湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂十堰中民三终字第00547号
上诉人（原审原告、原审被告）：十堰瑞和丰人力资源开发有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区人民北路**号。
法定代表人：杨军，该公司总经理。
委托代理人：潘建强，十堰市茅箭区五堰法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求，调解，代收法律文书等。
上诉人（原审被告）：东风银轮（十堰）汽车热交换器有限公司。
法定代表人：张红，该公司董事长。
委托代理人：屈灵燕，该公司员工。代理权限为特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求，调解，代收法律文书等。
被上诉人（原审被告、原审原告）：勾雷兰。
委托代理人：曹立全，湖北紫霄律师事务所律师。代理权限：一般诉讼代理。
十堰市瑞和丰人力资源开发有限公司（以下简称瑞和丰公司）与勾雷兰、东风银轮（十堰）汽车热交换器有限公司（以下简称银轮公司）劳动争议一案，十堰市茅箭区人民法院于2015年6月30日作出（2015）鄂茅箭民一初字第00785号民事判决，瑞和丰公司和银轮公司不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法由审判员田丰国担任审判长并主审，与审判员王涛、左琳组成合议庭，书记员江澜担任法庭记录，于2015年11月18日公开开庭审理。上诉人瑞和丰公司的委托代理人潘建强、上诉人银轮公司的委托代理人屈灵燕和被上诉人勾雷兰及其委托代理人曹立全到庭参加了诉讼。因在审理过程中，对勾雷兰劳动能力需要进行重新鉴定，本院中止对本案的审理。经鉴定后，本院于2016年4月11日恢复审理，本案现已审理终结。
瑞和丰公司一审诉称：2012年1月，瑞和丰公司与勾雷兰签订了为期2年的劳动合同，将其派遣至银轮公司上班。同年8月26日勾雷兰发生工伤事故。其劳动能力于2012年12月20日被十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级，于2013年3月18日被湖北省劳动能力鉴定委员会鉴定为九级。2014年3月，勾雷兰与瑞和丰公司解除劳动关系，十堰市医保局按九级伤残的标准为其核定了一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金及住院期间的医疗费。劳动仲裁按其劳动能力为七级裁决支付勾雷兰工伤待遇错误。如确需按七级标准支付，应重新复核鉴定确定其劳动能力丧失程度，并扣除瑞和丰公司为其支付的非医保用药17535.97元。银轮公司也应承担连带责任。请求依法判令瑞和丰公司不支付勾雷兰按七级标准核算的工伤待遇157181.80元，诉讼费由勾雷兰负担。
勾雷兰一审辩称：1、七级伤残是经过十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定确定的级别，现在要求重新复核没有法律依据；2、要求勾雷兰承担的非医保医疗费没有法律依据。勾雷兰另提起诉讼，要求判决：1、解除双方的劳动关系；2、判令瑞和丰公司与银轮公司连带支付勾雷兰一次性伤残补助金31200元、一次性工伤医疗补助金40740元、一次性伤残就业补助金58200元、停工留薪期工资24000元、交通费2500元、护理费34400元、住院伙食补助费5160元、医疗费13000元、营养费4500元、鉴定费300元、住宿费686元，合计214686元。
针对勾雷兰的诉讼请求，瑞和丰公司辩称：1、三次鉴定应以湖北省劳动能力鉴定委员会鉴定的九级为准。瑞和丰公司申请对勾雷兰的劳动能力进行复核鉴定；2、瑞和丰公司垫付勾雷兰的非医保医疗费应予扣除；3、勾雷兰受伤后的工资已支付到2013年12月。
银轮公司一审辩称：1、勾雷兰是瑞和丰公司员工，不是银轮公司员工，勾雷兰的赔偿要求与银轮公司无关；2、勾雷兰的各项工伤待遇应分别由工伤保险基金和瑞和丰公司承担。勾雷兰的停工留薪期应计算至湖北省劳动能力鉴定委员会最终鉴定通知时间，应为7个月。其停工留薪期工资还应扣除瑞和丰公司已为勾雷兰发放的工资。其主张的其他费用应提供证据证明；3、银轮公司在处理勾雷兰劳务派遣关系中并无过错，不应对勾雷兰的工伤待遇承担连带责任；4、勾雷兰的劳动能力鉴定结论不准确，鉴定结论间差距过大，不能作为计算其工伤待遇的依据。请求依法驳回对银轮公司的全部诉讼请求。
