湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民一终字第06876号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地湖南省长沙市雨花区城南东路291号。
负责人廖文常，经理。
委托代理人孙虎，湖南海川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）丁明。
委托代理人刘琴，湖南一星律师事务所律师。
原审被告刘应南。
原审被告长沙鸿基运输实业有限公司，住所地湖南省长沙市二环东路长铁建筑北段长沙军供站内。
法定代表人蒋宗平。
委托代理人刘灿。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人丁明、原审被告刘应南、长沙鸿基运输实业有限公司（以下简称鸿基公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2015）开民一初字第01651号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年5月21日15时20分，在开福寺路芙蓉北路口，刘应南驾驶湘A×××××号小型轿车沿开福寺路由东向东掉头行驶，李国孝驾驶电动车载丁明沿开福寺东路由西向东行驶，发生湘A×××××号小型轿车掉头时与电动车相撞，致两车受损，丁明、李国孝受伤的交通事故。2014年5月21日，经长沙市公安局交通警察支队开福大队出具《道路交通事故认定书》认定，刘应南负此次事故全部责任，丁明、李国孝不负事故责任。丁明受伤后，当天即被送往长沙市第一医院住院治疗，入院经诊断为右股骨颈骨折，于2015年5月21日至2014年9月2日住院治疗，共住院104天。出院诊断为右股骨颈粉碎性骨折，出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、适当负重锻炼，术后三个月单拐负重，术后6个月丢双拐功能锻炼，术后10-15年二次翻修可能；3、定期复查，不适随诊。丁明因此次受伤花费住院费、门诊费等医药费用共计92053.96元。其中，丁明为人工全髋关节置换术花费人工全髋关节假体及手术材料50207.73元、化验费1176元、检查费1587元、手术费3154元、输血费1560元及其他费用，共计约57685元。丁明住院期间的医药费由刘应南垫付了72500元，人保公司垫付了10000元。丁明住院期间共支付了护理人员陪护费用12300元。为辅助治疗、方便行动，丁明购买了气垫、厕椅器材共计花费250元。经长沙市公安局交通警察支队开福大队委托，湘雅二医院司法鉴定中心于2014年10月8日出具（2014）临鉴字第1317号司法鉴定意见书，评定丁明损伤构成八级伤残；预计后续治疗费用0.5万元，右髋关节假体15年左右更换一次，更换费用为前一次置换费用的120%；伤后需二人护理1个月，一个人护理4个月。误工时间约7个月。丁明为此次鉴定花费鉴定费1400元。刘应南系湘A×××××车驾驶人，鸿基公司系湘A×××××出租车的登记车主，经查，刘应南和鸿基公司签订了《长沙鸿基运输实业有限公司城市出租汽车租赁经营管理合同》，约定鸿基公司将牌照为湘A×××××出租车以82000元的租金价格（每月缴纳费用为5800元）租赁给刘应南使用，租赁经营期间为2011年12月19日起至2015年12月18日止。合同约定刘应南发生交通事故造成经济损失，保险公司赔付以外的部分全部由刘应南承担。鸿基公司为牌照为湘A×××××出租车在人保公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（保险金额50万元，未购买不计免赔），保险期间自2014年12月7日0时至2015年12月6日24时止，交强险死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元（其中2557元用于赔偿李国孝一案损失），财产损失赔偿限额2000元。庭审时，丁明、刘应南、人保公司协商一致，商业三者险理赔按照15%的比例核减医保外用药的费用。另，中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款第九条规定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：…负全部事故责任的免赔率为20%…”本案另一伤者李国孝为丁明配偶，李国孝就其赔偿另案起诉，与本案合并审理。丁明为非农业家庭户口，事故发生时，丁明已经享受社会养老保险。丁明主张事故发生前，丁明在湖南某房地产实业有限公司从事临聘的保洁工作，月薪为2800元。丁明提交了与湖南某房地产实业有限公司签订的劳务协议、湖南某房地产实业有限公司出具的工资证明、湖南某房地产实业有限公司2013年5月至2014年5月的工资表佐证。刘应南、人保公司对以上证据材料的真实性有异议，称工资表没有其他人员信息，仅有丁明一人的信息，且没有银行流水佐证。丁明提交了交通费发票若干、餐费发票一张主张交通费、餐费损失，刘应南、人保公司对其关联性不予认可。
