宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终1494号
上诉人（原审原告）：丁志新，男，1970年5月8日出生，回族。
委托诉讼代理人：张昊，宁夏合天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：倪大成，男，1976年2月27日出生，汉族，住宁夏回族自治区石嘴山市。
被上诉人（原审被告）：徐莹霞，女，1975年11月2日出生，汉族，住宁夏回族自治区石嘴山市。
上诉人丁志新与被上诉人倪大成、徐莹霞民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初6981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人丁志新的委托诉讼代理人张昊到庭参加诉讼。被上诉人倪大成、徐莹霞经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人的上诉请求：1.请求法院依法撤销一审判决，并改判支持上诉人一审的诉讼请求；2.判令被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：1.上诉人在原审中提交的《欠条》能够十分清楚的证明上诉人与被上诉人倪大成签订的《合作协议书》已经生效且履行的事实，也明确了被上诉人倪大成所欠款项的金额，而且双方就欠款的偿还方式已经达成合意，原审法院却以证据不足,上诉人的诉讼请求，明显违反法律规定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第四款的规定，自然人之间的借款合同生效的方式有多种，可以是现金支付，可以是转账支付，也可以是将特定资金账户的支配权授权给借款人使用。本案中，上诉人将《合作协议书》中约定的证券账户交给被上诉人倪大成使用，应视为向贷款人提供了借款。倪大成向上诉人出具《欠条》的行为，证明其取得了相应的证券账户的支配权，并使用过证券账户里的资金。一审法院以没有资金交付证据为由驳回上诉人的诉请，属于认定事实不清。
原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.二被告偿还原告欠款119276元、资金占用期间利息11927.6元（按年利率6%计算自2015年9月24日至2017年5月24日），并主张至全部付清之日；2.诉讼费由二被告承担。
一审法院认定事实：原告提交欠条一份，证明被告倪大成于2015年9月23日与原告结算后向原告出具欠条，欠原告的本金为88076元，欠的利息为31200元，合计欠款119276元；被告倪大成在欠条中承诺每月偿还5000元，且若情况好转，愿提前偿还所剩欠款，但其并未按承诺履行还款义务，已经违约。该欠条的内容为：”本人倪大成与丁志新（宁夏塞上网代信息技术有限公司）签订合作协议书，因股票亏损欠丁志新股票配股利息31200元、穿仓本金88076元，合计119276元。本人保证每月偿还现金5000元，若情况好转，本人愿提前偿还所剩欠款。欠款人：倪大成，2015年9月23日”。被告徐莹霞称对该证据的质证意见同答辩意见。原告提交结婚登记审查处理表、离婚登记审查处理表各一份，证明被告倪大成与被告徐莹霞于1997年12月28日登记结婚，于2016年1月8日离婚，本案的欠款发生在二被告夫妻关系存续期间，属于夫妻共同债务，被告徐莹霞应当承担共同还款责任。被告徐莹霞称对该证据的质证意见同答辩意见。原告提交《风险担保协议书》、《合作协议书》及《客户注意事项书》各一份，证明2015年5月5日，原告与被告倪大成在受理人宁夏塞尚网代信息技术有限公司的核查下，签订了《合作协议书》，约定由原告出资1200000元，被告倪大成出资200000元打入原告提供的证券交易账户，协议期间，被告倪大成有权自行购买股票，原告不得干涉。同时原告不承担账户内任何亏损，亏损由被告承担；原告也不享受该股票账户内任何交易盈利，只能收取被告支付的固定管理费，管理费按照出资额1200000元为基数计算，收取月息2%的管理费；双方还约定当账户资金低于警戒线后，原告方为了双方的利益，有权强制平仓，平仓后操作账户内的资产不足原告的权益（包括注入资金和利息），被告须在2个交易日内补足差额部分，否则以2%计算月息，并承担全部的法律责任；《风险担保协议书》、《合作协议书》及《客户注意事项书》中均对被告倪大成就所涉投资存在的政策风险、市场风险、技术风险以及其他风险可能导致的资产损失进行了一再提示，被告也承诺对上述风险完全理解并愿意承担；原告与被告倪大成签订的以上协议是双方的真实意思表示，其内容及形式均符合法律规定，对各方均具有法律约束力，被告倪大成应向原告偿还拖欠的本金88076元并支付拖欠的利息31200元。被告徐莹霞称对该证据的质证意见同答辩意见。原告提交江苏省徐州市中级人民法院的（2015）徐民终字3965号民事判决书一份（复印件），证明该判决的涉案情况与本案基本一致，现有的生效的民事判决就股票配资合作所形成的债权债务依法给予保护，请法庭审理时予以参考。被告徐莹霞称对该证据的质证意见同答辩意见。
