福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽04民终224号上诉人（原审被告）：谭茂兰，女，土家族，1976年7月30日出生，住址：重庆市石柱县。委托诉讼代理人：马明禄（系谭茂兰丈夫），住址：重庆市石柱县。委托诉讼代理人：吴美良，福建旭尧律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：福建新泰革业有限公司，住所地永安市尼葛路999号，统一社会信用代码：91350481779620878D。法定代表人：孙元华，总经理。委托诉讼代理人：范丁宝，福建永杭律师事务所律师。委托诉讼代理人：林伟忠，福建永杭律师事务所律师。上诉人谭茂兰因与被上诉人福建新泰革业有限公司（以下简称新泰革业）劳动争议纠纷一案，不服福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初3378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人谭茂兰委托诉讼代理人马明禄、吴美良、被上诉人新泰革业委托诉讼代理人林伟忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭茂兰上诉请求：1.撤销一审判决第三判项，改判新泰革业向谭茂兰支付一次性伤残补助金差额22125元（人民币，下同）、一次性伤残津贴差额392940元、双倍工资差额33000元、交通费差额1946元，合计450011元。2.本案一、二审的诉讼费由新泰革业承担。事实和理由：1.谭茂兰的工资为每月3000元，应按其实际工资来计算�伤保险待遇。2016年1月22日，三明市劳动能力鉴定委员会出具明劳能鉴〔2016〕87号《劳动能力鉴定结论书》鉴定结论为：劳动能力功能障碍贰级。《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”，第十条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位所有职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴纳工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区的职工平均工资的60%计算。”也就是说工伤保险费缴费的基数是按职工工资确定的，而新泰革业却�按该标准缴纳工伤保险，而是以最低的标准（即统筹地区职工平均工资60%）2115元缴纳。《劳动监察保障条例》第二十七条规定，“用人单位向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额时，瞒报工资总额或者职工人数的，由劳动保障行政部门责令改正，并处瞒报工资数额1倍以上3倍以下的罚款。”因此，新泰革业以最低的标准缴纳工伤保险费属于违法行为，侵害了谭茂兰的合法权益，导致其不能按正常的工资标准获得工伤保险待遇，对于差额部门应由新泰革业承担。因此，新泰革业除了应按每月2115元的标准支付谭茂兰的一次性伤残补助金外，还应支付一次性伤残补助金差额22125元，即（3000元/月-2115元/月）×25月=22125元，以及一次性伤残津贴差额392940元，即（3000元/月-2115元/月）×12月×37年=392940元。2.新泰革业应当依法支付谭茂兰双倍工资差额，原审法院认�“谭茂兰于2016年7月1日方请求新泰革业支付未签订劳动合同双倍工资差额，该请求已超过一年仲裁申请时效”，理由不能成立。根据《劳动合同法》第14条第3款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。该法第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的月工资”。本案中，用人单位自用工之日起满一年即从“2015年5月9日起”不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。虽然已经视为用人单位与劳动者签订了无固定期限劳动合同，但并不代表用人单位已经与劳动者签订了劳动合同。用人单位无视法律的规定，仍然不与劳动者订立劳动合同。按照该规定用人单位就应当向劳动者支付二倍的月工资，新泰革业依法应当支付双倍工资差额33000元。3.