福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙新民初字第6863号
原告卢爱娣，联通公司龙岩分公司员工。
委托代理人林添照，福建同英达律师事务所律师。
委托代理人陈如海，居民。
被告龙岩市中医院，住所地龙岩市新罗区龙腾中路**号。
法定代表人陈志强，院长。
委托代理人邱能忠，福建�岩律师事务所律师。
委托代理人谢华梦，福建天岩律师事务所实习律师。
原告卢爱娣与被告龙岩市中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年1月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卢爱娣及其委托代理人林添照、陈如海，被告龙岩市中医院的委托代理人邱能忠、江千珍均到庭参加诉讼。2014年5月8日，本院作出（2013）龙新民初字第577号民事判决。宣判后，原告卢爱娣不服提起上诉。2014年10月10日，龙岩市中级人民法院作出（2014）岩民终字第722号民事裁定，以前述判决存在认定基本事实不清，证据不足为由发回重审。2014年10月31日，本院受理该案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卢爱娣及其委托代理人林添照、陈如海，被告的委托代理人邱能忠、谢华梦均到庭参加诉讼。××现已审理终结。
原告卢爱娣诉称，2012年4月5日，原告因�冒到被告就诊，经诊断原告为扁桃体发炎。被告要求原告住院治疗，进行扁桃体摘除手术。2012年4月12日，原告进行扁桃体摘除术。手术后原告发现进食和饮水及睡眠会呛咳，原告照镜发现“悬雍垂”已完全被切除。原告悬雍垂好好的，从来没有不适感怎么会被切除，而且在住院过程被告从未告知原告须行悬雍垂切除术，仅告知原告进行扁桃体摘除术。为此，原告去找被告交涉，被告多次保证不会影响过一段会好起来，并且在催促原告出院的同时篡改病历。2012年10月25日，原告到厦门中山医院和厦门第一医院治疗均认定悬雍垂被切除后无法恢复。被告私自对原告进行悬雍垂切除手术造成口腔粘膜拉紧严重不适，进食、饮水及睡眠会呛咳，吞咽困难，给原告造成重大精神伤害。2012年12月21日，原告经闽西司法鉴定所鉴定为三级丙等医疗事故、医疗八级伤残。被告擅自将原告的悬雍垂切除，造成原告经济损失。为此，原告诉至法院请求判令被告赔偿医疗费1247.22元、误工费3285.4元、住院和出差（被告要求原告和其丈夫到厦门医院检查）伙食补助费440元、护理费2000元、××者生活补助费206148元（医疗事故赔偿标准：八级伤残，赔偿9年，2014年城镇居民消费支出标准为22909元／年）、交通费488元、鉴定费7300元、精神损害抚慰金35万元，以上合计570908.62元。
被告龙岩市中医院辩称，一、被告在××医疗过程中没有过错。××患者即原告卢爱娣，女性，46岁，以“反复咽痛不适，吞咽困难40余年，再发6天”为主诉于2012年4月5日15：10门诊步行入院。入院时诉咽痛疼痛剧烈，吞咽时加重，无发热，无咳嗽，无咳痰，专科情况：咽部充血水肿，双侧扁桃体度肿大，表面无脓性分泌物，粘膜充血，咽后壁淋巴滤泡少许增生，喉咽部双侧梨状窝对称无积液，悬雍垂居中。入院诊断：慢性扁桃体炎急性发作。入院后建议给予手术治疗，经原告及其家属同意，完善相关术前准备，未见明显手术禁忌症，于2012年4月12日上午在局部麻醉下行双侧扁桃体摘除术，双侧扁桃体摘除术顺利完成，术中检查发现原告悬雍垂肥大偏长贴近舌根部，同时考虑原告反复干咳是由于悬雍垂肥大刺激咽部反应引起，原告是局部麻醉，处清醒状态，经原告同意给予行悬雍垂缩短术，术后安全返回病房。术后予抗炎、止血等处理。术后出现咳嗽、咳痰，并出现发热，考虑上呼吸道感染，给予盐酸左氧氟沙星等抗炎治疗。同月23日，原告体温降至正常，无明显咳嗽、咳痰，无咽部不适，无明显疼痛，23日下午办理出院手续。出院诊断：1慢性扁桃体炎急性发作（双侧）、2血管性头痛、3上呼吸道感染。上述医疗过程中，被告对原告诊断正确，原告因�期口咽及扁桃体慢性炎症刺激，导致悬雍垂过长，又进一步加重原告咽部不适，有扁桃体摘除和悬雍垂缩短术指征，术前及术中均告知并经原告同意，手术顺利，因此，被告对原告的诊断、处置等并无过错。二、原告并不存在其陈述的严重后果。悬雍垂属软腭的极小部分，不是单独的器官，而软腭的主要功能是开闭鼻咽腔，当悬雍垂过长（有时治疗打鼾）可施行悬雍垂部分切除。而喝水呛咳与悬雍垂切除并无关系，呛咳主要是因扁桃体摘除术后因疤痕的牵拉致不灵活，软腭运动受限所致，但经过一段时间的适应和功能锻炼（多讲话等），软腭的粘膜将松弛，呛咳自然不会出现。原告术后一段时间有时出现呛咳，即属上述原因，并非悬雍垂缩短所致。原告出院后也曾到厦门市第一医院、厦门中山医院等专家门诊，专家均告知原告要放松思想、减轻精神压力，经过一段时间适应和锻炼，这些不适感自然会消失。综上，被告在对原告进行诊疗的过程中并无过错，原告也无严重后果。原告要求被告赔偿的诉请无事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2012年4月5日，原告卢爱娣疑因感冒到被告龙岩市中医院就诊，经该院诊断：原告患扁桃体炎症，因此，原告在该院住院治疗，准备做扁桃体摘除手术。2012年4月12日，被告对原告施行扁桃体摘除手术，手术中，在原告入院时体检无悬雍垂肥大、增粗、过长的记录，没有打鼾、刺激性干咳症状，无手术切除悬雍垂适应症，以及无原告签字同意的情况下，被告又对原告施行悬雍垂截短术。