山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字第1157号
上诉人（原审原告）曹庆东，居民。
委托代理人梁建民，山东信誉永恒律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）费县大富豪家电有限责任公司。住所地：费县费城和平路中段电影院北。
法定代表人李伯霞，经理。
被上诉人（原审被告）费县富豪家电制冷维修中心。住所地：费县费城和平路中段电影院北。
法定代表人陈福山，经理。
二被上诉人委托代理人崔晓冬，山东合清律师事务所律师。
上诉人曹庆东因雇员受伤赔偿责任纠纷一案，不服山东省费县人民法院（2012）费民初字第2573号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，2008年8月份，原告曹庆东经人介绍到被告富豪家电维修中心工作。2010年3月6日，原告受被告富豪家电维修中心指派到新桥镇大余村维修家电后，赶往汪沟镇为客户安装新购家电途中，与李公生发生交通事故，造成右股骨骨折。原告伤后到费县人民医院住院治疗27天，于2010年4月2日出院。同年4月10日，经被告富豪家电维修中心经营者陈福山调解，事故双方签订《交通事故处理调解协议书》一份。协议书约定：由李公生一次性支付给原告医疗费、二次治疗费、抢救费、误工费、护理费、交通费、生活费、精神抚慰金等各种费用共计36，000元整，双方签字之日为协议生效之日。2012年5月28日，原告之伤经临沂西城法医司法鉴定所鉴定为九级伤残，花鉴定费700元、检查费70元，共计770元。现原告以其作为被告的雇工，在从事雇佣活动中受伤，在第三方赔偿后，被告应对其伤新产生的损失承担赔偿责任为由，诉至本院。
另查明，被告富豪家电维修中心工商登记为个体工商户，其经营者原登记为李伯霞，2013年变更为陈福山。李伯霞与陈福山系夫妻关系。2012年6月25日，原告向费县劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求确认与被告大富豪家电有限公司存在劳动关系，费县劳动争议仲裁委员会以原告提起仲裁请求时已超过申请劳动争议仲裁的时效为由，不予受理原告的申请。
原审法院认为，被告富豪家电维修中心认可原告曹庆东在其处从事家电安装、维修工作，被告富豪家电维修中心与原告形成雇佣关系。原告虽主张其系被告大富豪家电有限公司的职工，但被告大富豪家电有限公司不认可，原告亦无证据证实，故法院认定被告大富豪家电有限公司与原告不存在劳务关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，2010年3月6日，原告曹庆东受被告费县富豪家电制冷维修中心指派，在新桥镇大余村维修家电后赶往汪沟镇为客户安装新购家电途中，与李公生发生交通事故，造成右股骨骨折，构成九级伤残，可以认定系在从事雇佣活动中遭受人身损害。被告富豪家电维修中心作为雇主，应当对原告遭受的损失承担赔偿责任。被告大富豪家电有限公司不承担赔偿责任。
本案争议的焦点为原告起诉是否超出了诉讼时效期间。
原告主张起诉并未超出诉讼时效。原告在出院后很长时间其受伤未能达到稳定状态，直到2012年5月才正式对伤情进行了鉴定，根据《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第90条规定，在法医鉴定作出后1年之内起诉，并不超过诉讼时效。
被告富豪家电维修中心主张，原告自2010年3月6日至同年4月2日，因交通事故住院治疗27天，在治疗终结后，其未再进行任何形式的检查和治疗，根据临中法（2011）55号文，《关于审理民事案件的若干指导意见（试行）》第2条第6项之规定，原告的诉讼时效起算时间应自2010年7月8日起算，本案原告司法鉴定时间为2012年5月28日，起诉时间为2012年6月份，原告起诉已超出一年诉讼时效期间。
《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第九十条规定：“人身伤害赔偿案件的诉讼时效为一年。伤害明显的，诉讼从受伤害之日起算；伤情当时未曾发现的，后经医院检查确诊或法医鉴定，并能证明是由侵害行为所致，从伤情确定或法医鉴定之日起算”。本案中，原告发生交通事故受伤害后，经费县人民医院诊断为右股骨骨折，由此可以认定其伤害明显，故本案诉讼时效应自原告受伤害之日即2010年3月6日起算一年。而原告直到2012年6月1日才向本院提起诉讼，显然超过了法律规定的一年诉讼时效期间。
