广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）桂09民终65号上诉人(原审被告)：华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司，住所地南宁市园湖路9号接力出版社大院6号楼四楼。主要负责人：韦新礼，该公司总经理。上诉人(原审被告)：华安财产保险股份有限公司陆川支公司，住所地陆川县温泉镇温泉大道南路138号。主要负责人：黄家新，该公司总经理。上述两上诉人委托诉讼代理人：苏盛邹，女，1985年1月17日出生，汉族，华安财产保险股份有限公司广西公司员工，住玉林市玉州区。被上诉人(原审原告)：李桂英，女，1962年6月5日出生，汉族，工人，住陆川县。委托诉讼代理人：黎汝鹏，广西鸿州律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：冯昌弦，男，1983年11月15日出生，汉族，广西日报社陆川发行站司机，住陆川县。被上诉人(原审被告)：冯昌炎，男，1974年3月6日出生，汉族，广西日报社陆川发行站站长，住陆川县。上诉人华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司（以下简称华安保险兴宁公司）、华安财产保险股份有限公司陆川支公司（以下简称华安保险陆川公司）因与被上诉人李桂英、冯昌弦、冯昌炎机动车交通事故责任纠纷一案，不服陆川县人民法院（2016）桂0922民初2061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。华安保险兴宁公司、华安保险陆川公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，判决上诉人不承担诉讼费2305元及误工费变更为15000元。事实与理由：2016年4月30日，被告冯昌弦驾驶冯昌炎所有的桂Ｋ×××××小型客车沿县道383线由北往南方向行驶至4KM十850M时，追尾碰撞到前方同方向行驶的由原告驾驶的电动自行车，造成李桂英受伤、两车损坏的交通事故。交警认定冯昌炎承担事故全部责任，李桂英不承担责任。一、误工费。李桂英第一次在玉林市国泰司法鉴定进行伤残鉴定为双十级伤残及误工期鉴定为150天，后上诉人申请重新鉴定为一个十级伤残。上诉人从未对误工期提出异议或者要求重新鉴定。上诉人并未认可误工期计算至第二次定残前一日，并未认可14个月加5天。原审法院将误工期计算至李桂英第二次定残前一天，既无视鉴定机构出具的误工期的鉴定证书，也极大损害了上诉人的合法权益。二、诉讼费。根据《交强险条款》规定，上诉人不承担诉讼费用。李桂英辩称，一审判决适用法律正确，证据充分，应予以维持。冯昌弦辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，应予驳回上诉，维持原判。事故发生后，答辩人已经支付5600元，应予返还。冯昌炎未作答辩。李桂英向一审法院起诉请求：判决被告华安保险兴宁公司对原告李桂英各项经济损失157121.8元先在机动车第三者责任强制保险(以下简称交强险)范围内承担赔偿责任,超出交强险部分由被告华安保险陆川公司在第三者责任商业保险（以下简称商业险）内承担赔偿责任，再不足部分由被告冯昌弘、冯昌炎承担赔偿责任。一审法院认定事实：2016年4月30日，被告冯昌弦驾驶冯昌炎所有的桂Ｋ×××××小型客车沿县道383线由北往南方向行驶至4KM十850M时，追尾碰撞到前方同方向行驶的由原告驾驶的电动自行车，造成原告受伤、两车不同程度损坏的交通事故。原告受伤后被送往玉林市第一人民医院住院治疗，经医院诊断为：1、右锁骨骨折；2、腰1-4椎体横突骨折；3、脑震荡；4、多处软组织挫擦伤等。原告住院17天后，于2016年5月17日出院，用去医疗费26348.7元。出院医嘱：1、院外注意休息，加强营养；2、患肢骨折愈合前严禁负重，继续卧床休息4-6周，在专科医师指导下行患肢功能锻炼；3、出院后每个月反院复查等。原告于2016年8月1O日委托玉林市国泰司法鉴定所鉴定，该鉴定所作出国泰司鉴所（2016）临鉴字第094号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告因交通事故造成腰1-4左侧横突及腰2、3右侧横突骨折，断端移位，致腰部活动功能障碍，构成十级伤残；2、原告因交通事故造成右锁骨骨折，致右上肢功能障碍，构成十级伤残；3、评定原告的误工期为150日，护理费为60日，营养费为90日。本事故经陆川县公安局交通管理大队作出第4509220201601155号道路交通事故认定书，认定冯昌弦应负此交通事故的全部责任；原告不负此交通事故的责任。本院审理过程中，华安财产保险股份有限公司玉林中心支公司对原告的伤残提出重新鉴定申请，本院委托广西金桂司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2017年7月31日作出（2017）法鉴字第623号司法鉴定意见书，认定原告的伤残已构成人体损伤十级伤残。被告冯昌炎为桂Ｋ×××××小型客车在被告华安保险兴宁公司购买有交强险，交强险赔偿限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；在华安保险陆川公司购买有不计免赔的赔偿限额为300000元的商业险。本案交通事故发生在上述保险期限内。