广东省深圳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）粤03行终371号
上诉人（原审原告）深圳市南益后勤服务有限公司，住所地广东省深圳市南山区桃园路89号南山医院新大楼首层（办公场所）。
法定代表人罗史南，该公司总经理。
委托代理人朱晓江，广东深法律师事务所律师。
委托代理人王菊菊，广东深法律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）深圳市住房公积金管理中心，住所地广东省深圳市福田区侨香路裕和大厦***层。
法定代表人袁以立，主任。
委托代理人谭克鹏，广东中全律师事务所律师。
委托代理人陈东晖，该中心工作人员。
被上诉人（原审被告）深圳市人民政府，住所地广东省深圳市福田区福中三路市民中心C区。
法定代表人许勤，市长。
委托代理人王程，系深圳市人民政府法律顾问室法律顾问。
原审第三人罗述琼，住址四川省平昌县。
上诉人深圳市南益后勤服务有限公司因与被上诉人深圳市住房公积金管理中心、被上诉人深圳市人民政府、原审第三人罗述琼限期缴存住房公积金决定及行政复议决定纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法行初字第1270号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：第三人曾在原告处任职。2015年5月22日，第三人前往被告深圳市住房公积金管理中心投诉，称原告逾期未缴其住房公积金。第三人提交了身份证复印件、解除劳动合同证明书、工资证明。经调查，被告深圳市住房公积金管理中心于2015年6月5日向原告发出深公积金核查〔2015〕01-3062号《核查通知书》，原告收到上述通知书后未提出异议。2015年6月23日，被告深圳市住房公积金管理中心作出深公积金责限〔2015〕01-3033号《责令限期缴存决定书》，责令原告为第三人补缴单位应缴存部分的住房公积金合计5520元。原告不服，向被告深圳市人民政府申请行政复议，被告深圳市人民政府于2015年10月19日作出深府复决〔2015〕1312号《行政复议决定书》，维持了上述缴存决定。原告仍不服，遂向原审法院提起行政诉讼。
原审法院认为，《住房公积金管理条例》第二十条第一款规定，单位应当按时、足额缴存住房公积金，不得逾期缴存或者少缴。第三十八条规定，违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。
根据以上规定，加班加点工资属于工资的一部分，被告深圳市住房公积金管理中心据此核算原告应为第三人缴存的公积金数额，并无不当，原审法院依法予以支持。原告主张第三人部分工资收入属于劳动关系之外的第三方发放，不在《劳动合同》中约定，不是原告与第三人之间的劳动报酬，不应作为计算住房公积金的缴存基数，但原告并未能提供证据证明其主张的员工部分工资收入系由劳动关系之外的第三方发放，原审法院不予采纳。被告深圳市住房公积金管理中心根据以上条例的规定，核算原告应为第三人缴存的公积金数额，并作出的涉案《责令限期缴存决定书》，事实清楚，证据充分，程序合法，原审法院依法予以支持。被告深圳市人民政府在复议过程中依法维持了涉案缴存决定书，程序合法，并无不当。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定,判决如下：驳回原告深圳市南益后勤服务有限公司的诉讼请求。本案案件受理费50元，由原告负担。
上诉人深圳市南益后勤服务有限公司不服该判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销深圳市福田区人民法院(2015)深福法行初字第1270号行政判决书；二、撤销被上诉人一深圳市住房公积金管理中心于2015年6月23日作出的深公积金责限〔2015〕01-3033号《责令限期缴存决定书》；三、撤销被上诉人二深圳市人民政府于2015年10月19日作出的深府复决〔2015〕1312号《行政复议决定书》；四、判决本案一、二审的诉讼费用由被上诉人一深圳市住房公积金管理中心承担。事实与理由：一、原审法院事实认定部分错误。公积金管理中心的决定书中确定的补缴金额计算错误，应当依据申请人与原审第三人罗述琼之间签订的劳动合同中所确认的工资数额来作为确认住房公积金的缴交基数。