山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终83号
上诉人(原审原告)曲阜泰能电力金具有限公司。
法定代表人李富明，该××董事长。
委托代理人孔令剑，山东××律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)周其明，男，1965年3月1日出生，汉族。
被上诉人(原审被告)山东富华电力器材有限公司。
法定代表人周其明。
二被上诉人共同委托代理人孙雪燕。
上诉人曲阜泰能电力金具有限公司（简称为泰能公司）因损害公司利益责任纠纷一案，不服曲阜市人民法院(2015)曲陵商初字第180号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年3月15日，由李富明、张某、孔某、万某甲发起成立曲阜泰能电力金具有限公司，公司注册资本为10万元，其中李富明出资3万元（30%），张某出资3万元（30%），孔某出资2万元（20%），万某甲出资2万元（20%）；张某为周其明之妻，为实际股东。泰能公司主要经营范围为：电力金具生产、销售，电线、电缆、光缆销售。泰能公司向曲阜市工商局备案的章程规定：……第七条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构。第八条股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。第九条股东会会议由股东按出资比例行使表决权。第十二条股东会应对所议事项作出决议，决议应由全体股东表决通过，股东会应当对所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名……。
2012年3月12日，公司股东万某甲变更为万某乙。2012年4月27日，泰能公司注册资本增加至200万元。2012年5月14日，泰能公司召开会议，任命李富明为董事长，周其明为总经理，负责公司经营及管理业务。2015年春节前后，周其明在公司经营管理过程中与公司其他董事、股东发生矛盾，2015年3月30日，泰能公司召开股东会议，主要内容为：一、周其明决定不再参与公司，退出股份，整个退出。二、春节后6个合同，由于周其明没报价造成没中标，将近400万合同作废。三、老周（周其明）工资少，导致不能再继续下去了。四、清算或退出2年内不能从事与泰能公司相同或相似行业，否则赔偿公司或股东130万元，由于合同作废造成损失130万元。五、如果清算，清算后造成损失由造成损失的人承担。会议记录的签名人分别为：李富明、李某甲、周其明、刘某。
又查明，山东富华电力器械有限公司于2015年4月21日注册成立，注册资本1000万元，法定代表人周其明，经营范围为电力金具、电力器材生产销售；电线、电缆、光缆销售；股东类型为自然人股东周其明。
原审法院认为：在泰能公司没有与周其明签订竞业限制协议及公司股东会议决议对股东没有发生效力，且对其130万元损失构成没有证据支持的情况下，其要求承担赔偿责任的诉讼请求证据不足，本院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告曲阜泰能电力金具有限公司的诉讼请求。
案件受理费16500元，财产保全费5000元，由原告曲阜泰能电力金具有限公司负担。
泰能公司不服上述一审判决，提起上诉称：一、一审法院认定周其明作为股东和高级管理人员给公司造成损失不应承担赔偿责任是错误的。
1、关于周其明的身份问题。2012年3月15日，由李富明、李某甲、刘某、周其明发起成立了上诉人公司，由于当时李某甲、周其明、刘某三人均为鲁能泰山曲阜电缆公司的在职职工，故在工商登记时三人分别以孔某、张某、万某乙的名义登记设立，而实际的出资人为李某甲、周其明、刘某，该三人为隐名股东。三名隐名股东系实际出资人并且一直以股东身份行使股东权利。此事实可在每次的股东会议记录中的三人签名表明。对此事实，周其明并没有异议。2012年5月14日，公司召开会议聘用周其明为总经理，负责公司经营及管理业务，李富明为董事长。该次会议由李富明、李某甲、刘某、周其明的签字为证。综上，李富明、李某甲、刘某、周其明四人作为隐明股东，并实际行使股东权利，是上诉人公司的实际股东，周其明是公司的总经理及股东，属于公司的高级管理人员。
2、关于公司的损失问题。
在2015年3月30日，上诉人公司召开股东会作出的股东会决议，明确了：周其明不再参与公司，退出股份；2、春节后的六个合同，由于周其明没有报价，造成没中标，导致公司400万元的合同作废。3、周其明清算或退出2年内不能从事与泰能公司同行业或相似行业，否则赔偿公司或股东130万元(由于合同作废造成130万元的损失)。上述股东会决议上有四个股东的签字。
上诉人认为：该股东会决议是由公司所有实际股东一致作出的具有法律约束力的文件，对公司每个股东均具有约束力，该份决议中已经明确写明了由于周其明的原因导致400万元的合同作废，造成损失130万元，数额明确，周其明签字认可，因此，上诉人无需再举证证明该数额的构成，一审法院却强加给上诉人证明该数额的构成的责任，并以没法确认数额为由而判决驳回上诉人的诉讼请求，实属不当。
3、关于周其明应否承担赔偿责任问题。周其明身为上诉人公司的总经理，也是公司董事，为公司的高级管理人员，由于其工作失职，造成400万元的合同作废，按照公司法第147、149条的相关规定，其也应承担赔偿责任。何况，周其明本人亦已经在决议会上已承认、认可。
