湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0111民初2102号
原告：中建五局工业设备安装有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路158号。
法定代表人：易志忠，董事长。
委托诉讼代理人：阚兴文（系公司员工）。
委托诉讼代理人：何飞，湖南辰邦律师事务所律师。
被告:上海八方电缆有限公司，住所地上海市浦东新金桥路828号A幢二楼B区12座。
法定代表人：李长山。
委托诉讼代理人：谢奇，江苏大业天平律师事务所律师。
原告中建五局工业设备安装有限公司（以下简称原告）诉被告上海八方电缆有限公司（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人阚兴文、何飞及被告的委托诉讼代理人谢奇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告已付锁铜价款和货款计2007037.86元；2、被告应承担其违约行为的违约赔偿金1236169.03元；3、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年，原告承建了上海船厂的工业设备安装工程。因工程建设需要，选定了被告为原告的电线电缆供应商。因该项建设工程项目量大，工期紧，原告在得到被告确保该项目的材料供应的承诺后，于2015年2月6日与被告签订了书面《电线电缆采购合同》。该合同就采购的电线电缆的型号、质量、供货时间、验收、结算付款、违约责任等均做了明确约定。合同签订后，原告于2015年2月和8月分别支付了200万元和100万元作为锁铜款及货款给被告。2015年6月底，原告陆续对被告下达采购订单，以保障原告能如期完成承建的建设工程合同的需要。在履行合同之初，被告迟延交货、拒绝交货的现象非常严重。2016年初，原告陆续下单十余批次要求供货，被告仅迟延提供了约85万米，其余下单未供货的电线约159万米，而下单要求供货的6.8万米电缆则既不供货也未予回复，对原告承建的安装建设工程带来了严重的延误及各种损失。原告为此督促被告守约，被告初期承诺保证如期供货，但仍然未履行合同。2016年3月，被告表示不履行合同，同意双方合同终止。因此，双方的上述电缆采购合同因被告的违约行为事实上已无法履行，给原告造成了极大的经济损失和信用损害。
被告辩称，被告仅收取了原告300万元锁铜款，被告不欠原告货款。被告在履行合同过程中已交付近百万的产品，而原告至今未支付货款。因此，是原告的违约行为或其违约在先造成合同终止，原告要求被告承担违约赔偿损失无法律依据，且违约金计算方式请求酌情降低。
经审理查明，2015年2月4日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《电线电缆采购合同》（合同编号：JWA2015-W-JZ-016），约定：1、甲方向乙方购买电线电缆，合同总价为40430128.34元。本合同是总合同，具体根据需要分期分批供货；乙方收到甲方物资部提供的书面计划（加盖物资合同专用章，无物资部计划不得发货）后15天内送货到工地；2、本合同单价为可调单价合同，价格调整方式为：以上海现货行情中的铜价50000元/吨（基准铜价）为基准的合同单价，单价调整办法，以本合同单价为基准，当下单时上海现货行情中铜的平均价与基准铜价相比，每上下500元/吨，线缆价格相应涨跌比例0.8%，不足500元/吨不予以调整，价格不因铜价波动原因以外的政策、汇率的变化而调整，锁铜价款的情况调整办法同样按此办法调整；3、定货为分期分批定货方式（以每批定单为准），对于100万元内的订单，无预付款。对于当批次订单金额达到或超过100万时，支付10%的预付款；每批货到60天付至该批次货额的50%（含预付款）；每批货到90天付至该批次货额的80%（含预付款）；每批货到120天付至该批次货额的95%（含预付款）；5%质保金，质保1年支付2.5%，质保期满付清余款;4、若乙方未按甲方要求的时间完成供货，每迟延一周（不足一周不计）乙方应按延误价值1‰支付违约金给甲方，但违约金的总额不超过乙方当次所供货价值的1%。合同还就其他事项进行了约定。
2015年2月5日，被告向原告出具《回复函》，载明：对于锁定铜价款的要求，我司经研究决定予以认可，锁定货款总额2000万元，预付款（锁铜款）200万元，锁定时间自预付款到之日起一年。在贵司将应付款项支付后，我司即将锁铜价锁定在41000元/吨，锁定铜款到账后，即使市场铜价超过41000元/吨，我司也以铜价41000元/吨计入成本。锁铜款到账后，我司将会按合同约定按锁定铜价调整比例向贵司报出调整后的产品价格表。原告于2015年2月12日向被告转账200万元，转账凭证上注明的用途为材料费。2015年7月31日，被告再次向原告发出《确认函》，载明：与贵司签订的电缆购货合同（JWA2015-W-JZ-016），贵司要求本公司的电缆锁铜款100万元。我公司确认锁定上海金属期货市场39000元/吨价位铜价，电缆总值1000万元。原告于2015年8月18日向被告转账100万元，转账凭证上注明的用途为材料费。
