吉林省松原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉07民终1159号
上诉人（原审原告）：林某1，男，1994年1月19日生，汉族，无职业，现住扶余市。
被上诉人（原审被告）：于某，女，1997年3月22日生，汉族，农民，现住扶余市。
委托诉讼代理人：于井龙，男，1974年3月16日生，汉族，农民，现住扶余市。
委托诉讼代理人：管丽辉，吉林鑫海律师事务所律师。
上诉人林某1因与被上诉人于某婚约财产纠纷一案，不服吉林省扶余市人民法院（2017）吉0781民初3490号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人林某1，被上诉人于某的委托诉讼代理人于井龙、管丽辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林某1上诉请求：撤销一审判决,改判于某返还彩礼款85000元。诉讼费由于某负担。上诉理由：林某1与于某于2014年自由恋爱订婚，按照农村习俗于某向林某1索要彩礼款200000元，有彩礼单一枚为证。2015年农历10月12日于某及父母到林某1家取彩礼款40000元，金项链一条价值6708元、钻戒一枚3800元、金耳钉一对1000元，2017年农历7月18日过彩礼款20000元、金子款15000元、红包1000元，两次索要彩礼款共计85000元。第二次索要彩礼款有证人出庭证实，有林某1与于某通话录音证实，证人及视听资料足以证明第二次索要彩礼款的事实及数额。林某1与于某并没有同居生活，只是订立婚约，双方没有一起居住生活的事实，根本没有同居，期间没有生活花费的支出。林某1为结婚购买楼房购买结婚必备的家用电器，结婚时间的订立，亲朋好友的邀请函等一切准备，为此给林某1造成了重大经济损失。
于某辩称，于某与林某1系自由恋爱，双方为此举办了订婚仪式，林某1按照农村习俗给于某过了彩礼款40000元，并主动赠与了一副金耳钉，价值789元。订完婚后就一直在一起同居生活，时间长达两年之久。在这两年时间里，于某用这笔彩礼款购置生活所需用品，还用这笔款给林某1及家人及自己买了手机一部。现已经没有任何剩余，无法返还。第一次订婚时给付40000元，第二次应该给16万元，然而订完婚就同居生活了，所以就没有履行第二次过大礼的程序。林某1提供证人证实不属实，证据单一，无法认定事实。通话录音无法证实通话双方系何人谈论什么话题？而且证据的取得方式不合法。一审判决正确，请求维持原判。
林某1向一审法院起诉请求：判令于某返还给林某1彩礼85000元，诉讼费由于某承担。事实与理由：林某1与于某于2014年自由恋爱订婚，于某按照农村习俗向林某1索要彩礼款20万元，有彩礼单一枚为证。第一次过彩礼款40000元，金项链一条价值6708元、钻戒一枚3800元、金耳钉一对1000元。第二次过彩礼款2万元、金子款15000元、红包1000元。林某1父母已将结婚所用的家具、家电、被褥准备齐全后，于某不同意结婚，双方解除婚约。
于某一审辩称，双方系自由恋爱举行了订婚仪式，林某1按照农村习俗主动给于某过彩礼款40000元，赠与一副金耳钉价值789元。订婚之后双方在一起共同生活两年之久，于某用这笔钱支付了生活费，订婚时购买了衣物及化妆品，为自己和林某1购买了手机，同居期间所有花销都是用彩礼款40000元支付，而且都是正常合理的花销，现已没有余款可返还。请求人民法院依法驳回林某1的诉讼请求。
一审法院查明认定的事实：林某1、于某系自由恋爱，并于2015年农历10月12日，按照农村习俗林某1给付于某彩礼现金40000元，金耳钉一对。后双方解除婚约关系。对于给付彩礼的数额，第一次过彩礼款40000元，双方不存异议，对于第二次过彩礼款36000元，于某不认可，林某1为此提供了证人张某出庭作证，因林某1提供的证据单一，又无其他证据予以佐证，对第二次过彩礼款36000元的事实不予确认。于某提供的购买手表发票和金耳钉发票，林某1无异议，对于双方当事人都没有异议的事实，予以确认。于某提供的多张购买化妆品发票，购买时间不一致，而发票号码却相邻，明显存在于某事后开发票或者开虚假发票的情况，对此不予确认。于某提供的购买手机发票和羽绒服发票，无法证明系用彩礼款购买，对此不予确认。对于于某自己书写的2015年-2017年的记帐单，林某1予以否认。认为缺乏证据的真实性、关联性和合法性，不予确认。
