内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内07民终988号
上诉人（原审被告）：敖文军，男，1968年6月5日出生，达斡尔族，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市。
被上诉人（原审原告）：陈传香，女，1965年4月11日出生，汉族，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市。
委托诉讼代理人：乔群，内蒙古大兴安岭律师事务所律师。
上诉人敖文军因与被上诉人陈传香机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院（2017）内0724民初1604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月25日立案后，因双方没有提出新的事实、证据和理由，本院依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。
敖文军上诉请求：一、撤销一审判决，重新作出判决。二、由被上诉人承担部分诉讼费。事实与理由：一、一审法院审理中没有查清事实，对双方责任认定划分错误，应当予以撤销。上诉人在发生事故时是正常行驶通过路口，被上诉人陈传香无牌无证超速行驶，没有佩戴安全头盔，没有让直行车辆先行通过，是事故发生的主要责任者。上诉人在一审中提出其应当承担同等责任，而一审法院没有予以支持是错误的，请求二审法院予以纠正。二、被上诉人因长途颠簸导致伤情加重，自行去外地治疗发生的费用应当由其本人承担。三、被上诉人的病历和医嘱中没有增加营养费，不应当采纳司法鉴定中的意见。对于二次手术费部分，应当予以撤销。误工费部分不应予以支持。
陈传香辩称，一审判决调查的事实是根据本案交警大队事故责任书查明的事实，上诉人酒后驾车超速行驶并拘役，一审法院对双方责任认定划分为上诉人承担70%的比例是正确的。上诉人提出被上诉人陈传香无证无牌驾驶电动自行车，没有戴安全头盔等，都与交通事故没有因果关系。上诉人称电动车超速没有证据。被上诉人陈传香驾驶的电动自行车最高车速≤20公里，不应当纳入机动车范畴。上诉人主张被上诉人去哈尔滨市治疗因颠簸导致被上诉人伤情加重形成血栓无证据证实。一审法院判决依据司法鉴定意见判决营养费、手术费、误工费等均正确。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。
陈传香向一审法院起诉请求：要求被告敖文军赔偿原告医疗费元39062.48元（74062.48元-35000元）、住院伙食补助费2800元（28天×100元）、营养费18000元（180天×100元）护理费71200元(150天×400天+28天×400元)、误工费54750元（150天×365元）、交通费979元、住宿费1278元、伤残赔偿金138495元(32975元×20年×21%)、精神抚慰金6300元(30000元×21%)、被抚养人生活费3828.30元（21876元×5年÷6人×21%）、二次手术费16000元、电动车损失2900元、鉴定及其他检查费3291元，对上述款被告在交强险范围内先赔偿62000元，剩余部分按责任比例承担，合计269818.65元。
一审法院认定事实：2017年6月11日11时许，被告人敖文军酒后驾驶车牌号为×××，沿呼伦贝尔市新城区规划四街由东向西行驶至卓达小区东侧十字路口处时，与由西向北左转弯陈传香驾驶的洪都牌两轮电动车（后载另案原告陈传芝）相撞，致陈传香、陈传芝受伤。经公安机关认定，敖文军负事故的主要责任，原告陈传香次要责任，乘员陈传芝无责任。事故发生后，原告到先到海拉尔区人民医院急救，产生医疗费154.46元。当日原告没有办理转院手续到哈尔滨市第五人民医院住院治疗，诊断为右股骨颈粉碎骨折、右股骨干粉碎骨折、右内踝骨折、右跟骨开放骨折、头外伤、双侧胸腔积液、双侧肺挫伤、右眼眶内侧壁骨折等病症，住院治疗28天，产生医疗费59623.02元。原告治疗期间被告敖文军垫付医疗费35000元。原告驾驶的车辆未投保险。钱秀芹系陈传香的母亲，现76岁，有6名子女。经原告申请，法院委托呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所对原告伤残等级、护理时限、误工时限、营养时限、二次手术费用进行鉴定，鉴定意见为（一）原告陈传香右股骨颈骨折内固定术后右髋关节功能受限，右内踝骨折术后跟骨愈合不良，评定为一项九级伤残，一项十级伤残；(二)综合评定误工时限365日，护理时限150日，营养时限180日；（三）内固定物取出费用约16000元，产生鉴定费用2961元。另查，经公安机关鉴定，被告敖文军发生交通事故时血海拉区人民法院作出刑事判决，以处被告人敖文军犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币10000元，该刑事判决已生效。一审法院认为，公民享有生命健康权。本案系机动车交通事故责任纠纷，该事故经呼伦贝尔市公安局交警支队新城大队作出呼公交（新）认字［2017］第20170018号事故认定书认定，原告陈传香负事故次要责任，被告敖文军负主要责任，陈传芝无责任。原、被告对该事故认定书认定的事实部分均无异议，对其责任划分有异议，但双方均未向法院提供充分证据其主张成立，法院对该认定书予以采纳。结合案情法院酌情认定被告敖文军对本次事故承担70%的赔偿责任，陈传香自行承担30%的责任。被告敖文军驾驶的肇事车辆未投保且酒驾，依据法律规定，原告陈传香因该事故所受的损害，应先由被告在交强险限额内理赔，因本次事故中原告陈传香、陈传芝（另案原告）均受伤，原告要求在交强险部分损失由二人平均分配，符合法律规定，不足部分再由被告按责任比例予以赔偿。