山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）并刑终字第823号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某。2014年11月19日因涉嫌犯故意伤害罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年11月28日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
原审附带民事诉讼原告人张某甲。
法定代理人张青花。
太原市小店区人民法院审理小店区人民检察院起诉指控被告人李某某犯故意伤害罪一案，于2015年11月23日作出（2015）小店刑初字第355号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李某某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查案卷证据及上诉材料，讯问上诉人李某某，依法决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审查明，2014年9月8日18时许，在太原市小店区殷家堡村南大街，被告人李某某在出摊过程中因行路问题与被害人张某甲、张某乙等人发生争执并打斗，后李某某将张某甲抱起后摔倒在地，致张某甲头部等处受伤。经依法鉴定，张某甲之损伤构成重伤二级且为二级伤残。
案发后，张某甲被送往中国人民武装警察部队山西总队医院进行救治，后转至山西煤炭中心医院进行救治，共住院71天，产生医药费180636.61元（其中李某某的家属垫付41000余元）、鉴定费1900元。
另查明，2014年9月10日，被告人李某某因殴打张某甲被太原市公安局小店分局决定行政拘留十五日并处罚款一千元。
原判认定上述事实的证据有：
1、抓获及到案经过证实，2014年11月19日，盂县公安局巡警一大队民警将上网追逃的被告人李某某在其家中抓获，同日，太原市公安局小店分局龙城派出所民警将被告人李某某接回并执行刑事拘留。
2、李根柱的报案材料及陈述笔录，2014年9月8日18时左右，我在街上逛街，张某乙给张某丙打电话说张某甲被人摔倒了，当时我在旁边，我就赶紧跑到现场，看到张某甲已经倒在马路边上，当时我看到张某乙、张某甲、张某丙还有那个打张某甲的年轻男子在现场。我看到情况后，赶紧拨打了110和120。之后120和110都到了现场，120把张某甲带至医院，民警把打张某甲的年轻男子带回派出所。我去了现场后，双方已经停止纠纷。我在年前去看望过张某甲一次，发现张某甲生活无法自理，不能和别人交流，不能说话，不能进食，只能靠注射器进食。
3、证人张某乙的证言笔录证实，2014年9月8日18时许，我和张某甲一起走在殷家堡村正街，我们边走边聊，走到村委会西面大约200米处，因为街上有一个卖“麻辣拌”的年轻小伙子推着车子挡住了我们的路，我就和这名小伙子发生了口角。我们在争吵过程中，张某甲就上来帮我，张某甲用手中的衣服朝这名小伙子头部抽了两下，小伙子就用手把张某甲抱起来然后摔在地上，张某甲躺在地上不会动了。我就打电话把我们村的李根柱叫过来，我们一起把这名小伙子拦住同时报警。过了几分钟，警察就来了把这名小伙子带回了派出所。张某甲被120拉到了武警医院。
4、证人张某丙的证言笔录证实，2014年9月8日18时左右，张某乙给我打电话说张某甲在殷家堡大街村委会西侧被打了，我就赶紧跑到现场。当时我看到张某甲在地上躺着，张某乙在旁边站着，打张某甲的年轻男子在路边坐着。当时和张某甲说话的时候，他已经不说话了。没过多久，李根柱就来了，他拨打了120和110。之后120和110都到了，120把张某甲带到医院，110把打张某甲的年轻男子带到派出所。之后我们把张某甲送到医院，我就回家了。我没有看到张某甲被伤害的过程，我过去的时候他已经倒地了，后来我再去他家看望他的时候，他已经不能说话了。
5、张青花的询问笔录证实，我是张某甲的独生女，我父亲张某甲现在偶尔在自言自语，但是听不到别人说话，整日想睡觉，无法和别人交流，说话卷着舌头，也说不清楚。左半身半身不遂，生活不能自理。自从进了医院，他就一直不能正常说话，他现在意识糊涂，无法记起以前的事。
6、太原市小店区公安司法鉴定中心（并小）公（法）鉴（伤）字[2014]398号法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人张某甲的损伤构成重伤二级。
7、太原小店司法鉴定中心[2015]伤鉴字第147号人身伤残司法鉴定意见书证实，被害人张某甲外伤致智能及肌体肌力功能丧失，导致进食不能（鼻饲），生活完全不能自理，鉴定为二级伤残。
