重庆市高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝高法刑终字第00178号
原公诉机关重庆市人民检察院第二分院。
上诉人（原审被告人）何先武，男，1969年7月7日出生于四川省大竹县，汉族，小学文化，农民，住四川省大竹县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年6月28日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于重庆市开县看守所。
辩护人胡兴文，四川省大竹县法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）张俊，男，1976年4月1日出生于重庆市开县，汉族，初中文化，农民，住重庆市开县。因涉嫌犯运输毒品罪于2013年6月28日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于重庆市开县看守所。
上诉人（原审被告人）李毅，男，1983年9月9日出生于重庆市开县，汉族，初中文化，无业，住重庆市开县。因犯贩卖毒品罪于2011年3月25日被判处有期徒刑一年五个月，2012年4月7日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2013年7月30日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于重庆市开县看守所。
辩护人王明治，重庆弘全律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，1973年8月29日出生于重庆市梁平县，汉族，小学文化，农民，住重庆市梁平县。因涉嫌犯运输毒品罪于2013年6月28日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于重庆市开县看守所。
上诉人（原审被告人）谢祚祥，男，1976年12月17日出生于重庆市开县，汉族，初中文化，无业，住重庆市开县。因涉嫌犯运输毒品罪于2013年6月28日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于重庆市开县看守所。
重庆市第二中级人民法院审理重庆市人民检察院第二分院指控原审被告人何先武犯贩卖毒品罪、原审被告人李毅、谢祚祥犯运输毒品罪、原审被告人ＸＸ、张俊犯贩卖、运输毒品罪一案，于2014年6月3日作出（2014）渝二中法刑初字第00020号刑事判决。原审被告人何先武、张俊、李毅、ＸＸ、谢祚祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月29日公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院指派代理检察员任丽燃出庭履行职务。上诉人何先武、张俊、李毅、ＸＸ、谢祚祥及辩护人胡兴文、王明治到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市第二中级人民法院判决认定，2013年6月26日，被告人李毅通过被告人ＸＸ，在重庆市梁平县被告人张俊租赁的渝FJ85**号轿车内从被告人何先武处将何先武、ＸＸ携带上车的49余克甲基苯丙胺（冰毒）购得后，交给何先武7500元购毒款。ＸＸ随后将甲基苯丙胺在车上的情况告知李毅、张俊和被告人谢祚祥后下车。当晚，张俊驾驶渝FJ85**号轿车与李毅、谢祚祥将该49余克甲基苯丙胺从梁平县运回开县。
2013年6月27日，被告人张俊在与谢祚祥见面后电话联系被告人ＸＸ赊购毒品。当晚，张俊、谢祚祥驾驶张俊租赁的粤BY4K**号轿车从开县赶往梁平县玉龙庭小区接ＸＸ，ＸＸ随后将在玉龙庭小区X单元A-
