浙江省诸暨市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）绍诸民初字第2449号
原告：唐富祥。
委托代理人（特别授权）：王义。
被告：那恒刚。
被告：寿宏涌。
委托代理人（特别授权）：杨伟。
原告唐富祥为与被告那恒刚、寿宏涌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年10月12日立案受理。本案依法适用普通程序，由审判员张晓华担任审判长，与助理审判员余欢君、人民陪审员杨科晔组成合议庭，于2014年4月23日公开开庭进行了审理。原告唐富祥的委托代理人王义，被告寿宏涌的委托代理人杨伟到庭参加诉讼。被告那恒刚经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐富祥起诉称，原告于2011年3月10日到被告那恒刚承包经营的诸暨市城南时空的士高舞厅从事娱乐及舞台工作。原告受被告那恒刚雇佣，二被告系发包、承包关系。2011年10月25日凌晨1点39分，原告在工作时不慎从舞台上摔下受伤，事故发生后，原告被送往诸暨市人民医院急救并住院治疗，入院诊断为右股骨颈骨折，经手术等治疗后于2011年11月9日出院，出院诊断为右股骨颈骨折，共花去医疗费人民币49577.54元（其中47538.74元已于2012年11月5日另案主张）。经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定，原告的人体损伤残疾程度评定为十级伤残。原告因劳务受到损害，不仅给原告带来了经济损失，也使原告日常生活受到严重影响。现起诉要求判令二被告赔偿原告医疗费2038.80元、取内固定费7000元、住院伙食补助费450元、误工费29654.10元、护理费6589.80元、营养费3000元、交通费2140元、残疾赔偿金29104元、被扶养人生活费10208元、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定费2000元，合计97184.70元，本案诉讼费由二被告承担。审理中，原告变更诉讼请求，要求其中残疾赔偿金按城镇居民标准赔偿69100元，其余项目金额不变，合计经济损失137180.70元。
被告寿宏涌答辩称，寿宏涌不是本案适格被告，本案系提供劳务者受害责任纠纷案件，原告在诉称中也自认是受被告那恒刚雇佣，在从事雇佣工作过程中受伤，因此依据相关法律规定，应当由被告那恒刚承担相应责任，原告与被告那恒刚之间因提供劳务受到伤害的赔偿与被告寿宏涌之间没有关系，请求依法驳回原告要求被告寿宏涌承担赔偿责任的诉讼请求。
被告那恒刚未向本院提交书面答辩状，亦未在举证期限内提供证据。
原告唐富祥为证实其主张的事实，向本院提供下列证据，被告寿宏涌质证意见如下：
1、（2012）绍诸民初字第514号、（2012）绍诸民初字第2889号民事判决书各一份，证明二被告的承包关系及原告与那恒刚之间的雇佣关系事实，并证明原告在被告寿宏涌开办的时空的士高舞厅工作，原告为被告寿宏涌提供实质性的劳务，与寿宏涌之间存在用工关系。被告寿宏涌经质证，对上述判决书的真实性、合法性没有异议，对原告的证明目的有异议，认为该证据不能证实原告事实上为被告寿宏涌提供劳务，且（2012）绍诸民初字第2889号民事判决书认定被告寿宏涌在原告受被告那恒刚雇佣过程中受到伤害所产生的纠纷中没有直接法律关系，并且也驳回了原告要求被告寿宏涌承担责任的诉请；
2、从诸暨市人才交流网、大诸暨招聘网下载的以诸暨市城南时空娱乐单位名义对外发布的关于招聘吧台、清洁工、酒吧营业员、酒吧服务员招聘广告；
3、IC卡一份；
证据2、3证明虽然原告受被告那恒刚雇佣，但原告与被告寿宏涌之间存在实质上的用工关系。被告寿宏涌经质证，认为证据2系原告自行下载，真实性无法确认，即使该招聘信息是真实的，招聘信息发布时间是2011年6月10日，原告实际受被告那恒刚雇佣时间是2011年3月10日，发布招聘信息时原告已受雇于那恒刚；即使该信息是以被告寿宏涌开办的娱乐场所名义对外招聘，这也只是表面现象，并不能据此说明原告与被告寿宏涌之间存在法律关系；对IC卡的真实性无法确认，其实质性内容也无法反映，即使信息可能涉及到经营场所的问题，原告与被告那恒刚之间的雇工雇主关系并不能因为这些客观事实的存在而发生变化，故认为原告提供的上述证据不能证明原告与被告寿宏涌之间存在实质上的劳务关系或劳动关系；
