山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终3141号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司平度支公司。
负责人:李某，总经理。
委托代理人：于某。
被上诉人（原审原告）：马某。
被上诉人（原审原告）：金某。
以上二被上诉人的共同委托诉讼代理人：王某。
被上诉人（原审被告）：邢某。
委托诉讼代理人：郭某。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司平度支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人马某、金某以及被上诉人邢某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初9678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人不承担赔偿责任，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人2016年2月26日向上诉人缴纳保险费，签订保险合同，双方经平等协商约定该保险自2016年3月26日生效，该行为属于双方主体的意思自治，该生效约定不属于免责条款，原审认定该条款无效明显错误。
马某、金某辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。上诉人无证据证明保险合同是附期限的，被上诉人交纳保费时保险合同即生效。
马某、金某向一审法院起诉请求：2016年3月14日16时30分许，邢某驾驶小型轿车沿事发点路口东侧由东向西行驶至肇事处，与沿旅游大道由北向南行驶马某持C1类机动车驾驶证驾驶悬挂挪用二轮摩托车（载金某及其三岁儿子）相撞，致二车损坏、马某、金某伤。请求判令被告赔偿二原告医疗费108216.9元、误工费27940元、护理费29057.6元、伙食补助费1160元、残疾赔偿金107072元、交通费2000元、后续治疗费22000元、被扶养人生活费61643.58元、鉴定费4000元、精神抚慰金5000元，共计230000元，并承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2016年3月14日16时30分许，邢某驾驶小型轿车沿事发点路口东侧由东向西行驶至肇事处，与沿旅游大道由北向南行驶马某持C1类机动车驾驶证驾驶悬挂挪用二轮摩托车（载金某及其三岁儿子）相撞，致二车损坏，马某、金某伤。二原告受伤后被送往平度市中医医院住院治疗，马某住院治疗29天，支付医疗费48004.6元；金某住院治疗29天，支付医疗费60212.3元。二原告共支付交通费1800元（含鉴定时交通费）。事故发生后，邢某垫付给原告医疗费10000元。2016年6月22日，马某、金某的伤残等级、后续治疗费、护理时间及人数经青岛九鼎医学司法鉴定中心鉴定，其结论分别为：马某左下肢损伤为伤残九级，后续治疗费建议为10000一12000元，护理时间建议为30一90日，护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理，支付鉴定费2000元；金某颅脑部损伤为伤残十级，左下肢损伤为伤残十级，后续治疗费建议为8000一10000元，护理时间建议为60一120日，护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理，支付鉴定费2000元。该事故经平度市公安局交通警察大队认定，邢某承担事故主要责任，马某承担事故次要责任，金某无责任。另查，小型轿车系邢某所有，在中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险（该公司已在交强险限额内赔偿二原告120000元）。2016年2月26日在被告保险公司投保50万元不计免赔率的商业第三者责任险，并缴纳保费1412.49元。被告保险公司出具的保险合同约定的商业保险保险期间为：2016年3月26日至2017年3月25日。马某母亲生于1949年8月4日，女儿生于2004年8月19日，儿子生于2012年8月7日，母亲一生育有2个子女；金某父亲生于1953年4月19日，一生育有3个子女。二原告住院期间医疗费经被告保险公司审核，自费药为14052.53元。一审法院认为，本案争议的焦点被告保险公司应否在车辆投保50万元不计免赔率的商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。邢某2016年2月26日向保险公司为自己所有的车辆投保50万元不计免赔率的商业第三者责任险，交纳了保险费，并在保险单中签字确认保险合同的有关内容，履行了投保义务，保险合同依法成立并生效。