河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1921号
上诉人（原审原告）：张保明，男，汉族，1968年8月9日生，住禹州市。
上诉人（原审原告）：王秋敏，女，汉族，1975年10月6日生，住许昌市。
二上诉人共同委托诉讼代理人：李亚杰，罗海盛，河南君志合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：化云雷，男，汉族，1981年10月25日生，住禹州市。
委托诉讼代理人：刘虎，河南汉风律师事务所律师。
原审第三人：中国银行股份有限公司许昌分行。住所地：许昌市建设路中段。
负责人：李杰，任行长。
委托诉讼代理人：邵一南，男，汉族，1972年11月19日生，住许昌市魏都区。
委托诉讼代理人：高林多，河南君志合律师事务所律师。
原审第三人：禹州恒慧发制品有限公司。住所地：禹州市褚河乡郎庄村。
法定代表人：化文霞，任该公司经理。
委托诉讼代理人：雷振亚，河南君志合律师事务所律师。
上诉人张保明、王秋敏因与被上诉人化云雷、原审第三人：中国银行股份有限公司许昌分行（以下简称：中行许昌分行）、原审第三人禹州恒慧发制品有限公司（以下简称：恒慧公司）合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初333号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人张保明及其与上诉人王秋敏的共同委托诉讼代理人李亚杰、罗海盛，被上诉人化云雷的委托诉讼代理人刘虎、原审第三人中行许昌分行委托诉讼代理人邵一南、高林多到庭参加诉讼。原审第三人恒慧公司经本院传唤，未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人张保明、王秋敏的上诉请求：撤销原审判决，改判被上诉人向上诉人支付转让款859273.34元，支付逾期付款违约金1104780元。事实与理由：一、上诉人与被上诉人双方之间对利息部分的约定实际属于浮动转让价款的约定，一审判决被上诉人仅支付156800元存在错误，应依法改判被上诉人按照合同约定的标准支付至被上诉人实际付款之日；一审法院认定被上诉人没有按照《补偿协议》约定支付转让款不构成违约不仅逻辑错误，且存在认定事实错误，应改判支持上诉人的逾期付款违约金的诉讼请求；一审判决被上诉人仅支付156800元违反了合同约定。
被上诉人化云雷辩称，对于本案合同的理解应当是以付款期限内以约定的价款计算方式计付，超出期限之后的争议问题以是否存在违约作为依据，适用违约金赔偿；《补偿协议》约定的800万元价款给付，明确属附条件的履行条款，以符合解除东恒公司担保为前提，本案不发生被上诉人向上诉人支付争议款项的条件；本案发回重审期间，被上诉人向第三人银行还款的行为，不存在任何违约事实；一审判决应予以维持。
中行许昌分行辩称，本案涉及的恒慧公司借款已经清结。上诉人所上诉涉及的内容不是银行，因此银行不发表意见。
张保明、王秋敏于2018年2月9日一审变更诉讼请求为：1、判令被告向原告支付合同转让款100万元（其中固定转让款为70万元；可变价款部分按照月息0.7%的标准，以800万为基数自2016年9月28日起计算至2017年12月13日，以400万为基数自2017年12月13日起计算至2018年1月15日，以70万为基数自2018年1月15日计算至被告实际还款之日，共暂计30万元）；2、判令被告按照合同约定向原告支付逾期违约金30万元〔按照日万分之三的标准，以800万为基数自2016年9月28日起计算至2017年12月13日，以400万为基数自2017年12月13日起计算至2018年1月15日，以70万为基数自2018年1月15日起计算至被告实际还款之日，共暂计30万元）；3、诉讼费用、保全费由被告负担。
