湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘01刑终54号
原公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛顺安，男，1989年10月11日出生于四川省屏山县，汉族，中专文化，无业，户籍所在地四川省屏山县新市镇大塘村4组。2013年6月3日因贩卖毒品罪被长沙市中级人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一千元。因盗窃罪于2014年3月29日被刑事拘留，2014年4月23日被监视居住；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月5日被抓获，2014年11月6日被刑事拘留，2014年12月13日被逮捕。现押长沙市第一看守所。
上诉人（原审被告人）周江红（又名周心怡），无业。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年8月23日被刑事拘留，2014年9月24日被取保候审；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月5日被抓获，2014年11月6日被刑事拘留，2014年12月13日被逮捕。现押长沙市第四看守所。
上诉人（原审被告人）钟典超，无业。2012年7月24日因贩卖毒品罪被长沙市岳麓区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月5日被抓获，2014年11月6日被刑事拘留，2014年12月13日被逮捕。现押长沙市第一看守所。
长沙市岳麓区人民法院审理长沙市岳麓区人民检察院指控原审被告人薛顺安犯贩卖毒品罪、盗窃罪，原审被告人周江红犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，原审被告人钟典超犯贩卖毒品罪一案，于二〇一五年十一月十八日作出（2015）岳刑初字第545号刑事判决。原审被告人薛顺安、周江红、钟典超均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
长沙市岳麓区人民法院认定：一、被告人周江红非法持有毒品的犯罪事实
2014年8月15日晚，蒋某（已另案起诉）在其租住处将近220克的甲基苯丙胺粉末（俗称冰毒）以及几十粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）送给被告人周江红吸食，次日，周江红将上述毒品放到其使用的摩托车座凳下面，2014年8月21日1时许，蒋某及被告人周江红分别骑摩托车回到租住的长沙市芙蓉区丽景新贵小区，被告人周江红见几个人形迹可疑便在地下车库中将上述情况告诉蒋某，蒋某便要被告人周江红将身上的毒品丢弃。同时，蒋某也将装有毒品的皮包丢到地下车库的墙角处。同日3时许蒋某见没有异样，便要被告人周江红到地下车库将丢弃的毒品捡上来。被告人周江红到达地下车库后，便将丢弃在墙角的毒品拾起藏匿于其所驾驶的摩托车座凳下。
2014年8月22日，蒋某与被告人周江红在长沙市芙蓉区二环线丽景新贵小区4栋4单元408房被公安机关抓获，在该楼底下停车库被告人周江红使用的摩托车座凳下缴获甲基苯丙胺粉末105.7125克、甲基苯丙胺片剂14.9864克。
二、被告人周江红、薛顺安贩卖毒品的犯罪事实
1、2014年9月份下旬的一天，被告人钟典超联系被告人周江红欲购买毒品，被告人周江红便与绰号“吴哥”的男子联系后获得甲基苯丙胺片剂10粒、甲基苯丙胺粉末5克。随后，被告人周江红在长沙市雨花区火宫殿附近将上述毒品以800元的价格卖给被告人钟典超。事后，“吴哥”将甲基苯丙胺片剂2粒及甲基苯丙胺粉末1克送给被告人周江红作为本次交易的报酬。
2、2014年10月初的一天，被告人周江红、薛顺安在长沙市开福区领域大厦所租住的房间内以人民币800元的价格将甲基苯丙胺片剂15粒卖给被告人钟典超。
3、2014年10月下旬的一天下午，被告人周江红在长沙市高新区郡都商务酒店其与被告人薛顺安共同租住的房间内，以人民币800元的价格将被告人薛顺安所有的甲基苯丙胺片剂10粒和甲基苯丙胺粉末5克贩卖给被告人钟典超，所得赃款被被告人周江红、薛顺安挥霍。
