.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院p t ” > 刑 事 裁 定 书（2018）内04刑终第42号原公诉机关内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民检察院。上诉人（原审被告人）魏学，男，1963年5月19日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，初中文化，中共党员，赤峰市元宝山区元宝山镇第八届人大代表，系赤峰市元宝山区元宝山镇南庙村村民委员会主任，住赤峰市。无前科。2016年12月23日因涉嫌犯非法采矿罪被赤峰市公安局元宝山区分局刑事拘留，2016年1月6日被执行逮捕，2017年4月26日被取保候审。2017年9月4日被执行逮捕。2018年1月19日被取保候审。辩护人董亮，内蒙古吉拓律师事务所律师。原审被告人赵起，男，1966年11月11日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，初中文化，系赤峰市元宝山区小可心采砂场经营者，住赤峰市。无前科。2016年12月11日因涉嫌犯非法采矿罪被赤峰市公安局元宝山区分局刑事拘留，2016年12月23日被执行逮捕，2017年4月26日被取保候审。2017年9月4日被执行逮捕。2018年1月19日被取保候审。辩护人王秀林，内蒙古千孚律师事务所律师。赤峰市元宝山区人民法院审理赤峰市元宝山区人民检察院指控原审被告人赵起、魏学犯非法采矿罪一案，于二O一七年九月四日作出（2017）内0403刑初212号刑事判决。上诉人魏学不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤峰市人民检察院指派检察员闫春燕出庭履行职务，上诉人魏学及辩护人董亮、原审被告人赵起及辩护人王秀林到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院判决认定：2013年至2014年期间，赤峰市元宝山区元宝山镇南庙村村民委员会向被告人赵起借款五百多万元，后村委会陆续偿还部分欠款，仍有三百多万元未还。2016年6月，被告人魏学找到王某1，跟王某1谈要收回其在南庙村老哈河的河滩地，王某1同意后，2016年6月16日，南庙村村主任魏学在村委会组织召开村两委班子成员会议，研究为偿还该村欠被告人赵起的债务，决定将收回王某1的南庙村老哈河的40亩河滩地让赵起以土地治理的形式开采河砂，采砂卖钱顶村里欠赵起的钱。2016年8月至10月期间，被告人赵起在未经水利行政部门许可、没有采砂许可手续的情况下，成立元宝山区可心采砂场，在元宝山镇南庙村老哈河的河滩地非法开采河砂。经赤峰恒达国土技术有限公司勘测，被告人赵起采河砂总量为168233.6立方米。经赤峰市元宝山区价格认证中心鉴定，每立方米河砂价格为人民币8元。被告人赵起开采河砂总价值1345868.8元。原审法院认为，被告人赵起违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下采砂，开采河砂价值人民币1345868.8元，属情节特别严重，应当以非法采矿罪追究刑事责任；被告人魏学身为村委会主任，明知涉案的河套地没有合法采砂手续，仍以村委会的名义与赵起签订合同，让赵起开采河砂，在赵起采砂后，明知赵起未办理采砂手续，又未予制止，与赵起有共同犯罪的目的，应构成非法采矿罪。被告人赵起、魏学到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。鉴于二被告人均没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区亦无重大不良影响，经元宝山区司法局社会调查，可对二被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款（一）项、第二款（一）项（第二条第一项）之规定，判决：一、被告人赵起犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万；二、被告人魏学犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。