河南省孟州市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫0883民初25号
原告：宋佩毅，男，汉族，2002年10月1日出生，住孟州市。
法定代理人：宋红军，男，汉族，1972年7月11日出生，住址同上，系宋佩毅父亲。
法定代理人：牛玉勤，女，汉族，1978年5月30日出生，住址同上，系宋佩毅母亲。
委托诉讼代理人：张海江，孟州市法律服务所法律工作者。
被告：孟州协和骨科医院，住所地：孟州市新孟路段西口。
法定代表人：刘西京，医院院长。
委托诉讼代理人：魏峰峰，医院员工。
委托诉讼代理人：钱兴华，孟州市法律服务所法律工作者。
原告宋佩毅诉被告孟州协和骨科医院（以下简称协和骨科医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年1月3日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告宋佩毅的法定代表人宋红军及其委托诉讼代理人张海江，被告协和骨科医院的委托诉讼代理人魏峰峰、钱兴华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费7337.85元（6335.85元+1002元）、护理费2320元、住院伙食补助费240元、营养费1800元、交通费405元、残疾赔偿金54465.84元、精神损害抚慰金3000元，以上合计69568.69元；2、判令被告承担原告后续治疗费用；3、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：原告系孟州市实验中学学生，2016年5月26日在学校受伤致右肘肿痛，屈伸活动受限，随即被送往孟州市人民医院就诊。经拍片诊断为“右孟氏骨折”，予以相应处理，效果不佳。为进一步治疗，于2016年5月30日到洛阳正骨医院住院治疗。经手术治疗后，于2016年6月17日出院。2016年7月25日到洛阳正骨医院拆除石膏外固定并取出手术固定钢针。医嘱回家功能锻炼。8月1日又到洛阳市正骨医院复查，未见其他异常情况。2016年8月3日，原告父母带原告到被告处咨询关于肘关节活动受限的治疗，被告院长刘西京安排原告住院治疗，当天下午3点多，被告安排原告进入手术室进行手术，医生打麻药后，反复将原告右肘拉直、屈曲。虽然打了麻药，原告仍然疼痛难忍，原告坚持接受完治疗。以后几天，医生每天都要将原告右臂拉直、屈伸。原告患肢肿痛难忍，医生仍称应坚持治疗。2016年8月8日，医生称原告的胳膊又反弹回去，又对原告以与第一次治疗相同的方式再次拉直、屈曲，此后几天里，医生每天让原告烤电并被动拉屈治疗，原告每次都感觉撕心裂肺的痛、生不如死，对这种治疗方式产生了心理恐惧，坚决要求离开医院，后于2016年8月11日办理出院。出院后原告仍觉右臂疼痛，后原告父母带原告到河南省人民医院检查，2016年8月29日确诊原告患××”，8月30日郑大一附院、9月1日洛阳市正骨医院均诊断为××”。经咨询，原告方认为原告××”是由于被告的错误医疗行为造成的。故诉至法院。
被告辩称，1、被告对原告已尽到告知和注意义务，不违背诊疗规范，本案中没有过错，不应对原告予以赔偿。2、原告的伤残并非被告所致，原告骨折后在其他医院进行了几次治疗，转入被告处是做康复恢复治疗，根据原告的伤情，足以达到十级伤残的程度，原告的伤残与被告无关，要求驳回原告的诉讼请求。3、对原告要求的赔偿数额均有异议，所计算的数额没有法律依据，原告要求的赔偿比例是错误的，被告进行的仅仅是康复治疗，骨折和伤残均不是被告方造成。原告在被告处住院8天，每天按30元计算住院伙食补助费是错误的，营养费按60天计算不符合标准，在被告处住院期间产生的交通费按照过错程度承担，残疾赔偿金按市民标准计算是错误的，原告是农村户口；被告不应承担残疾赔偿金和精神损害抚慰金。被告同意在8天住院期间内给予原告适当补偿。
