广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第140号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）余万富，男，1965年2月3日出生，汉族，文盲，农民工，户籍地四川省武胜县。因本案于2013年9月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人杨兆文（绰号“高佬兆”），男，1957年6月26日出生，汉族，文盲，劳务人员，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2013年9月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人余万富、杨兆文犯贩卖毒品罪一案，于2014年2月19日作出（2014）佛顺法刑初字第32号刑事判决。原审被告人余万富对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2013年9月4日晚，被告人余万富叫杨兆文帮忙联系需要购买毒品甲基苯丙胺的买家。当晚，被告人杨兆文将此事告知了冯某，并称可以帮冯某联系购买毒品。随后，冯某通过杨兆文与余万富谈好购买20克毒品甲基苯丙胺，每克150元。2013年9月5日15时许，被告人杨兆文在佛山市顺德区容桂街道容山路某号“某住宿”开了205房。同日16时至17时许，冯某和余万富先后去到上述205房，余万富拿出一包毒品甲基苯丙胺放在茶几上，冯某以验货为由与杨兆文一起将毒品分成两小包，杨兆文再从中取出一点毒品用锡纸包好后放在身上，以作为介绍买卖的报酬。随后，民警进入房间抓获被告人余万富、杨兆文，当场在房间茶几上起获两小包毒品甲基苯丙胺（经鉴定，分别净重5.50克、14.24克），在杨兆文身上查获的一小包毒品甲基苯丙胺（经鉴定，净重0.78克）和一台黑色奥乐牌189型手机（号码为1342＊＊＊＊＊＊），在余万富身上查获一台黑色三星牌E1228型手机（号�为1353＊＊＊＊＊＊）。
原判认定上述事实的证据有：
1.被告人余万富的供述与辩解及其辨认、指认笔录。主要内容：2013年9月4日晚，其告知“高佬兆”（辨认为杨兆文）若有朋友需要购买冰毒，可以与其联系。9月5日早上，“高佬兆”称有朋友想购买20克冰毒，双方谈好每克冰毒人民币150元，并约好下午交易。同日15时许，“高佬兆”称他与购毒者在容桂容山路某号的旅店开了205号房，叫其送20克冰毒过去。随后，其携带一包冰毒，去到上述房间，并将那包冰毒放在茶几上，“高佬兆”及购毒者（辨认为冯某）说要看货，就在茶几上将毒品分成2小包，“高佬兆”从中拿了一点说要自己吸食，并用烟盒纸包好后放在身上。
被告人余万富对杨兆文、冯某作了照片辨认确认，对涉案毒品、交易地点、被查获的手机进行了指认确认。
2.被告人杨兆文的供述与辩解及其辨�、指认笔录。主要内容：2013年9月4日晚，“肥仔”（辨认为余万富）称他老乡有很多冰毒卖，问其有没有人想购买。随后，其将此事告知了“基哥”（辨认为冯某），问他有没有兴趣购买，若想购买其可以帮忙联系。9月5日下午，“基哥”称要购买20克冰毒，当时其刚好与“肥仔”在一起，就将电话给了“肥仔”接听，让“肥仔”直接与“基哥”谈价钱，而后其与“肥仔”、“基哥”先后去到容山路某酒店对面旅店的205号房间进行交易。
被告人杨兆文对余万富、冯某作了照片辨认确认，对涉案毒品、交易地点、被查获的手机进行了指认确认。
3.证人冯某的证言及其辨认、指认笔录。主要内容：2013年9月4日21时许，“高佬兆”（辨认为杨兆文）称一名四川男子有冰毒卖，问其要不要购买。同日22时许，其打电话给“高佬兆”称想购买20克冰毒，并答应给他人民币100元�为报酬。9月5日16时许，“高佬兆”称四川男子有货，每克150元，并让其去容山路某号“某宿舍”旅店205房找他，他已开好房间等候。随后，其去到上述205号房找到“高佬兆”，同日17时许，四川男子（辨认为余万富）进入房间，并将一包冰毒放在茶几上。其称要先看货，“高佬兆”便与其一起将该包冰毒分成两小包，期间“高佬兆”拿了一点冰毒说要自己吸食，并用烟盒纸包装好放在身上。此时，民警进入房间将其三人抓获，并起获全部毒品。
证人冯某对被告人余万富、杨兆文的照片进行了辨认确认，对涉案毒品、购毒地点进行了指认确认。
4.证人任某的证言及其辨认、指认笔录。主要内容：2013年9月5日15时许，一名本地口音男子（辨认为杨兆文）到其管理的容山路某号“某住宿”旅店开了一间钟点房即205号房。过了半个多小时，其看见上述男子出来到旅店外面接了一名身穿黑白相间条纹衣服的男子（辨认为冯某）回205号房，又过了半个多小时，一名说普通话的男子（辨认为余万富）也进了205号房。不久，民警进入205房间，将上述三名男子抓获。
证人任某对被告人余万富、杨兆文作了照片辨认确认，对涉案现场作了指认确认。
5.抓获经过。证实2013年9月5日17时许，容桂派出所民警根据群众举报在顺德容桂容山路某号205房内抓获被告人余万富、杨兆文，当场在房间的茶几上缴获两小包晶体状物品，在杨兆文身上缴获一小包用烟盒纸包装的晶体状物品。
6.被告人余万富、杨兆文的户籍证明。证实被告人余万富、杨兆文的基本身份情况。
