福建省南平市延平区人民法院民 事 判 决 书（2014）延民初字第3665号原告（反诉被告）福建永昌隆钢结构有限公司。法定代表人吴旺清，执行董事。委托代理人吴彩镜，福建双剑律师事务所律师。被告（反诉原告）南平市大横绿色产业区开发建设有限公司。法定代表人杨连跃，董事长。委托代理人颜木海，福建九越律师事务所律师。原告（反诉被告）福建永昌隆钢结构有限公司（以下简称永昌隆公司）与被告（反诉原告）南平市大横绿色产业区开发建设有限公司（以下简称大横绿色产业区公司）买卖合同纠纷一案，于2014年8月8日向本院提起诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年8月26日公开开庭审理本案。原告（反诉被告）永昌隆公司的法定代表人吴旺清及原告（反诉原告）永昌隆公司的委托代理人吴彩镜，被告大横绿色产业区公司的委托代理人颜木海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永昌隆公司诉称，2011年8月12日，经政府的招商引资以及土地使用权的挂牌拍卖成交，转让方被告大横绿色产业区公司作为甲方与受让方原告永昌隆公司作为乙方签订一份《土地使用权转让协议》，该协议第三条约定，转让的土地坐落于南平市大横镇绿色产业区中心组团7#地块，土地面积约20000㎡，土地用途为工业用地；第四条第1点关于“土地转让金”约定“项目用地挂牌成交价人民币贰佰柒拾万陆仟元（270.6万元）即该地块的总价款”；第四条第2点关于“付款方式”约定“乙方缴纳项目建设履约保证金60万元在企业一期项目竣工投产后转为土地转让金，其余土地转让金在甲方通知乙方办理《土地使用权证》前10日内缴清”；第五条第1点约定“甲方在本协议签字之日起15内将‘一平’后的用地现状提供给乙方使用…”；第五条第2点约定“在乙方全额缴纳‘土地转让金’并提供完整的办证资料后15个工作日内办好建设用地《土地使用权证》转让手续…”；第六条关于“违约责任”第3点约定“甲方未按本《协议》约定时间将土地交付乙方使用，逾期每日按已交‘土地转让金’总额的3‰比例向乙方支付违约金；超过1个月仍未交付的，乙方有权决定终止本《协议》；甲方自本《协议》终止之日起1个月内双倍返还定金”；第七条第2点约定，由违约方全额承担本案诉讼费及代理费；第八条第3点约定，本《协议》经双方代表签字盖章后生效；双方还就其他相关的事项进行了约定，并将拍卖成交确认书、用地红线示意图、土地使用条件等列为了协议附件。协议生效后，被告始终未通知原告办理《土地使用权证》，原告于2011年5月10日、2011年8月17日、2012年12月19日、2013年12月3日、2014年1月17日、2014年1月22日、2014年3月28日、2014年6月6日、2014年6月30日、2014年7月2日分别向被告支付了土地转让款20万元、29万元、30万元、20万元、20万元、10万元、10万元、10万元、40万元、50万元、31.6万元，累计支付270.6万元，土地转让款已全部付清。之后，当原告向被告提出要求办理南平市大横镇绿色产业区中心组团7#地块的土地使用权证转让过户手续时，被告拒之不理。故原告提起诉讼，请求判令被告大横绿色产业区公司立即为原告永昌隆公司办理南平市大横绿色产业区中心组团7#地块的土地使用权证转让过户手续。本案审理过程中，原告增加二项诉讼请求：一、大横绿色产业区公司立即向永昌隆公司支付为南平市大横绿色产业区中心组团7#地块进行“一平”垫付的施工工程款675376元（从诉请之日起至垫付工程款付清之日止按银行同期同类贷款利率计算的利息）；二、大横绿色产业区公司立即向永昌隆公司承担支付逾期交付“一平”后的南平市大横绿色产业区中心组团7#地块的违约金计580650元。被告大横绿色产业区公司辩称，1、原告请求办理土地权属变更登记手续不符合合同约定。