浙江省杭州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）浙01行终379号
上诉人（原审原告）周登华，男，1978年11月5日出生，汉族，住浙江省衢州市衢江区。
被上诉人（原审被告）杭州市滨江区人民政府西兴街道办事处，住所地浙江省杭州市滨江区西兴街道官河路1号。
法定代表人徐建刚，主任。
应诉负责人蒋锡明，副主任。
委托代理人王永皓，浙江智仁律师事务所律师。
上诉人周登华因城建行政强制及行政赔偿一案，不服杭州市滨江区人民法院（2017）浙0108行初103号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明：位于杭州市××区××单元××室的房屋为案外人孔关法所有。2013年5月8日，原审原告周登华与孔关法签订了房屋租赁合同及补充协议，约定孔关法将涉案房屋出租给周登华，租赁期限自2013年5月24日至2023年5月23日。周登华承租后，对涉案房屋进行了装饰装修并进行了隔断，用于转租。另查明，原审被告西兴街道办与西兴派出所在日常排查中，认定涉案房屋存在违规出租现象，故西兴派出所于2017年8月20日发送短信给房屋登记所有人孔关法“房东朋友，你好！经前期我所工作人员上门检查，你户房屋存在分隔、增设厨房、卫生间、餐厅、厨房住人等违规现象，请你收到短信后，到共联社区一楼警务室进行登记。如你不来，下步派出所将会同街道根据相关要求，对违规房屋进行强制拆除”、8月25日再次发送短信“房东朋友，你好！经前期我所工作人员上门检查，你户房屋存在分隔、增设厨房、卫生间、餐厅、厨房住人等违规现象，请你收到短信后，在28日之前自行整改，如未整改，下步派出所将会同街道根据相关要求，对违规房屋进行强制拆除”。西兴街道办于2017年8月30日强制拆除了涉案房屋内部起居厅的两面隔墙。周登华不服，诉至法院，请求确认西兴街道办拆除杭州市××区××单元××室起居厅两面隔墙的行政行为违法；西兴街道办赔偿周登华装饰装修损失人民币10000元，并赔偿周登华自2017年8月30日起至判决生效之日止按4300元/月计算的房屋租金损失。
一审法院认为：1.《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。该法第三十八条规定，“催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达”。原审原告周登华称未收到关于拆除涉案房内隔墙的短信，原审被告西兴街道办亦无证据证明相关催告书、行政强制执行决定已送达周登华。因此，西兴街道办拆除涉案房屋起居厅两面隔墙的行政行为程序违法。2.对于周登华的赔偿诉请。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”的规定，国家赔偿的前提条件必须是合法利益造成损害。前述认定西兴街道办拆除行为违法，但周登华搭建隔墙违规出租有碍消防安全的事实客观存在，周登华理应自行承担出租房屋违规分隔隔墙的装修损失，因此，对周登华提出赔偿装饰装修损失及自拆除之日起至判决生效之日止的房屋租金损失的诉请不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决确认西兴街道办拆除杭州市××区××单元××室起居厅两面隔墙的行政行为违法；驳回周登华的赔偿请求。案件受理费50元，由西兴街道办承担。
原审原告周登华不服一审判决，向本院提起上诉称：原判决认定基本事实不清、证据不足，且适用法律法规错误。1.原判决没有查明杭州市××区××单元××室起居厅两面隔墙的现场状况或图纸上状况，两面隔墙的状况是本案诉争的基本事实，也是本案诉争的唯一事实。原判决虽然“确认被告拆除杭州市××区××单元××室起居厅两面隔墙的行政行为违法”，但原判决在“经审理查明”部分并未查明杭州市××区××单元××室起居厅两面隔墙的现场状况或图纸上状况，西兴街道办也未举证证明两面隔墙的状况。原判决没有查明两面隔墙的状况，却在“本院认为”部分认为“但原告搭建隔墙违规出租有碍消防安全的事实客观存在，原告理应自行承担出租房屋违规分隔隔墙的装修损失”，是以主观认为代替通过审核证据来查明事实。2.关于西兴街道办是否具备拆除住宅房屋内部装饰装修物的行政主体资格的问题，原判决未适用法律法规作出判断。（1）行政机关在具体案件中是否具备行政主体资格，行政判决必须作出判断。（2）依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十三条第三款、部门规章中华人民共和国建设部令第11号《住宅室内装饰装修管理办法》第四条第三款的规定，县级以上地方人民政府的房地产行政主管部门是住宅室内装饰装修活动的行政管理机关，具备相应的行政职权。