江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬民终字第0779号
上诉人（原审被告）安诚财产保险股份有限公司扬州支公司。
诉讼代表人冯春梅，总经理
委托代理人蒋双美，该公司员工。
被上诉人（原审原告）李明荣，男，汉族，1954年4月5日出生。
委托代理人吴广东，江苏征远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陆国盛，男，汉族，1968年8月16日出生。
被上诉人（原审被告）扬州翔浩大件运输有限公司。
法定代表人朱靖，经理。
被上诉人（原审第三人）扬州市红桥驾培有限公司，
法定代表人周慎龙，总经理。
上诉人安诚财产保险股份有限公司扬州支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李明荣、陆国盛、扬州翔浩大件运输有限公司（以下简称翔浩公司）及原审第三人扬州市红桥驾培有限公司（以下简称红桥驾培公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服扬州市广陵区人民法院（2013）扬广李民初字第0976号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月22日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
李明荣原审诉称：2012年9月3日，原告陪同红桥驾培公司学员陈静驾驶苏K×××××学轿车由西向东行驶至太平洋岗大洋船厂四岔路口时，与被告陆国胜驾驶苏K×××××号货车发生碰撞，致使原告受伤。经公安机关认定，陆国胜负此事故的全部责任。苏K×××××号货车车主系被告翔浩公司，陆国胜系被告翔浩公司员工。被告翔浩公司为肇事车辆在被告保险公司投保交强险和商业险，故原告诉至法院，要求三被告赔偿各项损失103745.7元。
陆国盛原审未答辩亦未提交证据。
翔浩公司原审辩称：对交通事故的发生和事故责任认定没有异议，陆国胜是我公司员工，公司为原告垫付费用24348.21元，要求在本案中一并处理。
保险公司原审辩称：对事故发生、责任认定、原告的伤残等级均无异议。医疗费我公司已在交强险限额内垫付1万元，其他医疗费根据票据核定，超出交强险限额外的部分应当扣除20%的非医保费用；住院伙食补助费为每天18元计算46天，应扣除住院期间的309.9元；营养费每天10元计算60天；护理费无异议；误工费计算90天，按行业标准确定；财物损失不认可；交通费法院酌定；残疾赔偿金按农村居民标准计算；精神抚慰金认可3000元；鉴定费不在保险公司赔偿范围内，不予认可。
第三人红桥驾培公司原审辩称：垫付原告门诊医疗费、住院医疗费、护理费、交通费等合计39737.97元，要求在本案中一并中处理。
原审查明：2012年9月3日，被告翔浩公司的雇员陆国胜驾驶苏K×××××号中型普通货车，行驶至扬州市广陵区306县道太平洋岗处时，与陈静驾驶的苏K×××××学号轿车发生碰撞，致使乘坐苏K×××××学号轿车上的原告李明荣和陈静受伤，车辆损坏。经公安机关认定，陆国胜对此事故承担全部责任，原告李明荣和陈静不承担事故的责任。苏K×××××号货车登记在被告翔浩公司的名下，并在被告保险公司投保交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。商业第三者责任险的保险金额是30万元，未投保不计免赔险。原告受伤后被送至江苏省苏北人民医院住院治疗46天，出院诊断为脑震荡？头皮血肿、腹部损伤、肺挫伤、肝损伤、多发肋骨骨折等。出院医嘱：注意休息，加强营养等。原告受伤后共计发生医疗费用71389.64元，住院期间发生护理费2100元。2013年9月23日，原告的伤情经江苏大学司法鉴定所法医临床鉴定构成10级伤残，误工期限为90天、护理期限为60天、营养期限为60天，鉴定费用2400元。被告翔浩公司在事故发生后为原告垫付费用24348.21元，被告人保扬州公司已在交强险赔偿限额内垫付原告医疗费1万元，第三人红桥驾培公司为原告垫付费用39737.97元。原告同意在本案的赔偿款中，直接将被告翔浩公司和第三人红桥驾培公司垫付的费用进行返还。
原审另查明，原告受伤前长期在第三人红桥驾培公司从事教练工作，每月平均工资3500元。
本案原审的争议焦点为：原告因本起交通事故产生的损失是多少？
针对本争议焦点，结合原、被告的举证、质证意见，原审法院对原告的各项损失认定如下：医疗费71389.64元，原审法院予以认可；对于原告主张的住院伙食补助费920元（按每天20标准计算46天时间）、营养费720元（按每天12标准计算60天时间）和护理费2700元（按每天60标准计算45天时间），原审法院予以认可；对于误工费，参考鉴定意见的误工期限和江苏省苏北人民医院出具的疾病诊断证明书，结合原告的实际伤情及其从事职业的特殊性，原审法院酌定其误工期为6个月，按每月收入3500元的标准计算确定为21000元；对于原告主张的残疾赔偿金59354元，原审法院予以认可；对于原告主张的精神抚慰金5000元，结合扬州市目前实际经济发展水平，原审法院予以认可；对于交通费，原审法院酌定为500元；对于原告主张的鉴定费2400元，原审法院予以认可；对于原告主张的财物损失500元，原告虽然未能提供证据，但考虑交通事故发生必然会造成原告的衣物损毁，故原审法院予以认可。
