湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂08民终649号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市宛城区张衡东路1278号四号楼。负责人：张旭东，总经理。委托诉讼代理人：唐刚，湖北祥鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周吉海，男，1968年6月14日出生，汉族，住钟祥市，委托诉讼代理人：蔡泽艳，湖北王府律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何照勇，男，1973年12月25日出生，汉族，住钟祥市，上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称阳光财保南阳支公司）因与被上诉人周吉海、何照勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省钟祥市人民法院（2017）鄂0881民初2143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月13日立案后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。上诉人阳光财保南阳支公司的委托诉讼代理人唐刚、被上诉人周吉海及其委托诉讼代理人蔡泽艳到庭参加诉讼。被上诉人何照勇经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。阳光财保南阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判阳光财保南阳支公司少赔偿50000元。2、上诉费由周吉海、何照勇承担。事实和理由：1、误工费计算至定残前一天，时间过长，无事实依据。根据最新《人身损害受伤人员误工费、营养费、护理期评定准则（试行）》中记载，周吉海误工期限在120天左右，2、由于周吉海未提供有效的误工证明材料，故其误工费赔偿标准应按照农村人员可支配收入70元/天计算。3、一审鉴定伤残赔偿系数0.23无事实依据，鉴定机构不具备确定伤残系数的资质。根据阳光财保南阳支公司合作鉴定机构的鉴定报告，周吉海肋骨骨折为十级伤残，膝关节复合伤可能构成十级伤残，伤残赔偿系数应为0.11。4、锁骨骨折、肋骨骨折取内固定的后续治疗费应为18000元，不是30000元。周吉海辩称，1、根据法律规定，误工期可以计算至定残前一天，阳光财保南阳支公司要求误工期按照120天计算于法无据。2、周吉海从事农业，按照农业平均工资收入标准计算误工费并无不当。3、周吉海的伤残赔偿系数及后期治疗费是鉴定机构根据周吉海的综合情况评定的，并无不当。何照勇未提交书面答辩意见。周吉海向一审法院起诉请求：1.判令阳光财保南阳支公司、何照勇赔偿各项经济损失共计196165.84元；2.本案诉讼费由阳光财保南阳支公司、何照勇承担。事实和理由：2017年3月4日13时25分许，何照勇驾驶的南阳德隆汽车运输服务有限公司所有的豫Ｒ×××××重型仓栅式货车，沿216省道由南向北行驶至199KM+630M处，在超越前方同向行驶的一辆手扶拖拉机时，与对面行驶的周吉海驾驶的鄂Ｈ×××××普通两轮摩托车发生碰撞，造成周吉海受伤，两轮摩托车损坏的交通事故。此交通事故经钟祥市公安局交通警察大队认定，何照勇承担此事故的全部责任，周吉海无事故责任。后周吉海在钟祥市人民医院治疗。何照勇驾驶的豫Ｒ×××××重型仓栅式货车在阳光财保南阳支公司投保了交强险和第三者责任险。一审法院认定事实：2017年3月4日13时25分许，何照勇驾驶的南阳德隆汽车运输服务有限公司所有的豫Ｒ×××××重型仓栅式货车，沿216省道由南向北行驶至199KM+630M处，在超越前方同向行驶的一辆手扶拖拉机时，与对面行驶的周吉海驾驶的鄂Ｈ×××××普通两轮摩托车发生碰撞，造成周吉海受伤，两轮摩托车损坏的交通事故。经钟祥市公安局交通警察大队认定，何照勇承担此事故的全部责任，周吉海无责任。周吉海受伤后被送往钟祥市人民医院住院治疗71天。2017年11月28日，经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，周吉海所受伤，伤残程度评为九级，建议多等级伤残赔偿系数0.23，后期治疗费3万元或据实赔付，自受伤之日起给予护理时间90日。何照勇驾驶的车辆在阳光财保南阳支公司投保了交强险、50万元责任限额的第三者责任险及不计免赔率险，事故发生在保险期间内。事故发生后，案外人任东起垫付周吉海30000元，周吉海同意将该垫付款返还任东起。一审法院认为，交通事故责任者应当按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。周吉海与何照勇发生交通事故，造成周吉海受伤，何照勇承担事故全部责任，故周吉海作为赔偿权利人要求何照勇作为赔偿义务人赔偿有理。