广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）西刑初字第488号
公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
被告人韦某。因本案于2012年11月30日被抓获，同年12月1日被刑事拘留，12月26日被逮捕。现羁押于南宁市第二看守所。
广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉（2013）428号起诉书，指控被告人韦某犯盗窃罪，于2013年6月27日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市西乡塘区人民检察院指派代理检察员刘通恒出庭支持公诉，被告人韦某到庭参加了诉讼。审理期间，南宁市西乡塘区人民检察院申请延期审理一次，本院办理相关延长审理期限手续。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年11月下旬某天晚上，被告人韦某在腾讯QQ群内认识被害人张某，以帮助张某代办信用卡为由，得到了张某提供的个人身份信息和手机号码。2012年11月26日，韦某利用张某提供的身份资料在互联网上办理了一张张某的假身份证，在11月28日上午，韦某来到南宁市明秀东路一家中国移动营业厅内将张某手机SIM卡挂失，并办理了与张某手机号码相同的SIM卡，随后韦某利用手机号、计算机修改了张某在淘宝网登录账号密码和支付宝密码，用捆绑在支付宝上的银行卡在淘宝网、京东商城进行消费：1.2012年11月28日14时40分许，在淘宝网“易金行”黄金店铺消费了999千足金金条一条，价格3674元；2.2012年11月28日14时42分许，在淘宝网“雪瑞黄金”店铺消费了999千足金金条一条，价格3560元；3.2012年11月28日14时54分许，在淘宝网“劲霸古星和致”专卖店消费了劲霸男装秋装短版茄克一件，价格650元，劲霸男装牛仔裤一条，价格439元。4.2012年11月28日在京东商城购买了一条20克重的999千足金条，价格7250元。以上财物价值共计15573元。
公诉机关当庭宣读或出示了接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、扣押物品清单、中国工商银行个人网上银行交易明细、淘宝网订单、淘宝网物流跟踪单、聊天记录、被害人张某的陈述、被告人韦某的供述和辩解、价格鉴定意见书、现场指认笔录及照片等证据以证明指控事实。公诉机关认为，被告人韦某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人韦某对公诉机关指控的事实没有异议，但提出其行为不是盗窃，应该是诈骗或挪用资金的意见。
经审理查明，2012年11月下旬，被告人韦某以帮助被害人张某代办信用卡为由，取得张某的个人身份信息和手机号码。2012年11月26日，韦某利用张某的个人身份信息办理了一张姓名为“张某”的假身份证。2012年11月28日，被告人韦某利用“张某”的假身份证将张某的手机SIM卡挂失，并重新办理了相同号码的SIM卡。随后韦某利用上述SIM卡在网吧登录被害人张某的支付宝账号，用捆绑在支付宝上的银行卡分别在淘宝网、京东商城购买了价值人民币3674元、3560元、7250元的金条三条、价值人民币650元的男装茄克一件、价值人民币439元的男装牛仔裤一条，以上财物共计人民币15573元。
另查明，公安机关于2012年11月30日将被告人韦某抓获，并从韦某处扣押姓名为“张某”的假身份证一张、茄克一件、牛仔裤一条、摩托罗拉XT536手机一部。韦某已对涉案茄克、牛仔裤确认收货，货款已支付至网络商家账户；涉案金条三条均未确认收货，货款已返还至被害人张某信用卡账户。
以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据证明：
（1）接受刑事案件登记表、立案决定书，证实本案的来源及公安机关决定立案侦查的事实。
（2）户籍证明，证实被告人韦某的身份情况，被告人韦某犯罪时已达刑事责任年龄。
（3）抓获经过，证实被告人韦某于2012年11月30日被公安机关抓获。
（4）扣押物品、文件清单，证实公安机关从韦某处扣押姓名为“张某”的假身份证一张、茄克一件、牛仔裤一条、摩托罗拉XT536手机一部。
（5）中国工商银行个人网上银行交易明细，证实2012年11月28日，被害人张某卡号为4381260010772805的银行卡有两笔金额分别为7250元和3674元的消费，卡号为6282880030699137的银行卡有三笔金额分别为3560元、650元、439元的消费。
