广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0305刑初1121号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人顾某，男，1977年5月20日出生，汉族，初中文化，户籍地黑龙江省鸡西市，在深圳市南山区沙河麦德龙商场停车场工作，现住深圳市南山区。1999年因犯敲诈勒索罪被黑龙江省鸡西市恒山区人民法院判处有期徒刑1年6个月，2001年4月7日刑满释放；2007年7月2日因犯故意伤害罪被黑龙江省鸡西市恒山区人民法院判处有期徒刑4年，2010年3月17日刑满释放；因本案于2017年3月11日被抓获，同日被刑事拘留，于2017年3月21日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。
辩护人丁兵，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。
辩护人刘欣怡，北京市炜衡（深圳）律师事务所实习律师。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2017〕1160号起诉书指控被告人顾某犯寻衅滋事罪，于2017年7月31日向本院提起公诉。本院在适用简易程序独任审理的过程中，因被告人顾某否认部分犯罪事实，故本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员孙园出庭支持公诉，被告人顾某及其辩护人丁兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市南山区人民检察院指控：
2017年2月15日23时许，被告人顾某酒后经过深圳市南山区上白石二坊24栋北侧巷道时在该处墙角小便，被害人李某路过此处时遭到顾某无故辱骂，二人发生口角，继而发展为肢体冲突，过程中，顾某持皮带将李某头面部及手掌打伤，并将李某脖子上佩戴的黄金项链扯断丢弃，至今未能寻回。
20l7年3月11日，民警经侦查在深圳市南山区欧洲城麦德龙一带将被告人顾某抓获。
经鉴定，被害人李某的损伤为：面部软组织擦伤、右手第1掌骨基底部完全性骨折，其损伤程度为轻伤二级；被扯断并丢失的黄金项链价值人民币28080元。
公诉机关并向本院提交深南检量建〔2017〕1123号量刑建议书，建议对被告人顾某判处有期徒刑一至二年。
被告人顾某在开庭审理中表示认罪,但其辩称，其与被害人李某发生冲突的原因是李某在其小便时抱住其，称他是同性恋，并解其腰带；其未丢弃李某的金项链，其看见李某将一金黄色物品交给了一名辅警，但其不确定该物品是否是金项链；被害人李某的伤是二人拉扯腰带时造成的。
被告人顾某的辩护人发表辩护意见称，1、关于本案证据：本案只有被害人案发当天的笔录，无被告人案发当天的笔录；被害人曾某看到被告人时被告人在与一名女子拉扯，后续又称其二人发生冲突后一名女子才介入冲突，其陈述反复无常，不应予以采信；证人邓某称其在被告人与被害人发生冲突后才介入，与被害人陈述相矛盾，且邓某称其认识被害人，故对其证言真实性不予确认；被告人否认扯断被害人项链，涉案项链并未找到，鉴定机构仅凭项链照片进行价格鉴定违反鉴定规程，无事实依据，不应予以采信。2、如前所述，在案证据不能证明公诉机关起诉的事实，现有证据只能证明双方发生了肢体冲突，且据被告人陈述被害人伤情系双方拉扯过程中导致。因此，本案事实不清，证据不足，应按疑罪从无原则处理。
该辩护人并向本院提交了被告人手机在案发当晚录下的数段录像，其中一段录像中，一名身材较胖、穿蓝色羽绒服的男子额头有血迹，有画外音称其为同性恋。
