安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终265号
上诉人（一审原告）：曹民。
委托代理人：秦飞，安徽安康律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：宿州市中远运输有限公司灵璧分公司。
负责人：赵明，该公司经理。
被上诉人（一审被告）：郭好胜。
上述两位上诉人共同的委托代理人：马述爱，安徽三联律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司宿州市中心支公司。
负责人：关群，系该公司经理。
委托代理人：刘毅，该公司职工。
上诉人曹民因与被上诉人宿州市中远运输有限公司灵璧分公司（以下简称中远公司灵璧分公司）、郭好胜、中国人寿财产保险股份有限公司宿州市中心支公司（中国人寿宿州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2015年11月17日作出的（2015）宿埇民一初字第8270号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年01月19日受理后，依法由审判员姚强担任审判长，与代理审判员张虹良、朱珊珊组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
曹民一审起诉称：2014年10月2日，郭好胜驾驶中远公司灵璧分公司所有的皖L×××××号重型自卸货车，沿西昌路由北向南行驶至沱河路交叉口向西右转弯时，与曹民驾驶电动自行车由北向南行驶时发生相撞，造成曹民受伤，两车损坏的交通事故。该事故经交警部门认定郭好胜承担事故的全部责任。皖L×××××号车在中国人寿宿州支公司处投保了交强险和商业三者险。对于本次事故给曹民造成的损失，经曹民多次催要，郭好胜、中远公司灵璧分公司、中国人寿宿州支公司拒不承担赔偿责任。请求法院判令郭好胜、中远公司灵璧分公司、中国人寿宿州支公司赔偿曹民医疗费126138.6元、护理费101.6元／日×360日=36576元、营养费30元／日×360日=10800元、伙食补助费30元／日×142日=4260元、交通费6000元、误工费93.3元／日×360日=33588元，共计217362.6元。
中远公司灵璧分公司未提出答辩意见。
中国人寿宿州支公司一审答辩称：1.对事故事实没有异议，但是对事故责任的划分有异议；2.郭好胜没有购买交强险，我们不予赔偿；3.对于曹民非医保用药要扣除百分之十；4.对于曹民提出的误工标准有异议。本公司不承担相关的诉讼费用。
郭好胜一审辩称：1、对事故的责任划分有异议。2、肇事车辆投保了三者险保险额500000元，对于曹民的诉请符合法律规定的由保险公司赔偿。3、对于曹民住院治疗的天数不予认可。护理费没有依据。我已为曹民垫付了医疗费100000元。曹民并不能证明其因住院治疗而减少收入，没有相关证据证明。
一审法院查明：2014年10月2日，郭好胜驾驶皖L×××××号重型自卸货车，沿西昌路由北向南行驶至沱河路交叉口向西右转弯时，与曹民驾驶电动自行车由北向南行驶时发生相撞，造成曹民受伤，两车损坏的交通事故。该事故经交警部门宿公交认字（2014）第00712号事故认定书认定郭好胜承担事故的全部责任。曹民先后四次在徐州仁慈医院住院治疗（即2014年10月2日至同年12月30日、2015年3月27日至同年4月4日、2015年7月20日至同年8月5日、2015年8月5日至同年9月3日，共住院142天，住院治疗费125854.40元，医嘱加强营养。
另，皖L×××××号重型自卸货车实际车主为郭好胜，该车挂靠于中远公司灵璧分公司，该车在中国人寿宿州支公司投保了第三者责任险，保险额500000元，本次事故郭好胜已垫付100000元。
以上事实有曹民身份证复印件、宿州市交警支队一大队道路交通事故认定书、徐州仁慈医院诊断证明书及出院记录、医药费发票及用药清单、宿州市宿通物流有限公司证明、宿州市福源商贸有限公司证明、曹民两子女（曹道磊、曹响莉）学业证明、宿州市埇桥区西关街道办事处祥安居委会证明、宿州市埇桥区南关街道办事处ＸＸ社区居委会证明、原告曹民受伤照片三张、郭好胜行驶证及驾驶证复印件、收条一张、机动车辆保险报案记录（代抄件）、机动车辆保险条款及当事人陈述在卷佐证。
一审法院认为：公民的生命健康权受到法律保护。交通事故责任应当按其所负的事故责任承担相应的损害赔偿责任。本次事故经宿州市交警部门认定郭好胜负本起事故的全部责任，曹民无责任。经本院审查，该责任认定意见符合实际情况、责任划分明确，可作为本案责任认定的依据，郭好胜作为实际车主应与被挂靠单位中远公司灵璧分公司对曹民因该事故所造成的损失承担连带赔偿责任。参照《安徽省2012年国民经济和社会发展统计公报》相关数据，曹民的损失为：曹民自行支付医疗费25854.40元（125854.40元-100000元），误工费，曹民请求按每日93.30元计算，不违反法律规定，一审予以支持，误工费为13248.60元（93.3元／天×142天），护理费，鉴于曹民伤情较重，且徐州仁慈医院2014年12月30日出院医嘱为：注意休息，加强营养以及功能训练，出院后需要专人陪护3个月，故护理费在住院天数的基础上适当延长90天，计232天（142天＋90天），护理费为23571.20元（101.60元／天×232天）、交通费酌定1420元（10元／天×142天）、住院伙食补助费4260元（30元／天×142天）、营养费4260元（30元／天×142天），上述各项计72614.20元。因皖L×××××号车未投保交强险，依照有关法律规定，郭好胜及中远公司灵璧分公司亦应在交强险限额内赔偿曹民48239.80元（医疗费10000元、误工费13248.60元、护理费23571.20元、交通费1420元），超出交强险限额部分由中国人寿宿州支公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿即24374.40元（医疗费15854.40，住院伙食补助费4260、营养费4260元）。郭好胜垫付款100000元，可向中国人寿宿州支公司申请理赔。庭审中，郭好胜辩称曹民在出事故时曾饮酒，对责任认定提出异议，但其未能向本庭举证相应的证据予以佐证，该抗辩理由不成立，一审不予采信。中国人寿宿州支公司辩称扣除曹民非医保用药问题，因商业三者险合同中超出国家基本医疗保险标准的医疗费用不予赔偿的约定，为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任条款”，中国人寿宿州支公司不能举证证明其对该条款履行了解释提示和明确说明义务，该条款不产生效力，故其扣除非医保用药的辩称理由不能成立。一审依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：
