辽宁省葫芦岛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）葫刑终字第00074号
原公诉机关葫芦岛市龙港区人民检察院。
上诉人（原审被告人）佟宝明，男，1980年2月19日出生，满族，初中文化，无业，辽宁省义县人，户籍所在地辽宁省义县×××，现住址葫芦岛市南票区××。2013年4月16日因涉嫌贩卖毒品、容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年5月24日被依法逮捕，现羁押于葫芦岛市看守所。
上诉人（原审被告人）韩某某，男，1973年3月3日生，汉族，初中文化，无业，葫芦岛市南票区人，户籍所在地葫芦岛市南票区×××，现住址葫芦岛市南票区×××。2002年因犯寻衅滋事罪被葫芦岛市南票区人民法院判处有期徒刑八个月；2013年4月16日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月24日被依法逮捕，现羁押于葫芦岛市看守所。
原审被告人管某，男，1982年2月21日出生，汉族，初中文化，葫芦岛市南票区热电厂工人，户籍所在地葫芦岛市南票区×××，现住址葫芦岛市×××。2013年4月16日因涉嫌容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年5月15日被取保候审。
葫芦岛市龙港区人民法院审理葫芦岛市龙港区人民检察院指控原审被告人佟宝明、韩某某犯贩卖毒品罪、佟宝明、管某犯容留他人吸毒罪一案，于2014年5月16日作出（2014）龙刑初字第00055号刑事判决。宣判后，佟宝明、韩某某不服，提出上诉。在审理期间，韩某某撤回上诉，经审查，本院认为原判事实不清，对韩某某撤回上诉的请求不予准许。本院依法组成合议庭，于2014年7月31日公开开庭审理了此案，葫芦岛市人民检察院检察员王振峰、姜来臣出庭履行职务，上诉人佟宝明、韩某某、原审被告人管某到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原判认定，佟宝明贩卖毒品罪：2012年7月至9月，被告人佟宝明二次在南票区温馨小区向张某某贩卖毒品共约0.4克，收取现金400元；2013年初，被告人佟宝明二次在南票区温馨小区向高某某贩卖毒品共约0.6克，收取现金800元；2013年3月中旬、4月初，被告人佟宝明二次在南票区温馨小区向马某贩卖毒品约0.3克，收取现金600元；2013年3月、4月，被告人佟宝明二次向韩某某贩卖毒品共约0.2克，收取现金400元；2013年1月至4月中旬，佟宝明在南票区向管某贩卖毒品九次，共2.4克，收取现金2400元。综上，佟宝明向5人共贩卖毒品十七次约3.9克。
佟宝明容留他人吸毒罪：2013年3月中上旬、4月初，佟宝明二次容留韩某某、马某在南票区温馨小区6号楼一单元102室住处内吸食毒品毒品。
韩某某贩卖毒品罪：2012年2月，韩某某在南票区农行门口向高某贩卖0.7克毒品，收取现金1000元；2013年1月初，在南票区温馨小区向高某某贩卖毒品约0.3克，收取现金400元；2013年3月，韩某某在南票区温馨小区向高某贩卖毒品约0.7克，收取现金1000元。综上，韩某某向2人共贩卖毒品三次约1.7克。
管某容留他人吸毒罪：2013年2月初，管某在南票兰甲大桥其黑色捷达轿车内，容留郝某、李某吸食毒品；2013年3月初，管某在南票区交通局门口其黑色捷达轿车内容留郝某、李某吸食毒品；2013年4月初，管某在葫芦岛市连山区二台子家具市场附近其黑色捷达轿车内容留赵某某、郝某、李某吸食毒品。
原判认为，被告人佟宝明、韩某某以非法获利为目的，向他人贩卖毒品冰毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪；对于其贩卖毒品的数量应结合本案证人证言确定，对被告人佟宝明、韩某某辩解只贩卖一克左右不应予以采信。被告人佟宝明、管某容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，构成容留他人吸毒罪；依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应对被告人佟宝明数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》的有关规定，判决佟宝明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年零八个月，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币八万元。判决韩某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五万元。判决管某犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
上诉人佟宝明认为，原审判决认定事实不清，证据不足，量刑过重，请二审法院依法改判。
上诉人韩某某认为，原审认定他向高某贩卖两次毒品事实有误，请二审法院公正判决。
出庭检察员认为，本案被告人佟宝明向管某具体贩卖多少次多少克冰毒，是否向韩某某贩卖过，韩某某向高某贩卖多少次，这些事实不清，建议将本案发回重审。
经审理查明，上诉人佟宝明在2012年至2014年，共向高某某、张某某、韩某某、马某、管某等人贩卖毒品六次，大约1.4克左右，在2013年三四月间，两次容留韩某某、马某在其住处吸食毒品；上诉人韩某某在2012年至2013年，向高某某、高某各贩卖毒品一次，共计1克左右；原审被告人管某在2013年2月至4月间多次容留郝某、李某、赵某某等人在其车内吸食毒品。
认定上述事实的证据有：
1、佟宝明的供述及辩解。证实其分别向张某某贩卖冰毒两次，向高某某贩卖冰毒两次，向韩某某和马某一共贩卖冰毒一次，向管某贩卖冰毒一次，共计1.4克左右。并在2013年三四月间容留韩某某、马某在其住处吸食毒品。
2、韩某某的供述及辩解。证实其与马某一起从佟宝明处购买过冰毒，向高某某以及高某各贩卖过一次冰毒，大约1克左右。并于2013年三四月份，与马某在佟宝明家吸过两次毒品。
