福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽01民终2149号
上诉人（原审被告）：张建生，男，1970年5月2日出生，汉族，住福建省长乐市。
委托诉讼代理人：邹丽惠，福建烨阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：唐生文，男，1964年5月29日出生，汉族，重庆市梁平县。
委托诉讼代理人：翁华勇，北京大成（福州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：孙维秋，男，1976年8月21日出生，汉族，住四川省南部县。
委托诉讼代理人：黄周端，福建融成律师事务所律师。
原审被告：福州海川物流有限公司，住所地福建省福州市晋安区鼓山镇前横南路76连福三期7#楼06店面。
原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市鼓楼区水部街道六一北路558号金三桥大厦2#9层。
负责人：王军，总经理。
委托诉讼代理人：林宁镔，男，该公司员工。
上诉人张建生因与被上诉人唐生文、孙维秋及原审被告福州海川物流有限公司（以下简称海川物流公司）、中国太平洋财产股份有限公司福州中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2015）侯民初初字第3706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月8日立案后，依法组成合议庭开庭审理了本案。本案现已审理终结。
张建生上诉请求：一、依法撤销原审判决，将全案件发回原审法院中止诉讼，待上诉人就本案交通事故认定对闽侯县公安交通警察大队有关责任人员提起的刑事自诉处理完结束后再恢复审理。二、将原审枉法裁判的问题移送有管辖权的检察机关立案侦查，追究负有直接责任的主管人员和审判人员刑事责任。事实和理由：一、故意违反法定程序，在一审诉讼中，上诉人曾以“不服交通事故认定，提起行政诉讼和刑事控告，本案审理应以行政诉讼和刑事控告的处理结果为依据”为由，申请本案中止诉讼并获准裁定中止诉讼。现上诉人对闽侯县侯公交认字[2015]第00193号道路交通事故认定提起的行政诉讼，虽被原审法院和中院以“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，作为处理交通事故的证据使用，不属于具体行政行为，当事人对交通事故认定不服不属于行政诉讼受案范围”、“法院已受理该起交通事故的民事赔偿案件，可在民事诉讼中予以救济”等为由裁定不予立案而告终；但对闽侯县交通警察大队作出违法认定的有关责任人员提出的刑事控告，因闽侯县人民检察院违法不予立案侦查，上诉人依法向原审法院提起刑事自诉，原审法院法定代表人收到上诉人的刑事自诉材料后，严重超过立案审查期限不予处理，该院既不立案受理上诉人的刑事自诉也不作出裁定而案件尚未了结，故本案中止诉讼的情形并未消失，原审法院恢复本案审理并强行作出判决，明显违反法定程序，侵犯了上诉人的诉讼权利。二、故意违背事实和法律规定进行枉法裁判。已如前述，上诉人不服闽侯县交通警察大队违法的交通事故认定，在对有关人员提出的刑事控告被闽侯县检察院不予立案侦查的情况下依法向原审法院提起刑事自诉，时近一年未得原审法院依法处理。根据“先刑后民”的原则，本案民事诉讼的审理须待上诉人提起的刑事自诉审理完结后才能进行。现原审法院故意不对上诉人提起的刑事自诉立案、审判，却违反法定程序对本案进行强行审理和判决，必然影响本案的正确审判，导致认定事实不清，适用法律错误。何况，上诉人向原审法院提供了两个不同版本的《道路交通事故认定书》、闽侯县交警大队《撤销﹤道路交通事故认定书（简易程序）﹥的通知书》、闽侯县公安局《不受理信访事项告知书》等证据，证明闽侯县交通警察大队违法适用简易程序处理本案交通事故，在闽侯县公安局执法检查中被勒令撤销并重新调查处理，因此，闽侯县未经重新调查作出的侯公交认字[2015]第00193号《道路交通事故认定书》应属违法无效；提供《交通事故损害赔偿调解书》，证明本案事故车辆的双方当事人或委托代理人与事故受害果树业主吴二妹在闽侯县主持调解下，达成了由闽Ａ×××××重型仓栅式货车一方承担70%的赔偿责任、闽AC562**重型半挂牵引车一方承担30%的赔偿责任的协议，等于共同确认闽Ａ×××××重型半挂牵引车驾驶员彭昌兵应负本案交通事故的次要责任，进一步证明闽侯县交通警察大队后来认定闽Ａ×××××重型仓栅式驾驶员孙维秋负本案事故全部责任，闽Ａ×××××重型半挂牵引车驾驶员彭昌兵不负事故责任，与其查明和各方共同确认的事实相违背。