广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0402刑初1759号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人廖尧权，男，1986年7月1日出生，汉族，本科文化，户籍地广东省茂名市茂港区。因本案于2016年9月7日被羁押并被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。
辩护人肖大伟，国信信扬律师事务所律师。
被告人萧勇福，男，1983年10月16日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省东莞市。因本案于2016年8月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。
辩护人原志宏，广东法宗律师事务所律师。
辩护人周崇宇，广东海建律师事务所律师。
被告人李海昌，男，1976年7月18日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省茂名市茂港区。因本案于2016年8月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。
辩护人汪志刚，广东南方福瑞律师事务所律师。
被告人梁启新，男，1970年12月7日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省东莞市。因本案于2016年8月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。
辩护人李树明，广东佑德律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉[2016]1730号起诉书指控被告人萧勇福、廖尧权、李海昌、梁启新犯非法采矿罪，于2016年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员姚少锋出庭支持公诉，被告人萧勇福及其辩护人原志宏、周崇宇、被告人廖尧权及其辩护人肖大伟、被告人李海昌及其辩护人汪志刚、被告人梁启新及其辩护人李树明到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年8月7日，被告人萧勇福、梁启新作为“粤东莞工0833”号采砂船现场采砂作业的负责人，明知“粤东莞工0833”号采砂船船主萧勇培（另案处理）未取得采矿许可证，仍受船主萧勇培的指使，驾驶“粤东莞工0833”号采砂船航行至珠海市三灶海域停泊，准备非法采挖海砂。“粤惠州货3332”号运输船船主被告人廖尧权明知萧勇培未取得采矿许可证，在得知“粵东莞工0833”号采砂船要非法采挖海砂的情况后，与对方商议海砂的价格，并指使被告人李海昌与被告人萧勇福联系具体实施非法采砂的汇合地点和时间。在双方联系后，被告人李海昌指挥“粤惠州货3332”号运输船到达被告人萧勇福指定的珠海桂山海域停泊等候被告人萧勇福的安排。2016年8月8日晚上，被告人萧勇福、梁启新指挥“粤东莞工0833”号采砂船到达香洲区万山横州岛以西附近海域，由被告人萧勇福联系被告人李海昌指挥“粤惠州货3332”号运输船到达并停泊在“粤东莞工0833”号采砂船左舷，后开始指挥采砂船从海底进行以射流式开采海砂作业，利用采砂船自带的运输带将采集的海砂往“粤惠州货3332”号运输船装载，被告人梁启新作为现场负责人在两船交接处进行监督，大约4个小时后，“粤惠州货3332”号运输船的海砂装载量达到该船最大装载量后，被告人梁启新指挥停止往运输船装载海砂。被告人萧勇福与被告人李海昌确认总装载量为4650吨后，被告人李海昌根据己经谈好的价格，书写了一张“欠条”给被告人萧勇福，“欠条”的主要内容为“4650吨、195000元”。之后被告人李海昌根据被告人廖尧权的安排，指挥“粤惠州货3332”号运输船于8月9日航行至广东省广州市番禺区天源混凝土有限公司的码头将装载的海砂卸载到码头，被告人廖尧权将4650吨海砂换算成4150立方米，并以68元每立方米的价格卖给广东省广州市番禺区天源混凝土有限公司，得赃款人民币28.22万元。
2016年8月11日晚23时许，被告人萧勇福、梁启新、李海昌以相同的方式在珠海市香洲区万山横州岛以西（22°01.117＇N，113°47.173＇E)海域非法采挖海砂时被广东省渔政总队珠海支队查获，并当场查获已采挖的海砂909.2立方米（经鉴定，价值人民币5.53万元）。
2016年11月10日，被告人廖尧权向公安机关退缴违法所得人民币28.22万元。
上述事实，被告人萧勇福、廖尧权、李海昌、梁启新在开庭审理过程中亦无异议，且有证人何某、李某、罗某、廖某、陈某1、萧某、冯某、莫某、沈某、陈某2、黄某1、杨某、韦某、黄某2的证言及辨认笔录，抓获经过，户籍资料，暂扣款收据，搜查笔录，扣押决定书及扣押清单，航情记录表，实物出入账本，光盘，通话记录，协助函，案件移送书及材料清单，调查报告，现场笔录，查获经过说明，位置图，海上船舶检验证书簿、船舶国籍证书、情况说明、矿产资源分类目录、复函等书证材料，航线轨迹情况说明及海图，广东省国土资源厅关于非法开采广东省珠海市横州岛以西海域建筑用砂矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论，检测报告，收据，进仓单，现场及物证照片等证据证实，足以认定。
