山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鲁商终字第67号
上诉人（原审被告）:科信丰大投资担保有限公司。住所地：济南市高新区舜风路***号*号楼。
法定代表人：边章洪，董事长。
委托代理人：魏永振，山东睿扬律师事务所律师。
委托代理人：杨晓晨，山东睿扬律师事务所律师。
�上诉人（原审原告）:山东省能源环境管理中心有限公司。住所地：济南市高新区舜华路*号。
法定代表人：孙红，董事长。
委托代理人：孙守忠，北京市惠诚（济南）律师事务所律师。
原审被告：济南森特医院。住所地：济南市高新区祝甸东首****号。
法定代表人：范恩军，院长。
原审被告：济南森特九华××管理中心。住所地：济南市马鞍山路*号南郊宾馆院内。
法定代表人：范恩军，主任。
上诉人科信丰大投资担保有限公司（以下简称科信公司）与被上诉人山东省能源环境管理中心有限公司（以下简称能源环境公司）、原审被告济南森特医院、原审被告济南森特九华××管理中心（以下简称九华××中心）租赁欠款纠纷一案，不服济南市中级人民法院（2012）济商初字第73号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年4月23日受理后，依法组成合议庭，公开开庭�行了审理。上诉人科信公司委托代理人魏永振、被上诉人能源环境公司委托代理人孙守忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
在原审中，原审原告能源环境公司诉称：2005年10月8日，我公司与济南森特医院签订医疗设备租赁合同,约定我公司为济南森特医院提供部分医疗设备，包括X线机、采超、螺旋CT、全自动生化分析仪、胃肠机、计算机X线影像处理系统等，我公司依约履行了自己的义务。2008年11月6日，我公司与济南森特医院签订协议书，约定截止2008年10月31日济南森特医院欠付款项1636.8万元。定于2009年8月31日之前支付818.4万元及利息102.3万元计920.7万元（现已履行）；2010年3月31日之前支付818.4万元及利息163.68万元计982.08万元。该协议由山东丰大投资担保股份有限公司(以下简称丰大公司)、九华××中心提供连带担保责任。2010年3月31日应支付的款项济南森特医院分别于2011年4月19日偿还100万元、2011年5月31日偿还50万元。我公司也分别于2010年8月18日、2011年6月2日向济南森特医院、九华××中心、科信公司进行催收，截止2012年6月15日济南森特医院仍欠我982.08万元及违约金1662297.6元，合计11483097.6元未予偿付。山东嘉豪集团有限公司于2009年10月20日更名为山东嘉豪物流投资担保有限公司，后又于2011年12月7日更名为能源环境公司。原担保单位丰大公司被科信公司吸收合并。请求判令1、济南森特医院支付设备款982.08万元；2、济南森特医院支付我违约金1662297.60元（违约金计算至2012年6月15日，此后的违约金以本金982.08万元为基数，按日万分之四计算至本判决生效之日止）；3、九华××中心、科信公司对上述款项承担连带责任。
原审被告济南森特医院答辩称：1、2005年10月8日，我院与山东嘉豪集团有限公司签订了医疗设备租赁合同。2008年11�6日我医院及森特××中心与山东嘉豪集团有限公司签订了协议书，双方对医疗设备的租赁以及租赁款的确认及偿还进行过约定。2、我公司对能源环境公司在起诉书所称的诉讼请求数额不予认可。理由是该数额的计算方式与合同约定的计算方式有差异，我公司认为应当按照我公司与山东嘉豪集团有限公司约定的方式计算相关的租赁债权数额及利息。
原审被告九华××中心答辩称：我中心未与能源环境公司签订过相关的担保合同，所以我公司待能源环境公司提交证据后再予以确认。其他答辩意见同济南森特医院的答辩意见一致。
