湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘10民终2253号
上诉人（原审被告）：黄美英，女，1978年8月13日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。
委托诉讼代理人：陈康，湖南尚友律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：湖南格瑞普新能源有限公司，住所地湖南省郴州有色金属产业园出口加工区东河西路。
法定代表人：刘淼，该公司董事长。
委托诉讼代理人：唐荣军，女，该公司人事行政部经理。
委托诉讼代理人：高政斌，男，该公司人事行政部副经理。
上诉人黄美英因与被上诉人湖南格瑞普新能源有限公司（以下简称格瑞普公司）劳动争议一案，不服湖南省郴州市苏仙区人民法院（2017）湘1003民初1318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黄美英及其委托诉讼代理人陈康，被上诉人格瑞普公司的委托诉讼代理人唐荣军、高政斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄美英上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判格瑞普公司支付黄美英一次性伤残补助金23,047.9元(2560.87元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金20,486.96元(2560.87元/月×8个月）、停工留薪期工资23,047.9元(2560.87元/月×9个月）、住院伙食补助费300元及劳动能力鉴定费380元；2、本案诉讼费用由格瑞普公司负担。事实与理由：一审判决适用法律错误。一、根据《工伤保险条例》第一条规定，工伤保险是为了分散用人单位的工伤风险，按照“谁投保、谁受益”的原则，工伤保险的受益人是用人单位。因此，在出现工伤事故情况下，用人单位与工伤保险经办机构是一种保险与理赔的关系。一审判决黄美英的工伤保险待遇直接由工伤保险经办机构承担，是对《工伤保险条例》规定及其立法背景的理解错误。二、根据《工伤保险条例》第十条、第六十二条第二款规定，用人单位未按劳动者的工资基数缴纳工伤保险费，应由用人单位承担相应的风险。一审判决在未查明格瑞普公司为黄美英购买工伤保险基数的情况下，认定黄美英的工伤保险待遇具体数额以郴州市工伤保险管理服务中心核准的数额为准，系将格瑞普公司未足额缴纳工伤保险费产生的责任判决由黄美英承担，属于认定事实错误，适用法律错误。
格瑞普公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、黄美英以《工伤保险条例》第一条规定为由歪曲法理，企图混淆视听。2、格瑞普公司已为黄美英购买了社会保险（含工伤保险），一审判决认定由郴州市工伤保险管理服务中心依据《工伤保险条例》的相关规定理赔，系认定事实清楚、于法有据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
格瑞普公司向一审法院起诉请求：1、判令格瑞普公司不向黄美英支付一次性伤残补助金23,047.9元和医疗补助金20,486.96元；2、判令格瑞普公司不向黄美英支付停工留薪工资23,047.9元，住院伙食补助费300元及鉴定费380元。3、判令格瑞普公司只向黄美英支付一次性就业补助金19,664.08元。
一审法院认定事实：黄美英系格瑞普公司职员，于2015年6月24日入职该公司，格瑞普公司为黄美英办理了工伤保险。2016年8月12日，黄美英驾驶电动车下班回家途中发生交通事故，于2016年8月13日转入郴州市第一人民医院住院治疗，经医院诊断结论为右侧额颞叶脑挫伤、蛛网膜下腔出血、右侧枕骨骨折、头皮血肿、多发软组织挫伤，黄美英在郴州市第一人民医院住院治疗共30天，于同年9月13日出院，医嘱建议全休一个月。同年12月12日黄美英作为申请人向郴州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2017年2月23日该局作出郴人社工认字（2017）D13号《认定工伤决定书》，确认黄美英所受的伤害属于工伤。2017年5月22日，郴州市劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论书，结论为黄美英构成玖级伤残。2016年12月12日，黄美英与案外人邓靖达成民事赔偿协议，共获得含医药费、伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、司法鉴定费、电动车损失费等赔偿共计80,052.91元。2017年1月13日，格瑞普新公司解除了与黄美英之间的劳动关系。格瑞普公司于2017年6月7日通知黄美英，以为其申请工伤保险待遇为由要求黄美英提交受伤住院治疗期间的门诊病历原件、疾病诊断书等资料，黄美英未提交上述资料。后黄美英申请郴州市苏仙区劳动人事争议仲裁委员会裁决格瑞普公司支付黄美英工伤赔偿款共计101,780元。2017年8月14日，郴州市苏仙区劳动人事争议仲裁委员会作出苏劳人仲案裁字（2017）21号仲裁裁决书，裁决格瑞普公司支付黄美英一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、鉴定费等款项共计87,749.7元。格瑞普公司不服上述仲裁裁决，诉至法院。另查明，根据黄美英提交的工资银行流水账单，黄美英发生交通事故前12月平均工资为2559.16元/月。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、邓靖已向黄美英赔偿了相关费用，黄美英是否可以向格瑞普公司主张重复赔偿；二、格瑞普公司是否应当支付黄美英一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等。
关于争议焦点一。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权。二者虽基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥，劳动者具有双重主体身份
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工伤事故中的受伤职工和人身侵权的受害人。劳动者有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿，即有权获得双重赔偿。结合本案的实际情况，黄美英虽然获得了侵权人邓靖的侵权损害赔偿，但并不因此而丧失获得工伤保险赔偿的权利。根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。黄美英2016年8月13日受伤住院30天,出院后医嘱全休一个月，故黄美英的停工留薪工资为5118.32元（2559.16元/月×2），格瑞普公司以邓靖侵权已赔偿停工留薪期工资（误工费）不需再支付为由，没有事实和法律依据，应不予支持。根据《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条规定，格瑞普公司还应支付黄美英一次性就业补助金20,473.28元（2559.16元/月×8）。
关于争议焦点二。黄美英因工致残被鉴定为玖级伤残，依照《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第三十七条，应享受一次性伤残补助金9个月本人工资，由工伤保险基金支付，《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十二条，由工伤保险基金支付职工劳能力鉴定费，《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条规定，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金8个月的本人工资，综上，黄美英的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、职工劳能力鉴定费应由工伤保险基金支付，具体数额以郴州市工伤保险管理服务中心核准的数额为准，格瑞普有限公司在收到上述款项后应当支付给黄美英。
