葫芦岛市南票区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民二初字第00001号
原告（反诉被告）辽宁九龙建设集团有限公司。住所地xxx。
法定代表人王松鹏，董事长。
委托代理人周红伟，系辽宁卓辰律师事务所律师。
委托代理人李星，男，1960年7月31日出生，汉族，系辽宁九龙建设集团有限公司职工。现住xxx。
被告（反诉原告）葫芦岛天硕实业有限公司。住所地xxx。
法定代表人裘云彪，经理。
委托代理人赵强久，系辽宁兴连律师事务所律师。
委托代理人佟月明，系辽宁兴连律师事务所律师。
第三人吴雪峰，男，1964年9月20日出生，汉族，干部，现住xxx。
委托代理人张仁田，系辽宁木鱼石律师事务所律师。
原告（反诉被告）辽宁九龙建设集团有限公司诉被告（反诉原告）葫芦岛天硕实业有限公司、第三人吴雪峰建设工程施工合同纠纷一案，于2012年12月13日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年4月26日、2013年5月28日、2013年8月27日三次公开开庭进行审理。2013年5月20日被告葫芦岛天硕实业有限公司向本院提起反诉，于2013年8月27日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）辽宁九龙建设集团有限公司法定代表人王松鹏及其委托代理人周红伟、李星，�告（反诉原告）葫芦岛天硕实业有限公司委托代理人佟月明、赵强久，第三人吴雪峰的委托代理人张仁田均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告（反诉被告）辽宁九龙建设集团有限公司诉称，2008年4月18日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》，由原告承建被告开发的南票兴隆农贸市场1号、2号、3号、4号和综合楼的土建、装饰、水电工程。该工程已完工，被告已进行了入住及使用。经原告与被告双方进行决算工程款为人民币3，769，191.00元，扣除被告支付的工程款人民币750，000.00元、为原告代交的电费人民币20，664.00元及代扣税金人民币125，514.06元，被告现尚欠原告工程款人民币2，873，012.94元。此款经原告多次催要未果，故诉至法院，要求被告支付所欠工程款人民币2，873，012.94元，并从2009年1月1日起至付清日止，按照人民银行同期贷款利率计算支付违约金。诉讼费用由被告承担。
被告（反诉原告）葫芦岛天硕实业有限公司辩称，原告所主张的数额与事实严重不符。一是被告已经拔付原告工程款人民币2，307，750.00元。二是为原告代缴代扣税金人民币125，514.06元。三是代原告垫付电费人民币20，664.00元。四是根据合同约定，原告需留出质保金人民币113，075.73元。关于原告要求支付违约金，双方至今未算清账目，不存在逾期付款的问题，也不存在支付违约金。
第三人吴雪峰辩称，第一，南票兴隆农贸市场1、2、3、4号楼和综合楼的土建工程是原告与被告协商的行为，吴雪峰是原告方下设项目部的经理。第二，吴雪峰在2010年初被原告方撤销项目经理的职务，在解除职务后，他负责的具体工作和原告方进行工作交接，对一些帐目进行核对，并无差错，吴雪峰和被告方的帐目进行了核对，帐目清楚没有差错。第三，关于吴雪�在施工过程中，帐目很多，凭记忆很难说清，就以当时的往来帐为准。
反诉原告（被告）葫芦岛天硕实业有限公司诉称，被反诉人在施工期间，向反诉人借款人民币60，000.00元；因被反诉人拖欠工人工资，引发工人上访，由反诉人为被反诉人垫付工人工资人民币284，498.00元；被反诉人在反诉人处超领了价值人民币284，685.33元的材料，依合同约定按1.5倍计价为人民币427，028.00元；因被反诉人对屋顶的工程施工不合格，反诉人需要对屋顶瓦进行返工恢复，所需工程款费用为人民币230，000.00元；被反诉人在施工过程中存在多处质量瑕疵，应承担违约罚款人民币110，000.00元。综上所述，被反诉人应该给付反诉人偿付借款、垫付工人工资、超领材料款、屋顶维修恢复费、工程质量罚款共计人民币1，111，526.00元。
