福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终2605号
上诉人（原审被告）：腾龙芳烃（漳州）有限公司，住所地福建省漳州市漳浦县。
法定代表人：黄耀智，董事长。
委托诉讼代理人：林占锦，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：厦门海旭东方智能科技有限公司，住所地福建省厦门火炬高新区。
法定代表人：熊焕祈，总经理。
委托诉讼代理人：王建通，福建志立律师事务所律师。
委托诉讼代理人：曾惠琼，福建志立律师事务所律师。
上诉人腾龙芳烃（漳州）有限公司（以下简称腾龙芳烃公司）因与被上诉人厦门海旭东方智能科技有限公司（以下简称海旭东方公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省漳浦县人民法院（2016）闽0623民初2219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。腾龙芳烃公司的委托诉讼代理人林占锦、海旭东方公司的委托诉讼代理人曾惠琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
腾龙芳烃公司上诉请求：1.撤销一审判决第五项，改判海旭东方公司继续履行编号1400005283《订购单》项下的货物的调试义务；2.本案诉讼费用由海旭东方公司承担。事实和理由：1.一审认定本案《订购单》未约定相关的售后服务条款是错误的。《订购单》第一段约定：“本订单卖方确认盖章传真给采购经办人员后生效。卖方（供应商）已阅读并充分理解收到订单时公布于翔鹭石化股份有限公司网站（即http://www.xlp.com.cn）的翔鹭腾龙集团采购订单通用条款，卖方（供应商）同意以翔鹭腾龙集团采购订单通用条款为条件，达成本订单交易。”而根据通用条款第5.7条约定：“买方或第三方之验收行为均不免除卖方对其所提供的货品及安装调试服务的质量保证责任”、第7.1条约定：“除非另有书面约定，订单质量保证期限为自验收合格后的12个月。”根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定及诚实信用原则，海旭东方公司应履行安装调试义务。2.一审认定海旭东方公司派人在施工现场对腾龙芳烃公司的工作人员进行安装指导，进而免除海旭东方公司继续履行调试义务是错误的。因为讼争设备的安装具有极强的专业性，腾龙芳烃公司至今无法独立完成安装调试，并多次要求海旭东方公司继续履行安装调试义务，但均被拒绝，其已构成违约。依照约定，质量保证责任自安装调试合格之日起算12个月，至今仍在质保期，根据《产品质量法》第二十六条及《消费者权益保护法》第二十二条等法律规定，海旭东方公司也应继续履行安装调试义务。
海旭东方公司辩称：1.由于当时腾龙芳烃公司现场不具备安装条件，海旭东方公司交付货物后，派人进行安装指导。2.《订购单》并未约定安装调试义务，腾龙芳烃公司支付货款后，海旭东方公司愿意履行质保义务。请求二审驳回上诉，维持原判。
腾龙芳烃公司向一审法院反诉请求：判令海旭东方公司支付编号为DAC-
CGSQ-2014-0981《订购单》项下的逾期交货违约金2640元；2.判令海旭东方公司继续履行编号1400005283《订购单》项下的货物调试义务，直至符合合同要求为止。
一审法院认定事实如下：2015年1月26日，腾龙芳烃公司与海旭东方公司签订请购编号为DAC-
CGSQ-2014-0981的《订购单》，约定腾龙芳烃公司向海旭东方公司订购2台超声波液位计，总价款16000元，付款条件为货到现场验收合格且收到税率17%的货款总额增值税发票后30天内支付合同总价100%的货款。交货日期为2015年4月15日前。订单还约定，如逾期交货，一天扣款总金额的千分之三。订单签订后，海旭东方公司于2015年6月9日将《订购单》项下的货物交付给腾龙芳烃公司，并于2015年6月17日开具税率17%面额16000元的增值税发票给腾龙芳烃公司，但腾龙芳烃公司至今未支付价款。2015年2月10日，腾龙芳烃公司与海旭东方公司签订订单编号为1400005283的《订购单》，约定腾龙芳烃公司向海旭东方公司购买超音波流量计1台，价款11000元，付款条件为验收合格后30天内付款。交货日期为2015年4月10日。《订购单》并未约定售后服务条款。订单签订后，海旭东方公司于2015年3月6日将订单项下的货物交付给腾龙芳烃公司，并于2015年3月25日开具税率17%面额11000元的增值税发票给腾龙芳烃公司，2015年3月26日，因腾龙芳烃公司现场不具备设备安装条件，海旭东方公司工作人员对腾龙芳烃公司工作人员进行必要的安装指导。腾龙芳烃公司至今未支付价款。
一审认为,本案双方当事人之间的买卖关系合法有效，应受法律保护。当事人应当依照合同的约定全面履行自己的义务。腾龙芳烃公司结欠海旭东方公司货款事实清楚，腾龙芳烃公司未能依照合同约定支付价款，海旭东方公司主张判令腾龙芳烃公司支付货款，并自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率标准支付资金占用利息的诉讼请求有事实根据和法律依据，依法应予支持。双方当事人签订的编号为DAC-
