安徽省淮南市八公山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）八民一初字第00324号
原告：江德用，男，汉族，淮南八公山煤炭产供销总公司静安煤矿职工，住安徽省淮南市谢家集区，身份证号码。
委托代理人：武新春，安徽徽商（淮南）律师事务所律师。
被告：淮南市八公山煤炭产供销公司静安煤矿，地址安徽省淮南市八公山区八公山镇蔡岗村，组织机构代码76902024-6。
法定代表人：陈怀芳，该矿矿长。
委托代理人：闫正科，安徽八公律师事务所律师。
委托代理人：严亮，安徽八公律师事务所律师。
原告江德用与被告淮南市八公山煤炭产供销公司静安煤矿（以下简称静安煤矿）劳动争议纠纷一案，本院于2014年3月31日立案受理后，依法由审判员陈习习适用简易程序于2014年5月5日公开开庭进行审理。原告江德用及其委托代理人武新春，被告静安煤矿的委托代理人闫正科到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2005年到被告单位工作，2010年6月29日我在工作期间因公受伤，事故发生后，被送往淮南新华医疗集团新华医院进行治疗，于2010年7月18日出院。2010年8月10日经淮南市人力资源和社会保障局认定为工伤，2011年8月24日经淮南市劳动能力鉴定委员会认定为劳动功能障碍七级。2012年4月23日我再次入住新华医院取出腰部内固定物，并于2012年5月3日出院。我在被告单位工作期间，被告未为我办理养老保险，2011年12月，我自己办理养老保险并支付了2005年1月至2014年3月期间的养老保险金30269元。我工伤事故发生后被告只向原告支付了一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和部分生活费，其他损失原告多次找被告协商无果，故起诉来院要求判令：1、解除原、被告双方间的劳动关系；2、判令被告支付原告医疗费155元、一次性伤残就业补助金57588元、停工留薪期工资43200元、停工留薪期间护理费41529元、住院伙食补助费1170元、解除合同经济补偿金36000元、养老保险金30269元。
被告辩称：1、对工伤事实没有异议；2、原告部分诉请不合理，一次性伤残就业补助金计算错误，被告已在原告受伤后一直在支付其工资，从2010年7月到2014年2月共计支付58620元，故不应再支付停工留薪期工资。停工留薪期间护理费不应支付，原告未有相关鉴定证明停工留薪期间需要护理。经济补偿金、养老保险金不应支付，原告工伤前每月的工资为1700多元。
原告为证明自己的诉讼主张向本院提交了如下证据：
1、原告的身份证复印件，证明原告的主体资格。被告对该证据无异议。
2、淮南新华医院病历及医疗费发票，证明原告两次住院的情况和花费，两次住院间隔一年多，停工留薪期工资和停工留薪期间护理费应按照这个时间计算。被告对证据的真实性无异议，但对证明观点有异议，停工留薪期的时间和这期间是否需要护理要进行鉴定。
3、工伤认定书和工伤等级鉴定书，证明原告是工伤和工伤等级。被告对该证据无异议。
4、收据一张，证明原告于2005年初到被告单位工作。被告对该收据的真实性有异议，收据上每月公章，反映不出是被告单位收取的。
5、申请参保登记表、公示文件，证明原告在被告单位工作期间单位没有给其办理养老保险，是原告自己办理养老保险。被告对该证据的真实性无异议，但认为从公示文件上可以看出原告的工作时间是从2008年开始。
6、结算票据、银行存折，证明从1996年1月到2012年1月原告一次性向社保局补缴养老保险40264.84元，2012年2月到2014年3月原告续交10645.8元，2014年4月原告再次缴纳了626.14元。被告对该证据真实性无异议，但认为应从2008年1月计算，且由被告个人应缴纳的部分不应由单位来承担。该部分费用不应在本案中处理，应单位缴纳的部分现由原告缴纳了这就与单位形成了债权债务关系，应另案起诉。
7、淮南市八公山区劳动人事仲裁委员会不予受理通知书淮八劳人仲不字（2014）2号，证明原告起诉前经过了仲裁。被告对该证据真实性无异议。
8、银行票据，证明原告于2014年4月28日到社保局领取了10个月的一次性工伤医疗补助金47990.98元，双方解除劳动关系的时间是2013年10月。被告对该证据真实性无异议，但认为从这个票据反映不出解除劳动关系的时间是2013年10月，实际上双方解除的时间是2013年11月19日。
9、录音材料一份，证明原、被告双方一直在协商赔偿事宜。被告对该证据无异议。
被告为证明自己的辩解主张向本院提交了如下证据：
1、企业法人营业执照、组织机构代码，证明被告的主体资格。原告对该证据无异议。
2、企业劳动合同花名册，证明原告双方是2007年12月到被告单位上班的。原告认为该证据是被告单方制作对其真实性有异议，原告是2005年到被告单位工作的。
3、工伤前四个月的工资表，证明原告在受伤前每月平均工资为1827.5元。原告认为被告单位有两本账，实际发的工资高，1827.5元的平均工资明显与事实不符，且被告单位要提供工伤前12个月的工资。
4、2010年7月到2014年2月原告已领取的工资汇总表，证明原告工伤后单位一直为其发放工资共计58260元，应予以抵扣。原告对2013年领取的12845元没有异议，对其他年度领取的数额要求单位提供具体明显核实。且发放工资期间双方劳动关系没有解除，单位应发放工资，已发放的工资不应从停工留薪期工资中扣除。
