黑龙江省鹤岗市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑04刑终4号
原公诉机关黑龙江省鹤岗市工农区人民检察院。
上诉人（一审被告人）陈XX，男，1980年1月8日出生于黑龙江省鹤岗市，汉族，初中文化，无固定职业。2002年4月25日因犯抢劫罪、盗窃罪被山东省济南市历下区人民法院判处有期徒刑十年六个月，2008年9月25日被假释，2010年12月9日假释考验期满。2014年10月29日因本案被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于黑龙江省鹤岗市看守所。
辩护人潘荣福，黑龙江启越律师事务所律师。
辩护人贾宝贵，男，1955年2月5日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市东山区新安社区48委*组。系被告人陈XX舅舅。
上诉人（一审被告人）尹X，男，1987年9月6日出生于黑龙江省鹤岗市，汉族，初中文化，无固定职业。2014年11月12日因本案被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于黑龙江省鹤岗市看守所。
上诉人（一审被告人）刁XX，男，1988年2月25日出生于黑龙江省鹤岗市，汉族，初中文化，无固定职业。2014年10月29日因本案被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于黑龙江省鹤岗市看守所。
辩护人宗福军，黑龙江嘉鸿律师事务所律师。
辩护人王鹤运，黑龙江王鹤运律师事务所律师。
黑龙江省鹤岗市工农区人民法院审理的被告人陈XX、尹X、刁XX故意伤害一案，于2015年11月3日作出（2015）工刑初字第45号刑事判决。被告人陈XX、尹X、刁XX不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，鹤岗市人民检察院指派代理检察员王丽、丛媛媛出庭履行职务，上诉人陈XX及其辩护人潘荣福、贾宝贵、上诉人尹X、上诉人刁XX及其辩护人宗福军、王鹤运到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年5月初的一天，被告人陈XX朋友石XX（另案处理）的妹夫郑X（另案处理）对石XX说：“兴山区有个残疾人徐XX（被害人，男，42岁）太能装，找几个人帮忙教训他”，石XX遂找到陈XX，陈XX找到被告人刁XX、尹X。2014年5月14日21时许，被告人陈XX、尹X、刁XX同石XX、郑X乘坐陈XX驾驶的黑HE70**号哈飞牌面包车来到鹤岗市工农区祥和小区徐XX家附近，石XX挨户敲窗寻找徐XX，徐XX持木棒走出单元门询问石XX，刁XX从后面搂住徐XX脖子将其拽倒，石XX上前夺下木棒殴打徐XX腿部，刁XX、尹X对徐XX拳打脚踢。经法医鉴定，被害人徐XX因外伤致右膝及右小腿软组织挫伤，右小腿开放创，头皮挫裂伤，右股骨内外踝、胫骨外侧踝、腓骨小头骨挫伤，外侧半月板后角损伤，外侧副韧带损伤，右膝关节积液，经计算徐XX周身挫伤面积超过体表面积的6%，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.3.a条之规定，属轻伤二级。经侦查，被告人刁XX于2014年10月29日在鹤岗市兴山区其经营的麻将馆内被公安机关抓获，被告人陈XX于同日在鹤岗市公安局兴山分局被公安机关抓获，被告人尹X于2014年11月12日在哈尔滨市南岗区国展家乐福超市被公安机关抓获。
上述事实有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实。1.被害人徐XX陈述；2、证人王X证言；3、证人王X（骨科专家）当庭证言；4、鉴定人刘XX当庭证言；5、鉴定人陈X当庭证言；6、鹤岗市人民医院住院病案及检查报告单；7、法医鉴定书；8、鹤岗市公安局刑事技术支队出具的补充说明；9、鹤岗市工农区人民检察院出具的询问笔录；10、鹤岗市公安局法医鉴定所出具的法医临床学人体损伤检验记录；11、徐XX出具的申请；12、辩认笔录；13、现场监控录像；14、山东省济南市历下区人民法院刑事判决书及假释证明书；15、常住人口详细信息；16、鹤岗市工农区人民法院询问笔录。一审法院认为，被告人陈XX、尹X、刁XX故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为符合故意伤害犯罪构成条件。