湖南省娄底市娄星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）娄星刑初字第538号
公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
被告人肖斐。曾因犯抢劫罪，于2009年12月29日被涟源市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金一万元，2012年5月21日假释。又因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年5月24日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，同年6月10日被逮捕，现羁押于娄底市看守所。
被告人谢某。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年4月7日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，同年4月18日变更为取保候审。
湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉【2014】490号起诉书指控被告人肖斐、谢某犯寻衅滋事罪，于2014年11月19日向本院提起公诉，本院于同日受理后，适用普通程序，依法组成合议庭于2014年12月9日开庭进行了审理。娄底市娄星区人民检察院指派检察员刘华出庭支持公诉，被告人肖斐、谢某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：2014年4月6日22时许，被告人肖斐与其朋友“亮哥”、“喜宝”等人在娄底金谷市场的“88号”嗦螺店吃夜宵。结账时，肖斐认为同在店里吃夜宵的被害人彭某骂了自己，打电话告诉了被告人谢某，谢某即驾驶其牌照为湘K×××××的白色丰田牌小车赶到该夜宵店找到肖斐。肖斐对谢某讲自己被人骂了，心里不舒服，要谢某叫几个人过来出口气。谢某遂电话联系了其朋友肖提光，再驾车到娄底洞新市场将肖提光及肖提光的两个朋友接到金谷市场，下车与肖斐纠集来的四个年青人汇合。之后，肖斐等五人手持管杀、砍刀等凶器冲在前方，来到“88号”嗦螺店将彭某及与彭某一同吃夜宵的被害人曾某、罗某、赵某砍成轻微伤，谢某与肖提光等人则跟随在后。肖斐等人还强迫彭某下跪，在周围群众报警后才逃离了现场。
2014年4月7日、5月22日，公安民警先后将被告人谢某、肖斐抓获。被告人谢某、肖斐到案后均对其上述犯罪事实供认不讳。
2014年5月29日，被告人肖斐、谢某的近亲属分别代为与被害人彭某、曾某、罗某、赵某及贺某达成了调解协议，取得了五人对肖斐、谢某的谅解。
该院认为，被告人肖斐、谢某无视国家法律，纠集人员在公共场合持械随意殴打他人，致四人轻微伤，情节恶劣，其行为巳触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，均应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人肖斐、谢某均系主犯；被告人肖斐系在假释考验期内犯新罪，还应分别同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、弟四款、第七十一条、第八十六条第一款。建议判处被告人肖斐二年至三年有期徒刑，判处被告人谢某六个月至一年六个月有期徒刑。
被告人肖斐、谢某对公诉机关指控的上述犯罪事实均无异议。
经审理查明：2014年4月6日22时许，被告人肖斐与其朋友“亮哥”、“喜宝”等人在娄底金谷市场的“88号”嗦螺店吃夜宵。结账时，肖斐认为同在店里吃夜宵的被害人彭某骂了自己，打电话告诉了被告人谢某，谢某即驾驶其牌照为湘K×××××的白色丰田牌小车赶到该夜宵店找到肖斐。肖斐对谢某讲自己被人骂了，心里不舒服，要谢某叫几个人过来出口气。谢某遂电话联系了其朋友肖提光，再驾车到娄底洞新市场将肖提光及肖提光的两个朋友接到金谷市场，下车与肖斐纠集来的四个年青人汇合。之后，肖斐等五人手持管杀、砍刀等凶器冲在前方，来到“88号”嗦螺店将彭某及与彭某一同吃夜宵的被害人曾某、罗某、赵某砍成轻微伤，谢某与肖提光等人则跟随在后。肖斐等人还强迫彭某下跪，在周围群众报警后才逃离了现场。
经鉴定，被害人罗某的损伤符合钝性外力作用所致，其损伤被评定为轻微伤；被害人赵某的损伤符合钝性外力作用所致，其损伤被评定为轻微伤；被害人曾某的损伤符合锐性外力作用所致，其损伤被评定为轻微伤；被害人彭某的部分损伤符合锐性外力所致、部分损伤符合钝性外力作用所致，其损伤被评定为轻微伤。
