贵州省凤冈县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凤民初字第387号
原告（反诉被告）杨昌能，男，1972年3月26日出生，土家族，贵州省德江县人，现住凤冈县绥阳镇，务农。
委托代理人田景明，凤冈县司法局法律援助中心法律服务工作者。
被告（反诉原告）凤冈县建筑工程有限责任总公司。住所地：凤冈县龙泉镇龙泉大街。
法定代表人薛洪辉，该公司总经理。
委托代理人刘明顺，贵州省遵义市凤冈县龙泉法律服务所法律服务工作者。
被告陈兴才，男，1967年8月6日出生，汉族，贵州省凤冈县人，住凤冈县永和镇，建筑业。
原告杨昌能诉被告凤冈县建筑工程有限责任总公司（以下称凤冈建筑公司）、陈兴才提供劳务者受害赔偿纠纷一案，本院于2015年2月13日受理后，在审理中，被告凤冈建筑公司向本院提起反诉，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告杨昌能及其委托代理人田景明，被告凤冈县建筑工程有限责任总公司委托代理人刘明顺，被告陈兴才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年，被告凤冈建筑公司在承建凤冈县绥阳镇幼儿园教学楼及其他基础设施建设工程时，雇请原告为其做工。2014年1月5日，原告在做工中被搅拌机绞伤，后到凤冈县人民医院住院24天出院。后因指端不适，又先后到遵义医学院附属医院、重庆第三军医大附属医院检查治疗，共计支付医疗费3，224.81元。原告之伤经遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定为八级伤残，误工期限为60-90日，护理期限为30-90日，营养期限为30-60日。现要求二被告赔偿原告医疗费3，224.81元、误工费12，605.40元（140.06元／天×90天）、护理费10，638元（118.20元／天×90天）、住院伙食补助费720元（30元／天×24天）、检查及鉴定期间的伙食补助费1，260元、营养费1，800元（30元／天×60天）、交通费1，160元、精神抚慰金7，000元、残疾赔偿金124，002.42元（20，667.07元／年×20×0.3）、被扶养人生活费14，220.53元、鉴定费1，500元，以上共计178，131.16元。原告受伤后，被告仅支付了原告住院期间的医疗费7，019.30元，现请驳回被告的反诉请求。
被告凤冈建筑公司辩称：我公司在修建凤冈县绥阳镇幼儿园教学楼附属工程时，原告自带设备以每立方60元的价格承揽该工程的混凝土搅拌工作，原告在完成混凝土搅拌工作中受伤是实。我公司与原告之间是承揽关系，不是雇佣关系，对原告所遭受的损失不应承担赔偿责任，同时，原告擅自到遵义、重庆检查治疗，其费用不应获得赔偿。其残疾赔偿金的计算没有法律依据，精神抚慰金不应获得支持，因此，请驳回原告的诉讼请求，并返还我公司出于人道主义为其支付的医疗费用8，000元。
被告陈兴才辩称：原告与被告凤冈建筑公司是承揽关系，对原告的损失，我与被告凤冈建筑公司均不应承担赔偿责任。请驳回原告的诉讼请求。
为了支持自己的诉讼主张，原告在举证期限内向本院提供了下列证据：
1.身份证、户口簿，用以证明原告及其配偶和三个被抚养人的身份情况。二被告经质证对真实性无异议。
2.建设工程施工合同、企业法人营业执照，用以证明被告凤冈建筑公司有建筑资质，凤冈县教育局将绥阳镇幼儿园教学楼及其他基础设施承包给被告凤冈建筑公司承建的事实。二被告经质证无异议。
3.授权委托书、答辩状，用以证明被告凤冈建筑公司将绥阳镇幼儿园教学楼及其他基础设施建设工程授权委托给被告陈兴才管理和组织施工。二被告经质证无异议。
4.病案首页、入院记录、出院记录、长期医嘱单、检查报告单、临时医嘱单，用以证明原告的受伤情况及住院治疗情况，原告住院24天，需陪护1人和还需继续治疗的事实。
被告凤冈建筑公司经质证对真实性无异议，并认为该证据同时证明了凤冈县人民医院未要求原告到其他医院治疗。被告陈兴才经质证无异议。
5.凤冈县人民医院的检验报告单、解放军第三军医大学门诊病历及检查报告单，用以证明原告先后到凤冈、遵义、重庆检查治疗的事实。二被告经质证对凤冈县人民医院的检查治疗无异议，但认为原告擅自到遵义、重庆检查不符合相关法律规定。
