黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民一民终字第429号
上诉人（原审原告）刘俐，住哈尔滨市道外区。
委托代理人李术平（系刘俐妻子）。
被上诉人（原审被告）哈尔滨工业大学附属中学校，住所地哈尔滨市南岗区西前卫大街10号。
法定代表人王蕾，校长。
委托代理人张巾英，住哈尔滨市道里区。
上诉人刘俐因与被上诉人告哈尔滨工业大学附属中学校（以下简称工大附中）劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2014）年南西初字第00310号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月21日受理后，依法组成合议庭，以阅卷、调查和询问当事人的方式对案件进行了审理。本案现已审理终结。
刘俐原审起诉时称：刘俐不服南岗区劳动仲裁委员会裁决，认为对其11个月二倍工资差额33121元计算有误，应当以11个月工资总额来累计，经计算应为41911元。劳动仲裁委员会应当对驳回补签2012年7月16日至2013年7月15日书面劳动合同请求的裁决作出说明。裁决书没有对工大附中2013年7月4日发出的当日解除劳动合同的通知的法律效力作出直接认定。工大附中没有终止劳动合同的权利，没有征求工会意见，属于违法终止劳动合同。且工大附中在送达通知后，在7月4日至7月16日间仍被派刘俐执行具体工作任务，没有履行劳动合同法第五十条规定的义务。双方签订了自2009年7月16日至2012年7月15日的书面劳动合同，加上工大附中依法应当补签的书面劳动合同，已达到签订无固定期限劳动合同的条件。工大附中违法终止劳动合同，不依法为刘俐缴纳失业保险和工伤保险，应支付赔偿金60780元。工大附中于2013年8月停发刘俐工资和奖金，停止为刘俐缴纳社会保险，至今未开具《解除和终止劳动合同证明书》并办档案转移手续，应当承担赔偿责任。工大附中从2009年7月15日至今的合同有效期内，没有为刘俐缴纳工伤保险，失业保险，应按合同约定支付违约赔偿10000元。故刘俐诉至法院请求：1、工大附中支付刘俐未签书面合同11个月2倍工资差额41911元；2、撤销工大附中解除劳动合同的书面通知和决定，双方补签2012年7月16日至2013年7月15日劳动合同；3、工大附中给付刘俐赔偿金60780元；4、工大附中支付刘俐2013年的工资每月3300元直至工大附中为刘俐办理劳动关系转移手续止；5、工大附中为刘俐补交2007年9月至办结劳动关系转移之日止的失业保险金；6、工大附中自2013年8月起为刘俐交纳养老保险、医疗保险、工伤保险至劳动关系转移办结止；7、工大附中支付刘俐合同违约金10000元；8、工大附中为刘俐补交2007年9月起至2010年5月的养老保险和医疗保险，并承担刘俐个人交纳部分。
工大附中辩称：刘俐请求第三项、第四项、第五项，未经劳动仲裁程序，直接向法院起诉，应予以驳回；刘俐请求第八项，其中医疗保险部分未经劳动仲裁，应予以驳回；请求第一项支付2倍工资差额时间应为10个月19天，不是11个月，每月工资的基数劳动仲裁计算准确，应按实发工资计算；刘俐请求第二项，根据黑劳社发（2004）51号关于妥善处理劳动关系若干问题的意见（二）劳动合同续定之规定，劳动合同期限届满后有一方提出终止劳动关系的，企业应当及时办理劳动关系解除手续。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）第十六条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。因此，工大附中同意按劳动合同法规定，支付刘俐未签订劳动合同双倍工资的差额，但法院应支持工大附中解除与刘俐之间的劳动关系，不应再签订2012年7月16日至2013年7月15日的劳动合同；刘俐请求第六项，该违约金赔偿是双方对违约赔偿计算方式的约定，不是约定的准确违约金，因刘俐未提供工大附中违约给其造成损失的证据，因此，刘俐无权要求工大附中支付该项赔偿。
