甘肃省徽县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘1227民初118号
原告：魏某，男，汉族，高中文化程度，个体业主，住兰州市。
委托诉讼代理人：杜某，系甘肃言中律师事务所律师。
委托诉讼代理人：余某，系甘肃言中律师事务所律师。
被告：马某，男，汉族，初中文化程度，农民，住徽县。
委托诉讼代理人：索某，系陇南星河律师事务所律师。
被告：刘某1，女，汉族，1962年8月3日出生，初中文化程度，农民，住址同上，系被告马某之妻。
原告魏某诉被告马某、刘某1民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告魏某及委托诉讼代理人杜某、余某，被告马某及委托诉讼代理人索某、被告刘某1到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告魏某向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告归还原告借款500000元人民币，并承担自2014年3月28日起至2014年7月28日止的利息（按照同期人民银行存款利率计算）；2、依法判令二被告承担自2014年7月28日起至归还之日止的逾期借款罚息，按照年利率24%计算；3、依法判令在二被告无法归还借款本金及支付利息的情况下，从二被告抵押的被告马某名下位于徽县某行政村房屋所有权证号为徽房字第（2010）XXXX号的房屋折价偿还原告借款本金及利息。事实及理由：被告与原告于2014年3月28日签订《借款合同》与《抵押借款合同》。双方约定被告向原告借款500000元，利息按中国人民银行存款利率计算，还款日为2014年7月26日，借款期限为4个月，并以登记在被告名下，位于陇南市徽县某行政村房屋所有权证号为徽房字第（2010）XXXX号，面积为539.53平方米的房屋作为抵押。后借款期限届满，被告未按合同约定履行还款义务，原告多次主张债权，被告均拒绝归还借款本金及利息，现被告逾期归还借款本金及利息的行为已构成违约，应当承担违约责任，原告有权按照合同约定要求被告归还借款本金及支付利息，并承担逾期借款罚息。
被告马某辩称：借款合同和借据上是50万，实际我借原告的钱是40万元，已经归还了9万元，原告约定的借款期限内利息按合同约定执行，逾期后的利息按照约定的翻一倍执行，原告诉讼请求第三项约定的房屋抵押刘某1不知情，抵押合同没有办理登记，所以没有法律依据，应当追加担保人严某为共同被告，且借款后有35万元严某使用。
被告刘某1辩称：这件事情我不清楚，当时我在外地，回来后魏某说我房子抵押了，我才知道，后来原告带人来我家，我还起诉过。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
原告提交的证据:1、《借款合同》一份，欲证明被告借款50万元，合同约定有承担逾期罚息的事实，被告马某质证意见：对真实性和事实无异议，但对借款数额有异议，认可40万元，被告刘某1不清楚。合议庭评议认为，该借款合同合法有效，予以采信，对借款金额结合其他证据予以核实认定。
2、2014年3月27日马某出具的借据，欲证明原告向被告按合同约定借款50万元的事实。被告马某质证意见：对借据的真实性无异议，但只认借款金额为40万元，被告刘某1不知情，合议庭评议认为：该借据系被告出具，证明其与原告之间有借贷关系，原告已履行借款义务的事实，予以采信，对实际借款数额结合其他证据综合认定。
3、《抵押借款合同》一份，欲证明被告以其房屋为该笔借款提供担保，原告在被告不能履行还款义务时有权处置抵押物的事实，被告马某质证意见：抵押合同真实，但未办理抵押登记，合同上约定未还清本息时抵押房屋直接由抵押权人处置是违反法律规定的，被告刘某1质证意见不清楚此事。合议庭评议认为，该份《抵押借款合同》约定：”1、乙方向甲方借款，金额为伍拾万元人民币；2、借款期限自2014年3月28日起至2014年7月26日止；3、甲方以陇南市徽县某行政村第三合作社面积为539.53平方米的房屋财产做抵押，向乙方提供担保，并于本合同签订后到兰州市房地产管理局办理抵押登记手续（即办理房屋他项权利证），乙方将在他项权利证办妥后三天内将全部资金付给甲方。......4、甲方保证在合同规定的期限内按期还本付息，否则乙方有权处置抵押物，落款签名甲方马某，代表马某；乙方魏某，代表魏某；签署日2014年3月28日。”被告刘某1是否知情，未提供证据证实，该合同签订后未对该抵押房屋办理抵押登记事宜，且该合同第5条的约定内容违反相关法律的规定，该份证据真实与本案关联，但对其效力和证据目的不予认定。
4、被告《抵押物折价抵项协议书》一份，欲证明被告马某以自己和其妻被告刘某1名义与原告签订了该协议书，按该协议书内容，原告有权在无法清收该笔借款时用抵押房屋可以折价抵顶，被告马某质证意见：该协议真实，但约定内容违反相关法律的强制性规定，没有效力，被告刘某1质证意见不清楚。合议庭评议认为，被告马某于2014年3月28日与原告签订《抵押借款合同》后，又于2014年7月28日以马某和其妻被告刘某1名义与原告签订了该份协议，确认将位于徽县某行政村第三合作社面积为539.53平方米的房屋财产做抵押，向乙方提供担保，该协议落款签名为甲方马某、刘某1，乙方魏某，日期2014年7月28日，协议书所约定的抵押房产未依法办理抵押登记。对被告刘某1不清楚的事实其未提供证据证实，该份证据真实与本案关联，但对其效力和证明目的应综合其他证据认定。
