安徽省当涂县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0521刑初283号
公诉机关当涂县人民检察院。
被告人姚贺，男，1989年11月2日出生于安徽省凤阳县，汉族，初中文化，无业，住凤阳县。2008年10月17日，因犯盗窃罪、故意伤害罪被安徽省蚌埠市禹会区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币50000元，2013年12月11日被假释。因涉嫌犯非法制造枪支罪，于2016年5月27日被当涂县公安局刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押在当涂县看守所。
当涂县人民检察院以当检刑诉〔2016〕268号起诉书指控被告人姚贺犯盗窃罪、非法持有枪支罪，于2016年11月24日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于2016年12月26日依法转为普通程序并组成合议庭，于2016年12月30日公开开庭审理了本案。当涂县人民检察院指派代理检察员周冯霞、胡玉月出庭支持公诉，被告人姚贺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当涂县人民检察院指控：
（一）盗窃犯罪事实
2014年12月底至2016年2月期间，被告人姚贺利用与被害人翁某同居的便利，多次盗窃其财物，窃取财物价值合计人民币381801.99元。具体犯罪事实如下：
1.2014年12月底，被告人姚贺先后从翁某家中用人民币折成的鲜花上盗走4000元。
2.2015年3月底，被告人姚贺窃取翁某建设银行卡1张，并从该卡先后取款共360101.99元。
3.2016年2月，被告人姚贺将翁某家中的1块欧米茄女士手表和1块浪琴女士手表盗走。经鉴定，被盗手表价值共计人民币17700元。
被告人姚贺在被采取强制措施期间，主动交代自己盗窃他人财物的犯罪事实。案发后，被告人姚贺赔偿被害人翁某共计人民币57500元。
（二）非法持有枪支犯罪事实
2016年5月13日18时许，当涂县姑孰镇居民翁某向当涂县公安局报案称，居住在其家中的被告人姚贺涉嫌非法持有枪支、弹药。接到报案后，当涂县公安局民警遂对翁某位于姑孰镇香榭美地小区北区8栋408室的住宅进行检查，发现自制手枪1把、不带弹头子弹88枚、带弹头子弹25枚、钢珠16个、空弹壳1个及不明物体42颗。经鉴定，该自制手枪以火药为发射动力，对人有致伤力，构成枪支。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人姚贺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人姚贺违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人姚贺在假释考验期内重新犯数罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十一条、第八十六条第一款的规定处罚。被告人姚贺在被采取强制措施期间，主动交代自己盗窃他人财物的犯罪事实，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第二款的规定，可以从轻处罚或减轻处罚。被告人姚贺如实供述自己非法持有枪支的犯罪事实，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人姚贺对公诉机关指控其非法持有枪支的事实、罪名没有异议；对公诉机关指控的盗窃事实辩称，其从翁某家中花上拿走的4000元是经翁某同意并与她共同消费的，从银行卡取款也是翁某告诉他取款密码让他取的，不应当认定为盗窃。
经审理查明：一、盗窃的事实
2014年12月底至2016年2月期间，被告人姚贺利用与被害人翁某同居的便利，多次盗窃翁某位于当涂县姑孰镇香榭美地小区北区8栋408室家中的财物，价值合计人民币381801.99元。具体事实如下：
1.2014年12月底，被告人姚贺先后盗走翁某摆放在家中书房内，用百元人民币折成的花束上的人民币共计4000元。
2.2015年3月，被告人姚贺窃取翁某存放在家中的1张建设银行储蓄卡，后用该卡陆续在ATM机和银行柜台取款共计人民币360101.99元。
3.2016年2、3月间，被告人姚贺先后将翁某家中的1块欧米茄女士手表和1块浪琴女士手表盗走，并到马鞍山市花山区佛阳子奢侈品连锁店，谎称是其女友托其出卖，分别将欧米茄、浪琴手表典当、出售，共得款人民币7000元。经鉴定，被盗手表价值共计人民币17700元。
被告人姚贺在公安机关侦查期间，主动交代了其盗窃他人财物的事实。案发后，被告人姚贺退赔被害人翁某人民币共计57500元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.书证受案登记表、购买凭证、当涂县公安局制作的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、接受证据材料清单、佛阳子奢侈品连锁收购单、银行客户交易查询表等。
