安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宿中刑终字第00372号
原公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李阔，男，1977年10月22日出生于安徽省颍上县，汉族，农民，住颍上县。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年5月8日被安徽省涡阳县公安局抓获，次日被灵璧县公安局刑事拘留，同月22日被灵璧县人民检察院批准逮捕，次日被灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。
安徽省灵璧县人民法院审理灵璧县人民检察院指控原审被告人李阔犯合同诈骗罪一案，于2014年12月4日作出（2014）灵刑初字第00474号刑事判决。原审被告人李阔不服，提出上诉。本院于2015年4月3日作出（2015）宿中刑终字第00066号刑事裁定，撤销原判，发回重审。安徽省灵璧县人民法院依法另行组成合议庭进行审理，并于2015年7月16日作出（2014）灵刑初字第00474-1号刑事判决，原审被告人李阔仍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月6日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员张啸远出庭履行职务，上诉人李阔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判依据《常驻人口信息表》、《抓获经过》等书证、辨认笔录、被害人张甲陈述、证人崔某等人证言、被告人李阔供述与辩解等证据认定：2012年8月至2013年2月间，被告人李阔以发包安徽省涡阳县华都安置小区水电安置工程名义，与被害人张甲签订工程承包合同，骗取张甲合同履约金10万元。
原判认为：被告人李阔以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人人民币10万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，认定被告人李阔犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。被告人违法所得依法予以追缴，返还被害人。
李阔上诉称：他欠张甲10万元是事实，但没有诈骗张甲。他收取张甲10万元合同履约金后交给张乙2万元，该2万元是他与张乙签订同一水电安装合同支付给张乙的履约金，不是租车款。
出庭检察员意见为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。上诉人李阔的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2012年8月初，上诉人李阔与张乙签订安徽省涡阳县华都安置小区水电施工合同，后李阔将承包该工程的情况告知被害人张甲，并让张甲到涡阳县考察。张甲到涡阳县后，李阔将张甲带至华都安置小区，谎称张甲交10万元合同履约金即可承包该小区水电工程。后张甲信以为真，以现金交付、银行汇款等方式共计支付给李阔10万元合同履约金。同月21日，李阔在涡阳县与张甲签订了华都安置小区水电施工承包协议，并向张甲承诺该工程于2012年8月28日开工。张甲返回灵璧县等待开工，但未能如期开工建设，后张甲多次电话联系李阔询问工程开工情况，李阔均以各种理由予以搪塞。同年9月30日，涡阳县重点工程建设管理局决定暂停华都安置小区工程施工，敬告相关人员不得进行与该小区的相关业务活动。张甲得知该情况后又多次联系李阔，告知李阔该工程施工已被暂停并要求李阔退还合同履约金。李阔明知该工程张甲已无法施工，仍谎称合同能够履行，让张甲耐心等待。至2013年2月，李阔不再与张甲联系，后张甲到安徽省宿州市、阜阳市、涡阳县、利辛县、颍上县、江苏省徐州市等多地寻找李阔均未果。
上述事实，有下列证据予以证明：
一、书证
1、《常住人口信息表》证明，李阔1977年10月22日出生于安徽省颍上县。
2、《抓获经过》证明，李阔被公安机关抓获归案的情况。
3、《涡阳县华都小区水电施工承包协议书》证明，李阔与张甲签订协议的情况。
4、《收条》两份、中国邮政储蓄银行汇款明细单、自动柜员机客户凭单、手机短信照片证明，张甲支付合同履约金的情况。
