陕西省彬县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）彬民初字第01274号
原告张某某，男。
委托代理人张某甲，男。
委托代理人赵元涛，男，彬县148法律服务所法律工作者。
被告张某乙，女。
原告张某某与被告张某乙承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人张某甲、赵元涛，被告张某乙均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张某某诉称，2015年6月13日被告雇佣原告为其拆除“朝天门”酒楼电梯，在拆除过程中，电梯上面的配重件掉落砸伤原告。事故发生后，原告被彬县消防队救出后送往彬县县医院抢救，因伤势严重，原告当天又被送往咸阳市中心医院住院治疗，共花费医疗费173776元。在原告治疗期间，被告垫付了医药费6.4万元。原告认为，被告雇佣原告拆除电梯，被告未尽到安全防范措施义务，负有过错，应承担法律责任。现原告已失去生活自理能力，请求法院依法判决1、被告再赔付原告医疗费109776元，住院伙食补助费1260元（30元／天42天），营养费2340元（78天），护理费21528元（138元／天78天2人），误工费10764元（138元／天78天），交通费1200元，住宿费200元，共计147068元；伤残赔偿金、精神抚慰金及二次手术费用另案起诉；诉讼费由被告承担。
被告张某乙辩称，在原告出事的前一天，原告在被告工地安装水龙头，当时，被告给其工地的负责人讲需要找专人拆除传菜机，原告自告奋勇说自己是个电工，能拆除传菜机。后被告决定以500元的报酬给原告为其拆除传菜机。第二天早上，原告张某某在未向被告打招呼的情况下自己进了工地干活，7：30左右就出事了。据工地上的人说，原告受伤是因其父亲在三楼拆卸螺丝致传菜机跌落被砸伤。现原告要求被告赔偿医疗费等费用，被告愿意依据法律规定承担相应责任。
本案争议焦点：1、原、被告之间是承揽合同关系还是劳务合同关系；2、原、被告在本次事故中应各自承担何种过错责任；3、原告要求被告赔偿的项目、数额是否符合法律规定、是否应予支持。
原告对其诉讼主张提供了以下证据：
1、原告之父张金利出庭证实，证人与原告及唐财洪一同被被告雇佣拆传菜机，每天200元，当天结账，且原告受伤非张金利在三楼拆螺丝导致；
2、证人唐财洪出庭证实，其和原告均是水电工，是原告给其打电话让其拆传菜机，说每人每天200元，结账时由原告领证人到被告处领取费用，唐财洪本人并不认识被告；
3、咸阳市中心医院诊断证明书1份，证明原告的伤情；
4、病历1份，证明原告住院42天，按照医嘱原告应由2人护理；
5、医疗费票据21张，证明原告共花费医疗费173771.8元；
6、交通费票据3张，证明原告因病支付交通费1260元。
被告张某乙质证认为，对原告父亲张金利证言的真实性不认可；对唐财洪证言的真实性认可；对其余4组原告就医情况证据的真实性均无异议，但其已垫付原告医疗费64000元。
被告张某乙对其诉讼主张提供了以下证据：
1、证人张银录出庭证实，证人承揽被告的瓦工活，双方系承揽关系。事发当天证人在二楼看见原告父亲张金利上楼，经证人张银录询问，张金利告知证人自己上楼取扳手，原告出事后是证人张银录打的120急救电话；
2、证人张金龙出庭证实，证人承揽被告的砌墙工程，双方系承揽关系。事发当天有两个年轻小伙和一个年龄大的人一起拆除传菜机，两个年轻人在一楼地上，年龄大的人告知证人上楼拆电梯；
原告代理人质证认为对被告提供的两个证人证言的真实性无异议，但该证言与本案要证明的内容无关，证人和被告之间的承揽关系并不代表原、被告之间也是承揽关系。
本院审查认为，对原告证人唐财洪的证言因被告对其真实性认可，且唐财洪本人与原、被告间均无利害关系，故对该证言予以确认；因被告对原告提供的咸阳市中心医院诊断证明书、病历、交通费票据、医疗费票据的真实性均无异议，予以确认。对张金利的证言因被告对其真实性不认可，且张金利系原告之父，与原告有直系亲属关系，本院不予采信。
对被告提供的证人张银录、张金龙的证言，因原告对其真实性均认可，且两证人与原、被告间也无利害关系，故对其证言真实性予以确认。
综上原、被告陈述、举证、质证及本院认证，可以认定如下案件事实：
