西安市莲湖区人民法院民 事 判 决 书（2013）莲民二初字第01068号原告西安大唐西市商业管理有限公司。法定代表人吕建中，该公司董事长。委托代理人常明，女，1980年10月10日出生，汉族，该公司员工。委托代理人刘贤平，男，1985年9月1日出生，汉族，该公司员工。被告宁波万千品牌管理有限公司。法定代表人林喆，该公司董事长。委托代理人林飞君，浙江贞信律师事务所律师。原告西安大唐西市商业管理有限公司（以下称大唐西市管理公司）与被告宁波万千品牌管理有限公司（以下称万千管理公司）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案当事人之委托代理人均到庭应诉。本案现已审理终结。原告大唐西市管理公司诉称，2011年9月，原、被告签订《委托招商合同》约定，由原告委托被告进行“大唐西市购物中心”项目一楼国际名品进行品牌进驻招商事宜，被告应在2012年9月29日前为原告完成合同中列明的26家国际名品商家的招商工作。合同签署后，原告依约履行了合同义务，并于2011年10月12日先期支付了300万元的费用，但被告在2012年9月29日合同届满前，仅为原告完成了约定的26家品牌中的两个招商品牌（FEREE和琉璃工房）的招商工作，远未达到双方合同约定的最低数额。现合同已经到期终止，被告的上述行为严重影响了原告招商力度和效果，给原告造成了巨大的经济损失。另外，按照双方约定，如果被告在2012年5月1日前完成合同约定的招商品牌少于10个，原告将不再支付被告前期已完成招商品牌的20%的佣金。被告在约定的期限内仅完成的两个品牌（两项全部佣金合计120万元），依约应扣除该两个品牌各20%的佣金，即原告只需支付被告96万元，据此原告向被告超额支付了204万元。现要求：1、判令被告返还原告多支付的204万元佣金；2、判令被告支付自2011年10月12日起至该款返还之日利息；3、判令被告立即向原告提供96万元的税务发票；4、诉讼费用由被告承担。被告万千管理公司辩称，双方于2011年9月签订委托招商合同，由被告向原告进行国际名品品牌进驻招商。被告实际引进的品牌超出10个，其中一部分现在实际经营中，另一部分因为原告无法确定开业的时间导致未能最终进场经营，所以可收取的佣金费用远超过300万元。另外“经典”品牌和“琉璃工房”品牌系被告招商引进的，但是琉璃工房的佣金应该是80万元，并非50万元，合同所约定的“琉璃工房”只是一个单品店，但实际引进的是单品店和餐饮，内容比单品店多。根据委托合同第四条第六项之约定，被告重点负责引进招商品牌，同时可以选择更好的或同等市场地位的品牌。另外，关于开具发票属于行政法律关系，不属于民事法律关系调整，所以从诉讼角度不应得到支持，但是从商业信誉的角度考虑，同意开具发票，不能因此认定被告违约。被告经成功招商大量品牌，原告未实际支付佣金，并且未对应付的佣金进行确认，也是造成被告没有开发票的原因。双方签订协议后，被告积极开展工作与各类国际名品进行联系，但是原告却未按照合同的约定履行其应承担的义务，根据合同的约定，原告应向被告提供与招商项目有关的各类资料，并保证资料的真实有效，但原告却无法提供，造成被告开展招商工作障碍。合同约定项目的开业时间是2012年5月，但原告却几次变更开业时间，甚至无法确定具体开业时间。2012年6月中旬被告到“大唐西市购物中心”查看，场地仍处于施工状态，一片狼藉。合同约定原告与招商品牌签订合作文件后10个工作日内支付佣金的50%，仅以原告自行承认的已经成功招商品牌而言，原告对应支付的佣金却一直未支付。另外，原告违背商业信誉，自行引进无授权书的品牌，导致被告在开展招商工作时被其它正规品牌公司抵触。由于原告的原因造成约定的品牌中未能进驻本合同所指商业项目的，原告需将品牌佣金一次性支付给被告，现表示可以向原告出具96万元税务发票，不同意其它诉讼请求。因被告引进合同约定中Hermes、Cartier、Rolex、Zegnasport、FEREE（经典）、VersaceVersus、Longines、琉璃工房、Jaeger的9个品牌计780万佣金以及Davidoff、Iwc、Palzileri、东文名表4个合同约定外品牌计260万佣金，佣金共计1040万元，扣除原告已支付的300万元，剩余740万元原告应予支付被告，现反诉要求：1、判令反诉被告一次性支付740万元佣金；2、反诉被告承担诉讼费用。