内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）内07刑终75号
原公诉机关内蒙古自治区牙克石市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘玉龙，男，1975年5月8日出生于内蒙古自治区牙克石市，汉族，大学文化，现住内蒙古自治区牙克石市。因涉嫌犯贪污罪于2017年3月19日被牙克石市人民检察院刑事拘留，同年4月1日被逮捕，现羁押于鄂温克族自治旗看守所。
辩护人刘颖慧，北京东祺律师事务所律师。
内蒙古自治区牙克石市人民法院审理内蒙古自治区牙克石市人民检察院指控原审被告人刘玉龙犯贪污罪一案，于2018年1月12日做出（2017）内0782刑初197号刑事判决。在法定期限内，原审被告人刘玉龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼伦贝尔市人民检察院指派检察员焦洪刚出庭履行职务，上诉人刘玉龙及其辩护人刘颖慧到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年4月，被告人刘玉龙在牙克石市房屋征收安置办公室任一中队队长，负责该中队辖区内房屋征收与安置补偿工作。
1、2014年4月1日，被告人刘玉龙利用自己管理辖区内所征收房屋货币补偿及产权置换协商、征收协议签订、房屋分户，并与相关建设企业对接的职务便利，违规以其亲属杜某的名义用18.5万元价格购买一中队辖区范围内征迁户郭某被征迁房屋协议，伪造虚假买卖协议分户、将无关人员的残疾证入档案，以增�房屋产权置换面积，获取置换两套85.9平方米住宅的协议两份。两套住宅经牙克石市价格认证中心价格认定结论书认定共计446680元（汇德名城小区85.9㎡?2650元/平方米+85.9㎡?2550元/平方米），与刘玉龙购买价差额261680元。2014年4月7日，刘玉龙以29万元价格将房屋变卖给德某、王某（2014年4月8日，刘玉龙向汇德公司分别补交差额款17595元、89349元），此起牙克石市价格认定中心价格认定结论认定价与刘玉龙购买价、补差款等差额为154736元，实际未获利。
2、2014年7月29日，被告人刘玉龙采用同样的方法，违规以牙克石市房屋征收与补偿安置办公室名义将个人资金190282元存入一中队辖区内征迁户赵某妻子账户内，并告知赵某已经办完房屋征收手续，将赵某房屋的征收协议及相关档案收回。刘玉龙安排征收办工作人员刘某废除已收回的赵某于2013年5月6日的补偿协议�违规将原协议由货币补偿改为产权置换，将原协议转为一套73.73平方米住宅协议、凭空增加一个25平方米车库协议。住宅与车库经牙克石市价格认证中心价格认定结论书认定共计313011.50元（汇德名城小区73.73㎡?2550元/平米+25㎡?5000元/平米）。2014年7月26日将住宅以19.9万元变卖给高某，2014年8月23日将车库以13.5万元变卖给王某1（2014年8月29日，刘玉龙向汇德公司补交差额款32500元）。此起牙克石市价格认证中心价格认定结论书认定价与刘玉龙购买价、补差款等差额为90229.50元，实际获利111218元。
3、2014年8月，被告人刘玉龙以同样的方法，违规安排征收办工作人员邵某将一中队辖区内的征迁户常某征收协议以政策调整为名增加产权置换条款，并以常某系上访户的名义要求企业确认，共获取增加164045元的补偿金额。常某房屋于2012年签订征收协议并于2012年8月被拆�，常某已经领取货币补偿款。刘玉龙又安排邵某将增加的产权置换部分签订一份23平方米车库协议补偿给常某，将剩余9.81平方米车库面积转入另一份车库补偿协议中合并出售给李某。
4、2014年8月，被告人刘玉龙以同样的方法，违规以其亲属杜某的名义以43万元价格购买一中队辖区范围内征迁户李某1房屋征收协议，安排征收办工作人员邵某废除李某1于2013年与房屋征收部分签订的补偿协议，违规将原协议由货币补偿改为产权置换，并将原协议转为相当于一个165平方米住宅及一个73.73平方米的住宅两份补偿协议，加上上述第三起从常某处获取的9.81平方米车库，按照牙克石市价格认证中心价格认定结论书认定共计665184.50元（汇德名城小区165㎡?2550元/平米+73.73㎡?2650元/平米+9.81㎡?5000元/平米）。后刘玉龙以372550元将101平住宅和23平车库面积变卖给陈某，以324071元将73.73平方米住宅和9平方米车库加9.81平米车库合并为一个25平方米车库协议面积变卖给李某（2014年8月29日，刘玉龙向汇德公司补交差额款30050元）。此起牙克石市价格认证中心价格认定结论书认定价与刘玉龙购买价、补差款等差额为205134.50元，刘玉龙实际获利236571元（含常某剩余车库9.81平方米价值）。
5、2014年7月，被告人刘玉龙利用同样的方法，通过其亲属杜某将个人资金41.8万元存入一中队辖区内征迁户葛某账户并告知葛某已经办完征迁手续，将葛某房屋的征收协议及相关档案收回。刘玉龙安排征收办工作人员邵某废除葛某与房屋征收部门签订的补偿协议，违规将原协议由货币补偿改为产权置换，并将原协议转为一份220平方米的住宅协议，按照牙克石市价格认证中心价格认定结论书认定共计561000元（汇德名城小区220㎡?2550元/平米）。后刘玉龙将101�住宅和23平车库以36.75万元价格卖给高某（2014年8月26日刘玉龙向汇德公司补交差额款17650元），将85平方米住宅以17万元价格变卖给刘某。此起牙克石市价格认证中心价格认定结论书认定价与刘玉龙购买价、补差款等差额为125350元，刘玉龙实际获利101850元。