又因何照勇驾驶的车辆在阳光财保南阳支公司投保了交强险、50万元责任限额的第三者责任险及不计免赔率险，故何照勇的损失应先由阳光财保南阳支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由阳光财保南阳支公司根据保险合同约定在第三者责任保险责任限额范围内予以赔偿。关于周吉海主张的各项经济损失，一审确认如下：1.医疗费，根据周吉海提交的医疗费收费票据，结合病历等相关证据，一审确认医疗费为55536.42元。根据鉴定意见，周吉海后期治疗费为30000元，该费用系鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故周吉海医疗费共计85536.42元。2.住院伙食补助费，周吉海在钟祥市人民医院住院治疗71天，其主张按照20元/天的标准计算住院伙食补助费1420元符合法律规定，一审予以确认。3.护理费，根据鉴定意见，周吉海的护理时间为90日，关于护理费用，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，周吉海主张按照居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入32677元计算符合法律规定，故对其主张的护理费8057.34元一审予以确认。4.误工费，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，周吉海主张误工时间264天符合法律规定。关于误工费用，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，周吉海未提交证据证明其收入状况，其主张按照农、林、牧、渔业年平均工资收入31462元计算符合法律规定，对其主张的误工费22756.08元一审予以确认。5.残疾赔偿金，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据鉴定意见，周吉海伤残等级为九级，多等级伤残赔偿系数0.23，其主张按照农村居民人均可支配收入（年）12725元的标准计算符合法律规定，故一审对其主张的残疾赔偿金58535元予以确认。6.残疾辅助器具费，根据病历，周吉海左膝部、左锁骨、左肱骨、肋骨等多处骨折，医嘱患肢避免负重，减少内固定物断裂风险，各关节功能锻炼等，其因伤情需要购买膝关节支具、康复护具等属于合理、必要的开支，故对其主张的残疾辅助器具费3295元一审予以确认。7.精神损害抚慰金，何照勇在本案交通事故中承担全部责任，其过错行为导致周吉海构成九级伤残，给其精神造成了一定的损害，应当赔偿相应的精神损害抚慰金，结合双方过错程度、侵权后果及当地平均生活水平，周吉海主张精神损害抚慰金10000元过高，一审酌情确认为6000元。8.交通费，周吉海在钟祥市人民医院住院治疗71天，后到武汉进行鉴定，根据其住院治疗及鉴定的实际需要，其主张交通费1000元不超出合理范围，一审予以确认。9.鉴定费，根据鉴定费票据，鉴定费为3500元。10.复印费，周吉海主张复印费80元，该费用为病历档案工本费，系周吉海为主张权利所开支的必要、合理的费用，一审予以确认。11.车辆修理费，周吉海提交的修理费发票与道路交通事故认定书相一致，能够证明本次交通事故造成周吉海车辆损失1586元，一审对该费用予以确认。综上，周吉海的各项经济损失共计191765.84元，应先由阳光财保南阳支公司在交强险责任限额范围内赔偿114809.42元；周吉海的医疗费、住院伙食补助费超出交强险的医疗费用赔偿限额10000元，超出部分共计76956.42元，因何照勇承担事故全部责任，一审确定由阳光财保南阳支公司在第三者责任险责任限额范围内按照100%的比例赔偿76956.42元。关于案外人任东起垫付周吉海的30000元，周吉海同意返还，故应由周吉海返还任东起30000元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审判决：一、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司在交强险及第三者责任险责任限额范围内赔偿周吉海经济损失共计191765.84元；二、驳回周吉海其他诉讼请求。上述第一项应付款项，限判决生效后十日内履行完毕。未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4223元，减半收取2111.50元，由周吉海负担50元，由何照勇负担2061.50元。二审期间，阳光财保南阳支公司向本院提交了两份新证据：1、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于发布《人身损伤致残程度分级》的公告。2、深圳鼎卓科技信息咨询服务有限公司专家咨询意见书。上述2份证据拟证明一审确认的湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定适用标准错误，后期治疗费、伤残等级及伤残赔偿系数鉴定错误。周吉海、何照勇未向本院提交新的证据材料。对阳光财保南阳支公司提交的证据，周吉海质证认为，对证据1的真实性无异议，对证明目的有异议。证据2只是专家意见，不是鉴定机构作出的意见。