山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁08民终3074号
上诉人（原审被告）：胡桂涛，男，1980年9月2日出生，汉族，住曲阜市。
委托诉讼代理人：胡桂忠（系胡桂涛之弟），男，1986年8月8日出生，汉族，住曲阜市。
委托诉讼代理人：路建民，山东创卓律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孔庆泉，男，1973年6月2日出生，汉族，住曲阜市。
委托诉讼代理人：张国祥，曲阜国强法律服务所法律工作者。
上诉人胡桂涛因与被上诉人孔庆泉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服曲阜市人民法院（2017）鲁0881民初3167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
胡桂涛上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决部分事实认定不清。1、被上诉人受伤自己存在重大过错，一审法院判决其承担10%责任，比例过低。根据一审提供的上诉人与蔡建营的电话录音和证人孔某的证言可知：被上诉人所爬的爬梯是其与另一案外人一起焊的；领班孔某多次强调爬梯没有加固，不能上人。在明知自己焊的爬梯没有加固，且领班孔某禁止的情况下，被上诉人攀爬爬梯，致爬梯开焊脱落自己摔伤，其有重大过错，其至少应承担50%的责任，而一审法院判决其承担10%的责任，明�过低。2、一审法院判决的误工费错误。本案起诉前，被上诉人单方委托司法鉴定机构鉴定伤残程度、误工期等事项，司法鉴定机构出具的意见书记载“误工期180日”。鉴定机构是受被上诉人的委托，经鉴定得出的误工期是客观、合法、公正的。但一审开庭时，被上诉人主张要求误工期截止鉴定结论出具前一天，其未提供相关证据佐证鉴定结论出具前未工作。2015年11月被上诉人住院时，实施腰3椎体骨折切口复位内固定术，2017年3月住院行腰椎内固定手术取出术。腰椎复位内固定取出内固定术一般间隔1年时间，而被上诉人中间间隔近1年半，与被上诉人自身的体质有重大关系。被上诉人提供的2015年住院病案，出院医嘱要求被上诉人“继续补钾”并“定期复查钾离子”，能证明其体质异常。关�本案误工期，一审判决应该参照鉴定意见“误工期180日”，而不应该按537天计算。3、受伤后，上诉人支付给被上诉人生活费，一审法院认定的数额错误。一审庭审时，上诉人提供的电话录音可以证明，被上诉人受伤当天，上诉人让人支付给被上诉人1000元的生活费。两名证人可以证明，被上诉人受伤的当年年底在其家里，上诉人发放完工资外，另外支付给被上诉人5000元生活费。2016年1月11日，上诉人通过银行向被上诉人转账2000元生活费。一审法院只认定银行转账的2000元，是事实认定错误。二、本案一审判决违反关于简易程序审理期限的规定。
孔庆泉辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
孔庆泉向一审法院起诉请求：1、被告赔偿误工�、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计121758元；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原、被告双方系雇佣关系。2015年11月9日上午，原告孔庆泉受雇于被告胡桂涛在山东太阳纸业有限公司的邹城工地上施工，在攀爬未固定好的爬梯给4.5米高的水池上安装溢水管时，不慎摔下受伤。原告孔庆泉受伤后，先被送到曲阜市人民医院检查，后于2015年11月10日至12月8日在济宁市第一人民医院住院治疗28天，诊断为腰3椎体压缩性骨折、左耻骨下支骨折，花费医疗费43558.27元。2017年2月5日至3月4日，原告孔庆泉在济宁市第一人民医院住院治疗7天，诊断为腰椎骨折内固定术后，花费医疗费11646.54元。原告孔庆泉两次住院治疗，被告胡桂涛共支付医疗费55000元。2016年1月11日，被告胡桂涛支付给原告孔庆泉生活费2000元。2017年5月6日，经济宁正诚法医司法鉴定所鉴定，原告孔庆泉第3腰椎压缩性骨折，已行腰椎骨折切开复位内固定术，属十级伤残；误工期180日、护理期90日、营养期60日。原告孔庆泉花费鉴定费1600元。
