甘肃省庆阳市西峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）庆西刑初字第633号
公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。
被告人张啸天，甘肃省庆阳市西峰区人。因犯诈骗罪2014年7月24日被西安市碑林区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金10万元，在西安监狱服刑。2015年6月8日因发现漏罪被押回重审。现羁押于庆阳市西峰区看守所。
庆阳市西峰区人民检察院以庆西检刑诉字（2015）188号起诉书指控被告人张啸天犯有诈骗罪，于2015年12月2日向本院提起公诉，本院同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆阳市西峰区人民检察院指派检察员李朝霞出庭支持公诉，被告人张啸天到庭参加诉讼。现已审理终结。
庆阳市西峰区人民检察院指控：2012年1月，张某某经张啸天的亲戚栗某某介绍找张啸天给其儿子王某办理工作，张啸天谎称自己在陕西省教育厅审计处工作，可以帮张某某的儿子办理工作，张啸天于2012年2月8日、3月29日、4月16先后三次以其已将王某在西安工作的事情安排妥当，需要给他20万元的好处费疏通关系为由骗取张某某20万元。被告人张啸天的行为构成诈骗罪，并提供了相应的证据。建议判处张啸天有期徒刑四年至五年，并处罚金。
被告人张啸天辩解，其没有给张某某说过其在陕西省教育厅审计处工作，其没有能力给张的儿子办理工作，只是答应给张帮忙联系，介绍张认识了韩处长，其没有以非法占有为目的，也没有虚构事实；其因经营公司需要，向张某某借款20万元。指控其诈骗罪不成立，不应当判处刑罚。如法院认定其构成诈骗罪，其自愿认罪，希望从轻判处。
经审理查明：2011年后季，张某某因其儿子王某在西安上大学面临毕业，便托其同事栗某某留心是否有门路将儿子留在西安工作，栗某某称其侄女栗某甲的儿子张啸天在陕西省教育厅工作，可以帮忙办理。2012年1月24日，栗某某带张某某到庆阳市西峰区52号栗某甲家找其儿子张啸天。张啸天谎称自己在陕西省教育厅审计处工作，可以帮张某某的儿子办理工作。2012年2月6日，张啸天给张某某打电话谎称其已和领导说好，王某在西安工作的事情能办理，需要20万元疏通关系。张某某信以为真，于2012年2月8日给张啸天提供的账户汇款6万元。2012年3月8日左右，被告人张啸天给张某某打电话谎称其已将钱送给了陕西省教育厅学生处韩处长，叫张某某到西安和韩处长见面，提前疏通关系，张某某便与其丈夫王某甲到西安，张啸天带二人到陕西省教育厅学生处见了韩某某，张啸天对韩称张某某是其姐，让韩某某给张的儿子帮忙在西安找工作，后留下王某的毕业证复印件离开。之后，张啸天于3月29日、4月16日分别以为王某在西安已找好接收单位，需要给单位领导送好处费；给王某留编制、办工资卡，需要到人事局、编委、财政等单位疏通关系，给相关人员送好处费为由，让张某某给其提供的账户汇款8万元、6万元。张某某先后三次共给张啸天汇款20万元。后张某某多次催问张啸天其儿子的工作办理情况，张啸天谎称工作已办好，到时候直接上班。2013年8月张某某与张啸天失去联系，后张啸天因涉嫌诈骗罪被西安市公安机关刑事拘留，张某某向张啸天的亲属索款无果，遂于2014年6月3日向公安机关报案。
本院审理中，被告人张啸天的亲属于2016年3月17日主动交纳退赔款人民币15000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
1、被害人张某某报案材料和陈述，证明2011年后季，其托老同事栗某某留心是否有门路将儿子王某留在西安工作，栗某某称其侄女栗某甲的儿子张啸天在陕西省教育厅工作，可以帮忙办理。2012年1月24日栗某某带其到栗某甲家找张啸天，张啸天自称在陕西省教育厅审计处任科长，能办成其儿子的工作，其提出将儿子安排到西安中学，张称需要20万元疏通关系。2012年2月8日、3月29日、4月16日，张啸天分别以给陕西省教育厅领导、西安中学校长给好处费，给王某联系编制、办理工资和找人事局分配工作等理由，向其要钱，其三次向张啸天提供的账户汇款20万元。后其多次联系张啸天询问儿子安排工作的事，张均称事情已办好。2013年8月张啸天失去联系，后其得知张啸天被西安公安局抓了。
2、证人证言。（1）栗某某证言，证明2011年底，张某某告诉其儿子在西安上学快毕业，看其有无熟人帮忙给其儿子在西安找工作。其之前听说其娘家侄女栗某甲的儿子在陕西省教育厅上班，便告诉了张某某，张让其帮忙联系。2012年春节，其与张某某一起到栗某甲家找张啸天，张某某问张啸天能不能帮忙给其儿子在西安找工作，张啸天说等他上班之后再说。期间，张某某问张啸天在陕西省教育厅哪个部门上班，张啸天说在审计处上班，二人互留了电话。过了一段时间其问张某某事情办理情况，张某某说她给张啸天汇了6万元钱，正在办理，张某某之后是否再给张啸天钱其不知道。大概到2013年8月左右，张某某说张啸天联系不上，不知道事情办得怎么样。后其听张某某说张啸天在西安犯事被公安局抓了。（2）韩某某证言，证明其与张啸天通过朋友认识，二人只见过一、两次面，并不熟悉。张啸天没有在其单位工作过。其在教育厅学生处工作期间，张啸天曾带一个四十多岁左右的女的和一个男的到单位办公室找其，说他姐姐的孩子在体育学院上学，让其帮忙找工作，其称事业单位都是凡进必考，如果想找工作只能帮忙找个临时的，他们便留下那女的儿子的毕业证复印件后离开，没有说钱的事，之后张啸天再没有和其联系过。