B号房内从何先武处取得的1袋甲基苯丙胺及2块海洛因装入一黑色布袋，并携带该黑色布袋进入粤BY4K**号轿车，欲带至开县出售。ＸＸ、张俊、谢祚祥轮流驾驶该车从梁平县返回开县，其间ＸＸ将黑色布袋中的甲基苯丙胺、海洛因转移到谢祚祥所交的一个棕色皮挎包内。次日凌晨0时许，公安民警在开县高速收费站抓获ＸＸ、张俊、谢柞祥，并从粤BY4K**号轿车后排的棕色皮挎包内查获149.67克甲基苯丙胺、70.01克海洛因。同日凌晨，公安民警在ＸＸ带领下前往玉龙庭小区X单元A-
B号房抓获何先武，当场从何先武处查获甲基苯丙胺11.68克。同年7月27日22时许，公安民警抓获李毅。
上述事实，有立案决定书、抓获经过、检查笔录、毒品称量笔录、物证检验报告、通话清单、借用车辆交接表、高速公路通行费专用发票、出入站记录以及被告人供述等证据证实。
重庆市第二中级人民法院认为，被告人何先武贩卖甲基苯丙胺210余克的行为，构成贩卖毒品罪。被告人张俊运输甲基苯丙胺198余克、海洛因70.01克的行为，构成运输毒品罪。张俊在运输甲基苯丙胺198余克、海洛因70.01克的共同犯罪中起次要作用，系从犯，且如实供述其罪行，依法对张俊减轻处罚。被告人李毅运输甲基苯丙胺49余克的行为，构成运输毒品罪。李毅在运输甲基苯丙胺49余克的共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其参与的运输毒品罪行予以处罚。李毅曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的运输毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。李毅能如实供述自己的罪行，对李毅予以从轻处罚。被告人ＸＸ贩卖、运输甲基苯丙胺149.67克、海洛因70.01克，贩卖甲基苯丙胺49余克，构成贩卖、运输毒品罪。ＸＸ在运输甲基苯丙胺149.67克、海洛因70.01克的共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其参与的运输毒品罪行予以处罚。公安机关系通过ＸＸ的主动供述掌握李毅经其介绍向何先武购买甲基苯丙胺49余克并由李毅、张俊、谢祚祥运回开县的事实，且ＸＸ协助公安机关抓获了贩卖甲基苯丙胺210余克的同案犯何先武，具有重大立功表现，ＸＸ还能如实供述自己的主要犯罪事实，依法对ＸＸ予以减轻处罚。被告人谢祚祥运输甲基苯丙胺198余克、海洛因70.01克，构成运输毒品罪。谢祚祥在运输甲基苯丙胺198余克、海洛因70.01克的共同犯罪中系从犯，能如实供述自己的罪行，依法对谢祚祥减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定，判决：一、被告人何先武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产80000元；二、被告人张俊犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金60000元；三、被告人李毅犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金60000元；四、被告人ＸＸ犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金50000元；五、被告人谢祚祥犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金30000元；六、对贩卖毒品所得7500元予以追缴，对查获的毒品甲基苯丙胺、海洛因等予以没收。
上诉人何先武上诉提出，其既没有贩卖49余克冰毒，也没有贩卖149.67克冰毒，其不构成贩卖毒品罪。辩护人提出，原判认定何先武贩卖冰毒210余克的事实不清、证据不足，何先武不构成贩卖毒品罪。
