吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吉中刑终字第119号
原公诉机关吉林省桦甸市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李利民，男，1970年1月5日出生，汉族，吉林省桦甸市人，初中文化，无职业，住桦甸市。曾因犯寻衅滋事罪，于2001年7月25日被判处有期徒刑三年；曾因犯寻衅滋事罪，于2006年5月25日被判处有期徒刑一年六个月；曾因犯故意伤害罪，于2010年2月11日被判处有期徒刑一年，2010年10月25日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月31日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于桦甸市看守所。
原审被告人徐某某，男，1978年8月20日出生，汉族，吉林省桦甸市人，小学文化，农民，住桦甸市。曾因盗窃，于1999年8月21日被行政拘留十五日；曾因犯盗窃罪，于2001年6月25日被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；曾因犯盗窃罪，于2005年7月4日被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；曾因犯聚众斗殴罪，于2007年11月21日被判处有期徒刑四年，2011年6月5日刑满释放；因盗窃，于2012年1月11日被劳动教养一年六个月；因吸食毒品，于2014年3月6日被行政拘留十五日，并处罚款人民币二千元。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2013年10月31日被取保候审，2014年3月17日被逮捕。现羁押于桦甸市看守所。
原审被告人刘某某，女，1987年4月5日出生，汉族，吉林省吉林市人，高中文化，无职业，户籍所在地为吉林市昌邑区，现住桦甸市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月31日被刑事拘留，同年11月5日被取保候审，2014年5月13日被逮捕，同日被取保候审。
吉林省桦甸市人民法院审理吉林省桦甸市人民检察院指控被告人李利民犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人徐某某犯容留他人吸毒罪，被告人刘某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月19日作出（2014）桦刑初字第46号刑事判决。宣判后，李利民不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林市人民检察院指派代理检察员郑伟光、许跃迁出庭履行职务。上诉人李利民，原审被告人徐某某、刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人李利民、刘某某贩卖毒品犯罪事实：
（一）2013年九十月间，被告人李利民在桦甸市某某小区贩卖给王某甲冰毒1次，重0.2克，得款人民币400元；在桦甸市某某洗浴附近贩卖给王某甲冰毒1次，重0.4克，得款人民币500元；2013年10月的一天，李利民贩卖给王某甲冰毒1次，重0.5克，并让被告人刘某某在某某南门附近将冰毒交给王某甲，得款人民币800元。经鉴定，在李利民、刘某某贩卖的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.吉林省公安厅物证鉴定中心刑事科学技术鉴定书，载明在李利民贩卖的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
2.辨认笔录、现场检测报告书，载明辨认、检测的情况。
3.证人王某甲证言，证实2013年九十月，其多次从李利民处购买冰毒，其中一次系刘某某给其送的毒品，其交给刘某某800元。
4.被告人李利民供述，供认2013年九十月，其向王某甲贩卖冰毒共计三次，总重1.1克，得款人民币1700元，其中第一次在桦甸市某某小区贩卖冰毒0.2克，得款人民币400元；第二次在桦甸市某某洗浴附近贩卖冰毒0.4克，得款人民币500元；第三次在某某小区南门贩卖冰毒0.5克，得款人民币800元，第三次系其让被告人刘某某将冰毒交给王某甲，并将所得款项取回。
5.被告人刘某某供述，供认2013年10月的一天，李利民让其到某某南门附近将一包冰毒交给王某甲，王某甲交给其800元钱，其返回家中将钱款交给李利民。
（二）2013年9月初的一天，在桦甸市李某甲经营的电脑维修商店附近，李利民贩卖给李某甲冰毒1次，重0.5克，得款人民币800元；2013年10月的一天，李利民贩卖给李某甲冰毒1次，重0.5克，并让刘某某在桦甸市某某小区附近将冰毒交给李某甲，得款人民币800元。经鉴定，在李利民、刘某某贩卖的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.辨认笔录、吉林省公安厅物证鉴定中心刑事科学技术鉴定书，载明公安机关在李利民处扣押的毒品中检出甲基苯丙胺成分，经李某甲辨认，其在李利民处购买的冰毒与公安机关扣押的冰毒一致。
