四川省遂宁市安居区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安居刑初字第104号
公诉机关遂宁市安居区人民检察院。
被告人肖某某，男，1963年2月5日出生于四川省南充市顺庆区，小学文化。2013年10月6日因本案被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留，同年11月4日被该局取保候审。2014年10月28日被本院决定取保候审。
辩护人刘建新，四川由真律师事务所律师。
遂宁市安居区人民检察院以遂安检公刑诉（2014）87号起诉书指控被告人肖某某犯非法经营罪，于2014年10月24日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2014年11月19日公开开庭审理了本案。遂宁市安居区人民检察院指派检察员唐健朝出庭支持公诉，被告人肖某某及其辩护人刘建新等到庭参加诉讼。现已审理终结。
遂宁市安居区人民检察院指控，2012年以来，被告人肖某某明知遂宁市鹏香油脂厂是从事生产食用猪油的企业，仍将从他人处收购的无食用油资质的非食用猪油作为精炼食用猪油的原料销售给该厂。2012年至2013年8月，被告人肖某某共向遂宁鹏香油脂厂销售非食用猪油共计105余吨，销售金额达50余万元。公诉机关认为，被告人肖某某以提供给他人生产、销售食品为目的，违反国家规定，销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人肖某某对指控的事实和罪名均无异议。
辩护人刘建新认为，被告人行为构成非法经营罪，能如实交待、退出违法所得、认罪态度较好，请求宣告缓刑。
经审理查明，2012年以来，被告人肖某某明知遂宁市鹏香油脂厂是从事生产食用猪油的企业，仍将自己生产的或者从他人处收购的无食用油资质的非食用猪油作为精炼食用猪油的原料销售给该厂。2012年至2013年8月，被告人肖某某共向遂宁鹏香油脂厂销售非食用猪油共计105余吨，销售金额达50余万元。获取利润约2万元。
上述事实，公诉机关当庭出示的证据有：
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、取保候审决定书、释放证明书等证明案发及公安机关采取强制措施的情况。
2、搜查证、搜查笔录、提取笔录及照片、扣押、发还清单：现金十五万元、手机一部。
3、被告人及其家属农行账户流水明细情况反应收支情况。
4、遂宁市鹏香油脂厂原料入库单反映肖某某在2012年1月至2013年8月，先后多次将自己作坊生产出来的或在其他地方收购的初炼油共计105T，销售给该厂情况。
5、缴款书记载，肖某某非法所得十五万元已由遂宁市公安局安居区分局交安居区财政局。
6、证人谢某某证言，自2012年以来，我卖给肖某某初炼油有二、三十吨。帐已结清。是肖某某自己找车来拉的。
7、证人陈某证言，2012年年初，肖某某在我这里买了一百吨左右的初炼油，转手买给鹏香油脂厂了。
8、证人罗某某证言，我是富源油脂厂的法人代表，肖某某是我丈夫。我厂总共出产了约50吨成品食用猪油。经营情况一直都在亏损，大约亏了110多万元。
9、证人杨某某证言，我是南部县南隆镇蜀水畜产品油脂加工厂的法人代表，谢某某是我丈夫。他负责联系买家，我记得肖某某在我厂买了很多次油，具体情况我丈夫知道。
10、证人党某某证言，我从2009年开始至2012年初一直在帮肖某某的榨油厂做事。一年能榨二、三十吨油。
11、证人唐某证言，2011年至2012年我帮肖某某拉了十多车油大约五、六十吨。收运费6000余元。
12、证人何某某证言，我帮肖某某到万州拉过一次，还帮他到合川陈老板的厂里拉过三、四次，还帮他到南部谢老板的厂里拉过两、三次。这些油都拉到了遂宁鹏香油脂厂。
13、证人夏某某证言，2012年7、8月份我帮肖某某拉了3、4车油大约十四、五吨，到了遂宁鹏香油脂厂。
14、证人杨某甲证言，我是鹏香油脂厂厂长，2012年年初，南充的肖某某分10次左右向我卖了大约100吨（以入库单为准）没有任何资质的初炼油，肖某某卖给我的油也都登记在入库单上面了的。肖某某向我卖初炼油也没有提供任何资质，他也知道我是生产销售食用动物油脂的。他这里我是汇款或现金，现在都已经结算清了。
15、证人廖某某证言，我是鹏香油脂厂货车驾驶员，从厂成立至今都在该厂从事拉货工作，到过许多地方，到过南充一个姓肖的老板作坊拉过毛油，具体什么时间拉了多少记不清了，每次拉来的毛油厂里的保管都登了记的，以登记为准。
16、证人唐某某证言，我是鹏香油脂厂保管，管理原料入厂过磅，成品出厂登记。介绍厂的基本情况。我是2012年3月至今在当保管，我开据原料入库单据，每月上交给唐芳。肖某某在今年来厂里送过几次毛油。
17、证人唐某证言，我是鹏香油脂厂负责厂内的杂事财务以及销售。购买的原材料只是部分有入库登记，因为我们只有一个保管负责开票，如果他没在就没办法入库登记。
18、说明，赵某某不配合，无法获知下落。为肖某某拉货的司机也不配合，无法获取言词证据。
19、被告人肖某某供述，我卖给遂宁鹏香油脂厂初炼油估计有二百多吨。这些油是从万州小汪、合川陈建、南部谢某某、赵德辉这几个地方买的，还有就是我自己有二、三十吨的样子。鹏香油脂厂收购猪油的价格确实比较高，我们做生意就是为了赚钱，当时我也没有考虑那么多，所以将这些猪油卖给了鹏香油脂厂。有时侯是鹏香油脂厂的车过来拉的猪油，有时侯是我自己找货车把猪油送到鹏香油脂厂的。我卖猪油给鹏香油脂厂没记过，以该厂入库单据为准。
20、辨认笔录，谢某某辨认出肖某某就是买自己生产的猪化油的人；肖某某辨认出谢某某就是卖自己生产的猪化油给我的人
21、被告人肖某某户籍证明，证实肖某某具有完全刑事责任能力。
22、抓获经过，证实民警将被告人肖某某抓获归案。
23、前科证明，肖某某无前科。
前列证据，经与被告人、辩护人质证无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人肖某某以提供给他人生产、销售食品为目的，违反国家规定，生产、销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，对辩护人的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币40000元。
二、违法所得20000元予以追缴。
三、禁止被告人肖某某在缓刑考验期限内从事食品加工、生产、销售等活动。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提出上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 罗 俊
人民陪审员 邓方清
人民陪审员 朱道斌
二〇一四年十二月三日
书 记 员 廖思佳
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。