河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫09民终1142号上诉人（原审被告）：濮阳正信人力资源有限公司，住所地濮阳市建设路93号，统一社会信用代码：914109007538979679（1-1）。法定代表人：李慧，该公司总经理。委托代理人：刘蓉蓉，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李艳丽，女，汉族，1978年11月15日出生，住濮阳市华龙区。委托代理人：刘杰，河南泽民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司濮阳市分公司，住所地濮阳市开州路与中原路交叉口，组织机构代码：78917780-6。负责人：焦国群，该公司总经理。委托代理人：牛朝霞，河南长庚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海澄美信息服务有限公司郑州分公司，住所地郑州市中原区华山路108号，统一社会信用代码：9141010268974640XX。负责人：谷秀刚，该公司经理。委托代理人：李渊，河南金合力律师事务所律师。委托代理人：袁东阳，河南金合力律师事务所律师。上诉人濮阳正信人力资源有限公司（以下简称正信公司）因与被上诉人李艳丽、中国联合网络通信有限公司濮阳市分公司（以下简称联通公司）、上海澄美信息服务有限公司郑州分公司（以下简称澄美公司）劳动争议纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2017）豫0902民初346号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，李艳丽自1998年10月1日进入原濮阳市电信局（联通公司前身）工作并签订了劳动合同，合同期限自1998年10月1日起至2003年11月30日止，工作地点在联通公司。合同到期后，2003年12月1日，李艳丽与正信公司签订劳动合同书1份，约定由正信公司派遣李艳丽至中国网络通信（集团）有限公司客服呼叫中心客服代表岗位，合同期限自2003年12月1日起至2005年11月30日终止，李艳丽工资由正信公司根据用工单位薪酬制度及李艳丽在用工单位的岗位和考核结果确定。合同到期后，李艳丽一直在联通公司工作。2012年1月1日，李艳丽又与正信公司签订劳动合同书1份，合同期限自2012年1月1日起至2014年1月1日终止，正信公司将李艳丽安排在澄美公司工作。2014年1月1日，李艳丽又与正信公司签订劳动合同书1份，合同期限自2014年1月1日起至2015年12月31日终止，正信公司将李艳丽安排在澄美公司客服代表岗位工作。2014年11月5日，澄美公司下发“关于上海澄美郑州分公司濮阳分部工作地点变更的通知”，并将该变更通知邮寄给李艳丽，内容为：因上海澄美郑州分公司濮阳分部业务调整，办公地址变更，现将新的办公地址通知全体员工，具体地址为濮阳市昆吾路与人民路交叉口绿城5楼，请全体员工于2014年11月5日正式到新平台上班，2014年11月5日起正式记录考勤。李艳丽未按上述通知到新办公地点办公。2014年11月10日，澄美公司向李艳丽出具“关于退还濮阳正信公司派遣人员的函”，内容为：正信公司于2012年1月1日派遣到澄美公司的部分工作人员，包括李艳丽，因连续旷工，已严重违反公司规章制度及劳动纪律，根据《劳务派遣协议书》及相关法律规定，决定于2014年11月10日将该部分派遣人员包括李艳丽退回正信公司处。正信公司收到该退回函后，于2014年11月12日向李艳丽邮寄正信公司“关于派遣员工享受待遇说明”及解除劳动合同证明并在邮寄单据上注明“解除证明”，李艳丽拒收。李艳丽自称正信公司口头通知其解除劳动合同，2014年10月后不再上班。后李艳丽以本案联通公司、正信公司、澄美公司为被申请人向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求裁决其与正信公司签订的派遣至澄美公司的劳动合同无效；联通公司与其签订书面无固定期限劳动合同；三公司连带足额补缴各项社会保险；三公司连带支付其双倍工资、加倍工资、带薪年薪假工资、生育险损失及赔偿金共计168561元、同工同酬损失7200元、濮阳市劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月30日作出濮劳人仲裁字（2015）033号仲裁裁决书。