陕西省咸阳市秦都区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0402民初4412号原告：秦某某，男，1964年8月2日生，汉族，无业，住咸阳市渭城区人民东路。被告：陕西润丰律师事务所，住所地人民中路。负责人：黄某某，该所主任。委托诉讼代理人：薛某某，陕西润丰律师事务所律师。被告：李某某，男，1963年6月9日生，汉族，陕西润丰律师事务所职业律师，住咸阳市秦都区。原告秦某某与被告陕西润丰律师事务所、李某某仲裁代理合同纠纷一案，本院2017年9月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告秦某某，被告陕西润丰律师事务所的委托诉讼代理人薛某某，被告李某某，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告一、二退还原告律师费贰万捌仟圆整（¥28000元），保全费5000元；2、请求法院判令被告一、被告二赔偿原告损失31500元；3、请求法院判令由被告一、被告二承担本案所有诉讼费用。事实与理由：2014年11月6日原告与被告一、被告二签订“马治荣、冯旭光承包合同”一案，审理机关为咸阳仲裁委员会，于2016年3月2日代理完毕。一、仲裁申请前，原告以诉前保全对方财产及账户金额，咸阳仲裁委受理后，由于被申请人是三原人，仲裁委委托三原法院保全，保全费5000元，原告提供相对等的房产担保，办理保全时李某某律师和原告一块去三原法院，保全申请是李某某起草，结果保全车辆2台，人民币16000元均在马治荣妻子王晓辉名下，而作为律师，现金保全时一年不动产时二年，均未提醒原告，导致后期无法执行。二、仲裁申请是李某某律师起草，保证金写22万元，应为251500元，仲裁裁决为22万元，相差31500元。三、在咸阳仲裁委就原告诉讼案，前后开庭五次，在双方都没异议的情况下，按仲裁法第56条规定，可提前仲裁，有争议部分可放后裁决，原告诉讼时的22万元保证金在第二次开庭时双方都没有异议，本可裁决，先期执行，可李某某律师却不知道。原告向被告二说没有争议那部分可先行裁决，被告二竟说那有一个案子裁几次的，正因为这次的不知道，失去了最佳的执行机会。综上理由和事实，在法律方面，原告不懂，才以28000元的价格请被告二代理，被告二应尽最大努力维护原告权益，尽职尽责地完成委托代理事项，而被告二对仲裁法及保全的对象及时效方面知识的欠缺，给原告造成不可估量的损失，至今成执行难，就是因为被告二的不认真。故诉至法院，诉请如前。被告陕西润丰律师事务所辩称，1、我们已经全面履行代理义务，我们及李某某律师尽职尽责完成代理事项，根本不存在未尽职的问题，原告起诉的我所律师三大根本过错不存在。2、原告与代理律师私下达成的财产保全事宜，对我所不产生法律效力，即使有，我所对财产保全的法律后果也不承担法律责任。3、保全的风险责任不应由律师及律师事务所承担。4、仲裁申请起诉金额错误是原告自己的过错。5、原告所谓目前的损失，不是由代理律师的违约造成，原告根本不存在损失，代理费是双方协商确定，未能裁决的31500元，可以再行申请裁决，执行难是现在的普遍现象，并不是代理律师的违约行为。6、律师费不应退还。综上，原告起诉完全错误，没有法律依据，请求法院驳回，维护律师的声誉和合法权益。被告李某某辩称，一、答辩人已尽职尽责的履行了委托代理协议。2014年11月6日，被答辩人与答辩人执业的陕西润丰律师事务所签订了《委托代理协议书》，并指定由答辩人为其代理与马治荣的劳务承包合同纠纷仲裁案。签订合同时，根据陕西省律师收费标准及其当时提出的1100800元的仲裁标的，应收取的律师代理费为48524元，但被答辩人一再诉说其经济困难，最后经所领导同意，给了其很大的收费优惠，仅收取了28000元，后来，被答辩人将仲裁标的提高到1405700元，按规定也应相应增加律师代理费，但在其苦苦请求下也没有加收代理费。《委托代理协议》签订后，答辩人立即展开工作，当天就完成了《仲裁申请书》的起草工作，但在向仲裁庭提出仲裁申请时，仲裁庭以存在第三人赵署光为由，拒绝立案。