江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终3733号
上诉人（原审被告）刘兆鹏，男，1987年11月8日生。
委托代理人陆宗伟，江苏佳民律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）南京为和普电子科技有限公司，住所地在南京市玄武区玄武大道699-1号。
法定代表人刘士涛，该公司总经理。
上诉人刘兆鹏因与被上诉人南京为和普电子科技有限公司（以下简称为和普公司）股东出资纠纷一案，不服南京市玄武区人民法院（2015）玄商初字第1674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月4日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月19日公开开庭审理了本案。上诉人刘兆鹏的委托代理人陆宗伟，被上诉人为和普公司的法定代表人刘士涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
为和普公司一审诉称：为和普公司成立于2015年1月20日，刘兆鹏为股东之一。依据工商登记资料，刘兆鹏应当出资24万元，分三次出资，其中首次出资的6万元应当于2015年5月29日到位。但刘兆鹏未履行出资义务，损害了其他股东的权益。为和普公司诉至原审法院，要求刘兆鹏支付首期出资款6万元。
刘兆鹏一审辩称：2014年末，刘士涛通过朋友找到刘兆鹏，希望刘兆鹏为其研发网站，约定研发费用为6万元。2015年1月，刘兆鹏与刘士涛、杜芳约定以该笔6万元研发费用抵充注册资本入股公司。后刘兆鹏研发完毕该网站并交付为和普公司使用。刘兆鹏认为，刘兆鹏的6万元出资义务已完成，是以6万元研发费用抵充的，为和普公司为此也出具了股权证明。
原审法院经审理查明：为和普公司于2015年1月20日经工商注册登记成立。该公司成立时的注册资本为200万元。刘士涛认缴出资额116万元，于2015年5月29日出资18万元（货币）、2016年3月31日出资18万元（货币）、2017年5月31日出资80万元（专利权）；刘兆鹏认缴出资额24万元，于2015年5月29日出资6万元（货币）、2016年3月31日出资6万元（货币）、2017年5月31日出资12万元（货币）；杜芳认缴出资额60万元，于2015年5月29日出资10万元（货币）、2016年3月31日出资10万元（货币）、2017年5月31日出资40万元（货币）。2015年3月24日，杜芳将其全部股权转让给刘士涛。为和普公司章程变更如下：刘士涛认缴出资额176万元，于2015年5月29日出资18万元（货币）、2016年3月31日出资28万元（货币）、2017年5月31日出资50万元（货币）、2017年5月31日出资80万元（专利权）；刘兆鹏认缴出资额24万元，于2015年5月29日出资6万元（货币）、2016年3月31日出资6万元（货币）、2017年5月31日出资12万元（货币）。为和普公司成立后，刘士涛分五次向为和普公司共计交纳了18万元出资款。2015年11月6日，为和普公司诉来原审法院，要求刘兆鹏交纳首期出资款6万元。
一审中，刘兆鹏认为，为和普公司成立前由刘士涛委托刘兆鹏为为和普公司研发网站，金额为6万元；刘兆鹏完成了研发，为和普公司应当向刘兆鹏支付6万元研发费用。刘士涛、杜芳及刘兆鹏共同商议，将该6万元费用抵作刘兆鹏应向为和普公司交纳的首期出资款。为和普公司于2015年4月向刘兆鹏出具了股权证明，认可收到刘兆鹏交纳的6万元注册资金。因杜芳在未出资前退出了公司，故为和普公司的首期出资款就减少了10万元；刘兆鹏随即向刘士涛提出也相应减少首期出资，出资额为3.6万元；同年5月，刘士涛将多余的2.4万元研发费用汇给刘兆鹏。公司修改章程时，刘兆鹏未查看内容，一直以为自己的首期出资额就是3.6万元。2015年6月，为和普公司又要求刘兆鹏增加研发新功能，支付研发费用7000元；如果前期研发未完成，为和普公司不会再支付研发费用。刘兆鹏与刘士涛的QQ聊天记录显示，刘士涛认可共投入21.6万元，其中18万元是其个人出资，另外的3.6万元应当是刘兆鹏的出资款。刘兆鹏为证明其主张，提供了邮件往来、QQ聊天记录、银行账单、股权证明影印件等证明。
为和普公司提出：为和普公司登记注册前是由刘士涛代表公司委托刘兆鹏开发“合脚网”，费用为6万元，后刘兆鹏并未完成研发，刘兆鹏与刘士涛口头确定研发费用为2.4万元，5月3日为和普公司已通过刘士涛支付了2.4万元研发费用；后为和普公司又委托刘兆鹏研发新功能，并通过刘士涛支付刘兆鹏7000元；刘士涛共汇入公司21.6万元，其中18万元为刘士涛的首期出资款，3.6万元为其第二期出资款；刘兆鹏未向为和普公司交纳出资款。为和普公司也未向刘兆鹏出具股权证明，刘兆鹏应当出具股权证明原件。
刘兆鹏一审中表示，股权证明原件已遗失，仅能提供影印件。
以上事实有工商登记资料、银行账单、原审法院庭审笔录等证据证实。
