江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民终字第3875号
上诉人（原审被告）徐州压力机械有限公司，住所地徐州市郭庄路22号。
法定代表人季荣荣，该公司董事长。
委托代理人李学峰，江苏红杉树律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈永。
委托代理人李晓明，江苏茂通律师事务所律师。
上诉人徐州压力机械有限公司（以下简称压力机械公司）因与被上诉人陈永追索劳动报酬纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第1183号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人压力机械公司的委托代理人李学峰、被上诉人陈永及其委托代理人李晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，陈永自1996年开始在压力机械公司处工作。2008年压力机械公司改制，2008年4月29日，压力机械公司根据徐国资【38】号文件与陈永签订了《解除劳动合同协议》，主要内容：压力机械公司改制后，双方同意解除原劳动合同，双方签订新的劳动合同，其时间与解除原劳动合同的时间相衔接。陈永于2008年领取了一次性经济补偿金25810元，2008年4月29�，陈永与压力机械公司签订了新的《全日制劳动合同书》，期限为2008年4月29日至2011年4月28日。2011年4月29日，陈永与压力机械公司第二次签订《全日制劳动合同书》，期限为2011年4月29日至2019年4月28日。2013年，陈永患腰5椎弓峡部裂、腰椎滑脱症开始请病假治疗，2013年12月10日至2013年12月26日，陈永在徐州市中心医院第一次住院治疗，出院医嘱：绝对卧床，禁止下床负重活动，不负重功能锻炼，防止静脉栓塞，加强营养，加强护理；定期复查，视复查情况决定下床时间及负重时间及内固定去除时间；随诊记录，骨科随访。2014年11月25日至2014年12月3日，陈永在徐州市中心医院第二次入院治疗，出院医嘱：卧床休息，禁止负重活动，不负重功能锻炼，防止静脉栓塞，定期复查。2014年12月10日，徐州市中心医院向陈永出具《诊断证明书》一份，证明陈永腰椎滑脱术后休息三个月后复查随诊。2014年12月23日，压力机械公司向陈永邮寄《通知》一份，主要内容：陈永于2013年12月6日至2014年9月10日已享受了9个多月的法定医疗期，现医疗期满，因陈永无法从事原工作，公司经与陈永协商，将陈永从原来焊工岗先调整到下料岗位，后调整到焊刀头岗位。但自2014年11月18日开始，陈永因病请假无法工作，现通知陈永收到通知三日内到公司上班，如到期未上班，公司将依法与陈永解除劳动合同。陈永于2014年12月25日收到后未在规定时间内到岗，压力机械公司于2015年1月4日向陈永送达了《关于与陈永同志解除劳动合同的通知》，主要内容：陈永于2013年12月6日至2014年9月9日享受了9个月的法定医疗期后，公司将陈永的工作岗位先调整到下料岗位，后又调整到焊刀头岗位，但自2014年11月18日开始你又请病假不能按时上班，公司决定于2015年2月4日起与你解除劳动合同。2015年2月4日，压力机械公司向陈永送达了《关于解除陈永劳动合同的决定》，载明：“本单位与陈永签订的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款规定，于2015年2月4日解除”。自2013年12月6日至2014年9月9日期间，陈永请病假未到岗，2014年9月10日至2014年11月19日期间陈永正常到岗，自2014年11月20日至2015年2月4日，陈永病假未到岗。庭审中，陈永主张工资分为打卡与现金两部分，2013年11月前的月平均工资为3200元，有证人卢某予以作证，压力机械公司抗辩称只有打卡工资，无现金部分工资，但未提供证据予以证实。压力机械公司支付陈永2013年12月至2015年2月期间工资共8486.41元，其中2014年9月至2014年11月期间工资为1533.95元。
另查明，2014年3月16日陈永依法向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会就诉请事项申请仲裁，该委于2015年3月25日作出徐云劳人仲不字（2015）第42号不予受理通知书，以申请人提供证据不完整，在五日内又不补正为由决定不予受理，不予受理通知书于2015年3月31日送达陈永。
原审法院认为，一、压力机械公司解除劳动合同的行为合法。压力机械公司于2008年改制，陈永与压力机械公司签订了《解除劳动合同协议》，双方约定2008年之前的劳动合同解除。2008年4月29日双方重新签订了劳动合同，且陈永也领取了一次性经济补偿金25810元。对于改制企业，货币化置换职工身份后，可由新企业一次性将现金支付给原企业职工，其企业工龄重新计算，故陈永在压力机械公司的工作时间自2008年4月29日起重新计算。至2015年2月，陈永在压力机械公司工作6年9个月，根据劳动部《关于发布﹤企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定﹥的通知》（劳部法（1994）479号）的规定，陈永的医疗�为9个月。自2013年12月6日至2014年9月10日期间，陈永病假未到岗，虽压力机械公司根据陈永病情对陈永工作进行了适当的调整，2014年9月10日至2014年11月19日陈永正常到岗，但2014年11月20日至2015年2月4日期间陈永仍病假未到岗，不能从事调整后工作，陈永所享受的医疗期亦超过了法定期限9个月。故压力机械公司于2015年2月4日根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款的规定解除与陈永的劳动合同理由合法。压力机械公司于2015年1月4日已向陈永送达了《关于与陈永同志解除劳动合同的通知》，履行了告知义务，程序合法，故压力机械公司解除劳动合同关系的行为合法，对陈永要求压力机械公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉请，法院不予支持。
二、压力机械公司应当向陈永支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，压力机械公司以陈永医疗期满且不能从事单位另行安排的工作为由解除劳动合同，应向陈永支付经济补偿金。至2015年2月4日，陈永在压力机械公司工作共6年9个月，故压力机械公司应向陈永支付7个月的经济补偿金。对于陈永主张2013年11月前月平均工资为3200元，压力机械公司抗辩称只有打卡工资无现金工资，但并未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故法院认为陈永2013年11月前的月平均工资为3200元，压力机械公司应支付陈永经济补偿金3200元／月×7月=22400元。
