云南省会泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0326刑初字385号
公诉机关云南省会泽县人民检察院。
被告人刘世明，男，汉族，1983年01月07日出生，大学文化，中共党员，户籍所在地云南省曲靖市会泽县，系会泽县矿山镇林业工作站站长，住会泽县，非人大代表或政协委员。因涉嫌滥用职权罪，2017年10月23日被会泽县人民检察院取保候审，2017年12月24日被会泽县人民法院取保候审,现在家候审。
辩护人李晖，云南和欣律师事务所律师。
被告人高德云，男，汉族，1965年02月16日出生，大专文化，群众，户籍所在地云南省曲靖市会泽县，系会泽县矿山镇林业工作站出纳，住会泽县，非人大代表或政协委员。因涉嫌滥用职权罪，2017年10月24日被会泽县人民检察院取保候审，2017年12月24日被会泽县人民法院取保候审,现在家候审。
会泽县人民检察院以会检公诉刑诉（2017）321号起诉书指控被告人刘世明、高德云犯滥用职权罪，于2017年12月22日向本院提起公诉，本院于12月25日立案并依法组成合议庭，于2017年1月17日公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派检察员刘存良等二人出庭支持公诉，被告人刘世明及其辩护人李晖、被告人高德云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
会泽县人民检察院指控，2011年至2017年6月期间，被告人刘世明、高德云利用职务便利，把矿山林业工作站新办公楼搬迁接收的捐赠款18600元、卖华山松苗木款59000元和在实施森林抚育、退耕还林等林业项目过程中用虚假劳务花名册、虚开发票等方式套取林业专项资金734051元，共计811651元放入私设的“小金库”，由矿山镇林某站自由支配使用，其中用于林业项目支出161235元、以各种名目发奖金、补助支出312759元，用于林某站建设、就餐、住宿、购买办公用品、烟酒、礼品礼金等支出337657元，“小金库”余额2425.6元。庭审中，检察院当庭确认损失总额认定应为扣除用于林业项目支出161235元后的余额650416元（即811651元-161235元）。二人的行为违反了《中央财政林业补贴资金管理办法》、《中央财政林业补助资金管理办法》、《云南省森林抚育补贴资金使用管理实施细则》、《会泽县省级公益林生态补偿资金管理办法》等相关文件的规定，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。被告人刘世明、高德云滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，应当以滥用职权罪追究其刑事责任。同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定，二被告人属共同犯罪，不分主从。并列举了到案经过、相关书证、证人证言、被告人供述和辩解、清查报告等证据材料在卷予以支持其指控。
被告人刘世明辩称：指控的钱大部份用于工作上，其余无意见。
辩护人李晖的辩护意见:1、小金库中有18600元属于礼金，59000元属于出售苗木款项，该两项并不属于林业专项资金。上述资金不应该认定被告人构成犯罪。
2、认定的损失包括了“交税款14447.4元；林某站建设办公楼支出122997元；办公用品支出21091.5元”。辩护人认为无论是税款、办公楼、办公用品其占有、使用、收益的权利最终都是归属于国家，并非归属于被告人。这只属于违纪而并非犯罪。
3、在公诉人出示的李某3的证言和被告人供述中，九万元的发放是林某站的职工通过自己的劳动来获取的，并非虚套资金。故起诉书指控的损失应当减少九万元。
4、反贪局与反渎局各施其责，从职责分工及情况说明证实，应当认定被告人为自首。
5、被告人具有法定、酌定从轻、减轻、免除处罚情节，犯罪情节轻微，应当免予刑事处罚。在案发前，即退还了部分赃款，已经实际减少了国家损失；在立案前，被告人即动员站内职工把领到的款项全部退还单位，不仅给国家减少了损失，而且也表明被告人较好的认罪悔罪态度；在其它的支出中包括住宿、礼品等，这些虽然违反了规定，被告人在支出这些款项时仍然是以工作的开展为目的进行，因此其所实施的行为主观恶性较小；
