四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）绵刑终字第151号
原公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，生于1971年6月7日，汉族，四川省北川羌族自治县人，初中文化，农民。因本案于2014年11月30日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留；2014年12月11日被绵阳市公安局涪城区分局依法逮捕。现押绵阳市看守所。
绵阳市涪城区人民法院审理绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检公刑诉（2015）第65号起诉书指控被告人刘某某犯抢劫罪，于2015年4月2日作出（2015）涪刑初字第131号刑事判决。被告人刘某某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月28日公开开庭进行审理。四川省绵阳市人民检察院指派代理检察员刘虹霞出庭履行职务，上诉人（原审被告人）刘某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审认定：2014年11月29日9时许，被告人刘某某窜至绵阳市涪城区临园路中段临江市场内，趁张某（女，35岁，本案被害人）不备之机，扒窃其上衣口袋内人民币500元被张某当场抓住后挣脱逃跑，在张某及周围群众进行追赶抓捕时，被告人刘某某遂拿出其随身携带的折叠刀挥舞抗拒抓捕，后被群众制服扭送公安机关。
案发后，公安机关现场扣押被告人刘某某作案工具折叠刀1把。
一审依据被害人陈述、证人证言、扣押决定书、现场勘验笔录及照件、辨认、指认笔录、被告人的供述和辩解等证据认定上述事实。
原判认为，被告人刘某某在盗窃过程中，为抗拒抓捕当场使用凶器相威胁，其行为触犯了国家刑律，已构成抢劫罪，应依法惩处。被告人刘某某已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。公诉机关指控被告人刘某某犯抢劫罪的事实清楚，证据充分，定性准确，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二十三条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘某某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月29日起至2017年5月28日止；罚金限在本判决生效后三个月内缴纳）。二、对被告人刘某某作案工具折叠刀1把予以没收。
刘某某上诉提出：自己属于盗窃嫌疑犯，不构成抢劫罪。在实施扒窃过程中因被失主发现，由于害怕自己就放弃了盗窃，逃离途中被阻拦群众实施殴打，出于本能才拿水果刀挥舞，只是想让群众不再殴打，并无伤人意图也不是想抗拒抓捕。一审法院定性不准，量刑过重。请求法院考虑自己系初犯，给予从轻处罚。
二审审理过程中，刘某某又对扒窃行为予以否认。
出庭检察员认为，一审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2014年11月29日9时许，被告人刘某某在绵阳市涪城区临园路中段临江市场内扒窃正在购买水果的张某（女，35岁，本案被害人）财物时被发现，张某当场抓住刘某某的手不让其离开，刘某某将手中500元现金扔在地上，后趁机挣脱逃跑。张某及周围群众立即进行追赶，被告人刘某某跑到市场门口不远处，被群众围堵，遂拿出随身携带的折叠刀挥舞抗拒抓捕，后被群众制服扭送公安机关。公安机关现场扣押被告人刘某某作案工具折叠刀1把。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、归案经过、拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书，证实本案报案、立案、被告人刘德华归案及公安机关采取强制措施等情况。
2.绵阳市公安局涪城区分局城西派出所现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片，证实案发现场位于绵阳市涪城区临园路中段临江市场内。
3.辨认笔录及照件，刘某某辨认出作案现场绵阳城区临园路中段临江市场及市场内水果摊位的位置；张某、孙某峰、田某武、何某清分别从12张男性正面免冠照片中辨认出刘某某就是在绵阳城区临园路中段临江市场内实施扒窃的男子。
4.绵阳市公安局涪城区分局扣押决定书、扣押清单及作案工具照片，证实2014年11月29日，民警在见证人刘显龙见证下扣押被告人刘某某折叠刀1把。
