陕西省榆林市榆阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）榆民二初字第00515号
原告陈某。
委托代理人李某。
被告刘某。
委托代理人刘某某。
第三人张某。
第三人王某。
委托代理人李某。
原告陈某与被告刘某、第三人张某、王某买卖合同纠纷一案，本院于2013年4月12日立案受理后，依法组成合议庭于2013年5月30日、2013年9月11日、2013年11月28日、2014年9月10日公开开庭进行了审理。原告陈某及其委托代理人李某，被告刘某及其委托代理人刘某某，第三人张某、王某的委托代理人李某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某诉称：2012年2月23日，原告与被告签订了网吧转让合同，约定：被告以人民币190万元的价格转让位于榆阳东路大坝头6号的“一加七”网吧，原告享有全部产权；被告负责全权办理网吧过户手续到原告名下并承担所产生的一切费用；原告首付给被告100万元，合同签订日起15日内再付80万元，剩余金额待网吧所有证件的变更、过户等手续办理完毕后再一次性付清。同时，约定被告转让给原告仅有网吧营业使用面积，年租金为13万元，如房主不同意被告转让所造成的一切损失均由被告承担，合同还约定其他事项。合同签订后，原告分别于2012年2月23日、2012年3月9日按约定向被告支付了转让款180万元，原告开始接收网吧并进行经营。2012年9月初，当原告向第三人交纳房租时，第三人明确拒绝收取房租并否认向原告转租的事实，同时向原告出示了其与被告在2011年11月26日签订的另外一份商铺租赁合同，该合同约定：被告不得以任何理由转让此房屋；因完善合同，2010年9月30日前所签合同全部作废。为此，原告认为被告未在合理期限内将转让网吧相关手续办理在原告名下，经原告催促后仍未履行，已构成严重违约，原告有权解除合同；第三人因不同意转租，致使原告转让网吧的合同目的无法实现，原告亦有权解除合同。故原告提起诉讼并提出诉讼请求为：1、依法解除原、被告之间于2012年2月23日签订的网吧转让合同；2、依法判令被告立即返还原告转让款180万元元及利息（从2012年2月23日起至转让款返还完毕之日止，以中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算利息）；3、本案的诉讼费由被告承担。
原告向法庭提交了以下证据：
1、网吧转让合同1份、收款收据2支，用以证明原告已按约履行付款180万元的义务，网吧转让合同表面上为买卖合同，但从合同内容及双方订约初始目的却表现为存在部分财产租赁内容，被告未依约履行办理过户手续到原告名下之义务，经原告催告后仍不予履行，其合同的根本目的无法实现，已构成根本违约，原告有权依法解除合同的事实。
2、商铺租赁合同2份，用以证明被告在与原告签订网吧转让合同时，提供给原告的是一份已作废的合同，现第三人作为原始出租人，不同意向原告转租网吧经营场所，导致原告合同根本目的不能实现，现原告依法诉请解除合同具有事实和法律依据的事实。
3、消防安全检查合格证、陕西省互联网上网服务营业场所安全审核证、个人独资企业营业执照、税务登记证、卫生许可证、食品流通许可证、网络文化经营许可证、年检登记表各1份，用以证明现因被告没有及时履行过户手续之义务，网络文化经营许可证等已过期，严重影响了原告的正常经营，其合同目的无法正常实现，被告已构成根本违约的事实。
被告刘某辩称：原、被告之间签订的合同实质为经营权转让合同，依据合同约定被告并未违约，原告的诉讼请求依法不应当支持。请求法院依法判决驳回原告的诉讼请求。
被告向法庭提交了以下证据：
网吧转让合同1份，用以证明原告与被告并未约定证件的变更和过户期限，被告并未违约的事实。
第三人张某、王某述称：原告起诉后，第三人才知道本案标的房转租的事实，根据第三人张某、王某与被告刘某签订的商铺租赁合同约定，被告不得以任何理由转让此房屋，所以第三人不同意转租，原、被告之间的纠纷与第三人无关，请求法院依法判决。
第三人向法庭提交了以下证据：
