北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京01民终6401号
上诉人（原审原告）：北京奇艺世纪科技有限公司，住所地北京市海淀区海淀北一街2号10层、11层。
法定代表人：龚宇，执行董事。
委托诉讼代理人：江亚文，女，该公司法务专员。
被上诉人（原审被告）：赵金铎，男，1983年6月29日出生，汉族，无业，住北京市房山区。
上诉人北京奇艺世纪科技有限公司（以下简称奇艺世纪公司）因与被上诉人赵金铎劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2018）京0108民初8182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月25日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实和证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
奇艺世纪公司上诉请求：撤销一审判决，改判奇艺世纪公司无需向赵金铎支付违法解除劳动合同赔偿金63774元。事实和理由：1.一审判决认定事实不清。奇艺世纪公司提交的证据足以证明赵金铎存在“严重违反公司的规章制度，自2016年7月份开始，消极怠工，故意拖延工作，并拒绝执行领导安排的工作内容”等情形，奇艺世纪公司系合法解除双方之间的劳动合同。2.一审判决适用法律错误。《北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答》第13条规定，在规章制度未作出明确规定、劳动合同亦未明确约定的情况下，劳动者严重违反劳动纪律和职业道德的，用人单位可以依据《中华人民共和国劳动法》（以下简称劳动法）第三条第二款的规定与劳动者解除劳动合同。本案中，即使一审法院认为奇艺世纪公司解除与赵金铎的劳动合同缺乏制度依据，赵金铎的行为亦违反劳动法第三条第二款规定，存在严重违反劳动纪律和职业道德的行为，奇艺世纪公司可依据上述法律规定合法解除与赵金铎的劳动合同。
赵金铎辩称：同意一审判决，不认可奇艺世纪公司的上诉意见。
奇艺世纪公司向一审法院起诉请求：该公司无需支付赵金铎违法解除劳动合同赔偿金63774元。
一审法院认定事实：赵金铎于2015年4月1日入职奇艺世纪公司，担任研发工程师。工资构成为基本工资和奖金，基本工资为21000元。双方于本案中明确离职前十二个月的平均工资为23056.09元。赵金铎正常工作至2016年9月21日，奇艺世纪公司支付其工资至2016年9月21日。2016年9月21日，奇艺世纪公司向赵金铎送达《解除劳动合同通知书》，其中载明：赵金铎员工：根据《劳动合同法》的第三十九条及相关规定，奇艺世纪公司现在通知您，本公司依法解除此前与您订立的劳动合同关系（劳动合同期限：2015年4月1日至2018年3月31日）。您与奇艺世纪公司的劳动合同关系自2016年9月21日正式解除。您的薪资将结算至2016年9月21日。解除理由：严重违反公司的规章制度，自2016年7月份开始，消极怠工，故意拖延工作，并拒绝执行领导安排的工作内容。经劝告仍不予改正。落款日期为2016年9月21日。
奇艺世纪公司主张，赵金铎的工作时间为早九点至晚六点，中午1小时午餐时间。因赵金铎2016年第二季度考核结果为B，影响到其奖金，故赵金铎自2016年7月份开始消极怠工，主要表现为上班长时间睡觉，每天工作时间平均只有5小时。赵金铎在CDN图片访问缓存问题的解决工作中故意拖延，其同一组的员工马某仅用了一小时左右即完成了工作。赵金铎没有回复领导询问工作进展的邮件，拒绝执行领导安排的工作内容。其公司依据员工手册中6.5.2的内容与其解除劳动关系。就其主张，奇艺世纪公司提交以下证据：1.（2017）京国信内经证字第6244号公证书。公证书系对电子邮件的公证。其中显示2016年7月20日何某发送赵金铎电子邮件主题为“CDN图片访问缓存问题”，内容为“赵金铎，今天评估一下增加Last-
