广东省廉江市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0881民初1813号
原告(反诉被告)：李余桶，男，汉族，1947年9月27日出生，住所地廉江市。
委托代理人：庞日胜,男，汉族，住廉江市。
被告(反诉原告)：林良金，男，汉族，1982年7月18日出生，住所地廉江市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称平安保险公司）。地址：湛江市开发区乐山东路**号**楼*****号—*****号。
负责人：黄伟忠，经理。
委托代理人：陈卫江，广东粤正律师事务所律师。
原告（反诉被告）李余桶诉被告（反诉原告）林良金、被告平安保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院2016年8月29日受理后，依法适用简易程序，于2016年11月21日公开开庭进行了审理。李余桶的委托代理人庞日胜，林良金，平安保险公司的委托代理人陈卫江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
李余桶向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿251399.82元。事实和理由：2016年6月5日，李余桶驾驶无号牌二轮轻便摩托车从新民镇三角山往新民镇老圩方向行驶，18时45分，行至X680线新民镇老圩路口，左转弯时与林良金驾驶对向从廉江往营仔方向直行的粤Ｇ×××××号小型轿车相撞，造成两车损坏，李余桶受伤的交通事故。廉江市交警大队作出道路交通事故认定书，认定李余桶承担主要责任、林良金承担次要责任。该责任认定事实错误，适用法律错误，主次倒置，请法院在判决时变更责任为林良金负主要责任，李余桶负次要责任。粤Ｇ×××××号小型轿车在平安保险公司购买了交强险和第三者险。
事故发生后，原告从2016年6月5日被送到廉江市人民医院抢救治疗，住院治疗至2016年8月4日出院，花去住院医疗费109156.69元,住院61天。医嘱前三个月陪护二人。李余桶的摩托车经鉴定损失价值2180元。
原告2016年11月3日经法医鉴定:构成八级伤残,后续治疗费30000元,轮椅费用1000元,伤后的护理期150日,司法鉴定费3200元。原告到鉴定日满69岁，一直在城镇居住工作和生活。双方责任应按原告承担30%，林良承担70%划分。原告损失有：一、医疗费、后续治疗费：109156.69＋30000元＝139156.69元；二、住院伙食补助费：100元/天×61天＝6100元；三、营养费：30元/天×61天＝1830元；四、护理费：120元/天×60天×2人＋120元/天×91天×1人＝25320元；五、残疾赔偿金：34757.2元/年×30%×11年＝114698.76元；六、精神抚慰金：11000元;七、残疾器具费（轮椅）：1000元;八、交通费：1000元;九、财产损失：2180元;十、司法鉴定费：3200元。上述一到九项损失302285.45元,由被告在交强险医疗伤残及财产损失限额内赔付122000元,余款赔70%即126199.82元。第十项司法鉴定费由被告承担。被告共应赔251399.82元。
林良金辩称：该路路口的三岔路标志之前没有，现在才有的；该路段限速30km/h，但是在50米范围内，其他按交警的意见。
平安保险公司辩称：一、原告主张被告承担70%的赔偿责任错误。在本案交通事故中，原告承担事故的主要责任，被告林良金承担事故的次要责任。因此，原告的损失，交强险各分项赔偿后不足的部分，被告林良金依法只应承担30%的赔偿责任，而依法应由被告林良金承担的30%赔偿责任答辩人在商业第三者责任保险限额50万元内按照保险合同的约定负责赔偿，原告主张被告承担70%的赔偿责任没有事实根据和法律依据，显然错误。二、交强险分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额及项下负责赔偿的项目。交强险责任限额分为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。三、交强险医疗费用赔偿限额己赔付原告医疗费10000元，款项直接汇入廉江市人民医院，请法院依法认定并扣减。交强险医疗费用赔偿限额己赔偿完毕。四、商业第三者责任保险己赔付原告37000元，款项直接汇入李余桶的帐户31×××70，请法院依法认定并扣减。五、答辩人不负责赔偿诉讼费用及鉴定费用。答辩人不是侵权人，只是基于法律规定及交强险合同和商业第三者责任保险合同的约定承担赔偿责任，诉讼费用及鉴定费用均不属于保险责任范围内的损失和费用，交强险合同和商业第三者责任保险合同均约定答辩人不负责赔偿，故答辩人不负责赔偿诉讼费用及鉴定费用。