浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初11710号原告：宏联国际贸易有限公司，住所地：香港特别行政区九龙尖沙咀科学馆道9号新东海商业中心13楼1303室。法定代表人：郑波，董事。委托代理人：吴振东，浙江越人律师事务所律师。被告：永康市铭思恩贸易有限公司，住所地：浙江省金华市永康市经济开发区长城村长枝路16号第三层东侧。法定代表人：蔡锦银，执行董事。委托诉讼代理人：黄侃侃，浙江望朔律师事务所律师。被告：浙江天猫网络有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区五常街道五常大道168号3号楼三层。法定代表人：张勇，董事长。原告宏联国际贸易有限公司（以下简称宏联公司）诉被告永康市铭思恩贸易有限公司（以下简称铭思恩公司）、浙江天猫网络有限公司（以下简称天猫公司）侵害商标权纠纷一案，本院于2017年7月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宏联公司的委托诉讼代理人吴振东、被告铭思恩公司的法定代表人蔡锦银、委托诉讼代理人黄侃侃到庭参加诉讼，被告天猫公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宏联公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告铭思恩公司停止在其经营的天猫网网店（https://msemy.tmall.com）里销售侵犯原告商标权的产品，天猫公司立即删除该店铺里的侵权链接；2.判令被告铭思恩公司在天猫网首页上刊登致歉声明，以消除影响；3.判令被告铭思恩公司赔偿原告经济损失及为制止侵权而支付的合理费用共计人民币30万元；4.本案诉讼费由被告铭思恩公司承担。诉讼过程中，原告自愿放弃第二项诉请及第一项诉请中针对天猫公司的诉请，不违反法律规定，本院予以准许。事实和理由：保罗弗兰克实业有限责任公司（PAULFRANKINDUSTRIES，LLC）（以下简称“保罗弗兰克公司”）是一家根据加利福尼亚州法律设立的有限公司，总部位于美国，是专业生产高品质服装服饰的全球领先企业，其产品行销世界各地，在中国的服装服饰市场相关公众中具有很高的知名度。该公司于1999年7月30日前后开始，向中华人民共和国国家商标局申请包括“大嘴猴图形”、“PAULFRANK”“大嘴猴图形+文字”等系列商标，且均已获准注册，并均在有效期内。保罗弗兰克公司在世界范围内极力创建“PAULFRANK”“大嘴猴图形”“大嘴猴图形及文字”等商标专用权的知名度，系保罗弗兰克公司最具价值的资产之一。2008年前后，保罗弗兰克公司将其产品在中国大陆范围内进行生产销售，该系列商标取得了极高的知名度和产品美誉度。2015年，原告与保罗弗兰克公司订立在中国大陆、澳门以及香港地区所有产品生产经营的独占许可协议（即原告系独占许可方），与此同时，保罗弗兰克公司授权原告在中国大陆、澳门以及香港地区内全方位实施保护保罗弗兰克公司知识产权。经原告调查发现，被告铭思恩公司在天猫网上经营的店铺（https://msemy.tmall.com）里大肆在线销售使用原告享有商标专用权标识的产品。铭思恩公司在其网页介绍中使用大嘴猴图形商标，在其出售的产品上同样使用大嘴猴图形商标。2016年11月15日，原告就铭思恩公司在线侵权的行为进行了公证证据保全。铭思恩公司使用原告系列商标的目的非常明显，就是意图通过侵权产品以及网页内容上的商标标识误导消费者，使广大消费者误认为其销售的产品就是原告产品，以获取高额利润。天猫公司作为网络服务提供者，应当审查在其交易平台上发布的交易信息，对侵权信息应及时删除。天猫公司未及时删除相关侵权信息链接的行为构成帮助侵权，应当承担共同责任。被告铭思恩公司答辩称，一、对构成侵权没有异议，但被告铭思恩公司并不是生产厂家，只是进行网络销售，实际销售周期短，销售数量小，获利并不大。被告铭思恩公司是2016年8月才开始销售本案涉案产品，该产品系被告法定代表人家人从市场上购买的，总共进货300件。该产品挂到网上销售10余件就有点卖不动了，被告就将该产品下架，直到双十一后再重新上架，在半个月左右时间销售完300件（包括原告购买的一件），实际只销售了一个月左右，获利1700余元。二、原告索赔要求过高，请求在合理的范围内支付原告诉讼请求。涉案产品市场进货价是15元，在网上销售价格是23.8元（还包邮，邮费为3元），故实际所得利润为5.8元。原告曾购买过该产品，应该是知道的。故被告总销售利润为1740元（包括原告购买的一件）。根据《商标法》规定：侵害商标专用权的赔偿额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在侵权期间因侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。前款所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受到的损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予50万元以下的赔偿。