湖北省嘉鱼县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂嘉鱼民初字第01524号
原告湖北嘉鱼嘉安混凝土有限公司（以下简称嘉安混凝土公司）。
住所地：嘉鱼县鱼岳镇沙阳大道***号。
法定代表人张德胜，系该公司董事长。
委托代理人郑涵韬，系该公司办公室主任。
委托代理人陈松华，嘉鱼县法律援助中心律师。
被告湖北中汇工程建设有限公司（以下简称中汇工程建设公司）。
住所地：湖北省武汉市江岸区建设大道航天双城商务广场*座*楼。
法定代表人徐鹏，系该公司执行董事。
委托代理人赖华辉，湖北森生律师事务所律师。
原告嘉安混凝土公司与被告中汇工程建设公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年8月25日立案受理，依法由审判员杨绪文适用简易程序公开开庭进行了审理。原告嘉安混凝土公司的委托代理人郑涵韬、陈松华，被告中汇工程建设公司的委托代理人赖华辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告嘉安混凝土公司诉称，2011年10月22日，原、被告签订《商品混凝土买卖合同》1份，该合同约定，原告为被告供应商砼2200m³作为垫资，后每次供货量达1000m³结算一次，一期主体工程商砼使用结束后30日内支付含2200m³在内的所有货款。2011年12月6日，原、被告重新签订《商品混凝土买卖合同》1份，该合同约定，原告在2012年春节前为被告供应商砼1700m³作为垫资，后每供应商砼达1000m³即结清除前期1700m³商砼外的所有货款；2012年春节后按1500m³作为垫资，剩余200m³计入后期供货，每供货量达1000m³结算一次，一期主体工程商砼使用结束后30日内支付含前期1500m³商砼在内的货款。前述两份合同均约定，被告不及时支付货款的，原告有权停止供货，所造成的损失由被告承担，被告并按照合同总额的0.5‰／日向原告支付违约金。含合同签订之前的供货，原告自2011年8月21日至2014年5月13日期间，共计为被告供应商砼46667m³，价值14875884.5元。被告主体工程使用商砼结束的日期为2014年4月22日，按照前述合同约定，被告应于2014年5月22日前结清所有货款。因被告以各种理由拖延付款，为此，原告诉至法院，请求判令被告立即支付尚欠的货款3673812元，并承担按照合同总额即14875884.50元的0.5‰／日自2014年5月22日起至付清下欠货款之日止的违约金。
原告嘉安混凝土公司为证明其主张成立并请本院支持其诉讼请求，在法定期限内向本院提交了如下证据：
1、原告的营业执照复印件1份，证明原告的诉讼主体资格；
2、2011年10月22日、12月6日《商品混凝土买卖合同》、2011年12月15日《补充协议书》、2013年3月24日《补充合同》各1份，证明原、被告买卖事实存在；
3、供应商砼数量、价格明细表10张，证明原告为被告供应商砼46667m³，价值14875884.5元；
4、已结货款明细及收据36张，证明被告已经支付货款11202072.5元；
5、应收账款明细对账单，证明被告尚欠原告货款3673812元；
6、送货单复印件，证明工程主体完工时间为2014年4月22日。
被告中汇工程建设公司辩称，欠原告货款是事实，但是欠款金额没有达到原告诉求的数额，相差3万元左右，需要双方当事人对账确认；原告未按照合同约定开具发票且未向被告催讨货款造成被告未付款，被告不存在违约行为，不承担违约责任，即使被告构成违约，合同约定的违约金过高，应予减少，只能按照同期银行贷款利率计算；被告主体工程完工的时间为2014年6月30日，非原告所诉2014年4月22日；原告提供的商砼因存在质量问题导致被告被扣款50万元，原告应当赔偿，此款应在货款中予以扣减。
被告为证明其辩解意见成立，向本院提交了如下证据：
1、2014年8月20日情况说明1份、会议记录4份、2014年6月20日处罚通知书1份，证明原告用矿粉当水泥使用，造成被告延误工期被扣款50万元；
2、2014年6月30日会议记录1份，证明被告主体工程完工的时间为2014年6月30日。
本案在庭审中对原、被告所举证据进行了质证。被告对原告所举证据1、证据2、证据4均无异议，本院依法予以采信；对于原告所举证据3，被告对货款金额有异议，认为存在3万元的差额。对原告所举证据5，被告认为对账单中有4份存在涂改的痕迹，对真实性不予认可，经本院释明，涂改处系减少价款的说明，对被告有利，被告认为需核对最终是否在总价款中予以核减。因双方当事人当庭无法核准具体的货款总额及被告尚欠原告的货款金额，庭后本院组织双方当事人对原告所举证据3、证据5进行了核对，双方当事人一致确认总货款与被告实际下欠的货款均多计算了448元，本院以双方当事人庭后核对的数额为准，故本院对原告所举证据3、证据5予以采信；对原告所举证据6，被告对其真实性和证明对象均有异议，认为该份证据系复印件，送货单不能反映原告主体工程完工的时间，本院认为双方当事人在合同中约定一期主体工程商砼使用结束后30日内支付所有货款，原告最后一次向被告供应商砼的时间是2014年5月13日，该时间可以作为原、被告结算货款的起算点，原告所举证据6能够反映案件事实，与本案关联，本院予以采信。