上诉人张俊上诉提出，原判量刑过重。
上诉人李毅及辩护人提出，李毅购买、运输毒品系受他人指使，在运输毒品的共同犯罪中系从犯；原判量刑过重。
上诉人ＸＸ上诉提出，其检举揭发何先武于2013年6月26日贩卖49余克冰毒的行为构成立功；民警于2013年6月28日凌晨从其棕色皮挎包内查获的49.96克海洛因并非其所有；其仅介绍李毅、张俊从何先武处购买毒品，仅起介绍作用。
上诉人谢祚祥上诉提出，原判量刑过重。
重庆市人民检察院认为，原判决事实清楚、证据确实充分，对上诉人何先武、张俊、ＸＸ、谢祚祥定罪准确、量刑适当，对上诉人李毅定罪准确。但原判决将李毅与张俊、谢祚祥认定为运输毒品的共同犯罪，且李毅系主犯，属于适用法律错误，李毅提出其不是主犯的上诉理由成立，建议予以改判。
经审理查明，2013年6月26日，上诉人李毅在重庆市开县联系上诉人ＸＸ到重庆市梁平县为李购买50克甲基苯丙胺，ＸＸ随即联系了在梁平县城的上诉人何先武，何先武表示愿意出售甲基苯丙胺。当日16时许，上诉人谢祚祥驾驶其租赁的渝FJ85**号轿车搭载李毅、ＸＸ及上诉人张俊从开县到达梁平县城。ＸＸ下车后找到何先武，何先武、ＸＸ随后携带49余克甲基苯丙胺一同进入渝FJ85**号轿车，与李毅交易毒品并将49余克甲基苯丙胺放在车内。ＸＸ在李毅将7500元购毒款交给了何先武后，与何先武先后下车，ＸＸ在下车前将甲基苯丙胺在车上的情况告知李毅等人。当晚，张俊驾驶渝FJ85**号轿车与李毅、谢祚祥共同将该49余克甲基苯丙胺从梁平县运回开县。
2013年6月27日，上诉人张俊与谢祚祥见面后，因开县有人要购买甲基苯丙胺，遂电话联系上诉人ＸＸ赊购毒品。当晚，张俊、谢祚祥驾驶张俊租赁的粤BY4K**号轿车从开县赶往梁平县玉龙庭小区与ＸＸ见面后，ＸＸ在玉龙庭小区将开县有人要购买甲基苯丙胺的情况告知了上诉人何先武，何先武即在玉龙庭小区X单元A-
B号房内将1袋甲基苯丙胺交给了ＸＸ。ＸＸ接着将该袋甲基苯丙胺及2块海洛因装入一黑色布袋，欲带至开县出售，ＸＸ随后携带该黑色布袋进入粤BY4K**号轿车。ＸＸ、张俊、谢祚祥轮流驾车从梁平县返回开县。其间，谢祚祥将一个棕色皮挎包交给ＸＸ，ＸＸ将黑色布袋中的甲基苯丙胺、海洛因转移到棕色皮挎包内。次日凌晨0时许，公安民警在开县高速收费站抓获ＸＸ、张俊、谢柞祥，并从粤BY4K**号轿车后排的棕色皮挎包内查获1袋净重149.67克的甲基苯丙胺、2块净重共计70.01克的海洛因。同日凌晨，公安民警在ＸＸ带领下前往梁平县玉龙庭小区X单元A-
B号房将何先武抓获，当场从何先武处查获甲基苯丙胺11.68克。同年7月27日22时许，公安民警抓获李毅。
上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、在逃人员信息登记表、抓获经过、情况说明证实，2013年6月27日，公安民警侦查得知ＸＸ等人驾驶粤BY4K**号车将毒品运至开县，遂于次日凌晨在开县高速公路收费站将ＸＸ、张俊、谢祚祥抓获并查获毒品；ＸＸ随后协助民警于同日凌晨在梁平县玉龙庭小区将何先武抓获；开县公安局于同日决定对ＸＸ等人运输毒品案、何先武贩卖毒品案立案侦查。民警根据ＸＸ的交代掌握了李毅、张俊、谢祚祥、ＸＸ于2013年6月26日一起到梁平县，李毅经ＸＸ介绍从何先武处购买50克冰毒，并由李毅、张俊、谢祚祥将该批冰毒运回开县的事实，民警于7月27日将李毅抓获归案。
2.检查笔录、扣押物品清单、毒品称量笔录、毒品提取称量笔录、情况说明、检查照片、称量照片、送检提取照片、鉴定委托书、理化检验报告、物证检验报告证实，2013年6月28日凌晨，公安民警在开县高速路口出口处将谢祚祥、ＸＸ、张俊抓获，当场对粤BY4K**轿车及谢祚祥、ＸＸ、张俊进行检查，从轿车内后排的棕色皮包内查获1大袋用白色塑料封口袋装的白色晶体状冰毒可疑物、2块分别用黑色塑料袋包好并用1个白色透明塑料袋装好的白色固体状海洛因可疑物。同日，民警对从粤BY4K**轿车后排放的1个棕色皮挎包内查获的用白色塑料封口袋包好的1大袋冰毒可疑物和2块黑色塑料包好的海洛因进行称量并检验，一块白色块状毒品可疑物净重49.96克，检出海洛因成分；另一块白色块状毒品可疑物净重20.05克，检出海洛因成分；白色晶体状毒品可疑物净重149.67克，检出甲基苯丙胺成分。