2015年6月30日，原告开始向被告下单（盖有原告物资部合同专用章）。截至2016年1月28日，原告向被告陆续下单共计12次。双方进行结算，原告下单金额为13354652.46元，结算金额为992962.14元。因被告未按照原告下单数量按期提供货物，原告多次通过电子邮件、传真、电话等方式与被告沟通电线到货滞后事宜。2016年1月25日，被告出具《承诺函》，承诺履行以下三项：1、已下单未到货的电线约80万米，春节前全部生产完毕，正月初十全部送达项目现场；2、已下单高区所用电缆必须确保在2月底全部供完，已下单低区电缆必须确保在3月15日前全部供完（包含预分支电缆）；3、供货企业必须无条件按时供货，否则供方承担由此产生的相关损失。后因被告仍未按前述承诺供货，原告于2016年2月23日向发函，载明：1、现场的情况不允许再有任何拖延，若耽误项目生产，贵司要承担项目的一切损失；2、贵司承诺的所有高区电缆在本月底到货，所有低区电缆在3月15日前到货。如不能保证按时到货，请书面回复退出电缆供应，我司紧急联系其他厂家供货；3、剩余已下单未供货电线（约180万米），必须确保在2016年2月29日前供货完毕，请提供详细的供货计划。4、贵司必须在明天上午12点前对电线电缆供货作出明确回复。贵司按要求作出书面回复，且得到我司认可，在此前提下，我司不予追究贵司的责任。但如在明天上午12点前未收到贵司书面回复，因电线电缆不及时供应给我项目造成的一切损失，我司将向贵司索赔。5、我司已向贵司支付了300万元锁铜款，我司同意将该笔款作为货款。贵司必须供应不少于300万元的电线给我司，如超出300万元，超出部分的支出由双方协商解决。6、如供货问题未能得到有效解决，我司保留采取法律诉讼的权利。2016年2月24日，被告出具了一份《回复函》：贵公司在2015年2月6日与本公司签订电线电缆合同，我公司按照贵公司要求供货。后因双方对合同中锁铜款及货款付款方式理解产生歧义，造成我方不能继续供货。现我公司愿意同意贵公司提出的合同终止履行的要求，对已履行的部分的善后事宜，另行协商处理。2016年2月25日，原告针对被告于2016年2月24日出具的《回复函》进行答复，称被告未对原告提出诉求作正面回复，且被告因自身原因存在严重违约，却说按要求供货，以及因锁铜款和付款方式理解分歧造成分期不能继续供货的说法，与事实相悖。在原告的多次催促下，被告仅在2016年2月20日供货10.78万米电线。因原告一再拖延，本着解决问题的原告，被告务必按照承诺进行供货，其中电线供货可以宽限5日，推迟到2016年3月5日。被告多次违约的情况下，原告一直通过与被告协商解决问题，并未提出终止合同，但被告如无法履约需终止合同，必须按合同要求供应300万的电线给原告，或者将余款退还给原告。2016年2月27日，被告针对原告2016年2月25日发函回复称，被告已收到300万元锁铜款，该款项均按原告旨意作为锁定电解铜价款。因双方对合同中锁铜款及预付款理解产生歧义，原告一直未按合同约定支付货款，造成被告不能继续供货，现被告同意原告提出的合同终止履行的要求。该合同终止后，被告公司将会造成400万元的利润损失，并且因锁定铜价，因铜价下跌也造成上百万元损失。2016年3月1日，原告再次向被告发出律师函，载明：1、被告必须按照原告2016年2月25日发函的要求，于2016年3月5日供货到项目部；2、被告必须于2016年3月3日就第1点作出回复，若被告未回复，则原告视为被告没有能力履行合同，属于根本性违约；3、若被告未及时回复，或者未及时供货，或供货数量远远无法达到原告要求，则原告认定被告行为属于根本性违约，原告将行使合同解除权，并将通过法律手段保护原告的合法权益。后双方协商未果，原告遂诉至本院，请求判如所请。
诉讼过程中，原告在2016年2月25日的回复函中认可被告于2016年2月20日供货10.78万米电线，实际为2016年2月19月供货10.78万米电线，已计算在被告交付货款金额总计为992962.14元之内。违约金1236169.03元的计算方式为：以原告已下单但被告未供货的电线电缆金额的10%为违约金，即[（13354652.46元-992962.14元）×10%=”1”236169.03元]。原告认为被告无履约能力，涉案合同已经实际解除。
以上事实，有原告和被告的身份信息、《电线电缆采购合同》、函件、中国建设银行网上银行电子回单、电子邮件复印件、送货单、律师函、增值税发票、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。
本院认为，原告与被告签订的《电线电缆采购合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，当事人应严格按照合同约定履行各自的权利义务。原告根据合同向被告下单要求供货，结合双方的往来函件、送货单等，被告未按照原告下单以及双方函件协商的内容进行供货，构成违约。2016年2月24日，被告在《回复函》中表示同意原告提出的合同终止履行的要求，并以实际行为表明其未继续履行合同，本院认定2016年2月24日为合同解除之日。虽然原告在此之后仍就合同履行的情况与被告沟通，但原告的行为实为对合同解除的善后事宜进行处理；而且在庭审过程中，原告认为被告已无履约能力，合同已实际解除。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告已向被告支付300万元锁铜款，被告已向原告提供价值992962.14元的货物，故被告应于合同解除之日向原告返还2007037.86元。被告在辩称中请求法院酌情降低违约金。根据原告的主张以及交易习惯，本院认定违约金以2007037.86元为基数按照日万分之三的标准从2016年2月24日起计算至实际清偿之日止。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告上海八方电缆有限公司于本判决生效后7日内返还原告中建五局工业设备安装有限公司2007037.86元以及违约赔偿金（以2007037.86元为基数按照日万分止三的标准从2016年2月24日起计算至实际清偿之日止）；
二、驳回原告中建五局工业设备安装有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费32746元，被告上海八方电缆有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 李 慧
人民陪审员 郭开华
人民陪审员 谭霞清
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 张赛君
附：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。