江西省宜春市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宜中刑一终字第113号
原公诉机关江西省高安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某某，男，1993年12月12日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，家住江西省高安市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年10月31日被江西省高安市公安局刑事拘留，同年11月28日被依法逮捕。现羁押于江西省高安市看守所。
原审被告人涂某某，男，1995年12月30日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，家住江西省高安市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年10月31日被江西省高安市公安局刑事拘留，同年11月28日被依法逮捕。现羁押于江西省高安市看守所。
江西省高安市人民法院审理江西省高安市人民检察院指控原审被告人涂某某、吴某某犯寻衅滋事罪一案，于2015年5月11日作出（2015）高刑初字第39号刑事判决。宣判后，原审被告人吴某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人吴某某及原审被告人涂某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，因先前与被告人涂某某、吴某某发生过口角，2014年10月9日晚上8点半左右，徐某、朱某、陈某3、王某（四人已行政处罚）、陈某1等人在高安市石脑镇“点击网吧”遇见被告人涂某某、吴某某，遂将二人叫至网吧后门并对二人进行殴打，期间吴某某趁机逃脱，并将被打一事告知左某（已另案处理）。左某随即从出租屋内找来一把菜刀和一根伸缩铁棍，吴某某找来一根木棍，二人来到石脑广场路口时发现涂某某和陈某1正在一起，陈某1见左某、吴某某手持刀棍来了，转身便跑，三人随即手持菜刀、棍棒追赶陈某1，并对其进行了多次殴打，致使陈某1后脑勺、后背、身上多处受伤。经法医鉴定，陈某1伤情为轻伤二级。
在审理过程中，被害人陈某1提起附带民事诉讼。经调解，被告人涂某某、吴某某家属与陈某1达成赔偿协议，由涂某某、吴某某分别赔偿陈某1医疗费、误工费等费用15000元、8000元，并已实际支付，陈某1撤回附带民事诉讼，并出具谅解书，对涂某某、吴某某的行为表示谅解，请求对涂某某、吴某某从轻、减轻处罚。
以上事实有公诉机关提供的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）被告人涂某某的供述证实：2014年10月9日晚上吃完饭后，他就邀吴某某一起到石脑镇点击网吧上网，当他们二人开好机正准备上网时，有个年轻男子朝他和吴某某头部一人敲了一下要他们出去，他回头看到有六七个年轻人在后面，他和吴某某就跟着那些人从网吧后门出去，出去后对方就打他们，吴某某就马上跑了，他就问对方什么人，那个敲他的人就说：“就忘记了上次骂我们的事啊？”对方打了一会就没打他了，他就走开到网吧门口，这时对方其中一个男的突然拥住他并对他说：“以后不要动我们的人，不要想报复。”他也没回答，二人就走到旺仔幼儿园门口了，这时他看到吴某某手上拿了一根木棍、一把菜刀和左某冲了过来，左某手上拿了一根铁棍，他就随手从地上拾起一块砖朝对方这个男子前头部打了一下，当时就出了血，这男子就往石脑花园跑，跑了几十米就摔倒了，他们三个冲过去，吴某某把菜刀丢在地上，和左某用棍子打这男子，他拾起菜刀朝这男子头部砍去，砍了一二刀，这男子爬起来又继续跑，他就追了上去，吴某某和左某也跟在他后面追，这男子跑进了一家药店，在药店里他又砍了这男子几刀，这男子跑出药店跑进了隔壁理发店，他又追了过去砍了这男子几刀，这男子从理发店后门跑走了，他就没再追了，他和左某、吴某某就跑到一个田地里躲了几小时然后就到高安了。
（2）被告人吴某某的供述证实：2014年10月9日，他和涂某某一起到石脑镇点击网吧上网，当他们二人开好机正准备上网时，有一个人在背后打了他和涂某某头部一下要他们出去，他和涂某某便起身走到网吧后门，涂某某就被踹了二脚，他被其中一个人推了一下，推他的人没站稳摔倒了，其他人就在地上拣砖头，他发现情形不对，就马上跑了，跑到左某住的楼下告诉了左某涂某某被人打，左某便从楼上带了一把菜刀和一根铁棍下来，他就在楼下拣了一根木棍和左某一起去找涂某某，在广场路口看到涂某某和一个人站在那，那人看到他和左某手上拿了家伙转身就跑，他和涂某某、左某就追，涂某某从他手上拿过菜刀，追着那人砍，他也在后面拿木棍打那人，然后那人就冲进石脑花园摔倒在地，涂某某便追上用菜刀砍，他用木棍打、左某用铁棍打那人，那人被打了一会站起来继续跑，跑进了一家药店，他们三个又追进药店，涂某某砍了几刀，他用木棍打在那人背上，左某用铁棍打那人身上，那人又从药店跑出来跑进了旁边理发店，他们三人一路追过去，那人从理发店后门跑走了，他们就没再追了，他和左某、涂某某就躲了半小时然后打的离开石脑到了高安。
