广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南市少民终字第12号
上诉人（原审被告）广西银湾物业服务有限公司南宁分公司。
代表人胡剑波，总经理。
上诉人（原审被告）广西银湾物业服务有限公司。
法定代表人胡祝邦，董事长。
以上两上诉人的共同委托代理人邓宝统，广西万通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）韦XX。
法定代理人韦友光。
法定代理人宁冬梅。
委托代理人黄啟高，南宁市竭诚法律事务所法律工作者。
上诉人广西银湾物业服务有限公司南宁分公司（以下简称“银湾物业南宁分公司”）、广西银湾物业服务有限公司（以下简称“银湾物业公司”）因健康权纠纷一案，不服南宁市兴宁区人民法院（2014）兴民一初字第1055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年2月3日组织当事人进行了调查、质证、辩论和调解。上诉人银湾物业南宁分公司、银湾物业公司的共同委托代理人邓宝统，被上诉人韦XX的法定代理人韦友光、委托代理人黄啟高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年11月23日，韦XX在南宁市人民西路新和平商场2区电动扶梯处玩耍时不慎跌倒，并被电动扶梯夹住手指，南宁市公安消防支队兴宁大队朝阳中队接到报警后派出一辆消防车及5名官兵到现场进行处置。韦XX获救后随即被送往广西医科大学第一附属医院救治，经住院治疗11天后出院，出院诊断为：1、右拇指毁损伤；2、左侧臀部挫裂伤。出院医嘱：1、出院后一个月返院复查；2、若有不适，请及时就诊；3、全休一个月；4、保持伤口清洁，每两天来门诊换药；5、卧床休息一周；6、建议成年后行拇指再造术。住院期间，韦XX共支出医疗费7930.83元，该笔费用已经由南宁市西乡塘区新型农村合作医疗管理中心补偿支付韦XX3947.08元。
2014年3月5日，韦XX母亲宁冬梅委托广西科桂司法鉴定中心对韦XX进行伤残等级鉴定，2014年3月20日，该鉴定中心作出鉴定意见书，鉴定意见为：韦XX的伤残等级为九级伤残。此次鉴定韦XX支出鉴定费700元。
一审另查明，韦XX于2010年10月7日出生，父亲为韦友光，母亲为宁冬梅。银湾物业南宁分公司企业类型为股份有限公司分公司（上市），系企业非法人，隶属部门为北海银湾物业管理有限公司；银湾物业公司企业类型为其他有限责任公司，原名为北海银湾物业管理有限公司，2006年3月20日变更企业名称为现称。韦XX因与银湾物业南宁分公司协商赔偿事宜未果，遂向法院起诉。
一审法院认为：一、关于民事责任的划分问题。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款的规定，银湾物业南宁分公司作为事发商场的物业管理服务公司，其对商场内的公共设施负有管理的责任，亦负有安全保障义务。新和平商住楼业主委员会虽然系夹伤韦XX的电梯的所有权人，但并无证据证实其对损害的产生存在过错，故银湾物业南宁分公司要求追加新和平商住楼业主委员会作为被告并承担责任的主张，没有事实及法律依据，法院不予支持。南宁三洋电梯有限公司虽然作为夹伤韦XX的电梯的维护方，但并无证据证实涉案电梯存在故障并导致损害的发生，即使南宁三洋电梯有限公司存在电梯维护不当的过错，亦属于该公司与银湾物业南宁分公司之间的合同法律关系，因此银湾物业南宁分公司要求追加南宁三洋电梯有限公司作为被告并承担责任的主张，没有事实及法律依据，不予支持。银湾物业南宁分公司作为涉案电梯的管理者，应当对该电梯的安全使用负有监管的义务，但银湾物业南宁分公司既无证据证实其安排相关人员巡视电梯防止电梯被不当使用，亦无证据证实其设置了安全警示标志提示儿童乘坐电梯需要成人陪伴，进而导致无人监护的韦XX自行乘坐该电梯上下玩耍，最终发生事故，银湾物业南宁分公司未尽到其负有的安全保障义务，由此造成韦XX的损害，应当对韦XX承担侵权责任。韦XX作为年仅不满十周岁的未成年人，系无民事行为能力人，其尚无法辨识自己的行为是否存在危险性，其监护人应当对其进行相应的监护。韦XX的监护人放任韦XX自行在公共场所玩耍，安全意识淡薄，未能尽到其监护责任，对事故的发生亦存在过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十二条的规定，应适当减轻银湾物业南宁分公司侵权责任。综合考虑各责任方对侵权损害产生原因力的大小，法院酌定银湾物业南宁分公司应承担60%的赔偿责任。
二、关于韦XX诉请的数额。