反诉被告（原告）辩称，一，关于反诉的借款人民币60，000.00�，因本案是施工合同纠纷，并非借款纠纷，不属于反诉的受理范围。第二，天硕公司反诉垫付工人工资款，与本案所争议的工程无关，并且对是否垫付的事实不能确认。第三，关于天硕公司的反诉超领材料款，对该事实不予认可，对方也没有证据证明。第四，关于屋顶防水返工的费用，屋顶防水工程不是原告方承建，是被告方找其它公司承建的行为，与原告无关。第五，天硕公司反诉的质量罚款与被告无关。本案工程由对方已实际擅自使用，原告方不承担工程质量的任何法律责任，因此驳回天硕公司无理的反诉请求。
第三人吴雪峰反诉辩称，关于屋顶防水的问题，天硕公司承包给别的工程队，但吴雪峰代表九龙集团作了无偿的返工，这一项不应该属于反诉的内容。对反诉的其它事实和第三人本诉的答辩内容基本一致。
经审理查明，2008年4月18日，被告葫芦岛天硕实业有限公司作为发包人，原告辽宁九龙建设集团有限公司作为承包人，签订一份建设工程施工合同。合同主要约定：“一、工程概况。工程名称：南票兴隆农贸市场1#、2#、3#、4#综合楼；工程地点：辽宁省葫芦岛南票区沙锅屯；工程内容：土建、装饰、水电工程。二、工程承包范围。承包范围：本工程的土建、水、暖、电工程等施工图纸所包含的所有内容。三、合同工期。开工日期：2008年4月18日；峻工日期：2008年10月25日（达到工完料清）；合同工期总日历天数210日历天。四、质量标准：工程质量标准：合格。五、合同价款：金额大写：暂定玖佰陆拾万元（人民币），最终以实际峻工结算为准。合同第三部分第六条第26.4款约定工程综合验收后，承包人报出竣工结算经甲方预算部审核，承包人签字报审计部门审核后一个月内支付剩余工程款（留峻工结算总价3%质量�修金）。在附件3房屋建筑工程质量保证书中关于质量保修期约定，房屋的防水工程、有防水要求卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年。并且在房屋建筑工程质量保修书第三条第一款约定：本工程双方约定承包人向发包人支付工程总价款3%的工程质量保修金，质量保修金在办理竣工结算时支付，且质量保修金预留期间不计息。第三部分专用条款第27.4约定：发包人供应材料价格，定额内材料用量另加5%的损耗量按发包人供应价格划拨，超过部分按发包人供应价格的1.5倍划定给承包人。合同还约定了组成合同的文件等及其它条款。双方在合同上签字并盖章。”合同签订后，双方按照合同进行履行，工程峻工后未进行验收，但该工程已实际交付并于2009年6月19日入住使用。
2011年1月20日，原、被告对1#-4#楼建安工程进行预结算，明细表中写明总工程价款为人民币3，769，191.00�。2008年9月12日被告给付原告工程款人民币400，000.00元，2008年9月17日被告给付原告工程款人民币300，000.00元，2011年1月27日被告给付原告工程款人民币50，000.00元。被告为原告代缴代扣税金人民币125，514.06元，代垫电费人民币20，664.00元。原告按工程总价款人民币3，769，191.00元的3%计算，工程质量保修金为人民币113，075.73元，质量保修金原告未支付被告，质量保证期至起诉之日尚未届满。工程结算后，原告超领材料价款为人民币284，687.20元。
另查明，第三人吴雪峰为原告辽宁九龙建设集团有限公司1#-4#楼建安工程项目部经理。在施工过程中，经吴雪峰与被告进行结算工程款为人民币1，017，750.00元。
以上所确认的上述事实，有原、被告及第三人的当庭陈述、建设工程施工合同、结算明细、收款收据、收条及借条载卷佐证，经开庭审查、内容真实，形式来源合法，本院予以确认。
