成都市金牛区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金牛民初字第2004号
原告李文中。
委托代理人陈辉，北京市中银（成都）律师事务所律师。
被告陈明坤。
委托代理人杨艳涛，四川公生明律师事务所律师。
委托代理人李翠兰。
原告李文中诉被告陈明坤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，由代理审判员曾广春独任审判，于2013年3月14日公开开庭进行了审理。原告李文中及其委托代理人陈辉，被告陈明坤及其委托代理人杨艳涛、李翠兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告系成都市农副产品批发中心平房198号“金牛区明坤粉条批发部”的负责人，而原告系在该批发市场从事三轮车货运的劳动者。2012年6月28日受被告之妻李翠兰的雇佣为其搬运货物，在搬运货物时，被被告堆放在店内的粉条砸伤，后送到成都军区八一骨科医院入院治疗22天，于2012年7月19日出院，花费住院费四万余元，其中被告支付三万余元，原告自行垫付一万元。原告出院后，委托四川华西法医学签订中心进行了伤残等级鉴定，原告的伤残等级参照职工工伤伤残标准为“九级”。因与被告协商无果，特诉请判令：1、被告赔偿原告下列各项费用共计112005元：医疗费10309元、后续医疗费8000元、营养费及护理费3000元、术后每月复诊及交通费3000元、残疾赔偿金71596元、鉴定费800元、误工费10300元，精神损害抚慰金5000元；2、被告承担本案诉讼费。
被告辩称，原告平时以个体的形式在成都市农副产品批发市场从事揽活拉货的工作。2012年6月28日，被告需要拉货，原告主动上门揽生意，双方就原告为被告搬运粉条、搬运完成后被告向原告支付报酬等达成一致意见后，原告靠自己的体力把被告的粉条搬运到自己的三轮车上，运用自己的体力和驾驶三轮的技术，将粉条运至被告指定的地点，最后自己完成卸货。原、被告之间不存在控制、支配和从属关系，原告不受被告工作纪律的约束，被告对原告也不享有处分的权利。原、被告之间不是劳务关系，是承揽合同关系。2012年6月28日，下雨地面湿滑，原告穿着硬底凉拖鞋搬运货物，加之原告个子矮小、又没有吃午饭，搬了几趟后体力透支等因素导致原告自己滑倒摔伤，原告的受伤系其个人过错导致，应由原告自己承担，被告不承担赔偿责任。被告所谓垫付款项是原告对被告的善意借款，原告应当悉数返还。关于鉴定，不应当参照职工工伤伤残标准进行伤残评定。被告请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告陈明坤系金牛区明坤粉条批发部经营者，从事粉条等批发生意。原告李文中在该批发市场从事搬运货物的工作。2012年6月28日中午，陈明坤之妻李翠兰需要搬运粉条，遂雇请原告李文中将其店铺内的粉条搬运至大运停车场。李文中在为其提供劳务时受伤，后被送往成都军区八一骨科医院治疗22天，陈明坤支付医疗费用35767元，原告李文中自行支付医疗费10309元。出院证明书上载有：“术后14天拆线，门诊换药，术后每月来院复诊，骨折愈合后1年取内固定，定期随诊，全休2月，加强营养”等内容。四川华西法医学鉴定中心所接受李文中的委托，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的相关规定，于2012年10月10日作出法临：2012
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4246号《司法鉴定意见书》，认定李文中伤残等级为九级，产生鉴定费用800元。原告李文中出院后因复诊产生部分医疗费和交通费。事发当日下雨、地面湿滑，原告李文中着拖鞋进行搬运。李文中自2009年起在城镇居住和生活。
