新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终2518号
上诉人(原审原告)：顾继刚，男，1976年9月20日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
上诉人（原审被告）：新疆秦星实业投资有限公司。住所地：乌鲁木齐市米东区林泉路*号。
法定代表人：程会玲，新疆秦星实业投资有限公司总经理。
委托诉讼代理人：朱芯枚，新疆珅盟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：沙莎，新疆珅盟律师事务所实习律师。
上诉人顾继刚与上诉人新疆秦星实业投资有限公司劳动争议一案，均不服乌鲁木齐市米东区人民法院(2018)新0109民初2342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月23日公开开庭进行了审理，上诉人顾继刚，上诉人新疆秦星实业投资有限公司的委托诉讼代理人朱芯枚、沙莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
顾继刚的上诉请求：新疆秦星实业投资有限公司支付2016年12月至2017年11月期间周六加班工资19872元。事实和理由：我入职新疆秦星实业投资有限公司期间，按照公司的规定及公司和其他员工签订的劳动合同的约定，每周上班6天，每天工作8小时，每周工作时间均为48小时，该工作时间已违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定，新疆秦星实业投资有限公司应当支付我周六加班工资。
新疆秦星实业投资有限公司辩称，不同意顾继刚的上诉请求。我公司按照一周五天时间工作，顾继刚在我公司从事市场拓展销售工作，其工作时间为综合计算工时，不存在周六加班事实。
新疆秦星实业投资有限公司的上诉请求：撤销一审判决第一、三、四项，改判顾继刚返还我公司发放的社保补贴、�支付顾继刚周日和法定节假日加班工资及未签订劳动合同二倍工资。事实和理由:1、我公司发放给顾继刚的每月工资中，均含有800元社保补贴，我公司愿意按照法律规定为顾继刚补缴社会保险，但顾继刚应当返还我公司给其发放的社保补贴；2、顾继刚在我公司从事销售工作，其工作时间为综合计算工时，工作灵活性较大，不存在坐班问题，也不存在双休日及法定节假日加班的问题，我公司不应当支付顾继刚周日和法定节假日加班费；3、顾继刚入职我公司工作期间，我公司多次要求其签订书面劳动合同，顾继刚拒绝与我公司签订，故未签订劳动合同的责任不应由我公司承担，我公司不应支付其未签订劳动合同的二倍工资。
顾继刚辩称，不同意新疆秦星实业投资有限公司的上诉请求。新疆秦星实业投资有限公司在仲裁及一审庭审中�我的月工资均认可，并未提及含其他补助；我提交的微信工作汇报截图可以证实我还存在周日及古尔邦节加班的事实，新疆秦星实业投资有限公司应当支付我周日和法定节假日加班工资；另，我入职新疆秦星实业投资有限公司，公司一直未与我签订书面劳动合同，其应当依法支付我未签订劳动合同的二倍工资。
顾继刚向一审法院起诉请求:判令新疆秦星实业投资有限公司1、补缴2016年12月至2017年11月的养老及失业保险；2、支付2016年12月至2017年11月期间休息日加班工资19872元，节假日加班工资1656元；3、支付一个月经济补偿金4000元；4、支付未签订书面劳动合同的二倍工资44000元；5、承担本案诉讼费。
一审法院认定事实，2016年12月6日，顾继刚到新疆秦星实业投资有限公司工作，担任销售部农贸市场�员，基本工资为3500元/月。2017年7月6日顾继刚晋升为新疆秦星实业投资有限公司销售部拓展队主管，基本工资调升为4000元/月。工作期间双方未签订劳动合同，新疆秦星实业投资有限公司未给顾继刚缴纳社会保险费。2017年12月5日顾继刚以工资低为由向新疆秦星实业投资有限公司递交离职申请书，写明离职原因为个人原因。顾继刚于当日自行离职。2018年1月20日，顾继刚申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会做出米人劳仲字［2018］73号仲裁裁决：一、由双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准，共同补缴顾继刚2016年12月-2017年11月的养老、失业保险费。二、由新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚经济补偿金3710.46元。三、驳回顾继刚的其他仲裁申请。该仲裁裁决对新疆秦星实业投资有限公司为终局裁决。顾继刚不服该仲裁裁决，提起诉讼。
