广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初14287、14736号
原告：成福生，男，1973年11月3日出生，汉族，住湖南省衡阳县。
委托代理人：宋开国，广东豪盛律师事务所律师。
委托代理人：王耀良，广东豪盛律师事务所律师。
被告：佛山市南海紫金城市场投资开发有限公司，住所地广东省佛山市南海区桂城夏西东便围工业区原金甸玉石商行101铺位，统一社会信用代码91440605698161710F。
法定代表人：江永杰。
委托代理人：陆俊希，广东捷顺律师事务所律师。
委托代理人：罗子宗，广东捷顺律师事务所实习律师。
本院于2017年9月15日受理了原告成福生与被告佛山市南海紫金城市场投资开发有限公司劳动合同纠纷一案[案号为（2017）粤0605民初14287号]。佛山市南海紫金城市场投资开发有限公司于2017年9月22日以成福生为被告提起诉讼[案号为（2017）粤0605民初14736号]，因成福生不服佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称南海劳仲委）作出的佛南劳人仲案字[2017]2053号之终局及非终局仲裁裁决，佛山市南海紫金城市场投资开发有限公司不服佛南劳人仲案字[2017]2053号之非终局仲裁裁决，向本院提起了诉讼，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，先起诉的一方当事人为原告，故成福生为原告，佛山市南海紫金城市场投资开发有限公司为被告，本院对两案合并审理且一并作出判决。两案依法适用简易程序，于2017年10月23日公开开庭进行了审理。原告成福生及其委托代理人宋开国、被告的委托代理人陆俊希到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1.劳动仲裁请求。原告于2017年7月26日作为申请人以被告为被申请人向南海劳仲委申请仲裁，请求裁决被申请人支付：（1）2016年8月25日至2017年8月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额46200元;（2）2016年7月25日至2017年8月24日未签订劳动合同终止劳动关系的经济赔偿金8400元；（3）2017年7月1日至2017年7月30日期间的工资4200元；（4）法定节假日及平常加班费5000元。
2.劳动仲裁结果。2017年9月11日南海劳仲委作出的佛南劳人仲案字[2017]2053号之终局裁决如下：（1）被申请人支付申请人2017年7月份工资2009.28元及补发2017年6月份工资182.99元。（2）驳回申请人第二项关于经济补偿的仲裁请求。（3）驳回申请人第四项关于法定节假日及平常加班费的仲裁请求。（4）申请人的其他仲裁请求本委在佛南劳人仲案字[2017]2053号之非终局仲裁裁决书中另行处理。
同日，南海劳仲委作出的佛南劳人仲案字[2017]2053号之非终局仲裁裁决如下：（1）被申请人支付申请人2016年8月22日至2017年7月21日期间未签订劳动合同的二倍工资差额35664.81元；（2）申请人的其他仲裁请求本委在佛南劳人仲案字[2017]2053号之终局仲裁裁决书中另行处理。
3.原告在（2017）粤0605民初14287号案中的诉讼请求。（1）确认原、被告自2016年7月22日至2017年7月31日期间存在劳动关系，双方劳动关系自2017年8月1日起解除；（2）被告支付原告2016年8月25日至2017年7月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额46200元；（3）被告支付原告解除劳动关系的经济赔偿金8400元；（4）被告支付原告2017年6月工资182.99元、2017年7月工资4200元，合计支付拖欠工资4382.99元，并退还押金300元；（5）被告支付原告2016年7月22日至2017年8月1日期间法定节假日及休息日的加班费合共5000元；（5）本案诉讼费用由被告承担。
被告在（2017）粤0605民初14736号案中的诉讼请求。（1）被告无需支付原告2016年8月22日至2017年7月21日期间未签订劳动合同的二倍工资差额35664.81元；（2）本案诉讼费用由原告承担。
4.原告的入职时间及工作岗位。原告于2016年7月22日入职被告处担任物业主任一职。
5.劳动合同的签订情况。双方没有签订书面的劳动合同。
6.社会保险购买情况。被告以佛山市南海上富物业管理有限公司（以下简称上富物业公司）的名义为原告购买了2017年6-7月的社会保险。其中个人缴费部分均为264.05元。
7.原告的工资情况。被告通过银行转账发放的原告2016年7月至2017年6月工资分别如下：332元、2860元、3257元、3260元、3260元、3260元、3260元、3310元、3310元、3310元、3310元、3012.96元。上述款项均通过田正怀及黄毅账户转入。另，2017年1月25日，田正怀转账200元予原告。2017年9月1日，被告向原告转账2974.45元