根据协议中第四条、第六条约定，原告应当先履行交款义务。目前仍不具备办证条件的原因是原告尚未支付逾期交纳土地转让款产生的违约金。因此，被告行使先履行抗辩权，被告请求办证不符合合同约定。2、原告增加的诉求中要求支付代垫款没有依据。本案是熟地拍卖，合同约定根据用地现状交付，也就是按当时现状交付。合同双方没有约定达到何种程度进行交付。3、土地交付后，原告已经开始使用。至今才要求被告支付“一平”的施工工程款的费用，该施工没有经过有资质的部门进行审核，也未有合同约定，所以原告的诉求不符合合同约定，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告（反诉原告）大横绿色产业区公司反诉称，2011年8月12日，反诉被告出于投资需要，经招标与反诉原告签订了《土地使用权转让协议》，协议约定反诉原告将座落在南平市大横绿色产业区中心组团7#台地的土地使用权转让给反诉被告，协议第四条约定：土地转让金挂牌成交价为270.6万元，付款方式为保证金在企业一期项目竣工投产后转为土地转让金，其余土地转让金在甲方通知乙方办理《土地使用权证》前10日内缴清。第六条违约责任第2款约定：乙方缴纳土地转让金最迟在2012年6月30日前交清，逾期每日按土地转让金总额的3‰每日计人民币8280元整向甲方支付滞纳金。协议第七条第2项约定：因执行本协议发生争议，双方应及时协商解决。协商不成，可向企业所在地的人民法院起诉。由违约方全额承担本案诉讼费及代理费。协议签订后，反诉原告将座落在南平市大横绿色产业区中心组团7#台地交付给反诉被告，反诉被告开始进行厂房建设，但反诉被告的厂房建设和转让金支付均违反协议约定，2012年6月30日支付土地转让金的最后期限届满，反诉被告仍未付清土地转让金。反诉原告从期限届满后，一直向反诉被告催讨转让金及滞纳金，但反诉被告一直拖延至2014年7月2日才付清土地转让金270.6万元。反诉被告逾期付款二年之久，不但没有按协议约定支付违约金，却先向法院提起诉讼，要求反诉原告将土地使用权变更到反诉被告的名下。支付土地转让金及滞纳金是反诉被告的先合同义务，办理土地使用权变更是反诉原告的后合同义务，反诉被告的本诉请求不能成立，相反，反诉被告违约应担根据协议约定承担违约责任。故反诉原告请求法院依法判令：一、反诉被告支付反诉原告违约金6044400元（按土地转让金总额的3%每日计人民币8280元计算二年）；二、反诉被告支付反诉原告因其违约提起反诉而支付的律师费15000元。原告（反诉被告）永昌隆公司辩称，反诉原告大横绿色产业区公司诉称事实与客观事实不符，其主张缺乏事实和法律根据。这表现在：1、反诉原告至今都未向答辩人提交其具有本案诉争的坐落于南平市大横绿色产业区中心组团7#地块土地使用权权属证书凭证，以证明其有权进行转让诉争土地的主体资格。2、反诉原告真正交付“一平”后的用地给答辩人时间是2012年9月28日，存在严重违约在先，作为后履行一方的答辩人依法有权拒绝反诉原告关于支付土地转让金的后履行要求。固然，2011年8月12日，经政府的招商引资以及土地使用权的挂牌拍卖成交，转让方反诉原告大横绿色产业区公司作为甲方与受让方答辩人永昌隆公司作为乙方签订一份《土地使用权转让协议》，该协议第三条约定，转让的土地坐落于南平市大横绿色产业区中心组团7#地块，土地面积约20000㎡，土地用途为工业用地；第四条第1点关于“土地转让金”约定“项目用地挂牌成交价人民币贰佰柒拾万陆仟元（270.6万元）即该地块的总价款”；第四条第2点关于“付款方式”约定“乙方缴纳项目建设履约保证金60万元在企业一期项目竣工投产后转为土地转让金，其余土地转让金在甲方通知乙方办理《土地使用权证》前10日内缴清”；第五条第1点约定“甲方在本协议签字之日起15内将‘一平’后的用地现状提供给乙方使用…”。