杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）杭西民初字第2908号
原告：黄礼生。
委托代理人：吴志勇。
被告：张德根。
被告：杭州标筑装饰工程有限公司。
法定发表人：杜月朝，总经理。
委托代理人：司学军。
原告黄礼生诉被告张德根、杭州标筑装饰工程有限公司（以下简称标筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年10月31日立案受理，依法由审判员杨志敏独任审判。2012年12月3日，本案转成普通程序，依法组成合议庭，于2013年3月11日、7月2日两次公开开庭进行了审理。原告黄礼生及其委托代理人吴志勇、被告张德根、被告标筑公司的委托代理人司学军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄礼生起诉称：被告标筑公司将浙江保灵药业办公楼装修工地的水电项目发包给被告张德根，被告张德根雇佣原告从事该装修工程中的水电工作。2010年6月18日，原告在上述工地上工作时不慎摔伤，导致手脚多处骨折，后经司法鉴定为八级伤残。被告张德根是自然人，无装修资质。故诉请判令：1、被告张德根赔偿原告医疗费36381.86元、护理费8810元、鉴定费1840元、残疾赔偿金185826元、精神损害抚慰金15000元、误工费23494元、营养费2700元、住院伙食补助费705元、抚养费65097元、交通费2077元；2、被告标筑公司对上述赔偿承担连带责任；3、本案诉讼费由两被告共同承担。
被告张德根答辩称：1、被告张德根牵头从标筑公司处接活，然后由其找原告等几个人一起临时合作，做完后大家一起分人工费，所以被告张德根不是原告的雇主，不应该承担责任，被告张德根保留追回其给原告垫付的43915元医疗费的权利。2、原告是水电工。进入工地工作时，被告张德根尚未与标筑公司签订合同。原告工作不到一周，在搭设桥架时，未按规定从活动架上下来，便让他人推移活动架，因架子在移动中有点晃，原告站立不稳便跳下来，脚后跟先着地导致受伤。原告作为水电工，对安全应该很清楚，未按规定先从移动架子上下来导致自己受伤，这是原告的原因。
被告标筑公司答辩称：原告不能证明是在被告标筑公司承建的工程工地中受伤，即使原告可以证明，被告标筑公司也已经将涉案工程发包给杭州兴盛劳动服务有限公司，原告应与该劳务公司存在劳动关系，根据法律规定，原告应进行工伤理赔。
原告黄礼生提供了下列证据材料：
1.装饰施工劳务承包协议书1份（复印件），用于证明被告标筑公司将浙江保灵药业办公楼装修水电项目发包给被告张德根；
2.录音光盘1份、公证书1份（原件）、录音整理资料6页、协议1份（复印件），用于证明被告标筑公司将涉案工地发包给被告张德根，且原告在被告张德根承包的工地上工作、受伤的事实；
3.117医院出院病历1页（原件）、富阳中医骨伤医院出院记录1页（原件）、东湖医院出院记录1页（原件）、门诊病历3本（原件）、医疗费票据8张（5页，复印件加盖医保中心审核章），报销结算单4页、金额为188元的专用收据1张（复印件加盖医保中心审核章），用于证明原告因受伤所支付的医药费用49394.36元，其中医保扣除13211元，剩余自己支出医药费36183.36元；
4.交通费票据4页（原件），用于证明原告因受伤所支付的交通费用；
5.司法鉴定意见书1份（原件）及鉴定费发票1页（原件），用于证明原告的伤残等级及所支付的鉴定费用，及原告的护理时间等；
6.鄱阳县城北派出所的证明1份（原件），用于证明原告家庭关系；
7.杭州市余杭区乔司街道朝阳村村民委员会证明1份（原件），用于证明原告暂住杭州城镇的事实。
8.医疗费发票2张（原件），用于证明原告因鉴定需要支出拍片医疗费199元；
9.2013年4月9日拍的X片1张，用于证明确实如司法鉴定意见书第7页所述有拍片支出；
10.交通费票据2页（原件），用于证明就诊和鉴定支出的交通费用；
11.户口簿1份，用于证明原告家庭成员关系。
原告黄礼生提供的证据经质证，被告标筑公司对证据1无异议；对证据2，认为录音中所称标筑公司经理王静森不能确认就是被告公司的经理王静森，而且与张德根之间的通话及协议标筑公司都不清楚；对证据3的真实性无异议，但是根据117医院的出院记录记载，原告属于擅自出院，故之后产生的费用不合理，且原告在医保办已经报销部分应当予以扣除；对证据4，应当按照就医时间、地点确认，但是原告提交的大部分交通费发票和实际不符，存在连号，与本案无关；对证据5有异议，应当重新鉴定；对证据6的真实性无异议，但没有明确其兄弟姐妹的人数，原告应有兄弟姐妹6人；对证据7有异议，暂住信息应由暂住地公安机关出具，村委会无权出具，而且该张证明显示原告的暂住地亦在农村地区；对证据8、9形式真实性没有异议，但关联性有异议，对鉴定机构是否必须要拍该X片有异议；对证据10有异议；证据11不能证明原告兄弟姐妹的情况。被告张德根对证据2没有异议，其余证据的质证意见同被告标筑公司。
