湖北省京山县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0821民初1540号原告（反诉被告）：京山鼎昇置业有限公司，住所地湖北省京山县新市镇轻机大道**。法定代表人：罗章斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：张欣，男，该公司员工。委托诉讼代理人：吕海涛，湖北子彦律师事务所律师。被告（反诉原告）：武汉市新乾电梯有限公司，住，住所地武汉市江岸区环亚大厦******/div>法定代表人：陈冬华，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘文进，男，该公司员工。委托诉讼代理人：杨亦民，男，该公司员工。原告（反诉被告）京山鼎昇置业有限公司（以下简称“鼎昇公司”）与被告（反诉原告）武汉市新乾电梯有限公司（以下简称“新乾公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月28日公开开庭进行了审理。原告鼎昇公司的诉讼代理人吕海涛、被告新乾公司的诉讼代理人刘文进、杨亦民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鼎昇公司向本院提出诉讼请求：1.判令新乾公司向鼎昇公司支付违约金1148400元；2.判令新乾公司依约完成对每台电梯做连续3000次的运行试验；3.诉讼费用由新乾公司承担。事实和理由：2016年1月9日，鼎昇公司与新乾公司签订京山香格里拉花园十台电梯的《设备买卖合同》（以下简称“买卖合同”）及配套的《电梯设备安装合同》（以下简称“安装合同”），其中设备金额1518000元、安装费用400000元，合计1918000元。两份合同签订后，鼎昇公司即向新乾公司支付了定金和分期电梯设备款。2016年9月7日，双方签署《关于京山香格里拉电梯相关事宜的备忘录》（以下简称“备忘录”），约定鼎昇公司所购的2号楼电梯应于2016年9月29日前交货。因新乾公司提供的设备不能按期到货完成安装调试，双方于2016年10月6日签订补充协议，约定1号楼四台电梯的到货时间为2016年11月20日前、2号楼六台电梯的安装调试完毕时间为2016年12月10日、1号楼四台电梯的安装调试完毕时间为2017年1月5日；若新乾公司不能按照约定的时间到货及安装调试完毕，每延迟一日按照合同金额的千分之四支付违约金。鉴于鼎昇公司的现场早已达到合同约定的施工条件，新乾公司于2016年10月下旬对电梯安装所需的相关项目进行了验收，确认具备电梯安装条件后向湖北鑫宏建设科技有限公司提交了开工报告，计划于2016年10月25日开工。但因新乾公司原因，直到2017年6月12日才将所有电梯安装调试完毕，严重违反了合同约定，造成鼎昇公司对业主的大面积延迟交房和违约损失。为此，鼎昇公司具状起诉。新乾公司辩称，1.违约金标准按照合同约定应为每日万分之四，而不是鼎昇公司所陈述的千分之四，且违约金最高不能超过买卖合同总金额的百分之五；2.不能按时安装调试的原因不能归责于新乾公司，是因为鼎昇公司的井道设施不具备安装调试的条件；3.双方在合同中对每台电梯的运行试验根本就没有约定，现在电梯已具备法定的运行条件，且已经在使用中；4.双方没有签订过补充协议，新乾公司根本就不知道有这份补充协议。新乾公司向本院提出反诉请求：1.判令鼎昇公司向新乾公司支付电梯设备款及安装款427700元；2.判令鼎昇公司向新乾公司支付逾期违约金8218元（计算至2017年8月7日止）；3.反诉费用由鼎昇公司承担。事实和理由：2016年1月9日，双方签订买卖合同和安装合同，约定总价款为191.8万元。两份合同签订后，新乾公司按照合同履行了电梯供货和安装义务，鼎昇公司仅支付设备款129.03万元、安装费20万元，剩余款项至今未付，应按每日万分之四的标准支付违约金。