湖南省湘潭市岳塘区人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）岳执异字第7号
案外人兴业银行股份有限公司湘潭支行，住所地湖南省湘潭市岳塘区河东大道48号一、二楼商铺，组织机构代码69624861-X。
负责人刘丹，行长。
委托代理�路卫泽，女，汉族，1969年10月19日出生，系兴业银行股份有限公司长沙分行职工。
委托代理人张伟，女，汉族，1970年10月25日出生，系案外人兴业银行股份有限公司湘潭支行副行长。
申请执行人湘潭市金湖混凝土有限公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区荷塘乡金湖村，组织机构代码66397169-2。
法定代表人谢鑫昕，董事长。
委托代理人晏军、楚艳枝，湖南同升律师事务所律师。
被执行人湘潭宏通置业有限公司，住所地湖南省湘潭县易俗河镇凤凰中路宏通名居9栋5号门面，组织机构代码78087949-X。
法定代表人朱丽叶，董事长。
委托代理人许建林，湖南潭州律师事务所律师。
本院在执行申请执行人湘潭市金湖混凝土有限公司（以下简称金湖公司）与被执行人湘潭宏通置业有限公司（以下简称宏通公司）（2013）岳执字第18号买卖合同纠纷一案中，案外人兴业银行股份有限公司湘潭支行（以下简称兴业银行湘潭支行）于2014年4月8日向本院提出执行异议，2014年4月14日本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。
案外人兴业银行湘潭支行称：湖南省湘潭市岳塘区人民法院（以下简称岳塘区法院）依据岳塘区法院（2013）岳执字第18-1号执行裁定书和（2013）岳执字第18-5号协助扣划存款通知书，于2014年4月8日要求案外人兴业银行湘潭支行协助对户名为“兴业银行湘潭宏通置业有限公司-
保证金户”、账号为“”的存款账户内552555.6元保证金存款进行扣划。
岳塘区法院（2013）岳执字第18-5号协助扣划存款通知书中载明的被执行人为宏通公司，而账号为“”的存款账户户名为“兴业银行湘潭宏通置业有限公司-
保证金户”，该账户为保证金账户，账户内资金是被执行人宏通公司缴存的、系已移交案外人兴�银行湘潭支行占有的房产抵押贷款保证金，为“再恋康桥”项目购房者在案外人兴业银行湘潭支行处办理个人住房（商用房）按揭贷款提供保证金质押担保。岳塘区法院在账户户名不一致的情形下，坚持要求扣划该存款账户内保证金存款，严重影响案外人兴业银行湘潭支行质权的实现，直接损害案外人兴业银行湘潭支行的合法权益，依法应撤销岳塘区法院（2013）岳执字第18-5号协助扣划存款通知书。同时，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条的规定“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。”岳塘区法院应将已扣划的552555.6元保证金存款予以执行回转，划入户名为“兴业银行湘潭宏通置业有限公司-�证金户”、账号为“”的存款账户内。
案外人兴业银行湘潭支行于2010年5月20日与被执行人宏通公司签署了编号为“362010242006”的《兴业银行长沙分行房产抵押贷款合作协议书》，协议约定，（一）被执行人宏通公司为“再恋康桥”项目购房者在案外人兴业银行湘潭支行处办理个人住房（商用房）按揭贷款提供阶段性连带责任保证担保，案外人兴业银行湘潭支行依约开立保证金专户（户名：兴业银行湘潭宏通置业有限公司-
保证金户，账号：），（二）在案外人兴业银行湘潭支行取得并占管“再恋康桥”项目购房者房屋所有权证书及抵押登记文件之前，上述保证金专户内资金为“再恋康桥”项目购房者在案外人兴业银行湘潭支行处办理的个人住房（商用房）按揭贷款提供保证金质押担保，（三）在被执行人宏通公司提供连带责任保证担保期间，当购房者违约、未能按时足额归还贷款本息时，案外人兴业银行湘潭支行有权直接从该保证金账户中划扣该购房者所欠案外人兴业银行湘潭支行的贷款本息、罚息、违约金、损害赔偿金等相关费用。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条之规定“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”案外人兴业银行湘潭支行与被执行人宏通公司签订的《兴业银行长沙分行房产抵押贷款合作协议书》是双方真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，该协议包含保证金质押担保内容，对开立保证金账户及以账户内资金设立质押担保进行了具体约定，该协议实质为书�质押合同。