辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽09民终405号
上诉人（原审原告）阜新矿业（集团）有限责任公司艾友煤矿。
法定代表人王景武，该矿矿长。
委托代理人张云龙，该矿工作人员。
被上诉人（原审被告）于清波。
上诉人阜新矿业（集团）有限责任公司艾友煤矿（下称艾友煤矿）与被上诉人于清波劳动争议纠纷一案，阜新市清河门区人民法院于2016年2月1日作出（2015）阜清民一初字第00288号民事判决。宣判后，艾友煤矿不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人艾友煤矿委托代理人张云龙，被上诉人于清波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告艾友煤矿一审诉称，原告与被告之间的劳动争议纠纷，经阜新市劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了阜劳人裁字（2015）167号仲裁裁决书。原告认为，仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销。理由如下：一、仲裁裁决要求原告向被告支付2013年2月至2017年7月期间的病假工资，没有事实依据。二、仲裁裁决原告向被告支付2013年8月至2015年11月期间疾病救济费1.756万元，明显缺乏事实依据与法律依据。三、原告按社会保险部门核定的缴费基数为被告缴纳双方劳动关系存续期间的社会保险。（一）该项裁决缺乏事实依据。按照该仲裁裁定书要求支付2013年2月至2017年7月期间的病假工资，时至今日2015年12月8日，距该仲裁裁定书所判定的时间还差一年七个月，明显缺乏事实依据。（二）该裁决适用法律错误。根据“企业职工患病或因工负伤医疗期规定”第3条规定，企业职工患病或因公负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和本单位工作年限，给予3个月—24个月的医疗期，申请人在2013年向单位请假，到矿与其解除劳动关系已整整21个月，以超过医疗期。另根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定，劳动者有下列情形之一的用人单位可以解除劳动合同：第二款，严重违反劳动纪律或用人单位规章制度的；第二十六条规定，有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：劳动者患病或者非工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事用人单位另行安排的工作的。另根据阜矿集团员工奖惩管理规定第十六条第一款：连续旷工时间超过15天，或在1年内累计旷工时间超过30天的，企业有权予以除名。被告在2013年3月至今未提供医疗机构出具的诊断证明，未能提供完全丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的相关鉴定，自2014年10月单位多次电话联系其返岗未果，因与被告失去联系故于12月25日登报，被告在登报一个月内并未到单位说明情况，故已放弃权利，因此，艾友煤矿根据劳动法之规定，与其解除劳动关系不存在违法行为。综上，请求法院判令：一、撤销阜劳人裁字（2015）167号仲裁裁决书；二、判令原告无须向被告支付该仲裁裁决书裁定金额；三、由被告承担本案的全部诉讼费用。
被告于清波一审辩称，阜新市劳动人事争议仲裁院，阜劳人裁字【2015】第167号仲裁裁决书认定事实正确，适用法律正确。第一，阜新市劳动人事争议仲裁院裁定原告支付被告2013年2月至2013年7月期间的病假工资9，450元，2013年8月至2015年11月期间的疾病救济费2.016万元，有事实依据、法律依据。阜新市劳动人事争议仲裁院依据关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见（劳部发【1995]309号）第59条规定：“职工患病或非因公负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”。根据《关于调整企业职工部分保险待遇支付办法的通知》（辽劳字【1996]196号）第一条规定：“企业职工病假工资及疾病救济费的给付，经职工休工前6个月平均工资为计算基数，仍按劳保条例规定的连续工龄及计发比例计发。按此计发的病假工资最高不得超过同期企业平均工资的150%。疾病救济费不得高亍企业平均工资的70%，不得低于当地生活困难补助标准”。