衢州市柯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衢柯民初字第236号
原告：应志祥。
委托代理人：应俊。
委托代理人：吕九倪，常山县文峰法律服务所法律工作者。
被告：胡开荣。
原告应志祥与被告胡开荣雇员受害赔偿责任纠纷一案，浙江省衢州市中级人民法院于2014年6月12日以（2014）浙衢立他字第22号函指定本院管辖。本院于2014年6月27日立案受理后，依法由审判员童小平独任审判。诉讼过程中，被告胡开荣于2014年7月29日向本院提出重新鉴定申请，受本院委托，金华天鉴司法鉴定所作出法医临床鉴定意见书，本院于2014年12月31日公开开庭进行了审理。原告应志祥的委托代理人应俊、吕九倪，被告胡开荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告应志祥起诉称，2013年5月初，原告受聘于被告经营的“方圆物流”（未经工商登记注册）送货，工资为1500元／月至1700元／月。2013年7月19日中午11时许，原告受被告指派骑被告配用的电动三轮车将三个“安全阀”运送至常山县金川街道鲁里火力发电站，因未寻找到运送货物目的地，原告骑车沿205省道线返回途经金川街道湖东村陈家自然村路段时，不慎连车带人翻至公路旁边2米多深的渠道底。原告先后在多家医院手术治疗，诊断为急性颈髓损伤伴不全瘫及多发状骨折截瘫等。出院后，经司法鉴定构成二级伤残；伤后护理等级评定为二级护理依赖。原告认为，其在从事雇佣活动的过程中遭受人身损害，被告应承担70%的民事赔偿责任。要求判令被告赔偿医疗费、误工费等各项损失共计728581元。诉讼中，经重新鉴定后，伤残等级发生变化，变更诉讼请求，要求被告赔偿医疗费、误工费等各项损失共计679887元。
被告胡开荣答辩称，事故发生的当天，原告有两票货需要送。被告告知原告，先把发电站的阀门送到后再送二渡桥的挖机汽配。但原告并未按被告的意思去做，送货路线正好相反，而且被告也不清楚原告为何要骑到湖东村陈家自然村路段，原告在医院时说：他可能骑的太快，知了飞到眼睛上，用手碰后掉下去了。原告应自行承担70%的责任，被告承担30%的责任。
原告应志祥向本院提交下列证据：㈠被告确认的事实经过书面材料，以证明原告为被告从事雇佣活动过程中遭受人身损害；㈡琚志富出具的证明材料，以证明原告受伤的事实经过；㈢医疗机构的病历、出院记录、出院小结、医疗费发票、××器具费发票、工商银行明细清单，以证明原告伤后住院治疗72天，医疗费（自费）38451.12元、××器具费2000元；㈣衢州天恒司法鉴定所出具的鉴定意见书、鉴定费发票，以证明原告之伤构成二级伤残、二级护理依赖及护理期限、营养周期；㈤金华天鉴司法鉴定所出具的鉴定意见书，以证明被告对原告伤残等级、护理依赖提出异议，并重新申请司法鉴定，经法院委托鉴定机构后，重新作出的鉴定结论；㈥户口簿，以证明原告的各项损失按城镇居民的标准赔偿。
上述证据，经当事人举证、质证，本院认证如下：原告提交的证据㈠㈢㈥，被告无异议，本院予以确认。证据㈡，被告对琚志富发现原告受伤后拨打急救电话无异议，但认为琚志富陈述原告的电动三轮车骑的速度慢与原告自己在医院的陈述不相符。本院认为，琚志富出具的证明材料仅反映原告受伤的经过，并无电动三轮车速度快慢的陈述，本院对该组证据予以确认。证据㈣㈤，被告对两份鉴定结论均有异议，认为第一次鉴定是原告单方委托，鉴定结论不予认可；经法院调取的病历资料写明7月出院无大小便失禁，而9月份重新鉴定则认为应志祥有大、小便失禁，不能自理的情况，根据被告的了解，应志祥晚间还能在公园散步，故鉴定结论与实际并不符。本院认为，前后两份鉴定结论不一致，应以诉讼中双方共同选定的鉴定机构作出的鉴定意见书为依据。虽然被告对重新鉴定结论仍持有异议，但其所提出的异议尚不足以否定鉴定结论的客观公正性，而且鉴定人员经本院通知后出庭作证，对当事人异议问题作出了回复，本院对金华天鉴司法鉴定所作出的法医临床鉴定意见书予以确认。
