陕西省城固县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0722民初560号
原告：陈某某，男，汉族。
委托诉讼代理人：杨慧明，系陕西时代潮律师事务所律师，委托代理权限为一般授权委托代理。
被告：某某有限责任公司。法定代表人：朱某,系该公司经理。
被告：某某有限公司某某项目部。地址：某某县高湾移民点。
负责人：某某。
两被告共同委托诉讼代理人：杨冶文，系陕西云昊律师事务所律师，代理权限为特别授权委托代理。
原告陈某某与被告某某有限责任公司、某某有限责任公司项目部建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员徐烈担任审判长，由人民陪审员张清林、巨宝文依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告陈某某、委托代理人杨惠明及两被告共同委托诉讼代理人杨冶文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判决两被告支付拖欠原告工程款181298.00元；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2012年9月5日，原告与被告某某有限责任公司某某项目部（以下简称项目部）签订一建设工程施工合同，由原告承建被告方开发的某某县某某办事处某某移民搬迁点工程（劳务承包），劳务单价费用为850元每平方米。建筑总面积共计11625平方米。但截至2013年，被告只让原告承建了工程量的十分之一，剩余部分承包给了别人。工程完工后，原告方多次催要工程款，但被告方每次只支付一少部分或不予理睬。2014年11月14日，原告方和某某结算，尚欠原告劳务费用151298.00元。2016年1月26日，经原告多次催要，被告答应给原告工程款2万元，却通过某某县邮储银行错打给原告20万元，遂后被告催要多支付的18万元，原告回复被告，只能给工程款全部结算后将剩余部分退回。另，因原告讨要工程款未果，于2012年9月5日以购买形式购回被告方移民点住宅一套，价款297600元，原告当即交定金3万元。后双方又协商退房，2013年被告将该房子卖掉，但定金3万元一直未退还。原告方认为，合同双方应恪守诚信原则，根据双方协议，在原告方工程完工后，被告应一并支付剩余工程款，退还到期质保金和购房款。2017年1月26日被告方已给原告方打款20万元，原告要求债务抵销，由被告支付抵消后尚欠的工程款1298元。现（2017）陕0722民初645号民事判决书已发生法律效力，该判决认为原告陈某某构成不当得利，由陈某某返还徐某18万元，故依法撤销原起诉的第一项诉讼请求的债务抵消，变更由两被告支付工程款181298元。
原告为证明其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件，证明原告主体身份；2、《建设工程施工合同》原件。证明合同约定的权利、义务；3、《施工队使用建材结算单》，证明工程清算项目（含质保金6万元）；4、A区八栋工程清算单，证明被告尚欠原告151298元；5、房屋销售合同，证明原告购买被告房屋一栋；6、购房款收据复印件一份，证明原告交付购房款3万元；7、保证金单据一份，证明原告交付保证金30万元；8、（2017）陕0722民初654号及（2017）陕07民终914号民事判决书各一份，证明经法院终审判决认定原告收到被告业务员徐某转款20万元，其中18万元系原告构成不当得利，故请求变更关于债务抵消为支付工程款181298元。
以上9份证据经质证，被告对证据1真实性及证明目的无异议，对其余证据的真实性无异议，但对原告证明目的均有异议，认为原告的证据不能证明被告欠原告欠款的事实。
两被告共同辩称：本案中止后再次恢复开庭审理，原告变更诉讼请求，于法不符。原告增加、变更诉讼请求是在法庭辩论终结前，法庭辩论在第一次开庭已辩论终结；2、根据诉状中提出的事实，主要是债权抵消，现变更为给付工程款，根据民事诉讼法的规定，原告新的事实及理由，以及变更的诉讼请求，应属于新的案件，原告应撤诉，原告不撤诉，法庭应驳回其起诉；3、原告起诉的标的并没有182198元，但双方清算为152198元，原告的依据不明，且工程并未结算。4、根据双方建筑合同专用条款第30条规定，工程总额应是2023000，待交付使用，质保期过后，再支付该3%质保金；5、按照双方合同的约定，A区第8栋尚有11户未完工，其未完工的项目总需要97230元，应当在费用中扣除，原告的工程量未完成，被告方也无法给其支付其款项。故请求驳回原告的诉讼请求。
