江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏13民终717号
上诉人（原审被告）五莲县浩泰石材有限公司，住所地山东省日照市五莲县石材产业园。
法定代表人刘祥国，该公司经理。
委托代理人王炳寒，五莲洪凝法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）江苏金地机械有限公司，住所地江苏省泗洪县经济开发区天目湖路北侧。
法定代表人林富友，该公司总经理。
委托代理人孙球，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。
上诉人五莲县浩泰石材有限公司（以下简称浩泰公司）因与被上诉人江苏金地机械有限公司（以下简称金地公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省泗洪县人民法院（2015）洪商初字第00673号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月29日立案受理后，依法组成合议庭审理本案，并于2016年4月6日组织双方当事人公开进行了听证。上诉人浩泰公司的委托代理人王炳寒，被上诉人金地公司的委托代理人孙球参加了听证。本案现已审理终结。
金地公司一审诉称：2013年12月14日，浩泰公司与金地公司签订《订货合同》，浩泰公司向金地公司订购不同型号的机械7台，货款共计68.88万元。约定浩泰公司于2014年1月30日前支付总货款的50%，余款从2014年2月起按月平均支付，至2015年1月30日付清。合同签订后，浩泰公司违反合同约定，实际购买4台机械，每台9.6万元，共计38.4万元。浩泰公司至今仅支付部分货款，余款经金地公司多次催要未果，为维护金地公司的合法权益，特诉至法院，请求依法判令浩泰公司给付金地公司货款11.4万元及违约金（自2015年1月31日起以11.4万元为基数按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍计算至实际履行之日止）。
浩泰公司一审答辩称：浩泰公司与金地公司之间签订的《订货合同》根本没有履行，浩泰公司的确有红外线切割机四台，但该四台机器是浩泰公司于2013年10月与金地公司口头协议约定购买，货款已全部付给金地公司。故请求依法驳回金地公司的诉讼请求。
原审法院经审理查明：
2013年12月14日，金地公司（供方）与浩泰公司（需方）签订《订货合同》，合同约定：合同标的为90°红外线2台，单价9.6万元，360°红外线2台，单价9.8万元，中切3台，单价10万元，以上合计68.8万元；交货地点为供方公司，交货日期为收到定金30日内；运达地点为浩泰石材新厂，运输方式为供方承办，需方承担费用；需方在2014年1月30日前支付供方货款总额的50%，即34.4万元，余下货款从2014年2月起按月支付供方货款28666.67元至2015年1月30日前，总计支付供方68.8万元；本合同签订后，如需方逾期付款的，供方可取消定金，要求继续履行合同时，需方每日按拖延付款金额的千分之一支付违约金，本合同签订后三个工作日内，供方未收到需方的定金，本合同自动失效。双方合同履行过程中，金地公司向浩泰公司供应四台红外线机器，合计货款为38.4万元，浩泰公司支付金地公司20万元货款后，余款经催要未果，因而成诉。
原审法院认为：
合法的买卖关系受法律保护。本案中，金地公司向浩泰公司履行了交付货物的义务，浩泰公司在收到货物后，经金地公司催要，仅履行给付部分货款的义务，系违约行为，应承担继续履行的违约责任。庭审中，浩泰公司主张从货款中扣除为金地公司供应的77342元石材款，金地公司同意扣除7万元，浩泰公司也予以同意，原审法院对双方处分相应民事权利的行为予以采信，故浩泰公司应偿还金地公司剩余货款11.4万元。
浩泰公司辩称其已偿还过23万余元货款，但未提供相应证据予以证实，不应予以支持。浩泰公司辩称其并未收到订货合同中约定的机器，只是与金地公司于2013年10月份有口头协议购买了金地公司的四台机器，并已付完货款。但浩泰公司未提供相应证据证实其与金地公司之间于2013年10月份存在口头协议能够独立于双方之间的书面供货合同，且如浩泰公司辩称，在双方依据口头协议能够各自履行相应义务，而短短1、2个月后双方签订书面协议竟不履行义务，也不符合双方作为商事主体的交易习惯，故原审法院对浩泰公司的该抗辩理由不予采信。
