湖北省麻城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1181刑初329号
公诉机关湖北省麻城市人民检察院。
被告人戴高华，男，1979年7月27日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省永新县，住江西省永新县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年3月2日被江西省九江市公安局庐山区分局刑事拘留，同年4月7日被取保候审。因本案，于2017年4月28日被麻城市公安局刑事拘留，2017年6月1日被逮捕。现羁押于湖北省麻城市看守所。
被告人许雄，男，1984年6月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省梓潼县，住四川省梓潼县。2007年11月5日因抢夺罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，2011年3月16日年因抢夺罪被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑一年，2015年12月9日因犯盗窃罪被江西省高安市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元。因本案，于2017年6月3日被东莞市公安局塘厦分局临时羁押，于2017年6月7日被麻城市公安局刑事拘留，2017年6月13日被逮捕。现羁押于湖北省麻城市看守所。
麻城市人民检察院以麻检诉刑诉[2017]327号起诉书指控被告人戴高华、许雄犯诈骗罪，于2017年9月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。麻城市人民检察院指派检察员屈威出庭支持公诉，被告人戴高华、许雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2014年7月31日9时许，被告人戴高华伙同“小孩子”（在逃）在江西省九江市庐山区理想家园毛某2小吃店，以多人吃饭需要订餐，借机以购买红酒为由，共同诈骗小吃店老板毛某1现金10000元。
2、2017年2月18日12时许，被告人戴高华伙同被告人许雄窜至麻城市三河口镇正街兰州拉面馆，以多人吃饭需要订餐为由，借机以购买脑白金、红牛饮料等名义，共同诈骗面馆老板马某1现金8000元。
被告人戴高华、许雄主动投案，如实供述犯罪事实，共同退赃8000元。
公诉机关当庭出示了相应的证据，认为被告人戴高华、许雄的行为已构成诈骗罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。
被告人戴高华对指控的第二起无异议，辩称在第一起中只为“小孩子”提供车辆并收取费用900元，“小孩子”做了什么不知道。
被告人许雄对指控的犯罪事实无异议，亦无辩解意见。
经审理查明，1、2014年7月31日9时许，被告人戴高华伙同“小孩子”（在逃）在江西省九江市庐山区理想家园“毛某2”小吃店，以多人吃饭需要订餐，借机以购买红酒为由，共同诈骗小吃店老板毛某1现金10000元。
2、2017年2月18日12时许，被告人戴高华伙同被告人许雄窜至麻城市三河口镇正街兰州拉面馆，以多人吃饭需要订餐为由，借机以购买脑白金、红牛饮料等名义，共同诈骗面馆老板马某1现金8000元。
案发后，被告人戴高华已退赃8000元。
上述事实有已经庭审质证、认证的以下证据予以证实：
（一）被告人的供述和辩解
1、被告人戴高华的供述，主要证实：
（1）2014年8月份左右，戴高华伙同在东莞打牌时候认识的“小孩子”一起在江西省九江市诈骗一小吃店老板一万元现金，戴高华分得900元车费的事实。
（2）2017年2月份的一天，戴高华开车（粤Ｂ×××××红色长安铃木小车，系戴高华姐姐戴卓秦名下所有）带着许雄以订餐买饮料的名义骗走麻城市三河口镇兰州拉面馆老板马某1现金8000元。诈骗得到的钱用于路上修理汽车以及各项开支的事实。
2、被告人许雄的供述，主要证实2017年2月18日戴高华开车带着许雄以订餐买饮料的名义，骗走三河口镇兰州拉面馆老板马某1现金8000元以及诈骗的钱财用于返回东莞的路上各项开支的事实。
（二）被害人陈述
1、被害人马某1的陈述，主要证实2017年2月18日13时许，马某1被许雄、戴高华以吃饭点菜，买饮料的名义骗走8000元现金，后经房东提醒并打电话报警的事实。
2、被害人毛某1的陈述，主要证实2014年7月31日9时许，被一个身穿蓝色衣服（身高170厘米左右，四方脸，约50岁）和一个上身穿白色衣服（身高178厘米左右，体态偏胖，约50岁）的人以吃饭点菜去买菜的名义，骗走1万元钱的事实。
（三）证人证言
1、证人马某2的证言，主要证实2017年2月18日13时许，兰州拉面馆来了一个30多岁的男人（穿蓝色棉袄，身高175厘米左右，普通话不怎么标准，不像三河口人）说要点菜吃饭，并让马某1多准备点钱买菜，等下要来十多人。之后，马某1与来人一起去买菜。5分钟后，一个35岁左右的男人（身高168厘米，微胖，外地口音），过来说是和前面的点菜男的是一起的，并打电话给马某1和点菜男子，催促快点。马某2接电话后也催促马某1快点，并买5斤苹果和一个西瓜。十分钟后马某1回来，手里提了水果和菜，并称被骗了8000元。
