.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2014）张中民终字第363号上诉人(一审原告)张掖市天地种业有限责任公司(简称天地种业公司)。委托代理人王旭东，甘肃峰和律师事务所律师。上诉人（一审被告）吴云，汉族，张掖市甘州区人。委托代理人田珈福，甘肃正峰律师事务所律师。委托代理人朱月孔，甘肃正峰律师事务所律师。上列上诉人因劳动争议一案，不服甘州区人民法院（2014）甘民初字第1020号民事判决，均向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天地种业公司的委托代理人王旭东，上诉人吴云的委托代理人田珈福、朱月孔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明，2010年1月1日，原、被告建立劳动关系。2010年4月15日，原、被告签订了一份书面《劳动合同书》，合同约定双方的劳动合同期限自2010年1月1日起至2010年12月31日止。2013年3月23日，原告作为甲方、被告作为乙方，双方签订了一份”解除劳动关系协议书”，协议内容为：”因乙方主动向公司提出辞职申请，......甲乙双方在平等自愿、协商一致的基础上于2013年3月23日自愿解除劳动关系，......乙方与甲方不存在任何纠纷......”，协议签订后，双方解除了劳动关系。原、被告劳动关系存续期间，原告为被告参加了养老保险，并缴纳了2012年12月以前的养老保险、2012年11月和2013年3月的失业保险。根据原告向法庭提交的工资表显示，被告离岗前12个月（2012年4月至2013年3月）的月平均工资为5037.24元（其中扣除了被告每月领取的电话费、被告应缴纳的所得税和社会保险费）。在庭审中，原告以2010年1月-2011年12月的工资表已上报到上级公司、不能提交为由未提交2010年1月-2011年12月的工资表。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：”用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”原、被告认可双方的劳动关系已经于2013年3月23日解除，原告应当依法为被告出具解除劳动合同的证明。在庭审中，原、被告对被告在原告处上班期间的工资数额问题有争议。被告主张其与原告建立劳动关系时约定其工资包括自己和其妻的工资，但原告对此事实不予认可，而被告对其上述主张未举出证据加以证实，故对被告的主张不予支持。我国《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：”发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因原告不能提交被告在职期间的全部工资表，致使无法查明被告在2010年4月15日之前的工资数额，由此造成的不利后果应由原告承担。对被告在2010年4月15日之前的工资数额以被告主张的月平均工资认定。关于未签订书面劳动合同的双倍工资的问题。原、被告于2010年1月1日建立了劳动关系，但于2010年4月15日才补签了书面劳动合同，原告应当根据《劳动合同法》的规定向被告支付2010年2月1日至2010年4月15日期间的双倍工资。关于原告认为被告的该项请求已经超过仲裁时效的主张，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金等争议，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。原、被告于2013年3月23日解除了劳动关系，被告于2013年12月10日向劳动争议仲裁委员会主张其相关权利并未超过法定的仲裁时效。故对原告的此项主张不予支持。关于被告主张的未签订无固定期限书面劳动合同的双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：”用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”原、被告的劳动合同履行至2011年12月31日时终止，但被告仍在原告处上班，应视为原、被告之间订立了无固定期限劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：”劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。......。”故对被告主张的未签订无固定期限书面劳动合同的双倍工资不予支持。在庭审中，原告虽然向法庭提交了2011年1月2日由单位代被告签订的一份劳动合同，但被告对原告代其签订合同的行为和该份劳动合同的内容不予认可，认定该份劳动合同为无效合同。关于原告应否向被告支付解除劳动合同经济补偿金的问题。原告提出其公司是属于企业转产、重大技术革新或者经营方式调整需裁减人员，不应向被告支付解除劳动合同经济补偿金。经审查，原、被告之间的劳动合同是经双方协商一致解除的，且原告在履行劳动合同过程中存在未及时、足额为被告缴纳社会保险费的违法行为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，原告应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。我国《劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第二十七条规定：”职工认为用人单位有未按时足额为其缴纳社会保险费等侵害其社会保险权益行为的，也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。社会保险行政部门或者社会保险费征收机构应当按照社会保险法和《劳动保障监察条例》等相关规定处理。在处理过程中，用人单位对双方的劳动关系提出异议的，社会保险行政部门应当依法查明相关事实后继续处理。”原告已为被告办理了社会保险参保手续，根据以上规定，因原告未按时足额缴纳社会保险费而产生的纠纷属于行政纠纷，不属民事案件处理范围，故对被告要求原告补缴社会保险费的请求不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：”劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”根据以上规定，原告与被告建立劳动关系后，因原告未依法为被告缴纳失业保险费，致使被告在失业后不能享受失业保险待遇，原告应承担相应的责任。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：”失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”本案被告提出解除劳动关系中断就业的理由是被申请人未为其缴纳劳动关系存续期间的所有社会保险费，并不属于上述法律规定的非因本人意愿中断就业的情形，且被告在庭审中也未就其是否办理失业登记和是否有求职要求以及失业保险损失的数额进行举证，故对被告的该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第四六条第一款第（一）、（二）项、第四十七条第一款、第五十条、第八十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定，判决如下：一、原告为被告出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为被告办理档案和社会保险关系转移手续。