陕西省勉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）勉刑初字第00146号
公诉机关勉县人民检察院。
被告人姚某某，男，1977年10月30日出生于陕西省勉县，汉族，初中文化，农民。2009年8月25日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期限一年零六个月，并处罚金人民币三千元；2013年4月18日，因涉嫌非法持有枪支罪被勉县人民检察院决定不起诉；2015年4月9日因涉嫌犯非法持有、私藏枪支、弹药罪被勉县公安局传唤审查，次日被刑事拘留，同年5月21日被取保候审。2016年1月27日被依法逮捕，现羁押于勉县看守所。
辩护人张红莉，陕西维公律师事务所律师。
被告人沈某某，男，1986年6月5日出生于陕西省勉县，汉族，大专文化，勉县水利局防汛指挥部科员。2015年4月9日因涉嫌犯非法持有、私藏枪支、弹药罪被勉县公安局传唤审查，次日被取保候审。同年8月12日，因伪造、变造机动车号牌和无证驾驶被四川省遂宁市射洪县公安局行政拘留，同年8月21日因涉嫌本罪被寄押于射洪县看守所。同年8月26日因本罪被勉县公安局刑事拘留，同年9月28日被取保候审。
辩护人戚铭，陕西维公律师事务所律师。
被告人张某某，男，1992年5月10日出生于陕西省勉县，汉族，初中文化，农民。2015年4月10日因涉嫌犯非法持有、私藏枪支、弹药罪被勉县公安局取保候审。
被告人张某华，男，1964年11月27日出生于陕西省勉县，汉族，大学文化，中共党员，勉县农村信用合作联社职工。2015年4月10日因涉嫌犯非法持有、私藏枪支、弹药罪被勉县公安局取保候审。
辩护人李季成，陕西维公律师事务所律师。
勉县人民检察院以勉检公诉刑诉（2015）122号起诉书指控被告人姚某某犯非法持有、私藏枪支、弹药罪及非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪、被告人沈某某、张某某、张某华犯非法持有、私藏枪支、弹药罪，于2015年11月26日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。勉县人民检察院指派代理检察员孙皓出庭支持公诉，被告人姚某某及其辩护人张红莉、被告人沈某某及其辩护人戚铭、被告人张某某、被告人张某华及其辩护人李季成到庭参加诉讼，现已审理终结。
勉县人民检察院指控：2000年之前的一天，被告人张某华从原勉县海虹轴承厂的一个工人（基本情况不祥）处以150元的价格购买了一支双管立管猎枪，2008年8月1日办理了一个持枪证，有效期三年。2015年3月左右，张某华将该枪出借给被告人沈某某。2014年春季的一天，沈某某驾车从勉县前往宝鸡，在柴关岭休息区附近拾得一支拆散的单管弹夹猎枪（枪号：301629），沈某某将该枪带回家中进行拼装，后把该枪交给被告人张某某，张某某将该枪放在家中藏匿。2015年4月8日晚，被告人姚某某同沈某某、张某某相约次日去略阳县大黄院乡附近一处沙场谈生意。次日早8时许，张某某将藏匿的单管弹夹猎枪放进沈某某的本田雅阁轿车后备箱中，该车后备箱另存有沈某某向张某华所借的双管立管猎枪和塑料猎枪子弹数发。张某某驾驶沈某某的本田雅阁小轿车从勉县水电雅居接到沈某某后，在勉县海悦酒店停车场与姚某某汇合。张某某从本田雅阁轿车内取出两把猎枪和弹药放置在姚某某所驾驶的红色牧马人越野车后座上。姚某某拉载沈某某、张某某到略阳大黄院乡附近谈生意。当日16时许，三人返回勉县茶店镇姚某某经营的沙场，姚某某和沈某某商议去打猎。姚某某从沙场的办公室拿出一把平管双管猎枪和十余枚自制弹药放进其牧马人车内，沈某某从办公室内拿出两部对讲机一并放进牧马人车内，张某某有事单独离开。17时左右，姚某某和沈某某二人驾车到武侯镇陈家梁一处半坡上，姚某某持立式双管猎枪，沈某某持单管弹夹猎枪，二人各自带上一部对讲机，调好频道后进行打猎。在陈家梁山坡上，姚某某使用猎枪先后打中雉鸡三只、红腹锦鸡一只。