广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤12民终516号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司肇庆市四会支公司，住所地：四会市。
负责人：潘宏智，经理。
委托代理人：梁剑华，广东余黎张律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：林美连，女，汉族，住广东省广宁县，公民身份号码：×××0821。
委托代理人：高广全，广东提德律师事务所律师。
原审被告：乡金华，男，汉族，19XX年X月X日，住广东省四会市，公民身份号码：×××4118。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆市四会支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人林美连、原审被告乡金华机动车交通事故责任纠纷一案，不服四会市人民法院（2015）肇四法民三初字第59号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：20XX年X月X日X时X分左右，乡金华驾驶粤H×××××号车辆行驶至四会市XX路段时，因不按规定避让行人与林美连发生碰撞，造成林美连受伤的交通事故。经四会市公安局交通警察大队认定，乡金华应负事故全部责任，林美连无责任。事故发生后，林美连被送往四会市人民医院住院治疗，医疗费用为282.3元（乡金华垫付），20XX年X月X日林美连转至佛山市中医院住院治疗至20XX年X月X日，诊断结果为：左三踝开放骨折并踝关节脱位，出院建议：1、定期门诊复查，加强营养。2、出院带药，扶拐步行。支架针口继续无菌换药。3、适当功能锻炼，住院期间留陪人一名。4、建议休息一个月。医疗费用为：62148.47元（129.9元＋573.5元＋61376.97元＋61.1元＋7元）［其中平安保险公司支付10000元，乡金华支付43709.4元（43000元＋129.9元＋573.5元＋6元）］。
林美连于20XX年X月X日至20XX年X月X日在佛山市中医院住院治疗，出院诊断：左三踝骨折并踝关节脱位术后外固定支架存留。出院医嘱：带药出院，定期复查，不适随诊，定期换药；患肢暂勿用强力及剧烈活动；患肢暂勿负重及剧烈活动；伤肢适当功能锻炼；出院后全休壹个月。医疗费用为：2554.75元（129.9元＋2420.85元＋4元）。
林美连又于20XX年X月X日至20XX年X月X日在佛山市中医院住院治疗，诊疗经过：入院后完善相关检查，20XX年X月X日在腰麻＋神经阻滞下行左三踝陈旧骨折术后内固定存留切开内固定物取出术。术后予抗感染、补液及对症治疗。中医辨证施治，以活血化淤、消肿止痛为法，配合理疗，指导患者适当功能锻炼。复查X光片示“骨折已愈合，内固定物已全部取出”，出院诊断：左三踝陈旧骨折术后内固定存留。建议全休一个月，住院期间留陪人一名。出院医嘱：1、定期门诊复诊治疗。2、患肢暂勿用强力，适当功能锻炼。3、定期复诊，不适随诊。4、出院带药。医疗费用：17857.02元（635.7元＋17217.32元＋4元）。
另，林美连于20XX年X月X日、X月X日、X月X日、X月X日、X月X日、20XX年X月X日在佛山市中医院门诊治疗，医疗费用为：2749.9元（136.5元＋652.2元＋4元＋129.9元＋349.10元＋4元＋195.9元＋129.9元＋4元＋238.1元＋4＋639.3元＋127.5元＋4元＋127.5元＋4元）。
另，乡金华垫付住院伙食费1300元，订餐费300元，按金100元。
林美连向原审法院确认林美连实际支付的医疗费为31317.44元。
林美连提交了佛山市中医院出具的病假证明书，佛山市中医院分别于20XX年X月X日建议林美连休息31天（2014年7月21日至2014年8月21日）、20XX年X月X日建议林美连休息31天（20XX年X月X日至20XX年X月X日）、20XX年X月X日建议林美连休息31天（20XX年X月X日至20XX年X月X日）、20XX年X月X日建议林美连休息30天、20XX年X月X日建议林美连休息31天（20XX年X月X日至20XX年X月X日）、20XX年X月X日建议林美连休息31天（20XX年X月X日至20XX年X月X日）。
