安徽省太和县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖1222民初741号
原告：温中余，男，1948年7月7日生，汉族，住安徽省太和县。
委托诉讼代理人：孙耀辉，安徽天联天律师事务所律师。
被告：徐天杰，男，1971年7月14日生，汉族，住安徽省太和县。
被告：阳光财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市开发区京九办一道河东路29号（天一大厦）102、401室，统一社会信用代码：91341200675894030T。
负责人：孙晓峰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王殿彬，该公司员工。
原告温中余诉被告徐天杰、阳光财产保险股份有限公司阜阳中心支公司(以下简称阳光财险阜阳公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月22日立案后，依法由审判员李正峰适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告温中余的委托诉讼代理人孙耀辉，被告徐天杰，被告阳光财险阜阳公司的委托诉讼代理人王殿彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告温中余向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失共计92760元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年1月9日15时许，刘维乐驾驶被告徐天杰的皖Ｋ×××××轻型普通货车，沿010县道自南向北行驶至双庙乡叶庄路口段处时，与温中余驾驶三轮电动车相撞，导致温中余受伤的交通事故。原告受伤后，住院治疗花费巨额的医疗费用。经鉴定，原告已构成“十级”伤残。经查，皖Ｋ×××××轻型普通货车在保险公司投有交强险和商业险，事故发生在保险期内。该事故经太和县公安局交警大队认定：刘维乐承担此起事故的主要责任；温中余承担此起事故的次要责任。针对原告的经济损失，被告不予赔偿，特依法提起诉讼，请求依法判如所请。
被告徐天杰辩称：在原告住院治疗期间我为其垫付20000元医疗费，在后期又垫付20000元，共计40000元，要求保险公司返还给我。
被告阳光财险阜阳公司辩称：1、对事故真实性无异议，徐天杰在我公司投有交强险及商业三者险20万元且不计免赔，本起事故徐天杰的驾驶员刘维乐负主要责任，商业险部分我方承担不超过百分之七十的赔偿责任；2、原告诉求部分项目过高，其中残疾赔偿金计算年限有误，应计算11年，原告已是69岁高龄，诉求误工费无依据。精神抚慰金过高，结合事故责任，我司愿意承担3000元精神抚慰金；3、我方已支付10000元，要求在赔偿中予以扣减。
本院经审理认定事实如下：对于双方没有争议的事实，本院予以确认。对于当事人有争议的事实，本院作以下认定：1、原告伤残赔偿金计算年限是否有误。本院认为，原告请求伤残赔偿金年限是11年，与阳光财险阜阳公司辩称的年限一致，因此，原告伤残赔偿金计算的年限没有错误；2、原告请求的精神抚慰金是否过高。本院认为，原告的伤情经鉴定为十级伤残，其请求的精神抚慰金10000元明显过高，本院酌定精神抚慰金为6000元；3、徐天杰的误工费是否支持。本院认为，徐天杰的身份信息显示系农村居民，有其承包土地，并以此为主要生活来源，其误工费应予支持；4、关于徐天杰垫付的款项是否返还。本院认为，对徐天杰垫付款项应从保险公司赔偿款中扣除，徐天杰可凭证据另行向保险公司主张；5、原告是否使用非医保用药。本院认为，阳光财险阜阳公司无证据证明原告使用了非医保用药，因此，该公司辩称的理由不足，本院不予采信；6、对原告主张的后续治疗费是否支持。本院认为，原告的请求不违反法律规定，本院予以支持；7、关于鉴定费是否有保险公司承担。本院认为，鉴定费是为确定损失所支付的费用，保险公司在订立保险合同时，对鉴定费未向投保人履行了明确说明义务，因此，应承担相应的鉴定费；8、关于诉讼费的负担。本院认为，诉讼费用的负担属于人民法院司法权力，当事人即使在保险合同约定了诉讼费用的负担，但这种约定超越了司法权，其行为有违法律规定，保险合同应当依法订立，违反法律的合同条款无效，诉讼费用由败诉方负担。
经审理查明：2016年1月9日15时05分许，刘维乐驾驶皖Ｋ×××××轻型普通货车沿010县道自南向北行驶至双庙乡叶庄路口段处时，与沿叶庄路口处的水泥路自东向西行驶温中余驾驶的三轮电动自行车相碰撞，导致温中余受伤，双方车辆受损的道路交通事故。该事故经太和县公安局交通警察大队认定：刘维乐承担此起事故的主要责任；温中余承担此起事故的次要责任。事故发生后，原告温中余到太和县人民医院住院治疗47天，支付医疗费33340.76元。受原告的委托，安徽天衡司法鉴定所对其出具鉴定意见：被鉴定人温中余构成十级伤残；三期分别为休息期180天、护理期60天、营养期60天；后续治疗费3000元。为此，原告支付鉴定费2000元。后因赔偿事宜，双方当事人未能达成协议，原告为此诉讼来院。
另查明：皖Ｋ×××××轻型普通货车属徐天杰所有。刘维乐系徐天杰雇佣的驾驶员。该车在阳光财险阜阳公司投有交强险和商业三者险20万元且不计免赔，事故发生在保险期内。在原告住院期间，徐天杰为原告垫付医疗费40000元，阳光财险阜阳公司为原告垫付医疗费10000元。
以上事实有当事人提供的身份证、道路交通事故认定书、住院病历、用药清单、医疗费发票、交强险保险单、商业险保险单、村委会证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、驾驶证、行驶证、垫付通知书、转账回单、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷予以证明。
本院认为，公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。肇事车辆在阳光财险阜阳公司投保有交强险和商业三者责任险，根据法律规定或合同约定，由保险人直接向原告承担赔偿责任。
综上，本院对原告诉讼请求的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。原告的各项经济损失确认如下：医疗费33340.76元；护理费7291.2元（121.52元/天×60天）；误工费16896.6元（93.87元/天×180天）；营养费1800元（30元/天×60天）；伙食补助费3000元（50元/天×60天）；伤残赔偿金12892元（11720元/年×11年×10%）；精神抚慰金酌定6000元；后续治疗费3000元；鉴定费2000元；交通费235元（5元/天×47天）；合计86455.56元。其中，交强险责任限额内由阳光财险阜阳公司承担53314.8元（医疗费10000元；护理费7291.2元；误工费16896.6元；伤残赔偿金12892元；精神抚慰金酌定6000元；交通费235元）的赔偿责任；超出交强险部分为33140.76元（医疗费23340.76元；营养费1800元；伙食补助费3000元；后续治疗费3000元；鉴定费2000元），按照事故责任比例，由阳光财险阜阳公司承担23198.53元（33140.76元×70%），余款由原告自行承担。阳光财险阜阳公司在保险责任限额内共承担26513.33元（53314.8元＋23198.53元－徐天杰垫付40000元－保险公司垫付10000元）的赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确认民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决生效之日起二十日内赔偿原告温中余的各项经济损失26513.33元；
二、驳回原告温中余的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2119元，减半收取1060元，由原告温中余负担757元，由被告阳光财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担303元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审判员 李正峰
二〇一八年四月十六日
书记员 周云龙
附本判决所适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干
问题的解释》
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。