江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰中民四终字第00131号
上诉人（原审被告）泰州市新益机械制造有限公司，住所地：泰州市姜堰区大伦镇工业集中区。
法定代表人胡桂平，该公司董事长。
委托代理人朱伯茂（特别授权），该公司职员。
委托代理人常旭玲（特别授权），江苏指明路律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王茂宏。
委托代理人章俊、钱晶（特别授权），江苏锦泰律师事务所律师。
上诉人泰州市新益机械制造有限公司与被上诉人王茂宏劳动争议纠纷一案，泰州市姜堰区人民法院于2014年12月8日作出（2014）泰姜张民初字第00519号民事判决。上诉人泰州市新益机械制造有限公司（以下简称新益制造公司）对该判决不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审经审理查明：2009年10月，王茂宏到新益制造公司上班。2012年10月18日，王茂宏在工作岗位受伤后停工，被送至姜堰市中医院急诊，当日被转至泰州市海陵济群医院住院治疗，诊断为右手腕关节离断伤。经手术治疗，王茂宏于同年12月15日出院，用去医疗费12963元。2013年1月11日，王茂宏经姜堰市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年7月24日，泰州市劳动能力鉴定委员会作出泰（姜）劳鉴通（2013）第253号《劳动能力鉴定结论通知书》，评定原告劳动能力障碍程度为五级。新益制造公司对此评定不服申请复核，该鉴定委员会于2013年11月6日作出泰（姜）劳鉴复（2013）第22号《劳动能力鉴定复核结论通知书》，重新评定王茂宏劳动能力障碍程度为五级。新益制造公司仍不服，再次提出复核鉴定申请，泰州市劳动能力鉴定委员会于2014年1月9日作出泰（姜）劳鉴复（2013）第36号《劳动能力鉴定复核结论通知书》，重新评定王茂宏劳动功能障碍程度为延长停工留薪期六个月，原泰（姜）劳鉴复（2013）第22号《劳动能力鉴定复核结论通知书》无效。2014年7月28日，泰州市劳动能力鉴定委员会作出泰（姜）劳鉴通（2014）第187号《劳动能力鉴定结论通知书》，评定王茂宏劳动能力障碍程度为五级。
另查明：2011年7、8、9三个月，新益制造公司为王茂宏缴纳养老医疗及工伤保险之后未再继续缴纳。2013年8月23日，王茂宏以新益制造公司未支付停工留薪期工资、未依法缴纳社会保险为由，通过EMS专递，向新益制造公司邮递送达《解除劳动合同通知书》。经原审法院查询，新益制造公司于2013年8月24日签收该通知书。
另据了解，2012年姜堰市职工平均工资为2756元／月，2013年姜堰区职工平均工资为3807元／月，2014年姜堰区职工平均工资为4053元／月。目前江苏省平均预期寿命年龄为76.88。
按照《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，王茂宏享受停工留薪期18个月。
王茂宏提起本案诉讼，请求判令新益制造公司支付其医疗费12963元、护理费21000元（175元×120天）、交通费约1000元（票据遗失）、住院伙食补助费1180元（20元×59天）、停工留薪期工资31320元（1740元×18个月）、解除劳动合同经济补偿金6960元（1740元×4年）、一次性伤残补助金41115.6元（3807元×60%×18个月）、一次性工伤医疗补助金95936元（3807元×1.4×18年）、一次性伤残就业补助金22842元（3807元×6个月），合计234316.6元。诉讼期间，王茂宏对一次性伤残补助金变更诉讼请求为31320元（1740元×18个月）。
新益制造公司答辩称：我公司同意支付王茂宏医疗费12963元、护理费4720元、交通费60元、住院伙食补助费1180元、停工留薪期工资31320元、一次性伤残补助金31320元，合计81563元，王茂宏的其他诉讼请求没有法律依据，请求法院予以驳回。理由：第一，王茂宏于2012年10月18日在我公司因工受伤后停工医疗，享受停工留薪期18个月，在停工留薪期结束后，没有书面向我公司提出解除劳动合同或者终止劳动关系，因此，双方之间的劳动关系应维持到王茂宏退休年龄60周岁，即2014年7月18日。第二，王茂宏因工受伤后住院治疗59天，用去医疗费12963元，其劳动能力障碍程度达五级属实。但交通费及护理费与事实及相关文件规定不符。按照泰人社发（2011）191号文件规定，泰州市内单程车费为30元，按照来回双程计算，交通费金额为60元（30元×2）；按照国务院《工伤保险条例》第三十四条规定，王茂宏仅住院期间需要护理，护理费的金额为4720元（80元×59天）。