安徽省滁州市南谯区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南刑初字第00120号
公诉机关滁州市南谯区人民检察院。
被告人贝德平，原滁州市南谯区施集镇丰山村党支部书记。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2012年12月12日被滁州市公安局南谯分局刑事拘留，2013年1月15日经滁州市南谯区人民检察院批准，同日由滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。
辩护人艾红兵，安徽西涧律师事务所律师。
滁州市南谯区人民检察院以南检刑诉（2013）120号起诉书指控被告人贝德平犯诈骗罪、非国家工作人员受贿罪、贪污罪、行贿罪于2013年7月5日向本院提起公诉。本院于2013年9月18日作出（2013）南刑初字第00139号刑事判决。宣判后，滁州市南谯区人民检察院不服提出抗诉，滁州市中级人民法院于2014年4月11日以原判部分事实不清、证据不足为由裁定撤销原判、发回本院重新审理。本院于2014年5月16日立案，依法另行组成合议庭，于同年6月12日公开开庭审理了本案。滁州市南谯区人民检察院指派检察员高劼出庭支持公诉，被告人贝德平及其辩护人艾红兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
滁州市南谯区人民检察院指控：
2008年8月，被告人贝德平与其妻弟周某（另案处理）位于原琅琊区清流办事处陡岗村三赵组的房屋被拆迁，被告人贝德平回原籍开具了虚造的“三无”证明，并与周某向拆迁工作组成员王某和李某行贿35000元，在滁州市龙蟠西苑骗取了安置房二套160平方米，骗取国家财产230307.2元。2003年初至2012年4月，被告人贝德平在担任原滁州市南谯区花山乡汪郢村党支部书记、村委会主任和施集镇丰山村党总支书记期间，利用职务上的便利，非法收受熊某、赵某、黄某等人的财物24400元，为他人谋取利益。2011年下半年，在滁州市“土地增减挂钩”征地拆迁过程中，被告人贝德平授意丰山村文书方某（另案处理），方某以“王某甲”和“王某乙”的名义套取补偿款4万元，将其中的15000元交给了贝德平，被告人贝德平到滁州市生命人寿保险公司为五名村干部家属每人购买了一份商业保险。
公诉机关提供了相应证据，认为应当以诈骗罪、非国家工作人员受贿罪、贪污罪、行贿罪追究被告人贝德平刑事责任。提请本院依法判处。
被告人贝德平辩称，对诈骗罪、贪污罪事实及罪名有异议。其主观上没有诈骗故意，是国家部门的监管不到位。对于贪污罪，其认为其构成职务侵占罪。行贿的数额较小，其也是被动的。其辩护人辩称，被告人贝德平不构成诈骗罪、贪污罪。量刑方面，被告人具有自首情节，受贿罪，犯罪情节轻微，建议减轻或免予刑事处罚；行贿罪，被告人行贿数额应为17500元，对非国家工作人员受贿罪，数额为17400元，客观上没有为他人谋取利益，没有造成实际后果，没有主动索取。同时结合被告人已经退还258277.20元案款，平时表现良好，且患有多种严重疾病，被告人请求法庭对被告人减轻处罚。
经审理查明：
2007年6月至2013年4月，被告人贝德平任滁州市南谯区施集镇丰山村党总支书记。
一、诈骗和行贿的事实。
2004年上半年，被告人贝德平与周某（另案处理）及朋友宋某在原滁州市琅琊区清流办事处陡岗村三赵组购买了一处旧房，后三人合伙建了三层楼房。2008年8月，原滁州市琅琊区清流街道办事处陡岗村三赵村民组被拆迁，被告人周某和贝德平、宋某在该处的房屋也在拆迁范围内。根据拆迁补偿安置方案，2005年7月之前建成的房屋，户口不在本村民组的农民，在原籍未享受宅基地且符合《滁州市村民住宅建设管理试行办法》，被拆迁房屋是其在农村集体土地上唯一住宅的，户口属城市规划区范围内，则符合拆迁安置房屋条件，否则只能得到货币补偿。