新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区人民法院民 事 判 决 书（2017）新0202民初148号原告：张祎，男，1980年7月出生，汉族，住克拉玛依市。公民身份号码：。委托诉讼代理人：钱诗情，新疆西部朝阳律师事务所律师。被告：曹宁，男，1981年4月出生，汉族，，住乌鲁木齐市。公民身份号码：。被告：乌鲁木齐五维印象装饰设计工程有限责任公司，住所地乌鲁木齐市沙依巴克区友好南路190号。法定代表人：靖帆，该公司经理。委托诉讼代理人：涂春强，新疆惠和律师事务所律师。原告张祎与被告曹宁、乌鲁木齐五维印象装饰设计工程有限责任公司（以下简称五维公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年1月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张祎及其委托诉讼代理人钱诗情、被告五维公司的委托诉讼代理人涂春强到庭参加诉讼。被告曹宁经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张祎向本院提出诉讼请求:1.判令两被告向原告退还装修款215000元，支付违约金23250元；2.本案诉讼费由两被告负担。事实和理由：2015年9月8日，原、被告签订家庭居室装饰装修工程施工合同，约定由被告为原告所有的位于克拉玛依市独山子区泰和佳苑小区*幢*号房屋进行装修。合同约定装修费为310000元，装修期限为2015年9月8日至2016年1月8日。合同签订后，原告向被告支付了装修款310000元，但被告未按照约定进行装修。2016年6月9日，原、被告协商解除了合同，经核算，被告完成的工程量为86000元，被告承诺尚有60000元的装修材料已经订购，正在运输途中。双方约定被告向原告退还装修款155000元。但时至今日，两被告不但没有退还装修款，60000元的材料也没有到货。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法判令所请。被告曹宁未答辩。被告五维公司辩称，1、我公司从未授权曹宁签署过解除合同协议，对解除合同的协议我公司不认可，对我公司不发生效力，既然合同没有解除，该合同应该继续履行；2、装修工程延误系原告经常变更装修方案导致，系原告的过错；3、原告要求被告退还装修款并承担违约金，首先应举证证明装修款是否支付；4、如原、被告对已经装修部分的价值有分歧，不能达成一致意见，应该选定鉴定机构进行评估。综上，原告的请求没有事实及法律依据，请求依法予以驳回。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交《家庭居室装饰装修工程施工合同》原件一份，证明原告与被告五维公司之间存在装饰装修合同关系，被告曹宁系五维公司的委托代理人，工程造价为310000元，工程期限为120天（2015年9月8日至2016年1月8日）。经质证，被告五维公司对合同的真实性、合法性予以认可。经审查，《家庭居室装饰装修工程施工合同》系原件，结合被告五维公司的质证意见，本院对该证据的真实性及证明力予以确认，该合同可以证实原告与被告五维公司之间存在装饰装修合同关系，被告曹宁系被告五维公司的工作人员。2.原告提交《解除合同协议书》一份，证明原、被告经协商于2016年6月9日解除了《家庭居室装饰装修工程施工合同》，并在《解除合同协议书》中约定了已完工的工程量为86000元，剩余155000元未施工，并有已支付过价款的60000元装修材料没有到货。经质证，被告五维公司认为《解除合同协议系书》系曹宁的个人行为，对被告五维公司不发生法律效力。经审查，《解除合同协议书》系原件，对该证据的真实性本院予以认可。3.原告提交借条一份，内容为”经平等协商后，达成合同解除协议。现承包方曹宁借发包方张祎15.5万元装修款，大写：壹拾伍万伍仟元整，如果未在约定时间还款，将按总额年利率20%支付违约金给发包方。若有异议，将在独山子区人民法院提起诉讼。还款时间：见解除合同协议书第七条。借款人：曹宁时间：2016年6月9日。”经质证，被告五维公司认为出具借条系曹宁的个人行为，对被告五维公司不发生效力。经审查，借条系原件，对该证据的真实性本院予以认可。4.原告提交被告五维公司工商登记信息查询单一份，证明被告曹宁原系被告五维公司的法定代表人，现系被告五维公司的股东。经质证，被告五维公司对该证据予以认可。经审查，对该证据的真实性及证明力本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月8日，原告与被告五维公司签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》一份，约定由被告五维公司以承包人包工、包料的方式为原告所有的位于克拉玛依市独山子区泰和佳苑小区*幢*号房屋进行装修，工程期限为120天（2015年9月8日至2016年1月8日），合同价款为310000元。合同签订后，被告五维公司进行了部分施工，原告向被告曹宁支付了工程款及材料款共计310000元。2016年6月9日，原告与被告曹宁经协商签订《解除合同协议书》一份，内容为”解除合同协议书......