山东省威海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁10刑终114号
原公诉机关山东省威海市环翠区人民检察院。
上诉人（原审被告人）于海东，男，1978年12月22日出生于山东省威海市，汉族，中专文化，无业，户籍地威海市文登区。2005年10月27日因犯盗窃罪被文登市人民法院（现威海市文登区人民法院）判处罚金人民币一万一千元。2016年6月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。
辩护人张琼，山东德平律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈林，男，1996年9月8日出生于山东省威海市，汉族，初中文化，无业，住威海临港经济技术开发区。2016年6月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。
辩护人崔国文、于丽静，山东新和（威海）律师事务所律师。
山东省威海市环翠区人民法院审理山东省威海市环翠区人民检察院指控原审被告人于海东、陈林犯贩卖毒品罪一案，于二○一七年五月二十八日作出（2016）鲁1002刑初575号刑事判决。原审被告人于海东、陈林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人于海东、陈林，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，公安机关在工作中获取了被告人于海东向他人提供毒品的情报，遂由侦查人员伪装成买家通过特情人员于松（化名，下同）向于海东购买毒品甲基苯丙胺（即冰毒）。2016年6月28日，于海东与于松约定在威海市文登区某宾馆225房间交易，侦查人员按于海东的要求将定金人民币4000元转入被告人陈林提供给于海东使用的建设银行卡内，于海东随后搭乘滴滴快车到银行将该款取走并到文登区桃园小区附近提取毒品，后将毒品交由女友梁某携带一同返回宾馆。在此过程中于海东打电话让陈林续交225房间的房费，陈林因嫌225房间脏乱和不安全，便将该房间调换至213房间。于海东、梁某携带毒品到了213房间后，于海东将9袋甲基苯丙胺摆放在桌子上并安排陈林到其家中去取电子秤。陈林离开房间后，于松以到外面接买家为由离开房间，随后侦查人员在213房间内将于海东、梁某抓获。当陈林携带电子秤回到213房间时，侦查人员随即将陈林抓获。侦查人员当场查获213房间桌上的甲基苯丙胺9袋共重105.37克，并从于海东身上查获甲基苯丙胺1袋重2.19克、甲基苯丙胺片剂（即麻古，红色粉末状）1袋重0.10克，共计107.66克。
原审法院认定上述事实，有下列证据予以证明：
1、证人证言
（1）梁某证实，2016年6月28日她上了于海东所搭乘的滴滴快车到了三里河建设银行，于海东进了银行几分钟后又出来，于海东让司机拉他们到了文登区桃园小区，于海东上楼不久又下来说是卖冰的人不在家。等了半小时，来了一辆红色轿车，于海东从滴滴快车上下去后不久又回来，他们继续乘车到某宾馆去。路上于海东拿出冰毒放在腿上，又在装冰毒的多个袋子里挑了一块放在另一个塑料袋里，并打电话让续交房费。到了某宾馆，于海东给了她几袋冰毒让她装在双肩背包里。在213房间，于海东将冰毒从背包内拿出来并在柜子上摆好，对陈林说“你把秤拿来”，陈林问“上哪拿”，于海东说“还能去哪拿，当然是回家拿”，陈林拿着钥匙就走了。后来警察到了房间并在桌子上发现了9袋冰毒，还在于海东身上搜出1小袋冰毒和1小袋麻古，这时陈林从外面回来也让警察抓了，警察在陈林身上搜出电子秤，之后警察当面称了冰毒，听见说的是100多克。
（2）刘某证实，他是滴滴快车的司机，2016年6月28日10时许，他开车拉着一名男子（于海东）去接了一名女子（梁某）后到银行，又到了桃园小区，男子下车不久又回到车上，等了很长时间从西面来了一辆红色马自达轿车，男子下车之后再回到车上时手里有个黑色手提袋，然后让他送回某宾馆，在路上好像看到男子从黑色手提袋里往外拿出透明小塑料袋了，具体是什么没看清。男子下车时把什么东西给了后座的女子让她拿着。
（3）于松证实其与于海东联系购买毒品的过程。
2、被告人供述
（1）陈林在侦查阶段供述，2016年6月28日10点左右，他给于松回电话，于松和于海东都在电话里让他到某宾馆225房间去。他到房间时发现于海东不在，于松说于海东到外面取货（冰毒）了，他问于松要多少货，于松说帮着别人来向于海东要100个（克）。不久于海东给他打电话让他上吧台去续交一下房费，他当时看225房间挺乱的，另外觉得225房间不安全，在房间里说话外面都能听见，他就提议于海东换个房间，于海东同意了，他就去续交了一天的房费并把房间更换到213房间。过了一会儿于海东和梁某一起进了213房间，于松问怎么去了这么长时间，于海东说在外面等人给其送货，然后于海东就让他到于海东家去把称冰毒的电子秤拿来，于海东把钥匙给了他，他拿电子秤回到某宾馆213房间就被抓了。
（2）于海东辩称公安人员从某宾馆213房间查获的毒品不是他的，他只是去买冰毒的，是于松让陈林去他家中拿电子秤。
3、辨认笔录
刘某的辨认笔录证实他辨认出搭乘车辆的男子是于海东。
4、书证、物证
