广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）桂10刑终12号
原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄富剑，男，壮族，农民。系本案被害人。
诉讼代理人李学猛，广东省中山市云丰金属有限公司法务人员。
上诉人（原审被告人）兰某甲，曾用名黄多优，男，壮族，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年5月12日被刑事拘留，同月26日变更为取保候审。百色市右江区人民法院于2015年11月25日决定对兰某甲逮捕，当日，兰某甲被公安机关逮捕。现羁押于百色市第二看守所。
广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理百色市右江区人民检察院指控原审被告人兰某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人黄富剑提起附带民事诉讼一案，于2015年11月25日作出（2015）右刑初字第250号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人黄富剑及原审被告人兰某甲不服，提出上诉。本院于2016年1月5日立案受理，2016年1月18日移送百色市人民检察院审阅案卷。本院依法组成合议庭，于2016年1月29日依法公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员梁琪翌出庭履行职务，上诉人兰某甲、黄富剑及其诉讼代理人李学猛到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年3月10日20时许，被告人兰某甲与其儿子兰某乙、朋友孔保洋等人正在百色市右江区六苜村东蚕屯自家吃饭，附带民事诉讼原告人黄富剑因山地纠纷来到被告人家门前，把兰某乙叫到屋外交谈，一两分钟后，被告人兰某甲看见黄富剑正用手抓住其儿子兰某乙的衣襟，便从屋内冲出来与黄富剑扭打。扭打过程中，被告人兰某甲将黄富剑打倒在地并用脚蹬踹黄富剑的身体，致使黄富剑受伤。经百色市右江区人民医院诊断，黄富剑的伤情为①右股骨粉碎性骨折；②右膝创伤性关节炎；③失血性贫血。经百色市公安局右江分局刑事科学技术室鉴定，黄富剑的伤情为轻伤一级。
另查明，2015年3月20日，被告人兰某甲主动到东笋派出所投案，并如实供述了殴打黄富剑的犯罪事实。2015年5月27日，被告人兰某甲支付给附带民事诉讼原告人黄富剑5000元医药费。2015年11月20日，被告人兰某甲将27771元赔偿款交至本院。
又查明，附带民事诉讼原告人黄富剑在百色市右江区百城街道办事处六苜村东蚕屯家中务农。其受伤后于当日至同月23日在百色市右江区人民医院住院治疗，并于同年9月6日返院复查，共支出医疗费人民币21339.73元，医院诊断为右股骨粉碎性骨折，右膝创伤性关节炎，失血性贫血。出院时的医嘱有加强营养，出院后1、3、6、9个月返院复查，全休6个月等。
原判认定上述事实的证据有：1、附带民事诉讼原告人黄富剑的陈述；2、证人农某、兰某乙、兰某丙、黄某的证言；3、现场勘验笔录、现场图、现场照片；4、现场指认照片；5、百色市公安局右江分局刑事科学技术室百公右（刑）鉴（法）字（2015）036号人体损伤程度鉴定书、伤情照片、鉴定意见通知书、法医学文证审查意见书；6、疾病证明书、出院证、医疗收费收据；7、到案经过；8、户籍证明；9、被告人兰某甲的供述；10、百色市医疗单位住院医疗收费收据、广西百色市医疗单位门诊收费收据；11、收条、广西壮族自治区行政事业单位资金往来结算票据；12、身份证复印件。
原判认为，被告人兰某甲因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应依法予以惩处。关于被告人和辩护人所提此事系由附带民事诉讼原告人黄富剑引起，黄富剑应负一定责任之辩解和辩护意见，经查，此事系因双方的山地纠纷引起，且附带民事诉讼原告人黄富剑对矛盾激化负有责任，故对此辩解和辩护意见予以采纳。鉴于被告人兰某甲案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，积极赔偿附带民事诉讼原告人黄富剑的全部经济损失，依法予以从轻处罚。根据被告人兰某甲犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，不宜适用缓刑。故对辩护人提出的适用缓刑之辩护意见，不予采纳。由于被告人兰某甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人黄富剑造成了一定的经济损失，其在承担刑事责任的同时，还应承担相应的民事赔偿责任。赔偿数额依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定并参照2015年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》确定。附带民事诉讼原告人黄富剑要求被告人兰某甲赔偿医疗费、伙食补助费、误工费于法有据，予以支持，但具体数额应当根据相关法律规定予以确定，在法定范围内的数额予以支持，即医疗费21339.73元（已付5000元），伙食补助费1400元，误工费因其未能提供近三年平均收入的证明，其误工费参照农、林、牧、渔业年平均工资计算为14685元（27071元／年÷365天×198天）。