原告的损失析如下：1、原告主张的医疗费，原告治疗的事实存在，并提供了医药费、住院费等收款凭证、病历、诊断记录予以佐证，故对原告在海拉尔区人民医院诊疗所产生的医疗费204.46元，在哈尔滨第五医院产生的医疗费59623.02元、海拉尔区农垦医院的复查费175元及轮椅650元，共计60652.48元，予以维护；原告提供的气垫床350元及被子60元的票据系外购用品且没有医嘱，不予维护；2、原告住院治疗28天，其住院伙食补助费为2800元（100元/天×28天），符合法律规定，予以维护。3、营养费18000元，原告医嘱中虽然未注明加强营养，但鉴定报告中营养期为180天，故对原告的营养费18000元（100元/天×180天），予以维护；4、护理费，参照2017年上一年度内蒙古自治区居民服务业职工年平均工资38820元计算，原告护理费为15954元（106.36元/天×150天），予以维护；5、误工费54750元，因原告未向法院提供工资收入证明且原告无固定工作，其误工费应参照2017年上一年度内蒙古自治区居民服务业职工年平均工资38820元计算，原告护理费为38821元（106.36元/天×365天），予以维护；6、交通费13902元，原告虽未向法院提供其需要转院治疗的证明，但原告治疗的事实存在，原告的家属处理事故产生交通费有其合理和必要性，故法院酌情维护原告交通费1500元；7、住宿费，因原告未提供证据证明其因客观原因不能住院，对原告住宿费不予支持；8、关于残疾赔偿金，经司法鉴定，原告因右股骨颈骨折内固定术后右髋关节功能受限，右内踝骨折术后跟骨愈合不良，评定为一项九级伤残，一项十级伤残，虽被告提出该鉴定意见评定过高，但未向法院提交充分证据证明该鉴定意见程序违法，对该鉴定意见书予以采纳，其伤残赔偿金应参照内蒙古自治区××区居民人均可支配收入标准，结合案情事实，并根据原告的病情及伤残程度，法院对原告的一项九级一项十级伤残等级的伤残赔偿金按照21%的标准予以确认，原告的残疾赔偿金应为伤残赔偿金138495元(32975元×20年×21%)；9、精神抚慰金6300元，被告敖文军因本次交通事故犯危险驾驶罪受到刑事处罚，对原告该主张，不予维护；10、关于原告被扶养人生活费3828.30元，符合法律规定，予以维护；11、二次术费16000元，结合医疗机构和鉴定机构的意见，属于必然发生，在本案一并主张，有利于减少诉累，法院予以支持；12、财产损失2900元，因原告未向法院提供充分证据证明其车辆实际损失，故不予支持；13、鉴定费及检查费计2961元,因原告有相应票据佐证，且系合理、必要性支出，故法院予以维护。因原告治疗期间被告敖文军垫付治疗费35000元，应从赔偿款中予以扣除的主张予以支持。对于诉讼中发生的鉴定费用及诉讼费，由原、被告按责任比例承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十八条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第（一）项、第十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条之规定，判决：一、被告敖文军于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈传香医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、被抚养人生活费、残疾赔偿金，合计190,235.55元（交强险60,000元+﹤60652.48元+2800元+18000元+15954元+38821元+1500元+3828.30元+138495+16000元-交强险60000元﹥×70%-35000元）；二、驳回原告陈传香的其他诉讼请求。案件受理费5348元，由原告陈传香负担1577元,被告敖文军负担3771元；鉴定费用2961元，由原告陈传香负担888元，被告敖文军负担2073元。
二审中，当事人未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，证据如一审判决所列，本院予以确认。
本院认为，上诉人敖文军酒后驾驶机动车与被上诉人陈传香驾驶的电动车相撞，导致陈传香受伤，经呼伦贝尔市公安局交警支队新城大队作出呼公交（新）认字［2017］第20170018号事故认定书认定，上诉人敖文军在事故中负主要责任、陈传香负事故次要责任，陈传芝无责任，事实清楚明确，本院予以认定。据此，一审判决按照70%的赔偿比例判决上诉人敖文军承担赔偿责任正确。上诉人敖文军主张被上诉人陈传香因颠簸导致伤情加重形成血栓无事实依据，本院不予支持。呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所对被上诉人陈传香的伤残等级、护理时限、误工时限、营养时限、二次手术费用均进行了鉴定，并且形成鉴定结论，一审判决按照鉴定结论确定的营养时限、内固定物取出费用等明确意见判决，并无不当。陈传香因交通事故受伤，未能举证证明其近三年平均收入状况，一审法院参照上一年度内蒙古自治区居民服务业职工年平均工资计算误工费用并无不当，本院予以维护。
综上所述，上诉人敖文军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5348元，由上诉人敖文军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 程
审 判 员 刘春晓
代理审判员 高 菲
二〇一八年七月二十六日
书 记 员 徐 晨
附：本案裁判所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；