广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）佛三法刑初字第656号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
附带民事诉讼原告人梁某，男，身份证号码：×××1613，汉族，住佛山市三水区。系本案被害人。
被告人何某，男，身份证号码：×××2719，汉族，初中文化，个体户，住佛山市三水区。因本案于2015年8月3日被刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人刘志刚，辽宁爱奉律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉（2015）551号起诉书指控被告人何某犯故意伤害罪，于2015年11月12日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人梁某向本院提起附带民事诉讼。本院在适用简易程序审理过程中，发现本案有依法不宜适用简易程序的情形，遂于2015年11月25日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。佛山市三水区人民检察院指派检察员廖玄出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人梁某、被告人何某及辩护人刘志刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控：
2015年7月24日19时许，被告人何某在佛山市三水区云东海街道兴业路合和五金厂门口路段摆摊时，与被害人梁某发生口角继而打斗。期间，被告人何某殴打被害人梁某的下巴部位致其受伤。经鉴定，被害人梁某的损伤程度为轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了相应的证据，并认为被告人何某无视国家法律，故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，建议对被告人何某判处九个月以上一年三个月以下有期徒刑。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人梁某诉称，当天被告人无端要求原告人不准在合和五金厂门口卖玉米，双方理论几句后，被告人用砖头砸伤原告人的头面部和颈部，经鉴定为十级伤残。故诉请判令被告人赔偿原告人医疗费33243.2元、住院伙食补助费700元、营养费2000元、误工费4530元、护理费560元、后续医疗费6000元、交通费500元，合计47533.2元。
被告人何某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有意见，但认为是被害人先打他，被害人有过错，他最多同意赔偿原告人30000元。
辩护人刘志刚认为是被告人遭到被害人先动手攻击后因一时情急还手，被害人存在过错，另被告人有坦白情节，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2015年7月24日19时许，被告人何某在佛山市三水区云东海街道兴业路合和五金厂门口路段摆摊时，与被害人梁某发生口角继而打斗。期间，被告人何某殴打被害人梁某的下巴部位致其受伤。经鉴定，被害人梁某的损伤程度为轻伤二级。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、被告人何某的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：2015年7月24日16时许，我开摩托车来到云东海街道兴业路合和五金厂门口摆摊卖玉米，当时旁边不远处有一名30多岁的本地男子也在那里摆摊卖蔬菜，也卖玉米。那名男子看我在他旁边摆摊，于是就叫了一名卖水果的司机将水果车开到我面前摆摊挡住我，因为我认识那名水果车司机，那名水果车司机就开走了。然后我对那名本地男子说：“你搞那么多花样干什么，大家都是本地人，没理由你可以在这里卖，我不可以在这里卖。”直到18时左右，我收拾好地摊上的东西准备回家的时候，我就走到那名男子身边说：“倒转来我不准你在这里卖可不可以啊”，那名男子就一巴掌打到我脸上，我被打了一巴掌后就退了几步，当时就很气愤，于是捡起一块砖头想打他，那名男子就走开了几步，我腿上还有伤就没去追他，我就对他说：“我就算打不到你，我也要砸烂你的车。”说完后我就把砖头扔到一边，准备要离开，这时那名男子又跑过来打了我的脸一拳，于是我就还手了，我们互相打了一两分钟，打斗期间我打了他的头部三拳左右（具体部位不清楚），他也打了我左边脸部三拳左右。由于那名男子个子比我高，他是由上往下打我的，我则是用拳头由下往上打他头部位置的，后来我们两个打了几下就没打了，我就开摩托车回家了，那名男子站在原地，也没有追上来，后来他也开车走了。我没有用石头打对方。因为当时是对方先动手打我的，我很生气，所以那名男子打我的时候我就用拳头打回对方，因为我的个子比对方矮，所以我用拳头打他的时候是从下往上打的，我只是记得打到他的整个头部位置，但是具体打到什么部位就不记得了。
被告人何某辨认出佛山市三水区云东海街道兴业路合和五金厂门口就是发生打斗的地点；辨认出被害人梁某就是与其打斗的男子；指认出其捡到的石头。
