上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民二（商）初字第1554号
原告上海韩泰轮胎销售有限公司。
法定代表人李秀日。
委托代理人屈建军，上海海若律师事务所律师。
被告郑州富顺贸易有限公司。
法定代表人魏红敏。
被告魏红敏。
两被告共同委托代理人张锋，河南国基律师事务所律师。
原告上海韩泰轮胎销售有限公司与被告郑州富顺贸易有限公司（以下简称“郑州富顺公司”）、魏红敏买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2014年11月10日和12月12日两次公开开庭进行了审理。原告的委托代理人屈建军、被告魏红敏及两被告共同委托代理人张锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与郑州富顺公司签订《特约经销合同书》，由其销售原告轮胎，被告魏红敏作为保证人，在《特约经销合同书》上签字，承诺对郑州富顺公司所拖欠原告的货款、违约金、律师费、法院费用等承担连带保证责任，并且为确保原告的债权，以魏红敏名下的登封市书院河路中岳花园卢店镇朝阳路东侧印染厂建门市房作为抵押担保，签署了抵押担保合同并进行了登记。2013年7月31日，郑州富顺公司向原告出具《往来账款核对函》，确认欠原告货款人民币（以下币种相同）5，617，505.71元。2013年8月、9月原告向郑州富顺公司交付价款合计3，902，706.69元货物，扣除郑州富顺公司支付的4，360，000元，和三包胎及其他费用，应付原告货款为4，802，080.87元。经原告多次催讨，至今未付。根据《特约经销合同书》第十一条规定，郑州富顺公司应当在确认对账函后3日内付清全部货款；又根据《特约经销合同书》第二十一条规定，郑州富顺公司应在双方约定的回款期限内付清货款，若逾期付款，则需每日按照应付未付款项金额的万分之八向原告支付违约金。因此，郑州富顺公司应自2013年10月4日起，支付原告违约金。另，根据《特约经销合同书》第二十一条第3项，郑州富顺公司还应承担原告为实现债权所发生的律师费。请求法院判令：1、解除双方特约经销合同；2、被告富顺公司向原告支付货款4，802，080.87元，并支付逾期付款违约金（以4，802，080.87元款额，每日万分之八从2013年10月4日计算至判决生效日，暂算至2014年6月3日金额为922，000元）；3、被告富顺公司承担原告聘请律师费用143，102元；4、被告魏红敏对上述第2、3项债务承担连带责任；5、被告魏红敏以其名下的登封市书院河路中岳花园卢店镇朝阳路东侧印染厂建门市房对上述第2、3项债务承担抵押担保责任；6、被告承担本案诉讼费用。
被告郑州富顺公司辩称：截至2014年1月31日，原告有173万余元的销售奖励未处理；郑州富顺公司在代理期间有65万元的相关费用未解决，后原告认可其中35万元，该部分费用应当从货款中扣除；原告华南大区经理XX从郑州富顺公司处取走货款240万元，原告也没有从货款中扣除。综上，原告主张郑州富顺公司欠其货款4，802，080.87元与事实不符，原告的行为已经造成郑州富顺公司重大损失，郑州富顺公司已经提起了诉讼。双方之间纠纷主要是原告不将XX收取的货款入账而引起，原告违约在先，却提起本案诉讼，还要求郑州富顺公司支付违约金、律师费，原告全部的诉讼请求均缺乏依据，请求法院予以驳回。
被告魏红敏辩称：抵押担保的房产是夫妻共同财产，但其妻子不知情，也没有在合同上签字。其保证担保是存在的，但郑州富顺公司不欠原告货款。
经审理查明：原告与被告郑州富顺公司之间有长期的轮胎经销交易关系。期间，原告（甲方）与郑州富顺公司（乙方）及被告魏红敏（担保方）在2013年5月6日签订《特约经销合同书》，约定：第二条“合同目的”本合同的目的是将甲方直接生产或提供的产品由乙方在甲方指定的市场区域内销售，通过双方的相互协作展开有效的营销活动，从而扩大销售并寻求实现双方的共同利益，双方合同的根本性质为甲方产品由乙方在指定区域销售的买卖合同关系。第五条“合同期限”本合同自从2013年1月1日至2013年12月31日间双方对本合同不作修改和变动，在合同期满后双方对合同没有异议的，应当继续顺延执行本合同。第七条“销售目标”1、甲、乙双方经相互协商确定本合同期内的销售目标，但甲方对于乙方的销售目标确定具有最终决定和调整权利。如双方无法就销售目标协商一致，应以甲方指定的目标为准。如果双方未书面订立年度销售目标，则乙方不能享受该年度甲方的销售奖励金政策，同时甲方有随时解除合同权利。2、当乙方不能完成其任一月度、季度或者年度销售目标时，甲方有权直接在同一销售区域内设立两个以上的特约经销商、取消相关的销售奖励金、单方面决定终止本合同。