新疆维吾尔自治区
吐鲁番地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吐中民一初字第45号
原告四川省岳池送变电工程公司。
法定代表人范自元，该公司经理。
委托代理人范晓毅，新疆中谦律师事务所律师。
被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司。
法定代表人王连亲，该公司董事长。
委托代理人高文彬，新疆北方律师事务所律师。
被告新疆久鼎机械设备有限公司，。
法定代表人尹勇智。
委托代理人陈琳，新疆北方律师事务所律师。
被告王连亲，女，汉族。
委托代理人高文彬，新疆北方律师事务所律师。
原告四川省岳池送变电工程公司（以下简称四川岳池工程公司）与被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司、新疆久鼎机械设备有限公司（以下简称新疆久鼎机械公司）、王连亲工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告四川岳池工程公司的委托代理人范晓毅，被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司的委托代理人高文彬、被告新疆久鼎机械公司的委托代理人陈琳、被告王连亲的委托代理人高文彬到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告四川岳池工程公司诉称：2012年5月8日，原告四川岳池工程公司与第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司签订了《恒泰35KV输变电工程建设工程施工合同》（下称35KV电力建设工程合同）。约定原告为第一被告施工建设：1、35KV变电所一座；2、新增两台主变10000／35KV；3、自大河沿14公里中断110KV变电站起至恒泰35KV变电站所有电力线路。工程承包方式为包工包料，工程总承包价款为1200万元。工程建设完毕后，交付第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司使用至今，但工程款并未依约支付。2014年2月27日，第一被告向原告出具《还款计划书》，并承诺如未按照还款计划支付欠款，原告有权一次性要求被告支付所有欠款并按照同期贷款利率承担违约责任。截至原告起诉时止，第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司尚欠工程款5288115元未支付，致使原告经营困难。第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司与第二被告新疆久鼎机械公司系关联公司，公司法人人格混同。第三被告王连亲滥用公司法人人格，存在转移资产，恶意逃避债务，使公司形骸化，丧失独立承担责任的基础，严重损害债权人利益，关联公司相互之间应当依照《中华人民共和国公司法》二十条的规定对外部债务承担连带责任。原告为维护的其合法权益，诉至法院，请求法院判令，1、第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司支付原告欠付工程款5288115元，逾期付款违约金296134.40元，担保费用63500元，合计5647749.40元。第二被告新疆久鼎机械公司、第三王连亲承担连带责任。2、三被告承担本案诉讼费用、保全及邮寄送达费用。
原告四川岳池工程公司为证明其诉讼主张向法院提供下列证据：
证据一、1、2012年5月8日签订的《恒泰35kv输电工程建设工程施工合同》；2、原告与第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司2013年12月4日财务对账单；3、第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司于2014年2月27日出具的还款计划书。用于证明：原被告之间存在工程施工合同关系，合同总价为1200万元，截至2013年12月4日第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司累计向原告付款为6411885元；2014年2月27日第一被告出具还款计划书时已向原告累计付款6611885元，原告有权按照同期银行贷款利率主张违约金。经质证第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司认为：1、2012年5月8日签订的《恒泰35kv输电工程建设工程施工合同》认可。2、原告与第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司于2013年12月4日双方财务对账单予以认可。3、第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司于2014年2月27日出具的《还款计划书》认可。第一被告认可现在还有5288115元未支付，对于违约金认可，但利息计算过高，计算方法有异议。第二被告新疆久鼎机械公司质证意见与第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司意见一致。
证据二、票号为6047905、6047906、9567767、0309148、0309145（复印件）五张收据和票号为24520995承兑汇票。用于证明第二被告新疆久鼎机械公司没有合理理由向原告支付工程款，反映出两被告有关联关系。经质证第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司认为对该组票据中0309148、9567767号票据的真实性认可，关联性不认可；9567767号票据是别人给原告支付的，这个与本案没有关系。这两张票反映的是同一笔款，第二被告新疆久鼎机械公司替第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司支付的，对于原告要证明的“财务混同”不认可；票号6047905、6047906这两张收据均为原告单方出具的，两张票号相连，但日期差很长时间，这两张收据不能证明是“财务混同”这个事实；0309145号收据为复印件不认可，对文字表述第一被告意见与0309148证据的质证意见一致，也是不能证明是“财务混同”。第二被告新疆久鼎机械公司对该证据真实性认可，但认为没有关联性。因为之前答辩的时候就已经说的很清楚，因第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司困难，第二被告拆借给第一被告后再归还，每一次时间及额度都是根据第二被告新疆久鼎机械公司自身经营状况决定的。两公司不存经营财务混同的情况。
