陕西省镇巴县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）镇巴民初字第00319号
原告陈一珍，女，汉族，生于1952年6月6日，初中文化，住新疆库尔勒市塔指东路州水管站*号楼*单元***室，退休职工。
委托代理人汪华，镇巴县泾洋法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被告陈一兵，男，汉族，生于1974年12月2日，小学文化，住镇巴县泾洋镇河西社区河滨路，个体司机。系原告陈一珍之胞弟。
被告何莉，女，汉族，生于1973年1月7日，小学文化，住镇巴县泾洋镇河西社区河滨路，居民。
委托代理人何星军，镇巴县泾洋法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。
原告陈一珍与被告陈一兵、何莉共有权确认纠纷一案，本院于2014年5月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年9月23日公开开庭审理了本案。原告陈一珍的委托代理人汪华，被告陈一兵、何莉及其委托代理人何星军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈一珍诉称，原告与被告陈一兵是同胞姐弟关系。原告和父亲陈良安等家人原住镇巴县城，后居民下放到赤南镇庙坝村。原告1982年得知下乡的居民可回县城居住，便亲自办理了全家人（共八人）的回城手续，在县城黑虎梁的山下买地修建了总面积为133.62平方米的住房，其中父亲陈良安85.30平方米，原告48.32平方米，并分别于1999年11月取得土地使用证，镇巴县住建局也于2000年8月29日对各自的私有住房进行了确权登记。父亲陈良安去世后，其名下的土地房产由儿子陈一兵登记在自己的名下。2010年经原告和被告陈一兵申请，县人民政府于2010年10月以［泾改］（2010）第44、45号集体土地审批件，批准陈一珍的建设用地为116.12平方米、陈一兵的建设用地为114.3平方米。被告陈一兵2010年电话联系商量用原告的地基合伙建新房，因父亲的房（地）产我们几个子女都有继承权，加之自己有病，经济上也不宽裕，现在没能力和精力建房，当时自己未同意。后陈一兵多次动员商量，并说地段好，合伙建好后租金高，原告才同意合伙建房，并口头协议；建房的手续和资金等都由陈一兵办理和筹备，房建好从中间分隔一人一半，建房贷款及利息原告愿意承担，原告房屋的租金先支付应给付的建房款。房屋建好后，双方土地使用证已办好，将进行房产登记。但两被告于2013年3月11日签订的“离婚协议”中竟然约定为：“何莉、陈一兵现有房产一栋位于苗乡广场，此房的所有权及继承权全部归我们儿子（陈圳）所有”。被告何莉在2013年5月2日的“诉前调解申请书”中也认定“已出租他人的苗乡宾馆，总建筑面积1600平方米左右，此房属原夫妻共同财产”，及“该栋楼房双方都自愿赠与给儿子陈圳所有”。原告在既未放弃又未赠与被告的情形下，两被告未经原告同意，把原告所有的房产视为夫妻共同房产而赠与给陈圳，其协议约定构成了侵权，已造成了严重的法律后果，直接侵害了原告的合法权益。综上，原、被告对苗乡广场边的“苗乡宾馆”房产享有共同共有权。原告的房产所有权及收益权受法律保护，不得擅自侵占处分。为维护原告的合法权益，根据有关法律规定特向法院起诉，请求对二被告修建的房屋（苗乡宾馆）确认原告具有共同共有权并要求分割一半。
被告陈一兵辩称，原告是家中长女，亲自办理了全家（共8人）的回城手续，在县城黑虎梁的山下买地修建了总面积为133.62平方米的住房，其中父亲陈良安85.3平方米，原告48.32平方米。本人多次与原告商量将父亲与原告的房屋进行改建，原告勉强同意后，将父亲名下的房屋过户给我，以我和原告的名义对旧房进行改建，修好后我和原告约定各自分担房屋的修建费用，房屋所有权各自分得一半。我和何莉协议离婚时，何莉却说此房屋属夫妻共同财产。请法院依法判决。
