浙江省杭州市拱墅区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杭拱刑初字第513号
公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。
被告人尹某。因本案于2013年4月10日被杭州市公安局拱墅区分局刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人张晓明。
被告人赵某甲。2013年1月15日因盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑二年（犯罪时系未成年人，缓刑考验期自2013年2月1日起至2015年1月31日止）。因本案于2013年4月10日被杭州市公安局拱墅区分局刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现押于杭州市拱墅区看守所。
辩护人张艳杰。
杭州市拱墅区人民检察院以杭拱检刑诉（2013）422号起诉书，指控被告人尹某、赵某甲犯贩卖毒品罪，于2013年6月20日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市拱墅区人民检察院指派检察员许建平出庭支持公诉。被告人尹某及其辩护人张晓明、被告人赵某甲及其辩护人张艳杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市拱墅区人民检察院指控：2013年4月10日下午15时25分许，被告人尹某怕买毒人赊账或不付钱，便指使被告人赵某甲做卖毒人，在本市下城区回龙路391号98快捷酒店门口，一起将自己的2小包冰毒（经鉴定，净重1.35克）以1000元的价格卖给王朋（化名），由被告人赵某甲收取了毒资人民币1000元。交易完成后，公安机关便将两被告人抓获，并对两被告人暂住的98快捷酒店8316房间进行搜查，当场查获被告人尹某随身携带的棕色皮包内有3小包可疑晶体和鼠标状电子秤等物品。经鉴定，5小包可疑晶体共净重3.4克，均检出甲基苯丙胺。
公诉机关认为，上述事实有证人王朋、张某的证言及辨认笔录、搜查证、搜查笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片、发还物品清单、调取证据通知书、调取证据清单、调取物品照片、毒品检验报告、鉴定结论通知书、刑事判决书、户籍证明、抓获经过、被告人尹某、赵某甲的供述及辩解等证据证实，被告人尹某贩卖毒品3.4克，被告人赵某甲贩卖毒品1.35克，均应以贩卖毒品罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人尹某系主犯，被告人赵某甲系从犯。请求法院依法判处。
被告人尹某对公诉机关的指控无异议，请求从轻处罚。
辩护人对公诉机关的指控无异议，提出：（1）被告人尹某此次触犯刑律，是由于多种社会因素所造成的，尹某自幼辍学帮助家庭，成年后四处打工，饱尝生活的艰辛。在误交了一些损友之后，吸食了毒品。此次尹某因一时贪念，想将他人的毒品占为已有，而进行了贩卖。（2）被告人尹某到案后如实供述了自己与同案犯赵某甲的全部犯罪行为，应从轻或减轻处罚。（3）被告人尹某自愿认罪，具有法定酌情从轻处罚的情节。（4）被告人尹某还具有坦白悔罪、系初犯偶犯的情节，可以酌情从轻处罚。（5）被告人尹某犯罪时主观恶性、社会危害性不大，不致再危害社会，请求法院对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。
被告人赵某甲对公诉机关的指控无异议，请求从轻处罚。
辩护人对公诉机关的指控无异议，提出：（1）二被告人共同故意实施了贩卖毒品犯罪行为，在共同犯罪中，涉案交易毒品冰毒由尹某提供，归尹某所有，首先起意贩毒，组织、策划毒品交易，交易非法所得归尹某享有，故被告人尹某系主犯，被告人赵某甲只是受尹某教唆充当名义上的卖家，系从犯，依法应对赵某甲从轻处罚。（2）二被告人本无实施贩卖毒品犯罪的主观意图，系在举报人王朋的诱惑促成下形成毒品犯罪犯意，并进而实施了出售毒品的犯罪行为，举报人王朋对尹某存在明显犯意引诱。且涉案毒品交易在公安机关控制之下，毒品不易流入社会，社会危害程度大大减轻，望法院对二被告人酌情从轻处罚。（3）被告人赵某甲到案后如实供述，犯罪后认罪悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。（4）被告人赵某甲参与协助尹某出售毒品，事实上是为了取得尹某信任进而获得其上家的毒品犯罪线索，其归案前也曾协助公安机关打击毒品犯罪。望法院对被告人赵某甲从轻处罚。
