湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘12刑终288号
原公诉机关湖南省洪江市人民检察院。
原审被告人（上诉人）田某，男，1986年8月17日出生于湖南省凤凰县，汉族，中专文化，农民，家住湖南省凤凰县。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被执行逮捕。现押湖南省洪江市看守所。
原审被告人田茂红，男，1985年5月2日出生于湖南省凤凰县，土家族，小学文化，农民，家住湖南省凤凰县。曾因犯盗窃罪,于2003年2月17日被浙江省台州市椒江区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2003年3月8日刑满释放；曾因犯盗窃罪，于2009年12月5日被浙江省杭州市中级人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币9万元，2016年2月9日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被执行逮捕。现押湖南省洪江市看守所。
原审被告人文贵军，男，1974年11月13日出生于湖南省凤凰县，汉族，小学文化，农民，家住湖南省凤凰县。曾因犯盗窃罪，于2011年11月10日被浙江省杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金1500元，2012年9月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被执行逮捕。现押湖南省洪江市看守所。
湖南省洪江市人民法院审理湖南省洪江市人民检察院指控原审被告人田茂红、田某、文贵军犯盗窃罪一案，于二〇一七年七月七日作出（2017）湘1281刑初52号刑事判决。原审被告人田某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人田某及原审被告人田茂红、文贵军，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
湖南省洪江市人民法院判决认定：2017年2月6日至2017年2月16日期间，被告人田茂红先后伙同文贵军、田某来到湖南省洪江市江市镇、龙田乡等地，盗窃作案共计9起，盗得现金、手机、手表等财物共计价值18251元。其中田茂红参与盗窃9起，涉案金额共计约18251元。文贵军参与盗窃5起，涉案金额共计约7840元。田某参与盗窃9起，涉案金额共计约18251元。具体犯罪事实如下：
1、2017年2月6日凌晨2时许，被告人田茂红、文贵军、田某驾驶田某所有的车牌号为贵Ｄ×××××中华牌轿车来到洪江市江市镇汪某家，由田某负责开车接应，文贵军负责望风，田茂红以爬窗方式进入汪某家中，盗走现金约800元。
2、2017年2月6日凌晨2时许，从汪某家盗窃后，被告人田茂红、文贵军又来到同村居民彭某家，由田某开车接应，田茂红、文贵军二人先后架梯爬窗进入彭某家，盗走现金约100元、浪琴L81104型腕表l块。
3、2017年2月6日凌晨2时许，从彭某家盗窃后，被告人田茂红、文贵军又来到同村居民冯某家，由田某开车接应，田茂红、文贵军二人先后爬窗进入冯某家，盗走现金约1200元、华为手机1部。
4、2017年2月8日凌晨1时许，被告人田茂红、田某驾驶田某所有的车牌号为贵Ｄ×××××中华牌轿车来到洪江市岩垅乡苏某家，由田某负责开车接应，田茂红以架梯爬窗方式进入苏某家中，盗走现金约800元。
5、2017年2月8日凌晨1时许，从苏某家盗窃后，被告人田茂红又来到同村居民杨某家，由田某负责开车接应，田茂红开门进入杨某家，盗走现金约1700元、OPPOR9plus型手机1部、vivoX6plus型手机1部。
6、2017年2月8日凌晨1时许，从杨某家盗窃后，被告人田茂红又来到同村居民赵某家，由田某负责开车接应，田茂红从平台处进入赵某家，进入家中后随即被赵某发现，遭赵某追赶逃出房屋，未盗得财物。
7、2017年2月11日凌晨1时许，被告人田茂红、田某驾驶田某所有的车牌号为贵Ｄ×××××中华牌轿车来到洪江市龙田乡向某家，由田某负责开车接应，田茂红开门进入向某家中，盗走现金约3350元。
8、2017年2月16日凌晨2时许，被告人田茂红、文贵军、田某驾驶田某所有的车牌号为贵Ｄ×××××中华牌轿车来到洪江市江市镇袁某家，由田某负责开车接应，田茂红负责望风，文贵军以爬窗方式进入袁某家中，盗走现金约160元。
9、2017年2月16日凌晨2时许，从袁某家盗窃后，被告人田茂红、文贵军又来到同村居民蒋某家，由田某负责开车接应，田茂红负责望风，文贵军以爬窗方式进入蒋某家中，盗走现金约1080元。
从上述盗窃作案中，被告人田茂红共计分得现金约5130元、OPPO手机1部、华为手机1部，被告人文贵军共计分得现金约900元，被告人田某共计分得现金约3160元、浪琴牌手表1块、vivo手机1部。
经洪江市价格认证中心鉴定，被盗浪琴L8llO4型腕表价值4500元，OPPOR9plus型手机价值2353元，vivoX6plus型手机价值2208元。
2017年2月16日，被告人田茂红、文贵军、田某在杭瑞高速凤凰收费站下高速处被洪江市公安局民警抓获；到案后，田茂红、文贵军、田某如实供述了其盗窃他人财物的犯罪事实，公安机关将当场查获的部分赃款及被盗手表、手机分别退回给被害人。
另查明，公安机关依法扣押了被告人田茂红、文贵军、田某的作案工具贵Ｄ×××××号黑色中华SY7200轿车（登记所有权人：田某，车架号：LSYYCCKA63K026483，发动机号：SBB6414）一辆。
上述事实，有被害人的陈述、书证、现场勘查笔录、价格认定结论书、被告人的供述与辩解等证据证明。
