上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦少民初字第343号
原告李某A，住上海市浦东新区。
法定代理人李某B（系原告李某A之父），住同原告李某A。
法定代理人张某某（系原告李某A之母），住同原告李某A。
委托代理人郑焱，上海关天律师事务所律师。
被告周某某，住上海市浦东新区。
委托代理人杨林兵，上海百悦律师事务所律师。
原告李某A诉被告周某某健康权纠纷一案，本院于2013年6月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年9月17日公开开庭进行了审理。原告李某A的法定代理人李某B及其委托代理人郑焱，被告周某某的委托代理人杨林兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某A诉称，其于2012年8月13日进入被告开办的“某某托儿所”。平时孩子由老师送到门口，让家长接走，原告母亲约在17时10分至17时30分间接原告。2013年4月15日17时10分左右，原告父亲在托儿所门口正准备停车后接原告，车未停稳就听到原告哭声，抬头一看只见原告一人坐在滑滑梯处。当时托儿所大门开着，故原告父亲赶紧进去扶起孩子，工作人员徐某某听到哭声也从教室跑出来，手拿饼干想哄原告，但原告仍旧哭。此后原告被家长送往医院，并因骨折住院治疗。原告认为，放学后，托儿所老师擅自提前离岗，未将孩子安全交到家长手中，管理失职，且滑滑梯下未作防护，无缓冲地带，地面也不平整，设施存在严重安全隐患。原告事后方得知，被告开办的托儿所缺乏合法手续，故被告作为看护场所的举办者，应对原告受伤负责。因协商未果，原告遂起诉要求被告赔偿医疗费人民币（以下币种同）19，334.90元、住院伙食补助费240元（40元／天×6天）、交通费200元、残疾赔偿金80，376元、护理费41，328元、营养费3，600元（40元／天×90天）、精神损害抚慰金10，000元、律师费5，000元、鉴定费1，800元。
被告周某某辩称，其系某某看护点的举办者，并将看护点事务委托给邱某老师处理。平时看护点16时30分放学，老师于17时左右下班后由徐某某看护孩子，家长均到教室门口接孩子。原告平时约17时15分后离开看护点。事发当天17时30分左右，原告父亲进入看护点接原告。当时，原告与另两名孩子及徐某某、家长沈某某在教室里。原告父亲在教室门外喊了两声原告的名字，徐某某便牵着原告出教室，交接给原告父亲后徐某某返回教室。不久听见原告哭声，徐某某出去看到原告在活动场地上的滑梯口哭，便陪同将原告送医检查。被告认为，其开办的看护点手续合法，年检合格，活动设施地面为软垫，铺设整齐，不存在安全隐患。事发时看护人员已将原告交接给家长，原告是在家长监护下受伤，故被告并无责任，仅愿意出于人道主义补偿原告5，000元。对于原告主张的交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费的金额无异议；但住院伙食补助费应按20元／天计算4.5天，且医疗费中应扣除住院期间伙食费68元；护理费认可按45元／天计算120天；律师费及精神损害抚慰金过高，均认可3，000元。
经审理查明，原告李某A原就读于被告开办的浦东新区新场镇某某看护点。2013年4月15日17时30分左右，原告父亲进入看护点接原告放学。看护人员徐某某将原告带至教室门口交给原告父亲后返回教室。不久，原告在看护点内活动设施场地东侧的滑滑梯边哭泣，其父在旁，看护人员徐某某及幼儿家长沈某某亦闻声而出。此后，原告被送医诊治，经诊断为左肱骨髁上骨折，当天入院治疗，同月20日出院，后复查数次，并于2013年5月14日门诊行内固定取出术。原告伤后由父母休假照料。因与被告协商未果，原告遂提起本案诉讼，并支付律师费5，000元。
另查明，事发活动场地内设置儿童游乐设施，地面拼接铺设非固定的小块塑胶垫。2013年7月18日，看护点工作人员邱某向上海市公安局浦东分局新场派出所报案称，事发当天原告在“某某托儿所”院子内玩滑滑梯时由于姿势不正确而导致左手臂骨折。
再查明，原告为非农家庭户口。
审理中，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级及护理、营养期进行法医学鉴定，意见为：原告左上肢摔伤，累及左肱骨远端骺板始发部位，相当于道路交通事故十级伤残。损伤后共需护理90-120日，营养90日。原告支付鉴定费1，800元。
