南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2015）秦民初字第4967号原告陈晓翔，男，1974年3月25日生，汉族，无业。委托代理人仇星，江苏马健律师事务所律师。委托代理人董娜，江苏马健律师事务所实习律师。被告朱兴兵，男，1968年12月30日生，汉族。委托代理人杨方远。原告陈晓翔与被告朱兴兵合同纠纷一案，原告陈晓翔于2015年9月16日向本院提起诉讼，本院于次日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年10月19日公开开庭进行了审理。原告陈晓翔及其委托代理人董娜、仇星，被告朱兴兵的委托代理人杨方远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈晓翔诉称，2015年7月28日，原、被告签订酒店转让协议一份，约定：原告将自己经营的位于南京市秦淮区建康路409号尚客优快捷酒店转让给被告；转让款为2060000元；协议签订当日被告支付1960000元，剩余尾款100000元自协议签订起三日内支付，否则视为重大违约；违约方除据实赔偿外，还应支付违约金500000元。后双方将尾款100000元支付时间变更为原告协助被告完成特种行业许可证变更当日。原告配合被告履行完特种行业许可证变更手续后，被告并未按约定支付剩余尾款。为此，原告曾多次去函去电要求被告付款，但被告却找各种借口推辞。现原告诉至法院，请求判令：1、被告支付剩余合同款100000元及自2015年8月29日起至实际付款日止的延期付款利息损失（按银行同期贷款利率计算）；2、被告支付原告违约金500000元；3、被告支付原告为实现债权所支出的律师代理费8000元。被告朱兴兵辩称，2015年7月26日，原、被告双方商谈原告将其经营的尚客优快捷酒店转让给被告事宜，约定转让价款为2060000元，其中包括房屋、水电押金20000元，尚客优酒店商标使用权20000元，实际转让费2020000元，一开始双方约定分两期付款，第一期1060000元，第二期1000000元，后来变更为先付1960000元，尾款100000元结算后再付。合同签订后，被告支付了第一期款项1960000元。期间，原告称要出国，让被告办理各项证照的过户手续，费用由被告先行垫付；双方还约定原告回国后处理其经营宾馆期间所欠网站费用、水电费、公安网服务费、工人工资费、网络电话费、宾馆修缮费等费用。然而，原告收款后就消失，每次被告打电话，原告不是不接电话就说在外地或者国外，被告在办理特种行业许可证时要求原告必须到场，原告才在多天后配合办理，至今消防许可证、尚客优商标使用权未过户给被告，给被告造成了重大经营损失。现在尚客优给宾馆停网及营业两个月每个月罚款100000元，吊销尚客优商标使用权，等等。综上，原告违约在先，其主张不应得到支持，请求驳回原告的诉讼请求。即使被告应给付原告款项，原告主张的违约金也过高，要求法院予以调整。经审理查明，南京市白下区云驰宾馆（以下简称云驰宾馆）位于南京市秦淮区建康路409号，对外字号为尚客优快捷酒店，陈晓翔系该酒店的业主。2015年7月28日，陈晓翔（合同甲方）与朱兴兵（合同乙方）签订酒店转让协议一份，约定：甲方将云驰宾馆“所有41套客房和大厅、公告卫生间、仓库、财务室等经营用房及对应的酒店全套设备及现有酒店经营所需的各类证照（在没有办理过户手续前）转让给乙方使用。乙方受让后继续从事酒店业经营活动”；转让费总计2060000元（其中转让费2020000元、水电费押金20000元、尚客优商标使用押金20000元）；转让费分二次付清，其中双方在酒店设施设备、酒店客房等物业验收并签订本协议的当天乙方向甲方支付首期转让费1960000元，余款100000元由甲方协助乙方完成特种行业许可证变更当日全额付清；“为配合乙方继续从事酒店经营，甲方允许乙方在本协议签订并收到全额付款后的一个月内继续使用酒店原营业执照，卫生许可证、工商税务登记证、特种行业许可证等与乙方继续经营相关的证照，甲方需配合乙方完成证照过户手续。乙方在受让酒店后，必须抓紧办理营业执照、卫生许可证、工商税务登记证、特种行业许可证等转户更名手续。一个月内乙方在使用上述证照产生的一切行政和法律责任由乙方单独承担。一个月后乙方仍未办理转户更名手续，甲方有权终止乙方对上述证照的使用权”；“甲乙双方签订本协议并甲方收到全额付款后的次日起营业收入归乙方所有”；“双方签订本协议并甲方收到全额付款前的水电费、电话费由甲方承担，次日起的水电费、电话费等由乙方承担”；“本协议签订前该酒店及营业执照上所载的企业名下所有一切债务由甲方负责偿还，该房屋所涉及的租金、电费、物业管理等各项费用应由甲方全部交清。如有尚未交纳或拖欠的费用，由甲方全部承担，乙方概不负责”；“甲乙双方必须信守合约，并认真履行。甲方在本协议签订并收到首期款后的十个工作日内，必须按要求移交物业和各类设施设备，否则视为重大违约；乙方必须在本协议签订后的三日内，支付第二期转让费，否则视为重大违约。违约方除据实赔偿守约方损失外，违约方必须支付违约金人民币50万元（大写：伍拾萬元）给守约方”等。同日，朱兴兵出具欠条一份，载明：“欠到转让尚客优陈晓翔尾款壹拾万元整，待水电、人员工资、洗涤费等付清后，一次性付清，特种行业许可证变更”。