甘肃省嘉峪关市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）甘02民申10号再审申请人（一审本诉原告，反诉被告）：西安环冶电炉技术设备有限责任公司，住所地西安市莲湖区南二环西段劢华大厦1幢1单元5层10510号。法定代表人：王云斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘军，甘肃明昊律师事务所律师。被申请人（一审本诉被告，反诉原告）：嘉峪关宏电铁合金有限责任公司，住所地嘉峪关市嘉北工业园区。法定代表人：高宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭维来，男，该公司律师事务部员工。再审申请人西安环冶电炉技术设备有限责任公司（以下简称环冶公司）因与被申请人嘉峪关宏电铁合金有限责任公司（以下简称宏电公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院2016年12月15日作出（2016）甘0271民初2500号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。环冶公司申请再审称：原审法院认定基本事实不清，适用法律错误。一、原审判决认定申请人违约，认定事实错误，工期延误系因被申请人多次增加变更设计方案及拖延支付工程款所致。1、被申请人多次增加、变更施工项目，且未就增加项目，增加预算，是导致工期延误的主要原因；2、根据双方合同约定，工程竣工后，被申请人应付工程款的95%（余5%为质保金），但被申请人迟延支付工程款，而原判决认定被申请人”不存在不按时付款的问题”与事实不符。3、本案被申请人至申请人起诉仍欠付申请人工程款772186.7元，而原判决认为被申请人”不存在不按时付款的问题”，认定事实错误；二、本案被申请人欠付申请人工程款772186.7元，原判决认定申请人违约，承担350000元违约金，有失公允，属适用法律错误。综上所述，请依法撤销嘉峪关市城区人民法院(2016)甘0271民初2500号民事判决，依法改判或发回重审。被申请人宏电公司未提交书面答辩意见。环冶公司向一审法院起诉请求：1.判令宏电公司支付环冶公司工程款120万元，利息14.4万元（从2014年6月20日起至2016年9月19日止，按年利率6%计算），总计134.4万元；2.案件受理费、保全费由宏电公司承担。宏电公司向一审院提出反诉请求：1.判令环冶公司支付迟延工期违约金34.8万元、质量不达标违约金69.6万元、项目延期误工费145.5万元、试生产期间因环冶公司工程质量不达标造成其设备能源损失22万元、项目施工期间其为环冶公司垫付材料配件资金25万元、项目二次改造费81.46万元，总计378.36万元；2.反诉费用及鉴定费用由环冶公司承担。一审法院认事实定如下：根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2013年9月，环冶公司（乙方）与宏电公司（甲方）签订《嘉峪关宏电铁合金有限公司2#炉大修项目馈电系统及压力环系统改造合同》，合同约定由环冶公司承接宏电公司2#炉大修项目馈电系统及压力环系统改造工程；合同工期为炉皮焊接工期为7天，设备安装工期为30天，具体开工日期以甲方提前10天的书面通知日期为准；合同价款为3960000元，甲方提供原矿热炉馈电系统旧铜材10吨，折吨单价48000元，合计480000元从中标价中扣减，最终合同价为3480000元；乙方施工准备结束，人员及施工设备进场后支付合同总价的30%，设备备件到货验收合格后付30%，设备全部安装完成验收合格后付20%，设备调试及热负荷试车完成，提供装配图、零件图、交工资料具备竣工条件付15%，其余5%为质保金，待质保期满后付清，质保期为1年，从竣工验收后算起；工程具备验收条件，乙方按国家工程竣工验收有关规定，提前10天向甲方代表提供竣工资料和竣工验收报告。甲方代表收到竣工验收报告后，在双方约定的时间内组织有关部门验收，并在验收后5天内给予批准或提出修改意见，乙方按要求修改，并承担由自身原因修改的费用；乙方不能按期交货，每天按合同总价的0.01%支付迟交违约金，迟交货30天以上，甲方有权解除合同，同时乙方应向甲方支付合同总价的10%的违约金，安装工期每延误一天，支付违约金10000元，累计赔偿总额不应超过合同总价款的10%；设备质量、安装质量达不到设计和规范要求，或发生其他使合同无法履行的行为，乙方应当承担该项工程款20%的违约金，并赔偿因其违约给甲方造成的损失，一般质量事故考核1万元/项，重大质量事故考核10万元/项。