浙江省桐乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0483刑再1号
原公诉机关桐乡市人民检察院。
原审被告人李莉（曾用名李美红，冒名刘某、曾某），女，1990年7月18日出生，公民身份号码××，汉族，贵州省织金县人，初中文化，住贵州省织金县黑土乡。2011年2月17日因吸毒被嘉兴市公安局秀洲区分局行政拘留十日（不执行）；2011年12月27日因吸毒被嘉兴市公安局秀洲区分局行政拘留十日（未执行），同日被该局决定责令社区戒毒三年。2013年12月因犯盗窃罪被嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金4000元[该案中李莉冒名刘某。2016年7月嘉兴市南湖区人民法院对该案再审后撤销原判，以犯盗窃罪改判李莉有期徒刑八个月，并处罚金6000元]。2014年10月冒名刘某盗窃被嘉兴市公安局秀洲区分局行政拘留十四日（不执行）。2015年7月27日因本案原审被桐乡市公安局监视居住，同年9月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金12000元[即本案原审，该案中李莉冒名曾某]，同年11月11日因正处哺乳期被本院�定暂予监外执行，2016年8月10日矫正期满，被依法解除社区矫正。2015年12月因犯盗窃罪被嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元。2016年7月因犯盗窃罪被嘉善县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金30000元，与嘉兴市南湖区人民法院所判有期徒刑一年十个月、罚金20000元并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金50000元。2016年8月11日因本案再审被本院决定取保候审。
辩护人殳虹，浙江景雅律师事务所律师。
桐乡市人民检察院指控原审被告人李莉犯盗窃罪一案（李莉在该案中冒名曾某），本院于2015年9月18日作出（2015）嘉桐刑初字第878号刑事判决。该判决已经发生法律效力。2016年2月15日，嘉兴市人民检察院以嘉检公诉审刑抗[2016]3号刑事抗诉书向嘉兴市中级人民法院提出抗诉。嘉兴市中级人民法院于2016年2月23日�出（2016）浙04刑抗3号再审决定书，指令本院再审。2016年5月17日，经原公诉机关建议，本案延期审理一个月，同年6月16日恢复审理。2016年7月8日，嘉兴市人民检察院以嘉检公诉审刑抗[2016]6号刑事抗诉书向嘉兴市中级人民法院再次提出抗诉。嘉兴市中级人民法院于2016年7月22日作出（2016）浙04刑抗6号再审决定书，指令本院再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年9月12日公开开庭审理了本案。桐乡市人民检察院指派检察员姚小丽出庭履行职务。原审被告人李莉到庭参加诉讼。经本院通知，桐乡市法律援助中心指派律师殳虹出庭担任原审被告人李莉的辩护人。本案经合议庭评议、审判委员会讨论，现已审理终结。
原审判决认定：
1、2015年7月7日下午，被告人曾某至桐乡市梧桐街道宏源路155号边星鞋坊店，采用顺手牵羊手段，窃走被害人肖某放在收银台�的白色苹果6手机一部，价值4060元。
2、2015年7月17日下午，被告人曾某至桐乡市梧桐街道城河路2-21号诱惑服装店，采用顺手牵羊手段，窃走被害人陈某放在椅子上的金色苹果6手机一部，价值3780元。
3、2015年7月17日下午，被告人曾某至桐乡市梧桐街道梧桐大街828号梧桐语服装店，采用顺手牵羊手段，窃走被害人潘某放在收银台上的金色苹果6手机一部，价值4560元。
以上事实，有原公诉机关提交并经举证、质证的如下证据予以证实：1、被害人肖某、陈某、潘某陈述，证实手机被盗的事实；2、辨认笔录及照片，证实被告人曾某对盗窃地点辨认后确认无误；3、价格鉴定结论书，证实赃物的价值；4、抓获经过，证实被告人曾某被抓获时的经过情况；5、被告人曾某的供述在案。
原审认为，被告人曾某以非法占有为目的，盗窃作案3起�共计价值12400元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曾某归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。据此，本院为维护社会秩序，保护公私财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人曾某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金12000元。二、责令被告人曾某退赔被害人肖某4060元、陈某3780元、潘某4560元。