5、张乙提供的《广西五鸿建设集团有限公司涡阳华都安置小区工程协议书》证明，广西五鸿建设集团有限公司与安徽万达建筑工程有限公司签订的协议书。
6、张甲提供的《入住证明》证明，张甲于2013年9月15日至2014年1月29日在涡阳县有意思复合式休闲餐厅住宿的情况。
7、《告示》及照片证明，华都安置小区B区于2012年9月30日暂停施工，华都安置小区二期工程在2012年12月9日招标公告发布前没有与任何单位和个人签订施工合同。
8、刘某提供的《声明》证明，李阔收取张甲的履约保证金5万元与刘某无关。
9、张甲提供的《借条》两份证明，李阔向崔某借款共计30万元。
10、崔某提供的《借条》证明，李阔将借款人王某某借款55万元的借条抵押给崔某的情况。
11、张甲提供的涡阳县涡南镇王堂村新农村建设项目部施工总承包合同证明，李阔与该村新农村建设项目部签订合同的情况。
二、辨认笔录证明，张甲辨认出李阔是骗取其10万元合同履约金的人。
三、被害人张甲陈述，2007年九十月份，他与李阔相识。2012年5月的一天，李阔打电话告诉他，李阔在涡阳县承包了华都安置小区水电工程并让他去考察。在涡阳县，李阔和刘某带他察看工地，李阔还告诉他，他要承包此工程需要交10万元合同履约金。他说先付给李阔5万元，签合同时再付5万元，李阔表示同意。同年8月5日，他在涡阳县有意思餐厅给了李阔5万元。他回到灵璧县约10天，李阔电话告知他可以签合同了，他从灵璧县邮政储蓄银行汇给李阔4万元。同月21日，他在涡阳县有意思餐厅与李阔签订《涡阳县华都小区水电施工承包协议书》并给了李阔1万元现金。协议签好后，李阔告诉他2012年8月28日工程可以开工。8月28日后，他无数次打电话向李阔询问何时开工，李阔均让他再等等，并称快开工了。2012年年底，他到工地察看情况，发现工地大门贴着涡阳县重点工程建设管理局的告示，他才知道被骗了。后来，他发现别的公司已经在华都安置小区内施工了，便打电话让李阔退保证金，李阔仍称工程还能施工，让他等等，不要着急。至2013年2月份，他打李阔电话，李阔不接电话，他花了几个月时间在涡阳县寻找李阔均未找到。2012年11月21日，他替李阔向崔某借款27万元，他是担保人。他怕借款到期后找不到李阔，就从李阔处拿走一张王堂村新农村项目部欠李阔55万元的借条，他将借条交给崔某了。直到案发，李阔诈骗他的10万元未偿还。他曾经从邵某某处借过钱，但与李阔无关，且均已还清。
四、证人证言
1、崔某证明，他通过张甲认识了李阔，2012年11月21日，李阔向他借款27万元。同年12月5日，李阔因父亲出车祸再次向他借款3万元。因李阔借他的钱到期未还，张甲就从李阔处拿了一张王堂村新农村项目部欠李阔55万元的借条抵押给他。张甲告诉他，李阔暂时没有钱还给他，用该借条做抵押。
2、张乙证明，2012年7月，他和五鸿建筑公司签了一份关于涡阳县安置小区二期工程总承包工程的合同。同年8月，李阔通过刘某找到他，要求承包该项目的水电工程。他和李阔签合同时，李阔要求将该工程转包给他人，并提出向他人收取履约金。他没有同意，并当场撕毁合同。后来他将该工程转包给高某某。一两个月后，他听说张甲和李阔签了合同，李阔还向张甲要了10万元履约金。李阔给他2万元是事实，但该款不是工程履约金，而是他帮李阔租车的租车款。他和高某某最后都没有干成该工程。
3、刘某证明，2012年六七月份，他在涡阳县将李阔介绍给张乙认识。因张乙和五鸿公司签订了涡阳县华都置业小区二期工程土建承包合同，李阔就请他帮忙找张乙承包安置小区水电工程。张乙和李阔签合同时他不在场，也没有收过李阔给的介绍费。张甲给李阔钱时他不在场，收条是李阔后来给张甲的，他作为证人在收条上签了字。李阔于2012年10月16日出具声明，说明李阔收取张甲的5万元与他无关。
4、郭某某证明，李阔和刘某是在涡阳县干工程的。2012年上半年，两人合伙从他的汽车租赁公司租了一辆“本田雅阁”牌轿车使用，张乙是担保人，租金为每月6000元，李阔租车使用了半年，租赁费共计3.6万元。张乙已经给了他2万元租金，还欠1.6万元。
5、王某某证明，他承包建设涡阳县王堂村新农村建设工程，工地上的所有材料款均由他签字担保。李阔除交给他3万元保证金和购买了3万多元水泥外，没有投资过其他钱款。后因李阔和他公司解除合同关系，他给李阔出具一张55万元的借条，这55万元包括李阔向他公司交的3万元保证金，水泥款3万多元，还有李阔欠的工人工资40多万元。他没有替李阔还张甲3万元，张甲向他公司借款3万元与李阔无关。
