安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）宿中刑终字第00457号
原公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张电龙，男，1988年3月26日出生于安徽省灵璧县，汉族，农民，住灵璧县。因犯故意伤害罪于2012年9月3日被安徽省灵璧县人民法院判处有期徒刑一年，2013年3月18日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月10日到灵璧县公安局投案，当日被该局刑事拘留，同月16日被该局决定监视居住，2015年2月6日被该局刑事拘留，同日被该局决定监视居住，同年5月20日被该局刑事拘留；同年7月7日被安徽省灵璧县人民法院决定逮捕，同日被灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。
原审附带民事诉讼原告人戚某，男，1990年3月30日出生于安徽省灵璧县，汉族，农民，住灵璧县。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人冯某，男，1990年8月1日出生于安徽省灵璧县，汉族，农民，住灵璧县。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人冯某某，男，1985年2月18日出生于安徽省灵璧县，汉族，农民，住灵璧县。系本案被害人。
安徽省灵璧县人民法院审理灵璧县人民检察院指控原审被告人张电龙犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人戚某、冯某、冯某某提起附带民事诉讼一案，于2015年9月24日作出（2015）灵刑初字第00318号刑事附带民事判决。原审被告人张电龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判依据《户籍证明》、《抓获经过》等书证、鉴定意见、视听资料、被害人戚某、周某等人陈述、证人孟某某、付某等人证言、被告人张电龙供述与辩解等证据认定：一、2014年2月23日23时许，被告人张电龙伙同他人在灵璧县尤集镇“678部落”KTV酒后无端生事，随意殴打被害人戚某、冯某、冯某某等人，致戚某、冯某受轻伤、冯某某受轻微伤。
二、2014年12月28日20时许，被告人张电龙伙同他人在灵璧县尤集镇“678部落”KTV无事生非，随意殴打被害人周某、周某某、井某，致三被害人受轻微伤。
原判认为：被告人张电龙伙同他人酒后无端滋事，持械随意殴打他人，且致二人轻伤，四人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。张电龙在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第三十六条第一款，第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，认定被告人张电龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；被告人张电龙于本判决生效后30日内赔偿附带民事诉讼原告人戚某经济损失人民币三万五千五百八十一元一角二分；赔偿附带民事诉讼原告人冯某经济损失人民币一万一千零六十元三角五分；赔偿附带民事诉讼原告人冯某某经济损失人民币一万一千二百三十三元五角；驳回附带民事诉讼原告人戚某、冯某、冯某某的其他诉讼请求。
张电龙上诉称：1、第一起寻衅滋事中，他没有殴打被害人；2、他没有参与第二起寻衅滋事犯罪；3、其具有自首情节；4、原判量刑过重。综上，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：一、2014年2月23日23时许，上诉人张电龙与魏某（另案处理）受孟某某邀请至灵璧县尤集镇“678部落”KTV一包厢。张电龙到该包厢后，无故用啤酒喷洒戚某，并持啤酒瓶与魏某殴打被害人戚某、冯某、冯某某等人。后张电龙到该KTV隔壁“全球通”网吧纠集赵某（另案处理）持圆凳、铁锤再次殴打戚某。经鉴定，戚某颅脑凹陷性骨折，损伤程度属轻伤一级；冯某鼻骨骨折，损伤程度属轻伤二级；冯某某头部、右手部损伤，损伤程度属轻微伤。
