广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第407号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）易丽红，女，汉族，初中文化，户籍地湖北省麻城市，公民身份号码×××0864。因本案于2014年6月11日被羁押，同年6月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
辩护人范德凯，湖北博林律师事务所律师。
辩护人李新耀，湖北博林律师事务所律师。
原审被告人吴群进，男，汉族，初中文化，户籍地广东省惠来县，公民身份号码×××3932。因本案于2014年6月11日被羁押，同年6月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人易丽红、吴群进犯非法持有毒品罪一案，于2015年8月31日作出（2015）珠香法刑初字第840号刑事判决。原审被告人易丽红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市人民检察院指派检察员刘雄军出庭履行职务，上诉人易丽红及其辩护人范德凯到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年6月10日，被告人易丽红、吴群进及许康全（另案处理）在珠海市香洲区前山某酒店开好1016房后，由“肥仔”将毒品送到该房，并由被告人易丽红、吴群进进行分装。次日凌晨2时许，公安机关在该房抓获被告人易丽红、吴群进，并从房内电脑桌上查获电子秤一个、“24K活性金”字样的蓝色纸盒一个，从该盒子中查获用白色透明密封袋装的三小袋白色结晶体物质（毛重11.7克）、蓝色密封袋装的一袋红色药片（毛重10.1克）、用透明玻璃小瓶装的红色药片（毛重1.0克）；从该电脑桌下面第一格抽屉之中查获七大袋白色结晶体物质（毛重717.2克）；从电脑椅子上查获小熊图案布娃娃一个，并从该布娃娃肚子里查获三中袋白色结晶体物质（毛重74.7克）；从电脑桌旁查获一个黑色有美国国旗图案的皮包一个；从被告人易丽红身上查获两部手机，从被告人易丽红钱包里查获现金人民币16000元；从被告人吴群进身上查获一部手机及现金人民币300元。经鉴定，送检的用蓝色密封塑料袋装的和玻璃瓶装的红色药片均检出甲基苯丙胺成份，净重分别为8.57克和0.85克；送检的用密封塑料袋装的十二袋白色晶体状物质均检出甲基苯丙胺成份，净重分别为98.88克、99.78克、99.71克、98.96克、99.69克、98.80克、99.79克、29.75克、20.02克、20.00克、5.89克、0.60克；送检的用密封塑料袋装的一袋白色结晶粉末状物质检出氯胺酮成份，净重2.29克。经测定，红色药片中甲基苯丙胺的含量为15.4%，白色晶体状物质中甲基苯丙胺的含量为67.5%，白色结晶粉末状物质中氯胺酮的含量为84.6%。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.证人许某的证言。其证实：2014年6月10日6时许，我与“红某”和一名年轻的男子，三人一起来到前山兰埔的某酒店，“红某”一人登记入住，后我们三人一起进入1016房。我们三人一直在该房间内玩电脑和睡觉。到了19时许，有人敲门，这时我们房间的另一名男子就去开门，进来了一名年约20多岁，高约170CM的男子，该名男子肩上挂着一个前面印有美国国旗图案的挂包。这两人见面后就用潮州话交流，说什么我也不懂。过了不久后面进来的那名男子就从他的挂包内拿出一点毒品“冰毒”，然后通过“追龙”的方式吸食毒品，即把冰毒放在锡纸上用火烤，通过矿泉水瓶来过滤，把烟雾吸食。后来我与“红某”和另一名男子都前后吸了几口。过了一会儿我与“红某”就相继离开了某酒店，我去了拱北玩了。我到了拱北后大约一个多小时，我的老乡“文某”打我电话，叫我拿一把小电子秤回某酒店1016房，说是拿给“红某”的，我没有问那么多。这样我在拱北高沙街找到“文某”后，从他那里拿了电子秤就回某酒店1016房了，我回到1016房看到“红某”和那名年轻的男子都在，于是我把电子秤放在桌子上就离开了，当时他们在玩电脑。我送电子秤给“红某”后，“菲菲”找我要毒品。我就打电话给“文某”要毒品，“文某”又打电话给“红某”拿的货，我想我要的冰毒可能就是“文某”打电话要的1000元冰毒，然后“红某”叫人放在树底下，因为“文某”打电话后，联系到1000元冰毒后，叫我到前山八一酒店前一点的一棵树头下拿冰毒，还说是用纸巾包好的，我来到树头下后，果然见到有一包纸巾包住的东西。因为“红某”开的房离八一酒店很近，大约距离100米远。“文某”是有打电话，但是我不敢肯定，“文某”打电话给“红某”时的通话内容我没有听清楚，但“文某”打电话后就叫我去树底下拿货了。
