浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）东刑初字第1749号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人胡斌华。曾因寻衅滋事，于2007年4月21日被东阳市公安局处以行政拘留五日；又因赌博，于2007年12月3日被东阳市公安局行政罚款五百元；因犯贩卖毒品罪，2010年2月8日被本院判处管制二年，并处罚金人民币二千元；因吸毒，于2012年9月3日被东阳市公安局行政拘留十五日；因吸毒和提供毒品，于2014年4月25日被东阳公安局处以行政拘留二十日；因涉嫌犯诈骗罪，于2012年9月13日被东阳市公安局刑事拘留，同年10月12日依法变更强制措施为取保候审。经东阳市人民检察院。
辩护人张大阳、马梁英。
东阳市人民检察院以东检刑诉（2013）1779号起诉书指控被告人胡斌华犯诈骗罪，于2013年11月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并根据东阳市人民检察院的书面建议，依法适用简易程序审理。在审理过程中，本院发现本案不宜适用简易程序，于同年11月29日转为普通程序审理。又因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院先后于2014年2月28日、6月27日建议本院延期审理，分别于同年3月28日、7月25日提请本院恢复法庭审理。东阳市人民检察院又以东检刑追诉（2014）8号追加起诉书指控被告人胡斌华犯诈骗罪、容留他人吸毒罪，于2014年8月1日向本院追加起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员郑晓丹、代理检察员张康丽出庭支持公诉，被告人胡斌华及其辩护人张大阳、马梁英到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，（一）诈骗事实
（1）2011年5月26日至2011年9月30日期间，被告人胡斌华在明知自己并无还款能力的情况下，以用于投资、买宝马车为名多次向被害人李某骗取财物，共计人民币44.65万元。案发后，被告人胡斌华已归还李某人民币38万元。
（2）2013年7、8月的一天，被告人胡斌华和周叶辉（另案处理）商议将张甘军的路虎揽胜越野车过户到周叶辉名下，用于抵押借款。后张甘军将该车出售给周叶辉，约定先办理车辆过户手续，购车款以后再支付，胡斌华做担保。
2014年1月15日，因张甘军多次索要购车款，被告人胡斌华和周叶辉无力支付，二人共谋以该车抵押向徐某乙借款，待借得款项后，再将该车窃回归还张甘军。当日下午，经徐某甲介绍，以该车抵押向徐某乙借款29.5万元。因胡斌华之前向徐某乙借款30万元未予归还，周叶辉向徐某乙出具了借款60万元的借条。当晚8时许，双方办理借款手续后，徐某乙到该车停放地点高张路开车，因该车无法启动，胡斌华联系了恒通客运公司修理厂负责人王某乙前来维修，并指使王某乙以需要开到修理厂维修为由，将该车开至恒通客运公司修理厂维修。当晚10时许，胡斌华搭载周叶辉到该修理厂，由周叶辉将该车开走交给张甘军，并将该车过户给了张甘军联系的二手车中介人王某丙。后胡斌华、周叶辉一直未归还徐某乙借款。
（二）容留他人吸毒事实
2014年4月3日，被告人胡斌华在本市城区阳光枫尚酒店其所住的301房间内，容留杨世波、赵某、张怀、周君晖（均另行处罚）等人吸食冰毒。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证、公安警某根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人胡斌华单独或伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；其为他人吸食毒品提供场所，其行为亦已构成容留他人吸毒罪。被告人胡斌华一人犯二罪，应当实行数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十九条之规定判处。
