云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）楚中刑终字第39号
原公诉机关禄丰县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王竹芬，女，生于1956年8月14日，汉族，云南省禄丰县人，农民。
原审被告人梁某甲，男，生于1957年6月20日，云南省禄丰县人，汉族，初中文化，农民，因本案于2013年12月10日被禄丰县公安局取保候审。
禄丰县人民法院审理禄丰县人民检察院指控原审被告人梁某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人王竹芬提起附带民事诉讼一案，于二0一四年三月二十八日作出（2014）禄刑初字第23号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王竹芬不服，提出上诉，刑事部分已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问双方当事人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，附带民事诉讼原告人王竹芬与赵某甲（被告人梁某甲的妹夫）系相邻关系，由于王竹芬家在与赵某甲家相邻并有争议的土地上建盖石棉瓦房，双方为此发生纠纷。2013年8月27日上午9时30时分许，被告人梁某甲受赵某甲、梁某乙夫妇邀约，到禄丰县勤丰镇鸡街村委会上村帮赵某甲、梁某乙家拆除王竹芬家建盖的石棉瓦房，在拆除过程中，双方发生吵打，吵打中，在梁某甲与王竹芬争抢王竹芬手中拿着的锄头把时，梁某甲用手打了王竹芬胸部一拳，致王竹芬倒地后右手桡骨远端骨折、全身多处软组织挫伤。经法医鉴定，被害人王竹芬的伤情达轻伤。
附带民事诉讼原告人王竹芬伤后于当日（8月27日）至8月28日到禄丰县勤丰镇卫生院住院治疗1日，诊断为：1、全身多发性软组织挫伤，2、右锁骨骨折待查，用去医疗费130.42元；8月28日至10月17日，王竹芬到禄丰县人民医院住院治疗，诊断为：1、右手桡骨远端骨折，2、全身多处皮肤软组织擦挫伤，用去医疗费9947.52元（含住院费9727.12元、门诊费220.40元）；出院后，王竹芬又于2013年10月23日、11月2日、2014年2月28日先后三次到禄丰县人民医院门诊治疗，合计用去门诊费431.70元。2013年10月30日，经禄丰县公安局勤丰派出所委托，王竹芬的伤经楚雄三和司法鉴定所鉴定：1、王竹芬的人体损伤程度为轻伤丙级，2、王竹芬的误工损失日评定为90天，用去鉴定费用800元；2013年11月7日王竹芬的伤经楚雄正源司法鉴定中心鉴定：王竹芬的伤情程度为轻伤丙级；2013年11月21日王竹芬的伤经楚雄锦润司法鉴定中心鉴定：1、王竹芬的后期康复费评定为人民币4600元，2、王竹芬此次受伤人员营养期评定为60日，护理期评定为60日，用去鉴定费1000元（其中营养期、护理期的鉴定费用为500元）。
认定上述事实，有经原审确认的下列证据证实：
一、书证
1、受案登记表，证明案件来源于乐某某报案。
2、户口证明，证明被告人梁某甲的身份情况。
3、抓获经过，证明被告人梁某甲没有自首情节。
4、勤丰镇卫生院、禄丰县人民医院的病历资料，证明被害人被打后的伤情情况。
二、被害人陈述
被害人王竹芬的陈述，证明梁某甲动手打了其胸口上一拳，其被打倒在地后，梁某甲又用脚跺了其胸口上二脚、跺了其左、右手臂上各一脚，头上还被打了一拳，后是赵某甲的儿子和夏某某把梁某甲拉开。
三、证人证言
1、夏某某的证言，证明有一个胖点的男子和乐某某的母亲王竹芬相互推扯，推扯到乐某某家的房子里面时，胖一点的男子就打了王竹芬胸口上一拳，王竹芬被打翻在地上。
2、张某某的证言，证明其来到现场后，见赵某甲家的人手中拿着棍棒和锄头，赵某甲媳妇从地上捡起一块砖头，其也从地上捡起一个石头，但双方都不敢动手打。
3、乐某某的证言，证明有人打电话给其，说有人去敲他家的石棉瓦房，其和母亲王竹芬一起赶到现场，其叫赵某甲不要再敲了，赵某甲和他媳妇还说再叫就将其打死掉，之后其就去鑫鑫灯具店打电话报警。
4、赵某甲的证言，证明其用砖头砸了王竹芬家的石棉瓦，砸完后其又到房子里提了一把大锤继续砸门，刚要把门砸倒时，王竹芬提着一把锄头，王竹芬的儿子乐某某提着一根钢筋，说是要将其儿子的头挖掉，赵某乙就去护着其儿子，王竹芬的锄头就敲在赵秀平的背部，后警察就来了。
