湖北省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂民再6号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：张永平，女，汉族，1967年7月9日出生，住湖北省十堰市张湾区。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：十堰金鼎纺织实业有限公司。住所地：湖北省十堰市张湾区西城路***号。
法定代表人：宋汉宁，该公司董事长。
委托代理人：王虎跃，湖北郧阳律师事务所。
再审申请人张永平因与被申请人十堰金鼎纺织实业有限公司（以下简称金鼎纺织公司）劳动争议一案，不服湖北省十堰市中级人民法院（2014）鄂十堰中民三终字第00392号民事判决，向本院申请再审。2015年10月26日，本院作出（2015）鄂民申字第01560号民事裁定，提审本案。本院于2016年1月28日公开开庭审理了本案，张永平，金鼎纺织公司的委托代理人王虎跃到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
张永平起诉称：其自1994年4月进入金鼎纺织公司工作至今，金鼎纺织公司未依法为其缴纳社会保险。2011年8月4日晚，在前往上夜班的途中发生车祸，被认定为工伤。工伤发生后，金鼎纺织公司拒绝支付任何费用，遂起诉至法院，请求：1、解除其与金鼎纺织公司的劳动关系；2、由金鼎纺织公司为其缴纳自1995年1月至2013年12月期间的各项社会保险，具体金额由社保经办机构核准；3、金鼎纺织公司支付其经济补偿金37316元（1964元／年x19年）；4、金鼎纺织公司支付拖欠的2013年4月至12月工资14175元（2625元／月x9个月x60%）；5、金鼎纺织公司支付一次性伤残补助金18135元（2015元／月x9个月）、一次性工伤医疗补助金26250元（2625元／月X10个月）、一次性伤残就业补助金31500元（2625元／月x12个月）、停工留薪工资14280元（2380元／月x6个月）、医疗费30207.76元、住院伙食补助费2560元（20元／天x128天）、护理费2500元（50元／天x50天）、鉴定费200元、交通费800元。
湖北省十堰市张湾区人民法院查明：1994年4月，张永平进入十堰市棉纺厂从事并条值车工工作。2003年9月，十堰市棉纺厂进行民营化改制，注册为十堰金鼎纺织实业有限公司。张永平继续在该公司工作，工作期间以计件形式领取工资。2011年8月4日晚，张永平在前往金鼎纺织公司上夜班途中被肇事者张永清驾驶摩托车撞伤。张永平受伤后被送往十堰市西苑医院住院治疗50天，入院诊断：右colles骨折，右腓骨小头骨折，右下腹壁皮肤挫裂伤。张永平此次花医疗费10115元，其中张永平自己支付5465元，肇事者张永清支付4650元。张永平先后于2012年8月24日至2012年9月11日、2012年11月21日至2012年12月6日、2013年3月9日至2013年3月21日、2013年7月31日至2013年8月12日，因双下肢皮肤起红斑、丘疹、右侧股静脉血栓形成并右下肢深静脉瓣膜功能不全、下肢深静脉血栓后遗症等四次在人民医院共住院治疗57天，花去医疗费21142.08元，其中张永平支付5765.98元，统筹基金支付15376.1元。于2013年9月27日至2013年10月14日，因双下肢反复起疹，在东风汽车公司总医院住院治疗17天，花去医疗费3374.73元，其中张永平实际支付2062.21元，基金支付1077.42元。因医嘱张永平受伤应”院外继续治疗”，张永平院外自主购买中西药等支出费用6606.15元。
2012年3月12日，经十堰市人力资源和社会保障局的认定，张永平受伤为工伤。2012年5月25日，经十堰市劳动能力鉴定委员会审定张永平工伤的致残程度为九级。后金鼎纺织公司不服该鉴定，提出再次劳动能力鉴定申请。2013年7月22日，湖北省劳动能力鉴定委员会审定，张永平工伤的致残程度为九级。2012年6月8日，张永平向十堰市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2013年11月8日，十堰市劳动争议仲裁委员会对张永平的仲裁申请作出如下裁决：一、金鼎纺织公司支付张永平一次性就业补助金31500元、停工留薪工资14280元、住院期间护理费2500元、鉴定费200元、交通费476元、合计48956元，冲减肇事方已经赔偿的27000元，金鼎纺织公司实际支付张永平21956元。