山东省枣庄市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁04刑初10号
公诉机关山东省枣庄市人民检察院。
被告人马先，中国移动通信集团山东有限公司枣庄分公司（以下简称中国移动枣庄分公司）工作人员。2015年6月19日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于枣庄市看守所。
辩护人刘晓丽、李虎，山东舜翔（枣庄）律师事务所律师。
山东省枣庄市人民检察院以枣检公二刑诉［2016］1号起诉书指控被告人马先犯诈骗罪一案，于2016年3月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月27日公开开庭审理了本案。山东省枣庄市人民检察院指派检察员周伟、王磊出庭支持公诉，被告人马先及其辩护人刘晓丽、李虎到庭参加诉讼。现已审理终结。
枣庄市人民检察院指控：2015年2月至6月期间，被告人马先为偿还因其个人高消费、个人工作失误等原因造成的欠账，虚构自己能够购买九折的中石化加油卡和七至九折的移动缴费卡，骗取他人资金。被告人马先在加油站全价购买加油卡，在移动公司全价购买缴费卡后，再以低价卖给他人，造成大量资金亏空，骗取张某、马某甲、周某甲等11名被害人16067639.47元。
1．2015年2月至6月，骗取张某496000元。
2．2015年2月至6月，骗取马某甲326000元。
3．2015年3月至6月，骗取周某甲2673400元。
4．2015年4月至6月，骗取殷某1596000元。
5．2015年5月至6月，骗取马某乙6940539.47元。
6．2015年6月，骗取朱某1252000元。
7．2015年6月，骗取周某乙197万元。
8．2015年6月，骗取陈某9万元、李某甲27万元、李某乙36万元。
9．2015年6月13日，骗取侯某83700元。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了被害人张某、马某甲、周某甲等人陈述，证人胡某、刘某甲、刘某乙等人证言，银行交易明细、户籍证明等书证，中石化加油卡等物证，被告人马先供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人马先以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人马先对指控事实无异议。
其辩护人的辩护意见是：
1．马先向殷某借款不能认定为诈骗。（1）马先没有向殷某虚构购买打折加油卡或缴费卡的事实；（2）二人系恋人关系，殷某明确表示马先不是诈骗。
2．指控的部分数额有误。（1）张某证实其实际损失是47万元，故马先诈骗张某的数额应为47万元；（2）马某甲于2015年1月打给马先的20万元是双方之间合作投资的款项，与诈骗无关，应从诈骗数额中扣除该20万中未归还的10万元；（3）周某甲以枣庄某有限公司名义汇给薛城移动公司37万元用于购买缴费卡，属于民事纠纷，应从指控诈骗数额中扣除该款；2015年5月5日马某乙按马先要求汇给周某甲的45万元应从指控诈骗数额中扣除；（4）马某乙给马先的部分汇款缺少书证印证，应从诈骗数额中扣除；（5）根据马先供述，其与李某甲均通过银行转账方式交易，故根据银行转账，马先诈骗李某甲、陈某、李某乙的数额应为204800元。
3．马先具有以下法定、酌定从轻、减轻处罚情节。（1）自首；（2）马先近亲属积极退赔，取得被害人谅解，所涉及犯罪数额占指控数额的71%；（3）马某乙、马某甲与马先是三代以内旁系血亲，情同亲兄弟姐妹，可参照两高诈骗解释第四条规定，不作为犯罪处理，即便作为犯罪处理也应在自首、谅解基础上再次从轻处罚；（4）马先无前科，主观恶性较低。
经审理查明，2015年2月至6月，被告人马先为偿还其因工作失误、高消费等原因造成的欠款及利息，虚构自己能帮他人代购九折中石化加油卡和七至九折移动缴费卡，以及投资打折加油卡、缴费卡生意可获取高额利润的事实，骗取他人资金。为取得被害人信任，被告人马先全价购买加油卡、缴费卡后，低价卖给他人，形成资金亏空，并采用拆东墙补西墙的方法维持资金运转，共骗取张某、马某甲、周某甲等11名被害人15216439.47元。被告人马先将所骗款项用于弥补资金亏空、偿还个人债务、个人高消费等。案发后，被告人马先近亲属代为赔偿被害人张某、马某甲、周某甲、马某乙、周某乙、侯某共计3416000元。被害人张某、马某甲、殷某、马某乙、周某乙、侯某对马先予以谅解。
