新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）新31刑终197号
原公诉机关伽师县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄晓勇，男，汉族，1986年2月8日出生，原伽师县公安局禁毒大队副大队长，捕前住新疆伽师县。2016年1月9日，因涉嫌徇私枉法罪，经伽师县人民检察院决定，同日被喀什市公安局刑事拘留，因涉嫌玩忽职守罪，经新疆维吾尔自治区检察院喀什分院决定，于2016年1月28日被喀什市公安局逮捕。现羁押于喀什市公安局看守所。
辩护人白光军，新疆驼铃律师事务所律师。
原审被告人依斯马依·艾合买提，男，维吾尔族，1984年10月1日出生，原伽师县公安局禁毒大队代理教导员，捕前住伽师县。2016年1月9日，因涉嫌徇私枉法罪，经伽师县人民检察院决定，同日被喀什市公安局刑事拘留，因涉嫌玩忽职守罪，经新疆维吾尔自治区检察院喀什分院决定，于2016年1月28日被喀什市公安局逮捕。现羁押于喀什市公安局看守所。
辩护人那斯尔江·依布拉音，新疆法衡律师事务所律师。
伽师县人民法院审理伽师县人民检察院指控原审被告人黄晓勇、依斯马依·艾合买提犯徇私枉法罪一案，于2016年7月4日作出(2016)新3129刑初109号刑事判决，认定原审被告人黄晓勇、依斯马依·艾合买提犯徇私枉法罪。原审被告人黄晓勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。受新疆维吾尔自治区人民检察院喀什分院的指派，检察员叶芳、蓝汉洋出庭履行职务，上诉人黄晓勇及其辩护人新疆驼铃律师事务所律师白光军、原审被告人依斯马依·艾合买提及其辩护人新疆法衡律师事务所律师那斯尔江·依布拉音到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，2015年9月11日，被告人黄晓勇接到”伽师县克孜勒苏乡27村有人大规模种植大麻”的信息后，于2015年9月13日带阿某某、亚库甫、驾驶员努尔买买提·艾海提等人到克孜勒苏乡27村5组，发现以刘某某为首的犯罪团伙（另案处理）种植的100亩左右大麻，并安排阿某某就地砍伐。刘某某得知黄晓勇在大麻地的消息后，给富某某打电话请求黄晓勇的哥哥黄某某帮忙解决，并与黄某某、富某某达成将克孜勒苏乡刘某某大麻收成的三分之一分给富某某和黄某某、三分之一分给黄晓勇和依斯马依·艾合买提、三分之一留给刘某某自己的协议。2015年9月15日左右黄晓勇打电话将依斯马依·艾合买提叫到远东小区门口，引见其与富某某、黄某某认识，四人在依斯马依·艾合买提驾驶的白色小轿车上会面。富某某和黄某某请求依斯马依·艾合买提照顾一下克孜勒苏乡大麻地，同时承诺大麻成熟后将三分之一收成给斯马依·艾合买提和黄晓勇，并拿出2万元放在扶手箱后下车。富某某和黄某某下车后，黄晓勇对依斯马依·艾合买提说”你不可能当一辈子的禁毒大队教导员，坚持原则办事，别人照样认为你贪钱、收钱，好好考虑吧”。几天后依斯马依·艾合买提带着黄晓勇、杨某某、阿布都外力到克孜勒苏乡27村附近查处种植大麻情况，黄晓勇对依斯马依·艾合买提说”这片大麻是我一个朋友种的”，于是依斯马依·艾合买提带着黄晓勇、杨某某、协警阿布都外力离开，未履行其职责。2015年10月16日晚，在得知喀什地区公安局禁毒支队的人员到伽师县对刘某某、富某某、黄某某为首的毒品犯罪团伙进行抓捕时，黄晓勇通过自己创建的”黄家大院”微信群及以电话方式向黄某某透漏了喀什地区禁毒支队要去抓获他们的信息，刘某某通过黄某某得知此消息之后，打电话向依斯马依·艾合买提再次确认，依斯马依·艾合买提向刘某某透露了公安机关的行动信息。后导致刘某某、富某某、黄某某犯罪团伙喀什地区禁毒支队采取行动之前得到消息，致使黄某某、张健全、李荣西、张明强、刘磊、孙稳当、魏东畏罪潜逃。
