山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）聊民一终字第888号
上诉人（原审原告）：李某甲，男，汉族，辽宁省盘锦市大洼县新兴农场退休工人。
委托代理人李士忠，山东省高唐福民法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：杜某，女，汉族，无业。
委托代理人朱宁，男，汉族，山东省高唐县城管执法局职工。
委托代理人李树强，男，汉族，青岛时代新系统科技有限公司工人，系上诉人与被上诉人之子。
上诉人李某甲和上诉人杜某因离婚纠纷一案，不服山东省高唐县人民法院（2015）高民初字第325号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：李某甲和杜某系经人介绍认识，于××××年××月××日登记结婚。婚后育有一子二女，分别为长子李树强，1977年5月25日出生、长女李某乙1979年4月12日出生、次女李淑微××××年××月××日出生，三子女现均已结婚。李某甲曾于2014年4月14日向本院起诉与杜某离婚，并于2014年7月18日以双方和好为由撤回起诉。本院依职权调取位于高唐县时风路西段北侧步行街的门头房房屋所有权信息（权证号为10-00**），显示该房屋所有权人为杜某。婚姻存续期间，李某甲出具证明一份，将位于高唐县二河干（高唐县双海子湖以北）的房屋所有权赠与三子女，杜某也予以认可。夫妻关系存续期间无共同债务。2012年，李某甲和杜某因房屋拆迁获得拆迁补偿款共计135341.36元。杜某因身体不适，曾在青岛市浮新医院、青岛市肛肠市北区医院、山东省立医院、青岛大学附属医院、青岛市市立医疗集团、高唐县人民医院等医疗机构就医。双方争议房产共有四处，分别为位于高唐县时风路西段北侧步行街的门头房以及回迁房3套。其中位于高唐县时风路西段北侧步行街的门头房系2005年9月份购买，共花费9万元，李某甲称该房产系夫妻共同财产；杜某称该房产系李树强、李某乙、杜某共同出资购买，实为李某乙所有，不属于夫妻共同财产。三套回迁房中现已分配两套房产，分别位于高唐县兴隆苑小区9号楼2单元502室（无车库和储藏室）、高唐县兴隆苑小区17号楼1单元102室（有储藏室一处），两套房产均未办理房屋产权登记，李某甲和杜某现已达成协议，将9号楼2单元502室由杜某占有、使用，17号楼1单元102室由李某甲占有、使用。李某甲与婚外女性贾某某长期保持同居关系。
原审法院认为：李某甲要求与杜某离婚，杜某也同意离婚，经法院调解和好无效，说明双方感情确已破裂，对于李某甲主张离婚的诉求，本院予以支持。杜某称李某甲与婚外异性长期保持不正当关系，提交自行录制的录音录像及证人李某乙出庭作证，并申请本院向高唐县鱼丘湖派出所调取出租房屋排查登记表及影像资料，李某甲对此不予认可，并称与其同住的女性是雇佣的保姆，但无其他证据予以佐证。经审查，杜某提交的证据足以形成完整的证据链条，能够证明李某甲与婚外异性贾某某同居的事实，本院予以认可。杜某称李某甲长期对其实施家庭暴力，李某甲对此不予认可。双方当事人的女儿李某乙出庭作证，拟证明因生活琐事李某甲对杜某实施斗殴行为。经审查，杜某承认儿媳临产时已前往青岛照料，并未与李某甲在一起生活，杜某提交的证据不能证明李某甲存在家庭暴力情形，对于杜某的该主张，本院不予认可。因李某甲长期与婚外异性同居，根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条第（二）项的规定，杜某要求李某甲支付精神损失费符合法律规定，本院予以认可，应以2000元为宜，杜某要求李某甲支付1万元，超过的部分，本院不予支持。李某甲主张夫妻双方拥有共同存款，即拆迁补偿款135341.36元，并拥有房产四处，分别位于回迁房3套以及位于高唐县第二中学附近的门头房。关于夫妻共同存款，李某甲主张有拆迁补偿款135341.36元，杜某称该款已用于为李某甲办理退休、其本人看病以及其他生活事宜中，并提交杜某看病病历以及女儿李某乙出庭证言予以证明。经调查，该补偿款系2012年取得，应为夫妻共同财产，双方各享有67670.68元，其中办理李某甲退休事宜花费36036.14元，李某甲对此也予认可，应从李某甲享有份额中扣除，还剩余31634.54元，因李某甲长期与婚外异性同居，对双方婚姻关系破裂存在重大过错，按照照顾女方权益和夫妻双方有互相扶养义务的原则，结合杜某长期就医情况，应认定杜某不应再返还李某甲剩余拆迁补偿款。关于四处争议房产，三处回迁楼房中现已有两套楼房交付使用，分别为位于高唐县兴隆苑小区9号楼2单元502室（无车库和储藏室）、高唐县兴隆苑小区17号楼1单元102室（有储藏室一处）。因该两处房产尚未办理房产登记，双方当事人已就该两处房产的使用权达成一致意见，符合法律规定，本院予以认可。关于其他未分配房产，双方当事人可待房产交付后另行起诉。关于位于高唐第二中学附近的门头楼房所有权归属，因该房屋权属争议涉及案外人李某乙、李树强，本案不予处理，双方当事人可以另案诉讼。