舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0903刑初143号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人陈某甲，务工人员。因本案，于2015年10月22日被刑事拘留，同年11月24日变更为取保候审。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2016）149号起诉书指控被告人陈某甲犯聚众斗殴罪，于2016年4月26日向本院提起公诉。本院于2016年5月4日变更为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派代理检察员张留丰出庭支持公诉，被告人陈某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控2015年9月18日凌晨，张某某（另案处理）因其朋友“董杰”被冉某等人殴打一事，为替“董杰”出头遂电话联系冉某，相约当天凌晨在普陀区沈家门街道鲁家峙大桥附近斗殴。尔后，冉某准备了1把西瓜刀预备斗殴，并联系被告人陈某甲要其一同前往，被告人陈某甲表示同意，并随同冉某至普陀区沈家门街道滨港路姐妹火锅店附近等候张某某等人。张某某纠集张某甲、张某乙等6人（均另案处理）到达姐妹火锅店门口后，手持铁管、木棍等工具追逐殴打冉某和被告人陈某甲，被告人陈某甲从火锅店后门逃离，冉某逃至火锅店二楼包厢后被打致左额面部裂伤，左额骨及筛骨骨折的轻伤二级后果。公诉机关向本院提供了被告人供述与辩解，证人陈某乙、卢某等人的证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书等证据予以证实。为此，公诉机关认为被告人陈某甲持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪。同时认为被告人陈某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人陈某甲犯罪后自动投案并如实供述了自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定予以处罚。
经审理查明：2015年9月18日凌晨，张某某（另案处理）因其朋友“董杰”被冉某等人殴打一事，为替“董杰”出头遂电话联系责问冉某，在通话过程中双方发生口角，并相约当天凌晨在普陀区沈家门街道鲁家峙大桥附近斗殴。尔后，冉某准备了1把西瓜刀预备斗殴，并联系被告人陈某甲要其一同前往，被告人陈某甲表示同意，并随同冉某至普陀区沈家门街道滨港路姐妹火锅店附近等候张某某等人。张某某纠集张某甲、张某乙等6人（均另案处理）到达姐妹火锅店门口后，手持铁管、木棍等工具追逐殴打冉某和被告人陈某甲，被告人陈某甲从火锅店后门逃离，冉某逃至火锅店二楼包厢后被打致左额面部裂伤，左额骨及筛骨骨折的轻伤二级后果。
2015年9月22日，被告人陈某甲自动向公安机关投案并如实供述了自己的罪行。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人冉某的证言证明：2015年9月17日晚11点多，其接到一个自称是张某某的电话，质问其为何打“董杰”，还说要打其，让其到鲁家峙大桥。之后其联系徐某、陈某乙参与打架，但未果。后其又联系了陈某甲并在陈某乙电瓶车内找了一把刀，二人到了姐妹火锅店对面。其害怕吃亏就打电话让张某某等人来姐妹火锅店。后张某某、张某甲等人开着电瓶车过来了，其拿着刀威吓对方。然后对方7、8个人就拿着棍子冲了过来，其和陈某甲就跑了。后其逃到火锅店二楼包厢内，被对方拿着棍子打了；
（2）证人张某甲的证言证明：2015年9月18日凌晨，张某某联系其和安某、李浩到鲁家峙大桥。到那后张某某告知系贵州人冉某之前打了“董杰”还在QQ上骂张某某，故约了冉某打架。后7个人前往姐妹火锅店找冉某。到那后，其看到对方一个男子拿着刀威吓他们，其就和其他人拿着事先准备的棍子打了跑进二楼包厢的冉某，陈某甲则逃走了。其记得李浩、李某没有动手打过；
（3）证人安某的证言证明：2015年9月18日凌晨，张某某联系其和张某甲、李浩到鲁家峙大桥。张某某告诉其冉某在QQ上骂他，故约了冉某打架。后他们7个人前往姐妹火锅店找到了冉某。对方有两个人，其中一个还拿着刀吓唬他们。随后他们就拿了木棍追打对方，其中一个跑了，还有一个在包厢被他们追上，然后打了他。其和张某甲、张某某及其两个朋友拿了棍子，李某、李浩没有拿棍子。其因为跟在后面没有动手打过；
（4）证人李某的证言证明：2015年9月18日凌晨，张某某联系其说被贵州人冉某欺负了，让其过去帮忙。后他们7个人就前往姐妹火锅店找到了冉某。张某甲他们就拿着棍子冲向跑上火锅店二楼的冉某，等其上去，发现冉某头已经出血了。其没有动手过；
（5）证人张某乙的证言证明：2015年9月18日凌晨，张某某联系其说要和别人打架，让其过去帮忙。后其和张某某、段傲傲前往鲁家峙大桥，途中还掰了三根钢管。后张某某又叫了几个人过来，他们7个人在姐妹火锅店找到了贵州人，其看到对方有两个人，其中一个拿着刀。后其一群人冲向对方，对方则跑向姐妹火锅店二楼。他们追到二楼包厢用铁棍打了一个男子。其看到张某某、段傲傲也拿着棍子打了那个男子；
（6）证人徐某的证言证明：2015年9月18日凌晨，其接到冉某电话说要和安徽人打架，让其过去帮忙打架。但其因为上夜班所以没有过去。凌晨4点，其接到陈某甲电话说冉某被安徽人打了；
（7）证人卢某的证言证明：2015年9月18日凌晨，其在沈家门姐妹火锅店上班。陈某甲和其说安徽人要打他和冉某，意思叫其帮着叫人。其没有答应。过了一会，其听到服务员喊打架了，并说有7、8个人冲到二楼。后其在209包厢看到冉某蹲在包厢，手还捂着头，其就打120了；
（8）证人陈某乙的证言证明：2015年9月18日凌晨，冉某有打过电话给其，但其睡着了没有接到。其也知道当天打架的事情是因为之前其和冉某打了“董杰”。冉某还拿了其放在电瓶车上的一把30公分长的刀；
（9）证人杨某的证言证明：其系姐妹火锅店的服务员。2015年9月18日凌晨2点多，其看到一个男子冲到二楼209包厢，接着又来了7、8个男子，有的手上拿着棍子，跟着冲进209包厢。没过多久，那些人就走了。其到209包厢一看，发现里面有个男子脸上流了很多血；
（10）辨认笔录证明：安某、李某、张某甲对参与聚众斗殴的同伙的辨认情况；
（11）舟山市公安局普陀区分局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书证明：冉某的伤势经鉴定为轻伤二级；
（12）常住人口基本信息证明：被告人陈某甲的身份信息情况；
（13）情况说明；
（14）破案经过证明：被告人陈某甲的到案情况；
（15）被告人陈某甲的供述及辩解。
关于起诉书对被告人陈某甲构成持械聚众斗殴的指控，本院认为，被告人陈某甲系受冉某纠集参与聚众斗殴，其并非持械者，亦不属于首要分子，故被告人陈某甲不构成持械聚众斗殴，对该指控应予以变更。
本院认为，被告人陈某甲伙同他人聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陈某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人陈某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人陈某甲犯罪情节较轻，有悔罪表现，且系初犯，依法可从宽处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人陈某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁 龙
人民陪审员 薛洪民
人民陪审员 方行义
二〇一六年五月十九日
书 记 员 史晓艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。