广东省化州市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0982民初2439号
原告黄某1，女，汉族，2015年9月6日出生，住化州市。
法定代理人魏某，女，汉族，1973年10月1日出生，住址同上。系原告黄某1的母亲。
法定代理人黄某2，男，汉族，1971年8月21日出生，住址同上。系原告黄某1的父亲。
委托诉讼代理人许耀超，广东橘乡律师事务所律师。
被告化州市人民医院。地址化州市河西街道办教育路**号。统一社会信用代码124409824563974139。
法定代表人黄泽红，院长。
委托诉讼代理人曾芳芳，广东邦达律师事务所律师。
委托诉讼代理人吴小常，男，汉族，1966年10月10日出生。系化州市人民医院办公室工作人员。
原告黄某1诉被告化州市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告的法定代表人魏某、黄某2及其委托代理人许耀超，被告的委托代理人曾芳芳、吴小常到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出的诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、陪护费、残疾生活补助费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等共211702.9元给原告；2、一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：产妇魏某因“停经41＋周，下腹疼痛6小时”，于2015年9月6日0时入化州市人民医院待产。在魏某怀孕期间及待产前，经化州市官桥卫生院、化州市人民医院对魏某尿蛋白、尿糖、彩B、心电图等进行正规产检，均未发现异常。魏某在分娩过程中，由被告单位根本没有助产资格的房春玲接生。在产程中，因被告监护不到位，违反产科诊疗规程，在胎监出现晚期减速伴羊水混浊时没有及时采取措施，助产技术不到位，旋肩、娩肩时用力不当。导致原告出生时阿氏评分6分（肌张力、反应、肤色、呼吸各扣1分），当时诊断为：1、新生儿轻度窒息，2、胎粪吸入性××，3、新生儿右臂丛神经损伤？同日，原告被转往化州市人民医院儿科住院治疗，住院治疗3天。
根据原告的伤情，被告建议原告转上级医院治疗。2015年9月11日，原告被转往高州市人民医院住院治疗，入院诊断：1、右侧臂丛神经损伤；2、新生儿缺氧缺血性脑病；3、颅内出血。后因营养神经疗程已足，办理出院，本次住院9天。随后，原告依据医嘱分别于2015年9月28日至2015年10月7日，2015年11月9日至2015年11月18日，2015年12月14日至2015年12月23日三次到高州市人民医院住院治疗，入院诊断均为：1、缺氧缺血性脑病并颅内出血恢复期；2、右侧臂丛神经损伤；3、先天性斜颈。原告该三次住院治疗均为9天，住院期间均是由原告的父母二人护理。
后来原告的母亲魏某对被告的诊疗行为申请医疗事故鉴定，茂名医学会认为不构成医疗事故。原告的母亲魏某不服茂名医学会的鉴定，请求广东省医学会再次鉴定。2016年4月1日，广东省医学会作出广东医鉴（2016）017号《医疗事故技术鉴定书》，认为原告出现臂丛神经损伤的原因：①与医方助产技术不到位，旋肩、娩肩时用力不当有关；②与孕妇分娩时用力不得当有关（高龄孕妇，42岁，用力不足，身高1.53米，偏矮，胎儿体重3.8KG）；③孕妇产前未正规产检，未行糖尿病检查，不排除有妊娠期糖尿病可能。医方的上述医疗过失行为与患儿神经损伤的损害后果存在一定的因果关系。根据患儿目前存在的损害后果（臂丛神经损伤部分功能未恢复，右上肢腕背伸功能及肩外展功能障碍），本医案构成三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。建议：完善神经电生理监测，继续康复治疗。
2016年10月15日，广东国泰法医临床司法鉴定所作出粤国司鉴所（2016）临鉴字第B264号《司法鉴定意见书》，鉴定意见黄某1冰右侧臂丛神经损伤属实，构成《道标》七级伤残。
