贵州省盘县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0222民初2104号
原告付朝波。
委托代理人马勇，盘县中心法律事务所法律服务工作者，执业证号324091322056。
被告陈斌。
被告管荣会。
二被告的特别授权委托代理人何照明，贵州永达律师事务所律师，执业证号15202201310692659。
原告付朝波与被告陈斌、管荣会合伙协议纠纷一案，原告付朝波于2016年4月26日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序由审判员王孝尧独任审判，于2016年5月24日公开开庭进行了审理，原告付朝波的委托代理人马勇，被告陈斌、管荣会的特别授权委托代理人何照明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告付朝波诉称，2014年3月初，被告陈斌告知原告，希望与其合伙共同经营砂石料生产加工，原告基于对被告陈斌的信任。2014年3月16日，双方签订《合伙协议》，约定合伙经营中国体育休闲黄果树汽车露营基地砂石料生产加工成品，合伙期限5年，原被告共同出资人民币500000元，其中被告陈斌出资人民币200000元，原告出资人民币300000元，并约定了被告陈斌为合伙负责人，协议中载明了双方的权利义务关系及违约事项，《合伙协议》签订以后，原告向被告陈斌交纳了人民币300000元，被告陈斌向原告出具了收条，《合伙协议》生效。但被告陈斌收到该笔合伙资金并没有按照约定将其投入约定的项目进行经营，而是挪作他用，导致合伙协议无法履行，原告多次找到被告陈斌要求其履行协议约定，均遭到无理拒绝，原告多次通知被告陈斌要求解除协议，返还全部入伙资金，赔偿损失，同样遭到无端拒绝，被告以欺诈方式取得原告的信任，使原告产生错误的认识与被告陈斌签订《合伙协议》，造成原告的巨大经济损失。根据协议的约定，被告应以原告出资额按月利率5%计算利息，原告依照相关法律规定，酌情主张以出资额按月利率2%计算利息，即为（300000元×2%×25个月）－63900元（被告先后四次偿还原告利息）＝86100元。且根据法律的规定，被告陈斌违约，需要向原告赔偿违约金，原告酌情主张（300000元×20%）＝60000元。根据《中华人民共和国婚姻法》之规定，二被告系夫妻关系，对原告主张的债务是属于二被告之间的共同债务，应承担共同偿还的责任。原告现请求：一、判令解除原告与被告陈斌签订的《合伙协议》；二、判令二被告共同返还原告人民币300000元；三、判令二被告共同赔偿原告违约金人民币60000元；四、判令二被告共同赔偿原告利息人民币86100元。五、判令二被告承担本案的诉讼费。
被告陈斌、管荣会辩称，原告与被告陈斌签订合伙协议，被告陈斌向原告出具收条后原告并没有将合伙的投资款300000元交付给被告陈斌，双方的合伙协议并没有正式成立，现原告起诉被告陈斌返还投资款300000元没有任何事实与法律依据，本案被告陈斌只收到一个叫周成的转款300000元，被告陈斌是与周成对投资合伙进行了相应的约定，原告作为本案的诉讼主体不适格，原告的诉讼请求应予以驳回。
经审理查明：2014年3月初，被告陈斌告知原告，希望与其合伙共同经营砂石料生产加工。2014年3月16日，陈斌作为甲方与付朝波作为乙方签订了《合伙协议》，约定合伙经营中国体育休闲黄果树汽车露营基地砂石料厂砂石料生产加工成品，合伙期限5年（从2014年3月16日起至2018年3月16日止），合伙甲乙双方以现金方式出资，共出资人民币500000元，甲方出资人民币200000元，乙方出资人民币300000元。乙方出资于2014年3月31日前一次性交齐（甲方已交人民币200000元）。甲乙双方合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，在合伙协议终止后两天内返还各方出资资金。如因甲方存在欺骗乙方的行为导致合伙不能继续时，乙方有权单方面终止合伙协议，并要求在协议终止后两天内退还乙方所有出资资金，如不能及时退还资金，乙方将按照出资金额百分之五的月息收取利息。甲乙双方按生产砂石料每一立方米壹圆伍角（￥1.5元）利润分红，前期产生利润按甲乙双方出资比例（2：3）收回成本后，再按甲方占55%，乙方占45%分红，甲乙双方按分红比例承担损失。甲方为合伙负责人，其权限是：（1）对外开展业务，订立合同；（2）对合伙事业进行日常管理；（3）负责办理相关手续。乙方为其他合伙人，其权限是：（1）监督合伙事业运作；（2）对项目盈利进行监督核算；（3）对合伙项目所有情况具有知情权。双方还对合伙终止进行了约定：1、合伙期届满；2、所有合伙人同意终止合伙关系；3、合伙事业违反法律被撤销；4、法院根据有关当事人请求判决解散。协议还就其他事项进行了约定。协议签订后，原告通过周成的账户向被告陈斌转款300000元，但原告未实际参与合伙项目的管理，也未进行分红。被告陈斌先后四次向原告支付款项63900元。
