浙江省淳安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭淳刑初字第50号
公诉机关浙江省淳安县人民检察院。
被告人ＸＸ，农民。2014年7月23日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年8月29日被逮捕，现羁押于淳安县看守所。
指定辩护人马超群，浙江信仁律师事务所律师。
被告人朱梁，农民。2012年10月，因盗窃被杭州市公安局萧山分局行政拘留13日；2014年6月13日因吸毒、容留他人吸食毒品被杭州市公安局萧山分局合并行政拘留20日。2014年7月23日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年8月29日被逮捕，现羁押于淳安县看守所。
指定辩护人廖枝君，浙江千岛湖律师事务所律师。
淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉（2015）37号起诉书指控被告人ＸＸ、朱梁犯贩卖毒品罪，于2015年1月26日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淳安县人民检察院指派代理检察员吴琦倩出庭支持公诉，被告人ＸＸ、朱梁及其指定辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
淳安县人民检察院起诉指控，2014年7月22日下午，被告人ＸＸ、朱梁经预谋后携带甲基苯丙胺（冰毒），从杭州市萧山区乘坐“黄鱼车”出发前往淳安县千岛湖镇贩卖。两人于次日凌晨入住淳安县千岛湖镇坪山村青童自然村青童山居农庄205室。2014年7月23日上午，两人在该房间内被公安机关抓获，当场被查获冰毒9.676克，共计被扣押毒品10.543克。
为证实上述指控事实，公诉人当庭宣读、出示了证人胡某、朱某、方某甲等人的证言；建德市质量计量检测中心检测书；现场检查笔录、示意图及照片；抓获及破案经过、扣押决定书、扣押清单、公安机关上交毒品清单、户籍证明等证据，认为被告人ＸＸ、朱梁的行为已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定予以惩处。
被告人ＸＸ对起诉指控其贩卖毒品的犯罪事实和罪名有异议，认为其没有贩卖毒品，但当庭承认案发现场搜出来的毒品是其所有，是其让朱梁帮忙买来吸食的，朱梁带到千岛湖镇后还没有给其。
被告人朱梁对起诉指控其贩卖毒品的犯罪事实和罪名有异议，认为其没有贩卖毒品。
被告人ＸＸ、朱梁的指定辩护人认为公诉机关指控两被告人犯贩卖毒品罪的证据不足，指控的事实不能成立，且在数量上应扣除在胡xx身上所扣押的毒品0.867克，在称毒品重量的时候也应扣除包装袋的重量。
经审理查明，2014年7月22日下午，被告人ＸＸ、朱梁经预谋后携带甲基苯丙胺（冰毒），从杭州市萧山区乘坐“黄鱼车”出发前往淳安县千岛湖镇贩卖。两人于次日凌晨入住淳安县千岛湖镇坪山村青童自然村青童山居农庄205室。2014年7月23日上午，两人在该房间内被公安机关抓获，当场被查获冰毒9.676克，共计被扣押毒品10.543克。
上述事实，有公诉机关当庭出举的下列证据予以证实：
一、书证
（1）抓获及破案经过，证实两被告人均系被抓获归案。
（2）公安机关毒品上交清单，证实侦查机关将涉案毒品上交至杭州市公安局禁毒支队。
（3）户籍证明、情况说明、行政处罚决定书，证实被告人ＸＸ、朱梁的身份及前科情况。
（4）扣押决定书、扣押清单及照片，证实2014年7月23日，侦查人员将搜查到的疑似毒品可疑物10小包予以扣押。
（5）扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从ＸＸ处扣押三部手机、两张银行卡。
（6）扣押决定书，证实公安机关从朱梁处扣押手机一部。
（7）调取证据通知书、清单及照片，证实胡xx主动上交公安机关疑似毒品一包，毛重1.08克。
（8）协助查询财产通知书、查询记录，证实ＸＸ处扣押的两张银行卡账户信息查询情况。
（9）收案登记表、情况说明，证实ＸＸ吸毒案已立案调查。
（10）话单来源情况说明、15824105556号通话、短信记录，证实ＸＸ使用手机号码自2014年4月25日至7月25日的通讯情况，该记录情况与ＸＸ手机导出的相关信息一致。
（11）淳安县青童山居农庄个体工商户营业执照，证实案发地地址。