4、2014年11月5日晚，被告人钟典超在公安机关的控制下联系被告人周江红要求购买甲基苯丙胺片剂20粒。被告人薛顺安、周江红二人商议后欲作价人民币1000元，并由被告人薛顺安携带毒品至长沙市开福区中山亭附近进行交易。被告人薛顺安欲将毒品贩卖给被告人钟典超时，被长沙市公安局岳麓分局民警抓获，公安机关根据被告人薛顺安的交待，在长沙市开福区中山亭附近的豪天大厦2402房间内，将被告人周江红抓获。并查获被告人薛顺安随身携带及在房间内搜查出的甲基苯丙胺片剂以及甲基苯丙胺粉末共计6.72克。
三、被告人钟典超贩卖毒品的犯罪事实
1、2014年10月初的一天，被告人钟典超在长沙市开福区领域大厦被告人周江红、薛顺安所租住的房间内，以人民币200元的价格将甲基苯丙胺粉末2克贩卖给被告人周江红、薛顺安。
2、2014年10月25日晚，被告人钟典超在长沙市岳麓区咸嘉湖润泽园小区附近，以200元的价格将甲基苯丙胺片剂2粒贩卖给周某。
3、2014年11月1日晚，被告人钟典超在长沙市岳麓区咸嘉湖润泽园小区附近，以150元的价格将甲基苯丙胺片剂2粒贩卖给周某。
2014年11月5日，被告人钟典超在岳麓区咸嘉湖街道白鹤咀社区望岳路78号2栋一楼家中被公安机关抓获，并从其身上查获甲基苯丙胺粉末1.46克，从其家中查获甲基苯丙胺片剂1.74克。
案发后，被告人钟典超协助公安机关抓获了被告人薛顺安。
四、被告人薛顺安盗窃罪的犯罪事实
2011年国庆放假期间，被告人薛顺安伙同喻某、李某利用湖南金宏建筑有限公司放假无人之际，三人将堆放在湖南金宏建筑有限公司内的十多捆铝芯电线分两次偷出变卖。
期间在2011年10月1日18时许，被告人薛顺安及喻某两人偷走该公司后坪废旧电缆线8捆左右，利用喻某所驾驶的湘A×××××面包车将电缆线拖至涉外经济学院附近的一无名废品店，将其变卖得人民币3900元；2011年10月2日12时许，被告人薛顺安及喻某、李某三人将公司后坪剩余的废旧电缆线3捆搬上喻某的湘A×××××面包车盗走，同样变卖给涉外经济学院附近的一无名废品店，所得赃款1500元人民币。事后被告人薛顺安及喻某各分得赃款人民币1900元左右，李某分得赃款人民币900元左右。
长沙市岳麓区人民法院认定上述事实的证据有户籍证明及现实表现材料，受案登记表，立案决定书，传唤经过，、刑事判决书，释放证明书，情况说明，搜查笔录，扣押决定书，扣押物品、文件清单，疑似毒品称量登记表、疑似物品照片、搜查笔录、扣押清单、扣押现场及物品照片、辨认笔录，证人周某、冯某、蒋某、喻某、李某、肖某的证言，被告人周江红、薛顺安、钟典超的供述与辩解，尿样毒品成分检测报告，物证检验报告，现场照片，作案工具照片，现场勘验笔录，现场平面示意图，现场照片，视听资料等证据。
长沙市岳麓区人民法院认为，被告人薛顺安、周江红、钟典超违反国家规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人周江红非法持有甲基苯丙胺，数量达到五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人薛顺安伙同他人秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人薛顺安、周江红共同实施贩卖毒品行为三次，薛顺安贩卖毒品罪与盗窃罪均属共同犯罪。被告人薛顺安、周江红均系一人犯数罪，应数罪并罚。被告人薛顺安、钟典超系毒品再犯、累犯，均应从重处罚。被告人周江红、钟典超能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人钟典超协助公安机关抓获被告人薛顺安，系立功，且具有悔罪表现，可以从轻处罚；被告人薛顺安能如实供述自己犯盗窃罪的罪行，对其犯盗窃罪可酌情从轻处罚；被告人周江红系初犯，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。判决：一、被告人薛顺安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币五万二千元。二、被告人周江红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年七个月，并处罚金人民币四万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币六万元。三、被告人钟典超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。
原审被告人薛顺安上诉称：上诉人薛顺安提出其未参与2014年10月初与2014年10月下旬的共同贩毒行为，2014年11月5日，其被公安机关抓获时，身上没有毒品，尚未与钟典超见面，不构成毒品交易，这次属公安机关引诱犯罪，且公安机关存在诱供行为。
