湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）益法刑一终字第133号
原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某生，男，1959年1月24日出生于湖南省益阳市，汉族，初中文化，经商。因犯非法处置查封、冻结的财产罪于2011年12月被免予刑事处罚；又因涉嫌犯非法处置查封的财产罪于2014年3月17日被执行逮捕。
辩护人尹一华，湖南激扬律师事务所律师。
湖南省益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人田某生犯非法处置查封的财产罪一案，于二0一四年九月十一日作出（2014）益赫刑一初字第3号刑事判决，被告人田某生不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，通过查阅案卷材料、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，在执行申请人吴学锋、朱金武等5人与鸿业房地产公司合作开发房地产的合同纠纷一案中，赫山区人民法院于2007年8月21日以（2007）益赫民二初字第300-1号民事裁定书裁定查封鸿业房地产公司正在开发的“金源春”二号楼房地产，并将相关法律文书送达该公司的法人代表田某生。鸿业房地产公司开发的金源春二号楼房在2007年8月21日之前已经由田某生全部销售出去并签订房屋买卖合同，收取了部分定金。到2008年1月份，民事案件当事人发现田某生正在变卖法院查封的房产，于是赫山区人民法院在2008年1月21日将（2007）益赫民二初字第300-1号民事裁定书再次送达田某生当时的特别授权委托人蔡某，同时送达益阳市产权产籍管理处。2007年8月21日至2008年1月21日，被告人田某生共计收取了该批房屋买卖的尾款36万元；2008年1月21日后，被告人田某生共计收取了该批房屋买卖的尾款36592元。
原判认为，被告人田某生非法变卖已被人民法院查封的财产，情节严重，其行为已构成非法处置查封的财产罪，公诉机关指控的罪名成立，但指控被告人田某生非法处置查封的财产的金额749072元，因证据不足，应认定为396592元。被告人及其辩护人提出被告人田某生不构成非法处置查封的财产罪的辩解，因与查明的犯罪事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十四条之规定，判决：被告人田某生犯非法处置查封的财产罪，判处有期徒刑六个月。
被告人田某生不服上述判决，上诉称，2007年8月21日并未收到赫山区人民法院的（2007）益赫民二初字第300-1号民事裁定书，因此不构成非法处置查封的财产罪，请求二审改判。
经审理查明，在执行申请人吴学锋、朱金武等5人与鸿业房地产公司合作开发房地产的合同纠纷一案中，赫山区人民法院于2007年8月21日以（2007）益赫民二初字第300-1号民事裁定书裁定查封鸿业房地产公司正在开发的“金源春”二号楼房地产，并将相关法律文书送达该公司的法人代表田某生。鸿业房地产公司开发的金源春二号楼房在2007年8月21日之前已经由田某生全部销售出去并签订房屋买卖合同，收取了部分定金。到2008年1月份，民事案件当事人发现田某生正在变卖法院查封的房产，于是赫山区人民法院于2008年1月21日将（2007）益赫民二初字第300-1号民事裁定书再次送达田某生当时的特别授权委托人蔡某，同时送达益阳市产权产籍管理处。2007年8月21日至2008年1月21日，田某生共计收取了该批房屋买卖的尾款36万元；2008年1月21日后，田某生共计收取了该批房屋买卖的尾款36592元。
证明上述事实的证据有：
1、证人谢某明于2012年12月24日的证言，证明他是吴学锋等人与鸿业房地产公司合同纠纷一案的承办法官，（2007）益赫民二初字第300号裁定书已当面于2007年8月21日送达给田某生的，并由田某生本人签收。该送达回证是由书记员陈灿制作的，因为表格上述文书都签了时间，所以该份文书是书记员陈灿手工填写的，就没在备注栏上签字。谢某明于2013年12月13日的证言，证明2008年1月份，原告方到法院反映房屋已经开始预售，赫山法院到益阳市产权产籍管理处核实情况后，于2008年1月21日又将民事裁定书和协助执行通知书再次发给了田某生公司的诉讼代理人，所以该份民事裁定书签收了两次。
2、证人陈某的证言，证明她是吴学锋等人与鸿业房地产公司合同纠纷一案的书记员，查封裁定等文书是于2007年8月21日送达的，因为当时送达回证上没有裁定书一栏，于是她就手工填写上去的，并由田某生当天签收。
3、证人蔡某的证言，证明2007年8月中旬，益阳鸿业房地产公司经理田某生要他代理吴学锋等人诉鸿业房地产公司的案件，并同时将该案的诉状、法院查封的裁定书等相关诉讼资料交给了他，他于2007年8月31日接受委托。2008年1月21日，他在九方律师事务所办公室签收了（2007）赫民二初字第300-1号裁定书及协助执行通知书，并于当天已告知了田某生。
4、证人姚某祥在2013年12月16日所作证言，证明他是鸿业房地产公司的司机，于2007年8月份在赫山法院一个姓谢的庭长办公室拿的起诉书，车上还有ＸＸＸ。每次出车都有记录，但是该次出车记录已经丢失。
5、益阳市赫山区人民法院（2007）益赫民二初字第300-1号民事裁定书及协助执行通知书，证明在2007年8月21日，赫山区法院查封鸿业房地产公司正在开发的“金源春”二号楼房地产，房号分别为202、205、302、303、304、305、306、401、402、404、405、501，并出具了2008年1月21日由益阳市产权产籍管理处协助执行的协助执行通知书。