被告人贝德平户籍在南谯区施集镇丰山村，且在原籍有住房、宅基地和承包地，不符合拆迁安置条件。被告人贝德平为了能够得到拆迁安置房屋，和周某经过共谋后，找到拆迁工作组成员王某（已判决），王某告诉其开具在原籍无住房、无宅基地、无承包地的证明（简称“三无证明”）就可以得到拆迁安置房屋。后贝德平开具虚假的证明材料，伪造了虚假的独生子女证，并为周某开具虚假的证明材料。为了得到王某及在拆迁工作中中负责丈量工作的李某（已判决）在拆迁安置房和附属物补偿方面给予帮忙，二人各拿出17500元，分别送给王某、李某30000元、5000元。之后被告人贝德平以安置价格骗购了政府在滁州市龙蟠西苑的安置房二套，共160平方米，骗取国家财产230307.2元。
二、非国家工作人员受贿的事实。
2008年至2012年4月，被告人贝德平在担任滁州市南谯区施集镇丰山村党总支书记期间，利用职务上的便利，非法收受他人的财物17400元，为他人谋取利益，具体事实如下：
1、2009年秋天，李某为赵某砍伐杨树，因未办理采伐证，滁州市南谯区林业局工作人员发现后将李某的油锯扣押。李某请贝德平帮忙，送给贝德平2000元。
2、2010年上半年，林某请被告人贝德平帮忙办理了农村居民最低生活保障，送给贝德平200元。
3、2010年，徐某砍伐葛藤洼毛竹园毛竹被贝德平发现，贝德平要处理徐某。徐某请贝德平给予关照，通过徐某送给贝德平500元。
4、2010年10月份的一天，黄某请贝德平帮忙协调其承建的滁州市南谯区施集镇丰山村朱冲水库防险加固维修工程取土事宜，送给贝德平3000元。
5、2010年，潘某的儿媳王某丙计划外生育二胎，被征收社会抚养费。为了能够少缴社会抚养费，潘某请贝德平帮忙，送给贝德平3000元。
6、2011年6月，李某承包滁州移动通信公司架设线杆工程，在滁州市南谯区施集镇丰山村辖区内施工时被贝德平发现，贝德平以占用村里土地为由让其停工。李某找到贝德平帮忙解决此事，送给贝德平1000元。
7、2009年及之后，罗某请贝德平帮忙为其承包的丰山村谭家洼山场办理林木采伐许可证，先后两次共送给贝德平1700元。
8、2011年，刘某请贝德平帮忙购买村里的六间房屋，通过杜山林送给贝德平5000元。
9、2012年，李某家拉院墙占用了滁州市南谯区施集镇丰山村村部的部分空地，李某母亲刘某乙请贝德平给予关照，送给贝德平1000元。
三、职务侵占的事实。
2011年2月，被告人贝德平为了给村二委成员、配偶购买保险，要求方某（另案处理）从村里资金取款15000元。贝德平用该款分别为其妻子周某、方林海的妻子刘某丙枝、魏某的妻子陈某乙、贝某、侯某在生命人寿保险股份有限公司安徽分公司投保，缴纳保费共15735元。
被告人贝德平在公诉机关退赃24万元，在本案审理过程中退赃18277.20元。
上述事实，有公诉机关提交和本院调取，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1、中国共产党南谯区施集镇委员会证明、关于施集镇各村换届选举结果的批复、关于陈某等同志工作任职的通知证实，被告人贝德平2007年6月至2013年4月任滁州市南谯区施集镇丰山村党总支书记；2013年4月予以免职。
2、案件移送书证实，2012年12月11日，滁州市南谯区监察局将滁州市南谯区施集镇丰山村党总支书记贝德平涉嫌诈骗、非国家工作人员受贿、职务侵占和挪用资金移送滁州市公安局南谯分局。2013年3月11日中共滁州市南谯区纪律检查委员会将贝德平涉嫌行贿犯罪问题移交滁州市南谯区人民检察院。
3、城南政务新区建设工程项目拆迁安置工作组成员名单证实，第七组：组长徐某、成员：王某、李某等。
4、滁州市房屋拆迁认证工作暂行规定、滁州市房屋拆迁认证需提交的材料、龙蟠小区、新生小区建设项目房屋拆迁补偿安置方案、司法会计检验报告证实，对拆迁安置补偿的规定及贝德平二套安置房的市场评估价与重置价格之间差额为230307.20元。
