甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白中民一终字第147号
上诉人（原审被告，反诉原告）甘肃聚隆精细化工有限公司。
法定代表人陈俊鑫，该公司经理。
委托代理人李志强，甘肃奇盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告，反诉被告）乔永红，男，生于1987年6月19日，汉族，原系聚隆精细化工有限公司职工，现住白银市白银区。
委托代理人李崇毓，甘肃法翔律师事务所律师。
上诉人甘肃聚隆精细化工有限公司（以下简称聚隆公司）因与被上诉人乔永红劳动争议纠纷一案，不服白银市白银区人民法院（2013）白民二初字第362号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人聚隆公司的委托代理人李志强，被上诉人乔永红及其委托代理人李崇毓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告乔永红于2009年5月4日至2013年4月24日在被告聚隆公司工作。双方一直未签订书面劳动合同。原告自2010年10月开始一直被安排至生产工作岗位，实行倒班制。原告每月工资项目为基本工资、奖金加加班工资，扣除考勤扣款为应发工资。原告工作期间，被告未给原告交纳社会保险金。2013年4月24日，被告未与原告协商一致即向原告提出解除劳动关系，并出具“我公司乔永红同志因工作原因离职”证明一份，未说明任何理由。原告工资发至2013年4月，被告未向原告支付经济补偿金。原告在解除劳动关系之前一年（2012年5月至2013年4月）的应发工资为31868元。原告在2009年6月至2010年4月期间的应发工资为11630元。2013年4月29日，原告向白银区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求依法裁决：1、被告为原告补交社会保险费36318.05元；2、被告支付经济补偿金21238.64元；3、补发加班工资49202.84元；4、支付未签订劳动合同双倍工资差额29203.13元。该仲裁委受理并经审理后于2013年8月19日做出区劳仲裁字（2013）38号仲裁裁决，内容为：一、由被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额17050元；二、由被告支付原告加班工资8060元；三、由被告缴纳2012年-2013年4月的社会保险金；四、驳回原告的其他申请请求。现原告起诉本院，请求支持其诉讼请求。被告于2013年9月3日以乔永红为被告向本院起诉，请求判令聚隆公司不向乔永红支付双倍工资、加班费及交纳社会保险金。
原审认为，本案的争议焦点为：1、被告未签定书面劳动合同应否向原告支付双倍工资差额；2、被告提出解除劳动关系应否向原告支付经济赔偿金；3、原告主张的休息日加班的事实是否存在；4、用人单位欠缴劳动者社会保险费是否属于民事诉讼的范畴。首先，原、被告提交的劳动合同书、银行工资明细、离职证明、个人工资发放条、仲裁裁决书，因双方对真实性无异议，故对该部分证据予以认定。对被告提交的工资发放总表，因该工资表中原告工资项目及数额与原告提交银行工资明细、个人工资发放表一致，故对该工资总表予以认定。原告于2012年5月至2013年4月的应发工资为31868元，月平均工资为2656元。原告于2009年6月至2010年4月期间的应发工资为11630元。被告聚隆公司与原告乔永红在用工期间虽未签订书面劳动合同，但双方已形成了事实劳动关系。我国劳动法及劳动合同法明确规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系应当订立劳动合同。我国劳动合同法实施条例第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。根据有关法律规定，该法律条文规定的工资应为应发工资，而不是基本工资。因此被告聚隆公司应当再向原告支付2009年6月至2012年4月的一倍工资11630元。其次，我国劳动合同法第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，被告聚隆公司对原告用工已满4年，视为原、被告签订了无固定期限的劳动合同。被告于2013年4月24日向原告提出解除劳动合同，双方事先没有经过协商一致，且无任何解除的法定理由，因此被告解除劳动合同系违法解除。根据我国劳动合同法第八十七条之规定，被告应按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。原告在被告处连续工作4年，应支付8个月的应发工资，即21248元；第三，原告方主张的休息日加班费，因原告提供的交接班记录来源不合法，且原告提供的个人工资发放表中有加班费，如果系法定假日的加班费也是超过应发的数额，故对该证据不予认定，原告主张的加班事实不能成立。原告的该项请求不予支持；四、原告主张的由被告补交社会保险费，首先企业没有缴纳社会保险，侵犯的是国家社会保险部门的权利，其次才侵犯了职工的预期权利，劳动者的期待权在法定情形没有出现前不能行使请求权，无权要求用人单位对自己履行缴纳义务，只能向国家劳动行政部门和征缴机关提出请求，由国家劳动行政部门和征缴机关作出行政处罚。因此，原告的该项诉讼请求依法不予支持。原告的其他诉讼请求及被告的诉讼请求因无证据支持，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款的规定，判决如下：1、被告甘肃聚隆精细化工有限公司向原告乔永红支付双倍工资差额11630元及经济赔偿金21248元，合计32878元，此款于本判决生效之日起10日内支付；2、驳回原、被告其他诉讼请求。
上诉人聚隆公司不服上述判决，向本院提起上诉称，我公司不应当支付乔永红经济赔偿金和双倍工资，故请求二审法院撤销原判，依法驳回被上诉人原审的诉讼请求。
被上诉人乔永红辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的案件事实与一审一致。
本院认为，首先，聚隆公司与乔永红在用工期间虽未签订书面劳动合同，但双方已形成了事实劳动关系。劳动合同法实施条例第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。根据有关法律规定，该法律条文规定的工资应为应发工资，而不是基本工资。因此聚隆公司应当再向乔永红支付2009年6月至2010年4月的一倍工资11630元；其次，原审以聚隆公司出具的乔永红提交的“我公司乔永红同志因工作原因离职”的证明作为聚隆公司违法解除劳动关系的证据，本院认为“离职”是个大概念，包括辞职，可能也存在合同期满或被公司辞退的情况，双方当事人对于辞职还是辞退各执一词，综合本案证据无法得出聚隆公司在与乔永红解除劳动关系中存在过错或者违法行为，且根据法律规定自动离职亦不是用人单位证明的范围，结合乔永红的仲裁请求、一审诉求以及公平原则，本案应当参照劳动合同法第四十六条第二款规定：用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应由聚隆公司向乔永红支付经济补偿金。乔永红在聚隆公司处连续工作4年，应支付4个月的应发工资，即10624元。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持白银市白银区人民法院（2013）白民二初字第362号民事判决的第二项，即驳回原、被告其他诉讼请求；
二、撤销白银市白银区人民法院（2013）白民二初字第362号民事判决的第一项，即被告甘肃聚隆精细化工有限公司向原告乔永红支付双倍工资差额11630元及经济赔偿金21248元，合计32878元，此款于本判决生效之日起10日内支付；
三、甘肃聚隆精细化工有限公司向乔永红支付双倍工资差额11630元及经济补偿金10624元，合计22254元，此款于本判决生效之日起10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费20元，由上诉人甘肃聚隆精细化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏晓忠
代理审判员 刘红雅
代理审判员 李作凤
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 张继顺