浙江省海盐县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）嘉盐民初字第2573号
原告：夏忠莲。
委托代理人：吴勇巍，浙江海赛律师事务所律师。
被告：徐李明。
委托代理人：朱峰、曹颖颖，浙江海威特律师事务所律师。
被告：海盐雅芸针织服装有限公司。住所地：海盐县武原街道首荡村*组。
法定代表人：徐其根，该公司执行董事。
委托代理人：庞建雄，浙江海威特律师事务所律师。
被告：杨永兵。
原告夏忠莲诉被告徐李明、海盐雅芸针织服装有限公司（以下简称雅芸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年9月3日立案受理后，被告徐李明于同月9日向本院提出重新鉴定申请。经审核，本院准许了被告的申请，并委托浙江绿城医院司法鉴定所进行重新鉴定。该所于2013年2月27日出具了司法鉴定意见书。2012年11月6日，原告夏忠莲向本院申请追加杨永兵为本案被告，经审核，本院于同月7日通知杨永兵作为被告参加本案的诉讼。本案依法由审判员许云峰适用简易程序于2012年9月25日公开开庭进行了审理，原告夏忠莲的委托代理人吴勇巍、被告徐李明及其委托代理人朱峰、曹颖颖、被告雅芸公司的委托代理人庞建雄到庭参加诉讼。于同年11月27日公开开庭进行了审理，原告夏忠莲的委托代理人吴勇巍、被告徐李明的委托代理人朱峰、被告雅芸公司的委托代理人庞建雄、被告杨永兵到庭参加诉讼。于2013年3月25日公开开庭进行了审理，原告夏忠莲的委托代理人吴勇巍、被告徐李明的委托代理人曹颖颖、被告雅芸公司的委托代理人庞建雄到庭参加诉讼，被告杨永兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。于同年5月29日公开开庭进行了审理，原告夏忠莲及其委托代理人吴勇巍、被告徐李明的委托代理人朱峰到庭参加诉讼，被告雅芸公司、杨永兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。2013年6月14日，本院依法组成合议庭，于同年7月8日公开开庭进行了审理，原告夏忠莲及其委托代理人吴勇巍、被告徐李明的委托代理人朱峰、被告雅芸公司的委托代理人庞建雄到庭参加诉讼，被告杨永兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告夏忠莲起诉称，2011年3月12日，原告受雇于被告徐李明、杨永兵为被告雅芸公司搭建钢铁结构棚屋。当原告在被告雅芸公司原有旧棚屋上作业时，该棚屋整体倒塌，原告自二米多高的空中坠地受伤，伤情经海盐县人民医院诊断为左侧股骨颈骨折，并在该院进行了骨折闭合复位内固定手术。住院期间医疗费已由被告雅芸公司支付，此外，原告垫付了门诊等医疗费以及内固定拆除手术等费用。原告受伤至今一年多因暂时丧失劳动能力产生误工损失，生活困顿。为此，原告曾多次向被告方主张先行给付原告维持基本生活与医疗所需的费用，但被告方相互推诿，均不愿承担责任。原告认为，原告受被告徐李明、杨永兵雇佣为被告雅芸公司搭建棚屋，原告与被告徐李明、杨永兵基于雇佣关系，被告徐李明、杨永兵作为雇主应对雇工的原告在完成雇佣工作中遭受的伤害承担赔偿责任。被告雅芸公司因其交付被告徐李明、杨永兵并让原告作业的对象存在重大安全瑕疵且致原告受伤，应与被告徐李明、杨永兵一并对原告的人身损害承担连带赔偿责任。经湖州浙北司法鉴定所鉴定原告受伤系十级伤残；误工期限（含住院）拟为10个月；护理期限（含住院）拟为1个半月，按每天一人计算；营养期限拟为1个半月。现请求人民法院依法判决：1、被告徐李明、杨永兵、雅芸公司连带赔偿原告各项损失共计124360.77元；2、三被告承担本案诉讼费用。
被告徐李明答辩称，一、徐李明与原告之间不存在提供劳务关系，徐李明与原告均是应杨永兵要求为雅芸公司搭建雨棚。二、由于原有雨棚整体倒下，导致徐李明与原告从雨棚上摔下，故责任不在徐李明。三、对原告请求的具体赔偿金额有异议。综上，徐李明不应当对原告所受伤害承担赔偿责任。事故发生后，已支付原告5500元。
被告雅芸公司答辩称，一、原告要求雅芸公司承担连带责任没有法律依据。二、雅芸公司将工程交给杨永兵承建，并签订了承揽合同。雅芸公司并不认识原告和徐李明，故不存在雇佣原告的事实。三、雅芸公司原来的旧棚不能使用，所以需要重新搭建，而原告从旧棚上摔下，认为雅芸公司存在重大安全瑕疵的理由不成立。四、对原告的诉讼请求不予认可。因司法鉴定不符合相关规定，故请求驳回原告的诉讼请求。事故发生后，已支付原告8228.12元。