宣判后，上诉人魏学不服，提出的上诉。其上诉理由是魏学与赵起没有共同犯罪故意，在赵起采砂的行为中没有个人获利，魏学不构成犯罪。原审被告人赵起对一审判决认定的事实和判决结果均无异议。辩护人董亮的辩护意见是根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，一审法院判决魏学承担罚金刑适用法律错误。辩护人王秀林的辩护意见是一审法院认定赵起非法采砂数量为168233.6立方米属事实不清证据不足。经二审审理查明：2013年至2014年期间，赤峰市元宝山区元宝山镇南庙村村民委员会向原审被告人赵起借款500多万元，后村委会陆续偿还部分欠款，仍有300多万元未还。2016年6月，作为南庙村村主任的上诉人魏学找王某1协商后将其承包的南庙村老哈河的河滩地收回。2016年6月16日，魏学明知政府明令禁止河滩采砂的情况下，组织召开村两委班子成员会议，决定将收回王某1的南庙村老哈河的40亩河滩地让赵起以土地治理的形式开采河砂，采砂卖钱顶村里欠赵起的钱。2016年8月至10月期间，赵起成立元宝山区小可心采砂场，在未经水利行政部门许可、没有采砂许可手续的情况下，在元宝山镇南庙村老哈河的河滩地非法开采河砂。经赤峰恒达国土技术有限公司勘测，赵起采河砂总量为168233.6立方米。经赤峰市元宝山区价格认证中心鉴定，每立方米河砂价格为人民币8元。赵起开采河砂总价值1345868.8元。上述事实，有经本院、原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：一、证人证言1、证人刘某1的证言证实：他是村副书记兼会计。赵起开采砂子的地方是他们村的地，2003年3月份南庙村和王某1签订的林地承包合同，期限是15年，林地亩数是16亩，后来王某1自己又陆续开荒出40多亩地，种的玉米，也就是现在赵起开采砂子的地方。2016年9月份村里和王某1解除了合同，把合同里签订的16亩和他自己开荒出来的40多亩地都被村里收回了。这40多亩地有树有庄稼，都是平地，没有坑。他们南庙村欠赵起300多万元还不上。2016年6月份，他们村里班子成员开会研究，把他们村老哈河旁边的40亩地以每亩26000元钱的价格租给赵起用于抵一部分欠款，2016年7月15日他们村里和赵起签了一份土地治理合同，甲方是南庙村委会是魏学签的名字，乙方是车某签的（赵起和车某是夫妻）。当时村里欠老百姓土地流转费，村里和赵起借175万，赵起是用自己的8间商厅作抵押和别人借的，后来村里还不上赵起的钱，赵起让债主起诉到法院了，已经到执行程序了，要执行赵起的8间商厅了，赵起后来自己筹钱把本金和利息还给的债主，共计2446289元。以前也因村里欠老百姓土地流转费和赵起借过钱就一直没有还清，算上这次的一共欠了赵起300多万元。他们村里开会时说把砂源地租给赵起让他开采砂子，但是签的是土地治理合同。他记得是2016年10月初，水利局给村里下来文件不让开采，赵起的采砂场停工了。赵起采砂场的地是村里的，没租给赵起前是他们村民王某1承包，村里没有权利让赵起开采砂子，赵起开采砂子村里没有往相关部门汇报审批。在2012年或2013年，赤峰市元宝山区人民政府关于治理老哈河污染、疏浚河道的通告，魏学知道，这个通告是由他在村里张贴过的，在张贴之前他都需要和村里的主要领导魏学汇报，他看完以后经过同意，他才能张贴。内容是村里面没有权利和他人签订采砂的相关协议，以前签订的协议都是无效的，非法的，所以他们村里以对该土地进行治理，更换土表等理由签订的土地治理合同。他们班子成员都知道没有采砂等手续开采的是违法的。但是他们村里欠赵起的钱还不上，他们村里也没有来钱的进项，实在没有办法了。赵起采砂后没有给过村里钱，也没有给过他钱。村里提前和王某1解除合同没有给王某1钱，是赵起给王某1钱，给过一次28万元的土地治理费，当时他在场，在村委会二楼魏学办公室。