另查明：戚某受伤后，在皖北煤电集团总医院、灵璧县人民医院住院治疗15天，支付医疗费共计20646.42元；冯某受伤后，在灵璧县人民医院等医院住院治疗15天，支付医疗费共计3126.15元。冯某某受伤后，在灵璧县人民医院住院治疗13天，支付医疗费共计3628.02元。
上述事实，有下列证据予以证明：
（一）视听资料证明，张电龙等人参与寻衅滋事的情况。
（二）现场勘查笔录载明，本案案发现场的基本概况。
（三）鉴定意见
1、灵璧县公安司法鉴定中心作出的《法医学人体损伤程度鉴定书》三份证明，戚某的伤情属轻伤一级、冯某的伤情属轻伤二级、冯某某的伤情属轻微伤。
2、安徽永泰司法鉴定所司法鉴定意见书证明，戚某的伤残等级等情况。
（四）书证
1、住院病案、入院、出院记录、住院费用发票、鉴定费发票等收据证明，戚某、冯某、冯某某住院治疗并支付医疗费、鉴定费、交通费的情况。
2、灵璧县华联航运公司证明等证据证明，戚某系该公司职业及工资收入情况。
3、江苏红柳床单有限公司工资发放单证明，冯某、冯某某在该公司的工资收入情况。
（五）被害人陈述
1、戚某陈述，2014年2月23日晚上，孟某某请他和冯某某、冯某等人到灵璧县尤集镇尤集街“678部落”KTV唱歌。他们在唱歌时，孟某某带两个人进入他们包间，这两个人中的一人向他脸上喷啤酒，还用啤酒瓶砸他头，另一个人也砸他头。他和冯某等人离开KTV走到他的车前时，朝他喷啤酒的小伙子持一铁质凳子从一网吧向他扑来，他把那个小伙子扑倒在地，后另一个人打了他的头部，他就昏迷了。待他醒来时，发现他身边有一把木柄铁锤。
2、冯某陈述，案发当晚，他和戚某、冯某某等人到“678部落”KTV唱歌。唱歌时，一个小伙子进入包间后向戚某身上洒啤酒。他欲拉架时，另两人将他拉进隔壁包间内，对方还有几个人和这两人用啤酒瓶砸他，冯某某冲进包厢救他时和对方厮打。后他发现戚某因头部受伤倒在KTV外，冯某某也受伤了。
3、冯某某陈述，案发当晚，他和冯某、戚某等人到“678部落”KTV唱歌。因一个人将酒泼到戚某脸上引起双方打架，有两三个男的和一个女的用啤酒瓶砸冯某，他将冯某拉出包间，几个人就围住他打，还有人拿啤酒瓶砸他头。后他到楼下，看到戚某倒在KTV隔壁的网吧门口。
（六）证人证言
1、孟某某证明，案发当晚，他请戚某、冯某等人到“678部落”KTV唱歌，后他请魏某、张电龙到戚某等人的包间。在包间内，张电龙将啤酒喷洒到戚某脸上，还用啤酒瓶砸戚某。他上前劝阻张电龙未果，双方厮打起来。后他在KTV外看到戚某趴在一网吧门口，头上流了好多血。冯某某也受伤了。
2、吴某某证明，案发当晚，孟某某请她和戚某、冯某某、冯某等人去唱歌。期间，孟某某返回包间时，有一个小伙子用啤酒喷洒戚某。戚某质问那小伙子，小伙子就用啤酒瓶砸戚某额头，戚某就和那个人扭打在一起。后有三四个人进入包间持啤酒瓶与冯某某、冯某等人对打。她离开KTV时发现戚某因头部受伤趴在一网吧门口。
3、李某某、张某甲证明张电龙用啤酒泼洒并持啤酒瓶殴打戚某的内容及双方打架的情况与吴某某证明基本一致。
4、姚甲证明，他是“678部落”KTV的经营者。案发当日23时许，他看到一包厢内有人打架，他和付某上前拉架。在包厢内，魏某用酒瓶殴打一个穿红色上衣的男子。张电龙跑出KTV时，有三个人追张电龙，后他看到一个胖小伙被打倒在KTV外一网吧门口，魏某还捡砖头砸胖小伙，被他劝阻。他听说张电龙用啤酒泼洒对方引起了打架。
5、付某证明内容与姚甲证言基本一致。
6、尤某某证明，案发当日23时许，张电龙以发生打架为由跑进她经营的网吧喊人。这时，从隔壁KTV跑出三个小伙子从停在网吧门口的轿车后备箱里拿东西。张电龙带一白衣男子从网吧往外跑时张电龙持板凳，白衣男子持一把铁锤。双方冲到一起时，对方一胖小伙抓住张电龙衣服，张电龙用板凳砸那人头部，胖小伙将张电龙按倒在地，夺过板凳砸张电龙头部，白衣男子持铁锤砸胖子头部，胖小伙就不动了，张电龙和白衣男子跑了。过一会儿，有一穿红色上衣的小伙子从KTV跑出来，该人头部受伤了。
