安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖02刑终67号
原公诉机关安徽省无为县人民检察院。
上诉人（原审被告人）项念，男，1962年4月26日出生于安徽省无为县，汉族，高中文化，务农，住安徽省无为县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年9月7日被无为县公安局取保候审，2016年10月27日无为县人民检察院决定对其取保候审。2016年12月21日无为县人民法院决定对其逮捕，次日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
辩护人宇正武，安徽伟明律师事务所律师。
安徽省无为县人民法院审理无为县人民检察院指控原审被告人项念犯寻衅滋事罪一案，于2016年12月19日作出（2016）皖0225刑初471号刑事判决。原审被告人项念不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：1、2016年5月1日下午，被告人项念因怀疑被害人陈某在外讲其坏话，酒后在陡沟镇贵山行政村村民项某强家门前，持茶杯、砖块将被害人陈某头部砸伤。经安徽省无为县公安司法鉴定中心鉴定，被害人陈某头部损伤评定为轻微伤。
2、2016年4月份一天上午，被告人项念在陡沟镇贵山行政村承包农田时，因换田一事对被害人朱某2心存不满，遂对被害人朱某2进行殴打。
3、2015年10月份一天晚上，被告人项念在陡沟镇贵山行政村朱某1家吃饭时，因琐事与同席的被害人薛某1发生争执，后被告人项念用酒杯将薛某1右眼砸伤。
4、2014年4、5月份的一天，被告人项念在陡沟镇贵山行政村项某和家，因琐事与被害人项某和发生争执，后被告人项念对被害人项某和实施殴打。
5、2013年3、4月份的一天，被告人项念因被害人唐某1不愿为其做农活而对其心存不满，后被告人项念在陡沟镇忠台行政村二闸刘小农场对其实施殴打。
案发后，被害人陈某出具谅解书对被告人项念的行为表示谅解。被告人项念于2016年6月14日到公安机关投案。
上述事实，有控辩双方提交，经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1、书证：
（1）人口信息，证实被告人项念的年龄及身份情况。
（2）到案经过，证实在公安机关侦查期间，被告人项念于2016年6月14日到公安机关投案，并基本交代了主要犯罪事实的事实。
（3）举报材料、借条，证实项长俊、肖进明向公安机关报案称被告人项念以合伙种植水稻为由，诈骗合伙资金102000元的事实。
（4）无为县农村土地承包经营权流转合同，证实未名生将其承包的1.8亩承包地流转给被告人项念生产经营的事实。
（5）谅解书、撤案申请，证实被害人陈某对被告人项念的行为表示谅解，并申请不再追求项念任何责任的事实。
2、证人证言：
（1）证人魏某的证言，证实2016年5月1日中午吃过午饭，其与陈某在项某强家门前聊天，项念来到项某强家大门前一句话未讲，就打了陈某两记耳光，陈某被打后问项念为何打他，项念讲“你多嘴”，陈某讲“我多什么嘴了”，在此过程中，项念又打了陈某两记耳光。其从项念后面抱住项念，项某强拉着陈某，在拉架的过程中，项念顺手从边上三轮车上拿起一个装满水的茶杯，砸在陈某的头上，茶杯砸碎了，但陈某的头没被砸破。其推项念走，陈某跟在其后面问“你为什么打我”，并打电话给杨时山，称“我无缘无故被项念打了”，项念又从地上摸了块红砖砸在陈某的头上，陈某的头被砸流了很多血，其赶紧骑电瓶车将陈某送回家治疗。同时证实项念平时在村上不讲理，一般人也不敢跟他干，在村上打了不少人，其兄弟都被他打了。项念承包农田，别人家的田给他承包，他支付的租金比较低，要是不给他承包，他就打人，朱某2被他打了，嘴巴都打肿的的事实。
（2）证人项某强的证言，证实2016年5月1日，其家里在盖房子，中午的时候，陈某与魏某等人在其家里吃完饭，魏某与陈某其家门口聊天，其与妻子刘红霞在家里干活，其听到外面在吵，就出门看到陈某与项念在吵，其把项念往家里拉，刘红霞拉着陈某，其把项念和陈某拉开后，项念手持一块半截砖头又砸在陈某头上，之后其把项念劝回家了，魏某骑车将陈某送回家的事实。
