河北省隆化县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0825民初2165号原告：隆化新城燃气有限公司，住所地隆化县隆化镇康泰嘉园小区底商105铺。法定代表人：刘永明，经理。委托诉讼代理人：张仕义，河北王树国律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐泽，河北王树国律师事务所实习律师。被告：孙国顺，户籍地隆化县，现住隆化县。委托诉讼代理人：许晓晖，河北陈华律师事务所律师。原告隆化新城燃气有限公司（以下简称新城公司）与被告孙国顺劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新城公司的委托诉讼代理人张仕义，被告孙国顺及其委托诉讼代理人许晓晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告之间的劳动关系；2.原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金17500元；3.原告不支付被告加班费38801元；4.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告于2013年8月到原告公司工程部负责施工工作，双方签订了劳动合同，约定每月工资为3500元。在原告入职和签订合同时双方约定工作后第一个月工资暂不发放，在次月的月底发放当月的工资即下发工资。根据原告公司的特殊性质和被告工种的特殊性质，公司对被告实行不定时工作制，即在冬季不能施工时（大概在每年11月份至次年4月份）集中休息，在能施工的季节集中工作，工资按约定正常发放，原告规定的作息制度并不违反关于工作休息时间的法律规定。被告于2018年4月10日向隆化县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该委裁决由原告支付拖欠被告的工资7000元，解除劳动关系经济补偿金17500元，支付被告加班费38801元。原告认为：因原、被告双方约定了工资的发放形式，且被告亦同意并已经实际履行多年，应视为双方对合同该项内容已协商一致；原告并不存在拖欠被告工资的情况。被告欲离职，在未与原告协商的情况下便无故不到工作岗位上班数日，属于旷工，严重违反了公司的规章制度和劳动纪律，依据相关法律规定，原告据此解除合同不应支付经济补偿金。同时，对于特殊岗位性质，双方实行不定时工作制，被告工作的时长并未超过国家相关法律规定，所以原告不应支付被告加班费。被告孙国顺辩称，被告于2013年8月到原告处工作，月工资3500元，一周工作7天，每天9小时，原、被告双方在仲裁机关仲裁时予以认可，被告对仲裁裁决认可，请求法院依法判决。原告为支持自己的主张，除当庭陈述外，向法庭提交下列证据：证据一：劳动合同书及补充条款，拟证明原、被告之间存在劳动关系，以及双方约定的被告的工作地点、工资发放形式、工作纪律等情况。补充条款中对工作时间与休假作出了变更，工作时间按照企业制度执行，原告公司执行的是综合计时工作制。工资发放在合同中没有明确约定，从2013年至被告不上班，一直都是下发工资，被告一直没有提出异议，工资发放方式双方是认可的，也是在协商一致的情况下执行的，原告没有克扣和拖欠被告工资的情况。证据二：被告向仲裁委提交的未加盖新城公司公章的考勤表4页，拟证明该考勤表只是下属部门的一个记载，且该考勤表仅是2018年1月-4月的，不是全年的，不能全部反映出考勤情况。证据三：新城公司员工奖惩管理制度，拟证明在该制度第六条第二款规定了对旷工情况的处理，即连续旷工7日，按照解除劳动关系对待，这是公司单方解除合同的依据。证据四：解除劳动合同通知，拟证明被告于2018年3月28日开始不上班，原告于2018年5月11日向被告下发解除劳动合同通知，以该种情形解除劳动关系无需支付补偿金。证据五：缴纳养老保险登记表，拟证明原告为被告缴纳了社会保险，原告按照合同严格履行了义务。证据六、加盖新城公司公章的考勤表13张，拟证明2017年3月份至2018年3月份公司工作人员的出勤情况，被告节假日正常休息，原告不应向被告支付加班费。证据七：2014年3月10日新城公司会议记录一份，内容是公司强调要求员工严格遵守公司制度，组织开展2014年员工奖惩管理制度及安全生产培训会议，并把会议精神传达给了每一位员工，但被告仍然违反了员工奖惩管理制度无故旷工。证据八：2010年10月份施工通知一份，拟证明被告所在的工程部在每年的11月15日至次年的4月15日不需要上班。