6、益阳市赫山区人民法院送达回证，第一份送达回证证明被告人田某生在赫山法院于2007年8月21日签收了该案开庭传票等诉讼文书，但是在裁定书相对应的一栏上签了名字，并没有注明签收日期；第二份送达回证证明，蔡某和益阳市产权产籍管理处在2008年1月21日分别签收了民事裁定书及协助执行书。
7、授权委托书及律师事务函，证明鸿业房地产公司于2007年8月31日特别授权委托湖南九方律师事务所律师蔡某代理该公司处理与吴学锋等人的合作开发房地产合同纠纷。
8、证人盛世安的证言，证明他以妻子钟凤兰的名义购买了202号房，在张胜的手中转过来的。他与田某生签订购房合同时间大概在2007年3月份，当天交了4.5万元定金，之后陆陆续续交了142880元房款。2008年2月1日的总发票是对之前付款情况进行的归总。
9、车库买卖合同及收据，证明盛世安与田某生于2009年1月11日签订了车库买卖合同。收据显示，钟凤兰于2007年12月26日支付房款3万元。
10、证人曹刚的证言，证明他于2007年3月16日在焦建星的手中转来的303号房间，当时给了2万元。2007年7月27日，他与田某生签订合同时付款4.5万元，所以总共开了一张6.5万元的收据，于2007年9月6日付款4万元，2007年11月24日付款3万元，2008年1月30日交尾款时还支付9400元，当天开了一张14.44万元的总发票。后于2008年11月1日支付购房款2800元，还付了一个车库款23792元。
11、商品房买卖合同及收据，证明曹刚与田某生于2007年7月27日签订303号房及车库买卖合同。收据显示，曹刚于2007年9月6日支付房款4万元，于2007年11月24日支付房款3万元，于2008年1月30日支付车库款23792元，于2008年11月1日付房款2800元。
12、证人张杰的证言，证明她于2009年7月份在鲁吾久处购买304号房间，鲁吾久已经将所有房子的购房款支付给了田某生。当天，签订合同就一次性支付了239800元给鲁吾久，鲁吾久把房子款项的收据全部改成了她的名字。但是，该份合同上的时间还是沿用的2007年1月3日。
13、商品房买卖合同及收据，证明张杰与田某生于2007年1月3日签订304号房及车库买卖合同。收据显示，鲁吾久于2007年9月11日支付购房款（备注显示8号车库款）4万元，于2007年12月3日支付2万元车库款，于2008年1月5日付款1万元。
14、证人周敏华的证言，证明他于2007年1月3日与田某生签订的306号商品房买卖合同，当天交了4.5万元，在2007年8月21日后付款140592元。于2010年5月20日，他将房子转让给宋淑娥。
15、商品房买卖合同、房屋让售协议书及收据证明，证明周敏华于2007年1月3日与田某生签订的306号商品房买卖合同，于2010年5月20日将房屋转让给宋淑娥。收据显示：周敏华于2007年9月11日支付4万元房款，于2007年12月3日支付2万元，于2008年1月5日支付1万元，于2008年3月24日支付5万元。
16、商品房买卖合同及收据，证明邓迪波与田某生于2007年1月3日签订商品房402号及车库的购房合同。收据显示：邓迪波于2007年12月24日支付3万元房款。
17、证人文山的证言及收据，证明他在2007年1月6日与田某生签订了405号房买卖合同，当天支付了4万元。他的房款在2008年3月24日交清。收据证明文山于2007年12月3日支付购房款2万元，2008年1月5日支付购房款1万元。
18、证人李祖启的证言，证明他于2007年1月3日与田某生签订了购买501号房间的买卖合同，当时支付了4万元，于2008年3月24日付清189022元购房款。
19、商品房买卖合同及收据，证明李祖启与田某生于2007年1月3日签订了商品房501号买卖合同。收据显示，李祖启于2007年12月3日支付购房款2万元。
20、证人杨政安的证言及出具的说明，证明他是鸿业房地产有限公司的出纳，202号房主在2007年12月26日支付房款3万元，所有的票据是他在田某生授意下开具的，是当场交款当场开票。盛世安是陆陆续续交款，其于2008年将出具的临时收据换成总发票；303号房主于2007年11月24日付款3万元；304号房主于2007年9月11日、2007年12月3日、2008年1月5日分别支付4万元、2万元、1万元的房款。306号房主于2007年12月3日、2008年1月5日分别付款2万元和1万元。402号房主在2007年12月24日付款3万元房款。405号房主于2007年12月3日、2008年1月5日分别付款2万元、1万元。501号房主于2007年12月3日支付2万元。又说明，他于2008年3月收取的尾款，并将以前的收据进行了汇总，才开的总发票。
21、公安机关情况说明，证明为方便办理房产证，鸿业公司所收购房款原始发票，后已换成一张总发票。
企业注册登记资料，证明鸿业房地产公司系私营企业等注册情况。
证明全案其他事实的证据还有：
1、刑事判决书，证明上诉人田某生因犯非法处置查封、冻结的财产罪于2012年6月被判决免予刑事处罚。
2、户籍资料，证明上诉人田某生的身份情况。
3、到案经过说明，证明上诉人田某生经电话通知后到公安机关接受调查。
上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人田某生非法变卖已被人民法院查封的财产，情节严重，其行为已构成非法处置查封的财产罪。关于上诉人田某生提出2007年8月21日没有收到查封裁定书，该份裁定书应不对其发生法律效力的辩解。经查，2007年8月21日赫山区人民法院将查封裁定送达给田某生，有办案人员的证人证言及送达回证予以证实，足以认定。该辩解理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 青
审 判 员 徐先波
代理审判员 杨月斌
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 蔡芬芳