甘肃省庆城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）庆城民初字第390号
原告赵怀满。
委托代理人李保华。
被告杨李成。
委托代理人车满瑞，甘肃省庆城县法律援助中心律师。
委托代理人白静，甘肃省庆城县法律援助中心工作人员。
被告麻新林。
委托代理人魏世力，甘肃长油律师事务所律师。
原告赵怀满诉被告杨李成、麻新林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月14日立案受理后，依法组成合议庭于2014年5月8日、5月29日、9月16日公开开庭进行了审理。原告赵怀满及其委托代理人李保华，被告杨李成及其委托代理人车满瑞、白静，被告麻新林及其委托代理人魏世力均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵怀满诉称，2013年8月初，被告杨李成承包了被告麻新林家的旧房拆除工程，双方口头约定由杨李成组织工人施工。同年8月5日，其受杨李成雇佣前往麻新林家拆房工地干活。次日，其在施工现场捡拾砖块过程中，墙壁倒塌将其压伤。其受伤后，被二被告送往庆阳市中医医院住院治疗58天，花去医疗费用48491.30元。其伤情经鉴定为二级伤残，护理依赖评定为大部分护理依赖。住院期间，麻新林仅支付7500元医疗费。由于二被告在安全措施不到位的情况下施工，给其及家庭造成巨大损失，故诉请：1、依法判令二被告赔偿其伤残赔偿金77064.57元，医疗费48491.30元，误工费10575元，住院护理费4089元，伙食补助费4640元，营养费1160元，交通费300元，共计146319.87元；2、判令二被告支付其后续护理费289332元；3、判令二被告赔偿其精神抚慰金5000元；4、诉讼费由二被告承担。
被告杨李成辩称，本案是一起雇员受害纠纷，雇主系被告麻新林，其与原告赵怀满均系雇员。2013年8月份，麻新林让其拆除旧房子，但因价格争议，其未承揽旧房拆除工程，后其与麻新林口头协议，其参与旧房拆除工程，麻新林每天给付其170元劳动报酬。施工中，麻新林要求其找几人捡拾拆除的旧砖块，其遂托人找了原告赵怀满等五人，赵怀满的劳务费由麻新林支付，故其与赵怀满不存在法律上的雇佣关系，赵怀满的受害后果应由麻新林承担法律责任，其不应负任何责任。
被告麻新林辩称，2013年7月份，其打算将自家院内几间安架房拆除翻盖后用于出租。同年7月31日（农历6月24日），其让王会梅帮其找一个专门搞拆房工程的人，8月1日，王会梅和被告杨李成到其家，口头协商由杨李成以5000元的价格负责拆除其九间安架房，十日内完工，并约定若发生工伤事故由杨李成负责。8月2日，杨李成叫了王志荣、刘关银开始共同拆房。8月5日，工地来了包括原告在内的几个农民工捡拾旧砖块。8月6日，其到庆城县城办事过程中，其妻打电话说墙倒塌砸伤了一名捡砖农民工，其立即指派其子驾车将原告送往庆阳市中医医院住院治疗，其共垫付医疗费10500元。由于杨李成当时未带现金，其给了杨李成500元，杨李成用于垫付了原告医疗费。由于其与杨李成形成了承揽关系，包括原告在内的捡拾旧砖块农民工是由杨李成雇佣的，故原告与杨李成形成了雇佣关系，其不应承担赔偿责任。另外，原告在劳动过程中不注意安全，疏忽大意，其亦应承担30%的责任。原告伤情属可恢复性，护理依赖应为2-3年，对于精神抚慰金，由于存在伤残，有伤残赔偿金，故不予承担。
原告提供了如下证据，用于支持其诉讼请求：
1、住院病历一份，用于证实其伤情、治疗情况、住院时间等事实。
2、CT影像报告单六份，放射医学报告单二份，诊断证明书、出院证明书各一份，用于证实其伤情诊断及治疗效果等事实。
3、住院费用结算单、病人费目表（用药清单）各一份，用于证实其住院治疗花费等事实。
4、司法鉴定意见书、收费发票各二份，用于证实其伤情经庆阳市人民医院司法鉴定所鉴定为伤残属三级，护理依赖评定为大部分护理，取除内固定物手术费用为13970元及鉴定机构收取鉴定费等事实。