2014年4月7日，民警在娄底市中心医院急诊室将被告人谢某抓获，2014年5月22日长沙市公安局雨花区分局民警在雨花区香樟路景程酒店将刑拘在逃的被告人肖斐抓获。被告人谢某、肖斐到案后均对其上述犯罪事实供认不讳，并当庭表示认罪、悔罪。被告人肖斐被抓获后即被羁押。
被告人肖斐、谢某的近亲属分别代为与被害人彭某、曾某、罗某、赵某及贺某达成了调解协议，取得了五人对肖斐、谢某的谅解。
另查明，被告人肖斐曾因犯抢劫罪，于2009年12月29日被湖南省涟源市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元，刑期自2009年6月2日起至2014年6月1日止，于2012年5月21日被假释，假释考验期自2012年5月21日至2014年6月1日，罚金已缴纳三千元。
以上事实，有公诉机关提交的以下经庭审举证、质证的证据予以证明：
1、处警经过，受案登记表、立案决定书、抓获经过，证明被告人肖斐、谢某系被动到案的事实；
2、被告人肖斐、谢某的户籍资料，证明被告人肖斐、谢某的身份，及犯罪时均已满十八周岁，达到完全刑事责任年龄的事实；
3、被告人肖斐的供述与辩解，证明2014年4月6日晚上22时许，其与曾红兵、“亮哥”、“喜宝”等五名男子在金谷市场“88号”嗦螺王夜宵店吃宵夜，吃完宵夜其去买单，这时大厅东北角落里一个男子骂骂咧咧，声音比较大，其就用眼睛一直望着那个男子，那男子还是在大声地骂，于是他买完单回到包厢，讲刚才买单时被人骂了，然后他走到夜宵店外打电话给谢某，要谢某到“88号”嗦螺王夜宵店来一下。过了一阵，谢某开着湘K×××××B白色丰田车来了，他就跟谢某讲刚才买单时被人骂了，心里很不舒服，要谢某叫几个人来出口气。谢某讲要的，然后就给他的朋友打电话，打完电话谢某就说他去接他的朋友过来。在等谢某的期间他跟从对面夜宵店出来的朋友打了招呼。次日凌晨1时许，谢某开车来了，有个男子从谢某的车上拿了一捆管杀下来放在地上，他就拿了其中一把管杀，谢某叫来的几个人也各拿了一把管杀，他跟谢某讲这是他的事，他自己去就行了，要谢某就不要去了。谢某说那不行，既然来了大家一起去。他就要谢某还是不要去，要他开好车就行了。然后他带着谢某喊来的五六个人冲进店子，指着那个骂他的人
--后来才知道叫彭某--
对跟他一起冲进去的人讲就是这个人骂了他，然后他们就拿管杀砍彭某，这时彭某那方的人中有人抓住他的刀，随即彭某也用手抓着他的刀僵持，他就用刀子乱划，跟他一起冲进去的人跟彭某那边的人打了起来，场面比较混乱。这时他们一边的人喊了一句“都给我跪下”，对方的人就停止反抗跪下了。然后他们就没有再打了，这时旁边的人看到对方的人头上出血了，跟他一起进去的人就把他的刀拿走了，他就要谢某开车走，他打的往火车站走。快到火车站时，谢某讲他在金碧文苑大门口，他叫的朋友要打的走但身上没带钱。他就赶到金碧文苑拿了200元钱给了谢某的朋友。这时他发现自己的手流血了，谢某就开车带他到娄底中心医院看伤，在急诊室处理了一下伤口，谢某就去开车，他等了一阵谢某还没来，他就回家了。后来才知道谢某被抓了。除他之外，其他拿管杀的都是谢某的朋友，那些人他都不认识，跟他一起吃宵夜的那几个男子没有拿管杀的事实；
4、被告人谢某的供述与辩解，证明2014年4月6日22时所，“滚哥”（即被告人肖斐）打电话给他说他在金谷市场“88号”嗦螺王夜宵店被旁边一桌的客人骂了，要他过去帮他打那旁边骂他的人，他就电话给肖提光要肖提光帮他叫人去打架。之后他开着他的湘K×××××白色丰田车到洞新市场接到肖提光等三人，肖提光叫的两个人他都不认识。他跟肖提光讲他大哥被人搞了，叫他们去搞架。他就开车载着肖提光等三人赶到“88号”嗦螺王夜宵店，在“88号”嗦螺王夜宵店看到“滚哥”，“滚哥”带他们来到夜宵店旁边停车场的一个拐弯处，他就一个人下车跟“滚哥”打招呼，这时他看到店子旁边一条巷子里来了四五个年轻伢子，这几个人跟“滚哥”打了招呼，都是“滚哥”的人。后来他叫来的肖提光等人也下车来到他们身边，“滚哥”带过来的小弟就拿了一捆管杀发给在场的人，他叫过来的那个瘦点的拿了一把砍刀，他和肖提光及那个胖点的没有拿刀，“滚哥”拿了一把刀。“滚哥”就讲这是他的事，他自己一个人去就是了。他就讲当然不行，既然来了大家一起去。“滚哥”就讲要他不要去，叫他开好车。他就对他叫过来的人讲你们跟“滚哥”去，跟着他搞就是。“滚哥”就提着刀冲在前面，带着他叫过来的人朝“88号”嗦螺王夜宵店去了。他和肖提光及肖提光叫来的那个胖点的就站在他的车子旁边。后来他下车去夜宵店看了一下，看到里面的人被他们的人追着往外面跑。然后他就看到“滚哥”带着他们这边的人来到他的车子处，“滚哥”给了他自己叫来的人每人几百块钱，叫他们打的赶快走。当时他们这边的人的砍刀就全部放在他的车子尾箱里。他要“滚哥”坐他的车走，“滚哥”说要开自己的车，要他开车到金碧文苑等。他到金碧文苑的时候叫肖提光他们三人先走了。后来“滚哥”开车到了金碧文苑，把车停到小区里，这时他看见“滚哥”的手在流血，这时已是凌晨0点50分左右，他开车送“滚哥”到中心医院看伤，后来他被110民警抓到派出所了。他们的人只有“滚哥”的手受了伤，“滚哥”说是打架时在凳子上碰伤的。“滚哥”姓肖，32岁左右，是涟源市斗笠山镇人，手机号码是189××××0288，开辆红色斯巴鲁车的事实；
