河南省郑州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）郑刑一终字第151号
原公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）轩某某，男，1970年10月1日出生，汉族。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）郭留阳，男，1986年12月12日出生，汉族。2005年4月18日因犯抢劫罪被河南省驻马店市中级人民法院判处有期徒刑六年，2009年8月11日刑满释放（作案时系未成年）。2013年2月10日因涉嫌犯故意伤害罪被河南省正阳县公安局真阳派出所抓获并临时羁押于正阳县看守所，同年2月18日被郑州市公安局金水第二分局刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
上诉人（原审被告人）徐小朋，男，1992年9月26日出生，汉族。2012年11月9日因涉嫌犯故意伤害罪被郑州市公安局金水第二分局行政拘留，同年11月23日被刑事拘留，2012年12月31日被郑州市公安局金水第二分局取保候审，2013年6月25日被逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
辩护人王贺平，河南言正律师事务所律师。
辩护人孙丽红，河南言正律师事务所实习律师。
河南省郑州市金水区人民法院审理河南省郑州市金水区人民检察院指控原审被告人郭留阳、徐小朋犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人轩某某诉原审被告人郭留阳、徐小朋赔偿经济损失一案，于2013年1月6日作出（2013）金刑初字第701号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人轩某某及原审被告人郭留阳、徐小朋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，询问原审附带民事诉讼原告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年11月2日23时许，被害人轩某某和朋友李某某、轩某甲等在郑州市国基路国基王朝KTV唱歌时与该KTV点歌公主发生纠纷，该KTV工作人员被告人郭留阳、徐小朋及赵显杰（已判决）等人对轩某某进行殴打，造成轩某某腹部外伤致肝脏破裂，肠破裂。经鉴定，被害人轩某某的伤情已构成重伤。
另查明，附带民事诉讼原告人轩某某在河南省人民医院治疗，共住院31天，花费医疗费人民币103198.5元，误工费人民币8500元，交通费人民币800元，护理费人民币6334.5元，需营养费人民币620元，住院伙食补助人民币930元，共计人民币120383元。同案犯赵显杰家属与被害人轩某某达成和解协议，已赔偿轩某某人民币325000元。
上述事实，有经过原审庭审质证的下列证据予以证明：
1、被害人轩某某的陈述，证明2012年11月2日19时许，其和轩建国、李某某、赵显杰等人一起在丰庆路烙馍乡吃饭并喝了酒，其只记得赵显杰安排地方唱歌，其他的都不记得。2012年10月3日上午其醒后发现在医院，李某某告诉其在国基王朝KTV喝酒时和服务员发生纠纷，被赵显杰和KTV的领班等人打了。
2、证人李某某的证言，证明2012年10月2日22时许，其和轩某某、赵显杰等人吃饭后，到国基王朝KTV唱歌。期间轩某某强行亲吻点歌公主，该公主叫来领班徐小朋，徐小朋见此情况就用拳头打轩某某头部及身上，之后赵显杰带着KTV7、8个工作人员进来，将轩某某弄倒在地，其他工作人员就开始围上来，有一名工作人员将其推了出来，等返回时，看到轩某某躺在电梯口，其和轩某甲将轩某某抬到电梯里。
3、证人轩某甲的证言，证明2012年10月2日22时许，其和轩某某、赵显杰等人酒后到国基路国基王朝KTV888房间唱歌，期间轩某某和一名点歌公主发生争执，该点歌公主叫来领班徐小朋，徐小朋朝轩某某肩膀上打了几拳，被其拉开。几分钟后，其看到徐小朋带着赵显杰及另外7、8名男子冲到房间里，将轩某某推倒在地，赵显杰等人围着轩某某朝他身上跺。其看到轩某某躺在地上不动，就和两名男子将轩某某抬上了电梯。
4、证人陈某的证言，证明2012年11月份其在国基王朝KTV888房间陪客人唱歌喝酒，客人轩某某欺负小姐，后来赵显杰、徐小朋、郭留阳就过来了，郭留阳把轩某某推倒在地上，赵显杰用拳头打用脚踢轩某某，徐小朋用脚跺。
5、证人张某的证言，证明轩某某在地上躺着，赵显杰用脚往他身上乱踢，徐小朋用皮带往这个男子身上抽。
6、同案犯赵显杰的供述，证明2012年11月2日22时许，其将轩某某几人安排在国基路国基王朝KTV888房间唱歌。到23时许，其听徐小朋说一名点歌公主快被888客人掐死了。其和郭留阳就赶过去，到后看到轩某某正指着服务员骂，其就用手推了轩某某一下，将他推倒在地并朝他腿上踢了两脚后退到后面。接着郭留阳和徐小朋及另外5、6名服务员就上前朝轩某某身上乱跺，徐小朋还拿皮带朝他身上抽了几下，后被轩某某的同伴拉开。
7、被告人徐小朋的供述，证明2012年11月2日22时许，在国基王朝KTV888房间内，轩某某强行亲吻公主，其就进去用手拍了拍轩某某让他起来，之后其出去找赵显杰，并和赵显杰一起来到888房间，看到轩某某正在门口骂人，赵显杰就用手将轩某某推倒。这时KTV总经理郭留阳和其他3、4名男服务员也来到门口，然后其看到郭留阳和赵显杰以及这3、4名男服务员开始用拳头和脚往躺在地上的轩某某身上打，其用脚朝躺在地上的轩某某下半身踢了几脚。
上述被害人陈述、证人证言、被告人供述的关于案发起因、案发经过能相互印证，证明因被害人轩某某与歌厅服务员发生争执，歌厅工作人员赵显杰、郭留阳、徐小朋等人故意伤害被害人轩某某，致被害人重伤的事实。
