安徽省滁州市琅琊区人民法院民 事 判 决 书（2013）琅民一初字第01386号原告：张某1，男，2005年6月15日出生，汉族，住安徽省滁州市琅琊区。法定代理人：张某2，男，个体,1979年11月8日，汉族，个体，住址同上，系张某1之父。委托代理人：童超，安徽会峰律师事务所律师。被告：滁州市第一人民医院，住所地滁州市鼓楼街忠佑巷4号，组织机构代码48608973-7。法定代表人：刘俊，该院院长。委托代理人：李秋菊，安徽知秋律师事务所律师。原告张某1与被告滁州市第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年9月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年2月18日公开开庭进行了审理，原告张某1的法定代理人张某2及委托代理人童超、被告滁州市第一人民医院的委托代理人李秋菊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张某1诉称：2012年9月12日晚，张某1摔伤后立即被送入滁州市第一人民医院就诊，拍片后经骨科医生诊断为骨裂，进行简单的石膏固定后，医嘱无需住院，一周后复诊。9月17日，张某1前往复诊拍片，骨科医生仍然诊断为骨裂，要求回去继续休养。10月3日晚，父母发现张某1的左手臂有问题，10月4日，张某1又回到滁州市第一人民医院检查，骨科医生重新看了前两次的X光片后，重新诊断为骨折、脱位，要求立即转院治疗。2013年10月5日，张某1被转至南京市张文新骨伤科医院就诊，诊断为骨折、脱位，要求立即手术，并建议回来安县人民医院手术治疗，2013年10月6日张某1回来安治疗，10月8日手术，现已出院。由于滁州市第一人民医院的错诊和误诊，张某1出院后左手功能及外形与右手明显不一致，张某1先后又到南京市儿童医院、上海交大、南京市中医院检查，上述医院检查结果一致确认张某1错过了最佳治疗时间，同时建议：继续康复治疗；18岁以后，若左手功能、外形不能恢复正常，需二次手术矫正。请求法院依法判令滁州市第一人民医院承担医疗损害责任赔偿张某1各项经济损失合计85937元并承担本案的诉讼费用。张某1针对其诉讼请求，提供以下证据：证据一、张某1的户口簿复印件，证明张某1基本情况及家庭情况；证据二、滁州市第一人民医院的门诊病历、放射报告单、伤情诊断证明书、来安县人民医院病历、出院记录、南京儿童医院病历，证明张某1在第一人民医院、来安县人民医院治疗的经过、伤情情况、医嘱情况，在来安县人民医院医嘱要求是2人护理；证据三、司法鉴定报告一份，报告中说参与度拟定为D级，仅供审判时参与的学术性意见，这就说明此参与度并非法院判决的依据，证明滁州市第一人民医院在张某1的治疗过程中未能明确诊断、及时治疗对张某1的脱位骨折具有过错；也确定了张某1手术的营养期为60-90天，护理期30-60天，同时也做出说明张某1目前的情况具有再次手术的可能，还没有达到鉴定伤残的时机，待今后进行评定；证据四、误工标准及证明各一份，证明张某1住院期间，其父亲张某2请假误工的情况及工资收入的证明，证明张某1的护理标准问题；证据五、滁州市第三小学教导处于2013年12月28日出具的证明一份、补课费收据一份，证明张某1的手骨折需要康复治疗，停课半学期，张某1因此请代课老师进行辅导，花去的补课费4800元；证据六、张某1在治疗期间往返各大医院及鉴定往返的交通费发票、鉴定费发票，证明张某1鉴定所花费的费用及交通费用情况。经过庭审质证，滁州市第一人民医院对证据一无异议；对证据二真实性无异议，但认为张某1在来安县人民医院以及后续的其它医院治疗复查是因为治疗其原始损伤，该项费用也是必然发生的，应当由其自行承担；对证据三的真实性无异议，提出鉴定意见是尺骨鹰嘴骨折，手术营养期是60-90日，护理期30-60日，张某1正常治疗也会产生营养期和护理期，结合本案，应当考虑到张某1患有原始损伤，所以滁州市第一人民医院认可营养期30日，护理期15日；对证据四的真实性不予认可，从提供的营业执照上来看，张某2所在单位发照日期是2013年2月7日，而张某2在其所在单位工作日期是2012年元月，与客观情况不符，所以护理费应当按照普通护工的标准进行计算；对证据五中的补课费收据，不符合证据的法定形式，所以滁州市第一人民医院对其三性均不予认可；对证据六的真实性无异议，请求法庭结合本案实际情况予以酌定，但是张某1诉请的餐饮费没有事实与法律依据，不予认可。滁州市第一人民医院在庭审中辩称：1、经双方委托的鉴定机构作出的鉴定结论，滁州市第一人民医院在本次诊疗中过错参与度是D级，承担责任应不超过40%；2、张某1应提供相应的医疗费清单、发票，滁州市第一人民医院仅承担因医疗造成的扩大损失部分；3、张某1住院治疗是因治疗其自身疾病与滁州市第一人民医院没有关联性，住院伙食补助费滁州市第一人民医院不承担，营养期认可30日，护理期认可15日，护理认可1人，认可每天50元，张某1各项诉请过高，应当降低；4、交通费过高，且应当提供发票并证明关联性，餐饮费、补课费不认可。