根据原被告的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：1、被告在对原告的诊疗过程中是否存在过错，如果存在，过错与原告的损害后果之间是否存在因果关系，责任比例应当如何划分；2、原告要求的各项赔偿数额是否合理。
围绕争议焦点，原告向本院提交如下证据：1、河南省洛阳正骨医院、河南省骨科医院住院病历一套23页，洛阳、孟州、郑州的检查报告单5张，郑州大学第一附属医院住院证1张，证明原告起初的伤情和在被告处治疗后形成骨化性肌炎；2、孟州协和骨科医院住院病历10张，证明原告在洛阳正骨医院治疗原发伤情后到被告处治疗，在治疗过程中，被告存在医疗过错，最关键的过错是在手术过程中采取暴力拉曲的措施，被告在给原告提供的病历中没有手术记录，是原告认为被告重要的过错之处；3、照片2页，印证原告在住院时候，被告采取的措施不当，存在过错；4、孟州市实验中学宋佩毅学生卡一张，孟州市大定办事处鼓楼居委会常住证明一份，宋红军户口本复印件两张、房产证复印件，证明原告系城镇居民，宋佩毅与宋红军系父子关系，与牛玉勤系母子关系；5、孟州协和骨科医院收费票据1张、住院患者费用汇总单一张、门诊收费票据7张，证明原告在协和骨科医院的花费；6、河南省人民医院门诊票据1张、排号单3张、洛阳正骨医院的票据7张，证明从被告处出院之后，诊断支出的费用；7、河南省客运发票14张，证明原告到洛阳、郑州诊疗骨化性肌炎支出的费用；8、鉴定费9000元，去鉴定支出交通费807元，票据6张；9、U盘一个，内容系原告住院期间的视频和照片，证明被告在对原告手术期间以及住院期间进行了暴力治疗的行为，对患肢进行暴力强制性曲、伸治疗，存在过错。被告质证称，对证据1、2、3真实性无异议，对证据指向有异议，原告骨折后在洛阳医院治疗，来被告医院只是康复治疗，不进行任何手术活动，原告说采取暴力是错误的，每次伸展或者拉曲都是在家长陪同下进行，不存在暴力行为；对证据4真实性无异议，但原告是否一直在城市居住，应提供其他证据印证；对证据5、6中原告在被告处住院期间花费的票据予以认可，是在被告处康复治疗的费用，之前和之后的费用与被告无关；对证据7不予认可；对证据8鉴定费无异议，但是从鉴定结论可知，被告方的过错与原告的骨化性肌炎存在一定因果关系，说明与伤残没有关系，所以被告应当承担的赔偿依据就是引起原告骨化性肌炎造成的损失，鉴定费、交通费和精神损害抚慰金被告方不应承担。对证据9即U盘和鉴定时的质证意见一样，视频中被告对原告的理疗是正常康复行为，没有对原告强行曲展的行为，且均有家长在场，在被告能够忍受的情况下进行，医生没有在场的康复与本案无关，被告所进行的康复理疗均是按照康复的正常理疗行为进行，与病历一致。
本院认为，被告对原告的证据1、2、3、4真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以确认；原告的证据5、6系医院的正规票据，本院对其真实性予以确认；原告的证据7、8系原告到洛阳和郑州治疗以及进行鉴定实际支出的费用，本院依法予以确认；原告的证据9与证据2可以相互印证，证明被告对原告进行治疗时的情况，本院对其真实性予以确认。
围绕争议焦点，被告未向本院提交证据。
依据原告申请，本院委托西北政法大学司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为：1、孟州协和骨科医院在对宋佩毅的诊疗行为中未尽到明确告知义务和相应诊疗谨慎注意义务，存在一定过错。该过错行为与被鉴定人宋佩毅骨化性肌炎的损害结果之间存在一定因果关系。建议：过错参与度评定为5-20%。2、被鉴定人宋佩毅伤残等级评定为十级伤残。