贵州省遵义市中级人民法院赔偿委员会
国 家 赔 偿 决 定 书
（2017）黔03委赔3号
赔偿请求人何太福。
赔偿义务机关遵义市红花岗区人民法院。
法定代表人顾占雷。
委托代理人罗小林。
赔偿请求人何太福以遵义市红花岗区人民法院（下称区法院）重审无罪为由，向该院申请国家赔偿一案，不服区法院（2016）黔0302法赔3号赔偿决定，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。本院赔偿委员会依法对本案进行了审理，现已审理终结。
何太贵请求赔偿：一、赔偿义务机关为申请人消除影响，恢复政治名誉；二、被羁押133天的误工损失47880元、精神抚慰金30000元，后期上访损失90300元共计人民币168180元。理由是，红花岗区检察院以赔偿请求人涉嫌聚众扰乱社会秩序罪批准逮捕并起诉至区法院，区法院作出有罪判决，赔偿请求人上诉后，遵义市中级法院二审撤销原判，发回重审，后检察院撤回起诉，退回公安机关补充侦查，至今没有处理结果，赔偿请求人多年来一直上访申诉，既花费大量上访费用，精神已受到巨大打击，依法应当赔偿。赔偿请求人向本院提交了下列证据材料：1、赔偿申请书、身份证复印件；2、区法院（2016）黔0302法赔3号赔偿决定书、起诉书、区法院（2009）红刑初字第114号刑事判决书、释放证明、区法院（2009）红刑初字第282号刑事裁定书、区法院（2010）红刑初字第7号刑事裁定书、区法院（2010）红刑初字第175号刑事判决书、遵义市中级人民法院（2010）遵市法刑一终字第86号刑事裁定书、区法院（2010）红刑初字第412号刑事判决书、遵义市中级人民法院（2010）遵市法刑一终字第179号刑事裁定书、区法院（2011）红刑初字第27号刑事裁定书。证明区法院错误判决的情况。
区法院答辩称，何太福等七人聚众扰乱社会秩序罪一案，遵义市中级人民法院裁定发回重审后，红花岗区人民检察院于2011年6月27日向本院递交撤回起诉决定书，本院于当日裁定准许其撤回起诉，后红花岗区人民检察院未就该案做出刑事诉讼程序终结的处理决定。故该案刑事诉讼程序尚未终结，申请人请求国家赔偿不符合《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条的规定，不应当进行赔偿，且本院不应当是赔偿义务机关。因此，区法院决定不予赔偿事实清楚，适用法律正确，请依法维持。
经审理查明：遵义市公安局红花岗分局于2008年9月10日对何太宾、姚孝全、何太湖、何太贵、何太福、何太平、李光华7人实施刑事拘留，2008年10月14日红花岗区人民检察院决定对何太宾等7人以聚众扰乱社会秩序罪逮捕，后提起公诉，区法院于2009年1月20日作出（2009）红刑初字第114号刑事判决书，判决何太宾、姚孝全犯聚众扰乱社会秩序罪，判处有期徒刑一年；何太福、何太贵、何太平、何太湖、李光华犯聚众扰乱社会秩序罪，判处有期徒刑一年、缓刑二年。2009年1月22日，区法院对何太福、何太贵、何太平、何太湖、李光华作出取保候审决定，并于当天释放，何太福、何太贵、何太平、何太湖、李光华五人被羁押135天。何太宾等人不服提起上诉，2009年3月24日遵义市中级人民法院作出（2009）遵市法刑一终字第49号刑事裁定，认为事实不清，证据不足，撤销红花岗区（2009）红刑初字第114号刑事判决，发回重审。2009年4月3日区法院决定对何太宾、姚孝全取保候审，并于当日释放，何太宾、姚孝全被实际羁押206天。在重审过程中，区法院于2009年5月15日作出(2009)红刑初字第282号刑事裁定，准许红花岗区人民检察院撤回对何太宾等6人的指控。2010年1月15日区法院再次受理何太宾等七人聚众扰乱社会秩序罪一案，于2010年3月24日作出（2010）红刑初字第175号刑事判决，判决何太宾、姚孝全、何太福、何太平、何太湖、李光华6人犯聚众扰乱社会秩序罪，判处有期徒刑一年，缓期二年。何太宾等人不服上诉，遵义市中级人民法院于2010年6月21日作出遵市法刑一终字第86号刑事裁定，以事实不清，程序违法为由，裁定撤销区法院（2010）红刑初字第175号刑事判决，发回重审。区法院重审后于2010年8月30日作出（2010）红刑初字第412号刑事判决，判决何太宾、姚孝全犯聚众扰乱社会秩序罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，判处何太福、何太平、何太湖、李光华有期徒刑一年，缓刑二年。何太宾等人不服上诉，遵义市中级人民法院于2010年11月2日作出（2010）遵市法刑一终字第179号刑事裁定，以认定事实不清，裁定发回重审。区法院在重审中，于2011年6月27日作出（2011）红刑初字第27号刑事裁定，准许红花岗区人民检察院撤回起诉。后申请人等人向有关部门上访，2016年6月27日红花岗人民检察院对申请人等人的反映作出《答复函》进行回复：何太宾等7人聚众扰乱社会秩序罪于2009年10月27日提起公诉，因何太贵传唤不到案，于2009年12月21日将全案从法院撤回，并建议公安机关撤回对何太贵的移送审查起诉，在采取必要措施后确保其到案后再行移送。公安机关未再将何太贵移送审查起诉。该院对何太宾等6人提起公诉，2011年6月27日，该院撤回对何太宾等6人的起诉，将案件退回公安机关补充侦察，同年7月12日，遵义市公安局红花岗区分局来函将该案撤回，此后未再移送审查起诉。
以上事实有申请书、赔偿决定书、起诉书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书等在卷佐证，足以认定。