6.遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心司法鉴定意见书2份，用以证明原告所受之伤的伤残等级为八级，其误工期限为60-90日、营养期限为30-60日、护理期限为30-90日的事实。二被告经质证对真实性无异议，但认为与被告无关。
7.鉴定费发票、医疗费发票，用以证明原告出院后继续治疗和鉴定，支付了医疗费3，224.81元、鉴定费1，500元的事实。二被告经质证对凤冈县人民医院的医疗费收据、鉴定费发票的真实性无异议，但认为与被告无关，并且遵义、重庆的医疗费收据及杨昌维名字的部分医疗费票据不能赔偿。
8.交通费票据10张，用以证明原告因检查、鉴定支付交通费用的情况。二被告经质证认为只能按实际支出的认可。
9.德江县平原乡东风村委会的证明，用以证明原告的主要职业是铲车操作员。二被告经质证无异议。
10.租房协议，用以证明原告从2012年1月起一直在贵州省德江县县城租房居住的事实。二被告经质证认为，该证据不真实，因原告是在绥阳镇街上居住。
11.到庭证人安文清、罗明、黄信华、钱应财的证言，用以证明原告是在为被告提供劳务过程中受伤的事实。二被告经质证认为，证人安文清、黄信华、钱应财的证言不真实。
为支持自己的抗辩主张，被告凤冈建筑公司在举证期限内向本院提供了下列证据：
1.企业法人营业执照、资质证书、组织机构代码、安全生产许可证、授权委托书，用以证明被告凤冈建筑公司是企业法人，具备建筑资质，被告陈兴才只是公司职工，系公司在承建绥阳幼儿园教学楼及其他基础设施建设工程中的施工负责人。原告及被告陈兴才经质证无异议。
2.照片2张，用以证明原告是在搅拌混凝土浇筑绥阳幼儿园门卫室的柱子时受伤的。原告及被告陈兴才经质证无异议。
3.照片3张，用以证明原告使用的机器设备情况。原告经质证认为，该证据不真实，不是原告的机器设备。被告陈兴才经质证无异议。
4.建设工程施工合同，用以证明凤冈县绥阳镇绥阳幼儿园教学楼及其他基础设施建设工程系被告凤冈建筑公司承建的事实。原告及被告陈兴才经质证无异议。
5.到庭证人吴克友、冯贞义、吴克富、陈治中、钱应财的证言，用以证明原告的做工情况及受伤情况，原告经质证认为，证人吴克富、陈治中不在现场，不知道原告受伤时的情况，其证言内容不真实，对其余证言内容没有异议。
被告陈兴才未向本院提供证据。
根据证据的客观性、关联性、合法性，结合当事人的陈述及质证意见，对双方当事人提交的证据进行综合审核后认为：
对原告提供的证据1、2、3、4、6、9，因二被告未提出异议，对其证明效力予以认定。证据5、7，系有关医疗部门出具的单据，其来源合法，内容真实，符合证据的客观性、关联性、合法性要求，对其证明内容予以认可。证据8，虽不能客观反映原告的实际乘车情况，但根据原告受伤后住院治疗24天，后到相关医疗单位复查及鉴定的事实，对其证明原告支付交通费1，160元的事实予以认可。证据10，被告方虽质证认为原告是在凤冈县绥阳镇（建制镇）街上居住，同样说明原告是在城镇居住，故对该证据证明的内容予以采信。证据11，证人罗明、黄信华均证明了系原告请其做工，工资由原告支付的事实，这与本案查明的事实相符，对这一证明内容予以认定。证人安文清未作实质性的证明内容，对其证明效力不予认可。证人钱应财证明了原告是在排除搅拌机故障时受伤，对这一事实予以认定。
对被告凤冈建筑公司提供的证据1、2、4，因原告及被告陈兴才未提出异议，对其证明效力予以认定。证据3，因无相关证据佐证其与本案有何关联性，对其证明内容不予采信。证据5，五证人均证明了原告是在排除搅拌机故障时受伤，对这一事实予以认可。证人冯贞义还证明了原告以每立方60元的价格为被告凤冈建筑公司搅拌混凝土，机器设备由原告自行提供，被告凤冈建筑公司支付了原告已搅拌9.8个立方混凝土的工资600元，这与本案查明的事实相符，本院予以认定。
根据原、被告的陈述及所举证据，本院确认以下事实：
2013年4月15日，被告凤冈建筑公司与凤冈县教育局订立建设工程施工合同，承包了凤冈县绥阳镇绥阳幼儿园教学楼及其他基础设施建设工程的修建，在该工程主体工程完工后，经被告凤冈建筑公司工程管理人被告陈兴才同意，原告自带机器设备，以每立方60元的价格为该工程的其他基础设施建设工程搅拌混凝土。2014年元月1日，原告在搅拌9.8立方混凝土后，被告凤冈建筑公司给付了工资600元。2014年1月5日，被告凤冈建筑公司在修建绥阳镇绥阳幼儿园门卫室的柱子磴子时，有4.8立方的混凝土由原告负责搅拌，由于搅拌机在工作中出现故障，原告在排除故障时，其右手不慎被搅拌机绞伤。原告受伤后到凤冈县人民医院住院治疗24天，经诊断为右手第2、3指中远节离断伤、右手第4指远节离断伤、右手第5指远节指骨开放性粉碎性骨折并软组织缺如。2014年9月17日，经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，原告杨昌能于2014年1月5日致第2-5指缺失评定为伤残八级，其误工期限为60-90日、营养期限为30-60日、护理期限为30-90日。2015年2月13日，原告以诉称理由诉来本院。