被告张德根提供了下列证据材料：
1．浙江省中医院门诊收费收据4张、救护车发票4张（原件），用于证明被告张德根为原告支出医疗费1877.55元；
2．117医院预交金凭据2张（复印件），用于证明被告张德根为原告垫付13000元住院押金；
3．收条3张（原件），用于证明原告收到被告张德根钱款29000元。
被告张德根提供的证据经质证，原告黄礼生对证据均无异议；被告标筑公司表示不清楚，由法院审定。
被告标筑公司提供了下列证据材料：
1.建设工程施工劳务分包合同1份（原件），用于证明被告与杭州兴盛劳动服务有限公司存在劳务分包合同关系；
2.发票1份（复印件），用于证明被告标筑公司已实际履行了合同。
被告标筑公司提供的证据经质证，原告黄礼生对证据1有异议，认为合同未盖章，也未注明工期起止时间，不符合常理；对证据2有异议，认为是复印件，不予认可。被告张德根对上述证据没有异议。
根据被告标筑公司的申请，本院委托浙江汉博司法鉴定所对黄礼生的伤残等级进行法医学重新鉴定。原告黄礼生对鉴定意见没有异议。两被告认为误工费、护理费期限认定过长，营养费认定的标准过高。
本院对原告黄礼生、被告张德根、被告标筑公司提供的上述证据，认证如下：原告提供的证据2中原告与被告标筑公司经理王静森之间的通话录音，在被告标筑公司未能提供反证的情况下，本院对该段录音资料予以认定；原告与张德根之间的通话录音，被告张德根没有异议，故本院予以认定；原告提供的证据4、10，因不能证明与本案的关联性，故本院无法认定，交通费由本院酌情确定；原告提供的证据5，因诉讼中进行了重新司法鉴定，故以重新所做的司法鉴定意见为准，但鉴定费本院予以认定；原告提供的证据6、11，仅能反映黄礼生部分亲属情况，应当结合公安机关之后又出具的证明认定黄礼生全部亲属情况；证据7虽非派出所出具的暂住信息证明，但村民委员会亦能证明该段时期原告的实际居住状况，故本院对该证据予以认定；其余原告提供的证据本院对其真实性均予以认定。被告张德根提供的证据原告没有异议，故本院予以认定。被告标筑公司提供的证据1因合同一方未加盖公章，不能证明该份合同已经生效，且与本案没有必然的关联性，故本院不予认定；证据2系复印件，不符合证据的形式要件，故本院不予认定。浙江汉博司法鉴定所的法医学鉴定意见，程序合法，依据充分，故本院予以认定。
本院根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
2010年6月，被告张德根联系原告黄礼生，让原告黄礼生到浙江保灵药业办公楼装修工程水电项目做电工。2010年6月18日，原告黄礼生在工作中不慎从高处坠落导致手脚等多处骨折，被张德根等人送至浙江省中医院治疗，由被告张德根为其支付了医疗费1497.55元，支付了救护车费用380元。当日，原告黄礼生又被转至解放军第117医院治疗，在该院支出的医疗费为5753.5元，被告张德根为其预付医疗费13000元。之后又转至富阳市中医骨伤医院住院治疗，于2010年7月28日出院，出院诊断：左跟骨粉碎性骨折、左距舟关节脱位、左拇指近节粉碎性骨折伴掌指关节脱位、腰1椎体骨折。在该院又支出医疗费38256.61元。2010年6月26日至7月30日，被告张德根以医疗费名义给付原告款项29000元。2011年8月28日至9月4日，原告黄礼生在其老家鄱阳东湖医院继续住院治疗，行骨折内固定物取出术。在该院一共支出医疗费5572.25元。原告黄礼生通过新农合基金报销了医疗费13211元。2011年11月24日，原告黄礼生委托杭州明皓司法鉴定所进行伤残等级、伤后护理、误工、营养期限的检验鉴定。该所鉴定意见为伤残等级八级，误工时间在7个月左右较为合理，伤后专人护理期限在2个月左右较为合理，伤后营养期限在3个月左右较为合理。原告为此鉴定支付鉴定费1840元。2012年10月31日，原告诉至本院，要求判如所请。
另查明：2010年7月25日，被告张德根与被告标筑公司签订《装饰施工劳务承包协议书》一份，约定浙江保灵药业办公楼装修工程水电项目由张德根承包，承包性质为包清工（人工费），工期为2010年6月13日至2010年8月28日。