证据三、原告向新疆工商企业咨询服务中心调取的第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司和第二被告新疆久鼎机械公司的工商档案。用于证明：二被告公司股东完全一致，两被告公司住所都是在大河沿源泰公司院内，两家公司股东分别担任法定代表人。控股股东均为王连亲，二被告之间存在关联关系。经质证第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司认可吐鲁番市恒泰铸造有限公司的工商档案真实性，对证明问题不认可。在2013年1月6日之前第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司是个人独资企业，股东是王连亲，之后增加了三个自然人股东。也就是说在签订合同时候是个人独资企业，前期付款时候也是个人独资企业，这个与原告要证明的问题没有关联性；针对与原告提供第二被告工商档案真实性认可，但证明问题不认可。第二被告新疆久鼎机械公司对该证据真实性认可，但认为第二被告成立的目的就是因为技改和政府扶持，第一被告被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司已经无法满足市场需要，所以成立了第二被告，两家公司针对的消费群体是不同的，因为两家公司股东一致，所以其中一家有困难另一家公司通过拆借，不能因为第二被告代付款项就要承担连带责任，因为第一被告被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司账户查封了，所以现在第二被告不能再以第一被告被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司的名义付款。
证据四、两被告公司的生产区及办公楼地形电子视频。用于证明：第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司已被第二被告新疆久鼎机械公司控制、管理。两家公司互相依存，两被告共用办公楼，共用一个出口，系两块牌子一套人马。经质证第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司认为原告提供工商档案和视频中所显示的资料，第一被告认可是两家公司共同经营场地，但不能证明“财务混同”。第二被告新疆久鼎机械公司质证意见与第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司意见一致。
证据五、证人马冰证言。用于证明：2014年年初，证人马冰作为原告公司职员去第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司结算，是第二被告新疆久鼎机械公司的人接待，但是当时第二被告公司财务人员给原告承兑汇票上加盖第一被告公章、同时证明在施工过程中原告一直以为是二被告同一家公司，后来诉讼时才发现是两家公司。经质证第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司对证人证言不予认可，证人是原告的员工，证人证言前后矛盾。第二被告新疆久鼎机械公司对证人证言不予认可，原告和第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司签订合同是2012年5月，而第二被告新疆久鼎机械公司成立是2013年1月，并且在第二被告代为付款之前第一被告已经付款了500多万元。这些客观事实都能证明投资人虽然是一致的，但证人信息来源都是其主观猜测，包括最后一次付款10万元拿承兑汇票，也是第一被告与原告签订协议，第一被告财务被法院查封，所以第二被告最后一次付款是财务人员联系了原告替第一被告代付10万元。
第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司辩称：第一被告确实欠原告工程款5288115元未支付，至于利息部分第一被告认为利息计算过高；对于担保费用第一被告不承担，对于要求第二被告新疆久鼎机械公司承担连带责任这一请求，第一被告认为不应承担连带还款责任。因为第一被告账户被法院查封了，所以产生欠款，账户查封后不存在经营问题和转移资产问题。
第二被告新疆久鼎机械公司辩称：针对原告的第一项诉讼请求第二被告意见与第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司辩论意见一致，第一项请求与第二被告无关联性。两家公司的投资人是一致的，但是经营过程中是各自独立的，在第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司履行合同支付不能的情况下，第二被告新疆久鼎机械公司应第一被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司要求支付工程款，双方公司对代为付款约定为公司之间的借款行为，所以第二被告不应当承担连带责任。