第十一条“货款的支付”1、支付方式所有货款均应以现金、电汇方式向甲方支付，以其他方式支付，应取得甲方的事先书面同意……。2、乙方的货款到账基准（入金）（1）现金、电汇的入金基准为乙方的款项到达甲方的银行账户为准。（2）承兑入金基准为由甲方收到承兑并在SAP系统里做入金处理为准。3、支付时间（1）乙方应当在提货前付清全部货款，甲方给予乙方账期的，乙方应在账期内付清全部货款。如果甲方同意给予乙方账期的，账期从甲方物流出库开票之日起算，具体分为以下两种：A、如果甲方物流系统开票日是每月的1-15日，则账期截止日为次月的15日；B、如果甲方物流系统开票日是每月的16-30日（或31日），则账期截止日为次月的30日（或31日）；每笔订单对应的账期在甲方的CSS系统（网址：http：／／css.hankooktire.cn／）公布，乙方应根据甲方给予的ID号登陆该网址进行查询。同时，甲方每月将通过电子邮件，将前月日期别的出库开票单号及金额通报乙方。（2）如果乙方未能在上述账期内偿还货款，甲方享有以下权利：A、超过账期未偿还完毕所欠货款的，甲方有权停止发货；B、本合同签订后，如果乙方累计三次发生超过账期未偿还货款，甲方有权解除合同。……5、货款核对甲方可在每月及季度结算或在本协议终止（包括协议有效期届满、协议解除等情况）或在其他需要时间与乙方进行对账，以对账单确认欠款金额，除乙方付款存在本条第1款导致付款未能兑现情况外，双方不能再提异议。乙方应在收到对账函后三日内加盖公章并将原件送达至甲方，逾期视为确认甲方对账函；如乙方收到甲方对账单，拒绝对账或者不向甲方返还对账，甲方有权取消未处理的销售奖励或者停止发货，直至解除合同。第十二条“关于担保”……2、保证人愿以本人的全部财产为乙方如期履行本合同项下约定义务提供连带责任担保……保证期限为：自本合同项下所涉及全部债务清偿期届满之日起2年。在保证期内，保证人将对乙方所欠甲方一切债务承担连带清偿责任。第十三条“销售奖励”1、为促进乙方的销售及零售网络建设，甲方有权根据市场实际，制定相关销售奖励政策，在乙方满足甲方的奖励政策时，给予乙方销售奖励金作为促销支援。甲方对于销售奖励政策有最终解释并随时终止的权利，乙方不得提出异议。2、销售奖励的性质为甲方给乙方的销售支援，并非乙方销售甲方货物甲方必须支付的对价。甲方给予乙方的销售奖励只能通过乙方向后从甲方采购的货物价格中进行折让或者甲方提出的其他方式处理，具体由甲方确定。如果销售终止（包括乙方停止向甲方购买产品、甲方停止供货以及合同解除或终止等），则乙方剩余未处理的奖励金将不得要求甲方支付。除甲方同意外，乙方不得要求将销售奖励金和欠付甲方货款进行抵扣处理。第十五条“产品的销售”1、乙方从甲方接受产品后，自主推广、经销，并自行承担因其进行产品销售而与其他任何第三方产生的权利和义务。乙方与甲方不存在任何代理或委托法律关系。第二十一条“违约责任”1、乙方应在双方约定的货款支付期限内付清货款；若乙方逾期付款，则乙方应向甲方支付违约金。乙方逾期天数在90天以内时，则每日需按应付而未付款项金额的万分之一点六七向甲方支付违约金。如乙方逾期天数在90天以上时，则每日需按应付而未付款项金额的万分之八向甲方支付违约金……。3、乙方发生违约事项后，除承担上述两款违约责任外，还应当承担甲方为实现债权所发生的一切费用包括但不限于差旅交通费、律师费用、拍卖费用、评估费费用、鉴定费、工商机关的查档费用、变卖费用和诉讼费用。第二十八条“其他”1、本合同签订前甲乙双方已经签订有效的《特约经销合同书》的，则本合同是原合同的延续和修改补充，与原合同具有同等法律效力。本合同与原合同不一致的，以本合同约定内容为准。7、本合同履行过程中，甲方任何人员对乙方所作认可或者承诺，未经甲方盖章确认或者法定代表人签字确认，事后也未经甲方以书面形式追认，乙方不得将此作为对甲方不利证据使用。
2009年5月27日，原告（抵押权人，乙方）与被告魏红敏（抵押人，甲方）及郑州富顺公司（债务人，丙方）签订《抵押担保合同》。合同载明，鉴于乙、丙双方于2009年1月1日签订特约经销合同（以下简称“主合同”），甲方愿意以其合法所有并有权处分的房地产为丙方在履行主合同、主合同经乙丙双方修改后另行产生的特约经销合同、主合同终止或届满后乙丙双方另行签订的特约经销合同时导致的丙方所欠乙方款项提供最高额抵押担保。合同约定，甲、乙、丙三方商定抵押物作价1，262，300元，权利价值1，262，300元；抵押担保范围为丙方所欠乙方全部款项、逾期付款利息、违约金及乙方为实现上述债权、抵押权所花费的一切费用（包括但不限于差旅费、律师费用、拍卖费用、变卖费用和诉讼费用）；抵押期限自抵押合同登记2009年5月27日起至2014年5月27日止。同日办理了抵押物抵押登记。登记证载明，房屋他项权人为上海韩泰轮胎销售有限公司，房屋所有权人为魏红敏，房屋坐落登封市书院河路中岳花园卢店镇朝阳路东侧印染厂建门市房，权利价值1，262，300元。
