北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京03民终8757号上诉人（原审原告）：北京三丰艺嘉幕墙装饰工程有限公司，住所地北京市怀柔区杨宋镇和平路22号215室。法定代表人：郭本亮，总经理。委托诉讼代理人：王凡，北京嘉纳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1978年7月12日出生，汉族，农民，住河南省淅川县。委托诉讼代理人：余文杰，北京市天伦怡达律师事务所律师。委托诉讼代理人：付永涛，北京市天伦怡达律师事务所实习律�。上诉人北京三丰艺嘉幕墙装饰工程有限公司（以下简称三丰艺嘉公司）因与被上诉人ＸＸ劳动争议一案，不服北京市怀柔区人民法院（2018）京0116民初2598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。三丰艺嘉公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判不予支持双方2007年4月1日至2017年4月25日存在劳动关系；3.改判不支付解除劳动合同经济补偿37453.75元；4.改判不支付带薪年休假工资1812.64元；5.改判不支付2017年2月至2017年4月25日生活费3748.5元。事实与理由：根据《劳动合同法》规定，员工依据《劳动合同法》第三十八条解除的，才涉及用人单位的经济补偿金支付问题。但三丰艺嘉公司并未收到任何解除劳动合同的通知，不论是口头的还是书面，ＸＸ并未就其以三丰艺嘉公司未依法缴纳社�解除劳动合同的基础事实进行举证。一审法院举证责任分配错误，适用法律存在错误，在并未有证据证明双方劳动关系解除的情况下，不应支持经济补偿金。并且，ＸＸ第一次申请仲裁时主张的是被公司违法解除，解除理由前后矛盾，ＸＸ的解除理由不能成立。ＸＸ辩称，同意一审判决结果，不同意三丰艺嘉公司的上诉请求和理由。三丰艺嘉公司向一审法院起诉请求：不予支持双方2007年4月1日至2017年4月25日存在劳动关系；不支付解除劳动合同经济补偿37453.75元；不支持带薪年休假工资1812.64元；不支付2017年2月至2017年4月25日生活费3748.5元。一审法院认定事实：ＸＸ系三丰艺嘉公司职工，担任项目经理职务。2017年1月开始，ＸＸ待岗，三丰艺嘉公司给其发放生活费每月2000元，现已发放至2017年1月。2018年1月15日，ＸＸ向北京市怀柔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求三丰艺嘉公司支付经济补偿金等各项费用，该仲裁委于2018年3月22日作出京怀劳人仲字[2018]第521号裁决书，裁决：一、三丰艺嘉公司与ＸＸ自2007年4月1日至2017年4月25日存在劳动关系；二、三丰艺嘉公司支付ＸＸ解除劳动合同经济补偿37453.75元；三、三丰艺嘉公司支付ＸＸ带薪年休假工资1812.64元；四、三丰艺嘉公司支付ＸＸ2017年2月至2017年4月25日生活费3748.5元；五、驳回ＸＸ其他申请请求。后三丰艺嘉公司不服上述裁决，起诉至该院。ＸＸ主张在2017年4月下旬，因三丰艺嘉公司拖欠工资、未缴纳社保，已口头通知三丰艺嘉公司解除劳动合同。三丰艺嘉公司表示ＸＸ于2017年12月19日第一次申请仲裁时与现主张的仲裁主张不一致，在其第一次主张公司违法解除，现又主张自己被迫提出辞职，ＸＸ提出解除合同的理�不一致。审理中，三丰艺嘉公司表示ＸＸ未享受年假，未给ＸＸ缴纳社会保险。仲裁过程中，三丰艺嘉公司表示ＸＸ月基本工资为5500元，另有不定额的奖金。审理中，三丰艺嘉公司提交了一份考勤表，证明4月份ＸＸ没有到岗上班，ＸＸ对该证据不予认可；三丰艺嘉公司提交了一份ＸＸ的银行流水记录，记录显示2013年9月开始显示摘要为工资的交易对方三丰艺嘉公司，之前的银行流水记录摘要为工资的未显示交易对方信息。关于入职时间，ＸＸ主张自2007年4月1日起入职，三丰艺嘉公司主张入职时间为2013年9月，并自2013年9月开始发放工资。三丰艺嘉公司表示公司没有保存相关入职记录。经ＸＸ申请，该院从民生银行调取2007年4月1日至2009年9月ＸＸ含交易对方信息的银行记录。民生银行表示，因银行系统原因，目前暂向该院出具2009年度的�易记录。记录显示，2009年度，三丰艺嘉公司存在给ＸＸ发放工资的记录。一审法院认为：三丰艺嘉公司以其提交的ＸＸ的银行账户交易记录来证明其入职时间为2013年9月，根据该院从民生银行调查了解，因该公司系统原因，早期银行交易记录中，客户账单中不能显示交易对方信息，根据该院调取的记录显示，2009年三丰艺嘉公司存在给ＸＸ发放工资情况，另三丰艺嘉公司未能提供ＸＸ的入职记录、职工名册等，故对于三丰艺嘉公司的入职时间主张该院不予采纳。