一审法院查明：2012年1月，瑞和丰公司与勾雷兰签订劳务派遣合同，将其派遣至热交换器公司（后变更为银轮公司）上班。同年8月26日勾雷兰在工作中被碰伤，致左侧颞骨骨折、左眼眶上壁骨折及双侧筛窦纸板骨折，颅内积气，左侧颞骨硬膜外血肿、双侧面神经损伤等。勾雷兰伤后多次住院治疗共计333天，最后一次于2013年9月10日出院，医嘱院外继续行药物改善循环、营养神经治疗，住院期间需陪护1人。此后，勾雷兰又到武汉、北京等地医治。勾雷兰支付了在北京治疗的医疗费等共计6996.70元，其他医疗费均由瑞和丰公司垫付。勾雷兰到武汉治疗支出住宿费686元。瑞和丰公司另为勾雷兰发放了2013年1月至12月的工资9000元。
勾雷兰的伤情于2012年11月12日被认定为工伤。2012年12月20日，十堰市劳动能力鉴定委员会评定勾雷兰的劳动能力为十级，可继续治疗。勾雷兰申请重新鉴定后，湖北省劳动能力鉴定委员会于2013年3月18日评定其劳动能力为九级，可继续治疗。2014年9月9日，十堰市劳动能力鉴定委员会评定勾雷兰的劳动能力为柒级。勾雷兰支出了鉴定检查费共计300元。
十堰市医保局先后核定了瑞和丰公司垫付勾雷兰的医疗费，并按九级伤残的标准核定了勾雷兰一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。其中医疗费中扣除了非医保用药17535.97元。勾雷兰因对工伤待遇金额有异议未予领取。
2014年10月9日勾雷兰申请劳动仲裁，要求：1、解除双方劳动关系；2、由瑞和丰公司与热交换器公司连带支付勾雷兰工伤待遇188640元（后增加要求支付工伤待遇26003元）；3、为勾雷兰办理2014年3月至2014年10月期间的社会保险。十堰市劳动争议仲裁委员会于2015年3月17日作出十劳人仲（2015）裁字第76号裁决书，裁决：1、解除勾雷兰与瑞和丰公司间的劳动关系；2、瑞和丰公司支付勾雷兰一次性伤残就业补助金58200元，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金21515元，停工留薪期工资11966.80元，护理费19400元、住院伙食补助费5160元，鉴定费200元，共计157181.80元；3、驳回勾雷兰的其他仲裁请求。勾雷兰、瑞和丰公司不服，均诉至法院。
另查明，勾雷兰的月工资为1655元，2013年度十堰市职工平均工资为34928元／年。
原审判决认为：勾雷兰经瑞和丰公司派遣到热交换器公司工作，三方间形成劳务派遣的劳动关系。勾雷兰在工作过程中受伤，用人单位瑞和丰公司应支付其工伤待遇。热交换器公司作为用工单位，未尽劳动安全保护责任，致本案工伤事故发生，应与用人单位承担连带责任。热交换器公司变更为银轮公司，相应的民事责任应由银轮公司承担。勾雷兰的劳动能力经湖北省劳动能力鉴定委员会于2013年3月18日评定其劳动能力为九级，可继续治疗。该鉴定意见是基于当时治疗情况进行的评定。但勾雷兰因双侧面神经损伤等仍需继续治疗，最后一次住院治疗出院时间为2013年9月10日。2014年9月9日，十堰市劳动能力鉴定委员会评定勾雷兰的劳动能力为七级，是根据勾雷兰的治疗后的损伤情况进行的评定，并且按照相关规定，劳动能力鉴定满一年后可以进行复核，十堰市劳动能力鉴定委员会于2014年9月9日作出的劳动能力鉴定结论，是在湖北省劳动能力鉴定委员会对勾雷兰的劳动能力作出鉴定一年以后进行，故该鉴定结论具有法律效力，应依该鉴定结论核算勾雷兰的工伤待遇。瑞和丰公司要求再次复核尚不符合法律规定条件，本院不予准许。
勾雷兰因伤致劳动能力七级，其要求解除劳动关系，由用人单位支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金符合法律规定，予以支持。勾雷兰伤后持续治疗，上年度统筹地区职工平均工资可按2013年度标准计算。勾雷兰的医疗费被告方未垫付部分应予赔偿，瑞和丰公司认为医保部门未予核销的非医保用药应从勾雷兰工伤待遇中扣除与法律规定不符，不予支持。勾雷兰住院期间需要护理，其护理费可依照护理行业标准计算。勾雷兰因伤需到异地治疗，其因此而产生的交通费、住宿费应予赔偿。交通费金额酌情认定。勾雷兰要求赔偿营养费缺乏依据，不予支持。故勾雷兰的工伤待遇应核定为：一次性伤残补助金21515元（131655），一次性工伤医疗补助金40740元（1434928÷12），一次性伤残就业补助金58200元（2034928÷12），停工留薪期工资19860元（165512），住院伙食补助费4995元（33315），护理费23727.85元（33326008÷365），医疗费6996.70元，交通费1800元，住宿费686元，鉴定费300元，合计178820.55元。其中除一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费应由被告方直接支付给勾雷兰外，其他项目应由被告方协助勾雷兰向工伤保险基金申报领取，差额部分由被告方补齐。