吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白民三终字第240号
上诉人（原审原告）：张继红。
委托代理人徐秉有，系洮北区新立法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：冯玉明。
被上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司白城中心支公司。
法定代表人赵东明，系该公司经理。
委托代理人张彦军，系该公司职工。
上诉人张继红因机动车交通事故责任纠纷一案，不服洮北区人民法院（2014）白洮西民初字第47号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人张继红及委托代理人徐秉有，被上诉人冯玉明、被上诉人安华农业保险股份有限公司白城中心支公司委托代理人张彦军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案经洮北区人民法院审理认定：2013年10月1日18时许，被告冯玉明驾驶吉GT02**号夏利出租汽车沿白候线公路由北向南行驶，行驶至白候线K5M＋700M处靠边停车时与由后驶来的原告驾驶的吉GX10**号两轮摩托车相撞，造成原告受伤并住院治疗105天，两车损坏的交通事故。经白城市公安局交通警察支队公路巡逻民警大队道路交通事故认定书认定：被告冯玉明负此次事故的主要责任，原告负次要责任。该肇事车辆在被告中国安华农业保险股份有限公司白城中心支公司投保第三者责任强制险。现原告诉讼来院，要求二被告赔偿医疗费24,675.30元、护理费16,299.90(一级护理30天×120.74元×2人＋二级护理75天×120.74元)元、误工费34,051.80(285天×119.48)元，住院期间伙食补助费5,250.00(105天×50.00元)元,残疾赔偿金40,416.08（20,208.04元×20年×10%）元，精神损害抚慰金12,124.82元，被抚养人生活费8,767.60（14,613.50元×12年÷2人×10%）元。共计141,585.50元。
洮北区人民法院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任；（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的过错的比例承担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”《中国保监会关于调整交强险责任限额公告》中规定：“被保险机动车在道路交通事故中有责任的赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额110,000.00元，医疗费赔偿限额10,000.00元。财产损失赔偿限额2,000.00元。”。据此，被告中国安华农业保险股份有限公司白城中心支公司应当在第三者强制险范围内承担赔偿责任。
关于原、被告发生交通事故，白城市公安局交通警察支队公路巡逻民警大队道路交通事故认定书认定：被告冯玉明负此次事故的主要责任，原告负次要责任。据此，以被告冯玉明负此次事故的70%为宜，原告应当自行负担30%。
关于医疗费24,675.30元、住院期间伙食补助费5,250.00(105天×50.00元)元，合计29,925.30元，被告中国安华农业保险股份有限公司白城中心支公司在第三者强制险范围内赔偿10,000.00元，其余超出第三者强制险范围的19,925.30元，由被告冯玉明按70%进行赔偿即13,947.71元。
关于误工费34,051.80(285天×119.48)元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。”原告未提供持续误工的证明，应当按照医疗机构的证明，即住院的误工费12,545.40（105天×119.48元）元。
关于精神损害抚慰金一节，根据被告的过错程度，侵权的手段、行为，造成的后果及受诉法院所在地平均生活水平等因素，以5,000.00元为宜。
关于护理费16,299.90(一级护理30天×120.74元×2人＋二级护理75天×120.74元)元、残疾赔偿金40,416.08（20,208.04元×20年×10%）元、被抚养人生活费8,767.60（14,613.50元×12年÷2人×10%）元。符合吉林省高级人民法院《关于二0一三年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，应当依法保护。
被告中国安华农业保险股份有限公司白城中心支公司在此次交通事故中没有过错，不承担鉴定费、诉讼费。被告冯玉明在此次交通事故中承担此次交通事故的主要责任，存在过错，应当承担诉讼费、鉴定费。遂判决：一、被告中国安华农业保险股份有限公司白城中心支公司于判决生效后赔偿原告医疗费、住院期间伙食补助费10,000.00元、护理费16,299.90元、误工费12,545.40元，残疾赔偿金40,416.08元，精神损害抚慰金5,000.00元，被抚养人生活费8,767.60元。合计：93,025.98元。
二、被告冯玉明于判决生效后赔偿原告医疗费、住院期间伙食补助费13,947.71元。
上诉人张继红不服原审判决，向本院提起上诉，上诉理由归纳起来有二点：一、原审判决认定上诉人未能提供持续误工证明是错误的。1.上诉人出院后持续误工，有医院医嘱为证；2.有评残鉴定为证，上诉人的误工时间为285天。二、原审判决确认给付上诉人精神抚慰金5000.00元显失公平，应保护残疾赔偿金的30%，即12124.82元。
被上诉人答辩认为一审判决正确。
二审审理查明的事实与一审一致。另查明：上诉人张继红于2013年10月1日住院，2014年4月17日评残，从住院之日起至评残前一日，共198天。上诉人出院医嘱为：定期来院复查，每月一次，患者继续功能练习，患肢扶拐不负重3-6个月，有变化随诊。
双方当事人在二审诉讼中均未提供新证据。
本院认为，被上诉人冯玉明驾车将上诉人张继红撞伤，原审判决认定被上诉人安华农业保险股份有限公司白城中心支公司在交强险范围内承担责任，不足部分由被上诉人冯玉明承担责任是正确的。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”依照上述法律规定，结合上诉人出院医嘱，上诉人的误工时间可以计算至定残日前一天，即2014年4月17日，误工时间为198天，原审保护105天有误，误工费应为198天×119.48元/天=23,657.04元。原审判决确认给付上诉人精神抚慰金5000.00元并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持洮北区人民法院（2014）白洮西民初字第47号民事判决主文第二项，撤销第一项。
二、被上诉人安华农业保险股份有限公司白城中心支公司于本判决生效后立即赔偿上诉人张继红医疗费、住院期间伙食补助费10,000.00元、护理费16,299.90元、误工费23,657.04元、残疾赔偿金40,416.08元（20,208.04元×20年×10%），精神损害抚慰金5,000.00元，被抚养人生活费8,767.60元。合计104，140.62元。
一案件受理费3120.00元，鉴定费1000.00元由被上诉人冯玉明负担2884.00元，上诉人张继红负担1236.00元。上诉费3120.00元免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙照斌
审 判 员 姜文林
代理审判员 苏 波
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 李春晓