浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）甬慈刑初字第954号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人陈某甲，绰号“爱武”、“老五”，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人甘某甲，农民。2006年1月因收购赃物被慈溪市公安局行政拘留十日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人林小映，浙江相联律师事务所律师。
被告人代某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人周某，农民。2004年9月因非法侵入他人住宅被慈溪市公安局行政拘留十五日，同年10月又因寻衅滋事被慈溪市公安局行政拘留十五日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人陆红霞，浙江麦田律师事务所律师。
被告人林某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人陈某乙，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人郭某，农民。2012年11月因殴打他人被慈溪市公安局行政拘留五日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人陈某丙，农民。2005年6月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年三个月，2006年4月1日刑满释放。2012年7月因吸食毒品被慈溪市公安局行政拘留十五日。现因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人朱某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人甘某乙，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月25日被刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人张某，绰号“小庆”，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月11日被刑事拘留，同年4月15日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人徐某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月12日被刑事拘留，同年4月15日被依法逮捕，同年5月16日被变更为取保候审。
被告人马某甲（聋哑人），农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月15日被取保候审。
辩护人马科杰，浙江万豪律师事务所律师（由慈溪市法律援助中心指派）。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2013）670号起诉书指控被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某、马某甲犯开设赌场罪，于2013年5月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员李勋文、代理检察员胡丽英出庭支持公诉，被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某、马某甲及辩护人陆红霞、林小映、马科杰，翻译人员方珂到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2012年5月至2013年1月期间，被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某伙同他人在慈溪市新浦镇浦沿村、西街村被告人甘某乙、张某、马某甲（系被告人徐某介绍）、陈某甲的住处等地以“筒子二八杠”的形式开设赌场，招徕马某乙、陈某丁、陈某戊等人聚众赌博。期间，该赌场共计抽头人民币10余万元，被告人代某、周某系后阶段参股。在该赌场中，被告人林某坐桌角，被告人代某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某望风。2013年1月24日，慈溪市公安局民警查获该赌场，抓获涉赌人员30余人。
期间，被告人陈某甲、甘某甲分别非法获利人民币10000余元，被告人代某非法获利人民币2000余元，被告人周某非法获利人民币2500余元，被告人林某非法获利人民币10000余元，被告人陈某乙、郭某、陈某丙均非法获利人民币3000余元，被告人朱某非法获利人民币600元，被告人甘某乙非法获利人民币1300元，被告人张某非法获利人民币1200元、被告人徐某、马某甲共同非法获利人民币1000元。
2013年3月15日，被告人马某甲至慈溪市公安局投案自首。被告人林某协助公安机关抓获同案被告人。被告人甘某甲、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某到案后如实供述了上述犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某、马某甲以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。其中被告人陈某甲、甘某甲、林某属开设赌场情节严重。在共同犯罪中，被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某系主犯；被告人林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某、马某甲系从犯。被告人林某有立功情节。被告人马某甲有自首情节。被告人甘某甲、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某到案后均如实供述了自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条之规定，予以判处。
被告人陈某甲、代某、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某、马某甲均对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪。
被告人甘某甲对起诉书指控其犯开设赌场罪没有异议，辩称其在参与开设赌场期间，赌场抽头金额为四万余元。
辩护人林小映辩护，1.被告人甘某甲参与开设赌场期间，赌场抽头金额应认定为四万余元，理由如下：（1）被告人甘某甲系在2012年10月份才加入该赌场，结合其在赌场中所占股份及获利情况来看，其在参股期间赌场抽头额为4万余元有一定的合理性；（2）起诉书指控的各被告人获利金额累计尚不足人民币48000元，期间，被告人甘某甲还有部分时间未参与。被告人陈某甲当庭供认被告人甘某甲加入赌场后的抽头总额为5万元左右，根据存疑时有利于被告人的原则，应认定被告人甘某甲抽头金额为4万余元比较恰当。2.被告人甘某甲认罪、悔罪态度好，又系初犯，恳请法庭对其从轻处罚。
辩护人陆红霞辩护，被告人周某参与开设赌场时间较短，获利金额较小，有退赃情节，认罪态度好，希望法庭对其从轻处罚。
辩护人马科杰辩护，被告人马某甲系聋哑人，在共同犯罪中系从犯，认罪态度较好，希望法庭对其从轻处罚。
经审理查明：
2012年5月至2013年1月期间，被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某伙同他人在慈溪市新浦镇浦沿村、西街村被告人甘某乙、张某、马某甲（系被告人徐某介绍）、陈某甲的住处等地以“筒子二八杠”的形式开设赌场，招徕马某乙、陈某丁、陈某戊等人聚众赌博。其中，被告人甘某甲、代某、周某在赌场参股的时间分别为2012年10月、2012年12月、2013年1月。期间，该赌场共计抽头人民币10余万元，被告人甘某甲参股后赌场抽头共计人民币4万余元。在该赌场中，被告人林某坐桌角，被告人代某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某望风。2013年1月24日，慈溪市公安局民警查获该赌场，抓获涉赌人员30余人。
期间，被告人陈某甲、甘某甲分别非法获利人民币10000余元，被告人代某非法获利人民币2000余元，被告人周某非法获利人民币2500余元，被告人林某非法获利人民币10000余元，被告人陈某乙、郭某、陈某丙均非法获利人民币3000余元，被告人朱某非法获利人民币600元，被告人甘某乙非法获利人民币1300元，被告人张某非法获利人民币1200元、被告人徐某、马某甲共同非法获利人民币1000元。
