湖南省张家界市中级人民法院
民 事 判 决 书
张中民一终字第216号
上诉人（原审原告）滕树雄，男，1970年12月26日出生，土家族，文盲，农民，系多重残疾人。
委托代理人陈英才，湖南昌隆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）滕久增，男，1952年6月15日出生，土家族，农民。
被上诉人（原审被告）滕玉绒，女，1982年9月12日出生，土家族，农民。
被上诉人（原审被告）何竹芝，女，1958年9月11日出生，土家族，农民。
上诉人滕树雄因与被上诉人滕久增、滕玉绒、何竹芝健康权纠纷一案，不服湖南省桑植县人民法院于二〇一四年九月十五日作出的（2014）桑法民一初字第396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月3日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月28日公开开庭审理了本案。上诉人滕树雄及其委托代理人陈英才到庭参加诉讼，被上诉人滕久增、滕玉绒、何竹芝经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明：2013年10月7日下午6点钟左右，滕树雄未满9岁的女儿滕某赶鸭子回家，途经何竹芝家时，其中几只鸭子跑进何竹芝屋里拉了鸭屎，何竹芝见状心里有气，后滕树雄妻子田胜英来到何家，当场道歉并承诺次日给何家清洗弄脏物品，何告知田胜英今后不要再让小孩赶鸭。不久，滕树雄赶到何家进屋后，便与何发生口角大吵起来，此时，何竹芝丈夫滕久增正在自家屋对面砌坎，闻讯后就往家里跑，随即何家里就大闹起来，滕树雄、滕久增两人发生撕扭，滕树雄将滕久增压在地上，滕久增也抓住滕树雄的衣领，二人互不相让，期间，滕树雄的嘴下颌在两人扭打过程中受伤，在邻居陈银元到场扯劝后，两人仍未松手，并继续从屋内扭打到屋外塔子里，直至滕树雄父母滕久万（滕久增胞兄）、罗玉香赶来，滕树雄、滕久增才罢手各自离开。10月9日，滕树雄在桑植县民族中医院入院诊断为：下颌骨折、左肩部软组织损伤，并住院治疗13天，后经张家界市杏林司法所鉴定为：（1）轻伤；（2）构成九级伤残；（3）预计后续医疗费6000元。10月16日，滕树雄、滕久增两人在沙塔坪乡六耳口村人民调解员主持下达成调解协议，后滕久增反悔。2014年6月18日，滕树雄向原审法院起诉，要求被告滕久增、滕玉绒、何竹芝赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、司法鉴定费、伤残赔偿金、后续医疗费、被扶养人生活费等各种费用112135.3元，并承担诉讼费用。
原审认为：原告滕树雄在自家鸭子途径被告家时，由于其女幼小对鸭群管理不当，给被告生活带来一定不便，在其妻已承诺次日替被告清扫之后，两家矛盾本已解决，而原告却擅自赶去被告家论理，并与被告何竹芝发生口角，最后导致与被告滕久增发生扭打，且造成原告下颌骨折及左肩部软组织损伤的严重后果。庭审中，原告虽无直接证据证实其伤系三被告中某人所为，但三被告也不能提交证据证明原告受伤是本人意外摔伤或系三被告实施正当防卫所致，故应推定二滕扭打过程中时造成原告受伤这一事实成立，被告滕玉绒、何竹芝不承担责任；原告对其损害后果应承担主要责任，以承担70％为妥；对原告因受伤而请求赔偿的范围和数额：1、医疗费，结合原告病历及医疗费收据，应认定为12042.32元（12192.32元-150元）；2、误工费，原告住院13天，无固定收入，又无法证明其最近三年平均收入，应参照湖南省2013年度从事农业职工平均工资计算，原告误工费应为1167.56元（年平均工资23441元÷12个月÷月计薪天数21.75天×误工时间13天﹦1167.56元）；3、护理费，以原告实际住院治疗天数13天计算更为适宜，因原告方护理人员无固定收入，参照本地护工劳务报酬标准，本院酌情确认每人每天100元，故原告护理费应确定为1300元；4、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准应为390元（13天×30元／天）；5、司法鉴定费1700元予以认定；6、伤残赔偿金33488元（8372×20年×20％）予以确认；7、后续治疗费6000元予以认定；8、被扶养人滕芳生活费1487.03元（6609×9年×20％÷4人÷2）、被扶养人滕子祥生活费2147.93元（6609×3年×20％÷3人÷2＋1487.03元）、被扶养人滕久万生活费1927.63元（6609×3年×20％÷3人÷3＋1487.03元）、被扶养人罗玉香生活费3855.26元（6609×20％÷3＋1927.63元＋1487.03元），被抚养人生活费应计入残疾赔偿金。综上，原告因受伤而造成的损失共计为65505.73元，根据原、被告在本案中过错程度，被告应赔偿原告各项损失为l9651.72元（65505.73×30％）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条第一款之规定，原审判决：一、被告滕久增于本判决生效之日起l0日内赔偿原告滕树雄医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、后续医疗费共计19651.72元。二、驳回原告滕树雄的其他诉讼请求。案件受理费840元，减半收取420元，原告滕树雄负担294元，被告滕久增负担126元。