综上所述，滁州市第一人民医院仅在40%的责任中承担合理的部分。滁州市第一人民医院为支持其辩称提供来安县客来德茶餐厅的工商登记查询信息一份，证据来安县客来德茶餐厅成立日期是2013年2月7日，所以张某2提供的误工收入证明不具有真实性。经质证，张某1的法定代理人张某2对这份查询的本身真实性无异议，但提出这个茶餐厅早在2011年就开始运作，张某2就在茶餐厅工作，这个茶餐厅登记的时间是晚于实际运营的时间。本院认为，张某1举证的证据1、2、3及证据5中滁州市第三小学教导处的证明、证据6的部分票据、滁州市第一人民医院举证的证据，具有客观性、合法性、关联性，为有效证据，本院对其证明力均予以确认；张某1举证的证据4与事实不符，对其证明效力，不予确认；张某1举证的证据5中的补课费票据及证据6中的部分票据，真实性无法确认，对其证明效力不予确认。依据上述有效证据并结合庭审调查，本院认定事实如下：2012年9月12日晚，张某1摔伤后被送入滁州市第一人民医院就诊，拍片后经骨科医生诊断为，左肘外伤，左尺骨鹰嘴骨折。并行石膏固定制动，一周后复诊，9月17日，张某1前往复诊拍片，骨科医生诊断为骨裂。10月4日，张某1再次到滁州市第一人民医院检查，骨科医生诊断为骨折，建议上级医院进一步治疗。2013年10月5日，张某1被转至南京市张文新骨伤科医院就诊，该院要求立即手术，并建议回来安县人民医院手术治疗，2012年10月6日张某1在来安县人民医院住院治疗、诊断为：左耾骨外髁骨骨折，上尺桡骨分离，至2012年10月26日出院，医嘱建议：住院期间父母陪护，出院陪护两个月等。此后张某1先后又到南京市儿童医院、上海交大、南京市中医院检查、治疗。共用去医疗费10762元。本院审理过程中张某1提出过错鉴定及伤残等级、营养期、护理期等鉴定，本院委托北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定，鉴定结论为：滁州市第一人民医院对患者张某1的诊疗过程中存在医疗过错，该医疗过错与患者伤后20余天左肘仍畸形状态需手术治疗、增加手术治疗难度及现有结果具有一定的因果关系，法医学参与度拟为D级；张某1的营养期60-90日、护理期为30-60日张某1康目前的情况具有再次手术的适应症，不符合伤残等级评定时机要求，待今后手术治疗后予以评定等。另查明：医疗过失参与度对照表：D级-理论系数值50%-参与度参考范围40-60%。本院认为：综合当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点为：一、滁州市第一人民医院张某1康的损失应当承担多少份额；二张某1康的相关损失是否合理。一、滁州市第一人民医院张某1康的损失应当承担多少份额。北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定结论为：滁州市第一人民医院对患张某1康的诊疗过程中存在医疗过错，该医疗过错与患者伤后20余天左肘仍畸形状态需手术治疗、增加手术治疗难度及现有结果具有一定的因果关系，法医学参与度拟为D级。D级-理论系数值50%-参与度参考范围40-60%。本院酌定滁州市第一人民医院张某1康的损失承担50%的赔偿责任。二张某1康的相关损失是否合理张某1康年仅7岁，护理难度较大，父母两人护理符合情理，但其父亲提供的误工证明计算的误工费过高，本院酌定其父母的误工费均比照上年度在岗职工平均工资计算张某1康受伤后学校证明其无法前往学校正常上学，补课期为两个月较为适宜，本院酌定其补课费为每月2000元；考虑张某1康先后到多次南京、上海等地就诊，交通费花费较多，对其交通费酌定为3000元；根据鉴定机构的建议张某1康的营养期酌定为80日、护理期酌定为50日张某1康诉讼的餐饮费缺乏法律依据，不予支持张某1康的合理损失为：医疗费10762元、住院伙食补助费600元（20天×30元/天）、营养费2400元（80天×30元/天）、护理费12220元（50天×2人×122.2元/天）、交通费3000元、补课费4000元，以上合计32982元，由滁州第一人民医院承担16491元（32982元×50%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：一、被告滁州市第一人民医院于判决生效后十日内一次性赔偿原张某1康各项损失计16491元；二、驳回原张某1康的其他诉讼请求。如果被告滁州市第一人民医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，鉴定费10500元，合计12450元，由原张某1康的法定代理人负担4000元，被告滁州市第一人民医院负担8450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  刘雪萍人民陪审员  贺建邺人民陪审员  陈兆泉二〇一四年三月二十四日代理书记员  王 廉附本案所引用法律、司法解释：1、《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。