陕西省紫阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）紫民初字第00114号
原告覃某某，女，陕西省紫阳县，汉族，农民。
委托代理人权某某，男，陕西省紫阳县，汉族。
被告匡某甲，男，陕西省紫阳县，汉族，农民。
委托代理人匡某乙，男，陕西省紫阳县，汉族。
原告覃某某与被告匡某甲土地承包经营权转让合同纠纷一案，本院于2013年1月9日受理，于2013年6月5日公开开庭审理了本案。原告覃某某及其委托代理人权某某、被告匡某甲及其委托代理人匡某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告覃某某诉称：2009年1月1日，原告与被告匡某甲签订买卖房屋及转包土地协议书，协议约定：“卖方（原告）的房屋及包产地、自留山、荒山、护庄林等一切转卖给买方（被告），共计定价25，000元。”。付款时间为首付1，000元，被告可以入住房屋。2009年付款15，000元，2010年农历6月30日全部付清。同时协议还约定：“土地及荒山四界、房屋契约待钱全部付清尚且履行”。协议签订后，被告不按照约定时间付款，经原告多次催要，被告分多次才支付了7，000元，下余部分至今未付。因被告违约，原告曾起诉于人民法院，审理中才知道擅自转卖承包地是违反《中华人民共和国农村土地承包法》的行为。综上所述，原告与被告签订的协议违反了《中华人民共和国农村土地承包法》的规定，应为无效，现起诉要求确认与被告签订的合同无效；判令被告返还承包地经营权；本案诉讼费由被告负担。
被告匡某甲辩称：一、原告起诉所称付款金额与付款期限与事实不符。签订协议时，被告支付1，000元首付款，后交现金2，000元，2010年4月交现金5，000元。因被告要外出打工，经与原告丈夫匡胜寿、执笔人匡世华商量，匡胜寿同意被告将钱汇到匡世华的女儿匡代琼的账户上。后匡胜寿又同意将付款期限延长至2010年农历年底。被告于2010年6月28日汇款5，000元，被告的哥哥匡某乙于2010年农历腊月26日交匡世华现金5，500元，2010年农历腊月28日被告又汇款5.500元，被告已交清全部价款。而且原告也从来没有联系被告要求解除合同。二、双方签订的协议符合农村交易习惯，农民买房屋就是还要得到土地耕种。原告有义务主动到村委会备案，而原告不履行该义务；原告在签订合同中，设置文字陷阱，说明原告具有欺诈的故意。原告也并没有将土地承包经营权转交被告，而是现已转包外村村民经营。请人民法院查明事实、依法判决，维护农村的交易习惯，并惩治原告实施合同欺诈的行为。
原告提供了下列证据材料：1.原告身份证复印件。用以证明原告的身份。2.农村集体土地一轮承包合同书。3.农村集体土地二轮承包合同书。4.森林、林木、林地状况登记表。用以证明原告的集体土地承包经营权和林地承包经营权的情况。5.原告与被告2009年1月1日签订的买卖房屋及转包土地协议书。用以证明原告与被告签订房屋买卖合同的事实。6.解除协议通知及EMS详情单。用以证明原告已经通知被告要求解除合同。
被告匡某甲提供了下列证据材料：1.原告与被告2009年1月1日签订的买卖房屋及转包土地协议书。用以证明原告与被告签订房屋买卖、转包土地合同的事实。2.原告丈夫匡胜寿与被告谈话录音磁带1盒。用以证明原告同意延长付款期限至2010年农历年底。3.邮政储蓄银行汇款收据2张，金额分别为5，500元、5，000元。用以证明被告于2010年6月28日、2011年1月31日分别给原告汇款5，000元、5500元。4.原告丈夫匡胜寿2010年6月28日给被告所发手机短信2条内容的打印件。用以证明原告已经收到汇款。5.解除协议通知。用以证明原告在此前并未与被告联系。6.匡某乙的书面证言。用以证明被告通过匡某乙2010年腊月26日向匡世华交付现金6，500元。7.新房村二组组长ＸＸ平的书面证明。用以证明原告未交纳村组公路集资款3，500元。
本院依职权调取了本院（2012）紫民初字第00418号原告覃某某与被告匡某甲房屋买卖合同纠纷一案审判笔录中证人匡世华的证言（见案卷P15-P16、P36-P38）。
对原告提供的证据，被告均无异议；对被告提供的证据，原告均无异议；对本院调取的证人匡世华的证言，原、被告均无异议。
