宁夏回族自治区海原县人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2018）宁0522刑初46号
公诉机关宁夏回族自治区海原县人民检察院。
被告人马某甲，男，回族，生于1987年8月16日，宁夏海原县人，住宁夏回族自治区中卫市海原县。2007年11月21日因犯抢夺罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元。2018年2月8日因涉嫌盗窃罪被海原县公安局刑事拘留，同年3月7日经海原县人民检察院批准海原县公安局执行逮捕，现羁押于海原县看守所。
被告人马某乙，男，回族，生于1985年6月17日，宁夏海原县人，住宁夏回族自治区中卫市海原县。2018年2月13日因涉嫌盗窃罪被海原县公安局刑事拘留，同年2月26日取保候审；2018年3月12日经海原县人民检察院批准海原县公安局执行逮捕，现羁押于海原县看守所。
宁夏回族自治区海原县人民检察院以海检公诉刑诉（2018）44号起诉书指控被告人马某甲、马某乙犯盗窃罪，于2018年5月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年7月4日公开开庭审理了本案。海原县人民检察院指派检察员李建保出庭支持公诉，被告人马某甲、马某乙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区海原县人民检察院指控，2018年1月12日16时许被害人杨某某在××县机取完钱后未将银行卡取出离开。被告人马某甲在被害人离开后将银行卡取出，将被害人杨某某办理业务操作时其知晓的密码连同该卡于当日交给其哥哥马某乙，并向马某乙告知了该卡的密码和来源。马某乙持该卡于当日21时许在海原县众信批零商行POS机上以消费方式盗刷12810元，马某乙分得8810元、马某甲分得4000元。被告人马某甲、马某乙以非法占有为目的，盗窃他人信用卡，并盗刷卡内金额12810元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款之规定，构成盗窃罪。本案系共同犯罪，二被告人在共同犯罪中所起作用相当，不分主次。被告人马某甲、马某乙案发后如实供述自己的罪行，积极退赃，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚，提请本院依法惩处。
被告人马某甲、马某乙对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，2018年1月12日16时许被害人杨某某使用银行卡在××县机取钱时，被告人马某甲在其身后偷窥到该卡的余额及密码。被害人杨某某离开时未将银行卡取出，被告人马某甲取出银行卡后于当日交给其哥哥马某乙，并告知马某乙该卡的密码和来源。被告人马某乙持该卡于当日21时许在海原县众信批零商行POS机上以消费方式盗刷12810元，马某乙分得8000元、马某甲分得4000元。
另查明，案发后被告人马某甲、马某乙退还被害人杨某某现金12810元，并取得其谅解。
上述事实有经当庭举证、质证的下列证据证实：
（一）书证
1.人口基础信息，证实被告人马某甲生于1987年8月16日、马某乙生于1985年6月17日，均已达法定刑事责任年龄。
2.海原县公安局抓获经过，证实2018年1月17日16时许接警，经侦查后网上追逃于同年2月8日在××县网吧抓获马某甲，2月13日马志发到海原县公安局送谅解书时被抓获。
3.海原县农村信用联社ATM机流水、活期帐户明细查询、说明、POS机信息及查询明细，证实帐号×××（户名杨某某、补办卡尾号2785）的银行卡2018年1月12日16时30分至34分四次在ATM机取现2万元、16时35分ATM机插卡帐号×××（户名马某甲）；21时01分至02分尾号0188的银行卡在海原县众信批零商行的POS机上消费两笔12000元、810元。
4.提取笔录及微信转帐记录照片，证实2018年1月13日被告人马某乙向马某甲（微信名为常回家看看）转帐4000元，同年1月16日对方向其转帐1000元。
5.宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2007）兴刑初字第709号刑事判决书及宁固监（2009）释字第39号释放证明书，证实被告人马某甲2007年11月21日因犯抢夺罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元，2009年3月7日刑满释放。
6.谅解书，证实案发后被告人马某甲、马某乙向被害人杨某某积极退还全部赃款，并取得谅解。
（二）勘验、辨认笔录
1.海公（刑）勘[2018]×××号现场勘验笔录及照片6张，证实被害人杨某某丢失涉案银行卡的的地点位××县黄河农村信用社自动取款机室。
