安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖02民终1042号上诉人（原审原告）：沙晓保，男，1978年11月7日出生，汉族，住安徽省芜湖市无为县。委托诉讼代理人：舒广伟，安徽润深律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘云，安徽润深律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安徽楚江科技新材料股份有限公司，住所地安徽省芜湖经济技术开发区九华北路8号。法定代表人：姜纯，该公司董事长。委托诉讼代理人：李杨，该公司员工。上诉人沙晓保因与被上诉人安徽楚江科技新材料股份有限公司（以下简称“楚江公司”）劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖经济技术开发区人民法院（2016）皖0291民初4496号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，不开庭�行了审理，本案现已审理终结。沙晓保上诉请求：1,撤销原判，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求；2,本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对涉案两份鉴定意见认证只采信劳动能力鉴定委员会的达不到伤残等级鉴定意见与客观事实不符，属事实认定错误。劳动能力鉴定委员会鉴定时遗漏了重要伤情，而皖医司法鉴定中心鉴定较客观全面，应具有法律效力，一审应全面查清损伤事实予以认定。二、一审认定上诉人对停工留薪期举证不能不予认定与事实不符。上诉人提供了工伤发生至复发期间需要治疗恢复长达4个月的事实，相关法律法规并未规定劳动工伤者负有对停工留薪期必须进行鉴定举证的义务，人民法院完全可以根据受伤的实际治疗情况酌定停工留薪期。而一审法院以沙晓保没有鉴定承担举证不�后果不予认定显属不当。三、关于经济补偿金问题。上诉人因伤治疗一直未愈，仅休息2个月，被上诉人威胁不上班就开除，在强迫上诉人劳动后未能足额发放停工留薪期工资的情形下，上诉人主动离职，依据《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项之规定，被上诉人应当支付经济补偿金。而一审没有认定未足额发放停工留薪期工资事实，故不予支持显属不当。四、一审法院以用人单位已缴纳工伤保险为由，认定被上诉人对一次性伤残补助金等费用无直接支付义务显属错误。工伤保险基金是基于工伤保险合同替代用人单位支付部分工伤保险待遇的支付主体，工伤赔偿的责任主体仍是用人单位。需要由用人单位申报，而上诉人不进行申报显然存在错误。所以应当由被上诉人支付。综上，请求二审依法改判。楚江公司辩称：1,一�认定事实和适用法律正确，上诉人发生工伤是事实，但根据工伤保险条例以及芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定结论明确了上诉人达不到伤残等级，故上诉人没有伤残待遇。2，社会保险法第38条、39条明确了工伤保险待遇由单位承担的只有一项为伤残就业补助金，其他的伤残待遇支付主体明确为社会保险基金，所以单位没有垫付义务。3,关于经济补偿问题，上诉人在一审提交的证据，明确载明是上诉人主动解除与公司的劳动关系，根据劳动合同法的规定是不需要支付经济补偿金的。沙晓保向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付经济补偿金4512.62元；2、请求被告支付原告医疗费、伤残补助金等各项费用共计89732.29元；（合计94147.54）3、请求被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：沙晓保于2015年1月与楚江公司签订劳动合同，合同期限为2015年1月16日至2018年1月16日。沙晓保在工作中不慎划伤造成右侧腕屈肌腱断裂，随即送往医院治疗，共住院治疗14天。住院期间，楚江公司未派人对沙晓保进行护理，也未支付相关护理费用。2015年11月9日芜湖经济技术开发区人力资源和社会保障局认定沙晓保工伤。后经芜湖市劳动能力等级鉴定委员会鉴定沙晓保劳动功能障碍达不到伤残等级。2016年7月13日，沙晓保以楚江公司未足额支付停工留薪工资为由主动辞职。沙晓保受伤前六个月的平均月工资为2963元。楚江公司于2015年3月至2016年7月为沙晓保办理了社保登记并缴纳了工伤保险等相关社保费用，楚江公司在沙晓保受伤后支付停工留薪期间工资4510元。一审法院认为，本案的争议焦点在于：1、楚江公司是否需要支付沙晓保经济补偿金、�工留薪工资；2、楚江公司是否应当给付沙晓保医疗费、护理费、伤残补助金等各项费用。关于争议焦点1：沙晓保受伤后在芜湖市手足医院住院7天，在弋矶山医院住院7天，共计住院14天，在沙晓保受伤治疗期间楚江公司支付了4510元的工资。庭审中沙晓保并未向本院举证证明其停工留薪期间的具体时间，且经芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定沙晓保无伤残等级，沙晓保亦未对停工留薪期间的期限申请鉴定，而基于本案案情，沙晓保应休息多长时间方能具有正常工作能力之证明责任在沙晓保,沙晓保并无证据证明楚江公司未及时足额支付停工留薪期间的工资，应承担举证不能的法律责任，故沙晓保诉请楚江公司支付经济补偿金、停工留薪期间的工资于法无据，本院不予支持。