北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京02民终10463号
上诉人（原审互为原、被告）：北京世纪联华清城超市有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇兴华大街清澄名苑27号楼地下一层至地上三层。
法定代表人：蒋晓飞，总经理。
委托诉讼代理人：周素芬，女，该公司人事课长。
委托诉讼代理人：马靖宇，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。
被上诉人（原审互为原、被告）：张爱芹，女，1970年6月20日出生。
上诉人北京世纪联华清城超市有限公司（以下简称世纪联华公司）因与被上诉人张爱芹劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
世纪联华公司上诉请求：请求改判我公司无需支付张爱芹违法解除劳动关系赔偿金。事实与理由：我公司提交的证据能够充分证明张爱芹连续多日旷工，严重违反公司规章制度，阻挠公司正常经营活动，且在公司多次催告后仍拒绝服从公司安排，继续违反公司规章制度，违纪事实清楚。一审法院认定我公司解除与张爱芹的劳动关系违法，属认定基本事实错误。一审法院对违法解除劳动关系赔偿金的计算标准不符合法律规定。
张爱芹辩称：我同意一审判决。
世纪联华公司向一审法院起诉请求：1.我公司无需向张爱芹支付违法解除劳动关系赔偿金88000元；2.我公司无需向张爱芹支付2016年度未休年休假工资2206.90元；3.我公司无需向张爱芹支付2005年12月至2009年3月期间未缴纳养老保险的补偿金4518.35元及未缴纳失业保险的一次性生活费2874元；4.我公司无需向张爱芹出具解除劳动合同证明。
张爱芹向一审法院起诉请求：1.确认世纪联华公司与我自2005年12月5日至2016年8月23日期间存在劳动关系；2.世纪联华公司支付我违法解除劳动合同经济赔偿金88000元；3.世纪联华公司支付我2016年8月1日至2016年8月23日期间工资3126.40元；4.世纪联华公司支付我2016年度7天未休带薪年休假工资6344.80元；5.世纪联华公司支付我2005年12月5日至2016年8月23日期间的延时加班工资106950元、休息日加班工资237241.40元；6.世纪联华公司支付我2005年12月至2016年8月期间的高温津贴4500元；7.世纪联华公司支付我2005年12月至2009年3月期间未缴纳养老保险的补偿金11666.70元及未缴纳失业保险的一次性生活补助金6666.70元；8.世纪联华公司为我出具解除劳动合同的证明。
一审法院认定事实：张爱芹系北京市农业户口人员。2005年12月5日，张爱芹入职世纪联华公司，岗位为非食处领班。世纪联华公司没有为张爱芹缴纳2005年12月至2009年3月的养老保险和失业保险。2011年12月26日，世纪联华公司与张爱芹签订了无固定期限劳动合同，该合同第四条第（一）项约定张爱芹为综合计算工时工作制员工。2016年7月16日，世纪联华公司进行闭店盘点、升级改造。2016年10月18日，世纪联华公司重新开张营业。
2016年9月30日，张爱芹向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）申请仲裁，要求：1.确认其与世纪联华公司自2005年12月5日至2016年8月23日期间存在劳动关系；2.世纪联华公司支付违法解除劳动关系赔偿金88000元；3.世纪联华公司支付2016年8月工资3126.40元；4.世纪联华公司支付2016年度未休年休假工资6344.80元；5.世纪联华公司支付2005年12月至2016年8月期间延时加班工资106950元、休息日加班工资237241.40元；6.世纪联华公司支付2005年12月至2016年8月期间高温补贴4500元；7.世纪联华公司支付张爱芹2005年12月至2009年3月期间未缴纳养老保险的补偿金11666.70元及未缴纳失业保险的一次性生活补助金6666.70元；8.世纪联华公司为张爱芹出具解除劳动合同的证明。2016年11月30日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2016]第4886号裁决书，裁决：一、张爱芹与世纪联华公司自2005年12月5日至2016年8月21日期间存在劳动关系；二、世纪联华公司向张爱芹支付违法解除劳动关系赔偿金88000元；三、世纪联华公司向张爱芹支付2016年度未休年休假工资2206.90元；四、世纪联华公司支付张爱芹2005年12月至2009年3月期间未缴纳养老保险的补偿金4518.35元及未缴纳失业保险一次性生活费2874元；五、世纪联华公司向张爱芹出具解除劳动合同证明；六、驳回张爱芹的其他仲裁请求。世纪联华公司同意该裁决第一、五、六项，不同意其他项，诉至一审法院；张爱芹同意该裁决的第二项，不同意其他项，诉至一审法院。对于上述事实，双方均没有争议，予以确认。
