广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂04民终872号
上诉人（原审原告）：佛山市顺德区泓景天装饰设计有限公司，住所地：广东省佛山市顺德区容桂振华居委会中华路36号二楼之一。
法定代表人：王玉锋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：罗伟君，广西顺景律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴承钟，广西顺景律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：叶启文，男，1964年8月30日出生，汉族，住广西梧州市龙圩区。
委托诉讼代理人：吴汉清，广西彤日律师事务所律师。
原审第三人：广西晟鑫建筑工程有限公司，住所地：广西梧州市舜帝大道5号A区20号二层203号房。
法定代表人：王建辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄泄艳，女，该公司员工。
上诉人佛山市顺德区泓景天装饰设计有限公司（以下简称“泓景公司”）因与被上诉人叶启文、原审第三人广西晟鑫建筑工程有限公司（以下简称“晟鑫公司”）劳动争议一案，不服梧州市龙圩区人民法院（2016）桂0406民初494号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人泓景公司的委托诉讼代理人吴承钟，被上诉人叶启文及其委托诉讼代理人吴汉清到庭参加了诉讼。原审第三人晟鑫公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
泓景公司上诉请求：1.撤销（2016）桂0406民初494号民事判决书，改判上诉人无需支付被上诉人赔偿金19000元、加班工资9900元、停工工资2271.26元、带薪年休假工资1255元，失业保险金4650元；2.一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，应当予以撤销。一、被上诉人没有在法院指定的举证期限内提供证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条与第四十七条第一款的相关规定，人民法院不能将逾期提交的证据作为认定案件事实的依据。二、上诉人与被上诉人之间是以完成一定工作任务为期限的劳动合同，在被上诉人入职时双方就已约定被上诉人工作至上诉人承包的项目（威林维亚引内馨城低层住宅工程）结束时止，且上诉人曾主动申请辞职，其在仲裁申请书中承认“2014年9月中旬和10月上旬，我曾两次向被申请人（上诉人）提出辞工”，因为工程即将完工，双方协商一致同意被上诉人的辞职并工作至工程结束离职。因此并不存在上诉人违法解除与被上诉人之间的劳动关系的情形，上诉人无需向被上诉人支付赔偿金。三、被上诉人主张上诉人应向其支付加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，其应就存在加班及加班的时间承担举证责任，但被上诉人并没有就此提供证据，因此一审法院认定存在加班并判令上诉人支付加班费是错误的。四、工地在春节期间停工，被上诉人已在该时间内进行补休，因此上诉人无需负担被上诉人春节停工期间的工资及带薪年休假工资。五、失业保险金是对失业人员在失业期间失去工资收入的一种临时补偿，旨在保障失业人员的基本生活需要，被上诉人应当就其处于失业状态承担举证责任，但其没有提供证据证明因上诉人的行为导致了其失业保险金损失。被上诉人叶启文辩称：请求二审法院维持一审判决。一、梧劳人仲案字（2016）第179号仲裁裁决书能够证实上诉人在劳动仲裁庭审时已经对被上诉人提交的20项证据进行了质证，上诉人对被上诉人与其存在劳动关系以及在土建工程竣工验收当日解除了与被上诉人的劳动关系的有关证据的真实性、合法性、关联性并无异议。上诉人并没有与管理人员约定劳动期限至工程结束止，亦没有按照其和原审第三人的约定履行跟被上诉人等管理人员签订书面劳动合同的义务，被上诉人虽向上诉人提出过辞工，但上诉人当时并没有准许，上诉人所谓被上诉人是主动请辞、经协商上诉人同意被上诉人辞职并就继续工作至工程结束达成一致，没有证据，亦不是事实。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，应视为上诉人与被上诉人已订立了无固定期限劳动合同，上诉人违法解除了与被上诉人之间的劳动合同应承担向被上诉人支付经济赔偿金19000元的法律责任。二、关于加班费，2013年3月以前，负责考勤的安全员陈业贵曾每月与被上诉人核对加班时间，由被上诉人签名确认，上诉人也曾于2013年2月一次性支付被上诉人等管理人员2012年12月和2013年1月的加班费，但2013年3月以后，上诉人单方决定并发文公布停止计发管理人员加班费，仅在被上诉人月工资中给付100元作为加班补助，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十一条的有关规定，上诉人在仲裁阶段已经承认被上诉人每个月存在加班的事实，在具体加班费的问题上应由上诉人承担举证责任。对于一审判决支持的加工工资9900元，被上诉人予以接受。三、上诉人没有支付被上诉人停工期间的工资，其所谓春节期间停工用于安排被上诉人补休，没有事实和法律依据，因此一审判决支持的被上诉人停工工资2271.75元、带薪年休假工资1250元是正确的。四、在上诉人与被上诉人的劳动关系存续期间上诉人一直没有为被上诉人缴交社会保险费，导致被上诉人失业后不能领取失业保险金，一审判决支持了被上诉人诉请的4650元失业保险金损失是正确的。原审第三人晟鑫公司未作陈述。
