陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）陕03刑终150号
原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王宝刚，绰号“八戒”，男，汉族，小学文化，无业。住宝鸡市。2009年5月11日因犯抢劫罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金六千元。2011年5月28日减刑释放。2015年9月16日到案，同年9月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
上诉人（原审被告人）宋元利，男，汉族，小学文化，无业。住宝鸡市陈仓区。2009年5月11日因犯抢劫罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金六千元。2011年8月4日减刑释放。2015年9月16日到案，同年9月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
原审附带民事诉讼原告人侯某甲，男，汉族，初中文化，出租车司机。住宝鸡市金台区。
原审被告人魏某某，男，汉族，初中文化，，无业。住宝鸡市陈仓区。2015年9月16日到案，同年9月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人王宝刚、宋元利、魏某某犯寻衅滋事罪并附带民事诉讼一案，于二○一六年五月二十五日作出(2016)陕0302刑初121号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人王宝刚、宋元利不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年4月27日4时许，被告人王宝刚、宋元利、魏某某及陈某某（另处）等人在宝鸡市渭滨区南关路市场饮酒吃饭。几人欲乘出租车离去时，被告人王宝刚坐在侯某乙的出租车引擎盖上，被告人魏某某和李某乙（另处）站到出租车顶上乱晃，且不听劝阻。另一出租车司机被害人侯某甲见此情形上前劝说，遭到被告人王宝刚、宋元利、魏某某等人无故殴打。被害人侯某甲经诊断为左侧多发性肋骨骨折、胸壁皮肤挫伤、面部软组织损伤。经鉴定，被害人侯某甲受钝器损伤致左侧9-11肋骨骨折，属轻伤二级，构成十级伤残。另查，附带民事诉讼原告人侯某甲因三被告人的故意伤害行为造成医疗费20957.5元、误工费10000元、护理费9000元、交通费1000元、住院伙食补助费1100元、营养费330元、鉴定费1600元、后续治疗费20000元，以上合计63987.5元。再查，在本案诉讼过程中，被告人魏某某赔偿附带民事诉讼原告人侯某甲20000元，被告人宋元利赔偿附带民事诉讼原告人侯某甲20000元。附带民事诉讼原告人侯某甲对被告人魏某某、宋元利表示谅解，并已撤回对该二人的附带民事起诉。又查，2015年9月16日，经公安机关电话通知，被告人王宝刚、宋元利、魏某某到案。
据上，原审法院认为，被告人王宝刚、宋元利、魏某某随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，三被告人均行为积极，起主要作用，均系主犯。被告人王宝刚、宋元利曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。三被告人经公安机关电话传唤到案，并能如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人魏某某、宋元利能够积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。三被告人因犯罪行为造成附带民事诉讼原告人经济损失应依法承担连带民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人所诉医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费，共计63987.5元，本院予以支持，对所诉伤残赔偿金和精神抚慰金，无法律依据，本院不予支持。被告人魏某某、宋元利已各赔偿附带民事诉讼原告人侯某甲2万元，附带民事诉讼原告人侯某甲已撤回对该二人的附带民事起诉，剩余23987.5元由被告人王宝刚承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人王宝刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。二、被告人宋元利犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。三、被告人魏某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。四、被告人王宝刚于本判决生效之日起三十日内赔偿附带民事诉讼原告人侯某甲经济损失23987.5元。五、驳回附带民事诉讼原告人侯某甲的其他诉讼请求。