为此，答辩人向仲裁庭据理力争，并多次前往市政府向仲裁委秘书长吴琳（市政府法制办主任兼任）反映情况、陈述法理，吴琳秘书长听取了答辩人意见并与相关法学专家探讨后，同意了答辩人陈述的理由，指示给被答辩人立案，这就是直到12月22日才正式立案的原因。接着，被答辩人又以经济困难为由，要求缓交诉讼费，答辩人又与仲裁庭交涉为其办理缓交仲裁费的事务。同时，答辩人协助被答辩人收集书证12份，寻找有效人证5人。立案后，立即协助被答辩人办理财产保全申请，还陪同仲裁庭工作人员前往被申请人马治荣家送达法律文书。先后于2014年12月22日、2015年3月26日、2015年5月6日、2015年5月22日、2015年7月2日与被答辩人一起去仲裁庭谈话、开庭。庭审中，围绕争议焦点完成了举证责任。为了为被答辩人争取最大利益，与对方展开了激烈的辩论，并向仲裁庭提交了书面的代理词。其间还单独或与被答辩人一起去仲裁委催促案件进展、请求先行裁决等多次，直至2016年3月2日取得裁决书。总之，答辩人克服重重困难，尽职尽责的完成了被答辩人所托之事，尽到了代理律师应尽的义务。二、被答辩人诉称答辩人将251500元保证金误写为22万元，是不实之词。2014年11月6日，答辩人为被答辩人代书《仲裁申请书》时，被答辩人陈述的总标的为1100800元，其中保证金为26万元。但之后被答辩人认为申请标的不准确，要重新确定。答辩人耐心地告知被答辩人：申请标的一定要实事求是，过大过小都对申请人不利，过大只会多交仲裁费而得不到任何额外收益，过小会直接遭受损失。之后，被答辩人根据答辩人为其起草的《仲裁申请书》文本，重新打印了《仲裁申请书》，该仲裁申请书里的全部数字均为手写并签上了被答辩人名字。答辩人审查后，觉得格式虽略有瑕疵，但并不影响使用，为了给被答辩人节省成本，就没要求重新打印，在核实确为其亲笔签署后，一起将该《仲裁申请书》及基本证据提交给仲裁委。这就是最终确定的《仲裁申请书》的形成过程。如果申请标的有误，那完全是被答辩人自已的过失，与答辩人何干？凭什么要求答辩人赔偿？三、被答辩人诉称答辩人不懂“先行裁决”制度，也是不实之词，是对答辩人执业能力的诋毁。首先，《仲裁法》第五十五条规定：“仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决”。这里，法律规定，是否适用先行裁决制度，由仲裁庭根据案情来决定，而没有规定先行裁决须经当事人申请。其次，被答辩人与马治荣劳务承包合同纠纷一案，由于案件跨度时间长，涉及的人员多，案件事实非常复杂，仲裁庭一时难以查清。见于被答辩人经济压力较大，答辩人向首席仲裁员和仲裁秘书请求适用先行裁决制度，在口头请求无果的情况下，答辩人代为起草了《申请书》，由被答辩人签署后，以书面形式向仲裁庭提出了先行裁决的请求。但仲裁庭没有采纳答辩人和被答辩人的意见，没有适用先行裁决制度。《申请书》现存于仲裁案卷之中，答辩人何过之有？四、关于财产保全问题。被答辩人和陕西润丰律师事务所签订了《委托代理协议》，并指定答辩人为其作为与马治荣仲裁案件的代理人，也就是说，由答辩人代表律师事务所具体履行《委托代理协议》。那么答辩人应该怎样履行这个协议，应该做什么，不能做什么？这个问题，除了要依据双方签订的协议执行外，还要遵守法律和行业规定。协议有特别约定的依协议，协议没有特别约定的就要按行业规范办理。具体到本案，《委托代理协议》并没有关于财产保全事项的约定，但2000年3月26日全国律协四届六次常务理事会通过的《律师办理民事案件规范》对此有明确规定。这个《规范》总共209条，详尽的规定了律师在办理民事案件过程中的行为与禁忌。其中第五十七条至第六十一条规定了财产保全申请方代理律师的义务，《规范》第五十七条规定：律师作为原告或有独立请求权的第三人或反诉原告的代理人，可以根据当事人的要求及《民事诉讼法》规定的有关条件，代其提出财产保全及先予执行的申请。第五十八条规定：律师代为提出财产保全、先予执行申请，应让申请人提供被申请人银行帐号、有价证券、房地产、机器设备、车辆、产成品、原材料等财产线索。第五十九条规定：律师代为提出财产保全申请，需告知申请人提供担保，并告知申请不当的法律后果。第六十条规定：财产保全金额限于诉讼请求的范围或与本案有关的财产。