重庆市巴南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴法民初字第12756号
原告重庆鑫略电力设备制造有限公司，住所地重庆市巴南区南泉街道金古村岳家坝社，组织机构代码30497215-9。
法定代表人李国华，总经理。
委托代理人张巍译，四川盛树律师事务所律师。
被告李徐胜，男，1990年5月20日出生，汉族，住重庆市忠县。
委托代理人封燕，重庆联纵律师事务所律师。
原告重庆鑫略电力设备制造有限公司（以下简称“鑫略公司”）与被告李徐胜工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年12月29日受理后，依法适用简易程序，由审判员卢再祥独任审判，于2016年1月27日公开开庭审理。原告鑫略公司的委托代理人张巍译与被告李徐胜及委托代理人封燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鑫略公司诉称，劳动仲裁程序违法，适用法律错误，其中交通费、护理费、劳动能力鉴定期间生活津贴均无法律依据，要求依法判令不需要按巴劳人仲案字（2015）874号仲裁裁决书支付被告李徐胜工伤保险待遇131616元。
被告李徐胜辩称，2014年12月15日到原告鑫略公司工作，月均工资3000元，2015年6月5日工作时被冲床压伤左手，在重庆红岭医院治疗住院24天后出院，原告鑫略公司支付了全部医疗费。此后，被鉴定为8级伤残。2015年6月30日原、被告双方签订的《工伤事故一次性赔偿协议书》显失公平，且原告鑫略公司未履行。要求撤销《工伤事故一次性赔偿协议书》、原告鑫略公司支付工伤保险待遇132896元（其中：停工留薪工资9000元、劳动能力鉴定期间生活津贴2100元、一次性伤残补助金33000元、一次性伤残就业补助金56856元、一次性工伤医疗补助金28428元、交通费1000元、住院伙食补助费192元、护理费1920元、鉴定费400元）。
经审理查明:原告鑫略公司系有限责任公司。被告李徐胜于2014年12月15日开始在原告鑫略公司做普工，月工资3000元，没有签订劳动合同，也没有办理工伤保险，2015年6月5日被告李徐胜在工作中被冲床压伤左手，在重庆红岭医院治疗住院24天后出院，原告鑫略公司支付了住院期间的医疗费和护理费，以后，被告李徐胜没有返回原告鑫略公司上班。2015年6月30日原告鑫略公司与被告李徐胜签订《工伤事故一次性赔偿协议书》，该协议叙明并约定：自李徐胜受伤之日起截止本协议签订之日所实际发生的和其他应当由鑫略公司支付的医疗费、护理费等各项费用共计23800元，在本协议签订之前已由鑫略公司全部付清，协议签订之后李徐胜不得再以任何理由向鑫略公司主张前述期间发生的任何费用；经双方协商同意，鑫略公司再向李徐胜一次性支付伤残待遇、医疗补助金、伤残就业补助金等依法由鑫略公司支付的全部费用合计60000元；本协议签订后15日内，鑫略公司向李徐胜支付60000元；双方签署本协议后，双方关系即行终止，李徐胜不再以任何形式、任何理由就与劳动有关的事宜向鑫略公司要求其他任何费用或承担任何责任。该协议签订后，被告鑫略公司没有履行协议向原告李徐胜支付约定的工伤赔偿费用60000元。2015年9月11日重庆市巴南区人力资源和社会保障局作出巴南人社伤险认决字〔2015〕1618号认定工伤决定书，被告李徐胜左食、小指挤压脱套离断伤，左中、环指挤压毁损伤被认定为工伤。2015年10月20日被告李徐胜经重庆市巴南区劳动鉴定委员会（巴南劳鉴初字〔2015〕831号工伤劳动能力鉴定结论通知书）鉴定为：伤残捌级，无生活自理障碍。被告李徐胜支付了劳动能力初次鉴定费400元。2015年11月6日被告李徐胜向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会提起工伤待遇赔偿仲裁申请，要求解除劳动关系并终止工伤保险关系，支付各项工伤保险待遇共计132896元（其中：停工留薪工资9000元、劳动能力鉴定期间生活津贴2100元、一次性伤残补助金33000元、一次性伤残就业补助金56856元、一次性工伤医疗补助金28428元、交通费1000元、住院伙食补助费192元、护理费1920元、鉴定费400元）。在仲裁中，原告鑫略公司经重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会依法通知后无正当理由未到庭参加仲裁，也没有提交书面答辩，该仲裁委于2015年12月14日作出巴劳人仲案字（2015）874号仲裁裁决书，裁决：鑫略公司支付李徐胜一次性工伤保险待遇131616元（其中：一次性伤残补助金33000元、一次性工伤医疗补助金28428元、一次性伤残就业补助金56856元、停工留薪期工资9000元、住院伙食补助费192元，护理费1440元，劳动能力鉴定期间生活津贴2100元、鉴定费400元、交通费200元），李徐胜与鑫略公司的劳动关系于2015年12月14日解除，并于同日终止工伤保险关系。原告鑫略公司不服该仲裁裁决，遂诉请如上。