二、原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金17630.30元（5037.24元/月×3.5月）；三、原告向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资7291.75元（2916.70元/月×2.5月）四、驳回被告要求原告支付未签订无固定期限书面劳动合同的双倍工资的请求；五、驳回被告要求原告补缴社会保险费、赔偿失业保险金损失的诉讼请求。上述一、二项合计24922.05元，限原告于本判决书生效后十五日内履行。案件受理费5元（已减半收取），由原告负担。一审判决宣判后，原、被告均不服，向本院提出上诉。上诉人天地种业公司请求二审法院查清本案事实，撤销原判，依法公正判决。理由是：一、一审判决判令天地种业公司支付吴云20**年2月1日至2010年4月15日双倍工资适用法律错误。根据《关于工资总额组成的规定》(1989年9月30日国务院批准1990年1月1日国家统计局令第l号)的相关规定，工资总额由下列六个部分组成：计时工资；计件工资；奖金；津贴和补贴；加班加点工资等。未订立书面劳动合同期间的二倍工资不属于劳动关系存续期间的劳动报酬，该项仲裁请求不适用劳动报酬的特殊仲裁时效规定，应适用一般仲裁时效规定。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，申请仲裁时效期间为一年，吴云的该项请求已超过仲裁时效，一审判决支持该项请求适用法律错误。二、一审判决判令天地种业公司支付解除劳动合同经济补偿金适用法律错误。天地种业公司2013年响应政府号召，企业经营方式整体改制，依据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的，不需支付经济补偿金。一审判决支持吴云解除劳动合同的经济补偿金适用法律错误。上诉人吴云请求二审法院查清本案事实，撤销原判，改判支持上诉人吴云的各项诉讼请求。理由是：一、一审判决对上诉人的月平均工资数额认定错误。天地种业公司未就上诉人的工资数额提供全部的证据，也不提供通过银行支付工资的发放记录，依据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，对上诉人月均工资的数额，天地种业公司应承担举证不能的法律责任。天地种业公司在仲裁审理中，认可了在吴云妻子的银行卡支付工资的事实，但是不认可吴云妻子为公司员工的事实。由此可以认定，天地种业公司支付给吴云银行卡和吴云妻子银行卡上的数额，均是吴云的工资，一审判决以天地种业公司提供的吴云的部分工资的证据，认定吴云的月平均工资为5037.24元，违反了《劳动争议调解仲裁法》关于举证责任的规定。吴云的月均工资的数额，应以上诉人吴云主张的数额为准。二、天地种业公司应给吴云支付未续签书面劳动合同和未签书面无固定期限劳动合同书的双倍工资。吴云与天地种业公司在2010年4月l5日补签的劳动合同书于2010年12月31日期满后已经自然终止，在2011年1月1日开始，双方之间实际上是事实劳动关系。《劳动合同法》第八十二条第一款规定：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。因此，天地种业公司应自2011年2月开始给吴云支付未签订书面劳动合同的双倍工资。另外，《劳动合同法》第十四条第三款规定：”用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。在法律强制性的认定了双方之间存在无固定期限劳动合同后，用人单位同样要履行订立书面劳动合同的义务，否则就应支付未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资。一审判决未支持未续签书面劳动合同和未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资不当。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于天地种业公司主张一审判决支持吴云20**年2月1日至2010年4月15日未签订书面劳动合同的双倍工资适用法律错误的问题。经审查，吴云与天地种业公司于2013年3月23日协商解除了劳动关系，但对未签订书面劳动合同的双倍工资问题并未达成一致意见，其仲裁时效应当从双方发生争议之日起计算，吴云于2013年12月10日向甘州区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，并未超《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的申请仲裁的时效期间，一审判决对此适用法律是正确的，天地种业公司的该项上诉理由不能成立。关于天地种业公司主张一审判决支持吴云解除劳动合同的经济补偿金不当的问题。经审查，天地种业公司主张吴云系企业改制中的裁减人员，对此未提供证据予以证明，而双方签订的自愿解除劳动关系的协议中载明系双方自愿解除劳动关系，双方解除劳动合同的情况符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的条件，一审判决对此适用法律正确，天地种业公司的该项上诉理由不能成立。关于吴云主张一审判决认定的计算解除劳动合同经济补偿金的工资数额5037.24元认定错误的问题。经审查，吴云主张天地种业公司给其发放的工资一部分在本人名下，另一部分在其妻子名下，对此天地种业公司予以否认。一审中天地种业公司提交的工资表中确实有吴云妻子的名字，仲裁庭开庭时天地种业公司的代理人陈述吴云的妻子与天地种业公司的经理存在亲属关系所以发放了工资。吴云对其妻子名下的工资也是自己工资的一部分的主张未提交相应证据予以证明，一审判决以天地种业公司提交的工资表认定其工资数额是适当的，吴云的该项上诉理由不能成立。关于吴云主张一审判决未支持未续签书面劳动合同和未签书面无固定期限劳动合同书的双倍工资错误的问题。经审查，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。该条规定系加重用人单位用工责任的规定，对该条的”用工之日”不应做扩大解释，应指双方建立劳动关系之日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：”劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同”。吴云与天地种业公司自2010年1月1日建立劳动关系，同年4月15日签订了书面劳动合同，对于4月15日之前未签订书面劳动合同的双倍工资一审判决已予以支持，吴云要求支持未续签书面劳动合同双倍工资的主张不符合劳动合同法第八十二条第一款的规定。但一审判决对此未予以判处不当。关于吴云主张未签订书面无固定期限劳动合同应支付双倍工资的问题，该案中并不存在《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款所规定的应当签订无固定期限劳动合同的三项情形，一审判决未予支持并无不当，吴云的该项上诉理由不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，除对吴云主张的劳动合同期满后继续用工未签订书面劳动合同的二倍工资未予以判处外，其余诉讼请求适用法律正确。对于一审判决存在的问题本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、驳回上诉，维持原判；二、驳回上诉人吴云要求上诉人张掖市天地种业有限责任公司支付劳动合同期满后未续签书面劳动合同二倍工资的诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人张掖市天地种业有限责任公司负担5元，上诉人吴云负担5元。本判决为终审判决。审判长张宏志审判员张永超审判员岳瑾二〇一四年七月三十日书记员王茹