广东省增城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗增法刑初字第407号
公诉机关广东省增城市人民检察院。
被告人陈某，农民，户籍地址广东省增城市。因本案于2013年12月16日被羁押，同日被刑事拘留，2014年1月23日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
辩护人陈刘文，广东合众之源律师事务所律师。
广东省增城市人民检察院以增检公刑诉字（2014）337号起诉书指控被告人陈某犯非法持有枪支罪，于2014年4月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省增城市人民检察院指派检察员罗瑞明、李睿出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人陈刘文到庭参加诉讼。本案经办理延期审理手续，本案现已审理终结。
广东省增城市人民检察院指控，2010年，被告人陈某将一名工友叫“阿木”的男子（另案处理）留置在其增城市新塘镇新街村学校西街17号其家中的猎枪一支及子弹3发代为保管，2011年2月5日期间，被告人陈某将该枪支借给被告人陈某丙（已判决）再转借给同案人陈某丁（已判决），同案人陈某丁等人于2011年2月9日凌晨，持该枪支故意伤害造成冯某波中枪死亡。经鉴定，该枪支属以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，冯某波被枪击案现场的弹壳为该枪支发射遗留，1枚子弹属制式枪弹。2013年12月16日被告人陈某被抓获归案。
庭审中，公诉机关向法庭出示了枪支、弹药鉴定书、现场勘查笔录和现场照片、同案人供述、被告人供述等证据证实指控的事实。公诉机关认为，被告人陈某的行为已构成非法持有枪支罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定，判处刑罚。
被告人陈某辩解是其工友“阿某”将一工具箱放在其家中，后陈某丙到其家借工具时，才发现工具箱中有枪支弹药，于是陈某丙把该枪支弹药拿走了，其并没有将枪支弹药借给陈某丁。
辩护人提出如下辩护意见：1、被告人陈某归案后能如实供述其罪行，可从轻处罚；2、被告人陈某是在陈某丙借工具时才发现“阿某”留下的工具箱中有枪支，由于法律意识淡薄未向司法机关报告，就将枪支借给陈某丙，具有一定的过错，但陈某丙当时只是说借枪用于打猎，并没有告知被告人将枪借给陈某丁用于伤人。所以被告人陈某的犯罪情节轻微；3、被告人陈某是初犯、偶犯。综上所述，建议对被告人陈某适用缓刑。
经审理查明，陈某将其非法持有的猎枪一支及子弹3发借给陈某丙（已判决），后陈某丁（已判决）又向陈某借上述枪支弹药，陈某就要求陈某丙将猎枪及子弹转交给陈某丁。2011年2月9日凌晨，陈某丁持该枪支故意伤害冯某波致其死亡。经鉴定，该枪支属以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，冯某波被枪击案现场的弹壳为该枪支发射遗留，1枚子弹属制式枪弹。2013年12月16日被告人陈某被抓获归案。
上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：
1、抓获经过，证实被告人陈某于2013年12月16日被抓获归案。
2、被告人陈某的户籍材料，证实被告人陈某犯罪时已满18周岁，达到刑事责任年龄。
3、增城市公安局缴赃说明及扣押物品文件清单：证实在陈某丁位于增城市新塘镇新街村基坣街3号的家中缴获单管猎枪一支，猎枪子弹1发。
4、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（痕迹）字（2011）86号枪支、弹药鉴定书，证实
（1）送检的1号检材枪形物品1支属以火药为动力发射枪弹的非制式枪支；
（2）送检的2号检材子弹形物品1枚属制式枪弹。
（3）“2011.2.9”冯某波被枪击案现场的弹壳为送检的1号检材发射遗留。
5、增城市公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（尸）字（2011）5522号法医学尸体检验鉴定书，证实冯某波（被陈某丁使用枪支打死的被害人）系被霰弹枪射击左胸部造成心脏及两侧肺脏破裂引起失血性休克死亡。
6、本院的（2011）穗增法少刑初字第78号刑事附带民事判决书、广州市中级人民法院的（2012）穗中法少刑终字第44号刑事附带民事裁定书，证实陈某丁因犯故意伤害罪被判处有期徒刑七年。
