新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）新0109刑初91号
公诉机关乌鲁木齐市米东区人民检察院。
被告单位新疆某某建材有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）北京南路442号1栋6层09室,法定代表人温某某。
诉讼代表人戴勇岚，女，1975年8月9日出生，汉族，本科文化程度，新疆某某建材有限公司股东、监事，住乌鲁木齐市高新区。
辩护人赵彦，新疆元正律师事务所律师。
被告人温某某，男，1971年2月9日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化程度，新疆某某建材有限公司法人代表，住乌鲁木齐市新市区。2017年8月29日因本案被刑事拘留，同年10月5日被逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。
辩护人田辉，新疆元正律师事务所律师。
乌鲁木齐市米东区区人民检察院以乌米检公诉刑诉（2018）1号起诉书指控被告单位新疆某某建材有限公司、被告人温某某犯生产、销售伪劣产品罪向本院提起公诉，本院于2018年3月21日受理后，依法组成合议庭，于2018年4月26日、6月7日公开开庭审理了本案。乌鲁木齐市米东区人民检察院指派检察员牛某出庭支持公诉，被告单位新疆某某建材有限公司诉讼代表人戴勇岚及其辩护人赵彦、被告人温某某及其辩护人田辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，被告人温某某曾在新疆岳麓巨星建材有限责任公司（主要生产现浇空心结构用芯模等产品，产品简称“GBF”）担任销售人员，辞职后于2015年12月注册成立了新疆某某建材有限公司并担任该公司法定代表人。2016年以来，被告单位新疆某某建材有限公司从他人处购买了实用新型专利技术并在乌鲁木齐市米东区三道坝天生沟村建厂生产与新疆岳麓巨星建材有限责任公司同类的现浇混凝土空心结构成孔芯模产品（产品简称“THK轻质芯模产品”）。2017年8月，新疆岳麓巨星建材有限责任公司向公安机关报案称被告单位新疆某某建材有限公司生产的“THK轻质芯模产品”不符合中华人民共和国住房和城乡建设等部门颁布的GB50016-2014《建筑设计防火规范》及JG/T352-2012《现浇混凝土空心结构成孔芯模》等标准要求，系伪劣产品且该产品已被多个建设工程使用，安全隐患极大，请求公安机关处理。
乌鲁木齐市公安局经侦支队接到报案后，于2017年8月29日将被告人温某某抓获，并对位于乌鲁木齐市米东区三道坝镇天生沟村的被告单位新疆某某建材有限公司的生产厂房进行搜查，现场扣押了THK轻质实心芯模500mm×500mm×H150mm共6262块，500mm×500mm×H200mm共810块，500mm×500mm×H450mm共70块，并从中编号抽样了部分产品送检。同日，公安机关在乌鲁木齐市城北新区保昌堡九年一贯制学校工地现场，对新疆某某建材有限公司供货并正在施工中的500mm×500mm×H150mmTHK轻质芯模产品进行抽样送检。
2017年9月24日新疆维吾尔自治区建筑材料、建筑构建产品质量监督检查站新疆维吾尔自治区质量安全检测中心接受乌鲁木齐市公安局的委托，以（2017）新建质检（委）字第2822号检测报告，对公安机关提供的被告单位新疆某某建材有限公司生产在米东区三道坝工厂抽样的12块（500mm×500mm×H150mm）产品依据为JG/T352-2012《现浇混泥土空心结构孔芯模》进行检验，经检验未达到JG/T352-2012标准要求。同日，该检验机构以（2017）新建质检（委）字第2823号检测报告，对公安机关提供的被告单位新疆某某建材有限公司生产在乌鲁木齐市城北新区保昌堡九年一贯制学校教学楼抽样的12块（500mm×500mm×H150mm）产品进行检验，经检验未达到JG/T352-2012标准要求。