被告徐莹霞提交离婚协议书一份（核对原件，留存复印件）；离婚证一份（核对原件，留存复印件），证明被告徐莹霞与被告倪大成在2016年1月8日已经协议离婚。原告对该证据的三性无异议，对证明目的不予认可，该欠款发生在夫妻存续期间，属于夫妻共同债务，被告徐莹霞依法应当承担共同还款责任。
庭审中，原告回答法庭提问的内容如下：”问：原告，你和宁夏塞尚网贷信息技术有限公司的关系？答：是我朋友时玉宁在2014年开办的，我在公司没有职务也不是股东。问：原告，你提交的A股证券交易的交易账户号？答：账户号：83036191，账户名是北京象泰资本管理有限公司提供的，是第三方给我们提供的账户，由他们股票服务软件对该账户进行管理，即钱到该账户后，由被告倪大成进行操作买卖股票，我方可以监控对方的买卖情况，但是不参与其交易。问：83036191资金注入该账户的证明？答：相关的资金注入属于后台电子操作，我方曾向象泰公司调取相应的资金注入及后台操作的记录，但自2015年7月股灾以后，该公司业务已经停止，并告诉我方相关账户信息已经注销无法提供。后我方联系塞尚软件公司，其也处于歇业状态，之前有关的资料均无法提供。问：该账户在哪个证券交易所登记开户？答：在民族街二十一小对面的一个证券公司，具体叫什么不清楚，A股是在深圳交易所开户。问：资金是怎么注入账户的？答：转到这个资金账户里面的，是由塞尚公司进行操作并保存转账凭证，款项是我方提供的，我方是通过配资配的资金，然后配资资金直接由塞尚公司操作转入证券账户，配资获得资金是通过塞尚公司居间操作获得，我通过向象泰公司资金注入，象泰公司配资所得，向象泰公司资金注入也是由塞尚公司给象泰公司支付的。问：原告，截止到目前未看到原告1200000元资金注入的能力和证明，请解释一下。答：我方通过金融杠杆一比五的比例，向象泰公司缴纳200000元的保证金，象泰公司给1000000元的配资，将上述1200000元打到指定的股票账户，我方向象泰公司支付资金使用期间的费用。问：200000元保证金的证据？答：该钱是由塞尚公司代为缴纳，我们把钱给塞尚公司。问：原告把钱给塞尚公司的证据？答：证据在塞尚公司，我们也曾向两家公司要相关证据，因本案涉及的资金比较复杂，我们当初投入十几万到塞尚公司，之后我们挣钱有盈余，双方协商后将这200000元保证金直接进行了配资，之前他们也给我们开过收据，2015年7月份后，股票市场巨变，之前投的钱亏本了，当时我方与塞尚公司就剩下的款项结算时，还剩点钱，就把收据交回塞尚公司，双方完成结算。问：倪大成200000元是怎么支付的？答：通过转账交给当时我们指定的账户，中国农业银行艾依水郡支行一个叫彭涛的操作员账户。问：合作协议显示的该账户是原告的开户行，原告解释一下。答：开户行是我方指定的账户，该账户是由塞尚公司给我们提供的，因为塞尚公司给我们签订了风险担保协议书，该公司要进行资金监管。答：合作协议书第二条第二款约定甲方于三个交易日内按协议提供乙方足额资金的证券账户，该账户是哪个账户，足额资金是多少，足额资金的证明？答：账户是83036191的账户，资金共计1200000元，证明经我方调取未能取得。问：根据调查的情况，该欠款是在双方合作炒股过程中的纠纷，并非民间借贷纠纷，原告是否坚持按民间借贷处理？答：请法庭根据法庭查明的事实按适用的案由处理。”
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原告要求二被告偿还股票配股利息31200元、穿仓本金88076元，并按年利率6%支付自2015年9月24日至全部付清之日的资金占用利息，但根据《合作协议书》的约定，原告明显属于不承担合作风险，仅享受固定利益的情况，双方虽名为合作实为借贷，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条”自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款”在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任”之规定，原告应就涉案款项已实际交付的事实承担举证责任，而原告并未提交其已按《合作协议书》要求的将其应出资的1200000元资金注入A股证券交易账户的证据，仅凭被告倪大成出具的欠条不能证实原告提供了相应的款项，从而也无法证实被告倪大成实际还欠原告股票配股利息31200元、穿仓本金88076元，原告对此应承担举证不能的法律后果。被告倪大成未到庭参加诉讼，视为对其享有的诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第七十条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第十六条规定，判决：驳回原告丁志新的诉讼请求。案件受理费2924元、开庭公告费300元，合计3224元，由原告丁志新负担。
