福建省福州市鼓楼区人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0102刑初210号公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。被告人董兴，男，1991年3月23日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省长乐市。2010年1月22日因犯抢劫罪被福建省长乐市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。2016年8月16日因本案被刑事拘留，同年9月21日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。辩护人方志顺、陈玲，福建名仕律师事务所律师。被告人程向东，男，1992年3月1日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省长乐市。2013年12月因吸毒被福建省宁德市公安局蕉城分局行政拘留十五日；2014年3月17日因犯贩卖毒品罪被福建省福州市晋安区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2016年1月6日刑满释放。2016年8月16日因本案被刑事拘留，同年9月21日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉〔2017〕241号起诉书指控被告人董兴、程向东犯聚众斗殴罪、贩卖毒品罪，于2017年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。福州市鼓楼区人民检察院指派检察员苏一仙出庭支持公诉，被告人董兴及其辩护人方志顺、陈玲、被告人程向东均到庭参加诉讼。现已审理终结。福州市鼓楼区人民检察院指控：一、聚众斗殴罪2016年6月5日凌晨2时许，林某1（另案处理）因琐事与郭某在电话中发生争吵，被告人董兴、程向东也接过电话与对方争吵，随后，双方约定在福州市鼓楼区某酒吧门口约架。林某1先叫曾某（另案处理）打车到达现场看对方人数，随即被告人董兴、程向东与刘某2（另案处理）及林某1等人携带几把砍刀乘坐另一部的士到达现场，林某1坐在车上等候，被告人董兴、程向东与刘某2等人下车持砍刀朝对方砍打，将被害人涂某、余某砍伤后逃离现场。经鉴定：被害人涂某的损伤属轻伤二级、被害人余某的损伤属轻微伤。二、贩卖毒品罪1、2016年8月4日21时许，施某（另案处理）通过微信向赵某（另案处理）提出购买人民币1000元的氯胺酮（俗称“K粉”），赵某联系被告人董兴，随后被告人董兴将重3.93克的氯胺酮以人民币1000元的价格卖与赵某，后赵某将氯胺酮卖与施某。2、2016年8月5日凌晨0时40分许，施某再次联系赵某提出购买人民币500元的氯胺酮，赵某联系被告人董兴，随后被告人董兴将重2克的氯胺酮以人民币500元的价格卖与赵某，后赵某将氯胺酮卖与施某时被民警当场抓获。3、2016年8月15日15时许，王某1提出要购买氯胺酮，被告人董兴联系被告人程向东，后驾车载着王某1、刘文端、林某2（均另案处理）一同到福州市鼓楼区某中学附近与被告人程向东会合，被告人程向东将重约4克氯胺酮以人民币1000元的价格卖与王某1，随后王某1将购买的氯胺酮与上述人员共同吸食时被公安民警当场抓获，公安民警在被告人程向东身上查获重21克的氯胺酮。对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。通过举证，公诉机关认为被告人董兴、程向东的行为均已构成聚众斗殴罪、贩卖毒品罪，且被告人程向东系累犯、毒品再犯，建议对被告人董兴犯聚众斗殴罪在有期徒刑三年至四年的幅度内处刑；对其犯贩卖毒品罪在有期徒刑三年至四年的幅度内处刑，并处罚金，依法实行数罪并罚；建议对被告人程向东犯聚众斗殴罪在有期徒刑三年至四年的幅度内处刑；对其犯贩卖毒品罪在有期徒刑十个月至一年四个月的幅度内处刑，并处罚金，依法实行数罪并罚。