重庆市巴南区人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）渝0113执异4号
异议人（被执行人）：谢彬，男，1968年4月6日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托诉讼代理人：张田春，重庆鼎之律师事务所律师。
申请执行人：重庆国际乡村俱乐部有�公司，住所地重庆市巴南区南泉镇樵坪，统一社会信用代码915001136219075538。
法定代表人：王廷杰，总经理。
委托诉讼代理人：彭新，北京德恒（重庆）律师事务所律师。
被执行人：重庆大盈企业管理咨询有限公司,住所地重庆市渝北区新牌坊1路139号D幢4-16-5，统一社会信用代码915001127562233001。
法定代表人：刘进，执行董事。
委托诉讼代理人：王一杰，重庆朗坤律师事务所律师，执业证号15001200510803394。
谢彬对申请执行人重庆国际乡村俱乐部有限公司（下称“乡村俱乐部”）与被执行人重庆大盈企业管理咨询有限公司（下称“大盈公司”）、谢彬执行回转提出执行异议一案，本院于2017年8月1日作出（2017）渝0113执异18号执行裁定书，被执行人大盈公司向重庆市第五中级人民法院申请复议，重庆市第五中级人民法院于2018年2月7日作出（2018）渝05执复9号执行裁定书，裁定撤销本院（2017）渝0113执异18号执行裁定，发回本院重新审查。本院依法另行组成合议庭，于2018年3月22日公开开庭听证，对该异议进行审查，现已审查终结。
异议人谢彬向本院提出异议请求：撤销本院作出的（2012）巴法民执字第00715号执行裁定书中要求异议人向申请执行人乡村俱乐部返还2102801.78元及自2012年11月26日起以2102801.78元为基数，按人民银行同期贷款利率计算资金占用损失至本金付清时止的裁定事项。事实和理由：谢彬申请执行（2009）巴民初字第2400号民事调解书（以下简称2400号调解案）一案（执行案号：（2012）巴法民执字第00715号）后，因2400号调解书被重庆市第五中级人民法院（下称“五中院”）裁定撤销，00715号执行案件的被执行人乡村俱乐部向巴南区人民法院申请执行回转，巴南�人民法院于2017年5月22日作出（2012）巴法民执字第00715号执行裁定书，裁定由谢彬和被执行人大盈公司共同向申请执行人乡村俱乐部返还2102801.78元及自2012年11月26日起以2102801.78元为基数，按人民银行同期贷款利率计算资金占用损失至本金付清时止，侵害了异议人的合法权益，其理由为：1、五中院撤销的2400号调解案，系当时乡村俱乐部的董事长郜勇冒用谢彬的名义进行的虚假诉讼，该案民事调解书已被撤销；2、执行依据为2400号调解书的（2012）巴法民执字第00715号案件并非由异议人申请执行，其中涉及有“谢彬”签名的文书均系他人冒签；3、异议人从未收到被执行人大盈公司支付的1500000元的债权转让款，异议人在上述执行案件中也未获得过其他利益。综上，有关异议人的所有案件均与异议人无关，因此，巴南区人民法院作出（2012）巴法民执字第00715号执行回转裁定书，不应当将异议人作为被执行人。
申请执行人乡村俱乐部称，对异议人的异议请求、事实及理由均无异议，申请执行人在执行回转申请书中亦未将异议人列为被申请人。
被执行人大盈公司称，1、异议人谢彬与被执行人乡村俱乐部法定代表人王廷杰是上下级关系，且异议人系被执行人乡村俱乐部股东，巴南区人民法院（2009）巴民初字第2400号和（2012）巴法民执字第715号两案是真实的，不存在虚假诉讼；2、申请执行人向职工集资是真实的，异议人本人也参与了集资，因2400号调解书已被撤销，乡村俱乐部没有资金来偿还职工的集资款，乡村俱乐部还差欠大盈公司欠款；3、大盈公司受让谢彬的债权只有150万元，而巴南区人民法院（2012）巴法民执字第00715号执行裁定书裁定大盈公司返还210万余元，执行金额是错误的；4、大盈公司在作为申请执行人时�让的房产作价470.91万元是抵偿的2400号调解案和另一案件【（2009）巴民初字第3613号民事调解书】（以下简称3613号调解案）合并执行的款项，2400号调解案的执行款项为210万余元，而3613号调解案的执行款项为448万余元，大盈公司认为其受让的房产作价470.91万元是先抵销了3613号民事调解案的执行款项448万元后，剩余部分才是抵偿的2400号调解案的执行款项，故巴南区人民法院关于执行回转的执行裁定书裁定大盈公司回转2400号调解案的执行款项210万元是错误的。综上，异议人谢彬应当是执行回转的被执行人，其异议请求不能成立，同时，巴南区人民法院作出的关于执行回转的执行裁定错误，请求撤销。
