云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）云高刑终字第34号
原公诉机关云南省西双版纳傣族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）岩香，男，1980年6月1日出生，傣族，云南省勐海县人，小学文化，农民，住勐海县勐遮镇曼燕村委会曼纳告村民小组**号。因本案于2013年7月3日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于勐海县看守所。
指定辩护人邹启群，云南天外天律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨老四，男，1974年4月15日出生，拉祜族，云南省勐海县人，小学文化，农民，住勐海县西定乡帕龙村委会帕龙一队**号。因本案于2013年7月3日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于勐海县看守所。
指定辩护人ＸＸＸ，云南天外天律师事务所律师。
原审被告人杨老二，男，1965年9月4日出生，拉祜族，云南省勐海县人，文盲，农民，住勐海县西定乡帕龙村委会帕龙一队**号。因本案于2013年7月3日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于勐海县看守所。
云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院审理云南省西双版纳傣族自治州人民检察院指控原审被告人岩香、杨老四、杨老二犯贩卖、运输毒品罪一案，于二〇一四年十月十八日作出（2014）西刑初字第211号刑事判决。原审被告人岩香、杨老四不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年7月，被告人岩香伺机贩卖毒品，因手上毒品数量不够，同月3日，岩香联系被告人杨老四，二人约定分别携带毒品至勐海县勐遮镇曼纳告茶叶地会合。联系好后，岩香携带11件毒品驾驶自己的云K795**轿车前往约定地点曼纳告茶叶地，杨老四邀约被告人杨老二骑摩托车在前探路，自己则驾驶云KF00**皮卡车携带20件毒品前往约定地点。岩香、杨老四会合后，岩香将皮卡车上的20件毒品放入云K795**轿车后备箱内，与杨老四一同前去交易，其间，杨老四安排杨老二看守皮卡车。当日13时25分许，岩香、杨老四正在勐遮镇曼扫砖厂广告牌对面进行交易时，遇勐海县公安局禁毒大队民警查缉，民警当场从岩香携带的编织袋内查获毒品甲基苯丙胺11件，净重6113克，从杨老四携带的迷彩包内查获毒品甲基苯丙胺20件，净重11161克，遂将岩香、杨老四抓获。随后，公安民警在杨老四的协助下，在曼纳告茶叶地的云KF00**皮卡车上将杨老二抓获。
原审法院根据查明的事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十七条第一款、第六十八条、第六十四条之规定，作出如下判决：被告人岩香犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人杨老四犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人杨老二犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品甲基苯丙胺17274克、手机3部及作案工具云K795**轿车、云KF00**皮卡车2辆，依法没收。车辆上缴国库。
宣判后，原审被告人岩香、杨老四提出上诉，认为：本案是受他人引诱，二人才从缅甸拿回毒品，应追究买家的主要责任；二人是从犯，且认罪态度好，又是初犯、偶犯。原审量刑过重，应依法予以改判。辩护人以相同理由为其辩护。
经审理查明，2013年6月上诉人岩香与买家准备交易毒品，因手上毒品数量不够，岩香联系上诉人杨老四找毒品。2013年7月3日，岩香与杨老四约定分别携带毒品至勐海县勐遮镇曼纳告茶叶地会合。随后岩香携带11件毒品驾驶云K795**轿车前往约定地点曼纳告茶叶地，杨老四驾驶云KF00**皮卡车携带20件毒品前往约定地点，岩香、杨老四会合后，岩香将皮卡车上的20件毒品放入云K795**轿车后备箱内，并与杨老四一同前去交易，其间，杨老四安排杨老二看守皮卡车。当日13时25分许，岩香、杨老四勐遮镇曼扫砖厂广告牌对面进行交易时被勐海县公安局禁毒大队民警抓获，民警当场从岩香携带的编织袋内查获毒品甲基苯丙胺11件，净重6113克，从杨老四携带的迷彩包内查获毒品甲基苯丙胺20件，净重11161克。随后，公安民警在杨老四的协助下，在曼纳告茶叶地的云KF00**皮卡车上将杨老二抓获。
上述事实，有下列证据证实：
1．抓获经过、情况说明，证实抓获三人及查获毒品可疑物的时间、地点、经过及杨老四协助公安民警抓获杨老二的事实。
2．物品检查提取记录、扣押清单，证实涉案的毒品可疑物、手机3部、车辆2辆已被扣押的事实。
3．提取毒品记录、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实被查获的毒品可疑物经取样送检，鉴定为毒品甲基苯丙胺。三人对鉴定结论无异议。
4．称量记录及现场、辨认照片，证实被本案物证状况及三被告人对毒品可疑物的指认、对毒品可疑物进行称量、取样的情况，岩香、杨老四携带的毒品分别净重6113克、11161克。
5．户口证明、前科劣迹证明、吸毒人员查获信息及证明，证实三人的身份和基本情况。