提请本院依法判处。被告人董兴对公诉机关的指控不持异议，但称毒品都是被告人程向东让其卖给赵某的。辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人董兴犯贩卖毒品罪的基本事实及罪名没有异议，但认为被告人董兴在三次贩毒中起次要、辅助作用，应当认定为从犯，且其能如实供述自己的罪行，具有明显悔罪表现，建议法庭对其从轻、减轻处罚；对公诉机关指控被告人董兴犯聚众斗殴罪，认为被告人董兴主观上无聚众斗殴的故意，客观上未实施聚众斗殴的行为，应定性为故意伤害罪，且其家属已积极赔偿被害人的损失并取得谅解，可以从轻处罚。被告人程向东对公诉机关指控其砍人的事实不持异议，但认为应定性为故意伤害罪；对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪当庭不持异议。经审理查明：一、聚众斗殴罪2016年6月5日凌晨2时许，林某1（另案处理）因琐事与郭某在电话中发生争吵，被告人董兴、程向东也接过电话与对方争吵，双方约定在福州市鼓楼区某酒吧门口约架。随后，林某1、曾某及被告人董兴、程向东和刘某2（另案处理）等人先后到达现场，刘某2还携带了几把砍刀。被告人董兴先是质问谁是郭某，并扇了王某2一巴掌，随后与被告人程向东及刘某2等人持砍刀朝对方砍打，将被害人涂某、余某砍伤后逃离现场。经鉴定：被害人涂某的损伤属轻伤二级、被害人余某的损伤属轻微伤。在本院审理过程中，被告人董兴的家属赔偿被害人涂某经济损失人民币二万元、赔偿被害人余某经济损失人民币一万五千元，并取得谅解。认定上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：1、被告人董兴在侦查阶段的供述与辩解、辨认笔录如下：2016年6月初的一天晚上，其和被告人程向东、“阿九”、林某1、林某1的一个女性朋友在吃夜宵，当时林某1接到一个电话并和对方吵的很凶，她让其接电话，其、程向东、“阿九”都在电话中和对方吵起来，对方说要约架，其说让对方到仓山步行街。大概过了半小时，对方又给林某1打电话，林某1讲了几句后把电话给其，对方说他们这里太远，让他们到某酒吧门口约架，其说可以并让对方在酒吧门口等着，之后林某1的女性朋友先坐车到某酒吧门口看对方有多少人。过了大约20分钟，她打电话给林某1说对方有十几个人，“阿九”就提议并拿了刀回来，然后其和程向东、“阿九”、林某1四个人打的到了某酒吧门口，下车之后其就不知道林某1跑哪里去了，“阿九”把刀放在附近的草丛中，其看到还有两个人站在林某1的女性朋友旁边，她指了一下说就是那几个，其就指着其中一个人问“是不是你”，没等她回答其就摔了她一巴掌，之后其看到她后面过来两个人，以为对方要过来打其，就跑到草丛去拿刀，程向东和“阿九”看到后也跟着过去拿刀，然后他们三个人就拿着刀冲向后面过来的两个人砍，其大概砍了三四刀，砍完后他们就赶紧跑了，之后他们把刀还给“阿九”各自回家了。2、被告人程向东的供述与辩解、辨认笔录如下：2016年6月初的一天晚上，其和被告人董兴、“阿九”、林某1、曾某等人在吃夜宵，当时林某1接到一个电话并和对方吵的很凶，她就让其和董兴接电话，其与董兴都在电话中和对方吵起来，不知道是谁说要约架，之后曾某和林某1先打车去了某酒吧，“阿九”打电话叫来两个男性朋友，随后他们五个人打车也到了某酒吧，当时“阿九”和他朋友带了刀。到了某酒吧，董兴和对方吵了起来并有相互推搡，突然其看到他们几个人都拿起了刀，其也跑到草丛里从袋子中拿出一把刀冲过去砍了一两刀。砍完之后，他们五个人就一起跑了。3、被害人涂某的陈述及辨认笔录如下：2016年6月4日晚21时许，郭某约其和王某2一起去某酒吧玩，后其和王某2、余某、谢某、郭某一起到了某酒吧喝酒。次日凌晨1时许，他们散场后走到某酒吧大门口，这时郭某一直在和林某1打电话，双方骂得很凶，还跟其他几个人打电话，期间有说到打架的事，还叫对方有本事到某酒吧来，当时郭某有和他们说林某1要打她。