山西省长治市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）郊刑初字第43号
公诉机关长治市郊区人民检察院。
被告人赵金国，男，19XX年X月X日出生，汉族，初中文化，长治机场长治市郊区某百货经营部负责人。2013年9月13日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被长治市公安局刑事拘留，同年10月18日被逮捕，现羁押于长治市看守所。
辩护人张某甲，山西某律师事务所律师。
长治市郊区人民检察院以郊检刑诉（2014）2号起诉书指控被告人赵金国犯销售伪劣产品罪，于2013年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员张海鹏、原媛出庭支持公诉，被告人赵金国及其辩护人张某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
长治市郊区人民检察院指控，2013年1月至9月期间，被告人赵金国从广东揭阳张某乙（另案处理）处多次购进伪劣中华（软：120元／条、硬：110元／条）卷烟，共计1500条（软：650条、硬：850条）。在其负责的长治机场某百货商店以软中华390元／条、硬中华以280元／条的价格向消费者出售，累计销售额超过31万元。同年9月12日14时许，长治市郊区烟草专卖局在长治机场某百货商店赵金国存放烟的仓库内查获：软中华183条、硬中华172条、万宝路3条。经山西省烟草产品质量监督检验站鉴定：上述被查获的卷烟均属假冒注册商标且伪劣卷烟。经山西省烟草专卖局鉴定，上述被查获的卷烟价值共计199830.4元。
针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人赵金国销售伪劣卷烟且销售金额在500000元以上的行为，已构成销售伪劣产品罪，要求本院依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，对被告人赵金国予以判处。
被告人赵金国在法庭上辩称他在公安机关带走后才知道销售的是假烟；购进的1500条卷烟中有100多条因发霉而烧掉了，除了查获的和烧掉的，他一共销售了假烟1000条左右，获利14万元；每条万宝路烟的销售价格是120元；他认罪。其辩护人张某甲提出的辩护意见：一是起诉书把销售了的卷烟金额和未销售的卷烟价值计算为500000元以上违反了有关司法解释的规定，应当按310000元认定被告人赵金国的售假金额，对被告人赵金国的量刑应当是二至七年；二是查获的卷烟价值共计199830.4元是按市场价进行的估价，不是按赵金国实际销售的价格计算的，这也违反有关司法解释的规定；三是被告人赵金国系初犯，认罪态度好，无前科劣迹，请法庭对其从轻处罚。
经审理查明：被告人赵金国系长治机场长治市郊区某百货经营部负责人。2013年1月至9月期间，被告人赵金国从广东揭阳张某乙（另案处理）处多次以软中华120元／条、硬中华110元／条的价格购进伪劣中华卷烟共计1500条，其中软中华650条、硬中华850条。在被告人赵金国负责的长治机场长治市郊区某百货经营部，以软中华390元／条、硬中华280元／条的价格向消费者出售，累计销售出去软中华467条、硬中华678条，销售假烟的全部非法所得额为371970元。同年9月12日14时许，长治市烟草专卖局在长治机场某百货经营部赵金国存放卷烟的仓库内查获：未销售的软中华183条、硬中华172条、万宝路3条，现这些卷烟扣押于长治市公安局；查获的这些烟的货值金额为119890元。经山西省烟草产品质量监督检验站鉴定：上述被查获的卷烟均属假冒注册商标且系伪劣卷烟。经山西省烟草专卖局鉴定，被查获的卷烟以市场价估价为196648.32元。
另查明，长治市郊区烟草专卖局给长治机场长治市郊区某百货经营部颁发有烟草专卖零售许可证（个体）。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、书证《长治市公安局刑事警察支队受案登记表》、《长治市公安局立案决定书》、《长治市郊区烟草专卖局涉嫌犯罪移送书》、《长治市郊区烟草专卖局涉案文书材料移送清单》，证实长治市郊区烟草专卖局将在2013年9月12日执法中查获的因销售伪劣卷烟涉嫌犯罪的被告人赵金国移交公安机关立案处理。
2、同案人张某乙的供述，证实2013年他把伪劣软硬中华烟先通过航空托运到大同机场，然后大同机场再将烟发给赵金国的方法，共计销售给赵金国1500多条卷烟，其中软中华价格是120元／条、硬中华价格是110元／条，软硬中华各占一半；订假烟的方法是用手机发短信；赵金国一共给他打了16万多元的烟款，是通过农行卡打的；他的软硬中华烟是一个叫“小王”的人开着一车辆“粤D”号牌的白色五菱之光面包车给他送到揭阳机场的。
3、证人马某某的证言，证实她是长治机场某百货经营部的售货员，该经营部的负责人是赵金国；2013年9月12日查获的软硬中华等烟是赵金国的，这些烟都是从大同到长治的航班运来的，是由黄某某从长治机场取行李的地方接的货，她知道黄某某2013年4月份和8月份各接了一次货；进回来的这些烟都是以免税烟的名义卖出去的，价格是软中华390元／条、硬中华280元／条，买烟的都是坐飞机的客人；这些烟的销售额平均每月2-3万元，一共销售了14万元左右
4、证人黄某某的证言，证实被告人赵金国是某百货经营部的负责人，被告人赵金国是2012年12月底来到某百货经营部的；某百货经营部有烟草专卖许可证；他在某百货经营部打工，他在某百货经营部负责卷烟的收货、送货、记账和收货款，被告人赵金国共让他收过八、九次中华牌卷烟，共收了1700条，全是通过航空托运从大同的航班运过来的，收到的卷烟中软硬中华各占一半，这些烟除查扣的都销售出去了，销售价格是软中华390元／条、硬中华280元／条；他共给赵金国收了十四、五万元的货款，其余的货款是赵金国收的，进货是赵金国负责的。
5、同案人张某乙的辩认笔录，证实被告人赵金国就是多次在他处购买伪劣卷烟的人。
6、证人马某某、黄某某的辩认笔录，证实被告人赵金国就是某百货经营部的负责人。
7、书证《中国农业银行银行卡存款业务回单》、《中国农业银行山西省分行卡卡转账单》和《张某乙银行卡明细》，证实赵金国从2013年1月至2013年9月数次给张某乙的银行卡转过款。
8、被告人赵金国及证人马某某、黄某某指认卷烟照片、书证《长治市郊区烟草专卖局先行登记保存通知书》、《涉案烟草专卖品清单》及《长治市郊区烟草专卖局检查（勘验）笔录》，证实查获了伪劣卷烟软中华183条、硬中华172条、万宝路3条，现这些卷烟扣押于长治市公安局。