经审理查明，2017年2月15日23时许，被告人顾某酒后经过深圳市南山区上白石二坊24栋北侧巷道时在该处墙角小便，被害人李某路过此处时遭到顾某无故辱骂，二人发生口角，继而发展为肢体冲突，过程中，顾某持皮带将李某头面部及手掌打伤，并将李某脖子上佩戴的项链扯断丢弃，至今未能寻回。
20l7年3月11日，民警经侦查在深圳市南山区欧洲城麦德龙一带将被告人顾某抓获。
经鉴定，被害人李某的损伤为：面部软组织擦伤、右手第1掌骨基底部完全性骨折，其损伤程度为轻伤二级。
上述事实，有下列经示证、质证的证据在卷为证，足以认定：
1、物证
涉案腰带照片。
2、书证
（1）被告人身份证明材料。
（2）抓获经过。
（3）扣押决定书及清单。
（4）110接处警情况登记表：反应案发当日23时许，被告人顾某手机号码159××××7745确有报警记录，称被人殴打。
（5）情况说明：本案所有证据材料已全部随卷移送。
3、证人证言
（1）刘某：2017年2月15日晚上23时15分左右，其在沙河医院一侧第二个巷子，往里走，看到十几个人在那里围观，其就走了过去，看见有两个人在那里拉扯，其中一个男子身材偏瘦，明显喝醉了，另外男子身材偏胖一点。当时，偏瘦的那个男子就骂胖的那个男子，用左手抓住偏胖的那个男子的衣领，右手出拳打那个胖男子一两下，胖男子抓住了瘦男子的手，二人在那里僵持，拉来拉去。过了一会儿，胖男子就说，你还抢我项链，之后就有警察过去，胖男子说项链找不到了，后来大家都在那里帮忙找项链，但没有找到。
其到现场的时候，先经过那两个男子的身边，看到那个胖男子脖子上有项链。后来瘦男子抓胖男子的项链，从他的脖子上抓了下来，之后的情况其就没有看到了。那个瘦男子应该是喝了很多酒，比较醉，说话比较难听，比较刺耳，不断辱骂那个胖男子。
（2）张全中：2017年2月15日晚上22时许，在白某洲一个巷子里面，那天其去找老乡时看到那边发生冲突，两个男子都抓住一根腰带，互相抓住衣服，大家叫他们分开，他们不分开，后来就有警察过去了，那两名男子其中一个其认识，叫李某，另外一个男子其不认识。其当时听到李某说项链不见了，大家帮他找，但是没找到。之前其看见李某的时候，他都会戴着一条项链，案发当晚在巷子里，灯光比较暗，其没有注意到他是否有戴项链。
（3）邓某：2017年2月15日晚上23时许，其在白某洲上白某坊24号附近的便利店买东西，经过一个巷子的时候，看到有两个男子在吵嘴，好像要动手。这两个男子，之前其都在白某洲见过面，其中一名叫李某，另外一个男子其不知道叫什么名字。不知道姓名的男子身上有很浓的酒味，应该是喝了很多酒，当时在那里摇摇晃晃的。其就去劝那个喝酒的男子，叫他回去，不要闹事。那个喝酒的男子就把皮带抽了出来，往李某身上抽，其过去拦，那一皮带就抽在其左手的手腕上，当时其没有感觉到痛，继续劝了一下那个喝了酒的男子，叫他不要在那里闹，这时他就把其推到一边，继续用腰带去抽李某，一腰带打李某的头上，当时其看到李某的头上在流血，就离开了。李某身上没有酒味，另一名男子身上有很浓的酒味。是那个喝了酒的男子先动手的，李某都是在那里躲开那个喝了酒的男子，其没有看到喝了酒的那个男子有受伤，皮带是那个喝了酒的男子的，皮带一直都在他手上。
（4）潘玉林：其事发时不在现场。事发当天，其就到了派出所，看到顾某和一个男子在派出所大厅，当时其看到顾某头上有擦伤，另外一个男子头部有伤。后来顾某给其讲那个男子要解他的裤腰带，他不同意，后来他就和男子打起来了。其觉得不像是实话。不可能一个男子去强奸一个男子。
（5）张源禄：其是李某快10年的朋友。李某被打第二天告诉其他被人打了，项链被人扯掉了。李某是部队复员的，其10年前就认识他了，从认识他到现在，从来没有听说李某的性取向方面有问题。他不可能调戏一个男的。
（6）鲁玲：其是李某的妻子，2012年认识李某，之后开始谈恋爱，他绝不可能是同性恋，不可能喜欢男的。李某的项链其不记得是什么时候购买的了，他买了之后就一直戴着，发生被打的事情之后就不见了。
