湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡中法民三终字第86号
上诉人（原审原告）衡阳山水园林绿化有限公司。
法定代表人胡卫国，该公司总经理。
委托代理人钱芳，湖南秦湘律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）汤春知。
委托代理人傅阳光，系被上诉人汤春知继子。
上诉人衡阳山水园林绿化有限公司因与被上诉人汤春知劳动争议纠纷一案，不服湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2014）衡蒸民一初字第7号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年5月6日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月11日公开开庭进行了审理。上诉人衡阳山水园林绿化有限公司的委托代理人钱芳及被上诉人汤春知的委托代理人傅阳光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告衡阳山水园林绿化有限公司系2011年5月24日成立的经营绿化栽培的有限责任公司。2012年8月16日，被告经人介绍进入原告位于衡阳市蒸湘区雨母山乡梓村朱老屋组处的承包地从事浇灌花草树木、施肥等工作。原、被告双方未签订书面劳动合同，口头约定月工资为1600元。在被告工作期间，原告于2013年1月14日向被告支付工资4800元，2013年3月11日支付工资500元，2013年5月2日支付工资500元。2013年5月20日，原、被告在工资结算时扣除了被告26天半的请假工资1473.2元后支付原告剩余工资7393.4元，尔后口头辞退了被告。因被告认为原告需支付其未签订劳动合同的双倍工资及违法解除劳动合同的经济补偿金等遂向衡阳市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、被申请人即原告向申请人即被告支付被克扣的工资1473.2元；2、被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资差额部分9个月×1600元／月=14400元；3、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同经济补偿金2个月×1600元／月=3200元；4、被申请人依据300%的工资报酬支付申请人法定休假日5.5天的加班费，依据200%的工资报酬支付法定休息日加班71天的加班费；5、被申请人承担本案的仲裁费。仲裁委针对原、被告之间的劳动争议于2013年11月28日作出衡市劳仲委（2013）第273号仲裁裁决书，裁决结果为：一、申请人汤春知与被申请人衡阳山水园林绿化有限公司之间的劳动关系解除；二、被申请人衡阳山水园林绿化有限公司自本裁决书生效后五日内一次性支付申请人汤春知未签订劳动合同双倍工资差额11593.4元（2012年9月16日至2013年5月20日）；三、被申请人衡阳山水园林绿化有限公司自本裁决书生效后五日内一次性支付申请人汤春知解除劳动关系的经济补偿金1600元（2012年8月16日至2013年5月20日）；四、申请人的其他仲裁请求不予支持。原告不服该仲裁裁决，遂诉至法院。
原审认为，原、被告之间的劳动争议经衡阳市劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，原告不服诉至法院，原仲裁裁决不发生法律效力，法院无须对原仲裁裁决作出评判，而应对原、被告之间的劳动争议进行全面审查。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。认定事实劳动关系的成立通常从以下方面考察：用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分等。原告符合劳动法所规定的用工主体资格条件，且被告所提供的证据1、3显示其在2012年8月16日起即已与被告建立起劳动关系，在工作期间被告接受原告公司的考勤和管理（即在指定地点上班并有专人考勤），为被告公司提供有报酬的劳动（即从事浇灌花草树木、施肥等工作并从原告处领取工资），原、被告间劳动关系一直维持至2013年5月20日，直到原告口头解雇被告后，双方的劳动关系才实际终止。故应当认定原、被告间存在事实上的劳动关系。原告作为用人单位，应依法履行及时与申请人签订劳动合同，支付劳动报酬，保障劳动者劳动权利、休息权利等义务；被告作为劳动者，依法享有与原告签订劳动合同、休息休假及根据其提供的劳动领取劳动报酬的权利。原告没有与被告签订劳动合同，且其未能举证证明未签订劳动合同系被告自身的原因，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告应在2012年9月16日之前与原告签订书面劳动合同，因被告未与原告签订书面劳动合同，原告应向被告支付此期间（2012年9月16日至2013年5月20日）的二倍工资差额11593.4元。