青海省西宁市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）青01执复46号
复议申请人（异议人、被执行人）：深圳市洪涛装饰股份有限公司，统一社会信用代码×××，住所地深圳市罗湖区泥岗西洪涛路17号。
法定代表人：刘年新，该公司董事长。
委托诉讼代理人：蒲富华，青海竞帆律师事务所律师。
申请执行人：甘肃弘梅石材有限公司西固分公司，统一社会信用代码×××，住所地甘肃省兰州市西固区环形东路166号08号。
法定代表人：任兵辉，该公司经理。
复议申请人深圳市洪涛装饰股份有限公司因不服青海省西宁市城东区人民法院（2018）青0102执异13号执行裁定，向本院申请复议。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
西宁市城东区人民法院查明，甘肃弘梅石材有限公司西固分公司与深圳市洪涛装饰股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月11日作出（2017）青0102民初2730号民事调解书，确定：一、申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司于2017年11月10日前向异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司提供单号为HDY-456、HDY-458、HDY-459的交接单及梅隆石材供货验收单；深圳市洪涛装饰股份有限公司于2017年12月10日前给付甘肃弘梅石材有限公司西固分公司货款808015.25元，剩余货款102309.75元于保质期满之日即2018年1月7日前给付甘肃弘梅石材有限公司西固分公司。如深圳市洪涛装饰股份有限公司逾期给付，则承担逾期付款违约金20万元；二、申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司于保质期内（自2017年1月7日至2018年1月7日）履行双方于2016年8月29日签订的《石材采购合同》中约定的质量保修义务；三、申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司放弃要求异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司支付违约金120万元的诉讼请求。因异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司未履行法律文书确定的给付义务，经申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司申请，本院于2018年2月5日立案执行，并于2018年2月9日发出（2018）青0102执247号执行通知书。2018年3月20日，深圳市洪涛装饰股份有限公司对该通知书提出书面执行异议，本院依法作出（2018）青0102执异10号执行裁定书，裁定驳回深圳市洪涛装饰股份有限公司的异议请求。深圳市洪涛装饰股份有限公司不服，提出复议申请，后又撤回复议申请。西宁市中级人民法院依法作出（2018）青01执复30号执行裁定书，准许深圳市洪涛装饰股份有限公司撤回其复议申请。
该院认为，本院（2017）青0102民初2730号民事调解书确定异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司应当于2018年1月7日前给付申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司剩余货款，如异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司逾期给付，则需承担逾期付款违约金20万元。经查，异议人将案款汇至本院账户的时间为2018年1月12日，按调解书确定的履行日期逾期五天，应承担逾期付款的违约金。虽执行异议人称其与申请执行人之间互为给付义务，申请执行人在2018年1月7日前未履行保修义务，故其有权顺延相应付款期限。但本院（2017）青0102民初2730号民事调解书并未明确约定在申请执行人未履行保修义务的情形下，异议人有顺延履行的权利，故异议人的异议理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条第（一）项之规定，裁定驳回异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司的异议请求。
复议申请人深圳市洪涛装饰股份有限公司称，复议申请人不存在单方违反调解书内容的行为，不应在案款之外，再行承担违约金20万元。第一、申请执行人不履行调解书保修义务，导致复议申请人无法正常履行调解书义务，在不得已情况下，将剩余货款102309.75元打入法院账号。第二，复议申请人没有不履行调解书的故意。调解书确定的808015.25元执行案款，经城东区人民法院同意后，于2018年1月12日转付7102309.75元到法院指定帐号。（2018)青0102执异13号执行裁定书逾期五天的认定，有悖司法公正。第三、双方履行调解书的过程中，复议申请人通过人民法院转付款项，申请执行人是明知，且在出具承诺书时早已经超过调解书确定的2018年1月7日21天。第四、在2018年1月28日之前双方认可互相不存在违反调解书内容的情形。在2018年1月7日之前，双方就如何转款以及是否承担保修责任进行了协商，双方并未追究各自的违约责任。第五、异议申请人不应支付违约金20万元。关于违约金的争议应当由申请执行人通过人民法院另案诉讼或者释明我公司另案诉讼确定，对此最高人民法院、青海省高级人民法院有明确的指导案例。因此，（2018)青0102执异13号执行裁定书驳回申请人的执行异议不当，请求复议。
