浙江省建德市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0182民初04260号
原告：余曼,女性,1974年11月7日出生,汉族，建德三都恒讯器材商行业主，住建德市。
委托诉讼代理人：汪强（系原告余曼丈夫），1968年3月29日出生，汉族，住建德市。
委托诉讼代理人：王俊臣，浙江春秋联合律师事务所律师。
被告：建德市第二人民医院,住所地建德市梅城镇总府街***号。
法定代表人：陈忠良，院长。
委托诉讼代理人：何仁锋，男，该院工作人员。
委托诉讼代理人：许建德，建德市联谊法律服务所法律工作者。
原告余曼与被告建德市第二人民医院（以下简称市二医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年10月17日立案后，依法适用简易程序审理,于2016年11月7日公开开庭进行了审理。原告余曼及其委托诉讼代理人汪强、王俊臣，被告市二医院的委托诉讼代理人何仁锋、许建德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余曼向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告损失247334.84元（医疗费3000元，误工费17003.5元，护理费6376.3元，住院伙食补助费1300元，交通费1000元，伤残赔偿金262284元，被扶养人生活费子女38692元、母亲47290.65元，精神抚慰金15000元，营养费4500元，以上共计396446.45元，被告承担75%，扣除已付50000元）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年9月17日，原告在被告市二医院住院，准备做“腹腔镜胆囊切除术”。在经过一系列术前检查均正常后，于9月19日上午由杭州市第一人民医院派驻被告医院的专家对原告进行了手术。手术后原告一直感觉不适，且每况愈下。在被告的“劝说”下，原告被转入杭州市第一人民医院，入院原因是“胆囊切除术后皮肤眼白发黄伴发热3天”，仍由在被告医院手术时的专家进行主刀手术，在第二次手术时原告甚至不清楚手术原因，医生只是说进行“修复术”。手术后，原告才得知，是被告在对原告进行第一次手术时，主刀医生将一塑料夹夹在左右肝管汇合处未取出，最终致使原告遭受不必要的手术和痛苦。原告认为，被告将塑料夹遗忘在原告体内的行为属于严重的医疗事故，现原告身体因此遭受了损伤，被告应当负赔偿责任，故诉至法院。
被告市二医院辩称，原告因右上腹反复疼痛10余年来本院就诊，2014年9月9日经B超检查显示为胆囊多发小结石伴胆囊炎。9月17日来本院行腹腔镜下胆囊切除术，予以收住入院。手术后引出黄色液体，后给予对症治疗，并于9月26日转入杭州市第一人民医院住院治疗。对于原告的治疗，被告医院的医疗措施不违反法律、行政法规以及其他有关诊疗规范的规定，术后出现胆道损伤是常见并发症，现有的医学技术无法完全避免，并非被告过错行为导致，医务人员已经尽到了谨慎注意义务，术前已进行风险告知和书面签字，在出现并发症后积极处理，建议劝说和护送至上级医院诊疗，因此被告不承担责任。另外，原告认为塑料夹遗忘在体内属医疗事故是认知错误。本案经过医疗损害鉴定，被告对鉴定意见有异议，但不申请重新鉴定。对原告主张的各项赔偿费用：医疗费应一次性处理；住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费按照鉴定意见，标准由原告提供完税证明；伤残赔偿金计算标准没有异议，被扶养人生活费有异议，原告损伤并未丧失劳动能力，如果收入没有影响的也不应主张该项费用；交通费没有异议；精神损害抚慰金，医护人员的出发点都是希望患者治疗后可以健康回家，造成伤害也是由于医学局限性和个体差异造成的，由法院依法酌情认定。总之，由于原告自身疾病的复杂性以及目前医学的局限性，特别是人体存在个别差异，被告医护人员已尽救死扶伤的天职，手术风险都已告知原告，但事与愿违，原告要求被告承担75%的赔偿比例过高，请求法庭予以考虑。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于双方当事人有争议的事实和证据，本院分析认证如下：1.原告提供杭州市第一人民医院住院病案共30页（加盖医院病历复印专用章），用以证明因被告过错使原告接受二次手术，并对原告造成损害的事实。