江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民终3038号上诉人(原审原告)游泳，男，1972年9月14日生。委托代理人姜言新，男，汉族，莲花新城嘉园小区业主代表。委托代理人李连华,江苏正大求实律师事务所律师。被上诉人(原审被告)南京中冶正兴置业有限责任公司,住所地南京市建邺区雨润大道18号。法定代表人刘福明，该公司董事长。委托代理人张喜邦，北京友恒律师事务所律师。上诉人游泳因与被上诉人南京中冶正兴置业有限责任公司（以下简称南京中冶置业公司）商品房预售合同纠纷一案，不服南京市建邺区人民法院（2015）建南民初字第811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月19日公开开庭审理了本案，上诉人游泳的委托代理人姜言新、李连华、被上诉人南京中冶置业公司的委托代理人张喜邦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。游泳原审诉称，游泳与南京中冶置业公司签订了《南京市商品房预售合同》，游泳按约支付了全部购房款，但南京中冶置业公司未按照约定的期限提供办理房屋所有权证所需要的资料。根据约定，房屋交付后90日内，南京中冶置业公司应提供房屋权属登记所需的资料，与游泳共同申请办理所有权转移登记。南京中冶置业公司于2014年9月3日发出通知，告知游泳于2014年9月9日才可领取办理产权证的相关资料，迟延了共计约345天。游泳主张南京中冶置业公司迟延办理房屋权属登记期间的计算方式为：自房屋交付后90天起，计算至游泳领取办证所需材料的时间。对于合同约定的催告条款，系南京中冶置业公司制作的格式条款，且限制了游泳的权利，对游泳不应具有约束力。由于南京中冶置业公司的行为违反合同约定，故游泳诉至法院，请求判令：一、南京中冶置业公司向游泳支付因迟延提供办理房屋权属登记所需资料而产生的违约金48334.95元；二、南京中冶置业公司承担本案全部诉讼费。南京中冶置业公司原审辩称：第一，合同未明确约定南京中冶置业公司应在何时办理产权证，由于测绘机构迟延测绘导致南京中冶置业公司未能及时办理初始产权，南京中冶置业公司不存在主观过错，故南京中冶置业公司不应承担违约责任。第二，游泳没有进行有效催告，南京中冶置业公司不应支付违约金。第三，即使南京中冶置业公司存在违约，违约金数额应予调整。本案涉及的标的为中低价商品房，游泳申购的目的是居住而非出售，即使南京中冶置业公司存在迟延办证的违约行为，游泳亦未举证证明其存在任何损失。第四，南京中冶置业公司投资该中低价商品房项目，主要是为了配合南京市政府建设保障房，南京中冶置业公司获得的利润较低，希望法院裁判时予以考虑。原审法院经审理查明，游泳与南京中冶置业公司签订了《南京市商品房预售合同》（以下简称“合同”）及补充协议，约定游泳购买南京中冶置业公司开发建设的位于南京市建邺区莲花新城嘉园的中低价商品房。根据合同第十五条第四项约定，商品房交付后90日内（应当不超过90日），游泳与南京中冶置业公司应共同申请房屋所有权转移登记；南京中冶置业公司应当在双方申请登记前，将需要由其提供的房屋权属登记资料报送南京市房屋管理局产权市场处。合同第十五条第六项约定，因一方过错，导致约定的手续迟延办理，经对方催告后90天仍未办理的，过错方应向对方承担违约责任，每迟延一天，按商品房房价款的万分之三支付违约金。合同签订后，游泳按约定支付了房款。南京中冶置业公司在房屋交付后，未在约定的期限内提供办理权属登记所需资料。2013年11月15日，莲花新城嘉园小区的购房者拨打了12345政府服务平台电话，投诉并催告南京中冶置业公司及时协助办理房屋产权证。2014年9月3日，南京中冶置业公司在莲花新城嘉园小区张贴通知，告知业主可于2014年9月9日领取办理权属登记所需的资料。另，有关游泳房屋的坐落、购房款、交付时间、材料领取时间、主张迟延天数等事实详见附表。以上事实，有商品房预售合同及补充协议、购房发票、关于办理莲花新城嘉园产权证的通知、12345政府服务呼叫中心综合工单、莲花新城嘉园业主诉南京中冶置业公司系列案件庭审附表，以及当事人陈述等证据予以证实。本案原审的争议焦点为：一、南京中冶置业公司承担违约责任，是否以主观上存在过错为前提条件；二、游泳主张的违约金应从何时开始起算；三、游泳主张的违约金是否应该予以调整。关于焦点一：原审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。游泳与南京中冶置业公司签订的商品房预售合同及补充协议，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”我国合同法的违约责任，除法律有特别规定外，适用严格责任的归责原则，并不以违约方是否有主观过错为要件。南京中冶置业公司未在约定的期限内备齐办理房屋权属转移登记所需资料，已构成违约，应按照法律规定或者合同约定向游泳承担违约责任。对于南京中冶置业公司称其迟延办理房屋权属转移登记的原因在于测绘机构存在测绘迟延，故其无主观过错，不应承担违约责任的意见，原审法院认为，一方面，南京中冶置业公司并未提供确切证据证明测绘存在迟延，另一方面，即使存在因第三方行为导致南京中冶置业公司迟延办理的因素，根据合同相对性原则，南京中冶置业公司亦应向游泳承担违约责任，因此，原审法院对于南京中冶置业公司的意见不予采纳。关于焦点二：原审法院认为，根据合同约定，游泳主张违约金应该自有效催告后90日才开始起算。对于游泳认为合同第十五条第六项约定的催告条款，属于南京中冶置业公司提供的格式条款，限制了游泳的权利，对其无约束力的观点，原审法院认为，合同中对于催告条款的约定，只是在游泳主张违约金赔偿之前，赋予南京中冶置业公司合理的宽限期，并未排除游泳的主要权利，也未免除南京中冶置业公司的责任，故原审法院对于游泳的观点不予采信。