8.其他需要说明的事项。（1）2016年7月22日，原告填写了一份《紫金城入职登记表》，该表部门主管意见中记载“同意录用在物业主任岗位试用，试用期（工资）2800（元），试用1-3个月，转正后3200（元）。”在说明栏中记载了“工资说明：基本工资1510元+星期六加班+社保补贴+岗位补贴，应发2800元。签名：试用期工资成福生”。原告对“签名：试用期工资成福生”中的签名不予确认，但没有申请鉴定。2016年7月22日原告签订的《新员工入职须知》第十二条记载：“试用期为1至3个月，转正前本表为试用工合同；试用期满，员工表现良好的，公司与员工签订正式劳动合同，签订正式劳动合同后，具体按正式劳动合同的约定执行。”（2）被告投资者江顺清与原告的微信聊天记录“（江顺清）我们公司与你（成福生）虽然没有签订合同，但有事实的劳动关系，你觉得如何让公司认可，你也认可。”（3）2016年11月7日，被告出具《关于给予物业部通报表扬的决定》，内容如下：“……物管员成福生、唐永达9月份、10月份收租率均达标，经公司研究决定，对成福生、唐永达予以通报表扬，并且奖励成福生、唐永达各1000元。”（4）2017年3月原告领取了（月度达标）个人奖金900元。（5）关于上班时间，庭审中原告陈述如下：上班时间为早上9:00至下午18:00，中午无休，吃饭只有10分钟，且是换岗吃饭的，有时加班到晚上22:00。约定每月休息4天，但实际没有休息，有安排补休但没有补休完，因人手不足故没办法安排全部补休。应该休息的时间上班了也没有发放加班费。法定节假日均需要上班，期间的加班费均未发放。上班时间按照排班表进行。被告陈述：上班时间为早上9:00至下午18:00，中午有休息，每天上班8小时。每月休4天，周末有安排补休。2017年春节7天全部已休完，其他法定节假日情况代理人不清楚（庭后也没有回复），加班费已在每月工资中支付。排班表的时间与实际上班时间不符，具体情况根据员工及公司安排具体调整。（6）2016年11月13日，原告申请于当月14日补休当年8月未休假1天。2016年11月18日，原告申请将当月17日的休息日调至当月21日。2016年11月23日，原告申请将当月24日的休息日调至当月29日。2016年12月1日，原告向被告申请调休，根据原告书写的调休申请书，被告的排班表安排原告2016年12月4日、11日、26日休息，但因原告有私事，申请于当月13日、19日和26日休息，29日补休2016年10月未休假。2016年12月5日，原告申请于当月6日补休当年10月份未休假1天。2016年12月11日，原告申请于当月14日补休当年10月份未休假1天。2016年12月20日，原告申请于当月23-24日补休当年10月份未休假2天。2017年7月9日，原告申请调休10天，《调休申请书》记载：“因本人2017年6月份以前有正常休息6天未休，加上2017年7月5天休息，共11天……”。（7）根据原告提交的排休表，原告2016年9月休息3天，当月中秋节上班；10月休息6天，当月国庆节期间上班，12月休息3天，1月休息5天，2月休息4天，当年春节跨1、2月，原告1、2月休息日包含了春节7天假；3月休息4天。
本案中，双方举证及质证意见如下：
（一）原告举证如下：
1.身份证、企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2017]2053号之终局、非终局仲裁裁决书；3.员工工作证、试用期员工转正审批表；4.收款收据；5.中国建设银行银行卡客户交易明细清单；6.2016年8月至2017年7月奖金发放明细表；7.申请书、社保参保缴费证明；8.物业8月奖金分配、9月10月个人业绩达标物奖分配、关于给予物业部通报表扬的决定、10月物业奖金分配、各部门评分达标情况及奖金分配表、2017年3月物业部个人奖金分配领用表、支付证明单、物业部薪酬调整申请书；9.排休表、紫金城国庆假期值班人员明细；10.微信记录、终止劳动关系协议书；11.2017年7月工资表。
经质证，被告对原告证据1无异议。对证据2，对终局裁决无异议，对非终局裁决真实性、合法性由法庭核实，被告对于非终局裁决中以入职登记表后第12条约定认定原告与被告没有签订劳动合同要求被告支付二倍工资差额的事实认定错误，根据相关规定，试用期应当包含在劳动合同中，且并没有试用工合同的说法，其次入职登记表是经过双方确认的，且包含劳动合同基本要件，故双方已签订书面劳动合同，被告无需支付二倍工资差额。对证据3的工作证无异议，对试用期员工转正审批表不予确认，该审批表为原告单方制作，且原件在原告手中，被告从未收到过。对证据4的真实性、合法性由法庭核实，认为与本案无关。对证据5的真实性无异议，对关联性有异议，原告的全部工资及奖金均通过银行转账发放。对证据6不予确认，该材料是原告单方制作的。对证据7的申请书不予确认，为原告单方制作，且原件在原告手中，被告从未收到过；对社保参保缴费证明真实性、合法性无异议，对关联性有异议，被告已以佛山市南海上富物业管理有限公司的名义为原告购买社保，该物业公司的法定代表人及股东为江永杰，与被告是关联公司，被告员工目前部分社保是以被告名义购买的，部分社保以上富物业管理有限公司的名义购买的。