但是，协议生效后，反诉原告并未如约在本协议签字之日起15内将“一平”后的用地现状提供给答辩人，而是于2011年9月5日才将根本未“一平”的用地交给答辩人，由答辩人自己进行“一平”。为了实现用地的“一平”，答辩人组织土方开挖填土、边坡挡墙基坑等施工历时近1年零1个月，累计垫付的施工工程款计675376元。以此折算，反诉原告真正交付“一平”后的用地时间为2012年9月28日，已经严重违约在先。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。由于反诉原告违约在先，作为后履行一方的答辩人依法有权拒绝反诉原告的关于支付土地转让金的后履行要求。2、答辩人支付土地转让金不存在违约，因为被告始终未依约通知答辩人办理《土地使用权证》。虽然《土地使用权转让协议》在第六条“违约责任”部分第2点载明“乙方缴纳‘土地转让金’最迟在2012年6月30日前交清…”，但是，在第四条第2点关于“付款方式”部分明确约定的是“乙方缴纳项目建设履约保证金60万元在企业一期项目竣工投产后转为土地转让金，其余土地转让金在甲方通知乙方办理《土地使用权证》前10日内缴清”。也就是说，答辩人支付“其余土地转让金”的时间，根据约定是反诉原告“通知乙方办理《土地使用权证》前10日内”。但是，反诉原告时至今日，根本就没有通知过答辩人办理《土地使用权证》，由此，答辩人于2014年7月2日付清了全部土地转让金，不能说存在违约。4、《土地使用权转让协议》第六条“违约责任”部分第2点的约定，存在违约金约定明显过高，依法应予纠正和减免。违约金的计算依法应以造成的实际损失为限。《土地使用权转让协议》第六条“违约责任”部分第2点约定“…逾期每日按‘土地转让金’总额的3‰每日计人民币8280元整向甲方支付滞纳金…”。该约定中，关于违约金计算金额“按‘土地转让金’总额”计算的约定，与同为第六条第3点关于违约金计算金额“按已交‘土地转让金’总额”计算的约定，存在明显的违背公平原则，违反了《中华人民共和国合同法》第五条的规定，依法应予纠正；关于“每日按…的3‰”计算的约定，相当于月9%违约金，明显过分高于造成的损失，依法应予减免。而且，答辩人系经政府招商引资进驻的企业，计算违约金时理应综合考虑有助于企业的发展，减免企业的负担。5、由于答辩人不存在违约，反诉原告提出要求答辩人承担本案的诉讼费及代理费，缺乏事实和法律根据。有鉴于上述，可见，反诉原告的诉请确与客观事实不符，主张缺乏事实和法律根据，请求法院驳回反诉原告的反诉请求。本案审理过程中，原告（反诉被告）永昌隆公司举有如下证据：证据一、《内资企业登记基本情况表》和《证明》各一份，证明永昌隆公司于2011年7月21日由福建永昌隆建材投资发展有限公司办理名称变更登记而来，主体资格合法。证据二、2011年8月12日大横绿色产业开发区公司作为甲方与永昌隆公司作为乙方签订的《土地使用权转让协议》及拍卖成交的确认书、用地红线示意图、土地使用条件等协议附件，证明2011年8月12日转让方大横绿色产业区公司（甲方）与受让方永昌隆公司（乙方）签订一份《土地使用权转让协议》，该协议第三条约定，转让的土地坐落于南平市大横绿色产业区中心组团7#地块，土地面积约20000㎡，土地用途为工业用地；第四条第一点关于土地转让金的约定“项目用地挂牌成交价人民币贰佰柒拾万陆仟元（270.6万元）即该地块的总价款”；第四条第2点关于“付款方式”约定“乙方缴纳项目建设履约保证金60万元在企业一期项目竣工投产后转为土地转让金，其余土地转让金在甲方通知乙方办理《土地使用权证》前10日内缴清”；第五条第l点约定“甲方在本协议签字之日起15日内将‘一平’后的用地现状提供给乙方使用…”；第五条第2点约定“在乙方全额缴纳‘土地转让金’并提供完整的办证资料后15个工作日内办好建设用地《土地使用权证》转让手续…”；第六条关于“违约责任”第3点约定“甲方未按本《协议》约定时间将土地交付乙方使用，逾期每日按已交‘土地转让金’总额的3‰比例向乙方支付违约金；超过l个月仍未交付的，乙方有权决定终止本《协议》；甲方自本《协议》终止之日起1个月内双倍返还定金”；第七条第2点有约定，由违约方全额承担本案诉讼费及代理费；第八条第3点有约定，本《协议》经双方代表签字盖章后生效；双方还就其他相关的事项进行了约定，并将拍卖成交确认书、用地红线示意图、土地使用条件等列为了协议附件。