为此，新乾公司向本院提起反诉。鼎昇公司对新乾公司的反诉辩称，1.本案是因为新乾公司违约在先，根据法律规定，鼎昇公司有权抗辩其相应的履行要求；2.根据十台电梯的使用情况来看，电梯存在质量问题，鼎昇公司已向法庭提交司法鉴定申请，若通过司法鉴定最终认定新乾公司提供并安装的十台电梯存在质量问题，那么鼎昇公司就没有支付逾期付款违约金的义务，同时新乾公司还应当予以修复或更换或承担其他违约责任；3.鼎昇公司已付设备款129.3万元、安装费20万元，但需补充一点，安装费用应扣减4000元的优惠。围绕本诉请求，鼎昇公司向本院提交了如下证据：A1、鼎昇公司和新乾公司的营业执照复印件各一份，A2、买卖合同和安装合同各一份，A3、备忘录和补充协议各一份，A4、工程开工/复工报审表（A1）、工程开工报告、京山香格里拉1号楼电梯土建交接分项工程质量验收记录报验申请表（A4）、电梯安装土建交接分项工程质量验收记录、电梯安装设备进场分项工程质量验收记录、京山香格里拉1号楼电梯设备开箱检验报验申请表（A4）、京山香格里拉1号楼电梯设备开箱检验记录、京山香格里拉1号楼施工组织设计（方案）报审表（A2）、京山香格里拉2号楼电梯土建交接分项工程质量验收记录报验申请表（A4）、京山香格里拉2号楼2单元10#电梯安装土建交接质量验收记录表、京山香格里拉2号楼施工组织设计（方案）报审表（A2）、京山香格里拉2号楼电梯设备开箱检验报验申请表（A4）、京山香格里拉2号楼电梯设备开箱检验记录、京山香格里拉2号楼《电梯安装施工方案》、京山香格里拉2号楼2单元10#电梯噪声测试记录报验申请表（A4）各一份，A5、新乾公司提供的报价书第173页一份，A6、验收申请一份。新乾公司为反驳鼎昇公司的诉讼请求，向本院提交如下证据：B1、蒂森电梯有限公司（以下简称“蒂森公司”）发货指令二份、成品箱出仓单八份，B2、图片一组共11张，B3、工作日志15页，B4、厂检报告97页。围绕反诉请求，新乾公司向本院提交如下证据：C1、买卖合同和安装合同各一份、备忘录一份，C2、安装竣工移交单一份，C3、电梯厅门三角钥匙使用须知一份，C4、电梯监督检验报告十份，C5、电梯使用标志十份，C6、银行回单九张。鼎昇公司为反驳新乾公司的反诉请求，提供的反驳证据与本诉证据相同。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据A1、A2、A3中的备忘录、A5、A6，C1、C2、C3、C4、C5、C6，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.鼎昇公司提交的证据A3中的补充协议，新乾公司有异议，认为没有经办人签名，不能确定其真实性，并申请对补充协议中新乾公司印章的真伪进行司法鉴定。本院认证认为，鼎昇公司和新乾公司分别在补充协议的甲方和乙方处印有公司印章，新乾公司虽对其印章真实性提出异议，并申请司法鉴定，因新乾公司未缴纳鉴定费，被鉴定机构退回，应由新乾公司承担举证不能的法律后果，故对该份补充协议，本院予以采信。2.鼎昇公司提交的证据A4，新乾公司认为是复印件，对真实性提出异议。在2017年9月8日本院组织双方进行的鉴定检材质证过程中，鼎昇公司提供了原件，经核对复印件与原件一致，对证据A4，本院予以采信。3.新乾公司提供的证据B1至证据B4的认定。新乾公司提出，证据B1、蒂森公司发货指令二份、成品箱出仓单八份，证明：新乾公司按约定的时间向蒂森公司付款，但因蒂森公司中间停产，经协商，对发货的日期进行变更，第一批六台，发货日期是2016年10月19日，到货日期10月21日；第二批四台，发货日期2016年12月15日，到货日期12月17日。证据B2、图片一组共11张，证明：不具备调试条件。