本院赔偿委员会认为，红花岗区人民法院一审判决赔偿请求人有罪，本院二审发回重审，在重审期间，遵义市红花岗区人民检察院经审查，认为何太福等人的犯罪事实不清，证据不足，决定撤回起诉，2011年6月27日区法院裁定准许撤回起诉，之后，遵义市红花岗区人民检察院未作出不起诉决定已超过三十日。赔偿请求人请求赔偿，符合法释（2015）24号《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条：“一审判决有罪，二审发回重审后具有下列情形之一的，属于国家赔偿法第二十一条第四款规定的重审无罪赔偿，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关：（三）人民检察院在重审期间撤回起诉超过三十日或者人民法院决定按撤诉处理超过三十日未作出不起诉决定的。”的规定，属于《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第一款第(二)项“行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（二）对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的。”规定的赔偿范围，应当依法予以赔偿。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二十一条第四款“再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。”的规定，红花岗区人民法院应为赔偿义务机关。
一、关于人身自由损害赔偿金的请求。赔偿请求人自2008年9月10日至2009年1月22日被完全限制人身自由135天，应予赔偿。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十三条规定：“侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。”因最高人民法院尚未公布2016年国家赔偿金标准，依照法释［2015］24号《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“作出赔偿决定、复议决定时国家上一年度职工平均工资尚未公布的，以已经公布的最近年度职工平均工资为准。”的规定，应当以2015年度职工平均工资每日242．3元为准计算赔偿金额，赔偿请求人被羁押135天，应支付赔偿金32710．5元（135天×242．3元／天＝32710．5元）。赔偿请求人请求赔偿被羁押133天的误工损失47880元，没有法律依据，应不予支持。
二、关于消除影响，恢复名誉及精神损害抚慰金的请求。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条“有本法第三条或者第十七条规定的情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神抚慰金”的规定，赔偿请求人被限制人身自由135天，其正常的工作、生活和名誉因此受到影响，应当认定为精神损害后果严重，应当依照前述规定在侵权行为影响范围内，为赔偿请求人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉并赔偿精神损害抚慰金。依照《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件适用精神损害赔偿若干问题的意见》第七条第二款“人民法院赔偿委员会确定精神损害抚慰金的具体数额，还应当注意体现法律规定的‘抚慰’性质，原则上不超过依照《国家赔偿法》第33条、第34条所规定的人身自由赔偿金、生命健康赔偿金总额的35％，最低不少于1000元。”的规定，综合考虑赔偿请求人被限制人身自由后生产、生活受到的影响以及当地生活水平等具体情况，本院赔偿委员会决定支付赔偿请求人精神损害抚慰金3000元。赔偿请求人请求赔偿精神损害抚慰金3万元，没有提交相关证据对其主张予以证明，对超过部分本院不予支持。
三、关于后期上访损失90300元的请求。国家赔偿适用法定赔偿原则，即法律对赔偿范围、赔偿义务机关、赔偿项目、赔偿标准予以明确规定，法律没有规定的，国家不予赔偿。赔偿请求人请求赔偿后期上访损失90300元，没有事实和法律规定，不属于国家赔偿范围，应不予支持。
综上，红花岗区人民法院作出的（2016）黔0302法赔3号赔偿决定，事实清楚，但适用法律错误，依法应予撤销。赔偿请求人的请求有理部分，应予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第（二）项、第二十一条第四款、第三十三条、第三十五条、最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十九条第（二）项“赔偿委员会审理赔偿案件应当按照下列情形，分别作出决定：（二）赔偿义务机关的决定、复议机关的复议决定认定事实清楚，但适用法律错误的，依法重新决定；”的规定，决定如下：
一、撤销遵义市红花岗区人民法院作出的（2016）黔0302法赔3号赔偿决定。
二、由遵义市红花岗区人民法院赔偿何太福被羁押135天的人身自由权赔偿金32710．5元。
三、由遵义市红花岗区人民法院赔偿何太福精神损害抚慰金3000.00元。
四、由遵义市红花岗区人民法院在侵权行为影响范围内，为何太福消除影响，恢复名誉，赔礼道歉。
五、驳回何太福的其他赔偿请求。
本决定为发生法律效力的决定。
二〇一七年三月二十八日