谭茂兰因本案工伤事故共花费交通费2500元，一审法院仅认定554元，与事实不符，新泰革业应按谭茂兰实际支出支付交通费。新泰革业辩称，谭茂兰的上诉请求，没有事实和法律依据，对谭茂兰上诉请求的答辩意见与新泰革业在一审阶段的答辩意见一致。一审判决正确，请求二审驳回谭茂兰的上诉，维持一审判决。交通费用的支出应当是合理、必要以及应与谭茂兰的工伤有关联的。而谭茂兰提出的交通费用支出与谭茂兰的治疗没有关联，对交通费支出的合理性的有异议，谭茂兰乘车回老家去筹钱完全没有必要，可以通过电话联系或者其他有效方式进行筹钱。谭茂兰外出治疗的交通费用，只能计算一人，没有必要由其他人员陪同。新泰革业向一审法院起诉请求：1.不必支付谭茂兰定残前停工工资14391元；2.谭茂兰支付新泰革业垫付的应由个人承担的社会保险费用6940.6元，并从新泰革业应付赔偿款中扣除；3.由谭茂兰承担本案的诉讼费用。因本案中的原审被告谭茂兰另以本案的原审原告新泰革业为被告向一审法院提起劳动争议诉讼[案号为（2016）永民初字第3468号]案件，两案件中原告的诉求指向的是同一合同关系且基于同一事实而产生，诉讼标的亦是同一种类，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百二十一条的规定，一审法院将二起案件合并为一个案件审理。谭茂兰向一审法院起诉请求：1.要求新泰革业协助其到社会保险部门办理工伤保险待遇（一次性伤残补助金52875元和伤残津贴等）手续；2.新泰革业应支付其工伤保险待遇475440元；3.新泰革业应一次性向�支付未足额缴纳工伤保险金的伤残津贴差额392940元；4.新泰革业向其支付精神违约金50000元；5.新泰革业赔偿其因未签订书面合同的双倍工资差额33000元；6.新泰革业应按月工资基数3000元为其补差自2013年5月至起诉之日期间的养老保险、医疗、失业、工伤及生育保险，之后按国家规定基数的标准足额缴纳。以上除第5项外，金额合计为951380元。一审法院认定以下事实：谭茂兰于2013年4月7日入职新泰革业从事湿法放布工作后，新泰革业为其办理和缴纳养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险和失业保险。双方签订劳动合同一份，起止时间自2013年4月10日至2014年4月9日。谭茂兰月平均工资3000元。谭茂兰因身体不适于2013年9月21日开始住院检查治疗，在三明市第二医院住院治疗52天，在福建医科大学附属第一医院和中国人民解放军第476医院住院治疗88天，共计住院140天。谭茂兰入职后至2013年9月因工作遭受事故伤害期间工伤保险平均月缴费工资为2115元。2015年1月29日三明市人力资源和社会保障局认定谭茂兰所受事故伤害为工伤（明人社伤认（永安）〔2015〕26号）。2015年11月19日、2016年3月24日谭茂兰先后经三明市职业病诊断鉴定委员会、福建省职业病诊断鉴定委员会鉴定为职业性慢性重度中毒性肝病，谭茂兰支付了职业病诊断费95元。2016年1月22日谭茂兰经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力功能障碍贰级（明劳能鉴〔2016〕87号），谭茂兰支付劳动伤残鉴定费320元。2016年8月5日三明市劳动能力鉴定委员会出具工伤职工停工留薪期确认通知书（明劳鉴办〔2016〕3号），确认谭茂兰停工留薪期期限为12个月，延长停工留薪期期限为3个月，共计15个月（自2013年10月28日起至2015年1月27日止）。2016年11月1日，福建省劳动�力鉴定委员会作出结论书，鉴定谭茂兰停工留薪期12个月，延长停工留薪期12个月。一审法院另查明：本案一审诉讼前，谭茂兰因与新泰革业工伤待遇争议申请劳动仲裁，永安市劳动争议仲裁委员会于2015年10月12日作出永劳仲案（2015）144号仲裁裁决书，裁决谭茂兰停工留薪期为12个月，停工留薪期工资36000元（即3000元/月×12个月=36000元），扣除新泰革业已支付19367.2元，新泰革业还应支付谭茂兰停工留薪期工资16632.8元。2015年12月8日新泰革业付清谭茂兰该款项。一审法院认为，谭茂兰于2013年4月7日入职新泰革业从事湿法放布工作，因身体不适于2013年9月21日开始住院治疗，于2016年1月22日定残。