原审被告科信公司答辩称：1、我公司对丰大公司的吸收合并并未完成，丰大公司也未向我公司交割和移交资产，能源环境公司据此要求我公司承担责任没有事实和法律依据。2009年5月27日，丰大公司与济南高新技术产业开发区管理委员会国有资�监督管理委员会办公室订立吸收合并暨增资扩股协议，约定由济南开发区科信担保服务中心吸收合并丰大公司，并增资扩股设立科信公司，并约定2009年6月10日完成资产及业务交割。该协议签订后虽然办理了验资及工商登记等手续，但丰大公司的资产并未交割和移交给科信公司，且丰大公司也未向我披露该担保事项的存在，上述事实通过科信公司的验资报告可以证实。法律之所以规定吸收合并后的新公司应承担被吸收合并企业的债务，是基于新公司对被合并企业的资产承接所作出的。我并未承接丰大公司的资产，却被要求承担其债务，显然没有法律依据，也有违公平原则。2、在科信公司进行吸收合并手续办理时，曾在报纸进行债权申报公告，但并未收到能源环境公司就该笔债权的任何申报和说明，我公司依法不应承担责任。依照工商登记的办理程序，济南开发区科信担保服务中心与丰大公司于2009年6月6日在报纸发布吸收合并公告，通知债权人自公告之日起45日内申报债权，但从未收到能源环境公司就本案所诉债权所进行的申报。根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十二条如债权人在公告期内未申报过该笔债权，则兼并方不承担民事责任。3、能源环境公司的起诉超过诉讼时效，依法应予驳回。我公司对能源环境公司所诉的事实毫不知情，能源环境公司在此前也从未向我公司主张任何权利，早已超过诉讼时效。综上，能源环境公司对我公司的诉讼请求没有事实和法律依据。请求驳回对我公司的诉讼请求。
原审法院查明：2005年10月8日，能源环境公司（山东嘉豪集团有限公司变更名称而来）与济南森特医院签订医疗设备租赁合同一份。合同约定，能源环境公司为济南森特医院提供部�医疗设备租赁给济南森特医院，包括X线机、采超、螺旋CT、全自动生化分析仪、胃肠机、计算机X线影像处理系统等。期间为2005年10月8日至2008年4月8日。总租金为2138万元。济南森特医院分八次支付租金，自本合同签字生效之日起满9个月后的5日内支付第一笔租金283万元，之后每满3个月的5日支付一次租金，每次租金为265万元。医疗设备的保管、验收、安装、调试、使用及租赁期间内的保养、维修管理等，均由济南森特医院自行负责，所发生的费用由济南森特医院自行承担，济南森特医院在租赁期间内可完全使用租赁医疗设备。济南森特医院未按合同规定的时间交付租金和其他款项，或未按时偿还垫付的任何费用时，济南森特医院应按违约金额每日万分之四支付迟延支付期间的违约金。租赁合同签订后，能源环境公司依约将合同约定的租赁物交付济南森特医院使用。�南森特医院支付了部分租金。
2008年11月6日，能源环境公司与济南森特医院、九华××中心、丰大公司签订协议书一份。协议书约定，2005年10月8日，能源环境公司与济南森特医院签订医疗设备租赁合同后，能源环境公司在合同约定的时间内履行并完成了合同义务，济南森特医院没有按照合同约定即使付款。经双方确认，截止2008年10月31日，济南森特医院欠付租金、违约金共计1636.8万元。双方协商，济南森特医院于2009年8月31日之前支付818.4万元及利息102.3万元计920.7万元（现已履行）；2010年3月31日之前支付818.4万元及利息163.68万元计982.08万元。如果济南森特医院没有按照本协议约定履行支付义务，应按照违约金额每日万分之四支付期间的滞纳金。丰大公司、九华××中心为济南森特医院的付款义务提供连带担保责任。
协议签订后，济南森特医院分别于2011年4月19日偿还100万元、2011年5月31日偿还50万元。能源环境公司主张上述还款是偿还的逾期还款的违约金。据此，济南森特医院尚欠租金818.4万元、利息13.68万元及自2010年4月1日之后的逾期还款违约金未付。
2010年8月18日、2011年6月2日向济南森特医院、九华××中心、科信公司进行催收。上述催收函均由范恩军签收。