沈某某使用猎枪开了数枪，但未猎获猎物。当日19时许，二人驾车返回勉县途中遇武侯派出所民警盘查，当场查获猎枪三支，弹药十七枚，红腹锦鸡死体一只、雉鸡三只。经陕西省汉中市公安司法鉴定中心对涉案枪支、弹药进行鉴定，意见为：1、送检的三支涉案枪支均为制式猎枪，以火药为发射动力，均有杀伤力。2、送检子弹十七发为猎枪子弹，有杀伤力。经国家林业局森林公安局野生动植物刑事物证鉴定中心鉴定，意见为：涉案动物分别为雉鸡（又名环颈雉）和红腹锦鸡；红腹锦鸡为国家二级重点保护动物，雉鸡（又名环颈雉）属于国家保护的有益的、或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物（“三有”动物）。
公诉机关据此认为被告人姚某某的行为构成非法持有、私藏枪支、弹药罪和非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，被告人沈某某、张某某、张某华的行为构成非法持有、私藏枪支、弹药罪，建议对四被告人依法判处刑罚。
被告人姚某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。辩护人张红莉的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人姚某某的基本犯罪事实无异议；2、非法持有、私藏枪支、弹药罪属于选择性罪名，被告人姚某某构成非法持有枪支罪；3、动物死体照片不能作为鉴定机构进行种属鉴定的依据，且鉴定照片未经被告人辨认。
被告人沈某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，提出其持有的枪并不是向张某华借的，而是张某华让帮忙修的，自愿认罪，请求对其从轻处罚。辩护人戚铭的辩护意见是：1、被告人沈某某是因维修而拿走的张某华的枪，并不是借的；2、被告人沈某某构成非法持有枪支罪，不构成私藏枪支、弹药罪；3、被告人沈某某平时表现好，本次为初犯，且具有自首情节。
被告人张某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，辩称自己有自首情节，请求对其从轻处罚。
被告人张某华对起诉书指控的犯罪事实无异议，辩称并没有将枪借给沈某某，只是让沈某某帮忙修枪，自愿认罪，请求对其从轻处罚。辩护人李季成的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人张某华的基本犯罪事实无异议；2、非法持有、私藏枪支、弹药罪属于选择性罪名，被告人张某华构成私藏枪支罪；3、被告人张某华不是将枪借给沈某某，而是让沈某某帮忙修理；4、被告人张某华犯罪情节轻微、社会危害性小，平时表现好，此次为初犯，且构成自首。综上，建议对被告人张某华免予刑事处罚。
经审理查明：被告人张某华曾从他人（基本情况不祥）处购得一支立管双管猎枪（枪号：8206108）并于2008年8月1日办理了持枪证，有效期为三年。2015年3月左右，张某华将该枪交由被告人沈某某让帮忙修理。2014年春季的一天，沈某某拾得一支拆散的单管弹夹猎枪（枪号：301629），沈某某将该枪带回家中进行拼装未果后，将该枪交给被告人张某某，张某某用胶水等将该枪拼装好后放在家中藏匿。2015年4月8日晚，被告人姚某某同沈某某、张某某相约次日去略阳县大黄院乡附近一处沙场谈生意。次日早8时许，张某某将藏匿在家中的单管弹夹猎枪放进沈某某的本田雅阁车后备箱中，该车后备箱另存有沈某某所拿张某华的双管立管猎枪和塑料猎枪子弹数发。张某某驾驶本田雅阁小轿车从勉县水电雅居接到沈某某后，在勉县海悦酒店停车场与姚某某汇合，张某某将放在本田雅阁轿车内的两把猎枪和子弹拿出放在姚某某所驾驶的红色牧马人越野车后座上，姚某某拉载沈某某、张某某到略阳大黄院乡附近谈生意。当日16时许，三人返回勉县茶店镇姚某某经营的沙场，姚某某和沈某某商议去打猎，张某某因有事离开。姚某某拿出一把平管双管猎枪（枪号：761532）和十余枚自制子弹放进其牧马人车内，沈某某从姚某某办公室内拿出两部对讲机一并放进车内。