重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终3893号
上诉人（原审原告）：柳德全，男，1954年1月10日出生，汉族，住重庆市渝北区，
被上诉人（原审被告）：李德金，男，1966年1月28日出生，汉族，住四川省三台县，
委托诉讼代理人：王芝茂，四川蜀华律师事务所律师。
上诉人柳德全与被上诉人李德金健康权纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院作出（2017）渝0112民初1309号民事判决，向本院提起上诉，本院依法决定由李盛刚担任审判长并主审，与张欲晓、彭松涛共同组成合议庭审理本案，并于2017年5月31日对本案进行了审理。上诉人柳德全，被上诉人李德金及其委托诉讼代理人王芝茂参加了诉讼。本案现已审理终结。
柳德全上诉请求：1、依法改判,支持上诉人请求的误工费及残疾赔偿金;2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:一审法院适用法律错误,判决不予支持上诉人的误工费及残疾赔偿金请求错误,应当依法子以改判。根据劳动法之规定,上诉人作为劳动者享有基本的劳动权利,而上诉人因被上诉人的侵权行为致残,劳动能力下降,导致其劳动权利客观受损,在一定时间内无法正常务工取得收入。因此,一审法院以上诉人未提误工费证据且事故发生时已年满60周岁为由不支持上诉人的误工费请求属于适用法律错误。上诉人请求的伤残賠偿金应当依法予以支持。因犯罪侵犯致残另行提起的民事诉诉讼，应当适用侵权责任法及相关司法解释的规定。受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金等,赔偿义务人也应当予以赔偿。残疾赔偿金属于物质损害赔偿金(财产损失)的范畴,刑事附带民事诉讼的赔偿范围限于犯罪行为造成的直接财产损失,但并不能据此推出残疾赔偿金、死亡赔偿金即属于精神损害抚慰金的结论。首先,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定与该实施在后的司法解释的规定不一致,根据新法优于旧法的原则,应当优先适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定确定残疾赔偿金属于物质损害赔偿金。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条也对刑事附带民事诉讼的赔偿范围作出了限定:“犯罪行为造成被害人人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用,以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具等费用;造成被害人死亡的,还应当赔偿丧葬费等费用。”并不能据此推出残疾赔偿金、死亡赔偿金即属于精神损害抚慰金的结论。
李德金辩称，柳德全已年满60周岁，其误工费不能得到支持。柳德全提出的伤残赔偿金也不应支持。根据《刑事诉讼法》第九十九条规定，残疾赔偿金不属于实际损失和必然损失。因此柳德全的上诉理由不能成立。
柳德全向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费19789.79元（渝北区医院18058.79元，大坪医院1731元）、误工费20224元（受伤之日至2014年12月24日止264天，标准按2014年城镇社平工资27961元/年计算）、护理费7100元（受伤之日至出院之日共计71天，100元/天）、交通费500元、伙食费7100元（住院71天，100元/天）、营养费3000元，合计57713.79元；2、判令被告赔偿原告残疾赔偿金50432元（2015年城镇居民人均可支配收入，十级伤残，定残之日60岁，计算20年）、伤残鉴定费700元、精神损失费10000元，合计61132元；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年4月4日，李德金租住在重庆市×××区××镇××组，在该房前地坝内因生活垃圾问题与柳德全及妻子发生争执，双方人员抓扯、推搡。在此过程中，李德金看见柳德全回到房前地坝下的田地准备拿锄头时，将拿起锄头的柳德全从身后抱住，且顺势将其压在身下，致柳德全右桡骨远端粉碎性骨折、右侧第5肋腋段骨折、右侧第4前肋及左侧第6肋腋不全性骨折。
2014年4月4日，柳德全到渝北区人民医院住院接受治疗至2014年6月13日，共计70天。被诊断为右桡骨远端粉碎性骨折，右侧第5肋腋段骨折，右侧第4前肋及左侧第6肋腋段不全性骨折，头皮血肿，右尺骨远端骨囊肿。出院医嘱为：休息叁月，在医生指导下功能锻炼；伤后3月、5月、8月复查右腕X片；右尺骨远端骨囊肿每半年复查一次，必要时手术治疗；门诊随访。柳德全此次住院治疗共花费医疗费18058.79元。
原告柳德全与被告李德金确认原告柳德全住院71天。
2014年7月22日，柳德全到第三军医大学大坪医院门诊治疗，花费1731元。
2014年12月24日，重庆市法医学会司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：柳德全右腕关节损伤属X级伤残。
