杭州市西湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭西刑初字第301号
公诉机关杭州市西湖区人民检察院。
被告人陈波。因本案于2014年11月18日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
辩护人陈国江、郑玲珠，浙江星韵律师事务所律师。
杭州市西湖区人民检察院以西检公诉刑诉（2015）216号起诉书指控被告人陈波犯挪用资金罪，于2015年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市西湖区人民检察院指派检察员陈琴、代理检察员朱思思出庭支持公诉，被告人陈波及其辩护人陈国江、郑玲珠均到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市西湖区人民检察院指控，2009年7月6日至案发期间，被告人陈波系位于本市西湖区文三路20号浙江省大成建设集团有限公司（以下简称“大成公司”）的工作人员。2011年8月份，大成公司承建黑龙江省哈尔滨市机场快速路项目，被告人陈波担任施工员。2014年1月20日，大成公司安排被告人陈波在哈尔滨市代为缴纳税款，将人民币1439100元转账至其工行账户。被告人陈波利用自己代为缴纳税款的职务便利，在代公司缴纳人民币37860元税款后，陆续将剩余款项用于赌博和个人开支，后无力归还。同年5月22日,被告人陈波家属知情后，筹款人民币915000元让其填补亏空缴纳税款，后又被被告人陈波用于赌博和个人开支。同年11月17日，被告人陈波至大成公司协商还款事宜时，被西溪派出所传唤归案。综上，被告人陈波挪用资金共计人民币1401240元。被告人陈波的行为已构成挪用资金罪。对此指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言及被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为对被告人陈波应当在三年以上十年以下有期徒刑量刑，且被告人陈波具有自首情节，可在量刑时酌情考虑。
被告人陈波对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出，被告人陈波在其亲属陪同下主动到所在单位大成公司投案，并如实供述自己的罪行，应当认定为自首；被害单位大成公司的损失事后得到弥补，且被害公司也对被告人的行为表示谅解；请求对被告人从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2009年7月6日至案发期间，被告人陈波系位于杭州市西湖区文三路20号大成公司的工作人员。2011年8月份，大成公司承建黑龙江省哈尔滨市机场快速路项目，被告人陈波担任施工员。2014年1月20日，大成公司安排被告人陈波在哈尔滨市代为缴纳税款，将人民币1439100元转账至其中国工商银行账户。被告人陈波利用自己代为缴纳税款的职务便利，在代公司缴纳人民币37860元税款后，陆续将剩余款项用于赌博和个人开支，后无力归还。综上，被告人陈波挪用资金共计人民币1401240元。
案发后，已追回赃款人民币35000元。2014年11月17日，被告人陈波主动至所在单位大成公司投案，后被公安机关传唤归案。
上述事实有公诉机关当庭出示并经庭审质证的下列证据证实：
1、证人李某的证言，证实其系大成公司纪检监察审计室主任，其单位是国有控股企业，陈波系其公司一名企业编制的普通施工员。2011年8月份，陈波在公司承建的黑龙江省哈尔滨市机场快速路项目担任施工员，由于项目结算及纳税事宜，公司口头安排陈波去当地办理。2014年1月20日给陈波账户汇去143.91万元现金用于缴纳税款，之后陈波始终以哈尔滨项目在忙，税款已经缴纳为理由，未将缴纳税款的发票拿回杭州。2014年8月，公司再次与陈波联系时，发现其手机关机无法联系，经财务部门核实，该笔税款并未缴纳到当地税务部门。2014年11月17日前，陈波主动联系公司人力资源部，后于当日下午来到公司说明其挪用公司税款的情况，其向公安机关通知了该情况，经过沟通陈波没有还钱的能力，随后被公安机关带走。其还证实陈波女友翁某乙将陈波用公司税款打给翁信用卡中的3万元交给公司；公司员工王某将陈波用公司税款归还王某的借款5000元交给公司。
