安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）滁刑终字第00066号
原公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）董明松，原系凤阳县公安局副局长。因涉嫌犯徇私枉法罪、受贿罪于2014年3月21日经凤阳县人民检察院决定被凤阳县公安局刑事拘留，同年4月5日经滁州市人民检察院批准被凤阳县公安局执行逮捕。现羁押于来安县看守所。
辩护人范承弘，安徽范承弘律师事务所律师。
安徽省凤阳县人民法院审理凤阳县人民检察院指控原审被告人董明松犯受贿罪、徇私枉法罪一案，于2014年12月4日作出（2014）凤刑初字第00271号刑事判决。宣判后，原审被告人董明松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭于2015年4月3日公开开庭进行了审理。滁州市人民检察院指派代理检察员李光山出庭履行职务。上诉人董明松及辩护人范承弘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、2005年10月26日，凤阳县西泉镇铜桥面粉厂老板宫某因窃电被凤阳县公安局以涉嫌盗窃罪立案侦查，西泉派出所主办此案。同年下半年的一天，宫某到时任西泉派出所所长的被告人董明松家送给董明松现金5000元，请求董明松在案件处理上给予关照。后该案承办人提出刑事拘留宫某，董明松不同意。后董明松从宫某处收取现金7万元作为西泉派出所收入，对该案中断侦查，放任不管，致使犯罪嫌疑人实际脱离司法机关侦控。
二、2010年3月17日，凤阳县公安局在西泉镇姚郢村村民姚某某的矿口查获到非法储存的炸药，后姚某某因涉嫌非法储存爆炸物罪于2010年4月10日被该局立案侦查并网上通缉。姚某某找到该村书记姚某甲，让姚某甲找董明松关照此案，后姚某某将10万元现金交给姚某甲委托姚某甲送给董明松。2010年年底的一天，姚某甲到董明松家将10万元送给董明松，让董明松对姚某某的案件予以关照。董明松明知当时姚某某不符合取保候审条件，无法帮姚某某办理取保候审，没有让姚某某立即投案，而是告诉姚某甲让姚某某等等再说，使姚某某长时间内脱离公安机关侦控。直至2011年下半年公安机关开展“清网行动”，董明松才联系姚某甲让姚某某投案。姚某某投案后次日被公安机关取保候审。
三、2013年春季的一天，官塘人姚某乙因石料加工厂架电一事找董明松帮忙，后到董明松家送给董明松现金1万元。同年夏季的一天，姚某乙为让董明松对其与姚昌通打架一事予以关照，姚某乙到董明松家送给董明松2万元。同年12月份，董明松因与其受贿有关联的人被查处，为掩饰犯罪委托他人将3万元退还姚某乙。
四、2012年春节前的一天，西泉人姚某丙为和董明松搞好关系，到董明松家送给董现金2000元。2013年上半年的一天，武店人王某甲塘口被查到非法使用炸药。王某甲委托姚某丙找董明松帮忙关照此案。2013年中秋节前，王某甲到董明松家中送给董现金2万元。
五、2010年上半年的一天，武店人耿某某的表弟王某丁因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，为让董明松对此案予以关照，王某丁妻子张某某委托耿某某在董明松的办公室送给董明松现金2万元。
六、2012年下半年的一天，武店人王某戊的弟弟王荣炬因非法使用炸药被武店派出所查获，为让董明松能够对该案予以关照，后王某戊到董明松家送给董明松现金2万元。
七、2010年春节后的一天，西泉人王某某因涉嫌聚众斗殴被网上通缉。为请董明松对此案予以关照，王某某弟弟王某某甲和姚某甲在武店派出所董明松办公室送给董明松现金1万元。
八、2014年春节前的一天，西泉人刘某某为让其堂弟刘某涉嫌交通肇事一案得到董明松的关照，到董明松家送给董明松现金1万元。
九、2009年下半年的一天，武店人王某甲堂哥王某乙的儿子王某丙因涉嫌猥亵妇女、寻衅滋事被网上追逃。为请董明松对此案予以关照，王某乙委托王某甲找董明松说情，后王某甲到董明松家中送给董明松现金1万元和一些烟酒。2014年春节前的一天，王某甲为和董明松搞好关系，方便以后办事，在董明松家门口送给董明松现金4000元。
十、2009年年底的一天，淮南市个体运输户程某因运输硝酸铵被武店派出所查获，为得到董明松的关照，程某家人委托西泉人蒋某某在董明松办公室给董明松现金36000元。
十一、武店人赵某某为和董明松搞好关系，办事方便，分别于2012年、2013年春节前各送给董明松现金3000元，2012年和2013年中秋节前各送给董明松现金2000元，2014年春节前送给董明松现金5000元，合计15000元。
十二、2014年春节前的一天，武店人陆某某为感谢董明松长期以来给予的关照以及日后搞好关系，到董明松家送给董明松现金5000元。