六、关于原告请求的各项赔偿及数额的意见。1、对医疗费109156.69元、后续治疗费30000元的意见。医疗费由法院根据原告提供的医疗费发票原件依法认定，医疗费中含答辩人己赔付的10000元，请法院依法认定并扣减。后续治疗费30000元由法院依法认定。2、对住院伙食补助费6100元的意见。请法院依法查清原告的住院时间，依法认定住院伙食补助费。3、对营养费1830元的意见。请法院依法驳回原告该项请求。没有医疗机构加强营养的意见，原告主张护营养费没有事实根据和法律依据，故请法院依法驳回原告该项请求。4、对护理费25320元的意见。护理费应依法核减为12000元。首先，没有证据证明原告每天损失了护理费120元，其按120元/天为标准主张护理费没有事实根据和法律依据，护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，按80元/天为标准计算。其次，鉴定机构并没有前60天二人护理的意见，原告按前60天二人护理主张护理费没有事实根据和法律依据，护理费应按一人护理计算。再次，鉴定意见护理期为150天，原告主张151天的护理费没有事实根据和法律依据，护理费应根据鉴定意见按150天计算。因此，护理费应为12000元(80元/天×150天×1人），请法院依法核减。5、对残疾赔偿金114698.76元的意见。残疾赔偿金应依法核减为44089.32元。原告提供的《证明》，无单位负责人签名或盖章，不合法不真实，不能证明原告事故前居住在城镇、收入主要来源于城镇，原告提供的《房屋照片》，不能证明是原告的房屋，更不能证明原告居住在城镇。因此，原告不能提供在城镇居住的水电费等缴纳凭证以及收入主要来源于城镇的证据，上述《证明》、《房屋照片》根本不能证明原告事故前在城镇居住、收入主要来源于城镇，原告按城镇居民标准主张残疾赔偿金显然没有事实根据和法律依据，原告是农村居民，残疾赔偿金应按农村居民标准即农村居民人均纯收入13360.4元/年为标准计算，残疾赔偿金应为44089.32元（13360.4元/年×11年×30%），请法院依法核减。6、对精害赔偿金11000元的意见。精神损害抚慰金应依法核减为4500元。根据审判实践，八级伤残的精神损害抚慰金最高为15000元，而原告承担事故的主要责任，应依法减轻侵权人林良金70%的精神损害赔偿责任，故精神损害抚慰金应为4500元(15000元×30%)，请法院依法核减。7、对残疾器具费(轮椅)1000元的意见。由法院依法认定。8、对交通费1000元的意见。交通费同意按住院天数、10元/天酌情认定。没有证据证明原告损失了交通费1000元，原告主张交通费1000元没有事实根据和法律依据，本应请求法院驳回原告该项请求，但考虑到原告的实际情况，交通费同意按住院天数、10元/天酌情认定。9、对财产损失2180元的意见。由法院依法认定。10、对鉴定费3200元的意见。请法院驳回原告对答辩人的该项请求。鉴定费不属于保险责任范围，答辩人不负责赔偿，故请法院驳回原告对答辩人的该项请求。原告认为交通事故认定书的责任认定错误，要求法院对事故责任重新认定的理由不成立，因为事故认定书作出后，原告并未申请复核，证明他认可了该事故认定，原告所提供的林良金行车记录仪所记录的视频，交警部门也向林良金调取了该视频，交警部门也将该视频播放给原告看过，交警部门就是结合了该视频做出了事故认定书，现原告以该视频认为交警部门对事故的认定是错误的理由显然不能成立，因此交通事故认定书对责任认定正确，应作为认定事实的根据。
林良金反诉称：事故发生后，反诉人的车辆受损，造成反诉人施救及保管车辆费用795元和车辆维修费用5044元的经济损失。请求：1、判令被反诉人赔偿车辆维修费5044元、车辆保管费795元；2、本案诉讼费由反诉人承担。
李余桶辩称：反诉没有理由，请求法院依法驳回，林良金所提交的证据我方全部不予认可。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院根据李余桶的申请调取了交警的材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，在本院认为中再作论述。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月5日，李余桶驾驶无号牌二轮轻便摩托车从新民镇三角山往新民镇老圩方向行驶，18时45分，行至X680线新民镇老圩路口，在横过公路时与林良金驾驶对向从廉江往营仔方向直行的粤Ｇ×××××号小型轿车相撞，碰撞点在轿车的左前角，造成两车损坏，李余桶受伤的交通事故。事故路段有限速标志，限速30公里\\\小时，林良金在交警的笔录称当时其车速50—60公里\\\小时。廉江市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定李余桶承担主要责任、林良金承担次要责任。
