辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽05民终43号
上诉人（原审被告）：本钢板材股份有限公司，住所地辽宁省本溪市平山区。
法定代表人：赵忠民，该公司董事长。
委托诉讼代理人：曹璨，该公司工作人员。
上诉人（原审原告）：李洪杰，男，1990年8月3日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。
委托诉讼代理人：金玉剑，本溪明言法律服务所法律工作者。
上诉人本钢板材股份有限公司因与上诉人李洪杰违反安全保障义务责任纠纷一案,不服辽宁省本溪市平山区人民法院（2016）辽0502民初21号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭进行了审理。上诉人本钢板材股份有限公司委托诉讼代理人曹璨、上诉人李洪杰及其委托诉讼代理人金玉剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本钢板材股份有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。理由：1、一审判决未认定窨井所在的位置，即在道路之外，受害人应承担全部或者主要责任；2、原审判决适用侵权法第九十一条规定有误；3、本案原审判决适用双重赔偿违背立法精神，若适用人身损害赔偿应比照工伤适当减少赔偿。
李洪杰辩称：1、本钢板材股份有限公司认为原审认定事实不清，但是本钢板材股份有限公司在原审中并没有向法庭提供明确的证据证明该窨井具体的准确位置，而只是主观想象和推测窨井不在马路上，但想象和推测违背了常理，李洪杰是骑自行车通过该地段，正常人都会在马路的宽敞处或者有利于骑行的路面，而不是将自行车骑到人行道上，这与生活常识相违背，所以本钢板材股份有限公司的推测是不能成立的；2、本钢板材股份有限公司认为李洪杰有严重过错，认为通过路段有明显的白雾生成要通过该区域这是主观推测，李洪杰在中午吃饭时就是从该地段通过的，因为每天都经过该路段，认为没有什么危险，但是恰恰由于本钢板材股份有限公司没有采取明显的警示标志，没有采取有效的安全保障措施，导致李洪杰受到伤害；3.关于原审法院适用法律错误，李洪杰也认为原审法院适用法律有不当之处，但李洪杰认为原审法院是没有准确的理解侵权责任法第91条的立法本意，该法条是过错推定责任，即侵权人不能证明自己没有过错，就应当承担相应的侵权责任或者全部侵权责任，至于该地段是否是公共场所或公共区域，不影响本案的定性；4、关于本案是否适用双重赔偿原则，李洪杰在工伤保险赔偿阶段仅仅得到2.6万元一次性工伤医疗补偿金，与本案侵权责任的赔偿不发生抵触。
李洪杰上诉请求：请求法院撤销原审判决，依法改判本钢板材股份有限公司增加赔偿李洪杰的残疾赔偿金和精神损害抚慰金两项共计72352元。如不能改判，请求发回重审。理由：1、原审判决赔偿伤残赔偿金和精神损害抚慰金数额有误，即一个是七级伤残，一个十级伤残，按照相关规定应该上浮到六级；2.原审判决我承担30%责任不妥，我认为最多应该承担20%。
本钢板材股份有限公司辩称：不同意李洪杰的上诉请求。理由：1、李洪杰主张残疾赔偿金和精神损害抚慰金计算依据没有法律依据；2、本案中损坏的窨井与李洪杰的正常行走不发生关系，事故发生时，李洪杰作为成年人未能尽到避让、谨慎骑行的义务，是造成本次事故的主要原因，李洪杰应当承担主要责任。
李洪杰向一审法院起诉请求：1、请求判令本钢板材股份有限公司赔偿李洪杰医疗费440元、误工费3.292万元、住院伙食补助费2.18万元、营养费2.18万元、护理费2.463744万元、交通费512元、残疾赔偿金25.01052万元、精神损害抚慰金3.751578万元、鉴定费870元，合计39.060042万元；2、本案的诉讼费用由本钢板材股份有限公司承担。