二、张永平配合金鼎纺织公司在工伤保险经办机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗保险金和住院伙食补助费的申领及工伤医疗费的核销手续，金鼎纺织公司申领完成后应全额支付给张永平。三、金鼎纺织公司为张永平补缴2003年8月至2012年6月的养老、失业、生育等三项社会保险，双方各自承担的比例和具体数额以社保经办机构核定为准。四、双方解除劳动合同并终止工伤保险关系。五、驳回张永平的其他仲裁请求。
湖北省十堰市张湾区人民法院还查明：1、金鼎纺织公司自2003年10月为张永平缴纳了医疗保险，2007年1月始缴纳了工伤保险，2012年7月始缴纳了养老、失业和生育保险。2、2013年4月至2013年8月，金鼎纺织公司每月向张永平支付200元生活费。3、张永平受工伤前十二个月的月平均工资为1780.93元。4、十堰市统筹地区2010年度职工月平均工资为2060元，2013年元月至9月执行的最低工资标准为每月900元。5、2012年8月8日张永平向湖北省十堰市张湾区人民法院起诉，请求肇事者张永清赔偿因此次交通事故导致的各项损失44938.81元（医疗费7433.61元、残疾赔偿金16555.2元、护理费2500元、住院伙食补助费750元、误工费12600元、交通费300元、检查费500元、精神抚慰金3600元、鉴定费700元）2012年8月27日，湖北省十堰市张湾区人民法院作出（2012）鄂张湾民一初字第01814号民事调解书：张永清一次性支付张永平各项损失27000元。该款现已履行完毕。
湖北省十堰市张湾区人民法院认为：张永平在金鼎纺织公司工作，与该公司形成事实劳动关系，张永平在工作期间受工伤，其伤情经鉴定为九级伤残，故张永平要求与金鼎纺织公司解除劳动关系的请求予以支持。张永平自1994年在金鼎纺织公司改制前的棉纺厂上班，金鼎纺织公司是否应当为张永平缴纳改制前的社保问题，属于企业改制中出现的特殊问题，应当由有关部门按照企业改制的政策规定统筹解决，不属于人民法院的受案范围。
张永平在金鼎纺织公司工作，履行了相应的劳动义务。其在金鼎纺织公司工作期间的社会保险，应当由单位为其缴纳的部分，金鼎纺织公司应当依法为其缴纳。但欠缴社保费，应当通过劳动行政部门征缴来实现，不是民事审判的范围。
张永平主动提出解除劳动合同，不符合用人单位支付经济补偿金的情形，故其请求经济补偿金不予支持。
张永平请求金鼎纺织公司支付自2013年4月至12月拖欠的工资14175元，因张永平取得工资为计件，2013年4月至8月其一直请假未上班，未履行相应的劳动义务，金鼎纺织公司按照单位内部制度每月为其发放200元生活费，低于本地区最低生活水平，无法满足张永平的基本生活，参照本地区最低工资标准900元每月，对张永平2013年4月至8月工资予以支持4500元。由于张永平对金鼎纺织公司2013年9月至12月拖欠工资未经劳动仲裁程序，故其请求金鼎纺织公司支付9月至12月拖欠工资不予支持。
因金鼎纺织公司给张永平办有工伤保险，张永平的工伤医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、工伤致残等级鉴定费等工伤保险待遇，应由工伤保险基金支付。张永平需向金鼎纺织公司提交各项费用的发票，由金鼎纺织公司向社保经办部门申报张永平的工伤待遇，并核销相关费用后，向张永平发放。
张永平停工留薪期未作鉴定，但根据相关法律规定及张永平的受工伤住院情况，酌定张永平继续享受原工资待遇的期限为6个月。
张永平主张护理费2500元，无证据予以证实，不予支持。张永平因此次工伤所应得的赔偿为：一次性伤残就业补助金24720元（2060元／月x12个月）、停工留薪工资10685.58元（1780.93元／月x6个月）、2013年4月至8月工资4500元（900元／月x5个月）。金鼎纺织公司已付的1000元生活费（200元x5月）应当扣减。张永平因交通事故已经获得的民事侵权赔偿款27000元，在赔偿数额中应当扣减。