廉江市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书具体载明有如下内容：1、“道路交通事故发生的经过”为：2016年6月5日，李余桶驾驶无号牌二轮轻便摩托车从新民镇三角山往新民镇老圩方向行驶，18时45分，行至X680线新民镇老圩路口，左转弯时与林良金驾驶对向从廉江往营仔方向直行的粤Ｇ×××××号小型轿车相撞，造成两车损坏，李余桶受伤的交通事故；2、在“交通事故形成的原因分析”认为：林良金不注意保持安全车速行驶，其行为是造成事故的次要原因；3、在“当事人导致交通事故的过错及责任或者意外原因”认为：根据以上情况，李余桶的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第（三）项“（三）转弯的机动车让直行的车辆先行。”的规定，是造成事故的主要过错；林良金的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款“机动车上道路行驶，不得超过限速标志的最高时速。在没有限速标志的路段，应当保持安全车速。”的规定，是造成事故的次要过错。
事故发生后，李余桶从2016年6月5日被送到廉江市人民医院抢救治疗，住院治疗至2016年8月4日出院，花去住院医疗费109156.69元,住院61天。医嘱陪护二人。李余桶的摩托车经鉴定损失价值2180元。
李余桶起诉后申请法院委托鉴定，2016年11月3日经广东申正法医临床司法鉴定所鉴定，该所作出鉴定意见:李余桶构成八级伤残,后续治疗费30000元,轮椅费用1000元,伤后的护理期150日,司法鉴定费3200元。
李余桶到鉴定日满69岁，其居住的高街村，是原新民镇镇政府所在地，新民镇政府迁出后为新民老圩，即高街圩仔。李余桶一直在新民老圩居住、工作和生活。新民镇高街村委会及新民镇人民政府的证明载明：李余桶“自从上世纪60年代以来一直在新民圩生活居住”、“夫妻二人留守，××，平时在圩上帮人做泥水、散工等为生活。”
粤Ｇ×××××号小型轿车在平安保险公司购买了交强险和第三者险50万元不计免赔率。
平安保险公司划到医院给李余桶的垫付款10000元，先予执行款37000元已支付给李余桶。
林良金提供维修费发票一张金额5044元以及施救费发票一张金额795元。
本院认为：本案的主要争议焦点有二个：
一是事故责任的划分。廉江市公安局交通警察大队道路交通事故认定书在事实及适用法律上有以下的认定错误：一是认定李余桶事故时“左转弯”。虽然李余桶在交警的笔录中称自已“左转弯”，但根据林良金放上网的行车记录仪视频、林良金在交警的笔录，很明显李余桶事发时是驾车“横过公路”；二是没有认定林良金超速。根据林良金放上网的行车记录仪视频以及原告提供的限速照片，可以确认事发路段限速30公里\\\小时，但林良金在交警的笔录中称其车当时时速50—60公里，林良金属超速行驶，并导致其车左前角碰撞李余桶，但认定书中没有确认这些事实；三是适用法律不当。《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款规定“机动车上道路行驶，不得超过限速标志的最高时速。在没有限速标志的路段，应当保持安全车速。”该款分前后二种行为：前者是“机动车上道路行驶，不得超过限速标志的最高时速”，后者是“在没有限速标志的路段，应当保持安全车速”。前后二种行为的责任轻重不同，前者应重于后者。本案涉及的交通事故由于林良金超速，本应引用上述第一款前者规定进行定责，即引用“机动车上道路行驶，不得超过限速标志的最高时速”进行定责。但道路交通事故认定书在“交通事故形成的原因分析”认为：“林良金不注意保持安全车速行驶，其行为是造成事故的次要原因”，错误引用了上述第一款中后者的规定定责，即引用了“在没有限速标志的路段，应当保持安全车速”进行定责。虽引用的条款都属第四十二条第一款，但引用的具体内容错误，应认定为适用法律不当。根据道路交通事故认定书存在的上述错误，在本案中，林良金超速行驶、李余桶没有驾驶证及横过公路时没有注意安全，应是造成事故的共同原因，因此，林良金、李余桶应承担事故的同等责任。本院根据《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于<道路交通安全法>施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第18条的规定，去函征求了湛江市公安局交通警察支队关于事故责任的意见。现依法对廉江市公安局交通警察大队的责任认定予以更改为林良金、李余桶承担事故的同等责任。