证据三、延平区人民政府（2010）172号《关于研究加快大横绿色产业区发展和项目落地工作的现场办公会议纪要》、2011年8月12日大横绿色产业区公司与永昌隆公司签订的《EPS及彩钢夹芯板新型节能建材补充协议》，证明受让方永昌隆公司与转让方大横绿色产业区公司于2011年8月12日签订《土地使用权转让协议》，进产业区办企业，属于政府的招商引资项目，政府当时有承诺给予很多优惠和奖励政策。证据四、大横绿色产业区公司出具的11张收款收据，证明永昌隆钢公司于2011年5月10日、2011年8月17日、2012年12月19日、2013年3月12日、2013年12月3日、2014年1月17日、2014年1月22日、2014年3月28日、2014年6月6日、2014年6月30日、2014年7月2日分别向大横绿色产业区公司支付了土地转让款20万元、29万元、30万元、20万元、20万元、10万元、10万元、10万元、40万元、50万元、31.6万元，累计支付270.6万元。证据五、南平市大横绿色产业区中心组团7#地块交付时未“一平”的照片一组、南平市大横绿色产业区中心组团7#地块交付后进行“一平”时的照片一组，证明大横绿色产业区公司于2011年9月5曰交付给永昌隆公司的转让土地是根本未“一平”的用地，连进场进行施工的便道都没有。证据六、2011年9月5日原告法定代表人吴旺清（甲方）与许香（乙方）签订的《土方开挖填土工程协议》，证明2011年9月5日原告法定代表人吴旺清作为甲方与许香作为乙方签订《土方开挖填土工程协议》。该协议约定，甲方在大横绿色产业区七号平台有4万立方土方（135米×l48.2米×2米）土方开挖工程（实际地形前后高低落差4米）承包给乙方，每立方土方单价8.5元，总造价为34万元整；施工期限为六个月结束（从签字协议一个月后开始施工），除非遇上不可抗拒的自然灾害除外；工程款付款方式按工程进度80％给付，银行转账或者支付现金，乙方开具收款收据；工程剩余的20％余款待工程结束分批付清给乙方。此外，双方还就其它相关事项进行了约定。证据七、2011年10月21日许香出具的收款收据一张；2011年l2月18日许香出具的收条一张；2012年2月9日许香出具的收条一张；2012年5月7日许香出具的收条一张；2012年6月9日吴旺清转账给倪水兰的建行转账凭条一张；2012年8月28日吴旺清转账给许香的建行转账凭条一张；2012年10月l7日吴旺清转账给许香的建行转账凭条一张；许香与倪水兰的结婚登记复印件；许香与倪水兰各自的身份证复印件，证明永昌隆公司于2011年10月21日、2011年12月18日、2012年2月9日、2012年5月7日、2012年6月9日、2012年8月28日、2012年10月17日分别向许香支付了大横绿色产业区七号平台“一平”土方开挖的工程款30000元、30803元、76674元、38000元、l00000元、33523元、30000元，累计支付34万元。证据八、2012年3月l0日原告法人代表吴旺清（甲方）与许香（乙方）签订的《工地边坡挡墙基坑工程协议》，证明2012年3月10日原告法定代表人吴旺清作为甲方与许香作为乙方签订《工地边坡挡墙基坑工程协议》。该协议约定，甲方在大横绿色产业区七号平台有石头挡墙工程931.6立方（A、后挡墙l48．2米×2．