湖北省武某市武昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂武昌民初字第00168号
原告：严某某。
委托代理人：李某某。
被告：吴甲。
被告：陈甲。
委托代理人：刘甲。
被告：武汉市××建筑劳务有限公司。现办公地：武某市硚口区仁寿路353号。
法定代表人：陈乙。
委托代理人：刘甲。
被告：北京××开发建设股份有限公司。
法定代表人：牛某。
委托代理人：王某某。
委托代理人：刘乙。
原告严某某与被告陈甲、被告北京××开发建设股份有限公司（以下简称中关村××建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2013年1月5日立案受理，原告于2013年1月25日申请追加武汉市××建筑劳务有限公司（以下简称群××劳务公司）为共同被告，同日，被告陈甲申请追加吴甲为共同被告，均符合法律规定，本院依法予以准许。本案依法由审判员王葵担任审判长与人民陪审员项丽娜、李文君组成合议庭适用普通程序，于2013年3月12日进行公开开庭，原告严某某及其委托代理人李某某，被告陈甲的委托代理人刘甲，被告中关村××建设公司的委托代理人王某某，被告群××劳务公司的委托代理人刘甲，被告吴甲到庭参加诉讼。本案在审理过程己，双方当事人均申请法院给予1个月调解期限，但调解未果。本案现已审理终结。
原告严某某诉称：被告中关村××建设公司承接武甲技大学附属天佑医院（以下简称天佑医院）住院大楼建设工程，被告中关村××建设公司承接此工程后，把部分木土工程甲包给无任何某某的被告陈甲个人，2012年4月陈甲雇佣原告严某某到承包的项目模板班做工。2012年6月10日10时30分左右，原告在参模（即支某）时由于被告安全措施没有到位，致使原告从4米高处摔下，当即昏迷，被紧急送往广州军区武某总医院治疗，至今未愈，住院期间陈甲支付了医疗费和住院费。经武某爱民法医司法鉴定所法医鉴定，原告严某某损伤构成八级残疾，建议给予后期治疗费5，000元，伤后休息120日，伤后护理40日。被告吴甲不属于包工头，与原告等工友同工同酬，原告不要求其在本案中承担责任。原告出院后多次与被告协商后期赔偿事宜，但一直未能达成协议，现根据相关法律规定，原告特诉至法院，请求判令：1、被告陈甲赔偿原告各项损失139，690元【医药费2，300元、营养费1，000元、住院伙食补助费900元（18天×50元／天）、残疾赔偿金110，244元（18，374元／年×20×0.3）、后期医疗费5，000元、护理费2，000元（40天×50元／天）、误工费9，946元（2012年度湖北省建筑业职工年平某某资标准30，253元／年÷365×120天）、交通费1，500元、精神损失费6，000元、鉴定费800元】，2、被告中关村××建设公司和被告群胜建劳某某司对被告陈甲的赔偿承担连带责任，3、本案诉讼费由被告承担。
被告吴甲辩称：我经过熟人介绍认识陈甲，他是木工老板，陈甲让我安排工人制作模板，结算标准是地下室21元／平方米，一楼19元／平方米，二楼以上17元／平方米，施工现场的脚手架由陈甲请人搭建；我作为工友代表在外面接到活后，与包括原告在内我们一共十一个人形成一个木工班某做活，工钱由我代领，再按各自工作量、按上述结算标准，分发给每一个工友；我并未从中牟利，在本案中不应该承担责任。
被告陈甲辩称：一、原告将我作为被告诉至法院，属诉讼主体错误。原告诉称的“被告中关村××建设公司承接此工程后，把部分木土工程甲包给无任何某某的被告陈甲个人”与事实严重不相符，与中关村××建设公司建立承包关系的是被告群××劳务公司而不是我个人，我只是代表群××劳务公司在工地全面负责管理。二、原告故意歪曲事实，错误罗列诉讼主体，而放弃了真正应当承担责任的一方即被告吴甲。我及群××劳务公司将一部分模板工程指定给吴甲，该部分工程的结算只对吴甲本人，至于他怎样与工人结算，与多少人结算，我们不知情，现原告称其在工地从事模板工作受伤，我们也不知情，所以我及群××劳务公司均不应承担赔偿责任。