原审法院认为：根据为和普公司的工商注册登记资料，刘兆鹏为为和普公司的股东，出资额为24万元(货币)，应当于2015年5月29日出资6万元(货币)、2016年3月31日出资6万元(货币)、2017年5月31日出资12万元(货币)。因此，2015年5月29日前向为和普公司缴纳6万元出资额，系刘兆鹏的法定义务。
现为和普公司主张刘兆鹏未按期缴纳6万元，要求刘兆鹏履行出资义务；而刘兆鹏则提交股权证明影印件、QQ聊天记录、银行账单等主张其以为和普公司应向其支付的研发费用充抵出资款，已完成出资义务。对刘兆鹏的该主张，原审法院不予采信。理由如下：一、刘兆鹏提交的股权证明影印件无原件印证，且为和普公司予以否认，其他股东也未予认可，故不能作为刘兆鹏已实际出资的凭证；二、根据为和普公司的公司章程，刘兆鹏2015年5月29日的出资义务为6万元，而刘兆鹏提出其出资义务变更为3.6万元的主张，未得到其他股东确认，原审法院不予采信；三、QQ聊天记录及银行账单都无法证明，刘兆鹏出资义务为3.6万元，且已实际到位的事实；四、刘兆鹏主张的债务抵充事实也无法成立；因为现有证据表明为和普公司、刘兆鹏之间对于委托研发网站的合同履行存在一定争议（网站是否完成、价款等），且为和普公司否认存在债务抵充的事实，刘兆鹏又无法提供充足的证据证明。
综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，原审法院判决：刘兆鹏于判决生效之日起十日内向南京为和普电子科技有限公司缴纳出资款6万元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费650元，由刘兆鹏负担。
上诉人刘兆鹏不服原审法院判决，向本院提出上诉称：一、原审法院认定事实不清。1、刘兆鹏的出资义务已经变更为3.6万元，且已经实际出资到位。在股权证明中，为和普公司及法定代表人刘士涛均确认刘兆鹏已出资6万元；QQ聊天记录中刘士涛确认公司出资的21.6万元中3.6万元为刘兆鹏出资，该证据与2.4万元转账的摘要信息“减少一期注册资金”相互印证。2、原审法院根据合同法第九十九条认定主张债务抵充的事实无法成立，属事实认定不清。首先，原审法院认为刘兆鹏主张的以研发“合脚网”之技术成果代为出资的事实不能得以确认，明显事实认定不清。为和普公司的法定代表人刘士涛亲笔书写并加盖公司公章的股权证明已确认为和普公司已收到刘兆鹏6万元首期出资（此时首期出资额尚未调整）的事实。其次，刘兆鹏已将完整的“合脚网”软件及源代码等所有开发成果交付刘士涛，不存在争议。再次，原审法院以合同法九十九条作为裁判依据，本案中不存在任何抵销的事实，原审法院曲解了刘兆鹏的表述，且适用法律错误。二、刘士涛解释前期21.6万元中，“其中18万元为刘士涛的首期出资款，3.6万元为其第二期出资款”，与事实不符。首先，刘士涛在与刘兆鹏的QQ聊天记录中已经自认21.6万元中仅有18万元系其出资款，其在开庭中又变成21.6万元全部为其出资，前后陈述相互矛盾。其次，根据公司章程规定，刘士涛的第二期出资为18万元(后因杜芳退出变更为28万元)，出资时间为2016年3月31日。其辩称3.6万元为其第二期出资款，但是无论是在数额上还是出资时间上，均与实际存在较大的出入。三、刘士涛借为和普公司之名提起诉讼系恶意诉讼。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判驳回为和普公司的一审诉讼请求；一、二审诉讼费用由为和普公司负担。
被上诉人为和普公司答辩称：一、刘兆鹏没有按照公司章程的约定履行首期出资义务，刘兆鹏应履行自己的股东义务。二、QQ记录中刘士涛明确说明3.6万元是刘士涛的出资。为和普公司一审中就给付的2.4万元已经说明，因为双方当时经人介绍认识，没有签订任何合同，在公司注册好之后，软件研发已经完成了一部分，估算为2.4万元。因第一期刘兆鹏出资义务是6万元，所以为和普公司将2.4万元打给刘兆鹏，刘兆鹏再出3.6万元，合计6万元正好完成其第一期出资6万元，所以备注了注册资金。但刘兆鹏没有按照约定将3.6万元和上述2.4万汇入公司账户。三、在公司要求刘兆鹏履行股东义务时，刘兆鹏封了开发的软件，并要挟公司以5万元回购股份。对方从QQ退出、不接电话，公司没有办法才诉至法院。对方关闭公司网站的行为，给公司造成了巨大损失。四、因公司已将软件研发的费用付给刘兆鹏，所以不是债务冲抵，应按章程的约定出资。五、刘兆鹏的股权证明有涂改痕迹，请其出示原件。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判决。
上诉人刘兆鹏为支持其诉讼请求，二审提交刘兆鹏的支付宝账单网络打印件一份，刘兆鹏和为和普公司在2015年7月1日和7月31日关于设计费用有过2次款项往来，刘士涛在款项往来中明确注明平面设计预付款、研发软件余款，证明刘士涛在款项往来中对于每一笔费用备注非常严谨，可以佐证本案的2.4万元确系第一期减少的注册资金。被上诉人为和普公司经质证意见如下：对真实性无异议，是刘士涛支付宝账户支付，但不认其可证明目的。公司要求刘兆鹏把注册资金打入公司，但刘兆鹏说因其买房资金紧张，让公司把软件开发的费用先行支付，其周转后会补齐出资，但刘兆鹏未能出资到位。经评估刘兆鹏完成工作量为2.4万元，所以支付刘兆鹏2.4万元，刘兆鹏再出3.6万元就可以了。
