湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0111刑初486号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人龙胜魁（曾用名龙勇），男，1984年12月5日出生于湖南省安化县，汉族，初中肄业文化，无业，住湖南省安化县。因本案于2017年12月21日被刑事拘留，2018年1月26日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人刘礼正，湖南纲维律师事务所律师。
被告人吴勇平，男，1984年12月23日于湖南省安化县，汉族，初中文化，无业，住湖南省安化县。因本案于2016年4月13日被刑事拘留，2016年5月19日被取保候审，2018年1月14日被刑事拘留，2018年1月26日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人聂奇，湖南大相正行律师事务所律师。
辩护人林俐，湖南大相正行律师事务所律师。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉〔2018〕522号起诉书指控被告人龙胜魁、吴勇平犯盗窃罪，于2018年5月7日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市雨花区人民检察院指派检察员陈某出庭支持公诉，被告人龙胜魁、吴勇�及辩护人刘礼正、聂奇、林俐均到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控，2015年12月9日，被告人龙胜魁使用失主汪某的身份证在邮政银行办理了一张银行卡。2016年春节前，二被告人商量“搞点钱”过年，发现汪某名下有车、有房、学历较高，于是合谋通过补办汪某的手机号，再将手机号绑定的支付宝内的钱转出的方式实施盗窃。2016年2月6日20时许，被告人龙胜魁、吴勇平窜至长沙，吴勇平使用龙胜魁提供的失主汪某的身份证补办了汪某的手机卡。之后龙胜魁使用该手机卡，多次从该手机卡绑定的支付宝账户内，以转账或消费的方式盗取共计91901元。事后被告人吴勇平分得3000元。公诉机关为证明上述事实提供了户籍证明、抓获经过、汪某的银行交易明细、支付宝交易明细等书证；失主汪某的陈述；证人谭某、王某、郭某、方某的证言；辨认笔录及被告人龙胜魁、吴勇平的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人龙胜魁、吴勇平以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人龙胜魁、吴勇平在共同犯罪中，均起主要作用，均系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款。
被告人龙胜魁、吴勇平对于起诉书指控的犯罪事实供认属实，没有提出异议。
被告人龙胜魁的辩护人的辩护意见是被告人龙胜魁是在想过个好年实属生活所迫的情况下才产生盗窃的犯意，主观恶性小，到案后如实供述自己的罪行，系坦白，并积极退赃，并补偿了被害人汪某的损失，双方达成了和解，取得了被害人汪某的谅解，认罪态度好，请求对被告人龙胜魁从宽处罚宣告缓刑。
被告人吴勇平的辩护人的辩护意见是被告人吴勇平系初犯，只是为被告人龙胜魁办理了手机卡，只分得3000元，没有实施网络盗窃的行为，没有盗窃的故意，即使构成犯罪也只是参与了预备阶段，所起的是次要作用，应认定为从犯，情节显著轻微，请求对被告人吴勇平免于刑事处罚。
经审理查明，2015年12月9日，被告人龙胜魁使用失主汪某的身份证在湖南省安化县张户名为汪某的中国邮政储蓄银行银行卡。
2016年2月初，被告人龙胜魁、吴勇平商量“搞点钱”过年，遂于2016年2月6日20时许窜至位于长沙市东塘的中国联合网络通信有限公司长沙市分公司，由被告人吴勇平持被告人龙胜魁提供的失主汪某的居民身份证补办了汪某的号码为186××××××96的手机卡。之后被告人龙胜魁使用该手机卡多次从汪某使用该手机卡开设的支付宝账户�绑定的银行卡账户内以转账或消费的方式共计盗取91901元，被告人龙胜魁为此分给被告人吴勇平3000元。
案发后，被告人龙胜魁、吴勇平如实供述了上述事实，并主动赔偿了失主汪某的全部损失，得到了失主汪某的谅解。在本案审理期间，经委托二被告人所在当地组织进行调查，二被告人均符合实施社区矫正的条件。
证明上述事实的证据有:
1、失主汪某的报案材料与陈述，证明上述失主汪某被盗的事实，公安机关遂于2016年2月14日立案侦查。
2、证人方某、王某、谭某、郭某的证言。
其中证人方某证明自己是中国邮政储蓄银行湖南省安化县清塘支行的柜员。2015年12月9日有1个男子（即被告人龙胜魁）拿了1张姓名是汪某的居民身份证说要求办理银行借记卡，方某看他与身份证比对，觉得像又不像，但多看后觉得是的，就�他办了。
证人王某证明自己是中国联合网络通信有限公司长沙市分公司的员工。2016年2月6日20时许，有1个男子（即被告人吴勇平）持姓名是汪某的居民身份证要求补办号码为“186××××××96”的手机卡。王某看他本人与身份证有点像，而且他提供的身份证与系统登记的信息一致，就帮他办了补卡手续，把新手机卡给了他，他就离开了。
证人谭某证明2016年4月11日被告人吴勇平来到湖南省安化县说他要求挂失1张邮政卡，因为清塘邮政局关门了，委托谭某帮他挂失，并给了1张姓名是汪某的居民身份证，之后又发来邮政卡的卡号和密码。2016年4月12日谭某到清塘邮政银行帮他挂失，银行的人员说不是本人不能挂失，之后民警也来了。
