重庆市江津区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）津法民初字第06334号
原告：重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司，住所地重庆市江津区几江滨江中路86号，组织机构代码78159185-0。
法定代表人：蒋帮模，董事长。
委托代理人：黎焕咏，重庆伟豪（江津）律师事务所律师。特别授权。
委托代理人：袁筠，男，汉族，1968年7月5日出生，重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司员工。特别授权。
被告：重庆森蕾食品有限公司，住所地重庆市江津区油溪镇石羊村店子口村民小组。
法定代表人：刘学超。
被告：李德芬，女，汉族，1970年3月6日出生，住重庆市江津区。
上述二被告委托代理人：李忠明，男，汉族，1944年2月17日出生，住重庆市江津区。（特别授权）。
被告：ＸＸ程，男，汉族，1971年7月10日出生，住重庆市江津区。
被告：吴开群，女，汉族，1950年2月2日出生，住重庆市城口县。
被告：李忠明，男，汉族，1944年2月17日出生，住重庆市江津区。
原告重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司与被告重庆森蕾食品有限公司、李德芬、ＸＸ程、吴开群、李忠明追偿权纠纷一案，本院于2015年7月13日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2016年1月6日公开开庭进行了审理。原告重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司的委托代理人袁筠、黎焕咏，被告重庆森蕾食品有限公司、李德芬的委托代理人李忠明，被告吴开群、李忠明到庭参加了诉讼，被告ＸＸ程经传票（公告）传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。
原告重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司诉称：2013年10月28日，被告重庆森蕾食品有限公司向重庆农村商业银行江津支行借款5000000.00元，原告为其借款本息提供担保。次日，重庆森蕾食品有限公司、ＸＸ程、吴开群、李忠明、李德芬与原告签订《反担保抵押合同》，重庆森蕾食品有限公司、ＸＸ程、吴开群、李忠明、李德芬分别以厂房、设备和房产提供抵押反担保。重庆森蕾食品有限公司借款后，因经营困难，无力偿还到期借款，请求原告代为清偿银行借款本息。双方签订《代偿协议》后，原告为其偿还了借款本息5130812.82元。原告代偿后，重庆森蕾食品有限公司未按《代偿协议》的约定履行义务。请求判令：1、被告重庆森蕾食品有限公司支付原告为其代偿的借款本息5130812.82元及资金占用费（即从2014年12月2日起，以5130812.82元为基数，按年月率15‰计算至本清为止）；2、被告重庆森蕾食品有限公司支付原告律师服务费35000.00元；3、被告ＸＸ程、吴开群、李忠明、李德芬在其提供的抵押财产价值范围内，对被告重庆森蕾食品有限公司不能清偿的债务承担赔偿责任。
被告重庆森蕾食品有限公司辩称：由于被告公司不善，无力偿还银行借款，原告代为被告公司偿还了借款，被告公司应支付原告代偿的借款本息。
被告吴开群辩称：以我所有的房产为重庆森蕾食品有限公司的债务，向原告提供反抵押反担保是事实，请求法院依法判决。
被告李忠明辩称：以我所有的房产为重庆森蕾食品有限公司的债务，向原告提供抵押反担保是事实。鉴于目前的实际情况，我和妻子吴开群的房产都为重庆森蕾食品有限公司的借款提供了抵押担保，如果都进行了处理，我们就无房居住了。希望原告考虑我们的实际情况，妥善处理。
被告李德芬辩称：以我所有的房产为重庆森蕾食品有限公司的债务，向原告提供抵押反担保是事实。由于子女正在上大学，经济困难，希望原告考虑酌情处理。
经审理查明：重庆市江津区绿丰农业信用担保有限公司于2015年7月29日变更登记为重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司。
2013年10月29日，原告（乙方）与被告重庆森蕾食品有限公司（甲方）签订《重庆市江津区绿丰农业信用担保有限公司委托担保合同》，约定乙方为甲方在重庆农村商业银行江津支行的借款5000000.00元及利息、违约金等提供保证担保，担保期间从主合同约定的主债务履行期届满之日起六个月。甲方在借款到位时按借款到位金额的5％向乙方交纳风险保证金，用于清偿甲方尚欠借款本息，以及清偿乙方为甲方承担的代偿债务等。乙方代偿即为甲方违约，乙方将依法向甲方追偿为之代偿的全部款项和自代偿之日起的代偿资金占用费，以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用。同日，重庆森蕾食品有限公司、ＸＸ程、吴开群、李忠明、李德芬与原告签订《重庆市江津区绿丰农业信用担保有限公司反担保抵押合同》，ＸＸ程以其所有的坐落于江津区几江街道滨江路西段信合大厦E幢1-5-2号房（203房地证2005字第002**号）、吴开群以其所有的坐落于江津区几江街道武城大街29号云辉丽都9幢1-1-1号房（203房地证2009字第225**号）、李德芬以其所有的坐落于江津区几江武城大街26号云辉丽都1幢7-3号房（203房地证2007字第101**号）、李忠明以其所有的坐落于城口县葛城镇五地段房（房权字第5-**号），为重庆森蕾食品有限公司向原告提供抵押反担保。约定由重庆森蕾食品有限公司办理抵押登记，并将他项权证交原告保存。抵押反担保的范围：原告为重庆森蕾食品有限公司清偿的全部债务、应由重庆森蕾食品有限公司支付给原告的代偿资金占用费、违约金、担保费，以及原告为实现抵押权而产生的诉讼费、律师费等。前述抵押物均未办理抵押登记。