经质证，二被告对原告提供的证据均无异议，作为定案依据予以认定。
被告杨李成提供了如下证据，用于反驳原告的诉讼请求及被告麻新林的辩解理由：
1、证人王志荣证言一份，证实其是被被告杨李成叫去麻新林家拆除旧房的，杨李成当时说他准备承包这个旧房的拆除工程，但因价格未谈妥，最后麻新林与其及杨李成、刘关银协商，每人每天170元工钱。其干了三天因手受伤，便未再干活，后其也未向麻新林索要过人工费。
2、证人刘关银证言一份，证实其与杨李成以前合作干过活（房屋拆除）。2013年8月初的一天，其在庆城县驿马镇街道碰见杨李成，杨李成说有些活，问其干不，其同意后，在次日其与杨李成到麻新林家协商承包拆除旧房的事，但因承包费未谈妥，最后双方商定，每人每天170元人工费。包括原告在内的几名捡拾旧砖块的农民工其不认识。
3、夏治岐出具的证明（复印件）一份，证实是麻新林让其叫捡拾旧砖的农民工，其与麻新林协商每捡一块旧砖给人工费0.06元的事实。
经质证，原告及被告麻新林对被告杨李成提供的证据均有异议，认为三位证人证言不实。原告委托代理人李保华称，在原告受伤住院时，其让二被告各垫付5000元医疗费，杨李成当时说活是其承包的，其说了不算，等和他们几个（指王志荣、刘关银）商量后再说。
本院对被告杨李成提交的证据分析认定为：证据1、2证人王志荣、刘关银系被告杨李成以前搞旧房拆除工程的合伙人，该案处理结果可能与二证人有利害关系，故对证据1、2不能作为定案依据予以认定；证据3，被告杨李成仅提供了证明的复印件，亦无证明人的基本情况，无法对该证明的真实性进行核查，故对证据3不能作为定案依据予以认定。
被告麻新林提供如下证据，用于反驳原告的诉讼请求及被告杨李成的辩解理由：
1、证人吴万成证实，其租住在麻新林家。2013年农历6月份的一天上午11时许，其听到麻新林与包活的杨李成在院子里协商拆房价钱的事，麻新林说3000元，杨李成说最低5000元，少了不干，其当时说拆房是个危险活，最后双方口头商定整个拆除工程费用为5000元。
2、证人李清玉证实，其与麻新林同村居住。2013年农历6月底的一天上午11时左右，其与樊双双、吴万成、麻兴文在麻新林家打牌，麻新林叫人拆除他家旧房，让我们出去说下价格，当时麻新林只出3000元，杨李成要了5000元，最后在我们的说和下以5000元的价格将拆房工程承包给了杨李成。
3、证人徐毛旦（又名徐家文）证实，其准备承包麻新林家房屋拆除工程，但麻新林当时只给3000元承包费，其就没有承包，后其给麻新林家盖厦房，看见杨李成和另外两个人在拆房，当时麻新林说5000元承包给了杨李成。
4、证人李彩萍证实，其认识麻新林妻子。2013年农历6月份的一天，其准备到集市上去卖黄花菜，因下雨，其便将黄花菜寄存在麻新林家，次日上午9时左右，其前往麻新林家取黄花菜，到麻新林家，其看见一个老年人带着杨李成看房子，当时麻新林说承包费3000元，杨李成没同意，最后麻新林叫了几个人议价，那几个人说5000元承包费差不多，让杨李成承包，这个时候其就走了。
5、证人王会梅证实，其与麻新林系干姐弟关系。2013年农历6月份的一天，麻新林和他妻子到其家找其丈夫徐自福（已去世），让徐自福帮忙找个会拆房的人，徐自福说认识个拆房的人叫杨李成。次日上午，杨李成来到了其家，当时其丈夫不在家，其便带着杨李成到麻新林家协商拆房子的事，杨李成嫌价钱低干不了，院子里几个人说5000元让杨李成承包去，最后杨李成和麻新林都同意了。在回家的路上，其问杨李成几个人拆房，杨李成说不管3个或4个人拆房，价钱都是5000元。次日徐自福回家说杨李成闯祸了，工地墙倒塌把捡砖人砸伤了。
6、证人麻兴文证实，其与麻新林系同胞兄弟关系。2013年农历6月24日晚上，其与吴兴虎、樊欢欢、李蛋子（小名）在麻新林家打麻将，次日上午10时许，给麻新林拆房的人来了，当时麻新林给3000元承包费，杨李成嫌价低，最后，麻新林让杨李成5000元承包去了。