综上，原审法院认为：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。原告因本起交通事故造成的人身和财物损失，有权请求侵权人承担侵权责任。因陆国胜是被告翔浩公司的雇员，事故发生在执行职务过程中，故陆国胜造成原告的损失，应由被告翔浩公司承担。其中属于交强险限额内的90954元（交强险限额内的医疗费1万元已支付，交强险财产损失赔偿限额项下的损失2000元已在另案中赔付），由被告保险公司赔偿。超出交强险限额外的医疗费、营养费、住院伙食补助费计63029.64元（医疗费61389.64元、住院伙食补助费920元、营养费720元）和财物损失500元，扣除免赔率15%后，由被告保险公司在商业第三者责任险范围内赔偿54000.19元。对于被告保险公司提出的要求在原告的医疗费中核减20%的辩解，因其未能提供证据证明应核减的非医保药品及非医保的费用，故原审法院不予采纳。免赔率15%费用9454.45元，由被告翔浩公司承担。扣除被告翔浩公司和第三人红桥驾培公司为原告垫付的费用，原告应返还被告翔浩公司在事故发生后垫付费用14893.76元，返还第三人红桥驾培公司垫付费用39737.97元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告安诚财产保险股份有限公司扬州支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李明荣损失144954.19元；二、原告李明荣收到上述赔偿款后直接返还被告扬州翔浩大件运输有限公司垫付费用14893.76元；直接返还第三人扬州市红桥驾培有限公司垫付费用39737.97元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费920元，减半收取460元，由被告扬州翔浩大件运输有限公司负担（原告已预付，被告扬州翔浩大件运输有限公司于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。
宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称：1、应扣除非医保用药部分的费用；2、司法鉴定误工期限为90天，一审判决赔偿误工期限6个月，应予纠正；3、鉴定费不在保险公司理赔范围内；4、翔浩公司未投保不计免赔，应该扣除免赔率20%，而不是15%。综上，请求二审法院依法改判。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：根据我国相关法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人保险公司提出应扣减非医保用药的费用，但未能就此进行举证，且在二审本院指定的期间内仍然举证不能，对其主张本院依法不予支持。虽然江苏大学司法鉴定所关于误工期限的鉴定意见为90天，但原审法院根据被上诉人李明荣伤情和治疗情况，并结合苏北人民医院相应遗嘱酌定6个月的误工期限并无不妥。鉴定费是被上诉人李明荣因本次交通事故而产生的实际损失，应属于保险公司理赔范畴。由于翔浩公司未投保不计免赔率险，其在事故中负全部责任，根据商业三者险合同约定，应免除保险公司20%的赔偿责任，被上诉人李明荣在二审期间对此也表示认可，本院依法对上诉人的该上诉理由予以支持。
综上，原审认定李明荣各项损失依据充分，本院予以确认。保险公司应在交强险限额范围内赔偿90954元（已扣除保险公司垫付的医疗费1万元），其余损失63529.64元应由保险公司在商业三者险限额范围内赔付50823.71元（已扣除20%的免赔率），翔浩公司赔偿12705.93元。鉴于翔浩公司已经垫付24348.21元，红桥驾培公司也已垫付39737.97元，故李明荣应返还翔浩公司11642.28元，返还红桥驾培公司39737.97元。由于被上诉人李明荣二审期间认可上诉人保险公司的部分上诉理由，导致原审认定的事实发生变化。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销扬州市广陵区人民法院（2013）扬广民初字第0976号民事判决；
二、安诚财产保险股份有限公司扬州中心支公司于本判决生效之日起二十日内赔偿李明荣141777.71元；
三、李明荣于收到上述款项当日直接向扬州翔浩大件运输有限公司返还11642.28元，向扬州市红桥驾培有限公司返还39737.97元；
四、驳回李明荣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费920元，由上诉人保险公司负担900元，被上诉人翔浩公司负担20元。
本判决为终审判决。
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审 判 长 周冰
代理审判员 柏鸣
代理审判员 韩凯
二〇一四年六月二十日
书 记 员 谌莹
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。