山西省侯马市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）晋1081行初6号
原告薛某某，男，汉族，1963年9月18日出生，住侯马市新田乡郭村。
委托代理人郭军，山西天元盛律师事务所律师。
被告侯马市公安局，市新田路129号。
法定代表人师某某，局长。
委托代理人薛某，市公安局法制大队民警。
委托代理人常某，市公安局上马派出所民警。
第三人李一某，男，汉族，1985年10月6日出生，住侯马市上马办事处崖上村。
第三人李二某，男，汉族，1984年3月17日出生，住侯马市上马办事处崖上村。
第三人卫某某，男，汉族，1985年9月29日出生，住侯马市上马办事处崖上村。
第三人刘某某，男，汉族，1984年2月26日出生，住侯马市上马办事处崖上村。
第三人张某，男，汉族，1985年11月12日出生，住侯马市上马办事处崖上村。
五第三人共同委托代理人张津叶，侯马市张村法律服务所法律服务工作者，
原告薛某某不服被告侯马市公安局履行行政处罚法定职责一案，于2016年3月29日向本院提起行政诉讼。本院于2016年3月31日立案后，于2016年4月6日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，本院依法组成合议庭，于2016年8月18日公开开庭审理了本案，原告薛某某及其委托代理人郭军和被告委托代理人薛某、常某，第三人李二某、刘某某、张某、卫某某及五第三人共同委托代理人张津叶到庭参加了诉讼。本案经山西省高级人民法院2016年9月29日（2016）晋行延复字第247号批准延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
被告侯马市公安局根据原告报案认定第三人李一某、李二某、刘某某、张某、卫某某用从王某处取得的3瓶农药（氯氰菊酯），于2015年7月31日19时左右，在侯马市单家营村北崖下（浍河南100多米处）一鱼塘，用农药（氯氰菊酯）毒鱼的方式进行捞鱼食用并送人，并造成鱼塘中的存鱼死亡。经过报案材料、询问笔录、证人证言、鉴定报告、监控视频等程序，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第三十条、《中华人民共和国农药管理条例》第二十七条之规定，分别于2015年11月2日、2016年3月4日作出行罚决字（2015）000501号、（2015）000502号、（2015）000503号、（2015）000504号、（2016）000086号行政处罚决定书，决定对张某行政拘留七日、对刘某某行政拘留七日、对卫某某行政拘留十日、对李二某行政拘留十日、对李一某行政拘留十五日。
原告薛某某诉称，被告在受理原告报案后，在处理案件过程中，经原告多次请求，未对死鱼进行价值鉴定，于2015年11月2日对张某、刘某某、卫某某、李二某作出行罚决字（2015）000501号、（2015）000502号、（2015）000503号、（2015）000504号、行政处罚决定书，于2016年3月1日14：40分才送达给原告。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第三十八条第（四）项、第七十七条、《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第34条的规定，对五第三人造成的损害后果即原告的34.08万元死鱼进行价值鉴定属于被告的法定职责，而被告未履行该职责，没有充分保护原告的财产权益，给原告造成了直接损失66000斤鱼、价值34.08万元。请求我院依法确认被告侯马市公安局未履行调查违法行为后果，并确认受害人损失的法定职责，判令被告依法赔偿原告损失34.08万元。原告向本院提供的证据有：1、侯马市水利局水产服务中心2015年10月28日作出的郭村薛某某鱼池产量的说明；2、山西医科大学司法鉴定中心2015年9月14日作出[2015]毒检字第D-151号的司法鉴定检验报告书；3、侯马市公安局2015年11月2日对张某、刘某某、卫某某、李二某作出的行罚决字（2015）000501号、（2015）000502号、（2015）000503号、（2015）000504号行政处罚决定书；4、2012年4月28日薛某某的购买鱼种收据；5、侯马市水利局水产服务站2015年10月28日证明；6、鱼塘死鱼照片。
