福建省顺昌县人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0721民初500号原告：顺昌县城东小学，住所地福建省顺昌县后山路*号。法定代表人：余新，该校校长。委托诉讼代理人：黄辉，顺昌县“148”法律服务所法律工作者。被告:叶前胜，男，1972年9月21日出生，汉族，顺昌县城东小学保安，住福建省顺昌县。委托诉讼代理人：周世顺，顺昌县双溪法律中心法律工作者。原告顺昌县城东小学（以下简称城东小学）与被告叶前胜工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年3月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告城东小学的委托诉讼代理人黄辉，被告叶前胜及其委托诉讼代理人周世顺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。城东小学向本院提起诉讼请求：判决城东小学无需向叶前胜支付工伤保险待遇204337.47元。事实与理由：顺昌县教育局为防止所辖学校的重大安全事故发生，与顺昌县蓝盾保安服务有限公司（以下简称保安公司）签订了一份《保安服务合同》，聘请保安公司的保安人员64名，合同期限内，县教育局支付保安服务费共计2252800元（含养老保险、医疗保险等费用）。该款汇至保安公司账户上。因此，保安公司属于《中华人民共和国劳动合同法》（以下称劳动合同法）中的用人单位，而城东小学属于劳动合同法中的用工单位。为叶前胜负有办理社会保险义务的是用人单位，即保安公司，城东小学只是接受保安公司派遣提供的劳务的用工单位，并未与叶前胜形成劳动关系。叶前胜可通过与其形成劳动关系的派遣单位保安公司享受工伤保险待遇。在确定工伤保险责任主体时，保安公司以《城东小学工勤人员工资花名册》、《2016年顺昌县城东小学工迎均衡美丽校园等零星用工工资花名册》为依据，作出修剪树树不是保安员工作职责范围的认定，缺乏事实和法律依据。清除树枝的目的是为了清除安全隐患，防止事故的发生，而不是为了美观。县教育局工作人员到城东小学进行检查时，已明确指出该树枝存在安全隐患应予清除。叶前胜修剪树枝的行为符《保安服务合同》第六条第五项规定，且在工作时间范围内发生。因此，认定修剪树枝属于勤杂工的职责范围，而不属于保安工作职责范围，是错误的，损害了城东小学的合法权益。叶前胜是在合同规定的时间内清除树枝，消除安全隐患，根据南平市人民政府的行政复议，查明叶前胜是在2016年5月10日下午4点5分，在操场修剪树枝，属于《保安服务合同》第六条第五项规定的防止事故发生的职责范围。工伤保险责任主体应为保安公司，由保安公司依工伤保险待遇予赔偿。叶前胜受伤事故发生后，叶前胜与校方达成了事故赔偿协议，协商了赔偿办法，现叶前胜另行提起仲裁，不符合法律规定，双方应按已生效的赔偿协议协商处理。依据劳动合同法第五十八条、第五十九条规定，叶前胜要求城东小学承担支付经济补偿金、停工留薪期工资、医疗费、护理费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金就业等主张，没有法律和事实依据，故请求法院判如所请。叶前胜辩称，城东小学申请撤销顺昌县劳动人事争议仲裁委作出的顺劳仲案第（2018）02裁决书，没有事实和法律依据。南平市人民政府对工伤认定作出行政复议决定后，城东小学未对该工伤认定和该行政复议决定提起行政诉讼，现该行政复议决定已生效。该工伤认定决定和行政复议决定均认定叶前胜受到的伤害是工伤，用人单位是城东小学，故答辩人对工伤认定事实不持异议。顺昌县劳动仲裁委根据双方提供的证据材料，并依据工伤保险条例及相关法律法规，依出作出仲裁裁决，有事实和法律依据，故请求法院查明事实，依法驳回城东小学的诉求，并要求原告向被告支付以下工伤保险待遇，1、支付经济补偿金2800元（2800元/月×1个月），2.支付停工留薪期工资33600元（2800元/月×12个月），3.支付医疗费64416.27元、交通费3000元、住院伙食费1250元（50元/天×25天）、住院期间护理费3341元（48784元/年÷365天×25天）、拐杖85元、住院期间护理租用被子费用235元，合计72327.27元，4.一次性伤残补助金30800元（2800元/年×11个月），5.一次性伤残就业补助金51644元（10个月×61973元/年÷12个月）和一次性工伤医疗补助金51644元（10个月×61973元/年÷12个月）。经审理查明，为了加强顺昌县教育局辖属46所公办校园的安全保卫工作，防止侵害师生人身、财产安全等重大安全事件（故）发生，切实维护校园治安秩序，充分发挥保安力量，维护校园治安秩序的作用，顺昌县教育局与保安公司于2016年签订一份《保安服务合同》。