对被告万千管理公司原告大唐西市管理公司称，其公司不存在无法向反诉人提供与招商项目有关资料的情况；合同中并未对项目开业时间做明确约定，项目开业时间根本不是影响反诉人无法完成招商工作的因素；其公司不拖欠反诉人的佣金；也不存在自行引进无授权品牌导致反诉人招商不力的事实，不同意反诉请求。经审理查明，2011年9月，甲方大唐西市管理公司与乙方万千管理公司签订《委托招商合同》，主要内容为：甲方委托乙方对西安市大唐西市购物中心一楼国际名品进行品牌住进招商，委托时间自2011年9月30日起至2012年9月29日止。甲方负责提供项目的投资环境、基本情况、优惠政策文件以及最新的项目招商资料；甲方负责商家的考察费用，支付乙方相关品牌的招商费用。乙方根据甲方提供的资料向商家推荐项目，传递信息给甲方，做好甲方与外商的沟通、协调工作；按照甲方要求针对性地邀请商家赴甲方实地考察，协调甲方与商家谈判。根据对甲方商业项目所在地的综合评价，乙方负责重点引进26个国际名品商家。协议签订后3个工作日内，甲方向乙方支付先期费用300万元，待品牌在本合同约定时间与甲方签订正式合作文件后10个工作日内，甲方向乙方支付该品牌佣金的50%，该品牌进场施工后10个工作日之内（并经甲方确认），甲方向乙方支付该品牌30%的佣金，其余20%的佣金在5月1日前达到10个以上目标品牌招商后一次性支付。其中Cartier与Omega的佣金在已经支付的先期费用里扣除。2012年5月1日前乙方需向甲方提供足额合法的税务发票。由于甲方的原因造成约定的品牌中有未能进驻本合同所指商业项目的，甲方需将该品牌之佣金一次性支付给乙方，由于乙方的原因造成约定的品牌中有未能进驻本合同所指商业项目的，乙方全额一次性退回已收取的该品牌佣金（无息）。2012年5月1日前，如完成招商的品牌少于10个，甲方有权解除本合同，并不再支付前期已完成招商品牌佣金的20%预留部分。2012年5月1日前乙方需向甲方提供足额合法的税务发票，否则，甲方有权拒绝付款并不承担任何责任。由于甲方的原因造成约定品牌中有未能进驻本合同所指商业项目的，甲方需将该品牌之佣金全额一次性支付给乙方；由于乙方的原因造成约定品牌中有未能进驻本合同所指商业项目的，乙方全额一次性退回已收取的该品牌佣金（无息）。在2012年5月1日前，如完成招商品牌少于10个，甲方有权解除本合同，并不再支付前期已完成招商品牌佣金的20%预留。自甲方提供资料之日起3个工作日内，乙方必须将甲方的资料向外方（商家）推荐，并在收到甲方提供的资料后15个工作日内将外方（商家）的投资信息传给甲方。乙方提供佣金之乙方所在地税务凭证。乙方负责重点引进26个国际名品品牌名称及佣金分别为：1、LANCEL（70万元）2、Coatch（100万元）3、Omega（100万元）4、Hermes（30万元）5、MontBlance（100万元）6、Cartier（200万元）7、Rolex（80万元）8、Zegnasport（150万元）9、FEREE（经典）（70万元）10、PRINCE（内含PIAGETandVacheron-Constantin）（70万元）11、CFFerre（50万元）12、BOSSOrange（100万元）13、DKNY（50万元）14、FANSNADI（30万元）15、Normana（50万元）16、Versacejeans（70万元）17、Harmont&Blaine（50万元）18、Seven（50万元）19、ArmaniJeans（50万元）20、Dolce&GabbanaDmagazine（80万元）21、Longines（50万元）22、CNC|ICE（30万元）23、琉璃工房（50万元）24、Jaeger（30万元）25、TAGHeuer（40万元）26、GUCCI腕表、饰品（100万元）。其中LANCEL、Cartier、Zegnasport、BOSSOrange、CNC|ICE品牌预计开业时间为2012年10月，其他品牌预计开业时间为2012年5月。合同签订后，大唐西市管理公司于2011年10月12日电汇万千管理公司300万元，万千管理公司出具收款收据。