2013年11月25日，双方召开会议，对改造项目进行了修改和确定，并商定整个工程在2014年1月10日安装完成，并附工程进度表，开工日期为2013年11月2日，竣工日期为2014年1月10日。2014年1月17日，双方就付款时间再次进行了约定，宏电公司于2014年1月17日付环冶公司20万元，环冶公司收到20万元工程款后于当日完成由环冶公司供货的所有设备及相关配套件的发货工作，宏电公司收到发货后，经双方现场清点检查后，在24小时内支付环冶公司50万元。2014年5月7日，宏电公司向环冶公司发函称，由于环冶公司施工人员不足，工期一再迟延，要求环冶公司于2014年5月20日前完成所有施工任务。2014年6月24日，环冶公司向宏电公司提交项目竣工报告，称2014年6月20日工程竣工，宏电公司现场负责人刘在宏在建设单位现场负责人处签名。2013年11月7日、2014年1月10日、1月16日、1月17日、3月25日，宏电公司分别向环冶公司支付工程款80万元、80万元、18.7万元、25.3万元和50万元，共计254万元。另查明，2013年12月13日，环冶公司委托宏电公司代为购买波纹管数量30个，单价为每个5000元，另使用宏电公司49620.28元的材料，共计199620.28元。一审法院认为，环冶公司与宏电公司签订的建设工程施工合同系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。关于竣工验收的问题，按合同约定，工程竣工后应由施工方提交竣工资料和竣工验收报告，后由建设方组织验收。环冶公司提交的项目竣工报告证明其向宏电公司提出验收申请，宏电公司在收到报告后应及时组织验收。现宏电公司未举证证明及时组织了验收或经验收工程存在质量问题，视为宏电公司认可工程质量，宏电公司应当及时支付工程款。关于环冶公司主张因宏电公司变更、增加、优化改造项目，产生额外费用277947元的问题，因环冶公司提交的证据不足以证明向案外人支付27.5万元，亦未提交证据证明还产生其他额外费用，该主张不予支持。虽合同总价款为3960000元，但合同约定由宏电公司提供旧铜材10吨，折价480000元从中标价中扣减，最终合同价为3480000元。施工中宏电公司受委托为环冶公司购买设备及提供相关材料共计199620.28元，该款应予扣减。另宏电公司已向环冶公司支付工程款254万元，现宏电公司欠环冶公司的工程应为740739.72元（3480000元-199260.28元-2540000元）。关于环冶公司延误工期的问题，宏电公司于2014年5月7日向环冶公司发出的函件中，将工期变更至2014年5月20日，环冶公司于2014年6月24日提交竣工验收报告，延期35天。按合同约定，应承担违约金。关于环冶公司抗辩因反复修改和增加工程项目以及不能按时支付工程款造成的问题，因2013年11月25日召开会议纪要时对部分工程进行了修改，但双方又重新约定工期为2013年11月2日至2014年1月10日，环冶公司未提交证据证明2013年11月25日召开会议后，工程设计再次发生变更及增加新的工程，且2014年5月7日宏电公司再次推迟至2014年5月20日前完工。故环冶公司提出因修改和增加工程项目导致工期延误的抗辩不予采纳。因合同约定在交付工程完工前，宏电公司应支付60%工程款，双方又于2014年1月7日就付款时间再次进行约定，从宏电公司支付工程款的情况看，宏电公司不存在不按时支付工程款的问题，故环冶公司关于因宏电公司不按时支付工程款导致迟延工期的抗辩，本院亦不予采纳。关于环冶公司提出违约金过高请求法院予以调整的问题。合同约定安装工期每延误1天，支付违约金10000元，累计总额不应超过合同总价款的10%。结合工期一再推后及宏电公司敦促环冶公司及时完工、合同总价款、合同工期与实际完工时间等因素，宏电公司主张的违约金不存在明显过高的问题，环冶公司应按合同约定每天支付违约金1万元，共计支付违约金35万元。在扣除环冶公司向宏电公司支付的违约金35万元后，宏电公司应付环冶公司款项共计390739.72元。