江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）连民终字第00719号
上诉人（原审原告）徐秀明。
委托代理人李广根。
上诉人（原审被告）连云港山海国际酒店有限公司，住所地在本市海州区学院路8号。
法定代表人李进，该公司董事长。
委托代理人龚维贵，江苏播仁律师事务所律师。
委托代理人崔广乾，连云港市乾坤人力资源有限公司经理。
上诉人徐秀明因与上诉人连云港山海国际酒店有限公司（以下简称山海国际酒店）劳动争议纠纷一案，均不服连云港市海州区人民法院（2014）海民初字第02195号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年5月25日公开开庭审理了本案，上诉人徐秀明及其委托代理人李广根，上诉人山海国际酒店委托代理人龚维贵、崔广乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年8月1日，徐秀明（乙方）与案外人连云港市乾坤人力资源有限公司（甲方，以下简称乾坤人力公司）签订劳动合同书，合同期限为一年，至2011年7月31日。甲方派遣乙方在山海国际酒店的学苑宾馆工作。2013年7月19日，徐秀明向乾坤人力公司提出辞职申请书，载明：本人于2010年6月1日进入甲方（劳务公司）工作，因个人原因，致使本人无法正常工作，现提出辞职，本人承诺在工作期间无任何劳动争议等。乾坤人力公司为徐秀明缴纳社会保险至2013年7月。2013年7月31日，徐秀明（乙方）与山海国际酒店（甲方）签订全日制劳动合同书，劳动合同期限自2013年8月1日至2015年7月31日止，岗位为财务，甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确认为每月1600元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定，双方还对其他事项进行了约定。徐秀明在山海国际酒店处工作期间，每周工作6天。徐秀明每月工资1900元。2014年5月18日，山海国际酒店向徐秀明发出解除劳动合同通知书，以其不服从单位工作调整致合同无法继续履行为由，决定从2014年5月20日起解除劳动合同，工资发放至2014年6月20日，并要求徐秀明于2014年6月20日前到人事部办理解除劳动合同手续。2014年6月20日，徐秀明将办公室钥匙、员工餐卡等用品交给山海国际酒店。另查明，2014年5月10日为休息日，山海国际酒店以病假为由扣其工资30.4元。徐秀明2013年10月1日、2014年清明节上班。徐秀明离职前的平均工资为2998元。后徐秀明向连云港市海州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求山海国际酒店为其办理档案转移、退工手续，支付拖欠的工资、加班工资，给付经济补偿金、未签订书面劳动合同双倍工资等。2014年11月7日，连云港市海州区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁决山海国际酒店支付徐秀明休息日加班工资8211.49元，法定节假日加班费24.13元，年休假工资611.49元，病假工资30.4元，赔偿金5272.72元共计14650.23元。徐秀明对裁决不服，诉至法院。
原审法院认为，（一）徐秀明与山海国际酒店双方签订了全日制劳动合同，合同期限自2013年8月1日至2015年7月31日。山海国际酒店于2014年5月20日向徐秀明发出解除劳动合同通知书，单方解除与徐秀明的劳动合同关系，理由是徐秀明不接受工作调整，但未提供相关证据，山海国际酒店解除与徐秀明的劳动合同系单方违法解除，山海国际酒店应支付徐秀明违法解除劳动合同赔偿金5996元（2998*2），徐秀明主张9个月的赔偿金没有事实依据，不予支持。徐秀明要求山海国际酒店支付2014年6月21日、22日的工资126元，因徐秀明于2014年6月20日已将工作用品与山海国际酒店进行了交接，且6月21日、22日为休息日，考勤记录表中并无徐秀明这两日的出勤记录，双方劳动合同解除时间确认为2014年6月20日，故对徐秀明要求山海国际酒店支付该两日的工资，不予支持。山海国际酒店应为徐秀明办理档案移交手续，徐秀明主张山海国际酒店承担因延迟办理退工手续导致徐秀明不能享受失业保险待遇的损失的主张，未提供证据证明，不予支持。