山东嘉豪集团有限公司于2009年10月20日更名为山东嘉豪物流投资担保有限公司，于2011年12月7日更名为能源环境公司。
丰大公司系于2007年成立的独立法人单位，注册资金2000万元，法定代表人范恩军。
科信公司原名济南开发区科信担保服务中心，系济南高新技术产业开发区国有资产管理局于1999年11月3日出资注册成立的企业法人单位。2009年5月29日，济南高新技术产业开发区国有资产管理局与丰大公司签订吸收合并暨增资扩股协议。协议约定，济南开发区科信担保服务中心吸收合并了丰大公司，丰大公司解散，丰大公司的全部资产、负债、权益有合并后的公司承继；吸收合并后的济南开发区科信担保服务中心变更名称为科信丰大投资担保有限公司；协议签订后，丰大公司注销工商登记。
2009年8月24日，丰大公司申请注销登记，申请注销原因是该公司被吸收合并。2009年9月3日，济南开发区科信担保服务中心在工商登记机关变更名称为科信丰大投资担保有限公司，李裕德为科信公司董事长，丰大公司法定代表人范恩军为科信公司总经理。
在审理过程中，科信公司对2008年11月6日丰大公司在协议书上的盖章和范恩军的签字的真伪以及形成时间提出质疑，认为签章和签名是假的也不是落款时间形成。丰大公司法定代表人范恩军对证据质证后，对科信公司的抗辩不予认可，称签章和签名均是真实的也是落款时间形成。
2010年8月18日、2011年6月2日，能源环境公司向科信公司两次进行催收，催收函均由范恩军签收。科信公司对两份催收函上范恩军的签字的真伪和形成时间提出质疑，认为签名是假的也不是落款时间形成。范恩军对此抗辩不予认可，称签名是其所签也是落款时间形成。
科信公司申请对上述印章和签字进行形成时间和真伪性鉴定。能源环境公司认为在签字期间范恩军是丰大公司的法定代表人，是科信公司的总经理，范恩军是当时的经手人和签字人，其认可签章和签名是真实并是落款时间形成的，科信公司的要求鉴定没有依据，不同意进行鉴定。
原审法院认为：1、能源环境公司与济南森特医院的签订医疗设备租赁合同到期后，济南森特医院没有依约支付租赁费。之后，就济南森特医院所欠租赁费问题，能源环境公司与济南森特医院、九华××中心、丰大公司签订协议书约定了租赁费的还款数额、�限及逾期还款违约责任，九华××中心、丰大公司对还款提供连带清偿责任，该还款协议系各方当事人之间的真实意思表示，合法有效。协议约定的还款期限届满后，济南森特医院没有及时偿还欠款，应当承担逾期还款的违约责任。能源环境公司要求济南森特医院偿还欠款本金及违约金的诉讼请求合法，原审法院予以支持。在协议书中担保人九华××中心、丰大公司承诺对济南森特医院的还款提供连带清偿责任，该两公司依约应当对济南森特医院的上述欠款承担连带清偿责任。故能源环境公司要求九华××中心、丰大公司依约承担连带清偿责任的主张合法，依法应当支持。
2、在能源环境公司与济南森特医院、九华××中心、丰大公司签订的协议书中，各方对济南森特医院所欠租赁费的本金、违约金的还款时间以及不按时还款的违约金均作出了明确的约定。协议约定了�金本金及2010年3月31日之前的利息163.68万元。协议书签订之后，济南森特医院偿还了150万元，双方对该150万元是偿还的本金还是违约金存在争议。根据相关法律规定，上述还款应当首先偿还所欠的违约金。因此，截止2012年6月15日济南森特医院尚欠租金818.4万元、违约金13.68万元及自2010年4月1日之后的逾期还款违约金未付。逾期还款违约金应当按照协议约定的每日万分之四支付。能源环境公司主张以982.08万元为基数计算违约金与事实不符，原审法院不予支持。
3、济南高新技术产业开发区国有资产管理局与丰大公司签订吸收合并暨增资扩股协议。在吸收合并暨增资扩股协议签订后，根据协协议约定，济南开发区科信担保服务中心吸收合并了丰大公司，丰大公司解散，丰大公司的全部资产、负债、权益有合并后的公司承继；吸收合并后的济南开发区科信担保服务中心变�名称为科信丰大投资担保有限公司。丰大公司已经因为吸收合并被申请注销了工商登记。根据法律规定，所有的债权债务由吸收合并后的科信公司承担。科信公司主张其对丰大公司吸收合并没有接受丰大公司资产、在吸收合并过程中没有披露本案债权，是科信公司与丰大公司之间吸收合并中产生的纠纷可以另行处理，并不影响科信公司对外承担责任。故科信公司的该主张不能成立，原审法院依法不予支持。
