安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）滁刑终字第00147号
原公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
上诉人王杰（原审被告人），农民。曾因犯盗窃罪于2009年7月6日被凤阳县人民法院判处有期徒刑六年三个月，并处罚金两万元，2013年10月6日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪于2014年10月16日被凤阳县公安局刑事拘留，同年11月21日经安徽省凤阳县人民检察院批准被凤阳县公安局执行逮捕，现羁押于凤阳县看守所。
上诉人（原审被告人）张某甲，小名小勇，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年11月25日被凤阳县公安局刑事拘留，同年12月4日被该局监视居住，2015年3月6日被决定取保候审。同年3月30日被凤阳县人民法院决定并由凤阳县公安局执行逮捕，现羁押于凤阳县看守所。
辩护人张乃胜，安徽冠亚律师事务所律师。
原审被告人石某，小名磊磊，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年11月25日被凤阳县公安局刑事拘留，同年12月4日被该局监视居住，2015年3月6日经凤阳县人民法院决定被取保候审。
安徽省凤阳县人民法院审理的由凤阳县人民检察院指控的被告人王杰、张某甲、石某犯故意伤害罪一案，于2015年3月26日作出（2015）凤刑初字第00106号刑事判决。宣判后，原审被告人王杰、张某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年5月11日公开开庭进行了审理，滁州市人民检察院指派检察员徐玉江出庭履行职务，上诉人王杰、张某甲及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2014年10月16日凌晨2时许，怀某与女友王向阳、代某在凤阳县府城镇五岔路口华荣烧烤店吃饭，被告人王杰因想和王向阳谈对象，得知怀某与王向阳在一起，心中不悦，邀集张某甲、石某赶到华荣烧烤店，王杰将怀某喊出烧烤店，后三人对怀某进行殴打，其中被告人张某甲持剪刀戳伤怀某头部、面部。经医院诊断，怀某伤情为头面部外伤、颅骨内异物，开放性颅脑损伤。经凤阳县公安局刑事科学技术室鉴定，怀某头部的损伤程度为重伤二级，面部的损伤程度为轻微伤。案发后被告人王杰、石某、张某甲到凤阳县公安局投案，现双方当事人民事部分已达成调解协议，赔偿被害人怀某12万元，取得被害人的谅解。
上述事实，有以下证据证实：
1、书证：受案登记表，证实2014年10月16日2时20分，怀某电话报案称在凤阳县府城镇五岔路被人打了。
2、书证：户籍证明，证实各被告人的基本身份情况。
3、书证：凤阳县公安局刘府派出所、洪武路派出所证明，证实张某甲、石某无违法犯罪记录。
4、书证：凤阳县公安局洪武派出所抓获经过、凤阳县公安局巡逻防暴警察大队归案情况说明，证实案发后王杰报案自称是将怀某打伤的人，后被凤阳县公安局民警到凤阳县新城区广场附近将其带回凤阳县公安局洪武路派出所；石某、张某甲于2014年11月25日到该队投案。
5、书证：凤阳县人民法院（2009）凤刑初字第47号刑事判
决书、凤阳县公安局大庙派出所证明、离监犯综合信息表，证实王杰犯因犯盗窃罪于2009年7月6日被判处有期徒刑六年三个月，并处罚金两万元，2013年10月6日刑满释放。
6、书证：证据保全清单，证实凤阳县公安局洪武路派出所保全金属片一枚，黑色三角形，保管人李某。
7、书证：凤阳中医院疾病诊断证明书、蚌埠医学院第一附属医院住院病历，证实怀某病情诊断为头面部外伤、颅骨内异物，开放性颅脑损伤。
8、书证：调解协议书、收条，证实王杰、石某、张某甲一方与被害人怀某达成调解协议，王杰等人一方一次性赔偿怀某医疗费等各项费用共计12万元，钱款已支付，怀某对王杰、石某、张某甲表示谅解，不再要求追究三人刑事及民事责任。
9、鉴定意见：凤阳县公安局刑事科学技术室（皖）公（凤）鉴（活）字（2014）541号法医学人体损伤程度鉴定书，证实怀某头部的损伤程度为重伤二级，面部的损伤程度为轻微伤。
