安徽省舒城县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）舒民二初字第00689号
原告：何晓忠，男，汉族，1971年7月12日出生，住安徽省合肥市蜀山区樊洼路**号，身份证号码3401041971********。
委托代理人：刘勋，安徽百大律师事务所律师。
委托代理人：冯红兵，安徽百大律师事务所律师。
被告：安徽夏星饲料有限公司，住所地安徽省舒城县经济技术开发区，组织机构代码56499848-6。
法定代表人：夏义法，董事长。
委托代理人：梁启付，该公司行政部经理。
委托代理人：王成涛，江苏加得律师事务所律师。
原告何晓忠诉被告安徽夏星饲料有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，三次公开开庭进行了审理。原告何晓忠及其委托代理人刘勋、冯红兵，被告安徽夏星饲料有限公司的委托代理人梁启付、王成涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告何晓忠诉称：原告何晓忠于2011年9月进入被告安徽夏星饲料有限公司工作，从事饲料销售工作，月收入5000元左右。期间，双方未签订书面劳动合同，被告也未依法按规定为原告办理各项社会保险，且经常拖欠原告工资及销售提成。2013年7月5日，被告无故辞退原告。原告于2013年7月8日向舒城县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁委作出了裁决书。原告认为该裁决书认定事实、适用法律有误。原告现起诉要求：1、确认原告与被告的劳动关系于2013年7月5日已解除；2、被告支付原告未订立书面劳动合同双倍工资的差额50996元（4636×11）；3、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金9272元（4636×2）及代通知金4636元；4、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金18544元（4636×2×2）；5、被告支付原告应休未休的年休假工资6394元（4636÷21.75×10×3）；6、被告支付原告2013年1月至7月5日的工资13551元及拖欠工资25%的赔偿金3387元；7、被告支付原告2013年4、5月份的销售提成7586.88元及拖欠工资25%的赔偿金1896元；8、被告为原告办理《基本养老保险参保缴费凭证》转出手续并补缴自2011年9月至2012年10月期间的各项社会保险；9、被告赔偿原告因少缴纳社会保险导致原告未领取三个月失业保险金1858.5元（619.5×3）；10、被告支付鉴定费及交通费1900元。
原告为支持其诉请，向本院提交了下列证据：
1、原告身份证复印件、被告企业基本信息，证明原、被告主体资格适格；
2、2013年夏星饲料厂授信客户名单、员工辞职申请表、证人证言、夏星饲料销售人员绩效考核办法及补充规定、2011年10月至2013年6月销售量报表、社保卡，证明下列事项：
（1）原、被告存在事实劳动关系，双方未签订书面劳动合同；
（2）被告未按约给付工资及销售提成；
（3）被告没有依法给原告办理相关社保；
（4）被告违法解除劳动关系，应给付解除劳动关系经济补偿金及赔偿金。
3、仲裁阶段被告提交的工资明细、情况说明，证明下列事项：
（1）原告自2012年7月至2013年6月每月平均工资4636元，被告应以此为标准计算经济补偿金、赔偿金、带薪年休假工资；
（2）原、被告存在事实劳动关系及劳动关系存续时间。
4、仲裁裁决书，证明：
（1）原、被告间的纠纷已经过前置程序；
（2）被告认可原告自2011年9月1日进入被告单位，形成劳动关系。
5、南京师范大学鉴定中心鉴定意见书、鉴定费、交通费发票，证明原、被告未签订书面劳动合同，被告应支付双倍工资及鉴定费、交通费。
被告安徽夏星饲料有限公司辩称：1、被告未同意原告要求解除劳动合同的要求，双方的劳动关系没有解除；2、双方签订有书面的劳动合同，原告诉请双倍工资的请求无事实依据；3、按照法律的规定和原告实际工作情况，原告应当只有一天的年休假工资；4、原告自2013年1月开始旷工，被告不存在拖欠工资的行为；5、原告没有证据证明其有权享有销售提成7586.88元；6、原告的第六、七项诉请不符合劳动合同法第85条的规定，被告不同意支付；7、原告的第八项诉请不属于法院受理范围。被告已经为原告办理了各项社会保险；8、原告诉称少领取了三个月的失业保险金，无证据证明；9、对该劳动合同上的签名进行笔迹鉴定没有实质意义，被告不同意支付相关费用。故，被告同意支付所欠工资13551元及1天的年休假工资，请求驳回原告其余的诉请，并请求确认双方的劳动关系未解除。
被告安徽夏星饲料有限公司为支持其辩称，向本院提交了下列证据：
1、邮件，证明被告不同意解除劳动合同的事实；
2、劳动仲裁申请书，证明原告自认签订了劳动合同；
3、借条，证明原告借公司钱款；
4、劳动合同，证明双方签订了书面劳动合同。
经庭审质证，被告对原告提交的证据1、3、4无异议；对证据2中的客户名单、证人证言、销售量报表、绩效考核办法的真实性有异议；对证据5中的鉴定结论有异议，该结论不能证明检材上原告的签名是伪造的，可能是原告委托他人代签的；收据不能作为证据使用，加油票等票据无法证实和鉴定事项有关联。