又查明：原告黄礼生自2008年5月起至2010年8月暂住在杭州市余杭区乔司镇朝阳村七组冯东210号。原告黄礼生户籍地在江西省上饶市鄱阳县鄱阳镇桂湖村2组，系农业户口，其有父亲黄国仁（1936年10月3日出生）、母亲熊晓春（1942年10月13日出生）、妻子余忠花（1968年10月9日出生）、长子黄利红（1992年7月29日出生）、次子黄良红（2001年2月22日出生）。黄国仁与熊晓春共生育二子四女，其中长子黄煌生于1998年死亡。
在庭审中，根据被告标筑公司申请，本院委托浙江汉博司法鉴定所对原告的伤残等级进行法医学重新鉴定，鉴定意见：原告的伤残程度综合评定为八级残疾，损伤后的误工期限建议为240日左右，护理期限建议为90日左右，营养期限建议为30日左右。原告根据鉴定所的要求对受伤部位进行拍片，又支出医疗费199元。
本院认为：被告张德根以包清工的形式从被告标筑公司处承包水电项目后，联系原告黄礼生到该水电项目工地上工作时，该事实有承包协议书、原告与被告张德根、工地上工作的被告标筑公司的经理之间的通话录音等予以证明，故原告黄礼生与被告张德根之间可以认定为雇佣关系。原告黄礼生在从事雇佣活动中不慎从高处坠落造成伤害，作为雇主的被告张德根应当承担赔偿责任。被告张德根辩称原告黄礼生对损害发生负有全部责任，但未能提供有效证据予以证实，则不能按照过失相抵原则减轻其赔偿责任。被告标筑公司将工程水电项目发包给没有资质的自然人，应当与被告张德根承担连带赔偿责任。现有证据表明，本次事故目前给原告造成的损害有：1、医疗费36381.86元。原告黄礼生作为病人享有合理选择医院的权利，故其在富阳市中医骨伤医院、鄱阳东湖医院治疗产生的医疗费，结合其病情及医院病历，该部分支出是必要的、合理的，故本院予以支持；2、误工费根据原告的误工时间和收入状况确定。原告要求按照浙江省2011年全社会单位在岗职工年平均工资35731元标准计算，该标准未超过规定，故本院予以准许。误工时间按照鉴定意见确定的240日计算，则误工费为23494元；3、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告主张护理人员的收入状况按照浙江省2011年全社会单位在岗职工年平均工资35731元标准计算，该标准未超过规定，本院予以准许。护理天数按照鉴定意见确定的90日计算，则护理费为8810元；4、交通费考虑原告及其必要陪护人员因治疗实际需要发生，本院酌情确定为1000元；5、住院伙食补助费705元。原告主张按照15元／天，未超过标准，本院予以支持；6、营养费考虑到原告的伤情以及鉴定需要营养的建议，本院酌情确定为2000元；7、鉴定费1840元。该鉴定基本合理，故该项支出本院予以支持；8、残疾赔偿金87312元。原告的户口在农村，其提供的事故发生时的居住证明亦在杭州城乡结合地区的农村，故原告的残疾赔偿金只能按照2012年浙江省农村居民人均纯收入14552元标准计算，具体为14552×20×30%=87312元；9、被抚养人生活费24592元。原告要求按照2011年浙江省农村居民人均年生活消费支出9644元标准计算，该标准未超过规定，本院予以准许。根据原告要承担抚养义务的儿子和父母的年龄以及尚有的其他扶养人的情况，经计算，该费用应为24592元；10、原告主张的精神损害抚慰金15000元，基本合理，故本院予以支持。综上，本院认定的可赔偿数额共计201134.86元，扣除被告张德根已支付原告的42000元，尚需支付159134.86元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、张德根赔偿黄礼生医疗费36381.86元、误工费23494元、护理费8810元、交通费1000元、住院伙食补助费705元、营养费2000元、鉴定费1840元、残疾赔偿金87312元、被扶养人生活费24592元、精神损害抚慰金15000元，合计201134.86元，扣除张德根已经支付的42000元，尚需支付159134.86元，该款于本判决生效之日起十日内付清；
二、杭州标筑装饰工程有限公司对上述赔偿款项承担连带责任；
三、驳回黄礼生的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6307元，由黄礼生负担2824元，由张德根负担3483元，其中张德根负担部分于本判决生效之日起七日内交纳至本院。杭州标筑装饰工程有限公司对上述费用承担连带责任。公告费300元，由张德根负担，于本判决生效之日起十日内径直支付黄礼生。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本四份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审 判 长 杨志敏
人民陪审员 王景莉
人民陪审员 王 辉
二〇一三年七月十九日
书 记 员 黄 琦