山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终8035号
上诉人（原审被告）：李水庆。
委托诉讼代理人：张义宽，山东胜华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：青岛泰佳建筑工程有限公司。
法定代表人：管令学，经理。
委托诉讼代理人：于志刚，胶州昌恒法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：韩欣昌，胶州昌恒法律服务所法律工作者。
上诉人李水庆因与被上诉人青岛泰佳建筑工程有限公司（以下简称泰佳建筑公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2016）鲁0281民初5352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人李水庆及其委托诉讼代理人张义宽、被上诉人的委托诉讼代理人于志刚、韩欣昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李水庆上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由泰佳建筑公司承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，存在严重错误。李水庆受伤治疗结束后，泰佳建筑公司的安全科科长亲笔手写保险理赔证明，并领着李水庆到公司办公室在证明材料上加盖公司公章，将出险证明材料以及泰佳建筑公司向泰山财产保险股份有限公司青岛分公司投保缴费发票一并交给李水庆，用于去保险公司理赔使用。泰山财产保险股份有限公司青岛分公司出险报案信息所在内容：“被保险人名称为李水庆”，承保缴费信息“付款人名称为青岛泰佳建筑工程有限公司”。由此可以证明李水庆与泰佳建筑公司，存在劳动关系。二、一审法院在泰佳建筑公司未依法提供有效证据证明其存在承揽关系的情况下，错误认定其双方存在的是承揽关系，违反律规定。
泰佳建筑公司答辩称，一审判决正确，应予维持。李水庆所称内容不符合逻辑，根据保险条例，理赔需要的材料很多，李水庆拿出的保险发票并不能证明李水庆与泰佳建筑公司存在劳动关系。保险公司接到报案，报案人称什么，是报案人的单方陈述，不是保险公司的认定，且李水庆的伤害案，保险公司至今未接到理赔材料，这个案件处于撤案状态。公安部门一审有证明，李水庆提供的发票及理赔证明材料中的公章，在此前已销毁，不再使用。李水庆受伤后，其安排他的朋友进工地干活，双方不存在劳动关系，而是承揽关系。
泰佳建筑公司向一审法院起诉请求：1、依法判令泰佳建筑公司与李水庆不存在劳动关系；2、依法判令泰佳建筑公司不支付李水庆诉讼费用由李水庆承担。
一审法院认定事实如下：
泰佳建筑公司于2014年8月12日到胶州市公安局刻制新公章，旧的编号为3702810030113的单位公章予以收回，2014年8月19日新的编号为3702810037287的单位公章予以备案。
2013年12月18日，泰佳建筑公司在泰山财产保险股份有限公司青岛分公司投保建筑施工人员团体意外伤害保险，保险单编号202120206132013000026，并于2013年12月18日缴纳62224.97元保险费，约定保险期间2014年3月30零时起至2016年6月6日二十四时止，工程名称：新城.海韵名邦2#-9#楼工程施工，工程面积77781.21平方米，计费方式按建筑面积投保，应收保费62224.97元，缴费止期2014年3月29日。泰山财产保险股份有限公司建筑施工人员团体意外伤害保险条款第二条约定：年龄在十六岁至六十周岁之间（含），与本合同载明的工程项目施工单位建立合法劳动关系，并在施工现场从事工作和劳动的管理和作业人员，以及经保险人同意的其他人员，可作为本合同的被保险人。
2014年3月28日，泰佳建筑公司在泰山财产保险股份有限公司青岛分公司投保建筑施工人员团体意外伤害保险，保险单编号202120206132014000008，并于2014年3月28日缴纳116671.82元保险费，约定保险期间2014年3月30零时起至2016年6月6日二十四时止，工程名称：新城.海韵名邦一区2#-9#楼工程施工，工程面积77781.21平方米，计费方式按建筑面积投保，应收保费116671.82元，缴费止期2014年3月29日。
