福建省厦门市同安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0212刑初829号
公诉机关厦门市同安区人民检察院。
被告人柯某3，男，1990年3月28日出生于福建省厦门市，汉族，初中文化，个体经营者，户籍地福建省厦门市同安区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月14日被刑事拘留，同年1月29日被取保候审，同年11月24日因涉嫌犯开设赌场罪、非法拘禁罪被逮捕。
辩护人黄昌榕、唐帅华，福建君州律师事务所律师。
被告人柯某4，男，1988年2月11日出生于福建省厦门市，汉族，高中文化，务工，户籍地福建省厦门市同安区。因涉嫌犯非法拘禁罪于2016年4月27日被取保候审，同年11月24日被逮捕。
辩护人李刚杰，福建君州律师事务所律师。
被告人何某，男，1979年2月26日出生于陕西省平利县，汉族，小学文化，务工，户籍地陕西省平利县,暂住福建省厦门市同安区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月14日被刑事拘留，同年1月29日被为取保候审，同年11月24日以涉嫌犯非法拘禁罪被逮捕。
辩护人危冠元，福建君州律师事务所律师。
厦门市同安区人民检察院以同检公诉刑诉〔2016〕814号起诉书指控被告人柯某3犯开设赌场罪、非法拘禁罪、被告人柯某4、何某犯非法拘禁罪，于2016年12月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年1月5日公开开庭审理了本案。厦门市同安区人民检察院指派检察员谢序荣出庭支持公诉，被告人柯某3、柯某4、何某及辩护人黄昌榕、唐帅华、李刚杰、危冠元到庭参加诉讼。现已审理终结。
起诉指控，从2015年12月26日起，被告人柯某3在厦门市同安区新民镇梧侣村大社里2001-2002号中间楼梯二楼房间利用赌博机开设赌场以获取利益。经查，该场所内设两台六人座赌博游戏机和一台单人赌博游戏机，并均能正常使用。同时，被告人柯某3雇佣被告人何某经营管理该游戏机店。2016年1月14日1时30分许，被告人柯某3因怀疑在该处玩赌博机的被害人颜某和肖某作弊，遂将该二人控制在该赌博游戏机店内。随后，被告人柯某4等人赶到现场，伙同被告人柯某3殴打被害人颜某和肖某。期间，被告人何某负责看管颜某。当日3时30分许，被害人颜某、肖某才被允许离开。经法医鉴定，被害人颜某和肖某的损伤程度均系轻微伤。现被告人柯某3一方已赔偿被害人颜某、肖某经济损失人民币16800元并取得谅解。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人柯某3、柯某4、何某，宣读、出示了相关被害人陈述、证人证言、物证、书证、鉴定意见、刑事照片及被告人柯某3、柯某4、何某的庭前供述等证据。
起诉认为，被告人柯某3以营利为目的，组织他人赌博，其行为应以开设赌场罪追究刑事责任；被告人柯某3、柯某4、何某非法剥夺他人认身自由，三名被告人的行为均应以非法拘禁罪追究刑事责任，系共同犯罪。被告人柯某3犯数罪，依法应予数罪并罚,提请本院依法予以惩处。庭审中，公诉机关补充认定被告人何某系从犯。
被告人柯某3、柯某4、何某对起诉指控的事实和定性均无异议。
被告人柯某3的辩护人提出柯某3开设赌场经营的时间较短，参赌人员比较少，赌场没有盈利，赌博机台数刚过立案标准，开设赌场的情节相对较轻，社会危害性相对较小；在非法拘禁罪中，两名被害人对本案的发生有一定的责任，主观恶性、社会危害性较小，拘禁的时间相对较短。案发后三名被告人对被害人的损失进行了相应的补偿。柯某3在庭审中当庭认罪，系初犯，建议对其从轻处罚并适用缓刑等辩护意见。
被告人柯某4的辩护人提出柯某4具有主动投案的情节，本案事出有因，拘禁的时间相对较短，已积极赔偿被害人的经济损失并取得谅解，当庭自愿认罪，系初犯，建议对其从轻处罚并适用缓刑等辩护意见。
被告人何某的辩护人提出何某系从犯，本案被害人存在一定的过错并由此引发被告人犯罪，系初犯，当庭自愿认罪，建议对其从轻、减轻或者免予刑事处罚，若要处刑，希望给予缓刑处理等辩护意见。
经审理查明，从2015年12月26日起，被告人柯某3在厦门市同安区新民镇梧侣村大社里2001-2002号中间楼梯二楼房间利用赌博机开设赌场以获取利益。该场所内设两台六人座赌博游戏机和一台单人赌博游戏机，并均能正常使用。同时，被告人柯某3雇佣被告人何某经营管理该游戏机店。2016年1月14日1时30分许，被告人柯某3因怀疑在该处玩赌博机的被害人颜某和肖某作弊，遂将该二人控制在该赌博游戏机店内。被告人何某负责看管颜某。随后，被告人柯某4等人赶到现场，伙同被告人柯某3殴打被害人颜某和肖某。当日3时30分许，被害人颜某和肖某才被允许离开。经法医鉴定，被害人颜某和肖某的损伤程度均系轻微伤。
