湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘10民终2716号
上诉人（原审被告）：曹福亭，男，1968年7月3日生，汉族，居民。
委托诉讼代理人：肖卫，湖南弘一（衡阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：长沙红腾建材有限公司。
法定代表人：师伟，该公司总经理。
上诉人曹福亭因与被上诉人长沙红腾建材有限公司买卖合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2016）湘1002民初3198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹福亭的委托诉讼代理人肖卫到庭参加诉讼。被上诉人长沙红腾建材有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曹福亭上诉请求：一、撤销一审判决第一项、第二项，将本案发回重审或依法改判；二、本案一、二审诉讼费由长沙红腾建材有限公司负担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。（一）曹福亭与长沙红腾建材有限公司没有签订《产品定购合同》；（二）曹福亭只接收了15个罐子；（三）长沙红腾建材有限公司交货的体积数量未据实确认；（四）长沙红腾建材有限公司的货物存在质量瑕疵。二、一审判决适用法律错误。
长沙红腾建材有限公司未到庭参加诉讼，未作答辩。
长沙红腾建材有限公司向一审法院起诉请求：一、判令曹福亭支付长沙红腾建材有限公司货款81,600元、违约金50,400元（按合同标的额的25%计算）；二、本案诉讼费、财产保全费由曹福亭负担。
一审法院认定事实：
一、双方当事人无争议的事实。
2015年5月12日，曹福亭、长沙红腾建材有限公司签订一份《产品定购合同》，曹福亭在合同甲方签名，长沙红腾建材有限公司指定代理人张运珠在合同乙方签名，双方约定，甲方购买乙方生产的“HTHFC”系列地埋式污水处理池16个，价款合计201,600元。合同签订后，曹福亭通过向张运珠个人银行账户转账的方式，于2015年5月15日支付定金20,000元，2015年5月29日支付货款110,000元，长沙红腾建材有限公司于2015年5月30日将合同约定的全部货物送到曹福亭指定的工地，曹福亭接受并安装使用了长沙红腾建材有限公司交付�货物，曹福亭至今尚有货款71,600元未付。
二、双方当事人有争议的事实。
1、曹福亭、长沙红腾建材有限公司对双方签订的《产品定购合同》的真实性没有异议，曹福亭辩称是因为长沙红腾建材有限公司交付的货物有质量问题且未及时修复，所以未向长沙红腾建材有限公司支付剩余货款。长沙红腾建材有限公司按照《产品定购合同》的约定向曹福亭交付了全部货物，并认可已经收到曹福亭支付的130,000元货款。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”。曹福亭、长沙红腾建材有限公司签订的《产品定购合同》是双方真实意思表示，且双方当事人均已履行主要义务，合同合法有效；曹福亭委托代理人庭审中所称“书面合同无效，对双方不具约束力，相关当事人之间�成立事实合同关系”的抗辩理由与曹福亭的答辩及庭审查明的情况不符，不予采信。
2、曹福亭辩称，之所以未向长沙红腾建材有限公司支付剩余货款，是因为长沙红腾建材有限公司交付的货物有质量问题且未及时修复，但未能提交证据证明在收到长沙红腾建材有限公司货物之后至本案受理之前，曾经向长沙红腾建材有限公司提出过质量异议。《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款规定：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定”。双方签订的《产品定购合同》第五条第一款约定，如甲方（即曹福亭）有质量异议需在收到货物三日内提出，否则视为验收合格。本案审理过程中曹福亭曾申请对货物的质量问题进行鉴定，后自行撤回鉴定申请，于庭审中提交了一份因曹福亭申请保全证据，由湖南省郴州市福城公证处于2017年5月6日作出的（2017）湘郴福证字1454号《公证书》，但该《公证书》不足以证明长沙红腾建材有限公司交付的货物有质量问题。因曹福亭未提交足以证明其抗辩理由的合法有效的证据，对曹福亭所称因长沙红腾建材有限公司交付的货物有质量问题而拒付剩余货款的抗辩理由，不予采信。
3、长沙红腾建材有限公司要求曹福亭按合同标的额的25%支付违约金50,400元（双方签订的《产品定购合同》第六条第一款约定，如迟延付款则每天按照合同总货款的3‰支付违约金），曹福亭称如果长沙红腾建材有限公司所诉事实完全成立，曹福亭请求参照同期银行贷款利息标准予以调整。根据本案查明的情况及双方的诉求，酌情确定，曹福亭按未付货款71,600元的25%支付违约金17,900元给长沙红腾建材有限公司。
