陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕08民终2425号上诉人（原审被告）：张旭亮，男，1965年2月15日出生，汉族。被上诉人（原审原告）:杨玉梅，女，1963年8月13日出生，汉族。委托诉讼代理人：李强，男，1962年5月4日出生，汉族。原审被告:刘序琴，女，1965年10月27日出生，汉族。上诉人张旭亮与被上诉人杨玉梅、原审被告刘序琴追偿权纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院(2017)陕0825民初5513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月1日立案后，依法组成合议庭，公开进行了听证，本案现已审理终结。张旭亮上诉请求：依法撤销原判，改判上诉人不承担清偿义务；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：原审被告刘序琴长期参与赌博，本案所涉借款用途不明，基础款项交付不明。杨玉梅辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。欠债应当还钱，三笔借款均在张旭亮夫妻存续期间发生，应当承担连带还款责任。杨玉梅向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决二被告偿还原告借款本金195000元及利息；2、由二被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：原告通过薛玉芬认识被告刘序琴，2015年12月24日，被告刘旭琴向原告借款人民10万元，未明确约定利息，被告刘序琴向原告出具借据一支。2016年7月9日被告刘序琴又向原告借款35000元，未明确约定利息，被告刘序琴向原告出具借据一支。2017年4月27日被告刘序琴再次向原告借款60000元，约定月利率2.5%，向原告出具借据一支。借款后被告刘序琴未向原告偿还过借款本息。经原告索要未果，故诉至本院。另查明，被告刘序琴与被告张旭亮于1987年10月10日登记结婚，2017年4月14日补领结婚证，于2017年5月31日在定边县民政局协议离婚。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。被告张旭亮认为三笔借款属于被告刘序琴的个人债务，其不承担偿还义务，向本院提交证人证言一份，但因证人未出庭作证接受原、被告双方质询，且证人证言具有随意性，被告张旭亮未提供其他证据与该证据相印证被告刘序琴经常参与赌博，亦无法确保本案的借款用于赌博而原告知情，根据《最高人民法院关于适用》第24条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形的除外。夫妻一方与第三方串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。被告张旭亮提交的证据无法证明本案的争议的债务系原告明知被告刘序琴赌博而借给其赌博的赌资，亦无法证明该债务未用于夫妻家庭生活当中，故本院对被告张旭亮的抗辩理由不予采信，本案的三笔借款应认定为二被告的夫妻共同债务，由二人共同偿还。原告提供了被告刘序琴向其出具的书证欲证明二人之间存在民间借贷关系，书证能够客观记录当时发生的事实，被告刘序琴虽然未到庭，但被告张旭亮与被告刘序琴夫妻多年，未否认借据的真实性，故应认定被告刘序琴向原告的三笔借款真实性及合法性。合法的民间借贷关系受法律保护，二被告应该向原告偿还借款本息。因2015年与2016年的两支借据中没有约定利息，原告未提供其他证据证明原、被告之间约定过利息，根据《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第29条规定，既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故在借期内不支付利息，但是原告可以主张逾期利息。因原、被告未约定还款期限，则原告将被告诉至本院视为届至还款期限，则从起诉第二日起视为被告逾期还款，故被告应该从2017年7月11日起按照月利率0.5%（年利率6%）向原告支付利息。对于2017年借据约定的月利率为2.5%超过了法律保护的范围，本院调整为月利率2%。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条,《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条，《最高人民法院关于适用》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：由被告刘序琴、张旭亮于本判决生效之日起五日内向原告杨玉梅偿还借款本金人民币195000元，并从2017年4月27日起按照月利率2%向原告支付借款本金60000元的利息至兑付完毕之日止；从2017年7月11日起按照月利率0.5%（年利率6%）向原告支付借款本金135000元的逾期利息至兑付完毕之日止。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4200元，保全费1495元，公告费800元，由被告刘序琴、张旭亮负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实，与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点是涉案借款是否属于刘序琴与上诉人夫妻共同债务。本院认为，本案所涉借款不属于夫妻共同借款。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条规定：“夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。”第二条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院应予支持。”第三条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外”。本案所涉借款无出借金额的转账凭据，仅有刘序琴出具的三张借条，所涉借据无张旭亮签字，事后张旭亮也未对本案借款予以追认。债权人无证据证明刘序琴所借款项用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第四条“本解释自2018年1月18日起施行。本解释施行后，最高人民法院此前作出的相关司法解释与本解释相抵触的，以本解释为准。”张旭亮对本案所涉借款不承担连带还款责任。关于本案借款是否为赌博借款，因刘序琴一、二审均未到庭，也未提起上诉，视为对一审判决的认可。现有证据也不足以认定本案借款为赌博借款，故上诉人的该上诉理由本院不予采纳。综上所述，张旭亮的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、第二条、第三条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销陕西省定边县人民法院(2017)陕0825民初5513号民事判决；二、由刘序琴在本判决生效之日起五日内向杨玉梅偿还借款本金人民币195000元；并从2017年4月27日起按照月利率2%向原告支付借款本金60000元的利息至兑付完毕之日止；从2017年7月11日起按照月利率0.5%（年利率6%）向原告支付借款本金135000元的逾期利息至兑付完毕之日止。三、驳回杨玉梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4200元，保全费1495元，公告费800元由刘序琴负担，二审案件受理费1800元，公告费300元由刘序琴负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 贺金丽审判员 郭 瑶二〇一八年七月九日书记员 卜 宇