江西省新余市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）余刑一终字第69号
原公诉机关新余市渝水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某某（绰号“八戒”），曾因犯盗窃罪于2011年3月21日被新余市渝水区人民法院判处管制二年，并处罚金人民币四千六百元。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2013年8月2日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于新余市看守所。
原审被告人陶文成（曾用名陶文明，绰号“莫老”），曾因犯贩卖毒品罪于2001年8月14日被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金五千元人民币。现因涉嫌犯非法制造、买卖枪支、弹药罪于2013年7月24日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于新余市看守所。
原审被告人廖金华（绰号“花屁股”），曾因犯盗窃罪于1999年10月26日被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一千元人民币。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支、弹药罪于2013年7月24日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于新余市看守所。
原审被告人黄某某（又名黄细敏，绰号“扩口”），曾因犯故意毁坏财物罪于2007年7月18日被新余市渝水区人民法院判处拘役四个月。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支、弹药罪于2013年7月24日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕，2014年11月23日被取保候审。现在家候审。
原审被告人黄某，因涉嫌犯非法持有枪支罪于2013年7月24日被刑事拘留，同年8月30日被取保候审，2014年5月12日被逮捕。现羁押于新余市看守所。
新余市渝水区人民法院审理新余市渝水区人民检察院指控原审被告人陶文成犯非法制造枪支罪、非法持有枪支、弹药罪，原审被告人廖金华、朱某某、黄某某、黄某犯非法持有枪支罪一案，于2014年9月10日作出（2014）渝刑初字第00146号刑事判决。宣判后，原审被告人朱某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人朱某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）2013年7月23日，公安机关在被告人陶文成租住的新榨下村陈某生家1栋东单元5楼西的出租房内和新余市玉紫北路36号1单元501室被告人陶文成居住的房间内，缴获枪支4支、军用子弹71发以及散件148件（经鉴定，有2支是以压缩气体为动力的枪支，2支是以火药为发射动力的枪支，71发子弹均为制式弹药，148件散件为枪支散件）和电钻、锉刀、磨光机等制造枪支的工具。148件枪支散件中有枪管、击锤、扳机等，43件枪支散件为被告人陶文成在新余市解放西路的五金市场购买原材料，然后使用电钻等工具进行加工，其余105件枪支散件和枪支、子弹是被告人陶文成从“黄狗”、廖某等处得到后将它们放在住处的。
（二）2013年7月23日，公安机关在被告人廖金华居住的新余市康盛一期8栋A单元102室和被告人廖金华租住的新余市西街周家廖某兰自建房6楼的房间内，缴获枪支2支，以及散件35件。经鉴定，其中2支枪支是以火药为动力的枪支，35件散件为枪支散件。
（三）2013年7月，被告人黄某某在绰号为“黄狗”的人处得到一支转轮手枪，并放在其和被告人黄某一起租住的新钢公园南村45栋2单元301室内。后被告人陶文成到被告人黄某某租住的房间内看到该枪，并对该枪很感兴趣。7月中旬，被告人黄某某安排被告人黄某将该枪还给“黄狗”，被告人黄某骑摩托车到赣新路口电话联系到“黄狗”后将该枪还给了“黄狗”。几天后，被告人陶文成在“黄狗”处得到该转轮手枪，将其放在新榨下村的出租房内于2013年7月23日被公安机关缴获，经鉴定，该枪支是以火药为发射动力的枪支。
（四）2013年7月上旬的一天晚上，被告人朱某某驾驶邹某某（另案处理）的车子，车内乘载邹某某、何某某（另案处理），来到新余皇家主题宾馆，被告人朱某某及何某某向被告人陶文成借了1支双管手枪放在车上。当天晚上，何某某在新余皇家主题宾馆将该枪还给了被告人陶文成。