5、梁某乙的证言，证明王竹芬说要把其儿子挖死掉，赵某乙在护其儿子的过程中，被王竹芬用锄头捣了赵某乙背部一下，有一个小伙子和梁某甲一起将王竹芬的锄头抢掉，之后王竹芬又回去抬了一根锄头把出来，捣了梁某甲胸口上一下，梁某甲就将王竹芬推倒在地，王竹芬就在地上耍赖。
6、赵某丙的证言，证明其家人在敲王竹芬家石棉瓦的过程中，其家人与王竹芬、乐某某发生了争吵，王竹芬拿着的锄头被一个小伙子抢掉后，王竹芬又回去家里拿了根锄头把，梁某甲见王竹芬拿着锄头把，就上前去劝，梁某甲就跟王竹芬抢锄头把，在抢的过程中，王竹芬把锄头把抵在梁某甲的胸口上，梁某甲推了王竹芬一下，王竹芬往后退了几步就坐在地上。
四、被告人供述
被告人梁某甲的供述，证明在梁某乙与王竹芬争吵过程中，王竹芬手中拿着的锄头被一个小伙子抢掉后，王竹芬又从家中找来一根木质的锄头把，其怕伤着人，才上前与王竹芬抢锄头把，在抢的过程中，王竹芬用锄头把戳了其胸口上一下，其抬手推了王竹芬，王竹芬就被推倒在她家房子的楼梯下。
五、司法鉴定意见书二份
1、楚雄正源司法鉴定中心，楚正司鉴（2013）0832号鉴定意见书，证明王竹芬的伤情程度为轻伤丙级。
2、楚雄三和司法鉴定所，楚雄三和鉴（法）字（2013）第0444号鉴定意见书，证明：1、王竹芬的人体损伤程度为轻伤丙级，2、王竹芬的误工损失日评定为90天。
附带民事诉讼原告人王竹芬对其主张亦向本院提交了如下证据：
1、户口证明，证明原告人王竹芬的身份情况。
2、禄丰县人民医院的诊断证明书，证明原告人被打伤后的伤情情况。
3、禄丰县人民医院出院证，证明原告人在县医院的住院天数及伤情情况。
4、禄丰县人民医院护理证明，证明原告人住院期间医院给予二级护理。
5、禄丰县勤丰镇卫生院住院费收据，证明原告人被打伤后在勤丰卫生院住院一天支付医疗费用130.42元。
6、禄丰县人民医院的住院费收据，证明原告人伤后在禄丰县人民医院住院支付医疗费用9727.12元。
7、禄丰县人民医院门诊收据6张，证明原告人入院当天支付的门诊费用220.40元及出院后三次支付门诊费用431.70元。
8、鉴定费发票二张，证明原告人已支付鉴定费用1800元。
9、禄丰县人民医院病历22张，证明原告人伤后在禄丰县人民医院住院的事实及伤情情况。
10、禄丰县人民医院DR报告单二张，证实原告人出院后又到医院复查过伤情的事实。
11、照片四张，证明原告人的伤情情况。
12、楚雄三和鉴（法）字（2013）第0444号鉴定意见书一份，证明原告人的损伤情况及误工损失日为90日。
13、楚雄锦润司法鉴定中心的鉴定书一份，证明原告人的后期康复费为4600元，营养期、护理期各为60日。
14、车票24张，证实原告人伤后的车旅费用支出情况。
原判认为，被告人梁某甲故意伤害他人身体，致被害人王竹芬轻伤，被告人梁某甲的行为己构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人梁某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。鉴于被害人王竹芬在本案中也存在一定过错，也可酌情减轻对被告人的处罚，公诉机关对被告人的量刑意见，与法律事实相符，予以采纳，被告人及其辩护人提出被告人无罪的辩护意见，与法律事实不相符，不予采纳，对被告人适用缓刑不致再危害社会，依法可对其宣告缓刑。本案中，被告人梁某甲实施的故意伤害行为造成附带民事诉讼原告人王竹芬经济损失，王竹芬由于被告人的犯罪行为而遭受的物质损失，有权提起附带民事诉讼并获得赔偿。针对附带民事诉讼原告人提出的诉讼请求，对有证据证实的住院期间的医疗费用及后期治疗费，有认定的依据及理由，予以支持；对误工费、伙食补助费，根据其实际住院天数，酌情予以支持；对交通费，根据其就医、鉴定的实际情况酌情予以支持；对护理费，原告人虽然提交了护理证明，但该证明只能证实原告人在住院期间，由医疗机构进行二级护理，而不能证实其在住院期间由家属全程进行护理，并且护理证明上“由家属协助护理”系人为添加字迹，所以对护理费不予支持；对营养费，没有医疗机构出具的是否需要加强营养的相关证明，不予支持；精神抚慰金不属于直接经济损失（不属于物质损失），不予支持；对鉴定费用，原告人在楚雄锦润司法鉴定中心评定的营养期、护理期属扩大损失部份，与之相应的鉴定费用500元应予剔除，对其余鉴定费用1300元应予支持，对附带民事诉讼原告人诉求的财产损害赔偿5000元与本案不属同一法律关系，本案不予评判。