新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新23民终944号上诉人（原审原告）：王志荣，男，1970年10月28日出生，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。委托诉讼代理人：张学峰，昌吉市硫磺沟镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：穆金刚，男，1968年1月24日出生，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。委托诉讼代理人：卢建全，新疆同创律师事务所律师。上诉人王志荣因与被上诉人穆金刚民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2018）新2301民初1118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王志荣及其委托诉讼代理人张学峰、被上诉人穆金刚的委托诉讼代理人卢建全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王志荣上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判被上诉人偿付上诉人借款237900元；2、由被上诉人承担本案诉讼费及其他费用。事实和理由：一、2016年2月开始，被上诉人向上诉人借款，并以自己的车辆提供质押担保，上诉人以银行转账的方式陆续给被上诉人提供了借款，故未出具借条，对上诉人提供的账户流水，被上诉人抗辩称双方之前的账目往来已经清偿完毕，但被上诉人对此说法并未提供证据予以证明，一审在被上诉人并未提供任何证据的情况下对上诉人借给被上诉人194900元的事实不予认定显属错误。二、一审认定被上诉人于2017年3月31日偿还了20000元不符合客观事实，被上诉人通过ATM机取款20000元，但仅给了上诉人2000元。穆金刚辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王志荣向一审法院起诉请求：1、被告偿付原告借款237900元；2、本案的诉讼费、保全费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月20日，原、被告签订一份《借款合同》，约定：原告王志荣向被告穆金刚出借人民币100000元，借款期限2个月，自2016年5月20日至2016年7月20日。借款利息已在借款外支付完毕。被告于2016年7月20日前一次性归还原告全部借款。被告如不能按期还款，原告在追偿借款过程中所产生的一切费用（包括诉讼费、律师费、执行费、交通费、误工费等一切相关费用）均由被告承担。违约责任约定：被告应诚信、守信，遵守本合同条款，不得违约；若被告违约应向原告支付借款额30%的违约金，并承担因违约给原告造成的一切经济损失。同日，被告向原告出具一份《借据》，载明：“借款人穆金刚根据2016年5月20日与王志荣签订的《借款合同》，已经借到并收到人民币转款100000元，借款期限自2016年5月20日起至2016年7月20日止，共计贰个月。我作为债务人、全面了解并承诺：1、有义务按期如数偿还借款合同债务。2、自愿以自己的全部资产承担偿还责任。3、若未能按期如数偿还合同债务，经债权人申请，债务人自愿接受人民法院的强制执行，不提出任何异议。借款人：穆金刚2016年5月20日。”原告实际向被告支付94000元现金后，被告于2016年11月13日向原告还款5000元，2016年11月14日向原告还款3000元，2017年3月31日向原告还款35000元，2017年3月31日通过ATM机取款向原告还款20000元，上述还款共计63000元。此后，剩余借款被告一直未向原告偿还。原告为此次诉讼支付律师费10000元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，借款人应按照约定期限偿还借款。原告认为自2016年2月15日至2016年5月20日共向被告借款294900元，要求被告偿还剩余欠款237900元。被告穆金刚对向原告借款100000元的事实认可，认为已支付利息6000元，实际收到94000元，并已分次向原告偿还了63000元，认可还剩37000元未还。一审法院认为，被告在2016年5月20日给原告出具的借据及借款合同可以证实原、被告形成100000元的借贷关系，原告仅以转账记录主张陆续出借给被告194900元不能证实其主张。原、被告的借款合同明确记载利息已付清，被告认为扣除6000元利息原告仅支付了94000元，但未向法庭提交证据，故一审法院对被告该抗辩意见不予采信。被告向法庭提交证据证实向原告还款8000元、35000元、20000元，共计还款63000元，原告认可被告还款8000元、35000元，但认为ATM取款只向原告支付了2000元。一审法院认为，根据被告提交的ATM机取款明细及同时间段的视频资料，可以证实被告通过ATM机取款并支付原告现金20000元的事实，对被告该抗辩意见一审法院予以采信，故一审法院确定被告应向原告偿还欠款37000元（100000元-63000元）。对于原告主张被告支付原告因此诉讼支付律师费10000元的诉讼请求，被告对此不认可。一审法院认为，原、被告借款合同中已约定被告于2016年7月20日之前一次性向原告归还全部借款，被告到期未按约定向原告偿还借款的行为导致本案诉讼的发生，应当承担违约责任。