重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终6644号
上诉人（原审被告）周瑞平，男，1963年1月12日出生，汉族，住重庆市綦江区。
委托代理人：周永国，重庆永登律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）重庆山海建设（集团）有限公司，住所地重庆市渝中区。
法定代表人：韩旗，总经理。
委托代理人：黄云江，重庆正智律师事务所律师。
上诉人周瑞平与被上诉人重庆山海建设（集团）有限公司（以下简称“山海公司”）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院(2016)渝0113民初4559号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
周瑞平上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人依法支付上诉人工伤待遇406493.25元。其事实与理由为：被上诉人在仲裁庭审中自认上诉人的工伤待遇适用的工资标准按照每月4738元计算，应当据此计算工伤待遇。
被上诉人山海公司答辩称，一审法院认定事实无误，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
山海公司一审诉称，周瑞平受实际施工人的雇佣在山海公司承建的巴南区远洋高尔夫项目工地上安装地板砖，于2013年9月23日在工作中受伤，后被鉴定为伤残六级。山海公司认为周瑞平的工资及工伤待遇应按照受伤时建筑行业或社平工资的平均工资计算，仲裁采用2015年的社平工资不合法。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照2012年社平工资即3708元/月计算，不应按照2015年的标准。要求判令不支付周瑞平一次性伤残补助金75808元、一次性工伤医疗补助金47380元、一次性伤残就业补助金159196.8元、停工留薪期工资28428元。
一审查明：山海公司系建筑企业法人。周瑞平受实际施工人（不具备用工主体资格）聘请，于2013年8月28日开始在山海公司承建的巴南区远洋高尔夫项目工地工作，没有签订劳动合同，未办理工伤保险；2013年9月23日周瑞平在食堂安装地砖工作中右眼受伤，造成右眼穿通伤、右眼角巩膜裂伤、右眼外伤性白内障、右眼眼内炎、右眼化脓性角膜炎、右眼盲，在重庆医科大学附属第一医院住院治疗17天，由其家人护理，并自行安排住院伙食，山海公司支付了周瑞平的住院治疗费用，周瑞平垫付了劳动能力鉴定及检查费1366.05元，此后，周瑞平退出了工地的施工。2015年3月18日重庆市渝中区人力资源和社会保障局对周瑞平作出工伤认定；2015年8月28日周瑞平经重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级、无生活自理障碍；2015年11月10日周瑞平经重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级、无生活自理障碍。2016年1月15日周瑞平向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会提起工伤待遇赔偿仲裁申请，要求支付一次性工伤待遇535781.4元。仲裁中，周瑞平增加仲裁请求，要求山海公司支付劳动能力再次鉴定费788.65元；山海公司同意周瑞平护理费以每天80元计算。该仲裁委于2016年3月29日作出巴劳人仲案字〔2016〕第40号仲裁裁决书，裁决：山海公司支付一次性工伤保险待遇314474.85元（其中：一次性伤残补助金75808元、一次性工伤医疗补助金47380元、一次性伤残就业补助金159196.8元、停工留薪期工资28428元、住院护理费1360元、住院期间伙食补助费136元、劳动能力鉴定及检查费1366.05元、交通费800元），驳回周瑞平的其他仲裁请求。山海公司于2016年3月30日收到该仲裁裁决书，遂诉至一审法院。
另查明，2012年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资3783元。
一审认为，建筑施工单位将工程承包给不具施工资质、不具备用工主体资格的实际施工人施工，实际施工人聘请的工作人员在工作中遭受工伤，应由实际施工人的发包人即具备用工主体资格的建筑施工单位承担用工主体责任，对伤者进行工伤待遇损失赔偿。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。对山海公司与周瑞平双方无争议的诉请，没有违反法律规定，应予以确认。
职工的工伤保险待遇与职工本人工资标准相关，周瑞平提交的巴南区劳动仲裁委员会仲裁庭审笔录，不能证明山海公司认可周瑞平的工伤保险待遇按重庆市2014年度社平工资4738元/月计算，此证据达不到周瑞平的证明目的。本案就周瑞平受工伤前的工资标准发生争议，山海公司与周瑞平双方都无充分有效证据予以证明，可以按照周瑞平受伤时本市上年度职工平均工资标准，即2012年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资3783元来确定其本人工资。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发〔2004〕210号）第三条规定，停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，周瑞平所受的工伤其停工留薪期应为6个月。因此，周瑞平的停工留薪期应以6个月计算，应获得停工留薪期工资22698元（3783元/月×6个月）。《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，享受16个月本人工资的一次性伤残补助金。据此，周瑞平应获得一次性伤残补助金60528元（3783元/月×16个月）。