被告人胡斌华在庭审中辩称，（1）指控他诈骗李某部分，他没跟李某讲是为买车或投资而借款，也没想不还钱，他的该部分行为不构成诈骗罪；（2）指控他诈骗徐某乙部分，认罪，但他未与周叶辉合谋以路虎揽胜越野车为抵押向徐某乙借款及得款后再将该车窃回归还张甘军一事，未指使王某乙以需要开到修理厂维修为由将车开到修理厂，其当时不同意将车开回交给张甘军。
辩护人张大阳、马梁英的辩护意见是，（一）指控被告人胡斌华诈骗李某部分，被告人胡斌华的行为不构成诈骗罪，理由如下：（1）胡斌华通过借条取得金钱，是社会上常见方式，其从未表示过不还，主观没有非法占有目的，李某完全可以通过民事诉讼途径解决；（2）胡斌华从没向李某讲借款是为买车或投资，都是王某甲向李某讲的，胡斌华没有虚构事实、隐瞒真相；（3）李某是基于胡斌华父亲的身份地位及家境借款，并不是基于因胡斌华行为而导致错误的认识。（二）指控胡斌华诈骗徐某乙部分，对定性没有异议，但胡斌华未与周叶辉合谋以路虎揽胜越野车为抵押向徐某乙借款及得款后再将该车窃回归还张甘军一事，其未指使王某乙以需要开到修理厂维修为由将车开到修理厂；其仅是介绍张甘军、徐某乙给周叶辉，周叶辉基于张甘军还款压力，才从修理厂开回越野车交给张甘军，其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，归案后能坦白交待，据上请求对其从轻处罚。
经审理查明，（一）诈骗事实
（1）2011年4月26日至2011年9月30日间，被告人胡斌华称其父亲县人大代表、家里有钱，明知本人无经济能力还款的情况下，仍以买车、开投资公司为由，以借为名，共从李某处骗得人民币356500元。其中，被告人胡斌华以购买宝马车为由，先后三次以借为名向李某借款共计人民币350000元，扣除利息实际骗得人民币271500元。尔后，被告人胡斌华以开投资公司为由，以借为名向李某借款人民币100000元，扣除利息实际骗得人民币85000元。每次所骗款项，即被被告人胡斌华用于KTV、赌博等挥霍。
案发后，被告人胡斌华归还被害人李某人民币400000元。
上述事实，有公诉机关当庭列举并经庭审质证的被害人李某的陈述、证人郭某、程某、金某、胡某、施某、邵某、张某、王某甲、吴锡有的证言、汽车租赁合同、借条、收条、公安行政处罚决定书、本院（2010）东刑初字第69号刑事判决书、刑事案件执行通知书、公安民警出具的抓获经过、户籍证某
对于被告人胡斌华及其辩护人张大阳提出被告人胡斌华向李某借款没讲是为买车或投资的辩解和辩护意见，经查，被告人胡斌华以买车或投资为由，以借为名，从李某骗取金钱的事实，有被害人李某的陈述证实，且有证人王某甲的证言印证，足以认定，故被告人胡斌华及辩护人马梁英的上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。
（2）2013年7月至8月的一天，因经济拮据和负有大量外债，为便于借款，被告人胡斌华和周叶辉（另案处理）在得知张甘军有意将其一辆路虎揽胜越野车出售后，商议购买该车并过户到周叶辉名下。尔后，经与张甘军协商，张甘军将该车出售给周叶辉，并约定先行办理车辆过户手续，购车款再行支付，被告人胡斌华担保。购得该车后，被告人胡斌华和周叶辉即将该车质押给他人，所借款项大部分被被告人胡斌华用于赌博，后向他人借款用于还款赎车。2013年11月，被告人胡斌华和周叶辉又将该车质押向周某借款，用于归还他人借款。
2014年1月15日，因张甘军多次催讨购车款，而被告人胡斌华和周叶辉无力支付，欲再次以路虎揽胜越野车质押筹款。当日下午，经徐某甲介绍，被告人胡斌华和周叶辉与徐某乙谈妥以越野车质押向徐某乙借款一事。在徐某乙去筹款时，被告人胡斌华和周叶辉合谋拿到款项后将该车窃回交给张甘军。当晚，由周叶辉出面与徐某乙办理“借款”手续，被告人胡斌华和周叶辉以借为名，从徐某乙处骗得人民币295000元。徐某乙按被告人胡斌华和周叶辉要求直接将款项交给周某，并欲从周某处将该辆越野车开走。因该车停放太久无法启动，被告人胡斌华联系汽修人员王某乙前来维修。该车发动起来后，被告人胡斌华仍让王某乙将车开至维修厂。约二小时后，被告人胡斌华和周叶辉等人一起到该维修厂，由周叶辉偷开走该车，交给张甘军。同年1月17日，周叶辉和张甘军等人将该车过户至二手车中介人王某丙名下。现该车已由张甘军出售给他人，被告人胡斌华和周叶辉尚未退还被害人徐某乙款项。
