河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫96民终941号
上诉人（原审被告）：河南省荥阳市侨光化工有限公司，住所地：荥阳市汜水镇。
法定代表人：刘振宇，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李俊霞，河南规范律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：济源市鸿翔化工有限公司，住所地：济水大道中段790号。
法定代表人：聂莉莉，该公司经理。
委托诉讼代理人：孙志刚，河南涛声律师事务所律师。
上诉人河南省荥阳市侨光化工有限公司（以下简称侨光公司）因与被上诉人济源市鸿翔化工有限公司（以下简称鸿翔公司）合同纠纷一案，不服济源市人民法院（2018）豫9001民初528号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年7月30日立�后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人侨光公司的委托诉讼代理人李俊霞、被上诉人鸿翔公司的法定代表人聂莉莉及其委托诉讼代理人孙志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
侨光公司上诉请求：1、依法撤销济源市人民法院作出的（2018）豫9001民初528号民事判决；2、依法改判侨光公司不应返还鸿翔公司押金5万元。3、本案一、二审的案件受理费由鸿翔公司承担。事实与理由：一审法院认定事实与适用法律错误，具体理由如下：一、侨光公司不是《授权代理协议》签订主体。而且，一审法院判决已查清确认：侨光化工厂的资产和负债全部转让给刘振宇个人。因此，本案与侨光公司无关，侨光公司不是适格被告。鸿翔公司提交的授权代理协议是2014年4月1日鸿翔公司与河南省荥阳市侨光化工厂（以下简称侨光化工厂）签订的，侨光公司与鸿翔公司之�没有签订任何协议，鸿翔公司以该协议为依据起诉侨光公司没有事实与法律依据。一审法院判决中“确认案件事实”部分：“改制时，荥阳市归侨眷联合会与刘振宇签订资产转让协议书，约定截至2015年5月31日（注：此时《授权代理协议》已到期）的总资产、总负债以1573116.11的价格转让给刘振宇，评估报告书中列示的资产归刘振宇所有，列示的债务由刘振宇承担”。因此，①鸿翔公司所称的债务是否在侨光化工厂将总资产和总负债转让给刘振宇的《评估报告书》中，需要鸿翔公司举证证明。②即使该《评估被告书》中有鸿翔公司所称该笔债务，鸿翔公司也应当向侨光化工厂和刘振宇主张，而不应向侨光公司主张。鸿翔公司提交的证据和一审法院认定的事实：侨光化工厂是集体所有制企业，侨光化工厂将其总资产和总负债全部转让给了刘振宇个人；侨光公司是有限责任公司，与侨光化工厂是不同性质，分别独立的两个法人。因此，侨光公司不是适格的诉讼主体。二、侨光公司没有收到鸿翔公司所称5万元押金。而且，鸿翔公司是否已履行其所称向侨光化工厂交付5万元押金的证据也不充分。第一，侨光公司与鸿翔公司之间没有签订任何授权代理协议，也没有收到鸿翔公司所称的5万元押金，鸿翔公司也没有提供任何证据证明侨光公司收到其交付的5万元押金。第二，鸿翔公司称其向侨光化工厂交付5万元押金的证据也不充分。鸿翔公司称5万元押金是转账，但是其提交的转账凭证没有2014年4月1日鸿翔公司向侨光化工厂转款5万元的银行流水凭证，其余也均是聂莉莉向刘振宇个人的转款。鸿翔公司也没有提交侨光化工厂向其出具委托刘振宇个人的转款。鸿翔公司也没有提交侨光化工厂向其出具委托刘振宇收款的证据。侨光公司提交的转款凭证不排除是刘振宇与聂莉莉之间的经济往来或其他情况，因此，鸿翔公司是否履行了其称向侨光化工厂交付5万元押金的义务，现有证据无法认定。三、2017年12月26日，鸿翔公司起诉要求返还押金的主张已经过了法定诉讼时效。2018年最高人民法院民一庭关于民法总则实施后诉讼时效的溯及力问题明确：“按照民法通则的规定诉讼时效期间在2017年9月30日前已经届满的，义务人已经确定取得了不履行义务的诉讼时效抗辩权，该抗辩权不因民法总则实施而消灭。”2017年12月20日，北京市高级人民法院民一庭关于民法总则施行后适用诉讼时效制度的参考意见第3条明确规定“权利人之权利受到损害的事实发生在民法总则施行之前，按照民法通则的规定诉讼时效期间在2017年9月30日之前已经届满的，义务人已经确定取得了不履行义务的诉讼时效抗辩权，该抗辩权不因民法总则的�行而消灭。”本案中，鸿翔公司提供的授权代理协议签订时间是2014年4月1日，到期时间是2015年4月1日。