广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤13民终455号上诉人（原审被告）：张海镜，男，汉族，1966年10月18日出生，住所地：广东省陆丰市，委托代理人：杨爱兵，广东日升律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：惠州大亚湾仁发建筑设备租赁部（下称仁发租赁部）。住所地：惠州市大亚湾西区荷茶村桥背组。经营者：张德安，男，汉族，1963年4月3日出生，住湖南省浏阳市，委托代理人：查隆海，惠州市惠阳区中心法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：张仁贤，男，汉族，1973年6月21日出生，住所地：广东省陆丰市，原审被告：深圳市宝安区大浪新富盈材料店。所地：深圳市宝安区在浪街道高锋社区赤岭新本村10巷9号102号。经营者：张�蓝，男，汉族，1973年10月25日出生，住所地：广东省陆丰市，原审第三人：深圳市巍豪建筑劳务分包有限公司。所地：深圳市南山区南新路新豪名厦8楼808室，组织机构代码证：66100819-X。法定代表人：郭中柯，该公司总经理。委托代理人：谢洁娜，广东华埠律师事务所律师。上诉人张海镜因建筑设备租赁合同纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2015）惠湾法民一初字第2157号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。本案现已审理终结。当事人原审意见惠州大亚湾仁发建筑设备租赁部向原审法院提起诉讼，请求判令：1、三被告支付原告租金523059.88元；2、三被告支付原告租赁器材清洗维修费用12320.60元；3、三被告赔偿原告租赁器材丢失损失12200元；4、三被告赔偿原告租赁器材回运费13240元；5、三被告按照每日3‰的标准支付拖欠原告租金的违约金，具体数额计算到租金付清之日止。主要事实和理由：2014年，第三人深圳市巍豪建筑劳务分包有限公司在英德市江岸林语花园一期二标房地产建设项目中分包到劳务等工程，并将其中的脚手架工程再分包给被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店、张仁贤。同年6月，三被告与我签订建筑设备租赁合同，约定以钢架管0.012元/天·米、扣件0.007/天·套、顶托0.03元/天·只的价格，租用我的钢架管、扣件、顶托，租金当月支付，逾期30天则按每日3‰支付违约金。其后，我依约向三被告提供租赁器材，累计提供钢架管81896.90米、扣件73110套、顶托2760个。但三被告在工程完工后，不但不支付租金，连租用的器材也要我自己运回和进行清洗。三被告的行为已经构成违约。张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店、张仁贤未予答辩。深圳市巍豪建筑劳务分包有限公司述称：我公司与原告之间没有合同关系，对原告诉请的权益更没有给付义务，原告将我公司列为案件第三人缺乏事实和法律根据。原审法院查明的事实原审法院经审理查明，2014年，英德市江岸林语花园一期二标房地产建设项目动工，第三人深圳市巍豪建筑劳务分包有限公司分包了该项目的劳务等工程。同年5月22日，被告张海镜出面与第三人签订脚手架工程承包合同，约定由第三人将英德市江岸林语花园一期二标房地产建设项目的脚手架工程分包给被告方。被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店作为承包方在合同上签字并盖章。同年6月3日，被告张仁贤出面，在惠州大亚湾，与原告签订一份建筑器材租赁合同，约定：被告方�英德市江岸林语花园一期二标房地产项目建设工程需要，租用原告的钢架管、扣件、顶托等脚手架建筑器材，租金为钢架管0.012元/天·米、扣件0.007/天·套、顶托0.03元/天·只；租赁数量以发、收货单据为准，预计租期一年（自2014年6月4日起至2015年6月3日）；被告方负责运送来回所需租赁器材；被告方用完送回的器材，必须恢复到出租交付时的状态，并且扣件不允许被告方自行洗油，扣件洗油费按照0.1月/套计算；租期届满，被告方没有归还的器材，视为被告方已将该器材丢失，原告有权要求赔偿；钢架管成本16元/米、扣件成本6元/套、顶托成本25元/只；租期届满未归还的租赁器材继续计算租金，直至被告赔偿完毕时止；单月租金单月付清，如逾期30天未付租金，则按实际租赁物全部租金的日3‰支付违约金；发生纠纷，双方有权向合同签订地人民法院起诉。