另查明，2015年6月18日，被告人马先主动到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实。
具体事实分述如下：
一、2015年2月至6月，被告人马先以帮张某投资打折加油卡、缴费卡生意为由，骗取张某47万元。案发后，马先近亲属代为赔偿张某17万元，张某对马先予以谅解。
认定上述事实的证据如下：
1．被害人张某陈述，证实2015年2月以来，马先以帮其投资打折加油卡、缴费卡生意为由，骗取其47万元。其和马先之间的交易均通过银行转账，根据交易明细，其共给马先汇款7327980元，马先给其汇款6131076元以及约70万元的加油卡，这样计算出其损失为496904元，但因为70万元加油卡是估算的，其实际损失是47万元。2015年9月16日，马先父母赔偿其17万元，其给马先出具了谅解书。
2．公安机关调取的张某与马先之间的银行交易明细，张某提供的银行交易明细、聊天记录、汇款凭条、农信社客户回单等，证实张某与马先的资金往来情况。
3．马先近亲属提供的刑事谅解书及刑事附带民事部分谅解协议，证实2015年9月16日，马先近亲属代为赔偿张某17万元，张某对马先予以谅解，并自愿放弃余款的追索。
4．被告人马先对该起事实予以供认。
二、2015年2月至6月，被告人马先以帮其堂姐马某甲投资打折缴费卡、加油卡生意为由，骗取马某甲226000元。案发后，马先父母代为赔偿马某甲10万元，马某甲对马先予以谅解。
认定上述事实的证据如下：
1．被害人马某甲陈述，证实2015年以来，其堂妹马先以帮其做缴费卡、加油卡生意为由让其投资，其给马先汇款及现金共计853200元，马先给其汇款517200元，其实际损失336000元，去掉2015年5月马先为其垫付的手表款1万元，还剩326000元。其中，2015年1月，马先以投资缴费卡生意为由让其汇款20万元，后于2月4日归还10万元。
2．马先与马某甲银行账户交易明细，证实二人的资金往来情况，与马某甲陈述一致。
3．马某甲提供的谅解书，证实2015年6月25日，马某甲对马先行为予以谅解，不再追究其刑事责任。
4．辩护人提交的收条，证实2015年6月29日、9月26日马某甲分两次收到马先父母代为赔偿款共计10万元。
5．被告人马先供述和辩解，证实移动公司曾有过折扣折让活动，马某甲投资了20万元，之后拿走了10万元，还有10万元一直放在其处，其便用该款弥补资金漏洞，并骗马某甲公司还有这种业务，让她继续投资赚钱。2014年4月，其以急用钱、投资缴费卡生意为由，又向马某甲借款2万元。2015年5月，其以投资九折加油卡为由，骗取马某甲母亲姚某20万元。
三、2015年3月至6月，被告人马先以帮周某甲投资打折缴费卡、加油卡生意为由，骗取周某甲2223400元。案发后，马先近亲属代为赔偿周某甲15000元。
认定上述事实的证据如下：
1．被害人周某甲陈述，证实2015年3月以来，马先以做打折缴费卡、加油卡生意为由让其投资，其给马先汇款共计30745000元（其中8万元是马先的钱），马先给其汇款20791600元和450万元加油卡、270万元缴费卡，其损失是2673400元。2015年4月15日，马先说她有一批9.25折的缴费卡，其让马先提供薛城移动公司公户，后通过自己的枣庄某有限公司公户向薛城移动公司公户汇款37万元，该款不应计入马先诈骗数额，故马先诈骗数额为2303400元。
后证实其收到的面值450万元加油卡和270万元缴费卡是以九折多的价格购买，但在计算损失时按面值予以扣除，导致其少算了至少55万元的损失。因此，虽然之前其计算损失时忘记统计2015年5月5日马先让马某乙汇给其的45万元，该款也不应扣除。
2．刘某丁证言，证实其系薛城移动公司经理。2015年7月30日，枣庄某有限公司起诉薛城移动公司，称同年4月15日，马先向某有限公司推销37万元的移动缴费卡，某有限公司汇款后，未收到卡。经查，当时马先称某有限公司汇来的37万元是她的钱，她又添了3万元，从财务部购买了40万元的缴费卡，该卡已交给马先。
