山东省滨州市滨城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滨民三初字第583号
原告田阳，个体工商户。
委托代理人薛吉军，山东滨泰律师事务所律师。
被告滨州市胜隆石油机械有限责任公司，住所地滨州经济技术开发区220国道北侧，注册号371627228000734。
法定代表人王河山，该公司董事长。
被告杜玉众，个体工商户。
委托代理人刘强，山东众成清泰（滨州）律师事务所律师。
被告刘小霞，个体工商户。与被告杜玉众系夫妻关系。
委托代理人刘强，山东众成清泰（滨州）律师事务所律师。
被告滨州市合赢投资咨询有限公司，住所地滨州市黄河三路592号，注册号371602200019757。
法定代表人杨健，该公司董事长。
第三人赵迎迎，居民。
委托代理人牟玉峰，山东滨渤律师事务所律师。
原告田阳与被告滨州市胜隆石油机械有限责任公司（以下简称胜隆公司）、杜玉众、刘小霞、滨州市合赢投资咨询有限公司（以下简称合赢公司）、第三人赵迎迎债权人代位权纠纷一案，本院于2015年5月5日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告田阳及其委托代理人薛吉军，被告杜玉众、刘小霞委托代理人刘强，第三人赵迎迎委托代理人牟玉峰到庭参加了诉讼，被告胜隆公司、合赢公司经本院公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告田阳诉称，2013年6月4日，第三人向原告借款2000000元，并给原告出具借条和收条，约定借款期限为120天，还款日为2013年10月3日；同日，原告将2000000元借款汇入第三人收款账户。2013年6月4日，被告胜隆公司、杜玉众、刘小霞作为共同借款人向第三人借款2000000元，被告合赢公司为该借款提供担保，约定借款期限至2013年10月4日，借款利息按月利率2%计算；2013年6月6日，第三人将2000000元借款汇入被告杜玉众的账户。现第三人对被告的债权已到期，但第三人怠于行使其到期债权，损害了原告的合法权益。请求依法判决：一、被告偿还原告借款本金2000000元、利息500000元；二、原告对被告胜隆公司抵押给第三人的房产代位优先受偿；三、诉讼费用由被告及第三人负担。
被告胜隆公司、合赢公司未提出答辩意见。
被告杜玉众、刘小霞辩称，一、第三人并未怠于行使到期债权，原告起诉要求被告还款违反法律规定；二、涉案借款系被告胜隆公司使用，被告杜玉众、刘小霞并未使用借款，且借款时被告杜玉众只是被告胜隆公司名义上的法定代表人，并不实际掌握该公司的经营管理权。2013年11月26日，胜隆公司已由王河山购买，故应由胜隆公司及王河山承担相应的权利、义务；三、被告胜隆公司已归还原告借款本金620000元。
第三人赵迎迎述称，一、第三人与被告胜隆公司签订的借款合同中约定还款期限为2013年10月4日，根据法律规定，诉讼时效应为借款期届满后两年，且第三人也积极向三被告主张权利，并未怠于行使到期债权；二、原告与第三人签订的借贷合同未约定借款利息，根据法律规定，自然人之间的借贷未约定利息的视为不支付利息；因双方只约定了违约金且违约金过高，原告并未主张违约金，系原告对自己权利的放弃；三、第三人已归还原告452000元借款本金，第三人也未收到被告胜隆公司的620000元还款。
经审理查明，2013年6月4日，第三人赵迎迎以资金周转为由向原告借款2000000元，约定借款期限为120日，还款日期为2013年10月3日，未书面约定借款利息，约定如逾期还款，则每日按借款数额的5%向原告支付违约金；第三人的丈夫杨健（系合赢公司法定代表人）自愿向原告提供保证，未约定保证范围、保证方式及保证期间。同日，第三人赵迎迎及其丈夫杨健给原告出具了金额为2000000元的借条及收条。2013年6月4日，原告通过银行汇款方式将借款2000000元存入第三人赵迎迎指定的本人账户，履行了借款交付义务。借款发放后，第三人赵迎迎通过银行转账方式共计向原告还款452000元，还款日期及还款数额分别为：2013年7月3日70000元、2013年8月2日70000元、2013年9月10日200000元、2013年10月31日2000元、2014年1月2日10000元、2014年1月28日100000元，之后未再还款。