2、证人王某1证言证实：他和南庙村签的是林地承包合同，签订日期是2003年3月份签的，年限是15年，2018年到期，签订林地16亩，都是种的树。在这16亩林地旁边他又陆续开荒出40多亩地，用于种植玉米。这40多亩地不在合同内，2016年9月份南庙村和他解除了承包合同。村里魏学主任和会计刘某1找的他，说他这些年多开荒出来的40多亩地，没有和他要承包费，一直白用着，让他提前一年解除合同，并收回这多出来的40多亩地，村里也没有给他补偿，与他解除合同后，因为村里欠赵起好几百万元钱，村里就把他多开荒出来的40多亩地给赵起开采砂场了。当时是在魏学的办公室，魏学和他单独谈的，说是村里欠赵起钱，让赵起在那开砂坑采砂顶欠赵起的钱。在合同没有解除时，2016年8月份，因为他没有喂牛的草料了，先收了有6、7亩地的玉米，赵起就在他先收完玉米的这块地开始采砂子了。2016年9月份的时候，村里和他签的解除合同后，他又把剩下的玉米全部收完了。赵起又用钩机掀开的土皮子，开始挖砂子。他没有采过砂子，全是平地，都是种庄稼。都是赵起开采的砂子，没有别人。他在那收秋半个多月，看见赵起在那指挥两台装载机干活，一台钩机挖土层。每天都有10多辆黄翻车拉砂子。他收到赵起35万元，是赵起开沙坑卖沙子赚来的，这笔钱多数是魏学出面给他的，第一次5万元，第二次3万元，第三次2万元，其余一笔13万元和一笔10万元是在村部给他的，另2万元是魏学让他去沙坑找赵起拿的。会计刘某1也知道。他的承包地和开荒地，他没有回填过东西，但是在赵起沙坑的道上有二、三亩地是回填过的，回填过的二、三亩地是他的开荒地，是辽宁人在六、七年前在那采过沙子后来回填的土皮子和大块河石，这二、三亩回填的地不在赵起开采的沙坑之内。这个地方他能找到，他可去指认。这个位置靠近辽宁一侧，因为辽宁人是六、七年前在那块开采回填的，那时那块地他没有开荒，不是他的开荒地，他是在辽宁人开采回填以后开荒的，他开荒以后才成了他的开荒地。他承包地16亩林地和他开荒的地在没有给赵起之前都是平地，都种着庄稼和树。地势与沙坑周边一样全是平地，从他开荒以后，就是赵起沙坑东侧道上有二、三亩回填过的土皮子和大块河石。3、证人赵某证言证实：她是王某1，赵起在她们开的荒地上采砂，给她们钱了，王某1每次拿回钱都和她说，都告诉她，大约30多万。4、证人车某证言证实：她和赵起以前是夫妻关系。2014年10月份因为南庙村的债务问题她和赵起离婚了，办理了离婚手续。因为她和赵起借给南庙村的钱大约有四、五百万，这些钱都是通过亲戚朋友借的，还有房产抵押贷的款。后来因为还不上债主的钱，债主把她们起诉了，南庙村的钱也还不上，她俩就因为这些事总打架，导致离的婚，南庙村借她们钱的事镇里的李书记也知道。她和南庙村签的是”土地治理合同”。当时合同甲方是南庙村委会，乙方是她名字。签合同的时间是2016年7月份。她就知道合同里说的那40亩地是南庙村让赵起开采砂场用的，用于抵南庙村欠她们的钱。这个事在2016年6月份，南庙村两委班子会议上研究过，并有会议记录，她可以提供复印件。2016年8月份开始采砂子的，干了一个多月就不干了，水利局工作人员来砂场停工，当时赵起出门不在家就把她找去了，水利局的人给她记了笔录。她没有去过采砂场，都是赵起开采的砂子，赵起采砂子卖了多少钱她不知道，钱的去向她不知道。5、证人孔某证言证实：他是南庙村现金会计。2016年的6月份，他们村两委开班子，他做的会议记录，会上说过在村民王某140多亩开荒地挖砂坑。两委班子参加人员有魏学、林国军、刘某1、刘某2、修某。南庙村欠赵起200多万元，南庙村没钱还，赵起将村委会起诉了，诉讼时他当的代理人，走的调解程序，因当时村里事多这个事就搁置了，后来，赵起总到村里去找，村里也没什么进项，在没有办法的情况下，魏学组织村两委班子会议研究给赵起找地方开砂坑。开完两委班子会后赵起开采了，开砂坑的地方在南庙村的南边老哈河的河滩上。他是管现金的，赵起没交过钱。6、证人刘某2证言证实：他是南庙村副主任。2016年6、7月份，南庙村两委班子会议共同研究过让赵起开采砂场这事。魏学主任主持的会议，两委班子会议参加的人员还有魏学、刘某1、修某、林国军。村里欠赵起300多万元，还了100多万，还剩100多万。