一审法院认为，1、关于补缴社会保险费问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定强制性义务，应按月缴纳。社会保险费经办机构准予补缴养老、失业保险费。顾继刚于2016年12月6日入职新疆秦星实业投资有限公司工作至2017年12月5日离职，新疆秦星实业投资有限公司应当缴纳顾继刚在工作期间的社会保险费用。由于新疆秦星实业投资有限公司未予缴纳，现双方应当按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴顾继刚工作期间的养老、失业保险费，产生的利息由新疆秦星实业投资有限公司承担。对仲裁裁决“由双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准，共同补缴顾继刚2016年12月-2017年11月的养老、失业保险费”，双方均无异议，表示认可，予以确认。2、关于解除劳动关系经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定与用人单位解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资标准；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案双方当事人对仲裁裁决“由新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚经济补偿金3710.46元”，均无异议，表示认可，故一审法院确认由新疆秦星实业投资有限公司向顾继刚支付经济补偿金3710.46元。
3、关于加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据顾继刚提供的手机微信工作汇报信息截图及新疆秦星实业投资有限公司发的《2017年元宵节放假通知》，能够证实顾继刚周六上班51天，周日上班6天，古尔邦节9月1日、9月2日、9月4日上班3天的事实。顾继刚未提供其余节假日存在加班事实的证据。对新疆秦星实业投资有限公司提供的2016年12月-2017年12月的单位考勤表，因无顾继刚的签名，且顾继刚当庭表示不认可，故对其真实性�予确认。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当依法保证劳动者每周至少休息1日。顾继刚与新疆秦星实业投资有限公司约定周一至周六上班，周日休息，不违反法律规定，且顾继刚提供的证据不足以证实其每周工作超过40小时，故顾继刚主张周六加班费，因证据不足，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。本案顾继刚周日加班6天，加班工资为2206.9元（4000元/月÷21.75天×6天×200%）；法定节假日加班3天，加班工资为1655.17元（4000元/月÷21.75天×3天×300%）；合计顾继刚加班工资为3862.07元，应当由新疆秦星实业投资有限公司支付给顾继刚。4、关于未签订劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。最长不超过11个月。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。顾继刚于2016年12月6日入职，于2017年12月5日自行离职，双方并未签订书面劳动合同。新疆秦星实业投资有限公司辩称未签订劳动合同主要原因是顾继刚拒签造成的，并提供了新疆秦星实业投资有限公司�其他员工签订的劳动合同书及社会保险单位缴费汇总单、劳动合同签订花名册。但新疆秦星实业投资有限公司提供的证据均不足以证实顾继刚存在拒签劳动合同的事实。故对新疆秦星实业投资有限公司不支付二倍工资的抗辩意见，因证据不足，不予采纳。由于顾继刚入职后新疆秦星实业投资有限公司并未与顾继刚签订书面的劳动合同，故新疆秦星实业投资有限公司应支付顾继刚自用工之日起满一个月的次日2017年1月7日至2017年12月5日未签订劳动合同的二倍工资44000元（4000元/月×11个月）。
