安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终1530号
上诉人（原审原告）：端令洲，男，1987年11月8日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区埇桥办事处胜利路***号**室。
委托诉讼代理人：周浩，安徽安康律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：曹振新（曾用名曹二峰）。
委托诉讼代理人：张坤，安徽拂晓律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张强，安徽拂晓律师事务所实习律师。
上诉人端令洲因与被上诉人曹振新生命权、健康权、身体权纠纷（二审纠正为健康权纠纷）一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初2483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
端令洲上诉请求：撤销一审判决，改判曹振新赔偿端令洲医疗费、误工费、护理费等各项经济损失29643.95元，一、二审诉讼费用由曹振新负担。事实和理由：1、端令洲在一审庭审中出示了医疗费发票、病历资料等相关书证，均能证明端令洲住院时间为37天，原判认定端令洲住院天数为13天缺乏依据；2、端令洲受伤住院治疗，必须要加强营养，一审对端令洲主张的营养费未予支持错误；3、端令洲是受害人，不存在过错，是曹振新无故殴打端令洲，并无证据证明端令洲殴打了曹振新，曹振新理应承担全部赔偿责任，一审判决端令洲自行承担30%责任错误。
曹振新辩称：1、××患者××房，多次电话联系，后患者未返回病房，自动办理出院”，且在2015年10月7日之后，端令洲的用药清单就没有任何用药记录，所以端令洲实际住院时间为13天；2、本案的发生是因为端令洲无端在曹振新的烤鱼店内闹事引起，过错主要在端令洲，端令洲应承担主要责任；3、端令洲所用药费应该扣除非医保用药部分，比例大概占全部用药的30%左右。其中宿州市第一人民医院之外的就诊费用，应提供转诊单，否则不能视为有效的和必须的费用。
端令洲向一审法院起诉请求：依法判令曹振新赔偿端令洲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金29643.95元。
一审法院认定事实：2015年9月23日20时至23时，端令洲在宿州市现代产业园过渡社区重庆万州特色烤鱼店就餐，吃饭时与曹振新发生口角。后，两人发生冲突。端令洲受伤后于2015年9月24日入宿州市第一人民医院治疗，2015年10月30日出院，支出医疗费10773.35元。但根据宿州市第一人民医院对端令洲的用药清单和医嘱单显示，自2015年10月7日以后端令洲再无任何用药记录，因此应认定端令洲的住院天数为13天。宿州市公安局现代产业园公安分局作出的宿公现（东城）行罚决字（2015）95号行政处罚决定书，决定给予曹振新行政拘留七日并处罚款五百元整的行政处罚。另查明，端令洲系城镇居民。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案中，端令洲和曹振新发生肢体冲突致端令洲受伤住院治疗，给端令洲的身体造成了损害，曹振新应承担侵权责任。鉴于端令洲自身对其受伤亦存在过错，综合双方过错程度，曹振新对端令洲所受损伤承担70%的赔偿责任为宜。端令洲主张的营养费无医嘱证明，不予支持。端令洲系城镇居民，其损失应按城镇居民计算，结合端令洲的诉讼主张，可确定端令洲的损失为：医疗费10773.35元、护理费1320.80元（13天×101.60元／天）、误工费1588.60元（13天×122.20元／天）、住院伙食补助费390元（13天×30元／天）、交通费130元（13天×10元／天），合计14202.75元。曹振新应承担70%的责任即9941.90元。因端令洲的伤情较轻，未构成伤残等级，对其要求曹振新赔偿精神抚慰金的诉讼请求不予支持。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、曹振新于判决生效后十日内赔偿端令洲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费计人民币9941.9元；二、驳回端令洲的其他诉讼请求。案件受理费276元，由端令洲负担184元，曹振新负担92元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：端令洲二审中提交照片一组，以证明其被曹振新殴打致伤的状况，曹振新对照片的真实性无异议，仅辩称照片仅证明端令洲受伤的情况，但不能证明伤情全部是曹振新所致，本院对该组照片的真实性予以确认。本院二审审理查明，一审法院认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、端令洲的住院天数应如何确认及其主张的营养费能否支持；2、端令洲对于本案的发生是否存在过错，应否承担责任。
（一）关于端令洲的住院天数应如何确认及其主张的营养费能否支持的问题
端令洲为证明其治疗伤情提交出院记录及医嘱单作为证据，其中出院记录证明端令洲于2015年9月24日到宿州市第一人民医院住院治疗，2015年10月30日办理出院手续。但该出院记录同时证实端令洲存在××床，多次电话联系未返回病房的挂床情形，而医嘱单证明端令洲治疗用药时间自2015年9月24日起至2015年10月7日止，之后未再有用药治疗记录。上述证据可以确认端令洲在住院期间存在挂床现象，其实际住院治疗天数应从2015年9月24日计算至10月7日，一审认定端令洲的住院天数为13天并无不当。端令洲上诉提出应按照住院治疗37天计算赔偿数额的主张，因与端令洲实际治疗伤情的期间不符，本院不予支持。
按《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十四条之规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本案中，端令洲提交的治疗病历及出、入院记录中均未有端令洲需要加强营养的意见，而端令洲的伤情又未构成伤残，端令洲主张的营养费依据不足，一审判决驳回端令洲该项诉讼请求适当，本院予以维持。
（二）关于端令洲对于本案的发生是否存在过错，应否承担责任的问题
端令洲酒后与曹振新因言语不和发生纠纷，继而双方发生肢体冲突，曹振新将端令洲殴打致伤。对此有曹振新、端令洲的陈述及行政处罚决定书等证据予以印证。端令洲在双方发生争执后不能冷静处理，在本次事件的引发上存在过错，而曹振新将端令洲殴打致伤过错责任相对较大，为此宿州市公安局现代产业园公安分局对曹振新予以行政拘留七日并处罚款五百元的处罚。一审根据双方的过错责任的程度，确认端令洲自身承担30%的责任，曹振新对端令洲的经济损失承担70%的赔偿责任，符合本案的实际情况。端令洲上诉认为曹振新应承担全部责任，自身不存在过错的主张无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，端令洲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民和共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费552元，由上诉人端令洲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏鸿超
审 判 员 许劲松
代理审判员 郜周伟
二〇一六年九月五日
书 记 员 陈明明
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审的判决、裁定，是终审的判决、裁定。