被告群××劳务公司辩称：陈甲是代表我公某的现场管理人，我公某已经将工程分包给吴甲，我们只对吴甲结算，吴甲应该承担全部责任；我公某将该事故工程分包给没有资质的被告吴甲，确实存在过错，为此我公某承担了相应责任，垫付了原告全部医疗费，不应再支付其他赔偿；原告没有木工资质，没有做好安全措施，造成本次事故，其自身也存在过错，也应负有相应责任。
被告中关村××建设公司辩称：一、本公某将天佑医院住院大楼的劳务作业不是分包给无资质的个人，而是分包给了具备相应资质的被告群××劳务公司，与本公某建立劳务分包关系的并不是陈甲，而是群××劳务公司。二、本公某与群××劳务公司在《劳务分包乙》中对分包范围、提供劳务内容以及双方的权某义务等做了详细约定，明确约定禁止群××劳务公司将劳务作业转包或再分包，还约定群××劳务公司应对其自身原因所导致的安全事故承担责任。三、本公某与原告之间无任何法律关系，本公某与原告所受到的损害没有任何因果关系，本公某不是本案适格被告，不应承担赔偿责任。我公某对原告的身份、到工地做工的经过等相关情况完全不知情，也不可能知情，因为我公某向群××劳务公司提供模板施工方案，由劳务分包甲胜劳某某司组织工人施工，原告与吴甲之间形成的雇佣关系，应由雇主承担赔偿责任，而不是由与原告没有任何法律关系的我公某承担赔偿责任。综上，本案中我公某没有任何过错，与原告没有任何法律关系，且与原告所受损害没有任何因果关系，请求法院驳回原告对我公某的诉讼请求。
原告为支持其诉讼主张，向法院提交的证据及被告的质证意见如下：
证据1、严某某身份证明，拟证明原告主体真实性。
证据2、严某某户口本，拟证明原告是非农业人口，伤残费赔偿金应按城镇人口标准计算。
证据3、陈甲身份证明，拟证明被告主体真实性。
证据4、中关村××建设公司企业信息，拟证明被告主体真实性。
证据5、严某某受伤后住院病历、用药清单、CT报告单、化验单、出院小结，拟证明严某某受伤住院治疗事实。
证据6、医疗费用票据6张、法医鉴定费单据1张，拟证明原告支付医疗费1，179.4元、法医鉴定费800元。
证据7、法医鉴定意见书，拟证明原告的损伤构成八级残疾，后期治疗费5，000元，伤后休息120天，伤后护理40天。
证据8、被告群××劳务公司在天佑医院工地的维权公示牌，拟证明此工程由被告群××劳务公司总承包。
证据9、证人吴某甲出具的证明材料，拟证明原告是受陈甲雇请在天佑医院工地做事时受伤、被告脚手架搭建太稀，安全措施不到位，致使原告摔下。
证据10、证人吴某乙出具的证明材料，拟证明内容同证据9。
被告吴甲对原告提供的证据均无异议。
被告陈甲对原告提交的证据1、2、3、4、5真实性、关联性均无异议；对证据6真实性无异议，但认为该部分医疗费应包某在后期治疗费中；对证据7、8真实性、关联性均无异议；对证据9、10认为真实性无法核实，因为本人不认识这两个证人，证言中称脚手架搭建太稀导致原告摔伤不实。
被告群××劳务公司同意被告陈甲的质证意见。
被告中关村××建设公司对原告提交的证据1-8同陈甲质证意见；对证据9、10认为真实性无法核实，因为我公某在建筑方案中对模板施工已经有明确某某，我公某对原告提供的证言中载明的情况均不知情。
被告吴甲为证明其答辩主张，向法院提交的证据及原告、其他被告质证意见如下：
证据1、被告陈甲出具的吴甲班某工程乙单，拟证明吴甲前期代领了225，800元，又于2013年1月25日与六同伴一起领取134，137元，吴甲共计代领359，937元劳务报酬（已全部结算完毕，无异议），代领后，已平均分给了包括原告在内的所有工友。
证据2、吴甲木工班某全部领款情况明细，拟证明内容同证据1，仅有1，871元未分配，准备均分给包括原告之内的所有工友。
原告对被告吴甲提交的证据均无异议，吴甲是我们的牵头人，与我们大家同工同酬，工钱我们都已经领到，我、吴甲还有其他工友我们都是老乡、亲戚，有活一起做，按各自工作量算钱，大家约定俗成，从未有异议。
被告陈甲对被告吴甲提交的证据1真实性无异议，但认为群××劳务公司结算只对吴甲个人，且已结算完毕；对证据2称还有徐某、宁某某两人没有签字，对吴甲班某内部报酬分配情况不清楚，吴甲是否是平均分配这笔费用及其他工友是否领取款项也不清楚。
被告群××劳务公司同意被告陈甲的质证意见。
被告中关村××建设公司对被告吴甲提交的证据1、2认为真实性、合法性、关联性均无法核实。