（12）调取证据通知书、中国移动136××××5057、1525712384l号账户信息、胡xx关系人信息表，证实两账户机主均为胡xx妻子王x。该号码在ＸＸ手机内均存为“小强”。
（13）调取证据通知书、中国移动15824105556号账户信息，证实该号码机主为ＸＸ，公安机关从ＸＸ身上扣押的且在案发期间与胡xx有短信催促的号码。
（14）浙A×××××号车辆行动轨迹，证实该车辆在2014年7月22日18时38分许在千岛湖下高速，同日19时48分许、23时52分许经过坪山卡点。
二、证人证言、辨认笔录
（1）证人胡xx的三份证言、胡xx辨认笔录，证实2014年7月22日前几天，其在与ＸＸ（经辨认）聊天的时候，ＸＸ问起过千岛湖这边有没有人要毒品的，当时回答说有人要的，在这之后ＸＸ多次问到底有没有人要，其答应帮忙联系联系。7月20日，ＸＸ在短信上告诉其明天要来千岛湖，同月21号中午电话联系ＸＸ问为什么还没来，ＸＸ说22号来。7月21日下午，其还电话联系方某乙，问方某乙要不要玩毒品或能不能帮忙销掉点，其这边刚好有货，当时方某乙说晚上的时候去找其，但后来也没找。7月22日下午，ＸＸ与其联系说是来千岛湖了，19点左右到的千岛湖。与ＸＸ在村路边碰面，还上了ＸＸ他们的车，在车上问ＸＸ看看什么样的东西，问这句话的时候，与ＸＸ一起来的坐在后座的一个瘦瘦的男子（经辨认为朱梁）突然说到下面去说。这时ＸＸ给自己发过一个短信，说是这种事情不要当着驾驶员的面说，驾驶员他认识的。其与ＸＸ、朱梁三人一起下车，驾驶员没有下车。下车之后，去了村路边的公园，ＸＸ叫朱梁把东西拿出来看下，该男子就从裤袋子里掏出一个跟手机差不多的纸盒，打开后，里面有三个绿色小铁皮盒，那人拿出其中一个小铁皮盒，翻开铁盖子，从中拿出一小包用透明塑料袋装着的东西交给自己。东西跟冰毒一样的，只是很小块、碎的。之后ＸＸ跟其说是冰毒，700元钱一包，让其拿去给别人看看货，还说不能放到口袋里，要化掉的。接着，ＸＸ一行人就去了千岛湖镇上吃饭，其也回家吃饭。晚上21点多22点左右，ＸＸ打电话给其问有没人要货，其回答短信联系。短信上，ＸＸ一直催其赶紧联系人。23点多，ＸＸ还一直跟其联系。晚上O点左右，ＸＸ突然打电话给其，之后与ＸＸ、朱梁一起在公园里谈，驾驶员没下车。ＸＸ跟朱梁还说其怎么把“贩毒”这种事情跟别人说，其当时没说话，之后还骗说“冰毒”给别人看过，但质量太差。随后，其还将之前的冰毒还给了ＸＸ，ＸＸ就放进随身携带的一个黑色拎包里，还让继续寻找买家，还帮ＸＸ付了600元租车费。车子走了后，三人继续在公园，ＸＸ还让其联系买家，其假装打电话。一直到凌晨二、三点，将两人安顿在了青童山居农庄二楼一间房内后就回家了。23日早上8、9点左右，又收到ＸＸ让帮忙销货的短信，其很害怕，后在公安民警的安排下，去ＸＸ等二人居住的房间内拿“冰毒”，ＸＸ从其黑色拎包内拿了包冰毒给其，当时朱梁也是醒的。走出房间后门没上锁的，出了农庄就碰见警察。
（2）证人胡某（青童山居农庄经营者）的证言，证实2014年7月23日凌晨3点多，胡xx带两名男子入住其农庄，后安排两人入住205室。房间安排好之后胡xx离开，其也锁好门继续回房间睡觉，早上6点多才开门。10点多老婆打电话给其，说公安机关在两男子入住的房间内找到毒品。其印象中，其中一个小伙子手上抓了个小包，其他的物品好像没有。另一个小伙子好像没包。
（3）证人朱某（胡某妻子、青童山居农庄经营者）的证言，证实7月20日晚上，205房间（案发地）有客人居住。其在21日早上打扫过房间。打扫完之后没其他人到房间去过。2014年7月21日、22日，店内无人居住。7月23日凌晨，两客人入住205房间。到两人被抓之前，只有“志强”来过两次，一次是早上8点左右来付房费，当时都没去过205房间；一次是十点左右，“志强”去了205室几分钟就走了，再没几分钟民警就过来了。同时证实23日早上，民警在抓捕、搜查205号房间的时候在床头柜或床尾掉下来一个绿色的盒子，盒子内有十小包东西，里面还有一团纸塞牢的。
（4）证人方某乙的证言、辨认笔录两份，证实2014年7月份一天傍晚，胡xx打电话问其能不能销毒品出去。22日晚上19时许，ＸＸ（经辨认）打电话给自己，22时许，其与ＸＸ见了面，聊了十几分钟，期间其还提过胡xx跟其说过手里有“东西”，但ＸＸ听过之后没有很大反应。当时跟ＸＸ一起的还有另外两个人。ＸＸ以前跟其说过，他是吸毒的。其觉得“冰毒”是ＸＸ从外面带来的可能性比较大。
（5）证人方某甲的证言、辨认笔录两份，证实2014年7月份底的一天晚上，ＸＸ（经辨认）带着一个胖的、一个瘦的男子（经辨认为朱梁）到千岛湖找其玩。当晚陪同三人一起在明珠路聚口福饭店吃了饭，谈话期间觉得ＸＸ现在日子不好过，缺钱。在之前，ＸＸ也在千岛湖呆过段时间，在离开千岛湖的时候还跟其说过想搞点毒品到千岛湖来卖。