10、辨认笔录：证实2014年10月17日，经王杰辨认，7号照片中的人就是参与殴打怀某的张某甲。7号被辨认人张某甲；2014年10月22日，经王杰辨认，9号照片上的人就是参与殴打怀某的磊磊。9号被辨认人石某。
11、现场勘验笔录：证实现场位于安徽省凤阳县府城镇五岔路华荣烧烤门口。经勘查，中心现场位于凤阳县府城镇五岔路华荣烧烤门口，现场北侧为凤阳县府城镇府北居委会，现场南侧为科阳广告公司，现场西侧为禁垣路，现场未发现有价值痕迹物证，对现场外围进行搜索，未发现有价值痕迹物证，在其他位置未发现有价值痕迹物证。
12、证人王向阳证言：证实今天凌晨两点左右其和男友怀某、朋友代某在凤阳五岔路的一家烧烤店吃夜宵，王杰带了一车人到烧烤店门口将怀某叫出并殴打，一共从车上下来三个人，其中一个人手里拿着一个大约十来厘米长的小刀。怀某头部被打，头骨里面有个断的金属刀片，脸部也被刀划破了，头部脸部都流了好多血。王杰以前想和其成为男女朋友，其拒绝了。
13、证人代某证言：证实昨天晚上，其和朋友王楠、怀某在一烧烤店吃饭。王杰来了喊旺旺出去，就在门口发生打斗声。其看到王杰带两个人一起追打旺旺，其追上去时，旺旺已躺在地上，其看到旺旺脸部、头部均有血，右眼脸处有一道划子。打架时王杰讲“给我打，搞死他”。他们三个人都打的，都拳打脚踢。其后来陪旺旺到医院，拍CT时说脑中有金属片，要进行开颅手术。
14、证人刘某证言：证实10月16日凌晨，其正在经营烧烤店，来了两个女的和一个男的，凌晨2时许，三个男的开了一辆白色的越野车到烧烤店，一个叫杰哥的人喊里面那个男的出来。另外两个人就往前靠近，里面的那个男的一看形势不对，就往北跑去，三个男的就追上去，随后他们就打起来了，三个男的打那一个男的，接着又有两个女的也追上去了。其店里少一把剪刀，是杰哥带去的两个人其中一个人拿的。
15、证人李某证言：证实其是蚌埠医学院第一附属医院神经外科医生。怀某的头部腿部被一金属片刺中，穿破硬脑膜，于2014年10月16日做的手术，现病人正在治疗中。金属片特征是外观黑色，三角形，像剪刀的头部，当时取出来后一直保存。
16、证人许某证言：证实去年秋天的一天晚上，其和张某乙、黄文林等人在凤阳县府城镇玩，半夜，黄文林开车，张某乙接了一个电话，就叫黄文林往五岔路去，其看到有几个人在路边，张某乙打开车门看的，汽车停不到一分钟就走了。
17、证人张某乙证言：证实去年大概九、十月份的一天夜里一两点钟左右，其接到王杰的电话，但声音不是王杰，电话里那个人说王杰在五岔路被人打了让其过去一下，其到了五岔路看见王杰的眼镜没有了，王杰说被人打了，让其帮忙打架，其不愿意就让他报案，后来就上车走掉了。
18、被害人怀某陈述：证实今天凌晨两点钟的时候，其和王向阳、代某在凤阳五岔路旁的一家烧烤店吃东西，一个胖子、一个高瘦男子、一个矮瘦男子走到店里面，胖子让其出去，走到门口高瘦男子打其脸一巴掌，胖子也打其脸一下，其就往右手百瑞对面跑，三个人就追打其，胖子用脚对其头部踢了一脚，然后胖子讲了一句“照死里打，”他们就用脚踢其身体，其躺在地上，感到头疼得厉害，站不起来。其头部被扎了个刀片，耳朵出血，眼睛下方被划了一刀。是胖子指挥他们打的。其看到矮瘦个子手里拿了一把匕首，其他两个人没看到，不确定胖子和瘦高个手里有没有东西。头部什么时候受伤不能确定。
19、被告人石某供述：供认2014年10月16日凌晨1点多钟，张某甲打电话说喝酒喝多了，让其帮忙开车，王杰坐在副驾驶位上，说到五岔路华荣烧烤店找他对象。王杰和张某甲先到店里的，进去一二分钟就出来了，还出来一个男的和两个女的，在店西口讲了几分钟话，王杰和张某甲就和那个人打起来，其就朝那个人身上打了一拳，王杰将那个男的摔睡到地上，张某甲用脚往身上跺的，那个男的抱着头睡在地上，两个女的上去拉架。王杰说磊磊拿东西干，其没拿东西就上车了，王杰和张某甲也上车了，王杰打电话说在五岔路打架吃亏了，让对方来一下。十几分钟后，过来一辆白色路虎越野车。在这期间，那个男的和两个女的在烧烤摊北口站着，王杰和张某甲看到车来以后，下车到那个男的跟前又打起来，把他打睡到地上，他爬起来就跑了。后来听说王杰对象的老家男朋友到凤阳来，因为这事王杰和对方打架的。一开始都是空手打的，后来打过架之后，其听张某甲说用剪刀戳到对方的头和脸上了，是从烧烤店拿的剪刀。