2013年6月4日，第三人赵迎迎与四被告签订借款合同，约定被告胜隆公司、杜玉众（系胜隆公司原法定代表人）、刘小霞作为共同借款人以资金周转为由向第三人赵迎迎借款2000000元，约定借款期限为120日，自2013年6月4日起至2013年10月4日止；借款利息按月利率2%计算，借款人每月4日还息，到期一次性还本；如借款人未按合同约定日期偿还借款的，出借人有权按罚息利率按日计收利息；对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，在约定利率基础上加收30%；借款人违反合同约定未按期还本付息，逾期支付相应借款利息或未完全适当的遵守或履行其在本合同项下的任何承诺、保证义务或责任等视为违约，应向出借人支付借款总额20%的违约金；出借人因追回借款向人民法院提起诉讼的，借款人应承担出借人因此支付的包括但不限于诉讼费、律师费、执行费及其他相关费用；争议解决方式为向出借人所在地的人民法院提起诉讼。被告合赢公司自愿对借款人所借款项提供连带责任保证，担保范围包括本合同项下全部借款本金、利息、复利、违约金、补偿金、出借人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用；担保期间自出借人发放贷款之日起至借款人按时还清款项止。同日，被告胜隆公司、杜玉众、刘小霞共同给第三人赵迎迎出具了金额为2000000元的借据一份，并在借据中记载用被告胜隆公司名下坐落于滨州市渤海五路710号xx幢xx层（房产证编号：滨州市房权证xx字第××号）的房屋提供抵押担保，如到期未还款，自愿将房屋过户。2013年6月5日，滨州市房地产管理局对上述房屋进行抵押登记并颁发了房屋他项权证（证号：滨房他证xx字第x**号）。2013年6月6日，第三人赵迎迎通过银行汇款方式将借款2000000元转入被告杜玉众银行账户，履行了借款交付义务；同日，被告杜玉众给第三人赵迎迎出具了金额为2000000元的收条一份。2013年6月6日，被告杜玉众向被告合赢公司支付了170000元，被告合赢公司给被告杜玉众出具了收款收据两份，收据中记载的收款事由及金额为：保证金150000元、公证费及抵押费等20000元；2014年1月28日，被告杜玉众存入杨健账户200000元。另外，被告杜玉众、刘小霞主张在2013年6月4日，第三人赵迎迎还向其收取了80000元借款利息，之后被告杜玉众、刘小霞又分多次归还第三人赵迎迎借款本金200000元，第三人赵迎迎并于2014年7月24日将被告杜玉众的价值50000元的汽车一辆（车牌号码：鲁M×××××号）强行开走，但未举证证明其主张，第三人赵迎迎也不予认可；此外，被告杜玉众还提交了滨州市道勤拍卖有限公司与第三人赵迎迎、被告胜隆公司签订的委托拍卖合同一份，以证明第三人赵迎迎未怠于向被告行使到期债权；第三人及被告杜玉众、刘小霞均认可因种种原因，抵押房产至今未拍卖变现。
另查明，借款发生时被告杜玉众系被告胜隆公司法定代表人；被告合赢公司系第三人赵迎迎丈夫杨健出资设立的自然人独资公司。
以上案件事实，有原被告及第三人提交的借条、收条及收款收据、借款合同、委托拍卖合同、银行汇款及转账凭证、银行转账历史交易明细，各被告企业工商登记信息及身份信息以及当事人陈述等证据证明，本院予以确认。
本院认为，根据庭审查明的事实，能够确认第三人赵迎迎向原告借款2000000元，原告已依约交付了借款，双方借款合同依法成立并生效。第三人未按合同约定的借款期限向原告全部履行还款义务，其行为已构成违约，应归还原告借款并承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条之规定，因双方系自然人之间的借款，且未明确约定期内借款利息，应视为不支付利息，但根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、第九条之规定，第三人应向原告支付逾期利息；本院认为，双方所约定的逾期还款违约金实际应系逾期利息，因利率约定过高，依法应予以调整，本院确认逾期利息应按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算；据此，第三人在2013年7月3日至2013年9月10日期间所归还的款项340000元应抵充借款本金，抵充后借款本金余额为1660000元；2013年10月3日之后第三人所还的112000元应作为逾期利息在逾期利息总额中予以扣减。