但原审法院采取不在判决书上列明各方所举证据名称、证明对象和对方质证意见，故意视上述确凿、充分的证据而不见。三、对唐生文经济损失的认定部分错误，1、住院伙食费按每天50元计算，超过当地干部出差伙食费标准，不符合法律规定；2、认定被扶养人唐国军和常永明生活费，将两人分别计算的生活费数额简单相加，不符合两个或两个以上被扶养人的情况下被扶养人生活费的计算方法。孙维秋对事故发生有重大过失，依法应承担部分或全部赔偿责任，唐生文也请求判令孙维秋承担本案损害的连带赔偿责任，原判驳回唐生文对孙维秋的诉讼请求，违背唐生文的诉愿和有关法律规定。
唐生文辩称，根据《福建省省直机关省内差旅住宿费和伙食补助费标准表》，福州地区干部的伙食补助标准为每天100元，唐生文请求的住院伙食费为50元，并未超标。被扶养人常永明、唐国军二人的生活费合并数额并未超出唐生文的收入水平，原审计算方式正确。另，原判遗漏了鉴定费1400元的认定，唐生文因考虑经济因素，未就该项提起上诉人，请二审予以修正。原审程序合法，法律适用正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
孙维秋辩称，一、上诉人主张要求本案中止审理的事由没有任何事实和法律依据。上诉人要求对作出违法的交通事故认定的有关责任人员提起的控告与本案审理不具有关联性，何况其持有争议的事故责任认定书仅仅只是作为民事诉讼的证据使用，并不属于具体行政行为。且检察院并未对提起刑事控告予以立案侦查，显然其控告没有任何事实法律依据。尚且其主张更不属于刑事自诉范围，故其主张要求中止的事由没有任何法律依据。二、本案被上诉人孙维秋仅仅作为上诉人张建生的雇员，并在履行职务中发生了本案事故，故本案依法应当雇主张建生及挂靠方福州海川物流有限公司承担责任，孙维秋依法无需承担赔偿责任。根据《侵权责任法》的三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方面劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”而结合本案《事故责任认定书》确定，本案当事人孙维秋在履行职务中途经肇事路段时因操作不当，越过路中标线行驶，造成本事故发生，其行为根据《福建省道路交通事故责任确定规则（暂行）》道路交通违法行为过错程度分类第90条之规定，属一般过错行为。可见本案被上诉人孙维秋作为雇员在履行职务中造成第三人损失并不存在重大过失或过错行为。且从上诉人张建生针对本起交通事故认定结果提出了行政诉讼和刑事诉讼控告等各种异议，并在庭审中其也表示称被上诉人孙维秋在本案交通事故中仅仅需要承担同等或主要责任。若评价其过错程度，孙维秋的过错程度显然远远低于一般过错程度，其在履行职务中的过错显然是微乎其微。故对雇员在提供劳务中致第三人损害依法应当由雇主承担赔偿责任。
太平洋保险公司述称，一审事实清楚，证据充分，应予维持。
海川物流公司未到庭，也未提供书面答辩意见。
一审法院认定事实：2015年4月5日17时许，孙维秋驾驶闽Ａ×××××号重型仓栅式货车（上载唐生文、周学珍）沿316国道闽清方向开往福州方向，途径316国道27KM路段时因右侧车轮掉落路右路沟，在采取措施时跨越路中标线与交会行驶的彭昌兵驾驶的闽Ａ×××××重型半挂牵引车车头相撞，之后两车冲出路面与路外当事人吴二妹种植的果树相撞，造成孙维秋、彭昌兵、唐生文、周学珍受伤、两车局部损坏、果树受损的交通事故。2015年11月5日，闽侯县公安局交通警察大队对本起交通事故作出侯公交认字[2015]第00193号《道路交通事故认定书》，认定孙维秋负本事故全部责任，彭昌兵、唐生文、周学珍、吴二妹不负本事故责任。