2.辨认笔录及照片，证实经被告人马某乙辨认，位于海城镇建设路教育局旁的信用社自动取款机是其查询银行卡余额的地点、众信商行是其盗刷银行卡的商铺，农业银行马路边是丢弃银行卡的地点；经证人田某某辨认2018年1月12日21时许在众信商行POS机上刷现金的人为马某乙。
（三）视听资料
海原县农村信用联社三河镇商业街及海城镇建设路教育局旁ATM机监控视频、众信商行邻近商铺监控视频，证实2018年1月12日16时25分被害人杨某某在三河商业街ATM机处取款离开时未将银行卡取走，站在其身后的被告人马某甲操作并取走该卡；同日20时35分至21时许被告人马某乙在ATM机上两次查询余额及前往众信商行的事实。
（四）被害人陈述
被害人杨某某的陈述，证实2018年1月12日我用尾号0188的黄河富农卡在××县口的农村信用社分四次取了2万元。1月16日我发现该银行卡丢失去补办后，经查询卡内只剩余71.46元，调取交易流水后得知1月12日晚卡里的钱以消费方式分两次被转走，一笔12000元、一笔810元。
（五）证人证言
证人田某某证言，证实2018年1月12日20时40分有个小伙子拿着一张储蓄卡在我经营的众信批零商行使用POS机消费，其中12000元兑付了现金、690元买了两条芙蓉王香烟和几盒零散香烟，扣除120元手续费。POS机是2017年11月初办理，绑定银行卡户名为姚某某，那个小伙子说他急用钱，在ATM机上取了2万元已达限额，银行下班就来我这刷钱。
（六）被告人的供述和辩解
1.被告人马某甲的供述和辩解，证实2018年1月12日我在海原县黑城商业街信用社自动取款机处准备取钱时，前面有一个人在取钱，我在后面看见了他取款密码及余额。那人取完钱走时没有拨卡，我将银行卡拨下拿回家，因我欠我哥马某乙的钱，我打电话让他来我家取卡。马某乙来后我给他说了事情的真实经过，并将密码告诉让他去取钱。过了两三天马某乙通过微信给我转了4000元，我又转回去了1000元。
2.被告人马某乙的供述和辩解，证实2018年1月10日左右，我在海原县老城区时，马某甲打电话说他当日下午在三河镇商业街黄河农村信用社ATM机取钱时，他前面的一个人取完钱忘记取卡，他看见取款密码，但那张银行卡当日取现限额了，让我把卡拿去想办法把里面的钱取出来，我驾车到三河镇马某甲卖菜的铺子将他拉到加气站时，他在车上将卡给了我。我拿上卡返回老城区，在老回中斜对面的黄河农村信用社ATM机处查询余额后，到邻近的农行对面的烟酒商行的POS机上刷了两笔钱，12000元取现；剩余800多元买了一条芙蓉王香烟、给老板给了手续费等。取现后我给马某甲打电话说了，通过微信转给马某甲4000元（之后又借回1000元），其他的我用了。马某甲之前借过我的钱，陆续归回后还欠1800元。我知道银行卡是马某甲盗的，但那段时间我需要钱就拿来刷了。
上列证据，二被告人均无异议，其来源合法，内容客观真实，与本案事实相关联，对其证明效力予以确认。
本院认为，被告人马某甲、马某乙以非法占有为目的，盗窃他人财物，价值12810元，数额较大，其行为侵犯了公民的财产所有权，已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。本案系共同犯罪，被告人马某甲提出犯意，并提供非法获取的银行卡及取款密码；马某乙积极参与刷卡提取、并分得大部分赃款，二被告人作用相当，不分主次。被告人马某甲、马某乙归案后如实供述自己的罪行，系坦白，对其依法从轻处罚；案发后积极退赔并取得被害人的谅解，对其酌情从轻处罚。公诉机关对被告人马某甲、马某乙判处有期徒刑一年六个月以下的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人马某甲、马某乙的犯罪事实、情节及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月8日起至2018年12月7日止。）
二、被告人马某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月12日起至2018年10月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向中卫市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长贺小平
审判员葛红艳
审判员ＸＸ
二○一八年七月十七日
书记员孟芳萍
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;
（二）使用作废的信用卡的;
（三）冒用他人信用卡的;
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十三条人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理；涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。
不公开审理的案件，应当当庭宣布不公开审理的理由。