江苏省溧阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0481刑初524号
公诉机关溧阳市人民检察院。
被告人王俊浩，男，1990年10月1日生，汉族，溧阳市人，专科文化，个体经营，住溧阳市。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年1月16日被刑事拘留，2月19日被逮捕。
辩护人沈维，江苏常明律师事务所律师。
被告人王国荣，男，1957年11月15日生，汉族，溧阳市人，小学文化，个体经营，住溧阳市。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年1月16日被刑事拘留，2月4日被溧阳市公安局取保候审，4月19日被溧阳市人民检察院取保候审，经本院决定，于2016年8月18日被取保候审。
溧阳市人民检察院以溧检诉刑诉［2016］505号起诉书指控被告人王俊浩、王国荣犯非法经营罪，于2016年8月17日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。溧阳市人民检察院指派检察员王丽霞、代理检察员任晓敏出庭支持公诉，被告人王俊浩及其辩护人沈维、被告人王国荣到庭参加了诉讼。审理期间，溧阳市人民检察院提出需补充侦查，建议延期和恢复审理，本院均于当日决定延期和恢复审理。现已审理终结。
溧阳市人民检察院指控，2015年至2016年期间，被告人王俊浩在无烟草专卖零售许可证、批发许可证、准运许可证情况下，从外地购进香烟在溧阳市内予以出售，合计金额为2720421元，后被告人王国荣将王俊浩从外地购进的部分香烟在溧阳市内予以出售，合计金额为74900元。2016年1月15日溧阳市烟草专卖局工作人员在被告人王俊浩的苏Ｄ×××××轿车内查获并扣押其从外地购进的硬中华香烟463条，价值人民币208350元。被告人王俊浩归案后如实供述了自己的犯罪事实；被告人王国荣主动投案，如实供述了自己的犯罪事实。公诉机关为指证上述事实，提供了相关的证据。并据此认为，被告人王俊浩、王国荣的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任。同时认为，被告人王俊浩、王国荣在部分犯罪中系共同犯罪。被告人王俊浩归案后如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人王国荣系自首，可以从轻处罚。建议判处被告人王俊浩有期徒刑五年至七年，并处罚金。判处被告人王国荣有期徒刑六个月至一年，并处罚金。
被告人王俊浩、王国荣对溧阳市人民检察院指控的犯罪事实和量刑建议均无异议，但被告人王俊浩辩解自己应当认定为自首。
辩护人沈维提出如下辩护意见：第一，2016年1月15日被查获扣押的香烟共计总额为208350元，该部分烟草尚未销售就被查获，应当认定为非法经营罪未遂；第二，被告人王俊浩构成自首，可以从轻或者减轻处罚；第三，涉案香烟经鉴定均为真烟，且其进货渠道来源于有资质的个人，被告人王俊浩的行为没有给国家造成任何财产损失，违法所得少，社会危害性不大，不应认定为情节特别严重；第四，被告人是初犯，且家庭情况不好，请求对被告人王俊浩减轻处罚。
经审理查明，2015年8月至2016年1月期间，被告人王俊浩、王国荣（被告人王俊浩之父）均没有烟草专卖零售许可证、烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖品准运证。在此期间，被告人王俊浩从外地购进香烟在溧阳市内予以出售，合计金额为人民币2720421元。具体事实分述如下：
1.2015年8月至2016年1月期间，被告人王俊浩从辽宁省鞍山地区吴某处收购中华香烟，通过银行转账等方式支付货款，经营总额为人民币1483866元。
2.2015年8月至2016年1月期间，被告人王俊浩从辽宁省鞍山地区沈某1处收购中华香烟，通过银行转账等方式支付货款，经营总额为人民币161339元。
3.2015年8月至10月期间，被告人王俊浩从吉林省四平市彭某处收购中华香烟、黄金叶天叶香烟，通过银行转账等方式支付货款，经营总额为人民币866866元。
2016年1月15日，溧阳市烟草专卖局工作人员在被告人王俊浩的苏Ｄ×××××轿车内查获并扣押其从外地购进的硬中华香烟463条，价值人民币208350元。案发后，涉案香烟已被溧阳市烟草专卖局先行登记保存并移送公安机关。当日，被告人王俊浩至溧阳市烟草专卖局接受调查后，主动要求至派出所交代其犯罪事实。
2015年12月至2016年1月期间，被告人王国荣将被告人王俊浩从外地购进的部分香烟在溧阳市范围内予以出售，合计金额为人民币74900元。具体事实分述如下：
1.2015年12月下旬，被告人王国荣在溧阳市昆仑“御尚好”烟酒店内向沈某2以人民币16650元销售软中华香烟15条、硬中华香烟20条。
2.2015年12月期间，经被告人王俊浩联系，被告人王国荣在溧阳市城中花园“水井坊”烟酒店内向朱某以人民币23600元销售软中华香烟约40条。
3.2015年12月至2016年1月期间，被告人王国荣在溧阳市燕山中学对面“喜来乐”烟酒店内向周某以人民币15850元销售黄金叶天叶香烟5条、硬中华香烟30条。