2013年7月中旬的一天晚上，被告人朱某某和何某某在城北礼祥里吃夜宵时，与一个绰号“疯子”的人发生了口角，何某某因为气愤就电话联系了被告人陶文成借枪，然后被告人朱某某和何某某开车来到新余第三中学附近与被告人陶文成见面，并在被告人陶文成的车上拿到之前借的那支双管手枪。尔后，何某某、被告人朱某某又来到先前吃夜宵的地方找“疯子”理论，因和“疯子”讲和，被告人朱某某和何某某未将枪支从车上拿下来。当天晚上，何某某便将该枪还给了被告人陶文成。
2013年7月下旬的一天晚上，被告人陶文成、朱某某和何某某在城北暨阳阿伟粥店吃夜宵时，被告人朱某某向被告人陶文成借枪，被告人陶文成则从随身携带的包里拿出之前出借的那支双管手枪又借给了被告人朱某某，被告人朱某某将该枪放在其新余水果市场旁边的出租房内，后被公安机关缴获，公安机关在其出租房内同时缴获支猎枪。
经鉴定，被缴获的双管手枪是以火药为动力的自制枪支，猎枪是以火药为动力的自制仿制枪支。
另查明：2013年7月23日，新余市公安局刑事警察支队民警将被告人陶文成、廖金华、黄某某、黄某抓获；被告人朱某某于2013年8月2日主动到新余市公安局刑事警察支队投案。
原审法院认为，被告人陶文成违反国家枪支管理法规，未经有关部门批准或者许可擅自制造非成套枪支散件43件；非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支3支和以压缩气体为动力发射枪弹的非军用枪支2支以及非成套枪支散件105件，军用子弹71发，情节严重，其行为构成非法制造枪支罪、非法持有枪支、弹药罪，应予数罪并罚。被告人廖金华非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支、非成套枪支散件35件，情节严重；被告人朱某某非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支，情节严重；被告人黄某某非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支；被告人黄某非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，被告人廖金华、朱某某、黄某某、黄某的行为均构成非法持有枪支罪。被告人陶文成、廖金华、朱某某、黄某某均具有犯罪前科，可酌情从重处罚。归案后，被告人陶文成能够如实供述其非法持有枪支、弹药的犯罪事实，被告人廖金华、黄某某、黄某能够如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。案发后，被告人朱某某能主动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。据此，依据依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八条第一款，第六十七条第一、三款，第六十九条第一款之规定，认定被告人陶文成犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑五年六个月，决定执行有期徒刑八年；认定被告人廖金华犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；认定被告人朱某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；认定被告人黄某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年四个月；认定被告人黄某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。
上诉人朱某某上诉提出原判量刑过重。
经审理查明：
（一）陶文成非法制造枪支
2013年7月23日，公安机关在上诉人陶文成租住的新榨下村1栋东单元5楼西的出租房内和新余市玉紫北路36号1单元501室房间内，缴获枪支4支、军用子弹71发、枪支散件148件、制造枪支的工具电钻、锉刀、磨光机等。经查，148件枪支散件中有枪管、击锤、扳机等43件枪支散件为陶文成在新余市解放西路的五金市场购买原材料，然后使用电钻等工具进行加工，其余105件枪支散件和枪支、子弹是陶文成从“黄狗”、廖某等处得到后放在其租房内。
上述事实有下列证据予以证实：
1、证人梁某平的证言，证实其在陶文成玉紫北路的住处见陶文成用打磨机、锉子在磨铁皮样的东西，后其在新榨下村最南面一栋房子一个单元的5楼朝西面陶文成的租房内见陶文成用打磨机、矬子、老虎钳做东西，他知道陶文成是在研究造枪，有时陶文成也会在他面前炫耀是在造枪。
2、证人胡某庆的证言，证实2013年6月份，其将湘汇宾馆西侧5栋2单元2楼西侧房子出租给了陶文成。
3、证人陶文红（陶文成的姐姐）的证言，证实2013年7月初，新榨下村1栋5楼的房子是陶文成在使用，且钥匙只有房东和陶文成才有，外面朋友要房东开门一定要征得陶文成同意。
4、证人陈某生（新榨下村1栋5楼西出租房的房东）的证言，证实自2013年7月份以来，一男子经常开着天籁小车在其新榨下村5楼西的出租房内居住，自从该男子来了后，经常听到屋内有敲锤子、切割的声音。经辨认，该男子就是陶文成。