4、科信公司对丰大公司公章和范恩军签字的形成时间和真伪提出异议。但是，丰大公司法定代表人、科信公司总经理范恩军对上述证据质证后认可了上述证据是真实的，而且是落款时间形成的。故科信公司要求鉴定的要求不予支持。范恩军作为科信公司的总经理，在催收函上签字是代表了科信公司的行为，证明了能源环境公司主张权利的事实，诉讼时效中断。因此，科信公司称诉讼时效的主张不能成立，原审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告济南森特医院于本判决生效之日起10日内偿还原告山东省能源环境管理中心有限公司所欠租金本金818.4万元、违约金13.68万（违约金计至截止2010年3月31日，嗣后至本判决生效之日，以818.4万元为基数，按照协议约定的每日万分之四另行计算）；二、被告济南森特九华××管理中心、科信丰大投资担保有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告山东省能源环境管理中心有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，�倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95699元，财产保全费5000元，合计96099元，由被告济南森特医院、济南森特九华××管理中心、科信丰大投资担保有限公司负担。
上诉人科信公司不服原审判决，上诉称：1、一审判决对上诉人要求鉴定的申请不予准许是错误的，违反程序规定。上诉人未听说存在该担保事项，未收到过催款函，为此提交申请对被上诉人提交的上述证据中丰大公司印章真实性及形成时间、催款函上范恩军签名的真实性及形成时间进行鉴定。一审法院同意鉴定，在没有进行鉴定的情况下做出判决违反程序。上诉人对范恩军签名的相关材料不予认可也提起鉴定，而一审法院又以范恩军自己认可为由不准鉴定，明显的逻辑错误。2、在吸收合并过程中，丰大公司隐瞒或遗漏了该笔债务且被上诉人也没有进行债权申报，上诉人依法不应承担责任。一审�院对此未予查明和认定，是错误的。依据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十二条规定，本案完全符合“人民法院可告知债权人另行起诉被兼并企业原资产管理人（出资人）”的情形。一审法院对此没有进行审查和认定，遗漏重要事实。3、庭审中，上诉人补充上诉理由，本案2005年10月8日，山东嘉豪集团与济南森特医院签订的医疗设备租赁合同无效，因山东嘉豪集团没有从事融资租赁业务的经营范围，该融资租赁合同无效，相应的担保条款也相应无效。请求二审法院撤销原审判决，发回重审或依法改判，全部诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人能源环境公司答辩称：1、一审判决对科信公司的鉴定申请不予准许是正确的，判决书认定事实清楚。范恩军承认签收催收函的事实，其签收催收函时任科信公司董事兼总经理。对当事人提出的鉴定申请，法院认为需要时才可以鉴定，而不是当事人提出，法院就必须同意其鉴定。再者在现有的技术手段下，鉴定印章的形成时间和签字的形成时间是很难做到的。在范恩军已经认可的情况下，鉴定的基础已经不存在。2、科信公司引用《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第32条的规定，认为其不应承担责任。但上述规定是针对“被兼并企业原资产管理人（出资人）隐瞒或者遗漏的企业债务”而言的，本案并不属于这种情况。