5、徽房字第（2010）XXXX号房产证复印件一份，欲证明被告不仅与原告签订了《抵押借款合同》及《抵押物折价抵项协议书》，且将该房产证原件已交给原告存放的事实，被告马某质证意见：与原件一致，交给原告存放属实，其妻并不知情，被告刘某1质证意见：不清楚。合议庭评议认为，该房产证系家庭重大财产证件，被告马某将其原件交由原告持有，证明其愿意用此房为借款提供担保的事实，被告刘某1对其不清楚陈述，应提供证据证实，该证据真实与本案有关联，予以采信。
6、2014年10月11日还款协议书一份，欲证明被告在未按期归还借款本息时出具了还款计划，并再次承诺将房屋抵押，被告马某质证意见：该协议书是我写的，是原告侄儿魏某某在西安找到时不情愿写的，被告刘某1不清楚这协议，合议庭评议认为，该协议所载明的应还款本金和利息数额及以房屋再次抵押的承诺，应结合案件证据材料综合认定，被告刘某1，对其不知情应举证证实。
证人刘某2出庭证言。原告质证意见：刘某2系马某外甥，其证言前矛后盾，无证明作用，被告马某质证意见：我是通过刘某2拿房产证去兰州的事情，家里人不知道。合议庭评议认为，刘某2的证言陈述不清楚，对案件的事实没有证明作用，不予采信。
被告马某向法庭提交的证据有：1、2014.3.28，银行交易明细1份，欲证明2014.3.28借款合同签订当时，收到原告转入马某名下农行×××账号内的借款为40万元，而不是50万元。原告质证意见：对40万元金额无异议，合议庭评议认为，该份证据客观真实的证明原告向被告履行了借款义务，金额为40万元，予以采信。
2、银行交易取款业务回单1份，欲证明马某收到原告借款的当时，又向严某妻子转账35万元，自己用了5万元，原告质证意见：与本案无关，不予质证。合议庭评议认为，该份证据证明的是马某对借款的使用和支配，原告是向马某出借资金而不是严某，故不予采信。
3、还款单据三份，欲证明已向原告还款9万元的事实。原告质证意见：证据是真实的，但9万元是付原告的利息而不是本金。合议庭认为，被告马某已付原告9万元的事实双方认可，对原告的质证意见被告未提出异议，马某默认9万元为给付原告的利息，应认定为偿付原告的借款利息。对该组证据予以采信。
4、《担保合同》一份，欲证明严某为该笔借款提供担保，应追加严某为共同被告，严某为实际用款人，原告质证意见：对合同的真实性无异议，不同意追加被告。合议庭评议认为，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第4条第一款”保证人为借款人提供连带责任保证，出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告，出借人仅起诉保证人的，人民法院可以追加借款人为共同被告”规定：该合同第五条第4项约定为连带责任担保，故不追加严某为本案被告。
本院经审理认定事实如下：2014年3月28日被告马某持其房屋产权证及其妻身份证证件去兰州找原告借款，双方经协商签订了《借款合同》一份，该合同中约定了借款数额、借款期限、还款方式、借款双方的权利义务、违约事项、违约责任、争议的解决、合同的效力与变更，其他条款及其他约定事项共十四条，该合同落款、授权代表、借款人署名为马某，贷款人及贷方授权代表为魏某。同时双方又签订了一份《抵押借款合同》，被告以其名下房产为该笔借款提供担保，另签有《抵押物折抵协议书》一份，且将其徽房字第（20101796）号房产证原件交给原告存放，借款合同约定借款为50万元，原告在合同签定后实际向被告马某账户转款40万元，逾期后经原告催要，被告分三次向原告偿付了9万元利息，借款本金及剩余利息一直未还，双方因此成诉。
本院认为，本案原、被告各方争议的焦点为：1、借款本金及利息如何认定和承担的问题？2、《抵押借款合同》、《抵押物折价抵顶协议书》是否有效的问题？本院分别评述如下：
一、借款本金及利息如何认定和承担的问题。
原告与被告马某签订的《借款合同》和借据所载借款金额为50万元，实际转到马某账号的借款金额为40万元，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款规定”出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据”。该司法解释第二十七条规定”借据、收条、欠条等债权凭证载明的借款金额一般认定为本金，预先在本金中扣除利息的人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”。本案借款本金应按40万元认定，该司法解释第26条规定”借贷双方约定的利率未能超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”。本案借款期为2014年3月28日至2014年7月26日的利率按双方约定的中国人民银行同期存款利率执行（2012年7月6日至2014年11月22日之前中国人民银行同期存款半年期利率为2.8%）。该司法解释第二十九条第一款规定”借贷双方对逾期利率有约定，从其约定，但以不超过年利率24%为限，本案中原、被告在借款合同中第十条和第十四条约定了两种逾期罚息的计算方法，本院认为本案《借款合同》是原、被告双方真实意思表示，该合同合法有效，被告应按合同十四条的约定”每日三倍利息处罚”计算罚息，有利于保护原告的债权利益，也未超过法律规定的24%即逾期利息每日为93.30元。