另查明：被告陈兴才为被告凤冈建筑公司修建凤冈县绥阳镇绥阳幼儿园教学楼及其他基础设施建设工程的代理人，负责该工程的施工组织设计及安全质量管理。原告住院期间的医疗费7，019.30元由被告凤冈建筑公司支付。原告系铲车操作员，与其家人均为农业家庭户口，于2012年1月6日起在贵州省德江县县城租房居住，原告受伤住院期间由其妻子黄晓凤对其进行了护理，其与妻子生育了杨浩兰（女，2001年3月7日出生）、杨冰鑫（女，2003年2月12日出生）、杨镜（男，2005年2月15日出生）三个子女尚需抚养。原告提供的医疗费单据中，系原告杨昌能的医疗费单据金额为3，039.41元，其余为杨昌维、杨易伦的医疗费发票。贵州省2014年城镇居民人均可支配收入为每人每年20，667.07元，农村居民人均年生活消费支出为每人每年4，740.18元，农林牧渔业的职工平均工资为每人每年30，850元，建筑业的职工平均工资为每人每年36，560元。国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为省内30元／天。
本院认为：原告杨昌能与被告凤冈建筑公司之间形成的是何种法律关系；二被告应否对原告诉请的各项损失承担民事赔偿责任，若承担民事责任，其责任大小如何；原告的各项赔偿请求是否合理、赔偿数额标准是否正确，是本案争议需要解决的问题。
一、关于原告杨昌能与被告凤冈建筑公司之间形成的是何种法律关系的问题。
雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬形成的权利义务关系。雇佣关系中受雇佣人在一定或不特定的期间内，接受雇佣人的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，一般由雇主一方指定工作场所，提供劳动工具或设备，限定工作时间，雇员必需听从雇主的安排，按其意志提供服务，雇主与雇员之间存在管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽关系中用工方式、用工程度全由承揽人自行确定，定作人接受的是承揽人物化的劳动成果。
本案中，被告凤冈建筑公司提供原材料，将其工程中需要的混凝土以每立方60元的价格交由原告搅拌，其搅拌工具由原告自带，被告只收取已搅拌好的混凝土，原告是自行加工，还是雇请他人加工，被告方不参与，均由原告自行决定。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”的规定，原告与被告凤冈建筑公司的关系，更符合承揽关系的法律特征，从而形成了事实上的承揽关系。因此，对原告称双方系雇佣关系的诉称理由，本院不予认可。对被告凤冈建筑公司称双方是承揽关系，不是雇佣关系的辩称理由，本院予以采信。
二、关于二被告应否对原告诉请的各项损失承担民事赔偿责任，若承担民事责任，其责任大小如何的问题。
根据本案查明的事实，被告陈兴才系被告凤冈建筑公司修建凤冈县绥阳镇绥阳幼儿园教学楼及其他基础设施建设工程的代理人，负责该工程的施工组织设计及安全质量管理。依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一款“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”的规定，被告陈兴才作为被告凤冈建筑公司修建工程的代理人，在委托权限内从事代理活动，其产生的民事责任由被代理人即被告凤冈建筑公司承担，因此，被告陈兴才在本案中对原告诉请赔偿的各项费用不承担赔偿责任。现对原告诉请要求被告陈兴才承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予认可。