modified的工作并确定时间”。2016年7月21日赵金铎回复该邮件“一周左右”。回复邮件下方可见赵金铎个人名片信息电话为：152XX****XX邮箱：zhaojinduo@qiyi.com。2016年7月21日17：04何某发送给马某电子邮件主题为“CDN图片访问缓存问题”，内容为“马姐，我们先尽快发布修正last-
modified的版本，争取明天提交一个测试的版本。”2016年7月21日18：46马某回复该邮件。2016年9月5日18：20，何某发送给赵金铎电子邮件主题为“RE服务器发货需求”，内容为“赵金铎，下面的zmq和中转汇报的数据是否都已经写入tsdb，两者汇报延迟和丢包有对比结果了吗？”2016年9月6日18：37，何某发送给赵金铎电子邮件主题为“RE服务器发货需求”，内容为“赵金铎，zmq和中转汇报的对比数据有进展吗？”2.QQ聊天记录。奇艺世纪公司主张聊天记录的对话方为赵金铎与其上级领导何某。其中显示何某告知应完成的工作内容，赵金铎回复称懒得回邮件，不爽就开除其等内容。奇艺世纪公司主张无法当庭演示上述聊天记录。3.光盘及监控记录表。光盘为2016年9月8日至9月11日期间监控视频，其中奇艺世纪公司主张右下角人员为赵金铎。监控记录表显示统计赵金铎2016年9月8日至2016年9月21日期间，存在消极怠工情形有睡觉、离开、玩手机情形及各种情形持续的时长。4.（2017）京国信内经证字第6227号公证书。该公证书系对赵金铎办公系统登录的公证，其中显示登录“zhaojinduo”，输入密码后，点击员工指南，显示《爱奇艺公司员工手册》。该员工手册第6.5.2显示：公司解聘员工A.单方解除劳动合同。当员工严重违反公司纪律达到被解雇程度，或员工触犯国家刑律被处罚而无法履行劳动合同，或符合劳动合同法相关规定时，公司可以单方解除员工劳动合同。员工手册7.1工作时间显示：公司规定的标准工作时间为每周5个工作日，每日8小时（9:00至18:00，午餐时间除外），每周40小时。公司规定的午餐时间为1个小时，用餐时间可在12:00至13:30进行选择。
就上述证据，赵金铎发表如下质证意见：1.认可公证书的真实性，但其主张工作中使用的邮箱为mailto:zhaojinduo@qiyi.com”zhaojinduo@qiyi.com，以ailto:zhaojinduo@qiyi.com”zhaojinduo@qiyi.com邮箱地址发送的邮件均非其所发送，且其离职后无法登陆工作邮箱。2.不认可QQ聊天记录的真实性。3.不认可光盘及监控记录表的真实性，主张该视频不是原件。监控中地点不是其办公地点，其工位并不在这里，监控中人员也没有其，右下角人员不是其本人。监控视频不是完整的，系经过剪辑。视频截图的时间也不确定是否为当时的真实时间。4.认可公证书形式的真实性，登录的确实为其本人的办公系统，但主张奇艺世纪公司掌握其的用户名及密码，可以任意修改相关信息，其没有见到过员工手册。
赵金铎主张，其工作时间有两种方案，9时至18时或10时至19时，其中包括1个小时的休息时间，休息时间没有具体规定，可以根据个人实际情况自由选择。CDN图片访问缓存问题、服务器发货需求问题均不是其的工作内容。其在工作中存在因工作需要看手机的情况，但不存在睡觉的情况。就其主张，赵金铎提交微信、短信截图。微信截图中显示群消息及微信公号页面，短信截图显示提示异常信息。奇艺世纪公司对微信截图、短信截图的真实性均不认可，亦不认可证明目的。
另查，奇艺世纪公司主张监控影像被导出至硬盘，因时间久远，监控器中没有留存该监控影像，仅当庭演示硬盘中的影像。其公司陈述并未规定赵金铎完成CDN图片访问缓存问题工作的期限。
赵金铎于2017年7月17日以要求奇艺世纪公司支付违法解除劳动合同赔偿金、未休年休假工资为由向北京市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该仲裁委员会裁决：一、奇艺世纪公司支付赵金铎违法解除劳动合同赔偿金63774元；二、驳回赵金铎的其他仲裁请求。奇艺世纪公司不服上述裁决，在法定期限内向法院提起了诉讼。