一审法院判决：一、新疆秦星实业投资有限公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与顾继刚共同补缴顾继刚2016年12月至2017年11月的养老、失业保险费（顾继刚个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由新疆秦星实业投资有限公�承担）；二、新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚解除劳动关系经济补偿金3710.46元，于判决生效后十日内付清；三、新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚周日及法定节假日加班工资3862.07元，于判决生效后十日内付清；四、新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚未签订劳动合同二倍工资44000元（即4000元/月×11个月），于判决生效后十日内付清。
本院二审期间，上诉人顾继刚围绕上诉请求提交与王瑶、马飞燕的微信聊天记录截图以及值日表、会议表照片各一份，以证明新疆秦星实业投资有限公司实行每周六天工作制。新疆秦星实业投资有限公司对上述证据的真实性、关联性与有效性均不认可，认为上述证据均为复印件，真实性无法核实，仅凭聊天记录内容及值日表、会议表也不能证明顾继刚存在周六加班的事实。本院认为，顾�刚提供的与王瑶、马飞燕的微信聊天记录截图以及值日表、会议表照片均为复印件，无法核实聊天记录的真实性，值日表、会议表字迹模糊不清，对于顾继刚提供的上述证据，本院不予采信。
上诉人新疆秦星实业投资有限公司围绕上诉请求提交1．2017年1－12月工资表，以证实顾继刚的工资中含社保补助。顾继刚对工资表的真实性不认可，认为工资表上没有其本人签字，是公司后期制做的，且公司在仲裁、一审审理过程中，对于其工资标准均无异议。本院认为，新疆秦星实业投资有限公司提交的工资表没有顾继刚的签字，又不符合相关财税管理规定的财务凭证保存形式，且与该公司在仲裁庭审中提交的顾继刚工资明细表及对顾继刚工资标准的陈述相矛盾，对新疆秦星实业投资有限公司提交的工资表的真实性，本院不予确认。2．2017年8月至9月的微信工作记录截图，以证明顾继刚并非每天做工作汇报，而是仅在周六做工作汇报，顾继刚提供的微信工作记录截图不连贯，不能证明其周六加班的事实。顾继刚认可2017年8月至9月的微信工作记录截图的真实性，认为该微信工作记录截图可以证实其存在周六上班的事实。本院认为，新疆秦星实业投资有限公司提交的2017年8月至9月的微信工作记录截图，显示顾继刚存在周六做工作汇报的事实，这与顾继刚提交的微信工作记录截图可以相互印证，可以证实新疆秦星实业投资有限公司实行每周六天工作制。3．证人刘某、吴某出庭作证，用以证实顾继刚在新疆秦星实业投资有限公司工作期间不存在加班事实、及顾继刚拒绝签订书面的劳动合同。顾继刚认为证人吴某系新疆秦星实业投资有限公司法定代表人程会玲的女儿，证人刘某是该公司雇员，二人与新疆秦星�业投资有限公司存在利害关系，对二人陈述的周六上班的事实认可，但不能证实其拒绝签订书面劳动合同的事实。本院认为，证人刘某、吴某均证实新疆秦星实业投资有限公司每周工作六天，每天工作8小时，这与新疆秦星实业投资有限公司在一审中提交的与公司其他员工签订的书面劳动合同及微信工作记录截图相印证，足以证实新疆秦星实业投资有限公司实行每周六天工作制。
本院对一审法院认定的除“顾继刚以新疆秦星实业投资有限公司工资低为由递交离职申请书……”外的其他事实予以确认。
本院认为，新疆秦星实业投资有限公司上诉要求顾继刚返还社保补助的请求，超出一审审理范围，本院不予审理。
本案争议焦点：一、顾继刚的月工资标准即每月发放的工资中是否含有社保补助。新疆秦星实业投资有限公司提供的工资表中没有顾继刚的签字，不能证实顾继刚月工资中含有社保补助，且该公司在仲裁和一审庭审中均认可顾继刚在该公司工作期间基本工资为3500元/月，后期当主管工资为4000元/月，因此对于新疆秦星实业投资有限公司关于顾继刚工资中含社保补助的理由，本院不予采信。
二、新疆秦星实业投资有限公司是否应当支付顾继刚工作期间周六加班工资。顾继刚主张在新疆秦星实业投资有限公司工作期间，公司实行每周六天的工作制，新疆秦星实业投资有限公司对此不认可，并在一审中提供考勤表以证实该公司实行每周五天工作制，但新疆秦星实业投资有限公司在二审中提供的两位证人出庭均证实该公司实行每周六天工作制，这与新疆秦星实业投资有限公司一审中提交的该公司与其他员工签订的劳动合同，相互印证，足以证实新疆秦星实业投资有限公司采取每周六天工作制，即该公司每月发放的工资中亦已包含周六的加班工资，故新疆秦星实业投资有限公司还应当支付顾继刚一倍的周六加班工资8712.7元[(3500元/月÷21.75天×29天×100%)+（4000元/月÷21.75天×22天×100%)]。一审法院既认定了顾继刚存在周六加班51天的事实，又认为顾继刚主张周六加班费，证据不足，属适用法律不当，本院予以纠正。