对证据8的物业8月奖金分配不予确认；对9月10月个人业绩达标物奖分配、关于给予物业部通报表扬的决定无异议；对10月物业奖金分配、各部门评分达标情况及奖金分配表不予确认；对2017年3月物业部个人奖金分配领用表、支付证明单无异议；对物业部薪酬调整申请书不予确认。对物业8月奖金分配、9月10月个人业绩达标物奖分配、关于给予物业部通报表扬的决定、10月物业奖金分配、各部门评分达标情况及奖金分配表、2017年3月物业部个人奖金分配领用表，被告对奖金的审批非常严格，是需要不同部门领导签字认可的，原告提交材料中盖的客服中心印章是由原告单方加盖的，因客服中心印章是全体员工均可使用，只有有不同领导签字认可的，才是实际的应当分配的奖金，而该部分奖金金额、发放时间周期均不固定，不能认定为基本工资或说是工资基数的一部分，奖金均以现金方式发放；物业部薪酬调整申请书未经被告领导审批认可，是原告自行制作的。对证据9的真实性由法庭核实，对关联性有异议，因物业管理员岗位要求及岗位需要，被告对物业部门人员实行排班制度，先排班如员工有个人需要或临时有事可提前一天或当天向被告请假，或对休息时间不满意可向被告申请，实际上班时间与排班表不一致，从排班表下的签名可知均为提前排班后上班，不能根据排班表认定原告实际上班时间。对证据10的真实性由法庭核实，认为与本案无关。对证据11，应根据2017年9月1日被告实际发放的原告2017年7月工资及工资表为准。
（二）被告举证如下：
1.营业执照副本、身份证；2.佛南劳人仲案字[2017]2053号之终局、非终局仲裁裁决书；3.紫金城入职登记表、新员工入职须知；4.资产借出档案登记表、配货单；5.2016年7月至2017年6月工资表、银行流水、交通银行网上转账电子回执；6.2017年7月工资表、交通银行佛山平洲支行账户交易明细；7.社保记录；8.调休申请书；9.话费查询单；10.仲裁申请书。
经质证，原告对被告证据1无异议。对证据2真实性无异议，对认定事实及仲裁结果有异议。对证据3的紫金城入职登记表中本人声明一栏以上的内容均由原告本人书写的，下面的四栏（包括成福生的签名）并非原告本人书写的，但不申请鉴定；对新员工入职须知的签字的真实性无异议，但签名的时候是空白的没有文字内容的。对证据10的真实性无异议，当时是写2017年7月22日没有上班了，后劳动部门主持调解后原告就回去被告处上班至7月31日。
以下是双方有争议的事项，本院认定如下：
一、关于确认原、被告自2016年7月22日至2017年7月31日期间存在劳动关系，双方劳动关系自2017年8月1日起解除和退还押金300元的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。也即原告增加的上述两项诉讼请求，应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼。由于原告新增加的诉讼请求未经劳动仲裁程序，故本院对此不作审查处理。
二、关于2017年6月工资差额182.99元和7月工资4200元的问题。1.本案之终局裁决第一项裁决内容为被告应支付原告2016年6月工资差额182.99元，被告对此没有提起诉讼，视为服裁，故本院予以确认，即被告应支付2016年6月工资差额182.99元予原告。2.原告主张其2016年9月1日转正后基本工资为3200元/月，加班费另计，但未能提交证据予以证明，故本院不予采信。根据双方签订的《紫金城入职登记表》，原告转正后工资为3200元/月，而原告在庭审中也陈述当初双方约定每月休息4天，故本院确认双方约定的工资3200元/月为原告每月出勤26天或27天的工资金额。关于原告在被告处的最后工作日，原告主张为7月31日，而被告在仲裁时提交的《紫金城2017年7月份工资表》也显示原告当月应出勤天数和实际出勤天数均为26天，故本院采信原告的主张，确认原告在被告处工作至2017年7月31日，被告应向原告支付2017年7月工资3200元。扣除被告以上富物业公司的名义为原告购买的当月社会保险个人缴费部分264.05元后，被告尚应支付原告2017年7月工资2935.95元（3200元-264.05元）。3.庭审中，原、被告双方均确认被告已于2017年9月1日向原告转账了2017年6-7月工资2974.45元，故被告还应向原告支付2017年7月工资差额144.49元（182.99元+2935.95元-2974.45元）。原告请求2017年7月的工资超过上述核定部分的，本院不予支持。
三、关于2016年7月22日至2017年8月1日期间法定节假日及休息日加班费5000元的问题。原告主张虽然双方约定每月休息4天，但实际没有休息，也没有全部补休完，法定节假日也需要上班。但根据原告提交的排休表和被告提交的、原告没有异议的调休申请书，原告每月均有休息3-6天不等，当月未休的也会申请补休，春节假期也按法定放假标准休息，与原告的陈述相矛盾。且即使按照原告所述，被告每月支付予原告的工资，扣除加班费后，原告的工资亦不低于佛山地区最低工资标准，故原告请求被告支付2016年7月22日至2017年8月1日期间法定节假日及休息日的加班费5000元，本院不予支持。
