安徽省安庆市迎江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）迎民一初字第00262号
原告：汪中海，男，汉族，住安庆市迎江区。
委托代理人：汪文龙，安徽人人律师事务所律师。
委托代理人：汪小敏，安徽人人律师事务所律师。
被告：殷芳龙，男，汉族，住安庆市枞阳县。
委托代理人：徐光敏，安徽枞城律师事务所律师。
被告：张士伟，男，汉族，住安庆市迎江区。
委托代理人：鲍文进，安徽枞杨律师事务所律师。
被告：安庆天瑞实业有限公司，住所地枞阳县。
法定代表人：殷芳龙，经理。
委托代理人：徐光敏，安徽枞城律师事务所律师。
原告汪中海与被告殷芳龙、张士伟、安庆天瑞实业有限公司（以下简称天瑞公司）民间借贷纠纷一案，本院于2014年3月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年5月13日公开开庭进行了审理。原告汪中海及其委托代理人汪文龙、汪小敏，被告殷芳龙、天瑞公司的共同委托代理人徐光敏、被告张士伟的委托代理人鲍文进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汪中海诉称：殷芳龙、天瑞公司向原告借款2000000元，�2013年8月20日向原告出具了借条，约定借款月利率2.4%，借款期限自2013年8月20日至2013年9月18日。同时约定：到期一次性还清本息，如逾期归还，按日万分之二十承担逾期还款的违约责任，发生纠纷由出借人所在地人民法院管辖。张士伟出具担保函自愿为殷芳龙的借款承担连带担保责任，担保范围及于主债权、违约金、利息、罚息以及实现债权的一切费用。借款到期后，原告多次催要借款未果，为维护合法权益，提起诉讼，请求依法判决第一、第二被告立即偿还借款2000000元及利息48000元（自2013年8月20日至2013年9月18日的利息）；第一、第二被告立即给付逾期付款的违约金（自2013年9月19日至付清之日止按日2‰计算）；第一、第二被告立即给付原告律师费51000元；第三被告对上述债务承担连带清偿责任；本案诉讼费用由被告承担。
殷芳龙、天瑞公司庭审中共同辩称：本案借款人是天瑞公司，殷芳龙不是借款人。原告要求给付利息及违约金没有事实依据且违反了法律规定。原告要求给付律师费没有事实依据。借款到期后，天瑞公司已偿还借款本金543000元。
张士伟庭审中辩称：本案借款人是天瑞公司，而不是殷芳龙个人，张士伟为殷芳龙提供担保，但原告与殷芳龙间并没有签订借款合同，担保合同是从合同，现主合同不存在，担保合同也不成立。
原告为支持其诉讼主张，向本院提交的证据为：
1、原告身份证，证明原告诉讼主体适格。
2、殷芳龙的身份证、张士伟的人口信息、天瑞公司的注册信息，证明三被告的诉讼主体资格。
3、借条，证明殷芳龙、天瑞公司向原告借款2000000元，借款利息及违约责任的约定。
4、担保函，证明张士伟自愿为本案借款承担担保责任。
5、中国银行网上银行记录查询单、借款说明及借款收据，证明原告向被告履行了出借义务。
6、律师费发票、律师服务收费标准的通知，证明原告支付律师代理费51000元。
7、借款担保协议，证明张士伟为本案的借款提供担保。
8、两份承诺书、和解协议，证明截至2014年3月5日借款人殷芳龙、天瑞公司仍欠借款本金2000000元，利息及违约金已结至2014年2月20日。
殷芳龙、天瑞公司对上述证据质证如下：
证据1、2，无异议。
证据3，真实性无异议。借款人是天瑞公司，殷芳龙的签字是职务行为。
证据4，因殷芳龙、天瑞公司不是当事方，对担保函的真实性不清楚。
证据5，天瑞公司确收到原告的借款2000000元，但殷芳龙没有收到该款。
证据6，真实性无异议，但与本案无关，律师费不是必然发生的费用。
证据7，真实性无异议。
证据8，两份承诺书的真实性无异议，但具体欠息欠本以被告还款为准，和解协议，真实性无异议�但该份和解协议有一方当事人未签字，故未生效，另外协议中约定的利息和违约金违反法律规定。
张士伟对上述证据质证如下：
证据1、2，无异议。
证据3，真实性无异议，但借款人是天瑞公司，而不是殷芳龙。
证据4，真实性无异议。
证据5，真实性无异议，收款人是天瑞公司。
证据6，真实性无异议，达不到原告的证明目的。
证据7，无异议。
证据8，同殷芳龙如上质证意见。
被告殷芳龙、天瑞公司为支持其抗辩主张，向本院提供如下证据：
1、殷芳龙身份证、天瑞公司营业执照，证明二被告的诉讼主体资格。
2、信用卡交易明细，证明被告通过中国银行向原告指定账户还款计443000元。
3、天瑞公司财务部门出具的情况说明及附件财务支出凭证，证明上述还款443000元作为天瑞公司财务帐目在其他应付款科目中列支。
4、枞阳县农村信用合作联社转账凭证、�机信息，证明被告通过信用合作社向原告指定的他人（杨宁）账户还款100000元。
5、枞阳县农村信用合作联社转账凭证，证明原告向天瑞公司账户汇入2000000元。
以上证据2-5，共同证明天瑞公司向原告借款2000000元，未约定借款期限和借款利息，天瑞公司收到借款后，已先后9次向原告指定账户还款计543000元。
原告对上述证据质证如下：
证据1，无异议。
证据2，真实性无异议，该还款是原告偿还2014年2月20日前的利息及违约金。
证据3，与本案没有关联性。
证据4，真实性无异议，偿还的是利息。
证据5，无异议。
被告张士伟对上述证据均无异议。
张士伟未提交证据。
经庭审举证、质证，本院认证如下：
原告的证据：证据1-7对方对其真实性无异议，予以认定，证据8，两份承诺书对方对真实性无异议，予以认定，和解协议，该协议系原告、殷芳龙、天瑞公司在诉讼过程中为促成和解达成，并且本案担保人张士伟并未参与，故该份协议不能作为本案判决的依据。