（3）栗某甲证言，证明张某某听说其儿子张啸天在陕西省教育厅上班，和栗某某到其家找其儿子给她的儿子在西安办工作，当时张啸天没有提到办工作需要费用的事。2013年8月张啸天被拘留后，张某某到其家要钱时其才知道张某某给张啸天汇款的事情。张啸天之前说他在陕西省教育厅工作，还带其去过。（4）路某某证言，证明2014年4月左右张某某说其委托张啸天为其儿子王某到西安办工作，拿了她20万元钱，张啸天被西安市碑林区公安局抓获后她无法取得联系，委托其到西安市碑林区看守所见面，问一下给其儿子工作办到了什么程度，如没有办成，问张啸天怎样给她还钱。其和张啸天见面后，询问张啸天为张某某儿子办工作的事情，张啸天自称在陕西省教育厅工作，为张某某儿子办工作时教育厅的领导那一环节出了问题，没有办成。其询问他给张某某还钱之事，张啸天让其母亲帮他还钱，为了让其母相信他拿了张某某的20万元，张啸天写了一张借条，让其和张某某将借条拿去给其母亲看一下。之后，其与张某某到张啸天家找其母亲要钱无果，张某某就没有要条子，条子已毁掉。张啸天说20万元是他为张某某儿子办工作所需的费用，他和张某某之间没有任何债务关系。（5）王某甲证言，证明2012年元霄节其妻张某某将她找张啸天为儿子王某在西安办工作的事情告诉了他，说张啸天是其同事栗某某介绍认识，正月初二其和栗某某到张啸天家与张啸天当面说好为其儿子在西安中学办理工作，要给张啸天20万元的好处费，用于疏通各方面关系。2012年2月，张某某说她给张啸天汇了6万元。约2012年3月左右，张啸天给张某某打电话说他已将为王某办工作的事情谈好，将其二人叫到西安带他们到陕西省教育厅办公楼上和他介绍的学生处处长见了面，留了一份儿子的简历后离开，没有具体谈为儿子办工作的事。之后，张某某又给张啸天汇了两次钱，一次6万元，一次8万元。直到2013年9月，他们一直联系不上张啸天，后得知张啸天被西安公安局抓获。（6）汤某某的证言，证明张啸天2008年7月至2014年8月以个人名义租用其房子办公，好像是办劳务输出。（7）高某某的证言，证明其没有和张啸天合资开公司。2013年张啸天的公司开业，是否注册其没有注意。其听张说过准备开一个人力资源劳务输出公司，只是意向，具体如何设立没有说。
3、辨认笔录及照片，证明被害人张某某通过混杂照片辨认被告人张啸天是2012年2月以来以帮助其儿子办工作为由诈骗其现金20万元之人。
4、张某某汇款凭证、张啸天银行卡存取款记录，证明被害人张某某先后三次向被告人张啸天汇款20万元的事实；陕西省教育厅证明，证明陕西省教育厅机关没有叫张啸天的工作人员；户籍证明，证明被告人张啸天的年龄、身份等基本情况；西安市碑林区人民法院（2014）碑刑初字第00333号刑事判决书，证明被告人张啸天于2014年7月24日因犯诈骗罪被判处有期徒刑五年六个月，并处罚金100000元。
5、被告人张啸天的供述与辩解。
本院认为，被告人张啸天以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。被告人张啸天辩解其没有给张某某说过其在陕西省教育厅审计处工作，其没有能力给张的儿子办理工作，只是答应给张帮忙联系，介绍张认识了韩处长，其没有以非法占有为目的，也没有虚构事实；其经营公司需要用钱，向张某某借款20万元，指控其诈骗罪不成立，不应当判处刑罚。经审理认为，被告人张啸天虚构其在陕西省教育厅审计处上班，有能力为他人办理工作，以给张某某的儿子办理工作为名，骗取张某某人民币20万元的事实，有被害人张某某的陈述、证人栗某某、栗某甲、王某甲、路某某、韩某某的证言，张某某汇款凭证、张啸天银行卡存取款记录及陕西省教育厅的证明等证据在案相互印证，证据确实、充分，足以认定，张啸天主观上有非法占有的他人财物的目的，客观上实施了虚构事实，骗取他人财物的行为，其行为符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪追究其刑事刑事责任。其辩解其经营公司需要用钱，向张某某借款20万元，无相关证据支持，且与上述证据证明的内容不符，故其辩解均不能成立。被告人张啸天自愿认罪，其亲属主动代其退赔被害人的部分损失，可酌情从轻处罚。被告人张啸天在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现还有其他罪没有判决，应当实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。被告人张啸天的亲属代其交纳的退赔款，应退被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人张啸天犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金5000元，与前罪所判处刑罚有期徒刑五年六个月，并处罚金100000元数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金105000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月11日起至2022年8月10日止。）
退赔款人民币15000元，退被害人张某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李晓华
人民陪审员 张小平
人民陪审员 李 杰
二〇一六年四月六日
书 记 员 卢 千