8、山西省人身伤害司法鉴定中心晋人伤司鉴中心[2015]司鉴字第336号司法鉴定意见书证实被害人张某甲的伤残等级为二级。
9、警情信息证实案发当天报、接警的情况。
10、住院病案首页、入院证、出院证、收据证实了案发后即2014年9月8日被害人张某甲被送往中国人民武装警察部队山西总队医院进行救治，2014年10月11日转至山西煤炭中心医院进行救治，2014年11月2日出院，2014年12月4日至18日，张某甲又在山西煤炭中心医院进行救治，共住院71天，产生医药费180636.61元（其中李某某的家属垫付41000余元）、鉴定费1900元。
11、行政处罚决定书及行政拘留执行回执证实2014年9月10日，被告人李某某因殴打张某甲被太原市公安局小店分局决定行政拘留十五日并处罚款一千元。
12、被告人李某某在侦查阶段的供述笔录证实，2014年9月8日18时许，我推着车出摊走在殷家堡村正街的时候，前面有两名老人挡住我的路，我就说大爷让一下路，然后其中一名老人就说旁边路那么宽，我说那是走车的，我过去就把路堵住了，然后那个老人就说我不走你就不走了吧，我就把车放在了路边，然后就走了。随后那个年纪大的就把我的卖麻辣拌的车推翻了，我就过去问那个老人，为什么要推翻我的车了，你要咋了，然后那个老人脱下外套，用外套在我头上打了我五六下，后来又把外套扔下继续打我，我当时非常生气就抱起他将他头部朝下摔倒在了地上，后来那个老人就躺在了地上。随后我拨打了120，后来那个老人就去了医院，再后来我就被警察带到了龙城派出所。
13、被告人李某某的户籍证明证实了其身份情况。
原审法院认为，被告人李某某以特别残忍手段致人重伤造成特别严重××，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某某提出的关于其不是故意打被害人，该行为属于防卫过当的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人李某某的辩护人提出的关于其具有自首情节的辩护意见，经查，被告人李某某虽自动投案，但当庭未能如实供述自己的主要犯罪事实，不符合自首的构成要件，该辩护意见，本院不予采纳。其提出的其他辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。由于被告人李某某的故意伤害犯罪行为而使附带民事诉讼原告人张某甲遭受的经济损失，被告人李某某理应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人张某甲要求被告人李某某赔偿经济损失的诉讼请求中合理的部分，即医疗费139636.61元、住院伙食补助费3550元、营养费3550元、交通费2000元、鉴定费1900元、护理费35544.83元，共计186181.44元，本院予以支持。附带民事诉讼原告人张某甲要求赔偿后续治疗费80000元，可待实际发生后，另行主张。附带民事诉讼原告人张某甲要求赔偿××赔偿金及精神损害抚慰金，于法无据，本院不予支持。被告人李某某的家属代为赔偿了被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。依法判决如下：一、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十四年。二、被告人李某某赔偿附带民事诉讼原告人张某甲各项经济损失186181.44元。此款于本判决生效后五日内给付。三、驳回附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。
上诉人李某某的上诉理由如下：其犯罪手段并非特别残忍，请依法判决。
经二审审理查明事实和证据与原一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某某以特别残忍手段致人重伤造成特别严重××，其行为构成故意伤害罪。本案争议的焦点是上诉人李某某是否以特别残忍手段致被害人张某甲重伤，并造成严重××。本案中，上诉人李某某正值青壮年，被害人张某甲为年近八旬老人，双方力量、体质悬殊过大，李某某将被害人抱起直接摔倒在地，致使被害人头部重伤并造成严重××，其伤害行为超出正常人所能容忍的道德底线，且给被害人及其亲属带来巨大的精神痛苦，原审根据犯罪事实、犯罪所造成的严重后果，认定上诉人犯罪手段特别残忍并无不当，对上诉人的上诉意见不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，民事赔偿计算符合法律规定，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾 仑
审 判 员 吕 斌
代理审判员 闵 佳
二〇一六年一月二十日
书 记 员 白晋奇