广东省广州市花都区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗花法民二初字第747号
原告：罗晓华，住广东省廉江市。
委托代理人：冯华标，广东古谷律师事务所律师。
被告：黄信根，住广东省珠海市香洲区。
第三人：广州人爱医院有限公司，住所地广东省广州市花都区。
法定代表人：陈志诚。
原告罗晓华诉被告黄信根、第三人广州人爱医院有限公司（以下简称人爱医院）合伙协议纠纷一案，本院于2014年5月9日立案受理后，依法由审判员毕杰颖适用简易程序独任审判，并于2014年6月30日公开开庭进行审理，后因案情复杂，本案转为普通程序，于2014年11月7日、2015年3月27日再次公开开庭进行审理。原告罗晓华及其委托代理人冯华标，被告黄信根均到庭参加诉讼，第三人人爱医院经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理�结。
原告诉称：2000年11月18日，被告与第三人签订《合同》约定：被告与第三人合作开办人爱医院口腔医疗中心。合作期限20年，从2000年11月18日起至2020年11月18日止。被告享有独立的经营自主权，经济独立核算，第三人不干预被告的内部管理事务。挂号费、诊金、药费、检查费等全院统一性收费按医院规定处理。医疗费收入每月结算。被告每月向第三人缴纳一定比例的承包款。
2010年9月20日，原、被告签订《协议书》约定：一、被告把人爱医院口腔科50%的经营权益转让给原告，时间从2010年9月1日起至2018年8月31日。二、原告一次性支付20万元作为购买被告在人爱医院口腔科50%的经营权益的费用，双方共同经营管理。三、口腔科每月的所有收入，先支付口腔科的承包款后，再扣除所有日常开支后，所得结余部分原、被告双方各得50%……五�被告必须在以上协议期内保证原告权益，如被告违约则支付原告违约金20万元，并退回所交的权益转让金20万元，合计40万元，被告不得以任何名义单方终止合同，否则按违约处理……八、口腔科总承包费的计算……；等等。合同签订当天，原告依约支付20万元权益转让金给被告。原、被告按约定共同经营管理口腔科。从2013年11月开始，被告借故拒绝支付2013年11月至2014年1月的分红款给原告，拒绝返还原告垫付的义齿加工费15720元，拒绝支付2013年10月至2014年1月的工资17825元。上述款项原告多次催告，第三人进行协调，被告仍然拒绝支付。被告还拉拢其他员工孤立原告导致拥有合伙体50%经营权的原告无法参与人爱医院口腔科的经营，被告存在违约过错，损害原告合法权益，被告应承担违约责任。
故现向法院起诉，并明确诉讼请求：1.解除原、被告于2010年9�20日签订的《协议书》；2.被告向原告返还经营权益转让金200000元及支付违约金200000元；3.被告向原告支付2014年1月止经营人爱医院口腔科的利润394126.2元及滞纳金（从起诉之日起，按每天0.1%的标准计算）；4.被告向原告返还义齿加工费15720元；5.被告向原告支付2013年10月至2014年1月工资17825元；6.诉讼费用由被告承担。
为证明其主张，在举证期限内，原告向本院提供以下证据：
1.合同，证明被告与第三人的合同权利义务；2.毕业证，证明原告的专业；3.《协议书》（由罗晓华提供的以下称《协议书（一）》），证明原、被告的合同权利义务及被告违约；4.收条，证明被告应返还经营权益转让余额；5.原告应得分红款，证明被告应支付给原告的款项；6.工作量表，证明口腔科2013.3—2014.1月经营收入及应付原告分红款；7.结算、加工清算、工资表，证明�告应支付给原告的各项费用。
在诉讼中，原告补充提交深圳市家鸿义齿技术开发有限公司的证明，证实该公司收到原告义齿加工费垫付款共计15720元。
