山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋01刑终621号
抗诉机关太原市晋源区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）韩永强，个体。系本案被害人。
诉讼代理人牛蕊屏，山西黄河律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）韩计明，无业。2006年6月30日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留（在逃），2007年4月12日决定对其逮捕，2014年8月15日太原市公安局晋源分局将其抓获归案。现羁押于太原市第二看守所。
辩护人暨诉讼代理人刘俊奎，山西隆诚律师事务所律师。
太原市晋源区人民法院审理太原市晋源区人民检察院指控原审被告人韩计明犯故意伤害罪一案，于2015年3月18日作出（2015）晋源刑初字第1号刑事判决。被告人韩计明不服，提出上诉。检察机关提出抗诉。本院于二O一五年九月十六日作出（2015）并刑终字第359号刑事裁定，撤销一审判决，发回重审。太原市晋源区人民法院又于2016年9月5日作出（2015）晋源刑重字第7号刑事附带民事判决，以被告人韩计明犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年。附带民事诉讼原告人韩永强、被告人韩计明不服，均提出上诉。检察机关以“韩计明的辩护人未就刑事方面的辩护意见当庭予以发表，而是庭后以书面方式递交法庭，其辩护意见被法庭部分采纳，从而剥夺了公诉人答辩的权利”为由，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行合并审理，太原市人民检察院指派检察员苏智淙、邱立占出庭履行职务，上诉人韩永强及其诉讼代理人牛蕊屏，上诉人韩计明及其辩护人暨附带民事诉讼代理人刘俊奎到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审判决认定，2006年4月1日，被告人韩计明、成居才（因本案于2008年2月4日被判处免予刑事处罚）与被害人韩永强等人在太原市晋源区晋祠镇龙源饭店包间内吃饭期间，成居才与韩永强发生口角，相互撕扯，成居才让韩计明帮其打韩永强，韩计明手持空啤酒瓶砸到韩永强头部致其右前额及右眼受伤。
2006年6月12日，太原市公安局晋源分局出具（2006）法伤检第（47）号刑事科学技术鉴定书，被害人韩永强之损伤为重伤；2016年4月26日，二六四医院人身伤害司法鉴定中心出具二六四司法鉴定中心[2016]司鉴字第106号伤残鉴定，被害人韩永强所受伤害构成Ⅵ级（陆级）伤残。2014年8月15日，被告人韩计明被抓获归案。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、侦破报告：证明本案立案侦查，以及被告人韩计明被采取强制措施的情况。
2、太原市公安局晋源分局出具的（2006）法伤（47）号刑事科学技术鉴定书：证明被害人韩永强之损伤构成重伤。
3、二六四医院人身伤害司法鉴定中心出具的二六四司法鉴定中心[2016]司鉴字第106号伤残鉴定：证明被害人韩永强所受伤害构成Ⅵ级（陆级）伤残。
4、报案材料、被害人韩永强陈述、辨认笔录：证明在上述时间、地点其被被告人韩计明持酒瓶打伤的事实。被害人韩永强辨认出被告人韩计明是将其打伤之人。
5、证人孟某、赵某、胡某的证言：证明被害人韩永强受伤的事实。
6、同案犯成居才的供述：证明在上述时间、地点被告人韩计明将韩永强打伤的事实。
7、被告人韩计明供述、同步录音录像：证明被告人韩计明对犯罪事实供认不讳。
8、太原市晋源区人民法院（2007）晋源刑初字第108号刑事判决书对上述事实予以了确认。
9、户籍证明、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表：证明被告人韩计明的基本身份情况和其无前科的事实。
10、抓获经过、在逃人员信息表、在逃人员撤销表：证明被告人韩计明被抓获到案的事实。
同时查明，被害人暨附带民事诉讼原告人韩永强伤后当日就诊于南郊区光明眼科医院。此后，先后五次入院治疗：
2006年4月2日到山西省眼科医院治疗，次日至4月5日在该院住院治疗，并于4月2日行右眼巩膜破裂伤缝合术。
2006年4月6日到北京同仁医院治疗，4月10日至5月15日在该院住院治疗，并于同年4月13日行右眼内窥镜下经角缘晶玻切+脉络膜下放药+剥膜+气药交换+硅油充填+光凝。
2015年12月17日至12月25日到北京同仁医院住院治疗，于12月21日行右眼眶内肿物切除术。该院出具诊断证明：双眼眶内病变，炎性假瘤可能性大，右眼硅油眼，右眼角膜白斑，建议全休壹月。
2016年2月1日至2月5日到北京同仁医院住院治疗。该院出具诊断证明：右眼球萎缩、右眼硅油眼，右眼角膜混浊，右侧眶内炎性假瘤切除术后，左眼眶内肿物（炎性假瘤药物控制），建议停用口服激素后择期手术治疗，全休贰周。
2016年3月11日至3月23日到北京同仁医院住院治疗，于3月15日行右眼球摘除+义眼台植入+异体巩膜移植术。该院出具诊断证明：右眼球萎缩、右眼硅油眼，右眼角膜混浊，右侧眶内炎性假瘤切除术后，左眼眶内肿物（药物控制），建议全休贰周。
另，案发后至2016年4月中旬期间，被害人暨附带民事诉讼原告人韩永强多次到山西省眼科医院、北京同仁医院、山西大医院、太原市府东街社区卫生服务站等医院就诊。
又查明，被害人韩永强与成居才于2008年1月10日达成调解协议，由成居才一次性赔偿韩永强20万元。
上述事实，由经庭审质证、认证的下列证据及当庭陈述予以证实，足以认定：户籍证明、医药费票据、住院病案首页、入院证、出院证、诊断证明书、交通费和住宿费票据、调解协议、收条等证据。