（3）证人项某喜的证言，证实2016年5月1日中午，其在家吃过饭，听到邻居项某强家有吵闹声，其就到项某强门口去看，其看到项念在地上捡起半块红砖砸在陈某的头上，之后项念就走了。同时证实项念是承包田亩大户，经常在村上欺负人，还欠了不少外债的事实。
（4）证人朱某1的证言，证实2015年12月份的某一天晚上，项念、魏某、薛某1、李某等人在其家中吃饭，在饭桌上，项念对薛某1实施殴打的事实。
（5）证人李某的证言，证实2015年12月份的某一天晚上，其帮朱某1家干活，晚上其与魏某、项念、薛某1等人在朱某1家吃饭。吃完饭，项念与薛某1发生口角，项念殴打了薛某1的事实。
（6）证人袁某的证言，证实2013年8月份的一天上午，唐某1等人到其农场干活，项念到农场与唐某1发生口角，并伸手打了唐某1嘴巴，后来将项念拉开的事实。
（7）证人项某安的证言，证实大概是2013年8、9月份的一天，其听妻子唐某1说被告人项念打了她。同时证实项念将其家中电视机打坏了，并将液化气灶和电饭锅扔进池塘的事实。
（8）证人项某东的证言，证实2016年4月份一天的上午，其在家中听到被告人项念与朱某2在门前争吵，其就出去站在该二人中间，劝他们别吵，其没有注意到被告人项念动手打朱某2的事实。
（9）证人项某和（1957年4月22日出生）的证言，证实2016年的某一天，其骑车送孙子上学，在项某东家门口看到被告人项念与朱某2在争执，项某东在劝双方，其也去劝该二人别吵了，之后就把项念拉回家。同时证实被告人项念殴打过被害人项某和之后，其见到项某和嘴巴是肿的的事实。
3、被害人陈述：
（1）被害人陈某的陈述，证实案发当日，其与魏某帮项某强搞房子，当日中午，其吃过中饭就与魏某在项某强家门口聊天。项念亦来到项某强家大门口，开口就骂并伸手打其两记耳光，其问项念为何打其，项念不听解释，就用玻璃茶杯砸在其头顶，玻璃茶杯砸碎了。砸过之后，其跟在项念后面问项念为何把他头砸破了，项念在地上捡起半块砖头砸在其头上，其身上都是血，项念就跑掉了，魏某就骑车将其送回家，之后其到无为县人民医院治疗的事实。
（2）被害人朱某2的陈述，证实2016年4月份的一天上午，其路过其承包田旁边，看到项念叫了一个小工在其家田里锄草，其与项念为田的归属发生争执，项念就打了其两记耳光，项念打过其之后就骑电瓶车走了。之后在项某东家门口，双方又发生争执，项念又殴打其的事实。
（3）被害人薛某1的陈述，证实2015年11月份的一天晚上，其与李立升等人在朱某1家吃晚饭，项念也在场，在吃饭过程中其与项念为承包田的问题发生争执，项念就拿起喝酒的玻璃酒杯砸在其右眼睛处，眼睛当时就肿了，其站起来打算与项念打架，但被朱某1拉开的事实。
（4）被害人项某和的陈述，证实2014年3、4月份的一天下午5时左右，同村项胜利夫妻闹离婚，其到现场劝项胜利的妻子，项念及其父亲项礼柱也去了。项礼柱要其打电话给在无为的项某安问一下项胜利离婚的原因，其电话均未打通，其就叫项礼柱到无为去一下。项念讲“你凭什么叫我父亲到无为去，你（指其父亲）敢到无为去，你去无为我就把你腿打断”，其听项念讲这话就对项念讲，“你讲这话，是在骂你父亲”，项念听了就不快活了，伸出右手就在其左边脸上打了一记耳光，把他从凳子上打到在地上，其要求报警，边上的人劝其，其就放弃报警的事实。
（5）被害人唐某2的陈述，证实2013年8月份的一天早上，其在陡沟镇忠台行政村二闸刘小农场帮人干农活，项念也到了农场，不问青红皂白就伸手打其的头，其见项念打其，第一次没有打到，被农场老板等人拉开了，项念用脚踢其，被其让开了，之后项念就走了。第二天中午，项念到其家中，将其家中电视机打坏了，并将电饭锅等物扔进池塘。同时证实被项念打的人不少，项念连他的父亲都打骂的事实。
4、被告人项念的供述，证实2016年5月1日中午吃过中饭，其捧着茶杯来到项某强家门前，其看到陈某就质问陈某为何讲其坏话，陈某称没有讲，为此，双方争吵起来。项某强怕其二人打架，就站在其二人中间，其伸手往陈某脸上打，但未打到。陈某从项某强大门口捡起一个长约五十公分的钢筋但未打到其，其又伸手打了陈某两记耳光，陈某想用钢筋打其，但未打到，其就用茶杯在陈某头上，把茶杯砸碎了。项某强拉其回家，陈某跟在其后面讲了很多话，其又与陈某争吵几句，其见陈某手里摸了东西，其就从地上捡起半块水泥红砖，砸在陈某头上，项某强强行将其推走了，当天晚上其听说陈某住院去了，第二天就去医院看陈某。2016年3、4月份的一天，因为承包农田的事与朱某2发生争吵，在争吵过程中其推了朱某2两下。