山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁02刑终234号
原公诉机关山东省莱西市人民检察院。
上诉人（原审被告人）仇志新。2016年9月2日因涉嫌犯信用卡诈骗罪、合同诈骗罪被刑事拘留，同年9月29日因涉嫌犯信用卡诈骗罪、隐匿会计凭证、会计账簿罪被逮捕，2018年2月1日因一审判决刑期届满被取保候审。
辩护人林琳，山东诚功（济南）律师事务所律师。
山东省莱西市人民法院审理山东省莱西市人民检察院指控原审被告人仇志新犯合同诈骗罪、信用卡诈骗罪、隐匿会计凭证、会计账簿罪一案，于二〇一八年一月三十一日作出（2017）鲁0285刑初326号刑事判决。原审被告人仇志新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,于2018年7月27日公开开庭审理了本案，山东省青岛市人民检察院指派检察员张紫薇出庭履行职务，上诉人仇志新及其辩护人山东诚功（济南）律师事务所律师林琳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被告人仇志新与案外人胡某共同经营包括青岛某有限公司在内的数家公司，二人各持有青岛某有限公司50%的股份，胡某担任法定代表人，仇志新担任总经理。2014年4月至2015年9月期间，仇志新与胡某因公司经营产生矛盾。2015年9月17日下午，仇志新指使公司员工鄢某、牛某、贾某、韩某等人将青岛某有限公司等数家公司在青岛市城阳区长城路325号总公司内的会计凭证、会计账簿、电脑等财物物品装箱，后安排牛某、韩某运至城阳区某广场X号楼X单元X户（仇志新的阁楼）隐匿。2016年5月份的一天，仇志新指使牛某将隐匿在某广场X号楼X单元X1户的会计凭证、会计账簿等资料放至其车辆后备箱内，后其将上述会计资料隐匿。2016年9月18日，莱西市公安局在侦查青岛某有限公司涉嫌合同诈骗一案时，依法向仇志新调取青岛某有限公司会计凭证、会计账簿，仇志新拒绝在调取证据通知书上签字并拒不提供相关会计凭证、会计账簿的具体下落。
原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书,调取证据通知书、莱西市公安局经济侦查大队办案说明、户籍信息查询情况证明、前科查询证明，证人胡某、孙某、王某1、倪某、鄢某、贾某、牛某的证言，被告人仇志新在侦查阶段供述和辩解。以上证据均经原审法院庭审举证、质证后予以确认。
关于公诉机关指控仇志新犯合同诈骗罪、信用卡诈骗罪的事实，原审法院认定事实如下：
（一）关于指控合同诈骗的事实
被告人仇志新与案外人胡某共同经营包括青岛某有限公司在内的数家公司，二人各持有青岛某有限公司50%的股份，胡某担任法定代表人，被告人仇志新担任总经理。2012年，青岛某有限公司开发莱西市长平街祥和园小区工程。2014年4月至2015年10月期间，青岛某有限公司先后与徐州运城建设集团、王某3、于某等十七个单位及自然人签订祥和园小区房产购房合同及协议。因与胡某间产生矛盾，被告人仇志新于2015年9月15日至16日安排人员将合同标的房屋网签至仇翠萍、牛某、韩某等其亲属及员工名下，并于2016年4月27日至4月30日出具上述房屋的税务发票。2016年8月24日，购房人王某3等人到莱西市公安局经济犯罪侦查大队报案称青岛某有限公司涉嫌合同诈骗，莱西市公安局于同年8月31日立案侦查。
原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、报案材料、立案决定书、案件来源及查获经过说明材料，青岛某有限公司营业执照、公司章程、股东决议等相关登记材料，莱西市第十六届人民政府市长办公室会议纪要，莱西市某街道办事处2016年9月22日关于某片区改造项目有关工作情况说明，莱西市房产管理局出具的2015年9月15日至16日某项目网签情况，税务发票表，证人周某、李某1、张某、崔某、王某2、申某、王某3、汤某、于某、赵某、李某2、李某3、陈某、史某、程某1、王某4、杜某、姜某、李某4、程某2、王某5、牛某、韩某、胡某的证言，被告人仇志新供述与辩解。以上证据均经原审法院庭审举证、质证后予以确认。
（二）关于指控信用卡诈骗的事实
2011年2月，被告人仇志新向中国建设银行青岛山东路支行申请办理一张白金信用卡，卡号为48×××11，信用额度为人民币50万元。该信用卡多次由仇志新所任职的青岛某有限公司套现用于生产经营，并由公司负责偿还相关款项。2015年10月8日，青岛市中级人民法院在审理原告青岛崂山区某工贸中心与被告青岛某置业有限公司、青岛某有限公司、海阳某房地产有限公司企业借贷纠纷一案中，裁定冻结三被告银行存款人民币16000万元或相同价值的财产。涉案信用卡在2015年10月20日后再无还款记录，截止到2015年10月21日共透支本金448124.91元。发卡银行多次通过电话及上门催收涉案信用卡透支款本息未果，后于2016年8月29日到莱西市公安局报案，莱西市公安局于同年8月31日立案侦查。同年9月7日，仇志新的亲属代其偿还全部透支款本息。
