文书内容内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内04民终1679号上诉人（原审被告）戴志刚，1970年6月8日出生，个体户，现住辽宁省阜新市。委托代理人格日勒图，内蒙古庆州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张仕喜，1971年9月6日出生，个体户，现住巴林右旗。被上诉人（原审原告）石卫国，1969年5月23日出生，个体户，现住巴林右旗。二被上诉人委托代理人富开宇，内蒙古源生律师事务所律师。上诉人戴志刚因与被上诉人张仕喜、石卫国农村土地承包合同纠纷一案，不服巴林右旗人民法院（2015）右民初字第3001号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审原告张仕喜、石卫国诉称,2014年12月15日，张仕喜、石卫国与戴志刚签订了土地转包协议，戴志刚将其承包的巴林右旗宝日勿苏苏吉嘎查三组哈鲁洼长垄地转包给张仕喜、石卫国。承包的土地共750亩，每亩145元，承包期限7年，承包费共760000元（含房款10000元）。约定付款方式为：签字之日付定金100000元，2015年3月15日前试好井、电、管道后付300000元，余款2015年12月30日前付清。张仕喜、石卫国已经给付戴志刚400000元承包费。协议中约定，戴志刚负责乙方2015年内水、井、电满足24小时内使用，同时约定，如果戴志刚未按合同履行，赔偿张仕喜、石卫国经济损失。后张仕喜、石卫国在耕种过程中发现承包土地的水井不供抽，无法满足灌溉需要，戴志刚已构成违约并造成减产损失。故诉至法院，请求法院解除双方签订的土地转包协议，戴志刚退还张仕喜、石卫国土地承包费400000元，并赔偿减产损失200000元。戴志刚给付张仕喜、石卫国打井费用28800元、连接管道费用（挖沟费用、回填费用、管道费用、配件费用、人工费）7000元、三台潜水泵费用7000元、上述三台水泵两次提泵、下泵费用4800元，共47600元。以上合计647600元。戴志刚承担本案诉讼费用。原审被告戴志刚辩称，其与张仕喜、石卫国签订的协议约定，签字之日张仕喜、石卫国给付定金100000元，试井后给付300000元承包费，张仕喜、石卫国是在试井后才给付其300000元承包费的，所以不存在井水不供抽的事情，之后的损失与其无关。7月份张仕喜方给其打过电话，双方经协商约定，其出钱40000元给张仕喜、石卫国（从张仕喜、石卫国所欠租地费中扣除），由张仕喜方打井，他们也是同意的。原审法院经审理查明，2014年12月15日，张仕喜、石卫国与戴志刚签订了土地转包协议，戴志刚将其承包的巴林右旗宝日勿苏苏吉嘎查三组哈鲁洼长垄地750亩转包给张仕喜、石卫国，承包期限7年，承包费共760000元（含房款10000元）。约定付款方式为：签字之日付定金100000元，2015年3月15日前试好井、电、管道后付300000元，余款2015年12月30日前付清。张仕喜、石卫国已经给付戴志刚400000元承包费。协议约定，戴志刚负责2015年内水、井、电满足24小时内使用。同时约定，如果戴志刚未按合同履行，赔偿张仕喜、石卫国经济损失。巴林右旗水利局专家组出具的鉴定报告书认定涉案土地的3眼机电井中，南1号井、南2号井出水量均达不到其所提供使用的设备（潜水泵）标称流量标准。南3号井可以基本满足其所提供使用的设备（潜水泵）标称流量标准。内蒙古建盈资产评估有限责任公司出具的资产评估报告的评估结论为：张仕喜、石卫国在承包戴志刚的耕地上种植的650亩玉米的减产量为93000千克，减产损失为148800元。张仕喜、石卫国在承包戴志刚的耕地上种植的100亩西葫芦，因现场勘查时已不存在，生长情况无法确定，故未对其进行评估。原审法院认为，张仕喜、石卫国与戴志刚签订的土地转包协议系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。协议约定了戴志刚负责2015年内水、井、电满足24小时内使用，戴志刚即负有保证涉案土地内水井水量充足且能满足灌溉需要的责任。根据巴林右旗水利局专家组出具的鉴定报告书，涉案土地内的3眼机电井中，南1号井、南2号井出水量均达不到其所提供使用的设备（潜水泵）标称流量标准。南3号井可以基本满足其所提供使用的设备（潜水泵）标称流量标准。涉案土地的灌溉问题能否解决决定了张仕喜、石卫国能否通过承包经营涉案土地获取收益的合同目的能否实现。经原、戴志刚双方多次协商，该问题始终未得解决。故张仕喜、石卫国要求解除与戴志刚签订的土地转包协议的诉讼请求，该院应予支持。协议解除后，张仕喜、石卫国将涉案的750亩土地的承包经营权返还戴志刚。因2015年涉案土地已由张仕喜、石卫国实际经营并获得部分收益，张仕喜、石卫国应当给付戴志刚2015年度的土地转包费107142.86元，故戴志刚应返还张仕喜、石卫国已给付的土地转包费292857.14元（400000元-107142.86元）。涉案土地上650亩玉米的减产与耕地内2眼机电井出水量达不到其所提供使用的设备（潜水泵）标称流量标准有直接的因果关系，故张仕喜、石卫国要求戴志刚赔偿减产损失的诉讼请求该院予以支持，减产损失以内蒙古建盈资产评估有限责任公司出具的资产评估报告为准。张仕喜、石卫国要求戴志刚给付打井费用28800元、连接管道费用（挖沟费用、回填费用、管道费用、配件费用、人工费）7000元、三台潜水泵费用7000元、上述三台水泵两次提泵、下泵费用4800元，合计47600元的诉讼请求，因张仕喜、石卫国未提供证据予以证明，该院不予支持。戴志刚提出的抗辩意见，因其未能提供充分有效的证据予以证明，该院不予采纳。