湖南省益阳市赫山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）益赫刑二初字第152号
公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
被告人周某，男。因犯非法经营罪于2012年11月被贵州市台江县人民法院判处罚金二万元；又因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月16日被益阳市公安局直属分局刑事拘留，同年10月19日被逮捕，同年11月19日被取保候审，2015年7月10日被执行逮捕。现押于益阳市第二看守所。
辩护人王军，湖南公言律师事务所律师。
被告人张某某，女，因涉嫌犯非法经营罪于2013年11月7日被益阳市公安局直属分局执行逮捕，同日被取保候审，2015年11月2日经本院决定被取保候审。
益阳市赫山区人民检察院以益赫检公二刑诉（2015）176号起诉书指控被告人周某、张某某犯非法经营罪，于2015年10月26日向本院提起公诉。本院受理后组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派检察员张思瑶出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人王军、被告人张某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2009年至2013年期间，被告人周某、张某某在未取得国家烟草部门许可的情况下，从怀化、贵州当地的烟农手中以3-4元每斤的价格收购烟草部门不予收购的烟叶。之后在益阳市沧水铺镇、衡龙桥镇租赁乡房用于贮存两人收购的烟叶，并在租赁的乡房内将烟叶加工成烟丝卖给当地以及相邻乡镇的商户共计约2500公斤，销售价格为8-16元／公斤不等，销售金额达40000元以上。2013年9月15日，公安机关在被告人周某、张某某贮存烟叶的租赁房内查获烟叶共计8400公斤。
案发后，被告人周某被公安机关现场抓获，被告人张某某主动到公安机关投案。
该院认为，被告人周某、张某某在未取得国家烟草部门许可的情况下，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人周某起主要作用，系主犯；被告人张某某起次要作用，系从犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条。该院同时移送了证人证言、价格证明等证据材料，提请本院依法判处。
被告人周某对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。
其辩护人提出以下辩护意见：根据出售烟叶的证人证言，被扣押的8400公斤烟叶的金额按收购价格计算约为3万元，被告人周某的涉案金额应认定为7万元；被告人周某认罪态度较好，有悔罪表现，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
2009年至2013年期间，被告人周某、张某某在未取得国家烟草部门许可的情况下，从贵州、怀化、溆浦等地的烟农手中以1.5元／斤至4元／斤的价格收购烟草部门不予收购的烟叶，在益阳市赫山区沧水铺镇、衡龙桥镇租赁唐某汉、刘某秋等人的民房用于贮存收购来的烟叶，并在租赁的民房内将烟叶加工成烟丝，以2元／斤至16元／斤不等的价格销售给当地以及相邻乡镇的商户共计约5000斤，销售金额约40000元。
2013年9月15日，公安机关会同烟草专卖局稽查人员在赫山区衡龙桥镇将涉嫌非法经营烟草的被告人周某抓获，并查获烟叶8400公斤、切丝机2台、切丝机架1个、香料24桶和违法所得10000元。被告人张某某于2013年11月7日主动到公安机关投案，并如实交代了非法经营烟叶的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证明：
1、证人杨某岩的证言，证明2013年2月，他以1.5元／斤的价格卖给周某4000斤烟叶，收取周6000元现金。这些烟叶都是他自己种植的烟草公司不予收购的品质极差的烟叶。
2、证人谢某平的证言，证明2012年11月，他以2元／斤的价格卖给周某10000斤烟叶，收取周20000元现金。这些烟叶都是烟草公司不要的最差的末极烟。
3、证人刘某科的证言，证明自2013年三四月份开始，周某租了他位于赫山区衡龙桥镇沙河岭村老屋的三四间房子，周称用来存放烟叶，再将烟叶切成烟丝销出去。他曾看到周某将烟叶用切烟丝的机子切成烟丝。
4、证人唐某汉、陈某英的证言，证明自2012年9月开始，周某租了他们家位于赫山区沧水铺镇的两个房间用来存放烟叶，烟叶是从贵州开货车送过来的，周某陆续用面包车将烟叶运到沧水铺老街上加工成烟丝后卖出去。
5、证人徐某军的证言，证明自2013年1月1日开始，张某某以2400元／年的价格租赁他位于赫山区沧水铺镇的两间房屋用来存放烟叶。
6、证人张某华、李某娇、刘某娥、胡某英的证言，分别证明周某在赫山区沧水铺租了徐某军、唐某汉的房子、在衡龙桥镇租了刘某秋的房子用来存放烟叶。
7、证人黎某萍、刘某辉、游某杰、蔡某杰、唐某舜、喻某英、易某军的证言，证明2011年至2013年，他们从周某处购买过烟叶，价格从2元／斤至16元／斤不等，共计约40000元。
8、辨认笔录，证明刘某辉、谭某玲、喻某英、易某军、杨某岩、谢某平辨认周某、徐某军辨认张某某的情况。
9、湖南省益阳市烟草专卖局涉案物品移送清单、益阳市公安局直属分局扣押物品清单、情况说明，证明公安机关从周某处扣押切丝机架1个、切丝机2台、香料24桶、烟叶8400公斤、现金10000元。
10、现场照片，证明周某、张某某储存烟叶的租住屋和仓库、堆放的纤维袋装烟叶、已切成丝的烟叶、切丝机等的基本情况。
11、湖南省烟草质量监督检测站湘烟委检20150006号检验报告，证明被扣押的8400公斤烟叶品质低，工业无使用价值。
12、贵州省台江县人民法院（2012）台刑初字第79号刑事判决书，证明被告人周某因犯非法经营罪于2012年11月被判处罚金二万元。
13、户籍资料、到案经过，证明被告人周某、张某某的基本身份信息和到案情况。
14、被告人周某、张某某对上述犯罪事实供认不讳。
本院认为，被告人周某、张某某在未取得烟草专营专卖许可的情况下，进行非法经营，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人周某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张某某起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。
被告人周某的辩护人提出被扣押的8400公斤烟叶的金额按收购价格计算约为3万元，被告人周某的涉案金额应认定为7万元，经查，依照《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或购买的价格计算非法经营数额。本案中，根据证人杨某岩、谢某平的证言以及被告人周某、张某某的供述，能够认定周某、张某某进购烟叶的数量和价格，被扣押烟叶的金额应按进购价格认定。故对上述辩护意见，本院予以采纳。
案发后，被告人张某某主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人周某自愿认罪，可以酌情从轻处罚。根据被告人张某某的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑对其所居住村没有重大不良影响，可宣告缓刑。被告人周某、张某某违法收购的烟叶，用于非法生产烟草的切丝机、切丝机架、香料和违法所得均依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人周某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。原已羁押2个月4日，即刑期自2015年7月10日起至2016年1月5日止）。
二、被告人张某某犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、对被告人周某、张某某违法收购的8400公斤烟叶，用于非法生产烟草的切丝机、切丝机架、香料和违法所得10000元（已由益阳市公安局直属分局扣押）予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈立平
代理审判员 周 佳
人民陪审员 曾栾宸
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 陈 理