两被告为支持抗辩主张，向本院提交以下证据:1、2017年1月26日被告工作人员徐某给原告汇款2万元凭证复印件一份，证明两被告给原告支付的是2万元，并不是20万元，不存在债务抵消；2、2014年11月14日清算单及签订后两被告陆续支付原告4万元、杨某某0.5万元，证明两被告支付工程款事实；3、A区8栋修补费及补偿费97230元、《施工合同》专用条款三十条、未完成工程量的照片，证明原告工程质量瑕疵，给被告造成损失；4、原告的购房合同及交款凭证原件、证明被告已退还原告的购房款。
对被告提交的4份证据，原告质证认为，对证据1真实性无异议，但对其证明目的有异议，对证据2真实性无异议，但认为被告付给杨某某0.5万元与本案无关；对证据3不予认可，认为系被告单方自己证明；对证据4予以认可。
本案经原被告举证、质证，本院对双方的证据作以下认证：对原、被告对对方证据的真实性及证明目的均无异议的证据本院予以认定并对其证明目的予以采信；对真实性无异议，只对对方的证明目有异议的证据，本院证据的真实性予以认定，对证明目的结合证据载明内容认定；对被告证据2中支付杨某某0.5万元，与本案无关，不予采信；对被告的证据3原告不予认可，认为系被告单方自己证明。本院审查认为，A区8栋修补费及补偿费97230元证明，系被告自己出具，无原告签字确认，不予认定；未完成工程量的照片，无时间、地点，系被告自己提供，故不予采信；
结合以上认定的证据及庭审调查，本院查明本案事实如下：2012年9月5日，原告与被告某某有限责任公司某某项目部（以下简称项目部）签订《建设工程施工合同》，由原告承建被告方开发的某某县某某办事处某某移民搬迁点工程，综合单价为850元每平方米，建筑总面积共计11625平方米合同总价9881250元，开工日期2012年8月30日，竣工日期为2013年8月30日。合同签订后，被告只让原告承建了该工程中的A区8#楼工程，总建筑面积为2360平方米，由被告提供原材料，外墙及防水经双方协商由被告另行分包。2013年年底原告的工程完工，原告方多次催要工程款，被告支付了部分工程款。2014年11月12日，原告方和项目部结算，被告项目部认可原告的工程量总价款为2023000.00元，双方签订了《工程量结算单》予以确认。后被告项目部给原告出具了《施工队使用建材结算单》，明确了原告使用建材、机械、电费、罚款、管理费、质保金（6万元）等。2014年11月14日原告与被告项目部的负责人签订《A区第八栋工程清算单》，双方确认原告的工程总金额2023000.00元，原告交保证金300000.00元，除去项目部已付1172600.00元及项目部支付的材料款1022702.00元（含扣原告质保金6万元），项目部每平方米承让10元计23600.00元，最后余款合计尚欠原告151298.00元，原告及项目部负责人某某在该清单上共同签字确认。后原告多次催要工程款，被告项目部于2015年2月17日、2016年2月11日、2016年9月8日分别向原告支付20000.00元、15000.00元和5000.00元。2017年1月26日，原告向被告项目部催要工程款，被告答应给原告解决2万元，原告交给被告项目部购房款3万元的票据，被告项目部会计给原告汇款2万元，但某某县邮储银行错打给原告20万元，被告向原告催要多支付的18万元，原告向本院起诉要求进行债务抵消，请求判令被告除去抵消的债务外，由被告支付尚欠原告工程款1298元。后某某县邮政储蓄银行及被告员工徐某向本院起诉原告陈某某不当得利。本院于2017年5月5日以（2017）陕0722民初560-2号民事裁定书裁定本案中止审理，待相关不当得利案件生效后恢复审理。现（2017）陕0722民初645号民事判决书已发生法律效力，该判决认为原告陈某某构成不当得利，由陈某某返还被告项目部会计徐某18万元。故原告申请恢复审理，并向本院申请依法撤销原起诉的第一项诉讼请求的债务抵消，变更由两被告支付工程款181298元。
另查明，原告于2012年9月5日以购买形式回购被告方移民点住宅一套，价款297600元，原告交购房款3万元。后双方又协商退房，被告同意退房。2017年1月26日原告交回购房款3万元的票据，被告项目部会计给原告汇款2万元。