二、被害人梁某的陈述及辨认笔录。主要内容：案发当天16时许，我到三水区云东海街道兴业路合和五金厂门口摆摊卖玉米。我在那里卖了二十多斤玉米后，一名男子过来合和五金厂门口摆摊，当时那名男子是在我地摊右手边约十米远的位置摆摊的。他摆了有三十分钟左右就大声对我说：“你信不信我溶左你啦，你知不知道我是什么人”，我就说：“我懒得理你那么多，你有你卖，我有我卖”，之后我们就各自摆摊卖东西了。到了19时05分左右，我们就各自收档，我收好档后就推着摩托车出来想离开，这时那名男子就朝我走过来，接着用左手抓住我左边胸口的衣服对我说：“靓仔，你明天不要再过来这里摆档啦”，我当时就用右手打了他两巴掌，对方被我打了后也用拳头打了我左边脸部两下，然后他就走开十米远的地方捡了一块石头过来，用石头由下朝上打过来，刚好打到我的下巴位置，我当时就被打得满口都是血了，那名男子打完我后还拿出手机说：“过来过来，砍死他砍死他”（当时我并不清楚他是否有跟人打电话），那名男子说完后就自己开摩托车逃跑了，我就打电话报警了，接着我就自己到派出所报案了，之后我也带警察到现场拍了照，警察也在现场提取了那名男子用来打我的石头。我被那名男子用石头砸伤了下巴，造成下巴骨折，现在下巴还镶了一块钢板，我现在只想对方赔偿我住院期间的医药费和三个月后拆钢板所需的医药费用，对方的家属现在还没有和我协商好。
被害人梁某辨认出被告人何某就是对其实施殴打的男子；指认出被告人何某用于实施殴打的石头。
三、现场勘验检查工作记录。反映公安机关于2015年7月24日21时25分至21时55分勘查佛山市三水区云东海街道兴业路合和五金厂门口路段的现场情况，现场地面发现一块石头（已提取）和两处溅落状血迹。
四、法医学人体损伤程度鉴定书。主要内容：梁某下颌部损伤，医院CT示其下颌骨颏部骨折，从其损伤的性状、部位及程度分析，其损伤符合被钝性暴力作用所致；损伤程度为轻伤二级。何某的左面部未见明显损伤。
五、户籍材料，证实被告人何某的身份情况如上所列。
六、抓获经过，证实被告人何某的归案经过，没有自首情节。
七、公安机关情况说明。主要内容：（1）公安机关技术人员未能从石头上提取到任何人体组织；（2）无法找到本案的目击证人，监控视频的范围也无法照到案发现场。
八、前科情况查询表。主要内容：被告人何某曾在佛山市南海区被强制戒毒四个月，没有违法犯罪记录。
被害人梁某认为被告人何某用石头打伤他。经审查，本案证据除被害人梁某的陈述外，没有其他证据可以证明被告人何某使用石头实施伤害的事实，故本院对该意见不予采纳。
关于附带民事赔偿部分，原告人提供了以下证据：
一、通用病历一本、佛山市三水区人民医院住院证明书一份、疾病诊断证明书一份、出院记录一份，证明原告人梁某因伤于2015年7月24日到佛山市三水区人民医院就诊，于2015年7月25日至2015年8月1日住院7天，诊断为下颌骨颏部骨折，头皮、颈部软组织挫伤，医师意见为全休一个月，住院期间留陪人一名，出院三个月后复诊。
二、医疗收费票据四张，证明原告人梁某支出治疗费用共33243.2元。
三、广东通济司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明原告人梁某颌面骨折致张口轻度受限评十级伤残，后续治疗费以6000元为宜。
被告人何某对上述证据没有异议，本院对上述证据予以采信。
参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，本院对原告人的损失项目核定如下：
一、医疗费用33243.2元。
二、住院伙食补助费700元。
三、营养费1000元。原告人未提供相关要求增加营养的证据，本院根据其受伤情况酌定1000元。
四、误工费4530元。
五、护理费560元。
六、后续医疗费6000元。
七、交通费300元。原告人未提供相关单据，本院根据案件情况酌定300元。
以上七个项目合计46333.2元。
本院认为，被告人何某无视国家法律，故意损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人何某归案后如实供述其实施伤害的犯罪事实，本院依法对其予以从轻处罚，对辩护人所提相关意见予以采纳。被害人梁某对于纠纷的发生具有一定过错，本院酌情对被告人何某予以从轻处罚，对被告人何某及辩护人所提相关意见予以采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。被告人何某未能赔偿被害人的损失，又有吸毒史，不符合缓刑的适用条件，本院对辩护人所提对被告人适用缓刑的意见不予采纳。原告人的损失合计46333.2元，由于原告人具有一定过错，由被告人何某赔偿80%即37066.56元。根据被告人何某犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告人何某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月3日起至2016年8月2日止。）
二、被告人何某须于本判决生效之日起十日内向附带民事诉讼原告人梁某赔偿经济损失人民币37066.56元。
三、驳回附带民事诉讼原告人梁某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 黄 旭
代理审判员 甘 露
人民陪审员 韦源江
二〇一五年十二月七日
书 记 员 杨碧珊