二、周其明的行为构成竞业禁止行为，也应该承担相关责任。1、周其明在其任上诉人公司的总经理及董事期间，在尚未办理股份退出事项时，擅自成立新的公司，违反了公司法148条第5项的规定，构成竞业禁止，按法律规定，周其明所成立的富华公司的收入应该归上诉人所有。2、在2015年3月30日上诉人公司的股东会决议中已约定：周其明在退出公司的二年内不能从事与上诉人公司相同或相近的行业，否则赔偿上诉人公司或股东130万元，约定明确，该约定对所有股东均法律约束力。3、在2015年4月30日，上诉人公司通过银行给周其明2000元竞业禁止补偿金，银行记录上明确记录为“补偿金”，但一审法院却偏说无法印证为补偿金而不予认定，实属不当。
综上，被上诉人周其明原为公司股东及董事，在任职期间违反公司法关于竞业禁止的规定，并且，在任职期间因过错造成公司400万元合同作废，给公司造成损失130万元，该事实由股东会记录及周其明本人签字认可。因此，周其明应承担赔偿上诉人损失的责任。
周其明辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉主张不能成立。
二审经审理查明：2012年3月15日，由李富明，李某甲、刘某、周其明发起成立了上诉人公司(曲阜泰能电力金具有限公司)。由于当时李某甲、刘某、周其明三人均为鲁能泰山曲阜电缆公司的在职职工，故在工商登记时三人分别以孔某(李某甲大嫂)、万某甲(刘某之妻，后又变为万某乙)、张某(周其明之妻)的名义登记设立，而实际的出资人为李某甲、刘某、周其明，该三人为隐名股东，三名隐名股东系实际的出资人并且一直以股东身份行使股东权利，在历次股东会议上均由三人与李富明参加并在股东会议记录上签名决定公司事务。泰能公司主要经营范围为：电力金具生产、销售，电线、电缆、光缆销售。
2012年5月14日，泰能公司召开会议，任命李富明为董事长，周其明为总经理，负责公司经营及管理业务。2015年春节前后，周其明在公司经营管理过程中发生失误，与公司其他董事、股东发生矛盾，2015年3月30日，泰能公司召开股东会议，主要内容为：一、周其明决定不再参与公司，退出股份，整个退出。二、春节后6个合同，由于周其明没报价造成没中标，将近400万合同作废。三、老周（周其明）工资少，导致不能再继续下去了。四、清算或退出2年内不能从事与泰能公司相同或相似行业，否则赔偿公司或股东130万元，由于合同作废造成损失130万元。五、如果清算，清算后造成损失由造成损失的人承担。公司的四个股东李富明、李某甲、周其明、刘某均在上述会议记录上签字。
周其明在退出上诉人公司后，于2015年4月21日注册成立了山东富华电力器械有限公司，该公司法定代表人为周其明，经营范围为：电力金具、电力器材生产销售；电线、电缆、光缆销售；股东类型为自然人股东周其明。
泰能电力金具有限公司认为周其明原为公司股东、总经理，其成立了新的公司从事与原公司同样的业务，违反了公司法关于同业竞争的规定，违反了关于公司董事、高管人员竞业禁止的规定，也违反了公司决议内容，对原公司造成了损失，故提起诉讼，要求周其明及其新成立的公司按股东会决议赔偿130万元。
上述事实，依据双方所分别提供的证据及陈述，并经质证后认定的。
本院认为：上诉人曲阜泰能电力金具有限公司的股东名为李某乙、张某、孔某、万某乙，实为李某乙、李某甲、周其明、刘某等四人，李某甲、周其明，刘某三人为该公司的隐名股东，该三人为实际出资人并以股东身份行使股东权利，该事实可由公司的各次股东会议决议上由该三人与李某乙共同签字决定公司管理事务予以证实。被上诉人周其明作为股东，在任公司总经理期间，其因过失造成400万元的合同没有中标，造成损失130万元，该事实可由2015年3月30日该公司股东会议决议予以证实。由于在该次股东会决议中，明确约定：周其明在退出公司二年内不能从事与泰能公司相同或相似行业，否则，赔偿公司或股东因合同作废造成的损失130万元。周其明及其公司的其他股东李富明、李某甲、刘某均在决议上签字，该决议是对各位股东均具有约束力的约定，各股东均应依该股东会决议履行。被上诉人周其明在离开原公司后即新设立了山东富华电力器械有限公司，该公司的业务内容与原公司相同或相似，其明显违反了其本人亲自签字认可的原公司股东会决议，故其应按照股东会决议对上诉人承担赔偿责任。综上，上诉人的上诉主张合法有据，应予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)、(三)项之规定，判决如下：
一、撤销曲阜市人民法院(2015)曲陵商初字第180号民事判决；
二、被上诉人周其明、山东富华电力器材有限公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人曲阜泰能电力金具有限公司损失130万元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费16500元，财产保全费5000元，二审案件受理费16500元，均由被上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王福勤
审 判 员 王广星
代理审判员 胡琳琳
二〇一六年三月十四日
书 记 员 李美慧