.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市离石区人民法院p t ” > 行 政 判 决 书（2017）晋1102行初22号原告汾阳市阳城乡田屯村村民委员会，所在地址：汾阳市阳城乡田屯村村委大院。法定代表人赵天贞，该村村委主任。委托代理人杨耀科，山西明誉律师事务所律师。被告汾阳市工商和质量监督管理局，所在地址：汾阳市汾州大道。法定代表人冀爱动，该局局长。委托代理人王代飞，该局行政审批股股长。委托代理人任华英，山西文锋律师事务所律师。第三人郭鹏飞，男，汉族.山西省汾阳市人。委托代理人王春霆，山西绥民律师事务所律师。第三人张清录，男，汉族.山西省汾阳市人。委托代理人王春霆，山西绥民律师事务所律师。第三人靳春根，男，汉族.山西省汾阳市人。委托代理人王春霆，山西绥民律师事务所律师。第三人郝志红，男，汉族.山西省汾阳市人。委托代理人王春霆，山西绥民律师事务所律师。第三人王志炜，男，汉族.山西省汾阳市人。委托代理人王春霆，山西绥民律师事务所律师。第三人刘兵，男，汉族.山西省汾阳市人。委托代理人王春霆，山西绥民律师事务所律师。第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司，所在地址：汾阳市阳城乡田屯村。法定代表人郭鹏飞，该公司董事长。委托代理人王春霆，山西绥民律师事务所律师。原告因对汾阳市工商和质量监督管理局于2016年11月21日作出的对汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司延长经营期限登记不服和要求履行法定职责，于2017年6月1日向本院提起行政诉讼。本院立案后，于2017年6月15日向被告送达了行政起诉状副本、应诉通知书及举证通知书,并依法追加郭鹏飞、张清录、靳春根、郝志红、王志炜、刘兵、汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司为本案第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年10月19日公开开庭审理了本案。原告汾阳市阳城乡田屯村村民委员会村委主任赵天贞及委托代理人杨耀科，被告汾阳市工商和质量监督管理局委托代理人王代飞、任华英和第三人郭鹏飞、张清录、靳春根、郝志红、王志炜、刘兵、汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司及他们的委托代理人王春霆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告汾阳市质量和监督管理局于2016年11月21日作出核准延长经营期限登记，核准延长汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司的经营期限。原告诉称，2013年10月，原告汾阳市阳城乡田屯村村民委员会全额独资成立汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司，郭鹏飞任公司董事长兼总经理。公司成立三年来，公司负责人从未向出资人（即全额股东村民委员会）汇报过公司经营情况，更未向出资人上交过红利。2017年5月，原告得知2016年11月14日郭鹏飞伪造股东决定，私刻田屯村村民委员会公章在被告处办理公司法人延长经营期限登记，被告单位未进行认真审查，竟于2016年11月21日核准了该登记。为此原告经村民委员会会议、村民代表会议决议，免去郭鹏飞、郝志红、靳春根三人在汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司的董事职务，免去郭鹏飞的董事长及公司法定代表人职务，重新选出赵天贞等人担任汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司董事职务，选举赵天贞担任汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司的董事长及法定代表人。原告将所有变更的董事、法定代表人资料送被告处要求被告依法予以变更登记。被告以各种理由拒绝履行其法定职责，拒绝给予变更登记。原告认为，原告是汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司投资人，公司全资股东。依据《中华人民共和国公司法》第三十七条”股东会行使下列职权：二、选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项”的规定，原告有权罢免和更换自己独资出资成立的公司管理人员。被告职能是企业信息登记公示，应当尊重投资人意愿，如实及时进行登记公示。被告不履行其法定职责，构成行政不作为。被告对伪造的材料未认真审查就予以核准，是玩忽职守的乱作为。现提起诉讼，一、请求依法判决被告履行法定职责，依法变更登记汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司法定代表人、董事、监事等事项；二、请求撤销2016年11月21日被告对汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司核准延长经营期限的登记。被告汾阳市工商和质量监督管理局辩称，一、关于原告诉请依法判决被告履行登记职责，依法变更登记汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司法定代表人、董事、监事等事项，被告不存在行政不作为。根据《公司登记管理条例》第二十七条之规定”公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：公司法定代表人签署的变更登记申请书；依照《公司法》作出的变更决议或者决定；国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件”。被告只有对原告提交的全部文件、材料依法审查后，认为符合条件的才可准予变更登记。本案中原告未就此正式向被告提交过公司法定代表人签署的变更登记申请书及相关应予提交的其他材料，不具备变更的条件。