浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍诸刑初字第1147号
公诉机关诸暨市人民检察院。
被告人陈某，农民。因本案于2015年1月13日被诸暨市公安局取保候审，同年1月23日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人吴成涛，浙江振邦律师事务所律师。
被告人孙某，司机。因本案于2015年1月23日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月12日变更为取保候审。
辩护人赵子文，浙江振邦律师事务所律师。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2015）1087号起诉书指控被告人陈某、孙某犯非法经营罪，于2015年9月14日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员杨烈出庭支持公诉，被告人陈某、孙某及辩护人吴成涛、赵子文到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控：
1.2014年以来，被告人陈某在无烟草经营许可证的情况下，从义乌、诸暨等地无证低价收购各类香烟，并在本市加价销售，从中非法获利。2015年1月12日10时许，被告人陈某在搬运收购的香烟时被诸暨市烟草专卖局当场查获，并依法扣押利群等共计8个品牌206.7条香烟，合计价值人民币64477.17元。
2.2015年1月22日，经被告人陈某联系，被告人孙某携带大前门等共5个品牌17条香烟，到杭州市滨江区销售给葛某，销售价款合计人民币8553元。同时，又从葛某处购进3个品牌650条香烟（其中有100条软牡丹香烟），价款合计人民币26500元。当日12时5分许，被告人孙某驾车携带进购的香烟至诸永高速诸暨东出口处时，被诸暨市烟草专卖局当场查获，香烟均已被依法扣押。
3.2015年1月22日下午，诸暨市烟草专卖局在本市暨阳街道江东新村29幢一单元302室被告人孙某住处依法查获芙蓉王7个品牌共109条香烟，合计价值人民币45417.18元；在本市暨阳街道江东新村31幢一单元101室被告人陈某住处依法查获中华等香烟197条，合计价值人民币71747.18元。
经浙江省烟草质量监督监测站鉴定：上述被扣押的香烟除100条牡丹（软）系假冒注册商标且伪劣卷烟外，其余均系真品。
为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提交相应证据。认为被告人陈某、孙某以营利为目的，未取得烟草专卖许可证，经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，均应当以非法经营罪追究刑事责任，部分系共同犯罪。提请本院对二被告人分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款之规定处罚。
被告人陈某、孙某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，均请求从轻处罚。
辩护人吴成涛提出辩护意见：对公诉机关指控被告人陈某犯非法经营罪无异议。但认为：1.被告人陈某犯罪的主观恶性不大，被告人因家里经济比较困难，才萌发了作香烟生意的想法来贴补家里。2.被告人陈某犯罪情节不恶劣，后果并不严重。3.案发前被告人陈某没有任何犯罪行为和违法行为，系初犯、偶犯，一贯表现较好。4.被告人陈某能如实供述所有犯罪事实，并表示愿意痛改前非，认罪悔罪表示较好。5.被告人的身体状况不好，一直患有疾病。综上，请求法庭对被告人陈某从轻处罚。
辩护人赵子文提出辩护意见：对公诉机关指控的事实及罪名无异议。但认为：1.被告人孙某没有犯罪前科，系初犯、偶犯，这次犯罪系其法律意识淡薄造成。2.本案对社会造成的危害性较小。3.被告人认罪悔罪态度较好，能如实供述犯罪事实。综上，请求法庭对被告人孙某量刑时考虑以上辩护意见，对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
1.2014年以来，被告人陈某在无烟草经营许可证的情况下，从义乌、诸暨等地无证低价收购各类香烟，并在诸暨市加价销售，从中非法获利。2015年1月12日10时许，被告人陈某在诸暨市暨阳街道江东新村31幢1单元楼下搬运收购的香烟时，被诸暨市烟草专卖局当场查获，并依法扣押利群（软红长嘴）30条、利群（长嘴英文）21条、红双喜（软）南洋25条、中华（硬）50条、中华（软）28条、555（弘博）10.7条、555（弘）17条、555（金）越版25条，共计8个品牌206.7条香烟。经浙江省烟草专卖局鉴定，上述被扣押的香烟合计价值人民币64477.17元。经浙江省烟草质量监督监测站鉴定：上述被扣押的香烟均系真品。
