江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏04民终3223号
上诉人（原审原告）：范晓东，男，1987年7月5日出生，汉族，住安徽省利辛县。
委托诉讼代理人：王兵，江苏禾邦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：福派博克高分子材料（常州）有限公司，住所地江苏省常州市新北区黄河西路330号。
法定代表人：JURGENHENZE，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吴剑波，江苏东臻律师事务所律师。
上诉人范晓东与被上诉人福派博克高分子材料（常州）有限公司（以下简称福派博克公司）劳动争议纠纷一案，不服常州市新北区人民法院（2016）苏0411民初3494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
范晓东上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定上诉人“在职期间存在经常加班时间离岗、多次在工作时间与他人外出吃饭、喝酒情形”，对此用人单位应当举证证明，被上诉人仅以录音为证据就违法解除，明显证据不足。该录音不能证明录音的时间、地点、内容的完整性。该录音断章取义、强词夺理。因为双方地位不对等，上诉人不可能跟领导过分争辩。2、退一步讲，即使上诉人在加班时间偶尔外出吃饭也不属于严重违纪。员工手册3.2.1规定，公司向员工提供免费工作午餐、晚餐。在公司无法提供工作餐的情况下，员工可报销不超过每次10元的盒饭。如果公司无法提供工作餐或夏季饭菜变质不能吃的情况下，员工只能去外面吃饭，这是公司允许的，也是公司的惯例。3、被上诉人未履行告知工会的义务，属于程序违法。被上诉人庭前提交的证据EMS邮寄单，欲证明通过EMS邮寄给薛家总工会，但经过上诉人电话及人工查询，EMS快件部门根本就没有记录。被上诉人庭审中改口说亲自送到薛家总工会，明显违背常理。既然亲自送达给总工会，为何提交EMS邮寄单，被上诉人庭后提交的总工会证明明显有假。4、劳动关系存续期间，被上诉人经常以各种借口处罚员工，微乎其微的过失均给员工各种记过处分。2013年10月1日国庆期间夜间加班时，上诉人因生病向领导请假获得同意后去看病，被上诉人借此给予严重警告处分，后上诉人据理力争，被上诉人给予减免。明明是单位强迫员工长时间加班，却让员工申请加班，还说员工多领加班费。5、加班期间发生的所谓上述情形能否成为法定解除的理由。根据被上诉人统计的上诉人在2015年11月至2016年1月的加班情况来看，上诉人的加班时间已经远远超过法律规定的最高限度。通过被上诉人对上诉人的考核及发放工资明细来看，上诉人已经基本完成了相应的工作任务。即便存在部分时间离岗吃饭，不能全部归责上诉人。综上，被上诉人的行为严重损害上诉人的合法权益，违反劳动合同法以及其他相关法律规定。
福派博克公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判，本案上诉费用由上诉人承担。1、上诉人陈述一审法院在认定上诉人违纪事实时，断章取义没有对完整的证据进行审核。被上诉人认为一审法院对上诉人的违纪行为进行了充分的调查和质证，上诉人的违纪行为也都接受公司处罚，所以上诉人的违纪事实是客观存在，一审法院查明的事实清楚。2、一审法院在审查被上诉人解除与上诉人的劳动关系时充分就事实上进行了审理。而被上诉人依据公司的员工手册及其他规章制度对照上诉人的违纪行为解除合同于法有据。3、解除上诉人的劳动合同程序正当合法，也告知了当地的工会。
范晓东向一审法院起诉请求：1、判令福派博克公司支付范晓东赔偿金36000元（4500元*4*2）、加班费20000元、年终奖4500元、奖金5000元、代通知金4500元，合计70000元；2、本案诉讼费用由福派博克公司承担。
