四川省广安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川16民终1727号上诉人（原审原告）：欧阳洲，男，生于1975年10月24日，汉族，四川省广安市广安区人。委托诉讼代理人：蔡国庆，四川法雨律师事务所律师。。委托诉讼代理人：王茗，四川法雨律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：中国石油天然气运输公司广安分公司，住所地四川省广安经济技术开发区新桥工业园区。负责人：范风清，该公司经理。委托诉讼代理人：孙吉英，女，汉族，生于1973年5月25日，系该分公司人事专员。被�诉人（原审被告）：中国石油天然气运输公司四川分公司，住所地成都市青羊区鼓楼南街117号1幢五楼。负责人：范风清，该公司经理。委托诉讼代理人：刘勇，男，汉族，生于1979年5月1日，系该分公司主任。上诉人欧阳洲因与被上诉人中国石油天然气运输公司广安分公司（以下简称中石油广安分公司）、中国石油天然气运输公司四川分公司（以下简称中石油四川分公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省广安市前锋区人民法院（2017）川1603民初143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人欧阳洲的委托诉讼代理人蔡国庆、王茗，被上诉人中石油广安分公司的委托诉讼代理人孙吉英，中石油四川分公司的委托诉讼代理人刘勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。欧阳洲上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。事实及理由：1.一审认定事实错误。被上诉人对上诉人进行的入职培训仅是形式，没有对相关具体内容进行培训，其规章制度对上诉人不具有拘束力；一审认定上诉人基本工资1270元，既不符合双方约定也缺乏事实依据；用人单位单方调整上诉人工资标准及工作岗位，存在过错，其后据此单方作出的解除劳动合同系违法解除劳动合同，应当承担相应责任。2.上诉人因履行职务垫付的住宿费及车辆罚款应当由被上诉人报销。3.一审适用法律错误。本案应当适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第12条的规定。被上诉人系国有企业，依法设立有工会组织，但是其作出除名上诉人的决定前，未征求工会组织意见，依法应当认定为违法解除劳动合同，应当支付上诉人赔偿金。中石油广安分公司、中石油四川分公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。欧阳洲向一审法院起诉请求：1.请求判决中石油广安分公司、中石油四川分公司补发欧阳洲从2015年9月至申请仲裁之日未足额支付的工资37,852.08元；2.判决中石油广安分公司、中石油四川分公司向欧阳洲支付从2013年11月4日到2016年4月12日的经济补偿金15,225.2元（6090.08元/月×2.5月）、赔偿金15,225.2元（6090.08元/月×2.5月）,在诉讼中欧阳洲变更赔偿金为30,450.4元（6090.08元/月×2.5月×2）；3.判决中石油广安分公司、中石油四川分公司支付欧阳洲应报销的费用25,600元；4.退还欧阳洲向中石油广安分公司缴纳的保证金；5.支付未提前一个月通知解除劳动关系应支付的一个月工资6090.08元；6.判决中石油广安分公司、中石油四川分公司为欧阳洲补办从2013年11月4日到申请仲裁之日即劳动关系存续期间的养老保险金及医疗保险。一审法院认定事实：2013年11月4日，欧阳洲作为乙方与中石油四川分公司作为甲方签订《劳动合同书》，合同有效期限自2013年11月4日起至2016年11月3日止。试用期共六个月。从合同签订之日起，由中石油广安分公司对欧阳洲进行管理，向其发放工资，缴纳社会保险等。《劳动合同书》约定的主要内容有，第四条“甲方安排乙方执行不定时工作制度”；第七条“乙方工资结构为本单位考核确定后的本人工资（仅包括1.岗位工资，2.差旅费）。餐费、通讯费、交通费等，实报实销，据实结算”；第九条“按时缴纳养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险费用，社会保险个人缴纳部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴”；第二十条“甲方依据中国石油天然气运输公司有关管理的规定，对乙方做出开除、除名处理的，本合同自开除、除名之日起自行解除”。中石油公司《员工薪酬考核办法》第一条“驾驶员基本工资为1270元/月”，第二条差费构成和计提标准中“驾驶员差费构成包括：行车补助、补胎费、洗车费、加水费、待卸费、住宿费等一切行车杂费。”《员工手册》第二十三条第六项“严重干扰公司正常经营秩序、严重违反公司规章制度的下列行为，一经查实即可解除劳动合同：（1）员工连续旷工时间超过15个工作日，或者一年以内累计旷工时间超过30个工作日的；……”中石油广安分公司在欧阳洲刚入职时对其进行了岗前培训。培训内容包括安全知识、三大禁令、企业文化、劳动合同法、薪酬管理、员工手册等。欧阳洲在入职培训签到表上签字并参加了培训。2016年1月26日至2016年2月25日，欧阳洲累计旷工30天。2016年2月29日，�石油四川分公司作出《关于开除蒙桂玲等8人的决定》的运川[2016]59号文件，开除决定在公告栏张贴并将开除决定内容电话通知了欧阳洲。前述8人中含欧阳洲。中石油广安分公司自2016年3月起未再向欧阳洲支付工资。