经审理查明：2013年4月10日下午15时25分许，被告人尹某怕买毒人赊账或不付钱，便指使被告人赵某甲做卖毒人，在本市下城区回龙路391号98快捷酒店门口，一起将自己的2小包冰毒（经鉴定，净重1.35克）以1000元的价格卖给王朋（化名），由被告人赵某甲收取了毒资人民币1000元。交易完成后，公安机关便将两被告人抓获，并对两被告人暂住的98快捷酒店8316房间进行搜查，当场查获被告人尹某随身携带的棕色皮包内有3小包可疑晶体和鼠标状电子秤等物品。经鉴定，上述5小包可疑晶体共净重3.4克，均检出甲基苯丙胺。公安机关另从被告人尹某处扣押了作案工具天时达牌白色手机一部及鼠标状电子秤一部。
案发当日，经甲基安非他明检测，被告人尹某、赵某甲的检测样本均呈阳性。
认定上述事实并经庭审质证的证据有：
1、证人王朋的证言及辨认笔录，证实其陈述：2013年3月上旬一天晚上，其曾向一个40岁左右的福建女人购买过毒品，用500元买了约1克冰毒。2013年4月10日13时30分许，其又打电话给这个女人，向其买2个冰毒，她说要1000元钱，叫其到北景园大酒店那边与她朋友交易。其打车至酒店，她又让其到回龙路那边的98快捷酒店，其到酒店楼下打电话给她，过了几分钟这个女的和一个20岁左右的男的就下了楼，男的从衣服口袋里拿出2包冰毒给其，其将1000元钱给这个男的。其看见这两人走进98快捷酒店。证人辨认出被告人尹某、赵某甲就是2013年4月10日贩卖给其毒品的两个人。
2、证人张某的证言及辨认笔录，证实其陈述：2013年4月10日上午，其跟朋友赵某甲到下城区一家汉庭快捷酒店门口，被一个开车的男子接上车，司机把他们带到了北景园一家旅馆三楼的一间客房，那里一个叫“红姐”的女的也在，茶几上摆着冰壶和一点冰毒，其与赵某甲、“红姐”及叫不出名字的男子都吸了冰毒。下午其与“红姐”、赵某甲到下城区回龙路上的98快捷酒店，赵某甲开了房间后其三人到316房间，三人又吸了一点冰毒。后来“红姐”接到一个电话，对方问“红姐”买冰毒，“红姐”说不高兴去送毒品，叫赵某甲接电话跟对方说其等人所在的酒店地址，叫对方到这里来。“红姐”跟赵某甲讲前一天她去卖毒品，结果对方赖账，钱没有收到，所以这次叫赵某甲帮忙，跟对方讲对方要的冰毒是赵某甲的，钱也叫赵某甲去收，等赵某甲把钱收好后再给“红姐”，赵某甲同意。过了约一小时，向“红姐”买毒品的人打电话给“红姐”说是已经到了，“红姐”和赵某甲就下楼去了，过了一会儿民警就到房间里将其抓获，在检查时发现放在床上的“红姐”棕色皮包里有黑色电子秤和三小包透明塑料袋包装的冰毒。证人辨认出被告人尹某就是其所说的“红姐”。
3、搜查证、搜查笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、发还清单，证实公安机关经依法对下城区回龙路391号98快捷酒店316房间进行了搜查，对被告人尹某、赵某甲进行了检查，从被告人尹某处查获并扣押3小包透明塑料袋包装的可疑晶体、黑色鼠标状电子秤一部及白色天时达手机一部，从被告人赵某甲处查获并扣押现金人民币1000元（该笔款项公安机关后作出处理）等钱物，在316房间内有一个自制吸毒工具冰壶。
4、调取证据通知书、调取证据清单、照片，证实公安机关依法从王朋处调取了可疑晶体2包，从黄某月处调取了2013年4月10日98快捷酒店内外的监控录像，录像显示二被告人入住该酒店及交易毒品的经过。
5、毒品检验报告、鉴定结论通知书，证实二被告人贩卖给王朋的毒品2包净重1.35克，从被告人尹某处查获的毒品3包净重2.05克，均检出甲基苯丙胺。
6、刑事判决书、执行通知书，证实被告人赵某甲的前科情况。
7、抓获经过，证实被告人尹某、赵某甲的归案情况。
8、户籍证明，证实被告人尹某、赵某甲的身份情况。
9、被告人尹某在公安机关所作的供述和辩解，证实其供述：2013年4月10日其与赵某甲和另一个小伙子从北景园一家旅馆出来后到下城区回龙路一家98快捷酒店开了一间三楼的房间。后其认识的一个叫薛某某的男子打电话给其，问其有没有货，货就是冰毒，其怕他知道货是其的会欠钱，就谎称没有，可以去联系，实际上其身边还有2小包毒品，挂了电话后其就和赵某甲讲等会这个人来拿冰毒时就说毒品是赵某甲的，这样薛某某就不会欠钱，赵某甲同意了。过了一会，薛某某打电话过来，其接后将电话交给赵某甲，赵某甲和他讲了所住宾馆的地址。过了一个多小时，薛某某到后其和赵某甲二人就下楼了。在酒店门口，赵某甲将其交给他的2小包冰毒给了薛某某，薛某某给他1000元人民币。其二人回到三楼时被民警抓获。其与薛某某约好是卖给他2个冰毒，500元1个。赵某甲帮其把毒品拿给薛某某，没有好处，赵某甲叫其“红姐”，不知道其名字。公安机关查获在98快捷酒店316房间搜查到的棕色皮包是其的，里面的电子秤和3小包可疑晶体不是其的，其也不知道是谁的。
