安徽省蒙城县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）蒙民一初字第01928号
原告：张俊亮，男，汉族，1966年11月28日出生，住蒙城县。
委托代理人：李朝平，安徽潮平律师事务所律师。
被告：康夫超，男，汉族，1964年12月15日出生，住蒙城县。
委托代理人：侯长飞，蒙城县立仓中心法律服务所法律工作者。
被告：赵祖岭，男，汉族，1956年10月10日出生，住蒙城县。
委托代理人：王少峰，安徽淮中律师事务所律师。
原告张俊亮与被告康夫超、赵祖岭为提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年8月19日向本院起诉，本院受理后依法组成合议庭，由审判员张文良担任审判长并主审本案，代理审判员黄淑云、柳红玲参加评议，于2013年12月6日、2014年4月25日公开开庭进行了审理。原告张俊亮及其委托代理人李朝平，被告康夫超及其委托代理人侯长飞，被告赵祖岭及其委托代理人王少峰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张俊亮诉称：2012年7月16日上午9点钟左右，原告根据包工头康夫超的安排，给赵祖岭的二楼楼顶做防水。原告在二楼楼顶接收地面工友通过人字架送上来的砖头时，系人字架的固定绳突然滑脱，绳子缠住原告的腿部将原告甩到楼下，原告鼻口出血，当场昏迷。包工头康夫超用“120”车将原告送到蒙城县第一人民医院抢救治疗。经查，原告伤情为：多发性损伤；颅脑损伤（中）、脑挫裂伤伴蛛网膜下腔出血、头皮血肿、C3-4椎间盘突出、C4段颈髓挫伤、左侧肋骨骨折伴肺挫伤、左侧腓骨小头及左侧外踝骨折。后经安医二附院检查并确诊，由蒙城县中医院实施颈椎手术，现已出院。
经南京东南司法鉴定中心司法鉴定，原告的伤情构成两个十级伤残，后续治疗费（取内固定）7000元。因被告不愿承担赔偿责任，故依法起诉，请求依法判令：被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费等共计136743.99元；由被告承担诉讼费。
原告张俊亮为证实其主张，举证如下：
1、原告的身份证，证明原告的主体资格适格。
2、被告的身份信息，证明被告的主体资格适格。
3、病历，证明原告受伤的事实及伤情。
4、医疗费发票，证明原告花费医疗费336901.8元.
5、交通费发票，证明原告花费交通费395.9元。
6、司法鉴定意见书，证明原告的伤情构成两个十级伤残。
7、鉴定费发票，证明鉴定费为2840元。
8、证人陈春兰、慕灯美的证言，证明原告系被告康夫超的雇工；原告在为赵祖岭建房时受伤的事实。
被告康夫超辩称：原告起诉被告康夫超要求其承担赔偿责任，无事实和法律依据，康夫超并非雇主，原告也非其雇员；原告起诉请求明显过高，应以本次治疗费用为限，部分费用的发生并非是因为本次事故而发生的，应予扣除。被告给原告垫付的费用应予返还。
被告康夫超为证实其主张，举证如下：
1、被告证人席廷相证明：本人垫付了医疗费11000元。
2、被告证人王全有证明：我们是干小活的，没有组织没有系统，有活就干，挣钱就分。
3、被告证人康子续出庭作证的证言。证明原告因不慎操作摔伤。
被告赵祖岭辩称：被答辩人诉答辩人的诉讼请求不应支持，被答辩人系康夫超的雇员，与答辩�没有雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”答辩人与康夫超系承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。被答辩人诉请数额偏高，诉请项目不合理。医疗费，该费用中有被答辩人第二次入蒙城县中医院治疗的费用。而第二次入院是在时隔一个多月才入院治疗。从第一次的出院医嘱中可以看出：所治疗的是颈椎病变，并非摔伤所致。因此，该部分费用应从医疗费中剔除。护理费、住院伙食补助费应按第一次入院11天计算。营养费无相关证据支持。
后续治疗费是治疗颈椎所发生的，不属于摔伤赔偿范围，不应支持。鉴定意见也明确说明颈椎内固定一般不需取出，等实际发生后再行计算。伤残等级的计算中应以重新鉴定的结论作为依据，但颈椎的伤残等级不应计算在内。精神损害抚慰金要求偏高，应依法酌定。被答辩人自身存在过错，应依法扣除相应的赔偿数额。
综上，被答辩人起诉答辩人无事实和法律依据，应依法驳回对答辩人的起诉。
被告赵祖岭为证实其主张，举证如下：
1、赵祖领身份证复印件，证明被告的诉讼主体资格。
2、照片4张，证明康夫超所从事的工作是修缮房屋，而不是工程建设。
经庭审举证、质证，合�庭对原告所举证据认证如下：对原告所举证据1、2、3、4、5、6、7、8的真实性，合法性及与本案的关联性予以认证。被告康夫超证人证言的真实性部分予以认证。被告赵祖岭所举证据1、2的真实性，合法性及与本案的关联性予以认证。
根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：2012年7月16日上午9点钟左右，康夫超安排原告，给赵祖岭的二楼楼顶做防水。原告在二楼楼顶接收地面工友通过人字架送上来的砖时，系人字架的固定绳突然滑脱，绳子缠住原告的腿部将原告甩到楼下，原告鼻口出血，当场昏迷。康夫超用“120”车将原告送到蒙城县第一人民医院抢救治疗。经查，原告伤情为：多发性损伤；颅脑损伤（中）、脑挫裂伤伴蛛网膜下腔出血、头皮血肿、C3-4椎间盘突出、C4段颈髓挫伤、左侧肋骨骨折伴肺挫伤、左侧腓骨小头及左侧外踝骨折。原告在蒙城县第一人民医院住院15天，住院期间共花去医疗费10222.7元。后在蒙城县中医院住院16天，住院期间共花去医疗费4722元。原告先后两次住院及相关检查共花去医疗费30801.8元，购置支具一副，价值2600元。出院后于2013年10月23日，经南京东南司法鉴定中心司法鉴定，原告张俊亮因此次事故造成两处10级伤残，误工费62.6元／天×461天=28858.6元，营养费20元／天×28天=560元，住院伙食补助费20元／天×28天=560元，护理费62.6元／天×28天=1752.8元，伤残赔偿金为7161元／年×20年×11%＝15754.2元，交通费395.9元，精神损害抚慰金6000元，鉴定费2840元，以上合计90123.3元。
另查明：原告住院期间被告康夫超付医疗费8000元。
本院认为：原告张俊亮受雇于被告康夫超为被告赵祖岭修缮房屋，在工作的过程中，因不慎被绳子缠住原告的腿部将原告甩到楼下受伤，被告康夫超作为雇主应承担主要民事赔偿责任。原告在工作过程中由于操作不慎亦应承担相应责任。原告诉求合理部分本院予以支持，被告赵祖岭未有相应过错，不应承担责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告康夫超赔偿原告张俊亮各项损失90123.3元的70%即63086.31元（已赔付的8000元从中扣除），于判决生效后10日内履行。
二、驳回原告张俊亮其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3805元，由原告张俊亮负担2628元，被告康夫超负担1177元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审 判 长 张 文 良
代理审判员 黄 淑 云
代理审判员 柳红玲二〇一四年五月十五日
书 记 员 薛 少 华
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。