5米×l米=370.5立方米；B、前挡墙l48.2米×2米×0.8米=237.1立方米；C、两侧挡墙135米×1.2米×l米×2处=324立方米），石头挡墙工程甲方承包给乙方，乙方包工包料施工以及材料费每立方米360元，工程总造价为335376元整；工程要求保证挡墙质量，不能偷工减料，施工安全乙方负责，付款方式按工程进度80％，银行转账或者支付现金，乙方开具收款收据；如有雨季以及自然灾害，乙方必须保证安全前提下安全施工，施工期限为六个月结束（从签字协议一个月后开始施工），除非遇上不可抗拒的自然灾害除外；工程剩余的20％余款待工程结束分批付清给乙方。此外，双方还就其它相关事项进行了约定。证据九、许香分别于2012年4月13日、2012年7月l9日、2012年9月29日、2012年11月16日出具的收据各一张、2013年3月26日吴旺清转账给许香的建行转账凭条一张、2013年6月l日吴旺清转账给许香的建行转账凭条一张，证明永昌隆公司于2012年4月13日、2012年7月19日、2012年9月29日、2012年11月l6日、2013年3月26日、2013年6月1日分别向许香支付了大横绿色产业区七号平台“一平”石头挡墙的工程款85000元、100000元、78000元、57376元、7500元、7500元，累计支付335376元。证据十、证人许香的证言，证言主要内容为：证人与原告先后签订《土方开挖填土工程协议》、《工地边坡挡墙基坑工程协议》，由证人进行挖土方和做护坡，原告支付了工程款；证人在进场施工前看到场地内有很多杂草，没有房屋，不知道场地有无施工过。被告（反诉原告）大横绿色产业区公司质证认为，对证据一、四的真实性、合法性、关联性均无异议。对证据二的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议。合同的原意是转让款在通知发出前10日付清，不是通知后付清，并且最迟应在2012年6月30日付清。被告是在将生地一平后才交付被告，协议中并未约定被告必须一平，不符合证据三的内容。对证据三的真实性无异议，可以说明该地块转让是政府根据政策转让，是通过拍卖成交，按照现状成交的。政府出具文件同意转让。对证据五、六、七、八、九的关联性有异议。上述证据与本诉无关。证据五无法证明是诉争地块当时的状况。这些照片可以证明诉争地块是熟地，是经过一平的。对证据六、七、八、九四组证据的合法性有异议，施工合同承包人不具备施工资质，完成的一平工程是被告未完成的施工，交付后的施工是受让方的义务，不是转让方的义务。所以原告主张的施工与本案无关，所以被告认为证据五、六、七、八、九不能作为证据使用。对证人证言，被告认为，证人部分证言是真实的，不真实的是证人认为进场时候场地都是山和草，没有经过施工，照片中是有施工过的现场，证人对进场前状况的认识是错误的。本院认为，被告大横绿色产业区公司对原告永昌隆公司举有的证据一、二、三、四的真实性无异议，上述证据与本案具有关联性，本院予以采信。被告对原告提供的证据五、六、七、八、九的真实性有异议，但未提供反驳证据，而原告提供的证据五、六、七、八、九可以形成证据链，能够证明土地交付时的状况以及原告收到土地后将开挖填土工程、工地边坡挡墙基坑工程发包给他人的情况，故对上述证据，本院予以采信。被告（反诉原告）大横绿色产业区公司举有如下证据：证据一、土地使用权转让协议，证明，2011年8月12日，反诉被告与反诉原告签订了《土地使用权转让协议》，协议约定反诉原告将坐落在南平市大横绿色产业区中心组团7#台地的土地使用权转让给反诉被告，协议约定了双方的权利与义务。证据二、支付凭证与收款收据，证据三、催收通知三份，共同证明反诉被告在2011年5月10日、8月17日、12月19日、2013年12月3日、2014年1月17日、1月22日、3月28日、6月6日、6月30日、7月2日共向反诉原告支付土地转让金270.6万元，反诉被告的付款大部份是逾期支付的。