申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司未提交书面意见。
本院查明的事实与西宁市城东区人民法院查明的事实基本一致，本院予以确认。
另查明，西宁市城东区人民法院于2018年2月9日作出（2018）青0102执247执行通知书，通知深圳市洪涛装饰股份有限公司履行下列义务：“1、被执行人深圳市洪涛装饰股份有限公司给付申请人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司货款本金102309.75元，逾期付款违约金20万元，合计302309.75元。2、被执行人深圳市洪涛装饰股份有限公司给付申请人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司迟延履行利息，按照日万分之一点七五计算至被执行人履行完毕之日止。3、被执行人深圳市洪涛装饰股份有限公司承担执行费4435元。”深圳市洪涛装饰股份有限公司收到该通知书后即以被执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司未履行保修义务、在履行了付款义务的情况下，强制执行其违约金20万元有违民事调解书确定的双方义务为由，提出执行异议。西宁市城东区人民法院审查认为执行通知书不属于执行行为，于2018年3月29日以（2018）青0102执异10号执行裁定书，裁定驳回深圳市洪涛装饰股份有限公司的异议请求。该公司不服，以被执行人未履行保修义务，本公司经执行法院同意，将最后一笔款项支付到法院账户，履行了义务，不应承担20万元违约金为由，向本院提出复议申请。本院在复议审查期间，该公司以申请强制执行甘肃弘梅石材有限公司西固分公司履行保修义务及承担违约责任为由，提出撤回复议申请。本院于2018年4月26日以（2018）青01执复30号执行裁定书，准许深圳市洪涛装饰股份有限公司撤回复议申请。2018年5月29日执行法院作出（2018）青0102执247号执行裁定书，裁定查封、冻结、划拨被执行人深圳市洪涛装饰股份有限公司银行帐内存款199999.75元或提取其收入，如存款不足则查封、冻结、拍卖、变卖其相应价值的其他财产。深圳市洪涛装饰股份有限公司再次提出不应承担20万元违约金的异议，西宁市城东区人民法院作出（2018）青0102执异13号执行裁定书，裁定驳回深圳市洪涛装饰股份有限公司的异议请求。该公司不服，向本院提出复议申请。
本院认为，申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司针对（2017）青0102民初2730号民事调解书确认的深圳市洪涛装饰股份有限公司应支付货款本金102309.75元及逾期付款违约金20万元申请法院强制执行，期间，深圳市洪涛装饰股份有限公司以被执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司在未履行保修义务的情况下，强制执行其违约金20万元有违民事调解书确定的双方义务为由，提出异议。因此，本案的焦点是双方在履行民事调解书时，对是否保修和是否逾期付款产生了争议，该争议能否在执行中确认解决的问题。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违反法律规定的，可以提出执行异议，对异议裁定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。其审查的客体是执行法院的执行行为是否违法。本案执行中，执行法院依据民事调解书的内容作出执行裁定，对违约金采取了执行措施，但深圳市洪涛装饰股份有限公司与甘肃弘梅石材有限公司西固分公司对违约金的承担产生了分歧，属于案件审结后，在履行民事调解书的过程中，形成的新的实体权利义务争议,导致案件无法继续执行,且经本院核查，有承办法官提供指定账户的时间延迟，但未经诉讼质证，不能简单的事实判断。因此，在执行程序中直接予以认定，缺乏程序的正当性和必要的程序保障。甘肃弘梅石材有限公司西固分公司可通过另行诉讼实现其权利救济。故深圳市洪涛装饰股份有限公司的异议及复议请求不属于执行异议及复议案件的审查范围。
综上，西宁市城东区人民法院对履行民事调解书过程中形成的新的实体权利义务争议，作为异议事由审查并作出驳回异议人请求的裁定，认定事实有误，适用法律不当，应予纠正。深圳市洪涛装饰股份有限公司的复议理由成立，应予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第四项之规定，裁定如下：
一、撤销西宁市城东区人民法院（2018）青0102执异13号执行裁定；
二、发回西宁市城东区人民法院重新审查。
本裁定为终审裁定。
审判长 翟爱红
审判员 樊 静
审判员 许正芳
二〇一八年八月二十九日
书记员 肖秋葛
附：本裁定适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；