陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕04刑终141号
原公诉机关咸阳市渭城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁莉，女，1989年8月6日出生于陕西省城固县，汉族，初中文化程度，无业，户籍登记住址：陕西省汉中市汉台区，现租住西安市雁塔区。2017年8月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年9月6日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守�。
辩护人张成，陕西渭阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）肖洒，女，1994年6月17日出生于陕西省西安市，汉族，小学文化程度，无业，户籍登记住址：陕西省西安市未央区，现租住陕西省西安市雁塔区。2017�8月23日因本案毒品违法行为被咸阳市公安局渭城分局行政拘留，同年9月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月13日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
原审被告人韩柔柔（外号倩倩），女，汉族，初中文化程度，1993年3月18日出生于陕西省兴平市，农民，户籍登记住址：陕西省兴平市，现住址同上。曾因犯贩卖毒品罪于2014年11月4日被西安市未央区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，2014年12月10日刑满释放。2017年8月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年9月6日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
原审被告人郑庆，男，1986年3月5日出生于陕西省华阴市，汉族，高中文化程度，无业，户籍登记住址：陕西省华阴市，现租住陕西省西安市莲�区。2017年8月24日因本案毒品违法行为被咸阳市公安局渭城分局行政拘留，同年9月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月13日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
咸阳市渭城区人民法院审理渭城区人民检察院指控被告人丁莉、肖洒、韩柔柔、郑庆犯贩卖毒品罪一案，于二O一八年五月三十一日作出（2018）陕0404刑初35号刑事判决。原审被告人丁莉、肖洒不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、被告人丁莉的犯罪事实：
2017年6月中旬的一天，被告人韩柔柔电话联系被告人丁莉要求购买毒品，双方在西安市�仪路被告人韩柔柔租住民房的村口交易，被告人丁莉交给被告人韩柔柔用透明塑封袋包装的甲基苯丙胺5克，获赃款1000元。被告人韩柔柔已将以上毒品向下线贩卖。赃款已挥霍。
2017年6月中旬，第一次交易后的三、四天，被告人韩柔柔电话联系被告人丁莉要求购买毒品，双方在西安市东仪路被告人韩柔柔租住民房的村口交易，被告人丁莉交给被告人韩柔柔用透明塑封袋包装的甲基苯丙胺5克，获赃款1000元。被告人韩柔柔已将以上毒品向下线贩卖。赃款已挥霍。
2017年6月24日，被告人丁莉与被告人肖洒在西安小寨赛格海底捞火锅店吃火锅时，被告人肖洒向被告人丁莉要求购买冰毒，被告人丁莉交给被告人肖洒用透明塑封袋密封烟盒包裹的甲基苯丙胺10克，肖洒用支付宝向被告人丁莉转账2000元。被告�肖洒已将以上毒品向下线贩卖。赃款已挥霍。
2017年7月18日23时至19日1时许，被告人韩柔柔电话联系被告人丁莉要求购买毒品，双方在西安市电子正街凯悦华庭小区门口公交站附近，被告人丁莉交给被告人韩柔柔用透明塑封袋包装的甲基苯丙胺5克，获赃款1000元。被告人韩柔柔已将以上毒品向下线贩卖。赃款已挥霍。
2017年7月19日19时，被告人韩柔柔电话联系被告人丁莉要求购买毒品，双方在西安市电子正街凯悦华庭小区门口公交站牌处交易，被告人丁莉交给被告人韩柔柔用透明塑封袋包装的甲基苯丙胺5克，获赃款1000元。被告人韩柔柔已将以上毒品向下线贩卖。赃款已挥霍。
2017年7月27日，吸毒人员孙某电话联系被告人丁莉要求购买毒品，双方在在西安市电子正街老凤祥金店门口交易，被告人丁莉交给孙某用透明塑封袋密封卫生纸包裹的甲基苯丙胺5克，获赃款1000元。吸毒人员孙某已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年7月31日，被告人丁莉在西安市电子正街凯悦华庭小区门口被咸阳市公安局渭城分局侦查人员抓获，当场从其随身携带的微型洗衣机内胆中缴获毒品辅料197.6克。
综上，被告人丁莉先后向3人6次出售甲基苯丙胺共计35克，获赃款7000元，已挥霍。
2、被告人肖洒的犯罪事实：
2017年3月底，被告人韩柔柔电话联系被告人肖洒要求购买毒品，双方在被告人肖洒位于西安市雁塔区高新华府小区的出租房内交易，被告人肖洒向被告人韩柔柔出售甲基苯丙胺5克，获赃款1000元。被告人�柔柔已将以上毒品向下线贩卖。赃款已挥霍。
2017年6月24日，被告人肖洒在西安小寨赛格海底捞火锅店内向被告人丁莉支付2000元购买10克甲基苯丙胺后，向其中掺入辅料出售。
2017年6月27日，被告人郑庆微信联系被告人肖洒要求购买冰毒，微信转款1000元后，被告人肖洒将甲基苯丙胺4.5克用透明塑封袋密封烟盒包裹放置在西安市西万路加气站东侧路边的草丛中，通过微信发送具体位置确认后离开。被告人郑庆已将以上毒品向吸毒人员贩卖。赃款已挥霍。
