贵州省桐梓县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桐法刑初字第153号
公诉机关桐梓县人民检察院。
被告人梁隆某（曾用名胡某），男，汉族，1973年2月5日生于贵州省桐梓县，初中文化。2013年9月19日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现押桐梓县看守所。
辩护人令狐荣飞，男，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。
被告人文代盛（曾用名飞飞），男，汉族，1982年12月9日生于贵州省桐梓县，初中文化，住桐梓县某镇某河。2012年因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。2013年9月19日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现押桐梓县看守所。
桐梓县人民检察院以桐检公诉刑诉（2014）93号起诉书指控被告人梁隆某、文代盛犯故意伤害罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桐梓县人民检察院检察员李珺出庭支持公诉，被告人梁隆某及其辩护人令狐荣飞、被告人文代盛均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年9月11日22时许，江远某（男，26岁，遵义市红花岗区人）与其朋友覃某在桐梓县娄山关镇河滨北路“南国风情”发廊玩耍。后江远某、覃某和该发廊老板梁隆某及文代盛等人一起到娄山关镇老汽车站夜市喝酒吃宵夜，期间双方因事不悦。后江远某打电话给梁隆某，在电话中二人语言冲突，梁隆某心中不服，返回夜市找江远某报复，梁隆某一脚将江远某踢倒在地，文代盛见状后，也帮忙一起殴打江远某，江远某被梁隆某及文代盛二人共同殴打致伤，其伤情经桐梓县公安司法鉴定中心鉴定为重伤。
公诉机关认为被告人梁隆某、文代盛的行为构成故意伤害罪，并提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见等证据予以证明，请求依法对二被告人判处。
被告人梁隆某对指控的事实和罪名均无异议。
被告人梁隆某的辩护人的辩护意见为，被害人系在案发后12小时才到遵义医学院进行治疗，且在入院陈述病因为从两米高处的地方摔落致伤。且被害人受伤的部位是侧腰部的脾，而被告人梁隆某对被害人的伤害应是上半身，不能排除被害人的伤情是其他原因和其他人所导致，故控方证据不能足以证明被告人的行为构成故意伤害罪。并提出被告人梁隆某具有自首，系初犯，积极赔偿，有悔罪表现的量刑情节。
被告人文代盛的辩护意见为，文代盛案发时在现场，但殴打江远某的是梁隆某，在梁隆某殴打江远某后，文代盛还把江远某送回住所，通过送人的行为就能反映他不会殴打江远某。
经审理查明，2013年9月11日22时许，在桐梓县城务工的江远某（男，住遵义市红花岗区）与其工友覃某到桐梓县娄山关镇河滨北路由梁隆某和文代盛经营的“南国风情”发廊玩耍后。文代盛邀请了江远某、覃某以及“南国风情”发廊内从事色情服务的2名女子（身份不详），一起到桐梓县娄山关镇龙华路夜市吃宵夜。在宵夜过程中，梁隆某拨打了文代盛的电话，文代盛随即邀请梁隆某到夜市宵夜。后梁隆某及他人赶到龙华路夜市“留一手”烤鱼店与文代盛、江远某等人一起喝酒、吃东西。梁隆某与江远某在吃东西的过程中，相互认识后互留了电话号码。期间，覃某带着一名女子先行离开。9月12日2时许，文代胜、江远某与另一名女子一起离开“留一手“烤鱼店。在离开的途中，江远某用其手机拨打了梁隆某的电话，对梁隆某说到“你出来吧，我们打一架”。之后，梁隆某三次回拨江远某的电话。在通话过程中，梁隆某询问拨打其电话的江远某是谁，江远某回答梁隆某说“我是你爹”。梁隆某随即追赶至龙华路与河滨路的转弯处的宗申摩托车店铺前，从江远某的身后，用脚踢向江远某的背部致其摔至路旁的铁质垃圾箱上后摔倒在地。文代盛见状后，询问梁隆某为何殴打江远某。梁隆某告诉文代盛说江远某在电话里说其是他爹的语言。文代盛随即一边说“你敢当我朋友的爹，我倒要看看我朋友的爹是什么样子”的语言，一边对摔倒在地的江远某进行殴打。之后，梁隆某离开现场。文代盛就让江远某带他去找被覃某所带走的那名女子。江远某将文代盛带到其和工友一起住宿的小康公寓旅社。在到达江远某所居住的房间后，文代盛未看见覃某并见江远某倒在房间的卫生间里便离开。经桐梓县公安司法鉴定中心鉴定，江远某的损伤程度为重伤。