这些钱是赵起和亲戚朋友借的、用8间大厅抵押借的钱，对方把赵起起诉了，赵起和他们村里要钱，他们村里也没有钱还。他们村召开会议，内容是让赵起开砂场，卖砂子抵村里欠赵起的钱。赵起的砂场在南庙河套边缘，是他们村王某1的开荒地。村里以签土地治理合同的形式让赵起开采砂场抵欠赵起的债务。会上同意这事的签字，他没有同意，没有签字。后来合同签没签他就不知道了。村里没有权利让赵起采砂子，采砂子必须要有采砂许可证，村里没有采砂证。7、证人修某证言证实：她是南庙村妇联主任，南庙村两委班子开会研究过给赵起找个地方开砂坑的事，两委班子参与研究这个事的成员有魏学、林国军、刘某1、刘某2、孔某、还有她。两委开会的时间是2016年6月份。南庙村欠赵起大约二三百万元，具体多少钱她不知道，至于借这些钱干什么用，她记不清楚了，南庙村还不上赵起的钱，在没有办法的情况下，魏学主持开村两委班子会研究这个事。赵起开砂坑的地方大约在南庙村的南面的老哈河的河滩地。她不知道赵起开砂坑有没有往村里交钱，南庙村两委班子开会研究给赵起找个地方开砂坑，林国军说通过这个办法让赵起挣钱顶村里还欠赵起的钱，前提得合情合理合法合规，她也同意林国军的意见。8、证人林国军证言证实：他是南庙村代理书记。2016年6月16日，南庙村两委班子会议共同研究过赵起开采砂场的事。魏学主任主持的会议，提出村里欠赵起钱还不上，赵起在老哈河河套开砂坑，让赵起开采砂场来抵村里欠赵起的债务。两委班子会议参加的人员有他、魏学、刘某1、修某、刘某2、孔某。村里欠赵起300多万元钱，具体欠多少钱他不知道。村里欠赵起的钱还不上，村里也没有进钱的经济来源，让赵起开砂场，卖砂子抵村里欠赵起的钱。赵起的砂场在南庙村老哈河河套边缘，他是后来才知道是村里王某1的开荒地。他没有去过现场。当时他和班子成员讲，让赵起开采砂子可以，但是要办理相关的合法手续，要合法合规，否则不能开采。村里没有权利让他开采砂子，但是必须要村里同意他才能办理相关手续，因为赵起开采砂场的地方是村里的开荒地。他不知道赵起开采砂场后是否办理了采砂许可手续，他不知道赵起采砂子是否给过村里钱。9、证人王某2证言证实：他是元宝山区水利局站长。2016年9月份，他们接到举报称，老哈河南庙村段有人在那采砂，这样他和胡某开车就去了，在老哈河南庙村段的一个坑里，他们见有两台铲车，还有筛沙子的筛子，他们对现场进行了拍照，他们责令他们停止，他们就不干活了，一个女过来，说采砂没有相关部门的许可，和南庙村有协议，他们让这个女子同他们到村里接受调查，知道这个女子叫车某，和赵起是夫妻，他们就到南庙村，给她做了笔录。第二天他们又找到村里的魏学主任，魏学给他提供了南庙村委会和车某签订的一份土地治理合同，甲方是南庙村，乙方是车某。另外还提供一份村里两委班子会议记录，随后在村里他们给车某下了责令停止水事违法行为通知书。之后他们又去了那个砂场巡查几次，现场有时没人，有时有人在采砂，对方看见他们来了都跑了，砂坑的面积在不断的变化。采砂应该经过水利行政部门许可，先办理采砂许可证，再办理采矿许可证，及其他相关部门的一些手续。他们有巡查制度，发现有违法行为，他们立即制止。赵起采沙的地点是位于元宝山镇南庙村老哈河段，属于河道管理范围，其采沙的地点位于河道管理范围，在此地采沙先提出申请，需要水行政主管部门许可，办理采沙许可证，报国土部门办理采矿许可证，如果没有采沙许可证和采矿许可证是不允许采沙的。赵起没在他单位办理过采沙的相关手续。10、证人胡某证言证实：有人向他们水利局办公室举报，说南庙村河套有个叫赵起的人偷着采砂子，过了两天他们就去了，到了南庙村河套现场以后，有两台装载机采砂子，他们制止了，问那个采砂场是谁开的，没有人吱声，过了一会来了一个女的，说那个砂场是她开采的，他们就告诉她没有许可证采砂子是违法的，那个女的说她和南庙村有协议，因为南庙村欠她钱让她在这开采的，他们就和他去南庙村委会调查，给这个女的记了笔录，才知道她叫车某，和赵起是夫妻关系。他们水利局给车某下达了责令停止水事违法行为通知书，并给村里主任、副主任和车某等人做了笔录，对采砂场进行了拍照，还没有走到给车某那砂场做处罚那步。当时给下达停止后，那个采砂场就停工了。