江苏省昆山市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）昆周商初字第0046号
原告昆山市优鸿电子有限公司。
法定代表人孟大伟，系公司总经理。
委托代理人钱以红、王朝阳，北京市盈科（苏州）律师事务所律师。
被告昆山市花桥星庄塑料制品厂（普通合伙）。
执行事务合伙人苏益明，系公司厂长。
委托代理人陆敏华，昆山市花桥法律服务所法律工作者。
原告昆山市优鸿电子有限公司与被告昆山市花桥星庄塑料制品厂加工合同纠纷一案，本院于2013年3月7日立案受理后，依法由审判员张雪莲独任审判，于2013年4月1日、2013年4月26日两次公开开庭进行了审理。原告委托代理人王朝阳和被告委托代理人陆敏华两次到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2012年11月5日，原告与被告签订模具开发合同，双方在合同中约定由被告按照原告提供的图纸资料及技术要求负责002-Ａ把手、004-A盖板、旋盖模具的开发制作和生产，合同价款共计人民币25000元，根据合同规定，原告在合同签订后向被告支付模具总费用的50%（12500元）作为定金，被告须在2012年12月12日交付正式的产品样品给原告验收。如果逾期交付，被告应该从逾期之日起每日承担总模具费用的5%的违约责任，根据约定原告对合同整套模具样品进行验收以及许可之后被告方能生产，被告不得在合同生效后未经原告许可同意，中途停止或者放弃整套模具的开发制作。但是合同签订之后，被告向原告交付的模具样品不能达到合同约定的验收标准，并且被告中途单方停止以及放弃了整套模具的开发制作，虽然经原告多次催告以及协商，被告仍然拒绝继续履行合同，至2013年1月11日被告仍未向原告交付正式的模具样品。原告认为，被告没能按照合同约定交付符合验收标准的模具样品，对原告造成了不可弥补的经济损失，为了维护原告的合法权益，现诉至法院，主张法院判决被告返还原告预付模具费用12500元整，请求法院判令被告支付从逾期交付样品之日至判决付款日的逾期违约金，暂时计算为12500元（总价款25000元的5%，每天1250元），本案的诉讼费及其他费用由被告承担。
为了支持其诉讼请求原告提供以下证据，原告提供以下证据：1，双方签订的模具开发合同，说明双方存在委托加工关系；2，银行汇款凭证，证明原告已按合同要求向被告支付了定金12500元；3，图纸，证明原告已经向被告提出了技术要求，图纸是通过电子邮件发送至被告公司员工的邮箱。
被告辩称：被告并没有给原告制作模具，真正给原告制作模具的是昆山开发区腾田模具加工厂，被告之所以和原告签订模具开发合同，是因为模具制作后，交付给被告予以生产原告所需的产品，模具制作和要求是原告直接与腾田模具加工厂通过电邮联系的，由于原告设计上的问题导致腾田模具加工厂制作的模具也随之不符合要求，其责任在于原告。被告生产的产品样品也是按时交付给原告的。综上，要求法院驳回原告诉讼请求。
为了支持被告的答辩意见被告申请了昆山市开发区腾田模具加工厂员工张小华出庭作证，张小华的证人证言主要内容如下：腾田的法定代表人李灵芝是张小华妻子，张小华经过被告介绍去原告处，被告与张小华谈好模具的价格是25000元，原告工程师高工提供图档开模，图档是通过电子邮箱传给腾田模具加工厂的技术人员唐磊的邮箱（＊＊＊＊＊＊＊@163.com）。模具于12月1日完成之后张小华直接交付给被告方。12月28日，原告方要求设计变更，因为之前交付的在试装时发现与其他产品有干涉，所以原告要求变更，并且在26日重发了3D图档。第一份模具加工图档是10月31日发给腾田的，11月7日关于图档的修改又发送了一份，12月26号要进行设计变更也发了一份，所有的图档都是与张小华联系的。12月10日左右正式与张小华谈设计变更的问题，12月之前是原告的高工与张小华谈的，12月份是另外一名工作人员跟张小华谈的，原告提供的图档张小华电脑里均进行了保存，高工名字张小华不清楚。张小华提供了4份电邮打印件。张小华认为其是帮被告做的，因为合同是被告去签订的，钱也是被告给腾田的。腾田和被告也有合同，被告也没有付清款项，双方之间合同标的也是25000元。关于之后的设计变更，原告试装后发现与其他产品有干涉，后要求修模，修模要费用，但是原告不愿意支付，所以腾田停止修改模具。12月1日张小华是直接将模具交给被告的，因为合同是被告签的。
审理过程中，被告对原告提供的证据质证意见为：1，对模具开发合同真实性没有异议，但是合同是涉及了两部分内容，被告方实际执行的是第二部分。2，银行转账真实性无异议，被告已经支付给腾田模具加工厂了。3，模具样本被告未收到，原告是直接将技术参数发给腾田的。
原告对被告提供的证人证言和四份电子邮件的质证意见为：证人公司从未以证人公司名义与原告发生过接触，交付样品时间是1月份。模具图档是跟被告公司电邮接洽的，电邮材料找不到了，全部删除了，电邮地址不是证人张小华提供的地址，原告公司认为没有张小华提供的这些邮件。
