长沙县人民法院发文稿纸
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事由：分家析产纠纷
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湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长县民初字第0606号
原告任某乙，个体工商户。
委托代理人曹应霞，长沙民权法律服务所法律工作者。
委托代理人张淼，长沙民权法律服务所法律工作者。
被告曹某甲，公司职员。
被告曹某乙。
被告柳某，系被告曹某乙之母。
以上三被告委托代理人周微，湖南亚元律师事务所律师。
第三人任某甲。
法定代理人任某乙，即前述原告，系第三人任某甲之父。
原告任某乙与被告曹某甲、曹某乙、第三人任某甲分家析产纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，现已审理终结。
原告任某乙请求法院依法判令：1、对原、被告及第三人共同所有的位于长沙县黄花镇华湘安置小区10号栋的房产予以分割；2、第三人任某甲享有的房产份额由原告监管；3、被告承担诉讼费。
被告曹某甲、曹某乙答辩要点：该房产未登记产权，不能依法分割。
被告柳某答辩要点：该房产的地基中柳某将其一人份额与两儿子协议分给儿子各一半，即给予曹某乙并约定兄弟两各建房后，每人保证柳某一层房屋的使用，柳某不享有使用权。现柳某随二儿子曹硕林居住，来年准备搬至大儿子曹某乙所建该房屋的5楼居住。
第三人任某甲未予答辩。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：
一、双方当事人无争议的事实：
1、2005年原告与被告曹某甲相识，××××年××月，被告曹某甲与他人结婚，2006年10月被告曹某甲家老屋被征收，后被告曹某甲离婚。2007年10月，原告与被告曹某甲按习俗举行婚礼，2008年1月16日，原、被告共同生育一子任某甲，因原告未到法定婚龄，××××年××月××日双方才登记结婚。2011年起，双方因家庭琐事产生矛盾。2014年6月，原告起诉，经判决原告任某乙与被告曹某甲离婚，任某甲归任某乙抚养并随其生活。
3、原告、被告曹某甲及其父曹某乙、任某甲分得长沙县黄花镇华湘安置区10号栋的4人份建房指标，曹某乙卖出其中1人份指标，卖得18万元，部分用于报建费用，后柳某与其子曹某乙约定，将其半人份指标赠与其子曹某乙，曹某乙再花费7.8万元买入半个指标，仍为4人份指标，曹某乙买卖指标余额为10.2万元。所建4人份指标安置地宽8米长9米，2011年开建，2012年建成5层半楼房（其中第1层上部建有第1层夹层），包括装修及生活设施花费80万元左右，由曹某乙具体经办。其中原告父亲任玉清分别于2012年3月-11月共向曹某乙给付建房款20万元，建房时，原告任某乙在星沙自己经营店铺，曹某甲在星沙上班，原告任某乙除其生活预留金4000元由户主曹某乙领取外，任某乙、曹某甲各自收入均未给付曹某乙作为建房资金。建房及装修均由曹某乙经手办理，曹某乙称其花费50万元及筹借15万元，但未提交出资建房的证据证明建房及装修的具体出资额，亦未提交房屋价格评估鉴定意见。双方均认可该华湘安置区10号栋房屋暂未办理产权登记，为家庭共有财产。
二、双方当事人有争议的事实：
1、该房屋能否分割使用权。原告认为，现原告与被告曹某甲已离婚，房屋作为家庭共有财产，应分割使用权；被告认为，该房屋未办理产权登记，房屋是否合法不能定性，不应分割。该房屋的地基来源于被告家庭征收，请法院考虑原告在土地来源中的贡献进行分割，原告仅分得部分指标，曹某乙在建房中还投入了自身劳动；本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百零三条规定：共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。原、被告原系家庭成员关系，双方无约定或约定不明确，应视为共同共有。《中华人民共和国物权法》第九十九条规定：共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。没有约定或者约定不明确的，共同共有人在共有的基础丧失或有重大理由需要分割时可以请求分割。原告与被告曹某甲离婚后，共有的基础丧失，故可请求分割该房屋使用权。争诉房屋尚未办理产权登记，作为家庭共同共有财产，应根据实际情况判决当事人的使用权。
2、使用权如何分割的问题。原告认为，按出资比例，按6层计算，原告希望取得4.5.6层使用权。被告曹某甲认为，被告应取得1-4层的使用权。本院认为，《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第90条规定：在共同共有关系终止时，对共有财产的分割，有协议的，按协议处理；没有协议的，应当根据等分原则处理，并且考虑共有人对共有财产的贡献大小，适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况。但分割夫妻共有财产，应当根据婚姻法的有关规定处理。