泓景公司向一审法院起诉请求：判令原告泓景公司无须向被告叶启文支付赔偿金19000元、加班工资9900元、停工工资2271.26元、带薪年休工资1255元、失业金损失4650元。
一审法院认定事实：2012年9月20日，被告叶启文到原告泓景公司从事电工工作，双方口头约定工资为3500元／月，原告没有与被告签订劳动合同亦没有为其缴纳社会保险。2012年12月，被告的工资提升至3800元／月，原告从2013年3月1起除工资外每月支付给被告加班工资100元。2014年1月期间，被告每天上班13小时，每月休息两天。2014年3月至同年12月期间，被告每天上班11小时，每月休息两天。2014年12月30日，原告泓景公司承建的威林维亚纳馨城低层住宅工程完成竣工验收，同日，原告与被告解除了劳动关系。另查明，2014年春节期间，原告泓景公司放假13天，放假期间原告没有给被告计算工资。被告离职前12个月的平均工资为3800元／月。2015年12月28日，被告叶启文向梧州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决泓景公司和晟鑫公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金19500元；2.2013年3月至2014年12月的加班费27500元；3.拖欠工资的经济补偿金3850元；4.2013年至2014年春节假期工资1075元；5.2012年9月至2014年12月带薪年休假工资1255元；6.2013年至2014年春节停工停产期间工资3900元；7.失业保险金损失4650元；8.2012年10月至2013年9月期间未签订劳动合同双倍工资差额42900元。2016年3月14日，梧州市劳动人事争议仲裁委员会作出梧劳人仲案字（2016）第179号仲裁裁决书，裁决主文为：一、被申请人泓景公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人叶启文违法解除劳动关系的赔偿金共19000元；二、被申请人泓景公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人叶启文2014年1月至12月加班工资9900元；三、被申请人泓景公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人叶启文2014年春节期间停工工资共2271.26元；四、被申请人泓景公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人叶启文带薪年休假工资1255元；五、被申请人泓景公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人叶启文失业金损失4650元；六、驳回申请人叶启文的其他仲裁请求。一审法院经审理认为，用人单位与劳动者解除劳动关系，除了需要符合法定的条件以外，还需履行相应的法律程序。原告泓景公司承包的威林维亚纳馨城低层住宅工程于2014年12月30日竣工验收，原告泓景公司据此解除了与被告的劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》关于解除劳动关系相关程序的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，按被告在原告泓景公司工作2年3个月，应由原告泓景公司向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金共19000元（3800元／月×2.5个月×2倍）。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，原告泓景公司未能提供被告工作期间具体的考勤情况等证据，应承担举证不能责任，对被告主张在2014年1月至12月期间加班的事实，该院予以认定。被告请求原告泓景公司支付2014年1月加班工资1650元和2014年3月至12月加班工资8250元合计9900元（1650元十8250元），符合法律规定，该院予以支持。原告泓景公司在2014年春节期间安排了被告休息13天且没有计发工资，按照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条第一款“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资”的规定，被告请求原告泓景公司支付停工期间工资，具有事实依据和法律依据，该院予以支持，原告泓景公司应向被告支付2014年春节期间停工工资共2271.26元（3800元／月÷21.75天×13天）。原告泓景公司在与被告劳动关系存续期间没有为被告安排带薪年休假，根据《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条的规定，被告请求原告支付带薪年休假工资1255元，具有事实及法律依据，该院予以支持。原告泓景公司在与被告劳动关系存续期间没有按照法律规定为申请人缴纳社会保险，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的相关规定，被告请求原告泓景公司支付失业保险金4650元符合法律规定，该院予以支持。一审法院判决：一、原告佛山市顺德区泓景天装饰设计有限公司应一次性支付给被告叶启文违法解除劳动关系的赔偿金共19000元；二、原告佛山市顺德区泓景天装饰设计有限公司应一次性支付给被告叶启文2014年1月至12月加班工资9900元；三、原告佛山市顺德区泓景天装饰设计有限公司应一次性支付给被告叶启文2014年春节期间停工工资共2271.26元；四、原告佛山市顺德区泓景天装饰设计有限公司应一次性支付给被告叶启文带薪年休假工资1255元；五、原告佛山市顺德区泓景天装饰设计有限公司应一次性支付给被告叶启文失业保险金4650元。