原审法院认为：一、丁明因此次交通事故造成的各项损失。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目及湖南省统计局公布的2014年度统计数据及丁明的主张，原审法院对丁明因本次交通事故造成的各项损失认定如下：1、医疗费：经查，丁明共计花费医疗费92053.96元，并提供了相应票据、病历资料等证据，原审法院对此予以确认。2、住院伙食补助费：丁明因此次交通事故共计住院治疗104天，其住院伙食补助费共计5200元（104天×50元／天）；3、营养费：丁明因此次交通事故导致八级伤残，治疗期间确需加强营养，故原审法院对丁明营养费酌情认定3000元；4、后续治疗费：湘雅二医院司法鉴定中心于2014年10月8日出具（2014）临鉴字第1317号司法鉴定意见书，评定丁明损伤预计后续治疗费用0.5万元，右髋关节假体15年左右更换一次，更换费用为前一次置换费用的120%，该鉴定程序合法，结论客观，原审法院予以采信。关于右髋关节假体置换费用的问题，长沙市人均预期寿命约76.91岁，据此核算，丁明需至少置换一次髋关节。丁明首次行髋关节置换术约57685元，因此后续置换髋关节约需69222元。因此丁明的后续治疗费为74222元，超出部分不予支持。如丁明因病情必要需再次行置换费用，可待实际发生后另行主张。5、护理费：湘雅二医院司法鉴定中心于2014年10月8日出具（2014）临鉴字第1317号司法鉴定意见书，评定丁明损伤伤后需二人护理1个月，一个人护理4个月。原审法院按照2014年湖南省统计局公布的非私营单位居民服务业及其他服务业标准对丁明护理费计算为19736元（39471元／年÷12月×6月）；丁明主张超出部分不予支持。6、交通费、餐费：丁明向原审法院诉请交通费2000元、餐费390元，因提供的发票的时间地点与丁明实际就医不符合，原审法院不予采信，考虑到丁明因交通事故长期住院治疗，家属照顾确需发生交通费、餐费，原审法院对交通费酌情认定为1200元；7、残疾赔偿金：湘雅二医院司法鉴定中心于2014年10月8日出具（2014）临鉴字第1317号司法鉴定意见书，内容真实，程序合法，其认定丁明在此次交通事故中所受伤害构成道路交通事故八级伤残，原审法院依法予以确认，故原审法院根据一审法庭辩论终结前湖南省统计局公布的2014年湖南省城镇居民人均可支配收入标准对丁明伤残赔偿金计算为151449元（26570元／年×30%×19年）；8、误工费：丁明提交了与湖南某房地产实业有限公司签订的劳务协议、湖南某房地产实业有限公司出具的工资证明、湖南某房地产实业有限公司2013年5月至2014年5月的工资表佐证其收入情况，但没有银行流水和完税凭证佐证，原审法院按照2014年湖南省统计局公布的私营单位居民服务业及其他服务业标准对丁明误工费计算18035元（30917元／年÷12月×7月）。9、医疗器具费：丁明为治病及生活需要购买了医疗器械共计250元，有票据佐证，原审法院予以采信。医疗器具费为250元。10、精神抚慰金：丁明因事故遭受八级伤残，受有精神压力，原审法院酌情认定精神抚慰金15000元。11、鉴定费：鉴定费1400元，有相应票据证实，系实际发生的费用，原审法院予以确认。综上，丁明的损失共计381546元。二、关于损害赔偿的责任承担。1、关于交强险的赔偿。刘应南驾驶的湘A×××××车辆由鸿基公司在人保公司处购买了交强险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，事故的损失首先由人保公司在交强险限额内予以赔偿。其中医疗费项下2557元用于另案李国孝损失赔偿，因此本案中，人保公司在交强险限额内应赔付医疗费用7443元，在伤残赔偿项下赔偿残疾赔偿金110000元，以上共计117443元。2、长沙市公安局交警支队开福大队出具的道路交通事故认定书认定刘应南承担事故全部责任。该交通事故认定书程序合法，结果客观，原审法院予以采信。据此，超出交强险部分的损失计264103元，应由刘应南予以赔偿。对于刘应南承担赔偿部分，因湘A×××××车辆在以鸿基公司名义运营，鸿基公司代收代缴税费及收取管理费，鸿基公司应承担连带赔偿责任。刘应南与鸿基公司就交通事故责任的承担签订有协议，该协议为双方内部的约定，不得对抗丁明对双方所享有的要求理赔的权利。湘A×××××车辆在人保公司投保了商业三者险，剔除鉴定费1400元，医保外用药费用12692元［（92054-7443）×15%］、免赔额52821元（264103×20%），人保公司应在商业三者险限额内赔付丁明197190元（264103-1400-12692-52581）。