四川省内江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）内刑终字第51号
抗诉机关（原公诉机关）威远县人民检察院。
原审被告人任正强，男，1974年4月30日出生，汉族，四川省安岳县人，小学肄业，农民，住安岳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于四川省自贡监狱。
原审被告人夏贤茂，男，1976年5月20日出生，汉族，四川省安岳县人，初中文化，无业，住安岳县。2000年11月10日因犯抢劫罪被广东省广州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2009年10月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于四川省雷马屏监狱。
原审被告人朱茂春，男，1964年2月14日出生，汉族，四川省简阳市人，初中肄业，机动车驾驶员，住成都市武候区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于四川省雷马屏监狱。
原审被告人杨小刚，男，1975年7月29日出生，汉族，四川省威远县人，初中文化，无业，住威远县。2007年7月10日因犯盗窃罪被江苏省无锡市锡山区人民法院判处有期徒刑一年，2008年1月12日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于四川省雷马屏监狱。
威远县人民法院审理威远县人民检察院指控原审被告人任正强犯贩卖、运输毒品罪、夏贤茂、朱茂春犯运输毒品罪、杨小刚犯非法持有毒品罪一案，于2014年4月9日作出（2014）威刑初字第27号刑事判决。原公诉机关威远县人民检察院提出抗诉。本院受理案件后，依法组成合议庭，于2014年6月20日公开开庭审理了本案。四川省内江市人民检察院检察员覃武华、代理检察员吴传珍出庭履行职务。原审被告人任正强、夏贤茂、朱茂春、杨小刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年9月25日，被告人杨小刚主动与被告人任正强联系欲购买毒品，并预付毒资19000元。9月27日，任正强将20000元毒资汇入被告人夏贤茂银行账户，并安排夏贤茂与被告人朱茂春到成都市向“吴老四”购买毒品。朱茂春驾车与夏贤茂在成都市三友路附近一地下停车场内，以19500元的价格向“吴老四”购买毒品后，二人驾车从成都市经成渝高速在资阳服务区与任正强会合。会合后，夏贤茂将毒品交给任正强验收，并与任正强一同乘车至威远县中医院附近，任正强电话联系杨小刚到威远县中医院对面公路的绿化带附近交接毒品。杨小刚接到电话后，乘坐廖某的车到达上述地点，任正强将两小袋毒品交给杨小刚，杨小刚将毒品放在廖某的车上后离开现场。随后，任正强、夏贤茂、朱茂春、杨小刚分别被侦查人员抓获，侦查人员在廖某车上的查获杨小刚先前存放的疑似冰毒两小袋（净重97克）。经鉴定，从该疑似冰毒中检出甲基苯丙胺（冰毒）。
上述事实，有检察机关提交并经庭审质证的威远县公安局接受刑事案件登记表、立案决定书、威远县公安局情况说明、青海省柴大监狱证明材料、内江市公安局物证鉴定书、证人廖某、张某某的证言、扣押清单、威远县公安局毒品称量笔录、指认照片、辨认笔录、指认现场照片、通信记录、银行交易明细、尿液检测笔录、抓获说明、刑事判决书及被告人任正强、夏贤茂、朱茂春、杨小刚的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人任正强违反国家毒品管理规定，贩卖、运输97克冰毒的行为，已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪。被告人夏贤茂、朱茂春违反国家冰毒管理规定，明知是冰毒而帮助任正强从成都市运输97克冰毒到威远县的行为，已触犯刑律，构成运输毒品罪。被告人杨小刚违反国家毒品管理规定，明知是冰毒而非法持有97克冰毒的行为，已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。在运输毒品的共同犯罪中，任正强是主犯，夏贤茂、朱茂春是从犯。夏贤茂、朱茂春系从犯，且认罪态度好，应从轻或减轻处罚。夏贤茂刑满释放后五年内又犯罪系累犯，应从重处罚。为严肃国法，惩治犯罪，打击毒品犯罪活动，维护社会秩序，根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节、地位及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第二十五条、第六十五条、第二十六条、第二十七条、第五十五条的规定，以贩卖、运输毒品罪判处任正强有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；以运输毒品罪判处夏贤茂有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；以运输毒品罪判处朱茂春有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；以非法持有毒品罪判处杨小刚有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。
威远县人民检察院抗诉认为，任正强、夏贤茂、朱茂春涉毒数量为97克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定财产刑应适用没收财产，而原判错误适用为罚金，适用法律错误，且原判量刑明显不当，应予以改判。
四川省内江市人民检察院出庭检察员认为，原判适用法律错误，对原审被告人任正强应附加适用并处没收财产，且原判量刑不当，威远县人民检察院的抗诉于法有据，建议本院改判。
原审被告人任正强、夏贤茂、朱茂春、杨小刚对一审判决无异议。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。
本院认为，原审被告人任正强明知是毒品而贩卖、运输，其行为构成贩卖、运输毒品罪，且系共同犯罪。原审被告人夏贤茂、朱茂春明知是毒品仍予以运输，其行为构成运输毒品罪，且系共同犯罪。原审被告人杨小刚明知是毒品仍非法持有十克以上，其行为构成非法持有毒品罪。在运输毒品共同犯罪中，任正强是毒品所有者，起主要作用，系主犯；夏贤茂、朱茂春起次要作用，系从犯，依法对其减轻处罚。归案后，任正强、夏贤茂、朱茂春能如实供述犯罪事实，系坦白，均可从轻处罚。任正强贩卖、运输甲基苯丙胺五十克以上，无减轻处罚情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定应并处没收财产，原判对任正强判处罚金属适用法律错误，抗诉机关相关抗诉意见成立。虽然夏贤茂、朱茂春运输甲基苯丙胺五十克以上，但在犯罪中系从犯，原判对二原审被告人减轻处罚并处罚金，符合《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，适用法律并无错误，抗诉机关相关抗诉意见依法不能成立。原判认定事实清楚、定罪准确、审判程序合法，但适用法律错误。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十四、第五十五、第五十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持威远县人民法院（2014）威刑初字第27号刑事判决的第二、三、四项，即被告人夏贤茂犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；被告人朱茂春犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；被告人杨小刚犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；
二、撤销威远县人民法院（2014）威刑初字第27号刑事判决的第一项，即被告人任正强犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；
三、原审被告人任正强犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月27日起至2028年9月26日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 箭
审 判 员 王占忠
代理审判员 唐 强
二〇一四年六月二十日
书 记 员 夏 凤
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：
（一）选举权和被选举权；
（二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；
（三）担任国家机关职务的权利；
（四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；