本院二审期间，上诉人泓景公司、原审第三人晟鑫公司没有向本院提交新证据。被上诉人叶启文向本院提交如下证据：1.曾在上诉人处工作的施工员黎桂雄的活期存款查询明细；2.原审第三人在劳动仲裁阶段的答辩状；3.上诉人制定并张贴的管理人员行政、纪律制度；4.梧州市龙圩区龙圩镇龙城社区居民委员会于2016年9月19日出具的《证明》；5.被上诉人叶启文名下的《就业失业登记证》；6.叶启文于2016年8月19日书写的《法律援助申请书》；7.梧州市龙圩区司法局于2016年8月22日出具的《给予法律援助决定书》。本院组织当事人进行了证据交换和质证，上诉人对上述证据经质证认为：证据1、3、4、5、6、7不是新证据，不予质证；对证据2的真实性、合法性没有异议，但认为与本案没有关联性。原审第三人对上述证据经质证认为：原审第三人不是被上诉人的用人单位、对被上诉人的情况不知情。对被上诉人在二审期间提交的证据，本院结合其与本案的关联性进行取舍。
经本院审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明，上诉人泓景公司在一审与二审的庭审中陈述称被上诉人叶启文每天上班8个小时，每月休息2天，加班工资100元已包含在其工资中。自2015年1月至2016年8月底被上诉人叶启文一直处于失业状态。
本院认为，关于上诉人泓景公司应否向被上诉人叶启文支付赔偿金的问题。一审判决认定上诉人泓景公司于其承包的威林维亚纳馨城低层住宅工程竣工验收当日解除与被上诉人叶启文的劳动关系违反了《中华人民共和国劳动合同法》关于解除劳动关系的程序规定是正确的，本院予以确认。对于上诉人泓景公司提出的被上诉人叶启文是主动请辞、双方是合同期满协商一致终止的主张，本院认为，被上诉人叶启文虽陈述称2014年9月中旬和10月上旬曾两次向上诉人提出辞工，但双方当时并未就解除（终止）劳动关系达成一致意见，事实上被上诉人一直在上诉人处工作至2014年12月30日（上诉人所承包的威林维亚纳馨城低层住宅工程竣工验收当日），上诉人才解除与被上诉人的劳动关系，同时上诉人没有提供证据证明双方曾一致同意以涉案工程竣工验收当日为劳动合同届满之日，故上诉人的这项主张理据不足，本院不予采信。一审判决根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条与第八十七条的规定，判令上诉人泓景公司向被上诉人叶启文支付违法解除劳动关系赔偿金19000元亦是正确的，本院予以维持。
关于上诉人泓景公司应否向被上诉人叶启文支付加班工资、停工工资和带薪年休假工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”根据双方当事人在法庭审理过程中的陈述及综合本案的事实，本院对被上诉人叶启文2014年1月至2014年12月在上诉人泓景公司工作期间存在加班这一事实予以确认，双方当事人只是在具体加班时间及相应加班报酬上存在分歧，故一审判决根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，认为应当由上诉人对被上诉人叶启文在该公司工作期间的具体考勤情况承担举证责任是正确的，本院予以确认，在上诉人就对叶启文的具体考勤情况举证不能的情况下，一审判决上诉人负担叶启文诉请的9900元加班工资亦是正确的，本院予以维持。上诉人泓景公司没有就2014年春节期间停工13天向被上诉人叶启文支付停工工资，在双方的劳动关系存续期间没有为被上诉人安排带薪年休假，其提出停工就是用于补休、不应向劳动者支付补休期工资的主张没有法律依据，一审判决上诉人泓景公司向被上诉人叶启文支付停工工资2271.26元、带薪年休假工资1255元，具有事实及法律依据，是正确的，本院予以维持。
关于上诉人泓景公司应否向被上诉人叶启文支付失业保险金损失的问题。上诉人泓景公司在与被上诉人叶启文劳动关系存续期间没有按照法律规定为其缴纳社会保险，且被上诉人叶启文自2015年1月至2016年8月底一直处于失业状态，故上诉人主张其不应向被上诉人支付失业保险金损失没有法律依据，本院不予采纳，一审判决根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，支持了叶启文诉请的失业保险金损失4650元，符合法律规定，本院予以维持。
综上所述，泓景公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元（上诉人泓景公司预交），由上诉人佛山市顺德区泓景天装饰设计有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱卓慧
代理审判员 唐萍萍
代理审判员 娄明胜
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 黄嘉妮
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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