剩余损失66913元由刘应南与鸿基公司承担连带赔偿责任。3、综上所述，人保公司在交强险、商业三者险限额内赔付丁明的损失共计为314633元，核减人保公司垫付的费用10000元，尚需支付304633元。而刘应南已经垫付了72500元，超出其应当赔付的部分计5587元，由人保公司在应向丁明赔付的金额中核减直接向刘应南支付，即人保公司赔付丁明299046元、支付刘应南5587元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于本判决生效之日起五日内赔付丁明交通事故损299046元；二、驳回丁明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1922元，因适用简易程序减半收取961元，由刘应南承担500元，长沙鸿基运输实业有限公司承担461元。
人保公司不服，上诉称：一、请求撤销原审判决，依法改判；二、被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实与理由：一、被上诉人在一审开庭前提供湘雅二医院司法鉴定中心的司法鉴定意见书作为证据，该鉴定意见认定被上诉人构成八级伤残，后续治疗费5000元，右髋关节假体15年更换一次，更换费用为前一次置换费的120%。根据被上诉人伤情，认定八级伤残明显过高，结合被上诉人年龄及假体适用时间，并不需要更换假肢，该鉴定意见书系单方委托作出，在选择鉴定机构时并未告知上诉人及本案其他当事人加以协商选定，直接剥夺了上诉人及其他利害关系人对鉴定机构的选择权、对伤情的陈述权和抗辩权，该鉴定的公开性及公正性无法保障，上诉人在商业险的特别约定中也明确，涉及伤残鉴定，必须到保险人认可的鉴定机构进行鉴定，否则保险人有权申请重新鉴定，上诉人在举证期限内向一审法院提出重新鉴定申请，但被无理驳回，剥夺了上诉人诉讼权利，判决极不公正；二、一审法院查明被上诉人已达法定退休年龄，在事故发生时已经享受社会养老保险，并且在被上诉人没有提供充分的误工费证明的情况下，依然支持误工费明显不合理。综上，请求二审法院依法判决。
丁明答辩称：一、湘雅二医院司法鉴定中心程序合法、依据合法，此次鉴定不是单方鉴定，是被上诉人向交警大队申请，由交警大队委托的司法鉴定机构，且本案中上诉人的重新鉴定理由并不充分。在本案起诉前，上诉人与丁明多次协商，在协商过程中，保险公司对于丁明的八级伤残是认可的，从赔偿金额来看残疾赔偿金也是按照8级伤残来计算的；二、丁明的误工费问题，根据最高院人身损害司法解释第十七条的规定，误工费与受害人实际是否退休无关，第二十条规定误工费是应当按照误工时间和误工状况来综合评定，请求法庭驳回上诉人的上诉请求。
刘应南答辩称：没有意见。
鸿基公司答辩称：同意保险公司意见。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：本案中湘雅二医院司法鉴定中心出具的（2014）临鉴字第1317号《司法鉴定意见书》的鉴定机构湘雅二医院司法鉴定中心及其鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据充分，鉴定结论合理，因此该鉴定意见应当予以采信，人保公司虽对该鉴定意见在本案一审期间申请重新鉴定，但其并未提供充分、有效的证据就该鉴定意见所涉鉴定机构或者鉴定人员的鉴定资格、鉴定程序、鉴定结论的依据予以反驳和质疑，亦并未提供充分的理由对该鉴定意见所认定丁明的伤残等级及后续治疗费用的合理性予以反驳和质疑，因此原审法院对于其重新鉴定的申请不予准许并无不当。此外，丁明事故时虽已经达到国家法定退休年龄，但已至退休年龄并非必然导致其丧失社会劳动能力，法律亦并未排斥其通过劳动获取合法收入的权利，本案中，根据丁明提交的《劳务协议书》、湖南某房地产实业有限公司出具的工资证明、湖南某房地产实业有限公司出具的丁明2013年5月至2014年5月的工资表，可以证实丁明在本案事故发生前系从事物业服务工作，其工作的行业性质属于居民服务业的范畴，由于其具体的工资收入状况并无银行流水和完税凭证佐证，因此原审法院按照2014年湖南省统计局公布的私营单位居民服务业及其他服务业标准计算的丁明误工费并无不当。对于人保公司的各项上诉请求本院均不予支持。
综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费1922元，由中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐亚飞
审 判 员 张文欢
代理审判员 赵康宁
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 聂芳芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；