山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终2456号
上诉人（原审被告）臧学义，男，1972年10月2日出生，汉族，住邹城市。
委托代理人王群，山东鲁鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）臧协华，男，1969年12月31日出生，汉族，农民，住邹城市。
委托代理人刘令峰，邹城北宿法律服务所法律工作者。
上诉人臧学义因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服邹城市人民法院（2014）邹民初字第3813号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，原告受雇于被告从事建筑行业开搅拌机，2014年3月16日16时许，在给邹城市�墙镇宋庄村浇楼房顶时，原告正在打扫搅拌机灰渣，搅拌机簸箕突然坠落砸压在原告身上，致使原告身体受到了严重的伤害。被告遂即找车将原告送到邹城市人民医院，经诊断，原告的伤势十分严重，随后又用了急救车将原告送往济宁医学院附属医院，经诊断原告股骨髁上髁间骨折（右侧），右髌骨骨折，右膝关节积液，腰骶椎创伤性骨折脱位，腰5椎体、附件骨折，腰4双侧关节突及棘突、横突，腰1-3左侧横突骨折，腰2椎体棘突骨折，胸部外伤，肺挫伤（双侧）肋骨骨折（左侧9-12肋）腹部外伤。共住院治疗44天，被告支出全部医疗费。出院后，原告支出复查费2,274.70元。同年8月12日，原告自行委托济宁平直物证司法鉴定所对其伤残程度、后续治疗费、误工、护理期进行评定，该所认定原告身体损伤属八级伤残，若无意外情况发生，其后期治疗费用约需贰万叁仟元人民币；因损伤产生的误工期评为360日，护理期评为150日，原告支出鉴定费2,300.00元，伤照费及打字复印费335.00元。诉讼过程中，被告对该鉴定不服，要求对伤残等级和后续治疗费进行重新评定，经济宁祥诚法医司法鉴定所鉴定，原告的伤构成十级伤残，后续治疗费用需人民币23,000.00元，误工日为被告支出鉴定费用2,600.00元。2014年度山东省农村居民人均纯收入为11,882.00元。
原审法院认为，原告臧协华在受雇于被告臧学义从事雇佣工作期间受伤致残，所造成的损失应当由雇主承担。原告在施工过程中未按照规范操作机械，造成事故的发生，亦应自行承担部分责任，根据本案的具体情况，由原告自行承担损失的20%较为适宜。原告请求判令被告赔偿其误工费45,700.00元，经查，原告案发前受雇于被告从事建筑行业，原告主张受伤前被告按90元/天给付工资，被告未提出异议，应当按照90元/天计算，济宁平直物证司法鉴定所评定误工360天且被告未对误工天数申请重新评定，按误工天数360天较为合理，计算误工费为32,400.00元；原告要求护理费7,350.元，经查，济宁平直物证司法鉴定所评定护理期150天且被告未对护理期天数申请重新评定，护理期天数按150天计算较为合理，原告未提交护理人员误工损失证明，按农村居民上一年度人均纯收入计算较为合理，护理费应为4,883.01元（11,882.00÷365×150）；原告要求按30/天计算住院伙食补助费1,320.00元，不高于法律规定，本院依法予以采纳；原告要求被告按十级伤残赔偿残疾赔偿金23,764.00元，符合法律规定，本院依法予以采纳；原告要求被告赔偿伤残鉴定费2,300.00元及伤照费打字复印费335.00元，由于该鉴定认定的八级伤残本院不予采纳，本院采纳了鉴定的�工期、护理期，被告承担该鉴定费的1,300.00元较为合理；原告要求被告赔偿后续治疗费23,000.00元，有济宁平直物证司法鉴定所鉴定意见书和济宁祥诚法医司法鉴定所鉴定意见书所证实，本院予以采纳；原告主张出院后复查费2,282.70元，经查，其医院发票数额为2,274.70元，应按实际支出数额计算；原告主张交通费2,200.00元，证据不足，本院酌情认定300.00元。综上所述，被告应赔偿原告各项经济损失共计71,393.37元（包括：误工费32,400.00元，护理费4,883.01元，住院期间生活补助费1,320.00元，残疾赔偿金23,764.00元，鉴定费1,300.00元，交通费300.00元，出院后复查费2,274.70，后续治疗费23,000.00元，合计89,241.71元，被告承担80%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：被告臧学义于本判决生效后十日内赔偿原告臧协华各项经济损失共计71,393.37元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,511.00元，由原告负担1,711.00元，被告负担1,800.00元（原告已垫付，被告在履行本判决确定的义务时一并给付原告）；重新鉴定费2,600.00元，由被告臧学义负担。
宣判后，上诉人臧学义不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决第一项、第二项，依法查清事实改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。主要理由：一、原审判决认定事实不清。事发当天，是一名姓张的包工头给石墙镇宋庄村姓王�盖房子，上诉人与被上诉人一起跟着支盒子，上诉人开吊车，被上诉人开搅拌机。被上诉人在工作时喝了酒，而且是自己趴在搅拌机料斗下面进行清理水泥和石子，搅拌机本身没有任何问题，也没有出现任何故障，本来应该是被上诉人亲自操作搅拌机把柄，但是其没有操作，而是钻到搅拌机下面去清理水泥和石子。被上诉人作为唯一操作水泥搅拌机的操作手，如果被上诉人想清理料斗下面的石子和水泥，正确的操作方法是：用手推动把柄，将水泥和石子放进搅拌罐中，停止电机，挂上保险链，然后再清理料斗下面的石子和水泥。