广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤08民终2193号上诉人（原审原告）：源泰稻米有限公司，住所地广东省湛江市开发区乐山东路35号银隆广场A1502室。法定代表人：陈龙军，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴国志，广东誉志律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈海武，广东誉志律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王坚，女，1970年1月5�出生，汉族，住广东省湛江市赤坎区。委托诉讼代理人：吴志明，广东粤正律师事务所律师。上诉人源泰稻米有限公司（以下简称源泰公司）因与被上诉人王坚劳动合同纠纷一案，不服广东省湛江经济技术开发区人民法院（2017）粤0891民初1174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人源泰公司的委托诉讼代理人陈海武和被上诉人王坚的委托诉讼代理人吴志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。源泰公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判源泰公司无需向王坚支付未签订劳动合同的二倍工资差额50000元；2、本案的诉讼费用由王坚负担。事实和理由：一审判决已查明王坚在源泰公司任总经理职务，其作为公司总经理管理公司的一切事务，其怠于行使职责未订立书面劳动合同，不是源泰公司的过错，源泰公司不应承担支付未签订劳动合同的二倍工资差额的责任。一审判决查明事实部分不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判支持源泰公司的诉讼请求。王坚辩称：一、王坚与源泰公司之间的劳动关系自2016年1月1日开始，王坚自2016年1月开始担任源泰公司销售部总经理并开展业务；二、王坚在源泰公司仅担任销售部总经理，而非公司总经理，也非董事长和法定代表人，没有保管公司的公章；三、源泰公司与广东民信物流有限公司、广东源泰农业科技有限公司、湛江市源泰米业有限公司系关联企业；四、王坚的社保由广东民信物流有限公司购买是源泰公司安排的，王坚不知情。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决，驳回源泰公司的上诉。源泰公司向一审法院起诉请求：1、撤销湛开劳人仲案非终字[2017]20号仲裁裁决，判令源泰公司无需向王坚支付二倍工资70919.54元和2016年11月拖欠的工资4155元；2、本案的诉讼费用由王坚承担。一审法院认定事实：源泰公司于2016年3月14日成立，为有限责任公司（法人独资）。王坚持有的工作证显示其任职总经理职务。2016年2月6日和3月22日，陈美（董事长夫人）从私人银行账户分别支付15000元、17000元给王坚，但未注明转账原因。2016年4月14日、5月24日，湛江市源泰米业有限公司的财务黄美分别向王坚转账10000元，注明转账原因为3月、4月工资。之后，源泰公司以陈美、黄永彬或其公司作为付款人，分别向王坚发放了2016年5月-11月的工资，其中11月份支付3198元。2016年6月-2016年11月，广东民信物流有限公司为王坚缴纳了社会保险费用。源泰公司的一份2016年7月27日费用报销单显示，王坚领取了5月份工资2307.60元、6月份工资10000元，备注内容为5月份上班时间6天。王坚于2016年3月12日在沈益泽填写的湛江市源泰米业有限公司《员工入职登记表》上部门经理意见栏签写意见；于2016年8月9日在黄成江填写的源泰公司试用期转正申请表上所属部门签署意见栏签写同意的意见；上述两人均于2016年8月1日与源泰公司的法定代表人陈龙军签订了《广东省劳动合同》，合同期限从2016年8月1日起至2017年8月1日。再查明：广东民信物流有限公司为有限责任公司（自然人独资）。又查明：庭审中，王坚对源泰公司主张的其月工资为10000元无异议，承认其从2016年11月16日不再到源泰公司上班。此外，源泰公司与王坚因双倍工资、工资和工资差额等问题发生争议，王坚于2017年6月16日向湛江经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁。2017年7月27日，湛江经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会作出湛开劳人仲案非终字［2017］20号裁决书，裁决源泰公司支付王坚二倍工资70919.54元及2016年11月拖欠工资4155元，驳回王坚的其他仲裁请求。一审法院认为，本案属于劳动争议纠纷。关于源泰公司与王坚之间是劳动关系或是劳务关系，开始及结束时间应如何认定的问题。虽然王坚的社会保险费用由广东民信物流有限公司缴纳，但源泰公司没有证据证明王坚也向广东民信物流有限公司提供了劳动，社会保险费用的缴纳关系并非是认定劳动关系的唯一事由。王坚到源泰公司担任总经理，属于该公司高层管理人员，源泰公司向王坚支付的劳动报酬记录为工资，王坚提供的劳务是继续性的、长期的、固定的，而不是一次性的，因此，综合考虑以上情形，应认定源泰公司与王坚之间存在劳动关系，而非劳务关系。