宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁02民终705号
上诉人（原审被告）：石嘴山市新业房地产开发有限公司，住所地位于石嘴山市大武口区澳门街195号。统一社会信用代码：×××。
法定代表人：徐永龙，石嘴山市新业房地产开发有限公司总经理。
委托诉讼代理人：李秀芝，北京市盈科（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨立华，女，1965年12月16日出生，汉族，个体，住石嘴山市。
原审被告：石嘴山市天福翼物业服务有限公司，住所地位于大武口区长庆街景悦苑小区21号楼。统一社会信用代码：×××。
法定代表人：苗玉刚，石嘴山市天福翼物业服务有限公司总经理。
委托诉讼代理人：马玉英，石嘴山市天福翼物业服务有限公司办公室主任。
上诉人石嘴山市新业房地产开发有限公司（以下简称新业公司）因与被上诉人杨立华、原审被告石嘴山市天福翼物业服务有限公司（以下简称天福翼物业公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2018）宁0202民初1707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新业公司的委托诉讼代理人李秀芝、被上诉人杨立华、原审被告天福翼物业公司的委托诉讼代理人马玉英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新业公司上诉请求:1.依法撤销原判，驳回杨立华的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院对杨立华的重复起诉进行受理并作出判决，违反了《民事诉讼法》中”一事不再理”的原则。2018年3月27日，杨立华以商品房销售合同纠纷一案向一审法院提起诉讼，要求新业公司承担”---支付未履行保修责任的违约金87600元---”，正在审理中。2018年5月8日，杨立华以房屋买卖合同纠纷一案，基于相同的事实与理由向一审法院提起诉讼，要求新业公司承担”---支付杨立华怠于维修的违约金80250元”，属于重复诉讼。二、一审判决认定事实不清，适用法律错误，从而导致作出错误的判决。首先，新业公司交付的19号楼经验收合格，不存在违约。新业公司出售房屋后，所涉房屋的物权及与物权相关的权利即转移给全体业主，但新业公司负有按照《商品房买卖合同》中约定对出售的房屋按照国家建设规范要求，对房屋主体及附属设施按照规定的时间进行保修、维修。根据《商品房买卖合同》、《建筑工程质量管理条例》第40条规定：供热系统保修期限为2个采暖期；本案中新业公司在开发建设完成后将上述物业移交给石嘴山市新源物业有限公司进行管理，在此期间杨立华并没有因供暖问题向新业公司提出要求，相反杨立华年年足额向供热公司交纳采暖费的行为也证明了供暖设施没有问题。杨立华按照宾馆功能对房屋进行二次装修及改造，造成与设计图纸不符。杨立华装修原因导致热源受阻（见工程质量技术专家论证表第1项），因此即使杨立华称存在暖气不热的现象，也不能将该原因归结到新业公司。虽然石嘴山市信访办督办协调会议纪要要求新业公司按原图纸改造，但并没有将暖气不热的原因归结于新业公司，相反工程质量技术专家的论证给出了更为专业与权威的结论。其次，新业公司在涉案工程中的消防设施、设备在工程交付前同样按照消防规范办理了相关的备案手续。符合消防部门对消防图纸审核、消防合格产品使用、消防备案交付使用的规范要求。对于杨立华诉称消防管道无水，事实上经过多方认定并不是新业公司消防工程不合格，而是物业公司因为漏水关闭了消防供水阀门。再次，新业公司作为开发商将符合建设规范的合格工程在验收合格后移交给物业公司进行管理、维护，符合法律规定。按照《建筑工程质量管理条例》的相关规定及《物业管理条例》、《住房维修资金管理办法》规定，对保修期以外出现的设施问题，物业公司有权进行维修、管理。事实上物业公司在2015年因消防管道漏水等原因向住建局申请了专项维修基金。综上，新业公司从交付房屋到售后维保不存在违约及过错，因此不应当承担违约责任。二、一审法院以石嘴山市住房和城乡保障局的文件作为判定新业公司承担违约责任的证据，造成了一审判决在采信证据中不客观、不充分，对事实缘由未全面查清，未分清责任就主观判定。事实上，上述两个部门出具的意见并没有认定杨立华所称的暖气不热及消防管道无水的原因在于新业公司交付的是不合格的工程。虽然在该文件中要求新业公司维修，但新业公司认为是政府部门工作人员从维稳、息事宁人的角度将本不属于企业的责任强压给企业，为此，新业公司还在进一步向有关部门申诉。
