.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）内01民终1483号上诉人（原审被告）：广西华南建设集团有限公司。法定代表人：陈汉夫，该公司执行董事。委托诉讼代理人:王德刚，内蒙古则维律师事务所律师。委托诉讼代理人:薄艳荣，内蒙古则维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：呼和浩特市玉泉区融峰建材经销部。经营者：杨静峰，该经销部业主。委托诉讼代理人：付国峰，内蒙古盛乐律师事务所律师。委托诉讼代理人：周凤英，内蒙古久晖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨和平，广西华南建设集团有限公司昌璕冷链物流园区*号库项目部负责人，现住呼和浩特市。上诉人广西华南建设集团有限公司（以下简称华南公司）因与被上诉人呼和浩特市玉泉区融峰建材经销部（以下简称融峰经销部）、杨和平买卖合同纠纷一案，不服呼和浩特市玉泉区人民法院（2016）内0104民初字2200号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，于2017年5月24日公开开庭审理了本案。上诉人华南公司的委托诉讼代理人王德刚、薄艳荣，被上诉人融峰经销部的委托诉讼代理人付国峰、被上诉人杨和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华南公司的主要上诉请求为：撤销原判，依法改判驳回融峰经销部对华南公司的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定杨和平挂靠华南公司实际施工，为广西华南建设集团有限公司昌璕冷链物流园区二号库项目部（以下简称园区项目部）负责人，项目工程的实际施工人，以园区项目部名义与融峰经销部签订买卖合同，后依据该合同判决华南公司对货款承担连带责任错误。融峰经销部与杨和平签订《建材买卖协议》华南公司并不知情，也未在协议上签章，杨和平的行为对华南公司没有约束力。杨和平私刻园区项目部专用章，华南公司已对其进行处罚并收缴了该公章，杨和平与华南公司口头达成供货协议，就华南公司承揽实施的呼和浩特市××区提供了部分建材，杨和平与华南公司成立建材供销关系，原判认定为挂靠关系证据不足。二、一审判决违约金过高，与《中华人民共和国合同》的相关规定相悖，本案非民间借贷，违约金按月利2%计算过分高于造成的损失。被上诉人融峰经销部辩称，华南公司与内蒙古南璞房地产开发有限公司（以下简称南璞公司）签订了《建设工程承包合同》，该合同说明华南公司确实承建二号库工程项目，杨和平在华南公司一方签字，是挂靠华南公司施工，杨和平以华南公司名义施工向融峰经销部购买材料，华南公司应当承担清偿责任。关于违约金问题，融峰经销部已经自行降低到合理范围，不违反法律规定。请求二审法院驳回华南公司的上诉请求，维持一审判决。被上诉人杨和平辩称，我从融峰经销部购买建材是以个人名义与融峰经销部签订的合同，与华南公司无关。对于尚欠融峰经销部建材款196万元认可，但违约金过高，请求降低。融峰经销部的一审诉讼请求为：1.判令杨和平、华南公司连带支付尾欠货款196万元及违约金（从2014年11月30日起算，以合同总价款3388138元为基数，按月利率2%计算至实际付清为止）；2、判令杨和平、华南公司负担案件诉讼费用。一审法院认定事实：2012年8月18日，内蒙古南璞房地产开发有限公司七八项目筹备办公室（以下简称南璞公司项目筹备办）与华南公司签订了《建设工程施工合同》，约定由华南公司承建呼和浩特市昌璕冷链物流仓储园区工程项目，该合同华南公司加盖了公章和法定代表人印章，并由杨和平签字。2013年4月27日，融峰经销部与园区项目部签订了建材买卖合同协议书，约定由融峰经销部为园区项目部供应建筑材料。结算方式为：”材料价款每达100万元时向融峰经销部支付100万元的40%，工程主体完工时向融峰经销部支付材料总价的60%，余款在2013年11月30日至2014年11月30日期间付清。如一方违约，需向守约方支付合同总价款日3%的违约金”。协议书上加盖了广西华南建设集团有限公司昌璕冷链物流园区二号库项目部印章，并由杨和平签字。之后融峰经销部从2013年4月28日开始向园区项目部供货，由项目部材料员刘鹏飞接收确认，到2013年9月28日合计供货3388138元。期间园区项目部陆续支付和抵顶货款，2014年6月17日杨和平给融峰经销部出具欠条一张，确认欠付融峰经销部材料款200万元。