云南省石屏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2525刑初79号
公诉机关石屏县人民检察院。
被告人陈xx，男，因涉嫌犯破坏交通设施罪，于2016年3月21日被河口县公安局刑事拘留，因涉嫌犯受贿罪，经红河州人民检察院批准，于2016年4月27日被石屏县公安局逮捕。现羁押于石屏县看守所。
辩护人谭文，云南力远律师事务所律师。
石屏县人民检察院以石检公诉刑诉［2016］64号起诉书指控被告人陈xx犯受贿罪、滥用职权罪，于2016年8月9日向本院提起公诉，经红河州中级人民法院指定本院管辖，本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。石屏县人民检察院委派莫斐、罗祺出庭执行职务，被告人陈xx及其辩护人谭文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
石屏县人民检察院起诉指控：被告人陈xx身为国家机关工作人员，利用职务便利，为他人谋取非法利益，并收受他人财物共计人民币91600元；身为联合打私执勤人员，不履行查缉职责，利用职权多次私放走私车辆，造成恶劣社会影响。应当以受贿罪、滥用职权罪追究陈祺的刑事责任。公诉机关就指控的事实提供了相应的证据进行质证。
被告人陈xx对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，仅辩解认为其行为不构成滥用职权罪，现在知道错了，请求从轻处罚。
辩护人谭文对指控陈xx犯受贿罪无异议，辩护认为陈xx具有自首情节、受贿数额相对不大、主观恶性小、无犯罪前科、系初犯等从轻处罚情节，建议对陈xx判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。同时辩护认为，查缉走私活动是海关缉私部门的法定职责和职权，河口县政府打私办无设立依据和执法依据，陈xx系一名交通协管员，其没有查缉走私活动的职责和职权，故陈xx的行为不符合滥用职权罪的犯罪构成要件，不构成滥用职权罪。辩护人谭文提供了陈祺母亲的疾病诊断证明书和残疾人证、陈xx父亲的失业登记记和低保金领取证等书证进行质证。
经审理查明：
2015年3月30日，红河州人民政府打击走私综合治理领导小组印发了红河州反走私综合治理专项联合行动工作方案，将河口县的坝洒、山腰、南屏等八个地区作为重点地区，组织公安、外侨办、海关、州出入境检验检疫局、边防等组成联合督查组，对走私农产品、疫区牛肉和冷冻动物制品、毒品、武器等行为进行重点查处。2015年9月19日，红河州人民政府打击走私综合治理领导小组召开会议，对红河州边境地区的走私犯罪和破坏高速公路设施犯罪开展专项整治活动。同年9月21日河口县人民政府召开会议，决定在南屏服务区设立打击走私缉查点，由打私办牵头组织河口海关、河口公安局、河口边防大队、州交警支队高速公路管理大队、坝洒农场等七个部门组成联合缉查力量，对走私活动开展24小时联合查缉工作。
2015年6月至2016年2月，被告人陈xx受聘为河口县公安局交通警察大队秩序管理中队交通协管员。自2015年9月21日，被告人陈xx受河口县公安局安排到河口县南屏反走私卡点参与河口人民县政府打私办组织牵头的联合查缉走私活动。在联合查缉工作中，被告人陈xx不履行查缉职责，利用职权，伙同他人多次私放走私车辆，并收受他人给予的财物，造成了恶劣的社会影响。具体事实如下：
一、2015年10月5日至11日的一天，被告人陈xx与白xx、叶xx、王xx、谭xx等人在河口县南屏反走私卡点值班期间，合谋私放多辆运输走私货物的车辆，并据此收受他人现金进行私分。其中，被告人陈xx分得人民币69000元。
二、2016年1月10日，被告人陈xx与王xx在河口县南屏反走私卡点值班期间，合谋私放廖xx联系的2辆走私货物的车辆。事后，廖xx在河口县明珠广场送给被告人陈xx人民币34000元，被告人陈xx和王xx各分得人民币17000元。
三、2016年1月11日，被告人陈xx与黄xx、张xx、倪xx等人在河口县南屏反走私卡点值班期间，合谋私放运输走私货物的车辆，并据此收受他人现金进行私分。其中，被告人陈xx分得人民币5600元。
另查明：河口县公安局在侦办破坏蒙河高速交通设施系列案件中，发现南屏服务区缉私联合检查点工作人员存在放行走私车辆的行为。经单位通知，陈xx于2016年3月20日到河口县公安局接受调查。河口县公安局于次日以涉嫌破坏交通设施罪对陈xx刑事拘留，同年4月15日以陈xx涉嫌职务犯罪将案移件送河口县人民检察院，次日红河州人民检察院指定石屏县人民检察院管辖该案。陈xx到案后，如实供述了犯罪事实。