事故发生后，唐生文被送往闽侯县医院、南京军区福州总医院治疗。后于2015年4月6日被送往福建省福州市第一医院进行治疗，在福建省福州市第一医院住院治疗24天，花费医疗费81802.14元。2015年7月23日，福建晟蓝司法鉴定所针对唐生文的伤情作出闽晟[2015]临鉴字第2037号司法鉴定意见书，评定唐生文因车祸致右胸4肋以上骨折，其伤残程度评定为十级伤残；唐生文因车祸致右肺挫伤，右侧气胸伴腔积液，现后遗右胸膜粘连肥厚，就其损伤的程度和后遗症，其伤残程度评定为十级伤残；唐生文因车祸致右侧胸大肌、右三角肌、肱三头肌外侧头、肱二头肌短头、肱二头肌长头部分断裂，上臂血管神经断裂，现后遗右上肢肌肉稍萎缩，右上肢丧失活动功能10％以上，其伤残程度评定为十级伤残。2017年1月18日，唐生文在梁平县人民医院进行右侧肋骨骨折术后花费后续治疗费用13093.27元。另查明，孙维秋系张建生雇佣的驾驶员。闽Ａ×××××号重型仓栅式货车的行驶证登记所有人为海川物流公司。闽Ａ×××××重型半挂牵引车在太平洋保险公司投保交强险，本事故发生在保险期间内。事故发生后，张建生已垫付唐生文63688元。
唐生文的各项经济损失为：1、唐生文在南京军区福州总医院住院医疗费用81802.14元，有门诊病历、收费票据、福州市第一医院入院记录、出院记录、住院病人每日清单、疾病证明书等证据证明，予以认定。另唐生文在闽侯县医院治疗费用590元，有张建生提供的医疗费发票、费用清单证明，予以认定，该费用未在唐生文起诉的医疗费范围内。唐生文主张2015年8月6日因治疗花费医疗费672.05元，仅提供医疗费发票，未提供相关诊疗资料，证据不足，不予认定。故唐生文的医疗费82392.14元予以认定。2、唐生文主张住院伙食补助费按50元/天计算住院24天为1200元，符合法律规定，予以认定。3、唐生文主张误工费标准按单位从业人员平均工资125元/天计算，误工天数为78天，误工费为9750元。唐生文因本交通事故受伤住院治疗24天，出院医嘱建议术后三个月内避免完全负重活动，其于2015年7月23日被福建晟蓝司法鉴定所评定为三处十级伤残，唐生文主张按单位从业人员平均工资125元/天计算78天的误工损失，符合法律规定，对误工费9750元予以认定。4、唐生文主张护理费3648元（按152元/天计算住院24天）。根据唐生文的诊疗记录，唐生文因本事故住院24天，住院期间护理费3648元，予以认定。5、唐生文主张残疾赔偿金按福建省上一年度城镇居民人均可支配收入的标准30722.4元/年计算20年，计算系数为14%，残疾赔偿金为86022.72元。唐生文提供的证据不能证明其收入和生活来源于城镇，故残疾赔偿金可参照农村居民赔偿标准计算，故残疾赔偿金为33103.2元（13793元/年×20×12％），予以认定。唐生文主张被扶养人生活费71863.35元，其中儿子唐国军的生活费为11055.9元/年×3年÷2＝16583.85元，母亲常永明的生活费为11055.9元/年×5年＝55279.5元。唐生文的被扶养人有其母亲常永明、其儿子唐国军，其中常永明于1930年4月14日出生，常永明育有一子一女；唐国军于1999年11月27日出生，扶养人有唐生文及其妻子二人，故被扶养人常永明的生活费为11055.9元/年×5年÷2人×12%＝3316.77元，被扶养人唐国军的生活费为11055.9元/年×3年÷2×12%＝1990.06元。两者合计残疾赔偿金为38410.03元，予以认定。6、唐生文主张交通费1000元，但没有提供相应的票据，考虑到该费用已实际产生，可酌情认定500元。
7、唐生文主张营养费3600元。唐生文因本起事故致伤住院治疗24天，结合唐生文伤情及住院治疗情况，酌定唐生文营养费1000元。8、唐生文主张后续治疗费13093.27元，有疾病诊疗证明书、出院证、医疗费发票证明，予以支持。
9、唐生文主张鉴定费1400元，因鉴定费系唐生文受伤定残必要支出，且有鉴定费发票为据，予以认定。10、唐生文主张精神损害赔偿金10000元，因本起事故造成唐生文三处十级伤残，本院酌定唐生文的精神损害抚慰金为8000元。综上，唐生文因本起交通事故致伤所遭受的各项经济损失合计159393.44元。