9、书证《长治市郊区烟草专卖局抽样取证物品清单》、《山西省烟草产品质量监督检验站鉴别检验委托书》和《山西省烟草产品质量监督检验站鉴别检验报告》，证实长治市郊区烟草专卖局在被告人赵金国某百货经营部查获的软中华183条、硬中华172条、万宝路3条均属假冒注册商标且伪劣卷烟。
10、书证《山西省烟草专卖局涉案卷烟估价意见书》，证实查获的软中华183条、硬中华172条、万宝路3条市场价共计196648.32元。
11、书证《烟草专卖零售许可证（个体）》，证实长治市郊区烟草专卖局给长治机场长治市郊区某百货经营部颁发有烟草专卖零售许可证（个体）。
12、被告人赵金国的供述，证实某百货经营部是全国连锁的，他是长治机场某百货经营部的负责人；长治机场某百货经营部在安检线的里外边各开有一个店，外边的某百货经营部有烟草专卖许可证，这两个店都销售卷烟；2013年9月12日查获的软硬中华卷烟是他从广东揭阳某百货经营部的经理张某乙处进的货，从2013年1月至9月他大概从张某乙处进了1500条中华卷烟，其中有650条软中华、850条硬中华；这些烟是张某乙通过航班先发到大同机场，然后大同机场通过航班再发给他，软中华的进价是每条120元，硬中华的进价是每条110元；软中华的销售价是每条390元，硬中华的销售价是每条280元；进假烟的款是通过他的农行卡打给张某乙的农行卡；卖假烟的钱是由黄某某负责收账给了他，他把钱按月打给某百货经营部的老总夏某某；万宝路是通过快递从广东湛江的李某某处进的；销售出去的假烟大概1000条，有100多条中华烟因霉烂就烧掉了，销售金额310000多元，共获利140000元左右。
上述事实经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的证据。
本院认为，被告人赵金国作为长治机场某百货经营部的负责人，明知是伪劣卷烟但仍然进货并销售，销售金额为371970元、未销售伪劣卷烟的货值为119890元，其行为已构成销售伪劣产品罪，应当依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条：“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。”的规定，对被告人赵金国予以判处。
公诉机关指控被告人赵金国犯销售伪劣产品罪的罪名成立
被告人赵金国供述称因有100多条中华烟因霉烂而被烧毁，但没有提供相关证据予以佐证，同时证人黄某某证实被告人赵金国所进的伪劣中华烟除查扣的以外全部销售出去了，故本院对被告人赵金国的供述不予采信，应当认定销售出去软中华467条、硬中华678条。
根据《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第二条：“刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的‘销售金额’，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。……货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算”和《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第二条第三款：“查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算……”的规定，被告人赵金国销售出去软中华467条、硬中华678条，软中华的销售价是每条390元、硬中华的销售价是每条280元，销售金额共计为371970元，这也是被告人赵金国的全部违法所得额；查获的未销售的中华烟也以软中华的销售价是每条390元、硬中华的销售价是每条280元计算，万宝路的销售价是每条120元计算，货值金额为119890元。
根据《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第二条第二款：“销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内从重处罚。”的规定，应当对被告人赵金国以销售金额371970元进行量刑，并考虑其未销售货值金额119890元，在二至七年内从重处罚。
被告人赵金国能自愿认罪，可以对被告人赵金国酌情从轻处罚。
被告人赵金国的销售假烟的全部违法所得371970元，应当继续予以追缴；现扣押于长治市公安局的伪劣卷烟软中华183条、硬中华172条、万宝路3条，应当由长治市公安局予以没收，按有关规定予以处理。
根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局﹤关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要﹥》第二条：“‘明知’，是指知道或应当知道。有下列情形之一的，可以认定为‘明知’：1.以明显低于市场价格进货的；2.以明显低于市场价格销售的……”的规定，被告人赵金国以比市场价明显低的价格进货并销售中华烟的行为，是明知假烟而销售的行为，故本院对被告人赵金国辩解其在公安机关未查获前不知道销售的是假烟的意见不予采信。
辩护人张某甲的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。
综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第二条第一、三款、《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第二条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人赵金国犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二○一三年九月十三日起至二○一八年九月十二日止），并处罚金人民币300000元（在本判决生效后十日内交纳）。
二、被告人赵金国的销售假烟的全部违法所得371970元，继续予以追缴；现扣押于长治市公安局的伪劣卷烟软中华183条、硬中华172条、万宝路3条，由长治市公安局予以没收，按有关规定予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 魏志忠
审 判 员 王苏玲
人民陪审员 宋彦敏
二〇一四年四月八日
书 记 员 崔 慧