山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁08民终3114号
上诉人（原审被告）：山东润银生物化工股份有限公司。住所地：山东省东平县彭集镇。统一社会信用代码：91370000724955590Q。
法定代表人：林迴，该公司董事长。
委托诉讼代理人（特别授权）：吕庆峰，该公司员工，男，汉族，住山东省东平县。
委托诉讼代理人（特别授权）:禹业航，江苏众冠律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：济宁汇鑫农业生产资料有限公司。住所地：山东省曲阜市时庄街道办事处犁铧店村委商业楼。统一社会信用代码：91370881580418031K。
法定代表人：陈鹏，该公司执行董事。
委托诉讼代理人（特别授权）：李旭，山东公明政和律师事务所律师。
上诉人山东润银生物化工股份有限公司（以下简称山东润银公司）因买卖合同纠纷一案，不服山东省曲阜市人民法院（2017）鲁0881民初3369号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,本案现已审理终结。
上诉人山东润银公司上诉请求：1、撤销（2017）鲁0881民初3369号民事判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。（一）一审判决认定上诉人与被上诉人于2015年7月23日签订《化肥联储联销合同》，2015年9月14日签订《化肥购销合同》，其中，32640吨，开具增值税专用发票金额为：49223600元，2360吨以单价1510元/吨计算为：3563600元，依合同约定上诉人应向被上诉人退还1112800元，其中2360吨以单价1510元计算为：3563600元，属认定事实错误。理由：1、2360吨尿素为2015年7月23日签订的《化肥联储联销合同》中所对应的货物，并且该批货物已于2015年8月15日前发送给被上诉人，上诉人也已经在2015年8月份给被上诉人开具了增值税发票（该发票在一审时上诉人已经提交），在被上诉人无证据证明此2360吨货物价格已经下调的情况下，该笔货物单价理应依据合同约定的单价1580元/吨计算。2、在2015年7月23日的《化肥联储联销合同》，一审判决在计算上诉人应支付被上诉人违约金时，逾期交货部分货物对应的违约金系按照1580元/吨单价的标准进行计算，显然一审法院该部分认定与认定2360吨货物对应的单价为1510元/吨矛盾，一审法院应统一按照1580元/吨进行计算。综上，一审判决认定2360吨货物对应单价为1510元/吨，进而认定上诉人应向被上诉人退还1112800元错误。（二）一审判决认定上诉人与被上诉人于2015年7月23日签订的《化肥联储联销合同》中，其中8000吨尿素延迟33天交货属认定事实错误。理由如下：上诉人自2015年9月15日至2015年10月18日期间将8000吨尿素发送给被上诉人，即使存在部分迟延交货的情形，不同批次货物的延迟交货的时间也是不同的。因此，依据双方签订合同的约定，逾期天数计算的标准理应按每批次不同的逾期时间分别计算，由此可以看出一审判决简单将所有货物按照从9月15日至10月18日（共计33天）期间计算，明显是错误的。（三）一审判决认定上诉人与被上诉人于2015年9月14日签订的《化肥联储联销合同》中，将利息的支付期限统一认定为84天属认定事实错误。理由如下：根据2015年9月14日签订的《化肥联储联销合同》约定，应按照实际发货时间计算资金占有利息，而该合同项下对应的货物并非一次发货完毕，因此对应不同的发货时间，对应不同的资金占有期间，所对应的利息也应不同。一审法院忽略该事实，简单认定统一认定利息计算期限为84天显然错误。二、一审判决适用法律错误。由于一审判决认定事实错误，明显偏袒被上诉人，导致适用法律错误。综上，请二审法院查明事实，依法撤销（2017）鲁0881民初3369号民事判决，依法改判或发回重审。