原审被告人周江红上诉称：起诉书副本写明的蒋某送食给其的毒品数量与原审判决所认定的毒品数量不符，差额巨大；原审判决对其非法持有毒品的数量认定有误，对蒋某所持有的毒品应当排除在其非法持有毒品的数量之外；其在贩卖毒品的共同犯罪中系从犯；被抓当日其贩卖毒品给钟典超系公安机关进行的犯意引诱，且原审判决未考虑其当庭自愿认罪情节，量刑畸重。
原审被告人钟典超上诉称：原审判决量刑过重，其有立功、坦白情节，且其在领域大厦仅贩卖了1克冰毒给周江红。
经审理查明，上诉人周江红非法持有毒品的事实，具体如下：
2014年8月15日晚，蒋某（已另案起诉）在其租住处将约20克的甲基苯丙胺粉末（俗称冰毒）以及几十粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）送给上诉人周江红吸食。2014年8月21日1时许，蒋某与周江红分别骑摩托车回到租住的长沙市芙蓉区丽景新贵小区，周江红见几个人形迹可疑，便在地下车库中将上述情况告诉蒋某，蒋某要周江红将身上的毒品丢弃，其也将随身携带的装有毒品的皮包丢到地下车库的墙角处。因未发现异常，同日3时许，周江红到地下车库将丢弃的毒品拾起后放入其所驾驶的摩托车座凳下的储物箱内，随后告知蒋某。
2014年8月22日，蒋某与周江红在长沙市芙蓉区二环线丽景新贵小区4栋4单元408房被公安机关抓获。公安机关在该楼地下停车库周江红使用的摩托车座凳下查获甲基苯丙胺粉末共计105.7125克、甲基苯丙胺片剂共计14.9864克。
认定上述事实的证据如下：
1、抓获经过、破案经过，证明公安机关于2014年8月22日上午11时许，在长沙市芙蓉区二环线丽景新贵小区4栋4单元408房将蒋某、周江红抓获。
2、搜查证、搜查笔录、照片、扣押清单、证人冯某的证言，证明2014年8月22日11时许，公安机关在长沙市芙蓉区二环线丽景新贵小区4栋地下车库内，蒋某送给周江红的摩托车的储物箱内，查获冰毒可疑物重约25.19克（6小包、2小盒）、麻古可疑物重约6.61克（红色39粒、绿色1粒），以及一黑色皮革小包，内装冰毒可疑物重约81克、麻古可疑物重约8.36克（红色82粒、绿色8粒）。
3、物证检验报告，证明丽景新贵小区4栋地下车库摩托车内查获的白色晶体净重105.7125克，药丸净重14.9864克。在白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，药丸中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
4、同案犯蒋某的供述，证明周江红与其共同居住吸食毒品。2014年8月21日，其向刘飞购买了82克冰毒、90粒麻古，将毒品放在一个黑色手包里随身携带。次日凌晨，其携带上述毒品与周江红骑乘摩托车回到二人居住的芙蓉区东二环丽景新贵地下车库。之后，因察觉异常害怕被查，二人将各自携带的毒品丢弃在地下车库墙角。第二天早上，周江红告知其已将丢弃的毒品放进“小龟”牌摩托车坐凳下的储物箱内。10时许，二人在房间内被公安机关抓获，放在周江红所骑乘的“小龟”牌摩托车坐凳下储物箱内的毒品也被查获。蒋某还证明，其每次进毒品用于贩卖，都及时进行了交易，一般不带到租住屋。其在租住屋将毒品都随意放，随其与周江红吸食，平时还给一、二十克冰毒，20粒左右的麻古给周江红吸食。
5、上诉人周江红的供述，证明其与蒋某共同租住在长沙市东二环丽景新贵4栋4单元408房。2014年8月15日左右，蒋某将吸食剩下的2小塑料盒、6小袋冰毒和几十粒麻古送其吸食，其将毒品放在其骑乘的摩托车坐凳下的储物箱内，偶尔拿出吸食。被抓当日凌晨1时左右，其与蒋某骑摩托车回到二人居住的芙蓉区东二环丽景新贵地下车库，因发现有异常害怕被查，蒋某让其将身上的毒品丢掉，蒋某也将身上一个装有毒品的黑色皮革包丢在车库角落。之后，其又返回地下车库将丢弃的毒品放进其骑乘的“小龟”牌摩托车坐凳下的储物箱内。10时许，二人在租住的房间内被公安机关抓获，其骑乘的摩托车内的毒品也被查获。
6、尿检报告，证明周江红甲基苯丙胺检验结果呈阳性，系吸毒人员。
另查明，本院对原审认定上诉人薛顺安犯贩卖毒品罪、盗窃罪，上诉人周江红、钟典超犯贩卖毒品罪的事实及证据均予以确认。
