辽宁省鞍山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鞍刑二终字第318号
原公诉机关鞍山市铁东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁某朋，男，195X年X月XX日出生于鞍山市，汉族，初中文化，原系某某物资供应站法定代表人，住鞍山市铁西区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2006年2月22日被刑事拘留，同年3月24日释放并被监视居住，同年10月12日被取保候审，2011年6月26日被取保候审，2012年6月27日被监视居住，2014年1月7日被临时羁押，同月9日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于鞍山市第一看守所。
辩护人孙玉先，辽宁宇声律师事务所律师。
鞍山市铁东区人民法院审理鞍山市铁东区人民检察院指控原审被告人袁某朋犯合同诈骗罪一案，于2014年10月13日作出（2014）铁东刑初字第175号刑事判决。宣判后，原审被告人袁某朋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鞍山市人民检察院指派代理检察员刘勃、李雪松出庭履行职务，上诉人袁某朋及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被害人蔡某良系黑龙江省某市银河矿业开发有限公司三井（以下简称银河矿业）法定代表人，该矿井的经营范围是原煤开采，经营期限和证件有效期限均为长期。被告人袁某朋系某某物资供应站（以下简称供应站）法定代表人，供应站经营范围主营民用建材、水暖器材、日用杂品（不含烟花爆竹）、装潢材料、轴承、二类以下机电产品、化工产品（不含易燃易爆剧毒品），兼营钢材、木材、水泥、油漆。供应站系全民所有制企业，独立经营，自负盈亏。2000年7月1日，某某综合车间给袁某朋办理下岗。案发时，供应站没有开展实际业务。
2004年6月12日，蔡某良经周培林介绍认识被告人袁某朋。袁某朋虚构鞍钢欠供应站运费和材料费1000余万元，其能从鞍钢买到螺旋管的事实后，与蔡某良商议以每吨低于市场价人民币100元至200元的价格向其供销螺旋管。袁某朋与蔡某良商定螺旋管购销事宜后，袁某朋慌称杨某仁系供应站副经理，因其次日有事去沈阳市，故委托杨某仁与蔡某良签订购销合同。
同年6月13日，在鞍山市天鹅旅店内，蔡某良与杨某仁签订了编号为0018的工矿产品购销合同。合同约定：供应站向银河矿业供应螺旋管1000吨，总价款320万元；交（提）货地点、方式为供方提供地点提货；结算方式及期限系前期预付人民币10万元，货款六个月到八个月（煤按市场价）付款；6月15日至7月15日完成总数量发运。供方委托代理人杨某仁签字并盖有供应站公章，需方委托代理人蔡某良签字，周培林作为担保人在合同上签字。
按照合同约定，同年6月21日，蔡某良支付给袁某朋10万元预付款。之后，袁某朋没有按照合同约定给蔡某良发货。同年7月24日，蔡某良找到袁某朋询问螺旋管购销事宜。袁某朋称没有螺旋管出售给蔡某良，但可以用调和漆抵10万元货款。当日，袁某朋与蔡某良签订协议书，约定供应站将醇酸调合漆以出厂正常下浮的价格偿还蔡某良的10万元货款，并保证在15日内供货。之后，袁某朋没有履行协议并逃匿。同年8月20日，蔡某良向公安机关报案。
同年8月23日，公安机关依法对袁某朋中国农业银行的账户进行了查询，显示账户余额为802.81元。2004年6月21日分两笔5万元，共计存入10万元，当日取出200元，次日取出9.8万元，7月1日结息2.21元。
被害人章某系辽宁某某房地产开发公司项目经理。2005年3月，章某经人介绍认识了某某物资供应站（以下简称供应站）法定代表人袁某朋。被告人袁某朋慌称其有现货电线出售。同年5月18日，被告人袁某朋作为供方，代表供应站与被害人章某作为需方，签订购销电线合同。合同约定：总价款人民币212.2296万元，需方提货付30%-40%的货款，但未写明供货时间。为约束双方履行合同，同年9月10日，供应站与章某签订购销电线协议。协议约定：供应站需在2005年9月30日前供给章某价值212.2296万元的电线，章某应供方要求提供4万元作为货物经营费用。按照协议的约定，章某支付给袁某朋2万元。
在没有真实货物买卖的情况下，同年12月14日，袁某朋与鞍山市某某炉料公司签订了虚假的BV塑铜线购销合同。合同约定：总价款112.8万元，供货时间为2005年12月15日至2006年1月25日。该合同签订之后，同年12月30日，袁某朋与某某房地产开发公司重新签订购销电线合同。合同约定：总价款101.4万元，2006年1月10前交货50%，同月20日前交货50%，货到按总价款50%付款，余款两个月内付清。被告人袁某朋没有实际履行合同并逃匿。2006年3月8日，章某向公安机关报案。案发后，章某对袁某朋的诈骗行为表示谅解。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证。原审法院认为，被告人袁某朋以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人人民币总计12万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。关于公诉机关指控被害人章某支付给被告人袁某朋先前费用总计3万元的指控，经查，被告人袁某朋的供述及其于2006年1月24日出具给章某的欠条证明，章某先期支付的费用为2万元。章某陈述其支付给袁某朋2万元后，又陆续支付给袁某朋1万元，因该1万元没有证据佐证，且袁某朋予以否认，对该起犯罪数额应认定为2万元，故对公诉机关指控的犯罪数额予以纠正。
