上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初39479号
原告：吴桂兰，女，1930年1月10日生，汉族，住上海市浦东新区高桥镇高桥一村XXX号XXX室。委托诉讼代理人：黄林，广东国晖(上海)律师事务所律师。被告：郁建华，男，1977年11月21日生，汉族，住江苏省海门市刘浩镇池棚村四组17号。被告：鼎和财产保险股份有限公司上海分公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区杨高中路XXX号XXX号楼C座118室。主要负责人：黄方红，总经理。委托诉讼代理人：何荣荣，上海和联律师事务所律师。委托诉讼代理人：于素玲，上海和联律师事务所律师。原告吴桂兰与被告郁建华、鼎和财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称鼎和保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年8月3日公开开庭进行了审理。原告吴桂兰的委托诉讼代理人黄林、被告郁建华、被告鼎和保险公司的委托诉讼代理人何荣荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴桂兰向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿住院伙食补助费770元(人民币，下同)、医疗费128.80元(含购买无菌创口敷贴支出28.80元、购买成人尿垫支出20元)、营养费4,200元(含二期)、残疾赔偿金26,481元、精神损害抚慰金5,000元、护理费8,515元(含二期)、交通费500元、衣物损失费300元、鉴定费1,950元、律师费6,000元，上述费用由被告鼎和保险公司在交强险范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出及不属于交强险部分由被告鼎和保险公司在商业三者险范围内承担，超出或不属于保险范围部分由被告郁建华承担。事实和理由：2015年8月23日6时20分许，被告郁建华驾驶牌号苏FQXX**小客车在上海市浦东新区清溪路XXX号由北向南倒车时撞倒行人原告，致原告受伤。经交警部门认定，被告郁建华承担事故全部责任，原告不承担事故责任。另肇事车辆在被告鼎和保险公司处投保了交强险及商业三者险，事发时在保险期间内。被告郁建华辩称，对事发经过及责任认定均无异议，同意承担鉴定费1,950元、律师费4,000元,医疗费由法院依法判决，其余赔偿项目同保险公司意见一致。事发后，被告郁建华为原告垫付医疗费37,944.60元、伙食费626.10元,共计38,570.70元，要求在本案中一并处理。被告鼎和保险公司辩称，对事发经过及责任认定均无异议，肇事车辆苏FQXX**小客车的交强险及商业三者险投保在本公司，商业三者险投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内，同意在保险范围内承担赔偿责任。对于具体赔偿项目，原告自付的医疗费128.80元中三张药房小票总金额48.80元无医嘱，不予认可，对被告郁建华垫付的医疗费37,944.60元金额无异议，但应扣除非医保部分，对住院伙食补助费770元、残疾赔偿金26,481元、精神损害抚慰金5,000元无异议，营养费认可2,700元(一期)、护理费认可3,600元(一期)、交通费认可200元,衣物损失费不予认可，律师费、鉴定费不属于保险公司赔偿范围。本院经审理认定事实如下：2015年8月23日6时20分许，被告郁建华驾驶牌号苏FQXX**小客车在上海市浦东新区清溪路XXX号由北向南倒车时撞倒行人原告，致原告受伤。经交警部门认定，被告郁建华承担事故全部责任，原告不承担事故责任。原告为疗伤住院共发生医疗费38,024.60元，其中原告自付80元，被告郁建华垫付37,944.60元。此外，原告在药房购买无菌创口敷贴支出28.80元、购买成人尿垫支出20元，为本次诉讼聘请律师支出律师费4,500元。被告郁建华为原告垫付伙食费626.10元。经上海市公安局浦东分局交警支队委托，上海申远医学科技有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级和三期期限作鉴定，于2016年3月25日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告因交通事故伤，后遗左上肢功能障碍构成XXX伤残，其损伤后手术治疗休息期150天，营养期90天，护理期90天；若后期行内固定取出术，酌情休息期30天，营养期15天，护理期15天。