原判依据董明松任职相关书证、收款收据、证人方某、宫某、姚某甲、姚某乙等人的证言、董明松的供述等证据确认上述事实后认为：被告人董明松身为国家工作人员，利用职务之便，多次非法收受他人贿赂合计28.7万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。董明松收受他人贿赂10.5万元后徇私枉法，依照处罚较重的受贿罪定罪处罚。董明松归案后主动交待办案机关尚未掌握的大部分同种犯罪事实，退出全部违法所得，从轻处罚。案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三百九十九条第一、四款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，以受贿罪判处董明松有期徒刑十年，并处没收个人财产5万元；对已追缴的违法所得予以没收，上缴国库。
董明松上诉及其辩护人提出：董明松在案发前已退还姚某乙3万元、王某甲2万元，收受赵某某1.5万元、陆某某0.5万元没有具体请托事项，原判将上述7万元认定为受贿数额不当；董明松在姚某某、宫某案件中无徇私枉法行为；原判未认定董明松构成立功不当；原判量刑过重，请求二审减轻处罚。
出庭履行职务的检察人员认为原判认定董明松犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：二审查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，对一审法院认定的事实及证据均予以确认。
董明松及其辩护人对原判认定收受他人财物的数额均无异议。对部分财物退还的时间及请托事项、徇私枉法、立功等问题提出上诉。针对董明松及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见以及出庭检察员的意见，结合本案的事实和证据，本院评判意见如下：
关于董明松及其辩护人提出董明松在案发前已退还姚某乙3万元、王某甲2万元，收受赵某某1.5万元、陆某某0.5万元没有具体请托事项，原判将上述7万元认定为受贿数额不当的问题。经查，2013年春、夏，董明松分两次收受了姚某乙现金3万元，同年12月，董明松因他人被查处，担心案发，将收受的3万元现金退还姚某乙。2013年中秋节，董明松收受王某甲现金2万元，2014年春节上班后，董明松将该2万元退还王某甲。董明松利用职务便利收受姚某乙3万元、王某甲2万元，收受财物后无及时退还的行为，上述财物已由董明松实际控制和占有，受贿行为已经完成，其数月后退还的行为不属及时退还，依法应当认定为受贿行为。赵某某、陆某某的证言和董明松的供述能够证实赵、陆二人均是看中董明松手中的职权，为能够得到董明松的关照给董送钱，董明松的行为符合利用职务便利为他人谋取利益的要件，依法构成受贿行为。对董明松及其辩护人提出的此节上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于董明松及其辩护人提出董明松在姚某某、宫某案件中无徇私枉法行为的问题。经查，董明松在收受姚某某10万元后，明知姚某某系网上在逃人员而不抓捕，放任其逍遥法外。在收受宫某5000元贿赂后，对已刑事立案的盗窃犯罪嫌疑人宫某不采取强制措施。上述事实有姚某某、宫某、方某、姚某甲、姚某某、姚心原等人的证言，董明松的供述证实。董明松在收受姚某某、宫某财物后，徇私枉法，故意包庇姚某某、宫某。对董明松及其辩护人提出的此节上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于董明松及其辩护人提出董明松构成立功的问题。经查，董明松在看守所关押期间提交检举信，检举他人有贩卖毒品的行为。经凤阳县公安局侦查，查明被检举人长期吸食毒品，但未查实有贩卖毒品的行为。后根据被检举人的举报，其毒品系从张某处购买，公安机关根据被检举人提供的线索将涉嫌贩卖毒品的张某抓获。上述事实证实董明松仅检举他人有贩卖毒品行为，未揭发具体犯罪事实，且经过公安机关侦查，并未查实被检举人有贩卖毒品的事实，已查实的第三人贩卖毒品的犯罪事实与其揭发的犯罪事实不具有刑法上的关联性，不符合立功的构成要件。对董明松及其辩护人提出的此节上诉理由和辩护意见不予采纳。
本院认为，原判认定董明松犯受贿罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。对董明松及其辩护人提出原判量刑过重的意见不予采纳。对检察机关提出驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 樊朝勇
审 判 员 李文业
代理审判员 陈晓蕾
二〇一五年四月十四日
书 记 员 张群英
附：本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；