5、居民房屋调查登记表、家庭人口情况登记表、户口本、证明、征收集体所有土地房屋拆迁补偿安置协议书等证实，周某、贝德平在三赵村民组房屋安置等情况。
6、南谯区村（居）民住宅情况登记表、土地登记审批表、土地登记申请书、安徽省农村居民宅基地申报表、地籍调查表、土地登记薄证实，周某、贝德平在滁州市南谯区施集镇房屋情况。
7、关于农村土地复垦整治和增减挂钩项目资金使用管理有关事项的通知说明证实，施集镇土地整治及增减挂钩项目资金按区政府确定的补偿标准实行费用包干、结余留用、超支不补及账务情况。
8、农村土地承包经营权证副本、承包耕地转让协议证实，被告人贝德平家庭承包土地及转让情况，以及李某承包经营土地情况。
9、汪郢村山场拍卖合同证实，2001年4月8日罗某承包高家洼薪炭林二十年承包权。
10、安徽省农村居民最低生活保障证证实，林某自2010年7月享受最低生活保障。
11、毛竹园承包合同证实，2004年1月1日徐某承包原滁州市南谯区花山乡汪郢村葛藤洼毛竹园，期限六年。
12、丰山村朱冲水库帮宽加高维修协议证实，2010年10月22日明光市天河水利工程建设有限公司（黄某）承包滁州市南谯区施集镇丰山村村民委员会发包的朱冲水库维修工程。
13、南谯区农经统一收据证实，2011年12月6日刘某购买丰山村村六间厂房缴纳6200元。
14、发票、保险单证实，2011年2月，方林海为其妻子刘某、魏某为陈某、高某为贝某、徐某为侯某、贝德平为周某在生命人寿保险股份有限公司安徽分公司投保。
15、到案情况说明证实，2012年12月11日10时，滁州市南谯区监察局移送案件称，施集镇丰山村党总支书记贝德平涉嫌诈骗、非国家工作人员受贿、职务侵占和挪用资金问题，要求依法处理。次日，公安机关以贝德平涉嫌非国家工作人员受贿立案侦查，2012年12月12日11时贝德平被公安机关依法传唤到案。
16、人口基本信息证实，被告人贝德平的自然身份情况。
17、扣押物品清单、退赃说明证实，扣押周某代贝德平退赃24万元。
18、证人罗某、林某、徐某等人的证言证实，罗某、林某、徐某等人向被告人贝德平行贿的事实，与起诉书指控的事实一致。
19、证人贝某、徐某的证言证实，2011年，贝德平给村两委家属购买生命人寿保险，钱是村里出的。
20、证人魏某的证言证实，大概2011年左右，用村里的集体资金给村里五个两委干部家属各买了3000元保险，一共15000元，这个钱后来退回去了。2008年7、8月份的一天，贝德平找其出“三无”证明，还讲他已经办过土地流转，在新庄的住房也和别人协议转让了。其碍于当时的情况，就给贝德平写了一份“三无”证明。2011年土地增减挂钩是按照每亩2.6万元包干给村里，比规定推迟一二个月完成，已全部安置。
21、证人周某的证言证实，2011年2月份左右，其丈夫贝德平说，给村两委家属购买了一份保险共计15000元，保险是其经办的。
22、证人方某证言证实，2011年2、3月份的一天，贝德平讲给村里五个干部家属买保险，其从村里账面上给了贝德平15000元，村里五个干部家属各自都是3000元左右的保险。2008年8月22日，其在贝德平和周广斌的“三无”证明上盖了丰山村委会、张官郢村民组、新庄村民组章，贝德平有住房和宅基地，周某在花山街道有房子。
23、证人苏某、刘某的证言证实，2008年8月份，其在贝德平、周某的“三无”证明上签字盖章。
24、证人宋某的证言证实，2004年，其、贝德平、周某三人一起买了几间平房建了三层。2008年，其在清流办三赵村民组房子拆迁，王某是拆迁工作组成员，贝德平和周某在当地都有住房，不符合安置条件。有一次，贝德平、周某找王某帮忙，问王怎么办，王讲只要回家开到“三无”证明就可以了。
25、证人王某的证言证实，2008年8月，龙蟠地块拆迁中其和李养玉是第七小组成员，负责徒岗村三赵组的拆迁。清流街道陡岗村三赵组贝德平、周某、宋某三户不符合安置条件，通过工作组和其帮忙，他们最终得到安置。2008年8、9月份，工作组在周某家进行房屋调查，周给其三万元。
