湖北省武汉市江岸区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0102刑初253号
公诉机关武汉市江岸区人民检察院。
被告人孙书雄，男，1983年6月26日出生于湖北省枝江市，汉族，高中文化，武汉民生房地产交易代理有限公司销售部经理，户籍地湖北省枝江市。因涉嫌犯职务侵占罪、诈骗罪于2017年10月21日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪、合同诈骗罪于同年11月25日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
辩护人刘友阳，湖北兆信律师事务所律师。
武汉市江岸区人民检察院以武岸检岸诉刑诉（2018）237号起诉书指控被告人孙书雄犯职务侵占罪、合同诈骗罪，于2018年2月22日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，于2018年3月9日决定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市江岸区人民检察院指派检察员吴芳出庭支持公诉，被告人孙书雄及其辩护人刘友阳均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
武汉市江岸区人民检察院指控：
一、职务侵占罪
2017年6月14日，时任武汉民生地产销售部经理的被告人孙书雄利用职务便利，收取客户罗某应付给该公司的服务费和代办费用人民币76,000元后据为己有。嗣后将此款用于偿还个人债务和个人开销。同年9月1日，被告人孙书雄迫于公司已知晓其私自截留资金的行为并承诺还款的压力退还该公司人民币20,000元。2017年9月24日，被告人孙书雄利用职务之便，让客户李杜鹃将应付给该公司的服务费人民币24,000元通过微信转账至孙书雄微信账户，被告人孙书雄收到人民币24,000元后，用于偿还个人债务和个人消费。
二、合同诈骗罪
2017年9月21日，被告人孙书雄冒用武汉民生房地产交易代理有限公司的名义，对客户谎称该公司能够拿到华发楼盘一套购房指标，诱骗客户程某签订认购意向书，骗得被害人程某购房意向金人民币20,000元。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了抓获经过、破案经过；被害单位提供的报案情况说明；证人证言；被害人陈述；扣押决定书、扣押清单；情况说明、微信聊天记录、微信转账记录、收款收据、银行交易记录、银行转账业务回单、欠条、认购意向书、存量房居间（买卖）合同、收条、工资表等书证；营业执照；情况说明；常住人口基本信息；被告人的供述等证据材料。
公诉机关认为，被告人孙书雄利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大；被告人孙书雄以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，冒用他人名义签订合同，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已分别构成职务侵占罪和合同诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百二十四条第（一）项的规定，予以处罚。
被告人孙书雄及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实均无异议。辩护人认为，1.被告人孙书雄没有非法占有公司财产的故意，其行为应构成挪用资金罪。2.被告人孙书雄没有非法占有他人财产的目的，其行为不构成合同诈骗罪。3.被告人孙书雄有自动投案的行为，系自首。希望法庭对孙书雄从轻处罚。
经审理查明，2017年3月，被告人孙书雄入职武汉民生房地产交易代理有限公司（以下简称民生地产公司）任销售部经理。2017年6月14日，被告人孙书雄利用可收取客户缴给公司相关费用的职务便利，将客户罗某支付给该公司的服务费人民币76,000元（以下币种均为人民币）私自截留，未上交公司。同年9月1日，被告人孙书雄迫于公司压力归还公司20,000元。2017年9月24日，被告人孙书雄利用上述职务便利，将客户李某支付给公司的中介费24,000元私自截留，未上交公司。被告人孙书雄将上述款项用于赌博和个人开支。
2017年9月21日，被告人孙书雄在民生地产公司内冒用民生地产公司的名义，对被害人程某谎称该公司能够拿到华发楼盘的购房指标，诱骗程某签订认购意向书，骗得程某购房意向金人民币20,000元。
另查明，2017年10月20日晚21时许，被告人孙书雄以自己欠公司钱款，现公司不让走有纠纷为由，拨打110报警。公安人员出警后，被告人孙书雄如实向公安人员交代了其挪用公司资金100,000元的犯罪事实。
2017年12月14日，民生地产公司代被告人孙书雄向被害人程某退出购房意向金人民币20,000元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据，予以证明：
1、武汉市公安局江岸区分局永清街派出所出具的抓获经过、破案报告、报警记录，证实被告人孙书雄的归案情况和案件的破获情况。
2、被害单位提供的报案情况说明、营业执照、工资表、公司管理细则、常住人口基本信息，证实被告人孙书雄的身份情况。
3、被害单位法人蔡某的陈述，证实7月中旬，公司权证人员吴某1找蔡某对账时发现孙书雄将客户交给公司的相关费用共计人民币76,000元予以截留，未入公司账户，后在公司的催促下还款20,000元。10月20日，客户李某打电话催办相关业务时，又发现孙书雄将收取的李某缴给公司的中介费24,000元也未上交给公司。还证实孙书雄在公司没有开展华发楼盘购房指标业务的情况下，以公司名义骗取客户购买华发楼盘的购房意向金2万元。
