安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终4625号
上诉人（原审被告）：江西环球建设集团有限公司，住所地江西省抚州市临川区湖南村孔桥村,统一社会信用代码913610007511385616。
法定代表人：周剑，总经理。
委托诉讼代理人：汤志辉，江西赣东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：顾君，男，1971年10月20日出生，住安徽省合肥市蜀山区。
委托诉讼代理人：李颖，安徽协利律师事务所律师。
上诉人江西环球建设集团有限公司（以下简称环球公司）因与被上诉人顾君建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2015）瑶民一初字第05941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
环球公司上诉请求：请求依法发回重审或改判。事实和理由：1、关于案涉《内部工程承包合同》效力问题，一审法院认定该份合同合法有效错误，该份合同应为无效。2、关于违约赔偿金4万元问题，因案涉合同无效，一审判决违约赔偿金4万元没有依据。3、关于逾期付款利息269123元问题，合同中没有约定逾期付款的利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条规定，当事人对垫资利息没有约定的，承包人请求支付利息的，不予支持。故一审判决利息于法无据。4、关于朱国山个人收取的120万元，应否由本公司承担返还责任的问题，合同约定保证金要转入本公司银行账户，但顾君未经本公司同意且在本公司不知情的情况下，擅自将120万元转入朱国山个人账户，朱国山仅是签订合同的代表，无权收取保证金。该款本公司不应返还。5、关于顾君的原告主体问题，案涉合同是顾君与赵能苍作为乙方签订的，而本案顾君一人起诉，其无权行使赵能苍应有的权利。6、关于汇给安徽奥特莱斯投资有限公司（以下简称奥特莱斯公司）180万元的返还责任问题，该款是顾君等汇给奥特莱斯公司的，本公司并未收到，该款也不应由本公司返还。
顾君辩称，1、关于合同效力问题，本人诉请返还保证金，非解除合同或确认合同效力，本人支付了保证金，但合同没有履行，环球公司应当返还，与合同效力无关。2、关于违约金问题，根据相关法律规定，合同权利义务终止的不影响违约金条款的效力。3、关于逾期付款利息问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，应当支付利息。4、关于朱国山收取的120万元的问题，朱国山是环球公司的签约代表，其收款行为是职务行为，是在环球公司指示下收取的。5、关于主体问题，案涉保证金400万元是本人支付，赵能苍并未支付任何保证金，赵能苍向一审法院认可本人缴纳了全部保证金，同意本人向环球公司主张返还保证金，因此，本案诉讼主体符合法律规定。6、关于支付给奥特莱斯公司180万元，本人支付该笔180万元是在环球公司指示下代为支付的，本人提交的相关证据能够证实，且环球公司在一审也认可该笔180万元是在其指示下支付的，其只是声称奥特莱斯公司没有还款，所以无钱返还。7、关于环球公司应当承担赔偿损失的责任，环球公司作为房屋建筑工程总承包资质，系专业施工企业，其明知国家关于建设工程分包的规定，却收取本人保证金，且不履行合同，应为其违法行为承担法律责任，应当赔偿本人所受的损失。
顾君向一审法院起诉请求：1、环球公司退还保证金3000000元；2、环球公司支付利息269123元（自2014年3月16日起按同期银行贷款利率暂计算至2015年11月8日，具体方法：4000000元×4.75%÷365天×292天+3000000元×4.75%÷365天×300天=269123元，实际以判决确定履行之日为准）；3、环球公司承担违约金40000元；4、环球公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年11月29日，赵能苍、顾君(乙方)与江西环球市政建设园林绿化工程有限公司（现已更名为环球公司）(甲方)签订一份《内部工程承包合同》，约定乙方承包甲方承建的合肥奥特莱斯商业综合体单体儿童乐园，工程地点位于合肥××站区三十头城镇，承包范围：土建、装修、水电安装，开工及竣工日期均依大合同定；工程履行保证金为400万元，乙方进场三个月后一次性退还乙方；如乙方在2014年3月15日前仍不能进场开工，甲方需无条件退还乙方保证金并按履约保证金的1%作为违约金赔偿乙方；本合同由甲乙双方共同签署同时乙方合同履约保证金到达甲方银行账号后生效；合同并对其他事项作出约定。