重庆市南川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南川法刑再初字第00002号
原审公诉机关重庆市南川区人民检察院。
原审被告人张某甲，男，1987年1月27日出生于重庆市南川区，汉族，初中文化，农民，住重庆市南川区。2008年9月18日因犯故意伤害罪被本院判处拘役6个月，缓刑1年。因涉嫌参加黑社会性质组织罪于2010年1月23日被刑事拘留。同年2月11日被逮捕。2010年4月29日被本院以参加黑社会性质组织罪、敲诈勒索罪判处有期徒刑二年二个月，撤销原犯故意伤害罪判处的拘役六个月，缓刑一年部分，决定执行有期徒刑二年二个月后再执行拘役六个月。现已刑满释放回家。
原审公诉机关重庆市南川区人民检察院指控原审被告人张某甲参加黑社会性质组织罪、敲诈勒索罪一案，本院于2010年4月29日作出（2010）南川法刑初字第153号刑事判决书，该判决已经发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论，认为本案属于适用法律确有错误，决定再审。2014年7月7日，本院依法作出（2014）南川法刑监字第2号再审决定书，决定本案另行组成合议庭进行再审。立案后，依法组成合议庭，于2014年8月4日公开开庭审理了本案，重庆市南川区人民检察院指派检察员凌云依法出庭履行职务，原审被告人张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定被告人张某甲有如下犯罪实事：
一、参加黑社会性质组织的事实及证据
2006年下半年至2009年5月期间，王某甲、韦某甲为首组织、领导郭某某、盛某某、韦某乙、李某甲、唐某某、李某乙等人，采取经济利益笼络控制的方式，有组织地多次进行违法犯罪活动。其中王某甲、韦某甲在南川区XX街道XX村及南川区XX镇XX居委开设非法小煤窑。王某甲、韦某甲在开设非法小煤窑时有明确的分工，由王某甲负总则，并负责外部关系的协调、煤炭销售以及非法收入的支配等，韦某甲负责小煤窑的生产工作、挖煤工作的管理等，盛某某、韦某乙、梁某某、李某乙、张某乙等人负责煤炭的押运及“望风”工作，郭某某、李某甲等人充当打手。该黑社会性质组织以非法小煤窑的生产和销售得来的赃款为经济基础从事了一系列违法犯罪活动。被告人张某甲于2009年3、4月份与王某甲等人认识后，便参加该组织。具体违法犯罪事实如下：
1、2008年4月12日晚，重庆市南川区XX街道XX村X组村民张某丙因王某甲、韦某甲开设的非法小煤窑占用其林地，张某丙找其索赔未果，王某甲、韦某甲遂指使该组织成员对张某丙进行殴打。
2、2008年下半年的一天，重庆市南川区XX街道办事处XX村村民郑某某因王某甲、韦某甲开设的非法小煤窑占其山林到王某甲母亲办酒席的艺城大酒店找王某甲索要赔偿费，无故遭到该组织的成员郭某某等人的殴打。
3、该组织在非法小煤窑开采期间为逃避相关单位查处，被告人王某甲采取威胁当地村干部曾某甲、XX镇副镇长杨某甲等人，迫使其不敢大力查处。后又采取金钱物质利诱的手段，拉拢腐蚀政府机关杨某甲、张某丁、伍某某等人为其提供保护和通风报信，使其能够逃脱执法部门的查处。
4、该组织为实现垄断非法小煤窑生产的目的，2007年4月份，该组织为争夺南川区XX街道“XX”小煤窑，与“张某戊”等人发生矛盾，双方各邀约多人聚众斗殴未果，郭某某准备用打架的火药枪，因未使用，事后在退弹时枪管发生爆炸致使自己身受重伤。
5、2009年5月17日下午，被害人鲜某某及其驾驶员龙某某因被怀疑“偷窃”该组织货场的煤炭，惨遭该组织成员殴打，后被敲诈勒索人民币108000元。
上述事实，被告人张某甲在庭审中亦无异议，并有报警案件登记表、接受刑事案件登记表、举报材料，被害人鲜某某、龙某某、张某丙、郑某某的陈述，证人田某甲、皮某某、杨某乙、刘某某、郝某某、谭某某、侯某某、张某己、韦某丙、张某丙、曾某乙、冯某某、韦某戊、胡某某、杨某甲、张某丁、伍某某、李某丙的证言，小煤窑现场照片、相关单据、记账本、存取款证明、同案人王某甲、韦某甲、郭某某、盛某某、李某甲、梁某某的供述，被告人张某甲的户口证明及供述等证据在案佐证，足以认定。