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据予以证实：
一、到案情况说明、河口县公安局受案登记表、立案决定书、移送案件通知书，红河州人民检察院指定管辖决定书、石屏县人民检察院立案决定书等书证，证实：河口县公安局在侦查破坏蒙河高速交通设施系列案件中，发现蒙河高速公路南屏服务区缉私联合检查点部分工作人员存在违法放行走私车辆的行为，遂联系工作人员所在单位。被告人陈xx于2016年3月19日到河口县公安局接受调查，同年4月15日该局认为陈xx涉嫌职务犯罪，将该案移送至河口县人民检察院，次日红河州人民检察院指定石屏县人民检察院管辖该案。同年4月19日石屏县人民检察院以陈xx涉嫌受贿罪立案侦查。
二、户口证明、聘用证明、协管员基础信息表、工资发放证明、协管员工资发放表，证实：陈xx具有完全刑事责任能力，在辖区内无违反犯罪记录，于2015年6月被招录到河口县交警大队担任交通协管员，其工资由河口县交警大队自筹发放。
三、云南省政府打私办、红河州政府打私办转发《全国打私办关于联合开展打击走私“五大战役”行动的通知》、《云南省人民政府打击走私综合治理领导小组办公室关于传达高树勋副省长对河口边境地区反走私综合治理专项行动重要批示的通知》、《红河州人民政府打击走私综合治理领导小组关于印发红河州反走私综合治理专项行动工作方案的通知》、《河口边境地区反走私综合治理专项联合行动实施方案》等书证，证实：全国、省州、县下发相关文件，要求共同打击走私违法犯罪，从2015年开始，联合打击走私进入常态化，并明确了参与打击走私的工作人员的工作职责。
四、《全国打私办关于迅速对疫区牛肉走私开展综合整治的通知》、《食品药品监管总局、海关总署、公安部关于打击走私冷冻肉品维护食品安全的通告》、《关于重申禁止偶蹄动物及其产品、禽类及其产品入境的通知》，证实：国家相关部门要求严厉打击冻品肉类、疫区牛肉走私活动，严禁不合格肉品流向“餐桌”，要求河口县政府和公安、海关缉私部门要继续实施联控，加大一线缉管力度，坚决封堵疫区牛肉偷运走私通道。
五、红河州人民检察院职务犯罪大要案指挥中心办公室对互联网信息下载笔录，网页打印信息、网页屏幕截图，视频信息光盘一张，证实：侦查人员收集到的相关信息证实，大量未经检验的冻品通过走私进入我国境内，对我国的食品安全产生了巨大的威胁，2015年7月7日，河口县多个部门查获了670余吨走私冻品。截止至2016年1月，红河州共立案查办涉嫌走私案件366件。
六、河口县打私办联合打私执勤人员名单、河口县交警大队南屏服务区执勤人员排班表，证实：河口县打私办联合交警等多部门联合打私执勤，河口县交警大队安排陈xx等人到南屏服务区执勤，陈xx于2015年10月5日至11日、2015年11月23日至29日、2016年1月4日至10日期间排班在南屏服务区执勤。
七、证人证言
（一）证人李xx的证言，主要内容为：他是河口县打私办的负责人。2015年9月21日，河口县政府召开河口地区专项整治走私协调会，会议决定在南屏服务区成立打击走私查缉点。由河口县政府牵头，组织河口海关、河口公安局、河口边防大队、交警支队蒙河高速公路管理大队、高速公路管理处、坝洒农场等职能部门共同组成联合缉查力量，对走私活动开展24小时联合查缉工作。
（二）证人白xx的证言，主要内容为：1、他于2015年9月至12月在河口县南屏卡点参与反走私值班，与陈xx一起值过两次班。2015年10月4日凌晨，他和交警大队协管员陈xx和另外一个人，以及王xx、潭xx、森林公安局的一个民警，还有两个边防武警共8人在南屏卡点值班。陈xx说有人联系放行走私货物的车辆，他表示同意放行，并让陈xx征求其他组员的意见，大家都同意后，他就去休息室休息了。当天下班后下午2、3点钟，他去河口的一家宾馆参与分钱，平均每人分得7.7万元。
（三）证人王xx的证言，主要内容为：1、2015年10月上旬的一天，他和带班民警白xx，以及陈xx、余xx、潭xx、森林公安的两名工作人员、两名武警在南屏卡点值夜班。在一名男子来到卡点上和陈xx说要放19辆走私车，陈xx和他说了放车的事，他还看见陈xx去找白xx全说放车的事。当晚11点多，白xx说除了陈xx和叶xx在外面查车外，其他人全部进去休息室睡觉。他看见在许多大车通过卡点。第二天中午，陈xx打电话叫他河口县“天骄酒店”后面的一家小宾馆分钱，他分得7.7万元。2、2016年1月初的一天白天，他和陈xx等人在南屏查缉点值班，邱xx打电话与他商量放车的事宜，他将陈xx的电话发给邱xx，由邱xx与陈xx联系。当晚，他和陈xx到河口县北山广场附近，陈xx下车去到路边停靠的一辆灰色轿车处，陈xx回来时拿了1.7万元人民币给他，说是当天二人帮助邱xx放车的“好处费”。
