北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京0105民初26753号
原告高旭，女，1986年11月14日出生。
委托代理人刘长兴，北京市中海律所事务所律师。
委托代理人刘婉莹，内蒙古铁源律所事务所律师。
被告孙伟，男，1983年11月25日出生。
委托代理人刘长兴，北京市中海律所事务所律师。
委托代理人刘婉莹，内蒙古铁源律所事务所律师。
被告陆思宇，男，1987年1月31日出生。
委托代理人刘长兴，北京市中海律所事务所律师。
委托代理人刘婉莹，内蒙古铁源律所事务所律师。
被告赵杨，男，1991年6月10日出生。
委托代理人刘长兴，北京市中海律所事务所律师。
委托代理人刘婉莹，内蒙古铁源律所事务所律师。
被告万晨，男，1990年10月19日出生。
委托代理人李国玺，北京高众律师事务所律师。
第三人北京比赛日体育发展有限责任公司，住所地北京市朝阳区工人体育场北路21号地下一层-104内17-24号。
法定代表人万晨，总经理。
委托代理人刘长兴，北京市中海律师事务所律师。
委托代理人刘婉莹，内蒙古铁源律所事务所律师。
原告高旭、孙伟、陆思宇、赵杨与被告万晨、第三人北京比赛日体育发展有限责任公司（以下简称比赛日公司）股东出资纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员初淼担任审判长，人民陪审员陆红、赵丽晖参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告高旭、孙伟及高旭、孙伟、陆思宇、赵杨、第三人比赛日公司的委托代理人刘长兴、刘婉莹，被告万晨的委托代理人李国玺到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告高旭、孙伟、陆思宇、赵杨起诉称：2016年4月13日，高旭、孙伟、陆思宇、赵杨与万晨共同发起设立北京精英运动体育发展有限公司并签署了出资协议，约定高旭、孙伟、陆思宇、赵杨分别出资40万元，万晨以实物出资（两台CR**液氮冷疗仪）作价40万元，并在出资协议中明确约定，未能履行出资义务则向其他出资人承担违约责任以及赔偿责任。协议签订后，高旭、孙伟、陆思宇、赵杨分别实际出资到位，公司依法设立完成，最终设立的公司名称为比赛日公司，但万晨却迟迟未能按照约定提供出资实物。公司经营过程中，因为设备不能落实到位，又无法实际现金出资，致使公司运营困难面临解散，资金一度由高旭、孙伟、陆思宇、赵杨不断筹措和注入。万晨的行为严重侵害了高旭、孙伟、陆思宇、赵杨的利益，根据出资协议约定，出资人不按照规定缴纳出资，应向已经足额缴纳出资的股东承担违约责任，按其出资额10%承担违约责任并承担赔偿责任。故高旭、孙伟、陆思宇、赵杨诉至法院，要求：万晨将两台CR**液氮冷疗仪的所有权转移给比赛日公司、向高旭、孙伟、陆思宇、赵杨支付违约金4万元并承担本案诉讼费用。
被告万晨答辩称：不同意高旭、孙伟、陆思宇、赵杨的诉讼请求。一、关于万晨不能以两台冷疗仪出资已经预设了解决方案并且在后来又得到了进一步确认。出资协议约定，“万晨应将两台CR**液氮冷疗仪所有权尽快转移到公司，所有权转移完成之日，则视为其完成了出资义务；如未能将上述仪器的所有权转移至公司，则视为其违约，应按本协议第四条第3款承担违约责任外，其他股东按出资比例受让其股权”。因此，从协议预设的角度来看，如不能转移仪器所有权，则将股权转移给高旭、孙伟、陆思宇、赵杨，该四人按照出资比例受让万晨的股权。另外，双方就冷疗仪出资和股权事宜进行多次交流，高旭、孙伟、陆思宇、赵杨是在明知万晨不能以仪器出资的情况下，其实际享有的是每人百分之二十五的股权比例。万晨同意将其持有的比赛日公司的股权转移给高旭、孙伟、陆思宇、赵杨，并同意不再担任公司的所有职务。二、万晨不构成违约，不应承担4万元违约金的支付义务。根据约定，万晨承担违约金支付义务的前提是“不按规定缴纳出资”，转移所有权的前提应该是万晨拥有所有权，但是万晨至今尚未拥有两台CR**液氮冷疗仪的所有权，故万晨并未违反“尽快”转移所有权的义务。
