天津市蓟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蓟刑初字第0512号
公诉机关天津市蓟县人民检察院。
被告人王X仪，男，1977年11月19日出生，汉族，高中文化，居民，住天津市蓟县。2000年1月因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑一年缓刑一年。2006年5月12日因犯合同诈骗罪被天津市蓟县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金50000元，2007年2月9日刑满释放。2013年11月21日因诈骗罪、非法侵入住宅罪被天津市蓟县人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金100000元（因涉嫌合同诈骗罪于2013年3月26日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕）。现正在服刑期间。现羁押于蓟县看守所。
天津市蓟县人民检察院以津蓟检刑诉（2014）第189号起诉书指控被告人王X仪犯诈骗罪，于2014年5月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市蓟县人民检察院指派检察员卢春雨出庭支持公诉，被告人王X仪，被害人陈X，证人张X到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市蓟县人民检察院指控，被告人王X仪与其妻张X（另案处理）于2012年11月22日，以所住蓟县X时代花园17-3-401室作为抵押向陈X借款30万元，并将房产证交付陈X保管。2013年1月10日，被告人王X仪给陈X开出一张30万元的空头支票将所借款合同骗回撕毁。2013年3月26日被告人王X仪因涉嫌合同诈骗罪被公安蓟县分局刑事拘留，2013年4月26日，张X将该房转卖他人。
就上述事实，公诉机关向法庭提交了相应证据，指控被告人王X仪犯诈骗罪，依法应追究其刑事责任。
被告人王X仪对于指控骗取陈X30万元的事实和罪名均不供认，认可只从陈X处借款19万元，其余11万元包括5万元工程保证金、5万元工程损失款及1万元利息，但就19万元的借款其辩解自己的行为应当认定为民事纠纷，不是犯罪。
经审理查明，被告人王X仪谎称自己是天津市蓟县西大峪世界名筑风情村项目的发包人，与被害人陈X相识。2012年11月22日，被告人王X仪以其在蓟县西大峪工程资金周转困难为由，以王X仪与张X（另案处理）为甲方，以陈X为乙方，王X仪与陈X在王X家中签订借款合同，约定：甲方向乙方借款30万元，借款期限两月，甲方以蓟县时代花园17-3-401房屋抵押，如两个月还不上，房屋归陈X所有等事项。当时的在场人王X仪、陈X及作为证明人的王X、陈XX均在借款合同上签字，之后王X仪的妻子张X也同意并在借款合同上签字，王X仪并将房本等一并给付陈X。被害人陈X分三笔给付被告人王X仪借款30万元。2013年1月10日，被告人给付被害人支票一张，载明金额为30万元，用途为还款。2013年4月26日，张X将蓟县时代花园17-3-401房屋的房本进行挂失并补办房本后转卖他人。赃款已被被告人全部挥霍。
另查，张X为被告人王X仪之妻，借款合同中抵押的蓟县时代花园17-3-401房屋的登记所有权人为张X，该房屋系张X婚前购买。2013年1月10日，被告人给付被害人支票为空头支票。同时，被害人提交了2012年10月26日的以王X仪为法定代表人的天津X文化传播有限公司的甲方与以陈X为法定代表人委托人的天津X建筑工程有限公司的乙方签订的补充协议书，双方约定开工日期改定为2013年3月15日，如未按时开工，甲方愿意自2012年10月1日起每个月补偿乙方5万元损失，并一次性付给乙方违约金80万元。被害人还提交了2013年1月18日的关于五十八间新区9-3-602室的二手房买卖协议书。
庭审中，被害人陈X主张2013年1月10日的支票是给付2012年11月22日的借款；2013年1月18日的二手房买卖协议书是给付2012年10月26日的补充协议书的工程损失。被告人王X仪主张2013年1月18日的二手房买卖协议书是将2012年11月22日的借款合同中抵押的蓟县时代花园17-3-401房屋换成2013年1月18日的二手房买卖协议书中的五十八间的房屋。
上述事实，有经公诉机关提供并经法庭质证认证的下列证据予以证实：
1、被害人陈X陈述：2012年11月22日，在蓟县时代花园王X仪家里，王X仪和张X向我借30万元钱，他们把时代花园17-3-401的房屋抵押给我，并把房本、购房发票、身份证等复印件给我。我们签了借款合同后，在蓟县东风里王X家中给付王X仪现金10万元，然后又从银行转账19万元，之后又给了1万元现金。我给他们30万元钱，他们给我打了收条。2013年1月10日，王X仪给我一张30万元支票，他要回借条撕了，但我用支票去银行提现发现里面没钱，我问王X仪怎么回事？他说没钱，让我看着办，后来得知王X仪的妻子张X将房屋卖了。我和王X仪还曾经签过五十八间的二手房买卖协议，但那是王X仪欠我的工程损失费，与借款合同的30万元无关。
2、证人陈XX证实：2012年底的一天，我给陈X开车，他说王X仪向他借30万元，说是开发西大峪村房产买地什么的用。后在王X家，王X仪与陈X签订了借款合同，我和王X还在协议里担当证明人。签完协议后，陈X分三笔把钱给付王X仪，先是在王X家给了王X仪11万元现金，又在渔阳宾馆东侧路北的农商行转账19万元。之后，我和王X仪又去王X仪时代花园的家，让王X仪的妻子看了协议，她也同意并签字了。
3、证人王X证实：2012年的某一天，陈X和一个男子到我家谈事，后经介绍，我才知道那个男子叫王X仪。当时王X仪说他在蓟县下营镇西大峪村有两栋楼的工程，但是开发方一直没打款，工人发不起工资要走，就向陈X借款30万元给工人发工资。后来双方签订协议，大致意思是陈X借款给王X仪30万元钱，王X仪把时代花园的房子抵押给陈X，当时我在协议里担当证明人。写完协议后，王X仪又把时代花园的房本、结婚证复印件等给陈X了，陈X分三笔把钱给王X仪了，先是在我家给了王X仪10万元现金，然后在渔阳宾馆东侧路北的农商银行给王X仪转账19万元，之后回我家又在我家给了王X仪1万元现金。签署协议时，王X仪的妻子不在场。
