江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民四终字第148号
上诉人（原审原告、反诉被告）江西三禾建设工程有限公司，住所地江西省南昌市。
法定代表人陈美，总经理。
委托代理人陈兵，男，系江西三禾建设工程有限公司副总经理。
委托代理人万金刚，江西志龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）江西泰源房地产经纪有限公司，住所地江西省南昌市。
法定代表人熊梅清，董事长。
委托代理人徐之春，男，系江西泰源房地产经纪有限公司法律顾问。
上诉人江西三禾建设工程有限公司（以下简称江西三禾公司）因与被上诉人江西泰源房地产经纪有限公司（以下简称江西泰源公司）委托合同纠纷一案，不服江西省南昌市西湖区人民法院（2013）西民初字第1622号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人江西三禾公司委托的代理人陈兵、万金刚，被上诉人江西泰源公司委托的代理人徐之春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：江西三禾公司与江西泰源公司于2011年8月18日签订《协议书》一份，其中载明：“一、乙方（江西泰源公司）同意代为甲方（江西三禾公司）办理主项：房屋建筑工程总承包；增项：市政公用工程总承包、钢结构工程、土石方工程、建筑智能化工程、机电设备安装、装饰装修工程资质和安全生产许可证事宜，并收取本次代理费共计人民币405000元整。其中，首付定金10000元整；建造师到位付190000元整；主项资质公示时再付50000元整；在增项资质公示后再付130000元整；其余代理费25000元整在拿安全生产许可证时一次性付清。二、江西泰源公司应在江西三禾公司材料齐全、真实有效的情况下6个月将江西三禾公司委托事宜办理完毕（办理安全生产许可证延期三个月）。四、江西三禾公司必须保证所提供的材料及其他相关证件真实有效，并无争议和纠纷，且江西三禾公司中途不得无故变卦或其他。如因此等原因，导致不能办理，则所有后果均由江西三禾公司承担与江西泰源公司无关。江西泰源公司已收取的代理费不退，且在办理期间江西泰源公司为江西三禾公司先行垫付的相关费用，江西三禾公司应向江西泰源公司结清。六、1、江西三禾公司提供财务负责人（会计师原件）、技术负责人（工程师原件）、经营负责人；2、此协议费�不含税费；3、江西三禾公司必须全权配合江西泰源公司办理相关事项，否则造成的后果由江西三禾公司承担；4、以江西三禾公司提供以上材料齐全为起始工作日；5、江西泰源公司负责江西三禾公司所办资质一年的有效性（资质颁发之日起计），若因资质的原因造成江西三禾公司的损失，由江西泰源公司负责赔偿；6、双方所协定的价格包含办证期间的一切费用，包括社保费用、办证费用及办证所需人员培训费用等。”签约后，江西三禾公司于2011年8月2日付给江西泰源公司定金10000元。同年8月，江西泰源公司为江西三禾公司联系到办理主项即房屋建筑工程总承包资质所需的十位建造师，并以江西三禾公司名义向建筑主管部门进行了申报，同时该十位建造师与江西三禾公司分别签订为期一年的聘用协议后，江西三禾公司于同年8月18日按协议付给了江西泰源公司190000元�同日江西三禾公司将办证所需的相关材料交给了江西泰源公司。江西泰源公司于同年11月21日为江西三禾公司取得了主项资质证书即房屋建筑工程施工总承包叁级资质证书。江西三禾公司于2011年12月1日按约付给江西泰源公司50000元。接着在江西泰源公司为江西三禾公司办理增项资质时，因需要江西三禾公司法定代表人、财务负责人、技术负责人等相关人员通过相应考试，并且考试合格人数需符合作业人员配备参考规定，方能取得增项资质。江西三禾公司选派的人员在参加2011年12月的相关考试后，因考试合格人数不符合作业人员配备参考规定，2012年4月进行了补考，补考通过后，南昌市城乡建设委员会于2012年7月16日在其网站上对江西三禾公司申请的市政公用工程总承包、土石方工程、建筑智能化工程、机电设备安装、装饰装修工程的增项资质进行了公示。同年8月1日�西泰源公司为江西三禾公司取得了除钢结构工程资质和安全生产许可证之外的增项资质证书（钢结构工程资质需在取得安全生产许可证后方能办理）。江西泰源公司以电话及短信方式，告知江西三禾公司并要求其按约支付代理费130000元，江西三禾公司未支付。江西泰源公司因此停止了为江西三禾公司办理钢结构工程资质及安全生产许可证，并扣押了其为江西三禾公司办理的主项和增项资质证书。现江西三禾公司以江西泰源公司延期办理增项资质以及未交付主项、增项资质证书为由诉至该院，请求判令1.依法解除委托代理关系；2.江西泰源公司返还已付建造师到位代理费190000元；3.江西泰源公司双倍返还定金20000元；4.江西泰源公司赔偿经济损失800元；诉讼费由江西泰源公司承担。审理中，江西泰源公司提起反诉，请求判令江西三禾公司支付增项资质代理费130000元并承�反诉费。
