陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕07民终389号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，地址：常德市武陵区。负责人：宋维君，该公司总经理。委托诉讼代理人：余伟，陕西南星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋宝勇，男，生于1993年2月8日，汉中市汉台区人，住汉中市汉台区。委托诉讼代理人：程全礼，汉中市汉台法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王亚平，男，生于1985年7月3日，青海省海东市人，住青海省海东市。被上诉人（原审被告）：肖飞，男，生于1989年9月15日，湖南省常德市人，住湖南省常德市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称常德人保）因与被上诉人宋宝勇、王亚平、肖飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉中市汉台区人民法院（2017）陕0702民初1052号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人常德人保的委托诉讼代理人余伟、被上诉人宋宝勇及其委托诉讼代理人程全礼、被上诉人王亚平到庭参加诉讼。被上诉人肖飞经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常德人保上诉请求：撤销原判，改判或者发回重审。案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.医疗费超出交强险10000元部分，应当按照商业险保险合同条款约定，对超出国家基本医疗保险用药部分的自费药不予承担，乙类用药只承担85%的赔偿费用。2.在鉴定部门作出更换牙齿评估费用后又对宋宝勇自行花费更换牙齿费用进行了双重计算。3.护理费多计算2200元。误工费标准认定为170元/天，过高。4.宋宝勇承担次要责任。一审法院判决上诉人承担90%的主要责任无法律依据。宋宝勇辩称，1.保险合同条款约定使用的是格式条款，存在不平等；2.更换牙齿费用不存在双重计算，评估计算的费用是以后要发生的费用，判决的更换牙齿费用是治疗修复实际产生的费用。3.护理费计算无误。误工费标准符合实际。4.一审法院确定的责任比例正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。王亚平辩称，意见与上诉人常德人保的意见一致。肖飞未提交书面答辩意见。宋宝勇向一审法院起诉请求：依法判令常德人保、王亚平赔偿损失74767.50元，判令保险公司在保险责任范围内承担给付责任；诉讼费由王亚平承担。一审法院认定的主要事实：王亚平驾驶小型轿车，与宋宝勇发生碰撞，致宋宝勇受伤、车辆受损的交通事故。后宋宝勇被送至汉中市中心医院救治，住院治疗29天，经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定，宋宝勇中型颅脑损伤，其误工期从受伤之日起评定为160日，护理期从受伤之日起评定为50日，营养期从受伤之日起评定为50日；A、B假牙安装一次费用为1200元，每四年更换一次，根据全国人口平均预期寿命为76.34岁，具体更换次数及年限以其实际年龄计算。本次事故经汉中市交警支队一大队的公交认字【2016】第00210号《道路交通事故认定书》认定：王亚平承担事故的主要责任，宋宝勇承担事故的次要责任。事故车辆小型轿车登记所有人为肖飞，肖飞为该事故车辆在常德人保投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险，事故发生在保险期内。另查明，1.宋宝勇因交通事故住院治疗，产生住院费16119.42元，门诊费1829.43元，护理费2200元，已由常德人保垫付10000元，王亚平垫付10148.85元。2.宋宝勇修复牙齿在汉中市口腔医院开支18296.50元，由宋宝勇垫付。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。宋宝勇因交通事故导致的各项损失，依法应当得到赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。王亚平为事故车辆在常德人保投保了交强险，事故发生在保险有效期内，因此宋宝勇因本次交通事故导致的各项损失，由常德人保在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元、误工费27200元、护理费5200元、交通费300元、精神损害抚慰金500元，共计43200元，常德人保已垫付医疗费10000元，故还需赔偿33200元。不足的部分，依照前述法条规定，参考公安交警部门作出的王亚平负事故主要责任，宋宝勇负事故次要责任的责任认定，超出交强险责任限额范围的损失（医疗费41947.35元、住院伙食补助费870元、营养费1500元、共计44317.35元），王亚平承担90%的赔偿责任，即39885.61元，其余10%由宋保勇自行负担。事故车辆在常德人保投保了第三者责任险，责任限额500000元，不计免赔，事故发生在保险有效期内，因此王亚平应负担的39885.61元，由常德人保向原告宋宝勇赔付。