原告于2013年5月20日口头辞退被告，解除了与被告的事实劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，对于辞职、除名行为，用人单位负有举证责任，因原告未能举证证明其辞退被告的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条规定的用人单位可以解除劳动关系之情形，原告尚需向被告支付经济补偿金。被告在仲裁时虽请求原告支付3200元（2个月×1600元／月=3200元），但因其对仲裁裁决书的第三项裁决无异议，且在答辩时亦只要求原告支付1600元，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条“民事诉讼应当遵守诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利的诉讼权利。”之规定，对被告的答辩主张可视为系其自由处分其民事权利的行为，依法予以准许。仲裁时被告要求原告支付被克扣的工资1473.2元，根据其提供的有汤春知本人与原告法定代表人签名的《山水园林汤春知工资结算详单》显示，被告对原告核定的请假事实和扣除的工资数额没有异议，且其请假时间也不符合《湖南省工资支付监督管理办法》（湖南省人民政府令第181号）第二十条、第二十一条规定的用人单位应当支付劳动报酬之情形，因此对被告的该请求不予支持。仲裁时被告要求原告支付法定节假日、法定休息日加班费，因被告从事的浇水、施肥工作需根据天气情况确定时间，存在着工作时间不确定的情形，而被告又缺乏相应的证据予以证明，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，不予支持。至于仲裁时被告要求原告承担仲裁费用，因劳动争议仲裁并不收取费用，不予审查。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第十条第一、二款、第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款之规定，判决：一、原告衡阳山水园林绿化有限公司自判决生效后5日内支付被告汤春知（2012年9月16日至2013年5月20日）未签订书面劳动合同的双倍工资差额11593.4元；二、原告衡阳山水园林绿化有限公司自判决生效后5日内支付被告汤春知（2012年8月16日至2013年5月20日）解除劳动关系的经济赔偿金1600元；三、驳回原告衡阳山水园林绿化有限公司的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告衡阳山水园林绿化有限公司负担。
宣判后，上诉人衡阳山水园林绿化有限公司不服，向本院提起上诉称：1、一审判决事实认定错误。一审判决认为上诉人与被上诉人之间为劳动关系，与事实不符，上诉人是与第三人陈秋华签订了承包合同，为承揽关系，被上诉人为陈秋华所雇，与上诉人之间不存在事实劳动关系。2、上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，因此无需支付双倍工资和经济补偿金。请求二审法院撤销原判，依法改判，本案诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人汤春知答辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，请求二审法院维持原判，上诉人的上诉人请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回其上诉。
在本院指定的证据交换期间，双方当事人均未提交新的证据。
经审理查明，一审查明基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，被上诉人经人介绍于2012年8月16日进入上诉人单位，在上诉人单位的承包地从事浇灌花草树木、施肥等工作，双方就工作时间、工作内容及工作报酬等进行了口头约定。被上诉人在上诉人单位工作期间上诉人陆续支付了部分工资给被上诉人，且双方于2013年5月20日进行了工资结算并出具《山水园林汤春知工资结算详单》，上诉人单位法定代表人对被上诉人的工资发放情况进行了审核，故双方当事人虽未签订书面劳动合同，但已建立事实上的劳动关系。对上诉人提出的双方当事人之间不存在事实劳动关系的主张，本院不予支持。上诉人一直未与被上诉人签订书面劳动合同，依法应向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额；工资结算完毕后上诉人口头辞退了被上诉人，双方之间的劳动关系解除，且上诉人没有证据证实该辞退行为符合不予支付经济补偿金的法定情形，上诉人依法应向被上诉人支付经济补偿金，故对上诉人提出的无需向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资及经济补偿金的诉请，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费免收。
本判决为终审判决。
审判长 李芳仪
审判员 黄志英
审判员 龙 娟
二〇一四年七月八日
书记员 王晓冬
校对责任人：龙娟打印责任人：王晓冬附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式依法驳回上诉，维持原判决、裁定；
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