福建省建宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）建民初字第1554号
原告湖南鸿昌电力工程建设有限公司。
法定代表人唐启兵，执行董事。
委托代理人戴继平，福建建联律师事务所律师。
委托代理人刘素斌，男，建宁县濉城法律服务中心法律工作者。
被告成永求，男，51岁。
原告湖南鸿昌电力工程建设有限公司（以下简称鸿昌公司）与被告成永求工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年12月11日立案受理后，依法组成合议庭于2014年3月3日公开开庭进行了审理。原告鸿昌公司的委托代理人刘素斌及被告成永求到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鸿昌公司诉称，原告不服建宁县劳动争议仲裁委员会闽濉劳（2013）14号裁决书裁决的“原告还应当给付被告工伤赔偿款项135404元”。原告承建了福建省建宁县供电有限公司的修竹村配变电改造工程，将工程发包给了承包人成新芝（被告成永求的妹妹），被告成永求系成新芝临时雇佣人员，双方没有建立劳动关系，仅系临时雇佣关系。2012年3月31日成永求受伤。劳动局认定为工伤。2013年3月6日成新芝与成永求就事故达成赔偿协议，约定由承包人成新芝赔偿成永求6万元，但承包人成新芝至今没有履行上述约定。原告认为，被告成永求系由劳务承包人成新芝雇佣的，即使发生事故，也应当由承包人成新芝承担责任，承包人成新芝也与成永求签订了协议同意赔偿，福建省建宁县劳动争议仲裁委员会没有考虑到成新芝雇佣被告成永求的关系，仅裁决原告承担责任，遗漏了事故赔偿主体。原告对裁决计算有异议，停工留薪期间工资、一次性伤残补助、一次性医疗补助金和就业补助金太高，应当按照农村人口的标准以临时雇佣关系计算赔偿款，并且本案发生是由于成永求违规操作造成，其自身应当承担40%的责任，原告承担的责任应当减少。诉讼请求：1、仲裁裁决原告鸿昌公司赔偿被告成永求的工伤赔偿135404元，金额太高，应按农村人口收入标准计算；2、赔偿款中应当扣除成永求与成新芝达成的调解协议中成新芝同意赔偿的6万元；3、诉讼费用由被告成永求承担。
被告成永求辩称，对建宁县劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决没有意见。此次事故发生时，被告的日工资是180元，则被告的月收入为5400元，建宁县劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决被告的月收入为3915元，并未太高。成新芝是被告的同胞妹妹，傅建良是原告公司的代理人，成新芝接受傅建良的委托请工人，成新芝、傅建良都为原告做事，事故发生后成新芝、傅建良不给被告解决，被告就扣了成新芝的车，成新芝没有办法便与被告达成了同意赔偿被告6万元的调解协议，但至今两年了，成新芝没有给钱。希望法院支持建宁县劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决事项，让被告尽快获得赔偿款项。
经审理查明：原告鸿昌公司承包了建宁县供电有限公司修竹村配变电改造工程（以下简称修竹村配变电工程）交由施工队负责施工改造。被告成永求从2011年12月开始，随施工队在该工程工地从事外线工。2012年3月31日被告成永求在施工过程中受伤，在建宁医院住院治疗12天，诊断为右肾破裂，医院行右肾切除术，原告所在的施工队支付了被告的治疗费13969.51及期间护理人员的工资，并在被告出院后预支被告生活费10000元。2012年7月2日经三明市人力资源和社会保障局认定被告成永求系工伤，三明市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力功能障碍七级。被告成永求就工伤待遇向建宁县劳动争议仲裁委员会（以下简称建宁劳动仲裁委）提起仲裁申请，要求鸿昌公司支付其垫付的医疗费1800元、停工留薪期工资32400元、护理费960元、伙食补助费240元、劳动能力鉴定费320元和交通费219元、一次性伤残补助金70200元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金62680元，共计168819元。鸿昌公司仲裁阶段辩称：成永求系修竹村配变电工程施工队聘用的工人，未经培训，未取得电力行业作业资格证和特殊作业证上岗，而且在登高作业中，使用不合格脚扣，安全带只系在身上没有扣住电杆，属于违章作业造成的伤害，管理责任应由施工队承担。被告成永求受伤后，施工队已支付医药费3万元，由其妹妹成新芝领取。原告曾与成永求及施工队协调过工伤赔偿事宜，并已达成书面协议，至今未履行不是原告的责任。建宁劳动仲裁委裁决（闽濉劳仲案（2013）14号）认定：修竹村配变电工程的施工发包给具有用工主体责任的鸿昌公司施工，符合法律的相关规定。鸿昌公司将工程交施工队施工，成永求受施工队雇用，从事外线作业，成永求从事的工作是鸿昌公司承包的业务范围，成永求在工地上作业时发生的工伤事故，作为施工队不符合用人单位主体资格。依据劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发（2005）12号文件规定，成永求与鸿昌公司的劳动关系成立；成永求的伤害应当由符合用工主体责任的鸿昌公司承担。