吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉24民终228号上诉人（原审被告）：杨清春。被上诉人（原审原告）：创金天地投资有限公司。法定代表人：耿君彩，董事长。委托诉讼代理人：王光，吉林同信法大律师事务所律师。原审被告：珲春运达针织服装有限公司。法定代表人：纪惠芹，董事长。委托诉讼代理人：陈殿胜，系该公司法制部经理。上诉人杨清春因与被上诉人创金天地投资有限公司（以下简称创金天地公司）、原审被告珲春运达针织服装有限公司（以下简称珲春运达公司）民间借贷纠纷一案，不服吉林省珲春市人民法院（2016）吉2404民初1757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨清春上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判。事实与理由：杨清春实际借款金额为7.8万，并非10.3万，应当按照7.8万承担责任，且原审判决没有追加轻易科技有限公司为第三人，导致基本事实没有查清。2016年11月创金天地公司起诉杨清春之后珲春运达公司已偿还该7.8万元，故杨清春不应承担责任。创金天地公司辩称，原审判决正确，应当维持。珲春运达公司述称，与杨清春的上诉意见一致。创金天地公司向一审法院起诉请求：1.要求杨清春偿还借款本金134981.50元及利息4377.50元及违约金10300元（借款额×10%）；2.要求杨清春支付迟延履行违约金17304元（欠款额为基数，从欠款之日起按日1‰计算至2016年8月15日止），并要求迟延履行违约金计算至付清之日止；3.要求珲春运达公司对杨清春的上述债务承担连带保证责任；4.诉讼费用由杨清春负担。事实和理由：杨清春与案外人轻易科技有限公司（以下简称“轻易贷”）签订借款服务合同，服务合同约定杨清春通过轻易贷创建并运营的网络服务平台（网址：WWW.qingyidi.com,）提供的中介服务实现借款。后我公司与杨清春、珲春运达公司签订了借款及担保协议，合同约定：杨清春向我公司借款10.3万元，借款期限为180天，利率为4.25%；珲春运达公司提供连带责任保证。杨清春按合同约定在我公司借款，借款已逾期，但至今未偿还借款本息。创金天地公司当庭减少诉讼金额31981.50元。一审法院认定事实：1.2015年8月15日，轻易贷与杨清春和珲春运达公司分别签订《借款服务合同》和《加盟服务协议》。借款服务合同合同约定：轻易贷向注册会员提供出借与借款中介服务；杨清春委托出借人将借款支付到杨清春委托的垫付卡账户中（该垫付卡账户在垫富宝投资有限公司运营的垫付宝网站：WWW.dinfubo.com;用户名为珲春运达公司，垫付卡卡号为8005898289723035）。加盟服务协议约定：珲春运达公司自愿加盟轻易贷创建并运营的网络服务平台；珲春运达公司推荐优质出借人等。当日，轻易贷（甲方）与河北汇通非金融性担保有限公司（乙方）、珲春运达公司（丙方）、杨清春（丁方）签订《服务协议》。服务协议约定，丁方通过轻易贷平台向出借人借款；丙方对丁方的借款提供连带责任保证。同日，创金天地公司（甲方）与杨清春（乙方）、珲春运达公司（丙方）、轻易贷（丁方）签订《借款及担保协议》。借款及担保协议约定：借款本金为10.3万元，借款年利率为8.62%，借款期限为180天（2015年9月2日起2016年2月29日止），到期还款日一次性付清本息107377.50元；乙方认可并同意出借人将借款金额支付到乙方委托的垫付卡账户中（用户名为珲春运达公司；卡号为8005898289723035）;乙方逾期还款向甲方一次性交纳借款本金10%的违约金，并未还清欠款之前，每逾期一日须按欠款额的1‰向甲方支付迟延履行违约金，并承担由此产生的费用；甲、乙双方在轻易贷发生的交易内容均视为甲、乙双方作出，甲、乙双方认可该笔交易；甲方通过轻易贷以网络在线点击确认的方式接受《借款及担保协议》后，授权轻易贷委托的垫富宝投资有限公司直接划转资金至乙方委托的垫付卡账户，完成借款；乙方在发生逾期后，乙方应按如下顺序支付应付款项：本金，B.利息，C.违约金，D.迟延履行违约金。同日，珲春运达公司向创金天地公司出具书面担保函，为杨清春的借款提供连带责任保证。2015年9月2日，创金天地公司按合同约定授权垫富宝投资有限公司向珲春运达公司垫付宝（卡号为8005898289723035）账户汇入10.3万元。因杨清春对借款本金及违约金计算标准有异议，因此至今未偿还借款本金及利息和违约金。另查明：在本案审理阶段，创金天地公司以珲春运达公司2016年10月13日偿还借款7.8万元为由，减少诉讼金额7.8万元，并请求先还息后还本。一审法院认为，创金天地公司与杨清春、珲春运达公司、轻易贷签订的借款及担保协议，虽双方当事人的真实意思表示，但双方约定的逾期还款支付违约金，即一次性支付借款本金10%违约金和每逾期一日须按欠款额的1‰（年利率36%）支付违约金的约定，超出法律规定的年利率36%，超出部分无效，其他合同约定有效。杨清春、珲春运达公司未按合同约定偿还借款本息，已构成违约，应法律规定承担违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率２４％的部分，人民法院不予支持。”，因此，杨清春按年利率24%计算支付利息，并按合同约定先支付本金，后支付利息。珲春运达公司按合同约定对杨清春的借款本息承担连带清偿责任。在本案审理阶段，珲春运达公司偿还借款7.8万元，因此本院支持创金天地公司减少诉讼金额7.8万元的请求，并按合同约定，本院认定该笔款是借款本金。创金天地公司在法庭辩论结束后提出先还息后还本请求，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条的规定，判决：一、被告杨清春自本判决发生法律效力后立即向原告创金天地投资有限公司偿还借款本金25000元及利息（利息自2015年9月2日起以103000元为基数，按月利率2%计算至2016年10月13日止；2016年10月14日起，以25000元为基数，按月利率2%计算至还清之日止）；二、被告珲春运达针织服装有限公司对杨清春的上述债务承担连带保证责任；三、被告珲春运达针织服装有限公司依法承担连带保证责任后有权向被告杨清春追偿；四、驳回原告创金天地投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3639元（原告已预交），减少诉讼金额后应交案件受理费1224元，退给原告2415元，减半收取612元，原告负担58元，由被告杨清春、珲春运达针织服装有限公司共同负担554元。本院经审理对一审查明的事实予以确认。本院认为，虽然杨清春仅认可贷款金额为7.8万元，但创金天地公司提供的垫富宝投资有限公司付款交易凭证可以证明创金天地公司向珲春运达公司垫付宝（卡号为8005898289723035）账户汇入10.3万元的事实，且根据轻易贷公司的贷款流程，创金天地公司为借款人提供的借贷款项必须由借款人通过网络点击操作输入密码及从预留手机号码上获取的实时动态验证码才能操作成功。创金天地公司汇款的垫付宝账户预留的电话号码为杨清春所有的电话号码（1394479****），杨清春虽然主张未收到过验证码，但未举证证明，应当承担不利的法律后果。原审判决根据实际汇款金额认定借款数额并无不当。原审判决认定事实清楚、审理程序合法，本院予以维持。综上所述，杨清春的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费425元，由上诉人杨清春负担。本判决为终审判决。审判长  李照令审判员  张玉石审判员  咸柱英二〇一七年五月三日书记员  梁 伟