2014年9月11日15时左右，李水庆在胶州市营海产业园海韵名邦工地施工操作电锯时，不慎被电锯割伤右手。受伤当天，入住中国人民解放军第四零一医院，住院治疗8天，住院病案首页职业栏记载无业人员，医院诊断为：1、开放式拇指末节指骨骨折（右）；2、示中指开放式粉碎性骨折伴骨缺损（右）；3、开放性环指末节指骨骨折（右）；4、拇示中环指皮肤软组织挫裂伤（右）。住院治疗共花费医疗费17802.93元。
2014年9月12日，泰山财产保险股份有限公司青岛分公司接建筑施工人员团体意外伤害险报案，被保险人李水庆受伤一案属未结案状态。
胶州市人力资源和社会保障局于2015年5月18日做出青胶人社伤认决字【2015】第JZ000332号认定工伤决定书认定：李水庆受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定工伤。
泰佳建筑公司不服该工伤认定书，于2015年9月21日向胶州市人民法院作为原告提起行政诉讼，诉胶州市人力资源和社会保障局，案号为（2015）胶行初字第110号，李水庆作为行政案件的第三人参与诉讼，该案件尚在审理中。李水庆在该案庭审笔录中称机器系自己带的，受伤后是李水庆本人联系朋友继续干的活，没有约定每方多少钱，其不是专业接木方的，休息时有朋友需要帮忙也去帮着干干。
2015年8月6日，青劳伤鉴字【2015】第003773号青岛市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论通知书载明：李水庆目前的伤残情况符合七级（综合）。
另查明，李水庆向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2015年8月31日受理。李水庆的仲裁请求为：一、确认泰佳建筑公司、李水庆自2015年9月6日起至今存在事实劳动关系?，并解除双方之间的劳动关系。二、泰佳建筑公司支付李水庆2014年9月6日至9月11日期间的工资2760元、加班费920元。三、泰佳建筑公司支付李水庆工伤医疗费17802.93元、陪护费1316元、住院期间伙食补助160元（住院治疗8天）。四、泰佳建筑公司支付李水庆经济补偿10000元。五、泰佳建筑公司支付李水庆停工留薪期工资113680元。六、泰佳建筑公司支付李水庆一次性伤残补助金130000元、一次性工伤医疗补助金52494元，一次性伤残就业补助金80760元。
李水庆在仲裁庭审中称于2014年9月6日到泰佳建筑公司的海韵名邦工地从事接木方工作，其受伤前的平均工资均为10000元（以所接木方为单位计算，一方220元，一天能接10方左右）。李水庆并提交2015年3月16日出具的意外伤害事故证明书，证明李水庆于2014年9月11日在胶州市营海产业园海域名邦1号地块4号楼在锯木头时因不小心碰到电锯开关造成电锯启动将右手锯伤。……以上证明属实，如有不实愿意承担相应法律责任。证明出具人尹焕法签字，泰佳建筑公司在该证明书中加盖了编号为3702810030113的公章。
2016年5月20日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字（2015）第1150号裁决书，裁决：一、确认李水庆与青岛泰佳建筑工程有限公司自2014年9月6日起存在劳动关系，双方的劳动关系于2015年8月31日解除。二、青岛泰佳建筑工程有限公司支付李水庆2014年9月6日至11日期间工资1839元。三、驳回李水庆的其他仲裁请求。
一审法院认为，本案系确认劳动关系纠纷。本案的争议焦点是泰佳建筑公司、李水庆之间是否具有劳动关系。劳动关系是兼有人身关系和财产关系性质，兼有平等关系和隶属关系特征的社会关系；劳动关系一经建立，劳动者必须听从用人单位的指挥，将劳动力的支配权交给用人单位，接受用人单位的管理，服从其工作时间、任务等安排，遵守其规章制度。对于泰佳建筑公司、李水庆双方是否存在劳动关系的认定，应当结合双方权利和义务的履行情况来判断是否符合劳动关系的构成要件。