另查明，2013年9月18日，桐梓县公安局城北派出所民警在桐梓县河滨路城北加油站门口将文代盛抓获后，传唤至派出所进行调查。2013年9月18日，梁隆某主动到桐梓县公安局城北派出所投案，如实供述了其犯罪事实。
2012年5月31日，文代盛因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。其缓刑考验期应至2015年5月30日止，其犯该罪时被羁押了十个月十三日。
在案发后，梁隆某及其家属与江远某达成了赔偿协议，赔偿江远某人民币8万元。江远某书面表示对梁隆某表示谅解，并建议对梁隆某从轻处罚。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证明，1、户籍证明，证明涉案的被告人、被害人、证人的身份情况。
2、到案经过，证明了被告人文代盛于2013年9月18日被公安干警抓获后对其进行调查；被告人梁隆某于2013年9月18日主动到桐梓县公安局城北派出所投案，并如实供述了犯罪事实。
3、辨认笔录、图片，证明被害人辨认被告人及被告人辨认被害人的情况。
4、被害人陈述，证明了被害人陈述了案发当日与被告人吃宵夜的情况，以及因打电话与被告人梁隆某发生纠纷，后梁隆某对其实施殴打以及在场的文代盛也对其殴打的过程，同时证明梁隆某在殴打他后离开，而江远某在对其实施殴打后又与其一同到住宿的旅社，其目的是为了到旅社找被被害人的工友覃某带走的“小姐“（卖淫女），因没有找到，见被害人倒在卫生间就离开了。另证明了与其同住的工友覃某见其在卫生内呕吐，就问他情况，他就告诉覃某被打了，覃某就带上他离开旅社，并乘坐覃某的皮卡车准备离开桐梓，因担心覃某被伤害，所以在崇遵高速路口等覃某，在天亮的时候，因病情发作就被覃某送到遵义医学院急救，到医院后其已呈昏迷状态。在他苏醒后见看见了他的老婆曾胡某，他就告诉了曾胡某他被打了的事实，之后曾胡某就报警。
5、通话清单，证明在2013年9月12日2时8分江远某拨打了梁隆某的电话，之后梁隆某分别于当日的2时13分、2时57分、3时2分拨打江远某的电话，证实了双方通话的具体时间及事实。
6、辨认笔录、图片，证明被害人江远某辨认殴打他的被告人的记录及照片。
7、指认笔录、图片，证明二被告人对伤害江远某的地点进行指认。
8、现场勘验笔录，图片，证明案发的现场方位地点。
9、遵义医学院附属医院的疾病诊断书、病情介绍、住院病案，证明了被害人江远某于2013年9月12日因外伤后腹痛在遵义医学院进行急诊后入院进行治疗，以及证明了被害人的伤病和治疗情况。
10、证人曾胡某的证言，证明证人系被害人江远某之妻。证人证实了在江远某受伤被送往遵义医学院时，江远某的老板打电话给她，叫她到遵义医学院。她赶到遵义医学院时，江远某系昏迷的。在场的江远某的老板就去准备钱缴费。她一个人陪着江远某进行检查，医生就向她询问了江远某的病因，她以为江远某系橱柜安装工人，是因在橱柜安装中跌倒受伤，所以她当时才告诉医生江远某系跌倒受伤。直至江远某手术后苏醒，告诉她是在桐梓县城被人打伤，她才报警的事实经过。以及证明了江远某告诉她因江远某在电话中辱骂了对方，被对方殴打的事实。