一审法院认定事实：原告张保明与王秋敏系夫妻关系。2016年5月2日，东恒公司与化云雷签订《有限公司收购协议》一份，主要内容为：转让方（甲方）：东恒公司，注册地址：许昌尚集产业集聚区滨河路中段，法定代表人：张保明。张保明持有甲方60%的股权，王秋敏持有甲方40%的股权；受让方（乙方）：化云雷。第一、转让标的。甲方同意将其各股东持有的公司全部股权及其他全部资产按照本协议的条款出让给乙方；乙方同意按照本协议的条款，受让甲方股权持有人持有的全部股权和全部资产，乙方在受让上述股权和资产后，依法享有东恒公司100%的股权及对应的股东权利。第二、转让股权及资产价款。本协议双方及甲方股东一致同意，东恒公司股权及全部资产的转让价格合计为2350万元，其中向甲方直接支付现金1880万元，偿还甲方在中原银行许昌南大街支行银行贷款470万元及利息。第三、支付方式及期限。1、乙方首批先向甲方支付1000万元转让款，剩余880万元转让款分12个月（公历月）支付完毕。2、本协议签订之日起5日内，乙方向甲方支付200万元定金，剩余800万元转让款在甲方办理转让手续完毕之日15日内支付。剩余880万元转让款分期自首批1000万元转让款全部支付到甲方名下之日下个月起第12月30日前（公历月）支付完毕，每月30日前支付。乙方自第四个月一日起向甲方按照月利率1%支付利息。本息支付明细如下：第一个月至第三个月，每月支付74万元，共计222万元；第四个月支付80.58万元，其中本金74万元，利息6.58万元；第五个月支付79.84万元，其中本金74万元，利息5.84万元；第六个月支付79.1万元，其中本金74万元，利息5.1万元；第七个月支付78.36万元，其中本金74万元，利息4.36万元；第八个月支付77.62万元，其中本金74万元，利息3.62万元；第九个月支付76.88万元，其中本金74万元，利息2.88万元；第十个月支付76.14万元，其中本金74万元，利息2.14万元；第十一个月支付75.4万元，其中本金74万元，利息1.4万元；第十二个月支付66.66万元，其中本金66万元，利息0.66万元；以上合计912.58万元。3、如乙方能按时在12个月内向甲方支付剩余全部转让款，则甲方免除乙方第四个月的利息，即乙方第十二月只向甲方支付60.08万元，本息合计906万元；如乙方提前向甲方一次性结清剩余转让款的，剩余月份的利息乙方不再支付。4、甲方委托张保明代收转让款，并向乙方出具书面委托书。乙方向张保明名下账户或张保明指定账户支付转让款，视为已向甲方支付，张保明指定收款账户。5、首批转让款1000万元全部支付甲方之日之前的贷款的本金及利息由甲方支付，支付之日之后的470万元贷款本金及利息由乙方向贷款银行偿还，乙方开始支付该笔贷款利息之日视为偿还甲方银行贷款，同时视为甲方已向乙方交付所涉土地使用权证。（因甲方土地使用权证在银行抵押贷款470万元）。第四，股权、资产转让。乙方向甲方支付200万元定金后30日内，甲方及其股东应当完成下列办理及移交事项：1、将东恒公司的管理权移交给乙方。2、将股东张保明所持有的60%的股权变更到乙方名下，并将东恒公司法定代表人变更为化云雷。3、签署本次股权及全部资产转让所需的相关文件，负责办理东恒公司有关工商行政管理机关等变更登记手续。4、向乙方移交甲方能够合法有效的证明其享有公司股权及资产转让给乙方的所有文件。5、甲方所有文件，包括但不限于公司成立时的股东会决议、公司章程，董事会决议等档案，资质证书等以及甲方所有的国有土地使用权及地上附属物，办公设备、设施等全部资产移交给乙方。6、以上事项由甲方办理，乙方予以协助。如30日内办理完毕，则剩余800万元转让款自手续办理完毕之日起15日内向甲方支付；30日内未能办理完毕，甲、乙双方协商延期事宜，如不能协商一致，则该协议自动失效，甲方或其股东返还乙方已经支付的定金。