3．张某甲证言，其系薛城移动公司财务管理人员，证实的马先买卡情况与刘某丁证言一致。
4．公安机关调取及周某甲提交的银行交易明细，证实马先与周某甲的资金往来情况，与周某甲陈述一致。
5．辩护人提交的收条，证实2015年6月20日周某甲收到马先近亲属代为偿还的15000元。
6．被告人马先供述和辩解，证实其以投资缴费卡、加油卡生意为由，骗取周某甲款项，具体数额以银行交易为准。2015年4月15日，其以公司发票出问题急用钱为由向周某甲借款37万元，其让周某甲汇至薛城移动公司公户，是因为怕周某甲不借钱。其用这37万购买了手机缴费卡。
四、2015年4月至6月，被告人马先以帮殷某代购九折加油卡、缴费卡、单位冲账急需用钱等为由，骗取殷某1596000元。案发后，殷某对马先予以谅解。
认定上述事实的证据如下：
1．被害人殷某陈述，证实马先是其女朋友。2014年下半年至2015年2月，其多次从马先处购买打折移动缴费卡以转卖牟利。2015年4月以来，马先以帮其购买九折加油卡、九折或九五折缴费卡、单位冲账等为由让其汇款，其共汇给马先6013050元，马先给其汇款1430380元和250万元卡，其共损失约208万元。马先投案前以一辆傲虎车作价35万元抵给其，并转让给其134000元债权，还欠1596000元。其不认为马先诈骗。
2．殷某提供的谅解书，证实2015年7月20日，殷某对马先予以谅解，不追究其刑事责任。
3．公安机关调取的银行交易明细，证实马先与殷某的资金往来情况，与殷某陈述相一致。
4．被告人马先供述和辩解，证实2015年5月，自己为弥补资金漏洞，以周转资金为由，骗取男朋友殷某二百多万元，具体数额以银行交易为准。马先供述的用傲虎车赔偿及向殷某转让债权的情况，与殷某陈述一致。
五、2015年5月至6月，被告人马先以帮其堂兄马某乙投资打折缴费卡、加油卡生意为由，骗取马某乙6940539.47元。案发后，马先近亲属代为赔偿马某乙250万元，马某乙对马先予以谅解。
认定上述事实的证据如下：
1．被害人马某乙陈述，证实2015年5月以来，其堂妹马先以帮其投资打折缴费卡、加油卡生意为由让其汇款。其与马先之间均为银行转账，其给马先汇款24370161.5元，马先给其汇款17059500元，其共损失7310661.5元。
2．马某丁（系马先父亲）证言，证实2015年6月17日，其替马先归还马某乙300460.53元，马先归还马某乙69000元，另外当日其打算将两套房产过户给马某乙，但因房管部门系统原因，未能办理过户。同年6月25日，其将一套房产抵押后还给马某乙50万元。后其和马先母亲徐某甲又还给马某乙200万元。
3．王某（系马某乙母亲）证言，证实马先父母以两套房产赔偿马某乙的情况，与马某丁证言一致。
4．马某乙提供的谅解书，证实其对马先予以谅解，不再追究其刑事责任。
5．汇款记录及银行交易明细，证实马先与马某乙之间资金往来情况，与马某乙陈述一致。
6．辩护人提交的收条、银行取款凭条等，证实马先父母代马先赔偿马某乙的情况，与马某丁证言一致。
7．被告人马先供述和辩解，证实自己以投资缴费卡为由，骗取马某乙八九百万元，具体数额以银行交易为准。
六、2015年6月，被告人马先以帮朱某投资打折缴费卡生意为由，骗取朱某1252000元。
认定上述事实的证据如下：
1．被害人朱某陈述，证实2015年6月，马先称能够买到八至八五折的缴费卡，让其合伙投资。其和马先之间均通过银行转账交易，其给马先汇款1553万元，马先给其14278000元，马先共骗取其1252000元。
2．公安机关调取及朱某提交的银行交易明细，证实朱某与马先之间的资金往来情况，与朱某陈述一致。
3．被告人马先供述和辩解，证实2015年6月，其骗李某甲说自己在卖打折缴费卡和加油卡，李某甲叫来朱某一起投资，朱某投资四次，前三次的本金350万元和分红都给他了，第四次投资350万元未还。
七、2015年6月，被告人马先以帮周某乙投资打折缴费卡生意为由，骗取周某乙197万元。案发后，马先近亲属代为赔偿周某乙591000元，周某乙对马先予以谅解。
认定上述事实的证据如下：
