长春市南关区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）年南民初字第2871号
原告：马瑞秀，住长春市二道区。
委托代理人：李雪，吉林马克庆律师事务所律师。
被告：吉林大学第二医院，住所长春市南关区。
法定代表人：张兴义，该医院院长。
委托代理人：邵国喜，该医院骨科医生。
委托代理人：刘巍，吉林中昱律师事务所律师。
原告马瑞秀与被告吉林大学第二医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马瑞秀及委托代理人李雪、被告吉林大学第二医院的委托代理人邵国喜、刘巍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马瑞秀诉称：2014年10月26日，马瑞秀因交通事故受伤入吉林大学第二医院处住院治疗，经诊断，马瑞秀左股骨干开放性粉碎性骨折。2014年10月27日，吉林大学第二医院的医生为马瑞秀行“左股骨干开放性粉碎性骨折切开复位髓内针内固定术”。吉林大学第二医院在为马瑞秀手术过程中没有对马瑞秀左骨骨干游离的骨块给予解剖复位，导致术后骨折处仍存在大面积骨质缺损，造成手术固定不牢固而出现自锁钉脱出以及骨折愈合不良和假关节形成，致使马瑞秀的左骨骨干骨折仍未愈合，且左下肢活动仍受限。
吉林常春司法鉴定所出具的鉴定意见为：“1.吉林大学第二医院在对马瑞秀的医疗过程中存在医疗过错；吉林大学第二医院的过错在马瑞秀左下肢不良后果存在因果关系；2.吉林大学第二医院的过错；3.吉林大学第二医院的过错在马瑞秀左下肢不良后果中的参与度约为百分之五十；4.马瑞秀后续治疗费用约需伍万元人民币；5.由于医疗过错导致马瑞秀延长的护理期限约需一百二十日；6.由于医疗过错导致马瑞秀延长的误工期限约需十二个月；7.由于医疗过错导致马瑞秀所需增加的营养费用约伍仟元人民币”。
由于吉林大学第二医院的医疗过错行为导致马瑞秀术后至今左股骨干骨折未愈合，左下肢受限的不良后果，且还需要进行第二次手术，吉林大学第二医院应对其医疗过错行为给马瑞秀造成的经济损失和精神损失按照参与度给予赔偿，综上所述，马瑞秀为维护自己的合法权益，诉至法院，请求如下：一、请求判决吉林大学第二医院赔偿马瑞秀医疗费50000元，误工费42000元，护理费14889.60元，营养费5000元，精神损害抚慰金20000元，以上共计131889.60的50%，即65944.8元，并判决吉林大学第二医院赔偿马瑞秀鉴定费9300元，律师代理费人民币5000元，以上共计人民币80244.80元；二、诉讼费由吉林大学第二医院承担。
吉林大学第二医院辩称：对马瑞秀的医疗行为符合常规，不存在过错，对吉林公正司法鉴定所的鉴定意见无异议，该鉴定意见可以作为本案认定案件事实的依据，该鉴定程序合法，具有科学性，吉林公正司法鉴定所鉴定的事项是七项，该鉴定事项与马瑞雪单方委托的常春司法鉴定所鉴定事项是一致的。吉林大学第二医院同意按照吉林公正司法鉴定所的鉴定意见对马瑞秀进行赔偿。对马瑞秀首次在吉林大学第二医院住院期间形成的误工费、护理费、营养费，应由马瑞秀承担，因为此期间的治疗是马瑞秀因交通事故外伤导致的。关于精神损害抚慰金不同意赔偿。
经审理查明：2014年10月26日，马瑞秀因交通事故受伤入吉林大学第二医院处住院治疗，经诊断，马瑞秀左股骨干开放性粉碎性骨折。2014年10月27日，吉林大学第二医院为马瑞秀行“左股骨干开放性粉碎性骨折切开复位髓内针内固定术”。吉林大学第二医院医生在为马瑞秀手术过程中存在过错，致使马瑞秀出现骨不连，左下肢活动受限的不良后果。
马瑞秀诉前委托吉林常春司法鉴定所鉴定，鉴定事项为：1.吉林大学第二医院对马瑞秀医疗过程中是否存在医疗过错；2.如存在医疗过错，其过错与马瑞秀左下肢不良后果是否存在因果关系；3.过错在不良后果中的参与度；4.后续治疗费；5.由于医疗过错导致延长的护理期限；6.由于医疗过错导致延长的误工期限；7.由于医疗过错导致所需增加的营养费用。2015年8月21日该鉴定所出具鉴定意见为：1.吉林大学第二医院在对马瑞秀的医疗过程中存在医疗过错；2.吉林大学第二医院的过错在马瑞秀左下肢不良后果存在因果关系；3.吉林大学第二医院的过错在马瑞秀左下肢不良后果中的参与度约为百分之五十；4.马瑞秀后续治疗费用约需伍万元人民币；5.由于医疗过错导致马瑞秀延长的护理期限约需一百二十日；6.由于医疗过错导致马瑞秀延长的误工期限约需十二个月；7.由于医疗过错导致马瑞秀所需增加的营养费用约伍仟元人民币。
