湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终1548号
上诉人（原审原告）：罗茂霞。
被上诉人（原审被告）：蒋晓琼。
被上诉人（原审被告）:华安财产保险股份有限公司永州中心公司。
负责人：冯德昭，该公司经理。
委托诉讼代理人：张皓柏，系该公司工作人员。
上诉人罗茂霞因与被上诉人蒋晓琼、被上诉人华安财产保险股份有限公司永州中心公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁远县人民法院（2017）湘1126民初371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
罗茂霞上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人罗茂霞误工费按单位在岗职工“批发和零售业”年平均工资计算，伤残赔偿金按全年城镇居民人均可支配收入标准计算；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当，导致本案判决错误。上诉人在一审法定举证期间内，如实向法庭提交了办厂《营业执照》、《房屋租赁合同》用电费用发票等。被上诉人华安财产保险股份有限公司代理人庭后当天下午也去上诉人工厂验证核实，并表示上诉人提供的证据合法有效。一审法院以上诉人提供的“营业执照”复印件不能作为证据使用为由，未支持上诉人的诉请，作出了错误判决。上诉人的误工费相应的，应按批发和零售业年平均工资标准计算。
华安财产保险股份有限公司永州中心公司辩称：一审采信的司法鉴定意见不合理。上诉人的误工费不能按城镇标准计算，伤残赔偿金计算标准需要核实上诉人的营业执照。保险公司不承担诉讼费用，应由上诉人与被上诉人承担。
蒋晓琼辩称，同意上诉人罗茂霞的上诉理由。
罗茂霞向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、后期医疗费、鉴定费、误工费、护理费、伙食费、交通费、残疾赔偿金、精神损失费、车辆修理费、营养费等损失共计人民币158,621元（含被告蒋晓琼已支付医疗费32,520元）；2、责令保险公司在保险限额内予以赔偿；3、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年7月1日22时10分许，被告蒋晓琼驾驶湘M8XJ**小型轿车沿S216线从宁远县莲花水泥厂方向往宁远县城方向行驶，途径S216线宁远县舜陵镇石板塘加油站路段时，其车驶入左车道与相对方向驶来由罗茂霞驾驶的轻便二轮摩托车相撞，造成罗茂霞受伤，两车不同程度受损的交通事故。罗茂霞受伤后住院治疗，住院36天，花医疗费40,130.68元。其伤情经司法鉴定：罗茂霞的伤残等级为10级伤残，后期医疗，医技等费评估为15,000元左右。此次事故经宁远县交通警察大队宁公交认字[2016]第201号《道路交通事故责任书》认定：1、蒋晓琼对此次事故负主要责任。2、罗茂霞对此次事故负次要责任。被告蒋晓琼驾驶的湘M8XJ**小型轿车在被告华安财保永州公司投保了“交强险”和“商业三者责任险”。事故发生在保险期限范围内。事故发生后，被告蒋晓琼为原告罗茂霞垫付了33,000元医疗费。
一审法院认为，此案是机动车交通事故责任纠纷，因机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿不足的部分。若机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。2016年8月2日，宁远县公安局交通警察大队对此次事故作出的宁公交认字[2016]第201号道路交通事故认定书，认定被告蒋晓琼负此次事故的主要责任，原告罗茂霞负此次事故的次要故责任。上述认定准确，予以采纳，根据本案的具体情节，认定原告罗茂霞承担本案损失20%的赔偿责任；被告蒋晓琼承担本案损失80%的赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2016－2017）》，结合本案审理查明的事实及原告的诉讼请求，原告罗茂霞因本次交通事故而造成的经济损失项目及其数额分别是：1、医疗费40,130.68元；2、伤残赔偿金：10,993元×20×10%=21,986元；3、后期治疗费15,000元；4、误工费172天×85.45元=14,697.4元；5、护理费36天×85.45元=3,076.2元；6、住院伙食补助费36天×50元=1,800元；7、交通费酌情支持1,000元；8、原告罗茂霞摩托车损失费900元；9、精神抚慰金酌情支持5,000元；10、营养费酌情支持1,000元；11、司法鉴定费1,500元；以上11项共计人民币106,090.28元,其中属于“交强险”死亡伤残赔偿限额项下的为：伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金计45,759.6元；属于“交强险”医疗费用赔偿限额项下的为：医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费计57,930.68元；属于“交强险”财产损失赔偿限额项下的为罗茂霞摩托车损失费计900元。即由被告华安财保永州公司在“交强险”死亡伤残赔偿限额项下直接赔偿原告罗茂霞45,759.6元；在属于“交强险”医疗费用赔偿限额项下直接赔偿原告罗茂霞10,000元；在属于“交强险”财产损失赔偿限额项下赔偿罗茂霞摩托车损失费计900元；计56,659.6元。不足部分47,930.68元（106,090.28-45,759.6-10,000-900-