一审法院认为，孙维秋驾驶闽Ａ×××××号重型仓栅式货车（上载唐生文、周学珍）沿316国道闽清方向开往福州方向，途径316国道27KM路段时因右侧车轮掉落路右路沟，在采取措施时跨越路中标线与交会行驶的彭昌兵驾驶的闽Ａ×××××重型半挂牵引车车头相撞，之后两车冲出路面与路外当事人吴二妹种植的果树相撞。闽侯县公安局交通警察大队根据现场勘查笔录、现场图、现场照片、当事人笔录作出侯公交认字[2015]第00193号《道路交通事故认定书》，认定孙维秋途经肇事路段时因操作不当，越过路中标线行驶，造成本事故发生，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款规定，是造成本事故发生的原因，孙维秋负本事故全部责任，彭昌兵、唐生文、周学珍、吴二妹不负本事故责任，事实清楚，证据充分，程序合法，对该道路交通事故认定书予以认定。张建生主张该道路交通事故认定书违反法定程序、事实不清、证据不足，但并未提供相反证据证明，不予支持。经交警部门作出的责任认定，孙维秋负本交通事故的全部责任，作为接受劳务一方的张建生应对提供劳务一方即孙维秋在劳务过程中造成唐生文的损害承担赔偿责任。海川物流公司作为肇事车辆的行驶证登记所有人，应对孙维秋的侵权责任承担连带赔偿责任。太平洋保险公司作为无责车方的保险人，应当在其交强险保险限额范围内承担赔偿责任（死亡伤残赔偿限额11000元，医疗费用赔偿限额1000元）。唐生文因本起交通事故致伤所遭受的各项经济损失合计159393.44元，由太平洋保险公司在交强险无责限额范围内赔偿唐生文6000元（另外6000元预留给其他伤者），不足部分的余额153393.44元，由张建生、海川物流公司连带赔偿，扣除张建生已垫付唐生文医疗费63688元，张建生、海川物流公司还应连带赔偿唐生文各项经济损失89705.44元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司应于本判决生效之日起十五日内在交强险限额范围内赔偿唐生文各项经济损失6000元；二、张建生、福州海川物流有限公司应于本判决生效之日起十五日内连带赔偿唐生文各项经济损失89705.44元；三、驳回唐生文的其他诉讼请求。
二审期间，各方均未提供新的证据，被上诉人及原审被告对一审认定的事实均无异议。上诉人对“交通事故责任认定”有意见外，对一审认定的其他事实无异议。根据在案证据及各方当事人庭审陈述，本院对一审认定的事实中各方均无意见的部份予以确认。
本院认为，孙维秋驾驶重型仓栅式货车，因右侧车轮掉落右路沟，在采取措施时跨越路中标线与交会行驶的彭昌兵驾驶的重型半挂牵引车车头相撞，现无证据证明彭昌兵驾驶重型半挂牵引车有违反交通法规、不安全行驶的行为，孙维秋采取措施时操作不当，导致事故发生，负有全部责任。一审法院对事故责任的认定是正确的，本院予以维持。孙维秋、彭昌兵与案外人吴二妹达成的调解协议，不能作为责任认定的依据。上诉人提起的孙维秋与彭昌兵各负主次要责任的上诉请求，无事实依据，本院不予支持。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。一审法院计算的被扶养人年生活费并未超过11055.9元。一审法院计算的唐生文各项损失正确，本院予以维持。至于上诉人认为闽侯县公安局交通警察大队作出两个版本的第3501215201500519号《道路交通事故认定书（简易程序）》，后撤销第3501215201500519号《道路交通事故认定书（简易程序）》，重新作出《道路交通事故认定书》，程序有误，工作人员有违法的嫌疑，可另行向有关部门申诉，本案不存在“先刑后民”的问题，不存在应当中止审理的情形。综上所述，张建生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费995元，由上诉人张建生负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑 芳
审判员 林 峰
审判员 纪得军
二〇一八年四月二十六日
书记员 林歆滢
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。