2017年7月29日，吸毒人员张某1微信联系被告人肖洒要求购买冰毒，微信转款300后，被告人肖洒将甲基苯丙胺0.6克用透明塑封袋密封放置在西安市樱花二路一个路障下方，通过微信视频、定位告知张某1具体位置后离�。吸毒人员张某1已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年8月16日，吸毒人员张某1微信联系被告人肖洒要求购买冰毒，微信转款900元、支付宝转账300元后，被告人肖洒将甲基苯丙胺5克用透明塑封袋密封放置在西安市西沣二路与书香路十字西南角路边，通过微信定位告知张某1具体位置后离开。吸毒人员张某1已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年8月23日，经被告人韩柔柔协助，侦查人员在西安市高新华府2号楼1单元1304室将被告人肖洒抓获，当场从该暂住处查缴甲基苯丙胺0.1克。
综上，被告人肖洒向３人４次出售甲基苯丙胺共计15.1克，获赃款3500元，已挥霍。
3、被告人韩柔柔的犯罪事实：
2017年3月底起至2017年7月18日，被告人韩柔柔将自己从被告人肖洒、被告人丁莉处购买的甲基苯丙胺用于对外出售非法牟利。
2017年3月底，被告人韩柔柔通过张某3（又名张友谊，另案处理）在咸阳市汇通十字附近的滨悦酒店内向吸毒人员田某出售甲基苯丙胺0.4克，田某给被告人韩柔柔游戏充值100元。吸毒人员田某已将以上毒品吸食。
2017年6月中旬，吸毒人员田某电话联系被告人韩柔柔要求购买冰毒，微信转款200元后，�告人韩柔柔将甲基苯丙胺0.5克用透明塑封袋密封卫生纸包裹在西安市东仪路加油站交付吸毒人员田某。吸毒人员田某已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年6月底，吸毒人员田某电话联系被告人韩柔柔要求购买冰毒，微信转款200元后，被告人韩柔柔将甲基苯丙胺0.5克用透明塑封袋密封卫生纸包裹从西安市高新华府小区内楼上扔下，看着吸毒人员田某捡起来离开。吸毒人员田某已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年7月初，吸毒人员孙某电话联系被告人韩柔柔要求购买冰毒，双方在西安市东仪路路边孙某车上交易，被告人韩柔柔交给吸毒人员孙某用透明塑封袋包装的甲基苯丙胺1克，获赃款300元。吸毒人员孙某已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年7月10日，吸毒人员孙某电话联系被告人韩柔柔要求购买冰毒，双方在西安市东仪路路边孙某车上交易，被告人韩柔柔交给吸毒人员孙某用透明塑封袋包装的甲基苯丙胺1克，获赃款300元。吸毒人员孙某已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年7月19日19时许，吸毒人员孙某电话联系被告人韩柔柔要求购买冰毒，韩柔柔乘坐孙某车辆来到西安市电子正街，独自向被告人丁莉购买甲基苯丙胺5克，分出4克单独包装后出售给吸毒人员孙某，获赃款1000元。吸毒人员孙某已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年8月18日，被告人韩柔柔在西安市公安局莲湖分局强制隔离戒毒中心被抓获。
综上，被告人韩柔柔向2人6次出售甲基苯丙胺共计7.4克，获赃款2100元，已挥霍。
4、被告人郑庆的犯罪事实：
2017年6月27日，被告人郑庆在西安市西万路加气站东侧300米路边的草丛中，拿到由肖洒用透明塑封袋密封烟盒包裹提前放置在此处的甲基苯丙胺4.5克，对外出售牟利。
2017年7月31日，吸毒人员席某微信联系被告人郑庆要求购买冰毒，微信转款600元后，被告人郑庆将2克甲基苯丙胺用透明塑封袋密封塞进空烟盒内，放置在西安市唐兴路东馨花园门口大理石台阶上，通过微信拍照发送具体位置后离开。吸毒人员席某已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年8月18日，吸毒人员张某2用苏某的手机，微信联系被告人郑庆要求购买冰毒，微信转款350元后，被告人郑庆将1克甲基苯丙胺用透明塑封袋密封塞进空烟盒，放置在西安市科技路西口工�银行门口中国电信配电箱下面，通过微信拍照发送具体位置后离开。吸毒人员张某2已将以上毒品吸食。赃款已挥霍。
2017年8月24日，经被告人肖洒协助，被告人郑庆在西安市后卫寨地铁站口被抓获。
综上，被告人郑庆向2人2次出售甲基苯丙胺共计3克，获赃款950元，已挥霍。
另查明，被告人韩柔柔2014年11月4日因犯贩卖毒品罪被西安市未央区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，2014年12月10日刑满释放。
依据以上事实，原审法院认为，被告人丁莉、肖洒、韩柔柔、郑庆违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其中，被告人丁莉向三人六次贩卖毒品甲基苯丙胺共计35克；被告人肖洒向三人四次�卖毒品甲基苯丙胺共计15.1克；被告人韩柔柔向二人六次贩卖毒品甲基苯丙胺共计7.4克，情节严重；被告人郑庆向二人二次贩卖毒品甲基苯丙胺共计3克，其行为均侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，已触犯刑法，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人丁莉、肖洒、韩柔柔、郑庆贩卖毒品犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人丁莉、韩柔柔、郑庆到案后均能如实供述自己的罪行，被告人肖洒能如实供述自己的部分罪行，当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人韩柔柔、肖洒分别协助公安机关抓获本案犯罪嫌疑人，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人韩柔柔曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯贩卖毒品罪应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴，违禁品应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库。