证据四、委托代理合同一份，证据五、发票一份，共同证明反诉原告因反诉被告的违约提起诉讼而支付了代理费15000元。证据六、反诉原告庭审后提交延国用（2010）第022号土地使用权证一份，证明反诉原告已办理了讼争土地的使用权登记手续。原告（反诉被告）永昌隆公司质证认为，对证据一的真实性无异议，对被告证明对象的合法性、关联性有异议。第一，被告主张的违约金，违反法律规定及公平原则，而且明显过高，请法庭予以纠正。第二，对被告主张转让金支付逾期有异议。协议中约定甲方通知乙方办理土地使用权证前十日交纳，所以被告要给原告十天的宽限期，被告对于这一条理解是错误的。第三、至今为止，被告未出具其享有土地使用权的权属证书。对证据二的支付凭证与收款收据体现的付款时间及金额没有异议，原告有付钱给被告，但是哪些作为土地转让金，哪些作为其他用途，并未明确约定。对证据三催收通知的真实性、合法性、关联性有异议，被告给原告材料的时候是缺页的，原告无法看清全文。被告无证据证明原告有收到催款通知，同时所有催款函都是要原告交纳土地转让金，都未告知原告办理土地使用权证，原告只需在被告告知办理土地使用权证之后十日内交纳。对证据四、五的真实性无异议，对合法性、关联性有异议。原告不存在违约行为，所以被告主张律师代理费没有依据。对证据六的真实性没有异议。本院认为，原告永昌隆公司对被告大横绿色产业区公司提供的证据一、二、四、五、六的真实性没有异议，上述证据与本案具有关联性，本院予以采信。原告永昌隆公司对被告大横绿色产业区公司提供的证据三的真实性有异议，被告未提供送达催收通知给原告的证据，故本院对被告提供的证据三不予采信。经审理查明，2011年8月12日，原告通过竞拍以270.6万元的价格竞得南平市大横绿色产业区中心组团7#地块土地使用权。同时，转让方被告大横绿色产业区公司（合同中为甲方）与受让方福建永昌隆建材投资发展有限公司（合同中为乙方）签订《土地使用权转让协议》一份。该协议第三条约定：转让的土地坐落于南平市大横绿色产业区中心组团7#地块，土地面积约20000㎡，土地用途为工业用地。第四条第二款约定：乙方缴纳项目建设履约保证金60万元在企业一期项目竣工投产后转为土地转让金，其余土地转让金在甲方通知乙方办理《土地使用权证》前10日内缴清。第五条第一款约定：甲方在本协议签字之日起15内将“一平”后的用地现状提供给乙方使用，用地交付后，其四周的边坡等由乙方自行负责支护、管理和维护。第五条第二款约定：在乙方全额缴纳“土地转让金”并提供完整的办证资料后15个工作日内办好建设用地《土地使用权证》转让手续，转让过程中所涉及有关部门收取的税费按规定由各自承担。第六条第二款约定：乙方缴纳“土地转让金”最迟在2012年6月30日前交清，逾期每日按“土地转让金”总额的3‰每日计人民币8280元整向甲方支付滞纳金。第六条第三款约定：甲方未按本《协议》约定时间将土地交付乙方使用，逾期每日按已交“土地转让金”总额的3‰比例向乙方支付违约金；超过一个月仍未交付的，乙方有权终止本《协议》；甲方自本《协议》终止之日起1个月内双倍返还定金。第七条第二款约定：因执行本《协议》发生争议，双方应及时协商解决。协商不成，可向企业所在地的人民法院起诉。由违约方全额承担本案诉讼费及代理费。被告于2011年9月3日将讼争土地交付给原告使用。之后，原告将讼争土地上的开挖填土工程、工地边坡挡墙基坑工程发包给他人建设施工。原告于2011年5月10日、2011年8月17日、2012年12月19日、2013年3月12日、2013年12月3日、2014年1月17日、2014年1月22日、2014年3月28日、2014年6月6日、2014年6月30日、2014年7月2日分别向被告支付了土地转让款20万元、29万元、30万元、20万元、20万元、10万元、10万元、10万元、40万元、50万元、31.6万元，累计支付270.6万元，土地转让款已全部付清。