被告的证据：证据1、2、4、5，对方对其真实性无异议，予以认定。证据3，被告据此证明借款主体是天瑞公司，对本案借款主体将在下文阐述。
依据所采信的证据，并结合当事人的陈述，本院认定如下案件事实：
殷芳龙为天瑞公司法定代表人，2013年8月20日殷芳龙、天瑞公司向原告出具借条载明：“今借到汪中海贰佰万元，借款利率为月利率2.4%，借款期限自2013年8月20日至2013年9月18日。到期一次性还清本息，如逾期归还，按日万分之二十承担逾期还款的违约责任。”该借条借款人签字处有殷芳龙的签名、天瑞公司的签章，借款人身份证号码处填写的是殷芳龙的身份证号码。殷芳龙向原告提供天瑞公司账户用于出借款的转账，原告当日向天瑞公司账户汇入出�款2000000元，殷芳龙、天瑞公司向原告出具了借款收据。同日张士伟与殷芳龙、天瑞公司共同向原告出具了借款担保协议，该协议约定：“今借汪中海贰佰万元，借款利率为月利率2.4%，借款期限自2013年8月20日至2013年9月18日。借款人承诺：如到期不能归还借款，愿支付逾期借款利息双倍的违约金，引起诉讼的，愿承担出借人的律师费用等所有维权费用。担保人承诺：如借款人未能按期归还本息的，担保人愿意承担借款人所承诺的一切还款义务的无限连带责任”。同时张士伟又向原告出具一份担保函表明：“本人自愿为汪中海自2013年8月20日至2013年9月18日期间出借给殷芳龙2000000元的借款承担连带担保责任，担保期限二年，担保范围及于主债权、违约金、利息、罚息以及实现债权的一切费用”。
另查明：殷芳龙于2013年8月20日、9月19日、10月17日、10月19日、11月20日、12月21日、2014年1月6日、1月23日八次用个人信用卡向原告指定的商户（安庆市宜秀区兴业水暖建材商行）通过POS机消费的方式还款443000元，天瑞公司将上述还款列入该公司的的财务账目。2014年1月28日天瑞公司向原告指定的个人（杨宁）账户还款100000元。2014年1月6日、2014年3月5日殷芳龙、天瑞公司向原告出具承诺中均反映了借款本金2000000元尚未归还的事实。本案审理中，原、被告双方有意自行和解解决纠纷，2014年6月10日汪中海、殷芳龙、天瑞公司拟定一份和解协议，因协议中的担保人未签名而至借贷双方和解不成。
本院认为：本案争议的焦点为：一、本案的借款主体的认定。二、借条和借款担保协议关于违约金的约定不一致，该如何认定。三、已还款543000元的性质认定。
针对焦点一，借贷双方达成的合意是借贷关系成立的基础，本案中殷芳龙虽是天瑞公司的法定代表人，但本案中殷芳龙的行为是否为职务行为还要审查订立合同时的意思表示。综合本案事实，出具借条时不仅有殷芳龙的签字而且殷芳龙以借款人的身份提供了身份证号码，此举足以让原告在订立借贷合同时认为殷芳龙是借款主体，另外从还款情况来看，殷芳龙以个人名义向原告还款443000元，至于天瑞公司将殷芳龙的还款列入公司财务账目，系其内部关系，不能对抗原告的主张。故本案借款应认定为系殷芳龙、天瑞公司的共同借款。
针对焦点二，因为借款担保协议系借款人殷芳龙、天瑞公司和担保人张士伟共同出具，现原告主张借款人和担保人承担责任，应以借款担保协议的约定为各方当事人对违约条款的最终的合意。
针对焦点三，借款人先后共还款543000元，根据先息后本的偿还原则，该还款应先偿还利息和违约金，按当事人约定的利息和违约金计算方式，已还款数额543000元结至违约金支付日为2014年2月20日。
综上，原告与殷芳龙、天瑞公司的借贷关系成立，因借款人不能如期归还借款，除支付借款期内的利息之外，向原告支付了至2014年2月20日的违约金，虽然当事人约定的利息、违约金不符合法律规定，但对当事人自愿给付行为本院不作处理。自2014年2月21日起对逾期还款的违约金，本院调整为按银行同期贷款利率的四倍计算。对原告主张的律师费，因当事人对因诉讼而发生的律师费的负担已有明确约定，故原告要求借款人负担该项费用有合同依据，予以支持。张士伟为上述债务提供连带责任保证担保，应对上述债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告殷芳龙、安庆天瑞实业有限公司于本判决生效后七日内共同偿还原告汪中海借款本金2000000元及逾期还款的违约金（自2014年2月21日起至本判决确定的给付之日按中国人民银行规定的银行同期贷款利率的四倍计算）；同时承担原告汪中海的律师代理费51000元。
二、被告张士伟对上述债务承担连带清偿责任。
三、驳回原告汪中海的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费23590元、保全费5000元共计28590元，由原告负担3590元，三被告共同负担25000元（此款已由原告预缴，三被告于本判决生效后七日内直接支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起�五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 王志会
审 判 员 潘小红
人民陪审员 赵启明
二〇一四年七月九日
书 记 员 荣文香
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第九十条：合法的借贷关系受法律保护。
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年�支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。