原审法院认为，被告人韩计明故意伤害他人头部致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人韩计明对其犯罪行为给被害人韩永强造成的物质损失，应承担民事赔偿责任。因成居才已于2008年1月10日与韩永强达成调解协议，由成居才一次性赔偿韩永强20万元，应将成居才支付的20万元与双方达成调解意见之前产生的经济损失相抵扣。根据韩永强提供的票据及相关依据，抵扣款项为：医疗费为19333.85元、鉴定费为260元、配镜费及眼镜费为2808元、证件照、病历复印费等其他费用40.8元、住院伙食补助费为3900元、误工费6892.32元、护理费3946.27元、交通费3603.8元、住宿费4008元。以上合计人民币44793.04元。故对双方达成调解协议前产生的经济损失，不再计赔。
一审判决对被告人韩计明应当承担的费用为：医疗费52951.15元，住院伙食补助费，韩永强后续住院26日，应计为2600元（26天×100元/天=2600元），误工费，北京同仁医院分别于2015年12月、2016年2月、2016年3月出具诊断证明书，建议韩永强全休壹月、贰周、贰周，共59日，连同后续住院26日，误工时间应计为85日，按照本省上年度运输业从业人员在岗职工平均工资的标准，应计为15021.71元（64505元÷365天×85天=15021.71元）。护理费，附带民事诉讼原告人韩永强虽未提供需要护理的相关证据，但结合韩永强的伤情，认定在住院期间需一人护理，按照本省上年度服务业从业人员在岗职工平均工资的标准，应计为2630.84元（36933÷365天×26天=2630.84元）。交通费酌情支持10000元。住宿费凭票计为1500元。故依法作出判决：一、被告人韩计明犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年；二、被告人韩计明赔偿附带民事诉讼原告人韩永强医疗费52951.15元、住院伙食补助费2600元、误工费15021.71元、护理费2630.84元、交通费10000元、住宿费4825元、鉴定费1500元，以上共计人民币89528.7元；三、驳回附带民事诉讼原告人韩永强的其他诉讼请求。
一审后，附带民事诉讼原告人韩永强以“民事赔偿少，其眼睛受伤后的误工是持续不间断的，根本不能从事原来的运输业，应该从受伤之日2006年4月1日，计算至定残日2016年4月26日的前一日，且营养费未予计算不当等”为由，提出上诉。被告人韩计明以“量刑过重”为由，提出上诉。
检察机关以“韩计明的辩护人未就刑事方面的辩护意见当庭予以发表，而是庭后以书面方式递交法庭，其辩护意见被法庭部分采纳，从而剥夺了公诉人的答辩权利”为由，提出抗诉。
经二审查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
另查明，2015年至2016年期间，被害人韩永强到山西省眼科医院、北京同仁医院就诊支出医疗费、交通、住宿、餐饮等费用，共计1563.53元。并有相关票据予以证实。
其眼睛受伤后持续不断的治疗，导致其不能正常从事原来的运输业，持续不断的误工，误工费也应该予以赔偿。日期应从被害人韩永强与成居才达成调解协议的2008年1月10日起计算至定残日2016年4月26日的前一日。误工时间应计算为3025日，按照本省上年度运输业从业人员在岗职工平均工资的标准，应计为542021.18元（64505元÷365天×3025天=542021.18元）。从中确定适当比例为80％，即433616.94元。
对于营养费应当计算85日，每天100元，计8500元。
本院认为，上诉人韩计明故意伤害他人头部致人重伤，六级伤残，其行为已构成故意伤害罪。依法应予刑罚处罚。韩计明对其犯罪行为给被害人韩永强造成的物质损失，应承担民事赔偿责任。对于上诉人韩永强在二审期间因治疗眼疾提供的各项支出应予以支持。其眼睛受伤后持续不断的治疗，导致其不能正常从事原来的运输业，持续不断的误工，误工费也应该予以赔偿。日期应从被害人韩永强与成居才达成调解协议的2008年1月10日起计算至定残日2016年4月26日的前一日。误工时间应计为3025日，按照本省上年度运输业从业人员在岗职工平均工资的标准，计为542021.18元（64505元÷365天×3025天=542021.18元）。从中确定适当比例为80％，即433616.94元。对于营养费应当计算85日，每天100元，计8500元。
综上，上诉人韩计明赔偿上诉人韩永强医疗费52951.15元、住院伙食补助费2600元、营养费8500元、误工费542021.18元的80％、护理费2630.84元、交通费10000元、住宿费4825元、鉴定费1500元，二审期间因治疗支出的费用1563.53元。以上共计人民币518187.46元。其他的诉讼请求不符合刑事附带民事的相关法律规定，不予支持。上诉人韩计明及其辩护人所提上诉理由与已查明的客观事实不符，不能成立，本院不予采纳。一审法院未能按照刑诉法一百九十三条之规定，充分保障公诉人辩论的权利欠妥，检察机关抗诉理由成立，本院予以支持。原审人民法院根据上诉人韩计明犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、第二项、第一百零一条之规定，判决如下：
一、维持太原市晋源区人民法院（2015）晋源刑重字第7号判决的第一项；
二、撤销太原市晋源区人民法院（2015）晋源刑重字第7号判决的第二项；
三、上诉人韩计明赔偿上诉人韩永强医疗费52951.15元、住院伙食补助费2600元、营养费8500元、误工费542021.18元的80％即433616.94元、护理费2630.84元、交通费10000元、住宿费4825元、鉴定费1500元，二审期间因治疗支出的费用1563.53元。以上共计人民币518187.46元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张永明
审 判 员 杨 力
代理审判员 赵 鹏
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 王 靓