经审理，本院认定事实如下：2013年5月初，原告应志祥受雇于被告胡开荣为其送货。2013年7月19日中午，被告胡开荣指派原告应志祥送货至某火力发电站，原告应志祥骑电动三轮车寻找送货地址时，途径常山县金川街道湖东村陈家自然村路段，不慎连车带人翻至公路旁边2米多深的渠道底。后经该村村民琚志富父子发现，被送往医院抢救，经医院诊断为急性颈髓损伤伴不全瘫及多发状骨折伴截瘫等，后在多家医院进行手术治疗，住院72天，共花除医保报销外的自费医疗费38451.12元。2014年3月7日，原告应志祥委托衢州天恒司法鉴定所对其××等级、护理依赖、营养周期等作出鉴定，鉴定意见为应志祥因钝性外力作用致颈髓损伤，遗留双下肌力ⅱ级伴大小便失禁，评定为二级伤残；应志祥伤后护理等级评定为二级护理依赖；伤后营养周期为90日，护理期限为损伤之日起至评残之前一日止。被告胡开荣对××等级、护理依赖的鉴定结论提出异议，并向本院申请重新鉴定，鉴定要求：一、对应志祥的伤残等级重新鉴定；二、对应志祥的护理依赖等级重新鉴定；三、对应志祥于2009年11月9日因伤在常山县人民医院就诊，2009年的该次损伤与其伤残等级之间是否存在因果关系及程度进行鉴定。在本院主持下，双方当事人共同选定金华天鉴司法鉴定所为鉴定机构，受本院委托，该鉴定机构于2014年12月9日作出法医临床鉴定意见书，鉴定结论：一、应志祥因故致急性颈髓损伤伴不全瘫，c5椎体棘突骨折，该损伤遗留的后遗症，构成人体损伤四级××；二、应志祥其住院期间建议对其进行完全护理，出院后建议对其进行大部分护理依赖（二级护理依赖）；三、应志祥2009年颈髓损伤之后，在2013年7月19日车祸之前已基本痊愈，其生活自理能力、工作能力及社会功能完好，其伤残等级与本次损伤为直接关联性。原告应志祥对重新鉴定意见无异议，被告胡开荣对重新鉴定意见有异议，经本院通知鉴定人出庭作证，鉴定人出庭对被告的异议进行了回复。被告胡开荣于事故发生后支付原告应志祥20000元。
本院认为，原告应志祥与被告胡开荣之间形成雇佣关系，原告应志祥在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告胡开荣应当承担赔偿责任。鉴于原告应志祥送货当中未注意骑车安全，导致连车带人翻至公路旁边的渠道底，其自身存在过错，可以适当减轻被告胡开荣的赔偿责任。因原告应志祥受伤非其本人故意所造成，被告胡开荣主张由其本人承担事故的主要责任，与雇员损害民事责任的承担原理不相符，故该主张的理据不足，本院不支持。综合本案的过错、情节等实际情况，由被告胡开荣承担60%的赔偿责任。虽然被告胡开荣对重新鉴定意见提出异议，但是该鉴定机构系由双方当事人共同选定，鉴定程序合法，鉴定结论具有公正性、科学性，鉴定人亦出庭接受当事人质询，被告胡开荣主张的异议不足以否定鉴定结论的证明效力，重新鉴定意见可以作为原告应志祥主张的各项损失的依据。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告胡开荣支付原告应志祥医疗费38451.12元；误工费8780.40元（72天×121.95元／天）；护理费23600元（72天×130元／天＋178天×80元／天）；二级护理依赖356104元（44513元／年×20年×40%）；营养费2700元（90天×30元／天）；残疾赔偿金529914元（37851元／年×20年×70%）；鉴定费2460元；残疾辅助器具费2000元；交通费、住宿费830元，共计964839.52元的60%计578903.71元，另赔付精神抚慰金20000元，合计598903.71元，扣除被告胡开荣已付20000元，及原告应志祥应付被告胡开荣鉴定费3180元的40%计1272元，余款577631.71元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、驳回原告应志祥其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11086元，减半收取5543元，由原告应志祥承担843元，被告胡开荣承担4700元，于本判决生效之日缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审判员 童小平
二〇一五年一月十九日
书记员 徐桑桑