广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第183号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）樊森荣（曾用名樊深荣），男，汉族，初中文化，制衣厂临时工，户籍地广西壮族自治区桂平市。因本案于2014年8月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人樊森荣犯贩卖毒品罪一案，于2015年2月28日作出（2014）佛顺法刑初字第3813号刑事判决。原审被告人樊森荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年8月11日，欧某通过谢某的介绍，与被告人樊森荣电话联系后，约定以人民币25000元的价格向樊森荣购买150克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）及200克氯胺酮（俗称“K粉”）。至8月12日凌晨2时许，樊森荣携带一包净重148.27克的甲基苯丙胺、一包净重200.1克的氯胺酮及一小包净重0.79克的甲基苯丙胺，驾驶一辆助力车去到双方约定的交易地点佛山市顺德区均安镇华朝宾馆。樊森荣与欧某在华朝宾馆8406房见面后，带欧某到华朝宾馆附近路段查看毒品。随后，公安民警在华朝宾馆门口抓获樊森荣，并在其身上起获一小包净重0.79克的甲基苯丙胺，在樊森荣的助力车车箱内起获上述净重148.27克的甲基苯丙胺及净重200.1克的氯胺酮；从被告人樊森荣处扣押作案工具手机一部（黑色OPPO，号码159××××3969）。
另认定，本案系特情介入侦破。
上述事实，有下列证据予以证明：抓获经过，被告人樊森荣的供述及辨认笔录，证人谢某、欧某的证言及辨认笔录，现场勘验笔录及现场照片，化验检验报告及鉴定意见通知书，户籍证明，搜查笔录及扣押、移交、发还、处理物品清单，通话清单，毒品现场检测报告书及结果告知书，侦查机关出具的证明，行政处罚决定书等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人樊森荣无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上及毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪。樊森荣归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。本案系特情介入侦破，对樊森荣从轻处罚。樊森荣系吸毒人员实施贩卖毒品犯罪，根据有关规定，被查获的毒品数量应全部认定为贩卖毒品的数量，但在量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。对扣押的毒品依法应予没收、销毁；对扣押的作案工具依法应予没收、上缴国库。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人樊森荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币十五万元；
二、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的149.06克甲基苯丙胺及200.1克氯胺酮予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局均安派出所的手机一部（黑色OPPO，号码159××××3969）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
上诉人樊森荣上诉称：（1）本案存在特情引诱，属钓鱼执法，他是在被引诱的情况下犯的错。（2）他的行为属犯罪未遂。（3）他没有犯罪前科，是初犯。
经审理查明，原审判决认定上诉人樊森荣犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
上诉人樊森荣上诉称本案是钓鱼执法。经查，上诉人樊森荣在侦查阶段曾供称因其吸毒且生活拮据，故贩卖毒品以供生活所用；证人谢某证实樊森荣是贩卖“冰毒”的。结合本案案情，欧某通过谢某向樊森荣提出购买毒品时，樊即答应，并与欧阳商谈毒品交易的价格和数量、提供少量毒品给欧阳试货、约定交易地点，由此可见，樊森荣案发前即有实施毒品犯罪的主观意图，故本案不属钓鱼执法。上诉人上诉称他的行为属犯罪未遂。经查，上诉人与购毒人员已就本次毒品交易达成合意，对毒品交易的价格、数量、地点作出约定，上诉人已携带毒品前往约定地点与购毒人员交易，即毒品已进入实际交易环节，按照毒品案件处理原则，上诉人的行为应属犯罪既遂。上诉人上诉称本案存在特情、他是初犯等情节，原判量刑时已作考虑，并据此对其从轻处罚。综上，上诉人樊森荣上诉所提均据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人樊森荣贩卖毒品甲基苯丙胺149.06克、氯胺酮200.1克，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人归案后如实供述其罪行，依法对其从轻处罚。鉴于本案有特情介入，且上诉人以贩养吸，依据上述情节均可对上诉人酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人请求二审法院改判其无罪的辩解意见无事实与法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 秦 璇
二〇一五年四月十四日
书 记 员 郭海洋
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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