陕西省咸阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）陕04行终106号上诉人（原审原告）：杨凌绿森林网吧。住所地：陕西省杨凌示范区渭惠路汽车站。统一社会信用代码：91610403MA6TG4UE8L。负责人：高千军，该网吧投资人。委托诉讼代理人：张文涛，陕西明萌律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：张杰，男，汉族，1989年5月14日，户籍所在地：河南省偃师市，现居住地：陕西省杨凌示范区，被上诉人（原审被告）：杨陵区文化体育旅游局。住所地：杨凌示范区杨陵区兴杨路。统一社会信用代码：126104030504003601。法定代表人：张高社，该局局长。委托诉讼代理人：方亚科，杨陵区文化市场综合执法大队队长。委托诉讼代理人：杨波，陕西松意律师事务所律师，特别授权。上诉人杨凌绿森林网吧因与被上诉人杨陵区文化体育旅游局行政处罚及行政赔偿纠纷一案，不服杨陵区人民法院作出的（2018）陕0403行初2号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨凌绿森林网吧的委托诉讼代理人张文涛、张杰，被上诉人杨陵区文化体育旅游局委托诉讼代理人方亚科、杨波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2017年4月30日，被告杨陵区文化体育旅游局在对原告杨凌绿森林网吧进行安全检查时，发现原告杨凌绿森林网吧接纳2名未成年人上网（李嘉儒，1999年10月16日出生；李旭，2000年5月20日出生），执法人员对现场证据拍照固定，并制作现场检查笔录，原告杨凌绿森林网吧安全员张杰在现场检查笔录上签字确认。2017年5月31日，原告杨凌绿森林网吧工作人员到被告杨陵区文化体育旅游局缴纳罚款6000元，杨陵区文化体育旅游局出具收条一张，载明“今收到绿森林网吧罚款6000（陆仟元整）杨陵区文化体育局胡春艳2017.5.31”，加盖杨陵区文化体育旅游局公章。另查明，胡春艳系被告杨陵区文化体育旅游局财务人员。原审法院认为：根据《中华人民共和国行政处罚法》规定，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。当事人有权进行陈述和申辩。行政机关发现公民、法人或者其他组织确有应受行政处罚的违法行为的，决定给予行政处罚，应当制作行政处罚决定书。作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。本案中，被告杨陵区文化体育旅游局未制作行政处罚决定书，自行收缴罚款，违反法定程序及法律规定，行为违法，依法应予撤销。被告辩称在其发现原告杨凌绿森林网吧接纳未成年人上网后，原告杨凌绿森林网吧主动缴纳罚款，其并未进行行政处罚，本院不予采信。原告请求确认被告2017年5月8日、5月18日至6月1日对原告网吧停业整顿（断网）的行政行为违法，但原告并未提供充分证据证明存在网吧停业整顿（断网）的事实及网吧停业整顿（断网）与被告有关，故对原告该请求，本院不予支持。原告要求被告赔偿损失63300元，无事实依据，本院不予支持。行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。本案中，被告不认可其对原告作出行政处罚，但收取了原告缴纳的罚款，未告知原告起诉期限，故原告于2018年1月30日向本院提起诉讼，未超过起诉期限。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定，遂判决:一、撤销被告杨陵区文化体育旅游局2017年5月31日对原告杨凌绿森林网吧罚款6000元的行政处罚，责令被告杨陵区文化体育旅游局于本判决生效之日起5日内向原告返还6000元。二、驳回原告杨凌绿森林网吧的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告杨陵区文化体育旅游局负担。上诉人杨凌绿森林网吧上诉称：原审法院未能充分查明案件事实，上诉人网吧断网系被上诉人违法实施行政处罚的手段，应当一并确认违法。基于罚款和断网不可分割的关系，在判决确认罚款的行政处罚违法时，应当一并判决断网这一行政行为违法，并判决被上诉人对上诉人造成的损失予以赔偿。上诉人提交的交办报表并非上诉人单方制作，具备客观性，应当作为认定上诉人直接经济损失的证据。故请求：一、撤销（2018）陕0403行初2号行政判决书第二项，改判为确认被上诉人2017年5月8日、5月18日至6月1日对上诉人断网的行政行为违法，判决被上诉人向上诉人赔偿该违法行政行为给被上诉人造成的直接经济损失86782.5元。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉人在二审审理中向法院提交如下证据：1、杨政文函（2017）19号杨陵文化体育旅游局关于杨凌云水网吧、开心网吧、绿森林网吧涉嫌违规经营的函，证明被上诉人要求中国电信股份有限公司杨凌示范区分公司从收到该函即日起停止上诉人网络信号服务。2、杨政文函（2017）25号杨陵文化体育旅游局关于杨凌绿森林网吧开通网络信号服务的函，证明被上诉人要求中国电信股份有限公司杨凌示范区分公司从收到该函即日起开通上诉人网络信号服务。被上诉人质证认为，对证据1、2真实性、关联性认可，证明目的不认可。中国电信股份有限公司杨凌示范区分公司没有法定义务执行函件内容。上诉人绿森林网吧断网时间是5月8日、5月18日至6月1日，断网时间和函件时间不符，不能证明上诉人断网的事实是被上诉人行政行为违法引起的。本院对上诉人证据分析认为，对证据1、2真实性予以认定，证明目的不予认定。被上诉人杨陵区文化体育旅游局答辩称：答辩人认可自己针对被答辩人违法行为进行行政处罚时程序有瑕疵，但被答辩人并未提供证据证明其网吧存在停业的事实，也没有证据证明停业与答辩人之间存在因果关系。被答辩人要求答辩人赔偿其损失没有事实依据，且依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十八条之规定，赔偿损失的诉讼请求不能在本次行政诉讼中一并提出。故原审认定事实清楚，证据确实充分。请求驳回上诉，维持原判决。二审经公开开庭审理，查明的案件事实与一审判决查明的事实一致。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的事实的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人要求确认被上诉人2017年5月8日、5月18日至6月1日对上诉人断网的行政行为违法，并要求被上诉人向上诉人赔偿该违法行政行为造成的直接经济损失86782.5元的诉讼请求，因上诉人绿森林网吧断网的事实，仅有上诉人的陈述，且上诉人陈述的断网时间与其二审提供的杨政文函（2017）19号杨陵文化体育旅游局关于杨凌云水网吧、开心网吧、绿森林网吧涉嫌违规经营的函、杨政文函（2017）25号杨陵文化体育旅游局关于杨凌绿森林网吧开通网络信号服务的函件中的时间不一致，该两份函件内容不能充分证明上诉人绿森林网吧断网与被上诉人的行为之间有直接的法律上的因果关系，上诉人没有提供充分的证据证明其网吧断网是因为被上诉人的行为直接造成的。故上诉人请求确认被上诉人2017年5月8日、5月18日至6月1日对上诉人断网的行政行为违法的请求本院不予支持。上诉人要求被上诉人赔偿该行政行为给其造成的直接经济损失86782.5元的上诉请求缺乏事实及法律依据。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费50元，由上诉人杨凌绿森林网吧承担。本判决为终审判决。审判长  黄智慧审判员  周昌柱审判员  李为纲二〇一八年七月十六日书记员  魏 萌