甘肃省庆阳林区基层法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘7505刑初1号
公诉机关庆阳市子午岭林区人民检察院。
被告人梅志涛，男，1985年3月8日出生，汉族，小学文化程度，宁夏回族自治区青铜峡市人，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。2017年5月19日因涉嫌盗窃罪被庆阳市森林公安局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于西峰区看守所。
辩护人万生涛，甘肃金桥律师事务所律师。
被告人刘青松，男，1989年4月14日出生，汉族，初中文化程度，陕西省富县人，农民，住该县。因涉嫌盗窃罪于2017年7月21日被庆阳市森林公安局取保候审，2017年9月29日被本院取保候审。2017年12月22日被本院决定逮捕，现羁押于西峰区看守所。
委托辩护人麻刚，甘肃北斗律师事务所律师。
被告人高富宁，男，1988年10月24日出生，汉族，初中文化程度，陕西省富县人，农民，住富县。因涉嫌盗窃罪2017年7月14日被庆阳市森林公安局取保候审，2017年9月29日被本院取保候审，2017年12月22日被本院决定逮捕。现羁押于西峰区看守所。
委托辩护人陈峰，甘肃北斗律师事务所律师。
被告人何新成，男，1996年2月8日出生，汉族，初中文化程度，陕西省富县人，农民，住该县，因涉嫌盗窃罪于2017年7月14日被庆阳市森林公安局取保候审，2017年9月29日被本院取保候审。
被告人张金虎，曾用名张彩虹，男，1981年8月9日出生，汉族，初中文化程度，陕西省富县人，住该县。因涉嫌盗窃罪于2017年8月1日被庆阳市森林公安局取保候审，2017年9月29日被本院取保候审。
被告人ＸＸＸ，男，1987年4月18日出生，汉族，小学文化程度，甘肃省合水县人，住该县。因涉嫌盗窃罪、非法制造枪支罪于2017年1月6日被庆阳市森林公安局取保候审，2017年9月29日被本院取保候审。
庆阳市子午岭林区人民检察院以庆林检公诉刑诉【2017】21号起诉书指控被告人梅志涛、刘青松、高富宁、何新成、张金虎犯盗窃罪，被告人ＸＸＸ犯盗窃罪、非法制造枪支罪，于2017年9月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宣判后，被告人刘青松、高富宁不服提起上诉，庆阳市中级人民法院经审理，以（2018）甘10刑终7号刑事裁定书，裁定发回重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，庆阳市子午岭林区人民检察院指派检察员李筱银出庭支持公诉，被告人梅志涛及其辩护人万生涛，被告人刘青松及其辩护人麻刚，被告人高富宁及其辩护人陈峰，被告人何新成、张金虎、ＸＸＸ均到庭参加诉讼。现已审理终结。
庆阳市子午岭林区人民检察院指控，2016年12月，被告人刘青松、高富宁以非法牟利为目的，在陕西省富县北道德乡刘家塬林区内踩点，看好两棵柏树，并联系被告人梅志涛、何新成、张金虎驾驶两辆农用三轮车携带工具，将两棵柏树根盗挖，后出售于山东刘老板，违法所得被告人进行了分配。10天后，被告人刘青松、高富宁又联系被告人梅志涛、何新成、张金虎在陕西省延安市桥北林业局任家台林场刘家塬林区内盗挖活柏树根，准备装车时，怀疑有人发现，随即逃离。2016年12月，被告人刘青松、高富宁、梅志涛伙同被告人何新成、张金虎、ＸＸＸ，到庆阳市国营合水林业总场太白林区，将事先看好的一棵柏树根挖出截掉树干，在拉运柏树根下山途中被林场工作人员截获。针对上述事实，公诉机关提交了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验、检查笔录、视听资料及被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人梅志涛、刘青松、高富宁、何新成、张金虎、ＸＸＸ以牟利为目的，盗窃国有林区正在生长的柏树根，总价值40000元，数额较大，六被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究六被告人的刑事责任。被告人ＸＸＸ自制射钉枪1支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，应当以非法制造枪支罪追究刑事责任。被告人梅志涛、刘青松、高富宁、何新成、张金虎在案发后主动投案，如实供述自己盗窃的主要犯罪事实，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。五被告人第二起盗窃由于意志以外的原因未能得逞，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款之规定。建议对被告人梅志涛、刘青松犯盗窃罪，判处一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人高富宁犯盗窃罪，判处一年二个月以上二年二个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人何新成、张金虎犯盗窃罪，判处一年以上一年八个月以下有期徒刑，并处罚金；被告人ＸＸＸ犯盗窃罪，判处一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人梅志涛对公诉机关指控的犯罪事实无异议，其辩护人认为：1、起诉书中将被告人梅志涛列为本案的第一被告明显不当；2、梅志涛在案发后自动投案，系自首；3、第二次的盗窃没有价格鉴定，应当不予认定。