5、淮南市工伤职工终止工伤保险关系协议书，证明原、被告双方已于2013年11月19日解除了劳动关系。原告对该证据无异议。
依据原、被告双方的举证、质证，本院认证如下：对原告提交的第1、2、3、5、6、7、8、9组证据，被告提交的第1、5组证据，双方对其真实性均无异议，本院经审查予以确认。对原告提交的第4组证据收据一张，由于该收据上没有加盖被告单位的公章，本院无法判断该收据是被告单位出具给原告的，故对该组证据本院不予采信。对被告提交的第2组证据企业劳动合同花名册，虽然该花名册是被告单位单方制作，但是该证据显示的原告到被告单位工作时间是2007年12月，这与原告提交的社保局的公示文件所显示的原告到被告单位的工作时间“2008年至今”是基本一致的，故对该组证据本院予以采信。对被告提交的第3组证据工伤前四个月的工资表，原告认为被告单位有两本账，实际发的工资高，由于原告对其辩解意见未能举证证明，故对该证据本院予以采信。对被告提交的第4组证据中，原告对2013年领取的12845元没有异议，本院予以采信。对其他年份原告领取的数额，由于被告没有提供有原告领取时盖章的工资表，仅凭被告单位自制的汇总表本院无法判断其真伪，故对其他年份的本院不予采信。
依据本院认证采信的证据，经审理查明：原告于2007年12月到被告单位工作。2010年6月29日，原告在工作期间被矸石砸伤，事故发生后，被送往淮南新华医疗集团新华医院进行治疗，诊断为腰椎L1椎体骨折，于2010年7月18日出院。2012年4月23日原告再次入住新华医院取出腰部内固定物，并于2012年5月3日出院，原告自己花费医疗费155元。
2010年8月10日，淮南市人力资源和社会保障局作出淮南认定592120101045号工伤认定书，认定原告为工伤。2011年8月22号，淮南市劳动能力鉴定委员会作出淮南鉴定8646201120855号职工因公致残程度（等级）证明书，经鉴定原告被评定为劳动功能障碍七级。2014年3月24日，原告向淮南市八公山区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年3月24日出具淮八劳人仲不字（2014）2号不予受理通知书。
原告2010年3月到6月的每月工资收入分别为：1905元、2000元、1980元、1745元，平均每月工资为1907.5元。2013年全年领取工资12845元。
另查明：原告已从社保基金领取了一次性伤残补助金、并在诉讼期间领取了一次性工伤医疗补助金47990.98元。原告在被告单位工作期间原告自己办理了养老保险并自己缴纳了全部费用（1996年1月到2012年1月原告一次性向社保局补缴养老保险40264.84元，2012年2月到2014年3月原告缴纳了10645.8元，2014年4月原告再次缴纳了626.14元）。原、被告双方已于2013年11月19日解除（终止）了劳动关系。2013年淮南市职工月平均工资为4883.08元。原告认可被告单位从工伤发生后到2014年2月，按每天35元发放工资。
本院认为：原告于2007年12月到被告单位工作，双方间已形成了劳动关系。由于原、被告双方已于2013年11月19日解除了劳动关系，原告诉请解除与被告的劳动关系已无事实依据，故该项诉请本院不予支持。
因被告单位已为原告办理的工伤保险，依据《工伤保险条例》第三十条的规定原告治疗工伤的医疗花费应由工伤保险基金支付，故原告要求被告支付155元医疗费的诉请本院不予支持。
由于原、被告双方已解除了劳动关系，故原告诉请的一次性伤残就业补助金4799元／月×20个月×60%=57588元，符合法律规定，本院予以支持。
原告诉请停工留薪期工资3600元／月×12个月=43200元，依据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告腰椎L1椎体骨折的伤情其停工留薪期为六个月。依据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第六十条第二款规定本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。由于被告仅提供原告受伤前四个月即2010年3月到6月的每月工资收入分别为：1905元、2000元、1980元、1745元，被告单位少提供的原告8个月的工资，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。被告单位不能举证证明的本院将依法按照原告主张的每月3600元标准计算被告单位少提供的8个月工资。故该项诉请本院依法调整为（1905元＋2000元＋1980元＋1745元＋3600元／月×8个月）÷12个月×6个月=18214.98元。但由于被告单位在原告工伤发生后一直按每天35元支付原告工资，其支付的工资已超过本院支持的数额，故该诉请本院不予支持。
原告诉请停工留薪期间的护理费4326.08元／月×12个月×80%=41529元，由于原告受伤部位是腰椎L1椎体骨折，按照出院记录医院也是建议其休息，但未注明出院后需要护理，同时原告也未申请对其护理期限进行鉴定，故护理的时间只能按照其住院治疗的时间来计算，计算标准应按照2013年淮南市职工月平均工资4799元，故该项诉请本院依法调整为4799元／月÷30天×39天×80%=4990.96元。