�同签订后，原告依约陆续向三被告在英德市江岸林语花园一期二标房地产建设项目的工地提供钢架管、扣件、顶托等脚手架工程器材。自2014年6月4日起，至同年12月9日止，原告累计为被告方提供钢架管81968.90米、扣件73110套。至2015年10月13日和17日，被告陆续将钢架管和扣件全部返还原告时，被告累计应付原告钢架管租金329870.98元、扣件租金161146.86元。2014年6月30日，原告向被告提供顶托260只。被告于2015年2月5日返还原告顶托78只，同年8月18日又返还原告顶托14只，至此被告累计应付原告顶托租金2683.98元，尚欠顶托168只未返还。2014年12月1日，第三人的英德市江岸林语花园一期二标项目部负责人袁世举出具证明书，证明原告的钢架管、扣件、顶托等器材用于了英德市江岸林语花园一期二标项目工地，具体数量以发货单为准，在支付外架工程款时通知原告向其债务人主张。该案在庭审中，第三人提出，原告与被告约定的每日3‰的违约金过高，应根据实际情况调整。另查明，在原、被告签订建筑器材租赁合同前，原告曾于2013年11月6日向被告张海镜、张仁贤的新圩工地发货2000只顶托，约定租金为每日0.03元，按月支付。被告张海镜、张仁贤于2014年9月13日返还536只，于2015年2月5日将剩余1464只顶托全部返还原告。2014年5月27日，原告又向被告张仁贤的霞涌工地发货500只顶托，约定按每只每月1元计算租金，起租时间为3个月。2015年2月5日，被告张仁贤将该批顶托全部归还原告。原审判决理由和结果原审法院认为，从被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店共同与第三人签订英德市江岸林语花园一期二标房地产项目脚手架工程承包合同的事实，可以认定被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店在英德市江岸林语花园一期二标房地产项目脚手架工程承包中存在合伙关系。被告张仁贤以自己名义与原告签订建筑器材租赁合同，要求原告向其英德市江岸林语花园一期二标房地产项目工地供应钢架管、扣件、顶托等脚手架工程器材，原告依约提供租赁器材，第三人的项目部负责人袁世举也提供证明证实：原告提供的租赁物用在了江岸林语花园一期二标房地产项目脚手架工程工地，具体租赁物数量以发货单为准。而被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店正是该项目工地脚手架工程的承包人。因此，可以认定三被告在承包英德市江岸林语花园一期二标房地产项目脚手架工程和向原告租赁建筑器材的民事活动中，存在合伙关系。原告与被告张仁贤作为三被告代表签订的建筑器材租赁合同是双方一致的意思表示，内容合法有效，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。三被告应当依约支付原告租金，并承担迟延履行的违约责任。三被告租用原告的扣件，应当按照合同约定支付该扣件的洗油费。三被告尚欠顶托228只未返还，根据双方的合同约定，应视为该租件已丢失而应由三被告予以赔偿，并支付计算至赔偿款付清前的全部租金。原告要求被告支付其他租赁器材清洗维修费用、支付租赁器材回运费和赔偿其他租赁器材损失的诉讼请求，因缺乏相关证据证实，本院不予支持。原、被告在合同中约定的每日3‰的违约金计算比例过高，经第三人提出，应酌情调整为按民间借贷上限利率（年利率24%）标准折算计付违约金。被告张仁贤、张海镜在三被告共同与原告签订建筑器材租赁合同以前，单独或者其中两人共同租用原告的建筑器材，根据合同相对性原则，有关被告应当按照双方的约定，及时支付原告租金，并按照同期银行贷款利率支付原告逾期租金损失。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、六十条、第一百一十三条、第一百一十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店、张仁贤支付原告钢架管租金329870.98元，并支付自2015年11月13日起至付清之日止按年利率24%折算的违约金。二、被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店、张仁贤支付原告扣件租金161146.86元，并支付自2015年11月17日起至付清之日止按年利率24%折算的违约金。