当时带着有美国国旗图案挎包的男子进来后，和之前在房间的男子进入洗手间，之前在房间的男子拿出一点冰毒出来给“红某”看，“红某”叫我出去。我就离开房间到高沙街打麻将了，在房间的事情我就不清楚了。到了晚上23时许左右，“文某”又叫我送电子秤到该海逸酒店1016房了。我有见过在房间里有一个小熊图案的布娃娃，是“红某”的，我之前看到她拿过，放在电脑台上。
我送荔枝进去的时候是房间那名男子给我开的门，我进去后将荔枝放在房间沙发边的茶几上。我看到茶几上有一些小的塑料密封袋和我送过去的电子秤。“红某”在那里玩电脑，电脑旁边放着一大包“猪肉”（××）。“猪肉”边上还放着吸食“猪肉”用的冰壶等工具。我进去后，“红某”没有说什么，就是叫我走，说她有事情不方便，那名男子当时就在旁边，我在房间里没有呆多久，只是上了下洗手间就走了。
证人许某辨认出“红某”就是被告人易丽红，与其一起入住某酒店1016房的男子就是被告人吴群进。
2.被告人吴群进在侦查阶段的供述及辨认笔录。其证实：“红某”是我在酒吧认识的一个朋友，认识差不多有一个多月了。我们之前有合作过，就是拿“红某”身份证去开房，然后我们再在酒店里把冰毒拿到外面卖给别人，或者别人上酒店来拿冰毒。每次如果交易成功的话，我就会拿几百元到一千元不等给“红某”作为报酬，然后我自己再跟“肥仔”计数，他最后再给我结账。然后我就负责帮忙送货。昨天（2014年6月10日）我接到“阿全”的电话，他说他想找我要“猪肉”，我就跟他说等一下，我就打电话给“阿某”，叫她带上身份证来某酒店开房，然后我又给“阿全”回了电话，告诉他我们在前山某酒店开房，到早上6点多的时候，我们就都到酒店用“红某”身份证开好房，在1016房。然后，我就打电话给“肥仔”叫他带冰毒过来，他就让我等一下。结果我们等“肥仔”的过程中，我睡了一觉，然后到中午的时候，我就用矿泉水瓶和吸管等工具制成了吸毒工具，然后在房间里自己吸毒。“肥仔”晚上7点钟左右来了以后，我就叫“红某”和“阿全”都出去，“肥仔”来了房间以后，洗了个澡，大概半个小时之后就出去了，又过了一个小时左右，“红某”先回来，然后跟着“阿全”也回来了，我就在房间里准备把“肥仔”带来的一袋冰毒分装成小袋子，可是没有电子秤，这个时候“阿全”就出去拿了一个黑色的小电子秤回来。
“肥仔”晚上7点多钟的时候，背着一个印有“美国”国旗图样的黑色挎包，里面放着一个红色的胶带。然后“肥仔”到了酒店之后，就吩咐我帮他分成散装的，我就把那袋冰毒的一部分分成7大包，每包约有100克，然后我把他们装在一个装凉茶的绿色袋里后放在房间里的，接着我又把其中一部分冰毒分成3小包，每包约有20克，用透明胶带装着，放在一个娃娃样子的小布袋里，然后我把它放在电脑旁边的凳子上；接着我把剩下的冰毒用3个透明胶带装着，一共10克左右，还有我把其中的约有10克麻古装在一个深蓝色的小袋子里，还有约有1克的麻古装在一个透明的小玻璃瓶里，最后我把3个透明胶带的冰毒、10克的麻古放进一个蓝色的盒子里，我把盒子放在电脑桌的旁边。我在分装毒品的过程中是用小的电子秤称的。“红某”在我分装冰毒的过程中，也跟我一起分装。就是把透明的胶带张开，我把秤好的冰毒放进去，她就把胶带口封好。
“肥仔”将毒品送到1016房后，“红某”叫我拿给他看。我就用手指捏了一点冰毒给“红某”看了一下。1016房查到的放有毒品的小熊图案的娃娃是“红某”的，娃娃肚子里的毒品也是“红某”放进去的。“红某”叫我用电子秤把冰毒分成100克冰毒一包，我秤好后“红某”将分好的冰毒放到透明胶带里。“肥仔”将冰毒交给我和“红某”是让我们看管的，他会给我一些生活费，每次几百元不等。我拿到钱之后会分一些钱给“红某”。我和“红某”把冰毒分包后，“红某”将一些散的小包冰毒放进一个纸盒里。七大包（每包约100克）放进抽屉里，三小包冰毒（重量不详）放在小熊图案的娃娃肚子里。分装用的小袋也是“肥仔”带来的，我们将大包毒品分成小包是为了方便藏匿。“阿全”是找“红某”要得冰毒，“红某”从我这里拿了冰毒之后送出去给“阿全”的。在1016房里查获的毒品有冰毒和麻古，都是同一批次的。
“肥仔”到来之前，是先与我联系的，当时是将毒品交给我的，易丽红当时在场，他见到了“肥仔”送来的毒品，当晚就将毒品从大包分成一包包的小袋包装。她是将毒品装入小袋，装满就行，并未秤重。
