沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2015）沈和民二初字第01649号原告：韩德安，男，汉族。委托代理人：王艳，女，系沈阳市东陵区长城法律服务所法律工作者。被告：沈阳市通联商融电脑工程有限公司。法定代表人：应士奇，系董事长。委托代理人：郑进芳，女，汉族，系该公司职员。委托代理人：孟庆福，男，汉族，系该公司职员。原告韩德安与被告沈阳市通联商融电脑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年5月26日受理后，适用简易程序，由本院审判员严冬云独任审判，于2015年6月23日公开开庭进行了审理，原告韩德安及其委托代理人王艳、被告委托代理人郑进芳到庭参加诉讼。后本案转为普通程序，依法组成由审判员严冬云担任审判长并主审，人民陪审员周博、焦宏莹参加评议的合议庭，于2015年10月13日公开开庭进行了审理，原告韩德安及其委托代理人王艳、被告委托代理人郑进芳、孟庆福均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告诉称，原告在2009年5月份到2009年12月份期间，与被告签订三份施工项目的弱电系统安装工程承包合同（三个施工项目分别为：万科兰乔圣菲、南湖五金公司、领先塔楼）。原告履行了合同约定的义务，但被告以等几天、过节了、现在忙等借口不予结算施工费，故原告诉至法院。诉讼请求：1、请求判令被告立即给付所欠施工款52411.90元及违约金、利息；2、被告承担诉讼费用。被告辩称，原、被告之间确实存在施工合同关系，对原告主张的南湖五金公司弱电工程的施工费8958元无异议，对领先塔楼弱电系统的施工费，双方已于庭前达成协议，确认施工费4562元。双方有争议的是‘万科-兰乔圣菲弱电系统’工程的施工费，双方于庭前就该部分施工费核对过，原告提出：1、支付原人工费另外的20%即7384.50元；2、合同内12个定点小计18000元；3、两个动点小计360元；4、电子围栏6600元；5、合同外施工量17479元，答辩人认为：1、原告未完成合同约定的义务，表现为不按甲方施工计划施工、对施工质量问题不进行整改等，答辩人在多次督促未果的情况下，不得已另行委托第三方对原告未完工程施工，不仅影响了施工进度，还造成了施工费的额外增加。合同第六条第（二）款第1项约定：“乙方（原告）在甲方（被告）无违约前提的条件下，不按施工计划施工，视为乙方违约，乙方需承担违约责任，自动放弃应得的工程款，并承担施工费5%的违约金。”所以，原告主张20%的施工费不能得到支持；2、关于12个定点，答辩人经过核查，确未付施工费1800元；3、关于2个动点，整个工程最后交付甲方是10个动点，已付原告6个动点的施工费，其余4个动点的施工是答辩人委托第三方张学龙完成的，因此不欠原告的工程款；4、关于电子围栏，电子围栏一项包括22个防区的施工，原告只施工了11个防区，另外的11个防区公司委托第三方张学龙完成的施工，因此答辩人应经付原告11个防区的施工费3，300元；5、关于原告主张的合同外的施工量，合同第二条约定，除业主方增加工作量外，乙方不得以任何理由要求增加施工费，既然该请求涉及到的施工量不是业主要求增加的施工量，原告没有理由主张。故答辩人欠原告‘万科-兰乔圣菲弱电系统’工程的施工费5100元。经审理查明，2009年5月26日，被告作为甲方与作为乙方的原告就‘万科-兰乔圣菲弱电系统’工程签订承揽协议一份，约定甲方将‘万科-兰乔圣菲弱电系统’工程承揽给乙方，由甲方提供图纸和主要施工材料，乙方按照甲方的要求进行施工，开工时间暂定2009年5月15日，竣工时间暂定2009年10月1日。合同第二条第5项约定：“工程全部施工结束后，由项目经理发起，按照甲方人工费结算办法对本项工程进行人工费结算并得出结算总额。待本工程验收合格后，甲方向乙方发放施工费至结算总额的95%，剩余5%作为质保金，一年后若无质量问题无息付给乙方。”第六条第（一）款甲方违约责任第2项约定：“甲方如未能按本协议规定的施工费支付方式、时间支付施工费给乙方，超期超过30天，视为甲方违约，甲方需向乙主支付该月施工费5%的违约金。”……合同签订后，原告履行了施工义务。就该部分工程费，被告已向原告结算80%人工费29538元，尚欠20%人工费即7384元；原告按照图纸完成8个动点，被告已结算6个动点的施工费，尚欠2个动点的施工费360元；原告按照图纸完成12个定点，工程款1800元，被告尚未结算；合同约定电子围栏22个，300元／个，原告完成电子围栏11个，合计工程款3300元，被告尚未结算。被告原工程部副经理吴畏于2009年11月向原告出具‘兰乔工地合同外工程量统计表’，确认原告完成合同外工程量10879元。2009年7月6日，双方就‘领先塔楼弱电系统’工程签订承揽协议一份，约定被告将‘领先塔楼弱电系统’工程承揽给原告，合同期限自2009年7月6日至2009年12月31日，工程款的给付方式及违约条款同前。原告按协议履行了施工义务，经双方确认，被告尚欠原告该部分工程施工费4562元。