三、被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店、张仁�支付原告顶托租金2683.98元，并支付自2015年9月8日起至付清之日止按年利率24%折算的违约金。四、被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店、张仁贤支付原告扣件洗油费7311元。五、被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店、张仁贤赔偿原告顶托丢失损失4200元。六、被告张海镜、张仁贤另行支付原告顶托租金22603.44元，并支付自2015年3月5日起按同期银行贷款利率计算的利息。七、被告张仁贤另行支付原告顶托租金2650元，并支付自2015年3月5日起按同期银行贷款利率计算的利息。八、驳回原告其他的诉讼请求。上述款项，限被告在本判决生效后10日付清。本案受理费12408元、保全费4820元，合计17228元，原告负担1228元，被告张海镜、深圳市宝安区大浪新富盈材料店、张仁贤负担16000元。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人二审意见上诉人张海镜不服原审判决上诉称，一、上诉人不是本案适格的主体，一审判决上诉人承担责任无事实与法律依据。1、上诉人从未租赁被上诉人惠州大亚湾仁发建筑设备租赁部(下称仁发租赁部)的建筑材料用于江岸林语花园项目，被上诉人也未提供合法有效的证据来证明其主张。2、被上诉人仁发租赁部一审提供的证据《建筑器材租赁合同》明确显示，其是与张仁贤签订的租赁合同，将材料租赁给了张仁贤，且经上诉人找张仁贤核实，张仁贤所租赁的材料系用于其承揽的秋长白石工地、新圩工地以及霞涌工地，根本没有用于深圳市宝安区大浪新富盈材料店(下称新富盈材料店)承揽的江岸林语花园工地，新富盈材料店也从未与张仁贤租赁过脚手架。依据合同相对性原则，被上诉人仁发租赁部可以向承租方张仁贤主张权利，但其向上诉人及新富盈材料店主张共同承担责任无事实依据。2、一审第三人深圳市巍豪建筑劳务分包有限公司将英德市江岸林语花园一期二标房地产建设项目中的脚手架工程分包给了原审被告新富盈材料店，与张仁贤无任何关联，一审判决认定一审第三人将脚手架工程承包给了张海镜、张仁贤以及新富盈材料店，是认定事实错误。3、被上诉人仁发租赁部一审所提供的《建筑器材租赁合同》是经过篡改、伪造的，合同中的“中博金谷江岸林语花园(二期)”以及工程施工地点“英德市”等字是被上诉人仁发租赁部为一审诉讼而�加的。被上诉人仁发租赁部一审提供给法庭的证据《建筑器材发货单》中，所有的签名均是张仁贤所签，经与张仁贤客户联红单核对，被上诉人仁发租赁部根本没有将货物发往“江岸林语花园”工地，张仁贤租赁材料是用于白石工地、新圩工地以及霞涌工地。其中编号为No．0001587、000333号《建筑器材发货单》显示是发往“霞涌工地”；其中编号为No．N0000348、0000349、000035l《建筑器材发货单》是发往“白石工地”；其中编号为No．0000436《建筑器材发货单》时间是2013年11月6日，工程地址为“新墟”，均与本案无任何关联。其中编号为No．0001589、0001590、0000352、0000354、0000355、0000356、0000357、0000358、0000359《建筑器材发货单》中工程地址“江岸林语一期二标”字样是被上诉人仁发租赁部为诉讼而事后添加上去的，张仁贤�张德安手上复印的用于结算的客户联上均无“江岸林语一期二标”字样。该证据明显是为诉讼而篡改的，被上诉人企图从上诉人处获得不正当利益。该行为涉嫌诉讼诈骗，上诉人请法庭查明本事实，依法追究篡改、伪造证据人的刑事责任，上诉人也保留随时向司法机关控告的权利。综上，在“江岸林语花园一期二标”脚手架工程中的施工过程中，被上诉人仁发租赁部与上诉人之间无租赁合同关系，上诉人不是本案适格的主体，一审判决上诉人承担责任无事实与法律依据。二、上诉人张海镜代表新富盈材料店与原审第三人签订《脚手架工程承包合同》，双方之间形成承揽关系。而张仁贤与被上诉人仁发租赁部签订建筑器材租赁合同，他们双方是租赁合同关系，其租赁的材料并未用于新富盈材料店承包的第三人的工�。两个合同关系之间并无任何联系，一审判决却推断出了三方之间存在合伙关系的结论，是事实查明不清。三、袁世举是建设工程项目的负责人，其不可能去管理第三人分包的各项分包工程的人员以及材料等繁杂琐碎事项，其出具的《证明》不存在真实性，且袁世举出具此证明给原审原告，明显存在双方恶意串通损害上诉人利益的重大嫌疑。