江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民终字第2991号
上诉人（原审被告）南京亿邦化工新材料有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区小火瓦巷1号7楼719室。
法定代表人李朝武，该公司总经理。
委托代理人徐培，江苏苏商律师事务所律师。
委托代理人余玠，江苏苏商律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张厚方，男，汉族，1993年1月24日生。
委托代理人权威，江苏当代国安律师事务所律师。
委托代理人嵇伏利，江苏当代国安律师事务所律师。
上诉人南京亿邦化工新材料有限公司（以下简称亿邦化工公司）与被上诉人张厚方经济补偿金纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院（2014）秦民初字第1205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月11日立案受理后，依法组成合议庭，并于2014年7月29日公开开庭进行了审理。上诉人亿邦化工公司的委托代理人徐培、余玠，被上诉人张厚方的委托代理人权威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，张厚方于2012年2月进入亿邦化工公司工作，双方未签订书面劳动合同，亿邦化工公司亦未为张厚方缴纳社会保险费。2012年3月15日，张厚方在工作时，左足被高处掉下的切割机割伤，致左足第1-5跖骨骨折，左足第1-5趾长、短伸肌腱断裂，左足背动脉伴行静脉断裂，左大隐静脉断裂，左腓深、浅神经断裂，左足第1-5趾背神经断裂，左足背异物存留。2012年11月8日，南京市人力资源和社会保障局作出宁人社工认字（2012）5419号认定工伤决定书，认定张厚方受到的事故伤害为工伤。2012年11月30日，南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字（2012）4304号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定张厚方的致残程度为九级，并建议停工留薪期结束。但上述认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论通知书将用人单位名称均误写为“南京亿邦化工材料有限公司”。2013年2月6日，南京市人力资源和社会保障局作出更正通知，将上述认定工伤决定书中的用人单位名称更正为“南京亿邦化工新材料有限公司”，即本案被告。亿邦化工公司不服上述认定工伤决定书，向南京市玄武区人民法院提起行政诉讼，要求撤销该认定工伤决定书。南京市玄武区人民法院经审理，判决驳回了亿邦化工公司的诉讼请求。亿邦化工公司不服，上诉至南京市中级人民法院。南京市中级人民法院经审理，于2013年9月15日作出了驳回上诉，维持原判的终审判决。2013年10月28日，南京市劳动能力鉴定委员会作出变更通知，将上述劳动能力鉴定结论通知书中的用人单位名称亦变更为“南京亿邦化工新材料有限公司”。2013年11月1日，张厚方向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会受理了张厚方的申请后，在法定期限内未能审结，经张厚方申请，于2014年2月11日作出仲裁决定书，决定终结审理该案。随后，张厚方诉至原审法院。
原审另查明，张厚方受伤后，于2012年3月15日至2012年4月13日期间在中国人民解放军第四五四医院住院治疗29天，亿邦化工公司支付了张厚方此期间的医疗费用。自发生本次工伤事故后，张厚方未再去亿邦化工公司上班。张厚方支付了劳动能力鉴定费280元及鉴定过程中进行必要医疗检查的费用114元。因本次工伤，张厚方还支出残疾辅助器具费90元，交通费409元。2013年2月6日，亿邦化工公司在《金陵晚报》上刊登了公告，内容为“张厚方，因与你联系不上，现南京亿邦化工新材料有限公司特公告通知与您解除劳动关系！望你尽快到公司办理离职手续。”
原审再查明，2012年度本市职工平均工资为59375元。统计部门最近一次（2012年度）公布的本地人口平均预期寿命为80.26岁。
以上事实有双方当事人陈述、宁人社工认字（2012）5419号认定工伤决定书及其更正通知、宁劳鉴通字（2012）4304号劳动能力鉴定结论通知书及其变更通知、（2013）宁行终字第104号行政判决书、出院小结、医疗费收据、鉴定费收据、残疾辅助器具费收据、交通费发票、2013年2月6日的《金陵晚报》、仲裁决定书等证据予以证实。