本案中虽原、被告第三人4人均分得了其建房指标，但被告曹某乙负责了整个安置房的购地，报建，建造及装修等，原告及曹某甲均从事各自的工作，也未在收入中投资建房，故曹某乙对共有财产的贡献最大，出资最多，原告之父向曹某乙给付建房款20万元，该房屋尚未登记产权，视为其对自己子女的赠与。即，原告对共有财产的贡献部分。综上，在等分原则的基础上，应综合考虑曹某乙及原告的部分贡献，并照顾共有人实际需要。原告取得第5层及5层以上的使用权，本院予以支持，被告曹某乙年龄最大、贡献最大以取得第1、2层及第1层夹层使用权为宜，同时，因曹某乙与其母柳某约定，将其管理使用的房屋部分中一层交柳某居住使用，因柳某年事已高，以居住被告曹某乙所管理的第2层房屋为宜。为照顾妇女儿童的权益，方便曹某甲及儿子任某甲的使用，曹某甲及儿子任某甲分别取得第3、4层使用权，原告不能提供证据证明其出资及贡献占该房屋的建造成本一半以上，亦不能证明其对共有财产的贡献大小超过了曹某乙，故原告请求取得4层的使用权，本院不予支持。
判决的理由与结果
本院认为，一、原、被告在取得安置地指标后在该土地上共同所建房屋，作为家庭共同共有财产，应按等分原则的基础上，综合考虑曹某乙原告的部分贡献，并照顾共有人实际需要进行分割。原告请求取得5层及5层以上的使用权，本院予以支持，被告曹某乙年龄最大、贡献最大以取得1、2层及第1层夹层使用权为宜，为照顾妇女儿童的权益，方便曹某甲及儿子任某甲的使用，曹某甲及儿子任某甲分别取得3、4层使用权，原告不能提供证据证明其出资及贡献占该房屋的建造成本一半以上，亦不能证明其对共有财产的贡献大小超过了曹某乙，故原告请求取得4层的使用权，本院不予支持。二、监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。第三人任某甲现由原告抚养并随其生活，故第三人任某甲满18周岁前，原告应对第三人任某甲所取得的4层使用权予以保护、管理，但不得处理任某甲取得的财产使用权。三、华湘安置区10号栋房屋取得产权登记后，如涉违法建筑部分，本院不予保护其使用权。依照《中华人民共和国物权法》第九十九条、第一百零三条，《中华人民共和国民法通则》第十八条、第七十八条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第10条、第90条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决如下：
一、家庭共有财产位于长沙县黄花镇华湘安置区10号栋房屋，由原告任某乙取得第5层及第5层以上使用权，被告曹某乙取得第1、2层及第1层夹层使用权，被告曹某甲及第三人任某甲分别取得第3、4层使用权，被告曹某乙取得的以上房屋使用权中第2层房屋归被告柳某使用；
二、第三人任某甲取得的以上房屋第4层使用权，在第三人任某甲满18周岁前，由原告任某乙负责保护管理。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费9800元，由原告任某乙负担7800元，被告曹某甲负担1000元、曹某乙负担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 柳 阳
人民陪审员 于新仕
人民陪审员 刘 丹
二〇一六年一月十四日
代理书记员 黄京平
附：《中华人民共和国物权法》
第九十九条共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。
第一百零三条共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》
第二十一条离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。
当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。
《中华人民共和国民法通则》
第十八条监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。
监护人依法履行监护的权利，受法律保护。
监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。
第七十八条财产可以由两个以上的公民、法人共有。
共有分为按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。共同共有人对共有财产享有权利，承担义务。
按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。
《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》
1０．监护人的监护职责包括：保护被监护人的身体健康，照顾被监护人的生活，管理和保护被监护人的财产，代理被监护人进行民事活动，对被监护人进行管理和教育，在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时，代理其进行诉讼。
9０．在共同共有关系终止时，对共有财产的分割，有协议的，按协议处理；没有协议的，应当根据等分原则处理，并且考虑共有人对共有财产的贡献大小，适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况。但分割夫妻共有财产，应当根据婚姻法的有关规定处理。