该裁决作出后，李艳丽及联通公司、正信公司均不服该裁决，起诉至原审。原审经审理作出（2016）豫0902民初3029号民事判决，判决查明：李艳丽2013年平均工资为2000元/月，2014年平均工资为3000元/月。判决认定李艳丽自1998年10月起至2003年11月30日期间与联通公司存在劳动关系，自2003年12月1日至2014年10月期间与正信公司存在劳动关系，并最终判决：联通公司为李艳丽缴纳自1998年11月至2003年12月期间的失业保险、医疗保险中用人单位应负担部分（具体数额以经办机构测试为准）。二、联通公司返还李艳丽为其垫付的社会保险费3760元。三、正信公司为李艳丽缴纳自2003年12月至2014年10月期间养老保险、失业保险、工伤保险中用人单位应负担部分。四、正信公司支付李艳丽带薪年休假工资8368元并赔付李艳丽生育费用损失2780.52元。判决作出后，李艳丽、正信公司不服，上诉至濮阳市中级人民法院。濮阳市中级人民法院经审理，于2016年11月7日作出（2016）豫09民终2023号民事判决，该判决查明李艳丽2008年至2012年期间的月平均工资，二审查明的其他事实与原审查明事实一致，并最终判决：一、变更（2016）豫0902民初3029号民事判决第一项为：联通公司为李艳丽缴纳自1998年11月至2003年12月期间的各项社会保险中应当由单位承担的部分（具体数额以经办机构测算为准，未缴纳的予以缴纳，已经缴纳的不必重复缴纳）；二、变更（2016）豫0902民初3029号民事判决第二项为：联通公司返还李艳丽为其垫付的社会保险费4434.94元；三、变更（2016）豫0902民初3029号民事判决第三项为：正信公司为李艳丽缴纳自2003年12月至2014年10月期间各项社会保险中应当由单位承担的部分；四、变更（2016）豫0902民初3029号民事判决第四项为：正信公司支付李艳丽带薪年休假工资19379元并赔付李艳丽生育费用损失2780.52元；五、维持（2016）豫0902民初3029号民事判决延迟履行利息、诉讼费承担部分。2016年11月，李艳丽以联通公司、正信公司、澄美公司为被申请人向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求裁决解除与正信公司之间的劳动关系；三被告连带支付其经济补偿金、赔偿金共计108000元。濮阳市劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2016年12月20日作出濮劳人仲裁字（2016）272号仲裁裁决书，裁决查明李艳丽离职前12个月平均工资为2235元，并最终裁决李艳丽与正信公司之间的劳动关系于2014年11月5日解除；二、正信公司支付李艳丽解除劳动合同经济补偿金36877.5元，联通公司、澄美公司与正信公司承担其用工期间的连带责任。裁决作出后，李艳丽不服，起诉至原审。原审认为，自2003年12月1日至2014年10月期间，李艳丽与正信公司存在劳动关系的事实，由生效判决予以证实，原审予以确认。李艳丽与正信公司劳动关系存续期间，用工单位变更工作地点，李艳丽拒绝前往新工作地点上班，应视为双方就变更劳动合同内容未达成一致意见，正信公司向李艳丽送达解除通知书，李艳丽虽拒收但自认正信公司口头向其下达解除劳动合同通知，在2014年10月份之后不再到新工作地点上班，应视为李艳丽与正信公司之间的劳动合同已经解除，现李艳丽要求解除其与正信公司之间的劳动关系，缺乏事实根据及法律依据，原审不予支持。李艳丽要求正信公司支付解除合同经济补偿金，于法有据，应予支持；正信公司以对告按旷工处理，存在不妥，故对其主张不应支付经济补偿金的辩称意见，原审不予采纳。