湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂十堰中民四终字第00389号
上诉人（原审原告）汪名莲，村民。
委托代理人柯尊玉，村民。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解，代收法律文书等。
委托代理人井家喜，郧西县夹河法律服务所法律工作者。代理权限：出庭参加诉讼，提供收集证据，参与调解等。
被上诉人（原审被告）郧西县人民医院。住所地：湖北省郧西县城关镇康富大道**号。
法定代表人王传成，郧西县人民医院院长。
委托代理人杨前军，郧西县人民医院医务科科长。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等
委托代理人谌甲军，湖北正星律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等。
上诉人汪名莲因与被上诉人郧西县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服湖北省郧西县人民法院（2014）鄂郧西民初字第00683号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年9月6日受理后，依法组成由审判员王志刚担任审判长并主审，审判员王海、徐恩田参加评议的合议庭，于2016年1月5日公开开庭审理了本案。上诉人汪名莲及委托代理人柯尊玉、井家喜，被上诉人郧西县人民医院的委托代理人杨前军、谌甲军到庭参加诉讼。本案经批准延长了审限。经合议庭评议，现已审理终结。
汪名莲一审诉请：郧西县人民医院赔偿医疗费18247.75元，误工费22112.16元，营养费474.15元，住院伙食补助费165元，残疾赔偿金91624元，被抚养人生活费57750元，后续治疗费20000元，住宿费4691元，车费2306元，鉴定费5000元，打印费360元，发套费300元，精神损害抚慰金50000元，共计273030.06元。
一审法院认定：2013年4月28日，汪名莲因肝总管结石、肝内胆管结石到郧西县人民医院外科住院治疗。第二天，汪名莲在接受输液时，出现口干、口唇麻木僵硬等不适症状，护士闻讯到场撤走所输药瓶更换新药瓶后继续输液，后症状缓解。郧西县人民医院当天将所撤走的输液瓶连同药液和其他医疗废品一起作销毁处理。第三天，汪名莲口唇出现水泡并伴头发脱落。第五天汪名莲腹痛好转出院，但因脱发未见好转，即到郧西县人民医院皮肤科门诊治疗。不久，汪名莲的头发完全脱落。为治疗脱发和查明脱发原因，汪名莲先后到十堰市太和医院、十堰市人民医院、东风汽车公司总医院、中国人民解放军第四军医大学西京医院进行检查治疗，相关医院分别初步诊断汪名莲为药物性脱发、脱发和生长期脱发，为此汪名莲共开支医药费、检查费共计3875.32元。此间，汪名莲认为其脱发是郧西县人民医院误输化疗药品所致，郧西县人民医院认为汪名莲脱发是造成，双方产生争议。经申请，十堰市医学会于2013年12月4日作出十医鉴（2013）29号医疗事故技术鉴定书，认定原、被告之间的争议不属于医疗事故，但医方存在未保存药品，情记录不详细之不足。输液过程中出现的不良反应是否与医方有关，因药品丢弃，无法判定，医方应承担药品丢弃的责任。后经郧西医患纠纷调解委员会调解，双方未能和解。为确定伤残等级，经汪名莲委托，十堰天平司法鉴定中心于2014年3月10日作出（2014）临鉴字第0204号司法鉴定意见书，认定汪名莲输液过敏头部损害瘢痕性脱发达头皮面积的50%以上评定为九级伤残；2013年4月29日输液过敏反应与被鉴定人头部损害瘢痕性脱发之间有一定的因果关系；建议郧西县人民医院因没有保存物证需承担全部不能查明输液反应原因的过失责任（约100%）。汪名莲为此次鉴定共开支鉴定费5000元。2014年6月9日原告依据该鉴定起诉，请求判令郧西县人民医院赔偿其医疗费18247.75元，误工费22112.16元，营养费474.15元，住院伙食补助费165元，残疾赔偿金91624元，被抚养人生活费57750元，后续治疗费20000元，住宿费4691元，车费2306元，鉴定费5000元，打印费360元，发套费300元，精神损害抚慰金50000元，共计273030.06元。举证期限内，郧西县人民医院对汪名莲的伤残等级及因果关系申请重新鉴定，经双方当事人选择，安徽新莱蒂克司法鉴定中心于2015年2月2日作出（2015）法临鉴字第67号司法鉴定意见书，认定郧西县人民医院对汪名莲的诊疗过程中存在履行注意义务不够，病历记录不规范，违反了医疗规章制度，未尽到与其医疗水平相应的诊疗义务，其诊疗行为存在过错。该过错行为与汪名莲的脱发，增加了精神痛苦和费用的损害后果之间存在一定的因果关系，建议参与度在45%-55%之间。同时，参照最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》，汪名莲目前脱发程度相当于十级伤残。郧西县人民医院为此次鉴定共开支鉴定费8300元。诉讼中，汪名莲变更并增加诉讼请求，要求郧西县人民医院赔偿其医疗费19030.45元，误工费49567.00元，护理费714.01元，营养费474.15元，住院伙食补助费165.00元，残疾赔偿金137436.00元，被抚养人生活费69562.00元，住宿费4691.00元，车费2801.00元，鉴定费5000.00元，打印费360.00元，发套费7216.00元，精神损害抚慰金50000.00元，出差补助6500.00元、代理费4000.00元，非丧失劳动能力误工费118460.75元，共计475977.36元。经通知，汪名莲在期限内未按通知补缴相应诉讼费。另查明，汪名莲虽属农村户口，但其在郧西县城镇民联社区居住已满一年。汪名莲夫妇共生育一子，即柯某某（生于1994年11月11日，现在湖北工业职业技术学院上学）；汪名莲共兄妹6人，（生于1945年3月28日）、母亲徐尤菊（生于1945年9月8日）二人。
