河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫16民终4997号
上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司河南省分公司。
负责人：陶东江，该公司总经理。
委托诉讼代理人乔磊、滑雅洁，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：张玉芳，女，1974年8月6日出生，汉族，住太康县。
委托诉讼代理人：张艳华、李树林，河南豫太律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司。
负责人：陈文，该公司总经理。
上诉人长安责任保险股份有限公司河南省分公司（以下简称长安保险河南公司）因与被上诉人张玉芳、阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称阳光保险郑州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服太康县人民法院（2017）豫1627民初3805号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人长安保险河南公司的委托诉讼代理人乔磊、滑雅洁、被上诉人张玉芳的委托诉讼代理人张艳华、李树林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长安保险河南公司上诉请求：一、依法改判长安保险河南公司在本次事故中承担误工费2275.31元、护理费2275.31元；二、依法改判长安保险河南公司不承担伤残赔偿金为54465.84元，精神抚慰金5000元（两项不服金额为96073.83元）。事实与理由：1、张玉芳居住于太康县××行政村刘寺××号，经调查其居住地为农村，且无任何固定工作收入，不符合最高院规定的长期居住于城镇且收入来源于城镇持续一年以上的条件。张玉芳提供农村村委会出具的证明，不具有法律效力。经长安保险河南公司调查取证，张玉芳参加新型农村合作医疗，且其户口显示为农业户口，依然享受农村福利政策，一审按照城镇标准计算张玉芳的各项损失，没有法律和事实依据。2、张玉芳伤情被鉴定为十级伤残，根据其提供的诊疗材料，张玉芳在住院期间被诊断为膝关节扭伤，××变，评定为十级伤残显然无病理××事实依据，鉴定结论不实，不能作为证据使用，需在重新鉴定后另行确定张玉芳是否构成伤残。3、长安保险河南公司并非致使张玉芳受伤的侵权人，张玉芳也并非交强险合同相对人，保险公司承担的是替代赔偿责任。在诉讼中，张玉芳撤回对驾驶员宋伟杰的诉请，单独起诉保险公司于法无据。4、一审计算张玉芳的误工费标准无法律××事实依据，无任何固定收入减少证明，且无证据证明张玉芳因本次交通事故产生持续误工，一审直接将误工费计算至定残前一天缺乏事实依据。5、张玉芳的代理人无代理资格。
张玉芳辩称：1、原审法院按照城镇标准计算张玉芳相关损失正确。从原审张玉芳提供的太康县毛庄镇黄郭村民委员会和太康县毛庄镇人民政府证明看，张玉芳的家庭承包土地全部被政府征收，用于建设火车站，且张玉芳所在的村庄也规划为新城区。张玉芳属于失地农民，其已经不再从事农业耕作，应当按照城镇标准计算相关赔偿。2、原审法院采信张玉芳的伤残鉴定正确。张玉芳的伤残鉴定系一审法院委托，且由双方共同选择具有法定资质的鉴定机构所作出的，程序合法，内容客观真实。张玉芳经诊断为膝关节扭伤、内外侧半月板前后角撕裂，并有积液，从而导致右膝关节功能丧失达到25%以上，鉴定机构依据客观事实，认定张玉芳的伤残为10级，完全符合《人体损伤致残程度分级标准》的要求，且长安保险河南公司也没有举证证明该鉴定存在瑕疵，一审法院采信张玉芳的伤残报告正确。3、长安保险河南公司认为其不是侵权人，单独起诉长安保险河南公司没有法律依据的上诉理由不能成立。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定，在交强险限额内的赔偿主体，是承保交强险的保险公司，即保险公司是交强险赔偿的适格主体，没有列实际侵权人的必要。其次，原告有起诉选择被告的权利。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条“赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任”之规定，一审判决并没有让长安保险河南公司承担交强险限额以外的损失部分。4、张玉芳的误工费计算标准有法律和事实依据。依据最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，原审法院判决张玉芳的误工费标准和误工时间均有法律和事实依据。
张玉芳向一审法院起诉请求：请求长安保险河南公司、阳光保险郑州公司在交强险××商业三者险内赔偿122941.6元，超过保险限额部分由宋伟杰承担。
一审法院认定事实：2017年3月27日19时25分许宋伟杰驾驶豫Ｋ×××××号小型轿车（变更前车号为豫Ａ×××××，发动机号3234142），沿太康县水榭花都小区由西向东行驶，行至未来路左转弯时，与由北向南张其领驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成两轮电动车乘坐人张玉芳受伤××两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经太康县公安交通警察大队作出事故认定，宋伟杰负该次事故的全部责任，张其领、张玉芳无责任。事故发生后，张玉芳被送到周口永兴医院住院治疗，诊断为1、头部外伤，2、右手外伤，3、右膝部外伤，于2017年6月5日出院，出院医嘱1、建议卧床休息，出院后需1人陪护90日。支付住院医疗费7996.19元。周口永兴医院诊断证明显示入院完善普食、二级护理，陪护二人，心电图、血常规、快速五项、凝血功能等相关检查，给予保护胃粘膜、消肿止痛等药物应用，指导康复功能锻炼，家属××患者要求出院，好转出院。2017年9月20日，张玉芳的伤情经商丘京九法医临床司法鉴定所出具意见构成10级伤残，花去照相费50元、鉴定费700元。张玉芳为农业家庭户口，其居住地为太康县毛庄镇刘寺白村，其家责任田因建太康高铁站被征用。