甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）天刑二初字第05号
公诉机关甘肃省天水市人民检察院。
被告人李西会，男，生于1979年7月7日，汉族，河南省太康县人，小学文化，农民，住河南省太康县。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年9月4日被天水市公安局刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现羁押于秦州区看守所。
辩护人纪红，甘肃天秦律师事务所律师。
辩护人李自伟，河南省驻马店市驿城区法律援助中心律师。
被告人杨胜利，男，生于1969年8月24日，汉族，初中文化程度，天水市麦积区人，住天水市麦积区。1993年10月至1999年6月因贩卖毒品罪在甘肃省第三监狱服刑，1999年6月3日刑满释放。2013年9月3日因涉嫌贩卖毒品罪被天水市公安局刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现羁押于秦州区看守所。
指定辩护人职素芬，甘肃忠信律师事务所律师。
被告人马培培，女，生于1989年11月12日，汉族，初中文化程度，河南省鹿邑县人，住河南省鹿邑县。2013年11月2日因涉嫌贩卖毒品罪被天水市公安局刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于秦州区看守所。
指定辩护人窦星，甘肃纪元律师事务所律师。
甘肃省天水市人民检察院以天检刑诉（2013）第43号起诉书指控被告人李西会、杨胜利、马培培犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院审查受理后依法组成合议庭，于2014年7月2日公开开庭审理了本案。天水市人民检察院指派检察员刘红霞出庭支持公诉，被告人李西会、杨胜利、马培培及各自的辩护人纪红、李自伟、职素芬、窦星到庭参加诉讼。现已审理终结。
天水市人民检察院指控：2013年7月31日，被告人杨胜利电话联系被告人李西会商量购买70克毒品事宜。被告人李西会到安徽省临泉县庙岔镇购买毒品海洛因后，指使被告人马培培将20片脑复康药片碾碎，由李添加至毒品海洛因中并打包至一纸盒内，用红布包裹后于同年8月2日下午，李西会和马培培将此包裹通过自郑州至兰州的长途客车托运给被告人杨胜利。8月3日杨胜利到兰州汽车站接到该包裹，经称量净重为70克。后杨胜利给马培培的银行卡上汇去购毒款53000元。
2013年8月中旬，被告人杨胜利又电话联系被告人李西会商量欲购买50克毒品事宜。被告人李西会指使马培培为其取款20000元后李再次到安徽省临泉县庙岔镇购买了毒品海洛因。8月24日，李西会乘火车将毒品送至天水杨胜利处，经称重，毒品净重47克，杨胜利支付李西会毒资37500元。
2013年9月1日，被告人杨胜利与被告人李西会电话联系商量交易毒品的事宜后。被告人李西会与被告人马培培将50片脑复康药片碾碎加入毒品海洛因中，用印有“壹仟家”的塑料袋包裹后，马培培为李西会购买了郑州至天水的往返火车票。被告人李西会于9月2日晚乘坐火车至9月3日凌晨8时40分抵达天水火车站，后到杨胜利家中。李西会在杨胜利家取出毒品后二人先取出一点吸食。至10时许，吸毒人员杨某某到杨胜利家欲购买毒品时，被天水市公安局干警当场抓获，当场，从被告人李西会身上查获一包2.418克毒品海洛因，从茶桌下查获毒品海洛因一大包，计154.342克，并在茶桌下粉红盒内查获毒品海洛因5小包计2.357克以及茶桌上一小包未吸食完的毒品0.558克。经鉴定：查获的净重为154.342克毒品海洛因的含量为69.93克／100克。
另查明：被告人杨胜利将购买的毒品海洛因于2013年8月初至9月2日，分别给吸毒人员杨某某、任某某、王某某贩卖8小包，获利1700元。
公诉机关认为，被告人李西会、杨胜利、马培培目无国法，非法贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。并提供了书证、物证、证人证言、辨认笔录、鉴定结论及被告人的供述等证据
被告人李西会对公诉机关指控其2013年9月3日贩卖毒品的犯罪事实无异议，但对起诉指控其第一、二起犯罪事实不承认。其辩护人提出以下辩护意见：一是起诉指控李西会8月2日、8月24日贩卖毒品海洛因的犯罪事实不清、证据不足，不能认定；二是9月3日的犯罪行为应认定为非法持有毒品罪。
被告人杨胜利对起诉书指控其与李西会贩卖毒品三次及他给吸毒人员零包贩卖毒品海洛因的犯罪事实供认不讳。其辩护人提出，杨胜利将涉案毒品部分用于自己吸食且毒品系掺假，且杨胜利认罪悔罪态度好，应在量刑时予以体现。
