贵州省赤水市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔0381民初2600号
原告：张廷天，男，1969年6月2日出生，汉族，无业，住重庆市九龙坡区。
委托诉讼代理人：包学东，重庆华立万韬律师事务所律师。
被告：遵义市八方木置业有限责任公司，住所地贵州省遵义市赤水市文华办人民南路豪情湾小区1号门市，统一社会信用代码：91520381055014290R。
法定代表人：赵德刚。
第三人：四川和源建筑劳务有限公司，住所地四川省泸州市龙马潭区金源路80号2幢5号，统一社会信用代码：91510504772953573P。
法定代表人：廖台秀，总经理。
委托诉讼代理人：王斌，四川聚德律师事务所律师。
原告张廷天与被告遵义市八方木置业有限责任公司（以下简称八方木置业公司）、第三人四川和源建筑劳务有限公司（以下简称和源劳务公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月25日立案，本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张廷天及其委托诉讼代理人包学东、第三人和源劳务公司的委托诉讼代理人王斌到庭参加了诉讼。被告八方木置业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张廷天向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付《补充协议2》中第三条第1项内容约定的退还保证金400,000.00元，并承担从2016年9月12日至保证金退还清为止的利息（利息计算按《补充协议2》中第三条第2项约定按月息3%计算）；2、要求第三人对被告承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：我与第三人于2016年9月8日签订“玫瑰小镇一期工程第一幢（假日酒店）”《建筑工程劳务合同》，并于当天签订了《建设工程劳务合同（补充协议）》。由于该工程需要的旋挖机、钢筋材料等一直不到位，导致原我从2016年10月1日起一直处于停工状态，后经我与被告、第三人三方共同协商，并于2017年3月7日签订《补充协议2》，其中第三条第1、2项内容约定被告应立即退还保证金肆拾万元，并承担从2016年9月12日起按月息3%计算，直至保证金退还清为止的利息。我与第三人于2016年9月8日签订的《建设工程劳务合同（补充协议）》，其中第7条约定由我在签订之日交肆拾万元人民币给第三人作为施工（质量与安全保证）两金，同时第三人要求我将保证金汇入被告公司账号。后虽我与被告、第三人于2017年3月7日签订《补充协议2》约定由被告退还保证金及支付相应的利息，但由于种种原因，被告至今分文未退给我。我缴纳给第三人的保障金是我按照第三人的指定汇入到被告公司账户，该保证金本应是我缴纳给第三人的，造成我至今未收到该保证金及利息，是由于第三人的过错原因造成的，第三人理应承担连带清偿责任。现诉至法院，请求查清事实给予公正的判决。
被告八方木置业公司未提交答辩状，也未提交证据。
第三人和源劳务公司述称，1、我方主体不适格，与原告没有法律上的利害关系；2、原告的诉讼请求无程序依据，一事不再理，既然我方是第三人就不应该直接承担责任；3、双方没有约定我司有退还保证金的义务。综上所述，请求驳回对我司的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：2016年7月的法人委托书载明：“本人廖台秀是四川和源建筑劳务有限公司的法定代表人，现授权我单位冯用才（身份证号：）为正式合法的代理人。该代理人有权在赤水市玫瑰小镇建设工程项目中，以四川和源建筑劳务有限公司的名义并代表我单位负责工程合同洽谈及签署，执行该合同的有关的事务。代理人无权再委托他人。附代理人身份证复印件。”2016年7月26日，第三人和源劳务公司向冯用才出具介绍信；同日，第三人和源劳务公司与被告八方木置业公司签订《建设工程劳务合同》。后第三人和源劳务公司（甲方）将贵州省赤水市玫瑰小镇一期工程第一幢（假日酒店）工程建设任务以内部责任分包方式全面承包给原告张廷天（乙方）施工，并于2016年9月8日签订了《建筑工程劳务合同》。该《建筑工程劳务合同》载明：一、工程名称：“玫瑰小镇一期工程第一幢（假日酒店）”项目建设工程；二、工程地点：贵州省赤水市两河口乡玫瑰小镇；三、结构类型：框架、砖混；四、建筑规模：暂定约57000㎡，内部承包方式：（包所有的人工、所需大、中、小型机械及全部施工所需工具，包设计施工图中所有构配件现浇、预制等结构的模板制安、支架支撑及所有施工所需的工程材料、周转材料、所有现场所需的架体、防护、维护、挡板、安全防护架设、活动脚架等、建设所需包括二次结构在的全部钢管扣件辅助材料等）……十四、违约与争议。1、甲、乙双方任何一方违约，必须承担违约责任，双方违约金定为拾万元。……。合同尾部有冯用才签名捺印并加盖有四川和源建筑劳务有限公司赤水市玫瑰小镇建设工程项目部章，乙方张廷天签名捺印。当日，原告张廷天（乙方）与第三人和源劳务公司（甲方）签订了《建设工程劳务合同（补充协议）》，载明：“……7、协议签约后第一期第一幢假日酒店，由乙方在签约之日交肆拾万元人民币给甲方作为施工（质量与安全保证）两金，同时将保证金汇入遵义市八方木置业有限责任公司，开户行账号……。注明：（质量与安全保证）两金肆拾万元人民币在第一次进度付款时一并退还。”后有冯用才签名捺印并加盖有四川和源建筑劳务有限公司赤水市玫瑰小镇建设工程项目部章，乙方张廷天签名捺印。2016年9月12日，被告八方木置业公司向原告张廷天出具收据，确认收到张廷天交来玫瑰小镇假日酒店劳务保障金肆拾万元。2017年3月7日，被告八方木置业公司（甲方）、第三人和源劳务公司赤水市玫瑰小镇建设工程项目部（乙方）、原告张廷天（丙方）三方签订了《补充协议2》。该协议载明：“1、甲方立即退还肆拾万保证金。