山东省临沂市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑二终字第140号
原公诉机关山东省郯城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖景礼，曾用名肖景理，中共党员，曾任郯城县职业中等专业学校副校长、校长、郯城县职业教育中心校长。2014年8月23日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
山东省郯城县人民法院审理郯城县人民检察院指控原审被告人肖景礼犯贪污罪、受贿罪、挪用公款罪一案，于2015年4月3日作出（2014）郯刑初字第520号刑事判决。原审被告人肖景礼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、受贿的事实
2006年至2013年，被告人肖景礼在其担任郯城县职业中等专业学校校长、郯城县职业教育中心校长期间，利用职务之便，索取、收受他人贿赂款、物等共计人民币220000元，并为他人谋取利益。具体犯罪事实分述如下：
1、2006年9月16日，被告人肖景礼利用担任郯城县职业中等专业学校校长的职务便利，以借款名义向郯城县中泰建筑公司经理焦保奎索要现金人民币200000元，并为焦某所在公司在工程建设及工程款拨付等方面谋取利益。
2、2011年至2013年期间，被告人肖景礼利用职务便利，先后4次收受河东区九曲街道办褚庄村杨某所送现金、一卡通等共计10000元，并为杨某承揽郯城县职业教育中心学校服装定做业务谋取利益。
3、2006年至2013年，被告人肖景礼利用职务便利，先后8次收受郯城县中泰建筑公司经理焦保奎所送购物卡八张，总价值人民币8000元，并为该公司工程建设及工程款拨付等方面谋取利益。
4、2012年至2013年期间，被告人肖景礼利用职务便利，先后两次收受临沂新天地计算机网络有限公司戴某所送购物卡、香烟等共计人民币2000元，并为该公司在电脑、多媒体设备销售等方面谋取利益。
上述事实，有经原审庭审举证质证的证人焦某、刘某甲、陈某甲、徐某甲、刘某乙、杨某、孟某、刘某丙、戴某的证言，相关书证，被告人肖景礼的供述等证据予以证实。
二、贪污的事实
2008年至2014年，被告人肖景礼利用其担任郯城县职业中专学校校长、郯城县职业教育中心校长的职务便利，多次采取虚报发票等手段，贪污公款共计人民币211300元。具体犯罪事实如下：
1、2008年1月，被告人肖景礼利用职务便利，安排陈某甲从学校财务借款100000元归其个人使用。后被告人肖景礼又安排陈某甲通过虚开发票的方式将该款在其单位财务报销冲账。
2、2014年5月15日，被告人肖景礼利用职务便利，安排马某甲从学校财务借款10000元归其个人使用。2014年8月，被告人肖景礼安排马某甲等人通过虚开发票的方式将该款在其单位财务报销冲账。
3、2014年5月，被告人肖景礼利用职务便利，安排副校长王慧田从学校财务借款30000元归其个人在网上删帖使用。同年8月，被告人肖景礼安排马某甲等人通过虚开发票的方式将该款在其单位财务报销冲账。
4、2014年3月，被告人肖景礼利用职务便利，在其母亲住院期间，安排马某甲将5000元现金送给其哥肖某。同年8月，被告人肖景礼安排马某甲等人通过虚开发票的方式将该款在单位财务报销。
5、2013年春节前，被告人肖景礼利用职务便利，将学校公款4000元用于个人购买地毯，后通过虚开发票的方式将该款在学校财务报销。
6、2014年4月，被告人肖景礼利用职务便利，安排马某甲从学校财务借款5000元用于偿还个人债务。同年8月，被告人肖景礼安排马某甲等人通过虚开发票的方式将该款从学校财务报销。
7、2008年，被告人肖景礼利用职务便利，将其为父母修缮房屋、建房等开支的39000元费用在学校财务报销。
8、2014年8月，被告人肖景礼利用职务便利，将其个人购买净水机的3000元费用在学校财务报销。
9、2013年，被告人肖景礼利用职务便利，将其个人购买桂花的2300元费用在学校财务报销。
10、2014年4月，被告人肖景礼利用职务便利，侵吞学校购买的金利来购物卡三张，共计价值人民币3000元。
11、2008年，被告人肖景礼利用职务便利，安排马某甲从学校财务借款10000元归其个人使用。后通过虚开发票的方式将该款在学校财务报销。
