河南省郑州市金水区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）豫0105行初146号
原告刘小章，男，汉族，1935年5月10日出生，住郑州市。
委托代理人高健，河南创力律师事务所律师。
被告郑州市城乡规划局，住所地郑州市嵩山北路6号。法定代表人袁聚平，局长。
委托代理人罗军宏，该局工作人员。
委托代理人李童，北京大成（郑州）律师事务所律师。
原告刘小章诉被告郑州市城乡规划局拒绝履行法定职责一案，原告于2017年4月1日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月13日公开开庭进行了审理。原告刘小章的委托代理人高健，被告的委托代理人罗军宏、李童到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：兴隆铺村城中村改造售楼部位于沙口路与兴隆铺路交叉口东南角，系河南谦晟祥和实业有限公司未经规划许可擅自建设的一处两层（局部三层）框架结构房，面积约1828.59平方米的违法建筑。被告于2014年12月依法对河南谦晟祥和实业有限公司违法建设下达了《责令停止建设决定书》（郑城规）责停决字【2014】第31088号；2015年10月30日被告对河南谦晟祥和实业有限公司下达《行政处罚告知书》（郑城规）罚告字【2015】1061号；2015年11月17日被告对河南谦晟祥和实业有限公司下达《行政处罚决定书》（郑城规）罚字【2015】第1038号；2015年12月9日被告对河南谦晟祥和实业有限公司下达《行政处罚决定进行催告书》（郑城规）催告字【2015】第1034号；2016年1月21日被告对河南谦晟祥和实业有限公司拒不履行处罚决定下达《强制执行决定书》（郑城规）强决字【2016】第1002号。至今，被告依旧没有履行其法定职责拆除河南谦晟祥和实业有限公司的违法建设，请求：1、依法确认被告未履行法定职责（未实施违建拆除行为）违法；2、判令被告履行对河南谦晟祥和实业有限公司位于沙口路与兴隆铺路交叉口东南角违法擅自建设的兴隆铺村城中村改造售楼部实施法定强制拆除职责。提供的证据有：1、关于刘小章同志申请信息公开的答复；2、关于刘鹏申请政府信息公开的答复；3、关于刘鹏同志要求履行法定职责申请告知书；证明本案所诉建筑被告已认定为违法建设，郑州市政府责令被告对违法建设设施强制拆除。
被告辩称：1、被告已经履行法定职责，对于河南谦晟祥和实业有限公司的违法建设，被告依法进行了立案、调查、取证，并依据《郑州市城乡规划管理条例》第六十五条的规定做出了“限十五日内自行拆除”的处罚决定，经催告，河南谦晟祥和实业有限公司未履行处罚决定，被告作出《强制执行决定书》，由郑州市惠济区人民政府实施强制拆除。在作出处罚决定及强制执行决定之前，被告依法履行了立案、调查、取证的程序，出具并送达了责令停止建设决定书、行政处罚告知书、行政处罚催告书。被告的处罚行为合法有据。2、被告不是本案适格的被告，根据《郑州市城乡规划管理条例》第六十四条第二款“县（市）、区人民政府负责组织有关部门和单位进行日常巡查，依法制止和拆除违法建设”和《郑州市人民代表大会常务委员会关于违法建设查处工作的决议》（郑人常【2012】36号）的规定，区政府负责组织有关部门拆除违法建设。本案中，经郑州市人民政府责成，由郑州市惠济区人民政府对涉案违法建设实施强制拆除。3、本案涉及重复起诉应当驳回，（2017）豫0105行初第106号刘鹏就同一标的已经向贵院起诉，且已确定一审开庭时间，与刘小章的起诉内容完全一致，依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释》第三条第（六）项的规定，重复起诉的应当驳回。4、原告不是被告对违法建设行为进行查处的利害关系人，不具备提起本案诉讼的主体资格，请法院依法驳回起诉。提供的证据有：1、立案审批表（郑城规）案立字[2014]第31088号；证明郑州市城乡规划局对河南谦晟祥和实业有限公司未经许可擅自在沙口路与兴隆铺路交叉口东南角建设框架结构房屋的行为予以立案。2、行政执法委托书[2013]郑城规委字第002号；证明郑州市城乡规划局依法将规划执法监察工作委托给郑州市城乡规划监察支队。3、现场检查笔录（一）；4、勘验笔录（一）；证据5、现场照片拍摄说明（一）；证明2014年12月3日，执法人员对河南谦晟祥和实业有限公司位于沙口路与兴隆铺路交叉口东南角的施工现场进行了现场检查、勘验、拍取证照，正在施工的框架结构房屋未取得建设工程规划许可证。6、责令停止建设决定书、（郑城规）责停决字[2014]第31088号；证明郑州市城乡规划局依法向河南谦晟祥和实业有限公司出具并送达了责令停止建设决定书，责令其立即停止施工。