四川省广元市利州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0802刑初195号
公诉机关广元市利州区人民检察院。
被告人彭希海,男,汉族,1973年9月19日生于四川省旺苍县,小学文化,无业。2016年3月16日因涉嫌犯诈骗罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留,同月23日经广元市公安局利州区分局取保候审；2017年3月7日因涉嫌犯盗窃罪被四川省旺苍县公安局刑事拘留，同月21日经旺苍县人民检察院批准逮捕，同日由四川省旺苍县公安局执行逮捕。现羁押于四川省旺苍县看守所。
广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉[2016]102号起诉书指控被告人彭希海犯诈骗罪，并以广利检公刑追诉[2017]1号追加起诉决定书追加指控被告人彭希海犯盗窃罪，于2017年5月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关广元市利州区人民检察院指派检察员张杰瑜出庭支持公诉，被告人彭希海到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定。本案现已审理终结。
广元市利州区人民检察院指控：
一、被告人彭希海诈骗的事实
2012年11月底,杨某将“广元市星河明珠工程”的施工图交给被告人彭希海,叫被告人彭希海帮忙预算该工程的土木价格。被告人彭希海取得“广元市星河明珠工程”的施工图后,于2012年12月至2013年11月7日期间,被告人彭希海虚构自己是该工程的承包商,先后以将该工程的混凝土、木工、内外防护的安装、拆卸、钢筋加工等项目分包给被害人董某、李某、范某为由,分别以收取三被害人工程保证金的名义,先后骗取三被害人现金7000元、10000元、2000元。所获赃款已被其挥霍。
二、被告人彭希海盗窃的事实
2017年3月3日晚9点左右,被告人彭希海窜至旺苍县东河热电厂一楼厂房内,使用钢锯将6根电缆锯断,共长35米,将盗窃的6根电缆拖出东河热电厂外的河边,用火烧掉电缆线外皮,将铜芯线盗走。次日早上8点左右，在旺苍县城三桥附近,将盗窃的铜芯线10斤7两,以每斤14元的价格销赃给一个骑三轮车收废品的人,获得赃款150元;2017年3月4日晚10点左右,被告人彭希海又窜至东河热电厂内,采用同样方法锯断3根电缆线,长15米,将盗窃的电缆拖出东河热电厂外烧掉电缆线外皮,将铜芯线盗走。次日,在旺苍城三桥附近将盗窃的铜芯线每斤14元的价格卖给一个骑三轮车收废品的人,获得赃款80元;2017年3月6日晚10左右,被告人彭希海再次窜入东河热电厂内,使用同样方法,将4根电缆线锯断,正在将盗窃的电缆线拖走过程中,被热电厂工人发现而被现场抓获。
公诉机关以立案决定书、收据等书证,证人颜某等人的证言,被害人董某、李某、范某的陈述，被告人彭希海的供述与辩解，鉴定意见,现场勘验、检查笔录及照片等作为控罪证据，认为被告人彭希海以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，骗取他人财物数额较大；采用秘密手段多次窃取公共财物,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条之规定,提请本院以诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任。
被告人彭希海对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，并当庭表示自愿认罪。
经审理查明：一、被告人犯盗窃罪的事实
2017年3月3日晚9点左右,被告人彭希海窜至旺苍县东河热电厂一楼厂房内,使用钢锯将6根电缆锯断,共长35米,将盗窃的6根电缆拖出东河热电厂外的河边,用火烧掉电缆线外皮,将铜芯线盗走。次日早上8点左右9在旺苍县城三桥附近,将盗窃的铜芯线10斤7两,以每斤14元的价格销赃给一个骑三轮车收废品的人,获得赃款150元;2017年3月4日晚10点左右,被告人彭希海又窜至东河热电厂内,采用同样方法锯断3根电缆线,长15米,将盗窃的电缆拖出东河热电厂外烧掉电缆线外皮,将铜芯线盗走。次日,在旺苍县城三桥附近将盗窃的铜芯线每斤14元的价格卖给一个骑三轮车收废品的人,获得赃款80元;2017年3月6日晚10左右,被告人彭希海再次窜入东河热电厂内,使用同样方法,将4根电缆线锯断,正在将盗窃的电缆线拖走过程中,被热电厂工人发现而被现场抓获。
二、被告人利用合同进行诈骗事实
2012年11月底,杨某将“广元市星河明珠工程”的施工图交给被告人彭希海,让被告人彭希海帮忙预算该工程的土木价格。被告人彭希海取得“广元市星河明珠工程”的施工图后,于2012年12月至2013年11月7日期间,被告人彭希海利用图纸，虚构自己是该工程的承包商,以将该工程的混凝土、木工、内外防护的安装、拆卸、钢筋加工等项目分包给三人为由,先后与董某、李某、范某签订五份该工程的分包合同，同时分别以收取合同约定的工程保证金的名义,先后骗取三人现金7000元、10000元、2000元。后董某、李某、范某未能入场施工，被告人改变联系方式隐匿。所获钱款已被其挥霍。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
一、书证：1、受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、批准逮捕决定书、逮捕证，证明案件来源合法及采取的强制措施情况；
2、被告人基本信息及前科查询，证明被告人具有完全刑事责任能力，无前科；
3、到案经过，证明被告人系抓获归案；
4、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证明公安机关对被告人盗窃所使用犯罪工具、所盗电线等其他财物进行扣押、发还情况；
