福建省南平市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）闽07刑终308号
原公诉机关福建省邵武市人民检察院。
上诉人(原审被告人)杨正国，男，1977年12月30日出生于福建省邵武市，汉族，初中文化，务工，住邵武市。因本案于2016年3月1日被刑事拘留，同月8日被取保候审。
原审附带民事诉讼原告人暨被害人林某1，男，汉族，1957年11月21日出生，无业，邵武市居民，住邵武市。
邵武市人民法院审理邵武市人民检察院指控原审被告人杨正国犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人林某1提起附带民事诉讼一案，于2017年10月11日作出（2017）闽0781刑初23号刑事附带民事判决。原审被告人对民事部分不服，提出上诉。本案刑事部分已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉人书面上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年2月18日13时许，在邵武市城丰莆常村11号门前“316”国道边，被告人杨正国因邻里纠纷与邻居林某1发生争吵，争执过程中杨正国将林某1推倒，致林某1倒地时右手桡骨远端骨折，经鉴定，被害人林某1的伤情为轻伤一级。2016年3月1日，被告人杨正国经公安机关电话传唤后主动到案，后如实供述自己的犯罪事实，但在法庭审理过程中予以翻供。
本案在审理期间，被告人杨正国主动给付赔偿款3万元，暂存于法院账户，另承诺待案件生效后，将存于公安机关的保证金1万元取出，给付给林某1。邵武市司法局出具审前调查评估报告，认为杨正国适宜社区矫正。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，予以确认：
1、被害人林某1的陈述；2、证人林某2、杨某、苏某、黎某的证言；3、检查笔录、现场照片、辨认笔录、现场图；4、户籍证明、到案经过、违法信息查询表书、被害人林某1的住院记录、出院记录、邵武市公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书、福建正中司法鉴定所出具的鉴定意见；5、被告人杨正国的供述和辩解；6、邵武市司法局出具的调查评估意见书；7、票据、承诺书。
另查明，福建武夷司法鉴定所作出的三期评定以及福建正中司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，均系有鉴定资质的机构作出，且程序合法，予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：林某1受伤后，于2016年2月18日16时至邵武市立医院住院治疗，同年3月3日出院，共住院14日，出院医嘱为门诊随诊。同年3月22日再次至邵武市立医院住院治疗，同年4月26日出院，共住院35日，出院医嘱为术后1.5-2年取固定物，门诊随诊。林某1向福建武夷司法鉴定所申请伤残程度、误工期、护理期、营养期评定。2016年8月9日，福建武夷司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，林某1的伤残程度被评定为九级伤残，损伤所需误工期评定为受伤起至评定残前一日，护理期为60日，营养期为90日，花费鉴定费1400元。后杨正国申请对林某1的伤残程度进行重新鉴定，并分析林某1“右手桡骨骨折端较前移位”的原因，以及与伤残等级之间的因果关系，参与度为多少。经双方当事人协商，选定福建正中司法鉴定所对上述事项进行鉴定。2017年6月21日，福建正中司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，林某1的伤残程度被评定为十级伤残，林某1“右手桡骨远端骨折，骨折端较前明显移位”为日常活动中难免发生的情况，其对伤残等级不构成因果关系，参与度为0%。
认定附带民事诉讼原告人林某1的各项损失为：1、医疗费29950.82元。2、住院伙食补助费1470元（30元/日*49日）。3、护理费7380元（123元/日*60日）。林某1损伤所需护理期经鉴定为60日，其主张护理天数60日可予支持。住院期间由家人护理，林某1主张按我省2015年度居民服务业工资标准44896元/年计算护理费，可予支持。4、误工费20949.6元。林某1主张误工期从受伤起至定残前一日，共5.6个月，按居民服务业44896元/年的标准，符合法律规定，应予支持。5、伤残赔偿金72028.6元。林某1的伤残程度经鉴定为十级伤残，残疾赔偿系数为10%，其主张的伤残赔偿金36014.3元/年*20*10%,应予支持。6、交通费400元。林某1提供的交通费发票均为联票，不具备真实性，不予采信，酌情予以支持400元。7、营养费2000元。林某1的伤残程度被评定为十级伤残，损伤所需营养期经鉴定为90日，根据林某1的伤情及伤残程度，对其主张的营养费2000元予以支持。8、鉴定费700元。由于伤残评级已经重新鉴定后评级，该部分鉴定费用不予支持，对其中三期评定费可予支持。综上，附带民事诉讼原告人的各项损失共计134879元。
原判认为，被告人杨正国故意伤害公民身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。本案起因系邻里纠纷，被告人杨正国的父亲杨某与被害人林某1发生争执，进而杨正国与林某1发生争执，林某1对矛盾的激化负有一定的责任，视情确认林某1承担10%的民事责任。被告人杨正国的犯罪行为造成被害人林某1的损失共计134879元，故应赔偿林某1损失为121391.1元（134879元*90%，），扣除暂存于原审法院的赔偿款3万元，还应赔偿林某1损失为91391.1元。鉴于被告人杨正国赔偿被害人部分经济损失，且被害人对本案矛盾的激化有一定责任，可酌情对被告人从轻处罚。根据被告人杨正国的犯罪情节以及当地社区矫正部门出具的适宜社区矫正意见，依法可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，作出判决：一、被告人杨正国犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。二、被告人杨正国应赔偿附带民事诉讼原告人林某1的损失91391.1元，在本判决生效后一个月内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人林某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人杨正国诉称：1、原判认定附带民事诉讼原告人的各项经济损失错误。医疗费用，只有第一次住院治疗费3954.9元与本案有关联性，住院伙食补助费只能计算120元，不存在护理费、误工费损失，残疾赔偿金72028.6元、交通费400元、营养费2000元、鉴定费没有事实与法律根据。综上，附带民事诉讼原告人总损失应为4074.9元。2、原判确定民事责任比例不当。根据双方过错程度，附带民事诉讼原告人应自行承担50%的民事责任。
原审附带民事诉讼原告人林某1未提出答辩意见。
经二审审理查明，原判认定上诉人杨正国犯故意伤害罪的事实清楚，据以定案的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨正国因邻里纠纷，故意伤害他人身体致轻伤，其行为构成故意伤害罪。
对于上诉人诉称原判认定原审附带民事诉讼原告人各项经济损失错误的意见，经查，关于医疗费用，原判根据原告人提供的病历、住院记录、出院记录、医疗费发票及福建正中司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，认定医疗费用为29950.82元，并无不当；关于住院伙食补助费，案发后原告人先后住院49天，原判支持住院伙食补助费1470元并无不当；关于护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、营养费，原判认定有事实和法律依据，应予支持；关于鉴定费，因系上诉人申请对原告人伤残程度，及第二次损伤与致残程度因果关系(参与度)重新鉴定，未涉及误工期、护理期、营养期评定；因新旧司法鉴定适用标准不同，导致林某1伤残程度鉴定意见不同，并非重新鉴定意见否定了第一次鉴定意见，重新鉴定费用理应由上诉人自行承担，原判并无不当。故上诉称原告人总损失应为4074.9元的意见不能成立，不予采纳。对于上诉人诉称原判确定民事责任比例不当的意见，经查，本案因邻里纠纷而引发，鉴于原告人林某1对矛盾激化负有一定责任，原判确认其自行承担10%经济损失是适当的，上诉人要求原告人承担50%的经济损失没有事实和法律依据。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证实确实、充分，审判程序合法。民事部分处理恰当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 甘代兴
审判员 叶仲铭
审判员 刘新勇
二〇一七年十一月二十八日
书记员 陈慕伟
本案依据的主要法律条文
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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