2017年12月8日新疆维吾尔自治区建筑材料、建筑构建产品质量监督检查站新疆维吾尔自治区质量安全监测中心接受乌鲁木齐市公安局的委托，以（2017）新建质检（委）字第3663号、3664号检测报告，对公安机关提供的被告单位新疆某某建材有限公司生产抽样的26块（其中500mm×500mm×H200mm13块，500mm×500mm×H450mm13块）产品进行检验，经检验未达到JG/T352-2012标准要求。
2017年9月25日乌鲁木齐市价格认证中心接受乌鲁木齐市公安局的委托，以乌价认字【2017】第51640号价格认定结论书，认定公安机关在乌鲁木齐市米东区三道坝天生沟村被告单位新疆某某建材有限公司的生产厂房查扣的THK轻质实心芯模，总价值201136元；同日，以乌价认字【2017】第51641号价格认定结论书，认定被告单位新疆某某建材有限公司向乌鲁木齐市城北新区保昌堡九年一贯制学校工地供货的THK轻质实心芯模，总价值为142576元。
公诉机关认为，被告单位新疆某某建材有限公司及其法定代表人温某某，生产的产品质量不符合有关标准，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百五十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人温某某应当知道自己公司所生产的产品质量若不合格将会造成的危害结果影响之大，然而却在其从事本行业中未能够严格遵守相关的法律法规，没有对产品的各项指标进行严格检测，从而导致发生损害后果乃至触犯国家法律。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告单位新疆某某建材有限公司诉讼代表人戴勇岚对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，但对部分事实有意见,对于取样的产品有异议，其称产品拉到哪里去了她不知道，并不确定那个地方的产品就是本厂的产品。请求法庭依法判决。
其辩护人对公诉机关指控的罪名均无异议，但对指控的犯罪金额和犯罪形态提出异议。认为：1、对保昌堡工地500500H150型(以下简称H150型)，经泽盛公司和施工单位七星公司两次委托检验均为合格产品。公诉机关提供的检验报告与送检样品数量严重不符，检验报告检材来源不明，检验报告结论不能作为认定产品伪劣的定案依据。且抽样的产品是散放在工地的一角，不排除是施工单位退换的可能，剩余产品销售金额是否达到五万元，因当时没有扣押，也没有对数量核实，是否达到指控生产销售伪劣产品罪的5万元销售金额存疑，不应以犯罪论处。2、对泽盛公司三道坝厂房库存产品，尊重泽盛公司法定代表人温某某本人意见，只认可H150型芯模属于不合格产品（备注：两次检验报告送检样品数量号抽样数量严重不符，检验结论不应作为认定产品伪劣的依据），对库存H200型、H450型芯模的检验报告不认可。检验报告依托的检材抽样地点已不在泽盛公司，来源不明，是否泽盛公司库存H200型、H450型芯模，无法确认。根据《刑诉解释》第85条的规定，鉴定意见具有下列情形之一的，不得作为定案的根据，其中就包括“送检材料、样本来源不明”的情形，所以本案公诉人提供新疆建材质检站出具的H150、H200型、H450型芯模的检验报告不能作为认定涉案产品不合格产品、属于伪劣产品的定案依据。3、对温某某认可的库存6262块H150型芯模，按价格中心认定的单价28元/块，合计金额175336元，尚未销售，属于未遂，且犯罪金额不大。泽盛公司此前也无犯罪前科，此次犯罪也是因为公司刚刚起步，公司员工对产品工艺、生产流程不是很熟练，所生产的产品质量参差不齐，导致被抽检产品不合格，请求合议庭对公司予以减轻处罚。4、对湖南建筑材料检验站、湖南富利消防公司和市公安局经侦支队出具的情况说明有异议，情况说明送样数量和鉴定报告写明的样品数量不能吻合，情况说明对其收到样品18块但在两份鉴定报告写明的样品数量为何是52块，不能做出合理解释；湖南富利消防公司情况说明H150型芯模样品数量和其出具的鉴定报告数量吻合，但因与湖南检材检验站样品数量合计数60块超出抽样数量8块，以致检材来源存疑；乌市公安局经侦支队出具证明对H150样品数量进行说明，但对湖南两家公司鉴定报告写明的收到送样60块无法作出合理解释；新疆质监站送样24块H150型芯模，存放在本案举报人巨星公司，情况说明中称2017年9月20日有戴勇岚在现场对样品数量、签名逐一确认过，但无相应笔录予以印证；三份情况说明对H150型芯模两地抽样共52块，但送样至三家检测机构的数量在鉴定报告中却达到84块，未能作出合理解释，也没有充分有效证据证明其情况说明的真实性和客观性。