另查明，2015年3月初，刘某某到伽师县远东小区依斯马依·艾合买提家门口对其表示自己打算种植大麻，请求依斯马依·艾合买提提供保护并承诺大麻成熟后给其买辆好车，依斯马依·艾合买提对刘某某的行为没有表示反对和制止。2015年9月13日，黄晓勇将刘某某等种植的100亩左右大麻现某某情况向依斯马依·艾合买提打电话予以说明，并发送了3张现某某大麻图片。刘某某得知黄晓勇到克孜勒苏乡大麻地消息后，给依斯马依·艾合买提打电话请求依斯马依·艾合买提出面摆平，依斯马依·艾合买提为了帮助刘某某给黄晓勇打电话了解情况，并向黄晓勇作出”看情况处理”的指示。黄晓勇为了获取大麻三分之一收成及执行依斯马依·艾合买提的指示不再继续砍伐大麻，随后带着已经砍完的50棵左右的大麻直接回到了公安局。2015年9月底10月初，依斯马依·艾合买提为了确定谁是西克尔大麻地主人，对黄晓勇说”我们今天去西克尔将上次去确定位置的大麻处理一下吧”，黄晓勇回答说”刘某某给我们的大麻，我带回来了300株，我给你分一点。西克尔的大麻是我哥哥种的，你别去行不行。”请求依斯马依·艾合买提不要去西克尔，依斯马依·艾合买提同意了黄晓勇的请求，未到西克尔进行查处。后黄晓勇将装有3万元现金的黄色信封交给了依斯马依·艾合买提，说”这笔钱是刘某某为了答谢你对克孜勒苏乡大麻地给予照顾的酬劳”。依斯马依·艾合买提收了30000元钱。
再查明，被告人黄晓勇明知刘某某、富某某、黄某某犯罪团伙自2015年10月3日至4日从伽师县8乡运输大量大麻至西克尔镇老铜矿晾晒点的犯罪行为，不仅没有阻止刘某某犯罪团伙运输大量大麻的犯罪行为，而且一路关照运输安全，并隐瞒、包庇、纵容刘某某、富某某、黄某某犯罪团伙非法种植毒品原植物。
另，庭后被告人依斯马依·艾合买提的家属积极向法院退赃30000元。
上述事实，有以下证据经当庭质证、认证，予以确认：
一、物证
1.被告人黄晓勇使用的oppo手机一部。
2.被告人依斯马依·艾合买提使用的samsung手机一部。
3.被告人依斯马依·艾合买提的家属向本院退还的30000元现金。
二、书证
1.户籍证明。被告人黄晓勇的户籍信息，证明被告人黄晓勇于1986年2月8日出生，犯罪时达到追究刑事责任的年龄；被告人依斯马依·艾合买提的户籍信息，证明被告人依斯马依·艾合买提于1984年10月1日出生，犯罪时达到追究刑事责任的年龄。
2.任职证明。被告人黄晓勇的任命文件，证明黄晓勇符合国家机关工作人员的身份；被告人依斯马依·艾合买提的任命文件，证明依斯马依·艾合买提符合国家机关工作人员的身份；伽师县公安局关于黄晓勇相关材料的说明，证明被告人黄晓勇于2015年8月至2015年11月任伽师县公安局禁毒大队副大队长一职；伽师县公安局关于依斯马依·艾合买提的相关材料说明，证明被告人依斯马依·艾合买提2014年6月至2015年12月任伽师县公安局禁毒大队代理教导员一职。
3.短信内容截图。①2015年9月13日15:23-15:31黄晓勇与依斯马依·艾合买提短信聊天内容；②2015年9月20日18:20黄晓勇与依斯马依·艾合买提短信聊天内容；③2015年9月11日17:15；④2015年10月3日01:58黄晓勇与富某某微信聊天内容。
三、证人证言
1.证人刘某某、富某某、黄某某、杨某某的证言。证明黄晓勇和依斯马依·艾合买提在明知刘某某、富某某、黄某某非法种植大麻不仅未依法查处，而且从中获利，包庇犯罪、并积极参与犯罪的事实。
2.证人阿某某的证言。证明黄晓勇到过刘某某种植大麻地的现某某并拍照的事实。
四、被告人供述和辩解
被告人依斯马依·艾合买提的供述与辩解。证明1、被告人黄晓勇、依斯马依·艾合买提身为禁毒工作人员，在明知他人种植大麻的情况下，不仅不履行职责予以查处，反而利用职务之便徇私枉法，对犯罪分子给予保护并从中牟利。2、在地区禁毒大队前往西克尔大麻地进行执法活动时，黄晓勇通过微信群向其哥哥黄某某透漏行动地点，并在执法活动后给富某某通风报信，透漏执法情况的事实。
五、现某某指认照片
证明被告人黄晓勇到达过刘某某在8乡种植的大麻地，对刘某某大麻地的情况明确，但未查处的事实。
六、鉴定意见