在履行《特约经销合同书》中，原告每月向郑州富顺公司提交《往来账款核对函》及附件《销售折价处理情况通报》。《往来账款核对函》内容分上下两部分，上部是原告自己的数据，下部则由原告预先打印上未付款总金额，郑州富顺公司核对后，无异议的盖公章确认，并送交原告。《销售折价处理情况通报》内容是奖励款项折抵货款的情况。在原告提交给郑州富顺公司的2013年7月的《往来账款核对函》中，上部载明，原告销售合计3，799，283.42元，郑州富顺公司入金4，699，476.44元，当月销售入金差额-900，193.02元，前月债权余额6，517，698.73元，7月末总债权5，617，505.71元。原告在《往来账款核对函》下部打印“经我司核对，截止2013年7月31日，我司欠贵公司往来账款共计为人民币总债权5，617，505.71元。”郑州富顺公司对此盖章确认，同时其在空白处注明“富顺公司对贵公司奖励处理有疑问明细：1、2011年11月份经销商研讨会王益龙支店长承诺奖励客户A211812R2215实验胎6条；2、2012年3月目标达成（1014套）20779.32；3、2012年6月份承兑250万利息72329……。”郑州富顺公司将该《往来账款核对函》及附件《销售折价处理情况通报》送交原告。原告在2013年8月向郑州富顺公司供货1，060，098.57元，9月供货2，842，608.11元。原告分别在2013年8月31日和9月30日向郑州富顺公司开具当月供货货款的增值税普通发票。此后，郑州富顺公司未再向原告要货。郑州富顺公司对原告提交的内容为2013年8月及以后的《往来账款核对函》未盖章确认。其中2013年8月和9月的《往来账款核对函》分别载明原告8月销售合计1，060，098.57元，月末总债权5，339，584.35元；9月销售合计2，842，608.12元，月末总债权5，049，353.05元。9月的《往来账款核对函》附件《销售折价处理情况通报》载明，市场保证金5万元，9月销售折价剩余4，653.06元（未包含市场保证金5万元）。原告在提交给郑州富顺公司2014年5月的《往来账款核对函》中，其打印了“经我司核对，截止2014年5月31日，我司欠贵公司往来账款共计为人民币总债权4，802，080.87元”。其附件《销售折价处理情况通报》载明市场保证金50，000元，2014年5月销售折价剩余1，603，348.66元（未包含市场保证金5万）。
被告魏红敏曾经向案外人XX个人账户汇款1，500，000元，还经XX指示向案外人XXX账户汇款900，000元。事后，XX向魏红敏出具了一份《收条》。《收条》内容为“今收到郑州富顺贸易有限公司货款共计贰佰肆拾万元（2，400，000）转款时间2013年6月6日收到150万，8月25日收到90万（其中90万转到XXX卡上）”；落款为“韩泰轮胎上海销售有限公司收款人华南大区XX2013年9月1日”。
2014年7月8日，原告与上海海若律师事务所签订《聘请律师合同》，就原告委托该所代理其与两被告诉讼，约定该所指派屈建军律师作为原告一审阶段代理人，原告向该所支付律师费143，102元。
庭审中，被告主张，魏红敏向XX所汇的2，400，000元是向原告支付的货款，但被告对此主张未提供其他证明力可超出《收条》的证据；被告还表示，郑州富顺公司对内容为2013年8月及以后的《往来账款核对函》未盖章确认，主要原因是原告未将2，400，000元作为货款计入。原告主张XX是韩泰轮胎有限公司员工，否认其销售划分有华南大区，表示其不允许业务员自己收取客户货款，且在《特约经销合同书》中也明确约定郑州富顺公司支付现金货款应当直接汇入原告账户。
以上事实，除当事人陈述外，另有《特约经销合同书》、《抵押担保合同》、他项权证、《往来账款核对函》及附件《销售折价处理情况通报》、上海增值税普通发票及销货清单、支付业务回单（付款）、业务受理单、《收条》、《聘请律师合同》等证据证实。
本院认为：原、被告签订的《特约经销合同书》和《抵押担保合同》内容不违背法律、行政法规的强制性规定，均为有效合同，对当事人具有法律约束力。
《特约经销合同书》约定，乙方（郑州富顺公司）的货款到账基准（入金）（1）现金、电汇的入金基准为乙方的款项到达甲方（原告）的银行账户为准。双方没有约定郑州富顺公司可以向原告业务员或区域负责人个人账户汇付货款。原、被告对XX工作方面的身份有争议，但是即使XX是原告业务方面的区域负责人，其履行职责应当是催促被告按照约定方式通过银行向原告账户汇付货款。XX要求被告向其个人及其指定账户汇款，现被告仅凭XX本人事后出具的《收条》主张其向XX所汇款项即是向原告支付的货款，并没有其他证据证明系原告委托XX收款，而《收条》证明力明显要小于合同证明力，在此情形下，本院难以认定被告向XX个人的汇款为其向原告支付的货款。