证人郭某证明自己是湖南省安化县清塘邮政储蓄的支行长。2016年4月12日有1个男子持姓名是汪某的居民身份证挂失1张银行卡。在此之前汪某曾说过他的身份证掉了，有人拿他的身份证开了户，从他卡内取走9万余元。汪某报了案。郭某看前来办理挂失的不是汪某，就报了案。民警就来了。
3、失主汪某的银行账户清单、支付宝收支明细、转账电子回单等书证，证明失主汪某的支付宝账户有多次转账、支取记录，合计91901元。其中有转至户名为“汪某”的中国邮政储蓄银行银行卡的记录。
4、户名为“汪某”的居民身份证复印件、邮政银行卡清单、调取证据清单、个人账户申请书与监控录像截图，证明2015年12月9日有人持户名为“汪某”的居民身份证在中国邮政储蓄银行湖南省安化县清塘支行办理了户名为“汪某”的借记卡。
5、调取证据通知书与银行卡清单，证明户名为“汪某”的邮政银行卡有多处收款、取款记录。
6、《中国联合网络通�有限公司长沙市分公司综合业务受理单》、调取证据通知书、姓名为汪某的居民身份证复印件，证明2016年2月6日，有人持姓名为汪某的居民身份证在该公司补办了汪某的号码为“186××××××96”的手机卡。
7、辨认笔录，证明被告人吴勇平经辨认后指认被告人龙胜魁就是龙某。
失主汪某在对包括被告人吴勇平在内的多人照片进行辨认后表示均不认识。
证人谭某经辨认后指认被告人吴勇平交给自己姓名为汪某的居民身份证委托办理挂失手续。
证人王某经辨认后指认被告人吴勇平就是补办手机卡的男子。
证人方某经辨认后指认被告人龙胜魁就是2015年12月9日拿姓名是汪某的居民身份证办理银行卡的男子。
8、湖南中大建设工程检测技术有限公司出具的《证明》，证明失主汪某2015年12月7日至2015年12月11日在江西柘�出差。
9、失主汪某的护照，证明失主汪某于2016年2月4日出境，2016年2月11日入境。
10、抓获经过材料、提取笔录、姓名为汪某的居民身份证复印件、扣押物品清单与发还物品清单，证明2016年4月13日民警在办理失主汪某的银行卡被盗刷一案时发现被告人吴勇平将1张姓名为汪某的居民身份证交给证人谭某，遂将被告人吴勇平传唤至派出所，证人谭某将1张姓名为汪某的居民身份证给了被告人吴勇平，被告人吴勇平将该身份证交给民警，民警遂予以扣押，后返还失主汪某。
民警后经侦查发现被告人龙胜魁涉嫌盗刷失主汪某的银行卡，遂于2017年12月20日在长沙将被告人龙胜魁抓获。
2018年1月14日民警再次将被告人吴勇平抓获。
11、调解协议书、谅解书与收据，证明案发后二被告人退赔了失主汪某的损失，得到了失主汪某的谅�。
12、长沙市公安局雨花分局《公安行政处罚决定书》与《强制隔离戒毒决定书》，证明二被告人均因吸毒被行政拘留并强制隔离戒毒。
13、被告人龙胜魁、吴勇平的身份、现实表现材料，证明二被告人的年龄、住所等基本信息，案发前无犯罪记录。
14、被告人龙胜魁、吴勇平的供述，与上述证据相互印证。
二被告人在被抓获后对上述事实均供认不讳。
以上证据，经当庭质证，均予核实，本院予以确认。
本院认为，被告人龙胜魁、吴勇平结伙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，应予处罚。公诉机关指控的基本事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中被告人龙胜魁均起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人吴勇平起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。鉴于二被告人案发后如实供述自己的罪行，而且退赔了失主的全部损失，得到了失主的谅解，均符合实施社区矫正的条件，依法对二被告人从轻处罚并适用缓刑。
对于被告人龙胜魁的辩护人关于被告人龙胜魁是在想过个好年实属生活所迫的情况下才产生盗窃的犯意，主观恶性小的辩护意见，本院认为，被告人龙胜魁作为身体健康的青壮年男子，通过自己的诚实劳动完全可以改善自己的生活，不存在生活所迫的状况，该辩护意见与客观事实不符，故不予采纳。被告人吴勇平的辩护人关于被告人吴勇平没有盗窃的故意，即使构成犯罪也只是参与了预备阶段，情节显著轻微，请求对被告人吴勇平免予刑事处罚的辩护意见，如前所述，与客观事实不符，本院不予采纳。各辩护人的其他辩护意见与客观事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人�共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人龙胜魁犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人吴勇平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（限于本判决生效后十日内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 阳 勇
人民陪审员 陈艳芝
人民陪审员 王 娟
二〇一八年八月六日
书 记 员 杜方桂
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪�起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪�的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。