勾雷兰受伤后瑞和丰公司已支付勾雷兰的工资9000元应相应扣除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第六十二条第一款第（一）项、第九十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第二十七条、第三十四条的规定，判决如下：一、解除勾雷兰与十堰瑞和丰人力资源开发有限公司之间的劳动关系；二、十堰瑞和丰人力资源开发有限公司支付勾雷兰一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费92787.85元；三、勾雷兰一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、鉴定费77032.70元，由十堰瑞和丰人力资源开发有限公司在判决生效后30日内协助勾雷兰向工伤保险基金申报领取。如有差额，由十堰瑞和丰人力资源开发有限公司补齐；东风银轮（十堰）汽车热交换器有限公司承担连带责任；四、驳回十堰瑞和丰人力资源开发有限公司的其他诉讼请求；五、驳回勾雷兰的其他诉讼请求。上列应付款项，限于本判决生效之日起十日内给付清结。如果未按判决限定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由十堰瑞和丰人力资源开发有限公司、东风银轮（十堰）汽车热交换器有限公司各负担10元。
瑞和丰公司上诉称：原审依据勾雷兰劳动能力丧失程度七级标准判决与事实不符，应重新确定勾雷兰劳动能力丧失程度，对勾雷兰住院期间的“非医保”用药应从工伤待遇中予以扣减。
银轮公司上诉称：勾雷兰的劳动能力鉴定结论不准确，不能作为其计算工伤待遇的依据。银轮公司在处理勾雷兰的劳务派遣关系中没有过错，不应对其要求工伤待遇的请求承担连带责任。
勾雷兰答辩称：一审判决认定事实清楚，人受伤后，经过长期治疗，于2013年9月10日治疗终结，于2014年9月9日经评定为七级伤残，而2013年3月18日鉴定为九级伤残，结论中是可继续治疗，2014年9月9日的鉴定结论中未提到可继续治疗，说明人伤情已稳定。故上诉人要求本人重新鉴定没有事实依据。根据《劳动合同法》的规定，劳动者在派遣单位受损害，两者应对答辩人所有损失承担连带赔偿责任。请求二审法院依法驳回上诉。
二审审理期间，上诉人瑞和丰公司于2015年9月13日申请到十堰市劳动能力鉴定委员会，要求对勾雷兰的劳动能力重新鉴定。十堰市劳动能力鉴定委员会于2016年1月15日作出十劳鉴（2015）22号职工工伤劳动能力鉴定结论书，鉴定勾雷兰致残程度为捌级。本案的其他事实与原审判决认定的相一致。
本案争议的焦点为：1、勾雷兰因工受伤后，其丧失劳动能力程度应如何确定？2、勾雷兰因工受伤所支出的医疗费用中医保部门未予核销的非医保用药的费用应否从勾雷兰工伤待遇中扣除？3、银轮公司是否承担连带赔偿责任？
本院认为，被上诉人勾雷兰因工受伤后，进行了多次住院治疗，并经省市两级劳动能力鉴定委员会多次鉴定，本次审理中，十堰市劳动能力鉴定委员会再次对勾雷兰的劳动能力重新鉴定，对此次鉴定结论，双方当事人均未要求重新鉴定，故本院对此次鉴定结论予以确认。勾雷兰因工受伤所支出的医疗费用中医保部门未予核销的非医保用药的费用不应予以扣除，因勾雷兰受伤后，在住院治疗期间所支出的医疗费用，虽有部分为非医保用药，但并没有证据证明是非治疗伤情所用药物而产生的费用，故用人单位应承担勾雷兰的医疗费用。银轮公司作为用工单位，未尽劳动安全保护责任，致本案工伤事故发生，依照《劳动合同法》的规定，应与用人单位承担连带责任。综上，原审判决认定的部分事实有误，导致判决结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持十堰市茅箭区人民法院2015年6月30日作出（2015）鄂茅箭民一初字第00785号民事判决第一、四、五项；
二、撤销十堰市茅箭区人民法院于2015年6月30日作出（2015）鄂茅箭民一初字第00785号民事判决二、三项；
三、十堰瑞和丰人力资源开发有限公司支付勾雷兰一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费共计81158.52元；
四、勾雷兰一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、鉴定费67910.70元，由十堰瑞和丰人力资源开发有限公司在本判决生效后30日内协助勾雷兰向工伤保险基金申报领取。如有差额，由十堰瑞和丰人力资源开发有限公司补齐，东风银轮（十堰）汽车热交换器有限公司承担连带责任；
一审案件受理费20元按一审判决处理，二审案件受理费20元，由上诉人瑞和丰公司和勾雷兰各承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 田丰国
审判员 王 涛
审判员 左 琳
二〇一六年四月二十日
书记员 江 澜