被告人刘青松对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并悔罪。其辩护人认为：1、第一次盗窃的价值没有进行鉴定，不能以交易价格定罪；2、第二次盗窃的价值未知，不能按照盗窃罪未遂进行起诉；3、梅志涛的涉案金额比刘青松大，列梅志涛为第一被告比较合理。
被告人高富宁对犯罪事实亦无异议，认为在第三次盗窃中其仅仅是放哨，没有参与组织。其辩护人认为，1、本案认定的涉案数额不准，在定罪量刑时应当扣除必要的成本；2、第二起盗窃行为，证据不足，不构成犯罪；3、高富宁有自首情节，参与程度轻微，社会危害性不大，应考虑判处缓刑。
被告人何新成、张金虎、ＸＸＸ均对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，请求法院从轻处罚。
经审理查明，2016年12月，被告人刘青松、高富宁以非法牟利为目的，在陕西省富县北道乡刘家塬林区内踩点，看好两棵根系发育良好的柏树，并联系被告人梅志涛、何新成、张金虎驾驶两辆农用三轮车，携带倒链、铁锨、镢头等工具，将两棵活柏树根盗挖，将树干截掉抛弃，经被告人刘青松联系，以22000元的价格把这两棵柏树根出售给山东刘老板。被告人梅志涛、何新成、张金虎每人分得1000元，被告人刘青松、高富宁每人分得7000多元，其余钱款用于挖树根的开支。
10天后，被告人刘青松、高富宁又联系被告人梅志涛、何新成、张金虎，驾驶被告人高富宁家的农用三轮车，携带倒链、铁锨、镢头等工具，前往陕西省延安市桥北林业局任家台林场刘家塬林区内，将事先看好的一棵活柏树根盗挖，将树干截掉抛弃，准备装车时，怀疑有人发现，随即潜逃。
2016年11月，被告人梅志涛伙同被告人刘青松、高富宁，带领山东籍刘老板（后查明叫刘庆亮）从陕西省富县来到庆阳市国营合水林业总场太白林区踩点，查看柏树根，伺机盗挖出售获利。2016年12月，被告人梅志涛、刘青松商量，由被告人梅志涛组织人员盗挖他们事先查看好的位于太白林区安子坪管护区山上的一个棵柏树根，挖出后由被告人刘青松联系出售。商定后，被告人梅志涛联系了陕西省富县直罗镇农民安卫星（在逃）合作盗挖该柏树根，商定收益平分。2017年1月3日被告人梅志涛、安卫星联系了被告人高富宁、何新成、张金虎和陕西直罗镇的两个人（身份未查明）一起到陕西富县直罗镇街道准备工具，到太白林场安子坪山上盗挖活柏树根。被告人高富宁驾车在太白镇高速路桥下放哨，安卫星驾驶汽车前往太白安子坪资源管护站附近放哨，当晚10时许，几名被告人将截掉树干的柏树根挖出后因三轮车装不下，遂下山返回直罗镇休息。第二天，即2017年1月4日，被告人梅志涛从合水县城以1000元的价格，雇佣被告人ＸＸＸ驾驶其五征牌五轮车将盗挖的柏树根装上，在拉运下山途中，被林场工作人员截获，几人弃车逃跑，林场工作人员遂向连家砭林区派出所报案。2017年1月15日，由庆阳市森林公安局委托，经庆阳市价格监督检查局鉴定，被告人梅志涛、刘青松、高富宁、何新成、张金虎、ＸＸＸ在国营合水林业总场太白林区安子坪管护区山上盗挖的一棵柏树根价值为18000元。
综上，被告人梅志涛、刘青松、高富宁、何新成、张金虎盗窃柏树根价值40000元，被告人ＸＸＸ盗窃柏树根价值18000元。
2016年11月份，被告人ＸＸＸ以猎捕野生动物为目的，先后购买射钉器2个，将以前准备的无缝钢管切割，制作射钉枪2支，带在自有的五轮车上。2017年1月4日，被告人ＸＸＸ驾驶五轮农用车从太白林场安子坪林区拉运盗挖的柏树根下山过程中所携带的枪支被庆阳市森林公安局查获。2017年8月4日，经甘肃省公安司法鉴定中心鉴定，被告人ＸＸＸ非法制造的2只射钉枪1支认定为枪支，1支枪支机件不完整，无法挂机，不能正常击发，不能认定为枪支。
另查明，被告人梅志涛于2017年5月14日主动向内蒙古鄂尔多斯市公安局东胜区分局自首，被告人高富宁、何新成于2017年7月13日，被告人刘青松于2017年7月21日，被告人张金虎于2017年7月31日分别向庆阳市森林公安局自首。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、物证：(1)扣押的柏树根、倒链、铁锨、镢头、五征牌农用三轮车2辆、五轮车1辆，证实被告人梅志涛、刘青松、高富宁、何新成、张金虎、ＸＸＸ盗窃运输柏树根时使用的工具；（2）枪支1支，证实被告人ＸＸＸ非法持有枪支1支；
2、书证：(1)受案登记表、立案决定书，证实2017年1月5日，连家砭林区派出所电话报称，国营合水林业总场太白林场安子坪管护区有人盗挖柏树根，拉运下山时被林场工作人员发现，请求查处。庆阳市森林公安局于同日立案；（2）拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、取保候审决定书，证实庆阳市森林公安局对被告人梅志涛予以逮捕，现羁押于西峰区看守所，对同案的其他五名被告人取保候审；（3）抓获经过，证实被告人梅志涛于2017年5月14日主动向内蒙古鄂尔多斯市公安局东胜区分局自首；（4）常住人口基本信息，证实六被告人基本情况；
3、证人证言：证人李宝明、周礼仁、鱼ＸＸ、赵居才、张安可的证言，证实六被告人盗窃的实物系柏树根及案发情况；
4、现场勘验、检查辨认笔录及照片，证实六被告人盗窃的柏树根系国营合水林业总场太白林区29林班内的活柏树树根；