对于韦XX的各项损失，结合实际情况，经审核后认为：1、医疗费。韦XX为治疗伤情所支出的医疗费共计7930.83元，有相应的医疗费票据及门诊病历、疾病证明书予以证实，予以确认。由于韦XX已经由南宁市西乡塘区新型农村合作医疗管理中心补偿住院费用3947.08元，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款的规定，该部分费用追偿权已经归由该中心，韦XX在本案中无权再次主张该部分费用的赔偿，故对韦XX诉请中包含的该部分费用的数额不予支持，即确认韦XX在本案的医疗费损失应为7930.83元－3947.08元＝3983.75元。2、护理费。韦XX系尚无自理能力的未成年人，故酌情支持韦XX住院期间及医嘱卧床休息期间的护理费。由于韦XX未能证实对其进行护理的人员的误工损失数额，故应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，参照2014年居民服务和其他服务业工资标准36157元／年计算其护理费，即36157÷365×（11天＋7天）=1783.08元。韦XX主张超出的部分，不予支持。3、交通费。对韦XX主张的交通费数额500元酌情予以支持。4、住院伙食补助费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条及三十五条第二款的规定，韦XX住院伙食补助费应参照2014年发布的统计数据100元／天的标准计算，韦XX主张按照40元／天计算符合法律规定，予以支持。韦XX的住院伙食补助费计算为：40元／天×11天=440元。5、营养费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，虽然韦XX并无医疗机构的意见证实其需要加强营养，但考虑韦XX的伤情及年龄，其确实存在加强营养的需要，故对韦XX营养费的主张予以支持，但韦XX主张数额过高，酌情予以支持1000元。韦XX主张超出的部分，不予支持。6、鉴定费。韦XX提供的鉴定费发票证实韦XX因进行伤残等级鉴定产生鉴定费700元，对此予以确认。7、残疾赔偿金。韦XX经鉴定为九级伤残，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，韦XX主张按照2013年农村居民人均纯收入6008元／年计算残疾赔偿金符合法律规定，具体计算为6008元／年×20年×20%=24032元。8、精神损害抚慰金。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款的规定，韦XX因侵权行为造成九级伤残，对其精神造成一定的伤害，故对韦XX要求的精神损害抚慰金的主张予以支持，酌情支持5000元。9、后续治疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，韦XX并无证据证实其主张的安装假肢必然性及该费用的确定数额，且根据韦XX的医嘱，建议韦XX成年后再行拇指再造术，故韦XX主张的后续治疗费尚不确定，可待实际发生后再另行起诉，在本案中暂不予处理。上述医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金共计32438.83元，银湾物业南宁分公司应向韦XX赔付60%，即19463.3元；精神损害抚慰金5000元，应由银湾物业南宁分公司向韦XX赔付。依据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，银湾物业南宁分公司属于非法人企业，银湾物业公司作为其总公司应在其无法清偿赔偿债务时负责清偿。
一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十二条、第三十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、银湾物业南宁分公司向韦XX赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金共计19463.3元；二、银湾物业南宁分公司向韦XX赔偿精神损害抚慰金5000元；三、银湾物业南宁分公司无法清偿上述第一、二项债务时，由银湾物业公司负责清偿；四、驳回韦XX的其他诉讼请求。案件受理费818元，由韦XX负担545元，银湾物业南宁分公司、银湾物业公司负担273元。
上诉人银湾物业南宁分公司、银湾物业公司上诉称：一、一审法院所作出的民事责任划分是错误的，上诉人不应成为民事责任承担主体。责任主体应为新和平商住楼业主委员会和南宁三洋电梯有限公司。涉案电梯所有权人为新和平商住楼业主委员会，电梯由南宁三洋电梯有限公司维护保养，维护保养期限2013年7月16日至2014年7月15日，本案事发日即2013年11月23日在电梯维护期内，而银湾物业南宁分公司仅仅是新和平商住楼物业服务公司，是实施代理行为，新和平商住楼业主委员会和南宁三洋电梯有限公司是被代理人，应承担代理行为的法律后果。二、银湾物业南宁分公司并不存在侵权行为，依法不应承担法律责任。