证据B3、工作日志15页，证明：电梯不能调试的具体原因记录，系鼎昇公司未履行相应的义务。证据B4、厂检报告97页，证明：具备安装调试的条件后，厂家蒂森公司进行调试，调试时间是2017年5月5日，调试结果是全部合格，4号电梯没有整改，一次性通过。鼎昇公司质证认为，对证据B1真实性不发表意见，与本案没有关联，新乾公司解释延迟交货原因系蒂森公司造成，与鼎昇公司无关；对证据B2有异议，照片形成的时间、地点、地点及获取的方式均不明确证明所要证明的目的；对证据B3真实性有异议，从形式上看这是杨亦民的短信记录，非工作日志，不能证实电梯不能调试的原因在于鼎昇公司；对证据B4真实性有异议，均是复印件，与补充协议约定的期限内完成电梯安装调试没有关联，即便蒂森公司对电梯进行了质量检验，并不能据此认定十台电梯安装调试完毕。庭审中，鼎昇公司在接受本院询问时陈述“十台电梯开箱检验时间是2016年10月27日，安装调试完毕的时间是2017年6月12日”，新乾公司在接受本院询问时陈述“根据工作日志，2017年4月15日完成五台电梯的安装调试，另外五台安装调试完毕的时间是2017年4月20日”。本院认为，新乾公司提供的反驳证据，主要涉及以下事实的判断：1.十台电梯到货时间如何确定；2.安装调试完毕的时间如何确定；3.电梯延迟调试的原因责任在哪一方。1.十台电梯到货时间如何确定。对于2号楼六台电梯在备忘录中约定最迟应在2016年9月29日前到货，1号楼四台电梯在补充协议中约定应在2016年11月20日前到货。新乾公司以证据B1证实2号楼六台电梯的到货时间是2016年10月21日，1号楼四台电梯到货时间是2016年12月17日，中间由于蒂森公司停产而延迟一段时间。而鼎昇公司以其提供的证据A4中两份开箱验收记录证实十台电梯的开箱时间是2016年10月27日。本院认为，比较二者说法，结合鼎昇公司支付电梯款和安装款的时间节点，即10月12日支付1号楼四台电梯款36.39万元，10月21日支付2号楼电梯款18.24万元，正好是2号楼电梯款的20%（91.2万元×20%），12月付1号楼四台电梯款11.2万元，11月1日付2号楼6台电梯安装款12万元，12月22日付1号楼四台电梯安装款8万元，可以判断，新乾公司证实十台电梯的到货时间即2016年10月21日和12月17日更具有合理性，应以新乾公司认可的到货时间予以确认，对证据B1，本院予以采信。2.安装调试完毕的时间如何确定。补充协议约定了“2号楼六台电梯安装调试完毕的时间为2016年12月10日前，1号楼四台电梯安装调试完毕的时间为2017年1月5日前”。新乾公司提供证据B3工作日志证实五台安装调试完毕时间是2017年4月15日，另五台是2017年4月20日，之后提供证据B4厂检报告证实调试完毕时间是2017年5月5日。鼎昇公司认为，安装调试完毕的时间是2017年6月12日。新乾公司在接受本院询问时陈述“安装时间在2016年12月底就完成了。调试前需要鼎昇公司配合，调试后厂家蒂森公司派员自检，合格后再由特种部门验收这样一个流程”。本院认为，新乾公司提供的证据B3工作日志是其单方制作，鼎昇公司不予认可，本院不予采信。对于何时确定安装调试完毕的时间，新乾公司的解释具有一定的合理性，从安装合同第二条第2项约定“电梯安装调试完成，在通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收合格之日起10个工作日内，甲方（鼎昇公司）按照合同要求向乙方（新乾公司）支付安装费总额的50%”来看，验收工作是在调试完成之后进行，鼎昇公司以特种部门验收合格的时间2017年6月12日来确定调试完成时间没有依据。而新乾公司提供的证据B4厂检报告，虽是复印件，但完整记录了厂家蒂森公司对电梯调试检查的过程，应判断此时间作为安装调试完毕的时间，故对证据B4，本院予以采信。