河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫15民终3245号
上诉人（原审被告）：李俊楠，男，汉族，1989年9月10日生，住信阳市。
委托诉讼代理人：吕良，信阳市平桥区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：杨小满，男，汉族，1965年2月15日生，住河南省。
委托诉讼代理人：王雅洁，河南上品律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：高连喜，男，汉族，1966年7月17日生，住信阳市。
被上诉人（原审被告）：张胜利，男，汉族，1974年3月13日生，住信阳市。
委托诉讼代理人：韩建华，女，汉族，1975年9月15日生。系张胜利妻子。
上诉人李俊楠与被上诉人杨小满、高连喜、张胜利因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院(2018)豫1503民初2165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李俊楠的委托诉讼代理人吕良、被上诉人杨小满的委托诉讼代理人王雅洁、被上诉人高连喜、被上诉人张胜利的委托诉讼代理人韩建华到庭参加了开庭。本案现已审理终结。
李俊楠的上诉请求：1、撤销一审判决书依法改判或发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决责任划分比例明显不当，判决上诉人承担百分之六十的责任明显过高，被上诉人杨小满没有安全意识，在这一次事故中明显存在过错，承担百分之二十过低，其他二被上诉人高连喜、张胜利应和上诉人承担同等责任为宜。上诉人只是一个打工者。三人一起共同干活。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人应当与雇主承担连带赔偿责任。上诉人李俊楠在这一起事故中没有过错。只是喊被上诉人去干活，其受伤应由大包和分包人承担责任。一审法院判上诉人是分包人不当，承担百分之六十的责任显然错误。二、住院伙食补助费判决每天100元没有法律依据。误工费95.73元按农村收入水平过高。被上诉人母亲陈光梅赔偿计算不当。
杨小满答辩称，本案不存在发回重审等法定情节，我方收到第一份上诉状中上诉人并没有否认其是雇主的身份。对于上诉人陈述的张胜利和高连喜承担连带责任我方予以认可。对于杨小满赔偿损失一审计算正确，请求依法维持。
高连喜答辩称，李俊楠的上诉理由不成立，一审判决正确，请求维持。
张胜利答辩称，我们将房子承包给高连喜，每平方220元的价格，高连喜又把支模板的活承包给李俊楠，李俊楠雇佣杨小满，李俊楠与杨小满之间是雇佣关系，雇主对雇员承担赔偿损害责任。我们与高连喜是包工不包料，我们与高连喜之间的关系是承揽关系，房子是农村的两层楼房，根据最高院审理关于人身损害赔偿的司法解释10条的规定，定做人张胜利在建房过程中，不存在过失，不应当承担赔偿责任。一审判决依据不够合理。
杨小满向一审法院起诉请求判令：一、三被告赔偿原告各项损失共计91837.55元；二、本案的诉讼费用由三被告承担。
一审法院认定事实：2017年，被告高连喜以每平方米220元包工不包料的形式承接了被告张胜利将位于信阳市平桥区某某镇某某村某某组自家两层房屋建筑工程。此后，高连喜将房屋支模板的工程以每平方米60元的价格分包给被告李俊楠，由李俊楠提供模板、工具，工人的选用及工资均由李俊楠自行决定，原告杨小满受雇于李俊楠具体负责该房屋支模板施工工作。2017年3月30日，原告杨小满在施工时不慎跌落致伤，随即被送往信阳信钢医院进行救治。原告的伤情经诊断为：1、颅脑损伤重型：双侧额叶硬膜下血肿；蛛网膜下腔出血；2、胸部闭合性损伤：左侧多发肋骨骨折（1-8肋骨）；左侧液气胸；左侧创伤性湿肺。原告在该医院住院治疗40天后，于2017年5月9日出院，住院期间共花费医疗费48581.19元，出院医嘱为：1、继续用药治疗；2、定期复查；3、建议全休陆月。2017年12月8日，信阳明德法医临床司法鉴定所出具“信明德司鉴所[2017]临鉴字第211号”司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨小满左侧多发肋骨骨折，评定为十级伤残。原告出院后多次向三被告主张经济赔偿未果，原告遂诉至法院。