浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0782刑初2158号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人雷康达，男，1992年7月21日出生于河北省晋州市，汉族，初中文化，家住河北省晋州市。因犯合同诈骗罪于2015年7月10日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕，同年11月20日被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元，2016年12月9日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2016年12月9日被浦江县公安局刑事拘留，2017年1月13日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人楼琴，义乌市法律援助中心指派的浙江红太阳律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2017]2137号起诉书指控被告人雷康达犯诈骗罪，于2017年9月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员朱某出庭支持公诉，被告人雷康达及其辩护人楼琴到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控：
1.2015年4月份，被告人雷康达与张某1、马某、苏某等人事先共谋诈骗，由张某1出资，苏某找人租车，租到车后再由张某1出钱收车。2015年4月13日，由苏某通过毛某1、毛某2找到出面租车的客户范某后，让范春至金华市双溪西路635号便捷租车店内，从被害人章某手中骗租得一辆价值人民币95000元的浙Ｇ×××××的黑色本田雅阁轿车，后在马某的介绍下，张某1以人民币20000元左右的价格收下该车，并将车辆开至河北晋州。现该车辆已被被害人章某自行追回。
2.2015年5月份，被告人雷康达与苏某、谷某事先共谋租车后转卖获利。同年5月22日，由被告人雷康达出资租车，后毛某1、毛某2将季某介绍给苏某，苏某等人让季某出面至义乌市旺龙汽车租赁有限公司，后从被害人何某手中骗租得一辆价值人民币70000元的浙Ｇ×××××的黑色本田雅阁轿车。同年5月24日，苏某等人又让季某至义乌诺达汽车租赁服务部，从被害人骆某手中骗租得一辆价值人民币90000元的浙Ｇ×××××的白色起亚K5轿车。后经毛某1联系，将该本田雅阁轿车以29000元卖给他人，将该起亚K5轿车以30000元卖给他人。案发后，浙Ｇ×××××的黑色本田雅阁轿车已追回。
指控认为，被告人雷康达的行为已构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。
被告人雷康达提出，其没有与他人合谋诈骗，也未出资，其行为不构成诈骗罪。
辩护人提出，1、本案应定性为合同诈骗罪；2、指控被告人雷康达犯诈骗罪证据不足；3、即使认定被告人雷康达构成犯罪，也应考虑被告人雷康达能如实供述起亚K5轿车的犯罪事实，在共同犯罪中的从属地位及本案两辆雅阁轿车已追回的情节，对被告人雷康达从轻处罚。
经审理查明：
一、2015年4月份，被告人雷康达与张某1、马某、苏某（均已判决）等人事先共谋诈骗，由张某1出资，苏某找人租车，租到车后再由张某1出钱收车。2015年4月13日，由苏某通过毛某1、毛某2（均已判决）找到出面租车的客户范某后，让范春至金华市双溪西路635号便捷租车店内，从被害人章某手中骗租得一辆价值人民币95000元的浙Ｇ×××××的黑色本田雅阁轿车，后在马某的介绍下，张某1以人民币20000元左右的价格收下该车，并将车辆开至河北晋州。现该车辆已被被害人章某自行追回。
认定上述事实的证据有：
1、被害人章某的陈述及租赁合同、身份证及驾驶证复印件，证明2015年4月13日15时许，范春在其金华市双溪西路635号便捷租车店内租走一辆浙Ｇ×××××黑色雅阁小轿车，次日早上其发现车子定位在苏州，其立刻赶到江苏找车，后发现车子在河北晋州，其又赶到晋州找到车子，发现车牌已经卸掉，其立刻报警，后将车取回。
2、证人谷某的证言，证明其骗租车一共有三次，第一次其参加了，后面两次只是知道。其和雷康达是一个村的，之前雷康达和马某、张某1等人就是做将租车卖掉生意的，雷康达后来和张某1闹翻了。
3、同案犯的供述