7、证人葛彩芳证实，其与麻新林系夫妻关系。杨李成承包了其家拆房工程，原告赵怀满是杨李成雇的捡砖人。
8、证人麻冰冰证实，其与麻新林系叔侄关系。2013年农历6月份的一天，其吃过早饭到麻新林家，麻新林叫了个拆房人正说价钱，麻新林给3000元承包费，杨李成未同意，最后麻新林给了5000元承包费，杨李成才同意承包的。
经质证，原告对被告麻新林提供的证据均无异议。被告杨李成对麻新林提供的证据均有异议，对证据1、2、3、4，认为其不认识这几位证人，且证人证言不实；对证据5、6、7、8，认为证人均与麻新林有亲属关系，且证人王会梅的证言前后不一，故认为以上四位证人的证言不能作为定案依据。
本院对被告麻新林提供的证人证言分析认定为：证人所证基本事实清楚，且被告杨李成未提供其他反驳证据，故上列证人证言可作为定案依据予以认定。
审理中，本院调查收集如下证据：
1、对夏治岐的调查笔录一份，证实其与杨李成系邻居关系。2013年8月4日19时左右，杨李成来到其租住地，说一个工地上有些砖，问其拾不拾，其同意后，杨李成说每拾一块砖给人工费5分钱，杨李成还让其再找几个拾砖人，其便打电话给其兄弟媳妇范秀芹，范秀芹又找了两个人。次日上午，其按杨李成的要求到达麻新林家后，范秀芹找的赵怀满（本案原告）、季水琴说5分钱有点低，最后当着杨李成和麻新林的面将拾砖的价钱商定到6分钱。其当时问人工费如何给付，杨李成说等麻新林给他付款后再给人工费。其不清楚杨李成是否承包麻新林的拆房工程。在其拾砖的第二天发生了事故，当时麻新林不在场，杨李成当时也在拾砖。
2、对范秀芹的调查笔录一份，证实其与赵怀满系邻居关系。2013年8月4日19时左右，其邻居夏治岐打电话说有些砖让其叫几个人去拾，其同意后，于次日上午7点左右和赵怀满、季水琴三人便到了麻新林家，杨李成当时给其三人说每拾一块砖给人工费6分钱，其参与拾砖头时，麻新林在工地上转了一圈后就再未看见他。其听说杨李成让夏治岐叫人拾砖的，拾一块砖6分钱。其认为是杨李成叫其拾砖的。其不清楚杨李成是否承包过麻新林家的旧房拆除工程。
经质证，原告及被告麻新林对证据1、2均无异议，被告杨李成对证据1无异议，但认为证据2范秀芹说拾一块砖6分钱不是事实，其当时说5分钱，最后每拾一块砖6分钱是他们和麻新林协商的。
本院对调查收集的两份证据分析认定为：证人范秀芹的证言与原告当庭陈述一致，故对证据2作为定案依据予以认定；证据1中对证人夏治岐关于拾砖当时当着麻新林与杨李成的面将拾砖人工费由5分钱提高到6分钱的这一事实经过不予认定，对夏治岐的其他证言内容作为定案依据予以认定。
经质证认证，本院认定的事实为：2013年8月初，被告麻新林欲将其家旧安架房拆除翻盖后用于出租。因拆除旧房需有拆房经验之人完成，麻新林遂于同年8月1日找到其亲戚徐自福（已去世），托徐自福帮其找有拆房经验的人员。8月2日，徐自福妻子王会梅带领被告杨李成到被告麻新林家协商拆房事宜，麻新林提出拆除旧房工程给付杨李成3000元承包费，但杨李成未同意，在吴万成等人说和下，麻新林最终以5000元的价格将旧安架房拆除工程承包给了杨李成，但双方未书写书面承包协议。后杨李成叫到其以前旧房拆除工程的合作人王志荣、刘关银一同参与麻新林家的旧房拆除工程。8月4日19时许，杨李成来到夏治岐家，让夏治岐叫几人到其拆房工地——麻新林家捡拾拆掉的旧砖块，并承诺捡砖农民工每捡一块砖付0.06元人工费，夏治岐遂将此事告知了范秀芹，范秀芹按照杨李成的要求叫到原告赵怀满及其妻子季水琴，四人于8月5日上午到达工地捡拾旧砖，杨李成承诺待麻新林向其付款后再向捡砖农民工付费。8月6日上午9时许，赵怀满等人在施工工地捡拾旧砖块过程中，由于墙壁倒塌，将正在危墙处捡砖的赵怀满砸伤。赵怀满受伤后，麻新林立即电话指派其子驾车将赵怀满送往庆阳市中医医院住院治疗58天，诊断为1、失血性休克；2、双侧多发肋骨骨折并右侧血气胸；3、腰4椎体爆裂骨折；4、脊髓休克；5、蛛网膜下腔出血；6、T12-L2棘突骨折；7、L2-3右侧横突骨折；8、L4双侧横突骨折。花去医疗费48491.30元。赵怀满伤情经庆阳市人民医院司法鉴定所鉴定为：1、受伤伤残属三级；2、护理依赖程度为大部分护理；3、取除内固定物手术费用为13970元。赵怀满支付鉴定费800元，麻新林支付鉴定费2300元。