原告与被告凤冈建筑公司之间是一种承揽关系，作为承揽人的原告在完成承揽工作中造成自身损害，作为定作人的被告凤冈建筑公司不承担赔偿责任。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。根据本案查明的事实，被告凤冈建筑公司将需要一定建筑专业知识的混凝土搅拌工作交由从事铲车操作职业的原告完成，存在选任上的过失，因此，对原告在完成承揽工作中遭受的人身损害，应承担相应的赔偿责任。根据其过失情况，可酌定由被告凤冈建筑公司承担30%的责任。现对被告凤冈建筑公司称双方是承揽关系，对原告所遭受的损失不应承担责任的辩称理由，本院不予认定。
三、关于原告的各项赔偿请求是否合理、赔偿数额标准是否正确的问题
根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”之规定，对原告请求赔偿义务人赔偿的符合上述法律规定的部分，本院予以支持。
结合本案查明的事实，对原告请求赔偿的各项损失认定为：1、医疗费，根据原告提供的相关票据，本院确认原告的医疗费为3，039.41元。2、护理费，原告住院24天，根据其住院期间需一人陪护，并由其妻子对其进行了实际护理的事实，结合其护理期限为30-90日的鉴定意见，本院酌定原告的护理期限为60日。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以对照确定护理人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并给合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，参照贵州省2014年农林牧渔业的职工平均工资每人每年30，850元标准，对原告要求赔偿护理费5，071.23元（30，850元÷365×60）的诉讼请求，本院予以认可。3、住院生活补助费，根据原告住院治疗24天的事实，参照贵州省机关工作人员省内30元／天的出差伙食补助标准，对原告请求赔偿住院生活补助费720元的请求予以认可。4、营养费，原告住院治疗24天，根据其伤残等级经鉴定为八级的事实，结合其营养期限为30-60日的鉴定意见，本院酌定原告的营养期限为50日，每天按20元计算得原告的营养费为1，000元。5、误工费，原告虽系农村居民，但其长期从事铲车操作，根据其受伤后住院治疗24天，损伤程度为右手2-5指缺失和误工期限为60-90日的鉴定意见，参照贵州省2014年建筑业的职工平均工资为每人每年36，560元标准，本院酌定原告的误工期限为80日。对原告要求赔偿误工费8，013.15元（36，560元÷365×80）的诉讼请求，本院予以认可。6、交通费，根据原告受伤住院治疗24天，后到相关医院复查及鉴定的事实，对原告要求赔偿交通费1，160元的请求，本院予以认定。7、残疾赔偿金，原告虽系农业家庭户口，但从2012年1月6日起在贵州省德江县县城租房居住，至其受伤时已两年，应按城镇居民计算，根据其损伤的伤残等级为八级的事实，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，参照贵州省2014年城镇居民人均可支配收入为每人每年20，667.07元标准，对原告诉请赔偿残疾赔偿金124，002.42元（20，667.07元／年×20年×30%）的请求，本院予以确认。原告杨昌能受伤时，其与妻子黄晓凤生育并共同抚养的杨浩兰（女，2001年3月7日出生）、杨冰鑫（女，2003年2月12日出生）、杨镜（男，2005年2月15日出生）三个子女尚未成年，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，参照贵州省2014年农村居民人均年生活消费支出为每人每年4，740.18元标准，对原告诉请赔偿被扶养人生活费14，220.53元（4，740.18元／年×20×30%÷2）的请求，本院予以认可，因此，本院确定原告请求赔偿的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为138，222.95元（124，002.42元＋14，220.53元）。8、鉴定费，根据原告提供的鉴定意见书及鉴定费票据，对原告请求赔偿鉴定费1，500元的请求予以认可。9、精神抚慰金，考虑原告系家庭主要劳动力，其受伤后经鉴定为八级伤残的事实，结合当地的平均生活水平，依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”的规定，本院酌定原告的精神抚慰金为2，000元。