江西省新干县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0824民初664号
原告：曾逊阳，男，1966年11月2日出生，汉族，新干县人，大专文化，公务员，住新干县。
委托诉讼代理人：饶华孙，江西飞宏律师事务所律师。
委托诉讼代理人：饶磊，江西飞宏律师事务所实习律师。
被告：新干县人民医院，住所地：新干县金川镇滨阳路20号，统一社会信用代码：123610244925209258。
法定代表人：周昆宝，该院院长。
委托诉讼代理人：杜新强，江西赣泰律师事务所律师。
原告曾逊阳与被告新干县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年5月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曾逊阳及其委托诉讼代理人饶华孙、被告新干县人民医院委托诉讼代理人杜新强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾逊阳于2017年5月9日向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告医疗费30091.05元，赔偿原告医疗费8500元、检查费680元、交通费1000元、后续治疗费（含交通费）452600元（62元／天×20年），合计人民币492951.05元；2、诉讼费用由被告承担。2018年7月3日变更诉讼请求为：1、判令被告退还原告医疗费13092.8元，赔偿原告医疗费39396.75元、护理费2017.54元、营养费1800元、住院伙食补助费420元、交通费1973元、鉴定费用8500元、精神损失抚慰金50000元，合计人民币117200.09元；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告是一名颈椎病患者。2015年10月份以后，颈椎病越来越严重，右手出现麻痛症状，经治疗不见好转。至2016年3月，右手麻痛症状更厉害，尤其是晚上，严重影响睡眠，且左手也伴有麻木症状。同月30日，原告在被告处做了磁共振拍片检查，结果为：颈椎第5、6、7节间盘突出，脊膜囊受压变形，被诊断患神经根型颈椎病。同年4月12日，原告持在被告方检查的结果到广州军区总医院骨科专家王主任就诊，王主任建议我尽快住院手术，否则会越来越严重，甚至导致瘫痪。同月16日，原告要求被告方骨科二科主任姚连根帮我办理转院广州军区总医院治疗的手续。姚主任称，峡江一女患者的症状同我相似，医院骨二科准备请南昌二附院一名叫周凯的骨科主任来做手术，周凯主任在颈椎手术领域名气很大，技术在全省数一数二、全国领先，江西省内省级领导干部都专门请他做手术，建议我就在新干住院，和峡江患者一起请周凯主任来新干手术。因此，原告于4月17日入住被告的骨二科治疗。经姚主任联系、安排，定于4月19日14时30分许为我进行手术。届时，二附院周凯主任还没来，电话联系得知他还在南昌开会，快四点时周凯电话说“到了丰城，可以对病人先行麻醉”。傍晚，被告方为我进行“颈前路开窗减压植骨内固定手术”治疗，原告于4月29日出院。因住院期间有抗炎药治疗，又服用镇痛药品，所以在出院时原告感觉右手麻痛有所缓解。但出院后几天，原告右手麻痛症状依然同手术前一样，甚至还感觉有所加重，夜不能眠。原告向姚主任反映情况后，他说需要一、二个月康复，同时又开了一些镇痛的西药。之后二、三个月仍无好转。原告多次找姚主任，姚主任为原告继续开了些舒筋活血胶囊和镇痛的药。可是到了8月底，原告的右手麻痛症状没有丝毫减轻，遂又到被告方再次找到姚主任，要求他尽快与二附院周凯主任联系，寻求治疗方法。8月29日在周凯主任的建议下，我又在被告方做了术后磁共振拍片，其结果是脊膜囊仍受压、变形。原告颈椎的骨质增生的主要部分根本没有切除。片子发给周凯主任后姚主任给我回电话说手术没有完全减压，要从颈后路进行第二次手术才能缓解病痛。尽管他们做出种种解释，但我无法接受这种结果。因此，姚主任又安排原告在被告方住院治疗14天，于9月12日出院。出院不到一周，原告右手麻痛症状还是一样，晚上不吃镇痛药无法入睡。同年12月初，原告休年假再次来到广州军区总医院，求诊于该院骨科王主任，他看了原告的术后检查拍片之后十分惊讶，问原告“你是右手症状么？”原告说“对啊”，他说“为什么左边清的干干净净，右边几乎没动呢？”这时，我才意识到手术出了问题。为了慎重，王主任又令我在该医院再次拍片检查，王主任将新检查的拍片在灯箱上看后，脸色凝重严肃问原告“请得哪里的专家做的手术？”原告说“南昌二附院的专家”，王主任气愤地说“有这么不负责任的专家？