上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终1864号
上诉人（原审原告）马大风，女，1966年9月10日出生，汉族，住江苏省兴化市。
被上诉人（原审被告）上海鸿鸿压铸有限公司，住所地上海市青浦区。
法定代表人陈龙秀，总经理。
委托代理人丁佳，上海唐毅律师事务所律师。
上诉人马大风因劳动合同纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院（2015）青民四（民）初字第2240号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人马大风，被上诉人上海鸿鸿压铸有限公司（以下简称“鸿鸿公司”）的委托代理人丁佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，马大风系外省市来沪从业人员，于2005年6月15日进入鸿鸿公司，担任操作工。马大风、鸿鸿公司双方分别签订有期限为2009年12月29日至2010年12月28日、2010年12月29日至2011年12月28日、2012年4月1日至2014年3月31日、2014年4月1日至2015年3月31日的劳动合同。马大风为计件工资，鸿鸿公司通过银行转账方式发放马大风工资，并给马大风工资条。2014年12月26日，马大风、马金环、李庆贵等人向鸿鸿公司发送通知函，表明因鸿鸿公司未及时足额支付劳动报酬，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的相关规定与鸿鸿公司解除劳动合同，鸿鸿公司应支付马大风等人相应经济补偿金、未支付的劳动报酬等。
马大风曾于2014年6月25日申请仲裁，要求鸿鸿公司支付2012年6月25日至2014年6月24日期间制度工作日加班工资人民币（以下币种均为人民币）10，000元、休息日加班工资20，000元。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会作出青劳人仲（2014）办字第1431号裁决，裁决鸿鸿公司支付马大风2012年6月25日至2014年6月24日期间制度工作日延时加班工资和休息日加班工资合计11，286.50元。马大风、鸿鸿公司对该裁决均不服，马大风向上海市青浦区人民法院起诉，鸿鸿公司向上海市第二中级人民法院申请撤销裁决。上海市第二中级人民法院以马大风已向上海市青浦区人民法院起诉为由裁定驳回鸿鸿公司的申请，故上海市青浦区人民法院依法合并审理。该案中，鸿鸿公司对马大风主张的加班事实、加班工资未支付等事项均存有异议，并抗辩已足额支付马大风工资。上海市青浦区人民法院经审理后认定：鸿鸿公司已足额支付马大风计件工资，未支付马大风2012年6月25日至2014年5月8日期间制度工作日加班工资50%和休息日加班工资100%部分的差额。2015年5月8日，上海市青浦区人民法院作出（2014）青民四（民）初字第1792号民事判决，判决鸿鸿公司应支付马大风2012年6月25日至2014年5月8日期间制度工作日延时加班工资差额4，851.61元、休息日加班工资差额16，224.40元。鸿鸿公司对该判决不服，向上海市第二中级人民法院提起上诉。2015年8月24日，上海市第二中级人民法院作出驳回上诉、维持原判的终审判决。
原审法院另查明，马大风于2015年7月8日向上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求鸿鸿公司支付：1、解除劳动合同经济补偿48，163.91元；2、2012年2月4日至2012年6月24日期间休息日加班工资差额15，000元；3、2011年9月至2012年2月3日期间休息日加班工资差额10，000元；4、2012年1月29日至2012年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额10，309元；5、2011年12月29日至2015年1月1日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额96，000元。2015年7月27日仲裁庭审中，马大风另补充请求，要求鸿鸿公司支付：1、2012年2月4日至2012年6月24日期间制度工作日加班工资5，000元、法定节假日加班工资5，000元；2、2011年9月1日至2012年2月3日制度工作日加班工资5，000元、法定节假日加班工资5，000元。仲裁委员会经审理后认为，鸿鸿公司已支付了马大风工资及加班工资，即使存在一定差额，也系因双方对加班工资及计算方法等存在争议所致，不属鸿鸿公司恶意拖欠马大风劳动报酬的情形。2015年9月25日，该仲裁委员会作出对马大风的请求均不予支持的裁决。马大风不服，诉至原审法院，请求判令鸿鸿公司支付：1、经济补偿金48，163.91元；2、2012年2月4日至2012年6月24日休息日加班工资差额15，000元；3、2011年9月至2012年2月3日休息日加班工资10，000元；4、2012年1月29日至2012年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额10，309元；5、2011年12月29日起未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额96，000元；6、2012年2月4日至2012年6月24日期间制度工作日加班工资5，000元、法定节假日加班工资5，000元；7、2011年9月1日至2012年2月3日期间制度工作日加班工资5，000元、法定节假日加班工资5，000元。审理中，马大风变更经济补偿金金额为40，930元。
