上海市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）沪二中刑终字第558号
原公诉机关上海市虹口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）解学文。
辩护人王虹，上海领秀律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）顾广勇。
辩护人罗侯，上海锶镫律师事务所律师。
原审被告人邱国辉。
原审被告人顾甲。
原审被告人何甲。
原审被告人张乙。
原审被告人田某。
原审被告人邱乙。
原审被告人顾乙。
原审被告人顾丙。
原审被告人翟某某。
原审被告人谷某。
原审被告人李某。
原审被告人胡某某。
原审被告人何乙。
原审被告人何丙。
原审被告人汪某某。
上海市�口区人民法院审理上海市虹口区人民检察院指控原审被告人邱国辉、解学文、顾广勇、顾甲、何甲、张乙、田某、邱乙、顾乙、顾丙、翟某某、谷某、李某、胡某某、何乙、何丙、汪某某犯职务侵占罪一案，于2015年4月27日作出（2015）虹刑初字第173号刑
事判决。原审被告人解学文、顾广勇不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第二分院指派检察员许某某出庭履行职务，上诉人解学文、顾广勇及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市虹口区人民法院根据被害单位工作人员叶某某的陈述，证人张甲、丁某某、封某某的证言，同案关系人贾某、邱甲的供述，上海丰瑜毅捷实业有限公司营业执照，相关的出库单、送货单，上海市虹口区物价局出具的《价格鉴定意见书》，上海市公安局虹口分局出具的《案发经�》、《扣押清单》以及各名原审被告人的供述等证据判决认定：2014年4月间，解学文承包了为上海丰瑜毅捷实业有限公司运送螺纹钢至本市海门路XXX号工地的业务后，即联系从事运输业务的邱国辉，并将该业务转发给邱。同年5月间，解、邱分别与钢材供货方验货员叶某某以及验收方验收员合谋，让其验货时配合，从而达到将螺纹钢在运输途中变卖的目的，并给予两名验货员贿赂。嗣后，邱国辉又联系本市联谊路XXX号小仓库老板顾广勇，事先商定通知驾驶员将运输螺纹钢的车辆开至该仓库，由仓库小工将螺纹钢抽出，再将其余螺纹钢按出库数量重新包装捆扎，并用木片垫高进行伪装。邱、顾两人商议决定后，实施了下述行为：
1、2014年7月4日，由谷某驾驶车辆，万庆海跟车，至顾广勇仓库内，窃得申特牌HRB40032mm＊12mm螺纹钢2件，合计价值人民币23，473.20元（以下币种�为人民币）。
2、同月18日，由贾某（另案处理）驾驶车辆，邱甲跟车，至顾广勇仓库内，窃得申特牌螺纹钢1吨左右，顾广勇支付2，500元。
3、同月22日，由张乙、邱乙驾驶车辆，胡某某跟车，至顾广勇仓库内，由顾甲、何甲、何丙、何乙、汪某某以及张德春等人动手，共同窃得申特牌HRB40032mm＊12mm螺纹钢8件，合计价值48，157.92元。
4、同月23日，由张乙、田某、顾乙及徐英纪驾驶车辆，胡某某、李某跟车，至顾广勇仓库内，由顾甲、何甲、何丙、何乙、汪某某以及张德春等人动手，共同窃得申特牌HRB40032mm＊12mm螺纹钢16件，合计价值96，012.96元。
5、同月23日，由翟某某、顾丙驾驶车辆，万庆海跟车，至本市宝山区铁峰仓库内，窃得西城牌HRB40018mm＊9mm螺纹钢4件，合计价值23，997.60元。
综上，邱国辉、解学文涉案金额194，141.24元，顾广勇涉案金额170，144.08元，顾甲�何甲、何乙、何丙、汪某某涉案金额144，170.08元，张乙涉案金额48，082.20元，田某、顾乙、李某、胡某某涉案金额24，003.24元，邱乙涉案金额24，078.96元，顾丙、翟某某涉案金额11，998.80元。
2014年9月22日，何丙、何乙、汪某某向公安机关投案自首；同年8月至9月，其余人员陆续被公安机关抓获。案发后，公安机关追缴赃款180，000元，审判阶段邱国辉家属退缴钱款20，000元。