之后，其和余某去买羊肉串，买好后往某酒吧方向走，看到王某2她们在红绿灯那边，这时谢某过来让他们赶紧走，其往前走了几步，突然有5个年轻的男子拿着关某砍刀冲过来砍其和余某，王某2、谢某有让那5个男子不要砍，那几个人砍完后都跑了，随后谢某、王某2、郭某就送其和余某到某医院了。其后背被砍了三刀、左上臂被砍了一刀、右上臂被砍了一刀、右前臂被砍了一刀。另，对方是1名年轻的女子和5名年轻的男子，那名女子一直在打电话但没动手，拿砍刀砍伤其和余某的是5名男子。经其辨认，打电话的女子系曾某、砍人的男子有被告人董兴、程向东、郑某、刘某2。4、被害人余某的陈述及辨认笔录如下：2016年6月4日晚22时许，王某2约其和谢某一起去某酒吧玩，后其和谢某、涂某、王某2、郭某一起到了某酒吧喝酒。次日凌晨1时许，他们散场后走到某酒吧大门口，这时郭某一直在打电话，好像是和林某1的朋友，双方骂得很凶。之后，其和涂某去买羊肉串，买好后往某酒吧方向走，看到王某2她们在红绿灯那边，这时谢某过来让他们赶紧走，其往前走了几步，突然有5个年轻的男子拿着关某砍刀冲过来砍其和涂某，王某2、谢某有让那5个男子不要砍，那几个人砍完后都跑了，随后谢某、王某2、郭某就送其和涂某到省立医院了。其左臂肘部被砍了一刀、左手背被砍了一刀、右臂被砍了一刀，涂某也被砍了好几刀。另，对方是1名年轻的女子和5名年轻的男子，那名女子一直在打电话但没有动手，拿砍刀砍伤其和涂某的是5名男子。5、证人郭某的证言及辨认笔录如下：2016年6月4日晚21时许，其打电话约王某2一起出来玩，后其和谢某、涂某、王某2、余某一起到了某酒吧喝酒。次日凌晨1时许，其发现王某2和谢文娟不在座位上后出去找她们，看到王某2和林某1在一起聊天，谢某在旁边看着，因为其之前因为女朋友的事情跟林某1闹过矛盾，所以就把王某2、谢某拉到边上问要不要揍林某1，因为王某2跟林某1有过矛盾，所以她同意一起揍林某1，说完后其发现林某1已经不在了，这时涂某、余某到酒吧后门来找她们三个，其把想揍林某1的事跟他们两个说，他们也同意。酒吧打烊后他们走到前门门口，一名年轻女子打其电话问其是不是要揍林某1，并约其到台江区中亭街打架，其说不去中亭街，并让对方有本事就到某酒吧门口，对方说好，后来上述号码又打过来，一名年轻男子让其在某酒吧门口等着，其说好。过了十几分钟，当时涂某去买夜宵，她们看到一个穿粉红色连衣裙的女子和两个年轻男子在马路对面从同一辆的士下车，后来不知道从哪里来了三个年轻男子和他们聚在一起走到她们这里，其中一名男子问谁是郭某，她们都没做声，该男子就扇了王某2一巴掌，谢某和余某和对方站在后面的人劝架，那个穿连衣裙的女子一直在打电话，这时涂某买完夜宵回来，对方那几个男子走到路边拿着关公刀就冲上去砍涂某、余某，谢某和王某2上去劝架，他们还砍了谢某胸口一刀，但没有砍伤，砍完后他们都跑了。随后她们就送涂某、余某到医院了。另，在酒吧的时候其和林某1有发生争执，当时内保拿着灭火器驱赶她们，让她们不要闹事。经其辨认，穿粉红色连衣裙的女子系曾某、砍人的男子有被告人董兴、程向东。6、证人林某1的证言及辨认笔录如下：2016年3月份左右，其和郭某因为女朋友的事情闹过矛盾。2016年6月5日，其和朋友曾某一起到鼓楼区温泉路某酒吧玩，发现郭某也在那里，当时她们还没说话。凌晨1点多其和曾某一起离开酒吧，然后一个人打的去仓山，其当时打电话给郭某问她什么意思，因为其觉得她在酒吧里看其的眼神不对，让人觉得很不舒服，之后她们在电话里很凶的对骂，她还说要叫人打其，其很气愤于是马上打电话给曾某说郭某骂其且还说要找人打其，曾某听完就说了句“好，我知道了”，后来曾某打电话和其说“阿鑫”过来了，过了一阵之后曾某又打电话说人打完了，其就睡了。凌晨4点多的时候，谢某打电话说她弟弟被人砍了，让其马上去医院出医药费，其说自己没打人不去。7、证人谢某的证言及辨认笔录如下：2016年6月4日晚上10时许，其朋友郭某约其和余某一起去酒吧玩，后其和余某、郭某、涂某、王某2到了鼓楼区某酒吧喝酒。