第六十一条规定：如采取诉前保全，律师应当告知当事人在法院采取保全措施后15日内提起诉讼。本案中，答辩人及时为被答辩人起草了《财产保全申请书》，告知其必须向保全申请的执行法院提供相应担保，并协助办理了担保，还通过解释担保的必要性，告知了被答辩人不当保全的法律风险。答辩人的行为完全符合《规范》的要求，对协议的履行毫无瑕疵。至于被答辩人所说的财产保全的时效问题，不在《规范》规定的必须告知的范围内，如果被答辩人不特别咨询，答辩人就没有责任一定要告知，由此引起的不良后果只能由被答辩人自已承担。被答辩人以答辩人没有告知其财产保全的时效为由，要求答辩人承担责任于法无据。事实上，每一个案件的办理过程其实也是律师对当事人的普法过程，这些法律常识当时答辩人一定告知了被答辩人。被答辩人这是知道答辩人无法举证证明而对答辩人进行讹诈，正如他诉称答辩人写错了保证金数额一样，如果不是白纸黑字的证据依然存在，那答辩人岂不是百口莫辩吗？综上所述，答辩人在为被答辩人代理与马治荣的仲裁案件过程中，勤勤肯肯，任劳任怨，事无巨细，切实按协议的约定和行业规范的要求履行了合同义务。而被答辩人《民事起诉状》中所述的诉讼理由，或者捏造事实，或者隐瞒真相，或者毫无法律依据。为此，答辩人请求法庭驳回其全部诉讼请求。原告围绕其诉讼请求，当庭提举如下证据：1、委托代理协议书。证明被告应该代理的是两个案子而不是一个，同时约定了代理事项及内容，代理费已经缴纳。被告陕西润丰律师事务所质证认为，真实性认可，证明问题不认可，实际是原告的认识问题，委托人是秦某某，对方的当事人是马治荣（冯旭光），根本不存在是两个案子的问题。被告李某某质证认为，真实性认可，证明目的有异议，原告所称两案与本案无关，马治荣括号冯旭光，是马治荣或者冯旭光的意思。2、保全申请书。证明保全错了。被告李某某质证认为，为保护原告的合法权益，原告将款汇入申请的账号，所以将马治荣妻子的账户的财产保全。被告陕西润丰律师事务所质证认为，真实性无异议，证明目的不认可，不能够证明我们律师在保全申请上有过错。3、三原县法院的裁决书。证明保全错了，全部是马治荣妻子名下的东西。被告陕西润丰律师事务所、李某某质证认为，真实性认可，证明问题不认可，申请人是秦某某，被申请人是马治荣夫妻两个，即证明我们律师为了维护原告的权益，保全了夫妻两个人的财产，也证明我们律师尽职尽责。4、申请书一份。证明因为仲裁申请书少算了31500元，进行了补正，律师没有尽到义务。被告李某某质证认为，我不知道这份证据，证明不了我的过错，22万元是原告自己算的，即使有过错，也是原告自己的过错。被告陕西润丰律师事务所质证认为，真实性不认可，证明目的不认可，仲裁申请是以立案时的申请为准，这个既没有时间，也没有签字，因此不认可。5、申请书一份。证明被告李某某没有按照法律规定进行先行裁决，也没有提示我，被告根本不知道该法律规定。被告李某某质证认为，真实性无异议，证明目的不同意，申请书是我起草的，先行裁决不是每一个案子都有的，不能证明原告的证明问题，证明原告履行了这个工作。被告陕西润丰律师事务所质证认为，真实性无异议，证明目的不认可，该份申请反证我们的律师尽职尽责，在仲裁申请书没有出来之前，就申请了先行裁决。6、合作协议一份。证明被告李某某将合同给其他人了，我无法进行第二次仲裁。被告李某某质证认为，合同合作协议因为不是原件，真实性不认可，证明目的不认可，我是一般代理，不是特别代理，每次开庭，我都带原告去，原件都在原告处，原告所述事实不存在。被告陕西润丰律师事务所质证认为，合作协议真实性不认可，证明目的也不认可，合作协议与本案的诉讼无关。7、民事判决书一份。证明被告没有按照委托代理协议的内容代理冯旭光案的合同义务。被告李某某质证认为，真实性认可，本案涉及的是仲裁案，这是民事诉讼，我肯定代理不了。被告陕西润丰律师事务所质证认为，真实性认可，证明目的不认可，与本案的纠纷无关联性。被告陕西润丰律师事务所为支持其主张，当庭提举如下证据：委托代理协议书（同原告的一致）。证明委托代理人协议书中不存在财产保全的代理内容；不存在退费或者赔偿给原告损失的条款；原告要求赔偿损失没有法律依据。