一审法院判决认定：双方签订的《协议书》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，故合法有效。该案争议焦点一、江西泰源公司延期办理增项资质以及未将相关证书交付江西三禾公司是否构成违约。审理中，江西泰源公司对增项资质未在合同约定的期限内办理完毕，予以认可。但其辩称逾期的原因在于江西三禾公司。称办理增项资质必须通过相关考试且合格人数需达到规定要求。因江西三禾公司部分人员考试不合格，未达到规定的合格人数要求，最终导致增项资质未能在合同约定期限内履行，责任在江西三禾公司。江西泰源公司为此提供江西三禾公司相关人员考试成绩单及《建筑施工企业主要负责人、项目负责人、专职安全生产管理人员和特种作业人员配备参考规定》予以证明。江西三禾公司对补考的事实予以认可。结合双方签订的协议，�中约定，江西三禾公司必须全权配合江西泰源公司办理相关事项，否则造成的后果由江西三禾公司承担。鉴此江西泰源公司上述抗辩理由成立。江西泰源公司不应承担逾期违约责任。关于江西泰源公司未将相关证书交付江西三禾公司是否属于违约。江西泰源公司辩称由于江西三禾公司在增项资质公示后，不按照合同约定，故未将《建筑企业资质证书》正、副本交付给江西三禾公司。该院认为，根据双方签订的协议约定江西三禾公司应在增项资质公示后付给江西泰源公司130000元。增项资质已于2012年7月16日公示，江西三禾公司未将约定的代理费130000元付给江西泰源公司，对江西泰源公司已构成根本违约。尽管江西三禾公司称不知道增项资质公示，但从江西泰源公司提供的网上下载的公示证据及相关文件，以及江西泰源公司发送给江西三禾公司法定代表人陈美的短信内�，可以确认江西三禾公司应是知悉的，退一步而言，江西三禾公司也可通过向南昌市城乡建设委员会查询获知。故江西三禾公司已构成违约。江西泰源公司基于江西三禾公司违约行为而扣押证书，从我国法律关于受托人处理委托人事务取得的财产应当交付给委托人之规定来看，江西泰源公司扣押证书的行为虽不构成根本违约，但做法欠妥。争议焦点二：江西泰源公司要求江西三禾公司支付130000元代理费的反诉请求应否支持。该院认为，江西泰源公司为江西三禾公司完成了办理增项资质，并经建设主管部门公示，虽然逾期，但责任不在江西泰源公司（理由前面已作了评述，在此不再赘述）。按照约定，江西三禾公司应在增项资质公示后支付江西泰源公司130000元，因其未支付而构成对江西泰源公司的违约。故江西泰源公司反诉请求应予支持。此外，关于合同约定的增�资质当中包含的钢结构工程，因取得的增项资质证书中未有此项，而合同约定的增项资质代理费130000元中包含了该工程资质的代理费用，故应相应扣减江西泰源公司部分代理费用。双方签订的合同系委托合同，江西三禾公司诉请解除合同，依照我国法律规定予以准许。江西三禾公司诉请江西泰源公司赔偿因登报补办主项资质的登报费800元，但未提供相关证据，不予采纳。综上，江西三禾公司诉请江西泰源公司双倍返还定金20000元、建造师到位及代理费190000元，缺乏事实和法律依据，不予支持。江西泰源公司诉请江西三禾公司支付代理费，予以支持，但应相应扣减部分代理费。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十七条、第一百零九条、第一百一十五条、第四百零四条、第四百零五条、第四百一十条的规定，判决如下：一、江西三禾建筑工程有限公司与江西泰源房地产经纪有限公司2011年8月18日签订的《协议书》予以解除；二、江西三禾建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内向江西泰源房地产经纪有限公司支付代理费100000元；三、江西泰源房地产经纪有限公司于判决生效之日起十日内将江西三禾建筑工程有限公司《建筑业企业资质证书》正本一本、副本两本交付江西三禾建设工程有限公司；四、驳回原告其他诉讼请求；五、驳回被告其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4560元，江西泰源公司预交的反诉费2900元，合计7460元，由江西三禾公司负担7300元，江西泰源公司负担160元，限随上述款一并偿付。