原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位对劳动者的工资支付情况负有举证责任。本案中，亿邦化工公司未依法与张厚方签订书面劳动合同，亦未举证证明张厚方的工资支付情况，故原审法院采信张厚方关于其每月工资为2400元，亿邦化工公司仅支付了其2012年2月8日至2012年3月15日工资的陈述，亿邦化工公司应支付张厚方未签订书面劳动合同的二倍工资26400元（2400元／月×11个月）。亿邦化工公司辩称导致双方未签订书面劳动合同的原因是张厚方在受伤后不愿意与其签订劳动合同，但未能提供证据予以证明，原审法院不予采信。亿邦化工公司主张张厚方系自动离职，但未能提供证据证明其在张厚方伤愈后已经为张厚方安排了适当的工作并通知张厚方，原审法院不予采信。其在未采取其他直接联系张厚方的送达方式的情况下，径自在报纸上刊登公告决定终止与张厚方之间的事实劳动关系，不具备法律效力。张厚方于2013年11月1日提起劳动仲裁要求亿邦化工公司支付其终止事实劳动关系的经济补偿金，并据此主张与亿邦化工公司之间的事实劳动关系于当日终止，合法有据，故原审法院认定双方之间的事实劳动关系于2013年11月1日终止，亿邦化工公司应支付张厚方终止事实劳动关系的经济补偿金4800元（2400元／月×2个月）。用人单位应当参加工伤保险而未参加的，工伤职工的各项工伤保险待遇，均由用人单位按照《工伤保险条例》规定的项目和标准支付。本案中，亿邦化工公司未为张厚方参加工伤保险，张厚方要求亿邦化工公司支付其一次性伤残补助金25321.50元和一次性工伤医疗补助金114415.70元均未超过法定标准，原审法院均以支持。当事人双方之间的事实劳动关系已经终止，亿邦化工公司还应支付张厚方一次性伤残就业补助金49479.17元（59375元÷12个月×10个月）。张厚方受伤后住院治疗29天，亿邦化工公司应支付其住院伙食补助费580元（20元／天×29天）。张厚方支付的残疾辅助器具费90元，劳动能力鉴定费280元，以及鉴定过程中进行必要医疗检查的医疗费114元，也应由亿邦化工公司承担。张厚方主张的交通费409元系其为处理本次工伤事故支出的合理费用，原审法院亦予支持。根据南京市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，张厚方发生工伤事故后的停工留薪期应自2012年3月15日起至2012年11月30日止，亿邦化工公司应支付张厚方停工留薪期工资20400元（2400元／月×8.5个月）。根据张厚方的伤情，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，亿邦化工公司还应支付张厚方停工留薪期生活护理费15300元（60元／天×8.5个月×30天／月）。2012年11月30日后至2013年11月1日原、被告之间事实劳动关系终止前，亿邦化工公司未为张厚方安排与其身体条件相适应的工作，应当按照不低于本市同期最低工资标准的80%支付张厚方生活费12128元（1320元／月×80%×7个月＋1480元／月×80%×4个月）。张厚方主张的加班工资，已经超过法定仲裁申请期限，原审法院不予支持。至于张厚方要求补缴社会保险费的请求，依法不属于人民法院劳动争议案件审理范围，原审法院不予理涉。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十四条、第三十二条的规定，原审法院判决：一、亿邦化工公司于判决生效后十日内一次性支付张厚方停工留薪期工资20400元、停工留薪期生活护理费15300元、一次性伤残补助金25321.50元、一次性工伤医疗补助金114415.70元、一次性伤残就业补助金49479.17元、住院伙食补助费580元、残疾辅助器具费90元、鉴定费280元、医疗费114元、交通费409元。二、亿邦化工公司于判决生效后十日内一次性支付张厚方未签订书面劳动合同的双倍工资26400元。三、亿邦化工公司于判决生效后十日内一次性支付张厚方生活费12128元。四、亿邦化工公司于判决生效后十日内一次性支付张厚方经济补偿金4800元。五、驳回张厚方的其他诉讼请求。原审案件受理费5元，予以免收。
