湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2015）东民二初字第598号原告广西玖隆投资有限公司，住所地：广西南宁市秀安路19号南大物流市场二仓第a3－5号。法定代表人罗平，总经理。原告罗平，居民。委托代理人朱新平，广西东方意远律师事务所律师（特别授权）。被告七冶建设有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市白云区白云南路188号。法定代表人刘昭义，董事长。被告七冶建设有限责任公司南宁分公司，住所地：广西南宁市青秀区滨湖路42号宁汇大厦。法定代表人黄健，经理。委托代理人韦群先，广西金益律师事务所律师（特别授权）。原告广西玖隆投资有限公司、罗平诉被告七冶建设有限责任公司（以下简称七冶公司）、七冶建设有限责任公司南宁分公司（以下简称七冶南宁分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月11日受理后，依法组成合议庭于2016年3月2日公开开庭进行了审理，二原告的委托代理人朱新平、被告七冶南宁分公司的委托代理人韦群先到庭参加诉讼，被告七冶公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。被告七冶南宁分公司在答辩期间向本院提出管辖异议申请，本院于2015年11月9日作出裁定驳回其管辖异议的申请，被告七冶南宁分公司不服并向湖南省衡阳市中级人民法院提起上诉，中院作出终审裁定驳回上诉维持原裁定。本案现已审理终结。原告广西玖隆投资有限公司、罗平诉称，原告广西玖隆投资有限公司（以下简称玖隆公司）于2014年4月15日与被告七冶南宁分公司签订了《钢材购销合同》，原告向被告供应钢材，原告按被告的要求保质保量供应钢材到被告指定地点（南宁市平果县锦豪花园小区工程项目），截至2015年8月21日止，原、被告进行结算，被告共欠原告钢材款人民币2592102元，协议中被告承诺于2015年9月10日前向原告支付完毕，如不偿还欠款，按千分之二每天计算违约金；协议还约定双方产生纠纷由实际债权人罗平户籍所在地人民法院管辖。协议签订后，被告并未按协议履行还款义务，原告数次找被告协商解决，被告均不予理睬。为维护原告的合法权益，特诉请：1.判令二被告支付原告钢材款本金2592102元及违约金（按起诉时欠款总额的2.5‰每天计算从2015年8月15日起至被告付清欠款之日止）；2.判令被告承担律师费；3.判令本案诉讼费由被告负担。在本院指定的举证期限内，原告为支持其主张向本院提供以下证据材料：证据1、《钢材购销合同》。拟证明被告七冶南宁分公司与玖隆公司的买卖关系，违约金计算方式。证据2、《还款协议》。拟证明原、被告对钢材欠款数额的结算、违约金的约定标准及诉讼法院管辖。证据3、录像。拟证明涉案项目属于被告承建。证据4、《钢材购销合同》。拟证明原告与钢材经销商的买卖关系和被告违约导致原告承担的损失。证据5、《委托代理合同》及税务发票。拟证明原告聘请律师所花的费用。证据6、《广西壮族自治区律师服务收费管理实施办法》的通知。拟证明原告聘请律师费用符合法律法规的规定。被告七冶南宁分公司辩称：1、罗平不是本案的适格原告。本案作为买卖合同纠纷，七冶南宁分公司与罗平不存在买卖合同关系，罗平不是合同相对方，不是本案的适格原告；2、本案原告罗平所称的“还款协议书目”是虚假的，并不能反映七冶南宁分公司与玖隆公司钢材款状况；3、七冶南宁分公司欠玖隆公司的钢材款是2015625.97元。被告七冶南宁分公司为证明其辩解的事实和主张，向本院提供以下证据材料：证据1、营业执照及法人组织机构代码。拟证明主体资格及住所地。证据2、《钢材购销合同》。拟证明合同履行地。证据3、玖隆公司对账单及发货清单。拟证明原、被告之间未付货款及利息滞纳金是2015625.97元。被告七冶公司未答辩。经庭审质证，原、被告对对方提供的证据材料发表如下质证意见：1.关于原告提供的六份证据材料。被告七冶南宁分公司对证据3、5、6没有异议；对证据1的真实性没有异议，对关联性有异议，此合同是原、被告两公司签订，并没有与罗平个人签订，本案的原告只能是玖隆公司一个；对证据2有异议，协议是虚假的，黄健是受胁迫而签的，内容不真实。对证据4有异议，其真实性无法审定，且合同与本案无关。2.关于被告七冶南宁分公司提供的三份证据材料。原告对证据1、2没有异议，但玖隆公司已经把债权转让给罗平，且有通知被告；对证据3有异议，对账单及发货清单的金额与还款协议的金额不符，应以还款协议所确认的数额为准。