（二）徐秀明主张山海国际酒店支付拖欠2014年4月至6月的工资，每月900元，虽徐秀明提供了证据证明2014年1月至3月山海国际酒店为徐秀明补发了3个月的工资2700元，但没有证据证明徐秀明的工资数额每月增加900元，徐秀明要求山海国际酒店支付4月至6月的工资2700元没有事实和法律依据，不予支持。2014年5月10日为休息日，山海国际酒店扣发其30.4元病假工资没有法律依据，该款应补发给徐秀明。综上，对徐秀明要求支付拖欠的2856.4元及25%的经济补偿金的主张，不予支持。（三）徐秀明要求山海国际酒店支付从2012年7月起两年内带薪年休假的工资报酬及经济补偿金，不属于法院受案范围，徐秀明可向劳动行政部门申请解决。徐秀明主张2012年7月起两年的加班工资26472.9元，根据劳动法和江苏省工资支付条例的规定，用人单位安排劳动者休息日加班又不能安排补休的，应当依法支付200%的工资报酬。劳动者法定休假日上班的，用人单位应当依法支付300%的工资报酬。2013年8月1日前，山海国际酒店虽与徐秀明未建立劳动合同关系，但作为用工单位，仍然负有对劳动者支付加班工资的义务。徐秀明在对乾坤人力公司的辞职申请中虽称无劳动争议，但不能免除山海国际酒店对徐秀明承担支付加班工资的责任。对徐秀明要求的99个休息日加班工资，予以支持，休息日加班费为17297元（1900÷21.75×99×200%），法定休假日加班工资为524.13元（1900÷21.75×2×300%）。徐秀明主张的其余法定休假日加班工资及延长工时加班费，因无证据证实，不予支持。（四）徐秀明主张山海国际酒店支付从2013年1月至2013年7月未签订书面劳动合同赔偿金，因徐秀明于2013年7月19日前与乾坤人力公司存在劳动合同关系，双方于2013年8月1日签订书面劳动劳动合同，未超过一个月的期限，不违反法律规定，徐秀明此主张，不予支持。徐秀明称2013年7月19日其出具的辞职申请书系被强迫签订，无证据证实，不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条、第五十条、第六十二条第一款第（三）项、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决，一、连云港山海国际酒店有限公司单方解除与徐秀明的劳动合同违法；二、连云港山海国际酒店有限公司于判决生效之日起十日内给付徐秀明违法解除劳动合同赔偿金5996元、补发病假工资30.4元、支付休息日加班费为17297元、法定休假日加班工资为524.13元共计23847.53元；三、连云港山海国际酒店有限公司于判决生效之日起十五日内为徐秀明办理档案转移手续；四、驳回徐秀明其他诉讼请求。
上诉人徐秀明上诉称，请求二审法院1、维持一审法院第一、第三项判决；2、请求改判山海国际酒店支付无故拖欠的2014年4-6月份的工资2700元及无故扣发的30.4元病假工资，并要求支付以上拖欠工资的25%的补偿金。同时要求山海国际酒店因迟延办理退工等手续，支付至判决六个月的法定失业保险金6144元；3、请求改判山海国际酒店支付2012年7月起二年间无故拖欠的10天带薪年假的工资报酬2812.5元以及二年间加班工资26473.9元；4、请求改判山海国际酒店单方违法解除劳动合同，按解除劳动合同前12个月的平均应得工资收入，支付上诉人9个月的赔偿金39054.60元；5、请求山海国际酒店因违法不签订书面劳动合同，支付2013年1月底至2013年7月期间未签订书面劳动合同6个月双倍工资差额20544.23元；6、要求山海国际酒店承担相关的诉讼费用。
山海国际酒店答辩称，1、徐秀明要求支付拖欠应当发放的900元的工资系根据个人表现情况以及加班的因素、单位的效益情况而定的，并非是必须支付的工资范畴，因此该请求不应当得到支持。2、带薪休假和失业金不属于法院受案范围，不应当受理。3、徐秀明关于加班工资的请求没有法律依据，未明确其加班工资的组成是休息日、法定节假日还是延时加班工资。4、关于劳动关系建立的起始时间，答辩人认为在2013年8月份之前，双方不存在劳动关系，从一审相关证据表明徐秀明是与劳务派遣单位建立的劳动关系，从2013年8月1日以后，才建立了劳动关系。而一审判决将不同的法律关系糅合到一起，综合支持徐秀明加班工资的请求是错误的，恳请依法改正。5、两倍工资差额问题，双方建立劳动关系的时间是2013年8月1日，徐秀明无权要求两倍工资。
