湖北省武汉市蔡甸区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂蔡甸永民初字第00155号
原告徐红波（曾用名徐波）。
委托代理人刘小平，湖北平渊律师事务所律师。
被告刘勇。
被告徐启文。
被告安盛天平财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地武汉市武昌区民主路768号华银大厦15楼。
代表人刘洪，该公司总经理
委托代理人胡逸漫，安盛天平财产保险股份有限公司湖北分公司职工。
原告徐红波诉被告刘勇、徐启文、安盛天平财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称安盛天平保险湖北分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月24日立案受理后，依法由审判员田媛媛适用简易程序于11月13日公开开庭进行了审理。原告徐红波及其委托代理人刘小平，被告刘勇，被告徐启文，被告安盛天平保险湖北分公司的委托代理人胡逸漫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐红波诉称，2014年11月17日，被告刘勇驾驶被告徐启文所有的鄂AZE5**号车行至318国道978km＋300m处时，违法调头，将驾驶摩托车的我撞倒致我受伤。伤情经鉴定构成八级伤残，交警部门认定被告刘勇负事故的全部责任，鄂AZE5**号车在被告安盛天平保险湖北分公司投有交强险和商业三者险。现诉至法院请求判令被告徐启文、刘勇承担原告交通事故损失514158.84元（具体赔偿明细为医疗费243958.84元，后期医疗费6000元，住院伙食补助费600元，营养费1800元，残疾赔偿金149112元，被扶养人生活费23350元，护理费9600元，误工费108000元，精神损害抚慰金5000元，交通费2600元，鉴定费4100元，医院病历复印费38元）；判令被告保险公司在保险责任范围内承担相应的赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险中优先赔付）；本案诉讼费由被告承担。
被告刘勇辩称，对事故的发生和责任划分无异议；事故发生时系徐启文雇请我驾驶车辆运输货物，故我不应承担责任。
被告徐启文辩称，对事故的发生和责任划分无异议，事故发生时系我雇请刘勇驾驶车辆运输货物，我愿意承担责任；事故车辆在保险公司购有交强险和商业三者险，应先由保险公司赔偿；我为原告垫付的30000元请求在本案中一并处理。
被告安盛天平保险湖北分公司辩称，对事故发生的事实及责任划分有异议，根据我公司事故后的现场查勘以及在交警部门的调查，应当是原告酒后驾驶摩托车追尾撞上被告刘勇驾驶的车辆，原告对事故的发生有责任，请求法院重新划分责任；医疗费应扣除非医保用药，我公司仅在医保范围内承担责任，营养费时间不能由鉴定机构鉴定，不予认可，原告提交的证据不足以证明其误工损失，应按照行业标准计算至定残日前一天，原告未提交证据证明被扶养人丧失劳动能力，故不应支持，交通费请求法院酌定；诉讼费、鉴定费、病历复印费不由保险公司承担；我公司已经为原告垫付的10000元医疗费请求在赔偿款中扣减，重新鉴定的费用4355元请求法院一并处理。
经审理查明，2014年11月17日18时20分，被告刘勇驾驶鄂AZE5**号车行至318国道978km＋300m处时，违法调头，将驾驶鄂A9L2**号摩托车的原告徐红波撞倒致其受伤。徐红波受伤后被送往武汉市蔡甸区人民医院、华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗共计40天，用去医疗费244318.84元，出院诊断为级脑外伤等，出院医嘱为注意休息，不适随诊等。徐红波复印病历资料用费38元。
2014年12月13日，武汉市公安局蔡甸区分局交巡警大队作出00042406号道路交通事故认定书，认定刘勇负事故的全部责任，徐红波无责任。
2015年8月10日，湖北中真司法鉴定所作出鄂中司鉴2015法鉴字第995号法医司法鉴定意见书，其鉴定意见为徐红波损伤程度属重伤二级；伤残程度属级，后期康复费用预计人民币6000元，误工时间为365日，护理及营养时间均为120日。徐红波自付鉴定费4100元。本案审理过程中，被告安盛天平保险湖北分公司对原告徐红波的伤残程度提出异议，经本院委托，湖北同济法医学司法鉴定中心作出同济司法鉴定（2015）法医临床L1239号法医学鉴定意见书，其鉴定意见为徐红波所受伤伤残程度为（八）级，安盛天平保险湖北分公司支付鉴定费4355元。
另查明，原告徐红波系非农业家庭户口，其自2011年9月起在武汉市蔡甸区永安街集贸市场从事鲜猪肉零售个体经营。徐红波之母李艮香（公民身份号码为42012119481107514X），1948年11月7日出生，系非农业户口，李艮香另有二女徐红霞（公民身份号码为42012119601110284X）、徐丽霞（公民身份号码为420121197109175128）。
还查明，被告徐启文系鄂AZE5**号中型普通客车车主，被告刘勇具有合法的驾驶资格，本案事故发生时被告刘勇系受徐启文的雇请为其运输货物，徐启文为鄂AZE5**号车在安盛天平保险湖北分公司购买了交强险和商业三者险（限额为500000元），本案事故发生在保险期间内。另徐启文为徐红波支付医疗费30000元，安盛天平保险湖北分公司为徐红波支付医疗费10000元。
