贵州省六盘水市钟山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔钟民初字第709号
原告杨凤辉。
委托代理人杨洪勇，系贵州省六盘水市钟山区德坞法律服务所法律工作者。
被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司（以下简称“佳乐公司”）。
法定代表人邱峰。
委托代理人王洪历，系贵州祥紫律师事务所律师。
第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司（以下简称“康盛源公司”）。
法定代表人叶远树。
委托代理人黄静，系贵州崇实律师事务所六盘水分所律师。
第三人黄德红。
委托代理人王沛生，系贵州省六盘水市钟山区凤凰法律服务所法律工作者。
原告杨凤辉与被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司及第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司、黄德红提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2014年2月10日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员王秋红、徐劲松、代理审判员罗孝昱组成合议庭，于2014年7月25日公开开庭进行了审理。原告杨凤辉及其委托代理人杨洪勇，被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司的委托代理人王洪历、第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司的委托代理人黄静、第三人黄德红及其委托代人王沛生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨凤辉诉称，原告于2012年11月24日在被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司从事高危拆塔工作。因在工作中危塔拆断，在该公司工作管理人员黄德红的安排下原告进行拆卸吊配重块时被该塔砸伤，被告将原告送住六盘水市人民医院治疗住院共67天，诊断为：作肋骨3、4、5、6、7、8及右侧2、4肋骨骨质中断。于2013年3月11日经六盘水市人民医院司法鉴定所法医临床鉴定原告伤残等级为8级及医疗评估鉴定后续费为5357.5元。原告多次找被告协商未果，被告却推诿说只认法院判决的结果才予承担。原告为维护自己的合法权益，故诉至人民法院，请求依法判令被告与第三人连带承担赔偿原告的各项费用为：医疗费28965.9元、护理费9800元、误工费29400元、住院伙食补助费2010元、鉴定费1300元、伤残赔偿金：28518元、精神抚慰金12000元、交通费402元、后续治疗费5357.5元等合计117753.4元；诉讼费用由被告承担。
原告杨凤辉在举证期限内向本院提交了以下证据：1、身份证复印件一份，用于证明原告的身份情况；2、建筑施工特种作业操作资格证复印件一份，用于证明原告具有安拆塔机的资质；3、被告与黄德红于2012年11月18日签订的拆装协议复印件一份、图纸二份及结算清单复印件一份，用于证明被告取得该项工程的事实；4、六盘水市人民医院的医疗发票一张，用于证明原告受伤后产生医疗费28965.9元；5、诊断证明书二份及病历一套、用药清单一组，用于证明原告受伤住院治疗的情况；6、被告的管理人黄德红出具的证明一份，用于证明原告系被告管理人员黄德红雇佣来从事该项工作的；7、工资表二份，用于证明原告的收入情况；8、司法鉴定意见书和医疗评估意见书各一份，用于证明原告之伤经鉴定为八级伤残，需要后续治疗费5357.5元；9、2012年12月21日证明一份，用于证明原告住院期间是其妻子护理，其妻子的收入情况；10、民事裁定书一份，用于证明原告曾经起诉过，本案还在诉讼时效之内。
被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司的质证意见为，对证据1、2无异议，但说明一点，原告系农村户口；对证据3的三性均有异议，原告既然起诉的是我公司，该协议并没有被告公司的公章，姜波也不是我公司的员工，且该协议系复印件，无法证实原告的证明目的；对其中图纸的三性有异议，无法体现原、被告的关系，该图中也无原告存在；对结算清单因系复印件，对三性有异议，结算清单上的经办人被告公司也不认识；对证据4无异议，但原告所产生的医疗费不应由被告承担；对证据5无异议，但仅能证明原告的伤情，无法证实原告的伤情与被告有关系；对证据6的三性均有异议，黄德红本身并不是我公司的管理人员，被告与黄德红之间无任何关系；对证据7的三性均有异议，工资表仅能体现杨凤辉曾经的工作收入，不能证明原告的实际收入，原告如果月工资有9000元，应有交纳个有所得税的相关情况，该工资表仅有财务专用章，无制表人和审核人的签名；对证据8本身无异议，但该鉴定书仅能证明原告的伤情及后续治疗费的问题，无法证明原告与被告之间存劳务关系；对证据9的三性均有异议，该证明不能原告妻子的实际入有缴纳所得税的情况，且无法体现原告妻子的工资收入减少的情况；对证据10无异议，但说明一下，原告曾将黄德红作为被告起诉，且裁定书上明确了黄德红的工作单位，与原告本次起诉称黄德红系我公司职工系矛盾的，原告与黄德红的关系请求核实。
第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司的质证意见为，对原告出示的所有证据的真实性均无异议，对关联性均有异议，不能证明原告和我公司有任何关系，比不能证明我公司在本案应对原告的伤害承担赔还责任。对拆装协议及结账清单上的真实性及合法性有异议，上面黄德红和姜波等人均不是我公司的职工，从拆装协议也不能看出原告与佳乐公司有关联性。
第三人黄德红的质证意见为，对原告出示的所有证据的真实及合法性无异议，对关联性有异议，从证据来看雇佣不是事实，原告及第三人黄德红与被告之间形成的都是劳务关系，劳务关系的主体是被告；从原告出示的证据证明被告有相关资质，而第三人不具备相关资质。
