江苏省苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0505民初5533号原告：赵威。委托诉讼代理人：杨超平，江苏元融律师事务所律师。被告：江苏今朝资产管理有限公司，住所地江苏省苏州高新区竹园路209号。法定代表人：纪浩然，该公司执行董事。委托诉讼代理人：成军伟，江苏漫修律师事务所律师。委托诉讼代理人：冉鹏，江苏漫修律师事务所实习律师。原告赵威与被告江苏今朝资产管理有限公司（以下简称今朝公司）合作合同纠纷一案，本院于2016年11月28日立案后，依法适用简易程序，后因需以公告的形式向被告送达应诉材料，裁定转为适用普通程序，并依法组成了合议庭。本院于2017年2月7日、2017年3月13日公开开庭审理了本案，原告赵威及其委托诉讼代理人杨超平，被告的委托诉讼代理人仲丽（参加2017年2月7日庭审，代理权限至2017年3月31日）、仲崇生（参加2017年3月13日庭审，代理权限至2017年3月21日）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵威向本院提出诉讼请求：1.请求确认原、被告双方2016年4月5日签订的《品牌加盟协议》已于2016年11月18日解除；2.判令被告向原告方返还加盟费70000元并赔偿原告损失15000元；3.本次诉讼的诉讼费用由被告方承担。诉讼过程中，原告变更第二项诉讼请求为：请求判令被告向原告方返还加盟费70000元并赔偿原告损失18000元。原告另确认诉讼请求第一项要求解除的对象含《补充协议》。事实和理由：2016年4月5日，原、被告签订品牌加盟协议，约定被告授权原告使用“金朝资产”品牌开展业务推广，并提供相关配套服务。原告依约定向被告付款70000元作为加盟费。根据协议第四部分关于甲方职责与义务的约定第二项，被告应及时向原告提供符合质量要求的相关设备。至2016年11月，被告并未向原告提供任何设备。被告的行为明显违反协议约定的义务并且导致协议目无法实现，原告于2016年11月16日寄送解除与被告签订的品牌加盟协议的函件，解除通知于同年11月18日快递送达被告。诉讼过程中，被告恶意拖延诉讼，增加原告的律师费负担3000元。原告诉至法院，请求判如所请。被告今朝公司辩称，经核查，被告并未收到原告的加盟费，且也没有证据证明原告支付了加盟费。即使原告支付了加盟费，合同中也约定了加盟费是不予退还的。合同约定加盟被告是需要有实体经营的，在加盟的过程中，原告自己要结束加盟，加盟费不予退还。被告对原告有授权，原告是否使用授权或者发展如何是与被告无关。2017年3月30日，被告委托诉讼代理人成军伟提交书面补充意见，认为：第一，被告不存在违反加盟协议第四部分第二项有关“甲方为乙方提供相关设备的约定”。首先，该加盟协议约定被告授权原告使用被告的品牌开展业务，同时也向原告提供相应的配套服务，原告则需为此支付相应的品牌加盟费。所谓的配套服务包括被告为原告设立网点进行选址指导、业务培训、技术支持等，提供设备仅是合同义务的一部分。其次，原告代理被告的产品并不都需要设备，且原被告双方未在加盟协议中明确约定被告要向原告提供设备及提供何种设备。第二，被告已积极履行加盟协议相关义务，为原告提供了相应的配套服务。加盟协议签订后，被告就为原告开发了专属的二维码，二维码作为一种沟通平台，凡是通过该平台浏览被告相应产品并注册成功的会员均算作为原告的客户。凡客户通过该二维码平台签约且银行实际放款的，原告都可以获得相应的提成。第三，被告提供的产品种类丰富，可以满足原告的需要。本案中，被告已积极向原告推荐被告的各种产品，但原告未选择产品。第四，同一时期被告其他加盟商业务均能正常开展，原告无法开展业务并非被告原因。综上，被告已积极履行了合同义务，为原告及旗下所有的加盟网点平等地提供了相应的配套服务，原告的损失系其自身怠于接受被告的服务所致，故不同意解除加盟协议和退还加盟费。被告原委托诉讼代理人仲崇生于2017年4月5日（交邮时间）寄送书面代理意见1份，但因被告已于2017年3月21日解除与仲崇生的委托代理关系，故该代理意见本院不予理涉。