一审法院认定事实：李洪杰系案外人本溪市鑫源建筑劳务有限公司职工，每月工资1200元。2013年9月18日，本钢板材股份有限公司与案外人本溪钢铁（集团）机电安装工程有限公司签订技改工程承包合同，由案外人本溪钢铁（集团）机电安装工程有限公司实施板材焦化厂焦二车间干熄焦扩能改造发电厂配套工艺管道及仪控安装工程，在此期间，李洪杰被安排到本钢板材股份有限公司所有的焦化厂施工现场工作。2013年12月19日，李洪杰骑行自行车前往工地过程中，因窨井（马葫芦）被挖开下水不畅积水，沟内有蒸汽管道流出的热水，李洪杰跌到沟里被蒸汽烫伤。李洪杰受伤后至本溪钢铁（集团）总医院住院治疗256天，均为二级护理，诊断为：1、双下肢及右手蒸汽烫伤30%，5%三度，25%深二度；2、过敏性皮炎。出院医嘱：1、于疗养院康复疗养，随诊；2、低脂饮食，3-6个月后复查超声。李洪杰出院当天至辽阳市汤河温泉职工疗养院住院治疗120天，出院医嘱：1、注意坚持双膝及双踝关节的功能锻炼；2、随诊。李洪杰于2015年9月16日至辽阳市汤河温泉职工疗养院住院治疗61天，出院医嘱：1、加强功能锻炼；2、对症选择康复治疗。李洪杰发生用血互助金200元，其余医疗费均已通过工伤途径支付。
2015年1月26日，本溪市人力资源和社会保障局作出本人社工认字（2011）1221号工伤认定结论通知书，认定李洪杰受到的伤害，符合工伤认定范围，同意认定为工伤。2015年4月23日，经本溪市劳动能力鉴定委员会认定，李洪杰的工伤伤残程度为五级。
根据李洪杰的申请，本院经由本溪市中级人民法院委托辽宁某某大学司法鉴定中心为李洪杰进行了伤残等级评定，其结论为：李洪杰皮肤瘢痕评定为七级伤残；右踝、膝关节功能部分受损评定为十级伤残。李洪杰发生鉴定费870元。
一审法院认为，本案的争议焦点如下：1、李洪杰受伤区域是否为禁行路段；2、原、被告对于李洪杰的受伤应该承担何种责任；3、李洪杰已经进行工伤认定其主张的赔偿数额是否存在竞合；4、李洪杰主张的数额如何计算。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本钢板材股份有限公司因未尽到管理职责，导致李洪杰被蒸汽烫伤，本钢板材股份有限公司应当承担赔偿义务。因李洪杰在行驶过程中未能尽到避让、谨慎骑行的注意义务，对损害的发生也有一定过错，可以减轻本钢板材股份有限公司的责任，对此本钢板材股份有限公司应负主要责任，以赔偿数额的70%为宜。
关于李洪杰请求赔偿项目和数额的认定：⑴医疗费：有本溪钢铁（集团）总医院出具的票据为凭，数额为200元；住院伙食补助费：李洪杰在本溪钢铁（集团）总医院住院256天，在辽阳市汤河温泉职工疗养院两次住院分别为120天、61天，共计436天，每天按50元计算，数额为2.18万元（436天×50元/天）；⑶营养费：李洪杰已评定为伤残，按照相关规定，符合营养费给付条件，共计住院436天，每天按50元计算，数额为2.18万元（436天×50元/天）；⑷护理费：李洪杰在本溪钢铁（集团）总医院住院256天，均为二级护理，李洪杰诉称由其母亲李某1对李洪杰进行护理，每天按照96.24元主张护理费，因该数额不违反法律规定，本院予以确认，护理费为2.463744万元（96.24元/天×256天)；⑸误工费：李洪杰庭审中自认工资为每天40元，对于李洪杰的误工期间，结合李洪杰提供的医院病历，误工期间应从2013年12月19日至2015年11月16日，共计696天，误工费为2.784万元（40元/天×696天）；残疾赔偿金：李洪杰被评定为一处七级伤残、一处十级伤残，按相关规定计算，数额为25.01052万元（2.9082万元/年×20年×43%）；精神损害抚慰金：李洪杰被评定为一处七级伤残、一处十级伤残，按相关规定计算，数额为3.751578万元；交通费：李洪杰在本溪钢铁（集团）总医院住院256天，李洪杰主张每天2元计算，不违反法律规定，数额为512元；鉴定费：有辽宁某某大学司法鉴定中心出具的票据为凭，数额为870元。