11、证人覃某的证实，证明证人系江远某一起到桐梓县城安装橱柜的工友。证人证实了在案发时期他和江远某到桐梓县城的蟠龙中学安装橱柜，他们住在桐梓县城的小康公寓，当时他和江远某住一个房间，工友覃某和化名为小娃儿的人住一个房间。在案发当晚，他在房间里看电视，江远某和覃某外出玩耍。直到次日凌晨，有人敲门，他打开房门后见一陌生男子扶着江远某。在进入房间后，江远某与那个人说了几句话，但没注意他们说话的内容。一会儿之后，江远某就到卫生间呕吐，那个男子和江远某说了一句话后就离开了。证人就问江远某情况。江远某就告诉他被刚才离开的那个人和其他人打了的事情。他因担心会出事，就叫上了“小娃儿”带上江远某乘坐由他开的皮卡车到了桐梓县城的高速公路路口，然后打电话给覃某，但一直未打通。当时他还问江远某情况如何，江远某回答他说没有什么事。但江远某就一直在睡。之后，他们就在高速路口等覃某。直到天亮时，江远某说他的肚子很痛。他见江远某痛得厉害，就开车送江远某到遵义医学院。在路途中他打电话告知了他们老板江远某受伤的情况，并让老板通知江远某的家人。他将江远某送到遵义医学院时，他们老板已经在等着他们。之后，他就离开了。
12、证人覃某的证言，证明了证人系江远某的工友，在案发当日江远某与他一起到江远某所认识的人开的发廊玩耍。之后，他与江远某以及发廊老板和发廊的两个小姐一起到小吃街吃宵夜。在吃宵夜的时候，又来了几个人。后他和其中一个小姐先离开夜市。以及证明在第二日才听说江远某被打的情况。
13、证人吕嘉某的证实，证明了证人系桐梓县仁和医院业务副院长。证实了脾破裂的病症情形和发作症状，其说明了脾破裂的发作是有一个过程，对于如属于延迟性脾破裂的也可能在几周或数月才发作的情况。
14、证人吕嘉某的医生资质证明，证明了吕嘉某具有普通外科学的中级资格。
15、桐梓县公安司法鉴定中心鉴定文书，证明江远某的损伤程度为重伤。
16、被告人梁隆某供述，证明了在案发后梁隆某到公安机关供述了在案发当日与文代盛通过打电话联系后，便到桐梓县龙华路的夜市与文代盛一起宵夜。当时和文代盛一起在夜市吃宵夜有两个遵义人。在吃宵夜的过程中，一个遵义人（江远某）就给他说要带他所经营的发廊店里的小姐外出。他没有答应。为此他和那个遵义人心里都不舒服。在吃完东西后，文代盛和遵义人先走，他就在夜市和其他人打招呼。在他离开夜市时，他的手机就响了，他接听电话就听见对方在电话里说让他出来打一架的语言后，将电话挂掉。他感到莫名奇妙，就将电话拨打回去问对方是谁。对方就在电话里说“我是你爹”然后就将电话挂断了。他又将电话拨打过去时，就看见走在前面的文代盛和那个遵义人，而他拨通电话后，那个遵义人的电话就响了。他就知道是那个遵义人打的他电话。他就冲上去踢了那个人一脚，将那个遵义人踢到在路边的垃圾桶上后摔倒在地。之后，他又对那个遵义人进行了踢打。在场的文代盛就问他怎么回事。他就告诉文代盛在电话中骂他。文代盛就跟着对那个人进行踢打，在打了一会后，他就离开了现场。
17、被告人文代盛的供述，证明其绰号叫飞飞。其供述了2013年9月11晚上10时许，江远某及其他人到他和胡某（梁隆某）所经营的发廊找小姐。后来江远某他们邀请他一起到夜市吃宵夜。在吃宵夜的过程中，胡某就打电话问他在哪里。之后，胡某也到夜市和他们一起吃宵夜。在吃完东西后，他与江远某及一个小姐先走，胡某在后面。在路途中，他听见了江远某在打电话时说“我们打一架”的语言。之后，江远某在接电话时说“我是你爹”的语言。在走到游乐城对面的“力帆摩托车”店门口时，胡某就冲上来踢了江远某一脚，江远某被踢到旁边的垃圾桶上又摔倒地上。他就问胡某怎么回事。胡某就告诉他，江远某在电话里说是他爹。因为他和胡某关系好，见胡某动手打江远某，就也冲上去踢打江远某。在打的时候，他还对江远某说“你是我朋友的爹，我倒要看看我朋友的爹是什么样子”。在打完后，梁隆某回家了。他就问江远某住哪里，叫江远某带他去找将小姐带走的覃某。在到了江远某所住的旅社后，他发现要找的覃某及小姐没在，江远某爬在房间的卫生间里，他就离开回家。
18、刑事判决书，证明了文代盛因犯抢劫罪被本院于2012年5月31日判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三千元。缓刑考验期应至2015年5月30日止。犯该罪时被羁押了十个月十三日。
19、赔偿协议、收条，证明在案发后被害人江远某与被告人梁隆某的妻子何某霞达成了赔偿协议。以及江远某受到赔偿款80000元的情况。
