湖南省衡阳市蒸湘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0408刑初180号
公诉机关湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院。
被告人何某某，男，1958年11月18日生，汉族，初中文化，无业。2002年1月20日因犯诈骗罪被湖南省衡南县人民法院判处有期徒刑三年，2004年6月14日刑满释放。2015年10月28日因涉嫌犯诈骗罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，并于同日被指定居所监视居住于衡阳市公安监管医院，2016年2月2日被取保候审;2016年6月14日被衡阳市公安局蒸湘分局指定居所监视居住于衡阳市公安监管医院。
辩护人董金建，湖南湘华律师事务所律师。
衡阳市蒸湘区人民检察院以衡蒸检公诉刑诉[2016]176号起诉书指控被告人何某某犯诈骗罪，于2016年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡阳市蒸湘区人民检察院指派检察员唐聪出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人董金建到庭参加诉讼。现已审理终结。
衡阳市蒸湘区人民检察院指控，被告人何某某自2012年下半年开始，安排胡某某（已判刑）冒充湖南省委的领导，通过发短信等方式与被害人唐某某联系，以帮助被害人唐某某的儿子到湖南省技术监督局上班为由，自2012年至2014年先后骗取被害人唐某某人民币共计130000元。被告人何某某于2015年10月28日被公安机关抓获归案，其于被抓获前后共计退还被害人唐某某人民币共计32000元。
公诉机关认为，被告人何某某结伙诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，判处被告人何某某二年以上四年以下有期徒刑。
被告人何某某辩称，对公诉机关指控的罪名无异议，且自愿认罪，但称其给被害人出具130000元欠条，是在喝醉的情况下胡乱写的，事实上其只拿了被害人唐某某46000元，另外的钱被胡某某拿了。被告人辩护人董金建提出的辩护意见是,被告人何某某在共同犯罪中不是主犯，应是从犯，起主要作用的应是同案犯胡某某，另外被告人有投案自首的情节和立功表现，且认罪态度好，退还了部分赃款，取得了被害人的谅解，依法应当减轻处罚，因被告人身体不好，建议法院对被告人适用缓刑。
经审理查明，被告人何某某于2012年11月经过王东生介绍与被害人唐某某相识，不久后被告人何某某得知唐某某儿子在衡南县天然气公司当合同工，便对唐某某提出其有战友是省高层领导，可以帮助唐某某的儿子到湖南省技术监督局上班，并安排胡某某（已判刑）冒充湖南省委的领导，通过发短信等方式与被害人唐某某联系，自2012年至2014年先后骗取被害人唐某某130000元。2015年10月27日，被害人唐某某找到被告人何某某要求其还钱并不准其离开，何某某以其与被害人存在经济纠纷为由报警，后到衡阳市公安局蒸湘分局蒸湘北路派出所接受调查，因管辖问题当日被送至红湘路派出所接受调查，2015年10月28日该局对何某某涉嫌诈骗一案作出立案决定并将其指定居所监视居住于衡阳市公安监管医院。
另查明，2016年3月初的一天，在被告人何某某取保候审期间,被害人唐某某找到何某某要求他还钱，何某某说有90000元在同案犯胡某某处，要唐某某去找胡某某，唐某某即要何某某将胡某某约出来，当天何某某就打电话给唐某某说胡某某在衡阳市石鼓区维多利亚茶楼喝茶，被害人唐某某遂报警后将胡某某抓获。
又查明，何某某于被抓获前后共计退还给被害人唐某某32000元。2016年10月31日，被告人何某某方再次退还给被害人唐某某2000元，被害人唐某某出具谅解书，对被告人何某某的行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实,且经当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以确认：
1、报警登记表、立案决定书、抓获经过、辨认笔录、取保候审决定书、没收保证金决定书、监视居住决定书。证实公安机关接到报警，即立案展开调查及被告人到案情况及被采取强制措施和被辨认的情况。
2、收条、短息、领款明细单。证实被告人与胡某某共同骗取被害人130000元以及退还给被害人钱款情况。