2011年12月21日，甲方大唐西市管理公司与乙方宁波海曙骏高服饰有限公司签订《联营合同》约定，乙方在甲方商场内销售VERSACEVERSUS品牌服饰。2012年3月12日，甲方大唐西市管理公司与乙方宁波汇美钟表有限公司签订《联营合同》二份约定，乙方在甲方商场内销售Rolex、LONGINES品牌钟表，合同签订后并未履行。此间，双方对其他品牌的引进进行多次沟通。审理中，万千管理公司提供未加盖印鉴的大唐西市管理公司与杭州思凡服饰有限公司经营FERRE、PalZileri服饰《联营合同》，证明其公司所完成的招商义务。同时提供大唐西市购物中心“品牌落位图”证明，该落位图上载明的Davidoff、Iwc、Palzileri、东文名表4个品牌系合同约定以外其公司所引进，佣金260万。该落位图上载明的Hermes、Cartier、Rolex、Zegnasport、FEREE（经典）、VersaceVersus、Longines、琉璃工房、Jaeger的9个品牌系合同约定其公司所引进，佣金780万。大唐西市管理公司否认，并称上述品牌今未引进。上述事实，有《委托招商合同》、《联营合同》、电汇凭证、品牌落位图、电子邮件、光片等及庭审记录在卷可证。本院认为，大唐西市管理公司与万千管理公司签订《委托招商合同》是双方真实意思表示，不违反法律规定，应为有效。根据《委托招商合同》约定，万千管理公司负责重点引进26个国际名牌商家，其中FEREE和琉璃工房两个品牌签约入驻双方无争议，予以确认。VERSACEVERSUS品牌服饰、Rolex、LONGINES品牌钟表大唐西市管理公司已与销售商签订《联营合同》，虽然该品牌并未入驻，但根据《委托招商合同》“待品牌在本合同约定时间与甲方签订正式合作文件后10个工作日内，甲方向乙方支付该品牌佣金的50%”的约定，万千管理公司应获得上述品牌50%的佣金计100万元。万千管理公司提供大唐西市管理公司与杭州思凡服饰有限公司经营FERRE、PalZileri服饰《联营合同》，因无大唐西市管理公司盖章、签字确认，且大唐西市管理公司否认，故万千管理公司证明其公司所完成的招商义务，证据不足，本院不予采信。品牌落位图只能证明该品牌所在购物中心的位置，不能证明万千管理公司引进该品牌，万千管理公司以品牌落位图确认其已引进的品牌购物中心并不存在，故其反诉要求大唐西市管理公司按照品牌落位图上载明的品牌支付佣金，理由不足，本院依法不予支持。根据双方《委托招商合同》“其余20%的佣金在5月1日前达到10个以上目标品牌招商后一次性支付”的约定，万千管理公司引进的品牌未达到合同约定目标，故大唐西市管理公司要求扣除20%FEREE和琉璃工房两个品牌佣金计24万元，理由正当，依法应予支持。大唐西市管理公司要求提供税务发票，符合合同约定，万千管理公司应予出具。综上，截止2012年3月12日，大唐西市管理公司与宁波汇美钟表有限公司签订《联营合同》之日，万千管理公司应获得佣金196万元，剩余104万元应予返还，并承担相应利息。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第四百零五条之规定，判决如下：本判决书生效后十日内，宁波万千品牌管理有限公司向西安大唐西市商业管理有限公司返还佣金104万元，并按照中国人民银行同期贷款利率支付从2012年3月13日起至本判决书确定给付之日利息；本判决书生效后十日内，宁波万千品牌管理有限公司向西安大唐西市商业管理有限公司开具104万元税务发票；驳回西安大唐西市商业管理有限公司其他诉讼请求；驳回宁波万千品牌管理有限公司反诉的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。诉讼费23360元（原告已预交），西安大唐西市商业管理有限公司负担10000元，宁波万千品牌管理有限公司负担13360元；反诉费31800元（被告已预交），由宁波万千品牌管理有限公司负担。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。审 判 长 王 援代理审判员 沈 立人民陪审员 谢翔天二〇一四年九月十七日书 记 员 石路平