该事实由侦查机关依照法定程序收集并经公诉人当庭宣读、出示后经法庭质证、认证的证人唐某、方某的证言、诸暨市烟草专卖局移送资料、现场勘验检查笔录、现场照片、证据保存通知书、浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告、浙江省涉案烟草专卖品价格证明、被告人陈某的供述和辩解等证据所证实。
2.2015年1月22日，经被告人陈某联系，被告人孙某驾驶浙D×××××奇瑞牌轿车，携带大前门（软）6条、黄鹤楼（硬1916）3条、白沙（和天下）2条、利群（休闲）5条、云烟（大重九）1条，共5个品牌17条香烟，到杭州市滨江区销售给葛某，销售价款合计人民币8553元。同时，又从葛某处进购红双喜500条、利群（长嘴英文）50条、牡丹（软）100条，共3个品牌650条香烟，进购价款合计人民币26500元。当日12时5分许，被告人孙某驾车携带进购的香烟至诸永高速诸暨东出口处时，被诸暨市烟草专卖局当场查获，香烟均已被依法扣押。经浙江省烟草质量监督监测站鉴定：上述被扣押的香烟除100条牡丹（软）系假冒注册商标且伪劣卷烟外，其余均系真品。
该事实由侦查机关依照法定程序收集并经公诉人当庭宣读、出示后经法庭质证、认证的证人葛某的证言、诸暨市烟草专卖局移送资料、现场勘验检查笔录、现场照片、证据保存通知书、浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告、销货清单、被告人陈某、孙某的供述和辩解等证据所证实。
3.2015年1月22日下午，诸暨市烟草专卖局在诸暨市暨阳街道江东新村29幢一单元302室被告人孙某住处依法查获芙蓉王（硬）15条、阿诗玛（金）20条、555（弘）3条、555（弘博）12条、555（金）越版14条、中华（软）25条、利群（休闲）20条，在诸暨市暨阳街道江东新村31幢一单元101室被告人陈某住处依法查获中华（软）25条、中华（硬）24条，合计8个品牌148条香烟。上述香烟由被告人陈某从义乌等地进购，用于在诸暨市加价销售，现均已被依法扣押。经浙江省烟草专卖局鉴定，上述被扣押的香烟合计价值人民币71747.18元，其中在被告人孙某住处查获的7个品牌共109条香烟合计价值人民币45417.18元。经浙江省烟草质量监督监测站鉴定：上述被扣押的香烟均系真品。
该事实由侦查机关依照法定程序收集并经公诉人当庭宣读、出示后经法庭质证、认证的诸暨市烟草专卖局移送资料、现场勘验检查笔录、现场照片、证据保存通知书、浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告、浙江省涉案烟草专卖品价格证明、被告人陈某、孙某的供述和辩解等证据所证实。
此外，尚有侦查机关依照法定程序收集并经公诉人当庭宣读、出示后经法庭质证、认证的户籍证明、抓获经过、诸暨市烟草专卖局证明、案件移送意见书等证据在案佐证。
本院认为，被告人陈某、孙某以营利为目的，未取得烟草专卖许可证，经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，部分系共同犯罪，依法应分别追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人陈某、孙某认罪态度较好，本院予以从轻处罚。根据被告人孙某的犯罪情节和悔罪表现，依法适用缓刑。两辩护人提出的辩护意见，本院酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年一月二十三日起至二0一五年十二月二十二日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人孙某犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）；
三、扣押在案的卷烟予以没收，并由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张小涛
人民陪审员 石莎娜
人民陪审员 朱赛飞
二〇一五年十一月五日
书 记 员 应 华
附页
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产；
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。