上诉人江西三禾公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、双方合同明确约定应在六个月内完成委托事宜，但是被上诉人并未在该期限内完成，应属违约；二、上诉人完全积极配合了被上诉人申请资质，但是被上诉人又提出要上诉人相关人员通过考试，在签订合同时并未提出来，合同中也未明确要求。一审法院以未约定的事项认定上诉人未配合，违背了客观事实。综上，要求撤销一审判决，改判被上诉人返还190000元代理费，双倍返还定金。
被上诉人江西泰源公司答辩称：上诉人多次未通过建设主管部门组织的考试，责任应在上诉人处。因为该原因导致的委托事项逾期办理，责任不在被上诉人。虽然双方在合同中没有明确约定考试，但合同第六条第6项中有对培训费用的约定，且在相关法律、法规中均有规定，不需要在合同中明确写明。根据合同约定，被上诉人已经完成委托事项，上诉人应支付代理费。综上，要求驳回�诉，维持原判。
上诉人、被上诉人在二审中均未提交新的证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点在于延期完成委托事宜的责任是否应由被上诉人承担。根据中华人民共和国建设部《建筑施工企业主要负责人、项目负责人和专职安全生产管理人员安全生产考核管理暂行规定》第三条、第四条，《江西省建筑施工企业三类人员安全生产考核管理实施细则》第三条、第四条的规定，建筑施工企业管理人员必须经省级以上建设行政主管部门或者其他有关部门安全生产考核，考核合格取得安全生产考核合格证书后，方可担任相应职务。建筑施工企业主要负责人，是指对本企业日常生产经营活动和安全生产工作全面负责、有生产经营决策权的人员，包括企业法定代表人、经理、技术负责人、企业分管安全生产工作的副经理等�根据第五条的规定，县级以上建设行政主管部门负责本行政区域内建筑施工企业管理人员安全生产知识考试的组织和管理能力的考核工作，各级安全监督管理站具体实施；根据第九条的规定，施工企业主要负责人为A类，项目负责人为B类，专职安全生产管理人员为C类。在办理建筑业企业资质的过程中，企业的有关管理人员必须经安全生产考核合格，其过程为经过安全生产知识培训后参加安全生产知识考试。根据一审时被上诉人提交的证据可知，江西三禾公司相关人员参加三类人员考试次数为四次，第一次是2011年9月28日，最后一次是2012年9月27日，张建华、陈美、罗震全通过A证考试的结果下发时间是2012年4月16日。根据双方合同约定，委托事宜应在2011年8月18日后的6个月内完成，但因为江西三禾公司人员考试多次不合格，此为不可归责于被上诉人的原因，导致委托事宜办理延期。上诉人主张被上诉人作为专业代理机构，未将考试合格为资质办理条件这一事项告知上诉人，经查，双方合同中已明确约定“办证所需人员培训费用”，上诉人管理人员亦多次参加考试，从日常生活经验法则能推定出上诉人明知安全生产考核合格证书的意义；且上诉人自行办理建筑企业营业执照过程中，应了解国家有关法律、法规的规定。现主张被上诉人未尽告知义务，本院不予采纳。上诉人要求被上诉人退回已付款项，且不再支付剩余代理费用，因被上诉人不存在违约行为，且已完成主项、增项资质的申请，故对该请求，本院不予支持。原审法院依法认定已完成增项资质的代理费用，从中扣减钢结构工程资质代理费用，并无不妥，本院予以维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉�维持原判。
一审本诉案件受理费4560元，反诉案件受理费2900元，合计7460元，由江西三禾公司负担5960元，江西泰源公司负担1500元。二审案件受理费5710元，由江西三禾公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 喻声忠
代理审判员 韩晓薇
代理审判员 张美燕
二〇一四年十月十日
书 记 员 李 伟