一审法院认为，彩礼系男女双方以结婚为目的由一方给付另一方一定数额的金钱或财物。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)》第十条明确规定：“当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于下列情形之一的，人民法院应当支持：（一）双方未办理结婚登记手续的；（二）双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；（三）婚前给付并导致给付人生活困难的。”就本案而言，林某1虽与于某订立了婚约并按习俗给付了彩礼，但双方最终并未办理结婚登记手续，因此根据以上司法解释第（一）项的规定，于某应返还林某1彩礼。至于给付彩礼的具体数额，林某1诉称分两次给于某过彩礼现金和金首饰合计85000元，于某对第一次过彩礼款40000元不持异议，辩称同居期间全部用于共同开销，不能返还。对林某1给付于某金耳钉一对也不持异议，辩称是赠与性质不应返还，对其余彩礼的给付于某认为不存在。根据当事人双方陈述和证人出庭证言，可以认定林某1第一次给于某过彩礼款40000元及金耳钉一对，对于金项链和金戒指是否给付及价值，林某1没有提供购物发票，证人刘某出庭证实没有看见给于某金首饰，证人张某虽证实看见给于某三金（金项链、戒指、耳钉），但是对首饰的价值和克数都没有作进一步证实，所以对上述两件金首饰是否给付以及价值，都无法认定。对于第二次过彩礼款36000元，林某1只提供了证人张某出庭证实，无其他证据予以佐证，其证言不足以证实林某1的主张，对第二次过彩礼36000元的事实不予确认。于某辩称和林某1同居生活两年，林某1予以否认，于某没有提供证据证明，对此不予确认。鉴于林某1与于某在交往的两年时间中各自都为结婚目的而做积极准备，必然会因为准备婚礼需要一定开支的实际情况，酌定由于某返还给林某1彩礼25000元。对超出请求的部分不予支持。于某当庭将金耳钉带来，并同意返还，对此予以准许。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第十条第一款第（一）项的规定，判决：一、被告于某返还原告林某1彩礼款25000元及金耳钉一对（价值789元），于判决生效后十日内给付；二、驳回原告林某1对被告于某的其他诉讼请求。
本院二审期间，林某1提供证人张某、申某、林某2、邢某、林某3出庭证明第二次过彩礼款36000元，其中礼金20000元、金子款15000元、红包款1000元。于某质证证人与林某1有亲属利害关系，请求不予采信。于某未提交新证据。双方当事人争议的焦点:于某是否收到第二笔彩礼款36000元。2.彩礼款返还多少为宜。经本院审理查明的事实与一审法院查明认定的一致。另查明，林某1第二次给于某过彩礼款36000元。
本院认为，根据《中华人民共和国婚姻法》第三条关于禁止借婚姻索取财物及最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第十条关于双方未办理结婚登记手续的，当事人请求返还按照习俗给付彩礼的，人民法院应当支持的规定，于某应予返还给林某1按习俗收取的彩礼。第一次林某1过彩礼款40000元，金耳钉一对价值789元，于某无异议，予以认定。第二次林某1过彩礼款36000元，提供多位证人出庭证明于某收到该彩礼款及林某1与于某手机通话录音为凭，证人虽与林某1存在村邻及亲属关系，但证人证言内容基本一致，且能清楚说明第二次过彩礼的过程及给付彩礼款数额，于某否定录音不是其声音，但无证据证明其主张，且对录音不申请鉴定，以上证据能够形成证据链条，可以认定第二次过彩礼款36000元。考虑到于某和林某1已经临近举办婚礼，必然会为准备婚礼有所支出，故酌定于某返还给林某1彩礼款55000元。依照《中华人民共和国婚姻法》第三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第十条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销吉林省扶余市人民法院（2017）吉0781民初3490号民事判决。
二、被上诉人于某于本判决生效后十日内返还给上诉人林某1彩礼款55000元。
三、驳回上诉人林某1的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费962元、二审案件受理费962元，由上诉人林某1负担679元，被上诉人于某负担1245元。
本判决为终审判决。
审判长 庞 丽
审判员 于 涛
审判员 杨小玉
二〇一八年八月十日
书记员 张 蕊