商铺租赁合同1份，用以证明第三人张某、王某与被告刘某于2011年11月26日重新签订了商铺租赁合同，明确约定本案标的房屋不得以任何理由转让，并且明确申明因完善合同2010年9月30日前所签合同全部作废，有被告及第三人的签字确认，第三人不同意转租的事实。
本案在审理过程中，依法调取了以下证据：
1、郝胜利的调查笔录一份，主要内容为网吧转让的过户、年检没有强制性规定，由双方办理即可，网吧转让是可以的。
2、现场勘验笔录1份，用以证明“一加七”网吧现状的事实。
3、榆林市物价局价格认定分局榆市价鉴案字（2014）12号价格鉴定结论书1份、鉴定费发票1支，价格鉴定结论陈某在经营期间的网吧财产损耗价值为147130元；陈某在经营期间的营业净收入为290400元。鉴定费5000元。
经庭审质证，原告提交的证据被告、第三人发表如下质证意见：被告对证据1的真实性无异议，证明目的有异议，认为该证据仅能证明原、被告之间存在网吧经营权转让的事实，无法证明被告未依约履行过户义务，因为合同并未约定过户的期限；对证据2的真实性无异议，证明目的有异议，认为原、被告之间的合同实质为经营权转让合同，第三人并未明确提出要求解除租赁合同，原告以此为由要求解除合同依法不能成立；对证据3的真实性无异议，证明目的有异议，因为网吧转让后所有经营事宜以及网吧所有的证件、手续均由原告持有，被告曾提出办理过户，但因原告持有该证件却迟迟不予配合，因此未能过户，被告并未构成事实违约。第三人对证据1、3不清楚，认为与第三人无关；对证据2无异议。被告提交的证据原告、第三人发表如下质证意见：原告对证据的真实性无异议，证明目的有异议，认为虽然双方未约定证件变更及过户期限，但根据合同法第九十四条规定，一方迟延履行合同义务，经另一方合理催告后仍未履行的，以及合同法第六十六条规定，双方对履行义务期间没有约定的，另一方可以随时要求对方履行。本案合同于2012年2月23日签订至今已经长达一年零七个月，被告并未履行过户义务，完全存在违约事实。第三人对证据认为不清楚，是原、被告之间的事，与第三人无关。第三人提交的证据原告、被告发表如下质证意见：原告无异议；被告对证据的真实性无异议，证明目的有异议，认为虽然合同约定不同意转租，但是原、被告签订完转让合同之后，曾口头告知第三人，被告与第三人达成了由被告向第三人补偿部分租赁费后，同意转租的口头协议。本院调取的证据原告、被告、第三人发表如下质证意见：对证据1，原告无异议；被告认为该调查笔录可以反映出网吧的过户及年检没有强制性规定，是否过户及年检并不影响网吧的继续经营，而且被调查人明确表示网吧转让是可以的，因此，网吧转让协议是合法有效的，至于每年的4月15日进行年检，因为相应的证件全部由原告持有，被告无法进行年检；第三人认为与第三人无关；对证据2，原告无异议；被告对财产及证件的项目、数量没有异议，但原告已经实际经营一年多，所有的设备均有折旧问题存在，且原告在经营期间一直未交纳租赁费，由被告垫交亦应当由原告承担；第三人认为与第三人无关；对证据3，原告无异议；被告对真实性无异议，证明目的有异议，认为鉴定结论中未包括装修投资金额，被告申请补充鉴定；第三人认为与其无关。
本院对经庭审举证质证的证据作如下认证：原告提交的证据1，被告对真实性无异议，来源合法且能够证明原告与被告之间存在“一加七”网吧转让合同关系，被告收取了原告的网吧转让款180万元等案件事实，对本案有证明力，依法予以采信；证据2，被告对真实性无异议且能够证明被告与第三人之间存在着商铺租赁合同，对本案有证明力，依法予以采信；证据3，被告对真实性无异议且能够证明被告转让原告的网吧有相关的网络文化经营许可证等案件事实，对本案有证明力，依法予以采信。被告提交的证据，原告对真实性无异议且能够证明原、被告之间存在着网吧转让合同关系的事实，对本案有证明力，依法予以采信。第三人提交的证据原告无异议，被告对真实性无异议且能够证明被告与第三人之间存在着商铺租赁合同的事实，对本案有证明力，依法予以采信。本院调取的证据1，原告无异议，被告对真实性无异议且能够证明网吧的过户及年检没有强制性规定的事实，对本案有证明力，依法予以采信；证据2，原告无异议；被告对财产及证件的项目、数量没有异议且能够证明被告转让原告“一加七”网吧财产现状的事实，对本案有证明力，依法予以采信；证据3，原告无异议；被告对真实性无异议，证明目的有异议，认为鉴定结论中未包括装修投资金额，被告申请补充鉴定，经审查，被告虽提出申请补充鉴定，但未提供需补充鉴定的相关证据，故被告不能提供足以成立的证据否定该证据的证明力，依法予以采信。
