福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终551号
上诉人（原审被告）陈主梁，男，1993年4月18日出生，汉族，住福建省南靖县。
委托代理人林跃辉，福建兴南律师事务所律师。
委托代理人赖润成，福建兴南律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）张方省，男，1993年6月8日出生，汉族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。
委托代理人陈友谊，福建闽仁律师事务所律师。
原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地漳州市芗城区。
代表人林向阳，总经理。
上诉人陈主梁因与被上诉人张方省及原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省龙海市人民法院（2015）龙民初字第1529号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈主梁及其委托代理人林跃辉、赖润成，被上诉人张方省的委托代理人陈友谊等到庭参加诉讼。被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2015年1月30日23时15分许陈主梁驾驶其所有的闽E×××××号小型轿车于国道福昆线由漳浦方向往漳州方向行驶至肇事路口，遇行人即本案张方省由路左往路右横过道路，在避让过程中发生交通事故，造成张方省受伤及车辆局部损坏的交通事故。本事故经交警部门认定：陈主梁负事故主要责任，张方省负事故次要责任。张方省受伤后被送至漳州市中医院住院治疗98天。出院诊断：急性重型颅脑损伤，右肺上叶感染，左侧肢体肌力4＋级，肌张力正常。右侧肢体肌力3级，肌张力稍增高。出院医嘱：加强营养支持，加强康复锻炼。2015年5月8日，张方省再次入住福建省漳州市中医院治疗76天，出院诊断：左侧肢体肌力IV＋级，肌张力正常，右侧肢体肌力IV-级，肌张力正常。急性重型颅脑损伤等。张方省两次住院共计花费医疗费133600.6元，其中非医保33400.15元。诉讼中，经张方省申请，依法委托福建寻真司法鉴定所对张方省的伤残等级、护理期限及护理依赖程度、护理人数、后续治疗费进行鉴定。鉴定意见为张方省的伤残等级为三级附加一处十级，出院后护理期限经评定给予适当延长为三年。张方省经评定为部分护理依赖程度。住院期间建议给予配专职护工一名。后续手术费评定为35000元。因张方省二次住院后伤情有所好转，经陈主梁申请，依法委托福建诚正司法鉴定所对张方省的伤残等级、护理期限及护理依赖程度、护理人数、后续治疗费进行重新鉴定。鉴定意见为：张方省的伤残等级为四级附加一处十级，出院后护理期限经评定给予适当延长为三年。张方省经评定为部分护理依赖程度。住院期间建议确定护理人数为一名。后续手术费评定为35000元。闽E×××××号小型轿车向中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司投保强制险及商业三者险，其中商业险保险金额为30万。事故发生于保险期限内。同时保险合同约定：保险车辆方负主要事故责任的，事故责任比例不超过70%。事故发生后，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司垫付张方省10000元。陈主梁垫付张方省24100元。同时陈主梁与张方省达成合意：重新鉴定费用2500元及检查费298.3元计2798.3元，由陈主梁和张方省各承担一半即1399.15元，该费用由陈主梁先行支付。诉讼前，肇事车辆闽E×××××号小型轿车依法被龙海法院采取保全措施。张方省未婚分别于2013年7月26日生育一子张某甲，2015年2月16日生育一子张某乙。
原审判决认为，公民的健康权受法律保护。本案事故发生后，交警大队作出的道路交通事故责任认定书，陈主梁虽有异议，但并未提出足以反驳的证据，故对事故责任认定书证明力予以确认，并依照有关法律确定各方当事人的民事赔偿责任。张方省主张医疗费133600.6元，根据相关票据予以确定，其中非医保33400.15元，陈主梁认为其中包括护理费4684元应予以剔除，认为该部分护理费仍属于医院收取的合理必要费用，仍属于医疗费范畴；主张定残前的住院护理费17733.19元、定残后住院护理费6744.43元偏高，本院确定为16735.32元【（98＋76）＊96.18】；主张出院后护理费68021.1元偏高，根据鉴定意见及张方省的年龄情况确定为52658.55元（96.18＊365＊3＊50%）；主张住院伙食补助费3460元符合法律规定予以采纳；主张交通费3890元偏高，确定为1740元；主张误工费27218.82元偏高，确定为26161元；主张营养费26720元偏高，确定为13360.06元；主张残疾赔偿金204930元偏高，确定为179630元（12650＊20＊71%）；主张被抚养人生活费179107元，陈主梁认为张方省并未提供足够的证据证明其生育儿子，该项请求不应得到支持。张方省提供的证据之间相互印证且有相关人员的签名确认，故确定被抚养人生活费为135080.07元【16年6个月＊11055.9＊70%＋1年5个月＊11055.9／2＊71%】；主张精神损害抚慰金80000元偏高，确定为39000元；主张后续治疗费35000元，由相关证据予以支持，予以采纳。综上，张方省因本次事故共造成的经济损失为：1、医疗费133600.6元、住院伙食补助费3460元、营养费13360.06元、后续治疗费35000元；2、误工费26161元、护院期间护理费16735.32元、出院后护理费52658.55元、交通1740元、残疾赔偿金179630元、精神损害抚慰金39000元、被抚养人生活费135080.07元，以上合计636425.6元。因陈主梁的侵权行为造成张方省受伤，主张由其承担赔偿责任，于法有据。因本案系行人和机动车发生的交通事故，根据本案的责任认定，陈主梁需要承担80%的赔偿责任。中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司系肇事车辆闽E×××××号小型轿车强制险及商业险的保险公司，应在保险范围内承担赔偿责任，并对张方省超过强制险的损失在商业险范围内承担70%的赔偿责任。