甘肃省白银市白银区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）白刑初字第130号
公诉机关白银市白银区人民检察院。
被告人张某中，男，因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月4日被抓获，于2014年12月7日被白银市公安局白银分局刑事拘留，2015年1月10日被白银市公安局白银分局逮捕。现羁押于白银区看守所。
辩护人李崇毓，甘肃法翔律师事务所律师。
被告人代某某，男，因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月4日被抓获，于2014年12月7日被白银市公安局白银分局刑事拘留，2015年1月10日被白银市公安局白银分局逮捕。现羁押于白银区看守所。
辩护人李莉，甘肃开诚律师事务所律师。
被告人张某东，男，因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月4日被抓获，于2014年12月7日被白银市公安局白银分局刑事拘留，2015年1月10日被白银市公安局白银分局逮捕。现羁押于白银区看守所。
辩护人孟宪刚，河南团结律师事务所律师。
被告人张某辉，男，因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月4日被抓获，于2014年12月7日被白银市公安局白银分局刑事拘留，2015年1月10日被白银市公安局白银分局逮捕。现羁押于白银区看守所。
辩护人蒲迎春，甘肃开诚律师事务所律师。
白银市白银区人民检察院以白检公诉刑诉（2015）80号起诉书指控被告人张某中、代某某、张某东、张某辉犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。白银市白银区人民检察院指派代理检察员陶朝华出庭支持公诉，被告人张某中、代某某、张某东、张某辉及辩护人李崇毓、李莉、孟宪刚、蒲迎春到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年10月27日，被告人张某中、代某某、张某东三人经预谋后，由张某中驾驶其豫QHQ7**号轿车从河南驻马店市行至一僻静地处，分别冒充白银武警支队参谋长、帐篷代理商、生产厂家等给王某某打电话谎称部队训练需采购帐篷、行军床，让其帮忙采购，在骗取王某某的信任后，让王某某以预付款的名义向被告人张某中等人提供的银行卡两次打款共计132500元，得款后三被告人分赃挥霍。2014年11月，被告人张某辉参与张某中等人的诈骗活动后，从网上购买移动手机卡、银行卡，并驾驶豫QHQ7**号轿车伙同三被告人多次共同实施诈骗行为，未果。
破案后，被告人张某中、代某某、张某东的亲属已向被害人退赔了全部赃款。
上述事实，被告人张某中、代某某、张某东、张某辉在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人王某某的陈述，作案工具豫QHQ7**号轿车一辆、银行卡、手机17部、SIM手机卡、手机电池、扣押清单、银行交易明细、信息记录单、取款凭条、办案说明、户籍证明、谅解书，辨认笔录和照片，视听资料，被告人张某中、代某某、张某东、张某辉的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某中、代某某、张某东无视国法，诈骗公民财物，数额巨大，被告人张某辉诈骗未遂，四被告人的行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控张某中、代某某、张某东、张某辉犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在张某中、代某钟、张某东三人共同犯罪中，各被告人分工明确并积极实施犯罪行为，作用相当，不宜区分主从犯；在四被告人的共同犯罪中，被告人张某中、代某某、张某东亦积极实施诈骗行为，起主要作用，系主犯；张某辉起次要、帮助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；四被告人共同犯罪中，被告人张某辉明知张某中等人实施诈骗犯罪，仍从网上购买多张银行卡、手机卡并驾车与其他被告人多次实施诈骗，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定“明知他人实施诈骗犯罪，为其提供信用卡、手机卡、通讯工具、通讯传输通道、网络技术支持、费用结算等帮助的，以共同犯罪论处”，故本案四被告人构成诈骗的共犯，但由于意志以外的原因犯罪未得逞，系犯罪未遂，且有物证书证及被告人的供述等证据可证实，足以认定，可比照既遂犯对被告人从轻或减轻处罚，故对张某中、代某某的辩护人提出不应对本案的未遂犯罪进行审理及定罪的辩护意见不予采纳。经查，在诈骗既遂的犯罪中，被告人张某中驾驶其豫QHQ7**号轿车与代某某、张某东实施诈骗行为，诈骗得逞后，三被告人均分赃款，且张某中多分得车辆使用费；在诈骗未遂犯罪中，由被告人张某辉驾驶豫QHQ7**号轿车与张某中、代某某、张某东多次实施诈骗，该豫QHQ7**号轿车在本案中系被告人为实施犯罪使用的工具，并非代步工具，故张某中与代某某的辩护人提出豫QHQ7**号轿车并非作案工具的辩护意见不能成立。被告人张某中、代某钟、张某东、张某辉如实供述其罪行，自愿认罪，可从轻处罚。张某中、代某某、张某东的亲属积极退赔赃款，并得到被害人的谅解，对张某中、代某某、张某东酌情从轻处罚。代某某、张某东的辩护人提出，代某某、张某东系从犯的辩护意见与审理查明事实不符，故不予采纳。四辩护人提出被告人认罪态度较好，有悔罪表现，应对被告人从轻处罚；张某辉的辩护人提出张某辉系犯罪未遂，且系从犯的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某中犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月4日起至2017年12月3日止。罚金于判决生效后30日内缴纳）
二、被告人代某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月4日起至2017年12月3日止。罚金于判决生效后30日内缴纳）
三、被告人张某东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月4日起至2017年12月3日止。罚金于判决生效后30日内缴纳）
四、被告人张某辉犯诈骗罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金2000元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后30日内缴纳）
五、作案工具豫QHQ7**号现代轿车1辆、手机17部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨 华
人民陪审员 马春燕
人民陪审员 魏 华
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 牛思晓
附：据以裁判的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款：共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收是财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。