2016年2月6日和3月22日从陈美的私人账户分别支付给王坚的款项，无法证明属于工资；2016年4月14日、5月24日，湛江市源泰米业有限公司的财务人员黄美分别向王坚转账10000元，注明转账原因为3月、4月工资，由于黄美不是源泰公司的财务人员，王坚没有证据证明该款项为源泰公司所支付，而且王坚于2016年3月12日在沈益泽填写的湛江市源泰米业有限公司《员工入职登记表》上以部门经理的身份签写意见，该员工入职的是湛江市源泰米业有限公司，而不是任职源泰公司，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，不予认定王坚在该日期已入职源泰公司及源泰公司向王坚发放了以上月份的工资。源泰公司通过陈美、黄永彬或其公司账户向王坚发放从2016年5月-11月的工资，故认定源泰公司与王坚从2016年5月开始建立劳动关系。王坚在庭审中承认其从2016年11月16日不再到源泰公司上班，可认定双方劳动关系自该日起终止。关于源泰公司是否拖欠王坚2016年11月份工资的问题。根据《广东省工资支付条例》第十条的规定及劳动保障部发布的职工平均工作时间和工资折算办法中月计薪天数为21.75天的计算标准，王坚从2016年11月16日不再上班，其在该月工作日上班天数为11天，源泰公司已支付工资3198元，拖欠王坚工资10000元/月÷21.75天/月×11天－3198元=1859元。关于源泰公司是否应向王坚支付未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，与劳动者签订劳动合同是用人单位的义务，因此，对于源泰公司主张未签订劳动合同的举证责任在于王坚的意见不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍工资。劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定。用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。王坚在源泰公司工作期间，源泰公司一直未与王坚签订劳动合同，王坚于2017年6月16日才申请仲裁，故对于王坚主张的未签订劳动合同二倍工资差额，已经超过一年的部分，不予支持。故源泰公司应支付王坚未签订劳动合同二倍工资差额的期间为从2016年6月16日起计至2016年11月16日，为5个月，工资差额为10000元/月×5个月=50000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六条、第三十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决：一、源泰稻米有限公司在判决生效之日起10日内支付王坚未签订劳动合同的二倍工资差额50000元；二、源泰稻米有限公司在判决生效之日起10日内支付王坚2016年11月拖欠工资1859元；三、驳回源泰稻米有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由源泰稻米有限公司负担。二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案属劳动合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对源泰公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人源泰公司的上诉理由及被上诉人王坚的答辩意见，本案当事人二审争议的焦点问题是：源泰公司是否应向王坚支付未签订劳动合同的二倍工资差额50000元。一审判决认定王坚于2016年5月入职源泰公司，每月工资为10000元，双方的劳动关系持续至2016年11月16日的事实清楚，本院予以确认。因与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，源泰公司未与王坚签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，王坚于2017年6月16日申请仲裁，因此，源泰公司应向王坚支付从2016年6月16日起至2016年11月16日共5个月的二倍工资差额50000元（10000元/月×5个月）。一审判决源泰公司向王坚支付未签订劳动合同的二倍工资差额50000元并无不当，本院予以维持。源泰公司上诉�张因王坚怠于行使职责而未订立书面劳动合同，其没有过错，不应向王坚支付未签订劳动合同的二倍工资差额没有法律依据，本院不予支持。综上所述，源泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，由源泰稻米有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈建业审判员  杜友裕审判员  钟斯宁二〇一八年一月十五日书记员  朱启韬附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别�理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。