因原告向被告提出要求办理讼争土地的使用权登记手续时，被告以原告尚未支付逾期交纳土地转让款产生的违约金为由予以拒绝，原告诉至本院。另查明，福建永昌隆建材投资发展有限公司于2011年7月21日更名为福建永昌隆钢结构有限公司。本院认为，原、被告双方签订的《土地使用权转让协议》系双方真实意思，其主要内容不违反法律禁止性规定，合法有效。原、被告双方均应按约全面履行协议约定的义务。根据《土地使用权转让协议》第四条第二款的约定，被告应在原告全额缴纳“土地转让金”并提供完整的办证资料后15个工作日内办好建设用地《土地使用权证》转让手续。截止至原告提起诉讼前，原告已完成全额缴纳土地转让款的义务，被告应当依约协助原告办理讼争土地的使用权权属变更登记至原告名下的手续。被告以原告未依约交纳违约金为由拒绝配合办证，不符合合同约定，其抗辩理由，本院不予采纳。关于原告提出的被告逾期交付符合合同约定的条件的土地的问题，本院认为，原告通过拍卖竞得讼争土地的使用权，其参加拍卖时对标的物的状况应当是清楚的。同时，根据《土地使用权转让协议》第五条第一款的约定，被告是将“一平”后的用地现状交付原告使用，交付是按“用地现状”交付，协议中没有具体约定被告在签订协议后应当对土地进行施工且达到直接用作建筑用地的平整要求。而且，根据该条的约定，土地四周的边坡等是由原告自行负责支护、管理和维护，并非被告负责。综上，原告认为被告交付的土地不符合合同约定的条件，其理由不足，本院不予采信。原告主张被告支付代垫的施工工程款675376元，依据不足，本院不予支持。原、被告于2011年8月12日签订合同，原告在举证中自认被告于2011年9月3日将讼争土地交付给原告使用，被告逾期7天交付土地，构成违约，根据合同约定，被告应当赔偿原告违约金10290元（49万元×3‰×7日）。关于被告提出的原告逾期支付土地转让款的问题，本院认为，虽然协议在第四条第二款约定“乙方缴纳项目建设履约保证金60万元在企业一期项目竣工投产后转为土地转让金，其余土地转让金在甲方通知乙方办理《土地使用权证》前10日内缴清。”但第六条第二款明确约定了原告最迟履行期限即“2012年6月30日”，原告大部分款项系在2012年6月30日后支付的，构成违约。根据合同约定，原告应当支付被告逾期付款违约金。关于违约金的计算标准是否应当调整的问题，被告提出逾期每日按已交“土地转让金”总额的3‰计收违约，原告认为违反了公平原则，并且日3‰的标准明显过高。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”根据上述规定，本院认为，被告按照合同约定的计算方式计得的违约金数额高达600余万元，大大超过了合同中约定的土地转让款的数额，明显过高，应予调整。根据法律规定，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。原、被告签订的协议的第六条第二款约定以“土地转让金总额”作为计算原告逾期交纳土地转让款的违约金的基数，而第六条第三款约定以原告“已交土地转让金总额”作为计算被告逾期交付土地的违约金的基数，该约定违反公平原则，且原告在合同履行过程中已陆续交纳了土地转让款，从逾期之日至原告实际付清款项之日均以“土地转让金总额”作为计算违约金的基数确属不合理。故本院认为应当以欠缴土地转让款数额作为计算原告逾期支付土地转让款的违约金的基数。同时，在被告提起诉讼前原告已实际全额交纳了土地转让款，被告亦认可原告未按约交纳土地转让款是给原告造成利息损失。故本院酌定将违约金的计算标准调整为每日按欠缴土地转让款的中国人民银行同期贷款利息计算。