案外人兴业银行湘潭支行依据《兴业银行长沙分行房产抵押贷款合作协议书》开立了保证金账户，户名为“兴业银行”，子户名为“湘潭宏通置业有限公司”，该账户户名的设置规则为“信贷机构名称＋客户名称＋保证金户”，“兴业银行”为信贷机构名称，“湘潭宏通置业有限公司”为客户名称，区别于只有“客户名称”的一般银行账户，账户户名的特定前缀“兴业银行”和特定后缀“保证金户”起到了对外公示的标识作用，该账户符合保证金账户的一般表现形式，账户内资金以保证金形式特定化，移交案外人兴业银行湘潭支行占有作为债权的担保，保证金账户流水显示账户内资金专款专用，案外人兴业银行湘潭支行划扣该账户内保证金用于偿还“再恋康桥”项目购房者所欠案外人兴业银行湘潭支行贷款本息等，被执行人宏通公司不能自由支配该账户及账户内的资金，也不能动用该账户内资金办理其他事宜，同时案外人兴业银行湘潭支行也未将该账户用于被执行人宏通公司办理其他结算业务，该账户的使用区别于一般结算账户，符合《人民币银行结算账户管理办法》第十三条关于专门账户是指设立专用账户，并严格执行专项管理和支付的账户的规定，案外人兴业银行湘潭支行根据协议约定实际控制和使用该账户，实现了对保证金账户及账户内资金的占有。因此，该账户符合担保法司法解释规定的保证金账户特征，案外人兴业银行湘潭支行对岳塘区法院已扣划的账号为“”的保证金账户内552555.6元资金依法享有优先受偿权。同时，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第四十条之规定“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权。”案外人兴业银行湘潭支行对已扣划的账号为“”的保证金账户内552555.6元享有优先受偿权，岳塘区法院不得将已扣划的552555.6元保证金分配给除案外人兴业银行湘潭支行以外的任何第三人。
因案外人兴业银行湘潭支行对已扣划的账号为“”的保证金账户内552555.6元享有优先受偿权，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第四十条之规定，异议期间，如发生“再恋康桥”项目购房者违约、未能按时足额归还贷款本息等情形，案外人兴业银行湘潭支行有权要求岳塘区法院将已扣划的款项分配给案外人兴业银行湘潭支行用于偿还购�者所欠案外人兴业银行湘潭支行的贷款本息、罚息、违约金、损害赔偿金等相关费用。综上，案外人兴业银行湘潭支行认为，岳塘区法院的上述执行行为侵犯了案外人兴业银行湘潭支行的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，特提出执行异议。请求：1.撤销岳塘区法院（2013）岳执字第18-5号协助扣划存款通知书，将已扣划的户名为“兴业银行湘潭宏通置业有限公司-
保证金户”、账号为“”的存款账户内552555.6元保证金存款予以执行回转；2.确认案外人兴业银行湘潭支行对岳塘区法院已扣划的552555.6元保证金享有优先受偿权，岳塘区法院不得将已扣划的552555.6元保证金分配给除案外人兴业银行湘潭支行以外的任何第三人；3.异议期间，如发生“再恋康桥”项目购房者违约、未能按时足额归还贷款本息等情形，案外人兴�银行湘潭支行有权要求岳塘区法院将已扣划的款项分配给案外人兴业银行湘潭支行用于偿还购房者所欠案外人兴业银行湘潭支行的贷款本息、罚息、违约金、损害赔偿金等相关费用。
申请执行人金湖公司称：岳塘区法院（2013）岳执字第18-5号协助扣划存款通知书是要求划拨被执行人宏通公司在案外人兴业银行湘潭支行处的“”账户存款，而实际上，“”账户，虽账户名为“兴业银行湘潭宏通置业有限公司-
保证金户”，但其开户人即所有权人仍为被执行人宏通公司，且其账户内资金所有权亦属于被执行人宏通公司，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条之规定“人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。”因此，岳塘区法院依法对被执行人宏通公司的财产（“”账户内存款）依法予以扣划，符合法律规定，并不存在任何错误，更加无需执行回转。
案外人兴业银行湘潭支行对岳塘区法院已扣划的552555.6元资金，不享有优先受偿权。首先，根据《中华人民共和国担保法》第六十四条的规定“出质人和质押人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交质权人占有时生效。”本案中，案外人兴业银行湘潭支行与被执行人宏通公司虽签订了《兴业银行长沙分行房产抵押贷款合作协议书》，但该协议书并不构成书面质押合同。一是从合同约定的担保方式来看，双方对于乙方（宏通公司）责任的约定为阶段性连带责任保证担保，而不是质押担保，该协议书中乙方（宏通公司）责任应为保证责任，二是乙方（宏通公司）保证责任亦是不明确的，协议第四条第一款约定“每一笔房产抵押贷款项下乙方（宏通公司）保证具体事宜详见甲方（兴业银行湘潭支行）、乙方（宏通公司）及购房者三方签订的抵押借款合同”，从该约定来看，对于乙方（宏通公司）的责任，还需结合抵押借款合同确定，在乙方（宏通公司）责任都不明确的情况下，如何确定“”账户内存款的性质。