浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭江刑初字第496号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人汪某。因本案于2014年2月27日被刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人阮剑豪。
指定辩护人杨兆飞。
浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉（2014）1424号起诉书指控被告人汪某犯破坏公用电信设施罪，于2014年7月15日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员陈甜甜出庭支持公诉，被告人汪某到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控：2014年2月25日、2月26日，被告人汪某在某宾馆306室，利用伪基站设备向周边移动手机用户发送含博彩内容的垃圾短信共计33052条，造成31577以上用户通讯中断至少五秒时间。为证实上述事实，公诉机关当庭宣读出示了物证、书证、证人证言、辨认笔录、视听资料、电子数某公诉机关认为被告人汪某的行为已构成破坏公用电信设施罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款判处。
被告人汪某以及辩护人对公诉机关指控的罪名有异议，认为被告人汪某尽管实施了起诉书指控的行为，但并无证据证明实际已发送了33052条，也无证据证明已造成31577以上用户通讯中断至少五秒时间的危害结果，现有中国移动通信集团浙江有限公司杭州分公司（以下简称中国移动杭州分公司）出具检测因有利害关系，证据主体不合法，应有第三方检测机构作出才合理，故本案不构成破坏公用电信设施罪，希望宣告被告人汪某无罪。
被告人汪某及辩护人在庭审中未提供证据。
经审理查明：2014年2月25日至2月26日，被告人汪某在杭州市江干区某宾馆306室内，分次利用伪基站设备向周边300至500米区域范围内的移动手机用户发送含博彩内容的短信共计3万余条，造成3万以上用户通讯中断至少5秒时间。
上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：
（1）伪基站设备照片、扣押清单，证实公安机关依法扣押了作案工具天线、华硕牌笔记本电脑、诺基亚手机、短信群发器主机的情况以及伪基站设备的外观状态。
（2）提取电子证据清单、电子证据检查工作记录，证实从被告人汪某携带的笔记本电脑上提取与本案相关的电子数据，并予以刻录的过程；上述电脑中编辑有“澳门欢迎您，白金国际娱乐城www.111256.com，注册即送45元体验金。真人百家乐、轮盘、港彩、体育下注”的群发短信，总发送条数为33052条，属性显示修改时间为2014年2月25日。
（3）发生情况报告表及证人蒋某的证言，证实移动公司在日常巡查中发现2014年2月26日早上7时至9时之间某宾馆内有人通过伪基站发送垃圾短信，当到杭海路与德胜路交叉口的时候，会收到“澳门欢迎您，白金国际娱乐城www.111256.com，注册即送45元体验金。真人百家乐、轮盘、港彩、体育下注”等为内容的垃圾短信，周边400-500左右的范围内手机号码正常的移动信号会被屏蔽，后其到公安机关报案的事实。
（4）证人陈某的证言，证实被告人汪某于2014年2月25日下午入住某旅馆306房间。
（5）证人季某的证言、辨认笔录，证实被告人汪某于2014年2月25日下午入住某旅馆306房间，同行的还有二个人，以及其能准确辨认出公安机关于2014年2月26日下午在安阳旅馆306房间查获的人就是被告人。
（6）证人管某的证言，证实其上下班都要经过九堡，其手机收到过内容为“澳门欢迎您，白金国际娱乐城www.111256.com，注册即送45元体验金。真人百家乐、轮盘、港彩、体育下注等”的垃圾短信，其手机号为136××××2247。
（7）杭州移动针对安阳宾馆内擅自使用伪基站说明，证实伪基站的影响，具体内容为根据现场测试情况看，在德胜路与航海路口附近有伪基站干扰移动正常网络，造成用户手机信号断开，同时无法正常使用起呼、接听功能，涉及范围在半径300米左右，以及中国移动杭州分公司网络部多次验证，移动手机用户一旦被伪基站强行吸入后，会造成用户断网12秒左右，部分用户甚至要重新启动手机才会回到正常的移动网络中。综合实验证明，用户被伪基站吸入脱网后再回到正常移动网络至少需要五秒时间。
（8）伪基站导致用户断网验证，证实综上系统原理判断，累计所有所需时间的最短耗时，一个普通移动用户一旦进入伪基站网络后，至少会断网5秒。
（9）执法检测报告，证实公安机关从被告人汪某处查扣的伪基站设备无型号核准，为非法无线电发射台。2.该设备发射频率在gsm（934-960mhz），根据国家工信部工信无函（2009）618号文件、工信无函（2009）148号文件，该频率段为移动、联通合法使用gsm专用通信频段，该伪基站设备使用时，会对正常的gsm通信造成干扰。
（10）接受证据材料清单，中国移动杭州分公司对安阳宾馆伪基站案件材料证明，imsi转换手机号码记录，证实中国移动杭州分公司网络部从伪基站设备的发送清单imsi号码转换成对应手机号码，共导出31577个用户清单，有部分手机号码未能成功转换。
（11）全省旅馆住宿人员详情、情况说明1、监控光盘、接受证据材料清单、情况说明2，证实被告人汪某于2014年2月25日入住江干区某旅馆的情况。
（12）户籍证明，证实被告人汪某的身份情况。
（13）抓获经过，证实被告人汪某系被动到案的情况。
（14）被告人汪某的供述，证实其2014年2月25日的下午15时至17时30分，以及2014年2月26日上午7时左右至下午15时左右，在某宾馆306室利用伪基站群发短信，短信的内容为“澳门欢迎您，白金国际娱乐城www.111256.com，注册即送45元体验金。真人百家乐、轮盘、港彩、体育下注等。”两天共发送3万余条的事实。
上述证据，均由司法机关依法取得，证据之间相互印证，能够证明本案的事实，本院均予以确认。至于证人钱某的证言，因证人收到短信的时间与本案不具有关联性，故不予确认。
关于被告人汪某及辩护人认为关于“伪基站”已发送短信的实际数量及关于断网时间的证据均不具有证明力，故被告人无罪的辩护意见。经查，根据最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，采用截断通信线路、损毁通信设备或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，故意破坏正在使用的公用电信设施若造成二千以上不满一万用户通信中断一小时以上，或者一万以上用户通信中断不满一小时的，属于“危害公共安全”，以破坏公用电信设施定罪处罚；本案中，电子证据检查工作记录固定了“伪基站”已发送短信数量、内容，与通信运营商就通信中断的用户数出具相关证明、与被告人汪某“发了3万余条”的供述、与证人收到过相关垃圾短信的证言能相互印证，且形成锁链，足以认定已发送垃圾短信3万余条的犯罪事实；同时中国移动通信集团浙江有限公司杭州分公司出具的“至少会断网五秒”的证据具有证明力；故对被告人汪某及辩护人认为无罪的辩护意见，与事实不符，不予采信。
本院认为，被告人汪某破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。根据被告人汪某的犯罪事实、性质、情节及社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月27日至2017年2月26日止）。
二、扣押在杭州市公安局江干区分局的天线一个、华硕牌笔记本电脑一台、诺基亚手机一只、短信群发器主机一台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许新霞
人民陪审员 郑 斌
人民陪审员 陈克勤
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 顾 理