山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终4938号
上诉人（原审被告、反诉原告）：张恒美，女，1957年4月5日出生，汉族，住济南市。
上诉人（原审被告）：马京华，男，1957年4月13日出生，汉族，住济南市。
以上两位上诉人共同委托诉讼代理人：高峰，章丘诚祥法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：陈宜香，女，1963年9月16日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：李正，山东百脉律师事务所律师。
上诉人张恒美、马京华因与被上诉人陈宜香健康权纠纷一案，不服济南市章丘区人民法院（2017）鲁0181民初6339号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
张恒美、马京华上诉请求：1.撤销一审判决，改判或发回重审。2.上诉费用由陈宜香承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误。张恒美、马京华种植自己的韭菜地已经多年，陈宜香无故将张恒美、马京华的韭菜地刨除，应该承担此次事件的主要责任，而一审法院认定张恒美、马京华承担主要责任，实属不当。而在整个事件中，马京华并没有参与，只是去拉架，并没有动手，故一审法院判决马京华承担赔偿责任，显然对马京华不公平，根据以上两点张恒美、马京华认为一审法院认定事实不清，适用法律不当，特依法提起上诉，请求依法判令上诉请求事项。
陈宜香辩称,一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。关于责任主体问题，一审中陈宜香申请一审法院调取了相关的派出所处理案件材料，并提供了治安案件调解记录（终结书），在相关的证据材料中均记载了本次事件的参与人包括马京华，双方之间有肢体接触，为此一审判令马京华承担相应的责任符合法律规定。对于责任分成，本案的整个事实部分可以分成两个部分，第一个部分是因土地发生纠纷，陈宜香实施了拔除地中种植物的行为，行为发生后即为本次案件的第二部分，张恒美、马京华采取了不冷静的措施对陈宜香实施了殴打，我们认为在后续部分中张恒美、马京华应该承担全部或主要责任，其如果履行的话应当直接报警或通过法律诉讼来解决相关的种植物拔除的问题，而不应该采取直接人身攻击的行为，为此一审法院依法作出判决依法有据。
陈宜香向一审法院起诉请求：1.判决张恒美、马京华赔偿陈宜香损失30337.26元；2、涉诉费用由张恒美、马京华承担。
张恒美向一审法院起诉请求：要求陈宜香赔偿损失9325.9元。
一审法院认定事实：1.陈宜香与张恒美、马京华夫妻均系章丘区文祖镇文祖南村村民，双方曾因村南机井附近一小块地（10平方米左右）的归属问题多次产生矛盾，虽经村委会调解，但没有解决。2017年5月7日上午，陈宜香来到双方争议的土地，将张恒美种植的韭菜刨除，然后到其自己的土地上种玉米。11时许，马京华驾驶摩托车载张恒美从文祖镇卫生院回家时路过此处，看到韭菜被破坏，便与陈宜香争执起来，随后张恒美、马京华便与陈宜香撕打起来，造成陈宜香、张恒美不同程度受伤。以上事实，有陈宜香提供章丘区公安局文祖派出所调解笔录1份及一审法院调取章丘市公安局询问笔录4份为证。
2.纠纷发生后，陈宜香在章丘区人民医院住院治疗9天，出院后在文祖镇卫生院、桓台起凤整骨医院检查治疗，诊断为右股骨大转子骨折等，共花费医疗费9091.32元。以上事实，有陈宜香提供门诊病历3份、住院病历1份、医疗费单据12张为证。张恒美、马京华对此有异议，要求扣除治疗高血压等非本次纠纷产生的治疗费用。经审查，陈宜香所提供证据，合法有效，一审法院予以采信。
3.2017年9月16日，经济南章丘司法鉴定所鉴定，陈宜香之伤误工期为伤后90日；护理期为伤后30日，需1人护理；营养期为伤后60日。陈宜香支付鉴定费600元。以上事实，有陈宜香提供鉴定意见书及鉴定费发票各1份为证。张恒美、马京华对此有异议，但未申请重新鉴定。经审查，济南章丘司法鉴定所之鉴定意见书，符合法律规定，一审法院予以采信。