17时左右，姚某某和沈某某二人驾车到武侯镇陈家梁一处半坡上，姚某某持立管双管猎枪、沈某某持单管弹夹猎枪各自带上一部对讲机调好频道后进行打猎。在陈家梁山坡上，姚某某使用猎枪先后打中雉鸡三只、红腹锦鸡一只。沈某某使用猎枪开了数枪，但未猎获猎物。当日19时许，二人驾车返回勉县途中遇勉县公安局武侯派出所民警盘查，当场查获猎枪三支、子弹十七枚、红腹锦鸡死体一只、雉鸡死体三只。经陕西省汉中市公安司法鉴定中心对涉案枪支、子弹进行鉴定，意见为：1、送检的三支涉案枪支均为制式猎枪，以火药为发射动力，均有杀伤力；2、送检子弹十七发为猎枪子弹，有杀伤力。所查获的动物死体照片经国家林业局森林公安局野生动植物刑事物证鉴定中心鉴定，意见为：涉案动物分别为雉鸡（又名环颈雉）和红腹锦鸡；红腹锦鸡为国家二级重点保护动物，雉鸡（又名环颈雉）属于国家保护的有益的、或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物（“三有”动物）。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源。
2、抓捕经过，证实四被告人到案经过。其中被告人姚某某、沈某某于2015年4月9日在民警盘查时被查获，被告人张某某、张某华于2015年4月10日主动投案。
3、抓获经过、寄押说明，证实被告人沈某某于2015年8月12日因伪造、变造机动车号牌和无证驾驶被四川省遂宁市射洪县公安局行政拘留，同年8月21日射洪县公安局民警在对被告人沈某某的身份进一步核实时，发现沈某某系勉县公安局刑侦大队登记的在逃人员，涉嫌罪名为非法持有枪支、弹药罪，遂于当日将沈某某送至射洪县看守所寄押，寄押期限为2015年8月21日至2015年8月25日。
4、勉县公安局扣押物品清单，证实涉案枪支三支及子弹十七枚已被扣押。
5、辨认照片，证实被告人姚某某指认猎杀的动物死体以及指认其持有的平管双管猎枪及弹药、弹壳情况以及被告人张某某、张某华指认所持有的猎枪情况。
6、户籍证明，证实四被告人已达负刑事责任年龄。
7、被告人张某华持枪证、被告人姚某某狩猎证，证实被告人张某华持枪证签发时间为2008年8月1日，有效期为三年；被告人姚某某狩猎证签证时间为2014年8月1日，狩猎有效期至2017年8月，狩猎地区及地点为茶店镇余家湾村，狩猎种类及数量为野猪一头、草兔十只、雉鸡十只。
8、本院（2009）勉刑初字第62号刑事判决书、勉县人民检察院勉检刑不诉（2013）2号不起诉决定书，证实被告人姚某某因犯贩卖毒品罪，于2009年8月被本院判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期限一年零六个月，并处罚金人民币三千元；因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2013年4月被勉县人民检察院决定不起诉。
9、陕西省汉中市公安司法鉴定中心（陕）公（汉）鉴（痕）字（2015）41号枪支检验意见书及更正说明、勉县公安局办案说明，鉴定意见为：送检的涉案枪支均为制式猎枪，以火药为发射动力，均有杀伤力。2、送检子弹为猎枪子弹，有杀伤力。
10、国家林业局森林公安局野生动植物刑事物证鉴定中心林刑鉴字（2015）294号鉴定意见书及关于根据动物照片作出动物种属鉴定结论的有效性说明，鉴定意见为：涉案动物分别为雉鸡（又名环颈雉）和红腹锦鸡；红腹锦鸡为国家二级重点保护动物，雉鸡（又名环颈雉）属于国家保护的有益的、或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物（“三有”动物）。