原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、报案材料、立案决定书，中国建设银行股份有限公司青岛山东路支行出具的白金信用卡申请表以及申请人的相关资料等，被告人仇志新名下卡号为48×××11的信用卡交易明细，中国建设银行信用卡对账单，中国建设银行股份有限公司青岛市分行出具的证明及还款回单，中国建设银行股份有限公司青岛山东路支行电话催收记录，上门催收照片，证人刘某、孙某的证言，被告人仇志新的供述与辩解，青岛市中级人民法院（2015）青金商初字第327-1号民事裁定书。以上证据均经原审法院庭审举证、质证后予以确认。
原审法院认为，被告人仇志新隐匿依法应当保存的会计凭证、会计账簿，在公安机关依法要求其提供时拒不交出，情节严重，其行为构成隐匿会计凭证、会计账簿罪。公诉机关的该项指控事实清楚，证据确实充分，予以支持；指控仇志新犯合同诈骗罪的证据不足，不予支持；关于指控仇志新犯信用卡诈骗罪的事实，不能认定仇志新具有非法占有的主观目的，其行为不符合信用卡诈骗罪的构成要件，对该项指控不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十二条之一、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以隐匿会计凭证、会计账簿罪，判处被告人仇志新有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万元。
上诉人仇志新的上诉理由是：其没有隐匿会计凭证，也不知道凭证在何处，不构成隐匿会计凭证、会计账簿罪。为证实其主张，向法庭提交了2018年3月2日交接财务资料明细，称涉案财务凭证当时不在其手中，而是在牛某处，其被取保候审后找到牛某，牛某向公司交接了涉案会计凭证。
其辩护人的辩护意见是：仇志新的行为不构成犯罪，仇志新不但没有隐匿会计凭证、账本，其行为也没有达到严重的程度，公安机关在侦办该案的过程中没有依法搜查现场，没有落实作案工具等，仇志新有权决定将公司会计账本存放在安全区域，一审判决认定仇志新构成隐匿会计凭证、会计账簿罪的证据不足，请求改判仇志新无罪。
山东省青岛市人民检察院的意见是：一审判决认定仇志新犯隐匿会计凭证、会计账簿罪的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当；针对仇志新提交的交接财务资料明细，公安机关调取了牛某的证言及牛某与杨某的微信聊天记录证实，牛某与杨某交接工作时并没有实际去清点，牛某也不负责会计工作，仇志新所提交的交接财务资料明细上的资料并非是牛某提供，明细上的签字是杨某与牛某吃饭时，杨某按照仇志新的要求让牛某在移交人处签字，二审期间仇志新提交的新证据不能推翻一审认定的事实，仇志新的上诉理由不成立，建议驳回上诉，维持原判。青岛市人民检察院向法庭出示了牛某的证言及牛某与杨某的微信聊天记录两份证据。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，原审判决认定上诉人仇志新犯隐匿会计凭证、会计账簿罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人仇志新及其辩护人所提仇志新不构成隐匿会计凭证、会计账簿罪的上诉理由和辩护意见，经查，证人鄢某、贾某、牛某的证言证实，仇志新因与胡某产生矛盾，2015年9月17日，安排鄢某、贾某、牛某、韩某将公司的会计凭证、会计账本、电脑等物品转移至某广场，牛某还证实，之后仇志新又将会计资料拉走，鄢某、贾某、牛某的证言能够相互印证，足以认定仇志新转移隐匿会计凭证、会计账簿的事实；2016年9月18日，在公安机关因为侦查需要向仇志新调取青岛某有限公司会计资料时，仇志新拒不在调取通知书上签字，不提供相关会计资料的下落，其行为符合隐匿会计凭证、会计账簿罪的构成要件；二审期间，仇志新提交的交接财务资料明细上虽有牛某在移交人处签字，但经向牛某核实，上述资料实际并非牛某移交，其没有见过这些账目，是按照仇志新、杨某的要求在移交人处签字；牛某的证言与牛某和杨某之间的微信聊天记录相吻合，本院予以采信。仇志新所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见不成立，本院不予采纳。青岛市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵彩霞
审判员 付春雷
审判员 李维坚
二〇一八年八月二十八日
书记员 王嘉晨
王志虹