云南省元谋县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云2328民初979号
原告：马某195年9月19日出生，回族，在校学生，住元谋县。元谋县，
原告：赵某（系马某1，男，1946年3月28日出生，汉族，小学文化，住元谋县。元谋县，
原告：肖某（系马某1，女，1947年7月18日出生，汉族，小学文化，住元谋县。元谋县，
三原告共同委托诉讼代理人：李永仙，云南宇锋律师事务所律师，特别授权代理。
被告：马某272年6月2日出生，回族，大学文化，元谋县职业高级中学教师，住元谋县。元谋县，
第三人：张某（系马某1女，1949年9月12日出生，回族，小学文化，农民，住元谋县。元谋县，
第三人：马某343年9月12日出生，回族，中专文化，元谋县民族宗教局退休干部，住元谋县。元谋县，
原告马某1、赵某、肖某与被告马某2，第三人张某、马某3继承纠纷一案，本院于2014年7月16日立案后，因马某3、张某提起共有纠纷诉讼，本院依法于2014年8月27日中止对本案的审理。本院于2014年12月16日依法适用普通程序公开开庭恢复审理本案。原告马某1、赵某、肖某收到判决书后不服提出上诉，2017年7月26日楚雄彝族自治州中级人民法院作出（2017）云23民终326号民事裁定书，以一审判决认定事实不清，适用法律错误，本案应发回一审法院重审，撤销本院（2014）元民一初字第291号民事判决，本案发回本院重审。本院重新立案后依法适用普通程序进行审理。原告马某1、赵某、肖某的共同委托诉讼代理人李永仙，被告马某2，第三人马某3到庭参加诉讼，第三人张某经本院送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马某1、赵某、肖某向本院提出诉讼请求：请求法院判令位于元谋县西侧砖混房屋一幢50%的产权归马某1、赵某和肖某共有。事实及理由：2007年3月l3日，赵志娟、马某2经申请获得元马镇双龙社区民贸街西侧l49平方米的土地使用权，2007年3月23日办理了建盖在该土地上的房屋所有权登记手续。2009年3月37日，赵志娟与马某2协议离婚，协议约定“房屋一楼所有权归张某所有，二、三、四楼所有产权归赵志娟和马某1所有，土地使用权归张某和马某1共同所有�马某2不占有房屋所有权和土地使用权”。后双方履行了协议内容，该房屋的二至四楼一直由赵志娟和马某1居住使用，一楼由张某管理出租。2014年4月，赵志娟病逝，后三原告为了继承房屋所有权和土地使用权，多次向被告提出办理过户手续，但遭到被告的无理拒绝。根据离婚协议的约定，赵志娟和马某1共有房屋二、三、四楼(建筑面积共计379.79㎡)的产权和相应的土地使用权(115.51㎡)，其中赵志娟和马某1各享有189.9㎡的建筑面积和57.76㎡的土地使用面积，三原告己达成协议，各继承赵志娟个人所有部分的房产和土地使用权的三分之一，继承后马某1拥有的房屋面积共计为254.66㎡(即房屋三、四层的建筑面积)，土地使用权面积为77.45㎡，赵某和肖某共继承126.6㎡的房屋面积和38.06㎡的土地使用面积。根据楚雄州中级人民法院（2015）楚中民一终字第245号民事判决书及（2015）�中民申第64号民事裁定书确定，本案诉争房产属于家庭共有财产，马某2、赵志娟夫妇享有50%的产权，张某和马某3享有50%产权，因马某2在协议离婚时已经放弃了属于自己的房产份额，争议房产50%的产权应当归马某1、赵某、肖某共同所有。
被告马某2辩称:1、原告对房产的诉求不准确，房屋只有三层，第四层是隔热层，房产证也只是有三层，根据上一案共有权纠纷的处理，我父母张某和马某3占所争议房屋的50%的份额，我和赵志娟占50%的份额，我与赵志娟签订离婚协议是把我的部分赠与马某1，马某1继承份额后应该承担我的养老义务；2，离婚协议上没有提到赵某和肖某，故二者不是本案的诉讼主体。
