重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝02民终519号
上诉人(原审被告):中国有色金属工业第十四冶金建设公司。住所地：云南省昆明市五华区西站**号。组织机构代码：21658010-4。
法定代表人：王庆，公司总经理。
委托诉讼代理人：李中，重庆新盟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:刘权明，男，汉族，1956年8月1日出生，住重庆市万州区。
委托诉讼代理人：余清，重庆升腾律师事务所律师。
原审被告：重庆雷士房地产开发有限公司。住所地：重庆市万州区江南新区管委会综合楼***室。组织机构代码：69656413-7
法定代表人：牟成斌，公司执行董事。
委托诉讼代理人：刘义珊，男，公司员工。
上诉人中国有色金属工业第十四冶金建设公司与被上诉人刘权明、重庆雷士房地产开发有限公司因健康权纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2015）万法民初字第08899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人中国有色金属工业第十四冶金建设公司的委托代理人李中、被上诉人刘权明及其委托代理人余清、原审被告重庆雷士房地产开发有限公司委托代理人刘义珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国有色金属工业第十四冶金建设公司上诉请求:1、依法撤销一审判决第一、二项，改判驳回刘权明的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：1、一审认定上诉人与被上诉人刘权明系雇主与雇员的关系属于认定事实不清楚，二者之间是劳动关系性质，依据雇员受损害赔偿的规定判决上诉人予以赔偿属于适用法律不当，刘权明所受损害应该依法按照工伤赔偿途径处理，不应通过民事赔偿责任解决。2、本案刘权明提起的人身损害赔偿纠纷超过了一年诉讼时效，不受法律保护。3、一审判决依据重庆市渝万司法鉴定所（2015）渝万鉴字第523号鉴定意见书存在鉴定程序不当问题，应依法重新鉴定。
被上诉刘权明辩称，一审认定雇佣关系正确，刘权明作为雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任，刘权明与上诉人没有签订劳动合同也没有购买养老保险，也未提出工伤申请，不存在工伤问题。关于诉讼时效问题，刘权明于2014年11月4日经过相关鉴定，并且鉴定费用也是上诉人支付说明我方向上诉人主张了权利。2015年8月18日刘权明申请了工伤申请，诉讼时效发生中断，本案诉讼时效没有经过。关于鉴定程序，是合法有效的，不再认可按照75000元进行赔偿，应当按照九级伤残计算除鉴定费和诉讼费以外的赔偿数额。请求维持一审判决，驳回上诉。
原审被告重庆雷士房地产开发有限公司辩称，刘权明与重庆雷士房地产开发有限公司既不存在劳动关系也不存在雇佣关系。我方在一审时提出重新鉴定的请求，对鉴定的程序和等级都有异议，一审并没有作出答复。同时认为本案已经超过诉讼时效。
刘权明向一审法院起诉请求：2014年3月17日李大永的挖机在中国有色金属工业第十四冶金建设公司和雷士房地产公司的“重庆市万州区江南水岸新都项目部A区工程作业时，因操作人员操作不当，造成当时作为工地计量员的刘权明受伤。刘权明受伤后到万州中西医结合医院住院治疗，住院期间雷士房地产公司支付了医药费、护理费等，出院后双方就赔偿事宜多次协商无果，现诉至法院要求中国有色金属工业第十四冶金建设公司、重庆雷士房地产开发有限公司赔偿残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金等共计183058元。
一审法院认定事实，刘权明系中国有色金属工业第十四冶金建设公司的员工，2014年3月17日中国有色金属工业第十四冶金建设公司租用的挖机在“万州雷士.江南水岸新都工程”作业时，因中国有色金属工业第十四冶金建设公司聘请的操作人员操作不当，造成在该工地工作的刘权明受伤，刘权明受伤当天被送往重庆市万州区中西医结合医院住院治疗，于2014年4月29日出院，共计住院43天，经医院诊断为1、第12胸椎右侧横突及腰椎1、2、3右侧横突骨折；2、右侧第11、12肋骨骨折；3、全身多处（腰腹部、左膝关节）软组织伤；4、右手小指指根部及左胫骨前挫裂伤；5、双侧胸腔积液；6、脂肪肝；7、高血压；8、冠心病；9、高脂血症；10、痛风。出院医嘱：1、建议休息1月，1月后门诊复查；2、不适随诊，门诊随访。刘权明住院期间的医药费中国有色金属工业第十四冶金建设公司已支付，另支付了15天的护理费。2014年10月30日刘权明委托重庆市渝东司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工损失日、出院后护理时限进行鉴定，该鉴定中心于2014年11月4日作出鉴定结论为：1、刘权明按工伤晋级原则为八级伤残。2、刘权明的后续治疗费为6000元。3、刘权明的误工损失日建议以受伤之日至定残日前一天连续计算为宜。