5、证人梁水某（系被告人陶文成的邻居）的证言，证实2013年6月底以后，其经常听到新榨下村5楼西的房子内有金属切割声和锤子敲打声。
6、证人胡某平（陶文成的邻居）的证言，证实陶文成是2013年7月份来新榨下村陶文成姐姐的出租房住，就住在其楼上，只要陶文成一到房间内就会有敲锤子、切割、磨砂的声音。经辩认，陶文成就是2013年7月份以来在其楼上居住的人。
7、证人阮小某（陶文成的邻居）的证言，证实其经常听到楼上有锤子敲打声、切割、磨砂、钢管掉在地面的声音。
8、证人蒋圳刚的证言，证实其在陶文成的租住屋内看见疑似枪支、子弹以及制枪的工具。
9、证人万某的证言，证实2013年7月份，陶文成向他借了钻头、雕磨机。经辨认，陶文成就是2013年7月份向他借了钻头、雕磨机等的人。
10、证人吴某某的证言，证实其在陶文成新榨下村的住处看见很多枪支和零部件及造枪的工具，其听陶文成讲陶文成自己在手工造枪，并看见陶文成打磨枪支零部件，有时用锉刀磨，有时用电的打磨设备磨，有时用钻头钻。经辩认，陶文成就是对他讲自己会造枪的人。
11、证人阮某亮的证言，证实其帮陶文成检修天籁小车时，看见车的后备箱放有1把双管手枪。
12、证人廖某的证言，证实其给过陶文成2把黑色仿六四手枪和一些空心子弹。陶文成告诉其会做枪，且其每次去陶文成的住处，都看到陶文成用工具磨枪支配件，另外还看到其房间内散落的枪支配件。
13、证人陶文某（陶文成的哥哥）的证言，证实公安民警在城南玉紫北路36号1单元501室陶文成的房间里发现了一些弹簧、一包像子弹一样的东西，这些东西是陶文成放在房间的。
14、搜查笔录、扣押物品文件清单及物品照片，证实在陶文成处扣押枪支4支、军用子弹71发、枪支散件148件，以及制造枪支使用的电钻、磨光机、锉刀等工具。
15、新余市公安司法鉴定中心出具的（余）共（物）鉴（痕）字（2013）018号枪支鉴定书，证实在陶文成处缴获的枪械、零部件及子弹，经鉴定，有2支枪支是以压缩气体为动力的枪支；2支枪支是以火药为发射动力的枪支；148件散件为枪支散件；71发子弹均为制式弹药。
16、陶文成提供的扣环图纸，证实陶文成具有制作枪支的意图。
17、陶文成的辨认笔录，证实其辨认出部分枪支及枪支散件是从廖某等处获得的。
18、陶文成对以上述事实均作了有罪供述。
（二）廖金华非法持有枪支
2013年7月23日，公安机关在原审被告人廖金华居住的新余市康盛一期8栋A单元102室其租住的新余市西街周家廖某兰自建房6楼的房间内，缴获枪支2支，以及散件35件。经鉴定，2支枪支是以火药为动力的枪支，35件为枪支散件。
上述事实有下列证据予以证实：
1、证人严某某的证言，证实其与廖金华一起居住在康盛一期8栋A单元102室，公安民警在廖金华的房间内发现了1支短枪，这支枪的枪管用红条布包裹着，还在房间内发现了廖金华的刀、枪管、弹簧、钳子等东西。公安民警当场扣押了这些短枪等物品的事实。其辨认出廖金华就是与其一起居住在康盛一期8栋A单元102室的人。
2、证人廖某兰（廖金华的妹妹）的证言，证实廖金华租住在西街周家其家的自建房的6楼。
3、扣押物品文件清单、说明及物品照片，证实在廖金华处扣押了短枪、散件等物品。
4、新余市公安司法鉴定中心出具的（余）共（物）鉴（痕）字（2013）017号枪支鉴定书及说明，证实查获的2支枪支是以火药为动力的枪支，35件散件为枪支散件。
5、廖金华对以上述事实均作了有罪供述。
（三）黄某某、黄某非法持有枪支
2013年7月，原审被告人黄某某在绰号为“黄狗”的人处得到支转轮手枪，并放在其和黄某一起租住的新钢公园南村45栋2单元301室内。后陶文成到被告人黄某某租住的房间内看到该枪，并对该枪很感兴趣。7月中旬，黄某某安排黄某将该枪还给“黄狗”，黄某骑摩托车到赣新路口电话联系到“黄狗”将枪还给了“黄狗”。几天后，陶文成在“黄狗”处得到该转轮手枪，后放在其新榨下村的出租房内，2013年7月23日被公安机关缴获，经鉴定，该枪支是以火药为发射动力的枪支。
上述事实有下列证据予以证实：
1、证人胡某花的证言，证实黄某某和其堂弟黄某租住在公园南村一个单元的3楼。
2、物证照片，证实查获的涉案枪支，以照片固定。
3、新余市公安司法鉴定中心出具的（余）共（物）鉴（痕）字（2013）018号枪支鉴定书，证实该转轮手枪是以火药为动力的自制枪支。
4、黄某某的供述，证实他在“黄狗”处得到一把左轮手枪的事实，以及其安排黄某从新钢公园南村到赣新路口去归还枪支给“黄狗”，后“黄狗”将该手枪卖给了陶文成的事实。其辨认出“黄狗”给其的转轮手枪，且陶文成就是从“黄狗”处得到该手枪的人。
5、黄某的供述，证实其帮助黄某某送枪给“黄狗”的事实。并辨认出黄某某让其归还给“黄狗”的转轮手枪。
6、原审被告人陶文成的供述，证实其在“黄狗”处得到1把转轮手枪的事实以及该手枪放在其新榨下村的出租房内被公安民警查获的事实。并辨认出黄某某就叫“扩口”的人，且辨认出其在“黄狗”处得到的转轮手枪。
（四）朱某某非法持有枪支
