浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第1300号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人代明江，务工。因犯猥亵儿童罪，于2009年3月18日被本院判处有期徒刑一年九个月，2010年10月22日刑满释放。因本案于2015年8月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人胡某，个体业主。因本案于2015年8月11日被抓获，次日被处行政拘留十二日，同月24日转刑事拘留，同年9月17日被取保候审。经本院决定，于2015年12月8日被再次取保候审。现在温。
被告人杨某甲，个体业主。因本案于2015年8月11日被抓获，次日被处行政拘留十二日，同月24日转刑事拘留，同年8月27日被取保候审。经本院决定，于2015年12月8日被再次取保候审。现在温。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）1161号起诉书指控被告人代明江、胡某、杨某甲犯赌博罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员方晓东出庭支持公诉，被告人代明江、胡某、杨某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控，2015年6月至同年8月11日，被告人代明江在温州市瓯海区南白象街道星光村新风西路11号被告人胡某、杨某甲开设的鞋盒加工厂内，以销售“六合彩”的形式赌博。被告人胡某、杨某甲为被告人代明江提供赌博场所，并为牟利而多次帮助收注登记、结算。2015年8月11日该赌场被查获，现场亦扣押赌资1160元。经查，被告人代明江在此期间销售“六合彩”约20期，接受投注金额累计22077元以上。
公诉机关提供的证据有证人杨某乙、蒲某、陈某、刘某、蔡某的证言，扣押清单及照片，“六合彩”销售单据，生肖特码表，行政处罚决定书，刑事判决书，释放证明材料，搜查笔录及照片，辨认笔录及照片，抓获经过说明，身份证明材料，被告人胡某、杨某甲的供述等，指控认为，被告人代明江、胡某、杨某甲的行为已构成赌博罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定予以惩处。
被告人胡某及杨某甲对起诉书指控其犯罪的事实以及适用的法律均无异议，且表示自愿认罪。被告人代明江辩解其只是偶尔向被告人胡某购买“六合彩”，并没有坐庄销售。
经审理查明，2015年6月至同年8月11日，被告人代明江在温州市瓯海区南白象街道星光村新风西路11号被告人胡某、杨某甲（系夫妻关系）开设的鞋盒加工厂内，以销售“六合彩”的形式赌博。被告人胡某、杨某甲为被告人代明江提供赌博场所，并为牟利而多次帮助收注登记、结算。2015年8月11日该赌场被查获，现场亦扣押赌资1160元。经查，被告人代明江在此期间销售“六合彩”约20期，接受投注金额累计22077元以上。
证明上述事实的证据有：
1、证人杨某乙的证言及辨认笔录，证实其一个月之前在一鞋盒厂购买过两次“六合彩”，销售六合彩的人是该厂的老板娘（经辨认即本案被告人胡某）两次都是她开的单子。
2、证人陈某的证言及辨认笔录，证实其于2015年8月11日在温州市瓯海区仙岩街道新风西路11号帮他人购买“六合彩”时被公安查获，一女子（经辨认即本案被告人胡某）给其开单销售“六合彩”。
3、证人蒲某的证言及辨认笔录，证实其两个多月前认识一个“写码”（即销售“六合彩”，下同）的人（经辨认即本案被告人代明江），后其四次在温州市瓯海区仙岩街道星光村新凤西路9号民房旁向对方购买“六合彩”，该地点每周二、四、六销售“六合彩”。
4、证人刘某的证言及辨认笔录，证实其于2015年7月份碰到代明江（经辨认即本案被告人代明江），代明江向其介绍“香港六合彩”的玩法并告知其自己有在销售“六合彩”，问其要不要买。其一共在代明江那里买了三、四次“六合彩”。
5、证人蔡某的证言及辨认笔录，证实其通过电话或者当面向其原来加工厂的工人“买码”（经辨认即本案被告人代明江），其在该工人处买了三四个月的“六合彩”，一般都是对方到其厂这边进行当面结算。
6、搜查笔录及照片、扣押清单及照片、“六合彩”销售单据及生肖特码表，证实被告人代明江、胡某、杨某甲在温州市瓯海区南白象街道星光村新风西路11号销售“六合彩”时所开的单据情况以及现场查获赌资1160元。
7、抓获经过说明，证实被告人代明江、胡某、杨某甲于2015年8月11日晚被公安机关抓获的经过情况。
8、身份证明材料，证实代明江、胡某、杨某甲的出生年月日等身份信息。
9、刑事判决书，释放证明材料，证实被告人代明江的前科情况。
10、被告人胡某在公安阶段的供述，证实2015年4月份，其鞋盒厂因招工需要招来代明江（经辨认即本案被告人代明江），代明江一开始让其与之合伙销售“六合彩”，其担心风险太高没有同意，后因代明江一直游说让其与丈夫帮忙“写码”，其便自2015年7月份开始帮助被告人代明江销售“六合彩”，每周二、四、六销售，当天开奖兑完奖后与代明江结算，其不负责盈亏，只收取当天销售六合彩营业额的2%至10%的提成，其一共替代明江销售了20期左右。
11、被告人杨某甲在公安阶段的供述，证实2015年4月份其位于温州市瓯海区仙岩街道新风西路11号的鞋盒厂招来工人代明江（经辨认即本案被告人代明江），同年6月底，代明江问其要不要一起搞“六合彩”，其刚开始没有答应，后经不住代明江软磨硬泡而和妻子给代明江帮忙“写码”，并与代明江约定每销售100元收取提成2.5元到3元。代明江自己在外面也有销售“六合彩”。辨认笔录证实其所述的工人代明江即本案被告人代明江。
上述各项证据均经庭审质证，证据间能相互印证，确凿充分。
关于被告人代明江提出的其没有坐庄销售“六合彩”的辩解。经查，被告人胡某、杨某甲的供述及证人蒲某、刘某、蔡某的证言，均证实被告人代明江于2015年6月份以来，在温州市瓯海区仙岩街道新风西路11号的鞋盒厂有雇佣他人销售“六合彩”进行赌博的行为，故其辩解与事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人代明江、胡某、杨某甲以营利为目的，结伙以销售“六合彩”的形式进行赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人代明江在前罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，又故意犯有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。鉴于被告人胡某、杨某甲归案后如实供述自己的罪行，且在共同犯罪中起次要作用，系从犯，结合具体案情，对二被告人予以不同程度的从轻处罚并可适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款和第三款之规定，判决如下：
一、被告人代明江犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月11日起至2016年5月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人胡某犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑九个月，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人杨某甲犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑九个月，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴纳）。
四、本案查获的赌资1160元（暂扣押于公安机关）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 陈温丹
人民陪审员 黄相华
人民陪审员 王爱华
二〇一六年一月六日
代书 记员 周明逸
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被处附加刑，附加刑仍须执行。