四、关于解除劳动关系的经济赔偿金8400元的问题。本案原告以被告没有与其签订劳动合同、没有为其购买社会保险和没有支付加班费为由解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金。本院认为，原告以被告没有与其签订劳动合同为由解除劳动关系要求经济补偿金，没有法律依据，本院不予支持。庭审中，双方确认被告以上富物业公司的名义为原告购买了2017年6-7月的社会保险，故原告以被告没有为其购买社会保险为由解除劳动合同要求经济补偿金，没有事实依据，本院不予支持。如上文所述，被告不存在拖欠原告加班费的情况，故原告以被告没有支付其加班费为由解除劳动关系要求经济补偿金，没有事实依据，本院不予支持。
五、2016年8月25日至2017年7月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额46200元的问题。被告认为原、被告双方签订的《紫金城入职申请表》中约定了工资及工资组成、工作岗位、试用期、工作时间、休息时间、公司管理制度等劳动合同基本条款，符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定，具备劳动合同的一般要件，应视为双方已签订了书面的劳动合同，且被告多次要求原告签订劳动合同，但原告故意拖延甚至拒绝签订，双方未能签订劳动合同的过错在原告，故被告无需向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。对此，本院认为，双方签订的入职申请表虽然约定了工资、工资构成、工作岗位、试用期等内容，但纵观整份入职申请表及其背面的新员工入职须知，双方在此主要是就入职及试用期间问题进行约定，并未就劳动合同期限、工作时间和休息休假、劳动保护等其他与劳动者切身利益相关的事项达成一致意见，且该份新员工入职须知第十二条中明确规定，试用期为1至3个月，转正前本表为试用工合同；试用期满，员工表现良好的，公司与员工签订正式劳动合同，签订正式劳动合同后，具体按正式劳动合同的约定执行。原告在被告处工作已满最长三个月的试用期，但被告没有辞退原告，即视为原告已通过试用期，无论是按双方的约定或相关法律规定，被告应与原告签订书面劳动合同，但被告并没有履行该义务，且被告投资者江顺清在与原告的微信聊天记录中也确认双方没有签订合同，故被告主张《紫金城入职申请表》应视为双方已签订的书面劳动合同，本院不予支持。另外，被告也未能举证证明双方没有签订劳动合同的过错在原告，故对其主张双方未能签订劳动合同的过错在原告的抗辩意见，本院不予采纳。
如上文所述，双方在新员工入职须知中约定转正前上述《紫金城入职申请表》为试用工合同，故可认定双方已签订试用期间的书面劳动合同，该期间被告无需向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额。原告主张其于2016年9月1日转正，而从双方确认的原告的工资来看，原告2016年9月之后，工资均在3200元左右，符合双方约定的转正后工资标准，且被告也未能举证反驳，故本院采信原告的主张，确认原告于2016年9月1日转正。原告转正后，之前双方签订的试用期间的劳动合同期满，被告应于转正后一个月内（双方签订劳动合同前需要一段协商时间）与原告签订转正后的劳动合同，但被告没有与原告签订，故应向原告支付2016年10月1日至2017年7月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额34840元（3260元+3260元+3260元+3260元+3310元+3310元+3310元+3310元+3012.96元+182.99元+264.05元+3200元+1000元+900元）。原告请求的二倍工资差额超过上述核定部分的，本院不予支持；被告请求无需向原告支付二倍工资差额35664.81元，本院不予全部支持。
裁判结果
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，两案判决如下：
一、被告佛山市南海紫金城市场投资开发有限公司应向原告成福生支付2017年6月工资差额182.99元。（该款项被告已履行完毕。）
二、被告佛山市南海紫金城市场投资开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成福生支付2017年7月工资差额144.49元。
三、被告佛山市南海紫金城市场投资开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成福生支付2016年9月1日至2017年7月21日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额34840元。
四、驳回原告成福生在（2017）粤0605民初14287号案的其他诉讼请求。
五、驳回被告佛山市南海紫金城市场投资开发有限公司在（2017）粤0605民初14736号案的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上述两案免收案件受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 廖锡燕
二〇一七年十一月十六日
书记员 吴倩雅