葫芦岛市龙港区人民法院
行 政 判 决 书
（2013）龙行初字第00014号
原告岳爱民，男，汉族，无业，现住辽宁省葫芦岛市连山区。
委托代理人孙威，辽宁卓辰律师事务所律师。
委托代理人吴越，辽宁卓辰律师事务所律师。
被告葫芦岛市连山区国土资源局。地址：葫芦岛市连山区东城中路**号。
法定代表人常绪宝，该局局长。
委托代理人魏铁夫，葫芦岛市连山区国土资源局执法科干部。
委托代理人佟月明，辽宁兴连律师事务所律师。
原告岳爱民不服被告葫芦岛市连山区国土资源局土地行政处罚一案，于2014年8月27日向本院提起行政诉讼。本院依法受理，于2014年9月1日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2014年10月17日公开开庭审理了本案，原告岳爱民及委托代理人孙威、吴越，被告委托代理人魏铁夫、佟月明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告葫芦岛市连山区国土资源局于2014年5月23日作出葫连国土资罚字（2014）33号行政处罚决定，该处罚决定认定：岳爱民在未经政府批准的情况下在XX村建设占用土地，目前四座二层楼房和两座平房主体均已建完，另建有房屋地基一个。经我局现场勘查及地类认定：该宗地坐落在XX街道XX村集体土地，岳爱民占地面积为5958平方米，其中建筑物占地总面积2167平方米（包含二层楼房347平方米、二层楼房248平方米、平房360平方米、平房361平方米、二层楼房273平方米、二层楼房289平方米、房屋地基289平方米），该宗地所在图幅号为K51G079014，地类为林地，图斑号为40，不符合市级中心土地利用总体规划。岳爱民未经政府批准在XX街道XX村集体土地建设占用土地的行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条第一款的规定，构成非法占用土地的违法事实。根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条及《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定，处罚如下：1、责令岳爱民退还非法占用的5958平方米土地；2、限岳爱民自接文之日起15日内拆除在非法占用的土地上新建的建筑物（包含二层楼房347平方米、二层楼房248平方米、平房360平方米、平房361平方米、二层楼房273平方米、二层楼房289平方米、房屋地基289平方米）和其它设施，恢复土地原状；3、对非法占用的5958平方米林地以每平方米10元罚款，共计罚款59580（伍万玖仟伍佰捌拾元整）。被告于2014年9月5日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据、依据：1、巡回检查用地情况登记表；2、立案呈报表；3、责令停止土地违法行为通知书；4、岳爱民询问笔录二份；5、现场勘测笔录；6、照片及现场图；7、地籍证明表及附图；8、勘测定界图；9、调查报告；10、案件集体讨论笔录；11、行政处罚听证告知书；12、土地管理公文送达回证。以上证据被告用以证明所做的行政处罚决定事实清楚、证据充分、程序合法。请法院予以维持。
原告岳爱民诉称，葫芦岛市连山区国土资源局于2014年5月23日对我作出的葫连国土资罚字（2014）33号行政处罚决定是错误的。被告认为我非法占用了XX村集体土地的事实是错误的，我持有沈阳铁路局锦州分局锦士站签发的《占用铁路用地补签协议书》，协议中已具体表明占地的时间及占地面积，并有经办单位“辽宁省土地管理局锦州铁路土地管理分局锦州土地站”和上级土地审批单位“辽宁省土地管理局，锦州铁路土地管理分局”土地审批专用章，并附有借用铁路土地平面图。我依据《占用铁路用地补签协议书》取得了铁路用地使用权，而且该土地并非XX村集体土地，而是铁路用地，被告认为我未经政府批准在XX村占用集体土地的事实是错误的。再有被告作出的处罚决定认定我的占地面积与事实不符。我共建五处房屋，其占地面积为：岳爱民352㎡，谷XX288㎡，王X347.6㎡，郭XX347.6㎡，姜XX453㎡，共计1788.2㎡（均有“辽宁省土地局锦州铁路土地管理局”的审批手续）。被告认定我的占地面积为5958平方米是不符合事实的。被告适用法律错误，被告依据《中华人名共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条第一款、第六十七条及《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定对我作出的行政处罚是错误的，我所使用的土地是铁路用地，根据《铁路用地管理办法》之规定铁路用地为国有土地，由铁路部门利用和管理，该土地不是村集体土地，因此被告适用的法律是错误的。被告作出处罚决定程序违法，《行政处罚法》第三十条规定“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。”第三十二条规定：当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或证据成立的，行政机关应当采纳，行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。