山东省济宁市任城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0811刑初551号
公诉机关济宁市任城区人民检察院。
被告人张某1，男，1963年2月9日出生于山东省嘉祥县，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地：山东省嘉祥县，住济宁市任城区。因涉嫌犯诈骗罪于2018年2月17日被济宁市公安局任城区分局刑事拘留，2018年3月26日经济宁市任城区人民检察院批准逮捕，2018年3月27日由济宁市公安局任城区分局执行逮捕。
济宁市任城区人民检察院以济任检公刑诉〔2018〕553号起诉书指控被告人张某1犯诈骗罪，于2018年6月26日向本院提起公诉，本院同日立案。本案符合开庭条件，适用普通程序，依法组成合议庭，于2018年7月17日公开开庭审理了本案。济宁市任城区人民检察院指派检察员王立威出庭支持公诉，被告人张某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
济宁市任城区人民检察院指控：
1、2016年4月，被告人张某1以其同学在济宁市任城区教育体育局工作，其能帮忙办理孩子择校上学的名义，通过马某介绍，先后骗取帮他人孩子办理择校上学的被害人柳某现金共计4万元，至今未退还。
2、2017年6-8月份，被告人张某1采用上述同样手段，先后骗取帮他人孩子办理择校上学的被害人张某2现金共计5.3万元，后在张某2的多次催要下，先后退还给张某2共计1.4万元，剩余的3.9万元至今未还。
2018年2月17日16日时许，济宁市公安局任城区分局红星西路派出所民警在对济宁市任城区梦园小区南区一家麻将馆进行清查时，将被告人张某1抓获。
对于指控的事实，公诉机关当庭讯问了被告人张某1，出示并宣读了：1、被害人柳某、张某2的陈述；2、证人马某、鲍某、段某的证言；3、证人马某辨认笔录；4、书证：公安机关受理案件登记表、被告人张某1到案经过、办案说明，马某与张某1聊天记录截图、张某1签名的欠条及保证书，被告人张某1的户籍证明等书证；5、电子数据：马某与张某1通话录音、张某2与张某1通话录音；6、被告人张某1的供述及辩解。
公诉机关据此认为，被告人张某1以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人现金7.9万元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。提请依法判处。
被告人张某1对公诉机关指控的罪名无异议，自愿认罪，称其未有能力帮助学生上学，但辩解称其在指控的第一起犯罪中，马某曾给其10000元，其没有收，该10000元抵了其租住的马某的房租，其实际收到被害方现金30000元，诈骗数额应认定为30000元；公诉机关指控的第二起诈骗张某2的犯罪，其没有主观诈骗的故意，不构成犯罪。
经审理查明：
1、2016年4月，被告人张某1以其同学在济宁市任城区教育体育局工作，其能帮忙办理孩子择校上学的名义，通过马某介绍，先后骗取帮他人孩子办理择校上学的被害人柳某现金共计40000元。被告人张某1以其中10000元抵其租马某房子的房租，后马某将该10000元退给柳某。余款30000元被告人张某1至今未退还。
2、2017年6-8月份，被告人张某1采用上述同样手段，先后骗取帮他人孩子办理择校上学的被害人张某2现金共计53000元，后在张某2的多次催要下，先后退还给张某2共计14000元，剩余的39000元至今未还。
2018年2月17日16日时许，济宁市公安局任城区分局红星西路派出所民警在对济宁市任城区梦园小区南区一家麻将馆进行清查时，将被告人张某1抓获。
针对指控的第一起诈骗事实，有以下证据予以证实：
1、被害人柳某的陈述证实柳某给付马某42500元钱的时间、地点、方式、因由，见马某将2万元交给一个马某找的帮着办理学生去十三中上学的人。至今，未办成学生上学的事，其间，马某于2016年9月份退给柳某现金12500元，剩余的3万元至今未退还。
2、证人马某的证言能够证实2016年1月左右，其的房客张某1和其闲聊时说：可以办理学生上学，一个学生是2万块钱，如果有需要的找他就行，还说他小学同学是任城教育局的副局长。2016年4月份的时候，其朋友柳某有两个孩子想去十三中上学，就把柳某介绍给了张某1，在“老师专”院内的文物局办公室里给了张某11万元钱，想让张某1托关系办理学生上学的事情。后来，又再给他1万元时，张某1说不要了，说抵房租了。后来，其和柳某在红星路、浣笔泉路十字路口的车上给了张某12万元现金。给完钱之后，张某1就一直拖着这个事，让对方一直等着。2016年9月份的时候，其和柳某找到了张某1，说不办这个学生上学的事了，要求张某1退钱。2016年9月18日，张某1以张健飞的名义给其写了个欠条。2016年9月28日，张某1给我写了一份保证书。一共被骗了：3万元现金，1万元抵的房租。张某1说他找的任城区教体局的副局长鲍某，但是他一直没让其和鲍某见过面。从2017年9月份开始，张某1的电话变成空号了，其联系不到张某1就到派出所报案了。
3、证人马某辨认笔录能够证实被告人张某1即是陈述中提到的收取其钱的人。
4、书证：
（1）马某提供的“欠条”、“保证书”证实被告人张某1于2016年9月18日，以张健飞之名书写欠条“今欠马某现金4万元整”；2016年9月28日张某1向马某书写的“保证书”的事实。