被告何莉辩称，原告所诉与事实不符。原告使用的48.32平方米的宅基地，是原告以赠与的形式赠与给被告陈一兵的，这有镇巴县国土资源局2013年1月29日的业务会议记录证实，而原告人的宅基地上的房屋是二被告给原告支付了17000元补偿费的。因此，原告的宅基地及房屋使用权和所有权发生了转移，属二被告所有。二被告拆旧新建房屋时新增67.8平方米的宅基地，系二被告从本组村民王正全、王正华处购买、转让的，这有双方签订的征地协议证实。原告所持有的镇土（集）批字泾改（2010）第44号集体土地审批件，系欺骗所得，由于二被告修建房屋时，原有宅基地面积114.3平方米，加上从原告及王正全、王正华处购得116.12平方米的宅基地面积，实际拥有230.42平方米的宅基地面积。根据陕西省实施《中华人民共和国土地管理法》办法第三十三条的规定，农村村民每户只能有一处宅基地，城市郊区每户不超过一百三十三平方米的规定，二被告无法办理宅基地审批手续，因此只得借用原告的名义办理了审批手续。从二被告修建房屋开始，至始至终原告人未与二被告协商过共同建房相关事宜，也无书面证据和证人证明原、被告共同修建房屋的事实，原告亦未出资修建房屋。原告的户籍为新疆库尔勒市人，根据《土地管理法》的规定，宅基地使用权的主体必须为本集体经济组织成员，城镇居民不得购置宅基地，除非其依法将户口迁入该集体经济组织。原告的户口早已从泾洋镇迁出多年，已经不是该集体经济组织的成员了，对原告迁出户口前的宅基地，根据《土地管理法》的规定，原告不得进行翻建，因此原告取得的审批件存在瑕疵，至今原告未拿到土地使用证原件，国土部门未予颁发。综上所述，原告的48.32平方米的宅基地是赠与给了被告的，而其余面积属被告购买取得，原告人的土地批复存在瑕疵，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告陈一珍与其父亲陈良安等家人原住镇巴县城，后居民下放到镇巴县赤南镇庙坝村。1982年落实下放的居民返城政策，原告办理了全家人（共八人）的回城手续，在镇巴县城（现泾洋镇）黑虎梁的山下买地修建了总面积为133.62平方米的住房，其中陈良安建房用地85.3平方米，原告陈一珍建房用地48.32平方米。陈良安和原告陈一珍分别于1999年11月9日和1999年11月10日取得了由镇巴县土地管理局给其颁发的宅基地集体土地使用证。陈良安于2000年8月29日取得了由镇巴县城镇房产核发证办公室颁发的房产证。原告陈一珍于2000年8月30日取得了由镇巴县城镇房产核发证办公室颁发的房产证。原告陈一珍1970年结婚后于2000年将户籍迁到新疆库尔勒市居住至今。原告陈一珍将户口迁走后便将其房屋交给其父亲陈良安居住管理。原告之母于2000年因病去世。被告陈一兵与被告何莉于2002年8月1日按当地习俗举办了结婚仪式同居生活，于2003年2月8日办理了结婚登记手续。原告之父陈良安于2010年农历正月因病去世，由被告陈一兵和被告何莉承办了丧事。丧事后的第四天，陈一兵、何莉与陈一珍协商，陈一珍将自己所有的与陈良安房屋相邻的原48.32平方米房屋作价17000元转让给陈一兵、何莉，由陈一珍妹夫刘兴荣经手转付房款15000元和转交房产证手续。陈良安有子女五人：即长女陈一珍、次女陈益会、三女陈益春、四女陈益秀、长子陈一兵。子女五人于2010年7月20日书写了房产继承承诺书，其内容为：“因父亲陈良安始终是跟随陈一兵一起生活，一切都是由陈一兵承担，为此我们四姐妹自愿放弃对父亲房产的继承权，由陈一兵继承”。放弃继承人陈益会、陈益春、陈益秀及陈一珍的委托代理人马良武（陈益会丈夫）和继承人陈一兵在承诺书上签了字。2010年8月19日陈一兵拿上其父亲陈良安及陈一珍的土地使用证、房产继承承诺书及陈一珍的身份证向镇巴县泾洋国土资源所申请拆旧建新，镇巴县国土资源局批准陈一兵占用原陈良安宅基地85.3平方米，扩建占集体用地29平方米拆旧新建，批准陈一珍占用原宅基地48.32平方米，扩建占集体用地67.8平方米拆旧新建。陈一兵与何莉于2010年10月动工拆旧新建房屋，于2011年10月竣工。建房过程中被告陈一兵与被告何莉于2010年11月26日以36000元的价格在王正斌、王正全、王正华名下征用一块坡地也用于扩大宅基地使用面积建房。房屋竣工后，陈一兵又以自己的名义和陈一珍的名义向土管部门申请超占用地面积各48平方米的审批，获得了土管部门的批准。至此，陈一兵、何莉新建房屋共占用土地面积326.4平方米，建筑面积1530平方米。该房屋的拆旧新建资金均由被告陈一兵和被告何莉夫妇筹资，原告未投入资金。2012年10月8日被告陈一兵拿上陈一珍赠与其宅基地使用权的赠与书，向土管部门申请办理新建房屋土地使用权证书，要求将新修建的房屋四层半占地326.4平方米的土地使用权全部登记在自己一人的名下，因面积超标，报县国土资源局会审未通过。泾洋国土资源所将陈一兵递交的陈一珍书写的宅基地使用权赠与书退给了陈一兵。后陈一兵又向土管部门申请以自己及陈一珍的名义各办一个土地使用证，在报批过程中，因被告陈一兵与被告何莉于2013年3月11日在镇巴县民政局协议离婚后，双方就共同财产房屋及共同债务产生纠纷，故土管部门至今未给陈一兵颁发以陈一兵和陈一珍的名义办理的新建房屋土地使用权证。