2013年6月28日凌晨，民警在梁平县玉龙庭小区11单元11-4对何先武所住的房间和何先武人身进行检查。从何先武身上查获一个红色长城雪茄的铁制烟盒，从该烟盒内查获用塑料封口袋装的白色晶体状冰毒可疑物4小袋，经称量该4小袋白色晶体状毒品可疑物净重11.33克，检出甲基苯丙胺成分；从何先武所睡的床上发现一黑色挎包，从该挎包内查获用白色塑料封口袋包装的淡黄色晶体状冰毒可疑物，经称量该淡黄色晶体毒品可疑物净重0.35克，检出甲基苯丙胺成分。民警还从何先武处扣押黑色单肩挎包1个、电子秤1台、手机1部、农行卡2张、工行卡1张、白色塑料封口袋30个、吸毒自制壶1个、邮政储蓄卡1张等物品。
3.毒品检测样本提取笔录、现场检测报告书、尿检照片证实，2013年6月28日，公安民警提取ＸＸ、张俊、谢祚祥、何先武的尿液进行甲基安非他明、吗啡定性现场检测，结果为ＸＸ、张俊、谢祚祥、何先武的尿液均呈阳性。2013年7月30日，公安民警提取李毅的尿液进行甲基安非他明、吗啡定性现场检测，结果为阳性。
4.通话清单证实，ＸＸ使用的号码为181XXXX****、137XXXX****的手机、谢祚祥使用的号码为136XXXX****、1587050****的手机、张俊使用的号码为1508435****的手机、何先武使用的号码为158XXXX****的手机、李毅使用的号码为150XXXX****的手机之间于2013年6月下旬的通话情况。
5.借用车辆交接表证实，张俊于2013年6月26日9时许租赁黑色渝FJ85**轿车、于次日14时租赁粤BY4K**银灰色天籁轿车，后公安机关将粤BY4K**轿车发还。
6.高速公路通行费专用发票、出入站记录、情况说明证实，2013年6月26日18时38分至20时21分，渝FJ85**轿车从梁平站驶入开县站；同月28日0时05分，粤BY4K**在开县高速公路收费站缴纳通行费，起站为梁平县，止站为开县。
7.上诉人何先武供述，他和ＸＸ以前在戒毒所时认识的，后来一起贩卖毒品，他找人购买毒品，杨联系毒品下家。2013年6月26日，ＸＸ给他打电话说开县有人来梁平县购买50克冰毒，他同意并叫杨到梁平县城找他。当日下午，ＸＸ在梁平县城找到他。他将50克冰毒交给ＸＸ，和杨上了一辆车，杨叫一较瘦的男子（购买冰毒的客户）给了他7500元，之后他就下车。次日，ＸＸ到梁平县玉龙庭11单元11-4说开县有人要毒品，他开始说不卖。当晚，ＸＸ说要150克冰毒带到开县去卖，并称有人在玉龙庭小区门口等ＸＸ，他同意了。ＸＸ从他那里取出他用白色塑料封口袋装好的1袋150克冰毒后就出去了。当晚，ＸＸ离开梁平县玉龙庭11单元11-4房时还带有2块海洛因。次日凌晨，他在玉龙庭11单元11-4睡觉，ＸＸ打电话叫他开门，他起床给杨开门就被公安人员抓获。公安人员从他身上查获一个红色长城雪茄铁制盒，里面有4小包用白色透明封口袋所装的冰毒，还查获一个用大号白色透明塑料封口袋装的冰毒以及电子秤等物。