对被告实行的是不定时工作制或者综合计时工作制。劳动部关于职工全年平均工作时间和工资折算规定，每天工作8小时、年工作250天，一共是2000小时；原告安排工程部实际施工天数是215天，即使每天工作9小时，一年总共才1935小时，被告的工作时间没有超出法律规定，不存在应支付加班费的情况。被告对原告证据一劳动合同的真实性无异议，但认为不管合同如何签订，原告拖欠被告两个月工资未发放是事实，原告所称的不定时工作制或综合计时工作制应到劳动部门备案，对补充条款不予认可，没有被告的签字，被告也不知情；证据二虽然没有公司盖章，但是原告公司工程部负责人卢兆轩制作的，内容真实，此前原告在仲裁委提交的盖章的考勤表是假的，在仲裁委要求下原告提交的这4张才是真实的；证据三没有通过职工大会讨论通过也没有给员工公示，这是为了应对被告诉讼和仲裁制作的，不具有法律效力；证据四是原告在仲裁过程中向被告出具的解除劳动关系的通知，是被告先提出的仲裁申请，原告后发的书面通知，且被告不存在旷工情况，是原告先口头通知被告不用再上班了，被告才没有继续上班；对证据五不发表质证意见；证据六是假的考勤表，不予认可；证据七会议记录是2014年召开的会议，被告对会议内容不知情，也没有违反公司规章制度，不能作为原告单方解除劳动关系的依据；对证据八不予认可，公司在不施工的时候，被告是备勤状态，仍然需要到公司上班，该证据不能否定被告在新城公司全年不间断上班的事实。被告为支持自己的主张，除当庭陈述外，提供如下证据：证据一：被告的工作证，拟证明被告于2013年8月份到原告公司上班。证据二：仲裁笔录，拟证明被告在原告处工作，原告承认被告是不定时工作制，每天工作9小时，每周工作7天。证据三：原告在仲裁时提交的2017年3月份至2018年3月份工程部员工考勤表13张（同原告证据六），拟证明该考勤表系原告伪造，原告提交的未加盖公章的四张考勤表才是真实的。证据四：被告孙国顺的当庭陈述：2018年3月28日上午，被告在工作过程中与部门经理卢兆轩因工作操作规程问题发生争执，卢兆轩强令被告进行危险操作，被告不同意，双方发生争吵，卢兆轩让被告去公司财务结账，以后不要再来上班了，后被告到公司财务部门结账，但财务部门没有为其结算工资。原告对被告提交的证据一无异议；对证据二仲裁笔录的合法性、真实性没有异议，但认为被告的具体工作时间是根据季节调整的，冬季不能施工的时候是不上班的。对证据三考勤表的质证意见与原告出示该证据的证明事项一致。证据四认可被告与部门经理卢兆轩发生过争执，但原告不清楚争执的原因。被告对原告提供的证据一劳动合同、证据二4张考勤表真实性无异议，原告对被告提交的证据一、二、三真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证；对被告证据四，本院认为被告与部门经理卢兆轩发生争执事实存在，卢兆轩盛怒之下要求被告别再来单位上班情况属实。原告提供的证据五与本案争议无关，在本案中没有认定的必要。对有争议的证据，认定如下：对原告提供的证据一中的劳动合同补充条款，因没有被告签字且被告不予认可，不予采信；原告提供的证据三、证据四、证据七因不能证明被告违反了原告的管理制度，不予采信；原告提供的证据六、证据八与原告提供的证据二相矛盾，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2013年8月，被告孙国顺到原告隆化新城燃气有限公司从事管道施工工作。双方于2013年8月1日签订了一年期的劳动合同。合同到期后双方未再签订劳动合同，但被告仍在原告单位工作，被告每月平均工资3500元。2018年3月28日上午，被告因在工作中与部门经理卢兆轩发生争执，被通知不用再来单位上班，但原告拖欠被告2018年2月、3月份工资一直未支付。2018年4月17日，被告向隆化县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金17500元，支付2018年2月、3月工资7000元，要求原告支付2013年8月至2018年3月加班工资61776.5元。在仲裁委审理期间，原告于2018年5月11日向原告发出通知，以被告从2018年3月28日起至今未到公司工作已连续旷工45日，严重违反公司规章制度为由，通知被告解除劳动关系。