被告人廖尧权的辩护人辩称：1、被告人廖尧权是从犯。2、被告人廖尧权能坦白认罪，犯罪情节较轻，主观恶性较小。3、被告人廖尧权退清违法所得，有悔罪表现，且是初犯。建议法庭从轻处罚并适用缓刑。
被告人萧勇福、梁启新的辩护人均辩称：1、被告人萧勇福、梁启新是从犯。2、被告人萧勇福、梁启新第一次犯罪数额应以实际销售金额19.5万元计算。3、被告人萧勇福、梁启新第二次盗采海砂行为属于犯罪未遂。4、被告人萧勇福、梁启新能坦白认罪，犯罪情节较轻，且是初犯。建议法庭从轻处罚并适用缓刑。
被告人李海昌的辩护人辩称：1、被告人李海昌是从犯。2、被告人李海昌能坦白认罪，犯罪情节较轻，且是初犯。建议法庭从轻处罚并适用缓刑。
针对控辩双方的意见，本院综合评判如下：
一、关于第一单犯罪数额的认定问题。经查，被告人廖尧权将非法采挖的海砂销赃给广东省广州市番禺区天源混凝土有限公司，获得赃款人民币28.22万元。根据2016年12月1日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款规定，非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。综上，被告人廖尧权销赃后获得赃款人民币28.22万元，该销赃数额不具有明显不合理的情形。因此，第一单犯罪数额为人民币28.22万元。被告人萧勇福、梁启新的辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。
二、关于第二单犯罪行为是否属于犯罪未遂的问题。经查，被告人萧勇福、梁启新、李海昌实施非法采挖海砂行为，已将非法采挖的海砂装载至运输船中，该犯罪行为已实行终了，是犯罪既遂。因此，被告人萧勇福、梁启新的辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。
三、关于各被告人的地位、作用。经查，被告人廖尧权作为“粤惠州货3332”号运输船船主，明知他人未取得采矿许可证，仍共同实施非法采挖海砂的犯罪行为，销赃后获得赃款人民币28.22万元，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人萧勇福、李海昌、梁启新明知他人未取得采矿许可证，仍受雇共同实施非法采挖海砂的犯罪行为，在共同犯罪中起次要作用，是从犯。被告人廖尧权的辩护人关于从犯的辩护意见，本院不予采纳。
各辩护人提出的其他辩护意见，本院予以采纳。
四、关于“粤东莞工0833”号采砂船的处理问题。经查，“粤东莞工0833”号采砂船未扣押在案，且该艘采砂船登记在萧勇培名下，并非本案被告人萧勇福、梁启新所有。因此，待萧勇培归案后，再行处理。
五、关于“粤惠州货3332”号运输船的处理问题。经查，该艘船舶亦未扣押在案，且该艘运输船登记在惠州市泰华航运有限公司名下，亦涉及银行抵押，与“专用于或主要用于犯罪的本人财物”的规定不符。因此，根据《刑法》第六十四条规定及罪刑相适应原则，该艘船舶由相关机关依法处理。
本院认为，被告人萧勇福、廖尧权、李海昌、梁启新违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人萧勇福、廖尧权、李海昌、梁启新的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人萧勇福、李海昌、梁启新在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人萧勇福、廖尧权、李海昌、梁启新归案后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。鉴于被告人廖尧权退清违法所得，酌情可以从轻处罚。根据被告人萧勇福、廖尧权、李海昌、梁启新的犯罪情节、悔罪表现及具有的监管条件，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人廖尧权犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币六万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人萧勇福犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
三、被告人李海昌犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
四、被告人梁启新犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
五、扣押在案的被告人廖尧权向公安机关退缴的违法所得人民币28.22万元，予以没收，上缴国库；涉案的海砂909.2立方米予以追缴，由相关职能部门依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄香港
审 判 员 乔吉顺
人民陪审员 温桂莲
二〇一七年一月二十日
书 记 员 王雪艳
程茜
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。