2、证人程某的证言，主要证实2017年2月18日13时许，程某从拉面馆二楼下来准备出门，看见一个30多岁的男人（穿蓝色棉袄，身高175厘米左右，普通话不怎么标准，不像三河口人）要点菜吃饭，并让马某2母子多准备点钱买菜，后马某1拿着8000多元现金与来人一起去买菜。5分钟后，一个35岁左右的男人（身高168厘米，微胖，外地口音），过来说是和前面的点菜男是一起的，男人打了一个电话然后让马某2接电话与马某1通话，催促马某1快点，并买5斤苹果和一个西瓜。十分钟后马某1回来，手里提了水果和菜，并称被骗了。
3、证人付某的证言，主要证实戴高华作案使用的粤Ｂ×××××红色长安铃木小车是戴高华购买的，但登记在付某名下的事实。
（四）现场照片
现场照片，主要证实被告人戴高华、许雄在三河口正街的活动轨迹。
（五）视听资料
审讯视频，主要证实审讯被告人许雄、戴高华同步录音录像。
（六）书证
1、被告人许雄到案经过，主要证实2017年2月18日，麻城市公安局接到被害人马某1报案，后锁定许雄并对其网上追逃。许雄于2017月6月3日晚20时许到广东省东莞市塘厦镇公安分局林村派出所投案自首，同月7日被麻城市公安局刑事拘留。许雄到案后对犯罪事实供认不讳。
2、被告人戴高华到案经过，主要证实民警出警后，通过调取视频，查到车主付某，付某交代其妻弟戴高华因伙同他人在江西省九江市庐山区诈骗在逃。2017年4月28日，戴高华到麻城市公安局投案自首。戴高华交代了其伙同他人在三河口镇诈骗面馆老板8000元的犯罪事实，但未交代同案犯姓名。
3、抓获经过，主要证实2017年6月3日20时许，被告人许雄到广东省东莞市塘厦镇公安分局林村派出所投案自首。
4、常住人口基本信息，主要证实被告人戴高华、许雄的身份情况。
5、江西省高安市人民法院（2015）高刑初字第430号刑事判决书，主要证实2015年12月9日，许雄因犯盗窃罪被江西省高安市人民法院判处有期徒刑9个月，并处罚金4000元。
6、情况说明，①主要证实2017年4月28日，戴高华投案后，退赃8000元（许雄笔录其中有4000元系许雄退给戴高华妻子）及戴高华在得知被追逃后，到麻城市公安局投案，在供述了部分犯罪事实后，故意隐瞒其他犯罪事实及同案人，并未如实交待。许雄在得知其被追逃后，到公安机关自首，并如实交供了犯罪事实。②主要证实无法查证戴高华同案犯“小孩子”。
7、扣押清单、发放清单，主要证实扣押人民币8000元，并发还给被害人马某1。
8、受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书询问笔录、讯问笔录，主要证实被告人戴高华伙同他人在江西省九江市庐山区诈骗被害人毛某1现金人民币1万元的犯罪事实。
9、在逃人员登记表，主要证实2017年5月31日，上网追逃被告人许雄。同年6月13日撤销追逃登记。2017年4月14日上网追逃被告人戴高华，同年5月8日撤销追逃登记。
10、辨认笔录，主要证实被害人马某1辨认出被告人戴高华；马某1母亲辨认出被告人戴高华；被告人许雄辨认出被告人戴高华就是“老戴”；被告人许雄辨认出被害人马某1；面馆房东陈某辨认出被告人许雄；2017年6月9日被告人戴高华未辨认出同案犯许雄；2017年8月29日被告人戴高华辨认出4号就是同案犯许雄；戴高华无法辨认出在江西省伙同“小孩子”诈骗的被害人以及江西省九江市庐山区理想家园被害人毛某1辨认出当时穿白色衣服的人就是诈骗其现金的被告人戴高华。
本院认为，被告人戴高华、许雄以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，数额较大，其行为已经构成诈骗罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以确认。被告人戴高华犯罪后主动投案，庭审中如实供述犯罪事实；被告人许雄主动投案，到案后如实供述自己的罪行，当庭亦认罪，均系自首，依法可以从轻处罚；被告人戴高华犯罪后积极退还被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。被告人许雄在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人戴高华在第一起犯罪中积极提供车辆，事后分得赃款，被害人亦指认其参与诈骗犯罪，其辩解意见与本案客观事实不符，本院不予采纳。本院根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十五条之规定，判决如下：
被告人戴高华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。（已缴纳）
被告人许雄犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。
（刑期自判决确定之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人戴高华的刑期自2017年4月28日起至2018年3月22日止。被告人许雄的刑期自2017年6月3日起至2018年2月2日止。被告人许雄罚金于本判决生效后七日内缴纳。）
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄冈市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 谢图友
审判员 周 霞
审判员 王福德
二〇一七年十一月十三日
书记员 卢燕丽