6．手机通话清单，证实岩香使用的手机（号码1588760****）与杨老四使用的手机（号码1884960****）在2013年7月1日至3日共计通话18次，其中主叫10次，被叫8次；在7月3日12：29至13：10间通话密集，共通话7次，主叫3次，被叫4次。杨老四使用的手机（号码1884960****）在2013年7月3日与杨老二使用的手机（号码1831324****）共计通话8次，其中主叫5次，被叫3次；在12：43至13：14间通话6次，主叫4次，被叫2次。
7．车辆查询信息，证实牌照为云K795**的轿车所有人为岩香，牌照为云KF00**皮卡车的所有人为杨老四。
8．上诉人供述与辩解
（1）上诉人岩香供称：我是和老四、岩赛五一起贩卖毒品。2013年4月1日，勐遮镇曼燕村委会曼燕村一个叫岩赛五的人找到我，问我是否有毒品，老板要毒品，我告诉岩赛五说没有，后岩赛五天天来找我，我就说给岩赛五别人有毒品，其实当时我家里有11件毒品，是5月份左右缅甸人岩三拿来勐遮卖，没有卖完剩留在我家的。2013年6月28日，岩赛五又打电话给我，说武汉老板已到，叫我在7月1日之前必须找到28件毒品，多一点不怕。2013年7月1日中午2点左右，岩赛五打电话给我说老板要30件毒品，我就打电话给西定帕龙一队的杨老四，要杨老四帮忙找19件毒品，我以每件人民币45000元向杨老四买，以每件人民币47000元卖给老板，吃中间的差价2000元。7月2日晚8点左右，杨老四打电话给我说已经拿到了20件毒品，多了一件怎么办？我告诉杨老四先跟老板联系后再说，我就打电话给岩赛五，岩赛五说不怕，老板全部都要，并说在7月3日交毒品，交易地点到时联系。我随后打电话给杨老四，叫杨老四把20件毒品在7月3日早上送到曼燕村岩赛五家，杨老四不敢送，说只送到曼纳告村茶叶地，叫我去接。7月3日12点半左右杨老四打电话来说下来了，我就把藏在家里猪圈旁的11件毒品装在蓝色编织袋里，然后开着车去接杨老四，到曼纳告村茶叶地时没有看到杨老四，我就把车停在茶叶地竹棚旁边等，过了一下，杨老四自己一个人开着皮卡车来到我停车的地方，杨老四摇下玻璃，叫我去提毒品，我就下车来到皮卡车旁边，打开左边后排座的车门看到一个编织袋，我直接把编织袋提到我的轿车后备厢里面。杨老四把皮卡车停在茶叶地边，就坐上我的轿车副驾驶位，我和杨老四开着轿车往曼纳告村走，到了我的家，我下车去提11件毒品放进轿车后备厢，然后带着毒品和杨老四一起到30公里曼国砖厂旁的公路边去交易，后就被警察抓了。
（2）上诉人杨老四供称：我、我哥和我平时称为“老板”的人（岩香）一起贩毒。2013年6月28日11点左右，曼纳告村的岩香打电话来要我去找19件毒品，找到的话会给我好处费人民币15000元，我电话回复帮问问，问到后再联系，当天晚上19时左右，我就打电话给缅甸的一个佤族，问是否有毒品麻黄素？第二天晚上21点左右佤族回电话说毒品已经找到了，每件价格是44000元人民币，佤族说卖出毒品后多多少少会给我好处。7月2日下午，岩香又打电话问我毒品为什么还没有送来？再找不着他就要找别人了。7月3日早上6点左右佤族打电话叫我到吕章路口看货，我就去叫我哥杨老二帮探路，探到景很岔路上来的茶叶地那里，看有没有公安堵卡，如有就打电话。我开着皮卡车去看货，到了勐满吕章村岔路口，4个佤族骑了两辆摩托车在那里，佤族说不愿送毒品给岩香，我告诉了岩香，岩香说可以并要我送货到曼纳告村茶叶地，他过来接，我就让佤族把装着麻黄素的灰色编织袋从路边提出来放在我的皮卡车后排座。我开车前往茶叶地，快到半路的时候我打电话问杨老二，傣族老板给来了？杨老二说来了一辆车有一个人，我又打电话给岩香，岩香回复说已到茶叶地，过了10多分钟我就到了茶叶地，我对岩香说货在皮卡车上，岩香就把皮卡车上的麻黄素抬放到他轿车后备箱里面，然后叫我把皮卡车留在茶叶地，一起去拿钱，我打电话给我哥让他守车，我去办事情。我上了岩香的车并坐在后排座，到了曼纳告村岩香家，岩香把车子停下来，说去办点事情，过了一段时间，我听到岩香开启车辆后备箱的声音，岩香关好后备箱后，我们就一起来到曼扫砖厂旁边的公路上进行交易，随后岩香提着毒品去到停在路边的一辆红色轿车上，后来都被警察抓了。我告诉警察杨老二在我皮卡车上，随后带领警察将杨老二抓获。2011年2月我曾因吸毒被拘留。
以上证据经法庭调查、认证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人岩香、杨老四及原审被告人杨老二无视国家对毒品的打击，为牟取非法利益，明知是毒品仍进行贩卖、运输，三人行为已触犯刑律，上诉人岩香、杨老四构成贩卖、运输毒品罪，杨老二构成运输毒品罪，应依法予以惩处。
上诉人岩香及其辩护人提出本案是受人指使，存在犯意引诱和数量引诱的可能，其系初犯、偶犯，认罪态度好，以及毒品不可能流入社会，没有造成严重的社会后果，原判决量刑过重的上诉理由和辩护意见，经审查，原审法院在判决时，鉴于本案无法排除他人参与，在量刑时上已作考虑。
上诉人杨老四及其辩护人提出杨老四有立功表现，系初犯且认罪态度好，本案存在犯意引诱和数量，杨老四系从犯，原审量刑过重的上述理由和辩护意见，经审查，原审法院已认定了杨老四构成立功，及初犯、认罪态度好，在量刑时已作考虑，认定其从犯的上诉理由及辩护意见与查明的事实不符。故以上上诉理由和辩护意见均不能成立。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定即为核准以贩卖、运输毒品罪判处被告人岩香、杨老四死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身的刑事裁定。
审 判 长 李杰
代理审判员 汤宁
代理审判员 牛凯
二〇一五年三月十日
书 记 员 易磊