广东省深圳市龙岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深龙法刑初字第177号
公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
被告人翁某，男，汉族，小学文化。
辩护人文某松，广东某律师事务所律师。
被告人黎某威，男，汉族，小学文化。
辩护人杨某兵，广东某律师事务所律师。
上述二被告因本案于2014年9月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现押于深圳市龙岗区看守所。
深圳市龙岗区人民检察院以深龙检公诉刑诉（2014）5293号起诉书指控被告人翁某、黎某威非法经营罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市龙岗区人民检察院指派检察员张昀出庭支持公诉，被告人翁某、黎某威及辩护人文某松、杨某兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市龙岗区人民检察院指控，2014年9月9日，被告人翁某接到“阿弟”电话，让其前往广西壮族自治区运输一批走私入境的卷烟到深圳市龙岗区。被告人翁某找到被告人黎某威一起运输走私卷烟，并承诺事后给黎某威500元好处费。9月10日，翁某、黎某威二人将“阿弟”交予的一辆装满走私卷烟的汽车交替开往深圳市龙岗区。9月11日1时许，翁某、黎某威行至龙岗区布吉坂田街道某路路边等待接货人时，被公安机关及烟草专卖局工作人员抓获。经鉴定，车内卷烟价值人民币306055元；除460条BLACKDEVIL牌卷烟之外，其他四种卷烟均为真品卷烟。
公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了物证、书证、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘察笔录及照片、提取笔录、辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人翁某、黎某威明知他人实施非法经营烟草专卖品犯罪而为其提供运输，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，构成非法经营罪。并建议对被告人翁某、黎某威判处有期徒刑一年六个月至二年六个月。并诉请本院依法判处。
被告人翁某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，表示认罪。
其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，但提出如下辩护意见：1、被告人翁某人身危险性较小，社会危害性不大；2、被告人翁某系偶初犯。综上，辩护人建议判处翁某一年六个月的有期徒刑。
被告人黎某威对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，表示认罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1、控诉方没有证据证明查获的香烟来源是走私或其他违法途径取得；2、控诉方没有证据证明查获的香烟所有人没有批发或零售香烟的相关许可，不能认定该香烟属于非法经营；3、没有证据证明被告人黎某威主观上知道运输的香烟属于非法经营；4、客观上黎某威没有实施和参与非法经营香烟的行为；5、没有证据证明香烟的所有人要出售该案的香烟；综上，辩护人认为，被告人黎某威的行为不构成非法经营罪。
经审理查明，2014年9月9日，被告人翁某接到名为“阿弟”的男子（另案处理）的电话，让其前往广西壮族自治区东兴市运输一批走私入境的卷烟到深圳市龙岗区。被告人翁某找到被告人黎某威一起前往东兴市运输走私卷烟，并承诺事后给黎某威500元好处费。9月10日，翁某、黎某威在“阿弟”的带领下来到东兴市钦东高速入口处，“阿弟”将一辆装满走私卷烟的东风日产牌汽车交予翁某二人。随后翁某与黎某威二人交替开车前往龙岗区。9月11日1时许，翁某、黎某威行至龙岗区布吉坂田街道某路路边等待接货人时，被公安机关及烟草专卖局工作人员抓获，车内500条黄鹤楼牌卷烟、1008条ESSE牌卷烟、197条555牌卷烟、150条KENT牌卷烟、460条BLACKDEVIL牌卷烟被当场缴获。经鉴定，上述卷烟价值人民币306055元；除460条BLACKDEVEL牌卷烟之外，其他四种卷烟均为真品卷烟。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人翁某的供述及辩解及辨认笔录：案发前半个月，其接到“阿弟”的电话问其是否要拉走私香烟，其答应拉。2014年9月10日14时许，“阿弟”打电话给其说有一批走私香烟要从广西东兴拉倒深圳龙岗，好处是对方提供车辆以及一满箱汽油，还有人民币3000元，其答应了。其找到黎某威让他一起开车拉货去深圳并承诺给他500元好处费，黎某威答应后，其两人一起坐车到了广西东兴。“阿弟”让一个人开车接其，车上当时没有装香烟。“阿弟”开了另一辆车将其两人送到钦东高速路口，在那里等了半小时左右，之前接其两人的那辆车开过来，车上司机下车给了其一部对讲机、一部黑色诺基亚直板手机、一个手机号码以及人民币3000元。其和黎某威上车后，发现车上装满了香烟。其两人交替将车开到深圳市龙岗区，一路上都有人在对讲机内告诉其怎么走，并让其路上更换粤B车牌。第二天凌晨一点多，其开车到了龙岗布吉某路正准备电话联系对方就被民警查车了。辨认出被告人黎某威。
2、被告人黎某威的供述与辩解及辨认笔录：2014年9月9日其接到老乡翁某的电话问其要不要跟他去广西东兴市玩。当天晚上21时30分左右其与翁某一起坐车去了东兴市。次日下午14时许，翁某叫其一起去装货（因为之前其与他一起运过走私烟去深圳所以其知道他叫其装货就是装走私烟的意思），好处是给其500元人民币。之后其两人一起到了东兴市旁的一座山里面，在那里其看到有人在往一辆银色小车里面装走私香烟，装满车后大概是16时许，翁某开着装满走私香烟（车上除了驾驶座和副驾驶，剩下的位置全部装满了走私烟）的车带着其一起开车，上车了告诉说是要送货到深圳龙岗，翁某在对讲机里面询问对方路上有没有情况之类的话。其听翁某说香烟是从越南走私来的。翁某十几天前也叫过其一起跟着他从东兴送走私香烟到深圳龙岗布吉。辨认出被告人翁某。
3、物证：作案用的小汽车、车牌、对讲机、卷烟；
4、书证：接受刑事案件登记表及立案决定书、扣押决定书、扣押清单、人口信息表、抓获经过、深圳市龙岗区烟草专卖局出具的认定意见；
5、鉴定意见：深圳市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格鉴证结论书、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告；
6、现场勘验笔录及照片、提取笔录、辨认笔录。
本院认为，被告人翁某、黎某威明知他人实施非法经营烟草专卖品犯罪而为其提供运输，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。二名被告人在此次犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，应减轻处罚。被告人黎某威的辩护人提出被告人黎某威无罪的辩护意见，经查，二名被告人均供述被告人黎某威明知他人实施非法经营烟草专卖品犯罪而仍为其提供运输，其行为构成非法经营罪，对辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人翁某辩护人提出的被告人翁某系偶初犯的辩护意见，本院予以采纳。鉴于二名被告人归案后认罪态度较好，依法可从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人翁某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月11日起至2016年9月10日止。罚金限于本判决生效之次日起三十日内缴纳。）
二、被告人黎某威犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月11日起至2016年9月10日止。罚金限于本判决生效之次日起三十日内缴纳。）
三、在案扣押的手机一部、对讲机一部、车牌三张（车牌号为桂NN5848**的前后牌各一张、车牌号为粤OE11**的车牌一张），予以没收；在案扣押的小汽车（悬挂的车牌号为粤B89P**、车架号为LGBM2DE649Y002891）一辆，因控方没有证据证明车主是否参与犯罪，依法退由扣押单位处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 温 敏
人民陪审员 张淑琼
人民陪审员 闵素本
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 李剑虹