4、诸暨市劳动保障监察大队对被告那恒刚所作的调查笔录，证明原告的工作情况、工资报酬、服务场所、服务对象等事实。被告寿宏涌经质证，对证据的真实性没有异议，但那恒刚在劳动部门调查时部分内容陈述不实，对原告与那恒刚之间存在雇佣关系的事实没有向劳动监察部门披露，该笔录中陈述的相关事实原告和那恒刚之间真实存在雇佣关系不相符，不能达到原告的证明目的；
5、临时居住证，证明：（1）虽然原告与那恒刚存在雇佣关系，但实际上也是为被告寿宏涌提供服务；（2）原告居住、生活于城镇的事实。被告寿宏涌经质证，对该证据的真实性没有异议，临时居住证上的单位为时空娱乐会所，是那恒刚向寿宏涌承包经营的时空娱乐场所，上面记载的地点不能证明原告与寿宏涌存在实质性的雇佣关系，原告的损失要求按城镇居民标准计算，应当提供其它证据予以印证；
6、门诊病历、门诊报告单、住院病历、出院记录、门诊收费收据等，证明原告受伤后治疗的经过、损害的后果的事实。被告寿宏涌经质证，对证据的真实性无异议，原告住院过程及费用的合理性由法庭审核，并认为原告的经济损失与被告寿宏涌无关；
7、医疗证明单三份，证明原告尚需继续治疗，取内固定费用；原告存在股骨头坏死可能，保留相应诉权。被告寿宏涌经质证，认为与被告寿宏涌没有关联，如果应当承担，被告方予以认可；
8、绍兴明鸿司法鉴定意见书二份、鉴定费发票二份，证明原告被评定十级伤残及所需误工、护理、营养时限、支出鉴定费用。被告寿宏涌经质证无异议；
9、证明二份，证实原告父母没有劳动能力及亲属关系的事实。被告寿宏涌经质证无异议；
10、交通费发票若干份，证明原告支出交通费的事实。被告寿宏涌经质证无异议；
11、个体工商户登记资料一份，证明诸暨市城南时空的士高舞厅系被告寿宏涌开办的事实。被告寿宏涌经质证无异议。
被告寿宏涌为证实其辩述主张，向本院提供下列证据，原告唐富祥质证如下：
12、申请出示（2012）绍诸民初字第2889号民事判决书，证明该生效判决认定原、被告之间的关系为：原告与那恒刚存在雇佣关系，被告寿宏涌对原告从事雇佣活动受伤产生的损害后果不需要承担任何责任。原告经质证无异议。
本院出示：
13、（2012）绍诸民初字第2889号案件庭审笔录，原告及被告寿宏涌经质证无异议。
上述证据经庭审出示、质证，均已收集在卷。被告那恒刚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对原告所诉之主张进行抗辩和对原告所举之证据进行质证的权利。本院出示的证据13，到庭当事人经质证均无异议，本院予以确认。原告提供的证据6、7、8、9、10、11，被告寿宏涌经质证无异议，本院对证据的证明力予以确认。原告提供的证据1，即（2012）绍诸民初字第2889号民事判决书与被告申请出示的证据12系同一份生效法律文书，与本案为相同当事人基于同一事实、同一法律关系提出主张的关联案件，就双方当事人争议的事实在该案中已经作出认定，应作为本案的定案依据；原告提出的其为被告寿宏涌设立的诸暨市城南时空的士高舞厅提供实质性劳务，与寿宏涌之间存在用工关系的主张与（2012）绍诸民初字第2889号民事判决认定事实不符，不能达到其证明目的，本院不予确认。原告提供证据2、3、4、5，为证实其与寿宏涌为业主的诸暨市城南时空的士高舞厅之间存在用工关系。本院认为，劳务关系属于合同关系，以双方存在合意为基础。上述证据均不能反映出唐富祥与寿宏涌之间存在建立劳动关系或劳务关系的合意、唐富祥提供劳务时接受寿宏涌的管理、劳务报酬由寿宏涌或其开办的个体工商户支付等事实；结合原告诉称的事实，以及（2012）绍诸民初字第2889号案件庭审时的陈述：“原告受那恒刚的雇佣，在那恒刚实际经营的诸暨市城南时空的士高舞厅工作，受那恒刚的管理”，上述证据不能证实原告主张的事实，本院对证据的证明力不予确认。
综合上述认定的证据并结合原、被告的陈述，本院认定如下事实：
