湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第155号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）张良英，农民，住湖南省沅陵县。
原审被告人谢某，农民，住湖南省沅陵县。
湖南省沅陵县人民法院审理自诉人暨附带民事诉讼原告人张良英诉原审被告人谢某犯故意伤害罪并赔偿经济损失一案，于二〇一四年九月三日作出（2014）沅刑初字第47号刑事附带民事判决。原审自诉人暨附带民事诉讼原告人张良英不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问原审自诉人暨附带民事诉讼原告人、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省沅陵县人民法院判决认定，原审自诉人张良英与原审被告人谢某均系湖南省沅陵县盘古乡曹中坪村下易家组村民。2014年2月15日17时许，张良英见其栽种在谢某家门口坪场砍下路边的两株刺树被人拔出，便出言骂人。谢某见状承认拔树，并称栽树的地方不是张良英家的。二人为此发生争吵，继而扭打。张良英用手抓住谢某的脸部，谢某顺势将张良英左手的无名指咬伤。伤后张良英包船到盘古乡杨溪口村卫生室包扎治疗，花费包船费80元，治疗费85元。次日，张良英在沅陵县人民医院治疗，共住院治疗15日，花费1894.24元，另有二次X光检查，每次花费64元，共计花费医疗费2107.24元。2014年3月14日，怀化市四方司法鉴定所对张良英的伤情进行鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人张良英因外来咬力作用致左手环指末节指骨缺失的损伤程度为轻伤二级；其伤残程度为十级伤残；其误工损失为90日”，鉴定费为1800元。在本案一审审理过程中，谢某主动向湖南省沅陵县人民法院预先缴纳赔偿金5000元。2014年9月3日，沅陵县司法局对谢某作出社区矫正社会调查评估意见书，建议对谢某适用社区矫正。
上述事实，有下列经原审法院当庭质证并查证属实的证据予以证明：
1、怀化市四方司法鉴定所（2014）临鉴字第28号法医临床司法鉴定意见书，该鉴定意见证明张良英因外来咬力作用致左手环指末节指骨缺失的损伤程度为轻伤二级；其伤残程度为十级伤残；其误工损失为90日。
2、沅陵县人民医院入院记录、出院记录、DR检查报告单、疾病诊断书、湖南省医疗费生单位住院医药费收据、湖南省医疗卫生单位门诊医药费收据，证明张良英因左环指外伤后部分缺失于2014年2月16日至3月3日期间在沅陵县人民医院治疗，花费1894.24元；2014年3月4日二次X检查每次花费64元。
3、鉴定费收据，证明张良英在怀化市四方司法鉴定所花费鉴定费1800元。
4、沅陵县盘古乡杨溪口村卫生室出具的证明，证明张良英包扎花费85元。
5、证人易某甲的证言：2014年2月15日16时许，张良英左手血流不断，包易某甲的客船前往卫生院，包船费为80元。
6、证人易某乙的证言：易某乙系张良英的丈夫。2014年2月15日17时许，张良英因栽种在谢某家地坪下路边的树被谢某拔出，遂与谢某发生争吵扭打，后张良英左手无名指受伤。
7、证人易某丙的证言：易某丙系谢某的丈夫，2014年2月15日17时许，因谢某拔掉了张良英栽种在谢某家地坪下路边的树，二人发生争吵并扭打，谢某的脸被抓烂，张良英的左手无名指受伤。
8、户籍资料，证明张良英、谢某的基本情况。
9、原审自诉人张良英的陈述：2014年2月15日17时许，张良英经过谢某家地坪下面路面时发现其栽种于此处的二株刺树被人拔出，遂出言骂人。谢某正好回来，便与张良英争论栽树土地的权属，二人为此发生争吵，谢某打了张良英两耳光，张良英就用双手抓谢某的脸，后被谢某把左手无名指咬伤。
10、原审被告人谢某的供述与辩解：2014年2月15日17时许，谢某放牛回家时看到张良英在其家门前骂人，称有人拔了张良英栽种在那里的树。谢某承认拔树，同时称栽树的土地不属于张良英，然后回家。张良英便从背后抓住谢某的头发，谢某于是也翻身抓住张良英的头发，并将张良英摁倒在地。易某乙见状上前将谢某头部打了一拳，并打了两耳光，张良英的儿子也上前将谢某腰上踢了一脚。后谢某被易某乙父子抓住，张良英上前用手抓谢某的脸，谢某顺势将张良英的手咬伤。