一审法院认为，原告孔庆泉受被告胡桂涛的雇佣为其工作，双方形成了劳务关系。原告孔庆泉在从事雇佣活动时受伤，被告胡桂涛作为雇主应当承担赔偿责任。原告孔庆泉在施工中对自身安全未尽到充分的注意义务而导致自身受伤，对于其自身损害的发生存在一定的过错，应酌情减轻被告胡桂涛10%的赔偿责任。原告孔庆泉所主张的误工费，按照每天80元计算，计算至定残前一日。原告孔庆泉所主张的护理费，参照当地护工标准按照每天60元计算。原告孔庆泉所主张的交通费，酌情支持800元。原告孔庆泉所主张的精神损害抚慰金酌情支持1000元。原告孔庆泉所主张的住院伙食补助费1050元、营养费1800元、残疾赔偿金27908元、鉴定费1600元，予以支持。原告孔庆泉的各项损失为：医疗费55204.81元、误工费42960元（80元×537天）、护理费5400元（60元×90天）、住院伙食补助费1050元（30元×35天）、交通费800元、营养费1800元（30元×60天）、残疾赔偿金27908元（13954元×20年×10%）、鉴定费1600元、精神损害抚慰金1000元，共计137722.81元。综上，原告孔庆泉要求的合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、原告孔庆泉的医疗费55204.81元、误工费42960元、护理费5400元、住院伙食补助费1050元、交通费800元、营养费1800元、残疾赔偿金27908元、鉴定费1600元，共计136722.81元，由被告胡桂涛赔偿123050.53元（136722.81元×90%）。二、由被告胡桂涛赔偿原告孔庆泉精神损害抚慰金1000元。三、以上一、二项合计，由被告胡桂涛赔偿原告孔庆泉各项损失124050.53元（含已付57000元）。于本判决生效后十日内付清。四、驳回原告孔庆泉的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1368元，由原告孔庆泉负担615元，被告胡桂涛负担753元。
本院对一审查明的事实予以确认。
另查明，除一审认定的胡�涛向孔庆泉支付的医疗费55000元、生活费2000元之外，胡桂涛还于孔庆泉受伤当天在曲阜市人民医院给付其生活费1000元、于2016年初在孔庆泉家给付其工资及额外的5000元。上述合计胡桂涛因孔庆泉涉案受伤共向其给付63000元。
本院认为，本案在二审阶段的焦点问题是：一、一审对本案责任比例划分是否恰当；二、孔庆泉的误工期；三、胡桂涛已向孔庆泉给付的款项数额。关于第一个焦点问题，孔庆泉在为胡桂涛提供劳务时摔下受伤，自身未尽到充分的安全注意义务，应自担部分责任；胡桂涛作为雇主，未尽到充分的安全保障义务，对孔庆泉受伤造成的损失亦应承担相应责任。一审酌情认定孔庆泉自担10%的损失，由胡桂涛对孔庆泉的损失承担90%的赔偿责任，并无不当。关于第二个焦点问题，孔庆泉受伤后，经治疗且后期取出�固定物后，其委托济宁正诚法医司法鉴定所对其伤残程度、误工期等进行鉴定，该所出具鉴定结论载明孔庆泉构成十级伤残、误工期180日。孔庆泉在一审时将上述鉴定结论作为证据提交，因此，应按照该鉴定结论认定的误工期来认定孔庆泉的误工费损失，一审认定孔庆泉的误工期至其定残前一日不当，本院依法予以纠正。故孔庆泉的误工费应为14400元（80元×180天）。关于第三个焦点问题，胡桂涛主张除一审认定的其已向孔庆泉支付的款项57000元外，其还于孔庆泉受伤当天给付其1000元、于2016年初给付其5000元。孔庆泉对于其受伤当天胡桂涛给付的1000元予以认可，故本院对此应予认定；对于胡桂涛主张的2016年初的5000元，孔庆泉虽不认可，但胡桂涛一审时提供的证人翟某、孔某的证言足以证实胡桂涛的该项主张，故本院对此亦予以认定。即胡桂涛因涉案孔庆泉受伤已合�向其支付63000元。综上，结合一审认定的各方无异议的事实，孔庆泉的涉案损失有：医疗费55204.81元、误工费14400元、护理费5400元、住院伙食补助费1050元、交通费800元、营养费1800元、伤残赔偿金27908元、鉴定费1600元、精神损害抚慰金1000元，共计109162.81元。胡桂涛应向孔庆泉赔偿除精神损害抚慰金外的108162.81元的90%，计款97346.53元，及精神损害抚慰金1000元，合计98346.53元。扣减胡桂涛已支付的63000元，其应再向孔庆泉赔偿35346.53元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：
一、撤销曲阜市人民法院（2017）鲁0881民初3167号民事判决；
二、胡桂涛于本判决生效之日起十日内赔偿孔庆泉各项损失35346.53元；
三、驳回孔庆泉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1368元，由孔庆泉负担1026元，胡桂涛负担342元；二审案件受理费800元，由孔庆泉负担593元，胡桂涛负担207元。
本判决为终审判决。
审判长 朱壮男
审判员 扈 琳
审判员 马 斌
二〇一八年七月十八日
书记员 米 阳