吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第485号
上诉人（原审被告）：柳河县天鑫建筑工程有限责任公司。
法定代表人孙祥军，总经理。
委托代理人：孙昌奎，吉林秦英杰律师事务所律师。代理权限：代为立案、参加庭审，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解等特别代理权限。
被上诉人（原审原告）：金海军，男，1971年5月3日生，汉族，柳河县人，无职业，现住柳河镇。
委托代理人：王贵基，吉林方鼎律师事务所律师。代理权限为一般代理。
上诉人柳河县天鑫建筑工程有限责任公司（以下简称天鑫建筑）因与被上诉人金海军健康权纠纷一案，不服吉林省柳河县人民法院（2014）柳民中初字第27号民事判决，向本院提出上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
金海军一审诉称：2013年7月31日，金海军在天鑫建筑位于柳河中辰药业建筑工地绑钢筋时，由于跳板突然折断，使金海军从2.4米高跳板坠下，致其右腿踝骨骨折。当时天鑫建筑的工作人员将金海军送至柳河石棉制品有限公司卫生所治疗，7天后金海军回家自己养伤。在没有经过金海军的同意下，天鑫建筑同金海军的妻子王丽娟签订协议书，协议约定，天鑫建筑赔偿金海军各项损失费用为15000元，王丽娟将该赔偿款全部占为己有。后金海军经鉴定为十级伤残。金海军认为其妻子王丽娟与天鑫建筑所签订的协议自己并不清楚，因该协议显示公平，应该对该协议进行补正，故天鑫建筑应给付金海军误工费14218.12元（至评残日前一天）、护理费845.18元、交通费200元、住院补助费350元、鉴定费1500元、残疾赔偿金40416.08元（按城镇标准给付）、被抚养人生活费8969.95元、精神损害抚慰金5000元，共计71499.33元，扣除15000元，还应给付56499.33元。
天鑫建筑一审辩称，不同意赔付金海军的任何经济损失，因为2013年8月6日签订协议书的时候，金海军与王丽娟均在场，当时是因为金海军受伤不方便，才让其妻子王丽娟签字的，既然金海军与天鑫建筑已经达成书面协议，并且该协议已经实际履行，故依法不应该再赔付给金海军任何的经济损失。
一审经审理查明：金海军系柳河县水背村村民，从2013年5月开始以日结工资的方式在天鑫建筑所承包的工地从事建筑工作。2013年7月31日，金海军在天鑫建筑位于柳河中辰药业建筑工地绑钢筋时，由于跳板突然折断，致使金海军从2.4米高跳板掉下，造成右腿踝骨骨折，在柳河石棉制品有限公司卫生所住院治疗7天。2013年8月6日金海军及其妻子王丽娟与天鑫建筑项目经理孙宏涛达成书面协议，约定由天鑫建筑一次性赔付金海军各项损失1.5万元，该协议未涉及金海军所受之伤为十级伤残。协议签订后，天鑫建筑将赔偿款1.5万元交由金海军及其妻子王丽娟。同日，金海军出院回家休养。2013年11月27日，经吉林万生司法鉴定所鉴定，金海军所受之伤为十级伤残及住院、护理天数为七天。
另查明，金海军父亲金玉昌，居住柳河县水背村，出生于1948年7月20日，现年65周岁，为肢体二级残疾；母亲沈玉珍，居住柳河县水背村，出生于1947年1月18日，现年66周岁，二人均丧失劳动能力，无生活来源，依靠金海军抚养，其二人生育两名子女，系长子金海军与次子金海波。
一审认为：金海军与天鑫建筑于2013年8月6日达成的书面协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，故对该协议予以确认。但该赔偿数额明显低于金海军实际经济损失，金海军要求予以变更该协议，本院予以支持。
金海军在天鑫建筑工地工作时，因天鑫建筑未尽到安全保障义务，致使金海军身体受到损伤，造成十级伤残，天鑫建筑对该起事故负完全责任，因天鑫建筑已赔偿金海军除残疾赔偿金外的其他所有合理损失，故天鑫建筑只应再给付金海军残疾赔偿金26166.29元。金海军主张精神损害抚慰金因未造成严重后果，故一审法院未予支持。遂判决如下：一、柳河县天鑫建筑工程有限责任公司于本判决生效后立即给付金海军残疾赔偿金26166.29元；二、驳回金海军的其他诉讼请求。