(1)同案犯张某1的供述，证明2015年4月，马某告诉其金华这边有车子可以收，是租赁公司的车子，并和雷康达也说过。之后其和雷康达、马某到金华收车，其给马某8500元钱作为租金，由“小苏”（苏某）他们出面租车，后租得一辆起亚智跑越野车和一辆黑色本田雅阁，后以43000元价格收车。买车的时候，马某和范某还签订过汽车抵押协议的，后其开着黑色本田雅阁，雷康达开着起亚智跑回老家了，起亚智跑开到江苏那边的时候被汽车租赁公司的人开回去了，黑色本田雅阁轿车其到河北晋州以后也被租赁公司的人开回去了。
(2)同案犯马某的供述，证明其和张某1合伙做抵押车生意，2015年4月份其和张某1、雷康达到金华，通过“小苏”（苏某）从非正规渠道弄来一辆黑色的雅阁和一辆起亚智跑，由张某1、雷康达收走，后车均被车主取回。
(3)同案犯苏某的供述，证明2015年1月份的时候，其和张某2、毛某1商量从租赁公司租车后卖掉赚钱。2015年3、4月份，其和毛某1及毛某1的表弟毛某2、毛某1的客户范某到金华租车，从河北过来的张某1、雷康达、马某已经在金华等其，张某1出了8500元租金，后其等人在金华市区租到了一辆黑色雅阁车和一辆起亚智跑越野车，并以31500元的价格卖给张某1他们。
(4)同案犯毛某2的供述，证明其知道表哥毛某1在做从租赁公司租车后抵押的生意，2015年4月中旬的时候，其和毛某1、苏某到金华市区租车，先接了一个网上找来的租车客户，那时苏某已经联系三个河北人在等他们租车，之后其这边就带着客户在金华市区租到一辆黑色雅阁轿车和一辆起亚智跑越野车，之后车被河北人收去了。
(5)同案犯毛某1的供述，证明其和苏某、张某2一起找人从租赁公司租车后当黑车转卖赚钱，2015年4月中旬，苏某联系其称有几个收车人在等，要其联系一个客户，后其通过中介找到一个客户，与三个河北过来的收车人接触，由河北人出资租了一辆黑色本田雅阁和一辆起亚智跑越野车，后两辆车由河北人收走。
(6)同案犯范某的供述，证明2015年4、5月份的一天，其在网上找到办小额贷款的人后到金华碰头，到车站有两个年轻人接其，要其出面到租赁公司租车。后其到金华以其身份租了一辆黑色本田雅阁车，签下租赁合同后其拿到了10000元的好处费。因为缺钱，其明知非法仍然帮忙做了。
4、被告人雷康达的供述，证明2015年4月份其和张某1、马某一起到金华，马某是做抵押车生意的，后通过“小苏”弄来一辆黑色本田雅阁轿车和一辆棕色起亚智跑越野车，买车的钱都是张某1出的，随后其开着起亚智跑越野车，张某1开着黑色本田雅阁回老家去了，后两辆车均被车主开回。
5、价格认定结论书，证明涉案GB287Q的黑色本田雅阁轿车价值人民币95000元。
6、身份辨认笔录及照片，证明经苏某、毛某1辨认，被告人雷康达系和马某一起来租车的男子。
二、2015年5月份，被告人雷康达与苏某、谷某事先共谋租车后转卖获利。同年5月22日，由被告人雷康达出资租车，后毛某1、毛某2将季某介绍给苏某，苏某等人让季某出面至义乌市旺龙汽车租赁有限公司，后从被害人何某手中骗租得一辆价值人民币70000元的浙Ｇ×××××的黑色本田雅阁轿车。同年5月24日，苏某等人又让季某至义乌诺达汽车租赁服务部，从被害人骆某手中骗租得一辆价值人民币90000元的浙Ｇ×××××的白色起亚K5轿车。后经毛某1联系，将该本田雅阁轿车以29000元卖给他人，将该起亚K5轿车以30000元卖给他人。案发后，浙Ｇ×××××的黑色本田雅阁轿车已追回。
认定上述事实的证据有：
1、被害人的陈述及相关书证
(1)被害人何某的陈述及租赁合同、身份证及驾驶证复印件，证明2015年5月22日晚，季某至其义乌市旺龙汽车租赁有限公司店内租走一辆本田雅阁浙Ｇ×××××轿车，5月24日其发现GPS信号在江西信州区上线，5月25日中午11点发现GPS信号在广州市从化市下线，季某联系不到，遂报案。
(2)被害人骆某的陈述及租赁合同、身份证及驾驶证复印件，证明其在义乌市下王四区28幢5单元一楼经营义乌诺达汽车租赁服务部。2015年5月24日晚，季某到其店里租走一辆浙Ｇ×××××白色的起亚K5轿车。5月26日14时许，其发现该车其中一个GPS信号在当天早上7时许离线，即联系季某，发现已关机，另一个GPS信号也在当天下午16时许在同一个地方离线，季某一直联系不上。
2、证人证言
(1)证人季某的证言，证明2015年5月份的一天，毛某1把其介绍给苏某，后由苏某联系好，其出面先后在两家店分别租了一辆黑色本田雅阁、一辆起亚K5轿车，后交给苏某。
(2)证人田某的证言，证明其是修车的，其明知道雷康达等人出资找人租车并收买，之后用于出售获利，仍帮忙陪同看车收车。
3、同案犯的供述