另查明，麻新林、杨李成未向拆房人、捡砖人支付费用；麻新林向赵怀满垫付医疗费用10500元，同时，由于杨李成当时未带现金，麻新林给杨李成500元，用于垫付了赵怀满的住院医疗费用。
本院认为，被告麻新林将其旧房拆除工程承包给被告杨李成，双方虽未签订书面承包合同，但原告的诉讼及被告麻新林提供的证人证言，能够证明双方达成了口头承包合同并付诸履行。杨李成作为承包人，对其所雇人员在工作过程中所受损伤应负民事赔偿责任。被告麻新林作为发包人，对承包人是否具备拆房资质即选任存在过错，应当与杨李成承担连带赔偿责任。原告赵怀满在工作中未注意安全，疏忽大意，造成意外事故，致使自身受到重大伤害，其亦应承担一定责任。原告所诉伤残赔偿金，因其系农村居民，故应按甘肃省上年度农村居民纯收入进行计算，即5107.76元×19年×80%＝77637.95元；医疗费应按其住院实际花费计算，即48491.30元；误工费应按其受伤之日至定残前一日计算，即70.50元／天×150天（原告所诉天数未超过实际天数）＝10575元；住院护理费应按其实际住院天数58天计算，即58天×70.50元＝4089元；住院伙食补助费应按每天40元计算，即40元／天×58天＝2320元；营养费应按每天20元计算，即20元／天×58天＝1160元；后续治疗费应按司法鉴定机构评定的标准计算，即13970元；其后续护理依赖以司法鉴定机构所评定的大部分护理计算五年，若五年后其仍需护理，可向法院另行诉讼，即70.50元／天×365天×5年×60%＝77197.50元；其所诉交通费300元，因未提供相应票据，不予支持；其所诉精神抚慰金，因系意外事故，且原告亦有过失，亦不予支持；鉴定费3100元。以上原告所诉全部经济损失为238540.75元，该损失由原告自行承担30%即71562.23元，被告杨李成赔偿83489.26元，被告麻新林赔偿83489.26元。被告麻新林垫付原告医疗费及鉴定费应予扣除。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十四条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条一款、二款、第十七条一款、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告赵怀满的医疗费、误工费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、后续护理费等共计238540.75元，由被告杨李成赔偿83489.26元，被告麻新林赔偿83489.26元（已付13300元）。被告杨李成、麻新林互负连带赔偿责任。其余费用由原告赵怀满自理。
二、驳回原告赵怀满的其他诉讼请求。
款限判决生效后十日内履行完毕。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
案件受理费2303元，由原告赵怀满负担691元，被告杨李成负担806元，被告麻新林负担806元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。
本判决生效后，当事人必须按照判决书所规定的期限自觉履行义务。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，一方不履行义务，对方应在判决书规定的履行期限届满之日起，二年内向本院申请强制执行，逾期则视为放弃权利，本院将不再受理。
审 判 长 樊世刚
审 判 员 王 洁
人民陪审员 高发杰
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 李正刚