4.陈宜香主张住院伙食补助费900元（100元*9天），张恒美、马京华对此有异议，主张标准过高。经审查，参照《山东省省直机关差旅费管理办法》第十六条之规定，伙食补助费标准为每天100元，据此，陈宜香住院伙食补助费之主张，符合法律规定，一审法院予以支持。
5.陈宜香主张营养费6000元（100元*60天），张恒美、马京华对此有异议，主张标准过高。经审查，根据陈宜香受伤情况，一审法院确定其营养费为3000元（50元*60天）。
6.陈宜香主张由其女儿马成菊进行护理，马成菊系济南晟泽酒店管理有限公司员工，陈宜香主张按马成菊之月平均工资计算护理费为3859.74元，并提供单位证明、马成菊身份证、银行工资流水各1份为证。张恒美、马京华对此有异议，主张没有纳税证明。经审查，陈宜香所提供证据，合法有效，一审法院予以采信。根据陈宜香提供的银行工资流水，其受伤前5个月马成菊的平均工资为3827.62元，据此，一审法院确定陈宜香之护理费为3827.62元。
7.陈宜香主张其在商店打工，要求按城镇居民人均可支配收入标准计算误工费为8386.2元（93.18元*90天），张恒美、马京华对此有异议，主张陈宜香在家种地，要求按农村标准赔偿。经审查，陈宜香没有提供其工作及收入的证据，一审法院确定其收入按农村居民人均纯收入及生活消费支出的和计算。据此，一审法院确定陈宜香之误工费为5787元[（38.23+26.07）元*90天）]。
8.陈宜香主张交通费500元，张恒美、马京华对此有异议，主张数额过高。经审查，根据陈宜香的住址及住院治疗、鉴定情况，一审法院确定其交通费为300元。
9.陈宜香主张精神损害抚慰金1000元，张恒美、马京华对此不同意赔偿。经审查，陈宜香之伤情较轻，其主张精神损害抚慰金，一审法院不予支持。
10.纠纷发生后，张恒美在章丘区文祖镇卫生院住院治疗6天，共花费医疗费1129.9元。以上事实，有张恒美提供门诊病历、住院病历各1份及医疗费单据4张为证。陈宜香对此无异议，一审法院予以确认。
11.张恒美之伤，经文祖镇卫生院诊断为头外伤等，建议休息2个月。以上事实，有张恒美提供诊断1份为证。陈宜香对此有异议，并申请进行鉴定。2018年2月5日，经一审法院委托，泰安东岳司法鉴定所对此做出鉴定，鉴定意见为：张恒美之伤误工时间建议评定为15日为宜。陈宜香支付鉴定费780元。陈宜香和张恒美对此有异议。经审查，泰安东岳司法鉴定所之鉴定意见书，合法有效，一审法院予以采信。
12.张恒美主张住院伙食补助费300元（50元*6天），陈宜香对此无异议，一审法院予以支持。
13.张恒美主张营养费1000元，陈宜香对此有异议，主张没有证据。经审查，张恒美主张营养费，但未提供证据予以证实，一审法院不予支持。
14.张恒美主张由其丈夫进行护理，护理人承包本村机井卖水，张恒美主张按城镇居民收入标准计算护理费为558元（93元*6天），陈宜香对此有异议，主张没有证据证明。经审查，张恒美护理费之主张，符合法律规定，一审法院予以支持。
15.张恒美主张按城镇居民人均可支配收入标准计算误工费为6138元（93元*66天），陈宜香对此有异议，主张没有证据证明，要求按农村标准赔偿。经审查，根据当事人具体情况，且张恒美没有提供其收入的证据，一审法院确定其收入按农村居民人均纯收入及生活消费支出的和计算。根据泰安东岳司法鉴定所之鉴定意见，一审法院确定张恒美之误工费为964.5元[（38.23+26.07）元*15天）]。
16.张恒美主张交通费200元，陈宜香对此有异议，主张数额过高。经审查，根据张恒美的住址及住院治疗、鉴定情况，其主张交通费200元，并无不当，一审法院予以支持。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护，任何组织和个人不得侵犯，侵害公民身体造成伤害的，应承担民事赔偿责任。根据本次纠纷发生的经过，虽然双方对土地的归属有争议，但张恒美已经在土地上种植了韭菜，陈宜香无故将张恒美种植的韭菜毁坏，对此陈宜香具有过错。但当张恒美、马京华此后看到韭菜被毁坏时，理应双方协商和平解决，或要求相关部门进行处理，但其二人先动手与陈宜香发生争执，致使双方发生打架斗殴，造成双方受伤，实属不该，对此张恒美、马京华具有更大的过错。因此，一审法院确定陈宜香对本次纠纷承担30%的责任，张恒美、马京华承担70%的责任。