商洛市商州区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）商州刑初字第00038号
公诉机关陕西省商洛市商州区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人张某乙，男，1956年11月10日出生于陕西商洛市，汉族，高中文化，农民。
委托代理人白书宝、闵克，陕西书宝律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1952年12月2日出生于陕西省商洛市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌故意伤害罪于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于洛南县看守所。
辩护人苏明进，陕西西宇律师事务所律师。
商洛市商州区人民检察院以商区检诉刑诉（2015）42号起诉书指控被告人张某甲犯故意伤害罪，于2015年4月27日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某乙向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。商洛市商州区人民检察院指派助理检察员王伊出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某乙及其委托代理人闵克，被告人张某甲及其辩护人苏明进到庭参加诉讼。现已审理终结。
商洛市商州区人民检察院指控，2014年9月7日15时许，被告人张某甲在商州区沙河子镇环南路附近与张某乙相遇，二人因琐事发生口角，后引发打架，致张某乙双侧下中切牙三度松动（治疗中拔出，现牙缺失）。被告人张某甲身体也有损伤（被告人放弃鉴定）。为证明上述事实，公诉机关当庭出示了证人证言，被害人陈述，诊断证明，鉴定意见书、现场勘验笔录等证据证实，据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，指控被告人张某甲犯故意伤害罪，提请依法判处。
附带民事诉讼原告人张某乙诉称，被告人张某甲的行为构成故意伤害罪，不但应承担刑事责任，其还应承担民事责任。应赔偿被害人的医疗费36985.89元，护理费1900元（住院19天×100元），误工费33600元（月工资5000元，每天160元，其受伤之日2014年9月7日至2015年4月6日定残之日共210天，即160×210=33600元），住院伙食补助费570元（30元×19天=570），营养费380元（20元×19天=380），残疾赔偿金48732元，安装义齿费用10800元，鉴定费2400元，精神损害赔偿金3000元，共计138367.89元。并当庭提交了医疗费单据等证据，其诉讼代理人当庭宣读刑事附带民事诉状。
被告人张某甲辩称，他没有伤害张某乙，也不赔偿张某乙的经济损失。其辩护人提出，没有证据证实张某乙的牙齿松动是被告人张某甲造成的，本案事实不清，证据不足，张某甲不构成故意伤害罪。
经审理查明，2014年9月7日15时许，被告人张某甲在商州区沙河子镇环南路附近与张某乙相遇，张某乙即质问被告人张某甲为何经常控告自己，双方随即发生口角，继而引发打架，打架过程中致张某乙双侧下中切牙三度松动，治疗中拔出。经陕西省商洛精诚法医司法鉴定所鉴定：被鉴定人张某乙下切牙III度松动，该损伤属轻伤二级，眼部钝挫伤属轻微伤。
另查明，张某乙2014年9月7日在商洛市中心医院住院治疗，同年9月26日出院，住院治疗19天，花医疗费6985.89元，安装义齿费用10800元，护理费80元／天×19天=1520元，误工费4000元（每天100元，住院误工19天，出院休息21天，共计40天，即100元／天×40天=4000元），住院伙食补助费30元／天×19天=570元，鉴定费1600元，以上合计25475.89元。
上述事实，经当庭举证、质证，有以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证实：2014年10月22日商洛市公安局商州分局将张某甲故意伤害案作为刑事案件立案侦查。
2、拘留证、逮捕证证实：张某甲于2015年1月23日被商洛市公安局商州分局刑事拘留，同年2月6日被逮捕。
3、传唤证、公安机关的办案说明证实：2015年1月23日经书面传唤，张某甲到商州公安分局沙河子派出所并且接受公安机关询问，当日商州分局对张某甲刑事拘留。
4、公安机关办案说明证实：2015年1月29日沙河子派出所民警对商洛市医院眼科医护人员陈某某、程某、赵某甲进行走访了解，张某乙2014年9月7日至9月26日在商洛市医院眼科住院治疗期间未受到二次伤害。
5、商洛市中心医院住院病案、陕西省商洛市中心医院眼科住院病历记录、商洛市中心医院诊断证明书、商洛市中心医院会诊记录、商洛市中心医院出院记录、陕西省医疗门诊收费票据证实：张某乙于2014年9月7日17时50分入商洛市中心医院，9月9日诊断：1、右眼钝挫伤；2、右眼睑皮下气肿；3、右眼球结膜下出血；4、全身多处软组织损伤；5、I双侧下中切牙及侧切牙外伤；Ⅱ双侧下中切牙Ⅲ度松动；Ⅲ双侧下侧切牙II度松动。后期住院治疗及花费情况，张某乙于2014年9月26日11时00分出院，实际住院19天，支付医疗费36985.89元，其中牙种植体植入术3万元。
6、证人敬某某证实：2014年9月7日下午15时30分许，他在沙河子镇北环路段看到张某甲和张某乙打架，两人互相采住对方领口，用拳头在对方身上打，其挡架未果后离开。
7、证人张某丙证实：2014年9月7日15时40分许，他接到张某甲电话称其被人打伤，他到镇政府门口时见张某甲头上流血，裤子左腿、裆部破裂，张某甲称其被张某乙殴打。