次日凌晨1时许，其上卫生间时看到王某2和林某1在聊天，就在一旁等王某2，当时林某1旁边还站着曾某，后来酒吧打烊时其听到郭某语气很凶地在打电话，其问郭某怎么了，她说林某1要打她，后来她还接到一个男子的电话说要约架，期间其也接到林某1的电话说要叫人打郭某，让她们无关人员马上离开，但她们没有把郭某独自留下，当时涂某、余某到附近买东西吃，其和王某2、郭某在某酒吧门口等他们，这时她们看到曾某和5名男子朝她们走来，其中一名男子问谁是郭某，她们都没做声，该男子就扇了王某2一巴掌，曾某说不是她，然后一直在打电话叫林某1过来，这时余某、涂某买完夜宵回来，对方那几个男子走到路边拿着关某刀就冲上去砍涂某、余某，其和王某2上去劝架，他们还砍了其胸口一刀，其看到余某和涂某都被砍得流血了，随后她们就送涂某、余某到省立医院了。事后其和王某2有与林某1联系，林某1说会想办法筹钱，但最终都没有赔偿。经其辨认，砍人的男子有被告人董兴、程向东、林某3、郑某、刘某2。8、证人王某2的证言及辨认笔录如下：2016年6月4日晚，其朋友郭某约其和涂某等人一起去酒吧玩，后其和余某、郭某、涂某、谢某到了鼓楼区某酒吧喝酒。在路上的时候，谢某接到林某1的电话，这个林某1跟郭某之间因为女朋友的事情有矛盾，郭某问其要不要揍林某1，其因为跟林某1之前在仓山区喝酒的时候有发生不愉快，就说好。次日凌晨1时许，其上卫生间时碰到林某1就叫她到走廊处聊一聊，当时林某1身边还有一个叫曾某的女子，一开始两人都挺生气，但是聊到后面气消了，就各自走了。其走到酒吧后门时看到郭某在打电话，谢某、涂某、余某都在她边上，谢某说郭某刚才是和林某1打电话，期间谢某也接到林某1的电话说要叫人打郭某，让她们无关人员马上离开，但她们没有把郭某独自留下，当时涂某、余某到附近买东西吃，其和谢某、郭某在某酒吧门口等他们，这时她们看到曾某和5名男子朝她们走来，其中一名男子问其是不是郭某，其还没做声，该男子就扇了其一巴掌，曾某说不是其，然后一直在打电话叫林某1过来，这时余某、涂某买完夜宵回来，对方那几个男子走到路边拿着关公刀就冲上去砍涂某、余某，其和谢某上去劝架，他们还砍了谢某胸口一刀，余某和涂某都被砍得流血了，砍完后他们都跑了。随后她们就送涂某、余某到医院了。事后其和谢某有与林某1联系，林某1说会想办法筹钱，但最终都没有赔偿。经其辨认，砍人的男子有被告人董兴、程向东、郑某、刘某2。9、证人曾某的证言及辨认笔录如下：2016年的一天22时许，其和林某1、王某3到鼓楼区某酒吧喝酒，期间林某1出去一会回来后说她在酒吧碰到了以前的情敌很不开心，想要揍对方，其当时也没在意，后来其和王某3想走时发现林某1不在位置上，于是到后门找她，看到她和几个人在那里讲话。过了一会林某1回来了，她们三个就打的回去，不久被告人董兴和“表弟”开车过来接她们，其问林某1他们过来做什么，她让其不要管跟着去就行了，其还发现董兴的脸色很不好看，在车上林某1用其手机打了一个电话，很凶的和对方约架，并将手机递给董兴，董兴接了之后更加生气说一定要去揍对方，之后他们到了仓山区的大排档吃饭，当时还有三四个男子在场，其让朋友“左某”开车过来接其和王某3回宾馆，但林某1一直让其送她到T2，于是“左某”就开车送其和王某3、林某1到了某酒吧后门，林某1说她很害怕让其下去帮她看对方叫了多少人过来，随后她又打电话问其对方在哪里，其告诉她在公交车站后面，然后就看到董兴等五名男子从的士下来，这时对方一名短头发的女子推了其一下并说要打就打不要废话，董兴就冲上去扇她一巴掌，另一名男子冲上去踢了一脚，其怕出事就往回走，看到他们带来的一个袋子里放着砍刀，后来“左某”把其和王某3、林某1送到六一北路某KTV门口，然后她们就打的回家了，下车之后林某1还交代其和王某3不要接陌生人的电话。10、福州市公安局物证鉴定所出具的榕公刑技法临字【2016】650号、【2016】660号临床法医学检验鉴定书证实：被害人余某的损伤属轻微伤、被害人涂某的损伤属轻伤二级。