6、李某某证明，2014年2月，刘某某让他借给张甲3万元，张甲出具一份借条。当时张甲对他说，李阔欠55万元，待李阔还张甲钱，张甲就把钱给他。他借给张甲3万元与李阔无关。
7、高某某证明，2012年11月份，他和张乙签订涡阳县华都安置小区二期水电承包合同。他听张乙说，之前，张乙还和李阔签过合同，具体内容没有给他说。他和张乙签订合同后，多次催问工程什么时候开工，张乙说快了，后来他得知该工程被其他公司承包了。他和张乙签合同时，张乙让他交10万元保证金，他说待进入工地再交，张乙同意了。
8、刘某某证明，他于2013年3月与张甲认识，二人之间没有经济往来，他没有替李阔还钱给张甲。
9、陈某证明，李阔没有汇过钱给他。
10、邵某某证明，李阔和张乙签订水电工程承包合同的具体细节他不清楚。2014年春节前后，李阔称李阔与张乙签订的合同丢失了。张甲从李阔处拿走55万元欠条时，他在场。李阔没有钱归还张甲，李阔还让他借钱给张甲，后他两次借给张甲1万元。
五、上诉人李阔供述，他在灵璧县承包建筑工程时与张甲相识。2012年7月，他得知张乙与五鸿公司签订了涡阳县华都安置小区二期总承包工程，后经协商，他与张乙签订该小区的水电工程承包合同。同年8月21日，他以相同的价款将该工程转包给张甲，并向张甲收取10万元合同履约金，还向张甲允诺2012年8月28日开工。他将其中的2万元作为履约金给了张乙，又给了刘某7000元介绍费，剩余款被他用于涡阳县王堂村新农村房屋建设及其他开支。2012年10月份，张甲告诉他五鸿公司被涡阳县政府取缔了，华都安置小区二期工程干不了了。张甲因没有承包上该工程，遂向他要10万元履约金，因他没钱还张甲，就不再见张甲了。他欠崔某30万元借款，张甲是担保人，张甲、崔某向他要钱，他没有钱，就把一张55万元欠条给崔某作为暂时抵押。
上述证据，均经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
关于李阔提出收取张甲10万元后交给张乙的2万元是其承包华都安置小区水电工程的合同履约金，不是租车款的上诉理由。经查：证人张乙证明，他收取李阔的2万元不是工程履约金，而是他帮李阔租车的租车款；郭某某证明，李阔和刘某合伙从他公司租了一辆轿车使用，张乙是担保人，车辆租赁费共计3.6万元，张乙给了他2万元租金，还欠1.6万元。上述证据相互印证，足以认定李阔给张乙的2万元系李阔租车款。故李阔该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于李阔提出其没有诈骗张甲，其行为不构成合同诈骗罪的上诉理由。经查：张甲陈述，他与李阔签订工程承包合同后，李阔收取他10万元合同履约金，并承诺工程开工时间。开工期限过后，他无数次向李阔询问工程能否开工，李阔均予以推脱。至2013年2月份，他打李阔电话，李阔不接电话，他花了几个月时间在涡阳县寻找李阔均未果。李阔供述，2012年10月份，张甲告诉他五鸿公司被涡阳县政府取缔了，华都安置小区二期工程干不了了。张甲因没有承包上该工程，遂向他要10万履约金，因他没钱还张甲，就不再见张甲了。张乙证明，他没有同意李阔转包水电工程及收取合同履约金，也没有收取李阔合同履约金。上述证据相互印证，足以证明李阔在履行合同过程中，明知合同内容已不具有履行可能，仍拒不退还张甲10万元合同履约金并逃匿的事实，能够认定李阔主观上具有非法占有目的，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，应以合同诈骗罪对其定罪处罚。故李阔该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人李阔以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取对方当事人财物10万元，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。李阔的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卜庆永
审 判 员 王 鹏
代理审判员 祁 磊
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 黄延续
附本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；