（2）马某提供的“手机短信截屏”证实马某向被告人张某1追要钱款的情况。
5、视听资料：马某与被告人张某1通话录音光盘能够证实马某向被告人张某1追要钱款的情况。
6、被告人张某1的供述与辩解证实2015年10月份左右，其在济宁市任城区开泰花园小区租赁了马某的房子，认识了马某。2016年8月份，马某给其说他朋友的孩子想到济宁十三中上学，问其能不能帮忙，其答应帮他问问。马某分两次或者三次给其共计3万元现金，都是天热时在马某办公室门口附近给的，其中一次是和他朋友一块给其的钱。
拿着钱找了任城区教育局的关系，因为马某朋友的孩子从农村到城市上学的事情不好办，结果事情没办成。其给马某说这个事情办不了了，因其孙子生病需要用钱，想用用这3万元钱，马某同意了，就给他写了借条。马某事后也找其要钱，当时也没钱，就让马某缓缓。后来手机掉了，去找马某也没找到。
针对指控的第二起诈骗事实，有以下证据予以证实：
1、被害人张某2的陈述能够证实2017年年初，张某2与张某1在任城区梦园小区的一家麻将馆经常在一起打麻将认识，张某1自称认识任城区教育局的领导，能帮着办学生择校上学的事情。张某2为帮学生上学，先后支付给张某1现金5.3元，但未办成学生上学的事，在张某2的多次催要下，张某1分三次退还了张某2共计1.4万元，尚有3.9万元至今未还。
2、书证:
张某2提供的其建设银行个人账户交易明细能够证实其收到张某15000元退款；
张某2提供的证明能够证实其退还给委托其办理上学事宜的蒋执勇3.5万元。
3、视听资料：张某2与被告人张某1通话录音光盘能够证实张某2向被告人张某1追要钱款的情况。
4、被告人张某1供述与辩解证实与被害人张某2认识的过程，于2016年4月至2017年6、7月间，帮张某2办理学生择校上学的事情收取张某2现金5.3万元，后均未办成上学之事，分三次退还给张某2共1.4万元，其余款项至今未还。
针对指控的诈骗事实有以下综合证据予以证实：
1、证人证言：
（1）证人鲍某的证言能够证实其与张某1是小学同学，其只是在2016年8月份帮着张某1办理过一个符合入学条件的小孩上小学的事情，后在三里营小学入学，之后就没再与张某1见面，也没联系过。2016年4-9月份，张某1没有找其帮忙办过其他学生上中学的事情，张某1从来没找过其办这样的事，也没提过。
（2）证人段某的证言能够证实段某在济宁市任城区教育体育局教育科工作，负责均衡发展、材料等工作，招生季的时候参与招生工作咨询。不认识鲍某的同学张建，因每年招生时都负责入学政策的咨询，好多人都来咨询入学的问题，对张建此人没有印象。
2、书证：
（1）受案登记表、立案决定书证实2017年11月6日17时32分，马某到济宁市公安局任城区分局报案称：2016年4月份，一名自称张某1的男子说其可以办理孩子上学，马某就将3万元钱给了张某1，后张某1没有办成，也联系不上了。于2017年11月14日对“马某被诈骗案”立案侦查。
（2）抓获经过2018年2月17日16时许，济宁市公安局任城区分局红星西路派出所民警在任城区梦园小区南区一家麻将馆进行清查时，将被告人张某1抓获。
（3）被告人张某1户籍信息证实其系到达负刑事责任年龄的自然人。
上述证据，经庭审质证，查证属实，并相互印证，本院依法予以确认。
关于被告人张某1辩解称其在指控的第一起犯罪中，马某曾给其10000元，其没有收，该10000元抵了其租住的马某的房租，其实际收到被害方现金30000元，诈骗数额应认定为30000元的问题，本院认为被告人张某1抵马某房租的10000元，应视为被告人张某1实际诈骗所得，但其挪作他用即交付房租，该10000元应作为被告人张某1诈骗所得数额予以认定。同时马某将该10000元已经退还给被害人柳某，故被告人张某1依法应当退赔被害人柳某30000元。
关于被告人张某1辩称指控第二起诈骗张某2的犯罪，其没有主观诈骗的故意，不构成犯罪。本院认为被告人张某1以帮助学生上学、择校，收取被害人张某2钱款，在其未有能力帮助学生上学的情况下，理应将收取的钱款退还给被害人张某2，但经被害人张某2多次追要，仍有39000元未退还被害人，说明被告人张某1非法占有的主观故意明显，其行为符合诈骗罪的犯罪构成。故被告人张某1的上述辩解意见本院不予采纳。
本院认为，被告人张某1以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人张某1当庭表示认罪，态度一般，系初犯，可酌情从轻处罚。被告人张某1的诈骗行为给被害人造成的经济损失依法应当予以退赔。被告人张某1的辩解意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人张某1犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二万五千元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月17日起至2020年12月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人张某1退赔被害人柳学方经济损失人民币30000元；退赔被害人张先桥经济损失人民币39000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李国珍
审 判 员 杨联花
人民陪审员 易爱茹
二〇一八年七月二十四日
书 记 员 孔 璇