4、证人王X富证实：我是蓟县X村委会主任。西大峪工程没有王X仪的股份，都是王X学操持的。王X仪就是一个大骗子，我们在一起吃过几次饭，一次也就是二百来块钱吧，他没有给我的汽车加过油，他也没有向下营镇土地所交过6万元的管理费。
5、证人王X学证实：西大峪工程是我们天津X股份有限公司的一个项目，工程的出资是我们公司的几个股东出资的，王X仪一分钱也没出。我们在一起吃过几次饭，一次也就是二三百来块钱吧，他没有给我的汽车加过油，他也没有向下营镇土地所交过6万元的管理费，我在三年前以西大峪村集体的名义向镇土地所交过一笔50000元的土地管理费，但这钱与王X仪没有一点关系。
6、证人徐X国证实：我经人介绍与王X仪签过一个承包合同，后来，我给他开车，期间和王X富吃过几次饭，但基本上都是我和别人结账，王X仪也没有给王X富的车加过油。王X仪基本上每天都去下营，其实就是做局子，让我们感觉他有工程。去年6、7月份，我知道王X仪是个骗子，工程什么的都是虚构出来的，我就不跟他干了，他给我和王X富都开过支票，但都是空头支票。
7、证人尹X珍证言证实：王X仪是我儿子。王X仪和几个人来我这签过一份协议，我在协议上签的关X兰的名字，当时王X仪就跟我说房能卖65万元，但这协议不给钱，别的我就不知道了。
8、证人张X证实：我是王X仪的妻子，王X仪说要借30万元钱用在西大峪的工程上，要我跟他一起向陈X借，并需要用我的时代花园的房产抵押，后来王X仪拿了一个合同让我签了字。大约过了两个多月，我问他和陈X借的钱解决了吗，他说解决了，我就补房本把房卖了。
9、被告人王X仪供述：我和陈X在蓟县下营镇西大峪盖房，我出资，但是我当时没钱，就向陈X借了20万元，我们还写了借款合同。借款合同上写的30万元包括10万元的合同保证金和借我19万元及1万元借款利息，当时有我、陈X、张X签字和手印，并有见证人王X及陈XX的签字和手印。借款内容是我与张X向陈X借款30万元，借款期限两个月，我和张X愿意拿蓟县时代花园的房屋作抵押等。后来，陈X说时代花园的房屋有抵押，不值30万元，并当面把该借款合同及30万元的借条撕了，并重新写了第二份合同，意思就是把时代花园的房屋换成五十八间新区9-3-602的房屋。我从陈X处的借款都用于工程开支，包括请别人吃饭、加油和跑工程了，还有给下营镇政府6万元的手续费，但该收据写的是王X学的名字。我给陈X开过支票，但那是工程上的事情。
10、案件来源、抓获经过、结婚证复印件、身份证复印件、房产证的复印件、银行帐户时点余额对账单、购房发票、借款合同、补充协议书、二手房买卖协议书、承诺书、保证书、支票、刑事判决书、天津市蓟县X中心的证明、天津市蓟县X中心与天津X投资有限公司的协议及补充协议、房产买卖协议书等证据。
对于被告人王X仪主张2013年1月18日的二手房买卖协议书是将2012年11月22日的借款合同中抵押的蓟县时代花园17-3-401房屋换成2013年1月18日的二手房买卖协议书中的房屋，鉴于其主张无其他佐证，且被害人不予认可，本院不予采纳。
对于被告人王X仪主张30万元借款中，包括借款19万元、5万元工程保证金、5万元工程损失款及1万元利息，但被告未提供证据予以佐证，且证人陈XX、王X及张X均证实被害人陈X借给被告人王X仪30万元。故被告人此点辩解意见，本院不予采纳。
对于被告人王X仪主张从陈X处的借款均用于西大峪工程开支，包括请人吃饭、加油和跑工程及给下营镇政府手续费等，但被告未提供证据，且证人王X富、王X学、徐X国均证实被告人王X仪未为其开支上述钱款。同时王X学证实给下营镇政府手续费的是其本人缴纳，与被告人王X仪无任何关系。
对于被告人提出的只收取陈X19万元借款的事实且不构成犯罪的辩解，本院认为，蓟县下营镇西大峪村世界名筑别墅项目工程虽然确实存在，但该项目是由王X学等开发的，该项目与被告人王X仪无关。在此种情况下王X仪仍然谎称因该工程资金紧张向被害人陈X借款，在主观上是虚构事实，以达到非法占有他人财物的目的，符合诈骗罪的构成要件，应认定为诈骗罪。对于被告人此点辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人王X仪虚构事实，骗取他人财物，且数额巨大，其行为亦构成诈骗罪，应予惩处。天津市蓟县人民检察院指控事实清楚，证据充分，罪名成立，量刑适当，本院予以支持。对于被告人王X仪提出的不构成诈骗罪的辩解，因与本案事实不符，本院不予采纳。被告人系正在服刑的罪犯，本罪系漏罪，应依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
被告人王X仪犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币100000元，与原判有期徒刑七年六个月，并处罚金100000元并罚；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金200000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月26日起至2026年9月25日止。罚金于判决生效后十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 顿继昌
代理审判员 崔军委
人民陪审员 李浩森
二〇一四年八月十三日
书 记 员 白 星
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定：
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第六十九条规定：
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十条规定：
判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。