河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫民再99号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：安盛天平财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：郑州市郑东新区九如路北、商务外环路**号楼**层****号。
负责人：刘玉伟，该公司经理。
委托诉讼代理人：毛培峰，河南千益律师事务所律师。
委托诉讼代理人：侯晨阳，河南千益律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：牛振华，男，1979年2月20日出生，汉族，住商丘市宁陵县。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：杨建征，男，1985年9月8日出生，汉族，住商丘市柘城县。
委托诉讼代理人：陈法制，河南卓衡律师事务所律师。
再审申请人安盛天平财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称安盛财险郑州支公司）因与被申请人牛振华、杨建征机动车交通事故责任纠纷一案，不服商丘市中级人民法院（2015）商民终字第1336号民事判决，向本院申请再审。本院于2017年6月8日作出（2016）豫民申2510号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安盛财险郑州支公司的委托诉讼代理人毛培峰、侯晨阳，杨建征及其委托诉讼代理人陈法制到庭参加诉讼，牛振华经本院依法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
安盛财险郑州支公司申请再审称：1、杨建征违反《道路交通安全法》第七十条第一款的规定，事故认定书认定的杨建征未保护好事故现场，属于商业第三者责任险合同约定的未依法采取措施的免责情形，再审申请人不应负赔偿责任，原审判决再审申请人在商业第三者责任险内赔偿牛振华101437.54元不当。2、牛振华提交的伤残鉴定结论证据不足，评定构成九级伤残明显过高。申请对牛振华的伤残进行重新鉴定，一、二审法院未予准许不当，申请再审进行重新鉴定。3、原审判决再审申请人多赔偿牛振华205854.54元。牛振华户籍系农村户口，其伤残赔偿金、被扶养人生活费应按农村标准计算。被扶养人牛书伟、牛舒豪、牛舒庆户籍信息相互矛盾，对被扶养人生活费计算有误。原审判决认定误工费按每月5500元计算，无适格证据证明。后续治疗费、出院后护理费不应支持，赔偿交通费2000元过高，应支持交通费300元。综上，再审请求依法改判或发回重审，一、二审诉讼费由被申请人承担。
杨建征辩称：本案不存在商业第三者责任险免赔事由，原审认定赔偿数额正确，请求驳回再审申请，维持原审判决。
牛振华缺席未答辩。
牛振华于2015年6月2日向商丘市睢阳区人民法院起诉，请求判令安盛财险郑州支公司、杨建征赔偿其医疗费等费用共计228000元。
商丘市睢阳区人民法院一审查明：2015年4月12日23时20分，在商丘市××区毛堌堆北大桥南2公里处，杨建征驾驶豫Ｅ×××××号轻型普通货车与行人牛振华相撞，造成牛振华受伤。该事故经交警队事故责任认定，杨建征负全部责任，牛振华无责任。事故发生后，牛振华即到郑州大学第一附属医院救治，后因经济困难，又转到宁陵县人民医院治疗，共计住院33天，花费医疗费共计65220.74元。牛振华的伤情经鉴定构成九级伤残，后续护理期限2个月，支出鉴定费1900元。牛振华受伤前月收入5500元，且育有子女三人，子女均在城镇寄宿制学校就读，长女牛书伟，1999年9月20日出生，长子牛舒豪，1999年7月21号出生，次子牛舒庆，2000年11月16日出生。本次事故牛振华支出交通费2000元。杨建征驾驶的肇事车辆在安盛财险郑州支公司投保有交强险和限额为200000元的商业第三者责任险，且事故发生在保险期内。2014年河南省城镇居民人均可支配收入为24391.45元/年，消费性支出为15726.12元/年，居民服务业和其他服务业为28472元/年。
商丘市睢阳区人民法院一审认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、护理费、交通费等。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制险限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，按照各自过错的比例或者保险合同的约定分担责任。在本案中，经公安交警部门事故责任认定书认定，杨建征承担此事故的全部责任，故杨建征在本案中应承担赔偿责任，因杨建征为肇事车辆在安盛财险郑州支公司投保了交强险，牛振华的损失应由安盛财险郑州支公司在交强险与商业第三者责任险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分由杨建征承担。该院予以确认牛振华的医疗费为65220.74元，后续治疗费5000元，后期护理费28472元/年÷360天×60天=4745元，住院期间护理费28472元/年÷360天×33天=2610元，住院伙食补助费为33天×30元/天=990元，营养费33天×10元/天=330元，伤残赔偿金为24391.45元/年×20年×20%=97565.8元，被扶养人生活费共计15726.12元/年×（3年+3年+4年）×20%÷2人=15726元，误工费5500元÷30天×105天=19250元，精神抚慰金8000元，交通费2000元，鉴定费1900元，以上合计223337.54元，由安盛财险郑州支公司在交强险限额各分项限额内承担120000元，在第三者责任险范围内承担101437.54元，杨建征承担鉴定费1900元，因杨建征已垫付牛振华医疗费16894.72元，牛振华领取安盛财险郑州支公司赔偿款后扣除杨建征应承担的赔偿款下余的返还给杨建征。2015年8月11日，该院作出（2015）商睢民初字第02177号民事判决：1、安盛财险郑州支公司在豫Ｅ×××××投保的交强险责任限额范围内赔偿牛振华医疗费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等共计120000元，在商业三者险限额内赔偿101437.54元，共计221437.54元。（上述赔偿款汇入户名：牛振华，开户行：中原银行股份有限公司商丘北海支行，账号82×××95）；2、杨建征赔偿牛振华鉴定费1900元；3、牛振华领取安盛财险郑州支公司的赔偿款后扣除杨建征应承担的鉴定费1900元再返还给杨建征垫付的医疗费14994.7元。上述款项于该判决生效后10日内履行完毕。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2360元，由杨建征负担。