看看这片子，你右边的症状，左边帮你清得干干净净，右边几乎都没动，手术不白做了，压迫点不清除，症状怎么可以减除？”原告问医生该怎么办，王主任回答只有重新做手术，但重新做手术非常困难，先要取下固定钢片，风险太大了。最后王主任拿原告的检查拍片去找一个院长会诊，看看能否做微创，许久，王主任回来告诉原告微创做不了，增生位置很特殊，原告问王主任怎么办，其说要彻底解除麻痛症状只有再次手术，但风险很大，如果不动手术那生活质量很差，药物保守治疗效果不会很好，关键是晚上麻痛影响睡眠，长期吃药也会有副作用。王主任帮原告开了普瑞巴林胶囊，甲钴胺分散片，氟比洛芬巴布膏，让原告先回去服用，是否手术回去考虑。原告不甘心，又拿着片子去广州正骨医院咨询，得到的结果是：减压不彻底，需要再次手术。原告服用了广州区医院王主任开的药后，麻痛有所缓解，但晚上睡眠还是影响，一晚被痛醒好几次。原告找到被告领导，要求给一个说法，被告方周昆宝院长要原告继续治疗，到其他大医院看看有没有更好的办法。2017年1月5日，原告到南昌一附院找到骨科姚浩群主任，他看了原告的术前、术后的拍片后，给两位研究生上课说“这就是手术方案有问题，患者是右边症状，手术从左侧进去，左侧清得很好，右侧不彻底，减压不明显，脊膜囊仍然受压变形信号改变，麻痛的症状不可能消除”。原告问姚浩群主任怎么办，姚主任说要彻底消除症状只有再次手术，但风险确实很大，如果不动手术，只有长期服用药物。姚主任结合原告广州军区总医院开的药又建议我加服加巴喷丁胶囊。现一直服用普瑞巴林，加巴喷丁以及甲钴胺片，但麻痛症状仍无明显好转，每天吃饭握筷都要中途放下休息，写字不到一页就觉得很痛，严重影响工作和生活。2017年5月2日，原告要求被告赔偿未果，遂向法院起诉。此后又前往广州、南京、河北、梅州等地求医。期间，经司法鉴定，被告对原告“前右上肢感觉异常”的后果存在过错，该过错与原告“前右上肢感觉异常”的后果存在因果关系，参与度为同等原因力；后续医疗费用建议按实际发生费用计算。但被告仍未赔偿。
被告新干县人民医院辩称，：1、原告提出的诉讼请求总共是11万多，我方对该诉求金额，在本案被告无过错前提下，可以酌情补偿。2、原告到现在为止还没有足够的证据认定被告在本案中存在过错，虽然经湖南湘雅医院进行了相应的鉴定，但是原、被告双方都不认可并都申请了重新鉴定，在法院司法技术室几乎遍寻全国司法鉴定机构后，只有上海的一家鉴定机构接手鉴定事项，但因为鉴定的范围和要求超出了鉴定机构技术条件和能力范围，没有办法继续鉴定而出具了退卷函。3、即便能够证明被告有过错，但是原告诉求提出的医疗费是为了治疗原告本来就有的疾病，不应当要求返还，包括其他因医疗产生的费用，特别是精神损害抚慰金是不应当支持的，因为原告并没有伤残。对于原告方的病痛，我方也深表同情，但是对于原告认为本案的过错在于被告方，并没有足够的证据证明，原告所述现在仍然病痛是因为之前在我院没有治好的结果，我方不认同这种意见，手术效果不好，不能苛求我方没有尽责。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院评析如下：1、被告对原告所举的医疗费及交通费等费用真实性无异议，但认为是因原告本身存在疾病，是为治疗疾病造成的，并非本案被告诊疗行为造成的结果，这些费用与本案无关联。本院认为，被告所举医疗费用等票据均系用于本案诉争疾病治疗，系原告诉求合法损失的重要部分，与本案存在直接关联，依法对被告该项辩称不予采信。2、被告对原告所举的湖南湘雅医院鉴定的真实性和关联性都提出异议，认为该次鉴定意见出来后双方都提出了重新鉴定，所以湖南湘雅医院的鉴定不能作为证据。因重新鉴定过程中，司法鉴定科学研究院以超出技术条件或鉴定能力为由退回，后在委托至复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行鉴定时，鉴定申请人撤销鉴定申请，本院司法技术室才决定终止本次鉴定。故依法对湖南省湘雅司法鉴定中心法医学鉴定意见予以采信。3、原告对被告所举证据的退卷函真实性无异议，但是合法性和关联系有异议，认为鉴定机构以无鉴定能力为由退卷，并不代表其他鉴定机构无能力鉴定，被告方用此退卷函来作为证据，表明被告方认可了该退卷函确认的无能力鉴定，那么就应当认可湖南湘雅医院的鉴定结论。结合前述证据异议分析意见，依法予以采信。
