上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦少民初字第469号
原告童某甲，男，2009年5月29日生，汉族，住上海市浦东新区。
法定代理人童某乙（系原告之父），住同原告。
法定代理人茅某（系原告之母），住同原告。
委托代理人胡燕，上海邦耀律师事务所律师。
委托代理人康晓波，上海邦耀律师事务所律师。
被告上海市浦东新区七色花幼儿园，住所地上海市浦东新区。
法定代表人瞿红梅，校长。
委托代理人王晓晴，女。
委托代理人陈燕，上海市远东律师事务所律师。
原告童某甲诉被告上海市浦东新区七色花幼儿园（以下简称七色花幼儿园）教育机构责任纠纷一案，本院于2015年9月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年11月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人胡燕，被告委托代理人陈燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告童某甲诉称，其原系被告处大三班学生。2015年1月6日早上原告家长送原告入园后不久便接到老师电话称原告摔伤，原告家长返回幼儿园，卫生老师经检查告知左手受伤但不严重，若不放心可自行就医检查。原告随后被家人送往医院急诊。经诊断，原告左桡骨远端骨折。次日原告手术后，家长向老师询问事发情况后老师告知是原告在玩“托马斯游戏”（大致是排列桌椅设置成障碍让幼儿通过）过程中摔倒。原告伤后未再上幼儿园，但仍缴纳了2015年1月至6月的伙食费用，被告至今尚未全额退还。原告认为，被告作为专业的教育机构应在组织游戏时充分指导与看护，保障幼儿的在园安全。原告年仅五岁，缺乏风险辨别及自我保护能力，但游戏过程中，老师在教室门口附近，不在孩子身边，未能充分保护幼儿。原告摔下时，老师也未搀扶，而是鼓励原告自己起身。因此，被告看护不力，造成原告受伤，应负赔偿责任。原告伤势虽未构成伤残，但使原告幼小的心灵及身体均遭受痛苦，故被告应赔偿原告的精神损失。因协商未果，原告遂起诉要求被告赔偿医疗费人民币（以下币种同）9，753.20元、住院伙食补助费140元、交通费500元、营养费3，600元、护理费10，100元、监护人误工费5，656.30元、衣物损失费2，000元、精神损害抚慰金5，000元、律师费5，000元、鉴定费1，950元，并退还幼儿园伙食费312元。
被告七色花幼儿园辩称，事发当天下雨，原告班级部分幼儿在室内活动，部分在教室外走廊上活动，各由一名老师负责。负责室内的老师站在东北角茶桶处可观察到室内活动情况。原告进行的游戏以桌椅、纸箱、垫子为道具，需要攀爬、钻行、矮身通过。分组活动期间，一名幼儿前进一段距离后另一名幼儿跟着出发。原告是从桌子上走到椅子上、再从椅子上到地面时滑了一跤，摔下后原告哭了，老师上前询问并由保健老师查看，发现原告手部并无异样后园方通知原告家长并建议带孩子去医院检查。被告认为，其进行过安全及健康教育，故具体责任由法院裁判。对于原告主张的鉴定费及退还伙食费的金额无异议；医疗费自理金额9，753.20元中应扣除住院伙食费61.50元及缺乏医嘱的外购药；住院伙食补助费认可100元；护理费应按30元／天计算120天，营养费应按30元／天标准计算；衣物损失费过高；精神损害抚慰金不予认可；其余费用由法院认定。
经审理查明，原告原系被告处大班学生。2015年1月6日上午原告在幼儿园教室内参与游戏活动过程中摔倒受伤。被告对原告伤势进行了查看，并通知了原告家长。此后，原告被送医诊治。经诊断，原告左桡骨骨折，于同日住院治疗，同月10日出院，此外门诊复查数次，并于2015年6月30日至7月1日间再次住院行内固定取出术。因原、被告双方就赔偿事宜协商未果致讼，原告为此支付律师费5，000元。
另查明，原告于2015年1月至6月间向被告缴纳伙食及生活用品费用共计1，319元，其中获得被告退款960元。
审理中，经原告申请，本院对原告损伤的伤残等级及护理、营养期进行鉴定，意见为：原告左上肢因故受伤，其损伤的后遗症未达到道路交通事故伤残程度。伤后护理120-150日，营养90日。原告支付鉴定费1，950元。
上述事实，由原告提供的情况说明、就医记录、出院记录、医疗费发票、病人费用清单、教育费及伙食费结算票据、银行历史明细查询清单、律师费发票、聘请律师合同、鉴定意见书、鉴定费发票、照片以及当事人的当庭陈述等证据予以证明。
本院认为，无民事行为能力人在幼儿园学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案原告系在教室内参与游戏活动中受伤。对此，正如原告所指出的那样，即便被告进行过相关安全教育，但根据原告年龄及认知水平来看，其欠缺辨别及自我保护能力。况且活动涉及攀爬、障碍物等因素，具有一定风险，被告教职人员理应加强协助与安全保障。现原告在接受被告教育、管理期间受伤，可见被告未能充分注意学生动态并采取有效措施防范风险，存在疏漏。而被告提供的证据材料尚不足以证明其已尽教育、管理义务，故原告要求被告赔偿的主张合法有据，应予支持。
因原、被告双方对退还伙食费的金额并无分歧，本院予以确认。对于原告主张的赔偿项目，本院评判如下：1、医疗费。原告诊疗及购买绷带、手术用品等费用系为治疗本案损伤所实际支付，均有票据为凭，亦未超出合理限度，应予支持，但住院期间伙食费不得重复主张，故扣除上述项目后本院确认医疗费损失为9，691.70元。2、住院伙食补助费。根据原告累计住院天数及相应赔偿标准应为100元。3、交通费。根据原告伤势，结合其就诊时间、地点、次数、必要陪护人员及适宜交通方式等因素本院酌定为300元。4、营养费、护理费。根据鉴定意见及相应赔偿标准，原告主张金额均属合理，本院予以确认。5、监护人误工费。原告提供的误工证明尚不足以证明原告伤后实际陪护情况及监护人存在误工损失，故本院难以支持。6、衣物损失费。综合原告伤势部位、事发时间及本案实际情况等因素，本院酌定为500元。7、精神损害抚慰金。原告伤势虽未达伤残程度，但确因本案损伤遭受痛苦，并对日常生活产生不利影响，但其主张金额过高，本院根据原告伤势、事故发生情节及本案实际情况等因素酌定为2，000元。8、律师费、鉴定费。该费用均系原告为处理本案争议所实际产生，应予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告上海市浦东新区七色花幼儿园于本判决生效之日起十日内赔偿原告童某甲33，241.70元；
二、被告上海市浦东新区七色花幼儿园于本判决生效之日起十日内退还原告童某甲幼儿园伙食费312元；
三、驳回原告童某甲的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费900元，减半收取计450元，由原告童某甲负担107元，被告上海市浦东新区七色花幼儿园负担343元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 奚少君
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 钱 辉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十八条??无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条??精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。