山东省平邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1326刑初169号
公诉机关：山东省平邑县人民检察院。
被告人:傅某甲,男，1935年4月6日出生于山东省平邑县，汉族，居民，住平邑县。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2015年5月4日被平邑县公安局取保候审。2016年5月30日被本院取保候审。
被告人:付某,男，1970年6月1日出生于山东省平邑县，汉族，居民，住平邑县。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2015年5月4日被平邑县公安局刑事拘留，同年5月29日被取保候审。2016年5月30日被本院取保候审。
被告人:傅某乙,男，1982年4月2日出生于山东省平邑县，汉族，居民，住平邑县。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2015年5月4日被平邑县公安局刑事拘留，同年5月29日被取保候审。2016年5月30日被本院取保候审。
山东省平邑县人民检察院以平检公刑诉〔2016〕161号起诉书，指控被告人傅某甲、付某、傅某乙犯生产、销售假药罪，于2016年5月27日向本院提起公诉。本院于同日立案。后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平邑县人民检察院指派检察员吴志永出庭支持公诉，被告人傅某甲、付某、傅某乙到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议补充侦查，本院决定延期审理一次。后本院裁定中止对本案的审理，于2017年5月10日恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人傅某甲在平邑县城开设傅氏肾病诊所，通过祖传秘方制作药品治疗肾病。被告人付某、傅某乙在诊所内负责收钱、发药。该诊所所用药品均系傅某甲配方，在无《药品生产许可证》的情况下，傅某甲安排其亲属制作药品，并予以销售。
就上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读了证人证言，出示了相关书证等证据证实。公诉机关认为，被告人傅某甲、付某、傅某乙在无《药品生产许可证》的情况下，生产、销售药品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应以生产、销售假药罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人傅某甲辩称自己治病所用药品不是假药，是治疗肾病效果很好的民间秘方。原来有生产许可证，后来脱审了，卫生厅不再给办了。制作的药品也没到市场销售。自己认为不是犯罪；被告人付某辩称涉案药品是依其家祖传秘方所制，只是证脱审了，没有做过广告，也没有向市场推广；被告人傅某乙对指控的罪名和事实没有异议。
经审理查明，被告人傅某甲在平邑县城开设傅氏肾病诊所，自行制作药品为患者治疗肾病。自2002年后，未再办理药品生产相关证件。傅某甲的五子被告人付某在诊所内帮忙，负责收钱。傅某甲长子家的孙子被告人傅某乙自2009年起在诊所内帮忙，负责发药。
该诊所治疗所用药品均是在无《药品生产许可证》的情况下，由傅某甲根据其自称的祖传秘方进行配方，再由傅某甲安排其亲属进行制作，使用并销售。
以上事实，由经庭审举证、质证的下列予以证实：
（一）证人证言
1、证人傅某丙的证言证实：傅某甲是我爷爷。我记事起我们家就一直从事治疗肾病的生意。以我爷爷傅某甲为主，家中人给帮忙。10来年前有卫生局颁发的证，后来脱审了，没再办理。
2、证人魏某的证言证实：我是傅某甲的大儿媳妇。傅某甲开傅氏肾病专科门诊，我从1998年开始给我公公傅某甲帮忙熥药到现在。我公公买好药材配好药，在我家里，由我和两个兄弟媳妇和一个侄媳妇负责熥。熥完拉到俺二兄弟家里用粉碎机磨成面，再拉到我家用清水洒，晃成药丸，晾干装袋，交给我公公傅某甲。
3、证人孙某、陈某、郑某证实的内容与魏某证实的内容基本一致。三人分别是傅某甲的三儿媳、五儿媳、孙媳妇。
4、证人鲁某的证言证实：××，××。刚开始介绍我的病情，就被叫到公安局了解情况了。
（二）其他证据
1、临沂市公安局转发的“齐鲁民生”网投诉举报被告人制售假药的材料。
2、平邑县食品药品监督管理局出具的证明证实：××专科门诊未取得××的中药丸剂，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定，应按假药论处。
