福建省泉州市丰泽区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0503民初2079号原告：郑灿忠，男，1982年11月18日出生，汉族，住福建省泉州市惠安县。委托诉讼代理人：黄思海，福建顺济律师事务所律师。原告：张庆曌，男，1982年2月12日出生，汉族，住辽宁省沈阳市。委托诉讼代理人：黄思海，福建顺济律师事务所律师。被告：陈家荣，男，1973年7月26日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。委托诉讼代理人：胡长鸿、林伟彬，福建贤泰律师事务所律师、实习律师。原告郑灿忠、张庆曌与被告陈家荣合同纠纷一案，本院于2016年3月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑灿忠、张庆曌的委托诉讼代理人黄思海，被告陈家荣的委托诉讼代理人胡长鸿、林伟彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑灿忠、张庆曌向本院提出诉讼请求：1、被告陈家荣向两原告退还保证金172602.24元，并按每日2‰向两原告支付自2016年2月20日起至实际退还之日止的违约金；2、本案的诉讼费用即受理费、保全费由被告陈家荣承担。事实和理由：2015年10月2日，原、被告签订《承包经营合同书》，约定将被告陈家荣经营的餐厅每天21:30-04:00时间段承包给两原告经营。两原告向被告陈家荣支付保证金30万元。此外，合同还对相关权利义务进行约定。因被告陈家荣餐厅经营不善，2016年1月8日起，餐厅关门歇业，导致承包经营合同无法继续履行。2016年1月20日，原、被告签订解除合同协议书，约定双方经协商同意解除承包经营合同书，经结算，自2015年10月31日至2016年1月8日两原告承包餐厅实际经营期间，共计亏损127397.76元。两原告同意承担该部分亏损金额，并在支付给被告陈家荣的保证金中予以扣除，剩余保证金172602.24元，被告陈家荣应在签订协议之日起30日内支付至协议中两原告确定账户。被告陈家�逾期支付上述款项的，每逾期支付一日按应付款项2‰向两原告支付违约金。协议签订后，被告陈家荣并未按约定日期向两原告支付剩余款项。被告陈家荣辩称，1、《解除承包合同协议书》签订地点是在厦门市，而非协议书记录的泉州市丰泽区。2、被告陈家荣将丰泽区云帆餐厅晚上时间承包给两原告经营酒吧，两原告是独立经营的，两原告要求和被告陈家荣解除合同是因为经营不善，一直亏损，与被告陈家荣餐厅经营情况没有直接关联性，现在两原告主张其解除合同系因被告陈家荣餐厅经营状况不好没有事实依据。3、双方合同解除时间是在2016年1月20日，但双方在解除协议内对财务结算时间只结算到2016年1月8日，对2016年1月8日起至2016年1月20日间的账目双方并未结算。按双方承包合同约定，对于这一时间段的租金及利润应当在保证金内予以相应扣除。4、�原告在承包期间，双方共同聘用的员工郑小明在2015年11月22日晚上发生工伤事故，出事后医疗费原、被告已共同分担，但是对于工伤赔偿问题双方至今未协商一致。目前郑小明已向劳动局提出索赔要求，在这一问题未处理清楚前，被告陈家荣认为不能将保证金退还两原告。5、按双方承包合同约定，在合同解除后，两原告应及时清点设施设备移交被告陈家荣，但事实上，两原告仍未与被告陈家荣办理相应移交手续，被告陈家荣无奈于2016年1月底单方接收餐厅，当时里面设施设备已经搬运一空，两原告没有及时移交给被告陈家荣造成很大的经济损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、两原告何时撤离涉案餐厅，涉案餐厅�否存在2016年1月8日起至2016年1月20日止的租金及利润。对此两原告主张其2016年1月8日撤离餐厅，被告陈家荣主张其在2016年1月底才接手餐厅。根据双方签订的《解除合同协议书》，协议签订时间为2016年1月20日，而核对结算的时间为2015年10月31日起至2016年1月8日，且未体现双方有对后续费用进行约定。该协议内容与两原告主张相吻合。被告陈家荣主张2016年1月8日之后双方尚有合作，但无其他证据支持，本院不予采纳。2、郑小明系原、被告共同聘请还是被告陈家荣单方聘请。被告陈家荣主张郑小明系双方共同聘请，应承担相应举证责任。但原、被告签订的《承包经营合同书》、《解除合同协议书》均未对双方共同聘用人员有作约定，且《解除合同协议书》第四项明确除协议约定款项，双方关于餐厅各项经费已结算清楚，无其他债权债务争议。被告陈家荣提供的考勤记录表，真实性无法确认，不能作为定案证据。因此，被告陈家荣应承担举证不能的法律后果。3、被告陈家荣主张两原告搬走餐厅设施设备是否属实。对此，被告陈家荣亦未提交证据证实，且其未在本院指定期限内提交相应物品的清单及价值。对被告陈家荣该项主张，本院不予采纳。另，案件审理过程中，两原告于2016年6月24日向本院提出财产保全申请，要求冻结被告陈家荣所有的车辆，并已提供担保。本院于2016年6月27日作出（2016）闽0503民初2079号民事裁定书，裁定冻结被告陈家荣所有的车牌号为闽C×号小型汽车。本院认为，两原告系与丰泽区云帆餐厅签订合同，因该主体系个体工商户，且已于2016年3月21日注销，被告陈家荣作为丰泽区云帆餐厅的经营者，应对餐厅的债权债务承担责任。原、被告就餐厅合作经营事宜已签订《解除合同协议书》，双�应按协议约定履行。被告陈家荣承诺于协议签订之日起30日支付两原告扣除亏损金额后的剩余保证金，却未按时付款。两原告据此要求被告陈家荣退还剩余保证金172602.24元，并按协议约定支付逾期付款违约金，具有事实与法律依据，本院予以支持。但双方约定每日2‰的违约金标准，相当于月利率6%，过分高于两原告的实际损失，被告陈家荣对此亦申请调整。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过�高于造成的损失’”。据此，本院依法将涉案违约金调整为按中国人民银行同期同类贷款利率计算。两原告因本案诉讼支出保全费1383元，被告陈家荣应予以承担。被告陈家荣提出的关于2016年1月8日之后的经营费用、员工工伤负担、两原告搬离物品设备等主张，缺乏证据支持，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告陈家荣应于本判决生效之日起十日内退还原告郑灿忠、张庆曌保证金172602.24元，并支付自2016年2�21日起至付清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的逾期付款违约金；二、被告陈家荣应于本判决生效之日起十日内支付原告郑灿忠、张庆曌保全费1383元；三、驳回原告郑灿忠、张庆曌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3752元，由被告陈家荣负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 长  谢朝晖代理审判员  梁超毅人民陪审员  卢侨生二〇一六年九月十三日书 记 员  李 枫附注所引用的法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法�或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综�因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。4、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。