三、新疆秦星实业投资有限公司是否应当支付顾继刚工作期间周日及法定节假日加班工资，顾继刚一审中提供的手机微信工作汇报信息截图显示其在新疆秦星实业投资有限公司工作期间周日加班6天，法定节假日加班3天�事实，新疆秦星实业投资有限公司对此不认可，称顾继刚在该公司从事市场销售工作，其工作时间为综合计算工时制，不存在周日及法定节假日加班的事实，本院认为，新疆秦星实业投资有限公司不能提供劳动行政部门审批的准许该公司实行综合计算工时制的文件，对顾继刚提供的手机微信工作汇报信息截图中周日及法定节假日工作安排及工作汇报又不能作出合理解释，该公司提交的其他证据之间又相互矛盾，故本院采信顾继刚对于其在新疆秦星实业投资有限公司工作期间周日加班6天及法定节假日加班3天的陈述，新疆秦星实业投资有限公司应当支付顾继刚周日加班工资2114.96元[(3500元/月÷21.75天×2天×200%)+（4000元/月÷21.75天×4天×200%)]和法定节假日加班工资1655.19元(4000元/月÷21.75天×3天×300%)。一审法院认定顾�刚周日、法定节假日加班天数正确，但加班费计算基数不当，本院予以纠正。
四、新疆秦星实业投资有限公司是否应当支付顾继刚未签订劳动合同二倍工资。顾继刚于2016年12月6日入职新疆秦星实业投资有限公司，自用工之日起一个月内，即2017年1月5日内新疆秦星实业投资有限公司应当书面通知顾继刚签订劳动合同，新疆秦星实业投资有限公司提交的该公司与公司其他员工签订的劳动合同不足以证实该公司未与顾继刚签订书面劳动合同责任在顾继刚，对新疆秦星实业投资有限公司要求不支付顾继刚未签订劳动合同二倍工资的上诉理由，本院不予采信。顾继刚2017年1月7日至2017年7月5日月平均工资为3500元/月，2017年7月6日至2017年12月5日月平均工资为4000元/月，依照法律规定，新疆秦星实业投资有限公司应当支付顾继刚2017年1月7日至2017�12月5日期间未签订劳动合同二倍工资41000元（3500元×6个月+4000元×5个月）。一审法院对此项适用法律正确，计算数额有误，本院予以纠正。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市米东区人民法院（2018）新0109民初2342号民事判决第一、二项，即新疆秦星实业投资有限公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与原告顾继刚共同补缴顾继刚2016年12月至2017年11月的养老、失业保险费（顾继刚个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由新疆秦星实业投资有限公司承担）；新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚解除劳动关系经济补偿金3710.46元，于判决生效后十日内付清。
二、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2018）新0109民初2342号民事判决第三项，即新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚周日及法定节假日加班工资3862.07元，于判决生效后十日内付清为：新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚周六加班工资8712.7元，周日加班工资2114.96元及法定节假日加班工资1655.19元。
三、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2018）新0109民初2342号民事判决第四项，即新疆秦星实业投资有限公司支付原告顾继刚未签订劳动合同二倍工资44000元（即4000元/月×11个月），于判决生效后十日内付清为：新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚未签订劳动合同二倍工资41000元。
以上新疆秦星实业投资有限公司支付顾继刚的款项，自本判决生效后十日内立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元，（顾继刚预交10元），减半收取5元，由新疆秦星实业投资有限公司负担，一审法院退还顾继刚5元；二审案件受理费10元（顾继刚、新疆秦星实业投资有限公司各预交10元），由新疆秦星实业投资有限公司负担，顾继刚预交的10元由本院退还。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 韩 璟
审判员 胡 颖
二〇一八年七月二十三日
书记员 王朋坤