7、张某乙、陈某证明内容与尤某某证言基本一致。
8、同案人魏某供证，案发当日23时许，他和张电龙、张某等人在KTV一包厢唱歌时，孟某某邀请他和张电龙去隔壁包厢。他们到隔壁包厢后，张电龙打开一瓶啤酒，并将啤酒喷洒到戚某脸上。戚某、冯某某、冯某先后推搡张电龙，冯某还拿空酒瓶砸张电龙头，张电龙就持酒瓶砸戚某头，他们和对方厮打起来。后张电龙离开KTV，对方三个小伙子追撵张电龙，他跑到KTV门口时，发现对方胖小伙倒在一网吧门口，他捡起砖头砸胖小伙，被姚甲等人拉开。双方打架的起因是张电龙用啤酒喷洒对方胖子。
（七）上诉人张电龙供述，案发当日22时许，他和魏某等人在“678部落”KTV唱歌，孟某某邀请他们到隔壁包厢。因当晚他和家人吵架，心情不好喝多了酒，就将啤酒喷洒到戚某脸上，戚某和他争吵几句后双方就拿啤酒瓶对打。魏某受伤后，他和魏某返回自己的包厢，对方两个人到他们包间，他和魏某就把那两个人按倒在沙发上，侯艳用啤酒瓶砸那两个人的头部，他又到KTV隔壁一网吧找赵某帮忙打架，后他拿一个圆凳子，赵某拿一把锤子与对方厮打。厮打过程中，赵某用锤子将戚某头部砸伤。
上述证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
关于张电龙提出其没有殴打被害人的上诉理由，经查：被害人戚某陈述，对方一人用啤酒喷洒到他脸上，并持啤酒瓶殴打他；证人孟某某、吴某某等人均证明张电龙用啤酒喷洒戚某，并持啤酒瓶殴打戚某；证人尤某某等人均证明，张电龙到网吧内喊人并持板凳与对方厮打；同案人魏某供证张电龙将啤酒喷洒到戚某脸上，还持酒瓶砸戚某头；上诉人张电龙供述因当晚他和家人吵架，心情不好，喝多了酒，就将啤酒喷洒到戚某脸上，戚某和他争吵几句后双方就拿啤酒瓶对打。上述证据相互印证，足以认定张电龙无故挑起事端，继而引发双方厮打，张电龙持啤酒瓶殴打他人后，再次纠集他人，并持板凳继续参与打架的犯罪事实。故张电龙该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
二、2014年12月28日20时许，被害人周某和其姐姐周某某、舅舅井某等人在灵璧县尤集镇“678部落”KTV唱歌。期间，周某在卫生间遇到张电龙和王某（另案处理），因双方发生言语争执，张电龙指使王某、邱某（另案处理）等人殴打周某及前来劝架的周某某和井某。经鉴定，周某、周某某、井某的损伤程度均属轻微伤。
上述事实，有下列证据予以证明：
（一）灵璧县公安司法鉴定中心作出的《法医学人体损伤程度鉴定书》证明，周某、周某某、井某的伤情均属轻微伤。
（二）被害人陈述
1、周某陈述，案发当晚，他和姐姐周某某、舅舅井某等人到KTV唱歌。期间，他在卫生间遇见一个拄双拐的人。他到KTV吧台跟前时，一个穿白上衣的男的骂他，他没吱声。那个拄双拐的人说：“给我打！”有八九个人围着打他，他姐姐和他舅舅拉架时也被打了。
2、周某某陈述，案发当日21时许，她和弟弟周某、舅舅井某、朋友谢某在KTV唱歌。期间，周某走出包厢，后有个女的对他们说，周某被人拉到其他包间去了。她到隔壁包间看到几个人正在骂周某，她把周某拉出包间，有三个女的打她，几个男的打她弟弟。一个拄拐杖的男子用拐杖打他舅舅头部，后对方听说报警就跑了。他们离开KTV时，对方几个人又把她弟弟按倒在地打了一顿。打他们的人有的用拐杖，还有人持刀和砖头。
3、井某陈述，案发当晚，他和周某、周某某在KTV唱歌，几个人和周某发生争执。对方几个小伙子围着周某打，周某某去拉周某时也被打了。对方有一个人用拐杖打了他头。
（三）证人证言
1、付某证明，2014年12月28日21时许，他听到王某和周某发生争吵，他上前劝阻并和姚乙等人将周某拉到包厢，王某等人跟进屋把周某拉出包间，后双方发生厮打。
2、王某甲证明，案发当晚，她在KTV上班时，看到王某、张电龙、邱某和周某、周某姐姐厮打。