阜新市劳动人事争议仲裁院依据上述法律规定，裁定原告按照被告离岗前6个月的平均工资2,100元的100%支付被告2013年2月、3月、4月的病假工资6,300元、按照被告离岗前6个月平均工资2,100元的50%支付被告2013年5月、6月、7月的病假工资3,150元、按照阜新市最低工资900／每月的80%支付被告2013年8月至2015年11月期间的疾病救济费2.016万元，有法律依据。这是针对原告所陈述的事实与理由第一项、第二项的答辩。原告以仲裁裁决书裁决的支付2013年2月至2013年7月（笔误为2017年7月）9，450元，作为上诉理由有失国有企业应当实事求是客观的态度和风度。第二、原告以被告无故旷工为由，以登报的形式通知被告，严重违反了法律程序，阜新市劳动仲裁院裁决撤销并继续履行劳动合同，符合法律规定：按照劳动合同法和工会法的规定，用人单位单方解除劳动合同不仅要严格按照一定的法定条件，而且还要履行相应的程序。一是用人单位将解除劳动合同的事实与理由通知工会征求工会的意见；二是工会提出意见；三是用人单位研究工会的意见，作出处理意见，并将处理结果书面通知工会；四是用人单位将处理结果以书面形式通知劳动者，让其确认或提出异议；五是为其出具解除劳动合同的证明并告知其按照规定享受失业保险待遇的权利。本案中，原告可以事先采取打电话、发短信、邮寄等方式向被告送达解除劳动合同通知。在原告并未采取可能采取的送达方式的情况下，直接在报纸上刊登公告，不符合法定程序。况且，被告家就在原告单位附近，被告还经常去单位，被告的手机多年没有换号，甚至，被告在2015年7月6日还去单位开证明，单位也为其出具了单位证明。第三、原告单方解除与被告的劳动关系并没有给付被告病假期间的工资及劳动保险待遇，严重违反法律规定，仲裁院裁决原告给付，符合法律规定。被告与原告于1996年9月签订劳动合同，在原告处连续工作19年，形成无固定期劳动合同，2013年，被告患有严重的双肺结核，按照医嘱定期复查，休养，被告从患病之曰起，就把病志诊断交给了原告，原告也把被告劳动关系从原岗位调到了原告的病管科，被告等待病管科重新为被告安排工作，病管科没有为被告重新安排工作，要求被告在家休养，被告在患病期间至在病管科期间，原告只给付了被告3600元补助，按照法律规定原告应当在规定的医疗期满后被告不能从事原工作，另行为被告安排工作，被告也不能从事由用人单位另行安排的工作，由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定-
根据鉴定为被告办理因病或非因工负伤退休退职手续，享受相应的退休退职待遇或者解除劳动合同，并按规定支付经济补偿金和医疗补助费，原告明知被告尚在医疗期内，以无故旷工为由解除劳动关系，违反了法律规定。综上所述，阜新市劳动人事仲裁院仲裁书认定事实清楚，适用法律正确，请人民法院驳回原告的起诉。被告提供的证据有：一、第一份证据是被告的医疗保险手册、医疗保险卡、工资卡和职工住房公积金手册、住房公积金查询卡。这些证据证明被告系被原告单位的正式职工。职工住房公积金手册启用的时间是1996年9月，证明被告与原告1996年签订劳动合同。二、第二份证据是小绞车司机证，基层单位是选煤厂，发证的时间是97年11月，证明被告在被原告的基层单位选煤厂工作。三、第三份证据是被告在阜新市传染病医院和沈阳市胸科医院的住院病志诊断书，分别为四份、三份，这些病志和诊断书早已提交原告。病志记载：被告住院的时间分别于2013年1月25日至2013年3月8日、2013年3月25日至2013年4月18日，2013年5月4日至2013年5月11日、2013年11月19日至2013年11月26日，2013年5月13日至5月30日在沈阳市胸科医院住院治疗，诊断结论是：重度双肺结核。病志记载医嘱：长期休养，病情变化随诊。诊断书三份时间分别是2013年6月19日，2014年6月19日，2015年7月14日，诊断书记载也是被告重度双肺结核，继续治疗。被告这份证据证明被告患有严重的双肺结核，按照医嘱应当休养，并继续治疗，并非无故旷工。四、第四份证据是原告在阜新日报上发布的通知：以下连续旷工15天人员给予解除劳动关系，其中包括被告，发布通知的日期是2014年12月25日，发布通知的主体是艾友矿工资科。这份证据证明，原告是以被告无故旷工为由，与被告解除劳动关系，严重违反劳动法和劳动合同法的规定，也严重违反解除劳动关系的法律程序规定。而且，解除劳动关系的主体是艾友矿的工资科，主体不合格，工资科不是劳动关系的主体。五、第五份证据是被告的户口本复印件，这份证据证明被告的家庭住址是清河门区艾友散居庄家店。六、第六份证据是原告于2015年7月6日出具的单位证明，这份证明记载，于清波是我单位职工，于1996年参加工作，工龄19年，工作性质：全民职工，于2014年元月下岗，这份证明出具的时间是原告在阜新日报上发布与被告解除劳动关系之后7个月。