被告人吴群进辨认出“红某”就是被告人易丽红，“阿全”就是许某。
3.被告人易丽红在侦查阶段的供述与辩解及辨认笔录。内容为：2014年6月10日6时许，我与“小孩”以及另外一个男子三人来到兰埔某酒店，我一个人去登记入住该酒店1016房，然后我们三人就进入房间，在该房间里玩游戏。到了天黑的时候，具体时间不详，我就出去逛街了，我在外面买了一个钱包，约到了晚上十二时许，我就回到了某酒店1016房，我回到房间时，“小孩”以及另外一个男子都不在该房间内。过了一会儿，“小孩”一个人就回来了，大约过了30分钟就有警察进来查某，并在我们住的1016房内的电脑旁边的抽屉里搜出了重约100克袋装的疑毒品“冰毒”7包、重约20克袋装的疑毒品“冰毒”7包，还有一个用透明瓶子装着的8颗红色麻古。然后警察将我们带回派出所调查了。
是“小孩”让我去那里开房的，因为他们讲自己没有身份证，所以用我的身份证开了房，我们在那里玩游戏，所以开了房。我和“小孩”、“全仔”三人一起住1016房，我和他们是朋友关系，在现场发现的藏毒品的小熊玩具不是我的，电子秤从哪里来的我不知道。我没有帮着“小孩”分装毒品，在民警进入1016房间之前我没有见过那批毒品，现场搜出的毒品是什么毒品我也不知道。我最早是在1016房间收拾桌子时见到的毒品，我见到的是白色透明胶带的白色晶体状物质，具体数量不记得了，是“小孩”分装毒品的，我没有看到，“全仔”那天在干什么我没有看到。“全仔”2014年6月10日晚上有送过一袋荔枝到我住的1016房。
我不认识“文某”，毒品送到酒店的时候不在场，不记得电话清单中6月10日晚上与谁联系过。开房是为了玩电脑赌博游戏，玩网上老虎机。
被告人易丽红辨认出“小孩”就是被告人吴群进，“全仔”就是许某。
4.搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证实，2014年6月11日1时许，民警在珠海市香洲区前山梦幻水城旁边的某酒店1016房内怀疑被告人吴群进、易丽红有吸毒嫌疑，依法对该1016房进行搜查，从房内电脑桌上发现电子秤一个、“24K活性金”字样的蓝色纸盒一个，并从该盒子中发现用白色透明密封袋装好的三小包疑冰毒白色结晶体毛重11.7克、蓝色密封袋装好的一包疑麻古毛重10.1克、用透明玻璃小瓶装好的疑麻古毛重1.0克；从该电脑桌下面第一格抽屉之中发现七大包疑冰毒白色结晶体毛重717.2克；从电脑椅子上发现小熊图案布娃娃一个，并从该布娃娃肚子里搜出三中包疑冰毒白色结晶体毛重74.7克；从电脑桌旁发现一个黑色有美国国旗图案的皮包一个；从被告人易丽红身上搜出两部手机，从被告人易丽红钱包里搜出现金人民币16000元；从被告人吴群进身上搜出一部手机及现金人民币300元，并对上述物品进行了扣押。
5.现场照片证实案发现场的情况，指认藏匿毒品的布娃娃和美国国旗图案的包。
6.监控录像截图证实被告人易丽红及许某在前台开房以及与被告人吴群进进入房间的情况。
7.通话清单证实被告人易丽红、吴群进的通话情况。
8.住宿登记表、房内消费记录单证实被告人易丽红开房及消费的情况。
9.抓获经过证实公安机关于2014年6月11日将两被告人抓获归案的情况。
10.现场检测报告书证实被告人吴群进、易丽红于2014年6月11日经尿液检测，结果均为甲基安非他命（俗称：冰毒）呈阳性反应。
11.理化检验报告书证实送检的用蓝色密封塑料袋装的和玻璃瓶装的红色药片均检出甲基苯丙胺成份，净重分别为8.57克和0.85克；送检的用密封塑料袋装的十二袋白色晶体状物质均检出甲基苯丙胺成份，净重分别为98.88克、99.78克、99.71克、98.96克、99.69克、98.80克、99.79克、29.75克、20.02克、20.00克、5.89克、0.60克；送检的用密封塑料袋装的一袋白色结晶粉末状物质检出氯胺酮成份，净重2.29克。
12.提取情况说明、司法鉴定协议、检验报告书证实，公安机关将本案现场查获的三种毒品各提取一份委托中国广州分析测试中心司法鉴定所进行含量鉴定，经测定，红色药片中甲基苯丙胺的含量为15.4%，白色晶体状物质中甲基苯丙胺的含量为67.5%，白色结晶粉末状物质中氯胺酮的含量为84.6%。
13.情况说明证实，抓获现场没有专门对毒品包装袋及电子秤进行及时提取指纹，由于现场参与抓捕的人员较多，相关物品的指纹已经污染；被告人吴群进供述的毒品是一个叫“肥仔”的送过来，经过调查，无法找到此人，也无法调取其开户资料和通话记录，“文某”、“肥仔”二人暂时未查实其真实身份；许某已经被本院判处有期徒刑五年六个月，送怀集监狱执行。
