山东省烟台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁06刑终78号
原公诉机关山东省烟台市芝罘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹积琛，男，1986年5月28日出生于山东省龙口市，汉族，中专文化，无业,住山东省龙口市高新区。2008年10月21日因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被烟台市芝罘区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金七千元，2012年12月21日被假释，假释考验期限至2014年3月17日止。2017年1月27日因吸毒被烟台市公安局芝罘分局行政拘留十日。2017年2月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。
辩护人刘秉坤，北京市恒盈律师事务所律师。
山东省烟台市芝罘区人民法院审理山东省烟台市芝罘区人民检察院指控原审被告人曹积琛犯贩卖毒品罪一案，于二Ｏ一七年十二月八日作出（2017）鲁0602刑初400号刑事判决，原审被告人曹积琛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月至2017年1月24日间，被告人曹积琛在烟台市芝罘区先后11次向3人贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）10克。2017年1月26日，被告人曹积琛被抓获时，民警从其暂住处查获甲基苯丙胺1.63克。
被告人曹积琛贩卖甲基苯丙胺合计11.63克。
具体犯罪事实分列如下：
1、2016年12月上旬至2017年1月24日，被告人曹积琛在烟台市芝罘区港城居民区（原幸福十六村）加油站、如家宾馆等地，先后7次向王某贩卖甲基苯丙胺共计约3克，获赃款人民币840元。
2、2016年10月上旬某日，被告人曹积琛在烟台市芝罘区幸福九田市场附近，向徐某贩卖甲基苯丙胺1克，获赃款人民币200元。
3、2016年11月下旬某日，被告人曹积琛在烟台市芝罘区幸福如家宾馆附近，向徐某贩卖甲基苯丙胺1克，获赃款人民币200元。
4、2017年1月23日，被告人曹积琛在烟台市芝罘区三站如家宾馆附近，向徐某贩卖甲基苯丙胺4克，获赃款人民币750元。
5、2017年1月23日，被告人曹积琛在烟台市芝罘区御金台附近，向魏某贩卖甲基苯丙胺1克，获赃款人民币400元。
原审判决认定上述事实的证据有：
QQ旅馆门前，曹积琛用1元钱纸币包了1小袋冰毒给其，其给曹积琛100元现金。2017年1月22日晚，曹积琛驾驶的车牌尾号为320的老款奔驰车没电了，其前去帮忙后提出向曹积琛购买100元的冰毒，曹积琛带其到长途汽车站的如家宾馆3楼的一个房间内，从钱包内拿出1小袋冰毒并倒出部分给其，其没有给曹积琛钱。2017年1月24日16时许，其做了套帮车线送给曹积琛并提出向他购买冰毒，后其去幸福振华附近接曹积琛到其家中，曹积琛给其1袋冰毒，其给曹积琛200元现金（包括之前欠付的100元）。其共计向曹积琛购买冰毒三四克，支付给曹积琛650元，另外以电瓶抵顶毒资190元。QQ旅馆门前，曹积琛用1元钱纸币包了1小袋冰毒给其，其给曹积琛100元现金。2017年1月22日晚，曹积琛驾驶的车牌尾号为320的老款奔驰车没电了，其前去帮忙后提出向曹积琛购买100元的冰毒，曹积琛带其到长途汽车站的如家宾馆3楼的一个房间内，从钱包内拿出1小袋冰毒并倒出部分给其，其没有给曹积琛钱。2017年1月24日16时许，其做了套帮车线送给曹积琛并提出向他购买冰毒，后其去幸福振华附近接曹积琛到其家中，曹积琛给其1袋冰毒，其给曹积琛200元现金（包括之前欠付的100元）。其共计向曹积琛购买冰毒三四克，支付给曹积琛650元，另外以电瓶抵顶毒资190元。
房间内，从钱包内拿出1小袋冰毒并倒出部分给其，其没有给曹积琛钱。2017年1月24日16时许，其做了套帮车线送给曹积琛并提出向他购买冰毒，后其去幸福振华附近接曹积琛到其家中，曹积琛给其1袋冰毒，其给曹积琛200元现金（包括之前欠付的100元）。其共计向曹积琛购买冰毒三四克，支付给曹积琛650元，另外以电瓶抵顶毒资190元。2、证人徐某的证言证实，2016年8月下旬某日，其电话联系曹积琛购买冰毒，谈好价格每克200元，其驾车到约定的开元新村南门附近，曹积琛到其车上交给其1克冰毒，其给曹积琛200元现金。2016年10月上旬某晚21时许，其电话联系曹积琛购买冰毒，后其驾车到约定的幸福九田市场附近，曹积琛到其车上交付给其1克冰毒，其给曹积琛200元现金。2016年11月下旬某日18时许，其电话联系曹积琛要冰毒，后驾车到约定的幸福如家宾馆，曹积琛下楼到其车上交付了1克冰毒，其给曹积琛200元现金。2017年1月23日14时，其短信联
3、证人魏苇的证言证实，其通过“陌陌”软件认识曹积琛，并提出向他购买冰毒。2017年1月23日，曹积琛短信问其是否要冰毒，其与曹积琛谈好价格每袋200元，其打车到约定的御金台门前交易，曹积琛给其2小袋约1克左右的冰毒，其给曹积琛400元现金。另外，还证实了其与曹积琛交易冰毒时二人分别使用的手机号码。
4、被告人曹积琛在公安机关供述，公安机关抓获其时查获的1.63克冰毒系其向“大刚”购买的。其手机号码为1875454****，其驾驶过三辆机动车，分别为羚羊两厢家庭轿车，老款虎头奔驰车和一辆报废的213吉普车。还证实，吸毒圈里的行话，“东西”是冰毒的意思，“个”是克的意思。
庭审中供述，其曾在如家宾馆、幸福十六村加油站及王慧家中给过王慧三四次冰毒，共约1克，但未收取王慧的钱；2017年1月23日，徐崇凯向其购买5克冰毒，其在三站如家宾馆给了徐崇凯约4克冰毒，徐崇凯给其750元；2017年1月23日，其在御金台附近向魏苇贩卖冰毒0.5克，收取现金400元。