本院认为，上诉人薛顺安、周江红、钟典超违反国家规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，且薛顺安、周江红贩卖甲基苯丙胺十克以上，钟典超贩卖甲基苯丙胺情节严重。上诉人周江红非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人薛顺安伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。薛顺安所犯贩卖毒品罪、盗窃罪均系共同犯罪，且均系主犯。周江红在非法持有毒品罪、贩卖毒品罪中均系主犯。薛顺安、周江红均系一人犯数罪，应数罪并罚。薛顺安、钟典超曾因贩卖毒品罪被判刑后又犯贩卖毒品罪，均系毒品再犯，应当从重处罚；薛顺安、钟典超在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，应当从重处罚。周江红、钟典超到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；钟典超协助公安机关抓获薛顺安，系立功，且具有悔罪表现，依法可以从轻处罚；薛顺安到案后如实供述自己的盗窃罪行，对其犯盗窃罪可酌情从轻处罚；周江红系初犯，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。
针对上诉人薛顺安提出“其未参与2014年10月初与2014年10月下旬的共同贩毒行为，2014年11月5日，其被公安机关抓获时，身上没有毒品，尚未与钟典超见面，不构成毒品交易，这次属公安机关引诱犯罪，且公安机关存在诱供”的上诉意见。经查，现有薛顺安的供述、讯问薛顺安的同步同音录像光盘、周江红的供述等证据证明，周江红贩卖给钟典超的毒品系薛顺安所有，且周江红贩卖之前得到了薛顺安的同意。根据同步录音录像，公安机关在讯问薛顺安之前已告知其享有的诉讼权利，无证据证明公安机关存在诱供行为，且周江红对与薛顺安共同贩毒的供述稳定自然，现有证据足以证明薛顺安、周江红共同实施了2014年10月初与2014年10月下旬的贩毒行为；现有薛顺安、周江红、钟典超的供述，搜查笔录，扣押物品、文件清单等证据证实，薛顺安系在欲与钟典超进行毒品交易的过程中被公安机关抓获，其并非主动放弃犯罪，公安机关从其处查获的毒品，应计入其贩毒数量，对薛顺安提出的上诉意见本院不予采纳。
针对上诉人周江红提出“起诉书副本写明的蒋某送食给其的毒品数量与原审判决所认定的毒品数量不符，原审判决对其非法持有毒品的数量认定有误，对蒋某所持有的毒品应当排除在其非法持有毒品的数量之外”的上诉意见。经查，起诉书指控：“2014年8月15日晚，蒋某在其租住处将近20克的甲基苯丙胺粉末以及几十粒甲基苯丙胺片剂送给周江红吸食”的事实，有上诉人周江红、同案人蒋某的供述予以证明，原审法院将蒋某送食给周江红的毒品书写为220克有误。公安机关于2014年8月22日在周江红使用的摩托车中查获甲基苯丙胺粉末105.7125克、甲基苯丙胺片剂14.9864克，虽然蒋某、周江红均证明上述毒品大部分为蒋某所有，但周江红在明知蒋某的丢弃物系毒品的情况下，仍然将其与蒋某丢弃的毒品拾回放入自己日常使用的摩托车车座内，其对全部毒品亦具有事实上的占有、支配关系，故对毒品数量不予核减，原审判决根据查获的毒品数量对周江红量刑，量刑适当。
针对上诉人周江红提出“其在贩卖毒品罪的共同犯罪中系从犯；被抓当日其贩卖毒品给钟典超，属于犯意引诱，且原审判决未考虑其当庭自愿认罪情节，量刑畸重”的上诉意见。经查，周江红多次贩卖毒品给钟典超，在贩卖毒品的过程中行为积极，起主要作用，不能认定为从犯；周江红被抓当日，虽然有公安特情介入，但是周江红等人持毒待售，主观上具有贩卖毒品的意图，客观上实施了贩卖毒品的行为，不属于犯意引诱，原审判决根据其犯罪情节、坦白情节、悔罪表现对其判处刑罚，量刑适当，对周江红的上诉意见本院不予采纳。
针对上诉人钟典超提出原审判决量刑过重，其有立功、坦白情节，且其在领域大厦仅贩卖了1克冰毒给周江红的上诉意见。经查，钟典超在领域大厦贩卖给周江红的冰毒为2克的事实，有周江红及钟典超的供述予以证明，足以认定。原审判决已充分考虑钟典超的坦白、立功情节对其量刑，量刑适当，对钟典超的上诉意见本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、从分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第三百四十八条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一、三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎 璠
审 判 员 刘 刚
代理审判员 何 琳
二〇一六年三月四日
书 记 员 朱巧燕