文书内容辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽03民终2865号上诉人（原审原告）：凡素凤。委托代理人：唐晓杨，辽宁宇光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司鞍山中心支公司。负责人：陈涛，总经理。委托代理人：周秋兰，该公司员工。被上诉人（原审被告）：董贤亮。上诉人凡素凤因与被上诉人董贤亮、太平财产保险有限公司鞍山中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市立山区人民法院（2016）辽0304民初246号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。上诉人凡素凤及其委托代理人唐晓杨、被上诉人董贤亮、被上诉人太平财产保险有限公司鞍山中心支公司的委托代理人周秋兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人凡素凤上诉请求：请求撤销原审判决，改判一、支持上诉人二次住院医疗费3988.94元、护理费1820.83元、住院伙食补助费1100元以及伤残赔偿金23265.6元、交通费967元。二、申请对肋骨进行重新鉴定，待新的鉴定意见出具后依法支持伤残赔偿金及精神抚慰金。三、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院程序违法，剥夺了上诉人申请重新鉴定的权利。原审中上诉人申请鉴定要求对其肋骨骨折（右侧2、3肋）、肋骨骨折（左侧8、11肋）进行伤残等级鉴定，该鉴定报告对该项鉴定没有明确鉴定结论，故上诉人对此鉴定结果不服。该鉴定报告无论是送检材料、辅助检查还是出院诊断中均表明上诉人右胸2、3肋骨骨折、左胸第8、11肋骨骨折，即上诉人胸部存在两处骨折，但报告分析说明和鉴定意见中，不仅没有对左胸8、11肋骨骨折做出相关论述，而且还将上诉人右胸2、3肋骨骨折变成了3、4肋骨骨折，导致上诉人肋骨骨折的伤情在鉴定报告中仅体现一处，从而胸部未达到伤残等级标准。因此，上诉人认为该鉴定报告有明显的漏鉴情况。原审法院判决驳回上诉人重新鉴定的权利属于程序违法，故上诉人二审请求重新鉴定。二、原审法院事实不清。上诉人二次住院系该次肇事伤情复发导致，两者存在因果关系并申请因果关系鉴定。在事发后的2016年6月1日上诉人因脑动脉供血不足、多发性脑梗死发病再次住院11天，上诉人认为二次住院系该次车祸造成其颈椎受伤导致的，二者具有完全的因果关系。上诉人二次住院花费医疗费及相关的护理费、住院伙食补助费均应由二被上诉人承担。三、原审法院适用法律错误。（1）关于伤残赔偿金一节，上诉人受伤时年龄为72周岁，伤残赔偿金计算年限应当为8年。原审法院按照定残时计算该费用错误。（2）关于交通费一节，上诉人的居住地为海城市马凤镇范马村，上诉人受伤后在鞍山市第三人民医院住院治疗，其发生的交通费用应按照实际往返每天10元计算，上诉人共计住院148天，交通费应支持967元。被上诉人太平财产保险有限公司鞍山中心支公司辩称，服从原审判决。被上诉人董贤亮辩称，服从原审判决。上诉人凡素凤向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿原告：医疗费41322元，护理费26319元，伙食补助费15900元，交通费967元，复印费56元，营养费10000元，辅助器具费（助听器）300元，财产损失270元，鉴定费1680元+1761元，残疾赔偿金29082×8年×10%=23265元，精神抚慰金10000元，其中被告保险公司垫付1万元，被告董贤亮垫付3000元现金和2000元住院押金。总计119541元，诉讼请求中小数点部分放弃。并由被告承担诉讼费。一审法院认定事实，2015年7月20日10时，董贤亮驾驶辽CAF268号丰田牌小型越野车，沿立山区胜利北路由南向北行驶至“鞍山市第三医院”门前实施掉头时，遇行人凡素凤沿胜利北路由西向东步行至此，由于董贤亮驾车忽视安全瞭望，没有发现行人凡素凤，致使董贤亮驾驶辽CAF268号丰田牌小型越野车右前侧与行人凡素凤接触碰撞，造成凡素凤受伤的道路交通事故。鞍山市公安局事故处理大队作出辽公交认字【2015】第00118号道路交通事故认定书，认定董贤亮承担此次事故的全部责任，凡素凤无责任。事故发生后，原告被送往鞍山市第三医院住院治疗，诊断为头皮血肿，头皮裂伤（右眼眶）、软组织挫伤（右肩及腰部）、肋骨骨折（右侧2.3肋、左侧8.11肋）、（右侧）颧骨骨折、（右侧）上颌窦骨折（前壁），住院148天，期间二级护理。