该保安服务合同约定，教育局所辖学校不得将保安公司派驻保安人员充当校园门卫使用，不得抽调保安人员从事非保安岗位的工作。该保安服务合同还对双方权利义务以及保安员的工作职责作了约定，其中有一条保安员的工作职责约定，配合学校做好防火、防盗、防破坏、防灾害事故工作，发现安全隐患应及时报告。城东小学系顺昌县教育局下辖学校之一;叶前胜系保安公司派驻城东小学的一名保安员，同时兼职任城东小学保管员、学校安全管理员以及图书馆管理员、保洁员等勤杂工。保安公司每月给叶前胜发放工资1600元，城东小学每月给叶前胜发放工资600元。为准备迎接“国检”，顺昌县教育局工作人员于2016年5月10日下午15时左右，到城东小学作内部检查，后要求城东小学对操场内树枝进行修剪。当天下午16时左右，城东小学学生放学后，时任该小学校长肖长丰安排叶前胜到校园后操场修剪（锯）树枝。在修剪过程中，叶前胜不慎从铝合金的“人”字梯上摔下来受伤。之后，叶前生被人送至南平市第一医院救治。经医生诊断，叶前胜双侧跟骨粉碎性骨折。叶前胜住院14天，于2016年5月25日出院，叶前胜花费医疗费53543.47元。出院医嘱：1.注意休息、加强营养、门诊随访，2.术后3周拆线，3.双下肢工力锻炼，3个月不负重，4.二期手术取内固定，5.定期摄片复查(术后6周、3个月、半年、1年)，6.如有不适，及时就诊。2016年6月28日，叶前胜到南平市第一医院复诊，花费诊疗费257元。8月16日，叶前胜到南平市第一医院复诊，花费诊疗费257.50元。2017年12月6日，叶前胜再次到南平市第一医院住院，请求行双侧跟骨骨折术后取内固定物术。叶前胜住院10天，于2017年12月16日出院。出院医嘱：1.注意休息、加强营养，2.保持双侧足跟部切口干净，第2-3天换药一次，注意观察创口愈合情况，术后2周切口完全愈合可拆线缝线，3.保持性功能锻炼3个月，避免双侧跟剧烈、负重活动，避免再次受伤，4.如有不适，及时就诊。叶前胜为该次手术花费医疗费10358.30元。在叶前胜受伤住院治疗期间，保安公司和城东小学共支付叶前胜工资13200元。2017年5月8日，叶前胜以城东小学为用人单位，向南平市人力资源和社会保障局（以下简称南平市人社局）提出工伤认定申请。同年5月31日，南平市人社局作出《认定工伤决定书》（南人社认[2017]6-047号），认定叶前胜受到事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一款第一项之决定，属于工伤认定范围，决定予以认定工伤。城东小学不服该工伤认定的决定，于同年7月25日向南平市人民政府申请行政复议。在行政复议过程中，南平市人民政府追加保安公司作为第三人身份参加行政复议。南平市人民政府于2017年9月21日作出《行政复议决定书》（南政行复[2017]29号），该复议决定认为：叶前胜除接受保安公司派遣担任城东小学的保安员外，还兼职任城东小学勤杂工。因此，城东小学关于叶前胜不是其员工的主张，与事实不符。该案争议焦点是叶前胜受伤时在履行保安公司派遣的保安勤务工作职责，还是在履行城东小学另行指派的勤杂工岗位职责，从顺昌县教育局与保安公司签订的《保安服务合同》约定的保安员职责范围来看，保安员职责并未包括修剪树枝，修剪树枝属于城东小学勤杂工的职责范围，故城东小学认为修剪树枝属于保安员工作职责的主张，无法成立，决定维持南平市人社局于2017年5月31日作出的南人社认[2017]6-047号《认定工伤决定书》。该行政复议决定送达给城东小学后，城东小学未在规定的15日内向人民法院提起行政诉讼。该行政复议决定现已生效。之后，叶前胜向南平市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。该委员会于2017年10月20日作出《劳动能力鉴定结论书》（南劳鉴[2017]第774号），认定叶前胜劳动能力等级伤残8级。2018年1月12日，叶前胜向顺昌县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤赔偿仲裁，该仲裁委于2018年2月24日作出《裁决书》（顺劳仲案字[2018]02号），裁决城东小学应向叶前胜支付医疗费64416.27元、住院伙食补助费480元、护理费2400元、停工留薪工资18727.2元、一次性伤残补助金30294元、一次性工伤医疗补助金49610元、一次性伤残就业补助金49610元、交通费2000元，以上合计217537.47元，扣除已支付6个月工资13200元，还有余款共计204337.47元。