同月23日，原告办理出院手续，共支付医疗费用4818.33元（其中新农合补贴1652.4元，原告个人负担3165.93元），其中，增加施行悬雍垂截短术支付医疗费用495元，手术后至原告出院，用于术后恢复治疗的费用共计1705元，扣除新农合补贴后，原告实际支付1280元。出院后，原告发现进食、饮水及睡眠会呛咳，通过照镜发现悬雍垂完全被切除（实为截短），遂前往被告处与之交涉，被告知过一段会好起来，不会影响原告生活。期间，被告要求原告对出院病历中的修改内容（即施行悬雍垂截短术的患者征询意见等）予以签字，遭原告拒绝。2012年10月25日，原告到厦门中山医院和厦门第一医院检查，被告知悬雍垂切除后无法恢复。原告为此支出门诊、检查等费用252.22元。2012年12月21日，原告前往闽西司法鉴定所，要求该所对其伤情是否属于医疗事故和伤残等级进行鉴定。该所经鉴定，结论为：被告对原告的医疗为三级丙等医疗事故、医疗八级伤残。原告为此支付了鉴定费600元。之后，原告以被告未经其同意即对原告施行悬雍垂切除手术造成口腔粘膜拉紧严重不�，进食、饮水及睡眠会呛咳，吞咽困难为由，多次要求被告赔偿，均无果。为此，原告诉至本院请求判如所请。
另查明，1、原告夫妻均为中国联合网络通信有限公司龙岩市分公司员工，一直在龙岩市城区居住生活。2、闽西司法鉴定所属非医疗事故鉴定机构单位。
诉讼中，被告以闽西司法鉴定所对原告的伤情及伤残等级的鉴定不具有资格为由，向本院申请委托相关医学会鉴定机构对其医疗伤残等级和医患双方的责任大小进行鉴定。2013年5月23日，本院依法委托龙岩市医学会对被告在摘除原告的扁桃体手术过程中切除其悬雍垂，损害其身体、造成其生活受影响的医疗行为与后果是否构成医疗事故以及损害等级进行鉴定。该医学会经鉴定于2013年11月15日作出了《医疗事故技术鉴定书》，其鉴定结论为：根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗事故分级标准�（试行）、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条、本病例属于三级戊等医疗事故、医方承担主要责任。原告为此支付了鉴定费2500元。该鉴定结论经双方当事人质证后，原告以该结论中责任的承担没有事实依据、也没有任何说明、以及伤残等级的划分不符合规定为由要求重新予以鉴定。2013年12月17日，本院委托福建省医学会重新对前述事项进行鉴定。2014年3月25日，福建省医学会作出《医疗事故技术鉴定书》，认为：患者（原告）入院时体检无悬雍垂肥大、增粗、过长的记录，没有打鼾、刺激性干咳症状，无手术切除悬雍垂适应症，医方（被告）拟行的手术是“双侧扁桃体摘除术”，术中在没有患方签字同意的情况下行“悬雍垂截短术”，存在过失……医方的过失与患者目前的症状存在因果关系。鉴定结论：根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗�故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条、本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担完全责任。为此，原告支付了鉴定费3500元。2015年3月18日，本院委托福建义成司法鉴定所对原告的伤残等级进行评定。2015年4月7日，该所作出闽义成司鉴（2015）临鉴字第250号《福建义成司法鉴定所鉴定意见书》，认定原告悬雍垂大部分缺如，致吞咽困难异常，影响其日常进食活动，伤残等级相当于道路交通事故十级伤残。原告为此支付了鉴定费700元、交通费188元。
诉讼中，原告卢爱娣将其诉讼请求中的精神损害抚慰金变更为289000元，其余诉请不变。
以上事实，有原告卢爱娣提供的在龙岩市中医院就治的通用门诊病历复印件一份、住院病历复印件一份、手术安全核查表复印件一份、手术同意书复印件一份、出院小结复印件一份、医院收费总清单复印件一�，在厦门两个医疗机构就诊的门诊病历各一份及门诊收费专用票据复印件三份，福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书复印件一份，火车票复印件4张，录音材料一份，相片2张，为证明原告的居住和工作职业情况而提供的暂住证复印件一份、新罗区南城兴晖社区居委会出具的《证明》复印件一份、《房屋租赁合同》、《租赁合同》复印件各一份和中国联合网络通信有限公司龙岩市分公司出具的《证明》复印件一份，被告龙岩市中医院提供的原告住院病历复印件一份（共55页），证人陈某的证人证言、龙岩市医学会的《医疗事故技术鉴定书》、福建省医学会的《医疗事故技术鉴定书》，本院委托福建义成司法鉴定所作出的《鉴定意见书》以及双方当事人的陈述等证据在案佐证。