2.辨认笔录、现场检测报告书，载明辨认、检测的情况。
3.证人李某甲证言，证实2013年九十月间，其曾多次从李利民处购买冰毒，其中一次系刘某某给其送来的毒品，其交给刘某某800元钱。
4.被告人李利民供述，供认2013年9月初的一天，在桦甸市李某甲经营的电脑维修商店附近，其贩卖给李某甲冰毒1次，重0.5克，得款人民币800元；2013年10月的一天，其贩卖给李某甲冰毒1次，重0.5克，并让刘某某在桦甸市某某小区附近将冰毒交给李某甲，得款人民币800元。
5.被告人刘某某供述，供认2013年10月的一天，李利民让其给李某甲送去冰毒一包，李某甲给其800元钱，其回家后交给李利民。
（三）2013年6月的一天，李利民在桦甸市某某公寓里贩卖给李某乙冰毒1次，重0.5克，得款人民币700元；2013年10月29日，李利民在桦甸市某某A区贩卖给李某乙冰毒1次，重0.5克，得款人民币700元。经鉴定，在李利民贩卖的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.吉林省公安厅物证鉴定中心刑事科学技术鉴定书，载明在李利民贩卖的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
2.辨认笔录、现场检测报告书，载明辨认、检测的情况。
3.证人李某乙证言，证实2013年6月的一天，李利民在桦甸市某某公寓里贩卖给其一包冰毒，其给付李利民700元钱；2013年10月29日，李利民在桦甸市某某A区贩卖给其一包冰毒，其给付李利民700元钱。
4.被告人李利民供述，供认2013年6月的一天，其在桦甸市某某公寓里贩卖给李某乙冰毒1次，重0.5克，得款人民币700元；2013年10月29日，在桦甸市某某A区贩卖给李某乙冰毒1次，重0.5克，得款人民币700元。
（四）2013年10月的一天，李利民在桦甸市某某宾馆门前贩卖给颜某某冰毒1次，重0.5克，得款人民币800元。经鉴定，在李利民贩卖的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.吉林省公安厅物证鉴定中心刑事科学技术鉴定书，载明在被告人李利民贩卖的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
2.辨认笔录、现场检测报告书，载明辨认、检测的情况。
3.证人颜某某证言，证实2013年10月的一天，在桦甸市某某宾馆门前，李利民贩卖给其一包冰毒，其给付李利民800元钱。
4.被告人李利民供述，供认2013年10月的一天，在桦甸市某某宾馆门前，其贩卖给颜某某冰毒1次，重0.5克，得款人民币800元。
（五）2013年10月30日下午，公安机关在桦甸市某某村附近将李利民抓获，在其身上收缴冰毒9.03克，冰毒片0.35克。经吉林省公安厅物证鉴定中心鉴定：在收缴的冰毒及冰毒片中均检出甲基苯丙胺成分。案发后，公安机关追缴李利民违法所得人民币5500元。
上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.桦甸市公安局扣押物品清单、吉林市公安局禁毒支队称重说明，证实2013年10月30日下午，公安机关将被告人李利民抓获，并在其身上收缴冰毒9.03克、冰毒片0.35克。
2.吉林省公安厅物证鉴定中心刑事科学技术鉴定书，载明公安机关在李利民处扣押的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
3.吉林市公安局财物保管台账、毒品移交回执单，载明相关案件事实。
4.刑事判决书、释放证明，载明李利民曾因犯寻衅滋事罪，于2001年7月25日被判处有期徒刑三年；曾因犯寻衅滋事罪，于2006年5月25日被判处有期徒刑一年六个月；曾因犯故意伤害罪，于2010年2月11日被判处有期徒刑一年，2010年10月25日刑满释放。
5.罚没款收据，载明案发后公安机关追缴李利民违法所得人民币5500元。
6.被告人李利民供述，供认2013年10月30日下午，公安机关在桦甸市某某村附近将其抓获，在其身上收缴出部分冰毒、冰毒片。
综上，李利民贩卖毒品冰毒共计12.98克。
二、被告人李利民容留他人吸毒犯罪事实：
2013年九十月份，李利民在其租住的桦甸市某某小区的住宅中容留宋某甲吸食毒品冰毒两次，容留徐某某吸食毒品冰毒一次。
上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.辨认笔录、吉林省公安厅物证鉴定中心刑事科学技术鉴定书，载明辨认、鉴定情况。
2.现场检测报告书，载明检测情况。
3.证人宋某甲证言，证实2013年九十月份，李利民在他租住位于桦甸市某某街某某小区的住宅中容留其吸食毒品冰毒两次。
4.证人徐某某证言，证实2013年九十月份，李利民在他租住位于桦甸市某某街某某小区的住宅中容留其吸食毒品冰毒一次。
5.被告人李利民供述，供认2013年九十月份，在其租住的桦甸市某某街某某小区住宅中，其容留宋某甲吸食毒品冰毒二次，容留徐某某吸食毒品冰毒一次。