原审法院审理中，马大风主张：一、关于经济补偿金。根据劳动合同法第38条、第46条第一项的规定只要用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者就可以解除劳动合同，并可要求经济补偿金，显然劳动合同法并未区分恶意拖欠劳动报酬与善意拖欠劳动报酬，也未区分用人单位拖欠劳动报酬的原因，只要用人单位客观上未及时足额支付劳动报酬的条件成就，就发生劳动者有权解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金的法律后果。且用人单位明知法律规定加班应给予加班工资，但实际未给付，这就是一种恶意。鸿鸿公司未及时足额支付马大风2012年6月25日至2014年5月8日期间加班工资的事实已经得到相应生效民事判决的确认。鸿鸿公司提供的马大风工资单的总金额无异议，但马大风认为经济补偿金计算基数应加上补发的加班工资。综上，鸿鸿公司应向马大风支付经济补偿金。马大风在鸿鸿公司的工作年限为9年6个月，马大风解除劳动合同前12个月平均工资4，093元，故按10个月计算，鸿鸿公司应支付经济补偿金40，930元。二、2012年2月4日至2012年6月24日期间加班工资。马大风存在加班的事实已经由生效民事判决所确认，只是因未经仲裁前置而未予处理。根据谁主张谁举证的规则，鸿鸿公司如认为已足额支付了相应加班工资，则应该提交上述期间马大风工资清单以予证明。三、关于2011年12月29日至2015年1月1日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。根据法律规定，符合订立无固定期限劳动合同的，只有劳动者主动提出订立固定期限劳动合同，用人单位才可以订立固定期限劳动合同，否则用人单位应与劳动者签订无固定期限劳动合同。另，马大风还提供了银行交易记录证明工资领取情况。
鸿鸿公司对有马大风姓名的银行交易记录的真实性无异议，对没有马大风姓名的银行交易记录不予认可。鸿鸿公司还认为，上述银行交易记录只显示总金额，不能证明鸿鸿公司没有支付过加班工资。
原审法院审理中，鸿鸿公司称：一、马大风主张的经济补偿不符合法律规定，生效判决支持马大风的金额鸿鸿公司也已及时足额支付了。根据相关《适用若干问题的意见》第九条的规定，明确用人单位要有主观恶意才是支付劳动合同法第三十八条规定的经济补偿金的情况。二、《劳动保障监察条例》规定用人单位负有保管两年支付工资的义务，马大风主张的是两年前的加班工资，所以加班事实、加班工资的领取情况均需马大风举证，马大风未举证主张期间鸿鸿公司未支付加班工资，故鸿鸿公司无需支付，并已足额支付。三、马大风、鸿鸿公司双方协商一致先后签订了四份固定期限劳动合同，视为马大风放弃签订无固定期限劳动合同。
根据庭审确认的事实，原审法院认为，根据规定，用人单位在对劳动者实施管理过程中，负有保管劳动者2年支付工资及工作情况的责任。本案中，马大风于2014年12月26日离开鸿鸿公司公司，现马大风主张2011年9月至2012年2月3日休息日加班工资、2011年9月1日至2012年2月3日期间制度工作日加班工资及法定节假日加班工资、2012年2月4日至2012年6月24日期间休息日加班工资差额、2012年2月4日至2012年6月24日期间制度工作日加班工资及法定节假日加班工资，马大风应对上述期间存在加班事实以及鸿鸿公司未足额支付加班工资承担举证责任。即使根据已生效判决认定马大风存在加班事实，马大风亦应就此期间鸿鸿公司不曾足额支付过加班工资进行举证。虽然马大风提供了银行交易记录证明工资领取情况，但该银行交易记录无法区分马大风领取工资的明细或构成，故鸿鸿公司认为该银行交易记录不能证明鸿鸿公司没有支付马大风加班工资的抗辩意见，原审法院予以采纳。据此，马大风要求鸿鸿公司支付上述期间工资、加班工资、法定节假日加班工资等的请求，缺乏依据，原审法院难以支持。
根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，马大风主张的2012年1月29日至2012年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额系于2015年7月8日提出申请，故鸿鸿公司抗辩马大风该项请求已超过仲裁时效的意见，于法有据，马大风要求鸿鸿公司支付2012年1月29日至2012年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额的诉请，原审法院不予支持。