原告质证称，对鉴定结论有异议，本案主要争议焦点就是被告在实施手术过程中的处置措施存在过错，诉讼前对检材进行质证时，被告并未向法庭出示对原告手术时的手术记录，而是在进行鉴定时，才向鉴定机构出示一份对原告当时手术的手术记录，该手术记录未经诉前检材质证，该鉴定结论以未经质证的手术记录分析其处置措施符合诊疗规范，分析意见没有根据，对此异议原告当时向鉴定机构提出过，原告方认为被告方在鉴定时，所提供的手术记录资料系事后伪造，根据侵权责任法第五十八条的规定，一方伪造病历的，应承担全部赔偿责任；在手术时患方家属是不能进入手术室的，在诉前鉴定时原告方提供原告本人出院后，在手术时医生采取暴力拉伸的哭诉，正因为本案中被告伪造了手术记录这一病历资料，其应该承担全部过错，手术记录按规定应当是医方给患方出示的病历资料之一。被告质证称，对鉴定结论无异议，比较客观，原告方对鉴定结论提出的异议没有直接证据证明，是错误的。
依据原告申请，鉴定机关将鉴定时原告提供的病历11页和被告提供的病历13页寄回我院，双方进行质证。原告质证称，对真实性无异议，原告认为被告的病历中缺乏手术记录，按照医疗规范，病历资料中应当有手术记录，而原告提供的病历中涉及手术问题，仅有麻醉记录和手术同意书，缺乏手术记录，被告无法对其自身手术的过程及手术的方式予以举证，本案的争议焦点恰恰就是原告方认为被告手术方式及手术措施不当，存在过错，被告病历中不提供手术记录，这一行为违反了医疗规范，根据侵权责任法，其应当承担过错责任。被告质证称，对真实性无异议，被告方按照规定在诉前鉴定时提供了病历，经双方质证无异议的情况下送去鉴定，也就是说，有没有手术记录不影响西安政法大学临床鉴定中心的鉴定结论，因为全套病历均可以核实到原告的伤情，但被告不否认被告方有一定的责任。
本院认为，鉴定结论载明了“通过对提交病历资料分析，并结合听证会医患双方陈述情况及专家讨论提出以下分析意见……”，××程记录记载了手术的过程，患者家属并签署了手术同意书，原告仅以没有手术记录为由认为被告伪造病历，应承担全部赔偿责任，依据不足，鉴定结论系有资质的鉴定机关及鉴定人员按照鉴定程序作出的，原告对鉴定结论所提异议不能成立，本院对原被告双方提供的病历资料及鉴定结论依法予以采信。
依据原被告的当庭陈述及上述有效证据，本院确认以下案件事实：原告系孟州市实验中学学生，2016年5月26日下午在学校受伤致右肘肿痛，屈伸活动受限，随即被送往孟州市人民医院就诊，经拍片诊断为“右孟氏骨折”，予以相应处理。于2016年5月30日到河南省洛阳正骨医院、河南省骨科医院住院治疗，入院诊断：右孟氏骨折，诊疗经过：入院后完善相关检查，予以择期行手术切开复位穿针固定术，术后予以预防感染、活血消肿止痛、刀口换药，石膏固定对症治疗，于2016年6月17日出院，出院诊断：右孟氏骨折。2016年8月3日，原告到被告处住院治疗，患者主诉：右肘关节骨折术后活动受限2月余，入院诊断：1、右肘关节孟氏骨折(陈旧性)，2、右肘关节僵直，
病程记录中载明：2016-08-03,12:00:00……患者入院后，拟定于今日下午在臂丛神经阻滞麻醉下行右肘关节微创治疗及肘关节松懈，术中及术后可能发生的问题均已向患者家属讲明，患者家属表示理解并签手术同意书。2016-08-0317:00:00患者麻醉起效后，局部常规消毒，铺斤，以右肘关节外侧为穿刺点，无菌操作穿刺成功后，用20毫升针管抽取医用臭氧，注射右肘关节腔内，嘱患者关节放松，休息15分钟后，轻微活动关节，循序渐进行右肘关节手法功能松懈，再次关节腔内应用20毫升臭氧，××，减轻关节疼痛，经过治疗后，患者右肘关节屈曲活动度较前改善约20度，伸直活动度较前改善约20度，行右前臂夹板外固定，外固定适中，患者安返病房，抬高患肢，局部应用冰块外敷，减轻局部肿胀，观察右手末梢循环。……2016-08-1116:00:00……查体见右肘关节肿胀及疼痛明显减轻，患者经微创及松懈后肘关节活动度明显好转，患者因功能锻炼疼痛不能忍受，家属坚决要求出院，可能出现肘关节继续粘连，功能障碍，均已向患者家属讲明，患者家属表示理解，办理出院手续。