广东省广州市海珠区人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）粤0105执异273号
异议人（被执行人）：马结馨，女，1969年6月27日出生，汉族，住广州市海珠区。
委托代理人：黎家盛，广东佰仕杰律师事务所律师。
申请执行人：中国银行股份有限公司广州海珠支行，住所地广州市海珠区广州大道南和平中街1、5、11、13号、广州大道南874-896号（双）的101房、广州大道南和平中街9号、广州大道南872、900、902号的201和301房。
法定代表人：肖万满。
申请执行人中国银行股份有限公司广州海珠支行（以下简称中国银行广州海珠支行）依据已经发生法律效力的本院作出的（2003）海民二初字第844号民事判决书申请执行被执行人陈志全、马结馨抵押借款合同纠纷一案，本院已立案执行，案号为（2004）海民执字第3313号。执行过程中，本院依法拍卖了被执行人陈志全所有的位于广州市越秀区沿江中路203号13R04房；恢复执行过程中，本院于2018年6月1日以（2018）粤0105执恢561号查封了被执行人马结馨所有的位于广州市海珠区宝业路200号401房的产权。现被执行人马结馨作为异议人向本院提出书面异议，要求对（2003）海民二初字第844号民事判决中止执行。对异议人提出的异议，本院依法组成合议庭，进行了书面审查。本案现已审查终结。
异议人马结馨认为：1.申请执行人中国银行广州海珠支行起诉的被告不是异议人，异议人不应承担判决书所判决的内容。申请执行人在2003年7月11日起诉书载明被告二是“马洁馨，1954年12月4日出生”，而不是异议人马结馨本人，故申请执行人起诉被告错误，异议人不应承担判决书所判决的内容。若申请执行人认为债务人是马结馨，应重新提起民事诉讼。2.民事判决书的第二被告“马洁馨”并不是异议人马结馨，判决书以公告形式送达并不能视为已向异议人送达，故判决书未发生法律效力。法院于2003年11月26日作出（2003）海民二初字第844号民事判决书中的第二被告为“马洁馨”，并不是异议人马结馨，故法院将判决书向“马洁馨”进行公告送达时，并不能视为已向马结馨送达，故判决书未生效。3.法院没有依法向异议人送达任何法律文书，属于程序违法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条、第八十八条、第九十二条的规定，异议人从1998年起，一直居住在广州市海珠区宝业路200号401房，不存在无法直接送达或邮寄送达的情况，且异议人于2013年9月15日已与陈志全离婚，异议人从来没有在广州市滨江东路460号107房、广州市越秀区沿江中路203号13R04居住过，故法院在确定开庭时间后，应依法及时向异议人的住址广州市海珠区宝业路200号401房送达开庭传票及相关法律文书，但法院没有以直接送达、邮寄送达的方式向异议人送达传票及相关法律文书，直接以异议人下落不明为由，采用公告送达方式送达了相关法律文书，导致异议人并不清楚该案的开庭审理情况及判决结果情况。法院在未通知异议人参加诉讼的情形下直接判决，显然法院判决程序违法，致使异议人的财产权遭受侵害。4.法院没有将涉案房屋的查封、拍卖情况及时告知异议人，属于程序违法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十五条的规定，法院对广州市越秀区沿江中路203号13R04房进行查封、拍卖等强制执行措施时，应及时通知异议人，但法院并没有及时通知异议人，属于程序违法。综上所述，申请执行人起诉的被告并不是异议人，判决书载明的被告也不是异议人，且一审法院没有依法通知异议人参加诉讼，没有及时向异议人送达法律文书，属程序违法，故异议人特提出以上执行异议，请立即中止对上述财产的执行，切实维护异议人的合法权益。
异议人为证明其主张提供了如下证据：1.（2003）海民二初字第844号民事判决书，拟证明第二被告“马洁馨”并不是异议人马结馨，异议人不应承担判决书所判决的内容与责任。2.起诉书，拟证明申请执行人起诉错误，被告“马洁馨”并不是异议人马结馨。3.开庭笔录，拟证明异议人并没有参与庭审，对庭审内容并不知情。4.送达回证，拟证明异议人并没有收到法院送达的法律文书。5.公告稿，拟证明法院向送达地址为广州市滨江东路460号107房进行公告送达，但异议人并不在此地址居住。6.公告稿，拟证明法院向送达地址为广州市海珠区宝业路200号401房进行公告送达，但法院在公告送达前应进行直接送达或邮寄送达。7.（2003）海民一初字第1717号民事调解书，拟证明异议人与陈志全于2003年9月15日已离婚，异议人的居住地一直为广州市宝业路200号401房。
申请执行人中国银行广州海珠支行并没有提交答辩意见。
