四川省冕宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川3433刑初121号
公诉机关四川省冕宁县人民检察院。
被告人袁家崇,男,1972年12月7日出生,户籍所在地四川省凉山彝族自治州冕宁县。因涉嫌非法经营罪,于2016年3月24日被冕宁县公安局刑事拘留;2O16年4月28日冕宁县人民检察院以其无社会危险性作出不批准逮捕决定,同日由冕宁县公安局取保候审，2017年7月4日冕宁县人民法院以其无社会危害性对其作出取保候审决定。
辩护人袁志，四川普天律师事务所律师。
冕宁县人民检察院以冕检诉刑诉[2017]84号起诉书指控被告人袁家崇犯非法经营罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。冕宁县人民检察院指派检察员宋文礼出庭支持公诉，被告人袁家崇及其辩护人袁志等到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
冕宁县人民检察院指控，2013年至2O16年3月期间,被告人袁家崇在无相关合法手续情况下在冕宁县某某镇某某街“TCL王牌电器专卖店”非法经营卫星广播电视地面接收设施(TCL直播电视接收机、博尚卫星直播系统解码器、长虹直播卫星接收机、九州卫星直播卫星接收机、天地星卫星直播卫星接收机、桌异卫星直播卫星接收机、天线等),经营额达20万余元。
公诉机关认为，被告人袁家崇未经许可,从事非法经营活动,扰乱市场秩序,情节严重,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人袁家崇辩称，广电总局对户户通的期限为三年，过期了就不能安装的，并且也不能接收到信号的。我在向广电总局申请授权安装时，只要我提供了保证书、身份证、营业执照就会有工号下发给我，户户通跟普通接收机是有区别的，当时也没有要求我提供安装许可证。
辩护人袁志提出的辩护意见是，被告人之所以构成非法经营罪，仅仅是因为没有办理《卫星地面接收设施安装服务许可证》，但原因并非被告人恶意规避，是因为被告人对法律认识不够，另外户户通的经营安装行为没有《许可证》经营是普遍的情况，被告人无前科劣迹，本就是一个本本份份的生意人，追究其根源，在于户户通官网的误导。户户通官网就申请工号和专营点流程表明取得工号和密码就可以登录卫星直播中心用户管理系统，就获得户户通设施经营权。被告人犯罪情节显著轻微，被告人具有自首情节，被告人非法经营获得甚少，请求法院对其免予刑事处罚。
经审理查明，被告人袁家崇于2013年至2O16年3月期间,在无相关合法手续情况下在冕宁县某某镇某某街“TCL王牌电器专卖店”非法经营并安装卫星广播电视地面接收设施(TCL直播电视接收机、博尚卫星直播系统解码器、长虹直播卫星接收机、九州卫星直播卫星接收机、天地星卫星直播卫星接收机、桌异卫星直播卫星接收机、天线等),经营额达20万余元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证质证的下列证据证实。
1.立案决定书证实，冕宁县公安局于2016年3月24日决定对袁家崇涉嫌非法经营罪一案立案侦查。
2.被告人户籍证明证实，袁家崇生于1972年12月7日等基本情况。
3.案件来源情况说明证实，2016年3月23日冕宁县公安局接凉山州公安局治安支队通报，我县某某乡人袁家崇在泸沽镇涉嫌非法经营卫星广播电视地面接收设施，请依法开展调查。接通报后，冕宁县公安局治安管理大队立即组织民警队该情况开展调查。
4.到案经过证实，2016年3月24日办案民警到冕宁县某某镇某某街“TCL王牌电器电器专卖店”将涉嫌非法经营罪的被告人袁家崇传唤到公安局进行调查，整个过程中被告人袁家崇无肢体语言反抗行为，态度十分配合。
5.扣押清单、扣押照片证实，扣押袁家崇持有的TCL直播电视接收机10台，宽宏KH211G户户通9台，博尚卫星直播系统解码器3台，长虹直播卫星接收机3台，九州卫星直播卫星接收机3台，天地星卫星直播卫星接收机1台，桌异卫星直播卫星接收机1台，天线1个，中国农业银行卡1张（卡号，622848XXXXXXXXXXXXX）；扣押解某某某某持有的九州卫星直播卫星接收机1台，天线1个；扣押阿某某某某持有的九州卫星直播卫星接收机1台，天线1个；扣押吉某某某某持有的九州卫星直播卫星接收机1台，天线1个。
6.中国农业银行账户明细单证实，袁家崇与裴某某的转账记录。
7.现场勘验笔录、现场图证实，现场中心位置位于某某镇某某街TCL王牌电器专卖店。
8.证明证实，经冕宁县文化广电新闻出版和体育旅游局核实，袁家崇及其在冕宁县某某镇某某街经营的“TCL王牌电器专卖店”未办理过《卫星地面接收设施安装服务许可证》。
9.冕宁县文化广电新闻出版和体育旅游局关于提请甄别袁家崇销售机顶盒行为是否违法的复函证实，袁家崇销售的机顶盒样品认定为九州直播卫星解码器、长虹直播卫星解码器、TCL直播卫星解码器、天地星卫星解码器、宽宏直播卫星解码器、博尚直播卫星解码器，其销售行为涉嫌违法。
10.安装单、收据证实，王某某、沈某某、罗某某在泸沽袁家崇所经营的TCL专卖店购买九州户户通。
11.袁家崇销货清单。