第三，根据江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会苏高法审委（2009）47号《关于审理劳动争议案件的指导意见》第二十一条规定，劳动者达到退休年龄，劳动合同关系终止，劳动者主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。因此，不同意支付解除劳动合同经济补偿金6960元。第四，根据江苏省劳动仲裁委员会苏劳仲委（2007）1号《江苏省劳动仲裁案件研讨会纪要》第十四条规定，用人单位因工伤职工达到法定退休年龄而为其办理了退休手续，双方的劳动合同终止，不符合《工伤保险条例》规定的“劳动合同期满终止或职工本人提解除劳动合同”等情形。因此，达到法定退休年龄的工伤职工不符合享受一次性医疗补助金和伤残就业补助金的条件。对照该规定，法院应驳回王茂宏提出的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求。日后，如果王茂宏工伤复发，确需治疗的，我公司同意给予其享受相关工伤待遇。第五，2011年7、8、9三个月，我公司为王茂宏缴纳养老医疗、工伤保险后，在其一再请求之下，我公司停止缴纳。2012年9月13日，王茂宏向我公司书面承诺不缴纳社会保险。因此，王茂宏工伤后的经济损失应自行承担部分责任。
以上事实，有泰州市海陵区济群医院医疗证明书、收费收据、病历、出院记录，姜堰市人力资源和社会保障局作出的姜人社工字（2013）第0028号《认定工伤决定书》，泰州市劳动能力鉴定委员会出具的《劳动能力鉴定结论通知书》，2013年8月23日王茂宏邮寄给被告的《解除劳动合同通知书》，EMS邮政特快专递保存单，劳动合同书，社会保险缴纳明细表，载明其同意不缴纳社会保险的《报告》及当事人的陈述等证实。
原审法院认为：王茂宏在新益制造公司工作期间受伤，已被认定为工伤，且被泰州市劳动能力鉴定委员会评定为劳动能力障碍程度五级，依照《工伤保险条例》规定，被告应当支付原告相应的费用。双方当事人对支付医疗费12963元、住院伙食补助费1180元、停工留薪期工资31320元、一次性伤残补助金31320元无争议，且符合法律规定，依法照准。
双方当事人对支付护理费及交通费的计算标准意见不一。虽然王茂宏未提供护理费及交通费支出的票据，但其住院期间确需护理和交通费支出，根据国务院《工伤保险条例》第三十四条规定，结合泰州海陵济群医院每隔两周来院复诊的医嘱意见，原审酌情确定护理费4720元、交通费300元。
双方当事人对是否应当支付解除劳动合同经济补偿金、一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金意见不一。第一，关于解除劳动合同经济补偿金是否应当支付，新益制造公司依据江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委会员苏高法审委（2009）47号《关于审理劳动争议案件的指导意见》第二十一条的规定，主张其不应支付解除劳动合同经济补偿金。但是，王茂宏因新益制造公司未支付停工留薪期工资、未依法缴纳社会保险，于2013年8月23日向新益制造公司发出《解除劳动合同通知书》，双方劳动合同因此解除，此时，王茂宏未达法定退休年龄，苏高法审委（2009）47号《关于审理劳动争议案件的指导意见》第二十一条不适用于王茂宏，因此，新益制造公司应支付王茂宏解除劳动合同经济补偿金6960元。第二，关于一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金是否应当支付，国务院《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《江苏省劳动仲裁案件研讨会纪要》第十四条的规定是，用人单位因工伤职工达到法定退休年龄而为其办理了退休手续，双方劳动合同终止，不符合《工伤保险条例》规定的“劳动合同期满终止或职工本人提出解除劳动合同”等情形。因此，达到法定退休年龄的工伤职工不符合享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的条件。本案中，王茂宏2012年10月18日受伤，并于2013年8月23日向新益制造公司发出解除劳动合同通知书，双方的劳动合同关系因此解除，此时，王茂宏尚未达到法定退休年龄，不符合《江苏省劳动仲裁案件研讨会纪要》第十四条规定之情形，因此，新益制造公司应支付王茂宏一次性工伤医疗补助金和一次伤残就业补助金。