11、被害人涂某、余某出具的收条及谅解书证实：被告人董兴家属于2017年4月11日赔偿被害人涂某的经济损失人民币二万元，取得被害人涂某的谅解；被告人董兴家属于2017年4月24日赔偿被害人余某的经济损失人民币一万五千元，取得被害人余某的谅解。12、被告人董兴、程向东的前科材料及罪犯档案资料。13、公安机关出具的监控视频、抓获经过、户籍证明、相关辨认笔录、照片等其它证据材料。以上证据本院予以采信。二、贩卖毒品罪1、2016年8月4日21时许，施某（另案处理）通过微信向赵某（另案处理）提出购买人民币1000元的氯胺酮（俗称“K粉”），赵某联系被告人董兴，随后被告人董兴将一袋氯胺酮以人民币1000元的价格卖与赵某，后赵某将氯胺酮卖与施某。2、2016年8月5日凌晨0时40分许，施某再次联系赵某提出购买人民币500元的氯胺酮，赵某联系被告人董兴，随后被告人董兴将一袋氯胺酮以人民币500元的价格卖与赵某，后赵某将氯胺酮卖与施某时被民警当场抓获。现查明，被告人董兴上述两次共计贩卖的氯胺酮上缴数量为6.5克、检材数量为0.15克，总计6.65克。3、2016年8月15日15时许，王某1提出要购买氯胺酮，被告人董兴联系被告人程向东，后驾车载着王某1、刘文端、林某2（均另案处理）一同到福州市鼓楼区某中学附近与被告人程向东会合，被告人程向东将重约4克氯胺酮以人民币1000元的价格卖与王某1，随后王某1将购买的氯胺酮与上述人员共同吸食时被公安民警当场抓获，公安民警在被告人程向东身上查获重21克的氯胺酮。认定上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：1、被告人董兴的供述与辩解、辨认笔录如下：⑴2016年8月4日21时许，其表弟程向东打电话让其把车上的K粉拿一包给赵某，没过多久赵某打电话找其拿K粉并打车到了台江区，之后赵某让其开车带她去芭比伦酒吧送毒品，同时转了1500元（其中1000元系毒资）给其，其又转给了程向东；⑵2016年8月5日零时许，赵某又打电话让其再给她500元的K粉，并打车到台江区找其拿了500元量的K粉，她当时还让其开车送她去某酒吧送K粉，其找了个借口没陪她去，她就自己打车去了，她当时说客人这次用的是现金，钱还没有给，其就说到时候直接给程向东。第二天，其就听说她被公安机关抓了；⑶2016年8月15日14时许，其到福州市仓山区找王某1，当时王某1和他女朋友在，没过多久刘某1也过来了，他们两个人提议买点K粉玩，其就打电话给表弟程向东说要买K粉并让林某2开车过来接他们去程向东那，随后其和王某1、刘某1、林某2四个人开车到某附近一个小区找程向东购买了大约三克多的K粉，当时程向东有称重，王某1通过微信转了1000元给他，然后他们四个人就开车回某公寓，程向东是打的到某公寓的。到了公寓楼下，王某1和他女朋友、刘某1三个人直接开车去车站接朋友，接完人后他们几个人就一起去附近的大排档吃饭，吃完饭他们回到某公寓，其和刘某1、王某1等人开始吸食毒品，没过多久民警就冲进来将他们抓获了。2、被告人程向东的当庭供述与辩解、辨认笔录如下：2016年8月15日下午，被告人董兴带着王某1等人到某中学附近找其购买毒品，其以1000元的价格卖给王某1一小袋K粉。另，2016年8月4日晚，其没有贩卖毒品给赵某。3、证人赵某的证言及辨认笔录证实：2016年8月4日21时左右，施某找其购买1000元的K粉并通过微信将钱转给其，其联系被告人董兴说要购买K粉后将钱全部转给他，同时打电话告诉他其在台江某医院，董兴随后开车过来接其并送其到某餐吧后门，其下车将K粉交给施某。交易完之后他们就离开了；2016年8月5日零时许，施某又向其购买500元的K粉，于是其打电话给董兴说还要500元的K粉，董兴约其到台江区交易，当时其还让董兴开车送其去交易，但是他找理由不去，其就打的到台江区某超市门口与施某交易，交易完成后其被民警当场抓获，毒资也被收缴了。另，其与程向东之前是男女朋友关系，其知道董兴的K粉是从程向东那里拿的，他平常负责帮程向东卖K粉并从中获利。