甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）天刑一终字第47号
原公诉机关天水市秦州区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，男，生于1970年1月24日，汉族，天水市秦州区人，中专文化，无业。
原审被告人王雯冬，又名王立峰，外号四楞子，男，生于1967年6月11日，汉族，甘肃省嘉峪关市人，中专文化，无业。1987年11月19日因犯盗窃罪被原北道区人民法院判处有期徒刑七年。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年3月18日被取保候审，2013年3月17日被解除取保候审转为监视居住。2014年5月29日被秦州区人民法院决定逮捕，在执行过程中，2014年6月9日因患病被秦州区人民法院决定暂予监外执行。
秦州区人民法院审理秦州区人民检察院指控原审被告人王雯冬犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2014年5月29日作出（2014）天秦刑初字第85号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现己审理终结。
原审判决认定，2013年1月10日21时许，被告人王雯冬和李某乙、罗某、王某及其女友在秦州区七里墩“盛世秦宫”唱歌时，王某和女友发生吵架，王雯冬便说要吵到外面吵去，为此，王某和王雯冬又发生吵架，王雯冬把王某叫到卫生间争辩过程中，朝王某鼻子击打一拳致流血。出来后，王某拿啤酒瓶打王雯冬但没有打上，王雯冬便朝王某右腿踢了一下，致王某倒地受伤。经魏氏骨科医院、天水市第一人民医院诊断：王某1.右内踝骨折并关节脱位；2.右胫腓联合分离；3.右腓骨下端骨折；4.神经、血管损伤。经天水市秦州区公安司法鉴定中心、甘肃法医学会司法鉴定中心鉴定：外伤致王某右内踝骨折并关节脱位、右胫腓联合分离、右腓骨下端骨折、神经、血管损伤，经治疗后右踝关节功能活动度丧失达50%以上属重伤。
王某受伤后，在魏氏骨科医院、天水市第一人民医院、北京航天总医院治疗，共计住院45天，花医疗费27183.62元，造成误工费14473.48元、护理费8040.82元、交通费863元、住院伙食补助费1800元、营养费900元、鉴定费3700元、住宿费498元，共计57458.92元。
原审另查明，被告人王雯冬经天水市第一人民医院诊断：先天性心脏病，室间隔缺损（膜周部），室水平左向右分流，左室舒张功能减退。天水市公安局秦州分局执行逮捕时，看守所以王雯冬随时有生命危险为由，不予关押。
原审认定上述事实的证据如下：
1.被害人王某的报案材料及陈述，2013年1月10日晚，我和四楞子在秦州区七里墩“盛世秦宫”消费时，因和四楞子言语不和，被四楞子叫到卫生间将鼻子打破。出来后，我拿起茶几上的啤酒瓶朝四楞子砸去，但没有砸到身上，“四楞子”过来将我踢倒在地，使我受伤。第二天，我到魏氏骨科医院住院治疗。
2.证人罗某的证言，2013年1月10日21时许，我和四楞子、王某等人在秦州区七里墩“盛世秦宫”唱歌时，不知什么原因王某和四楞子吵开了，我们大家劝开后二人到卫生间去了，里面发生啥事就不知道，二人出来时王某的鼻子破了流血了。他俩又吵骂，王某拿啤酒瓶打四楞子，四楞子躲了一下，并且用腿把王某勾倒了一下，王某就摔倒了，我们几个把王某扶起来坐下，因玩不成了，我们都回家了。
3.证人张某的证言，2013年1月10日晚，我和四楞子、王某等人吃完饭在秦州区七里墩“盛世秦宫”唱歌，我和王某说什么，王某就让我滚，我俩就吵了几句，王雯冬说要吵回家吵去，王某就和王雯冬接着吵，后二人到卫生间说话去了。过了一阵他俩出来，我因为生气就没有看王某。王某在沙发上坐了一会，站起来从茶几上拿了一酒瓶打王雯冬，我就说了一句你干啥，王某说要打仗哩，我说放下不要丢人，我想在卫生间躲一阵提前回家，出来看见王某在沙发上坐着，王雯冬叫我坐到王某边，王某说他的腿受伤了送一下，我和一个保安将王某送到家后我也回家了。
4.证人闫某的证言，2013年1月10日22时许，我在家睡了，罗某打电话叫我到“盛世秦宫”。当时有罗某、王某及女友坐在包厢里，我没有看到他们有受伤的情况。我和王某喝酒说话中得知打架的事，在现场我也没有看到打架的迹象。我们坐了二十几分钟，我先把王某送出来，王某说他的腿有点疼，我就搀扶着，送走王某及女友，我也打车回家了。
5.证人胡某的证言，2013年1月10日21时许，我和王雯冬、李某乙、罗某、王某及其女友在秦州区七里墩“盛世秦宫”唱歌。22时许，我突然听见啤酒瓶扔过来的声音，回头又一看是王某打四楞子，没打上，王某冲过去打王雯冬，就摔倒在地上了，我当时喊道你们干啥，就把他两个制止住了。后面再没打，他们什么时候走的也没注意。