一审法院认为：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。奇艺世纪公司虽主张赵金铎自2016年7月份开始消极怠工，故意拖延工作，并拒绝执行领导安排的工作内容，经劝告仍不予改正。但第一，奇艺世纪公司主张解除劳动关系的制度依据为员工手册6.5.2项，该条款规定公司解聘员工的情形为当员工严重违反公司纪律达到被解雇程度，或员工触犯国家刑律被处罚而无法履行劳动合同，或符合劳动合同法相关规定，并未明确列举员工违反公司纪律的行为，同样为概况条款。第二，双方就工作时间各执一词，奇艺世纪公司并未就赵金铎实际执行的工作时间进行举证，其公司提交的员工手册中显示用餐时间1小时可以在一定范围内自由选择，可见劳动者可以自由选择1小时的午休时间。第三，赵金铎否认奇艺世纪公司提交的监控视频中的人员为其本人，但经当庭演示，可以清晰辨别其中监控视频中的人员即赵金铎本人，对此法院认为，民事诉讼应当遵循诚实信用原则，当事人在诉讼过程中应当如实陈述事实，赵金铎的上述行为显然未遵守诚实信用原则。但在法院认定该监控视频中人员为赵金铎的情况下，奇艺世纪公司并未提交监控视频的原始载体，现其公司自行将监控视频导出，无法证明视频中显示的时间为当时真实时间，法院对其公司所主张的视频时间不予采信。第四，奇艺世纪公司提交的电子邮件赵金铎不认可真实性，奇艺世纪公司应当举证证明该邮箱地址系赵金铎的工作邮箱地址，现其公司并未提交相应的证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。退一步而言，即使该邮箱地址为赵金铎的邮箱地址，其他员工完成工作的时间亦无法直接证明赵金铎在工作中存在故意拖延的情形，奇艺世纪公司该主张无法成立。第五，如前所述，奇艺世纪公司提交的两份领导发送的邮件截图并不能直接证明赵金铎在工作中拒绝执行领导安排的工作内容。综上，奇艺世纪公司解除与赵金铎的劳动合同，缺乏事实与制度依据，属于违法解除劳动关系，应支付赵金铎违法解除劳动合同赔偿金。因赵金铎的月工资标准高于北京市2015年度职工月平均工资三倍，故奇艺世纪公司应按照北京市2015年度职工月平均工资三倍的数额及赵金铎的工作年限向其支付违法解除劳动合同赔偿金63774元。
一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，判决：奇艺世纪公司于判决生效后七日内支付赵金铎违法解除劳动合同赔偿金63774元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理所查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，奇艺世纪公司主张解除劳动关系的制度依据为员工手册6.5.2项，但该条款系概括条款，对“员工严重违反公司纪律达到被解雇程度”缺乏明确具体的标准，本院无法据此考察赵金铎是否具有违反该条款的行为。奇艺世纪公司主张该公司解除劳动合同的法律依据亦包括劳动法第三条第二款的规定，对此本院认为，在规章制度未作出明确规定、劳动合同亦未明确约定的情况下，劳动者严重违反劳动纪律和职业道德的，用人单位可以依据该法律规定与劳动者解除劳动合同，但在司法审查中，劳动者的行为是否达到“严重”的程度，人民法院应当审慎审查、严格限制，避免导致用人单位侵害劳动者的合法权益。本案中，奇艺世纪公司提交的视频证据确记录了赵金铎于工作场所的行为，但该公司未能提交视频的原始载体，本院无法确认视频中显示的时间是否真实，进而无法据此判断赵金铎是否系于工作时间存在怠工行为以及怠工行为的程度；而奇艺世纪公司提交的其他证据亦不足以证明赵金铎违反劳动纪律和职业道德的行为达到“严重”而应当解除劳动合同的程度。综上，本院认为，奇艺世纪公司解除与赵金铎的劳动合同，缺乏事实依据，属于违法解除劳动关系。一审法院认定奇艺世纪公司向赵金铎支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当，本院依法予以确认。
综上所述，奇艺世纪公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费十元，由北京奇艺世纪科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 悦
审 判 员 王丽蕊
审 判 员 何 锐
二〇一八年八月三十一日
法官助理 李 湉
书 记 员 杨浩然