根据原告提交第三人赵迎迎与四被告签订的借款合同、借条、收条、房屋他项权证、银行汇款凭证以及当事人陈述，能够确认双方借款合同依法成立并生效，被告胜隆公司、杜玉众、刘小霞作为共同借款人，未按约定期限向第三人归还全部借款，其行为已构成违约，应归还第三人借款本金并支付借款期内利息及逾期利息，因双方约定的借款利率超过中国人民银行同期同类贷款基准利率（年利率5.6%）的四倍，故应按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计付利息。对2014年1月28日被告杜玉众存入杨健账户的200000元，本院认为，因杨健系第三人赵迎迎的丈夫，故该款应系被告杜玉众向第三人支付的借款利息；被告杜玉众、刘小霞关于被告合赢公司以保证金、公证费、抵押费等名义所收取的170000元应视为归还第三人借款的答辩意见，因无法律依据，且第三人不予认可，故本院不予采纳；被告杜玉众、刘小霞辩称还归还了第三人200000元借款，因未举证证明其主张，本院不予采信；对被告杜玉众、刘小霞辩称第三人强行开走其汽车一辆，本院认为与本案并非同一法律关系，上述两被告可另行向第三人主张权利。因被告胜隆公司提供抵押担保的房屋已进行抵押登记并取得房屋他项权证，故抵押合同合法有效，且抵押权已设立，第三人有权就抵押物优先受偿；被告合赢公司作为连带责任保证人，根据合同约定及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款之规定，其保证期间应为主债务履行期届满之日起二年，并应在第三人就抵押物实现担保物权后仍不能清偿的范围内承担连带保证责任。
因本案为债权人代位权纠纷，原告诉讼主张的法律依据为《中华人民共和国合同法》第七十三条，根据该条文规定，原告作为债权人要求被告承担付款义务的条件包括以下三个方面：第三人赵迎迎怠于行使到期债权；该到期债权并非专属于第三人自身；第三人怠于行使债权对原告造成损害。经分析，本院认为上述三个条件均已成就，原告有权依法行使代位权。首先，根据被告与第三人签订的借款合同，能够证明借款期限已届满。其次，被告与第三人之间的债权债务关系属于民间事领域普通交易关系，第三人应当收取的借款本息并不具有专属性；第三，被告债务到期后，第三人未及时向法院提起诉讼，要求被告还款并实现抵押权，致使原告的到期债权至今未能得到全部清偿，其合法权益已受到损害。同时，因第三人对各被告的债权数额高于原告对第三人所享有的债权数额，故原告有权在其对第三人所享有的债权范围内向各被告行使债权人代位权；因原告主张的借款利息未低于第三人应负担的数额，故本院对原告的利息诉求予以支持。
被告胜隆公司、合赢公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃其答辩权和质证权，本院依法可以缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告滨州市胜隆石油机械有限责任公司、杜玉众、刘小霞于本判决生效之日起十日内偿还原告田阳借款本金1660000元、逾期利息500000元，共计2160000元；
二、原告田阳有权对被告滨州市胜隆石油机械有限责任公司抵押的房屋（房屋所有权证编号：滨州市房权证xx字第××号）优先受偿；
三、被告滨州市合赢投资咨询有限公司在原告田阳对抵押物优先受偿后，仍未得到受偿的范围内承担连带清偿责任；
四、驳回原告田阳其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费26800元，由原告田阳负担3645元，被告滨州市胜隆石油机械有限责任公司、杜玉众、刘小霞、滨州市合赢投资咨询有限公司负担23155元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。
审 判 长 吕建军
人民陪审员 李建祥
人民陪审员 韩福山
二〇一五年十二月十日
书 记 员 王宁宁