二审中，当事人提交以下证据：证据一：《证明书》一份，证明内容和目的：1.上诉人已按《合作协议书》的约定，将存有资金的特定账户交付给了被上诉人倪大成，完成了交付义务，合作协议书合法且有效。之后经双方结算，倪大成向上诉人出具了《欠条》；2.因象泰资本管理公司将股票服务软件的后台操作记录注销，导致上诉人无法向法院提供当时的资金明细；3.因宁夏塞尚网代信息技术有限公司歇业及人员离职，上诉人未能索要到当时的出资凭证，但过错不在上诉人。证据二：象泰资本管理有限公司的《企业信用信息公示报告》及发生的股票配资纠纷判决一组，证明内容和目的：1.象泰资本管理有限公司系宁夏塞尚网代信息技术有限公司的合作公司，主要从事股票配资及投资方面的经营，营业场所在北京市。本案配资股票账户系由象泰公司提供，配资管理软件也是由该公司提供；2.2015年7月股灾后，象泰公司业务受到重创，2015年9月之后国家出台政策，清理股票配资，因此象泰公司将其提供给宁夏塞尚网代信息技术有限公司的股票配资管理软件及股票账户全部收回，致使上诉人无法调取股票账户资金情况及相关交割清单，不能提供相关证据实属客观不能，过错也不在上诉人。证据三：北京市通州区人民法院做出的（2016）京0112民初39888号民事判决书一份，证明内容和目的：孟华川与曹淑君的股票配资纠纷，也是由象泰资本管理有限公司提供股票交易账户、配资资金及风控，与本案基本情况一致。配资发生穿仓损失后，该法院以合同纠纷审理本案，并判令孟华川向曹淑君补足穿仓损失，对本案具有参考作用。证据四：宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院做出的（2017）宁0104民初6979号民事调解书及陈志坚给丁志新出具的《欠条》一份，证明内容和目的：丁志新与陈志坚的诉讼与本案基本一致，陈志坚到庭应诉后认可获得了存有资金股票账户的操作权，遂与丁志新达成和解并履行了支付欠款的义务，侧面印证了本案丁志新也是在履行了相关协议书的义务后，才通过结算取得倪大成的《欠条》。证据五：宁夏回族自治区平罗县人民法院做出的（2017）宁0221执2018号执行裁定书及倪大成的《失信被执行人》查询信息一份，证明内容和目的：被上诉人倪大成与其妻徐莹霞欠下银行巨额款项，平罗法院依法强制执行后倪大成仍然拒不还款，被法院列为失信被执行人。被上诉人倪大成已经丧失信用，其既不履行还款义务也拒不到庭应诉，给上诉人造成诉累，其应当承担放弃答辩权利的不利后果，一审法院却反过来加重上诉人的举证责任明显错误，应予纠正。
经审查，上诉人出具的证据一系打印件，无宁夏塞尚网代信息技术有限公司的印章，无法确认真伪，不予采信；证据二至证据五与本案无关联性，本院不予采信。
二审中，经法庭询问，上诉人称丁志新向塞尚公司交了20万元，塞尚公司将该笔钱以保证金的形式交给了象泰公司，象泰公司又配资100万元，共计120万元，交由丁志新操作。当时是塞尚公司给丁志新出具了收条，后来结算的时候丁志新将收条交给了塞尚公司，同时塞尚公司将剩余款项返还给了丁志新。塞尚公司的收据原件已经找不到了。
经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为上诉人是否将其应出资的1200000元资金注入A股证券交易账户，从而证明其所出示的被上诉人给其出具的欠条的真实性。依照《合作协议书》的约定，上诉人应当将其出资120万元注入A股证券交易账户，但一、二审中，上诉人均未提交此类证据；二审庭审中，上诉人陈述其向塞尚公司交了20万元，塞尚公司将该笔钱以保证金的形式交给了象泰公司，象泰公司又配资100万元，共计120万元，交由丁志新操作，但也没有提交支付20万元的证据。因此，无证据证明上诉人有资金注入A股证券交易账户。而被上诉人未到庭，无法确认欠条的真实性。故，上诉人的上诉请求缺乏证据支持，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2924元，由上诉人丁志新负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵和平
审判员 赵来珍
审判员 杨璐璐
二〇一八年八月十四日
书记员 马 娟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。