其次，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条之规定“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”也就是说，以金钱提供担保的，一是必须将该金钱特定化，而本案中，虽账户名称中有“保证金户”字样，但该账户资金并不是特定的，《兴业银行长沙分行房产抵押贷款合作协议书》中“当甲方（兴业银行湘潭支行）取得并占管购房者产权证及抵押登记文件后，甲方（�业银行湘潭支行）应无条件将相对应的保证金全部退还给乙方（宏通公司），不得占用”、“本保证金为活期保证金”等约定，以及案外人兴业银行湘潭支行提供的账户流水信息来看，该账户中的资金并不是固定的，一直处于变动状态，双方并未约定以特定的形式限制该账户内资金的流通。二是必须移交债权人占有，而本案中，“”账户为被执行人宏通公司账户，账户内存款的所有权人及占有人仍归属于被执行人宏通公司，根本不构成《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条规定的担保，案外人兴业银行湘潭支行依法并不享有优先受偿权。综上所述，请求依法驳回案外人兴业银行湘潭支行的异议请求。
被执行人宏通公司称：认可案外人兴业银行湘潭支行的异议请求。
案外人兴业银行湘潭支行为支持其异议请求，向本院提交了以下证据：
1.《兴业银行长沙分行房产抵押贷款合作协议书》（编号：362010242006），拟证明被执行人宏通公司“再恋康桥”项目在案外人兴业银行湘潭支行处开立保证金账户，当购房者未能按时足额偿还贷款时，案外人兴业银行湘潭支行有权从保证金账户中划扣相应款项用以偿还购房者拖欠的贷款本息，且只能做该项用途；
2.保证金账户开户信息（账号“”，户名“兴业银行湘潭宏通置业有限公司-
保证金户”），拟证明该账户由案外人兴业银行湘潭支行占有，区别于一般的银行账户，且后缀“保证金户”起到对外公示的作用；
3.保证金账户流水明细（账号“”，自2011年4月25日至2014年4月11日止），拟证明该账户是专用于“再恋康桥”项目购房者的保证金，被执行人宏通公司无权使用该账户，完全由案外人兴业�行湘潭支行占有使用。
申请执行人金湖公司和被执行人宏通公司均未向本院提交证据。
经审查查明，案外人兴业银行湘潭支行与被执行人宏通公司于2010年5月20日签订了编号为362010242006的《兴业银行长沙分行房产抵押贷款合作协议书》，合作协议书约定，由案外人兴业银行湘潭支行为被执行人宏通公司开发的“再恋康桥”项目购房者提供最高不超过4000万元房产抵押贷款；被执行人宏通公司同意案外人兴业银行湘潭支行在取得购房者的房屋所有权证和办妥抵押登记之前，由被执行人宏通公司为购房者向案外人兴业银行湘潭支行取得的房产抵押贷款提供无条件和不可撤销的阶段性连带责任保证，在房产竣工验收交付使用、购房者办妥所购房地产抵押登记及保险手续后，被执行人宏通公司的连带保证责任方可解除；每一笔房产抵押贷款项下被执行人宏通公司的保证具体事宜详见案外人兴业银行湘潭支行、被执行人宏通公司及购房者三方签订的抵押借款合同；被执行人宏通公司的担保额度为贷款本息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的全部费用；被执行人宏通公司同意在案外人兴业银行湘潭支行开立账号为的保证金专户，在该账户中存入案外人兴业银行湘潭支行实际贷款金额的5%作为保证金；在被执行人宏通公司提供连带担保责任期间，当购房者违约、未能按时足额返还贷款本息时，案外人兴业银行湘潭支行有权直接从被执行人宏通公司该账户中划扣该购房者所欠贷款本息、罚息、违约金、损害赔偿金等相关费用，当该账户余额不足所需金额时，被执行人宏通公司应在三个工作日内及时补足；当案外人兴业银行湘潭支行取得并占管购房者房屋所有权证及抵押登记文件后，案外人兴业银行湘潭支行应无条件将相对应的�证金全部退还给被执行人宏通公司，不得占有；本合作协议中“房产抵押贷款”是指案外人兴业银行湘潭支行向借款人发放用于购买住房或商业用房（包括现房和期房）的贷款，借款人以所购房产设置抵押，并由被执行人宏通公司提供保证担保；保证金存管期限为活期保证金。
合作协议签订后，被执行人宏通公司在案外人兴业银行湘潭支行开立了客户名称为“兴业银行湘潭宏通置业有限公司-
保证金户”账户代号为“”的其他账户，备注为按揭保证金。被执行人宏通公司按照合作协议的约定，陆续存入资金。该账户自2011年4月25日至2014年4月11日止的交易明细达近百笔，2014年3月31日的资金余额为753544.73元。
另查明，因被执行人宏通公司未履行已经发生法律效力的本院（2012）岳民商初字第511号民事判决书，依申请执行人金湖公司的申请，本院于2013�1月15日以案号（2013）岳执字第18号立案执行，在执行过程中，2014年4月8日本院向案外人兴业银行湘潭支行送达（2013）岳执字第18-5号协助扣划存款通知书和（2013）岳执字第18-1号执行裁定书，要求案外人兴业银行湘潭支行协助扣划被执行人宏通公司开立于案外人兴业银行湘潭支行的账号为“”的账户存款552555.6元。案外人兴业银行湘潭支行如实履行了协助义务，将552555.6元扣划至本院银行账户，同时在本院（2013）岳执字第18-5号协助扣划存款通知书（回执）上备注，其对“”账户内的金额享有优先受偿权。
