昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民一终字第401号
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司呼图壁县支公司，住所地：呼图壁县园林路15号。
负责人：史永山，该公司经理。
委托代理人：孙焕国，该公司员工。
委托代理人：许海龙，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：周新志，男，汉族，1959年3月10日出生，农民。
委托代理人：周长虹，系被上诉人周新志之子。
被上诉人（原审原告）：朱兰英，系被上诉人周新志的母亲。
被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司，住所地：昌吉市乌伊东路89号双翼大厦一层、二层。
负责人：张毅，副总经理。
委托代理人：张含，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：王卫东。
委托代理人：吴建红，新疆众志成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王兴苏。
被上诉人（原审被告）：呼图壁县宏运商贸运输有限责任公司，住所地：呼图壁县乌伊路11号。
法定代表人：闫克全，该公司经理。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司呼图壁支公司因侵权责任纠纷一案，不服呼图壁县人民法院（2014）呼民初字第457号的民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月12日受理后依法组成合议庭，于2015年4月1日公开开庭审理了本案。上诉人中华联合财产保险股份有限公司呼图壁支公司（以下简称中华联合财产保险公司）的委托代理人孙焕国、许海龙，被上诉人周新志的委托代理人周长虹，被上诉人阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司（以下简称阳光财产保险公司）的委托代理人张含，被上诉人王卫东及其委托代理人吴建红到庭参加诉讼。被上诉人朱兰英、被上诉人王兴苏及被上诉人呼图壁县宏运商贸运输有限责任公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年11月20日下午，被告王卫东雇佣原告周新志、蒋东海（案外人）为其在呼图壁县良种场三组的树苗地里装车，由蒋东海负责将树苗挂在具有操作资质的被告王兴苏驾驶操作的新B392**号随车起重运输车上，原告周新志在车上负责将吊到车上的树苗摆放整齐。操作中，原告周新志为躲避挂在吊钩上摇摆不定的泥球树，不慎从车上摔下，导致颈部受伤。2013年11月20日至2013年12月14日，原告在解放军兰州军区乌鲁木齐总医院住院治疗，诊断为：颈4椎体爆裂骨折。原告因住院治疗产生医疗费63428元，其中原告自行支付52842元，被告王卫东支付10586元。
2014年3月3日，原告通过新疆景化律师事务所委托，新疆天诚司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定意见为：1、伤残等级评定为八级伤残；2、后期医疗费评定为8000元；3、误工期评定为210日（含二次住院手术）；4、护理期评定120日（含二次住院手术）；5、营养期评定为150日（含二次住院手术）。原告周新志支出鉴定费3100元。
因被告对上述司法鉴定意见书中原告的伤残等级提出异议，2014年6月10日，原告周新志对其伤残等级申请重新鉴定，由昌吉州中级人民法院委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心重新鉴定，2014年8月18日，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出新司鉴所司法鉴定中心（2014）临鉴字第136号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告周新志颈4椎体爆裂骨折致颈部活动功能障碍之伤残程度等级为8级伤残。
原告朱兰英系原告周新志的母亲，出生于1932年1月8日，共育有6个子女。原告朱兰英现居住在呼图壁县二十里店镇头工良种场村三组。
另查明：事故发生时，事故车辆新B392**号吊车停驶在呼图壁县良种场三组树苗地中。事故车辆新B392**号吊车的所有人为呼图壁县亿通运输有限责任公司，实际车主是被告王兴苏，该车挂靠在呼图壁县亿通运输有限责任公司。2012年4月19日，被告王兴苏取得由昌吉州质量技术监督局颁发的《中华人民共和国特种设备作业人员证》，有效期至2016年4月19日。2014年5月6日，呼图壁县亿通运输有限责任公司与被告宏运运输公司合并，呼图壁县亿通运输有限责任公司的债权、债务均由被告宏运运输公司承担，呼图壁县亿通运输有限责任公司已注销登记。上述车辆在被告阳光保险公司投保有交强险，在被告中华联合保险公司投保有商业第三者责任保险（保险责任限额为300000元，不计免赔），事故发生在保险期间内。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。本案事故发生在呼图壁县良种场三组被告王卫东的树苗地，且事故发生时，被告王兴苏驾驶新B392**号吊车是停止行驶的状态，故该事故不属于交通事故。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，交强险是指由保险公司对保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。交强险条款也约定，被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被告保险人承担损害赔偿责任。因此，交强险的保险责任是因道路交通事故造成的第三人人身伤亡和财产损失。被告王兴苏驾驶被保险车辆是停驶状态下在道路以外的场所施工中发生的意外事故，不属于交通事故，其造成的损失不属于交强险的保险责任范围，故原告要求被告阳光保险公司在交强险责任限额内予以赔偿的诉讼请求，不应予以支持。