之后，城东小学不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查，叶前胜在兼职任城东小学勤杂工工作期间，城东小学未给叶前胜办理参加工伤保险。在叶前胜从“人”字梯上摔下来后，叶前胜的配偶张珠英与城东小学达成了一份《叶前胜意外伤害事故赔偿协议书》，后因各种原因，该赔偿协议书，双方均未履行。2016年，福建省农林牧渔业在岗职工平均工资51121元/年，折算成140.06元/天。2017年度，南平市在岗职工月平均工资为4961元/月；2017年度，顺昌县最低工资标准为1280元/月；南平市于2011年最后一次公布的人口预期寿命为71.8岁；本院认为，本案争议焦点是叶前胜在操场上修剪树枝的行为是履行城东小学勤杂工的工作职责，还是履行保安公司的派驻保安员的工作职责。从已生效的行政复议决定书查明的事实和本院查明的事实看，叶前胜除了接受保安公司派驻城东小学保安员，履行保安员勤务职责外，还兼职任城东小学的勤杂工，承担城东小学的一些杂务，城东小学为此另每个月支付劳动工资600元给叶前胜，叶前胜与城东小学存在事实上的劳动关系。根据国务院《保安服务管理条例》和福建省公安厅《福建省中小学校幼儿园保安员管理工作暂行规定》，以及《保安服务合同》中关于保安员工作职责约定的内容，修剪树枝工作既不在该保安服务合同约定的保安员职责范围内，也不在上述行政法规和政府部门规章规定范围之内。叶前胜修剪树枝是履行学校勤杂工的工作职责，用人单位为城东小学。叶前胜在为城东小学从事勤杂事务过程中受伤，并被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。因城东小学未给叶前胜申办工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，叶前胜应享受的工伤保险待遇由城东小学按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。叶前胜要求城东小学支付工伤保险待遇的主张，于法有据，本院予采纳。故城东小学要求法院判决其无需向叶前胜支付工伤保险待遇的主张，于法无据，亦无事实依据，本院不予支持。叶前胜在受到工伤事故后，其劳动能力等级经南平市劳动能力鉴定委员会鉴定为8级，双方劳动关系事实上已解除，但城东小学应按国务院《工伤保险条例》第三十七条和《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第二项的规定，向叶前胜支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。关于叶前胜提出的赔偿项目和金额。根据本案具体案情以及叶前胜的提出请求，结合相关法律法规的规定，关于叶前胜应当享受的工伤待遇问题，本院逐项认定如下：（1）医疗费用64416.27元，有叶前胜提供的医疗机构正式票据为凭，本院予采纳。（2）住院期间的护理费，叶前胜主张按2016年福建省居民服务业在岗职工年平均工资标准48784元计算，但未能提供证据证明护理人员的职业身份及其工资收入，但本院确认按2016年度福建省农村居民在岗职工日平均工资标准140元计（51121元/年÷365天），现叶前胜住院24天，故住院期间护理费3360元（24天×140元/天），本院予采纳。（3）停工留薪期的工资，工伤职工停工留薪期，是指职工遭受事故伤害或者患职业病后，暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资待遇的期限。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”规定，经查询《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》，并依据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第四条规定，叶前胜所受的工伤未被列入该分类目录，以临床治愈或伤情相对稳定时间确立其停工留薪期，综合叶前胜的损伤情况、治疗情况及疾病证明书等治疗资料，本院确认停工留薪期5个月。故叶前胜停工留薪工资为11000元(2200元/月×5个月)。（4）住院伙食补助费，参照顺昌县国家机关一般公务人员出差的伙食补助标准计算，故住院伙食补助费1250元（24天×50元/天）;（5）交通费，根据叶前胜在南平市第一医院住院治疗，出院后再到该医院复诊情况及申请工伤认定、参加行政复议决定以及劳动能力等级鉴定等相关事宜，以及一名陪护人员，往返南平和顺昌住地情况，本院酌情确认交通费2000元。（6）一次性伤残补助金，因叶前胜劳动能力等级为8级，依据《工伤保险条例》第三十七条第一项、第六十四条规定，可享受到11个月的本人工资额的一次性伤残补助金30294元（11个月×4961元/月×60%）。