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第（一）项、第三十九条第一款、第四十六条第（二）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十一条的规定，判决：一、准许原告李某甲与被告杜某离婚；二、原告李某甲于本判决生效后十天内赔偿被告杜某精神损失费2000元；三、位于高唐县兴隆苑小区17号楼1单元102室的房产及储藏室由原告李某甲使用，被告杜某于本判决生效后十天内将该房产钥匙交付给原告李某甲；四、位于高唐县兴隆苑小区9号楼2单元502室的房产由被告杜某使用；五、驳回原告李某甲的其他诉讼请求。案件受理费300元，由原告李某甲承担150元，由被告杜某承担150元。
上诉人李某甲不服一审判决，上诉称：维持一审判决第一项、第三项、第四项；撤销第二项、第五项，改判分割位于高唐县兴隆苑小区11号楼1单元204室的回迁安置楼房和位于高唐第二中学附近的门头楼房，分割拆迁补偿款135341.36元；一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定的以下三项内容：1、上诉人与婚外异性贾某某存在同居的事实；2、关于未分配房产，双方当事人可待房产交付后另行起诉；3、关于位于高唐第二中学附近的门头楼房所有权归属争议涉及案外人李某乙、李树强，双方当事人可以另案诉讼，均属于认定事实错误，适用法律错误。
被上诉人杜某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律基本正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。事实与理由：一、一审法院根据庭审查明的情况综合认定上诉人与婚外异性同居的事实，认定事实清楚。二、高唐兴隆苑小区11号楼1单元204室是承包地里的一间房屋拆迁置换而来，尚未结算、交付，且上诉人出具证明该被拆迁房归孩子（李树强、李淑微、李某乙）所有，所以上诉人无权主张权利。三、位于高唐第二中学附近的门头楼房由被上诉人、李树强及李某乙共同出资购买，真正的所有权人是李某乙，一审法院认为该房屋所有权归属争议在本案不予处理是正确的。
二审期间，上诉人李某甲提交证据：一、上诉人原租房房东杨桂新证言一份原件，证明上诉人与贾某某是保姆关系，证人未出庭。二、高唐县人民医院VCT检查报告单一份。证明上诉人患有脑血栓，需要人照顾，与贾某某是保姆关系。被上诉人杜某的质证意见：该两份证据不是新证据，在二审中不具有证据效力，且第一份证据也无法证实上诉人所证明的事实，第二份证据与上诉人证明的事实没有关联性。
本院二审查明的其他事实同原审法院查明的事实。
本院认为：一、关于上诉人与婚外异性贾某某是否有同居事实及应否支付损害赔偿的问题。二审中，上诉人李某甲提交的其原租房房东杨桂新证言一份，内容为“以前的证实不实实记事保姆关系杨桂新20**年4月4日”，该证明没有说明其以前证实的是什么内容，也没有指明存在保姆关系的人是谁，杨桂新未出庭，故不能判定此证言和本案有无关联。上诉人提交的高唐县人民医院VCT检查报告单一份，检查日期为2014年2月27日，诊断印象：符合多发腔隙性脑梗塞，部分软化CT表现。该检查报告单不能证明上诉人需要人照顾，且和其与贾某某是保姆关系的说法无关联性。以上两份证据形成时间均是在一审庭审前，不属于新证据。综上，对上诉人在二审中提交的两份证据，本院不予采纳。原审法院根据调取的出租房屋登记表、被上诉人杜某提交的录音录像及证人李某乙的证言等，认定上诉人李某甲与婚外异性贾某某存在同居事实，及由此判决上诉人李某甲赔偿被上诉人杜某精神损失费2000元并无不当，本院予以确认。
二、关于四间楼房的分割问题。1、双方当事人虽均提出二河干房屋拆迁置换的楼房是高唐兴隆苑小区11号楼1单元204室，但均未提交该房产已交付的相关证据；上诉人李某甲已出具证明该被拆迁房归孩子（李树强、李淑微、李某乙）所有，但现其对该房产的所有权亦存有异议。故原审法院认定待该房产交付后另行起诉并无不当，本院予以确认。2、双方当事人对位于高唐第二中学附近的门头楼房所有权归属存有争议，并涉及案外人李某乙、李树强，原审法院认定双方当事人可以另案诉讼并无不当，本院予以确认。3、原审法院已按双方当事人意见对其余两套楼房分配完毕，双方当事人并未提出异议，本院予以确认。
三、关于拆迁补偿款135341.36元的分割问题。该补偿款系2012年取得的夫妻共同财产，其中办理李某甲退休事宜的花费36036.14元应从中扣除，杜某长期就医花费部分亦应从中扣除。对于该补偿款剩余部分，原审法院认定因李某甲长期与婚外异性同居，对双方感情破裂存在重大过错，按照照顾女方权益和夫妻双方有互相扶养义务的原则，杜某不再返还李某甲剩余拆迁补偿款并无不当，本院予以确认。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人李某甲负担。
本判决为终审判决。
审判长 庄宏涛
审判员 牛祺中
审判员 李玉萍
二〇一五年十二月十五日
书记员 武天娇