科信公司提交的担保清单没有经过公证机构的公证，不足以证明合并企业真实的债权债务情况。范恩军的陈述足以证明科信公司对丰大公司的担保事宜是明确的。本案不能适用该条规定，被吸收合并的不是债务人济南森特医院，而是担保人。本案中的担保债权是或有债权，无从申报。本案应当优先适用《中华人民共和国公司法》第一百七十五条的规定，该规定没有区分是否是隐瞒或者遗漏的债权债务，只是说由合并后的公司承继。3、担保行为是有效的。丰大公司没有对2005年10月8日的《医疗设备租赁合同》进行担保，其担保的仅仅是2008年11月6日签订《协议书》，该协议书的内容是欠款，不是对租赁合同的担保。请求法院维持原判。
原审被告济南森特医院未到庭，也未提交书面答辩意见。
原审被告九华××中心未到庭，也未提交书面答辩意见。
本院对原审法院所查明的事实予以确认。庭审中，上诉人提交被上诉人的企业信息，证明被上诉人没有融资租赁的资格。被上诉人证据的真实性予以认可。
本院认为，本案双方当事人争议焦点：1、本案应否对丰大公司印章、催款函上范恩军签名的真实性及形成时间进行司法鉴定；2、本案是否适用《最高人民�院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十二条的规定；3、关于协议书中上诉人保证条款的效力。
关于应否对丰大公司印章、催款函上范恩军签名的真实性及形成时间进行司法鉴定问题。原审中科信公司对丰大公司公章、范恩军签字的形成时间和真伪提出异议并提交鉴定申请后，一审法院于2012年9月19日对原丰大公司法定代表人、科信公司总经理范恩军进行了调查，范恩军对上述需要鉴定的证据的真实性予以认可，且认可签字是在落款时间时形成的。故一审法院没有同意对科信公司的鉴定申请。本院认为，一审法院依法有权针对具体案情作出是同意或不同意鉴定的意见，这并不构成程序违法。对于当事人自认的事实，人民法院依法应当予以确认。在范恩军已经认可的情况下，鉴定的基础已经不存在。上诉人只是怀疑而不能提供证据足以证�可能存在范恩军作假的事实情况下，本院对其要求鉴定的主张，不予支持。
关于是否适用《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十二条规定的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》司法解释适用于企业产权制度改造中发生的民事纠纷，而涉案丰大公司据工商登记材料显示是于2007年由山东森特医院等发起人出资设立的股份有限公司，并于2009年5月27日被科信公司吸收合并后注销。故，丰大公司被吸收合并的行为理应受公司法的规制。依据《中华人民共和国公司法》第一百七十五条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。因《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》不适用按公司制度设立的公司�故对上诉人的该项请求，本院不予支持。
关于涉案协议书中上诉人保证条款的效力问题。本案中，虽然二审查明山东嘉豪集团确实没有从事融资租赁业务的经营范围，但它并不影响本案租赁欠款保证条款的效力。2008年11月6日山东嘉豪集团与济南森特公司签订的协议书，系双方的真实意思表示，并不违反法律、法规的禁止性规定，应认定合法有效。能源环境公司依据该协议书要求债务人履行合同义务，依法应当予以支持。本案上诉人作为保证人是对2008年11月6日的协议书提供的保证，并非是对融资租赁合同提供保证。故对其认为协议书中保证条款无效的主张，本院不予支持。
综上，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二�案件受理费95699元，由科信丰大投资担保有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵延华
审 判 员 马 红
代理审判员 邝 斌
二〇一三年五月二日
书 记 员 王 鹏