上诉人山海国际上诉称，1、在双方劳动关系存在期间，因人事变动需调整徐秀明的工作岗位，其拒不配合，上诉人遂解除了劳动关系，该解除行为充其量符合支付经济补偿金的条件，一审判决支付违法解除劳动合同赔偿金是错误的。2、双方于2013年7月31日签订劳动合同书，从2013年8月1日起建立劳动关系。之前徐秀明与乾坤人力公司之间存在劳动关系，与上诉人是劳务关系。徐秀明承诺在上诉人处工作期间无任何劳动争议。一审判决认为，“依然负有对劳动者加班的义务，”是混淆了两种不同的法律关系。3、上诉人与徐秀明在劳动关系存续期间，徐秀明每天工作时间为6.5个小时，每周休息一天，该工作时间不违反劳动法第三十八条的规定，不存在工作日超时的事实，偶尔有加班的，也支付了加班工资，故一审判决徐秀明在休息日加班、法定节假日加班无任何依据，该认定是错误的。综上一审判决在认定事实和适用法律方面存在错误，恳请二审法院依法纠正。
徐秀明答辩称，1、作息时间的文件至少证明本人每周工作超过了40小时，每周工作6天，符合每周加班1天的事实依据；2、与对方签订劳动合同的时间确实是2013年8月1日，但是不能证明形成劳动关系的时间就是该时间。3、关于派遣时间的加班工资，依据合同、法律规定，应当由用人单位承担。4、辞职申请书上载明的工作期间无任何劳动争议，没有法律依据。
二审庭审中，上诉人徐秀明提供了一份山海国际酒店有限公司文件“关于山海国际酒店工作作息时间的通知”的书面证据，证明其每周工作6天，每周工作时间已经超过了40小时。上诉人山海国际酒店对该证据真实性合法性没有异议，但同时提出该证据能够证明上诉人每天的作息时间最长是7个小时，每周休一天，该证据载明的内容符合劳动法关于用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日的规定，山海国际酒店不应当支付徐秀明休息日加班工资。本院经审查，对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，该证据能够证明徐秀明在山海国际酒店实际的工作时间。
本院审理查明的事实与原审判决认定的事实相同。原审判决认定的证据均经庭审举证、质证，对原审判决认定的事实及证据，本院依法予以确认。
本院认为，用人单位与劳动者发生劳动争议的，应当依据双方签订的劳动合同及劳动合同的法律、法规为处理原则。本案中，上诉人徐秀明在山海国际酒店每周工作六天，休息一天。根据国务院《关于职工工作时间的规定》第三条“于职工每日工作8小时，每周工作时间40小时”的规定，上诉人徐秀明在山海国际酒店存在休息日加班的情形，山海国际酒店安排劳动者休息日加班，又没安排补休，应当支付加班费。山海国际酒店在2013年8月1日前，虽未与上诉人徐秀明建立劳动关系，但其作为实际用工单位，徐秀明为其提供了劳动，又存在着休息日加班的情况，作为实际用工单位应当对劳动者负有支付加班工资的义务。原审法院判决山海国际酒店支付徐秀明加班费符合法律规定。用人单位解除劳动合同的，应当符合双方签订的劳动合同及劳动合同法规定的条件和程序。本案中，山海国际酒店并没有提供证据证明徐秀明违反上述有关规定，即单方解除了劳动合同。原审法院判决山海国际酒店解除劳动合同违法并支付赔偿金，其判决认定的事实及理由正确。上诉人山海国际酒店提出的一审判决支付违法解除劳动合同赔偿金是错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人徐秀明上诉要求支付无故扣发的30.4元病假工资，因一审判决已予以补发，该上诉理由本院不再支持。其要求改判山海国际酒店无故拖欠的2014年4-6月份的工资2700元及并要求支付以上拖欠工资的25%的补偿金。没有事实及法律依据，本院不予采纳。原审法院对上诉人徐秀明的各项诉求，依据诉求是否属于人民法院受案范围、举证责任原则及相关证据，对上诉人徐秀明的各项诉求进行了综合评判、认定，其判决认定的事实清楚，证据充足，判决理由正确，数额计算无误。综上，对上诉人徐秀明上诉要求维持原审法院判决第一、三项判决的上诉理由予以支持，对两上诉人的其他上诉理由均不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人徐秀明承担5元，上诉人连云港山海国际酒店有限公司承担5元。
本判决为终审判决。
审判长 方 愚
审判员 谢善娟
审判员 宋建霞
二〇一五年七月六日
书记员 徐 瑞
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。