被告陈甲及被告群××劳务公司为证明其答辩主张，共同向法院提交的证据及原告、其他被告质证意见如下：
证据1、医疗费发票3张，拟证明群××劳务公司已为原告支付医疗费52，907.31元。
证据2、三证人出具的证明材料一份，拟证明与原告严某某形成雇佣关系的是吴甲。
证据3、吴甲的领条五张，拟证明内容同证据2。
原告对被告陈甲及被告群××劳务公司共同提交的证据1真实性无异议；对证据2认为证人未出庭，真实性无法核实；对证据3真实性无异议。
被告吴甲对被告陈甲及被告群××劳务公司共同提交的证据1无异议；对证据2表示其中一个证人系陈甲的哥哥，在现场看材料、打杂，另两个证人系现场负责人，陈甲只认可我为代表，其实我与原告等工友一样，大家一起做活；对证据3无异议。
被告中关村××建设公司对被告陈甲及被告群××劳务公司共同提交的证据1真实性无异议；对证据2表示真实性无法核实，本公某对具体情况不知情；对证据3表示本公某对此情况并不知情，但从领条可以看出群××劳务公司与吴甲系分包关系。
被告中关村××建设公司为证明其答辩主张向法院提交的证据及原告、其他被告质证意见如下：
证据1、《湖北省建设工程施某某同》、《建筑工程丁许可证》，拟证明天佑医院与本公某签订天佑医院住院大楼项目建设施工合同，该工程取得了建筑工程丁许可证。
证据2、群××劳务公司企业法人营业执照及资质等级证书，拟证明本公某是与具有相应资格等级的群××劳务公司签订劳务分包乙，本公某的分包符合某某。
证据3、《建筑工程丁劳务分包乙》、《武某市建筑工程丁分包乙备案书》，拟证明本公某是与具有相应资格等级的群××劳务公司签订了劳务分包乙，武某市城市建设委员会确认该工程符合施工分包条件，同意合同备案，并下发施工合同备案书。
证据4、《施工组织设计报审表》、《模板工程丁方案》，拟证明本公某编制提交给群××劳务公司的模板工程丁设计方案已由该项目的工程监理单位审核通过，该方案对模板的安全施工提出了明确要求。
原告对被告中关村××建设公司提交的证据真实性均无异议，但对证据3中《建筑工程丁劳务分包乙》证明目的有异议，认为该合同应该属于建筑分包乙不是劳务分包乙，而群××劳务公司不具备建筑资质。
被告吴甲、陈甲、群××劳务公司对被告中关村××建设公司提交的证据均无异议。
对以上双方无争议的证据本院依法予以认可，对双方有争议的证据，本院根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第六十六条、第七十条、第七十二条的规定，结合本案进行综合分析认定。
经审理查明：2011年，武甲技大学附属天佑医院与被告中关村××建设公司签订《湖北省建设工程施某某同》一份，约定由中关村××建设公司承包武甲技大学附属天佑医院住院大楼主体施工，合同开工日期为2011年11月28日，合同竣工日期为2013年9月8日。
2012年2月16日中关村××建设公司与被告群××劳务公司签订《建设工程丁劳务分包乙》（以下简称劳务分包乙），约定中关村××建设公司将木工、钢筋、混凝土、抹灰、脚手架、砌筑、水暖电工程劳务分包给群××劳务公司，其中木工作业要求一级资质专业及等级，约定工程质量必须达到合格等级，合同第11.3项还约定劳务分包人应“严格按照设计图纸、施工验收规范、有关技术要求组织施工，确保工程质量达到约定标准；加强安全教育，认真执行安全技术规范，严格遵守安全制度，落实安全措施，确保施工安全”，第12.1项某某“劳务分包人应遵守工程戊设安全生产有关管某某定，严格按安全标准进行施工，并随时接受行业安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患”，第13.3项某某“劳务分包人在施工现场内使用的安全保护用品（如安全帽、安某某及其他保护用品），由劳务分包人提供使用计划，经工程甲办人批准后，由工程甲办人负责供应”，第17.4项某某模板工种单价为135元／平方米。
2012年3月28日武某市城乡建设委员就上述劳务分包下发《武某市建设工程丁分包乙备案书》（劳2012-0057），载明该建设工程符合施工分包条件，同意合同备案。
