广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
柳市民三终字第306号
上诉人（一审原告）玉小钢。
被上诉人（一审被告）广西广厦工程建设咨询管理集团有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市屏山大道199号恒正屏山小苑1栋2-5号。
法定代表人谭联群，该公司总经理。
委托代理人朱旭东，该公司技术负责人。
上诉人玉小钢与被上诉人广西广厦工程建设咨询管理集团有限公司（以下简称广西广厦公司）因劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院作出（2015）鱼民初（一）字第534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月30日受理后，依法组成由审判员黄晓担任审判长，代理审判员李颖、吴漫捷参加的合议庭，于2015年8月19日公开开庭审理了本案。代书记员黄荣亚担任记录。上诉人玉小钢，被上诉人广西广厦公司的委托代理人朱旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，玉小钢自2013年3月14日到广西广厦公司工作，工作岗位为专业监理工程师，双方口头约定玉小钢的月工资数额，玉小钢为广西广厦公司提供劳动至2014年8月31日。玉小钢、广西广厦公司未签订书面劳动合同，广西广厦公司未为玉小钢参加社会保险。2014年8月1日，广西广厦公司向玉小钢作出《辞退通知书》，提出从2014年9月1日起辞退玉小钢，并于同日向玉小钢送达该通知书，玉小钢阅读后拒绝签收。2014年8月18日，玉小钢以广西广厦公司拖欠8月份工资、未签订劳动合同应支付二倍工资、未按规定为玉小钢缴纳社会保险为由，向柳州市劳动保障监察支队投诉广西广厦公司。2014年10月27日，玉小钢、广西广厦公司在柳州市劳动保障监察支队的主持下协商达成一致调解意见，玉小钢在载明双方调解意见的《说明》落款处签名捺印，该《说明》载明：“本人玉小钢于2014年8月18日投诉广西广厦公司拖欠本人8月份工资，劳动关系存续期间未签订劳动合同应付二倍工资，未按规定为我缴纳社会保险，现经双方协商同意由单位一次性支付20000元给本人，以上投诉问题已全部解决。2014年8月本人与广西广厦公司劳动关系存续期间所有权利与义务全部终结。”同日，广西广厦公司向玉小钢支付了20000元，并向玉小钢出具《承诺书》一份，载明：“我司在此承诺同意玉小钢继续留任，并签订劳动合同，从2014年11月1日起由公司安排工作（专业监理工程师工作）。”玉小钢认为广西广厦公司未依前述承诺书内容履行义务，故向柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称柳州市劳动仲裁委）申请仲裁，柳州市劳动仲裁委于2014年12月29日受理，玉小钢的仲裁请求为：1、广西广厦公司履行2014年10月27日作出的承诺：继续保留玉小钢原来与广西广厦公司的劳动关系，继续留任玉小钢原来的“工程现场专业监理工程师”岗位的工作，继续按原来约定的每月2800元、另外补贴每月800元（补贴市区外县、镇）工薪标准实发到玉小钢的银行卡（该银行卡是广西广厦公司为员工统一办理的）；2、广西广厦公司赔偿因其过错造成玉小钢2014年9月1日至10月31日期间的工薪损失5600元；3、广西广厦公司赔偿因其不履行承诺所造成玉小钢2014年11月1日至12月24日期间的工薪损失5600元；4、广西广厦公司与玉小钢签订一份无固定期限劳动合同。柳州市劳动仲裁委于2015年2月6日作出（2015）柳劳人仲裁字第107号仲裁裁决书，裁决：玉小钢提出的诸项仲裁请求缺乏依据，不予支持。玉小钢不服仲裁裁决，于法定期限内向该院起诉，提出前述请求。在本案一审庭审中，广西广厦公司认可前述《说明》系由广西广厦公司打印后交玉小钢签名捺印及书写日期，认可双方劳动关系已于2014年8月终结，并认为广西广厦公司并未违反承诺，对玉小钢主张的事项均不予认可；玉小钢认可知晓《说明》的内容并签名及捺印，认为双方劳动关系存续至今；玉小钢、广西广厦公司对双方就劳动合同期限、劳动报酬等合同内容未能达成一致意见的事实均予认可。
