北京市延庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）京0119刑初57号
公诉机关北京市延庆区人民检察院。
被告人祝×，男，1985年11月1日出生。因犯抢劫罪，于2007年3月27日被河北省怀来县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元，2009年6月5日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年1月11日被北京市公安局延庆分局刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现羁押于北京市延庆区看守所。
被告人曹×，男，1988年2月2日出生。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年1月11日被北京市公安局延庆分局刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现羁押于北京市延庆区看守所。
被告人徐×1，女，1992年12月30日出生。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年1月11日被北京市公安局延庆分局刑事拘留，2016年2月3日被取保候审，同年6月28日本院决定对其取保候审。
辩护人李树静，北京胡李律师事务所律师。
北京市延庆区人民检察院以京延检公诉刑诉[2016]56号起诉书指控被告人祝×、曹×、徐×1犯故意伤害罪，于2016年4月11日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。北京市延庆区人民检察院指派代理检察员张正红出庭支持公诉，被告人祝×、曹×、徐×1及其辩护人李树静到庭参加诉讼，现已审理终结。
北京市延庆区人民检察院指控：2015年11月23日23时许，被告人祝×、曹×、徐×1等人在北京市延庆区张山营镇×村满香园餐厅歌厅消费时，因消费时间一事，徐×1与餐厅服务员苑×1在吧台处发生争执，曹×、祝×闻讯上前，三被告人一起对被害人苑×1拳打脚踢。后苑×1打电话告知家人时，被祝×、曹×发现，二人以为苑×1意欲报复，随即进入后厨拿来菜刀和擀面杖，祝×所拿菜刀被在场人徐×2夺下，曹×持擀面杖打中苑×1身体。三被告人殴打行为造成苑×1颅骨骨折（左侧顶部颅骨修补钛板凹陷），经鉴定，苑×1身体所受损伤属轻伤二级。
公诉机关认为被告人祝×、曹×、徐×1的行为构成故意伤害罪，提请本院依法定罪处罚。公诉机关认为被告人祝×曾因犯罪被判处刑罚，应当从重处罚；被告人曹×持械殴打被害人，应当从重处罚；被告人祝×、曹×到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；被告人徐×1具有自首情节，且积极赔偿被害人经济损失，取得了被害人谅解，均予以从轻处罚。
被告人祝×、曹×、徐×1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。但被告人祝×指出当庭出示的物证菜刀，并不是其当天所使用的同一把菜刀。
被告人徐×1的辩护人李树静对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，但其认为被害人先动手殴打被告人徐×1，在案发起因上存在过错，被告人积极救助被害人，具有自首情节，积极赔偿被害人，得到了被害人谅解，均可以从轻处罚，且鉴于被告人徐×1系怀孕妇女，建议本院对其适用缓刑或者免除刑事处罚。李树静向法庭提交了通话详单和怀来县北辛堡镇人民政府出具的证明。
经审理查明：2015年11月23日23时许，被告人祝×、曹×、徐×1等人在北京市延庆区张山营镇×村满香园饭店用餐、唱歌，因消费时间一事，徐×1与餐厅服务员苑×1在吧台处发生争执，曹×、祝×闻讯上前，三被告人一起对被害人苑×1拳打脚踢。后苑×1打电话告知家人时，祝×、曹×认为苑×1意欲报复，二人随即进入后厨拿来菜刀和擀面杖，祝×所拿菜刀被在场人徐×2夺下，曹×持擀面杖打中苑×1身体。案发后，被告人徐×1和被害人苑×1均拨打了110报警，被告人徐×1拨打了120，民警在现场将被告人祝×、曹×查获。被害人苑×1身体所受损伤为左侧顶部颅骨修补钛板凹陷，经鉴定属轻伤二级。