根据上述原、被告双方的质证意见，结合双方委托代理人在庭审时的陈述，根据《最高人民法院关于适用的解释》中关于对证据分析认定的相关规定，本院确认以下法律事实：被告七治南宁分公司承建了平果县锦豪家园小区项目，2014年4月15日，被告七冶南宁分公司与原告玖隆公司签订了《钢材购销合同》，合同签订后，原告玖隆公司依约定向被告七冶南宁分公司所承建的项目工地提供钢材，但被告七冶南宁分公司没有按时付清钢材款，双方于2015年8月21日签订了《还款协议》，双方约定截止至2015年8月31日止，被告七冶南宁分公司欠原告玖隆公司钢材款人民币2592102元，经双方财务结算确认，双方均予以认可，在2015年9月10日前被告七冶南宁分公司归还全部上述款项，否则违约金按欠款总额千分之二每天计算执行，被告七冶南宁分公司的法定代表人黄健自愿承担连带清偿责任；因履行协议产生纠纷由实际债权人罗平户籍所在地人民法院管辖，并承担所产生的诉讼费、律师费、鉴定费等费用。原告玖隆公司将上述债权转让给原告罗平，被告七冶南宁分公司表示同意。之后，被告七冶南宁分公司未支付约定款项。原告遂于2015年10月11日向本院提起诉讼。2015年10月15日，原告与广西东方意远律师事务所签订委托代理合同，双方约定广西东方意远律师事务所与原告成立代理关系，原告按广西律师服务收费管理办法的规定，支付律师费90763元。另查明，七冶公司设立了七冶南宁分公司，在平果县锦豪家园小区项目设立了项目部。本院认为，根据法律规定，依法成立的合同受法律保护，对缔约各方的当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同的约定全面履行。针对本案所涉及的相关法律适用问题，本院作出如下阐明：一、关于被告七冶南宁分公司与原告玖隆公司双方在结算过程中是否违约金计算过高、是否还欠原告货款的认定问题。2015年8月21日，原告玖隆公司与被告七冶南宁分公司签订了《还款协议》之时，双方应当对钢材实际交付的数额、垫资利息等问题已进行了确认，继而才可能确认被告七冶南宁分公司共欠玖隆公司钢材款本金人民币2592102元。被告七冶南宁分公司不具有法人资格，其责任应依法由被告七冶公司承担，故被告七冶公司所欠钢材款金额应以《还款协议》确认的金额为准，并按约定履行付款义务。被告七冶南宁分公司未提供证据证明玖隆公司与其签订的《还款协议》具有无效或者可撤销的法定情形。《还款协议》中的七冶南宁分公司同意玖隆公司将上述债权转让给原告罗平即视为通知了债务人。本案原告按合同约定未付货款千分之二计算违约金，本院认为过高，因其损失是按未付货款4元/天/吨计算，所以原告所得违约金不宜超过其损失，其违约金应按未付货款千分之一每天计算为宜。被告七冶南宁分公司没有提供充足的证据证明其所欠货款应为2015625.97元，对其主张本院不予支持。二、关于被告七冶公司、原告罗平的主体是否适格及民事责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告七冶建设有限责任公司南宁分公司由被告七冶建设有限责任公司设立，并在被告授权的范围内从事经营活动，其所产生的民事责任由被告七冶建设有限责任公司承担。《还款协议》中约定原告玖隆公司将其钢材款本金人民币2592102元的债权转让给了罗平，罗平没有表示反对，表明上述债权转让事实成立，且被告七冶南宁分公司表示同意，即视为通知了债务人，所以原告罗平是本案的适格当事人。三、关于《还款协议》的效力问题。该合同签订双方是玖隆公司、七冶南宁分公司，合同内容应是双方的真实意思表示，且盖有七冶南宁分公司公章及有其法定代表人的签名，《还款协议》合法有效。被告七冶公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，是对其举证、质证等诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告七冶建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗平货款2592102元，并支付违约金（违约金按货款金额的千分之一每天从2015年8月31日起计算）；二、被告七冶建设有限责任公司支付原告罗平律师费90763元；三、驳回原告广西玖隆投资有限公司、罗平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费27536元，由被告七冶建设有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  赵艺平审 判 员  文艳平人民陪审员  李水清二〇一六年三月三十一日书 记 员  黄雅茹校对责任人：文艳平打印责任人：黄雅茹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。