湖南省株洲县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）株县法民一初字第885号
原告黄连山，男，1965年5月15日出生，汉族，株洲县人，木工。
委托代理人谭智军，湖南犀城律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被告陈正德，男，1964年11月27日出生，汉族，株洲县人，建筑工人。
委托代理人侯欢明，男，1967年3月6日出生，汉族，株洲县人，株洲市芦淞区佳信法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被告黄石山，男，1963年4月29日出生，汉族，株洲市人，个体户。
委托代理人凌海波，湖南金瑞律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告黄连山与被告陈正德、黄石山提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月10日立案受理，在诉讼过程中，被告陈正德申请追加黄石山为本案被告，本院依法追加黄石山为本案被告。本案依法适用普通程序，由审判员易战国担任审判长并主审，与人民陪审员曾宪文、侯若彬组成合议庭，于2014年12月11日进行了第一次审理。因人民陪审员侯若冰因工作原因不能出庭，本院另组合议庭，由审判员易战国担任审判长并主审，与审判员康家盛、人民陪审员曾宪文组成合议庭，于2014年12月26日公开开庭进行了第二次审理。第一次开庭时，原告黄连山及委托代理人谭智军、被告陈正德及委托代理人侯欢明、被告黄石山的委托代理人凌海波均到庭参加了诉讼；第二次开庭时，原告黄连山及委托代理人谭智军、被告陈正德及委托代理人侯欢明到庭参加诉讼，被告黄石山经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告黄连山诉称：2014年2月5日，被告陈正德与他人签订建房承包合同，包工不包料，工期180天，安全事故由被告陈正德承担。合同签订后，被告陈正德雇请原告黄连山做木工，2014年5月19日，原告在做事的过程中，被电锯致伤左腕部，被送往株洲市中医伤科医院住院治疗，住院26天，出院诊断为：1.左腕部电锯伤神经血管肌腱开放性断裂；2、左腕大多骨开放性骨折；3、左腕部皮肤裂伤。出院后，原告多次找被告协商处理，被告只同意承担医疗费，不同意赔偿其它损失。在协商未果的情况下，原告于2014年9月11日到株洲市求实司法鉴定所做司法鉴定。株洲市求实司法鉴定所于2014年9月22日做出株求实司鉴所（2014）临鉴字432号鉴定意见书，结论为：原告黄连山的伤情构成玖级伤残，建议全休陆个月，住院期间陪护壹人，左腕部松解术后期治疗费用陆千元。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院依法判决：1、被告赔偿原告医疗费104元（扣除被告垫付的）、鉴定费800元、护理费2340元、交通费500元、住院伙食补助费780元、营养费780元、误工费21600元、后期治疗费6000元、精神抚慰金10000元、残疾赔偿金93656元，合计136560.6元；2、由被告承担本案的事实费用。
原告为支持其诉讼请求，提供了下列证据材料加以证明：
1、原告黄连山的身份证、户口信息复印件，拟证明原告诉讼主体资格；
2、被告身份资料复印件，拟证明被告诉讼主体资格；
3、建房承包合同，拟证明事故工地在株洲县，该工程由陈正德承包；
4、住院病历资料，拟证明原告受伤、治疗情况；
5、医疗费发票，拟证明医疗费用；
6、株求实司鉴所司法鉴定书，拟证明原告伤残等级9级等。
7、申请证人文正林出庭作证，拟证明案件事实。
证人文正林作证称：被告陈正德承包了被告黄石山自建房工程，原告黄连山从被告陈正德承建工程中承包了木工工程，证人是被告陈正德雇请的木工。原告黄连山在装模时被打磨机伤到手指。
被告陈正德辩称：一、被告陈正德与黄石山签订的建房承包合同约定由被告陈正德承担安全责任是无效的，因为被告没有相关的资质，安全责任应由工程发包人承担；二、造成此次事故的责任是原告本人。因为：1、原告有其兄黄石山聘请担任整个工程的施工管理，对工程的安全管理负有重大责任；2、工程的整个木工工程是原告个人承包的，木工人员的安排、工资的发放均由原告负责；3、原告伤完全是自己违规操作所致，原告勇打磨机装上锯片进行木工作业完全违反常规，违反设备用途，违反操作规程的，打磨机的用途与木工没有关系，原告在操作时戴着手套，也是违规操作；4、原告所获保险赔款应当冲抵被告的赔偿款。
