广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂10刑终407号
原公诉机关广西壮族自治区乐业县人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦光起，男，1986年10月21日出生于广西壮族自治区乐业县，壮族，小学文化，农民，住乐业县。因犯盗窃罪，2009年12月15日被广东省江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金25000元，2012年12月30日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪,2016年8月3日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。
上诉人（原审被告人）韦光弟，男，1985年10月10日出生于广西壮族自治区乐业县，壮族，初中文化，农民，住乐业县。因涉嫌犯盗窃罪,2016年8月6日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。
广西壮族自治区乐业县人民法院审理乐业县人民检察院指控原审被告人韦光起、韦光弟犯盗窃罪一案，于二〇一六年十一月十五日作出（2016）桂1028刑初154号刑事判决。原审被告人韦光起、韦光弟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员张立胜、张英杰出庭履行职务。原审被告人韦光起、韦光弟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人韦光起向韦光弟提议盗窃。为更好地伪装和不易被人发现，2016年7月29日中午，韦光起、韦光弟到罗某的出租屋借衣服、鞋子。7月31日凌晨3时许，韦光起、韦光弟穿上衣服、鞋子到“杨家批发部”。韦光起、韦光弟将“杨家批发部”的卷帘门撬开，韦光起负责在店外接应放风，韦光弟进入店内实施盗窃。随后，韦光起、韦光弟将杨某“杨家批发部”店内的真龙、黄金叶等牌子共113条香烟及155元现金盗走。8月1日，韦光起电话联系王某，让其帮找人出售盗得的香烟，经王某联系陈某，陈某同意以7800元购买。8月2日晚，韦光起将所盗得的香烟卖给陈某，当晚获得赃款3900元。经乐业县价格认证中心鉴定，杨某被盗香烟价值人民币12530元。案发后，被盗部分香烟已退回失主。
另查明，被告人韦光起因犯盗窃罪，2009年12月25日被广东省江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币25000元，2012年12月30日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、户籍证明及情况说明，扣押、发还物品清单，调取证据清单、乐业县烟草专卖局出具的证明及情况说明，广东省江门市蓬江区人民法院（2009）蓬法刑初字第790号刑事判决书，广东省江门监狱（2012）江狱释字第1604号刑满释放通知书，证人罗某、王某、陈某的证言，被害人杨某的陈述，被告人韦光起、韦光弟的供述，现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片、辨认笔录、指认笔录及照片，鉴定结论书及鉴定意见通知书等。
原判认为，被告人韦光起、韦光弟以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯我国刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控其犯盗窃罪成立。在共同犯罪中，二被告人相互配合，积极实施盗窃，所起的作用相当，没有主从之分，均系主犯，应按各参与的全部犯罪处罚。被告人韦光起刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且其所犯的前后罪为同种犯罪，依法应当从重处罚。鉴于被告人韦光起、韦光弟归案后，认罪态度较好，庭审中自愿认罪，且本案部分赃物已追回退还失主，可以酌情从轻处罚。决定对二被告人从轻处罚。根据被告人韦光起、韦光弟的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条之规定，判决：一、被告人韦光起犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币
3000元；二、被告人韦光弟犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。
韦光起上诉提出：一审判决认定其是主犯错误，其在整个犯罪过程中只是个补助者，理应属从犯；其向公安机关提供同案人韦光弟在深圳打工的地方，让公安民警抓获韦光弟，有立功表现；其犯罪数额不大，归案后认罪态度好，积极配合退款退赃，还补偿3600元给被害人，得到被害人的谅解，并出具了谅解书，一审判决量刑过重，也不应再判处罚金。请二审法院查清事实，依法作出改判。
韦光弟上诉提出：其受同案人的教唆，帮助他实施盗窃，盗窃后没有参与分赃，应认定其为从犯；其从广东回来投案，坐车回到乐业县城被公安人员抓获，后如实交代罪行，有自首情节，应得到宽大处理，对其从轻处罚。
百色市人民检察院出庭检察员意见是：一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分。韦光起只是提供了同案人的身份关系，不能认定其协助司法机关办案，有立功表现。韦光弟是在乘车返回乐业县过程中被公安机关抓获的，不能认定其有自首情节。被害人出具的谅解书是真实的意思表示。建议二审法院综合考虑，作出公正的判决。
经审理查明，原判认定原审被告人韦光起、韦光弟犯盗窃罪的犯罪事实，有经开庭宣读、出示、质证的书证，现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片，辨认笔录，指认笔录及照片，鉴定意见，被害人杨某的陈述，证人证言，原审被告人韦光起、韦光弟的供述。上述证据已在一审判决书中列述，确实、充分，足以认定，本院依法予以确认。
二审庭审中，被害人杨某出庭证实，鉴于被盗的部分香烟已退回给其；韦光起的亲属代韦光起补偿了3600元给其，其遭受的损失已基本得到挽回。其对韦光起的行为给予谅解，并出具了谅解书，请求对韦光起从轻处罚。
对于韦光起、韦光弟提出是从犯的上诉意见。本院经审查认为，韦光弟提出盗窃犯意，韦光弟动手实施盗窃，二上诉人在盗窃犯罪中均起主要作用，均为主犯。二上诉人提出是从犯的意见不成立，本院不予采纳。
对于韦光起提出有立功表现，一审判决量刑过重，不应再判处罚金的上诉意见。本院经审查认为，韦光起归案后只是向公安机关提供了同案人韦光弟的身份信息，没有协助公安机关抓获韦光弟，不能认定有立功表现。韦光起伙同韦光弟盗窃价值共计为12530元的香烟，依法应判处三年以下有期徒刑，并处罚金。一审法院鉴于韦光起系累犯，归案后如实供述罪行，部分被盗香烟已追回退还给被害人，既有法定从重处罚情节、又有法定从轻和酌定从轻处罚情节，对韦光起判处有期徒刑十个月，并处罚金
3000元，是罚当其罪。韦光起提出一审判决量刑过重，不应再判处罚金的上诉意见没有法律依据，本院不予采纳。
对于韦光弟提出有自首情节，应得到从轻处罚的上诉意见。本院经审查认为，没有证据证实韦光弟是在自愿回来投案途中被公安人员抓获的，其提出有自首情节的意见不成立，要求从轻处罚，本院不予支持。
本院认为，上诉人韦光起、韦光弟以非法占有为目的，合伙秘密窃取他人价值为12530元的财物，数额较大，其行为构成了盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，二上诉人均起主要作用，均为主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。韦光起曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且其前后所犯之罪均为同种性质的犯罪，依法应当从重处罚。韦光起、韦光弟归案后，如实供述罪行，可以从轻处罚。案发后，部分被盗香烟已追回退还失主，可以酌情从轻处罚。一审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本应予以维持。但鉴于在二审审理期间，韦光起的亲属代其补偿3600元给被害人杨某，被盗香烟造成的损失基本得到了挽回，杨某亦出具谅解书对韦光起的行为予以谅解，本院决定对韦光起再予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、(二)项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区乐业县人民法院（2016）桂1028刑初154号刑事判决第二项，即被告人韦光弟犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；
二、撤销广西壮族自治区乐业县人民法院（2016）桂1028刑初154号刑事判决第一项，即被告人韦光起犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；
三、上诉人（原审被告人）韦光起犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月3日起至2017年5月2日止。罚金限判决生效之日起30日内缴纳，逾期则强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 韦中利
审判员 何 卫
审判员 韦金碧
二〇一七年三月六日
书记员 许丽华