11、被告人姚某某的供述，证明2015年4月8日他给沈某某打电话，约第二日早上去黑河坝的大黄院村附近看一处沙场工地。4月9日早上，他给张某某打电话商量把枪带上一起去，看完工地后找个地方转转。早上8点多，张某某开车和沈某某到海悦酒店门口换乘他的车，上车时张某某提了一个渔包，他知道里面放的是枪。到沙场谈完生意后，大约下午4点左右他们又开车回到沮水坝附近他的沙场，他有一把枪（枪号：761532）放在沙场，枪是别人放在他那修理的。当时张某某说有事就坐大巴车先走了，沈某某在他办公室拿了两部对讲机放在车上，他把枪取了后就开车和沈某某走沮水桥的战备路到陈家梁附近，他知道那里的野鸡比较多。下车后，沈某某拉开张某某提的那个包，他看见里面放了两把枪，一把是张某某的（枪号：301629），一把是沈某某借的张某华的（枪号：8206108）。在山上，他们分开走了，他打猎的时候用的是张某华的那把立管枪，沈某某用的是张某某的那把带弹夹的枪，他在山上开了六枪，打了四只鸡，其中三只是野鸡，一只是锦鸡，他听见沈某某也开了三、四枪，但是什么都没打到。他们往回走的时候，在沮水桥头被警察拦了下来并被带到了派出所。他知道锦鸡是国家保护动物，他没有持枪证，但有狩猎证。
12、被告人沈某某的供述，证明2015年4月初左右（具体时间记不清了），他去找张某华想借枪，张某华说枪有问题让他帮忙修一下，当时枪装在一个包里，他取了枪之后就将枪放在他的本田雅阁轿车后备箱里。4月8日晚，姚某某给他打电话说第二天约他去看沙场，4月9日早姚某某催他早点走，他就给张某某打电话让开车接他，并和张某某商量把枪拿上。在海悦酒店汇合的时候，张某某将枪和他的枪一起装在渔包里放在姚某某车的后座上，他们换乘姚某某的红色牧马人越野车一起去大黄院的一处沙场，期间他们商量忙完了试试枪是不是好的。从大黄院返回姚某某的沙场后，张某某有事先走了，他和姚某某从战备路回勉县，顺路拐到陈家梁去打猎，他还在姚某某那拿了两部对讲机。到陈家梁后，姚某某拿的张某华的那把立管枪，他拿的张某某的那把带弹夹的枪，两人分开去打猎，他放了几枪但没有打到猎物，姚某某一共打了四只野鸡，其中一只是红腹、头上带黄毛的鸡，姚某某说是“瓜瓜鸡”，到派出所后他才知道那是只锦鸡。那把带弹夹的猎枪是他于2014年春季的一天开车从勉县前往宝鸡时在柴关岭休息区附近拾得的，是在一蛇皮口袋中发现的，当时枪是拆散的，他也不知道是什么枪就将袋子一起拿了回来。回家后他试着拼装但依然是坏的，因为有些地方是断的，于是他就把枪交给张某某，让张某某处理，之后就再没问过。后来说起去打猎的事，张某某说这把枪已经修好了，想拿上试试，于是4月9日张某某就将这把带弹夹的枪带上了。
13、被告人张某某的供述，证明2015年4月9日早上，姚某某打电话让他一起去看一处沙场，沈某某也打电话让一起去并让他把猎枪带上，他答应后就开着沈某某的车去水电雅居接沈某某，接之前他将自己的带弹夹的猎枪修好并和沈某某在车里放的那支张某华的枪放在一起，接到沈某某之后就去了海悦酒店与姚某某汇合，后他将沈某某车后备箱里的枪包及里面装的两把枪和子弹一起放进了姚某某的车里，他和沈某某乘坐姚某某的牧马人车去大黄院的一处沙场，之后他有事就坐大巴车先走了。他的枪是带弹夹的猎枪，枪号是301629，这把枪是2014年春季的一天沈某某给他的，当时沈某某说枪是坏的，他用胶水将枪壳断的地方粘了起来并打了个铆钉将枪修了下，他把枪放在屋子里一直没有用过，4月9日那天把枪拿上就是想试试枪能不能用。
14、被告人张某华的供述，证明2015年3月中旬的一天，他和姚某某、沈某某聊天时，聊到枪方面的事，他就说他的那把枪有问题，姚某某说让他将枪拿来找人给修修，他就将枪放在了姚某某的工程公司，因不放心姚某某他就将枪又拿了回来。过了一周，沈某某打电话说找人帮他修枪，他答应后，将枪装入了一个渔包交给了沈某某。他有持枪证，有效期是三年，现在已经过期了，他没有将枪上交相关单位。他的枪是九几年从海虹轴承厂的一个工人手上买的，当时花了150元钱，是一把立管双管火枪，枪号是：8206108，枪主要是撞针坏了，有些松动，但可以使用。他一直没有用过该枪，也没有该枪使用的子弹。他只是将枪交给沈某某让帮忙修理，并不知道沈某某用该枪去打猎。