综上所述，原审法院根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、《国务院〈工伤保险条例〉》第三十条、条三十三条、第三十六、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、第三十二条之规定，判决如下：一、泰州市新益机械制造有限公司于本判决生效后十日内支付王茂宏医疗费12963元、护理费4720元、交通费300元、住院伙食补助费1180元、停工留薪期工资31320元、解除劳动合同经济补偿金6960元、一次性伤残补助金31320元、一次性工伤医疗补助金95936元、一次性伤残就业补助金22842元，合计207541元。二、驳回王茂宏的其他诉讼请求。如新益制造公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法减半收取5元，由新益制造公司负担（此款王茂宏已预交，由新益制造公司于本判决生效后十日内给付王茂宏）。
上诉人新益制造公司不服上述民事判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由与一审答辩意见一致。另补充：一、在一审时王茂宏并没有向法院提出要求解除工伤保险关系，既然没有解除，要求支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金就没有法律依据。一审法院在没有当事人诉求的情况下，判决给付被上诉人上述两项补偿无事实和法律依据。二、根据《江苏省工伤保险条例实施办法》第二十四条第三项规定，作为一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，计发基数的当地职工平均工资为解除终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。一审判决确认了双方当事人于2013年8月解除了劳动合同关系，那么应参照上一年度即2012年的当地平均工资2756元／月计算补助金。具体为：一次性医疗补助金2756＊1.4=3858.4元＊17.88（76.88-59）=68988.19元，一次性伤残就业补助金为6＊2756=16536元。三、一审未考虑被上诉人的过错责任。本案中，王茂宏曾两次书面要求不缴纳养老保险，并书面承诺造成的后果由其承担。因此，王茂宏有过错，如果不是其坚决要求不缴纳社会保险的话，我公司将一直为被上诉人缴纳工伤保险，故由此造成这一后果的责任在于王茂宏，应由其承担相应的责任。综上，请求二审改判：1、王茂宏与新益制造公司双方劳动合同关系终止。2、王茂宏与新益制造公司保持工伤保险关系，王茂宏工伤复发，依法享受工伤医疗待遇。3、新益制造公司支付王茂宏医疗费12963元、护理费4720元、交通费300元、住院伙食补助费1180元、停工留薪期工资31320元、一次性伤残补助金31320元，合计81803元，不支付解除劳动合同经济补偿金及一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助。
被上诉人王茂宏答辩主要意见为：一、我于2013年8月3日与新益制造公司解除劳动关系，符合法律规定，新益制造公司应给予相应的经济补偿。二、新益制造公司称解除劳动合同需双方同意且应履行备案手续才解除，缺乏法律依据。综上，我请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审中，上诉人提交下列新证据：1、2012年9月13日王茂宏写的报告，内容有关不交保险的承诺等。2、2011年9月7日，标题为“关于参加社会保险个人参保情况”的材料一份，王茂宏在该材料“不自愿参保”一栏签名。上述两份证据以证明在2011年9月前，新益制造公司已为王茂宏缴纳了社会保险；但2011年9月应王茂宏的要求，新益制造公司才为其停保，停保后我公司每天补助其养老保险15元。3、仲裁申请书，该仲裁申请书中王茂宏主张的停工留薪期间工资是2012年10月18日至2013年7月24日，合计16140元，故双方当事人并没有解除劳动关系。
被上诉人王茂宏质证，对证据1上“王茂宏”签名的真实性无异议，但上面的内容不是王茂宏所写，而是别人写好后自己签名的；对证据2的签名，记不清是不是自己所签的了；对证据3无异议。被上诉人王茂宏未提交新证据。
二审中，双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，职工因工作遭受事故伤害的，应依法享有工伤保险待遇。本案中，王茂宏在新益制造公司工作期间发生工伤，有权依法享有工伤保险待遇。
二审中，双方当事人的争议焦点：一、新益制造公司主张不向王茂宏支付解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，是否成立。二、新益制造公司主张保持其与王茂宏的工伤保险关系并解除其与王茂宏的劳动合同关系，应如何处理。
关于焦点一。