4、刘权明出院后的护理时限综合评定为二个月为宜。该鉴定的鉴定费已由中国有色金属工业第十四冶金建设公司支付。刘权明作为被保险人于2014年7月28日领取了意外保险赔付款10000元。刘权明于2015年8月18日向重庆市万州区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年8月19日作出工伤认定申请不予受理决定书。刘权明遂于2015年9月9日诉至一审法院要求中国有色金属工业第十四冶金建设公司、重庆雷士房地产开发有限公司赔偿残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金等共计183058元。因重庆市渝东司法鉴定中心对刘权明适用工伤标准确定的伤残等级，因此刘权明于2015年10月27日向一审法院申请对其伤残等级、后续治疗费、护理时限进行重新鉴定，一审法院于2015年10月29日委托重庆市渝万司法鉴定所对刘权明申请的上述内容进行鉴定，该所于2015年11月11日作出鉴定意见书，鉴定结论为1、刘权明的伤残等级为九级。2、刘权明的后续治疗费用大约需2000元左右。定期随访检查费用大约需400元左右。3、刘权明属部分护理依赖，护理时间建议确定为损伤发生后2个月左右。该鉴定用去鉴定费2600元，由刘权明支付。雷士房地产公司房地产于2015年12月14日向一审法院书面申请要求鉴定人出庭作证，一审法院于2015年12月25日通知做出该鉴定意见书的鉴定人员张世忠和姚朝文出庭作证，上述两名鉴定人证实对刘权明作身体检查时，张世忠因回忠县老家有事未在万州，由姚朝文对刘权明进行的检查，同时申请方的代理人李中在场，然后鉴定人员张世忠和姚朝文依据本院提供的刘权明的病历和检查结果，参照《道路交通事故受伤人员评定》等标准作出的鉴定结论。雷士房地产公司认为重庆市渝万司法鉴定所的鉴定程序和适用标准有瑕疵，雷士房地产公司于2015年12月28日再次向一审法院申请重新鉴定。重庆市渝万司法鉴定所于2016年12月19日给一审法院出具一份关于刘权明一案鉴定的补充说明，内容为：贵院于2015年10月29日委托我所对刘权明的“伤残等级”进行鉴定，我所按司法鉴定程序对刘权明进行了鉴定检查，出具了鉴定意见书，两名鉴定人出庭接受质询，说明鉴定情况，我所鉴定符合法律规定。目前贵院认为有必要对刘权明再进行一次身体检查。2016年12月16日上午，我所三名工作人员（含鉴定人2名）及法官在场，对被鉴定人身体进行检查，其检查结果与原鉴定检查结果相符。另查明：刘权明系非农业家庭户口。
一审法院认为，刘权明系有色金属十四冶金公司职工，2014年3月17日有色金属十四冶金公司工作人员操作其公司租用的挖机在“万州雷士.江南水岸新都工程项目部”作业时将刘权明致伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任，本案中刘权明在从事雇佣活动中受伤，故根据上述法律规定作为刘权明的雇佣单位有色金属十四冶金公司对刘权明的伤害应承担赔偿责任。雷士房地产公司既不是挖机的租用人和使用人，也不是刘权明的雇主，因此在本案中不承担赔偿责任。重庆市渝万司法鉴定所（2015）渝万鉴字第523号鉴定意见书尾部落款的鉴定人为张世忠和姚朝文，经有色金属十四冶金公司申请一审法院通知上述两名鉴定人员出庭作证，该两名鉴定人证实根据一审法院提供的被鉴定人刘权明的病历资料和检查结果共同进行客观分析，同时姚朝文对刘权明进行了身体检查，然后参照GB/18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4、9、3条A款和GB/31147-2014《人身损害护理依赖程度评定》第4.2.2.1条以及国家公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9、1、1条之规定作出的鉴定结论。根据中华人民共和国司法部《司法鉴定程序通则》第十九条规定司法鉴定机构对同一鉴定事项，应当指定或者选择二名司法鉴定人共同进行鉴定；对疑难、复杂或者特殊的鉴定事项，可以指定或者选择多名司法鉴定人员进行。依据上述条款规定，重庆市渝万司法鉴定所接受委托后指派两名鉴定人员根据提供的刘权明的病历及检查结果共同进行分析，参照GB/18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4、9、3条A款做出的伤残等级等鉴定结论，其中一名鉴定人于当时对刘权明进行了身体检查，2016年12月19日该所再次对刘权明进行了身体检查，其检查结果与原鉴定检查结果相符，因此，重庆市渝万司法鉴定所对刘权明的鉴定结论系两名鉴定人共同作出的，并未违反程序规定，参照的鉴定标准也未违反相应的规定，因此，本次鉴定结论应予采信。刘权明于2014年4月29日痊愈出院后于2014年11月4日经过相关鉴定，本次鉴定的鉴定费由有色金属十四冶金公司支付，说明刘权明向有色金属十四冶金公司主张了权利，否者有色金属十四冶金公司不会支付刘权明的鉴定费。