综上，原告曹庆东与被告大富豪家电有限公司不存在劳务关系，原告要求被告大富豪家电有限公司承担其损失的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。原告曹庆东与被告富豪家电维修中心存在劳务关系，对原告在从事雇佣活动中遭受人身损害的损失，被告富豪家电维修中心作为雇主虽应承担赔偿责任，但原告怠于行使自己的权利，未在法定时间内提起诉讼，超出了向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间，其应对此承担不利的法律后果。故对原告要求被告富豪家电维修中心承担赔偿责任的诉讼请求，法院依法亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第一款，参照《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第一百六十八条及《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第九十条之规定，判决：一、驳回原告曹庆东对被告费县大富豪家电有限责任公司的诉讼请求；二、驳回原告曹庆东对被告费县富豪家电制冷维修中心的诉讼请求。案件受理费650元，由原告曹庆东负担。
曹庆东不服原审判决，上诉请求撤销原审判决第一、二项；改判二被上诉人赔偿上诉人损失38，554元，并承担一、二审诉讼费用。其上诉理由为：1、一审判决认定自上诉人受伤日起算诉讼时效错误。应当以鉴定之日起算。对上诉人是否构成伤残，不经过法医鉴定是无法确定的，应当经法医鉴定上诉人才知道自己的伤残程度，才知道权利是否受到侵害。上诉人伤情伤残程度带有很大的复杂性、不确定性，鉴定是必须的，上诉人是否构成伤残，以及伤残的程度，本案一审过程中经过了重新鉴定和出现两种结果的鉴定结论，由此可见上诉人伤情伤残程度双方是有争议的，只有鉴定才能解决这些争议，没有鉴定是无法确定赔偿具体数额的。上诉人的伤情是存在恢复期的，法医的建议也是在更长的恢复期才可进行鉴定，伤情鉴定何时进行，没有具体规定。上诉人诉求只有伤残赔偿金一项，而伤情不经鉴定无法确定伤残程度，因此应当在伤残鉴定之后才能起诉，并不能在鉴定之前起诉，判决以受伤日起算诉讼时效错误。2、判决对法律规定的理解和适用错误。《民法通则》第一百三十七条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起算。”上诉人仅是要求了伤残赔偿金一项，只有经过鉴定构成伤残，才知道权利被侵害。因此根据该规定，应当以鉴定之日起计算诉讼时效。3、上诉人诉讼时效即使以受伤日起算，存在时效中断情形。上诉人出院后，在交通事故调解赔偿后，就工伤待遇向被上诉人负责人陈福山经理多次要求赔偿，其也同意赔偿，但一直拖延，后上诉人无奈在法医同意鉴定后才做出了伤残的鉴定。即使诉讼时效从受伤之日起算，存在时效中断。本案不超过诉讼时效。4、二被上诉人存在人格混同，应当负共同赔偿责任。二被上诉人地址相同，负责人和法定代表人是夫妻关系，名称相近。无法在事实上分清。两法人单位出现人格混同，应负共同赔偿责任。综上，一审判决认定事实不清，适用法律不当，应改判被上诉人赔偿上诉人伤残赔偿金，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人费县大富豪家电有限责任公司、费县富豪家电制冷维修中心共同答辩称：一、答辩人费县大富豪家电有限责任公司与上诉人曹庆东没有工作关系。上诉人上诉称，两被上诉人地址相同，应当负共同赔偿责任的主张理由不当、证据不足。答辩人两单位虽然地址相同，但是办公和营业场所是完全分开的，办公和经营场所没有任何的混同，两单位名称亦有明显区别，且分别具有合法的经营手续，故不存在人格混同的事实。二、上诉人的起诉，从以下四个方面看，均超出了诉讼时效：1、从一般人身损害赔偿的角度讲，上诉人因交通事故于2010年3月6日至同年4月2日在费县人民医院住院治疗27日。根据曹庆东提供的医疗票据、鉴定来看，2010年4月2日以后，其没有在进行任何形式的治疗。根据2011年3月29日临中法（2011）55号文、临沂市中级人民法院《关于审理民事案件的若干指导意见（试行）》第2条第6项规定，出院后90日内未评残的，视为过分迟延；10-9级在上述时间基础上增加15日。