江西省南昌市新建区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0112民初2049号原告：肖俊，男，1970年2月6日生，汉族，住江西省南昌市新建区。委托诉讼代理人：熊隆坤，江西经辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱国友，江西经辉律师事务所律师。被告：李雨根，男，1976年1月15日生，汉族，住江西省南昌市西湖区。原告肖俊与被告李雨根提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖俊及其委托诉讼代理人邱国友、被告李雨根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖俊向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计250171.83元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告承包了南昌市××××毛家村的山地种植苗圃，请原告做些据树头的劳务工作，并同意原告叫来万九保、万金喜、杨火根一起做。经原、被告协商，劳务费大约每天300元。因为锯下的树头可以卖钱，所以原、被告均同意，以锯下的树头抵付部分工钱，锯下的树头归原告，另每天加100元。2018年2月13日，原告在锯树头过程中，一根砍下的树枝被大风吹向原告倒下，原告被砸伤，工友将原告送上车，家属将原告送至南昌市新建区中医医院检查，第二天转入南昌曙光手足外科医院住院治疗，共住院13天。原告花去医疗费32411.71元。2018年5月17日，原告经江西人民法医学鉴定所鉴定意见书鉴定为：被鉴定人肖俊的伤残等级评定为八级伤残；后续治疗费评定为15000元；误工期评定为180天，护理期评定为90天，营养期评定为90天。被告仅在2018年2月15日付了3000元医药费。原告多次与被告协商赔偿事项，但双方意见差距太大，无法达成协议。原告诉至法院。被告李雨根辩称，被告不是请原告在其苗圃做事，原告是锯树头拿去卖，只是给了原告一天100元的吃饭钱，不存在300元的劳务费，不存在劳务合同关系。原告也经常在别人的苗圃做事，都不是劳务合同关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有异议的证据，本院认证如下：原告提供的证人证言三份，由于三个证人均未到庭作证，本院对该证据的合法性不予认定，并不予采信。经本院审理查明，被告李雨根在南昌市××××毛家村种植苗圃，临时雇请原告肖俊在其苗圃从事锯树枝工作，双方约定原告肖俊可自行变卖锯下的树枝，用以抵扣费用，并且另外由被告李雨根向原告肖俊支付每天100元的费用。2018年2月13日，原告肖俊在锯树枝的过程中，被一根由其自己砍下的树枝砸伤。2018年2月14日，原告肖俊被送至南昌曙光手足外科医院住院治疗，住院天数13天，2018年2月27日出院。用去医疗费31721.21元，门诊费690.5元。原告肖俊医保报销医疗费18080.38元，被告李雨根支付医疗费3000元。另查明，原告肖俊2018年5月14日在江西人民法医学鉴定所进行法医鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人肖俊的伤残等级评定为八级伤残，2、被鉴定人肖俊的后续治疗费评定为15000元，3.被鉴定人肖俊的误工期评定为180天、护理期评定为90天、营养期评定为90天（自受伤之日起计算）。被告李雨根庭审中对该鉴定未提出异议。本院认为，原告肖俊受被告李雨根邀请至其苗圃锯树枝，双方约定原告肖俊可自行处理锯下的树枝，并且由被告李雨根每天补贴100元，符合个人劳务关系的构成。虽然被告李雨根辩称从未给过工钱，补贴的100元是伙食费，但本院认为，原告肖俊可自行处理锯下的树枝，应当视为一种折抵工资的方式，另外被告李雨根另行补贴100元，不管是何性质的费用，都是被告李雨根向原告肖俊支付，并不影响个人劳务关系的形成。根据《中华人民共和国侵权法》的有关规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，即适用过错责任归责原则。本案中，原告肖俊作为专门从事锯树枝工作的人员，应当具有充分保障自身安全及防范危险发生的意识，而原告肖俊在工作中未采取必要安全保障措施，而且对自己锯下树枝的倾倒方向判断错误，导致自身受到损害，其自己对损害的发生具有较大过错，应当承担此次事故的主要责任。被告李雨根雇佣原告肖俊为其锯树枝，也应当提供适当的措施进行安全防护，其对损害的发生也具有一定的过错，但是结合此项工作的户外工作性质等实际情况和事故发生时被告李雨根未在场的情况，此安全防范的责任不能对其要求过高，故被告李雨根对此次事故的发生应当承担次要的责任。本院结合原、被告之间的实际情况，秉承公平公正的处理方式，酌情认定原告肖俊应当承担60%的责任，被告李雨根承担40%的责任。原告肖俊提供的望城镇青山村民委员会及望城镇人民政府盖章确认的证明，能够证明原告肖俊的户人均耕地面积低于0.3亩，不足以维持基本生活的情况，根据有关规定，本院按照城镇居民标准计算赔偿款。对于江西人民法医学鉴定所法医鉴定意见书中对原告肖俊的误工期、护理期、营养期所做的鉴定意见，根据有关规定，本院不予认可，本院将根据相关规定计算原告肖俊的误工费、护理费和营养费。鉴定费用2090元，有鉴定发票予以证明，本院予以支持。具体计算如下：医疗费，住院费用31721.21元加上门诊费用690.5元，共计人民币为32411.71元，减去已经医保报销部分18080.38元，等于14331.33元。后续治疗费，原被告质证认可的江西人民法医学鉴定所法医鉴定意见书中鉴定为15000元，本院对该数额予以认可。住院伙食补助费，原告住院天数共计为13天，按照100元每天计算为1300元。营养费，原告住院天数共计为13天，按照20元每天计算为260元。误工费，按照2017年江西省在岗职工最低工资标准28801元，从受伤之日计算至定残前一天（2018年5月16日），计算为28801元÷360天×93天=7440.26元。护理费，按照2017年江西省居民服务、修理和其他服务业私营单位标准计算住院的13天，为33662元÷360天×13天=1215.57元。交通费，原告诉请500元，本院结合原告肖俊为脚部受伤等情况，认为该诉请较为合理，本院予以支持。残疾赔偿金，按照2017年江西省城镇居民人均可支配收入计算为，31198元×20年×30%=187188元。精神损害抚慰金，原告主张9000元，由于原告对此次事故的发生承担主要责任，根据相关规定，本院对于原告该精神损害抚慰金的请求，不予支持。综上所述，以上损害赔偿共计人民币227235.16元，被告李雨根应当承担40%的赔偿责任，计算为90894元，扣去已经实际支付的医疗费3000元，被告李雨根还需要向原告肖俊支付费用共计人民币87894元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院》第十一条，判决如下：由被告李雨根于本判决生效之日起十日内向原告肖俊支付赔偿费用共计人民币87894元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5053元，减半收取人民币2526.5元，鉴定费2090元，共计人民币4616.5元，由原告肖俊承担2769.9元，被告李雨根承担1846.6元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人法院。审判员  杨书兴二〇一八年七月三十日书记员  周 娜法条：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院》第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。