（6）聊天记录，证实被害人张某通过“blst100”的淘宝账号与“劲霸古星和致专卖店”、“雪瑞黄金店”、“易金行黄金专卖店”等网络商家联系要求停止发货、挽回损失的情况。
（7）淘宝网订单，证实2012年11月28日，用户名为“blst100”的淘宝用户购买了价值439元的牛仔裤一条、价值650元的茄克一件、价值3560元的金条一条、价值3674元的金条一条。
（8）淘宝网物流清单，证实涉案牛仔裤一条、茄克一件已发出并确认收货，价值3560元的金条一条、价值3674元的金条一条已被退回。
（9）价格鉴定结论书，证实被告人韦某购买的茄克一件、牛仔裤一条价值人民币共计1089元。
（10）现场指认笔录及照片，证实被告人韦某指认办理的假身份证、挂失手机SIM卡的移动营业厅、上网的网吧、收到的赃物以及作案用的手机等情况。
（11）被害人张某的陈述，证实2012年11月28日，张某的手机SIM卡被挂失并重新办理。张某的支付宝账号被盗用并在淘宝网进行了四笔消费共计人民币8323元，分别是3674元的金条一条、3560元的金条一条、650元的茄克一件、439元的牛仔裤一条；在京东商城消费了7250元的金条一条。张某通过联系网络商家、快递公司，终止了上述7250元、3674元、3560元的金条共三笔交易，货款已退回张某的银行卡。被告人收到的茄克一件、牛仔裤一条已被公安机关扣押。
（12）被告人韦某的供述和辩解，证实2012年11月下旬，韦某以帮忙办理信用卡为由，取得张某的个人身份信息和手机号码。2012年11月26日，韦某利用张某提供的个人身份信息办理了一张姓名为“张某”的假身份证。2012年11月28日，被告人韦某利用“张某”的假身份证将张某的手机SIM卡挂失，并重新办理了相同号码的SIM卡。随后韦某利用上述SIM卡在网吧登录被告人张某的支付宝账号，用捆绑在支付宝上的银行卡分别在淘宝网、京东商城购买了价值人民币3674元、3560元、7250元的金条三条、价值人民币650元的男装茄克一件、价值人民币439元的男装牛仔裤一条。2013年11月30日上午11时，韦某收到购买的茄克一件及牛仔裤一条。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，本院依法予以确认。
对控辩双方有异议的事实、证据，本院综合评析如下：
公诉机关认为应当以盗窃罪追究被告人韦某的刑事责任，被告人韦某提出其行为不是盗窃、应该是诈骗或挪用资金的辩解意见。经查，诈骗罪是指行为人实施欺骗行为使被害人陷入处分财产的认识错误，被害人基于错误认识处分财产并遭受财产损失的行为。本案中，被告人韦某虚构帮助被害人办理信用卡的事实取得被害人的个人身份信息和手机号码，进而利用被害人的个人身份信息和手机号码实施犯罪行为，被害人并没有基于错误认识处分财产，故被告人的行为不构成诈骗罪。挪用资金罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人使用，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。本案中，被告人韦某的主体身份、客观行为均不符合挪用资金罪的行为特征，故被告人的行为亦不构成挪用资金罪。被告人韦某以非法占有为目的，以帮助被害人代办信用卡为由，取得被害人的个人身份信息和手机号码，并利用被害人的个人身份信息办理假身份证，使用假身份证重新办理被害人正在使用的手机卡，在被害人不知情的情况下，通过网络支付平台非法占有被害人信用卡内的存款，其行为符合盗窃罪的构成要件。
本院认为，被告人韦某以非法占有为目的，窃取他人信用卡内的存款共计人民币15573元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人韦某提出其行为不是盗窃的意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人韦某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人韦某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月30日起至2013年11月29日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳。）
二、扣押在案的假身份证一张、茄克一件、牛仔裤一条、摩托罗拉XT536手机一部，依法予以没收。
三、责令被告人韦某退赔被害人张某经济损失人民币1089元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 高 怀
人民陪审员 黄 润
人民陪审员 何曼玲
二〇一三年十月十日
书 记 员 谭 晓
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。