7、股东王秋敏所持有的40%股权，在乙方支付完毕剩余880万元转让款及利息30日内，变更到乙方或者乙方指定人员名下。第五、转让方义务。1、甲方及其股权持有人须配合与协助乙方对将东恒公司的审计及财务评价工作。2、甲方及其股权持有人须及时签署应由其签署并提供的与该股权及资产转让相关的所有需要上报审批相关文件。3、甲方及其股权持有人将依本协议之约定，办理该股权及资产转让之报批、备案手续及工商变更登记等手续。4、股东王秋敏不再参与东恒公司的经营与管理，不再参与股东分红，所持有的股权非经乙方同意不得抵押或者出质。第六、受让方义务。1、乙方须依据本协议的约定按时向甲方支付股权及资产转让款。2、乙方将按本协议之约定，负责督促河南东恒发业有限公司及其股东股权及资产转让的报批手续及工商变更登记等手续。3、乙方应按时出具为完成该股权及资产转让而应由其签署或出具的相关文件。第七、陈述与保证。（一）转让方在此不可撤销的陈述并保证：1、甲方及其股东自愿转让其所拥有的东恒公司全部股权及全部资产。2、甲方及其股东就此项交易，向乙方所作之一切陈述、说明或保证、承诺及向乙方出示、移交之全部资料均真实、合法、有效，无任何虚构、伪造、隐瞒、遗漏等不实之处。3、甲方及其股东在其所拥有的该股权及全部资产上没有设立任何形式之担保，亦不存在任何形式之法律瑕疵，并保证乙方在受让该股权及全部资产后不会遇到任何形式之权利障碍或面临类似性质障碍威胁。4、甲方及其股东拥有该股权及资产的全部合法权利订立本协议并履行本协议，甲方签署并履行本协议项下的权利和义务并没有违反河南东恒发业有限公司章程的约定，并不存在任何法律上的障碍或限制。5、甲方签署协议的代表已通过所有必要的程序被授权签署本协议。6、本协议生效后，将构成对甲方及其各股东合法。有效。有约束力的文件。7、东恒公司股权及法定代表人变更至乙方之前的一切债务纠纷或者其他纠纷，由东恒公司原股东张保明、王秋敏承担。（二）受让方在此不可撤销的陈述并保证：1、乙方自愿受让甲方及其股东转让的全部股权及全部资产。2、乙方保证受让该股权及全部资产的意思表示真实，并有足够的条件及能力履行本协议。3、乙方签署本协议的代表已通过所有必要的程序被授权签署本协议。第八、违约责任。协议任何一方未按本协议之约定履行其协议，应按如下方式向有关当事人承担违约责任。1、如甲方其股权持有人未按约定完成本协议的义务或违反本协议的陈述与保证，则乙方有权解除本合同，由此甲方及其股权持有人所产生的损失由其自担；且甲方其及股权持有人应向乙方支付违约金100万元。2、如乙方未按约定向甲方支付首批1000万元转让款，或者已约定偿还470万元贷款及利息的，甲方有权解除合同并要求乙方赔偿损失。3、乙方未按本协议之约定及时向甲方支付该股权及资产剩余880万元转让款的，按逾期付款金额承担日万分之三的违约金，逾期15日或者逾期金额达到100万元，则股东王秋敏持有的40%的股权不再转让给乙方，第四项第7条及第五项第4条所约义务失效，所造成损失由乙方负责。4、乙方未按照约定偿还剩余470万元贷款及利息的，所产生的相关纠纷及法律责任由乙方承担。5、上述约定并不影响守约者根据法律、法规或本协议其它条款的约定，就本条约定所不能补偿的损失，请求损害赔偿的权利。第九、其它。1、本协议有关或因本协议引起的任何争议，协议各方均应首先通过协商友好解决，30日内不能协商解决的，协议双方均有权向协议签订地人民法院提起诉讼，本协议签订地为河南省许昌市魏都区。2、本协议的修改、变更、补充均由双方协商一致后，以书面形式进行，经双方正式签署后生效。修改、变更、补充部分以及本协议附件均视本协议不可分割部分。3、本协议一式四份，甲。乙双方各执一份，甲方各股东各执一份，具备同等法律效力。4、本协议经甲、乙双方及甲方各股东合法签署后即产生法律效力。后附甲方河南东恒发业有限公司的盖章，法定代表人、股权持有人张保明签字及按的指印，股权持有人王秋敏签字及按的指印。