被告人丁莉的辩护人辩称毒品已不存在，且成分不明，存在犯罪未遂情节。经查，毒品的数量以查证属实的贩卖毒品的数量计算，不以纯度折算，且毒品交易已完成，为犯罪既遂，故对被告人丁莉的辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人丁莉的辩护人辩称被告人肖洒处搜缴的毒品不能证明其在丁莉处购买，经查，被告人丁莉、肖洒的供述及当庭质证的相关证据均能印证被告人丁莉向被告人肖洒贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，证据确实、充分，故对被告人丁莉的辩护人的相关辩护观点，本院亦不予采纳。被告人肖洒辩称其未向被告人韩柔柔贩卖毒品，经查，根据被告人肖洒庭前供述、被告人韩柔柔当庭供述及当庭质证的其他证据，能够印证被告人肖洒向被告人韩柔柔贩卖毒�的犯罪事实，证据确实、充分，被告人肖洒的相关辩护意见本院不予采纳。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：1、被告人丁莉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金20000元；2、被告人肖洒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金12000元；3、被告人韩柔柔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金6000元；4、被告人郑庆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元；5、被告人丁莉违法所得7000元予以追缴，上缴国库；被告人肖洒违法所得3500元予以追缴，上缴国库；被告人韩柔柔违法所得2100元予以追缴，上缴国库；被告人郑庆违法所得950元予以追缴，上缴国库。
上诉人丁莉及其辩护人提出，丁莉贩卖的有可能不是甲基苯丙胺，应当属于犯罪未遂；一审判决对上诉人量刑过重。
上诉人肖洒提出，一审判决认定她贩卖的是甲基苯丙胺证据不足；她2017年3月底没有向韩柔柔出售1000元重5克的冰毒；她向郑庆出售1000元重4.5克的毒品不对，应当是4.2克；她的刑期应从因吸食毒品被行政拘留时起算；请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定事实清楚、正确。有经原审开庭质证、认证的受案登记表、侦破报告、抓捕经过、毒品收据、四名被告人的户籍证明、侦查机关出具的三份情况说明、韩柔柔的前科判决书及释放证明、肖洒�郑庆违法行为的行政处罚决定书、提取笔录二份、提取支付宝、微信交易记录、称量笔录、扣押物品清单及照片、证人田某、孙某、张某1、席某、张某2的证言、四名被告人的供述、毒品检验报告二份、毒品交易涉及的手机截屏照片19张、辨认笔录及照片14组、肖洒指认毒品可疑物的照片、光盘二张等证据证明。本院予以确认。
本院认为，上诉人丁莉、肖洒、原审被告人韩柔柔、郑庆违反国家规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。因四人均系吸毒人员，其贩卖毒品的数量一般应当以购入的毒品数量计算，在量刑时酌情考虑其吸毒的情节，予以从轻处罚，但考虑到公诉机关指控的四名被告人贩卖毒品的数量与一审法院认定的数量一致，且公诉机关未抗诉，本案仅有部分被告人上诉的具体情况，对四�被告人贩卖毒品的数量亦可以查证属实向他人贩出的毒品数量认定。故上诉人丁莉向三人六次贩卖毒品甲基苯丙胺共计35克；上诉人肖洒向三人四次贩卖毒品甲基苯丙胺共计15.1克；原审被告人韩柔柔向二人六次贩卖毒品甲基苯丙胺共计7.4克，属情节严重；原审被告人郑庆向二人二次贩卖毒品甲基苯丙胺共计3克。四人在归案后均能如实供述自己的罪行，当庭认罪，可依法从轻处罚；韩柔柔、肖洒能协助公安机关抓获同案犯，有立功情节，可依法从轻和减轻处罚；被告人韩柔柔系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴，违禁品应当予以没收。关于上诉人丁莉及其辩护人提出的上诉意见，经查，丁莉贩卖的毒品系甲基苯丙胺，不但有自己的供述证明，还有同案犯肖洒、韩柔柔、及证人的证言在卷予以证明，足以认定，其贩卖毒�的行为已经完成，系犯罪既遂，一审法院量刑适当，故对其上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人肖洒提出的上诉意见，经查，其贩卖毒品甲基苯丙胺的事实清楚，证据确实充分，其向韩柔柔、郑庆出售毒品的事实不但有自己在公安机关的供述证明，还有韩柔柔、郑庆的供述在卷佐证，足以认定，其因吸毒行为被行政拘留的期间依法不能折抵刑期，故对其上诉意见不予采信。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 琳
审判员 冯 义
审判员 王 兵
二〇一八年九月十二日
书记员 王旭红
本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；