之后他们水利局去过车某的采砂场，发现那个沙坑比让停工时又大了许多，平时白天他们巡查时候没有发现采砂，估计是在晚上又偷着采砂了，他们水利局已经聘请专业技术测绘公司对车某的采砂场做了测绘。采砂要经过水利局行政部门审批，先办理采砂许可证，再办理采矿许可证，其他相关部门的手续，他就不清楚了，因为水利局很多年没有办过采砂场的手续，具体程序不清楚。对于这种非法采砂的发现一个制止一个，单位有巡查制度，还有举报的，他们会下去调查制止。二、现场勘验、检查、辨认、提取等笔录勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录及光盘证实：2017年1月12日赵起对所采沙坑进行指认，侦查人员对此次指认过程进行了录像，并刻制了光盘一张。2017年4月25日王某1对辽宁人回填的二、三亩地的位置进行指认，王某1指认靠着赵起沙坑东侧的道上就是辽宁人曾经回填过的二、三亩地的位置，该回填的位置不在赵起开采沙坑之内。2016年12月13日12时30分至13时30分，公安局民警在魏学的见证下，对赵起采沙现场进行勘查。三、书证1、赤峰市公安局元宝山区分局刑警大队受案登记表证实：2016年12月10日元宝山区分局刑警大队破获一起非法开采案，经犯罪嫌疑人赵起供述其在南庙村非法开采河砂，是在南庙村村主任魏学的授意下进行的。2、赤峰市公安局元宝山区分局立案决定书证实：赵起涉嫌非法采矿于2016年12月10日立案，魏学涉嫌非法采矿于2016年12月23日立案。3、赤峰市元宝山区价格认证中心出具的赤元价认字（2017）13号价格认定结论书证实：元宝山镇南庙村河套下节地处未经筛选的河砂（混合砂）每立方米认定价格为8元。【标的在2016年8月末至2016年10月】4、赤峰市价格认证中心出具的价格认定复核决定书-赤改价认字（2017）15号证实：赤峰市元宝山区价格认证中心出具的赤元价认字（2017）13号价格认定结论书是正确的，予以维持。5、嫌疑人归案情况说明证实：犯罪嫌疑人赵起、魏学到案情况。6、民事调解书第1945号、1964号、1944号、1947号、3301号证实：2015年6月4日经过元宝山区人民法院调解:赵起及车某偿还高启飞借款25万元及利息、维权费合计289245元。偿还王平借款40万元及利息42792元、维权费2万元。偿还王丽娟借款60万元及利息64188元、维权费3万元。偿还卢学军借款50万元及利息53490元、维权费2.5万元，本金合计175万元。2015年9月22日经过元宝山区人民法院调解由南庙村偿还赵起240万元及利息。7、协议书证实:甲方南庙村委会与乙方赵起协商一致，同意在应付赵起175万借款上增加696289元的应付借款，即应付赵起2446289元，向赵起出具借款单据一枚。8、土地治理合同证实:2016年7月15日甲方南庙村委会同乙方车某签订土地治理合同，南庙村委会将位于老哈河岸的40亩沙源地使用权交给乙方使用用来抵顶部分欠款。【车某自行出资对该地进行治理，更换表土。车某对此地享有完全的处分权。租赁费每亩2.6万元，以甲方拖欠乙方的借款折抵。每年度内结算一次。国家所给的政策性补贴归乙方所有。】9、租赁协议证实:甲方元宝山镇南庙村委会于2016年2月3日同乙方赵起、车某签订协议，元宝山镇南庙村委会将南庙村委会院落及房屋、南庙村小学院落及房屋租赁给乙方使用，用以偿还乙方借款本金及利息。租赁期限为50年。10、会议记录证实:南庙村于2016年6月16日召开两委班子会议，经研究决定让赵起在50亩开荒地开采砂坑。11、林地承包合同证实:南庙村委会于2003年3月与王某1签订合同，由王某1承包南庙村委会林地，林地面积为16亩，承包期限为15年。12、解除合同协议书证实:南庙村委会于2016年9月1日因南庙村委会集体规划林地与王某1签订《解除协议合同书》，实测62.2亩，其中甲乙双方共有46.2亩。