咸阳市渭城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）渭城刑初字第00305号
公诉机关渭城区人民检察院。
被告人冯钢，男，1965年10月16日出生，汉族。2013年5月15日因犯贩卖毒品罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金3000元，2014年1月27日刑满释放。2014年5月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年，6月24日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
被告人徐某，男，1968年2月24日出生，汉族。2014年5月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年6月18日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
渭城区人民检察院以渭检公诉刑诉（2014）219号起诉书指控被告人冯钢、徐某犯贩卖毒品罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，于2014年9月10日公开开庭审理了本案。渭城区人民检察院代检察员刘宝靖依法出庭支持公诉，被告人冯钢、被告人徐某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
渭城区人民检察院指控：
1、2014年5月20日10时许，被告人冯钢在咸阳市文汇路马家院巷子向被告人徐某贩卖海洛因0.2克，获款200元。
2、2014年5月21日10时许，被�人冯钢在咸阳市文汇路马家院巷子向董某贩卖海洛因0.1克，获款100元。
3、2014年5月22日14时许，被告人冯钢在咸阳市文汇路马家院巷子向董某贩卖海洛因时被民警当场抓获，从冯钢处搜缴海洛因0.1克。
4、2014年5月20日15时许，被告人徐某在咸阳市陕建十一公司门口向张某某贩卖海洛因0.1克，获款100元。
5、2014年5月22日13时许，被告人徐某在咸阳市陕建十一公司门口向张某某贩卖海洛因0.05克，获款70元。后徐某在陕建十一公司被民警抓获，并从徐某处搜缴海洛因0.05克。
公诉机关以被告人供述、证人证言、书证、物证、勘查笔录、鉴定意见等证据，认定被告人冯钢、徐某违反国家毒品管制法规，贩卖毒品海洛因，其中被告人冯钢贩卖海洛因三次，及抓获时搜缴共计0.4克，被告人徐某贩卖海洛因2次，及抓获时搜缴共计0.2克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第�百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人冯钢系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人冯钢、徐某在开庭审理过程中，对起诉书指控的犯罪事实均无异议，表示认罪服法，请求从轻处罚。
经审理查明，1、2014年5月20日上午10时许，被告人徐某给被告人冯钢打电话问其有无毒品，并说要200元的毒品，被告人冯钢让被告人徐某到咸阳市渭城区文汇路马家院巷子见面，在该地点，被告人徐某从被告人冯钢手中以200元购买了0.2克海洛因。
2、2014年5月21日上午10时许，吸毒人员董某给被告人冯钢打电话要100元的毒品，被告人冯钢让吸毒人员董某在咸阳市渭城区文汇路马家院巷子见面，见面后，被告人冯钢向吸毒人员董某贩卖海洛因0.1克，获款100元。
3、2014年5月22日14时许，吸毒人员董某给被告人冯钢打电话要100元的毒品，两人约好在咸阳市渭城区文汇路马家院巷子见面，到达现场未及交易即被公安民警当场抓获，当场从被告人冯钢身上搜缴海洛因0.1克。
4、2014年5月20日15时许，吸毒人员张某某给被告人徐某打电话要购买100元钱的毒品，两人在咸阳市陕建十一公司门口见面后，被告人徐某向吸毒人员张某某贩卖海洛因0.1克，获款100元。
5、2014年5月22日13时许，被告人徐某在咸阳市陕建十一公司门口再次向吸毒人员张某某贩卖海洛因0.05克，获款70元。后被告人徐某在陕建十一公司被公安民警抓获，当场从徐某身上搜缴海洛因0.05克。
另查明，被告人冯钢因贩卖毒品罪于2005年4月18日被陕西省西安市阎良区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金5000元，2012年6月2日减刑释放。
2013年5月15日咸阳市渭城区人民法院（2013）咸渭刑初字第00175�刑事判决书，以冯钢犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一个月，并处罚金（人民币）3000元，2014年1月27日刑满释放。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明：
1、被告人冯钢的供述，与起诉书指控和审理查明的事实一致，与被告人徐某的供述及证人董某的证言相互印证。
2、被告人徐某的供述，证实他于2014年5月20日10时许，从冯钢处购买了200元0.2克海洛因；他将买来的海洛因又于2014年5月20日、22日两次卖给了张某某，分别是100元0.1克和70元0.05克。
3、证人董某的证言，证实其2014年5月21日10时许，经电话与冯钢联系后，在咸阳市渭城区文汇路马家院巷子从冯钢手中以100元购买0.1克海洛因；5月22日14时许，他又打电话与冯钢联系购买100元毒品，刚走到马家院巷子冯钢面前，没有来得及说话就被公安民警抓获了，当场从冯钢手上扣押了一小包海洛因。