原告对被告所举证据1、2均有异议，认为被告所举证据均系被告内部文件，对其真实性和关联性有异议，同时认为处罚通知书可以反映被告主体工程完工时间为2014年4月22，本院认为被告所举证据1系被告内部文件，被告提出原告产品质量不合格造成工期拖延发生在2013年9月，但未向本院提交原告的产品质量存在问题的相关证据，被告所举证据系孤证且原告不予认可，本院不予采信。被告所举证据2系被告主体工程验收会议记录，原、被告合同中约定结算货款的时间为主体工程商砼使用结束后30日，被告该份证据不能作为结算货款的时间依据，但能够反映主体工程商砼使用结束发生在2014年6月20日之前，对被告的该份证据，本院予以采信。
依据上述采信的证据及庭审调查，本院认定本案事实如下：
2011年10月22日，原、被告签订《商品混凝土买卖合同》1份，该合同约定，原告为被告供应商砼2200m³作为垫资，后每次供货量达1000m³结算一次，一期主体工程商砼使用结束后30日内支付含2200m³在内的所有货款。2011年12月6日，原、被告重新签订《商品混凝土买卖合同》1份，该合同约定，原告在2012年春节前为被告供应商砼1700m³作为垫资，后每供应商砼达1000m³即结清除前期1700m³商砼外的所有货款；2012年春节后按1500m³作为垫资，剩余200m³计入后期供货，每供货量达1000m³结算一次，一期主体工程商砼使用结束后30日内支付含前期1500m³商砼在内的货款。前述两份合同均约定，被告不及时支付货款的，原告有权停止供货，所造成的损失由被告承担，被告并按照合同总额的0.5‰／日向原告支付违约金。双方一直在按后签订的合同实际履行。含合同签订之前的供货，原告自2011年8月21日至2014年5月13日期间，共计为被告供应商砼46667m³，价值14875436.5元。原告向被告供应一期主体工程商砼的最后一次时间为2014年5月13日。除原、被告前期结算的货款，被告尚欠原告货款3673364元。因被告以各种理由拖延付款，为此，原告遂诉至法院。
本院认为，原、被告于2011年12月6日签订的《商品混凝土买卖合同》对2011年10月22日签订的《商品混凝土买卖合同》的垫资商砼数量及付款时间、金额均进行了变更，且双方亦按变更后的合同在实际履行，故应以变更后的合同作为判断双方履行合同义务是否符合约定的依据。变更后的合同系双方真实意思的表示，且原、被告系签订变更后合同的适格主体，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故应认定为有效合同，依法受法律保护。2011年12月6日，原、被告签订的合同中约定，一期主体工程商砼使用结束后30日内结清所有的货款。合同履行中，原告最后一次供应一期主体工程商砼的时间为2014年5月13日，依照该约定，被告应于2014年6月13日前向原告付清所有货款，而被告以原告未开具税务发票及未催款为由拒绝支付货款，本院认为，双方并未明确约定由原告先开具相应金额税务发票被告再支付相应金额货款，不产生先履行抗辩权，且在双方未明确约定的情况下，开具税务发票属从合同给付义务，不影响合同目的的实现，不能成为抗辩事由，被告应按合同约定的付款时间履行义务。另原告未催讨不构成被告不支付货款的理由，故本院对被告不构成违约的抗辩意见不予采纳。被告辩称，原告提供的商砼存在质量问题，要求原告赔偿50万元缺乏事实依据，本院不予采信。被告辩称，原、被告约定的违约金过高。本院认为，原告要求被告按照合同总额即14875884.50元的0.5‰／日自2014年5月22日起至付清下欠货款之日止的违约金缺乏依据，被告实际欠原告货款3673364元，应结清货款的时间为2014年6月13日，只能按照实际欠款总额和应付货款时间计算违约金，双方约定按照0.5‰／日计算违约金，该约定系双方真实的意思表示且未明显超出实际损失金额，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告中汇工程建设公司欠原告嘉安混凝土公司货款3673364元及应当承担的违约金（按照实际下欠货款金额的0.5‰／日计算，自2014年6月13日起算至本判决所确定的宽限期内的实际给付之日止），限被告中汇工程建设公司于本判决生效之日起十日内一次性偿付给原告嘉安混凝土公司。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18000元，由被告中汇工程建设公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁温泉支行；账号：17-680501040008389-222。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 杨绪文
二〇一四年十一月五日
书记员 熊泉城