故曹庆东于2010年4月2日治疗终结105日，即自2010年7月8日开始计算，该日期之后鉴定，应认定过分迟延。诉讼时效亦应自该日期开始计算。曹庆东的第一次鉴定时间为2012年5月28日，起诉时间为2012年6月1日，据此，曹庆东的起诉超出了诉讼时效期间。2、曹庆东在费县人民医院病历记载：2010年3月6日X线显示：右股骨骨干折。诊断：右股骨骨干折。于2010年3月7日行右股骨骨干折切开抚慰我固定术。根据“人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。”曹庆东因交通事故伤势确诊、即右股骨骨干折得时间为2010年3月6日。据此，曹庆东的起诉亦超出了诉讼时效期间。3、2012年6月25日，曹庆东向费县劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求确认与费县大富豪家电公司存在劳动关系，该委员会以其仲裁的时间已经超过劳动争议仲裁时效为由，不予受理曹庆东的申请。4、根据《工伤保险条例》第十七条第二款规定，“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”因此，从工伤认定的时间来看，曹庆东亦没有在事故伤害发生之日起一年内申请认定工伤。根据《民法通则》第一百三十六条第一项之规定，身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年。该期间为除斥期间，不适用时效中止或者中断的情形。曹庆东上诉状中的上诉理由的第三项理由不当，依法不应采纳。
二审法院查明的其他事实与一审一致。
本院认为，上诉人曹庆东与被上诉人费县富豪家电制冷维修中心之间存在雇佣关系，上诉人在为被上诉人费县富豪家电制冷维修中心提供劳务过程中与第三人发生交通事故造成损害，在被上诉人费县富豪家电制冷维修中心法定代表人陈福山的协调下，上诉人与第三人李公生达成调解协议，由李公生一次性赔偿上诉人各项损失共计36，000元，上述事实由双方陈述及上诉人提供的书面证据予以证实，本院予以确认。本案争议的焦点是：一、上诉人诉讼是否超过诉讼时效；二、上诉人与被上诉人费县大富豪家电有限公司之间是否存在雇佣关系。
对于争议焦点一，首先，根据《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第九十条的规定，“伤害明显的，诉讼从受伤害之日起算”。本案中，上诉人因交通事故受伤害，经医院诊断为右股骨骨折，由此可以认定其伤害明显，故本案诉讼时效应自原告受伤害之日起算。其次，根据《民法通则》第140条的规定：诉讼时效因提起诉讼当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条：具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。本案中，上诉人主张2011年3月11日、2011年3月12日与被上诉人进行了工作终止的结算，并由陈福山签字，并不属于上述法律规定的“当事人一方提出要求产生诉讼时效中断的效力”的情形；身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年，故上诉人怠于行使自己的权利，未在法定时间内提起诉讼，超出了向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间，其应对此承担不利的法律后果。
对于争议焦点二，被上诉人费县大富豪家电有限责任公司法定代表人李伯霞与被上诉人费县富豪家电制冷维修中心法定代表人陈福山虽系夫妻关系，但费县大富豪家电有限责任公司与费县富豪家电制冷维修中心为两个独立的法人，不存在人格混同的问题。上诉人主张其系被上诉人大富豪家电有限公司的职工，但被上诉人大富豪家电有限公司不认可，上诉人亦无证据证实，故原审法院认定被上诉人大富豪家电有限公司与上诉人之间不存在劳务关系并无不当。
综上，上诉人的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费650元，由上诉人曹庆东负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹凤成
审判员 张法勇
审判员 吴淑艳
二〇一五年六月二十三日
书记员 侍媛媛
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。