（1）公安机关出具的办案说明证实，侦查人员经特情人员于松与于海东联系购买毒品及抓获于海东、陈林的过程。
（2）公安机关出具的搜查笔录、扣押清单、称重笔录及照片证实，公安人员从某宾馆213房间查获9袋白色晶状体物品及在于海东口袋中搜出1袋白色晶状体物品、1袋粉红色颗粒状（红色粉末状）物品、三张银行卡，在陈林身上搜出电子秤。经称量，9袋白色晶状体物品净重105.37克、1袋白色晶状体物品净重2.19克、1袋红色粉末状物品净重0.10克。
5、鉴定意见
毒品检验鉴定报告证实，现场查获的白色结晶物9袋中均检出甲基苯丙胺成分，在于海东口袋中搜出的白色结晶物检出甲基苯丙胺成分、红色粉末检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
原审法院认为，被告人于海东、陈林的行为均构成贩卖毒品罪。在实施犯罪过程中，于海东起主要作用，系主犯；陈林起帮助作用，系从犯，依法减轻处罚。依照相关法律的规定，以贩卖毒品罪判处被告人于海东有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元；以贩卖毒品罪判处被告人陈林有期徒刑八年，并处没收财产人民币八万元。作案工具电子秤一个、银行卡三张予以没收。
宣判后，被告人于海东以“其犯意系特情引诱所致，没有对社会造成实际危害”为由提出上诉，被告人陈林以“其因225房间脏乱而提议换房间，拿电子秤时并不知用途，其系从犯且本案存在特情介入情形，应从轻处罚”为由提出上诉。
二审期间，于海东的辩护人提出，本案存在特情引诱，没有对社会造成实际危害，应对于海东减轻处罚。陈林的辩护人提出，陈林将自己开户的银行卡给于海东使用和案发当日调换房间、取电子秤时均无贩卖毒品的故意，与于海东并非共同犯罪，原判认定事实不清、证据不足，本案系特情介入的案件应予从轻处罚。
经二审审理查明的事实与一审相同。认定上述事实的证据除一审判决认定的证据外，另有经原审庭审举证、质证的发破案及抓获经过、于海东前科判决书、二上诉人的户籍证明、涉案银行卡交易明细等证据在卷佐证。
本院认为，上诉人于海东明知甲基苯丙胺系毒品仍贩卖，上诉人陈林明知于海东贩卖毒品仍提供帮助，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，于海东系主犯，陈林系从犯，依法可对陈林减轻处罚。公安机关抓获于海东时从其身上查获的毒品依法应当计入其贩卖毒品的数量，量刑时考虑于海东、陈林具有吸食毒品的情节、本案存在特情介入的情形应予从轻处罚。于海东曾有前科，却不思悔改又犯贩卖毒品罪，量刑时亦应酌情予以考虑。关于上诉人于海东、陈林及各自辩护人所提本案存在特情介入情形的意见，本院予以采纳，但于海东所提其犯意系特情引诱所致的上诉理由与在案证据不符，本院不予支持。关于上诉人陈林及其辩护人所提其无贩卖毒品的故意且与于海东并非共同犯罪的意见，经查，陈林在公安阶段的供述及证人梁某、于松的证言均能够证实案发当日陈林明知于海东准备向于松贩卖冰毒100克，仍以225房间不安全为由向于海东提议调换房间，并在见到于海东放在桌上的冰毒后仍按于海东的安排至于海东家取来电子秤，可见陈林与于海东犯意相通，系贩卖毒品的共犯，应依法惩处，故该上诉理由和辩护意见本院均不予支持。于海东、陈林共同贩卖甲基苯丙胺50克以上，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，原审法院根据二人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度、认罪悔罪态度、人身危险性等情况，对于海东判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元，对陈林减轻处罚判处有期徒刑八年，均在法定幅度之内且与二人罪行相适，并无不当，但原判仍对陈林并处没收财产明显与主刑不相适，本院予以纠正。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对于海东量刑适当，对陈林所处财产刑量刑不当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持山东省威海市环翠区人民法院（2016）鲁1002刑初575号刑事判决第一项中对被告人于海东的定罪量刑部分、对被告人陈林的定罪部分、第二项，即被告人于海东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元；被告人陈林犯贩卖毒品罪；作案工具电子秤一个、银行卡三张予以没收。
二、撤销山东省威海市环翠区人民法院（2016）鲁1002刑初575号刑事判决第一项中对被告人陈林的量刑部分，即判处有期徒刑八年，并处没收财产人民币八万元。
三、上诉人（原审被告人）陈林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月29日起至2024年6月28日止。罚金于判决生效后十日内向山东省威海市环翠区人民法院缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 张 伟
审判员 王华胜
审判员 刘净瑜
二〇一七年九月二十二日
书记员 肖 翠