事故发生后质检部门和安监部门已对涉案电梯进行调查，涉案电梯并不存在质量问题和安全隐患问题，韦XX的伤害并不是由涉案电梯质量或者安全隐患造成的，银湾物业南宁分公司没有实施侵权行为，因此对于韦XX的各项损失银湾物业南宁分公司依法不应当承担赔偿责任。事发时韦XX年仅3岁2个月，系完全无民事行为能力人，但韦XX监护人却未尽监护职责，任由韦XX在该阶梯和电动扶梯玩耍，韦XX正是在玩耍过程中自身不慎摔倒导致被运行的电动扶梯夹伤，韦XX受伤是因为韦XX及其监护人自身的过错所致，依法应当由韦XX及其监护人自行承担责任。由此可见，韦XX受伤是由其自身原因造成的，并非电梯的安全隐患所致，韦XX的监护人未尽监护职责亦存在严重过错。三、一审法院遗漏必须参加诉讼当事人新和平商住楼业主委员会和南宁三洋电梯有限公司，程序违法。据此，请求二审法院撤销一审判决，依法驳回被上诉人在一审的全部诉讼请求。
被上诉人韦XX答辩称一审判决正确，请求维持一审判决。
当事人争议焦点是：一审审理程序是否合法；对韦XX造成的损害赔偿责任如何划分。
二审中，各方当事人均未提交新证据，对一审查明的事实无异议。
本院认为：各方当事人对一审查明的事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认，一审认定的事实可作为定案的依据。
关于一审审理程序是否合法的问题。新和平商住楼业主委员会虽然系夹伤韦XX的电梯的所有权人，但电梯并非属易燃易爆之禁物，该电梯已交由上诉人进行物业管理，现有证据并不能证实新和平商住楼业主委员会对电梯产生的损害存在过错，故上诉人主张新和平商住楼业主委员会为损害赔偿责任的主体，没有事实及法律依据，本院不予支持。南宁三洋电梯有限公司受上诉人合同之约对电梯进行维护，该公司与银湾物业南宁分公司之间属合同法律关系，如果南宁三洋电梯有限公司存在电梯维护不当的过错，银湾物业南宁分公司可向南宁三洋电梯有限公司主张合同违约之诉，现有证据并不能证实涉案电梯因存在维修不当产生故障并导致损害的发生，故银湾物业南宁分公司主张南宁三洋电梯有限公司为侵权责任主体，没有事实及法律依据，本院不予支持。上诉人主张一审程序不合法，理由不能成立。
关于对韦XX造成的损害赔偿责任如何划分的问题。韦XX被电梯夹伤的事故发生后，质检部门和安监部门即对涉案电梯进行调查，涉案电梯并不存在质量问题和安全隐患问题。事发时韦XX为年仅3岁多的幼儿，系完全无民事行为能力人，但韦XX的监护人却未尽监护职责，任由韦XX在该阶梯和电动扶梯玩耍，因韦XX在玩耍过程中自身不慎摔倒最后才导致被正常运行的电动扶梯夹伤，韦XX受伤是因为韦XX及其监护人自身的过错所致，由此可见，韦XX的伤害并不是由涉案电梯质量或者安全隐患直接造成。银湾物业南宁分公司作为涉案电梯的管理者，应当对该电梯的安全使用负有监管的义务，但银湾物业南宁分公司未安排相关人员巡视电梯，未设置安全警示标志提示儿童乘坐电梯需要成人陪伴，防止电梯被不当使用，导致无人监护的韦XX自行乘坐该电梯上下玩耍，最终发生事故，银湾物业南宁分公司未能尽到其负有的安全保障义务，存在相应的过错。本院综合本案发生的前因后果，认定韦XX的监护人未尽监护职责存在主要过错，银湾物业南宁分公司存在次要过错。银湾物业南宁分公司应对韦XX的损失承担40%责任，韦XX及其监护人自担60%责任。一审确定韦XX的损失医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金共计32438.83元，该赔偿项目及计算金额合法有据，本院予以确认。依过错大小承担责任计付，银湾物业南宁分公司应赔偿韦XX12975.5元（32438.83×40%）。另，一审对精神损害抚慰金、后续治疗费的处理并无不当，本院予以确认和维持。
综上，上诉人上诉的部分理由成立，本院予以采信并作相应的调整。一审对损害赔偿责任划分不当，处理欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持南宁市兴宁区人民法院（2014）兴民一初字第1055号民事判决第二、第三、第四项；
二、变更南宁市兴宁区人民法院（2014）兴民一初字第1055号民事判决第一项为：上诉人广西银湾物业服务有限公司南宁分公司向被上诉人韦XX赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金共计12975.5元。
一审案件受理费818元，由韦XX负担618元，银湾物业南宁分公司、银湾物业公司负担200元。二审案件受理费412元，由韦XX负担247元，银湾物业南宁分公司、银湾物业公司负担165元。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审法院或者与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃尹柔
审 判 员 黄 杰
代理审判员 丘 霞
二〇一五年三月三十日
书 记 员 郜俊翔