王宝刚上诉认为，一审判决认定的部分事实有误，其不是矛盾的挑起者，案发时其行为属于酒后失控且只打了被害人两耳光，其属从犯且有自首情节，一审判决对其量刑过重；综上，请求二审人民法院依法对上诉人作出公正判决。
宋元利上诉认为，其于2015年5月主动到办案单位，提供了同案其他人员的电话号码，并在2015年9月16日主动投案，还协助办案单位抓获了网上追逃人员李某甲，有立功表现，一审判决对其量刑过重，请求二审人民法院依法对其从轻判处。
经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）王宝刚、宋元利、原审被告人魏某某犯寻衅滋事罪的犯罪事实及附带民事诉讼的事实清楚、正确。有原公诉机关提交并经一审当庭质证确认的下列证据证实：
（一）书证：
1、受案登记表、报案材料及案件移送函证明案件来源于被害人报案并由公安机关立案侦查。
2、到案经过证明，2015年9月16日，经公安机关电话通知，被告人王宝刚、宋元利、魏某某到案。
3、户籍材料证明三被告人均达到法定刑事责任年龄。
4、诊断证明书证明被害人侯某甲经诊断为左侧多发性肋骨骨折、胸壁皮肤挫伤、面部软组织损伤。
5、指认现场笔录及照片证明三被告人指认作案现场的情形。
6、前科材料证明被告人王宝刚、宋元利于2009年5月因犯抢劫罪，被陈仓区人民法院分别判处有期徒刑三年。被告人王宝刚于2011年5月28日经减刑释放，被告人宋元利于2011年8月4日经减刑释放。
（二）证人证言：
1、证人侯某乙（出租车司机）证言证明，2015年4月27日4时30分，他将车停在南关路的路口待客，来了一个20多岁男子坐在副驾驶上，又来了一名男子坐在了他车辆的引擎盖上。他当时没有说话，过了一二分钟又来了两个男的直接从他车辆引擎盖上跳了上去，又走到了车辆顶部，从后面跳了下去，又用手拍他车辆的后备箱盖。他下车说让他们不要在车顶踩了，对方说踩了就踩了，要多少钱赔你就行了。这时后面来了他两个同事也是出租车司机，让他们下来。对方就说你们说啥呢，六七个人就上来对他的同事（即侯某甲）拳打脚踢，他和几个同事劝架劝不住。整个过程他被打的那个同事没有还手。打完后对方几个人就从经二路的护栏跳了过去跑了。
2、证人张某某证言证明，2015年4月27日凌晨2点多，她和陈某某等几人在南关路市场吃完饭准备走。陈某某先上了一辆出租车，然后有一个男的上到了出租车车顶，出租车司机让下来但那个人不下来。然后没看清什么情况，双方就打在一起，打完有五个男的就沿着经二路逃走了。
3、证人黄某某证言证明，案发当时，她和朋友们吃完饭准备走，有两个小伙站在了停放在南关路桥头处的出租车上，不停地跳踩。出租车司机看见了叫他们下来，他们不下来和出租车司机吵在一起。双方开始撕扯，出租车司机被打倒后很多人就跑了。当时有五六个人都参与了殴打出租车司机。
4、证人陈某某证言证明，2015年4月27日凌晨4时许，他和宋元利、黄某某、张某某等七人吃完饭后准备在南关路桥头坐车。他第一个坐在了出租车副驾驶位置，突然有人上了车顶，他听见车后非常吵闹。他下车后看见有人在打出租车司机，两个女的在拉架，没过一会打架的人逃跑了。
（三）被害人侯某甲的陈述证明，2015年4月27日4时30分许，他和侯某乙的出租车停放在南关路市场桥头处等客。从片片鱼火锅店里出来几个年轻小伙子，出来后有两个小伙子直接踩到侯某乙的出租车上，从车头走到车尾，走了两个来回。他上去劝阻，那两个小伙说管他啥事，踩了要多钱。说完有四五个小伙上来殴打他，很快把他打倒在地上。打了十分钟那几个小伙跑到经二路上穿过马路向东跑去。
（四）被告人的供述与辩解：
1、被告人王宝刚的供述与辩解证明，2015年4月27日2时许，他和宋元利、李某甲、陈盼、魏某某、陈某某还有两个女的等人在南关路片片鱼火锅店吃饭。大概4点左右他们出来拦出租车回家，他走在前面坐在出租车的车头上，魏某某和李某甲跳到出租车顶上。魏和李跟出租车司机发生了争吵，魏某某、李某甲、宋元利等人围着司机打，他也过去在司机脸上打了两巴掌。司机躺在地上抱着宋元利的腿，宋元利在司机肩膀上踩了两脚。打完他们都跑了。