原告周新志与被告王卫东存在雇佣关系及原告在从事雇佣活动中受伤的事实双方均认可。被告王兴苏驾驶操作新B392**号吊车为被告王卫东起吊树木，被告王卫东按照其起吊树木的数量支付报酬，根据双方结算方式及身份关系，结合新B392**号车辆系特种车辆，需要特定的操作资质，原审法院认定被告王卫东与被告王兴苏之间为承揽关系。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。庭审中，原告明确选择侵权责任之诉，故被告王卫东不承担赔偿责任。原告周新志作为完全民事行为能力人，在工作中违反“作业区域及被吊物下严禁任何人站立、通行”的规定，未能充分注意自身安全，疏于防范可能出现的安全风险，对事故的发生存有一定过错，应自行承担相应民事责任。被告王兴苏作为新B392**号车辆驾驶员，未按操作规范谨慎操作，致使原告周新志在躲避起吊树木时不慎摔下车，依法应当承担相应民事责任。原审法院综合分析具体案情，酌情确定原告周新志承担30%民事责任，被告王兴苏承担70%赔偿责任。被告宏运运输公司作为新B392**号车辆的挂靠公司，对被告王兴苏承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。
根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。被保险车辆在使用过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡，属于第三者责任保险的保险责任范围，保险人应当在赔偿限额内对原告的合理损失进行赔偿。被告王兴苏所有的新B392**号事故车辆在被告中华联合保险公司投保商业第三者责任保险，该起事故发生在保险期间内。根据双方签订的保险合同的第四条“保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人依照本保险合同的约定，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿”、第二十四条“保险人对被保险人给第三者造成的损害，可以直接向该第三者赔偿。被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿”的约定，被告中华联合保险公司应在商业第三者责任保险（不计免赔率）责任限额300000元内对原告的损失予以赔偿。
对原告周新志、原告朱兰英的损失，比照法庭辩论终结前新疆维吾尔自治区2013年度统计数据确认如下：
1、医疗费63428元，该费用均系原告就医治疗中产生的合理必要性支出，符合法律规定，因其中10586元系被告王卫东垫付，故原审法院对原告该项诉讼请求确认为52842元。
2、住院伙食补助费600元（25元／日×24天），根据原告的实际住院天数，该项费用符合法律规定，原审法院予以确认。
3、护理费16386元（136.55元／日×120天），因原告受伤致残，经新疆天诚司法鉴定所鉴定，其护理期限为120天（含二次住院），原告主张120天的护理期符合原告伤情，故原审法院对原告主张护理费16386元予以确认。
4、误工费28675.5元（136.55元／日×210天），因原告受伤致残，经新疆天诚司法鉴定所鉴定，误工期限为210天（含二次住院），结合原告的伤残等级及原告出院后的实际情况，符合法律规定，应予以确认。
5、后期治疗费8000元，因原告伤情需要后期手术，根据新疆天诚司法鉴定所鉴定意见，后期治疗费8000元，原审法院予以确认。
6、营养费4500元（30元／日×150天），根据原告受伤实际情况，结合医疗机构加强营养的医嘱，原审法院酌定为1500元。
7、残疾赔偿金124644.8元【其中包括残疾赔偿金123218.8元（19874元／年×20年×31%）、被扶养人生活费1426元】，因原告提供的昌吉市宏伟物业服务有限责任公司呼图壁分公司、呼图壁县呼图壁镇熙景社区居民委员会、呼图壁县公安局城镇派出所共同出具的居住证明充分证实原告受伤前已在城镇连续居住1年以上，故原告主张该项费用按照城镇标准计算，原审法院予以支持。依据新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心的鉴定意见，原告的伤情构成8级伤残，结合《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相关规定，原告的伤残赔偿系数确定为30%，故原审法院对原告主张的残疾赔偿金确认为119244元（19874元／年×20年×30%）。被扶养人生活费1426元（5520元／年×5年×31%÷6人），原告朱兰英系原告周新志的母亲，现年82岁，共育有6个子女，结合原告伤残程度及伤残赔偿系数，原审法院对原告主张的该项费用确认为1380元（5520元／年×5年×30%÷6人）。该项费用合计为120624元。