朱国山作为公司代表在合同上签名。顾君于2013年11月20日向朱国山转款200000元，于2013年11月29日向朱国山转款800000元，于2013年11月30日向朱国山转款200000元，2013年11月29日顾君向环球公司转款1000000元，于2013年12月3日应环球公司的要求向奥特莱斯公司转款1800000元。朱国山于2013年12月5日向顾君出具一张收条，载明：今收到顾君人民币4000000元整（承包环球公司合肥奥特莱斯项目意向保证金）。合同签订后，顾君一直未能按时进场施工，环球公司与奥特莱斯公司于2014年12月16日签订《关于解除施工总承包合同的协议》，其中明确顾君于2013年12月3日代环球公司汇入奥特莱斯公司账户1800000元合同保证金。环球公司于2015年1月8日向顾君退还保证金1000000元。嗣后顾君多次向环球公司催款未果，遂诉讼至法院。
一审法院认为，顾君、环球公司之间签订的《内部工程承包合同》，系双方真实意思表示，不违反法律规定，应为有效。顾君按约向环球公司交纳4000000元保证金，但环球公司未能按合同约定交付工程给顾君施工，理应将保证金全部退还顾君，拖欠至今不付，应承担相应的民事责任。关于环球公司辩称顾君向奥特莱斯公司汇入保证金1800000元应由奥特莱斯公司偿还，根据合肥市中级人民法院（2015）合民一初字第00202号民事判决书中环球公司与奥特莱斯公司签订《关于解除施工总承包合同的协议》第一条中注明2013年12月3日顾君代为汇入甲方（奥特莱斯公司）账户1800000元。由此可看出顾君是应环球公司的要求将其应支付环球公司的保证金1800000元汇入奥特莱斯公司账户作为环球公司的保证金，此款应视为环球公司收到顾君的保证金1800000元，理应由环球公司负责偿还。关于顾君将1200000元汇入朱国山账户问题，合同是在环球公司签订的，顾君在2013年11月20日已先期转付200000元至朱国山账户，于2013年11月29日签订合同后分两笔转入朱国山账户计800000元，于次日又分两笔转入朱国山账户计200000元，顾君将上述款项均转入朱国山位于安徽歙县农村商业银行深渡支行账户，朱国山在上述期间内担任环球公司承接黄山千岛湖旅游度假基地别墅群及小高层项目的负责人，工程地点在歙县××××镇。朱国山是作为环球公司的签约代表，顾君有理由相信朱国山的行为是代表环球公司的职务行为，顾君是应环球公司的要求履行转款要求，朱国山收到顾君保证金1200000元，应视为环球公司收到，且朱国山在2013年12月5日出具的4000000元收条中也包括顾君转付环球公司的1000000元和汇至奥特莱斯公司账户1800000元，朱国山履行的是职务行为，故对环球公司的辩解不予采信。在内部承包合同上作为承包人签名的是顾君及赵能苍，赵能苍在诉讼期间向该院认可交纳环球公司的保证金是顾君一人支付给环球公司，同意顾君向环球公司主张返还保证金，其今后不再向环球公司主张此项权利，符合法律规定，该院予以支持。合同约定顾君如在2014年3月15日前不能进场施工，环球公司需无条件退还保证金。故顾君从2014年3月16日主张同期银行贷款利率4.75%的利息不违反法律规定，该院予以支持；对于顾君主张合同约定履约保证金1%的赔偿金40000元不违反法律规定，应予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：江西环球建设集团有限公司返还顾君工程保证金3000000元，并承担逾期付款利息269123元（自2014年3月16日起按同期银行贷款利率暂计算至2015年11月8日，具体方法：4000000元×4.75%÷365天×292天+3000000元×4.75%÷365天×300天=269123元；2015年11月8日之后，以3000000元为基数计算至实际款清之日止）及违约赔偿金40000元，于判决生效后十日内付清。案件受理费33210元，由江西环球建设集团有限公司负担。