乙方化云雷签字及按的指印。因第三人恒慧公司在第三人中行许昌分行及魏都支行借款和申请贴现融资，其中，东恒公司、张保明和王秋敏均为连带责任保证人，所担保债权之最高余额为本金人民币800万元及利息。2016年5月4日，东恒公司作为出售方（甲方），化云雷作为收购方（乙方），恒慧公司作为担保方（丙方），三方及甲方股东经过协商，签订了《补充协议》，内容如下：原合同：是指2016年5月2日甲乙及甲方股东所签订的《有限公司收购协议》。鉴于东恒公司为恒慧公司在银行贷款提供有担保以及防范其之前在民间有融资之风险，在平等自愿下，甲、乙、丙三方就乙方收购甲方公司及股权事宜达到补充协议如下：一、原合同中有关乙方向甲方首批支付的800万元转让款中的510万元于本协议签订之日起20日向甲方支付到位；剩余290万元连同原合同第三条第3项中约定的880万元合计1170万元的支付方式由以下条款重新约定。二、乙方向甲方支付的1170万元转让款，按照月利率七厘自本补充协议签订之日起计算，其中370万元计至2016年9月28日止，800万元计至2016年12月25日止；利息支付均需在本协议签订之后第二个月起每月20日之前向甲方支付。三、上述乙方向甲方支付的1170万元，其中370万元须于2016年9月28日前向甲方直接支付但须以丙方向银行清偿其370万元贷款解除东恒公司担保为前提，或者直接向丙方贷款银行支付但须以丙方未向其贷款银行清偿其370万元贷款解除东恒公司担保为前提；800万元须于2016年12月25日前向甲方直接支付但须以丙方向银行清偿其800万元贷款解除东恒公司担保为前提，或者直接向丙方贷款银行支付解除东恒公司担保但须以丙方未向其贷款银行清偿其800万元贷款解除东恒公司担保为前提。四、上述转让款的支付账户以原合同为准。五、丙方愿与甲方股权持有人张保明、王秋敏一同为甲方在被收购之前的债务承担连带责任。六、其它本协议未约定事项按照原合同履行。附有甲方河南东恒发业有限公司的盖章，法定代表人、股权持有人张保明签字及按的指印，股权持有人王秋敏签字及按的指印。乙方化云雷签字及按的指印，担保人王秋敏签字及按的指印，法定代表人化云霞签字及按的指印。恒慧公司的印章。协议签订后，2016年5月18日，张保明作为移交人，化云雷作为接收人，张保明将东恒公司相关电子钥匙、文件资料、收据和图纸等涉及20项列移交清单一份进行了交接。2016年5月6日，东恒公司的法定代表人由张保明变更为化云雷，原告张保明、王秋敏分别于2016年5月6日、2017年1月16日将其分别持有的60%的股权、40%股权变更到化云雷等名下。化云雷向原告支付转让款1550万元（含偿还中原银行贷款470万元），化云雷于2017年12月13日、2018年1月15日分别向第三人中行许昌分行还款400万元和330万元，将东恒公司担保的贷款本息还清。经查，本院在执行中原银行有限公司许昌分行与许昌鸿昌印刷有限公司、禹州恒慧发制品有限公司、彭国平、彭勃、华国强、张保明金融借款合同纠纷一案中，张保明承担连带还款责任，本院于2018年2月23日作出（2017）豫1002执1680号之二协助执行通知书，将化云雷应付张保明的70万元予以扣划，中原银行有限公司许昌分行在2018年3月8日已收到该笔款项。原告认可800万的利息从2016年10月1日起被告没有支付。上述事实有《有限公司收购协议》、《补充协议》、交接清单和企业信用信息登记报告、催要欠债短信、流动资金借款合同、最高额保证合同、出口商业发票贴现业务申请书及贴现协议、结婚证、转款凭证、执行裁定及协助执行通知书、收到条、质证笔录及庭审笔录在卷为凭。
