上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第14813号
原告马立时。
法定代理人周秀芳。
委托代理人陆俊炜，上海嘉钰律师事务所律师。
被告李辉。
被告中国平安财产保险股份有限公司淮北中心支公司。
负责人王奇志。
委托代理人丁兴锋，北京市隆安律师事务所上海分所律师。
原告马立时与被告李辉、中国平安财产保险股份有限公司淮北中心支公司（以下简称平保淮北公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月11日立案受理。本案先适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马立时的委托代理人陆俊炜，被告李辉及平保淮北公司的委托代理人丁兴锋到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依法组成合议庭适用普通程序于2014年12月2日公开开庭进行了审理，原告马立时的委托代理人陆俊炜、被告李辉到庭参加诉讼，被告平保淮北公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。
原告马立时诉称，2013年3月9日9时40分许，被告李辉驾驶牌号为皖FEXX**的小客车行驶至本市闵行区七莘路黎安路南约50米处与原告驾驶的牌号为沪CEXX**轻便摩托车发生碰撞，原告在本事故中受伤。本起事故公安机关认定被告李辉负事故主要责任，原告负次要责任。皖FEXX**小客车在被告平保淮北公司投保了交强险，故原告的损失：医疗费69，480.36元（人民币，下同）、住院伙食补助费880元、误工费36，000元、护理费9，600元、营养费4，800元、残疾赔偿金350，808元、交通费2，666元、车辆修理费1，700元、鉴定费3，000元、律师代理费10，000元、精神损害抚慰金20，000元，由被告平保淮北公司在交强险及商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，超出部分由被告李辉赔偿。
被告李辉答辩，对事故的发生过程及责任认定无异议，对于原告主张赔偿的鉴定费及律师代理费按责任比例赔偿，对其他项目及数额同意被告平保淮北公司的意见。
被告平保淮北公司辩称，皖FEXX**的小客车在其处投保了交强险及商业险。对原告请求赔偿的医疗费应扣除非医保部分及无医嘱的外购药费。营养费按每日30元计算护理费按每日40元计算。住院伙食补助费按每日20元的标准无异议。误工费应按原告实际减少的部分计算。鉴定费及律师代理费均不属保险赔偿范围。此外，原告治疗后医院在出院记录中说明是恢复良好，与鉴定书描述的原告情况存在差异，且鉴定确定的误工期已超过鉴定前一日，故对鉴定意见有异议。对于残疾赔偿金及精神损害抚慰金应根据符合法律规定的鉴定意见确定。
本院经审理查明，原告所述事故发生过程及责任认定属实。原告经医院诊断为创伤性硬膜下血肿（双侧额颞），脑挫伤（右顶叶），创伤性蛛网膜下腔出血，继发性癫痫，共发生医疗费59，500.36元（已扣除伙食费90元），还发生33天的护理费1，700元。原告的上述损伤经华东政法大学司法鉴定中心于2014年2月21日作出鉴定意见，原告患有外伤所致精神障碍，继发性癫痫，使其日常生活有关的活动能力严重受限；社会交往能力减低等，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）的4.7.1a之条款，已构成XXX伤残；给予原告休息期360日、护理期240日、营养期120日。原告因此产生鉴定费3，000元。
原告系本市城镇居民，于上海A有限公司工作，事故发生前一上年度，其月平均收入为3，535.65元，2013年4月至2014年3月，单位总发放收入为32，339.64元。
皖FEXX**小客车于被告平保淮北公司处投保了交强险，并投保了限额为30万元（有不计免赔条款）的商业第三者责任险，本起事故发生于保险期间。诉讼中被告平保淮北公司申请对原告的伤情及三期进行重新鉴定。
诉讼中，原告另主张外购药费8190元要求被告赔偿，但该部分医疗费无医院处方等使用证明。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、户口簿、工作及收入证明，工资账户银行对账单、机动车交通事故责任强制保险单及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保皖FEXX**小客车交强险的被告平保淮北公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付。对超出交强险理赔范围项目，因被告李辉负事故主要责任，且皖FEXX**小客车在被告平保淮北公司承保了该车辆的商业第三者责任险中，故应由被告平保淮北公司按70%的比例赔偿，另有不足部分及不属保险赔偿部分则由被告李辉按70%的比例赔偿。
关于被告平保淮北公司对原告损伤后果的异议，经查阅原告治疗过程中医院形成的诊断报告单，鉴定意见书中载明的损伤均在医院诊断报告及出院小结中有明确的诊断意见，且鉴定机构也对原告根据相关程序要求进行了检验。华东政法大学司法鉴定中心鉴定具有鉴定资质，鉴定人也具有鉴定资格，其根据鉴定程序对原告进行检查，根据原告治疗过程中形成的病史资料及检查结果，参照相应的规范所作出的鉴定意见具有证据效力，被告平保淮北公司虽有异议，但不能提供足以推翻该鉴定意见的证据，因此该鉴定意见对本案相关事实具有证明力。本院不予启动重新鉴定程序。
对于原告损失的认定，医疗费59，500.36元系治疗损伤所致的实际损失，应计入赔偿范围；对于原告主张赔偿的外购药费，因无医院出具的证明或处方，无法证明使用该药品的正当性及合理性，故对该部分本院不予认定。根据原告的治疗需要，其主张赔偿住院伙食补助费880元，数额合理，本院予以支持。对于误工费的认定，误工时间依法可计算至定残日前一天，故原告的误工期应计算11.5个月，并按实际减少的收入计算。参照原告事故前一年的平均收入，扣除其在休息期间单位发放的收入，本院认定误工费为10，000元。原告请求赔偿护理费9，600元（含住院期间33天护理费1，700元）数额合理，本院予以支持。根据原告的治疗需要及鉴定确定的时限，原告请求赔偿营养费4，800元应属合理，本院也予支持。原告已构成XXX伤残，其请求赔偿残疾赔偿金350，808元符合法律规定，本院予以认定。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要的抚慰，根据原告的受伤程度、侵权人的过错程度等因素，本院酌定精神损害抚慰金15，000元。根据原告的治疗需要，本院酌定交通费1，500元。车辆修理费1，700元有保险公司定损、车辆修理发票证明，本院予以认定。鉴定费、律师代理费系原告通过诉讼解决本纠纷的实际支出，当应计入赔偿范围，但律师代理费应在侵权人能预见的范围内作适当调整，据此本院酌定6，000元。
综上，原告因本事故损失为：医疗费59，500.36元、住院伙食补助费880元、误工费10，000元、护理费9，600元、营养费4，800元、残疾赔偿金350，808元、精神损害抚慰金15，000元、交通费1，500元、车辆修理费1，700元、鉴定费3，000元、律师代理费6，000元，由被告平保淮北公司在交强险限额中赔偿精神损害抚慰金15，000元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、车辆修理费106，700元，合计121，700元，超出交强险限额部分332，088.36元由被告平保淮北公司按70%的比例赔偿232，461.85元，故被告平保淮北公司共计应赔偿354，161.85元。鉴定费2，100元、律师代理费6，000元合计8，100元由被告李辉赔偿。
被告平保淮北公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司淮北中心支公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告马立时354，161.85元；
二、被告李辉于本判决生效之日起10日内赔偿原告马立时8，100元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7，249.96元，由原告马立时负担624.96元，被告李辉负担6，625元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 阮广斌
人民陪审员 李 群
人民陪审员 沈静兴
二〇一五年一月二十二日
书 记 员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
六、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
七、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。