根据ＸＸ提供的记录显示，ＸＸ于2007年4月开始存在持续稳定的工资发放记录，根据公司工资发放周期，结合ＸＸ在三丰艺嘉公司的身份，该院采纳ＸＸ的主张，认定2007年4月1日起双方存在劳动关系。2009年9月至2013年期间，虽银行流水中没有三丰艺嘉公司给ＸＸ的工资发放记录，但ＸＸ在该段时间从事三丰艺嘉公司在国外的相关业务，业务结束后又回到国内上班，应认定该期间三丰艺嘉公司、ＸＸ之间存在劳动关系。因公司业务原因，自2017年1月开始，ＸＸ开始休息待岗，2017年2月至4月25日期间，双方均认可该期间双方尚存在劳动关系，现无证据证明该期间三丰艺嘉公司曾要求ＸＸ返回单位上班，该期间属于ＸＸ继续休息待岗，故三丰艺嘉公司应当按照规定支付该期间的生活费。自2017年4月25日开始，三丰艺嘉公司未曾要求ＸＸ返回单位上班，亦未支付ＸＸ生活费用，且三丰艺嘉公司主张ＸＸ已于5月入职其他公司，双方的劳动合同已实际解除，三丰艺嘉公司未给ＸＸ缴纳过社会保险，对于ＸＸ主张的经济补偿金，该院予以支持。三丰艺嘉公司未安排ＸＸ休带薪年休假，故三丰艺嘉公司应当支付带薪年假工资。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳�合同法》第七条、第三十八条、第四十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、三丰艺嘉公司与ＸＸ自2007年4月1日至2017年4月25日存在劳动关系；二、三丰艺嘉公司支付ＸＸ解除劳动合同经济补偿金37453.75元（于判决生效后七日内执行）；三、三丰艺嘉公司支付ＸＸ带薪年休假工资1812.64元（于判决生效后七日内执行）；四、三丰艺嘉公司支付ＸＸ2017年2月至2017年4月25日生活费3748.5元（于判决生效后七日内执行）；五、驳回三丰艺嘉公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认�，本案二审的争议焦点包括以下两点：一是三丰艺嘉公司与ＸＸ于2007年4月1日至2017年4月25日是否存在劳动关系；二是三丰艺嘉公司是否应当支付ＸＸ解除劳动合同经济补偿金、未休年休假工资、2017年2月至2017年4月25日生活费。一、关于三丰艺嘉公司与ＸＸ于2007年4月1日至2017年4月25日是否存在劳动关系一项。三丰艺嘉公司以其提交的ＸＸ的银行账户交易记录为依据主张ＸＸ的入职时间为2013年9月。对此，ＸＸ不予认可。经查，2009年三丰艺嘉公司存在给ＸＸ发放工资情况，且三丰艺嘉公司未提交反证证明其主张。故，一审法院认定入职时间为2007年4月1日，并无不当。其次，三丰艺嘉公司亦未提交反证证明ＸＸ离职时间并非2017年4月25日，故一审法院对此认定亦无不当。综上，一审法院认定三丰艺嘉公司与ＸＸ于2007年4月1日至2017年4月25日存在劳动关系，并无明显不当，本院予以支持。二、关于三丰艺嘉公司是否应当支付ＸＸ解除劳动合同经济补偿金、未休年休假工资、2017年2月至2017年4月25日生活费一项。三丰艺嘉公司以从未收到ＸＸ的解除劳动关系通知为由主张其无需支付解除劳动合同经济补偿。对此，ＸＸ主张其口头向三丰艺嘉公司提出解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，自2017年4月25日开始，双方的劳动合同已实际解除，三丰艺嘉公司存在未给ＸＸ缴纳社会保险的情况，一审法院认�三丰艺嘉公司应当支付解除劳动合同经济补偿金，并无明显不当。其次，三丰艺嘉公司未提交证据证明其已经安排ＸＸ休带薪年休假，一审法院认定三丰艺嘉公司应当支付带薪年假工资，并无不当。再则，2017年2月至2017年4月25日期间，双方均认可该期间双方尚存在劳动关系，三丰艺嘉公司应当支付生活费。故，三丰艺嘉公司主张其无需支付ＸＸ解除劳动合同经济补偿金、未休年休假工资、2017年2月至2017年4月25日生活费，缺乏事实和法律依据，本院难以采信。综上所述，三丰艺嘉公司的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受�费10元，由北京三丰艺嘉幕墙装饰工程有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  蒙 瑞审 判 员  高 贵审 判 员  龚勇超二〇一八年七月二十三日法官助理  刘佳钰书 记 员  陈昭希