山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋05刑终247号
原公诉机关高平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨旺坤，又名杨传伟，绰号“小伟”，男，1987年1月11日生，汉族，初中文化，农民，山东省临沂郯城县人。2004年11月22日因犯盗窃罪被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑二年六个月。2012年3月31日因犯非法拘禁罪被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2012年11月20日刑满释放。2014年6月16日因涉嫌赌博罪被浙江省奉化市公安局拘留，同年6月19日变更为监视居住。2015年11月25日因涉嫌盗窃罪被高平市公安局刑事拘留，2015年12月31日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于同日依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
上诉人（原审被告人）梁承虎，又名梁成虎，男，1975年1月26日生，汉族，初中文化，农民，山东省临沂市郯城县人。2012年5月2日因犯盗窃罪被浙江省杭州铁路运输法院判处有期徒刑三年三个月，2013年12月17日经浙江省杭州市中级人民法院裁定假释，考验期至2015年3月9日。2015年11月25日因涉嫌犯盗窃罪被高平市公安局刑事拘留，2015年12月31日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于同日依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
上诉人（原审被告人）范XX，男，1986年1月15日生，汉族，初中文化，农民，山东省临沂市郯城县人。2004年11月22日因犯盗窃罪被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑一年六个月。2015年12月22日因涉嫌犯盗窃罪被高平市公安局刑事拘留，2015年12月31日因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于同日依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
高平市人民法院审理的高平市人民检察院公诉指控原审被告人杨旺坤、梁承虎、范XX犯盗窃罪一案，于2016年7月6日作出（2016）晋0581刑初122号刑事判决书。宣判后，原审被告人杨旺坤、梁承虎、范XX不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2015年9月份，被告人杨旺坤到河南省焦作市寻找范XX，并跟随范XX到山西省高平市运送香烟，在高平市XX村李XX放置香烟的仓库看到大量高档香烟后，被告人杨旺坤便产生了盗窃香烟的想法，并向范XX打听李XX家的相关情况。
回到焦作后，被告人杨旺坤便约梁承虎到河南省焦作市如家宾馆预谋盗窃，在宾馆期间，被告人杨旺坤和梁承虎向范XX详细询问了李XX仓库的相关情况，被告人范XX明知该二人在预谋盗窃，仍然将李XX仓库的详细情况告知杨旺坤和梁承虎。该二人经预谋后，购置了撬棍、衣服、帽子、袋子等作案工具，多次驾车到李XX的仓库踩点，并在该仓库东侧院墙外打洞，伺机进入仓库盗窃。2015年9月19日晚上，被告人杨旺坤和梁承虎携带作案工具，驾车到我市伺机作案，次日早6时许，被告人杨旺坤、梁承虎看见看守仓库的李XX的父亲外出，便携带作案工具，从该仓库东侧院墙外打好的洞钻入，并攀爬至院内二楼进入仓库盗窃，盗走硬盒中华香烟150条、大重九香烟23条、黄鹤楼1916香烟6条。作案后，该二人驾车逃回山东省临沂市郯城县。经鉴定，被盗香烟总价值84950元。
被告人杨旺坤、梁承虎在作案后逃跑途中，杨旺坤电话告知范XX该已盗窃作案，让范XX帮助销售盗窃所得香烟，被告人范XX便帮助联系销赃，并积极协助杨旺坤要得赃款75500余元，被告人范XX从中获得约34500元。2016年1月20日，被告人范XX妻子李X退出赃款34500元，并发还失主李XX。
认定上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的如下证据予以证实：
（一）书证、物证
1、高平市公安局的受案登记表和立案决定书。
2、高平市公安局扣押、随案移送的物证：撬棍一根、打火机一个，劳保服一套。
3、高平市公安局的现场勘验检查工作记录，包括现场勘查笔录、现场方位图、现场照片。
4、高平市公安局的扣押、发还清单，证实对三部手机、充电线等物的扣押、发还情况。
5、高平市价格认证中心的高价鉴公字（2015）160号价格鉴定意见书，鉴定意见为被盗香烟的鉴定金额为84950元。
6、被告人杨旺坤、梁承虎在公安机关工作人员见证下，对案发现场的指认记录及指认照片。
7、浙江省奉化市人民法院（2004）奉刑初字第478号刑事判决书，证实被告人杨旺坤犯盗窃罪，被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三千元；浙江省宁海县人民法院（2012）甬宁刑初字第227号刑事判决书，证实被告人杨旺坤因犯非法拘禁罪，被判处有期徒刑一年二个月；杭州铁路运输法院（2012）杭铁刑初字第32号刑事判决书，证实被告人梁承虎犯盗窃罪，被判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元。
8、高平市公安局对各被告人的抓获证明。
9、被告人杨旺坤、梁承虎、范XX的详细身份信息。
（二）证人证言
1、询问李XX笔录证实：我家亲戚的一个旧房子没有人住，这个房子就在北城办XX村里面，我把香烟放在这个房子里，并让我父亲看管。2015年9月19日早上我发现仓库被盗了，丢了硬盒中华香烟、大重九香烟、黄鹤楼1916香烟，具体多少我不清楚。