被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司辩称，原告所诉不属实；根据2013年11月25日钟山区人民法院的民事裁定书的内容，该案之前原告起诉的被告是黄德红，我公司作为第三人参加诉讼，但不知道为什么原告撤诉，该案中原告又将我公司作为被告参加诉讼，但并没有将黄德红列为被告，我公司与原告不存在任何劳务关系，原告不是我公司的职工，我公司从来不知道该事故的发生。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司在举证期限内向本院提交了以下证据：营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书各一份，用于证明被告的身份情况。
原告杨凤辉的质证意见为，无异议。
第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司的质证意见为，无异议。
第三人黄德红的质证意见为，无异议。
第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司述称，关于原告受伤的事情与我公司无任何关联，我公司的项目是已经发包给佳乐公司施工，佳乐公司与原告是否有用工关系或其他劳务关系与我公司均没有任何关系，我公司在本案不应承担任何法律责任。
第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司在举证期限内向本院提交了以下证据：1、营业执照、组织机构代码证各一份，用于证明第三人康盛源公司的身份情况；2、建设工程施工合同一份，用于证明工程是发包给有建筑资质的被告承建，合同约定了对安全事故的责任约定，我公司与本案均无任何关系。
原告杨凤辉的质证意见为，无异议。
被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司的质证意见为，无异议。
第三人黄德红的质证意见为，无异议。
第三人黄德红述称，黄德红不是被告佳乐公司管理人员，基于黄德红与被告之间在2012年11月18日签订了一份拆装协议，从协议内容看是一个拆装的劳务关系，从该事实可以证明黄德红与被告之间是劳务拆迁合同关系，至于人员的安排是经被告授权，第三人黄德红将原告喊来从事劳务关系；协议中涉及的内容来看，劳务合同的主体是被告而不是黄德红，故涉及拆迁安装的安全责任应当由法定主体即佳乐公司承担，不应由黄德红承担。虽然原告是黄德红喊来从事劳务工作的，其造成的劳务伤害应由被告承担。原告受伤后产生的医疗费全部是黄德红支付的，该费用应由被告返还给第三人黄德红。综上，请求驳回原告请求第三人黄德红连带赔偿的责任。
第三人黄德红在举证期限内向本院提交了以下证据：1、身份证复印件一份，用于证明第三人黄德红的身份情况；2、2012年11月18日拆装协议一份，用于证明该协议的内容是劳务拆装协议，涉及劳务主体是被告佳乐公司，原告是基于第三人黄德红喊来从事劳务工作的，劳务主体还是被告，涉及到拆装的安全责任不应由黄德红承担，应由被告承担。
原告杨凤辉的质证意见为，无异议。
被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司的质证意见为，对证据1无异议；对证据2的三性均有异议，首先该协议是复印件，黄德红和姜波签订的协议能否代表被告公司，该二人是否是被告公司的员工无从查实，且我公司没有叫姜波的这个人，假如拆装协议真实有效的，那么就应当是一份承揽合同，承揽人找来的人造成的损害应由承揽人承担后果。
第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司的质证意见为，对证据1无异议；对证据2的质证意见同原告出示该证据时的质证意见一致。
本院依原告杨凤辉申请向卯某甲、卯某乙所作的二份笔录、身份证及操作证复印件二份。
原告杨凤辉的质证意见为，无异议。
被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司的质证意见为，对该份笔录真实性无异议，卯某甲在回答问题时陈述原告受伤时她看见了与其陈述杨凤辉的受伤地点有矛盾之处，对真实性有异议，卯某甲是否真实看到原告受伤情况从无从查实，二个证人没有证明伤者与被告有任何劳务关系或其他关系。
第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司的质证意见为，该二份笔录与我公司无关联性，不予质证。
第三人黄德红的质证意见为，无异议。
综上，各方当事人无争议的证据有：被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司提交的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书；第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司提交的营业执照、组织机构代码证、建设工程施工合同；第三人黄德红提交的身份证复印件。以上证据本院依法予以认定并作为认定本案案件事实的依据。
对各方当事人有争议的证据的分析及认定：对原告出示的身份证，可以证明原告的身份情况，本院予以确认；对原告出示的建筑施工特种作业操作资格证，对原告具有安拆塔机操作资格，使用期自2012年5月至2018年4月的事实，本院予以确认；对原告及第三人黄德红出示的2012年11月18日《XX.XX之城XX栋拆装协议》，该协议上未加盖被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司的公章，并且原告及第三人黄德红未提交证据证实甲方的签字人姜波与被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司之间的关系，故该协议不能达到原告及第三人黄德红的证明目的；对原告出示的图纸及结算清单，该图纸无形成时间，且原告未提交证据证实与黄德红结账的经办人与被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司之间的关系，故该组证据不能达到原告的证明目的；对原告出示的六盘水市人民医院的医疗发票，对原告受伤后产生医疗费28965.9元的事实本院予以确认，但是该笔费用系第三人黄德红垫付的；对原告出示的诊断证明书、病历、用药清单，对原告受伤住院治疗的情况，本院予以确认；对原告出示的黄德红出具的证明，对黄德红让杨凤辉拆除危塔的事实，本院予以确认；对原告出示的工资表，该工资表未体现杨凤辉因本案事故工资减少的情况，且原告无证据证实其系出具证明单位的职工，不能达到原告的证明目的；对原告出示的司法鉴定意见书和医疗评估意见书，对原告的伤情经鉴定为八级伤残，需要后续治疗费5357.5元的事实，本院予以确认；对原告出示的2012年12月21日证明，该工资表未体现李明椒因护理杨凤辉工资减少的情况，不能达到原告的证明目的；对原告出示的民事裁定书一份，对原告曾经起诉后撤诉的事实，本院予以确认。对本院依原告杨凤辉申请向卯某甲、卯某乙所作的二份笔录、身份证及操作证复印件，结合第三人黄德红的陈述，对杨凤辉在德远未来之城工地受伤的事实，本院予以确认。