导致本案关于H150型芯模检材来源不明，H150型芯模六份鉴定报告的结论不能作为认定泽盛兴邦公司该产品不合格的的定案依据；对H200、H450型芯模，虽然戴勇岚参与了现场抽样，但抽样时，产品存放地点已经转移，且与案发时隔三月之久，所抽样产品是否泽盛兴邦公司产品，无法确认，所以新建质监站出具的关于H200、H450型芯模的鉴定报告的结论不能作为认定泽盛兴邦公司该产品不合格的的定案依据；侦查机关将抽取的H150型芯模样品存放在本案举报人巨星公司处，因为举报人与本案有利害关系，在送检时又没有经过被告方进一步确认，不排除被调换、破坏的可能性。
被告人温某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，其认罪伏法，请求法庭酌情从轻处罚。
其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的犯罪金额和犯罪形态提出异议。认为：1、对保昌堡工地H150型芯模，经泽盛公司和施工单位七星公司两次委托检验，新疆建材质检站出具检验结果均为合格产品。证明泽盛公司销售给七星公司的5092块H150型芯模，已经使用的产品属于合格产品，公诉机关提供的检验报告只能证明在保昌堡工地尚未使用的产品属于不合格产品，但尚未使用的这部分产品销售金额是否达到五万元，因为案发当时没有进行扣押，对剩余产品数量也没有进行核实。是否达到刑法规定的生产销售伪劣产品论罪的5万元销售金额，存疑，故依据存疑证据有利于被告原则，应认定为不足刑法规定的5万元起刑金额。2、对泽盛公司三道坝厂房库存产品，也只认可H150型芯模属于不合格产品，对库存H200型、H450型芯模的检验报告不认可。3、温某某作为公司法定代表人，因为泽盛公司尚未销售产品货值175336元，属于未遂，且犯罪金额不大。4、温某某此前也无犯罪前科，此次犯罪也非故意为之，虽然此前在岳麓巨星公司工作，但从事的是销售工作，对空心楼盖的生产流程不够熟练，加之招聘的员工生产水平有差异，导致公司生产产品部分不合格，如今温某某在看守所已被羁押了近8个月的时间，对此次公司犯罪付出了相应的代价，8个月的羁押生活足以达到刑法处罚教育的目的，请求合议庭本着处罚为辅教育为主的原则，对温某某予以减轻处罚，处以缓刑，给其一个早日走上社会重新做人的机会。
经审理查明，被告人温某某曾在新疆岳麓巨星建材有限责任公司（主要生产现浇空心结构用芯模等产品，产品简称“GBF”）担任销售人员，辞职后于2015年12月注册成立了新疆某某建材有限公司并担任该公司法定代表人。2016年以来，被告单位新疆某某建材有限公司从他人处购买了实用新型专利技术（轻质实心复合芯模专利、轻质实心复合模壳专利、一种复合芯模专利）并在乌鲁木齐市米东区三道坝天生沟村建厂生产销售与新疆岳麓巨星建材有限责任公司同类的现浇混凝土空心结构成孔芯模产品（产品简称“THK轻质芯模产品”）。2017年8月，新疆岳麓巨星建材有限责任公司向公安机关报案称被告单位新疆某某建材有限公司生产的“THK轻质芯模产品”不符合中华人民共和国住房和城乡建设等部门颁布的GB50016-2014《建筑设计防火规范》及JG/T352-2012《现浇混凝土空心结构成孔芯模》等标准要求，系伪劣产品且该产品已被多个建设工程使用，安全隐患极大，请求公安机关处理。
乌鲁木齐市公安局经侦支队接到报案后，于2017年8月29日将被告人温某某抓获，并对位于乌鲁木齐市米东区三道坝镇天生沟村的被告单位新疆某某建材有限公司的生产厂房进行搜查，现场扣押了THK轻质实心芯模500mm×500mm×H150mm共6262块，500mm×500mm×H200mm共810块，500mm×500mm×H450mm共70块，并从500mm×500mm×H150mmTHK轻质芯模产品中编号抽样26块部分产品送检。同日，公安机关在乌鲁木齐市城北新区保昌堡九年一贯制学校工地现场，对新疆某某建材有限公司供货并正在施工中的500mm×500mm×H150mmTHK轻质芯模产品进行抽样26块送检。公安机关将扣押物品封存于乌鲁木齐市高新区东彩路51号新疆多汇玻璃技术有限公司院内，对现场抽取的样品存放于新疆岳麓巨星建材有限责任公司专用库房内。