王茂宏在新益制造公司工作期间受伤并被认定为工伤，且被泰州市劳动能力鉴定委员会依法评定为劳动能力障碍程度五级，依照《工伤保险条例》规定，新益制造公司应当依法支付王茂宏相应的损失。双方当事人对医疗费12963元、护理费4720元、交通费300元、住院伙食补助费1180元、停工留薪期工资31320元、一次性伤残补助金31320元（合计81803元）均无争议，且符合法律规定，依法予以确认。
对于解除劳动合同经济补偿金问题。王茂宏于2013年8月23日向新益制造公司发出解除劳动合同通知书，其理由系因新益制造公司未支付停工留薪期工资、未依法缴纳社会保险。因本案中新益制造公司存在未为王茂宏依法缴纳社会保险的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（项）的规定，王茂宏有权以此为由解除其与新益制造公司的劳动合同关系。又因王茂宏此时尚未达到法定退休年龄，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，新益制造公司应当向王茂宏支付解除劳动合同经济补偿金。王茂宏要求新益制造公司按4年工作年限计算解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，依法应予以支持。
上诉人新益制造公司上诉主张因王茂宏书面申请不要求缴纳社会保险，故应按江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《审理劳动争议案件的指导意见》，不支付解除劳动合同经济补偿金，并由王茂宏承担过错责任。本院认为，一方面，用人单位为符合法律规定的劳动者依法缴纳社会保险费是其一项法定义务，用人单位无权以劳动者书面申请不缴纳社会保险为由免除其应承担的法定义务。另一方面，因用人单位与劳动者之间存在管理与被管理的人身隶属关系，如果准许用人单位以劳动者书面同意为由不交社会保险费或要求劳动者承担过错责任，则会助长用人单位侵犯处于弱势地位的劳动者的合法权益。故上诉人此主张不成立，依法不予支持。
关于一次性工伤医疗补助金与一次性就业补助金问题。根据国务院《工伤保险条例》第三十六条第二款规定“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准有省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，王茂宏已于2013年8月23日向新益制造公司发出解除劳动合同通知书，双方的劳动合同关系因此解除。王茂宏有权根据国务院《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因本案中新益制造公司未按时缴纳社会保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应由新益制造公司向王茂宏支付上述补助金。
关于焦点二。
对于上诉人新益制造公司主张“重新判决王茂宏与新益制造公司劳动合同关系终止”问题。因原审判决已经依法确认了王茂宏与新益制造公司之间的劳动合同关系解除，新益制造公司此项主张属于重复，二审不再理涉。
对于新益制造公司上诉主张“判决王茂宏与新益制造公司保持工伤保险关系，王茂宏工伤复发，依法享受工伤医疗待遇”问题。一方面，王茂宏作为一审原告提起诉讼时并未主张此项请求，而是要求新益制造公司依据法律、行政法规等规定赔偿自己因工伤造成的损失；另一方面，江苏省劳动保障厅《关于实施﹤工伤保险条例﹥若干问题的处理意见》第二十二条规定为“已经办理退休的工伤职工，工伤复发被确认需要治疗的，享受《条例》第二十九条、三十条的规定的工伤待遇”。本案中，王茂宏并非系办理退休的工伤职工因工伤复发而导致的诉讼，新益制造公司要求本案适用此规定，无事实和法律依据，依法不予支持。
对于新益制造公司上诉提出一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应参照2012年当地平均工资即2756元／月计算问题。本院认为，因本案中王茂宏虽于2013年8月提出解除劳动合同，但由于新益制造公司申请重新鉴定，社会保险机构对王茂宏延长停工留薪期工资6个月，在此情况下原审适用2013年当地平均工资标准，有利于维护劳动者因延长停工留薪而造成的损失。故原审判决并不违反法律规定，依法予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。上诉人新益制造公司提出的上诉事实和理由不成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人泰州市新益机械制造有限公司承担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李惠平
审 判 员 丁万志
代理审判员 宗 雯
二〇一五年五月八日
书 记 员 夏桂尧