广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤02刑终283号
原公诉机关广东省翁源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何栋辉，男，汉族，1987年2月6日出生，广东省翁源县人，小学文化，无业，住翁源县。2017年2月28日因本案被羁押，同年3月1日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于翁源县看守所。
原审被告人李功锐，男，汉族，1971年4月23日出生，广东省翁源县人，初中文化，无业，户籍地翁源县，住翁源县。2017年2月28日因本案被羁押，同年3月3日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于翁源县看守所。
原审被告人官智发，男，汉族，1992年9月16日出生，广东省翁源县人，初中文化，无业，住翁源县。2011年6月7日因犯盗窃罪被翁源县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元，2014年1月24日刑满释放。2017年3月4日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于翁源县看守所。
原审被告人何小平，男，汉族，1959年1月18日出生，广东省翁源县人，初中文化，无业，户籍地翁源县，住翁源县。2017年3月30日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。2017年7月11日经翁源县人民法院决定被取保候审。
广东省翁源县人民法院适用简易程序审理广东省翁源县人民检察院指控原审被告人何栋辉、李功锐、官智发、何小平犯赌博罪一案，于2017年7月10日作出（2017）粤0229刑初132号刑事判决。原审被告人何栋辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人后，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2017年2月2日开始，被告人何栋辉、李功锐、官智发以营利为目的，三人分工合作，由何栋辉、官智发先择定赌博地点，后通过电话、微信等方式联系赌博人员到选定地点利用扑克牌打“大风车”的形式进行赌博，并由李功锐在赌场内放高利贷，为赌博人员提供资金，先后在新世纪酒店、雅园酒店、东华饭店、万源酒店、八泉山庄、芬芳海鲜大排档、吴某1家中及被告人何小平家中，共聚众赌博26天达30多场（次），参赌人数累计20人以上。
何栋辉在赌博中经常负责发牌，并参与赌博，每场从赌台中抽取1000元以上至2000多元，至2017年2月28日止，累计共抽头获利达人民币60000多元。何栋辉收取到的“水钱”除去聚集赌博人员的餐费和吴某1、何小平的好处费及每天给官智发200元酬劳外，剩下的归何栋辉所有。至案发时止，官智发收取了何栋辉支付的酬劳共计5000多元。
李功锐明知何栋辉、官智发等人进行赌博活动，仍在赌场中放高利贷，数额达3204000元，通过收取高额利息，非法牟利160200元。官智发明知李功锐在赌场放高利贷，仍为其提供帮助，并在每场赌博活动结束后收取李功锐支付的好处费200元，共计收取好处费5000多元。李功锐还为何栋辉提供了不计利息的赌博资金10多万元。
2017年2月上旬的一天晚上，何栋辉向何小平提出带人到何小平家中赌博，每天支付600元好处费给何小平。何小平同意后，何栋辉纠集李功锐、官智发等人以营利为目的，四人分工合作，由何栋辉、官智发等人通过电话、微信等方式联系赌博人员到何小平家中三楼，利用扑克牌打“大风车”的形式聚众赌博，李功锐在现场放高利贷，并由何小平负责为参与赌博人员进出开门。从2017年2月上旬至案发时止，何栋辉、李功锐、官智发共在何小平家中三楼聚众赌博十多场次，每场次参与赌博人数达10至20多人不等，何小平共收取何栋辉支付的好处费共计10000多元。
2017年2月28日，何栋辉、官智发与朱某2、陈某4等人在翁源县龙仙镇朝阳路芳芬海鲜大排档109房内利用扑克牌打“大风车”的形式聚众赌博，赌注100元起，上不封顶，由何栋辉负责发牌和抽水，官智发负责望风，李功锐在现场放高利贷，现场参赌人数达20人以上。14时许，公安民警到该房将正在赌博的何栋辉、李功锐及张某2等二十五名参赌人员抓获，当场缴获赌资116055元、扑克牌一副及何栋辉手机一部。
2017年3月30日，何小平到公安机关主动投案。
原判认定上述事实，有户籍证明，到案经过，前罪裁判文书及刑满释放证明书，行政处罚决定书，证据保全决定书及清单，扣押决定书、笔录及清单，收缴物品清单，检查笔录，手机通话记录，李功锐的记录本，情况说明，证人吴某1、黄某1、张某1、官某1、朱某1、张某2、黄某2、陈某1、陈某2、郭某、林某、梁某、骆某、雷某、朱某2、康某、陈某3、廖某、许某、陈某4、黎某1、吴某2、王某、李某、官某2、刘某、黎某2的证言，辨认笔录，现场勘验检查工作记录，被告人何栋辉、李功锐、官智发、何小平的供述等证据证实。
原判根据上述事实和证据，认为被告人何栋辉、官智发、何小平无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，被告人李功锐明知他人实施赌博活动，而为其提供赌博资金，其行为均构成赌博罪。官智发曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。何小平在犯罪后能主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。何栋辉、李功锐、官智发归案后能如实交代罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第（二）项、第（三）项、第四条之规定，作出如下判决：
一、被告人何栋辉犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元。
二、被告人李功锐犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元。
三、被告人官智发犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元。
四、被告人何小平犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。
五、本案扣押到用于赌博的人民币116055元及手机一部予以没收，由扣押机关上缴国库;扣押到的扑克牌一副由扣押机关予以没收、销毁。
宣判后，上诉人何栋辉上诉提出：1、我在赌博过程中抽取的钱只是用于支付参赌人员的饭钱，并非以盈利为目的。2、李功锐在赌博中放高利贷与我无关，我也没有分得好处。我在参赌过程中未起关键作用，原判量刑过重，请求二审减轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人何栋辉及原审被告人李功锐、官智发、何小平犯赌博罪的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于上诉人何栋辉所提上诉意见，经查，1、原审被告人李功锐指证抽取的渔利除了支付饭钱外，剩下的归何栋辉、官智发二人所有，何栋辉在侦查阶段亦供述除去其他开支，其每场能获利200至300元，且何栋辉伙同他人指定赌博场所，组织、招引他人参加赌博，其行为符合赌博罪的构成要件，应以赌博罪定罪处罚。2、原判并未认定何栋辉参与放高利贷或从中获利。3、原判根据何栋辉的犯罪事实、量刑情节及造成的社会危害后果对其量刑并无不当，故其提出的上诉意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人何栋辉及原审被告人官智发、何小平无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博；原审被告人李功锐明知他人实施赌博活动仍提供赌博资金,四人的行为均构成赌博罪。官智发曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内，又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。案发后，何小平主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首；何栋辉、李功锐、官智发归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，四人依法均可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林 兵
审判员 戴 磊
审判员 张怡婷
二〇一七年九月二十七日
书记员 郑 欢
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。