3、谢某证明，案发当晚，他和周某、周某某、周某的舅舅在KTV唱歌。期间，周某去卫生间，过一会儿，服务员到包厢说，周某在旁边有点事。他们到隔壁包间，发现六七个小伙子围着周某，一个穿白色T恤的人用脚踹周某，另几个人就打周某。周某某和周某舅舅上前拉架也被对方几个人殴打。有人喊报警了，对方就离开了。他们离开KTV后，对方穿白色T恤的人又持砖头冲过来砸周某头部，另几个人将周某打倒在地。
4、邱某证明，2104年12月28日晚，他和王某、张电龙等人在KTV唱歌。期间，他和王某、张电龙、姚乙去卫生间时遇到一个身高一米九左右的男子，后王某和那个高个男子发生争吵，在吧台附近，双方还互相推搡。案发当时，王某穿白色T恤，张电龙拄双拐。
5、同案人王某供证，案发当日，他和彭某某、邱某、康某某等人在KTV唱歌，张电龙、姚乙等人也在该KTV唱歌。期间，他和张电龙去卫生间时遇到一个穿军装身高一米九左右的男子。他因喝多酒骂了那个人，继而双方吵了几句。张电龙说：“给我打！”他们就和对方打了起来。
（四）上诉人张电龙供述，2014年12月28日晚，他和王某、邱某、姚乙等人在“678部落”KTV唱歌，期间，他和王某去卫生间时遇到一个穿军装身高约一米九的男子（周某），王某称该男子个子高，并骂该男子，后王某和该男子互骂。付某将王某拉回包间，周某质问王某为何骂人，周某和王某对骂并厮打起来。他喝斥一声“给我打！”邱某、姚乙、王某乙和对方扭打在一起。
本案其他证据有：
1、《户籍证明》证明，张电龙1988年3月26日出生于安徽省灵璧县。
2、《抓获经过》证明，张电龙被抓获归案的情况。
3、安徽省灵璧县人民法院《刑事附带民事判决书》、灵璧县看守所《刑满释放证明书》证明，张电龙因犯故意伤害罪于2012年9月3日被判处刑罚及刑满释放的情况。
上述证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
关于张电龙提出其没有参与该起寻衅滋事，其行为不构成寻衅滋事罪的上诉理由，经查：被害人周某陈述，那个拄双拐的人说：“给我打！”八九个人就围着打他，他姐姐和他舅舅拉架时也被打了；同案人王某供证，张电龙说：“给我打！”他们就和对方打了起来；张电龙供述，他喝斥一声“给我打！”邱某、姚乙、王某乙和对方就扭打在一起。上述证据，相互印证，足以认定张电龙指使邱某等人参与殴打被害人周某、周某某、井某的事实。张电龙指使他人殴打被害人的行为应属寻衅滋事罪的共同犯罪行为，对张电龙应以共犯论处。故张电龙该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人张电龙伙同他人酒后无端滋事，持械随意殴打他人，致二人轻伤，四人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。张电龙的犯罪行为造成被害人戚某、冯某、冯某某的物质损失，依法应予赔偿。张电龙在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。关于张电龙提出其行为构成自首的上诉理由，经审理认为：张电龙虽自动投案，但在被采取监视居住强制措施期间，再次参与实施寻衅滋事犯罪，且其一审当庭没有如实供述自己和同案人的罪行，其行为不符合自首构成要件，不能认定为自首。故张电龙该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于张电龙提出原判量刑过重的上诉理由，经审理认为：原判已充分考虑张电龙具有累犯等从重处罚情节，在法定刑“五年以下有期徒刑”幅度内，对其判处有期徒刑四年，量刑并无不当。故张电龙该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事赔偿数额允当。审判程序合法。张电龙的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卜庆永
审 判 员 王 鹏
代理审判员 祁 磊
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 黄延续
附本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；