本案在审理期间，被害人苑×1提起了刑事附带民事诉讼，要求被告人祝×、曹×、徐×1赔偿医疗费、误工费等各项损失共计人民币867000元，苑×1委托其姐姐苑娜娜作为诉讼代理人，代理调解、和解、撤诉等委托事项。被告人徐×1与被害人苑×1一方就民事赔偿一事达成一致意见，被害人一方谅解被告人徐×1的行为，撤回刑事附带民事诉讼的起诉。被告人祝×亲属交纳人民币一千八百元，作为对被害人苑×1的经济补偿；被告人曹×的亲属交纳人民币一千五百元，作为对被害人苑×1的经济补偿。
上述事实，有当庭质证、认证的下列证据证实：
1、被害人苑×1的陈述，证实：2015年11月23日23时许，在北京市延庆区张山营镇张山营村满香园饭馆内，有两个男顾客什么都没说就到吧台里面打我，他们两人拽着我的头发，头发短的男的用椅子打我的头部，他们用手也打我的头，后来两个女的也用手打我的头，打了一会我们去后院找我表叔侯×了，我就给姐夫田×1和我姐姐苑娜娜打电话，又打了110报警，那两个男的和那个瘦女的过来打我，那头发较长的男的用椅子打我的头部，头发较短的男的拿一根擀面杖打我的头部，后来我就晕了。
2、证人徐×2的证言，证实：2015年11月23日，我和曹×、徐×1、祝×到延庆区张山营镇张山营村的满香园饭馆吃饭，后来唱歌，23时许一个服务员到我们房间说时间到了，我妹妹出去和他说这个事情，过了一会曹×、祝×出去找我妹妹，我看到他们在吧台和服务员吵吵，我看到曹×、徐×1、祝×三人在吧台内正在用拳头打那个服务员，我看见徐×1左眼肿了，也用拳头打了服务员后背两拳，我们让服务员把老板找来，服务员叫出来一个中年男的，服务员回到吧台坐在椅子上打电话，我不知道祝×和曹×从哪拿了一把菜刀和一根擀面杖，他们俩到了那个服务员跟前，我过去把祝×手中的菜刀抢了过来，当时曹×用擀面杖打到那个服务员后背，我把刀和擀面杖拿走放在一个房间的桌子下面。
3、证人侯×的证言，证实：2015年11月23日23时许，我听到有人砸我宿舍门，我一看是苑×1和两男两女在门口，其中一个男的说“把你们老板叫出来，你们把我妹子打了。”然后我给老板娘苑娜娜打电话，我们来到大厅，苑×1在吧台内半蹲着捂着肚子打电话，后来不知道谁拿了一根擀面杖，头发短的男子拿擀面杖打了苑×1一下，他就趴地上了。对方稍胖的女子把擀面杖夺过来，他们没再打，过了一会田×1的父亲和苑×1的母亲都赶了过来，后来发生什么我不知道。
4、证人田×1、田×2、田×3、苑×2的证言，证实：其接到电话后才到的现场，并没有看到打架过程，发现苑×1躺在地上。
5、苑×1病历材料、北京市延庆区公安司法鉴定中心出具的人体损伤程度鉴定文书，证实被害人苑×1身体所受损伤主要为外伤致左侧顶部颅骨修补材料钛板凹陷，予以手术修复，符合轻伤二级。
6、现场照片、现场勘验笔录、现场检测报告书，证实：案发现场情况及现场检测情况。
7、提取物证清单、物证擀面杖一根、钛板一块，证实本案扣押的物证情况。
8、案件来源、到案经过、110接警服务台电话记录表、工作说明，证实本案的案件来源和被告人的到案情况。
9、河北省怀来县人民法院刑事判决书、户籍材料，证实被告人祝×前科情况及被告人祝×、曹×、徐×1的主体身份情况。
10、被告人祝×的供述，证实：2015年11月23日晚上，我、徐×1、曹×、徐×2在张山营镇满香园餐厅吃饭，后来还唱歌，大概11点的时候，男服务员就让我们走，徐×1就出了包间，过了几分钟我出去看到徐×1和男服务员在吧台争执，男服务员打了徐×1一拳，打到了眼睛上，我就走到吧台外打了男服务员面部一拳，我和徐×1对他拳打脚踢，后来曹×也过来打他，打了一会我们去后边找了一个老爷子出来，后来男服务员打电话找人，我和曹×到后厨，我拿了一把菜刀，曹×拿了一个擀面杖，我手里的菜刀还没用就被徐×2抢走了，曹×有没有用擀面杖打男服务员我不清楚。
11、被告人曹×的供述，证实：2015年11月23日晚上，我和徐×1、徐×2、祝×四人在包间唱歌，大概晚上10点多，一个男服务员催我们走，徐×1跟着出去了，过了一会还没回来，我们三人就出包间了，看到徐×1和对方男服务员在吧台那儿打，我们三人也上去对他拳打脚踢，后来徐×1告诉我们服务员打电话叫人呢，我和祝×就去后厨拿东西，我拿擀面杖，祝×拿了把菜刀，我用擀面杖打了男服务员后背一下，就被徐×2抢走了，祝×的刀没有使用就被徐×2抢走了。我们被拉开后就不打了。