原告诉请的住院伙食补助费30元／天×39天=1170元。依据《工伤保险条例》第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。故该费用应由工伤保险基金支付，原告诉请要求被告单位支付无法律依据，本院不予支持。
原告诉请解除合同经济补偿金3600元／月×10个月（2005年1月到2014年3月）=36000元。原告虽主张其是2005年到被告单位工作，但依据本院查明的事实原告到被告单位工作的时间应为2007年12月，到2013年11月19日原、被告双方解除劳动关系，原告在被告单位工作的时间为6.5年。被告单位辩称是原告申请解除与被告单位的劳动关系，故不应给付经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。由于被告单位未依法给原告缴纳养老保险，因此原、被告双方解除劳动关系后被告应支付原告经济补偿经。依据中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条的规定本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条的规定本法自2008年1月1日起施行。依据上述规定，原告经济补偿金的支付时间为6个月，原告当庭认可的被告单位从工伤发生后到2014年2月，按每天35元发放工资。故该诉请本院依法调整为35元／天×30天×6.5个月=6825元。
原告诉请被告支付养老保险金30269元，依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。由此可见，原告在被告单位工作期间自己缴纳的养老保险金中有部分应当是被告单位缴纳，被告单位没有按时足额缴纳的养老保险金应由社会保险费征收机构处理。故原告诉请的该项诉请不属于人民法院受理范围，故该项诉请本院不予处理。
综上被告应支付原告一次性伤残就业补助金57588元，停工留薪期间护理费4990.96元、解除劳动合同经济补偿金6825元。被告辩解从原告工伤后至2014年2月一直支付的原告的工资应予以抵扣，由于从原告工伤后至2013年11月19日解除劳动关系期间，原告仍是被告单位的职工，在原告工伤休息期间被告应给原告发放工资，但是2013年12月到2014年2月原、被告双方已不存在劳动关系的情况下，被告已支付给原告的每天35元，共计35元／天×30天×3个月=3150元应从赔偿总额中予以扣除。故扣除多发的3150元，被告应获得的各项赔偿款总计为57588元＋4990.96元＋6825元-3150元=66253.96元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《工伤保险条列》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条，《淮南市实施﹤工伤保险条列﹥细则》第三十五条、第五十六条之规定，判决如下：
一、淮南市八公山煤炭产供销公司静安煤矿于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告江德用一次性伤残就业补助金57588元、停工留薪期间护理费4990.96元、解除劳动合同经济补偿金6825元，合计69403.96元中的66253.96元；
二、驳回原告江德用的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取为5元，由原告江德用负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审判员 陈习习
二〇一四年十月二十四日
书记员 于志荣
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条第三款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
第四十六条第一款有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
第九十八条本法自2008年1月1日起施行。
《中华人民共和国社会保险法》
第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。
用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。
用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。
《工伤保险条列》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《淮南市实施﹤工伤保险条列﹥细则》
第三十五条依照本细则第三十三条、三十四条规定，享受一次性伤残就业补助金的职工，距法定退休年龄不足五年的一次性伤残就业补助金按下列标准执行：
（一）不足两年的，按全额的60%支付；
《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》
第四条停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工停工留薪期的具体时间，按《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》执行。