对于有争议的证据和事实，认定如下：世纪联华公司主张自2016年7月16日开始，因部分员工阻止第三方盘点工作，赶走第三方盘点人员，干扰了公司的正常工作安排，严重影响了公司的正常经营；张爱芹持续旷工、聚众闹事，妨碍公司正常运营，经公司催告后屡教不改，故其公司于2016年8月21日与张爱芹解除劳动关系。张爱芹对此不认可，主张其不存在旷工行为，2016年7月16日至2016年8月23日期间其正常到岗出勤，但世纪联华公司拒不提供工作场所和工作条件，世纪联华公司与其解除劳动关系违法。
世纪联华公司为证明其公司已向张爱芹支付工资，提交了工资明细（2014年8月至2016年8月）。其中，工资明细载明：工号34004632，姓名张爱芹，2016年8月基本项2650元，年假补发1097元，旷工0天，……入离职扣款855元，应发工资2892元，公积金361元，养老金240.4元，医疗金85.04元，失业金0元，大病保险3元，福利扣款689.44元，实发工资2202.56元。张爱芹对2015年8月至2016年7月工资明细的真实性认可，认可已收到了2016年8月的工资，但对工资构成和证明目的不认可。
世纪联华公司为证明张爱芹旷工，2016年7月16日之后一直没有张爱芹的指纹打卡记录，提交了2016年3月1日至2016年7月16日期间考勤打卡记录。张爱芹对该证据不认可，称这是世纪联华公司自行制作的，2016年7月16日之前是指纹打卡考勤，2016年7月16日之后是手写考勤。
世纪联华公司为证明员工手册经过职工代表大会通过，并且已经向张爱芹告知，提交了2008年版员工手册、员工手册签认书、职工代表审议通过员工手册情况报告。张爱芹对员工手册签认书上的签字认可，但对所载内容不认可；对2008年版员工手册、职工代表审议通过员工手册情况报告不认可，称世纪联华公司没有向其送达或者公示过员工手册，员工手册应当符合法律规定，依照民主程序制定并予以公示，内容应当合法，并且从形式上看系案外人制定，与本案无关。
世纪联华公司为证明其公司多次向张爱芹释明公司政策并催促张爱芹按照公司规定上班，履行劳动合同义务，提交了告知书（2016年7月16日、2016年7月18日、2016年8月8日、2016年8月18日）。张爱芹对该证据不认可，称这是世纪联华公司自行制作的，其没有收到也没有见到告知书。
世纪联华公司为证明解除劳动合同通知已经过工会备案，提交了解除劳动合同通知、开除员工名单。张爱芹对该证据不认可，称这是世纪联华公司自行制作的。
世纪联华公司为证明2016年8月18日的告知书已经向张爱芹送达，张爱芹参与聚众闹事、无正常理由旷工，提交了录音（2016年8月21日）、录像（2016年7月16日、7月17日、7月22日、7月23日、8月1日）、短信记录打印件。世纪联华公司称2016年7月16日录的是部分员工赶走第三方盘点人员，2016年7月17日、7月22日和7月23日录的是员工出现在卖场内将门封闭，阻挠公司正常运营，2016年8月1日录的是所有闹事人员在广场开会。张爱芹对该组证据不认可，称世纪联华公司未提交原始载体和原始文件，并且提供的证据材料存在不连续、模糊不清等情形，不能证明其存在旷工、罢工闹事及违反规章制度等行为。
世纪联华公司为证明其公司已支付张爱芹未休年休假工资1097元，张爱芹已休2016年年休假3天，提交了年休假单复印件及考勤表（2014年7月至2016年6月），年休假单复印件上载明“姓名张爱芹，该员工尚结存2016年度80小时年休假未休，安排休假时间2016年4月11日至2016年4月13日”。张爱芹对年休假复印件不认可，对该考勤表上本人签字的真实性认可，但对证明目的不认可，称其实际没有休。
张爱芹为证明世纪联华公司违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同赔偿金，提交了解除劳动合同通知书，其上载明：“鉴于你连日来的错误行为，已经严重违反公司规章制度和劳动纪律，根据《员工手册》第三章第十四条之6.5的规定，属于‘违反公司规章制度，屡教不改’，……自你收到本通知书（无法送达或者拒收的情况亦视为已经收到）之日起，公司与你之间的《劳动合同》即告解除。”世纪联华公司对该证据的真实性认可，但对证明目的不认可，称其公司不存在违法解除劳动合同的情形。
张爱芹为证明世纪联华公司给其支付过2015年6月至9月每月100元高温津贴，提交了高温补贴人员名单。世纪联华公司对该证据真实性认可，对证明目的不认可。
一审法院认为，世纪联华公司认可张爱芹于2005年12月5日入职，予以确认；世纪联华公司未举证证明向张爱芹送达解除劳动合同通知书的时间，故对张爱芹要求确认其与世纪联华公司自2005年12月5日至2016年8月23日期间存在劳动关系的诉讼请求予以支持。
世纪联华公司同意仲裁裁决第五项，故对张爱芹要求世纪联华公司向其出具解除劳动合同证明的诉讼请求予以支持。