2.证人饶某、汤某的证言，证实姚贺先后两次到佛阳子奢侈品连锁店典当和出卖欧米茄、浪琴女士手表，后姚贺的女友到店讨要手表。
3.被害人翁某的陈述，证实其现金、银行存款及手表被盗。
4.被告人姚贺的供述和辩解。
5.当涂县价格认证中心出具的价格认定结论书。
6.当涂县公安局制作的辨认笔录及照片。
针对被告人姚贺提出其从翁某家中花上拿走的4000元是翁某同意的，翁某告诉其银行卡取款密码让其取款，不应当认定为盗窃的辩解意见。经查，翁某陈述其是在2016年5月7日在家找东西时，才发现摆放在书房用人民币折成的花束上少了5000余元；其被盗的建设银行储蓄卡上的存款大部分是其妹妹托她买银行理财产品的，不可能告诉姚贺密码，要他取钱。被告人姚贺在公安机关侦查期间，主动交代了其盗窃翁某财物的事实，该供述与被害人翁某的陈述内容吻合，并有相关书证相互印证。翁某在发现银行存款被人取走后，立即责问姚贺向其索要，并到公安机关报案，亦能证明翁某不知道姚贺用其银行卡取款的行为。无论翁某是否告诉过姚贺银行卡取款密码，姚贺未经银行卡合法持有人许可，秘密取走他人银行存款的行为，符合盗窃罪的构成要件。被告人姚贺的上述辩解不能成立，本院不予采纳。
二、非法持有枪支的事实
2016年5月13日19时许，当涂县姑孰镇居民翁某到当涂县公安局报案时称，居住在其家中的凤阳县人姚贺藏有枪支、子弹。当涂县公安局接到报案后，即指令民警对翁某位于姑孰镇香榭美地小区北区8栋408室的住宅进行检查，发现自制手枪1把、不带弹头子弹88枚、带弹头子弹25枚、钢珠16个、空弹壳1个及不明物体42颗。经鉴定，该自制手枪以火药为发射动力，对人有致伤力，构成枪支。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.物证：枪支、子弹照片。
2.书证：当涂县公安局制作的证据保全决定书、证据保全清单、当涂县公安局收缴枪支收据等。
3.证人翁某的证言。
4.被告人姚贺的供述和辩解。
5.马鞍山市公安司法鉴定中心出具的枪支、弹药鉴定书，证实姚贺持有的自制手枪以火药为发射动力，对人有致伤力，构成枪支。
6.当涂县公安局制作的检查笔录。
此外、公诉机关还向法庭宣读了下列证据，经庭审质证，本院予以确认：
1、安徽省马鞍山市中级人民法院（2013）马刑执字第00775号刑事裁定书。
2、假释证明书，证明姚贺的假释考验期自2013年12月11日至2015年8月5日。
3、姚贺的户籍证明证实其自然身份情况。
4、到案经过，证实姚贺系因涉嫌非法持有枪支被侦查人员传唤到案。
本院认为，被告人姚贺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人姚贺违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。当涂县人民检察院指控的罪名成立。被告人姚贺在假释考验期内犯数罪，依法应当撤销假释，数罪并罚。被告人姚贺主动交代自己盗窃他人财物的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；其盗窃犯罪后，退出部分赃款，并得到被害人有条件谅解，本院酌情从轻处罚。被告人姚贺如实供述自己非法持有枪支的犯罪事实，依法可以从轻处罚。为保护公民的合法财产不受侵犯，维护公共安全，惩罚犯罪，特依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条第一款，第六十九条，第五十二条，第六十七条，第八十六条第一款，第七十一条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人姚贺犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币50000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；撤销安徽省马鞍山市中级人民法院（2013）马刑执字第00775号刑事裁定对罪犯姚贺的假释，合并前罪没有执行的有期徒刑一年七个月二十五天，决定执行有期徒刑七年，罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月27日起至2023年5月26日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人姚贺盗窃犯罪的违法所得人民币324301.99元，予以追缴后发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴 涛
人民陪审员 夏建新
人民陪审员 徐厚峰
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 刘 霞
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第八十六条第一款被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。