安徽省滁州市南谯区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民二初字第00124号
原告：蒋荣新，农民。
委托代理人：黄永年，明光市张八岭镇法律服务所法律工作者。
被告：张登学，农民。
委托代理人：王强，滁州市琅琊区西涧街道法律服务所法律工作者。
原告蒋荣新与被告张登学买卖合同纠纷一案，本院于2013年2月27日立案受理。依法由代理审判员唐超适用简易程序于2013年3月18日公开开庭进行了审理。原告蒋荣新及委托代理人黄永年，被告张登学委托代理人王强到庭参加诉讼。本案�已审理终结。
蒋荣新诉称：2012年12月14日，其与张登学签订树苗买卖合同1份，约定其向张登学购买10万株国外松苗，每株0.25元，并预付定金5000元，2013年5月前将树苗运完。现已至树苗栽种季节，张登学却以树苗涨价为由，拒绝提供树苗。故诉请判令：1、张登学履行合同；2、张登学赔偿其损失1万元及预付定金5000元；3、由张登学承担本案的诉讼费用。庭审中其将第1项诉讼请求变更为：解除其与张登学签订的合同。
张登学在庭审中辩称：1、其与蒋荣新不存在履行合同，双方虽签订了合同，但均未履行，蒋荣新未给付其定金5000元；2、其没有给蒋荣新造成损失，不应当赔偿；3、其不应当承担诉讼费用。
蒋荣新为支持其诉讼请求，举证如下：
1、2012年12月14日《合同》1份，拟证明其向张登学购买10万棵国外松，单价0.25元/株，预付定金5000元，合同由双方签字，合法有效，明确约定违约方双倍付给对方损失；
2、吕俊良、王少军、王志证人证言各1份，拟证明其已付过定金；
3、调查笔录2份、证明1份，拟证明张登学违约在先，已将国外松卖给别人，价格是0.5元/株。
蒋荣新提供的上述证据经张登学质证，张登学对证据1无异议；对证据2，认为王少军是蒋荣新的驾驶员、吕俊良没有上车、王志是蒋荣新的亲戚，故该三人的证言不能作为证据使用；对证据3，认为张玉武调查笔录中的“张玉武”签名是记录人签的，孙团结的调查笔录与张明江的证明与本案不具有关联性。
张登学为支持其抗辩意见，举证如下：
2012年12月14日签订的两份合同复印件各一份，拟证明签订的两份合同没有履行。
张登学提供的上述证据经蒋荣新质证，蒋荣新对真实性无异议，但认为其已履行了合同义务。
对双方当事人提供的证据，本院作如下认证：
对蒋�新所举证据，因张登学对证据1真实性无异议，本院对该证据真实性予以采信。对证据2，张登学虽不认可签合同时吕俊良在场，但未提供证据予以反驳，王少军虽为蒋荣新提供用车，但不是蒋荣新的员工，且其陈述与吕俊良的陈述能相互印证，故本院对吕俊良、王少军的证言予以采信；王志与蒋荣新有亲属关系，故本院对其证言的证明力不予采信。对证据3，蒋荣新未举证证明该组证据是张明江、张玉武、孙团结三人的真实意思表示，该三人也未作为证人出庭作证，张登学亦不认可，故本院对该组证据的证明力不予采信。
对张登学所举证据，因蒋荣新对真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认，但该证据不能证明其与蒋荣新均未履行合同，故本院对该证据的证明目的不予采信。
依据上述有效证据并结合本案庭审调查，本院认定以下事实：
2012年12月14日，蒋荣新与张登学签订《合同》1份，蒋荣新为买方、张登学为卖方，载明“树苗合同，树种（国外松），棵树（拾万）株，每株单价（0.25）元，预付定金（5000）元。本合同一式两份，甲、乙双方各执一份，如一方违约，则双倍付给对方损失，签字后生效。甲方：张登学乙方：蒋荣新20**年12月14日2013年5月10日前后运完”。同日，双方又签订1份树种为风香、栗树苗的树苗买卖合同，亦载明“预付定金（5000）元”。合同签订后，蒋荣新即向张登学支付了2份合同的定金，每份5000元，计1万元。至起诉之日，张登学未向蒋荣新提供树苗。
本院认为：本案的争议焦点是：一、蒋荣新是否向张登学支付了5000元定金；二、张登学是否违约。
一、当事人对其提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明�事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。吕俊良、王少军与蒋荣新没有亲属关系或利害关系，且知道案件情况、能够正确表达意志，其证言可以作为认定案件事实的依据，张登学所举证据2份《合同》显然不能证明其抗辩意见，故本院对蒋荣新已支付张登学5000元定金的事实予以确认。
二、依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，受法律保护。当事人应当按照约定履行自己的义务。蒋荣新和张登学在平等自愿基础上达成的树苗买卖合同合法有效，双方应自觉履行。蒋荣新已按约定向张登学支付定金，而张登学未向蒋荣新提供树苗，并在庭审中明确表示其不履行合同，蒋荣新可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。蒋荣新与张登学既约定违约金，又约定定金，蒋荣新依法仅能选择使用违约金或者定金条款。蒋荣新第2项诉讼请求中“损失1万元”即是按照双倍返还5000元定金计算的，不应在要求张登学赔偿损失1万元的基础上再要求返还5000元定金。另，张登学在庭审中同意解除国外松树苗买卖合同。
综上，本院对蒋荣新要求解除合同、张登学赔偿其损失1万元的诉讼请求予以支持，对要求张登学返还定金5000元的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十五条、第一百一十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告蒋荣新与被告张登学签订的购买树苗《合同》；
二、被告张登学于判决生效后十日内赔偿原告蒋荣新损失1万元；
三、驳回原告蒋荣新的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五�三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费175元，减半收取87.50元，由原告蒋荣新负担29元，由被告张登学负担58.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
代理审判员 唐超
二〇一三年四月二十二日
书 记 员 郝静
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实�张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。