二、敲诈勒索的事实及证据
2009年5月17日下午3时许，王某甲、韦某甲因怀疑被害人鲜某某、龙某某及照看煤炭的李某丙相互勾结盗窃其货场囤积的煤炭，邀约被告人张某甲和郭某某、盛某某、李某甲、梁某某、王某乙、韦某乙等人将开车到该货场运煤炭的龙某某殴打后，扣押于该货场里的一间小屋，并由王某甲打电话令鲜某某前往货场。鲜某某来到货场后受到被告人张某甲持刀威胁以及盛某某、韦某乙、李某甲等人的殴打，王某甲、韦某甲等人威胁鲜某某拿出10万元“摆平”，威胁龙某某拿出1万元“取车”。鲜某某、龙某某离开后迫于淫威不敢报案。
次日下午，龙某某将1万元交到盛某某、梁某某处，才将自己的车从货场取回。5月20日，鲜某某夫妇到南川城区“东风茶楼”，请人说情才少拿2000元。将98000元交给王某甲，并由盛某某、梁某某进行清点，后王某甲答应了结此事。案发后，公安机关扣押了王某甲赃款5000元，其亲属向本院代交赃款4000元。
被告人张某甲于2010年1月23日到公安机关投案，并如实供述其基本犯罪事实。
另查明，被告人张某甲因犯故意伤害罪于2008年9月18日被本院判处拘役6个月，缓刑1年。缓刑考验期从2008年9月30日起至2009年9月29日止。
前述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据在案佐证：
1、报警案件登记表、接受刑事案件登记表、杨某乙的举报材料，证明案件的线索来源；
2、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证明本案发生的地点；
3、被害人鲜某某、龙某某的陈述，证明被敲诈勒索的事实；
4、证人李某丙证言，证明鲜某某、龙某某被敲诈的事实；
5、证人田某甲（田某乙）、皮某某的证言，证明被害人鲜某某、龙某某被王某甲敲诈，为被害人说情的事实；
6、证人杨某乙、刘某某、郝某某的证言，证明杨某乙听鲜某某讲，鲜某某被王某甲、韦某甲等人敲诈，鲜某某被打伤并到医院治疗，后将敲诈勒索的钱送到王某甲等人的经过；
7、证人李某丙、盛某某、郭某某、李某甲的辨认笔录及供述，证明被告人张某甲出现在敲诈勒索现场并进屋拿刀威胁鲜某某；
8、法医鉴定结论及被害人鲜某某的病历，证明被害人鲜某某的伤为轻微伤；
9、重庆市南川区人民法院（2010）南川法刑初字第31号刑事判决书，证明王某甲、韦某甲等人犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪、敲诈勒索罪；
10、重庆市南川区人民法院（2008）南川法刑初字第295号刑事判决书、执行通知书，证明被告人张某甲曾因犯故意伤害罪，被判处拘役六个月，缓刑一年；
11、关于犯罪嫌疑人张某甲投案自首的报告书以及其与本案基本相一致的供述，证明其具有投案自首情节；
12、户口证明，证明被告人张某甲犯罪时具有完全刑事责任能力。
原审认为，被告人张某甲参加王某甲、韦某甲等人组织、领导的黑社会性质组织，有组织地进行违法犯罪活动，称霸一方，为非作恶，欺压、残害群众，严重破坏经济社会生活秩序的行为，构成参加黑社会性质组织犯罪；被告人张某甲以非法占有为目的，与他人共同敲诈勒索被害人财物，数额巨大的行为，构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人张某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人张某甲犯罪后自动到公安机关投案，如实供述其基本犯罪事实，可以认定为自首，可以减轻处罚；被告人张某甲一人犯数罪，应当数罪并罚；被告人张某甲在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一款、第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第一款之规定，被告人张某甲犯参加黑社会性质组织犯罪，判处有期徒刑六个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年；决定执行有期徒刑二年二个月。撤销被告人张某甲原犯故意伤害罪判处的拘役六个月，缓刑一年的部分。决定执行有期徒刑二年二个月后再执行拘役六个月。