因吉林大学第二医院对该鉴定不服，申请重新鉴定，经吉林省长春市中级人民法院委托至吉林公正司法鉴定中心，鉴定意见如下：1.吉林大学第二医院对马瑞秀的医疗行为存在过错；2.其过错与马瑞秀左下肢不良后果之间存在因果关系；3.其过错的参与度为对等责任；4.后续治疗费用约需人民币4.5万元；5.因医疗过错导致延长的护理期为60日、误工期为90日、营养费3000元。
本院认为：本案争议系医疗损害责任纠纷，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案中，应当由有过错的医疗机构承担赔偿责任。
吉林公正司法鉴定所的鉴定意见为吉林大学第二医院对马瑞秀的医疗行为存在过错，其过错与马瑞秀左下肢不良后果之间存在因果关系，其过错的参与度为对等责任，该鉴定系法院委托，当事人共同参与，程序合法，内容客观公正，本院予以采信，吉林大学第二医院承担50%的赔偿责任。关于护理期限、误工期限、营养费，马瑞秀认为吉林公正司法鉴定所鉴定的护理期限和误工期限短、营养费少，在审理过程中，要求鉴定人出庭接受质询，经质询，鉴定人对各方当事人的疑问进行了解答，未发现吉林公正司法鉴定中心的鉴定意见缺乏依据。马瑞秀也未提供充分的证据证明吉林公正司法鉴定中心的鉴定意见依据不足，故本院对马瑞秀的意见不予支持。
关于马瑞秀因诊疗过错造成的合理经济损失，基于马瑞秀诉请，依据举证、质证及相关法律规定，本院确认如下：
1.关于后续医疗费。依据吉林公正司法鉴定所鉴定意见，马瑞秀主张后续治疗费45000元，数额合理，应予支持。
2.关于护理费。依据吉林公正司法鉴定所鉴定意见，护理期限60日，护理费数额应当为7444.80元（124.08元/日×60日）。
3.关于营养费。依据吉林公正司法鉴定所鉴定意见营养费为3000元，数额合理，应予支持。
4.关于律师代理费。马瑞秀因本次诉讼支出5000元费用系合理支出，应予支持。
5.关于鉴定费。其中马瑞秀诉前委托吉林常春司法鉴定中心支出93000元鉴定费，后因吉林大学第二医院要求重新鉴定，但该鉴定费用的支出必要、合理，经重新鉴定，吉林大学第二医院仍存在过错，结合鉴定结论的内容，故吉林大学第二医院应予负担诉前鉴定费用的一部分，本院酌定吉林大学第二医院负担鉴定费用6000元。
6.关于误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。依据吉林公正司法鉴定所鉴定意见，马瑞秀的误工期限为90日。马瑞秀已经年满50周岁，达到退休年龄，对已达到退休年龄的人主张误工费应严格审查证据的真实性及证明力。虽然马瑞秀提供了二道渝味火锅的误工证明及该火锅店个体业主出庭作证，但未提供劳动合同，劳动者填写的登记表，工资表或银行交易明细、健康证等证明佐证，无法确认其误工的真实性，故对其主张误工费不予支持。
7.关于精神损害抚慰金。马瑞秀因医疗过错未构成伤残，不宜认定造成严重精神损害，对其主张精神损害抚慰金的请求，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条之规定之规定，判决如下：
一、被告吉林大学第二医院于本判决生效后立即赔偿原告马瑞秀各项经济损失合计人民币55444.80元的50%为27722.40元（其中合理经济损失包括医疗费45000元、护理费7444.80元、营养费3000元）。
二、被告吉林大学第二医院于本判决生效后立即赔偿原告马瑞秀律师代理费5000元、鉴定费6000元。
二、驳回原告马瑞秀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1806元（原告已预交），由原告马瑞秀负担935元，由被告吉林大学第二医院负担871元
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审 判 长 刘卫国
代理审判员 刘丽娟
人民陪审员 伊永英
二〇一六年四月二十日
书 记 员 田昊朋