广西壮族自治区灌阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）灌民初字第426号
原告唐来发，男，1953年7月23日出生，瑶族，退休干部，住广西壮族自治区灌阳县。
委托代理人王庆达，灌阳县法律事务中心法律工作者。
被告灌阳县碧玉房地产开发有限公司。住所地：灌阳县灌阳镇新华路**号***室。
法定代表人龚先玉。
委托代理人邓业荣，男，1969年10月20日出生，汉族，干部，住广西壮族自治区灌阳县。
委托代理人邓海生，男，1972年10月18日出生，汉族，干部，住广西壮族自治区灌阳县。
原告唐来发与被告灌阳县碧玉房地产开发有限公司商品房预约合同纠纷一案，本院于2015年9月6日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月25日公开开庭进行了审理。原告唐来发及其委托代理人王庆达，被告灌阳县碧玉房地产开发有限公司的委托代理人邓业荣、邓海生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐来发诉称，原告与被告于2013年4月22日签订《商品房/车库认购协议书》。该协议约定原告购买被告开发的盛世108楼盘第二单元301号，面积96.23平方米的商品房，单价2840元/平方米，总价273293元。车库为第58号，面积21.48平方米，单价4600元/平方米，总价款98808元。同时约定该商品房和车库的交付时间是2014年6月30日前。付款方式：签订本协议时原告支付商品房和车库定金分别为3万元和1万元，合计4万元。签订协议时原告通过银行转款支付给被告购房定金4万元。协议签订后，被告没有按期交付房产，已严重违约，被告应按照《商品房/车库认购协议书》第六条第（三）项“甲方（被告）逾期交商品房/车库的，自约定的交付期限届满日之次日起至实际交付之日止，甲方（被告）按日向乙方（原告）支付购房总价款万分之一的违约金，认购协议继续履行”的约定向原告支付违约金37210.1元。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求法院判令：一、解除原告与被告于2013年4月22日签订的《商品房/车库认购协议书》；二、由被告向原告返还定金40000元并按合同约定支付违约金37210.1元。
被告灌阳县碧玉房地产开发有限公司辩称，原告要求解除合同的理由是不成立的。根据双方签订的协议第四条第（二）项“甲方（被告）完成盛世108房产地面二层主体建筑后，乙方（原告）在接到甲方（被告）通知，再支付商品房预付款每套人民币叁万元（30000.00元），车库预付款人民币每个壹万元（10000.00元），三日内汇入甲方公司账户”及第（三）项“甲方（被告）盛世108房产主体建筑封顶后，乙方（原告）根据甲方（被告）通知30天内签订正式购房合同并付清剩余房款”的约定，原告应在相应的时间付清尾款，但是至今原告还没有与被告签订正式合同，是原告违约在先。我们只是迟延交付并不是不能交付，现在房屋已经竣工，我们随时可以交付给原告。原告的违约金计算方式不正确，协议上面写明是购房总价款的万分之一，原告共交了40000元定金，我们同意按所交定金的金额按每日万分之一计算给原告，支付违约金后，认购协议继续履行。
经审理查明，原告与被告于2013年4月22日签订《商品房/车库认购协议书》。该协议约定原告购买被告开发的盛世108楼盘第二单元301号，面积96.23平方米的商品房，单价2840元/平方米，总价273293元。车库为第58号，面积21.48平方米，单价4600元/平方米，总价98808元。同时约定该商品房和车库的交付时间是2014年6月30日。《商品房/车库认购协议书》对付款方式约定：“（一）乙方（原告）签订本协议时，支付商品房定金每套人民币叁万元（30000.00元）；支付车库定金每个人民币壹万元（10000.00元），三日内汇入甲方公司账户。（二）甲方（被告）完成盛世108房产地面二层主体建筑后，乙方在接到甲方通知后，再支付商品房预付款每套人民币叁万元（30000.00元），车库预付款人民币每个壹万元（10000.00元），三日内汇入甲方公司账户。