林美连于20XX年X月X日委托广东XX鉴定中心对林美连的伤残程度及后续治疗费进行鉴定，该鉴定中心于20XX年X月X日作出粤佛司鉴中心（2014）临鉴字第1504号《司法鉴定意见书》，其中关于后续治疗费用评估分析如下：被鉴定人林美连入院后行左三踝开放骨折并踝关节脱位清创缝合复位内固定＋支架外固定术。目前内固定物存留，可手术拆除内固定物，根据目前广东省医疗单位现行收费标准，经估计其术前检查费、手术费、医药费、治疗费、护理费、住院费等相关费用以捌仟元人民币为宜。鉴定意见如下：1、被鉴定人林美连左下肢功能部分丧失评九级伤残；2、被鉴定人林美连后续治疗费以捌仟元人民币为宜。法医收费：2500元。
另查明，粤H×××××号车的车辆所有人为乡金华，在平安保险公司投保了交强险、第三者商业责任保险及不计免赔，第三者商业责任保险的保险金额为20万元，事故发生在上述保险的保险有效期间内。
林美连于19XX年X月X日出生，父亲为林德章（19XX年X月X日出生）、母亲为叶小英（19XX年X月X日出生），林美连父母共育有5个子女。
在一审诉讼中，平安保险公司向原审法院提交书面的鉴定申请书，申请对林美连的伤残程度及后续治疗费进行重新鉴定、对林美连因20XX年X月X日的交通事故造成的合理误工期进行鉴定。
平安保险公司向原审法院提交另一份鉴定申请书，申请对林美连提供的房屋租赁合同签名笔迹进行鉴定。
林美连向原审法院提交出租方为冯某的房屋租赁合同两份及出租方为刘某的房屋租赁合同（签约日期年份有改动）一份，后又申请证人刘某、冯某出庭作证，证人冯某陈述与林美连没有签订房屋租赁合同，证人刘某陈述跟林美连签订合同的时候，日期没有改动。
林美连提交《收入证明》、银行流水账以证实林美连于20XX年X月入职四会市东XX器行，一直在该单位工作，工资为每月人民币3000元，20XX年X月X日因交通事故受伤后，未到该单位上班，该单位停止发放其全部工资。
案经原审法院调解未果。
20XX年X月X日，林美连向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、乡金华赔偿林美连291645.98元；精神损害抚慰金由保险公司在责任限额内先行赔付。2、乡金华和平安保险公司承担连带赔偿责任。3、乡金华和平安保险公司承担诉讼费用。在一审诉讼中，林美连请求增加诉讼请求：增加医疗费10668.67元，后续治疗费8000元。
以上事实，有林美连提交的民事起诉状、平安保险公司提交的民事答辩状、经庭审核对、质证的证据及庭审笔录为证证实。
原审法院认为：公民享有生命健康权，乡金华驾驶粤H×××××号车辆行驶至四会市沙XX路段时，因不按规定避让行人与林美连发生碰撞，造成林美连受伤的交通事故。经四会市公安局交通警察大队认定，乡金华应负事故全部责任，林美连无责任。交警部门的责任认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，原审法院予以采纳。平安保险公司为粤H×××××号车的保险人，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”故本案应由平安保险公司在交强险的赔偿限额内赔偿，超出交强险赔偿限额部分，由平安保险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿。
根据各方当事人提交的证据，经原审法院核对，对林美连请求不恰当部分进行调整，确认林美连请求的如下赔偿项目：
医疗费：31317.44元。实际由林美连支付的医疗费用为31317.44元。
后续治疗费：林美连委托广东XX鉴定中心对林美连的后续治疗费进行鉴定，该鉴定中心于20XX年X月X日作出《司法鉴定意见书》，根据该鉴定意见书的分析说明：被鉴定人林美连入院后行左三踝开放骨折并踝关节脱位清创缝合复位内固定＋支架外固定术。目前内固定物存留，可手术拆除内固定物，根据目前广东省医疗单位现行收费标准，经估计其术前检查费、手术费、医药费、治疗费、护理费、住院费等相关费用以捌仟元人民币为宜。从该分析可知该后续治疗费主要是拆除内固定物的相关费用。而根据林美连所提交的佛山市XX医院的医疗资料，在鉴定结论作出后，林美连又于20XX年X月X日至20XX年X月X日在佛山市XX医院住院治疗。根据诊疗经过：入院后完善相关检查，20XX-
X-