被告侯马市公安局辩称，一、我局不存在未履行调查，在此案中原告是案发后第三天（2015年8月2日）来我局报案，初查后我局于次日对案件予以受理，并对案发现场进行了拍照、取样、走访调查，在原告的配合下对周边监控进行了调取，因原告所报案情涉案数额较大，我局先期以破坏生产经营罪对本案进行了受理调查，在调查期间原告无法提供鱼塘合法手续的相关材料（如：土地所有权或鱼塘承包协议书等），随着案件调查的深入，案情越来越明晰的情况下，我局以涉嫌非法使用危险物质对涉案人员进行了治安处罚，因个别涉嫌人员一直无法到案造成前期处理的部分涉案人员处罚情况没有及时送达原告。对原告要求我局确认案件中死鱼的数量及价值，案发初期为查明案情固定证据，我局于2015年8月6日委托侯马市物价鉴证中心对死鱼进行鉴定，但侯马市物价鉴证中心让我局提供死鱼的数量及品种，在与原告多次沟通才得到原告同意将鱼塘的水抽出对死鱼进行打捞，此时已经离案发过去十余日的时间，抽完水的鱼塘已经无存鱼和死鱼的尸骨。在对死鱼价值鉴定上我局不存在过错，不是原告陈述的我局未履行调查的违法行为；二、针对原告就赔偿损失34.08万元，我局认为不存在赔偿义务，造成原告损失不是公安机关所为，公安机关严格履行了办案程序，不存在执法过错行为，原告提出的损失价值不应我局承担。我局在处理李一某等人非法使用危险物质一案中，做到了事实清楚，证据确实充分，程序合法，选用法律准确，不存在未履行调查的违法行为。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告侯马市公安局向本院提交了以下证据：1.侯马市公安局上马派出所2016年4月12日调查报告；2.侯马市公安局上马派出所2015年10月27日受案字[2015]000017号受案登记表；3.侯马市公安局上马派出所2015年8月3日受案回执；4.侯马市公安局2016年3月4日对李一某作出的行罚决字[2016]000086号行政处罚决定书，2015年11月2日对李二某作出的行罚决字[2015]000504号、对卫某某作出的行罚决字[2015]000503号、对刘某某作出的行罚决字[2015]000502号、对张某作出的行罚决字[2015]000501号行政处罚决定书；4.侯马市公安局编号000003送达回执；5.侯马市公安局2016年3月4日对李一某的行政拘留执行回执，2015年11月2日对张某、刘某某、卫某某、李二某的行政拘留执行回执；6.侯马市公安局2016年3月4日行拘通字[2016]000001号对被行政拘留人家属通知书，2015年11月2日行拘通字[2015]第000006号、行拘通字[2015]第000005号、行拘通字[2015]第000003号、行拘通字[2015]第000004号对被行政拘留人家属通知书；7.2015年9月15日对李一某的行政案件权利义务告知书、侯马市公安局2015年9月15日对李一某的第一次询问笔录,2015年9月16日对卫某某、张某、刘某某的行政案件权利义务告知书、侯马市公安局2015年9月16日对卫某某、张某、刘某某的第一次询问笔录,2015年9月29日对李二某的行政案件权利义务告知书、侯马市公安局2015年9月29日对李二某的第一次询问笔录；8.侯马市公安局对李一某、李二某、卫某某、张某、刘某某行政处罚告知笔录；9.薛某某2015年8月3日报案材料；10.2015年8月3日对薛某某的行政案件权利义务告知书、侯马市公安局2015年8月3日、2015年8月19日、2015年10月8日对薛某某的三次询问笔录；11.2015年8月3日对王某某的行政案件权利义务告知书及询问笔录，2015年8月4日对张某某的行政案件权利义务告知书及询问笔录，2015年8月6日对卫一某的行政案件权利义务告知书及询问笔录，2015年9月15日对王某、桑某某的行政案件权利义务告知书及询问笔录，2015年9月16日对张一某、吕某的行政案件权利义务告知书及询问笔录，2015年9月17日对张二某、贾某某、张二某的行政案件权利义务告知书及询问笔录，2015年9月18日对王一某的行政案件权利义务告知书及询问笔录，2015年9月20日对王二某的行政案件权利义务告知书及询问笔录，2015年9月23日对张三某的行政案件权利义务告知书及询问笔录，2015年9月24日对吴某的行政案件权利义务告知书及询问笔录；12.侯马市公安局上马派出所2015年8月10日、2015年8月13日执法记录仪照片；13.侯马市公安局2015年8月6日鉴聘字[2015]000030号鉴定聘请书；14.山西医科大学司法鉴定中心2015年9月14日作出[2015]毒检字第D-151号的司法鉴定检验报告书；15.