一审法院经审理查明，被告于1996年11月至原告处工作，工种系司机，被告与原告签订无固定期限劳动合同。2013年1月25日被告患病向原告申请病假，并提交了病志及诊断证明书，被告同意原告病假后，被告退出工作岗位。原告与被告解除劳动关系，没有通知被告而是于2014年12月25日原告在《阜新日报》发出《通知》，该《通知》内容为：“以下旷工15天的人员，根据《阜矿集团公司员工奖惩管理规定》给予解除劳动关系。王红军、王国磊……于清波（即本案被告）……”。2015年10月原被告因解除劳动关系、工资及社会保险发生争议，被告向阜新市劳动仲裁争议仲裁院申请仲裁，阜新市劳动仲裁争议仲裁院依法受理此案。2015年11月20阜新市劳动人事仲裁院以阜劳人裁字【2015】第167号仲裁决定书裁决如下：一、撤销被申请人于2014年12月25日在《阜新日报》发出的解除劳动合同的《通知》，被申请人应当继续履行双方的劳动合同。被申请人支付申请人2013年2月至2017年7月期间的病假工资9450元，2013年8月至2015年11月期间的疾病救济费20160元，扣除被申请人已支付申请人的生活费3600元后，故被申请人合计支付申请人26010元。二、被申请人按社会保险部门核定的缴费为申请人缴纳双方劳动关系存续期间的社会保险。另查，2015年7月6日原告出具单位证明，内容为:于清波是我单位职工，于1996年参加工作，工龄19年，全民职工，2014年元月下岗，无工资收入。被告于2013年1月25日于2013年1月25日至2013年3月8日、2013年3月25日至2013年4月18日，2013年5月4日至2013年5月11日、2013年11月19日至2013年11月26日在阜新市传染病院住院治疗，共计住院80天，该院诊断被告为：继发性双肺结核，结核性胸膜炎左侧脓胸、气胸，胸腔闭合引流术后，肺内感染，结核性心包炎。2013年5月13日至5月30日在沈阳市胸科医院住院治疗，共计住院17天，该院诊断被告为：左结核性浓气胸，继发性肺结核右上左上中下涂（+）初治。原告未提交被告离岗前6个月平均工资的相关证据。被告自述离岗前平均工资为2，200元。原告在被告患病后共计支付其生活费合计3，600元。2015年10月19日原告出具证明确认被告养老保险金扣到2014年5月份，原被告对在仲裁机关的庭审笔录无异议。
以上事实，有原、被告及其委托代理人当庭陈述，仲裁庭的庭审笔录，被告住院病志，诊断书，原告单位出具的证明，原告在《阜新日报》发出的《通知》，被告的住房公积金卡，医疗保险手册，经庭审质证，予以确认。
一审法院认为,被告系原告处正式全民职工，被告患有疾病的事实客观存在，原告也是知道的，原告以被告旷工15天为由，解除与被告的劳动关系，应当事先将理由通知工会，将解除人员方案和处理结果书面通知工会并向劳动行政部门报告。并将解除与被告劳动关系的通知直接送达被告，如果在不能通知被告的情况下可采取法律规定的其他送达方式。原告既没有将解除方案书面通知工会，也没有将解除与被告劳动关系的通知直接送达被告，而是直接在《阜新日报》发出的《通知》，原告解除与被告劳动关系在解除程序和送达程序均违反相关的法律规定，应认定为无效。原告有义务提供被告的工资证明，而未提供，应认定被告月工资2，200元，被告于1996年11月到原告处工作，至2013年1月25日被告患病休假，被告工龄为17年两个月。按照《企业职工患病或非因公负伤医疗期的规定》（劳部发{1994}479号）第3条的规定，被告患病的医疗期应为18个月。关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见（劳部发{1995}309号）第59条规定：“职工患病或因公负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”。根据《关于调整企业职工部分保险待遇支付办法的通知》（辽劳字{1996}196号）第一条规定：“企业职工病假工资及疾病救济费的给付，经职工休工前6个月平均工资为计算基数（不含奖励工资、各种补贴），仍按劳保条例规定的连续工龄及计发比例计发。按此计发的病假工资最高不得超过同期企业平均工资的150%。疾病救济费不得高于企业平均工资70%，不得低于当地生活困难补助标准”。故原告应按被告离岗前6个月平均工资2，100元/月的100%支付被告2013年2月、3月、4月的病假工资6，300元、按被告离岗前6个月平均工资2，100元/月的50%支付被告2013年5月、6月、7月的病假工资3150元、按阜新市最低工资900元/月的80%支付被告2013年8月至2015年11月期间的疾病救济费2.016万元。故依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第四十二条、第四十三条、《企业职工患病或非因公负伤医疗期的规定》（劳部发{1994}479号）第三条、关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见（劳部发{1995}309号）第五十九条、《关于调整企业职工部分保险待遇支付办法的通知》（辽劳字{1996}196号）第一条之规定，判决如下：
