上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）奉民一（民）初字第2337号
原告刘美娟。
委托代理人唐裕红，上海敏御律师事务所律师。
被告金水龙。
被告陈枫。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝，总经理。
委托代理人蒋叶萍，上海瀛泰律师事务所律师。
原告刘美娟与被告金水龙、陈枫、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“太保上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月16日立案受理后，依法适用简易程序，于同年4月15日公开开庭进行审理。审理中，被告太保上海分公司申请重新鉴定，故本院依法委托重新鉴定。后于2015年9月10日再次公开开庭进行审理。原告委托代理人唐裕红、被告金水龙、被告陈枫、被告太保上海分公司的委托代理人蒋叶萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘美娟诉称，2014年6月20日16时50分许，在奉贤区庄行镇大叶公路、安中路路口，被告金水龙驾驶牌号为沪CXXX**的小轿车撞上行人原告，致使原告受伤。后经交警部门认定，被告金水龙负事故全部责任，原告不承担事故责任。经查，事故车辆所有人为被告陈枫，并在被告太保上海分公司处投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）及第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），事故发生在保险期间。后经鉴定，此次事故造成原告X级伤残，并需休息8个月、营养3个月、护理3个月。因双方对赔偿事宜协商不成，原告遂诉讼来院，请求判令被告金水龙、陈枫连带赔偿原告各项损失合计人民币177，254.10元（以下币种同），并要求由被告太保上海分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔付（精神损害抚慰金在交强险中优先处理）。
被告金水龙辩称，对事故发生经过及责任认定均无异议，要求由保险公司赔偿原告的损失。
被告陈枫辩称，对事故发生经过及责任认定均无异议，自己是车主，不承担责任，应由保险公司赔偿原告的损失。
被告太保上海分公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议；事故车辆在本公司投保了交强险及限额为1，000，000元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间；对原告的伤残等级及“三期”情况有异议，要求申请重新鉴定。
经审理查明，1、原告所述的交通事故发生经过及责任认定情况属实；2、事故车辆沪CXXX**小轿车登记在被告陈枫名下，并在被告太保上海分公司处投保了限额为122，000元的交强险及限额为1，000，000元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间；3、事故发生后，原告先经门诊治疗，后于2014年10月24日至11月3日至上海市奉贤区中心医院住院治疗，住院10.5天，出院后又经门诊治疗，期间共发生治疗费用29，754.40元（含伙食费82.50元）；4、原告为处理本次事故，还支出鉴定费2，000元、律师费5，000元；5、经重新鉴定，原告因左肩袖外伤构成X级伤残，本次交通事故参与度为40%-50%，伤后可予以休息150天，营养60天，护理60天；6、被告金水龙已垫付费用1，500元。
另查明，事发时原告在上海汇进冲件有限公司担任财务，合同期为2014年1月1日至2014年12月31日，每月工资为3，500元，因本次交通事故受伤误工8个月，扣发全部误工工资。根据商业三者险条款约定，保险公司在医保范围内核定医疗费用，并对未经保险人事先书面同意的鉴定费不予赔偿。
以上事实，由原、被告的陈述、原告提供的道路交通事故认定书、原告的身份证复印件、户口簿复印件、被告金水龙的驾驶证复印件、沪CXXX**小轿车的行驶证复印件、交强险保单、门急诊病历、出院小结、医疗费票据及住院费用清单、上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、聘请律师合同及律师费发票、聘用合同及上海汇进冲件有限公司出具的误工证明、工资发放记录、被告金水龙提供的收条、被告太保上海分公司提供的商业三者险条款及复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定意见书（重新鉴定）等证据予以佐证，经庭审质证，本院均予以确认。