原告质证认为，真实性认可，我感觉好像违反合同那个啥，合同没有履行完。被告李某某质证认为，没有意见。被告李某某为支持其主张，当庭提举如下证据：1、《委托代理协议》。证明原、被告于2014年11月6日签订了该协议，约定了双方的权利义务，其中包括原告应一次付清代理费。原告质证认为，真实性认可，合同签订后交了1万元，第一次仲裁开庭前将剩余的1万8元缴清，到目前为止合同没有履行完。被告陕西润丰律师事务所律师质证无异议。2、《授权委托书》。证明被告的代理权限为“一般代理”。原告质证认可，权限为一般代理也属实。被告陕西润丰律师事务所律师质证无异议。3、2014年11月6日《仲裁申请书》。证明被告于《委托代理协议》签订当日就为原告起草了《仲裁申请书》，原告当时的申请请求为1100800元（按收费标准应支付代理费48524元）。原告质证认为，真实性认可，证明目的不认可。被告陕西润丰律师事务所律师质证无异议。4、2014年12月22日《仲裁申请书》二份。证明最终向仲裁委提交的《仲裁申请书》中的申请请求的各项数据均为被答辩人亲自确定。原告质证认为，真实性认可，数字也是我填的，当时填了26万元，李某某让我改了22万元。被告陕西润丰律师事务所律师质证认为，真实性认可，证明目的认可。5、《笔录》（2014年12月22日）。证明原告仲裁案的立案存在很大困难。原告质证认为，真实性认可，当时立案确实不好立，我也找人，李某某也找人了，最后才把案立上。被告陕西润丰律师事务所律师质证认为，真实性认可，证明目的认可。6、《保全申请书》（2014年12月26日）。证明被告履行了委托代理合同义务。原告质证认为，真实性认可，详见我证据的证明目的。被告陕西润丰律师事务所律师质证认可。7、（先行裁决）《申请书》。证明被告向仲裁庭提出了先行裁决申请，我作为律师我尽到了我的责任。原告质证认为，原告向被告打完电话后，被告才向仲裁委口头申请的先行裁决。被告陕西润丰律师事务所律师质证认可。8、仲裁裁决书。证明被告已经完成了仲裁代理事务。原告质证认为，是的你确实完成了，但是另外冯旭光的那一份没有完成。被告陕西润丰律师事务所律师质证，无异议。经原、被告举证、质证，本院对当事人提供的证据认定如下：原告所举证据1、2、3、5、7，因被告质证认可其真实性，故本院对其真实性予以确认；原告所举证据4，因其不符合证据的形式，故本院不予采信；原告所举证据6，因其真实性可由被告李某某提举的证据8相互印证，故本院对其真实性予以采信。被告陕西润丰律师事务所所举证据，因其符合客观真实性，故本院对其真实性予以采信。被告李某某所举证据1、3、4、5、6、7，因其符合客观真实性，故本院对其真实性予以采信；被告李某某所举证据2，因原告及被告陕西润丰律师事务所质证认可，故本院予以采信；被告李某某所举证据8，因其来源合法，内容真实，能够证明其所要证明的问题，故本院予以采信。本院根据当事人的陈述及本院认定的相关证据，确认如下案件事实:2014年11月6日，原告（甲方）与被告陕西润丰律师事务所（乙方）签订《委托代理协议书》，约定乙方接受甲方委托，委派律师在下列案件中担任甲方的委托代理人：1、对方当事人：马治荣（冯旭光）；2、案由：承包合同；3、审理机关：咸阳仲裁委。乙方接受甲方委托，特指派李某某律师担任甲方上述事项的代理人参加诉讼活动，甲方对乙方律师的授权范围以书面授权委托书为准；甲方应如实、客观、全面地向乙方介绍案情，提供与委托事项有关的证据、文件及其它材料，积极配合律师工作，为乙方办案提供必要的条件和便利；乙方律师应当勤勉、尽责地完成委托代理事项，尽最大努力依法维护甲方利益，依法办案，按时出庭，应甲方要求通报案件进展情况，对其获知的甲方的商业机密或个人隐私负有保密责任，非由法律规定或者甲方同意，不得向任何第三方披露；根据国家有关律师服务收费规定，甲方应向乙方支付法律服务费为28000元，本协议签订之日一次交清；本合同有效期限自签订之日起至所委托的法律事项办理完成止，办理完成包括下列情形：1、判决、调解；2、一方或对方当事人撤诉；3、当事人双方和解、调解导致案件终结的；4、其他非因乙方的原因导致案件终结的。至2015年3月26日，原告将法律服务费28000元支付给被告。