安盛财险郑州支公司不服一审判决，向商丘市中级人民法院上诉，请求撤销原判，依法改判。
商丘市中级人民法院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
商丘市中级人民法院二审认为，第一，本案交通事故认定书虽认定杨建征未保护事故现场违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款的规定，但该事故认定书亦认定了杨建征负事故全部责任，杨建征驾驶的涉案肇事车辆在安盛财险郑州支公司处投保有交强险和商业第三者责任险，安盛财险郑州支公司原审中虽提供了机动车商业保险条款，但对于保险条款中约定的免责事由其公司未提供证据证明已履行了相应的提示和说明义务，该免责条款对本案不具有约束力。故安盛财险郑州支公司上诉称其公司不应承担商业第三者责任险的赔偿责任理由不成立，不予支持。第二，牛振华的伤残等级鉴定系一审法院依法对外委托的有相应资质的鉴定机构作出的，且鉴定程序合法，安盛财险郑州支公司亦无证据证明该鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形，故安盛财险郑州支公司二审中要求重新鉴定的理由不能成立，该院不予支持。第三，从一审中牛振华提供的新乡市公安局洪门派出所出具的证明、新乡市红利货运有限公司出具的证明、虞城县春来实验学校出具的证明材料看，牛振华在新乡市从事驾驶员职业，其子女在虞城县县城就读，一审按照城镇居民标准计算伤残赔偿金及被扶养人生活费并无不当。第四，牛振华的交通费系处理交通事故必然要发生的一项费用，且一审对牛振华交通费的认定系酌情认定的，二审不宜再做评判。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。……”。牛振华系驾驶员有相对固定的收入，一审对其误工费的计算亦无不当。护理期限可以根据受害人年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，且本案中牛振华的伤残经司法鉴定机构鉴定需要护理二个月，一审据此认定后期护理费并无不当。牛振华的伤情构成九级伤残，一审支持精神损害抚慰金8000元并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，依法应予维持。2015年10月23日，该院作出（2015）商民终字第1336号判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4720元，由安盛财险郑州支公司负担。
本院再审查明的事实与一、二审查明的事实一致。
本院再审认为，本案的争议焦点为原审所确定的再审申请人承担的赔偿数额是否适当。涉案肇事车辆在安盛财险郑州支公司处投保有交强险和商业第三者责任险的事实清楚，再审申请人依法应在交强险和商业第三者责任险责任限额内承担赔偿责任。再审申请人主张事故肇事人杨建征未停车保护现场，属于商业第三者责任险约定的“未依法采取措施”免责情形，因其未提供充分有效证据予以证明，本院对再审申请人不应承担商业第三者责任险赔付责任的理由不予支持。关于牛振华的伤残等级鉴定效力问题，一审法院根据牛振华的申请，依法委托具有鉴定资质的商丘商都法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，××例材料真实、鉴定程序合法，鉴定意见应为真实有效。再审申请人认为牛振华鉴定的伤残等级过高，请求重新鉴定的理由，未提供充分有效证据证明，本院不予支持。关于再审申请人应承担的赔偿数额问题，再审申请人对赔偿牛振华的医疗费65220.74元、住院期间护理费2610元、住院伙食补助费990元、营养费330元未提出异议，本院对此予以确认。牛振华在新乡市从事驾驶员职业，经常居住地为新乡市，有新乡市公安局洪门派出所及新乡市红利货运有限公司分别出具的证明为证，原审按照城镇居民标准计算伤残赔偿金及被扶养人生活费并无不当，判决再审申请人支付伤残赔偿金97565.8元正确，再审申请人主张按照按农村标准计算伤残赔偿金及被扶养人生活费的理由不能成立。在本院再审复查程序中，宁陵县公安局孔集派出所和宁陵县孔集乡侯庄村委会分别出具证明，证实牛书伟和牛书豪系双胞胎，二人出生日期为1999年7月21日，原审法院对此没有调查清楚，确有不妥，本院予以纠正。虽牛书伟的出生日期错误登记为1999年9月20日，但原审判决计算的被扶养人生活费15726元正确，本院予以确认。根据商丘商都法医临床司法鉴定所出具的鉴定参考意见，原审判决再审申请人赔偿后续治疗费5000元及后期护理费4745元正确，本院予以支持。牛振华作为驾驶员，每月工资为5500元，有新乡市红利货运有限公司出具工资证明为证，原审判决以牛振华的实际收入计算误工费为19250元并无不妥，再审申请人主张误工费过高的理由不能成立。因牛振华构成九级伤残，原审判决再审申请人支付精神抚慰金8000元和交通费2000元适当，本院予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，再审申请人的再审理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
维持商丘市中级人民法院（2015）商民终字第1336号民事判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 王永伟
审 判 员 荆国安
审 判 员 黄爱玲
二〇一八年四月××日
法官助理 杨 帆
书 记 员 李向华