本院根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实：
2011年11月26日，第三人张某、王某（出租方、甲方）与被告刘某（承租方、乙方）签订了商铺租赁合同，约定：第一条、出租房屋情况：商铺坐落地址大坝头6号（地下二层），建筑面积约1150平方米。第二条、租赁期限：租期为7年，从2010年9月30日起至2017年9月29日止。第三条、租金和租金缴纳期限：1、租金按照每平方米每月均价14元计算，每年租金为人民币193200元。2、以后每年租金于前一年租金支付满一年时，提前一个月付清。3、乙方必须按照约定向甲方缴纳租金，如有拖欠，每逾期一日需向甲方支付年租金总额的1%的违约金。超过10日的，甲方有权解除合同，乙方应立即腾出，并不予退出租金。第六条、乙方不得以任何理由转让房屋。备注：因完善合同2010年9月30日前所签合同全部作废。合同还约定其他事项。2012年2月23日，被告刘某（转让方、甲方）与原告陈某（受让方、乙方）签订了网吧转让合同，约定：甲乙双方就“一加七网吧”转让事宜，本着友好互利的原则，经双方协商一致，签订本合同：1、甲方以人民币190万元的价格转让给乙方位于榆阳东路大坝头6号的“一加七网吧”，乙方享有全部产权。2、甲方转让的网吧内包括所有电脑、桌椅、上网设备、线路、空调、营业使用场地及所有杂物。3、甲方现提供给乙方的网吧证照包括网络文化经营许可证、安全审核证、消防安全检查合格证、卫生许可证、个人独资企业营业执照、食品流通许可证、税务登记证、固定电话光纤租赁合同，乙方具有所有权。甲方全全办理过户手续到乙方名下，并承担所产生的一切费用。4、甲方在网吧交付乙方之前，必须将2012年2月23日之前网吧所产生的任何费用付清，2012年2月23日之后所产生的费用由乙方负责。5、甲方承诺转让网吧后，不得以任何形式向乙方索要网吧物品，参与网吧经营，干涉网吧事务。网吧发生的一切债务、经营、及其他与网吧有关的问题、事件均由乙方全权负责，甲方不负任何责任（除公安等部门查处由于甲方以前造成的遗留问题）。经营中如主管部门需要经营者提供法人身份证复印件等，甲方必须无条件提供。6、乙方承诺甲方不对转让后的网吧所发生的任何问题、事件负任何责任和连带责任，所有一切均由乙方全部承担（除公安等部门查处由于甲方以前造成的遗留问题）。7、乙方首次付给甲方人民币100万元，合同签订日起15日内再付甲方人民币80万元，剩余金额待网吧所有证件的变更、过户等手续办理完毕后再一次性付清。8、房屋租赁总面积为1150平方米（甲方转让给乙方仅有网吧营业使用面积，年租金13万元，剩余建筑使用面积由甲方所有，2012年2月23日至2012年10月1日之前房租由甲方承担，2012年10月1日之后乙方承担房屋租赁费。附：如房主不同意刘某转让地方所造成的一切损失均由甲方全部承担。合同还约定其他事项。2012年2月23日，合同签订当日，原告支付被告网吧转让款100万元并由被告向原告出具收据1张。2012年3月9日，原告通过银行转账向被告支付网吧转让款80万元并由被告向原告出具收据1张，共计人民币180万元。同时，原告接收了被告转让的“一加七”网吧开始经营，被告向原告交付“一加七”网吧的手续即网络文化经营许可证、安全审核证、消防安全检查合格证、卫生许可证、个人独资企业营业执照、食品流通许可证、税务登记证。期间，被告将消防安全检查合格证的消防安全责任人由被告刘某变更为原告陈某，其余相关手续均未变更均为被告刘某。致原告提起诉讼并提出上述诉讼请求。在审理过程中，本院对原告经营的“一加七”网吧进行了勘验。2014年2月28日，原告申请对其经营期间的网吧财产损耗价值进行鉴定，本院于2014年3月1日通过榆林市中级人民法院司法技术室委托榆林市物价局价格认定分局进行司法鉴定，该分局于2014年7月10日作出榆市价鉴案字（2014）12号价格鉴定结论书，价格鉴定结论为陈某在经营期间的网吧财产损耗价值为147130元；陈某在经营期间的营业净收入为290400元。支出鉴定费5000元。
另查明，2012年10月1日起至2014年9月30日止的房租260000元，由被告刘某给原告陈某垫付。