被告陈正德为支持自己的抗辩主张，向本院提交了如下证据：
1、文正林的谈话笔录，拟证明原告受伤的经过及原告承包木工工程的事实；
2、申请证人武应元出庭作证，拟证明案件事实及原告受伤系操作不当所致。
证人武应元作证称：陈正德承建的房屋房主是黄石山，黄连山替黄石山管理整个工程。证人是泥工承包人，黄连山是木工承包人，证人做泥工都需要听黄连山的安排。黄连山在装模过程中，因模装高了，需要锯短，黄连山将打磨机装上带齿锯片未装护罩，用打磨机当电锯，锯多余的角模。在锯的时候，黄连山两只手都有带了胶手套。受伤时候，手套都打烂了。
被告黄石山辩称：被告黄石山不应当承担赔偿责任，陈正德与黄石山签订合同，由被告陈正德整体承包建房，所有事务都由其承包管理，专门就安全问题进行了约定，黄石山支付给了陈正德保险费两千元，由被告陈正德购买生产及意外险。故由黄石山承担责任没有任何法律依据。
在举证期限内被告黄石山未向本院提交证据材料。
双方当事人对相对方所举证据的质证意见及本院认证意见如下：
一、对原告黄连山提供的证据1、2、3、4、5、6、7，被告黄石山均无异议，被告陈正德对证据1、2、7无异议，本院经审查认为，证据1、2、7均具有真实性、合法性、关联性，故对于该两份证据，本院予以采信；被告陈正德对证据3的真实性无异议，对其合法性有异议，其中约定安全事故由陈正德负责的条款是无效的。本院经审查认为，根据法律规定，在合同中约定造成人身损害的免责条款应属无效条款，故对被告陈正德的质证意见本院予以采纳；对原告提供的证据4、5有异议，均为复印件不能作为证据使用，本院经审查认为，原告提供的病历资料及医药费票据均为复印件，病历资料及医药费票据的原件原告已提供到保险公司理赔，原告对该资料进行补强，由住院医院加盖复印属实，故对该两份证据本院依法予以采信；对证据6真实性无异议，对其分析说明第三项有异议，全休时间六个月过长，和后续治疗费6000元不正确，应该以实际发生为准，本院经审查认为，被告陈正德对该鉴定意见在举证期内未申请重新鉴定，未提供相反证据推翻该证据，故对该证据本院依法予以采信。
二、对被告陈正德提供的证据1，原告黄连山及被告黄石山有异议，认为该谈话笔录形式不合法，调查时被告陈正德在场，违反法定程序，该笔录不符合证据属性，本院经审查认为，该谈话笔录的被谈话人文正林已作为原告方证人出庭作证，已接受法庭质询，故对该谈话笔录的内容与文正林出庭陈述的内容相重合的部分本院予以采信；对被告陈正德提供的证据2，原告黄连山及被告黄石山有异议，认为黄连山仅仅是做木工，他不能指挥做泥工的人，真正监督方应该是陈正德。本院经审查认为，证人所称的黄连山替黄石山管理整个工程，由于没有其他证据予以佐证，对该部分内容本院不予采信，对证人所称的其他内容双方均无异议，本院予以采信。
经审理查明：
一、事故发生经过：2014年2月14日，被告黄石山与被告陈正德签订建房承包合同，约定：“甲乙双方按照《中华人民共和国经济合同法》和《建筑工程承包合同条例》规定的原则，结合房屋建设的实际情况，本着双方自愿、互利、权益平等的基础上，签订如下协议：一、承包范围：1、原住宅老屋的拆除。……。2、按双方认定的施工图上的途土建全部内容，装饰的内墙的粉刷、水电安装到位、屋面及露台、屋面瓦、外墙贴瓷砖且包含所有工具及机械和支模用模板木方、搭架用架管扣件、铁丝、钉子等全部辅材。二、承包费及付款方式：1、拆老屋……。2、新建住宅土建部分按设计图纸施工，包工不包料，单价按肆佰元／平方米，按实计算。……。三、质量要求：……。四、安全问题工程施工现场的安全由乙方自行全部负责，若发生生产安全事故，由乙方全部承担，甲方概不负责，没有任何法律及经济责任。但甲方必须支付乙方购买保险费用贰千元整。开工前乙方必须出示一对一的保险单。五、工期2014年2月26日起至2014年8月26日止。……。六、其他事项：……。七、本合同一式三分，甲、乙双方各执一份，签字生效并具法律效力。甲方：黄石山（签字捺印）乙方：陈正德（签字捺印）2014年2月14日”。合同签订后，工程于合同约定的时间动工，于2014年8月22日竣工。合同签订后，被告陈正德将工程的整个木工工程按50元／平方米承包给了原告黄连山，被告陈正德为工地做事的20个人（包含原告黄连山）每人购买了100元人身意外保险，保险额为10000元。原告黄连山自带工具、自己雇人施工管理，木工工程工资均由原告黄连山支付。2014年5月19日，原告黄连山在装模时，因一个屋角的模长了点需割除，原告黄连山用角向磨光机装上带齿锯片，右手持磨光机，左手扶需割除的模，在切割过程中，将左手左腕部割伤。