8、经辨认，被告人徐小朋、同案犯赵显杰均从12张正面男性免冠照片中辨认出被害人轩某某就是其实施伤害的对象；证人李某某从12张正面男性免冠照片中辨认出被告人徐小朋就是实施伤害被害人轩某某的人；同案犯赵显杰从12张正面男性免冠照片中辨认出郭留阳就是和其共同伤害被害人的人。有辨认笔录在卷佐证。
9、现场监控录像，证明被告人郭留阳、徐小朋等人是同时边打边进入国基王朝KTV888房间的人。
10、（郑）公（刑）鉴（伤检）字（2012）8079号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为轩某某腹部的损伤程度已构成重伤。
11、到案经过，证明被告人郭留阳、徐小朋被抓获情况。
12、和解协议，证明同案犯赵显杰亲属与被害人轩某某达成协议，赵显杰亲属已赔偿轩某某损失人民币325000元。
13、医疗费票据、工资证明、交通费票据等，证明附带民事诉讼原告人轩某某实际花费和需要的费用。
根据上述事实和证据，河南省郑州市金水区人民法院认定原审被告人郭留阳犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零二个月；原审被告人徐小朋犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零二个月；驳回附带民事诉讼原告人轩某某提出的民事赔偿请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）轩某某上诉称，原判对郭留阳、徐小朋量刑过轻；不应驳回其提出的民事赔偿请求。
上诉人（原审被告人）郭留阳上诉称，其没有实施伤害被害人的行为；一审对其量刑过重。
上诉人（原审被告人）徐小朋上诉称其没有实施伤害被害人的行为；被害人有过错；一审对其量刑过重。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相一致，并经原审庭审质证、认证，经二审核实无误，本院予以确认。
关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）轩某某上诉称原判对郭留阳、徐小朋量刑过轻的的上诉理由，经查，被告人郭留阳、徐小朋故意伤害被害人轩某某，被害人轩某某的伤情经鉴定已构成重伤，依法应在处三年以上十年以下有期徒刑的法定刑幅度内量刑，原审综合考虑本案案情判处被告人郭留阳、徐小朋有期徒刑四年零二个月，符合法律规定。另查明，我国刑诉法规定，被害人对刑事部分判决无上诉权。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十八条规定，被害人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。而本案检察院在规定的抗诉期限内并未提出抗诉，故该上诉理由不能成立。关于上诉人轩某某上诉称不应驳回其提出的民事赔偿请求的上诉理由，经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九规定，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，有权提起附带民事诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十六条规定，共同犯罪案件，同案犯在逃的，不应列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者法定代理人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼。但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外。本案中上诉人（附带民事诉讼原告人）轩某某实际经济损失人民币120383元，已经从同案犯赵显杰家属处获得赔偿人民币325000元，其已得到足额赔偿，原判驳回其所提出的民事赔偿请求符合法律规定，故该上诉理由不能成立。
关于上诉人（原审被告人）郭留阳、徐小朋上诉称其没有实施伤害被害人的行为的上诉理由，经查，同案犯赵显杰、徐小朋均供述和上诉人郭留阳一起对被害人轩某某实施了伤害行为，与证人陈某证明的郭留阳把轩某某推倒在地及证人陈某、张某的证言证明徐小朋对被害人实施了伤害行为的证言能相互印证，且现场监控录像显示赵显杰、徐小朋与郭留阳在房间门口对被害人拳打脚踢，故该上诉理由不能成立；关于上诉人郭留阳、徐小朋上诉称一审对其量刑过重的上诉理由，经查，被告人郭留阳、徐小朋故意伤害他人身体，致被害人轩某某重伤，依法应在三年以上十年以下有期徒刑的法定刑幅度内量刑，原审综合本案案情判处其有期徒刑四年零二个月，符合法律规定。故该上诉理由不能成立。
关于上诉人徐小朋上诉称被害人有过错的上诉理由，经查，因被害人到KTV消费与点歌公主发生纠纷，本案被告人作为KTV的工作人员应予劝阻或请求司法救助，而被告人却采取了对本害人殴打行为，并致人重伤，根据卷中证据，无证据证明被害人的行为有过错，故该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）郭留阳、徐小朋故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。依法应予惩处。原判认定上诉人犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，审判程序合法。原判驳回附带民事诉讼原告人轩某某提出的民事赔偿请求，符合法律规定。上诉人的上诉理由均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 竹庆平
审判员 薛春锋
审判员 宁 伟
二〇一四年三月二十六日
书记员 张源洋