广东省湛江市霞山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0803民初353号
原告：梁国明。
委托代理人：黄康养。
被告：杜伟翔。
委托代理人：杨龙，广东辉恒律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司，住所地湛江经济技术开发区乐山东路35号恒兴大厦22房。
负责人：黄伟忠，公司经理。
委托代理人：冯海涛，该公司职员。
原告梁国明诉被告杜伟翔、中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄康养、被告杜伟翔的委托代理人杨龙、被告保险公司的委托代理人冯海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告保险公司在交强险及商业第三者责任保险限额内赔偿原告153617.34元；2、判令被告杜伟翔对平安保险公司赔偿不足部分承担清偿责任；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年9月26日，杜伟翔驾驶粤Ｇ×××××号小型轿车在湛江市××山海滨大道由北往南方向行驶，16时43分左右行至海滨大道湛江供电局路段人行横道处时，与在人行横道路由西往东方向行驶由梁国明驾驶的自行车发生碰撞，造成梁国明受伤，车辆损坏的道路交通事故。事故经交警处理，认定杜伟翔承担道路交通事故的主要责任，梁国明承担道路交通事故的次要责任。梁国明爱受伤后，被先后送往解放军××医院、湛江市第二人民医院、解放军第422医院住院治疗共99天。诉讼期间经法院委托广东申正法医临床司法鉴定所进行鉴定，评定梁国明颅脑损伤构成十级伤残，双侧肩部损伤分别构成十级伤残，肋骨骨折构成八级伤残，评估梁国明后续拆除左肩胛骨钢板内固定物的治疗费为15000元，后续治疗住院期间约需20天。事故造成原告的损失有：医疗费132261.1元[48297.97元+49947.87元+19015.26元+15000元（后续治疗费）]其中杜伟翔已支付72816.91元，保险公司已支付1000元；住院伙食补助费11900元（含后续住院治疗期住院伙食补助费2000元）、营养费5950元（含后续住院治疗期营养费1000元）、护理费22400元（含后续住院治疗期护理费3200元）、伤残赔偿金62562.96元、精神损害抚慰金30000元、交通费3000元、财物损失费815元、评估费200元、司法鉴定费2600元。由于杜伟翔的肇事车辆粤Ｇ×××××已购买了保险公司的交强险和50万元的不计免赔第三者责任保险，对于原告的损失，应先由被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分在商业三者险限额内按比例赔偿80%，仍不足的部分则由被告杜伟翔予以赔偿。经计算，被告应赔偿原告153617.34元。
被告杜伟翔辩称，其已垫付原告82186.91元，包含白
蛋白4250元及护理费5120元。原告主张的营养费过高，应以30元一天为宜。护理费应以80天一日为宜。对被告垫付的费用，应予核减。对超出交强险的部分，原告应承担30%的责任。
被告保险公司辩称，保险公司已预付医疗费10000元给原告，应扣减。对原告的医疗费应以正式医疗发票为准，原告购买白蛋白没有相关医疗机构意见，依据不足。原告主张后续的20天住院伙食费具有不确定性，依据不足。营养费请求标准过高，后续营养费没有依据。护理费按160元/天计算过高，应按每天90元计算，后续护理费没有依据。精神损失费30000元，明显过高。超过交强险的部分，保险公司应承担不超过70%的责任。
经审理查明，2016年9月26日，被告杜伟翔驾驶粤Ｇ×××××号小型轿车在湛江市××山海滨大道由北往南方向行驶，16时43分左右行至海滨大道湛江供电局路段人行横道处时，与在人行横道内由西往东方向行驶由梁国明驾驶的自行车发生碰撞，造成梁国明受伤，车辆损坏的道路交通事故。事故经湛江市公安局交通警察支队霞山大队处理，于2016年10月21日作出湛霞公交认定[2016]第00430号道路交通事故认定书，认定杜伟翔承担道路交通事故的主要责任，梁国明承担道路交通事故的次要责任。
事故发生后，原告即被送到中国人民解放军第四二二医院住院治疗。入院诊断：1、胸部多发伤：1.1右侧3-9肋骨折1.2肺部感染1.3双侧肩胛骨骨折；2、颅脑多发伤：2.1重型开放性颅脑损伤2.2双额脑挫裂伤2.3蛛网膜下腔出血2.4颅脑多发性骨折2.5头面部皮肤裂伤；3、Ⅱ型糖尿病；4、失血性贫血；5、慢支并肺气肿。2016年10月18日，原告转院到湛江市第二人民医院续续治疗，2016年11月7日原告再次转回中国人民解放军第四二二医院住院治疗。前后住院共计99天。出院医嘱：注意休息，继续予中药治疗及功能锻炼，加强营养，必要时请营养科指导饮食，目前患者体力及生活自理欠佳，仍需陪护照顾，建议1年后拆除内固定。