被告杨永兵答辩称，雅芸公司叫其搭一个棚，其没有空，就叫徐李明做，上面的棚全部搭建好，快完工时，其让徐李明一个人干，徐李明后来又去叫了个人，叫了谁其不清楚，最后摔下来了才打其电话，其才知道的。工程款的结算是完工之后再结算的。
为支持自己的主张，原告向本院提供了下列证据：
1、证明一份，用以证明原告受伤的原因及工资收入的事实。
2、病历、出院记录各一份，用以证明原告受伤治疗的事实。3、医疗费发票十八份，用以证明原告受伤治疗支出医疗费
的事实。
4、住院发票（复印件）及医疗保险住院费用结算付款通知各一份，用以证明原告受伤治疗支出医疗费，扣除社保报销以后，其余费用应由被告承担的事实。
5、收条一份，用以证明原告受伤住院治疗期间所支出护理费的事实。
6、司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，用以证明原告之伤构成十级伤残、误工期为10个月，护理期、营养期各为1个半月及支出鉴定费1700元的事实。
7、户口簿一本，用以证明原告为城镇户口的事实。
被告徐李明质证意见，对原告提供的证据1、7没有异议。对原告提供的证据2、3、4中海盐近远堂药店的收费收据有异议，其余没有意见。对于原告提供的证据5有异议。对于原告提供的证据6有异议，并提出了重新鉴定。
被告雅芸公司质证意见，对原告提供的证据2、4、7没有异议。对原告提供的证据1，不能作为误工费的计算标准。对原告提供的证据3中海盐近远堂药店的收费收据、杭州詹氏中医骨伤医院、富阳中医骨伤医院、海盐县人民医院2011年4月12日及13日的发票不予认可。对原告提供的证据5的真实性无法确认，不予认可。对原告提供的证据6，因不符合相关规定，不予认可。
被告杨永兵无异议。
本院认证认为，对于原告提供的证据1的真实性，本院予以确认。但不能证明原告的工资收入情况，只能证明原告在从事搭建遮雨棚时的收入情况。故不能作为原告计算误工费的标准。对于原告提供的证据2，本院予以确认。对于原告提供的证据3中，海盐近远堂药店的收费收据及杭州詹氏中医骨伤医院、富阳中医骨伤医院的医疗费发票，因没有医疗机构的处方或病历记载，故本院不予确认。对于海盐县人民医院2011年4月12日及13日的发票，本院认为，对于如何诊疗是由医疗机构所决定，作为原告是无法控制的，故本院予以确认。对于原告提供的证据4，本院确认该发票项下的医疗费用为1163.59元（已扣除医保拨付金额）。对于原告提供的证据5，本院认为，原告已请求了护理费，若认可，也应在本院支持的护理费中作相应扣除。对于原告提供的证据6，因被告徐李明提出了重新鉴定申请，本院也准许了该被告的申请，故不作认证。对于原告提供的证据7，因三被告均无异议，本院予以确认。
为支持自己的抗辩，被告徐李明向本院提供了下列证据：
司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，用以证明原告的伤残程度为十级伤残，护理期限六周、误工期限二百七十日及支出鉴定费1760元的事实。并认为鉴定费1760元中的部分费用应当由原告承担。
原告夏忠莲质证意见，对证据三性均予以确认，但认为重新鉴定的鉴定费应当由被告徐李明承担。
被告雅芸公司质证意见，鉴定书具有真实性和合法性，对鉴定费发票本身没有意见。但是和雅芸公司具体应承担的赔偿没有关联性。
本院认证意见，对上述证据予以确认。对于鉴定费用，因重新鉴定意见与原鉴定意见有少部分改变，故原告应承担相应的鉴定费用。
为支持自己的抗辩，被告雅芸公司向本院提供了下列证据：
工程承揽合同一份，用以证明雅芸公司与杨永兵之间存在搭建遮雨棚工程承揽关系的事实。
原告夏忠莲、被告徐李明、杨永兵无异议，本院予以确认。
本院出示海盐县人民医院出院病人费用清单一份，用以证明原告自2011年3月12日至24日止的医疗费为10728.12元的事实。
原告夏忠莲质证意见，该费用由被告徐李明和雅芸公司支付。被告徐李明、雅芸公司无异议，同时确认该费用由被告徐李明、雅芸公司分别支付了4000元和6728.12元。
本院认证认为，该证据符合证据“三性”，应予确认。