（7）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条的规定，城东小学应向叶前胜分别支付一次性工伤医疗补助金49610元(4961元/月×10个月)和一次性伤残就业补助金49610元(4961元/月×10个月)，合计99220元。（8）经济补偿金，因叶前胜在工伤事故发生，经治疗后，没有再去城东小学上班，也未去保安公司当保安，以自己行为主动解除了与城东小学的劳动关系。故依据劳动合同法第四十六条规定，劳动者主动提出解除或终止劳动合同的，无权要求用人单位支付经济补偿金，故叶前胜要求城东小学支付一个月经济补偿金的主张，于法无据，本院不予支持。（9）住院期间购买拐杖和租用被子费用共计320元，因叶前胜未能提供正式票据予佐证，故对此主张，没有依据，本院不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《福建省实施办法》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、顺昌县城东小学应向叶前胜给付医疗费64416.27元、住院伙食补助费1250元、护理费3360元、停工留薪期工资11000元、交通费2000元、一次性伤残补助金30294元、一次性工伤医疗补助金49610元、一次性伤残就业补助金49610元，以上合计211540.27元，扣除已支付6个月工资13200元，余款198340.27元，顺昌县城东小学应于本判决生效之日起十日内支付；二、驳回顺昌县城东小学的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告顺昌县城东小学负担。案件受理费应于本判决生效之日起五日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。审判员  林金旺二〇一八年六月一日书记员  李翠兰本案依据的主要法律条文一、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。二、《福建省实施办法》第二十五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第二十六条职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金:(一)被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动(聘用)关系的;(二)被鉴定为七级至十级伤残的，劳动(聘用)合同期满，用人单位不再续签劳动(聘用)合同而终止劳动(聘用)关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动(聘用)合同的;(三)用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动(聘用)关系的;工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算:(一)一次性工伤医疗补助金为:五级，每满一年发给0.7个月;六级，每满一年发给0.6个月;七级，每满一年发给0.4个月;八级，每满一年发给0.3个月;九级，每满一年发给0.2个月;十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付;七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付;九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付;十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。(二)一次性伤残就业补助金为:五级，每满一年发给0.7个月;六级，每满一年发给0.6个月;七级，每满一年发给0.4个月;八级，每满一年发给0.3个月;九级，每满一年发给0.2个月;十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付;七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付;九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付;十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。