2、询问牛XX笔录证实：2015年9月的一天早上，大概6点左右，我将车停放在西南庄村西口的路上，次日凌晨3点多又将车停放在西南庄村西口。回家后我发现车的后牌照不见了，我想应该是车停在村口的时候，被村里的人卸了。
3、询问李XA笔录证实：我认识范XX，我们之间经常倒卖香烟。2015年农历8月15日前，范XX给过我一些香烟，让我帮他卖了。他叫人给了我三个编织袋，一个纸箱，里面都是装的烟。我回去后对这些香烟清点了下，三个编织袋里装的全是硬中华，一个袋子50条，一共150条；纸箱里装的是大重九和1916两种香烟，数额我记不得了。后来我先后给了范XX70000多块钱，具体数额我记不清了。
附李XA的辨认笔录。
（三）被告人杨旺坤、梁承虎、范XX的供述与辩解。
被告人杨旺坤供述：我跟范XX到高平市运送香烟时候看到仓库有大量高档香烟后便向范XX打听李XX家的相关情况，后来便约梁承虎预谋盗窃，后来买了撬棍、衣服、帽子、袋子等作案工具，并在该仓库东侧院墙外打洞，2015年9月20日早6时，我们携带作案工具，从该仓库东侧院墙外打好的洞钻入，并攀爬至院内二楼进入仓库盗窃，盗走硬盒中华香烟150条、大重九香烟23条、黄鹤楼1916香烟6条。逃跑途中，我让范XX帮助销售盗窃所得香烟。
被告人梁承虎供述：杨旺坤约我到河南省焦作市预谋盗窃，我们向范XX详细询问了李XX仓库的相关情况，范XX将李XX仓库的详细情况说了。后来我和杨旺坤买了作案工具，在该仓库东侧院墙外打洞。2015年9月20日早6时，我俩看见看守仓库的外出，便进入仓库盗窃，盗走硬盒中华香烟150条、大重九香烟23条、黄鹤楼1916香烟6条。逃跑途中，杨旺坤电话让范XX帮助销售盗窃所得香烟，范XX便帮助联系销赃。
被告人范XX供述：杨旺坤跟我到高平市运送香烟，仓库看到大量高档香烟后，杨旺坤便向我打听李XX家的相关情况。杨旺坤便约梁承虎到焦作市，他二人向我询问了李XX仓库的相关情况，我就随口说了一些。他二人作案后逃跑途中，杨旺坤打电话让我帮助销售盗窃所得香烟，我便帮助联系销赃，我从中获得约34500元。2016年1月20日，我妻子李X上交了赃款34500元。
（四）视听资料
高平市公安局对作案前后监控视频抓拍资料的刻录光盘一张。
原判认为：被告人杨旺坤、梁承虎以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，价值84950元，数额巨大，其行为构成了盗窃罪；被告人范XX明知被告人杨旺坤、梁承虎实施盗窃，仍为其提供失主家的详细情况，并且事后帮助销赃，依照《最高人民检察院关于事先与犯罪分子有通谋，事后对赃物予以窝藏或者代为销售或者收买的，应如何使用法律问题的批复》意见，应当对被告人范XX按盗窃罪共犯追究盗窃犯罪的刑事责任，并责令三被告人退赔被害人的损失。高平市人民检察院起诉指控各被告人的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人杨旺坤、梁承虎在盗窃犯罪过程中起主要作用，系主犯，且刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯；被告人范XX系从犯，在案发后主动将部分违法所得退赔给被害人；三被告人在庭审中，均能如实供述所犯罪行，根据各被告人在犯罪中所起作用及相关量刑情节，对三被告人予以量刑。关于被害人李XX损失香烟价值84950元的退赔问题，根据《中华人民共和国刑法》第二十四条规定“犯罪分子违法所得的一切财物应当予以追缴或者责令退赔”。即负有退赔责任的刑事被告人应全额退赔违法所得，未全额退赔时应继续退赔。共同犯罪人应对其共同参与的案件全案负责，任何一个共同犯罪人都有义务足额退赔违法所得。本案被告人范XX已退赔被害人损失34500元，在对其量刑时作为悔罪表现予以考虑，但余额50450元，三被告人仍应共同承担退赔责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第四条第（一）款、第十四条之规定，判决：
一、被告人杨旺坤犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月25日起至2019年11月24日止，罚金限判决生效之日起一个月内缴纳)
二、被告人梁承虎犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月25日起至2019年11月24日止，罚金限判决生效之日起一个月内缴纳)
三、被告人范XX犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金5000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月22日起至2017年10月21日止，罚金限判决生效之日起一个月内缴纳)
四、责令被告人杨旺坤、梁承虎、范XX退赔被害人李XX的损失50450元。
五、对被告人杨旺坤、梁承虎、范XX的作案工具依法予以没收。
原审被告人杨旺坤上诉理由：原判量刑重。
原审被告人梁承虎上诉理由：其在共同犯罪中起次要作用，原判量刑重。
原审被告人范XX上诉理由：原判定性不准，量刑重。
二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，原审被告人杨旺坤、梁承虎以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额巨大，其行为均构成了盗窃罪。被告人范XX明知被告人杨旺坤、梁承虎实施盗窃，仍为其提供被害人家详细情况，事后帮助销脏，事前有通谋，其行为构成盗窃罪。系共同犯罪，应依法惩处。被告人杨旺坤、梁承虎在共同犯罪中起主要作用，系主犯。均又系累犯，依法应从重处罚。被告人范XX系从犯，案发生主动将部分违法所得退给受害人，依法应从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当。原审被告人杨旺坤、梁承虎、范XX上诉所提理由，于法无据，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 翟春祥
审判员 王天明
二〇一六年八月十五日
书记员 郭红霞