陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第02321号
上诉人（原审被告）王晓平（又名王小平）。
委托代理人郑义。
被上诉人（原审原告）张高计。
委托代理人张鹏。
委托代理人程秀英，西安市临潼区新市街道办事处法律服务所工作人员。
被上诉人（原审被告）ＸＸ。
委托代理人王春科，陕西荆山塬律师事务所律师。
上诉人王晓平因与被上诉人张高计、ＸＸ提供劳务者受伤害责任纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2014）临民初字第00090号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王晓平及其委托代理人郑义，被上诉人张高计及其委托代理人张鹏、程秀英，被上诉人ＸＸ及其委托代理人王春科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年10月底，经王某介绍，ＸＸ与王晓平达成口头协议，将自家旧房交与王晓平承包拆除，并约定具体工价和标准。2013年11月1日早，王晓平召集几名工人在ＸＸ家开始旧房拆除施工，张高计受王晓平指示在拆除过程中，不慎从2米高墙头跌落受伤。张高计当即被王晓平、ＸＸ送往临潼区栎阳中心卫生院救治，ＸＸ支付医疗费107.70元，后转入陕西省第四人民医院治疗，ＸＸ支付120急救车费1030元，诊断为：右侧髋臼粉碎性骨折伴股骨头中心性脱位、腰2椎体压缩性骨折等，住院治疗22天，支付医疗费20561.38元（其中ＸＸ垫付医疗费8000元，饭卡100元）。住院期间，张高计家人负责陪护，护理22天。2013年11月23日张高计出院，支出交通费800元，出院医嘱：加强营养支持，床上行功能锻炼；术后每月来院复查X线片1次；3月内禁止下地负重活动，床头行下肢髋膝踝关节功能锻炼等。庭审中，张高计申请伤残等级和二次手术费等鉴定，陕西中金司法鉴定中心于2014年3月31日作出鉴定意见书，鉴定意见：张高计此次损伤综合评定八级伤残；二次手术费及相关治疗约壹万元，支出鉴定费等1610元，交通费164元。张高计追加诉讼请求，要求王晓平、ＸＸ承担因定残引起的残疾赔偿金、二次手术费、鉴定费、误工费等。综上，张高计医疗费20669.08元、误工费151＊80=12080元、护理费112＊60=6720元、住院伙食补助费22＊30=660元、营养费22＊20=440元、残疾赔偿金34578元，鉴定费1610元，后续治疗费10000元，交通费1994元，合计88751.08元。本案在审理过程中，经原审法院主持调解，双方意见分歧较大，致调解未能成立。
2013年12月30日，张高计诉至西安市临潼区人民法院称，2013年11月1日，王晓平雇佣张高计给ＸＸ家旧房拆除时从房上摔下，被王晓平、ＸＸ当即用120急救车送往栎阳中心医院救治，后又转入陕西省第四医院治疗，诊断为左侧髋白粉碎性骨头中心性脱位，住院22天，门诊费320元，住院费20241.38元，外购药花费223.44元。后未痊愈出院，医嘱：加强营养，床上功能锻炼，3个月禁止下地负重活动等。ＸＸ垫付费用8000元后，再未支付费用。现诉至法院要求王晓平、ＸＸ共同赔偿经济损失36024元，伤残等级待鉴定后追加赔偿请求。
王晓平辩称，其经人介绍找张高计为ＸＸ家旧房拆除干活属实，张高计在用撬杠拆除石棉瓦不慎发生事故，但其仅负责人员召集分工，担任带工角色，并非包工头。其也是干活的工人，不应承担赔偿责任。
ＸＸ辩称，其经人介绍将自家旧房拆除承包给王晓平，张高计系工头王晓平找的工人，人员分工，报酬分配等均由王晓平负责，应由王晓平承担张高计的事故赔偿责任，其不愿承担赔偿责任。张高计在拆房过程中登梯拆除，未审慎梯子安全，本人也有一定过错，应自负部分责任。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案中，经中间人见证，王晓平与ＸＸ达成口头协议，ＸＸ将自家旧房拆除工程承包给王晓平，并约定具体工价和标准，双方属承揽法律关系。之后王晓平召集工人、分配工作，工人的报酬计算和给付均由王晓平负责，因未设置安全保护设施，张高计在从事拆房过程中不慎跌落致伤，王晓平依法应承担事故赔偿责任，故张高计要求王晓平承担医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、交通费的诉讼请求，依法应予支持。ＸＸ在拆房工程中，疏于安全监督管理，依法应承担相应责任。ＸＸ认为张高计在施工过程中踩空跌落，应自负部分责任，未能提供充分证据，与庭审查明事实不符，故对该辩解意见不予采信。为了维护正常的生产生活秩序，保护当事人的合法利益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决如下：
