广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）穗中法民一终字第4967号上诉人（原审原告）：关浪，女，1982年4月9日出生，汉族，身份证登记住址：陕西省西安市长安区。被上诉人（原审被告）：冯姣姣，女，1986年6月11日出生，汉族，身份证登记住址：河南省息县。委托代理人：罗锦炫，广东锐锋律师事务所律师。委托代理人：刘娟，广东锐锋律师事务所实习人员。上诉人关浪因劳动争议纠纷一案，不服广州市天河区人民法院（2014）穗天法民一初字第8号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，双方有争议的事项为第七项、第八项、第九项，其他事项双方无争议。一、关浪的情况：关浪原是广州市天河区东棠益佰美容生活馆（下简称益佰美容馆）的经营者，该馆已于2013年12月11日经工商部门决定准予注销登记。二、冯姣姣申请仲裁时间：2013年8月5日。三、仲裁请求：关浪及益佰美容馆支付1、2013年3月27日至2013年6月18日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额9240元；2、解除劳动合同经济补偿金1540元；3、2013年6月1日至当月18日工资2550元；4、退还工衣押金300元；5、2013年2月27日至同年6月18日期间延时加班工资4673元；6、2013年2月27日至同年6月18日期间休息日加班工资9062元；7、失业保险金3000元；8、确认双方在2013年2月27日至同年6月18日期间存在劳动关系。四、仲裁结果：关浪及益佰美容馆支付冯姣姣1、2013年3月27日至2013年6月18日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额7941.72元；2、2013年6月1日至2013年6月18日期间工资1655.17元；3、确认冯姣姣与益佰美容馆在2013年2月27日至2013年6月18期间存在劳动关系；4、驳回冯姣姣其他仲裁请求。五、双方劳动关系存续时间：双方均确认为2013年2月27日至同年6月18日，冯姣姣担任美容师。六、关浪向冯姣姣发放工资的情况：每月15日以银行转账发放上月工资。七、冯姣姣的月工资：关浪主张是1500-3000元再加上提成，为此提交了工资表。经质证，冯姣姣认为其中无冯姣姣签名，故不确认。冯姣姣主张月工资3000元，为此在劳动仲裁时提交了银行历史交易明细，其中2013年4月17日、5月16日、6月15日分别入账3426元、2934元、2880元。关浪确认该证据。原审法院认为，根据《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，对此的举证责任在关浪，关浪提交的工资表无冯姣姣签名确认，该院不予采信；关浪无提供其他证据证实其主张，应承担举证不能的不利后果，该院采信冯姣姣的主张，认定其月工资3000元。八、双方无订立书面劳动合同：关浪无提供证据证实未签订劳动合同的责任在冯姣姣。原审法院认为：关浪应承担举证不能的不利后果，对其上述主张，该院不予采纳，认定未订立书面劳动合同的责任在关浪。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，关浪应支付冯姣姣未订立书面劳动合同的二倍工资。仲裁裁决计算关浪应支付冯姣姣2013年3月27日至2013年6月18日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额7941.72元正确，该院予以确认。九、冯姣姣2013年6月份工资：冯姣姣该月18日离职，关浪未支付其该月工资。关浪主张冯姣姣不同意签订劳动合同，故其无须向冯姣姣发放该月工资。原审法院认为：根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，冯姣姣在该月提供了劳动，关浪应支付其该月工资1655.17元（3000元÷21.75天×12个正常工作日）。十、其他须要说明的情况：关浪第三、第四项诉讼请求在劳动仲裁阶段无主张，即未经劳动仲裁前置程序，原审法院在本案中不作调处，关浪可另行主张。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，于2014年4月15日作出判决：一、确认关浪与冯姣姣自2013年2月27日至2013年6月18日期间存在劳动关系。二、关浪自判决发生法律效力之日起三日内支付冯姣姣2013年3月27日至2013年6月18日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额7941.72元。