以上事实，由原告提供的上海市浦东新区新场镇教育管理委员会出具的证明、收据、上海市浦东医院门诊卡及放射诊断报告、上海交通大学医学院附属上海儿童医学中心门急诊就医记录册、骨科门诊手术专册、出院小结、医疗费发票、病人费用清单、车费发票、照片、企业法人营业执照、误工证明、工资单、牡某灵通卡账户历史明细清单、律师费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、出生医学证明、户口簿、居住证，被告周某某提供的照片、看护点登记表、上海市公安局案（事）件接报回执单、询问笔录、证人沈某某的庭审证言以及当事人的当庭陈述、本院调取的报案记录等证据予以证明。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案被告对原告在看护点内造成左上肢受伤并无异议，本院予以确认。证人沈某某在庭审中及此前接受公安机关询问时均反映原告系交由其父后于教室外活动场地上受伤，而结合事发时间、在场人员、原告方位及伤势等因素来看，上述陈述内容与现场情况较为吻合，本院予以采信。原告虽否认事发时由其父看护，却未能提供有效反证予以推翻，本院不予采信。
根据法律规定，未成年人的监护人应当履行监护职责，保护被监护人的各项合法权益。原告家长在陪同原告时本应充分关注原告的活动情况并进行指导、提示及风险防范，善尽监护职责，避免损害事件的发生。当然，被告作为幼儿看护场所的举办者与管理人，亦应对就读的无民事行为能力人给予充分照料与必要保护，保障幼儿的人身安全。现原告在家长监护期间于看护场地内受伤，而从现场情况来看，事发场地内部分设施间距较小、欠缺防护措施，地垫有所磨损且拼接处易出现移动、不平整现象，存在一定的安全隐患。因此，原、被告双方均存在过错，综合各方过错程度及本案实际情况，本院确定被告周某某对原告的损伤承担40%的赔偿责任。
因原、被告对交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费的金额并无异议，本院予以确认。对于其他争议项目，本院评判如下：1、医疗费。原告诊疗、急救及购买绷带等医疗用品的费用均系为治疗本案损伤所产生，并有票据为凭，但住院期间伙食费应予扣除，故本院核定医疗费为19，266.90元。2、住院伙食补助费。根据原告住院天数及相应赔偿标准计算，应为90元。3、护理费。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限予以确定。原告系未成年人，伤后由其监护人陪护符合情理，但根据原告伤情，应以一名护理人员为限，且损失范围需为合理。故本院依据损害赔偿相关原则，结合本案现有证据及护理费计算标准，酌定护理费为7，600元。4、精神损害抚慰金。本次事件使原告身体遭受伤痛并已构成十级伤残之较为严重的后果，本院根据当事人过错程度、损害后果及本案实际情况，确定由被告承担2，000元。5、律师费。该费用系原告为处理双方争议所实际支出，故本院确定由被告承担2，000元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告周某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告李某A医疗费19，266.90元、住院伙食补助费90元、交通费200元、残疾赔偿金80，376元、护理费7，600元、营养费3，600元、鉴定费1，800元，合计112，932.90元的40%计45，173.20元；
二、被告周某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告李某A精神损害抚慰金2，000元、律师费2，000元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，537元，减半收取计1，768.50元，由原告李某A负担1，231.30元，被告周某某负担537.20元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 奚少君
二〇一三年十月二十一日
书 记 员 燕小晨
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。