杨立华辩称，一、杨立华并非重复起诉，本案并不违反《民事诉讼法》规定的”一事不再理”原则。（2018）宁0202民初1197号案是要求新业公司支付因暖气不热给杨立华造成的损失及怠于维修暖气管道违约金，本案是要求新业公司怠于维修消防管道违约金。是不同的标的，不同的诉求。涉案《商品房买卖合同》明确约定工程质量保修范围包括基础设施、房屋防水、墙面顶棚抹灰脱落、管道堵塞、供热供冷系统工程等九大项，并且约定出现上述九大项中任何问题如不及时维修，每拖延一天支付30元违约金，同时根据《中华人民共和国建筑法》第58条规定”建筑施工企业对工程的施工质量负责，建筑施工企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得偷工减料”；第62条规定”建筑工程实行质量保修制度，建筑工程的保修范围应当包括地基基础工程，主体结构工程，房屋防水工程和其他土建工程，以及电气管线，上下水管线的安装工程，供热供冷系统工程等项目”。不能因为对供热管线出现质量问题怠于维修追究了违约责任，就不可以再对其他如消防管道，墙体等工程质量问题怠于维修追究违约责任。二、涉案房屋消防设施、设备在房屋交付时严重违反了《建设工程消防监督管理规定》，其提供的《竣工验收备案表》存在严重瑕疵。1.《建设工程消防监督管理规定》第十条规定施工单位”按照国家工程建设消防技术标准和经消防设计审核合格或者备案的消防设计文件组织施工，不得擅自改变消防设计进行施工，降低消防施工质量”，而石嘴山市住房和城乡建设局经过现场核查与设计图纸对照，出具的《石住建复字（2018）30号信访事项处理意见书》中对与设计图纸不符的情况及”室内消防栓处经核查有两处消火栓没按设计图纸位置安装，图纸设计的室内消防设施火灾自动报警系统、机械排烟系统和楼顶的风机系统没有按设计图纸安装，现场核查时消防栓6处均无水”明确写明，故新业公司擅自改变了涉案房屋消防设施的设计，消防栓无水，严重违反了消防管理规定；2.《建设工程消防监督管理规定》第二十一条规定，建设单位申请消防验收应当提供的材料有：建设工程消防验收申请表、工程竣工验收报告和有关消防设施的工程竣工图纸、消防产品质量合格证明文件、具有防火性能要求的建筑构件，建筑材料、符合国家标准或者行业标准的证明文件，出厂合格证、消防设施检测合格证明文件。而上述文件在石嘴山市城建档案馆和石嘴山市建设工程质量监督站中均无备案，严重违反《建设工程消防监督管理规定》。3.石嘴山市住房和城乡建设局出具的《石住建复字（2018）30号信访事项处理意见书》证实，新业公司的《工程竣工验收备案表》是在工程竣工档案资料存在严重缺漏项的情况下办理的，严重违反了《建设工程质量管理条例》第十六条规定和《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定》，其出具的《工程竣工验收备案表》不具有合法性。4.新业公司因交付消防不合格的房屋导致杨立华的宾馆被消防队查封无法经营，给杨立华造成严重经济损失，新业公司应当按合同约定支付怠于维修的每天30元的违约金。二、石嘴山市住房和城乡建设局出具的《石住建复字（2018）30号信访事项处理意见书》和《现场核查情况说明》具有客观真实性，对本案具有充分的证据力。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
天福翼物业公司陈述，驳回上诉，维持原判。石嘴山市信访督办局及消防部门会议纪要证实新业公司对涉案房屋采暖设施未按图纸施工，消防管道漏水等问题，要求新业公司进行整改。
杨立华向一审法院起诉请求：判决新业公司支付杨立华怠于维修的违约金80250元（从2010年12月至2018年5月按每天30元计算）。