原审判决认定：刘俐、工大附中于2005年11月4日签订聘任教师合同书一份，聘用期限自2005年11月4日至2006年7月15日，聘用岗位为计算机维护。2006年10月24日，刘俐、工大附中双方签订聘任教师合同书一份，聘期自2006年11月15日至2009年7月15日，聘用岗位为信息技术教师；2009年7月15日，刘俐、工大附中双方签订合同书一份，聘期自2009年7月16日至2012年7月15日，聘用岗位为初中信息技术教师。合同期满后，刘俐仍在岗工作，但双方未签订书面劳动合同。2013年7月4日，工大附中向刘俐下发了哈工大附中解除《聘任教师合同书》通知书一份，以合同期满、取消岗位设置为由，通知刘俐解除劳动合同。2013年7月5日，刘俐向工大附中提交了签订合同意向书。刘俐自2012年8月至2013年6月应发工资总额共计38643元。2013年8月8日，刘俐向哈尔滨市南岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付2012年8月至2013年6月未订立书面合同11个月的二倍工资差额43640元；补签2012年7月16日至2013年7月15日书面劳动合同，补签无固定期限劳动合同；支付劳动合同违约赔偿金30000元；补缴2007年9月至2010年5月的养老保险；补缴2007年9月至2013年7月的失业保险；支付2013年8月份工资；支付2011年7月、8月，2012年7月、8月的加班费6400元。2013年9月25日，南岗区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁定工大附中向刘俐支付2012年8月15日至2013年6月双倍工资差额33121元；补缴2007年至2013年7月的失业保险费。刘俐对该仲裁裁决不服，向该院提起诉讼。本案经调未果。
原审判决认为：刘俐在2012年7月15日劳动合同到期后继续在工大附中处工作，事实清楚，双方存在劳动关系。双方签订的劳动合同到期，刘俐继续在原工作岗位工作，用人单位应当及时与劳动者订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月未满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。现刘俐要求工大附中支付未签订劳动合同期间的双倍工资差额符合法律规定，予以支持。支付标准应按刘俐2012年8月至2013年6月的全部应发工资计算，根据刘俐提供的证据，总计为38643元。刘俐要求撤销工大附中解除劳动合同的书面通知和决定，补签2012年7月16日至2013年7月15日劳动合同的诉讼请求，无相关法律依据，不予支持。工大附中通知刘俐解除合同后，刘俐已不在工大附中处工作，双方劳动关系已实际终止，刘俐要求工大附中支付2013年工资每月3300至工大附中为刘俐办理劳动关系转移手续止，要求工大附中自2013年8月起为刘俐缴纳养老保险，无事实及法律依据，不予支持。刘俐主张其在工大附中处工作至2013年10月，证据不足，不予认定。刘俐在工大附中处工作至2013年7月，工大附中自2007年9月起未为刘俐缴纳失业保险，刘俐要求工大附中为其补缴失业保险的诉讼请求合理，予以支持，补缴期限应自2007年9月起至2013年7月止，具体缴费标准以失业保险经办机构核定为准。双方签订的聘任合同于2012年7月15日期满，此后未再签订劳动合同，刘俐要求工大附中给付合同违约金无事实及法律依据，不予支持。刘俐要求工大附中为其补缴2007年9月至2010年5月的养老保险，刘俐在2013年8月8日向仲裁委员会申请劳动仲裁，确已超过劳动仲裁时效，且未提供证据证明仲裁时效存在中断，故对刘俐的该项诉请，不予支持。关于刘俐要求工大附中给付赔偿金60780元及为其补缴医疗保险、工伤保险的诉讼请求，因未经劳动仲裁，不予处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十条第一款、第八十二条之规定，判决：一、哈尔滨工业大学附属中学校于本判决生效后十日内给付刘俐自2012年8月至2013年6月双倍工资差额38643元；二、哈尔滨工业大学附属中学校于本判决生效后十日内为刘俐补缴2007年9月至2013年7月的失业保险金，具体缴费金额以失业保险经办机构核定的数额为准，刘俐、工大附中双方分别承担各自应缴纳费用；三、驳回刘俐的其他诉讼请求。上述给付款项，给付义务人如逾期不履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由中哈尔滨工业大学附属中学校承担。