3.电梯延迟调试的原因责任在哪一方。新乾公司提供证据B2图片一组共11张以及证据B3工作日志15页证实系鼎昇公司未履行安装合同义务，未配合门洞回填、预留孔堵齐、正式电源、五方通话、底坑防水、底坑回填、机房照明、机房门窗、机房爬梯、机房排风口等事项，致使电梯调试不具备条件，延迟调试，责任在于鼎昇公司一方。鼎昇公司认为，很大一部分工作不是鼎昇公司的义务，没有合同约定；证据A4中开工报告反映，2016年10月24日已对土建部分验收，验收部位包括机房、井道以及主电源开关，可以证实是具备安装条件的；调试前，电源于2016年11月16日已经安装了，有证据A6验收申请可以证实；五方通话、门洞回填是新乾公司的义务，在安装合同和《电梯安装施工方案》中有约定。本院认为，新乾公司提供的证据B2和证据B3，均是新乾公司单方制作，照片没有拍摄时间，无法确定何时拍摄，鼎昇公司不予认可，本院不予采信。对于鼎昇公司是否履行了调试前的配合工作，证据B2、B3以及新乾公司的陈述，均不能证实鼎昇公司存在迟延履行，因此，造成未按补充协议约定的时间安装调试完毕的责任在于新乾公司，对新乾公司提出该项的抗辩意见，本院不予采纳。本院经审理认定事实如下：2016年，鼎昇公司对其建设的京山香格里拉花园项目预采购十部电梯。2016年1月6日，新乾公司向鼎昇公司出具报价单，该报价单中第173页运行试验中记载“在通电持续率为40%情况下，达到全程范围，按120次/h，每天不少于8h，以空载半载与额载。各起制动运行1000次，进行无故障考核，如有故障，在故障排除后算起，以达到连续3000次无故障，同时检查制动器，电动机温升与渗漏不超过GB10058规定”。2016年1月9日，鼎昇公司作为买方和甲方、新乾公司作为卖方和乙方，双方签订《设备买卖合同》，约定项目名称为京山香格里拉花园，项目地点为京山，甲方向乙方购买1号楼四台电梯、2号楼六台电梯，以上设备价款合计1518000元。本合同设备总价已包括设备销售额及应交纳的增值税。第二条付款方式：1.在本合同签订之日起7个工作日内，甲方应向乙方支付10万元作为合同定金，直接付至本合同乙方指定账户。若合同履行，已履行部分的定金抵作本合同的货款，未履行部分的相应定金，性质不变。2.甲乙双方确认本合同所定批次设备交货期前30天，甲方向乙方支付各批次设备价款的65%作为发货期款。3.货到工地双方验货后在7个工作日前向乙方支付各批次设备20%作为到货款。4.电梯设备安装完毕，经政府部门验收合格并取得准用证后7天内，甲方向乙方付清剩余的10%的尾款，同时向乙方提供设备合同的5%的质量保函，质保期一年。5.未经乙方事先书面同意，若甲方将任何本合同项下的款项支付给任何第三方，视为甲方未履行付款义务。第三条交货：甲方未按照本合同约定按期履行付款义务的，交货时间顺延；交货地点为甲方工地，由乙方委托的承运单位运至甲方工地（地址（地址京山轻机大道**大世界旁四条产品质量保证：本合同产品质量保修期自乙方发货之日起18个月内，或货物安装完毕经国家电梯检测部门验收合格后取证之日起（若产品分批验收，从产品每批实际验收合格之日起算）后12个月内（以先到日起为准）。第五条合同变更和违约：1.甲乙双方任何一方要求变更合同的，应在本合同约定交货日前二个月以书面形式通知另一方，并征得另一方的书面认可。因任何一方原因引起的合同变更而增加的费用由要求变更一方承担。2.由于非不可抗力原因，乙方逾期交货或甲方逾期付款或逾期提货的，违约方应按逾期部分电梯设备金额万分之四／天的比例向另一方支付违约金，但违约金总额最高不得超过本合同总价的5%。买卖合同未对交货时间进行约定，另对其他内容进行了约定。同日，鼎昇公司作为买方和甲方、新乾公司作为卖方和乙方，签订《电梯设备安装合同》，约定：十台电梯的安装费合计为40万元，以上费用包含安装费、调试费、运输及保险费、卸吊费、脚手架费、政府验收费及一年免保费。