原告唐富祥受被告那恒刚雇佣，在诸暨市城南时空的士高舞厅主要从事娱乐及舞台工作，形式为与顾客互动、调节舞厅气氛。诸暨市城南时空的士高舞厅系个体工商户，登记经营者为被告寿宏涌，由被告那恒刚承包经营，两被告签订了《时空酒吧经营承包协议》。2011年10月25日凌晨1点39分，原告酒后不慎从舞台上摔下受伤。伤后原告在诸暨市人民医院等治疗机构住院、门诊治疗，住院共15天，支出医疗费合计49577.54元，医院诊断为右股骨颈骨折。2012年11月5日，原告以在从事被告那恒刚的雇佣工作中受伤，两被告存在发包、承包关系为由，向本院提起诉讼，要求两被告赔偿实际发生的医疗费47538.74元。本院于2013年3月20日作出（2012）绍诸民初字第2889号民事判决，判决：一、那恒刚赔偿唐富祥医疗费损失33277.12元，限判决生效之日起十日内付清；二、驳回唐富祥的其余诉讼请求。对该民事判决，双方当事人均未提起上诉，现已生效。2013年5月29日，绍兴明鸿司法鉴定所接受原告唐富祥的委托，对其人体损伤残疾程度及误工、护理、营养时限进行评定，认为被鉴定人唐富祥2011年10月25日因故致右股骨颈骨折，该损伤目前遗留右髋关节活动功能障碍的后遗症，已构成人体损伤十级伤残；建议给予误工时限为270天左右，护理时限为60天左右，营养补偿时限60天。为此鉴定，唐富祥支付鉴定费2000元。诸暨市人民医院出具医疗证明单，认为唐富祥右股骨颈骨折，内固定术后，需二次手术，取内固定费用约7000元。现原告诉请两被告共同赔偿其余医疗费、继续治疗费、残疾赔偿金等经济损失。
另查明，唐富祥尚有父亲唐天术（1952年7月20日出生）需扶养，唐天术、黄桃菊夫妻有子女唐富祥、唐兵二人。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据接受劳务一方和提供劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告唐富祥为被告那恒刚承包经营的舞厅提供劳务，双方形成劳务关系。2011年10月25日，原告唐富祥因劳务受到损害，双方应根据各自的过错承担责任。原告在工作时间饮酒，增加了在舞台上剧烈活动时发生人体伤害的危险性，对自身安全未尽合理的注意义务，其自身存在较大过失，由其自负30%的损失。由被告那恒刚对原告的合理经济损失承担70%的赔偿责任。原告要求被告寿宏涌承担共同赔偿责任的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对原告唐富祥的合理经济损失，本院确定如下：（1）、医疗费2038.80元；（2）、继续治疗费7000元；（3）、住院伙食补助费450元；（4）、误工费29654.10元（109.83元／天×270天）；（5）护理费6589.80元（109.83元／天×60天）；（6）营养费1800元；（7）交通费2140元；（8）残疾赔偿金（含被扶养人生活费），根据原告提供的临时居住证及其受伤前从事舞台工作的实际情况，证实唐富祥主要收入来源于城镇，残疾赔偿金参照城镇居民标准支持；原告父亲年满60周岁，需要子女抚养，唐富祥所受人体损伤使其劳动能力有一定下降，对原告请求的被扶养人生活费予以支持，计入残疾赔偿金合计79308元；（9）精神损害抚慰金5000元；（10）鉴定费2000元，上述各项合计135980.70元，由被告那恒刚赔偿95186.49元。
被告那恒刚经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，鉴于本案事实已查清，依法可作缺席判决。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告那恒刚应赔偿原告唐富祥医疗费、继续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、司法鉴定费等经济损失95186.49元，款限本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告唐富祥其余的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2230元，由被告那恒刚负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审 判 长 张晓华
代理审判员 余欢君
人民陪审员 杨科晔
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 杨 琼