2、被告人宋元利的供述与辩解证明，案发当时，他们准备坐出租车走，李某甲和魏某某站到了出租车引擎盖上乱走。然后他俩开始殴打出租车司机，他和王宝刚等人也上去对司机拳打脚踢。将司机打倒在了地上，他们就离开了。
3、被告人魏某某的供述与辩解证明，案发当时，他和李某甲看到王宝刚可能和出租车司机发生了争吵。他就和李某甲跳到出租车顶上走了几步，走完后，他跳了下去看见有三四个人把司机打倒在地，宋元利被司机抱住腿不让走，他们几人上前拉开了宋元利。司机又追了上来，他们几个人又打了出租车司机，打完后就跑了。打架的起因是王宝刚坐在出租车车头上和司机争吵，他和李某甲跳到出租车上，另外一个司机叫他们下来，他们七个人就开始殴打司机。
（五）伤情鉴定报告证明，被害人侯某甲受钝器损伤致左侧9-11肋骨骨折，属轻伤二级，构成十级伤残。
（六）辨认笔录证明，三被告人互相混杂辨认出对方的情形。
（七）车辆记录仪监控录像证明，案发现场的基本状况。
原审附带民事诉讼原告人提交以下证据：
1、宝鸡市人民医院病案、出院证及票据证明，被害人侯某甲于2015年4月27日至5月7日住院治疗10天，造成医疗费20957.5元。
2、交通费票据证明，侯某甲支出交通费1000元。
3、宝鸡市人民医院诊断证明书证明，被害人侯某甲左侧肋骨骨折行内固定术，累计建议休息12周，后续治疗费不少于20000元。
4、鉴定费票据证明，侯某甲鉴定支出鉴定费1600元。
以上证据经原审公开开庭举证、质证，来源合法、内容客观，并相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王宝刚、宋元利、原审被告人魏某某随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。上诉人（原审被告人）王宝刚、宋元利、原审被告人魏某某的行为构成共同犯罪，在共同犯罪中，三人均行为积极，起主要作用，均系主犯。上诉人（原审被告人）王宝刚、宋元利、曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，二人均系累犯，均应当从重处罚。上诉人（原审被告人）王宝刚、宋元利、原审被告人魏某某经公安机关电话传唤到案，到案后能如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人（原审被告人）宋元利、原审被告人魏某某能够积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，对上诉人（原审被告人）宋元利、原审被告人魏某某均可酌情从轻处罚。
关于上诉人（原审被告人）王宝刚上诉认为，一审判决认定的部分事实有误，其不是矛盾的挑起者，案发时其行为属于酒后失控且只打了被害人两耳光，其属从犯之上诉理由，与本案查明事实不符，上诉人（原审被告人）王宝刚在寻衅滋事的犯罪中行为积极，起主要作用，系主犯。故上诉人（原审被告人）王宝刚的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人（原审被告人）王宝刚上诉认为，其有自首情节，一审判决对其量刑过重之上诉理由，经查，上诉人（原审被告人）王宝刚的此项上诉意见，原审判决已予以认定并在量刑时进行了考虑，原审法院根据上诉人（原审被告人）王宝刚犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，对其所判处刑罚适当。
关于上诉人（原审被告人）宋元利上诉认为，其于2015年5月主动到办案单位，提供了同案其他人员的电话号码，并在2015年9月16日主动投案，还协助办案单位抓获了网上追逃人员李某甲，有立功表现，一审判决对其量刑过重之上诉理由，经查，其确于2015年5月20日经口头传唤到公安机关，并在询问时提供了同案其他人员的电话号码，但本案当时公安机关并未立案，只是作为治安案件处理，且其提供了同案其他人员的电话号码的行为不属于立功。故其该上诉理由不能成立；关于其上诉称在2015年9月16日主动投案之理由，原审判决对其自首已予以认定并在量刑时进行了考虑，故其该上诉理由不能成立；关于其上诉称协助办案单位抓获了网上追逃人员李某甲，有立功表现，一审判决对其量刑过重之上诉理由，经查，2016年2月14日，千阳县公安局南寨派出所民警根据网上追逃信息，将李某甲抓获，原审判决根据上诉人（原审被告人）宋元利犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，对其所判处刑罚适当，故其该上诉理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨瀚黎
审 判 员 廖晓刚
代理审判员 王乖明
二〇一六年七月七日
书 记 员 李 洁