安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合民一终字第04947号
上诉人（原审原告）：陈生。
委托代理人：吴雪狂，安徽伟易律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：合肥华达汽车服务有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区金寨路省教委院内1幢307室，组织机构代码77284066-7。
法定代表人：卢桂，经理。
上诉人陈生因与被上诉人合肥华达汽车服务有限公司（以下简称华达汽车公司）劳动争议一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第02835号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年3月30日9时10分、4月2日8时15分，陈生驾驶华达汽车公司所有的皖A号大型客车分别发生交通事故，交警部门认定陈生负两起事故全部责任。2015年5月28日，合肥瑶海大通路幼儿园出具《证明》，称该园于2012年-2015年，每年春游均由陈生师傅包车，车号皖A。该园春游包车收款收据载有华达汽车公司盖章。2015年6月1日，合肥江航飞机装备有限公司保障服务部出具《证明》一份，称自2014年4月-2015年2月，其单位租用皖A大客车接送员工上下班，该车由陈生驾驶。2015年8月12日，合肥江航飞机装备有限公司保障服务部又出具《情况说明》一份，称2015年6月1日《证明》系陈生骗取，皖A大型客车系华达汽车公司车辆，与其公司无租用关系，该车曾临时被其公司租车单位安徽金柱旅游信息服务公司借用代班接送员工上下班，其公司不能证明陈生为华达汽车公司驾驶员。
2015年，陈生向合肥市蜀山区劳动仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决解除与华达汽车公司劳动关系，华达汽车公司为其办理2011年6月至2015年2月期间社会保险，支付其2015年2月工资1750元、经济补偿金14000元。华达汽车公司仲裁辩称陈生驾驶客车在办私事途中发生交通事故。2015年7月7日，前述委员会作出蜀劳裁字（2015）343号仲裁裁决书，裁决驳回陈生的仲裁请求。陈生不服裁决，起诉至原审法院，请求判如仲裁所请。
原审法院另查明：陈生以城镇失业人员身份自行缴纳了2011年6月至2015年2月期间社会保险。华达汽车公司申请的证人张保安（华达汽车公司职员）及丁某（安徽金柱旅游信息服务公司职员）均称不知晓陈生是否为华达汽车公司职员，张保安称有时看到陈生驾驶华达汽车公司车辆，一般一年3-4次；丁某称其负责合肥江航飞机装备有限公司车队期间，因借用华达汽车公司车辆见过陈生驾驶皖A号大型客车，华达汽车公司经常更换驾驶员。陈生申请的证人田某、陈某及郭福志称三人长期乘坐陈生驾驶的皖A号大型客车上下班。
原审法院认为：案件争议焦点为双方是否形成事实劳动关系：1、华达汽车公司在诉讼与仲裁中对陈生2014年3月30日、4月2日交通事故原因陈述不一致，仲裁阶段称陈生借用其公司皖A号大型客车办私事发生交通事故，诉讼初保持仲裁意见，后改称该车驾驶员李某请假，陈生临时代班，陈生与其公司法定代表人卢桂系朋友，偶尔在其公司驾驶员有事时临时帮忙，双方系临时劳务代班关系；
2、华达汽车公司申请的证人张保安长期在华达汽车公司从事驾驶员工作，对员工规模仅为七、八人的公司状况较为熟悉，张保安未否认陈生是华达汽车公司员工，亦陈述一般一年见陈生驾驶公司车辆三、四次；华达汽车公司申请的另一名证人丁某称见过陈生及李某驾驶皖A号大型客车，华达汽车公司员工李某虽称陈生临时代班，但明确表示仅系听说；陈生申请的证人称乘坐过皖A号大型客车，该证人工作单位系华达汽车公司合作单位，综合以上证人证言，应认定陈生为华达汽车公司驾驶过车辆；
3、合肥瑶海大通路幼儿园的证明及华达汽车公司出具的该园春游包车收据可证明陈生驾驶华达汽车公司车辆为该园提供过春游包车服务，该园与华达汽车公司缔结了车辆租赁关系；
4、劳动关系与劳务关系区别在于劳动关系为管理与被管理、支配与被支配关系，劳务关系为平等主体之间关系，具有“临时性、短期性”特点。华达汽车公司未提供与其他员工签订劳动合同，为其他员工购买社会保险的证据，发放工资亦用现金，故无法考量个人与华达汽车公司是否存在劳动关系，基于华达汽车公司未提供与陈生形成劳务关系的证据，故认定双方系劳动关系；