经再审审理查明：
一、原审被告人张某甲敲诈勒索的事实和证据
2006年下半年至2009年5月期间，同案人王某甲、韦某甲（另案已判刑）在重庆市南川区XX街道办事处XX村及XX镇XX居委非法开设小煤窑。王某甲负责煤炭的销售、非法收入的支配及外部关系的协调等；韦某甲负责小煤窑的生产及挖煤工人的管理等。2009年5月17日下午15时许，王某甲、韦某甲因怀疑被害人鲜某某、龙某某与照看煤炭的李某丙相互勾结盗窃其货场囤积的煤炭，遂邀约原审被告人张某甲以及同案人郭某某、盛某某、李某甲、梁某某、韦某乙（均另案已判刑）等人，将开车到该货场运煤炭的龙某某殴打后扣押于该货场里的一间小屋内，王某甲打电话骗鲜某某到货场后，原审被告人张某甲持刀威胁以及被盛某某、李某甲等人殴打。随后，王某甲、韦某甲等人要鲜某某拿10万元“搁平”此事，要龙某某拿1万元“取车”。次日下午，龙某某将1万元交给盛某某、梁某某后，才将自己的货车取回。5月20日，鲜某某夫妇到南川城区“东风茶楼”请人说情，少拿了2000元，将98000元交给了王某甲。案发后，被告人张某甲于2010年1月23日到公安机关投案，并如实供述其基本犯罪事实。
另查明，被告人张某甲因犯故意伤害罪于2008年9月18日被本院判处拘役6个月，缓刑1年。缓刑考验期从2008年9月30日起至2009年9月29日止。
上述事实，被告人张某甲在庭审中亦无异议，并有报警案件登记表、接受刑事案件登记表、杨某乙的举报材料、现场勘查笔录、现场图及现场照片、被害人鲜某某、龙某某的陈述、证人李某丙、田某甲（田某乙）、皮某某、杨某乙、刘某某、郝某某的证言、法医鉴定结论及鲜某某的病历、重庆市南川区人民法院（2008）南川法刑初字第295号刑事判决书、执行通知书、关于犯罪嫌疑人张某甲投案自首的报告书、户口证明及被告人张某甲的供述等证据在案佐证，足以认定。
公诉机关以及原审被告人张某甲对敲诈勒索事实及证据没有异议。
二、原审认定被告人张某甲参加黑社会性质组织的事实和证据
再审查明，2006年下半年至2009年5月期间，王某甲、韦某甲在重庆市南川区XX街道办事处XX村及XX镇XX居委非法开设小煤窑，王、韦二人各占50%的股份。二人分工由王某甲负责外部关系的协调、煤炭的销售以及非法收入的支配等，韦某甲负责小煤窑的生产工作、挖煤工人的管理等。在此期间，王某甲和韦某甲为了煤矿的经济利益，邀约郭某某、李某甲、盛某某、梁某某以及被告人张某甲等人，实施了四次违法和一次犯罪活动。具体事实如下：
1、2008年4月12日晚，重庆市南川区XX街道办事处XX村X村民张某丙因王某甲、韦某甲开设的非法小煤窑占用其林地，张某丙找其索赔，王某甲、韦某甲等人即对张某丙进行殴打。
2、2008年下半年的一天，重庆市南川区XX街道办事处XX村村民郑某某，因王某甲、韦某甲开设的非法小煤窑占其山林，到王某甲母亲办酒席的艺诚大酒店找王某甲索要赔偿费，王某甲和郭某某等人对郑某某进行殴打。
3、在非法开采小煤窑期间，为逃避相关单位查处，王某甲采取金钱物质利诱的手段，拉拢腐蚀政府机关工作人员杨某甲、张某丁、伍某某等人（给杨某甲行贿5000元）为其提供保护，使其能够逃脱执法部门的查处。
4、2007年4月，王某甲、韦某甲为争夺南川区XX街道办事处“XX”小煤窑，与“张某戊”等人发生矛盾，双方各邀约多人准备聚众斗殴，后虽因故取消，但郭某某准备的火药枪因未使用，事后在退弹时枪管发生爆炸致使自己受伤。
5、2009年5月17日下午，王某甲、韦某甲以被害人鲜某某和其驾驶员龙某某盗窃其货场的煤炭为由，邀约郭某某、李某甲、盛某某、梁某某、张某甲等人对鲜、龙二人进行威胁、殴打后，敲诈勒索人民币108000元。