《特约经销合同书》约定，销售奖励的性质为甲方（原告）给乙方（郑州富顺公司）的销售支援，并非乙方销售甲方货物甲方必须支付的对价；甲方给予乙方的销售奖励只能通过乙方向后从甲方采购的货物价格中进行折让或者甲方提出的其他方式处理，具体由甲方确定；如果销售终止（包括乙方停止向甲方购买产品、甲方停止供货以及合同解除或终止等），则乙方剩余未处理的奖励金将不得要求甲方支付；除甲方同意外，乙方不得要求将销售奖励金和欠付甲方货款进行抵扣处理。根据该约定，郑州富顺公司停止向原告要货后，剩余的销售奖励即失效。原告在2013年9月销售折价剩余4，653.06元未作折让属处理不当，此款应当从应付款中扣除。郑州富顺公司在2013年7月的《往来账款核对函》空白处注明的款项，因没有其他证据证明确实存在，本院难以作出从应付款中扣除的处理。
原告请求解除《特约经销合同书》具有合同依据，本院予以支持。据此，原告应当返还郑州富顺公司市场保证金5万元，此款可在应付款中扣除。
《特约经销合同书》约定，乙方（郑州富顺公司）应当在提货前付清全部货款，甲方（原告）给予乙方账期的，乙方应在账期内付清全部货款；如果甲方同意给予乙方账期的，账期从甲方物流出库开票之日起算，……B、如果甲方物流系统开票日是每月的16-30日（或31日），则账期截止日为次月的30日（或31日）；乙方逾期付款天数在90天以上时，则每日需按应付而未付款项金额的万分之八向甲方支付违约金。根据上述约定，原告主张违约金具有合同依据，但起算日期以2013年10月31日为宜。
原、被告签订《抵押担保合同》后，对抵押物依法进行了抵押登记，原告享有约定的抵押权。《抵押担保合同》约定，魏红敏对郑州富顺公司履行《特约经销合同书》中所欠原告款项提供最高额抵押担保，权利价值为1，262，300元；他项权证登记的权利价值亦为1，262，300元，据此原告的优先受偿权范围为1，262，300元。
原告主张的律师代理费用，具有事实依据，符合合同约定，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第二百零三条第一款的规定，判决如下：
一、解除原告上海韩泰轮胎销售有限公司与被告郑州富顺贸易有限公司、魏红敏于2013年5月6日签订的《特约经销合同书》；
二、被告郑州富顺贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海韩泰轮胎销售有限公司货款4，747，427.81元；
三、被告郑州富顺贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海韩泰轮胎销售有限公司以所欠货款为基数自2013年10日31日起至本判决生效日止按每日万分之八计算的逾期付款违约金；
四、被告郑州富顺贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海韩泰轮胎销售有限公司聘请律师费用143，102元；
五、被告魏红敏对本判决第二、三、四项确定的债务承担连带清偿责任；
六、被告郑州富顺贸易有限公司不履行本判决第二、三、四项确定的债务，原告上海韩泰轮胎销售有限公司可以与被告魏红敏协议，以被告魏红敏名下坐落于登封市书院河路中岳花园卢店镇朝阳路东侧印染厂建门市房的抵押房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在1，262，300元的限额内优先受偿；抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过1，262，300元的部分归被告魏红敏所有，不足部分由被告郑州富顺贸易有限公司清偿；
七、被告魏红敏履行本判决第五、六项确定的债务后，有权向被告郑州富顺贸易有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取26，435元，诉讼保全费5，000元，合计31，435元，由被告郑州富顺贸易有限公司负担，被告魏红敏负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 翁成方
二〇一五年一月二十二日
书记员 李润青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
二、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
三、《中华人民共和国物权法》
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。