广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）钦民三终字第156号
上诉人（一审被告）广西凯信房地产开发有限公司，住所地钦州市百利华庭1栋109号。
法定代表人潘良，总经理。
委托代理人熊华，广西政大律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）王志林，农民。
委托代理人范跞，广西佳卓律师事务所律师。
上诉人广西凯信房地产开发有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服钦州市钦北区人民法院（2015）钦北民初字第352号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李碧珊担任审判长，审判员王红艳和代理审判员王英佑参加的合议庭，于2015年7月28日在本院第七审判庭公开开庭审理了本案。书记员香泳玲担任法庭记录。上诉人广西凯信房地产开发有限公司的委托代理人熊华，被上诉人王志林的委托代理人范跞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认以下法律事实：2012年8月原告经人介绍到被告处工作，工种为钢筋工，被告没有为原告缴纳社会保险。2013年8月16日下午15时许，原告在被告百利华庭三期6号楼工地工作时，因起升过程中钓钩意外自动脱钩，起升至半空中的钢筋重重砸落到原告身上，导致原告胸、腰、颈等身体多处部位受伤，并有部分钢筋插进双侧小腿。事故发生后原告即被120救护车送到钦州市钦北区人民医院进行抢救，后转钦州市第一人民医院治疗，住院时间从2013年8月16日至2013年8月29日，后因病情严重又转至广西医科大学第一附属医院治疗，住院时间从2013年8月30日至2013年11月18日，出院医嘱为继续康复治疗。原告住院期间的医疗费被告已经支付完毕。原告的伤于2014年5月16日经钦州市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年10月16日经钦州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残二级，护理程度为大部分依赖。原告于2015年1月7日向一审法院起诉，请求法院判决：1、被告支付原告2013年8月至2014年11月期间的工资共计59160元（16个月×3697.5元／月）；2、被告支付一次性伤残补助金92437.5元（3697.5元／月×25个月）；3、被告支付护理费48000元（2013年8月—2014年11月共16个月，即16个月×3000元／月）；4、被告支付原告2014年12月起每月支付护理费1479元（3697.5元×40%）；5、被告支付原告伤残津贴每月3148.87元（3697.5元×85%）；6、被告为原告缴纳社会保险，具体数额由社会保险经办机构核定为准；7、被告支付伤残鉴定费250元。
一审法院审理认为，原告的工资标准问题，原告主张自己的工资是170元／天，一个月工作21.75天，工资应该是3697.5元。但原告提供的现有证据并不足以证明原告的月工资，根据原告的陈述及证人莫某的证言，原告在从事固定工时工资是170元／天，在从事包工时工资则根据承包价格以及做工人数而确定，可见原告的工资并不是固定的，并且证人也陈述原告在2013年1、2月份并没有上班，没有上班就没有工资，因此，一审法院认为原告提供的现有证据并不能证实原告的月工资是3697.5元，也不能证实原告受伤前12个月的平均工资。由于被告也没有提供证据证实原告的工资，一审法院认为原告的工资可以参照原告受伤时上一年度即2012年度钦州市在岗职工平均工资计算。根据钦州市统计局提供的2012年在岗职工年平均工资为34587元，每月为2882元。
关于原告请求第一项被告支付2013年8月至2014年11月期间的工资80000元的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂时停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原来待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”本案中，原告发生事故后住院时间是从2013年8月16日至2013年11月18日，由于原告出院后医生医嘱是继续康复治疗，虽然原告没有按照规定向钦州市劳动能力鉴定委员会申报延长停工留薪期，但根据原告的受伤实际情况，一审法院支持原告的停工留薪期为2013年8月至2014年10月，共计15个月，停工留薪期工资为2882元／月×15个月=43230元。
关于原告第二项要求被告支付一次性伤残补助金125000元的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款的规定：“二级伤残的一次性伤残补助金为25个月的本人工资。”因此，一审法院支持原告的伤残补助金为72050元（2882元／月×25个月），超出部分不予支持。
关于原告第三项要求被告支付护理费48000元的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定：“生活不能自理的工伤职工再停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告住院期间应由被告派人护理，但是被告并没有派人护理，故原告请求被告支付护理费的请求予以支持。虽然原告住院时间为2013年8月16日至2013年11月18日，但由于出院后医嘱建议原告继续治疗，且原告的伤后于2014年10月16日经钦州市劳动能力鉴定委员会鉴定生活障碍大部分依赖，故原告出院后实际上是仍需要人护理的，一审法院支持原告的护理期限从2013年8月16日至2014年10月16日，共14个月。由于原告没有提供证据证实护理人员的实际收入，也没有证据证实原告是请人护理，故原告主张的护理费可以参照2014年广西道路交通事故人身损害项目计算标准中的农、林、牧、渔行业计算，支持原告住院期间的护理费为28504元（24432÷12×14个月）。