一审法院查明事实：2009年5月15日，杨立华与新业公司签订《商品房预定协议》一份，后双方于2010年1月30日签订了《商品房买卖合同》，杨立华购买新业公司的的位××区，面积为762.51平方米的商业用房一套，用于开设宾馆。杨立华按合同约定支付了房款，新业公司在2010年6月向杨立华交付了涉案房屋。其中合同在有关商品房工程质量、保修范围和保修期的相关条款中约定”甲方（出卖方）按国家规定和合同约定承担商品房的工程质量保修责任。保修期内，乙方（购买方）发现该商品房存在工程质量问题的，应及时通知甲方或其受托人；甲方或其受托人接到乙方的报修通知后应在24小时内到现场检查”，并根据工程质量问题的实际情况与乙方商定具体维修日期，及时合理安排维修。......甲方或其受托人怠于履行该商品房工程质量保修责任的，应当承担下列责任：即按每拖延一天30元计算，向乙方支付违约金”。之后，杨立华将涉案房屋按宾馆的标准装修后开始营业。2017年8月，因杨立华上访，石嘴山市信访督办局形成了一份会议纪要，该会议纪要的意见的内容为：由新业公司对杨立华经营的柏悦商务宾馆室内供热管网按原图纸进行改造施工。消防管道漏水情况由新业公司负责检查维修。石嘴山市住房和城乡建设局在石住建复字（2018）30号《关于杨立华反应房屋质量问题信访事项处理意见书》中有关核实情况的内容中对杨立华购买的涉案房屋室内消防栓处警核查有两处消火栓没按图纸位置安装，图纸设计的室内相仿设施火灾自动报警系统，机械排烟系统和楼顶的风机系统没有安装，现场检查时消防栓6处无水等房屋存在的问题进行了确认。并对涉案工程竣工备案签字把关不严的相关的责任单位、责任人进行了处理。新业公司至今未解决涉案房屋存在的上述问题。杨立华认为由于新业公司未按设计图纸施工，导致涉案房屋存在暖气不热，消防管道没水等严重质量问题，杨立华多年来一直找新业公司并要求其进行维修，但新业公司拖延至今未有结果。一审法院认为，杨立华提供的系列证据证实杨立华从新业公司购买的涉案房屋的确存在暖气不热，消防管道没水等质量问题，且该涉案房屋在竣工验收备案中也存在瑕疵。在杨立华针对该质量问题上访并由石嘴山市信访督办局协调形成处理意见后，新业公司至今未对涉案房屋存在的质量问题予以整改解决。因房屋消防设施、取暖的问题是关乎民生的大问题，故新业公司关于工程已过质保期限的抗辩不能成立。杨立华按照合同的约定要求新业公司向其支付怠于维修的违约金80250元的请求成立，予以支持。天福翼物业公司对涉案房屋质量问题无维修责任，故不应在本案中承担责任。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十一条的规定，判决：一、石嘴山市新业房地产开发有限公司向杨立华支付怠于维修的违约金80250元，于判决生效后十日内付清；二、驳回杨立华要求石嘴山市天福翼物业服务有限公司承担责任的诉讼请求。案件受理费1806元，减半收取计903元，由石嘴山市新业房地产开发有限公司负担。
本院二审期间当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。新业公司提交如下证据：证据一、《个体信息》、《个体名称预先核准通知书》、《房屋租赁合同书》、《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》各一份。证明：杨立华将涉案房屋作为宾馆租赁他人使用，宾馆在开业前经消防检查为合格，新业公司安装的消防设施不存在问题。杨立华质证意见，对上述证据的真实性认可，对证明目的不认可。涉案宾馆是杨立华经营的，其弟弟只是挂名。消防部门来检查办证时消防设备送了两个小时的水，之后至今未见过水。消防部门对每年不定期检查也发现这个问题，要求停业整改，后经过信访相关部分也查清消防设施无水。证据二、《关于景悦苑消防用水的情况说明》一份。证明：石嘴山市住建局通知石嘴山市润泽供排水有限公司大武口供排水分公司对景悦苑小区消防无水进行检查，经检查发现消防无水的原因为小区水表井内消防阀门全部损坏造成，并已完全修复正常。新业公司不存在消防设施的问题。杨立华质证意见，对该证据的真实性有异议，消防设施至今未修好，2017年10月-2018年2月新业公司派人修过，消防部门也派人在场，但是至今未修好。证据三、《石嘴山市住房和城乡建设局专题会议纪要》一份。