安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第00398号
上诉人（原审原告）：蒙林英，女，1967年4月5日出生，汉族，合肥瑶海区康龙大药房职工。
被上诉人（原审被告）：合肥瑶海区康龙大药房。
负责人：朱洪喜，业主。
上诉人蒙林英因劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2013）瑶民一初字第04063号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，蒙林英到庭参加诉讼，合肥瑶海区康龙大药房的业主朱洪喜经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对本案缺席审理。本案现已审理终结。
经审理查明，2012年9月，蒙林英进入合肥瑶海区康龙大药房工作，岗位为销售员，双方未签订劳动合同，合肥瑶海区康龙大药房也未为蒙林英办理社会保险。蒙林英在合肥瑶海区康龙大药房处工作期间，工资为底薪加销售提成，2013年5月之前的底薪为600元，2013年5月份底薪调整为1200元。蒙林英工资卡上合肥瑶海区康龙大药房转入的2012年10月至2013年4月的实发工资分别为5301元、5611元、7625元、5410元、6798元、6980元、4161元。2013年5月蒙林英的底薪和提成2200元合肥瑶海区康龙大药房一直未发放。蒙林英在合肥瑶海区康龙大药房工作期间，合肥瑶海区康龙大药房收取了蒙林英5000元保证金，但一直未予返还。
2013年5月底，合肥瑶海区康龙大药房口头告知蒙林英离职，双方为此发生纠纷。蒙林英随后即未再到合肥瑶海区康龙大药房处上班，并向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2013年8月22日做出合瑶劳仲裁（2013）第360号仲裁裁决书，裁决：1、解除蒙林英与合肥瑶海区康龙大药房间的劳动合同关系；2、合肥瑶海区康龙大药房应于裁决书生效之日起十日内为蒙林英补办2012年9月至2013年5月的社会保险（保险费用由双方按规定比例各自承担）；3、合肥瑶海区康龙大药房于裁决生效之日起十日内支付蒙林英未签订劳动合同双倍工资差额8270元；4、合肥瑶海区康龙大药房于裁决书生效之日起十日内支付蒙林英解除劳动合同经济补偿金5704元并办理好相关工作交接和转移手续；5、合肥瑶海区康龙大药房于裁决书生效之日起十日内支付蒙林英2013年5月份工资2200元；6、合肥瑶海区康龙大药房于裁决书生效之日起三日内退还蒙林英所交的押金5000元；7、驳回蒙林英的其他仲裁请求。裁决第2、3、4、5、6项为终局裁决，第1、7项为非终局裁决。
蒙林英不服该裁决，诉至原审法院，请求判令：1、双方解除劳动关系；2、合肥瑶海区康龙大药房为其办理缴纳各项保险费（从2012年9月交到2013年7月止）；3、合肥瑶海区康龙大药房支付经济补偿金5800元及增加支付额外100%经济补偿金5800元；4、合肥瑶海区康龙大药房支付拖欠工资5800元×2个月=11600元及增加支付额外100%补偿金11600元；5、合肥瑶海区康龙大药房支付未签订书面劳动合同的双倍工资5800元×10个月=58000元；6、合肥瑶海区康龙大药房支付加班费149天×266元=39634元、年休假工资5天×2×266=2660元；7、合肥瑶海区康龙大药房为其办理档案转移手续；8、合肥瑶海区康龙大药房立即退还所交保证金5000元。
原审法院审理后认为，合肥瑶海区康龙大药房与蒙林英之间虽没有签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，双方应按照口头约定享受权利并履行义务。用人单位不与劳动者签订合同，劳动者可以解除与用人单位的劳动关系，对蒙林英要求解除与合肥瑶海区康龙大药房间劳动关系的请求应予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。合肥瑶海区康龙大药房没有发放蒙林英2013年5月底的底薪和提成款2200元，该款应当由合肥瑶海区康龙大药房支付。蒙林英要求给付赔偿金，但没有证据证明向劳动部门投诉，故对赔偿金不予支持。