一审法院认为：依法成立的合同，应受法律保护。原告张保明、王秋敏作为东恒公司的全部股权持有人，以该公司作为转让方（出售方）与被告化云雷所签订的《有限公司收购协议》和《补充协议》，是双方当事人的真实意思表示、其内容不违反法律规定，应为有效协议，双方应当按照协议履行自己的义务。原告张保明、王秋敏已按照协议将其持有东恒公司的全部股权及其他全部资产出让给被告化云雷。但从《补充协议》约定看，“800万元须于2016年12月25日前向甲方直接支付但须以丙方向银行清偿其800万元贷款解除东恒公司担保为前提，或者直接向丙方贷款银行支付解除东恒公司担保但须以丙方未向其贷款银行清偿其800万元贷款解除东恒公司担保为前提”,故被告化云雷向原告方支付800万转让款的前提是解除东恒公司的担保，系附条件的支付，在原告方未解除东恒公司担保的情况下，原告方要求被告支付转让款的理由不足，且本案在诉讼过程中，被告化云雷已偿还东恒公司担保的贷款本息730万元，法院扣划化云雷70万元用于偿还张保明所担保的债务，故原告方要求被告支付70万元转让款的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告按日万分之三支付违约金的诉讼请求，根据原被告双方认可《补充协议》的内容，被告支付转让款的条件不具备，被告不支付转让款并不构成违约，本院不予支持。关于原告方要求被告支付利息的诉讼请求，由于《补充协议》对利息有明确约定，应按约定履行，被告应支付自2016年10月1日至2016年12月25日的利息156800元，原告的其他支付利息请求，理由不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民法总则》第一百五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，被告化云雷向原告张保明、王秋敏支付利息156800元；二、驳回原告张保明、王秋敏的其他诉讼请求。
二审期间上诉人提供贷款还款结清情况，证明：本案第三人恒慧公司在中行贷款合同已全部结清。东恒公司担保已解除的客观事实。
被上诉人对该证据的质证意见：1、对该证据真实性有异议，该证据系影印件，没有任何出具单位加盖的公章，2、即便该证据真实，也不能证明本案上诉人按照双方签订的协议履行了协议义务。3、东恒公司的担保确实结束，但是该担保事实发生在一审诉讼期间。
中行许昌分行不发表意见。
本院经审查后认为：该证据真实性无法核实，且不属于二审新证据，本院不予采信。
二审经查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，关于一审仅判决化云雷向二上诉人支付利息156800元是否正确的问题，因上诉人与被上诉人华云雷签订有《补充协议》，协议约定800万元须于2016年12月25日前向东恒公司直接支付但须以恒慧公司向银行清偿其800万元贷款解除东恒公司担保为前提，那么，被上诉人化云雷向上诉人支付800万元转让款的前提是解除东恒公司的担保，系附条件的支付，在条件未成就之前，被上诉人怠于支付800万元的行为并不构成违约，而上诉人在一审中也认可800万元的利息从2016年10月1日起没有支付，协议又约定“800万元计至2016年12月25日止”，故，一审认定被上诉人华云雷应支付自2016年10月1日至2016年12月25日的利息156800元，合理合法。上诉人主张应支付自2016年12月25日以后的利息的理由，因被上诉人迟于支付，并不存在违约。一审不予支持，并无不当。
综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费22477元由上诉人张保明、王秋敏负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨天兰
审判员 蒋家康
审判员 刘 兵
二〇一八年六月二十八日
书记员 付艳娜
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口