关于争议焦点2：沙晓保2015年11月9日被认定为工伤，2016年3月7日经芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定无伤残等级，且楚江公司已为沙晓保缴纳了工伤保险，即使构成伤残等级，其一次伤残补助金、医疗费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费楚江公司并无直接支付的义务，故沙晓保诉请楚江公司支付一次性伤残补助金、医疗费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费于法无据，本院不予支持。至于住院期间的护理费，参照《安徽省实施办法》第二十九条，楚江公司应支付1710.3元（4381.5元*80%/30天*7天+4781元*80%/30天*7天）。据此，该院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照《安徽省实施办法》�二十九条之规定判决：一、安徽楚江科技新材料股份有限公司于本判决书生效之日起十日内给付沙晓保住院期间护理费1710.3元；二、驳回沙晓保其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由沙晓保负担。本院二审期间当事人均未提交新的证据材料。经审理询问各方当事人并查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据查明的事实，现针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查分析认定如下：一、关于劳动能力鉴定意见的采信及工伤伤残待遇问题。根据《工伤保险条例》第二十六条规定，“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”，本案沙晓保工伤后的劳动能力鉴定由芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定不构成伤残，如对本鉴定给论不服，沙晓保可以在收到鉴定意见之日起15日内向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。安徽省劳动能力鉴定委员会作出的鉴定给论为最终结论。然而，沙晓保并未按要求向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，而自行去社会鉴定机构进行鉴定，违反上述处理工伤劳动能力鉴定的正当程序，故本院不予支持。一审法院采信芜湖市劳动能力鉴定结论与法有据。由于芜湖市劳动能力鉴定结论认定沙晓保达不到伤残等级，故不能享受工伤伤残待遇。一审法院未予支持并无不妥。二、关于经济补偿金问题。由于沙晓保主动解除与楚江公司之间的劳动合同，其虽主张在用人单位强迫其劳动并没有足额发放停工留薪期工资情形下主动离职，但未提供用人单位强迫其劳动的证据，且停工留薪期工资为工伤待遇，并非正常劳动的工资所得，故主张用人单位支付解除劳动合同后的经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。三、关于停工留薪期问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，第二款规定，“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”，由此可知，停工留薪期应为职工受伤后接受工伤医疗及恢复的合理期限，只有超过12个月需要延长期限的才需由市级劳动能力鉴定委员会确认，故一审以沙晓保停工留薪期未经鉴定确认不予支持显然不妥，应予纠正。现根据沙晓保实际受伤为右前臂尺侧腕屈肌腱断裂两次住院治疗情况，参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》酌定为三个月较为合理。因沙晓保受伤前六个月的平均月工资为2963元，楚江公司在沙晓保受伤后支付停工留薪期间工资为4510元，故楚江公司还应支付沙晓保停工留薪期工资为4379元（2963元*3-4510元）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、第�百七十五之规定，判决如下：一、维持芜湖经济技术开发区人民法院（2016）皖0291民初4496号民事判决第一项，即：安徽楚江科技新材料股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付沙晓保住院期间护理费1710.3元；二、变更芜湖经济技术开发区人民法院（2016）皖0291民初4496号民事判决第二项为：安徽楚江科技新材料股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付沙晓保停工留薪期工资4379元；三、驳回沙晓保其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期限间的债务利息。一审案件受理费减半收取为5元，由沙晓保负担；二审案件受理费10元，由安徽楚江科技新材料股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇一七年十二月七日书记员  薛靓靓附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问�事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。