世纪联华公司主张张爱芹持续旷工、聚众闹事，妨碍公司正常运营，经公司催告后屡教不改，故其公司与张爱芹解除劳动合同，但世纪联华公司提交的证据仅能证明部分员工存在阻止第三方盘点工作，赶走盘点人员，将卖场大门封闭，阻挠公司正常运营的情形，无法证明张爱芹参与此事，亦无法证明张爱芹存在持续旷工、聚众闹事、屡教不改的情形。世纪联华公司以张爱芹“违反公司规章制度，屡教不改”的理由与其解除劳动关系，但未指出张爱芹存在“违反公司规章制度”的具体行为。综上，世纪联华公司与张爱芹解除劳动关系，依据不足，属于违法解除，应当支付违法解除劳动关系赔偿金。对世纪联华公司要求无需向张爱芹支付违法解除劳动关系赔偿金的请求不予支持。
世纪联华公司主张其公司已安排张爱芹休了2016年年休假3天，其公司已支付张爱芹未休年休假工资1097元，并提交考勤汇总表予以佐证。张爱芹对该证据上本人签字认可，但主张其实际没有休。对此，张爱芹未提交证据佐证，故对世纪联华公司的该项主张予以采信，故世纪联华公司无需支付张爱芹2016年度未休年休假工资2206.90元。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。张爱芹未举证证明延时加班事实，故对于要求世纪联华公司支付其2005年12月5日至2016年8月23日期间的延时加班工资的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。张爱芹与世纪联华公司约定张爱芹所从事岗位实行综合计算工时工作制，且已经审批，故张爱芹要求世纪联华公司支付其2005年12月5日至2016年8月23日休息日加班工资的诉讼请求，没有依据，不予支持。
世纪联华公司已向张爱芹支付2016年8月工资，故张爱芹要求世纪联华公司支付其2016年8月工资的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。张爱芹要求世纪联华公司支付其2005年12月至2016年8月期间高温津贴的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。
张爱芹系北京市农业户口人员，世纪联华公司没有为其缴纳2005年12月至2009年3月期间养老保险及失业保险，对世纪联华公司要求无需支付张爱芹上述期间未缴纳养老保险的补偿金及未缴纳失业保险的一次性生活补助费的诉讼请求不予支持，对张爱芹要求世纪联华公司支付其上述期间未缴纳养老保险的补偿金及未缴纳失业保险的一次性生活补助费的诉讼请求予以支持。
判决：一、张爱芹与北京世纪联华清城超市有限公司自2005年12月5日至2016年8月23日期间存在劳动关系；二、北京世纪联华清城超市有限公司于判决生效之日起10日内向张爱芹出具解除劳动合同证明；三、北京世纪联华清城超市有限公司于判决生效之日起10日内支付张爱芹违法解除劳动关系赔偿金71820.10元；四、北京世纪联华清城超市有限公司于判决生效之日起10日内支付张爱芹2005年12月至2009年3月期间未缴纳养老保险的补偿金5979.60元及未缴纳失业保险的一次性生活补助费1194元；五、北京世纪联华清城超市有限公司无需支付张爱芹2016年度未休年休假工资2206.90元；六、驳回北京世纪联华清城超市有限公司的其他诉讼请求；七、驳回张爱芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，世纪联华公司提交北京通达首诚司法鉴定所京通首[2017]声像鉴字第211号司法鉴定意见书，称其公司对提交的短信及微信内容进行了司法鉴定，证明张爱芹等人多次罢工事实是客观存在的，公司多次通过短信、张贴公告的形式要求员工来上班，张爱芹等人以索要赔偿为目的，在2016年7月16日至8月20日期间未提供任何劳动和服务。张爱芹称该证据不属于新证据，不认可上述短信、微信的真实性及证明目的，世纪联华公司应提供通讯公司的相关证明，公司应提供张爱芹实际接收短信的相关证据；微信记录是在手机收藏夹中以截图的方式保存，并不是原件。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，世纪联华公司主张张爱芹持续旷工、聚众闹事，经公司催告后屡教不改，遂以其“违反公司规章制度，屡教不改”为由作出《解除劳动合同通知书》，但世纪联华公司于一审中提交的证据无法充分证明张爱芹存在上述情形，其于二审中提交的司法鉴定意见书亦不足以充分证明其上述主张。故一审法院认定世纪联华公司违法解除与张爱芹的劳动关系，并依法核定其应支付的违法解除劳动关系赔偿金，并无不当。综上所述，世纪联华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由北京世纪联华清城超市有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 猛
审 判 员 张 洁
审 判 员 史 伟
审 判 员 庞 妍
审 判 员 卜晓飞
二〇一七年十一月二十四日
法官助理 董和平
法官助理 张玉贤
书 记 员 杜文琳
-10-
-9-