6.证人李某甲的证言，2013年1月10日21时许，我和罗某、王某及其女友、胡某等人在秦州区“老东乡”吃完饭又到七里墩“盛世秦宫”WTV，我就缠着唱歌，前面发生的事不知道，正唱歌时看见王某扔啤酒瓶打王雯冬没有打上，大家都喊着不要打了，王某就坐下了。王某女友哭着哩。我想大家都喝酒了不会有事，就继续唱歌。其间，王某又扔啤酒瓶打王雯冬没有打上，他们还坐在后面的沙发上，我站在前面唱歌。我再看见时王某已经倒在王雯冬跟前了。
7.被告人王雯冬的供述，2013年1月10日21时许，我和王雯冬、李某乙、罗某、王某及其女友在秦州区七里墩“盛世秦宫”唱歌时，王某和他女友吵起来，我就说要吵到外面吵去，王某就和我吵起来，我把王某叫到卫生间争辩过程中，朝王某鼻子一拳打得流血了。出来后，王某拿啤酒瓶打我没有打上，我的左腿把他的右腿绊了一下王某直接倒在地上，被在场的朋友劝开了，我们坐了一会，王某告诉我他的腿断了，然后他的朋友送他回家了。
8.魏氏骨科医院、天水市第一人民医院诊断证明、病例，天水市秦州区公安司法鉴定中心、甘肃法医学会司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实王某内踝撕脱性骨折、腓骨下端骨折位于水平韧带联合以上，属于踝部骨折的外翻外旋型，即当右足跖屈、外翻并旋外时，内侧副韧带过度牵拉断裂损伤并引发内踝撕脱性骨折，直接外力作用很难形成此类损伤，多系间接暴力作用所致。王某受伤后经过治疗，骨折已基本愈合，但并未涉及其踝关节面，关节面出现了明显的硬化和增生、关节间隙变窄，此为影响踝关节运动功能的主要因素，亦是本次外伤引起的后果。手术治疗中内固定的取出与否与踝关节的功能障碍不存在直接关系。综上，王雯冬将王某踢倒后受伤的事实与王某的伤情形成相符合；王某的内固定不涉及踝关节面，不影响其运动功能。王某右踝关节损伤导致活动度丧失达50%以上属重伤。
9.王某提交并经当庭示证、质证的医疗费、鉴定费等票据，证实王某受伤后遭受的损失。
原审法院认为，被告人王雯冬因处事不当，故意伤害他人并造成重伤的后果，其行为构成故意伤害罪。被告人王雯冬及辩护人所持王某的伤情与王雯冬的行为没有关系的辩护意见，与查明事实不符，王雯冬的行为与王某的伤情之间存在刑法上的因果关系，故该意见不能成立，不予采纳。被告人王雯冬在王某和他人争吵时不及时劝阻，方式粗暴，引起王某与其发生争吵，且先动手将王某的鼻子打伤，是本案发生的原因，故辩护人关于王某有过错的意见不予采纳。被告人王雯冬应对其伤害行为给王某造成的损失承担赔偿责任。医疗费、鉴定费、交通费、住宿费依据王某提交的有效票据和实际花费予以支持；误工费因王某出院时医嘱内固定一个月取出钢针，其功能恢复酌情支持60天，误工费按受诉法院上一年度职工平均工资计算支持135天；护理费按住院天数45天支持，因王某未提供其母亲的工资证明，按照误工费的标准计算；住院伙食补助费、营养费予以支持。后续治疗费没有事实依据，残疾赔偿金没有法律依据，均不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一款、第二款的规定，判决：一、被告人王雯冬犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。二、被告人王雯冬赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费27183.62元、误工费14473.48元、护理费8040.82元、交通费863元、住院伙食补助费1800元、营养费900元、鉴定费3700元、住宿费498元，共计57458.92元。
原审附带民事诉讼原告人王某上诉提出：1、一审阶段律师计算护理费时，未将其母亲工资证明计算在内，造成漏算，要求重新计算；2、案发后被告人王雯冬未进行赔偿，上诉人腿部伤情需进行二次治疗，经鉴定治疗费用约为1.3万元，要求判令王雯冬全部承担。
经本院审查，一审认定被告人王雯冬犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，据以定案的证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
上诉人王某所提对护理费重新计算的意见，经查，护理人员有收入的，护理费应参照误工费计算方法，结合护理人数、护理期间等依护理人员收入减少数额确定；本案一审法院根据庭审质证情况己对该赔偿项目依法做出裁判，上诉人所提要求重新计算的意见无法律依据，不予支持。所提后续治疗费用可根据伤情恢复情况及治疗方案等在产生后另行提起诉讼。故上诉人所提要求改判的意见不能成立，不予支持。
本院认为，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分判处符合法律规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 帆
代理审判员 宋一泓
代理审判员 郭智文
二〇一四年七月九日
书 记 员 李凤勇