西兴街道办不具备拆除住宅房屋内部装饰装修物的行政主体资格。3.杭州市滨江区迎春南苑15幢2单元702室起居厅两面隔墙符合地方政府规章杭州市人民政府令第287号《杭州市居住房屋出租安全管理若干规定》第十三条的规定，原判决在“本院认为”部分未援引任何法律法规指出两面隔墙违法，没有法律法规依据，却认定上诉人“违规”，进而适用《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条驳回周登华的赔偿请求，适用法律法规错误。《杭州市居住房屋出租安全管理若干规定》第十三条的规定，起居厅可以作为最小出租单位，本案中，上诉人将起居厅出租给一人居住符合上述规定。本案源于杭州市的出租房整治，但纠纷的起因是西兴街道办雇佣民工，不区分合法装饰和违法装修进行拆除。上诉人在起诉之前，曾和西兴街道办工作人员协商，其中一个科长曾口头承认拆错了。特此上诉，请求撤销杭州市滨江区人民法院（2017）浙0108行初103号行政判决第二项，改判西兴街道办赔偿上诉人装饰装修损失人民币10000元，并赔偿上诉人自2017年8月30日起至判决生效之日止按4300元/月计算的房屋租金损失。
被上诉人西兴街道办二审中没有提出新的答辩意见。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。案涉隔墙的相关情况有被告证据3以及双方当事人的陈述可以证明，一审法院查明了原告建造隔断的相关事实，原告认为一审法院没有查明相关事实的理由不能成立，本院不予支持。
本院认为：上诉人周登华在二审中提出异议，首先，关于被上诉人西兴街道办的职权，本案上诉人起诉的是被上诉人实施强制拆除的事实行为，而职权问题是起诉强制拆除决定时的审查内容，上诉人以强制拆除决定职权主体推定强制拆除行为职权主体的理由不能成立，本院不予支持。其次，关于事实认定，前面已作回应，在此不作赘述。再次，关于法律适用及赔偿请求，《杭州市居住房屋出租安全管理若干规定》第十三条第一款规定：“出租居住房屋的，应当以一间按照住宅设计规范设计为居住空间的卧室或者起居室（厅）（以下统称居室）为最小出租单位，不得分隔搭建后出租。”第十八条：“出租人或者承租人对居住房屋实施装修的，应当遵守《杭州市城市房屋安全使用管理条例》、《杭州市物业管理条例》关于房屋装修安全管理的相关规定。”《杭州市城市房屋安全使用管理条例》第十七条规定：“房屋装修中禁止下列行为：（一）违法拆改、变动建筑主体和承重结构；……房屋装修涉及拆改、变动建筑主体和承重结构的，……房屋使用安全责任人或者使用人应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案，由具备专业施工资质的施工单位进行施工，并经房屋使用安全责任人或者使用人、设计单位和施工单位验收合格。本条例所称建筑主体是指建筑实体的结构构造，包括屋盖、楼盖、梁、柱、支撑、墙体、连结点和基础等。本条例所称承重结构是指……”此外，浙江省公安厅《浙江省居住出租房屋消除安全要求》第二十条规定：“居住出租房屋不得违反规定存放汽油等易燃易爆危险品；除厨房外，其他部位不得存放、使用液化石油气罐。使用、存放液化石油气等易燃、可燃燃料的厨房应当与其他功能区域采用不燃烧体隔墙和密闭门、窗分隔，并设置自然通风窗。”根据本案查明的事实，上诉人周登华在租赁案涉房屋后，在客厅处建造了两堵隔墙，割占餐厅等部分面积用于居住，将案涉房屋由四室两厅两卫改造成五室一厅五卫用于转租，违反《杭州市城市房屋安全使用管理条例》第十七条的规定；同时，上诉人改变其他居室功能，在案涉房屋居室内增设厨卫设施，违反《浙江省居住出租房屋消除安全要求》第二十条的规定。案涉房屋存在安全隐患，依法应予拆除，上诉人在此过程中不存在需要保护的合法权益。被上诉人违反法定程序实施强制拆除行为，一审法院在判决确认被上诉人实施强制拆除行为违法的同时，判决驳回上诉人的赔偿请求，符合法律规定，本院亦予认同。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人周登华负担。
本判决为终审判决。
审判长 秦 方
审判员 王银江
审判员 李希芝
二〇一八年七月二十六日
书记员 卢姗姗
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款：人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。