广东省潮州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤51刑终43号
原公诉机关潮州市枫溪人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏某亮，男，1977年10月15日出生，汉族，小学文化程度，农民，出生地潮州市潮安区，户籍地潮州市潮安区。2012年9月23日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑六个月，刑期执行至2012年12月19日。2015年7月31日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现押于潮州市看守所。
原审被告人陈某彬，男，1994年1月21日出生，汉族，初中文化程度，农民，出生地潮州市潮安区，户籍地潮州市潮安区。2013年4月23日因犯寻衅滋事罪被判处拘役五个月，刑期执行至2013年5月11日。2015年7月31日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现押于潮州市看守所。
原审被告人莫某涛，男，1979年5月18日出生，汉族，大专文化程度，工人，出生地潮州市湘桥区，户籍地潮州市湘桥区。2005年4月20日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十三年，2013年1月15日刑满释放。2015年7月31日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现押于潮州市看守所。
原审被告人郑某洪，男，1994年2月17日出生，汉族，小学文化程度，农民，出生地潮州市潮安区，户籍地潮州市潮安区。2014年3月28日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑九个月，刑期执行至2014年4月30日。2015年7月31日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现押于潮州市看守所。
原审被告人蔡某浩，男，l987年6月10日出生，汉族，初中文化程度，农民，出生地潮州市枫溪区，户籍地潮州市枫溪区。2005年11月22日因犯故意毁坏财物罪被判处有期徒刑一年六个月。因本案于2015年7月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。因一审判决的刑满被取保候审。
原审被告人罗某风，女，1980年5月24日出生，汉族，小学文化程度，出生地饶平县，户籍地潮州市饶平县。2015年7月31日因本案被羁押，次日被取保候审至今。
原审被告人刘某盛，男，1981年8月16日出生，汉族，初中文化程度，农民，出生地潮州市潮安区，户籍地潮州市潮安区。2015年7月31日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。因一审判决的刑满被取保候审。
原审被告人蔡某青，男，1971年11月6日出生，汉族，初中文化程度，农民，出生地潮州市潮安区，户籍地潮安区。2015年7月31日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。因一审判决的刑满被取保候审。
原审被告人洪某林，男，1983年4月21日出生，汉族，中专文化程度，农民，出生地潮州市潮安区，户籍地潮州市潮安区。2015年7月31日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。因一审判决的刑满被取保候审。
原审被告人章某煌，男，1988年10月26日出生，汉族，小学文化程度，出生地潮州市湘桥区，户籍地潮州市湘桥区。2015年7月31日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。因一审判决的刑满被取保候审。
原审被告人蔡某忠，男，1971年7月1日出生，汉族，中共党员，初中文化程度，农民，出生地潮州市枫溪区，户籍地潮州市枫溪区。2015年7月31日因本案被羁押，次日被取保候审至今。
潮州市枫溪人民法院审理潮州市枫溪人民检察院指控被告人魏某亮、陈某彬、莫某涛、郑某洪、蔡某浩、蔡某忠犯开设赌场罪，被告人罗某风、刘某盛、蔡某青、洪某林、章某煌犯赌博罪一案，于2015年12月30日作出（2015）潮枫法刑初字第53号刑事判决：
1、被告人魏某亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元。
2、被告人陈某彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币40000元（已预交）。
3、被告人莫某涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元（已预交）。
4、被告人郑某洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元（已预交）。
5、被告人蔡某浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元（已预交4200元，扣押在案人民币800元抵缴罚金）。
6、被告人罗某风犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币30000元（已预交）。
7、被告人刘某盛犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币10000元（已预交）。