上述证据，收集程序合法，来源清楚，相互关联，相互印证，经当庭举证、质证，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人姚某某、沈某某、张某某违反国家枪支管理规定，非法持有枪支各一支，其行为构成非法持有枪支罪；被告人张某华违反国家枪支管理规定，明知配置枪支条件已消除，仍私自藏匿所配置枪支，其行为构成私藏枪支罪；被告人姚某某非法猎捕、杀害国家二级重点保护动物锦鸡一只，其行为又构成非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，应与非法持有枪支罪二罪并罚。公诉机关指控四被告人的犯罪事实成立。被告人姚某某、沈某某归案后能如实供述其主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人张某某、张某华案发后主动到公安机关投案并如实供述其犯罪事实，自愿认罪，属自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人姚某某有前科劣迹，应从重处罚。对被告人姚某某的辩护人张红莉关于罪名定性的辩护意见，本院予以采纳；辩护人张红莉辩称动物死体照片不能作为鉴定机构进行种属鉴定的依据，但未提交相应证据予以证明，经补充侦查，鉴定机构又出具了关于根据动物照片作出动物种属鉴定结论的有效性说明，本院认为鉴定机构鉴定依据有效，故辩护人张红莉的该辩护意见本院不予采纳；辩护人张红莉辩称鉴定照片未经被告人辨认，经查，在公安机关对被告人姚某某、沈某某当场查获时已就猎杀的动物死体让被告人姚某某进行了指认，庭审中对鉴定机构依据的鉴定对象照片亦让被告人姚某某进行了辨认，姚某某当庭表示无异议，故辩护人张红莉的该辩护意见本院不予采纳。被告人沈某某的辩护人戚铭关于罪名定性的辩护意见成立，本院予以采纳；辩护人戚铭关于被告人沈某某具有自首情节的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人张某某请求从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人张某华及其辩护人李季成的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第一款、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十七条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项、第八条第二、三款和《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人姚某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑二年零三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月27日起至2018年3月14日止），并处罚金人民币三千元。
二、被告人沈某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。宣告缓刑，缓刑考验期限一年零六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人张某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月。宣告缓刑，缓刑考验期限一年零六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、被告人张某华犯私藏枪支罪，免予刑事处罚。
五、扣押在案的猎枪三支（枪号：8206108、301629、761532）及子弹十七枚依法没收，由收缴机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王 康
代理审判员 杜 辉
人民陪审员 张丽君
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 王鑫中