（四）证人潭xx的证言，主要内容为：他于2015年9月底被坝洒农场抽调到查缉点工作，在查缉点值勤期间存在收受贿赂的情况。10月份的一天，他和白xx、王xx、陈xx以及陈xx的一个同事、边防的一个武警在“天骄酒店”旁边的一个小旅馆分钱，每个人分得7.6万元。
（五）证人叶xx的证言，主要内容为：2015年9底，他被坝洒农场抽调到南屏服务区反走私联合缉查点执勤。期间的一天，他和陈xx、白xx、王xx、潭xx、还有两名边防武警上晚班时，带班民警白xx让他们去联系走私货物的车辆，每过一辆车收1万元的过车费，收到钱后大家汇总平分。他联系放行了10多辆运输走私货物的车辆，拿了10多万元的过车费。放车后的第二天下午2、3点左右，在“天骄酒店”附近的一个小旅馆，大家把各自收到的过车费凑在一起共有48万元左右，陈xx将钱平均分成7份，他分得6.9万元。
（六）证人邱xx的证言，主要内容为：1、2016年1月份的一天，廖xx打电话问他是否能联系放2辆走私车过去。他说打电话问王xx，王xx发了在卡点值班的一个交警协管员的电话号码给他。他和那名协管员在电话里谈好过一辆走私车辆1.7万元，两张车3.4万元。他将此事告诉廖xx，廖xx同意后，他还将协管员的电话发给廖聪，让廖xx自己与那个交警协管员联系放车后给钱的事情。过了两天，廖xx告诉他2辆走私车过去了，给了卡点值班的人3.4万元。2、之后的3、4天左右，廖xx打电话让他帮联系放一辆走私车，他打电话给张xx问能不能放车，张xx说要1.7万元一辆的放行费，他和廖xx讲了这个情况。廖xx和梁xx开着车接他到坝洒街上“仁和诊所”旁边，梁xx下车拿钱回来后数了1.7万元钱出来并用橡皮筋捆起，三人返回南屏服务区背后的326国道上。凌晨1时许，梁xx接了一个电话后说走私车已经顺利通过南屏缉私点。之后，他联系张xx来南屏服务区后面的国道边，他和廖xx将橡皮筋捆着的1.7万元交给了张xx。
（七）证人廖xx的证言，主要内容为：2016年1月的一天，梁xx问他是否认识南屏检查点可以放车的人，有朋友要过车。他联系了邱xx，邱xx联系了当天值班人员后告诉他放行一辆车要1.7万元的好处费。他把这个情况告诉梁xx，梁xx将要过南屏检查点的两辆车的信息发到他手机上，他又把信息转发给邱xx。当天下午5点左右，他看着那两辆大货车顺利通过南屏检查点。之后，梁xx在河口拿了3.4万元给他，就是那两辆车过检查点的钱，让他拿去给南屏检查点的人。他按照邱xx发给他的号码联系了卡点的人，当晚9点左右，在北山明珠广场，其中一个人上了他驾驶的车后，他在车上拿了3.4万元给对方。
（八）证人张xx的证言，主要内容为：2016年1月的一天，他和陈xx、黄xx、倪xx以及两个边防武警在河口县南屏服务区卡点执勤，邱xx打电话叫他帮放一辆车，并承诺给他好处费。他与陈xx、黄xx、倪xx和其中一个武警商量，那名武警说自己也联系了两辆车需要放行，经过商量，大家都同意放车。之后，他和值班人员放了邱强的一辆运输走私货物的车和武警联系的两辆走私货物的车。后来，邱xx拿了10000元还是12000元给他，那个武警拿到钱后，大家将钱并在一起平均分成五份，他和陈xx、黄xx、倪xx各分得6000元，黄xx的那份钱是他叫陈xx转交的。
（九）证人黄xx的证言，主要内容为：1、2016年1月的一天，他和张xx、陈xx、倪xx以及两个边防武警在河口县南屏卡点查缉，张xx和他说联系了一张车子要过卡点，他没有反对。他和倪xx、张xx、陈xx以及两个武警一起商量分钱的事，倪xx说放车的钱要平分，大家都同意。大家分好工后开始值班，他睡到第二天凌晨3点左右被张xx叫醒，张xx对他说车子已经放行，放车的钱在陈xx那里，让他找陈xx拿了7000元。后来，陈xx拿出一沓给他，但他没有数。
八、被告人陈xx的供述与辩解，主要内容为：1、河口县南屏卡点成立后，河口县公安局从各部门抽调人员去参与缉私值班，他受河口县公安局交警大队的指派参与值班，工作任务是严厉打击走私活动，工作纪律是严禁收受贿赂等内容。他在河口县南屏反走私卡点参与值班期间，曾经参与他人私自放行走私冻品的车辆并收受贿赂。2、2015年10月5日至11日的一天夜里，他和公安民警白全万、交警协警叶xx、坝洒农场的王xx和潭xx，还有森林公安局的1个民警、边防武警2人（其中一人叫张xx）共8人在南屏卡点执勤，有一个40多岁的男子在南屏服务区的厕所里问他能否帮放行19张车，一张车给15000元，他让男子和白xx商谈。第二天凌晨2点左右，白xx对他和叶xx说等下你们自己看着办，他知道白xx同意放车，就和那名男子说可以放车。之后。那名男子联系的19辆走私车辆顺利通过南屏卡点。白xx让他跟男子到河口拿钱，男子在车上拿了285000元给他。