7.搜查笔录、缴获经过及扣押处理物品清单。证实民警在涉案房间的茶几上查获两小包疑似冰毒的晶体状物品，在余万富身上查获一台号码为1353＊＊＊****的黑色三星牌E1228型手机，在杨兆文身上查获一台号码为1342＊＊＊****＊的黑色奥乐牌189型手机，一小包疑似冰毒的晶体状物品。上述三小包疑似冰毒的晶体状物品暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队，两台手机暂扣于容桂派出所。
8.中国移动提供的手机号码为1342＊＊＊****（杨兆文所用）、1353＊＊＊****（余万富所用）、1354＊＊＊****（冯某所用）于2013年9月1日至9月5日的通话清单。证实2013年9月4日、9月5日杨兆文的号码分别与冯某、余万富的号码有多次通话记录。
9.现场检测报告书及告知书。证实通过单抗免疫筛选法检测，被告人余万富、杨兆文的结果是冰毒呈阳性。
10.顺公（司）鉴（化）字（2013）861号化验检验报告。证实从现场茶几上查获的2包白色晶体（分别净重5.50克、14.24克）和杨兆文身上查获的1包白色晶体（净重0.78克）中均检出甲基苯丙胺成分。
11.现场勘验�录及照片。证实了案发现场位于顺德容桂容山路某号“某宿舍”旅店205房及房间概况。
12.审讯被告人余万富、杨兆文的录音录像。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人余万富、杨兆文无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，破坏了国家对毒品的管理制度，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人余万富、杨兆文贩卖毒品甲基苯丙胺数量较大，对二被告人理应在七年以上有期徒刑量刑；但被告人杨兆文在犯贩卖毒品的共同犯罪过程中，起介绍帮助作用，是从犯，对其依法予以减轻处罚；被告人杨兆文归案后如实供述罪行，认罪态度好，对其依法予以从轻处罚。综合考虑被告人余万富、杨兆文各自的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七�第三款的规定，判决如下：
一、被告人余万富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元。
二、被告人杨兆文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币四千元。
三、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的20.52克毒品甲基苯丙胺予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局容桂派出所的作案工具黑色三星牌E1228型手机一台、黑色奥乐牌189型手机一台予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
宣判后，原审被告人余万富上诉提出，他只是帮他人送毒品，其行为不构成贩卖毒品罪；上诉人归案后如实供述了自己的罪行，原判量刑过重，请求二审法院依法从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人余万富及原审被告人杨兆文犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对上诉人余万富所提，经查，上诉人余万富、原审被告人杨兆文的供述及证人冯某的证言证实余万富主动要求同案人杨兆文帮忙联系需要购买毒品的买家，在杨兆文帮其联系好购毒人员后又携带毒品到现场进行交易，并非如其上诉所称的仅是帮他人运送毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原判根据上诉人余万富在整个犯罪中所起的作用以及归案后的表现，在法定量刑幅度内的量刑并无不当。故对上诉人余万富的上诉意见不予采纳。
本院认为，上诉人余万富、原审被告人杨兆文共同贩卖数量较大的毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人余万富在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人杨兆文在贩卖毒品的共同犯罪过程中，起次要作用，是从犯，依法对其减轻处罚；原审被告人杨兆文归案后如实供述罪行，认罪态度好，依法可以�轻处罚。上诉人余万富的上诉意见经查不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，唯只认定杨兆文是从犯而未认定上诉人余万富是主犯欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡大宇
审 判 员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一四年四月十五日
书 记 员 梁巧婵
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑�并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首�。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁�，不得再发回原审人民法院重新审判。