湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂03刑终27号
原公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）章荣山。曾因犯盗窃罪，于2010年2月25日被湖北省十堰市茅箭区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元；2014年12月29日，因犯盗窃罪被湖北省十堰市茅箭区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，2015年2月18日刑满释放。此次因涉嫌犯诈骗罪，于2015年7月1日被湖北省十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年7月14日经湖北省十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日由湖北省十堰市公安局茅箭区分局执行。现羁押于湖北省十堰市看守所。
湖北省十堰市茅箭区人民法院审理湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控的原审被告人章荣山涉嫌犯诈骗罪一案，于2016年1月7日作出（2015）鄂茅箭刑初字第00488号刑事判决。宣判后，原审被告人章荣山不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员贺凯担任审判长并主审，和审判员刘学平、张友山参加的合议庭，于2016年6月14日公开开庭进行了审理，湖北省十堰市人民检察院指派检察员陈国华、裴浩出庭履行职务，上诉人章荣山到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年3月，被告人章荣山冒充“王军”虚假身份，以购买保险的名义，联系被害人樊某并逐步取得樊的信任。同年4月至5月期间，被告人章荣山多次以做生意需要资金周转为由，共骗取被害人樊某人民币100000元后藏匿。
上述事实，有下列证据证实：
1、物证、书证
⑴抓获经过，证实2015年7月1日10时许，被告人章荣山被警方抓获归案的事实；
⑵欠条，证实被告人章荣山2015年4月29日以“王军”的名字向被害人樊某出具70000元借条的事实；
⑶农行利息及代扣税清单，证实被害人樊某2015年4月29日取款70000元的事实；
⑷农行借记卡明细对账单，证实被害人樊某2015年4月29日取款10000元、2015年5月4日取款9000元、2015年5月16日取款30000元的事实；
⑸建行存款凭证，证实被害人樊某2015年5月16日向被告人章荣山提供的“汪祥”账户存款30000元的事实；
⑹指认照片，证人晋某甲指认租给被告人章荣山开麻将馆的房子及内设情况；
⑺扣押清单及实物，证实公安机关2015年7月1日在被告人章荣山随身携带的提包内扣押被害人樊某名片一张的事实；
⑻刑事判决书，证实被告人章荣山2010年2月25日因盗窃被湖北省十堰市茅箭区人民法院判处拘役四个月、2014年12月29日因盗窃被湖北省十堰市茅箭区人民法院判处有期徒刑七个月的事实；
⑼户籍信息，证实被告人章荣山的主体身份情况；
2、被害人陈述
被害人樊某的陈述，证实2015年2、3月份，一个自称“王军”的人给其打电话，说想买保险，约了见面。接触几次后对方编造谎言逐步骗取了自己的信任，并发展成情人关系。2015年4至5月，“王军”分别以进货差钱、修车等借口向其借钱，并许诺给其高息。自己于2015年4月29日、5月4日、5月16日，分别借给其80000元、9000元、30000元，后联系不上“王军”，方知受骗并报警的事实。
3、证人证言
⑴证人陶某的证言，证实2015年4月份的一天，同事樊某说有个客户要买500万元的保险，她一个人不敢去，约其一起去跟客户见面，后来二人就在三堰半秋山西餐厅与那个男人见了面。那个男人说自己在做配件、煤矿等生意，想买500万到800万的保险，市内在将军花园和武当国际园有两套房子等等。自己当时就觉得这个人是个骗子，就先走了，留下樊某一个人和他谈的事实；
⑵证人王某的证言，证实其弟弟王某甲要他帮忙联系租房子，开麻将馆，后来听说租的是老表晋某甲的房子的事实；
⑶证人晋某甲的证言，证实2015年4月份左右，其老表王某甲带了一个四十多岁的男子来租房子开麻将馆，开的还没有一个星期就关门了，租金也没给的事实；
⑷证人谌某的证言，证实其弟媳妇樊某今年3月份打电话给她，说接了一个保险大单，对方是郧西供电局王副局长的小儿子，打听其是否认识王局长，其回答说认识，还听说王局长有两个儿子，小儿子在外做生意很赚了些钱。今年5月份的时候，樊某又打电话说自称王局长儿子的那个人现在联系不上了，不仅保险没做成，自己还借给他了一些钱的事实；
3、辨认笔录
⑴被害人樊某通过辨认指认被告人章荣山就是自称“王军”的人；
⑵证人陶某通过辨认指认被告人章荣山就是在“半秋山”西餐厅与樊某谈保险业务的“王总”；
⑶证人晋某甲通过辨认指认被告人章荣山就是其老表王某甲带来租房子开麻将馆的男子；
4、被告人供述与辩解
被告人章荣山的供述与辩解，承认自己2015年2月份通过街头发放的名片，以“王军”的假身份主动与被害人樊某联系，逐步取得对方的信任并发展成情人关系，后以做生意缺钱为名向樊某借款70000元。
原审法院认为，被告人章荣山以非法占有为目的，采用欺骗手段，骗取他人钱财100000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人章荣山在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款之规定，判决：被告人章荣山犯诈骗罪，判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月1日起至2021年6月30日止），并处罚金人民币5000元。
宣判后，原审被告人章荣山向本院提出上诉称，原判认定的犯罪数额存在重复，对我的量刑过重，请求本院对其从轻处罚。
湖北省十堰市人民检察院派员出席二审开庭后认为，一审法院认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法，上诉人章荣山的上诉理由不能成立，建议本院维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据与原审一致。所有证据均经一、二审庭审质证，其来源合法，所证内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人章荣山以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取被害人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人章荣山假借“王军”之名，虚构进货差钱、修车等事实骗取被害人人民币10万元（其中2015年4月29日骗取7万元、同年5月16日骗取3万元），该事实有书证、证人证言、被害人陈述以及其供述在卷佐证，证据确凿。上诉人章荣山在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人章荣山的上诉理由不能成立，本院不予采纳，湖北省十堰市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 贺 凯
审判员 刘学平
审判员 张友山
二〇一六年六月十四日
书记员 王媛媛
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……