第二、鉴于合同未能履行是由于承包方未在合同约定时间内完成装修造成的，经测算，截止到2016年6月8日，独山子泰和佳苑*栋*号施工量为8.6万元（大写金额捌万陆仟元整），还剩余15.5万元（大写壹拾伍万伍仟元整）施工量未完成。......门、窗套、全房门、墙纸总额6万元，大写陆万元。......如未按期到货，将全额退还发包方。......第七，付款：2016年7月15日支付发包方5.5万元；2016年8月15日支付发包方3万元；2016年9月15日支付发包方7万元。发包方：张祎承包方：曹宁。”同日，被告曹宁向原告出具借条一份，内容为”经平等协商后，达成合同解除协议。现承包方曹宁借发包方张祎15.5万元装修款，大写：壹拾伍万伍仟元整，如果未在约定时间还款，将按总额年利率20%支付违约金给发包方。若有异议，将在独山子区人民法院提起诉讼。还款时间：见解除合同协议书第七条。借款人：曹宁时间：2016年6月9日。”另查明，庭审过程中，原告认可为装修订购的墙纸已经到货，价值6000元。被告五维公司虽对原告认可的墙纸价值有异议，但在本院确定的时间内，没有提交证实墙纸价值的其他证据。本院认为，本案第一个争议焦点是被告曹宁签署解除合同协议书及出具借条是个人行为还是职务行为。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十八条规定，企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。本案中，被告曹宁系被告五维公司的股东和工作人员，并作为委托代理人与原告签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，其后续收取装修款、与原告签订解除合同协议书、出具借条的行为应认定为其履行职务的行为，所产生的民事责任应当由被告五维公司承担。被告五维公司提出被告曹宁与原告签订解除合同协议书、出具借条的行为属于其个人行为，被告五维公司不应承担责任的辩解意见，与本案事实不符，本院不予采信。原告请求两被告共同承担民事责任的请求，于法无据，本院不予支持。本案的第二个争议焦点是原告要求被告五维公司返还装修款的请求有无事实及法律依据。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，当事人协商一致，可以解除合同。第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，解除合同协议书系双方协商一致签署，对原告与被告五维公司均有约束力，被告五维公司应按照约定向原告返还工程款155000元。对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。本案的第三个争议焦点是原告要求被告五维公司返还已支付的材料款60000元的诉讼请求有无事实及法律依据。本院认为，因原告已经支付过货款的装修材料没有到货，故被告五维公司应向原告退还已支付的材料款。原告认可其中的墙纸已经到货，价值6000元，被告对墙纸的价值虽不予认可，但在本院规定的举证期间没有提交证明墙纸价值的证据，本院现认定到货墙纸的价值为6000元。综上，被告五维公司还应向原告退还材料款54000元。对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。本案的第四个争议焦点是原告要求被告五维公司支付违约金的请求有无事实及法律依据。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。本案中，从借条的内容看，借条应系对解除合同协议书的补充，对原告与被告五维公司均有约束力。根据查明的事实，被告五维公司没有按照约定时间向原告退还155000元的装修款，故应按照约定向原告支付违约金，按照借条约定的计算方式，违约金应为31000元（155000元×20%），原告主张23250元，不违反法律规定，本院予以支持。被告曹宁经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理，由其自行承担未参加诉讼而造成的不利后果。综上所述，原告张祎的诉讼请求，有事实及法律依据的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十八条、《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐五维印象装饰设计工程有限责任公司向原告张祎退还装修工程款155000元，于本判决生效之日支付；二、被告乌鲁木齐五维印象装饰设计工程有限责任公司向原告张祎退还材料款54000元，于本判决生效之日支付；三、被告乌鲁木齐五维印象装饰设计工程有限责任公司向原告张祎支付违约金23250元，于本判决生效之日支付；四、驳回原告张祎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2436.88元（已减半收取，原告张祎已预交），由被告乌鲁木齐五维印象装饰设计工程有限责任公司负担（于判决生效之日直接给付原告张祎）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。审判员  田景阳二〇一七年六月二十八日书记员  梁素娟