安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖12民终479号
上诉人（原审原告）：韩某某，住安徽省颍上县。
委托代理人：孙培国，住安徽省阜阳市颍州区。
上诉人（原审被告）：刘新响，住安徽省阜南县。
委托代理人：张曌，安徽张怀华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司包河支公司，住所地安徽省合肥市包河工业区。
负责人：李宁，该公司经理。
委托代理人：徐永，住安徽省阜阳市。
上诉人韩某某、刘新响因与被上诉人国元农业保险股份有限公司包河支公司（以下简称国元保险公司）健康权纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2015）南民一初字第02358号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院查明：2014年7月29日，刘新响所有的吊车在起吊重物过程中将韩某某击倒跌落试压平台，摔在基坑内地面上。韩某某受伤后于当日入住阜南县人民医院治疗，实际住院1天，开支医疗费7510.65元。2014年7月30日，韩某某从阜南到合肥开支救护车费3100元。2014年7月31日，韩某某入住安徽省医科大学第一附属医院住院治疗，实际住院3天，开支医疗费4849.43元。2014年8月2日，韩某某从合肥到上海开支救护车费5500元。2014年8月3日，韩某某入住上海长海医院治疗，2014年8月13日出院，实际住院10天，开支医疗费126034.02元。2014年8月13日，韩某某入住上海杨浦区老年医院住院治疗，实际住院13天，开支医疗费7314.40元。当天开支急救费及救护车费105元。2014年8月26日，韩某某再次入住上海杨浦区老年医院住院治疗，实际住院3天，开支医疗费3059.16元。
2015年1月16日，韩某某自行委托安徽世平司法鉴定所对伤残程度、后续治疗费用、护理依赖、休息期、营养期、护理期进行鉴定。该所于2015年1月17日作出（皖）世平司（2015）临鉴字第29号鉴定意见。
本案涉案工程系阜南县妇幼保健院依法将其综合楼项目发包给合肥建工金鸟集团有限公司，监理单位为河南宏业建设管理有限公司，合肥建工金鸟集团有限公司作为总包单位，将地基桩基础检测委托给安徽建筑工程质量监督监测站进行装载重压测试检测。本案韩某某是由安徽建筑工程质量监督监测站负责人孔令博雇佣，工作内容是将试压重物绳索挂往吊车吊钩，工资每天100元。
安徽建筑工程质量监督监测站在进行重压测试过程中需要吊机，通过杨传林介绍，刘新响提供吊机及司机，将测压重物起吊，协助测压，预计工时为四天，协助完工后一次性支付报酬。实际完工用时四天半，支付报酬4000元。双方未签订书面协议。
2015年6月19日，经阜南县住房和城乡建设局主持调解，韩某某与安徽省建筑工程质量监督检测站、合肥建工金鸟集团有限公司、阜南县妇幼保健院、合肥建工金鸟集团有限公司阜南县妇幼保健院综合楼工程项目部达成调解协议，约定由安徽省建筑工程质量监督检测站、合肥建工金鸟集团有限公司、阜南县妇幼保健院、合肥建工金鸟集团有限公司阜南县妇幼保健院综合楼工程项目部一次性赔偿韩某某51万元。韩某某为安徽省农业户口。
另查明，刘新响系“皖AA13**号”重型专项作业车所有人。刘新响为该车在国元农业保险公司包河支公司投保有交强险和商业第三者责任保险20万元（不计免赔率）。事故发生在保险期间内。事故发生时，车辆驾驶员为冷晴友（持B2证），有起重机械作业资格（证书编号TS6FFYS00519），其与刘新响为雇佣关系，刘新响为其雇主。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。本案韩某某是因刘新响所有的吊车在起吊试压重物时击倒跌落试压平台摔伤，对此韩某某和刘新响均不持异议，予以认定。
刘新响与安徽省建筑工程质量监督检测站约定，刘新响提供自己所有的工具，完成测压工作中的部分工作内容，安徽省建筑工程质量监督检测站依照完成成果进行报酬结算，双方并没有从属关系，刘新响与安徽省建筑工程质量监督检测站形成承揽关系，对完成工作过程中造成的他人损害应当承担赔偿责任；虽然事故发生时操作吊机的不是刘新响本人，而是其雇佣人员冷晴友，但雇员冷晴友在执行雇主承揽的工作过程中，用吊车起吊试压重物活动时，因其对于吊车起吊具有控制性且进行的是具有较高危险性的活动，安全注意义务也应高于普通人，在其操作的吊车起吊物品时因物品击倒韩某某致使其受伤，未尽到足够的安全注意义务，存在过错，侵权行为成立；刘新响作为雇主，其雇员在雇佣活动中造成他人损伤的，雇主应当承担无过错的赔偿责任，因此刘新响对韩某某的合理损失应当承担赔偿责任。
涉事车辆在国元保险公司投保有商业三者险20万元，根据二被告之间的保险合同，国元保险公司应当在商业三者险范围内先行赔偿韩某某的合理损失。因被保险车辆作为特种车辆，既可以作为交通工具行使，也可以作为生产工具施工。作为生产工具进行施工时发生事故造成人身伤害的，由于现场施工环境具有一定的危险性和封闭性，一般只允许施工车辆及施工人员进入，社会车辆及人员通常被禁止进入其中，事故发生时被保险车辆不是交通工具进行使用，而是进行专项工作施工，专项作业的行为不是交通行为，并且该被保险车辆是在停稳后进行作业，不属于交通事故，故韩某某要求国元保险公司在交强险范围内予以赔偿的诉讼请求不予支持。