综上所述，被上诉人仁发租赁部的《建筑器材租赁合同》的相对人是张仁贤，上诉人从未租赁被上诉人仁发租赁部的建筑材料，张仁贤也未将其租赁的建筑材料用于江岸林语花园项目。因此，上诉人不是本案适格的主体，请二审法院查明本案事实，依法判令：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人惠州大亚湾仁发建筑设备租赁部对上诉人的诉讼。2、本案一、二审诉讼费和保全费用由被上诉人承担。被上诉人惠州大亚湾仁发建筑设备租赁部答辩称,依法驳回上诉人的起诉，维持原审判决。事实与理由：原审关于被答辩人张海镜、张仁贤及深圳市宝安区大浪新富盈材料店(经营者张作蓝)与答辩人张德安所经营的惠州大亚湾仁发建筑设备租赁部之间存在租赁合同关系的认定，事实清楚，证据充分。首先，《建筑器材租赁合同》虽仅由张仁贤与答辩人于2014年6月3日签订，但该合同明确约定系因其承建位于中博金谷江岸林语花园工程而向答辩人租赁相关钢架管、扣件、脚手架及顶托等建筑器材。该合同无论是工程项目名称、还是工程地点均与上诉人张海镜及原审被告深圳市宝安区大浪新富盈材料店与第三人深圳市巍豪建筑劳务分包有限公司所签订的《脚手架工程承包合同》、《补充协议》(2014年5�22日签订)、《外架补充协议》(2014年10月21日签订)所约定的承包工程项目相符，而且所承包的内容亦为脚手架、钢架管、扣件及顶托等，与本案中《建筑器材租赁合同》所约定的租赁器材完全相同。其次，因张仁贤在与答辩人签订《建筑器材租赁合同》时明确其亦系江岸林语花园项目外架承建人，则张仁贤并非张海镜或者深圳市宝安区大浪新富盈材料店的委托代理人。综以上事实足可认定，张仁贤、张海镜及深圳市宝安区大浪新富盈材料店(经营者张作蓝)系涉案英德江岸林语花园工程脚手架工程项目的共同合伙人，一审法院对此认定并无不妥。再次，根据第三人即工程发包方深圳市巍豪建筑劳务分包有限公司项目经理袁世举证实，上诉人所承包的工程项目钢管、扣件及顶托等器材是由答辩人所提供的，上诉人称答辩人的器材根本没有用于江岸林�花园工地，与本案上述事实并不相符。最后，无论是《脚手架工程承包合同》、还是《补充协议》，上诉人张海镜均是作为合同乙方(承包方)主体同发包方签订上述合同，足可见上诉人张海镜是项目承包人之一；另根据答辩人同张仁贤之间的谈话录音内容亦可证实上述事实。虽然本案所涉器材部分非用于英德工地，但无论是霞涌、还是新墟，实际上都是上诉人与张仁贤二人合伙所承包的工程。因此，上诉人称英德项目仅分包给深圳市宝安区大浪新富盈材料店及其系代表新富盈材料店与第三人签订《脚手架工程承包合同》均属虚假陈辩，目的仅在于隐藏其主体身份从而逃避其法律责任，足可见上诉人不仅不能诚实守信经营，更具有欺诈之嫌!据了解，深圳市宝安区大浪新富盈材料店的经营者张作蓝实际是上诉人的侄子(目前经营已处于异常状态)，�诉人加盖其印章的目的仅是出于借用其具有经营主体资格而己，实际的承包人系上诉人张海镜，二者根本非如上诉人所称是系代表关系。综上，一审法院认定由张海镜、张仁贤共同向答辩人支付租金证据充分，适用法律正确。因此，恳请驳回上诉人的上诉，依法维持一审判决。原审第三人深圳市巍豪建筑劳务分包有限公司述称，1、第三并非涉事纠纷合同向对方，也与上诉人、被上诉人之间的诉讼标的没有牵连。上诉人将巍豪公司列为第三人属于错列诉讼主体。2、第三人对上诉人与被上诉人之间诉争的权利不负有法定给付义务，将巍豪公司列为第三人没有事实及法律依据。3、第三人不清楚上诉人张海镜与被上诉人张仁贤是否存在合伙关系，但是，结合被上诉人惠州大亚湾仁发设备租赁部在一审提交的证据1看出约定的租赁器材用于涉案工程，第�人认为原审查明事实清楚。被上诉人张仁贤和审被告深圳市宝安区大浪新富盈材料店未作陈述。本院查明的事实、判决理由和结果经本院审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院另查，1、二审中，对被上诉人仁发租赁部提交的发货单，上诉人除认可2014年12月1日、号码0000358的发货单记载的钢架管、扣件确实收到外，对其余发货单均不予认可，认为其他发货单中的建筑器材并未运至英德市江岸林语花园一期二标工程项目工地。2、被上诉人张仁贤认为被上诉人仁发租赁部提交的发货单中，既有发往英德市江岸林语花园一期二标工程项目工地的建筑器材，亦包括霞涌、白石、新圩等工地的建筑器材。3、上诉人与被上诉人张仁贤为亲兄弟。本院认为，本案系被上诉人仁发租赁部因认为被上诉人张仁贤、原审被告�圳市宝安区大浪新富盈材料店租赁其建筑器材用于英德市江岸林语花园一期二标工程项目后，未依约支付租金而引发的纠纷。