一、撤销原告于2014年12月25日在《阜新日报》发出的与被告解除劳动合同的《通知》，原告应当继续履行原被告双方的劳动合同；
二、原告支付被告2013年2月至2013年7月期间的病假工资9，450元，2013年8月至2015年11月期间的疾病救济费2.016万元，扣除原告已支付被告的生活费3，600元后，原告应合计支付被告人民币2.601万元；
三、原告按社会保险部门核定的缴费基数为被告缴纳双方劳动关系存续期间的社会保险。
以上款项于判决生效后十日内支付。
如果未按指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费人民币10元，由原告承担。
上诉人艾友煤矿的上诉请求：一、撤销（2015）阜清民一初字第00288号民事判决书。二、由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：上诉人与被上诉人之间的劳动争议纠纷，经阜新市清河门区人民法院受理、审查，作出（2015）阜清民一初字第00288号民事判决书。上诉人认为判决书认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销，理由如下：根据“企业职工患病或因工负伤以来期规定”第3条规定，申请人在2013年3月向单位请假，到矿与其解除劳动关系已经整整21个月，已超过医疗期。另根据“中华人民共和国劳动法”第二十五条第二款，第二十六条（一）规定，另根据阜矿集团员工奖惩管理规定第十六第一款：连续旷工时间超过15天，或在1年内累计旷工时间超过30天的，企业有权予以除名。被上诉人在2013年3月至今未提供医疗机构出具的诊断证明，未能提供完全丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的相关鉴定，自2014年10月单位多次电话联系其返岗未果，因与被上诉人失去联系故于12月25日登报，被上诉人在登报一个月内并未到单位说明情况，故已放弃权利。因此我矿依据劳动法之规定，与其解除劳动关系不存在违法行为。综上所述，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，上诉人作为依据注册的企业，始终遵守各项劳动法律规定，不存在任何违法行为。为维护上诉人合法权益，向贵院提起上诉，请求贵院支持上诉人请求。
被上诉人于清波答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，一、上诉人陈述登报通知于被上诉人违反法律程序。一审法院判决撤销并继续履行仲裁符合法律规定。根据法律规定，用人单位单方解除合同应严格按照程序履行。本案上诉人可以打电话、邮寄等方式向被上诉人送达，但上诉人并未采取，上诉人送达不符合法律程序。被上诉人家住在单位附近，可以到家中。被上诉人电话多年没有换号也可以打电话，但上诉人均未采取。被上诉人回单位开具证明时，上诉人也没有对其送达。二、上诉人应当给付被上诉人2013年2月-2013年7月期间的病假工资9450元。2013年8月-2015年11月期间的疾病救济费20160元。有事实及法律依据。三、上诉人没有给付被上诉人看病期间的劳动保险待遇，违反法律规定。被上诉人患病之日起就将诊断送给了上诉人，上诉人应为被上诉人重新安排工作，但是上诉人让被上诉人在家看病治疗。上诉人并未按社会保险部门核定的缴费基数为被上诉人缴纳双方劳动关系存续期间的社会保险。
本院经审理查明，一审法院认定的事实属实。
本院认为，本案的焦点是艾友煤矿解除与于清波的劳动合同是否符合法定程序。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》规定：“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外”。艾友煤矿解除与于清波的劳动关系既未事先通知工会又未在起诉前补正有关程序，应承担相应责任。一审判决正确，应予支持。艾友煤矿的上诉理由没有证据佐证，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人阜新矿业（集团）有限责任公司艾友煤矿承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋剑锋
审 判 员 王蝉明
代理审判员 郭 茸
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 应 石