山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁17民终1030号上诉人（原审被告）：山东鄄城县泰斗高新材料有限公司。住所地：鄄城县青年路东段*号。统一社会信用代码：91371726558935497P。法定代表人：徐圣秀，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘兴玉，男，1965年7月25日出生，汉族，大学文化，鄄城县政府法制办工作人员，户籍地：鄄城县，现住鄄城县。被上诉人（原审原告）：鄄城融翔民间资本管理有限公司。住所地：鄄城县鄄五路中段房产局对过。统一社会信用代码：91371726310321782K。法定代表人：王翠，该公司经理。委托诉讼代理人：韩增强，男，1965年9月14日出生，汉族，该公司法务部主任，住鄄城县。原审被告：刘海峰，男，1974年10月30日出生，汉族，鄄城县工商局职工，住鄄城县。原审被告：鄄城县大诚新型建材有限公司。住所地：鄄城县旧城镇大邢庄村东。法定代表人：王成，该公司总经理。上诉人山东鄄城县泰斗高新材料有限公司（以下简称鄄城县泰斗公司）与被上诉人鄄城融翔民间资本管理有限公司（以下简称鄄城融翔公司）及原审被告刘海峰、鄄城县大诚新型建材有限公司（以下简称鄄城县大诚公司）民间借贷纠纷一案，不服山东省鄄城县人民法院（2016）鲁1726民初496号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人鄄城县泰斗公司的委托诉讼代理人刘兴玉、被上诉人鄄城融翔公司的委托诉讼代理人韩增强、原审被告刘海峰到庭参加诉讼。原审被告鄄城县大诚公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鄄城县泰斗公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一审法院认定涉案销售协议为代销协议错误，该协议不应作为定案依据，且从内容上看该协议是将阻燃剂销售后抵偿涉案借款，故涉案借款已经阻燃剂销售货款所抵销，上诉人不应再承担偿还责任;被上诉人已向鄄城县大诚公司主张权利，与其签订协议用经营收益抵偿涉案借款本息。鄄城融翔公司辩称：被上诉人与鄄城县大诚公司的法定代表人共同与上诉人签订的销售协议，实质上是代销协议，而代销的物品至今未销售，因此不能免除上诉人向被上诉人偿还借款本息的责任。被上诉人仅是与鄄城县大诚公司曾经存在租赁关系，由于租赁物被郓城县人民法院查封并进入执行程序，故该租赁关系早已解除。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。刘海峰述称：同意上诉人的上诉意见。鄄城县大诚公司未陈述意见。鄄城融翔公司向一审法院起诉请求：一、依法判令被告鄄城县泰斗公司、法定代表人赵庆国返还借款本金200万元（大写：贰佰万元整）和利息（利息按国家规定计算）；二、被告鄄城县大诚公司、法定代表人王成、被告刘海峰对上述诉讼请求承担连带责任；三、本案的全部诉讼费、律师代理费、执行费、公证费等由被告承担。事实和理由：2014年10月23日，被告鄄城县泰斗公司、法定代表人赵庆国向原告借款200万元，并由宁效煜股东同意一起借款给公司使用。由鄄城县大诚公司、法定代表人王成、赵战士（鄄城县大诚公司股东）、刘海峰做担保。声明用途为企业资金周转。于2014年11月1日还清本息，到期后被告没有履行借款合同。原告不断找被告，被告总是以各种理由不还款，至今未还款。为此原告根据协议约定起诉至法院。一审法院认定事实：2014年10月23日，被告鄄城县泰斗公司因资金周转需要，向原告借款2000000元，并签订《财务性短期投资协议》约定，“出借方：鄄城融翔资本管理有限公司借款方：山东鄄城县泰斗高新材料有限公司法定代表人：赵庆国开户金融机构：工商银行菏泽分行账户：62×××36赵庆国担保企业：鄄城县大诚新型建材有限公司法定代表人：王成担保人刘海峰借款总额为人民币（大写）贰佰万元（小写）￥2000000元。期限自2014年10月23日起至2014年11月1日止。借款用途为：资金周转。……借款方未按约定期限还款且未就展期事宜与出借方达成协议，出借方有权就借款逾期部分从逾期之日起按照借款逾期罚息利率计算罚息，直至借款方完全偿清本息为止……借款逾期罚息利率为本合同约定的借款利率的基础上加20%……出借人：鄄城融翔民间资本有限公司借款人：山东鄄城县泰斗高新材料有限公司赵庆国担保方：王成担保人：刘海峰”。该协议中，“借款方：山东鄄城县泰斗高新材料有限公司法定代表人：赵庆国开户金融机构：工商银行菏泽分行账户：62×××36赵庆国担保企业：鄄城县大诚新型建材有限公司法定代表人：王成担保人刘海峰”处均签字按捺手印。原告于2014年10月23日通过银行转账，向收款人为赵庆国账号62×××36转账2000000元。