被告不存在拒绝给与变更登记，拒绝履行法定职责的情形，依法应驳回原告该条诉讼请求。二、关于原告诉请依法判决撤销2016年11月21日被告对汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司核准延长经营期限的登记。被告进行了调查核实，依据吕梁市公安司法鉴定中心的文件检验鉴定书、汾阳市公安局行政处罚决定书，于2017年10于11日撤销了对汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司核准延长经营期限的登记。综上，被告不存在行政不作为、行政乱作为，依法履职，符合法定程序。依法应驳回原告的诉讼请求。第三人述称，一、依据《公司法》及《公司登记管理条例》之规定，公司变更登记须由公司提出申请并提交法律规定的文件，包括公司法定代表人签署的变更登记申请书及依法作出的变更决议或决定等，否则公司登记机关不应受理，更不能进行变更登记。本案原告要求工商登记机关变更第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司法定代表人、董事、监事根本未经过第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司，第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司亦未提供、出具过任何与变更登记有关的法律文书，因此原告要求汾阳市工商和质量监督管理局变更登记依法不能成立，其提起诉讼要求变更显然违法。二、依据2013年10月1日”汾阳市阳城乡田屯村党总支、村委会、村民代表大会决议”，第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司接受中国共产党汾阳市阳城乡田屯村总支委员会（简称田屯村党总支）及原告的管理，但本案原告要求变更第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司法定代表人、董事、监事未经田屯村党总支同意，原告在未经田屯村党总支同意的情况下擅自对外提出这一要求与决议相悖，且违反了《村农民委员会组织法》关于”村民委员会接受中国共产党农村基层组织领导”的规定，依法应当驳回。三、第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司系经汾阳市阳城乡人民政府批准设立的乡镇集体企业，依据《乡村集体所有制企业条例》之规定，涉及到公司变更登记的事项应经该部门批准，原告未经批准即提出这一要求违反了法律规定，依法不应支持。四、第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司的现任法定代表人、董事、监事对公司运营起着至关重要、无可替代的作用，公司现开发的吉祥嘉苑项目更多地依赖上述人员筹资、管理，与项目相关的债权人主要系对上述人员的信任方与第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司建立关系，如更换上述人员将导致公司该项目烂尾，第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司将面临无法运营的状况。而原告提起诉讼的目的显然不是为了更好地运营公司，而是为干扰、破坏公司运营，否则其显然不应在要求变更公司主要人员的同时要求撤销延长公司营业期限的核准登记。吉祥嘉苑项目现外欠工程款三千余万元，涉及到已缴纳购房款的百余户购房者，在公司最为关键的时刻如变更公司法定代表人等重要人员，将导致项目债权人及百余户购房者的利益处于严重受损状态。五、第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司认为，依据《公司法》及《公司登记管理条例》之规定，公司与公司股东均为独立的民事主体，而涉及到公司登记事宜的行政相对人应为公司而非公司股东，公司股东就公司有关事宜（股权转让除外）须以公司的名义提出，至于公司股东对公司的内部管理权的行使则应通过另行提起民事诉讼解决。因此，本案与登记有关的事项均应以第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司的名义提出，原告直接以自己的名义提出主体不适格，依法应裁定驳回。第三人郭鹏飞、张清录、靳春根、郝志红、王志炜、刘兵答辩意见同上述第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司一致。被告汾阳市工商和质量监督管理局在法定举证期限内向本院提交了作出该具体行政行为的证据、依据：1、汾阳市公安局行罚决字【2017】000184号行政处罚决定书；2、汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司股东决定；3、汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司法定代表人签署的公司登记申请书；4、汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司房地产开发企业暂定资质证书；5、汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司营业执照；6、指定代表或者共同委托代理人授权委托书一份；7、汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司相关文件；8、汾阳市工商行政管理局立案审批表；9、汾阳市工商行政管理局行政处罚案件有关事项审批表；10、汾阳市工商行政管理局对张清录的调查笔录；11、（吕）公（司）鉴（文）字【2017】8号鉴定文件；12、汾阳市工商行政管理局对张清录的询问笔录；13、汾阳市工商和质量监督管理局案件调查终结报告；14、汾阳市工商和质量监督管理局行政处罚决定书。以上证据用于证明被告不存在行政不作为，且已撤销对汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司核准延长经营期限的登记。