1．被害人周某乙陈述，证实2015年6月，马先说能帮其投资七至八折缴费卡生意，其向马先汇款1549万元，马先还其本金和利息共计1352万元，其实际损失197万元。
2．周某乙提供的借据、电子回单，证实2015年6月15日马先从周某乙处借款400万元，约定当天归还。
3．周某乙提供的电子银行回单、银行卡交易明细，证实双方资金往来情况，与周某乙陈述情况一致。
4．辩护人提交的刑事谅解书、谅解协议、收条，证实2015年11月5日，周某乙对马先行为予以谅解，请求对其从轻处罚。同年11月6日，周某乙收到马某丁代马先还款591000元。
5．被告人马先供述和辩解，证实2015年6月11日，马某乙让其还760万元，其找周某乙借了360万元，并付息11万元。之后其以投资缴费卡生意为由，骗取周某乙约400万元。
八、2015年6月，被告人马先以帮李某甲投资打折缴费卡生意为由，骗取陈某7万元、李某甲10万元、李某乙284800元。
认定上述事实的证据如下：
1．被害人李某甲陈述，证实2015年6月，马先说能做八五折缴费卡生意，其找来朱某、陈某、李某乙一起投资。陈某、李某乙都通过其和马先交易，三人共用李某丁尾号9262卡给马先汇款。后因马先不给钱，其和李某乙找马先梳理后，马先出具了75万元欠条，之后她又往李某丁卡中汇了3万元，这样计算出马先还欠其三人72万元，分别是其27万元，李某乙36万元，陈某9万元。但以上欠款数额中没有扣除利润。根据银行转账记录，马先还欠其三人204800元，另外其还给过马先25万元现金，这25万元现金是李某乙的，因此三人的实际损失是454800元。其中陈某实际损失7万元，其实际损失10万元，李某乙实际损失284800元。马先归还本金和利润都是通过银行转账。
2．被害人陈某陈述，证实其和李某乙通过李某甲给马先投资的情况，与李某甲陈述一致。马先还欠其9万元，但该欠款数额中没有扣除利润，扣除利润后其实际损失7万元。
3．被害人李某乙陈述，证实马先还欠其36万元，但该欠款数额中没有扣除利润，扣除利润后其实际损失284800元。其曾通过李某甲给马先25万元现金。
4．李某乙提交的借条，证实2015年6月16日，马先借李某甲75万元。
5．马先与李某丁之间的银行交易明细，证实李某甲等人通过李某丁账户与马先的资金往来情况，与李某甲陈述一致。
6．被告人马先供述和辩解，证实其以购买打折缴费卡为由骗李某甲投资。李某甲用李某丁卡给其汇款，75万欠条是其所写，当时没有计算具体数额。
九、2015年6月13日，被告人马先以帮侯某购买打折加油卡为由，骗取侯某83700元。案发后，马先近亲属代为赔偿侯某4万元，侯某对马先予以谅解。
认定上述事实的证据如下：
1．被害人侯某陈述，证实2015年6月，马先说可以九三折的价格卖给其加油卡，其便汇给马先83700元，但马先没给卡。2015年9月12日，马先父母赔偿其4万元，其为马先出具谅解书。
2．侯某提供的存款凭条，证实2015年6月15日其向马先汇款83700元。
3．马先近亲属提交的谅解书，证实侯某因收到马先家人的赔偿款，对马先表示谅解。
4．被告人马先对该起事实予以供认。
认定本案事实的综合证据有：
1．胡某证言，证实其系中石化枣庄分公司市中片区经理，2015年3月至6月，马先分多次从枣庄第二加油站原价购买了5826万元的加油卡。同年6月16日，马先购买了300万元的加油卡，但只付款240万元，因此60万加油卡未激活。
2．刘某丙证言，证实其是中石化枣庄石油分公司新城第三加油站的销售人员，2015年4月马先从该加油站以原价购买了200万元的加油卡。
3．刘某乙证言，证实其是中石化枣庄石油分公司薛城第七加油站的销售人员，2015年3月至4月，马先在该加油站以原价购买了227万元的加油卡。
4．胡某提供的身份证复印件、马先购卡列表、刷卡尾号情况、中石化情况说明，刘某丙提供的新城第三加油站与马先之间的资金销售明细及刷卡小票，刘某乙提供的薛城第七加油站向马先销售加油卡的明细及刷卡小票，证实马先从中石化加油站原价购买加油卡的情况。
5．张某乙证言，证实其在枣庄市移动公司财务部工作，负责全市移动手机缴费卡的统计和管理。马先是移动公司员工。移动公司出售缴费卡都是全价，没有折扣。