(1)同案犯马某的供述，证明2015年2月份，朋友张某1找他一起合伙做“抵押车”生意，张某1说会出钱，其表示同意。2015年4、5月份，其听雷康达说，雷康达和一个朋友收了“小苏”的一辆起亚K5轿车。
(2)同案犯苏某的供述，证明2015年5月20号左右，马某给了雷康达、谷某7500元找其去义乌这边租车，后雷康达出资2000元，让其带季某在义乌租到了一辆黑色本田雅阁轿车，后毛某1将该车通过河北唐山中介卖至广州，卖了29000元，其给了雷康达5400元。之后其和季某、雷康达、谷某四人一起在义乌又租了一辆白色起亚K5轿车，雷康达、谷某开着该车到南京卖得30000元，其没有分到钱。
(3)同案犯毛某2的供述，证明2016年5月份苏某在义乌，其和表哥毛某1应苏某的要求，带了一个客户（季某）到义乌来，苏某和河北人（指雷康达）、河北人的朋友一起带着该客户去租车。其知道租到的车有本田雅阁。
(4)同案犯毛某1的供述，证明其介绍客户（季某）给苏某到义乌租车，并让其表弟毛某2跟着苏某要中介费，后来苏某租到一辆黑色本田雅阁和一辆白色起亚K5轿车，经其联系后某虹维把雅阁卖了20000多元，K5卖了30000元，其分到10000元。
(5)同案犯谷某的供述，证明2015年5月初其和雷康达、马某合作做租车后转卖的生意，由马某联系上下家，其只需出资，等车卖掉赚钱之后其三人平分。其与雷康达合伙出资3万元通过苏某收了一辆奥迪车，该奥迪车经查犯法后其要求退伙并拿回本金，马某和雷康达也同意。后发现马某将奥迪车偷卖，其和雷康达、苏某找马某对质，苏某答应还钱给其和雷康达。回义乌后，有次苏某让其和雷康达去一个洗车店，苏某在洗一辆黑色本田雅阁，因为车子很破，且其和雷没有下家，所以其说不需要车，只要现金。后某虹维把车以两万八九卖给广东那边收车的人，苏某当其面给了雷康达三四千元钱。后某虹维又开了一辆白色K5给其和雷康达，并称下家已找好，其和雷康达将K5开到南京以3万元价格卖掉，雷康达给了其14000元。
4、被告人雷康达的供述，证明“小苏”（苏某）问其要不要一辆K5，其表示要，“小苏”就把一辆白色的起亚K5轿车租来给其和谷某，其和谷某先把该车开回河北，之后又开到南京市区，以30000元价格卖掉，其和谷某平分赃款。
5、身份辨认笔录，证明毛某2、毛某1辨认出被告人雷康达系2016年5月份和苏某一起在义乌租车的河北人。
6、价格鉴定结论书，证明经鉴定，涉案浙Ｇ×××××雅阁轿车价值人民币7万元；浙Ｇ×××××起亚牌轿车价值人民币9万元。
7、移交物品清单、发还清单，证明浙Ｇ×××××黑色广本雅阁汽车已发还被害人何某。
认定本案事实的证据还有：刑事判决书，证明同案犯苏虹维、毛金、毛志勇、马磊因犯诈骗罪均已被浦江县人民法院判刑（其中包含本案的全部犯罪事实）；前科刑事判决书，证明被告人雷康达的前科情况；归案经过及身份证明，证明被告人雷康达的归案经过及身份情况。
上述证据均经当庭举证、质证，证据之间相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人雷康达以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人雷康达在刑罚执行完毕前发现漏罪，依法应当数罪并罚。被告人雷康达与人合伙参与诈骗的事实，有相关同案犯的指认、身份辨认笔录等证据予以证实，被告人雷康达提出未参与诈骗的辩解与本院查明的事实不符，不予采纳。辩护人提出本案应定性为合同诈骗罪与法不符，不予采纳；提出指控被告人雷康达犯诈骗罪证据不足及被告人雷康达有坦白情节，应认定从犯的意见与事实不符，不予采纳；提出本案部分赃车已追回，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十条、第六十九条第一款和第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人雷康达犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币三万元，与前罪所判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月10日起至2021年7月9日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、追缴被告人雷康达违法所得人民币90000元返还被害人骆某，追缴不足部分，由被告人雷康达予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 叶雪花
人民陪审员 金程程
人民陪审员 朱堂辉
二〇一七年十二月十八日
代书 记员 楼云超