关于违约金，因合同中已约定每日按拖延付款金额的千分之一支付违约金，现金地公司主动调整为按中国人民银行同期贷款利率的四倍从2015年1月31日起计算至浩泰公司实际履行之日止主张违约金并未违反法律规定及合同约定，应予以支持。关于浩泰公司抗辩因金地公司并未收到浩泰公司的定金，《订货合同》应当按约定失效，但金地公司已按合同约定交付了部分货物，浩泰公司亦给付了部分货款，双方已按合同实际履行，故原审法院对浩泰公司的抗辩理由不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百三十条之规定，原审法院判决：浩泰公司给付金地公司货款11.4万元及违约金（自2015年1月31日起以11.4万元为基数按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍计算至浩泰公司实际履行之日止），于判决生效后10日内履行完毕。案件受理费2450元（已减半收取），由浩泰公司负担。
浩泰公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实错误。1、根据双方签订的《订货合同》第七条第5点“本合同签订后三个工作日内未收到需方定金的，本合同自动失效”之约定，上诉人没有将定金给付被上诉人，合同自然失效。2、根据《订货合同》第四条第2点之约定，被上诉人在安装调试完毕后，应当要求上诉人做好验收签字工作，而实际上被上诉人根本未履行合同，没有将合同项下的机器送达到上诉人处，被上诉人也没有上诉人的验收签字确认，因此《订货合同》没有履行。二、原审判决人适用法律欠妥。被上诉人起诉上诉人的主要依据就是《订货合同》，在该合同没有履行、已经失效的情况下，原审法院依据该合同进行判决，导致适用法律错误。综上，请求撤销原审判决，依法改判上诉人不承担付款责任。
被上诉人金地公司二审答辩称：双方之间签订的《订货合同》合法有效，且被上诉人已按该合同的约定向上诉人供应了相应的机器，完成了合同义务。根据合同约定，上诉人应履行相应的价款给付义务，而上诉人未支付相应的价款，上诉人的上诉理由不能成立，被上诉人已经履行了合同义务，请求驳回上诉，维持原判。
关于原审判决查明的事实，上诉人对“双方合同履行过程中，金地公司向浩泰公司供应四台红外线机器，合计货款为38.4万元，浩泰公司支付金地公司20万元货款后，余款经催要未果”有异议，上诉人认为被上诉人虽向其供应过机器，但是上诉人已经将货款全部付清。双方当事人对其他事实没有异议，本院对原审法院审理查明的其他事实依法予以确认。
双方当事人二审中均未提供新证据。
本案二审的争议焦点是：被上诉人金地公司是否向上诉人浩泰公司供应了案涉《订货合同》中约定的四台90°红外线机器，浩泰公司是否应当向金地公司支付相应货款。
本院认为：
金地公司已向浩泰公司供应了案涉《订货合同》中约定的四台90°红外线机器，浩泰公司应当向金地公司支付相应货款。理由如下：
第一，上诉人浩泰公司主张依据案涉《订货合同》第七条第5点“本合同签订后三个工作日内未收到需方定金的，本合同自动失效”之约定，在浩泰公司没有按时将定金给付金地公司的情况下，合同自然失效。对此，本院认为，虽然浩泰公司没有按合同约定向金地公司给付定金，但金地公司已按合同约定向浩泰公司实际交付了部分机器，浩泰公司亦向金地公司给付了部分货款，双方已经实际履行了合同，因此合同并未失效。故本院对上诉人该主张不予支持。
第二，上诉人浩泰公司主张依据《订货合同》第四条第2点之约定，金地公司在安装调试完毕后应当要求浩泰公司验收签字。事实上，金地公司未履行《订货合同》，未将合同约定的机器送至浩泰公司，因此也没有浩泰公司的验收签字确认，浩泰公司只是与金地公司于2013年10月口头协议购买了金地公司的其他四台机器，并已付完货款，故《订货合同》没有履行。对此，本院认为，浩泰公司主张其未收到《订货合同》中约定的机器，但其并未提供证据证明其与金地公司之间于2013年10月存在能够独立于双方之间书面《订货合同》的口头协议，也未提供证据证明其收到的4台机器并非是《订货合同》中约定的机器，因此承担举证不能的不利后果。
第三，上诉人浩泰公司主张金地公司虽向其供应过机器，但是浩泰公司已经将货款全部付清。对此，本院认为，除了金地公司认可的20万元已付款及原审中同意抵扣的7万元石材款，浩泰公司尚欠部分货款，浩泰公司主张还通过转账方式付款3万元、现金方式付款数万元，对此并未提供证据予以证明，故本院对上诉人该主张不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人浩泰公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费4900元，由上诉人五莲县浩泰石材有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵振亚
代理审判员 张 熠
代理审判员 刘路路
二〇一六年四月二十日
书 记 员 潘为芳
附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
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