被告人马培培亦对起诉书指控其参与贩卖毒品三次的犯罪事实供认不讳。其辩护人提出，起诉书指控马培培参与前两起犯罪的事实不清，证据不足；在犯罪中马培培系从犯且认罪态度好，应从轻判处。
经审理查明：2013年7月31日，被告人杨胜利电话联系被告人李西会商量了购买70克毒品海洛因事宜。尔后，被告人李西会到安徽省临泉县庙岔镇购买毒品海洛因，指使被告人马培培购买了20片脑复康药片，由其添加至海洛因中。于同年8月2日下午，李西会和马培培将装有毒品海洛因的包裹通过一辆车号为豫A-T33**自郑州至兰州的长途客车托运给被告人杨胜利。8月3日杨胜利到兰州汽车站接到该包裹后经称量净重为70克。被告人杨胜利于8月6日和19日两次给马培培的银行卡上汇去购毒款53000元。
2013年9月1日，被告人杨胜利与被告人李西会再次电话联系商量交易毒品的事宜。后被告人李西会与被告人马培培将50片脑复康药片碾碎加入其取得的毒品海洛因中，用印有“壹仟家”的塑料袋包裹后，马培培为李西会购买了郑州至天水的往返火车票。被告人李西会于9月2日晚乘坐火车至9月3日凌晨8时40分抵达天水火车站，后到杨胜利家中。李西会在杨胜利家取出毒品后二人先从毒品包裹中取出一点吸食并将毒品扎捆后放在杨胜利家阳台的茶桌下。至10时许，吸毒人员杨某某到杨胜利家欲购买毒品时，被天水市公安局干警当场抓获。当场，从被告人李西会身上查获一包2.418克毒品海洛因，从茶桌下查获毒品海洛因一大包，计154.342克，并在茶桌下粉红盒内查获毒品海洛因5小包计2.357克以及茶桌上一小包未吸食完的毒品0.558克。经鉴定：查获的净重为154.342克毒品海洛因的含量为69.93克／100克。
另查明：被告人杨胜利将购买来的毒品海洛因于2013年8月初至9月2日，分别给吸毒人员杨某某、任某某、王某某贩卖8次8小包，获利1700元。
据以认定上述事实的证据如下：
1、天水市公安局出具的受案登记表、立案决定书、抓获到案经过证明、侦破报告等书证证实了案件来源于天水市公安局禁毒支队在对重点人口动态管理中通过DIAS分析研究发现杨胜利有与河南吸毒人员贩卖毒品的重大嫌疑并布控后于9月3日将正在交易毒品的被告人李西会及杨胜利抓获归案，并当场查获毒品海洛因，后又根据两被告供述抓获被告人马培培的经过。
2、现场提取笔录、称重笔录、扣押物品清单及现场照片等证实：在犯罪现场杨胜利家查获阳台茶桌下用黑色线绳扎捆、用“壹仟家”塑料袋包装的可疑毒品一包及可疑毒品四小包，在茶桌上提取一小包可疑毒品，在客厅茶几下提取到一小包白色塑料纸包装的可疑毒品及电子秤、银色锡纸等物品，又在单元楼停车位的水泥地上提取到用报纸包装的可疑毒品一包，同时查获李西会随身装毒品的背包并从其身上查获一包毒品的事实。经称量一大包毒品疑似物净重计154.342克。并扣押李西会、杨胜利随身携带用于联系毒品交易的手机两部。被告人李西会、杨胜利当场签名确认是他们正在交易的毒品及手机等物品。开庭审理中三名被告人也对以上物品的照片及相关提取笔录、称量笔录、扣押物品清单、现场照片进行了辨认及质证确认。
3、天水市公安局天公鉴（理）字（2013）396号毒品检验意见书、现场检测报告书、甘肃省公安厅（甘）公（刑）鉴（理化）字（2013）486号检验鉴定意见书、甘肃省公安机关上缴毒品登记表证实：现场查获的各包装的白色块状物及粉沫均为毒品海洛因，且大包海洛因的含量为69.93克／100克，且该毒品已上缴公安厅。现场经对三名被告人进行吸毒检测，结果为被告人李西会、杨胜利呈阳性，被告人马培培呈阴性。
4、查获三被告人的银行卡及银行明细对账单、通话清单、列车出勤表、列车车票三张、大巴车名片及订座电话等证实，被告人杨胜利与被告人李西会利用被告人马培培号码为6217002430004086402的建行卡多次打款购毒的事实；同时，杨、李还于案发前相互电话联系交易毒品及两被告人与托运毒品的客车司机的通话情况、李西会乘火车到天水与杨胜利交易毒品的情况。
5、刑事判决书、释放证明书、户籍证明等书证证实了三被告人的身份情况及杨胜利于1993年因犯贩卖毒品罪被判刑，1999年6月3日刑满释放，系毒品再犯的事实。
6、证人证言
（1）证人哈桐证实：被告杨胜利让其于2013年8月6日和19日两给马培培的银行卡上汇去购毒款53000元的事实经过。证人刘某证实，被告人李西会托运包裹及在途中分别接到李西会、杨胜利的电话询问包裹之事。证人张闪证实河南郑州“壹仟家”超市及“壹仟家”塑料袋的情况。
（2）证人杨宝山、任某某、王某某证言证实了被告人杨胜利于2013年8月初至9月2日分别给他们贩卖毒品海洛因8次8小包，获利1700元的事实。