被上诉人济宁汇鑫农业生产资料有限公司（以下简称济宁汇鑫公司）答辩称，一审认定事实及适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。一、上诉人与被上诉人分别签订两次合同共购进上诉人货物35000吨，并约定：第一份合同每吨货物1580元，第二份合同每吨货物1510元。合同签订后，被上诉预付货款共计53900000元，上诉人陆续发货后开具32640吨货物的增值税发票49223600元。这其中包括第一份合同的15000吨，以及第二份合同的17640吨。剩余2360吨货物未开具发票，根据合同约定该2360吨货物价格为每吨1510元，价格共计3563600元。以上货物被上诉人已经预付53900000元，减去已开具发票的49223600元，以及未开具发票的3563600元，超出的1112800元预付款上诉人应当予以退还。双方合同明确约定上述价格为暂定价格，价格涨时不涨，价格降时下降，双方在履行合同过程当中市场价格已经下降到每吨1510元，且上诉人也按照该价格开具的发票，根据双方合同约定价格下降时，按照每吨未开具发票的2360吨货物按照下降后的价格1510元结算符合双方合同约定。二、对于上诉人所称的利息计算问题，双方合同约定明确，上诉人应当在发货截止日前将全部货物发完，才视为完全履行合同，否则应按照合同约定承担违约责任，且第二份合同也明确约定从被上诉人打款之日起支付利息，一审判决按照上诉事实认定利息属认定事实清楚，符合双方合同约定。综上，一审认定事实清楚适用法律正确，应驳回上诉人的上诉。
济宁汇鑫公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令山东润银公司退还济宁汇鑫公司货款1112800元；2、判令山东润银公司支付济宁汇鑫公司利息409223元；3、判令山东润银公司支付济宁汇鑫公司利润700000元；4、判令山东润银公司开具2360吨货物金额为3563600元的增值税专用发票；5、判令山东润银公司重新开具24540吨货物金额为36450800元的增值税专用发票，或者赔偿济宁汇鑫公司因该发票不能抵扣税所造成的损失；6、诉讼费用由山东润银公司承担。
一审法院认定事实：2015年7月23日，济宁汇鑫公司与山东润银公司签订《化肥联储联销合同》；合同约定，济宁汇鑫公司购买山东润银公司的小颗粒尿素15000吨，到港价格为每吨1580元（此价格为吨包到港暂定价格，市场价格降时下降，价格涨时不涨）；付款及结算方式为暂定价格承兑预付，济宁汇鑫公司于2015年7月28日前向山东润银公司支付货款，结算时山东润银公司确保济宁汇鑫公司每吨20元纯利润；山东润银公司应在2015年9月15日前发完全部货物，到期未能发完山东润银公司需向济宁汇鑫公司按未发出货款金额的7‰月息支付利息。合同签订后，2015年7月30日，济宁汇鑫公司预付给山东润银公司货款2370万元。自2015年8月2日起至2015年10月18日止，山东润银公司分多次将15000吨货物发送到合同约定的地点。其中2015年9月15日前发货7000吨，从2015年9月15日至2015年10月18日发货8000吨，延期交货33天。2015年9月14日，济宁汇鑫公司与山东润银公司签订《化肥购销合同》；合同约定，济宁汇鑫公司购买山东润银公司的小颗粒尿素20000吨，到港价格为每吨1510元（此价格为暂定价格，市场价格降时下降，价格涨时不涨），此两万吨货分两批次，第一批一万吨不计息，第二批一万吨自打款之日起，山东润银公司按贷款金额月息千分之6.6向济宁汇鑫公司支付利息；付款方式为济宁汇鑫公司将全部货款自合同签订后四个工作日内汇至山东润银公司指定账户，山东润银公司需向济宁汇鑫公司开具13%增值税专用一票制发票；山东润银公司应在2015年10月5日前发完第一批一万吨货物，2015年11月10日前发完第二批一万吨货物，如果因为山东润银公司未能及时发货，造成的一切责任和损失由山东润银公司全部承担。2015年9月19日，济宁汇鑫公司、山东润银公司双方就付款时间签订《增补协议》，协议约定将付款原时间2015年9月18日延长至2015年9月22日。签订合同后，2015年9月18日、2015年9月23日，济宁汇鑫公司分别向山东润银公司预付货款630万元、2390万元，合计3020万元。2015年9月18日起至2015年12月15日止，山东润银公司分多次将20000吨货物发送到合同约定的地点。以上两份合同共计货物35000吨，济宁汇鑫公司共计支付给山东润银公司货款5390万元；其中32640吨货物山东润银公司开具给济宁汇鑫公司增值税专用发票，金额为49223600元；剩余2360吨货物山东润银公司尚未开具给济宁汇鑫公司增值税专用发票。