原告在住院期间共产生医疗费113011.06元，另根据医嘱外购人血白蛋白，支出8500元，上述费用合计121511.06元，其中被告杜伟翔支出77066.91元，保险公司支付10000元，原告支付34444.15元。另，原告在住院期间，被告杜伟翔为原告支付给护工2016年10月25日至2016年11月25日的护理费5120元。诉讼期间，根据原告的申请，本院依法委托广东申正法医临床司法鉴定所对梁国明的伤残程序、拆除内固定物的后续治疗费进行鉴定，该所于2017年6月19日作出广申司鉴所[2017]临鉴字第240号法医临床司法鉴定书，鉴定意见：1、评定梁国明颅脑损伤构成十级伤残，双侧肩部损伤分别构成十级伤残，肋骨骨折构成八级伤残。2、评估梁国明后续拆除左肩胛骨钢板内固定物的治疗费用为15000元。分析说明中载明：“评估梁国明住院费、手术费约需15000元，住院期间约需20天”。原告支出鉴定费用2600元。
另查，粤Ｇ×××××号小型轿车的登记车主是被告杜伟翔，该车向被告保险公司购买了机动车强制责任保险（责任限额为122000元：其中死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2000元）及商业三者险（责任限额为50万元，已购买不计免赔率），两保险的保险时间均自2016年5月10日起至2017年5月9日止。事故发生在保险期限内。原告的自行车损坏，经湛江市正量价格评估咨询有限公司评估，损失815元，原告支出评估费200元。
以上事实，有当事人提供的户口本、道路交通事故认定书、医院病历、保险单、医疗收费收据、护理费收据、鉴定结论书及鉴定结论明细表、评估费发费、治疗费用情况说明等证据在案证实，并经当庭质证，本院予以采信。
本院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷。湛江市公安局交通警察支队霞山大队作出湛霞公交认字[2016]第00430号道路交通事故认定书，认定杜伟翔承担道路交通事故的主要责任，梁国明承担道路交通事故的次要责任，事实清楚，责任明确，本院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《广东省道路交通安全条例》第四十六条“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……(二)非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，由机动车一方承担百分之八十的赔偿责任”的规定，本案是机动车与非机动车之间发生交通事故，因此，对原告的损失，由被告保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过强制保险责任限额的部分，由被告杜伟翔承担80%的民事赔偿责任，原告自负20%的民事责任。
根据原告的请求和有关法律法规规定，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，原告住院共产生医疗费用121511.06元，其中被告杜伟翔支出77066.91元，保险公司支付10000元，原告支付34444.15元，有票据为证，本院予以认定。
2、住院伙食补助费，原告住院99天，住院伙食补助费计为9900元（100元/天×99天）。原告主张9900元，未超过标准，本院予以支持。
3、营养费，原告因伤致残，根据医嘱需加强营养，本院酌情支付原告住院期间每天30元，原告住院99天，营养费计算2970元（30元/天×99天），原告主张每天50元，超过部分，不予支持。
4、护理费，原告住院99天，被告杜伟翔已支付护理工32天的护理费5120元，本院予以认定。另67天的护理费，按本地护理工标准每天120元计算，护理费计算为8040元（120元/天×67天），原告主张每天护理费160元，超过部分本院不予支持。合计护理费13160元（5120元+8040元）。
5、残疾赔偿金，根据广申司鉴所[2017]临鉴字第240号法医临床司法鉴定书，评定梁国明颅脑损伤构成十级伤残，双侧肩部损伤分别构成十级伤残，肋骨骨折构成八级伤残，双方对该鉴定意见均无异议，本院对该鉴定意见予以采信。按2015年度广东省城镇居民人均可支配收入34757.2元计算，原告已满75岁，计算5年，原告的残疾赔偿金计算为62562.96元（34757.2元/年×36%（30%+2%+2%+2%）×5年]。
6、交通费，原告虽不提交相关的交通票据，但原告住院期间的亲属探望、护理及出院后的门诊治疗等确需支出交通费，根据实际情况，本院酌情支持每天交通费15元，交通费计算为1485元（15元/天×99天），原告主张3000元，超过部分本院不予支持。
7、精神损害抚慰金，根据原告的伤残程度、事故责任和本地区生活水平标准，本院酌情支持原告精神损害抚慰金15000元，原告主张30000元，超过部分本院不予支持。精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿。
8、财产损失，原告的自行车经评估损失815元，有鉴定结论为证，本院予以认定。