4、证人施某的证言及辨认笔录证实：2016年8月4日21时30分许，张钊问其有没地方购买K粉，于是其联系了朋友赵某，她说有地方拿，随后其将张钊通过微信转给其的毒资1000元转给赵某。当日23时许，赵某到其上班的某餐吧后门将K粉交给其，其拿到K粉后在酒吧三楼的洗手间内交给张钊，过了约二十分钟后其被民警抓获，经教育其表示愿意配合公安机关抓获赵某。2016年8月5日零时许，其又联系赵某向她购买500元K粉，并先通过微信转了30元车费给她，四十分钟后赵某打的到了某超市门口将K粉交给其，其付给她500元，交易完成后他们被民警当场抓获，民警从其身上提取到上述K粉。5、证人王某1的证言及辨认笔录证实：2016年8月15日下午，被告人董兴到福州市仓山区某公寓找其，当时刘某1也在，其提议去买点K粉玩，董兴说他表弟程向东有货并让他朋友林某2开车过来载他们三个人到某小区找程向东购买了大约四克的K粉，当时程向东有称重，其通过微信转了1000元给他，并分了一点给董兴，然后他们四个人就开车回某公寓，在车上其和刘某1就开始吸食K粉，程向东是打的到某公寓的。到了公寓楼下，其和其女朋友、刘某1三个人直接开车去车站接朋友，接完人后其和两个女性朋友、董兴、程向东、刘某1、林某2等人一起去附近的大排档吃饭，吃完饭他们回到某公寓，其和刘某1、董兴、程向东开始吸食毒品，没过多久民警就冲进来将他们抓获了。6、证人林某2的证言及辨认笔录证实：2016年8月15日15时许，被告人董兴打电话让其开车到某小区载他去接个人，之后其坐到副驾驶座，王某1和刘某1坐在后座，由董兴开车到福州市鼓楼区某中学附近的一个小区门口找他表弟程向东，他们到了之后其坐到车子后排，程向东过来坐在副驾驶座上，并从包里拿出了一小袋K粉称重后交给王某1，然后就下车了，王某1和刘某1开始在车上吸食K粉，吸完之后王某1还倒了一点K粉递给董兴，董兴将K粉放到口袋里，随后他们开车回某小区，王某1和刘某1换车去接他们的朋友，其和董兴回某公寓睡觉。睡醒之后，王某1他们回来了，程向东也过来了，他们几个一起去附近的大排档吃饭，其还叫了女朋友李某过来。大概晚上10点多，他们回到某公寓，王某1让程向东再拿一点K粉出来玩，于是程向东从他黑色挎包里面拿出一袋K粉倒了一点给大家玩，王某1、董兴、程向东、刘某1都有吸食，其也偷偷拿了一点到厕所里吸食，没过多久警察就进来把他们6个人抓了。7、证人刘某1的证言及辨认笔录如下：2016年8月15日下午，其到福州市仓山区某公寓找王某1，当时被告人董兴和王某1的女朋友也在，王某1提议去买点K粉玩，董兴说他表弟程向东有货并让他朋友林某2开车过来载他们三个人到某中学附近的一个小区找程向东购买了大约七克的K粉，当时程向东有称重，王某1通过微信转钱给程向东，然后他们四个人就开车回某公寓，在车上其和王某1等人就开始吸食K粉，程向东是打的到某公寓的，后来其和王某1、王某1女朋友三个人开车去火车站接人，接完人后其和王某1、王某1的两个女性朋友、董兴、程向东、林某2、林某2女朋友等人一起去附近的大排档吃饭，吃完饭他们回到某公寓，没过多久民警就冲进来将他们抓获了。8、福州市公安局物证鉴定所出具的《检验报告》、扣押物品文件清单证实：本案所查获的无色粉末状晶体均检出氯胺酮成分。9、福建省毒品实物上缴收据、福州市公安局物证鉴定所出具的检验报告证实：2016年8月14日，被告人董兴贩卖的氯胺酮上缴数量为6.5克、检材数量为0.15克，总计6.65克。10、《福建省毒品实物缴交收据》及《检验报告书》证实：2016年8月15日，被告人董兴、程向东贩卖的氯胺酮上缴数量为21克、检材数量为0.1克，总计21.1克。11、福建晟蓝司法鉴定所出具的《司法鉴定检验报告书》证实：被告人董兴、程向东的尿液经K粉检测试剂板检验呈阳性。12、被告人董兴、证人赵某的通话记录。13、福州市公安局鼓楼分局出具的行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定。14、被告人董兴、程向东的前科材料及罪犯档案资料。以上证据本院予以采信。