那么，查明被上诉人张仁贤在与被上诉人仁发租赁部签订《建筑器材租赁合同》后是否将钢架管、扣件、顶托等用于上诉人及原审被告深圳市宝安区大浪新富盈材料店承包的英德市江岸林语花园一期二标工程项目是处理本案的关键。根据被上诉人仁发租赁部提交的《建筑器材租赁合同》、发货单以及江岸林语花园一期二标工程项目部负责人袁世举出具的证明书可以认定，被上诉人仁发租赁部在与被上诉人张仁贤签订租赁合同后已将钢架管、扣件、顶托等建筑器材交付给了被上诉人张仁贤，而被上诉人张仁贤收到后已将钢架管、扣件、顶托等建筑器材运至江岸林语花园一期二标工程项目工地。上诉人认为被上诉人仁发租赁部提交的发货单中写明“林语花园一期二标”的均系被上诉人仁发租赁部事后所加，不应认定送货单记载的钢架管、扣件、顶托等用于江岸林语花园一期二标工程项目工地。对此，本院分析认为，1、即便发货单中注明的“林语花园一期二标”是被上诉人仁发租赁部事后所写，亦不能据此推定该等送货单中的建筑器材并非运往“林语花园一期二标”工地，且在被上诉人仁发租赁部提交的送货单中对运往其他工地的建筑器材另有注明，由此可推断，如被上诉人仁发租赁部出租的钢架管、扣件、顶托等建筑器材并非运往“林语花园一期二标”工地，被上诉人仁发租赁部或被上诉人张仁贤会在送货单中加以注明；2、上诉人及被上诉人张仁贤并未提交证据证明注明“林语花园一期二标”或未注明运往目的地的送货单中的建筑器材并未江岸林语花园一期二标项目工地，且更为关键的是租�合同约定建筑器材使用地为英德市，据此，即便发货单未写明送货地址，亦可推定发货单中的建筑器材及送往英德市××“××花园××二标”工地；3、被上诉人张仁贤承认其确实曾将租赁的架管、扣件、顶托等运至江岸林语花园一期二标项目工地，而被上诉人张仁贤作为上诉人的亲兄弟作假证有悖常理。综上，本院对被上诉人仁发租赁部提交的注明“林语花园一期二标”或未注明运往目的地的送货单中的建筑器材运往江岸林语花园一期二标工程项目工地的事实予以认定。上诉人认为除0000358发货单记载的钢架管、扣件确实收到外，其他发货单中的建筑器材并未运至英德市江岸林语花园一期二标工程项目工地，缺乏依据，本院不予支持。上诉人与原审被告深圳市宝安区大浪新富盈材料店作为《承包合同》和《补充协议》共同签订方和被上诉人仁发租赁部出租的建筑器材使用者，其应与原审被告深圳市宝安区大浪新富盈材料店共同对被上诉人张仁贤拖欠租用建筑器材用于江岸林语花园一期二标工程的租金及损失、违约金等承担连带清偿责任。但因被上诉人仁发租赁部请求的租金中包含非江岸林语花园一期二标工程使用建筑器材的租金部分，故该部分租金应予剔除。根据被上诉人提交的注明施工工地为霞涌、××、××墟的六张送货单记载的建筑器材的数量、发送时间及金额和结算表，被上诉人发送至上述三工地建筑器材钢架管、扣件租金分别为33240元、11906元，合计45146元。该45146元应分别在上诉人仍欠的钢架管、扣件租金中扣除。至于被上诉人送往霞涌、××、××墟工地建筑器材租金，被上诉人可另寻途径解决。综上所述，上诉人上诉部分有理，对有理部分本院予以支持。原审判决认定事实和实体处理部分有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2015）惠湾法民一初字第2157号民事判决第三、四、五、八判项及受理费的处理；二、撤销惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2015）惠湾法民一初字第2157号民事判决第六、七判项；三、变更惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2015）惠湾法民一初字第2157号民事判决第一判项为：上诉人张海镜和被上诉人张仁贤、原审被告深圳市宝安区大浪新富盈材料店支付被上诉人仁发租赁部钢架管租金296630.98元，并支付自2015年11月13日起至付清之日止按年利率24%折算的违约金；四、变更惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2015）惠湾法民一初字第2157号民事判决第二判项为：上诉人�海镜和被上诉人张仁贤、原审被告深圳市宝安区大浪新富盈材料店支付被上诉人仁发租赁部扣件租金149240.86元，并支付自2015年11月17日起至付清之日止按年利率24%折算的违约金；本案二审受理费12408元，由上诉人张海镜负担。本判决为终审判决。审判长  邓耀辉审判员  曾 莹审判员  赖锦荣二〇一七年五月三日书记员  黄美静1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；