福建省厦门市湖里区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湖民初字第1148号
原告深圳市昕辉科技有限公司，住所地深圳市坪山新区坑梓龙田社区龙窝路79号TSD工业园1号厂房1A栋3楼，组织机构代码56420236-1。
法定代表人黎永辉，公司总经理。
委托代理人兰金才，福建凯捷律师事务所律师。
被告张晓景，男，1982年4月24日出生，汉族，住福建省安溪县。
委托代理人王坤龙，福建伟盛律师事务所律师。
原告深圳市昕辉科技有限公司（以下简称“深圳昕辉公司”）与被告张晓景劳动争议一案，本院于2014年2月25日立案受理后，依法由审判员王迎春适用简易程序公开开庭进行了审理。原告深圳昕辉公司的委托代理人兰金才，被告张晓景的委托代理人王坤龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告深圳昕辉公司诉称，原告的法定代表人黎永辉于2007年4月在厦门市湖里区和悦里31-45号23号商场申请成立厦门昕辉电子有限公司（以下简称“厦门昕辉公司”），经营范围为批发零售：电子产品、薄膜开关、液晶显示器。之后，厦门昕辉公司的住所地变更为厦门市湖里区禾山镇坂尚村坂上社386号。2010年11月4日，黎永辉在深圳市坪山新区申请成立深圳市昕辉科技有限公司，即原告。2010年10月7日，厦门昕辉公司与原告联合给厦门昕辉公司的客户、供应商传真书面《通知》，内容为：因业务及生产扩大需要，在深圳市成立了原告，生产场地也搬到深圳市，所有业务合作方式不变。原告的经营范围为薄膜开关的技术开发与生产加工；货物进出口、技术进出口。原告一直与福建区域客户保持业务来往。2011年9月7日，黎永辉设立的厦门昕辉公司依法转让给案外人程建红、郑惟中。2013年4月22日，厦门昕辉公司变更为厦门美阿莲贸易有限公司（以下简称“厦门美阿莲公司”）。2013年4月22日，美阿莲公司将其2013年4月22日前的所有权利转让给原告，由原告向其他侵权方、违约方主张权利。被告2009年2月1日起至2010年2月1日止，与厦门昕辉公司建立劳动关系，从事销售岗位的工作。2010年2月1日起至2011年1月30日，双方续签劳动合同，被告的工作岗位变更为公司执行经理。双方约定：被告对公司的机密文件、生产资料负有保密和保全责任；被告如果离开公司，在离职后三年内，不得从事经营、管理和销售与公司相关产品或相关职位，否则，被告应承担公司多年培训、保密及其它相关损失共计20万元，除非在征得公司同意或授权后方可从事相关工作。2010年12月被告离开厦门昕辉公司。由于被告为厦门昕辉公司全力培养的薄膜开关行业的销售精英，厦门昕辉公司与被告约定在竞业限制期限内由原告深圳昕辉公司按月给予被告经济补偿，双方同意补偿方式为在竞业限制期限内原告将厦门的代理权给被告，并给被告比较高的利润空间。但是，被告却违反竞业限制的约定，于2012年10月15日在厦门市成立厦门忻辉电子科技有限公司，该公司法定代表人为张晓景，经营范围为电子产品研发、销售与技术服务；薄膜开关产品、薄膜面板、触摸屏、液晶显示屏、LED背光源、工控仪器设备及配件、自动化仪器设备研发、销售、维修及技术服务。被告成立公司的商号为“忻辉”，与原告公司商号“昕辉”，忻与昕同音，且被告经营的是涉及“电子产品、薄膜开关、液晶显示器”的同行业。被告原为厦门昕辉公司的执行经理及原告在厦门的代理商，现在成立相关公司并使用“忻辉”作为公司商号，具有搭便车和取代厦门昕辉公司的主观意图。被告的行为严重违反了竞业限制约定，而且足以造成相关的混淆与误认。故诉请判令被告向原告支付违约金20万元。
被告张晓景辩称，一、被告无需支付厦门昕辉公司违约金20万元。被告2010年8月离职厦门昕辉公司，双方最后一次签订的《聘用协议》于2010年8月份就自动终止、解除，自动作废无效。离职后，厦门昕辉公司的经营范围变更，不再从事原签订《聘用协议》时的经营范围，竞业限制条款无继续履行的现实意义和现实必要性。并且，虽然双方约定竞业限制条款，但是厦门昕辉公司并未明确告知需保密事项、保密范围等，约定不明，实际上是无密可保；该协议第六条因约定3年竞业限制条款违反法定最长2年期限而无效；该协议因只约定竞业限制条款未约定按月经济补偿、违背权利义务对等原则而无效；在被告离职后至今3年多，厦门昕辉公司没有按月支付竞业限制经济补偿金，故依据劳动合同法等规定，被告无需承担竞业限制违约金。二、厦门昕辉公司的住所地、经营范围、股东、法定代表人、名称等虽然有过变更，但其法人主体至今是一直存续（现名称为厦门美阿莲贸易有限公司）。厦门昕辉公司与原告是两个独立法人，虽然二者的法定代表人曾为同一人，并且名称相近，但是二者之间不存在隶属关系。被告与厦门昕辉公司订立的劳动合同或者聘用协议、竞业限制条款，效力不及于原、被告之间的关系。三、原、被告未签订书面劳动合同或者聘用协议，无约定竞业限制及违约金条款，原告也无按月支付任何竞业限制经济补偿金，不存在给予厦门独家代理权及免收代理费的方式给予按月经济补偿的约定和实际做法。四、原告、被告与厦门昕辉公司三方从未就涉及与被告有关的劳动合同竞业限制条款权利义务转让达成一致协议。本案中竞业限制条款是存在于被告与厦门昕辉公司的聘用协议中，属于劳动合同权利义务范畴。原告与厦门昕辉公司之间权利转让协议书，对于涉及与被告劳动合同权利义务相关内容：基于合同的相对性，未征得被告同意也未事先告知被告，是违法无效的；基于劳动合同的人身性，未征得被告同意和告知，是违法无效的，在劳动合同法上也是于法无据。原告与厦门昕辉公司权利转让协议，是为了恶意诉讼的事后证据，不是被告离职时就达成的协议，不足采信。该协议只涉及权利，并未涉及厦门昕辉公司按月应付竞业限制经济补偿的义务也由原告承担，而三方并未就此达成事先合意一致，假设原告真有支付被告任何费用（包括所谓免收代理费）也是另外一种法律关系，也无法认定与竞业限制经济补偿有关联性。综上，原告的诉讼请求依据不足、理由不能成立、于法无据，依法应裁决予以驳回。
