山西省黎城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0426刑初81号
公诉机关黎城县人民检察院。
被告人郭红英，女，1977年8月11日出生，汉族，小学文化，务农，户籍所在地黎城县，住黎城县。2018年1月3日因涉嫌贩卖毒品罪被黎城县公安局刑事拘留，同年2月8日被逮捕，现羁押于长治市看守所。
辩护人宋妍，山西大路律师事务所律师。
黎城县人民检察院以黎检刑刑诉（2018）40号起诉书指控被告人郭红英犯贩卖毒品罪，于2018年5月2日向本院提起公诉。本院经过审理于同年5月23日作出（2018）晋0426刑初40号刑事判决书，判后被告人郭红英不服向长治市中级人民法院提起上诉。该院于同年7月20日作出（2018）晋04刑终249号刑事裁定书，发回重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。黎城县人民检察院指派检察员刘文江、书记员ＸＸ出庭支持公诉，被告人郭红英及其辩护人宋妍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
黎城县人民检察院指控：
1、2018年1月2日，被告人郭红英向李某贩卖甲卡西酮0.5克，得款50元。
2、2018年1月2日，被告人郭红英向王某贩卖甲卡西酮0.3克，得款50元。
3、2017年12月中旬的一天，被告人郭红英向王某贩卖甲卡西酮0.3克，得款50元。
2018年1月2日，侦查人员在被告人郭红英随身穿的衣服口袋内查获甲卡西酮3.291克。
综上所述，被告人郭红英共计贩卖甲卡西酮4.391克。
公诉机关为证明上述事实，提供了下列证据：常住人口基本信息、检查笔录、证据保全决定书及清单、称量笔录、照片、提取送检说明等书证；证人王某、李某的证言；长治市公安局司法鉴定中心检验报告；辨认笔录；被告人郭红英的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人郭红英明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人刑事责任。
被告人郭红英对起诉书指控的事实有异议，认为只向王某贩卖过一次毒品，其余无异议。
辩护人的辩护意见是，一、公诉机关指控郭红英贩卖毒品罪罪名不持异议，但是存在部分事实不清、证据不足，被告人没有自证其罪的义务，必须是证据确实充分，要能够排除一切合理性怀疑；二、对于被告人当庭表示认罪的情形，被告人郭红英在2018年1月2日被传唤到案，在公安机关第一次询问时，被告人在未采取强制措施的情况下已经如实供述其有贩毒行为，积极主动交代案件事实，并自愿认罪，属于自首，有明显的悔罪表现，依法应当从轻处罚；被告人无犯罪前科，属初犯，法制意识明显淡薄，对自己行为后果的严重性意识不清，依法酌情从轻处罚；被告人郭红英存在以贩养吸的情形，无前科劣迹；本案毒品未流入社会，社会危害性较小。
经审理查明，被告人郭红英从他处取得毒品甲卡西酮后向他人零包贩卖，经查证属实的购毒人员有：2018年1月2日向李某贩卖甲卡西酮0.5克，得款50元。同日向王某贩卖甲卡西酮0.3克，得款50元。当日侦查人员在被告人郭红英随身穿的衣服口袋内查获甲卡西酮3.291克。
综上所述，被告人郭红英共计贩卖甲卡西酮4.091克。
公诉机关提供了下列证据材料：
1、受案登记表，可以证明案件的来源；
2、到案经过，可以证明2018年1月2日，被告人郭红英被黎城县公安局工作人员传唤到案；
3、户籍证明，可以证明被告人郭红英达到完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力；
4、前科劣迹调查表，可以证明被告人郭红英无违法前科犯罪记录；
5、检查笔录和指认照片，可以证明2018年1月2日，黎城县公安局工作人员对郭红英的人身及住所进行了检查，查获疑似毒品四包，郭红英并对被查获的物品进行了指认；
6、扣押决定书和扣押清单，可以证明黎城县公安局民警对从郭红英处查获的疑似毒品进行了扣押；
7、称量过程，可以证明2018年1月2日，黎城县公安局工作人员对从郭红英处查获的疑似毒品进行了称量，净重共计3.291克；
8、提取送检说明，可以证明2018年1月3日，黎城县公安局工作人员对从郭红英处查获的疑似毒品全部提取送往长治市公安司法鉴定中心进行鉴定；
9、鉴定意见，可以证明经长治市公安司法鉴定中心鉴定，从郭红英住所查获的疑似毒品中检出含有甲卡西酮及咖啡因成分；
10、现场检测报告书，可以证明2018年1月2日，黎城县公安局工作人员对郭红英、王某、李某进行了尿检，检测结果王某、李某甲基苯丙胺呈“阳性”，郭红英甲基苯丙胺呈“阴性”；
11、行政处罚决定书，可以证明王某、李某因吸食毒品被黎城县公安局处以行政处罚；
12、辨认笔录，可以证明经王某、李某辨认，郭红英就是向他们贩卖毒品的人。郭红英辨认，郭承志就是向她出售毒品的人；
13、黎城县公安局西仵派出所出具的情况说明，可以证明该所已将郭承志的犯罪线索移交该局其他部门进行侦查；
14、证人王某的证言，可以证明其向郭红英购买过两次毒品甲卡西酮。第一次是2017年12月中旬的一天下午花50元钱买了0.3克。第二次是2018年1月2日下午花50元钱买了0.3克。当天便被公安机关抓获了。每次购买毒品都是去郭红英在河下街租住的家中购买；