另查明，被告陈斌与被告管荣会于2014年5月28日经盘县民政局登记结婚。
上述事实，有原被告的陈述及原告提供的合伙协议、收条，被告提供的转款63900元的凭证各一份在案佐证，足以认定。被告提供的中国体育休闲黄果树（汽车）露营基地总指挥部砂石厂拌合站砖厂内部加工承包合同、中国体育休闲黄果树露营基地砂石料厂承包合同书、收条及银行转款证明、现场照片因与本案不具有关联性，不能作为本案的定案依据。
本院认为，原告付朝波与被告陈斌签订合伙协议，原告付朝波按照协议向被告陈斌支付了投资款300000元。双方在协议中约定“合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，在合伙协议终止后两天内返还各方出资资金；如因甲方存在欺骗乙方的行为导致合伙不能继续时，乙方有权单方面终止合伙协议，并要求在协议终止后两天内退还乙方所有出资资金，如不能及时退还资金，乙方将按照出资金额百分之五的月息收取利息“。因投资与民间借贷是两种不同性质的民事法律行为，投资是指一定的经济主体为了获取预期不确定的收益或社会效益而将现期的一定资财转化为资本的过程。民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。民间借贷与投资行为的本质区别表现在：第一、民间借贷是一种债，投资虽也有协议，但不是债，而仅仅是对自己所有物权利的处分；借贷可担保、可转移，而投资一般不可担保，但可转让。第二、民间借贷是一般所有物的所有权发生了转移，而投资仅是占用权发生了一定的变化，但仍享有不完全的支配权、使用权和处分权。第三、投资的目的是获取一定的收益或效益，而民间借贷的目的则可能是多种的，且没有约定利息的民间借贷是无偿的。第四、投资所可能获取的效益是未来的、不确定的，而民间借贷如果是有偿的，则是确定的。第五、投资的来源可以是自有，如自身的收益等，也可以是借贷资金；民间借贷一般是有支配权的财物。第六、投资形成的形态有多种，一般为真实资本或金融资本；民间借贷则为所有物的所有权的转移，对出借者来说是所有物的暂时消灭。第七、投资收回的是效益，而投资本身一般是不能收回的（联营除外），抽逃出资在法律上是不允许的，严重的可能构成犯罪；民间借贷则是可以而且是应该收回的。投资承担有亏损风险，而民间借贷则可通过担保、债务转移等来减少风险。本案中原被告约定可以收回资金，收取利息，原告只是投资款的所有权发生了转移，但不能行使对投资款的使用权，行使管理、经营，且原告未实际经营管理或参与经营管理，因此不符合投资的特征，双方不属于合伙关系。故该协议虽名为投资，实为借贷约定，双方已形成了合法有效的民间借贷关系。双方均应按约定履行义务，但借款到期后，被告未返还借款及支付利息的行为违反协议约定，故对原告要求被告返还原告借款（名为出资款）300000元的请求予以支持。故原告主张解除原告与被告陈斌于2014年3月16日签订的《合伙协议》的请求不予支持。关于被告陈斌所支付的63900元是利息还是本金的问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，被告陈斌支付的63900元应属利息，原告所主张的利息按2%计算符合法律的规定，从签订协议之日起至起诉之日止利息计算为300000元×2%÷30天×772天＝154400元，减去已支付的63900元，故被告陈斌应支付的利息为154400元－63900元＝90500元，原告仅主张86100元予以支持。原告所主张的违约金因双方未在合同中进行约定，故对原告所主张的违约金不予支持。因原告与被告陈斌签订合伙协议时，被告陈斌与被告管荣会尚未结为夫妻，原告未能提供证据证明被告陈斌所借款项用于二被告夫妻关系存续期间的家庭共同生活，故所借款项应属于被告陈斌的个人债务，应由被告陈斌个人偿还。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、由被告陈斌于本判决生效后二十日内一次性支付原告付朝波借款本金300000元及利息86100元，共计386100元。
二、驳回原告付朝波的其他诉讼请求。
案件受理费8004元，因适用简易程序减半收取4002元，由被告陈斌负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审判员 王孝尧
二〇一六年五月三十日
书记员 张贞荣