谭茂兰所受的事故伤害经认定为工伤，其鉴定为劳动能力功能障碍贰级，依据《工伤保险条例》第三十五条关于工伤职工被鉴定�二级伤残的，享受25个月本人工资的一次性伤残补助金及第六十四条关于本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资的规定，谭茂兰请求新泰革业支付一次性伤残补助金，理由成立，应予支持。谭茂兰因工作遭受事故伤害前平均月缴费工资为2115元，新泰革业应当按2115元/月×25个月=52875元支付一次性伤残补助金；谭茂兰请求新泰革业支付未足额缴纳工伤保险金的一次性伤残补助差额22125元，无法律依据，不予支持；依据《工伤保险条例》第三十三条第一款关于职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付的规定，谭茂兰请求新泰革业支付停工留薪期工资，理由成立，应予支持。永安市劳动争议仲裁委员会作出的永劳仲案（2015）144号仲�裁决书已裁决谭茂兰停工留薪期为12个月(新泰革业已付清)，2016年8月5日三明市劳动能力鉴定委员会出具的停工留薪期确认通知书确认谭茂兰停工留薪期期限为12个月，延长停工留薪期期限为3个月。福建省劳动能力鉴定委员会于2016年11月1日作出省级鉴定结论书，鉴定谭茂兰停工留薪期12个月，延长停工留薪期12个月。现双方对该份结论书无异议，故谭茂兰停工留薪期工资还应多支付9个月，即为36000元=3000×12个月；因上述已认定谭茂兰停工留薪期至2015年10月27日止，2015年10月28日至谭茂兰定残前确有停工工资损失，新泰革业应参照最低工资标准支付停工工资损失，应为1230元/月×2.7个月(11.7个月-9个月)=3321元。新泰革业请求不必支付定残前停工工资14391元，于法无据，不予支持；谭茂兰要求新泰革业支付2015年9月22日至2016年1月21日期间停工津贴6000元，不符合法律规定，不予支持；新泰革业已为谭茂兰缴纳工伤保险费，依照《工伤保险条例》第三十五条关于工伤职工被评定为二级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受从工伤保险基金按月支付本人工资85%的伤残津贴的规定，谭茂兰定残后的伤残津贴由工伤保险基金支付。谭茂兰可自行办理申领伤残津贴，故其请求新泰革业支付伤残津贴差额392940元，理由不成立，不予支持。依据《三明市人民政府关于贯彻实施等有关事项的通知》（明政文[2012]71号）关于“职工住院治疗工伤的伙食补助费标准，工伤职工在本市行政区域内医疗机构就医的伙食补助费以每天15元的标准计发；转本市行政区域以外异地就医的以每天20元的标准计发”的规定，新泰革业应支付谭茂兰住院伙食补助费，即2540元=15元/天×52天+20元/天×88天；谭茂兰主张交通费2500元，虽未能提供足够的证据予以证实，但鉴于谭茂兰工伤治疗的实际情况，认定必要的交通费为554元，即87元/次×2趟×3次＋16元/次×2趟；谭茂兰请求新泰革业支付劳动能力鉴定费320元、职业病诊断费95元，双方均无异议，应予认定；谭茂兰要求的营养费4200元、精神抚慰金50000元，不属于工伤待遇赔偿项目，不予支持；谭茂兰主张后续医疗费400000元，尚未实际发生，不予支持；谭茂兰与新泰革业于2014年4月10日起双方未签订劳动合同，新泰革业本应支付谭茂兰2014年5月10日至2015年5月9日期间未签订劳动合同双倍工资差额，但谭茂兰于2016年7月1日方请求新泰革业支付未签订劳动合同双倍工资差额，该请求已超过一年的仲裁申请时效，故谭茂兰要求新泰革业赔偿双倍工资差额33000元，事实理由不成立，不予支持；谭茂兰要求新泰革业按月工资基数3000元为其补差基本养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险和失业保险费，根据《社会保险法》第六十三条关于用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足的规定，谭茂兰该诉请不属法院受案范畴，一审法院不予采纳。新泰革业要求谭茂兰支付其垫付的应由谭茂兰个人承担的社会保险费用6940.6元，并从其应付的赔偿款中扣除，因该诉请与本案不属同一法律关系，新泰革业可另行主张权利。一审法院判决：1.福建新泰革业有限公司应支付谭茂兰一次性伤残补助金52875元(2115元/月×25个月)、停工留薪期工资36000元(3000元/月×12个月)、定残前停工工资3321元(1230元/月×2.7个月)、住院伙食补助费2540元(15元/天×52天+20元/天×88天)、交通费554元(87元/次×2趟×3次＋16元/次×2趟)、劳动能力鉴定费320元、职业病诊断费95元，合计95705元；此款福建新泰革业有�公司应于本判决生效后十日内支付谭茂兰；2.