一审法院经审理认为，对于玉小钢主张的自2014年9月1日至今的工资损失的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条的规定，劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。虽前述《说明》系由广西广厦公司打印后交玉小钢签名捺印，但该《说明》的内容系玉小钢、广西广厦公司在劳动监察部门主持下就双方劳动关系纠纷进行协商达成的一致意见，玉小钢认可已知晓《说明》的内容并签名及捺印，广西广厦公司已依双方达成的调解意见向玉小钢支付了20000元款项，该《说明》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，且玉小钢未能举证证实广西广厦公司存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，依双方反映在《说明》中的调解意见，玉小钢、广西广厦公司劳动关系已于2014年8月终结，该院对此予以认定。由于玉小钢、广西广厦公司劳动关系已于2014年8月终结，结合广西广厦公司向玉小钢出具的《承诺书》内容，已明确表述广西广厦公司同意继续留任玉小钢但要求签订劳动合同，又由于双方均认可就劳动合同期限、劳动报酬等合同内容未能达成一致意见，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款的规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则，那么玉小钢、广西广厦公司就劳动合同期限、劳动报酬等合同内容均享有平等协商的权利，因双方未能就此达成一致意见而未能签订劳动合同，且玉小钢亦未举证证明自2014年9月1日起尚为广西广厦公司提供劳动，对于玉小钢主张自2014年9月1日至今的工资损失，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。对于玉小钢主张广西广厦公司与其签订无固定期限劳动合同的请求，由于玉小钢、广西广厦公司劳动关系已于2014年8月终结，玉小钢未能举证证明其存在《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的签订无固定期限劳动合同的法定情形，对于玉小钢该项请求，该院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十四条，并参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条之规定，一审法院判决：驳回玉小钢的诉讼请求。案件受理费人民币10元（玉小钢已预交），减半收取5元，由玉小钢负担。
上诉人玉小钢不服一审判决，上诉称，广西广厦公司聘请玉小钢时存在违反国家相关法律、法规行为，侵犯其合法权益，具体如下：一、1、广西广厦公司于2013年3月8日招聘玉小钢，广西广厦公司未为玉小钢缴纳社会保险，亦未签劳动合同，克扣玉小钢4个月的工资、外派工资补贴及其他补贴。后广西广厦公司向玉小钢发《辞退通知书》，广西广厦公司的行为已违反法律规定。2、事实上，《辞退通知书》是在2014年8月14日发出的，但落款时间却为2014年8月1日，这一行为，欺骗玉小钢多工作了14天。玉小钢认为广西广厦公司辞退行为是违法的，并于2014年8月15日向柳州市劳动保障监察支队投诉，故自2014年8月14日开始直到2014年10月27日属于劳动争议纠纷期间。3、一审法院判决书罔顾事实。二、《说明》记载的内容颠覆事实，是无效的。三、1、广西广厦公司出具《承诺书》是玉小钢向柳州市劳动保障监察支队撤诉的条件之一。2、广西广厦公司打印好《说明》后，在各方催促下，玉小钢才在《说明》上签名。3、广西广厦公司出具《承诺书》时即发生法律效力，依据该《承诺书》，玉小钢与广西广厦公司于2014年10月27日开始延续双方的劳动关系，但广西广厦公司并未履行承诺。四、2014年10月28日开始，玉小钢每天到广西广厦公司要求安排工作，但广西广厦公司均未履行承诺，侵犯了玉小钢的合法权益。玉小钢要求按照2013年3月招聘时双方口头约定的工作及报酬，订立无固定期限劳动合同是合理、合法的。五、由于双方的劳动纠纷，造成玉小钢从2014年8月至今一直没有工作，广西广厦公司应予以赔偿。综上所述，一审法院认定事实及适用法律错误，请求二审法院依法予以改判：1、广西广厦公司履行其于2014年10月27日作出的承诺，继续留任玉小钢为工程现场专业监理工程师，按原约定每月2800元、另外补贴每月800元的工薪标准发放工资；2、因广西广厦公司违法辞退玉小钢，造成玉小钢2014年9月1日至2014年10月31日期间的工资损失5600元（2800元／月×2个月）；3、因广西广厦公司不履行承诺，应赔偿玉小钢2014年11月1日至2014年12月24日期间的工资损失5600元（2800元／月×2个月）；4、广西广厦公司应与玉小钢签订无固定期限劳动合同；5、广西广厦公司向玉小钢支付从2014年12月25日起至本案审结之日止，因其不履行承诺，造成玉小钢的工资损失；6、广西广厦公司承担本案诉讼费用；
