宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民商初字第197号
原告李铁蛋，男，1983年9月3日出生，汉族，河北省泊头市人，系银川市金凤区全顺租赁站业主，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
委托代理人桂娟，宁夏综义律师事务所律师。
被告谢明武，男，1972年4月12日出生，汉族，四川省人，个体，住四川省仪陇县。
委托代理人龚令波，男，1975年1月8日出生，汉族，暂住宁夏回族自治区银川市金凤区。
被告曲阜市建筑工程公司。住所地：山东省曲阜市。
法定代表人孔凡铭，该公司经理。
委托代理人王军，宁夏兴业律师事务所律师。
原告李铁蛋与被告谢明武、曲阜市建筑工程公司（以下简称曲阜公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2015年4月2日立案受理后，依法由代理审判员何玲适用简易程序，于2015年5月14日公开开庭进行了审理。原告李铁蛋及其委托代理人桂娟、被告谢明武的委托代理人龚令波、被告曲阜公司的委托代理人王军到庭参加了诉讼。因本案与原告李铁蛋诉被告杨兵、曲阜市建筑工程公司、重庆民勤劳务有限公司建筑设备租赁合同纠纷一案相关，该案尚在公告期间，本院于2015年5月18日作出（2015）金民商初字第197-1号民事裁定，将本案中止审理，并于2015年11月16日恢复审理。本案现已审理终结。
原告诉称，被告曲阜市建筑工程公司系银川市金凤区高桥二期保障房承建商，被告谢明武分包了上述工程中部分项目的施工建设。2013年3月10日，两被告为满足工程施工需要，向原告租赁建筑器材，并与原告签订《周转材料租赁合同》。合同约定租赁U托每根每日0.03元、扣件每套每日0.007元、钢管每米每日0.013元；丢失租赁物赔偿单价为钢管每米25元、扣件每套8元、钢管弯曲每米2元等；租赁费结算方式为租赁数量和起止时间以租赁双方签字确认的提货单、退货单记录为准，租赁费按实际使用天数计算，在每月25日前租赁双方办理一次租赁费结算清单手续并结清租金；违约责任为承租方逾期不办理结算清单和不支付租赁费时应按确认租费向出租方支付每日3%滞纳金；合同争议解决方式为协商不成可向合同签订地人民法院起诉，合同签订地为出租方租赁站，两被告在合同上签字、盖章。合同签订后，原告按约定向被告工地供货，2013年共提供钢管接头600个、U托30450根、钢管76621.5米、扣件47930个；被告自2013年至2014年共计向原告退还钢管接头312个、U托2957根、钢管59129.5米、扣件27386个；尚欠钢管接头288个、U托88根、钢管17492米、扣件20544个。经原告核算，自2013年3月20日至2014年11月30日共产生租赁费410295.96元，被告至今分文未付，已属违约，应当支付租赁费410295.96元并付至全部租赁物退还之日，支付违约金61544元（按未付租赁费的15%计算），退还未退还的租赁物，无法退还则按照市场价赔偿。被告谢明武系实际施工人，应承担直接清偿责任；被告曲阜市建筑工程公司系承建方，应承担连带清偿责任。故原告诉至本院，请求：1、判令被告谢明武向原告支付建材租赁费410295.96元及违约金61544元（按未付租赁费的15%计算，合同约定过高部分予以放弃），共计471839.96元；2、判令被告谢明武退还原告租赁物钢管接头288个、U托88根、钢管17492米、扣件20544个，若无法退还则应支付租赁物丢失赔偿款258992元（按照市场价钢管每米10元、扣件每个4元、钢管接头每个2元、U托每根15元计算）3、判令被告曲阜市建筑工程公司对上述两项请求承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，向法庭提交如下证据：
证据一、《周转材料租赁合同》一份。证明：1、被告曲阜市建筑工程公司、谢明武与原告签订了租赁合同，租赁原告的钢管、扣件、U托等建筑材料用于银川市金凤区高桥二期保障房工程。2、合同对租赁材料丢失或损坏后的赔偿作出了明确的约定。3、若被告未按合同约定期限支付租赁费，被告应当向原告支付日3%的滞纳金。经质证，被告谢明武对该份证据没有异议，认为确实与原告签订了该合同，但合同内约定的租赁物丢失赔偿的价格明显高于市场价格，因此对原告诉状内计算租赁物丢失赔偿的市场价认可；被告曲阜公司对该证据的三性没有异议，对原告的证明目的不予认可，认为在该份合同的签署页上承租方所加盖的“曲阜市建筑工程公司高桥二期保障性用房工程项目部”的印章及该项目部均与被告曲阜公司无关，项目部并不是曲阜公司成立的，不能证明是被告曲阜公司及告谢明武与原告签订的合同。