经审查查明，异议人谢彬诉申请执行人乡村俱乐部民间借贷纠纷一案，本院于2009年6月16日作出（2009）巴民初字第2400号民事调解书，确认：“一、被告重庆国际乡村俱乐部有限公司于2009年6月21日之前归还原告谢彬借款及利息1454492元；二、本案受理费8945元，保全费5000元，共计13945元由被告重庆国际乡村俱乐部有限公司承担。”该调解书生效后，本院于2009年9月3日受理以该调解书为执行依据的执行案件，案号为(2009)巴法民执字第01432号，该案在执行中，因暂无可供执行的财产，本院于2009年10月9日作出（2009）巴执字第1432号执行裁定书，裁定终结本次执行程序；2012年5月21日，本院启动上述案件的恢复执行程序。2012年10月16日，乡村俱乐部与谢彬签署“关于违约金利息计算的说明”，双方确认2400号调解案中乡村俱乐部应付谢彬本金、诉讼费、违约金、利息等共计2102801.78元。同日，乡村俱乐部与大盈公司签署“关于违约金利息计算的说明”，双方确认3613号调解案中乡村俱乐部应付大盈公司本金及利息合计4487919.51元。2012年11月26日�大盈公司向本院提交《变更申请执行人申请书》和《债权转让协议》，申请本院将申请执行人由谢彬变更为大盈公司。根据大盈公司提交的《债权转让协议》内容，该协议甲方（债权出让方）为谢彬，乙方（债权受让方）为大盈公司，丙方（债务人）为乡村俱乐部，协议转让的债权为本院（2009）巴民初字第2400号民事调解书确定的债权，债权转让价款为1500000元。本院于2012年11月26日作出（2012）巴法民执字第715-1号执行裁定书，裁定“变更第三人重庆大盈企业管理咨询有限公司为本案的申请执行人。”。同日，本院作出（2012）巴法民执字第715-2号执行裁定书，该裁定书将本院2400号调解案和3613号调解案合并执行，载明“经双方协商，申请人大盈公司同意接受巴南区鹿角镇樵坪A2栋、A3栋、A4栋、E3栋、在建住房一栋及上述5栋房屋所占土地以抵偿部分借款。”等内容，裁�将乡村俱乐部所有的位于巴南区鹿角镇樵坪A2栋、A3栋、A4栋、E3栋、在建住房一栋及上述5栋房屋所占土地（5栋房屋所占土地面积合计2856㎡）以评估价4709100元抵偿给大盈公司，用以抵偿本院（2009）巴民初字第2400号、（2009）巴民初字第3613号民事调解书确认的部分债务，借款本息未抵偿部分本院继续执行。现上述标的物已由被执行人处置变现，除此以外，该案无其他执行到位的款物。
2016年7月7日，重庆市人民检察院第五分院作出渝检五分院民监[2016]50850000150号民事抗诉书，以本院（2009）巴民初字第2400号民事调解书认定事实错误，原审涉嫌虚假诉讼，损害社会公共利益和国家利益为由，向五中院提出抗诉，提请依法再审。五中院再审后认为，原审双方当事人之间民间借贷纠纷并不实际存在，无审理内容，应终结诉讼，遂于2016年12月8日作出（2016）渝05民再66�民事裁定书，裁定：“一、撤销重庆市巴南区人民法院（2009）巴民初字第2400号民事调解书；二、本案终结诉讼。”。后乡村俱乐部作为申请人，以大盈公司作为被申请人，向本院申请执行回转，请求大盈公司向其返还2102801.78元，并自2012年11月26日起以2102801.78元为基数，按人民银行同期贷款利率计算资金占用损失至本金付清时止。本院依据乡村俱乐部的执行回转申请，于2017年5月22日作出（2012）巴法民执字第00715号执行裁定书，将大盈公司和谢彬均列为被执行人，并裁定：“被执行人重庆大盈企业管理咨询有限公司、谢彬自本裁定生效之日起十五日内向重庆国际乡村俱乐部有限公司返还已取得的财产共计2102801.78元及自2012年11月26日起以2102801.78元为基数，按人民银行同期贷款利率计算资金占用损失至本金付清时止。”裁定书送达后，被执行人谢彬向本院提出前述异议。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条的规定“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。”以及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条的规定“在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他机关撤销或变更的，原执行机构应当依照民事诉讼法第二百一十条的规定，依当事人的申请或依职权，按照新的法律文书，作出执行回转裁定，责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。拒不返还的，强制执行。……”相关法律和司法解释将执行回转的被执行主体表述为在执行中“取得财产的人”，或者已取得财产的“原申请执行人”。