宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民终2360号上诉人（原审被告）宁夏华夏西部影视城有限公司，住所地宁夏银川市西夏区镇北堡西部影视城。法定代表人张公辅，该公司董事长。委托代理人蒋星波，上海市锦天城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张丽娟，女，1979年4月14日，汉族，原宁夏华夏西部影视城有限公司员工，住宁夏银川市。委托代理人徐满，宁夏天盛律师事务所律师。上诉人宁夏华夏西部影视城有限公司与被上诉人张丽娟劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2016）宁0105民初518号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。上诉人宁夏华夏西部影视城有限公司委托代理人蒋星波，被上诉人张丽娟及委托代理人徐满到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。上诉人宁夏华夏西部影视城有限公司上诉请求：撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院作出的（2016）宁0105民初518号民事判决第一项中关于经济补偿金的判决，依法改判或发回重审。事实和理由：原审判决适用法律错误。原审判决认定，被上诉人于2000年2月进入上诉人处工作，至2015年12月2日，被上诉人向上诉人递交《辞职报告》解除劳动关系。根据2008年1月1日起实施的《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定：”本法实施之日存续的劳动合同在本法实行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”劳动者经济补偿金的经济补偿年限应当自2008年1月1日起算，除非2008年以前有关法律、法规规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》实施前，宁夏回族自治区先后适用《宁夏回族自治区劳动合同管理规定》和《宁夏回族自治区劳动合同条例》，其中《宁夏回族自治区劳动合同管理规定》的有效期间为1998年7月16日至2005年5月1日，《宁夏回族自治区劳动合同条例》有效期间为2005年5月1日至今。宁夏回族自治区亦没有劳动者解除劳动合同情形下主张经济补偿金的法律依据。根据原审判决中认定的事实，被上诉人系主动提出辞职，该情形在2005年5月1日以前没有法律、法规规定用人单位应当支付经济补偿金的情况，原审判决将2005年5月1日之前被上诉人的工作年限纳入经济补偿年限错误。综上，一审法院适用法律错误，请求二审法院予以撤销，并依法改判或发回重审。在庭审过程中，上诉人的诉讼代理人提出补充意见，一审判决中要求上诉人向被上诉人加付25%经济补偿金总计人民币13754.48元于法无据，请求二审法院依法改判，主要理由，1995年1月1日生效的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》和2013年7月1日生效的《中华人民共和国劳动合同法》对于加付的经济补偿金不一致，应当根据新法优于旧法，上位法优于下位法的原则，优先适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，改判上诉人不承担向被上诉人加付25%经济补偿金总计人民币13754.48元。被上诉人张丽娟辩称：关于2005年5月前的年限是否计入经济补偿金年限，2005年劳动合同条例第39条第7项规定此种情形应当支付经济补偿金，1998年劳动合同管理规定虽然对此种情形没有规定，但是《劳动部办公厅对有关问题的请示的复函》明确规定”劳动合同制度实行以前原固定工在本单位的工作年限应当作为计发经济补偿金的年限”，故本案中被上诉人在2005年5月1日前的工作年限应当计入经济补偿金年限。关于加付25%的经济补偿金的问题，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条与《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定并不冲突，各有侧重，前者仍然有效，二者是特别法与一般法的关系，故一审法院适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，判决加付25%的经济补偿金并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉请。张丽娟向一审法院起诉请求：判令被告为原告补缴2000年-2015年11月期间的各项社会保险费；被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿120086.72元（7505.42元/月×16月=120086.72元）；被告向原告支付自2007年至2015年的加班工资301966.64元，及因拖欠加班工资而应支付25%的经济补偿金75497.66元。被告向原告支付2007年至2015年未休年休假的工资62401.36元，及因拖欠年休假工资而应当支付25%的经济补偿金15600.34元；被告向原告支付2015年年终奖12000元；被告向原告支付竞业限制经济补偿金54039.02元；被告向原告支付产假期间的生育津贴4055.17元。一审法院认定事实：自2000年2月开始，原告张丽娟在被告公司先后从事讲解员、质检员、民艺部主任、培训部主任、办公室副主任等工作。双方签订多份劳动合同，2013年1月1日，双方签订无固定期限劳动合同，合同均约定原告的工作时间实行综合计时工作制，并约定延长工作时间或者在休息日安排工作的，被告应按国家规定安排原告补休或者支付200%加班工资，员工手册作为劳动合同附件。2016年1月21日，双方当事人对2014年、2015年度原告欠休、年休假情况进行统计，一致认可原告2014年欠年休假天数为14天；原告2015年欠休假为18天、欠年休假为15天。其中，原告已领取2014年年休及2015年欠休工资共计4235元。另，双方对原告2015年月平均工资为7505.42的事实均无异议。2015年12月18日，原告因与被告就缴纳社会保险费及支付解除劳动合同经济补偿金等发生争议，向银川市西夏区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。请求裁决确认被申请人在违背申请人真实意思的情况下变更工作岗位，违背员工本人工作意愿；被申请人补缴2000年2月-2005年6月的各项社会保险费，补缴2005年7月-2015年11月期间未足额为申请人缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险费；被申请人向申请人支付解除劳动关系的经济补偿金（6000元/月×16个月）96000元；被申请人支付申请人2014年-2015年年休假按照200%的工资35784元；被申请人支付申请人2015年年终奖12000元；被申请人支付申请人竞业限制经济补偿金4334元；被申请人支付申请人产假期间的生育津贴。