天鑫建筑不服一审判决，上诉至本院，其上诉理由为：1、天鑫建筑与金海军之间虽未签订劳动合同，但二者形成了事实上的劳动关系。劳动者在劳动过程中发生人身损害的，应先进行劳动仲裁，对仲裁不服才能到法院起诉，而金海军径行到人民法院起诉，原审判决违背了劳动仲裁前置程序；2、金海军在一审起诉时的诉讼请求是要求给付71499.33元赔偿款，审理阶段亦没有变更诉讼请示，仅是在庭审辩论阶段其代理人简单阐述变更协议，如何变更也没有明确。但一审判决却径行变更了协议，判令天鑫建筑承担赔偿责任，违背不告不理的民事审判原则，该程序违法；3、金海军受伤后的治疗费均由天鑫建筑承担，在金海军回家休养期间，金海军提出了1.5万元的赔偿数额，天鑫建筑在认可后达成该协议，金海军对自己的病情及将要产生的赔偿数额是明知的，根本不存在其没有经验、对方利用优势等情形，一审判决认定天鑫建筑与金海军之间的协议书显失公平是错误的。故一审判决程序违法，适用法律不当，请求撤销一审判决，驳回金海军的诉讼请求。
金海军二审答辩称，1、金海军与天鑫建筑没有签订劳动合同，只是临时雇佣的法律关系，不属劳动关系；2、一审时，天鑫建筑对程序问题没有提出异议，二审法院不应当再审理程序方面的问题；3、天鑫建筑所说1.5万元赔偿数额是金海军提出是错误的。一审判决适用法律正确，赔偿数额合理，应予维持。
本案在审理过程中，双方当事人对一审判决认定的案件事实均无异议，本院予以确认。
本案在审理过程中总结的争议焦点为：
（1）金海军与天鑫建筑形成的是劳动关系还是雇佣关系；
（2）双方签订的协议是否显失公平。
针对争议焦点（1），天鑫建筑主张，金海军与天鑫建筑虽未签订劳动合同，但已形成了事实上的劳动关系，应按劳动法的相关规定处理，但其在一、二审期间均未提供相关证据。
针对争议焦点（1），金海军主张，双方没有签订劳动合同，只是临时雇佣的法律关系，应按民事法律关系调整的平等主体之间的相关法律关系处理。因天鑫建筑认可双方未签订劳动合同，且金海军采取日结工资的方式计算报酬，故无需举证证明。
本院认为，金海军与天鑫建筑之间并没有签订劳动合同，也并未就劳动保护、劳动条件、“三险一金”和劳动纪律、劳动合同终止条件、违法劳动合同的责任等有过约定，双方以日结工资的方式每日结清权利义务，不符合劳动法律关系具有长期性、固定性和稳定性的特征。双方之间未形成劳动法律关系，应认定为雇佣。
针对争议焦点（2），金海军主张：金海受伤后被评为十级伤残，伤残补助的数额明显超出双方协议确定的1.5万元的数额，违反了公平原则，应认定为显失公平。因天鑫建筑认可金海军伤残等级，故不需要提供证据证明。
针对争议焦点（2），天鑫建筑主张：双方签订协议时，金海军及妻子均在场，也认可1.5万元的数额，故此协议并不存在显失公平的情形。为证明自己的观点成立，其在一审时提供了孙某某、宫某某、丁某某（均出庭作证）证言三份。二审期间无证据提供。
针对此争议焦点，本院认为，金海军受伤后，双方于2013年8月6日签订数额为1.5万元的协议书一份后，金海军于2013年11月27日经签订为十级伤残。按法律规定，十级伤残的赔偿数额为1.7万余元，此一项已超出双方协议书确定的赔偿数额。2013年8月6日双方签订的协议书确定的权利义务明显违反公平原则，应认定为显失公平。
本院综合认为：天鑫建筑为其承包工地临时招用人员，雇佣金海军从事建筑工作，口头约定每日工资120元，按日结算。双方没有签订劳动合同，天鑫建筑在二审期间亦没有提供工资表、员工管理名册、缴纳保险费用等相关证据证明双方存在劳动关系，故对天鑫建筑诉称双方存在劳动关系的观点本院不予支持；天鑫建筑与金海军之间签订的协议书虽是双方真实意思表示，但赔偿金额明显低于金海军的实际经济损失，天鑫建筑应对金海军的残疾赔偿金承担赔偿责任。综上，天鑫建筑的上诉理由不能成立，一审认定事实清楚，适用法律适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费454元，由上诉人柳河县天鑫建筑工程有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
本判决自送达双方当事人之日起生效，当事人申请执行期间为本判决生效之日起两年。
审 判 长 纪 刚
代理审判员 宋军丽
代理审判员 王天华
二〇一四年二月十日
书 记 员 赵慧博