王亚平已经垫付的费用共计10148.85元应予退还。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第九十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿宋宝勇因本次交通事故造成的各项损失共计33200元（其中王亚平已垫付的10148.85元从中予以退还）。二、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿宋宝勇因本次交通事故造成的其他各项损失共计39885.61元。三、王亚平赔偿宋宝勇财产损失1000元。四、驳回宋宝勇其他诉讼请求。二审期间，各方当事人均未提交新证据。经开庭审理，二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于医疗费，双方当事人均未提交任何显示用药情况的证据，且被上诉人的医疗费系治疗损伤而支出的正当合理的费用，上诉人在二审就用药情况提出上诉没有事实依据。关于假牙更换安装费，2016年8月30日，宋保勇从汉中市中心医院出院时，医嘱为“……建议口腔门诊进一步修复牙齿。”2016年12月27日，宋宝勇在汉中市口腔医院进行门诊治疗，病人主诉是要求镶牙，医师意见为固定修复。根据汉中市中心医院的出院医嘱，其在汉中市口腔医院进行的门诊治疗具有合理性和必要性，且此部分费用已经实际发生，应予支持。鉴于固定修复费用产生于鉴定之后，该修复费用与假牙更换费用有一定的重合，综合考虑固定修复后的牙齿使用情况，并结合鉴定意见，将假牙更换次数酌减1次，即将宋宝勇的假牙安装费调整为{（76.34岁-24岁）÷4-1次}×1200元=14502元。关于护理费扣减问题。根据陕西省汉辉法医司法鉴定所出具的鉴定意见，被上诉人宋宝勇的护理天数为50天，由于其中20天的护理费已经由被上诉人王亚平垫付，被上诉人宋宝勇依据鉴定意见在一审中将20天扣减后仅主张其余30天的护理费，一审法院在被上诉人宋宝勇主张的基础上将其余30天的护理费酌定为3000元，并对已经垫付的20天的护理费2200元进行了确认，一审判决认定的护理天数共计50天，护理费共计5200元，计算正确。关于误工费标准问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条，被上诉人宋宝勇一审提交的工作及收入证明，不符合单位出具证据的形式要件，不予采信。除此之外，被上诉人宋宝勇并未提交相关的收入减少的证明。结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，并参照受诉法院相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，将宋宝勇的误工费标准调整为130元/天。关于责任比例问题。根据《陕西省实施办法》第六十九条，机动车与行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方负主要责任的承担百分之九十的赔偿责任。本案中，机动车一方负主要责任，一审法院判决其承担百分之九十的赔偿责任并无不当。经审核，宋宝勇因交通事故产生的各项经济损失包括：医疗费50747.35元（36245.35元+假牙更换安装费14502元）、住院伙食补助费870元、营养费1500元、护理费5200元、误工费20800元、交通费300元、鉴定费1300元、财产损失费1000元、精神损害抚慰金500元，以上费用共计82217.35元。常德人保在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元（已垫付）、误工费20800元、护理费5200元、交通费300元、精神损害抚慰金500元，共计36800元。其余费用43117.35元（医疗费40747.35元、住院伙食补助费870元、营养费1500元）的90%，即38805.62元，由常德人保在第三者责任险范围内予以赔偿。剩余10%，由宋宝勇自行承担。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持陕西省汉中市汉台区人民法院（2017）陕0702民初1052号民事判决第三项；二、撤销维持陕西省汉中市汉台区人民法院（2017）陕0702民初1052号民事判决第一项、第二项、第四项；三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿被上诉人宋宝勇因本次交通事故造成的各项损失共计36800元（其中中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司已垫付的10000元从中予以扣减）；四、上诉人中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔偿被上诉人宋宝勇因本次交通事故造成的其他各项损失共计38805.62元（被上诉人王亚平已垫付的10148.85元从中予以退还）；五、驳回被上诉人宋宝勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担情况不变。二审案件受理费500元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司负担375元，被上诉人宋宝勇负担125元。本判决为终审判决。审 判 长 张 杪代理审判员 冯 婧代理审判员 徐晓倩二〇一八年五月二十一日书 记 员 邵育刚