本案原告围绕其诉讼请求提交了《品牌加盟协议》及《补充协议》、支付凭证（4份，手机截屏打印件）、《关于解除品牌加盟协议的函》及邮寄凭证、《门面转租合同》、《聘请律师合同》、中国民生银行个人账户对账单、招商银行交易明细表等证据，被告围绕其抗辩意见提交了借款单、付款凭证（2份）。本院组织原、被告进行了证据交换及质证。对当事人无异议的《品牌加盟协议》及《补充协议》、《关于解除品牌加盟协议的函》及邮寄凭证本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证意见如下：1.原告提交支付凭证（手机截屏打印件）4份，后又提供有银行盖章的中国民生银行个人账户对账单（于发语银行账户）及招商银行交易明细表（孙吉仁银行账户）各1份，证明原告于2016年3月30日向孙吉仁转账70000元，孙吉仁同日向被告转账70000元，原告已依约交付加盟费用70000元。被告对支付凭证（手机截屏打印件）的真实性无法确定，对中国民生银行个人账户对账单的真实无异议，但认为该组证据只能证明案外人于发语与孙吉仁之间的业务往来，不能证明该款项系原告称的加盟费；被告对招商银行交易明细表的真实性无异议，被告确认收到该70000元，但认为该款项系案外人孙吉仁归还的欠款。本院认证意见为，对该组证据的真实性予以确认，至于系争70000元是否为本案所涉加盟费，本院将在下文予以论述。2.原告提交《门面转租合同》1份，证明因被告违约行为导致原告方的房租损失15000元。被告的质证意见为对其真实性不予确认，因合同明确约定选定门面须征得被告同意，若原告选址符合要求需将其拍照给被告，被告会派人去验收。本院认证意见为，原告未提交相关转让费及房租的支付凭证，在无其他证据佐证的情况下，本院对其真实性无法确认。3.原告提交《聘请律师合同》1份，证明被告恶意拖延诉讼导致原告律师费用负担增加了3000元。被告对该合同有异议，认为合同甲方为赵俊，与原告无关。本院认证意见为，结合合同约定的内容及原告代理人实际参与庭审的实际情况，本院对其真实性予以确认。4.被告提交借款单1份、银行支付凭证2份，证明孙吉仁在2016年2月4日以预支奖金的名义向被告借款70000元，且注明还款日期为2016年3月3日，孙吉仁支付的70000元系归还该笔借款。原告的质证意见为，对真实性予以认可，关联性不予认可，不足以证明孙吉仁3月31日转账系归还借款。证人孙吉仁认可借款单的真实性，并确认2016年2月4日收到被告70000元，但认为该70000元是市场部（六人）春节前就四川省省级代理项目向公司预支的奖金。庭审过程中，就该笔款项，本院询问被告借款单中70000元（借款事由载明：预支奖金）的核算结果，被告回答该70000元系“以预支奖金的名义的借款”。本院的认证意见为，对该组证据真实性予以确认，关联性尚需结合其他证据综合予以认定，具体本院将在下文论述。诉讼过程中，本院于2017年2月7日向案外人于发语调查了解情况，并形成调查笔录1份，于发语陈述：其是赵威的姐夫，案涉的生意是由于发语、赵威、赵夫望共同参与的，加盟合同是由赵威出面签订；2016年3月31日其向孙吉任转账2笔共计70000元是其替赵威缴纳的加盟费；通过孙吉仁转交该笔加盟费的原因是其与孙吉仁较为熟悉，且其他项目也有类似的操作方式。原告对该调查笔录的真实性无异议。被告对该调查笔录的真实性无异议，但认为原告曾在庭审中陈述该费用是由其姐夫于发语垫付，但从调查笔录看于发语也是加盟方，因此被告认为该证据不能证明原告的观点。诉讼过程中，原告申请孙吉仁出庭作证，本院予以允许。孙吉仁陈述：其在2015年11月至2016年6月期间为被告做市场推广工作；2016年3月31日向被告账款汇款的70000元系安徽省阜阳市网点的加盟费，该款项是由于发语转来，再由其转给被告，目的是为了支付案涉《品牌加盟协议》的加盟费；该70000元被告未开具收费凭证，但若未缴纳加盟费，《品牌加盟协议》被告是不会予以签订的；签订《品牌加盟协议》时于发语在场，不能确定赵威是否在场；对被告提供借款单、银行支付凭证的真实性予以确认，同时确认2016年2月4日收到被告70000元，但该70000元是市场部（六人）向公司预支的四川项目的奖金；其系作为介绍人与本案原告就阜阳网点事宜进行洽谈，当时谈的是做北银消费贷的业务，该业务须由北银总部配发机器，后来北银没有配发机器，因为北银把该项业务取消了；后期被告有提供个别业务给原告，但是阜阳地区不能做，因为当地没有平安银行。