8.上诉人张俊的供述及辨认笔录证实，2013年6月24日左右，他经人介绍认识了ＸＸ，ＸＸ说可以赊毒品给他卖。同月26日，“祥祥”（经张俊辨认系谢祚祥）给他300元让他租了一辆黑色尼桑轿车，谢祚祥驾驶该车搭载他、ＸＸ、李毅从开县出发，于当日16时许到达梁平县的一个停车场，ＸＸ下车就去拿毒品，他们在原地等候。17时许，李毅打电话问ＸＸ是否拿到毒品，杨说将车开出停车场。他把车开出了停车场，ＸＸ接着和一陌生男子（经张俊辨认系何先武）上车，ＸＸ叫李毅把7500元交给何先武。李毅把7500元钱给了何先武后，问ＸＸ是否拿到毒品，ＸＸ说拿到了。然后，何先武和ＸＸ先后下了车。随后他就开车载着谢祚祥、李毅回到开县。同年6月27日上午，ＸＸ打电话喊他去梁平接杨，并说会把费用给他，他于是去租了一辆天籁车。之后，他女友余三说有人要毒品并让他去联系ＸＸ购买，他接着打电话找ＸＸ赊购毒品，由于价格问题和ＸＸ没有谈成。但余三说还是要去买，能给下家一个交代。然后，他、谢祚祥开车从开县出发到梁平县去接ＸＸ，杨提着一个黑色口袋上车放在副驾驶下方。他们开车回开县。其间，他问杨准备赊好多毒品给他，ＸＸ说到了开县自然会有毒品给他，但没有说具体的数量。他就知道ＸＸ肯定带了毒品上车，只是不知道具体数量。他还问ＸＸ是否带了麻古，ＸＸ说没有麻古。他们在开县高速路口收费站被公安人员抓获，当场从天籁车后排谢祚祥在车上拿给ＸＸ的棕色空皮包内搜出冰毒、海洛因，这些毒品都是ＸＸ在车上放进去的，一直在ＸＸ处。
9.上诉人李毅的供述及辨认笔录证实，2013年6月25日晚上，蓝光辉在开县与他一起吃饭时介绍他认识了两个朋友，其中一个叫ＸＸ（经李毅辨认确认），他跟蓝说以前与ＸＸ见过面的。次日上午，蓝光辉给他7500元钱，让他和ＸＸ一起到梁平县为其购买冰毒并让他运回开县。之后从一辆黑色尼桑车下来一个瘦高的男子（经李毅辨认系谢祚祥）、一个矮胖的男子（经李毅辨认系张俊）来接他和ＸＸ，并由谢祚祥开车一起去梁平县。当日15时许到梁平县城，ＸＸ打了个电话，大意是问卖家在哪里。车开到一个停车场后，ＸＸ下车去拿冰毒，之后和一个陌生男子（经李毅辨认系何先武）上车。他按照ＸＸ的要求把7500元交给了何先武，何下了车。ＸＸ在梁平县下车时说冰毒放在副驾驶前面的箱子里。张俊接着开车搭载他、谢祚祥回开县。到开县后，他从副驾驶前面的箱子取走冰毒并交给蓝光辉，蓝随即用电子秤将冰毒带包装称了一下，电子秤显示是50克。
10.上诉人ＸＸ供述，2011年，他在梁平戒毒所时认识了何先武。他知道何先武在贩卖毒品，由于他认识很多吸毒人员，从2013年6月10日左右起，他开始介绍购毒者找何购买毒品，何给他些钱或者提供点毒品给他吸食作为好处。同年6月26日，李毅在开县找他帮忙到梁平县联系购买50克冰毒，他联系了何先武购买毒品，何表示同意。当日谢祚祥租了一辆黑色小车送他回梁平县，谢祚祥开车搭乘他、李毅、张俊到梁平县城。他下车找到何先武，何说收到钱后将冰毒放在车上。他和何先武上了车，他坐的副驾驶位置，何先武坐在他的后面，李毅坐在驾驶座后面，谢祚祥、张俊一人开车、一人坐在车后排中间。李毅在车上将7500元钱交给了何先武，然后何下了车。他接着将冰毒放在车上的情况告诉了李毅等人，他在梁平县高速路口前就下车，张俊、谢祚祥都知道车上有毒品，之后张俊、谢祚祥、李毅就驾车回开县。次日，张俊打电话给他说要和谢祚祥来找他赊购毒品，但没有说毒品的数量。他随后告诉何先武说张俊赊购毒品，何说不卖。当日下午，张俊打电话说车已租好要来梁平拿毒品，他就让张俊来。当晚，他给何先武说还是把毒品卖给对方。何先武从随身携带的深色挎包内拿出冰毒，称了150克，并用1个塑料封口袋装好给他，还交给他20克海洛因。他准备将这150克冰毒赊给张俊、20克海洛因准备卖给谢祚祥。他将这些毒品装入一个黑色布口袋，然后在小区门口上了谢祚祥、张俊驾驶的灰色天籁车。他把黑色布包放在副驾驶室的座位前并坐在副驾驶位置，谢祚祥开车到开县，张俊坐后排。在梁平县大河坝时换由他开车从高速路到开县，到万州分水附近换张俊开车，他坐后排，谢祚祥坐副驾驶位置。谢祚祥按照他的要求把黑色布口袋给他，还给他一个棕色的空的皮挎包。他把装在黑色布袋的冰毒、海洛因拿出来装进这棕色皮挎包内，并将皮挎包放在车后排。过了万州服务区，换由谢祚祥来开车，张俊坐副驾驶位置，车行至万开高速开县收费站时他们被公安人员抓获，并从车内后排棕色皮包内查获1袋冰毒、2块海洛因。张俊、谢祚祥知道他带有毒品。6月28日凌晨，他协助公安人员到梁平玉龙庭院11单元11-4将何先武抓获。