2009年9月10日，双方就‘南湖五金公司（A区、B1区）弱电系统’工程签订承揽协议一份，约定原告为被告‘领先塔楼弱电系统’工程施工，合同期限自2009年9月20日至2009年12月20日，工程款的给付方式及违约条款同前。原告按协议约定履行了施工义务，施工费8958元，被告至今未结。诉讼中，原告认为双方在合同中约定的违约金（即按施工费5%支付）过低，要求调整为按中国人民银行同期贷款利率计算。另查，原告称被告曾就工程质量口头提出异议，经原告整改，已解决完毕。直至原告向法院起诉，被告未再就该事宜向原告提出异议。上述事实，有承揽协议三份、施工报价明细、人工费发放申请表、施工图纸、兰乔工地合同外工程量统计表等证据，以及原、被告的当庭陈述，已经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原、被告就涉案三个施工项目所签订的三份承揽协议，系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应按协议约定履行义务。现原告已按协议约定履行了施工义务，被告未按协议及时结清工程款，已构成违约，应承担相应的违约责任。关于‘万科-兰乔圣菲弱电系统’工程的施工费：1、被告以原告违约为由拒绝支付原告剩余20%人工费即7384元，缺乏法律依据，故对该人工费，本院予以确认；2、原告按照图纸完成8个动点，被告已结算6个动点的施工费，尚欠2个动点的施工费360元，本院予以确认。被告在答辩中称‘整个工程最后交付甲方是10个动点，已付原告6个动点的人工费，其余4个动点的施工是答辩人委托第三方张学龙完成的，因此不欠原告的工程款’，该项抗辩理由因法律依据不足，本院不予采信；3、原告按照图纸完成12个定点，工程款1800元，被告无异议，本院予以确认；4、合同约定电子围栏22个，300元／个，原告完成电子围栏11个，合计工程款3300元，本院予以确认；5、吴畏原系被告工程部副经理，有权对原告所施工的工程量进行确认，故对原告主张的合同外工程量10879元，本院予以确认。综上，被告应给付原告该部分工程的施工费（7384元＋360元＋1800元＋3300元＋10879元＝）23723元。关于‘领先塔楼弱电系统’工程的施工费4562元，被告无异议，本院予以确认；关于‘南湖五金公司（A区、B1区）弱电系统’工程的施工费8958元，被告无异议，本院予以确认。关于违约金，合同法第一百一十四条约定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；……。”本案中，双方虽然在合同中约定违约金按施工费5%支付，但原告认为该约定过低，并要求调整为按中国人民银行同期贷款利率计算，并无不当，且符合法律规定，本院予以支持。关于违约金的起算时间，合同约定‘待本工程验收合格后，甲方（被告）向乙方（原告）发放施工费至结算总额的95%，剩余5%作为质保金，一年后若无质量问题无息付给乙方’，现原告已按协议约定完成施工工程，并按被告要求对存在问题的工程进行了整改，且直至原告起诉，被告未有证据证明其就涉案三个工程项目的工程质量问题向原告提出异议，故应于质保期满后结清工程款，故违约金从涉案工程完工一年后起算。另，被告与张学龙之间的施工关系与本案无关。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告沈阳市通联商融电脑工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告韩德安‘万科-兰乔圣菲弱电系统’工程的施工费23723元，并自2010年10月2日起至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率给付原告韩德安逾期付款违约金；二、被告沈阳市通联商融电脑工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告韩德安‘领先塔楼弱电系统’工程的施工费4562元，并自2011年1月1日起至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率给付原告韩德安逾期付款违约金；三、被告沈阳市通联商融电脑工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告韩德安‘南湖五金公司（A区、B1区）弱电系统’工程的施工费8958元，并自2010年12月21日起至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率给付原告韩德安逾期付款违约金；四、驳回原告其他诉讼请求。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1110元，由被告沈阳市通联商融电脑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  严冬云人民陪审员  周 博人民陪审员  焦宏莹二〇一五年十月十四日书 记 员  商雨萌本判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。