7、本院的（2011）穗增法刑初字第487号刑事判决书，证实陈某丙因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年六个月。
8、证人陈某丙的证言：我听陈某说他有一支猎枪，后我向他借该枪来打鸟。2011年2月9日凌晨0时30分许，陈某打电话给我叫我把枪给陈某丁，没有说明陈某丁拿枪要干什么，后凌晨1时许我刚好遇上陈某丁，陈某丁说陈某叫他去我那里拿枪，于是我就把枪和三发猎枪弹交给了陈某丁，陈某丁没说拿枪干什么。到了当日18时许，我听到村里的人说陈某丁在当天凌晨开枪打伤人了。
经辨认，证人陈某丙辨认出被告人陈某就是借枪给其并打电话让其把枪给陈某丁的人。
9、证人陈某丁的证言：我听陈某说他有一支猎枪，因为当时我村附近出现了抢摩托车的人，我们准备去抓人，于是我就向陈某借枪，他当时答应了，但没有给枪我。2011年2月8日，我打电话给陈某向他借枪，他说枪在陈某丙处，叫我去找陈某丙拿，于是我找到陈某丙，并从他那里拿了一把枪和三发猎枪弹，后来就用那枪打死了人。
经辨认，证人陈某丁辨认出被告人陈某就是借给他枪的人。
10、被告人陈某的证言：帮我做工的一名叫“阿木“的广西籍男子将他的工具放在我处。后陈某丙找我借冲击钻和电线时，发现我的工具箱内的一支枪和两三颗子弹，当时我估计那把枪是“阿某”的，因为和枪放在一起的那堆工具都是“阿某”，而且工具箱平时只有我和“阿某”使用。当时我打电话问“阿某”，但没有打通。我准备把枪扔走时，陈某丙叫我把枪放在他那里，后陈某丙就将枪和子弹都拿走了。在陈某丁开枪打死人的那天晚上24时左右，陈某丁曾到我家找我借子弹，我说没有后他就离开了。当时我估计陈某丁的枪可能是从陈某丙那里拿的，但我不是很肯定，因为陈某丁没有和我说他的枪从那里拿的，陈某丙也没有和我说他是否把枪借给别人。我也没有问他们。后我听村里的人说陈某丁开枪打死了人。
经辨认，被告人陈某辨认出陈某戊、陈某丁，并指认了缴获的枪支照片。
针对被告人及辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院综合评析如下：
1、关于被告人陈某提出是在陈某丙借工具时才发现“阿某”留下的工具箱中有枪支，和没有将枪支借给陈某丁的辩解意见，经查，证人陈某戊、陈某丁的证言均指证是听被告人陈某说其有枪支后，才向被告人借枪。被告人陈某先将猎枪及子弹借给陈某丙，后陈某丙根据被告人陈某的要求将猎枪及子弹转交给陈某丁的事实，上述证人证言均相互吻合，足以认定被告人陈某将其非法持有的枪支借给陈某丁的事实。故被告人陈某提出的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。被告人陈某归案后并未如实供述其犯罪事实，故辩护人提出被告人陈某如实供述的辩护意见，本院不予支持。
2、辩护人提出被告人陈某犯罪情节轻微，建议适用缓刑的辩护意见，经查，被告人陈某非法持有以火药为动力发射枪弹的非制式枪支一支，后将该枪支借给他人使用，造成一人死亡的严重后果，属情节严重，因此不予适用缓刑。故辩护人提出的上述辩护意见均据理不足，本院不予支持。
3、辩护人提出被告人陈某是是初犯、偶犯的辩护意见有理，本院予以采纳。
本院认为，被告人陈某无视国家法律，违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非制式枪支1支，借给他人使用造成一人死亡，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人陈某犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。惟未指控情节严重不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第二款第（五）项之规定，判决如下：
被告人陈某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年三个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月16起至2017年3月15日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 劲
代理审判员 陈艾菁
人民陪审员 魏洁莹
二０一四年十二月十八日
书 记 员 潘国溪
罗国保
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。