由被告阳光保险公司首先在交强险责任限额内赔偿120000元（包括医疗费10000元、护理费7766.28元、误工费48202.44元、交通费1000元、鉴定费964元、复印费15元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金47052.28元﹤部分﹥）。原告其余损失65141.04元（包括49470.42元﹤部分﹥、住院伙食补助费4050元、残疾赔偿金4103.72元﹤部分﹥、被扶养人生活费合计7516.9元）应由被告阳光保险公司在商业三者险保险金额内赔偿。累加交强险和商业三者险的赔偿数额，被告阳光保险公司共应赔偿原告经济及精神损失合计185141.04元。又因被告杨永于交通事故发生后已先行给付原告赔偿款33420元，该款应视为其为被告阳光保险公司赔偿原告的垫付款，故应在被告阳光保险公司对原告的赔偿数额相应折抵，同时由被告阳光保险公司返还被告杨永，即被告阳光保险公司应实际赔偿原告经济及精神损失151721.04元（185141.04元-33420元），同时由被告阳光保险公司返还被告杨永垫付款33420元。综上，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决生效后10日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额和机动车第三者责任商业保险保险金额内，赔偿原告汪普田各项经济及精神损失人民币151721.04元。
二、被告阳光财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决生效后10日内，给付被告杨永垫付原告汪普田的赔偿款人民币33420元。
案件受理费3387元，由原告汪普田负担87元，由被告阳光财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担3300元，被告阳光财产保险股份有限公司鞍山中心支公司在履行本判决确定的义务时加付3387元给原告汪普田。
上诉人阳光保险公司不服该院判决，向本院提起上诉，请求发回重审或依法改判。依据的理由是：原审法院认定被上诉人汪普田的误工费48202.44元是错误的。首先，一审庭审中被上诉人未能提供证据证明429天持续误工的证据，一审法院以伤残鉴定前一日来计算被上诉人的误工费显失公平。其次，被上诉人的伤情为胸椎骨折及腰部挫伤，被评定为十级伤残，第一次出院至第二次入院期间时间相差370天，没有相关医嘱证明需要休养及休养的天数，等待第二次手术的时间过长。最后，原审法院剥夺上诉人申请鉴定的合法权益，显系违法。
被上诉人汪普田龙、杨永均辩称：服从原审判决。
本院二审审理查明：对原审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。
关于上诉人主张原审法院以伤残鉴定前一日来计算被上诉人的误工时间显失公平的问题。经查，被上诉人第一次出院时并未痊愈，其身体尚存钢板用于固定肢体，不能从事劳动，故医疗机构出具的病历中明确提出医嘱，要求被上诉人“出院后适当休息，避免病情加重，继续伤科用药，促进骨折愈合，一年后需来院手术取出内固定物。”被上诉人按医嘱持续休息并继续用药治疗，直至于一年后对伤残等级进行鉴定，其持续误工的行为与医疗机构的建议相符。本院认为，原审法院认定并无不当。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故对上诉人的该项主张本院不予支持。
关于上诉人主张原审法院驳回其对被上诉人误工时间的司法鉴定申请违反法律规定的问题。经查，原审法院依据查明的事实，结合相关的证据认定误工时间为定残日前一天，驳回其误工时间的司法鉴定申请。本院认为，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百二十一条第一款之规定：当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。原审法院驳回其申请并无不当，符合法律规定。故对上诉人的该项主张本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1006元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 程义明
审判员 杨向东
审判员 刘景军
二〇一五年九月十八日
书记员 孙 爽