26、证人李某的证言证实，2008年陡岗村三赵队因龙蟠小区项目拆迁，三赵村民组贝德平、周某为了能在拆迁中得到其的关照，送给其5000元。
27、证人周某的证言证实，2004年上半年，其和宋某、贝德平共同出资购买了清流办事处陡岗村三赵村民组杨某家的一处旧房子，并共同出资盖了三层砖混结构的楼房。其在施集镇有两处住房，为了得到安置房，其找贝德平开“三无”证明。李某和王某是拆迁工作组成员，安置方面能够照顾其。2008年8、9月份的一天晚上，其和贝德平请李某、王某吃饭，其和贝德平每人出2500元给了李某。其和贝德平还送给王某3万元，每人出1.5万元。
28、被告人贝德平的供述与辩解证实，2007年5月汪郢村与丰山村合并为丰山村以来，其一直担任施集镇丰山村党总支书记。
2004年上半年，其和周某、宋某在琅琊区清流街道陡岗村三赵村民组买了一处小学的旧房子，没多久三家在空地上合伙建了三层每层六间楼房。2008年，三赵村民组拆迁，其当时不符合安置方案，其回施集镇找相关人员开了一份虚假证明，谎称其在施集镇丰山村无住房、无宅基地、无承包地，并伪造独生子女证。当时也帮周某开了一份虚假“三无”证明。在拆迁工作组丈量期间，其和周某送给李某5000元，送给王某30000元，其和周某各出一半，后其得以违规安置房两套。2011年3月份左右，其想用村里资金为村两委的家属买养老保险，其和魏有田、方林海商量后，方林海拿出15000元买了保险。其在丰山村党支部书记期间，先后收过徐某、林某、罗某等人财物，具体事实与起诉书指控的一致。
上述证据，来源合法有效，均经庭审质证，且能相互印证，本院均予以确认。本案事实足以认定。
本院认为：被告人贝德平以非法占有为目的，隐瞒真相，骗取国家财产230307.20元，数额巨大，其行为已触犯我国刑法，构成诈骗罪；利用职务上的便利收受他人财物17400元，为他人谋取利益，其行为已触犯我国刑法，构成非国家工作人员受贿罪；以非法占有为目的，利用职务之便，侵吞本单位资金，其行为已触犯我国刑法，构成职务侵占罪，且系共同犯罪；为谋取不当利益给予国家工作人员以财物17500元，其行为已触犯我国刑法，构成行贿罪，依法应予惩处。被告人犯数罪，应予并罚。公诉机关指控被告人犯贪污罪的罪名不当，应予以变更。被告人贝德平和周某为了各自目的、利益，同时向王某、李某行贿，公诉机关指控被告人贝德平共同行贿，证据不足，不予采信。被告人贝德平归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；积极退赃，可酌情从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款，第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：
一、被告人贝德平犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金三万元；犯行贿罪，判处有期徒刑十个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑六年，并处罚金三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月12日起至2018年12月11日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、违法所得予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙倩倩
人民陪审员 王海娜
人民陪审员 赵家全
二〇一四年七月二日
代理书记员 魏兆静
附本案适用的相关法律、司法解释条文如下：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条行贿人谋取不正当利益的行为构成犯罪的，应当与行贿犯罪实行数罪并罚。