第四十一条规定：行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。本案中，被告没有查明是集体土地还是铁路用地的事实，在违法事实不清的情况下，就对我做出了行政处罚决定，并且对于我提出的事实、理由和证据没有进行复核，是违法的。《行政处罚法》第四十二条规定：行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。被告作出行政处罚之前应告知我有举行听证的权利，而没有进行告知，程序严重违法。综上所述，被告作出的行政处罚认定事实不清、适用法律错误、程序严重违法。为维护我的合法权益，恳请法院支持我的诉讼请求。原告向本院提供如下证据：1、行政处罚决定书；2、沈阳铁路局沈山线线路地籍图；3、临时借用铁路土地协议书；4、占用铁路用地补签协议书；5、铁路用地使用证；6、XX村村委会证明。
被告葫芦岛市连山区国土资源局辩称，我局对岳爱民作出的行政处罚事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律准确，应予维持。理由如下：我局下属工作人员在巡查中发现了原告的土地违法行为即未经批准建房，经过依法立案、调查取证、现场勘查，核实土地权属、地类，确认了原告岳爱民未经我局批准，在XX街道XX村集体土地上非法占地进行建筑的事实，经过告知岳爱民、集体讨论研究，依据《土地管理法》第四十三条、第四十四条第一款、七十六条及《土地管理法实施条例》第四十二条的规定，作出责令岳爱民退还非法占用的5958平方米土地、限期拆除建筑物的并予以罚款的形成决定，并依法送达给了原告，我们的行政处罚符合法律规定。原告岳爱民主张持有沈阳铁路局锦州分局《占用铁路用地补签协议书》是取得了铁路土地使用权的事实不能成立。经过地籍部门与勘测单位进行勘测，可以确认原告所占用的土地不属于铁路用地，而是XX村的集体土地，铁路部门无权代替我局作出占地与建设审批，因此原告主张我局认定事实错误的理由应予驳回。原告的占地面积与建筑面积是经过有资质的机构在现场进行的实地勘测，行政处罚决定认定的占地面积均是准确的。综上，请求法院裁定驳回原告的诉讼请求。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：对原、被告提供的证据均具备证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。
经审理查明，原告岳爱民系葫芦岛市连山区XX街道XX村村民，2013年5月原告在XX村建房，被告认定原告建房占用土地地类是XX街道XX村集体土地，其建房行为未经政府批准，属非法占用土地建房，被告认定原告岳爱民占地总面积5958平方米，并适用《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条第一款、第七十六条及《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定，对原告作出：1、责令岳爱民退还非法占用的5958平方米土地；2、限岳爱民自接文之日起15日内拆除在非法占用的土地上新建的建筑物（包含二层楼房347平方米、二层楼房248平方米、平房360平方米、平房361平方米、二层楼房273平方米、二层楼房289平方米、房屋地基289平方米）和其它设施，恢复土地原状；3、对非法占用的5958平方米有林地以每平方米10元罚款，共计罚款59580（伍万玖仟伍佰捌拾元整）的行政处罚。原告不服诉至法院，请求判令撤销葫连国土资罚字（2014）33号行政处罚决定。
本院认为，《行政处罚法》第三十条规定“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚”。第三十二条规定：“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或证据成立的，行政机关应当采纳，行政机关不得因当事人申辩而加重处罚”。本案争议的焦点是原告岳爱民建房所占用土地的性质，本案中，被告在作出行政处罚前，原告向被告提供了占用铁路用地补签协议书，用以证明原告占用土地系铁路用地，《行政处罚法》第三十二条的规定，被告对原告提供的事实、理由和证据，应当进行复核，但被告对该证据并未进行复核，原告提供的连山区XX街道XX村村民委员会出具的证明，该证据中XX村委会证明原告建房未占用XX村集体土地，故被告认定原告建房占用土地是XX村集体土地属认定事实不清、证据不足。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第1目之规定，判决如下：
撤销被告葫芦岛市连山区国土资源局于2014年5月23日作出的葫连国土资罚字（2014）33号行政处罚决定，
案件受理费50.00元、邮寄费40元、合计90元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。
审 判 长 陈玉岚
人民陪审员 罗玉珍
人民陪审员 冯妍妍
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 王秀琴