原告对被告提交的证据1邮件的真实性、合法性均有异议，原告未实际收到该邮件，无法达到被告的证明目的，双方的劳动合同已于2013年7月5日解除；证据2劳动争议仲裁申请书已经超过举证时限。另外，申请书中原告要求双倍工资的请求与其理由相矛盾，可看出原告并非专业的法律人士。实际上原、被告未签订书面劳动合同；证据3借条是复印件，对其真实性有异议，与本案亦无关联性；对证据4不认可，理由是：这份合同是开庭后提供的，不属于一审中的新证据，法院不应采纳；2、开庭审理时被告已经提供了一份劳动合同，双方委托的司法鉴定机构鉴定中涉及的劳动合同样本也是被告提供的。
根据庭审，结合当事人质证意见，本院认证如下：原告提供的证据1、证据2中的《员工辞职申请表》、《夏星公司销售人员绩效考核办法及补充规定》、《社保卡》、证据3中的《工资明细》、证据4、5，被告提供的证据2、4，是真实、合法的，与本案具有关联性，可以作为本案定案依据。原告提供的证人书面证言及销售报表的真实性不能确认，原告提供的其余证据与本案无关联性。被告提供的证据1不能达其证明目的，证据3与本案无关联性。
本院审理查明的事实是：2011年9月1日，何晓忠与安徽夏星饲料有限公司签订《劳动合同》，合同约定：合同期限自2011年9月1日至2013年8月31日；工作地点在安徽夏星饲料有限公司，工作内容为从事区域经理岗位工作；工资由基本工资1500元和绩效工资组成。安徽夏星饲料有限公司按照公司销售人员绩效考核办法的规定，核定何晓忠2012年7月至2013年6月的月平均工资为4636元，具体为：9231元、8396元、8788元、5252元、5319元、5595元、3786元、3981元、1321元、1321元、1321元、1321元。2013年6月26日至7月5日的工资为500元。2012年10月，安徽夏星饲料有限公司以其关联企业安徽夏星食品有限公司的名义为何晓忠办理了社保手续，2013年6月将社会保险卡发给何晓忠。2013年7月5日，何晓忠填写了安徽夏星饲料有限公司提供的《员工辞职申请表》，注明离职原因为“辞退”。行政主管签署意见“根据公司销售模式规定，因业务量未完成予以辞退，工资截止7月5日”。公司财务部门核算欠何晓忠2013年1月至7月5日的工资合计13551元。财务主管以何晓忠在职时担保业务款未收回为由，签署了暂缓发放的意见。
2013年7月8日，原告何晓忠向舒城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决：1、安徽夏星饲料有限公司支付解除劳动合同经济补偿金13833元及代通知金6916元（83000÷2）；2、安徽夏星饲料有限公司支付解除劳动合同经济赔偿金27666元；3、安徽夏星饲料有限公司支付年休假工资补偿6360元；4、安徽夏星饲料有限公司为何晓忠办理《基本养老保险参保缴费凭证》转出手续并补缴2011年9月至2012年10月期间的各项社会保险；5安徽夏星饲料有限公司支付2013年1月至6月的工资13051元及拖欠工资100%的经济补偿金13051元；6、重新核算2013年4、5月份的销售提成并支付7586.88元及拖欠工资100%的经济补偿金7586.88元；7、安徽夏星饲料有限公司支付11个月的无效劳动合同双倍工资76083元。仲裁委经审理认为解除劳动合同的步骤没有最终完成，双方的劳动合同关系在2013年7月5日没有解除。8月19日，舒城县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：1、安徽夏星饲料有限公司一次性支付何晓忠2013年1月至7月5日的工资13551元；2、安徽夏星饲料有限公司一次性支付何晓忠2011年9月至2013年12月期间的带薪年休假工资1148元；3、驳回何晓忠的其他仲裁请求。
何晓忠认为舒城县劳动人事争议仲裁委员会认定事实有误，适用法律错误，举证分配、证据采信错误，向本院提起诉讼。
本院认为，原、被告间存在合法的劳动关系。用人单位应当向劳动者按月支付工资，不得克扣或者无故拖欠，并依法为本单位职工或雇工缴纳社会保险费，劳动者有享受年休假的待遇。故对原告诉请被告支付其2013年1月至7月5日的工资13551元及年休假工资，并补缴自2011年9月至2012年9月期间的各项社会保险，本院依法予以支持。对其诉请被告支付拖欠工资25%的赔偿金，因其在仲裁阶段提出的请求是加付100%的经济补偿金，而非25%的赔偿金，故该诉请未经仲裁，本院不予支持。依照《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条的规定，本院核定原告带薪年休假工资为3836元［（4636元／月÷21.75天／月×5天×200%）＋（4636元／月÷21.75天／月×4天×200%）］。原告诉请被告支付2013年4、5月份的销售提成及25%的赔偿金，证据不足，本院不予支持。理由是，原告提供的《员工辞职申请表》清楚表明，被告辞退原告的原因是原告未完成业务量。原告提供的销售报表，被告未盖章确认，被告当庭亦未认可，故不能据此核算原告的销售提成。原告诉请被告赔偿因少缴纳社会保险导致其未领取三个月失业保险金1858.5元，未提供证据，本院不予支持。