13、调取证据通知书及清单证实:2016年12月19日赤峰市公安局元宝山区分局调取刘某1持有的《赤峰市元宝山区人民政府元政字[2013]58号赤峰市元宝山区人民政府关于治理老哈河污染、疏浚河道的通告》；《赤峰市元宝山区水利局关于勒令全区停止河道采砂的紧急通知》；《元宝山区元宝山镇人民政府关于勒令全镇停止河道采砂的紧急通知》；元宝山区政府（2013年4月19日）、元宝山区水利局（2010年7月29日）、元宝山镇人民政府（2010年8月5日）下发通告和紧急通知，在老哈河内禁止一切非法采砂行为。14、魏学、刘某1出具证明证实:魏学于2016年12月21日出具证明，赵起于2016年8月26日在村委会二楼办公室给王某1土地治理费3次13万元，给钱时其在场。刘某1于2016年12月21日出具证明，赵起于2016年11月6日在村委会二楼办公室给王某1土地治理费28万元，给钱时其在场。15、调取证据通知书及元宝山区水利局对此事的所记笔录、照片及责令停止水事违法行为通知书等复印件证实:元宝山区水利局2016年9月12日到现场后，对魏建坤、魏学、车风华、刘某1取笔录及采砂现场进行拍照的情况。以及元宝山区水利局2016年9月12日对此事立案，9月13日对采砂厂下达责令停止水事违法行为通知书，并送达魏学。16、元宝山区水利局出具证明证实:赵起砂坑位于老哈河元宝山镇南庙村段，砂坑在老哈河河道管理范围内。17、调取证据通知书及元宝山区水利局委托书、采砂场勘测技术报告书证实:2016年12月10日元宝山区水利局委托赤峰恒达国土技术咨询有限公司对赵起所采砂坑进行勘测及采砂量测算。2016年12月12日赤峰恒达国土技术咨询有限公司对赵起所采沙坑进行勘测。2016年12月15日出具报告书，测量结果为：该采砂场总面积为15739.90平方米（其中赤峰市元宝山区境内面积为14970.22平方米，辽宁省境内面积为769.68平方米）。开采河砂总量为168233.6立方米。【23.60985亩】18、调取证据通知书及复印件证实:2016年12月28日赤峰市公安局元宝山区分局调取了元宝山区人民政府关于治理老哈河污染、疏浚河道的通告（2013）58号-2013年4月9日发布。19、中国矿产资源分类目录证实:2017年2月23日赤峰市国土资源局元宝山区分局出具的中国矿产资源分类目录中，天然石英砂（建筑用砂、水泥配料用砂、水泥标准砂、砖瓦用砂）属于非金属矿产。20、调取证据通知书及清单证实:2017年3月17日元宝山区公安分局调取了元宝山区元宝山镇南庙村的组织机构代码证。魏学的当选证书，2015年9月20日魏学当选为元宝山区元宝山镇南庙村民委员会主任。21、元宝山区国土资源局出具的说明证实:根据《赤峰市河道管理办法》第十五条，河道采砂实行许可证制度，办完河道采砂许可证后到国土局办理采矿许可证。赵起没向其局申请办理采矿许可证。22、调取证据通知书及清单证实:赵起的”元宝山区小可心采砂场”于2016年10月9日办理了个体工商户登记，许可项目是河砂、水洗砂开采销售。2016年10月10日办理了税务登记。23、元宝山分局出具办案说明证实：回填的辽宁人无法找到，无法核实相关情况。办案人员找赵起的妻子和儿子，二人拒绝提供钩机司机、铲车司机、货车司机等人的情况和联系方式，无法取证。因为赵起的砂场没有账本，无法找到买砂人核实。24、户籍证明证实:上诉人魏学及原审被告人赵起的自然身份情况。四、被告人供述与辩解1、上诉人魏学的供述证实：他是元宝山区建昌营镇南庙村主任，除了党务工作外，村里的其他工作他都全面负责并作决定。赵起开采砂子的地方是他们村租给赵起用的，签的是治理合同。南庙村欠赵起300多万元钱还不上，2016年6月份村里开会研究，把他们村的河套下节地以每亩26000元钱的价格租给赵起用于抵欠款，一共租给给赵起40亩地。2016年7月15日，他表代村委会和赵起的妻子车某签了一份土地治理合同。赵起是2016年8月份开始开采砂子的，9月份，水利局给村里下来文件不让开采了，赵起的砂场就停工了。赵起没有采砂许可证，村里没权利让赵起开采沙子，赵起开采沙子村里没向相关部门汇报审批。南庙村租给赵起开砂场的地原来是村民王某1承包的，2016年9月份，村里和王某1解除了合同，把合同里签订的16亩和王某1自己开荒出来的40多亩地都收回了村里。收回来后他们村里开两委班子会议研究，会议上他主张给赵起一块地让赵起开砂坑，采砂卖钱顶村里欠赵起的钱，村两委班子六个人都表决同意，孔某会计做了会议记录。