2、证人杨某的证言，证实其系大成公司负责财务的员工。2014年1月份，公司领导指令称哈尔滨机场快速路项目需要缴纳税款，由于当地税务部门不收支票，需要将现金打给当地负责的陈波。但公司钱款是专款专用，不能直接提现或者转账，其从项目里将143.91万元打到与公司有合作关系的杭州龙源建筑劳务有限公司账户，后其公司财务张某将钱从公司户头上取出来打到自己账户上，再将钱转到陈波账户。
3、证人张某的证言，证实其原系大成公司负责财务的员工。2014年1月20日，公司领导称哈尔滨机场快速路项目已经结束，需要交税，但当地只能现金缴款不能使用支票，要将143.91万元税款打到陈波账户上。当时公司同事杨某先将该笔钱打到杭州龙源建筑劳务有限公司账户上，其将钱取出后存到自己的工行账户，之后通过个人网银转到陈波账户，之后陈波一直没有把完税凭证拿回来，后来就联系不上了，后经了解，陈波没有进行交税。陈波平时比较好赌，很可能把钱赌输了。
4、证人翁某甲的证言，证实陈波系其儿子，2009年大学毕业后在大成公司上班。2014年4、5月份，其无法联系上陈波，后发现陈波单位也联系不上陈波。后经联系陈波女友翁某乙获知陈波因为赌球将公司准备交税用的税款花掉了，之后陈波也跟其说了这个事情，其劝说陈波投案自首。
5、证人翁某乙的证言，证实其系陈波的女友，2014年公司让陈波去哈尔滨交税款，4、5月份，陈波告诉其他将公司的将近140多万的税款拿去赌球输掉了。2014年1月份，陈波给其交通银行信用卡打了3万元用于归还欠款，后来才知道该笔钱是公司税款里的钱。
6、证人王某的证言，证实其系大成公司员工，2013年12月5日同事陈波向其借了5000元，2014年1月23日陈波直接将钱还到其农行卡上。其后来知道该笔钱是陈波从公司税款中拿出来的。
7、证人孔某的证言，证实其是大成公司的中层领导，负责哈尔滨机场快速路项目。该项目于2012年基本完工，2013年12月底，当地业主通知其要缴纳143.91万元税款。其向公司领导汇报后，领导让其自己想办法解决。当时其正好在甘肃临合有一个项目在做，当地两个工程队需要支付两笔共计300万元施工费，其向公司领导汇报后，与施工队谈好每家先支付75万元，剩下的150万元先用于支付黑龙江哈尔滨工程的税款，公司领导也是同意的。其将该150万元由公司财务杨某直接转到一家劳务公司账户上，然后劳务公司将钱转到陈波账户上用于支付税款。后来甘肃临合的150万元施工费缺口是其自己用个人的钱补上的。2014年某月，其知道陈波将143.91万元的税款拿去赌博，后来陈波未将钱补上，其将事情向公司领导汇报。
8、证人邢某的证言，证实其是大成公司的副总，2013年底，哈尔滨机场快速路需要结算工程款，但是需要先交一笔营业税才能拿到工程款。项目经理孔某向其汇报该情况，公司意思是让孔某自己想办法解决该款项，当时孔某正好在甘肃临合有一个项目，该项目政府支付给公司300万元的项目款，该笔钱是需要支付给当时两个工程队的工程计量款。孔某经与项目部及两只工程队商量后，决定先结算一半的费用，抽出150万用于支付哈尔滨机场快速路的税款，对此公司也是同意的。因为公司项目的资金不能直接提现，孔某通过公司财务杨某把钱转到杭州龙源建筑劳务公司的账户，再转到陈波的个人账户用于支付税款。后来是由孔某自己先把这笔钱的缺口补上，因为其公司的项目是责任承包的，项目资金缺口和风险都需要项目部承担一部分。
9、银行卡交易明细，证实被告人陈波6222023500031558618的中国工商银行卡于2014年1月20日网银转入143.91万元，随后通过ATM款、网银转账、汇款等形式消费，至2014年5月21日卡中仅存13.23元；被告人陈波4392268316146472的招商银行信用卡于2014年1月23日跨行转账还款3万元；被告人陈波6228480322282218112的中国农业银行卡于2013年12月5日由王某存入5000元；证人王某6228410360349976814的中国农业银行卡于2014年1月23日还款5000元。
10、中国农业银行结算业务申请书，证实大成公司于2013年1月15日以劳务款名义向杭州龙源建筑劳务有限公司汇款150万元。
11、中国工商银行电子银行回单和转账汇款查询，证实张某于2014年1月20日向陈波6222023500031558618的中国工商银行卡汇款143.91万元。