本案被告侵权行为所得利益是可以计算的，而且被告铭思恩公司并不是生产型厂家，只是销售厂家，在销售完300件涉案产品后就没有再从市场上进过货。综上，被告铭思恩公司法律意识淡薄，但主观上并没有恶意侵犯他人商标权的故意，被告铭思恩公司愿意支付原告为制止侵权而支付的公证费、诉讼费等费用。但原告索赔额度要求过高，请求法院以事实为依据，酌情考虑原告诉讼请求。被告天猫公司书面答辩称，一、天猫公司已核实，被告铭思恩公司是会员名为“铭思恩母婴专营店”店铺的实际经营者。二、即使被告铭思恩公司被认定侵犯他人知识产权，要求天猫公司停止侵权无相应的事实和法律依据。天猫公司在收到起诉状后，检查了涉案商品，发现涉案商品链接已无侵权信息，故被告铭思恩公司已经停止侵犯原告商标权行为，因此原告要求天猫公司停止侵权已无事实基础。天猫公司未实施直接侵害原告商标权的行为，作为网络服务提供商主观上没有过错，客观上没有明知被告铭思恩公司侵权而未采取任何措施的行为。原告宏联公司、被告铭思恩公司围绕诉讼请求依法提交了证据。被告天猫公司未到庭，亦未提供证据，对原告宏联公司、被告铭思恩公司提交的证据放弃到庭质证的权利。原告宏联公司提交的证据，本院经审查后均予以确认并在卷佐证；被告铭思恩公司提交的证据，经当庭勘验及原告确认，本院对被告铭思恩公司自2016年8月1日至2017年2月16日共销售涉案被控侵权产品300件、原价29.8元（实际销售价格23.8元）的事实予以确认。根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：保尔弗兰克工业公司（PAULFRANKINDUSTRIES,INC.）经中华人民共和国国家工商行政管理局商标局（以下简称国家商标局）核准注册第1469453号商标，核定使用商品为第25类服装，鞋，帽子，袜，有效期限自2000年11月7日至2010年11月6日止；2011年4月18日，国家商标局核准该商标续展注册，有效期自2010年11月7日至2020年11月6日；2012年5月20日，国家商标局核准该商标转让，受让人为塞班资产美国有限公司；2012年5月29日，国家商标局核准该商标变更注册人名义为保罗弗兰克公司。保罗弗兰克公司经国家商标局核准注册第7196334号商标，核定使用商品为第25类服装，童装，鞋，帽，袜等，有效期限自2013年5月14日至2023年5月13日止。2016年8月23日，保罗弗兰克公司确认宏联公司为第1469453号、第7196334号等商标在中国大陆、澳门以及香港地区的所有商品类别上的独占被许可方，有效期自2015年1月1日至2030年2月28日。2016年11月15日，宏联公司的委托代理人范国雷向河北省石家庄市太行公证处申请证据保全公证。同日，范国雷在公证员、公证人员监督下使用公证处电脑，利用“开源景乐”的用户名及密码登陆天猫网，搜索“铭思恩母婴专营店”，进入店铺，在搜索栏输入“儿童内衣”点击“搜本店”，显示多个结果，其中名称为“儿童保暖内衣套装男童女童加绒加厚童装宝宝睡衣婴幼儿秋衣秋裤冬”的商品，显示总销量52840件，点击进入该商品页面，显示促销价15.8-23.8元，月销量37693件，累计评价18448个，颜色分类23个，参考身高5个，选择第三行第一个颜色分类及参考身高“100cm（100码建议身高85-95）”进行购买，实付款23.8元，形成订单编号2804580024445962。同月23日，范国雷在公证员及公证人员监督下在石家庄市××路××小区西侧胡同内天天快递工作点所在库房签收外包装完好的快递包裹一个，该包裹粘贴运单显示“天天快递”“667055432678”。该包裹由公证员、公证人员带回公证处保管。同月24日，在公证员及公证人员监督下，范国雷在公证处对包裹进行拆封、拍照、查验后重新包装并由公证员加贴封条，由范国雷、公证员及公证人员共同签字确认，交由范国雷自行保管。同月28日，在公证员及公证人员监督下，范国雷利用“开源景乐”账号及密码登陆天猫网，在“我的淘宝”-“已买到的宝贝”中查看订单号2804580024445962对应的物流详情，显示物流公司：天天快递；运单号码：667055432678，之后进行确认收货等操作。2016年12月13日，河北省石家庄市太行公证处出具（2016）冀石太证经字第2755号公证书。当庭查看（2016）冀石太证经字第2755号公证书所附的公证实物，内有天天快递详情单（单号667055432678）一份、儿童服装一套。在服装领口处附有合格证，注明“商标：母婴宝；生产企业：永康市铭思恩贸易有限公司”等信息。服装上印有大嘴猴图案标识。另认定，Tmall.com（天猫网）由天猫公司运营。天猫店铺“铭思恩母婴专营店”由铭思恩公司注册经营。双方当事人均认可被告铭思恩公司自2016年8月1日至2017年2月16日共销售涉案被控侵权产品300件、价格23.8元。另查明，宏联公司经河北省石家庄市太行公证处公证，在天猫店铺“千淼诺母婴专营店”中所购的“儿童保暖内衣套装加绒加厚男童女童秋衣秋裤宝宝睡衣小孩内衣裤冬”服装商品，其所附合格证上亦标注“商标：母婴宝；生产企业：永康市铭思恩贸易有限公司”等信息，该服装上亦印有大嘴猴图案标识。