被告对证人证言的质证意见为证人证言不可采信，原因如下：1.第一次庭审中原告已明确签订合同先是由被告通过电子邮件的方式发送给加盟方，加盟方签字盖章后拿到公司加盖公司相关印章，证人描述合同是原、被告双方直接到公司签署的，证人作为业务介绍人，称在签订合同时不确定加盟方是否到场存在矛盾；2.被告提供的借款单和汇款凭证足以证明借款的事实，证人虽否认但认可借款和汇款凭证的真实性，而该款项系本案争议焦点之一，至少说明证人与本案有直接的利害关系；3.证人陈述公司要求业务介绍人在加盟协议中负责人处签字确认，同时也认可案外人于发语加盟时其是签字确认的，而本案中原告加盟是通过于发语介绍甚至加盟费都是由于发语垫付的，根据以上事实，本案所涉加盟协议没有证人孙吉仁的签字既也不符合逻辑，也不符合公司规定。本院的认证意见为，孙吉仁的证人证言应结合其他证据综合予以认定。证人孙吉仁在出庭作证过程中向本院提交2016年3月1日至2016年5月31日招商银行账户（尾号为7495）的交易明细表1份，该明细表与原告提交的付款凭证能相互印证。诉讼过程中，本院于2017年3月1日向被告发出举证通知书，要求被告在收到举证通知书七日内提交履行《品牌加盟协议》相关证据，被告于2017年3月2日签收后未在上述举证期限内提交上述证据。2017年3月30日（本案庭审程序完成后），被告向本院提交了以下证据：1.被告新网店装修相关材料（根据图示为江苏今朝资产管理有限公司淮安分公司涟水办事处）、分享二维码，用于证明被告按照加盟协议的约定向原告提供了装修指导、制作分享二维码等服务；2.被告产品介绍，用于证明被告提供多种类的产品以供原告选择；3.品牌加盟协议、签约客户明细，用于证明被告签订加盟协议前后被告的其他网点能正常开展业务。上述证据因已过举证期限，本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月31日15时51分（前后），原告赵威转账30000元至案外人于发语中国民生银行账户（尾号为6656），该笔交易发生之前于发语账户余额为40208.15元，发生之后于发语账户余额为70208.15元。2016年3月31日16时03分（前后）、2016年3月31日16时04分（前后），于发语从该民生银行账户分别转账50000元、20000元至案外人孙吉仁招商银行账户（尾号为7495）。2016年3月31日16时06分（前后）、2016年3月31日16时07分（前后），孙吉仁分别从招商银行账户（尾号为7495）转账50000元、20000元至被告今朝公司银行账户。于发语确认其民生银行账户（尾号6656）2016年3月31日转出至孙吉仁招商银行（尾号为7495）的70000元系替本案原告赵威缴纳的加盟费，孙吉仁确认2016年3月31日其招商银行（尾号为7495）转出至被告今朝公司账户的70000元系为案涉《品牌加盟协议》缴纳的加盟费。2016年4月5日，原告赵威（乙方）与被告今朝公司（甲方）签订《品牌加盟协议》及《补充协议》，载明甲方经营“江苏今朝资产管理有限公司”品牌连锁事业，拥有成熟的经营模式和管理体系，并拥有“今朝资产”注册商标所有权，甲方根据市场需要，授权乙方使用“今朝资产”品牌开展业务推广，并提供相关配套服务。关于“品牌加盟的内容”双方约定，由甲方授权乙方使用“今朝资产”品牌开展公司指定的经营业务推广、吸纳会员并提供相关的配套服务等，指导客户经理办理入会业务，维护业务现场办理秩序，进行后期会员维护，配合相关宣传及推广；品牌加盟关系结束，乙方退还甲方所提供的各项设备，并保证其完好无损。