2013年10月28日，重庆森蕾食品有限公司与重庆农村商业银行江津支行签订《流动资金贷款合同》，重庆森蕾食品有限公司向重庆农村商业银行江津支行借款5000000.00元，借款期限自2013年10月28日起至2014年12月27日。原告对借款本金及利息（含罚息、复利）、违约金以及诉讼费、律师费等提供连带责任保证担保，并与重庆农村商业银行江津支行签订《保证合同》。重庆森蕾食品有限公司获得借款5000000.00元后，在还款期限内仅支付部分利息。2014年11月28日和2014年12月11日，重庆森蕾食品有限公司与原告签订《代偿协议》，原告代为重庆森蕾食品有限公司偿还银行借款本息5130912.82元。约定重庆森蕾食品有限公司在2015年10月30日以前支付原告代偿的借款本息，并按月利率15‰支付资金占用费。2014年12月1日，原告向重庆农村商业银行江津支行偿还了借款本金5000000.00元、利息130812.82元，共计5130812.82元。此后，重庆森蕾食品有限公司未按《代偿协议》的约定，向原告履行支付义务。
另查明，重庆森蕾食品有限公司获得贷款后，向原告支付了风险保证金250000.00元。原告为实现其债权产生律师服务费35000.00元。
上述事实，有原告提供的《重庆市江津区绿丰农业信用担保有限公司委托担保合同》、《流动资金贷款合同》、《保证合同》、《重庆市江津区绿丰农业信用担保有限公司反担保抵押合同》、重庆农村商业银行进账单、催款通知书、法律事务委托合同、重庆市国家税务局通用机打发票，以及双方当事人的陈述经庭审质证，可以采信。
本院认为，被告重庆森蕾食品有限公司向重庆农村商业银行江津支行借款后，未按约定履行还款义务，保证人重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司承担了偿还借款本息的保证责任。保人承担保证责任后，有权向债务人重庆森蕾食品有限公司追偿。原告收取重庆森蕾食品有限公司的风险保证金250000.00元，应当按约定冲抵原告代为重庆森蕾食品有限公司清偿的本息。因此，被告重庆森蕾食品有限公司应支付原告代偿的借款本息4880812.82元（5130812.82元－250000.00元）。原告请求重庆森蕾食品有限公司支付律师服务费35000.00元，并从2014年12月2日起，按月利率15‰计付资金占用费，符合双方的约定，本院予以支持。
被告ＸＸ程、吴开群、李忠明、李德芬分别以其所有的房产，为重庆森蕾食品有限公司的债务向原告提供抵押反担保，由于未违反法律、法规禁止性规定，ＸＸ程、吴开群、李忠明、李德芬与原告的抵押合同成立有效，但因未办理抵押登记，抵押权未设立。审理中，吴开群、李忠明、李德芬表示不愿办理抵押登记。因此，ＸＸ程、吴开群、李忠明、李德芬应在提供的抵押财产价值内，对重庆森蕾食品有限公司不能清偿的债务承担赔偿责任。
为了保护当事人的合法权益，《中华人民共和国物权法》第第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告重庆森蕾食品有限公司在判决生效后十日内，支付原告重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司代偿借款本息4880812.82元。
二、被告重庆森蕾食品有限公司在判决生效后十日内，支付原告重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司律师服35000.00元。
三、被告重庆森蕾食品有限公司在判决生效后十日内，支付原告重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司资金占用费。即从2014年12月2日起，以4880812.82元为基数，按月利率15‰计算至付清时止。
四、被告ＸＸ程在其提供的抵押财产（203房地证2005字第00268号）价值内、吴开群在其提供的抵押财产（203房地证2009字第22563号）价值内、李德芬在其提供的抵押财产（203房地证2007字第10127号）价值内、李忠明在其提供的抵押财产（房权字第5-**号）价值内，对被告重庆森蕾食品有限公司不能清偿的债务承担赔偿责任。
五、驳回原告重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司的其余诉讼请求。
如果被告重庆森蕾食品有限公司未按本判决指定期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费47716.00元、保全费5000.00元、公告费450.00元，共计53166.00元，由被告重庆森蕾食品有限公司、ＸＸ程、吴开群、李忠明、李德芬负担。限被告重庆森蕾食品有限公司、ＸＸ程、吴开群、李忠明、李德芬在判决生效后七日内向本院缴纳案件受理费47716.00元，其余费用限被告在履行上述判决义务时支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 冉辛黎
人民陪审员 康晓琴
人民陪审员 李 英
二〇一六年一月六日
书 记 员 夏 雪