对于催告的形式问题，原审法院认为，催告的目的是为了提醒、督促被催告方知晓其存在履约瑕疵，并能够在约定的宽限期内全面、及时履行合同，本案南京中冶置业公司开发建设的莲花新城嘉园中低价商品房，普遍存在迟延办理权属转移登记的现象，其中一个或者部分业主的催告，实质上即已达到催告的效果，南京中冶置业公司在经业主催告后仍未履行合同义务的，就应该按照约定承担违约责任。根据生活常理和正常交易习惯，在南京中冶置业公司发生迟延办理房屋权属转移登记的情形后，业主首先会通过口头或者上门的方式直接催告，在口头催告无果后，才会拨打投诉电话或者采取书面催告方式，故原审法院认为，虽然游泳并未提供其直接向南京中冶置业公司进行口头或者书面催告的证据，但业主拨打12345投诉电话的时间，即应视为游泳向南京中冶置业公司发出有效催告的起算时间。因此，南京中冶置业公司支付违约金的迟延办理天数，应自业主于2013年11月15日拨打12345投诉电话之日加上90天起，计算至游泳领取办证相关材料之日止，计203天。关于焦点三：原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”该规定说明我国违约金立法采用“补偿性为主，惩罚性为辅”的基本原则，并且赋予人民法院在当事人请求的情况下对违约金进行调整的权力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失。’”虽然违约金的支付以违约行为的发生为条件，但衡量约定的违约金是否过高应以实际损失为基础。因游泳并未提交其因南京中冶置业公司迟延办理房屋权属登记而遭受实际损失的证据，故在兼顾中低价商品房的特征（政府保障房的性质、购房者以居住为目的）、合同的履行情况、当事人的过错程度及房屋价格走势等因素的基础上，原审法院酌情对违约金进行调整（具体数额详见附表中法院确定的违约金，计算方式为：总房款*3/10000*迟延办理天数*20%）。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，原审法院判决：一、南京中冶置业公司应于判决生效之日起十日内给付游泳违约金5755元。二、驳回游泳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费50元，由南京中冶置业公司负担（此款由南京中冶置业公司于判决生效之日起七日内向原审法院交纳）。上诉人游泳不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院认为违约金的起算时间自拔打12345热线之日加上90天的次日起计算不符合规定。上诉人在交房90天后即通过口头方式进行催告，这一方式符合生活常理及正常交易习惯。因此，上诉人主张起算点自交房90天后开始计算应予支持。关于违约金经催告后90天开始计算问题，上诉人认为，催告这一约定属格式条款，限制了当事人的权利，应认定对上诉人无约束力。二、原审法院酌情将违约金调整为20%，不符合规定。上诉人认为双方明确约定违约责任，根据诚信和公平原则，应依法按照双方约定执行。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求，由被上诉人承担本案诉讼费用。被上诉人南京中冶置业公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。二审中，双方当事人对原审查明的事实均无异议，本院依法予以确认。本院二审期间,双方的争议焦点为：一、违约金的起算时点。二、上诉人主张的违约金是否应予调整。本院认为，上诉人与被上诉人签订的合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。根据该合同的约定，在商品房交付后90日内，被上诉人需备齐房屋权属登记的有关资料。现被上诉人未在上述时间内备齐有关资料，构成违约，应当按照法律规定以及合同约定承担违约责任。关于第一个争议焦点。本院认为，根据双方签订的商品房预售合同的约定，被上诉人迟延办理相关手续，经上诉人催告后90天仍未办理的，应当每迟延一日，按照商品房房价款的万分之三的标准支付违约金。该约定对被上诉人迟延行为给予了合理的宽限期，并未排除上诉人的主要权利，也未免除被上诉人的责任，该条款应为合法有效。据此，被上诉人在迟延交付办证资料的情况下，应自上诉人催告后90日起算违约金。对于上诉人催告的时间点，上诉人虽称自房屋交付90天后即通过口头及上门的方式进行催告，但并未提供证据加以证明。考虑到小区业主维权的实际情况，原审法院以业主拨打12345投诉电话的时间为有效催告的时间，从该时点之后90天起算违约金，并无不当。关于第二个争议焦点。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》的规定，当事人认为约定的违约金过分高于损失的，可以请求人民法院予以适当减少。违约金的调整应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失。本案中，上诉人所购买的莲花新城嘉园小区的房屋性质为中低价商品房，中低价商品房作为特殊的保障性商品房，是为满足被拆迁困难家庭的住房需求而建设的。根据南京市的有关文件，申购中低价商品房的家庭应当具备拆迁补偿额在30万元以下、未申购经济适用住房、除拆迁范围以外在本市无其他住房等条件，同时中低价商品房的销售价格也必须经过价格主管部门的审批，对开发企业的利润率进行限制。因此，中低价商品房购买人在无其他住房的情况下申购中低价商品房的主要购房目的应是自住，转售房屋获取利益并非政府部门鼓励开发建设中低价商品房的目的，也不应该是中低价商品房购买人的主要购房目的。另一方面，被上诉人未能按期交付办理权属登记相关材料虽然对上诉人可以转售房屋的时间造成影响，但上诉人未能提供证据证明因此而发生的实际损失，故原审法院综合考量，将违约金酌情调整为按合同约定计算的违约金数额的20%，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人游泳负担。本判决为终审判决。审 判 长  涂甫代理审判员  吴勇代理审判员  付双二〇一六年五月二十三日书 记 员  王慧