二是李余桶能否按城镇标准计算损失。根据最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，以及根据李余桶提供的土地使用证、村委会及镇政府的证明、房屋照片等证据，这些证据形成证据链，可以证明李余桶自60年代以来一直在城镇居住工作及生活，应适用城镇标准。
关于李余桶的本诉。对李余桶的合法合理损失，先由相关被告在保险范围内依法赔偿，不属保险范围或不足部分，由林良金依法赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十六条，同时根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，李余桶的合法损失有：一、医疗费、后续治疗费：109156.69元＋30000元＝139156.69元；二、住院伙食补助费：100元/天×61天＝6100元；三、营养费：30元/天×61天＝1830元；四、护理费：120元/天×60天×2人＋120元/天×90天×1人＝25200元；五、残疾赔偿金：34757.2元/年×30%×11年＝114698.76元；六、精神抚慰金：11000元;七、残疾器具费（轮椅）：1000元;八、交通费：500元;九、财产损失：2180元;十、司法鉴定费：3200元。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，李余桶上述一到三项的损失共147086.69元，由平安保险公司在交强险医疗限额内赔付10000元（已垫付，不再计算），余款137086.69元由平安保险公司在第三者险内赔50%即68543.35元。李余桶上述四到八项的损失共152398.76元，由平安保险公司在交强险伤残限额内赔付110000元（包精神抚慰金），余款42398.76元由平安保险公司在第三者险内赔50%即21199.38元。李余桶第九项损失由平安保险公司在交强险财产损失限额内赔2000元，余款由平安保险公司在第三者险内赔50%即90元。上述款共201832.73元。
李余桶第十项鉴定费损失3200元由林良金赔偿，在诉讼费中列支。
关于林良金反诉。林良金请求的修理费5044元，由于没有有资质的鉴定机构作出鉴定，李余桶又不认可，本院不予支持。林良金请求的795元施救费，应由李余桶在交强险财产损失限额2000元范围内赔付795元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十六条，最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决生效后十日内赔付原告（反诉被告）李余桶201832.73元。（其中已先予执行37000元）
二、限原告（反诉被告）李余桶在本判决生效后十日内赔付被告（反诉原告）林良金795元。
三、驳回原告（反诉被告）李余桶的其他诉讼请求。
四、驳回被告（反诉原告）林良金的其他反诉请求。
如果当事人不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉受理费2535元，由李余桶负担102元，由林良金负担2433元,司法鉴定费3200元由林良金负担。反诉费25元由李余桶负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审判员 钟朝东
二〇一六年十二月二十二日
书记员 甄 芳
附：相关法律条文及司法解释
最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人唐顺亮虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还就赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
解释第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
解释第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
解释第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
解释第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
解释第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
解释第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
解释第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
解释第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……