经审理，本院确认本案事实如下：2011年1月17日，雅芸公司与杨永兵签订了工程承揽合同一份，由杨永兵为雅芸公司搭建遮雨棚。为此杨永兵雇佣了徐李明从事搭建遮雨棚的工作。2011年3月12日，徐李明又联系了夏忠莲到雅芸公司进行搭建遮雨棚的工作。当日，夏忠莲在从事工作时，因原遮雨棚倒塌而摔下受伤。受伤后，夏忠莲被送往海盐县人民医院接受治疗，共住院19天，支出医疗费13500.81元。2012年8月20日，夏忠莲的损伤经湖州浙北司法鉴定所评定为十级伤残；误工期限（含住院）拟为10个月；护理期限（含住院）拟为1个半月，按每天一人计算；营养期限拟为1个半月。此次鉴定费用为1700元。因徐李明提出重新鉴定，本院委托了浙江绿城医院司法鉴定所进行重新鉴定。2013年2月27日，该所作出鉴定意见书，鉴定意见为，伤残程度为十级伤残，护理期限六周、误工期限二百七十日。为此，徐李明支出鉴定费1760元。事故发生后，徐李明、雅芸公司已分别支付夏忠莲5500元和8228.12元。
本院认为，原、被告对原告于2012年3月12日在被告雅芸公司搭建遮雨棚过程中摔伤的事实均无异议。本案的争议焦点是原告夏忠莲与被告徐李明、杨永兵之间的法律关系。首先，被告杨永兵在承揽了被告雅芸公司搭建遮雨棚工程后，雇佣了被告徐李明，二者之间形成了劳务关系。而后，原告夏忠莲应被告徐李明之邀到被告雅芸公司从事搭建遮雨棚的工作，但实际接受劳务一方为被告杨永兵，而非被告徐李明。因该工程的工程款按承揽合同的约定是在工程完工后，由被告雅芸公司一次性支付给被告杨永兵。也即提供劳务一方的报酬是在被告杨永兵向被告雅芸公司结算后，由被告杨永兵发放。故应认定原告夏忠莲与被告杨永兵之间形成劳务关系。法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案另一个争议焦点是原告夏忠莲、被告雅芸公司在本案中是否存在过错。本院认为，原告夏忠莲存在一定的过失，因根据原告夏忠莲当庭陈述，在操作过程中需要经过旧雨棚，原告夏忠莲对旧雨棚的牢固度进行了试探，显然，原告作为一个具备完全民事行为能力的人，在当时已经知道工作中存在安全隐患，但其未尽安全审慎义务，与被告徐李明一起站到旧雨棚上，而导致旧雨棚倒塌，致使二人从旧雨棚上摔下，造成原告受伤的事故发生，原告存在一定的过失。被告雅芸公司作为定作人，将搭建遮雨棚的工程委托给缺少安全施工设施的杨永兵，存在选任过失。综上，本院确定原告对本次事故承担20%的责任，被告杨永兵承担70%的责任，被告雅芸公司承担10%的责任。但因本案审理过程中，原告经本院释明后明确只请求被告雅芸公司对杨永兵的赔偿责任承担连带责任，故本院对这一诉请予以支持。对于原告因本次事故产生损失，经被告确认和本院审核确认为医疗费13500.81元、住院伙食补助费285元、鉴定费1700元、残疾赔偿金61942元、护理费3172.67元。营养费因原告未提供医疗机构的诊断证明，本院无法支持。误工费因原告未提供收入证明或近三年的平均收入证明，本院只能参照全社会单位在岗职工年平均工资27572元计算270天，计20395.73元。以上原告物质性损失合计100996.21元。对于原告请求的精神损害抚慰金，本院酌定由被告杨永兵承担3500元。故，被告杨永兵应赔偿原告夏忠莲74197.35元，被告雅芸公司对此承担连带赔偿责任。对于原告夏忠莲要求被告徐李明赔偿的诉讼请求，因无法律和事实依据，本院无法支持。对于原告超额请求部分，本院也无法支持。对于被告徐李明已支付的款项5895元（其中重新鉴定费1760元，按二次鉴定意见，酌情由原告负担395元），原告夏忠莲应予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告杨永兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告夏忠莲74197.35元；
二、被告海盐雅芸针织服装有限公司对第一项判决承担连带赔偿责任；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2787元，由原告夏忠莲负担1124元，被告杨永兵、海盐雅芸针织服装有限公司共同负担1663元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起内向本院申请执行。
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审 判 长 甘琴飞
审 判 员 许云峰
人民陪审员 陈生华
二〇一三年七月十六日
书 记 员 沈叶利
（附页）