辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终3830号
上诉人（原审被告）：大连禾泰汽车销售服务有限公司，住所地大连高新技术产业园区龙王塘镇黄泥川村。
法定代表人：辛玮，该公司董事长。
委托代理人：王圣翔、王学先，辽宁恒信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：大连实利德涂装工程有限公司，住所地大连市沙河口区西南路730号。
法定代表人：张德智，该公司董事长。
委托代理人：刘涛，辽宁华爵律师事务所律师。
原审第三人：大连万祥建设集团有限公司，住所地大连经济技术开发区旅游文化市场B区3栋-1号。
法定代表人：陈继革，该公司总经理。
委托代理人：姜振茂，辽宁中衡律师事务所律师。
原审原告大连实利德涂装工程有限公司（以下简称实利德公司）与原审被告大连禾泰汽车销售服务有限公司（以下简称禾泰公司）、原审第三人大连万祥建设集团有限公司（以下简称万祥公司）建设工程施工合同纠纷一案，大连市旅顺口区人民法院于2016年2月19日作出（2014）旅民初字第1496号民事判决，禾泰公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原告实利德公司一审诉称：2012年11月18日，原、被告签订合同书一份，原告为被告高新区汽车城项目进行溶剂氧地坪施工，同时对工程量、单价、付款方式、违约条款进行了约定。合同签订后，原告进场施工，2013年1月7日工程竣工验收。2014年4月9日，经双方结算该工程造价106,280.00元，扣除被告已支付的29,782.50元，尚欠76,497.50元未付。另外，2012年12月15日因车间地面状况较差，按原计划六道工序不能满足质量要求，故在被告认可的情况下增加了一道工序，面积为2734平方米，单价为6.3元（38元÷6道工序），计17,224.20元。故被告共欠原告工程款合计93,721.70元。现原告诉至法院，请求法院依法判令被告：1.给付原告工程款93,721.70元；2.给付原告自2014年4月9日起至2014年7月4日的违约金23,899.45元（93,721.70元×日千分之三×85天）；3.自2014年7月5日起至款项付清之日止，按工程款日千分之三给付原告违约金；4.承担本案诉讼费、鉴定费。
被告禾泰公司一审辩称：不同意原告的诉讼请求。理由为案涉工程投入使用后陆续出现质量问题，如高渗透性环氧底漆层未有效深入基层混凝土，致使涂刷漆面在与基层混凝土接触面处成片脱落，漆面自身受轻微刮擦就成片脱落，附着力下降，耐水性差，有水处大面积脱落等，因该工程质量问题严重影响了被告的使用，损害了被告的利益。因此被告要求原告对该工程进行返工修复。
第三人万祥公司一审辩称：不同意原告的诉讼请求。本案与第三人无关，不同意承担任何责任。
一审法院经审理查明：2012年11月18日，原、被告签订合同书一份，约定原告为被告高新区汽车城项目进行溶剂环氧地坪施工。合同约定：工程款总额99,275.00元，结算时以实际施工面积为准，并约定了工程单价；付款方式为，签订合同后付工程款的30%，施工结束后付65%，余5%为质保金；对于正常使用情况下造成的脱落等质量问题，保质期二年。合同签订后原告进场施工，施工过程中发现车间地面状况较差，故在被告及监理单位认可（2012年12月15日）的情况下增加了一道工序。案涉工程于2013年1月7日竣工，2013年6月19日由被告验收。2013年5月23日，原告向被告出具情况说明一份，针对案涉环氧地坪的鼓裂现象，因季节原因应于上秋后进行维修，并注明维修后有新旧漆膜色差。经被告认可，原告于2013年9月17日对案涉地坪漆进行了维修。2014年4月9日，双方结算工程造价为106,280.00元。被告已支付原告工程款29,782.50元，尚欠76,497.50元。
经原、被告申请，大连理工大学司法鉴定中心对造成案涉工程现状的原因及案涉工程地坪漆的质量问题进行了司法鉴定。现场勘查情况如下：案涉工程车间内地坪漆地面存在多处破损区域，各区域破损点数量不一，尤其以路面处破损最为严重，由于破损程度不尽相同，破损面呈不规则状分布。鉴定结论：1.造成案涉工程地面现状的原因有以下两点：案涉工程环氧地坪漆基层混凝土强度过低，导致环氧地坪漆图层的耐压性、抗冲击性能及耐久性降低，从而造成地坪漆大面积损坏或脱落；整个案涉工程环氧地坪漆地面未切割伸缩缝，造成地面因不均匀沉降或温度胀缩而产生裂缝，带动环氧地坪漆开裂；裂缝附近地坪漆因长期使用，局部产生小面积剥离；2.施工工艺方面。案涉工程地坪漆修补时修补的基底表面浮灰未清理干净，局部漆膜与其基底粘结力不足，导致漆膜层剥离、脱落；而修复时所采用的环氧地坪漆与原地坪漆色差过大，影响整个车间地面的装饰美观效果。
根据司法鉴定意见书，案涉工程曾进行过两次修复。