6．刘某甲、李某戊证言，证实二人系枣庄市移动公司市级集团客户服务中心的工作人员，马先是中心的客户经理，工作内容是市级重点单位服务套餐办理、更改，话费收取和上缴。公司规定，已充话费的卡必须在七天之内把钱交到公司公户，马先都能按时交，但需要督促。后马先因不记账经常自己垫钱，于2015年5月被调岗。移动公司出售的缴费卡都是原价，没有出售过中石化加油卡。并证实马先工作马虎，曾多次出错，且经常替别人垫话费忘记索要；平时花钱大方，部门聚餐都抢着付钱。
7．华某证言，证实2014年马先从其处借款50万元，后归还并支付利息105000元。2015年3月以来，马先以倒卖缴费卡为由，多次从其处借钱并承诺支付利息。根据银行转账明细，其借给马先2513万余元，马先支付利息134万余元。2015年3月，马先称能从移动公司买到九折加油卡，后其多次汇给马先约4700万元用于购买加油卡，并加价卖给张某丙、宋某、陈某甲等人，其赚了200多万元。其还留存有60万元加油卡，因马先未激活无法使用。
8．张某丙、陈某甲证言，证实二人从华某处购买打折加油卡的情况，与华某证言一致。
9．高某证言，证实2015年4月，马先称能买到九折加油卡，后其陆续给马先汇款117000元并购买到了13万的加油卡。后马先又以共同投资打折缴费卡为由多次向其借款并付息，其获利182000元。
10．徐某乙证言，证实其是马先舅舅。2015年3月以来，马先以帮其购买打折加油卡、共同投资打折加油卡、缴费卡生意为由，让其汇款。其给马先汇款135000元购买了15万的加油卡。通过和马先的交易其赚了二三百万元。案发后其还给马先母亲徐某甲105万元。
11．扣押清单，证实2015年6月19日公安机关从马先处扣押手机一部。
12．接受证据清单，证实华某于2015年7月29日向公安机关提交中石化加油卡600张，面值60万元（未激活）。
13．徐州力狮汽车销售服务有限公司提供的马先购车合同及发票等，证实2015年4月马先以30.8万元购买傲虎汽车一辆。
14．中国移动枣庄分公司提供的马先工资收入列表，证实2014年以来马先工资收入为62883.33元。
15．马先银行卡刷卡消费情况，证实2014年以来，马先除购买加油卡外，其他消费合计100余万元。
16．户籍证明，证实马先已达到完全刑事责任年龄。
17．案件侦破情况说明，证实2015年6月18日马先到公安机关投案，并主动供述自己多次诈骗的事实，认罪态度较好。
18．随案移交手机1部、工行卡1张、光盘5张、中石化加油卡600张。
19．被告人马先供述和辩解，证实2014年4月其到枣庄市移动公司市级集团客户服务中心工作。在工作中，其替客户充值话费，有时忘了要钱，有的同事也用其电脑充话费，由于没有使用收支两条线，导致账目混乱，亏空的钱需要自己垫付。为了弥补漏洞，其只好向华某高息借钱。2015年3月，其因为工作失职导致40多万的资金漏洞，便以投资加油卡为由向华某借钱，华某也想投资加油卡，其便虚构能买到九折加油卡的事实，开始和华某交易。华某购买了约五六千万的加油卡。实际上其是全价买的加油卡，亏空只好自己承担。为弥补资金漏洞，其便虚构投资打折缴费卡、加油卡生意的事实，骗堂兄马某乙、堂姐马某甲、舅父徐某乙、男友殷某等人投资。所骗款项的用途是：购买加油卡亏损五六百万元，弥补工作失误100多万元，购买傲虎车、衣服、化妆品等个人消费100余万元，支付华某、周某乙高额利息等。其每月工资2000多元，没有能力还钱。
2015年2月14日之前其购买过打折的缴费卡（三友佳卡），但是之后因政策调整，三友佳卡不能再用，已经没有打折缴费卡了。
上述所有证据来源合法有效，内容客观真实，与本案有关联性，且相互印证吻合，均经控辩双方当庭举证质证，本院予以确认。
针对被告人马先辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实、证据和相关法律规定，本院评判如下：
关于马先向殷某借款不能认定为诈骗的辩护意见，经查，殷某陈述、马先供述等在案证据证实，马先在无偿还能力的情况下，虚构帮殷某代购九折加油卡、缴费卡、单位冲账急需用钱等理由，骗取殷某钱款，用于弥补资金漏洞，已构成诈骗。殷某是否认为被骗，不影响诈骗认定。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于张某证实其实际损失是47万元，故马先诈骗张某的数额应为47万元的辩护意见，经查，该辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。