另查，经原告凡素凤申请该院委托鞍山双山医院法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2016年6月17日出具鉴定意见书认定：“凡素凤右侧颧骨、颧弓及有颞骨颧突骨折，上颌窦前壁骨折，致张口轻度受限，评定为十级伤残”。再查，董贤亮是该肇事车辆的实际所有人。肇事车辆辽CAF268号车辆在被告太平财产保险有限公司鞍山中心支公司投保交强险和第三者责任险30万，本起交通事故发生在保险期间内。又查，被告董贤亮为原告凡素凤垫付门诊费2263元，垫付现金3000元，垫付住院押金2000元，被告太平财产保险有限公司鞍山中心支公司为原告凡素凤垫付10000元，对此原、被告均认可。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤害、财产损失的，由保险公司在交强险范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，由侵权人予以赔偿。被告董贤亮是该肇事车辆的实际所有人，本起交通事故经公安交通管理部门认定：“董贤亮承担此次交通事故的全部责任；凡素凤无责任”。故对原告凡素凤主张被告太平财产保险有限公司鞍山中心支公司、被告董贤亮赔偿损失的请求该院予以支持。受害人遭受人身损害及财产损失，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费及财物损失费等，赔偿义务人应当予以赔偿。关于原告主张医疗费总计41322元一节，2015年7月20日，原告因交通肇事入住鞍山市第三医院住院治疗，产生医疗费37441.85元，原告提供了相关医疗费票据，该院予以确认。原告主张的医疗费在范围之内，故被告应予赔偿37441.85元。原告主张其2016年旧病复发，在人民医院门诊、双山医院门诊、肿瘤医院门诊、第三医院门诊就医，并入住海城市中心医院住院医疗，原告并未提供相关证据可以证明其2016年在上述医院门诊治疗以及入住海城市中心医院住院治疗与该交通事故存在因果关系。且海城市中心医院出的出院诊断为“脑动脉供血不足、多发性脑梗死”，与因交通肇事入住鞍山市第三医院的诊断没有相关性，故该院认为对于原告主张的旧伤复发所产生的医疗费，该院不予支持。关于原告主张护理费26319元一节，护理费根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定。原告因交通肇事入住鞍山市第三医院住院148天，住院期间二级护理，护理人员应以每天1人次计算。共计148人次护理。护理人员有固定收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有固定收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理人员的劳动报酬标准计算。现原告主张原告住院时由其儿子高波护理，高波从事交通运输业，要求护理费按2015年度交通运输业标准年60420元，每天165.53元计算，计算方式为148天×165.53元／天=24498.44元，故该院认为护理费应支持24498.44元，对原告的过高主张不予支持。关于原告主张伙食补助费15900元，原告因交通肇事入住鞍山市第三医院住院148天，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予每天100元。该院认为伙食补助费应支持148×100元／天=14800元，对原告的过高主张不予支持。关于原告请求赔偿交通费967元一节，该院认为根据原告伤情所需，原告出入院、住院期间护理人员往返等确需发生交通费用，该院酌情予以支持600元，对原告的过高主张不予支持。关于原告主张复印费56元一节，该部分费用确因交通事故实际发生，且医院对此提供了相关证据予以证明，故对于原告的此项主张予以支持。关于原告主张营养费10000元一节，该院认为原告因交通肇事入住鞍山市第三医院入住治疗，原告庭审并未提供需要加强营养的医嘱证据，故对原告的此项主张，该院不予支持。关于原告主张辅助器具费（助听器）330元一节，原告因交通肇事入住鞍山市第三医院入住治疗，鞍山市第三医院的出院诊断并未有相关耳的诊断，可见原告耳聋与该交通肇事并未有因果关系，故对原告的此项主张，该院不予支持。关于原告主张财产损失270元一节，原告确因交通肇事造成包、衣服、裤子、眼镜的毁损，故对原告的此项主张，该院予以支持。