10、被告人赵某甲在公安机关的供述、辩解及辨认笔录，证实其供述：2013年4月10日其和张某到北景园一家旅馆里和一个叫“红姐”的女子一起吸食了冰毒。后来其三人到回龙路上的98快捷酒店，其开了316号房间，三人在房间里吸食了冰毒，冰毒是“红姐”提供的。后“红姐”接到一个电话，有人向她买毒品，“红姐”还让其接电话，跟对方讲其所在的酒店位置。接好电话，“红姐”跟其说对方前几天向她买过毒品还赖她钱，所以叫其充当毒品卖主，把毒品交给对方，收对方钱后再把钱交给“红姐”，其同意了。过了大概一小时，对方打电话给“红姐”说到了，“红姐”就把2小包冰毒给其，其和“红姐”下楼在酒店门口，碰见对方男子，其把2小包冰毒交给对方，对方给其1000元，其数了一下就拿上钱和“红姐”回宾馆了，后被民警抓获。被告人赵某甲辨认出被告人尹某就是2013年4月10日下午让其到98快捷酒店门口进行毒品交易的“红姐”。
本院认为，被告人尹某、赵某甲明知毒品仍予贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人尹某被查获的毒品应计入其贩卖数量；鉴于被告人尹某具有以贩养吸的情节，对该部分贩毒数量可酌情从轻处罚。在共同犯罪中被告人尹某起主要作用，系主犯；被告人赵某甲起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人赵某甲在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，二罪并罚。鉴于被告人尹某当庭认罪，赵某甲归案后如实供述，当庭亦自愿认罪，分别予以从轻处罚。对辩护人的相关辩护意见予以采纳。辩护人关于涉案犯罪贩毒行为属犯意引诱的辩护意见，经查，被告人尹某、赵某甲在公安机关的供述、证人王朋、张某的证言相互印证，证实案发当日被告人尹某在接到买毒人王朋电话后，即同意贩卖冰毒给王朋，并明确约定价格，且以怕买毒人不付款为由，指使被告人赵某甲充当卖毒人，被告人尹某以牟利为目的贩卖毒品事实清楚，其行为积极主动，二被告人均具明确的贩毒故意，辩护人该项意见与事实不符，本院不予采纳。辩护人关于被告人赵某甲参与贩毒系为获取被告人尹某贩毒线索的辩护意见，经查，该意见与被告人赵某甲在公安机关供述其系犯罪活动的“马仔”、“从犯”不符，且该意见无证据证明，本院不予采纳。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害程度，对被告人不宜适用缓刑，辩护人该项意见本院不作采纳。辩护人其他相关辩护意见，本院在量刑时予作考虑。据此，结合被告人尹某、赵某甲的犯罪事实、情节等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人尹某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金四千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月10日起至2014年8月9日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人赵某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元；撤销浙江省杭州市拱墅人民法院（2013）杭拱刑初字第51号刑事判决对被告人赵某甲宣告缓刑的执行部分，与原判决有期徒刑十个月、并处罚金一千五百元并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金四千五百元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月10日起至2014年7月9日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、作案工具天时达牌手机一部、电子秤一部予以没收，由公安机关执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 于天麟
人民陪审员 谢祖德
人民陪审员 陈 平
二〇一三年八月十五日
代书 记员 沈莉莉