第三人马某3述称：一、马某2、赵志娟的离婚协议，对家庭共有房产在共有人不知情的情况下，私下进行分割，直接剥夺了马某3的房产所有权是不合法，无效的。二、房产共有纠纷、继承纠纷，三次经过县法院开庭审理判决，三次经过楚雄州中级人民法院的开庭审理判决，一次经过楚雄州人民检察院的监督决定，历时3年又3个月。最后的结果是争议房产为马某3、张某夫妇，马某2、赵志娟夫妇共同共有；马某3、张某夫妇拥有50％的房产份额；马某2、赵志娟夫妇拥有50％的房产份额。赵志娟的房产份额已经十分清楚了。原告的诉讼请求为：争议房产的50％份额为马某1、赵某、肖某共同共有，混淆了活人财产赠与及亡人财产继承的两种法律关系。按赠与法律关系计算，马某1应得25％的房产份额；按遗产继承法律关系计算，马某1应得8.33％的房产份额。两种法律关系马某1合计应得33.33％的房产份额。混淆了这两种法律关系，马某1只能得到16.66％的房产。三、马某3、张某50％的房产份额是用来维护自身居住�的，不是用来买卖的。这份房产产权不转让、不变更。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对原告提交的证据，对被告、第三人有异议的证据，本院认定如下：
遗产继承协议书，经本院审核，该协议在未确定赵志娟房产份额的情况下就对房屋进行分割，且原告未提交其他证据材料证实该协议的真实性，本院不予采信。
本院经审理认定事实如下：赵志娟与马某2于××××年登记结婚。2005年，张某、马某3、马某2和赵志娟作为家庭成员共同建盖了诉争房产（位于元谋县北侧的砖混房屋一幢，共四层）；2007年，办理了国有土地使用证和房屋所有权证，房屋所有权证号为“元房字第××号”，产权登记为被告马某2所有，张某、赵志娟共有，登记面积为375.7㎡(不含第四层)。2009年3月27日，马某2和赵志娟协议离婚，协议约定“房屋一楼所有权归张某所有，二，三，四楼所有产权归赵志娟和马某1所有，土地使用权归张某和马某1共同所有，马某2自愿不占有房屋所有权和土地使用权”。2014年4月14日，赵志娟因病去世。2014年7月16日，马某1、赵某和肖某提起本案诉讼，要求继承房产。2014年8月14日，张某，马某3起诉马某2、马某1、赵某、肖某，要求重新分割共有房产的份额，本院作出(20l4)元民一初字第314号判决后，马某1，赵某、肖某提起上诉，楚雄州中级人民法院作出(2015)楚中民一终字第245号民事判决书，判决诉争房产50％的产权份额归张某、马某3所有，其余50％的产权份额归马某2和赵志娟所有。马某1、赵某、肖某不服二审判决，申请再审，楚雄州中级人民法院作出(2015)楚中民申字第64号民事裁定书，驳回马�1、赵某、肖某的再审申请。
本院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，继承从被继承人死亡时开始。本案中，诉争的房产经过一审、二审，已经确认位于元谋县的砖混结构房屋一幢50%的产权份额归马某3、张某所有，其余50%的产权份额归马某2、赵志娟所有；马某2于2009年3月27日与赵志娟协议离婚时，约定自愿不占有该幢房屋的所有权和土地使用权，且庭审中被告马某2也认可该协议，声明其应得的25%份额给其子马某1，马某1、赵某、肖某作为赵志娟的第一顺序继承人，在赵志娟死亡后对其财产享有继承权，且三原告不同意将50%房产份额分割到个人，而是要求三人共有，故原告马某1、赵某、肖某请求分割诉争房产50%的产权有事实和法律依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国继承法》第二条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
位于元谋县的砖混结构房屋一幢（房权证为“元房字第××号”）50%的产权份额归马某1、赵某、肖某共有。
案件受理费100元，由被告马某2承担，限本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 杨洪铸
人民陪审员 王学萍
人民陪审员 廖字伦
二〇一八年三月十四日
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