第二条付款规定：1.甲方应在货到工地，乙方进场安装后七个工作日内支付安装开工费，金额为安装费的50%。2.电梯安装调试完成，在通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收合格之日起10个工作日内，甲方按照合同要求向乙方支付安装费总额的50%。经验收合格的电梯，自安装费用全部支付乙方后，始将电梯交付甲方使用，并同时办理电梯移交手续。3.上述款项分批安装，分期支付相应台量的款项。乙方应在收到安装价款的同时向甲方出具税务发票。4.如因甲方原因导致乙方不能及时安装，或因甲方原因不具备验收条件而导致电梯不能及时通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收的，则从发货之日起六个月满，甲方应立即支付合同规定的全部安装费。第三条安装施工期：2.当电梯设备到达安装地点，由乙方负责检查、确认设备包装完整性和装箱数量，并确认土建和工地状况。具备安装条件后，由甲、乙双方协商并书面约定一个安装工期（包括开工、完工日期），以便相互配合，如期完工。3.如因非乙方原因，造成乙方无法按照双方约定的安装工期计划进行安装、调试（如停电、土建延迟、井道准备工作延迟等），乙方对所造成的延期和误工不负责任。第四条电梯安装相关的工作责任和费用：1.甲方责任：在电梯进场前提供符合电梯规格要求的动力电源（380V三相五线制）和照明电源（220V）至电梯机房乙方电源箱内（如无电源箱，则至控制柜内）；负责安装完工后土建部分的回填和装修工作等事项。2.乙方责任：按照国家电梯安装规范和蒂森的质量标准完成设备的安装和调试工作等事项。第七条其他事项：2.甲方应按本合同规定的付款方式按时付款。如甲方由于非不可抗力原因不能在本合同规定的时间内按时支付合同相关款项时，乙方有权顺延工期，且甲方应向乙方支付延迟付款违约金，具体计付方法为每延误一天，违约金为本合同延误部分的万分之四。2.由于乙方原因，造成乙方不能按时完成电梯安装，则乙方应向甲方支付违约金，具体的计付方法为每延误一天，违约金为本合同延误部分的万分之四。8.乙方的《报价书》为合同的组成部分。9.乙方承诺安装总价优惠4000元。上述买卖合同和安装合同签订后，新乾公司开始向厂家蒂森公司订货。2016年9月7日，鼎昇公司作为甲方、新乾公司作为乙方，双方签署《关于香格里拉花园电梯相关事宜的备忘录》，备忘录记载：“备忘事项：为支付设备款情况明细及2号楼六台电梯分批到货时间。截至2016年9月7日乙方只收到甲方的定金3万元，至于甲方私自支付给叶苗苗卡号的55万元，乙方不予认可。由甲方自行向叶苗苗追款，与乙方无关。甲方不得以该理由从乙方货款中扣除此项目的相应款项。香格里拉花园2号楼六台电梯提货款602800元于2016年9月7日支付给乙方，到账后一天内由乙方直接支付给蒂森公司。乙方收到提货款后，六台电梯井道部件最迟于2016年9月26日发货（运输最多三天货到公司）。”2016年10月6日，鼎昇公司作为甲方、新乾公司作为乙方，签订补充协议，约定：1号楼四台电梯的到货时间为2016年11月20日前到货，2号楼六台电梯安装调试完毕的时间为2016年12月10日前，1号楼四台电梯安装调试完毕的时间为2017年1月5日前。如果不能按上述约定时间到货及安装调试完毕，每延迟一天按合同价格的千分之四支付违约金。此补充协议与原合同不一致的地方以补充协议为准。蒂森公司分别于2016年10月19日、2016年12月15日将案涉十台电梯发货至京山香格里拉花园项目工地，到货时间分别是2016年10月21日、2016年12月17日。2016年10月25日，新乾公司申请，已具备开工前各项准备，申请电梯的安装施工。