宣判后，亿邦化工公司不服，向本院提起上诉称：1.原审法院认定亿邦化工公司应支付张厚方未签订劳动合同的二倍工资是错误的。亿邦化工公司与张厚方之间未签订劳动合同的原因是张厚方在亿邦化工公司工作不到一个月即受伤，受伤后不愿与亿邦化工公司签订劳动合同，因此，未签订劳动合同的责任在张厚方。因此，亿邦化工公司无需支付未签订劳动合同的二倍工资。2.原审认定亿邦化工公司应支付张厚方经济补偿金是错误的。张厚方在受伤后一直未到单位上班，亿邦化工公司认为张厚方是自行离职。在联系不上张厚方的情况下，亿邦化工公司邮寄了解除劳动关系通知书给张厚方，邮寄地址是张厚方的户籍地，并在报纸上刊登了公告。原审认定该行为不具备法律效力，并据此认定亿邦化工公司应支付经济补偿金是错误的。3.张厚方是2012年2月22日到亿邦化工公司工作的，约定工资1500元／月。原审认定张厚方工资是2400元／月、入职时间为2012年2月8日是错误的。4.张厚方的护理期限为3个月，而非8.5个月，原审认定的护理期限过长。5.张厚方自受伤后一直未到单位上班，张厚方是自行离职，故原审认定亿邦化工公司未给张厚方安排适当工作，而应支付张厚方生活费是错误的。6.一次性伤残补助金为本人9个月工资。张厚方工资为1500元／月。一次性工伤医疗补助金的计算公式为（77-21）×0.4×（56270÷12）=105037元。原审认定的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金均超过法定标准。因此，原审法院认定事实错误，依法应予改判。故提起上诉，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人张厚方辩称：一、原审认定事实清楚，适用法律正确。虽然未支持张厚方全部诉讼请求，但为了尽快获得赔偿，张厚方未提起上诉。二、亿邦化工公司的上诉事实和理由不成立。1.亿邦化工公司称张厚方在受伤后不愿意与亿邦化工公司签订劳动合同，该陈述与事实不符。不签订劳动合同是亿邦化工公司的故意违法行为导致的。2.亿邦化工公司称张厚方是自动离职，这是违背事实的。张厚方因受伤不能上班，不是自行离职。亿邦化工公司在没有事实和合法依据的情形下，以刊登公告的方式通知与张厚方解除劳动关系的行为违法。所以，原审判决亿邦化工公司支付经济补偿金是有事实和法律依据的。3.张厚方于2012年2月8日开始上班，约定每月工资2400元。亿邦化工公司认为双方约定工资标准为1500元／月，应负相应举证责任。在亿邦化工公司未提供任何证据的情况下，原审对该事实的认定是正确的。4.原审认定护理期限为8.5个月是合理的。张厚方出院后至今不能完全康复，出院后仍需要相当长的护理期限。2012年11月30日的劳动能力鉴定结论通知书上明确停工留薪期结束，即受伤之日至鉴定结论出具之日为8.5个月。因此，原审认定护理期限为8.5个月有事实依据。5.亿邦化工公司称张厚方是自行离职，无需支付生活费，该陈述是歪曲事实。张厚方在受伤后不能上班，其后亿邦化工公司也未安排适当的工作，故原审判决亿邦化工公司支付生活费是有事实和法律依据的。6.原审判决的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金不仅没有超出法律标准，相反低于了法定标准。亿邦化工公司认为原审判决超出法定标准是没有事实和法律依据的。综上，亿邦化工公司的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院驳回亿邦化工公司的上诉请求，维持原审判决。
本院审理期间，双方当事人均未提交新证据，亦对原审查明的事实均无异议，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，第一、关于未签订书面劳动合同，亿邦化工公司应否支付二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。亿邦化工公司称张厚方不愿签订书面劳动合同，但未提供相应证据，也未提供因张厚方不愿签订书面劳动合同而终止劳动关系的相关证据，故应当依法支付张厚方未签订书面劳动合同的二倍工资。第二、关于工资标准和张厚方入职时间问题。劳动者的入职时间和工资标准的举证责任在用人单位。因亿邦化工公司未能提供证据证明其主张，原审采信张厚方的主张并无不当。第三、关于亿邦化工公司支付经济补偿金的问题。亿邦化工公司主张张厚方系自动离职，亿邦化工公司已经在报纸上刊登公告决定终止与张厚方的劳动关系。但是，公告是在其他送达方式均无法有效送达的情形下，方可使用的送达方式。故原审认定该公告送达方式不具备法律效力，于法不悖。原审认定亿邦化工公司应支付经济补偿金4800元是正确的。第四、关于护理期限问题。亿邦化工公司主张护理期限应为3个月，未提供任何证据加以证明，故对其主张不予支持。第五、关于生活费问题。亿邦化工公司主张张厚方自动离职证据不足，原审认定亿邦化工公司支付张厚方生活费至双方劳动关系终止，并无不当。第六、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金是否超过法定标准的问题。经核算，张厚方主张的上述两项费用均未超过法定标准，原审支持张厚方主张的数额并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 崔玉文
审判员 毕艳红
审判员 孙 军
二〇一四年十月九日
书记员 尹 琪