一审法院认定事实：2012年3月14日，范晓东与常州方圆外企服务有限公司（以下简称方圆服务公司）签订《劳动合同》一份（期限自2012年3月19日至2014年3月18日，试用期自2012年3月19日至2012年5月18日），约定范晓东同意按《派遣约定》确定具体用工单位。同日，范晓东与方圆服务公司签订《派遣约定》一份，由方圆服务公司派遣范晓东到福派博克公司处工作，岗位为操作工，月工资为税前1500元/月，期限自2012年3月19日起至2014年3月18日。范晓东于2012年3月19日起至福派博克公司处工作。2013年5月27日，范晓东与福派博克公司签订《劳务合同》一份（期限自2013年6月1日至2016年5月31日），岗位为操作工，月薪为1700元，合同约定公司员工守则为本合同一部分。2013年10月28日，福派博克公司以范晓东2013年10月1日“在生产或机器并未出现任何异常情况下：1、在工作时间内擅离工作岗位，私自提前8小时下班，行为已严重违反了公司的正常生产秩序；2、伪造12个小时加班考勤记录，骗取公司3倍加班费，损害公司利益”为由，对范晓东给予严重记过处分，该书面处罚由范晓东于2013年10月30日签字确认。事后，范晓东向福派博克公司提交《处罚减免申请》，针对2013年10月1日事件的处罚表示“事件发生后，我已认识错误，并积极改正，纪律方面，严格要求自己，效率不断提升”，并申请对“扣除10-12月绩效奖金；2013年年终奖；2014年不加薪”免予处罚。2014年12月1日，福派博克公司以范晓东“2014年11月14日2时40分，由于夜间工作犯困，驾驶叉车撞到复绕车间防护杆”为由，对范晓东给予较严重书面警告一次，该书面处罚由范晓东签字确认。2016年3月11日，福派博克公司人事人员张小园与范晓东进行谈话，范晓东在谈话中确认以下内容：“1、福派博克公司文件中上班时不能擅自离岗、保证生产线运行向范晓东告知过；2、12个小时班，4:00休息属于正常情况（该时间距离下班时间2小时以上）；3、15年福派博克公司未安装监控之前，范晓东同他人多次（数不过来了，多了）在上班时间出去吃饭喝酒（回来就下班了），曾有一次国庆节被老板抓到。”2016年3月23日，福派博克公司以“范晓东工作期间谎报产量，谎报加班小时，且工作期间多次停机、多次离岗、工作时间睡觉、多次出厂喝酒等做其他与工作无关的事情，行为严重违反劳动合同法及公司规章制度”为由，向范晓东作出解除劳动合同的通知，并当日送达范晓东。对于福派博克公司解除与范晓东的劳动关系，常州市新北区薛家镇总工会出具回执，确认已收到福派博克公司送达的通知书，并告知“请按劳动法律法规办理”。2016年4月11日，范晓东以福派博克公司违法解除劳动合同为由向常州市新北区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“新北仲裁委”）申请劳动仲裁，要求福派博克公司支付劳动报酬、赔偿金等。新北仲裁委于2016年6月27日作出新劳人仲案字（2016）第320号仲裁决定书，以该案未能在规定时效内审结，且范晓东不同意继续审理为由，决定终结该案审理。后范晓东向法院提起诉讼。
一审另查明：福派博克公司于2013年、2014年通过民主程序制定并修订《员工手册》，并发放员工，予以实施。其中《员工手册》12.3.2条规定：员工在下班时间终止前离岗者视为早退，早退每次扣除奖金30元；12.3.3条规定：未履行请假手续、请假未获准或假满未续而擅自不到岗，或私自外出且未办理请假手续者，视为旷工；12.4.3条规定：12个月内连续旷工3天或累计旷工5天，视为严重违反劳动纪律，公司可以单方面终止劳动合同并不支付经济补偿金；13.3.1条规定：公司原则上不主张员工加班，希望员工在工作时提高效率。如果因为工作需要加班的，公司实行加班审批制度，员工未经上级事前批准，不得擅自加班。其中关于解除合同部分规定，员工有下列情事之一，经查证属实或有具体事证，给予严重书面警告即解除劳动合同，具体情况包括：38.5条规定：酗酒后上班或上班时间在厂区内饮酒者；38.6条规定：虚报冒领钱财、利用职权贪污、行贿、受贿、索贿、侵占、盗窃、挪用公款或利用职权图利自己或他人的，金额在1000元及以上者；38.14条规定：连续旷工3天及以上或12个月内累计旷工5天及以上者；38.15条规定：虚报、谎报考勤、加班小时、涂改考勤记录等其他伪造出勤记录行为者；38.22条规定：违反公司规定屡教不改的。
一审还查明：双方一致确认，范晓东被解除劳动合同前12个月的平均工资为4500元。福派博克公司依法为范晓东缴纳社会保险。福派博克公司对范晓东实行打卡考勤，范晓东的加班按照申请审批制度执行。范晓东对于福派博克公司统计的每月考勤明细（包括事假、病假、年假、倒休、婚假、旷工、平常加班、休息日加班、中班、晚班、12小时晚班）予以签字确认。范晓东对于福派博克公司提供的2015年2月至2016年3月的工资清单并无异议，工资清单内容包含基本工资、加班工资、班次补贴、餐补、技术资格、交通补贴、绩效奖、高温补贴、季度奖、全勤奖、请假扣款、保险扣税费、福利、应付工资、实发等。福派博克公司通过银行转账方式按月向范晓东支付劳动报酬。