后又于2014年9月6日支付4万元，现尚欠196万元未付。一审法院认为，本案争议焦点为杨和平与融峰经销部签订合同的行为是何性质，华南公司是否应该承担责任。该院认为：根据南璞公司项目筹备办与华南公司签订的《建设工程承包合同》，该合同上既有华南公司的公章和法定代表人印章，又有杨和平的签字；杨和平刻制”广西华南建设集团有限公司昌璕冷链物流园区二号库项目部”印章并以该项目部的名义与融峰经销部签订了建材买卖合同协议书，合同约定的材料全部运送到物流园区2号库；结合华南公司提交的（2016）102号处罚决定通知，反映出华南公司与杨和平之间完全是管理与被管理的关系，对华南公司内蒙古分公司监管不力也一并给予了处罚，综合这些证据及庭审情况，能够认定杨和平系挂靠广西华南公司进行实际施工。因此，施工过程中杨和平以华南公司物流园区二号库项目部的名义与融峰经销部签订《合同协议书》，符合正常的交易习惯。作为合同相对人，融峰经销部并无能力分辨华南公司园区二号库项目部印章是否经过华南公司的授权而刻制，况且杨和平确系挂靠华南公司的实际施工人，故杨和平以华南公司物流园区二号库项目部名义与融峰经销部签订的买卖协议书，合法有效。融峰经销部依约履行了供货义务，实际施工的挂靠人杨和平应依约支付融峰经销部剩余货款196万元及并承担违约金，被挂靠人华南公司承担连带责任。华南公司与杨和平抗辩双方也是买卖关系，与本案证据不能吻合，不予采信。杨和平提交建筑工程施工合同及出库单，证明其向融峰经销部购买的部分货物部分用于呼和浩特市新城区滨水新村46号楼，此为自行处分购买物的行为，并不影响按照合同的约定承担付款义务。融峰经销部在诉讼中主动调整了违约金的计算方式，但以货款总金额为基数计算违约金有失公允，华南公司、杨和平申请调整违约金的理由成立，依法调整为以实际欠款金额196万元为基数，从2014年11月30日起，按照月利率2%支付至实际付清为止。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、被告杨和平于本判决生效之日起十日内支付原告呼和浩特市玉泉区融峰建材经销部（杨静峰）货款196万元及违约金（以欠款金额196万元为基数，从2014年11月30日起，依照月利率2%计算至实际付清为止）；二、被告广西华南建设集团有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告呼和浩特市玉泉区融峰建材经销部的其他诉讼请求。案件受理费32509元，减半收取计16255，保全费5000元，由融峰建材经销部负担1871元，华南公司、杨和平负担19384元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院经二审审理查明的事实与一审查明事实一致，予以确认。本院认为，一、杨和平以园区项目部名义与融峰经销部名义签订的协议书各方意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的规定，依法成立并生效，双方应依约履行各自的权利义务。根据华南公司与南璞公司项目筹备办签订的《建设工程承包合同》显示，华南公司确已承建了物流园区2号库工程，该合同加盖有华南公司的公章，且杨和平在华南公司一方签字，融峰经销部完全有理由相信其将建材送到项目工地是为华南公司供货。一审法院结合本案相关证据，认为华南公司与杨和平之间存在管理与被管理的关系，并进而认定杨和平与华南公司系挂靠与被挂靠的关系正确，本院予以确认。杨和平以华南公司物流园区二号库项目部的名义与融峰经销部签订《合同协议书》，符合正常的交易习惯。故杨和平是否私刻园区项目部印章以及该印章的真伪已不足以影响华南公司承担连带清偿责任，华南公司与杨和平双方是否还存在买卖关系或其他法律关系与本案已不具有关联性。二、关于融峰经销部请求的违约金数额问题。依庭审查明的事实可确定，本案买卖合同约定违约金为合同总价款日3%，一审法院已酌情调整为以实际欠款金额为基数，按月利率2%计算至实际付清为止并无不当，本院亦予确认。因此华南公司的上诉请求无事实及法律依据，应予驳回。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。华南公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费32509元，由上诉人广西华南建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长伏春审判员张雪杨审判员张喆二〇一七年六月二十六日书记员李元日