被上诉人为和普公司为证明其主张，二审提供刘士涛交通银行南京孝陵卫支行的回单一份，证明因第二期注册资金较高，故刘士涛分期打入，2015年6月15日汇入公司的3.6万元系刘士涛二期注册资金。上诉人刘兆鹏经质证意见如下：3.6万元仅标注为注册资金，不能看出是刘士涛自己出资还是帮刘兆鹏出资。一审中为和普公司提供的18万元汇款凭证中有部分款项未注明是注册资金，希望为和普公司拿出公司的财务账册核对每一笔款项的具体情况。
本院认证意见：双方当事人均对对方提出的证据的真实性未持异议，故本院对其真实性予以确认。刘兆鹏提供的证据系双方之间其他款项往来，并非本案涉及的注册资本金，故与本案争议焦点缺乏关联性，本院对其关联性不予确认。对为和普公司提供的证据的关联性，本院予以综合认证。
本院经审理查明：对于一审查明的事实部分，除刘兆鹏认为其第一期出资义务已变更为3.6万元且已实际出资外，双方当事人对原审法院查明的其他事实均无异议，本院予以确认。
另查明：刘士涛于2015年5月3日向刘兆鹏汇款2.4万元，摘要信息注明“减少一期注册资金”。刘士涛于2015年6月15日向为和普公司汇款3.6万元，摘要为注册资金。
再查明：一审中，刘兆鹏提供的QQ聊天记录载明，刘兆鹏：“那你不是告诉我，一共花了二十多万吗？是不是”。刘士涛：“打进去21.6万元，现在1万多点，是不是二十多万，我只看一下头尾”。刘兆鹏：“我现在是问你一件事，你个人总共真正投入的钱是多少，不要反复在账面上走过的钱算进去，这个你总该知道吧”。刘士涛：“18万，你看一下公司章程，先期是18万”。
二审中，刘兆鹏申请对其提供的2015年4月27日的股权证明影印件上的公章及手写部分进行鉴定，该股权证明影印件载明“为和普公司收到注册资金24万元，刘兆鹏出资6万元……”但因其未能提供该股权证明原件，故本院对其该申请不予准许。
二审归纳争议焦点为：刘兆鹏是否已履行其在为和普公司的首期出资义务。
本院认为：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。本案中，刘兆鹏主张因其为公司研发网站，故以其研发费6万元作为首期出资。为和普公司对此虽不予认可，认为刘兆鹏未实际出资，但其认可委托刘兆鹏研发网站，双方约定研发费用为6万元的事实，故可认定双方存在委托研发网站的事实，为和普公司主张研发费仅为2.4万，并已于2015年5月3日汇给刘兆鹏。但根据该笔2.4万元转账摘要注明“减少一期注册资金”的文义理解，只有在刘兆鹏一期出资到位的情形下，才存在其减少一期注册资金的可能。为和普公司解释此款系支付研发费，摘要“减少一期注册资金”的原因是先支付2.4万元研发费用，由刘兆鹏凑足6万元后缴纳首期出资，但该解释与摘要载明内容明显不同，也与常理不符，故本院不予采信。此外，根据为和普公司法定代表人刘士涛QQ聊天记录内容，其在解释已出资的21.6万元款项时，答复为其个人出资首期18万，并未解释另3.6万元的用途，也未否认刘兆鹏出资3.6万元的事实。结合刘兆鹏持有的股权证明影印件的事实，本院认为能够认定为和普公司在刘兆鹏首期出资6万元后退还2.4万元的事实。但刘兆鹏减少第一期注册资金，与公司章程不符且未经法定程序，故刘兆鹏应补足其减少的第一期注册资金2.4万元。综上，上诉人刘兆鹏的上诉请求，本院予以部分支持。原审判决认定事实清楚，但处理结果不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第一百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销南京市玄武区人民法院（2015）玄商初字第1674号民事判决；
二、刘兆鹏于本判决生效之日起十日内向南京为和普电子科技有限公司缴纳出资款2.4万元；
三、驳回南京为和普电子科技有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1300元、减半收取650元，由刘兆鹏负担200元，为和普公司负担450元；二审案件受理费1300元，由刘兆鹏负担400元，为和普公司负担900元。
本判决为终审判决。
审 判 长 荣 艳
代理审判员 张 静
代理审判员 曹 薇
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 唐姮鑫
附：相关法律条文
《中华人民共和国公司法》
第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。
股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
第一百七十九条公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。
公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。