二、原告的治疗及伤残情况：原告受伤后，被送至株洲市中医伤科医院住院治疗，住院26天（2014年5月19日至2014年6月14日），花费住院医疗费35567.46元，另门诊开支104.6元，合计35672.06元。原告黄连山的住院医疗费已由被告陈正德垫付，原告黄连山对医疗费仅诉请104.6元。出院诊断为：1.左腕部电锯伤神经血管肌腱开放性断裂；2、左腕大多骨开放性骨折；3、左腕部皮肤裂伤。出院医嘱：1、避风寒、慎起居、适劳逸、调情志、饮食营养；2、继续石膏托保护下进行锻炼；3、每周我院门诊复查一次，以指导功能锻炼；4、8-12周后视骨折愈合情况决定具体取出内固定时机；不适随诊。原告于2014年9月11日到株洲市求实司法鉴定所做司法鉴定。株洲市求实司法鉴定所于2014年9月22日做出株求实司鉴所（2014）临鉴字432号鉴定意见书，结论为：原告黄连山的伤情构成玖级伤残，建议全休陆个月，住院期间陪护壹人，左腕部松解术后期治疗费用陆千元左右。
三、原告的基本情况：原告黄连山，男，1965年5月15日生，汉族，株洲县人，木工，住湖南省株洲县渌口镇向阳北路25号1栋302号，非农业家庭户口。原告黄连山系被告黄石山之弟。
四、原告受伤损失数额：
（1）、医疗费：35672.06元。原告黄连山花费住院医疗费35567.46元，另门诊开支104.6元，合计35672.06元；
（2）、鉴定费：800元。凭鉴定费票据，本院依法予以确认；
（3）、护理费：2080元。根据原告黄连山的伤情结合株洲市求实司法鉴定所的鉴定，原告黄连山住院期间需陪护1人，故护理人数应为1人，根据原告的伤情以及当地护工从事同等级别护理的劳动报酬情况，按照80元／天的标准计算护理费较为适宜，故护理费应为26天×80元／天＝2080元。原告诉请过高部分，本院依法予以核减；
（4）、误工费：19122元。根据原告黄连山的伤情结合株洲市求实司法鉴定所的鉴定意见，原告黄连山伤后需全休陆个月，故其误工时间可确定为6个月。对于误工工资标准，原告黄连山从事木工，可按建筑行业标准计算，即6个月×38248元／年÷12个月＝19122元，原告诉请过高部分，本院依法予以核减；
（5）、住院期间伙食补助费：780元。结合湖南省统计局公布的相关统计数据，原告请求26天×30元／天＝780元，符合法律规定，本院予以确认；
（6）、交通费：500元。本院根据原告住院的天数和往返医院的费用情况，原告诉请交通费为500元，合乎情理，本院予以确认；
（7）、残疾赔偿金：93656元。原告黄连山系非农业家庭户口，其经常居住地在城镇，故认定原告黄连山的残疾赔偿金应按城镇标准计算。根据司法鉴定意见，原告黄连山的伤情构成玖级伤残。故原告黄连山的残疾赔偿金应为：23414元×20年×20％＝93656元；
（8）、精神损害抚慰金：10000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，受害人遭受精神损害，赔偿权利人可向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金。本案中，考虑到原告黄连山在本次事故造成玖级伤残，后果较为严重，使原告遭受了精神上的极大损害。根据受诉法院地区的生活水平等综合因素，原告提出其精神损害抚慰金为10000元，合乎情理，本院予以确认；
（9）、后续治疗费：6000元。根据株洲市求实司法鉴定所鉴定意见书，原告黄连山的左腕部松解术后期治疗费用陆千元左右，该费用是必然发生的费用，可在本案中一并处理，故对后续治疗费6000元，本院予以确认；
（10）、营养费：780元。案中原告黄连山的伤是骨折伤，需要一定的营养支持才能康复。结合其住院天数及医嘱“加强营养支持治疗”，原告诉请医药费780元合情合理，本院予以确认。
上述10项共计人民币169390.06元。
