安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潜刑初字第00009-1号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人张某甲，男，1986年12月27日出生于安徽省潜山县，汉族，个体户，住安徽省潜山县。2013年4月7日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万元。2013年10月21日因涉嫌寻衅滋事罪被潜山县公安局刑事拘留，同年11月28日被潜山县公安局取保候审。2014年11月17日经潜山县人民检察院决定对其重新取保候审。2014年12月23日由本院决定对其逮捕，2015年10月31日被湖州市公安局织北派出所民警抓获，临时寄押在湖州市看守所，同年11月5日由潜山县公安局执行逮捕。现羁押在潜山县看守所。
辩护人邓访民，安徽安潜律师事务所律师。
2014年12月22日安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉（2014）147号起诉书指控被告人林某、张某甲等人犯聚众斗殴罪，向本院提起公诉。本院受理后，因被告人张某甲在逃未归案，于2015年1月13日裁定对被告人张某甲聚众斗殴一案中止审理。现被告人张某甲归案，本院于2015年11月16日裁定对被告人张某甲聚众斗殴一案恢复审理。依法适用简易程序，组成合议庭，于2015年12月16日公开开庭审理了本案。安徽省潜山县人民检察院指派代理检察员王晶出庭支持公诉，被告人张某甲及辩护人邓访民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2013年10月20日15时许，林某（另处）、被告人张某甲纠集朱某、刘某、郝某、韩某（均另处），采用拳打脚踢的方式殴打夏某、王某乙等人，致王某乙左肩部等处受伤。经潜山县公安局刑事科学技术室鉴定，王某乙的人体损伤程度属轻微伤（偏重）。
针对指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。公诉机关认为，林某、张某甲纠集朱某、刘某、郝某、韩某在公共场所实施斗殴行为，致一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条第一款的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。林某约集被告人张某甲后，被告人张某甲纠集朱某、刘某、郝某、韩某等人共同实施犯罪，在犯罪中起主要作用，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定。被告人张某甲在缓刑考验期限内犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定。
被告人张某甲对指控的犯罪事实和罪名没有异议，请求从轻处罚。
其辩护人对指控的事实无异议，辩称本案因民事纠纷所引起，张某甲无聚众斗殴的主观故意，后果显著轻微，其行为不构成聚众斗殴罪；如司法机关认定张某甲构罪，应考虑本案因民间纠纷引起，且斗殴双方已达成赔偿调解协议，被害人王某乙对张某甲的行为表示谅解，依法应从轻处罚；归案后其如实供述自己的犯罪事实，构成坦白，依法应从轻处罚；建议对其撤销缓刑，数罪并罚，处一年以下有期徒刑。
经审理查明：2013年10月20日15时许，潜山县天柱职中13春4班学生夏某（另处）、胡某两人在罗汉中学附近闲逛，与途经罗汉中学附近的林某甲（另处）相遇。林某甲和夏某前期存在矛盾，林某甲动手打了夏某。随后夏某喊来职中同学王某乙、涂友贤、韩某（均另处）要找林某甲的麻烦。林某甲父亲林某（另处）知情后赶到罗汉中学附近，双方发生斗殴（无伤害）。之后林某打电话给被告人张某甲叫他来帮忙打架，被告人张某甲遂邀集朱某、刘某、郝某、韩某（均另处）等人赶到现场，此时王某乙已通过电话报警。民警迅速到达现场，及时制止双方发生斗殴，将林某甲、韩某带上警车，回派出所调查，并将林某、张某甲、朱某、刘某、郝某、韩某等人劝离现场。出警民警离开现场后，林某、张某甲再次纠集朱某、刘某、郝某、韩某，采用拳打脚踢的方式殴打夏某、王某乙等人，致王某乙左肩部等处受伤。经潜山县公安局刑事科学技术室鉴定，王某乙的人体损伤程度属轻微伤（偏重）。
2013年10月20日，潜山县公安局将被告人张某甲抓获归案，归案后其如实供述了自己的犯罪事实。2013年10月21日，被告人张某甲、林某与被害人王某乙达成赔偿协议，赔偿了王某乙损失，王某乙对张某甲等人的行为表示谅解。
另查，2012年12月1日，被告人张某甲因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留，2013年4月7日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万元，并于当日释放，共羁押128日。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、取保候审决定书、释放证明书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、归案经过、（2013）潜刑初字第00022号刑事判决书、执行通知书、（2015）潜刑初字第00009号刑事判决书、调解协议书、谅解书、户籍证明等书证，证人林某甲、涂某、夏某、韩某、胡某、张某乙、李某、林某乙、林某丙、王某甲的证言，被害人王某乙的陈述，被告人张某甲及同案犯林某、朱某、刘某、郝某、韩某的供述与辩解，人体损伤程度鉴定意见书、鉴定意见通知书，现场勘验笔录及现场方位图、照片。
本院认为：被告人张某甲受林某之邀，纠集多人在公共场所实施斗殴行为，致一人轻微伤，其行为构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人张某甲纠集多人共同实施犯罪，在犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，对辩护人辩称被告人张某甲不构罪的意见不予采纳。被告人张某甲归案后如实供述了犯罪事实，构成坦白，依法可以从轻处罚。赔偿了被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人张某甲在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，将前罪和后罪实行并罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十七条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；撤销本院（2013）潜刑初字第00022号刑事判决对被告人张某甲犯贩卖毒品罪判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万元的缓刑部分，与前罪合并执行，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月31日起至2016年7月16日止，已扣除前期羁押的167日。罚金已缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁向东
审 判 员 李 润
人民 陪 审员 程金豪
二〇一五年十二月十六日
书记员（代） 余龙珍
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二审审理中，判决书未生效。