二审期间，环球公司提供一份由朱国山出具的《情况说明》，证明顾君支付的120万元是其个人借款，与环球公司无关。顾君对此不予认可。本院对一审查明的相关事实予以确认。
本院认为，环球公司与赵能苍、顾君签订《内部工程承包合同》，将案涉工程分包给没有相关施工资质的两个人，违反强制性法律规定，该合同应为无效，一审法院认定该份合同为有效合同不当，本院予以纠正。
顾君基于上述合同约定，向环球公司支付100万元、奥特莱斯公司支付180万元，朱国山支付120万元，合计400万元履约保证金。其中，环球公司收取的100万元已经返回，现顾君主张返还剩余的300万元。对于支付给奥特莱斯公司的180万元，已由生效判决、顾君提供的《委托书》等证据材料反映出，该笔款项系环球公司委托顾君代为支付的，故一审法院认定视为环球公司收到该笔款项并无不当，本院予以确认。对于朱国山个人收取的120万元，因案涉合同系朱国山作为环球公司代表与顾君签订，也是由朱国山就相关工程事宜与顾君进行协商，顾君有理由相信朱国山有权代表环球公司收取该笔保证金，且顾君所支付的保证金总额为400万元，符合双方合同约定，朱国山也出具收条加以确认，在此期间环球公司并未提出异议，其应当承担该笔保证金的返还责任。对于环球公司二审期间提交的朱国山出具的《情况说明》，因无相关能够反映真实借贷关系的证据加以佐证，仅凭该份《情况说明》不足以证实朱国山与顾君之间系借贷关系。故一审法院判决环球公司返还朱国山300万元保证金具有事实及法律依据，本院予以确认。
关于诉讼主体问题，案涉合同系由赵能苍、顾君作为一方与环球公司签订，赵能苍、顾君应为必须共同进行诉讼的当事人参加诉讼，但鉴于赵能苍已向一审法院表明其自愿放弃实体权利，依法可不予追加其作为共同原告，故本案由顾君作为原告起诉并无不当。
对于利息问题，一审法院支持按照同期银行贷款利率计算的欠款利息，符合法律规定，本院予以确认。
鉴于案涉合同为无效合同，顾君依据合同约定主张违约金的请求已无事实及法律依据，依法应驳回其该项请求，对一审法院作出的违约金判决，本院依法予以纠正。
综上所述，环球公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2015）瑶民一初字第05941号民事判决“江西环球建设集团有限公司返还顾君工程保证金3000000元，并承担逾期付款利息269123元（自2014年3月16日起按同期银行贷款利率暂计算至2015年11月8日，具体方法：4000000元×4.75%÷365天×292天+3000000元×4.75%÷365天×300天=269123元；2015年11月8日之后，以3000000元为基数计算至实际款清之日止）及违约赔偿金40000元，于判决生效后十日内付清”为：江西环球建设集团有限公司返还顾君工程保证金3000000元，并承担逾期付款利息269123元（自2014年3月16日起按同期银行贷款利率暂计算至2015年11月8日，具体方法：4000000元×4.75%÷365天×292天+3000000元×4.75%÷365天×300天=269123元；2015年11月8日之后，以3000000元为基数计算至实际款清之日止），于判决生效后十日内付清；
二、驳回顾君的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费33210元，由顾君负担210元，由江西环球建设集团有限公司负担33000元；二审案件受理费33210元，由江西环球建设集团有限公司负担33000元，顾君负担210元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 勇
审 判 员 马枫蔷
代理审判员 余海兰
二〇一六年十一月三日
书 记 员 胡梦云
附相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。