广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤03刑终921号
原公诉机关深圳市盐田区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈艳辉。曾因犯盗窃罪于2009年12月22日被广东省梅州市梅江区人民法院判处有期徒刑九个月，2010年7月28日刑满释放。因本案，于2013年11月15日被羁押，次日被刑事拘留，同月28日被取保候审，2014年11月27日被解除取保候审，2015年9月16日被逮捕。现羁押于深圳市盐田区看守所。
深圳市盐田区人民法院审理深圳市盐田区人民检察院指控原审被告人陈艳辉犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人王某乙提起附带民事诉讼一案，于2016年3月10日作出（2015）深盐法刑初字第247号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事部分没有上诉提出，已经发生法律效力。原审被告人陈艳辉对刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，2013年11月15日凌晨2时许，被告人陈艳辉与被害人王某乙等人在深圳市盐田区沙头角ＸＸ东路ＸＸ旅馆后面麻辣烫小店门口喝酒吃宵夜时，陈艳辉与王某乙因琐事发生口角，两人相互拉扯并先后倒在地上，致使被害人王某乙的右脚内、外踝骨折。当日16时许，深圳市公安局沙头角派出所民警接群众报警后到深圳市盐田区沙头角ＸＸ酒楼将被告人陈艳辉带回派出所做进一步调查。
经深圳市盐田区公安司法鉴定中心鉴定，被害人王某乙的身体损伤程度构成轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人王某乙因被告人陈艳辉的伤害行为共住院14天，住院期间陪护一人，共支出医疗费用人民币49056.31元。附带民事诉讼原告人王某乙出院时医嘱出院后全休一个月。
原判认定上述犯罪事实的证据有：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书，证明：2013年11月15日，群众举报，当日凌晨2时许在沙头角ＸＸ旅馆后面麻辣烫小店门口有人打架，伤者已经送往医院治疗。接警后，沙头角派出所民警立即赶往现场，了解到伤者王某乙已经转到深圳市人民医院，据王某乙称，14日晚上23时许，其与同事陈艳辉等人在麻辣烫小店喝酒，与陈艳辉发生纠纷，后被陈艳辉打伤。
2、深圳市公安局沙头角派出所出具的《处警经过》，与证据立案决定书证明的事实基本一致，同时证明民警在沙头角ＸＸ酒楼将涉嫌殴打他人的陈艳辉带回派出所进一步调查。
3、录像截图，证明：被告人陈艳辉签名指认图中箭头所指的是其本人，与录像相符。
4、情况说明，证明：沙头角派出所民警无法找到当时与王某乙一起喝酒的其他朋友了解情况。
5、深圳市盐田区公安司法鉴定中心出具的《情况说明》，证明：被害人王某乙的损伤程度按照2014年1月1日实施的《人体损伤程度鉴定标准》构成轻伤二级。
6、被告人户籍信息，证明：被告人陈艳辉的基本身份情况。
7、医疗收费票据、住院病历、出院小结、出院证明书等，证明：王某乙因伤支出医疗费人民币49056.31元，住院14天，出院时医嘱术后一个月门诊复诊，视情况决定弃拐时间。
8、广东省梅州市梅江区人民法院（2010）梅区法刑初字第1号刑事判决书，证明：被告人陈艳辉因犯盗窃罪于2009年12月22日被梅州市梅江区人民法院判处有期徒刑九个月，刑期自2009年10月29日起至2010年7月28日止。
（二）证人证言及辨认笔录
1、证人甘某的证言：2013年11月14日22时许，我们在ＸＸ旅馆后面麻辣烫喝酒，陈艳辉和王某乙发生了口角，两人便你拉我扯走到麻辣烫店对面路上，然后两人就抱在一起，后双方摔在地上，我和另一人上前将他们拉开。之后，王某乙就说脚痛，我们就将王某乙扶到麻辣烫店旁边的凳子上坐。不清楚陈艳辉有没有用脚踢王某乙，只看见两人摔倒在地。
2、证人王某甲的证言：2013年11月15日凌晨5时许，看到陈艳辉和王某乙两个人在宿舍，陈艳辉叫我去他和王某乙的宿舍，王某乙就说脚被陈艳辉打了，我就看到王某乙的右脚肿了，但陈艳辉不承认是他打的，两人就在理论。后来陈艳辉要求王某乙借470元人民币，王某乙不同意，陈艳辉就自己从王某乙的裤子里取了400元人民币，当时没有争吵和打架等。
3、证人蒋某的证言：2013年11月15日凌晨3时许，有五六名男子在我店里喝酒吃宵夜，我不知道发生了什么，其中一名身材较瘦的男子和一名身材较胖的男子发生了争吵，后来发生拉扯，身材较胖的男子就摔倒在地上，然后同桌的几名男子将其抬回桌子继续喝酒。后来我老板陈某叫我送该男子回宿舍。