综上，被告人刘玉龙共贪污562700元，个人实际获利436889元。破案后，刘玉龙近亲属主动将634839元交到牙克石市人民检察院。
另查明，经牙克石市价格认证中心价格认定结论书认定上述事实涉案房屋及车库涉案日市场价格为楼房三层、四层价格为2650元/平方米、二层价格为2550元/平方米，车库5000元/平方米。
上述事实，由原审当庭质证的银行卡存款转款明细、房地产开发协议、干部任免审批表、货币补偿协议和结算单、呼伦贝尔汇德置业有限公司说明材料、价格认定结论书等书证，证人范�、翁某、郭某、赵某、常某等人的证言证实，被告人在审查起诉阶段亦供认，足以认定。
牙克石市人民法院依据上述事实和证据认为，被告人刘玉龙利用职务上的便利贪污国家拆迁安置补偿款，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，指控被告人刘玉龙贪污数额不尽准确，贪污数额经核实按照牙克石市价格认证中心价格认定结论书认定确定为562700元。被告人刘玉龙到案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚；被告人刘玉龙的亲属将
634839元（其中非法所得436889元）上交至侦查机关，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项、第三款，第六十四条，第六十七条第三款的规定，认定：一、被告人刘玉龙犯贪污罪，判处有期徒刑三年四个月，并处�金人民币二十万元。二、被告人刘玉龙涉案赃款562700元依法上缴国库。
上诉人刘玉龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1、刘玉龙没有利用职务便利，其行为没有侵害原拆迁人的利益，产权置换增加的面积，汇德公司认可，征安办知情，并没有侵犯汇德公司利益及国有拆迁补偿款，卖房所获差价属于不当取得，不应认定为犯罪。2、一审认定数额不准确。
呼伦贝尔市人民检察院的出庭意见为，原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，且诉讼程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实和证据与原判相同，原判所列举的认定上诉人刘玉龙犯贪污罪的证据经法庭出示、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘玉龙利用职务便利，骗取国家拆迁补偿款，数额巨大�其行为构成贪污罪。关于刘玉龙及其辩护人提出的刘玉龙没有利用职务便利，其行为没有侵害原拆迁人的利益，产权置换增加的面积，汇德公司认可，征安办知情，并没有侵犯汇德公司利益及国有拆迁补偿款，卖房所获差价属于不当取得，不应认定为犯罪的上诉理由及辩护意见。经查，刘玉龙作为牙克石市房屋征收安置办公室一中队队长，利用管理辖区内所征收房屋征收协议签订的便利，明知违反拆迁安置补偿的相关规定，私自违规购买已经签订完补偿协议的房屋，擅自更改补偿协议，又利用与建设企业对接的职务便利，伪造买卖协议分户、让建设企业虚增面积，达到贪污国家安置补偿款的目的，其行为符合贪污罪的犯罪构成。征安办范某及建设企业翁某证实，超出补偿部分由开发企业确认；刘玉龙代表政府征安办与企业对接。此证言可知征安办与建设企业并不�道更改置换协议是刘玉龙的个人行为，并不是原拆迁人的主张，翁某在置换协议上签字确认是其职责所在，故征安办与建设企业是否知情不影响刘玉龙构成贪污罪。关于所持所获利益并没有损害国家拆迁补偿款的辩解。经查，根据国务院法制办、住房和城乡建设部《国有土地上房屋征收与补偿条例》，牙克石市人民政府《牙克石市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》规定拆迁补偿主体是牙克石市人民政府。牙克石市人民政府与呼伦贝尔汇德置业有限公司签订的《房地产开发协议》规定开发企业向政府缴纳拆迁保证金，开发企业按程序取得国有土地，缴纳相关税费后，政府从企业缴纳土地出让金中予以多退少补。可见，刘玉龙的行为侵害对象仍为国家拆迁补偿款。以上辩解及辩护意见不予采纳。关于认为一审认定数额不准确的上诉理由及辩护意见。经查，原审判决依据价格认证中心认定结论书认定房屋价格，计算犯罪数额于法有据，该上诉理由及辩护意见不予采纳。出庭检察员认为原审认定事实清楚，证据确实充分，建议驳回上诉，维持原判的意见正确，应予支持。据此，牙克石市人民法院根据上诉人刘玉龙的犯罪事实、性质和犯罪情节及对社会的危害程度所作出的判决，定罪准确，量刑适当,审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杜 勇
审判员 吴春暖
审判员 胡 枫
二〇一八年七月二十六日
书记员 徐思宇
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；