汕头市潮南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0514刑初424号
公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
被告人田兴富，男，1976年6月29日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县。因犯盗窃罪于2009年7月13日被湖南省临武县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币七千元,又因犯盗窃罪和交通肇事罪于2010年7月19日被湖南省龙山县人民法院数罪并罚判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，经减刑至2015年3月6日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2017年11月28日被刑事拘留，2018年1月3日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。
指定辩护人张灿虹，汕头市潮南区法律援助处律师。
汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉[2018]380号起诉书指控被告人田兴富犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年6月1日向本院提起公诉。本院于同月4日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派代理检察员郑荣喜出庭支持公诉，被告人田兴富及指定辩护人张灿虹到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮南区人民检察院指控：2017年11月28日2时许，被告人田兴富受雇于他人，驾驶白色五十铃厢式货车运载一批假冒卷烟白条，途经汕头市潮南区田心高速路口收费站时被民警查获。
经鉴定，现场查扣的假冒“利群”品牌散装烟支共计132万支，均是假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币876,348元。涉案五十铃货车车架号码、发动机号码均为凿改，且无法复原。
公诉机关对指控的事实提供了相关的证据，并认为被告人田兴富的行为已构成生产、销售伪劣产品罪，属犯罪未遂，系从犯、累犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条和第二十五条第一款的规定判处。
被告人田兴富当庭对公诉机关指控的事实没有意见，并表示认罪。指定辩护人提出被告人田兴富的行为属犯罪未遂，在共同犯罪中系从犯，归案后如实供述罪行，请求对被告人田兴富从轻处罚的辩护意见。
经审理查明：2017年11月28日2时许，被告人田兴富在同案人（身份不明）的雇佣下，驾驶悬挂牌号为粤AA22**的白色五十铃厢式货车运载假冒“利群”品牌卷烟途经汕头市潮南区田心高速路口收费站时被民警查获,现场被查扣到假冒“利群”品牌的散装烟支共132万支（均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共人民币876,348元）和作案工具白色五十铃厢式货车1辆、OPPO牌手机、信丰电子牌对讲机各1部。
经鉴定，作案工具白色五十铃厢式货车车架号码、发动机号码均为凿改且无法复原。
上述事实，被告人田兴富在开庭审理过程中亦无异议，并有汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书，现场检查笔录，发案现场、涉案卷烟拍照，扣押清单，经济犯罪侦查大队第三中队抓获经过说明，公安综合查询系统常住人口基本信息，湖南省临武县人民法院（2009）临刑初字第120号刑事判决书，湖南省龙山县人民法院（2010）龙刑初字第93号刑事附带民事判决书，湖南省津市监狱释放证明书，汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、检验委托单和广东省汕头市潮南区公安司法鉴定中心车辆痕迹检验报告等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人田兴富明知他人生产、销售假冒伪劣烟草制品仍为其提供运输，货值金额在五十万元以上不满二百万元的，其行为妨害国家对产品质量的监督管理制度，扰乱市场秩序，已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人田兴富犯生产、销售伪劣产品罪的罪名成立。被告人田兴富前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依法应当从重处罚。鉴于被告人田兴富为他人实施生产、销售伪劣烟草制品提供运输的行为因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂,在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，以及归案后如实供述罪行等情节，依法予以减轻处罚。指定辩护人提出的被告人田兴富的行为属犯罪未遂，在共同犯罪中系从犯，归案后如实供述犯罪事实，请求对被告人田兴富从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条、第六条、第九条之规定，判决如下：
一、被告人田兴富犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月28日起至2020年11月27日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、随案作案工具OPPO牌手机、信丰电子牌对讲机各1部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈渭泓
代理审判员 马卫南
人民陪审员 周修广
二〇一八年八月十七日
书 记 员 庄清雄
附有关法律和司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用何自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。