被告人刁XX辩护人提出，对鹤岗市公安局刑事技术支队鉴定书及相关鉴定材料有异议，鉴定程序不符合法律规定，对2014年5月22日由公安机关聘请的专家王X对被害人进行的查体系客观全面的，之后的两次查体不客观、不规范，不能排除造作伤的可能性。经查，王X作为骨科专家受鹤岗市公安局刑事技术支队委托，对被害人进行关节功能和伤情的检查，其对挫伤面积仅记录了伤情突出部分，鉴定人刘XX、陈X结合王X的专家意见，认为被害人的皮肤挫伤面积较大，于次日对被害人的挫伤面积重新测量。2014年5月23日的测量系鉴定人员依职权，使用标准量尺，按照《法医病理学》、《法医操作学》关于挫伤阐述的相关内容进行的，并有查体照片佐证，能够排除造作伤的可能性，且该次测量的挫伤面积已超过体表面积的6%，按照《人体损伤程序鉴定标准》的规定，能够作出轻伤二级的鉴定意见。综上，鉴定部门对被害人作出的鉴定意见内容科学，程序合法，具有排他性，辩护人的辩护意见不予采纳。被告人陈XX、尹X、刁XX系共同犯罪，均系主犯。被告人陈XX系累犯，应从重处罚。被告人陈XX、尹X、刁XX捕后至当庭能够如实供述犯罪，当庭自愿认罪，可从轻处罚。根据被告人陈XX、尹X、刁XX的犯罪情节、手段及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一、二款，第六十七条第三款之规定，认定，一、被告人陈XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年三个月；二、被告人尹X犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月；三、被告人刁XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。
宣判后，被告人陈XX以公安机关办案程序违法且被害人不构成轻伤，其无罪为由向本院提出上诉；被告人尹X以一审法院对其量刑畸重为由向本院提出上诉；被告人刁XX以一审认定的鉴定结论不具有合法性和真实性，其不构成犯罪为由向本院提出上诉。
庭审中，上诉人陈XX辩护人提出，公安机关法医鉴定书及补正鉴定书均系瑕疵证据，应当予以排除，不能作为认定构成轻伤二级的证据，上诉人陈XX无罪。上诉人刁XX辩护人提出认定本案被害人构成轻伤二级的两次鉴定结论不能做为定案依据。
孙宝池（黑龙江新讼司法鉴定中心主任医师）作为具有专门知识的人出庭提出，鹤岗市公安局刑技支队出具的两份鉴定书结论缺乏严谨性、客观性、公正性，不能做为证据使用。
出庭检察员认为，一审法院认定本案事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，应予维持原判。
经审理查明，2014年5月初一天，郑X（另案处理）让石XX（另案处理）找人教训被害人徐XX（男，42岁），石XX找到上诉人陈XX。陈XX纠集上诉人刁XX、尹X于2014年5月14日21时许，和石XX、郑X一同来到鹤岗市工农区祥和小区徐XX家附近。石XX挨户敲窗寻找徐XX，徐XX持木棒走出单元门，刁XX从后面搂住徐XX脖子将徐拽倒，石XX上前夺下木棒殴打徐XX腿部，刁XX、尹X对徐XX拳打脚踢，后四人驾车逃离现场。经鉴定，被害人徐XX因外伤致右膝及右小腿软组织挫伤，右小腿开放创，头皮挫裂伤，右股骨内外踝、胫骨外侧踝、腓骨小头骨挫伤，外侧半月板后角损伤，外侧副韧带损伤，右膝关节积液，经计算徐XX周身挫伤面积超过体表面积的6%，属轻伤二级。
上诉人刁XX于2014年10月29日在鹤岗市兴山区被公安机关抓获；上诉人陈XX于同日被公安机关抓获；上诉人尹X于2014年11月12日在哈尔滨市南岗区被公安机关抓获。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据证实：
报案材料及抓获经过：证实被害人徐XX于2014年5月14日到鹤岗市公安局工农分局解放路派出所报案。三上诉人系被抓获归案。
被害人徐XX陈述：2014年5月14日晚8时许，我到邻居家串门，我爱人李婉玉给我打电话说有人敲我家门及窗户，我从邻居家出来到我家阳台窗户附近，问敲窗的人“你有什么事”，敲窗户的人问“这车是否是徐XX的，我找徐XX”，我说“你就说什么事吧”，紧接着从后面过来个男的搂着我脖子，把我摁倒，敲窗户的人用拳脚对我身体各部位进行殴打，其余两个年青人用带锐器的工具对我腿部进行殴打，他们三个人把我打晕了，之后我爱人在屋内喊报“110”了，这几个人就跑了。2014年6月3日早8时20分我接到1325168****给我打的匿名电话，这个人告诉我是王辉的爱人叶闵江找石XX，石XX带领两个人打的我。