11.上诉人谢祚祥的供述及辨认笔录证实，2013年6月26日早上，他给张俊300元钱让张租了一辆牌号为渝FJ85**的黑色尼桑车。中午，ＸＸ打电话说有人要买毒品，叫他跟着跑一趟梁平去拿毒品。当时，他与张俊在一起，然后准备送ＸＸ从开县回梁平县。他和张俊去假日宾馆接ＸＸ，李毅、ＸＸ上了车，他开车到达梁平县城，ＸＸ就下车。之后ＸＸ和一个陌生男子（经谢祚祥辨认系何先武）上车，李毅把7500元钱给了何先武。李毅问东西在哪里，ＸＸ说在其身上。后来何先武在玉龙庭小区下车，ＸＸ也在梁平高速转盘下车，他没有看见毒品，但知道李毅买了毒品。之后由张俊开车，他和张俊、李毅从高速路开车回开县。次日，ＸＸ给他打电话说张俊今天要上梁平，让他陪张一起到梁平。之后张俊租了一辆车，他从家里拿了个棕色的空皮挎包到车里。张俊的女朋友余三对张俊说有人要毒品，让张俊联系ＸＸ购买。ＸＸ和张俊由于毒品价格问题没有谈拢，但张俊说还是去接ＸＸ。他、张俊于当晚从开县开车到梁平县玉龙庭小区门口等ＸＸ。然后，ＸＸ提着一个黑色布口袋上车坐在副驾驶位置，并将黑布口袋放在副驾驶位置。张俊坐在后排。他开车出梁平县城就换由ＸＸ开车，他坐在副驾驶位置。ＸＸ开车没多久就由张俊开车。ＸＸ坐后排并让他把黑色布口袋递给ＸＸ，杨将黑色布口袋里的东西转移放到他拿来给ＸＸ的棕色空皮挎包里，他就知道ＸＸ带的是毒品。到万州服务区时换由他开车，张俊坐副驾驶位置。次日凌晨0时许，他们在开县高速公路收费站被公安人员查获，从车上查出他拿来交给ＸＸ的棕色皮包，里面装有海洛因、冰毒，这些毒品是ＸＸ的，没有交给他和张俊。
上列证据，均经庭审质证，收集程序合法，内容客观真实，足以证明审理查明的事实，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人何先武贩卖甲基苯丙胺210余克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于何先武提出既没有贩卖49余克冰毒，也没有贩卖149.67克冰毒，以及辩护人提出原判认定何先武贩卖冰毒210余克的事实不清、证据不足的上诉、辩护意见。经查，何先武于2013年6月26日将49余克冰毒贩卖给李毅的事实，有何先武、李毅、ＸＸ、张俊、谢祚祥相互印证的供述证实，足以认定；何先武于2013年6月27日贩卖161.35克冰毒的事实，有扣押物品清单、毒品称量笔录、理化检验报告、物证检验报告以及何先武、ＸＸ、张俊、谢祚祥的相互印证的供述证实，足以认定。上诉人何先武及辩护人提出的何先武不构成贩卖毒品罪的上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
上诉人张俊伙同他人运输甲基苯丙胺198余克、海洛因70.01克，其行为已构成运输毒品罪。张俊在运输甲基苯丙胺198余克、海洛因70.01克的共同犯罪中起次要作用，系从犯，且张俊归案后如实供述其罪行，认罪态度较好，依法对张俊予以减轻处罚。原判决综合考虑张俊运输毒品数量、在共同犯罪中的作用及认罪态度，对张俊减轻处罚，判处张俊有期徒刑十三年，量刑适当。对张俊提出原判量刑过重的上诉意见，本院不予采纳。
上诉人李毅伙同他人运输甲基苯丙胺49余克，其行为已构成运输毒品罪。李毅在运输甲基苯丙胺49余克的共同犯罪中起主要作用，系主犯。关于李毅及辩护人提出李毅购买、运输毒品系受他人指使，在运输毒品的共同犯罪中系从犯的上诉、辩护意见。经查，本案现有证据不能证实李毅购买、运输甲基苯丙胺系受他人指使和安排。该上诉、辩护意见无证据支持，本院不予采纳。谢祚祥、张俊、李毅明知由李毅实际所有与支配的49余克冰毒放置在渝FJ85**轿车上而予以运输的事实，有李毅、谢祚祥、张俊、ＸＸ相互印证的供述证实。