综上，根据本院确认的原告的各项损失数据，共计金额为160，726.74元（3，039.41元＋5，071.23元＋720元＋1，000元＋8，013.15元＋1，160元＋138，222.95元＋1，500元＋2，000元），对其诉请的超过这一数额的费用，本院不予认可。综上，根据原、被告的过错责任，对原告要求被告凤冈建筑公司承担赔偿请求的合理部分，本院予以支持。根据被告凤冈建筑公司承担责任的份额，被告凤冈建筑公司应赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计48，218.02元（160，726.74元×30%）。
原告在诉讼中，按劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，结合贵州省2014年道路交通事故损害赔偿数据中关于农林牧渔业和建筑业的职工平均工资标准，按每月21.75天工作日计算其护理费和误工费，却不减去法定休息日的计算方式不当，若以原告的计算方式，如其护理、误工均为一年，其计算的护理金额和误工金额势必明显超过贵州省2014年道路交通事故损害赔偿数据中关于农林牧渔业和建筑业的职工平均工资标准，因此，对原告的这一主张，本院不予认可。
原告虽系农村居民，但从2012年1月6日起便在贵州省德江县县城租房居住，至2014年1月5日受到损害时已两年，其按城镇居民计算其残疾赔偿金并无不当。原告系其家庭主要劳动力，其受伤后经诊断为右手第2、3指中远节离断伤、右手第4指远节离断伤、右手第5指远节指骨开放性粉碎性骨折并软组织缺如，后经鉴定为伤残八级，其受伤后必然会给其家庭带来一定精神压力，给其家庭生活带来一定影响。因此，对被告凤冈建筑公司称原告诉请赔偿的残疾赔偿金计算没有法律依据，精神抚慰金不应获得支持的辩称理由，本院不予采纳。
由于被告凤冈建筑公司在本案中提供的证据不能证明其支付原告8，000元医疗费的事实成立，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，对其诉请返还8，000元的请求，本院不予认可。对其已支付原告的医疗费7，019.30元可在其赔付款中予以扣除。为此，被告凤冈建筑公司应赔偿原告各项损失为41，198.72元（48，218.02元-7，019.30元）。
原告在诉讼中，要求被告赔偿其检查期间的住院生活费的请求，不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”的规定，本院不予认定。被告凤冈建筑公司与原告虽系承揽关系，因其存在选任上的过失，对原告在完成承揽工作中受伤所遭受的经济损失，应承担一定的赔偿责任，因此，对被告反诉要求原告返还已支付的医疗费用的请求，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一款、第一百一十九条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、限被告凤冈县建筑工程有限责任总公司在本判决生效后10日内赔偿原告杨昌能医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计41，198.72元。
二、驳回原告杨昌能的其他诉讼请求。
三、驳回被告凤冈县建筑工程有限责任总公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，190元，减半收取595元；反诉费300元，减半收取150元，共计745元，由原告承担415元，被告凤冈县建筑工程有限责任总公司承担330元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后七日内向本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交上诉费1，190元，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期本判决则发生法律效力。
本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期届满后二年内向本院申请强制执行。
审判员 任远华
二〇一五年五月十一日
书记员 周建康