安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民一终字第00195号
上诉人（原审被告）：焦某，男，1974年12月3日出生，汉族。
委托代理人：朱留虎，安徽国誉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：江某，女，1978年8月10日出生，汉族。
委托代理人：杨尚美，安徽中皖律师事务所律师。
上诉人焦某为与被上诉人江某离婚纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院（2013）迎民一初字第00003号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年1月26日公开开庭审理了本案。上诉人焦某及其委托代理人朱留虎，被上诉人江某及其委托代理人杨尚美均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江某一审诉称：江某与焦某经人介绍相识后，于1998年12月18日登记结婚，1999年8月27日生一子焦鸿。由于双方性格差异较大，且焦某经常实施家庭暴力，江某曾于2012年4月5日向法院提起离婚之诉，法院判决驳回诉讼请求。此后半年多，焦某不思悔改，导致双方感情彻底破裂，故江某再次诉至法院，请求判决：1、解除双方之间的婚姻关系；2、婚生子焦鸿随江某共同生活，焦某每月支付生活费300元，直至焦鸿年满十八周岁，教育费和医疗费由双方凭据各半负担；3、依法分割位于安庆市迎江区老峰镇辉煌小区3号楼3单元305室房屋；4、本案诉讼费由焦某负担。
焦某一审庭审辩称：1、同意离婚；2、婚生子焦鸿随哪一方共同生活应听取孩子的意见；3、安庆市迎江区老峰镇辉煌小区3号楼3单元305室房屋是焦某父亲的财产，不属于夫妻共同财产；4、焦某未对江某实施过家庭暴力。
原审法院经审理查明：江某、焦某经人介绍相识，于1998年12月18日登记结婚，1999年8月27日生一子焦鸿。婚后，双方当事人在焦某所在地（老峰镇秦潭村新丰组）一直没有自己的住房。2008年，焦某所在地的房屋拆迁，其父焦国社的房屋拆迁安置后，将位于安庆市迎江区老峰镇辉煌小区3号楼3单元305室房屋交由江某、焦某使用，双方因装修该房花费60000元。2009年双方购置了冰箱、彩电各一台，对冰箱、彩电，江某表示自愿放弃。另查明，2007年，位于安庆市白泽湖乡月形村跃进组的房屋面临拆迁，经相关摸底、认证、公示等程序后，2008年5月江大艮、江启花、江某、江启妹作为一大户与拆迁方签订拆迁协议，协议载明：被拆迁房屋所有权人：江大艮、江启妹、江启花、江某，应计户数4户，认可补偿面积798.275平方米，产权调换面积560平方米，安置户型120平方米2套、80平方米4套（现安置房已按协议约定安置），另有货币补偿计12万余元。从2007年12月20日房屋拆迁摸底情况公示上反映江大艮（大户）房屋建筑面积798.275平方米，建房时间为1993年10月。拆迁时，焦某、江南风及婚生子焦鸿作为该村的常住人口均被认证为拆迁安置对象，按拆迁安置政策规定，每个人口可享有40平方米安置房面积，焦鸿作为独生子按2个人口计算安置房面积，江某户可获得的安置房面积为160平方米。庭审中，原审法院征询焦鸿的意见，焦鸿表示愿意随焦某生活。但庭后，原审法院经查实，焦某于2013年10月左右外出务工，现焦鸿的抚养主要由江某负责。
原审法院认定上述事实的证据主要有：身份证、结婚证、（2012）迎民一初字第00191号民事判决书、手机缴费发票、江某发给焦某的短信、《拆迁协议书》、《安置公告》、《辉煌新村物业管理服务合同书》、焦某申请原审法院调取的江大艮等人的拆迁安置材料、江某的银行业务回单、短信照片、焦鸿的书面意见等。