原告张高计医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金，鉴定费，后续治疗费，交通费共计88751.08元。被告王晓平赔偿80%，即71000.90元，被告ＸＸ赔偿20%，即17750.18元（含其已垫付9237.70元）。限判决生效后30日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1982元，被告王晓平负担1585.60元，被告ＸＸ负担396.40元。
宣判后，王晓平不服，向本院提起上诉称，原审判决认定事实不清，证据不足。王晓平经王某介绍给ＸＸ拆房，根本没有承包该拆房工程。拆房前，王晓平和ＸＸ没有达成承包拆除房屋的正式口头协议，也没有约定具体的工价和标准。王晓平从来没有答应承包ＸＸ家拆房，王晓平是干活的工人，并非包工头。王晓平负责叫工人干活，但最终由ＸＸ开工资。据此，张高计受伤王晓平不承担赔偿责任。请求撤销一审判决，王小平不承担赔偿责任，由张高计和ＸＸ承担赔偿责任，诉讼费由张高计和ＸＸ承担。
张高计辩称：原审法院判决是正确公正的。张高计不承担本案任何责任。张高计只是个干活的，不知道ＸＸ和王晓平是否有承包关系，且王晓平与ＸＸ承包不承包，与张高计没有关系。
ＸＸ辩称：一审认定事实清楚，ＸＸ家拆房交由王晓平承揽这个事实是清楚的。王某尽管在一审没有出庭，但是王晓平的代理人与王某有调查笔录，我们认可这个调查笔录，这个笔录也反映了双方有承揽关系。一审认定张高计没有责任，我方认为张高计也有过错，应当承担相当一部分责任，同时应当减轻ＸＸ的责任。
经审理查明，张高计独自持梯子上墙准备干活，从梯子上摔下致伤。其余事实二审查明与一审查明的事实一致。
本院认为，王晓平承包ＸＸ拆除房屋工程，雇佣张高计干活，王晓平与张高计之间形成个人劳务关系，张高计在提供劳务过程中受伤，造成医疗费等项损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，王晓平在拆除房屋过程中，未采取有效的安全防护措施，应当承担主要赔偿责任；张高计在劳务过程中，独自持梯子上墙干活，从梯子上摔下致伤，未尽到安全注意义务，对损害的发生也有过错，对损害结果亦应承担相应的责任。ＸＸ作为拆除房屋工程的发包人，将拆除房屋工程承包给没有相应资质的王晓平，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，ＸＸ应对王晓平承担的赔偿责任负连带赔偿责任。
王晓平上诉主张与ＸＸ不存在承包关系，根据一审王晓平向法院提交的证人王某的证言及二审王某出庭所作证明，可以认定王晓平与ＸＸ存在承包关系。因此，王晓平该上诉请求，本院不予支持。
关于张高计损害的赔偿范围，王晓平、ＸＸ、张高计对原审判决的认定均无异议，本院予以确认。根据王晓平与张高计各自的过错，王晓平承担80%的赔偿责任，张高计自负20%的赔偿责任，ＸＸ对王晓平的赔偿责任承担连带赔偿责任。据此，原审法院认定张高计没有过错及判决ＸＸ承担部分赔偿责任，不符合事实及法律规定，应予变更。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
变更西安市临潼区人民法院（2014）临潼民初字第00090号民事判决“原告张高计医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金，鉴定费，后续治疗费，交通费共计88751.08元。被告王晓平赔偿80%，即71000.90元，被告ＸＸ赔偿20%，即17750.18元（含其已垫付9237.70元）。限判决生效后30日内付清。”为：张高计医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金，鉴定费，后续治疗费，交通费共计88751.08元。王晓平赔偿80%，即71000.90元（含ＸＸ垫付9237.70元，在执行时予以扣减）。ＸＸ对王晓平的赔偿责任承担连带赔偿责任。限判决生效后30日内付清。
一审案件受理费1982元，张高计已预交，由王晓平负担1586元，张高计负担396元。
二审案件受理费1982元，王晓平已预交，由王晓平负担1586元，张高计负担396元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
代理审判员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一五年三月十一日
书 记 员 高柱