本院认为，被告人董兴、程向东持械聚众斗殴，扰乱社会秩序，致一人轻伤二级、一人轻微伤，且明知是毒品氯胺酮而予以贩卖，其中被告人董兴多次贩卖的数量共计约10.65克，情节严重，被告人程向东贩卖数量约为25克，其行为均已构成聚众斗殴罪、贩卖毒品罪，依法应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人董兴、程向东的罪名均成立，但认定被告人董兴贩卖毒品的数量有误，应予纠正。辩护人关于被告人董兴在三次贩毒中起次要、辅助作用，应当认定为从犯的辩护意见，经查，在公诉机关指控的第一、第二起贩卖毒品中，目前只有被告人董兴的供述称系在程向东指使下将毒品卖给赵某，而赵某、程向东对此均予以否认，在公诉机关指控的第三起贩卖毒品中，被告人董兴积极、主动地参与犯罪，且在共同犯罪中起着不可或缺的作用，综上，被告人董兴在贩卖毒品犯罪中不宜认定为从犯，该节辩护意见不予采纳；被告人程向东及被告人董兴的辩护人关于两人参与砍人的行为应定性为故意伤害罪的辩解及辩护意见，经查，当天林某1与郭某因琐事发生争执并相互约架，这一点可以从证人郭某、谢某、涂某、曾某等人的证言及被告人董兴、程向东在侦查阶段的供述得以证实，同时被告人董兴在供述中也提到其与对方约架的事实，后被告人董兴、程向东等人在林某1的纠集下持械斗殴，扰乱了社会公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪，该节辩护意见不予采纳。辩护人辩护意见中的合理部分予以采纳。被告人董兴如实供述自己的罪行，且其家属代其赔偿被害人涂某、余某的经济损失并取得谅解，可以从轻处罚。被告人董兴有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人程向东对其聚众斗殴的事实能如实供述，且其当庭对贩卖毒品的指控自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人程向东曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，其又曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百四十七条第一款、第四款、第六十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：一、被告人董兴犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月16日起至2022年4月15日止。罚金已缴纳。）二、被告人程向东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月16日起至2021年1月15日止。罚金应于判决生效次日起三个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗增湧人民陪审员  田建军人民陪审员  陆苏闽二〇一七年五月十日书 记 员  林 萍附本案判决依据的主要法律条文：1、《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。2、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。3、《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。4、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。5、《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。6、《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。7、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。