云南省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云刑终641号
原公诉机关云南省大理白族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）余国青，男，1975年3月5日生于云南省宁蒗彝族自治县，彝族，初中文化，农民，住宁蒗彝族自治县。因本案于2015年9月17日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于云南省漾濞县看守所。
辩护人钱万寿，云南行动律师事务所律师。
辩护人段湧，云南明靖律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）何福泰，男，1984年3月17日生于云南省剑川县，白族，初中文化，农民，住剑川县。因犯运输毒品罪于2004年2月16日被大理州中级人民法院判处有期徒刑六年。因本案于2015年9月17日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于云南省漾濞县看守所。
辩护人瞿征，云南明靖律师事务所律师。
云南省大理白族自治州中级人民法院审理云南省大理白族自治州人民检察院指控原审被告人余国青、何福泰犯运输毒品罪一案，于二0一六年四月七日作出（2016）云29刑初40号刑事判决。宣判后，原审被告人余国青、何福泰不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月13日公开开庭审理了本案，云南省人民检察院检察员赵某、张某出庭履行职务，上诉人�国青、何福泰及其辩护人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判认定：被告人余国青邀约被告人何福泰到云南省保山市运输毒品海洛因，为此，二被告人于2015年9月10日以24000元的价格购买了车牌号为云Ｐ×××××的一辆尼桑轿车，并驾驶该车前往保山市接取毒品。2015年9月16日凌晨0时许，何福泰按照余国青的安排接取毒品海洛因后藏匿在保龙高速公路保山市隆阳区冷水箐路段路边山上的水沟里。当日凌晨3时许，余国青、何福泰驾驶云Ｐ×××××轿车行驶至320国道保山市隆阳区板桥镇路段被缉毒民警抓获。当日10时许，何福泰带领民警到保龙高速公路保山市隆阳区冷水箐路段路边山上的水沟里起获藏匿的毒品海洛因32块，共计净重11100克，含量为22.6%。案发后，公安机关扣押了被告人余国青的财产人民币843506.66元。
原审法院根据上述查明的事实�相关证据，认定被告人余国青犯运输毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（含公安机关扣押的财产人民币843506.66元，由漾濞县公安局上缴国库）；认定被告人何福泰犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；扣押在案的毒品海洛因11100克、云Ｐ×××××轿车一辆、现金人民币5500元、手机四部等物依法予以没收。
宣判后，原审被告人余国青提出上诉，认为一审未认定幕后雇主在逃不当，其主动供述银行卡上的资金且愿意依法上交，属立功表现；其有坦白情节，认罪态度较好，涉案毒品含量低，请求从轻处罚。其辩护人提出一审认定事实错误，余国青系受人指使运输毒品，认定其主犯地位不当，本案证据的收集违反法律规定（公安机关并未对查获毒品的现场进行勘验、毒品没有现场称量、取样，且打开包装时何福泰不在场），本案《毒品鉴定报告》仅有一名鉴定人签字应属无效的辩护意见。原审被告人何福泰以其带领公安民警找到毒品的行为构成重大立功，抓获过程中二上诉人并未冲卡为由提出上诉。其辩护人提出何福泰系从犯，认罪悔罪态度较好的辩护意见。
云南省人民检察院的出庭意见是建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人余国青邀约上诉人何福泰到云南省保山市运输毒品。二人以24000元的价格购买了“云Ｐ×××××”轿车，并驾驶该车前往云南省保山市接取毒品。2015年9月16日凌晨0时许，何福泰按照余国青的安排接取毒品后将毒品藏匿在保龙高速公路保山市隆阳区冷水箐路段路边山上的水沟里。当日凌晨3时许，余国青、何福泰驾驶“云Ｐ×××××”号轿车行驶至320国道保山市隆阳区板桥镇路段时被民警抓获。当日10时许，何福泰带领民警到藏匿毒品的水沟里起获毒品海洛因11100克。案发后，公安机关扣押了被告人余国青的财产人民币843506.66元。
认定上述事实，有下列证据证实：
受案登记表、“抓获经过”材料，证实了本案线索来源及抓获经过。
2、上诉人何福泰带领民警找到藏匿的毒品的照片和视频、提取笔录、辨认笔录、毒品被拆封后的照片、运输毒品的车辆照片、取样笔录及照片、毒品检验报告、称量笔录及照片证实，何福泰带领民警在保龙高速公路冷水箐路边提取装有毒品可疑物32块的背包一个，经对10份毒品样品进行检验，从中检出海洛因，含量为22.6%；毒品经称量净重11100克。
3、电话通讯勘查笔录、通话清单，证实上诉人余国青和“183××××8048”的电话（余国青供述是老板“有古”的下属）有3次通话，9月4日，余国青向该电话发信息：“鲁大哥，好的。我等你电话，我这边没有问题了”。9月15日，余国青9:48分向该电话发了何福泰的电话号码。余国青使用的号码为“139××××7801”的电话与“139××××5668”的电话（余国青供述是老板电话）自2015年9月1日至9月16日共通话97次，2015年6月至8月间也有大量通话记录，其中，15日到16日7次。上诉人何福泰使用的电话与“139××××5668”的电话没有通话记录，但与余国青从2015年9月15日21时许至9月16日1时许，有28次通话。
4、扣押决定书、扣押物品清单及照片证实，公安机关扣押了本案毒品、余国青的手机2部、现金人民币3000元、“云Ｐ×××××”黑色轿车以及余国青农行卡内的资金843506.66元、何福泰的手机2部、现金人民币2500元。
5、上诉人余国青和何福泰的供述，二人对运输毒品的事实均予以供述。
本案事实清楚，证据确实、充�，足以认定。
本院认为，上诉人余国青和何福泰为牟取非法利益，明知是毒品而前往保山接取毒品而后运送的行为已构成运输毒品罪。关于余国青及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，本案有证据证明余国青卡内资金并非其主动上交，系公安在何福泰处获取信息后讯问余国青后其才坦白交代的。民警虽未对现场进行勘验，但有视频和照片证实何福泰带领民警找到毒品并提取，毒品带到漾濞公安局剥壳称量时，余国青与何福泰均在现场。毒品检验报告虽因只有一人签名而有瑕疵，但公安出具说明称因另一鉴定人在公休故未签名，现该份鉴定已补正，故该鉴定不属应排除的非法证据。综上，余国青及其辩护人提出的上述上诉理由和辩护意见不能成立。余国青运输毒品数量大，本应依法严惩。但鉴于余国青认罪态度较好，可对其从宽处罚。何福泰虽带领公安找到毒品，但其行为不属于立功，余国青和何福泰在被抓获过程中企图冲卡有“抓获经过”材料证实。何福泰系毒品再犯，应从重处罚，但原判已认定何福泰系从犯并有坦白情节，且主动带领民警找到藏匿的毒品而对其作了从轻判处。对上诉人何福泰的上诉理由及其辩护人的辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十八条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省大理白族自治州中级人民法院（2016）云29刑初40号刑事判决书第二、三项，即对被告人何福泰定罪量刑和没收财产部分以及第一项中对被告人余国青的定罪部分；
二、撤销云南省大理白族自治州中级人民法院（2016）云29刑初40号刑事判决书第一项中对余国青的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）余国青犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（含公安机关扣押的财产人民币843506.66元，由漾濞县公安局上缴国库）。
本判决为终审判决。
审 判 长 石映谊
审 判 员 田奇慧
代理审判员 曹会勇
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 刘 奇