被上诉人广西广厦公司答辩称，1、广西广厦公司依据《承诺书》中的承诺于2014年10月28日打印了与玉小钢的劳动合同，并拟安排玉小钢到横县市民中心广场工程工作，同时要求玉小钢与广西广厦公司签订劳动合同，但玉小钢一直拒不履行，就此问题广西广厦公司多次与玉小钢进行协商，但未达成共识。广西广厦公司无法履行承诺的原因是玉小钢在薪酬和劳动合同期限方面提出了过高的要求，拒绝签订劳动合同。广西广厦公司已按《承诺书》履行了承诺，玉小钢拒签劳动合同是对自己权利的放弃。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。合同内容必须经过双方协商一致予以确定，必须平等自愿。广西广厦公司虽曾向玉小钢作出承诺愿意继续留用玉小钢，与玉小钢签订劳动合同，但双方最终因劳动合同期限、劳动报酬等合同内容未能达成一致意见，故玉小钢第一项请求不成立。2、玉小钢已于2014年8月1日被广西广厦公司辞退，与玉小钢的劳动关系已于2014年8月全部终结，玉小钢为广西广厦公司提供劳动至2014年8月31日，之后玉小钢并未到公司工作，也不存在劳动关系，其第二项、第三项请求不成立。3、依据《中华人民共和国劳动法》第十四条，玉小钢均不符合与之签订无固定期限合同的条件，因此玉小钢第四项的请求不成立。
上诉人玉小钢对一审查明的以下事实有异议：对一审法院认定“2014年8月18日玉小钢向柳州市劳动保障监察支队投诉被上诉人广西广厦公司”及“2014年10月27日，玉小钢与广西广厦公司在柳州市劳动保障监察支队的主持下协商达成一致调解意见”有异议，认为其系于2014年8月15日向柳州市劳动保障监察支队投诉广西广厦公司。2014年10月27日，双方并非在协商一致的基础上调解，《说明》的内容与事实不符。对一审查明的其他事实无异议。玉小钢于二审期间提交《投诉书》，拟证明其向柳州市劳动保障监察支队投诉广西广厦公司的时间为2014年8月15日。
被上诉人广西广厦公司对上诉人玉小钢提交证据的质证意见以及对争议事实的意见：对证据的真实性没有异议，亦认可玉小钢向柳州市劳动保障监察支队投诉的时间为2014年8月15日，后玉小钢的投诉请求已全部解决。对一审查明的事实没有异议，关于玉小钢向柳州市劳动保障监察支队投诉的时间应以玉小钢提交的相关证据上记载的时间为准。
本院对上诉人玉小钢提交证据及争议事实的认定和分析意见：一、双方当事人对玉小钢提交的《投诉书》的真实性无异议，且均认可玉小钢向柳州市劳动保障监察支队投诉广西广厦公司的时间为2014年8月15日，本院对该证据予以采信。一审法院认定2014年8月18日玉小钢向柳州市劳动保障监察支队投诉广西广厦公司有误，本院依法予以更正，即：玉小钢向柳州市劳动保障监察支队投诉广西广厦公司的时间为2014年8月15日；二、根据玉小钢签字确认的《说明》记载的内容，双方在柳州市劳动保障监察支队确系协商一致调解的，对玉小钢的主张本院不予采信。故一审查明的其他事实属实，本院予以确认。
被上诉人广西广厦公司于二审期间未提交新证据。
综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案争议焦点为：一、上诉人玉小钢与被上诉人广西广厦公司于2014年8月31日之后是否存在劳动关系；二、上诉人玉小钢的各项诉请是否有事实和法律依据。
本院认为，一、关于上诉人玉小钢与被上诉人广西广厦公司于2014年8月31日之后是否存在劳动关系的问题
根据中华人民共和国人力资源和社会保障部（原劳动和社会保障部）《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据证明或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，《说明》系由玉小钢签名确认的，根据该《说明》，玉小钢与广西广厦公司在柳州市劳动劳动保障监察支队的主持下经双方协商同意，由广西广厦公司向玉小钢一次性支付2万元，双方劳动关系存续期间的权利义务于2014年8月全部终结。玉小钢主张该《说明》记载的内容与事实不符，系无效的，但其未能举证证实，故应当认定《说明》合法有效。虽然广西广厦公司向玉小钢出具《承诺书》，表示同意继续留任玉小钢，但双方未就劳动合同的期限及劳动报酬等达成一致意见，未签订劳动合同，且自2014年8月31日之后，玉小钢未能举证证明其仍向广西广厦公司提供过劳动，亦未能证明广西广厦公司仍对其进行管理和发放劳动报酬。综上所述，玉小钢与广西广厦公司的劳动关系终止的时间为2014年8月31日，之后双方未存在劳动关系。一审对此认定正确，本院予以维持。
二、关于上诉人玉小钢的各项诉请是否有事实和法律依据的问题
如前所述，玉小钢与广西广厦公司的劳动关系终止的时间为2014年8月31日，故玉小钢主张自2014年9月1日起以劳动关系为前提的各项诉请均缺乏事实和法律依据，玉小钢的上诉请求不成立，本院不予支持。
上诉人玉小钢主张被上诉人广西广厦公司向其支付从2014年12月25日起至本案审结之日止，因广西广厦公司不履行其承诺，未安排玉小钢工作造成的工资损失的请求，因未经仲裁前置程序，故本院不予审查。
综上所述，上诉人玉小钢的上诉理由不成立，本院依法予以驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人玉小钢已预交），由上诉人玉小钢负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 晓
代理审判员 吴漫捷
代理审判员 李 颖
二〇一五年九月二十五日
代书 记员 黄荣亚