针对本案争议的焦点，本院认为，原告与被告某某有限责任公司某某项目部签订《建设工程施工合同》，双方的关系属建设工程施工合同关系。因被告下欠原告的工程款，原告于2017年1月26日向被告项目部催要工程款，被告承诺给原告解决2万元，被告项目部会计给原告汇款2万元，但某某县邮储银行错打给原告20万元。原告以建设工程施工合同纠纷案起诉，请求对被告多支付的18万元与被告欠原告的工程款进行债务抵消，并由被告支付抵消后下欠的工程款1298元。后因邮储银行另案起诉原告不当得利，本案中止审理，现原告依据生效判决，申请恢复审理并变更、增加诉讼请求，原告变更、增加的诉讼请求是在原起诉的请求基础之上，且被告在第一次法庭辩论中明确提出待原告不构成不当得利后，原告方能主张债务抵消，故被告认为法庭辩论终结，原告变更诉讼请求，应属于新案件，请求驳回原告起诉的主张本院不予支持。
原告按双方的约定，组织了工程施工，该工程于2013年底未经过验收交付发包方使用。《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定：建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《中华人民共和国房地产管理法》第二十六条规定：房地产开发项目竣工经验收合格后，方可交付使用。在庭审中，原告认为所承包的工程已全部完工，被告认为原告还有部分工程未完工，但双方均未提供证据证明自己的主张，导致本院无法查清这一事实，但并不影响被告承担支付原告工程款，且双方已进行过工程清算。本院认为，建设工程竣工后进行验收是法律的强制性规定，这一规定既是对发包方权利的限制，也是维护发包方的最终利益，发包方在明确法律、法规禁止不得提前使用未验收工程的情况下，仍提前使用未经验收工程，属于发包人对自己权利的放弃，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程合同纠纷解释》）第十三条规定：建设工程未经验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。第十四条规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。根据该解释由此发生的质量问题或其他问题，由于发包人主观存在过错，随之产生的法律后果应由工程使用之时起，由发包人自行承担工程责任风险。发包人未经工程验收，提前使用建设工程，推定工程质量合格，视为发包人认可工程质量。原告系自然人，违反了《中华人民共和国建筑法》第十四条规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，参照《建设工程合同纠纷解释》第一条第（一）项的规定，原、被告间的建筑工程施工合同应属无效。合同虽然无效，但是根据庭审查明的事实，涉案工程已交由被告使用至今已有四年，应当参照《建设工程合同纠纷解释》第二条的规定，被告理应支付原告剩余的工程款。2014年11月14日原告与被告项目部的负责人签订《A区第八栋工程清算单》，双方确认原告的工程总金额2023000.00元，原告交保证金300000.00元，除去项目部已付1172600.00元及项目部支付的材料款1022702.00元（含扣原告质保金6万元），项目部每平方米承让10元计23600.00元，最后余款合计尚欠原告151298.00元，该工程最后清算明确载明被告欠原告工程款及质量保证金，故对原告诉请被告欠其工程款151298.00元、质保金6万元，合计211298元应予以认定，后被告陆续支付4万元，现实下欠171298元。2017年1月26日，原告向被告项目部催要工程款，被告答应给原告解决2万元，并要求原告将其购房款票据交回，原告交给被告项目部的购房款3万元的票据，被告项目部会计给原告汇款2万元，视为双方对购房款的处理，购房款与工程欠款系两个不同的法律关系，原告将缴纳的购房款计算在本案工程款之中于法不符，本院不予支持；对于被告辩称根据双方建筑合同专用条款第30条规定，工程总额应是2023000，待交付使用，质保期过后，再支付该3%质保金；因该合同系被告提供的制式合同，注明钢结构质保期为1年，其他未注明质保期限，且被告已接房屋并出卖，故本院对被告请求应当按合同总价款3%扣除质保金及修理费的辩解不予采信。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告某某有限责任公司及被告某某有限责任公司某某项目部共同于本判决生效之日起10日内支付拖欠原告的工程款171298元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4319元，由两被告共同承担，此款先由原告垫付，待本案执行时一并清算。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
审 判 长 徐 烈
人民陪审员 张清林
人民陪审员 巨宝文
二〇一八年八月二十一日
代书 记员 刘 娜