湖南省沅陵县人民法院认为，原审被告人谢某因纠纷与原审自诉人张良英发生争吵并扭打，将张良英左手环指咬伤，致张良英左手环指末节指骨缺失，损伤程度构成轻伤二级，十级伤残，谢某的行为已构成故意伤害罪。谢某因其犯罪行为使张良英遭受了经济损失，应当承担赔偿责任。但在本案的起因上和扭打过程中，张良英均有一定的过错，亦应承担相应的过错责任。故应对谢某从轻判处并相应减轻其的民事赔偿责任。谢某能如实供述自己的罪行，并能积极赔偿张良英的经济损失，可以从轻处罚。谢某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以依法宣告缓刑。张良英的鉴定费为1800元，住院伙食补助费为450元，因张良英只要求赔偿鉴定费1300元，住院伙食补助费300元，系真实意思表示，予以认可。张良英的经济损失为医疗费2107.24元、误工费5852.75元、护理费1484.29元、交通费180元，住院伙食补助费300元，营养费300元，法医鉴定费1300元，共计11524.28元。谢某应当赔偿张良英经济损失的70%，即8067元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一、二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：一、被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；二、被告人谢某赔偿刑事附带民事诉讼原告人张良英医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、法医鉴定费等各项经济损失共计八千零六十七元；三、驳回刑事附带民事诉讼原告人张良英的其他诉讼请求。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人张良英上诉称，原审判决认定的事实存在错误，量刑畸轻，民事部分判决存在错误，请求撤销原审判决，依法对谢某判处实刑，并判令谢某赔偿各项经济损失34739.24元（医疗费2107.24元、陪护费1800元、营养费300元、伙食补助费300元、误工费10008元、交通费180元、伤残费16744元、法医鉴定费1300元、精神抚慰金2000元）。
经审理查明：二审查明的事实与一审查明的事实一致，一审判决中采信的经庭审质证认定本案事实的证据，本院均予以确认。
本院认为，原审被告人谢某在与张良英扭打的过程中将张良英咬伤，致张良英左手环指末节指骨缺失，损伤程度构成轻伤二级，十级伤残，谢某的行为已构成故意伤害罪。因谢某的行为给张良英造成了经济损伤，谢某应当承担赔偿责任。谢某能如实供述罪行，并积极缴纳部分赔偿金，可以从轻处罚。关于原审自诉人暨附带民事诉讼原告人张良英上诉提出“原审判决认定的事实存在错误，量刑畸轻，民事部分判决存在错误”的理由。经查，谢某犯罪情节较轻，有悔罪表现，能积极缴纳部分赔偿金，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，原审判决对谢某宣告缓刑未有不当；综合全案，张良英在本案起因和发生中均存有一定过错，原审判决据此认定谢某承担70%的赔偿责任合理；张良英对残疾赔偿金、精神抚慰金的请求，不属于刑事附带民事诉讼的受理范围，应不予支持；张良英对误工费、护理费的请求高于法定标准，又不能提出有效的证据予以证明，故原审判决对该项请求部分支持恰当；上诉人张良英向原审法院提交的张良英人身损害损失清单及代理词，证明张良英向原审法院请求赔偿法医鉴定费为1300元，住院伙食补助费为300元，原审判决依据张良英的请求确定法医鉴定费、住院伙食补助费符合相关法律规定，未有不当。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许云生
审 判 员 龚 琰
代理审判员 孙小平
二〇一四年十二月二十二日
书 记 员 郑 舟