保险合同约定，保险期间自2016年3月26日至2017年3月25日，该条款造成了在生效前一个月的空白期，实质上形成了对保险人一定责任的免除，加重了投保人的责任，不仅排除了投保人在此期间可能获得的期待利益，且无形中增加了空白期内机动车运行对周围不特定人的期待利益损害，明显违背了保险法的立法精神。根据合同法第四十条规定“提供格式条款一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效。”因此保险公司应当承担赔偿责任。邢某驾车肇事，承担事故主要责任，对给二原告造成的损失应承担70%的赔偿责任。因邢某所有的车辆在中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险，根据法律规定，对于原告的合理损失，应首先由中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险分项限额内承担赔偿责任，超出部分由于邢某所有的车辆在被告保险公司投保50万的商业第三者责任险，该商业第三者责任险保险合同已依法成立，保险单载明不计免赔率，被告保险公司在投保车辆发生保险事故后应按保险合同的约定在保险限额内承担赔偿责任，因此对于原告超出交强险限额的损失，被告保险公司应在50万的商业第三者责任险限额内承担70%的赔偿责任。关于自费药问题，应首先由中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险医疗费限额内承担10000元，超出部分再由邢某按责任比例承担，对其垫付的费用应予兑除返还。因本次事故造成二原告伤残，其请求的精神抚慰金符合法律规定，法院予以支持。二原告主张的后续治疗费、护理时间业经有资质的鉴定机构予以分别鉴定，根据公平原则，法院折中认可马某后续治疗费为11000元，护理时间为60日；金某后续治疗费为9000元，护理时间为90日。二原告主张的误工时间过长，应计算至定残的前一日即分别为97天。二原告主张的交通费过高，法院予以调整，以1800元为宜。金某主张其父亲金书云被扶养人生活费年限过长，法院予以调整，以17年为宜。综上，二原告的合理损失明细如下：医疗费108216.9元，误工费27101.8元，护理费29057.6元，伙食补助费1160元，残疾赔偿金107072元，被扶养人生活费61198.5元，后续治疗费20000元，交通费1800元（900元﹢900元），精神抚慰金5000元（3000元＋2000元），共计360606.8元。扣除交强险120000元(含自费药10000元及精神抚慰金5000元)，剩余损失240606.8元，再扣除自费药4052.53元，剩余236554.27元，由被告保险公司在商业第三者责任险限额内予以赔付70%即165587.99元。自费药4052.53元，由邢某承担70%即2836.77元，兑除其垫付的10000元，二原告在保险公司理赔后还应返还给邢某7163.23元。判决：一、太平洋财产保险股份有限公司平度支公司在中国商业第三者责任险限额内赔偿给马某、金某经济损失165587.99元；二、驳回马某、金某对邢某的诉讼请求；三、驳回马某、金某的其他诉讼请求；四、马某、金某在保险公司理赔后返还给邢某垫付款7163.23元。上述第一项限判决生效后十日内履行。
本院二审查明，2015年2月26日，被上诉人邢某在中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投保涉案车辆交强险，约定保险期间自2015年3月26日零时起至2016年3月25日二十四时止。2016年2月26日，被上诉人邢某在上诉人太平洋财产保险股份有限公司平度支公司投保保险金额为50万元的第三者责任险，约定保险期间自2016年3月26日零时起至2017年3月25日二十四时止。
另查明，一审中，上诉人太平洋财产保险股份有限公司平度支公司抗辩主张被上诉人马某、金某应提供因交通事故减少收入的证明、护理人员因为护理收入减少的证明，无法提供则应按农村人均纯收入计算误工费和护理费；并提交2016年2月26日被上诉人邢某签字的投保单1份，该投保单注明保险期间自2016年3月26日零时起至2017年3月25日二十四时止，投保人收到条款及机动车综合商业保险免责事项说明书。经质证，被上诉人邢某称该投保单系事发后邢某报案上诉人让其补签的。上诉人太平洋财产保险股份有限公司平度支公司对此予以否认。被上诉人邢某对此所做主张仅有本人陈述，而无其他证据证实，其主张本院不予采纳。
本院查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为，依据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是被上诉人邢某与上诉人太平洋财产保险股份有限公司平度支公司签订的第三者责任险合同约定的保险期间效力的认定、被上诉人马某、金某误工费和护理费数额的认定。