12.冕宁县公安局涉案财物入库清单证实，扣押的天线1个，地面卫星接收设施30台，银行卡1张已经入库。
13.国家新闻出版广电总局办公厅关于袁家崇案件有关问题的复函。
14.证人吉某某某某的证言证实，我家安装的电视机机顶盒以及接收天线（锅盖）是2015年12月份的时候，我和我老公罗某某一起在某某镇某某街一家名叫“TCL王牌电器专卖店”里买的，拿回去调了一次就可以收到信号了，一共花了三百八十元。
15.证人阿某某某某的证言证实，我家安装的电视机机顶盒以及接收天线（锅盖）是2015年12月份的时候，我和我老公沈某某一起在某某镇某某街一家名叫“TCL王牌专卖店”里买的，花了多少钱我不知道，是我老公买的，拿回来可以看，但是接收到的台数少，我们家又用以前村上发的那个机顶盒。
16.证人解某某某某的证言证实，我家安装的电视机机顶盒以及接收天线（锅盖）是2015年12月份的时候，我老公的父亲王某某在某某镇某某街一家名叫“TCL王牌电器专卖店”里买的，花了多少钱我不知道，拿回来就可以接收电视信号了。
17.证人裴某某的证言证实，我因为涉嫌非法经营罪被四川省公安厅沼安总队执行逮捕，我在志愿者市城隍庙城华南街168号经营了一家名为“威克电子经营部”的商店，经营的小家电中包括了一些卫星地面接收设施，因为我不知道经营卫星地面接收设施需要相关部门的行政许可。冕宁县的袁家崇和我没见过面，但是他和我有业务上的往来，他从我这里购买过卫星地面接收设施和一些电扇、DVD之类的小家电，我总共卖给袁家崇的货里面卫星地面接收设施所占比例占三分之二以上，但是他买了多少钱以及怎么联系上我的我都记不清了，大概是两三年前。我都是通过货运部发货给他，他转账给我的方式进行交易的。
18.被告人袁家崇在公安侦查阶段的供述和辩解证实，我从2013年开始卖卫星接收设施的，一直经营到现在，一共卖了可能有五六百台，金额有20万左右，我总共给裴某某转账大概27万。我所卖的地面卫星设施是从成都一个叫裴某某的人那里买的，我没见过他，2013年裴某某的业务员到凉山州冕宁县跑业务，到我开的门市上给了我一张名片，并说了他们主要是负责销售地面卫星接收设施的，以后要进卫星接收设施的话可以从他们那里进，价格相对要比西昌低20元左右，之后我进地面卫星接收设施就基本是从裴某某那里进了。我都是先电话联系好要的货名、数量还有收货地址，一开始是货到付款，到后面次数多了，就变成几个月结一次帐转款给他，我主要的销售范围是泸沽镇以及周边的乡村，其中以泸沽周边的乡村村民买的居多。
本院认为，被告人袁家崇未经许可,从事非法经营活动,扰乱市场秩序,情节严重,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定,公诉机关指控的罪名成立。辩护人关于被告人之所以构成非法经营罪，仅仅是因为没有办理《卫星地面接收设施安装服务许可证》，但原因并非被告人恶意规避，是因为被告人对法律认识不够，另外户户通的经营安装行为没有《许可证》经营是普遍的情况，被告人无前科劣迹，本就是一个本本份份的生意人，追究其根源，在于户户通官网的误导。户户通官网就申请工号和专营点流程表明取得工号和密码就可以登录卫星直播中心用户管理系统，就获得户户通设施经营权，被告人犯罪情节显著轻微，被告人具有自首情节，被告人非法经营获得甚少的辩护意见，本院认为，被告人不管是出于对法律认识不够还是因为自身对户户通官网上的信息理解有误问题，被告人在客观上都没有办理《卫星地面接收设施安装服务许可证》，都违反了卫星广播电视地面接收设施生产、销售、安装和使用的相关规定。自动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实的，才能依法认定为自首，被告人袁家崇是被传唤到公安局接受调查其并未自动投案，且被告人袁家崇主动配合公安机关的工作，是在公安机关已经控制其上家，并掌握其犯罪线索的前提下进行的，本院不认定其具有自首情节。非法经营的获利甚少，并不影响其罪名的成立，辩护人提出的以上辩护意见本院均不予采信。被告人袁家崇在公安侦查阶段如实供述自己的犯罪事实，是坦白，本院在量刑时酌情予以从轻处罚。经我院委托冕宁县司法局社会调查评估，意见回复：“同意将袁家崇纳入社区矫正。”
综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下，一、被告人袁家崇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、被告人袁家崇的违法所得继续追缴。
三、本案已扣押的物品依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李陆云
人民陪审员 伍金芬
人民陪审员 张世华
二〇一七年十二月六日
书 记 员 王 亮
附本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产，（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑，
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。