关于“品牌加盟费和协议有效期”双方约定，甲方授权乙方在阜阳市开展业务，品牌加盟费共计70000元，该品牌加盟费今后不再退还，乙方须自协议签订当日内一次性缴清品牌加盟费，否则该协议无效；本协议有效期自2016年4月5日至2017年4月4日。关于“甲方职责与义务”约定：（一）双方合作期间，甲方向乙方提供必要的战略指导、市场支持；（二）甲方为乙方提供相关设备，并保证其质量；（三）享有对乙方进行监督管理的权利；（四）甲方有义务就乙方提出的技术问题通过电话、传真、邮件等方式进行指导解答；（五）甲方有义务协助乙方进行市场宣传和产品形象宣传。关于“乙方职责与义务”约定：（一）乙方品牌加盟店的选址、经营面积的确定必须事先征得甲方同意；（二）乙方须按甲方的统一标准装修和使用商标、标识……。关于“本协议终止或解除的条件”约定，双方均有权依下列规定终止或解除本协议……甲乙任意一方违反或未充分履行本协议中的任何规定，履约方可书面通知对方立即解除本协议……。双方还就违约责任等作了约定。原告（乙方）、被告（甲方）双方在《补充协议》中还约定：“合作范围”为乙方为甲方推荐会员，业务开展地为阜阳市，甲方对乙方的授权范围仅为会员推荐，不包括其他业务，合作关系结束，乙方将退还甲方所提供的各项设备，并保证其完好无损；“甲方的权利与义务”为甲方对乙方进行相关指示进行讲解和培训，并提供乙方宣传推荐所需要的素材；甲方有权对乙方的个人资料和推荐过程进行全面审查，甲方只认可与甲方签署补充协议的乙方，乙方不能自行将该业务再委托或转包给他人；甲方有权对乙方负责运营的网店定期进行检查……。“场地要求”约定，设备必须部署在有独立空间的场所，该场所所具有甲方公司名称以及设备名称的明确标识，并且场地面积步少于30平方米，乙方应只针对该场所进行业务开展所必须的装修装饰；根据甲方对乙方的办公网点要求，在各个网点部署的本地宽带线路应步低于2M且光纤费用由乙方承担。关于《品牌加盟协议》所约定的设备，被告今朝公司在庭审中陈述“我公司的设备有网络、线上业务的端口（是专用的一个端口）等”。合同签订后，原告赵威选取了店铺地址并将选址照片发给被告今朝公司，被告今朝公司未予回复。对此，被告今朝公司的答复为“没有通知原告通过就是没有通过”。合同签订后，被告今朝公司确认未向原告赵威提供任何设备，亦未提供证据证明向原告赵威发送或推荐过其他业务资料。原告赵威向被告今朝公司寄送《关于解除品牌加盟协议的函》，以被告今朝公司未提供符合质量要求的设备为由，要求解除合同双方于2016年4月5日签订的《品牌加盟协议》。该函件被告于2016年11月18日签收。被告今朝公司签收上述函件后，未回复亦未采取任何措施。被告今朝公司委托诉讼代理人仲丽在庭审中陈述“（函件）署名是赵威，代理人不认识，代理人认为与公司无关，故没有回函”。关于与孙吉仁的关系，被告今朝公司的表述为“我们认识孙吉仁是通过王燕辉，公司成立招商中心后通过包括王燕辉在内的很多人帮助公司诚招加盟，王燕辉介绍了孙吉仁后，孙吉仁也帮助公司寻找加盟商，部分费用是由孙吉仁转交的”、“孙吉仁跟公司不是雇佣与被雇佣的关系，和其他包括王燕辉一样给公司介绍业务后公司会给与一定的报酬，其内容不单单包括为公司寻找加盟商，也包括为公司联系合作商，但其内容和方式以及个人的上下班时间都不受公司约束”。庭审中，原告赵威明确诉讼请求中要求被告今朝公司赔偿损失18000元的构成为：房租损失2500元/月×6个月=15000元；律师费损失3000元。另查明，为本案诉讼，原告赵威委托江苏元融律师事务所律师指派杨超平律师代理参加诉讼，并约定支付律师费3000元（若诉讼期限超过三个月，则另付代理费3000元）。本案的争议焦点为：（一）原告赵威有无缴纳70000元加盟费；（二）若已缴纳加盟费，原告赵威有无权利解除合同。