12、授权委托书，证实大成公司委托员工李某代表其公司向公安机关报案。
13、劳动合同书，证实被告人陈波于2009年7月10日与大成公司签订为期五年的劳动合同，合同期从2009年7月6日至2014年7月5日，其主要在工程项目所在地从事施工及相关工作，且双方可以另行约定岗位具体职责和要求；证人孔某于2013年6月16日与大成公司签订为期三年的劳动合同，合同期从2013年7月2日至2016年7月1日，其主要从事工程施工管理工作。
14、工资明细表，证实2014年6月、9月大成公司人力资源部制作的部门工资明细表中有陈波的工资情况。
15、社会保险参保证明，证实大成公司及陈波至2014年8月均缴纳了社保费用。
16、企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证，证实大成公司为国有控股有限责任公司。
17、收条，证实大成公司于2014年11月28日收到翁某乙人民币3万元，于2014年12月4日收到王某人民币5千元。
18、税收缴款书，证实2014年1月22日大成公司向哈尔滨税务部门缴纳37860元。
19、航空电子客票行程单、发票，证实被告人陈波往返杭州和哈尔滨，在哈尔滨住宿等费用情况。
20、网站截图，证实被告人陈波在取得公司税款后直至案发期间在网站上进行赌博活动的情况。
21、视频光盘，证实对被告人陈波进行讯问的同步录音录像情况。
22、户籍证明，证实被告人陈波的身份情况。
23、发立破案经过、发生情况报告表、接受案件回执、抓获经过，证实本案案发及被告人陈波归案的情况。
24、谈话签到表及谈话笔录，证实被告人陈波在家人陪同下于2014年11月17日在大成公司向公司承认了其将公司在2014年1月打给其用于缴纳哈尔滨工程税款的钱款拿走用于赌博的事实。
25、情况说明，证实大成公司于2015年5月15日向本院说明称被告人陈波系按照公司项目经理孔某的指派，在哈尔滨经办该公司项目的后期结算、交税、收款等工作。涉案钱款系公司用于缴纳项目的税款，该债务由公司承担。
26、被告人陈波的供述和辩解，与上述证据证明的事实一致。
上述证据，本院予以确认。
对公诉机关及被告人陈波的辩护人所提陈波成立自首的意见。经查，根据在案的侦查机关提供的发立破案经过和抓获经过、证人李某的证言以及大成公司提供的相关谈话笔录，被告人陈波在2014年11月17日之前就主动联系大成公司希望向公司坦白挪用公司税款的事实，根据约定其于11月17日下午在家人陪同下前来公司如实陈述了其挪用公司税款用于赌博的事实，此后在其表示目前没有能力赔偿公司税款的情况下，公司才通知了公安机关，随后公安机关将陈波带走。从其行为表现看，其能够事先联系所在单位并主动前来单位说明自己的犯罪事实，可以认定为向所在单位投案，应视为自动投案。从陈波归案后的供述看，其从第一次接受讯问开始在侦查阶段均能够如实供述自己的罪行，在本院开庭时其曾出现翻供，但随后其又能够认罪并如实供述，依法可以认定为自首。据此，对公诉机关及辩护人所提被告人陈波成立自首的意见，本院予以采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人陈波利用职务上的便利，挪用本单位资金进行非法活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关的指控成立。被告人陈波主动向其所在单位投案，并如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，予以从轻处罚。根据被告人陈波的犯罪情节，不宜适用缓刑，对辩护人所提请求适用缓刑的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人陈波犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年（刑期自判决执行之日起计算；执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月18起至2018年11月17日止）；
二、未追回的赃款人民币1366240元责令被告人陈波退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 朱冠琳
人民陪审员 傅炳林
人民陪审员 王为民
二〇一五年六月十日
书 记 员 林 哲