新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴民二初字第1号
原告：和静县希望投资集团有限公司。
法定代表人：高永刚，系该公司董事长。
委托代理人：张江嵘，新疆西昭律师事务所律师。
委托代理人：李华，新疆西昭律师事务所律师。
被告：解亚军，男，汉族。
委托代理人：俞刚，新疆天阳律师事务所律师。
原告和静县希望投资集团有限公司与被告谢亚军买卖合同纠纷一案，本院于2014年1月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年5月16日公开开庭进行了审理。原告和静县希望投资集团有限公司的委托代理人张江嵘、李华、被告解亚军的委托代理人俞刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告和静县希望投资集团有限公司诉称：2012年3月被告通过公开竞拍的形式取得和静我公司写字楼的购买权，并于2012年3月31日签订写字楼资产转让协议。协议约定：转让总价款为2480万元，被告应在签订协议之前向原告支付转让款800万元，余款在2012年4月30日前一次性还清；被告应自2012年4月10日起开始对四星级酒店装修，该酒店应当于2012年10月1日试营业，12月底完成正式营业；如被告未按期还款或未按期完成酒店装修、营业工作，原告有权收回转让资产，被告前期缴纳的600万元作为违约金不予退还，并承担应付余款1650万元20%的违约金。协议签订后，原告按照约定于2012年4月1日将转让资产移交给被告，并办理了资产移交手续。但被告未在合同约定的期限内支付余款，也未完成合同约定的酒店装修及营业工作，并破坏楼房原有结构设施，造成保温层大面积毁损，被告的根本违约行为已导致原告无法实现合同目的，故请求判令：1、解除原、被告于2012年3月31日签订的《和静县希望投资公司写字楼资产转让协议》；2、由被告返还和静县希望投资公司的写字楼，并对该楼恢复原貌或承担因此产生的相关费用；3、被告向原告支付违约金330万元，被告已缴纳的600万元作为违约金不予退还。
原告和静县希望投资集团有限公司为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：
1、新疆实信拍卖有限责任公司拍卖成交确认书、和静县公证处(2012)新和证民字第127号公证书公证的委托书、和静县公证处(2012)新和证民字第128号公证书公证的和静县希望投资公司写字楼资产转让协议，拟证实：被告通过公开竞拍的形式取得涉诉楼盘的购买权，并签订转让协议，以及协议对于双方权利义务以及违约责任的约定。
2、2012年7月12日原告向被告发出的催款通知函以及2013年2月4日发出的催告函，拟证实原告多次催促被告履行合同义务。
3、被告于2013年10月11日出具的承诺书。拟证实：被告未按约定履行义务，经原告多次催促，作出承诺：在2013年10月25日前，一次性向原告支付转让余款1650万元，并严格按照协议约定全面履行义务。
4、涉案写字楼近期现场照片一组。拟证实：被告未按约定建设四星级酒店，并破坏楼房原有结构、设施；而且由于未按约定时间完成装修，造成外墙保温层大面积毁损。
5、被告2013年10月11日向巴州中级人民法院执行局出具的保证书及巴州中级人民法院向和静县农村信用合作联社下发的协助冻结存款通知书，拟证实：由于被告拖欠他人大额款项被强制执行后，向巴州中级人民法院提出，将被告购买和静县希望投资公司写字楼已支付给原告的转让款800万元划走用于归还所欠他人的款项，法院执行局冻结了原告800万元银行存款。
6、和静县公证处(2013)新和证民字第646号公证书及原告刊登在2013年12月28日法制日报第7版的通知，拟证实：由于被告刻意回避，原告无法与其取得联系，于2013年12月9日以公证邮寄送达的方式向被告户籍地邮寄了解除协议的通知，正式通知与被告解除上述协议。
被告解亚军对于原告和静县希望投资集团有限公司提交的证据质证意见如下：对于证据1的真实性无异议；对于证据2的真实性有异议，认为催款通知函是复印件，而催告函是原告单方出具的；对于证据3的真实性、关联性均无异议，但认为根据该承诺，双方已变更了付款时间，因此违约金的起算时间应当自变更后的时间开始计算；对于证据4、5的真实性、关联性均有异议，认为照片不能证明是涉诉楼盘，保证书即便是真实的，也与本案无关联性；对于证据6的真实性无异议，但对于关联性不予认可，认为原告自2013年5月1日已经丧失了解除权。
被告解亚军辩称：请求驳回原告的诉讼请求。理由如下：首先，本案原告的解除权已经消灭。根据法律规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外；法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使合理期限为三个月；对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭。本案原告应当在2013年5月1日前行使解除权，但其直至2014年2月才起诉要求解除协议，依据法律规定，原告的解除权已经消灭。其次，被告未构成违约。事实上，原告向被告转让写字楼并用于四星级酒店建设，是和静县人民政府招商引资的项目，当时政府承诺给予一系列优惠政策，在被告投入资产800万元后，政府却未履行承诺，导致被告投资项目产生重大风险，只能暂停支付余款。最后，即便被告违约，原告主张的违约金亦过高，应予降低。