第三人比赛日公司陈述称：同意高旭、孙伟、陆思宇、赵杨的诉讼请求及起诉意见，在公司股东实际出资不到位的情况下，其他股东应当优先行使追缴出资为首要救济手段，之后再考虑其他股东受让其股权，根据公司法的规定，应当以实际变更登记为主，在没有订立书面股权转让协议的情况下，任何股东以微信或者口头的要约均不发生法律效力。
经审理查明：2016年4月13日，高旭、孙伟、陆思宇、赵杨与万晨签订《出资协议》约定，第一条，出资方：本协议出资方是指承认公司章程、认缴出资额，公司设立后持有经公司登记、法定代表人签字盖章的出资声明书者；签订本协议的股东是孙伟、赵杨、高旭、陆思宇、万晨。公司设立方式及法定事项：拟注册名称：北京精英运动体育发展有限公司……法定代表人及其职务：万晨；注册资本200万元整；公司经营范围：健身培训、体能训练、运动康复等。第三条，出资方式及出资额：孙伟、赵杨、高旭、陆思宇分别以现金出资40万元，各占公司注册资本的20%；万晨以实物出资，价值折合40万元，占公司注册资本的20%；高旭、孙伟、陆思宇、赵杨四位股东于本协议签订之日起3日内，将各自应缴纳货币的50%，即20万元出资打入公司筹委会账户（该账户由孙伟负责监管），剩余50%的出资，即20万元应于协议签订之日起15日内打入筹委会账户；万晨应将两台Cryo液氮冷疗仪所有权尽快转移到公司，所有权转移完成之日，视为其完成了出资义务，如未能将上述仪器所有权转移至公司，则视为其违约，应按本协议第四条第3款承担违约责任外，其他股东按出资比例受让其股权；……。第四条，出资人的权利、义务、责任：1、权利……2、义务……3、责任：（1）出资人违反本协议，不按规定缴纳出资，应向已足额缴纳出资股东承担违约责任，违约方按其应出资额的10%承担违约责任，出资人不按规定缴纳出资导致公司不能成立的，按其应出资额的10%向其他出资人承担违约责任；（2）出资人在公司设立过程中，故意或过失侵害公司利益的，应向公司或其他出资人承担赔偿责任。第五条，手续办理：经出资人共同协商，一致同意由万晨具体负责办理设立公司的有关手续和起草有关文件，并负责设立过程中的其他具体事务……。落款处高旭、孙伟、陆思宇、赵杨、万晨签字。
合同签订后，万晨负责办理设立公司事宜，由于出资协议约定的公司名称未被核准通过，后来注册的公司名称为2016年7月6日设立的比赛日公司，公司注册资本160万元，股东高旭、孙伟、陆思宇、赵杨、万晨分别认缴出资32万元，公司章程显示五位股东的出资方式均为货币出资。自2017年2月开始，比赛日公司由高旭、孙伟、陆思宇、赵杨实际控制。
关于公司设立的情况，万晨表示，孙伟推荐给了万晨一家代办公司，万晨将五位股东的身份证复印件提供给了代办公司，但是万晨不记得是如何告知代办公司具体如何登记股东的情况了；高旭、孙伟、陆思宇、赵杨表示，无论是现金还是设备，万晨均没有出资，在万晨办理设立公司事宜时将高旭、孙伟、陆思宇、赵杨的出资平均分配给了五个人。
