广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠香法刑初字第1180号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人郑某，男，汉族，初中文化，户籍地址广东省丰顺县，公民身份号码********。因本案于2014年12月13日被羁押并被刑事拘留，2014年12月25日被逮捕，2015年1月30日被取保候审。
被告人张某，男，汉族，初中文化，户籍地址广东省丰顺县，公民身份号码********。因本案于2014年11月19日被羁押，次日被刑事拘留，2014年12月25日被逮捕，2015年1月30日被取保候审。
被告人周某，男，汉族，初中文化，户籍地址湖南省娄底市，公民身份号码********。因本案于2014年11月19日被羁押，次日被刑事拘留，2014年12月25日被逮捕，2015年1月30日被取保候审。
被告人陈某，男，汉族，初中文化，户籍地址广东省韶关市，公民身份号码X********。因本案于2014年11月19日被羁押，次日被刑事拘留，2014年12月25日被逮捕，2015年1月9日被取保候审。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2015）1027号起诉书指控被告人郑某、张某、周某、陈某犯开设赌场罪，于2015年5月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员胡欣、石丽仙出庭支持公诉，被告人郑某、张某、周某、陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年1月份，被告人郑某设立了一个六合彩赌博网站（网站地址T65.8833555），并以投注提成的方式发展被告人张某为该网站代理并开始接受他人投注。
自2014年9月份起，被告人张某以投注提成的方式分别发展被告人周某和陈某接受他人投注，被告人周某、陈某接受多人投注后将赌资转给被告人张某，被告人张某在自己的手提电脑上或被告人周某的家中（位于珠海市香洲区石花西路193号2栋1单元0A5房）电脑上进行网络投注，并将投注额转给上家即被告人郑某进行资金结算。其中，被告人郑某非法获利约人民币10万元，被告人张某非法获利约人民币2.8万元，被告人周某非法获利约人民币2000元，被告人陈某非法获利约人民币1460元。
2014年11月19日，被告人张某、周某、陈某被公安机关抓获。公安机关扣押被告人张某的蓝底三星手机1部、黑色手提电脑1台、农业银行卡1张；扣押被告人周某黑色三星手机1部、投注记录单5张、笔记本2本；扣押被告人陈某OPPO手机1部、下注码单22张、涉嫌赌资人民币1460元。
2014年12月13日，被告人郑某被公安机关抓获。
2015年2月3日，被告人郑某、张某、周某分别委托其家属上缴全部非法获利。
上述事实，被告人郑某、张某、周某、陈某在开庭审理过程中亦无异议，且有经过庭审举证、质证，本院予以确认的证人陆某、黎某、尹某、郭某的证言及辨认笔录，扣押决定书，行政处罚决定书，罚款收据，抓获经过，嫌疑人信息表及户籍信息，调取证据通知书、开户资料、交易记录及资金流水、通话信息，搜查证及搜查笔录，扣押清单及发还清单，投注记录单、投注信息、结算票据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郑某建立赌博网站并接受投注，被告人张某、周某、陈某接受投注并参与赌博网站利润分成，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。其中被告人郑某抽头渔利数额累计达到人民币3万元以上，属情节严重。被告人张某在赌博网站上的账号没有设置下级账号，不能认定其为赌博网站的代理。公诉机关指控被告人张某为赌博网站的代理有误，应予纠正。公诉机关指控被告人郑某、张某、周某、陈某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人郑某、张某、周某、陈某归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法均可以从轻处罚。被告人郑某、张某、周某、陈某上缴全部非法获利，可以酌情从轻处罚。根据被告人郑某、张某、周某、陈某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法均可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（一）项、第（四）项、第二款第（一）项、第三条第五款之规定，判决如下：
一、被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。
二、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。
三、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。
四、被告人陈某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元。
（以上缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。）
五、随案移送的作案工具手机3部、笔记本2本予以没收，上缴国库。扣押在案的被告人陈某涉嫌赌资人民币1460元、被告人郑某上缴非法获利人民币10万元、被告人张某上缴非法获利人民币28000元、被告人周某上缴非法获利人民币2000元，作案工具手提电脑1台予以没收，由扣押单位直接上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 娟
审 判 员 黄 超
人民陪审员 邢 燕
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 叶世琴
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。
三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定
赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。
对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。