安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0302刑初277号
公诉机关蚌埠市龙子湖区人民检察院。
被告人魏光，男，1955年10月27日出生于安徽省蚌埠市，汉族，大专文化，原中国石油化工股份有限公司安徽蚌埠石油分公司内退职工，住蚌埠市营市。因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪，于2017年4月25日被刑事拘留，同年5月5日被执行逮捕。
辩护人李静，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师。
蚌埠市龙子湖区人民检察院以龙检刑诉[2017］232号起诉书指控被告人魏光犯贪污罪，于于2017年9月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，经蚌埠市中级人民法院批准本案延长审理期间三个月。本院依法组成合议庭，于2017年11月28日公开开庭审理了本案。蚌埠市龙子湖区人民检察院指派检察员董晓艳出庭支持公诉，被告人魏光及其辩护人李静到庭参加诉讼。现已审理终结。
蚌埠市龙子湖区人民检察院指控：中国石油化工股份有限公司安徽蚌埠石油分公司（以下简称“蚌埠石油分公司”）系中国石油化工股份有限公司授权中国石油化工股份有限公司安徽石油分公司成立。被告人魏光于2008年至2013年在该公司安全数质量科工作，负责采购铅封、联系检定等业务，其利用职务便利，以多开票等方式，从蚌埠石油分公司套取资金56.11万元，后被其侵吞。具体事实是：1、2010年起，魏光利用负责检定工作的职务便利，要求蚌埠市计量测试研究所（以下简称“计量所”）以捡定费用的名义，开具超出正常费用标准的发票，蚌埠石油分公司按照发票金额付款给计量所，至2013年底，魏光共计从蚌埠石油分公司套取资金45.1万元至计量所账户，尔后魏光以报销加油发票的方式从计量所获取36.73万元并占为已有。2、2008年起，魏光利用为蚌埠石油分公司采购铅封的职务便利，通过蚌埠市施封锁有限公司（以下简称“施封锁公司”），以多开发票的方式，从蚌埠石油分公司套取资金。至2013年底，魏光共计从蚌埠石油分公司套取资金10.2万元至施封锁公司账户，施封锁公司扣除税款之后将其余的8.72万元付给魏光，魏光将此款据为己有。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了被告人魏光的供述，证人宋某1、刘某、王某、韦某等人的证言、企业工商登记资料、蚌埠石油分公司财务资料及报销凭证、计量所财务凭证、施封锁公司销售清单、银行卡流水及收条、被告人魏光身份材料、归案经过等主要证据。公诉机关认为，被告人魏光作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。
被告人魏光对公诉机关指控的侵吞蚌埠石油分公司资金的事实没有异议，但当庭辩解其内退后在原单位帮忙，没有任何职务，只是帮忙，应构成职务侵占罪。其辩护人提出的辩护意见是：1、魏光已内退，不具有国家工作人员的身份，不应构成贪污罪，2、魏光侵吞蚌埠石油分公司资金的数额应当扣除用于本部门的工作支出、计量所分得的部分和施封锁公司税费等；3、魏光能够如实供述所犯罪行，认罪悔罪，建议从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：中国石油化工股份有限公司安徽蚌埠石油分公司（以下简称“蚌埠石油分公司”）系中国石油化工股份有限公司授权中国石油化工股份有限公司安徽石油分公司于2000年成立。被告人魏光原担任蚌埠石油分公司保卫科副科长，2006年7月，办理了单位内退手续，同年8月起又被蚌埠石油分公司临时留用在安全数质量科帮助工作，每月补贴600元生活补助。魏光在2008年至2013年期间在安全数质量科负责采购铅封、联系检定等业务，其利用职务便利，以多开票等方式，从蚌埠石油分公司套取资金56.11万元被其占为己有。具体犯罪事实如下：
一、2008年起，魏光利用为蚌埠石油分公司采购铅封的职务便利，与施封锁公司的王某、韦某（均另案处理）约定，以多开发票的方式，从蚌埠石油分公司套取资金。至2013年底，魏光通过施封锁公司公司以少发货、多开票的方法，共计从蚌埠石油分公司套取资金10.2万元至施封锁公司账户，施封锁公司扣除多开发票金额的税款之后将其余的8万余元付给魏光，魏光将此款据为己有。