成永求在住院期间的护理费，施工队派员工护理，支付了护理人员的工资，并且在住院期间的生活费用均由施工队承担，因此，成永求要求被申请人支付住院期间护理费和伙食补助的请求，不能成立。成永求的月工资，依据人力资源和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）之规定，经折算申请人的月工资为3915元。依照国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和《福建省实施＜工伤保险条例＞办法》的通知（闽政（2011）80号）第二十六条、第二十七条、第二十八条及《三明市人民政府关于贯彻实施＜工伤保险条例＞等有关事项的通知》（明政文（2012）71号）第三条之规定，作出裁决一、鸿昌公司支付成永求停工留薪期工资23490元，扣除施工队预支给申请人生活费10000元，被申请人实际支付申请人停工留薪期工资13490元；二、鸿昌公司支付成永求劳动能力鉴定费320元和交通费219元，合计539元；三、鸿昌公司支付成永求一次性伤残补助金50895元、一次性工伤医疗补助金35240元和伤残就业补助金35240元，合计121375元。仲裁裁决后，原告鸿昌公司不服，诉诸本院。原告对被告主张的劳动能力鉴定费320元、交通费219元无异议。上述查明事实，双方当事人无异议，本院予以确认。
双方当事人对“成永求的月工资收入按何种标准计算？成永求与成新芝达成的赔偿协议的金额是否应从赔偿额中扣除？”存在争议，本院予以查明、分析并认证。
一、成永求的月工资收入按何标准计算？
原告认为，被告的各项赔偿应按农村人口收入标准计算，福建省农林牧渔业平均标准32335元／年，折算月工资为2694.58元。
被告认为，其常年从事电力工程建设工作，此次事故发生时，被告的日工资是180元，则被告的月收入为5400元，建宁劳动仲裁委仲裁裁决被告的月收入为3915元，并未过高。提交《中华人民共和国特种作业操作证》一本，证明其从事电力工程作业有相应资格；提交工作牌证三份，证明其常年从事电力工程建设工作。提交《湖南鸿昌电力工程建设有限公司曾汤虎工程队工资表》一份，证明被告日工资180元。提供《福建省建宁县供电有限公司文件》建供电（2012）42号文件一份，证明建宁县供电有限公司将16万元款转至建宁县人力资源和社会保障局，由建宁县人力资源和社会保障局代为发放农民工工资。原告质证意见：对被告提交的《中华人民共和国特种作业操作证》、工作牌证及《福建省建宁县供电有限公司文件》建供电（2012）42号文件无异议；对《工资表》的真实性有异议，事故是2012年3月30日发生的，工资表发放工资2012年5月是事故之后，认为多发放了被告的工资，工资表里面被告的工资比其他人更高，应该按照所有人的平均工资计算。被告辩解意见：因被告的技术比其他更高，电杆都是被告指挥立起来的，所以被告日工资比他人多10元，工资是之前都定好的。事故发生以后被告在家休息，未拿到工资，因建宁县供电有限公司和原告未结算工程款，原告无钱发放工人工资，建宁县供电有限公司报告建宁县政府并将16万元款交至建宁县人力资源和社会保障局，由该局代发工人工资，这些工资都是被告受伤之前的工资。
本院认为，原告鸿昌公司对被告成永求提交的《中华人民共和国特种作业操作证》及三份工作牌证无异议，本院予以采信，该组证据能够证明被告具有从事电力工程作业的相应资格及其常年从事电力工程建设工作的事实。《福建省建宁县供电有限公司文件》建供电（2012）42号文件与《湖南鸿昌电力工程建设有限公司曾汤虎工程队工资表》内容真实，来源合法，且与本案相关联，本院予以采信。建供电（2012）42号文件所载内容，可以证实建宁县供电有限公司将16万元款转至建宁县人力资源和社会保障局，由该局代为发放原告成永求等工人工资的事实。《湖南鸿昌电力工程建设有限公司曾汤虎工程队工资表》有建宁县人力资源和社会保障局负责领导签署的同意代发工人工资的意见，并且发放工资总金额16万元，与《福建省建宁县供电有限公司文件》建供电（2012）42号文件相印证，可以证实被告成永求的日工资为180元的事实。根据人力资源和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）规定：月计薪天数＝（365－104天）÷12个月＝21.75天。据此，建宁劳动仲裁委认定成永求月收入3915元（日工资180元×21.75天），并无不妥。
二、成永求与成新芝达成的赔偿协议的金额是否应予从赔偿额中扣除？
原告认为，承包人成新芝同意赔偿被告成永求6万元，其二人签订了协议，故被告的工伤赔偿款中应当扣除该款。提供《协议书》一份，以证明其所述事实。
被告认为，被告与原告之间形成了劳动关系，赔偿款应当由原告支付。对原告提供的《协议书》无异议，成新芝和傅建良都为原告做事，被告出事情后其二人不给被告解决赔偿事宜，被告就扣了成新芝的车，成新芝没有办法就与被告达成了6万元的调解协议，但至今两年了，成新芝并未给钱，不存在扣除该款。
本院认为，被告系劳动工伤，非第三人损害造成，被告的工伤待遇依法应由劳动用工单位承担，况且被告成新芝与被告达成的赔偿协议至今并未实际履行，不能折抵用工单位应赔偿数额。