结合本案具体�况，本院（2012）巴法民执字第00715号案在执行中，执行到位的款物有且仅有（2012）巴法民执字第715-2号执行裁定书中裁定抵偿的财产，该财产的接受抵偿人系大盈公司，大盈公司在原审案件听证中称上述裁定中用以抵偿债务的财产系由乡村俱乐部先抵偿给谢彬，再由谢彬转让给大盈公司，但未提交充分证据证明谢彬是接受财产抵偿人，且大盈公司亦无法给出合理解释，说明上述财产为何不直接抵偿给谢彬，而要变更申请执行人为大盈公司后，由本院裁定抵偿给大盈公司的问题。综上，上述财产的实际取得人为大盈公司而非谢彬，本院作出抵偿裁定时的申请执行人亦为大盈公司，大盈公司就是相关法律和司法解释中规定的在执行中“取得财产的人”，或者已取得财产的“原申请执行人”。因此，执行回转制度的目的，是在执行依据被撤销后，将当事人之间的权利状态恢复到执行之前，本案仅需要大盈公司返还所获得的利益，即可恢复原权利状态，执行回转裁定的被执行人应为大盈公司，本院（2012）巴法民执字第00715号裁定书将异议人谢彬列为被执行人有违法律和司法解释的规定，异议人谢彬的异议成立，应对本院（2012）巴法民执字第00715号执行裁定书的相关内容予以变更。
关于大盈公司提到的执行回转金额错误的问题，大盈公司认为，本院（2012）巴法民执字第00715号执行裁定书中，要求被执行人返还2102801.78元及利息，事实上抵偿房屋仅折价470.91万元，且系二案合并执行款项，3613号调解案中乡村俱乐部应付大盈公司本金及利息合计4487919.51元，扣除该案执行款项后，仅剩余20余万元才是2400号调解案执行回转的金额，故本院裁定大盈公司返还2102801.78元及利息是错误的。本院经审查认为，本院于2012年11月26日作出的（2012�巴法民执字第715-2号执行裁定书是对2400号调解案和3613号调解案两案合计金额的执行，当时两案合计本金为4639008.79元，裁定书中载明，经乡村俱乐部和大盈公司双方协商，大盈公司同意接受乡村俱乐部位于巴南区鹿角镇樵坪住宅5栋及所占土地作470.91万元抵偿乡村俱乐部欠大盈公司的债务，据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务，负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”的规定，因2400�调解案确定的调解金额为借款本息1454492元，3613号调解案确定的调解金额为借款本息3184516.79元，二案均以调解的形式确定了金额，没有诸如违约金、利息等额外的负担，故应视为二案为负担相同的债务。根据上述司法解释的规定，负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充。2400号调解案债务到期时间为2009年6月21日，3613号调解案债务到期时间为2009年10月12日，故本院（2012）巴法民执字第715-2号执行裁定书虽未明确房产作价470.91万元折抵乡村俱乐部二案债务的先后，但2400号调解案的债务到期时间在前，应视为已先抵偿，大盈公司关于应优先抵偿3613号调解书确认的债务的主张，本院不予支持。但是，2400号调解书确认的债务金额仅包括借款及利息1454492元、受理费8945元、保全费5000元，共计1468437元，且根据《最高人民法院关于民事调解工作若干问题的规定》第十九条“�解书确定的担保条件或者承担民事责任的条件成就时，当事人申请执行的，人民法院应当依法执行。不履行调解协议的当事人按照前款规定承担了调解书确定的民事责任后，对方当事人又要求其承担民事诉讼法第二百二十九条规定的迟延履行责任的，人民法院不予支持”，除前述债务金额外，大盈公司依据2400号调解书申请执行的标的金额不应包括迟延履行期间债务利息在内的其他金额，故因2400号调解书被依法撤销，执行回转的金额应为该调解书确定的债务金额即1468437元，本院（2012）巴法民执字第00715号裁定书将执行回转金额确定为2102801.78元不当，应予以变更。
为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下：
一、变更本院（2012）巴法民执字第00715号执行裁定书的被执行人为重庆大盈企业管理咨询有限公司；
二、变更本院（2012）巴法民执字第00715号执行裁定书主文为“被执行人重庆大盈企业管理咨询有限公司自本裁定生效之日起十五日内向重庆国际乡村俱乐部有限公司返还已取得的财产共计1468437元及自2012年11月26日起以1468437元为基数，按人民银行同期贷款利率计算资金占用损失至本金付清时止”。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向重庆市第五中级人民法院申请复议。
审 判 长 谭 杨
人民陪审员 刘思碧
人民陪审员 易如琴
二〇一八年四月一日
书 记 员 喻 丽