五、本院查明的其他事实：1、原告黄连山受伤时使用的工具是角向磨光机（庭审时称打磨机），原告黄连山使用时装上带齿锯片，而角向磨光机的补充安全规则第二条第e项规定“不要附装上锯链、木雕刀或带齿锯片”；2、被告陈正德与被告黄石山签订建房合同后，被告黄石山向被告陈正德支付了2000元，要求被告陈正德为工地做事的人购买人身意外保险。被告陈正德根据建房合同的规定为原告黄连山购买了100元人身意外保险，保险赔额为10000元，原告黄连山这次事故保险公司理赔了4800元，这次事故之前原告黄连山摔伤一次，保险公司理赔5000元；3、被告陈正德在原告黄连山受伤住院期间共垫付了40000元（包含住院医疗费35567.46元）；4、原告黄连山与被告陈正德均没有建筑行业资质，黄连山从十几岁起开始做木工。
本院认为：本案案由系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为：1、本案担责主体如何确定；2、原告诉请由被告赔偿136560.6元是否有事实和法律依据。针对本案的争议焦点本院综合评述如下：
劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。本案中，被告黄石山将自建房屋采用包工不包料的形式将劳务交由被告陈正德施工，双方形成建房劳务关系。被告陈正德又将该房屋木工部分的劳务分包给原告黄连山施工，被告陈正德与原告黄连山也形成了劳务关系。根据《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”在本案中，原告黄连山作为多年从事木工工作经验丰富的老木工，在施工过程中违章使用电动工具（角向磨光机），造成自身损害，自身存在重大过错，应当自行承担相应的责任；原告黄连山虽然从事木工多年，但没有相应的建筑行业资质，被告陈正德未对其资质进行审查而将木工项目承包给原告黄连山，且在原告黄连山施工过程中，被告陈正德作为项目负责人疏于管理，亦存在一定的过错，理应对原告黄连山的经济损失承担相应的赔偿责任；被告陈正德没有相应的建筑行业资质，被告黄石山未对其资质进行审查而将建房项目承包给被告陈正德，虽然被告黄石山为做事的人购买了人身意外保险，尽到了一定的安全注意义务，但在施工过程中疏于管理，亦存在一定的过错，应当承担相应的赔偿责任。因此，本院依法确定原告黄连山自行承担其损失的50%，由被告陈正德承担30%的赔偿责任，由被告黄石山承担20%的赔偿责任。
在本案中，经本院依法确认原告黄连山的损失为169390.06元。被告陈正德应承担30%的赔偿责任即50817.02元（169390.06元×30%），被告陈正德在事故发生后向原告黄连山已垫付40000元，该款应当予以冲抵，故被告陈正德承担的损失应为10817.02元（50817.02元-40000元＝10817.02元）；被告黄石山应承担20%的赔偿责任，即33878.01元（169390.06元×20%）。因被告陈正德代被告黄石山为原告黄连山购买了人身意外保险，原告黄连山在保险公司共理赔9800元，该理赔款应当抵扣被告黄石山应承担的损失，故被告黄石山应承担的损失应为24078.01元（33878.01元-9800元＝24078.01元）。
在第二次开庭审理时，被告黄石山经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告陈正德在本判决生效之日起十日内赔偿原告黄连山经济损失169390.06元的30%，计50817.02元，扣除已支付的40000元，尚应支付人民币10817.02元；
二、由被告黄石山在本判决生效之日起十日内赔偿原告黄连山经济损失169390.06元的20%，计33878.01元，扣除原告黄连山在保险公司理赔款9800元，尚应支付人民币24078.01元；
三、驳回原告黄连山的其他诉讼请求。
如被告陈正德、黄石山未按照上述指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1817元，由原告黄连山承担1345元，由被告陈正德承担145元，由被告黄石山承担327元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向市农行红广支行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：161101040002686。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 易战国
审 判 员 康家盛
人民陪审员 曾宪文
二〇一四年十二月二十六日
书 记 员 邹武志
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决