广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东三法民二初字第143号
原告广州明尚建筑材料有限公司，地址为广州市番禺区。
法定代表人张娜。
委托代理人李群，广东国锋律师事务所律师。
委托代理人陈沛，广东国锋律师事务所律师。
被告东莞市乐富房地产开发有限公司，住所地为东莞市。
法定代表人余国伟。
委托代理人彭海洲，系广东赋诚律师事务所律师。
原告广州明尚建筑材料有限公司（以下简称明尚公司）诉被告东莞市乐富房地产开发有限公司（以下简称乐富公司）纠纷一案，本院于2014年1月15日立案受理后，依法由审判员钟德英适用简易程序于2014年3月4日公开开庭进行了审理。后�案情复杂，本院裁定转换为适用普通程序，依法由审判员钟德英担任审判长，与代理审判员谢杰兰、人民陪审员叶东胜组成合议庭，于2014年7月14日公开开庭进行了审理。原告明尚公司的委托代理人李群，被告乐富公司的委托代理人彭海洲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告明尚公司诉称，原告与被告于2010年7月12日签订了《建筑工程施工合同》，约定原告承建被告发包的、位于东莞市塘厦镇塘龙东路49-51号、项目名称为江业商业大厦（下称江业大厦）的土建工程。2011年2月26日，原、被告又就该工程项目中的给排水工程、电施工程、防雷工程补充签订《施工合同》。上述合同签订后，原告按照合同约定履行了义务。
2011年12月21日，原告为乙方、被告为甲方签订了《解除施工合同协议》，第一条约定双方一致同意解除上列《建筑工程施工合同》及此后补签的全部合同。第二条约定：“…双方一致同意甲方应付乙方的工程款以双方及监理公司确认的现场工程量及双方共同委托的东莞市中信招标代理咨询有限公司（下称中信公司）所作出的工程结算款为准…”。第三条约定应付工程款按以下方式和期限支付“…2.在中信公司作出的结算结果并经双方确认之日起十日内，不超过实际应付款额的条件下甲方应当按照乙方所列出该工程未付工程材料款及租赁的吊塔、外排栅、施工电梯的租金总额向乙方支付工程款，或由甲方直接支付给各种材料供应商。3.在2012年6月30日前，甲方向乙方支付工程余款的50%，在2012年12月30日前，甲方向乙方支付所有工程余款。4.甲方逾期支付上述款项的，应当按未付款项的金额、每日万分之五的利率向乙方支付逾期付款违约金。”第四条约定：“在签订解除协议之日起十五日内，�方应组织相关部门人员对已经完成的工程质量验收及工程量确认，并完成相关的工作，视验收结果再确定实际该付工程款额。”
2012年4月18日，原、被告共同委托的东莞市中信招标代理咨询有限公司作出《江业商业大厦建筑与装饰工程竣工结算总价》，结算总价为16701329.66元，另双方确认被告还应当向原告支付电房土建工程款290000元、江业大厦配合费380000元、回填土方工程款68000元、江业大厦红砖差价362384.82元、水电预埋工程款203065.8元、板房款200000元，上述款项合计18204780.28元。2012年4月27日，原、被告签订《江业大厦土建工程结算清单》，双方确认被告已经支付原告电房土建工程款290000元、江业大厦配合费380000元、回填土方工程款68000元、主体工程款14314402.50元，合计已付工程款15052402.50元，未付工程款合计3152377.78元，被告同意由其向原告的材料供应商代�工程材料款1586619.50元，另1565758.28元由被告直接向原告支付。
因被告未按原、被告于2012年4月27日签订的《江业大厦土建工程结算清单》向原告的材料供应商之一东莞市恒峰混凝土有限公司（下称恒峰公司）支付工程材料款，恒峰公司向东莞市第三人民法院起诉原告，东莞市第三人民法院作出了（2012）东三法民二初字第920号民事判决书，判决原告向恒峰公司支付工程材料款503608.50元以及以503608.50元为本金、自2012年1月16日起按每日万分之五计算的逾期付款违约金。2012年12月3日，被告向原告支付款项500000元用于原告支付该案款项。另被告于2012年12月11日向原告支付板房款200000元。至今被告仍拖欠原告工程款合计1369366.78元。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1.被告支付原告工程款1369366.78元；2.确认原告在工程款1369366.78元范围内对江业商业�厦享有建设工程价款优先受偿权；3.被告支付原告逾期付款违约金228967.50元（以未付工程款项为本金、按每日万分之五计算、从应付之日起计算至款项付清之日止，暂计算至起诉之日），以上合计1598334.28元；4.本案诉讼费用由被告承担。
原告主张违约金的计算方式如下：1.被告承诺支付但未支付材料款503608.50元从2012年4月28日起至2012年12月3日止，共计219天，按每天万分之五计算违约金为55145元（原告在庭审中主张放弃3608.50元的违约金）；2.2012年4月27日结算未付工程款1565758.28元，其中50%即782879.14元应当在2012年6月30日前支付完毕，但只在2012年12月11日支付200000元，故782879.14元从2012年7月1日起至2012年12月11日止共163天，按每天万分之五计算违约金为63804.65元；3.扣除已付200000元后，剩余582879.14元从2012年12月12日起至2012年12月31日止共19天，按每天万分之五计算违约金为5537.35元；4.2012年4月27日结算未付工程款1565758.28元，扣除已付200000元后余款1365758.28元在2012年12月30日前应当全额支付，故1365758.28元从2012年12月31日起计至款项付清之日止，按每天万分之五计算，现暂计至起诉之日止共153天的违约金为104480.50元；以上各段违约金合计228967.50元。