2015年9月，中石油广安分公司向欧阳洲发放基本工资1270元，包含代扣代缴的保险费用；2015年10月-12月、2016年1月，中石油广安分公司每月向欧阳洲发放基本工资1,270元，分别发放差旅费1058.01元、7084.05元、1169.97元、339.3元，2016年2月、3月中石油广安分公司向欧阳洲分别发放工资847元、297.44元。中石油广安分公司为欧阳洲交纳了2016年3月之前（含2016年3月）的养老保险金及医疗保险金，包括从欧阳洲的工资中代扣代缴的个人应缴纳的部分。2015年1月1日，中石油四川分公司下发运川[2015]11号《关于开展四川分公司“安全竞赛活动”的通知》，�阳洲向其缴纳了10,000元安全生产风险抵押金。欧阳洲于2015年2月2日、2月3日、6月2日、6月11日、7月28日被交警和路政罚款700元。从2015年3月31日到同年7月25日，共产生住宿费、停车费共计7600元。另查明，欧阳洲等28人（含唐达海）于2016年10月9日就案涉劳动争议事宜申请仲裁，请求裁决中石油广安分公司支付：1.拖欠的工资1,367,163元，2.经济补偿金430,244元，3.赔偿金828,270元，4.应当报销费用58,390元，5.退还押金20,000元，6.未提前一个月通知解除劳动关系而应当支付的一个月工资169,215元，7.补办劳动关系存续期间的养老保险和医疗保险；以上共计2,873,282元。其中欧阳洲申请仲裁的前述事项，除第7项外，1-6项金额分别为37,852元、15,225元、30,450元、25,600元、10,000元、6090元，合计125,217元。广安经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于同年11月21日作出裁决书，裁决中石油广安分公司支付欧阳洲（不含唐达海）等27人未足额支付及未支付工资共38,516.68元（其中欧阳洲为1,083元），驳回申请人的其他仲裁申请。欧阳洲不服，诉至四川省广安市前锋区人民法院。2014年7月14日，广安市《关于调整全市最低工资标准的通知》（广安府发[2014]32号）中，决定对全市现行月最低工资标准和非全日制用工小时最低工资标准进行调整，调整后全市月最低工资标准每月1250元。该通知自2014年7月1日实施；2015年7月1日，广安市《关于调整全市最低工资标准的通知》（广安府发[2015]20号）中，决定对全市现行月最低工资标准和非全日制用工小时最低工资标准进行调整，调整后全市月最低工资标准每月1380元。该通知自2015年7月1日实施。上述标准包含个人应缴纳的社会保险费和住房公积金。一审法院认为，欧阳洲与中石油四川分公司签订劳动合同，双方存在劳动关系。公司在欧阳洲入职时，对其进行了法律法规、企业文化和工作纪律等培训，欧阳洲对用人单位的规章制度应当知晓。其作为驾驶员，虽执行的是不定时工作制，但仍应遵守公司的相关规定。欧阳洲从2016年1月26日至2016年2月25日，累计旷工30天，中石油四川分公司解除与其签订的劳动合同，符合《劳动合同法》第三十九条的规定。故欧阳洲主张中石油广安分公司、中石油四川分公司支付其经济补偿金和赔偿金无事实和法律依据，不予支持。关于未足额支付工资的问题。一是工资的数额,二是计算的时间。关于工资的数额，欧阳洲主张以2015年4月前一年的平均工资为每月应得工资，不符合劳动合同的规定，也违背按劳分配原则。2015年9月至2016年1月，中石油广安分公司每月向欧阳洲发放基本工资1270元，该工资数额虽系合同约定的基本工资，但�于了当年广安市最低工资标准；2016年2月、3月中石油广安分公司仅向欧阳洲发放工资847元、297.44元。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条国家实行最低工资保障制度的相关规定，用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。对低于该标准的应予补齐，超过的部分不予支持。关于计算的时间。虽然欧阳洲于2016年4月12日才签收解除合同的证明书，但中石油四川分公司于2016年2月29日对其做出开除处理决定并下发了文件，且自次月停发其工资等事实，可以推定欧阳洲于2016年3月之前应当知道自己被开除的事实。如果将欧阳洲收到解除劳动合同的时间认定为用人单位的辞退时间，既不符合实际，也对用人单位显失公平，对中石油四川分公司出具的《解除或终止劳动合同（关系）证明书》上记载的解除劳动合同时间为双方劳动关系解除的时间予以采信。因�，双方劳动关系计算的终止时间为2016年2月29日，中石油广安分公司、中石油四川分公司应向欧阳洲补发2015年9月至2016年2月共6个月的工资共计1083元[（1380-1270）×5+（1380-847）]。欧阳洲要求中石油广安分公司、中石油四川分公司支付工资到申请仲裁之日及未提前一个月通知解除劳动关系应支付一个月工资的请求，不予支持。关于退还安全生产风险抵押金的问题。中石油四川分公司按照活动的要求收取了欧阳洲的安全生产风险抵押金10,000元。中石油广安分公司也未举证证明欧阳洲存在扣减安全生产风险抵押金的情形。现中石油四川分公司解除与欧阳洲的劳动合同，理应退还其缴纳的安全生产风险抵押金，对欧阳洲请求退还安全生产风险抵押金10,000元的诉讼请求，予以支持。关于报销费用的问题。欧阳洲在诉讼中仅提交了部分停车费、住宿费的证据，但住宿费、停车费已经明确包含在其工资中（即包含在差旅费中）；对于罚款，系其在驾驶车辆的过程中未按交通规则行驶造成的，应由其自行承担，对欧阳洲的该项诉讼请求，不予支持。由于劳动者与用人单位因缴纳社会保险发生争议不属于民事案件的受案范围，故对欧阳洲请求中石油广安分公司、中石油四川分公司为其缴纳社会保险的诉讼请求不予处理。