湖南省洪江市人民法院认为：被告人田茂红、文贵军、田某以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物且数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人田茂红、文贵军、田某均起了主要作用，均系主犯，应当按照各自所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人田茂红、文贵军均系因故意犯罪而被判处有期徒刑的犯罪分子，在刑罚执行完毕以后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人田茂红、文贵军、田某虽不具有自首情节，但均能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人田某明知被告人田茂红、文贵军准备实施盗窃，仍积极参与，并驾车送被告人田茂红或被告人田茂红、文贵军二人前往盗窃行为地实施盗窃，盗窃得手后又开车接应逃离现场，并参与分赃，其行为对本案盗窃犯罪的顺利实施起了主要作用，应认定为主犯。扣押的作案工具贵Ｄ×××××号中华牌轿车一辆，依法予以没收。被告人田某如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定，判决：一、被告人田茂红犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币一万四千元；二、被告人田某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万四千元；三、被告人文贵军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币八千元；四、对公安机关扣押在案的被告人田茂红、文贵军、田某的作案工具贵Ｄ×××××号黑色中华SY7200轿车一辆予以没收，由洪江市公安局上缴国库。
上诉人田某上诉提出：1、其在共同犯罪中作用有限，对社会危害小，不应认定为主犯。2、原判量刑过重，要求改判。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院予以确认。
上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：
1、被害人向某、彭某、冯某、汪某、陈某、苏某、杨某、赵某、袁某、蒋某、段某的陈述，证明各被害人被盗财物的种类、数量、时某、地点及具体经过。
2、现场勘验检查笔录、现场图及照片，证明公安机关对被害人向某、彭某、冯某、汪某、陈某、苏某、杨某、赵某、袁某、蒋某、段某财物被盗现场进行勘查检验的情况及被盗现场的方位、具体地点、周围环境等。
3、指认现场笔录及照片，证明了案发后原审被告人田茂红、文贵军向公安机关指认其盗窃的现场情况及所指认现场的具体位置、周围环境等。其所指认的盗窃现场与公安机关勘验检查被害人艳芳、彭某、冯某、汪某、陈某、苏某、杨某、赵某、袁某、蒋某、段某财物被盗的现场吻合。
4、提取笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单、发还物品文件清单及提取赃物照片，证明：公安机关抓获原审被告人田茂红、文贵军、上诉人田某时，依法对原审被告人田茂红、文贵军、上诉人田某的人身进行搜查；提取了原审被告人田茂红、文贵军、上诉人田某随时携带的可疑物品；公安机关在田某的指认下对赃物进行了提取；公安机关将提取的相关物品对被告人、被害人的发还。
5、原审被告人田茂红与上诉人田某的微信聊天记录，证明了田茂红与田某共谋实施盗窃，为实施盗窃准备工具，在田茂红盗窃结束后，田某通过微信定位接应田茂红。
6、原审被告人田茂红、文贵军、上诉人田某的通话详单及基站位置，证明田茂红、文贵军、田某盗窃作案时的通话时某、次数及所在位置。
7、洪江市价格认证中心出具的洪市价认定函[2017]0003号、[2017]2-149号价格认定结论书，证明被盗的OPPOR9plus型手机价值为2353元、vivoX6plus型手机价值为2208元、浪琴L8llO4型腕表价值为4500元。
8、机动车登记信息，证明车牌号贵Ｄ×××××中华牌小轿车的车辆所有权人为田某。
9、到案经过，证明原审被告人田茂红、文贵军、上诉人田某被抓获的具体经过。
10、户籍信息，证明原审被告人田茂红、文贵军、上诉人田某的基本身份信息。
11、（2003）椒刑初字第58号、（2009）浙杭刑初字第297号、（2011）杭萧刑初字第1846号刑事判决书，释放证明，证明原审被告人田茂红、文贵军前科犯罪被判处刑罚的情况及刑满释放的时某。
12、原审被告人田茂红、文贵军、上诉人田某供述和辩解，证明其三人所供述的盗窃作案的时某、地点、具体经过及所盗得财物的种类、数额等与被害人的陈述、现场勘验检查笔录等证据吻合。
本院认为，上诉人田某、原审被告人田茂红、文贵军以非法占有为目的，入户窃取他人财物，且数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人田某、原审被告人田茂红、文贵军均起主要作用，均系主犯，应当按照各自所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。田茂红、文贵军均系因故意犯罪而被判处有期徒刑的犯罪分子，在刑罚执行完毕以后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。田某、田茂红、文贵军虽不具有自首情节，但均能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，均可以从轻处罚。公安机关扣押的作案工具贵Ｄ×××××号中华牌小轿车，应当予以没收。上诉人田某提出其不是主犯的理由，经查，田某明知他人准备实施盗窃，仍积极参与，不仅驾车送同案人前往盗窃行为地实施盗窃，而且在盗窃得手后又开车接应同案人逃离现场，并参与分赃，其行为对盗窃犯罪的顺利实施起积极主要作用，应认定为主犯，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。又提出量刑过重的理由，经查，一审判决已充分考虑其全部从轻、减轻处罚情节，量刑适当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 莫劲枝
审 判 员 田 芳
审 判 员 荆 成
二〇一七年九月十八日
法官助理 冯桂彬
书 记 员 蒋艳群
附适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十四条因犯盗窃罪，依法判决罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，原审被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。