山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吕刑终字第398号
原公诉机关山西省吕梁市离石区人民检察院。
上诉人（原审被告人）贺有泉，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年2月7日被离石区公安局禁毒大队抓获，同月8日被离石区公安局刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现羁押于离石区看守所。
辩护人韩保龙，山西令德律师事务所律师。
原审被告人侯某，无业。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年2月8日被离石区公安局刑事拘留，同年3月13日经离石区人民检察院决定以其情节轻微不批准逮捕，于3月14日被取保候审。
山西省吕梁市离石区人民法院审理山西省吕梁市离石区人民检察院指控原审被告人贺有泉犯贩卖毒品、非法持有毒品罪、原审被告人侯某犯容留他人吸毒罪一案，于二〇一五年八月二十一日作出（2015）离刑初字第188号刑事判决。被告人贺有泉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2015年1月份以来，被告人贺有泉在离石区世纪广场等地出售甲基苯丙胺（冰毒）3.12克给吸毒人员张某（已行政处罚）。
2、2015年2月4日，被告人贺有泉与侯某、张某在侯某所租住的出租房内吸食完甲基苯丙胺后，张某、侯某提出让贺有泉购买一部分甲基苯丙胺以便在过春节时吸食。被告人贺有泉遂向广东上线田某（身份不详）购买100克甲基苯丙胺，甲基苯丙胺被包装在鞋盒内通过快递寄回离石区。2月7日，被告人贺有泉与侯某在离石区中央公园附近取包装有甲基苯丙胺的快递时被公安机关当场抓获，并现场查获毒品甲基苯丙胺疑似物两袋100克，以及贺有泉携带毒品两小包，一小瓶白色粉末。经鉴定，鞋盒内两包毒品实测分别重50.03克、49.84克含有甲基苯丙胺成分，贺有泉随身携带两小包毒品实测重0.40克含有甲基苯丙胺成分，白色粉末实测为3.99克含有咖啡因成分。
3、2015年1月份以来，被告人侯某在离石区乔家沟村向房东梁某租住的三层一房屋内多次容留吸毒人员贺有泉、张某吸食甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有：
书证：扣押清单、贺有泉购买的毒品疑似物和购买毒品邮寄单照片、离石区公安局现场检测报告书、离石区公安局行罚决字（2015）000168号行政处罚决定书、归案情况说明、西属巴派出所证明、协助查询财产通知书、中国联通吕梁分公司办卡说明、贺有泉短信内容、扣押、发还物品清单、户籍证明等。
证人张某、梁某的证言。
被告人贺有泉、侯某的供述与辩解。
鉴定意见：吕梁市质量技术监督检验测试所LZSP20150091-0072号检验报告、吕梁市公安局司法鉴定中心（2015）036号鉴定文书。
原判认为，被告人贺有泉贩卖毒品甲基苯丙胺3.12克且非法持有甲基苯丙胺100.27克，其行为构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪；被告人侯某提供场所多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人贺有泉一人犯数罪，应数罪并罚。被告人侯某认罪态度好，经离石区司法局调查，同意对其进行社区矫正。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第七十二条之规定，判决如下：一、被告人贺有泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一千元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，合并执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三千元；二、被告人侯某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。
上诉人贺有泉及其辩护人的主要上诉及辩护意见：1、原判认定的第一宗应认定为非法持有毒品罪；2、原判认定的第二宗应认定为犯罪未遂；3、其在到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节；4、其向公安机关提供了广东毒贩田卫兵的电话、住址等基本情况，为公安机关抓获田卫兵提供了线索，具有立功情节。
经审理查明，上诉人贺有泉、原审被告人侯某与张某均系吸毒人员，三人经常在一起吸食毒品甲基苯丙胺。2015年1月以来，应张某要求，上诉人贺有泉将其以每克200元购买的甲基苯丙胺原价转让给张某3.12克用于吸食。
2015年2月4日，上诉人贺有泉、原审被告人侯某与张某在侯某所租住的出租房内吸食完甲基苯丙胺后，张某、侯某提出让贺有泉购买一部分甲基苯丙胺以便在过春节时吸食。上诉人贺有泉遂向广东上线田某（身份不详）购买100克甲基苯丙胺，甲基苯丙胺被包装在鞋盒内通过快递寄回离石区。2月7日，上诉人贺有泉与原审被告人侯某在离石区中央公园附近取包装有甲基苯丙胺的快递时被公安机关当场抓获，并现场查获毒品甲基苯丙胺疑似物两袋100克，以及贺有泉携带毒品两小包，一小瓶白色粉末。经鉴定，鞋盒内两包毒品实测分别重50.03克、49.84克含有甲基苯丙胺成分，贺有泉随身携带两小包毒品实测重0.40克含有甲基苯丙胺成分，白色粉末实测为3.99克含有咖啡因成分。
2015年1月份以来，原审被告人侯某在离石区乔家沟村向房东梁某租住的三层一房屋内多次容留上诉人贺有泉及吸毒人员张某吸食甲基苯丙胺。
本院审理期间，上诉人贺有泉及其辩护人均未提出新的证据，本院认定上述事实的证据与一审相同，
本院认为，上诉人贺有泉违反国家法律和主管部门的有关规定，非法持有甲基苯丙胺103.39克，其行为已构成非法持有毒品罪。原审被告人侯某利用自己租住的房屋，多次为他人吸食甲基苯丙胺提供场所，其行为确已构成容留他人吸毒罪。
关于上诉人贺有泉及其辩护人所提原判认定的第一宗应认定为非法持有毒品罪的上诉及辩护意见，经查，在案证据中，上诉人贺有泉的供述及张某的证言能够证明，上诉人贺有泉与张某均系吸毒人员，且经常一起吸食毒品，上诉人贺有泉应张某的要求，并非以牟利为目的，将其以每克200元购买的甲基苯丙胺原价转让给张某3.12克用于吸食的事实，故其行为不构成贩卖毒品罪，根据案发时其非法持有毒品的数量，应认定为非法持有毒品罪，故该上诉及辩护意见成立，本院予以支持；所提原判认定的第二宗应认定为犯罪未遂的上诉及辩护意见，经查，在案证据能够证明，上诉人贺有泉与其上线就购买毒品甲基苯丙胺达成协议后，其上线已经将毒品交付邮寄，上诉人贺有泉对该毒品虽未直接占有，但其已经能够控制和支配该毒品，决定该毒品的处置，其行为已经既遂，故该上诉及辩护意见不能成立，本院不予支持；所提其在到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节的上诉及辩护意见，原判在量刑时已予充分考虑，本院不再重复评价；所提其向公安机关提供了广东毒贩田卫兵的电话、住址等基本情况，为公安机关抓获田卫兵提供了线索，具有立功情节的上诉及辩护意见，因其所称的广东毒贩田卫兵并未被抓获，其行为不符合立功的构成要件，故该上诉及辩护意见不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定原审被告人侯某犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，但对上诉人贺有泉犯贩卖毒品罪的认定有误，依法应予纠正。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条之规定，判决如下：
一、维持山西省吕梁市离石区人民法院（2015）离刑初字第188号刑事判决的第二项，即“被告人侯某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元”；
二、撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2015）离刑初字第188号刑事判决的第一项，即“被告人贺有泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，合并执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三千元”。
三、上诉人贺有泉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月7日起至2022年2月6日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 宁
审 判 员 米守福
代理审判员 李高峰
二〇一五年十二月七日
书 记 员 李 蓉