2015年8月18日刘权明向重庆市万州区人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年8月19日该局下达了工伤认定申请不予受理决定书，因此刘权明申请鉴定和工伤认定导致诉讼时效中断，刘权明于2015年9月9日提起诉讼并未超过《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第一款第（一）项规定的诉讼时效期间，故有色金属十四冶金公司抗辩超过诉讼时效的理由不成立。刘权明获得意外保险赔付款10000元的依据是《保险合同》中的被保险人，《保险合同》约定刘权明为受益人，不能因此免除有色金属十四冶金公司的赔偿责任，故有色金属十四冶金公司要求品除10000元的保险赔偿款无法律依据，一审法院不予支持。刘权明同意放弃除鉴定费和诉讼费以外超过75000元的请求部分，系刘权明对自己部分权利的放弃，一审法院从其意愿。根据双方所举证据及相关法律规定对刘权明的赔偿金额确认如下1、残疾赔偿金：100588元（25147元/年×20年×20﹪）；2、护理费：3650元[（住院43天﹣已付15天）×100元/天﹢（60天﹣43天）×100元/天×50﹪]；3、住院伙食补助费：1376元（32元/天×43天），符合法律规定，一审法院予以支持；4、营养费：原告无加强营养的医嘱，一审法院不予支持；5、后续治疗费：2400元，有鉴定结论佐证，一审法院予以支持；6、精神抚慰金：刘权明因本次事故导致其第12胸椎右侧横突及腰椎1、2、3右侧横突多处骨折给其身体带来较大的痛苦和生活上的不便，其精神上的痛苦是客观存在的，但根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等综合因素支持刘权明的请求4000元；7、鉴定费：2600元。以上共计114614元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第二款、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第一款第（一）项之规定判决：一、中国有色金属工业第十四冶金建设公司于本判决生效后立即赔偿刘权明残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、精神抚慰金共计75000元。二、鉴定费2600元，由中国有色金属工业第十四冶金建设公司负担。三、驳回刘权明的其他诉讼请求。案件受理费658元，由中国有色金属工业第十四冶金建设公司负担。
二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，公民的健康权依法受法律保护。一、关于刘权明与中国有色金属工业第十四冶金建设公司之间的法律关系认定问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任…”。刘权明系中国有色金属工业第十四冶金建设公司的员工,其受伤后于2015年8月18日向重庆市万州区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年8月19日作出工伤认定申请不予受理决定书。刘权明作为中国有色金属工业第十四冶金建设公司的雇员,在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的中国有色金属工业第十四冶金建设公司应当承担赔偿责任，刘权明选择以提供劳务者受害责任纠纷起诉要求赔偿，一审法院予以判决并无不当。
二、关于本案是否已过诉讼时效问题。刘权明于2014年3月17日受伤，并于2014年10月30日委托重庆市渝东司法鉴定中心对伤残等级、后续治疗费、务工损失日、出院后护理期限进行鉴定，中国有色金属工业第十四冶金建设公司支付了该鉴定费，表明中国有色金属工业第十四冶金建设公司对该损害事实的认可。刘权明于2015年9月9日向一审法院起诉要求相关项目的赔偿，该时间点距刘权明损害确定时间点之间短于一年，并没有超过一年的诉讼时效的法律规定，一审法院认定该案没有超过诉讼时效是正确的。
三、关于重庆市渝万司法鉴定所（2015）渝万鉴字第523号鉴定意见书程序是否违法的问题。根据中华人民共和国司法部《司法鉴定程序通则》第十九条规定司法鉴定机构对同一鉴定事项，应当指定或者选择二名司法鉴定人共同进行鉴定；对疑难、复杂或者特殊的鉴定事项，可以指定或者选择多名司法鉴定人员进行。重庆市渝万司法鉴定所接受一审法院委托后指派两名鉴定人员根据刘权明的病历及检查结果作出了刘权明的伤残等级等鉴定结论，由于其中一名鉴定人在对刘权明的身体检查时未在场，一审法院认为有必要对刘权明再进行一次身体检查，为此，该所再次对刘权明进行了身体检查，其检查结果与原鉴定检查结果相符，故一审法院采信重庆市渝万司法鉴定所（2015）渝万鉴字第523号鉴定意见书并无不当。
综上所述，上诉人中国有色金属工业第十四冶金建设公司的上诉理由均不能成立；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费690元，由上诉人中国有色金属工业第十四冶金建设公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄能萍
审判员 李迪云
审判员 铁晓松
二〇一七年五月八日
书记员 何云东