广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5281刑初746号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人李晓胜，男，1990年9月29日出生，汉族，广东省揭西县人，文化程度高中，住揭西县。因本案于2016年5月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。
被告人陈城，男，1975年8月27日出生，汉族，福建省漳州市人，文化程度中专，住漳州市漳浦县。因本案于2016年6月17日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。
辩护人林秀梅，广东南山律师事务所律师。
辩护人张伟娜，广东南山律师事务所实习律师。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉[2016]589号起诉书指控被告人李晓胜犯职务侵占罪，被告人陈城犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年11月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，于同年11月29日公开开庭审理了本案，因本案不适宜适用简易程序审理，当庭变更为适用普通程序审理。普宁市人民检察院于2017年2月28日建议延期审理，同年3月28日恢复法庭审理。本院于同年4月18日第二次公开开庭进行了审理。普宁市人民检察院指派代理检察员方玉熊出庭支持公诉，被告人李晓胜、被告人陈城及其辩护人林秀梅与张伟娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控，被告人李晓胜于2014年7月8日开始在某药业有限公司位于普宁市某物流管理中心工作，任仓管员，负责物流港C3仓库的收发货工作。从2015年7、8月份开始，李晓胜多次利用职务上的便利，盗取C3仓库存放的某新开河参。至2016年5月27日，李晓胜共盗取新开河参20条200克/盒规格的720盒（批号XA14061202），15条600克规格/盒的20盒（批号XA120501601），50条200克/盒规格的15盒（批号XA110402205），20条200克/盒规格的60盒（批号XA130206202），15条200克规格/盒规格的74盒（批号XA120801201），20条200克/盒规格的23盒（批号XA130207202），15条200克/盒规格的6盒（批号XA1310011201），总价值人民币486850元。李晓胜盗得上述新开河参后，以明显低于市场价的价格分多次卖给被告人陈城。陈城购得上述新开河参后，在没有取得《药品经营许可证》、《互联网药品交易服务资格证书》的情况，在淘宝网上进行销售，牟取利润。
普宁市人民检察院向法庭提供了作案现场及赃物相片、证人证言及辨认笔录、提取笔录、扣押清单、发还物品清单、遗失证明、阿里旺旺聊天记录、销售单及检验报告书、任职材料、药监局的证明材料、涉案财产价格认定结论书、谅解书、破案经过、被告人供述及户籍证明等证据，认为被告人李晓胜的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，已构成职务侵占罪；被告人陈城的的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条的规定，已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。提请本院依法判处。
被告人李晓胜、陈城对公诉机关指控的犯罪事实均无异议。
被告人陈城的辩护人辩称被告人陈城的行为虽涉嫌犯罪，但其是基于被欺骗而购买涉案赃物，被告人李晓胜以各种方式及理由向陈城保证其所出售的新开河参来源合法，消除陈城的疑虑，还经常在没有告知陈城的情况下自行发货且有一部分新开河参已接近有效期，导致陈城低价购买；且陈城的行为已取得某药业股份有限公司的谅解。请求对其免予刑事处罚。
经审理查明，被告人李晓胜于2014年7月8日开始在某药业股份有限公司位于普宁市某物流管理中心工作，任仓管员，负责物流港C3仓库的收发货工作。从2015年7、8月份开始，李晓胜多次利用职务上的便利，盗取C3仓库存放的某新开河参。至2016年5月27日，李晓胜共盗取新开河参20条200克/盒规格的720盒（批号XA14061202），15条600克/盒规格的20盒（批号XA120501601），50条200克/盒规格的15盒（批号XA110402205），20条200克/盒规格的60盒（批号XA130206202），15条200克/盒规格的74盒（批号XA120801201），20条200克/盒规格的23盒（批号XA130207202），15条200克/盒规格的6盒（批号XA1310011201），总价值人民币486850元。李晓胜盗得上述新开河参后，以明显低于市场价的价格分多次卖给被告人陈城。陈城购得上述新开河参后，在没有取得《药品经营许可证》、《互联网药品交易服务资格证书》的情况下，在淘宝网上进行销售，牟取利润。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.经被告人李晓胜、陈城确认无误的作案现场及赃物相片。
2.破案经过，证明：2016年5月29日15时10分许，某药业股份有限公司物流经理陈某到普宁市公安局刑侦大队报称其于2016年5月28日21时多发现位于普宁市的某药业股份有限公司物流仓库被人盗走896盒新开河参。经侦查，该队于2016年5月29日抓获李晓胜。经审查，李晓胜交代其于2015年10月份至2016年5月27日期间，先后多次盗窃某药业股份有限公司物流仓库的新开河参40多件，并通过淘宝网一家叫“诚康堂”的网店销赃，共卖得人民币10万多元。2016年6月17日该队抓获陈城，陈城交代了全部犯罪事实。
3.证人陈某（某仓库仓管员）的证言及辨认笔录，证明：2016年5月28日他接公司员工孔某的电话报告称前一天从公司仓库发往梅州客户的货物中有部分货物被他人盗走并用砖头代替。经查看公司仓库的视频监控录像，发现仓库管理员李晓胜有作案嫌疑。经公司清点，一共有896盒新开河参被盗，其中200克15条规格盒装的72盒，每盒一级供应价格620元；600克15条规格盒装的20盒，每盒一级供应价格3600元；200克50条规格盒装的24盒，每盒一级供应价格260元；200克20条规格盒装的780盒，每盒一级供应价格450元；总价值计473880元。并从公安机关提供的多人相片中辨认出李晓胜。