上述事实，有经原审庭审举证质证的证人陈某甲、李某甲、朱某甲、刘某丁、刘某乙、马某甲、陈某乙、张某甲、李某乙、王某甲、陈某丙、高某、樊某、胡某、马某乙、肖某、赵某、朱某甲、张某乙、徐某乙、徐某甲、朱某乙、郁某的证言，相关书证，被告人肖景礼的供述等证据予以证实。
三、挪用公款的事实
2009年11月23日，被告人肖景礼利用担任郯城县职业中等专业学校校长的职务便利，挪用李庄镇家电产业园职工王某乙缴纳的郯城县职业中专沿街房购房款人民币240000元，用于偿还个人债务。2014年8月4日，被告人肖景礼将其挪用的款项归还学校财务。
上述事实，有经原审庭审举证质证的证人王某乙、郑某、宿某、朱某甲、马某甲、陈某甲、王某甲、李某甲、杜某、仇某、黄某、鲁某的证言，相关书证，被告人肖景礼的供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人肖景礼作为国家工作人员，利用职务便利，非法索取、收受他人财物，并为他人谋取利益，其行为构成受贿罪；利用职务便利，侵吞公共财物，其行为构成贪污罪；利用职务便利，挪用公款归个人使用，超过三个月未还，数额巨大，其行为构成挪用公款罪。被告人肖景礼犯数罪，应当数罪并罚。其主动供述了侦查机关尚未掌握的受贿罪、挪用公款罪的犯罪事实，对被告人肖景礼所犯受贿罪、挪用公款罪，应当认定为自首。鉴于被告人肖景礼认罪态度较好，确有悔罪表现，对其所犯受贿罪、贪污罪从轻处罚，对其所犯挪用公款罪减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（一）项、第三百八十二条第一款、第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第六十九条之规定，以被告人肖景礼犯受贿罪，判处有期徒刑十年；犯贪污罪，判处有期徒刑十一年；犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑十八年。犯罪所得赃款671300予以追缴（已退缴565600元，余款105700元继续追缴）。
宣判后，原审被告人肖景礼不服，提出如下上诉理由：
1、一审认定受贿罪第1起上诉人向焦某索贿20万元属认定事实错误，系民间借贷行为。
2、一审认定受贿罪第4起收受香烟价值较小，且放在办公室里用了，应当从受贿数额中扣除。
3、一审认定贪污罪的第1起10万元，上诉人将自己价值80000元的字画，为协调关系送给相关领导，用于单位走访花费2万元，应相互冲抵。
4、一审认定贪污罪的第3起删帖涉及3万元，自己交待不在学校里报销，是财务人员擅自冲的帐。
5、一审认定贪污罪的第7起上诉人为父母修缮房屋总价不超过2万元，一审认定3.9万元不公平。
6、一审认定贪污罪的第9起桂花树2300元，上诉人事前用个人用价值2500元的桂花树抵顶，不能认定为贪污。
7、上诉人安排财务人员在茶楼结算的8.5万元中为学校支出的部分及马某甲手里还有2.5万元应当冲减贪污数额。
8、一审认定上诉人挪用公款24万元不成立，这是王某乙的钱，不是公款。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人肖景礼作为国家工作人员，利用职务便利，非法索取、收受他人财物，并为他人谋取利益，其行为构成受贿罪；利用职务便利，侵吞公共财物，其行为构成贪污罪；利用职务便利，挪用公款归个人使用，超过三个月未还，数额巨大，其行为构成挪用公款罪。上诉人肖景礼犯数罪，应当数罪并罚。
关于上诉人肖景礼所提“一审认定受贿罪第1起上诉人向焦某索贿20万元属认定事实错误，系民间借贷行为”的上诉理由，经查，焦某多年来在郯城县中等专业学校承揽教学楼、沿街楼等工程建设，被告人肖景礼作为该校校长，对焦某在工程款拨付及工程建设方面具有决定性作用。