一审法院认为，本案属买卖合同纠纷。曹福亭向长沙红腾建材有限公司购买货物后，应当按照合同约定支付全部价款。《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”。《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款规定：“债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务”。在没有合法有效的证据证明长沙红腾建材有限公司交付的货物有质量问题的情况下，曹福亭不支付全部货款于法无据，长沙红腾建材有限公司要求曹福亭支付未付货款71,600元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。
关于长沙红腾建材有限公司要求曹福亭支付违约金的诉讼请求，酌情确定曹福亭按未付货款71,600元的25%支付违约金17,900元给长沙�腾建材有限公司，长沙红腾建材有限公司诉讼请求中超过的部分，不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十八条第一款，《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、被告曹福亭支付货款71,600元给原告长沙红腾建材有限公司，限被告曹福亭在本判决生效后十日内付清；二、被告曹福亭支付违约金17,900元给原告长沙红腾建材有限公司，限被告曹福亭在本判决生效后十日内付清；三、驳回原告长沙红腾建材有限公司其他诉讼请求。如果被告曹福亭未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2940元，由被告曹福亭承担。”
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。
本院二审查明：双方当事人没有货物交付手续，曹福亭只认可收到15个好的化粪池罐，另一个20升的化粪罐是坏的，该损坏的化粪池罐是交货前毁损还是交货后毁损，双方均无证据证实。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：一审判决认定事实是否清楚。《中华人民共和国合同法》第一百四十二条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本案中，因双方没有货物交付手续，曹福亭只认可收到15个好的化粪池罐，另一个20升的化粪池罐是坏的，该损坏的化粪池罐�交付前毁损还是交付后毁损不清楚，长沙红腾建材有限公司没有提交证据证实交付了16个好的化粪池罐给曹福亭。因此，该损坏的化粪池罐应由长沙红腾建材有限公司承担。关于曹福亭提出长沙红腾建材有限公司交货的体积数量未据实确认及货物存在质量瑕疵的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款规定：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或质量符合约定。”双方在签订的《产品定购合同》第五条第一款约定，如甲方（即曹福亭）有质量异议需在收到货物三日内提出，否则视为验收合格。因曹福亭接收化粪池罐后，并未提出异议，而是直接安装使用。因此，应视为曹福亭对产品的体积及质量无异议。曹福亭应支付长沙红腾建材有限公司15个化粪池罐的款项187,600元，因已支付130,000元，还应支付57,600元。因长沙红腾建材有限公司要求曹福亭支付违约金，本院酌情曹福亭按未付货款的25%支付违约金14,400元给长沙红腾建材有限公司。
综上所述，曹福亭的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2016）湘1002民初3198号民事判决；
二、由上诉人曹福亭于本判决生效后十日内支付被上诉人长沙红腾建材有限公司货款57,600元；
三、由上诉人曹福亭于本判决生效后十日内支付被上诉人长沙红腾建材有限公司违约金14,400元；
四、驳回被上诉人长沙红腾建材有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2940元，由上诉人曹福亭负担2058元，由被上诉人长沙红腾建材有限公司负担882元；二审案件受理费2038元，由上诉人曹福亭负担1500元，由被上诉人长沙红腾建材有限公司负担538元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨爱华
审 判 员 陈新德
审 判 员 黄小峰
二〇一八年二月一日
法官助理 袁浩飞
书 记 员 梁 艺
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第一百四十二条标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事�另有约定的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。