关于本钢板材股份有限公司提出已将施工项目承包给案外人本溪钢铁（集团）机电安装工程有限公司，本钢板材股份有限公司不是适格当事人的辩称，项目承包关系存在于本钢板材股份有限公司和案外人本溪钢铁（集团）机电安装工程有限公司之间，依据合同相对性原则，该合同对李洪杰不产生效力，本钢板材股份有限公司作为侵权人，应当承担赔偿责任，故对于该辩称，本院不予采信。关于本钢板材股份有限公司提出李洪杰受伤区域为禁行路段，并且已经用铁丝围挡相应区域的辩称，本钢板材股份有限公司仅提供标有机动车及摩托车禁行标志的照片予以证明，而李洪杰骑行的是自行车，不属于禁行范围内，并且本钢板材股份有限公司并未提供证据证明已经将相应区域进行围挡的事实，故对于该辩称，本院不予采信。关于本钢板材股份有限公司提出李洪杰已经依据工伤赔偿得到相应的误工费、护理费、住院伙食补助费等赔偿，不能双重给付的辩称，李洪杰向本钢板材股份有限公司主张的是侵权责任法律关系，其向用人单位主张的是工伤保险法律关系，两者是基于不同的法律关系而产生的赔偿责任，故李洪杰有权向本钢板材股份有限公司主张上述赔偿款项。
关于本钢板材股份有限公司的赔偿责任及赔偿数额。本钢板材股份有限公司作为侵权人，应当按照70%的责任比例赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，共计26.969629万元[（200元+2.18万元+2.18万元+2.463744万元+2.784万元+25.01052万元+3.751578万元+512元+870元）×0.7]。
综上所述，本钢板材股份有限公司应当对李洪杰的损失按照70%的责任比例进行赔偿。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告本钢板材股份有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告李洪杰各项经济损失，共计26.969629万元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7155元（原告李洪杰已预交），由被告本钢板材股份有限公司负担4940元，由原告李洪杰负担2215元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。
另查明，2013年12月19日，李洪杰骑行自行车前往工地过程中，因其路径马路一侧的窨井时，因该窨井被挖开下水不畅积水，沟内有蒸汽管道流出的热水，李洪杰掉入窨井后被蒸汽烫伤。
本院认为，本钢板材股份有限公司管理区域内的窨井因管理不善，致使窨井被挖开下水不畅积水，沟内有蒸汽管道流出的热水，导致李洪杰骑行自行车经过此地跌到窨井被蒸汽烫伤。对此，本钢板材股份有限公司未尽到对窨井的管理职责，导致李洪杰被蒸汽烫伤，其应当赔偿责任。因李洪杰在骑行自行车行驶过程中未能尽到避让、谨慎骑行的注意义务，对损害的发生也存在一定过错，可以减轻本钢板材股份有限公司的赔偿责任。因此，本钢板材股份有限公司应承担主要赔偿责任，李洪杰应承担次要责任。
关于李洪杰提出应改判本钢板材股份有限公司增加赔偿李洪杰的残疾赔偿金和精神损害抚慰金共计72352元一节，经审查，一审判决认定残疾赔偿金和精神损害抚慰金赔偿标准和数额正确，本院予以维持，故对其该项上诉请求，本院不予支持。
关于本钢板材股份有限公司提出本案适用双重赔偿违背立法精神，若适用人身损害赔偿应比照工伤适当减少赔偿一节。经审查，本案李洪杰因工伤得到赔偿事实存在。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”本案李洪杰在得到用人单位工伤赔偿后，并不影响其得到本钢板材股份有限公司侵权责任赔偿的权利。因此，对其上诉请求。本院不予支持。
综上所述，本钢板材股份有限公司和李洪杰的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费七千一百五十五元，由上诉人本钢板材股份有限公司负担四千九百四十元，由上诉人李洪杰负担二千二百一十五元。
本判决为终审判决。
审判长 李晓明
审判员 刘 杰
审判员 王国涛
二〇一七年三月二十八日
书记员 刘云龙
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；