8、交通费4000元，因该项费用系原告住院治疗、复查等事宜必然实际发生的费用，原审法院酌定为1000元。
9、鉴定费3100元，因原告关于营养期的鉴定意见，本院未采信，故由此产生鉴定费600元，原审发不予确认。对伤残等级、误工期、护理期及后期医疗费评定支出的鉴定费2500元，原审法院予以确认。
10、精神损害抚慰金5000元，考虑本案侵权行为方式及造成的后果，结合受诉法院地平均生活水平，原审法院予以酌定为3000元。
综上所述，对原告的各项经济损失本院确认为235127.5元，应由被告中华联合保险公司在商业第三者责任保险限额内赔付原告162839.25元（232627.5元×70%）。鉴定费2500元，系为查明原告受伤程度所支付的必要的、合理的费用，应当由侵权人被告王兴苏负担。被告宏运运输公司作为被挂靠人应当承担连带赔偿责任。原审法院遂判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司呼图壁县支公司于本判决生效后十日内赔偿原告周新志、原告朱兰英各项经济损失162839.25元；二、被告王兴苏于本判决生效后十日内赔付原告周新志、原告朱兰英鉴定费2500元；三、被告呼图壁县宏运商贸运输有限责任公司对被告王兴苏承担的上述款项承担连带赔偿责任；四、被告阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司、被告王卫东在本案中不承担赔偿责任；五、驳回原告周新志、原告朱兰英的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人中华联合财产保险公司上诉称：原审法院认定事实不清。被上诉人周新志系新B392**号随车起重运输车的本车人员，不属于商业三者险中“第三者”。根据机动车第三者责任保险条款，第三者是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括投保人、被保险人、保险人和保险事故发生时被保险机动车本车上的人员。且根据中国保险监督管理委员会保监办函，判断第三者必须以该人在事故发生当时这一特定的时间是否身处保险车辆之上为依据。综上，请求请求二审法院撤销原审判决第一项，改判被上诉人周新志、朱兰英的各项经济损失不应当由上诉人在商业三者险范围内赔付。
被上诉人周新志答辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人阳光财产保险公司答辩称：原审认定事实清楚，但被上诉人周新志不属于本车人员。
被上诉人王卫东答辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人朱兰英、被上诉人王兴苏及被上诉人呼图壁县宏运商贸运输有限责任公司未到庭亦未提交书面答辩状。
二审双方当事人均未提交新证据。
二审经审理查明事实与原审法院查明事实一致，本院对原审法院查明事实依法予以确认。
本院认为：第三者责任险是以被保险人对受害人应承担的赔偿责任为保险标的。根据保险责任条款约定，机动车第三者责任保险中“第三者”是指被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括投保人、被保险人和保险事故发生时被保险机动车本车上的人员。被保险车辆造成下列人身伤亡或财产损失，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿：（三）被保险机动车本车上其他人员的人身伤亡或财产损失。结合上述两款的约定，可以得出保险合同中“第三者”是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身或财产损失的除投保人、被保险人以及被保险车辆上人员之外的受害方。被上诉人周新志不属于投保人、被保险人，其是否属于本车上人员是本案主要争议的焦点。首先，根据本车人员相对应险种，即车上人员责任险条款的约定及通常解释，本车人员是指被保险人允许驾驶车辆的合格驾驶员、被保险车辆的同乘、搭乘者，本次交通事故中被保险车辆并未处于运行状态中，被上诉人周新志在车辆的非乘坐位置进行作业；其次，被上诉人周新志与其他普通“第三者”对危险地控制力并无实质差别；第三，根据保险条款对于“被保险机动车本车上其他人员的人身伤亡或财产损失，保险人不负责赔偿”的约定，属于免责条款，但上诉人并未提交证据证实其已就该免责条款向被保险人尽到了明确说明的义务，故根据《中华人民共和国保险法》第十七条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十一条规定，该免责条款不产生效力。综上，原审法院认定上诉人在第三者责任保险责任限额内对被上诉人周新志、朱兰英的损失承担赔偿责任正确。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3556.78元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司呼图壁县支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊健健
代理审判员 周美蓉
代理审判员 王 鑫
二〇一五年四月十七日
书 记 员 钞 威