证据二、《建筑器材租赁合同》、《木材购销合同》、中国农业银行转账支票复印件各一份。证明：被告曲阜公司使用“曲阜市建筑工程公司高桥二期保障性住房工程项目部”印章代表公司与几家材料商签订合同，工程均为高桥保障性住房工程。并且被告曲阜市建筑工程公司银川分公司在2014年7月25日履行了部分合同义务，曲阜公司付款给谢明武进一步证明了涉案工程就是曲阜市公司承建管理而非正达公司。经质证，被告谢明武对《木材购销合同》没有异议，确实是木材公司与被告签订的，合同内第一项目部的公章也是项目部经理加盖的；对《建筑器材租赁合同》的真实性没有异议，但认为该合同租赁物是用在涉案工程1#楼工地，并不是被告所施工的；对中国农业银行转账支票没有异议，是当时曲阜公司直接转给被告谢明武的钱；被告曲阜公司对《木材购销合同》的三性不予认可；对《建筑器材租赁合同》的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为在该合同中承租方一方加盖的是项目部印章，其委托代理人是穆昱桦，穆昱桦不是曲阜公司的人员，所以不能证明是代表曲阜公司的行为，对其证明目的也不予认可；对中国农业银行转账支票的真实性没有异议，但对原告的证明目的有异议，因为该支票所对应的款项是劳务工资，当时因为谢明武是劳务公司的人员，所以才会给谢明武付款。
证据三、建筑器材租赁站租赁费明细共计3张、提货单28张、退货单32张、《隐患整改通知单》一份。证明：1、经原告与被告对账后确认，被告自2013年从原告处租赁钢管接头600个，U托3045根，钢管76621.5米，扣件47930个。被告自2013年至2014年共计退原告钢管接头312个，U托2957根、钢管59129.5米，扣件27386个，尚欠钢管接头288个，U托88根，钢管17492米，扣件20544个未退还。经核算确认，自2013年3月20日至2014年11月30日共计产生租赁费410295.96元。结算单加盖有“曲阜市建筑工程公司金凤区高桥二期项目部资料专用章”。2、被告曲阜公司在施工过程中使用了“曲阜市建筑工程公司金凤区高桥二期项目部资料专用章”代表被告曲阜公司对项目施工的要求，被告与原告结算使用该印章是被告的真实意思表示。经质证，被告谢明武对提货单和退货单的真实性没有异议，但是具体数量需要进行核对后确定；对于建筑器材租赁站租赁费明细没有异议，是其签的，但是该明细中建筑器材的数量也需要与材料员进行核对；对于《隐患整改通知单》的真实性没有异议；被告曲阜公司认为该组证据中的提货单、退货单与曲阜公司没有关系，不予质证；认为租赁费明细中加盖的印章不清楚，且加盖的资料专用章不能作为代表一方主体对外行使权力的印章，同时该项目部与曲阜公司没有关系；对《隐患整改通知单》真实性没有异议，该份证据的该证据属于工程资料文件，在该通知单上加盖资料专用章很正常，对证明目的有异议，认为该通知单的发出单位为第一项目部。
证据四、《付款协议》、中国农业银行转账支票复印件及《工作联系单》各一份。证明：被告曲阜公司承诺直接支付给杨兵劳务费，不存在项目转包给第三方施工的事实。经质证，被告谢明武对该组证据没有异议；被告曲阜公司对该组证据的三性没有异议，对证明目的有异议，认为付款协议中所加盖的公章为“曲阜市建筑工程公司银川分公司”，这表明在现场能够代表曲阜公司一方的是曲阜市建筑工程公司银川分公司；该付款协议也是因为支付劳务费才会存在曲阜公司银川分公司直接支付的问题，在劳务公司不能及时支付农民工工资的情况下，由总包方支付了，而本案中所涉及的是租赁费，劳务费支付与本案无关；工程联系单中施工单位一方确实加盖了曲阜公司的印章，这才是代表曲阜公司行为的印章。
被告谢明武辩称，1、对原告起诉的欠付租金数额没有异议；2、现在工程没有完工，租用原告的钢管等租赁物还在使用中，无法退还；3、未退还的租赁物数额需要核对后才可确定。
被告谢明武未向法庭提交证据材料。