三、压力机械公司应向陈永支付医疗补助费。根据《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条的规定，压力机械公司除应向陈永支付经济补偿金外，还应向陈永支付不低于六个月的工资的医疗补助费。陈永要求压力机械公司支付6个月工资的医疗补助费，故压力机械公司应向陈永支付医疗补助费3200元／月×6月=19200元。
四、压力机械公司应向陈永支付病假工资。陈永享受了自2013年12月6日至2014年9月10日期间9个月的法定医疗期，压力机械公司支付陈永此期间的工资为6159.56元。根据《江苏省工资支付条例》第二十七条规定，在国家规定的医疗期内企业支付病假工资不能低于当地最低工资标准的80%，故压力机械公司应按不低于徐州市最低工资标准1280元／月的80%（即1024元／月）向陈永支付病假工资，故压力机械公司应当向陈永支付法定医疗期间的工资为1024元／元×9月=9216元。压力机械公司支付的病假期间的月工资为6159.56元，故压力机械公司支付陈永病假工资不符合法律规定，应当向陈永补发病假工资9216元-6159.56元=3056.44元，对陈永法定医疗期外病假工资的主张，法院不予支持。
五、压力机械公司应向陈永支付2014年9月至2014年11月期间工资。2014年压力机械公司提供的考勤明细表证实，2014年9月10日至2014年11月19日陈永到岗上班，压力机械公司支付陈永工资1533.95元。因陈永的工资是计件支付，压力机械公司已按计件支付，故对陈永要求支付此期间工资的诉请，法院不予支持。
综上，一审判决如下：一、压力机械公司于判决生效之日起十日内，向陈永支付经济补偿金22400元、医疗补助费19200元、病假工资3056.44元；二、驳回陈永其他诉讼请求。
上诉人压力机械公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、一审法院认定2015年2月4日上诉人向被上诉人送达《关于解除陈永劳动合同的决定》事实错误。2、上诉人已经提供收入分配表证实被上诉人工资，一审法院认定被上诉人月工资3200元错误。3、上诉人与上诉人解除劳动合同是依据劳动合同法第三十九条而非第四十条，不应支付经济补偿�。4、一审法院既判令上诉人支付病假期工资，又判令上诉人支付医疗补助费，属于适用法律错误。支付医疗补助费的前提是医疗期满后经劳动鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力的。综上，请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人陈永答辩称：1、被上诉人在一审中提交了上诉人向被上诉人寄发的关于解除被上诉人劳动合同的决定。该份证据已经经过一审的举质证。2、被上诉人的原工资为3200元，具体发放方式为2000元以下部分通过银行转账方式支付，2000元以上部分到公司签字领取，被上诉人已经举证证实。3、上诉人依据劳动合同法第四十条第一款的规定单方解除与被上诉人之间的劳动关系，没有事实依据和法律依据。另外，上诉人作为用人单位，单方解除与被上诉人之间的劳动关系没有履行劳动合同法第四十三条的规定的程序性义务。依照苏高法审委（2009）第47号文，第十七条规定，上诉人的该种解除与被上诉人之间的劳动关系属于违法解除，依法应当向被上诉人支付经济赔偿金，而不是一审法院认定的仅仅支付赔偿金。综上，依法支持被上诉人一审提起的诉讼请求。
经双方当事人确认，本案二审期间的争议焦点为：上诉人应否向被上诉人支付经济补偿金、病假工资、医疗补助费，数额如何计算。
二审审理期间，双方当事人均未提供新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于压力机械公司应否向陈永支付经济补偿金的问题。压力机械公司庭审中主张其是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款解除与陈永间的劳动关系，但从压力机械公司出具的《关于与陈永同志解除劳动合同的通知》、《关于解除陈永劳�合同的决定》的内容中可以看出，压力机械公司系根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款的规定解除与陈永间的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项的规定，压力机械公司应向陈永支付经济补偿金。陈永主张其2013年11月前12个月的平均工资为3200元，并提供证人卢某证言予以证实；压力机械公司对此不予认可，主张陈永的工资仅有打卡工资。本院认为，压力机械公司未提供证据证明其主张，且压力机械公司主张的陈永月平均工资明显低于行业的平均工资标准，故本院认定陈永的前12个月平均工资为3200元，一审法院认定压力机械公司应支付22400元经济补偿金并无不当。
关于压力机械公司应否向陈永支付病假工资的问题。根据《江苏省工资支付条例》第二十七条规定，劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国�规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。故一审法院认定压力机械公司支付病假工资3056.44元并无不当。
关于压力机械公司应否向陈永支付医疗补助费的问题。根据《江苏省劳动合同条例》第三十四条的规定，劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的适当工作的，用人单位可以依法解除、终止劳动合同，并给予经济补偿。劳动者经劳动能力鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位还应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费。本案中，陈永的病情虽未经劳动能力鉴定委员会确认，但考虑陈永的病情，为保障劳动者的生存权，一审法院支持6个月的医疗补助费，本院不再调整。
综上，上诉人压力机械公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 史善军
代理审判员 李 琳
代理审判员 吴 丹
二〇一五年十二月七日
书 记 员 周 密