隆化县劳动人事争议调解仲裁委员会于2018年6月5日作出隆劳人仲案[2018]50号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人支付申请人拖欠的工资7000元；三被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金17500元；四、被申请人支付申请人加班费38801元；五、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告双方劳动关系应否解除，因何解除。二、原告是否应支付被告解除劳动关系经济补偿金及数额。三、原告是否应支付被告加班工资及数额。关于第一个问题，原、被告双方于2018年3月28日因工作发生争议后，原告口头通知被告解除劳动合同，被告亦同意解除劳动合同并从当天下午起不再上班，被告此后不再去单位上班不属于旷工，原告拖欠被告2个月工资未支付，依照《劳动合同法》第三十八条第二项的规定，被告可以解除劳动合同。关于第二个问题，依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，原告应向被告支付经济补偿金，补偿金的数额为17500元（3500元/月×5个月），原告认为被告无故旷工，严重违反公司劳动纪律和规章制度，要求不支付被告经济补偿金的诉讼主张，无证据证明，本院不予采纳。关于第三个问题，本院根据原告提供的由部门经理卢兆轩签名但未加盖公司公章的2018年1-4月工程部考勤表，显示2018年1-4月份，除元旦当天及春节期间（2月15日至2月25日）原告为被告放假外，其余时间包括休息日在内被告基本正常出勤上班，故对于原告诉称的“根据原告公司的特殊性质及被告的工种，对被告实行不定时工作制，大概在每年11月至次年4月份集中休息”的主张不予采纳。原告应当提供但未提供2017年4月至2017年12月期间的考勤表，视为2017年4至12月期间被告全勤上班；但根据原告提供的2018年1至3月的考勤表，被告主张的三倍加班工资应减除元旦当天及春节期间法定休假日3天的部分，两倍工资应减除春节期间调休的4天，故原告应支付被告加班工资为35581元（7天×300%×161元/天+100天×200%×161元/天）。原、被告双方对于原告拖欠被告2018年2月、3月两个月的工资无异议，因此原告应向被告支付拖欠的工资7000元。综上所述，原、被告双方之间劳动关系应予解除，原告应依法支付拖欠被告的工资、解除劳动合同经济补偿金、加班费。依照《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十四条，《河北省工资支付规定》第九条之规定，判决如下：一、解除原告隆化新城燃气有限公司与被告孙国顺之间的劳动关系；二、原告隆化新城燃气有限公司支付被告孙国顺拖欠的工资7000元；三、原告隆化新城燃气有限公司支付孙国顺解除劳动关系经济补偿金17500元；四、原告隆化新城燃气有限公司支付被告孙国顺加班费35581元。上述二、三、四项款项合计60081元，由原告隆化新城燃气有限公司于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审 判 长  王翔宇审 判 员  郭英杰人民陪审员  方玉春二〇一八年八月三十日书 记 员  李 伟附页：一、法律适用1、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。2、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3、《中华人民共和国劳动法》第四十三条用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。4、《河北省工资支付规定》第九条用人单位应当每个月至少支付一次工资。实行周、日、小时工资制的，可按周、日、小时计发工资。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉事项如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。在提交上诉状的同时应预交上诉费10元。逾期未交上诉状或者提交上诉状后七日内未预交上诉费，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。三、申请执行期限及逾期不申请执行的法律后果《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。本案原告自本判决生效后，自动履行期届满之日起两年内应向本院立案一庭申请执行。逾期不申请，人民法院即不再强制执行。