本院认为，原告卢爱娣于2012年4月12日至被告龙岩市中医院做扁桃体摘除手术，被告为原告实施了摘除手术，双方建立了医疗服务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。福建省医学会作出的司法鉴定意见认为，医方拟行的手术是“双侧扁桃体摘除术”，术中在没有患方签字同意的情况下行“悬雍垂截短术”，存在过失……医方的过失与患者目前的症状存在因果关系，故“本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担完全责任”。前述意见认定被告在本案讼争医疗事故中负完全责任，系有资质的鉴定机构作出的结论，本院予以采纳。被告未经原告同意即行“悬雍垂截短术”造成原告身体受损，依法应承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，�当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。原告因本起医疗事故造成损害的赔偿项目及金额，本院认定如下：1、医疗费：被告对原告因本案讼争医疗事故支出了医疗费1247.22元无异议，本院予以支持。2、误工费：根据原告悬雍垂截短术住院12天和当地2014年度信息传输、软件和信息技术服务75204元／年计算为：75204元／年÷365天×12天=2472.46元。3、护理费：参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬120元／天标准计算为1440元（120元／天×12天）。4、住院伙食补助费：按本地20元／天的标准计算为240元（20元／天×12天）。5、残疾赔偿金：原告因讼争医疗事故造成的伤残�级相当于道路交通事故十级伤残，按照当地上一年度即2014年度城镇居民人均可支配收入标准30816.4元／年计算2年为：61632.8元（30816.4元／年×2年）。诉讼中，原告卢爱娣主张《医疗事故分级标准》有明确对受害人伤残等级标准进行规定，由于原告受到伤害既不是交通事故也不是工伤，所以福建义成司法鉴定所参照道路交通事故标准对原告的伤残等级进行认定不准确，本案应参照《医疗事故分级标准》作为鉴定标准。对此本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。侵权责任法虽然没有明确规定医疗损害赔偿范围和标准，但不明确规定就是说医疗损害赔偿范围和标准没有特别规定，与其他侵权类型完全一样。人民法院在审理医疗损害赔偿案件时，应统一适用侵权责任法关于赔偿的范围和标准之规定。因此，原告的前述主张，本院不予采纳。6、交通费：按10元／日计算12日为120元。此外，原告于2015年3月30日因伤残等级鉴定需要还支出了交通费188元。以上两项合计308元。7、鉴定费：原告自行委托的闽西司法鉴定所对本案讼争医疗事故没有鉴定资质，其鉴定结论不能作为定案依据，故原告向该所支付的鉴定费600元应由原告自行承担。原告向龙岩市医学会支付的鉴定费2500元、向福建省医学会支付的鉴定费3500元、向福建义成司法鉴定所支付的鉴定费700元，三项合计6700元，均系原告支出的合理正当费用，且与被告的诊疗行为之间具有因果关系，原告诉请被告赔偿，本院予以支持。8、精神损害抚慰金：因被告医疗不当导致卢爱娣十级伤残，给原告造成了伴随终身的精神痛苦，应予抚慰；但鉴于原告的伤残级别较轻，本院酌情确定精�损害抚慰金为5000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告龙岩市中医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢爱娣医疗费1247.22元、误工费2472.46元、住院伙食补助费240元、护理费1440元、残疾赔偿金61632.8元、交通费308元，鉴定费6700元，合计74040.48元。
二、被告龙岩市中医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢爱娣精神损害抚慰金5000元。
三、驳回原告卢爱娣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二�九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费8900元，由原告卢爱娣负担7475元，由被告龙岩市中医院负担1425元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 长 陈 庆 林
人民陪审员 周 清
人民陪审员 张 超 业
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 郭露莹（代）
附主要法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿�疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：
（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；
（二）鉴定程序严重违法的；
（三）鉴定结论明显依据不足的；
（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的�参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、
时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人及陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分�予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
四、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。