对原告提供的证据1、证据2、证据3、证据4，证据5、证据6，被告提供的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5、证据7，以及本院调取的证人匡世华的证言，双方均无异议，本院确认这些证据作为认定本案相关事实的依据。对被告提供的证据6，因匡某乙作为被告的委托代理人，不能再以证人身份作证，其证据形式不符合法律规定，本院不予采纳。
本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的证据，认定下列事实：2009年1月1日，原告覃某某与被告匡某甲签订买卖房屋及转包土地协议书，约定原告将土木结构房屋两间出卖给被告，并将包产地、自留山、荒山、护庄林等“转包”给被告，共计作价25，000元；被告分期付款，首付1，000元，被告可以入住房屋，2009年付款15，000元，2010年农历6月30日全部付清。同时协议还约定：“土地及荒山四界、房屋契约待钱全部付清尚且履行”。协议签订时，被告支付了首付款1，000元，原告按照约定交付堂屋一间让被告入住，后被告交付原告现金2，000元。因被告外出务工，经与原告丈夫匡胜寿协商，匡胜寿同意被告将价款汇款到匡世华女儿匡代琼的银行账户后由匡世华转交。被告于2010年6月28日通过邮政储蓄银行汇款5，000元，匡世华将此款转交原告。后经与匡胜寿协商，匡胜寿同意将付款期限延长至2010年农历年底。被告的哥哥匡某乙于2010农历腊月26日交付匡世华现金6，500元要求转交原告，匡世华于当日将钱款交付原告覃某某时，原告以被告付款逾期为由拒收。被告于2010年腊月28日（2011年1月31日）通过邮政储蓄银行汇款5，500元给匡世华以支付原告房价款，因此前原告拒收，所以匡世华未再将此款转交原告。原告于2011年3月10日向被告邮寄通知，要求解除双方之间的协议。
本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：原、被告之间土地承包经营权流转类型认定问题，即原、被告之间土地承包经营权流转是转包还是转让？本院认为，转包是指土地承包经营权人把自己承包期内承包的土地，在一定期限内全部或者部分转交给本集体经济组织内部的其他农户耕种；而转让是指承包方将未到期的土地承包经营权全部或者部分一次性转移给第三方，原承包关系消灭，由发包方与第三方重新签订新的承包合同。本案从原、被告签订合同的目的、交易习惯和双方真实意思表示来分析，双方之间的合同属于当地农村“卖房子搭地”的交易方式，即原告将房屋出卖与被告，同时将土地承包经营权、林地承包经营权一次性转让给被告，所以原、被告之间签订的协议虽名为“转包土地协议书”，但是原、被告之间土地承包经营权流转内容符合转让的特点，其流转类型应属于转让，由于未经发包方同意，其违反了《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条第一款的规定，故双方土地承包经营权转让合同部分内容应为无效。被告应当返还原告承包范围内的土地承包经营权和林地承包经营权，对原告的诉讼请求，本院应予以支持。依照《中华人民共和国和合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第六十一条、《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条第一款的规定，判决如下：
原告覃某某与被告匡某甲签订的土地承包经营权转让合同无效。
被告匡某甲于判决生效后十五日内返还原告覃某某承包范围内的土地承包经营权和林地承包经营权。
案件受理费100元，由原告覃某某负担50元，被告匡某甲负担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 叶作毅
审 判 员 孙 华
人民陪审员 王永富
二〇一三年七月四日
书 记 员 龚世琼
附：法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
《中华人民共和国农村土地承包法》
第三十七条土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。
土地承包经营权流转合同一般包括以下条款：
双方当事人的姓名、住所；
流转土地的名称、坐落、面积、质量等级；
流转的期限和起止日期；
流转土地的用途；
双方当事人的权利和义务；
流转价款及支付方式；
违约责任。