广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）梧刑一终字第35号
原公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王贵，男，住所地：广西壮族自治区梧州市藤县。曾因犯聚众斗殴罪，于2010年2月8日被判处有期徒刑三年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月16日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于藤县看守所。
广西壮族自治区藤县人民法院审理广西壮族自治区藤县人民检察院指控原审被告人王贵犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年十二月十八日作出（2014）藤刑初字第324号刑事判决。原审被告人王贵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月6日公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派代理检察员莫火月出庭履行职务，上诉人王贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1.2014年9月12日中午，被告人王贵在藤县太平镇新雅村雅片六组136号其屋内，贩卖毒品海洛因给吸毒人员黄某某吸食，得款人民币20元。
2.2014年9月14日上午，被告人王贵在藤县太平镇新雅村雅片六组136号其屋内，贩卖毒品海洛因给吸毒人员黄某某吸食，得款人民币20元。
3.2014年9月15日下午，被告人王贵在藤县太平镇新雅村雅片六组136号其屋内，贩卖了1.9克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员黄某某，得款人民币150元，两人交易完毕后被公安民警当场抓获。公安机关对在王贵屋内查获白色粉末状的海洛因疑似物0.3克、白色晶体状的冰毒疑似物4.8克、手机2台、电子称1台、毒资人民币150元予以扣押，对从黄某某处缴获白色晶体状的冰毒疑似物1.9克予以扣押。经梧州市公安局检验鉴定，从王贵处查获的白色粉末状物0.3克检出海洛因成分，从王贵处查获的白色晶体状物4.8克和黄某某处查获的白色晶体物1.9克均检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人王贵贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺共7克，且贩卖3次。
另查明，被告人王贵因犯聚众斗殴罪于2010年2月8日被判处有期徒刑三年，2012年4月6日刑满释放。
上述事实，有原公诉机关当庭出示并经庭审质证、查证属实的下列证据证实：
1.书证
（1）藤县公安局的搜查笔录和扣押清单，藤县公安局的检查笔录和证据保全清单，证实公安民警从王贵屋内查获白色粉末状的海洛因疑似物0.3克、白色晶体状的冰毒疑似物4.8克、手机2台、电子称1台、人民币150元，并予以扣押；从黄某某处查获白色晶体状的冰毒疑似物1.9克，并予以保全。
（2）证据保存清单、现场检测报告书，证明公安机对黄某某的尿液进行证据保存以及现场检测，黄某某对氯胺酮检测试剂呈阳性反应。
（3）通话记录，证明王贵的手机（号码：182XXXX****）在2014年9月1日至15日的通话记录。
（4）藤县人民法院（2010）藤刑初字第35号刑事判决书和释放证明书，证明王贵因犯聚众斗殴罪于2010年2月8日被判处有期徒刑三年，获减刑后于2012年4月6日刑满释放。
（5）人员基本信息，证明王贵出生于1962年8月5日，作案时已达到刑事责任年龄。
2.证人证言
黄某某证实，其电话号码是183XXXX****。王贵的号码是182XXXX****.每次向王贵购买毒品时，都会提前打电话给王贵。
2014年9月12日中午，其用电话联系王贵后，从平福来到王贵家，向王贵购买了20元钱的“白粉”，然后在王贵家以追龙的方式吸食。同月14日上午，其先电话联系王贵，后又到王贵家，向王贵购买了20元钱的“白粉”，然后又在王贵家以追龙的方式吸食。同月15日下午，其又用电话联系王贵，问王贵是否有冰毒，王贵说有，后其就到王贵家，在王贵家里一楼的大厅内向王贵购买150元的冰毒，其放了一张100元和一张50元在王贵坐的地板上，王贵用电子秤称了150元的冰毒给其，其刚拿冰毒想离开，就被公安人员抓获，其购买的1.9克冰毒也被公安民警扣押了。
3.被告人供述和辩解
被告人王贵供述，2014年9月14日上午，“阿一”（经核实为黄某某）在其家以“追龙”方式吸食了一次其所有的毒品海洛因，后给了其20元。同年农历八月十五前后，具体时间其不记得了，黄某某也是在其家吸食了一次其所有的毒品海洛因，黄某某又给了其20元。同月15日16时许，“阿一”先打其手机182XXXX****联系其是否在家，大约17时，“阿一”来到其家，对其说要购买两只毒品冰毒，其就卖给“阿一”两只冰毒，“阿一”给其150元，“阿一”把钱放在其坐的位置上刚想离开，公安民警就冲进来把其和“阿一”抓住。并在其家中查获150元，查获一小包白色晶体冰毒疑似物4.8克，一小包海洛因疑似物0.3克，黑色直板手机1台，白色触屏手机1台，白色电子称1台。查获的人民币150元是其当天贩卖毒品给“阿一”所得的毒资。