被告的助产员房春玲没有助产资格，在助产程中，违反产科诊疗规程，监护不到位，在胎监出现晚期减速伴羊水混浊时（Ⅲ）没有及时采取措施，助产技术不到位，旋肩、娩肩时用力不当，是造成原告损害的根本原因。根据《医疗事故处理条例》及有关规定，本次医疗事故造成原告的损失为：医疗费27808.59元（42527.93元－基本医疗支付的14647.34元）、住院伙食补助费3900元（100元／天×39天）、陪护费15527.13元（72659元/年÷365天×39天×2人）、残疾生活补助费417086.4元（34757.2元／年×30年×40%）、交通费9190元、住宿费3676元、精神损害抚慰金41708.64元（34757.2元／年×3年×40%）、鉴定费9900元、病历复印费460.5元，以上合计共529257.26元。根据医疗事故技术鉴定，被告应承担事故的次要责任，即依法应赔偿211702.9元给原告（529257.26元×40%）。为维护原告的合法权益，特具状，请按上述请求依法判决。
被告化州市人民医院辩称：一、诊疗经过。产妇魏某梅，女，42岁。入院日期：2015-9-6，0:00。入院诊断：1、孕4产2宫内妊娠41+4周LoA先兆临产。生育史：2001年顺产第一胎，女婴；2004年顺产第二胎，男婴，体重4.0KG，2011年宫外孕行手术治疗。入院情况：孕4产2宫内妊娠41+4周LoA先兆临产，自诉于2015年9月5日18时出现下腹部疼痛，程度轻。2015-9-6，0:00步行入院，查一般情况好，心肺正常，宫高35cm，腹围108cm，不规则宫缩，LoA，先露头，胎心音131次/分，骨盆外测量：24-26-18.5-8.5cm，宫口未开，胎膜未破。辅助检查：B超示：宫内晚期妊娠，单活胎，头位，羊水量73mm，羊水正常，胎盘成熟度‖级，胎心率144次/分。医生建议剖宫产的过程：入院后完善相关检查，患者及家属诉第一、第二胎均顺产，该次要求顺产，患方签署《孕产妇入院阴道分娩知情同意书》要求阴道分娩。医生告知病情：根据宫高、腹围估计胎儿体重4.0KG，考虑产妇年龄较大，生产过程中出现产力不足，增加难产可能，易出现新生儿产伤、产后大出血等情况，建议剖宫产。患方认为其2004年已顺产一巨大胎（4.0KG），不同意剖宫产，并在《孕产妇谈话知情同意书》上签字。分娩过程：产妇于2015-9-6，0:00出现规律宫缩，6:00查宫口开大4CM，6:20产妇自觉有便意感，即送产房；6:30宫口全开，自然破膜，羊水I度。予胎心监护、吸氧，指导产妇用力技巧，做接生准备；7:00抬头拔露，7:25胎头娩出后，会阴侧切下娩出一女婴。二、省级医疗事故技术鉴定要求医方承担次要责任，没有充分的事实及医学依据。《省级医疗事故技术鉴定书》认定“医方助产技术不到位，旋肩、娩肩时用力不当”没有充分的事实及医学依据，更不符合答辩人作为基层医院的实际条件，答辩人仅仅是欠发达地区的县级医院，医疗设备技术水平有限，在产妇宫口开全的情况下指导产妇用力技巧，会阴侧切下娩出胎儿符合诊疗常规，且答辩人经验技术有限，省医学会的鉴定专家都来自各大医院，以自身的技术设备条件对答辩人进行评判，明显是要求过高，不符合实际。三、答辩人对产妇及患儿的诊疗符合诊疗护理规范、常规，不存在过错，原告出现臂丛神经损伤是产妇出现肩难产所导致，属产科并发症，与答辩人的诊疗行为不存在因果关系。产妇出现肩难产难以预料，答辩人对于肩难产的发生不存在过错，而在发生肩难产后，答辩人进行了符合诊疗规范、常规的处理，履行了与自身设备技术水平相符的注意义务，原告仍出现臂丛神经损伤属难以避免的产科并发症，与答辩人的诊疗行为不存在因果关系。四、对原告诉讼请求项目的答辩意见。（一）医疗费魏某梅因自身分娩需要住院治疗，其剖宫产手术费、治疗费、检查费、护理费等客观上必然发生，故本案原告主张的医疗费并非全部属于原告的损失，应对相应的医疗费3075.6元应扣减；原告因跌打外伤处理费1800元，票据不合法，且不是治疗臂丛神经损伤的费用，与本案无关联。（二）住院伙食补助费：无异议。（三）护理费：首先需要医疗机构的明确意见，其次，按照当地护工同等级劳务报酬标准*护理天数，护工人数（原则上1人，医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数）计算两人明显超标准，且当地护工标准为50元每天。