三、被告人徐某某容留他人吸毒犯罪事实：
2013年九十月份，被告人徐某某在其租住的某某街某某委轮胎厂平房内，先后两次容留于化龙吸食毒品冰毒。
上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.辨认笔录、吉林省公安厅物证鉴定中心刑事科学技术鉴定书，辨认、鉴定的情况。
2.刑事判决书、释放证明、劳动教养决定书、解除劳动教养证明书、行政处罚决定书、执行回执，载明徐某某曾因盗窃，于1999年8月21日被行政拘留十五日；曾因犯盗窃罪，于2001年6月25日被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；曾因犯盗窃罪，于2005年7月4日被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；曾因犯聚众斗殴罪，于2007年11月21日被判处有期徒刑四年，2011年6月5日刑满释放；因盗窃，于2012年1月11日被劳动教养一年六个月；因吸食毒品，于2014年3月6日被行政拘留十五日，并处罚款人民币二千元。
3.现场检测报告书，载明检测情况。
4.证人于化龙证言，证实2013年九十月份，徐某某在他租住的某某街某某委轮胎厂平房内，先后二次容留其吸食毒品冰毒。
5.被告人徐某某供述，2013年九十月份，其在租住的某某街某某委轮胎厂平房内，先后两次容留于化龙吸食毒品冰毒。
原审法院认为：被告人李利民贩卖毒品、容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。被告人徐某某容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人刘某某贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。李利民、徐某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法均应从重处罚。鉴于李利民、徐某某、刘某某均能够如实供述主要犯罪事实，李利民大部分毒品没有实际贩卖出去，在共同犯罪中，李利民起主要作用，系主犯，刘某某起次要作用，系从犯，故对李利民、徐某某依法均可从轻处罚，对刘某某依法应从轻处罚。刘某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，无再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款之规定，判决：一、被告人李利民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币十万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币十五万元。二、被告人徐某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人李利民提出的上诉理由：被扣押的9余克冰毒系其作为吸食用，原审判决认定该部分为贩卖毒品系错误，应认定为非法持有毒品罪。
吉林市人民检察院认为：原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实及采信的证据与原审一致。
本院认为：上诉人李利民明知是含有甲基苯丙胺成分的毒品而故意多次向多人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；李利民为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。李利民犯数罪，依法应并罚。原审被告人徐某某为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人刘某某帮助李利民贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。李利民、徐某某均曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法均应从重处罚。李利民如实供述主要犯罪事实，且大部分毒品并未实际贩卖出去，可对其从轻处罚。徐某某、刘某某均如实供述主要犯罪事实，均可对其从轻处罚。在共同犯罪中，李利民起主要作用，系主犯，刘某某起次要作用，系从犯，对刘某某依法应从轻处罚。关于李利民提出原审判决认定其被扣押的毒品计入贩卖毒品数量系错误的上诉理由，经查，辨认笔录、刑事科学技术鉴定书、证人证言、李利民和刘某某供述等证据均能够证实李利民购买毒品后多次向不特定多人贩卖，原审判决认定其被扣押的毒品数量计入贩卖毒品正确，且原审判决在量刑时已考虑该部分毒品未实际贩卖的情况，故该上诉理由不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。吉林市人民检察院意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 关 波
代理审判员 陈 迪
代理审判员 王 林
二〇一四年九月十二日
代理书记员 李玉娇