该协议签订时民法通则第135条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外，”因此，鸿翔公司向侨光化工厂主张返还5万元押金的法定诉讼时效在2017年4月1日（即2017年9月30日前）已经届满，时效抗辩权在新法实施前已经产生，根据现行法律等规定该抗辩权不因新的民法总则的实施而消灭。因此，鸿翔公司在2017年12月26日起诉要求返还押金的主张已经过了法定诉讼时效，不应被支持。四、一审法院判决认定侨光公司退还鸿翔公司5万元押金没有事实和法律依据。鸿翔公司没有举证证明押金必须全部退还，而且，鸿翔公司也没有举证证明其已履行授权代理协议中约定的义务。一审法院认定“协议未对押金的处理方式进行约定”，也就是说，侨光化工厂与鸿翔公司关于押金是否退还还没有约定，而且，我国现行法律没有规定“押金”必须退还，如何退还，退还多少。那么，鸿翔公司若提出退还押金，则必须举证证明押金须全额退还的事实和法律依据。但是，本案中鸿翔公司并没有提交任何证据证明押金应当退还。鸿翔公司与侨光化工厂授权代理协议第三条明确约定“乙方必须预付甲方五万元作为代理押金，并在本代理地区大力宣传甲方产品，拓展业务。”该证据显示：鸿翔公司是负有宣传和拓展业务等义务的，但是，鸿翔公司没有任何证据证明其已按约定履行此义务，侨光化工厂应当有权不退还押金。五、授权代理协议的签订主体不是侨光公司，一审法院适用合同法第六十条的规定，属于适用法律错误。综上所述，一审法院认定案件的事实错误，适用法律错误。依法应当予以改判侨光公司不是�格的诉讼主体，不应承担退还押金等义务。
鸿翔公司辩称：一、2014年4月1日鸿翔公司与侨光化工厂签订了授权代理协议，鸿翔公司按照该协议约定向侨光化工厂交纳5万元的代理押金，同一天侨光化工厂向鸿翔公司出具了收据，收款人系侨光化工厂的代表刘振宇（刘振宇也是签订授权代理协议侨光化工厂的签字代表人）。鸿翔公司从2014年4月1日至2017年9月2日期间通过鸿翔公司的法定代表人聂莉莉陆续向刘振宇的账户转货款，2014年4月3日至2015年8月26日期间侨光化工厂向鸿翔公司出具购货发票，2015年9月25日至2017年12月23日侨光化工有限公司陆续给鸿翔公司出具购货发票。经一审查明，侨光化工厂在2015年7月30日经荥阳市归侨眷联合会批准改制为侨光公司，侨光公司在改制后继承了侨光化工厂的业务，继续与鸿翔公司发生业务，并向鸿翔公司出具发票。因此，侨光公司在上诉状中抗辩其不是适格被告，是没有事实依据和法律依据的。二、鸿翔公司在2014年4月1日签订了授权代理协议，并将押金5万元交给了侨光化工厂（侨光公司改制前的企业），该厂给鸿翔公司出具了收据并加盖有公章且收款人刘振宇是当时的法定代表人也是侨光公司现在的法定代表人，鸿翔公司提供的押金收据足以证实已向侨光化工厂交纳了5万元押金。三、授权代理协议中并未约定5万元代理押金的返还时间，而且2017年侨光公司还给鸿翔公司出具购货发票，鸿翔公司在2017年8月发现侨光公司私自向济源市天利物资有限公司供货，在2017年9月23日，接收侨光公司的产品并支付货款后才决定终止协议。尔后向侨光公司要求返还押金，因此，并未过诉讼时效。综上所述，一审法院审查事实清楚，适用法律正确，应依法驳回侨光公司的上诉请求。
鸿翔公司�一审法院起诉请求：判令侨光公司返还代理押金50000元以及延期归还押金的滞纳金764元，共计50764元。
一审法院认定事实：2014年4月1日，鸿翔公司与侨光化工厂签订授权代理协议一份，约定“甲方：河南省荥阳市侨光化工厂乙方：济源市鸿翔化工有限公司一、甲方授权乙方为济源市甲方产品总代理，乙方可以在济源市代理甲方产品的销售及投标等业务。二、甲方在供货方面，按本厂合同价，含税、含运费价格执行，甲方负责按乙方需求供货，并代办托运。三、乙方必须预付甲方伍万元作为代理押金，并在本代理地区大力宣传甲方产品，拓展业务。四、本协议自签订之日起，甲方不准在乙方代理地区授权第二个代理商并销售本厂产品。五、乙方在授权期间，必须诚信为本，精益求精，不允许欺骗顾客，否则将被取消授权资格。六、本协议有效期为一年，自�订之日起生效。甲方代表：刘振宇上加盖有河南省荥阳市侨光化工厂公章乙方代表：聂莉莉上加盖有鸿翔公司公章”。同日，鸿翔公司向侨光化工厂交纳授权代理押金50000元，该厂给鸿翔公司出具有收据一张，收款人系刘振宇。从2014年4月1日至2017年9月2日期间，鸿翔公司的法定代表人聂莉莉陆续向刘振宇的账户转账。2017年8月4日、9月4日、9月30日、11月25日，聂莉莉陆续向侨光公司账户转款。从2014年4月3日至2015年8月26日期间，侨光化工厂陆续给鸿翔公司出具购货发票。从2015年9月25日至2017年12月23日，侨光化工有限公司陆续给鸿翔公司出具购货发票。另查，侨光化工厂系集体所有制企业，2015年7月30日经荥阳市归侨眷联合会批准改制为有限责任公司，并更名为河南省荥阳市侨光化工有限公司，法定代表人刘振宇，地址荥阳市汜水镇。改制时，荥阳市归侨眷联合会与刘振�签订资产转让协议书，约定截止2015年5月31日的总资产、总负债以1573116.11元的价值转让给刘振宇，评估报告书中列示的资产归刘振宇所有，列示的债务由刘振宇承担，企业改制后的生产经营效益、债权债务等一切经济活动由刘振宇负责，与荥阳市归侨眷联合会无关。