本院认为，2012年2月23日，原告陈某与被告刘某签订的网吧转让合同系双方当事人的真实意思表示，合同主体形式合法，合同内容不违反国家法律、行政法规的强制性效力性规定，依法应确认为有效合同。合同签订后，原告按照约定全面履行了向被告支付“一加七”网吧转让款180万元的义务，被告向原告移交了“一加七”网吧的经营场所及设施设备和“一加七”网吧的相关手续。在合同履行中，被告在转让“一加七”网吧至今仅将消防安全检查合格证的消防安全责任人由被告刘某变更为原告陈某，而对于其他相关手续均未变更在原告陈某名下，仍然在被告刘某名下。为此，原告与被告发生争议。本案争议的主要焦点是原告与被告所争议的“一加七”网吧转让合同是否解除。经审查，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”及该法第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同的性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定。原告陈某与被告刘某于2012年2月23日签订了网吧转让合同，原告陈某依约定将网吧转让款180万元全部付清，而被告刘某仅向原告陈某交付了网络文化经营许可证等手续，变更了消防安全检查合格证负责人为原告陈某，而对其他手续至今未进行变更，可以视为被告刘某以自己的行为表明不履行合同义务致原告陈某的合同目的不能实现，影响了其正常经营，被告刘某的行为已构成违约，故原告陈某请求依法解除原、被告之间于2012年2月23日签订的网吧转让合同有法律依据，予以支持。被告抗辩其没有违约无事实依据，本院不予采纳。同时，原告陈某请求被告立即返还原告转让款180万元及被告刘某承担从2012年2月23日起至转让款返还完毕之日止，以中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算利息的诉讼请求，经审查，原告陈某请求被告立即返还原告转让款的诉讼请求符合法律规定，依法予以支持；但因原告陈某在经营期间对被告刘某所转让的电脑等设备客观上造成了损耗及存在营业收入，经鉴定为原告陈某在经营期间的网吧财产损耗价值为147130元；原告陈某在经营期间的营业净收入为290400元，被告刘某所垫付的2012年10月1日起至2014年9月30日止的房租260000元，应由原告陈某承担，共计人民币697530元。故被告刘某应返还原告陈某转让款人民币1102470元（1800000元-147130元-290400元-260000元=1102470元）。原告陈某请求被告支付利息的诉讼请求没有事实依据，依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（四）项、第九十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：
一、原告陈某与被告刘某于2012年2月23日签订的网吧转让合同有效，于本判决生效之日予以解除。
二、本判决生效后十五日内，由原告陈某返还租赁被告刘某的位于榆阳区大坝头6号（地下二层），建筑面积约1150平方米的房屋及房屋内的设施设备（详见财产明细），交被告刘某管理。
三、本判决生效后十五日内，由被告刘某返还原告陈某已付网吧转让款人民币1102470元。
四、本判决生效后十五日内，由原告陈某返还被告刘某交付的网络文化经营许可证、安全审核证、消防安全检查合格证、卫生许可证、个人独资企业营业执照、食品流通许可证、税务登记证各1份。
五、驳回原告陈某的其他诉讼请求。
六、鉴定费5000元，由被告刘某承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费21050元，由原告陈某负担3050元，被告刘某负担18000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审 判 长 李长鹏
代理审判员 张 媛
人民陪审员 常四娃
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 张艳婷