对于武甲技大学附属天佑医院住院大楼的模板工程，中关村××建设公司编制《模板工程丁方案》一套，对工程概况、施工总体安排、模板设计、模板安装、模板拆除及维护、模板质量要求、安全消防措施、环保及文明施工分别作出明确某某，其中第8条第8.1项规定“支拆模时操作人员必须挂好、系好安某某”，第8.2项规定“支某前必须搭好防护架。”
群××劳务公司与中关村××建设公司签订劳务分包乙后，被告陈甲代表群××劳务公司负责组织施工，经人介绍，被告陈甲与吴甲达成口头协议，约定由吴甲负责组织木工，完成整体工程己的部分木工工作，结算标准是地下室木工工作21元／平方米、1楼木工工作19元／平方米、2楼以上木工工作17元／平方米，工作量由群××劳务公司现场负责人员核定。吴甲与陈甲口头协商达成一致后，随即先后邀约包括原告在内的老乡、亲戚形成吴甲木工班某，到本案事发工地作木工（原告、吴甲等人均无木工资质证），吴甲告知原告等工友的工作量每平方结算标准，同陈甲与吴甲约定的结算标准一致，原告等再各自按各自的工作量算钱。
2012年6月10日10时30分左右，原告在1楼支某时，不慎踩空，从脚手架摔下受伤。原告受伤时，配有安全帽，无安某某，现场无相关防护架。
原告受伤后，被送至广州军区武某总医院住院治疗18天，共计发生门诊（含原告出院后门诊复查费）、住院医疗费共计53，986.71元，其中原告自行支付1，179.4元、被告群××劳务公司支付52，807.31元。原告的出院诊断为胸腹闭合性损伤，脾挫伤，双肺挫伤，左肾挫伤，腹膜后血肿，多发肋骨骨折，出院医嘱建议注意休息，加强营养。
2012年7月18日，武某爱民法医司法鉴定所作出武乙（2012）昌某第528号法医临床鉴定意见书，结论为严某某的损伤构成八级残疾，建议给予后续治疗费5，000元，伤后休息120日，伤后护理40日。原告支付鉴定费800元。
另查明：截至2013年1月25日，吴甲从劳务分包方共计领取他名下木工班某劳务报酬359，937元（款项已全部结清，双方无争议）。吴甲称其代领的所有款项已与班某的工友分配完毕，仅有1，871元未分配，准备均分给包括原告在内的所有工友。原告对他从吴甲处领取的报酬无异议，对吴甲告知的工作量每平方结算标准、自己总工作量的核定均没有异议，称其他工友对各自可领取的报酬亦均无异议。
本案在审理过程己，经本院组织调解，双方当事人意见不一，调解未果。
本院认为，本案的争议焦点有二，其一，对原告损害后果承担民事赔偿责任的主体问题，其二，原告损失的确认问题。
首先，责任主体问题，原告主张吴甲与包括原告在内的工友们同工同酬，吴甲并未获利，不应承担赔偿责任，其他三被告则持相反意见，结合案件基本事实，可以看到，吴甲虽代领了包括原告在内等人的所有劳务报酬，在与工友分配时也有千余元的留存，但吴甲给原告等工友计算的工作量单价与陈甲约定的单价一致，吴甲木工班某的总工作量又是群××劳务公司现场管理人负责核定，所以仅凭吴甲的代领款项行为，不能认定吴甲属分包人，吴甲不应是权力义务的承担者，被告陈甲、群××劳务公司、中关村建设公某关于吴甲系分包人，应承担赔偿责任的抗辩证据不足，本院不予支持。被告陈甲作为群××劳务公司的现场管理人，其行为系代表群××劳务公司，属职务行为，根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第58条“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”的规定，其个人依法不应承担赔偿责任，应由被告群××劳务公司承担责任。中关村建设公某与群××劳务公司之间签订的劳务分包乙，不违反法律规定，原告关于名为劳务分包、实为建筑分包的抗辩证据不足，根据最高人民法院《关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包乙，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。”的规定，原告的抗辩本院不予采信，中关村建设公某在本案中不应承担赔偿责任。