3、被害人唐某某的陈述。证实2012年11月初的一天，被告人何某某跟他说有战友是省高层领导，可以帮他儿子找工作。第二天胡某某冒充湖南省委的领导与他在电话中说需要一点活动经费，并叫他直接跟何某某联系。之后何某某以各种名义在他处骗走130000元，他还多次替胡某某交手机话费。2014年8月，胡某某打电话给他说帮他儿子找工作的事改和他联系。2015年8月份，他在酒店找到何某某，何说钱都给姓胡的了，并打了张欠条给他。2016年3月，他找到何某某，何说有90000元在胡某某处，后何某某打他电话，告诉他胡某某在维多利亚茶楼喝茶，他即报警将胡抓获。
4、同案犯胡某某的供述。供述2012年下半年的时候，何某某找到他要求他冒充省委当领导的战友给唐某某打电话和发短信，说可以安排唐某某的儿子到湖南省技术监督局上班，出于朋友帮忙他答应了，于是之后他冒充省委领导多次给唐打电话、发短信，唐某某有时说要到长沙来看他，他怕暴露自己真实身份均以工作忙予以拒绝。2015年8月，他看到何某某打给唐某某的一张收条，金额有10多万，但他没有从唐某某和何某某那里拿过一分钱，也没有和唐见面，听何某某说，唐某某替他交了手机话费，具体多少不清楚。
5、被告人何某某的供述。供述他找胡某某帮唐某某儿子安排工作，唐某某一共给了130000元，而胡某某并未帮唐某某儿子安排工作。2015年6月7日与8月21日就130000元钱的事他向唐某某出具了收条和欠条。后唐某某每天催他要钱，并于2015年10月27日在见到他后不让他走，后他就报警了。
6、户籍资料信息。证明被告人的出生年月日等个人基本情况。
本院认为，被告人何某某伙同他人以非法占有为目的，通过虚构其同案犯系省委领导可以帮助被害人儿子就业的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。衡阳市蒸湘区人民检察院指控被告人何某某犯诈骗罪，事实清楚，定性准确，证据确实充分，其指控的意见成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人何某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何某某辩称其给被害人出具的130000元欠条，是在喝醉的情况下胡乱写的，事实上其只拿了被害人唐某某46000元，另外的钱被胡某某拿了。辩护人董金建提出被告人何某某在共同犯罪中是从犯，起主要作用的是同案犯胡某某，另外被告人有投案自首的情节和立功表现，且认罪态度好，退还了部分赃款，取得了被害人的谅解，依法应当减轻处罚。经查，被告人在侦查机关的供述及被害人陈述以及同案犯胡某某的供述能够相互印证，形成证据链，可以证实诈骗金额130000元均由被害人交给被告人何某某的事实，另外2015年10月27日被告人何某某系在被害人唐某某不让其走的情形下报警，且在公安机关对其询问时未能如实供述其主要犯罪事实，不符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中关于“自动投案”的具体认定的五种情形，不能认定为自首；被告人何某某向被害人唐某某提供同案犯胡某某的线索，后唐某某报警将胡某某抓获，亦不符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中的协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的四种情形，不能认定为立功表现，被告人何某某的辩护意见及辩护人有关被告人何某某系从犯，有自首情节和立功表现、应当减轻处罚的辩解意见，于法无据，本院不予采纳。辩护人有关被告人认罪态度好，退还了部分赃款，取得了被害人的谅解的辩解意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，本院予以支持。为打击刑事犯罪，保护公民的财物所有权不受侵犯，根据被告人何某某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,指定监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
二、责令被告人何某某退赔违法所得给被害人唐某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曾佑荣
审 判 员 杨海波
人民陪审员 蒋海燕
二〇一六年十二月十四日
代理书记员 夏 欣
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第七十四条指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。