湖南省临武县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民初字第346号
原告黄国建，男，1981出生，汉族，湖南省临武县人，农民，住临武县花塘乡。
委托代理人黄国友，男，1974年出生，汉族，湖南省临武县人，农民，住临武县花塘乡。
被告临武县泡金山铅锌矿有限公司，住所地湖南省临武县花塘乡铺下村。
法定代表人邝发良，系该公司董事长。
委托代理人刘林，湖南方缔园律师事务所律师。
原告黄国建与被告临武县泡金山铅锌矿有限公司（以下简称“泡金山矿”）劳动争议纠纷一案，本院2015年6月1日受理后，依法组成合议庭于2015年7月13日公开开庭进行了审理，原告黄国建及其委托代理人黄国友、被告泡金山矿的委托代理人刘林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告黄国建诉称：原、被告之间的劳动争议纠纷，经临武县劳动仲裁委员会受理并作出裁决，原告认为仲裁裁决事实认定错误，适用法律错误：1、原告举证的证人证言，足以形成初步证据证实原告的本人工资，但遭到仲裁委视为无效。原告从事高危险，超工时的苦力劳动，月薪仅为5200元，仲裁委称标准过高；2、仲裁委颠倒了举证责任的承担，原告工资表由被告掌握，被告拒绝提供原告工资表，却让原告承担不利后果；3、仲裁委认定被告缴纳的工伤保险的基本工资为原告本人工资，无法可依。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、由被告支付原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、误工费、解除劳动关系赔偿金、护理费、伙食补助费共计379200元，并负责原告终身伤残辅助工具及伤残工具养护、更换的费用。
为支持其诉讼请求，原告黄国建提交了以下证据：
1、被告企业登记资料，拟证明被告为合法企业；
2、工伤认定书，拟证明黄国建因工受伤；
3、郴州市劳动能力鉴定书、拟证明原告工伤6级；
4、劳动能力鉴定结论书，拟证明原告工伤6级；
5、住院病案病历，拟证明黄国建因工伤住院，并且在临武县中医院接受治疗；
6、临武县中医院诊断报告，拟证明黄国建的工伤伤害；
7、郴州市第一人民医院检查单，拟证明黄国建工伤受伤后在郴州市第一人民医院复检结果；
8、证人证词，证明黄国建工作时间和工资待遇；
9、劳动纠纷仲裁书，拟证明劳动仲裁不公；
10、劳动争议仲裁送达回执，拟证明该案通过劳动纠纷仲裁；
11、证人雷元国当庭证言，拟证明黄国建在该公司期间的工资待遇、工作时间；
12、2013年1月、3月考勤表和2014年4月的工资核算单，拟证明原告黄国建工资待遇。
被告泡金山矿辩称：我们只承担黄国建的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费、伙食补助费390元，共计103678元。其中，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金按照3032元每月的工资标准计算，伙食补助费按10元每天计算，为390元。
被告泡金山矿为支持其答辩主张，向本院提交了以下证据：
13、营业执照、组织机构代码证，拟证明民事诉讼主体资格；
14、临武县仲裁委送达回证，拟证明在法定期内提起诉讼；
15、仲裁裁定书，拟证明仲裁裁决书超出法律规定要求被告承担赔偿责任。
经本院组织举证、质证，被告泡金山矿对原告黄国建提交的证据1、2、3、4、5、6、7、10无异议；对证据8的真实性有异议，对证言中陈述的工资数额有异议，认为未到庭的证人证言不符合民事诉讼法的规定，请合议庭审查认证；对证据9的真实性无异议，对其证明目的有异议；对证据11认为证人雷元国证明原告黄国建月工资5200元只是个人估算，不是一个准确的数字，而且领工资的资料等都在证人手上，但证人没有提供书证，对证人证言的真实性不予认可；对证据12中2014年4月的工资核算单认为与被告无关，因为没有证据证明该工资核算单是由被告泡金山出具的；对于2013年1月、3月的考勤表，对该证据的真实性、关联性有异议。原告黄国建对被告泡金山矿提交的证据13、14无异议；对证据15证明目的有异议，认为仲裁裁决书超出泡金山矿方赔偿范围与原告无关。
根据双方当事人的举证、质证情况，本院认证如下：
证据1-7、证据10、证据13、证据14双方当事人均无异议，本院予以采信。证据9、证据15系劳动仲裁裁决书，本院对其真实性予以确认。证据8系书面证言，证人未出庭，本院不予采信；证人雷元国称原告月工资5200元系其估算，有时工资高点，有时工资低点，雷元国未能直接证明原告黄国建的工资情况，对证据11本院不予采信；证据12不能证明原告黄国建工伤前12个月的平均工资，本院不予采信。
根据当事人的举证、质证和本院认证情况，结合庭审中当事人的陈述，本院查明事实如下：
2011年，原告黄国建在被告泡金山矿从事井下工作。双方约定按劳动量计算工资报酬，未约定固定工资。2013年12月6日，原告黄国建在井下检查炸药爆炸情况时，因炸药突然引爆，原告黄国建被炸伤。后原告被送往临武县中医院住院治疗，2014年1月14日原告出院，共住院39天。原告黄国建住院期间由其亲属护理。2014年1月7日，郴州市人力资源与社会保障局对原告之伤认定为工伤。2014年3月27日，郴州市劳动能力鉴定委员会对原告之伤进行鉴定，评定原告为六级伤残。原、被告因工伤赔偿事宜协商未果后，原告向临武县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告不服仲裁裁决故诉至本院。