关于环冶公司主张的逾期付款利息，根据法律规定，利息应从欠付工程款之日计付，因2014年6月24日提交竣工报告，宏电公司既未组织验收，也未对工程进行结算，故宏电公司应该从提交竣工报告的次日（2014年6月25日）起按中国人民银行公布的同期银行贷款利率支付欠款利息。因合同约定有5%的质保金，共计174000元（按合同总价款3480000元计算），且质保期为一年，该质保金利息计算时间应为2015年6月24日。经核算，从2014年6月25日起至2016年6月19日止，按同期银行贷款利率计算，宏达公司应向环冶公司支付利息31446.98元。关于宏电公司主张因逾期交工给其造成损失145.5万元的问题，因违约金和损失不能同时主张，经法庭释明，宏电公司选择主张违约金，且本院对违约金的主张予以支持，故该项损失本院不予审理。关于宏电公司主张因质量不达标违约金69.6万元、试生产期间因工程质量不达标造成其设备能源损失22万元的主张，因宏电公司既未能举证证明工程质量存在问题，也未举证证明实际损失大小，故对宏电公司的该项反诉请求不予支持。关于宏电公司主张项目二次改造费用81.46万元的问题，宏电公司未能举证证明二次改造费用的数额及与本案的关联性，故该主张本院不予支持。综上所述，宏电公司应向环冶公司支付工程款及利息。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第二项、第十七条、第十八条第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条之规定,判决如下：一、被告嘉峪关宏电铁合金有限责任公司支付原告西安环冶电炉技术设备有限责任公司工程款740739.72元及利息31446.98元，共计772186.7元，于本判决生效后20日内履行完毕；二、反诉被告西安环冶电炉技术设备有限责任公司支付反诉原告嘉峪关宏电铁合金有限责任公司违约金35万元，于本判决生效后20日内履行完毕；上述一、二项相抵后，被告嘉峪关宏电铁合金有限责任公司支付原告西安环冶电炉技术设备有限责任公司工程款及利息共计422186.7元，于本判决生效后20日内履行完毕；三、驳回原告西安环冶电炉技术设备有限责任公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告嘉峪关宏电铁合金有限责任公司的其他反诉请求。本诉案件受理费16896元，由嘉峪关宏电铁合金有限责任公司承担7633元，西安环冶电炉技术设备有限责任公司承担9263元；反诉案件受理费18535元，由嘉峪关宏电铁合金有限责任公司承担15260元，由西安环冶电炉技术设备有限责任公司承担3275元；保全费5000元，由嘉峪关宏电铁合金有限责任公司承担2669元，西安环冶电炉技术设备有限责任公司承担2331元。经本院审查查明的事实与一审法院查明的事实一致。在再审审查过程中，申请人向法庭提交了：在一审庭审中已经提交过的2013年11月23日会议纪要复印件，2014年1月17日双方约定书复印件、2014年1月24日宏电公司2号炉大修项目联系函复印件、2014年3月12日环冶公司的函告复印件、2014年3月21日回复函复印件各一份，但未向法院提交新证据。另查明，嘉峪关市城区人民法院（2016）甘0271民初2500号民事判决书于2016年12月22日、23日送达后，环冶公司、宏电公司双方当事人在法定的上诉期内均未提起上诉，已履行完毕，且环冶公司向嘉峪关市城区法院申请解除对嘉峪关宏电公司账户的查封。本院经审查认为，一审判决书送达后，双方在法定上诉期内均未提起上诉，已履行完毕。并且环冶公司向嘉峪关市城区法院申请解除对嘉峪关宏电公司账户的查封，说明其对一审判决是认可的。履行完毕后又以原审判决认定申请人违约，认定事实错误，工期延误系因被申请人多次增加变更涉及方案及拖延支付工程款所致，本案被申请人欠付申请人工程款772186.72元，原判决认定申请人违约，承担违约金过高，有失公允等理由申请再审，且其提交的五份证据复印件均为一审提交和认证过的，未能提交新的足以推翻原审判决的证据，其申请再审的理由不能成立。综上，再审申请人西安环冶电炉技术设备有限责任公司的再审申请没有事实和法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回西安环冶电炉技术设备有限责任公司的再审申请。审判长 李 群审判员 潘 莉审判员 闫辉国二〇一七年八月十五日书记员 唐丽华