贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）筑民一终字第943号
上诉人（原审被告）胡天权。
上诉人（原审被告）刘祥。
上列二上诉人共同委托代理人陶柱，贵州贵公律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘永华。
委托代理人吕昌模、曾浩，均系贵州合兴律师事务所律师。
上诉人胡天权、刘祥与被上诉人刘永华诉雇员受害赔偿责任纠纷一案，贵州省贵阳市南明区人民法院于2014年5月21日作出（2014）南民初字第1228号民事判决。上诉人胡天权、刘祥不服该判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判认定，2013年4月，被告刘祥准备在自己位于本市富源中路297号的三屋房屋上加层扩建，其与被告胡天权协商，双方达成口头协议，由被告胡天权以包工包料方式为被告刘祥承建房屋，单价为每平方米800元。同年4月9日晚，被告胡天权以每块砖0.12元的劳务价交给案外人沙祖凤搬运，沙祖凤又以每块砖0.12元的劳务费通知包括原告刘永华在内的二十余人一起到被告刘祥家搬砖。原告在搬砖过程中，因被告刘祥家楼道较窄且光线较暗，原告不慎从楼梯上摔下受伤。原告受伤后于同年4月10日至5月28日在贵阳市第六人民医院住院治疗，共计48日，经医院诊断其伤情为：L1椎体爆破型骨折。原告在住院期间曾于2013年4月26日向法院起诉请求判令二被告承担本次事故的民事责任。原审法院判决本案民事责任由原告自行承担50%，二被告连带承担50%。原告不服本院判决向贵阳市中级人民法院提起上诉。同年10月12日，贵阳市中级人民法院作出终审判决，驳回上诉，维持原判。同年12月3日，根据原告的申请，贵阳医学院法医司法鉴定中心参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，认定原告因外伤致L1椎体爆破性骨折属八级伤残。现原告又再次起诉来院，请求：判令两被告连带赔偿原告经济损失共计76380元，诉讼费由被告承担。
原判认为，关于本案民事责任由谁承担的问题，法院已生效判决书已进行了明确，即原告承担50%，二被告连带承担50%。原告要求二被告按责任比例承担民事赔偿责任，并无不妥，予以支持。对二被告关于不同意承担本案民事责任的主张，因无事实及法律依据，不予支持。原告的经济损失，经核实为：医疗费5011.56元、住院伙食补助费1440元（按住院48日，每日30元计算）、营养费1440元（计算标准同住院伙食费）、鉴定费700元、残疾赔偿金112203元（参照2013年度贵州省城镇居民人均可支配收入18700.51元×20年×30%计算）、误工费28797元（参照2013年度贵州省职工年平均工资38396元计算9个月）、护理费2880元（按住院48日，每日60元计算）、交通费300元，共计152771.56元。应由原告自行承担50%即76385.78元，由二被告连带承担50%即76385.78元。原告因无固定收入，对其主张的误工费用，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资标准计算。”之规定，参照2013年度贵州省职工的平均工资计算。原告虽未提供交通费票据，但鉴于原告受伤后因治疗需要确需产生一定的交通费用，故对原告主张的交通费，酌情支持300元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十一条、第十四条、第十五条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：被告胡天权、刘祥于本判决生效后十日内各承担原告刘永华经济损失76385.78元的一半即38192.89元。案件受理费1710元，由被告胡天权、刘祥各承担855元。
一审宣判后，上诉人胡天权、刘祥不服，提起上诉称：被上诉人只是临时居住城镇并非经常居住城镇，原判按照城镇居民标准计算残疾赔偿金不当，误工费标准应当按照上一年度贵州省农林牧渔业标准计算19557元／年计算，故请求撤销原判并依法改判。被上诉人刘永华答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，故请求维持原判。
二审中，上诉人胡天权、刘祥提交金鼎居民委员会出具的《证明》一份，拟证明被上诉人刘永华只是在金鼎居民委员会临时居住过，连续居住时间未满一年，残疾赔偿金应当按农村标准计算；被上诉人刘永华表示该《证明》与其提交的证据并没有矛盾，被上诉人在其他两个地方也曾经居住过。被上诉人刘永华提交其两个小孩（一个三年级学生刘远瑶、一个五年级学生刘远松）就读之贵阳南明区青松学校出具的《证明》一份、学籍证明一份、户籍本及小孩的学籍报告册等证据，拟证明其与小孩已经在贵阳城镇居住生活多年了；上诉人胡天权、刘祥对此表示不予认可并认为小孩在城镇学习与被上诉人在城镇居住没有关联性。其余事实与原判认定的事实一致，本案事实有当事人身份证明、户籍证明、本院（2013）筑民终字第1620号民事判决书、鉴定意见书、医院病历、检验报告单、医疗发票、当事人陈述等证据在卷佐证，且经质证，本院予以确认。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。就本案而言，第一、根据金鼎居民委员会出具的《证明》以及被上诉人刘永华提交的其两个小孩就读学校出具的《证明》、学籍证明以及小孩的学籍报告册等证据，考虑到小孩随父母就学的客观事实以及农民工在城镇居住生活难以固定住所的现实背景，原判按照城镇居民标准计算被上诉人刘永华的残疾赔偿金，于法有据，本院予以维持。至于误工费的计算，被上诉人并未提交任何证据证明其实际从事工作的行业性质，上诉人胡天权、刘祥主张应当按照贵州省上一年度农林牧渔业职工平均工资标准19557元／年计算，符合法律规定；被上诉人刘永华2013年4月9日受伤至2013年12月3日定残，其持续误工的时间为264天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资标准计算”之规定，被上诉人刘永华的误工费应计算为19557元／年÷365天×264天=14145.34元。至于其他相关赔偿费用和责任比例，当事人各方均未提出异议，应视为服从原审判决，本院不宜变更。综上，上诉人胡天权、刘祥应分别赔偿被上诉人刘永华各项损失（医疗费5011.56元＋住院伙食补助费1440元＋营养费1440元＋鉴定费700元＋残疾赔偿金112203元＋误工费14145.34元＋护理费2880元＋交通费300元=138119.9元）×50%÷2=34529.98元。原判认定事实清楚，但适用法律欠妥当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十一条、第十四条、第十五条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2014）南民初字第1228号民事判决为：胡天权于本判决生效之日起10日内赔偿刘永华经济损失34529.98元；刘祥于本判决生效之日起10日内赔偿刘永华经济损失34529.98元。
二、驳回刘永华的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1710元，由刘永华负担110元，由胡天权、刘祥各负担800元；二审案件受理费1710元，由刘永华负担110元，由胡天权、刘祥各负担800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭伦禹
审 判 员 唐有临
代理审判员 刘 劼
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 李燕云