另查明，原告杨小满受伤后，被告李俊楠为其垫付医疗费20200元。同时查明，原告杨小满被扶养人信息：母亲陈光梅，1939年9月3日生。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，接受劳务一方和提供劳务一方应当根据双方各自的过错承担相应的责任。一、本案中，被告张胜利将房屋建设工程发包给被告高连喜，被告高连喜又将该建设工程中支模板工程分包给被告李俊楠，被告李俊楠联系、组织原告杨小满等工人具体进行施工，原告的工资由被告李俊楠负责支付。因此，原告杨小满与被告李俊楠之间形成了事实上的劳务关系，作为雇主，被告李俊楠应当对原告杨小满在工作中所受到的人身损害根据过错程度承担相应的赔偿责任。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告高连喜明知被告李俊楠没有相应的建筑资质而仍将建设项目中支模板工程分包给被告李俊楠，依法应当与被告李俊楠承担连带赔偿责任。二、关于被告张胜利是否承担责任问题。法院认为，虽然该建设项目支模板工程的承包人并非由被告张胜利直接选任，但其作为该建设项目的发包人，将建设工程整体发包给不具备建筑资质和安全生产条件的被告高连喜，其对于总承包人的选任、监管上存在过错，亦应当承担相应的过错责任。关于过错责任的划分问题。原告杨小满在施工过程中安全意识不强自身未尽到合理的安全注意义务，其自身对损害结果的发生也存在过错，亦应当承担一定的责任。综合本案实际情况，以原告杨小满承担20%的责任，被告李俊楠承担60%的责任，被告高连喜承担10%的责任，被告张胜利承担10%的责任为宜。依据相关法律和司法解释的规定，对原告的各项经济损失计算为：1、医疗费按实际票据计算为：48581.19元；2、住院伙食补助费：100元/天×40天=4000元；3、营养费：30元/天×40天=1200元；4、护理费：92.76元/天×40天=3710.4元（按原告诉请）；5、误工费：95.73元/天×（40天+212天）=24123.96元（按原告诉请）；6、残疾赔偿金：12719.18元/年×20年×10%=25438.36元；7、被扶养人生活费：母亲陈光梅9211.52元/年×5年×10%÷6人=767.63元；8、鉴定费按实际票据计算为：980元；原告诉请的交通费因未提供票据，法院不予支持；以上各项经济损失合计108801.54元。被告李俊楠承担60%的责任计65280.92元，被告高连喜承担10%的责任10880.15元，被告张胜利承担10%的责任计10880.15元。另原告的精神抚慰金酌定5000元，由被告李俊楠承担3000元，被告高连喜承担1000元，被告张胜利承担1000元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告李俊楠于本判决生效后十日内赔偿原告杨小满医疗费等各项经济损失68280.92元（被告李俊楠已经支付的20200元从中予以扣除）；二、被告高连喜于本判决生效后十日内赔偿原告杨小满医疗费等各项经济损失11880.15元；三、被告张胜利于本判决生效后十日内赔偿原告杨小满医疗费等各项经济损失11880.15元；四、驳回原告杨小满的其他诉讼请求。
二审查明的事实和一审认定的事实基本一致。
本院认为，根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一审时，李俊楠对基与杨小满之间的关系未提异议，现李俊楠上诉称其不是分包人、只是喊被上诉人杨小满去干活、不应承担责任，但未能提供充分的证据予以证明，对此，本院不予支持。原审法院综合案情认定李俊楠应对杨小满的损害承担60%的责任较为适宜，本院予以维持。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原审法院按照100元/天的标准计算被杨小满的住院伙食补助费亦符合规定，本院予以维持。
综上所述，李俊楠的上诉请求不能成立，原审认定事实清楚，证据充分，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2095元，由上诉人李俊楠承担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 宏
审判员 张 杰
审判员 任明乐
二〇一八年八月二十七日
书记员 张 静