X在腰麻＋神经阻滞下行左三踝陈旧骨折术后内固定存留切开内固定物取出术，可知该治疗也是针对腰麻＋神经阻滞下行左三踝陈旧骨折术后内固定存留切开内固定物取出术，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案林美连主张的医疗费用中已经包括20XX年X月X日至20XX年X月X日期间的医疗费用，根据上述规定，为公平起见，后续治疗费以实际发生的为准，故林美连关于后续治疗费8000元原审法院不予支持。
护理费：根据当地的护工水平，护理费为：90元／天×138天=12420元。
住院伙食补助费：138天×100元／天=13800元。
护理用品费：1541.5元。根据林美连的受伤及住院情况，林美连所主张的护理费用属于合理范围，原审法院予以支持。
残疾赔偿金：林美连所提交的房屋租赁合同与证人刘某、冯某的证人证言存在矛盾，原审法院不予采信。林美连提交的收入证明及银行流水账互相印证证明事故发生前林美连在城镇居住满一年，且有固定收入，故该项费用为20XX年全省城镇居民人均可支配收入30192.9元／年×20年×20%=120771.6元。
被扶养人生活费：9755.64元。林美连父亲林德章被抚养人生活费：20XX年全省城镇居民人均消费性支出22171.9元／年÷5×5年×20%=4434.38元。林美连母亲叶小英被抚养人生活费：22171.9元／年÷5×6年×20%=5321.26元。
营养费：酌情支持800元。
精神损害抚慰金：根据林美连的伤残情况双方的过错程度，酌情支持16000元。
误工费：林美连提交的证据可证明林美连的月收入为3000元，故该项费用为3000元／月÷30天×353天=35300元（定残之后的误工费已经包括在残疾赔偿金的范围之内，故误工时间为住院111天﹢医嘱建议休息两个月﹢佛山市XX医院出具的病假证明书共建议休息182天=353天）
鉴定费用：2500元。
交通费：酌情支持700元。
以上合计244906.2元。
乡金华、平安保险公司对林美连诉讼主张的抗辩，合理部分原审法院予以采纳，不合理部分原审法院不予支持。
因平安保险公司已经垫付医疗费10000元，故粤H×××××号车参保的交强险医疗费用赔偿限额已经用尽，平安保险公司应在粤H×××××号车参保的交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿林美连护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金（在交强险优先赔偿）、交通费等共110000元，故平安保险公司仍应在粤H×××××号车参保的交强险赔偿限额内赔偿110000元给林美连，林美连余下损失应由平安保险公司在粤H×××××号车参保的第三者责任险赔偿限额内赔偿134906.2元，扣除乡金华已经支付的1700元（住院伙食费1300元＋订餐费300元＋按金100元），平安保险公司仍应在商业三者险赔偿限额内赔偿133206.2元给林美连。乡金华已经垫付的45691.7元（43000元＋288.3＋元129.9元＋573.5元＋1700元）应自行向投保机构理赔。关于平安保险公司的笔迹鉴定申请，林美连所提交的三份房屋租赁合同与证人刘某、冯某的证人证言之间存在矛盾，故对该三份房屋租赁合同原审法院不予采信，故笔迹鉴定已无必要，原审法院不同意平安保险公司的笔迹鉴定申请。另，关于平安保险公司对林美连的伤残程度及后续治疗费进行重新鉴定申请，林美连提交的广东XX鉴定中心作出的司法鉴定意见书并不存在鉴定结论中记载的伤情与受害人的医疗病历记载的有明显差异的情况或者鉴定结论评定的伤残等级不是以《道路交通事故受伤人员伤残评定》为标准的情形，故平安保险公司申请伤残程度及后续治疗费重新鉴定的理由依据不足，原审法院不同意平安保险公司对林美连伤残程度及后续治疗费重新鉴定申请。关于合理误工期的鉴定申请，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故本案可依照因林美连提交相应的病历、诊断证明书、出院证明书、出院小结、报告书等医疗资料及佛山市XX医院的病假证明书予以确定误工期，故原审法院不同意平安财保公司关于合理误工期的鉴定申请。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、平安保险公司应在粤H×××××号车参保的交强险赔偿限额内赔偿林美连110000元，在粤H×××××号车参保的商业三者险赔偿限额内赔偿林美连133206.2元，合计243206.2元；二、驳回林美连其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费5955元，由林美连负担1288元，平安公司负担4667元。