（6）证人曾某的证言、辨认笔录，证实萧山煌家国际商务娱乐会所公关，艺名“丹丹”。其不认识ＸＸ（未辨认出），也未与ＸＸ一起吸过毒。7月31日尿检呈阴性。
（7）证人孟某的证言、辨认笔录三份，证实2014年7月22下午，其驾驶浙A×××××号蓝色别克凯越轿车从萧山出发，载送ＸＸ（经辨认）、朱梁（经辨认）去千岛湖，当晚返回。ＸＸ、朱梁在千岛湖的活动轨迹，与上述证人证人的均一致。
三、被告人的供述和辩解
（1）被告人ＸＸ的供述和辩解、辨认笔录，证实其对犯罪行为拒不承认。辩称：2014年7月22日下午，其与朱梁一起乘坐孟某的车子从萧山出发到淳安县找朋友玩，当天在淳安县的活动轨迹，与证人证实的一致。次日凌晨，入住千岛湖镇青童村一农庄，入住后未离开过房间。在其被抓前，“小强”来过房间，还把自己叫醒，没有其他人来过。之后两人在该房间内被公安民警抓获。公安民警在两人入住的房间内搜出冰毒，但冰毒不是其的。被抓后尿检冰毒呈阳性。7月18日或19日，其来千岛湖镇前与萧山的皇家国际KTV里的小姐丹丹一起吸毒过。
（2）被告人朱梁的供述和辩解，证实其对犯罪行为拒不承认，辩称：2014年7月22日16时许，其与ＸＸ一起乘坐黄鱼车，从萧山出发来到淳安县找ＸＸ的朋友玩。次日凌晨，在ＸＸ朋友安排下入住一农庄205室。入住之后其没有离开过房间，在睡觉的时候其将房门反锁的。
（3）杭州市公安司法鉴定中心杭公司鉴（毒品）字（2014）1438、1443号毒品检验报告，证实上述称重物品内均检出甲基苯丙胺。
（4）杭州市公安司法鉴定中心杭公司鉴（DNA）字（2014）2196号鉴定书，证实送检的“绿箭”口香糖铁皮盒内的餐巾纸团上检出被告人朱梁所留的DNA。
（5）现场检验报告、照片及鉴定人资质，证实2014年7月23日17时30分，检验人员对ＸＸ尿液进行毒品检测，甲基安非他明类（冰毒）呈阳性，表明ＸＸ近期吸食过冰毒类毒品。
四、建德市质量计量监测中心检测证书两份，证明在青童山居农庄205室扣押的10包物品的重量为9.676克，胡xx上交的1包物品重量为0.867克。
五、勘验、检查等笔录、视听资料
（1）通讯设备勘验、检查笔录、手机内数据光盘，证实2014年9月30日上午，侦查人员对ＸＸ持有的小米2牌移动电话进行检查，手机内导出通讯录、短信聊天记录，短信记录内容等与证人胡xx的证言一致。
（2）检查笔录、现场示意图及照片、检查现场过程光盘，证实2014年7月23日10时50分至12时15分，侦查人员对青童山居农庄205室进行检查，在床头柜与靠卫生间一侧的床尾之间地上白色毛巾拿起检查时，在该毛巾内掉落一绿箭口香糖铁盒，将铁盒打开后发现盒内先是一白色餐巾纸塞住，拿开餐巾纸后发现铁盒内有小熟料袋包装的白色颗粒状晶体物共10包，在现场称重的毛重为10．9克。
（3）讯问视频光盘四张，证实侦查人员对被告人ＸＸ、朱梁的讯问情况。
上述证据经庭审质证无疑，证据来源合法，内容客观真实，并与指控的事实相互关联，本院予以确认。
本院认为，被告人ＸＸ、朱梁违反国家对毒品管理的制度，明知是毒品而予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺10.543克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人ＸＸ在法庭审理中承认涉案毒品系其所有，是其让朱梁购买的，结合证人胡xx、胡某、朱某、方某甲、曾某、孟某等人的证言，ＸＸ的手机短信和通话记录，建德市质量计量检测中心检测书，鉴定意见书，毒品检验报告，法医学DNA报告，现场检查笔录、示意图及照片，毒品扣押情况等证据，足以认定两被告人贩卖毒品的事实以及毒品的数量，对两被告人的辩解及两辩护人提出的公诉机关指控两被告人犯罪证据不足的辩护意见，本院不予采纳。根据两被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月23日起至2021年7月22日止，罚金限于本判决生效后十日之内缴纳）。
二、被告人朱梁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月23日起至2021年7月22日止，罚金限于本判决生效后十日之内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶元聪
人民陪审员 李建华
人民陪审员 王木香
二〇一五年三月十二日
代书 记员 王 芳