浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温龙刑初字第623号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人韩光。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月26日被刑事拘留，同年5月17日被取保候审，2014年5月19日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
委托辩护人项建华。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检刑诉（2014）198号起诉书指控被告人韩光犯非法经营罪，于2014年7月7日向本院提起公诉。本院于同月9日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派代理检察员陈飞乐出庭支持公诉。被告人韩光及其辩护人项建华到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2013年3月份以来，被告人韩光伙同王东（身份不明）在未取得相关经营烟草许可证的情况下，由王东在天津市等地组织购买硬盒中华香烟，通过物流公司运往温州由韩光负责在温州地区销售。至2013年4月16日，韩光以每条380元至389元的价格在温州市龙湾区、鹿城区及永嘉县等地共销售出硬盒中华香烟3680条，共计金额1398400余元。同年4月26日上午，韩光在温州市双屿客运中心接收王东发往温州的硬盒中华香烟时，被执法部门查获，当场扣押中华香烟6件，共计480条。经鉴定，涉案480条中华香烟金额合计201600元。
公诉机关就其指控的事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人韩光的行为已构成非法经营罪，且属情节特别严重，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，予以判处。
被告人韩光对公诉机关指控的罪名无异议，但提出指控的香烟条数及经营额过高，辩解其只销售香烟100余条。
其辩护人提出：1、公诉机关凭推算来指控被告人韩光已销售中华香烟3680余条，事实不清，证据不足，现有证据只能证明韩光已销售中华香烟165条，涉案金额64855元；2、被查获的480条中华香烟的金额应以每条360元计算，认定为172800元，而非201600元，且该部分尚未流入社会，应属犯罪未遂；3、被告人韩光只是帮助王东接货，其在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯；4、本案社会危害性较小，且被告人韩光系初犯；综上，请求对韩光从轻处罚并能适用缓刑。
经审理查明，2013年3月份以来，被告人韩光伙同王东（身份不明）在未取得温州市烟草专卖零售许可证的情况下，由王东在天津市等地组织购买硬盒中华香烟，通过温州佳快物流有限公司运往温州由韩光负责在温州地区销售。至2013年4月16日，韩光以每条380元至389元的价格在温州市龙湾区、鹿城区及永嘉县等地共销售硬盒中华香烟3680条，共计经营额1398400余元，其中韩光以每条收取1-2元，共获利约5000余元。同年4月26日上午，韩光再次到温州佳快物流有限公司接收王东发往温州的硬盒中华香烟时，被浙江省温州市烟草专卖局执法人员查获，并当场缴获并扣押了硬盒中华香烟6件（每件80条），共计480条。经鉴定，涉案480条中华香烟，均系真品卷烟；依案发当日浙江省烟草专卖品价格，共计金额201600元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人韩光原于侦查阶段的供述，供认了自2013年3月份，其伙同王东在未取得温州市烟草专卖零售许可证的情况下，由王东在天津市等地组织购买硬盒中华香烟，通过温州佳快物流有限公司运往温州由韩光负责在温州地区销售。期间，其以每条380元至389元的价格共销售硬盒中华香烟3680条（46件，每件80条），其中每条香烟其收取1-2元，共获利约5000余元，其余均转账给王东指定账户（户名为王笑迎、王德兰、杨金环）的事实经过及2013年4月26日，其再次到温州佳快物流有限公司接收王东发往温州的硬盒中华香烟时，被浙江省温州市烟草专卖局执法人员查获，并当场缴获并扣押了硬盒中华香烟6件（每件80条），共计480条，按公司价格360元／条，约价值172800元的情况。同时被告人韩光还供述了其以“李传敏”“李”“韩”等名在温州佳快物流有限公司签名提货，以户名为“李传敏”的工行卡转账的事实。