一、郭好胜赔偿曹民医疗费、交通费、误工费、护理费计48239.80元，中远公司灵璧分公司承担连带赔偿责任；二、中国人寿宿州支公司在商业第三者责任险范围内赔偿曹民医疗费、伙食补助费、营养费等各项损失合计24374.40元；
三、驳回曹民的其他诉讼请求。上述一、二项，于判决生效后十日内履行完毕。案件受理费4560元，减半收取为2280元，由郭好胜负担。
曹民不服一审判决向本院提出上诉称：一审判决认定曹民的误工期142天、护理期232天、营养期142天错误，因而计算曹民的误工费、护理费、营养费错误。理由如下：曹民自2014年10月2日因本案交通事故受伤后因病情需要先后共4次住院以实行不同的手术，一直在不间断的治疗，治疗行为具有连续性。曹民直到本案一审起诉时（2015年9月29日）腿上仍有外固定支架，不能下床活动，需专人陪护，有徐州仁慈医院4次住院的出院记录和诊断证明书为证。且直至曹民一审起诉时仍在医嘱要求的护理期内。故，依据相关法律规定，结合曹民的诊断证明书及出院记录，曹民的误工期、护理期、营养期应计算至曹民一审起诉之日。故曹民上诉请求二审法院撤销一审判决，改判曹民的护理费为365765元、误工费为13248.60元、营养费为10800元。
郭好胜及中远公司灵璧分公司二审共同答辩称：一审判决按照曹民的实际住院天数及出院医嘱确定其误工期、营养期、护理期正确，曹民的出院记录中记载其是自动要求出院的，误工期、营养期只能计算住院期间。综上，一审判决正确，请求二审法院予以维持。
中国人寿宿州支公司二审答辩称：曹民在一审中提供的病历显示其是自行要求出院的，住院以外的误工费、营养费、护理费不应支持，一审判决认定事实清楚，适用法律及所作判决正确，请求二审法院予以维持。
二审中，各方当事人所举证据同于一审，相对方的质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：本案二审认定的事实与一审一致。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：一审判决认定曹民的误工期、护理期、营养期是否正确。
曹民因本次事故受伤先后四次住院，一审结合曹民的伤情及出院医嘱酌定曹民的护理期为232天（住院142天＋3个月）并无不当，本院予以确认。曹民的护理期需专人陪护，不能参加劳动，其第三次出院（2015年8月5日）和第四次出院（2015年9月3日）诊断证明书都载明休息3个月，但第三次出院休息3个月的时间与第四次住院及出院休息3个月时间上存在重叠，应予以扣除，故曹民的误工期应为322天（护理期232天＋3个月），一审仅支持曹民住院期间的误工期不当，本院予以纠正。曹民四次住院的诊断证明书都载明加强营养，一审认定曹民的营养期为142天并无不当，本院予以确认。综上，曹民关于一审认定其误工期错误的上诉意见和理由成立，本院予以采纳；关于一审判决认定其护理期、营养期错误的意见和理由不能成立，本院不予采纳。
本案中，曹民的损失为：医疗费25854.40元、误工费30042.60元（322天×93.30元／天）、护理费23571.20元（101.60元／天×232天）、交通费1420元（10元／天×142天）、住院伙食补助费4260元（30元／天×142天）、营养费4260元（30元／天×142天），以上合计89408.20元。因涉案皖L×××××号车辆未投保交强险，依照相关法律规定，由被上诉人郭好胜及被上诉人中远公司灵璧分公司在交强险限额内赔偿上诉人曹民65033.80元（医疗费10000元、误工费30042.60元、护理费23571.20元、交通费1420元），超出交强险限额的部分由被上诉人中国人寿宿州支公司在第三者责任险限额内赔偿24374.40元（医疗费15854.40，住院伙食补助费4260、营养费4260元）。
综上，曹民上诉提出一审判决认定其误工期错误的意见及理由成立，本院予以采纳；关于一审认定其护理期、营养期错误的意见及理由，均缺乏事实及法律依据，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律及所作判决部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2015）宿埇民一初字第8270号民事判决第二项；
二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2015）宿埇民一初字第8270号民事判决第一、三项；
三、被上诉人郭好胜赔偿上诉人曹民医疗费、误工费、护理费、交通费65033.80元，被上诉人宿州市中远运输有限公司灵璧分公司承担连带赔偿责任；
四、驳回上诉人曹民的其他诉讼请求。
如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费825元，由上诉人曹民负担700元，被上诉人郭好胜负担125元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
代理审判员 张虹良
代理审判员 朱珊珊
二〇一六年三月四日
书 记 员 陈明明
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。