本案经审理查明：2012年11月5日，原告（甲方）、被告（乙方）双方签订模具开发合同，合同约定甲乙双方因为业务需要，经过友好协商达成乙方为甲方开发制作模具并生产样品的业务。一、制作项目、数量、金额中为002-Ａ把手、004-A盖板、旋盖模具，金额分别为7000元、11000元、7000元。交样期限：自双方签订本合同之日起至2012年12月5日，乙方必须完成整套模具的制作过程并于2012年12月12日交付正式的产品样品给甲方验收；二、图纸和技术资料的提供1、乙方按照甲方的要求负责模具制作及生产，计算出模具的标准产能状况，并在甲方对合同整套模具进行验收以及许可之后方能生产，2、模具设计所需的图纸资料以及技术要求有甲方提供给乙方，均以最终确认的电子版本为依据，乙方不得随意改动甲方的图纸资料及技术要求；三、权利义务规定1、本模具开发合同约定的甲方将模具费用25000元全额支付给乙方之后，此产品的模具所有权归甲方所有，在产品生产过程中，乙方经甲方的许可享有使用权，如若甲方的订单数量满25万PCS之后，乙方将本合同约定的模具费用全部退还给甲方，则此模具所有权将转移至乙方所有。2、关于后续在产品量产时，甲方需要对此产品进行改善的，乙方应当配合协助甲方，对模具进行改进以达到甲方期许的要求。3、……4、关于本合同约定的模具验收标准将在乙方交付样品时，甲方出具的模具验收单为准，直至甲方在模具验收单中签字认可，乙方才可以进行正常生产。在本合同约定的模具验收之前，乙方所进行的一系列试模费用由乙方自行承担，乙方无条件完成此项义务。四、违约责任1、甲乙双方均以最后确认的电子档图纸为依据，协商开模事宜，乙方应严格按照甲方的技术要求来制作模具以及生产成品的整个过程。……。3、凡根据本合约所产生的权利与义务或者利益，非经双方书面同意，不得转移或让与第三方，任何一方未经另一方同意，不得将本合约或执行本协议的订单的有关文件、技术资料等以任何形式、在任何时间告知或者透露给予本协议无关的第三方，如有违反，应该承担10万元违约责任。
合同签订之后，原告按照约定支付被告12500元。后原告认为被告向原告交付的模具样品不能达到合同约定的验收标准，并且被告中途单方停止以及放弃了整套模具的开发制作，经原告的催促后仍未继续履行合同，因此原告诉来法院。
两查明，证人张小华提供的电子邮件发生时间主要为2012年10月31日、2012年11月7日、2012年12月26日、2012年12月28日，10月31日﹤268＊＊＊＊334@＠qq.com﹥发给＊＊＊＊＊＊@163.com内容为“张先生你好附件为最终定型的图纸。之前发送的图纸里面关于小块盖板只有圆孔，没有一个拧进去的东西，现在增加这个部分，麻烦你重新评估一下，报价给我下谢谢”；11月7日中午，＊＊＊＊＊＊@163.com发送给﹤268＊＊＊6334@＠qq.com﹥的内容为“图档又修改了吗”，后﹤268＊＊＊334@＠qq.com﹥发送给＊＊＊＊＊＊@163.com内容为“就是小版块和把手两件超声波焊接的位置的地方修改了一下你看下”；12月26日，邮箱＊＊＊＊＊＊＊@qq.com发给﹤2＊＊＊＊＊6334@＠qq.com﹥内容为“此份为修改长把吹塑图纸，把身和小盖板都需要修改”，当天﹤268＊＊＊＊＊34@＠qq.com﹥将此内容转发给＊＊＊＊＊＊@163.com。12月28日，＊＊＊＊＊＊@163.com发送给﹤2681＊＊＊334@＠qq.com﹥内容为“您好，因贵司把手和盖板模具设计变更过大，现模具无法完成，固需重开，本着互惠互利原则，我司需收取相应的成本费用，请谅解，报价见附件，请签字盖章回复，以便我司后续运作，谢谢昆山腾田模具唐磊”
上述事实，有原告提供的模具开发合同、付款凭证、证人张小华提供的电邮内容四页、本院庭审笔录予以证实，本院予以认定。
本院认为：本案的争议焦点是被告有无按照合同履行交付产品样品的义务。原告诉状陈述是“被告向原告交付的模具样品不能达到合同约定的验收标准，并且被告中途单方停止以及放弃了整套模具的开发制作，虽然经原告多次催告以及协商，被告仍然拒绝继续履行合同”，因此原告主张被告返还预付款和违约损失，但是在庭审中原告陈述理由是2013年1月初被告未交付正式的样品，原告认为不合格的原因是时间过了，所以没有验收。该陈述与诉状理由并不一致。同时，根据合同约定，应该有双方最终确认的电子版本的图纸资料和技术要求，但是在法院询问原告模具图档的交付方式、与对方的接洽人员、电邮地址时，原告陈述是通过电子邮件发送给被告的，但是认为电子邮件已经全部删除，所以也无法提供对方接洽地址与人员的情况。而根据被告陈述其已经在合同期内根据合同履行了交付义务，因为原告要求改模，并且因为改模费用与第三方腾田协商不成导致改模不了了之，因此被告无法继续履行合同义务。被告申请了证人昆山市开发区腾田模具加工厂员工张小华出庭作证，张小华提供的证词、电子邮件内容可以与被告的陈述相互印证。而原告无法提供相应的证据推翻被告和证人的陈述与证据，因此，本院采信被告的陈述，认定合同未继续履行的责任在原告，本院对原告主张要求被告退还模具预付款12500元和违约损失不予支持。
关于原告提出的第三方进行模具加工的问题，根据证人提供的电子邮件内容在2012年12月28日因为改模事宜双方接洽过程中腾田公司员工是表明过身份的，因此模具是由昆山市开发区腾田模具加工厂加工原告应属明知，现在模具已经加工完毕，原告再据此要求被告返还模具款也无相关依据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告昆山市优鸿电子有限公司全部诉讼请求。
案件受理费226元，减半收取113元，保全措施申请费270元，共计383元由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，帐号：10-55010＊＊＊＊009599。
审判员 张雪莲
二〇一三年五月二十八日
书记员 朱 青