被告答辩称：1.被告既无违反合同的约定，更没有单方终止合同的行为，原告擅自主张解除双方于2010年9月20日签订的《协议书》没有法律依据。2.原告提交的《协议书（一）》是作废合同，事实上原、被告重新签订《协议书》（由黄信根提供的以下称《协议书（二）》）被告以10万元的价格将人爱医院口腔科50%的经营权益转让给原告，期限从2010年9月1日至2014年8月31日，被告已结清至2013年10月份止的分红款。3.原告无权要求被告支付2013年11月至2014年1月止的分红。2013年10月31日原、被告签订《协议书》（以下称《协议书三》），约定原告每月所得口腔科分红与四项“保证做到”的承诺挂钩。经查原�违反四项承诺：（1）原告没有完成约定的口腔科工作量；（2）原告经常脱岗，没有协助被告做好管理工作；（3）原告没有按约定打卡考勤，因为怕追究责任，甚至私自拿走打卡机。4.原告没有证据证明其为人爱医院口腔科支付了义齿加工费，且原告也没有收取义齿加工费的资格。5.原告上班至2013年12月27日，之后就没有来上班。因原告违反考勤制度，且影响恶劣，故被告停发原告工资。6.原告破坏双方的真诚合作，擅自不履行协议，单方面终止合同，应负全部责任。
在诉讼中，被告向本院提供如下证据：
1.落款日期为2010年9月20日的《协议书（二）》，该协议书罗晓华手写注明“以本合同为准，其他合同作废”；落款日期为2013年10月31日的《协议书三》，拟罗晓华承诺口腔科分红与该《协议书三》约定的四项挂钩；2.结算清单，证实2013年10月31日前口腔科分红已全部清帐；3.工资单，证实罗晓华已领取2013年7月-9月工资；4.义齿加工费结算收据、对帐单；5.口腔科医护人员规范条例；6.告示，拟证实罗晓华私自拿走考勤打卡机；7.公开道歉信及医院病历及收据等，证实罗晓华恶意陷害被告，挑拨离间造成赵某服药自杀（未遂），其行为破坏了双方真诚合作的基础；8.工作分工安排；9.借据。
第三人人爱医院有限公司没有到庭参加诉讼，也没有提供书面的答辩意见。
经审理查明：2000年11月18日，人爱医院与该院口腔科负责人黄信根签订《合同》，约定人爱医院与黄信根合作开办人爱医院口腔科，合作期二十年（自人爱医院开张日即2000年11月18日起，到2020年11月18止）。黄信根享有独立的经营自主权，经济独立核算，人爱医院不干预黄信根内部管理事务。挂号费、诊金、药费、检查费等全院统一性收费按医院规定处理，原则上与其他科室相同。医疗费收入按月结算，并排除下列情况后，作为双方结算的基础。该合同还约定费用的分担及承包款的交纳等内容。
罗晓华、黄信根各提供落款时间均为2010年9月20日的《协议书》，均约定黄信根将其在人爱医院口腔科50%的经营权益转让给罗晓华，均约定口腔科每月所有收入，先支付口腔科的承包款，再扣除所有日常开支后，所得结余部分双方各得50%。罗晓华提供的《协议书（一）》约定的转让时间从2010年9月1日起至2018年8月31日，转让费用贰拾万元（￥200000.00），违约金人民币贰拾万元正（￥200000.00），合计（￥400000.00），如违约20万投资数不退回。黄信根提供的《协议书（二）》有罗晓华手写注明：“以本合同为准，其他合同作废”，该协议书约定的转让时间从2010年9月1日起至2014年8月31日，转让费用�拾万元（￥100000.00），违约金人民币贰拾万元正（￥100000.00），合计（￥200000.00），如违约10万投资数不退回。除了上述差异外，上述两份协议书基本一致。
另查明，罗晓华支付了10万元给黄信根，并于2010年9月20日写下了10万元的《借据》给黄信根，黄信根出具的《收条》一张给罗晓华确认收到罗晓华20万元。诉讼中，黄信根称因双方对投资款已由20万元减到实际10万元，故其表示同意将10万元的《借据》退还给罗晓华，但《收条》确认的收款数也应作相应的改动，由原来的20万元改为10万元。