嘉兴市人民检察院抗诉认为：一、原审卷宗材料证实，被告人曾某于2015年7月4日因盗窃犯罪被浙江省海宁市公安局取保候审，其在桐乡实施盗窃犯罪时正处于取保候审期间。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十三条的规定，原审人民法院没有建议原公诉机关补充或变更起诉，审理程序有�当之处，遗漏了其他犯罪事实，影响对被告人曾某的定罪量刑。二、原审被告人真实姓名为李莉，冒名曾某，且有犯罪前科。原审判决对原审被告人身份认定错误，且未认定其为累犯，属法律适用错误，导致量刑不当。故两次提起抗诉，请求依法判处。
原审被告人李莉对抗诉书指控的犯罪事实和法律适用方面的抗诉意见没有异议。其辩护人提出如下辩护意见：对定性没有异议；量刑方面的意见有：原审被告人李莉自小父母离异，初中毕业就出来打工，从小没有接受良好教育，现独自抚养女儿。本案起因系李莉冒名曾某，原判认定身份错误、未认定累犯情节而被提起抗诉。再审中案件事实与原审认定事实并无变动，原判虽未认定累犯情节，但判处有期徒刑九个月刑罚相对过重，且刑期已执行完毕。希望法庭考虑上述因素，再审判决时量刑不再加重刑罚。
经再审查明：
再审认定的原审被告人李莉的盗窃犯罪事实，与原审认定一致。
因原审被告人李莉在公安侦查、检察审查起诉、法院审理阶段，一直隐瞒其真实身份并冒用“曾某”的身份信息（女，1988年4月1日出生，公民身份号码××，汉族，贵州省织金县人，初中文化，住贵州省织金县黑土乡金鸡村哨棚组），致原审刑事判决对其身份情况认定错误。
原审被告人李莉的真实身份是：李莉（曾用名李美红），女，1990年7月18日出生，公民身份号码××，汉族，贵州省织金县人，初中文化，住贵州省织金县黑土乡。
另查明，原审被告人李莉曾多次被判刑，详见判决书首部李莉的基本情况部分。
嘉兴市人民检察院2016年2月15日抗诉的理由，是原审遗漏了李莉在海宁的二起盗窃犯罪事实。而针对该二起犯罪事实的刑事案�，海宁市人民检察院已于2015年9月向海宁市人民法院提起公诉。抗诉机关提交的证据材料中没有证明该二起犯罪事实的证据，抗诉机关在再审庭审时也未提供相关材料。
以上事实，有抗诉机关提交以及由本院依职权调取并经举证、质证的如下证据予以证实：原审被告人李莉的供述、被害人报案陈述、价格鉴定结论书、辨认笔录等原审卷宗材料、桐乡市公安司法鉴定中心（桐）公（司）鉴（痕）字[2016]32号鉴定结论告知单、李莉和曾某的人口基本信息、原审被告人李莉确认其冒名表姐曾某身份的供述、曾某等人证言、海宁市人民检察院起诉书、本院（2015）嘉桐刑初字第878号刑事判决书、嘉兴市南湖区人民法院（2013）嘉南刑初字第832号刑事判决书、（2015）嘉南刑初字第501、933号刑事判决书、（2016）浙0402刑再3号刑事判决书、嘉善县人民法院（2016）浙0421刑初386号刑事判决书等。
本院再审认为，原审被告人李莉以非法占有为目的，盗窃作案三起，窃得财物价值12400元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人李莉在（2013）嘉南刑初字第832号刑事判决所处刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法予以从重处罚。原审认定原审被告人李莉的犯罪事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。因原审被告人李莉在原审时隐瞒其真实身份，致原审认定身份和适用法律错误，未认定原审被告人李莉有累犯情节，应予纠正。抗诉机关提出“原审判决对原审被告人李莉的身份认定错误并适用法律错误，应认定累犯”的抗诉意见成立，本院予以采信。原审被告人李莉在海宁冒名曾某盗窃的二起犯罪事实，海宁市人民检察院已提起公诉，且庭审时抗诉机关也未提供该二起犯罪事实的�关证据材料，故抗诉机关提出“原审审理程序有不当之处，遗漏了其他犯罪事实，影响对被告人曾某的定罪量刑”之抗诉意见，本院不予采信。辩护人定性方面的辩护意见与事实和法律规定相符，本院予以采信。辩护人的量刑辩护意见，综合原审被告人李莉多次被判刑至今未收监执行、如何有效利用司法资源打击犯罪等因素，量刑时一并予以考虑。据此，本院为维护社会秩序，保护公民财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第一款第三项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）嘉桐刑初字第878号刑事判决；
二、原审被告人李莉犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金12000元，与前判刑罚有期徒刑八个月，并处罚金6000元并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金18000元（原审被告人已在监所服刑七个月、监外执行九个月，其刑期已执行完毕。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
三、责令原审被告人李莉退赔被害人肖某4060元、陈某3780元、潘某4560元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨颖梁
审 判 员 沈 黎
代理审判员 徐陈燕
二〇一六年九月十三日
书 记 员 邓敏玲