关于2011年12月29日起未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。本案中，马大风、鸿鸿公司双方分别签订有期限为2009年12月29日至2010年12月28日、2010年12月29日至2011年12月28日、2012年4月1日至2014年3月31日、2014年4月1日至2015年3月31日的劳动合同。原审法院认为，马大风作为完全民事行为能力人，在无相反证据予以反驳的情况下，上述劳动合同应视为马大风、鸿鸿公司双方协商一致达成合意的结果，该些劳动合同的签订应系马大风真实意思的表示，故马大风要求鸿鸿公司支付2011年12月29日起未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的请求，缺乏依据，原审法院不予支持。
关于经济补偿金。本案马大风、鸿鸿公司双方关于加班工资存有争议，且自2014年6月25日马大风申请仲裁起至2015年8月24日上海市第二中级人民法院作出终审判决止，马大风、鸿鸿公司双方对加班事实、加班时间、工资标准、加班工资计算方式等均存有争议。原审法院认为，虽然马大风以鸿鸿公司未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同，但鸿鸿公司已足额支付马大风计件工资，且因马大风、鸿鸿公司双方对加班工资自始有争议，故即使鸿鸿公司未足额支付马大风加班工资，也难以认定系因鸿鸿公司主观恶意致使拖欠马大风劳动报酬的情形。因此，马大风要求鸿鸿公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，缺乏依据，原审法院不予支持。
综上，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，作出判决：驳回马大风的全部诉讼请求。
原审判决后，上诉人马大风不服，向本院提起上诉。
上诉人马大风上诉称，马大风存在加班的事实，鸿鸿公司应当支付其加班工资。马大风因鸿鸿公司拖欠其劳动报酬提出辞职，鸿鸿公司依法应向其支付经济补偿金。马大风请求二审法院撤销原审判决，改判支持其原审诉讼请求或发回重审。
被上诉人鸿鸿公司辩称，马大风主张的2012年6月24日前的加班工资，应由马大风承担举证责任，马大风没有证据证明其存在加班事实，鸿鸿公司无需支付其加班工资。鸿鸿公司与马大风系因对工资计算标准存在争议，鸿鸿公司并无拖欠工资的恶意，且马大风系自行辞职，鸿鸿公司无需向其支付经济补偿金。综上，鸿鸿公司请求二审法院驳回马大风的上诉请求，维持原判。
本院经审理查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，当事人应当对其主张的事实及反驳对方的主张提供证据加以证明。没有证据或者提供的证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。用人单位对劳动报酬的发放情况负有保存两年的义务。现马大风主张2011年9月至2012年2月3日休息日加班工资、2011年9月1日至2012年2月3日期间制度工作日加班工资及法定节假日加班工资、2012年2月4日至2012年6月24日期间休息日加班工资差额、2012年2月4日至2012年6月24日期间制度工作日加班工资及法定节假日加班工资，马大风应对上述期间存在加班事实以及鸿鸿公司未足额支付加班工资承担举证责任。马大风并未提供证据证明其主张，其上诉主张没有事实与法律依据，本院不予支持。马大风与鸿鸿公司因对加班事实、加班时间、工资标准、加班工资计算方式等均存有争议，并由此引起的一系列仲裁、诉讼，而非鸿鸿公司恶意拖欠其劳动报酬，故马大风自行辞职，并不符合需要支付经济补偿金的情形。本院对于马大风要求鸿鸿公司支付其经济补偿金的诉讼请求，不予支持。至于马大风主张的2012年1月29日至2012年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额及关于2011年12月29日起未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，原审法院理由阐述清楚、适用法律正确，本院予以认同，不再赘述。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费人民币10元，由上诉人马大风负担。
本判决系终审判决。
审 判 长 陈 樱
审 判 员 赵 静
代理审判员 杨 力
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 吴艳妮
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。