关于原告第四项请求被告每月自2014年12月起每月支付护理费1479元的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十四条的规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”，钦州市统计局提供的2012年在岗职工年平均工资为34587元，原告的生活自理为大部分依赖，一审法院支持原告的生活护理费为1152.9元（34587÷12×0.4），从2014年11月开始支付。
关于原告第五项要求被告每月支付原告伤残津贴3148.87元的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十五条第二款的规定：“工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。”被告应该从2014年11月起每月支付应支付原告伤残津贴2449.7元（2882×85%），超出部分不予支持。
关于原告第六项要求被告为原告交纳社会保险，具体数额由社会保险经办机构核定为准的诉讼请求。原告为被告单位的员工，被告应当给原告办理社会保险，但是，根据《劳动法》第一百条的规定，用人单位无故不依法参加社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《社会保险费征缴暂行条例》第26条规定，用人单位、缴纳单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障等部门负责征缴，而且可以直接申请人民法院向用人单位强制征缴。因此，社会保险金征缴不属于人民法院审理劳动争议案件范围，原告可以向有关行政部门主张权利，因此对原告的该项请求不予支持。
关于原告第七项要求被告支付伤残鉴定费250元的诉讼请求，由于原告已经提供了发票证实原告支付了伤残鉴定费，对原告的该项请求予以支持。
综上所述，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条，《中华人民共和国劳动法》第三条、第一百条的规定，判决：一、被告广西凯信房地产开发有限公司支付原告王志林停工留薪期工资43230元，一次性伤残补助金72050元，住院期间护理费28504元，劳动能力伤残等级鉴定费250元，共计144034元。二、被告广西凯信房地产开发有限公司丛2014年11月起每月支付原告王志林伤残津贴2449.7元及生活护理费1152.9元两项共计3602.6元；三、驳回原告的其他诉讼请求。
上诉人广西凯信房地产开发有限公司不服一审判决，上诉称，被上诉人王志林的月平均工资应该是1740元，停工留薪期工资和一次性伤残补助金与伤残津贴的计算应该以此为基数进行计算，而不是一审法院认定的2882元，请求二审法院撤销一审判决第一项中判决上诉人支付被上诉人停工留薪期间工资43230元、一次性伤残补助金72050元以及第二项中判决上诉人从2014年11月起每月支付被上诉人伤残津贴2449.7元的错误判决；依法改判上诉人需向被上诉人支付停工留薪工资为26100元、一次性伤残补助金为43500元，上诉人从2014年11月起每月支付被上诉人的伤残津贴为1479元。
被上诉人王志林答辩称，一、一审程序中，上诉人对被上诉人所举的证据1-12、14均没有意见，依法应予确认，被上诉人在工作中发生事故，经住院后被认定为工伤，并依法享有工伤保险待遇。被上诉人的工资是170元／天，二、仲裁认定按劳动合同签订的10元／小时的计算被上诉人的工资，是在证据不足的情况下做出的认定，但本案在一审时被上诉人提供了工资条和证人证言均能证实工资是170元／天，故不能认定被上诉人的工资为1740元。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：被上诉人王志林的月平均工资是多少。
二审诉讼期间，上诉人广西凯信房地产开发有限公司向本院递交了《劳动合同》一份，以证明上诉人广西凯信房地产开发有限公司与被上诉人王志林签订的劳动合同约定是按10元／小时计算被上诉人王志林的工资，实际也是这样执行的。
被上诉人王志林发表质证意见，认为对《劳动合同》的真实性没有异议，虽然签订合同约定的工资是按10元／小时计算，但实际上有时是按照10元／小时，有时按照170元／天，对方也认可，所以不能单纯的认为被上诉人王志林的工资就是按照10元／小时来认定。
本院对上诉人广西凯信房地产开发有限公司提供的证据，认为被上诉人王志林对劳动合同的真实性没有异议，本院予以确认，其来源也是合法的，对案件需要查明的被上诉人王志林工资的事实亦有一定的关联性，因此，对《劳动合同》的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
本院认为，虽然上诉人广西凯信房地产开发有限公司提供了与被上诉人王志林签订的《劳动合同》以证实双方约定的工资是按照10元／小时进行计算，但并未能提供工资发放凭证或者是被上诉人王志林签领工资的书面证据予以佐证，因此，《劳动合同》并不能证明其主张的事实，并且，在一审诉讼中，上诉人广西凯信房地产有限公司对于证人莫某所作的证明被上诉人王志林在2012年的工资是按照170元／天进行计算，2013年的工资在从事固定工时的工资为180元／天，在从事包工时工资则根据承包价格以及做工人数而确定的陈述是没有异议的，因此，上诉人广西凯信房地产开发有限公司提供的证据并未能证明其主张，其上诉理由是没有事实依据的，本院不予支持。一审法院认定事实和适用法律是正确的，本院予以维持；上诉人广西凯信房地产开发有限公司的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广西凯信房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李碧珊
审 判 员 王红艳
代理审判员 王英佑
二〇一五年八月二十八日
书 记 员 香泳玲