3、管某的供述及辩解。证实其多次容留郝某、赵某某、李某等人吸食毒品，并从佟宝明处购买过冰毒。
4、证人张某某的证言。证实其在2012年两次从佟宝明处购买了大约0.4克冰毒。
5、证人高某某的证言。证实其在2014年两次从佟宝明处购买了大约0.6克冰毒，并在佟宝明家看见过别人吸毒。其在2013年元旦前后，在温馨小区十九号楼的楼下花400元从韩某某手里买了0.3克冰毒。
6、证人马某的证言。证实其在2013年三四月间两次和韩某某在佟宝明家中吸食毒品，毒品是佟宝明提供的。
7、证人高某的证言。证实其曾经从韩某某处购买过冰毒。
8、郝某的证言。证实其三次分别与管某、赵某某、李某在管某的黑色捷达车上吸食毒品的事实。
9、赵某某的证言。证实其两次次分别与郝某、管某在管某的黑色捷达车上吸食毒品的事实。
10、常住人口登记表及现实表现。证实三被告人的自然情况及被告人韩某某2002年因犯寻衅滋事罪被葫芦岛市南票区人民法院判处有期徒刑八个月。
11、吸毒嫌疑人尿检单。证实马某、韩某某尿检呈阳性。
上述证据均经一审、二审开庭审理，控辩双方举证、质证并经二审审查，依法应予以确认。二审期间，控辩双方均未提供新的证据。
本院认为，佟宝明、韩某某目无国法，向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，应受到刑罚处罚。佟宝明向五人贩卖毒品六次的犯罪事实有其供述以及证人证言能够印证，本院依法予以确认。至于一审法院认定的佟宝明单独向马某贩卖过毒品两次、单独向韩某某贩卖过毒品一次、向管某贩卖过毒品多次（佟宝明认可的除外）的事实除了单一的证人证言外，没有其他证据予以佐证，本院对此不予采信。韩某某向高某某、高某各贩卖毒品一次的犯罪事实有韩某某的供认以及证人证言相互印证，本院依法予以采信。对一审法院认定的韩某某其他贩卖毒品的事实，因没有相关证据予以佐证，本院不予采信。上诉人佟宝明、原审被告人管某容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，构成容留他人吸毒罪，应受刑罚处罚。依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，佟宝明犯数罪，依法应数罪并罚。
综上，原判认定事实部分错误，并导致量刑错误，在查清事实的基础上应依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（三）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第五十二条、第六十九条之规定，判决如下：
一、维持葫芦岛市龙港区人民法院（2014）龙刑初字第00055号刑事判决第一项、第二项、第三项中关于被告人佟宝明、韩某某的定罪部分、对佟宝明容留他人吸毒罪的量刑部分、对管某的定罪及量刑部分，即被告人佟宝明犯贩卖毒品罪；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；韩某某犯贩卖毒品罪；管某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
二、撤销葫芦岛市龙港区人民法院（2014）龙刑初字第00055号刑事判决第一项、第二项中关于对被告人佟宝明、韩某某贩卖毒品罪的量刑部分以及对佟宝明数罪并罚部分，即佟宝明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年零八个月，并处罚金人民币五万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币八万元；韩某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五万元。
三、改判上诉人佟宝明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币四万元；与容留他人吸毒品罪数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币七万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月16日起至2018年4月15日止，罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳本院）
四、改判上诉人韩某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月16日起至2014年8月15日止，罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳本院）
本判决为终审判决。
审 判 长 詹亚臣
审 判 员 刘纪世
代理审判员 王 亨
二〇一四年八月十一日
书 记 员 刘丹红
本判决书援引的相关法律条款：
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：……
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
二、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百零五条第一款“上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。”
三、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。”第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”
第三百五十四条“容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。”
第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”
第六十九条“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期……
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。”