贵州省湄潭县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0328民初441号原告：冯在波，男，汉族，生于1976年9月11日，贵州省正安县人，住贵州省正安县。委托诉讼代理人：卢秀丽（系原告冯在波之妻），女，仡佬族，生于1975年2月9日，贵州省正安县人，住贵州省正安县。被告：贵州永兴铃龙房地产开发有限公司，住址：贵州省遵义市湄潭县永兴镇共和村师梨坳组51号。统一社会信用代码：91520328MA6EIW8121。法定代表人：龙明洋，该公司执行董事兼总经理。原告冯在波诉被告贵州永兴铃龙房地产开发有限公司（以下简称铃龙公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年1月17日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年4月25日开庭公开进行审理。原告冯在波的委托诉讼代理人卢秀丽到庭参加了诉讼，被告铃龙公司经本院依法进行公告传唤，公告期满，被告铃龙公司仍未提出答辩和到庭应诉。本案现已依法缺席审理终结。原告冯在波向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决解除原、被告双方签订的《土石方工程施工合同》，并由被告退还原告所交的保证金5万元，支付原告违约金5万元；2、请求判令被告支付原告在该项目前期安排施工住房、机械费用共计5万元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年，原、被告双方签订了《土石方工程施工合同》，原告按照合同约定向被告缴纳了5万元合同信誉金，并组织机械设备进场施工，然后刚动工，就遇到被告与他人在施工场地扯皮。之后，原告找到被告问其原因，被告让原告等着，说政府在协调解决。一拖两个多月。被告后来说项目不能做了，约一个月后退钱。接着，被告就关机联系不上。为了履行合同，原告花费了大量人力、物力和时间。被告不引起重视，视合同为儿戏，原告无奈，只好诉到法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告铃龙公司未提出答辩和出庭应诉。围绕原告的诉讼请求，原告提供了《土石方工程施工合同》、交纳合同信誉金收据、支付机械设备费用的收条以及申请本院调取的关于“铃龙未来城”工程项目的回函等证据。经认证，对原告提供的《土石方工程施工合同》、交纳合同信誉金收据、关于“铃龙未来城”工程项目的回函等证据，其来源合法、客观真实，本院予以采信；对于支付机械设备费用的收条，经审查，该证据是白条，且无其他辅助性证据予以佐证，不具备证据的真实性、合法性、关联性，本院不予采信。经过审理，本院认定事实如下：2017年6月1日，原、被告双方签订了《土石方工程施工合同》，合同对双方的权利、义务进行了约定，甲方为被告，乙方为原告。合同第七条“工期”约定“自2017年6月5日至2017年10月5日止，乙方如延误工期，甲方按每天500元处罚乙方；如遇提前工期，甲方按每天500元奖励乙方（因特殊天气、自然灾害及不可抗力因素影响施工，经甲方签证认可，工期顺延）”；合同第九条“乙方责任及义务”第4条约定“签订本合同时向甲方缴纳合同信誉金伍万元，进场五日正常施工再向甲方补交壹拾伍万元，共计贰拾万元，作为合同履行保证金”；合同第十条“违约处理”第6条约定“本工程如不能按时进场施工，甲方必须双倍退还乙方交款，合同自然失效”、第7条约定“乙方如不按时进场施工或如数交纳履约保证金。所交合同信誉金作违约处理不予退还”。合同签订后，原告未能按时进场施工。同时，经原告申请，本院依职权向永兴镇人民政府查询，永兴镇村镇建设环保中心回函称，直至2018年4月20日止，并无本案所涉工程项目“铃龙未来城”的备案登记。本院在受理本案后，按照被告工商登记的住址进行送达，查明被告在其登记住址无人办公，本院按照被告之法定代表人龙明洋的户籍登记住址进行邮寄送达未果，本院遂依法公告送达诉状副本、应诉通知、举证通知、诉讼风险提示书、传票、适用普通程序通知书、合议庭成员组成通知书等应诉材料，公告期满后，被告仍未提出答辩和到庭应诉。本院认为，原、被告双方就工程项目的土石方施工达成承揽合同，原告在合同上签名、被告在合同上盖章，说明合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律的规定，应合法有效。按照双方合同的约定，被告应当提供具备履行合同的条件，以便原告方在双方约定的合同履行期2017年6月5日至2017年10月5日止期间进场施工。然而时至2018年4月20日，“铃龙未来城”工程项目还没有向当地政府相关部门备案的登记，说明到此时止，该工程项目均不具备合法开发的相关手续，也无法实质性进行开发建设，故而应当认定，本案双方当事人签订的合同，是因为被告方的原因导致原告方未能在约定的时间内进场施工。鉴于本案所涉工程项目至今未办理合法审批手续，无法实质性进行工程项目开发，该行为应视为被告方迟延履行合同义务，导致不能实现双方的合同目的，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”的规定，原告要求解除合同的诉讼请求符合双方约定及法律规定，本院应予支持。根据双方当事人合同第十条“违约处理”第6条约定“本工程如不能按时进场施工，甲方必须双倍退还乙方交款，合同自然失效”的约定，原告方不能进场施工的原因在于被告方未能及时进行工程项目的实质性开发所致，故而原告方要求被告方支付违约金的诉讼请求，符合双方当事人的约定，本院应予支持。但原告方交纳的合同信誉金为5万元，而其主张的违约金亦为5万元，该金额过高，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”之规定，本院应予适当调整，调整其违约金为1.5万元。对于原告主张其因准备进场施工造成的损失5万元，原告提供的证据不能充分证明该事实，应由其自行承担举证不能的不利后果，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告经本院公告传唤，公告期满仍未提出答辩和到庭应诉，应视为对自己应诉、答辩、举证、质证等诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。综上所述，对原告要求解除合同并返还合同信誉金5万元的诉讼请求，本院予以支持；对原告要求被告支付违约金1.5万元的诉讼请求，本院予以支持；对于原告的其余诉讼请求，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告冯在波与被告贵州永兴铃龙房地产开发有限公司于2017年6月1日签订的《土石方工程施工合同》；二、由被告贵州永兴铃龙房地产开发有限公司在本判决生效后十日内返还原告冯在波缴纳的合同信誉金50000.00元，并向原告冯在波支付违约金15000.00元；三、驳回原告冯在波的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300.00元、由被告贵州永兴铃龙房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审 判 长  潘应康人民陪审员  何忠丽人民陪审员  潘胜国二〇一八年四月二十五日书 记 员  惠晓雪