原告柳德全定残前一日为2014年12月23日，年满60周岁。
2016年8月4日，重庆市渝北区人民检察院向一审法院提起公诉，指控李德金犯故意伤害罪。2016年9月30日，一审法院作出（2016）渝0112刑初1128号刑事判决书，判决：“被告人李德金犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月”，该判决已发生法律效力。
另查明，2014年1月20日重庆市渝北区劳动和社会保障局签发重庆市被征地农转非人员按月领取养老待遇审批表，柳德全安置时间为2012年5月，城镇居民户口登记时间2012年12月，从2014年2月起按月领取养老待遇，月养老待遇金额500元。
原告柳德全在庭上自认其主张的医疗费中，被告李德金垫付了6000元。
上一年度重庆城镇常住居民人均可支配收入27239元/年。
一审法院认为本案的争议焦点在原告柳德全因此次事故造成的损失及原被告之间责任的划分。评述如下：
一、关于原告柳德全的损失
1.医疗费
医疗费根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。被告李德金辩称其垫付了13000多元医疗费，但其并未提供证据予以证明。原告主张其医疗费共计19789.79元，其中原告柳德全自认被告李德金垫付了医疗费6000元，符合法律规定，一审法院予以确认。
2.护理费
原告未提供护理人员的职业及收入状况，一审法院按照100元/天计算护理费，出院医嘱上未载明需护理，原告也未提供证据证明出院后需要护理和护理时限的证据。一审法院根据原告柳德全与被告李德金对原告柳德全住院71天无异议，认定原告柳德全护理时间为71天，护理费为7100元（71天*100元/天）。
3.交通费
原告受伤后多次就医，必然产生交通费用，根据本案实际情况，一审法院酌情确定交通费为300元。
4.住院伙食补助费
住院伙食费补助标准50元/天，原告柳德全共住院71天，原告主张住院伙食补助费为7100元，一审法院予以支持3550元（50元/天*71天）。
5.营养费
原告柳德全并无加强营养医嘱，其主张营养费3000元，一审法院不予支持。
6.鉴定费
原告柳德全主张鉴定费700元，但未提供发票等票据予以证明，一审法院不予支持。
7.误工费
原告柳德全主张误工费20224元，其并未提供相应证据，且事故发生时原告柳德全已经年满60周岁，对原告的该项诉讼请求一审法院不予支持。
8.残疾赔偿金及精神损害抚慰金
被告李德金因故意伤害已经被追究刑事责任，原告柳德全主张被告李德金支付残疾赔偿金及精神损害抚慰金的请求，一审法院不予支持。
二、原被告之间的责任划分
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告李德金与原告柳德全发生纠纷，导致柳德全十级伤残，其应当承担侵权责任。另，双方发生纠纷后，因原告柳德全拿起锄头的行为，才导致被告李德金将拿起锄头的柳德全从身后抱住，且顺势将其压在身下，致柳德全右桡骨远端粉碎性骨折、右侧第5肋腋段骨折、右侧第4前肋及左侧第6肋腋不全性骨折，原告柳德全自身亦存在过错，根据本案实际，原被告之间以2:8比例承担责任为宜。
综上，原告柳德全的损失共计30739.79元，原告柳德全应负担6147.96元，被告李德金负担24591.83元，其中被告李德金在原告柳德全治疗期间垫付了6000元医疗费，因此被告李德金应当支付给原告柳德全18591.83元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十二条之规定，判决：一、由被告李德金于本判决生效后十日内赔偿给原告柳德全医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等共计18591.83元；二、驳回原告柳德全如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1000元，减半收取500元，由原告柳德全负担388元，被告李德金负担112元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，柳德全请求二审法院支持其因李德金侵权而产生的误工费的问题，经查，柳德全在受伤时已年满六十周岁，且未提供其仍在外误工的证据，更未提供雇主或用工单位出具的其收入减少的证据，无法确定其所属行业或职业。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。所以，一审法院未主张柳德全的误工费符合法律规定。
关于残疾赔偿金的问题，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。因此，柳德全主张李德金赔偿残疾赔偿金，因李德金被追究刑事责任，而不能得到支持。
一审法院其余评判，本院予以支持。
综上所述，上诉人柳德全的上诉理由不成立。原判事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由上诉人柳德全负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李盛刚
审 判 员 张欲晓
代理审判员 彭松涛
二〇一七年六月十三日
书 记 员 李 莉