证人王X证言：我使用1325168****的电话给1334948****叫徐XX的人打过电话。2014年5月份一天，石XX邀请我和他朋友在兴山区一烧烤店吃饭，我们在吃饭期间，石XX说他找人把徐XX打伤了，我问他为什么要打他，石XX说他是他妹夫郑X找的，吃完饭后我和石XX他们就分开了。
证人王X证言（鹤矿集团总医院外科副院长）：2014年5月22日我接到市局刑技部门的通知，委托我给被害人徐XX进行骨科及伤情检查，主要检查是否骨折，关节功能及创伤方面，我们是在鹤矿总医院的市局法医鉴定所做的。因为病人是伤后八天来鉴定室检查，周身的青紫瘀有部分吸收，其在体表表现模糊不清，和八天前受伤时的面积就轻重而言可能产生差异，当时我量的是比较重的青紫地方，比如还包括切口长度，关节活动度。
鉴定人刘XX证言：2014年5月22日下午鹤岗市公安局刑事技术支队聘请骨科专家王X在鹤岗矿务局总医院设的鉴定所对徐XX下肢关节活动能力进行查体，并对挫伤较严重的（青紫）部分进行了测量。当日发现徐XX身体多部位淤青，我与法医陈X于次日上午在鹤岗市人民医院对徐XX的身体挫伤部位进行第二次查体，并将挫伤表面已经变淡、变黄的部分都测量在内。后徐XX家属称查体有遗漏，之后我与张仰武于2015年5月26日对徐XX进行第三次查体，因遗漏的挫伤周围颜色发黄，不可能是5月22日后形成的新伤，故将测量结果记入检验记录。2014年5月23日第二次查体所测量的挫伤面积已超过体表面积的6%，构成轻伤二级。第一次庭审后，经复核，发现鹤岗市公安局刑事技术支队（鹤）公（刑技）鉴（法临）字（2014）184号鉴定书中“检查所见”部分因打字员的疏忽，是按照第一次王X检查记录所写，鉴定结论是按照第二次检查记录所作，根据《公安机关鉴定规则》的相关规定，已在鹤岗市公安局刑事技术支队（鹤）公（刑技）鉴（法临补）字（2015）1号鉴定书中予以更正。
鉴定人陈X证言：2014年5月22日下午鹤岗市公安局刑技支队聘请骨科专家王X在鹤岗矿务局总医院设的鉴定所对徐XX下肢关节活动动能进行查体，当日发现徐XX身体多部位淤青，我与刘XX法医于次日上午在鹤岗市人民医院对徐XX的身体挫伤部位进行第二次查体。（鹤）公（刑技）鉴（法临）字（2014）184号鉴定书有遗漏的地方，“检查所见”部分是第一次王X的检查记录，鉴定结论是第二次我与刘XX测量的面积计算得出的。
辨认笔录及照片：证实被害人徐XX辨认出石XX就是案发当日殴打其的其中一位嫌疑人。
户籍信息：证实被告人陈XX、尹X、刁XX系成年人。
山东省济南市历下区人民法院（2002）历刑初字第30号刑事判决书及假释证明：证实上诉人陈XX于2002年4月5日因抢劫罪、盗窃罪，被判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币八千元。于2008年9月25日被假释。
鹤岗市人民医院住院记录：证实被害人徐XX受伤住院情况。
视频资料：证实三上诉人在案发现场经过时的画面，与三上诉人供述一致。
法医临床学人体损伤检验记录：证实王X及法医刘XX、陈X对被害人徐XX进行检验的记录情况。
（鹤）公（刑技）鉴（法临）字（2014）184号鉴定书：徐XX损伤程度属轻伤二级。
（鹤）公（刑技）鉴（法临补）字（2015）1号补正鉴定书及照片：徐XX损伤程度属轻伤二级。
鹤岗市公安局刑事技术支队出具补充说明：证实对徐XX进行三次查体原因及对鹤岗市公安局刑事技术支队（2014）184号鉴定书中“检查所见”部分更正内容。
16、上诉人陈XX供述：2014年，案发前半个月左右，石XX跟我说有个人挺能装的，他要吓唬吓唬对方，当时让我跟着去，这个事他跟我说过两次。案发当天中午，石XX给我打电话说“他知道这个人的车在什么地方，让我去找石XX”。下午我开面包车找的石XX，我们开车去的徐XX家楼下，蹲守等着车主出来，在蹲守期间，我给刁XX和尹X打电话，说有个人要吓唬吓唬，让他俩过来，刁XX和尹X同意了，我告诉他俩地址，过一会郑X来了，他上车后石XX介绍说郑X是他妹夫，随后刁XX和尹X来了，我给郑X介绍一下刁XX和尹X，然后郑X说了这辆车的车主体貌特征，说这个人挺能装的，看到这个人出来就巴掌撇子吓唬吓唬他。等了一会也没见车主出来，当时天黑了，郑X说出去吃饭，我们吃完饭后又回到案发地点附近，石XX下车，我跟刁XX和尹X说“跟着他”，他俩下车了，然后我也下车在面包车尾部。过了七八分钟左右，石XX他们三人回来了，石XX手里拿一根棒子，下车后刁XX说手肿了，要去医院看看。车开到兴山区肛肠医院，郑X领着刁XX进的医院，他们从医院出来后，刁XX说手骨折了，我把刁XX和尹X送回家。第二天，我、石XX、郑X陪刁XX去兴山矿医院打的石膏，之后郑X请我们吃的饭，吃饭过程中郑X给刁XX拿了500元钱。我开的车车牌为黑HE70**。