审理中，调解未果。原告鑫略公司认为与被告李徐胜的劳动关系应于2015年6月30日解除，被告李徐胜认为与被告鑫略公司的劳动关系应于2015年12月14日解除；原、被告双方还就被告李徐胜受工伤前的工资标准各持己见。
另查明，重庆市2014年度全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资4738元。
上述事实，有双方当事人陈述、《工伤事故一次性赔偿协议书》、巴南人社伤险认决字〔2015〕1618号认定工伤决定书、巴南劳鉴初字〔2015〕831号工伤劳动能力鉴定结论通知书、重庆红岭医院出院病历、鉴定费收据、巴劳人仲案字（2015）874号仲裁裁决书等证据为凭，经当庭核对并质证，本院予以采信。
本院认为:原告鑫略公司与被告李徐胜系事实劳动关系，原告鑫略公司是用人单位，被告李徐胜是劳动者即职工。2015年6月30日原告鑫略公司与被告李徐胜签订《工伤事故一次性赔偿协议书》时，被告李徐胜尚处于工伤停工留薪期，且尚未作出工伤认定及劳动能力鉴定，被告李徐胜存在重大误解，也显失公平。据此，该《工伤事故一次性赔偿协议书》应予以撤销，但该协议叙明的，被告李徐胜的医疗费、护理费等各项费用共计23800元，已由原告鑫略公司全部付清的事实已不能改变。原告鑫略公司认为与被告李徐胜的劳动关系于2015年6月30日解除，不符合法律规定；劳动者单方意思表示可以解除劳动关系，但是劳动者解除劳动关系的单方意思表示要到达用人单位才发生法律效力，被告李徐胜在向仲裁机构申请仲裁时才提出解除与原告鑫略公司的劳动关系，原告鑫略公司未参加仲裁，也未提交书面仲裁答辩，本案劳动关系解除的时间可以以仲裁机构作出仲裁裁决之日确定，即2015年12月14日。
原告鑫略公司没有给被告李徐胜办理工伤保险，被告李徐胜在工作中受伤，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。由此，原告鑫略公司应承担劳动法上用人单位的义务，支付其相应的工伤保险待遇。
本案就被告李徐胜受工伤前的工资标准发生争议，原、被告双方都无充分有效证据予以证明，可以按照被告李徐胜受伤时本市上年度职工平均工资标准，即月平均工资4738元来确定其本人工资，被告李徐胜自述月均工资3000元，还低于4738元，本案宜采信被告李徐胜工伤前的工资标准为月均工资3000元。《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为捌级伤残为11个月的本人工资。因此，被告李徐胜应获得一次性伤残补助金33000元（3000元/月×11个月）。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款的规定，职工因工伤需要暂停工作接受医疗的，原工资福利待遇不变，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按有关规定享受伤残待遇。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。依《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，被告李徐胜的停工留薪期应为3个月。因此，被告李徐胜应获得停工留薪期工资9000元（3000元/月×3个月）。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定；在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。2015年9月5日被告李徐胜停工留薪期3个月期满，至2015年10月20日作出劳动能力鉴定期间，因工伤不能从事工作，被告李徐胜应获得不低于病假待遇标准的生活津贴，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定：职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内，连续工龄不满10年的，其病假工资按本人工资的70%发给。因此，被告李徐胜应获得生活津贴3150元（2015年9月5日至2015年10月20日计1.5个月×3000元/月×70%）。
