湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂06民终1569号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。住所地：襄阳市高新区追日路汉北科技孵化园主楼***层。负责人：蒋治文，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶祥，湖北真武律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张忠林，女，1963年2月12日出生，汉族，住老河口市。委托诉讼代理人：李军，老河口市海河法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：吴长来，男，1973年8月25日出生，汉族，住老河口市。被上诉人（原审被告）：陈雷，男，1989年9月19日出生，汉族，住老河口市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称平安财险襄阳支公司）因与被上诉人张忠林、吴长来、陈雷机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省老河口市人民法院（2017）鄂0682民初2634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安财险襄阳支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人支付17111.87元或将本案发回重审；2.由被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由：1.原审判决按照居民服务行业标准计算被上诉人张忠林误工费缺乏事实与法律依据。本案张忠林提供的用工单位老河口市总工会家政服务中心营业执照根据其注册号在湖北省工商登记处查询无果，上诉人有理由质疑用工单位是否真实合法有效的存在，对用工单位出具的真实性存疑。张忠林亦未提供社保部门备案的劳动合同，无工资银行流水及领取工资的记录等证实，张忠林是否在该用工单位上班，工资是否停发根据其提供的资料无法确认，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原审法院对张忠林主张的误工费按照居民服务行业标准予以支持明显缺乏事实和法律依据；2.张忠林的医疗费应当扣除非医保及非事故用药。本次交通事故仅造成张忠林左下肢软组织损伤并血肿形成，其医疗费13069.87元包含大量治疗自身高血压、糖尿病等自身疾病的非事故用药支出，上诉人认为非事故用药应当扣除。上诉人在保险合同中明确约定保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用，并且非医保用药不在医疗保险之内，让上诉人承担保险赔偿显失公平。此外，如支持非医保及非事故用药将导致人为扩大治疗范围，上诉人认为应当对张忠林非医保及非事故用药予以扣除。张忠林辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，请求驳回上诉，维持原判。吴长来、陈雷未予答辩。张忠林向一审法院起诉请求：1.判令被告吴长来、陈雷、平安财险襄阳支公司赔偿原告张忠林医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等合计2364.37元，由平安财险襄阳支公司在保险范围内理赔；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年9月28日10时20分许，吴长来驾驶陈雷所有的鄂Ｆ×××××轿车，由北向南行至老河口市秋丰路垃圾转运站门前路段掉头时，与沿秋丰路由西向东直行的张忠林驾驶的二轮电动车相撞，造成张忠林受伤的交通事故。老河口市公安局交警大队2017年10月17日作出河公交认字[2017]第L201709281020号道路交通事故认定书，认定吴长来负此事故的全部责任，张忠林无责任。张忠林受伤后因头颈部及左下肢外伤伴痛疼在老河口市第一医院治疗，2017年11月18日出院，住院51天，支付医疗费13069.87元。出院医嘱：出院后以卧床休息，患肢制动抬高，行患肢功能锻炼，建议休息一周，不适随诊。2017年12月11日，张忠林到老河口市第一医院复诊，医院出具疾病诊断证明书建议休息一周。原审法院另查明：吴长来驾驶的鄂Ｆ×××××轿车在平安财险襄阳支公司投保机动车交强险（保险金额122000元）和不计免赔的商业第三者责任保险（保险金额500000元），该交通事故发生在保险期间。张忠林经老河口市总工会家政服务中心的郑秀英介绍从事家政服务工作，2017年9月28日至2017年11月18日住院51天，出院后休息两周，总计65天，停发工资。原审法院认为，公民享有生命权、健康权。本案中吴长来驾驶鄂Ｆ×××××轿车将张忠林撞伤，造成交通事故。老河口市公安局交警大队道路交通事故认定书认定吴长来负此事故的全部责任，张忠林无责任。吴长来应承担赔偿责任，吴长来驾驶的车辆在平安财险襄阳支公司投有交强险和不计免赔的商业第三者责任保险，根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条规定，该交通事故给张忠林所造成的损失首先由交强险在责任限额范围内予以理赔，不足部分应当由事故车辆投保的商业三者险保险人在不计免赔的商业险范围内对张忠林的损害结果承担赔偿责任。