20、谅解书，证明了江远某对案发起因承认有过错，介于梁隆某及其亲属进行了赔偿，对梁隆某的伤害行为表示谅解，请求对梁隆某从轻处罚。
上列证据来源合法，足以证明本案的案件事实，应作为本案的定案依据予以确认。
对被告人梁隆某的辩护人提出被害人在案发后未及时就医治疗，对其致病原因在入院时陈述与案件事实不符，故本案的事实不清，被告人梁隆某不构成故意伤害罪的辩护意见。经查，被害人江远某在到遵义医学院附属医院治疗时，其已属于昏迷状态，是江远某的老板联系了江远某的妻子在赶到医院后，其妻以为江远某系安装橱柜被摔伤，而向急诊科的医生陈述为从两米高空跌落致伤。且经具有专业外科学资质的医生对脾破裂的病症发作情况所作的专业说明，被害人江远某因被伤害致脾破裂的病症反映几小时后发作的可能性具有科学依据，因此江远某及其工友在案发后因担心未能联系上的其他工友被伤害，而在桐梓县城的崇遵高速公路路口等候，后因江远某的病情发作才被送医治疗的情况，有被害人陈述、证人证言、专业医生的情况说明能够予以印证，足以能够说明被害人在案发后未及时入院急救的情况符合客观事实，具有合理性，二被告人的伤害行为与被害人的被伤害后果具有因果关系。故被告人梁隆某的辩护人的该辩护意见不能成立，依法不予采纳。
对被告人文代盛提出其未实施伤害被害人的行为的辩解，结合查明的事实，文代盛在得知江远某因辱骂同案人梁隆某，而被梁隆某实施了伤害，因与梁隆某系朋友关系，便参与了对江远某的踢打。虽事后文代盛有送江远某回住宿旅社的行为，但该行为不足以反证文代盛对被告人未实施伤害行为，且被告人文代盛到旅社的主观目的是为寻找与江远某的工友和其所经营发廊的小姐，该事实有被告人文代盛的供述以及同案被告人梁隆某、被害人江远某的陈述能相互印证。故文代盛对被害人江远某实施伤害行为的证据充分，其辩解意见不能成立，依法不予采纳。
本院认为，被告人梁隆某因与被害人发生言语纠纷，而故意伤害被害人的身体，被告人文代盛看见其朋友梁隆某与被害人发生纠纷后对被害人也实施了伤害行为，二被告人的伤害行为导致被害人重伤，其行为均构成故意伤害罪。依法应在“三年以上十年以下有期徒刑”的幅度内量刑处罚。二被告人虽单独的实施了伤害行为，但对被害人的伤害后果有共同的犯罪故意，故应属于故意伤害的共同犯罪，且所起的作用相当，均起主要作用。被告人梁隆某在案发后主动投案，如实供述其犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。被告人梁隆某积极赔偿了被害人经济损失，并取得了谅解，具有悔罪表现且系初犯，依法可酌情从轻处罚。对其辩护人提出其具有自首和积极赔偿、系初犯的减轻或从轻的量刑情节，经查属实，对该辩护意见依法予以采纳。结合被告人梁隆某的犯罪行为和量刑情节，符合适用缓刑的条件，依法可对其宣告缓刑。被告人文代盛在缓刑考验期内又实施故意伤害的犯罪行为，依法应撤销缓刑，对其数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第二十六条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十七条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人文代盛犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，前犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三千元，撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月19日起至2017年5月5日止，罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
二、被告人梁隆某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 敏
人民陪审员 邹立春
人民陪审员 王六伦
二〇一四年八月十二日
书 记 员 张启强