17、上诉人尹X供述：2014年5月份一天下午，我接到刁XX电话，让我出去帮忙教训一个人，过了一会，陈XX也给我打电话让我帮忙去教训一个人，之后刁XX来接的我到的小院烧烤，我们到旁边的一个小区里上了陈XX开的面包车里，陈XX给一个我不认识的男的介绍说我和刁XX都是他小老弟，石XX和那个不认识的男的都说找我们来是让我们帮忙打个男的（小区里一个红色现代轿车的车主），说这个人太能装了，让我们巴掌撇子打那人一顿，让他以后消停，我们都同意了。我们等了半个多小时没等到人，之后我们去吃的饭，吃完饭陈XX开车拉我们又回到了那个小区，石XX先下车，我和刁XX跟着下车，看见一台红色现代轿车在楼下停着，我们敲了几下这台车，看看有没有报警器，结果车没响。石XX就在一楼挨家敲窗，这时来了一个路人，石XX问这个人红色轿车是哪家的，路人指了一户一楼的窗户，石XX上去敲这家窗户，这时从单元门出来一个男的，40岁左右，手里拿个棒子，那男的和石XX说话，之后那男的和石XX厮打在一起，我和刁XX上去打那男的，刁XX把那男的搂倒后，我们三人动手开始打，我用拳脚打那男的身上，打完我和刁XX、石XX上了面包车，陈XX开车离开小区。在车上，刁XX说他右手被打伤了，我们一起到的肛肠医院，我不认识的男的领刁XX和我到医院拍的片子，我们包扎完就离开了医院。第二天中午，陈XX给我打电话吃饭，是我们不认识的男的请的，吃饭时那男的给刁XX500元钱，让刁买点营养品补一补。10月份时，我到哈尔滨上班，11月12日我被抓获。
18、上诉人刁XX供述：2014年5月份的一天下午三点多，陈XX给我打电话说去吓唬个人，让我把尹X喊着。我找到尹X后，打车到小院烧烤附近，上了陈XX的面包车上，当时车里还有陈XX、石XX及一个我不认识的人，石XX介绍说是他的妹夫叫郑X。车停在小区门口处，我问啥事，石XX说“有个人太能装了，他的车在这，人也走不了”，他们示意我看到小区院里停放着一辆红色轿车，我听郑X说“那个人长的又高又膀，你们是来巴掌撇子打那个车主一顿，教训教训这个车主”。我们在车里等了一会，郑X提出先去吃饭，我们在先锋小区一饭店吃完饭又回到那个小区，石XX先下车进小区院里，我和尹X也跟着进小区里，我们敲了几下车，石XX就挨家敲窗户，这时有一路人，石XX问车是谁家的，那人指了一下窗户，石XX过去再次敲被害人家窗户，这时出来一个人，手里还拿根棒子，那人走到石XX旁边问石XX找谁，石XX说了一个名字，那人问“你找他干什么”，我过去搂那男子的脖子把他摔倒，我、尹X、石XX就开始打那男的，石XX抢下棒子往那男的身上、腿上一顿打，后来我和尹X用拳脚往那男的身上乱打。打完后我和尹X、石XX到陈XX车上一起走的。我手当时受伤了，在兴山区肛肠医院检查，郑X花的钱。第二天，陈XX和郑X带我到兴山医院打的石膏。当天下午，陈XX找我吃饭，吃饭时郑X给我500元钱，钱被我打针、吃药花了。
本院认为，上诉人陈XX、尹X、刁XX故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。鹤岗市公安局刑事技术支队出具的鉴定意见书通过补正意见、说明、鉴定人陈述及相关照片，客观反映和评价了被害人的伤情，该鉴定意见内容真实，应予采信，故上诉人陈XX及其辩护人提出的应排除该鉴定书的意见不予采纳；上诉人尹X提出一审法院对其量刑畸重的意见，经查，一审法院对其犯罪情节、地位及作用均已综合考虑，量刑并无不当，故该辩解意见不予采纳；上诉人刁XX及其辩护人对被害人构成轻伤二级的两次鉴定结论不能做为定案依据的上诉意见，因无事实和法律依据，故不能成立。一审法院认定本案事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 安 力
代理审判员 李 蔚
代理审判员 李羽苹
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 王培圣