河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）焦民劳终字第00125号
上诉人（原审原告）都文明，又名都文鸣，男，汉族，1967年5月20日出生，住焦作市马村区。
委托代理人孙伟，焦作市马村区法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审被告）福建华星建设工程有限公司。住所地：福建省福鼎市前店*号交通大楼*层。
法定代表人周兆全，董事长。
原审第三人焦作煤业（集团）有限责任公司九里山矿。住所地：马村区九里山。
负责人郑保川，矿长。
委托代理人张倩，河南力诚律师事务所律师。
委托代理人吴红州，该公司工作人员。
上诉人都文明因与被上诉人福建华星建设工程有限公司（以下简称华星公司）、第三人焦作煤业（集团）有限责任公司九里山矿（以下简称九里山矿）劳动争议纠纷一案，都文明与2013年12月25日向马村区人民法院提起诉讼，请求判令：1、确认被告和第三人未给原告缴纳工伤保险，未支付经济补偿、赔偿，未给付节假日、年休日、探亲日工资，未给付双倍工资，未送达终止合同证明，未给付失业保险金，非法用工造成矽肺病不进行治疗等均属违法侵权；2、责令被告和第三人连带支付（1）休假工资30686元；（2）井下津贴130140元；（3）失业保险金11904元；（4）医疗补助金1190元；（5）法定节假日三倍工资66255元；（6）双倍工资88000元；（7）应当办理社会保险，责令对矽肺病进行治疗；（8）经济补偿金34000元和双倍赔偿金68000元。马村区人民法院于2014年3月20日作出（2013）马民劳初字第00021号民事判决，都文明不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年6月9日对本案进行了公开开庭审理。上诉人都文明及其委托代理人孙伟、第三人九里山矿委托代理人张倩、吴红州到庭参加诉讼，被上诉人华星公司经本院依法传唤未到庭参见诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2007年7月5日，华星公司与第三人九里山矿签订了矿井巷工程施工合同，由华星公司承揽九里山矿二水平岩巷掘进工程。福建华星建设工程有限公司焦煤集团九里山矿项目系华星公司下属机构。2007年11月30日，都文明与福建华星建设工程有限公司焦煤集团九里山矿项目部签订了为期六年的劳动合同，并安排原告在被告九里山矿矿井巷施工工程中的井下工作岗位从事掘进、开拓。第三人九里山矿为了安全生产、管理方便，为所有从事井下作业的职工包括都文明办理了相应的安全工作证及特种作业操作证等。自2010年2月起，都文明没有再在华星公司处工作。
另查明，华星公司自2006年1月9日起具备矿山工程施工总承包二级资质。
2013年4月28日，河南省高级人民法院（2013）豫法立二民申字第01202号民事裁定书认定：都文明与华星公司之间存在劳动关系，都文明应当向华星公司主张权利，与九里山矿无关。
原审法院认为，华星公司与第三人九里山矿之间签订有矿井巷工程施工合同，签约时华星公司具有相应的二级矿山施工资质，该合同真实、合法、有效。福建华星建设工程有限公司焦煤集团九里山矿项目与都文明签订的劳动合同，该项目部系华星公司的下属机构，并且都文明在井下从事的工作与华星公司承包的工程相符，故该项目部与都文明签订的劳动合同约定的权利义务应当由华星公司承担。综上，2007年11月30日至2010年2月，都文明实际上是与华星公司存在劳动关系，与第三人九里山矿不存在劳动关系。
都文明没有提供有效证据证明2007年11月30日之前都文明与华星公司或者第三人九里山矿存在有劳动关系，故对其要求2007年11月30日之前的各项赔偿法院不予支持。
都文明要求的各项赔偿中，失业保险金、医疗补助金和办理社会保险，不属于法院的受理范围。关于双倍工资，因为都文明与华星公司签订有劳动合同，该请求不予支持。关于休假工资、井下津贴、白夜班补助、特殊补助和法定节假日三倍工资，华星公司辩称已在工资中足额发放，都文明也没有提供相应证据证明华星公司没有给付上述费用，此请求不予支持。关于对矽肺病的治疗，因为都文明没有提供职业病专门认定机构的职业病认定结论，不能证明都文明患有疑似矽肺病，对其该项主张法院不予支持。关于双倍赔偿金，因不存在违法解除合同的情形，不予支持。关于经济补偿金，可以认定原告都文明自2010年2月起不再在华星公司处工作，华星公司应当向都文明支付经济补偿金。双方均未提供都文明工作期间月平均工资的情况，经济补偿金应当参照上年度在岗职工年平均工资34203元，计算2.5个月，即7125.63（34203÷12个＊2.5）元。原审法院判决，一、福建华星建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付都文明经济补偿金7125.63元；二、驳回都文明的其他诉讼请求。