上述合同签订后，双方按约定履行合同。2013年10月起，黄信根以罗晓华没有打卡考勤，没有配合其做好管理工作及挑拨离间黄信根与他人关系为由，没有向某晓华支付分红款及支付自2013年10月后的工资，罗晓华遂诉诸本院成讼。庭审中，双方确认人爱医院口腔�未支付罗晓华2013年10月份后的工资，双方均确认罗晓华的工资由月基本工资＋提成组成，月基本工资2200元，工资提成按人爱医院口腔科罗晓华实际收入（创收）10%计算。
由黄信根提供结算单显示该合伙体至2013年10月份账面结余392971元，2013年11月至2014年1月份的营业收入为632217元，总支出665425元，未分配前账面结余359763元。因双方经营产生矛盾，罗晓华称其从2014年1月底起没有到人爱医院口腔科上班，黄信根与罗晓华人爱医院口腔科的合伙关系已实际终止。
在诉讼中，罗晓华申请对人爱医院口腔科资产财务进行审计，本院依法通过摇珠选定致同会计师事务所（特殊普通合伙）广州分所进行审计，因资料不完整及无法核实费用的真实性，该所以该次事项不具备可审性，无法承接该次司法委托业务，向本院出具《无法审计函》。
落款日�为2013年10月31日《协议书（三）》第一条第二点约定：“4.（罗晓华协助黄信根）做好采购工作。”第二条约定：“（二）黄信根在收到医院的结算款后一周之内跟罗晓华结算工资和分红，否则按0.1%计算滞纳金。”
又查明，深圳市家鸿义齿技术开发有限公司于2014年7月2日出具的《证明》证实：“兹有深圳市家鸿义齿技术开发有限公司收到人爱医院口腔科罗晓华2013年10、11、12月义齿加工费垫付款，共计人民币15720.00元……”有黄信根签名的便笺注明：“罗晓华的加工费（2013年10月、11月、12月）请蒋某华核对好签名确认……”
诉讼中，黄信根确认2014年1月前医保费用人爱医院已全部返还给口腔科。
本院认为：原、被告之间签订《协议书》是双方当事人的真实意思表示，双方应按该协议履行义务。
罗晓华称双方约定人爱医院�腔科50%经营权益转让价格为20万元，转让的时间从2010年9月1日起至2018年8月31日止。黄信根称上述协议签订后，罗晓华只支付了其中10万元，另10万元立下借据，因罗晓华无力支付余款10万元，双方修改了《协议书》约定转让价格为10万元，转让时间修改为从2010年9月1日至2014年8月31日止。虽然《协议书（一）》及《协议书（二）》落款日期均一致，但因《协议书（二）》有罗晓华手写并签名确认“以本合同为准，其他合同作废”的字样，故本院确认以《协议书（二）》为双方最终的意思表示一致的合同。
虽然《协议书（二）》的关于价款大小写不一致，但从《协议书（一）》比对中看出，《协议书（二）》对《协议书（一）》的经营权益转让金、违约金等的小写金额作了减半修改（没有对大写作修改），同时对经营权益转让时间作了减半修改，故应以《�议书（二）》修改后小写所载明的数额为双方最终的意思表示，结合黄信根提供的《借据》、《律师函》等证据，本院对黄信根的上述陈述予以采信，确认双方最终约定罗晓华以10万元的价格购得黄信根在人爱医院口腔科50%的经营权益，时间从2010年9月1日至2014年8月31日。
因经营产生矛盾，致使双方无法继续合作下去，罗晓华要求黄信根全部返还经营权益转让金20万元及支付违约金20万元理据不充分。但考虑到罗晓华称其从2014年1月底起没有到人爱医院口腔科上班，罗晓华已实际退出了人爱医院口腔科经营，故应将剩余合作期限内折算的经营权益转让金退还给罗晓华；罗晓华退出人爱医院口腔科经营后，该口腔科实际由黄信根掌控、经营，故黄信根应退还经营权益转让金14583元（100000元÷48个月×7个月）给罗晓华。