5.被害人张某的陈述，证实2014年11月29日10时许，在临江市场一个水果摊位选橘子时感觉有人摸自己的上衣口袋，就按住上衣口袋，回头发现一中年男子将手放在自己上衣口袋里，就抓住那个人的手问为啥摸自己的包，那个人把手伸出来时手里还捏着现金，并把现金扔到地上就想跑，自己发现口袋里的手机也不见了，就拉住那个人的手喊把手机还给自己。但被挣脱后就跑了，自己就喊抓小偷，有个中年男子就去追，追到科委立交桥被几个人抓到了，那个小偷就从包里面拿出一把水果刀乱挥舞，周围的人一起将其制服。同时证实被扒窃的500元现金自己已捡回，但发现苹果5S手机也不见了的事实。
6.证人孙某峰的证言，证实2014年11月29日9时30分许，自己在临江市场买菜时听见吵架的声音，后看见一个女的抓住一个中年男的手，那个男的手放在那个女的上衣口袋里面的，那个男的手抽出来以后从手上掉了几百元现金在地上。那个女的还喊那个男的还手机，自己就过去把那个男的抓住喊其还手机，那个男的说如果不放手就要拿刀捅自己，并准备把刀往外掏，后那个男的趁自己喊那个女的报警时挣脱自己的手就跑了，自己边追边喊抓贼，跑到临江市场外再次抓住那个男子，那个男子又威胁说赶紧放手，不然真的捅了。后群众越来越多，那个男子再次挣脱自己的手，并把刀掏出来乱舞，大家看到那个男子把刀拿出来很生气，一起将其制服。同时证实自己的左手大拇指受伤了，但没去医院检查，另一个群众被那个男子用刀划伤了手，还流了不少血。
7.证人田某武的证言，证实2014年11月29日9时许，自己在临江市场卖菜时，看见一个穿红衣服的妇女在对面一个橘子摊位买橘子，旁边一个穿黑夹克的男的在偷那个穿红衣服的妇女左边衣服包内的东西，看到那个人摸出来一件东西，接着被那个女的发现抓住，后那个女的摸了一下口袋，又喊那个男子把手机拿出来，那个男的说没有偷东西，但被那个女的拉住不让走，后那个男子一下子把那个女的推开，手上好像拿了1把小刀舞了两下就转身跑了。
8.证人何某清的证言，证实2014年11月29日9时20分左右，在临江市场停车场边的水果摊位卖水果时，听到一个选橘子的30岁左右的妇女在大声喊有人偷了她的手机，并看见这女的抓住一个中年男子的手，那个男的手还放在那个女的上衣右口袋里面的，那个女的喊那个男的把手机还给她，这名男子突然挣跑了。
9.证人刘某兰证言，证实其子刘某某平时表现情况以及案发当天早上离开家不知道去哪里了。
10.被告人刘某某的供述和辩解，证实2014年11月29日10点过，自己在临江市场想去买内衣路过一家水果摊位时，一个女的突然说自己偷了她的手机并用双手抱住自己，自己说没有偷手机，一个路过的男的听到说偷东西就过来打了自己一耳光，趁他们不注意自己就挣开那个女的手跑了，那个女的一边追一边喊抓贼，这时周围过路的三、四个男的围住自己，很快又围起两三个过路的人，他们开始打人，自己就从口袋里拿出1把水果刀挥舞想吓退这些打人的人。
11.人口基本信息，证实被告人刘某某的户籍、年龄等基本情况。
本院认为：上诉人（原审被告人）刘某某扒窃时被当场发现后逃离现场，在失主及周围群众的追赶过程中为抗拒抓捕当场使用凶器相威胁，其行为触犯了国家刑律，符合刑法关于转化型抢劫的认定标准，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚”之规定，以抢劫罪定罪处罚。上诉人（原审被告人）刘某某在公共场所实施扒窃，并具有抗拒抓捕使用凶器相威胁的情节，其盗窃未遂不影响转化型抢劫的认定，鉴于刘某某未实际占有财物，亦未对他人造成轻伤以上后果，应当认定其抢劫未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。上诉人当庭否认扒窃行为，但该事实不仅有被害人张某的陈述，亦有目击证人孙某峰、田某武、何某清的证言证实，以上四人均为市场内偶遇的路人，彼此之间互不相识，且与刘某某没有任何利害关系，三名证人的证言与被害人的陈述能够相互印证并直接证实上诉人（原审被告人）刘某某扒窃时被当场抓获的事实，故上诉人虽予以否认但不影响本案的定罪；上诉人所持“为了制止群众殴打才拿出水果刀挥舞”的上诉请求，除刘某某本人的单方陈述外无其他证据印证，且与证人证言和审理查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人所持“系初犯”的上诉请求经查属实，但不属于法定或酌定从轻处罚的情节，本院不予采纳。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项“第二审法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孟 娟
审判员 魏继军
审判员 何 娟
二〇一五年六月三日
书记员 罗 婷