重庆市涪陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）涪法刑初字第00115号
公诉机关重庆市涪陵区人民检察院。
被告人袁波，男，汉族，住重庆市涪陵区。被告人袁波曾因犯故意伤害罪，2009年8月3日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2012年3月18日刑满释放；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年7月10日被重庆市涪陵区公安局抓获，次日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于重庆市涪陵区看守所。
辩护人雍尚贤，重庆峡阳律师事务所律师。
重庆市涪陵区人民检察院以渝涪检刑诉[2014]93号起诉书指控被告人袁波犯贩卖毒品罪，于2014年2月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市涪陵区人民检察院指派代理检察员刘耘希出庭支持公诉,被告人袁波及其辩护人雍尚贤均到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市涪陵区人民检察院指控，2013年7月4日和7月10日，被告人袁波先后两次各贩卖毒品冰毒0.5克和冰毒一包给吸毒人员杨某甲和“二娃”。2003年7月10日晚，公安机关将被告人袁波抓获，并从其居住处查获冰毒9.78克、麻古7.28克。上述事实，检察机关提供了相应的证据，认为被告人袁波的行为构成贩卖毒品罪，且系累犯，建议依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第六十五条之规定判处。
被告人袁波的辩称：他住的房子是别人的，冰毒不是他的，他也不知道该房间内有麻古。
被告人袁波的辩护人的辩护意见是：1、被告人袁波是公安机关口头传唤到案后，没有采取强制措施期间前作过有罪供述，是自首；2、被告人袁波居住处是甘某某租来后让被告人袁波在此居住，被告人袁波并不是唯一能进入该处的人，故从该房间查获的毒品不能认定是被告人袁波所有，不应计入被告人袁波的贩毒总量；3、被告人袁波在庭审时虽翻供，但最终认罪，仍属如实供述，建议对其从轻处罚。
经依法审查查明：
1、2013年7月4日晚，被告人袁波在重庆市涪陵区高笋塘某宾馆房间将冰毒约0.5克以300元的价格贩卖给吸毒人员杨某甲，因杨某甲无钱暂未付毒资。
2、2013年7月10日晚，被告人袁波与他人在重庆市涪陵区海陵花园三岔路口将毒品冰毒一包贩卖给吸毒人员“二娃”，获毒资600元。
2013年7月10日晚，公安机关将被告人袁波抓获，并从其居住的涪陵区罗家花园工商银行2单元某房内查获冰毒9.78克、麻古7.28克。经重庆市公安局毒品鉴定中心检测：从被告人袁波居住房间内查获的疑似毒品冰毒和麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2013年7月10日晚，公安机关将被告人袁波抓获，并从其居住的涪陵区罗家花园工商银行2单元某房内查获冰毒9.78克、麻古7.28克。经重庆市公安局毒品鉴定中心检测：从被告人袁波居住房间内查获的疑似毒品冰毒和麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有检察机关提交、并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过说明，证实2013年7月10日，公安机关接特情举报被告人袁波在贩卖毒品，即前往布控将其抓获。
2.被告人袁波的供述笔录，证实他现在住的房子是他的一个“干姐姐”（指甘某某）租的，“干姐姐”没在这点住了，他就搬过来住，到被抓时大约住了近2个月的时间。2013年7月4日，他的一个朋友杨某甲给他打电话说要300元的“东西”（指毒品），于是他就在他居住房间内存放的冰毒中取了大约0.5克送到某宾馆给杨某甲，杨某甲当时没给他钱，说过一段时间还给他；2013年7月10日，他约朋友王某某出来打游戏，因王某某的一个朋友说要“东西”（指毒品），于是他把他身上带的一包冰毒拿去卖给了王某某的朋友，收了600元钱，这次卖的也是在他居住房间内存放的冰毒中取的。