4、证人陈某的证言及辨认笔录：2013年11月14日晚上23时许，有七名陌生男子在我小店吃宵夜喝酒，直到凌晨2时许，突然有一胖一瘦两名男子开始拉扯起来，双方都倒在地上。主要是那名瘦的男子用手推搡那名胖的男子，接着瘦的男子用双手抓住胖男子的衣服将其摔在地上并碰到停在路边的小车发出“砰”的响声，瘦的男子压在胖的男子身上，然后瘦的男子先爬起来，胖的男子躺在地上爬不起来，瘦的男子向胖的男子脚上踢了几脚，并叫他起来。但那名胖的男子起不来，后来被他同桌喝酒的几个朋友抬回酒桌继续喝酒，后来其他人就离开了，只剩下那名胖的男子继续留在凳子上走不了，我就安排员工蒋某将他送回宿舍。
证人陈某辨认出被告人陈艳辉就是用脚踢胖男子的人。
（三）被害人王某乙的陈述：2013年11月14日晚上23时许，我在沙头角ＸＸ旅馆后面的麻辣烫小店和同事喝酒，后来陈艳辉和我们一起喝酒，我因琐事与陈艳辉发生争吵，陈艳辉站起来抓住我的衣服，然后用拳头打我头部和胸部，又用脚踢打我右脚五六下，把我打倒在地上，打完之后陈艳辉就离开了。凌晨2时多，我觉得脚部很疼，走不了，就叫小店的一个年轻人把我背回宿舍。过了半个小时，陈艳辉将我宿舍门踢开冲进来，在我裤袋里拿出钱包拿走400元人民币，说没钱用，这个过程刚好被王某甲看见，后陈艳辉就离开了。到15日下午发现我右脚脚踝被打成骨折。
（四）被告人陈艳辉的供述和辩解：2013年11月14日晚上23时左右，我和朋友一共四五人在沙头角ＸＸ旅馆后面的麻辣烫小食店喝酒，不知为何与同事王某乙发生口角，然后就互相扯对方的衣服，接着两人就倒在地上来回打滚，互相撕扯的时候，王某乙在地上把脚扭伤了，我后来被王某乙掐住喉咙，几个朋友拉开王某乙，后来王某乙站起来说脚疼，我问王某乙怎么了，王某乙说没事，就各自回家了。我没有用脚踢王某乙，没有拿工具。
（五）鉴定意见
深圳市盐田区公安司法鉴定中心出具的公（盐）鉴（法临）字（2013）1124号鉴定文书及鉴定意见通知书，证明：被害人王某乙身体损伤符合钝性外力作用所致特征，损伤程度构成轻伤。
（六）勘验、检查等笔录
现场勘验检查工作记录及现场照片，证明：深圳市公安局沙头角派出所于2013年11月15日16时20分至17时15分对案发现场进行勘验、检查。
（七）视听资料
监控视频证明：案发当晚现场情况。
原判根据上述事实和证据认为，被告人陈艳辉无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人陈艳辉在有期徒刑刑罚执行完毕之后，五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人陈艳辉在归案后以及庭审中，能够如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款的规定，被告人陈艳辉故意伤害附带民事诉讼原告人王某乙，应当赔偿附带民事诉讼原告人王某乙医疗费、护理费、误工费等项费用，以上各项费用共计人民币60128.15元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款及第二款、第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十九条、第二十条、第二十一条之规定，判决：一、被告人陈艳辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人陈艳辉赔偿附带民事诉讼原告人王某乙医疗费、护理费、误工费、交通费等项费用共计人民币60128.15元。三、驳回附带民事诉讼原告人王某乙的其它诉讼请求。
宣判后，原审被告人陈艳辉上诉提出，当晚是因为酒后发生口角，并非寻仇，也没有持械；其在检察机关以及一审期间均表示愿意赔偿，但被害人一直不愿意谅解其。一审量刑过重，希望二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈艳辉故意伤害被害人身体，致被害人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人陈艳辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人陈艳辉在归案后如实供述犯罪事实，并自愿认罪，依法予以从轻处罚。对于上诉人陈艳辉提出当晚是因为酒后发生口角，并非寻仇，也没有持械的上诉理由，经查，原判根据在案证据认定两方系因琐事发生口角继而引发打斗，并未认定系寻仇或有持械，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人陈艳辉提出其愿意赔偿被害人的上诉理由，经查，陈艳辉虽然表示愿意赔偿被害人，但并未实际履行赔偿义务，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判根据上诉人陈艳辉的犯罪事实和量刑情节，在法定刑范围内对其予以量刑并无不当，上诉人陈艳辉所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 武 文 芳
审判员 许 瑞 韩
审判员 李 辉
二〇一六年五月十九日
书记员 李月娥（兼）
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。