内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内08民终839号
上诉人（原审原告）：宁夏万好时代科技有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区宝湖西路南侧鲁银城公园128号楼3-1202，
法定代表人：张富鸿，该公司经理。
委托诉讼代理人：沈涛，北京市泽元（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：游金保，男，1954年3月27日出生，汉族，个体户，现住宁夏回族自治区银川市。
被上诉人（原审被告）：蔡凌峰，男，1978年10月23日出生，汉族，个体户，现住宁夏回族自治区灵武市。
二被上诉人委托诉讼代理人：杨俊生，内蒙古金川律师事务所律师。
上诉人宁夏万好时代科技有限公司（简称宁夏万好公司）因与被上诉人游金保、蔡凌峰合同纠纷一案，不服巴彦淖尔市临河区人民法院（2017）内0802民初5410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭，于2018年6月12日公开开庭进行了审理。上诉人宁夏万好公司的委托诉讼代理人沈涛、被上诉人蔡凌峰及其委托诉讼代理人杨俊生（亦为游金保的委托诉讼代理人）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁夏万好公司上诉请求：1、依法撤销(2017)内0802民初5410号民事判决，改判被上诉人游金保、蔡凌峰赔偿损失137500元（25000O元×55%）。2、一、二审案件受理费由被上诉人承担：事实与理由：一、原审判决认定事实错误。上诉人于2015年12月20日将医院交于被上诉人后，双方多次安排人员核对账目。被上诉人游金保于2017午5月13日通过微信向上诉人发送了《金川医院第三期承包方来往账结算》，明确了双方已交投资款金额及亏损金额等内容。因此，双方已经对经营期间的投资金额、盈亏情况进行了核算。二、原审判决被上诉人不承担赔偿责任属适用法律错误。1、原审法院已查明被上诉人在2015年7月1日移交医院时，并没有依约将公章移交，存在延迟移交公章的违约行为。该行为导致了上诉人经营医院时，不能及时有效的开展宣传、人员聘用等经营活动，是造成巨大亏损的重要原因。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，被上诉人应当承担相应的违约责任。2、根据双方《合作协议》的约定，被上诉人应当将医院的完整经营权交由上诉人。但实际经营期间，医院开办人艾志仍要参与医院管理，控制医院公章，处处阻挠上诉人的正常、自主经营行为。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条的规定，被上诉人因第三方行为造成违约的，仍须承担相应的违约责任。3、原审法院已查明合作经营期间，上诉人于无奈之下向医院开办人艾志支付了25万元的费用。双方签订协议时，被上诉人并未告知上诉人除120万元托管费外，还须向医院的开办人另行支付25万元的承包费用。上诉人认为，该费用系被上诉人取得医院经营权的费用，被上诉人以每年支付25万元承包费为对价取得医院经营权后，与上诉人合作经营。合作经营期间，无论盈亏，均向被上诉人支付每年120万的托管费。因此，对于该25万元的承包费用，系被上诉人单方所负债务，除非双方在签订合作协议时明确约定共同支付，否则，应当由被上诉人自行承担。这一点，亦符合相关民事交易习惯。因此，对于该费用，被上诉人应当按上诉人所占份额进行赔偿。综上，原审判决认定的部分事实错误，做出的裁判适用法律错误。现上诉人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条之规定提出上诉，请求贵院查清事实并依法改判。
游金保、蔡凌峰辩称，被上诉人认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审维持原判。1、上诉人上诉的第一个理由，在一审中已经明确，公章已经全部交付上诉方。上诉人不干的时候财产里就有公章。2、一审中上诉人没有证据证明艾志干扰的观点，艾志本身是医院的院长，在合作期间如果艾志有干扰可以向艾志主张权利，造成损失可以由艾志进行赔偿。3、关于上诉人向艾志所交纳的25万元管理费，这个管理费当初已经和上诉人协商一致的，如果上诉人当初不知道交纳这个管理费，那么为什么2015年9月7日直接把款打给艾志。这就说明上诉人是知道应该给艾志交纳年管理费25万元。如果上诉人认为应该是被上诉人支付艾志25万元，那么其应该向艾志主张权利。上诉人交纳给艾志的是25万元，并不是137500元，上诉人主张权利的时候不应该主张137500元。
宁夏万好公司向一审法院起诉请求：判令被告游金保、蔡凌峰赔偿原告损失110万元。2、案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年4月21日，被告游金保、蔡凌峰代表灵武市东方医院与原告宁夏万好公司签订《合作协议》，甲方：游金保、蔡凌峰，乙方：宁夏万好公司。合同主要内容：一、医院股份份额及托管方式：1.托管方式：甲乙双方共同托管金川联合医院，并每年交管理费120万元给原托管股东，共同承担托管风险。2.双方占比：甲方占比45%，乙方占比55%。3.附甲方与原股东托管协议。二、合作方式：1.2015年7月1日起甲乙双方商定对金川联合医院追加100万元投资，甲方出资45万元整，占医院全部股比45%，乙方出资55万元整，占整个医院全部股比55%。2.2015年6月30日前，甲方向乙方办理完医院全部固定资产移交（包括印章、财务变更事宜，结清医院现有医护人员工资，水电费等）并保证医院房屋、医疗设备、车辆等完好无损（附资产移交清单）。3.乙方自2015年7月1日起正式接收金川联合医院并开始经营。