本院认为：案外人兴业银行湘潭支行的异议请求，除了主张阻止执行标的转让、交付的异议请求属于本案异议审查范围之外，其余均不属于本案异议审查范围，本院不予审查，但案外人兴业银行湘潭支行可另循法律途径主张权利。由于金钱是特殊动产，�最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条规定金钱可以作为质押标的，可以以特户、封金、保证金等形式对金钱特定化后出质给债权人作为担保。本案的争议焦点是案外人兴业银行湘潭支行与被执行人宏通公司关于保证金账户的约定是否构成质押担保，案外人兴业银行湘潭支行对保证金账户内的资金是否享有优先受偿权。现分述如下，《中华人民共和国担保法》第六十四条规定“出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效”，《中华人民共和国物权法》第二百一十条规定“设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。质权合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）质押财产的名称、数量、质量、状况；（四）担保的范围；（五）质押财产交付的时间。”第二百一十二条规定“质权自出质人交付质押财产时设立”。根据上述法律规定，质押担保的成就必须同时具备两个条件，一是签订书面合同，双方有明确的质押担保意思表示并形成合意；二是质物移交质权人占有。
首先，从案外人兴业银行湘潭支行与被执行人宏通公司签订的《兴业银行长沙分行房产抵押贷款合作协议书》约定的内容来看，双方对将实际贷款金额的5%划入保证金账户是明确的，但未就质押担保的主债权种类、数额等质押合同应当具备的事项作出明确约定，且合作协议明确约定的担保方式是连带责任保证担保，依据现有证据不足以认定双方有设立质押担保的意思表示并已形成合意。
其次，由于案外人兴业银行湘潭支行与被执行人宏通公司对保证金账户未达成质押担保的合意，因此案外人兴业银行湘�支行未取得物权性质的担保，所以优先受偿权的前提不存在。案外人兴业银行湘潭支行提出涉案保证金是其质押财产，其作为质权人对质押财产享有优先受偿权等理由，无事实和法律依据，本院不予支持。
再次，被执行人宏通公司的保证金账户虽由案外人兴业银行湘潭支行控制，但保证金账户内的资金不特定，数额变动频繁，案外人兴业银行湘潭支行取得的仅是债权性质的担保。现行法律及司法解释无禁止性规定法院在强制执行时不能扣划该类性质账户内的资金。
最后，被执行人宏通公司因法院强制执行的原因，使其保证金账户内的资金不足时，案外人兴业银行湘潭支行可以根据合作协议的约定要求其补足。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第�五条之规定，裁定如下：
驳回案外人兴业银行股份有限公司湘潭支行的异议请求。
如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。逾期均未向本院提起诉讼，本裁定书发生法律效力。
审判长 刘 远
审判员 贺雪军
审判员 贺洋城
二〇一四年五月四日
书记员 刘 婧
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国担保法》
第六十四条出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。
质押合同自质物移交于质权人占有时生效。
第六十五条质押合同应当包括以下内容：
（一）被担保的主债权种类、数额；
（二）债务人履行债务的期限；
（三）质物的名称、数量、质量、状况；
（四）质押担保的范围；
（五）质物移交的时间；
（六）当事人认为需要约定的其他事项。
质押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。
2.《中华人民共和国�权法》
第五条物权的种类和内容，由法律规定。
第一百七十八条担保法与本法的规定不一致的，适用本法。
第二百一十条设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。
质权合同一般包括下列条款：
（一）被担保债权的种类和数额；
（二）债务人履行债务的期限；
（三）质押财产的名称、数量、质量、状况；
（四）担保的范围；
（五）质押财产交付的时间。
第二百一十二条质权自出质人交付质押财产时设立。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（法释（2000）44号）
第八十五条债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。
5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》（法释（2008）13号）
第十五条案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百零四条的规定，向执行法院提出异议。
第十八条案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，由执行法院管辖。
第二十三条人民法院依照民事诉讼法第二百零四条规定裁定对异议标的中止执行后，申请执行人自裁定送达之日起十五日内未提起诉讼的，人民法院应当裁定解除已经采取的执行措施。