被告曲阜市建筑工程公司辩称，原告所诉并不属实，将曲阜公司列为被告没有事实和法律依据，属于诉讼主体不适格，请求人民法院在查明事实的基础上，依法驳回原告对被告曲阜公司的诉讼请求。本案的客观事实是2011年曲阜公司中标承揽了银川市金凤区高桥二期保障性用房工程项目后，交由曲阜公司在银川设立的分公司负责实施。2012年12月26日，曲阜公司银川分公司将该项目中的1#--5#楼项目工程承包给了辛集市正达建筑工程有限公司（以下简称正达公司），并签订了《施工承包合同》，正达公司在该项目上的工程负责人为穆昱桦，穆艳鹏为穆昱桦的父亲，为其在工地上具体负责。这一工程承包关系依法成立，合法有效。仅仅是因为统一管理的需要，各分包单位将自己组建成立的施工项目部对外统称为山东曲阜建筑公司高桥项目部，如分别称为第一、第二、第三项目部，这些项目部不是曲阜公司所组建的，与曲阜公司没有任何隶属关系。据曲阜公司所掌握的情况，由正达公司成立的项目部在施工中，将涉案工程的劳务承包给了重庆民勤建筑劳务有限公司（以下简称民勤劳务公司），并签订了《建筑工程劳务大清包合同》，其中，正达公司一方签字的人为授权代理人穆艳鹏，民勤劳务公司一方签字的人为授权代理人谢明武。可见，谢明武是民勤劳务公司的人，并不是法律意义上的实际施工人。涉案的建筑设备租赁合同是正达公司组建的项目部与原告之间签订的，合同上签字的谢明武的身份是项目部的委托代理人，租赁法律关系发生在项目部与原告之间，与曲阜公司没有关系，曲阜公司也没有与原告签订过任何合同，也没有支付过任何款项。因此，依照合同相对性原则，原告应向项目部及组建成立项目部的单位主张权利，原告无权将曲阜公司列为被告并主张权利。
被告曲阜市建筑工程公司为支持其抗辩主张，向法庭提交如下证据：
证据一、《施工承包合同》一份原件。证明：2012年12月26日，被告曲阜公司银川分公司将银川市住房保障局高桥二期经适房2#、4#楼承包给辛集市正达建筑工程有限公司，该公司在工程项目上的负责人为穆昱桦。经质证，原告对该证据的三性不予认可，认为该合同违反了国家关于不允许将整体工程转包的规定，该份合同是不合法的，且被告没有证据证明该份合同已经履行；被告谢明武对该证据没有异议。
证据二、《建筑工程劳务大清包合同》一份复印件。证明：关于2#楼劳务分包的主体，发包人为由正达建筑公司成立的高桥项目部，其授权代理人为穆艳鹏，劳务承包方为重庆民勤建筑劳务有限公司，其授权代理人为谢明武，证明被告谢明武是劳务公司的人员，与曲阜公司无关。经质证，原告对该份证据的真实性没有异议，对被告的证明目的不予认可，认为该份证据显示发包方为山东曲阜建筑公司，而非被告所说的正达公司，且该证据可以说明原告与两被告签订了租赁合同，被告的主体是适格的；被告谢明武对该份证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，因为谢明武不是重庆民勤建筑劳务有限公司的人员，只是借用了该公司的名称，且该合同中只有签字，并没有印章。
本院审查认为，原告出示以上证据内容真实，来源合法，各证据间能够相互印证，本院均予以采信；被告出示的证据一、二缺乏其他证据印证，本院不予采信。
经审理查明，被告曲阜市建筑工程公司系银川市金凤区高桥二期保障性住房的承建商，被告谢明武系上述工程2号楼的劳务分包人。2013年3月10日，被告谢明武与原告签订了一份《周转材料租赁合同》，在合同上承租方处加盖了“曲阜市建筑工程公司高桥二期保障性住房工程项目部”印章，其本人在委托代理人处签字。合同约定因银川市金凤区高桥二期保障房工程2号楼施工需要，向原告租赁建筑器材，其中租赁费为U托每根每日0.03元、扣件每套每日0.007元、钢管每米每日0.013元；丢失租赁物赔偿单价为钢管每米25元、扣件每套8元、钢管弯曲每米2元、U托每根20元；租赁数量和起止时间以租赁双方签字确认的提货单、退货单记录为准，租赁费按实际使用日历天数计算，在每月25日前租赁双方办理一次租赁费结算清单手续并结清租金；承租方应在办完租费结算清单后30日内向出租房支付全部租赁费；承租方逾期不办理结算清单和不支付租赁费时应按确认租费向出租方支付每日3%滞纳金。
合同签订后，原告自2013年3月20日至2013年10月19日向被告工地供货，期间被告向原告有多次租、退租赁设备，被告最后一次退货时间为2014年7月11日，每次租、退均由被告谢明武及其工地负责人龚令波、材料员许松等人在提料单和退料单上签字确认。经原告结算，2013年3月20日至2013年11月30日期间的租赁费为256852.98元，2014年3月1日至2014年11月30日期间的租赁费为153442.98元，租赁费合计410295.96元；同时，尚有钢管17492米、扣件20544个、U型卡（钢管接头）288个、U托（顶丝）88根未退还。原告就上述租赁费及未退还租赁物情况出具二份租赁物明细结算单，被告谢明武的工地负责人龚令波在结算单上签字，注明“具体数量与材料员许松的单据为准”，并加盖了“曲阜市建筑工程公司金凤区高桥二期项目部资料专用章”。上述租赁费二被告至今均未向原告支付，租赁物未予退还。为此，原告诉至法院，请求判如所请。
另查明，庭审后，被告谢明武于2015年6月26日向原告退还钢管1230.5米、扣件661个、U型卡（钢管接头）5个、U托（顶丝）11根；于2015年9月2日向原告退还钢管2589米、扣件1491个。