当时参加村两委班子会议的成员有他、刘某1、孔某、林国军、刘某2、修某六人。2013年或2014年，元宝山区政府下过红头文件，内容是村里面没有权利和他人签订采砂的相关协议，以前签订的协议都是无效的、非法的，所以村里以对该土地进行治理，更换土表等理由和赵起妻子车某签订的土地治理合同。他之所以知道赵起开采沙坑没有开采手续，还批给他一块地让他采砂，是因为南庙村欠赵起的钱，没钱还，所以才想办法给赵起一块地让赵起采砂卖钱，抵村子里欠赵起的欠款。这个办法是他主持召开两委班子开会研究，最后由他作出的决定。2、被告人赵起的供述证实：他在元宝山区南庙村河道附近开了一家”小可心砂场”，2016年8月末开始采砂，共开采了一个多月，10月初就停工了，约采了10多万方砂子，都卖给赤峰的一些个人了。元宝山区南庙村欠他钱，经南庙村同意让他在那里采砂，他和南庙村签了一份协议书，用采出来的砂子卖钱顶南荒欠他的债务。他开采的砂子一共卖了60万元左右，支付雇佣装载机和加油的费用10多万元，付两台装载机司机的工钱4万多元，还贾小辉3万元，给村里付征地款35万元，征地款是通过魏学和刘某1给的。他的采砂场办理了工商执照和税务登记证，没办理下来采砂证和采矿证。南庙村让他开采，他没见到许可采矿的手续。他卖的沙子没记载，他自己心里有数。原砂不过筛的每车300元，每车过筛的是400元，每车50方，这样每立方米是6元钱；他开采的砂子有10来亩地。赤峰市价格认证中心出具的价格认定复核决定书,他认可。他在老哈河沿岸开沙坑，没有人告诉他办理相关手续，魏学也没告诉他，魏学说拿着这份合同好使，村里也是一级政府。土地治理合同是魏学拿着找的他。采沙的事是魏学和他谈的，魏学说给他块地让他采砂子，用来抵欠他的钱。本院认为，上诉人魏学身为村委会主任明知老哈河段地区严禁采砂，赵起亦没有合法采砂手续，仍以村委会的名义与其签订合同，将南庙村在老哈河段的40亩河套地承包给赵起开办采砂厂，以采砂抵顶欠款；原审被告人赵起违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下采砂，情节特别严重，应当以非法采矿罪的共同犯罪追究二人刑事责任。魏学提出其与赵起没有共同犯罪故意，在赵起采砂的行为中没有个人获利，魏学不构成犯罪的上诉理由，本院认为，上诉人魏学身为南庙村委会主任，明知元宝山区人民政府和元宝山区水利局多次下达文件禁止在老哈河段内的一切非法采砂行为且明知赵起没有采砂证的情况下，以村委会的名义与赵起的妻子车某签订土地治理合同，让赵起采砂用以抵偿南庙村欠赵起的欠款，赵起得到授意后，非法采砂销售，魏学和赵起的行为均构成非法采矿罪，系共同犯罪。魏学的上诉理由不能成立。辩护人董亮提出根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，一审法院判决魏学承担罚金刑适用法律错误，本院认为，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，是对单位犯非法采矿罪刑事责任的规定，无论村委会能否成立单位犯罪的主体，魏学作为村委会的主要负责人，又是赵起非法采砂的提议人，并授意赵起采砂，与赵起构成了非法采矿罪的共犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条的规定，应当对魏学判决主刑的同时并处罚金，一审法院判决适用法律正确，辩护人董亮的此辩护意见不能成立。辩护人王秀林提出一审法院认定赵起非法采砂数量为168233.6立方米属事实不清证据不足的辩护意见，本院认为，因赵起销赃的数量无法查清，元宝山区水利局委托有矿山测量资质的赤峰恒达国土技术咨询有限公司对赵起采砂地域依法测量后，出具了采砂场勘测技术报告书，测量结果为168233.6立方米，依法有据，辩护人王秀林的辩护意见不能成立。原审法院判决认定的事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长郝剑辉审判员胡晓静审判员王德华二0一八年四月二日书记员陈戈