CGSQ-2014-0981《订购单》约定的交货日期为2015年4月15日，但海旭东方公司直至2015年6月9日才将货物交付腾龙芳烃公司。海旭东方公司提出双方协商一致变更交货时间的事实主张，但不能提供相应的证据加以证明，依照约定，应当承担相应的违约责任。腾龙芳烃公司主张判令海旭东方公司支付逾期交货违约金2640元的反诉请求有事实根据和法律依据，依法应予支持。该违约金可在腾龙芳烃公司结欠的货款中冲抵。海旭东方公司没有证据证明该违约金的数额过分高于腾龙芳烃公司的损失，因此，海旭东方公司要求减少违约金数额的请求，不予采纳。腾龙芳烃公司主张海旭东方公司支付逾期交货违约金的权利，不能作为拒绝履行支付价款的理由，因此，其主张不存在逾期付款问题，海旭东方公司请求支付违约金没有依据的辩解意见不能成立。双方当事人在签订的订单编号为1400005283《订购单》中并未约定相关的售后服务条款。在施工现场不具备安装条件的情况下，海旭东方公司工作人员已对腾龙芳烃公司工作人员进行必要的安装指导。腾龙芳烃公司主张判令海旭东方公司继续履行编号1400005283《订购单》项下货物的调试义务，直至符合合同要求为止的反诉请求缺乏事实根据，不予支持。一审判决：一、腾龙芳烃（漳州）有限公司应于判决生效后十日内，支付厦门海旭东方智能科技有限公司货款27000元；二、厦门海旭东方智能科技有限公司于判决生效后十日内，支付腾龙芳烃（漳州）有限公司逾期交货违约金2640元；三、上述判决主文一、二项冲抵后，腾龙芳烃（漳州）有限公司应于判决生效后十日内，支付厦门海旭东方智能科技有限公司货款24360元，并自厦门海旭东方智能科技有限公司起诉之日的2016年5月4日起至付清全部货款之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付逾期付款利息；四、驳回厦门海旭东方智能科技有限公司的其他诉讼请求；五、驳回腾龙芳烃（漳州）有限公司的其他反诉请求。一审案件本诉受理费475元，由腾龙芳烃（漳州）有限公司负担；反诉受理费25元，由厦门海旭东方智能科技有限公司负担。
本院二审期间，腾龙芳烃公司提交证据翔鹭石化股份有限公司网站的翔鹭腾龙集团“采购订单通用条款”，用于证明合同附随义务、安装调试要求及质保期。海旭东方公司质证对证据的真实性不予认可，认为签订《订购单》时是对方提供的格式合同，并未对安装调试义务进行约定，当时腾龙芳烃公司也未出示该通用条款，海旭东方公司对此并不知情。本院认为，腾龙芳烃公司提交的证据不属于二审中的新证据，且腾龙芳烃公司没有充分证据证明该条款确系本案《订购单》中引用的“收到订单时公布于翔鹭石化股份有限公司网站（即http://www.xlp.com.cn）的翔鹭腾龙集团采购订单通用条款”，故腾龙芳烃举证的“采购订单通用条款”真实性无法确认，不予采信。
对一审查明认定的事实，海旭东方公司没有异议。腾龙芳烃公司存在两点异议：一是对一审认定《订购单》并未约定售后服务条款有异议，认为《订购单》约定参照腾龙集团网站的售后服务条款；二是对一审认定因腾龙芳烃公司现场不具备安装条件，海旭东方公司工作人员对腾龙芳烃公司工作人员进行安装指导有异议，认为不能因此免除海旭东方公司的安装调试义务，设备未安装调试，质保期未过，海旭东方公司应继续履行。对一审查明认定的事实，双方当事人均没有异议的部分，本院予以确认，对有争议的部分在下文一并分析认定。
本院认为，本案系买卖合同纠纷，双方当事人应当依照合同的约定全面履行自己的义务。经查，双方签订的订单编号为1400005283的《订购单》上载明：“卖方（供应商）已阅读并充分理解收到订单时公布于翔鹭石化股份有限公司网站（即http://www.xlp.com.cn）的翔鹭腾龙集团采购订单通用条款，卖方（供应商）同意以翔鹭腾龙集团采购订单通用条款为条件，达成本订单交易。”腾龙芳烃公司主张该“采购订单通用条款”约定了卖方应履行安装调试义务及质保义务，但未能提供有效证据予以证明，且该“采购订单通用条款”属于格式条款，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条规定，“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”但《订购单》引入“采购订单通用条款”仅体现名称，未引用内容，亦未以足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识印刷，且腾龙芳烃公司未能举证证明在订立合同时已就该“采购订单通用条款”予以充分提示和说明，故腾龙芳烃公司据此主张海旭东方公司应继续履行调试义务直至符合合同要求，依据不足，不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。腾龙芳烃公司提出的上诉请求，缺乏事实依据，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币475元，由上诉人腾龙芳烃（漳州）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏雅冰
代理审判员 吴晓剑
代理审判员 陈雅璇
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 曾剑坤
附引用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。