（四）伤残赔偿金：应统一适用《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）进行审理，并确定相应的赔偿项目及计算标准。法律依据：依据2011年《最高人民法院关于统一医疗损害案件适用法律的通知》：“法院所受理的医疗纠纷案件，不再依照《医疗事故处理条例》处理，统一适用《侵权责任法》”。（五）交通费：属于原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，但原告所主张的是到广州的交通费，与本案无关联。且根据原告的住宿费票据可以看出，原告到高州住院期间，其家属居住在医院附近的宾馆，没有交通费的发生。（六）住宿费：收条类不属于合法票据的，无法确定属于原告的实际损失，与本案无关联。原告在高州人民医院治疗，发生在广州的住宿费与本案无关。（七）精神损害抚慰金：本案属于人身损害侵权纠纷，应考虑过错责任比例，酌情核定精神损害抚慰金。（七）鉴定费：该鉴定费属于委托医疗事故技术鉴定所发生的，医疗事故技术鉴定属于医疗卫生行政部门调处医患纠纷的依据，并非诉讼的必要支出，不属于诉讼费用，而且原告放弃行政调解，不应由被告赔偿该鉴定费。（八）病历复印费：不属于人身损害侵权纠纷的赔偿项目。
综上所述，广东省医学会作出的医疗事故技术鉴定鉴定依据不充分，不应采信作为定案依据，茂名市医学会的鉴定依据符合我院的诊疗水平及常规；答辩人的诊疗行为符合医疗护理规范、常规，与原告的损害后果不存在因果关系，原告出现出现臂丛神经损伤属难以避免的产科并发症，不应由答辩人承担赔偿责任。因此，恳请法院查明事实，依法驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明，孕魏某梅因“停经41＋周，下腹疼痛6小时”，于2015年9月6日0时入被告化州市人民医院妇产科待产，同年9月6日7时25分原黄某1冰出生，原告娩出时出现阿氏评分6分（肌张力、反应、肤色、呼吸各扣1分），羊水III度混浊，上肢活动少，肌力差，肌张力弱，经诊断：1、新生儿轻度窒息，2、胎粪吸入××炎，3、新生儿右臂丛神经损伤？当日，原告被转往化州市人民医院儿科住院住院治疗3天。后来被告建议原告转上级医院治疗，2015年9月11日，原告被转往高州市人民医院住院治疗，入院诊断：1、右侧臂丛神经损伤；2、新生儿缺氧缺血性脑病；3、颅内出血。后因营养神经疗程已足，办理出院，本次住院9天。随后，原告依据医嘱分别于2015年9月28日至2015年10月7日，2015年11月9日至2015年11月18日，2015年12月14日至2015年12月23日三次到高州市人民医院住院治疗，每次均为9天，入院诊断均为：1、缺氧缺血性脑病并颅内出血恢复期；2、右侧臂丛神经损伤；3、先天性斜颈。原告共住院治疗39天，住院期间均是由原告的父母二人（非农户口）护理。
2015年12月18日，茂名医学会鉴定认为本医案不构成医疗事故。原告的母魏某梅不服茂名医学会作出的鉴定，请求广东省医学会再次鉴定。2016年4月1日，广东省医学会作出广东医鉴（2016）017号《医疗事故技术鉴定书》，该鉴定对医方医疗行为分析认定，医方存在如下医疗过失行为：产程观察中，医方监护不到位，胎监出现晚期减速伴羊水混浊时处理不够及时；医方助产技术不到位，旋肩、娩肩时用力不当。对原告出现臂丛神经损伤的因果关系分析：①与医方助产技术不到位，旋肩、娩肩时用力不当有关；②与孕妇分娩时用力不得当有关（高龄孕妇，42岁，用力不足，身高1.53米，偏矮，胎儿体重3.8KG）；③孕妇产前未正规产检，未行糖尿病检查，不排除有妊娠期糖尿病可能。医方的上述医疗过失行为与患儿神经损伤的损害后果存在一定的因果关系。对医方过失行为的原因力大小分析：医方的上述医疗过失行为是导致患儿出现臂丛神经损伤的次要原因。鉴定结论：本医案构成三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。建议：完善神经电生理监测，继续康复治疗。