经审理查明：2012年5月8日，原告四川岳池工程公司与第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司签订了《恒泰35KV输变电工程建设工程施工合同》。约定原告为第一被告施工建设恒泰35KV输变电工程，工程地点在吐鲁番市大河沿镇，工程内容为，1、新建35KV变电所一座；2、新增两台主变10000／35KV；3、自大河沿14公里中断110KV变电站起至恒泰35KV变电站所有电力线路。工程承包方式为包工包料，开工日期为2012年5月15日，竣工日期为2012年9月15日，工程总承包价款为1200万元，合同签订后，原告按合同要求施工完毕，交付第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司使用。被告在支付部分施工款项后，剩余工程款未付，2013年12月4日经原告与第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司对账确认债权债务时显示，已支付原告工程款6411885元，剩余工程款未付。在已支付的工程款6411885元中，第二被告新疆久鼎机械公司自2013年1月至2014年3月代为第一被告支付原告工程款1000000元。2014年2月27日，第一被告向原告出具《还款计划书》，承诺分期偿付欠款，并承诺如未按照还款计划支付欠款，原告有权一次性要求被告支付所有欠款并按照同期贷款利率承担违约责任。第一被告按其出具的还款承诺书于2014年3月支付原告工程款100000元后，未按期还款，截至原告起诉时止，第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司尚欠工程款5288115元未支付。2014年6月5日原告以第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司尚欠原告工程款5288115元一直未付为由，诉至法院，请求人民法院判令：1、被告吐鲁番恒泰铸造有限公司支付原告欠付工程款5288115元，逾期付款违约金296134.40元，担保费用63500元，合计5647749.40元，被告新疆久鼎机械公司、王连亲承担连带责任。2、被告承担本案诉讼费用、保全及邮寄送达费用。庭审中，原告书面申请撤销对被告王连亲的诉请，本院当庭予以准许。
另查明第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司于2008年6月3日成立，2013年1月6日第一被告投资人（股权）变更记录显示该公司法定代表人王连亲，公司股份75%；自然人股东尹志勇，公司股份5%；自然人股东陈冬云，公司股份10%；自然人股东李延东，公司股份10%。第二被告新疆久鼎机械公司于2013年1月9日成立，投资人（股权）记录显示该公司法定代表人尹志勇，公司股份5%；自然人股东王连亲，公司股份75%；自然人股东陈冬云，公司股份10%；自然人股东李延东，公司股份10%。二被告办公地点均为吐鲁番市大河沿镇源泰公司院内。
本院认为，原告四川岳池工程公司与第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司之间签订恒泰35KV输变电工程建设工程施工合同后，原告按合同要求施工完毕，原告已收到工程款6511885元的事实清楚。第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司庭审时对原告诉称的尚未支付原告工程款5288115元的事实无异议，且认可应当支付原告工程款5288115元，故对原告四川岳池工程公司要求第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司支付工程款5288115元的诉讼请求，本院予以支持。
原告主张的逾期还款违约金296134.40元。因第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司在向原告出具还款承诺书后，未按期还款，其应当按照还款承诺书约定的同期贷款利率承担逾期还款违约金，故原告主张第一被告应承担的利息应从其未按期付款的2014年4月起算至2014年9月诉讼时止6个月，利息计付标准参照中国人民银行2012年7月6日发布的六个月贷款年利率5.6%计算并无不当，第一被告应承担的逾期还款违约金为148067.20元（计算方法：从2014年4月至2014年9月共6个月，5288115元×5.6%年利率÷12×6个月=148067.20元）。原告主张的逾期还款违约金296134.40元计算有误，本院对原告此项诉讼请求支持148067.20元元。
原告主张的担保费63500元。因二被告对此均不予认可，原告又未向法庭提供被告应承担该费用的证据，被告应承担举证不能的不利后果，故本院对原告的此项诉讼请求不予支持。
关于原告要求第二被告新疆久鼎机械公司承担连带责任的诉请。因第二被告未向法庭提供其代为付款系二公司之间的拆借行为的相关财务拆借手续，且据庭审时第一被告所述，原告为第一被告施工完毕的该争议工程，现由第二被告新疆久鼎机械公司使用，故本院认为二被告公司性质虽为有限责任公司，但受同一批股东控制，二被告在同一地址办公，第二被告替第一被告支付工程款的行为，均表明第一被告、第二被告人格和财产发生混同，现第一被告无法偿还原告的工程款及逾期付款违约金，损害了原告的合法权益，第二被告利用有限责任公司独立人格逃避债务，违背了诚实信用和公平原则，故第一被告吐鲁番恒泰铸造有限公司的债务应当由第二被告新疆久鼎机械公司承担连带责任。故本院对原告的此项诉讼请求予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》二十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司于本判决生效后五日内支付原告四川省岳池送变电工程公司工程欠款5288115元，逾期还款违约金148067.20元，合计5436182.20元。
二、被告新疆久鼎机械设备有限公司承担连带责任。
二、驳回原告四川省岳池送变电工程公司其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费50889元，由被告吐鲁番市恒泰铸造有限公司、新疆久鼎机械设备有限公司负担48982.70元，由原告四川省岳池送变电工程公司负担1906.30元。
如不服本判决，可在接到判决书次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。
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审 判 长 赵 伟
代审 判员 侯天荣
人民陪审员 杨益权
二〇一四年十二月三日
书 记 员 马招弟