陈宜香要求张恒美、马京华赔偿相应损失，张恒美要求陈宜香赔偿相应损失，证据充分，于法有据，一审法院予以支持，但应按一审法院确定的比例、项目和数额赔偿。马京华辩称未参与打仗，证据不足，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定判决：一、张恒美、马京华于判决生效后十日内赔偿陈宜香医疗费6363.92元（9091.32*70%）；二、张恒美、马京华于判决生效后十日内赔偿陈宜香住院伙食补助费630元（900*70%）；三、张恒美、马京华于判决生效后十日内赔偿陈宜香营养费2100元（3000*70%）；四、张恒美、马京华于判决生效后十日内赔偿陈宜香误工费4050.9元（5787*70%）；五、张恒美、马京华于判决生效后十日内赔偿陈宜香护理费2679.33元（3827.62*70%）；六、张恒美、马京华于判决生效后十日内赔偿陈宜香交通费210元（300*70%）；七、张恒美、马京华于判决生效后十日内赔偿陈宜香鉴定费420元（600*70%）；八、陈宜香于判决生效后十日内赔偿张恒美医疗费338.97元（1129.9*30%）；九、陈宜香于判决生效后十日内赔偿张恒美住院伙食补助费90元（300*30%）；十、陈宜香于判决生效后十日内赔偿张恒美误工费289.35元（964.5*30%）；十一、陈宜香于判决生效后十日内赔偿张恒美护理费167.4元（558*30%）；十二、陈宜香于判决生效后十日内赔偿张恒美交通费60元（200*30%）；十三、驳回陈宜香其他诉讼请求；十四、驳回张恒美其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费558元，减半收取计279元，由陈宜香负担128元，由张恒美、马京华负担151元；反诉案件受理费25元，由张恒美负担17元，陈宜香负担8元；鉴定费780元，由张恒美负担546元，陈宜香负担234元。
二审中，各方当事人均未向法庭提交新的证据。一审法院认定的主要事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于马京华是否参与了对陈宜香的殴打。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，陈宜香主张马京华参与对其殴打，应当提交证据予以证明，在一审法院从公安机关调取的材料中，陈宜香虽陈述马京华参与对其殴打，但张恒美、马京华不予认可，均陈述马京华并未参与殴打陈宜香，在公安制作的治安案件调解记录中也没有马京华的签字，故不能认定马京华参与了殴打。一审法院举证责任分配不当，导致认定事实有误，应予纠正。
关于责任承担。本案中，陈宜香无故将张恒美种植的韭菜毁坏，对此陈宜香具有过错。但当张恒美看到韭菜被毁坏时，理应双方协商和平解决，或要求相关部门进行处理，但其动手与陈宜香发生争执，致使双方发生打架斗殴，造成双方受伤，张恒美对此存在重大过错。故，一审法院认定陈宜香承担30%的责任，张恒美承担70%的责任并无不当。
综上所述，上诉人的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、维持济南市章丘区人民法院（2017）鲁0181民初6339号民事判决第八、九、十、十一、十二项；
二、撤销济南市章丘区人民法院（2017）鲁0181民初6339号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、十三、十四项及案件受理费的负担部分；
三、张恒美于本判决生效之日起十日内赔偿陈宜香医疗费6363.92元、住院伙食补助费630元、营养费2100元、误工费4050.9元、护理费2679.33元、交通费210元、鉴定费420元；
四、驳回陈宜香的其他诉讼请求；
五、驳回张恒美的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费558元，减半收取279元，由陈宜香负担128元，由张恒美负担151元；反诉案件受理费25元，由张恒美负担17元，陈宜香负担8元；鉴定费780元，由张恒美负担546元，陈宜香负担234元。二审案件受理费558元，由张恒美负担。
本判决为终审判决。
审判长 郭维敬
审判员 赵玉兰
审判员 陈 勇
二〇一八年八月八日
书记员 李 杨