5、被害人曾某的陈述，证明2014年4月6日12点多，他跟同学彭某、贺某、罗某、赵某在金谷市场“88号”嗦螺王夜宵店吃宵夜，彭某喊服务员拿开瓶器开酒，喊了好几声服务员都没作声，彭某就朝夜宵店吧台喊服务员，当时吧台有一个男的就朝彭某瞪了一眼，彭某就对那男的说了一句“看什么看，又不是叫你”，那男的当时没说什么就走了。那男的20多岁，身高1.7米，比较瘦。那男的走后他们就继续吃宵夜。12点50分左右，就有一伙人持管杀冲入夜宵店，那个瞪彭某的男子指着彭某说“就是他”，那伙人就直接冲上去打彭某，那伙人里有四个人持管杀，一个持管杀的人朝彭某砍去，他就一把抓住刀子，他的手被割伤了，这时对方的人就朝他们一阵乱砍，他头部被砍伤了。对方的人在店里面看了一阵后就跑了。贺某在外面打电话没受伤。彭某的头被砍伤，肩膀和手也受伤了。罗某的左眉角受伤，赵某的耳朵被对方的啤酒瓶砸伤。对方起码有十来个人，其中四个人带了管杀。后来他们报警了，抓了一个人到派出所，这个被抓的人当时也在现场的事实；
6、被害人赵某的陈述，证明2014年4月6日23时许，他开车到金谷市场找到同学曾某、彭某吃宵夜的“88号”嗦螺王夜宵店，与彭某、曾某、贺某、罗某一起吃宵夜喝酒，喝到0点左右，他出去办点事回来，大约是次日0点30分左右，他们继续喝酒，过了10多分钟，从外面进来三个年轻男子，他们手里拿着管杀，什么话都没说就砍彭某，他见彭某被砍，就站起来反抗，一把夺过其中一把管杀，并把拿管杀的人推到店子外面，被他推出去的那个拿管杀的人就喊在外面的四五个男子要他们打他，那几个男子拿啤酒瓶和凳子向他扔过来，其中一个啤酒瓶刮上了他耳朵，他就赶紧往金谷南门方向跑，后面有人追，他跑了二三百米后那些人就没追了，他就打电话给贺某问他们的情况，贺某讲他已经报警了。过了一会民警到了现场，他和罗某、彭某、曾某到医院看伤去了，贺某就跟民警到公安机关去了。他左耳朵被那些人用装了啤酒瓶的箱子刮伤，曾某和彭某的头被砍伤，罗某的左眉骨和手指受了伤的事实；
7、被害人彭某、罗某的陈述，与上述证据相互印证；
8、诊断证明、病历资料、法医学鉴定书，证明被害人罗某的损伤符合钝性外力作用所致，其损伤被评定为轻微伤；被害人赵某的损伤符合钝性外力作用所致，其损伤被评定为轻微伤；被害人曾某的损伤符合锐性外力作用所致，其损伤被评定为轻微伤；被害人彭某的部分损伤符合锐性外力所致、部分损伤符合钝性外力作用所致，其损伤被评定为轻微伤的事实；
9、证人贺某的证言，证明2014年4月7日零点58分，他在金谷市场88号夜宵摊跟四个高中同学吃宵夜，他正打电话回家时正站在湘K×××××白色轿车前，看到拐弯处站着一个男子，车上下来四个男子，车后随即跟了四五个人，其中站在拐弯处的男子对着下来的和跟着的八九人说把家伙拿过来，叫其中一个把车开走。拿的家伙是长一米四左右象铲子刀的凶器，共拿了四把，直奔他们吃宵夜的那桌，对准他们那桌的一个叫彭某的头上一顿乱砍，他们一起吃宵夜的曾某、赵某、罗某极力劝阻，也被乱刀砍伤，他看到他们四个人均是被砍伤头部，具体伤势不太清楚的事实；
10、证人宋某（“88号”嗦螺王夜宵店的老板）证言，与上述证据相互印证；
11、扣押决定书、扣押物品清单，证明公安机关扣押被告人谢某管杀7把、其中两把长约80厘米、4把长约120厘米、1把长约150厘米事实；
12、证人贺某的辨认笔录，证明其能辨认出出本案中的一个嫌疑人的事实，及能辨认出被告人肖斐就是拿管杀砍彭某的男子的事实；
13、被害人彭某、赵某的辨认笔录，证明他们均能辨认出犯罪嫌疑人肖提光的事实；
14、被害人罗某、彭某的辨认笔录，证明他们均能辨认出被告人肖斐的事实；
15、被告人谢某的辨认笔录，证明其能辨认出被告人肖斐就是“滚哥”的事实；
16、斗笠山派出所出具的证明及情况说明，证明办案民警前往该镇查找犯罪嫌疑人肖提光，肖提光不在家，去向不明，无法找到肖提光的事实；
17、被告人谢某的手机号码138××××1389的通话详单，证明其发案前后的通讯情况；
18、被告人所肖斐所使用的手机号码189××××0288的通话详单，证明其发案前后的通讯情况；
