辽宁省盘锦市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽11刑终4号
原公诉机关辽宁省盘山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁伟，男，1982年10月27日出生于辽宁省盘山县，汉族，小学文化，无职业，住辽宁省盘山县。因犯抢劫罪，于1998年7月10日被盘锦市双台子区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；因犯敲诈勒索罪，于2005年4月15日被盘锦市双台子区人民法院判处有期徒刑一年；因犯故意伤害罪、盗窃罪，于2006年9月27日被盘锦市兴隆台区人民法院分别判处有期徒刑二年；有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，2009年2月9日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年5月17日被刑事拘留，同年6月17日被取保候审。2015年9月21日被监视居住，现在其住所。
辽宁省盘山县人民法院审理辽宁省盘山县人民检察院指控原审被告人梁伟故意伤害一案，于2015年11月26日作出（2015）盘县刑初字第00081号刑事判决，以被告人梁伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。被告人梁伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盘锦市人民检察院指派检察员杨舒涵出庭履行职务，上诉人（原审被告人）梁伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年5月7日17时许，在盘山县吴家乡榆树村家乐园饭店院内，曹某某与李某因琐事发生口角并相互厮打。二人被拉开后，曹某某指使被告人梁伟殴打李某。随后，曹某某、梁伟、胡某、赵某某又对与李某同车并拉架的宋某某、辛某某进行殴打。在此过程中，被告人梁伟持刀扎伤李某和宋某某；曹某某持刀刺扎辛某某面部和颈部，胡某持木棍击打辛某某头部，赵某某用拳脚殴打辛某某身体，致辛某某面部、唇部、右颈部、左颞部及头部受伤。经盘锦市公安司法鉴定中心鉴定，辛某某面部损伤程度为轻伤一级；颈部损伤程度为轻伤二级；左枕部损伤程度为轻微伤。
2014年5月17日，被告人梁伟到公安机关主动投案。
案发后，被告人梁伟与曹某某、胡某、赵某某共同赔偿辛某某、李某、宋某某各项经济损失共计人民币120万元，并得到谅解。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人梁伟的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，认定被告人梁伟犯故意伤害罪（轻伤），判处有期徒刑一年六个月。
上诉人梁伟的上诉理由是，本案被害人的轻伤后果不是其造成的，不应认定为主犯；其构成自首；已赔偿被害人的损失，得到了被害人的谅解，应对其适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人梁伟的上述犯罪事实，有下列证据予以证明：
1、被害人辛某某的陈述。证明2014年5月7日17时许，在盘山县吴家镇往油田供应处方向公路北侧一饭店内，李某与赵某某因琐事发生口角，被众人劝止。之后，在该饭店院内，李某上了李某乙驾驶的车，其与宋某某也在该车上。随后，曹某某将李某叫下车，二人发生口角，并厮打。曹某某指使梁伟殴打李某，之后，曹某某和梁伟持刀、胡某持木棒、赵某某用拳脚又对其和宋某某进行殴打，造成其面部、颈部、头部受伤。
2、证人李某的证言。证明2014年5月7日17时许，在盘山县吴家镇往供应方向公路北侧一饭店内，其与赵某某因琐事发生口角，二人被众人劝止。之后，在该饭店院内，其上了李某乙驾驶的车，宋某某也在该车上，欲离开。随后，曹某某将其叫下车，二人发生口角，并厮打。曹某某指使梁伟用刀将其扎伤，宋某某也被梁伟扎伤。后来，其听说辛某某被曹某某、胡某、赵某某用刀和木棒打伤。
3、证人宋某某的证言。证明2014年5月7日17时许，在盘山县吴家镇往供应方向公路北侧一饭店内，李某与赵某某因琐事发生口角，二人被众人劝止。其与李某乙将李某劝上李某乙驾驶的车欲离开。在该饭店院内，曹某某将李某叫下车，二人发生口角，并厮打。曹某某指使梁伟用刀扎李某，李某被扎伤。在拉架过程中其也被梁伟用刀扎伤。其看到辛某某被曹某某用刀、胡某用木棒、赵某某用拳脚打伤。
