广西壮族自治区贺州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂11刑终113号
原公诉机关贺州市八步区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李春岗，男，1971年12月9日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，农民，住贺州市平桂区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年1月11日被贺州市公安局平桂分局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
辩护人覃华刚，广西覃华刚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李永立，男，1969年6月12日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，农民，住贺州市平桂区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年1月11日被贺州市公安局平桂分局取保候审，同年9月30日被贺州市八步区人民法院取保候审。
原审被告人李永群，男，1975年8月23日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，农民，住贺州市平桂区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年1月11日被贺州市公安局平桂分局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
原审被告人李永想，男，1986年11月20日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，农民，住贺州市平桂区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年1月11日被贺州市公安局平桂分局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
原审被告人李永干，男，1978年8月9日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，农民，住贺州市平桂区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年1月11日被贺州市公安局平桂分局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
原审被告人李永锦，男，1965年6月6日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，初中文化，农民，住贺州市平桂区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年1月11日被贺州市公安局平桂分局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
广西壮族自治区八步区人民法院审理广西壮族自治区八步区人民检察院指控原审被告人李春岗、李永群、李永想、李永干、李永立、李永锦犯聚众斗殴罪一案，于2018年4月23日作出（2017）桂1102刑初705号刑事判决。原审被告人李春岗、李永立不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2016年12月21日18时许，因被告人李春岗其哥哥李某3被同村的李某10、李某1（二人已被判刑）打伤，被告人李春岗便纠集李永锦、李永群、李永想、李永立等人与李某12、李某1及李某2、李某11（二人已被判刑）等人在贺州市平桂区望高镇松木寨李发品家门前的村道上互殴。在互殴过程中，双方持棍棒、石块等器械进行互相殴打，造成李某10、李永群、李永想、李春岗等多人受伤，直至李某10被打倒在地双方才逐渐停止打斗。经鉴定，李某10的损伤程度为轻伤一级，李春岗、李永群、李永想、李永立的损伤程度为轻微伤。公安机关于2017年1月11日将被告人李永群、李永想、李永干、李永立抓获，被告人李春岗、李永锦亦于当日主动到贺州市公安局望高派出所投案。在本案审理期间，被告人一方与对方达成和解协议，赔偿了对方经济损失并取得了谅解。
原判认定上述事实的证据有证人李某3、李某4、李某5、李某6、李某7、李某8的证言及辨认笔录、证人李某9的证言、同案人李某10、李某1、李某2、李某11的供述、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片、钟山县人民医院出具的李某10的入院记录、病程记录、CT检查报告单、DR检查报告单、诊断证明书以及钟山县中医院出具的李春岗、李某3、李永想、李永群、李永立的疾病诊断证明书、贺州市公安局平桂分局物证鉴定室（平）公（刑）鉴（法临）字[2016]115、116、117、118、119、120号法医学人体损伤程度鉴定书、贺州市公安局望高派出所出具的情况说明、户籍证明、和解协议、谅解书、收条、被告人李春岗、李永想、李永群、李永干、李永立、李永锦的供述及辨认笔录。
原判认为，被告人李春岗、李永群、李永想、李永干、李永立、李永锦持械积极参加聚众斗殴，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，构成聚众斗殴罪，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑。对被告人李春岗的辩护人提出应以故意伤害罪对李春岗定罪量刑的辩护意见，经查明，被告人李春岗纠集多人并积极参与聚众斗殴的行为不符合故意伤害罪的构成要件，应以聚众斗殴罪定罪量刑。因此，对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人提出本案对方有过错的辩护意见，经查，本案中双方因琐事引起聚众斗殴，双方均存在过错，并不影响本罪的成立。在共同犯罪中，被告人李春岗纠集并积极参与聚众斗殴，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李永锦、李永群、李永想、李永干、李永立起次要辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人李春岗、李永锦犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李永群、李永想、李永干、李永立如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。六被告人的行为取得了对方的谅解，可以酌情从轻处罚。对被告人李春岗、李永锦的辩护人提出被告人李春岗、李永锦有自首情节，建议本院对被告人李春岗、李永锦从轻或者减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对被告人李永群、李永想、李永干的辩护人提出本案是因民间矛盾引起的纠纷，被告人李永群、李永想、李永干是从犯，建议本院对被告人李永群、李永想、李永干从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对于被告人李永锦、李永群的辩护人提出建议对被告人适用缓刑的辩护意见。根据本案被告人李永锦、李永群的犯罪情节及对社会的危害程度，不宜适用缓刑。故对被告人李永锦、李永群辩护人的此项辩护意见，本院不予采纳。本院为维护社会秩序，保护公民的人身权利不受非法侵害，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第一款和第三款之规定，判决：一、被告人李春岗犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。二、被告人李永群犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。三、被告人李永想犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。四、被告人李永干犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。五、被告人李永立犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。六、被告人李永锦犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
上诉人李春岗及其辩护人提出，上诉人李春岗只是一般参与者不构成聚众斗殴罪；其次上诉人李春岗具有从犯、初犯偶犯、自愿认罪、取得对方谅解等从轻处罚情节，请求二审改判上诉人李春岗免予刑事处罚。
上诉人李永立提出，其没有持械也没有殴打他人，是从犯，请求二审从轻改判缓刑。
经审理查明，一审认定的原审被告人李春岗、李永群、李永想、李永干、李永立、李永锦犯聚众斗殴罪事实清楚，证据充分，应予以确认。
本院认为，上诉人李春岗、李永立及原审被告人李永群、李永想、李永干、李永锦持械积极参加聚众斗殴，其行为确已构成聚众斗殴罪，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑。对于上诉人李春岗及其辩护人提出，上诉人李春岗只是一般参与者不构成聚众斗殴罪；其次上诉人李春岗具有从犯、初犯偶犯、自愿认罪、取得对方谅解等从轻处罚情节，请求二审改判上诉人李春岗免予刑事处罚的意见。经查，综合现有证据可知上诉人李春岗在案件中纠集多人并积极参与聚众斗殴，上诉人李春岗在本案中为首要分子而非一般参与者。其次，原判根据上诉人李春岗具有自首、取得对方谅解等情节综合判处李春岗有期徒刑二年六个月，量刑并无不当。上诉人李春岗及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。对于上诉人李永立提出，其没有持械也没有殴打他人，是从犯，请求二审从轻改判缓刑的意见。经查，证人李某5、李某6、李某7等均证实上诉人李永立持木棍参与斗殴，其次上诉人李永立在聚众斗殴中属于积极参加者。其次，原判认定其为从犯并综合其他量刑情节判处李永立有期徒刑一年八个月并无不当。上诉人李永立的上述意见，本院不予采纳。原判适用法律正确，审判程序合法。
综上所述，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘发明
审 判 员 宁 可
审 判 员 龚 建
二〇一八年七月十八日
法官助理 罗鑫林
书 记 员 陆家玉