2017年9月13日，湖南省建筑材料质量监督检验授权站接受乌鲁木齐市公安局的委托，以2-C170622、2-C170623号检验报告，对公安机关提供的被告单位新疆某某建材有限公司生产在米东区三道坝工厂抽样的9块（500mm×500mm×H150mm）产品和在乌鲁木齐市城北新区保昌堡九年一贯制学校教学楼抽样的9块（500mm×500mm×H150mm）产品依据为JG/T352-2012《现浇混泥土空心结构孔芯模》进行检验，结论为委检项目不合格。9月14日，湖南富利消防检测有限公司接受乌鲁木齐市公安局的委托，以2-QT/2017/09001、2-QT/2017/09002号检验报告，对公安机关提供的被告单位新疆某某建材有限公司生产在米东区三道坝工厂抽样的4块（500mm×500mm×H150mm）产品和在乌鲁木齐市城北新区保昌堡九年一贯制学校教学楼抽样的4块（500mm×500mm×H150mm）产品耐火极限、不燃性试验进行检验，结论为1、送检米东区三道坝工厂抽样的4块（500mm×500mm×H150mm）产品耐火极限为0.3h;不燃性符合GB24-2012《建筑材料及制品燃烧性能分级》平板状建筑材料及制品（5.1.1款）A级（A2）要求。2、送检乌鲁木齐市城北新区保昌堡九年一贯制学校教学楼抽样的4块（500mm×500mm×H150mm）产品耐火极限项目不符合GB50016-2014《建筑设计防火规范》（5.1.2款：楼板构件耐火等级二级）要求；不燃性符合GB24-2012《建筑材料及制品燃烧性能分级》平板状建筑材料及制品（5.1.1款）A级（A2）要求。被告人温某某对上述鉴定意见提出异议，要求重新鉴定。
2017年9月20日，乌鲁木齐市公安局委托新疆维吾尔自治区建筑材料、建筑构建产品质量监督检查站新疆维吾尔自治区质量安全检测中心对被告单位新疆某某建材有限公司生产THK轻质实心复合芯模（500mm×500mm×H150mm）抽取的样品鉴定，鉴定项目为顶面局部抗压荷载（普通型顶板）、底面局部抗压荷载（普通型底板）、侧壁局部抗压荷载、抗振动冲击、吸水率（无机材料部分）、燃烧性能（有机材料部分）。2017年9月24日新疆维吾尔自治区建筑材料、建筑构建产品质量监督检查站新疆维吾尔自治区质量安全检测中心接受乌鲁木齐市公安局的委托，以（2017）新建质检（委）字第2822号检测报告，对公安机关提供的被告单位新疆某某建材有限公司生产在米东区三道坝工厂抽样的12块（500mm×500mm×H150mm）产品依据为JG/T352-2012《现浇混泥土空心结构孔芯模》进行检验，经检验未达到JG/T352-2012标准要求。同日，该检验机构以（2017）新建质检（委）字第2823号检验检测报告，对公安机关提供的被告单位新疆某某建材有限公司生产在乌鲁木齐市城北新区保昌堡九年一贯制学校教学楼抽样的12块（500mm×500mm×H150mm）产品进行检验，经检验未达到JG/T352-2012标准要求。
2017年11月27日，公安机关在戴勇岚在场的情况下，对500mm×500mm×H200型和500mm×500mm×H450型产品进行抽样各13块，委托新疆维吾尔自治区建筑材料、建筑构建产品质量监督检查站新疆维吾尔自治区质量安全检测中心进行检验鉴定，鉴定项目为顶面局部抗压荷载（普通型顶板）、底面局部抗压荷载（普通型底板）、侧壁局部抗压荷载、抗振动冲击、吸水率（无机材料部分）、燃烧性能（有机材料部分）。2017年12月8日新疆维吾尔自治区建筑材料、建筑构建产品质量监督检查站新疆维吾尔自治区质量安全监测中心以（2017）新建质检（委）字第3663号、3664号检验检测报告，对公安机关提供的被告单位新疆某某建材有限公司生产抽样的26块（其中500mm×500mm×H200mm13块，500mm×500mm×H450mm13块）产品进行检验，经检验未达到JG/T352-2012标准要求。
