广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0112刑初435号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人朱鹏山，绰号“猪头”，男，1990年3月24日出生，汉族，出生地湖北省武穴市，文化程度初中，住湖北省武穴市。2012年8月7日因犯敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑八个月，2012年9月2日刑满释放。2013年10月25日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七个月，2013年12月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人王小龙，绰号“法海”，男，1996年7月15日出生，汉族，出生地四川省南江县，文化程度中专，住四川省南江县（以上身份情况均系自报）。因涉嫌犯抢劫罪于2016年3月10日被羁押，次日被刑事拘留，同月24日被取保候审。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月17日被羁押及刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。公诉机关以穗埔检刑诉[2017]357号起诉书指控被告人朱鹏山、王小龙犯贩卖毒品罪、被告人王小龙犯盗窃，于2017年5月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于同月23日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员孙靖出庭支持公诉，被告人朱鹏山、王小龙到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、贩卖毒品的犯罪事实1.2016年11月6日22时许，被告人朱鹏山伙同被告人王小龙在广州市黄埔区沙涌X号门前附近以人民币250元的价格向曾某贩卖毒品1小包（净重0.5克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分）后逃逸。2.2016年11月7日22时许，被告人朱鹏山在广州市黄埔区沙涌X号门前附近以人民币250元的价格向曾某贩卖毒品1小包（净重0.52克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分），后被公安人员人赃并获。民警还当场从被告人朱鹏山身上缴获毒品2小包（分别净重8.58克、0.19克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）。二、盗窃的犯罪事实案发前，吴某（另案处理）将一辆本田王CB125T牌普通两轮摩托车卖给被告人王小龙，后被告人王小龙将该摩托车转卖给朱某。2016年3月9日，朱某将该摩托车借给被害人徐某使用。当日晚上，被告人王小龙在广州市黄埔区南岗街鹿步东街七巷巷口附近适遇被害人徐某，遂以借用朱某的摩托车为名，要求被害人徐某将摩托车钥匙给其，但遭到被害人徐某的拒绝，被害人徐某将摩托车锁上并走出巷口后，被告人王小龙用随身携带的一把匕首将摩托车砸坏，并叫来吴某帮忙将上述摩托车（经鉴定，价值人民币1100元）盗走，后以低价转卖给吴某。案发后，公安人员已将缴回的摩托车发还被害人徐某。公诉机关认为：被告人朱鹏山、王小龙贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王小龙还携带凶器盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应对被告人王小龙数罪并罚。被告人朱鹏山曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人朱鹏山曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当从重处罚。被告人朱鹏山、王小龙虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。被告人朱鹏山、王小龙所贩卖的毒品已被缴获，未流入社会造成实际危害，可酌情从轻处罚。被告人王小龙所盗窃的赃物已发还被害人，可酌情从轻处罚。综上，建议判处被告人朱鹏山二年以上三年以下有期徒刑，并处五千元以下罚金；对于贩卖毒品罪，建议判处被告人王小龙一年以下有期徒刑，并处二千元以下罚金；对于盗窃罪，建议判处被告人王小龙十个月以下有期徒刑，并处二千元以下罚金。被告人朱鹏山、王小龙均对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及所提量刑建议无异议，并均表示认罪认罚。经审理查明：一、贩卖毒品的犯罪事实1.2016年11月6日22时许，被告人朱鹏山经事先电话联系，伙同被告人王小龙到广州市黄埔区沙涌X号门前附近以人民币250元的价格向曾某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）1小包（净重0.5克）后逃逸。2.2016年11月7日22时许，被告人朱鹏山经事先电话联系，到广州市黄埔区沙涌X号门前附近以人民币250元的价格向曾某贩卖甲基苯丙胺1小包（净重0.52克），被公安人员人赃并获。