上述事实，除有双方当事人的陈述外，有下列证据证实：原告提供的证据：①镇集用（1999）字第991111号集体土地使用证及泾洋镇字第01607号房产证，经质证无异议，可证明原告原有48.32平方米砖混（砖木）结构一层房屋的事实。②镇土（集）批字［泾改］（2010）第44号及镇土（集）批字［泾］（2012）第14号集体土地审批件，经质证无异议，可证明原告陈一珍委托被告陈一兵到土管部门申请改建房屋使用集体土地116.12平方米及扩建房屋使用集体土地48平方米的事实。
被告陈一兵提供的证据有：①泾洋镇字第01606号房权证，经质证无异议，可证明被告陈一兵之父陈良安原有85.30平方米砖混（砖木）结构（一层）房屋的事实。②镇土（集）批字［泾改］（2010）第45号及镇土（集）批字［泾］（2012）第13号集体土地审批件，经质证无异议，可证明被告陈一兵向土地管理部申请改建房屋使用集体土地114.3平方米及扩建房屋使用集体土地48平方米的事实。③房产继承承诺书，经质证，均无异议，可证明陈一珍、陈益会、陈益春、陈一秀自愿放弃继承其父陈良安的房屋，由陈一兵继承的事实。
被告何莉提供的证据有：①承包土建工程合同，经质证无异议，可证明被告何莉与被告陈一兵婚姻关系存续期间，二被告共同出资修建，并由被告何莉与蒲国进签订承包土建工程合同及修建房屋（苗乡宾馆）共三间四层半砖混结构楼房1530平方米的事实。②征用土地协议，经质证无异议，可证明被告陈一兵和何莉婚姻关系存续期间以36000元价款在王正斌、王正全、王正华处征地一块修建房屋的事实。③离婚证及离婚协议，经质证无异议，可证明被告陈一兵与被告何莉于2013年3月11日在镇巴县民政局协议离婚及对子女抚养、共同财产房屋、共同债务进行协议的事实。本院（2014）第00025号裁定书可证明被告陈一兵与被告何莉离婚后对共同财产房屋产生纠纷的事实。
被告何莉向本院申请调查国土资源部门经办人吉荣、王前彬及县国土资源局2013年1月29日会审记录、陈一珍委托书，经质证，原告陈一珍及被告陈一兵虽对此有异议，但该证据真实地反映了被告陈一兵持被告陈一珍书写的赠与书到土管部门办理土地使用证的事实及被告陈一兵和被告何莉对新建房屋归属发生纠纷后，至今未给陈一兵、何莉颁发土地使用权证的事实。被告何莉向本院申请调查证人刘兴荣的证词，经质证，原告陈一珍及被告陈一兵虽有异议，但该证据有何明芳证言印证，可证明被告陈一兵、何莉给原告陈一珍汇的15000元房屋转让款的事实。
本院认为，被告陈一兵和被告何莉在婚姻关系存续期间为拆旧新建楼房（苗乡宾馆），原告陈一珍将自己原有房屋的宅基地使用权48.32平方米赠与给其胞弟陈一兵修建房屋，同时二被告对原告地上物的房屋支付了经济补偿费，原、被告之间的赠与和转让行为不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。二被告修建房屋时，原告并未投资。二被告协议离婚对共同修建的房屋分割产生纠纷后，原告反悔赠与行为，根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第128条之规定，原告将自己原有的土地使用证、房权证交付了受赠人陈一兵且受赠人陈一兵已接受并将赠与的房屋拆旧新修了楼房，其赠与已成立，原告诉请二被告修建的房屋一半应归其所有的诉讼请求，其证据不足，理由不充分，其诉讼请求应依法驳回。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告陈一珍的诉讼请求。
案件受理费4000元，由原告陈一珍承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理，并将缴费复印件交本院。
审 判 长 李昊煜
审 判 员 张玉森
人民陪审员 韩方兴
二〇一四年十一月七日
书 记 员 陈娟娟