原告为支持其诉讼请求向本院提供的证据有施工合同及单项施工合同、《解除施工合同协议》、竣工结算总价表、协议书、现场结算汇总表、水电施工工程量、江业大厦（电房工程款申请表）、江业大厦土建工程结算清单、代付材料款明细表、委托书、执行通知书、支票存根、东莞市第三人民法院（2012）东三法民二初字第920号民事判决书、广东省建设工程标准施工合同、公证书。
被告东莞市江业实业投资有限公司没有答辩，也没有提交任何证据材料。
经审理�明，原告的经营范围为主营房屋建筑，兼营零售建筑材料。2010年7月12日，原、被告双方签订一份《广东省建设工程标准施工合同（2009年版）》（下称土建施工合同），约定被告将位于东莞市塘厦镇塘龙东路49-51号的江业大厦土建主体（框架部分）的施工工程发包给原告，合同总价为13501350元（人工费2750000元）。
2011年2月26日，原、被告双方签订一份《江业大厦施工合同》（下称给排水施工合同），约定被告将江业大厦的给排水工程发包给原告施工，承包方式为包工包料，合同总承包价（含税）为400000元。
2011年2月26日，原、被告双方签订一份《江业大厦施工合同》（下称电施工合同），约定被告将江业大厦的电施工程发包给原告，合同总承包价（不含税）为1406269元。
2011年2月26日，原、被告签订一份《江业大厦施工合同》（下称防雷施工合同），约定被告将江业大厦的防雷工程发包给原告，合同总承包价（不含税）为61800元。
2011年12月21日，原、被告签订一份《解除施工合同协议》（下称解除协议），第一条确认，双方一致同意解除工程名称为江业大厦的建设工程签订的土建、给排水、电等工程承包施工合同及因该施工合同补签的全部合同。解除协议第二条约定，双方一致同意被告应付原告的工程款以双方及监理公司确认的现场工程量及双方共同委托的中信公司所作出的工程结算款为准，待中信公司所作出的工程结算款确定后，双方再按《施工合同》约定的结算标准下浮8%结算被告应当支付原告的工程款具体数额。解除协议的第三条约定被告应当支付原告的工程款按以下方式和期限支付，在中信公司作出的结算结果并经双方确认之日起十日内，在不超过实际应付款额的条件下，被告应当按照原告所列出该工程未付工程材料款及租赁的吊塔、外排栅、施工电梯等租金总额向原告支付工程款，或由被告直接支付给各种材料供应商；在2012年6月30日前，被告向原告支付工程余款的50%，在2012年12月30日前，被告向原告支付所有工程余款；被告逾期支付上述款项的，应当按未付款项的金额，以每日万分之五的利率向原告支付逾期付款违约金。解除协议的第四条约定，在签订解除协议之日起十五日内，被告应组织相关部门人员对已经完成的工程质量验收及工程量确认，并完成相关的工作，视验收结果再确定实际该付工程款额。
2010年11月4日，原、被告以《工程款支付申请表》确认电房土建工程款为290000元。2012年1月4日，原、被告以《江业商业大厦水电施工工程量》确认水电预埋工程的工程量为203065.80元。2012年1月12日，原、被告签订协议书，双�同意被告以200000元购买原告就江业大厦工程搭设的临时水电设备及板房。2012年3月1日，原、被告以《现场结算汇总表》确认红砖差价为362384.82元。2012年4月18日，中信公司作出《江业商业大厦建筑与装饰工程竣工结算总价》，确认案涉工程下浮8%后工程总造价即结算价为16701329.66元。
原告主张被告的法定代表人蔡锦江和总经理林焯幸与原告于2012年4月27日签订《江业大厦土建工程结算清单》，双方确认被告已支付电房土建工程款290000元、配合费380000元、回填土方工程款68000元、主体工程款14314402.50元，合计已付15052402.50元；未付的工程款合计3152377.78元，其中就由被告代付工程材料款1586619.50元，应直接支付原告1565758.28元，未付工程款包括主体工程款2386927.16元、红砖差价362384.82元、水电预埋工程款203065.80元、板房款200000元。
本院于2012年5月16日受理恒峰公司诉原告买卖合同纠纷一案，并于2012年8月16日作出（2012）东三法民二初字第920号民事判决书，判决原告向恒峰公司支付工程材料款503608.50元以及以503608.50元为本金，自2012年1月16日按每日万分之五计算的逾期付款违约金。原告确认被告于2012年12月3日支付500000元用于原告支付该案款项，2012年12月11日支付板房款200000元。2012年12月12日，原告向本院支付该案的执行款570000元。
原告在庭审中主张案涉工程的主体工程于2011年12月30日经验收合格，于2012年4月18日前已将案涉工程交付给被告。原告于2013年6月18日提起本案诉讼。
以上事实，有原告提供的土建施工合同、排水施工合同、电施工合同、防雷施工合同、解除协议、《工程款支付申请表》、《江业商业大厦水电施工工程量》、《现场结算汇总表》、协议书、《江业商业大厦建筑与装饰工程竣工结算总价》、（2012）东三法民二初字第920号民事判决书、执行通知书、支票存根以及本院庭审笔录等附卷证实。