被告提供建德市第二人民医院住院病历共65页（加盖病历复印专用章），用以证明被告方在为原告诊疗过程中，诊断正确，选择手术方式及治疗措施合理，手术过程中所产生的并发症术前已充分告知，因为个体差异大，原告胆总管、肝总管、肝功能等器官的损害是手术并发症，被告方过错是比较轻的。双方当事人对以上证据本身均无异议，但对被告医疗行为是否存在过错，与原告损害的因果关系、参与度仍存在争议。由原告申请，本院委托温州医科大学司法鉴定中心对此进行司法鉴定，2016年9月19日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被告对原告术前诊断正确，手术指征存在，采取腹腔镜胆囊切除术，手术方式正确。但医方在对原告诊疗过程中存在手术损伤肝胆管（塑料夹误夹肝胆管致胆道阻塞、损伤右肝管侧壁致胆瘘）之未尽专家预见义务、不良结果回避义务，以及术后发生胆瘘和梗阻性黄疸后，对胆管损伤严重情况认识不足，没有及时采取相应检查和有效会诊等措施尽早查明胆管损伤情况并及时采取有效治疗措施减少其继发损害等未尽专家高度注意义务之医疗过错行为。被告医疗过错行为与原告在杭州市第一人民医院进行二次手术、对其肝胆管等器官操作及肝功能损害存在直接因果关系，医方在原告发生的损害后果中承担主要责任，医方参与度为56%-75%左右；原告构成医疗事故八级伤残；评定原告二次手术误工期120日、护理期45日、营养期90日。双方对鉴定意见书本身均无异议，但原告认为原告误工时间有一两年时间，且长时间护理，被告的过错参与度应在75%以上；被告对其承担主要责任有异议，认为参与度比例过高，应该在46%-55%之间，因为原告病情复杂、炎症程度较重，使得解剖结构改变，以及行腹腔镜胆囊切除术的本身风险性，现代医学仍然存在不足和局限性，致使被告手术中发生误夹，才导致本次损害。本院认为，本次医疗损害鉴定经本院委托进行，鉴定程序合法，鉴定方法科学，鉴定结论依据充分，本院予以确认，原、被告双方异议均依据不足，不予采纳；2.原告提供建德市梅城镇总府社区居民委员会出具的证明一份（原件）、东阳市吴宁街道东街社区居民委员会出具的证明一份（原件）、安顺市人民法院民事调解书一份（原件供核对）及居民户口簿（原件供核对）一本，证明原告的被扶养人情况。被告对证据无异议，但认为无法证明原告余曼父母的情况，原告父母是否领取养老金也不能证明；本院经审查对原告女儿汪婕妤（2006年12月5日出生）被抚养人身份予以确认，其父母因未提供相应是否领取养老金证明，故对其被扶养人生活费不予支持。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构应承担赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，被告市二医院在对原告余曼的诊治过程中存在医疗过错，造成原告损害后果，且被告市二医院负主要责任，责任程度在56%-75%左右。故原告余曼的各项合理损失：医疗费3000元（不含原告未付部分），误工费17003.5元（51719元/365天*120天），护理费6376.3元（51719元/365天*45天），营养费4500元（50元/天*90天），住院伙食补助费1300元（50元/天*26天），交通费1000元，残疾赔偿金300976.35元（43714*20年*30%+女儿被抚养人生活费28661*9*30%/2），以上共计334156.15元，酌情认定由被告承担65%赔偿责任，即217201.50元。因被告医疗行为造成原告八级伤残，根据被告方过错程度，侵权行为后果，本地平均生活水平，本院酌情认定给予精神损害抚慰金9750元。扣除被告已付50000元，被告尚应再支付176951.50元。
综上所述，原告余曼的诉讼请求，有事实和法律依据的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条规定，判决如下：
一、被告建德市第二人民医院于本判决生效后十日内支付原告余曼人身损害赔偿款（含精神损害抚慰金）人民币176951.50元。
二、驳回原告余曼的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5010元，减半收取2505元（原告预交），由原告余曼负担585元，被告建德市第二人民医院负担1920元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
代理审判员 方雪莲
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 刘爱萍