20、被告人张某甲供述：供认2014年10月15日12点左右，王杰喊其到小中都里面烧烤店喝酒的，后来提出要去找他对象，其当时酒喝多了，就打电话给石某来开车。到五岔路华荣烧烤店后，王杰先到店里的，进去一二分钟就出来了，还出来一个男的和两个女的，店北口讲了没有几句话，王杰就和那个人打起来，并喊其和石某打那个男的，其开始是空手和他干的，被打了好几拳后，其就跑到烧烤店门口烧烤机旁边拿起一把剪子往对方男子头上戳了二下，戳的时候王杰抱着那个人一起摔倒地上，石某站在旁边用拳头耳巴打的。剪刀是一般家庭用的，前面的剪子口有5-6公分长，打过架就扔到路边去了。
21、被告人王杰的供述：供认其在今年7月份认识王楠并发展成为男女朋友关系。2014年10月15日晚上其和朋友张小勇、磊磊三个人在小中都喝酒，其听说王楠和旺旺及洁琼在府城镇五岔路附近吃饭，就和张小勇、磊磊来到五岔路烧烤店门口，找到了旺旺，谈了几句就互相厮打，过程中，旺旺一拳把其眼镜打掉了，磊磊和张小勇上前与旺旺厮打起来，旺旺跑，其三人一起上前撵旺旺，撵到后，其和旺旺都摔倒在地上，四人在地上又厮打一会，怎么打的也分不清，后来旺旺跑掉了。
原判认为被告人王杰、石某、张某甲共同故意伤害他人身体健康，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人王杰、张某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人石某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以减轻处罚。被告人王杰、石某、张某甲有自首情节，且积极赔偿对方经济损失，取得被害人的谅解，可从轻处罚。被告人王杰系累犯，应当从重处罚。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，认定被告人王杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人石某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。
原审被告人王杰上诉提出：本案被害人存在过错；其未实施对被害人的伤害行为，并非主犯；其具有自首、赔偿等从轻处罚情节。故原判量刑过重。
原审被告人张某甲上诉提出：其受邀参与打斗，并非本案主犯；其具有自首、赔偿等从轻处罚情节。其辩护人认为应对其适用缓刑。
出庭检察员认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审法院查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，对一审法院认定的事实及证据均予以确认。
本院认为，上诉人王杰、张某甲伙同原审被告人石某，共同故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。王杰系本案的组织者，张某甲系伤害行为的具体实施者，二人在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，故王杰、张某甲的此节上诉理由，本院不予采纳。王杰所提本案被害人具有过错的上诉理由与查明事实不符，本院不予采纳。关于两名上诉人所提具备自首、赔偿、取得谅解等从轻处罚情节的上诉理由，原判已予考量，并结合二人的犯罪事实、性质和对社会的危害程度，予以从轻处罚，故二人此节上诉理由不能成立。综上，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。对张某甲及其辩护人要求判处缓刑的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。对检察机关提出驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 樊朝勇
代理审判员 陈晓蕾
代理审判员 杨振兴
二〇一五年五月十一日
书 记 员 张群英
附：本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；