本院认为，被告经法院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，亦没有提交答辩意见或证据，依法应视为放弃质证和抗辩的权利。原告是具有建筑资质的企业，原、被告就江业大厦的土建、排水、电、防雷等工程签订施工合同，被告将案涉工程发包给原告，则原、被告之间形成建设工程施工合同关系。原、被告后经协商一致达成解除协议，解除协议的内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，双方应当全面履行自己的义务，则被告应按约定以中信公司作出的工程结算款下浮8%后的16701329.66元结算工程款给原告。原告主张《江业大厦土建工程结算清单》是被告确认的，被告没有提出抗辩，原告提供的《工程款支付申请表》、�江业商业大厦水电施工工程量》、《现场结算汇总表》、协议书有被告盖章确认，上述证据与《江业大厦土建工程结算清单》能相互印证、形成较为完整的证据链，故本院对原告提供的上述证据的真实性予以确认，据此，本院对原告主张截止2012年4月7日被告应代付材料款1586619.50元，应直接支付原告工程款1565758.28元予以认可。原告已支付恒峰公司案涉工程的材料款503608.50元，被告为此向原告支付了500000元，则被告尚应支付原告材料款3608.50元；被告已支付板房款200000元，则尚应支付原告的工程款为1365758.28元；两项合计被告应支付原告1369366.78元，原告的第1项诉讼请求事实清楚、证据充分，本院予以支持。
关于优先受偿权。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，原告有权就案涉工程折价或拍卖的价款在被告欠付工程款1369366.78元的范围内主张优先权，但原告应在案涉工程竣工之日或者约定竣工之日的六个月内行使优先权。原告主张案涉工程的主体工程于2011年12月30日验收合格，于2012年4月18日前已将案涉工程交付给被告，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条的规定，案涉工程竣工日期为2012年4月18日前，原告于2013年6月18日提起诉讼主张优先权已超过六个月的期限，故本院对原告该诉讼请求不予支持。
关于逾期付款违约金。被告没有依约支付原告工程款事实清楚，构成违约，应承担违约责任，因此，被告应按解除协议的约定以未付款项按每日万分之五的利率向原告计付违约金，具体计算依据和方式如下：1.原、被告于2012年4月27日就案涉工程结算，被告确认未付原告工程款中代付�程材料款1586619.50元，直接支付原告1565758.28元，但被告没有依约支付恒峰公司材料款，原告诉求以503608.50元从2012年4月28日起计至被告支付500000元的2012年12月3日止，事实清楚、证据充分，本院予以支持，原告放弃其中3608.50元的违约金没有违反法律、行政法规的强制性规定，是原告对自身民事权利的处分，本院予以支持。2.被告没有依约于2012年6月30日前支付工程欠款1565758.28元的其中50%即782879.14元，仅于2012年12月11日支付了200000元，故被告应按782879.14元从2012年7月1日起计至2012年12月11日止；3.扣减被告已付的200000元后，被告剩余未付的工程款582879.14元的违约金应从2012年12月12日起计至2012年12月30日止；4.2012年4月27日原、被告结算未付工程款为1565758.28元，扣减被告已付的200000元后余款为1365758.28元，按解除协议被告应在2012年12月30日前应付清，故1365758.28元的违约金应从2012年12月31日起计至本判决确定的履行期限届满之日止。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决如下：
驳回原告广州明尚建筑材料有限公司的其他诉讼请求。
本案案件受理费4122元，由原告广州明尚建筑材料有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 �钟德英
代理审判员 谢 杰 兰
人民陪审员 叶 东 胜
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 龙 为
附相关法律法规条文：
1.《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
2.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
3.《中华人民共和国合同法》第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折�或者拍卖的价款优先受偿。
4.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条：当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
5.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
6.《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条：建设工程承�人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定竣工之日起计算。
7.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
8.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
9.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书�定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
10.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。