河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）信中法民终字第1971号
上诉人（原审被告）曹天德
被上诉人（原审原告）信阳千村万富农资有限公司。
委托代理人ＸＸ生，该公司业务经理。
委托代理人魏立，河南申威律师事务所律师。
上诉人曹天德因与被上诉人信阳千村万富农资有限公司企业承包经营合同纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2015）平民初字第1273号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人曹天德，被上诉人信阳千村万富农资有限公司委托代理人ＸＸ生、魏立到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2014年5月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订一份《农资营销承包合同》，内容为：信阳千村万富农资有限公司根据市场营销形势，结合公司管理需要现将农资营销业务承包给乙方经营，经过双方友好协商达成如下协议：一、甲方向乙方提供不低于50万元人民币现金作为乙方起步资金，50万元资金分两批提供给乙方：1、合同签订之日即向乙方提供20万元资金，乙方出具借据按月息1分向甲方支付利息。2、待各化肥经销商2014年5月1日前的欠款回收后，甲方再向乙方提供30万元流动资金，但此款须在2014年7月1日前到位，乙方从甲方资金提供之日起出具借据，按月息1分向甲方支付利息。二、甲方库存化肥双方盘存后由乙方负责销售，库存已有型号化肥未售完前乙方不得新进同型号的化肥，销售利润甲乙双方按4：6分成，乙方未经甲方许可不得私自挪用库存化肥款。从2014年5月1日起，乙方在销售甲方原库存化肥期间由甲方支付每月1500元的业务费用。三、乙方后续如需资金，在50万元内月息1.5分，乙方需提前两周向甲方提出书面申请并详细说明资金数额、流向及用途，甲方须按乙方需求给予支持，资金由甲方直接汇入对应厂家或供货商账户，乙方同时向甲方出具借据。四、乙方经营期间要收支清楚，账目清晰，每月向甲方提供经营流水账，确保甲方提供资金在农资经营范围内使用，不能出现5万元以上的超范围支出。五、甲方提供给乙方面包车一辆，办公室一间，仓储货位三间以及现有办公用品，费用每月壹仟元（包括电费、办公费用）。面包车要按期保养维修，保持车况正常。乙方经营过程中仓储管理、产品进库出库、货物装卸等事宜仍由甲方名下的天眷物流公司承担。六、公司每年的粮油贸易业务全部由甲方出资，乙方参与实施操作，业务收入净利润按各50%双方分成。七、乙方经营须维护甲方及公司的整体利益，不得出现有损双方共同利益和违反法律法规及违背商业道德的行为，不得私自经营假冒伪劣产品，由此造成的后果由乙方自己负责。八、公司其它政策性业务收入与乙方无关，如有其他合作项目双方另行协商。九、乙方如因需要招聘人员，其权利和义务均由乙方自己负责。由于乙方不在甲方行政管理范围内，因此甲方不承担乙方社保、医疗、安全意外等责任。十、此协议一式四份，四份签字后生效。业务经营由乙方自负盈亏，乙方定期向甲方支付利息及仓储使用费，未尽事宜，双方在合同履行中视实际情况另行协商并签订补充协议，补充协议与本协议享有同等法律效力。此协议长期有效，一方解除须提前六个月向对方提出书面申请。该合同签订时，原、被告双方均在该合同上签字盖章，同时辛平作为甲方代表在该合同上签字。合同签订后，被告于2014年5月17日给原告出具借条，注明：今借到现金贰万元整（￥20000.00），用于农资经营之用，月息壹分。被告并于下列时间给原告出具了四张借条，内容分别为：今借到辛平董事长向中化化肥河南分公司打款壹拾万元整（￥100000.00）.曹天德.2014年7月24日；今借到辛平董事长向中化化肥河南分公司打款壹拾万零肆仟元整（￥104000.00）.曹天德.2014年7月31日；今借到辛平董事长向中化化肥河南分公司打款壹拾万元整（￥100000.00）.曹天德.2014年9月15日；欠现金肆仟陆佰元整（￥4600.00）.曹天德.2014年9月3日。对于2014年9月3日被告出具的4600元的欠条，原告陈述系按照合同约定支付给被告销售库存化肥期间每月1500元的业务费用。