虽然中石油广安分公司对欧阳洲发放工资、缴纳社会保险等日常管理，但欧阳洲是与中石油四川分公司签订的《劳动合同书》，且与欧阳洲解除劳动合同关系的也系中石油四川分公司。同时中石油广安分公司隶属于中石油四川分公司，其财务人员也系中石油四川分公司派遣的工作人员，因此解除与欧阳洲的《劳动合同书》的相关责任应由中石油四川分公司承担。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、中石油四川分公司在本判决生效之日起十日内支付欧阳洲2015年9月至2016年2月期间工资差额人民币1083元；二、中石油四川分公司在本判决生效之日起十日内退还欧阳洲安全生产风险抵押金10,000元；三、驳回欧阳洲的其他诉讼请求。案件受理费5元，由中石油四川分公司负担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据二审审理查明：被上诉人在二审中认可其公司自成立以来便组建了工会组织，作出案涉除名决定前未通知工会或征求工会意见，但在做出除名决定后召开了职工大会，对除名决定予以了通报。上诉人在二审诉讼中，认可�正常出车期间，均收到了公司发放的差旅费，对于少量的车辆罚款不再坚持主张权利。另查明，广安市统计局关于2015年全市全部城镇单位就业人员平均工资的公告》中载明，交通运输、仓储和邮政业2015年度年平均工资46,767元。其余案件事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，关于被上诉人是否构成违法解除劳动合同及其应当承担的法律责任问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，建立了工会组织的用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，工会认为解除决定违反法律规定或合同约定的，有权要求单位予以纠正。若未事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民�院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。本案中，被上诉人以上诉人违反其单位规章制度为由，单方解除劳动合同。但在诉讼中，未能提供证据证明履行了“事先通知工会”的法定程序，在劳动者起诉前亦未补正有关程序，故依法应当认定被上诉人系违法解除其与上诉人的劳动关系。即使上诉人在工作中确有不当行为，但因被上诉人在解除劳动关系程序上存在违法，其仍应按《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，向劳动者给付赔偿金。一审法院对此认定有误，本院予以纠正。经济补偿金按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者�付半个月工资，故上诉人经济补偿年限从2013年11月4日起至2016年2月29日应当计算2.5个月。因上诉人在被解除劳动关系之前已有数月未能正常领取工资，以其被解除劳动合同关系之前的十二个月月平均工资为基数计算赔偿金，对劳动者显失公平。因此，参照广安市2015年交通运输行业月平均工资作为上诉人的月平均工资较为适宜，即月平均工资3897.25元（46,767元/12月），其赔偿金为19,486.25元（3897.25元／月×2.5月×2），对上诉人诉讼请求的合理部分，本院予以支持，超过的部分予以驳回。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，经济补偿金与赔偿金不能并行，故对上诉人请求支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于报销费用的问题。上诉人在二审庭审中认可正常出车期间，被上诉人均向其发放了差旅费，而根据双方劳动合同的约定，住宿费、停车费已经明确包含在差旅费中，属于已经发放的费用，上诉人现主张报销该费用于法无据，本院不予支持；对于罚款原因，因上诉人未提供证据证明非因自身驾驶原因导致被处罚，且所涉金额较小，上诉人亦表示自愿放弃，本院予以准许。关于未足额支付工资的问题，一审对此认定正确，理由及依据阐述详尽，本院不再赘述，予以维持。综上所述，上诉人欧阳洲的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持四川省广安市前锋区人民法院（2017）川1603民初143号民事判决第一、二项，即“一、中国石油天然气运输公司四川分公司在本判决生效之日起十日内支付欧阳洲2015年9月至2016年2月期间工资差额人民币1083元；二、中国石油天然气运输公司四川分公司在本判决生效之日起十日内退还欧阳洲安全生产风险抵押金10,000元。”；二、撤销四川省广安市前锋区人民法院（2017）川1603民初143号民事判决第三项，即“驳回欧阳洲的其他诉讼请求；三、由被上诉人中国石油天然气运输公司四川分公司在本判决生效之日起十日内向上诉人欧阳洲支付违法解除劳动合同赔偿金19,486.25元；四、驳回上诉人欧阳洲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由被上诉人中国石油天然气运输公司四川分公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑绍刚审判员  陈 萱审�员张波二〇一七年十二月十五日书记员  周甜甜附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿�年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二�人民法院不得再次发回重审。