1,500=47,930.68元），由被告蒋晓琼承担赔偿38,344.5元（47,930.68×80%=38,344.5元），由于被告蒋晓琼所驾驶的车辆在被告华安财保永州公司投保了“商业三者责任险”，故被告蒋晓琼承担的赔偿责任由被告华安财保永州公司在保险合同限额内承担，即由被告华安财保永州公司赔偿原告罗茂霞各项经济损失38,344.5元。司法鉴定费1,500元，因不属保险合同赔付范围，故由原、被告按在事故中应承担的责任比例承担，即由被告蒋晓琼承担1,200元（1,500×80%=1,200）；原告罗茂霞承担300元（1,500×20%=300）。事故发生后，被告蒋晓琼已为原告罗茂霞垫付了33,000元医疗费，原告罗茂霞在取得赔偿款后应予返还给被告蒋晓琼。原告罗茂霞在庭审中认为其从事办厂经商职业，应按城镇居民经商标准赔偿其经济损失，因原告没有提供相应的证据证实，对原告的这一诉请，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，判决：一、由被告华安财产保险股份有限公司永州中心公司在本判决发生法律效力后七日内，在机动车道路交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告罗茂霞医疗费、后期治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、车辆损失费等各项经济损失56,659.6元。二、由被告华安财产保险股份公司永州中心公司在本判决发生法律效力后七日内，在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿原告罗茂霞医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费等各项经济损失38,344.5元。三、由被告蒋晓琼赔偿原告罗茂霞司法鉴定费1,200元。因被告蒋晓琼在事故发生后已为原告罗茂霞垫付了33,000元，罗茂霞应予返还给被告蒋晓琼，两项对抵后，由原告罗茂霞返还31,800元给被告蒋晓琼（从保险公司赔偿款中扣出）。四、驳回原告罗茂霞的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,822元，由原告罗茂霞承担565元，由被告蒋晓琼承担2,257元。
本案二审期间，上诉人与被上诉人均未向本院提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故纠纷，双方争议焦点为如何计算上诉人罗茂霞的误工费及残疾赔偿金。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，在人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。本案中，上诉人罗茂霞虽然是农村户口，但其在城市经商、居住，以上事实有上诉人经营店铺的营业执照、租赁店铺的租赁合同、店铺水电发票等证据证实，其经常居住地和主要收入均来源于城镇，因此上诉人的残疾赔偿金应当根据城镇居民的相关标准计算。结合本案审理查明的事实及上诉人的诉讼请求，上诉人罗茂霞因本次交通事故造成的伤残赔偿金：28,838元×20×10%=57,676元。就误工费而言，上诉人罗茂霞不能证明其收入状况，则按其营业执照注明的行业标准，即批发和零售行业标准46,667元每年计算误工费。误工费应为：46,667元÷365天×172天=21,991元。据此，在一审计算结果的基础上，加上残疾赔偿金、误工费的计算差额，得出上诉人的各项损失之和为：106,090.28元+（57,676元－21,986元）+（21,991元－14,697.4元）=149,073.88元。按照保险合同约定，属于交强险赔偿范围金额为99,643.2元，其余部分即149,073.88元-99,643.2元－1,500元=47,930.68元，由商业第三者责任险按照责任比例承担38,344.5元（47,930.68×80%=38,344.5元）。上诉人罗茂霞自行承担20%（47,930.68×20%）的责任。司法鉴定费1,500元由被上诉人蒋晓琼承担1,200元，上诉人自行承担300元。被上诉人华安财产保险股份有限公司永州中心公司应向上诉人支付赔偿款共计137,987.7元。
综上，上诉人罗茂霞的上诉请求成立，应予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省宁远县人民法院（2017）湘1126民初371号民事判决第三项，即由被告蒋晓琼赔偿原告罗茂霞司法鉴定费1,200元。因被告蒋晓琼在事故发生后已为原告罗茂霞垫付了33,000元，罗茂霞应予返还给被告蒋晓琼，两项对抵后，由原告罗茂霞返还31,800元给被告蒋晓琼（从保险公司赔偿款中扣出）；
二、撤销湖南省宁远县人民法院（2017）湘1126民初371号民事判决第一、二、四项；
三、限被上诉人华安财产保险股份有限公司永州中心公司于本判决送达之日起十日内向上诉人罗茂霞支付赔偿款共计137,987.7元；
四、驳回上诉人罗茂霞的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2,822元，由罗茂霞负担565元，由蒋晓琼负担2,257元；二审案件受理费2,822元，由华安财产保险股份有限公司永州中心公司负担2,500元，罗茂霞负担322元。
本判决为终审判决。
审判长 唐向东
审判员 刘志军
审判员 陈 楠
二〇一七年八月二十一日
书记员 周梅梅
附相关法律条文：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。