《中华人民共和国合同法》第八条规定”依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同，依法成立的合同，受法律保护”，该法六十条第一款规定”当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定”借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”，《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条规定”债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负担债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理，但夫妻一方能够证明债权人债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”，本案中，马某去兰州向原告借款时持有其房屋产权证原件和其妻刘某1身份证件，原告有理由相信被告刘某1知情并同意。被告刘某1未能举证证明其存在其与马某对婚姻关系存续期间所得财产约定归各自所有的情形，也未举证证明原告与马某之间存在约定该笔债务为马某个人债务的情形。故该笔借款应为原、被告夫妻共同债务，由二被告共同偿还。《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款规定”公民、法人违反合同或者不履行其他义务的应当承担民事责任”。该法第一百零八条规定”债务应当清偿，暂时无力偿还的，有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还”，以上借款被告马某、刘某1应予清偿，并向原告支付利息和罚息。
二、关于《抵押借款合同》、《抵押物折价抵顶协议书》是否有效的问题。《中华人民共和国担保法》第四十条规定”订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有”。该法第四十一条规定：”当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”该法第四十二条规定了办理抵押物登记的部门。《中华人民共和国物权法》第一百八十六条规定”抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有”。该法第一百八十七条规定”以本法第一百八十条第一款第一项至三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”。本案抵押房产属于该法第一百八十条应办理抵押登记的财产，而本案原、被告所签的《抵押借款合同》中马某的房屋并未依法在房管部门办理登记手续，房产抵押行为未生效。《抵押物折价抵顶协议书》的签订违反相关法律的规定，故不具有法律效力。
综上所述，被告马某持其名下房产证原件及其妻被告刘某1身份证件向原告借款，双方协商签订的《借款合同》系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，原告按该合同约定向被告马某账户转入人民币40万元，履行了借款义务，至今，被告马某仅归还原告借款利息9万元，借款本金及剩余利息至今未予清偿，被告刘某1与被告马某系夫妻关系，其未提供证据证明该笔借款属马某个人债务，对该笔债务不知情，不是夫妻共同债务的抗辩理由无事实和证据予以证实，不能成立，故对原告要求由二被告归还借款本金的诉讼请求，予以支持，借款本金按实际出借金额40万元计算，对原告要求由二被告支付借款期限内4个月的利息3732元[按双方约定的中国人民银行同期存款利率计算，2012年7月6日至2014年11月22日之前中国人民银行同期存款半年期利率为2.8%，自2014年3月28日至2017年7月28日的利息400000×（2.8%÷12个月）×4个月为3732元，每日利息为31.10元﹞，原告的请求于法有据，计算方式符合双方的约定，予以支持。借款逾期利息按借款合同第十四条约定每日三倍利率计算罚息即2014年7月27日起按每日三倍利息31.10元×3为93.30元计算至2017年3月23日本案开庭之日罚息共计89194.80元[(32个月×30天×93.3）-(4天×93.3)=89194.80]的诉讼请求亦予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零七条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第四十条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国物权法》第一百八十六条、第一百八十七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第二十六条、第二十七条、第二十九条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条及相关司法解释之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、由被告马某、刘某1于本判决生效之日起十日内向原告魏某归还借款本金40万元，并向原告支付借款期内的利息3732元（按双方约定中国人民银行同期存款利率2.8%计算，自2014年3月28日起算至2014年7月26日止），向原告支付逾期罚息89194.80元（自2014年7月27日算至2017年3月23日），以上本金、利息、罚息共计492926.80元，除已归还利罚息9万元外，剩余402926.80元；2017年3月23日后的罚息继续计算至还清之日止；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费8800元，由二被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。
审 判 长 李艳群
代理审判员 张 莉
人民陪审员 张丽芳
二〇一七年五月十八日
书 记 员 陈 洁