刘俐不服上述民事判决，提起上诉称：原审判决11个月双倍工资应该按照工资总额计算，原审不采信原告举示的证据六错误，原审不支持刘俐撤销工大附中解除劳动合同决定、补签2012年7月16日至2013年7月15日劳动合同属错误判决，对刘俐要求支付3300元工资至为刘俐办理劳动关系转移及为刘俐交纳养老保险请求不予支持错误，刘俐请求工大附中补交失业保险、交纳养保险及医疗保险应得到支持，刘俐请求违约金有合同约定。请求：1、工大附中支付刘俐未签书面合同11个月2倍工资差额41911元；2、撤销工大附中解除劳动合同的书面通知和决定，双方补签2012年7月16日至2013年7月15日劳动合同；3、补签无固定期限合同；4、工大附中支付刘俐2013年8月起的工资每月3300元直至工大附中为刘俐办理劳动关系转移手续止；5、工大附中为刘俐补交2007年9月至终审判决执行完毕之日的失业保险；6、工大附中自2013年8月起为刘俐交纳养老保险、医疗保险、工伤保险至终审判决执行完毕止；7、工大附中支付刘俐合同违约金10000元；8、工大附中为刘俐补交2007年9月起至2010年5月的养老保险和医疗保险，并承担刘俐个人交纳部分。
工大附中同意原审判决。
二审期间双方当事人均未举示新的证据。
本院确认原审判决认定的事实。
本院认为：关于刘俐提出的11个月双倍工资应该按照工资总额计算问题。《劳动合同法》设立未签订劳动合同的双倍罚则，旨在杜绝用人单位利用事实劳动关系逃避缴纳社会保险费等法定义务，减少用工成本，侵害劳动者利益。因此，用人单位受到的惩罚应当以劳动者正常出勤下的工资为准，也即双倍工资差额的计算基数应当以正常出勤工资为准。故原审依照刘俐应得工资确定双倍工资的基数并无不当。刘俐按照工资总额计算双倍工资基数的要求不予支持。关于刘俐提出的撤销工大附中解除劳动合同的书面通知和决定，双方补签2012年7月16日至2013年7月15日劳动合同、补签无固定期限合同问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。”依照上述法律规定，工大附中解除与刘俐的劳动关系符合法律规定。关于刘俐提出的关于大附中支付刘俐2013年8月起的工资每月3300元直至工大附中为刘俐办理劳动关系转移手续止问题。因双方的劳动关系已经解除，刘俐无充分证据证明其在2013年8月后仍与工大附中存在事实上的劳动关系，故该项请求不予支持。关于刘俐上诉请求中提出的工大附中为刘俐补交2007年9月至终审判决执行完毕之日的失业保险问题。原审已判令工大附中为刘俐补交工作期间的失业保险，刘俐主张该保险应补交至终审判执行完毕时止无事实和法律依据。对刘俐主张的工大附中自2013年8月起为刘俐交纳养老保险、医疗保险、工伤保险至终审判决执行完毕止问题，该请求亦无事实依据。关于刘俐主张工大附中支付合同违约金10000元问题，工大附中因未依照法律规定与刘俐签订劳动合同，其已依照法律规定承担了相应的法律责任，刘俐并未举示证据证明工大附中其他违约情形，故对刘俐的该项请求亦不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。刘俐的上诉理由均不能成立，对其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘俐负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 焦崇升
审 判 员 柳 波
代理审判员 崔 宁
二〇一五年六月二日
书 记 员 于凯华