原审法院认为：江某、焦某现对婚姻的解除均无异议，表明夫妻感情确已破裂，故对江某的离婚诉求，予以支持。婚生子焦鸿的抚养，虽焦鸿庭审中表示愿意随焦某生活，但考虑到焦某现在外务工的实际情况，目前不能照顾婚生子的生活、起居，婚生子由江某抚养为宜。焦某应负担的抚养费认定为每月300元。对财产的分割：对婚后购置的家电：冰箱、彩电，江某自愿放弃，归焦某所有。安庆市迎江区老峰镇辉煌小区3号楼3单元305室房屋，双方当事人均不是产权人，江某要求分割该房产没有依据。2008年，江某在安庆市白泽湖乡月形村跃进组的房屋依法拆迁，焦某作为当地的常住人口认证为安置对象，获得40平方米安置房面积的资格，因被拆迁房屋为1993年建造，应认定为江某的婚前财产，但焦某纳入被拆迁房屋的安置对象，享有40平方米安置面积的资格，焦某基于安置政策享有安置利益，此种安置利益又基于其与被拆迁房屋产权人的家庭成员关系，以及依据于江某的财产基础之上，故从民事活动应遵循公平的原则出发，双方离婚后，江某应对焦某享有的安置利益给予补偿，由于该利益的折算无相应的折算方法，原审法院结合房屋系江某婚前财产的性质、被拆迁房屋的建造成本，并考虑双方的婚姻关系存续时间，酌情认定江某补偿焦某60000元。另外，双方当事人因装修安庆市迎江区老峰镇辉煌小区3号楼3单元305室房屋花费60000元，双方婚姻解除后，江某失去对该房的使用权，对装修费用，原审法院酌定焦某补偿江某20000元。上述两项相抵后，由江某补偿焦某40000元。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：（一）准许原告江某与被告焦某离婚（本判决发生法律效力前，原、被告双方均不得另行结婚）；（二）婚生子焦鸿由原告江某抚养，被告焦某于本判决生效时其每月支付婚生子抚养费300元，至婚生子18周岁时止；（三）婚后购置的家电：冰箱一台、彩电一台归被告焦某所有；（四）原告江某于本判决生效后七日内支付被告焦某补偿款40000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费200元，由原告江某负担。
宣判后，焦某不服，上诉称：1、江大艮共有五个子女，1993年其子女大多尚未成年，江大艮既无能力也没有必要建造808平方米房屋。因此，原判认定被拆迁房屋建造于1993年，认定事实错误，实际建造时间为2006年7月。2、原审判决婚生子焦鸿由原告江某抚养，适用法律错误。3、原审判决违反法定程序。综上，请求撤销原判第二、四项，改判婚生子焦鸿由焦某抚养，江某每月支付抚养费300元，120平方米的安置房归焦某和焦鸿所有。
江某答辩称：1、对于子女的抚养问题，如焦某坚持要求由其抚养，江某表示同意；2、对于安置房的归属问题，产权应属于江某的父亲，考虑到占用了焦某的户口指标，原审法院酌定江某补偿焦某60000元。
焦某在二审期间共提交以下两组新证据：第一组证据是家庭户口簿、老峰镇秦潭村委会、白泽湖乡月形社居委于2014年1月22日分别出具的证明，以证明江某于2004年3月22日迁入老峰镇，婚后随公婆共同生活，江某在娘家没有房屋；第二组是王代忠、张忠为、焦迎新、焦士军、焦国兔五人出庭所作证言，以证明拆迁房屋实际建造于2006年7月。
江某质证认为：对于第一组证据的真实性不持异议，因江某婚后户籍迁出，按照法律规定不能在原籍申请宅基地建造房屋，该组证据恰能证明原审认定事实正确；对于第二组证据，因证人与焦某大多有亲戚关系，且证人证言未能证明房屋的产权归属情况，不能达到其证明目的。江某在二审期间未提交新证据。
焦某申请复核江大艮、江某等人的拆迁安置材料，主要包括以下四份：用安庆市人民政府拆迁安置管理办公室信笺制作的附件材料、宜秀区月形村安庆军分区征地项目房屋拆迁摸底情况公示榜、安庆市迎江区老峰镇秦潭村委会与安庆市郊区白泽湖乡月形村委会于2007年11月6日分别出具的证明，证明目的：两村委会于2014年1月22日分别出具的证明，足以推翻其曾于2007年11月6日出具的证明，由于宜秀区月形村安庆军分区征地项目房屋拆迁摸底情况公示榜中对建房时间认定的依据恰是两村委会于2007年11月6日出具的证明，结合附件材料中“建房年限应为93年11月1日前”的记载，足以推定以下事实，为符合拆迁安置条件，两村委会提供违背客观情况的证明，相关部门据此对建房时间作出不符合客观情况的认证。江某对原审证据未提出复核意见。
