江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第01641号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市五一路399号。
负责人马勇，该公司总经理。
委托代理人沈芳，江苏瑞慈律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马桂芝。
委托代理人石静丰，江苏圣典（南通）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王海兵。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安南通公司）因与被上诉人马桂芝、王海兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2015）通仁民初字第0025号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2014年10月6日10时30分，王海兵驾驶苏F×××××重型普通货车由北向南行驶至苏2**线59KM＋450M处，南通市通州区兴仁镇铁路桥下右转弯向西时，该车右侧后部与由北向南的马桂芝驾驶的电动自行车的左侧发生碰撞，造成双方车辆不同程度损坏，马桂芝受伤的道路交通事故。2014年10月7日，南通市通州区公安局交通巡逻警察大队出具第0042302号道路交通事故认定书（简易程序），认定王海兵驾驶机动车在路口转弯时未让直行车辆优先通行，是事故发生的直接原因，应当承担事故的全部责任，马桂芝不承担事故责任。
马桂芝受伤后即被送往南通大学附属医院治疗，并于当日住院，同年10月31日出院。其伤情经诊断为：左胫腓骨开放性骨折、肺炎、肺气肿。事故发生后，王海兵、平安南通公司分别为马桂芝垫付医疗费5万元、1万元。
2014年11月10日，南通市假肢修配站对马桂芝的假肢安装费用出具了通假肢鉴（2014）34号文件，认定，1、普通适用型骨骼式左大腿假肢一具，接受腔采用丙烯酸树脂材料抽真空成型，患者年纪偏大需降低运动等级，为××患者行走时的稳定性，使用静踝脚板，承重自锁气压膝关节。装配价格为38000元。2、假肢每四年更换一次。3、初次安装因生理萎缩需更换接受腔一次，价格为3800元。4、假肢每年维修费约为安装价格的7%。5、安装食宿费用，70元每人每天，大约30天（需陪护一人）。
2014年11月15日，南通三院司法鉴定所出具通三司法鉴定所（2014）临鉴字第3382号司法鉴定意见书，认定：1、马桂芝因交通事故致左胫腓骨开放性骨折，其左大腿髂前上棘以下31cm以远缺失评定为交通事故五级伤残；2、马桂芝需护理期限90日（2人护理30日，1人护理60日），营养60日。
原审另查明，事故车辆苏F×××××重型普通货车在平安南通公司投保交强险及限额为50万元的商业第三者责任险（含不计免赔条款），本起事故发生在保险责任期间内。
原审又查明，马桂芝因本起事故造成损失，审核如下：1、医疗费159101.39元。根据马桂芝提交的南通市通州区人民医院医疗费票据，南通大学附属医院门诊病历、用药清单、医疗费票据、出院记录、病情证明书，南通市肿瘤医院医疗费票据，马桂芝的医疗费总额为159101.39元。马桂芝因交通事故致左胫腓骨开放性骨折，并行清创＋骨折复位内固定＋VAC覆盖术、扩创＋VSD覆盖术，后因创面情况较差，无保肢可能，行左大腿中下段截肢术。其左下肢毁损严重，且年龄较大，经医生建议，其使用人血白蛋白以增加机体抵抗力，相应的费用应当予以支持。马桂芝住院期间的伙食费278.8元应当予以剔除。救护车费300元，应列入交通费中。2、住院伙食补助费450元，双方均无异议，予以支持。3、营养费600元。马桂芝的营养费按10元／天标准计算，期限参照鉴定意见为60天。4、护理费8400元。马桂芝主张其住院期间由专人护理，要求按照200元／天计算护理费，但马桂芝未能提交相应的护理费票据，故马桂芝的护理费按照本地一般护工标准70元／天计算，期限参照鉴定意见为120人次。5、××赔偿金103038元。马桂芝主张其系非农户口，2001年因征地拆迁，现居住于振兴花园9-201室，其每月均有较为固定的收入。为此，马桂芝提交了职工退休养老证、2014年1月至2015年1月的银行卡养老收入明细1份、南通市中兴街道劳动和社会保障服务所证明1份，南通市公安局中兴派出所户籍信息证明1份予以佐证。