河南省商城县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1524民初1359号原告：刘功来，男，1996年8月6日出生，汉族，住商城县。委托诉讼代理人：刘鸿，河南宇楼律师事务所律师。被告：商城县瑞宏电子商务有限公司。住所地商城县赤城街道金刚台大道合缘宾馆南300米。统一社会信用代码：91411524MA3XAN0188。法定代表人：宗世君，公司经理。委托诉讼代理人：刘恩光，河南千源律师事务所律师。原告刘功来与被告商城县瑞宏电子商务有限公司（简称商城瑞宏公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年11月20日作出（2017）豫1524民初2192号民事裁定。原告刘功来不服，提起上诉。信阳市中级人民法院认为：原审适用法律错误，于2018年1月22日作出（2018）豫15民终74号民事裁定：一、撤销商城县人民法院（2017）豫1524民初2192号民事裁定；二、本案指令商城县人民法院审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘功来及其委托诉讼代理人刘鸿、被告商城瑞宏公司委托诉讼代理人刘恩光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘功来向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告之间的劳动合同；2、被告支付原告在医院治疗工伤期间医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、鉴定费、二次手术费等合计37906.51元；3、被告支付原告九级工伤各种补偿金126280.11元；4、被告支付原告经济补偿1913.34元。事实和理由：2016年8月22日，原告刘功来到被告商城瑞宏公司上班，从事速递员工作。被告于2016年10月中旬与原告签订劳动合同，合同的期限为2016年8月22日至2017年8月22日。2016年11月10日上午10时左右，原告在被告仓库流水线分拣传送带上的货物时，胳膊不慎被卷入传送带下面的转轴中。同事吴燕发现后立即关闭传送带，随后被告法定代表人宗世君将原告送至商城县新城医院救治，后又转到商城县人民医院治疗，住院20天，医疗费为11012.05元，公司支付10640.25元。事后经原告申请，商城县人力资源和社会保障局认定原告遭受的伤害为工伤；2017年4月25日经信阳市劳动能力鉴定委员会（信劳鉴字〔2017〕064号）评定原告的伤残程度为九级伤残。根据《工伤保险条例》和《河南省人民政府关于贯彻的实施细则》及《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位应当向劳动者支付相应的补偿。原告向商城县劳动仲裁委员会申请仲裁，该部门认定不属于其受理范围，向原告下达了《不予受理决定书》。为了保护劳动者的合法权益，原告只好诉诸法院。原告为支持其主张，向本院提交如下证据：1、住院病历、出院证明及诊断证明。证明原告住院治疗情况、住院天数、因此对应的住院期间的治疗情况、误工期限、护理期限、住院伙食期限和营养期限；2、工伤认定决定书一份。证明原告系工伤，其诉求按工伤计算；3、劳动能力鉴定结论书一份。证明申请人伤残程度为工伤伤残九级，其相应补助金按该程度计算；4、住院收费票据、鉴定费票据、交通票据。证明其花费医疗费、鉴定费、交通费；5、商城县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书一份。证明原告已向劳动仲裁委员会申请过仲裁；6、二次手术花费2575.1元的住院收费票据、商城县人民医院诊断证明书、商城县人民医院费用汇总清单。证明第二次手术医疗费、住院天数和出院后需要休息的事项。被告辩称，被告愿在工伤保险条例规定的范围内进行合理赔偿。对其伤残鉴定我们认为鉴定过高，应当重新鉴定。被告为支持其主张，向本院提交如下证据：1、雇佣合同一份；2、原告在被告处上班时的工资单二份。根据当事人陈述、举证、质证和经审理确认的证据，本院认定本案事实如下：2016年8月22日，原告刘功来到被告商城瑞宏公司上班，当天双方签订了雇佣劳动合同，合同期限为2016年8月22日至2017年8月22日。被告未为原告办理工伤保险。2016年10月和11月，原告分别领取工资1427元和1809.6元。2016年11月10日上午，原告在被告仓库流水线上分拣货物时，右胳膊被卷入转轴中，随后被被告法定代表人宗世君送至商城县新城医院救治，后又转入商城县人民医院治疗，伤情诊断为右桡骨骨折，原告住院20天，开支医疗费11012.05元，被告垫付10640.25元。后经原告申请，2017年1月16日，商城县人力资源和社会保障局作出豫信商工伤认字（2017）01号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2017年4月25日，信阳市劳动能力鉴定委员会作出信劳鉴（2017）064号劳动能力鉴定结论书，原告的伤情鉴定为九级伤残。