上述事实有户籍证明、结婚证、出院证明、司法鉴定意见书及鉴定费票据、居住证明、租房合同、五块石派出所情况说明、金牛区明坤粉条批发部工商登记信息、钟素兰等证人证言、气象证明、医疗费票据以及庭审笔录在案为凭，本院予以认定。
本院认为，陈明坤系明坤粉条批发部的业主，因搬运货物与李文中建立临时性劳务关系。李文中因搬运货物不慎致使自己受到损害，其向被告陈明坤主张损害赔偿的诉讼请求，本院予以支持。陈明坤以与李文中不存在劳务关系为由提出其不应承担赔偿责任的抗辩意见，本院不予采纳。按照《侵权责任法》的相关规定，李文中、陈明坤应按照各自的过错承担相应的责任。原告李文中在诉讼中称，为被告陈明坤提供劳务当日（2012年6月28日）天晴，自己着布鞋搬运粉条，在搬运粉条的过程中被被告陈明坤店铺内的粉条砸伤。李文中除了陈述外，未提交其他证据对此事实予以证实。被告陈明坤对原告李文中陈述的上述事实有异议，辩称李文中的受伤系其个人过错所致。为此陈明坤向本院提交一份载明2012年6月27日晚上至28日其经营的粉条批发部所在区域降雨的气象证明。证人钟素兰、蒋英当庭作出2012年6月28日下雨，原告穿拖鞋搬运货物的陈述。对原告李文中着拖鞋搬运粉条及2012年6月27日晚上至28日其经营的粉条批发部所在区域降雨的事实，本院予以确认。本院认为，事发当日，因降雨地面湿滑，原告李文中着拖鞋搬运粉条，忽视了自身安全，对自身损害的发生存在一定过错。而被告陈明坤对原告李文中的劳务行为未尽安全注意和劳动保护的义务，故李文中、陈明坤对事故的发生应承担同等责任。
对李文中主张赔偿的各项损失费用，本院作如下认定：1、医疗费为46385元（住院治疗期间产生医疗费46138元﹢出院后产生医疗费247元），根据医疗费票据予以确认。其中原告李文中垫付10309（住院治疗期间医疗费10062元﹢出院后247元）元，被告陈明坤垫付原告住院治疗期间医疗费36076元。出院后被告陈明坤向原告支付300元医疗费。被告陈明坤向本院提交一张载有“李二姐、付、约费20000、李文中”的信誉卡，称在原告住院期间，被告陈明坤向原告之妻张方玉支付2万元医疗费，因该信誉卡无张方玉本人的签名，且张方玉不予认可，本院对被告陈明坤向原告另支付2元医疗费的主张不予支持。2、后续治疗费为8000元。对原告的该项主张，本院参照医疗机构的意见，予以支持。3、鉴定费为800元，按照鉴定机构出具的鉴定票据予以确定。4、残疾赔偿金71596元。因李文中受伤前长期在城镇居住生活，其收入来源于城镇，故应当按照城镇居民的相关标准计算其损失。本院对原告的该项主张，予以支持。5、营养费330元（15元／天×22天）。6、护理费为1320元（60元／天×22天）。根据其伤情和治疗情况，本院对原告的护理时间酌情认定为22天，护理费应参照从事同级别护理人员的收入及所需护理时间计算。7、交通费为200元。本院对原告该项费用予以酌情认定。8、误工费5104元（21118元／年×88天）。对原告的误工时间，本院根原告的住院时间及医嘱酌情认定为88天，并根据上一年度其他服务行业工资予以计算。9、精神损害抚慰金3000元，对原告的该项主张，本院酌情予以认定。以上1至8项原告的各项损失费用共计133735元，原、被告各承担66867.5元。综上，扣除陈明坤已经垫付的36376元（36076元﹢300元），陈明坤应向原告支付元33491.5元（66867.5元-36376元＋精神损害抚慰金3000元）。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、陈明坤应于本判决生效后15日内赔偿李文中各项损失费用共计33491.5元。
二、驳回李文中的其他诉讼请求。
陈明坤如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。
案件受理费480元，由李文中负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 曾广春
二〇一三年六月十七日
书 记 员 高妮娜