综上所述，本案根据附带民事诉讼原告人提交的证据，确定附带民事诉讼原告人的经济损失为：医疗费10077.94元、后续治疗费4600元、误工费2500元（50元／天×50天）、住院伙食补助费1000元（20元／天×50天）、鉴定费1300元、交通费100元，合计人民币19577.94元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，第七十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，一百三十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条、第一百六十三条之规定，判决：一、被告人梁某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年零六个月；二、附带民事诉讼原告人王竹芬的各项经济损失合计人民币19577.94元，由被告人梁某甲承担70%即人民币13704.56元，其余经济损失由附带民事诉讼原告人王竹芬自行承担；三、驳回附带民事诉讼原告人王竹芬的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人王竹芬上诉提出：1、原判认定事实错误，自家建盖石棉瓦房的土地是拆旧翻新时剩余的土地，不是双方有争议的土地，发生纠纷时没有与梁某甲吵打，而是被梁某甲冲到屋里打倒；2、刑事部分原判量刑畸轻，判处缓刑不当，应将梁某甲收监执行；3、民事部分误工费只支持50天，营养费、护理费不支持不当，门诊费尚有301元没有支持，车费、鉴定费没有全部支持，财产损失不判不当。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，证据经原审确认，二审据以定案。
本院认为，原审被告人梁某甲与上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王竹芬在吵打中致王竹芬倒地后右手桡骨远端骨折、全身多处软组织挫伤，经鉴定已达轻伤，梁某甲的行为给王竹芬造成了经济损失，在承担刑事责任的同时还应赔偿王竹芬主要的经济损失，王竹芬对纠纷的发生有一定的责任，对自己的伤后经济损失应承担次要责任。原判刑事部分已生效，王竹芬对刑事部分没有上诉权。提出原判认定事实错误的上诉理由，与本案查明的事实不符，不予采纳。对民事部分提出误工费只支持50天，营养费、护理费不支持不当，门诊费尚有301元没有支持，车费、鉴定费没有全部支持，财产损失不判不当的上诉理由，经查，原判对营养费、护理费、门诊费、车费、鉴定费、财产损失的处理并无不当，鉴定意见书证明原告人的误工损失日为90日，原判只支持误工费50日，且赔偿标准过低。故王竹芬对误工费提出的上诉理由成立，其余上诉理由不成立。原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，但判处不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第七十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条的规定，判决如下：
一、维持（2014）禄刑初字第23号刑事附带民事判决的第三项，即驳回附带民事诉讼原告人王竹芬的其他诉讼请求；
二、撤销（2014）禄刑初字第23号刑事附带民事判决的第二项，即附带民事诉讼原告人王竹芬的各项经济损失合计人民币19577.94元，由被告人梁某甲承担70%即人民币13704.56元，其余经济损失由附带民事诉讼原告人王竹芬自行承担；
三、上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王竹芬的各项经济损失合计人民币22747.94元，由原审被告人梁某甲承担70%即人民币15923元，其余经济损失由王竹芬自行承担。
本判决为终审判决。
审判长 夏绍兴
审判员 李发连
审判员 王中强
二０一四年五月二十八日
书记员 马康坦