关于争议焦点一，本院认为，原告赵威提供的证据已形成证据链，应认为其已实际缴纳了70000元加盟费，原因如下：（一）在于发语民生银行账户（尾号6656）余额不足70000元的情况下，原告赵威于2016年3月31日15时51分（前后）转账3000元至于发语账户，于发语在收到原告钱款后13分钟内将70000元转至孙吉仁账户，孙吉仁在收到该70000元4分钟内将该70000元转至被告今朝公司账户，上述款项在时间及金额上均具有高度的关联性，与赵威、于发语有关其合伙参与阜阳网点经营的陈述亦能相互印证；（二）诉讼过程中，原告提供转账凭证所涉人员于发语、孙吉仁均确认该笔款项系缴纳案涉《品牌加盟协议》加盟费；（三）《品牌加盟协议》约定加盟费须在签订合同当日支付，被告今朝公司认可该协议的真实性，但未提交任何向原告赵威催缴加盟费的依据，不符合常理，而原告赵威、孙吉仁有关先缴纳加盟费再签订合同的陈述更符合本案事实，同时被告今朝公司也认可存在孙吉仁转交加盟费的情况（其他加盟商）；（四）被告今朝公司提供的《借款单》明确载明“借款事由”为“预支奖金”，其提交的银行转账凭证载明的付款用途亦为“其他合法款项预支款项”，被告今朝公司陈述该款项系“以预支奖金的名义的借款”，而孙吉仁陈述为四川项目的奖金在年前支付，结合孙吉仁与被告今朝公司的关系，孙吉仁的陈述更符合证据所展示的事实。综上，原告赵威已缴纳加盟费70000元，依据约定，《品牌加盟协议》及其《补充协议》依法成立并生效。关于争议焦点二，本院认为被告今朝公司的行为构成根本违约，原告赵威可解除合同，原因如下：（一）本案历经两次庭审，被告今朝公司均以未收到70000元加盟费为主要抗辩理由，在庭审结束后又以“被告已积极履行了合同义务，为原告及旗下所有加盟网点提供了相应的配套服务，原告的损失系其自身怠于接受原告的服务所致”为主要抗辩理由向本院提交了书面补充意见，依据诉讼诚信原则，被告今朝公司理应自行承担相应的诉讼风险；（二）就双方签订《品牌加盟协议》及其《补充协议》的内容而言，被告今朝公司负有提供设备、选址指导、业务培训等业务，但在履行合同过程中，被告今朝公司未向原告赵威提供任何设备（除视频贷款机外，亦未提供线上业务的端口等设施）；在原告赵威将选址照片发送给被告今朝公司后，被告今朝公司不置可否未予以明确答复。同时，被告今朝公司未向原告赵威提供任何业务介绍、业务培训等服务。原告赵威开展业务需被告今朝公司提供平台，因被告今朝公司未提供相应的硬件设施及服务，致使合同目的不能实现，原告赵威有权解除合同，并有权要求被告今朝公司恢复原状，并赔偿损失。合同解除的时间应以通知达到被告今朝公司的时间为准，即2016年11月18日。因被告今朝公司自始未履行合同，合同解除后，原告赵威有权要求被告今朝公司退还加盟费70000元。原告赵威主张的律师费损失3000元并无合同依据，本院对此不予支持。关于原告主张的房租损失15000元，因其仅提供了《门面转租合同》，无支付凭证等相关证据相佐证，故对该部分损失本院亦不予确认。原告赵威完善证据后，可另行向被告今朝公司主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告赵威与被告江苏今朝资产管理有限公司2016年4月5日签订的《品牌加盟协议》及其《补充协议》于2016年11月18日解除。二、被告江苏今朝资产管理有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告赵威加盟费70000元。三、驳回原告赵威其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1926元，公告费300元，合计2226元，由原告赵威负担296元，由被告江苏今朝资产管理有限公司负担1930元。（如采用转帐方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户银行：新区农行商业街支行，账号：6228400407001331564）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，并应根据国务院《诉讼费用交纳办法》的相关规定预交上诉费用。苏州市中级人民法院账户10555301040017676；开户行中国农业银行苏州苏福路支行。审 判 长  程英卫人民陪审员  于英兰人民陪审员  徐培生二〇一七年四月二十七日书 记 员  张 蕾附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。