5、鉴定意见、鉴定意见通知书，证实2017年4月25日，庆阳市价格监督检查局以庆市价认（2017）4号价格认定结论书，认定被扣押的六被告人在太白林区安子坪管护区山上盗挖的柏树根一棵价值为18000元；2017年8月9日甘肃省公安局司法鉴定中心以甘公鉴（2017）36号检验鉴定意见书，认定ＸＸＸ持有的2支枪支中1支为枪支。庆阳市森林公安局将鉴定意见均书面告知了六被告人，六被告人对鉴定意见均无异议；
6、被告人梅志涛、刘青松、高富宁、何新成、张金虎、ＸＸＸ的供述与其他证据相吻合，能够相互印证。
本院认为，被告人梅志涛、刘青松、高富宁、何新成、张金虎、ＸＸＸ以非法牟利为目的，盗窃国有林场正在生长的柏树根，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人ＸＸＸ用购买的射钉器私自制造枪支1支，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为亦构成非法制造枪支罪，公诉机关指控的罪名成立。起诉书中指控的第一起盗窃共同犯罪中，被告人刘青松、高富宁起主要作用，系主犯，被告人梅志涛、何新成、张金虎起了次要作用，系从犯，起诉书中指控的第三起盗窃共同犯罪中，被告人梅志涛起了主要作用，系主犯。在共同犯罪中，被告人何新成、张金虎、ＸＸＸ起了次要作用，系从犯，应减轻处罚。公诉机关指控的第一起盗窃犯罪，因盗窃财物已经灭失，无法做价值鉴定，但案件审理中，对交易价格有被告人及购买方供述，双方供述能相互印证，本院以交易价格认定本起盗窃数额。对第二起盗窃犯罪，案发时对盗窃柏树根未鉴定，对该起盗窃行为属行政违法还是犯罪行为，无法认定，本院不做盗窃未遂认定。案发后，被告人梅志涛、刘青松、高富宁、何新成、张金虎主动投案，系自首，可从轻处罚，对公诉机关关于五被告人自首的意见予以采纳。被告人刘青松在办理盗窃案件中，积极协助公安机关，通过各种渠道获得该案“山东籍老板”有关情况，对确定山东籍刘老板的真实身份起了关键作用，具有立功情节，应减轻处罚。被告人ＸＸＸ犯数罪，应数罪并罚，但其在盗窃犯罪中只运输过一次赃物，作用较小，非法制造的枪支未造成不良后果，且到案后，能够如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十五条、第六十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人梅志涛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月。并处罚金3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年5月14日起至2018年7月13日止。罚金限判决生效十日内缴纳。）
被告人刘青松犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金8000元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后10日内交纳）。
被告人高富宁犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金8000元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后10日内交纳）。
被告人何新成犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金2000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后10日内交纳）
被告人张金虎犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金2000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后10日内交纳）
被告人ＸＸＸ犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑九个月，并处罚金1000元；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金1000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后10日内交纳）
扣押的作案工具，5吨倒链1盘、铁锨1把、镢头3把、手锯1把归档保存；扣押的作案工具五征牌农用三轮车2辆，五轮车1辆，扣押的柏树根一棵依法没收，由扣押单位庆阳市森林公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省林区中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李新强
审 判 员 赵 鸿
人民陪审员 周志勇
二〇一八年六月十九日
书 记 员 杨泽东
附有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，有期徒刑最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑的和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。