2006年9月，被告人肖景礼以个人名义向焦某借款200000元私用，并书写了借据，直到2014年案发的八年期间，肖景礼一直未归还，并且供述没打算还给焦某，焦某也证实没打算向肖景礼索要，足以证实肖景礼系利用职务便利，以借款方式向焦某索贿，其行为符合受贿罪的构成要件，该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人肖景礼所提“一审认定受贿罪第4起收受香烟价值较小，且放在办公室里用了，应当从受贿数额中扣除”的上诉理由，经查，肖景礼利用职务之便，收受他人香烟，并为他人谋取利益，其受贿行为已完成，后将收受的香烟分与他人是对受贿款物的自行处分，不影响对其行为性质的认定，该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人肖景礼所提“一审认定贪污罪的第1起10万元，上诉人将自己价值80000元的字画，为协调关系送给相关领导，用于单位走访花费2万元，应相互冲抵”的上诉理由，经查，肖景礼利用职务便利，向本单位财务借款100000元用于个人使用，后用虚假发票报账冲抵借款，其行为已构成贪污罪的既遂；其辩解用自己的物品送礼及单位走访支出的费用，与其贪污100000元公款没有关联，不能用来冲抵其贪污数额，该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人肖景礼所提“一审认定贪污罪的第3起删帖涉及3万元，自己交待不在学校里报销，是财务人员擅自冲帐”的上诉理由，经查，肖景礼在侦查阶段的供述和证人证言均证明，肖景礼在本单位财务借款30000元用于个人在网络删帖使用，让马某甲等人用虚假发票在财务报销冲抵借款平帐，没有证据证实其交待不在学校里报销，该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人肖景礼所提“一审认定贪污罪的第7起上诉人为父母修缮房屋总价不超过2万元，一审认定3.9万元不公平”的上诉理由，经查，该起事实有证人马某甲、朱某甲、陈某甲、张某乙的证言及相关书证予以证实，足以认定，该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人肖景礼所提“一审认定贪污罪的第9起桂花树2300元，上诉人事前用个人用价值2500元的桂花树抵顶，不能认定为贪污”的上诉理由，经查，证人证言及肖景礼在侦查阶段的供述均证实，两棵桂花树都是使用公款购买，后以虚开发票的方式将购树款在单位财务报销，一审定认定该桂花树2300元构成贪污并无不当，该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人肖景礼所提“上诉人安排财务人员在茶楼结算的8.5万元中为学校支出的部分及马某甲手里还有2.5万元应当冲减贪污数额”的上诉理由，经查，上诉人肖景礼担心被查处，安排马某甲、王慧田结算迎春茶楼的欠款，检察机关对此并未指控；而其他贪污行为已构成既遂，不能用上诉人安排财务人员在茶楼结算的8.5万元中为学校支出的部分及马某甲手里还有2.5万元冲减其贪污数额，该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人肖景礼所提“一审认定上诉人挪用公款24万元不成立，这是王某乙的钱，不是公款”的上诉理由，经查，王某乙所交款项系用于重建学校沿街楼，本应由单位财务保管，属公款性质，上诉人肖景礼却利用职务之便，直接个人私用，超过三个月未还，其行为符合挪用公款罪的犯罪构成，该上诉理由不能成立，不予采纳。
在二审期间，上诉人肖景礼主动缴纳了应予追缴的剩余赃款，且其所犯受贿罪具有自首情节，可对其所犯受贿罪减轻处罚，对所犯贪污罪从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（一）项、第三百八十二条第一款、第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：
一、维持山东省郯城县人民法院（2014）郯刑初字第520号刑事判决第一项中对被告人肖景礼所犯挪用公款罪的定罪量刑部分、犯受贿罪、贪污罪的定罪部分和第二项。
二、撤销山东省郯城县人民法院（2014）郯刑初字第520号刑事判决第一项中对被告人肖景礼犯受贿罪、贪污罪的量刑部分。
三、上诉人肖景礼犯受贿罪，判处有期徒刑八年；犯贪污罪，判处有期徒刑十年；犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑十五年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月23日起至2029年8月22日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李殿基
代理审判员 朱崇宝
代理审判员 陈静怡
二〇一五年八月二十六日
书 记 员 张 宁