一审法院认为：1、针对范晓东要求福派博克公司支付加班费的请求，因福派博克公司对于范晓东每月的加班统计情况均与范晓东进行确认，福派博克公司制作的工资清单对于包含加班工资在内的各项费用予以明确，福派博克公司及时向范晓东通过转账方式发放工资，范晓东并未向福派博克公司针对加班工资部分提出过异议，也无证据证明福派博克公司的加班费计算方法有违法律规定，因此法院对范晓东要求福派博克公司支付加班费的请求不予支持。2、针对范晓东要求福派博克公司支付年终奖及奖金的请求，因奖金系用人单位根据单位经营状况及劳动者工作表现而给予劳动者一种激励性的经济鼓励，并非必须支付的基本劳动报酬范围，且福派博克公司并未向范晓东作出书面承诺，因此法院对范晓东要求福派博克公司支付年终奖及奖金的请求不予支持。3、对于范晓东主张赔偿金及代通知金的请求，不应得到支持。首先，本案并不符合支付代通知金的具体情形。劳动法律关系中，劳动者和用人单位在依法享有权益的同时，也应当切实履行相应的义务。对于劳动者来讲，服从用人单位的管理，向用人单位提供正常劳动，系其应承担的法定义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。在本案中，福派博克公司通过民主程序讨论制定并修订《员工手册》，并将上述规章制度发送给员工，福派博克公司可以依据相关合理规定对员工进行管理。范晓东在职期间，曾受过一次严重记过处分和一次较严重书面警告，虽然范晓东对于2013年10月1日的一次严重记过处分曾提交减免申请，但在其与福派博克公司人事2016年3月11日的谈话中，范晓东亦认可曾因外出吃饭喝酒在国庆期间被老板抓过一次。此后，范晓东仍多次在工作时间与他人外出吃饭、喝酒。福派博克公司在针对范晓东的情况予以了解后，综合范晓东的具体表现，才根据规章制度和法律规定对范晓东作出解除劳动关系的决定，且福派博克公司亦履行了告知工会的义务，并非违法解除，依法不需要承担赔偿金。在本案的审理过程中，法院依法组织调解，但因双方差距过大，致使调解未果。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：驳回范晓东在本案中的诉讼请求。案件受理费10元，由范晓东负担。
二审中，双方均未提交新的证据。
二审中，范晓东对一审查明的其在工作时间与他人外出吃饭喝酒这一事实提出异议。范晓东认为，是否喝酒应当进行酒精测试；关于吃饭，福派博克公司提供免费的夜餐，如果没有提供或者饭菜在夏天变质的情况下，福派博克公司允许员工外出吃饭。关于范晓东在职期间受到的1个严重记过处分和1个较严重书面警告，范晓东陈述，2013年10月1日刚好是国庆节，当天夜班没有夜餐供应，班长同意外出，被老板看监控看到了所以给1个严重记过处分。但是事后范晓东找到老板就说明情况，老板对处分进行了减免。这种事情微乎其微，不能作为处罚的依据，足以说明被上诉人对员工是非常苛刻的。叉车正常使用中碰到小东西也是很正常，上诉人在公司工作四年多，即使有过错都是微乎其微的，不至于达到到解除双方劳动合同的条件。双方对一审查明的其他事实未提出异议，二审予以确认。
本院认为，本案中，福派博克公司通过民主程序讨论制定并修订《员工手册》，并将上述规章制度发送给员工，福派博克公司可以依据相关合理规定对员工进行管理。福派博克公司在一审中提交的谈话录音内容连贯清晰，在该谈话录音中范晓东承认其在职期间多次在工作时间与他人外出吃饭、喝酒，上述行为均违反了《员工手册》的相关规定，故一审认定范晓东的行为构成严重违反用人单位规章制度并无不当。福派博克公司据此作出与范晓东解除劳动关系的决定，并将理由书面通知常州市新北区薛家镇总工会，工会并未要求福派博克公司纠正。因此福派博克公司解除与范晓东的劳动关系并非违法解除，一审判决福派博克公司依法不需要承担赔偿金并无不当。综上所述，范晓东的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人范晓东负担。
本判决为终审判决。
审判长 李银芬
审判员 顾 洋
审判员 沈超彦
二〇一七年十一月三十日
书记员 孙 姣