关于原告主张残疾赔偿金23265元、鉴定费1680元、残检费1761元一节，2016年6月17日经鞍山双山医院法医司法鉴定所出具鉴定意见书认定：“凡素凤右侧颧骨、颧弓及有颞骨颧突骨折，上颌窦前壁骨折，致张口轻度受限，评定为十级伤残”对此各被告无异议。原告凡素凤系城镇户口，残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度道路交通事故损害赔偿数据中城镇居民人均可支配收入标准，辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中，城镇居民人均可支配收入为29082元，人身损害的伤残赔偿金应按城镇居民的标准计算。原告凡素凤1943年5月16日出生，定残时已满73周岁，应按照7年计算，残疾赔偿金应为29082元／年×7年×10%=20357.4元，对于原告过高主张不予支持。鉴定费1680元、残检费1761元为鉴定伤情所需，故对原告此两项主张予以支持。关于原告主张精神抚慰金10000元一节，原告因交通事故致十级伤残，确给原告精神造成了严重的伤害，应给予相应的精神抚慰，该院酌情予以支持5000元。以上原告损失为：医疗费37441.85元、护理费24498.44元、住院伙食补助费14800元、交通费600元、复印费56元、财产损失270元、伤残赔偿金20357.4元、鉴定费1680元、残检费1761元、精神抚慰金5000元，总计106464.69元。（被告保险公司为原告垫付1000元医疗费，应予以扣除），被告保险公司实际赔偿原告总额94784.69元。关于原告庭审后提交申请书一份，主张原告右胸2.3肋骨折、左胸8.11肋骨折，按规定应鉴定为9级伤残。该院认为：鞍山双山医院法医司法鉴定所具有鉴定的资历，原告未提供证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足。故对原告要求重新鉴定的申请予以驳回。一审法院据此判决：一、被告太平财产保险有限公司鞍山中心支公司在机动车交强险和第三者责任险限额内赔偿原告凡素凤各项损失共计94784.69元；二、驳回原告其他诉讼请求。因被告董贤亮为原告垫付医疗费数额为7263元，承担案件受理费2170元，鉴定费1680元，故保险公司直接给付被告董贤亮3413元，实际应给付原告凡素凤91371.69元，保险公司上述应给付原告款项应于本判决生效后十日内一次付清，如未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2690元（原告已预交），由被告董贤亮承担2170元，原告凡素凤承担520元。鉴定费1680元（原告已预交），由被告董贤亮承担。本院对原审法院查明的事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本院上诉人认为鞍山市双山医院法医司法鉴定所的鉴定报告没有对左胸8、11肋骨骨折做出相关论述，存在漏检情况，导致上诉人肋骨骨折的伤情在鉴定报告中仅体现一处，从而胸部未达到伤残等级标准。上诉人虽提出上述观点，但对此未能提供相关证据，且双山医院司法鉴定所是依据事发后第三医院的X片、CT片、病历等检查资料以及鉴定时的检查等相关资料而作出结论，并不存在漏检情况，因此上诉人应自行承担举证不能的不利后果。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门做出的鉴定结论有异议申请鉴定提出证据存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”的规定，本鉴定结论并不符合上述重新鉴定的情形，因此上诉人要求重新鉴定的主张，本院不予支持。关于上诉人凡素凤主张原审法院未予支持二次住院等相关费用有误的问题。因上诉人在原审中并未申请相关鉴定，依据现有证据无法认定上诉人二次诊疗住院与本起交通事故之间是否存有因果关系。本院认为，此项诉请由上诉人另诉为宜。关于上诉人提出原审法院对残疾赔偿金计算标准有误的问题，因上诉人在庭审中表示同意原审法院的此项判决，且原审法院计算标准正确，故本院予以维持。关于上诉人提出原审法院判决交通费有误的问题，因上诉人提供的票据金额与其诉求不符，但上诉人出入院、住院期间护理人员往返等发生交通费用也实属正常，原审法院根据本案的实际情况判决支持600元并无不当，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费112元，由上诉人凡素凤承担。本判决为终审判决。审 判 长  程义明审 判 员  刘景军代理审判员  马 宁二〇一七年二月十三日书 记 员  崔 莹