2015年7月27日、7月28日，朱兴兵先后将1960000元付给陈晓翔。2015年7月29日，陈晓翔、朱兴兵办理交接手续，朱兴兵开始接手宾馆的经营，双方并约定“所有账务截止时间为2015年7月27日”。此后，朱兴兵向工商部门申请了以南京市秦淮区建康路409号为经营场所、名称为南京市秦淮区朱兴兵宾馆的个体工商户营业执照。2015年8月，陈晓翔配合朱兴兵至公安机关办理特种行业许可证，公安机关于2015年9月11日予以核准，朱兴兵稍后一段时间领取了该证。2015年8月31日，陈晓翔委托江苏马健律师事务所代为诉讼，并支出律师代理费8000元。以上事实，有当事人陈述，酒店转让协议、欠条、银行对账单、银行交易凭条、宾馆转让交接材料明细、工商登记档案、委托代理协议、律师费票据等证据为证，本院予以认定。审理中，原、被告一致确认，原告应给付被告电信宽带费1920元、公安网费105元、电话费193元、水费5249元、电费6414.92元、刷卡费6882元、尚客优管理费2000元、保险费1968.08元、艺龙网服务费930元、携程网服务费3739元、邮寄费152元、备用金500元、公安网服务费900元，共计30953元。双方有争议的费用是，被告认为原告还应承担去哪儿网服务费2300元、宾馆房屋漏水修缮费29100元、卫生监督防疫防治费1300元、多开发票税费2700元，以及被告办理各类证照支出工资等费用20000元，原告对去哪儿网服务费认可1092元，对其他费用以及被告提供的南京神牛建设有限公司出具的维修清单、南京市秦淮区疾病预防控制中心开具的票据、收据等则不予认可。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原、被告签订的酒店转让协议系双方真实意思表示，并不违反法律、行政法规效力性强制性规范，故合法有效，双方应按照约定履行各自的义务。有争议的是被告履行尾款义务的条件是否成就。案涉酒店转让协议虽约定被告支付尾款的时间为原告协助被告完成特种行业许可证变更当日，但根据2015年7月28日欠条，双方应对尾款的支付时间、金额等进行了变更，即尾款支付不仅要满足原告协助被告办理特种行业许可证变更的条件，还要满足双方对“水电、人员工资、洗涤费等”费用结算的条件。现原告协助被告办理了特种行业许可证变更手续，公安机关也在2015年9月11日予以核准，而水电等费用在2015年8月底9月初时也均可确定，考虑到双方对账需要一定的时间，本院酌情确定在2015年9月30日时上述付款条件满足。被告提出的原告未协助其办理尚客优商标许可使用以及消防许可证等事宜即使属实，因双方并未以之作为尾款支付条件，该些义务也并非合同的主要义务，被告依法不享有相应抗辩权。由此，被告未将尾款支付给原告的行为构成违约，应承担相应的违约责任。鉴于原告认可应给付被告32045元（含去哪儿网服务费1092元），且被告陈述的其他费用或者未提供证据证明或者提供的证据不足以证明，故被告应再给付原告67955元。原、被告虽然对尾款的支付时间进行了变更，但根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款的规定，不应影响双方关于违约金的约定，只不过违约金的起算点应当随之变更。也就是说，原告有权要求被告支付逾期付款违约金。不过，鉴于被告仅欠原告67955元，而原告主张的500000元明显过高，被告也要求法院予以调整，故本院根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定以及本案情况，酌情确定被告支付原告逾期付款违约金10000元。原、被告在酒店转让协议中约定的“违约方除据实赔偿守约方损失外……”中的“据实赔偿”，按照《中华人民共和国合同法》第一百二十五条规定的合同解释规则，应指被告据实支付合同尾款，而不应包括其他损失。在此基础上，根据意思自治原则，原告只能主张被告承担违约金责任，而不能要求被告承担功能一致的逾期付款利息责任。由此，本院对原告要求被告支付逾期付款利息的诉讼请求不予支持。同理，双方并未明确约定原告为实现债权所支出的律师代理费由被告承担，且律师代理费并非必然支出，故本院对原告要求被告承担律师代理费的诉讼请求同样不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告朱兴兵应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告陈晓翔价款67955元、违约金10000元，合计77955元。二、驳回原告陈晓翔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9880元，由原告陈晓翔负担8131元，被告朱兴兵负担1749元（被告朱兴兵应负担的案件受理费1749元已由原告陈晓翔向本院预交，被告朱兴兵应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈晓翔支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：南京市中级人民法院；开户行：农行南京市鼓楼支行；账号：10×××76）。审 判 长  高宏伟人民陪审员  钱素玲人民陪审员  任重远二〇一六年三月三十日见习书记员  何 燕