同时查明：原、被告双方在合同签订后，原告为被告提供了经营场地。双方在履行合同过程中，由于原告认为被告没有按照约定向原告提供销售账目及交付所收取的销售款，原告于2014年8月3日、9月10日及10月12日分别向被告下发了通知，其中8月3日的通知为：“曹天德总经理：请你将千村万富农资公司前几个月的账目及经营情况在近两天内及时上报公司。”9月10日的通知为：“曹天德经理：请你务必在近几天内上交你经手的农资公司账目并上报经营情况。”10月12日的通知为“曹天德经理：因为自从你经营农资销售以来，从未按合同要求向公司报账，经你手收到的农资销售货款又不上交公司，已完全违反合同条款。为此，我公司要求暂停你的农资经营工作。请你近两天内及时到公司接洽。”原告在给被告下发通知的同时，也给部分被告经营的客户下发了律师函，要求该客户不得向被告支付货款，必须向原告支付货款。被告庭审时认为由于原告私自向被告经营的客户下发律师函和打款通知，导致被告经营的客户所欠的约130000元的货款至今无法要回，给其造成了损失，该损失应当计算，从原告所出借的30万元借款在予以扣除。
原审认为：依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订《农资营销承包合同》，系双方当事人的真实意思表示，双方均应当按照该合同的约定履行自己的义务。但被告在从事农资销售期间，没有按照合同约定向原告提供销售账目及经营的情况，并在原告多次书面通知的情况下仍不能按照约定履行，已经构成违约，并导致原告的合同目的无法实现，原告也于2014年10月12日以书面通知的形式告知被告，故原告要求解除合同，理由充分，本院予以支持。对于原告在履行合同过程中出借给被告的款项，2014年9月3日被告出具的4600元的欠条，原告陈述系按照合同约定支付给被告销售库存化肥期间每月1500元的业务费用，该费用系原告应当履行的合同义务，不应当由被告返还。其余的欠条，除2014年5月17日被告给原告出具20000欠条时约定了月息为1分，应当按照约定支付利息外，双方均没有在出具欠条时约定利息，虽然双方在签订合同时约定原告向被告提供的资金按月息1分支付利息，但在被告出示借条时并没有注明支付利息，且原告也没有按照合同约定将约定的50万元资金全部支付给被告，故对被告向原告出具借条时没有注明支付利息的借款共计304000元（100000元＋100000元＋104000元），应当视为不支付利息。原告庭审时增加诉讼请求17709元，但没有按照规定预交诉讼费，对其增加的诉讼请求，本院不予审理。被告辩称由于原告在履行合同过程中存在严重的违约行为，给其造成严重的经济损失，要求将其损失从原告出借的资金中扣除。本院认为，被告辩称原告在履行合同时违约给其造成了经济损失，但其并未能提供证据予以证明，对被告的此项辩解，本院不予支持，被告如有证据，可另行主张权利。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（三）项、第（四）项、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除原告信阳千村万富农资有限公司与被告曹天德于2014年5月8日签订的《农资营销承包合同》，被告曹天德于本判决生效之日起十日内向原告移交经营场地；二、被告曹天德于本判决生效之日起十日内向原告信阳千村万富农资有限公司归还借款20000元及利息，利息以20000元为本金，按照双方约定的月息1分，自2014年5月17日起计算至本判决确定还款之日止；三、被告曹天德于本判决生效之日起十日内向原告信阳千村万富农资有限公司归还出借资金304000元；四、驳回原告的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费6587元，由被告承担。