2017年9月24日，乌鲁木齐市价格认证中心接受乌鲁木齐市公安局的委托，以乌价认字【2017】第51640号价格认定结论书，认定公安机关在乌鲁木齐市米东区三道坝天生沟村被告单位新疆某某建材有限公司的生产厂房查扣的THK轻质实心芯模，总价值201136元；次日，以乌价认字【2017】第51641号价格认定结论书，认定被告单位新疆某某建材有限公司向乌鲁木齐市城北新区保昌堡九年一贯制学校工地供货的THK轻质实心芯模，总价值为142576元。
上述事实，有下列证据予以证实：报案材料、立案决定书、被告人温某某常住人口信息表、被告单位新疆某某建材有限公司的营业执照、机构信用代码证、企业信用信息公示报告、合伙协议、厂房租赁协议、专利授权书、合同书、材料清单、收款收据、销售产品发票、到案经过、现场照片、现浇混凝土空心结构成孔芯模行业标准文件、情况说明；证孔某1法所作的证言；戴勇岚的询问笔录；被告人温某某的供述与辩解；乌价认字【2017】第51640、51641号价格认定结论书；检测报告；乌公（网安）勘（2017）00471号电子物证勘验报告；扣押决定书及扣押清单；2-C170622号、2-C170623号检验报告、2-QT/2017/09001号、2-QT/2017/09002号检验报告、（2017）新建质检（委）字第2822号、2823号、3663号、3664号检验检测报告。被告人温某某、诉讼代表人戴勇岚及其辩护人对产品扣押存放场所、抽样的数量及鉴定的产品来源提出异议外，对其他证据无异议。
本院认为，被告单位新疆某某建材有限公司生产销售的产品质量经检验检测鉴定为不符合有关标准，属不合格产品。实际销售数额为142576元，已生产未销售的产品价值201136元。其行为已构成生产、销售伪劣商品罪。被告人温某某作为被告单位新疆某某建材有限公司法定代表人，主管负责生产及销售，应作为该公司单位犯罪中直接负责的主管人员承担刑事责任。《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定：“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。”、第一百五十条规定：“单位犯本节第一百四十条至一百四十八条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。”公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人温某某归案后能如实供述其犯罪事实，并自愿认罪，认罪态度较好，结合被告单位实际生产的产品不存在掺杂、掺假，以假充真等情形，量刑时可酌情从轻处罚。对于被告人单位和被告人温某某的辩护人对产品扣押存放场所、抽样的数量、鉴定的产品来源、鉴定意见及涉案产品价值等问题提出异议，本院认为公安机关对涉案物品的扣押及鉴定的抽样都是依法进行，公安机关和鉴定部门对送检的产品数量也作了明确的说明，被告方虽提出质疑但无证据证实。因被告单位生产的产品工艺和生产流程始终没有改变过，招聘的生产员工也存在操作水平熟练程度的差异，先前鉴定合格的产品系被告单位自行送检非抽样，且要求鉴定的项目系部分项目，与本案的鉴定项目存在明显的差异。故对其辩护意见不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百五十条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告单位新疆某某建材有限公司犯生产、销售伪劣商品罪，判处罚金八万元人民币；
（罚金自本判决书生效后五日内向本院缴纳。）
二、被告人温某某犯生产、销售伪劣商品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元人民币；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年8月29日至2018年6月28日止，罚金自本判决书生效后五日内向本院缴纳。）
三、违法所得予以追缴，查获的产品等予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 向 成
人民陪审员 张 吉 萍
人民陪审员 谢力盘木合买提
二〇一八年六月二十八日
书 记 员 张 玮