被上诉人跟我干活长达四五年的时间，完全清楚上述操作规程，我平时还经常叮嘱他：平时注意操作安全，不能不停机到搅拌罐中清理渣滓、不能不停电就站在料斗下面作业。被上诉人作为一个成年人，开启机器是不能喝酒的，但被上诉人�此置若罔闻，在酒精的强烈作用下，觉得没什么事，大意操作，导致本次事故的发生。被上诉人违章操作是导致本次事故发生的根本原因，被上诉人应当承担完全的民事责任，考虑到上诉人和被上诉人之间的雇佣关系，被上诉人应该对此次事故承担主要责任。原审法院认定被上诉人自行承担20%的责任，对上诉人来讲不公平、不公正。二、上诉人支付给被上诉人的资金，原审法院少算了3000元。上诉人和被上诉人对于花费的100275.88元医疗费中由我支付了96275.88元都没有异议。上诉人支付给被上诉人的医疗费，从来没有让被上诉人出具过任何收据，这是对被上诉人的充分信任。可是我另外支付给被上诉人的3000元现金，被上诉人却不肯承认。我支付近十万元的医疗费都没有让被上诉人出具任何手续，如果我没有支付给被上诉人这3000元现金，我不会缠住不放，做任何事�都得实事求是，对得起自己的良心。三、原审法院既然对责任进行了分成，那么对于医疗费也应当进行责任分成。也就是说，原审法院对于医疗费没有进行责任分成，至少让被上诉人少承担了20%，数额为19255.18元。四、被上诉人对事故的发生应当承担60%的主要责任，被上诉人应当退还给上诉人25068.84元。上诉人已经尽到了明确告知义务，被上诉人作为成年人，应当对自己的行为后果负责。被上诉人在工作时喝了酒，更是对自己的人身安全不负责，理应承担完全责任。考虑到我们的雇佣关系，我只能承担次要的经济补偿责任，多付的部分我也不再向其追索。
被上诉人臧协华辩称，一、被上诉人受雇于上诉人从事建筑行业开搅拌机的工作。2014年3月16日上午16时许，在邹城市石墙镇宋庄村浇楼房顶时，被上诉人在从事雇佣活动过�中造成伤害，上述事实双方均无异议。二、上诉人在上诉状中说被上诉人在从事雇佣活动中受到伤害，系本人酗酒、违章造成的伤害后果，显然是是对事实的歪曲，其目的是规避应当承担的赔偿责任。上诉人在一审答辩中认可其是木工负责人，与被上诉人存在雇佣关系，对雇工在用工期间，负有管理责任，因管理不善造成被上诉人受伤，应承担责任。既然上诉人承认系因管理不善造成的后果，且上诉人也并未向法庭举证证明被上诉人存在故意与重大过失的相关证据。因此，原审法院依据相关法律规定判定上诉人承担80％的主要责任并无不妥。三、上诉人认为一审法院少计算了3000元与事实不符，被上诉人自受到伤害以来，有关治疗伤情的费用均是向医院缴纳，被上诉人并未接触过上诉人任何现金，其3000元现金是经核算后由上诉人支付给被上诉人的人工工资，并非医�费用。四、关于被上诉人花费的医疗费用100275.84元，被上诉人支付4000元，余款均是上诉人支付这是事实。后经双方协商，医疗费用100275.84元的票据全部由上诉人报销，报销所得全部归上诉人所有，被上诉人不再追究，其他费用另行计算。因此，原审法院审理中并未涉及有关医疗费用的诉请。上诉人以此为由提起上诉，显然是不尊重事实，于理于法，无依无据。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，为维护被上诉人的合法权益不受侵害，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
二审审理期间，上诉人臧学义申请证人张某出庭作证，欲证实被上诉人臧协华在事发前喝了酒，未按正常操作规程操作搅拌机，导致了事故的发生。被上诉人对证人证言有异议。
二审查明的其他事实与一审认定的事实相一致。
本院认为，本案在二审阶段争议的焦点问题是：一、上诉人对事故发生是否应当承担责任及责任大小；二、被上诉人对事故的发生是否存有过错及过错大小；三、上诉人实际垫付的款项金额为多少、原审判决对垫付款项的认定和处理是否妥当。针对第一个、第二个焦点问题，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因被上诉人臧协华作为完全民事行为能力人，对于事故的发生自身确实存有一定过错，因此，原审法院判令上诉人臧学义承担80%的责任，被上诉人臧协华自行承担20%的责任，并无不当。针对第三个焦点问题，被上诉人臧协华认可上诉人臧学义支付了3000元现金，但是主张给付的是工资款项。本院�为，根据谁主张谁举证的原则，双方对于给付3000元现金没有争议，被上诉人臧协华虽然主张是给付的工资，但并无任何证据证实，因此，对于该3000元现金，本院依法认定其为垫付的医疗费用。对于上诉人臧学义垫付的全部医疗费用，应当依法按照责任比例扣减。上诉人臧学义垫付的医疗费用是：96275.88+3000，共计99275.88元。被上诉人的损失共计99275.88元+89241.71元，共计188517.59元，上诉人应承担80%，即150814.072元。上诉人已经垫付了99275.88元，上诉人还应支付被上诉人51538.20元。综上，上诉人的部分上诉请求部分有理，本院依法予以支持；原审判决结果有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销邹城市人民法院（2014）邹民初字第3813号民事判决；
二、上诉人臧学义于本判决生效后十日内赔偿被上诉人臧协华各项经济损失共计51538.20元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3511元，由被上诉人臧协华负担2384元，上诉人臧学义负担1127元；重新鉴定费2600元，由上诉人臧学义负担。二审案件受理费3511元，由上诉人臧学义负担3078元，被上诉人臧协华负担433元。
本判决为终审判决。
审 判 长 许贵梅
代理审判员 史海洋
代理审判员 韩 飞
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 周平平