至庭审时，涉案天猫店铺“铭思恩母婴专营店”中本案被控侵权链接已删除，但在另一个商品链接中仍有涉案被控侵权产品在售。本院认为，本案系涉港侵害商标权纠纷，本院作为被告天猫公司住所地人民法院，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第三款、第二十八条、第二百五十九条之规定，对本案具有管辖权。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五十条规定：“知识产权的侵权责任，适用被请求保护地法律，当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。”本案中，双方当事人未就法律适用进行约定，且宏联公司于中华人民共和国内地提出涉案知识产权保护请求，故本案适用中华人民共和国内地法律作为准据法。宏联公司经保罗弗兰克公司许可享有第1469453号、第7196334号注册商标（以下简称涉案商标）在中国大陆、澳门以及香港地区的独占使用权利，该商标尚属保护期限内，法律状态稳定，应受法律保护。原告主张被告铭思恩公司生产、销售侵害原告注册商标专用权的商品的行为侵害其注册商标专用权。根据《中华人民共和国商标法》规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标，容易导致混淆的行为以及销售侵犯注册商标专用权的商品的行为均属侵犯注册商标专用权的行为。本案中，被控侵权服装上使用的大嘴猴图案标识明显起到识别商品来源的作用，构成商标性使用。该标识与第1469453号商标标识相同，与第7196334号商标构成近似，且涉案商标核定使用的商品范围均包括服装。涉案商品所附吊牌上明确注明生产企业为铭思恩公司，故可认定被控侵权商品系被告铭思恩公司生产。被告铭思恩公司辩称并非产品生产商，但未提供相应证据，且涉案产品系铭思恩公司自行销售，其对产品合格证上关于标注其为生产企业的信息应当知晓，但其仍予销售，故本院对铭思恩公司的该抗辩不予采纳。宏联公司确认并未许可铭思恩公司使用涉案商标，且铭思恩公司未能提供证据证明生产、销售涉案商品具有合法授权，因此涉案商品为未经宏联公司许可在相同商品上使用相同和近似商标的商品，容易造成混淆，属于侵犯宏联公司第1469453号、第7196334号商标专用权的商品。铭思恩公司生产、销售涉案商品的行为属商标侵权行为，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。关于赔偿金额。因铭思恩公司因侵权获得的利益及原告因被侵权受到的损失均难以确定，原告亦未举证证明商标许可使用费数额且主张法定赔偿，本院将根据行为人侵权行为的性质、主观过错程度、涉案商标的知名度以及原告为制止侵权所产生的合理费用等因素确定赔偿数额。同时，本院注意到以下事实：1.涉案商品由铭思恩公司生产并销售，且在其他天猫店铺中亦有标注为生产企业系铭思恩公司的侵权产品在售；2.双方当事人均认可被告铭思恩公司自2016年8月1日至2017年2月16日共销售涉案被控侵权产品300件、价格23.8元；3.至庭审时，被告铭思恩公司仍在其经营的天猫店铺“铭思恩母婴专营店”中销售侵权产品；4.原告因维权支出购物款、公证费并委托律师出庭。故本院酌定赔偿金额为40000元。庭审中，宏联公司自愿放弃对天猫公司的诉请，不违反法律规定，本院予以准许。故关于天猫公司的责任，本院不再评判。综上，依据《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十七条、第六十三条，最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五十条之规定，判决如下：一、被告永康市铭思恩贸易有限公司立即停止销售侵犯原告宏联国际贸易有限公司第1469453号、第7196334号注册商标专用权的服装商品；二、被告永康市铭思恩贸易有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告宏联国际贸易有限公司经济损失（含合理费用）40000元；三、驳回原告宏联国际贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5800元，由原告宏联国际贸易有限公司负担2513元，由被告永康市铭思恩贸易有限公司负担3287元。财产保全申请费320元，由被告永康市铭思恩贸易有限公司负担。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内，被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费5800元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知预交。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郎梦佳人民陪审员  宋维宝人民陪审员  楼志明二〇一七年十一月三十日书 记 员  洑婵娟?*ArabicDash?-2-??*ArabicDash?-1-?