1.新疆国家安全厅司法鉴定中心新国安司鉴〔2016〕电鉴字第002号电子物证鉴定检验鉴定报告书。
2.喀什地区公安局网络安全保卫支队喀地公网勘字【2016】003号、004号、005号、006、007号电子物证检验鉴定报告。证明被告人黄晓勇、依斯马依·艾合买提将使用过的手机通信记录、微信记录、短信记录均有删除痕迹，并将涉及本案的相关信息全部删除的事实。
上述证据经当庭质证，证据间相互印证、相互关联、且来源合法，原审予以确认，可作为定案依据。
原审认为，被告人黄晓勇、依斯马依·艾合买提身为司法工作人员，为谋取私利，利用承办案件的便利条件，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，其行为已构成徇私枉法罪。伽师县人民检察院指控被告人黄晓勇、依斯马依·艾合买提犯徇私枉法罪的事实清楚，证据确实、充分，依法予以支持。二被告人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。鉴于被告人依斯马依·艾合买提能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，确有悔罪表现，可从轻处罚。辩护人那斯尔江·依布拉音的部分辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，判决一、被告人黄晓勇犯徇私枉法罪，判处有期徒刑三年；二、被告人依斯马依·艾合买提犯徇私枉法罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；三、被告人黄晓勇供犯罪所用的手机予以没收，依法上缴国库；四、被告人依斯马依·艾合买提供犯罪所用的手机及违法所得三万元予以没收，依法上缴国库。
宣判后，上诉人黄晓勇以”其在一审庭审最后阶段愿意认罪伏法，愿意为刘某某等人的犯罪行为起到的次要作用承担责任，但不愿承受不白之冤”为由，提出上诉。
其辩护人意见为：上诉人黄晓勇与原审被告人共同犯罪，量刑上存在很大差异，有违刑法罪刑相适应原则，且在案发前主动向局领导和办案人员陈述了事情的经过，应属自首行为，应给予从轻处罚。
原审被告人依斯马依·艾合买提在法定期限内未提出上诉。
经二审审理查明，原审判决认定上诉人黄晓勇、原审被告人依斯马依·艾合买提犯罪的事实清楚。有经一审开庭举证质证的物证、书证、上诉人及原审被告人的户籍证明、上诉人黄晓勇的任命文件、原审被告人依斯马依·艾合买提的任命文件、伽师县公安局关于黄晓勇、依斯马依·艾合买提相关材料的说明、短信内容截图（①2015年9月13日15:23-15:31黄晓勇与依斯马依·艾合买提短信聊天内容；②2015年9月20日18:20黄晓勇与依斯马依·艾合买提短信聊天内容；③2015年9月11日17:15；④2015年10月3日01:58黄晓勇与富某某微信聊天内容）、证人刘某某、富某某、黄某某、杨某某、阿某某的证言、现某某指认照片、新疆国家安全厅司法鉴定中心新国安司鉴〔2016〕电鉴字第002号电子物证鉴定检验鉴定报告书、喀什地区公安局网络安全保卫支队喀地公网勘【2016】003号、004号、005号、006、007号电子物证检验鉴定报告、原审被告人依斯马依·艾合买提的供述与辩解，相互印证，足以认定。
本院认为，上诉人黄晓勇、原审被告人依斯马依·艾合买提身为人民警察，伙同他人为徇私情私利，对明知是有罪的人而故意包庇不使其受追诉，其行为侵害了国家司法机关的正常活动，已犯有徇私枉法罪，是共同犯罪。原审人民法院根据上诉人黄晓勇及原审被告人依斯马依·艾合买提犯罪的事实、性质、情节所作出的判决，定罪、适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，应予维持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 勇
审 判 员 杨 新 兰
代理审判员 阿布力孜江买买提
二〇一六年十一月二十三日
书 记 员 廖 静 静