根据原告的请求和本案的事实,依照法律和2017年7月3日实施的广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准，核定原告因本案交通事故造成的各项损失为:1、医疗费34459.8元（按原告住院、门诊治疗的医疗费收据计算）；2、住院伙食补助费2100元(按两次住院共21天每天100元计算)；3、误工费42500元（原告请求按月平均工资3000元计算,该请求符合实际且不超出所属行业的平均工资收入,应以其请求为准,并按双方认可计至2017年7月4日的天数计算,应为14个月加5天）;4、护理费6257.9元（参照中华人民共和国公安部发布的《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定护理期为60日，并按照农、林、牧、渔业平均工资38069元/年以1人计算）；5、营养费1800元（参照中华人民共和国公安部发布的《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定营养期为90日，并根据本地生活水平以每天20元计算）；6、残疾赔偿金56648元(按城镇居民年人均可支配收入28324元计算20年，并按残疾等级确定赔偿比例10%计算)；7、交通费1000元（根据原告处理交通事故、就医、鉴定可能产生的交通费酌情确定）；8、摩托车损失费500元（根据摩托车损失情况酌情确定）。以上合计145265.7元，被告冯昌弦已支付28431元。一审法院认为，陆川县公安局交通管理大队认定冯昌弦负本案交通事故的全部责任，原告不承担本案交通事故的责任，事实清楚，责任确定合法适当，依法予以采信。原告因交通事故受伤致残,有权依法要求赔偿义务人赔偿因此事故造成的损失。但原告请求的部分费用计算不符合法律规定,应以该院核定的为准;原告请求的精神损害抚慰金过高，根据原告的伤残程度、冯昌弦的过错程度及本地的生活水平，以5000元为宜。上述各项费用合计150265.7元，因被告华安保险兴宁公司承保桂Ｋ×××××小型客车的交强险，被告华安保险陆川公司承保该车的商业险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定。被告华安保险兴宁公司应在交强险的死亡伤残赔偿限额范围内赔偿上述费用120500给原告,不足部分为29765.7元,由被告华安保险陆川公司在商业险赔偿限额内赔偿,被告冯昌弦已支付28431元,尚需赔偿1334.7元给原告,同时被告华安保险陆川公司应返还28431元给被告冯昌弦。原告请求的鉴定费，因原告委托的玉林市国泰司法鉴定所作出的鉴定结论不能作为定案依据，故其请求不予支持。要求被告赔偿律师费，因该费用不是交通事故必然产生的费用，其请求没有法律依据，依法应予驳回。保险公司应支付的保险赔偿款及被告冯昌炎已支付的赔偿款已能足额赔偿原告的各项费用，故原告再要求被告冯昌弘、冯昌炎赔偿没有理由和法律依据，其请求亦应依法驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条至第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、摩托车损失费和精神损害抚慰金合计120500元给原告李桂英；二、被告华安财产保险股份有限公司陆川支公司在机动车第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费合计1334.7元给原告李桂英；三、被告华安财产保险股份有限公司陆川支公司在机动车第三者责任商业保险赔偿限额内返还28431元给被告冯昌弦；四、驳回原告李桂英的其他诉讼请求。案件受理费3442元，由李桂英负担37元，华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司负担2650元，华安财产保险股份有限公司陆川支公司负担655元。一审期间，华安财产保险股份有限公司玉林中心支公司于2016年10月25日以原告自行委托鉴定机构，其没有参与鉴定过程，无法了解鉴定过程的合理性，事发至定残仅三个月，治疗未终结，还有后续治疗，鉴定时间过早为由申请对李桂英的伤残等级进行重新鉴定。广西金桂司法鉴定中心的（2017）法鉴字第623号司法鉴定意见书分析说明载明，李桂英因交通事故受伤致：（1）右锁骨骨折；（2）1-4横突骨折；(3)多处软组织挫擦伤，属实。医疗终结，其腰椎六处横突（腰1-4左侧横突、腰2-3右侧横突）骨折，腰椎活动度丧失21%，该损伤的后遗症已构成人体十级残疾。其余损伤未达残疾等级。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查实，一审判决认定事实属实，应予以认定。另查明，2017年4月30日，李桂英入住玉林市第一人民医院，于5月2日行右锁骨内固定取出术，5月4日出院。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、建议定期门诊换药预防感染，术后2周拆线；3、患肢3个月内避免负重提物，避免再次骨折；4、如有不适，骨科门诊随诊。本院认为，由于治疗尚未结束，李桂英自行委托对其伤残等级进行的鉴定结论不能作为认定事实的依据，因此，不能以广西金桂司法鉴定中心的鉴定意见确定误工费时间。李桂英是在一审期间才做右锁骨内固定取出手术的，医嘱要求患肢3个月内避免负重提物，避免再次骨折，因此，一审判决计算李桂英的误工时间并无不当，本院予以确定。上诉人请求判决确认误工费为15000元没有事实依据，本院不予支持。综上所述，华安保险兴宁公司、华安保险陆川公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费487.50元，由华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司、华安财产保险股份有限公司陆川支公司负担。本判决为终审判决。审判长  韦子荣审判员  谭 政审判员  潘斌发二〇一八年三月十三日书记员  陈国媛