因上诉人经营性质为从南山区人民医院购买劳务外包，上诉人员工的工作场所也在南山区人民医院各科室，员工每月实际所得的劳动报酬中，除了由申请人每月按照劳动合同的约定发放的工资之外，还包括了由南山医院的科室向员工发放的加班补贴，属于案外人向该员工发放的劳务报酬，且该部分报酬的评估、核算都是案外人独立进行与上诉人无关，因此这部分金额不是上诉人与原审第三人之间的劳动报酬。二、原审法院依照国家统计局1989年发布的《关于工资总额组成的规定》（下称《规定》）第四条来确定原审第三人的工资，适用法律不当。首先，《规定》属于部门规章的性质。与法律、法规作为审查依据相比，规章在行政诉讼中只居于参照地位，人民法院在审理行政案件，应当对规章进行参酌和鉴定后，才可对符合法律、行政法规规定的规章予以适用，并不能直接将规章作为行政审判的依据。其次，《规定》在第十三条中规定“中华人民共和国境内的私营单位、华侨及港、澳、台工商业者经营单位和外商经营单位有关工资总额范围的计算，参照本规定执行”。鉴于本案中上诉人是一家私营公司，其计算工资总额的组成方式仅仅是“参照”执行上述《规定》而已，法院及行政机关并不能够直接且毫无疑义地“必须”执行。
被上诉人深圳市住房公积金管理中心答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持，驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人深圳市人民政府答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。
原审第三人罗述琼经本院合法传唤，未到庭参加二审调查询问，亦未提交书面意见。
经审理，原审查明的事实无误，本院予以确认。
本院认为，《住房公积金管理条例》第十六条规定：“职工住房公积金的月缴存额为职工本人上一年度月平均工资乘以职工住房公积金缴存比例。单位为职工缴存的住房公积金的月缴存额为职工本人上一年度月平均工资乘以单位住房公积金缴存比例。”该条例第二十条第一款规定：“单位应当按时、足额缴存住房公积金，不得逾期缴存或者少缴。”该条例第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”
本案中，被上诉人深圳市住房公积金管理中心经调查核实，以原审第三人名下银行借记卡对账单载明的工资发放记录作为计算原审第三人上一年度月平均工资的依据，据此核算上诉人应为原审第三人缴存的住房公积金数额，作出被诉《责令限期缴存决定书》，认定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法。被上诉人深圳市人民政府作出的被诉行政复议决定程序合法，亦无不当。关于上诉人提出的被诉《责令限期缴存决定书》确定的补缴金额计算错误，应当依据上诉人与原审第三人签订的劳动合同确认的工资数额作为确认住房公积金缴交基数的上诉主张，首先，上诉人提交的劳动合同载明的工资数额与原审第三人名下银行借记卡对账单显示的员工实际工资发放记录并不相符，因此被上诉人深圳市住房公积金管理中心以现有证据证明的原审第三人实际工资收入作为住房公积金缴存基数，并无不当。其次，上诉人主张原审第三人每月实际所得的劳动报酬中还包括案外人南山医院向原审第三人发放的加班补贴，但上诉人并未提交证据证明该主张。故上诉人关于被诉《责令限期缴存决定书》确定的补缴金额计算错误的主张不能成立，本院不予采纳。关于上诉人提出的原审法院依据《国家统计局关于工资总额组成的规定》的相关规定确定原审第三人的工资属于适用法律不当的上诉主张，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十三条第一款、第三款的规定，人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据，参照规章。虽然《国家统计局关于工资总额组成的规定》是由国家统计局与1990年1月1日发布，但该规定系国务院于1989年9月30日批准，仍现行有效。原审法院依据该规定确定原审第三人的工资，并无不当。故上诉人关于原审判决适用法律错误的主张不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，本院予以维持。上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币50元，由上诉人深圳市南益后勤服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王惠奕
审判员 陈 亮
审判员 杨宝强
二〇一六年九月十八日
书记员 吴明源