原审认为，马桂芝系非农户口，且具有相对稳定的养老收入，其××赔偿金应当参照本省上一年度城镇常住居民可支配收入34346元／年计算5年，并结合其××等级认定60%列入赔偿范围。6、精神损害抚慰金2万元。结合马桂芝年龄及其因事故构成五级伤残，原审酌定2万元。7、交通费600元。结合马桂芝的伤情及就诊次数，酌情认定600元。8、假肢安装费用暂不予支持。马桂芝的假肢安装费用及相关费用尚未实际发生，马桂芝可在实际安装假肢后，再行主张赔偿。9、鉴定费4560元。该项费用列入诉讼费，由双方当事人分担。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护。马桂芝在交通事故中所产生的损失，依法应得到相应赔偿。王海兵驾驶的苏F×××××重型普通货车在平安南通公司投保交强险及限额为50万元的商业第三者责任险（含不计免赔条款），本起事故发生在保险责任期间内。故马桂芝因交通事故造成的损失，应当由平安南通公司在交强险责任限额内优先赔偿。超出交强险责任限额的部分，因王海兵承担事故的全部责任，故应由平安南通公司在商业第三者责任险限额内赔偿。马桂芝因交通事故造成的损失合计292189.39元，扣除平安南通公司已垫付的1万元，余款282189.39元，由平安南通公司在交强险及商业第三者责任险限额内承担。王海兵垫付的5万元，马桂芝应予以返还，为减少当事人讼累，该款从平安南通公司的理赔款中直接支付王海兵。
平安南通公司主张，要求按照10%的比例扣除非医保用药，但未能提交有效的医保范围外用药清单及医保范围内可替代药品清单，故对平安南通公司的该项主张，不予支持。
平安南通公司还主张，事故责任认定书中载明，马桂芝驾驶的电动自行车的左侧与王海兵驾驶的汽车的右后部发生碰撞，说明双方发生碰撞时，王海兵的车辆已经到达，故王海兵仅承担事故的次要责任。原审认为，交警部门根据现场勘查、当事人陈述、检验鉴定等证据分析，认定王海兵承担全部责任，马桂芝不承担事故责任，该事故认定书所作的责任认定符合《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，予以采信并作为划分双方责任及承担赔偿责任的依据。对平安南通公司的该项抗辩，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：一、平安南通公司于判决书发生法律效力之日起10日内一次性给付马桂芝232189.39元，给付王海兵5万元。二、驳回马桂芝的其他诉讼请求。
宣判后，平安南通公司不服，向本院提起上诉称：1.根据保险合同，保险公司赔偿医疗费必须在国家基本医疗保险范围内，原审法院未予剔除非医保用药的费用不当。2.根据交强险条例的约定，诉讼费用不属于保险公司的承担范围。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人马桂芝答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人王海兵答辩称，请求二审法院公正处理。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审中的争议焦点是：1.原审关于非医保用药的处理是否正确。2.平安南通公司是否应承担诉讼费。
关于争议焦点1，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，现因平安南通公司未能举证证明其对投保人履行了提示、说明义务，故应由其承担举证不能的法律后果。退而言之，即使平安南通公司履行了提示、说明义务，但其亦未能提供非医保替代用药及其价格，故对平安南通公司请求剔除非医保用药费用的上诉主张本院不予支持。
关于争议焦点2，《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案中，原审法院对各方当事人所应负担诉讼费的确定符合上述规定，故本院对平安南通公司的该上诉主张亦不予支持。
综上，平安南通公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1884元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
代理审判员 王吉美
代理审判员 吕 敏
二〇一六年一月四日
书 记 员 王邵君