上诉人曹天德不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审法院认定事实错误。根据双方签订的《农资营销承包合同》第一款约定：……被上诉人向上诉人提供不低于50万元人民币现金作为乙方的起步资金……而被上诉人在上诉人的多次催促下只到位30万元，而且也未返还上诉人应得的化肥利润。而一审法院反而以上诉人没给其看销售账目为名说上诉人违约是没有法律依据的，是不合理的。二、本合同不存在约定和法定的解除合同情形。合同的解除和终止按照合同法规定，有协议解除和法定解除两种，而该案一审法院仅以被上诉人的多次单方面向上诉人有业务往来的销售网点下发的解除上诉人经理职务的通知来解除双方签订的合同是不合法的，更是不合理的，完全违背了我国合同法的有关规定。综上，一审法院认定事实错误，依法应当予以撤销，为保护上诉人的合法权益，特向贵院提起上诉，请求二审法院：1、依法撤销原审判决；2、对该判决依法进行改判或发回重审；3、本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。
被上诉人信阳千村万富农资有限公司答辩称：一、一审判决认定事实正确。双方签订合同答应借款给被答辩人并非没有条件，条件是委托被答辩人经营答辩人公司的化肥销售业务，该销售业务包括公司原未销售完毕的库存化肥和新购进的化肥两种，答辩人借款给被答辩人的目的是购进新的化肥。答辩人未向被答辩人借款50万元的行为并不违反合同约定。理由：合同第二条约定，未售完库存化肥不得新购进同型号化肥。第四条约定被答辩人每月应当向答辩人提供经营流水账目，货款必须进入公司账户。被答辩人经营期间未按约定向答辩人交付经营账目及资金。因被答辩人的违约行为导致借款目的无法实现，故答辩人未向被答辩人提供借款。二、一审适用法律正确。答辩人解除合同的请求符合法律规定。答辩人与被答辩人的合同自2015年8月起就没有再履行，经答辩人多次催告，被答辩人仍未履行合同约定的主要义务，以实际行动作出解除合同的意思表示。另外，答辩人于2014年10月也以书面告知被答辩人解除合同。符合法定解除、协议解除的条件。综上，请求二审法院驳回被答辩人的诉讼请求，维持原判。
二审诉讼期间，上诉人曹天德向法庭提交2014年6月至11月经营流水账一份，意在证明经营流水账提供给被上诉人了，上诉人没有违约。被上诉人信阳千村万富农资有限公司质证称，公司未收到上诉人的账目，且账目无公司对账认可的签字、签章，真实性存疑。
二审另查明，上诉人有15吨货物合计价款34750元，本应该由上诉人卖出去，实际被公司扣了。被上诉人对该事实认可。被上诉人2014年8月3日、9月10日、10月12日向上诉人下发的通知无上诉人签字确认签收的证据。二审查明认定的其他事实与一审查明认定的事实基本一致。
本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。上诉人曹天德与被上诉人信阳千村万富农资有限公司2014年5月8日签订《农资营销承包合同》第四条明确约定上诉人经营期间要收支清楚，账目清晰，每月向被上诉人提供经营流水账，确保被上诉人提供资金在农资经营范围内使用，不能出现超范围支出。但上诉人诉讼期间仅向法庭提供其营销承包期间业务支出明细，无业务收入明细，且被上诉人否认上诉人向被上诉人提供过该证据。考虑上诉人向法庭提交的经营流水账不符合双方合同约定，又无证据证明其按照约定每月向被上诉人提供该经营流水账，故本院认定上诉人的行为不符合《农资营销承包合同》第四条约定，其行为构成违约，并致使农资营销承包业务实际于2014年11月终止，故被上诉人解除双方合同的请求应予支持。被上诉人提供资金虽不足50万元但因上诉人违约行为在先，该行为并不构成违约。上诉人主张合同履行期间，有价值34750元的货本应该由上诉人卖出，但实际由被上诉人扣留了。被上诉人对此予以认可，并同意从一审判决的数额中予以扣除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持信阳市平桥区人民法院（2015）平民初字第1273号民事判决主文第一项、第二项、第四项；
二、变更上述判决主文第三项为：上诉人曹天德于本判决生效之日起十日内向被上诉人信阳千村万富农资有限公司归还出借资金269250元（304000元-34750元）。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费不变；二审案件受理费6587元，由上诉人曹天德承担6000元，被上诉人信阳千村万富农资有限公司承担587元。
本判决为终审判决。
审 判 长 买戈良
代理审判员 付 巍
代理审判员 朱永超
二〇一五年十二月八日
书 记 员 段凤娇