2016年10月15日，广东国泰法医临床司法鉴定所作出粤国司鉴所（2016）临鉴字第B264号《司法鉴定意见书》，鉴定意黄某1丽冰右侧臂丛神经损伤属实，构成《道标》七级伤残。依照《中华人民共和国侵权责任法》和《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》及有关规定，计算本次医疗事故造成原告的损失为：医疗费22932.99元（37652.33元－基本医疗支付的14719.34元）、住院伙食补助费3900元（100元／天×39天）、误工费15527.13元（72659元/年÷365天×39天×2人）、残疾赔偿金278057.6元（34757.2元／年×20年×40%）、交通费5000元（酌情）、住宿费1650元、精神损害抚慰金12000元（酌情）、鉴定费9900元、病历复印费31.5元，以上合计共348999.22元。
上述事实，有原告提供的户口簿、出生证、原告法定代理人的身份证、被告的组织代码、原告的住院病历和出入院记录、住院医疗费用基本医疗及大病保险支付结算单、医药费票据、医疗事故鉴定书、司法鉴定书、鉴定费票据、交通费发票、复印费单据，以及被告提供的原告住院病历、鉴定书、护士证、助产士证等证据证实，并经庭审质证、认证，足以认定。
本院认为，魏某国梅在被告处分娩原告，原告目前存在臂丛神经损伤部分功能未恢复，右上肢腕背伸功能及肩外展功能障碍的损害后果，经广东省医学会鉴定，原告出现的损害后果与医方助产技术不到位，旋肩、娩肩时用力不当有关。医方的医疗过失行为与患儿神经损伤的损害后果存在一定的因果关系。广东省医学会鉴定认为本医案已构成三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。因此造成原告的损害后果被告方有过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到伤害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机关承担赔偿责任。”的规定，被告作为医方应对原告的损失承担次要的赔偿责任。虽然本医案已构成三级戊等医疗事故，但自《中华人民共和国侵权责任法》于2010年7月1日施行后，法院所受理的医疗纠纷案件，不再依照《医疗事故处理条例》处理，统一适用《侵权责任法》，即医疗纠纷案件不再区分为医疗事故和非医疗事故引起的案件，统一适用人身损害赔偿的计算标准计算。所以原告请求按《医疗事故处理条例》的计算标准计算损失，本院不予支持。魏某国梅分娩产生的费用3075.6元不属于本案的处理范围，原告跌打外伤处理费1800元因没有医院建议和发票，所以原告请求这两项费用本院不予支持。交通费、住宿费、复印费是正常发生的费用，本院酌情认定和按正式票据认定。精神损害抚慰金，本院依照原告伤残级别和过错程度，以及当地法院平均生活水平酌情认定。医疗事故的鉴定费是实际发生的费用，法律并没有规定原告不能进行医疗事故鉴定，原告可以选择医疗事故鉴定，也可以直接选择医疗过错鉴定，所以原告请求被告支付鉴定费，本院予以支持。综上分析，本院认定原告的损失为348999.22元。因被告方在产程观察中，监护不到位，胎监出现晚期减速伴羊水混浊时处理不够及时；医方助产技术不到位，旋肩、娩肩时用力不当。被告方的这些过失行为，已造成了三级戊等医疗事故，所以原告请求被告承担40%的次要责任，本院予以支持。
综上所述，原告请求赔偿的损失，依法应按人身损害赔偿的计算标准计算，没有法律依据和事实依据计算出的超额部分，本院不予支持。原告的损失为348999.22元，被告按40%承担次要责任，应赔偿139599.69元给原告（348999.22元×40%）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、限被告化州市人民医院于本判决发生法律效力后十日内赔偿损失139599.69元给黄某1丽冰；
二、驳回黄某1丽冰的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4476元，由原告负担1376元，由被告负担3100元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于茂名市中级人民法院。
审 判 长 黄辉尧
人民陪审员 吴宇杰
人民陪审员 庞明倩
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 周颖君
速 录 员 邹 劲