河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫14民终2701号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司。
代表人：张国勇，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郝艳，河南瑾轩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱宗田，男，1935年10月20日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。
委托诉讼代理人：王占民，河南扬善律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵凯，男，1997年10月11日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。
被上诉人（原审被告）：赵善江，男，1968年6月27日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。
原审被告：都邦财产保险股份有限公司河南分公司。
代表人：王伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：聂磊，该公司员工。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称人寿财险郑州支公司）因与被上诉人朱宗田、赵凯、赵善江以及原审被告都邦财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称都邦财险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服商丘市睢阳区人民法院（2018）豫1403民初2297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人寿财险郑州支公司之委托诉讼代理人郝艳与被上诉人朱宗田之委托诉讼代理人王占民，被上诉人赵凯、赵善江以及原审被告都邦财险河南分公司之委托诉讼代理人聂磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人寿财险郑州支公司上诉请求：1、依法改判人寿财险郑州支公司少承担赔偿责任，不服金额为58770元；2、一、二审诉讼费由朱宗田、赵凯、赵善江承担。事实和理由:1、非医保费用不在保险公司的赔偿范围之内，结合医疗机构用药惯例，非医保用药占总医疗费的30%-35%，因此受害人朱某的医疗费用应当扣除30%-35%。2、根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百三十八条的规定，被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。本案中，赵凯已构成交通肇事罪，精神损害抚慰金30000元不应当再得到支持。3、根据人寿财险郑州支公司与投保人之间的合同条款《机动车综合商业保险示范条款》第23条，保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车一方根据有关法律规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：被保险机动车一方负主要责任的，事故责任比例为70%。本案中，赵凯在此次事故中负主要责任，且受害人朱某在事故发生时驾驶的车辆为电动车，属于机动车，因此人寿财险郑州支公司在此次事故中承担最高不超过70%的责任，一审判决人寿财险郑州支公司承担80%的赔付责任不合理。4、被扶养人赵正连已去世，不应支持其被扶养人生活费。
朱宗田答辩称，1、人寿财险郑州支公司上诉称朱某用药中包含非医保用药，但是并未提交证据列明哪些是非医保用药。2、自本案事故发生至目前为止，没有生效的法律文书认定赵凯构成交通肇事罪。即使赵凯涉嫌交通肇事也不影响人寿财险郑州支公司承担精神损害抚慰金。3、一审认定朱某驾驶的车辆为电动车，一审法院判决人寿财险郑州支公司承担80%的责任正确。4、赵正连去世是事实，朱宗田予以认可。
赵凯、赵善江答辩称，同意人寿财险郑州支公司的上诉请求及理由。
都邦财险河南分公司答辩称，其已按照一审判决履行完毕。
朱宗田、赵正连向一审法院起诉请求：1、判令赵凯、赵善江、人寿财险郑州支公司、都邦财险河南分公司赔偿朱宗田、赵正连死亡赔偿金、丧葬费等各项损失共计662872.8元；2、本案诉讼费由赵凯、赵善江、人寿财险郑州支公司、都邦财险河南分公司承担。
一审法院认定事实：2018年2月13日12时10分许，赵凯驾驶登记在其父赵善江名下的豫Ｎ-×××××号小型轿车在商丘市××路××村处与同方向驾驶绿佳牌电动车的朱某相撞，造成朱某经商丘市第一人民医院抢救无效死亡，车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，赵凯承担事故的主要责任，朱某承担事故的次要责任。朱某入住商丘市第一人民医院抢救住院2天，花医疗费35017.78元。赵凯驾驶的豫Ｎ-×××××号小型轿车在都邦财险河南分公司投保了一份交强险，在人寿财险郑州支公司投保了一份限额500000元商业三者险，且含不计免赔，事故发生在保险期间内。赵凯为朱某垫付医疗费10000元。另查明，朱某，男，1968年10月25日出生，系朱宗田、赵正连夫妇之子，系农业家庭户口。2017年度河南省农村居民人均可支配12719元，农村居民人均消费支出9212元。