二、蚌埠石油分公司与计量所之间有长期的加油机计量检定业务，2009年双方约定每年检定费用为20万元。2010年起，魏光利用负责检定工作的职务便利与计量所负责人宋某1（另案处理）约定，让计量所开具超出正常费用标准的检定费发票，蚌埠石油分公司按照发票金额付款给计量所后，魏光用报销加油发票的方式从计量所获取多开发票金额的80%，其余20%归计量所。至2013年底，魏光共计从蚌埠石油分公司套取资金45.91万元至计量所账户，随后魏光以报销加油发票的方式，从计量所将套取资金中的约80%计36万元余元取走，并占为已有。
另查明，魏光在接受纪委调查期间，其亲属已向办案单位退缴违法所得40万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、蚌埠石油分公司工商登记资料、魏光任职情况证明及内退材料，证实了蚌埠石油分公司系中国石油化工股份有限公司授权中国石油化工股份有限公司安徽石油分公司于2000年成立，被告人魏光原担任蚌埠石油分公司保卫科副科长，2006年7月，办理了单位内退手续，同年8月起又被蚌埠石油分公司临时留用在安全数质量科帮助工作，单位每月补贴600元生活补助。
2、施封锁公司销售清单、蚌埠石油分公司财务凭证，证实了自2008年起至2013年底，施封锁公司以少发货多开发票的方式，共计从蚌埠石油分公司套取资金10.2万元至施封锁公司账户。
3、魏光银行卡流水及收条，证实了施封锁公司扣除多开发票金额应缴的税款之后将其余的8万余元付给了魏光。
4、蚌埠石油分公司财务资料及报销凭证，证实了2010年至2013年，计量所开具超出正常费用标准的捡定费发票，蚌埠石油分公司按照发票金额付款给计量所，共计从蚌埠石油分公司套取资金45.91万元至计量所账户。
5、计量所报销凭证，证实了魏光用报销加油发票方式从计量所获取套取蚌埠石油分公司的资金。
6、办案单位出具的归案经过，证实了蚌埠市蚌山区纪律检查委员会发现魏光违纪线索并查处，因其涉嫌犯罪，后移交司法机关。
7、退款收据，证实了魏光在接受纪委调查期间，其亲属已向办案单位退缴了40万元。
8、证人王某、韦某等人的证言，分别证实了施封锁公司与蚌埠石油分公司的铅封采购业务是魏光负责，2008年起，魏光要求施封锁公司少发货多开发票，蚌埠石油分公司多付的货款转至施封锁公司账户后，扣除应缴的税款之后的余款8万余元全部付给了魏光。
9、证人宋某1、刘某的证言，分别证实了蚌埠石油分公司与计量所约定的每年检定费用为20万元，2010年起，魏光让计量所开具超出正常费用标准的捡定费发票，蚌埠石油分公司按照发票金额付款给计量所后，魏光用报销加油发票方式从计量所获取多开发票金额的80%，其余20%归计量所。
10、证人孙某、程某、宋某2、张某等人的证言，证实了魏光持加油发票方式从计量所报销，其分别在发票上签名是计量所领导安排的。
11、证人李某、陶某、史某等人的证言，分别证实了魏光内退后在安全数质量科负责采购铅封和联系检定业务；陶某证实曾听魏光说过从计量所借车；李某、史某均证实到安全数质量科工作后没有借过外单位车，也未从外单位报销加油发票。
12、被告人魏光供述，证实了本院所认定的上述两起犯罪事实。
有关公诉机关对被告人魏光犯贪污罪的指控，以及被告人及其辩护人对罪名提出的辩解，经查，被告人及其辩护人对魏光侵吞蚌埠石油分公司资金的基本犯罪事实没有大的争议，但辩称其不具有国家工作人员的身份，应以职务侵占定罪处罚。贪污罪的主体是国家工作人员，中国石油化工股份有限公司为股份制企业，并于2000年起在境内外上市，系非国有公司。蚌埠石油分公司系中国石油化工股份有限公司授权中国石油化工股份有限公司安徽石油分公司成立，因此蚌埠石油分公司在性质上属于国家出资企业，并非国有公司。被告人魏光虽然担任蚌埠石油分公司保卫科副科长，但并非属于国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，而从事组织、领导、监督、经营、管理工作的人员。且被告人魏光已于2006年7月办理了内退手续，内退是指在企业内部退出岗位休养，即离岗退养，是企业改革用人制度、减员增效的一项政策。内退的职工，退出岗位休养并由企业发放生活费，不再具有原职务身份。同年8月起魏光又被蚌埠石油分公司临时留用在安全数质量科帮助工作，单位每月另补贴其600元生活补助。此后尽管魏光继续从事原采购铅封、联系检定等业务，也是一般业务性活动。其身份应属帮助工作的临时人员。现有证据不足以认定魏光具有有刑法意义上的“国家工作人员”的主体身份。魏光作为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。故对被告人魏光提出有关主体身份的辩解及其辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。