后被告鄄城县泰斗公司未及时偿还，原告多次催促还款无果。2014年12月3日，原告的工作人员与鄄城县大诚公司的法定代表人一起拉走被告鄄城县泰斗公司180吨阻燃剂。原告与被告鄄城县泰斗公司于2014年12月15日签订《销售协议》，约定“兹有融翔资本管理有限公司拉走山东鄄城县泰斗高新材料有限公司膨胀型阻燃剂壹佰捌拾吨（180吨），由融翔资本管理公司和王成自行处理。所卖货款用于偿还融翔资本管理公司的借款。融翔资本管理公司和王成销售此产品前每吨价格须与山东鄄城县泰斗高新材料有限公司协商后方可销售”。一审法院认为，原告鄄城融翔公司与被告鄄城县泰斗公司基于双方自愿签订《财务性短期投资协议》，该协议内容为借款事宜，是双方当事人真实意思表示，该借款协议合法有效，双方当事人均应依约履行。原告鄄城融翔公司依约交付借款本金，被告鄄城县泰斗公司作为借款人，依约应按时归还全部借款。对于被告鄄城县泰斗公司辩称已用公司货物向原告抵偿借款，一审法院认为，原告与被告鄄城县泰斗公司未就用货抵借款达成协议，而是签订了《销售协议》，该协议内容看，是用原告拉走的膨胀型阻燃剂销售款来清偿借款，而销售价格需要经被告鄄城县泰斗公司同意，故原告与被告鄄城县泰斗公司之间实际形成了代销合同关系。而由于膨胀型阻燃剂至今未销售，所以被告也就没有向原告清偿借款，原、被告之间的债权债务关系尚未消灭，故被告鄄城县泰斗公司仍有向原告偿还借款的义务。对于原告要求被告以国家规定支付利息的主张，经审查，本案中原、被告之间签订的借款协议内容只约定了“借款逾期罚息利率为本合同约定的借款利率的基础上加20%”，而未约定借款期间利息，故利息应当自履行期限届满之日起按照民间借贷司法解释的规定，以年利率6%计算支付逾期利息。被告刘海峰辩称，原告与被告鄄城县泰斗公司另签订了一份借款合同，原告不应依据涉案合同主张权利。原告对此否认，被告刘海峰没有举证证明。一审法院认为，原告与被告之间是否另行签订了借款合同，涉案合同已经失效的事实无证据予以证明，故一审法院对被告刘海峰的辩称不予采信。被告鄄城县大诚公司和被告刘海峰作为担保企业和担保人在借款协议上签字按手印，同时涉案借款协议未约定担保方式，故被告鄄城县大诚公司和被告刘海峰应当承担连带保证责任。对于原告主张被告鄄城县泰斗公司法定代表人还款本金及利息和被告鄄城县大诚公司法定代表人王成承担连带清偿责任的诉求，一审法院认为，涉案借款系公司债务，公司法定代表人不应承担清偿责任，故不予支持。综上，对于原告要求期限内利息的诉求不予支持，对于原告要求被告鄄城县泰斗公司的法定代表人、鄄城县大诚公司的法定代表人承担民事责任的诉求不予支持，对于原告其他的诉求，符合法律规定，应予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决如下：一、被告山东鄄城县泰斗高新材料有限公司于判决生效后十日内偿还原告鄄城融翔民间资本管理有限公司借款本金2000000元及利息（利息按年利率6%自2014年11月2日起计算至判决指定的履行期届满之日）；二、被告鄄城县大诚新型建材有限公司、被告刘海峰承担连带清偿责任；三、驳回原告鄄城融翔民间资本管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元、保全费5000元，合计27800元，由被告山东鄄城县泰斗高新材料有限公司、被告鄄城县大诚新型建材有限公司、被告刘海峰共同负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，关于涉案销售协议是否是代销协议。经审查双方签订的销售协议内容，是用鄄城融翔公司拉走的膨胀型阻燃剂销售款来偿还鄄城县泰斗公司的借款，而销售价格需要经鄄城县泰斗公司同意，一审法院认为鄄城县泰斗公司与鄄城融翔公司并未就用货物抵偿借款达成协议，并据此认定鄄城县泰斗公司与鄄城融翔公司之间实际形成了代销合同关系，并无不当。该销售协议中的膨胀型阻燃剂至今未销售，故鄄城县泰斗公司并未向鄄城融翔公司清偿借款，鄄城县泰斗公司上诉称已用该协议中货物抵偿涉案借款，无事实根据和法律依据，本院不予采信。鄄城县泰斗公司上诉称鄄城融翔公司已向鄄城县大诚公司主张权利，与鄄城县大诚公司签订协议用经营收益抵偿涉案借款本息，但其并未提交确实充分的证据证明鄄城融翔公司与鄄城县大诚公司签订的协议产生了经营收益并抵偿了涉案借款本息，故对其该项上诉理由，本院亦不予采信。综上所述，鄄城县泰斗公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22800元，由上诉人山东鄄城县泰斗高新材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴树峰审判员  李 锋审判员  张宪明二〇一七年七月十一日书记员  刘启国