依据我国道路交通安全法的规定，国家实行机动车第三者责任强制保险制度。国务院公布实施的机动车交通事故责任强制保险条例亦规定在我国道路上行使的机动车所有人或管理人应当投保机动车交通事故责任强制保险。交强险作为一种基本保障性质的强制保险，具有强制性和公益性，其目的是为了保护因交通事故受伤得不到赔付的第三者的利益，使第三者能及时得到救助。在制度设计上，交强险与侵权责任在一定范围内脱钩。依据我国保险法第十一条的规定，订立保险合同，应当协商一致，遵循公平原则确定各方的权利和义务。除法律、行政法规规定必须保险的外，保险合同自愿订立。第十三条规定，投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证。保险单或其他保险凭证应当载明当事人双方约定的合同内容，依法成立的保险合同，自成立时生效。第十四条规定，保险合同成立后，投保人按照约定交付保费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。在本案中，被上诉人邢某与上诉人太平洋财产保险股份有限公司平度支公司签订的第三者责任险合同不属于交强险，该属于商业第三者责任险合同，其效力判断依法应当依据我国保险法和合同法的相关规则。依据本院查明的事实，2016年2月26日，被上诉人邢某签字的投保单注明保险期间自2016年3月26日零时起至2017年3月25日二十四时止。该与上诉人太平洋财产保险股份有限公司平度支公司提交的保单正本一致，该约定系双方当事人的真实意思表示，不存在当事人意志不自由、意思表示不真实的情形，协议内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，该条款不属于保险人免责条款，因此，上述条款具有法律约束力，双方当事人应按照合同约定履行。原审以该条款造成了在生效前一个月的空白期、明显违背保险法立法精神并根据合同法第四十条规定认定该条款无效不当，本院予以纠正。据此，因涉案机动车交通事故发生于商业三者险约定的保险人开始承担保险责任期限之前，上诉人太平洋财产保险股份有限公司平度支公司依法不应当承担赔偿责任。中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司作为涉案车辆交强险的保险人，应依法承担交强险各分项限额内的赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因被上诉人马某、金某系农村居民，无固定收入，可考虑按照一审法庭辩论终结前上一年度青岛市农村居民的人均纯收入加上农村居民的消费性支出之和27857元确定其误工费标准。据此，被上诉人的误工费为14806.08元（76.32元×97天×2）。原审对此认定数额不当，本院予以纠正。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。在本案中，因被上诉人马某、金某没有提交证据证明护理人员的收入状况，据此，可考虑按照参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准80元/天计算护理费。据此，被上诉人的护理费应为16640元（80元/天×208天）。原审对此认定数额不当，本院予以纠正。
综上，被上诉人马某、金某的损失为：医疗费108216.9元，误工费14806.08元，护理费16640元，伙食补助费1160元，残疾赔偿金107072元，被扶养人生活费61198.5元，后续治疗费20000元，交通费1800元（900元﹢900元），精神抚慰金5000元（3000元＋2000元），共计335893.48元。扣除交强险120000元，剩余损失215893.48元，由被上诉人邢某按照交通事故责任比例承担70%的赔偿责任即151125.43元，兑除其垫付的10000元，被上诉人邢某还应赔偿被上诉人马某、金某141125.43元。
综上所述，上诉人太平洋财产保险股份有限公司平度支公司的上诉请求成立，本院予以支持；一审适用法律错误，认定部分数额不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国保险法》第十一条、第十三条、第十四条、《中华人民共和国合同法》第四十条、第五十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初9678号民事判决；
二、被上诉人邢某于本判决生效后10日内赔偿被上诉人马某、金某损失141125.43元；
三、驳回被上诉人马某、金某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4750元，减半收取2375元，鉴定费4000元，二审案件受理费3612元，共计9987元，由被上诉人邢某负担6127元，被上诉人马某、金某负担3860元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张信林
审 判 员 杨海东
代理审判员 唐伟柏
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 李 勇