河南省开封市顺河回族区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）顺刑初字第13号
公诉机关开封市顺河回族区人民检察院。
被告人杨某甲，男，1966年8月20日生，汉族，医生。因涉嫌受贿犯罪于2013年5月21日经开封市顺河回族区人民检察院决定，被开封市公安局宋门分局刑事拘留，同年6月8日以涉嫌非国家工作人员受贿犯罪被逮捕，同年7月4日因采取取保候审不致发生社会危险性被开封市公安局宋门分局转取保候审，并于当日被释放。2014年3月17日经本院决定取保候审，2015年3月16日经本院决定取保候审。
辩护人刘晓，河南××律师事务所律师。
辩护人时建辉，河南××律师事务所实习律师。
开封市顺河回族区人民检察院以汴顺检刑诉（2013）106号起诉书，指控被告人杨某甲犯受贿罪，于2013年8月30日向本院提起公诉。2014年3月14日，杨某甲因犯非国家工作人员受贿罪被本院判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币十万元。被告人杨某甲不服判决，上诉到开封市中级人民法院。本案于2014年12月5日发回重审。
本院重新依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。开封市顺河回族区人民检察院指派检察员武卫出庭支持公诉。被告人杨某甲及其辩护人刘晓、时建辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
开封市顺河回族区人民检察院指控：被告人杨某甲在任开封市第二人民医院（以下简称开封二院）肿瘤内科主任期间，于2012年6月至2013年3月接受上海伽马星科技发展有限公司业务代表戎某乙以好处费名义的回扣款共计二十七万余元。
公诉机关向本院提交的证据有：1、被告人杨某甲供述与辩解；2、证人戎某乙、杨某乙、张某、佟永哲、梁某、常某、杨某丙、尚某、徐某甲、王某甲、周某、赵某、霍某、马某、徐某乙、季某乙证言；3、杨某甲身份材料；4、开封二院组织机构代码证；5、杨某甲收取戎某乙给予钱款的表格；6、开封二院综合目标考核方案；7、开封二院和上海年健投资管理有限公司（以下简称上海年健公司）于2007年1月25日签订的《合作共建肿瘤治疗中心》的合同书；8、杨某甲及放疗科人员工资奖金发放情况；9、开封二院情况说明、证明、会议记录，上海年健公司情况说明；10、杨某甲书写给佟永哲等人钱款明细；11、退赃票据；12、杨某甲人口基本信息等。
公诉机关指控认为：被告人杨某甲身为国有事业单位从事公务的人员，在经济往来中收受回扣归个人所有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条的规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应以受贿罪追究其刑事责任。
被告人杨某甲辩称，开封二院放疗科是医院与上海年健公司联合组建的独立合作项目，科室所有权归双方共同拥有。医院不再给医院指派的专业技术人员发放奖金，而是由公司根据科室经济效益发放。公司方发给的奖金符合医院与公司达成的共识，其行为不构成犯罪。
辩护人刘晓提出的辩护意见是：杨某甲不是国家工作人员，也不能以国家工作人员论；杨某甲及开封二院和戎某乙及上海年健公司不是药品、医疗器械、医用卫生材料的医药产品的销售关系，而是合作关系，且杨某甲没有利用开处方的职务便利，非法收受他人财物，杨某甲收受戎某乙27万余元系绩效奖金，同时按分配系数已发给科室其他人员，因此杨某甲收受戎某乙27万余元不构成受贿罪或非国家工作人员受贿罪。
辩护人向本院提交如下证据：1、2011年1月17日开封二院第七次职工代表大会工作报告，用以证明肿瘤中心实际就是放疗科，放疗科是独立的；2、上海年健公司出具的放疗科收入情况，证明放疗科的收入；3、开封二院和上海年健公司出具的情况说明，用以证明放疗科是上海海吉亚公司和开封二院共同所有共同管理，海吉亚公司给操作设备的技术人员发放奖金，医院不过问，医院未再给放疗科人员发放奖励；4、开封二院院委会出具杨某甲职务证明及杨某甲聘任合同书，证明杨某甲不是市卫生局任命的科室主任，而是二院聘任的工作人员。5、2011年3月25日开封二院与上海年健公司签订补充约定一份。6、上海年健公司委派函及开封陀螺刀中心2012年目标责任书。