本案争议较大的三个焦点问题是：一、原、被告之间是否签订有书面的劳动合同；二、原、被告间的劳动关系在2013年7月5日是否解除；三、被告应否支付解除劳动关系经济补偿金及赔偿金。
对争议焦点一，本院认为双方签订了书面的劳动合同。理由如下：被告为主张双方签订了书面的劳动合同，先后向本院提交了两份劳动者署名为“何晓忠”的、内容相同的《劳动合同》。被告第一次提交的《劳动合同》上“何晓忠”的签名经鉴定非原告本人的签名。被告第二次提交的《劳动合同》上“何晓忠”签名的笔迹与前份签名笔迹明显不同，且与现在原告本人的签名相似。经法庭充分说明并明确询问原告何晓忠是否是其本人签名、双方是否签有书面的劳动合同，原告何晓忠模糊回答与其本人签名相似、记不清是否签有书面的劳动同。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款规定“对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认”。故本院依法确认原、被告签订了书面的劳动合同。由此，对原告要求被告支付其未订立书面劳动合同双倍工资的差额的诉请不予支持。但因被告第一次提交的《劳动合同》上“何晓忠”的签名经鉴定非原告本人的签名，由此产生的鉴定费用及交通费用1900元，应由被告承担。
对争议焦点二，本院认为双方的劳动合同于2013年7月5日终止。从原告何晓忠填写的被告安徽夏星饲料有限公司提供的《员工辞职申请表》看，原告辞职的原因是公司对其予以辞退。公司财务部门核算了所欠原告的工资额，未发放的原因是原告何晓忠在职时担保业务款未收回。由此可见2013年7月5日原告何晓忠已不在职，此后原告未在被告处工作，被告亦未再给原告缴纳社会保险费，双方的劳动关系至此已终止。原告要求被告为其办理《基本养老保险参保缴费凭证》转出手续，被告应当协助办理。
对争议焦点三，本院认为被告应当向原告支付赔偿金。从本案证据看，被告辞退原告是因原告未能按公司的管理模式完成公司规定的销售量。这说明被告终止劳动合同的本质原因是认为原告不能胜任工作。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第二项规定“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”。本案中，被告既无证据证明其提前三十日以书面形式通知原告解除合同，亦未额外支付原告一个月工资就实际解除了双方的劳动关系，违反了法律的规定和合同的约定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。同时，该条规定的并非“加付”赔偿金，故被告在向原告支付赔偿金后，不再重复支付解除劳动关系经济补偿金。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十条第二项、第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条第二款、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条的规定，判决如下：
一、确认原告何晓忠与被告安徽夏星饲料有限公司的劳动关系于2013年7月5日终止；
二、被告安徽夏星饲料有限公司支付原告何晓忠工资13551元；
三、被告安徽夏星饲料有限公司支付原告何晓忠带薪年休假工资报酬3836元；
四、被告安徽夏星饲料有限公司支付原告何晓忠终止劳动关系赔偿金18544元；
五、被告安徽夏星饲料有限公司支付原告何晓忠鉴定费、交通费1900元；
六、被告安徽夏星饲料有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告何晓忠补缴自2011年9月至2012年10月期间的应由用人单位承担的社会保险费；
七、被告安徽夏星饲料有限公司协助原告何晓忠办理《基本养老保险参保缴费凭证》转出手续；
八、上述第二、三、四、五项的履行期限为本判决生效之日；
九、驳回原告何晓忠的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 汪仪慧
审 判 员 张 明
人民陪审员员 张业久
二〇一四年四月十四日
书 记 员 蔡 琦
附：引用法条
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
……；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
……。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第五条劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第八条诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。
对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。
……
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。