7、现场检查笔录（二）；8、勘验笔录（二）；9、现场照片拍摄说明（二）；证明2014年12月22日，执法人员对河南谦晟祥和实业有限公司位于沙口路与兴隆铺路交叉口东南角的施工现场进行了现场检查、勘验、拍取证照。10、现场检查笔录（三）；11、勘验笔录（三）；12、现场照片拍摄说明（三）；证明2015年4月16日，执法人员对河南谦晟祥和实业有限公司位于沙口路与兴隆铺路交叉口东南角的施工现场进行了现场检查、勘验、拍取证照，告知该公司工作人员接受询问和进一步调查。13、询问笔录；证明2015年4月17日，执法人员对河南谦晟祥和实业有限公司的委托代理人依法进行了询问，其承认未取得建设工程规划许可证擅自建设的事实。14、调查终结报告。证明2015年4月21日，执法人员对河南谦晟祥和实业有限公司未经许可擅自在沙口路与兴隆铺路交叉口东南角建设框架结构房屋的违法建设行为调查终结。15、行政处罚告知书（郑城规）罚告字[2015]第1061号；证明2015年10月30日，郑州市城乡规划局依法作出行政处罚告知书，告知河南谦晟祥和实业有限公司针对其未经许可擅自在沙口路与兴隆铺路交叉口东南角建设框架结构房屋的违法建设行为拟作出限十五日内拆除完毕的处罚。16、行政处罚决定书（郑城规）罚字[2015]第1038号；证明2015年11月17日，郑州市城乡规划局依法作出行政处罚决定书，对河南谦晟祥和实业有限公司未经许可擅自在沙口路与兴隆铺路交叉口东南角建设框架结构房屋的违法建设行为决定给予限十五日内自行拆除的处罚。17、行政处罚催告书（郑城规）催告字[2015]第1034号；证明2015年12月9日，因河南谦晟祥和实业有限公司未履行处罚决定，郑州市城乡规划局依法作出行政处罚催告书，催告河南谦晟祥和实业有限公司在十日内自行拆除违法建设。18、郑州市人民政府2016年请示处理笺；19、郑州市城乡规划局关于对河南谦晟祥和实业有限公司违法建设实施强制拆除的请示郑城规法[2016]7号；证明郑州市城乡规划局请示郑州市人民政府批准下达《行政强制决定书》，并请示郑州市人民政府责成市城乡规划监察支队、市行政执法警察支队配合惠济区政府对上述违法建设实施强制拆除，郑州市人民政府同意上述请示。20、强制执行决定书（郑城规）强决字[2016]第1002号；证明2016年1月21日，郑州市城乡规划局依法并依照郑州市人民政府的批示下达强制执行决定书。21、营业执照复印件；22、组织机构代码证复印件；23、法定代表人身份证明；24、法定代表人身份证复印件；25、授权委托书；26、受托人身份证复印件；27、授权委托书；28、受托人身份证复印件；证明河南谦晟祥和实业有限公司在接受郑州市城乡规划局查处违法建设案件中，其主体及委托手续齐备。29、建设工程设计合同；30、设计单位企业法人营业执照（副本）复印件；31、设计单位资质证书复印件；32、平面图；证明涉案违法建设的设计单位是机械工业第六设计研究院有限公司。33、建设工程合作协议书；34、施工单位营业执照（副本）复印件；35、施工单位资质证书复印件；证明涉案违法建设的施工单位是福建六建集团有限公司。36、执法证复印件；证明执法人员具备执法资格。37、郑州市人大常委会关于违法建设查处工作的决议郑人常[2012]36号；证明市内五区和各开发区负责组织拆除辖区内的违法建设。法律依据：《城乡规划法》第十一条、第六十四条、第六十八条；《行政强制法》第三十五条、第三十七条；2010年2月1日施行的《郑州市城乡规划管理条例》第三十六条、第六十五条；2016年1月1日施行的《郑州市城乡规划管理条例》第六十四条第二款。
经审理查明：2016年3月1日，被告就原告信息公开申请，向原告回复了郑州市惠济区兴隆铺城中村改造项目的相关信息。后原告以被告未履行法定职责，向本院提起本案诉讼。
本院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条规定，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据；故原告是否向被告提出申请，为本案首先查明事项。被告认为原告与行政行为没有利害关系的意见，也须以原告提出的申请事项为审查基础；本案原告未向被告提出申请，即起诉请求被告履行法定职责，没有法律依据和事实依据，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告刘小章的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 孟 璐
人民陪审员 张民安
人民陪审员 李仁义
二〇一七年六月二十八日
书 记 员 张西丽
相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。