山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）青刑二终字第173号
原公诉机关山东省莱西市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕某，中共党员。1992年10月至1998年5月，任莱西市畜牧兽医局科员；1998年5月至2003年10月，任莱西市畜牧服务中心办公室主任；2003年10月至2005年3月，任莱西市畜牧服务中心党总支部委员、办公室主任；2005年3月至2013年6月，任莱西市畜牧兽医局党总支部委员、副局长。2014年1月4日因涉嫌犯滥用职权罪被刑事拘留，同年1月20日被逮捕。现羁押于莱西市看守所。
辩护人刘治战、唐爱新，山东恒日律师事务所律师。
山东省莱西市人民法院审理山东省莱西市人民检察院指控原审被告人吕某犯滥用职权罪、受贿罪一案，于二○一四年六月二十一日作出（2014）西刑初字第310号刑事判决。宣判后，原审被告人吕某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：
（一）滥用职权
李竹园原系莱西市畜牧兽医局（以下简称莱西市畜牧局）姜山动物防疫监督站站长，2011年12月15日在与被告人吕某等人饮酒后回家上楼梯过程中不慎摔伤，于次日死亡。吕某任莱西市畜牧局副局长期间，在负责处理李竹园死亡事件时，明知李竹园不是因工作原因死亡，仍指使王某某向莱西市人力资源和社会保障局工伤认定科工作人员做假证，谎称李竹园系回家取工作材料过程中摔伤致死。莱西市畜牧局为李竹园申请工伤补办了一份班子成员《会议纪要》，吕某明知李竹园不符合提报工伤条件仍在《会议纪要》上签名同意，导致莱西市人力资源和社会保障局于2012年1月20日作出《工伤认定决定书》，认定李竹园为工伤死亡。由此工亡支付人民币398565.42元（以下币种均同），给国家造成重大经济损失。该赔偿款已支付给李竹园父母应得部分198227元，余款200338.42元现存于莱西市畜牧局，已被莱西市人民法院以执行案件查封。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）莱西市人力资源和社会保障局工伤认定决定书认定，李竹园，原系莱西市畜牧局姜山动物防疫监督站站长，2011年12月15日15时许，其接畜牧局生产科通知将《2012年生猪养殖场建设项目投资计划表》于当日16时前报送局里，因该材料遗忘在家中，李竹园回家上楼取材料时在楼梯上不慎摔倒，经抢救无效于次日死亡。李竹园被认定为工亡，丧葬费、一次性工亡补助金等共计398565.42元已经拨付。
（2）工伤认定申请表、莱西市畜牧局关于李竹园死亡的调查报告等工伤申请材料证实，李竹园的工亡由莱西市畜牧局进行申请，该申请记载李竹园因回家拿材料摔倒在楼梯上经抢救无效死亡，该事实被莱西市人力资源和社会保障局工伤认定决定书认定。
（3）莱西畜牧局会议记录证实，该局曾针对李竹园死亡事件及后续工作如何处理进行过集体研究，为李竹园申报工亡是该局集体研究的结果。
（4）任职证明、户籍证明书证实被告人吕某任职和身份情况。
2、证人证言
（1）田某某（莱西畜牧局原局长）的证言证实，为李竹园申报工伤是在吕某、王某某提出的前提下，咨询市人社局后，经过班子成员开会研究决定的。涉及单位出手续由官某某负责，其以口头或批文形式批转吕某负责涉及事实部分，因为吕某是当事人之一又是副局长，理应由他负责。
（2）迟某某（莱西市畜牧局副局长）、崔某（莱西市畜牧局副主任科员）的证言共同证实，给李竹园申报工亡，莱西市畜牧局领导一块研究过，提供给莱西市人力资源和社会保障局会议记录是官某某补办并找班子成员签字的，会议记录上记载的该局研究为李竹园申报工亡的2011年12月19日班子会议实际没有开。
（3）王某某（莱西市畜牧局生产科科长）的证言证实，2012年1月18日莱西市人社局调查之前，是吕某指使其在人社局调查时作假证，谎称是其给李竹园打过电话，让李竹园到畜牧局报《莱西2012年生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目投资计划表》，实际上其没有打电话让李竹园向畜牧局报该材料。
（4）官某某（莱西市畜牧局办公室主任）的证言证实，莱西市畜牧局没有开过为李竹园申报工伤的班子成员会，其补记的会议记录内容是依据吕某的一份有关李竹园死亡调查说明。事实真相的调查莱西市畜牧局安排给吕某和崔某负责。
（5）鹿某某（莱西市姜山动物防疫监督站职工）的证言证实，其提供给莱西市人社局的关于李竹园工伤事故证人证言与事实不符，其是照抄的官某某提供的李竹园同志意外摔伤死亡的调查报告。
（6）姜某某（莱西市姜山动物防疫监督站职工）李某某（莱西市岭前养猪场法人代表）的证言共同证实，姜某某于2011年12月15日下午将《莱西2012年生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目投资计划表》报送到莱西市畜牧局生产科。
3、被告人吕某供称，2011年12月19日上午9：00莱西市畜牧局研究为李竹园申报工伤的班子会议没有召开，是补办的会议记录。其曾在办公室找过王某某，对王某某说：“人社局要是来找你调查李竹园申报工伤的情况，你就说通知姜山站李竹园来莱西市畜牧局报表”。
（二）受贿
被告人吕某在任莱西市畜牧局副局长期间，利用其分管莱西市畜禽养殖“退户进区”项目的职务便利，在为莱西市望城街道西韩家屯村韩某某申报奶牛“退户进区”项目时提供帮助，非法收受韩某某4万元。本案一审期间，吕某亲属退赔赃款4万元。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）青岛市人民检察院青检技鉴（2014）13号检验报告证实，被告人吕某与韩某某就4万元人民币的通信内容在吕某手机内发现。从韩某某西韩家屯进入吕某手机消息“吕局刚打入款2.4万共打4万你先用。其他需要打点你尽管说，一定照办”。吕某回复“不用，咱伙计们需要我就跟你说了，放心”。