中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司认为根据商业险合同约定，保险车辆方负主要事故责任的，事故责任比例不超过70%。因该约定未违反法律规定且系合同双方当事人真实意思表示，故采纳中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司该主张。陈主梁主张其事故后共计垫付张方省25499.15元，包括重新鉴定时垫付的检查费及鉴定费，因双方对该笔费用有进行约定且未违反法律规定，故确认陈主梁垫付25499.15元。诉讼中陈主梁主张该笔垫付款进行抵扣于法有据，予以支持。综上，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司在强制险范围内赔偿张方省120000元，在商业险范围内赔偿原告30万元，其垫付款10000元可以进行抵扣。陈主梁赔偿张方省173140.48元。反诉被告张方省返还反诉原告陈主梁垫付款25499.15元。诉讼中，反诉原告陈主梁撤回车辆损失的诉讼请求，系对其自身诉讼权利及民事权利的处分，予以准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司在强制险范围内给付原告张方省保险金120000元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司在商业险范围内给付原告张方省保险金300000元，其垫付款10000元可以进行抵扣。三、被告陈主梁赔偿原告张方省经济损失173140.48元。四、反诉被告张方省返还反诉原告陈主梁25499.15元。上述款项应于本判决生效之日起二十日内付清。五、驳回原告张方省的其他诉讼请求。六、驳回反诉原告陈主梁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费10332元，由原告张方省负担1049元，被告陈主梁负担9283元。反诉诉讼费438元，由反诉被告张方省负担。
宣判后，陈主梁不服，向本院提起上诉。
陈主梁上诉称：1、原审认定其负本案事故的主要责任错误，由此判令其承担80%的赔偿责任不客观、不公正。2、原审判决给付精神抚慰金39000元明显偏高。3、原审认定张方省未婚生育二子的事实错误，且张方省的父母均未满六十周岁，也未丧失劳动能力，原审判决给付被扶养人生活费135080.07元错误。4、原审判决给付营养费13360.06元的依据不足。5、原审认定误工期限为273天没有依据，判决给付误工费26161元明显偏高。综上，请求依法改判。
张方省答辩称，原审判决给付的各项损失均有答辩人举证的相关证据予以证实，原审计算各项赔偿项目均合理、合法。陈主梁的上诉理由不能成立，应予驳回。原判正确，应予维持。
中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司未提交书面答辩意见。
本院查明，各方当事人对原审判决认定的事实，除上诉人陈主梁对原审认定的“张方省未婚分别于2013年7月26日生育一子张某甲，2015年2月16日生育一子张某乙”有异议外，对没有异议的事实认定，本院予以确认。
关于本案事故张方省有否生育二子的争议事实，本院分析认定如下：威宁彝族回族苗族自治县金斗乡××村民委员会及威宁彝族回族苗族自治县公安局金斗派出所共同出具的《证明》、威宁彝族回族苗族自治县公安局金斗派出所出具的《户籍登记证明》及威宁县公安局金斗派出所询问××村委会主任沈某的《询问笔录》可以证实张方省未婚生育二子的事实，陈主梁对该事实认定有异议不能成立，其向本院申请对张方省与张某甲、张某乙进行亲子鉴定的主张，不予支持。
本院认为，陈主梁驾驶其所有的闽E×××××号小型轿车碰撞行人张方省，致其受伤，经交警部门认定陈主梁负事故主要责任，张方省负事故次要责任。因闽E×××××号小型轿车向中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司投保强制险及商业三者险，故张方省诉求赔偿经济损失的主张有事实和法律依据，应予支持。交警部门作出本案事故的责任认定书后，陈主梁并未向上级交警部门申请复核，该事故认定书可以作为本案的定案依据，因本案系机动车碰撞行人致伤，原审依法判令陈主梁承担80%赔偿责任有事实和法律依据，陈主梁上诉认为、原审认定其负本案事故的主要责任错误，由此判令其承担80%的赔偿责任不客观、不公正的主张与查明的事实不符，亦于法无据，不予支持。张方省因本事故造成的伤残属四级附加一处十级，陈主梁上诉认为原审判决给付精神抚慰金39000元明显偏高的主张不能成立，不予支持。原审认定张方省未婚生育二子的事实有其举证的相关证据予以证实，陈主梁上诉提出原审判决给付被扶养人生活费135080.07元错误的主张亦不能成立，亦不予支持。原审作出的判决项目中并没有张方省父母的抚养费，陈主梁上诉提出张方省的父母均未满六十周岁，也未丧失劳动能力，原审判决给付被抚养人生活费错误的主张没有依据。张方省举证的两次住院的相关证据显示，其住院系连续性的，医嘱有体现加强营养的要求，且其伤残属四级附加一处十级，原审据此判决给付营养费有事实和法律依据，陈主梁上诉提出原审判决给付营养费13360.06元的依据不足的主张同样不能成立，不予支持。张方省因本案事故致残，原审确定的误工日期正确，陈主梁上诉认为原审判决给付误工费26161元明显偏高的主张不能成立，不予支持。陈主梁于本院庭审时提出原审多判决给付60000元的主张，因该主张系超过法定的上诉期限才提出，本院依法不予审理。综上，原判正确，可以维持。原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百四十四条、第一百七十四条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10332元，由上诉人陈主梁负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈于伦
审判员 陈春生
审判员 陈育生
二〇一六年四月二十四日
书记员 林延龄
附：有关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。