本院经审理认定本案法律事实如下：原告是一名颈椎病患者。2016年3月30日，原告因颈椎病致右手麻痛症状厉害，严重影响晚上睡眠，且左手也伴有麻木症状，到被告处诊治。经被告磁共振拍片检查，结果为：颈椎第5、6、7节间盘突出，脊膜囊受压变形，被告诊断原告患神经根型颈椎病。同年4月12日，原告到广州军区总医院骨科就诊，该院建议其尽快住院手术。为此，原告于同月16日，要求被告骨科二科主任姚连根办理转院广州军区总医院治疗手续。姚主任称另一女患者的症状与原告相似，该科准备请南昌二附院骨科主任吴凯（原告误认为周凯）来做手术，建议原告在被告处住院手术。次日，原告入被告骨二科住院治疗。同月19日，被告约请南昌二附院吴凯主任，为原告进行了“颈前路开窗减压植骨内固定手术”治疗。原告于4月29日出院。但出院几天后，原告感觉右手麻痛症状依然同手术前一样，甚至还有所加重，遂向被告医生反映，被告医生开具了镇痛类西药，并说需要一、二个月康复，但之后二、三个月仍无好转。同年8月底，原告要求被告尽快与二附院吴凯主任联系，寻求治疗方法。同月29日，在吴凯主任的建议下，原告在被告处进行术后磁共振拍片，其结果显示脊膜囊仍受压、变形，原告颈椎骨质增生的主要部分没有切除。原告对此无法接受，被告再次安排原告住院治疗14天。出院后，原告感觉身体麻痛症状还是与术前一样，甚至晚上不吃镇痛药无法入睡。同年12月初，原告再次到广州军区总医院求诊，该院医生认为只有重新手术才能缓解病痛，但重新手术要先取下固定钢片，风险太大，后开具了普瑞巴林胶囊、甲钴胺分散片、氟比洛芬巴布膏进行治疗。此后，原告又多处求医问诊，仍无明显成效。2017年5月9日，原告要求被告赔偿未果，遂向法院起诉。2018年1月29日，经本院委托，湖南省湘雅司法鉴定中心出具湘雅司鉴中心（2017）医鉴字第91号法医学鉴定意见书，认定：1、被告在对原告诊疗过程中，为原告行颈6椎体次全切除钢板内固定术中减压不彻底，存在过错，该过错与原告目前右上肢感觉异常存在因果关系，参与度为同等原因力。2、原告右上肢感觉异常不构成伤残，后期治疗费用建议按实际发生费用计算。原、被告对该鉴定结论均申请重新鉴定，重新鉴定过程中，因多方咨询鉴定机构等，双方又均向本院申请撤销重新鉴定，本院依法终止本次重新鉴定。
另查明，原告因该次医疗纠纷至2018年7月3日止的合法损失有：在被告处第一次住院医疗费26185.6元（原告按50%诉求计算为13092.8元），被告处第二次住院医疗费用3905.45元、护理费2017.54元（144.11元／天×14天）、营养费350元（25元／天×14天）、住院伙食补助费350元、其它医疗机构及医药门店费用35491.3元、交通费1973元、鉴定费用8500元（含肌电检测费470元）；精神损害抚慰金因原告右上肢感觉异常不构成伤残，但对其正常生活存在长期障碍，也不可避免带来长时间的精神痛苦，结合本案案情及本地司法实践酌定为10000元，合计人民币88772.89元。
本院认为，原告因颈椎疾病入住被告处住院治疗，双方间医疗关系合法成立，被告依法应当为患者提供与其医疗等级相适应的、及时、规范、有效的医疗服务。被告在自身需要聘请其它医疗机构医生进行该类手术情况下，虽然对原告提示了相应的手术风险，但该手术经专业性司法鉴定机构确认，被告为原告行颈6椎体次全切除钢板内固定术中减压不彻底，存在相应过错，且该过错与原告目前右上肢感觉异常存在因果关系，参与度为同等原因力。后双方对此提出异议并申请重新鉴定，但在重新鉴定过程中，申请人均又撤回重新鉴定申请，故本院依法对湖南省湘雅司法鉴定中心出具的湘雅司鉴中心（2017）医鉴字第91号法医学鉴定意见书予以采信。被告对因其减压不彻底的手术过错，给原告造成的合法损失，依法应当承担同等原因力的责任。原告亦应正确理解医疗手术可能潜在的风险，不能以手到病除的理想代替医疗技术尚有许多不足的现实，故对原告部分诉讼请求，依法不予支持。同时，更希望医患双方能够真正尊重事实,尊重医学科学，相互理解，相互体谅，为患者祛除病痛，为医学健康发展而息诉止争。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、之规定，判决如下：
一、被告新干县人民医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告曾逊阳医疗费等损失44386.45元；
二、驳回原告曾逊阳其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2644元（原告已预交），由原告曾逊阳负担1322元，被告新干县人民医院负担1322元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。
审 判 长 曾翔飞
审 判 员 皮继军
人民陪审员 杨文华
二〇一八年八月十六日
书 记 员 邓成赟
法律链接
《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。