19、刑事判决书、假释证明书，证明被告人肖斐曾犯抢劫罪，于2009年12月29日被湖南省涟源市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元，刑期自2009年6月2日起至2014年6月1日止，于2012年5月21日被假释，假释考验期自2012年5月21日至2014年6月1日的事实；
20、谅解书，证明被告人肖斐、谢某的家人分别代为与被害人曾某、罗某、赵某、彭某及贺某达成民事和解，分别取得了被害人曾某、罗某、赵某、彭某及贺某对被告人肖斐、谢某的谅解的事实；
21、相关程序性法律文件，证明公安机关依法办案的情况。
全案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院在审理本案过程中，就被告人谢某是否适宜实行社区矫正依法委托被告人谢某居住地社区矫正机构娄底市娄星区司法局进行了社会调查评估。经该局调查，被告人谢某有固定居住地，家庭关系和睦，有稳定的生活来源，认罪态度尚可，其亲属愿意配合监管并提供了担保，所在社区认为对被告人谢某适用社区矫正在当地无不良影响，当地司法所建议对被告人谢某实行社区矫正。综合被告人谢某的思想认识、社会关系等各方面，被告人一贯表现尚可，未发现有其他违法犯罪记录，再犯风险一般。该局评估认为，被告人谢某符合社区矫正条件，建议对被告人谢某适用社区矫正。
本院认为，被告人肖斐、谢某无视国家法律，纠集人员在公共场合持械随意殴打他人，致四人轻微伤，情节恶劣，其行为巳触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，均应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人肖斐、谢某均起了主要作用，均系主犯。被告人肖斐、谢某被抓获到案后均能如实供述其上述犯罪事实，均依法从轻处罚。被告人肖斐、谢某的亲属分别代为与被害人曾某、罗某、赵某、彭某及贺某达成民事和解，分别取得了被害人曾某、罗某、赵某、彭某及贺某对被告人谢某的谅解，酌情从轻处罚。公诉机关关于判处被告人肖斐二年至三年有期徒刑，判处被告人谢某六个月至一年六个月有期徒刑的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人肖斐曾因犯抢劫罪，于2009年12月29日被湖南省涟源市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元，刑期自2009年6月2日起至2014年6月1日止，于2012年5月21日被假释，假释考验期自2012年5月21日至2014年6月1日。被告人肖斐系在假释考验期内犯本罪，还应适用《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条之规定，撤销假释，数罪并罚。经社区矫正机构社会调查评估，被告人谢某符合社区矫正条件，并建议对被告人谢某适用社区矫正。本院认为，被告人谢某系初犯，认罪悔罪态度较好，且取得了被害人的谅解，可以采纳社区矫正机构对被告人谢某适用社区矫正的建议。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第八十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、撤销娄底市中级法院（2012）娄中刑执字第61号刑事裁定书对被告人肖斐的假释决定；
二、被告人肖斐犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。与前所犯抢劫罪尚未执行的有期徒刑二年十一天、及尚未执行的罚金七千元并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金七千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月24日起至2018年3月21日止。）
三、被告人谢某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
上述罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 游 龙
人民陪审员 刘传桃
人民陪审员 邓和建
二〇一五年三月六日
书 记 员 谢新宇
附本判决书引用的相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。
被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。