濮阳市华龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫0902民初2219号
原告:浙江东厦建设工程有限公司
住所地：浙江省绍兴市柯桥区杨汛桥镇江桥。
法定代表人：徐月玲，该公司执行董事。
委托代诉讼理人：胡泽晶，河南亚太人律师事务所律师。
被告：河南中融置业有限公司
住所地：濮阳市黄河路与长庆路交叉口向西200米路北。
法定代表人：郝玉民，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：杨善卿，河南逐鹿律师事务所律师。
原告浙江东厦建设工程有限公司诉被告河南中融置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告浙江东厦建设工程有限公司的委托代理人胡泽晶，被告河南中融置业有限公司的委托代理人杨善卿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年3月11日，原、被告签订《建筑工程施工合同》，合同约定由原告承包被告开发的位于濮阳市××与××路交叉口南200米路西的“濮阳市中心公园平战结合地下开发项目第四标段”工程，建筑面积约30000平米，工程总造价约9000万元，履约保证金为500万元，首批200万元在合同签订后五个工作日内交纳。合同签订后的第二天即2014年3月12日，原告依约交纳了200万元的保证金，可时至今日，被告仍未履行协议，让原告进场施工，甚至是工程连个影子也没见。综上，被告在长达两年多的时间未履行合同义务，工程变得遥遥无期甚至并不存在，且双方签订的合同未经过公开的招投标，应为无效合同。现依法诉至法院，请求依法判令被告返还原告交纳的履约保证金200万元及利息（自2014年3月12日起按月息1.5%计算至付清之日）。
被告辩称，被告与原告签订的建设工程施工合同并不违反法律禁止性规定，本案合同应为有效合同，根据合同法规定，合同成立对双方当事人具有法律约束力，现原告要求返还保证金没有法律依据。
经审理查明，2014年3月，原告浙江东厦建设工程有限公司（乙方）与被告河南中融置业有限公司（甲方）签订《工程建设施工承包协议书》一份，协议主要约定：一、工程概况：工程名称：濮阳市中心公园平战结合地下开发项目第四标段。工程地点：濮阳市××与××路交叉口南200米路西。建筑面积：约30000㎡（暂定价2000元/平方，合计约90000万元，具体按实决算。结构类型：砼框架。资金来源：自筹。二、工程承包方式及承包范围：1、承包方式：承包方包工、包料、包设备、包安全、包工期等总承包方式。2、承包范围：施工图范围内的土建、安装工程（消防、电梯等甲方分包工程项目除外）、图纸会审纪要、设计变更及发包人提交的工程交楼标准所含全部内容（以后发的修正文件为标准）（商业部分的高级装修及发包人单独分包工程不在承包范围）。弱电部分管内配线及插口不在施工范围，强电施工至分户计量装置处。部分材料实行认质认价或认质不认价，具体范围及费用计算见附表所示。合同总工期：200个日历天。四、合同价款、支付：1、合同价款：合同签订1个月内，甲乙双方应将预算工程量及总价按濮阳市当前市场信息价核对完成，作为合同暂定价，工程竣工后结算时工程量不再调整（有变更时按变更调整），仅对材料进行调整，合同暂定价为工程进度款支付的基数。2、工程款（进度款）支付：（1）工程施工至地下二层基础完工支付已完成工程量的80%。（2）、地下二层周围护墙及立柱完工支付已完成工程量的80%。（3）、地下二层封顶支付已完成工程量的80%。（4）、地下一层护墙及立柱完工支付已完成工程量的80%。（5）、主体完工支付已完工程量的80%。（6）、工程全部竣工具备交工条件付至工程总造价的90%；工程验收合格，结算核对支付至工程总造价的97%，留3%作为质保金。每次款项支付应在支付申请上交7日内全额支付，如未按上述支付，甲方应按付款金额支付乙方利息，月息按2%计算。保修期按国家规定执行，质保金分期退还，保修期土建水电满1年后无质量问题在保修期到期7日内应退还2%保修金。防水保修期满5年无质量问题后7日内应退还1%质保金。五、工程预算与决算：A、工程决算执行2008版河南省工程量清单综合单价及相应费用定额。社会保障费如发包人不缴纳的承包人按相应收费标准的50%计取，住房公积金、工程排污费不计，取费和材料发布价格有高低范围选择时按平均值计算。