一审法院认为：本案中，侨光公司虽辩称其公司从未与鸿翔公司签订授权代理协议，且侨光化工厂改制时与刘振宇约定改制前的债权债务由刘振宇承担，故鸿翔公司起诉其主体不适格。但侨光化工厂资产转让协议书系改制过程中的内部约定，不能以此约束鸿翔公司，现该厂已改制为侨光公司，故鸿翔公司起诉侨光公司主体适格。因鸿翔公司向侨光化工厂交纳5万元代理押金，协议中并未对押金的处理方式进行约定，现协议已到期，故鸿翔公司要求侨光公司返还代理押金5万元，理由正当，一审法院予以支持；鸿翔公司另要求侨光公司返还延期归还押金的滞纳金764元，因双方并未约定返还押金的方式及时间，故鸿翔公司的该项主张不能成立，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、河南省荥阳市侨光化工有限公司于判决生效后十日内返还济源市鸿翔化工有限公司代理押金5万元。二、驳回济源市鸿翔化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1069元，由鸿翔公司负担16元，由侨光公司负担1053元。
本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：一、关于主体问题。2015年7月21日，侨光化工厂召开股东会，决议显示股东会议审议并通过了以下事项：“一、变更企业名称。全体股东一致同意变更企业名称，由原来的侨光化工厂变更为侨光公司。”以上说明侨光公司系侨光化工厂更名而来，而非新设立的公司，对于更名前的债务应当承担清偿责任。至于该债务是否在资产转让协议书所涉及的评估报告中列明，属于其内部转让过程中的问题，对外不产生法律效力。二、关于5万元是否应返还的问题。1、侨光公司上诉认为鸿翔公司未将5万元实际交付侨光化工厂，因鸿翔公司提供有加盖有侨光化工厂公司财务专用章的收据，明确载明“今收到济源市鸿翔化工有限公司人民币伍万元”，并有法定代表人刘振宇作为收款人签字，该证据足以证明侨光化工厂公司已实际收到该5万元，侨光公司上诉否认收到，但未提供任何相反证据予以证明，对其此项上诉理由，本院不予采信。2、押金是否应退还。押金，是一方当事人将一定的费用存放在对方处保证自己的行为不会对对方利益造成损害，如果造成损害的可以以此费用据实支付或另行赔偿。在双方法律关系不存在且无其他纠纷后，则押金应予以退还。在违约时将会被扣除。所以，在双方法律关系不存在，且鸿翔公司不存在违约或对侨光公司造成任何损害的情况下，侨光公司应当退还押金。侨光公司上诉认为合同并未约定押金应予退还故不应退还的理由不能成立。侨光公司另上诉认为鸿翔公司没有完成协议约定的“在本代理地区大力宣传甲方产品，拓展业务”的义务，无权要求返还押金，诉讼中鸿翔公司提供有发票，证明自己在代理地区开展业务、销售产品，侨光公司认为鸿翔公司的销售额较低，而协议中并未以具体的销售数额来确定是否完成“大力宣传”、“拓展业务”的标准，所以侨光公司否认鸿翔公司完成该项业务缺乏具体的衡量标准，也没有充分的证据证明，故对侨光公司此项上诉理由，本院亦不予采信。3、关于5万元的性质。鸿翔公司主张该5万元系代理押金，侨光公司二审中提出该5万元系代理费押金，并解释称双方约定代理费为10万元，因鸿翔公司未足额支付，仅先支付5万元，故侨光化工厂出具收据注明系付授权代理费押金。对于双方各自的主张，鸿翔公司提供了其公司与侨光化工厂签订的授权代理协议书及收据予以证明，授权代理协议第三条，明确约定乙方（鸿翔公司）必须预付甲方（侨光化工厂）五万元作为代理押金。而侨光公司认为该5万元系预付代理费用10万元的其中一部分，但未能提供任何证据证明双方签订的合同中约定有此项费用，侨光公司所述明显缺乏证据支持，对其此项上诉理由，本院亦不予采信。三、诉讼时效的问题。因授权代理协议中并未约定押金退还的时间，鸿翔公司有权随时要求退还，故侨光公司上诉认为鸿翔公司的请求已超过诉讼时效，理由不能成立，本院不予采信。
综上所述，侨光公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，由上诉人河南省荥阳市侨光化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 商 敏
审 判 员 王济锋
代理审判员 琚磊磊
二〇一八年九月十日
书 记 员 李建桥