证明：新业公司已向天福翼物业公司移交消防设施的管理，在2015年10月因小区包括消防管道在内的设施损坏后，向石嘴山市住房和城乡建设局申请专项维修基金，住建局经研究同意拨付给其3万元进行维修。证明新业公司向物业公司移交物业后，由天福翼物业公司履行维修和管护的义务。杨立华质证意见，对该证据的真实性无异议，对关联性有异议，至今未修好。证据四、《判决书》2份。证明：杨立华在大武口区法院（2018）宁0202民初1197号、石嘴山市中院（2018）宁02民终594号案是杨立华基于《商品房买卖合同》向新业公司主张承担怠于维修的违约责任，与本案诉求存在重复起诉，应当予以驳回起诉。杨立华质证意见，（2018）宁0202民初1197号案诉求是暖气不热给其造成的损失和怠于维修的违约金，本案诉求是消防管道常年不送水造成消防部门要求停业怠于维修的违约金，不存在重复诉讼。天福翼物业公司质证意见，对证据二，新业公司至今未将消防设施交给物业公司管理，情况不清楚。对其他证据无异议。本院认证据意见，新业公司提交的证据达不到其证明目的。
杨立华提交如下证据：证据一、资料核查及主要功能抽查记录一份、工程竣工验收备案表一份。证明：消防管道通水压力试验未做及备案资料缺失，新业公司交付的消防是三无产品，一通水就爆。工程竣工验收备案表证明该备案表严重违反建设工程质量管理条例第十六条规定、房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定、石住建复字201830号第六项，是违法取得。证据二、临时查封决定书6份。证明：2018年4月9日-2018年9月5日，因消防栓无水，消防队要求其经营的宾馆停业的事实。证据三、石嘴山市消防支队建筑工程消防设计的审核意见书。证明：新业公司给消防支队提供消防设计审核图纸及审核图纸意见书，新业公司在工程竣工后未向消防支队申请宾馆验收。新业公司质证意见，对上述证据无异议，对证明目的有异议。杨立华称通水压力未做，新业公司提交了建筑工程验收消防验收备案受理凭证，消防工程是抽查项目，形式审查，设施合格，按照消防图纸施工即可。未做压力试验是合法的。证据二发生在2018年4月至今的，新业公司将消防设施移交物业公司近九年时间，消防无水是设施在使用过程中损坏。宾馆临时查封并不能证明是新业公司的责任。房屋验收合格的标志系取得工程验收备案表，且该备案表至今并未有任何部门撤销，不能达到杨立华的证明目的。证据三是复印件，对真实性有异议。涉案工程已经过消防验收合格。天福翼物业公司对以上证据无异议。本院认证意见，杨立华提交的证据能够证实消防管道无水等问题。
天福翼物业公司未提交证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。杨立华与新业公司签订的《商品房销售合同》对新业公司怠于履行涉案商品房工程质量保修责任的按每拖延一天30元计算，向杨立华支付违约金。杨立华提交的证据可以证实杨立华从新业公司购买的涉案商品房的确存在暖气不热，消防管道没水等问题，且涉案商品房在竣工验收备案中也存在瑕疵。杨立华已另案起诉新业公司要求赔偿因采暖实际损失及未履行保修责任的违约金87600元（按每天30元计算8年）。本院于2018年8月30日作出（2018）宁02民终594号民事判决书，判决新业公司赔偿杨立华因采暖产生的损失162353.6元，该判决已生效。新业公司赔偿的损失已超过双方约定的违约金，已替代了双方约定的违约金，且杨立华已就涉案商品房怠于维修问题就具体损失进行了诉讼。故杨立华要求新业公司向其支付怠于维修的违约金80250元的请求不能成立。
综上所述，上诉人新业公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2018）宁0202民初1707号民事判决。
二、驳回被上诉人杨立华的诉讼请求。
一审案件受理费903元，由被上诉人杨立华负担。二审案件受理费1806元，由被上诉人杨立华负担。
本判决为终审判决。
审判长王俊英
审判员陈静
审判员王华
二〇一八年九月七日
书记员冶淑贞
附：本案相关的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》
第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。