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者按照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同时，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，李艳丽工作岗位、工作场所一直未变，用人单位主体变更并非因其本人原因，故正信公司作为新用人单位应按照全部工作年限（自1998年10月1日开始起算至2014年10月）计算李艳丽解除劳动合同经济补偿金，在缺乏其他证据证实工资标准的情况下，因生效判决已确定李艳丽2014年平均工资为3000元，故经济补偿金应按该标准计算，应为49500元（3000元/月×16.5个月=49500元）。李艳丽要求三被告连带支付经济补偿金，缺乏法律依据，原审不予支持。李艳丽要求被告支付经济赔偿金，但未提交有效证据证实正信公司存在违法解除劳动合同的情形，故对其该项诉讼请求，原审不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条之规定，原审法院判决：“一、确认原告李艳丽与被告濮阳正信人力资源有限公司之间的劳动合同关系于2014年10月终止；二、被告濮阳正信人力资源有限公司支付原告李艳丽解除劳动合同经济补偿金49500元，于判决生效后10日内履行完毕；三、驳回原告李艳丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告濮阳正信人力资源有限公司负担。”正信公司上诉称，1、原审判决正信公司支付经济补偿金事实不清，证据不足，没有法律依据。李艳丽无故旷工，未按照公司规定履行请假手续，违反用工单位澄美公司劳动纪律，澄美公司以李艳丽旷工、违反公司员工管理为由退回正信公司。根据法律规定，劳动者违反劳动纪律被解除劳动合同的，不属于劳动合同法规定的应支付经济补偿金的情形。2、原审未对李艳丽离职前的平均工资数额进行核算，仅依据既往判决错误认定的平均工资3000元计算经济补偿金，实属错误。法律规定离职经济补偿金应当按照员工离职前十二个月的平均工资计算，另案判决书认定的3000元并非离职前十二个月的平均工资数额。请求依法改判不应由正信公司承担经济补偿金，本案一、二审诉讼费用由李艳丽承担。李艳丽答辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确应当予以维持。李艳丽月工资平均3000元，已有生效判决书予以认证，而且正信公司在另案中并未提出异议，应当维持原判。联通公司答辩称，对正信公司的上诉请求及上诉的事实理由没有异议。原生效判决认定的李艳丽月平均工资的期间是按照2014年1月到10月的工资平均计算的，但是经济补偿金根据法律规定是按照离职前十二个月工资计算，显然原审直接按照3000元来计算缺少法律依据。澄美公司答辩称，原审关于澄美公司的判决事实清楚，适用法律正确。澄美公司作为用工单位按照相关规定履行了其义务，因劳动合同关系产生的纠纷由劳动者和用人单位解决，与用工单位无关，因此请二审法院维持原审对澄美公司的认定。其他同联通公司答辩意见。本院二审审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，正信公司自2003年起与李艳丽签订数份劳动合同，在劳动关系存续期间，正信公司应承担相应的用人单位职责。关于正信公司上诉称李艳丽无故旷工，未按照公司规定履行请假手续被用工单位澄美公司退回，原审判决正信公司承担经济补偿金没有法律依据的理由，本院认为，正信公司提交的证据不足以证明李艳丽存在因违反劳动纪律而被解除劳动合同的情形，正信公司解除与李艳丽之间的劳动合同，应当支付解除劳动合同的经济补偿金，对于正信公司的该项上诉理由本院不予支持。关于正信公司上诉称原审未对李艳丽离职前的平均工资数额进行核算，仅依据既往判决错误认定的平均工资3000元计算经济补偿金错误的理由，本院认为，本院作出的（2016）豫09民终2023号判决查明2014年李艳丽的月平均工资为3000元，该判决现已生效，正信公司也未对该判决申请再审，原审依据该生效判决确定的月平均工资计算李艳丽的经济补偿金数额并无不当，对于正信公司的该项上诉理由本院亦不予支持。综上，原审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由濮阳正信人力资源有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙立新审 判 员  杨 浩代理审判员  肖敬楠二〇一七年五月十日书 记 员  张兆森