7、三被告人供述及抓获讯问视频。被告人李西会归案后至开庭时，对其贩卖毒品的犯罪事实不予供认，但在开庭后其自书悔罪书，表示对9月3日的犯罪事实认罪。被告人杨胜利、马培培交待了他们于2013年8月3日、8月24日三次参与贩卖毒品海洛因271.342克、杨胜利给三名吸毒人员贩卖零包毒品的犯罪事实经过，与起诉书指控的事实及其他证人证实的情况相符。
8、物证毒品海洛因照片以及现场查获并随案移送的三被告人用于联系毒品交易的手机三部、用于装毒品的布挎包一个经被告人当庭辨认，确系他们犯罪所涉及的物证。
以上证据已经当庭控辩双方出示、质证，来源合法，内容客观真实，应予以确认。
关于被告人李西会及其辩护人提出本案起诉指控第一起犯罪事实证据不足的问题，经查，认定三被告人8月2日贩卖毒品海洛因47克的犯罪事实不仅有被告人杨胜利、马培培多次稳定的有罪供述，还有相关通话清单记录、他们的银行卡及银行明细对账单证实他们之间电话联系商量贩毒事宜以及取款购买毒品、汇款结账的事实，亦有证人哈桐、大巴车乘务人员刘某的证言证实给马培培打款和托运毒品的情况及被告人李西会、杨胜利询问包裹是否到达的相应情况。以上证据足以证实被告人李西会确实实施了贩卖毒品的犯罪行为。其辩解及相关辩护理由不能成立，不予采纳。
关于起诉书指控三被告人8月24日贩卖毒品的犯罪事实，现卷内仅有被告人杨胜利的有罪供述，被告人马培培供述虽然承认确实给李取过20000元的毒资，但马供述对于李西会去买毒品了没有、买了多少、送给谁了均不知情，而该宗犯罪中购毒、贩毒及毒资如何交付等情况均无其他证据印证，被告人李西会自归案后一直否认，故指控此起犯罪事实的证据单一，不能成立。被告人李西会及其辩护人、被告人马培培的辩护人提出的相关辩解及辩护理由应予支持。
本院认为，被告人李西会、杨胜利、马培培无视国法，非法购进并贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控三被告人第一起、第三起贩卖毒品的犯罪事实清楚、证据确实、充分，罪名成立。唯认定第二起贩卖毒品的犯罪事实证据不足，不能成立。在共同犯罪中，被告人李西会、杨胜利事先预谋积极联系购买及贩卖毒品，且毒品已实际流入社会，均系本案的主犯，应从严惩处，且被告人杨胜利曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后仍不思悔改，继续贩卖运输毒品，系毒品再犯，应从重处罚。但二被告人现认罪态度较好，且能动员家属代他们积极交纳财产刑，有实际悔罪表现，故又可对他们依法从轻处罚。他们的辩护人提出的相关辩护理由应予采纳。被告人马培培根据李西会的指使安排，参与取款购毒、购买火车票、购买脑复康药片用于添加到毒品中，在犯罪中起到了帮助和次要的作用，系从犯，但其犯罪情节及行为的危害性较前两被告人明显较小，可减轻处罚。辩护人的相关辩护理由应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第五十二条，第五十六条，第五十七条第一款，第五十九条，第六十四条，第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人李西会犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产（已交纳50000元）；
（刑期自判决生效之日起执行，执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2013年9月4日起至2028年9月3日止）
被告人杨胜利犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（已交纳20000元）；
被告人马培培犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金20000元。
（刑期自判决生效之日起执行，执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2013年11月2日起至2021年11月1日止）
二、查获作案工具BLHEE手机一部、CHANGXIN手机一部、CHANGHONG手机一部予以没收；现场从被告人李西会会身上查获扣押的毒资735元，从杨胜利身上查获扣押的毒资200元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王卫红
审 判 员 汪 文
代理审判员 闫青春
二〇一四年七月十五日
书 记 员 程芳玲