5、接受证据清单，被告人与董某签订的《广元市星河明珠工程分包协议》、《广元市星河明珠工程分包合同》，被告人与李某签订的《广元市星河明珠工程内外安全防护分包合同》、《广元市星河明珠工程钢筋班组劳务分包合同》，被告人与范某签订的《广元市星河明珠工程分包合同》、收据五张，证明被告人于2012年12月1日至2013年11月7日期间，通过与董某、李某、范某签订分包合同，以收取保证金的形式骗取三人现金。
二、证人证言：1、证人杨某的证言，证明2012年下半年，杨某将广元市星河明珠工程图纸交给被告人看过四、五日；
2、证人张某的证言，证明广元市星河明珠工程由其所在中盛建设有限责任公司承包，张某是工地总负责人，2013年10月26日进场，2015年11月17日竣工，其不认识杨某、彭希海；
3、证人颜某的证言，证明其介绍董某、李某、范某与被告人认识，及被告人骗取保证金后就电话联系不上的经过，与审理查明一致。
4、董某、李某、范某的证言，证明2012年12月1日至2013年11月7日期间，被告人称自己是该工程的承包商，三人分别与被告人签订了广元市星河明珠工程的分包合同，以交保证金的形式，被告人收取了三人现金共19000元，后工程一直没能进场，被告人也更换了电话号码，人也联系不上；
三、被害人旺苍县东河热电厂职员何某、沈某、马某的陈述，证明内容与审理查明的盗窃事实一致。还证实就是他们发现被告人在实施盗窃时将被告人抓获，并向公安机关报警。
四、被告人彭希海的供述和辩解，证明内容与审理查明的一致。
五、广元永泰司法鉴定所广永司鉴所[2017]评鉴字第24号司法鉴定意见书，证明被告人所盗窃电缆修复价值经评鉴为1120.96元。
六、辨认笔录及照片，证明董某、李某、范某辨认出被告人，被告人辨认出李某；人身安全检查笔录、现场勘查检查笔录及照片，证明公安机关于2017年3月6日对盗窃现场进行了勘验、检查，对被告人人身进行了安全检查。
以上证据系公安机关合法收集，具有客观真实性，与本案有关联，本院予以采信。
本院认为，被告人彭希海以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定,构成盗窃罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控的该罪名成立，事实清楚，证据确实充分，本院予以采纳。被告人彭希海在涉嫌犯罪被取保候审期间实施盗窃，主观恶性深，人身危险性较大，可酌定从重处罚；其归案后如实供述全部犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。
关于公诉机关指控被告人犯诈骗罪的起诉意见，本院认为，被告人骗取他人保证金的行为符合《中华人民共和国刑法》第二百二十四条合同诈骗罪的构成要件，但因被告人骗取数额没达到合同诈骗罪立案追诉标准的起点，不追究其刑事责任。理由如下：
1、被告人彭希海以非法占有为目的，隐瞒真相，虚构自己劳务总包的身份，与董某、李某、范某分别签订了书面的工程分包合同，合同内容中均约定了工程标的、数量、价格、结算方式、违约责任等权利、义务，并有双方当事人的签名、捺印，均符合国家合同管理法律《中华人民共和国合同法》上规定的有关“合同”的定义，属于经济合同范畴。被告人在与董某、李某、范某签订合同的同时，以收取合同中约定的保证金（押金）的名义骗取了三人的现金，并出具了收据，事后被告人改变联系方式隐匿到外地。被告人诈骗行为在合同签订过程中产生、实施，利用合同签订为手段诈骗，事后被告人隐匿，完全符合《中华人民共和国刑法》第二百二十四条合同诈骗罪第四项的规定“收受对方当事人给付分货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的”。
2、诈骗罪与合同诈骗罪系普通法条与特别法条的法条竞合关系。被告人的行为符合合同诈骗罪的构成要件，就必然符合诈骗罪的要件，当犯罪行为同时触犯普通法律规定和特别法律规定时，应遵照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“本法另有规定的，依照规定”执行，适用特别法律规定，即构成合同诈骗罪。但是，依《最高人民检察院、公安部发布的公通字[2010]23号<关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）>》规定“合同诈骗案数额在二万元以上的，应予立案追诉”，本案被告人诈骗数额19000元，达不到立案追诉标准，故被告人的该行为不构成犯罪，不应追究刑事责任。并且，此时不能再适用普通法条诈骗罪追究刑事责任，综上，公诉机关指控被告人犯诈骗罪的起诉意见不予采纳，本案被告人行为性质应当属于合同诈骗，由于未达到入罪标准，因此该行为不构成犯罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十六条，第二百二十四条第四项，第六十七条第三款，第六十四条以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、被告人彭希海犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2017年10月6日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、令被告人彭希海退赔赃物折款人民币1120.96元，发还给被害人旺苍县东河镇热电厂。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李金明
人民陪审员 廖 萍
人民陪审员 何 靖
二〇一七年六月十四日
书 记 员 信 阳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
第四项收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第二百四十一条第一款对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
第（三）项案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；