本院认为，原告辽宁九龙建设集团有限公司与被告葫芦岛天硕实业有限公司签订的建筑施工合同系双方当事人的真实意思表示，亦不与有关法律规定相悖，合法有效，双方均应依约恪守。通过庭审查明，对被告已给付原告工程款人民币750，000.00元及为原告代缴代扣税金人民币125，514.06元、代垫电费人民币20，664.00元的事实，原、被告双方均无异议，对此事实予以确认。关于原告要求被告支付工程款人民币2，873，012.94元的诉讼请求，被告辩称向原告结算的金额实质为人民币2，307，750.00元，并且对辩称提交了第三人吴雪峰出具的收条、借条及董桂军、吴雪松出具的收条来证明结算的事实。本院认为，关于吴雪峰的收条、借条内容，写有结算工程款字样的，从形式上虽然没有原告加盖公章，原告质证时不予认可，但吴雪峰做为原告的项目部经理，在工程结算�面对被告形成表见代理，故吴雪峰为被告出具金额人民币为1，017，750.00元的凭证应视为被告结算的工程款。关于吴雪峰出具的借据及董桂军、吴雪松出具的收据，视为被告结算的工程款证据不足，不予认定。关于原告要求被告按照中国人民银行同期贷款利率给付违约金的诉讼请求，从双方签订的建设工程施工合同第六条第26.3项已经作出明确约定，双方应该按照约定履行。因原告未提出延期支付的明确时间，故从原告起诉之日起计算为宜。关于被告辩解原告需留出质保金人民币113，075.73元，因双方在合同中对质量保修期有明确约定且最长时间为5年，截止原告起诉之日止，双方约定的质量保证期尚未届满，故原告要求被告支付工程款应该扣除质量保证金金额。
反诉原告葫芦岛天硕实业有限公司要求反诉被告辽宁九龙建设集团有限公司给付借款的诉讼请求，与本案不属于同一法律关系，对此项诉讼请求不予支持。关于反诉原告要求给付垫付工人工资、屋顶维修恢复费、工程质量罚款的诉讼请求，从提交的证据均不能证明该费用应该由反诉被告承担，对该三项反诉请求不予支持。关于反诉原告要求反诉被告给付超领材料款，从原告提交的结算明细表中已写明“施工单位材料超领部分执行合同约定”，证明反诉被告超领材料是事实，因反诉被告未提出确实充分的证据来否定超领的数额，故以反诉原告提交的材料清单的金额为依据。关于反诉原告要求反诉被告按1.5倍支付，符合建设施工合同第三部分专用条款第27.4约定，反诉被告应按该约定支付反诉原告超领材料款为人民币427，028.00元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，并经审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告葫芦岛天硕实业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告辽宁九龙建设集团有限公司工程款人民币1，742，187.21元（该款项已将质量保证金113，075.73元扣除）。并以人民币1，742，187.21元为基数，从2012年12月13日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金。
二、反诉被告辽宁九龙建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付反诉原告葫芦岛天硕实业有限公司超额领取材料款人民币427，028.00元。
三、驳回反诉原告葫芦岛天硕实业有限公司其它的反诉请求。
四、第三人吴雪峰在本案中不承担责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费人民币29，785.00元，�原告辽宁九龙建设集团有限公司承担人民币9，305.00元，由被告葫芦岛天硕实业有限公司承担人民币20，480.00元。
反诉费人民币14，804.00元，由反诉原告葫芦岛天硕实业有限公司承担人民币7，099.00元，由反诉被告辽宁九龙建设集团有限公司承担人民币7，705.00元。
诉讼保全费人民币5000元，由原告辽宁九龙建设集团有限公司承担。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。
审 判 长 王 丹
人民陪审员 詹石杰
人民陪审员 阎 霞
二〇一四年八月一日
书 记 员 杨春娜