4、被害人程某的陈述，证实孙书雄称民生地产公司可以拿到华发楼盘的购房指标，遂与公司签订了认购意向书，向公司缴纳20,000元意向金。华发楼盘开盘后，孙书雄并没有拿到购房指标，后来发现受骗。
5、证人罗某、李某的证言，均证实通过民生地产公司购买二手房，由公司业务经理孙书雄负责办理相关手续。民生地产公司收取的服务费、中介费等费用，罗某已通过银行转账的方式向孙书雄的银行账户转账80,000元，李某通过微信转账的方式向孙书雄的微信账户转账24,000元。
6、证人彭某、吴某1的证言，均证实2017年7月中旬，公司通过查账发现孙书雄收取客户76,000元的佣金后没有上交公司。彭某还证实孙书雄向公司老板写了承诺书，承诺9月30日之前还清所有欠款，但到期未还。10月20日，公司发现孙书雄收取另一客户的服务费24,000元后又未上交公司，就通知孙书雄到公司说明情况，并要求孙书雄当日将欠款还清，孙书雄没有钱还就打电话报警。
7、证人孙某的证言，证实在2017年9月至10月期间，孙书雄没有将20,000元现金交与其保管。
8、证人胡某的证言，证实要取得华发公司的购房资格必须具备二个条件，一是经该公司核查其资产满足购房需求；二是要自行取得房管局核发的具有购房资格的证明。华发公司未委托中介公司代理销售公司的房屋，公司售房时无“购房指标”的说法，也不可能通过个人关系与公司内部人员私下取得购房资格。
9、证人向某的证言，证实2017年9月21日上午，孙书雄称公司可以拿到华发楼盘的购房指标，当天下午其和爱人程某在民生地产公司门店内缴纳了20,000元意向金，孙书雄为他们开具了收据并签订了认购书。华发楼盘开盘后，孙书雄没有拿到购房指标，后来发现受骗。
10、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关将孙书雄持有的物品予以扣押。
11、银行转账业务回单、微信转账记录、银行交易记录、存量房居间（买卖）合同、收据、微信聊天记录、情况说明等书证，证实客户罗某、李某与民生地产公司发生业务并将相关费用共计100,000元支付至孙书雄的账户，孙书雄将上述款项用于赌博及日常开支。
12、认购意向书、收款收据，证实孙书雄与程某签定认购意向书，收取程某20,000元意向金，并向程某出具盖有民生地产公司财务章的收据。
13、被告人前科（前处）情况说明，证实被告人孙书雄未受过刑事处罚。
14、收条，证实程某收到民生地产公司代孙书雄垫付的购房意向金2万元。
15、欠条，证实2017年9月10日，被告人孙书雄向民生地产公司出具欠条，欠条写明孙书雄欠挪用民生地产公司的中介费5.6万元，并承诺在2017年9月30日将欠款还清。
16、被告人孙书雄的供述，孙书雄对公诉机关指控的犯罪事实予以供认。
对于辩护人提出“被告人孙书雄没有非法占有公司财产的故意，其行为应构成挪用资金罪”的辩护意见。经查，被告人孙书雄收取客户交给公司的相关费用后，未采用虚假发票或销毁有关账目等手段进行平账，公司负责人也通过对账、向客户核实等方法查出了孙书雄将收取客户的服务费用未上交公司的事实。且被告人孙书雄多次向公司表态并出具欠条要归还公司其挪用的资金，在无钱归还时也未逃逸。现有证据不足以证实被告人孙书雄主观上有非法占有公司资金的目的。故辩护人提出的该项辩护意见，本院予以采纳。
对于辩护人提出孙书雄没有非法占有他人财产的目的，其行为不构成合同诈骗罪的辩护意见。经查，被告人孙书雄在明知民生地产公司没有开展华发楼盘购房指标业务的情况下，对客户谎称该公司有此业务，骗取客户购房意向金20,000元，归个人使用。其行为符合合同诈骗罪的构成要件，构成合同诈骗罪。辩护人提出的该项辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人孙书雄身为公司人员，利用其经手本公司资金的职务便利，私自将其收取的公司费用归个人进行非法活动，数额较大，其行为已构成挪用资金罪；被告人孙书雄以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。对被告人孙书雄应按照数罪并罚的原则进行处罚。公诉机关指控被告人孙书雄犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认；指控被告人孙书雄犯职务侵占罪的罪名不当，本院予以更正。对被告人孙书雄非法处置的被害单位财产，应当依法予以追缴或者责令退赔。被告人孙书雄与公司发生纠纷后主动报警，且归案后如实供述自己挪用资金的犯罪事实，系自首，对挪用资金罪依法可从轻处罚。在本院审理期间，被告人孙书雄能自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百二十四条第（一）项、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人孙书雄犯挪用资金罪，判处拘役五个月；犯合同诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行拘役八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月20日起至2018年6月19日止，罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
二、责令被告人孙书雄退赔被害单位武汉民生房地产交易代理有限公司经济损失人民币拾万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 张 灵
人民陪审员 文 艳
人民陪审员 董向荣
二〇一八年五月二十四日
书 记 员 方 芳