四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0402刑初32号
公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
被告人刘元清，男，1945年5月12日出生于四川省攀枝花市，汉族，文盲，农民，住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2016年5月24日被攀枝花市森林公安局东区分局取保候审。
辩护人林燕，执业证号：15104200311544239，四川东荣律师事务所律师。
辩护人周友琼，执业证号：15104201311892106，四川东荣律师事务所律师。
四川省攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉[2017]23号起诉书指控被告人刘元清犯非法占用农用地罪，于2017年1月17日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市东区人民检察院指派检察员邵丰、刘凤宇出庭支持公诉，被告人刘元清及其辩护人林燕、周友琼到庭参加诉讼。在审理期间，检察机关以该案需要补充侦查，于2017年4月11日和8月2日建议本院延期审理两次，本院于2017年4月11日和8月3日同意延期审理两次。现已审理终结。
公诉机关指控,2009年至今，被告人刘元清未经许可，擅自在攀枝花市东区银江镇倮果村三社酸角树梁子处银江镇管理的国有林地内开垦林地，种植芒果，其间在芒果地内套种包谷等农作物。2016年4月20日经四川省鸿运林业规划服务有限责任公司鉴定：刘元清共占用土地面积20.0685亩；按地类分：灌木林地20.0685亩；林地权属为国有，属国家级二级公益林；林种为：防护林。
对上述事实，公诉机关提供了相应的证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，对被告人刘元清犯非法占用农用地罪予以判处。
庭审中，被告人刘元清对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。其辩护人提出以下辩护意见：1.非法占用农用地必须是造成种植条件严重受损或严重污染，且该案鉴定报告的鉴定机构无法定资质。故被告人的行为不构成犯罪。2.案发后，被告人有自首情节。3.被告人犯罪时已70余岁，年岁已高，且认罪态度较好。
经审理查明：2009年，被告人刘元清所在的攀枝花市东区银江镇倮果村三社被攀枝花市丰源矿业有限公司入驻而统征统转，刘便与家人搬离该社，不久后的一天，被告人刘元清又私自搬回攀枝花市东区银江镇倮果村三社，在未经许可的情况下，陆续到酸角树梁子处银江镇人民政府管理的国有林地内开垦林地，种植芒果树、枣子树等经济林木和蔬菜、玉米等农作物。2016年4月20日,经四川省鸿运林业规划服务有限责任公司检验：刘元清共占用土地面积20.0685亩；按地类分：灌木林地20.0685亩；林地权属国有，属国家级二级公益林；林种为：防护林。
同时查明，2016年4月20日，攀枝花市森林公安局通知被告人刘元清到该局接受调查，刘元清称身体原因无法到指定的地点，告知公安民警自己在酸角树梁子处的房内等候，让其儿子刘某带领公安民警到其住地，公安民警对在此等候的刘元清进行询问时，刘元清如实供述其于2009年开始至案发，在倮果村三社酸角树梁子处开垦林地，种植果树的事实。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表，证实2016年4月19日10时36分，攀枝花市森林公安局东区分局民警在攀枝花市东区倮果片区进行防火巡查时，发现倮果村三社酸角树梁子处的国有林地内有新种植的一片芒果地，经现场调查，系本村村民刘元清未经许可，擅自在此开垦国有林地，种植芒果，占用林地面积10亩以上。
2.到案经过，证实被告人的到案情况。
3.被告人刘元清的供述，交代2009年，攀枝花市东区倮果村三社被统征统转后，他和家人就到倮果村下面租房住，不到一个月，他就搬到倮果村三社酸角树梁子处的一个土房子内住，当时住的地方有社里启某开的荒地，种有一些芒果树，不是很多，他见没人管理，就每天到启某开的荒地周围用锄头铲草，先是种一些小菜，后来把地扩大了，就种了一些芒果树、李子树、枣子树、桂圆树、酸角树等。2014年，住的土房子要垮，儿子怕他在上面出事，就给他重新修了房子，还挖了一个水坑蓄水，养了一些鸭子，因修房一事，被林业局处罚过。记得在2010年，这里发生过一次山火，当时周围的芒果树都被火烧死了，结果第二年被烧死的芒果树又发芽了，他就把这些树管理起来，并且还补种了一些树。
4.证人刘某的证言，证实2009年，他们倮果村三社被统征统转，住的地方和种地的地方被攀枝花市丰源公司征用，他们家就在倮果村租房子住，父亲刘元清住不习惯又回到他们原来的地方住，平时在上面种包谷和菜，还在周围种上了芒果树。2013年，他和两个哥哥买了100多头羊和30多头牛在上面放。
5.证人刘某1的证言，证实他是银江镇政府聘请的护林员。2009年，他们社的地被攀枝花市丰源公司征用，该公司给倮果村三社村民付了房钱，叫大家到倮果村去租房子住，原来的地都赔了青苗费的。2010年，刘元清一家搬到倮果村三社酸角树上面去住了，先是在上面放羊，2014年又修了房子，当时他向银江镇政府反映了这事，刘家因修房子还被处罚过，后来房子周围又种上了芒果树，他便给刘元清家人讲不要在山上乱种树，也不能乱挖地。2015年7月，他们社里的人搬到沙坝村安置房居住，大家在聚会的时候，他又给住在山上的人包括刘元清家人讲过不能乱挖山的事情。