他带着钱到琪红宾馆开了一间房，叶xx、白xx、张xx也拿着自己放行车辆后收到的钱和他收到的285000元并在一起，大概55万元左右，他们8个人平均分，每人分得6.9万元。他和张xx比其他人多分得几百元。3、2016年1月10日，他和王xx在南屏查缉点值班时，有一个人打电话与王xx商量放车事宜，王xx将他的电话发给那个人，那个人与他联系说有两辆运输走私冻品的车要过卡点，他与对方商量谈成放行一辆车给1.7万元，他叫对方在下午5点左右他们吃饭的时间过车。下午5点40左右，他接到男子的电话说车子已经过了，并告诉他一个手机号码，让他到河口县城拿钱。当晚，他和王xx在北山明珠广场收了对方给的3.4万元帮助放车的好处费。4、2016年1月11日，他和黄xx、张xx、倪xx、2个边防武警共6人值晚班，其中一个武警对他说等下在两辆车要过值勤点，让他不要查这两辆车，放行的钱6个人平分，他们6个都同意，武警还拿手机让他看了两辆车的车牌。凌晨5点左右，张xx在卫生间里给他一个大信封并说这是分给他和农场那人的，每人7000元。他数了7000元给黄xx，剩下的那份只有5600元，这些钱被他用掉了。5、交警大队没有发过排班表给他，交警大队的违法办通知他什么时候去值班，他就什么时候去。
九、辨认笔录，证实：1、廖xx从12张不同男性免冠照片中辨认出陈xx就是向他拿走3.4万元的男子。2、陈xx从12张不同男性免冠照片中辨认出黄xx就是和他一起在南屏服务区执勤的那名农场职工，同时还辨认出张xx。
十、扣押决定书、扣押清单、返还物品清单，证实：石屏县人民检察院扣押了陈xx持有的手机1部、银行卡5张，现已返还陈xx。
上述证据来源合法，内容客观、真实，与案件事实相关联，具有证明力，本院予以确认。
本院认为，被告人陈xx系河口县公安局交通警察大队的交通协管员，虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务，依法视为国家机关工作人员。被告人陈xx在受单位安排参与联合查缉走私活动的过程中，不履行查缉职责，利用职务便利，多次私放走私车辆，为他人谋取非法利益，造成恶劣影响，并收受他人财物共计人民币91600元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。”和第三百九十七条第一款“国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”的规定，已构成受贿罪和滥用职权罪，应当以受贿罪、滥用职权罪对陈xx实行数罪并罚。公诉机关的指控事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。被告人陈xx及其辩护人谭文关于“陈xx不构成滥用职权罪”的辩解及辩护意见，与本案事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人陈xx因涉嫌犯破坏交通设施罪接受调查时，如实供述自己的犯罪事实，且不逃避侦查、审判，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，属于自首，依法可从轻或者减轻处罚。被告人陈xx请求从轻处罚的意见、辩护人谭文关于陈祺具有从轻处罚情节的辩护意见，符合本案实际，本院予以采纳。辩护人谭文建议对陈xx适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。被告人陈祺受贿违法所得的赃款人民币91600元尚未追缴到案，应当予以追缴。
综上所述，本院为保障国家机关的正常管理活动，维护国家工作人员公务行为的廉洁性，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第一项、第三百九十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陈xx犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币100000元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月。总和刑期一年零四个月，决定执行有期徒刑一年，罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月21日起至2017年3月20日止。罚金限判决生效之日一次性缴纳。）
二、被告人陈xx违法所得的赃款人民币91600元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王永才
审判员 车丽英
审判员 朵珠林
二〇一六年十一月七日
书记员 杨语一