4、证人张某某的证言，证实2014年5月20日15时许，在陕建十一公司门口，他以100元从“小黑”手上购买了一小包约有0.1克毒品。2014年5月22日13时许，他又在陕建十一公司门口，以70元从“小黑”手上购买了一小包约有0.05克毒品，刚准备坐出租车离开时被公安民警抓获了，并查获了他刚从“小黑”处买来的一小包海洛因。
5、提取笔录，证实2014年5月22日14时许，公安民警根据线索，在咸阳市渭城区马家院巷子抓获正在进行贩毒交易的吸毒人员董某和贩毒人员冯钢，当场从冯钢手上提取一小白色纸包白色粉末状毒品可疑物，重约0.1克。
提取笔录，证实2014年5月22日13时许，公安民警在咸阳市渭城区文汇路陕建十一公司院内抓获贩毒人员徐某，当场从冯钢手上提取一小白色纸包白色粉末状毒品可疑物，重约0.05克。
提取笔录，证实2014年5月22日13时许，公安民警在咸阳市渭�区民院十字西边文汇路上发现吸毒人员张某某形迹可疑，经盘查，当场从张某某手上提取一小白色纸包白色粉末状毒品可疑物，重约0.05克。
6、称量笔录和扣押决定书，证实2014年5月22日，公安民警根据线索抓获贩毒人员冯钢，当场从冯钢手上缴获一小包白色纸包装的白色粉末状毒品疑似物，经称量，净重0.1克，予以扣押。
称量笔录和扣押决定书，证实2014年5月22日，公安民警根据线索抓获贩毒人员徐某，当场从徐某手上缴获一小包白色纸包装的白色粉末状毒品疑似物，经称量，净重0.05克，予以扣押。
称量笔录和扣押决定书，证实2014年5月22日，公安民警根据线索抓获吸毒人员张某某，当场从张某某手上缴获一小包白色纸包装的白色粉末状毒品疑似物，经称量，净重0.1克，予以扣押。
7、2014年5月28日陕西省公安机关毒品收据，证实2014年5月22日14时许抓获贩毒人员�钢时，当场从冯钢身上缴获毒品海洛因一小包，经称量，净重0.1克，全部送检。
2014年5月28日陕西省公安机关毒品收据，证实2014年5月22日13时许抓获吸毒人员张某某和贩毒人员徐某时，当场从该二人手上各缴获毒品海洛因一小包，经称量，净重分别为0.05克，将缴获张某某的海洛因0.05克送检。
8、2014年6月5日陕西省咸阳市公安司法鉴定中心（咸）公（司法）鉴（理化）字（2014）139号物证检验报告，证实2014年5月22日抓获贩毒人员冯钢及吸毒人员董某，当场从冯钢手上缴获毒品可疑物一包0.1克，从所送检材中检出海洛因。
2014年6月5日陕西省咸阳市公安司法鉴定中心（咸）公（司法）鉴（理化）字（2014）140号物证检验报告，证实2014年5月22日抓获贩毒人员徐某及吸毒人员张某某，并从二人手上缴获毒品可疑物各一包，从所送0.05克检材中检出海洛因。
9、被告人冯钢、徐某分别指认从其手上缴获的毒品照片及对称量毒品进行指认的照片。
10、户籍证明，证实被告人冯钢出生于1965年10月16日，被告人徐某出生于1968年2月24日，作案时均已达到完全刑事责任年龄，具有承担刑事责任的能力。
11、2013年5月15日咸阳市渭城区人民法院（2013）咸渭刑初字第00175号刑事判决书，证实冯钢因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一个月，并处罚金（人民币）3000元。
12、2014年元月27日陕西省汉江监狱（2014）汉江监字第42号释放证明书（存根），证实冯钢因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一个月，刑期自2013年2月28日起，2014年1月27日刑满释放。
13、抓获经过。
上述证据，来源合法，客观真实，且相互印证，能够证实起诉书指控的被告人冯钢、徐某犯贩卖毒品罪的犯罪事实，足以认定。
本院认为，被告人冯钢、徐某违反国家对毒品管制的法律法规，向他�贩卖海洛因，其中被告人冯钢三次贩卖海洛因0.4克；被告人徐某两次贩卖海洛因0.15克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人冯钢、徐某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。2014年5月22日14时许，被告人冯钢准备再次向董某贩卖毒品时，被公安民警现场抓获，该次系犯罪未遂，依法可以从轻处罚。被告人冯钢曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚。在抓获徐某后从其身上搜缴海洛因0.05克，根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》精神，对于以贩养吸的被告人，查获的毒品亦应计入犯罪数量，故被告人冯钢贩卖毒品的数量应认定为0.2克，但考虑到被告人吸食毒品，对查获的部分可酌情从轻处理。被告人冯钢、徐某能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十三条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人冯钢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年5月22日起至2015年8月21日止），并处罚金（人民币）3000元（限判决生效后三十日内缴清）。
二、被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年5月22日起至2014年10月21日止），并处罚金（人民币）1000元（限判决生效后三十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴晓娟
人民陪审员 贺知成
人民陪审员 李慧珍
二〇一四年九月十二日
书 记 员 刘 静
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比�既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。