4.证人余某、庄某的证言，分别证明2016年5月27日从公司仓库发往梅州客户的货物中有部分货物被他人盗走并用砖头代替。经查看公司仓库的视频监控录像，发现仓库管理员李晓胜有作案嫌疑。
5.证人黄某（顺丰快递员）的证言，证明：2015年4月份开始，他接手某药业有限公司物流中心的快递业务，仓管员李晓胜叫他寄过快递，有时隔一星期寄一次，有时隔半个月寄一次，每一次都寄往同一地点，记得是福建省漳州市漳浦县的一个镇，每次寄的快递都是十几二十几公斤，他在检查是否有违禁品时，看到里面是1个红色的铁盒，上面写着1个“参”字。
6.提取笔录、扣押清单、发还物品清单，证明：公安机关从陈城处提取、扣押尚未销售的各类规格新开河参163盒，并已发还某公司；提取、扣押其手机2部、销售单2张、检验报告书4份。提取、扣押李晓胜手机1部、身份证1张、银行卡8张。
7.阿里旺旺聊天记录，证明李晓胜与陈城的多次交易情况。
8.销售单及检验报告书，证明：李晓胜曾寄了2张新开河参销售单及4份新开河参检验报告书给陈城，以证明所交易新开河参为正品。
9.某药业有限公司出具的遗失说明，证明：某公司列举了公司所遗失的新开河参的品种及数量，其中一部分与起诉书指控李晓胜盗取的各类新开河参的品种及数量一致。
10.涉案财产价格认定结论书，证明：涉案各类新开河参总计价值人民币486850元。
11.任职材料，证明：李晓胜系某物流管理中心仓管员。
12.药监局的证明材料，证明：某新开河参属中药饮片，在互联网销售该药需要取得《互联网药品交易服务资格证书》。
13.某药业股份有限公司出具的谅解书，证明：某药业股份有限公司对陈城的行为表示谅解，请求给予从轻、减轻或免予处罚。
14.被告人李晓胜的供述，证实：他于2014年7月8日开始在某药业股份有限公司物流管理中心工作，任仓管员。从2015年7、8月份开始至2016年5月27日，他先后10多次盗取公司的新开河参，并在淘宝网上寻找红参买家，他用阿里旺旺（昵称“爱在零界限”）与一淘宝店名“诚康堂”的网店店主“陈生”取得联系，问其需不需要红参，因为他了解过红参的价格，就开出比市场价低的价格，一开始“陈生”怀疑是假货，因为经双方砍价后的价格比市场价要低很多，平均是市场价的三分之一。他骗其说是库存剩下的，并附去新开河参的检验报告书及销售单。后来“陈生”也有问起这些红参是否违法或来路不明，他都以库存剩下（确有部分快过期）等理由来说明。他先后34次将盗得的新开河参快递给“陈生”，其中36件（每件20盒）200克20条规格的，开始每盒卖200元，后来每盒卖150元；20盒600克15条规格的，每盒卖400元左右；74盒200克15条规格的，每盒卖190元左右；15盒200克50条规格的，每盒卖80元左右；60盒200克20条规格的（旧包装），开始每盒卖200元，后来每盒卖150元。一共获利10万多元。
15.被告人陈城的供述，证实：他在淘宝网上经营一家“诚康堂”网店，2015年2月份的一天，有一陌生人通过阿里旺旺联系说其有一批新开河参，问要不要收购。他说其经营的物品都是向医药公司进货的，只卖正品。该陌生人说其货物也是正品，并且先寄了10盒给他，他检查后确定是正品，于是以190元的价格向其购买。他也怀疑过新开河参的来路，还要求该陌生人将销售单及检验单寄给他，该陌生人都以库存剩下需要清货等理由低价卖给他，共先后34次将各类新开河参快递给他，其中200克20条规格的，开始每盒卖200元，后来每盒卖150元；600克15条规格的，每盒卖400元左右；200克15条规格的，每盒卖200元左右；200克50条规格的，每盒卖80元左右。他销售后一共获利3万多元。经公安机关清点，在其诊所及家里共搜查到各类新开河参163盒。
16.被告人李晓胜、陈城的户籍证明。
本院认为，被告人李晓胜身为公司职员，利用职务之便，非法侵占公司数额较大的财产，其行为侵犯了公司法人的财产所有权，已构成职务侵占罪；被告人陈城明知是他人犯罪所得的物品，仍予以收购，情节严重，其行为妨碍社会管理秩序，已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。应分别依法予以惩处。公诉机关指控李晓胜、陈城各所犯罪名成立。陈城的辩护人提出对陈城免予刑事处罚的辩护意见不符合法律规定，不予采纳。鉴于李晓胜能当庭认罪，酌情从轻处罚；陈城能当庭认罪且取得被害单位的谅解，有悔罪表现，可以宣告缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第三百一十二条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，最高人民法院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人李晓胜犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月29日起至2020年2月28日止）。
二、被告人陈城犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元（已缴一万元）。罚金应于本判决生效后一个月内缴清。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗卓标
人民陪审员 黄少义
人民陪审员 江红星
二〇一七年五月五日
书 记 员 顾荣鑫
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。
最高人民法院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百一十二条第一款规定的“情节严重”：
（一）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值总额达到十万元以上的；
（二）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益十次以上，或者三次以上且价值总额达到五万元以上的；
（三）掩饰、隐瞒的犯罪所得系电力设备、交通设施、广播电视设施、公用电信设施、军事设施或者救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，价值总额达到五万元以上的；
（四）掩饰、隐瞒行为致使上游犯罪无法及时查处，并造成公私财物重大损失无法挽回或其他严重后果的；
（五）实施其他掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益行为，严重妨害司法机关对上游犯罪予以追究的。
司法解释对掩饰、隐瞒涉及机动车、计算机信息系统数据、计算机信息系统控制权的犯罪所得及其产生的收益行为认定“情节严重”已有规定的，审理此类案件依照该规定。