福建省永春县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0525刑初4号公诉机关福建省永春县人民检察院。被告人林成武，男，1968年8月2日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，务工，住永春县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月29日被永春县公安局取保候审；经永春县人民检察院决定，于2016年8月10日被继续取保候审；经本院决定，又于2017年1月3日被继续取保候审。现在家。被告人刘端民，男，1967年7月27日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，务农，住永春县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月2日被永春县公安局取保候审；经永春县人民检察院决定，于2016年8月10日被继续取保候审；经本院决定，又于2017年1月3日被继续取保候审。现在家。永春县人民检察院以永检诉刑诉[2017]4号起诉书指控被告人林成武、刘端民犯开设赌场罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，于2017年1月17日公开开庭进行了审理。在审理过程中，发现本案具有不宜适用简易程序审理的情形，于2017年2月13日决定转为普通程序，并于2017年3月7日公开开庭进行了审理。永春县人民检察院指派检察员郑炳元、江巧华出庭支持公诉，被告人林成武、刘端民到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。经审理查明，2014年1月底，被告人林成武向叶某彬（已被判刑）拿到一个名称为“液晶电视”的“六合彩”赌博网站的总代理账号hakk55（0713），后发展并接受下级代理即被告人刘端民等人及自己进行网络赌博投注；被告人刘端民利用代理账号chakk01（ujhykk）发展并接受会员刘某1、刘某2、李某等8人及自己进行网络赌博投注。自2014年2月至同年8月，被告人林成武接受他人及自己的“六合彩”网络赌博投注共计人民币22929353元，其中接受他人投注计人民币16242984元，自己投注计人民币6686369元，获利计人民币90687元；被告人刘端民接受他人及自己的“六合彩”网络赌博投注共计人民币7832401元，其中接受他人投注计人民币2493431元，自己投注计人民币5338970元，获利计人民币7262元。被告人林成武、刘端民分别于2015年12月29日、2016年3月2日主动向永春县公安局投案。永春县公安局分别于2015年12月29日向被告人林成武扣押现金人民币200000元，于2016年3月2日向被告人刘端民扣押现金人民币140000元。在审理期间，本院委托永春县司法局对被告人林成武、刘端民进行审前社会调查。永春县司法局出具调查评估意见书，评估意见为：建议对被告人林成武、刘端民适用社区矫正。上述事实，被告人林成武、刘端民在开庭审理过程中均无异议，且有被告人林成武、刘端民的供述、辨认笔录及照片，赌博网站网页报表截图，银行交易明细（转账记录），证人潘某1、林某1、林某2、林某3、刘某1、刘某2、李某、许某、尤某、张某、刘某3、刘某4、姚某、王某、吕某1、林某4、章某、吕某2真、杨某、潘某2的证言，同案犯叶某彬、林成文的供述、辨认笔录及照片，公安机关出具的到案经过、破案过程、工作说明、查询信息、行政暂时扣留（或冻结）财物收据，本院（2015）永刑初字第13号、（2016）闽0525刑初155号刑事判决书，永春县司法局出具的调查评估意见书，被告人林成武、刘端民的户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林成武、刘端民以营利为目的，利用互联网为赌博网站担任代理并接受投注，其中被告人林成武接受他人投注计人民币16242984元，被告人刘端民接受他人投注计人民币2493431元，其行为均已构成开设赌场罪，且属于情节严重，依法应予惩处。公诉机关指控被告人林成武、刘端民犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。对被告人林成武、刘端民应根据其在共同犯罪中的地位（层级）、作用判处相应的刑罚。被告人林成武、刘端民案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以减轻处罚。被告人林成武、刘端民接受他人投注的违法所得分别为人民币90687元、7262元，依法应予没收。综合本案的性质、情节和被告人林成武、刘端民的悔罪表现，依法可对被告人林成武、刘端民宣告缓刑，实行社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十六条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第三条的规定，判决如下：一、被告人林成武犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币250000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）二、被告人刘端民犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币120000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）三、被告人林成武的违法所得人民币90687元，予以没收，上缴国库。四、被告人刘端民的违法所得人民币7262元，予以没收，上缴国库。上述罚金、违法所得限于本判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  颜华忠审 判 员  杨德时人民陪审员  吴长江二〇一七年三月二十八日书 记 员  林晓言附：本案适用的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑(?http:?/??/?www.66law.cn?/?topic2010?/?dzlx?/?”o”定罪量刑?)标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。