张忠林请求车辆所有人陈雷承担赔偿责任，陈雷将车辆交给吴长来驾驶，其行为并无过错，陈雷不应承担责任，对张忠林这一诉讼请求不予支持。关于张忠林的各项赔偿明细核算如下：1.关于医疗费13069.87元，为张忠林实际发生金额，予以支持；2.住院伙食补助费,张忠林计算为51天×50元/天=2550元，符合法律规定，予以支持；3.营养费，张忠林请求1530元，其未提交证据证明需要加强营养，不予支持；4.护理费，张忠林计算为51天，每天按89.5元标准，其要求符合2017度湖北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入32677元的标准，计算护理费为4564.5元，原审法院予以支持；5.误工费，张忠林住院51天，医嘱休息两周，合计误工65天，按2017度湖北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入32677元的标准，计算误工费为5817.5元，张忠林要求赔偿100天与事实不符，不予支持，但张忠林要求按每天89.5元计算，符合标准，予以支持，对张忠林诉请超出的部分，不予支持；6.定损费（评估费），200元为张忠林实际发生金额，予以支持；7.交通费，张忠林住院51天，原审法院酌定每天按10元标准，计510元，张忠林请求900元，超出的部分不予支持；8.财产损失费，张忠林的二轮电动车经湖北中正价格评估事务所老河口分所评估，损失为600元，予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》笫七十六条，《最高人民法院》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院》第一条、第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告张忠林医疗费10000元、护理费4564.5元、误工费5817.5元、交通费510元、财产损失费600元，合计21492元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后十日内在不计免赔的商业第三者责任险范围内赔偿原告张忠林医疗费3069.87元、住院伙食补助费2550元，合计5619.87元；三、被告吴长来于本判决生效后十日内赔偿原告张忠林评估费200元；四、驳回原告张忠林的其他诉讼请求。平安财险襄阳支公司、吴长来若未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费162元，减半收取81元，由被告吴长来负担。二审中，双方当事人未提交新证据。对上诉理由之外的其他案件事实，双方当事人均无异议，二审予以确认。针对上诉人平安财险襄阳支公司提出的上诉请求、理由，本院作如下评述：关于平安财险襄阳支公司提出张忠林用工单位老河口市总工会家政服务中心查询无果，单位证明的真实性无法核实，原审法院按照居民服务行业标准计算张忠林误工费缺乏事实与法律依据的上诉理由，本院认为，张忠林为证实其误工费损失，原审期间提交了用工单位老河口市总工会家政服务中心的营业执照，该用工单位性质为个体工商户，经营者为郑秀英，经营范围包括家政服务与家政信息咨询服务，营业执照由老河口市工商行政管理局核发，通过一、二审庭审查明的事实，该用工单位目前仍客观存在尚在经营期间，同时张忠林还提交了用工单位出具的书面证明，证实其在单位从事家政服务钟点工，工资以现金方式每日发放，原审法院采纳张忠林提交的上述证据，对张忠林事故发生时从事家政服务业予以认定，并参照2017度湖北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入32677元的标准，计算误工费5817.5元，认定事实清楚，判决正确，根据张忠林从事家政服务钟点工的实际，平安财险襄阳支公司虽提出张忠林无劳动合同、无工资发放银行流水明细的质疑，但无相反证据否认现已查明的事实，对平安财险襄阳支公司该上诉理由，本院不予采纳。关于平安财险襄阳支公司提出原审判决对张忠林主张的医疗费13069.87元认定有误，应当扣除非医保及非事故用药的上诉理由，本院认为，张忠林因交通事故入住老河口市第一医院住院治疗，对住院51天期间支出的医疗费13069.87元提交了医疗机构住院收费票据证实，同时还提交了住院费用清单予以印证，对该医疗费支出的证据原审法院在庭审期间已经质证，平安财险襄阳支公司陈述医疗费以医药出具的票据为准，并未提出非事故用药的异议，现二审提出有关非事故用药的上诉理由无证据证实，本院不予采纳。平安财险襄阳支公司虽在一、二审期间均提出扣除非医保用药的意见，主张扣除20%的非医保用药，但由于未举证证实哪些医疗费支出属于非医保用药应予扣除，故原审法院对张忠林医疗费13069.87元予以支持认定事实清楚，判决正确，平安财险襄阳支公司该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，平安财险襄阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费162元，由平安财险襄阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 勇审判员 江 涛审判员 柳 莉二〇一八年七月三日书记员 张欢欢