15、证人李某的证言，可以证明2018年1月2日下午其给朋友刘一孟打电话说想购买毒品甲卡西酮，他给那个女的（郭红英）打电话让其在河下街的邯郸宾馆旁等，后来向她花50元钱买了0.5克；
16、被告人郭红英的供述与辩解
（1）2018年1月3日的供述与辩解，可以证明其吸食毒品，2017年夏天郭承志开始给其提供毒品，提供过三四次，每次给其四五包，每包都不到一克，等其卖了后再给毒品，有时给他一二百元，有时不给。郭承志认识的有些司机找他买毒品，他再给其打电话让卖给他们，其不认识他们。海燕的丈夫（王某）向其购买过两次毒品甲卡西酮。第一次是2018年1月2日的一个月前花50元钱买了0.3克。第二次是2018年1月2日下午花50元钱买了0.3克。有一个不认识的年轻人（李某）2018年1月2日下午向其花50元钱买了0.3克；
（2）2018年1月13日的供述与辩解，可以证明2017年秋天其向郭承志介绍的一个朋友和王某、李某卖过三四次毒品。
被告人郭红英及辩护人均未向法庭提供证据。
被告人郭红英的质证意见是，对证人王某的证言有异议，其只卖给过王某一次毒品。
辩护人的质证意见是，对受案登记表证明目的有异议，受案登记表可以证明办案民警是依据公安机关所要求的办理行政执法案件程序进行的办理；到案经过可以说明郭红英是于2018年1月2日传唤到案是证人等身份，证据保全决定书及称量笔录以及送检说明该三组证据均是西仵派出所行政执法人员在办理行政案件过程当中所取得的证据以及对现场检测报告及照片，该检查笔录是西仵派出所行政执法人员依据行政执法程序所作，而非依据刑事诉讼法等相关规定形成。所以该检查笔录不得作为定案依据，对两证人辨认笔录真实性、合法性均不予认可，在辨认笔录办案民警登记处为王泽、陈颂旭，但在笔录最后落款签字却为王泽、路继永，故不得作为定案依据；对两证人证言有异议，该笔录不具有合法性、客观性，王某两次笔录前后不一致，而且该笔录是西仵派出所在办理行政执法案件过程当中所作，结合长治市中级法院下达裁定可得知询问笔录在行政执法过程中采得的不经过合法转换不得在刑事案件当中作为定案依据，郭红英当庭陈述可以得知相互印证的也就是被告人向其卖过一次毒品，而非两次；对被告人的供述与辩解有异议，对被告人第一次询问笔录是在公安机关未采取强制措施之前主动交代其有贩毒行为，根据法律规定属于自首，但是该询问笔录不属于被告人的供述与辩解；可以在量刑时考量，但是不得作为定案事实依据。
本院认为，2018年1月3日对被告人郭红英的询问笔录是公安行政机关依行政程序收集的证据，未经转换，不能作为刑事诉讼证据被告人供述辩解使用，辩护人主张予以采信。证人王某前后询问笔录不一致，其2018年1月2日与被告人进行毒品交易的行为与被告人陈述一致，予以认可；对其2017年12月毒品交易与被告人供述不一致，且无其他佐证，不予采信。至于检查笔录、鉴定结论不属于言词证据，可以作为刑事诉讼证据使用，辨认笔录办案人员签名有误，属于瑕疵，不影响证据效力，可以作为定案依据。
合议庭评议后认为，上述有效证据客观、真实、合法，相互印证，形成了证据锁链，可以作为本案的定案依据，足以证明上述犯罪事实。
本院认为，被告人郭红英明知甲卡西酮（苯丙胺类毒品）是毒品，却向他人贩卖，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为确已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，应依法处以刑罚。黎城县公安局扣押被告人郭红英的毒品予以没收，依法进行处理。犯罪违法所得100元应予追缴后没收，上缴国库。被告人郭红英当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人郭红英向二人贩卖毒品甲卡西酮两次，属于刑法第三百四十七条第四款规定的“贩卖少量毒品”情形，应在三年以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金。辩护人认为被告人郭红英属于自首，但根据法庭审理情况判断，被告人不符合自首应具备的主动投案和如实供述犯罪事实的条件，故不予采信，辩护人主张符合法律规定的部分予以采纳，与法庭查明事实不一致的不予采信。为了保障国家毒品管制制度，维护社会的正常管理秩序和人民的身体健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭红英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金1500元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一八年一月三日起至二O二O年七月二日止。）
二、黎城县公安局扣押被告人郭红英的毒品予以没收，依法进行处理。犯罪违法所得100元（已追缴）予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 郭永革
人民陪审员 王琳玮
人民陪审员 郭 雷
二〇一八年九月七日
书 记 员 李慧鑫
后附：本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。