有关被告人魏光及其辩护人对犯罪数额提出的辩解，经查，魏光在经手采购铅封业务过程中，通过施封锁公司以少发货多开发票的方式，从蚌埠石油分公司套取资金10.2万元至施封锁公司账户；另在联系检定业务过程中，通过计量所开具超出正常费用标准的捡定费发票，从蚌埠石油分公司套取资金45.91万元至计量所账户，二项共计套取蚌埠石油分公司资金56.11万元。尔后，魏光再将施封锁公司扣除多开发票金额的税款之后的8万余元领走，又根据与计量所的约定，以报销加油发票的方式从计量所领取所套取资金总额的80%计36万元余元，虽然魏光实际分得赃款44万余元，但其为了顺利取得赃款，从犯罪数额中支付给计量所20%，又让施封锁公司从中扣除税款，蚌埠石油分公司被魏光伙同他人实际侵吞的资金是56.11万元，故被告人魏光犯职务侵占罪的犯罪数额应当认定为56.11万元。另查，被告人魏光还辩解其从计量所报销得款中，有部分用于其所在科室借用计量所车辆的开支。辩护人也认为借车事实客观存在，相关费用应当从魏光的犯罪数额中扣减。经审查，被告人辩解和辩护人有关辩护意见均不能成立。理由是：1、蚌埠石油分公司安全数质量科的相关证人证实，自2010年起没有借过外单位的车辆；2、计量所的相关证人也证实，蚌埠石油分公司安全数质量科曾在2009年借过计量所车辆，自2010年以后没借过；3、相关会计凭证证实，2009年计量所开具的捡定费发票实际超出约定金额数千元，与魏光当庭陈述支出借车费用基本相符，且公诉机关指控被告人魏光套取蚌埠石油分公司45.91万元的资金中并不包含2009年的数额；4、证人宋某1等人的证言证实，魏光是在不借车以后要求多开检定费继续报销加油发票，有关情节与被告人魏光本人在侦查阶段的供述能够相互印证。故魏光辩解其从计量所报销加油发票得款用于单位借车开支的事实与本院所认定的第二起犯罪事实无关，不应扣减。综上，对被告人及其辩护人提出有关犯罪数额的辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出魏光系自首的辩护意见，经查，纪律检查部门发现魏光违纪线索后，通知魏光到纪检部门接受调查，查明魏光涉嫌职务犯罪后移交司法机关侦办。故被告人魏光到案不具有主动性，依法不构成自首。对辩护人提出魏光系自首的辩护意见不予采纳。
本院认为：被告人魏光身为公司、企业的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，侵占本单位财务56.11万元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的成立。被告人魏光归案后能够如实供述自己主要罪行，已退缴部分违法所得，当庭自愿认罪，可依法从轻处罚。对辩护人提出应以职务侵占罪从轻处罚的辩护意见予以采纳；但被告人魏光不属犯罪情节轻微，依法不符合缓刑适用条件，对辩护人建议对魏光适用缓刑的辩护意见不予采纳。对被告人魏光已退缴的违法所得应依法予以没收，尚未退缴的责令其继续退赔。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人魏光犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月25日起至2019年4月24日止）。
二、责令被告人魏光退赔本人及与他人共同违法所得共计56.11万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 闻晓红
审 判 员 武 波
人民陪审员 牛志强
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 宋 春
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。