4.2016年1月期间，被告人王国荣在溧阳市泓口“羽丰超市”烟酒店内向潘学红以人民币10500元销售黄金叶天叶香烟15条。
5.2016年1月期间，被告人王国荣在溧阳市昆仑“荣信天下烟酒副食店”内向史某以人民币8300元销售黄金叶天叶香烟约10条。
2016年1月16日，经传唤，被告人王俊浩、王国荣主动至溧阳市公安局城南派出所，如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关举证，并经当庭质证后予以确认的被告人王俊浩、王国荣的供述，证人沈某1、傅某、于某1、吴某、于某2、彭某、杨某、王某、潘某、沈某2、史某、朱某、周某、陈某的证言，烟草专卖零售许可证（持有人：沈某1、杨某），银行转账记录，辨认笔录及照片，溧阳市烟草专卖局现场检查笔录、证据复制单、先行登记保存通知书，机动车及驾驶证复印件，扣押物品、文件清单，发还物品、文件清单，物流单据照片，溧阳市烟草专卖局出具的证明，卷烟价格证明，抽样取证物品清单及卷烟鉴别检验报告，常住人口信息表，案发经过及抓获经过，情况说明等证据证实。被告人王俊浩、王国荣对上述事实亦供认不讳，足以认定。
本院认为，被告人王俊浩、王国荣违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证、烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖品准运证等许可证明，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，其中被告人王俊浩非法经营数额达人民币2720421元，属情节特别严重，依法应处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。公诉机关指控被告人王俊浩、王国荣犯非法经营罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。被告人王俊浩、王国荣在部分犯罪中共同故意犯罪，系共同犯罪。被告人王俊浩、王国荣犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。关于辩护人提出的2016年1月15日被查获扣押的香烟共计总额为208350元，该部分烟草尚未销售就被查获，应当认定为非法经营罪未遂的辩护意见，经审理认为，非法经营烟草专卖品既包括无相关许可证明购买烟草，也包括无相关许可证明出售烟草，非法经营罪的既遂不以烟草是否出售来认定，综合全案证据，2016年1月15日被查获扣押的香烟系被告人王俊浩在无相关烟草许可证明的情况下从外地购入，应当认定为非法经营罪既遂，故对该辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出的涉案香烟经鉴定均为真烟，且其进货渠道来源于有资质的个人，被告人王俊浩的行为没有给国家造成任何财产损失，违法所得少，社会危害性不大，不应认定为情节特别严重以及对被告人王俊浩减轻处罚的辩护意见，经审理认为，根据相关法律法规，非法经营烟草专卖品的，非法经营数额在人民币25万元以上的，应当认定为情节特别严重，本案中，被告人王俊超非法经营数额达人民币2720421元，属于情节特别严重，且非法经营数额是25万元的十倍以上，故对该辩护意见，不予采纳。关于辩护人及被告人王俊浩提出的被告人王俊浩应当认定为自首的辩护及辩解意见，经查，被告人王俊浩在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，向溧阳市烟草专卖局主动表示自己要到派出所交代犯罪事实，并在归案后如实供述自己的罪行，系自首，故对该辩护及辩解意见，经查证属实，予以采纳。对辩护人提出的其他辩护意见，经查证属实，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。根据本案的具体情况及被告人王俊浩、王国荣的认罪态度，决定对被告人王俊浩从轻处罚，对被告人王国荣从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人王俊浩犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月16日起至2021年7月15日止。所处罚金于判决生效后3日内缴纳。）。
二、被告人王国荣犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一千三百五十元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，所处罚金已缴纳。）。
三、依法扣押的硬中华香烟463条，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 俐
人民陪审员 汪小西
人民陪审员 沈紫阳
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 翟 磊
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。