2017年7月，原告向商城县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤仲裁，2017年7月18日，该委员会作出商劳人仲案字（2017）第006号不予受理通知书。原告遂诉至本院，要求：1、依法解除原告与被告之间的劳动合同；2、被告支付原告在医院治疗工伤期间医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、鉴定费、二次手术费等合计37906.51元；3、被告支付原告九级工伤各种补偿金126280.11元；4、被告支付原告经济补偿1913.34元。另查明，2018年2月9日，原告在商城县人民医院进行第二次手术，共住院4天，支付医疗费2575.10元。重审时，原告另要求：1、被告支付原告二次手术产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费等合计19115.30元；原要求的二次手术费5000元从原诉讼请求中予以扣减；2、被告支付原告九级工伤各种补偿金按照2017年在岗职工的平均工资的年标准50028元计算。本院认为，原、被告签订劳动合同，双方已形成劳动关系，原告的合法权益应受法律保护。根据《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》之规定，在劳动关系存续期间，用人单位必须为劳动者参加社会保险，缴纳社会保险费。原告刘功来是在工作时间、工作地点、为完成被告商城瑞宏公司工作任务受伤，人力资源和社会保障部门认定其为工伤，劳动能力鉴定委员会对其伤情鉴定为九级，且被告未为原告办理社会保险，被告依法应承担原告的各项工伤保险待遇。因此，原告的诉讼请求，符合法律规定，合理部分本院予以支持；因原告提出与被告解除劳动关系，故原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求，符合法律规定，本院予以支持。原告遭受事故伤害时在被告处工作不满12个月，无法计算其月平均工资，且其工资低于统筹地区职工月平均工资（2016年度信阳市在岗职工月平均工资3784.41元）的60%，故原告的月平均工资按照统筹地区职工月平均工资的60%计算。原告申请工伤待遇仲裁是在2017年，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照申请仲裁时上一年度即2016年度在岗职工平均工资计算。因此，原告关于平均工资的计算标准为50028元的意见，本院不予采纳。被告认可按3414元／月支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，虽然超出了2016年度在岗职工平均工资的60%，但并未违反法律规定，本院予以确认。原告应得的工伤待遇为：医疗费306.8元、停工留薪期待遇8325.70元（3784.41元／月×60%÷30天×110天）、住院期间护理费1670.25元（30482元／年÷365天×20天）、住院伙食补助费400元（20元／天×20天）、交通费200元（酌定）、鉴定费300元、租床费65元、一次性伤残补助金20435.81（3784.41元／月×60%×9个月）、一次性工伤医疗补助金27312元（3414元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金54624元（3414元／月×16个月）、经济补偿1135.32元（3784.41元／月×60%÷2）；另原告因工伤二次手术产生的费用：医疗费2575.10元、住院期间护理费371.04（92.76元／天×4天）、误工费6461.02元（36848元／年÷365天×64天）、住院伙食补助费320元（80元／天×4天）、交通费100元（酌定），上述合计124602.04元。原告主张的营养费不在工伤保险待遇范围内，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款（一）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，判决如下：一、解除原告刘功来与被告商城县瑞宏电子商务有限公司之间的劳动关系；二、被告商城县瑞宏电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘功来医疗费、停工留薪期待遇、住院期间护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、租床费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助费、经济补偿及二次手术产生的医疗费等费用合计124602.04元；三、驳回原告刘功来的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3622元，由原告刘功来负担1185元，被告商城县瑞宏电子商务有限公司负担2437元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判长  杨泽川审判员  李 勇审判员  杨 宇二〇一八年七月十二日书记员  赵泽曦