三、关浪自判决发生法律效力之日起三日内支付冯姣姣2013年6月1日至当月18日工资1655.17元。四、驳回关浪的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由关浪负担。判后，关浪不服，上诉称：l、美容行业，美容师用工市场行情：市场都是秉承多劳多得原则，美容师是技术工种，整个美容师用工都是：底薪（广州1200元-1800元）＋手工提成＋业绩提成＋产品销售提成为主要构成部分，熟手美容师是行业的香饽饽，店家争相签约对象。其为了招留到熟手美容师，稳定美容师团队，工作制度是签合同一年，根据个人能力，包年总收入达到美容师预期的工资水平，然后逐月发放，不签劳动合同就按照实际绩效工资发放。由于员工刚入职时没有客户和客情基础，店养人，半年后，有了客户和客情基础才产生价值，形成人养店，在其小微个体经营中，经常会为用工发愁，缺人手的时候。今年其店铺经营很不顺利已经注销。2、冯姣姣2013年2月7日入职从事美容师工作，其与冯姣姣双方约定的工资条件是：签劳动合同一年，包一年（12个月）综合收入不低于36000元即每月平均收入不低于3000元（其中包含餐费和社保补贴），试用期一个月，3月份上半月就店长和冯姣姣一个员工，老顾客的业绩都给冯姣姣了，当月的工资是3675.98元，冯姣姣自己购买了250元护肤品，实际发放3425.98元，这个工资是根据双方约定的薪资制度核算的。试用期满其要求签劳动合同，冯姣姣说希望适应多2个月，也正是其店里缺人的时候，其表示出签约的诚意，依旧按照每月约3000元的工资发放，而不是实际绩效工资，并告知冯姣姣如工作不满一年辞职，多发的工资要退回。5月15日发放工资时其再次口头和书面要求冯姣姣签劳动合同，并告知不签劳动合同，就按照实际绩效发放工资，冯姣姣提出老公要去外地工作，冯姣姣可能要一同随往，没多久冯姣姣书面提出辞职，于2013年6月15日领到工资后自动离职，这期间多次被客人投诉，还不服从管理。冯姣姣在职期间，其一再要求冯姣姣签劳动合同，冯姣姣以各种理由推脱不签劳动合同，没签劳动合同的责任在冯姣姣，并且冯姣姣有明显的诈薪嫌疑，所以请求判决其不支付冯姣姣二倍工资差额。3、为了稳定美容师，其店铺的工资制度也让其有很大损失，从冯姣姣入职到离职期间，总计多发工资和应发工资分别为：2013年4月15日发放3月份整月和2月份2天的工资，2013年5月15日多发4月工资917元；2013年6月15日多发5月工资1240元；2013年7月15日应发6月份工资为1000.462元（未支付）；总计多发放1157元。为此，请求撤销原审判决，改判其无需支付冯姣姣二倍工资差额7941.72元、2013年6月1日至6月18日的工资1655.17元，并判决冯姣姣向其退还多支付的工资1157元。冯姣姣答辩表示同意原审判决。原审法院查明的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。另查：二审中关浪要求提交《日报表》若干页作为二审新证据，拟证明记录的工作量和工资业绩与其主张的工资制度和核算方法相符，工作量计算没有达到3000元的按3000元支付，两数之间的差额就是预付工资，报表都是冯姣姣填写的。冯姣姣表示不同意该证据作为二审新证据，并认为日报表上笔迹深浅度不一致，相关内容是事后补的，且上面没有其本人签名，日报表无法显示工作量和业绩提成如何计算。本院认为，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认﹤http：／／146.4.1.105／claw3／ApiSearch.dllShowRecordTextDb=fnl&Id=2&Gid=117634122&ShowLink=false&PreSelectId=315233000&Page=0&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined﹥。关于双倍工资，关浪就其主张的由于冯姣姣拒绝签订劳动合同的原因，导致双方未能签订书面劳动合同，在本院审理期间，既没有新的事实和理由，提交的证据亦不足以认定其所称事实，因此，对关浪上诉要求改判其无需支付未签订书面劳动合同的双倍工资的请求，本院不予支持。至于工资支付，故本院认可原审法院对相关事实的认定和处理意见，不再赘述。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法﹤javascript：SLC（5110，0）﹥》第一百七十条﹤javascript：SLC（5110，153）﹥第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人关浪负担。本判决为终审判决。审判长 许 群审判员 苏韵怡审判员 杨玉芬二〇一四年十月十日书记员 许 冕