本院依法通知证人张某、佟永哲出庭作证。
经审理查明：被告人杨某甲系开封二院事业编制正式职工，2011年8月8日，杨某甲被聘任为开封二院肿瘤内科主任，杨某甲同时担任放疗科的负责人，其工资及奖金随肿瘤内科发放。
2007年1月25日，开封二院与上海年健公司签订合作合同，约定双方合作开办肿瘤治疗中心，运用上海伽马星公司生产的陀螺旋转式钴60放射外科治疗系统产品开展治疗；中心实施中心管委会领导下的主任负责制；中心设行政主任、业务主任各一人，分别有上海年健公司和开封二院指派人员担任。
2007年开封二院因引进陀螺刀放疗设备，成立放疗科，归属于肿瘤内科。后因上海年健公司资金问题，直到2010年才把放疗设备安装到医院，2011年3月25日，开封二院与上海年健公司签订补充协议约定：自2011年4月1日起，由上海年健公司垫付日常营业费用。
经查，开封二院与上海年健公司合作开办的肿瘤治疗中心一直未成立运作，开封二院在财务上将放疗科单独核算，行政关系上隶属于肿瘤内科。
2010年11月22日，上海年健公司委派戎某乙（已判刑）到开封二院放疗科为上海年健公司的负责人。戎某乙根据放疗科治疗病人数量和收费金额，在开封二院和上海年健公司不知晓的情况下以发奖金的名义，自2012年6月至2013年3月，从公司给其的包干款中分别给被告人杨某甲钱款42126元、23842元、27295元、25258元、31793元、22526元、44068元、19279元、34751元，共计270938元。杨某甲收到钱款后，将上述款项中少部分发给放疗科的张某、杨某乙、佟永哲等人外，大部分占为己有。
2013年6月5日，被告人杨某甲向开封市顺河回族区人民检察院退赃款26万元。
认定上述事实的主要证据有：被告人杨某甲的供述与辩解；证人戎某乙、张某、佟永哲、梁某、尚某、徐某甲、王某甲、周某、赵某、霍某、马某、徐某乙、季某乙、常某、杨某丙、王某乙、贾某的证言；杨某甲身份证明；开封二院组织机构代码；杨某甲收取戎某乙给予钱款的表格；开封二院综合目标考核方案、开封二院职工代表大会工作报告；开封二院和上海年健公司签订的《合作共建肿瘤治疗中心》的合同书及补充协议；杨某甲及放疗科人员工资奖金发放财务表；开封二院情况说明、证明、会议记录，上海年健公司情况说明；杨某甲退赃款26万元的票据；被告人杨某甲的户籍证明等。
上述证据经庭审质证，确实充分，足以认定。
本院认为，被告人杨某甲作为开封市第二人民医院的医务人员，利用开处方的职务便利，以奖金的名义非法收受上海年健公司代表戎某乙给予的钱款270938元，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控杨某甲犯受贿罪，因杨某甲作为医疗机构中的医务人员，利用的是开处方的职务便利非法收受财物，故指控杨某甲犯受贿罪不成立。关于被告人杨某甲及其辩护人辩称的，杨某甲作为开封二院和上海年健公司合作项目的业务主任，收受行政主任戎某乙发放的奖金应不构成犯罪的意见，因开封二院与上海年健公司合作开办的肿瘤治疗中心一直未成立运作，开封二院放疗科也不是开封二院和上海年健公司共同组建的独立单位，以杨某甲为代表的开封二院一方和以戎某乙为代表的上海年健公司一方，在人员、工资等方面均是独立的，因此杨某甲及其辩护人的意见均不予采信。被告人杨某甲案发后退赃26万元，且杨某甲将戎某乙给予的钱款少部分发给放疗科其他人员，未全部占有，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年。
二、对犯罪所得人民币270938元，应予以追缴，并上缴国库。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 ： 孙 洁
人民陪审员 ：常君谦
人民陪审员 ： 孙 伟
二〇一六年七月二十二日
书 记 员 ：付梦艳
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第一百六十三条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。