上述事实有本院依法调查收集的武汉市公安局蔡甸区分局永安街派出所对被告刘勇的询问笔录，原告徐红波提交的徐红波的户口本、身份证，武汉市公安局蔡甸区分局交巡警大队作出的00042406号道路交通事故认定书，华中科技大学同济医学院附属协和医院病历、出院记录，湖北省医疗单位住院、门诊收费票据，个体营业执照，武汉市蔡甸区永安街永安社区居民委员会、武汉市公安局蔡甸区分局永安街派出所出具的证明，湖北中真司法鉴定所作出的鄂中司鉴2015法鉴字第995号法医司法鉴定意见书，湖北同济法医学司法鉴定中心作出的同济司法鉴定（2015）法医临床L1239号法医学鉴定意见书，刘勇的驾驶证，鄂AZE5**号中型普通客车行驶证，安盛天平保险湖北分公司保单，被告安盛天平保险湖北分公司提交的事故现场照片，各方当事人的自认及当庭一致陈述等经庭审质证后本院予以采信的证据在卷佐证。
本院认为，原告徐红波因诉争的机动车道路交通事故受伤，事故的相关责任人依法应承担侵害其健康权的赔偿责任。武汉市公安局蔡甸区分局认定刘勇负事故的全部责任，徐红波无责任，被告安盛天平保险湖北分公司提交的证据不足以推翻该责任划分，本院依法确认该责任划分。本案事故发生时被告刘勇系受徐启文雇请向其提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任……”的规定，徐启文应对徐红波的损失承担赔偿责任。
本案事故发生在被告安盛天平保险湖北分公司对鄂AZE5**号车的承保期间内，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”的规定，原告徐红波有权就其相关损失直接向安盛天平保险湖北分公司请求在交强险和商业三者险限额内赔偿保险金。
原告徐红波诉请赔偿的损失为10项：1、医疗费，徐启文与安盛天平保险湖北分公司在保险合同中对非医保用药的相关约定不能对抗第三人，该项费用根据医疗费票据和鉴定意见认定为250318.84元；2、营养费，因无医嘱不予支持；3、护理费，参照湖北省2015年度居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入标准及鉴定意见，计算为28792／365×120=9465.86元；4、误工费，原告徐红波提交的证据不足以证明其有固定收入或其最近三年的平均收入，故参照湖北省2015年度批发和零售业在岗职工人均年平均工资收入标准计算至定残日前一天（2014年11月17日至2015年8月9日，共计266日），为33148／365×266=24157.17元；5、精神损害抚慰金，因本案交通事故受伤确实给徐红波造成了一定的精神痛苦，本院综合考虑相关责任人在交通事故中的过错程度、侵权行为造成的后果、本地人均生活水平等因素，充分体现精神损害兼具补偿、抚慰和惩罚的功能，酌定精神损害抚慰金5000元；6交通费，本院根据徐红波受伤后租乘车所需，酌定为2600元；7复印费，该项费用并非徐红波受伤给其造成的必然损失，本院不予支持。原告徐红波请求的住院伙食补助费600元、残疾赔偿金172462元（含被扶养人生活费23350元）、鉴定费4100元符合法律规定且当事人无异议，本院予以支持。
上述损失纳入交强险医疗费赔偿项目合计250918.84元，纳入交强险伤残赔偿项目合计213685.03元。鉴定费4100元为保险理赔以外项目。
对于原告徐红波诉请的损失，应由安盛天平保险湖北分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额内赔付10000元，在伤残赔偿限额内赔付110000元，在商业第三者责任保险限额内赔付344603.87元，扣除其已赔付的10000元，还应赔付454603.87元。鉴定费4100元由被告徐启文承担，因徐启文已向徐红波赔付30000元，故徐红波应向徐启文返还25900元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告安盛天平财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起三日内向原告徐红波赔付人民币454603.87元；
二、原告徐红波在收到本判决第一项赔付款后三日内向被告徐启文返还人民币25900元；
三、驳回原告徐红波的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币3068元，减半收取1534元，由被告徐启文负担，该款已由原告徐红波垫付，被告徐启文于本判决生效之日起三日内向原告徐红波支付，重新鉴定费4355元由被告安盛天平财产保险股份有限公司湖北分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（二）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户—市法院诉讼费分户；帐户079501040000393；开户行：农行武汉市民航东路分理处，行号：832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 田媛媛
二〇一五年十一月十八日
书记员 陈瑞敏