浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭商终字第1264号
上诉人（原审原告）：杭州市下城区金昇小额贷款股份有限公司。
法定代表人：李创。
委托代理人（特别授权）：刘丽娟、谢春林，浙江六和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：金某。
原审被告：浙江尽心医药有限公司。
法定代表人：金某，公司经理。
上诉人杭州市下城区金昇小额贷款股份有限公司（以下简称金昇小额贷款公司为与被上诉人金某、原审被告浙江尽心医药有限公司（以下简称尽心医药公司）借款合同纠纷一案，不服杭州市下城区人民法院(2015)杭下商初字第572号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：一、2014年5月22日，金某作为借款人、甲方与金昇小额贷款公司作为贷款人、乙方签订《个人最高额借款合同》（编号：个高借字第2014-0542号）1份，约定：甲方在本合同约定的额度使用期间可向乙方申请使用的借款额度为5000000元；额度使用期间为2014年5月22日至2014年11月21日，额度下单笔贷款的到期日不得超过上述额度的使用期间的截止日；在上述约定的借款使用期间和借款最高额度内，不再逐笔签订借款合同，具体发放的每笔贷款的金额、期限、利率、具体用途、还款方式等以相应的借款凭证为准；月利率为1.5%，按月结息，到期一次偿还本金，结息日为每月15日；逾期利率为在贷款利率基础上加收50%；乙方对甲方到期应付而未付的借款本金，自逾期之日起，按逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息直至甲方清偿本息为止，对甲方不能按时支付的利息（包括逾期罚息），按逾期利率按月在本合同约定的结息日或还款日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算；尽心医药公司向乙方提供担保；因甲方违约致使乙方采取诉讼方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付的实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；等等。同日，金昇小额贷款公司依约发放了上述贷款，借款借据载明：借款金额5000000元；借款到期日为2014年11月21日；借款利率为18%；等等。同日，尽心医药公司作为保证人、甲方与金昇小额贷款公司作为债权人、乙方签订《最高额保证合同》1份（编号：公高保字第2014-0502号），约定：为了确保金某与乙方签订的编号为个高借字第2014-0542号《个人最高额借款合同》的履行，甲方同意为主合同项下的全部或部分债务提供最高额保证；被担保的最高本金债权额为5000000元；主债权发生期间为2014年5月22日至2014年11月21日；保证方式为连带责任保证；担保的范围为合同约定的被担保之主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用；保证期间为2年；等等。上述借款到期后，金某归还借款本金500000元，并已结清截至2014年12月15日的利息。二、2015年2月5日，经原审法院主持调解，金昇小额贷款公司与案外人沈某达成如下协议：金昇小额贷款公司于2015年2月17日前归还沈某借款本金3700000元并支付利息758100元（利息暂计算至2015年1月25日，此后至实际履行日的利息按照银行同期同档次贷款基准利率的四倍另行计算）。对此，原审法院已作出（2015）杭下商初字第266号民事调解书予以确认。2015年2月12日，案外人沈某作为甲方、出让方与金某作为乙方、受让方签订《债权转让协议书》1份，约定：甲方将其对金昇小额贷款公司享有的债权本金3700000元、利息758100元（利息暂计算至2015年1月25日，此后至实际履行日的利息按照银行同期同档次贷款基准利率的四倍另行计算），合计4458100元债权及相关权益转让予乙方；乙方同意以3000000元受让甲方上述债权；因尽心医药公司账户被查封，双方确定该账户解封日乙方一次性支付甲方价款；本协议签订后，甲方将本协议约定的债权转让事宜通知债务人；等等。同年2月13日，案外人沈某向金昇小额贷款公司发出《债权转让通知书》，载明：根据其与金某在2015年2月12日签订的《债权转让协议》，贵单位所欠我的债权本金3700000元、利息758100元（利息暂计算至2015年1月25日，此后至实际履行日的利息按照银行同期同档次贷款基准利率的四倍另行计算），合计4458100元债权及相关权益，于2015年2月12日起转让给金某，金某有权依据本通知向贵司予以追偿，贵司向金某予以清偿。同年2月15日，该通知送达金昇小额贷款公司。庭审中，金昇小额贷款公司亦认可已收到该通知。同年2月17日，金某制作《债务抵销通知书》，以告知金昇小额贷款公司其有权依据《债权转让协议》向金昇小额贷款公司抵销其所欠债务。庭审中，金某将该通知作为证据送达金昇小额贷款公司，并主张在本案中将双方互负债务抵销。同年3月19日，原审法院就案外人沈某与金某债权转让事实向案外人沈某进行调查询问，其确认已将（2015）杭下商初字第266号民事调解书确认的债权转让给金某，金昇小额贷款公司未向其履行过相应债务，其亦未就该债权申请强制执行。金昇小额贷款公司认可未向案外人沈某履行过上述债务。三、为实现本案债权，金昇小额贷款公司委托浙江六和律师事务所代理本案，并支付律师费30000元。