本案中，建筑施工单位只是承担用工主体责任，山海公司与周瑞平之间并非真正的劳动关系，没有实际用工关系，双方的劳动关系不存在延续或解除的问题，因此，应以周瑞平受伤时的上一年度社平工资来确定工伤保险条例中的解除劳动关系上一年度社平工资。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按六级10个月计发；一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按六级48个月计发，终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付。周瑞平受伤时，距法定退休年龄9年以上不足10年，因此，周瑞平应获得一次性工伤医疗补助金37830元（3783元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金163425.6元（3783元/月×48个月×90%）。
综上所述，山海公司应支付周瑞平停工留薪期工资22698元、一次性伤残补助金60528元、一次性工伤医疗补助金37830元、一次性伤残就业补助金163425.6元、住院护理费1360元、住院期间伙食补助费136元、劳动能力鉴定及检查费1366.05元、交通费800元。山海公司要求不支付周瑞平一次性伤残补助金75808元、一次性工伤医疗补助金47380元、一次性伤残就业补助金159196.8元、停工留薪期工资28428元的诉讼请求，部分符合法律规定，应予以部分支持。为此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第五十四条第一款之规定，判决如下：一、重庆山海建设（集团）有限公司赔偿周瑞平工伤保险待遇损失288143.65元（其中停工留薪期工资22698元、一次性伤残补助金60528元、一次性工伤医疗补助金37830元、一次性伤残就业补助金163425.6元、住院护理费1360元、住院期间伙食补助费136元、劳动能力鉴定及检查费1366.05元、交通费800元）；二、驳回重庆山海建设（集团）有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元予以免收。
本院二审审理中，上诉人与被上诉人均未举示新证据，本院二审另查明，在2016年2月24日，巴劳人仲案字(2016）第40号案的庭审笔录中记载，山海公司答辩称，周瑞平的工资按每月4738元确定，伤残补助金以4738元作为计算基数，本院二审查明的其他事实与一审一致。
本院认为：关于上诉人提出被上诉人在仲裁庭审中自认上诉人的工伤待遇适用的工资标准按照每月4738元计算，应当据此计算工伤待遇的问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”上诉人一审中举示的仲裁庭审笔录中记载，山海公司答辩称周瑞平的工资按每月4738元确定，伤残补助金以每月4738元作为计算基数。现山海公司认为其在仲裁中对工资标准的陈述系发表的调解意见，不能作为法院判决认定工资标准的依据，但山海公司并未举证证明工资按每月4738元确定的意见系在调解阶段发表，应承担举证不力的责任。本院认为山海公司在仲裁庭审中答辩意见应当属于自认，其在诉讼阶段对此予以否认，有违诚信原则，应当以每月4738元作为计算上诉人的工伤待遇的工资标准。据此，周瑞平应获得的工伤赔偿待遇损失合计为359959.65元，具体包括：一次性伤残补助金75808元（4738元/月×16个月）、停工留薪期工资28428元（4738元/月×6个月）、一次性工伤医疗补助金47380元（4738元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金204681.6元（4738元/月×48个月×90%）、住院护理费1360元、住院期间伙食补助费136元、劳动能力鉴定及检查费1366.05元、交通费800元。故上诉人的上诉理由成立。
综上，一审判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市巴南区人民法院(2016)渝0113民初4559号民事判决；
二、重庆山海建设（集团）有限公司赔偿周瑞平工伤保险待遇损失359959.65元（其中停工留薪期工资28428元、一次性伤残补助金75808元、一次性工伤医疗补助金47380元、一次性伤残就业补助金204681.6元、住院护理费1360元、住院期间伙食补助费136元、劳动能力鉴定及检查费1366.05元、交通费800元）；
三、驳回重庆山海建设（集团）有限公司的其他诉讼请求。本案二审案件受理费10元，由重庆山海建设（集团）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏渝
代理审判员 于利
代理审判员 黎明
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 李婷