2013年7月上旬的一天晚上，上诉人朱某某驾驶邹某某（另案处理）的车子，车内乘载邹某某、何某某（另案处理），到新余皇家主题宾馆，朱某某及何某某向陶文成借了1支双管手枪放在车上。当天晚上，何某某在新余皇家主题宾馆将该枪还给了陶文成。
2013年7月中旬的一天晚上，朱某某和何某某在城北礼祥里吃夜宵时，与一个绰号“疯子”的人发生了口角，何某某因为气愤就电话联系了陶文成借枪，朱某某和何某某开车来到新余第三中学附近与陶文成见面，并在陶文成的车上拿到之前借的那支双管手枪。尔后，何某某、朱某某又来到先前吃夜宵的地方找“疯子”理论，因和“疯子”讲和，朱某某和何某某未将枪支从车上拿下来。当天晚上，何某某便将该枪还给了陶文成。
2013年7月下旬的一天晚上，陶文成、朱某某和何某某在城北暨阳阿伟粥店吃夜宵时，朱某某向陶文成借枪，陶文成则从随身携带的包里拿出之前出借的那把双管手枪又借给了朱某某，朱某某将该枪放在其新余水果市场旁边的出租房内，后被公安机关缴获，公安机关在其出租房内同时缴获一把猎枪。
经鉴定，被缴获的双管手枪是以火药为动力的自制枪支，猎枪是以火药为动力的自制仿制枪支。
上述事实有下列证据予以证实：
1、证人黄小某（朱某某的房东）的证言，证实朱某某是从2013年1月25日一直租住其5栋5单元5楼东的房子。公安机关在朱某某租住的房间的床下搜出2支自制枪，其中1支是单管猎枪，另1支是双管自制手枪，当时她在场。其辨认出朱某某就是租住在其5栋5单元5楼东的房子的人。
2、证人何某某的证言，证实其与朱某某二次向陶文成借枪的事实，以及朱某某在暨阳阿伟粥店向陶文成借枪一支的事实。其辨认出向陶文成借的双管手枪。
3、扣押物品清单及物品照片，证实在朱某某处扣押单管猎枪1支、双管自制手枪1支。
4、新余市公安司法鉴定中心出具的（余）共（物）鉴（痕）字（2013）019号枪支鉴定书证明，证实在朱某某处扣押单管猎枪和双管手枪均是以火药为动力的自制枪支。
5、朱某某对以上述事实均作了有罪供述，并辨认出向陶文成借的双管手枪。
6、陶文成的供述，证实了上述事实，并辨认出朱某某和何某某，且辨认出出借的双管手枪。
另查明：2013年7月23日，新余市公安局刑事警察支队民警将陶文成、廖金华、黄某某、黄某抓获；朱某某于2013年8月2日主动到新余市公安局刑事警察支队投案。
上述事实有下列证据予以证实：
1、公安机关出具的人口信息，证实了朱某某、陶文成、廖金华、黄某某、黄某的个人基本信息。
2、公安机关出具的抓获经过，证实朱某某系主动到公安机关投案，陶文成、廖金华、黄某某、黄某系被公安机关抓获归案。
3、刑事判决书证明，证实陶文成因犯贩卖毒品罪于2001年8月14日被判处有期徒刑六个月；廖金华因犯盗窃罪于1999年10月26日被判处有期徒刑二年六个月；黄某某因犯故意毁坏财物罪于2007年7月18日被判处拘役四个月；朱某某因犯盗窃罪于2011年3月21日被判处管制二年。
以上证据，均经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人朱某某非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支，其行为构成非法持有枪支罪，且属情节严重，依法应予严惩。原审被告人陶文成违反国家枪支管理法规，未经有关部门批准擅自制造非成套枪支散件43件；非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支3支和以压缩气体为动力发射枪弹的非军用枪支2支以及非成套枪支散件105件，军用子弹71发，其行为构成非法制造枪支罪、非法持有枪支、弹药罪，且属情节严重，应予数罪并罚。原审被告人廖金华非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支、非成套枪支散件35件，其行为构成非法持有枪支罪，且属情节严重。原审被告人黄某某非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支；原审被告人黄某非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，原审被告人黄某某、黄某的行为均构成非法持有枪支罪，依法应予惩处。陶文成、廖金华、朱某某、黄某某均具有犯罪前科，可酌情从重处罚。归案后，陶文成能够如实供述其非法持有枪支、弹药的犯罪事实，廖金华、黄某某、黄某能够如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。案发后，朱某某能主动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可从轻处罚。原审人民法院根据上诉人朱某某的犯罪事实、犯罪情节及对社会的危害程度在法定量刑幅度内量刑，并无不当，故朱某某上诉提出原判量刑过重的理由本院不予采纳。原审人民法院认定朱某某、陶文成、廖金华、黄某某、黄某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖兵生
审 判 员 徐三庆
代理审判员 谢卫兵
二〇一四年十二月一日
书 记 员 林 红