2013年3月15日，被告人马某甲至慈溪市公安局投案自首。被告人林某协助公安机关抓获同案犯。被告人甘某甲、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某到案后均如实供述了自己的罪行。
审理过程中，被告人陈某甲、甘某甲、周某、徐某、马某甲分别向本院预缴了违法所得等款项。
上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：
1.证人马某乙、陈某丁、陈某戊等人的证言分别证实：其等人在赌场内赌博及赌场内具体人员的分工情况等。
2.辨认笔录及照片，证实：各被告人及相关证人对开设赌场的参与人员进行辨认的情况。
3.检查笔录及扣押物品清单、暂扣款票据，证实：2013年1月24日20时许，慈溪市公安局民警对慈溪市新浦镇浦沿村车站路13弄5号租房进行检查，查获涉赌人员30余人，并查扣相应赌资。
4.刑事判决书、刑满释放证明书、公安行政处罚决定书，证实：被告人甘某甲、周某、郭某、陈某丙的前科劣迹情况及公安机关对相关涉赌人员进行行政处罚的情况。
5.预缴款凭证，证实：被告人陈某甲、甘某甲、周某、徐某、马某甲分别向本院预缴违法所得等情况。
6.抓获经过、到案经过，证实：各被告人的到案经过情况。
7.身份证明，证实：各被告人的身份情况。
8.被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某、马某甲的供述，均对上述基本犯罪事实供认不讳，且分别对其等人加入赌场的时间、赌场内的人员分工及抽头获利等情况予以供述。
本院认为，被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某、马某甲以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。其中，被告人陈某甲、林某开设赌场情节严重。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人甘某甲开设赌场情节严重，证据尚欠充分。根据现有证据及有利于被告人的原则，对被告人甘某甲参赌期间的抽头金额应认定为4万余元。被告人甘某甲及其辩护人林小映就此提出的辩护意见，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某起主要作用，系主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某、马某甲均起次要作用，系从犯，依法均予以从轻或减轻处罚。被告人甘某甲、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某到案后，均能如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。被告人马某甲系又聋又哑的人，且有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人陈某甲、代某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人林某有立功表现，依法予以从轻处罚。根据被告人徐某的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。辩护人林小映、陆红霞、马科杰分别请求对被告人甘某甲、周某、马某甲从轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。被告人陈某甲、甘某甲、代某、周某、林某、陈某乙、郭某、陈某丙、朱某、甘某乙、张某、徐某、马某甲的违法所得，均应予以追缴。随案扣押的涉案赌资，予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第十九条、第六十八条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月24日起至2016年1月23日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
二、被告人甘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月24日起至2014年7月23日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
三、被告人代某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月24日起至2013年10月23日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
四、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月24日起至2013年9月23日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
五、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月24日起至2014年1月23日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
六、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月24日起至2013年8月23日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
七、被告人郭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月24日起至2013年8月23日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
八、被告人陈某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月24日起至2013年8月23日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
九、被告人朱某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月24日起至2013年7月23日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
十、被告人甘某乙犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月25日起至2013年7月24日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
十一、被告人张某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月11日起至2013年8月10日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
十二、被告人徐某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一千五百元。
（缓刑的考验期限，自判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
十三、被告人马某甲犯开设赌场罪，判处管制三个月，并处罚金人民币一千五百元。
（管制的刑期，自判决执行之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
十四、被告人陈某甲违法所得人民币一万元、被告人甘某甲违法所得人民币一万元、被告人代某违法所得人民币二千元、被告人周某违法所得人民币二千五百元、被告人林某违法所得人民币一万元、被告人陈某乙违法所得人民币三千元、被告人郭某违法所得人民币三千元、被告人陈某丙违法所得人民币三千元、被告人朱某违法所得人民币六百元、被告人甘某乙违法所得人民币一千三百元、被告人张某违法所得人民币一千二百元、被告人徐某、马某甲共同违法所得人民币一千元，继续予以追缴；随案扣押的涉案赌资，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 艳 华
人民陪审员 周 金 海
人民陪审员 杨 法 弟
二〇一三年六月十七日
书 记 员 徐佩颖（代）
附：
一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第十九条又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
二、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》相关条文
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。