上海市虹口区人民法院认为，原审被告人邱国辉、解学文、顾广勇、顾甲、何甲、张乙、田某、邱乙、顾乙、顾丙、翟某某、谷某、李某、胡某某、何丙、何乙、汪某某的行为均已构成职务侵占罪，结合在共同犯罪中邱国辉、解学文、顾广勇、张乙、谷某、田某、顾乙、翟某某、顾丙系主犯，顾甲、何甲、何丙、何乙、汪某某、李某、胡某某系从犯；何丙、何乙、汪某某系自首；除张乙外其余原审�告人到案后均能如实供述犯罪事实以及邱国辉、解学文、顾广勇案发后能够退赔赃款等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款和第六十四条之规定，以职务侵占罪分别判处邱国辉有期徒刑五年，并处没收财产人民币1万元；判处解学文有期徒刑五年，并处没收财产人民币1万元；判处顾广勇有期徒刑五年，并处没收财产人民币1万元；判处顾甲有期徒刑三年，缓刑三年；判处何甲有期徒刑三年，缓刑三年；判处张乙有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月；判处田某有期徒刑八个月二十日；判处邱乙有期徒刑八个月二十日；判处顾乙有期徒刑八个月二十日；判处顾丙有期徒刑八个月十日；判处翟某某有期徒刑八个月十日；判处谷�有期徒刑八个月十日；判处李某有期徒刑八个月十日；判处胡某某有期徒刑八个月十日；判处何乙有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月；判处何丙有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月；判处汪某某有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月；退缴的赃款发还被害单位。
上诉人解学文及其辩护人认为，解在共同犯罪中系从犯，且原判量刑过重。上诉人顾广勇及其辩护人认为，原判认定顾构成职务侵占罪的定性错误。
上海市人民检察院第二分院认为，原判认定上诉人解学文、顾广勇及其余各名原审被告人犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑均无不当，建议本院驳回解学文、顾广勇上诉，维持原判。
本院经审理查明，上海市虹口区人民法院（2015）虹刑初字第173号刑事判决认定事实的证据，均经一审当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实。�院审理期间，辩论双方没有提供新的证据，且本院审理查明的主要事实和认定依据与原判相同，予以确认。
本院认为，上诉人解学文、顾广勇及其余各名原审被告人与公司工作人员勾结，利用公司工作人员的职务便利，共同将公司财物非法占有，其行为均已构成职务侵占罪。其中，邱国辉、解学文、顾广勇、顾甲、何甲、何丙、何乙、汪某某犯罪数额巨大，其余人员犯罪数额较大，依法均应予惩处。经查，解学文与邱国辉共同商议，由解学文负责买通供货商的验货员叶某某，让叶在清点钢筋数量时放行，事后解学文从邱国辉手里分得赃款。这一事实不仅有同案犯邱国辉、叶某某的供述，解学文对此亦供认不讳，解学文在共同犯罪中起到重要作用；另原判根据解学文的犯罪事实、性质、社会危害性、坦白、退赔等情节已对其从轻处罚，且所作的判决并无不当，故对解学文的辩解和辩护人的辩护意见不予采纳。另查，邱国辉在盗窃钢筋之前事先电话通知顾广勇，顾广勇安排员工卸下部分钢筋并重新包装好以掩人耳目。这一事实不仅有同案犯邱国辉、顾甲、汪某某等人的供述，顾广勇对此亦供认不讳，顾广勇直接参与了非法侵占公司财物的活动，故对顾广勇的辩解和辩护人的辩护意见不予采纳。上海市人民检察院第二分院的意见应予支持。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，且诉讼程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 费 晔
审 判 员 沈 燕
代理审判员 潘庸鲁
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 刘 伟
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑事�讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……。