2、甲方承担保证金利息，从2016年9月12日起算，按月息3%计算，直到该笔保证金付清为止。暂截止到2017年3月11日共计陆个月，利息为7.2万元。3、乙方退还丙方缴纳的劳务保险金叁万元及借款贰万元，合计伍万元整。4、乙方承担2#塔吊由丙方支付给“罗二”的进出场费壹万元整，乙方同时支付丙方3#塔吊、4#塔吊的运费共计3,500.00元/车×18车＝63,000.00元（大写：陆万叁仟元整）；2#塔吊罗二租金：2016年9月23日至2016年11月4日共计53天，每天230.00元，合计12,190.00元；人工费4,000.00元/台×2台＝8,000.00元。乙方共计应支付丙方塔吊直接费101190.00元。5、丙方前期施工材料费：张闻宇伙食团叁万元整、高长江班组贰万元、龚清平钢筋班组叁万元、张廷天肆万元，共计壹拾贰万元整。6、丙方前期施工的工人费用，张闻宇班组贰万元整、高长江班组壹万元整、张廷天贰万元整、龚清年0.5万元整，共计伍万元整。7、丙方提供期间的损失：张廷天2万元/月×6个月＝12万元（2016.9.10日-2017.3.9）；高长江班组：停工人数（木匠4人、外架4人）、张闻宇班组：停工人数10人；龚清平钢筋班组停工人数2人合计20人×128.00元/天/人×75天＝192,000.00元（2016.10.1-2016.12.16）以上七项费用总计：人民币1,110,000.00元（大写：壹佰壹拾万元整），该款全部打入张廷天的账户，开户行：重庆农村商业银行石坪桥分理处，账号：62×××35。……。
另查明：原告张廷天不具有建筑施工资质；（2018）黔0381民初1101号民事判决书载明：“……由《补充协议2》中“1、甲方（八方木置业公司）应立即退还肆拾万元保证金；2、甲方（八方木置业公司）承担保证金利息，从2016年9月12日起算，按月息3%计算，直到该笔保证金付清为止。暂截止到2017年3月11日共计陆个月，利息为7.2万元。”可知，保证金及利息的退还的义务主体应系被告八方木置业公司，而非由第三人和源劳务公司，故对原告张廷天要求第三人和源劳务公司支付费用中包括保证金及利息的部分金额不予支持。”
上述事实，有原告、第三人的陈述，法人委托书、介绍信、《建筑工程劳务合同》、《建筑工程劳务合同（补充协议）》、收据、《补充协议2》、（2018）黔0381民初1101号民事判决书等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，由于（2018）黔0381民初1101号民事判决书并未对本案所涉及的保证金及利息进行处理，因此，原告张廷天有权在本案中起诉处理，且本案当事人与前述案件当事人在诉讼地位均不相同。因此，本院对第三人所述称本案违背一事不再理的意见不予采信。
在本案中，在涉及赤水市玫瑰小镇建设工程项目中，冯用才有权代表第三人和源劳务公司，因此，冯用才以“赤水市玫瑰小镇建设工程项目部”的名义与原告张廷天签订的《建设工程劳务合同》（含补充协议及补充协议2），系其对外代表第三人和源劳务公司履行职务的行为，法律后果应由第三人和源劳务公司承担。虽然《建设工程劳务合同》（仅含补充协议）是原告与第三人和源劳务公司的真实意思表示，但由于原告不具备建筑施工资质，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标或者中标无效的。”的规定，双方之间形成的《建设工程劳务合同》（含补充协议）系无效合同。虽然《建设工程劳务合同》（含补充协议）是无效合同，但根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之立法精神，原告张廷天、被告八方木置业公司以及第三人和源劳务公司签订的具有结算性质的《补充协议2》应属有效协议。由于《补充协议2》系有效协议。各方当事人均应按照《补充协议2》的约定进行履行。由《补充协议2》中“1、甲方（八方木置业公司）应立即退还肆拾万元保证金；2、甲方（八方木置业公司）承担保证金利息，从2016年9月12日起算，按月息3%计算，直到该笔保证金付清为止。暂截止到2017年3月11日共计陆个月，利息为7.2万元。”可知，收受保证金及利息的主体就是原告张廷天，退还保证金及利息的义务主体系被告八方木置业公司，而非第三人和源劳务公司，故被告八方木置业公司应向原告张廷天退还保证金及利息。虽然原、被告约定保证金利息按月息3%计算，但参照最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。……”之规定，本院将保证金利息核定为按月利率2%计算支付。因连带责任需当事人之间约定或者法律明确规定，而原告张廷天并非举示证据予以证明，故对原告张廷天要求第三人承担连带清偿责任的诉请，本院不支持。被告八方木置业公司经传票传唤未到庭参加诉讼，属放弃举证和质证的权利，应承担不利的法律后果，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本院对本案适用缺席判决。
为此，本院为切实维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条第（5）项、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告遵义市八方木置业有限责任公司于本判决发生法律效力之日起三十日内退还原告张廷天保证金400,000.00元及利息，利息以保证金400,000.00元为基数，从2016年9月12日起按月利率2%计算支付至退还清保证金400,000.00元之日止。
二、驳回原告张廷天的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
已减半收取的案件受理费3,650.00元，由被告遵义市八方木置业有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。
审判员 游红
二〇一八年八月十日
书记员 周圳