本院认为，原告与曲阜市建筑工程公司高桥二期保障性住房工程项目部签订《周转材料租赁合同》，被告谢明武以委托代理人的身份在该合同上签字，系双方真实的意思表示，该合同不违反法律强制性规定，系有效合同，双方当事人应按照约定全面履行自己的义务。合同中，曲阜市建筑工程公司高桥二期保障性住房工程项目部承担的相应的民事责任应当由被告曲阜市建筑工程公司承担。被告曲阜公司提出项目部不是曲阜公司组建的，曲阜公司银川分公司将该项目中的1#--5#楼项目工程承包给了辛集市正达建筑工程有限公司，该公司组建了项目部，又将劳务承包给民勤劳务公司、曲阜公司不是适格被告的辩论意见，因被告提供的证据不能证明本案工程的分包及劳务合同已经实际履行，被告谢明武以被告曲阜公司的名义与原告进行租赁交易，租赁合同的相对人即原告并不知道被告曲阜公司将工程对外转包、分包的事实以及项目部设立情况；被告曲阜公司在项目工程的建设过程中，对外也在使用“曲阜市建筑工程公司金凤区高桥二期项目部资料专用章”，该“曲阜市建筑工程公司金凤区高桥二期项目部资料专用章”同时加盖在原告给被告出具的租赁费结算单上，其行为使原告有理由相信涉案工程系被告曲阜公司建设、施工且交易相对方系被告曲阜公司，其后果应由被告曲阜公司承担，故对被告曲阜公司的该项辩论意见本院不予采纳。被告谢明武虽以委托代理人的身份在合同上签字，但其庭审中陈述其并非重庆民勤建筑劳务有限公司的人员，只是借用了该公司的名称，且该合同中并没有该公司印章的意见成立，其自认系涉案工程2号楼的实际施工人，并实际使用了租赁物，应与被告曲阜工程共同承担合同义务。故对原告要求被告谢明武、曲阜公司支付租赁费、退还未退还租赁物或支付丢失赔偿款的诉讼请求，本院予以支持。
在租赁费的数额方面，根据被告谢明武工地的负责人龚令波签字并加盖“曲阜市建筑工程公司金凤区高桥二期项目部资料专用章”的租赁物明细结算单以及双方签字的提、退货单，2013年3月20日至2013年11月30日期间的租赁费为256852.98元，2014年3月1日至2014年11月30日期间的租赁费为153442.98元，租赁费合计410295.96元，应由二被告向原告支付。被告谢明武庭后提出2013年4月13日提货单中的货物并没有实际提取使用，系被告谢明武向原告的借款的意见无证据证实，本院不予采信。庭审后，被告谢明武又向原告退还了部分租赁物，该部分租赁物可从未退还租赁物数量中抵减。故未退还的租赁物数量现为钢管13672.5米、扣件18392个、U型卡（钢管接头）283个、U托（顶丝）77根，该部分租赁物可先由二被告进行退还，如有不能退还的部分，因合同约定的赔偿价格较高，现原告自愿降至钢管每米10元、扣件每个4元、钢管接头每个2元、U托每根15元主张，则不能退还的部分可按照原告主张的价格予以赔偿，对原告的该项诉讼请求本院依法予以支持。二被告未按承诺期限支付租赁费，已属违约，应承担相应的违约责任。合同中约定租费按照每日3‰计算滞纳金，该滞纳金实系违约金，此标准过高，现原告主动降至未付租金15%计算为61544元，不违反法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告曲阜市建筑工程公司、谢明武于本判决生效后十五日内支付原告李铁蛋租赁费410295.96元，违约金61544元，合计471839.96元；
二、被告曲阜市建筑工程公司、谢明武于本判决生效后十五日内返还原告钢管13672.5米、扣件18392个、U型卡（钢管接头）283个、U托（顶丝）77根；如不能退还则则按照钢管每米10元、扣件每个4元、钢管接头每个2元、U托每根15元折价后向原告支付赔偿款258992元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11108元，减半收取5554元，由被告曲阜市建筑工程公司、谢明武负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
代理审判员 何玲
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 马勇
附：本判决适用的法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百二十二条承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。
第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。