经审理查明，厦门昕辉公司于2007年4月27日成立，经营范围为批发零售：电子产品、薄膜开关、液晶显示器。张晓景于2009年2月1日与厦门昕辉公司建立劳动关系，双方签订了《劳动合同》及两份《聘用协议》，其中2010年1月20日签订的《聘用协议》期限为2010年2月1日起至2011年1月30日止，约定张晓景担任厦门昕辉公司执行总经理；2010年2月1日签订的《聘用协议》期限亦自2010年2月1日起至2011年1月30日止，约定张晓景担任厦门昕辉公司生产部经理；上述两份《聘用协议》均约定张晓景对公司的机密文件、生产资料等负有保密和保全责任，若张晓景离开公司，离职后三年内不得从事经营、管理、销售与公司相关产品或相关职位，否则张晓景应赔偿公司多年培训、保密及其他相关损失共计20万元。
2010年10月7日，厦门昕辉公司与深圳昕辉公司发出一份《通知》，通知厦门昕辉公司的客户、供应商，2010年10月份厦门昕辉公司正式更名为“深圳昕辉科技有限公司”，生产场地搬迁，所有业务合作方式不变。2010年11月4日，厦门昕辉公司的法定代表人黎永辉在深圳市成立深圳昕辉公司，公司经营范围为薄膜开关的技术开发与生产加工、货物进出口、技术进出口。深圳昕辉公司与张晓景之间未签订任何书面劳动合同或聘用协议。2011年9月7日，厦门昕辉公司转让给案外人程建红、郑唯中。2012年10月15日，张晓景在厦门成立厦门忻辉公司并担任法定代表人，公司经营范围为电子产品研发、销售与技术服务，薄膜开发产品、薄膜面板、触摸屏、液晶显示屏、LED背光源、工控仪器设备及配件、自动化仪器设备研发、销售、维修及技术服务。2013年4月22日，厦门昕辉公司变更名称为厦门美阿莲贸易有限公司。2013年4月22日，深圳昕辉公司与厦门美阿莲公司签订一份《协议书》，主要内容为：厦门昕辉公司变更为厦门美阿莲公司之日即2013年4月22日前，厦门美阿莲公司的所有权利转让给深圳昕辉公司；厦门美阿莲公司在2013年4月22日前所有权利，由深圳昕辉公司向其他侵权方、违约方主张权利。
2013年9月27日，深圳昕辉公司向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决张晓景支付其违约金20万元。2013年11月11日，深圳昕辉公司以公司自身原因为由申请撤回上述仲裁申请。2013年11月29日，深圳昕辉公司再次向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决张晓景支付其违约金20万元。厦门市劳动争议仲裁委员会于2014年1月30日作出厦劳仲案（2014）0030号裁决书，裁决：驳回深圳昕辉公司的仲裁请求。深圳昕辉公司对上述裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。
以上事实，有深圳昕辉公司提供的厦门美阿莲公司企业基本信息、法定代表人信息、厦门昕辉公司章程、黎永辉身份证复印件、章程修正案、厦门昕辉公司企业法人营业执照、通知、劳动合同、聘用协议、深圳昕辉公司企业法人营业执照、厦门忻辉公司企业基本信息及工商登记资料、协议书、厦劳仲案（2014）0030号裁决书及送达回证，张晓景提供的聘用协议、厦劳仲案（2013）1181号决定书，以及本案的庭审笔录为证，足以认定。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第二条的规定，在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。《中华人民共和国劳动合同法》第二条的规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。本案，张晓景与厦门昕辉公司签订过书面劳动合同及聘用协议，深圳昕辉公司与张晓景之间未签订任何书面劳动合同或聘用协议，故厦门昕辉公司与张晓景之间存在劳动合同关系，深圳昕辉公司与张晓景之间不存在劳动合同关系。现深圳昕辉公司主张厦门昕辉公司（后更名为厦门美阿莲公司）将其2013年4月22日前的所有权利转让给深圳昕辉公司，由深圳昕辉公司向其他侵权方、违约方主张权利，但依法只有用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同才能由承继其权利和义务的用人单位继续履行；或者在用人单位与劳动者协商一致的情况下，各方可以变更劳动合同约定的内容。而深圳昕辉公司与厦门昕辉公司系两家各自独立的企业法人，其之间于2013年4月22日签订的《协议书》也未经过张晓景的确认，故现深圳昕辉公司基于厦门昕辉公司与张晓景签订的《聘用协议》中的约定向张晓景主张违约金，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告深圳市昕辉科技有限公司的诉讼请求。
本案案件受理费5元，由原告深圳市昕辉科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审判员 王迎春
二〇一四年五月三十日
书记员 刘路英
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。
国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。
《中华人民共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
第三十四条用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。
第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。
变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。