3、平邑县公安局搜查笔录、现场照片、扣押物品清单及照片证实了搜查傅氏诊所及扣押制药用品的情况。
4、户籍信息证实了涉案人员的户籍情况。
5、抓获经过证实被告人被传唤到案后如实供述了犯罪行为。
（三）被告人供述
1、被告人傅某甲的供述证实：××诊所治疗肾炎，原来在村里治，1985年到县城来的。最初卫生局有给发行医证、散剂证，到2002年卫生局不给办了，就没证了。
制药过程是先由我几个儿媳妇在我二儿子家用粉碎机把中药磨碎，然后拉到我大儿子家，用炒药机炒好，我负责配好药，她们再用晃药的机子晃成药丸。晒干后拉到我家，包装成锡包再卖。
俺五儿付某、大儿子家的我孙子傅某乙在诊所里帮忙。平时他俩在诊所，傅某乙负责开药，付某负责收钱拿药。
2、被告人付某的供述证实：从我老爷爷开始，我们家就从事治疗肾病的生意，一直传到我父亲傅某甲手里。我和大侄子傅某乙在店里给我父亲帮忙，我负责收钱，傅某乙协助我父亲治病。我们就通过物流把药发过去。
药是我们自己加工生产的，我们家庭成员都参与生产加工药品的工作，配方只有我父亲傅某甲掌握。
以前我们有卫生局颁发的证，后来收回去就一直没办。
3、被告人傅某乙的供述证实：我于2006年从中国人民大学法律系毕业。从2009年开始跟我爷爷傅某甲给别人治肾病。平时我们就在我爷爷的楼上，我爷爷就问问看看，因我爷爷听力不好，有听不清楚的，我就在中间传个话，然后我爷爷就开个单子，写着几副药，多少钱，我五叔按单子收钱，我去拿药。没有要问的，我就给他开单子。
药是我爷爷配的方，我婶子她们加工制作的药丸。
以前有过卫生局注册的许可证，后来被吊销了，再办不好办，就没办。我知道制造、销售假药是违法犯罪。我不希望他们得不到治疗。
本院认为，被告人傅某甲、付某、傅某乙违反国家对生产、销售药品的管理规定，在没有办理《药品生产许可证》的情况下，生产、销售依照《中华人民共和国药品管理法》规定按假药处理的药品，其行为已构成生产、销售假药罪。平邑县人民检察院的指控成立，本院予以支持。
对于被告人傅某甲、付某认为其制作销售的用于治疗肾病的药品不是假药，没向市场推广销售，不构成生产、销售假药罪的辩解意见。经审理认为，被告人傅某甲在没有办理《药品生产许可证》的情况下，按照自称的祖传秘方进行配方，组织家人加工生产治疗肾病的药品，××人销售，被告人付某、傅某乙协助傅某甲进行销售，其行为违反了《中华人民共和国药品管理法》“‘依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的’按假药论处的规定”，应认定为假药；××人进行销售，三被告人的行为构成生产、销售假药罪。对被告人傅某甲、付某的辩解意见，本院不予采纳。
被告人傅某甲已满七十五周岁；被告人付某、傅某乙在犯罪中起次要辅助作用，系从犯。对三被告人均应从轻处罚。根据三被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，可依法对被告人傅某甲宣告缓刑。并依据被告人傅某甲的犯罪情况，禁止其在缓刑考验期内从事开设诊所治疗肾病。
综上，根据三被告人的犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第十七条之一、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第七十二条、第七十三条第一、三款，《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人傅某甲犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币120000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效之日起十五日内缴纳）。
禁止被告人傅某甲在缓刑考验期间制作、销售药品。
二、被告人付某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月16日起至2018年4月20日止；罚金限于判决生效之日起十五日内缴纳）。
三、被告人傅某乙犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币80000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月16日起至2018年1月18日止；罚金限于判决生效之日起十五日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田德运
审 判 员 刘作元
人民陪审员 高大鹏
二〇一七年五月十六日
书 记 员 李 晓