上诉人平安保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）原审法院不采纳平安保险公司对林美连伤残等级和误工期重新鉴定的意见于法无据，林美连的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费依法应当予以驳回。原审法院未对林美连伤残等级进行重新鉴定违反法律规定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”平安保险公司在一审时已经提交重新鉴定申请书，且申请是在举证期限内提交，申请理由详见申请书。平安保险公司重新鉴定申请书符合法律规定，恳请二审法院对林美连的伤残等级和误工期进行重新鉴定。（二）林美连的总损失为：医疗费31317.44元，护理费12420元，住院伙食补助费13800元，护理用品费1541.5元，营养费800元，误工费180天×3000元／30天=18000元，交通费700元，合计78578.94元。（三）平安保险公司应当支付的金额为78578.94元-1700元（乡金华垫付）=76878.94元。据此，平安保险公司请求本院：1、依法改判驳回平安保险公司向林美连支付76878.94元。（上诉不服金额为168027.23元）2、本案上诉费由林美连承担。
平安保险公司在二审期间申请对林美连的伤残程度重新鉴定和合理误工期鉴定。
被上诉人林美连答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，服从一审判决，请求维持原判，驳回上诉请求。
原审被告乡金华没有参加二审诉讼，也没有陈述书面意见。
各方当事人在二审期间均没有新证据提交。
本院经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，原审定性正确，予以维持。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：（一）平安保险公司的重新鉴定申请应否准许。（二）应否计赔伤残赔偿金（包括被扶养人生活费）、精神损害抚慰金及误工费如何计算。
关于平安保险公司的重新鉴定申请应否准许的问题。首先，对于林美连伤残等级鉴定问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”广东XX鉴定中心作出的司法鉴定意见书不存上述法定准许重新鉴定情形，且该司法鉴定意见书也不存在鉴定结论中记载的伤情与受害人的医疗病历记载的有明显差异的情况或者鉴定结论评定的伤残等级不是以《道路交通事故受伤人员伤残评定》为标准的情形，故对于平安保险公司对林美连的伤残程度及后续治疗费进行重新鉴定申请不予准许。原审法院不同意平安保险公司对林美连伤残程度及后续治疗费重新鉴定申请正确，予以维持。其次，对于合理误工期的鉴定申请。原审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，以及依照因林美连提交相应的病历、诊断证明书、出院证明书、出院小结、报告书等医疗资料及佛山市XX医院的病假证明书确定林美连的误工期正确，予以维持。平安保险公司申请合理误工期的鉴定，理据不足，不予准许。
关于应否计赔伤残赔偿金（包括被扶养人生活费）、精神损害抚慰金及误工费如何计算的问题。如上所述，由于平安保险公司的重新鉴定申请理据不足而不予准许，故平安保险公司上诉请求以重新鉴定作为依据不计赔残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）和精神损害抚慰金，不予支持。同理，原审法院计算林美连的误工时间正确，予以维持。平安保险公司上诉认为林美连的误工时间不合理，没有理据，不予支持。
综上所述，原审认定的事实清楚，程序合法，适用法律和实体处理正确，予以维持。平安保险公司的上诉请求，理据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费3661元，由中国平安财产保险股份有限公司肇庆市四会支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈国鑫
审判员 吴国红
审判员 李升文
二〇一六年七月二十五日
书记员 陈唐玲
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