驳回福建新泰革业有限公司的其他诉讼请求；3.驳回谭茂兰的其他诉讼请求。一审法院认定的事实，有相关证据在案为凭，并经一审庭审质证，且各方当事人在二审中对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，1.关于一次性伤残补助金差额、一次性伤残津贴差额。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。社会保险经办机构与缴费义务主体之间不是平等的民事法律关系，谭茂兰要求新泰革业支付一次性伤残补助金差额、一次性伤残津贴差额的诉请，实质上涉及补足缴费基数的争议，不属于劳动争议范围，谭茂兰的该项诉请不属人民法院受案范围，本院不予支持。2.关于双倍工资差额。新泰革业于2014年4月10日起未与谭茂兰签订劳动合同，谭茂兰可在法定期间内向新泰革业主张2014年5月10日至2015年5月9日期间未签订劳动合同双倍工资差额，但谭茂兰于2016年7月1日方请求新泰革业支付未签订劳动合同双倍工资差额。新泰革业提出该请求已超过一年的仲裁申请时效的抗辩理由成立，本院予以采信。对于谭茂兰要求新泰革业赔偿双倍工资差额33000元的请求，一审法院不予支持合理，本院予以维持。3.关于交通费差额1946元。对于谭茂兰因工伤到外地进行就医治疗所主张的交通费，其虽未能提供全面、足够的证据予以证实，但鉴于谭茂兰工伤治疗的实际情况，本院认定谭茂兰从永安往返福州做职业病鉴定、往返福建医科大学附属第一医院开具医疗终结证明、往返福州领取职业病鉴定书以及往返�明做劳动能力鉴定的交通费为必要产生的交通费用。对于其他非因工伤治疗到外地而产生的交通费，本院不予支持，新泰革业认为系非必要开支的抗辩理由成立。鉴于谭茂兰经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力功能障碍贰级之事实，谭茂兰因工伤到外地进行就医治疗，可由一人陪同。谭茂兰关于交通费应计算陪同人员交通费的上诉请求，本院予以采信。新泰革业应支付谭茂兰交通费1108元，即2×（87元/次×2趟×3次＋16元/次×2趟）=1108元。一审法院认定必要的交通费为554元不当，本院予以纠正。综上所述，谭茂兰的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初3378号民事判决第二项，即：驳回福建新泰革业有限公司的其他诉讼请求；维持福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初3378号民事判决第三项，即：驳回谭茂兰的其他诉讼请求;二、变更福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初3378号民事判决第一项“福建新泰革业有限公司应支付谭茂兰一次性伤残补助金52875元(2115元/月×25个月)、停工留薪期工资36000元(3000元/月×12个月)、定残前停工工资3321元(1230元/月×2.7个月)、住院伙食补助费2540元(15元/天×52天+20元/天×88天)、交通费554元(87元/次×2趟×3次＋16元/次×2趟)、劳动能力鉴定费320元、职业病诊断费95元，合计95705元；此款福建新泰革业有限公司应于本判决生效后十日内支付谭茂兰；”为“福建新泰革业有限公司应支付谭茂兰一次性伤残补助金52875元、停工留薪期工资36000元、定残前停工工资3321元、住院伙食补助费2540元、交通费1108、劳动能力鉴定费320元、职业病诊断费95元，合计96259元；此款福建新泰革业有限公司应于本判决生效后十日内支付给谭茂兰；”如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元(含（2016）闽0481民初3468号5元)，由福建新泰革业有限公司、谭茂兰各负担5元。二审案件受理费10元，由谭茂兰负担9元，福建新泰革业有限公司负担1元。本判决为终审判决。审判长 廖 春审判员 闫明伟审判员 吴良盛二〇一七年五月五日书记员 王 敏附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。