比赛日公司的股东及工作人员建立了一个名为THEGAMEDAYBOSS的微信群，2016年9月26日，高旭：冷疗机的所有权！要不你违约！我们将收回你百分之二十的股份！万晨：我一直跟他沟通，问题他电话周末不接，邮件不回。高旭：因为种种原因，冷疗机没有到位，根据合同，万晨没有履行出资义务！将拿出自己持有的，已设备投资的百分之二十的股份。特此声明，请大家表决！三个工作日内去工商局作股权变更手续！陆思宇：我没有意见。高旭：我同意。赵杨：同意。孙伟：同意。孙伟：大家都是成年人，得对自己的行为负责，而不是出了事情找理由，你现在不是要跟我们说你机器拿不来是人家不接你电话或者其他任何原因，这是你在跟我们签投资协议之前就应该做完的事情，何况还多给了你5个月！而现在我们所得到的答案和5个月之前是一样的，这肯定不行！于情于理，我们现在没时间再等了！万晨：明白。后，高旭、孙伟、陆思宇、赵杨表示如果没有设备，要求万晨货币出资40万元，万晨不同意，要求变更法定代表人和股东，自己退出公司。
庭审中，双方均认可，出资协议中约定的两台Cryo液氮冷疗仪是指一台全身液氮冷疗仪、一台局部液氮冷疗仪，产地为波兰，具体功能为做医疗康复。
诉讼中，万晨表示，签订出资协议时，其与外国人有合作，如果当时正常合作，合作方可以将冷疗仪送给万晨，不需要购买，但是后来合作方没有把冷疗仪送给万晨，而是要求万晨出资承租，双方没有达成一致意见，万晨既没有承租，也没有购买，就没有取得冷疗仪；比赛日公司租赁的经营场地为512平方米，其中只有40多平方米是做冷疗，其他的场地都是用来健身，因此，即使万晨没有实物出资，公司也可以继续经营。高旭、孙伟、陆思宇、赵杨表示，设立比赛日公司时，其看中的即为万晨提供的冷疗仪及技术，公司开设了健身工作室，并不单纯是健身房，公司做的广告都是推广液氮冷疗仪，由于万晨没有交付该冷疗仪，导致比赛日公司无法按照预先设定的方向发展；高旭、孙伟、陆思宇、赵杨与万晨以其见过万晨所说的外国人，刚开始这个外国人称可以将冷疗仪送给万晨，但是后来又要求万晨出资，万晨可以购买冷疗仪交付给公司，无论是购买还是承租，均是万晨自己解决的问题，高旭、孙伟、陆思宇、赵杨已经实际履行出资义务，不可能再出资购买冷疗仪，也不同意受让万晨的股权。
上述事实，有出资协议、比赛日公司章程、微信记录及当事人陈述意见等在案佐证。
本院认为，股东出资是指公司股东在公司设立或增加资本时，按照法律、公司章程的规定以及认股协议的约定，向公司交付财产或者履行其他给付义务以取得股权的行为。本案中，高旭、孙伟、陆思宇、赵杨与万晨签订的《出资协议》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方应按照约定全面履行义务。《出资协议》针对万晨的出资以能否实际交付两台Cryo液氮冷疗仪为标准约定了两种情形，即万晨将两台Cryo液氮冷疗仪交付比赛日公司，视为完成了出资义务与万晨未能交付该仪器，应该承担违约责任，其他股东按出资比例受让该股权。现万晨未能将两台Cryo液氮冷疗仪交付至比赛日公司，且万晨明确表示同意其他股东受让其持有的比赛日公司的股权，属于《出资协议》约定的第二种情形，即万晨应当承担合同约定按其出资额的10%承担违约责任，同时其他股东按出资比例受让万晨的股权。因此，高旭、孙伟、陆思宇、赵杨要求万晨向比赛日公司交付两台Cryo液氮冷疗仪缺乏依据，本院不予支持；高旭、孙伟、陆思宇、赵杨要求万晨支付4万元违约金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第六十条之规定，判决如下：
一、被告万晨于本判决生效之日起十日内支付原告高旭、孙伟、陆思宇、赵杨违约金四万元；
二、驳回原告高旭、孙伟、陆思宇、赵杨的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费八百元，由被告万晨负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。
审 判 长 初 淼
人民陪审员 陆 红
人民陪审员 赵丽晖
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 张 玉
书 记 员 李 雪