综上，湖北省十堰市张湾区人民法院作出（2014）鄂张湾民一初字第00071号民事判决：一、解除张永平与金鼎纺织公司的劳动关系。二、金鼎纺织公司自判决生效后15日内向社保经办部门申报张永平的工伤待遇（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、工伤致残等级鉴定费、交通费），并核销相关费用后，向张永平发放。三、金鼎纺织公司自判决生效之日起15日内，一次性支付张永平一次性伤残就业补助金24720元、停工留薪工资10685.58元、工资4500元，合计39905.58元。冲减已经支付的1000元及肇事方已经赔偿的27000元，金鼎纺织公司还应实际支付张永平11905.58元。四、驳回张永平的其他诉讼请求。
张永平公司不服湖北省十堰市张湾区人民法院的上述判决，向湖北省十堰市中级人民法院提起上诉称：1、湖北省十堰市张湾区人民法院未支持张永平经济补偿金属认定事实错误。2、湖北省十堰市张湾区人民法院以改制前的社保问题，属于企业改制中出现的特殊问题，不属于人民法院受案范围而没有支持张永平要求金鼎纺织公司补缴1995年1月至2013年12月期间的各项社会保险属适用法律错误。3、湖北省十堰市张湾区人民法院对张永平因工伤治疗期间月工资的标准计算错误。4、停工留薪工资、一次性就业补助金、一次性医疗补助不属于从交通肇事赔偿款抵扣
的范围。虽然肇事者已经赔偿了27000元，但是停工留薪工资、一次性就业补助金、一次性医疗补助与交通事故赔偿款没有重叠的关系。5、湖北省十堰市张湾区人民法院判决项目结果不明确。请求二审法院改判支持张永平的各项诉讼请求。
湖北省十堰市中级人民法院认为：十堰市劳动争议仲裁委员会十劳仲（2004）裁字第96号裁决书与本案待证事实无关联性，该证据无法达到张永平的证明目的，故不予以采信。张永平提交的出院记录、门诊收费票据、结算单等，因金鼎纺织公司为张永平缴纳有相关的社会保险，张永平可凭相关票据到社保经办机构核销，故对张永平提交的该证据不予审查评判。
经审查，湖北省十堰市张湾区人民法院认定的证据合法有效，可以作为本案的定案依据，查明认定的事实属实，湖北省十堰市中级人民法院予以确认。
湖北省十堰市中级人民法院认为：一、关于金鼎纺织公司是否应支付张永平经济补偿金的问题。湖北省十堰市中级人民法院认为：张永平系受伤后无法从事原工作岗位高强度的体力劳动，要求解除与金鼎纺织公司之间的劳动关系，金鼎纺织公司在张永平在其处工作期间，确实没有按照相关的法律规定，从双方建立劳动关系之日起就足额的为张永平缴纳各项社会保险，现张永平要求金鼎纺织公司支付其解除劳动合同的经济补偿金符合法律的规定，该院予以支持。金鼎纺织公司支付张永平经济补偿金的数额为17809.3元（1780.93元X10个月=17809.3元）。
二、关于金鼎纺织公司是否应为张永平补缴1995年1月至2013年12月期间的各项社会保险的问题。该院认为：张永平自1994年在金鼎纺织公司上班，2003年该公司进行改制，在公司改制之前金鼎纺织公司是否为张永平缴纳各项社会保险，属于企业改制过程中出现的特殊问题，应由相关部门按照企业改制的政策统筹解决，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。2003年之后金鼎纺织公司应为张永平缴纳各项社会保险，本案中金鼎纺织公司已经为张永平办理了社保手续，现张永平认为金鼎纺织公司存在少缴的情形，应由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足，关于补缴社会保险的问题不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故张永平该项上诉理由不能成立，该院不予支持。
三、关于张永平2013年4月至2013年8月工资发放的标准以及张永平要求金鼎纺织公司为其发放2013年9月至12月的工资是否应予支持的问题。该院认为：张永平在金鼎纺织公司工作，张永平取得劳动报酬的形式为计件，2013年4月至2013年8月张永平因工伤治疗没有上班，没有付出相应的劳动义务，为保障劳动者的合法权益，湖北省十堰市张湾区人民法院参照十堰地区最低工资标准900元每月支付其工资并无不妥。张永平要求金鼎纺织公司为其发放2013年9月至12月的工资，因其治疗已经结束，但却没有到金鼎纺织公司上班，该请求没有事实和法律依据，故张永平该项上诉理由不能成立，该院不予支持。