原告向本院提交证据：1、法定代表人信息；2、董事、监事、经理信息；3、财务负责人信息；4、联络员信息；5、汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司董事会、监事会决议；6、田屯村委会议决议；7、（吕）公（司）鉴（文）字【2017】8号鉴定文件；8、企业信息查询单；9、汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司公司营业执照、股东会决议、股东决定、公司章程；10、田屯村村委会议记录；11、田屯村村委、村民代表会议记录；12、汾阳市公安局行罚决字【2017】000184号行政处罚决定书。上述证据证明原告曾向被告提交过相关变更登记资料。第三人向本院提交证据：1、汾阳市阳城乡人民政府阳政发（2013）30号文件；2、汾阳市阳城乡田屯村总支委员会意见；3、汾阳市阳城乡田屯村党支部和包村干部的会议记录；4、汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司监事会、理事会决议；5、汾阳市阳城乡田屯村党总支、村委、村民代表大会决议；6、汾阳市国土资源局关于阳城乡田屯村群众反映村干部非法转让土地问题的答复。上述证据用于证明原告要求变更第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司法定代表人、董事、监事，未经田屯村党总支同意，未向上级部门阳城乡人民政府申请批准。且田屯村村委主任赵天贞涉嫌犯罪，系取保候审人员，无资格担任对公司公司法定代表人。经庭审质证，原告对被告汾阳市工商和质量监督管理局提供的证据8-14无异议、对其余证据均不予认可，认为原告向被告提交过相关变更登记的资料，被告拒绝履行法定职责。原告对第三人提供的证据发表质证意见：1、党支部承担监督实施党的方针政策的职能，领导本地区的工作，支持和保证行政组织、经济组织和群众自治组织充分行使职权，并不能作为法律主体。2、第三人汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司的决议系自己所出，并不能作为证据使用。3、证据1、5、6没有关联性，不予认可。被告汾阳市工商和质量监督管理局对原告提交的证据不予认可，从没有收到过完整的依据法律规定需提交的申请材料。被告汾阳市工商和质量监督管理局对第三人提交的证据均无异议。第三人对原告提供的证据质证意见与被告一致。第三人对被告提供的证据8-14不予认可，认为汾阳市公安局行罚决字【2017】000184号行政处罚决定书还未生效，被告作出撤销对汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司核准延长经营期限的登记剥夺了第三人张清录的起诉权利。且第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司对撤销其延长经营期限登记毫不知情。本院对上述证据认证如下：原告提供的证据，不足以证明其向被告提出申请的事实，本院不予采纳。经审理查明，汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司系由汾阳市阳城乡田屯村村民委员会出资组建的一人有限责任公司，该公司法定代表人郭鹏飞，职务为公司董事长兼总经理。郝志红、张清录任公司董事职务，靳春根、王志炜、刘兵任公司监事职务。公司营业期限为2013年10月30日至2016年10月28日。2016年11月21日，被告根据第三人汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司提供的股东决定、公司登记（备案）申请书等资料，核准了第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司延长经营期限的登记。被告后经调查，根据第三人汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司旧营业执照、新营业执照、公司章程、汾阳市公安局行罚决字【2017】000184号行政处罚决定书、张清录询问笔录、第三人汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司2016年7月20日的会议记录、股东申请书、第三人汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司授权书等证据，撤销了对第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司核准延长经营期限的登记。原告对公司法定代表人、董事、监事有异议，想要变更上述人员。为此，原告于2017年6月1日提起诉讼，要求被告履行职责，依法变更登记汾阳市吉祥嘉苑职业有限公司法定代表人、董事、监事和依法撤销对第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司核准延长经营期限的登记。本院认为，原告汾阳市阳城乡田屯村村民委员会作为本案第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司的股东，其要求被告汾阳市工商和质量监督管理局变更登记其公司法定代表人、董事、监事的诉求，依据法律规定，要求变更登记的公司法人应当向被告提交变更登记的申请材料。本案原告提交的材料，不具备被告变更公司法人、董事、监事的材料要求。原告诉称被告不履行法定职责的理由不能成立，本院不予支持。原告要求依法判决撤销被告对第三人汾阳市吉祥嘉苑置业有限公司核准延长经营期限行为，被告已自动撤销。第三人若对该撤销行政行为有异议，可另行起诉。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告汾阳市阳城乡田屯村村民委员会的诉讼请求；案件受理费50元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审判长杨明霞人民陪审员李晋平人民陪审员张海峰二O一七年十月二十三日书记员霍丽娟