（7）李长临：其系案发当晚的巡防员，当晚和民警一起赶到现场，看到被告人和被害人在拉扯，被告人满身酒味，嘴里骂骂咧咧，其上前劝说被告人放手，被告人不放手，被害人说自己手受伤，项链被扔了。过了一会，巡防员到现场，把双方带到派出所。其到现场的时候已经没有打斗，被害人的脖子上没有项链了。被害人没有把项链摘下给其。
（8）贺盼盼：系巡防员，证实的情况和李长临证实的情况基本一致。
4、被害人陈述
李某：2017年2月15日晚上23时许，其从江南百货往白某洲村里走，经过一个巷子的时候，有一个喝醉的男子扶在墙角小便，一名女子在往小卖部方向推他，二人在拉扯。其经过的时候，那个男子就骂其，并做出要打其的样子，那名女子拦着他。其说不要骂人。这时那个男子就抽出腰带，用腰带抽其，腰带头抽在其头上，其发现流血了，他又向其抽过来时，其用手去挡，腰带就抽在其右手手背上。之后其就拉住对方，不让他打，二人发生拉扯。在拉扯过程中，那名男子把其项链扯断并扔了，那条项链是2008年购买的，购买价28000元人民币，项链被他扔掉之后，后来在现场就没有找到了。其准备拿手机报警时，那个男子又一下就把其手机拍飞了出去，手机后来在墙边上找到了。其头右侧、右手背受伤，当时还有一个女子在场，还有一些路人在围观。
5、被告人供述和辩解
顾某：2017年2月15日晚上22时许，其在白某洲沙河街的一个巷子里行走的时候，当时喝了酒，站在一个墙边小便，其准备系裤腰带的时候一个男子从其后面过来，抱住其说喜欢其，说他是同性恋，并解其裤腰带，其就往回拽其裤腰带，对方把其裤腰带抽走了，那个男子就拿着裤腰带抽了其一下，打在其头上导致其额头和耳朵后面受伤了，其没有殴打对方，但其看到对方头的侧面有受伤，可能是抢裤腰带的过程中刮的或者碰的，其没有扯那名男子的项链和扔那个男子的手机。16日公安机关给其出具了鉴定委托让其去验伤，其没有去。
6、鉴定意见
粤中一鉴[2017]临鉴字南第0434号法医临床司法鉴定意见书：经鉴定，被害人李某的损伤为：面部软组织擦伤、右手第1掌骨基底部完全性骨折，其损伤程度为轻伤二级。
7、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录
（1）被害人李某指认出被告人顾某即殴打其的人；
（2）证人刘某指认出被告人顾某即喝酒闹事的男子；
（3）证人邓某指认出被告人顾某即用皮带抽其和李某的男子；
（4）深公（南）刑勘[2017]0227072号现场勘验笔录。
本院认为，被告人顾某无视国家法律，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人是否对被害人进行殴打的犯罪事实，有被害人李某陈述、伤情鉴定与证人刘某、邓某的证言在卷为证，可相互印证，本院对此予以确认。关于被告人是否丢弃被害人项链的犯罪事实，有被害人陈述及多位证人证言予以佐证，本院对此亦予以确认；但是，涉案项链未寻到实物，且无购买票据等用以证明其材质、克数，鉴定机构依据被害人陈述做出的价格鉴定结论事实依据不足，本院对此不予确认。被告人顾某曾两次因故意犯罪受刑事处罚，本院量刑时予以考虑。综合考虑被告人的犯罪情节、认罪态度、社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，判决如下：
被告人顾某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月11日起执行至2017年11月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何湘波
人民陪审员 孙 波
人民陪审员 丘丽珊
二〇一七年十月十二日
书 记 员 邢燕芳