综上事实，本院认为，被告鸿昌公司承包了修竹村配变电改造工程后交施工队负责施工，成永求受施工队聘请，从事外线作业，成永求在作业时发生的工伤事故，施工队不符合用人单位主体资格。被告成永求从事的工作是被告鸿昌公司承包的业务范围，依据劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条、第四条规定，被告成永求与原告鸿昌公司的劳动关系成立，被告成永求的伤害应当由符合用工主体责任的原告鸿昌公司承担。《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条规定：工伤职工停工留薪期，是指职工遭受事故伤害或者患职业病后暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。第三条规定：用人单位和社会保险经办机构计算工伤职工停工留薪期的方法：从职工因工作遭受事故伤害或被确诊患职业病之日起至停工留薪期期限到期之日止。本案发生工伤事故的时间是2012年3月31日，被告成永求伤残等级鉴定时间是2012年11月26日。《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》其实质性器官损伤（肝、脾、肾、胰）停工留薪期2－6个月。建宁劳动仲裁委以6个月停工时间计算被告成永求停工期并未违反相应规定，被告成永求停工留薪期工资23490元（6个月×3915元／月）；根据《工伤保险条例》第三十七条：一次性伤残补助金七级伤残为13个月的本人工资。则被告成永求一次性伤残补助金50895元（13个月×3915元／月）；福建省人民政府关于印发《福建省实施（工伤保险条例）办法》的通知（闽政（2011）80号）第27条：一次性工伤医疗补助金：七级每满一年发给0.4个月，低于10个月的，按10个月支付。一次性伤残就业补助金：七级每满一年发给0.4个月，低于10个月的，按10个月支付。福建省三明市男性平均寿命为72.16岁，2012年福建省三明市城镇单位在岗职工年平均工资42299元，月平均工资折算为3524元／月，被告成永求的一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金均按10个月计算。为此被告成永求一次性工伤医疗补助金为35240元（10个月×3524元／月］、一次性伤残就业补助金35240元（10个月×3524元／月］。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
驳回原告湖南鸿昌电力工程建设有限公司的诉讼请求。
二、原告湖南鸿昌电力工程建设有限公司应当于本判决生效之日起十日内一次性支付被告成永求停工留薪期工资23490元，一次性伤残补助金50895元、一次性工伤医疗补助金35240元、一次性伤残就业补助金35240元、劳动能力鉴定费320元、交通费219元，共计人民币145404元，扣除施工队已经支付的10000元，原告尚应支付成永求135404元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告湖南鸿昌电力工程建设有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审 判 长 赵建敏
审 判 员 钟庆阳
人民陪审员 张礼云
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 何 瑜
附：法律条文和执行申请提示
人力资源和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号规定
日工资：月工资收入÷月计薪天数。
月计薪天数＝（365－104天）÷12个月＝21.75天
停工留薪期工资：
《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》
第二条工伤职工停工留薪期，是指职工遭受事故伤害或者患职业病后暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。
第三条用人单位和社会保险经办机构计算工伤职工停工留薪期的方法：从职工因工作遭受事故伤害或被确诊患职业病之日起至停工留薪期期限到期之日止。
《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》其实质性器官损伤（肝、脾、肾、胰）停工留薪期2－6个月。
《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
国务院《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
福建省人民政府关于印发《福建省实施（工伤保险条例）办法》的通知（闽政（2011）80号）第27条
一次性工伤医疗补助金：七级，每满一年发给0.4个月；七级至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付。
一次性伤残就业补助金：七级，每满一年发给0.4个月；七级至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
告知：
案件受理费请到建宁农行濉城分理处交纳
填写《一般缴款书》并将缴款收据复印件提交给本院民一庭。逾期未缴，将移送执行。
收款单位
财政机关：福建省建宁县财政局
预算级次：县级
收款国库：国家金库建宁县金库
监交机关：建宁县人民法院预算科目名称：诉讼费