原告因鉴定支付了鉴定费1,950元。另查明，1、事发时，肇事车辆苏FQXX**小客车在被告鼎和保险公司投保了机动车交强险及商业三者险(责任限额500,000元，含不计免赔险)。2、原告系本市非农业户籍。以上事实，有道路交通事故认定书(简易程序)、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、商业险保单、门急诊病历、医疗费票据、出院小结、司法鉴定意见书、鉴定费发票、药房小票、律师费发票及当事人的庭审陈述等为证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告郁建华驾驶的肇事车辆与行人的原告相撞，致使原告受伤，经交警部门认定，被告郁建华承担事故全部责任，原告不承担事故责任。因被告鼎和保险公司是肇事车辆的交强险及商业三者险的投保人，故被告鼎和保险公司应在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任；超出交强险责任限额的部分，由被告鼎和保险公司在商业三者险的责任限额内承担赔偿责任，超出或不属于保险赔偿部分由被告郁建华承担赔偿责任。对于赔偿项目及金额，本院认为，1、被告鼎和保险公司对原告主张的住院伙食补助费770元、残疾赔偿金26,481元、精神损害抚慰金5,000元无异议，经审查，无不当，本院予以确认。2、医疗费。原告共发生医疗费38,024.60元，其中原告自付80元，被告郁建华垫付37,944.60元，均有门急诊病历、医疗费票据、出院小结等为凭，为原告实际损失，本院予以确认。至于原告主张其在药房购买无菌创口敷贴支出28.80元，因无医嘱相对应，本院不予支持。原告在住院期间购买尿垫支出20元，系原告的合理损失，且有药房小票为凭，本院予以确定，但该费用不属医疗费范畴，不应计入保险责任范围。至于被告鼎和保险公司要求扣除非医保部分的金额，对此，本院认为，虽然被告鼎和保险公司在商业三者险合同中列明保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但合同中未以明示方式具体列明医疗费中非医保部分不属于理赔范围，故本院对被告鼎和保险公司的上述主张不予采纳。3、营养费、护理费。经鉴定，原告伤后给予一期营养期90天、一期护理期90天，结合原告的年龄和伤情，本院酌定一期营养费3,600元、一期护理费4,500元。至于二期的营养费、护理费，考虑到原告年事已高，今后可待内固定取出术实际发生后再行主张，本案中不作处理。4、交通费。考虑到原告受伤治疗、鉴定等确实发生了一定的交通费，本院酌定交通费300元。5、衣物损失费。考虑到事发时原告倒地受伤，衣服确有污损，本院酌定衣物损失费200元。6、鉴定费。原告为鉴定支付鉴定费1,950元，有发票为凭，系原告实际损失，本院予以确认。现被告郁建华同意鉴定费由其承担，本院自可准许。7、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，结合案件的难易程度以及案件标的等因素，本院酌定律师费4,000元，该费用不计入保险责任范围。综上，根据被告方车辆的交强险责任限额及本案赔偿范围，本院确认被告鼎和保险公司在本案中承担的交强险赔偿款为46,481元(其中医疗费用赔偿款10,000元、死亡伤残赔偿款36,281元、财产损失赔偿款200元，精神损害抚慰金5,000元在交强险内优先赔付)；根据法律规定及保险合同约定，确认属于商业三者险责任范围内损失为32,394.60元，由被告鼎和保险公司全额承担，故被告鼎和保险公司共计应赔偿原告78,875.60元。不属于保险责任范围的损失5,970元由被告郁建华全额承担，鉴于被告郁建华已垫付38,570.70元，故原告应返还被告郁建华32,600.70元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴桂兰78,875.60元；二、被告郁建华应赔偿原告吴桂兰5,970元，该款与被告郁建华已支付的38,570.70元相抵扣，原告吴桂兰于本判决生效之日起十日内返还被告郁建华32,600.70元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费996元，减半收取计498元，由被告郁建华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 卢贤凤
二〇一六年八月二十五日
书记员 蒋 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。……。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。