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”罗晓华提供其制作的没有黄信根签名应得分红款表，拟证实其应得分红款394126.2元；黄信根提供其制作的没有罗晓华签名的2013年11月-2014年1月口腔科结算表，拟证实2013年10月份帐面结余392971元，2013年11月-2014年1月营业收入632217元，总支出665425元。人爱医院口腔科合作体没有专有财务人员做账，基本没有内部控制，罗晓华、黄信根提供的证据均无法判断真伪，现罗晓华要求分配合伙体的分红，故该举证责任应由罗晓华负担。在罗晓华没有提供足够的证据证实人爱医院口腔科可分配利润的情况下，黄信根对人爱医院口腔科其中359763元可分配利润�分配（392971元＋632217元-665425元）予以确认，且确认2014年1月前人爱医院已将医保欠费全部返还给口腔科，故黄信根应支付50%分红款179881.5元（359763元×50%）给罗晓华。罗晓华要求超过上述部分，本院予以驳回。
2013年10月31日双方签订的《协议书》第二条第（二）点约定：“黄信根在收到医院的结算款后一周之内跟罗晓华结算工资和分红，否则按每天0.1%计算滞纳金。”故现罗晓华要求黄信根以未付分红款为基数，从起诉之日起2014年5月9日起以日0.1%计算至付清全部款项之日止，本院予以支持。但滞纳金的总和以179881.5元为限。
《协议书（二）》约定经营权益转让至2014年8月31日止，客观上该合同权利义务已终止，已不存在可解除的合同关系，故罗晓华要求解除于2010年9月20日签订的《协议书》，本院予以驳回。
深圳市家鸿义齿技术开发有限公司出具的证明、黄信根书写并签名落款日期为2014年1月28日的便笺及黄信根提供的《协议书（三）》证据已形成证据链，足以认定罗晓华有委托对外加工义齿的资格及垫付义齿加工费15720元的事实，故对罗晓华该项诉讼请求，本院予以支持。黄信根对罗晓华支付的上述加工费不予确认，但没有提供反驳证据，故对黄信根的辩解意见，本院不予采纳。
罗晓华、黄信根对罗晓华罗晓华2014年1月工资争议较大，而罗晓华未能提供足够的证明证实其2014年1月工资情况，且罗晓华要求黄信根支付2013年10月至2014年1月工资17825元，属于劳动争议纠纷，与本案合伙协议纠纷并非同一法律关系，不属于本案的审理范围，又该劳动争议纠纷未经劳动仲裁前置程序处理，故对罗晓华该诉讼请求本院不作处理。
为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一�零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告黄信根在本判决生效之日起十日内退还经营权益转让金14583元给原告罗晓华。
二、被告黄信根在本判决生效之日起十日内向原告罗晓华支付至2014年1月止人爱医院口腔科的利润分红179881.5元。
三、被告黄信根在本判决生效之日起十日内向原告罗晓华支付上项利润分红滞纳金（滞纳金的计算方式：以上项利润分红为基数，从2014年5月9日起以日0.1%计算至付清款日止），但滞纳金的总和以179881.5元为限。
四、被告黄信根在本判决生效之日起十日内向原告罗晓华支付义齿加工费15720元。
五、驳回原告罗晓华的其他诉讼请求。
案件受理费15806元，由原告罗�华负担11354元，被告黄信根负担4452元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不提交的按自动撤回上诉处理。
审 判 长 毕杰颖
人民陪审员 黄龙辉
人民陪审员 袁伟峰
二〇一五年四月十日
书 记 员 徐杰东
本判决所适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿�。有能力偿还不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。