根据《最高人民法院》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息，违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，被告欠款37000元从2016年7月21日起至今一直未向原告偿还，原告在本案中未主张利息及违约金，所主张律师费未超过年利率24%，故一审法院对该主张予以支持。遂判决：一、被告穆金刚于本判决生效后十日内向原告王志荣偿还借款37000元；二、被告穆金刚于本判决生效后十日内向原告王志荣支付律师费10000元。本院二审期间，上诉人王志荣围绕上诉请求依法提交了以下证据：1.银行凭证两份，拟证实农村信用社×××的户名是穆金刚，上诉人王志荣于2016年2月15日通过银行转账向穆金刚支付104500元。经质证，被上诉人穆金刚对该证据的真实性无异议，对关联性不认可，认为上诉人与被上诉人之间除了本案认可的10万元借款外，还有其他借贷往来，但都已经偿还清。本院对该证据的真实性予以确认。2.上诉人王志荣申请证人摆成军出庭作证，拟证实2017年3月31日在屯河商场对面ATM机取款2万元，但被上诉人实际还款2000元。经质证，上诉人对证人证言真实性认可；被上诉人对证人证言的真实性不认可，认为证人陈述前后矛盾，其在ATM机门口看到穆金刚给王志荣一点钱，但不能确定具体数额，且王志荣拿到钱也没有点数，不能证明被上诉人给上诉人偿还2000元。因证人陈述“穆金刚在取钱，我听到他们说大概取了20000元，穆金刚就给了上诉人一点钱，我不知道具体数额”、“没有看到王志荣点数钱”及“王志荣给我说穆金刚给了他2000元”的内容前后矛盾，故本院对该证人证言的效力不予确认。被上诉人穆金刚提交证据：昌吉国民村镇银行流水1张，拟证实被上诉人穆金刚于2016年3月28日给上诉人王志荣转账50000元，于2016年3月29日给上诉人王志荣转账20000元，用于偿还2016年2月15日王志荣银行转账支付的104500元。经质证，上诉人王志荣对该证据真实性认可，认可被上诉人偿还70000元。本院对该证据的证明效力予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2016年2月15日，上诉人王志荣向被上诉人穆金刚转账支付104500元；2016年2月24日，上诉人王志荣向被上诉人穆金刚转账支付10000元；2016年4月24日，上诉人王志荣向被上诉人穆金刚转账支付50000元；2016年4月26日，上诉人王志荣向被上诉人穆金刚转账支付30400元，上述转账共计194900元。2016年3月28日，被上诉人穆金刚向上诉人王志荣转账支付50000元；2016年3月29日，被上诉人穆金刚向上诉人王志荣转账20000元共计70000元。2016年5月20日，被上诉人穆金刚向上诉人借现金100000元，双方签订《借款合同》一份，且被上诉人穆金刚向上诉人王志荣出具借条一张。对一审查明其他事实，本院予以确认。本案的争议焦点为：1、上诉人王志荣向被上诉人穆金刚转账支付的194900元能否认定为借款；2、对被上诉人已还款项如何认定。本院认为，借贷双方之间应当秉承诚实信用的原则，全面履行各自的义务。结合上诉人与被上诉人的诉辩意见，本案双方当事人对2016年5月20日被上诉人向上诉人借现金100000元的事实均不存异议，双方争议的焦点是：上诉人王志荣向被上诉人穆金刚转账支付的194900元能否认定为借款。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条之规定，原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。本案中，被上诉人穆金刚在一审中虽不认可上述转账194900元系借款，但其未提供证据予以证实，故本院认定上诉人王志荣向被上诉人穆金刚转账支付的194900元系借款，一审认定错误，本院予以纠正。二审中，被上诉人穆金刚辩称上述款项已还清，但其提供的昌吉国民村镇银行流水记录仅能证实其向上诉人王志荣还款70000元的事实，故本院认定对于上述银行转账借款，被上诉人穆金刚尚欠上诉人王志荣124900元（194900元-70000元）。上诉人王志荣上诉称2017年3月31日被上诉人穆金刚通过ATM机取款20000元，实际向上诉人还款2000元。但根据同日ATM机取款明细及视频资料显示，被上诉人提取现金20000元并向上诉人支付，且二审中证人陈述的内容不能反映客观事实，不能证实上诉人的主张。故一审法院认定2016年5月20日借款100000元，被上诉人已偿还63000元，尚欠37000元，并无不当，本院予以支持。综上，被上诉人穆金刚尚欠上诉人王志荣借款161900元（124900元+37000元）。综上所述，王志荣的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2018）新2301民初1118号民事判决第二项，即“二、被告穆金刚于本判决生效后十日内向原告王志荣支付律师费10000元”二、撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2018）新2301民初1118号民事判决第一项，即“一、被告穆金刚于本判决生效后十日内向原告王志荣偿还借款37000元”；三、被上诉人穆金刚于本判决生效后十日内向上诉人王志荣偿还借款161900元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2435元，保全费1293元，合计3728元，由上诉人王志荣负担1034元，被上诉人穆金刚负担2694元。二审案件受理费4314元，由上诉人王志荣负担1516元，被上诉人穆金刚负担2798元。本判决为终审判决。审 判 长 刘秀春审 判 员 赵瑞琴审 判 员 杨 洁二〇一八年八月十五日法官助理 雷 鸣书 记 员 马丹妮