另外，事故车辆豫Ｋ×××××号小型轿车所有人为宋伟杰，具有合法行驶资格，发生事故时驾驶员为宋伟杰，具有机动车驾驶资格，其准驾车型为B2。在长安保险河南公司投保有交强险，在阳光财险郑州公司投保有100万商业第三者责任险，且不计免赔，事故发生在保险期间。上述事实有事故认定书、身份证复印件、户口本、病历、诊断证明、出院证、医疗费票据、司法鉴定意见书、行驶证、驾驶证、保险单、太康县毛庄镇黄郭村民委员会证明等在卷予以佐证。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以××误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。根据最高人民法院（2005）民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准”。张玉芳为农业家庭户口，耕地已被征用，属失地农民，张玉芳的残疾赔偿金应按河南城镇居民标准计算。张玉芳的损失为：医疗费7996.19元，共计住院71天，住院伙食补助费为71天×100元/天=7100元，营养费为71天×20元/天=1420元。根据法律规定护理人员有收入的，参照误工费的计算方法，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。误工费的计算方法为受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近3年的平均收入计算。2017年9月20日张玉芳的伤情经商丘京九法医临床司法鉴定所出具意见构成10级伤残，花去鉴定费750元，根据周口永兴医院的诊断证明××出院证，张玉芳住院期间需2人护理，出院后建议卧床休息，1人陪护90日，护理费为36848元/年（2016年居民服务业收入）÷365天×71天×2人+36848元/年÷365天×90天=23421.19元，误工费36785元/年÷365天×176天（定残日前一天）=17737.42元，残疾赔偿金为27232.92元/年×20年×10%=54465.84元，精神抚慰金酌定5000元。张玉芳要求的交通事故处理费5000元，根据其住院治疗情况酌定1420元，张玉芳的损失共计119310.64元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车的一方承担责任，但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。张玉芳因该次交通事故受伤，太康县公安交通警察大队作出事故责任认定，本次事故宋伟杰承担事故的全部责任，张玉芳、张其领无责任，本院对太康县公安交通警察大队的事故认定书予以采信。张玉芳的上述费用应首先由长安保险河南公司在机动车强制保险医疗限额内赔偿10000元，伤残限额内赔偿102044.45元（护理费23421.19元、误工费17737.42元、残疾赔偿金54465.84元、精神抚慰金5000元、交通费1420元），不足部分7066.19元，由宋伟杰承担。保险公司虽然不是直接侵权人，但该次事故车辆系保险合同的标的物，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，阳光财险郑州公司作为事故车辆承保人应在1000000元商业第三者责任限额内予以赔偿，应由宋伟杰赔偿的7066.19元由阳光财险郑州公司在商业第三者责任险限额内赔偿。张玉芳其他所诉无据，不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、长安责任保险股份有限公司河南省分公司于判决生效之日起3日内赔偿张玉芳112044.45元；二、阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效之日起3日内赔偿张玉芳7066.19元。上述款项汇入法院指定账户内。三、驳回张玉芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1379元，张玉芳负担41元，长安责任保险股份有限公司河南省分公司负担1256元，阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担82元。
本院二审期间，长安保险河南公司提交证据：询问笔录一份、照片一组、视频资料（优盘），证明本次诉讼并非张玉芳本人真实意思表示，对本次诉讼张玉芳没有委托，也不知情；张玉芳的伤情并未构成十级伤残，其伤情对日常生活的影响几乎没有。张玉芳质证称：第一，询问笔录××视频中，询问人均未向被询问人出示证件，也没有告知被询问人有关的权利义务，且在询问笔录中没有全部记录视频中显示的对话内容；第二，虽然张玉芳没有明确说委托律师，但其去交警队和处理事故的整个过程，都是其丈夫为其处理；第三，张玉芳向代理人出具的有委托书，并按有指印，不存在虚假诉讼，只是其本人不太懂程序；第四，在谈话中，张玉芳明确表示其膝盖有积液，××理记载事项相印证，且十级伤残并不影响其行走，只是对其劳动和负重有影响。长安保险河南公司提交的上述证据，张玉芳有异议，且与本案事实不符，本院不予采信。本院经审理查明认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为：一、关于张玉芳的诉讼代理人张艳华是否具有代理资格问题。因一、二审中张艳华提交有张玉芳的丈夫李运输向其出具的授权委托书，且张玉芳因伤情在家休息，张艳华有理由相信是授张玉芳委托实施的代理行为，张艳华称其具有本案代理资格的理由成立，本院予以支持。二、关于张玉芳的各项损失标准认定问题。根据一审中张玉芳提交的当地村委会××乡政府出具的证明，张玉芳属失地人员，其居住地已规划为新城区，一审按照城镇户口标准认定张玉芳的各项损失并无不当。三、关于长安保险河南公司的重新鉴定申请问题。因长安保险河南公司在一审中对张玉芳提交的伤残鉴定意见书无异议，二审中又对张玉芳的伤情申请重新鉴定，无事实与法律依据，本院不予支持。
综上所述，长安保险河南公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2202元，由长安责任保险股份有限公司河南省分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱记周
审判员 李俊华
审判员 许向朋
二〇一七年十一月十六日
书记员 张丹丹