综上所述，通过案件事实表明被告人行为损失较小，其行为情节轻微；并且被告人具有自首的法定免除处罚情节；同时被告人基于工作为目的，支出款项，在案发前积极退还，亦减少了国家损失，具有良好的认罪悔罪态度。对被告人予以免除处罚符合我国《刑法》第六十七条，更符合惩罚与教育相结合、宽严相济的刑事政策。因此请法庭对被告人免除刑事处罚。
被告人高德云对指控事实供认不讳。
经审理查明，2011年至2017年6月期间，被告人刘世明、高德云利用职务便利，把矿山林业工作站新办公楼搬迁接收的捐赠款18600元、卖华山松苗木款59000元和在实施森林抚育、退耕还林等林业项目过程中用虚假开发票等方式套取林业专项资金734051元，共计811651元放入私设的“小金库”，由矿山镇林某站自由支配使用，其中用于林业项目支出161235元、以各种名目发奖金、补助支出307300元，用于林某站建设、就餐、住宿、购买办公用品、烟酒、礼品礼金、伙食等支出343116元，“小金库”余额2425.6元。2017年6月14日，被告人刘世明、高德云以华山松苗木款名义退交矿山镇财政所61000元，2017年6月29日矿山林业站职工退交矿山镇财政所2011—2017年责任奖、加班补贴198210元，2018年2月28日矿山财政所将以上款项259210元转交会泽县人民法院（注为刘世明、高德云退赔损失）。庭审后，被告人刘世明、高德云于2018年1月18日将“小金库”余额2425.6元退交矿山镇财政所（后财政所转交会泽县人民法院）。2017年1月23日刘世明、高德云向会泽县人民法院退回林某站职工外人员责任奖、加班补贴48090元。
上述事实，有下列证据予以证实:
1、情况说明，证实被告人刘世明、高德云在会泽县人民检察院通知到案后如实交代了二人套取林业专项资金，并私分了部份资金的事实。移送案件线索通知书、立案决定书证实2017年8月1日，反贪局将该案移送反渎局立案侦查。会泽县人民检察院于2017年9月12日立案侦查。
2、户口证明,证实被告人刘世明、高德云系完全刑事责任年龄人。
3、会泽县人事局文件、中共矿山镇委员会文件（两份）、云南省事业单位聘用合同书、曲靖市事业单位岗位聘任书（6份）、曲靖市乡镇事业单位聘用制干部聘用合同书、中华人民共和国事业单位法人证书、会泽县林业局工作规则、会泽县矿山镇人民政府文件等证据证实被告人刘世明、高德云系国有事业单位在职人员。
4、被告人刘世明供述及辩解、高德云供述及辩解、证人袁某1、黄某、舒某1、张某1、韩某、杨某、王某1、李某1、尹某、邓某1、邓某2、刘某1、吕某、袁某2、邓某3、熊某、崔某、钟某、胡某、刘某2、陈某1、陆某、王某2、蒋某、李某2、舒某2、刘某3、荀某、张某2、马某、刘某4、陈某2、郭某、李某3、陈某3龙证言、清查报告、2011年至2017年矿山林某站内部帐（出纳高德云经手）收入及支出明细表、相关文件、财政记账凭证、财政拨款单据、银行付款凭证、合同、协议、花名册、发票、领条、情况说明、高德云笔记本记录复印件、总账、现金出纳簿、提取笔录及被提物等材料证实2011年至2017年6月期间，被告人刘世明、高德云利用职务便利，把矿山林业工作站新办公楼搬迁接收的捐赠款18600元、卖华山松苗木款59000元和在实施森林抚育、退耕还林等林业项目过程中用虚假开发票等方式套取林业专项资金734051元，共计811651元放入私设的“小金库”，由矿山镇林某站自由支配使用，其中用于林业项目支出161235元、以各种名目发奖金、补助支出307300元，用于林某站建设、就餐、住宿、购买办公用品、烟酒、礼品礼金、伙食等支出343116元，“小金库”余额2425.6元的事实和经过。
5、收据及现金进账单证实：（1）2017年6月29日矿山财政所通过信用社进账198210元（矿山林某站职工退回）、2017年6月14日矿山财政所通过信用社进账61000元（林某站苗木款），共计259210元。2018年2月28日会泽县矿山财政所将刘世明、高德云退赔损失259210元转交会泽县人民法院。（2）2018年1月23日刘世明、高德云退交会泽县法院48090元。（系林某站外人员退回）（3）2018年1月18日从小金库中将余额2425.60元退交会泽县矿山财政所，2018年3月8日会泽县矿山财政所将刘世明、高德云退赔小金库余额2425.6元转交会泽县人民法院。