一审法院认为：原、被告签订的合同符合合同生效的法定要件，对双方当事人具有法律约束力。根据合同第八条关于工程结算的约定（工程完工后支付工程款的95%）及《中华人民共和国合同法》第二百七十九条“验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程”之规定，被告应于工程竣工并验收合格后支付工程款。现案涉工程已竣工并由被告验收，故被告至今未支付剩余工程款的行为构成违约，应承担继续履行的违约责任。关于案涉工程的质量问题，根据《建设工程质量管理条例》第三十九条及第四十条之规定，工程验收后，建设工程承包单位对工程质量问题应承担保修责任。根据鉴定结论，对于因原告原因造成的质量问题，原告应在保修期内无偿修理或者返工、改建。本案起诉时仍在保修期内，被告并无证据证明原告拒绝履行保修义务，故被告要求减少支付工程价款的答辩意见没有事实及法律依据，应不予采纳。若因原告拒绝履行保修义务或未及时履行保修义务造成被告损失，被告可另案起诉。由于案涉工程确有一定质量问题，被告可扣除相应的质保金，故被告应向原告支付工程款的95%，即100,966.00元（106,280.00元×95%），扣除已支付的29,782.50元，被告还应支付原告71,183.50元。关于原告要求被告支付增加工序工程款17,224.20元的诉讼请求，因该工序系在工程竣工及结算前施工，原告并无证据证明该工序工程款为17,224.20元且未计算在结算工程款之内，故原告的该项诉讼请求没有事实及法律依据，应不予支持。关于原告要求被告支付违约金的诉讼请求，因导致案涉工程出现质量问题确有原告方面原因，原告亦应承担相应的违约责任，故原告的该项诉讼请求没有事实及法律依据，应不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条、第二百七十九条第一款，《建设工程质量管理条例》第三十九条第一款、第四十条第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出如下判决：一、被告大连禾泰汽车销售服务有限公司于判决生效后十日内支付原告大连实利德涂装工程有限公司剩余工程款71,183.50元；二、驳回原告大连实利德涂装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2143元，其他诉讼费100元，鉴定费5000元，合计7243元，由原告大连实利德涂装工程有限公司负担2743元，被告大连禾泰汽车销售服务有限公司负担4500元(此款原告已预交，被告在执行时一并给付原告)。
禾泰公司上诉的理由及请求是：第一，实利德公司施工工艺不足是导致案涉工程出现质量问题的重要原因。根据鉴定结论，案涉工程地面现状是整个车间环氧地坪漆地面未切割伸缩缝所导致的。禾泰公司与实利德公司之间签订的施工合同附件对于施工工艺流程有着明确而具体的约定。实利德公司理应按照施工工艺要求严格执行，然而事实上实利德公司却未能按照施工工艺上的要求进行施工，进而导致案涉工程出现质量问题，因此实利德公司应当对案涉工程质量问题承担责任。第二，实利德公司是专业的地坪漆施工单位，在承接工程时已对施工的地面基础进行详细的查勘并试做样板，对于施工的地面基础条件是明确知晓的。案涉施工合同附件环氧地坪涂装工程施工流程第一项工艺方案中对地面的处理规定为检测混凝土地面是否密实、无空壳、不起砂、无油脂；用小锤敲打基面；检查强度是否符合设计要求。据此可知，实利德公司承接案涉工程进行地面基础的查勘既是合同应有之义，也是施工工艺流程的必然要求。因此，实利德公司将案涉工程出现的质量问题归咎于基层混凝土不满足设计要求的观点不成立。据此，请求撤销一审判决第一项，改判驳回实利德公司一审诉请。
实利德公司二审答辩认为：服从一审判决。案涉工程为小成本工程，实利德公司也不具备检测环氧地坪漆基层混凝土强度的检测设备和条件，且法律上未规定实利德公司负有此项检测义务，合同中亦无此约定。
万祥公司二审未予答辩。
本院经审理查明：一审法院认定事实属实。
本院补充查明：万祥公司施工的案涉工程环氧地坪漆的基层混凝土地面。
禾泰公司一审庭审时自述案涉工程是在投入使用过程中出现了质量问题。
禾泰公司二审庭审后表示其在本案中不申请对案涉工程质量问题的修复方案及造价（即维修费用）进行鉴定。
本院所确认的上述事实，有情况说明及当事人陈述笔录在案为凭，上述证明材料已经开庭质证和审查，可以采信。
本院认为：根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条的规定，建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。本案中，案涉合同约定付款方式为签订合同后付工程款的30%，施工结束后付65%，余5%为质保金。从本案查明事实可知，案涉工程于2013年1月7日竣工，于2013年6月19日经禾泰公司验收。故禾泰公司应依照法律规定及合同约定，于工程竣工验收后向实利德公司支付至工程造价的95%，一审判决禾泰公司支付欠付工程款71,183.50元（工程造价106,280.00元×95%-已付29,782.50元），并无不当，本院予以维持。至于禾泰公司上诉称实利德公司应就案涉工程质量问题承担责任一节，本院认为，如上所述，案涉工程已经验收，且禾泰公司一审庭审时自述案涉工程是在投入使用过程中出现了质量问题。故因实利德公司施工原因导致的案涉工程质量问题属于质保责任范畴，本案已扣留了合同约定的5%质保金。又因禾泰公司在本案二审庭审后亦表示其不申请对工程质量问题的维修方案及维修费用进行鉴定，那么，本案将无法确定因实利德公司施工原因导致的工程质量问题所需的具体维修费用。又因工程质量鉴定意见显示造成地坪漆大面积损坏或脱落的原因为万祥公司施工的案涉工程环氧地坪漆的基层混凝土强度过低，导致环氧地坪漆图层的耐压性、抗冲击性能及耐久性降低，即并非完全因实利德公司施工原因导致地坪漆工程出现质量问题。且本案当事人可就案涉工程质量问题另行解决。故对禾泰公司的上诉请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2143元(大连禾泰汽车销售服务有限公司预交)，由大连禾泰汽车销售服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李奎哲
审判员 张萍萍
审判员 阁成宝
二〇一六年九月一日
书记员 滕子美