（2）任某某（被告人吕某之妻）工商银行活期账号交易明细证实，该账户2013年5月2日入账1.6万元，5月8日入账2.4万元。与韩某某证实的给吕某打款时间、数额相吻合。
2、证人证言
（1）韩某某（莱西市望城街道西韩家屯村党支部书记）的证言证实，其知道吕某主管退户进区这个项目，因为退户进区相关会议都是吕某主持，吕某也经常到其养殖小区检查。在2011年申报“退户进区”项目过程中，吕某给了其很多照顾和帮助，其想表示一下感谢，同时吕某说需要打点关系，所以其在退户进区的补贴款下来之后就分两次通过任某某的账户给吕某共打了4万元，事后吕某、任某某没有将该款返还。
（2）王某（韩某某之妻）的证言证实，因为吕某主管退户进区项目，并且吕某向韩某某提出需要钱打点关系，所以韩某某分两次通过任某某的账户给吕某共打了4万元。
（3）任某某（被告人吕某之妻）的证言证实，韩某某通过其账户分两次给吕某打了4万元。
3、被告人吕某供称，其在任莱西市畜牧局副局长期间，分管生产科、兽药饲料管理科。莱西市畜牧兽医局2011年的退户进区工作由其分管负责。申报退户进区项目的奶牛养殖小区都是把申报材料报到莱西市畜牧局生产科，再上报青岛市畜牧局。韩某某养奶牛比较多，想建一个奶牛养殖小区，其下乡指导韩某某奶牛养殖小区生产发展和规划建设。奶牛养殖小区建成后，韩某某提出要给其感谢费。后韩某某通过任某某的银行账户分两次共打了4万元，其没有返还给韩某某这4万元。
原审法院认为，被告人吕某任莱西市畜牧兽医局副局长期间，在处理本单位职工李竹园死亡事件时，明知李竹园不是因工作原因死亡，仍指使王某某向莱西市人力资源和社会保障局工作人员做假证，导致莱西市人力资源和社会保障局错误认定李竹园系工伤死亡，给国家造成重大经济损失，其行为构成滥用职权罪；其利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。吕某一人犯数罪，应予数罪并罚。鉴于吕某对受贿罪的事实表示自愿认罪；积极退赔全部赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第三十七条、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第六十九条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第五条第二款之规定，以滥用职权罪判处被告人吕某免予刑事处罚，以受贿罪判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑二年；莱西市畜牧兽医局已支付和尚未支付的工伤赔偿款人民币398565.42元及退赔赃款人民币40000元予以追缴并没收上缴国库。
上诉人吕某的主要上诉理由及其辩护人的主要辩护意见是：吕某不构成滥用职权罪，为李竹园申报工亡是莱西市畜牧局集体研究决定的，并且吕某不具有为李竹园申报工亡的职权；吕某曾帮助韩某某进行牧场规划，收取4万元是韩某某的感谢费而非受贿款。原判对其量刑过重，应对其免予刑事处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人吕某及其辩护人所提“吕某不构成滥用职权罪，为李竹园申报工亡是莱西市畜牧局集体研究决定的，吕某不具有为李竹园申报工亡的职权”的上诉理由和辩护意见，经查，吕某在任莱西市畜牧局副局长期间，接受该局局长的指派处理李竹园死亡事件，即在莱西市畜牧局内具有处理该事件的相应职权，吕某作为具体执行人员，“集体研究”的形式不影响对吕某作用的认定和责任的追究。吕某明知李竹园并非因回家取材料这一工作原因摔伤致死，不符合工伤认定条件，仍然指使王某某在莱西市人力资源和社会保障局调查时作伪证；作为申报工伤必备材料之一的莱西市畜牧局班子成员会议记录，吕某明知该记录与事实不符，仍然在上签名，使得本不符合条件的李竹园被错误认定为因工死亡，并给国家造成398565.42元经济损失。综上，吕某作为国家工作人员，违反规定处理单位指派的公务，致使公共财产遭受重大损失，其行为符合滥用职权罪构成要件。因此，该上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人吕某及其辩护人所提“吕某曾帮助韩某某进行牧场规划，收取4万元是韩某某的感谢费而非受贿款”的上诉理由和辩护意见，经查，吕某任莱西市畜牧局副局长期间，其分管的莱西市畜牧局生产科负责莱西市“退户进区”项目，在韩某某申报“退户进区”项目期间，其利用分管该项工作的职务便利，收受韩某某4万元并为韩某某提供帮助，该行为使其职务廉洁性受损，应认定为利用职务便利收受贿赂。因此，该上诉理由和辩护意见与本案证据证明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。
关于上诉人吕某及其辩护人所提“原判对其量刑过重，应对其免予刑事处罚”的上诉理由和辩护意见，经查，原审判决认定吕某犯滥用职权罪，对其免予刑事处罚，量刑并无不当；吕某受贿4万元，依法应当判处一年以上七年以下有期徒刑，其不符合免予刑事处罚的条件，原审对其量刑在法定幅度之内，并无不当。因此，该上诉理由无法律依据，本院不予采纳。
本院认为，原审判决认定上诉人吕某犯滥用职权罪、受贿罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 傅庆涛
代理审判员 安 诚
代理审判员 韩振兴
二〇一四年十一月十日
书 记 员 李光军