4.鉴定意见
梧州市公安局物证鉴定所梧公（刑）鉴（理化）字（2014）340号检验报告，证明经梧州市公安局检验鉴定，从王贵处查获的白色晶体4.8克验出甲基苯丙胺；白色粉末0.3克验出海洛因，在吸毒人员黄某某身上查获的白色晶体1.9克检出甲基苯丙胺。
5.案发现场图、搜查笔录、指认笔录、辨认笔录
（1）案发现场图，证明案发现场概貌。
（2）藤县公安局搜查笔录和扣押清单，证明公安机关从王贵处查获的白色晶体冰毒疑似物4.8克；白色粉末海洛因疑似物0.3克，黑色直板手机1台，白色触屏手机1台，银色电子称1台，现金150元；藤县公安局检查笔录和证据保全清单，证明公安机关从黄某某处查获冰毒疑似物一包1.9克。
（3）指认照片，证明王贵指认出其贩卖毒品的地方及称量查获毒品时进行指认。
（4）辩认笔录，证实公安机关事前准备一组12张不同的照片让辨认人员进行辨认：
①王贵能辨认出在其处买毒品的“阿一”，即黄某某。
②黄某某能辨认出卖冰毒给其的男子，即王贵。
原判根据以上事实和证据，认为被告人王贵违反毒品管制规定，明知是毒品仍故意贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王贵贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺共7克，且贩卖3次，根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）、（四）项的规定，属于“情节严重”的情形，依法应在“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内处以刑罚。王贵曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。王贵自归案后至庭审中，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）、（四）项之规定，以被告人王贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三千元；被告人王贵违法所得人民币150元予以没收，上缴国库；扣押海洛因0.3克、甲基苯丙胺4.8克、手机2台、电子称1台，扣押黄某某的甲基苯丙胺1.9克，由藤县公安局予以没收。
上诉人王贵以第一次黄某某吸食其的毒品并没有收黄某某的钱，只是与黄某某等人在一起吸食毒品；第二次其和黄某某根本就没联系过，更没有贩卖毒品给黄某某；第三次只是帮黄某某代购，并未牟利等理由提出上诉，请求本院对其从轻处罚。
出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。二审采信的证据除一审采信的证据以外，还有在二审庭审中，检察员向法庭提交的藤县公安局禁毒大队出具的办案说明二份、藤县公安局太平派出所出具的证明一份，该证据证实上诉人王贵所提出的第一次是与黄海绪、黄某某、“大爷”、“老师”、“山羊”等人一起吸食毒品的，并未收黄某某的钱，经藤县公安局核查，无法核实王贵所述的共同吸食毒品的事实。本院认为，该三份证据客观真实，来源合法，本院予以采信。
本院认为，原审被告人王贵违反毒品管制规定，明知是毒品仍故意贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。王贵贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺共7克，且贩卖3次，属于“情节严重”的情形，依法应在“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内处以刑罚。王贵曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。王贵自归案后至庭审中，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
对于上诉人王贵提出第一次黄某某吸食其的毒品并没有收黄某某的钱，只是与黄某某等人在一起吸食毒品；第二次其和黄某某根本就没联系过，更没有贩卖毒品给黄某某的意见，经查，证人黄某某证实其两次都是先电话联系王贵，后在王贵家购买了20元的“白粉”，以追龙的方式吸食，这与王贵在侦查阶段的供述相互印证，并且通话记录清单显示，两次黄某某都曾与王贵有过电话联系，亦有公安机关出具的办案说明予以证实，故该上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
对于上诉人王贵提出第三次只是帮黄某某代购，并未牟利的意见，经查，证人黄某某证实其先电话联系王贵，后黄某某到王贵家购买冰毒，且在黄某某正准备离开时，被公安人员当场抓获，这与王贵在侦查阶段的供述相互印证；再者，是否牟利，并不影响该罪名的成立，故该上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。出庭履行职务的检察人员建议驳回上诉，维持原判的意见正确，本院予以采纳。上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 洪超登
代理审判员 谢 康
代理审判员 商志强
二〇一五年三月十日
书 记 员 张欣蕾
裁定书援引的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；