上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第37389号
原告王世俊。
委托代理人汪俊，上海市海欣律师事务所律师。
被告顾庆文。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人周丹妮，上海市华通律师事务所律师。
委托代理人贺贤昌，上海市华通律师事务所律师。
原告王世俊与被告顾庆文及中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“平安上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年11月17日公开开庭进行了审理，原告王世俊的委托代理人汪俊，被告顾庆文，被告平安上海分公司的委托代理人周丹妮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王世俊诉称，2013年5月25日18时50分许，被告顾庆文驾驶沪K8XX**小型轿车沿周市路由南向北行驶至周市路祝家港路口北约200米处时，与骑电动自行车同向行驶的原告发生碰撞，致原告受伤、车辆受损。经交警部门认定被告顾庆文负事故全部责任。另被告顾庆文车辆在被告平安上海分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。现原告提出事故造成其损失为医疗费36，667.27元（人民币，下同）、后续治疗费10，000元、住院伙食补助费370元、营养费3，000元、护理费5，250元、误工费12，740元、残疾赔偿金78，931.80元、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、衣物损失费300元、鉴定费1，800元、律师费4，000元，共计158，359.07元。要求先由被告平安上海分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额及商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任，损失超出保险范围部分由被告顾庆文承担赔偿责任，并由被告顾庆文承担诉讼费用。
被告顾庆文辩称，对原告所述交通事故的基本事实和责任认定无异议，同意依法承担赔偿责任，事发后其垫付了医疗费36，667.27元以及陪护费1，045元，要求在本案中一并处理。
被告平安上海分公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定无异议，保险公司同意在交强险及商业三者险责任限额范围内依法承担相应民事赔偿责任，对原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费无异议，但对原告主张的部分赔偿项目及具体金额持有异议。
经审理查明，2013年5月25日18时50分许，在本市浦东新区周市路、祝家港路路口北侧约200米处，被告顾庆文驾驶沪K8XX**小型轿车由南向北行驶时，适遇原告骑行电动自行车同向行驶至此，两车不慎相撞，致两车损坏、原告受伤。经交警部门认定，被告顾庆文疏忽大意，不按规定超车，负本起事故全部责任。事故发生后，原告为疗伤共支出了医疗费36，667.27元，并住院治疗了18.5日，上海市浦东新区周浦医院出院小结中载明“二次手术取内固定手术费用大约为8，000-10，000元左右”。为作伤残等级和休息、营养、护理期限鉴定支出了鉴定费1，800元，为本次诉讼支出了律师费4，000元。2014年8月29日，经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，“被鉴定人王世俊因道路交通事故致左胫腓骨骨折，手术治疗后，目前遗留左下肢功能部分受限，构成十（拾）级伤残。酌情给予治疗休息期210日，营养期75日，护理期105日（含后续取左胫骨内固定物）”。另查明，原告系本市非农业户口。事发后被告顾庆文垫付原告医疗费36，667.27元以及陪护费1，045元。
还查明，沪K8XX**小型轿车在被告平安上海分公司投保有机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，保险期间均自2012年7月28日零时起至2013年7月27日二十四时止。
上述事实，由道路交通事故认定书、机动车行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、电话营销专用机动车辆保险单、验伤通知单、医疗病史、户口簿、上海市东方医院司法鉴定所司法鉴定意见书、发票及当事人的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由机动车投保的保险公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故发生于机动车与非机动车驾驶人之间，并经相关职能部门认定作为机动车一方的被告顾庆文负事故全部责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告平安上海分公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内承担赔偿责任；超出交强险责任限额的部分，本院根据事故双方的过错程度，确认由侵权方承担全部份额的赔偿责任，该损失先由被告平安上海分公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同承担赔偿责任，余款由被告顾庆文承担赔偿责任。
本案原告合理损失的确认：1、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史，凭据核定为36，667.27元。2、后续治疗费，根据出院小结载明原告需二次手术取出内固定，手术费用约为8，000元至10，000元，考虑到该费用为原告未来必将产生的费用，为减少当事人的诉累，可在本案中一并处理，具体金额，本院酌情支持9，000元。3、交通费，本院根据原告的治疗情况，酌情支持200元。4、误工费，原告在交通事故发生时已年满60周岁，原告虽主张误工费，但未能提供证据证明其工作情况及具体误工损失金额，故对误工费本院不予支持。5、护理费，本院根据原告的伤情，酌定1人护理、每日40元，结合法医鉴定结论计算105日，确认为4，200元。6、营养费，本院根据原告的伤情，酌定每日30元，结合法医鉴定结论计算75日，确认为2，250元。7、衣物损失费，本院根据案件具体情况酌情支持200元。8、律师费，原告为诉讼聘请律师支出代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，根据本案的涉诉标的及案件难易程度，现原告主张4，000元，并无不当，本院予以支持。9、住院伙食补助费370元、残疾赔偿金78，931.80元、精神损害抚慰金5，000元及鉴定费1，800元，原、被告均一致确认，本院予以照准。综上，根据机动车交通事故责任强制保险的责任限额及赔偿范围，本院确认被告平安上海分公司在本案中应当承担的强制保险赔偿款为98，531.80元（其中医疗费用赔偿款10，000元、死亡伤残赔偿款88，331.80元、财产损失赔偿款200元）；根据法律规定及保险合同约定，本院确认被告平安上海分公司在本案中应承担的商业三者险赔偿款为40，087.27元；不属于保险责任范围的损失4，000元（律师费），由被告顾庆文承担赔偿责任，现被告顾庆文已实际支付了37，712.27元，多支付了33，712.27元，该款应由原告返还被告顾庆文。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第二条，第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王世俊138，619.07元；
二、原告王世俊于本判决生效之日起十日内返还被告顾庆文33，712.27元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，623元，减半收取计1，311.50元（原告王世俊已预交），由原告王世俊负担112.50元，被告顾庆文负担741元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担458元，两被告应负之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 傅胤胤
二〇一四年十一月二十四日
书记员 王 未
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
……
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。