四、关于因交通事故肇事者已经赔偿给张永平的27000元是否应从停工留薪工资、一次性就业补助金、一次性医疗补助中抵扣的问题。该院认为：根据2003年最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》张永平因第三人的侵权造成伤害，经十堰市人力资源和社会保障局认定张永平受伤为工伤，现张永平按照侵权责任法要求第三人侵权赔偿，相应的赔偿27000元已经到位，且也要求按照社会保险法享受工伤待遇，但实际发生的费用数额明确，相关的赔偿也没有重叠，工伤职工应享受一份，据《湖北省工伤保险实施办法》规定，张永平因交通事故已经获得的民事侵权赔偿应在本案工伤赔偿数额中扣减。故张永平的该项上诉理由不能成立，该院不予支持。
五、关于张永平因工伤的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费等项目是否应明确具体的问题。该院认为：根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，金鼎纺织公司为张永平办理有工伤保险，张永平要求的上述工伤保险待遇要经过社保经办部门按照规定审核后方能核销，具体数额现无法确定。故张永平的该项上诉理由不能成立，该院不予支持。
综上，湖北省十堰市张湾区人民法院判决认定事实清楚，但适用法律错误，导致实体部分处理不当，该院予以纠正，判决如下：一、维持湖北省十堰市张湾区人民法院（2014）鄂张湾民一初字第00071号民事判决第一、二、三项；二、撤销湖北省十堰市张湾区人民法院（2014）鄂张湾民一初字第00071号民事判决第四项；三、十堰金鼎纺织实业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付张永平解除劳动关系经济补偿金17809.3元；四、驳回张永平的其他诉讼请求。
张永平申请再审称：1、一次性伤残就业补助金应以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级伤残为12个月，十堰市2012年度职工月平均工资2625元，即一次性伤残就业补助金为31500元；2、张永平受伤住院49天，工资也从8月份停发，金鼎纺织公司未承担任何费用，张永平停工留薪工资应按2011年度十堰市职工月平均工资2380元计算；3、张永平住院期间的护理费应按每天50元的标准计算，应为2500元；4、交通事故肇事方赔付的27000元不应扣减；5、依据劳动争议的相关法律和司法解释，金鼎纺织公司应补缴1995年至2003年9月企业改制期间张永平的社会保险；6、张永平受伤前12个月平均工资为1856.96元，原审认定错误，应予纠正。张永平依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项的规定，申请再审。
金鼎纺织公司答辩称，张永平主动提出解除合同，要求支付经济补偿金没有依据，应当返还。双方已达成执行和解协议，法院不应启动再审程序，应当驳回张永平的再审申请。
在本院再审过程中，张永平提交其住院收费票据若干，拟证明系因为工伤而看病发生的费用，应当由金鼎纺织公司给付。金鼎纺织公司质证认为张永平已领取了一次性伤残就业补助金，不应再支付医疗费。本院审核认为，张永平所提交的证据不是再审中的新证据，本院不予采信；金鼎纺织公司提交了证据四份，一份是协议书，证明张永平已经承认和接受（2014）鄂十堰中民三终字第392号民事判决，已达成执行和解协议且履行完毕。二是收据一份，证明双方已经履行了协议，张永平再审申请应予驳回。三是十堰市工伤保险医疗康复费用审批表，证明27000元冲减工伤待遇的意见符合法律法规的规定。四是营业执照，证明公司是2003年9月8日设立，对公司设立之前的债务没有法定义务承担。张永平质证认可金鼎纺织公司所举证据的真实性，但认为不能达到金鼎纺织公司的证明目的。本院审核认为，证据四不属于再审中的新证据，不予采信。证据一、二、三具有客观性和真实性，本院予以采信。
本院再审查明，原审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。
另查明，2015年2月12日，张永平与金鼎纺织公司达成协议，金鼎纺织公司给付张永平的25000元转为职工集资款，集资期限为壹年，年息为10％，张永平不得提前支取。2015年7月20日，张永平的工伤保险医疗（康复）费用申报通过审批，在冲减了交通肇事者已赔付的27000元后，工伤保险基金应支付的数额为24918.98元。
