湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘04民终772号上诉人（原审原告）：刘开红。委托诉讼代理人：周建华。被上诉人（原审被告）：湖南金拓天油茶科技开发有限公司。法定代表人：周海云，该公司董事长。上诉人刘开红因与被上诉人湖南金拓天油茶科技开发有限公司（以下简称金拓天公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民三初字第390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月12日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月30日公开开庭进行了审理。上诉人刘开红的委托代理人周建华到庭参加诉讼。被上诉人金拓天公司经本院传票传唤，无正当理由不到庭，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原审查明，2008年4月28日，原告刘开红与被告金拓天公司签订书面劳动合同，约定双方：1、劳动合同期限自2008年4月8日至2011年4月7日；2、甲方（即被告）安排乙方（即原告）在株洲从事业务岗位工作；3、工作时间为综合计算工时工作制，平均每周工作时间不超过40小时，每天工作时间不超过8小时；4、初始劳动报酬为650元/月。2011年4月8日，双方在原劳动合同基础上续订了劳动合同，劳动合同期限至20014年4月7日止。续订劳动合同到到期后，双方未再续签书面劳动合同，但原告继续在被告公司工作，由被告继续向原告支付工资，但自2014年3月起，被告开始拖欠原告的工资+绩效工资，至2014年12月止，累计拖欠原告30601.47元，其中2014年9月份的工资采取以油抵账的方式核销了4122.07元，实欠原告工资26479.4元。被告自2011年10月1日起为原告向耒阳市社会劳动保险局交纳养老保险。2015年3月起，被告未再安排原告上班，也未向原告支付工资，未以口头或书面形式通知解除与原告的劳动关系。2015年8月1日，原告等7人为本案请求事项向耒阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会以原告未按规定补交立案材料为由，于8月3日向原告等7人发出不予受理通知书，决定不予受理原告的仲裁申请。原告不服，遂该院提起诉讼，请求：1、支付原告2014年3月至2015年2月份的工资50000元；2、支付原告实际发生的通讯、出差费用8710元；3、支付原告个人往来帐上余额2832元；4、支付2013年度30%绩效8000元；5、为原告补缴自2012年9月以来的社会保险，若不能补缴，则由被告补偿原告60000元；6、支付未签订书面劳动合同期间2014年4月至2015年2月的双倍工资40000元；7、支付解除劳动关系的经济补偿金35000元；8、本案诉讼费由被告承担。原审认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。该案中，原告与被告签订的书面劳动合同约定的劳动期限虽已到期，但被告之后仍维持对原告的用工，并向原告支付工资。被告出具的欠薪统计表证实了被告尚拖欠原告2014年3月至12月的工资26479.4元，经原告催讨，没有支付，违反了法律规定，原告要求被告支付拖欠的2014年3月至2015年2月的工资50000元中的26479.4元，符合法律规定，予以支持；过高部分因原告未提供证据证实，不予支持。原告请求支付的出差费、通讯费、往来账上余额、2013年度30%绩效工资，因未提供证据证实，不予支持。被告并未以口头或书面方式通知解除与原告存在的劳动关系，原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金，不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足的，社会保险费征收机构可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定。因此，原告要求被告缴纳、补缴养老保险费的诉讼请求属于行政机关的行政职能范围，不属于人民法院审理劳动争议案件的受理范围，该案不作裁判。原告在2011年4月合同到期后，被告未再与原告签订书面劳动合同，仍维持与原告的事实劳动关系，因此，应视为双方已订立了无固定期限劳动合同，原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资，不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第三款、第三十条第一款、《最高人民法院》第二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告湖南金拓天油茶科技开发有限公司支付原告刘开红工资26479.4元，限本判决发生法律效力之日起十天内付清；二、驳回原告刘开红的其他诉讼请求及仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费予以免交。宣判后，上诉人刘开红不服原审判决，向本院提起上诉称，刘开红已提供证据证明金拓天公司欠发其出差费、通讯费、往来帐上余额、2013年30%绩效工资，原审法院以其未提供证据证明与事实不符；另原审法院以被上诉人金拓天公司并未以口头或书面方式通知解除与上诉人刘开红存在劳动关系，上诉人刘开红要求被上诉人金拓天公司支付解除劳动合同的经济补偿金，原审不予支持不当，请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人刘开红的上诉请求，支付各项费用204542元，并由被上诉人金拓天公司承担二审诉讼费用。被上诉人金拓天公司未予答辩。在本院指定的证据交换期间，上诉人刘开红与被上诉人金拓天公司均未向本院提交新的证据。经审理查明，原审查明的基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明;当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案上诉人刘开红未提供被上诉人金拓天公司应支付其个人往来帐上余额、出差费、通讯费的相关票据证明其主张；庭审时虽称被上诉人金拓天公司财务告知其有绩效工资，但也未提供证据证明，并称对于所主张的绩效工资数额也是自己估算的，故上诉人刘开红要求被上诉人金拓天公司支付个人往来帐上余额、出差费、通讯费、2013年30%的绩效工资没有确实充分的证据证明，应当承担举证不能的法律后果。被上诉人金拓天公司自2014年3月起拖欠上诉人刘开红工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，上诉人刘开红有权解除与被上诉人金拓天公司的劳动关系，并要求被上诉人金拓天公司支付经济补偿金。根据上诉人刘开红的每月工资由基本工资加绩效工资组成，基本工资每月为1400元及被上诉人金拓天公司出具的欠薪统计表记载上诉人工资的情况，2014年3月至2015年2月刘开红的平均工资计算，被上诉人金拓天公司应支付上诉人刘开红经济补偿金为24818.5元[（1400元+2672.29元+1400元+2217.60元+2967.4元+3544.58元+1400元+2240元+2967.4元+2967.40元+672元+2834.07元+1288元+2897.83元+2520元+4357.48元+1400元+1400元+1400元）÷12×7]，故上诉人刘开红提出被上诉人金拓天公司应支付其经济补偿金24818.5元符合法律规定，对于其提出超出该数额的部分，本院不予支持。综上，原审判决虽认定事实清楚，但适用法律部分错误，不支持上诉人刘开红的经济补偿金不当，应予以改判。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条第（一）款、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、维持湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民三初字第390号民事判决第一项；二、撤销湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民三初字第390号民事判决第二项；三、被上诉人湖南金拓天油茶科技开发有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付上诉人刘开红经济补偿金24818.5元；四、驳回上诉人刘开红的其他诉讼请求及仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审受理费免收。本判决为终审判决。审判长  黄志英审判员  严 君审判员  谭丽平二〇一六年九月七日书记员  王 露