北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）高行（知）终字第2078号
上诉人（原审被告）国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区茶马南街1号。
法定代表人许瑞表，主任。
委托代理人刘国栋，国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。
被上诉人（原审原告）永胜县他留乌骨鸡养殖协会，住所地云南省丽江市永胜县六德乡六德村。
法定代表人段崇武，会长。
委托代理人付晓柳婷，女，1990年9月2日出生，中珍银华（北京）知识产权代理有限公司职员。
委托代理人薛海舟，北京中银（天津）律师事务所律师。
原审第三人永胜福凤禽业有限责任公司，住所地云南省丽江市永胜县永北镇南华办事处（碧泉局南华车队）。
上诉人国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）因商标争议行政纠纷一案，不服北京市第一中级人民法院（2014）一中知行初字第1602号行政判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月30日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
北京市第一中级人民法院经审理查明：
第7450553号“他留乌骨鸡TaLiuWuGuJi及图”商标（简称争议商标，见附图）由永胜县他留乌骨鸡养殖协会（简称他留乌骨鸡养殖协会）于2009年6月8日向国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）提出证明商标注册申请，核定使用于第31类活鸡商品上，注册商标专用期限至2021年6月13日。
第5609385号“他留TALIU及图”商标（简称引证商标，见附图）由永胜福凤禽业有限责任公司（简称福凤禽业公司）于2006年9月15日向商标局提出注册申请，核定使用于第31类活家禽等商品，注册商标专用权期限至2019年7月20日。
争议商标经商标局初步审定公告并核准注册后，福凤禽业公司于2012年4月9日向商标评审委员会提出撤销申请。2013年10月28日商标评审委员会作出商评字（2013）第99347号“关于第7450553号‘他留乌骨鸡TaLiuWuGuJi及图’商标争议裁定”（简称第99347号裁定），认定：福凤禽业公司依据《中华人民共和国民法通则》相关规定所提争议理由在《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）中均有体现，商标评审委员会依据《商标法》的相关规定进行审理。争议商标中文字“乌骨鸡”用在指定的活鸡商品上显著性较弱，故显著识别文字为“他留”，与引证商标的显著识别文字“他留”完全相同，构成近似商标。争议商标指定使用的活鸡商品与引证商标核定使用的活动物，活家禽等商品属于类似商品。两商标共存于市场，易导致相关公众的混淆误认，构成《商标法》第二十八条所指的使用在类似商品上的近似商标。福凤禽业公司关于他留乌骨鸡养殖协会恶意明显，争议商标的注册扰乱正常社会秩序的主张缺乏事实依据，商标评审委员会不予支持。依据《商标法》第二十八条和第四十三条的规定，商标评审委员会裁定：争议商标予以撤销。
经查，丽江永胜县的他留人系世代居住在滇川茶马古道隘口的他留山而得名。他留乌骨鸡源于他留山的营山、双河、玉水三个自然村，主产地在永胜县六德乡，属于区域性家禽品种，以皮、肉、骨“三乌”为主要特征。因以青草、虫蚁、杂粮为食，故以肉质细嫩、胶质多、味道鲜美、营养丰富而闻名。该禽种于2010年1月被国家农业部收录于《国家级畜禽遗传资源品种保护名录》。他留乌骨鸡养殖协会于2007年3月在永胜县民政局注册登记，系该县唯一一家乌骨鸡养殖业协会。该协会现有会员四百余户，带动四千余农户养殖他留乌骨鸡。
他留乌骨鸡养殖协会不服第99347号裁定，于法定期限内向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼。
北京市第一中级人民法院认为：引证商标由中文“他留”、拼音“TALIU”以及图形构成，中文“他留”易于为相关公众所识别和认读，系引证商标的主要识别部分。虽然争议商标和引证商标的主要识别部分均包含“他留”文字，但争议商标与引证商标在商标标志的构成要素和整体视觉效果方面均存在较大差异，两者不属于近似商标标志。需要特别指出的是，本案争议商标为证明商标。《商标法》第三条第三款规定，本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。在本案中作为证明商标而申请注册的争议商标，其主要功能在于表明所提供商品的原产地、禽类品种、饲养方式、禽类质量、形态特征等特定品质。上述特定品质主要由永胜县六德乡的自然条件以及人文因素所决定。而引证商标为商品商标，其主要功能在于区分商品的来源，至于使用该商标的商品是否来源于某地区，以及该商品的特定品质等其他特征是否主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定并无直接关联。基于上述分析，在适用《商标法》第二十八条对相关商标是否构成使用在相同或类似商品上的近似商标进行比较时，不应将具有不同功能的证明商标与商品商标进行近似性的比对。综合以上因素，本案争议商标的申请注册并不会导致相关公众将其与引证商标相混淆，故商标评审委员会认定争议商标与引证商标构成使用在类似商品上的近似商标是错误的，予以纠正。他留乌骨鸡养殖协会关于争议商标与引证商标不构成相同或者类似商品上的近似商标的主张有事实和法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第1目、第2目之规定，判决：一、撤销国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的商评字（2013）第99347号“关于第7450553号‘他留乌骨鸡TaLiuWuGuJi及图’商标争议裁定。二、责令国家工商行政管理总局商标评审委员会重新就永胜福凤禽业有限责任公司对第7450553号‘他留乌骨鸡TaLiuWuGuJi及图’商标所提撤销注册申请作出裁定。
商标评审委员会不服原审判决，向本院提出上诉，请求撤销原审判决。商标评审委员会的主要上诉理由是：争议商标与引证商标属于相同或近似的商标标志。两商标共存于市场，易导致相关公众混淆。原审判决适用法律有误。
他留乌骨鸡养殖协会、福凤禽业公司均服从原审判决。
本院经审理查明，原审判决查明事实清楚，证据采信得当，且有经庭审质证的有争议商标档案、引证商标档案、《注册商标争议裁定申请书》、他留乌骨鸡养殖协会及福凤禽业公司在商标撤销复审以及本案诉讼阶段提交的证据、当事人陈述等证据在案佐证，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，《商标法》第二十八条规定，申请注册的商标同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的外观近似，或者文字与图形组合的整体排列组合方式、外观近似，使用在相同或者类似商品上易使相关公众对商品的来源产生误认。本案中，争议商标为“他留乌骨鸡TaLiuWuGuJi及图”，引证商标由中文“他留”、拼音“TALIU”以及图形构成，中文“他留”易于为相关公众所识别和认读，系引证商标的主要识别部分。虽然争议商标和引证商标的主要识别部分均包含“他留”文字，但争议商标与引证商标在商标标志的构成要素和整体视觉效果方面均存在较大差异，原审法院认定两者不属于近似商标标志并无不当。商标评审委员会的有关上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，商标评审委员会的上诉主张缺乏事实及法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费一百元，由国家工商行政管理总局商标评审委员会负担（于本判决生效之日起七日内交纳）；二审案件受理费一百元，由国家工商行政管理总局商标评审委员会负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘晓军
代理审判员 马 军
代理审判员 袁相军
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 王真宇
书 记 员 崔馨娜