9、财产评估费，原告评估自行车损失，支出评估费200元，有发票为证，本院予以认定。
10、关于后续治疗费、后续治疗住院伙食补助费、护理费、营养费的问题，虽然梁国明在本案诉讼时，后续治疗尚发实际发生，但司法鉴定意见已明确梁国明进行后续手术约需住院20天，故原告主张后续治疗费、后续治疗住院伙食补助费、护理费、营养费合法有理，属必然发生的费用，本院予以支持。经鉴定，原告的后续治疗费15000元，本院予以支持。按住院20天计算，梁国明的后续治疗住院伙食补助费为2000元（100元/天×20天）、护理费2400元（120元/天×20天）、营养费600元（30元/天×20天）。
综上，本院确认原告因本起交通事故造成的损失有医疗费136511.06元（121511.06元+15000元）、住院伙食补助费11900元（9900元+2000元）、营养费3570元（2970元+600元）、护理费15560元（13160元+2400元）、交通费1485元、残疾赔偿金62562.96元、精神损害抚慰金15000元、电动自行车损失815元、财产评估费200元，合计247604.02元。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条“机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。”的规定，对原告的损失，其中护理费15560元（13160元+2400元）、交通费1485元、残疾赔偿金62562.96元、精神损害抚慰金15000元，合计94607.96元，由被告保险公司在交强险死亡残疾赔偿限额110000元里赔偿（精神损害抚慰金15000元在交强险内先赔偿）；其中医疗费136511.06元（121511.06元+15000元）、住院伙食补助费11900元（9900元+2000元）、营养费3570元（2970元+600元），合计151981.06元，由被告保险公司在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元，超出的部分141981.06元（151981.06元-10000元），由被告杜伟翔负责赔偿80%即113584.85元（141981.06元×80%），原告自负20%即28396.21元（141981.06元×20%）；其中原告自行车损失815元，由被告保险公司在交强险财产损害赔偿限额内里赔偿；另评估费200元，由被告杜伟翔赔偿80%即160元（200×80%），原告自负20%即40元（200元×20%），因此，被告保险公司在交强险限额内的赔偿款合计105422.96元（94607.96元+10000元+815元），扣除保险公司已支付的10000元，保险公司尚需在交强险限额内赔偿95422.96元；被告杜伟翔的赔偿款合计113744.85元（113584.85元+160元），扣除杜伟翔已赔偿的82186.91元（77066.91元+5120元），被告杜伟翔尚需赔偿原告31557.94元（113744.85元-82186.91元），原告自负款合计28436.21元（28396.21元+40元）。
由于粤Ｇ×××××号小型轿车已向被告保险公司购有商业第三者责任保险，责任限额为50万元，且有不计免赔率，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”的规定，被告杜伟翔尚应赔偿给原告的31557.94元，由被告保险公司在第三者责任保险中负责赔偿，被告杜伟翔不再承担本案责任。被告杜伟翔已赔偿给原告的82186.91元，可以依保险合同另行向保险公司理赔。
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告梁国明95422.96元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任保险范围内赔偿原告梁国明31557.94元。
三、驳回原告梁国明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3474元，由原告梁国明负担634元，被告杜伟翔负担1420元，保险公司负担1420元(受理费原告已预付，被告杜伟翔、保险公司应负担的受理费应于本判决生效后十日内迳付给原告梁国明）；鉴定费2600元，由原告梁国明负担520元，被告杜伟翔负担1040元，保险公司负担1040元（鉴定费原告已向鉴定机构预付，被告杜伟翔、保险公司应负担的鉴定费应于本判决生效后十日内迳付给原告梁国明）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审 判 长 周向阳
人民陪审员 黄桂乾
人民陪审员 陈晓铭
二〇一七年八月二十四日
书 记 员 杨韶霞
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地的平均生活水平
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。