（三）甲方盛世108房产主体建筑封顶后，乙方根据甲方通知30天内签订正式购房合同并付清剩余房款。（四）乙方支付商品房/车库款后，甲方开具收据给乙方。”《商品房/车库认购协议书》对违约责任约定：（一）甲方签订本协议后，拒绝将商品房/车库出售给乙方的，双倍返还收取的商品房/车库定金；（二）乙方签订本协议违约的，所交的商品房/车库定金，甲方不再退还，甲方对乙方所定的商品房/车库另行销售；（三）“甲方逾期交付商品房/车库的，自约定的交付期限届满日之次日起到实际交付之日止，甲方按日向乙方支付购房总价款万分之一的违约金，认购协议继续履行”。原告在签订协议的当天将商品房定金30000元及车库定金10000元通过银行转账支付给被告，该商品房因故至今未能交付给原告。
另查明，原告购买的商品房所属的盛世百年A栋工程于2015年9月26日通过主体结构工程质量验收。
上述事实，有原告提供的《商品房/车库认购协议书》、定金收款收据、现金缴款单，被告提供的主体结构工程质量验收报告及当事人当庭陈述等证据证实。
本院认为，原告与被告签订的《商品房/车库认购协议书》，属商品房买卖预约合同，系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反国家有关法律法规的禁止性规定，属有效合同，双方应按照协议约定全面履行各自的权利义务。按照协议书约定，被告应在2014年6月30日前将商品房交付给原告，现该房屋于2015年9月26日才竣工验收合格，被告逾期不能交房属违约行为。原、被告签订的《商品房/车库认购协议书》对违约责任约定：（一）甲方签订本协议后，拒绝将商品房/车库出售给乙方的，双倍返还收取的商品房/车库定金；（二）乙方签订本协议违约的，所交的商品房/车库定金，甲方不再退还，甲方对乙方所定的商品房/车库另行销售；（三）“甲方逾期交付商品房/车库的，自约定的交付期限届满日之次日起到实际交付之日止，甲方按日向乙方支付购房总价款万分之一的违约金，认购协议继续履行。现被告逾期不能交房，原告要求被告按照《商品房/车库认购协议书》第六条第三项的约定，从交付期限届满日之次日起到实际交付之日止，按日向原告支付购房总价款万分之一的违约金，但原告只交付给被告定金40000元，且根据原、被告签订的《商品房/车库认购协议书》第四条、第五条“乙方是团购成员，则与甲方另行商议优惠价格。”的约定，双方尚未签订正式购房合同，购房总价款尚未确定，剩余购房款未支付，因此，原告要求按认购协议书上的总价款计算违约金，要求被告支付违约金37210.1元，理由不成立，本院不予支持。被告主张应按原告已交纳的定金40000元按每日万分之一计算违约金给原告，本院不予采纳，因此双方订立的违约条款约定不明确，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……”的规定，原告请求的违约金过高，而被告主张的违约金过低，本院确定应按中国人民银行同期贷款利率以原告所交定金40000元为基数计算违约金赔付给原告。根据原、被告双方的约定，被告支付违约金后，认购协议继续履行。故，原告要求解除双方订立的认购协议，不符合协议的约定，理由不成立，本院不予支持。被告主张原告违约在先，但被告未提供证据证实其通知原告交纳购房款，且房屋至2015年9月26日才竣工验收，因此，被告的主张不成立，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：
一、由被告灌阳县碧玉房地产开发有限公司支付原告唐来发违约金（违约金计算，从2014年7月1日起至2015年9月6日止，以定金40000元为基数，利率按中国人民银行同期贷款利率计算）；
二、驳回原告唐来发的其他诉讼请求。
案件受理费1730元，由原告唐来发、被告灌阳县碧玉房地产开发有限公司各负担865元（原告已预交1900元，由被告在履行本案生效判决时一并给付原告，本院应退还原告170元）。
上述债务，义务人应于本案判决生效后十五日内付清。逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，副本一份，上诉于桂林市中级人民法院。
审 判 长 谢良程
审 判 员 王亚玲
人民陪审员 吕灌群
二〇一六年一月八日
代书 记员 卿玉洁