原告在被告处共住院8天，陪护一人，支出医疗费6338.85元。2016年8月30日，郑州大学第一附属医院初步诊断：1、右桡骨小头骨折术后活动障碍，2、骨化性肌炎。2016年9月1日，河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院诊断意见：右肘关节陈旧损伤，后肘关节前后侧片状高密度影，考虑：骨化性肌炎，建议结合临床。原告为诊断骨化性肌炎共支出诊疗费用1002元、交通费405元。依据原告申请，本院委托西北政法大学司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为：1、孟州协和骨科医院在对宋佩毅的诊疗行为中未尽到明确告知义务和相应诊疗谨慎注意义务，存在一定过错。该过错行为与被鉴定人宋佩毅骨化性肌炎的损害结果之间存在一定因果关系。建议：过错参与度评定为5-20%。2、被鉴定人宋佩毅伤残等级评定为十级伤残。原告支出鉴定费9000元、鉴定交通费807元。另查明，原告在孟州市实验中学就读，原告及其父母为农业户口，在孟州市城区购置了房产，在城区居住生活。以上即为本案基本事实。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告宋佩毅到被告孟州协和骨科医院就医，经西北政法大学司法鉴定中心鉴定，被告协和骨科医院对宋佩毅的诊疗行为中未尽到明确告知义务和相应诊疗谨慎注意义务，存在一定过错，该过错行为与宋佩毅骨化性肌炎的损害结果之间存在一定因果关系，建议过错参与度评定为5-20%，宋佩毅伤残等级评定为十级伤残。综合本案情况，本院认为，由被告协和骨科医院对原告的合理损失承担20%的赔偿责任为宜。原告主张被告的病历中缺乏手术记录，对手术过程及手术方式是否存在过错无法举证，应承担全部赔偿责任，本院认为，被告提供的病历资料中记载了详细的手术情况，患者家属并签署了手术同意书，鉴定机关通过对提交的病历资料分析，并结合听证会医患双方陈述情况及专家讨论作出了鉴定结论，原告的主张依据不足，本院对其要求被告承担全部赔偿责任的请求不予支持。原告的合理损失为：1、医疗费7337.85元（6335.85元+1002元）；2、护理费2690元（原告住院8天，一人陪护，因出院之后被诊断为骨化性肌炎，原告要求计算29天并无不当，参照河南省上年度居民服务业年收入33857元计算，33857元/年÷365天/年×29天=2690元）；3、住院伙食补助费160元（孟州住院8天，每天20元）；4、营养费80元（住院8天，每天10元）；5、残疾赔偿金54465.84元（按上年度河南省城镇居民人均可支配收入27232.92元计算20年，27232.92元/年×20年×10%=54465.84元）；6、交通费1212元（405元+807元）；上述损失合计65945.69元，被告应当承担20%赔偿责任即13189.14元，精神损害抚慰金本院酌定为3000元，鉴定费9000元，应由被告承担，故被告协和骨科医院应赔偿原告损失共计25189.14元（13189.14元+3000元+9000元）。原告要求被告承担后续治疗费用的诉讼请求，因该费用未实际发生，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定，判决如下：
限被告孟州协和骨科医院于本判决生效后三日内给付原告宋佩毅赔偿款25189.14元；
驳回原告宋佩毅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1539元，由原告承担982元，被告孟州市协和骨科医院承担557元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审判长 韩冬霞
审判员 刘爱云
审判员 杨玉梅
二〇一八年六月十三日
书记员 王曼丽