2014年下半年的一天傍晚，因项某和对其父亲不敬，其就不高兴，双方发生争执，其打了项某和一下，当时板凳一歪，项某和就倒在地上。2013年3、4月份一天上午，因前一天唐某1帮其干农活，但当天就没有帮其干活了，还把帮其干活的几个人带走了，其很生气，就骑电瓶车到陡沟镇忠台行政村二闸刘小农场找到唐某1，当时唐某1正在干活，其就踢了唐某1一脚，唐某1被踢到在地上，农场的老板就拉其，其就骑车回家。过了几天，其听说唐某1在被打当天晚上到其家中吵，其就很生气，喝了酒到唐某1家，其就将唐某1家卧室的房门踢开了，并将卧室内的电视机摔在地，并将电饭锅扔到池塘。2015年10月份的一天晚上，其与薛某1等人在朱某1家喝酒，因种田的事，其与薛某1发生争吵，后双方打起来的事实。
5、安徽省无为县公安司法鉴定中心（无）公（法）鉴字[2016]83号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人陈某损伤程度为轻微伤的事实。
6、现场检查笔录，证实2016年5月1日，公安机关接到报警称被害人陈某遭被告人项念殴打，头部被打破了，衣服上有血迹的事实。
原判认为：被告人项念多次随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人项念在案发后主动到公安机关投案，并如实供述其罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人项念取得被害人陈某谅解，酌情从轻处罚。对于被告人项念的辩护人提出的项念应适用缓刑的辩护意见，因被告人项念多次随意殴打他人，在同村居民中造成恶劣影响，不符合适用缓刑的条件，故对该辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款之规定，判决：被告人项念犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
项念的上诉理由及其辩护人的辩护意见：上诉人项念具有自首、自愿认罪、取得了被害人谅解、如实供述公安机关还未掌握的犯罪事实等法定以及酌定从轻处罚情节，应符合适用缓刑的条件，请求二审依法改判缓刑。
经审理查明：原审法院认定项念犯寻衅滋事罪的事实有经原审庭审举证、质证的相关证据在卷证实，本院予以确认。
另查明：原判认定上诉人项念犯寻衅滋事罪第三起事实的被害人为薛某1错误，应为薛某2，本院予以纠正。二审期间，被害人朱某2、薛某2、项某和、唐某1均向本院出具谅解书，表示对项念予以谅解。无为县陡沟镇贵山村民委员会向本院出具帮教证明，表示愿意对项念进行帮教，请求对项念判处缓刑。
上述事实有被害人朱某2、薛某2、项某和、唐某1的身份证复印件、谅解书、无为县陡沟镇贵山村民委员会帮教证明、被害人薛某2的陈述、上诉人项念的供述等予以证实。
本院认为：上诉人项念多次随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。原判定罪正确，予以支持。项念在案发后主动到公安机关投案，并如实供述其罪行，原判认定自首并依法从轻处罚正确。项念在二审期间取得全部被害人的谅解，可酌情从轻处罚。项念多次随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，上诉人及其辩护人请求对项念宣告缓刑，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省无为县人民法院（2016）皖0225刑初471号刑事判决，即“被告人项念犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。”
二、上诉人项念犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即上诉人项念刑期自2016年12月21日至2017年6月20日。）
本判决为终审判决。
审判长 吴建平
审判员 吴金华
审判员 张 元
二Ｏ二Ｏ一七年三月九日
法官助理江明
书记员江群
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的；
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。