对于韩某某要求误工费按照每天100元标准计算，因韩某某未提供劳动合同、工资明细单、暂住证、纳税证明等相关证据，本案误工费、残疾赔偿金的赔偿标准，均参照安徽省农村标准执行。
韩某某的合理损失为：1、医疗费157472.66元；2、韩某某因伤致残持续误工，其误工时间应计算至定残前一日共计172天，参照鉴定意见，误工费为12810.56天，韩某某要求赔偿16800元，超出部分不予支持；3、因韩某某已年满63周岁且在定残后需要大部分护理依赖，酌情确定护理期限计算至70周岁，参照鉴定意见，护理费为330095.36元，其后护理费可待实际发生后另行主张。4、根据韩某某的伤情，酌情确定营养费为5000元；5、住院伙食补助费为900元；6、因韩某某为一处二级残疾，一处八级残疾，两处十级残疾，且在定残时已年满63周岁，残疾赔偿金应计算17年，为160143.40元；7、韩某某构成二级伤残，结合当地的生活水平，酌情确定精神损害抚慰金为60000元；8、住宿费本院参照安徽省公务员出差住宿标准以310元以下支持。结合韩某某住院情况，住宿费支持1097元；9、考虑到韩某某治疗及陪护人员陪护确需开支交通费，酌情支持交通费1500元；10、后续治疗费9000元经鉴定为必然开支的费用，韩某某要求一并处理，予以支持；11、鉴定费2000元系韩某某为确定其合理损失开支费用，应予支持。上述损失总计为740018.98元。
关于韩某某与安徽省建筑工程质量监督检测站、合肥建工金鸟集团有限公司、阜南县妇幼保健院、合肥建工金鸟集团有限公司阜南县妇幼保健院综合楼工程项目部达成调解协议问题，该协议包括雇佣单位、实际施工单位的赔偿，也包括发包方、总承包方给予的补偿，由于协议书未明确各方的责任比例和具体赔偿、补偿数额，也未明确韩某某自己应当承担的相应责任，现韩某某自愿要求先行扣除案外人已经赔偿的51万元，予以准许。
韩某某在侧重试压作业时，未系安全带，未尽到安全注意义务，对损害的发生也存在一定过错，可以适当减轻刘新响的责任，酌情确定由韩某某自行负担10%的责任，即23001.90元；刘新响承担90%的赔偿责任，计款207017.08元；由于事故车投保有商业三者险，应当由国元保险公司在商业三者险限额内予以赔偿；但根据刘新响与国元保险公司的保险合同约定，精神抚慰金和鉴定费应由刘新响赔偿，计款55800元；国元保险公司在商业三者险限额内赔偿韩某某各项损失151217.08元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告国元农业保险股份有限公司包河支公司于本判决生效之日起10日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告韩某某各项损失151217.08元；二、被告刘新响于本判决生效之日起10日内赔偿原告韩某某精神损害抚慰金、鉴定费共55800元；三、驳回原告韩某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11493元，由刘新响负担4967元，韩某某负担6526元。
韩某某上诉称：一审漏判后续治疗费28800元，护理费按农村标准判决显失公平，一审判决关于长期护理费的计算年限错误，应计算17年，一审判决韩某某承担10%的责任不合理。
刘新响上诉称：其与安徽省建筑工程质量监督监测站之间系劳务关系，保险公司应在交强险范围内承担保险责任。
国元保险公司辩称：一审判决正确，应予以维持。
二审各方提供的证据同一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见和认定的事实与一审一致。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1、一审判决韩某某承担10%的责任是否正确；2、一审判决确定的赔偿数额是否正确；3、刘新响应否承担本案的赔偿责任；4、国元保险公司应否在交强险范围内承担赔偿责任。
本院认为：韩某某在从事劳动过程中，未尽到安全注意义务，对损害的发生具有一定过错，一审法院酌情认定韩某某承担10%的责任，并无不当。关于后续治疗费和长期护理费，一审判决韩某某待实际发生时另行主张，并不违反法律规定。韩某某要求按照城镇标准计算护理费，但其并未提供任何证据证明其主张，因此，对韩某某的上诉主张，本院不予支持。刘新响用自己的工具为安徽省建筑工程质量监测站完成部分工作，双方按照刘新响完成的工作成果结算报酬，一审认定刘新响与安徽省建筑工程质量监测站系承揽关系正确。吊车是在封闭的工地内进行专项作业，一审法院认定该专项作业不是交通行为，并判决国元保险公司在交强险范围内不承担保险责任，并无不当。
综上，一审判决正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9950元，由上诉人韩某某负担8755元，上诉人刘新响负担1195元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨开多
审 判 员 马 林
代理审判员 刘威威
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 赵媛媛
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。