一审法院认为，公民的生命健康权及合法财产受法律保护，机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同及事故责任比例赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。朱宗田、赵正连在本次交通事故中的各项损失确认如下：医疗费35017.78元，住院伙食补助费160元（80元/天×2天）、营养费20元（10元/天×2天）、护理费139.2元（34.8元/天×2天×2）、交通费240元、死亡赔偿金254380元(12719元/年×20年），丧葬费25014元（50028元÷2），被扶养人生活费23030元（9212元/年×5年×2÷4），朱某的死亡给朱宗田、赵正连造成严重精神损害，酌定精神损害抚慰金为30000元，以上总计368000.98元。首先由都邦财产保险河南分公司在交强险限额内赔偿120000元（含精神损害抚慰金30000元），下余248000.98元由人寿财产郑州支公司在商业险限额内按照80%的责任赔付198400.78元。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十五条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决：一、被告都邦财产保险股份有限公司河南分公司在交强险限额内赔偿原告朱宗田、赵正连各项损失120000元（含精神损害抚慰金30000元）。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司在商业险限额内赔偿原告朱宗田、赵正连各项损失198400.78元。三、原告朱宗田、赵正连在得到以上赔偿款后返还被告赵凯垫付的医疗费10000元。四、驳回原告朱宗田、赵正连的其他诉讼请求。上述款项于判决生效后十日内履行完毕。如未按判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费5350元，由原告朱宗田、赵正连承担2075元，被告赵凯、赵善江承担3275元。
本院二审期间，人寿财险郑州支公司提交的证据有：商丘市睢阳区包公庙乡罗庄村民委员会出具的证明一份。证明目的：赵正连已于2018年5月死亡，其部分被扶养人生活费应当扣除。
朱宗田质证对该证据真实性无异议，并认可赵正连系于2018年5月28日去世。
赵凯、赵善江及都邦财险河南分公司质证对该证据真实性均无异议。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：因各方当事人对人寿财险郑州支公司提交的证据真实性无异议，鉴于人寿财险郑州支公司对朱宗田认可的赵正连具体去世时间为2018年5月28日未提出异议，本院予以采信。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为一审判决对医疗费、被扶养人生活费、责任比例的认定是否适当。
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，朱宗田提供有朱某的住院病历、诊断证明及医疗费发票，能够证明其因本案交通事故受伤住院治疗所支出的必要合理费用，一审判决予以支持正确。人寿财险郑州支公司主张朱某医疗费用中包含非医保用药应当予以扣除，但其并未举证证明非医保用药的详细情况，且缺乏法律依据，本院不予支持。
关于被扶养人生活费及责任比例的划分问题。本案系赵凯驾驶机动车与驾驶二轮电动车的朱某之间发生交通事故，赵凯负事故主要责任，朱某负次要责任。根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方在交通事故中负主要责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方承担百分之八十的赔偿责任。因此，一审判决人寿财险郑州市中心支公司在商业三者险限额内按照80%承担赔偿责任依据充分。人寿财险郑州支公司主张受害人朱某驾驶的电动车属机动车，其在商业三者险限额内应承担70%的赔偿责任，但其未提供证据予以支持，本院不予支持。因赵正连已于2018年5月28日死亡，其被扶养人生活费应当支持自受害人朱某死亡之日2018年2月13日至赵正连死亡之日2018年5月28日共计105天，为9212元/年÷365天/年×105天÷4=662.51元，朱宗田的被扶养人生活费为11515元（9212元/年×5年÷4），合计12177.51元。故朱宗田因其子朱某的死亡遭受的各项损失确认如下：医疗费35017.78元，住院伙食补助费160元、营养费20元、护理费139.2元、交通费240元、死亡赔偿金254380元，丧葬费25014元，被扶养人生活费12177.51元，精神损害抚慰金30000元，以上总计357148.49元。首先由都邦财产保险河南分公司在交强险限额内赔偿120000元（含精神损害抚慰金30000元），下余237148.49元由人寿财产郑州支公司在商业险限额内按照80%的责任赔付189718.79元。人寿财险郑州支公司主张赵凯已构成交通肇事罪，精神损害抚慰金不应予以支持，但其并未提供证据证明赵凯已被人民法院生效判决认定构成交通肇事罪，且《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第三款规定：“驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任”。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，结合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款规定，被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。因此，无论本案肇事司机赵凯是否被追究刑事责任均不能否定朱宗田关于精神损害抚慰金的诉讼请求。故人寿财险郑州支公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
赵正连在本案二审诉讼过程中死亡，结合本案事实，本院当庭变更本案原告主体为朱宗田，且各方当事人对此均无异议，本院予以确认。
综上所述，人寿财险郑州支公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持商丘市睢阳区人民法院（2018）豫1403民初2297号民事判决第一项，即“被告都邦财产保险股份有限公司河南分公司在交强险限额内赔偿原告朱宗田各项损失120000元（含精神抚慰金30000元）”；第三项，即“原告朱宗田在得到以上赔偿款后返还被告赵凯垫付的医疗费10000元”；第四项，即“驳回原告朱宗田的其他诉讼请求”。
二、变更商丘市睢阳区人民法院（2018）豫1403民初2297号民事判决第二项“被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司在商业险限额内赔偿原告朱宗田各项损失189718.79元”。
上述款项于本判决生效后十日内履行完毕。
如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费1270元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘一宇
审判员 高纪平
审判员 宁传正
二〇一八年八月二十三日
书记员 韩慧芳