经审查查明：关于原告中国银行广州海珠支行诉被告陈志全、马洁馨抵押借款合同纠纷一案，本院于2003年11月26日作出（2003）海民二初字第844号民事判决书，判决如下：一、解除原告与第一、第二被告签订的《购房抵押贷款合同》；二、第一、第二被告在本判决生效之日起10日内清还借款本金726268.49元，及计算至2003年5月20日止的利息17068.52元，计算至2003年6月19日止的罚息801.33元给原告，并支付从2003年6月20日起至本判决确定还款之日止以逾期5期供楼款35773.6元按中国人民银行规定的逾期贷款利率计付的罚息，以及从2003年5月21日起至本判决确定还款之日止以提前收回的借款本金707563.41元按中国人民银行同期贷款利率计付的利息给原告；逾期则依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条的规定执行；三、如第一、第二被告届期不能清付本判决第二项所确定的债务时，原告有权以第一、第二被告所有的座落于广州市越秀区沿江中路203号13R04房房屋折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；四、驳回原告的其他诉讼请求。该判决书已于2004年3月18日发生法律效力。因各被告均未主动履行义务，原告据此向本院申请执行，本院已于2004年4月7日立案执行，案号为（2004）海民执字第3313号。执行过程中，本院已查封被执行人陈志全所有的位于广州市越秀区沿江中路203号13R04房，并委托评估公司对上述房屋进行评估，市场价值为717100元。因被执行人并未履行义务，本院依法委托广东省物产拍卖有限公司对上述房屋进行拍卖，经拍卖所得款项为574000元，在扣除相关费用后，被执行人清还539885元。因上述房屋处理后，暂未发现被执行人有其他可供执行的财产，申请执行人表示可延期执行，本院已于2004年12月6日裁定该案中止执行。
2018年5月2日，中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司（以下简称信达资产广东分公司）以受让申请执行人的债权为由向本院申请恢复执行，本院已于2018年5月23日立案执行，案号为（2018）粤0105执恢561号。恢复执行过程中，本院于2018年6月1日以（2018）粤0105执恢561号查封了被执行人马结馨所有的位于广州市海珠区宝业路200号401房的产权，查封期限从2018年6月1日至2021年5月31日止，但尚未对该房屋采取评估、拍卖措施。现为查明“马洁馨”与“马结馨”的身份证明信息，本院于2018年7月6日向信达资产广东分公司出具律师调查令，但尚未有调查结果。另本院尚未作出变更申请执行人的执行裁定。被执行人马结馨遂于2018年7月23日向本院提出以上执行异议。
另查，关于异议人马结馨诉被告陈志全离婚纠纷一案，本院于2003年9月15日作出（2003）海民一初字第1717号民事调解书，调解协议如下：一、原告马结馨与被告陈志全自愿离婚；二、婚生儿子陈起由原告马结馨携带抚养，被告陈志全自离婚之月起每月负担儿子抚养费600元，至儿子18周岁时止；等。另根据广州市公安局海珠区分局于2018年5月30日出具的户口注销证明显示：陈志全因死亡于2006年12月12日注销户口。
据查册时间为2004年4月22日的广州市房地产产权情况表显示：越秀区沿江中路203号13R04房的产权人为陈志全，占有部分为全部，抵押权人为中国银行广州海珠支行；另据查册时间为2018年5月28日的广州市不动产登记查册表显示：海珠区宝业路200号401房的产权人为马结馨，占有部分为全部，抵押权人为中国建设银行股份有限公司广东省分行，本院曾于2010年3月2日以（2004）海民执字第3313-1-2号查封。
本院认为：首先，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条第一款的规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。该案中，由于（2003）海民二初字第844号民事判决书已明确判定被执行人需向申请执行人偿还相应的款项，因被执行人并未按执行通知履行生效判决所确定的义务，本院对被执行人名下的涉案房屋予以查封、拍卖符合法律规定，而且所采取的执行措施均符合法定程序，故异议人以在采取执行措施过程中未尽告知义务为由认为程序违法，由于缺乏事实与法律依据，本院不予支持。其次，由于（2003）海民二初字第844号民事判决书一经生效即产生既判力，且并无证据证明该生效判决已被撤销，故理应予以强制执行。本案中，现异议人以申请执行人起诉的被告马洁馨并非异议人马结馨、生效判决列明的被告马洁馨亦非异议人马结馨、一审程序并未依法通知异议人参加诉讼且并未及时向异议人送达法律文书等为由认为诉讼程序违法并要求中止执行，实质上是认为生效法律文书有误，属于与生效判决有关的情形，并不属于执行异议案件的审查范围，应另循法律途径解决，故本案不予审查。据此，异议人的异议理由不成立，对其提出的异议请求，本院予以驳回。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条的规定，裁定如下：
驳回异议人马结馨提出的执行异议。
如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向广州市中级人民法院申请复议。
审判长 张法能
审判员 李晓阳
审判员 林少宁
二〇一八年八月三日
书记员 戴党平