作为群××劳务公司，在与总承包方签订劳务分包乙后，未按分包乙的约定，提供安全设备（未配备安某某）、进行安全施工教育、组织安全生产，而是通过现场管理人陈甲擅自将部分木工工程指派给无木工资质的吴甲，要求吴甲组织人员施工，单方认为“一包了之”，而实际上，原告作为提供劳务一方，经吴甲介绍，到事故工地从事木工工作，按工作量获得劳动报酬，群××劳务公司作为接受劳务一方，获得原告劳动成果，双方形成事实雇佣关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，群××劳务公司应该对原告的损害后果承担80%责任。同时，原告作为完全民事行为人，明知自己没有木工资质，而对外从事木工工作，明知现场未配备安某某等安全设备，而操作不慎导致摔伤，存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，原告对损害的发生应自行承担20%责任。
其次，关于原告的损失确认，一、原告残疾赔偿金、营养费、后期治疗费、护理费、鉴定费的主张均符合法律规定，计算标准适当，本院均予以支持。二、医疗费，本院根据原告提交的医疗费票据据实计算，即为1，179.4元。三、住院伙食补助费，原告按50元／天标准计算偏高，本院参照15元／天标准计算，即：15元／天×18天=270元。四、原告主张赔偿交通费1，500元证据不足，本院参照原告住院天数，支持200元。五、误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平某某资计算”的规定，原告的计算标准适当，但计算天数有误，本院确定误工费为：2012年度湖北省建筑业职工年平某某资标准30，253元／年÷365×定残之日前一天共计37天=3，067元。六、精神损害抚慰金，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”，综合本案案情，原告受伤构成8级伤残，本院酌情支持4，000元。
综上，本院确认的损失为：医疗费53，986.71元、营养费1，000元、住院伙食补助费270元、残疾赔偿金110，244元、后期治疗费5，000元、护理费2，000元、误工费3，067元、交通费200元、精神损害抚慰金4，000元、鉴定费800元，共计180，567.71元，由被告群××劳务公司赔偿原告144，454.16元（180，567.71元×80%），扣减已支付的住院医疗费52，807.31元，群××劳务公司还应赔偿原告91，646.85元；其余36，113.55元（180，567.71元-144，454.16元）由原告自行承担。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第58条、最高人民法院《关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，判决如下：
一、被告武汉市××建筑劳务有限公司赔偿原告严某某各项损失91，646.85元；
二、驳回原告严某某其他诉讼请求。
上述应付款，应于本判决生效之日起十日内一次性给付，逾期未付按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”的规定办理。
本案案件受理费3，094元及邮寄费80元计3，174元，由被告武汉市××建筑劳务有限公司负担2，539元（此款原告已预交，由被告武汉市××建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内连同上述款项一并一次性给付原告）、其余635元由原告自行负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武某市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至武某市中级人民法院。收款单位全称：武某市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：079501040000393；开户行：农行武某市民航东路分理处，行号：832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为两年。
审 判 长 王 葵
人民陪审员 李文君
人民陪审员 项丽娜
二〇一三年五月二十日
书 记 员 李 巍