上述事实，有公诉机关当庭列举并经庭审质证的同案周叶辉的陈述、被害人徐某乙的陈述、证人周某、王某乙、党某、王某丙、徐某甲、韩某、张甘军的证言、机动车转让协议书、借条、证明、车辆某、公安机关制作的现场笔录、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录、照片、公安民警出具的抓获经过及被告人胡斌华对上述事实所作的供述等证据证实，足以认定。
对于被告人胡斌华及其辩护人马梁英提出被告人胡斌华未与周叶辉合谋以路虎揽胜越野车为抵押向徐某乙借款及得款后再将该车窃回归还张甘军一事，胡斌华当时不同意将车开回的辩解和辩护意见，经审理认为，同案周叶辉的供述证实他和胡斌华与徐某乙谈好以车质押借款一事后，在徐某乙去筹钱时，胡斌华讲从徐某乙处拿到钱后，叫人将车偷回来，他就讲由他偷开回来的事实，且案发当晚胡斌华、周叶辉与徐某乙办好“借款”手续拿到款项后，约2小时后胡斌华、周叶辉即将作为质押的越野车窃走，综上，从同案的供述及作案时间看，足以认定被告人胡斌华与周叶辉在向被害人徐某乙以车质押筹款时，有拿得款项后即将质押物越野车窃走从而非法占有“借款”的故意，故被告人胡斌华及其辩护人马梁英的上述辩解和辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。
（二）容留他人吸毒事实
2014年4月3日晚上，被告人胡斌华在本市城区阳光枫尚酒店其所住的301号房间内，容留吸毒人员杨某、赵某、张怀、周君晖（均另行处理）等人，在房内一起吸食毒品冰毒。
上述事实，被告人胡斌华在开庭审理的过程中亦无异议，且有证人杨某、赵某、陈某的证言、公安机关制作的辨认笔录、照片、公安行政处罚决定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人胡斌华单独或伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公民财物，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪；其违反国家对毒品的管理制度，为他人吸食毒品提供场所，其行为亦已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人胡斌华隐瞒本人真实经济能力的事实，以买车或投资为由向被害人借款，被害人基于被告人胡斌华称其父亲是人大代表、家里有钱，误认为被告人胡斌华有经济能力而交付金钱，被告人胡斌华每次得款后即将款项用于赌博、KTV等挥霍，被告人胡斌华系以借为名，行诈骗之实，其行为符合诈骗罪构成要件。故被告人胡斌华及其辩护人张大阳提出指控被告人胡斌华诈骗李某部分，其行为不构成诈骗罪的辩护意见，与审理查明的事实和法律规定不符，理由不能成立，本院不予采纳。在诈骗徐某乙共同犯罪中，根据被告人胡斌华的犯罪情节及所起作用，不能认定从犯。故辩护人马梁英提出指控被告人胡斌华诈骗徐某乙部分，其系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人胡斌华归案后未能如实供述自己的罪行，依法不能认定坦白。故辩护人马梁英提出被告人胡斌华归案后能坦白交待的辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳。被告人胡斌华曾因贩卖毒品罪被判刑，又犯容留他人吸毒罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人胡斌华已退出部分诈骗所得，可酌情从轻处罚。为维护社会治安秩序和国家对毒品的管理制度，保护公私财物不受侵犯和公民的健康权利，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡斌华犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币三万三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2024年3月3日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、继续追缴被告人胡斌华的非法所得，发还被害人徐益军。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄兰蔚
人民陪审员 张立春
人民陪审员 徐建平
二〇一四年十月二十日
代书 记员 陈莉丹