另查明，本案在诉讼中，被告泡金山矿未提交其与原告黄国建的劳动合同、工资支付记录，亦未提交为原告黄国建缴纳工伤保险等社会保险记录。庭审中，原告黄国建与被告泡金山矿均同意解除劳动关系。2013年郴州市在岗职工月平均工资为3399元。
本院认为，原告黄国建与被告泡金山矿均同意解除劳动关系，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以准许。职工应当参加工伤保险。原告黄国建在被告泡金山矿工作时受伤造成六级伤残，且被认定为工伤，原告黄国建依法可享受工伤保险待遇。本案的争议焦点为原告黄国建的工伤保险待遇计算标准问题。工伤保险待遇根据职工遭受事故伤害前12个月平均缴费工资计算。《中华人民共和国社会保险法》规定工伤保险费由用人单位缴纳，职工不缴纳工伤保险费，《工资支付暂行条例》亦规定了记录、保存劳动者的工资支付记录系用人单位的法定义务，原告黄国建主张按月工资5200月计算其工伤保险待遇，被告泡金山矿持异议但未能提交工伤保险费缴纳凭证和原告黄国建的工资支付记录，而工伤保险费缴纳凭证和工资支付记录属被告泡金山矿应提供的证据，故被告泡金山矿应承担举证不能的法律后果，原告黄国建的工伤保险待遇由被告泡金山矿支付。因原告黄国建主张其月工资5200月无证据证明，鉴于本案的实际情况，本院酌定按2013年郴州市在岗职工月平均工资3399元核定原告黄国建的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》，原告黄国建享有的各项工伤保险待遇为：
1、一次性伤残补助金。为16个月的本人工资，经计算为54384元；
2、一次性工伤医疗补助金。为18个月的本人工资，经计算为61182元；
3、一次性伤残就业补助金。为30个月的本人工资，经计算为101970元；
4、停工留薪待遇。原告黄国建受伤住院39天，期间的停工待遇为4418.7元（3399元／月÷30天×39天）。原告黄国建要求将停工留薪待遇算至劳动能力鉴定之日，于法无据，本院不予支持；
5、住院伙食补助费。原告黄国建住院39天，伙食补助费按10元／天计算，为390元；
6、护理费。生活不能自理的职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位护理。原告黄国建住院期间由其亲属护理，护理费按郴州地区的护理费标准60元／日，按一名护理人员计算为2340元。原告黄国建要求计算两名护理人员的护理费，但未能提供医嘱，本院不予支持；
7、辅助器具费。原告黄国建主张辅助器具费，但未经劳动能力鉴定委员会确认需要配置辅助器具，对原告黄国建的主张本院不予支持；
以上1-6项合计224684.7元。
被告泡金山矿未为原告黄国建缴纳社会保险，原告黄国建要求被告泡金山矿支付3个月的经济赔偿金，被告泡金山矿对此无异议，本院予以支持。按2013年郴州市在岗职工月平均工资3399元计算，为10197元。
据此，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条，《工资支付暂行规定》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告黄国建与被告临武县泡金山铅锌矿有限公司的劳动关系；
二、被告临武县泡金山铅锌矿有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄国建各项工伤保险待遇共计224684.7元；
三、被告临武县泡金山铅锌矿有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄国建经济补偿金10197元；
四、驳回原告黄国建的其他诉讼请求。
如果被告临武县泡金山铅锌矿有限公司未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告临武县泡金山铅锌矿有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 付 娟
人民陪审员 李永金
人民陪审员 罗红日
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 邝玉晨
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十五条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受《条例》第三十六条规定的待遇。
经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，停发伤残津贴，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。
《工资支付暂行规定》
第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代理。
用人单位可委托银行代发工资。
用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第五条?发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。
第六条?发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。