李毅与张俊、谢祚祥虽无事前的共谋与分工，但事中却形成了运输毒品的共同故意，且谢祚祥作为车辆的实际提供者、张俊作为车辆的驾驶者、李毅作为毒品的控制者，共同实施了运输毒品的行为。李毅与张俊、谢祚祥共同运输毒品的行为系运输毒品的共同犯罪行为。重庆市人民检察院提出原判将李毅与张俊、谢祚祥认定为运输毒品的共同犯罪，且李毅系主犯，属于适用法律错误，以及李毅提出李不是主犯的上诉理由成立，建议予以改判的意见不能成立，本院不予采纳。李毅曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的运输毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。李毅归案后如实供述罪行，认罪态度较好，依法对李毅从轻处罚。原判决综合考虑李毅运输毒品数量、在共同犯罪中的作用及李毅具有的累犯和毒品再犯、认罪态度较好等情节，对李毅判处有期徒刑十三年，量刑适当。李毅提出原判量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予采纳。
上诉人ＸＸ伙同他人贩卖、运输甲基苯丙胺149.67克、海洛因70.01克，贩卖甲基苯丙胺49余克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。关于ＸＸ提出其检举揭发何先武于2013年6月26日贩卖49余克冰毒的行为构成立功的上诉意见，审理认为，ＸＸ在归案后供述何先武于2013年6月26日贩卖49余克冰毒的行为，因ＸＸ参与了本次犯罪，故ＸＸ交代何先武的本次犯罪行为属于ＸＸ应当如实供述的范畴，而非揭发他人犯罪。该上诉意见不能成立，本院不予采纳。公安民警从ＸＸ持有的棕色皮挎包内查获ＸＸ持有的净重分别为20.05克、49.96克的2块海洛因的事实，有证实谢祚祥交给ＸＸ的棕色皮挎包是空包，之后ＸＸ在车上将毒品转移到该棕色皮挎包的张俊、谢祚祥、ＸＸ的供述；证实公安民警从ＸＸ的棕色皮挎包中查获2块净重分别为20.05克、49.96克的海洛因，ＸＸ亦在笔录上签字予以认可的检查笔录、毒品称量笔录等证据证实，且何先武的供述亦证实ＸＸ离开梁平县时带了2块海洛因，足以认定。ＸＸ提出的民警于2013年6月28日凌晨从其棕色皮挎包内查获的49.96克海洛因并非其所有的上诉意见证据不足，本院不予采纳。ＸＸ在第一笔犯罪中带领李毅前往梁平县城获取毒品，在第二笔犯罪中前往梁平县城从何先武处取得毒品。ＸＸ在伙同何先武共同贩卖毒品的犯罪中并非仅起介绍、协助作用。对ＸＸ提出其仅介绍李毅、张俊从何先武处购买毒品，仅起介绍作用的上诉意见，本院不予采纳。ＸＸ协助公安机关抓获了贩卖冰毒210余克的同案犯何先武，具有重大立功表现；ＸＸ归案后能如实供述其主要犯罪事实，认罪态度较好；且公安机关系通过ＸＸ的主动供述掌握李毅经其介绍向何先武购买甲基苯丙胺49余克并由李毅、张俊、谢祚祥运回开县的事实。原判决根据ＸＸ的罪行及上述量刑情节，依法对ＸＸ予以减轻处罚，判处有期徒刑十二年，量刑适当。
上诉人谢祚祥伙同他人运输甲基苯丙胺198余克、海洛因70.01克，其行为已构成运输毒品罪。谢祚祥在运输甲基苯丙胺198余克、海洛因70.01克的共同犯罪中起次要作用，系从犯，谢祚祥归案后如实供述罪行，认罪态度较好，依法对谢祚祥予以减轻处罚。原判决综合考虑谢祚祥运输毒品数量、在共同犯罪中的作用及认罪态度，对谢祚祥减轻处罚，判处有期徒刑九年，量刑适当。谢祚祥提出原判量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。重庆市人民检察院提出原判决对上诉人何先武、张俊、ＸＸ、谢祚祥定罪准确、量刑适当的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 兵
代理审判员 贺双林
代理审判员 汪礼滔
二〇一四年十一月七日
书 记 员 郑文芹