依据《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者支付双倍工资。蒙林英2012年9月入职，合肥瑶海区康龙大药房应当于入职后一个月与蒙林英签订合同，否则要支付双倍工资。合肥瑶海区康龙大药房至今未与蒙林英签订合同，所以蒙林英要求支付双倍工资应予支持。蒙林英的底薪为600元，低于合肥市最低工资标准，所以双倍工资应按照合肥市最低工资1010元／月计算，2012年至2013年5月未签订劳动合同的双倍工资差额为1010元／月＊7个月＋1200元=8270元。
蒙林英在合肥瑶海区康龙大药房处工作六个月以上不满一年，按照规定，蒙林英可享受一个月的经济补偿金，蒙林英在合肥瑶海区康龙大药房处实际工作期间月平均工资为5704元，所以合肥瑶海区康龙大药房应支付蒙林英经济补偿金5704元。蒙林英要求合肥瑶海区康龙大药房支付加班工资，蒙林英没有提供加班的证据，其主张的加班事实没有证据证实，加班费的请求不予支持。合肥瑶海区康龙大药房收取蒙林英保证金5000元，没有法律依据，蒙林英要求合肥瑶海区康龙大药房返还，应予以支持。为劳动者办理社会保险是用人单位的责任，所以蒙林英要求合肥瑶海区康龙大药房办理缴纳各项保险费，依法应予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第五十条、第八十五条之规定，判决：一、解除蒙林英与合肥瑶海区康龙大药房的劳动关系；二、合肥瑶海区康龙大药房于本判决生效后十日内为蒙林英办理2012年9月至2013年5月的社会保险（费用由双方按照国家规定承担）；三、合肥瑶海区康龙大药房于本判决生效之日起10日内支付蒙林英拖欠的工资2200元；四、合肥瑶海区康龙大药房于本判决生效之日起10日内支付蒙林英解除劳动关系的经济补偿金5704元；五、合肥瑶海区康龙大药房于本判决生效之日起10日内支付蒙林英未签订劳动合同的双倍工资差额8270元；六、合肥瑶海区康龙大药房于本判决生效之日起10日内支付蒙林英保证金5000元；七、驳回蒙林英其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，免于收取。
上诉人蒙林英上诉称，本人在合肥瑶海区康龙大药房从事的是销售工作，主要在各地往返联系客户进行药品销售，节假日无休，天天工作，加班事实清楚，证据充分，原审法院认定本人无证据证明加班事实，不支持本人的加班工资错误。本人在职期间的月平均工资为5704元，故未签订劳动合同的双倍工资差额应按该标准确定，原审法院以最低工资标准确定双倍工资差额错误。请求法院依法查明事实，撤销原判，改判给付未签订劳动合同双倍工资差额57000元及加班工资3万元。
被上诉人合肥瑶海区康龙大药房未答辩。
本院认为，蒙林英到合肥瑶海区康龙大药房工作，从事药品销售工作，双方未签订劳动合同，合肥瑶海区康龙大药房应依据法律规定自蒙林英工作满一个月的次日至满一年的前一日给付未签订劳动合同的双倍工资。因双倍工资差额系对用人单位不签订劳动合同行为的一种惩罚，故双倍工资差额的计算标准应为劳动者完成标准工时的基本工资，法律并未规定双倍工资差额的计算标准中应包含劳动者的相关奖金和提成等，蒙林英自认其工作期间底薪为600元／月，因该固定工资部分低于合肥市当年度最低工资标准，原审据此依据最低工资标准1010元计算蒙林英未签订劳动合同双倍工资差额并无不当，蒙林英上诉主张应将工资的提成部分纳入双倍工资计算标准，无法律依据，本院依法不予支持。
因蒙林英自认其工资组成部分是底薪加提成，提成则是根据其工作业绩予以确定，因而其工作期间如存在加班加点的相应报酬应已体现在其每月工资提成款中。经测算，假设其在工作期间双休日、节假日均加班，其工资总额也已超过按最低工资标准计算的应支付加班工资总额，原审未支持其加班工资的主张并无不当。蒙林英上诉主张应支付加班费的理由无事实和法律依据，本院依法不予采信。
综上，原审认定事实清楚，适用法律并无不当。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由蒙林英负担。
本判决为终审判决。
审判长 项 红
审判员 吕爱来
审判员 欧 健
二〇一四年三月十七日
书记员 丁宇琪
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。