关于被告人袁某朋提出其行为不构成合同诈骗罪的辩解及其辩护人提出公诉机关指控袁某朋犯合同诈骗罪的事实不清、证据不足，袁某朋不构成合同诈骗罪的意见，经查，公诉机关当庭出示的某某综合车间情况介绍、证人杨某仁和周某杰的证言以及被告人袁某朋在公安机关的供述相互印证，能够证明案发时某某物资供应站没有开展实际业务，系空壳公司。关于第一起指控：证人周某林、杨某仁在公安机关的证言相互印证，能够证明袁某朋在没有资金、没有能力购买螺旋管的情况下，其虚构事实后与蔡某良签订了总价款320万元的螺旋管购销合同。蔡某良按照合同约定预先支付给袁某朋10万元后，袁某朋没有履行合同。根据蔡某良在公安机关的陈述、袁某朋在公安机关的供述以及2004年7月24日的协议书能够相互印证，袁某朋在没有醇酸调合漆的情况下，又与蔡某良签订以醇酸调合漆偿还10万元货款的协议。之后，袁某朋没有履行协议，非法占有蔡某良的10万元并逃匿。袁某朋的行为已构成合同诈骗罪，故对其辩解不予采信，对其辩护人的该辩护意见不予采纳。关于袁某朋的辩护人提出张某军能够证实袁某朋用传送带抵顶欠蔡某良10万元货款，本案应属经济纠纷的意见，经查，张某军在公安机关的两次陈述中关于13卷传送带的用途相互矛盾，且证人周培林在公安机关的证言证明其没有承诺收到传送带后，由其替袁某朋还蔡某良的10万元，故对该辩护意见不予采纳。关于第二起指控：公诉机关当庭出示的证人刘某义、王某敏的证言、被害人蔡某良陈述以及购销协议、协议书等证据能够证明，袁某朋在没有电线供应的情况下，虚构事实后，与被害人章某签订了总价款212万余元的购销电线协议，并要求章某提供4万元作为货物经营费用。袁某朋在收到章某2万元后没有履行合同并逃匿，其行为已构成合同诈骗罪，故被告人的该辩解不予采信，辩护人提出的该意见不予采纳。案发后，被告人袁某朋虽取得了被害人章某的谅解，但其对自己的罪行拒不供认，故不宜对其从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人袁某朋犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元；责令被告人袁某朋于本判决书生效后十日内退赔黑龙江省某市银河矿业开发有限公司三井蔡某良人民币十万元、退赔被害人章某人民币二万元。
上诉人袁某朋的上诉理由是：原审判决认定合同诈骗事实不清、证据不足；蔡某良的证言有虚假、原审判决认定诈骗事实根本不存在；请求二审法院给予改判。
上诉人袁某朋的辩护人辩护意见是：袁某朋主观上没有合同诈骗的故意；原审判决认定袁某朋诈骗蔡某良10万元事实不清、证据不足；章某对袁某朋已经谅解、袁某朋家属已将二万元交给原审法院；原审判决认定袁某朋犯合同诈骗罪定性牵强、证据欠缺，请求改判。
经二审审理查明，原判认定上诉人袁某朋犯合同诈骗罪的事实清楚，有上诉人袁某朋的供述和辩解、被害人蔡某良、章某的陈述、证人杨某仁、周某林、周某杰、张某军、陈某林、刘某义、王某梅证言、工矿产品购销合同、协议书、收款收据、中国农业银行卡业务回单、存款凭条、查询存款汇款通知书、无折存款回单、情况说明、承包协议、情况说明、收条、收据、起诉状、说明、民事裁定书、工作证、采矿许可证、煤炭生产许可证、税务登记证、某市银河矿业开发有限公司证明、沈阳西机务段灵山综合车间情况介绍、营业执照、工矿产品购销合同购销协议、电力电缆报价表、材料计划表、铁路物资采购合同、协议书、欠条、谅解书、案件来源及到案经过等证据予以证明。
上述事实、证据，均经原审庭审质证、认证，在本院审理期间未发生变化，本院依法均予确认。同时，上诉人袁某朋及其辩护人在本院审理期间均未提交新的证据。
关于上诉人袁某朋及其辩护人提出的原审判决认定合同诈骗事实不清、证据不足；蔡某良的证言有虚假、原审判决认定诈骗事实根本不存在；请求二审法院给予改判；袁某朋主观上没有合同诈骗的故意；原审判决认定袁某朋诈骗蔡某良10万元事实不清、证据不足；原审判决认定袁某朋犯合同诈骗罪定性牵强、证据欠缺，请求改判的上诉理由和辩护意见。经查，有上诉人袁某朋的供述和辩解、被害人蔡某良、章某的陈述、证人杨某仁、周某林、周某杰、张某军、陈某林、刘某义、王某梅证言、工矿产品购销合同、协议书、收款收据、中国农业银行卡业务回单、存款凭条、查询存款汇款通知书、无折存款回单、情况说明、承包协议、收条、收据、采矿许可证、煤炭生产许可证、税务登记证、某市银河矿业开发有限公司证明、沈阳西机务段灵山综合车间情况介绍、营业执照、工矿产品购销合同购销协议、电力电缆报价表、材料计划表、铁路物资采购合同、协议书、欠条等证据足以证实上诉人袁某朋以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取被害人蔡某良、章某共计人民币12万元，原判根据上诉人袁某朋的具体犯罪事实、情节、对社会的危害程度及认罪态度，考虑案发后章某对袁某朋的诈骗行为表示谅解，在法定刑内对上诉人袁某朋判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元，定罪准确、量刑适当，故上诉人袁某朋及其辩护人的上诉理由和辩护意见无事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人袁某朋以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取被害人蔡某良、章某共计人民币12万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭文伟
审 判 员 单亚东
代理审判员 何建宇
二〇一五年一月三十日
书 记 员 左诗玉