一审法院认为，济宁汇鑫公司与山东润银公司签订的《化肥联储联销合同》、《化肥购销合同》及《增补协议》，均系当事人的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，均合法有效。以上合同签订后，济宁汇鑫公司均依据合同约定按时将货款汇至山东润银公司指定账户；山东润银公司虽依据合同约定将35000吨货物发送到指定的地点，但山东润银公司开具给济宁汇鑫公司32640吨货物的增值税专用发票，金额为49223600元；未开具增值税专用发票的2360吨货物，依据合同约定单价应为1510元/吨，金额为3563600元；故山东润银公司应退还给济宁汇鑫公司货款1112800元（53900000元-49223600元-3563600元）。济宁汇鑫公司、山东润银公司签订的《化肥联储联销合同》约定的15000吨货物有8000吨未按合同约定的时间发送，山东润银公司构成违约，应承担相应的违约责任，故山东润银公司应依据合同约定支付给济宁汇鑫公司相应的利息，即8000吨*1580元/吨*7‰÷30天*33天=97328元；依据济宁汇鑫公司、山东润银公司签订的《化肥购销合同》及《增补协议》约定，合同约定的第二批一万吨货款，应自合同约定的汇款之日即2015年9月22日起至发货完毕之日2015年12月15日止共84天，按合同约定支付给济宁汇鑫公司相应的利息，即10000吨*1510元/吨*6.6‰÷30天*84天=279048元。关于济宁汇鑫公司要求山东润银公司开具2360吨货物增值税专用发票、重新开具24540吨货物增值税专用发票并赔偿因该发票不能抵扣税所造成的损失，属另一法律关系，可另行主张权利。关于济宁汇鑫公司要求山东润银公司支付利润700000元的主张，证据不足，不予支持。综上所述，济宁汇鑫公司要求山东润银公司退还货款1112800元及支付利息376376元（97328元+279048元）的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。济宁汇鑫公司的其他诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条规定，判决如下：一、被告山东润银生物化工股份有限公司于本判决生效后十日内退还给原告济宁汇鑫农业生产资料有限公司货款1112800元。二、被告山东润银生物化工股份有限公司于本判决生效后十日内支付给原告济宁汇鑫农业生产资料有限公司利息376376元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24576元，减半收取计12288元，财产保全费5000元，合计17288元，由原告济宁汇鑫农业生产资料有限公司负担3187元，由被告山东润银生物化工股份有限公司负担14101元。
二审期间上诉人山东润银公司提交了10组证据：证据一、2015年8月份所发2360吨货物发货单（原件），证明：2360吨货物为2015年8月份所发；证据二、2015年8月份所发2360吨货物发票（原件），证明：发票已开；证据三、山东省国家税务局涉税查询平台查询情况7份（复印件），证明：2015年8月份开具的7张发票（2360吨货）的真实性；证据四、东平国家税务局彭集分局查询情况（复印件），证明：2015年8月份开具的7张发票（2360吨货）的真实性；证据五、财税文件（复印件），证明：2015年9月份前不能开具增值税专用发票，只能开具增值税普通发票，所以2015年8月份2360吨货物开具了普通增值税发票；同时证明32640吨的增值税专用发票为2015年9月1日以后所发货物的发票，而不包含2015年8月份所发货物2360吨；证据六、两合同的发货清单（1.5万吨和2万吨）（原件）；证明两合同共计3.5万吨货物已发货完毕；证据七、2015年9月份向济宁汇鑫公司发货的发票及其他企业部分发票（原件），与2015年8月份2360吨发票共同证明，2015年8-9月份，价格在1580元以上，发给济宁汇鑫公司的货执行的合同协议价格1580元。在该证据中上诉人与其他第三方同时期针对同类涉案货物交易的价格高于与被上诉人交易的价格。证据八、济宁汇鑫公司与其他企业价格申请单一综（复印件），证明：济宁汇鑫公司的价格均低于其他企业同期提货价格20元以上，已保证了济宁汇鑫公司每吨20元的利润。证据九、济宁汇鑫公司与其他公司发票对比（13张发票）（原件），证明：已确保了济宁汇鑫公司每吨20元以上的利润；证据十、2015年8月份以后发货32640吨，增值税专用发票80份（原件）。