侯马市公安局上马派出所对李一某、李二某、卫某某、张某、刘某某的户籍证明；16.侯马市公安局上马派出所对李一某、李二某、卫某某、张某、刘某某的违法人员前科劣迹调查表；17.侯马市公安局上马派出所2015年10月13日呈请行政处罚报告书；18、侯马市公安局2015年10月20日对李一某、李二某、卫某某、张某、刘某某的手机SIS采集情况登记表；19、侯马市公安局上马派出所2015年10月20日对李一某编号为20150006、李二某编号为2015000、卫某某编号为201500065、张某编号为20150008、刘某某编号为20150007的现场检测报告书；20、薛某某2016年1月28日的申请；21、七张光盘。
第三人李一某、李二某、卫某某、张某、刘某某述称，一、原告索要赔偿无主体资格。原告没有合法取得水池使用权，也没有相关部门的审批手续，且此水池和单家营村有土地纠纷至今无果，所以原告主张赔偿无主体资格。二、原告要求赔偿34.83万元鱼损失，没有法律根据。此水池是沙池，是附近村民挖掘沙用，长期无人看管，四周无任何防护措施，且长期有人在水沙池地里钓鱼，沙地里鱼很小也很少，所以原告要求赔偿34.83万元鱼损失无法律依据。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人提供的证据有：四张照片。
经庭审质证，原告对被告提供的所有证据的真实性无异议，对认定五第三人违法犯罪的事实是否构成犯罪有异议。根据刑法规定，原告提供的证据证明损失超过五千元，即已构成刑事犯罪，应当追究刑事责任。行政处罚决定书不严谨，张某、刘某某应该是八天，李二某是十一天，公安机关应该依法按照《公安机关办理行政案件程序》第七十七条，对涉案物品价值不明或者难以确定的，应当委托价格鉴证机构估价。被告对原告提供的鱼塘所有权的真实性不予认可，认为损失34.83万元没有依据。五第三人认为侯马市水利局水产服务站只是内部章子，对鱼池产量也只是预计产值，不具有真实性。原告认为第三人提供的证据和鱼塘没有关系。原告对被告提供的其它证据无异议，被告对原告、第三人提供的其它证据无异议，第三人对原告、被告提供的其它证据无异议。
本院对上述证据认定如下：对原告提供的证据中鱼塘的使用权予以认可，被告提供的证据中也予以证明。被告提供的证据依据《公安机关办理行政案件程序规定》的相关规定，说明被告没有对原告的鱼塘进行现场勘验、确认死鱼的规格及数量，对被告提供的证据不予认可。对第三人提供的照片因无法确认时间及地点而不予认可。
经审理查明，2015年7月31日下午，第三人张某伙同卫某某、刘某某、李二某等人在李一某指使下，向原告薛某某位于侯马市单家营村北崖下（浍河南100多米处）的鱼塘中投放农药氯氰菊酯造成鱼塘中的存鱼死亡。原告向公安机关报案，被告侯马市公安局受理原告报案后，在处理案件过程中，仅委托山西医科大学司法鉴定中心对死鱼进行了农药分析，未及时进行现场勘验、确认死鱼的规格及数量导致无法对死鱼进行价值鉴定，于2015年11月2日对张某、刘某某、卫某某、李二某作出行罚决字（2015）000501号、（2015）000502号、（2015）000503号、（2015）000504号行政处罚决定书并予以执行，以上行政处罚决定书于2016年3月1日14：40分送达给原告，于2016年3月4日对李一某作出行罚决字[2016]000086号行政处罚决定书并予以执行。
本院认为，被告侯马市公安局在办理李一某、李二某、卫某某、张某、刘某某违法使用危险物质案件过程中没有按照《公安机关办理行政案件程序规定》第三十八条、第六十七条、第七十七条、第九十五条的规定要求未及时进行现场勘验、确认死鱼的规格及数量导致无法对死鱼进行价值鉴定，没有依法履行法定职责，应当确认该行政行为违法。原告的直接损失因证据不足无法确认，其要求被告赔偿损失的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项的规定，判决如下：
确认被告侯马市公安局不履行现场勘验、没有确认薛某某报案后鱼塘漂浮死鱼的规格及数量法定职责的行为违法。
案件受理费50元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省临汾市中级人民法院。
审 判 长 安 强
审 判 员 裴亚荣
人民陪审员 张雪萍
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 张 荣