关于马某甲于2015年1月打给马先的20万元是双方之间合作投资的款项，与诈骗无关，应从诈骗数额中扣除该20万中未归还的10万元的辩护意见，经查，马先供述证实2015年2月之前其能买到打折缴费卡，殷某陈述也能印证，故认定2015年1月马某甲汇给马先该款时，马先虚构借款理由证据不足。且公诉机关指控该起事实的时间段是2015年2月至6月，并不包含1月。故该辩护意见成立，本院予以采纳。
关于周某甲以枣庄某有限公司名义汇给薛城移动公司37万元用于购买缴费卡，属于民事纠纷，应从指控诈骗数额中扣除该款的辩护意见，经查，在案证据证实，被告人马先虚构投资打折缴费卡、加油卡生意的理由，骗取周某甲款项，其行为已构成诈骗。该37万元系周某甲按马先要求汇至薛城移动公司公户，应计入周某甲给马先的投资款。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于2015年5月5日马某乙按马先要求汇给周某甲的45万元应从指控诈骗数额中扣除的辩护意见，经查，在案证据能够证实，周某甲在公安机关陈述的损失数额中没有扣除马先归还的该45万元，周某甲称因其少算了损失、该45万元不应扣除的情况，缺乏其他证据印证。故该辩护意见成立，本院予以采纳。
关于马某乙给马先的部分汇款缺少书证印证，应从诈骗数额中扣除的辩护意见，经查，被告人马先认可马某乙陈述的汇款情况，且有汇款记录、银行交易明细等书证印证，足以认定。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于马先诈骗李某甲、陈某、李某乙的数额应为204800元的辩护意见，经查，三人证实其实际损失共计454800元，其中通过银行转账差额计算出的损失数额是204800元，另有给马先的25万元现金未归还，有银行交易明细、马先所写借条等书证予以印证，故马先诈骗三人的数额应为454800元。该辩护意见与查明事实相符的部分，本院予以采纳。
关于马某乙、马某甲与马先是三代以内旁系血亲，情同亲兄弟姐妹，可参照两高诈骗解释第四条规定，不作为犯罪处理的辩护意见，经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，诈骗近亲属的财物，近亲属谅解的，一般可不按犯罪处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零六条的规定，刑事诉讼中的近亲属指的是夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹，而被害人马某乙、马某甲与马先并非上述近亲属关系，故该辩护意见于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人马先以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人马先自动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人马先认罪、悔罪，其近亲属代为赔偿被害人部分损失，部分被害人对马先行为予以谅解，可酌情对其从轻处罚。根据被告人马先犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人马先犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币四十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月19日起至2028年6月18日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、没收作案工具手机一部、银行卡一张；责令被告人马先退赔被害人人民币11800439.47元；随案移送的加油卡六百张由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 党园园
审 判 员 李 振
人民陪审员 侯志鹏
二〇一六年六月七日
书 记 员 薛 娇