河北省兴隆县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兴民初字第214号
原告揣东（反诉被告），住兴隆县。
委托代理人许红玉，河北东庆律师事务所律师。
被告司维（反诉原告），住兴隆县。
被告司玉俭。
二被告委托代理人贺少军、张志芳，河北瑞峰律师事务所律师。
被告左淑芹。
原告揣东与被告司维、司玉俭、左淑芹农村建房施工合同纠纷一案，本院于2013年12月19日受理，被告司维于2014年3月3日提起反诉，本院依法组成合议庭，于2014年2月28日、2014年3月18、2014年6月13日公开开庭进行了审理，因原告揣东在2014年3月18日开庭审理时经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院于2014年3月18日裁定本诉部分按撤诉处理，2014年6月13日开庭原告司维及其委托代理人贺少军、张志芳，被告揣东及委托代理人许红玉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
反诉原告诉称，我将自己家房屋施工及装修工程以包工包料的方式承包给反诉被告，反诉被告施工的房屋主体存在裂缝，渗漏等严重质量问题，因反诉被告违约给我带来重大经济损失，现要求其返还我多支付的工程款98，670.00元，违约金50，000，00元。诉讼费用由被告负担。
反诉被告揣东辩称，是反诉原告违约在先，他未按约定支付工程款，导致我无法完成工程，本诉按撤诉处理后我又另行提出诉讼，本案应中止审理或合并审理，反诉原告的诉讼请求无事实依据，要求驳回其诉讼请求。
反诉原告为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据：
1号证，2011年9月13日，原、被告签订的协议书复印件一份。证明反诉原告已按协议履行了付款义务，同时能证实双方约定总建筑面积为238平方米，协议第五项约定房顶应为保温彩钢。
2号证，东风村委会证明及照片。证明反诉被告为反诉原告所建房屋为219.3平方米，比约定的减少18.7平方米，同时证实反诉被告停工7个月后，反诉原告找到花宝金对房屋装修，费用为50，000.00元，停工时所建房屋房顶的保温彩钢、房顶的防水、外墙的喷漆等未做，屋顶沙石外露顶面脱落。
3、4、5号证揣东为司维出具的收条5张。证明揣东收到工程款180，000.00元。
6号证兴隆县红石砬华艺彩钢厂证明1张。证明司维的屋顶彩钢保温工程需要费用43，270.00元。
7号证冯俊山的证明1张。证明由于揣东为司维所建房屋外墙保温未做，经测算连工带料共需10，593.00元。
8号证花宝成的证明1张。证明由于揣东未按协议施工，司维找到该人对屋内电路进行了安装，支付给该人10，800.00元。
9号证张某某的当庭证言。主要内容证实司维的房子屋顶露石子、没有保暖、没装修、没做铝合金门窗，电路也没安装。
10号证高某某的当庭证言。主要内容证实司维的房子里外未装修，水电暖未安装，房顶彩钢未做。
反诉被告对反诉原告提供的1、3、4、5号证无异议，对2号证有异议，认为村委会不是鉴定机构。测量的数据不准确，内容不真实，照片没有具体的拍摄时间，不能证明与本案有直接关系。对6号证不认可，认为只是预算，无实际发生，对7、8号证认为不是鉴定机构做的，不认可，对9、10号证证人张某某、高某某的证言，反诉被告认为证人与反诉原告有利害关系，但二证人能某某证实揣东所建房屋主体已完工，一层已封顶。
反诉被告为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据：
1、2、3、4号证即程进喜、王爱民、张爱军、梁树立的证明。证实反诉被告完成了主体工程。
反诉原告对反诉被告提供的证据发表如下质证意见：
对1、2、3、4号证，认为证人应出庭作证，未出庭接受质询，其证言不能被采信，证言无法证实系本人书写，证明内容与事实不符，证言均证实的是反诉被告没有施工的项目，与本案没有关联性。
经庭审质证，本院对证据做如下确认：
反诉原告的1、3、4、5号证据内容客观真实，予以采信，对2号证中的照片及村委会证实争议房屋面积部分予以采信，对6、7、8号证据，因没有鉴定机构评估鉴定，该证缺乏真实性，不予采信，对9、10号证证人张某某、高某某的证言，反诉被告虽有异议，但未能提供相反的证据加以证明，故应予以采信。反诉被告1、2、3、4号证据因证人未到庭接受质询，不能证明系本人书写，该证明缺乏客观性，不予采信。
经审理查明，2011年9月13日反诉原告司维与反诉被告揣东签订协议，将自己家的房屋承建施工工程承包给反诉被告，反诉原告不负责任何建筑材料及人工工资，房屋长28米，宽8.5米，计238平方米，房屋工程总造价为290，000.00元，付款方式：工程开工之日起反诉原告付给反诉被告总工程款的20%，工程完成一半（主体下来封顶为主）付给总工程款剩余的50%，其余的工程款装修时付剩余的20%，剩余的10%，验收合格后10日内一次性付清，反诉原告不负责工程的全部材料，双方不得违约，如有违约按工程款的40%赔偿对方。协议签订后，反诉原告先后给付反诉被告工程款180，000.00元，反诉被告对所承建的房屋进行了封顶，按其约定主体封顶后应付70%，反诉原告应支付反诉被告工程款203，000.00元。反诉被告认为因反诉原告未按约定付款，附属工程无法完成，工程停工。后内、外门安装、外墙保温、房顶保温彩钢、暖气安装工程、窗户安装，均由反诉原告另行雇人完成，现反诉原告认为反诉被告违约，要求其返还多支付98，670.00元工程款，其中包括反诉被告施工到目前状况，按合同约定应付其174，000.00元，而实际给付其180，000.00元，多支付6，000.00，扣除屋顶保温彩钢43，270.00元，屋顶防水2，000，00元，窗户款29，400.00元。并支付违约金50，000.00元，诉至本院。
本院认为，反诉原告与反诉被告签订的协议合法有效，但约定的内容存在欠缺，不够明确，双方已按协议履行了部分义务。但双方对反诉被告完成的具体工程量无法确认一致。反诉原告要求反诉被告退还多付的工程款6，000.00元，并给付屋顶彩钢43，270.00元、防水款2，000.00元、窗户款29，400.00元，证据不足，本院不予支持。反诉原告要求反诉被告支付违约金50，000.00元，因不能查清违约情况，现有证据也不能证明反诉被告违约，故该请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回反诉原告司维的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，810.00元，由反诉被告揣东负担，反诉案件受理费1，450.00元，由反诉原告司维负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审判长 常 江
审判员 王景武
审判员 陈馥炯
二〇一四年十一月二十八日
书记员 焦月新
附页
一、判决的相关依据
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
二、上诉期限及上诉费用
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于承德市中级人民法院，逾期未交上诉状或者提交上诉状后七日内未预交上诉费用的，视为不上诉或撤回上诉，本判决即发生法律效力。
三、申请执行的期限及逾期不申请执行的法律后果
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期限为2年，本案原告自判决生效后，自动履行期届满之日起两年内应向本院申请立案执行。逾期不申请，人民法院即不再强制执行。