本院经审理查明：被告谢亚军于2012年3月30日通过公开竞拍的形式取得了原告和静县希望投资集团有限公司所有的写字楼的购买权，成交价为2450万元。在被告向原告支付800万元后，原被告于2012年3月31日签订一份《和静县希望投资公司写字楼资产转让协议》，约定：该写字楼转让给被告谢亚军，转让总价款为2450万元，被告应在签订协议前向原告支付转让款800万元，余款1650万元于2012年3月30日至2012年4月30日前一次性付清；被告必须将转让资产用于四星级酒店建设，于2012年4月10日开始对转让资产进行装修，2012年10月1日前试营业；12月底正式营业；双方必须严格履行合同，如一方违约，另一方可随时单方终止合同，并且违约方承担因此造成的损失；被告如不按期还款或按期改建成四星级酒店，原告可以收回资产，被告前期缴纳的600万元作为违约金不予退还，并向原告承担余款1650万元20%的违约金。合同签订后，原告将转让资产移交给被告后，被告为实现开设酒店的目的，拆除了部分非承重墙体和柱子等，但未履行支付余款的义务。被告于2013年10月11日出具《承诺书》，承诺：在2013年10月25日前一次性向原告支付转让余款1650万元，并严格按照协议约定全面履行合同义务；另查，因被告拖欠他人款项被巴州中级人民法院执行局强制执行后，被告向该局出具保证，大致内容为：2013年10月25日前还款1200万元，如到期不还，巴州中级法院有权将其购买原告写字楼的款项划走，用于支付该执行案款，巴州中级人民法院于2013年11月18日向和静县农村信用合作联社下发协助冻结存款通知书，冻结了原告在该社的800万元存款。
本院认为，原、被告签订的资产转让协议系双方真实意思的表示，属有效合同。原告按照合同约定将转让资产移交给被告，被告仅支付800万元，余款未按约定支付；被告亦未按约定履行装修并进行营业的义务，根据双方约定的“如一方违约，另一方可随时单方终止本合同”，故原告主张解除合同并返还转让资产—写字楼，理由正当，本院予以支持；被告主张原告已丧失解除权，本院认为，因双方对于解除权的行使有约定（如一方违约，另一方可随时单方终止合同），根据约定大于法定的原则，应当认定原告未丧失解除权；被告主张和静县人民政府承诺给予一系列优惠政策，却未履行承诺，因此被告未违约，因被告无相应证据证实其主张，故本院不予支持。原告主张恢复原貌或承担因此产生的相关费用，本院认为，根据合同法第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状…”根据本案的合同性质，原告与被告订立该份合同，目的即为将涉诉楼盘用作开设酒店，而对于被告所实施的未破坏、影响房屋主体结构的行为应当认定是为了履行合同义务、实现开设酒店目的所实施的正当行为，因此该部分不宜恢复原状，也不必恢复原状；其余还存在哪些改造部分（包括原告主张将破坏的房屋结构恢复原状）、是否有必要恢复、具体恢复到何种程度以及恢复所产生的费用等问题应当由原告举证证实，而原告在本次诉讼中未提交相应证据证实，故原告的该项请求不予支持；对于原告主张将毁损的保温层恢复原状，本院认为即便保温层毁损是由被告造成的，但原告没有证据证实维修费用是多少，故原告的该项请求不予支持。原告主张被告支付违约金330万元，并不予退还被告已支付的600万元，本院认为，实际上原告主张的违约金数额是930万元，根据相关司法解释，原告主张的违约金偏高，被告也在答辩时提出了违约金过高的意见，因此应当酌情降低；因原告无证据证实被告的违约行为给原告实际造成的损失达930万元，本院在参考同期银行贷款利率的基础上，行使自由裁量权，认定违约金300万元较为适宜；因被告已支付800万元，故余额500万元仍然属于被告所有，应由原告退还给被告。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、解除原、被告于2012年3月31日签订的《和静县希望投资公司写字楼资产转让协议》。
二、被告解亚军于判决生效后三日内返还原告和静县希望投资集团有限公司的写字楼。
三、被告解亚军于判决生效后三日内向原告和静县希望投资集团有限公司支付违约金300万元（执行中直接从已付的800万元中扣除，余500万元予以退还）。
四、驳回原告和静县希望投资集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费76900元，由原告和静县希望投资集团有限公司负担52094元，被告解亚军负担24806元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十五日内，通过本院或直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 来永存
审 判 员 刘 燕
代理审判员 赵艳萍
二〇一四年六月十六日
书 记 员 佘梦斐