被上诉人济宁汇鑫公司发表质证意见为：上诉人所提交的证据并非是二审新发现的证据，证据在一审审判时均已客观存在，依法不属于二审新证据，上诉人应当承担举证不能的不利后果。对证据一的真实性无异议，但不能证明该2360吨货物属于上诉人第一次合同的逾期履行部分；对证据二的货物发票真实性无异议，但被上诉人从未收到过该组发票，且该发票均为普通发票，不符合双方合同约定开具增值税专用发票；对证据三、证据四的真实性无异议；对证据五的真实性无异议，但不能证明剩余2360吨的发货时间；对证据六的真实性无异议；对证据七的真实性无异议，但该份证据与本案及被上诉人没有关联性，同时从该份证据上也能够看出，货物价格存在波动，甚至有低于1510元的价格存在，双方按照合同约定价格下降时，结算价格下降，双方按照1510元结算符合合同约定；对证据八的真实性无异议，但与本案无关，其证明内容也并非本案争议焦点；对证据九的真实性无异议，但与本案无关；对证据十的真实性无异议，但不能够证明，上诉人所称剩余2360吨的结算价格为1580元。
本院对上诉人山东润银公司提交的十组证据的真实性予以确认。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认为：对于济宁汇鑫公司购买山东润银公司未开发票的2360吨尿素，山东润银公司对该2360吨货物开具山东增值税普通发票，发票中单价为1580元。但济宁汇鑫公司称其从未收到过该组发票，且对发票中单价不予认可，山东润银公司亦无相反证据予推翻济宁汇鑫公司的抗辩。即便该批货物为第一份合同项下的履行义务，根据《化肥联储联销合同》中约定，1580元/吨的价格也仅为暂定价格，市场价格降时下降，价格涨时不涨。结合证据七，山东润银公司9月份给济宁汇鑫公司开具的增值税专用发票中的1398元单价来看，不能证明2015年8月份尿素的价格为1580元。
被上诉人山东润银公司未提交新证据。
二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。
本院认为,济宁汇鑫公司与山东润银公司于2015年7月23日签订的《化肥联储联销合同》、2015年9月14日签订的《化肥购销合同》以及2015年9月19日签订的《增补协议》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，均合法有效，且双方均已履行完毕以上合同及增补协议项下的全部合同义务。在合同的履行过程中，山东润银公司未按照合同约定的时间发货，其延迟发货的行为构成违约，应按照合同的约定承担违约责任，一审法院对于违约金的计算并不不当；根据《化肥购销合同》及《增补协议》关于支付货款利息的约定，“第二批一万吨自打款之日起，甲方按照货款金额月息千分之6.6向乙方支付利息。”协议并未约定利息的计算需根据每笔货物实际送货时间予以确定，因此，一审法院对利息的计算并无不当；对于山东润银公司主张未开发票的2360吨货物每吨单价为1580元，虽提供了单价为1580元的增值税普通发票，但未能提供有效证据予以证明济宁汇鑫公司收到该发票并对开票单价予以认可，结合济宁汇鑫公司自认的每吨货物单价为1510元，可以确认未开发票的2360吨货物的单价为1510元/吨。因此，一审法院确认的山东润银公司应退还给济宁汇鑫公司货款1112800元并无不当。
综上所述，上诉人山东润银生物化工股份有限公司的上诉理由不能成立，依法应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18203元，由上诉人山东润银生物化工股份有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘力红
审判员 胡玉松
审判员 张 鹏
二〇一八年八月二十一日
书记员 汤 洋