2015年6月12日，原告张某某在被告张某乙经营的“朝天门”酒楼工地安装水龙头，听到被告给其工地负责人讲需要寻人拆除传菜机，原告便给被告讲自己是电工可以拆传菜机，被告遂决定将拆除传菜机一事交给原告负责，双方口头约定以600元的价格一天干完该活。次日早，原告及其父与唐财洪三人进被告工地拆除传菜机，拆除过程中，原告被电梯上面的配重件掉落砸伤，经彬县消防队救出后送往彬县县医院抢救，支付彬县县医院急救费用3680.80元；因伤势严重，原告当天又被送往咸阳市中心医院住院治疗，被确诊为：1、创伤性失血性休克；2、颈6、7椎体爆裂骨折并高位截瘫；3、开放性颅脑损伤，脑挫裂伤，颅骨骨折，颅内积气，头皮血肿并裂伤；4、闭合性胸部损伤，双下肺挫裂伤，左侧液、气胸；5、闭合性腹部损伤，腹腔积液；6、多发骨折，左股骨干骨折，颈椎椎骨、椎弓板多发骨折；7、右肘关节皮肤软组织裂伤；8、多处软组织损伤。住院期间，根据医嘱：特级护理，告病危，重症监护，留陪人。同年7月25日出院，住院42天，花费医疗费165843元，住院期间遵医嘱外购药费用4248元，医疗费共计173771.8元，其中被告张某乙垫付原告医疗费64000元。原告因治疗支付交通费1260元。
另外，彬县市场和质量监督管理局向本院陈述，若没有关于传菜机的出厂说明等相关规范资料，该传菜机便不属于特种设备，拆除传菜机并非必须由专业资质的单位或个人完成。
本院认为，本案争议一是原、被告之间是承揽合同关系还是劳务合同关系。因承揽，是指当事人一方按照另一方的要求完成一定的工作并交付工作成果，另一方接受该工作成果并给付一定报酬的合同。应完成工作并交付成果的一方为承揽人，应接受承揽人的工作成果并给付报酬的一方为定作人。承揽人所完成的工作成果为定作物。本案中，原告张某某告知被告张某乙其是水电工，被告在得知这一事实后，遂将拆除传菜机一事交由原告张某某负责，并提供报酬，故原、被告之间已形成事实上的承揽合同关系，被告张某乙为定作人，原告为承揽人。本案争议二是原、被告在本次事故中应各自承担何种过错责任，被告张某乙在不清楚原告张某某是否具有电工资质及拆除传菜机能力时仍然将拆除传菜机一事交由张某某负责，应对原告的受害承担选任、定作过错责任；原告张某某在明知自己没有电工资质及拆除传菜机能力，且未充分了解被告工地及要拆除的传菜机具体情况的条件下进入工地干活，对拆除传菜机过程中的安全事项疏忽大意，致其被传菜机上面的配重件掉落砸伤，应对其过错承担相应责任。本案争议三是原告主张的损失，对原告主张医疗费173771.8元，其中在咸阳市中心医院住院期间花费医疗费165843元、在彬县县医院急救费用3680.8元，因被告无异议且与原告提供的诊断证明、住院病案、医疗票据等证据相互印证，予以确认。对住院期间遵医嘱外购药费用4248元，虽然被告对该费用不认可，但外购药品确系咸阳市中心医院处方用药，属原告治疗必须用药，故本院予以认可；对原告诉请的误工时间78天，根据原告高位截瘫的伤情予以支持。关于日误工费的计算标准，原告虽从事水电工职业，但并没有水电工的资质，收入也不固定，且未给法院提供其最近三年的收入状况，参照当地务工人员的收入情况按每天100元予以支持，即误工费为100元／天78天＝7800元；对原告主张的护理人数问题，根据原告伤情、医嘱情况住院期间按2人，出院后按1人予以支持，对原告主张的护理天数78天（其中住院42天），根据原告伤情予以支持。关于日护理费问题，因原告未提供证据证明护理人员收入状况，根据原告伤情及当地护工收入状况按80元，即护理费为42天80元／天2人＋36天80元／天=9600元；对原告住院伙食补助费1260元，营养费2340元，因被告均无异议，予以支持；对原告主张的交通费1200元，因原告提交相关正式发票，且与就医情况相符合，故予以认定；住宿费200元，因无证据证实，且被告不予认可，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告张某某医疗费173771.80元、误工费7800元、护理费9600元、住院伙食补助费1260元、营养费2340元、交通费1200元，共计195971.80元，由被告张某乙赔偿78388.72元（已付64000元，再付14388.72元），其余原告张某某自负；
二、驳回原告张某某其它诉讼请求。
上述款项限判决生效后10日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3241元，由原告张某某承担1944元，被告张某乙承担1297元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 王 铮
人民陪审员 王安平
人民陪审员 程振涛
二〇一六年一月十二日
书 记 员 许颖妍
附：一、裁判适用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
二、执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。