2、证人邱某、黄某甲、黄某乙、戴某的证言及对被告人韩光的辨认笔录，分别证明其有从韩光处购买硬盒中华香烟的事实。
3、浙江省温州市烟草专卖局现场检查笔录，证明2013年4月25日，他们在日常工作中查获被告人韩光从温州佳快物流有限公司所提货物系卷烟的事实。
4、浙江省烟草质量监督检测站出具卷烟鉴别检验报告，证明查扣的卷烟均系真品卷烟的情况。
5、浙江省温州市烟草专卖局出具的证明，证明被告人韩光在温州市烟草专卖监督管理系统未取得烟草专卖行政主管部门核发的烟草专卖零售许可证的情况。
6、扣押物品清单及照片，证明公安机关从韩光处扣押涉案赃物硬中华香烟480条及手机二部、银行卡二张的情况。
7、银行卡查询记录及汇总，证明被告人韩光销售香烟所得资金的去向情况，其中从2013年3月至4月期间，韩光有通过户名为“李传敏”的银行卡（卡号：62×××97将资金汇至户名为“王笑迎”、“王德兰”等人账户上的事实。
8、温州佳快物流有限公司提供的货运发货清单及被告人韩光的辨认笔录，证明从天津发往温州的货物中，收货人电话为“156××××1567”、“156××××2867”的，均由签名为“李传敏”、“李”、“韩”的人自提，共46件，经被告人韩光辨认，“李传敏”、“李”、“韩”的签名均为其本人所签的事实。
9、手机通过记录，证明韩光于2013年3、4月份与黄某乙、戴某等人的通话情况。
10、浙江省烟草专卖局出具的浙烟价证（2013）第03-018号浙江省涉案烟草专卖品价格证明及涉案卷烟、雪茄烟价格证明表，证明依据案日价格420元／条（零售价），涉案480条中华香烟（硬）金额为201600元的情况。
11、归案经过，证明被告人韩光系被动到案的情况。
12、常住人口信息，证明被告人韩光的身份情况。
被告人韩光辩解其只销售香烟100余条；其辩护人亦提出公诉机关凭推算来指控韩光已销售中华香烟3680余条，事实不清，证据不足。经查认为，被告人韩光于侦查机关的多次稳定供述均供认了其伙同王东在未取得温州市烟草专卖零售许可证的情况下，由王东在天津市等地组织购买硬盒中华香烟，通过温州佳快物流有限公司运往温州由其负责在温州地区销售，期间，其共销售硬盒中华香烟3680条（46件，每件80条），并将销售额通过“李传敏”的银行卡（卡号：62×××97）将资金汇至户名为“王笑迎”、“王德兰”等人账户上的事实，该供述与温州佳快物流有限公司提供的货运发货清单上由签名为“李传敏”、“李”、“韩”的人自提，共46件物品和韩光就货运发货清单上书写的“李传敏”、“李”、“韩”的签名均为其本人所签及银行卡查询记录显示从2013年3月至4月期间，户名为“李传敏”的银行卡（卡号：62×××97）将资金汇至户名为“王笑迎”、“王德兰”等人账户上的金额能够相互印证，且得到查获的6件物品共480条中华香烟的佐证，足以证明被告人韩光原供述的客观性及被告人韩光在2013年4月16日前从温州佳快物流有限公司提取物品46件，共计硬盒中华香烟3680条，并予销售的事实。被告人韩光及其辩护人相应的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
被告人韩光的辩护人还提出被查获的480条中华香烟的金额应以韩光自述每条进价360元计算，认定为172800元，而非201600元，且该部分尚未流入社会，应属犯罪未遂；又韩光在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯的意见。经查，现有证据尚无法确认查获的480条香烟的购买、销售价格，故根据查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格予以计算查获的涉案香烟，符合相关规定；且非法经营系由购买、运输、储存、销售等环节构成，行为人只要实施其中任一环节行为即构成非法经营既遂，故本案中，部分涉案香烟的尚未销售行为并不影响本案既遂的认定；又被告人韩光在共同犯罪中作用积极，不宜认定为从犯。辩护人相应的辩护意见均不予采纳。
本院认为，被告人韩光违反国家规定，未经烟草专卖零售许可，结伙非法经营香烟，数额达150余万元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条之规定，判决如下：
一、被告人韩光犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月19日起至2019年10月27日止。）
二、已扣押的涉案香烟480条（硬盒中华）及手机二部等，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄晓艳
人民陪审员 邵建和
人民陪审员 张惠俏
二〇一四年九月二十七日
书 记 员 陈叶丽