3．证人杨某甲的证言，证实2013年7月4日的一天晚上，他打电话给袁波，让袁波拿300元的“东西”（指毒品）给他，于是袁波就到他所在的某宾馆房间，给他一包大约0.5克的冰毒，他当时没有钱，就对袁波说先欠到以后给袁波。
4.证人王某某的证言，证实2013年7月10日晚，袁波约他去打游戏，他们碰头后，袁波坐在他开的车的副驾驶位上，其间他的一个朋友“二娃”（真名不知）打电话给他问他有没有“东西”（指毒品），他就问袁波有没有，袁波问要多少，对方说600元的冰毒，袁波就从身上取了一包冰毒，他开车到海陵花园三叉路口，袁波将毒品给他，他给了“二娃”，“二娃”付了600元钱，他交给了袁波。
5.证人李某某（被告人袁波前妻）的证言，证实2013年7月10日晚,她坐在王某某开的车的后排，袁波坐在副驾驶位上，车开到海陵花园三叉路口时，有一个人走到王某某的车旁，袁波把冰毒包子给王某某，王某某又把冰毒包子给车外的那个人，收的钱王某某交给了袁波。
6.证人甘某某的证言，证实涪陵区罗家花园工商银行2单元某房是她租的，租期半年，后来让“干弟弟”（指袁波）在此居住，她本人没有在此居住，袁波在此居住了约2、3个月的时间。
7．证人杨某乙的证言，证实涪陵区罗家花园工商银行2单元某房是他女朋友甘某某租的，后来甘某某把这房子给袁波在住。
8.现场指认笔录及照片、现场图，证实被告人袁波对两次贩卖毒品的现场作了指认
9.辨认笔录及照片，证实杨某甲辨认出被告人袁波是卖毒品给他的人，以及王某某辨认出是被告人袁波将毒品给他由他转给“二娃”的人。
10.搜查照片、毒品当面称重记录及照片、检材提取笔录、提取及扣押清单、毒品鉴定文书，证实公安机关在被告人袁波的居住处查获冰毒9.78克、麻古7.28克，经鉴定查获的疑似毒品冰毒和麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
11.通话记录，证实2013年7月4号被告人袁波与吸毒人员杨某甲之间曾有过通话记录。
12.涪陵区人民医院的体格检查表、检查报告单、在押人员健康检查登记表、情况说明，证实未对被告人袁波刑讯逼供。
13.被告人袁波的原刑事判决书及释放证明，证实被告人袁波是累犯。
14.被告人袁波的户籍证明，证实其案发时为成年人。
本院认为，重庆市涪陵区人民检察院指控被告人袁波犯罪的罪名成立。被告人袁波明知冰毒是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人袁波在刑罚执行完毕后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。对被告人袁波提出冰毒不是他的，他不知道其居住处有麻古，以及其辩护人提出因从被告人袁波居住处查获的毒品不是被告人袁波所有，不应计入被告人袁波贩毒总量的辩解辩护意见，经查，被告人袁波供述称其两次贩卖的冰毒均是用其居住房内放置的冰毒进行贩卖，且公安机关是在被告人袁波居住处查获的毒品，因贩卖毒品，查获的毒品应认定为犯罪的数量，毒品是否为其所有不影响对贩毒事实的认定，故从被告人袁波居住处查获的毒品数量应计入被告人袁波贩卖毒品的总量，对被告人袁波及其辩护人的该辩护意见，本院不予采纳；对被告人袁波的辩护人提出的被告人袁波是自首的辩护意见，经查，被告人袁波是被抓捕归案，不属自首，对此辩护意见，本院不予采纳；对被告人袁波的辩护人提出被告人袁波属如实供述的辩护意见，因被告人袁波如实供述主要犯罪事实后又翻供，但在一审判决前又能如实供述，虽辩称他不知道居住处有麻古，但未否认从其居住处查获冰毒并用该冰毒进行过贩卖这一主要事实，仍成立如实供述，对此辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人袁波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币九千元（限于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月10日起至2022年7月9日止。）
二、没收查获的冰毒9.78克、麻古7.28克；追缴被告人袁波犯罪所得赃款人民币600元，上缴国库。
如不服本判决,可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第三中级人民法院上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田 凌
人民陪审员 梁庶民
人民陪审员 陈其娟
二〇一四年三月十七日
书 记 员 胡娅迪