12、被告人徐×1的供述，证实：2015年11月23日晚上，我、曹×、祝×、徐×2四人在张山营满香园餐厅吃饭唱歌，没一会男服务员催我们走，我就出房间跟男服务员理论，发生了口角，这时他就一拳打在我的左眼上，我和曹×、祝×就拳打脚踢。
13、协议书、谅解书、撤诉书、案款收据，证实本案民事赔偿部分的相关情况。
14、通话详单、诊断证明、怀来县北辛堡镇人民政府出具的证明，证实被告人徐×1案发当天拨打了110和120，被告人徐×1为怀孕妇女、且之前没有违规违法行为的情况。
上述证据经当庭质证、认证，具有客观性、真实性和关联性，本院予以认定。
本院认为，被告人祝×、曹×、徐×1故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚处罚。北京市延庆区人民检察院指控被告人祝×、曹×、徐×1犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人祝×、曹×、徐×1在共同犯罪中，作用相当，不宜区分主从犯。被告人祝×曾因犯罪被判处刑罚，应当从重处罚；被告人曹×持械击打被害人，酌予从重处罚。被告人祝×、曹×到案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚；被告人祝×、曹×亲属均自愿交纳赔偿款，量刑时酌情予以考虑，但被告人祝×、曹×赔偿数额较低，没有获得被害人一方谅解，从轻幅度不宜过宽。被告人徐×1主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，且拨打120急救电话，并与被害人一方就民事赔偿达成协议，取得谅解，均予以从轻处罚；被告人系怀孕妇女，有悔罪表现，符合缓刑条件，辩护人李树静的上述相关辩护意见，本院予以采纳。但辩护人李树静关于本案被害人苑×1在案发起因上具有过错的意见，本院认为被告人祝×、曹×、徐×1在与他人发生矛盾后，不能冷静处理，殴打被害人致其轻伤二级，被害人在此次事件中不存在过错，辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。关于被告人祝×指出，在案扣押的菜刀并非其当天所使用那把菜刀的意见，本院认为公安机关并非于案发当天扣押该菜刀，且扣押经过未予详细说明，也没有关键证人徐×2的指认，在案证据不足以证实该菜刀是被告人祝×当天所使用的那把，因此该物证菜刀，本院不作为定案根据，应退回检察院处理。被告人祝×的上述相关意见，本院予以采纳。另，在案扣押的圆凳，公诉机关指控内容未涉及，且在案证据也不能充分证明该圆凳系作案工具，应退回检察院处理。根据被告人祝×、曹×、徐×1犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款及第三款、第六十四条、第六十二条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人祝×犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月11日起至2016年12月10日止）。
二、被告人曹×犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月11日起至2016年11月10日止）。
三、被告人徐×1犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑十个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、在案扣押的圆凳、菜刀，退回北京市延庆区人民检察院依法处理。
五、作案工具擀面杖一根，予以没收。
六、在案扣押的钛板一块，附卷备查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋 婕
人民陪审员
徐燕
人民陪审员
耿万利
二〇一六年七月七日
书 记 员 安雪祁