原审法院认为，金昇小额贷款公司与金某签订的《个人最高额借款合同》，与尽心医药公司签订的《最高额保证合同》，均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。各方当事人均应恪守约定，诚实履行。金昇小额贷款公司已按约发放借款，金某理应按约履行还款义务，尽心医药公司亦应按约承担连带保证责任。一、关于借款本息金额的认定。金昇小额贷款公司自认金某已于借款到期后归还借款本金500000元，故确认金某尚欠金昇小额贷款公司借款本金4500000元，金昇小额贷款公司主张逾期利息的计算基数亦应以此为准。关于逾期利率，虽案涉《个人最高额借款合同》约定逾期利率为在贷款利率基础上加收50%，金昇小额贷款公司亦自动调整为月利率2%，但应不以超过中国人民银行同期同档次贷款利率的四倍为限，故按四倍利率依法予以调整，并确认金某尚欠金昇小额贷款公司自2014年12月16日至2014年12月29日逾期利息39200元，自2014年12月30日至2015年3月2日逾期利息173475元。二、关于债务抵销问题。案外人沈某将其对金昇小额贷款公司的另案债权转让给金某，符合债权转让的相关法律规定，该债权转让合法有效，故应认定金某依法对金昇小额贷款公司享有另案民事调解书所确认的债权。根据《中华人民共和国合同法》第九十九条的规定，“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依据法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效”，本案中，金昇小额贷款公司与金某双方主张的债权均为金钱债权，性质相同，且均已到期，依法可予抵销。金某称庭前曾向金昇小额贷款公司寄送债务抵销通知书被退回，但未提交相应的证据材料佐证，金昇小额贷款公司亦不予认可，故原审法院认定该通知于开庭当日2015年3月2日到达金昇小额贷款公司。据此，原审法院确认截至当日，金某对金昇小额贷款公司享有本息共计4538575元的债权，金昇小额贷款公司对金某享有本金4500000元、逾期利息212675元的债权。根据相关规定，当债务人给付不足以清偿全部债务时，应按照先利息后本金的顺序抵充，故金昇小额贷款公司与金某互负的上述两项债务抵销后，原审法院确认截至2015年3月2日，金某尚欠金昇小额贷款公司借款本金174100元。三、关于本案所涉律师费。金昇小额贷款公司主张的律师费，符合双方约定及相关收费标准，予以支持。四、关于尽心医药公司的保证责任。尽心医药公司自愿为上述债务提供连带责任保证担保，故金昇小额贷款公司要求尽心医药公司对上述债务承担连带清偿责任，于法有据，亦予支持。尽心医药公司承担相应的保证责任后，有权向金某追偿。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决：一、金某于判决生效后十日内归还金昇小额贷款公司借款本金174100元；二、金某于判决生效后十日内支付金昇小额贷款公司自2015年3月3日起至判决确定的履行之日止以174100元为基数，按照中国人民银行同期同档次贷款利率的四倍计算的逾期利息；三、金某于判决生效后十日内支付金昇小额贷款公司律师费30000元；四、尽心医药公司对金某的上述第一至三项债务承担连带保证责任，并在承担相应的保证责任后，有权向金某追偿；五、驳回金昇小额贷款公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43376元（按原告变更诉讼请求后计算），财产保全申请费5000元，合计48376元，由金昇小额贷款公司负担46534元；金某负担1842元，尽心医药公司承担连带责任。
金昇小额贷款公司不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：一、一审法院对金某与案外人间的债权转让事宜进行认定显系不当，金某和案外人沈某的债权转让事宜与本案事实系不同法律事实。属于两个不同的法律关系，原审无权利更无义务对该债权转让事宜进行审理认定，而金某应当就其受让该债权后对上诉人所享有的债权另行提起诉讼，只有经过司法程序确认后，该债权转让事宜才具有法定效力，金某方可主张与本案债务相抵销。二、一审法院不应当判决债务直接予以抵销，金某在庭审中以抗辩的方式行使抵销权是不正确的，其向上诉人主张债务抵销的通知书并未送达上诉人，一审法院认定债务抵销通知书于开庭当日2015年3月2日送达到上诉人，但根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十四条,当事人对合同法第九十九条规定的债务抵销有异议的，如当事人没有约定异议期间，在债务抵销通知到达之日起三个月以内可向人民法院起诉，因此，一审法院剥夺了上诉人提出债务抵销异议的权利。请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。被上诉人承担一二审全部诉讼费用。
被上诉人金某、尽心医药公司共同答辩称：上诉人的上诉不合理，原审判决认定事实清楚，判决合理，请求驳回上诉。
被上诉人金某、尽心医药公司在二审期间提交50万的还款凭证（复印件），欲证明已归还50万元，上诉人起诉500万元并查封冻结被上诉人500万元，属于超额查封，损害被上诉人利益。上诉人金昇小额贷款公司质证认为对真实性无异议，收到50万元还款，上诉人一审中已变更诉请为450万元。本院对该证据的真实性予以确认，对被上诉人所要证明的超额查封损害其利益问题，其可另行主张。
经本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：金某于2015年2月12日受让案外人沈某对金昇小额贷款公司债权，金昇小额贷款公司对此不持异议，并确认至今未履行还款义务。金某在原审庭审中主张抵销，原审法院认定债务抵销通知书当庭送达金昇小额贷款公司，应属合理。原审法院根据两笔债权性质，结合当事人情况及债权均已到期，准许债务抵销，并无不当。综上，金昇小额贷款公司的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审法院审判程序合法，实体处理恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费41743元，由上诉人杭州市下城区金昇小额贷款股份有限公司负担。上诉人杭州市下城区金昇小额贷款股份有限公司于本判决书生效之日起十五日内来本院退费。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐鸣卉
审 判 员 王依群
代理审判员 赵 魁
二〇一五年六月八日
书 记 员 骆芳华