（3）同案人左某的供述证实：2014年10月9日晚上他在住的楼上，吴某某在楼下叫他并告诉了他涂某某被人打，他便从楼上下来，和吴某某一起去找涂某某，在广场路口看到涂某某和一个人站在那，吴某某说就是那人，涂某某看到他们过来了，不知从哪拣了一块砖头往那人脑袋上砸了一下，那人就开始往石脑花园跑，他下楼时带了一把菜刀和一根甩棍，菜刀给了吴某某，后来不知怎么到了涂某某手上，吴某某拣了一根木棍在手里，一直追到花园里，那人摔倒了，他们围上去，涂某某拿刀乱砍，他拿甩棍也乱打，吴某某拿木棍打，没几下那人爬起来继续跑，他们继续追，那人跑进了一家药店，他没进去，涂某某追进药店，那人又从药店跑出来跑进了旁边理发店，从理发店后门跑走了，他们就没再追了，然后打的离开石脑到了高安。
（4）被害人陈某1的陈述证实：2014年10月9日傍晚，他和朋友徐某等人在石脑镇点击网吧门口聊天，看到有二个男的进去上网，其中一个男的骂过徐某，徐某就进网吧找那二个人，他们几个也跟过去，徐某把那二人叫到网吧后门，对那二人拳打脚踢，其中一人被打了两下就逃跑了，另外一人被多打了几下，他一直没动手，打了一会就没打了，他就和这个挨打的人说了会话，边说边走到旺仔幼儿园，突然窜出二个男子，一人手上拿了一根铁棍，另一人手上没看清拿的什么，这个和他说话的人就用石头砸了一下他的头，他马上就往石脑花园跑，跑了一会摔倒了，后面三个男的就追上来用铁棍和刀打他，他感觉头和后背不对劲，就爬起来跑进了石脑海龙大药房，那三个男子也追进来，这时他看见和他说话的那人手上拿了一把菜刀，他又马上逃进了隔壁的理发店，从理发店后门逃走了，之后他就打电话给家人，后被送进了医院。
（5）证人陈某2的证言证实：2014年10月9日晚九点左右，他在石脑商贸街走到理发店边时，突然看到一个年青人冲到理发店，后面有二个年青人拿刀追进去，拿刀砍前面进去的年青人，砍了一会，被砍的年青人就冲出去了，砍人的没追返回了。
（6）江西省高安市公安司法鉴定中心（2014）临鉴字第703号法医临床鉴定报告书证实：被害人陈某1的伤情是轻伤二级。
（7）附带民事诉讼状、撤诉申请、赔偿协议、收条、谅解书证实：被害人提起了附带民事诉讼，二被告人家属与被害人达成民事赔偿协议，并已经按协议履行了赔偿义务，被害人撤回了附带民事诉讼并出具谅解书，对二被告人的行为表示谅解。
另有证人王某、徐某、陈某3、朱某笔录、辨认笔录、辨认照片、指认现场照片、办案说明、常住人口信息等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人涂某某、吴某某伙同他人持凶器随意殴打他人致人轻伤二级，其行为已构成寻衅滋事罪。案发后，被告人涂某某、吴某某积极赔偿了受害方的损失，得到了受害方的谅解，依法可酌情从轻处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，判决：一、被告人涂某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人吴某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
上诉人吴某某上诉提出：其已赔偿了对方损失，得到了对方谅解，原审判决量刑过重。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人吴某某、原审被告人涂某某没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为：上诉人吴某某与原审被告人涂某某伙同左某故意伤害他人身体健康，致他人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。属共同犯罪。案发后，涂某某、吴某某积极赔偿了被害人的损失，得到了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。关于本案的定性问题。经查，涂某某、吴某某因与被害人陈某1等人发生过口角而被陈某1等人殴打，吴某某逃跑后与左某一起持菜刀、棍棒回来报复，涂某某见状与吴某某、左某一起对陈某1进行殴打。涂某某、吴某某的殴打行为事出有因且伤害对象具有针对性，而非随意殴打他人，故涂某某、吴某某的行为不符合寻衅滋事罪的构成要件，应构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但定性错误，应依法予以改判。根据涂某某、吴某某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销江西省高安市人民法院（2015）高刑初字第39号刑事判决；
二、上诉人吴某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月31日起至2015年8月30日止）。
三、原审被告人涂某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月31日起至2015年8月30日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍 滨
代理审判员 刘思婷
代理审判员 丁圣翔
二〇一五年八月四日
书 记 员 彭剑斌