对附带民事诉讼原告人黄富剑提出的营养费3000元的诉讼请求，根据黄富剑的伤情并参照医嘱，酌情支持2000元。对附带民事诉讼原告人黄富剑提出的护理费12480元的诉讼请求，虽其未能提供相关的证据或医嘱，但考虑其伤情在住院期间确需人员进行护理，酌情予以支持住院期间护理人员一人，护理费的具体数额因其未能提供护理人员近三年平均收入的证明，故参照农、林、牧、渔业年平均工资计算为1038.34元（27071元／年÷365天×14天）。对附带民事诉讼原告人黄富剑提出的交通费500元的诉讼请求，虽其未能提供相关的证据证实交通费的具体数额，但考虑其实际支出了一定的交通费用，且参照医嘱需返院复查，予以支持。对附带民事诉讼原告人黄富剑提出的中药材费用2730元、后续治疗费8000元的诉讼请求，因无相关证据证实，不予支持。附带民事诉讼原告人黄富剑对纠纷的引发具有过错，依法应减轻被告人兰某甲的民事赔偿责任，结合本案案件情况，确定被告人兰某甲对附带民事诉讼原告人黄富剑的经济损失承担80%的赔偿责任，附带民事诉讼原告人黄富剑自行承担20%责任。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款之规定，判决：一、被告人兰某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、确认附带民事诉讼原告人黄富剑的经济损失为医疗费21339.73元，伙食补助费1400元，误工费14685元，营养费2000元，护理费1038.34元，交通费500元，共计人民币40963元；由被告人兰某甲承担80%的赔偿责任，即32771元（扣减已付的5000元，余款27771元已交至本院，附带民事诉讼原告人黄富剑可在判决书生效之日起十日内到本院领取），附带民事诉讼原告人黄富剑自行承担20%的责任，即8193元；三、驳回附带民事诉讼原告人黄富剑的其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄富剑提出：1、请求将一审判决兰某甲赔偿其经济损失误工费人民币14685元改判为赔偿其误工费人民币28109.34元（27071／年÷365天×379天）、护理费人民币1038.34元改判为赔偿其护理费人民币7713.38元（27071／年÷365天×104天）、营养费人民币2000元改判为赔偿其营养费人民币3000元及判决兰某甲赔偿其后续治疗费人民币8000元；2、一审判决以其对纠纷引发具有过错自行承担20%民事责任显属不公。
上诉人（原审被告人）兰某甲提出，本案系黄富剑引起，黄富剑有过错，其有投案自首情节，已全部赔偿黄富剑经济损失人民币32771元。请求从轻改判缓刑。
广西壮族自治区百色市人民检察院出庭检察员认为，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同。本案所采用的证据均经法庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）兰某甲无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。对于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄富剑提出请求将一审判决兰某甲赔偿其经济损失误工费人民币14685元改判为赔偿其误工费人民币28109.34元的意见，经查，出院证及疾病证明书证实黄富剑被打伤后住院治疗的时间和出院后建议全休6个月的时间为198天，一审法院据此作出的误工费赔偿额人民币14685元的判决正确。对于黄富剑提出的其他民事赔偿等意见，经查，一审法院的民事判决正确。综上，黄富剑提出的上诉意见本院不予采纳。本案系黄富剑引起，黄富剑有过错，案发后，兰某甲主动投案，有自首情节，已全部赔偿黄富剑经济损失人民币32771元，有悔罪表现，根据兰某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对兰某甲适用缓刑不致再危害社会，本院决定对兰某甲判决适用缓刑。兰某甲请求对其适用缓刑的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区右江区人民法院（2015）右刑初字第250号刑事附带民事判决的第二项及第三项，即确认附带民事诉讼原告人黄富剑的经济损失为医疗费21339.73元，伙食补助费1400元，误工费14685元，营养费2000元，护理费1038.34元，交通费500元，共计人民币40963元；由被告人兰某甲承担80%的赔偿责任，即32771元（扣减已付的5000元，余款27771元已交至本院，附带民事诉讼原告人黄富剑可在判决书生效之日起十日内到本院领取），附带民事诉讼原告人黄富剑自行承担20%的责任，即8193元及驳回附带民事诉讼原告人黄富剑的其他诉讼请求；
二、撤销广西壮族自治区右江区人民法院（2015）右刑初字第250号刑事附带民事判决的第一项，即被告人兰某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；
三、上诉人（原审被告人）兰某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈眺东
审 判 员 麦珊连
代理审判员 黄丽研
二〇一六年二月三日
书 记 员 吴 玉