B、关于建筑材料价格按照濮阳市造价办发布的信息平均价格调整，不足部分参照同期郑州市价格信息的平均价格调整；未计价材甲控材料按照发包方指定品牌、价格购买，直接进入材料市场价格调差。C、甲供材料、设备（见附件1）；甲控材料设备表（见附件2）；分包项目表（见附件3）。D、分包项目及设计方法见附件3。甲方指定分包的项目在工程结算时计取7%的综合费用，乙方在具备施工条件前一个月上报指定分包进场计划。E、优惠比例：该标段有人防工程的，总造价优惠率为5%。未有人防工程的，总造价优惠率为6%，甲方指定材料价格的及分包项目计取的综合费用，均不再优惠。六、合同履约保证金及其他：（1）履约保证金总计500万元，分两次缴纳。本协议签订后5个工作日内缴纳200万元。进场后5个工作日内缴纳300万元。第一笔款项缴纳60天内不能进场的，甲方按月息1.5%给乙方支付利息。（自款项缴纳之日开始）。（2）、保证金在主体施工阶段按前四次拨款节点分四次等比例退还。（3）、承包人在合同签订后5个工作日内缴纳履约保证金后本协议生效，未按约定期限缴纳履约保证金该合同失效。（4）、双方根据本协议精神及国家建设工程施工合同样本签订正式内部承包合同。（5）、营业税由承包人承担、随工程进度款由甲方代扣。（6）、门窗由甲方指定分包，在工程结算时，乙方计取7%的综合费用。（7）、乙方未按合同工期交房，违约金按每日0.1%从合同暂定价中扣除。工程延期按通用条款执行。（8）、本协议与《建设工程施工合同》GF-1999-0201共同组成，此协议中未尽事宜将在《建设工程施工合同》中补充确定。（9）、本协议履行过程中产生的纠纷双方协商，协商不成，由甲方所在地法院诉讼解决。上述《工程建设施工承包协议书》签订后，原告依约于2014年3月12日向被告缴纳保证金200万元，被告濮阳市中融置业有限公司为原告出具了加盖有工程财务专用章的收款收据一份。后被告未通知原告进场施工。
另查明，被告未提交涉案工程的施工图纸、工程规划许可证、土地规划许可证和土地使用权证。涉案工程未进行公开招投标。
本院认为，《中华人民共和国招投标法》第三条规定，在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）、全部或者部分使用国有资金或者国家融资的项目；（三）、使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项的规定，建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，建设工程施工合同应根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。本案原、被告签订的《工程建设施工承包协议书》中，涉案工程濮阳市中心公园平战结合地下开发项目第四标段属于大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，属于必须进行招标的工程，但因涉案工程未履行正式的招投标手续，违反了法律、行政法规的强制性规定，故该协议依法应认定为无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。据此，被告濮阳市中融置业有限公司依据该协议收取原告的保证金200万元应予以返还并赔偿原告损失，现原告要求被告返还保证金200万元及利息的诉讼请求符合有关法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国招投标法》第三条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项之规定，判决如下：
被告濮阳市中融置业有限公司返还原告浙江东厦建设工程有限公司保证金200万元及利息（自2014年3月12日按月息1.5%计算至付清之日），于判决生效后10日内付清。
如果被告未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费23040元由被告承担。
如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起7日内向濮阳市中级人民法院预交上诉费。
审 判 长 孟迎春
审 判 员 孙艳婷
人民陪审员 靳伟华
二〇一七年七月二日
书 记 员 王淑芳