8、被告人蔡某青犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币10000元（已预交）。
9、被告人洪某林犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币10000元（已预交）。
10、被告人章某煌犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元（已预交）。
11、被告人蔡某忠犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元（已预交4200元，扣押在案人民币800元抵缴罚金）。
12、随案移送的赌资人民币160100元，作案工具手机12部予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人魏某亮不服判决，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人魏某亮，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、开设赌场罪
被告人魏某亮、陈某彬与同案人陈某祥（在逃）为非法获利，合伙于2015年7月30日晚至31日凌晨，以位于潮州市枫溪区槐山岗村路官寮桥大巷五横1号的被告人蔡某忠住宅作为场地，提供赌具，以赌“鱼虾蟹”的方式开设赌场，吸引被告人罗某风、章某煌、刘某盛、蔡某青、洪某林、同案人陈某茂（在逃）等人到场做庄及参赌人员苏某河、黄某鑫、苏某枫（均已行政处罚）等人到场参赌。被告人魏某亮、陈某彬各占该赌场的二成股份。
在开设赌场过程中，被告人魏某亮在赌场负责管理并招引参赌人员到场参赌，被告人陈某彬接受同案人陈某祥的雇佣在赌场负责放高利贷，被告人莫某涛在赌场负责抽水，被告人郑某洪接受被告人陈某彬的雇佣协助陈某彬在赌场放高利贷，被告人蔡某浩在赌场负责望风及打杂，同案人陈某民（在逃）负责接送参赌人员。
至被公安机关查获，被告人罗某风、章某煌合伙在该赌场做庄参赌的赌资数额累计为人民币193400元；被告人刘某盛、蔡某青、洪某林合伙在该赌场做庄参赌的赌资数额累计为人民币104100元；同案人陈某茂在该赌场做庄参赌的赌资数额累计为人民币9700元。该赌场参赌赌资共计人民币307200元。
二、赌博罪
1、被告人罗某风于2015年7月31日凌晨，纠集被告人章某煌窜至潮州市枫溪区槐山岗村路官寮桥大巷五横l号被告人魏某亮、陈某彬等人在被告人蔡某忠住宅开设的“鱼虾蟹”赌场做庄赌博，并吸引参赌人员苏某河、谢某藩、谢某、黄某鑫、苏某春（均已被行政处罚）等人到场参赌，赌资数额累计为人民币193400元。
2、被告人刘某盛、蔡某青、洪某林于2015年7月30日23时许至31日凌晨，窜至潮州市枫溪区槐山岗村路官寮桥大巷五横1号被告人魏某亮、陈某彬等人在被告人蔡某忠住宅开设的“鱼虾蟹”赌场做庄赌博，吸引参赌人员苏某河、黄某鑫、苏某枫等人到场参赌，赌资数额累计为人民币104100元。
公安机关于2015年7月31日凌晨查获该赌场，并当场抓获被告人魏某亮、莫某涛、陈某彬、郑某洪、蔡某浩、蔡某忠、罗某风、章某煌、蔡某青、刘某盛、洪某林及参赌人员苏某河、黄某鑫、苏某枫，现场查扣“鱼虾蟹”赌具2副、赌资人民币222700元。其中公安机关已将参赌人员苏某河、谢某、苏某春、苏某枫、黄某鑫、谢某藩的赌资共人民币62600元作出依法收缴。
上述事实，有被告人供述、证人证言、犯罪现场照片、现场图、现场录制视频、现场扣押赌具、赌资及其他书证等证据予以证实。
原审法院认为，被告人魏某亮、陈某彬、莫某涛、郑某洪、蔡某浩、蔡某忠的行为构成开设赌场罪；被告人罗某风、刘某盛、蔡某青、洪某林、章某煌的行为构成赌博罪。被告人魏某亮、莫某涛、郑某洪系累犯，依法予以从重处罚。被告人蔡某忠、罗某风归案后有悔罪表现，具备监管条件，可予适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项，第八条之规定，作出上述判决。
上诉人魏某亮上诉称：一审量刑偏重。1、本人没有与陈某祥合伙开设赌场，是受雇于陈某祥，陈某祥私下给其二成股份；2、本人被抓后能如实交代自己的罪行，认罪态度好；3、本人家庭父母年老多病，妻子病逝，儿子小，家庭没有经济来源，请求对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定原审被告人魏某亮、陈某彬、莫某涛、郑某洪、蔡某浩、蔡某忠犯开设赌场罪；原审被告人罗某风、刘某盛、蔡某青、洪某林、章某煌犯赌博罪的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人魏某亮及原审被告人陈某彬、莫某涛、郑某洪、蔡某浩、蔡某忠以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；原审被告人罗某风、刘某盛、蔡某青、洪某林、章某煌以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。
原审判决根据各被告人的犯罪情节，在共同犯罪的地位、作用及累犯、认罪、悔罪程度给予定罪处罚正确，应予维持。
上诉人魏某亮提出的上诉意见。经查，上诉人魏某亮参与开设赌场，在赌场中负责管理赌场和招引赌徒参与赌博，占有股份。该事实有其本人的供述及同案其他被告人的供述予以证实，故上诉人魏某亮提出其没有与同案人合伙开设赌场的意见，与事实不符，不予采纳。其他请求从轻处罚的意见，理由依据不足，不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉请求予以驳回。依照《》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王佳曼
审 判 员 庄利民
助理审判员 张思进
二〇一六年二月六日
书 记 员 林伟桐