一审法院认为：侵权责任法第五十八条规定：患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。《医疗事故处理条例》第十七条规定：疑似输液、输血、注射、药物等引起不良后果的，医患双方应当共同对现场实物进行封存和启封，封存的现场实物由医疗机构保管；需要检验的，应当由双方共同指定的、依法具有检验资格的检验机构进行检验；双方无法共同指定时，由卫生行政部门指定。郧西县人民医院在发现汪名莲有疑似输液引起不良反应后，还于当天将现场实物视作医疗废品进行了销毁，没有进行封存和检验，属于履行注意义务不够，未尽到与其医疗水平相应的诊疗义务，导致无法查明脱发与输液反应是否存在因果关系，故应推定郧西县人民医院具有过错。侵权责任法第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。故郧西县人民医院应对汪名莲的损害承担赔偿责任。侵权责任法第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。可见，汪名莲可以主张损失的范围包括医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、误工费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金。侵权责任法第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被害人可以请求精神损害赔偿。汪名莲可以主张精神损害抚慰金。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条规定：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。汪名莲有权主张被抚养人的生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属；被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。汪名莲可以主张其父母的抚养费，但主张其子的抚养费，因其已年满十八周岁，没有法律依据。汪名莲要求郧西县人民医院赔偿打印费、出差补助、代理费、非丧失劳动能力误工费等事项，没有法律依据。住院伙食补助费、护理费和营养费虽属赔偿范围，但汪名莲未向法庭提供为治疗脱发曾经住院、需要专人护理和需要加强营养的证明，故其要求郧西县人民医院赔偿住院伙食补助费、护理费和营养费的请求，不予支持。诉讼中，汪名莲向法庭递交了增加诉讼请求申请，因其未按通知补缴诉讼费，依法视其撤回了增加诉讼请求申请。汪名莲脱发前在郧西县城镇居住生活已满一年以上，应按城镇居民的相关标准计算其相关损失。国务院《诉讼费用交纳办法》第十二条规定：诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或单位。可见，诉讼中原、被告支出的鉴定费应各自负担。汪名莲因脱发而定残，主张继续治疗与定残相矛盾，其要求郧西县人民医院赔偿后续治疗费的理由不能成立。发套可作为汪名莲的残疾辅助器具，诉讼中，原、被告达成发套按每年两套、每套150.00元计算20年的定损协议，对此协议，予以确认。汪名莲因治疗脱发和探明脱发原因，必然会发生一定的交通费和住宿费，酌定其交通费损失为2000元，住宿费损失为3000元。原告为治疗脱发和探明脱发原因产生的误工，应从2013年5月3日出院起算至定残日前一天即2015年2月1日止。安徽新莱蒂克司法鉴定中心是双方当事人共同选定的鉴定机构，其作出的鉴定结论，予以采纳，对其关于参与度在45%-55%的意见，应按55%进行计算。据此，参照2015年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的规定，汪名莲的损失包括：（1）医疗费3875.32元；（2）误工费45596.48元（即26209元／年÷365天635天）；（3）残疾赔偿金56098.38元（24852元／年20年10%＋16681元／年（11年＋12年）10%÷6）；（4）交通费2000.00元；（5）住宿费3000.00元；（6）残疾辅助器具费6000.00元；（8）精神损害抚慰金3000.00元，以上共计119570.18元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《医疗事故处理条例》第十七条，《诉讼费用交纳办法》第十二条之规定，判决：一、郧西县人民医院于判决生效后10日内赔偿汪名莲医疗费等各项损失共计65763.60元。二、驳回汪名莲的其他诉讼请求。案件受理费4785元，汪名莲负担3632.4元，郧西县人民医院负担1152.6元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
汪名莲不服一审判决，向本院提出上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律错误，少判决131080.88元。请二审法院撤销原判，予以改判。
郧西县人民医院二审答辩认为，原判正确，请予维持。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：一审判决对双方当事人共同选定的鉴定机构安徽新莱蒂克司法鉴定中心的鉴定结论予以采纳，对参与度在45%-55%的意见，按55%进行计算并无不当。一审判决适当。汪名莲无充分证据证明其上诉主张，其上诉理由不能成立，请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2922元，由汪名莲负担。
本判决为终审判决。
审判长 王志刚
审判员 王 海
审判员 徐恩田
二〇一六年一月二十五日
书记员 刘亚琼
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第一项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。