2014年12月22日，被告李某某为原告拟《仲裁申请书》，申请人为原告，被申请人为马治荣，请求事项为，1、解除合同；2、赔偿损失1405700元（不包括合伙人赵曙光投入的40000元）；3、仲裁费用由被申请人承担；事实和理由：······申请人因此遭受的损失共计1405700元，其中包括：保证金220000元、利息81900元、挖掘机租赁费450000元、空压机租赁费150000元、人员工资450000元、生活用车租赁费15000元、宿办费7800元、生活费31000元······。该《仲裁申请书》涉及的数字皆由原告填写。该《仲裁申请书》经原告签字已提交咸阳仲裁委员会，并于2014年12月24日立案。2014年12月26日，被告李某某为原告拟《保全申请书》。原告申请仲裁一案，蒙受的经济损失140余万，当时被申请人马治荣指令申请人（原告）将巨额保证金存入其妻王晓辉在陕西信合的个人账户（账户号225060411005021269），因此，有理由认为马治荣与其妻王晓辉的财产是夫妻共同制的。为维护仲裁裁决的严肃性，切实维护申请人的合法权益，申请人请求对被申请人马治荣及妻子王晓辉个人名下财产145万予以查封、冻结。该《保全申请书》经原告签字后提交咸阳仲裁委员会。2015年元月六日，咸阳仲裁委员会向咸阳市三原县人民法院发出咸仲函字（2015）第01号《关于提交财产保全的函》。2015年2月9日，陕西省三原县人民法院根据原告的申请作出（2015）三民保字第00002-1号民事裁定书，裁定如下：一、······；二、查封被申请人王晓辉名下陕AR71**小轿车及陕A-119**小轿车各一辆；三、冻结被申请人马治荣、王晓辉在金融机构的存款人民币100万元。2015年元月18日，原告（委托人）出具授权委托书，受委托人被告（李某某），陕西润丰律师事务所律师，现委托上述受委托人在我与马治荣承包合同纠纷一案中，作为我的委托代理人参加诉讼活动，委托代理权限为一般代理。2015年11月19日，被告李某某为原告拟《申请书》，向咸阳仲裁委申请对仲裁申请中的保证金本息、人员工资、办公生活费等损失共计880200元予以先行裁决。该《申请书》经原告签字后提交咸阳仲裁委员会。2016年3月2日，咸阳仲裁委员会作出咸仲裁字【2015】第07号裁决书，裁决如下：一、被申请人马治荣在收到本裁决书之日起15日内向申请人秦某某退还安全保证金220000元、赔偿申请人此笔保证金的利息损失（即按中国人民银行同期贷款利率计算该笔保证金自2013年2月26日起至付清之日止的利息损失）、赔偿申请人机械设备损失费180000元，逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息······。二、驳回申请人提出的其他仲裁请求。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。原告与被告陕西润丰律师事务所在平等、自愿的基础上签订的《委托代理协议书》，系双方的真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，应为有效合同。原告与被告均应按照合同约定履行己方的义务。原告已按约定履行了缴纳法律服务费的义务，被告亦应当按照合同约定完成委托事项。原告诉称被告在其作为申请人的仲裁案件中，存在保全错误、仲裁申请请求计算错误、先行裁决未进行等情形，要求被告退还法律服务费并承担损失，但未提供有效证据加以证明，故本院对其诉讼请求不予支持。另，被告提供的证据可以证明其履行了代理职责，并完成了委托事务，故其辩称的理由本院予以采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零五条之规定，判决如下：驳回秦某某原告对被告陕西润丰律师事务所、李某某的诉讼请求。案件受理费1412元，由原告秦某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判员  张丹二〇一七年十月三十日书记员  刘倩附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。