都文明上诉称，原审法院举证责任分担错误，导致事实认定不清，其主要理由是：1、关于工资、津贴、补助的发放情况，应当由华星公司负责举证，其若不举证应当承担不利后果，视为举证不能，应当采纳都文明的工资主张；2、关于休假工资、井下津贴、特殊补助、白夜班加班等问题，华兴公司亦应当负举证责任；3、关于用人单位未缴纳失业保险引起的赔偿问题，属于人民法院受案范围。请求撤销一审判决发还重审。
华星公司未进行答辩。
第三人九里山矿认为，该案经多次审理，河南省高院（2013）豫法立二民申字第01202号裁定书认为，都文明与华星公司之间存在劳动关系，所以该案与我公司无关。
根据上诉人都文明的上诉理由，本院归纳本案的争议焦点是：都文明的一审诉讼请求是否应当支持。
针对争议焦点，都文明认为一审诉讼请求应当得到支持，请求事项内容同一审起诉状理由相同，1、应当支付休假工资10562元；2、井下津贴130410元；3、失业保险金11304元；4、医疗补助金1190元；5、法定节假日三倍工资66255元；6、双倍工资88000元；7、办理社会保险；8、34000元经济补偿和双倍赔偿金68000元。关于矽肺病，根据职业病防治法的规定，劳动者在上岗前，上岗期间，离岗后均应进行职业健康检查，都文明检查疑患有职业病，解除劳动合同是违法的。
第三人九里山矿认为，都文明所有的上诉请求及其所依据的法律规定，都是以用人单位为前提，本案都文明与九里山矿不存在劳动关系，应当驳回都文明对九里山矿的上诉请求。
本院经审理查明，都文明在上班期间的工资已全部领取。查明的其他事实与一审法院查明的案件事实相同。
本院认为，2007年7月5日，焦煤集团公司九里山矿与福建华星建设工程有限公司签订焦煤集团公司九里山矿井巷工程合同书，承包了九里山矿二水平岩巷掘进工程。都文明于2007年11月30日同福建华星建设工程有限公司焦煤集团九里山矿项目部签订了为期六年的劳动合同，该项目部系福建华星建设工程有限公司的下属机构，福建华星建设工程有限公司具备法人资格，是用工主体，都文明与福建华星建设工程有限公司存在有劳动关系。都文明在福建华星建设工程有限公司承包的工程中从事井下掘进工作，2010年2月都文明不再到华星公司工作，都文明在华星公司工作期间的工资已全部领取。都文明与九里山矿不存在劳动关系，要求九里山矿承担赔偿责任的连带责任的请求不予支持。在都文明要求赔偿的内容中，办理社会保险、缴纳工伤保险是社会保障行政部门的法定职责，不属法院受案范围，未缴纳失业保险，要求赔偿失业保险损失的，属于法院受案范围，法院应当进行审理，原审法院认定该项不属法院受案范围错误，应予纠正。华星公司未为都文明办理失业保险，对未办理失业保险给都文明所造成的损失华兴公司应当予以赔偿。结合都文明在华星公司工作年限不足3年，应当视为应当缴纳保险费的年限不足3年，根据河南省人民政府办公厅关于贯彻落实《失业保险条例》有关问题的通知，都文明的保险损失应为6547.2元【包括1、失业保险金5952元（2013年焦作地区工资最低标准1240×80%×6个月］；2、医疗补助金595.2元（5952×10%］】。关于都文明要求支付双倍工资和双倍赔偿金的问题，因都文明已于华星公司签订有劳动合同，没有证据能够证明将其违法解除劳动关系，该项请求不予支持。都文明在华星公司工作期间的工资已全部领取，单位不欠其工资，现要求支付休假工资、井下津贴、特殊补助、法定节假日三倍工资等内容无事实依据，其请求不予支持。关于要求治疗矽肺病，依照都文明提供的CT报告单，不能证明本人有矽肺病，对其主张不予支持。关于经济补偿金的计算，原审法院参照上年度在岗职工平均工资进行计算并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十五条、第四十六条之规定，判决如下：
一、维持马村区人民法院（2013）马民劳初字第00021号民事判决第一项及诉讼费承担部分；
二、撤销马村区人民法院（2013）马民劳初字第00021号民事判决第二项；
三、福建华星建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付都文明失业保险金损失6547.2元；
四、驳回都文明的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由都文明承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王晓武
审 判 员 陈金刚
代理审判员 王长坡
二〇一四年七月八日
书 记 员 张 冬