本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，事故车辆在被告太保上海分公司处投保了交强险及商业三者险，故原告的损失应由保险公司在保险范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险中优先处理，不足部分，由被告金水龙按照事故责任承担全部赔偿责任。被告陈枫系车主，在本案中没有过错，故无需承担责任。
对于被告太保上海分公司提出的伤残参与度问题，本院认为，虽然鉴定意见书中确定交通事故对原告伤残的参与度为40%-50%，但根据鉴定意见书中所述来看，原告的左肩系退行性改变，属于自身体质问题，并非原有的残疾或旧伤，故原告的伤残仍应视为由本次交通事故直接导致，不再区分参与度。
对于原告的各项损失，其中医疗费29，754.40元，由相应的医疗费票据及住院费用清单予以证明，本院予以确认，但应扣除伙食费82.50元；对于住院伙食补助费，本院按照20元／天及实际住院天数10.5天计算为210元；对于营养费，本院根据原告的伤残情况及鉴定意见确定的期限，按30元／天计算60天计1，800元；对于护理费，本院参照本市护理行业月平均工资标准2，320元及鉴定意见确定的期限2个月计算为4，640元；对于误工费，因原告已提供相应的工资证明，本院予以确认，按照鉴定意见确定的期限5个月计算为17，500元；对于残疾赔偿金，被告提出应按19年计算，但在定残时，原告尚未年满61周岁，故本院仍按X级伤残等级系数，参照城镇居民标准计算20年为95，420元；对于精神损害抚慰金，因本次事故造成原告X级伤残的后果，必然对原告今后的生活造成不良影响，使其在精神上遭受痛苦，本院予以支持，现原告主张的数额5，000元尚属合理，本院予以确认，并在交强险中优先处理；对于交通费，原告虽未提供相应票据，但属于其合理损失，本院结合原告的就医情况酌情支持500元；对于衣物损，原告未提供相应证据，本院根据事故情况酌情支持200元；对于初次鉴定费2，000元，由相应的鉴定报告及鉴定费发票予以证明，且属原告的合理损失，本院予以确认；对于律师费5，000元，由相应的律师费发票予以证明，且系原告为主张自己的权利而产生的合理费用，金额也在合理范围之内，本院予以确认。
综上，原告的各项损失中属于交强险医疗费用赔偿项目的为医疗费29，671.90元、住院伙食补助费210元、营养费1，800元，合计31，681.90元，由被告太保上海分公司在限额10，000元内承担赔偿责任，超出部分21，681.90元由被告太保上海分公司在商业三者险范围内负责赔偿；属于死亡伤残赔偿项目的为护理费4，640元、误工费17，500元、残疾赔偿金95，420元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元，合计123，060元，由被告太保上海分公司在限额110，000元内承担赔偿责任，超出部分13，060元由被告太保上海分公司在商业三者险范围内负责赔偿；属于财产损失赔偿项目的为衣物损200元，由被告太保上海分公司在限额2，000元内承担赔偿责任；初次鉴定费2，000元不属于交强险赔偿范围，应由被告太保上海分公司在商业险范围内负责赔偿；律师费5，000元不属于保险理赔范围，应由被告金水龙负责赔偿，鉴于被告金水龙已垫付1，500元，故其尚需赔偿原告3，500元。对于被告太保上海分公司提出的医疗费中非医保部分不予理赔及鉴定费不属于商业三者险理赔范围的辩解意见，本院认为，保险合同条款虽对上述免责事项有约定，但该条款为格式条款，应当由保险公司对投保人进行特别说明并提请投保人注意，现被告太保上海分公司并无证据证明其已采取合理方式提请投保人注意上述免责条款，并对上述条款向投保人进行过说明，故上述条款对合同双方不具有约束力，本院对被告太保上海分公司的辩解意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿原告刘美娟损失人民币156，941.90元；
二、被告金水龙于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘美娟损失人民币3，500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，832元，减半收取计1，916元，由原告刘美娟负担156元，由被告金水龙负担1，760元；重新鉴定费3，500元，由原告刘美娟负担1，000元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担2，500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 夏 君
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 黄盼盼
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。