本院认为，张永平在上夜班途中遭遇车祸系工伤，金鼎纺织公司与张永平解除劳动关系后，应当依法补偿张永平各种费用。结合张永平的申请再审理由，本院评述如下：
一、关于一次性伤残补助金的计算依据问题。《工伤保险条例》第六十四条的规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资……”。张永平的受伤时间是2011年8月4日，而张永平主张按十堰市2012年度职工月平均工资2625元计算不成立，本院不予支持。
二、关于停工留薪工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”由此可见，停工留薪工资的计算依据是职工工伤前的工资，而非按当地的职工工资标准。所以，张永平主张停工留薪工资应按2011年度十堰市职工月平均工资2380元不成立，本院不予支持。
三、关于住院期间护理费的问题原审未予支持的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”所以，该项费用不属用人单位支付范围，故原审判决未予支持并无不当。
四、关于金鼎纺织公司应否补缴1995年至2003年9月企业改制期间张永平的社会保险的问题。2003年9月，十堰市棉纺厂进行民营化改制，注册为十堰金鼎纺织实业有限公司。对于这种企业改制情况下社会保险的缴纳问题，如确由改制后企业补交的，根据《社会保险费征缴暂行条例》第五条规定，由县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作。社会保险费的补缴问题不是人民法院主管范围，故原审判决就该项诉请未予支持并无不当。
五、关于张永平主张受伤前12个月的平均工资的数额问题。经查卷，原审认定的数额有原始的工资条佐证，张永平并无证据推翻原审认定，故该项再审申请理由亦不成立，原审判决据此确认解除劳动关系经济补偿金为17809.30元并无不当。
六、关于交通事故肇事方赔付的27000元应否扣减的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条和第三十九条的规定，工伤保险基金支付的项目和用人单位支付的项目是不同的。《十堰市工伤保险医疗（康复）费用申报审批表》显示，肇事方赔付的27000元已在工伤保险基金中扣减。原二审判决的判项中在金鼎纺织公司应支付的款项中亦进行过扣减，这27000元被扣减两次。因再审中新证据的出现，导致原审判决实体处理不当，应予纠正。
另，张永平虽与金鼎纺织公司于2015年2月12日达成和解协议，但张永平尚未实际取得该款项，即本案未执行完毕，故金鼎纺织公司辩称据此应驳回张永平再审申请的理由不成立。2015年7月20日，张永平的工伤保险医疗（康复）费用申报已审核完毕，张永平可按程序申领24918.98元，在本院的判项中不再重申金鼎纺织公司的配合申领发放等义务。
综上，原审判决认定基本事实清楚，但实体处理不当。张永平的再审申请理由部分成立，本院予以支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销湖北省十堰市张湾区人民法院（2014）鄂张湾民一初字第00071号民事判决和湖北省十堰市中级人民法院（2014）鄂十堰中民三终字第00392号民事判决；
二、解除张永平与十堰金鼎纺织实业有限公司的劳动关系；
三、十堰金鼎纺织实业有限公司自判决生效之日起15日内，一次性支付张永平一次性伤残就业补助金24720元、停工留薪工资10685.58元、工资4500元，合计39905.58元。冲减已经支付的1000元，金鼎纺织公司还应实际支付张永平38905.58元。
四、十堰金鼎纺织实业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付张永平解除劳动关系经济补偿金17809.3元。
五、驳回张永平的其他诉讼请求。
本案一二审案件诉讼费15元由十堰金鼎纺织实业有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭龙梅
代理审判员 袁正英
代理审判员 朱红祥
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 吴雨珠