一审法院依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：“一、湖南格瑞普新能源有限公司在本判决生效后十日内支付黄美英一次性就业补助金20,473.28元、停工留薪期工资5118.32元。二、驳回原告湖南格瑞普新能源有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告湖南格瑞普新能源有限公司负担。”
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审查明：（一）二审庭审中，双方均认可黄美英的工资发放为当月发放上个月工资。黄美英于2016年8月遭受工伤，根据黄美英在一审提交的工资银行流水账单显示，黄美英受伤前十二个月即2015年8月至2016年7月的工资情况分别为：2015年8月2494.77元、9月2483.05元、10月2451.88元、11月2478.93元、12月2578.28元、2016年1月3048.76元、2月2196.41元、3月2496.34元、4月2598.21元、5月2456.23元、6月2742.86元、7月2684.17元，共计30,709.89元，月平均工资为2559.16元。（二）黄美英在二审庭审中表示放弃主张伙食补助费300元。（三）对一审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、黄美英的停工留薪期工资应如何计算；二、格瑞普公司是否应支付黄美英一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费及劳动能力鉴定费。
关于争议焦点一。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”本案中，黄美英于2016年8月13日遭受工伤，2017年5月22日经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，根据上述规定，黄美英的停工留薪期可计算为9个月，但黄美英已于2017年1月13日与格瑞普公司解除劳动关系，故黄美英的停工留薪期应计算至解除劳动关系之日即5个月(2016年8月13日至2017年1月13日)。一审判决认定黄美英的停工留薪期错误，本院予以纠正。黄美英受伤前十二个月的月平均工资为2559.16元，故其停工留薪期工资应为12,795.8元（2559.16元/月×5个月）。黄美英上诉要求按2560.87元/月的工资标准计算9个月停工留薪期工资23,047.9元，与事实不符，本院不予支持。
关于争议焦点二。《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十一条规定：“用人单位应当自收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，持工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，到统筹地区经办机构为职工办理工伤保险待遇申报手续。”第三十七条第二款规定，用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。根据上述规定，本案黄美英的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及劳动能力鉴定费，应由格瑞普公司向工伤保险经办机构申报办理，格瑞普公司与工伤保险经办机构之间为工伤保险行政关系，而黄美英与格瑞普公司之间因工伤保险待遇发生争议，属于劳动争议，黄美英作为工伤职工，依据双方之间存在的劳动关系向格瑞普公司主张工伤保险待遇于法有据，对其上诉要求格瑞普公司支付上述工伤保险待遇，本院予以支持。且双方均未提交证据证明黄美英受伤前十二个月的月缴费工资数额，故计算黄美英工伤保险待遇的本人工资可按黄美英主张的受伤前十二个月的实发月平均工资计算。综上，黄美英受伤前十二个月实发月平均工资为2559.16元/月，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，黄美英可享受一次性伤残补助金为9个月本人工资即23,032.44元（2559.16元/月×9个月），根据《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条的规定，黄美英可享受一次性工伤医疗补助金为8个月本人工资即20,473.28元（2559.16元/月×8个月），除此之外，格瑞普公司还应支付黄美英工伤伤残等级鉴定费380元。另，对一审判决格瑞普公司支付黄美英一次性伤残就业补助金20,473.28元双方均无异议，本院予以确认。黄美英在二审庭审中表示放弃主张住院伙食费300元，是黄美英对自身权利的自由处分，本院予以认定。
综上所述，黄美英的部分上诉请求部分成立，应予支持；黄美英的其他上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第五十四条，《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十一条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖南省郴州市苏仙区人民法院（2017）湘1003民初1318号民事判决；
二、由被上诉人湖南格瑞普新能源有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人黄美英停工留薪期工资12,795.8元、一次性伤残就业补助金20,473.28元、一次性伤残补助金23,032.44元、一次性工伤医疗补助金20,473.28元、劳动能力鉴定费380元，共计77,154.8元；
三、驳回被上诉人湖南格瑞普新能源有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人湖南格瑞普新能源有限公司负担；二审案件受理费10元，本院已予免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 程
审 判 员 廖 军
审 判 员 雷金梅
二〇一八年二月五日
法官助理 陈祠平
书 记 员 唐旭超
附相关法律条文：
《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第五十四条职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。
《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十一条用人单位应当自收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，持工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，到统筹地区经办机构为职工办理工伤保险待遇申报手续。
第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。
应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付;结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。
劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。
第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。
用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。