《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按捌级6个月计发；一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按捌级12个月计发。因此，被告李徐胜应获得一次性工伤医疗补助金28428元（4738元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金56856元（4738元/月×12个月）。
《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》第四条规定，工伤职工在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付。被告李徐胜到相关机构工伤认定、伤残等级鉴定、申请仲裁，要求获得交通费1000元，理由正当，但数额较高，宜适当主张200元。《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定；结合《重庆市人力资源和社会保障局关于〈工伤保险条例〉（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。因此，被告李徐胜住院伙食补助费192元（8元/日×24日）。《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条规定，未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。因此，被告李徐胜支付的劳动能力初次鉴定费400元应由原告鑫略公司负担。
综上所述，原告鑫略公司诉称劳动仲裁程序违法，适用法律错误，交通费、护理费、劳动能力鉴定期间生活津贴均无法律依据，要求判令不需要按巴劳人仲案字（2015）874号仲裁裁决书支付被告李徐胜工伤保险待遇131616元的诉讼请求，除护理费外，其余项目诉讼请求不符合法律规定，应不予支持。被告李徐胜辩称要求原告鑫略公司支付工伤保险待遇132896元（其中：停工留薪工资9000元、劳动能力鉴定期间生活津贴2100元、一次性伤残补助金33000元、一次性伤残就业补助金56856元、一次性工伤医疗补助金28428元、交通费1000元、住院伙食补助费192元、护理费1920元、鉴定费400元），除护理费已经支付，现要求支付系重复请求支付，被告鑫略公司可以不再支付；以及要求支付交通费数额较高外，其余符合法律规定，应予以支持。因此，被告李徐胜应获得停工留薪期工资9000元、劳动能力鉴定期间生活津贴2100元、被告李徐胜应获得一次性伤残补助金33000元、一次性工伤医疗补助金28428元、一次性伤残就业补助金56856元、住院伙食补助费192元、交通费200元、鉴定费400元。为此，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款、第五十六条、第五十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《重庆市工伤保险实施暂行办法》第二十四条、第三十六条、第五十四条第一款之规定，判决如下：
一、撤销原告重庆鑫略电力设备制造有限公司与被告李徐胜于2015年6月30日签订的《工伤事故一次性赔偿协议书》；
二、原告重庆鑫略电力设备制造有限公司与被告李徐胜于2015年12月14日解除劳动关系；
三、原告重庆鑫略电力设备制造有限公司一次性支付被告李徐胜工伤保险待遇合计130176元（其中：停工留薪期工资9000元、劳动能力鉴定期间生活津贴2100元、被告李徐胜应获得一次性伤残补助金33000元、一次性工伤医疗补助金28428元、一次性伤残就业补助金56856元、住院伙食补助费192元、交通费200元、鉴定费400元），限本判决发生法律效力后十五日内付清；
四、原告重庆鑫略电力设备制造有限公司不支付被告李徐胜护理费1440元；
五、驳回原告重庆鑫略电力设备制造有限公司的其他诉讼请求。
原告重庆鑫略电力设备制造有限公司逾期履行上述判决中的给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 卢再祥
二〇一六年三月八日
书记员 侯华贞