东西”是冰毒的意思，“个”是克的意思。庭审中供述，其曾在如家宾馆、幸福十六村加油站及王某家中给过王某三四次冰毒，共约1克，但未收取王某的钱；2017年1月23日，徐某向其购买5克冰毒，其在三站如家宾馆给了徐某约4克冰毒，徐某给其750元；2017年1月23日，其在御金台附近向魏某贩卖冰毒0.5克，收取现金400元。5、微信聊天记录、短信记录等证据证实，徐某于2017年1月23日向曹积琛
系购买冰毒5克，微信转账给曹积琛750元，徐某实际收到冰毒加袋共计4.4克，并证实了二人的交易经过，与徐某的证言相吻合；王某与曹积琛约定在幸福qq旅馆门前交易冰毒的事实，与证人王某关于在该地点交易毒品经过的证言相吻合；2017年1月23日，魏某以400元的价格向曹积琛购买2“个”冰毒的事实经过，与证人魏某的证言相吻合。6、公安机关出具的工作情况及调取的通某光盘等证据证实，被告人曹积琛使用的手机号码187××××4944与王某、徐某、魏某的通话情况。其中，王某于2016年12月、2017年1月8日、2017年
7、辨认笔录证实，证人魏苇、王慧、徐崇凯均辨认出曹积琛系向其贩卖毒品的人。
8、检查笔录证实，公安机关于2017年1月26日17:00—17:20分许，对被告人曹积琛租住的芝罘区金威利酒店4011房间进行了检查，民警在房间内两张床中间的床头柜右下角查获冰毒疑似物1袋。9、证据保全清单、收缴物品清单及现场称量笔录、照片等证据证实了被告人曹积琛被查获的毒品疑以物的特征及净重1.63克。
10、（烟）公（刑）鉴（化）字[2017]35号理化检验鉴定报告证实，被告人曹积琛被扣押的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成份。
11、（2008）烟芝刑初字第499号刑事判决书、（2009）烟刑二终字第9号刑事裁定书、山东省烟台监狱出具的假释证明、烟公芝（只）行罚决字[2017]10068号行政处罚决定书等书证实了被告人曹积琛的前科犯罪及被行政处罚的情况。
12、现场检测报告书证实，经尿液检测，曹积琛、王慧、魏苇、徐崇凯等四人尿检结果均呈阳性。
13、公安机关出具的工作情况、抓获经过等证据证实被告人曹积琛系被抓获归案。
14、公安机关出具的人口详细查询结果、信息查询记录、电话查询记录等证据证实被告人曹积琛的身份及前科情况。
原审法院认为，被告人曹积琛多次向多人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人曹积琛曾因故意犯罪被刑事处罚，在假释期满后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。其归案后未如实供述犯罪事实，当庭供认部分犯罪事实，被查获的毒品尚未流入社会，酌情予以从轻处罚。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十五条、第六十四条之规定，以被告人曹积琛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元；责令被告人曹积琛退缴违法所得人民币2390元，予以没收，上缴国库。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人曹积琛不服，提出上诉。上诉理由：（1）一审认定曹积琛贩卖毒品罪的部分事实不清，证据不足。公诉机关指控的1、3、4项犯罪事实，除王慧、徐崇凯两人证人证言外，无任何其他证据能够证明曹积琛实施了贩卖毒品的行为。（2）曹积琛贩卖的甲基苯丙胺不满十克，不存在情节严重情节，应在法定最低刑的范围内处刑。（3）曹积琛被抓获时从其住处查获的甲基苯丙胺1.63克不是其要卖的，是留着自己吸的。辩护意见同上诉理由。
经二审审理查明的事实及证据与一审相同。
本院认为，上诉人曹积琛多次向多人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人曹积琛系累犯又系毒品再犯，依法予以从重处罚。其归案后未如实供述犯罪事实，当庭供认部分犯罪事实，酌情予以从轻处罚。
被抓获时从其住处查获的甲基苯丙胺1.63克不是其要卖的，是留着自己吸的。辩护意见同上诉理由。经二审审理查明的事实及证据与一审相同。本院认为，上诉人曹积琛多次向多人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人曹积琛系累犯又系毒品再犯，依法予以从重处罚。其归案后未如实供述犯罪事实，当庭供认部分犯罪事实，酌情予以从轻处罚。关于上诉人曹积琛及其辩护人所提“一审认定曹积琛贩卖毒品罪的部分事实不清，证据不足。除王某、徐某
关于上诉人曹积琛及其辩护人所提“曹积琛贩卖的甲基苯丙胺不满十克，不存在情节严重情节，应在法定最低刑的范围内处刑”的上诉理由，经查，上诉人曹积琛向3人贩卖毒品11次，共计11.63克，原审量刑并无不当，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人曹积琛及其辩护人所提“上诉人被抓获时从其住处查获的甲基苯丙胺1.63克不是其要卖的，是留着自己吸的”的上诉理由，经查，上诉人因贩卖毒品被抓获后，从其住处查获的毒品没有证据证实不是用于贩卖，依法该毒品数量应计入上诉人贩毒毒品数量，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第三百五十六条，第六十五条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 宫凌云
审判员 盖柏先
审判员 王兴龙
二〇一八年三月二十日
书记员 王 莉