4、证人李某乙的证言。证明2014年5月7日17时许，在盘山县吴家镇往供应方向公路北侧一饭店内，李某与赵某某因琐事发生口角，二人被众人劝止。其与宋某某将李某劝上其驾驶的车欲离开。在该饭店院内，曹某某将李某叫下车，二人发生口角，并厮打。曹某某指使一名30岁左右的男子用刀扎李某，李某被扎伤，拉架的宋某某也被扎伤。其看到辛某某被曹某某用刀、胡某用木棒、赵某某用拳脚打伤。
5、证人宋某某乙的证言。证明2014年5月7日17时许，在盘山县吴家乡一家饭店院内，其看见李某从饭店内出来上了车。曹某某将李某叫下车，发生口角，并厮打在一起。曹某某指使梁伟用刀扎李某，李某被扎伤。之后，梁伟又将李某身旁的宋某某扎伤。曹某某用刀、胡某用棒子、赵某某用拳脚殴打辛某某。
6、辨认笔录及照片。证明经辛某某、李某、宋某某、李某乙、宋某某乙辨认，被告人梁伟、曹某某、胡某、赵某某系打伤辛某某、李某、宋某某的人。
7、盘锦市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书。证明被害人辛某某面部损伤程度为轻伤一级；颈部损伤程度为轻伤二级；左枕部损伤程度为轻微伤。
8、上诉人梁伟供述。证明2014年5月7日17时许，在盘山县吴家乡榆树村家乐园饭店院内，其持刀和曹某某、胡某与李某等三人发生殴打。
9、户籍证明信。证明上诉人梁伟在实施犯罪时达到刑事责任年龄。
10、案件来源及抓捕经过。证明上诉人梁伟在案发后，于2014年5月17日，到公安机关主动投案。
11、调解协议书、赔偿收条。证明上诉人梁伟与曹某某、胡某、赵某某共同赔偿辛某某、李某、宋某某各项经济损失共计人民币120万元，并得到谅解。
上诉事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理期间未发生变化，本院依法予以确认。同时，上诉人梁伟在本院审理期间未提供新的证据。
本院认为，上诉人梁伟因琐事伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪，应依法惩处。
关于上诉人梁伟提出的“本案被害人的轻伤后果不是其造成的，不应认定为主犯”的上诉理由。经查，上诉人梁伟在共同犯罪过程中，持刀积极施实伤害行为，原审判决认定其为主犯，但作用相对较小并无不当，故对该上诉理由不予采纳。
关于上诉人梁伟提出的“其构成自首”的上诉理由。经查，上诉人梁伟投案后，公安机关对其多次进行了讯问，梁伟只对参与打仗的事实予以供述，对其本人及曹某某持刀伤人的事实均未供述，但上诉人梁伟在原审庭审中，对起诉书指控事实和罪名均无异议，并且自愿认罪，其对被害人陈述及证人证言证明其与曹某某持刀实施伤害行为的事实均无异议，且现有证据不能证明梁伟明知他人持械实施伤害行为，可以认定上诉人如实供述了主要犯罪事实，构成自首，可对其从轻处罚。故对该上诉理由应予采纳。
关于上诉人梁伟提出的“已赔偿被害人的损失，得到了被害人的谅解”的上诉理由。经查，原审判决对该上诉理由已作为量刑情节予以考虑，故对该上诉理由不予采纳。
关于上诉人梁伟提出的“应对其适用缓刑”的上诉理由。经查，上诉人梁伟在案发前曾因犯罪，多次受到刑罚处罚，不符合适用缓刑的条件，故对该上诉理由不予采纳。
原审判决定罪准确，审判程序合法。但未认定上诉人构成自首，量刑不当，应予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、维持辽宁省盘山县人民法院（2015）盘县刑初字第00081号刑事判决中的定罪部分；即被告人梁伟犯故意伤害罪（轻伤）。
二、撤销辽宁省盘山县人民法院（2015）盘县刑初字第00081号刑事判决中的量刑部分；即判处有期徒刑一年六个月。
三、判处上诉人（原审被告人）梁伟有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵押刑期一日）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李玉新
审 判 员 毛小达
代理审判员 尹本峰
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 高玉伏