新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2017）新40民终973号
上诉人（原审原告、反诉被告）：王天新，男，汉族，1976年5月10日生，住伊宁市。
委托诉讼代理人：刘元军，新疆弓月律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：赵勇，男，汉族，1977年5月31日生，住伊宁市。
委托诉讼代理人：张焱，伊犁州诚信法律服务所法律工作者。
上诉人王天新因与被上诉人赵勇合伙协议纠纷一案，不服伊宁市人民法院（2016）新4002民初4672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王天新及其委托诉讼代理人刘元军、被上诉人赵勇及其委托诉讼代理人张焱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王天新上诉请求：1、撤销原判，支持其一审诉讼请求，并驳回赵勇的一审反诉请求。事实理由：1、原判认定双方当事人签订的合伙协议已解除，赵勇已退伙的事实错误。赵勇在本案中提供的电话录音、手机信息及公证的证人证言等证据，并不能证明王天新已同意赵勇退伙，并同意退还赵勇40万元投资款的事实；2、原判未适用《中华人民共和国民法通则》关于个人合伙的相关规定，属于适用法律错误。
赵勇辩称，王天新的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
王天新向一审法院起诉请求：判令赵勇继续履行�资40万元的义务，并承担亏损820644.58元及负债1679803.64元；诉讼费用由赵勇负担。
赵勇向一审法院反诉请求：判令王天新退还其出资款40万元。
一审法院认定事实：2014年2月4日，王天新作为甲方与作为乙方的赵勇签订共同投资协议书，约定：各方共同投资并由甲方以其名义作为发起人参与伊宁市捷足浴乐中心的发起设立事宜；共同投资人的出资总额为200万元。其中，甲方出资120万元，占出资总额的60%；乙方出资80万元，占出资总额的40%，各共同投资人应于2014年2月20日前将上述出资额汇入暂定开户名为王天新的7号银行卡内，待公司账户审批之后，将所有余款及营业额汇入伊宁市捷足浴乐中心账户。任何共同投资人不得以任何名义挪用或占用各项资金及财产；共同投资人按其出资额占出资总额的比例，分享共同投资的利润，分担共同投资的亏�；共同投资人出资形成的股份及其孳息物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有；共同投资人留够两个月的备用资金后，按季度按投资额比例进行分红；事务执行：1.共同投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资日常事务，包括但不限于：（1）在伊宁市捷足浴乐中心发起设立阶段，行使及履行作为伊宁市捷足浴乐中心发起人的权利和义务；（2）在伊宁市捷足浴乐中心成立后，行使其作为伊宁市捷足浴乐中心股东的权利、履行相应义务；（3）收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置。2.其他投资人有权检查日常事务的执行情况，甲方有义务向其他投资人报告共同投资经营情况和财务状况；3.甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；4.甲方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，应承担赔偿责任；5.共同投资人可以对甲方执行共同投资事务提出异议，提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，由全体共同投资人共同决定；6.共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：（1）转让共同投资于伊宁市捷足浴乐中心的股份；（2）以上述股份对外出质；（3）更换事务执行人；投资的转让：1.共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经全体共同投资人同意；2.共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人；3.共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。其他权利和义务：1.甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份；2.共同投资人在伊宁市捷足浴乐�心成立之日起五年内，不得转让其持有的股份及出资额；3.在伊宁市捷足浴乐中心成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额；4.伊宁市捷足浴乐中心不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。
2014年2月11日，赵勇向双方约定的账户汇款40万元作为投资款。
双方签订协议后，王天新即对该浴乐中心进行装修，并开始办理相关经营证照手续及开展经营。2014年7月21日，赵勇通过向王天新打电话要求退出该合伙经营事务，王天新在通话中表示同意赵勇退出合伙，但短时间内没有钱退。2015年11月25日14点25分，王天新向赵勇发送短信，内容为：”赵总好我王天新把账本给我吧店里好多不干的要退一些钱的我们要看账本啊”；2015年11月26日14点04分，赵勇向王天新发送短信，内容为：”钱什么时候还？”；2015年11月26日14点08分，王天新向赵勇发送短信，内容为：”我现在没有啊，等有了就给啊。你把账本给我，等有了就给啊。你把账本给我，我和员工先清理帐行吗？”之后，王天新又向赵勇发送另一条内容为”你拿上账本也没用啊”的短信。赵勇从王天新处将2014年2月至7月会计账册及凭证拿走，未归还王天新。
2016年5月31日12点25分，赵勇向王天新的手机发送内容为”你那边什么情况？这么久了，我也没有催过你，钱准备的怎么样了？”的短信；2016年6月1日11点49分，赵勇向王天新的手机发送内容为”我要账本干嘛？我可以给你，钱呢怎么说？什么时候还钱，你给个时间吧，一晃也好几年了，钱也该还了”的短信。
在诉讼过程中，王天提出申请对伊宁市捷足浴乐中心自2014年2月4日至2016年12月8日期间的财务状况进行审计。
一审法院认为：王天新与赵勇签订的共同投资协议书及双方之间的手机短信，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，予以确认。对于赵勇是否应承担继续履行出资、承担亏损等义务及是否需对浴乐中心经营的财务状况等进行审计的问题，按照双方协议约定，王天新作为共同投资事务执行人，有义务向共同投资人履行报告共同投资的经营状况和财务状况，但在共同投资事务中，王天新未提供其已履行报告的相关义务。当赵勇提出退还投资款的要求后，王天新亦表示同意，只是称暂时没有经济能力给付，这表明双方对赵勇退出投资事务及退还投资款达成了一致意思表示，赵勇已不再是该共同投资协议的合作人，赵勇则对该共同投资事务不承担责任，王天新再行要求其承担继续履行�资义务等，缺乏事实和法律依据，也就无再行委托评估审计的必要性，故对王天新的诉请不予支持。关于王天新是否应向赵勇退还出资款40万元的问题。从双方联系的手机短信中，王天新既然已明确表示退还赵勇出资款，现赵勇据此要求王天新退还投资款，具有事实和法律依据，故依法予以支持。判决：一、王天新于本判决生效之日起十日内一次性向赵勇退还投资款40万元；二、驳回王天新的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：双方当事人是否达成了由王天新退还赵勇40万元投资款的退伙协议。
赵勇在本案中对其提出的反诉请求所依据的事实，提供了双方通过手机发送的短信截图照片。王天新对双方通过手机互发的短信内容的真实性，并未提出异议。从双方互发的短信内容上看，王天新在通过短信向赵勇索要账本时，赵勇通过短信向王天新询问何时还钱，王天新通过短信明确回复其现在没有，等有了就给等内容。王天新在本案中否认双方已达成了由其退还赵勇40万元投资款的退伙协议，但其对以上证据并未提出足以反驳的相反证据和理由。一审判决对该证据的证明力予以确认，认定双方已达成了由王天新退还赵勇投资款的退伙协议，并判令王天新退还赵勇投资款40万元，在认定事实及适用法律方面并无不当。
综上所述，王天新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费33204元，由王天新负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵冬迪
审 判 员 王 琳
代理审判员 王泉红
二〇一七年七月十三日
书 记 员 魏嘉敏