福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0303刑初539号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人吴云，男，1979年12月17日出生于四川省雷波县，汉族。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月11日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
被告人康海益，男，1984年12月28日出生于山西省翼城县，汉族。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月9日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人陈新芳，福建品义律师事务所律师。
被告人岳峰，男，1984年10月24日出生于山西省翼城县，汉族。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月9日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人张超，福建合伦律师事务所律师。
莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉（2016）611号起诉书指控被告人吴云、康海益、岳峰犯诈骗罪，于2016年10月27日向本院提起公诉。本院于同年11月1日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派代理检察员林荔涵出庭支持公诉，被告人吴云、被告人康海益及其辩护人陈新芳、被告人岳峰及其辩护人张超到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：2016年3月28日至4月8日间，被告人吴云受网友“专业”（身份不明，在逃）的雇佣，通过网络雇佣被告人岳峰、康海益，并向其提供车载“伪基站”（即通讯终端设备）等设备用于发送虚假短信。其间，吴云通过QQ将事先由“专业”编辑好的虚假短信转发给岳峰，后由岳峰、康海益驾驶租赁的车牌号×小轿车在福建省福州市市区、福州市闽侯县、莆田市涵江区、山东省等地，通过手机登录相关网页伪造10086、95588或95533等通信公司或金融机构的公用号码，利用上述“伪基站”设备沿途向不特定手机用户发送积分兑换现金等内容的虚假短信，致使接收到虚假短信的被害人信以为真，点击虚假短信中的“钓鱼网站”，按提示输入银行卡账号、密码、验证码等内容信息后，其银行账户内的资金随即被转走。经查，被害人陈某于2016年4月4日14时许被上述虚假短信骗走其账号为×的农业银行存款人民币840元；次日14时许，被害人张某被上述虚假短信骗走其账号为×的工商银行存款人民币4935元。
案发后，被告人岳峰、康海益均于2016年4月9日被公安机关抓获归案，被告人吴云于同年4月11日被公安机关抓获归案。
审理另查明：案发后，公安机关分别向被告人吴云提取并扣押用于作案的苹果5代手机1部，向被告人康海益提取并扣押用于作案的“伪基站”1套、OPPO手机1部，向被告人岳峰提取并扣押用于作案的GIONEE手机1部。经莆田市无线电管理局认定，上述“伪基站”的设置使用未经无线电管理部门批准，其工作频率在935.2MHz
--953.6MHz，该频段已经由国家无线电管理部门批准给中国移动通信集团公司使用。
上述事实，被告人吴云、康海益、岳峰在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人张某、陈某的陈述，证人薛某、吴某的证言，辨认笔录、短信内容照片、指认笔录、指认照片、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、财物入库清单、莆田市无线电管理局出具的无线电发射设备认定证明及测试报告、中华人民共和国工业和信息化部《关于中国移动通信集团公司使用蜂窝移动通信系统频率的批复》、机动车驾驶证、汽车借用合同、营业执照、车辆定位轨迹图、QQ聊天记录截图、银行账户历史明细清单、交易明细清单、诈骗工作原理说明、户籍证明、抓获经过说明、工作说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴云、康海益、岳峰伙同他人利用电信技术手段发送虚假短信对不特定多数人实施诈骗，骗取他人钱款共计人民币5775元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴云、康海益、岳峰通过发送短信发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，酌情从严惩处。在共同犯罪中，三被告人分工协作、相互配合，积极参与诈骗活动的实施，均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。鉴于三被告人归案后均能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。被告人康海益、岳峰的辩护人关于此节的辩护意见成立，予以采纳。关于被告人康海益的辩护人所提康海益系从犯的辩护意见，经查，本案诈骗实施由装载“伪基站”设备外出群发虚假短信、骗取被害人银行账户信息、转走存款等环节组成；被告人康海益实施的行为主要是与被告人岳峰驾车装载“伪基站”设备外出发送诈骗短信，该行为是本案诈骗活动的重要环节，其在共同犯罪中起主要作用，不能认定为从犯，故上述辩护意见不能成立，不予采纳。公诉机关提出对被告人吴云判处有期徒刑八个月以上一年以下，对被告人康海益、岳峰分别判处有期徒刑六个月以上一年以下的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下：
被告人吴云犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月11日起至2016年12月10日止），并处罚金人民币一万元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）；
被告人康海益犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月9日起至2016年12月8日止），并处罚金人民币六千元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）；
被告人岳峰犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月9日起至2016年12月8日止），并处罚金人民币六千元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）；
追缴被告人吴云、康海益、岳峰违法所得款人民币5775元，分别退还被害人张某4935元、被害人陈某840元；
扣押在公安机关的作案工具通讯终端设备1套，苹果5代手机、OPPO手机、GIONEE手机各1部，均予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
代理审判员 邱益鹏
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 陈桂煌
附：相关法律条文
1．《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条第一款诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；
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