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、解除张仕喜、石卫国与戴志刚于2014年12月15日签订的土地转包协议；二、张仕喜、石卫国将涉案的750亩土地的承包经营权返还戴志刚，戴志刚返还张仕喜、石卫国土地转包费292857.14元；三、戴志刚赔偿张仕喜、石卫国玉米减产损失148800元；四、驳回张仕喜、石卫国的其他诉讼请求。上述第二、三判项所列内容于本判决发生法律效力后十日内履行。宣判后，戴志刚不服，向本院提起上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误，严重损害上诉人合法权益，第一，双方签订的《土地转包协议中》并未约定解除条款，也没有发生《合同法》规定的法定解除条件情形；第二，原审法院采信证据错误，巴林右旗水利局专家组出具的鉴定报告书没有法律效力，巴林右旗水利局不具备鉴定资质，内蒙古建盈资产评估有限责任公司出具的资产评估报告程序违法，依据不足，不能作为定案依据，且该报告明确“本次评估只根据现场勘查时玉米的生长情况的产量，未考虑导致当前生长的原因”，原审法院依据上述鉴定及评估报告作出判决错误，请求二审法院查明事实，依法改判驳回张仕喜、石卫国的诉讼请求。被上诉人张仕喜、石卫国答辩称，原审判决正确，请求维持原判。二审期间，上诉人戴志刚向本院提供如下证据：1、《巴林右旗统计年鉴》一份，证明巴林右旗地区2015年玉米亩产271公斤，张仕喜、石卫国种植的玉米没有减产；2、视听资料光盘（原始载体系手机，当庭播放）一份，证明出具鉴定结论的评估人员未到现场勘查，现场勘查的人员没有评估资质，评估报告不应采信；3、申请证人戴宇（系戴志刚之子）出庭作证，出具评估报告的评估人员未到现场，去现场勘查的人员与报告中署名的人员照片不符。张仕喜、石卫国对上述证据质证认为：证据1与本案不具有关联性；证据2时长过短，不具有真实性；证据3不具有证明力，评估报告上署名的人员不在场不影响评估报告的合法性。根据双方当事人的举、质证意见及人民法院审核认定证据的相关规定，本院对戴志刚提供的上述证据作如下认证：证据1与本案不具关联性，不予采信，证据2及证据3不能证明评估报告程序违法，对证据2及证据3的证明力不予采信。结合双方当事人提供的证据及一、二审陈述，二审经审理查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，根据本案事实及双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点系张仕喜、石卫国与戴志刚于2014年12月15日签订的土地转包协议是否应予解除，张仕喜、石卫国请求戴志刚退还转包费、赔偿减产损失是否有合法依据。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，张仕喜、石卫国与戴志刚签订的转包协议约定：戴志刚负责2015年内水、井、电满足24小时内使用、如果戴志刚未按合同履行，赔偿张仕喜、石卫国经济损失。张仕喜、石卫国在给付戴志刚部分转包费后发现井供水不足，并及时与戴志刚协商，戴志刚亦认可井水不能满足灌溉需要，根据双方签订的协议的性质，张仕喜、石卫国承包土地的用途及目的是种植农作物并获得收益，但因井水不能满足灌溉需要导致合同目的不能实现，符合上述法律规定的合同解除的法定条件，原审判决解除双方签订的转包协议、返还相应转包费符合法律规定。戴志刚上诉称巴林右旗水利局专家组出具的鉴定报告书没有法律效力，巴林右旗水利局不具备鉴定资质问题，根据全国人民代表大会常务委员会《关于司法鉴定管理问题的决定》第二条规定，国家对从事下列司法鉴定业务的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度：（一）法医类鉴定；（二）物证类鉴定；（三）声像资料鉴定；（四）根据诉讼需要由国务院司法行政部门商最高人民法院、最高人民检察院确定的其他应当对鉴定人和鉴定机构实行登记管理的鉴定事项。法律对前款规定事项的鉴定人和鉴定机构的管理另有规定的，从其规定。最高人民法院《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》第十一条规定，司法鉴定所涉及的专业未纳入名册时，人民法院司法鉴定机构可以从社会相关专业中，择优选定受委托单位或专业人员进行鉴定。本案中，关于水井供水情况的鉴定业务不在国家登记管理的鉴定名册内，原审法院委托巴林右旗水利局由水利专家组进行鉴定符合上述规定，并无不当，本院对戴志刚的上述上诉理由不予采纳。《中华人民共共和国民事诉讼法》第六十四条第一款明确规定，当事人对自己提出的主张有责任并应当及时提供证据。张仕喜、石卫国主张因井水不能满足灌溉需要导致其种植的玉米减产，并申请对减产损失进行鉴定，戴志刚称内蒙古建盈资产评估有限责任公司出具的资产评估报告程序违法，依据不足，且该报告明确“本次评估只根据现场勘查时玉米的生长情况的产量，未考虑导致当前生长的原因”，不能作为定案依据，但其认可井水不能满足灌溉需要的事实，亦未对鉴定要求提出异议，且一、二审均未提供有效证据证明张仕喜、石卫国种植的玉米减产系其他因素导致，亦未申请补充鉴定或重新鉴定，原审法院依据现有鉴定结论认定张仕喜、石卫国的减产损失并无不当，符合民事诉讼盖然性的证明标准。上诉人戴志刚的上诉理由均不能成立，本院对其上诉请求不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10276元、邮寄送达费60元，均由上诉人戴志刚承担。本判决为终审判决。审判长  董燕洪审判员  牟玉莲审判员  武学良二〇一六年六月六日书记员  刘亚文