对于用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，应当综合考虑下列情形认定双方之间是否存在劳动关系：（1）劳动者实际接受用人单位的管理、指挥与监督；（2）用人单位有向劳动者支付过工资性劳动报酬的记录，劳动者在经济上依赖于用人单位；（3）劳动者被纳入用人单位的生产组织体系中从事劳动，而不是从事独立的业务或经营活动；（4）劳动者无权将工作分包给他人完成；（5）劳动工具、原材料一般由用人单位提供；（6）工作时间、场所一般由用人单位决定或受其控制；（7）劳动者只为一个用人单位提供劳务；（8）劳动者提供的劳务是继续性的而不是一次性的；（9）劳动者向用人单位提供较为长期、固定的劳务。本案中，李水庆在一审法院（2015）胶行初字第110号及仲裁庭审中称自带工具机器于2014年9月6日到泰佳建筑公司的海韵名邦工地从事接木方工作，其受伤前的平均工资均为10000元（以所接木方为单位计算，一方220元，一天能接10方左右），2014年9月11日受伤后是李水庆本人联系朋友继续干的活，由此可见，泰佳建筑公司、李水庆之间存在的是建筑工程承包/承揽关系而非劳动关系。
而且，2013年12月18日、2014年3月28日，泰佳建筑公司在泰山财产保险股份有限公司青岛分公司投保的建筑施工人员团体意外伤害保险，均系按建筑面积作为计费方式，并不是按照单位职工人数及名单进行投保。建筑施工人员团体意外伤害保险条款中第二条也约定，被保险人既包括具有劳动关系的单位职工，也包括在施工现场经保险人同意的送料人等其他人，即使李水庆系被保险人，也并不必然的能够认定泰佳建筑公司、李水庆双方存在劳动关系。
并且李水庆提交的2015年3月16日泰佳建筑公司公司出具的意外伤害事故证明书中只是证明李水庆于2014年9月11日在胶州市营海产业园海域名邦1号地块4号楼在锯木头时因不小心碰到电锯开关造成电锯启动将右手锯伤，并未认可李水庆系该单位职工，且加盖的编号为3702810030113的公章，经一审法院到公安机关核实已经于2014年8月12日被收回，李水庆称系泰佳建筑公司方为其加盖的该公章，但未提交证据证实。
一审法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。李水庆并未提交证据证明其与泰佳建筑公司之间有建立长期稳定的劳动关系的合意，在李水庆受伤后由李水庆安排朋友继续进行工作，因此可看出李水庆不受泰佳建筑公司指挥控制，李水庆认为泰佳建筑公司、李水庆双方存在劳动关系的请求缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：青岛泰佳建筑工程有限公司与李水庆不存在劳动关系。案件受理费10元，由李水庆负担。
二审期间，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，李水庆主张其于2014年9月6日起与泰佳建筑公司存在劳动关系，泰佳建筑公司对此不予认可。本院认为，泰佳建筑公司在泰山财产保险股份有限公司青岛分公司投保的建筑施工人员团体意外伤害保险，均系按建筑面积作为计费方式，该保险的生效时间为2014年3月30日，而此时，李水庆并未到涉案的工地干活，因此，不能证明该保险是泰佳建筑公司以员工身份为李水庆办理的的意外伤害保险。李水庆在原审提交的2015年3月16日泰佳建筑公司公司出具的意外伤害事故证明书中只是证明李水庆于2014年9月11日在胶州市营海产业园海域名邦1号地块4号楼在锯木头时因不小心碰到电锯开关造成电锯启动将右手锯伤，并未认可李水庆系该单位职工，且该证据上加盖的公章，已于2014年8月12日被公安机关收回。李水庆受伤后的住院病历上职业栏中，李水庆明确写明的是无业，且医药费全部由李水庆缴纳。结合李水庆在一审法院（2015）胶行初字第110号及仲裁庭审中称其自带工具于2014年9月6日到泰佳建筑公司的工地从事接木方工作，以所接木方为单位计算，一方220元，受伤前的月均工资10000元以及2014年9月11日受伤后，李水庆联系朋友继续从事接木方工作的事实，李水庆目前提供的证据，不足以证明泰佳建筑公司与李水庆之间存在劳动关系。李水庆如果有能够证明其与泰佳建筑公司存在劳动关系的新证据，可依法另行主张。一审认定泰佳建筑公司与李水庆之间不存在劳动关系正确，本院予以确认。
综上所述，李水庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由李水庆负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐镜圆
审判员 李晓波
审判员 孙秀强
二〇一七年十一月七日
书记员 王庆光
书记员 郭丹丹