阳光财保南阳支公司对一审鉴定意见有异议，未在一审期间申请重新鉴定。经查阅一审庭审笔录，阳光财保南阳支公司在一审中对鉴定意见无异议，仅要求后期治疗费待实际发生后据实赔付，阳光财保南阳支公司在一审期间对湖北同济法医学司法鉴定中心作出的鉴定意见予以认可，现二审期间对鉴定意见提出异议，并提交了上述2份证据予以证明，拟推翻其在一审中实施的诉讼行为。依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十二条的规定“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持”。本院审查后认为：1、阳光财保南阳支公司作为专业性的保险公司，且一审期间委托了律师作为诉讼代理人，其诉讼能力并无欠缺。2、阳光财保南阳支公司二审期间提交的2份证据均系在一审期间可以获取的证据。3、本案交通事故发生在湖北省施行《人体损伤致残程度分级》之前，鉴定机构适用《道路交通事故受伤人员致残评定》进行伤残鉴定并无不当。4、鉴定意见是一审法院依法委托鉴定机构作出的鉴定，阳光财保南阳支公司认为鉴定机构不具备鉴定资质未提交证据予以证明。故阳光财保南阳支公司对鉴定意见提出异议，推翻其一审诉讼行为的理由不能成立，本院不予支持。阳光财保南阳支公司二审期间提交的证据不能达到其证明目的，本院不予采信。双方当事人对一审查明的事实均无异议，且有证据在卷证实，二审予以确认。本案二审争议焦点为：1、一审认定的误工时间及误工费计算标准是否正确。2、一审采信湖北同济法医学司法鉴定中心作出的鉴定意见并依据该鉴定意见认定周吉海的伤残等级、伤残赔偿系数及后期治疗费是否正确。关于一审认定的误工时间及误工费计算标准是否正确的问题。本院认为，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，本案中，周吉海因伤致残，但其未提交证据证明存在持续误工的情形，且伤残鉴定时间距其出院时间有6个多月，时间过长，出院医嘱载明其仅需休息1月，故本案误工时间不应计算至定残日前一天，依据出院医嘱计算至出院后1个月较为适当，周吉海的误工时间为101天（住院71天+出院后30天）。阳光财保南阳支公司认可周吉海的误工时间为120天，系对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认，据此，本院认定周吉海的误工时间为120天。一审对误工时间认定错误，二审予以纠正。对误工费计算标准，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，周吉海未举证证明其最近三年的平均收入，一审法院参照农、林、牧、渔业年平均工资计算其误工费并无不当。阳光财保南阳支公司要求按照农村居民人均可支配收入标准计算误工费没有法律依据，本院不予支持。本院确认周吉海的误工费为10343.67元（31462元/365天×120天）。关于一审采信湖北同济法医学司法鉴定中心作出的鉴定意见并依据该鉴定意见认定周吉海的伤残等级、伤残赔偿系数及后期治疗费是否正确的问题。一审中，阳光财保南阳支公司对一审采信的鉴定意见未提出异议，二审期间，其对该鉴定意见提出的异议本院未予支持，故对该鉴定意见应予采信。该鉴定意见是由具有鉴定资质的鉴定机构作出的，对交通事故受伤人员的伤残等级、伤残赔偿系数及后期治疗费依据鉴定意见予以认定符合法律规定。故本案应当采信湖北同济法医学司法鉴定中心作出的鉴定意见并依据该鉴定意见认定周吉海的伤残等级、伤残赔偿系数及后期治疗费。二审认定，本案交通事故造成周吉海的损失为179353.43元。（其中：医疗费85536.42元，住院伙食补助费1420元，残疾辅助器具费3295元，护理费8057.34元，误工费10343.67元，残疾赔偿金58535元，精神损害抚慰金6000元，交通费1000元，鉴定费3500元，复印费80元，车辆修理费1586元），阳光财保南阳支公司应在交强险限额范围内赔偿102397.01元，在第三者责任险限额范围内赔偿76956.42元。案外人任东起垫付给周吉海款项30000元，由周吉海返还。综上所述，阳光财保南阳支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，经合议庭评议，判决如下：一、撤销湖北省钟祥市人民法院(2017)鄂0881民初2143号民事判决；二、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿周吉海各项经济损失179353.43元；三、驳回周吉海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4223元，减半收取2111.5元，由周吉海负担50元，何照勇负担2061.5元。二审案件受理费1050元，由周吉海负担210元，阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担840元。本判决为终审判决。审 判 长  周 沂审 判 员  罗 勇审 判 员  徐 英二〇一八年九月十八日法官助理  王强宸书 记 员  汪月琴