6.证人陈某的证言，证实他是2011年被村民选举担任倮果村三社社长。他们的上任社长是刘某，当时刘的父母在酸角树梁子处修了一个土房子在上面养牛，还种了芒果树。记得2009年，三社被统征统转后，全社的人就开始搬迁，刘元清好像一直住在酸角树上面，偶尔在倮果村下面住一下。2011年他任社长后，刘元清老两口将住房周围地上的草铲了，种了一些包谷，他给社里作了汇报。2014年，刘元清家在酸角树处重新修了房子，被东区林业局处罚过。这两年刘元清老两口一直住在上面种上了果树。
7.证人刘某2的证言，证实2009年，倮果村三社实行统征统管，所住的房子和种的地都实行了补偿，村民搬到下面的倮果村租房住。他父亲刘元清下来后不习惯，就搬到倮果村三社酸角树处去住，并在上面种了果树。
8.证人启某的证言，证实他是倮果村三社的农民。1982年他在酸角树上面开了一些荒地，后来种了一些芒果树，办有林权证，2002年就退耕还林了,2009年倮果村三社统征统转后，就没有上去管理了。现在山上的树是刘元清家种的。
9.证人刘某3的证言，证实刘元清是他的父亲。2009年倮果村三社集体统征统转后，他们全部都搬到倮果村租的房子住，住了没有多久，因为父亲劳动惯了，在下面住不习惯，父母二人又搬回倮果村三社酸角树梁子上面去住，当时在上面修了一个土房子。2014年因修房一事还被东区林业局处理过。他父亲搬到酸角树上面住后，种了一些果树。
10.证人刘某4、杨某的证言，证实他们二人均参与了刘元清非法占用农用地的现场调查，在调查过程中严格遵守《森林资源规划设计调查技术规程》，数据真实客观，同时也参与了检验意见书的编制。
11.四川省国有林权证，证实总面积15，042市亩，由仁和区银江乡经营管理。发证机关攀枝花市仁和区人民政府，发证时间1990年9月4日，林地类别系荒山、灌木，地名仁和区银江乡花摊国有林。
12.证明，攀枝花市东区林业局证实东区银江镇2002年实施退耕还林，倮果村三社有550.8亩纳入退耕还林。2003年颁发了退耕还林林权证。2009年该社因攀枝花市丰源矿业公司入驻而统征统转，2011年将倮果村三社550.8亩退耕还林地调整到米易县，并进行了补偿。
13.攀枝花市林业局关于对东区银江镇倮果村三社退耕还林地调整到攀枝花市米易县的批复。
14.现场勘验笔录及照片。
15.提取痕迹、物证登记表，证实公安机关提取锄头、铁锹、十字镐各一把。
16．检验报告，经检验：被告人刘元清占用林地、林木权属：国有。（1）共占用土地面积20.0685亩；按地类分：灌木林地20.0685亩；按现状分：坡改梯20.0685亩;已挖穴栽植芒果20.0685亩；按森林类别分：国家级二级公益林；按林种分：防护林。（2）林地原有植被和林业种植条件的毁坏程度：坡改梯对原有植被造成损毁；根据现场已经种植芒果判断，此地块还具备林业种植条件，不存在对林业种植条件的破坏。
本院认为，被告人刘元清违反土地管理法规，非法占用林地20余亩，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地的原有植被严重毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。四川省攀枝花市东区人民检察院指控被告人犯罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。对于被告人刘元清的辩护人提出非法占用农用地罪必须是造成种植条件严重受损或严重污染，且该案鉴定报告的鉴定机构无法定资质，故被告人的行为不构成犯罪的辩护意见，经查，被告人刘元清的行为造成林地的原有植被严重毁坏，属于造成林地大量毁坏，被毁坏林地数量达到刑事处罚标准；虽然四川省鸿运林业规划服务有限责任公司作出的调查结论不属于鉴定意见，但该公司长期从事林业相关行业，所作出的结论属于检验报告，二名调查人也作了说明，与该公司的检验结论能够相互印证，该检验结论可以作为证据使用。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人还提出案发后，被告人刘元清有自首情节，且已70余岁，年岁已高，认罪态度较好的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人刘元清有自首情节，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人刘元清犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳。）
二、公安机关从被告人刘元清处扣押的作案工具锄头、铁锹、十字镐各一把，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 先元彬
审 判 员 徐坤林
人民陪审员 邹元义
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 陈 倩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。