公安人员还当场从被告人朱鹏山身上缴获甲基苯丙胺2小包（分别净重8.58克、0.19克）及VIVO牌手机1部。经现场检测，被告人朱鹏山的检测样本中甲基安非他明呈阳性。二、盗窃的犯罪事实案发前，吴某（另案处理）将一辆本田王CB125T牌普通两轮摩托车卖给被告人王小龙，后被告人王小龙将该摩托车转卖给朱某。2016年3月9日，朱某将该摩托车借给被害人徐某使用。当日晚上，被告人王小龙在广州市黄埔区南岗街鹿步东街七巷巷口附近适遇被害人徐某，遂以借用朱某的摩托车为名，要求被害人徐某将摩托车钥匙给其，但遭到被害人徐某的拒绝。被害人徐某将摩托车锁上并走出巷口后，被告人王小龙用随身携带的匕首（经鉴定，属于国家规定的管制刀具）将摩托车车头砸坏，并叫来吴某帮忙将上述摩托车（经鉴定，价值人民币1100元）盗走，后以低价转卖给吴某。公安机关接到被害人徐某的报案后，于2016年3月10日在广州市黄埔区南岗街鹿步东街七巷X号X房抓获被告人王小龙，并现场缴获作案工具匕首1把。公安机关在吴某的协助下缴回上述被盗摩托车，并发还给被害人徐某。同日，公安机关以被告人王小龙涉嫌犯抢劫罪立案侦查。同月24日，因广东省广州市黄埔区人民检察院认为事实不清、证据不足决定不批准逮捕，公安机关对被告人王小龙取保候审并继续侦查。同年11月17日，公安机关根据被告人朱鹏山供述伙同被告人王小龙贩卖毒品的情况，在广州市黄埔区东联路27号盛源宾馆211房抓获被告人王小龙。被告人王小龙两次被抓获时，其现场检测样本中甲基安非他明均呈阳性。上述事实，有公诉机关提供的经当庭质证、认证的《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《提取笔录》、《称量取样笔录》、手机通话清单、《刑事判决书》、《刑满释放证明书》、《不批准逮捕决定书》、《取保候审决定书》、《释放通知书》、《现场检测报告书》、证人曾某、刘某、朱某、吴某、梁某、罗某的证言及辨认笔录、被害人徐某的陈述、被告人朱鹏山、王小龙的供述、相关辨认笔录、穗公（司）鉴（化验）字[2016]2943、2944、2946号《化验检验报告》、穗埔价鉴[2016]117号《关于1辆本田王CB125T普通两轮摩托车的价格鉴定结论书》、公（埔）认（刀）字[2016]011号《广州市公安局黄埔区分局管制刀具认定书》、现场勘验记录、指认案发现场、赃物、作案工具照片、现场监控录像等证据证实，本院予以认定。本院认为：被告人朱鹏山、王小龙违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人王小龙还以非法占有为目的，携带凶器盗窃，其行为已构成盗窃罪。依法应对被告人王小龙实行数罪并罚。公诉机关指控被告人朱鹏山犯贩卖毒品罪、被告人王小龙犯贩卖毒品罪和盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本案查明的量刑情节包括：1.在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人朱鹏山、王小龙均积极参与，并分工合作、互相配合，无明显的主次之分，依法不予区分主、从犯。2.被告人朱鹏山、王小龙归案后如实供述犯罪事实，并认罪认罚，本院依法对其从轻从宽处罚。3.被告人朱鹏山、王小龙所贩卖毒品已被缴获，未流入社会造成实际危害，本院酌情对其从轻处罚。4.被告人朱鹏山曾先后犯敲诈勒索罪和贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，本院依法对其从重处罚。5.被告人王小龙所盗赃物已被缴获并发还给被害人，本院酌情对被告人王小龙从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，符合本案实际，并与被告人朱鹏山、王小龙的罪责相适应，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十六条、第二百六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第三款、第十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人朱鹏山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月7日起至2019年8月6日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人王小龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。总和刑期有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月17日起至2017年9月1日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、没收公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺9.79克及作案工具VIVO牌手机1部、匕首1把（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 张 茵二〇一七年五月二十六日书记员 池东莹蓝章湖附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《最高人民法院、最高人民检察院》第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。