2016年1月14日，被告人柯某3、柯某4、何某在该游戏机室被民警查获，并当场查获三台电子赌博游戏机及赃款人民币798元，但未对被告人柯某4采取强制措施。2016年4月27日，被告人柯某4经民警电话通知主动到案接受调查。
案发后，被告人柯某3、柯某4的亲属与被害人颜某、肖某达成赔偿协议，赔偿被害人颜某、肖某经济损失人民币16800元，被害人颜某、肖某对三名被告人的行为表示谅解。
上述事实，被告人柯某3、柯某4、何某在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的赌博游戏机照片;被害人颜某、肖某的陈述；证人柯某1、柯某2的证言；户籍证明、到案经过、违法犯罪经历查询情况说明、辨认笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、手机通话清单、和解协议书、谅解书、收据、行政处罚决定书、关于赌博机认定说明、情况说明、诉讼文书；具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、厦门市公安局同安分局物证鉴定室鉴定书及检验照片；刑事照片以及被告人柯某3、柯某4、何某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
在审理过程中，经本院委托厦门市同安区司法局对被告人柯某4、何某进行审前调查，该局作出被告人柯某4、何某均适宜在同安区实施社区矫正的调查评估意见。
关于辩护人提出本案二名被害人存在一定的过错的辩护意见。经查，三名被告人只是怀疑在该处玩赌博机的被害人颜某和肖某作弊，遂将该二人控制在该赌博游戏机店内。二名被害人即使玩赌博机有作弊，其违法行为也应交由公安机关处理，不能成为三名被告人实施剥夺他人人身自由的理由，二名被害人在本案中不具有刑法意义上的过错。辩护人提出的该节辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人柯某3以营利为目的，利用固定场所设置赌博机供人赌博，其行为已构成开设赌场罪。被告人柯某3、柯某4、何某非法剥夺他人人身自由，三名被告人的行为均已构成非法拘禁罪，系共同犯罪。公诉机关指控三名被告人所犯的罪名成立。被告人柯某3犯有数罪，依法应予数罪并罚。被告人柯某3、柯某4在非法拘禁过程中有殴打情节，依法可以从重处罚；在非法拘禁共同犯罪中，被告人何某只是负责看管被害人颜某，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人柯某4系随后到场参与非法拘禁，参与拘禁时间相对较短，作用相对被告人柯某3较轻，可酌情从轻处罚；被告人柯某3、何某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人柯某4经电话通知主动到案，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；三名被告人已积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。综合本案事实、性质、危害后果及以上量刑情节、审前调查评估意见，本院决定对被告人柯某4、何某从轻处罚并适用缓刑。辩护人提出的相关辩护意见，理由成立，予以采纳；但被告人柯某3犯有数罪，不宜适用缓刑，辩护人提出对其适用缓刑的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人柯某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的十六日予以折抵刑期十六日，即自2016年11月24日起至2017年11月8日止；罚金限于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
二、被告人柯某4犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人何某犯非法拘禁罪，判处拘役五个月，缓刑六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、案移送的赃款人民币798元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 庄 磊
人民陪审员 陈宝钗
人民陪审员 谢道鸿
二〇一七年一月二十五日

代书 记员 詹华伟
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。
国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。