该仲裁委于2016年2月4日作出银西劳人仲字[2015]第223号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于裁决书生效之日起十日内，支付申请人以下各项共计130830元：1、2014年欠休工资4595元（199.77元/天×11.5天×200%）；2、2014年年假工资8390元（199.77元/天×14天×300%）；3、2015年欠休工资12423元（345.08元/天×18天×200%）；4、2015年年假工资15529元（345.08元/天×15天×300%）；5、解除劳动合同经济补偿金82560元（7505.42元/月×11个月）。二、被申请人于裁决书生效之日起十日内为申请人补缴2014年1月-2015年11月期间未足额为申请人缴纳社会保险费，分别以申请人月平均工资4345元/月、7505.42元/月为缴费基数，缴纳金额以社会保险经办机构核算为准，双方当事人按法定比例各自承担，滞纳金由被申请人承担。三、驳回申请人的其他仲裁请求事项。另查明，2014年原告欠休17.5天、月平均工资为7645.4元。劳动合同关系存续期间，被告未足额为原告缴纳社会保险费。一审法院认为，原告与被告签订的《劳动合同》合法有效，双方已经建立了劳动合同关系。原告因被告未足额缴纳社会保险费、未支付欠休、年休假工资，提出离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应依法向原告支付经济补偿金。经济补偿金按原告在被告处工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，原告在被告处工作15年零10个月，故被告应按7505.42元/月支付16个月的经济补偿金，共计为120086.72元。原、被告一致认可2014年、2015年原告有欠休及年休假加班的事实。其中，欠休视为休息日加班，被告依法应按原告日工资收入的200%向原告支付欠休工资，具体如下：2014、2015年欠休工资为24725.9元，计算公式：[（7645.4元/月÷21.75天/月×17.5天×200%）=12302.9元＋（7505.42元/月÷21.75天/月×18天×200%）=12423元]。并依法以24725.9元的25%向原告支付6181.48元的经济补偿金；同时被告还应按原告日工资收入的300%支付2014、2015年度年休假加班工资30292.5元，计算公式：[（7645.4元/月÷21.75天/月×14天×300%）=14763.5元＋（7505.42元/月÷21.75天/月×15天×300%）=15529元]，并依法以30292.5元的25%向原告支付7573元的经济补偿金；以上共计68772.88元。扣除原告已经领取欠休假及年休假工资4235元，被告还应支付原告欠休假、年休假工资及经济补偿金共计64537.88元。原告主张的其他加班工资及年休假工资，因其提交的证据真实性无法确定，不能证实其加班事实及具体情况，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付2015年年终奖12000元的诉讼请求，因原告已于2015年12月2日离职，不符合合同附件员工手册领取年终奖的条件，故对原告要求年终奖的诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告要求被告为其补缴2000年2月至2015年11月期间各项社会保险费的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足，故社会保险费的缴纳属于行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，故对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。据此，原告要求被告向其支付产假期间的生育津贴4055.17元的诉讼请求亦不属于人民法院审理范围一审法院不予支持。原告要求被告向其支付竞业限制经济补偿金54039.02元，因双方并未约定竞业限制条款，该诉讼请求没有事实依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第五条，《工资支付暂行规定》第十一条、第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第三条的规定，判决：一、被告宁夏华夏西部影视城有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张丽娟解除劳动合同经济补偿金120086.72元、欠休假、年休假工资及经济补偿金64537.88元，共计184624.60元；二、驳回原告张丽娟的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏华夏西部影视城有限公司负担。二审中，双方当事人没有新证据提交。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：对于被上诉人张丽娟2005年5月1日以前的经济补偿金及加付25%欠休假、年休假工资的经济补偿是否应当支付？根据于2008年1月1日起实施的《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，”本法实施之日存续的劳动合同在本法实行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”另根据《劳动部办公厅对有关问题的请示的复函》规定”劳动合同制度实行以前原固定工在本单位的工作年限应当作为计发经济补偿金的年限”，本案中一审判决上诉人宁夏华夏西部影视城有限公司向被上诉人支付经济补偿金的经济补偿年限被上诉人应按7505.42元/月支付16个月的经济补偿金，共计为120086.72元，适用法律正确。上诉人提出的被上诉人经济补偿金的经济补偿年限应当自2005年5月1日起算的上诉理由不能成立，本院不予采纳。1995年1月1日生效的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》是中华人民共和国劳动部为了规范违反和解释劳动合同对劳动者的经济补偿标准，根据当时生效的《中华人民共和国劳动法》而制定的办法，2013年7月1日生效的《中华人民共和国劳动合同法》生效后，该《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》继续有效，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条在该法第七章的法律责任部分，目的是强化劳动行政部门的行政责任，对于违反和解释劳动合同对劳动者的经济补偿标准等问题，应当适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定。上诉人提出的上诉人向被上诉人加付的经济补偿金13754.48元于法无据的上诉意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人宁夏华夏西部影视城有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费10元，由上诉人宁夏华夏西部影视城有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李根贤审判员  徐玉芳审判员  ＸＸ程二〇一六年十二月十九日书记员  许卉杰