以上证据经庭审质证认证，本院予以确认。
本院认为，被告人刘世明、高德云身为国家工作人员，在行使林业行政管理职权过程中，违反规定，套取国家项目资金、私自截留应上交财政资金，数额达到650416元，致使公共财产、国家和人民群众利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。公诉机关指控的罪名成立。二被告人属共同犯罪，不分主从。刘世明、高德云二人在尚未被宣布采取调查措施或者强制措施时如实交代自己的主要犯罪事实，属自首，依法可以从轻、减轻处罚。被告人刘世明、高德云积极挽回经济损失，依法可以从轻处罚。被告人刘世明、高德云所犯滥用职权罪犯罪情节较轻，且具有从轻、减轻处罚情节，可考虑免予处罚。对刘世明、高德云挽回的经济损失应当依法予以上缴国库。辩护人辩护意见的合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第二十五条第一款、第三百九十七第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第二项、第二条第二款、第八条规定，判决如下：
一、被告人刘世明犯滥用职权罪，免予刑事处罚。
二、被告人高德云犯滥用职权罪，免予刑事处罚。
三、被告人刘世明、高德云挽回的经济损失人民币307300元及小金库余额人民币2425.60元（合计人民币309725.6元），由会泽县人民法院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢德华
人民陪审员 陈 燚
人民陪审员 邵 莲
二〇一八年三月十日
书 记 员 杨天玲
附相关法律条款：
《中华人共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释(一)》
第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：
（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的；
（二）造成经济损失30万元以上的；
（三）造成恶劣社会影响的；
（四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“情节特别严重”：
（一）造成伤亡达到前款第（一）项规定人数3倍以上的；
（二）造成经济损失150万元以上的；
（三）造成前款规定的损失后果，不报、迟报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、迟报、谎报事故情况，致使损失后果持续、扩大或者抢救工作延误的；
（四）造成特别恶劣社会影响的；
（五）其他特别严重的情节。
第二条国家机关工作人员实施滥用职权或者玩忽职守犯罪行为，触犯刑法分则第九章第三百九十八条至第四百一十九条规定的，依照该规定定罪处罚。
国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，因不具备徇私舞弊等情形，不符合刑法分则第九章第三百九十八条至第四百一十九条的规定，但依法构成第三百九十七条规定的犯罪的，以滥用职权罪或者玩忽职守罪定罪处罚。
第八条本解释规定的“经济损失”，是指渎职犯罪或者与渎职犯罪相关联的犯罪立案时已经实际造成的财产损失，包括为挽回渎职犯罪所造成损失而支付的各种开支、费用等。立案后至提起公诉前持续发生的经济损失，应一并计入渎职犯罪造成的经济损失。
债务人经法定程序被宣告破产，债务人潜逃、去向不明，或者因行为人的责任超过诉讼时效等，致使债权已经无法实现的，无法实现的债权部分应当认定为渎职犯罪的经济损失。
渎职犯罪或者与渎职犯罪相关联的犯罪立案后，犯罪分子及其亲友自行挽回的经济损失，司法机关或者犯罪分子所在单位及其上级主管部门挽回的经济损失，或者因客观原因减少的经济损失，不予扣减，但可以作为酌定从轻处罚的情节。