此前乙方部分管理人员可提前一个月入住，甲方给予协助。4.金川联合医院经营收益每半年结算一次，经营状况年底告知各股东，平时医院运营管理及财务等，各股东不得干预。5.乙方在经营期间聘用医院管理人员，医护人员，甲方不得干涉。6.乙方对医院的管理费按总营业额2.5%提取。7.乙方对医院工作指导期间人员差旅费、住宿费、招待费、聘请费及相关费用由医院提供。三.本协议生效之前甲方对医院对外的债权债务作了详细介绍，特别是会计报表等财务资料中没有反映出来的债权债务，甲方务必向乙方如实说明、不得隐瞒，否则乙方有权解除本股份转让协议，甲方对此承担赔偿责任。四.合作期间，金川联合医院整体的经营、管理、决策等归乙方负责，甲方不参与管理”。合同尾部有甲方游金保、蔡凌峰签字，乙方宁夏万好公司签字并加盖印章，合同签订时间为2015年4月29日。从2015年7月1日起原告宁夏万好公司正式接收金川联合医院，经营期限为5个月零20天，经营至2015年12月20日，宁夏万好公司又将金川联合医院交给被告游金保、蔡凌峰管理。2015年12月23日，双方在交接清单上签字并盖章。交接清单上写明宁夏万好公司将医院对公账户、发票、财务公章等等全部移交给被告游金保、蔡凌峰。庭审中，原告宁夏万好公司提供投资明细表，证实原告宁夏万好公司在合作期间投资110万元，被告游金保、蔡凌峰投资71万元。被告游金保、蔡凌峰称合作期间投资90余万元，但未提供投资90余万元的相关证据。原告宁夏万好公司在托管期间，于2015年9月7日，通过转账支付艾志25万元，双方在合作协议中，对该笔费用没有约定由谁支付。原、被告双方对经营管理期间医院收支、盈利亏损、账目结算等至今没有达成一致的意见。
上述事实，有原告提供的合作协议、截至2015年12月20日金川联合医院与万好往来款、公证书、记账凭证、张柏梁与游金保、蔡凌峰通话录音，企业信用信息公示报告；被告提供了交接清单、医师注册证、投资明细表等证据在卷佐证。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原告宁夏万好公司与被告游金保、蔡凌峰自愿签订合作协议，系双方真实意思表示。原、被告应本着诚实信用的原则共同遵守协议的约定，并受协议约束。原告宁夏万好公司以被告游金保、蔡凌峰未交付公章，影响医师注册、隐瞒大额债务、医院开办人艾志的阻挠等违约行为为由，请求被告游金保、蔡凌峰赔偿损失110万元。从被告游金保、蔡凌峰提供的2015年12月23日移交清单证实被告游金保、蔡凌峰已给原告宁夏万好公司移交了医院公章，结合证人张某证言，可以证实游金保、蔡凌峰有迟延移交公章的现象，但原告以此为由主张违约损失110万元证据不足。对支付艾志的25万元费用，双方在合作协议中对该费用由谁支付并没有约定，原告宁夏万好公司称被告游金保、蔡凌峰隐瞒大额债务也不能成立。综上，原告宁夏万好公司的诉讼请求无事实依据及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第一款的规定，判决：驳回原告宁夏万好时代科技有限公司请求被告游金保、蔡凌峰赔偿损失110万元的诉讼请求。案件受理费14700元，由原告宁夏万好时代科技有限公司负担。
二审期间，被上诉人提供新证据，1、总分类账账页。证明上诉人明知给艾志每年缴纳25万元管理费。这个款是上诉人直接打给艾志的。2、承包合同。证明在上诉人和被上诉人签订承包合同之前，上诉人和艾志的父亲签订的合同。合同证明在他们合作之前，被上诉人和医院的院主签订的合同，约定全年的托管费120万元。上诉人质证：对1号证据三性不表异议，对证明目的有异议。该证据仅能证明向艾志支付了25万元，实际上在双方签订合作协议时，被上诉人并未告知还有此项费用，双方也对该项费用的承担没有进行过协商。合作期间双方共同支付的这个钱，该费用计入了亏损的总额。该份证据还能证明被上诉人是知道合作期间账目情况的，并非答辩所称的从来没有见过账。对2号证据的证据三性及证明目的均不认可。理由是该份证据是复印件，真实性无法核实。该份证据如果属实，那么其产生的日期是2009年，被上诉人在本案一审时并未提交，不属于法定的新的证据范围。
二审查明的其余事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。2015年4月21日，游金保、蔡凌峰与宁夏万好公司签订《合作协议》，甲方：游金保、蔡凌峰，乙方：宁夏万好公司。合同主要内容：一、医院股份份额及托管方式：1.托管方式：甲乙双方共同托管金川联合医院，并每年交管理费120万元给原托管股东，共同承担托管风险。2.双方占比：甲方占比45%，乙方占比55%。二、合作方式：2015年7月1日起甲乙双方商定对金川联合医院追加100万元投资，甲方出资45万元整，占医院全部股比45%，乙方出资55万元整，占整个医院全部股比55%。上诉人宁夏万好公司在托管期间，于2015年9月7日，通过转账支付艾志25万元。本案的争议焦点是被上诉人游金保、蔡凌峰是否应赔偿上诉人宁夏万好公司的损失，数额是多少。根据上诉人宁夏万好公司的上诉理由即被上诉人游金保、蔡凌峰是否应赔偿上诉人宁夏万好公司给付向艾志支付25万元按55%的损失即137500元的问题。经审查，上诉人宁夏万好公司向艾志支付的25万元费用，双方在合作协议中并没有约定该费用由谁支付，且被上诉人游金保、蔡凌峰称该25万元曾口头协商由上诉人宁夏万好公司承担。目前上诉人宁夏万好公司以被上诉人游金保、蔡凌峰应给付其137500元损失的理由无事实和法律依据。本院不予支持。
综上所述，宁夏万好公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1838元，由宁夏万好公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杜 彬
审判员 毛爱萍
审判员 付桂梅
二〇一八年七月十八日
书记员 马宇涛