2017年5月5日、5月6日、5月7日，蒂森公司对十台电梯进行产品安全检查和安装质量检查，并进行了整改。2017年6月12日，湖北特种设备检验检测研究院对十台电梯进行检验，检验结论均为合格，并取得荆门市质量技术监督局颁发的电梯使用标志即准用证。2017年6月16日，新乾公司将十台电梯移交至鼎昇公司。鼎昇公司已将十台电梯投入使用。另查明，鼎昇公司共支付电梯设备款129.03万元，安装费20万元。双方均认可安装费有4000元的优惠。支付款项明细是：2016年2月2日付电梯款3万元，2016年9月7日付电梯款60.28万元，2016年10月12日付电梯款36.39万元，2016年10月21日付2号楼电梯到货款18.24万元，2016年11月1日付六台电梯安装款12万元，2016年12月22日付四台电梯安装款8万元，2016年12月用银行承兑汇票支付电梯款30753.84元，2017年1月19日新乾公司退回鼎昇公司承兑汇票多付的金额3274.84元。2017年3月3日，新乾公司用鼎昇公司的承兑汇票兑付金额83721元。鼎昇公司以新乾公司延迟调试为由，要求新乾公司支付违约金未果后，诉至本院。新乾公司以鼎昇公司未支付余下设备款和安装款为由提起反诉。诉讼过程中，鼎昇公司向本院提出鉴定申请，要求对十台电梯是否合格，是否符合国家标准以及如果十台电梯存在质量问题或电梯安装不符合国家标准产生的修复费用进行司法鉴定。新乾公司亦提出司法鉴定申请，对补充协议中加盖的新乾公司印章真伪进行司法鉴定，后因新乾公司未向鉴定机构缴纳鉴定费被退回。本院认为，鼎昇公司与新乾公司签订的买卖合同、安装合同、备忘录及补充协议系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约遵守。本案的争议焦点在于：（一）新乾公司是否存在违约延迟交货和安装调试，如构成违约，违约金是否过高以及如何计算；（二）新乾公司是否应对每台电梯连续做3000次的运行试验；（三）鼎昇公司是否应支付余下的设备款及安装款，并承担违约金。对于争议焦点一，前面已分析，新乾公司提供的证据不足以证实电梯未按约完成安装调试的原因在于鼎昇公司，故新乾公司未按约完成安装调试构成违约。对新乾公司抗辩系鼎昇公司的原因造成延迟交货和安装调试的意见，本院不予采纳。鼎昇公司主张按买卖合同和安装合同总价款191.4万元，按每日千分之四的标准计算违约金，从2017年1月6日计算至2017年6月6日按150天计算的违约金是1148400元。新乾公司认为，不应按两份合同总价款计算，应根据分批设备款的金额、安装款的总金额，按实际违约天数计算，延迟交货的违约金上限不能超过买卖合同总价款的5%即7.59万元；约定的违约金标准每日千分之四过高，请求调整，调整至两份合同约定的日万分之四计算，才能体现公平。本院认为，补充协议约定的违约金只改变了两份合同的违约金标准，从日万分之五调整至日千分之四，其他违约金内容仍应按两份合同约定履行，即迟延交货行为产生的违约金以分批次到货电梯价款按违约天数计算违约金，但总额不超过合同总价款的5%即7.59万元；迟延安装调试完毕行为产生的违约金以安装总价款按迟延天数计算违约金。因此，鼎昇公司按两份合同总价款191.4万元计算违约金的基数，缺乏事实依据，本院不予支持。由于鼎昇公司未提供遭受损失的依据，按每日千分之四计算违约金的标准确实过高，结合新乾公司违约的时间以及程度，本院调整为按每日万分之六计算违约金。经计算，2号楼六台电梯延迟交货21天（从2016年9月30日起计算至2016年10月21日），按2号楼六台电梯价款91.2万元计算违约金为11491元（21天×万分之六×91.2万元）；1号楼四台电梯延迟交货27天（从2016年11月21日计算至2016年12月17日），按1号楼四台电梯价款60.6万元计算违约金为9817元（27天×万分之六×60.6万元）；十台电梯延迟安装调试完毕121天（以鼎昇公司主张的从2017年1月6日计算至2017年5月7日），按安装款39.6万元计算违约金为28750元（121天×万分之六×39.6万元），违约金共计50058元（11491元+9817元+28750元）。