8、证人张某丁证实：2014年9月7日l5时许，他接到张某乙电话称其被张某甲用砖头打伤，他到现场后见张某乙脸、右眼肿着，嘴里流血、身上有泥及血点。
9、证人张戊证实：2014年9月7日15时许，他接到其父亲张某乙电话称在沙河子镇天主教环南路路口被张某甲打伤，见到其父张某乙时其父右眼发青肿胀、嘴上流血、衣服上有泥土，后陪张某乙到派出所报案。
10、证人赵乙证实：2014年9月7日下午15时许，他在沙河子镇天主教环南路路口见张某乙一个眼睛肿胀流血、嘴上流血、身上有泥土。
11、证人张某己证实：2014年9月7日15时左右张某丁见张某乙时张某乙脸上、衣服完好。
12、证人张某庚证实：2014年9月份，他对张某乙诊断后，张某乙有两颗牙齿有三度松动，当时他就对张某乙说根据他的年龄和口腔环境，三度松动的两颗牙齿有可能恢复不好了，当时建议治疗拔除，按照诊疗规范必须征求患者意见，张某乙同意，之后就拔除治疗了其他牙齿做了固定治疗。
13、证人拜某某证实：张某乙于2014年9月7日因右眼钝挫伤在商洛市中心医院眼科治疗，期间没有受到二次损伤。
14、被害人张某乙陈述证实：2014年9月7日15时30分许，他与张某甲在沙河子镇环南路相遇，两人发生口角，进而引发打架，双方均用拳头在对上胸口部位打，后一个沙河子镇高砭的人挡架未果，高砭人走了后，张某甲用砖头将他眼睛、嘴和身上打伤后逃离。
15、被告人张某甲的供述证实：2014年9月7日15时30分许，他与张某乙发生口角，张某乙用砖头在他后脑勺打了两下，之后他们二人互采对方领口僵持不下，敬恩朝挡架未果后离开。张某乙的伤如何形成他本人不知情，他没有打张某乙。
16、鉴定意见：（1）法医司法鉴定委托书、陕西商洛精诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书、司法鉴定许可证复印件、鉴定人员资质复印件、鉴定意见通知书、鉴定意见告知笔录证实：2014年10月9日，商洛市公安局商州分局沙河子派出所委托商洛精诚法医司法鉴定所对2014年9月7日15时许发生的张某甲、张某乙打架案中张某乙受伤害程度进行鉴定。2014年10月15日，经商洛精诚法医司法鉴定所鉴定，被鉴定人张某乙下中切牙Ⅲ度松动（治疗中拔出，现牙缺失），该损伤属轻伤二级，眼部钝挫伤属轻微伤。（2）伤情鉴定：①被告人鉴定人张某乙牙齿缺损，其伤残等级为十级，②被告人鉴定人张某乙牙齿缺损，需安装义齿，其费用约需人民币壹万零捌佰元。
17、现场笔录证实：商洛市公安局商州分局沙河子派出所民警周某、王某某于2014年9月7日16时10分至l6时40分对张某甲、张某乙打架现场进行勘察，笔录如下：2014年9月7日15时45分接110指令，在商州区沙河子镇天主教外路上有人发生打架。出警到现场后，张某甲在沙河子镇政府门口称被张某乙用砖头将头部打伤，其头部有粉末、脖子流血、裤子被撕破，张某乙在沙河子派出所称被张某甲打伤，右眼肿胀流血、嘴角流血，牙齿松动。
以上证据相互印证，足以认证。
本院认为，被告人张某甲因琐事与他人发生互殴，致人轻伤二级，一处轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人张某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，应予惩处。对被告人张某甲提出其未殴打张某乙及被告人的辩护人提出，本案事实不清，证据不足，应宣告被告人无罪的意见，经查，有现场目击证人敬某某的证言证明，2014年9月7日15时左右，被告人张某甲与张某乙双方厮打的事实，证人张某丁、张辛、张戊赶到现场后，发现张某乙右眼肿着、脸肿着、嘴里流血；2014年9月9日商洛市中心医院对张某乙诊断为：1、右眼钝挫伤；2、右眼睑皮下气肿；3、右眼球结膜下出血；4、全身多处软组织损伤；5、I双侧下中切牙及侧切牙外伤；Ⅱ双侧下中切牙Ⅲ度松动；Ⅲ双侧下侧切牙II度松动，同时证人张某己证实张某乙在打架前牙齿完好，证人拜某某证实张某乙在住院期间没有二次伤害，以上证据与司法鉴定意见书相互印证，能够证明被告人张某甲与张某乙在厮打中致张某乙轻伤的事实，故被告人的辩解意见及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人张某甲对附带民事诉讼原告人张某乙造成的经济损失亦应赔偿，但附带民事诉讼原告人张某乙请求被告人张某甲支付营养费380元，因无医嘱证明需要加强营养，该请求本院不予支持；对请求的误工费中住院以外的部分因医嘱建议休息，但无建议休息天数，本院根据其病情，确定休息三周（商洛中心医院会诊记录医生建议3周后行牙齿种植修复），其诉讼请求要求计算至定残之日，因其牙齿损伤不至于影响经济收入，故其请求不予支持；对请求的医疗费，因为未实际进行牙齿种植术，牙齿修补应当依照司法鉴定意见安装义齿费用10800元认定，故应当剔除医疗费中3万元牙齿种植费用；对请求误工费用，因未提交月工资单据和近三年的平均工资收入，故应按照当地平均工资计算；对请求的残疾赔偿金、精神抚慰金，因不属刑事附带民事赔偿范围，本院不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月23日起至2015年9月22日止）。
二、被告人张某甲赔偿附带民事诉讼原告人张某乙经济损失25475.89元。（限判决生效后30日内付清）。
三、驳回附带民事诉讼原告人张某乙的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省商洛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘远尧
审 判 员 孙亚革
代理审判员 张 瑞
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 阮 琳