14.《核实吴群进立功情况说明》、《公安监管场所犯罪线索转递函》、《公安监管场所犯罪线索查证回执》、《被监管人员坦白检举违法犯罪线索登记表》、检举材料、《起诉意见书》、《拱北案审接收公安监所犯罪线索表》证实，被告人吴群进在羁押期间向珠海市第一看守所检举吴某有贩卖毒品、非法持有毒品的事实；经公安机关核实，拱北口岸分局禁毒大队已通过其他调查方法掌握了吴某等人涉毒的重大线索，并抓获了吴某等人，并且吴群进举报吴某藏毒地点并非吴某被抓获时的藏毒地点。
15.珠海市公安局拱北口岸派出所出具的情况说明，证实审讯被告人易丽红的情况。
16.户籍证明证实，被告人易丽红、吴群进的身份情况。
依据以上事实和证据，原审法院认为被告人易丽红、吴群进非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成非法持有毒品罪。被告人吴群进归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条规定，判决：一、被告人易丽红犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。二、被告人吴群进犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元。三、扣押在案的手机三部、电子秤一台予以没收，上缴国库；涉案毒品予以没收；扣押在案的人民币16，300元由扣押机关依法处理。
原审被告人易丽红上诉及辩护人辩护称，酒店房间是应吴群进的要求开的，开房的目的是赌博，而非吸毒。之前其也不知道许某打电话给吴群进要毒品，其也不认识提供毒品的“肥仔”。在“肥仔”进入房间后，其即离开房间，具体他们在房间做什么其不知情。小熊图案的玩具肚子里面的毒品非其放的。从整个过程看，其只是提供他人吸食毒品的场所，其行为应构成容留他人吸食毒品罪。希望二审依法改判，对其从轻处罚。辩护人提出，现没有证据证实对涉案毒品有控制、保管或支配等行为，原判认定上诉人易丽红非法持有毒品的证据不足，其主观上缺乏持有毒品的明知，客观上没有非法持有的行为，其行为不构成非法持有毒品罪。
出庭检察员认为：第一，上诉人易丽红系吸毒人员，现场也查获吸毒工具，同案犯证实案发当天上诉人易丽红有吸食毒品；第二，搜查笔录证实案发时毒品放在房间明显位置；第三，同案犯吴群进及证人许某均证实小熊玩具就是上诉人易丽红的，里面的毒品也是上诉人易丽红放进去的；二人还证实电子秤是上诉人易丽红的。上诉人易丽红非法持有毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分。本院对原判认定的事实和证据予以确认。
对于上诉人易丽红辩称其没有非法持有毒品及其辩护人提出认定上诉人易丽红犯非法持有毒品罪的证据不足，其主观上缺乏持有毒品的明知，客观上没有非法持有的行为，不构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单证实公安机关从前山某酒店1016房间明显位置搜出大量毒品，并且上诉人易丽红、原审被告人吴群进的供述、证人许某的证言均证实该1016房间是易丽红用其本人身份证开的，抓获经过证实易丽红、吴群进均在该房间内被公安人员抓获；原审被告人吴群进的供述、证人许某的证言均证实，“肥仔”送毒品到1016房间时，易丽红、吴群进及其三人均在房间；原审被告人吴群进的供述证实其与易丽红在房间内对毒品进行了分装；证人许某的证言证实其送电子秤到1016房间给易丽红、吴群进，并看到易丽红玩电脑的电脑桌上放了一大包冰毒；原审被告人吴群进的供述、证人许某的证言证实从房间搜查出的用于藏匿毒品的布娃娃是属于易丽红所有，二人还证实电子秤也是易丽红的。现场检测报告书证实吴群进、易丽红经检测，均为冰毒呈阳性反应。综合现有证据，足以证实现场查获的毒品是在上诉人易丽红、原审被告人吴群进的保管、控制之下，易丽红为吸毒人员，对查获的毒品应有明确的认知，本案证据足以证实其非法持有毒品的事实，上诉人易丽红的辩解及其辩护人提出的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
审 判 员 曾若凡
代理审判员 贺 心
二〇一六年一月十九日
书 记 员 蔡 卿
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。