上诉人滕树雄不服原审判决，上诉称：1、原审判决认定事实错误，上诉人下颌骨受伤系被上诉人滕久增用木棒殴打所致，其他伤症系被上诉人滕玉绒、何竹芝所致。2、原审判决归责严重显失公平，上诉人没有过错，造成的损伤应由三被上诉人全部承担。3、原审判决部分赔偿计算错误，一是误工时间计算错误，应计算至伤残鉴定的前一天；二是被扶养人滕芳、滕子祥、滕久万、罗玉香等四人的计算方式及归入情况不符合人身损害赔偿的计算方式。4、原审判决适用法律不当。综上，请求二审依法撤销原判，改判三被上诉人承担全部赔偿责任。
被上诉人滕久增、滕玉绒、何竹芝二审均未予答辩。
各方当事人在二审审理期间，均未提交新的证据。
经审理查明：上诉人滕树雄的父亲滕久万，1946年5月6日出生，母亲罗玉香，1947年11月3日出生，滕久万与罗玉香共生育子女三人。上诉人滕树雄现有未成年子女两人，其女滕某出生于2004年12月27日，其子滕某某出生于2006年9月8日。2014年5月10日，上诉人滕树雄经张家界市杏林司法所鉴定为九级伤残。
本院查明的其他事实与一审查明事实一致。
本院认为，本案争议焦点为：一、上诉人滕树雄所受伤害是如何造成的，及应由谁承担赔偿责任；二、原审判决确定的赔偿数额是否适当。
综合双方当事人的陈述、证人证言可以认定，上诉人滕树雄对自家养殖的鸭群管理不当，致鸭群闯进被上诉人滕久增家中造成污染，双方当事人为此事发生争执，上诉人滕树雄与被上诉人滕久增发生相互扭打，在扭打过程中上诉人滕树雄下颌骨骨折及左肩部软组织损伤，被上诉人滕久增对上诉人滕树雄的损害应当承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，上诉人滕树雄与被上诉人滕久增对损害的发生都具有过错。根据本案的具体情况，两人在本案中的过错程度相当，以双方各承担50%为宜，原判确定上诉人承担70%责任不当，本院予以纠正。上诉人滕树雄主张被上诉人滕玉绒、何竹芝应当共同承担民事赔偿责任的请求，无充足证据予以证实，故对其主张，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原审判决以上诉人滕树雄的住院时间13天计算其误工费，系适用法律错误，应予纠正，误工时间计算至定残日前一天，上诉人滕树雄的误工费应为19130.01元［年平均工资23441元÷12个月÷月计薪天数21.75天×误工时间213天（自2013年10月9日至2014年5月9日）﹦19130.01元］，原审判决根据审理查明的事实依法确定被上诉人滕树雄的医疗费12042.32元、护理费1300元、住院伙食补助费390元、司法鉴定费1700元、伤残赔偿金33488元、后续治疗费6000元、被扶养人滕芳生活费1487.03元、被扶养人滕子祥生活费2147.93元、被扶养人滕久万生活费1927.63元、被扶养人罗玉香生活费3855.26元等各项经济损失并无不当，本院予以确认。
综上，原判认定事实清楚，但适用法律错误。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省桑植县人民法院（2014）桑法民一初字第396号民事判决；
二、被上诉人滕久增赔偿上诉人滕树雄医疗费6021.16元（12042.32元×50％）、误工费9565元（19130.01元×50％）、护理费650元（1300元×50％）、住院伙食补助费195元（390元×50％）、司法鉴定费850元（1700元×50％）、残疾赔偿金16744元（33488元×50％）、后续治疗费3000元（6000元×50％）、被扶养人滕某生活费743.51元（1487.03元×50％）、被扶养人滕某某生活费1073.96元（2147.93元×50％）、被扶养人滕久万生活费963.81元（1927.63元×50％）、被扶养人罗玉香生活费1927.63元（3855.26元×50％），以上共计41734.07元。上述给付内容限本判决生效后10日内付清；
三、驳回上诉人滕树雄的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费840元，减半收取420元，由原告滕树雄负担210元，被告滕久增负担210元；二审案件受理费840元，由上诉人滕树雄负担420元，被上诉人滕久增负担420元。
本判决为终审判决。
审 判 长 田洪山
审 判 员 涂明珠
代理审判员 盖景阳
二〇一五年二月二日
书 记 员 刘晓燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律
若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。