合议庭经评议认为：对于焦某二审期间提交的新证据，其中，第一组证据，因江某对其真实性不持异议，且与本案具有关联性，应当作为认定本案基本事实的依据，至于能否达到其证明目的，在复核证据中一并分析；第二组证据因属与焦某有利害关系的证人出具的证言，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条之规定，不予采信。对于焦某申请复核的证据，因先后两份证明具有相同的证明力，不能达到以后一份证明推翻前一份证明的目的。附件材料中虽有“建房年限应为93年11月1日前”的记载，但不能达到以此推定认证小组对建房时间认证虚假的证明目的。
二审法院对证据的认证意见与原审一致，对原判查明的事实予以确认。
本院认为：综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点是：焦某主张被拆迁房屋属于夫妻共同财产，其应分得120平方米安置面积，该上诉请求应否予以支持。围绕上诉人的上诉请求及理由，第一，关于子女的抚养问题，因二审期间双方当事人对子女的抚养达成一致意见，均同意婚生子焦鸿随焦某共同生活，江某每月支付抚养费300元，婚生子焦鸿亦表示愿意随焦某生活，因此，对子女抚养作如下调整，婚生子焦鸿由焦某抚养，江某每月支付抚养费300元，自判决生效时起至焦鸿18周岁时止。第二，拆迁安置房问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条明确规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，否则应承担不利后果。为主张拆迁房屋系夫妻共同财产，焦某于一审期间提交了江大艮、江某等人的拆迁安置材料。原审法院依据拆迁安置材料认定被拆迁房屋建造于1993年，属于江某的婚前家庭共同财产，并无不当。焦某上诉主张被拆迁房屋实际建于2006年7月，属于夫妻共同财产，并在二审期间提交了两组新证据。如上所述，第一组证据中的证明不足以推翻两村委会曾于2007年11月作出的证明，第二组证据因属与焦某有利害关系的证人出具的证言，且宜秀区月形村安庆军分区征地项目房屋拆迁摸底情况公示榜的证明力明显大于上述证人证言的证明力。因此，上述证据不足以证明被拆迁房屋属于夫妻共同财产，焦某作为举证责任人应承担不利后果。但考虑到二审期间对子女的扶养作出调整，结合调解时江某愿意对安置利益增加20000元补偿款，二审法院酌情认定江某补偿焦某安置利益80000元。由于焦某应补偿江某装修费用20000元，上述两项相抵后，由江某补偿焦某人民币60000元。据此，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省安庆市迎江区人民法院（2013）迎民一初字第00003号民事判决第一、三项，即“准许原告江某与被告焦某离婚（本判决发生法律效力前，原、被告双方均不得另行结婚）”、“婚后购置的家电：冰箱一台、彩电一台归被告焦某所有”；
二、变更安徽省安庆市迎江区人民法院（2013）迎民一初字第00003号民事判决第二项“婚生子焦鸿由原告江某抚养，被告焦某于本判决生效时其每月支付婚生子抚养费300元，至婚生子18周岁时止”为“婚生子焦鸿由上诉人焦某抚养，被上诉人江某每月支付抚养费300元，自判决生效时起至焦鸿18周岁时止”；
三、变更安徽省安庆市迎江区人民法院（2013）迎民一初字第00003号民事判决第四项“原告江某于本判决生效后七日内支付被告焦某补偿款40000元”为“被上诉人江某于本判决生效后七日内支付上诉人焦某补偿款人民币60000元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费200元，由江某负担。二审案件受理费200元，由上诉人焦某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 章伏虎
代理审判员 潘 红
代理审判员 马文杨
二〇一四年四月四日
书 记 员 许德智
附相关法律条款：
《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条第二款人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十九离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；