对于争议焦点二，虽然报价单有约定要做连续3000次的运行试验，但该约定的前提是“如有故障，在故障排除后算起，以达到连续3000次无故障”，鼎昇公司并未提供证据证实电梯运行试验有故障，而且十台电梯均已经过特种部门验收为合格，取得质监部门准用证，鼎昇公司的该项主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对于鼎昇公司提出对十台电梯是否合格，是否符合国家标准以及如果十台电梯存在质量问题或电梯安装不符合国家标准产生的修复费用进行司法鉴定的请求，本院不予准许。对于争议焦点三，按照两份合同的约定，新乾公司应先履行交货及安装调试义务后，鼎昇公司才有履行剩余10%的电梯款以及50%的安装款义务。在新乾公司未履行上述义务前，鼎昇公司是享有不安抗辩权，但新乾公司履行上述义务后，鼎昇公司就应按约定履行付款义务。经查明，新乾公司已履行了交货、安装调试以及十台电梯经特种部门验收合格并取得了质监部门颁发的准用证，鼎昇公司未按买卖合同和安装合同的约定在验收合格或取得准用证后7天内和10个工作日内支付电梯总价款的10%即15.18万元和安装总价款的50%即剩下的19.6万元，已构成违约，依法应承担违约责任。经计算，电梯款的违约天数是48天（从2017年6月20日计算至新乾公司主张的2017年8月7日），违约金按日万分之四标准计算为2915元（48天×万分之四×151800元）；安装款的违约天数是41天（从2017年6月12日验收合格之日往后推10个工作日即2017年6月27日起至新乾公司主张的2017年8月7日止），违约金按日万分之四标准计算为3214元（41天×万分之四×196000元），违约金合计6129元（2915元+3214元）。综上分析，鼎昇公司主张新乾公司支付违约金1148100元的诉讼请求，本院在50058元的范围内予以支持；对超过部分，本院不予支持。鼎昇公司主张新乾公司依约完成对每台电梯做连续3000次的运行试验的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。新乾公司反诉主张鼎昇公司支付电梯设备款和安装款计427700元的诉讼请求，本院在347800元（151800元+196000元）范围内予以支持；新乾公司反诉主张鼎昇公司向其支付逾期付款违约金8218元的诉讼请求，本院在6129元范围内予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、武汉市新乾电梯有限公司向京山鼎昇置业有限公司支付违约金50058元；二、京山鼎昇置业有限公司向武汉市新乾电梯有限公司支付电梯设备款151800元、安装费196000元，并支付违约金6129元，合计353929元；三、驳回京山鼎昇置业有限公司其他诉讼请求；四、驳回武汉市新乾电梯有限公司其他反诉请求。上述第一项、第二项给付内容相抵后，由京山鼎昇置业有限公司向武汉市新乾电梯有限公司支付款项303871元，限于本判决生效之日起七日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费7568元，由京山鼎昇置业有限公司负担7238元，武汉市新乾电梯有限公司负担330元。反诉受理费3920元，由武汉市新乾电梯有限公司负担737元，京山鼎昇置业有限公司负担3183元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审判员  曹振华二〇一七年十二月二十日书记员  王一婷