深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0303刑初706号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人周发至，男，1987年2月9日出生，汉族，中专文化，个体户，户籍地广东省珠海市斗门区，捕前住本市罗湖区。因本案，于2017年12月1日被刑事拘留；于2017年12月22日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人陈亚飞，广东宝源律师事务所律师。
辩护人吴家伟，广东诚公（汕头）律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2018）525号起诉书指控被告人周发至犯开设赌场罪，于2018年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员官国城出庭支持公诉，被告人周发至及其辩护人陈亚飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2017年6月份开始，被告人周发至在深圳市罗湖区南极路南华大厦一楼19号－6号店铺收受他人的香港外围六合彩投注，然后将他人的投注交给庄家犯罪嫌疑人吴某鹏（在逃）。犯罪嫌疑人吴某鹏按赌客的投注额返钱给被告人周发至，赌客买“特码”就返回投注额的百分之十二给被告人周发至，赌客买“平码”就返回投注额的百分之一给被告人周发至。2017年11月30日21时许，民警根据群众举报在罗湖区南极路南华大厦一楼19号－6号店铺抓获被告人周发至及赌客邱某、郑泉州、邓某，缴获赌博用的电脑三台、手机一部。经查，邱某当天投注300元人民币，郑泉州当天投注约1500元人民币、邓某当天投注150元人民币。另查明，自2017年6月份以来，被告人周发至收受多名赌客投注，收受的投注金额达人民币476377元。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并提交了下列证据：1、物证：电脑、手机；2、书证：受案登记表、立案决定书、检查证、检查笔录、涉案微信投注交易记录及投注转账照片截图、“庄家”吴某鹏给周发至的投注六合彩网站记录、周发至给“庄家”吴某鹏转账记录、涉案支付宝投注交易记录、扣押决定书、扣押清单、嫌疑人人员指纹卡、行政处罚决定；3、证人证言：证人唐某华等人的证言、南湖派出所出具的抓获经过；4、被告人的供述与辩解：被告人周发至的供述与辩解；5、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验笔录、现场图和现场照片；6、视听资料、电子数据：光碟二张。
公诉机关认为，被告人周发至无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人周发至归案后如实供述自己的罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。据此，公诉机关诉请本院依法判处，并建议对其判处三至五年有期徒刑，并处罚金。
被告人周发至承认控罪，但辩解本案指控的犯罪金额不准确。其辩护人辩称，1、本案犯罪金额计算不合理、不准确。被告人和吴某鹏之间下注还有输赢的结算都是通过支付宝，经统计支付宝转账记录，吴某鹏转给周发至34640元，周发至转给吴某鹏的88620元，他们之间的转账记录一共就这么多，达不到起诉书指控的40多万元的金额不准确，达不到情节严重的标准。2、被告人周发至认罪态度好，主动如实供述自己的罪行，具有坦白情节。3、被告人周发至平常表现好，无犯罪前科。4、被告人从归案后即自愿认罪认罚，可酌情从轻处罚。
经审理查明，2017年6月份开始，被告人周发至在深圳市罗湖区南极路南华大厦一楼19号－6号店铺收受他人的香港外围六合彩投注，然后将他人的投注交给庄家犯罪嫌疑人吴某鹏。犯罪嫌疑人吴某鹏按赌客的投注额返钱给被告人周发至，赌客买“特码”就返回投注额的百分之十二给被告人周发至，赌客买“平码”就返回投注额的百分之一给被告人周发至。2017年11月30日21时许，民警根据群众举报在罗湖区南极路南华大厦一楼19号－6号店铺抓获被告人周发至及赌客邱某、郑泉州、邓某，缴获赌博用的电脑三台、手机一部。经查，邱某当天投注300元人民币，郑泉州当天投注约1500元人民币、邓某当天投注150元人民币；另外，自2017年6月份以来，被告人周发至与吴某鹏往来赌资金额为123260元人民币；以上金额合计为125210元人民币。
上述事实有公诉机关提交的物证、书证、被告人供述、证人证言、勘验、检查、辨认笔录、电子数据等证据予以证实，证明上述事实的证据来源合法，且经当庭质证，本院予以采信。
本院认为，被告人周发至无视国家法律，开设赌场，行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人周发至犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。对公诉机关关于本案属于情节严重的指控，经查，本案的微信聊天记录虽显示投注额为476377元人民币，但被告人周发至与吴某鹏往来赌资金额仅为123260元人民币，二者之间存在较大的矛盾，不能排除部分投注并未实际付款的合理怀疑。本着存疑有利被告的原则，本院认定全案的犯罪数额为125210元人民币。公诉机关关于本案属于情节严重的依据不足，本院不予采纳。被告人周发至归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，是坦白，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议与被告人的犯罪情节不符，本院不予采纳。辩护人的辩护意见与事实及法律相符，本院予以采纳。鉴于被告人周发至系初犯，犯罪情节较轻，且认罪认罚，有悔罪表现，本院决定对其适用缓刑，给其一个改过自新的机会。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周发至犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
二、扣押在案的电脑、手机等犯罪工具均予以没收。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 洪沪淞
人民陪审员 赵倩文
人民陪审员 王雅芳
二〇一八年六月二十日
书 记 员 王雨婷
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。