另查明，重庆市第三中级人民法院于2014年5月15日作出（2014）渝三中法刑再终字第00001号刑事判决书，认定王某甲、韦某甲等人的犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪不成立，并依法撤销了对其犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪的定罪和量刑部分。
认定上述事实，有经庭审质证、认证的被害人陈述、证人证言、重庆市第三中级人民法院（2014）渝三中法刑再终字第00001号刑事判决书、原审被告人张某甲与以上事实基本相一致的供述等证据予以佐证。
原审被告人张某甲辩解称，他没有参加黑社会性质组织，其行为不构成参加黑社会性质组织罪。
出庭履行职务的检察员答辩意见是，原审被告人张某甲的行为不符合参加黑社会性质组织罪的组织特征和危害特征，故不构成该罪。原审判决认定张某甲构成该罪错误，建议纠正。
本院认为，根据全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一款的解释的规定，“黑社会性质组织”应当同时具备四个特征：一是组织特征。即形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定。二是经济特征。即有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动。三是行为特征。即以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害百姓。四是非法控制特征，即危害性特征。即通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。虽然，再审查明的事实与原审判决认定的事实基本一致，但是该事实和行为不符合“组织、领导、参加黑社会性质组织罪”中的非法控制特征，即危害性特征。所以，原审被告人张某甲受王某甲、韦某甲邀约参加的违法犯罪活动，均是王某甲、韦某甲为了自己所开采的小煤窑的经济利益而实施的，既没有在一定区域或者行业内形成非法控制，也没有造成重大影响。故原审判决张某甲犯参加黑社会性质组织罪，属定性、适用法律错误，应当依法予以纠正。原审被告人张某甲的辩解理由成立，予以采纳。
综上所述：原审被告人张某甲以非法占有为目的，伙同他人，采取暴力和威胁手段，勒索他人财物计人民币108000元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。在共同敲诈勒索犯罪活动中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人张某甲犯罪后自动到公安机关投案，如实供述其基本犯罪事实，可以认定为自首，可以减轻处罚。被告人张某甲在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销重庆市南川区人民法院（2010）南川法刑初字第153号刑事判决。
二、原审被告人张某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年；撤销被告人张某甲原犯故意伤害罪判处拘役六个月，缓刑一年的缓刑部分；决定执行有期徒刑二年后再执行拘役六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即，自2010年1月23日起至2012年7月22日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第三中级人民法院提出上述。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 熊小军
审判员 胡赛娟
审判员 杨海黎
二〇一四年八月十四日
书记员 王 娟