5、华达汽车公司法定代表人原审庭审称依据合作单位报表确定的实际工作量结算上一月工资，但提供的工资表显示月工资发放数额基本无变化，无法体现上一月实际工作量；又称以现金发放加班工资，不体现在工资中，此称有悖常理；
6、华达汽车公司称陈生年龄超过55岁，不符合招聘用工条件，但其公司申请的证人李某及刘琦年龄均超过55岁，故其公司陈述与事实矛盾。
综上，陈生陈述双方存在事实劳动关系，具高度盖然性，予以确认。华达汽车公司无充足证据否认劳动关系且多处陈述矛盾，不予采信其公司抗辩意见。
关于陈生诉讼请求
1、陈生自述因华达汽车公司未为其购买社会保险，2015年2月16日提出离职，故其再行诉请解除劳动关系已无必要，不予支持；
2、陈生提供的社会保险缴费明细显示陈述以城镇失业人员身份自行缴纳过2011年6月至2015年2月期间社会保险，陈述再行诉请补缴该期间社会保险，不予支持；
3、《工资支付暂行规定》第六条第三款载明“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，华达汽车公司未能提供陈生工资清单、工资构成等，应承担举证不能的后果，陈生主张2015年2月工资1750元，予以支持；
4、劳动合同法规定用人单位应当建立职工名册备查，华达汽车公司未提供证据反映陈生入职时间，且未依法为陈生申报社会保险导致入职情况无法确认，合肥瑶海大通路幼儿园出具证明称陈生自2012年为该园驾驶春游包车，故认可陈生陈述的入职时间2011年6月28日，支持陈生诉请的解除劳动关系经济补偿金14000元（3500元4年）。
原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、合肥华达汽车服务有限公司于判决生效之日起十日内支付陈生2015年2月工资1750元；二、合肥华达汽车服务有限公司于判决生效之日起十日内支付陈生经济补偿金14000元；三、驳回陈生的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由合肥华达汽车服务有限公司负担。
陈生上诉称：原审确认了双方劳动关系及华达汽车公司未为上诉人办理社会保险事实，却未判令解除劳动关系及补办社会保险，请求二审法院维持原判第一、二项，撤销第三项，改判解除双方劳动关系；华达汽车公司为上诉人补办2011年6月至2015年2月期间社会保险，承担本案一、二审诉讼费用。
华达汽车公司二审答辩称：答辩人错过上诉期，未上诉。答辩人与陈生无劳动关系，陈生仅为答辩人临时工，其诉请不成立。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：华达汽车公司未就原判上诉，视为认可原判内容，本院确认其公司与陈生建立了事实劳动关系，其公司应付陈生2015年2月工资1750元及解除劳动经济补偿金14000元。陈生上诉称双方劳动关系应予解除，本院予以采纳，鉴于陈生自述于2015年2月16日离职，故确认双方劳动关系于该节点解除；上诉另称华达汽车公司应为其补办2011年6月至2015年2月期间社会保险，本院予以支持，原审不予支持，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第02835号民事判决第一、二项，即：合肥华达汽车服务有限公司于判决生效之日起十日内支付陈生2015年2月工资1750元；合肥华达汽车服务有限公司于判决生效之日起十日内支付陈生经济补偿金14000元；
二、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2015）庐民一初字第02835号民事判决第三项，即“驳回陈生的其他诉讼请求”；
三、确认合肥华达汽车服务有限公司与陈生的劳动关系于2015年2月16日解除；
四、合肥华达汽车服务有限公司于判决生效之日起十日内为陈生补缴2011年6月至2015年2月期间各项社会保险（用人单位与个人按社会保险经办机构核定数额，各自承担应缴费用）。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由合肥华达汽车服务有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 勇
审 判 员 马枫蔷
代理审判员 余海兰
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 胡梦云
附相关法律法规：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同。
第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。