通过以上对证据的分析认定，本院查明如下事实：2011年8月4日，被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司与第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司将位于六盘水市凤凰大道南侧的德远未来之城工程承包给被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司组织施工。2012年11月30日，第三人黄德红雇佣原告杨凤辉拆除德远未来之城的塔机，在拆除过程中发生事故，造成原告受伤。第三人黄德红将原告杨凤辉送至六盘水市人民医院进行治疗，从2012年11月30日至2013年2月5日，住院治疗67天，花费医疗费28965.9元，全由第三人黄德红垫付。2013年3月11日，六盘水市人民医院法医司法鉴定所作出六医司鉴（2013）临鉴字第XXXX号《法医临床学鉴定意见书》，鉴定：“被鉴定人杨凤辉于2012年11月30日在做工过程中受伤致右侧2、4肋骨、左侧2-8肋骨骨折经治疗后，左侧胸壁较右侧稍塌陷，左锁骨中段粉碎性骨折内固定术后达《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级分级》八级鉴定标准。”同日，该所以六医司鉴（2013）医鉴字第XXXX号《医疗评估鉴定意见书》评估原告需后续医疗费5357.5元。原告系农村户口。现原告诉至本院，产生本案纠纷。
本院认为，第三人黄德红雇佣原告杨凤辉拆塔机，并向其支付劳务报酬，杨凤辉与黄德红之间构成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，作为提供劳务的杨凤辉，要拆塔机，提供劳务者须在高空作业，在没有任何防护的条件下，原告杨凤辉作为完全民事行为能力人，应当预见到，在接受劳务服务的第三人黄德红没有提供任何安全防护措施的条件下，如果冒险作业可能会导致危险情况的发生，但其疏忽大意、怠于防范，有着过失。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”据此，本院酌定第三人黄德红承担60%的赔偿责任；原告杨凤辉承担20%的责任；庭审中查明，原告杨凤辉是在德远未来之城工地上受伤，被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司作为该工程的承包方，亦是原告劳动的受益者，应承担20%的责任；第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司无责任。原告要求第三人黄德红及被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司赔偿相关损失的诉讼请求，本院予以支持，其过高部分，本院不予支持。本院确定原告的损失有：1、医疗费用28965.90元；2、护理费，原告受伤住院67天，期间一人护理，按上年度居民服务行业和其他服务行业职工收入28224元为标准计算，护理费为28224元÷365天×67天=5180.8元；3、误工费，原告自2012年11月30日起至定残前一天2013年3月10日，共计100天，原告持有建筑施工特种作业操作资格证，本院按上年度建筑业36560元为标准计算，误工费为36560元÷365天×100天=10016.4元；4、住院伙食补助费，原告住院67天，应为67×30=2010元；5、鉴定费，原告未提交票据，本院不予支持；6、残疾赔偿金，原告构成八级标准，按照2014年度贵州省农村居民人均纯收入5434元计算20年，结合原告伤残等级，残疾赔偿金应为5434元／年×20年×30%=32604元，但是原告只起诉28518元，以原告起诉为准；7、精神损害抚慰金本院酌定为5000元；8、交通费本院酌定为原告住院期间每天6元，67天×6元=402元；9、后续治疗费5357.5元；上述各项合计85450.6元，应由第三人黄德红赔偿原告51270.36元，扣除第三人黄德红自行垫付的28965.9元，第三人黄德红还需赔偿原告22304.46元、被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司赔偿原告17090.12元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
一、被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨凤辉各项损失共计17090.12元；
二、第三人黄德红于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨凤辉各项损失共计22304.46元；
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、第三人六盘水拓源集团康盛源德康房地产开发有限公司在本案中不承担责任；
四、驳回原告杨凤辉其他诉讼请求。
案件受理费2656元，由原告杨凤辉负担1768元；由被告泸州市佳乐建筑安装工程有限公司负担385元；第三人黄德红负担503元（原告已预交，被告及黄德红将自己负担的部分连同上述款项于判决生效后十日内返还给原告。）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。
审 判 长 王秋红
审 判 员 徐劲松
代理审判员 罗孝昱
二〇一四年八月八日
书 记 员 黄 珊