综上，原告应于2012年6月30日完成付款义务，因其逾期支付转让款，应支付被告违约金如下：原告逾期支付土地转让款30万元应支付违约金7916.71元［30万元×172日（2012年7月1日至2012年12月19日）÷365日×5.6%］；原告逾期支付土地转让款20万元应支付违约金8383.56元［20万元×255日（2012年7月1日至2013年3月12日）÷365日×6%］；原告逾期支付土地转让款20万元应支付违约金17557元［20万元×521日（2012年7月1日至2013年12月3日）÷365日×6.15%］；原告逾期支付土地转让款10万元应支付违约金9536.71元［10万元×566日（2012年7月1日至2014年1月17日）÷365日×6.15%］；原告逾期支付土地转让款10万元应支付违约金9620.96元［10万元×571日（2012年7月1日至2014年1月22日）÷365日×6.15%］；原告逾期支付土地转让款10万元应支付违约金10716.16元［10万元×636日（2012年7月1日至2014年3月28日）÷365日×6.15%］；原告逾期支付土地转让款40万元应支付违约金47582.47元［40万元×706日（2012年7月1日至2014年6月6日）÷365日×6.15%］；原告逾期支付土地转让款50万元应支付违约金61500元［50万元×730日（2012年7月1日至2014年6月30日）÷365日×6.15%］；原告逾期支付土地转让款31.6万元应支付违约金38974.48元［31.6万元×732日（2012年7月1日至2014年7月2日）÷365日×6.15%］。以上合计违约金为211788.05元。关于被告主张原告支付律师代理费的问题。本院认为，原、被告在合同中有由违约方承担律师代理费的相关约定。但本案中，原、被告为本案诉讼均聘请律师作为代理人，双方在合同履行过程中均存在违约行为，因此，双方为本次诉讼支出的律师费应由各自承担。被告主张原告支付律师费，理由不足，本院不予支持。综上，被告应支付原告逾期交付土地的违约金10290元（49万元×3‰×7日），原告应支付被告逾期支付土地转让款的违约金211788.05元。抵扣后，原告还应支付被告违约金201498.05元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）南平市大横绿色产业区开发建设有限公司应于本判决生效之日起五日内配合原告（反诉被告）福建永昌隆钢结构有限公司办理坐落于南平市大横绿色产业区中心组团7#地块的土地使用权变更登记至原告（反诉被告）福建永昌隆钢结构有限公司名下的手续。二、原告（反诉被告）福建永昌隆钢结构有限公司应于本判决生效之日起二十日内支付被告（反诉原告）南平市大横绿色产业区开发建设有限公司违约金201498.05元。三、驳回原告（反诉被告）福建永昌隆钢结构有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）南平市大横绿色产业区开发建设有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费16204元，由原告（反诉被告）福建永昌隆钢结构有限公司承担16000元，由被告（反诉原告）南平市大横绿色产业区开发建设有限公司承担204元；反诉案件受理费27108元，由原告（反诉被告）福建永昌隆钢结构有限公司负担2161元，由被告（反诉原告）南平市大横绿色产业区开发建设有限公司承担24947元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。审 判 长  邱 翠代理审判员  詹婉秋人民陪审员  林 怡二〇一四年九月十九日书 记 员  王 茜本案所依据的主要法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。