陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民高终字第00531号
上诉人（原审被告）西安得仁汽车运输集团有限公司
法定代表人张璠，该公司董事长。
委托代理人梁双连，陕西博纳新律师事务所律师。
委托代理人文萍，陕西博纳新律师事务所律师。（未到庭）
被上诉人（原审原告）董会燕
上诉人西安得仁汽车运输集团有限公司（以下简称得仁公司）因与被上诉人董会燕劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初字第00613号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人得仁公司之委托代理人梁双连，被上诉人董会燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年3月4日，董会燕与得仁公司签订劳动合同书，合同约定，董会燕从事售票员一职，合同期限自2013年1月1日起至2014年12月31日止。董会燕在职期间得仁公司未为董会燕缴纳社会保险。2014年8月11日，得仁公司作出工作协商调动通知，该通知称，因公司业务需要，单位员工在收到通知后三日内在得仁公司下属单位选定二次就业工作岗位，选定新的工作岗位后告知车队，以便统一妥善安排。2014年8月26日，得仁公司通过圆通速递将该通知邮寄送达董会燕，2014年9月14日由董会燕本人签收，庭审中董会燕亦承认其收到了该通知。2014年8月12日董会燕离职，2014年8月25日董会燕向西安市雁塔区仲裁委员会申请劳动仲裁。董会燕离职前月均工资为2529.22元。2014年8月董会燕上班5天，工资发放至2014年7月。董会燕未提交证据证明其存在加班的事实。另查明：西安得仁客运有限责任公司2003年1月8日成立，2008年4月3日更名为西安得仁客运集团有限责任公司，2011年9月28日更名为西安得仁汽车运输集团有限公司。上述事实，有劳动合同书、工作协商调动通知、EMS详情单、劳动仲裁申请书、工资表、公司登记基本情况、上岗证、荣誉证书、户籍证明、雁劳仲案字（2014）739-3号裁决书等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。
董会燕于2015年1月9日诉至一审法院称，其于2007年8月进入得仁公司处工作，在710公交线路担任售票员。其在职期间，得仁公司未与其签订劳动合同，未给其缴纳各项社会保险。其经常加班，每日工作达14小时，得仁公司未支付其加班工资，亦未安排其休带薪年休假。2014年8月4日，得仁公司通知其签订劳动合同，但合同的履行期限却是2013年1月1日至2014年12月31日。2014年8月11日，得仁公司召集全体员工开会，告知自2014年8月14日起710线路全面实行无人售票，员工进行二次分流，让其去报到上班。其不同意得仁公司的工作安排，多次与得仁公司协商均未果。2014年8月25日其向仲裁委申请仲裁。现其诉至法院，请求判令：1、得仁公司支付其解除劳动合同的经济补偿金17500元；2、得仁公司支付其2008年1月1日至2014年8月12日的带薪年休假工资10344元；3、得仁公司支付其法定节假日工资11379元；4、得仁公司支付其加班费8000元；5、得仁公司支付其2014年8月1日至8月12日的工资500元；6、得仁公司退还其票款1000元。
得仁公司辩称，2013年初，董会燕到其公司经营的710车队上班，担任售票员一职。2013年3月其公司与董会燕签订书面劳动合同。2014年8月其公司经营的710路公交车于2014年8月15日开始实施无人售票制度。2014年8月11日，其公司召集董会燕开会就工作岗位调配等事宜与董会燕进行协商，但董会燕在未通知其公司的情况下无故旷工，擅自离职，董会燕要求其公司支付解除劳动合同的经济补偿金的诉请于法无据。董会燕未将其本人社保关系转至其公司，故未缴纳社保的原因应在董会燕，且其公司每月将社保补贴已经发给董会燕。其公司已经按照法律规定给董会燕安排了带薪年休假，董会燕要求其公司支付带薪年休假工资无法律依据。其公司已经按照法律规定给董会燕发放了法定节假日加班工资，其公司采取每天两班制，董会燕每天工作7小时，上两天休一天，董会燕平均每周出勤5天工作35小时，未超出的法律规定，故董会燕要求加班工资无事实依据，且董会燕对其本人有加班的事实负有举证责任。董会燕要求其公司支付2014年8月1日至2014年8月12日期间的工资及要求其公司退还票款的诉请无事实依据，应予以驳回。
原审法院经审理认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对于董会燕的入职时间，得仁公司提交劳动合同书，证明董会燕自2013年1月1日入职。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。董会燕2013年1月入职，得仁公司未给董会燕缴纳社保，违反了法律规定，故董会燕以得仁公司未为其缴纳社会保险为由提出解除双方的劳动关系，符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法律规定。董会燕2013年1月入职，2014年8月12日离职，得仁公司应当按照二个月的工资标准向董会燕支付经济补偿。董会燕离职前月平均工资为2529.22元，经济补偿应为5058.44元（2529.22×2）。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。得仁公司向董会燕发放工资至2014年7月，2014年8月董会燕出勤5天，董会燕离职前月平均工资为2529.22元，故董会燕要求得仁公司支付2014年8月份工资500元的诉请，依法予以支持（2529.22÷21.75×5）。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《国务院职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满一年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。第十条规定，本条例自2008年1月1日起施行。《人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度末未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算办法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。得仁公司主张其公司已经安排董会燕休年休假，但未提供有效证据证明，应向董会燕支付未休年休假工资。董会燕2013年1月入职，2014年8月离职，其应享受8天的年休假，董会燕离职前月平均工资为2529.22元，得仁公司应支付董会燕未休年休假的工资1860.58元（2529.22÷21.75×8×2）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，董会燕未提交证据证明其存在加班的事实，故对于董会燕主张加班费、法定节假日工资的诉请，不予支持。关于董会燕要求得仁公司退还票款的诉请，因不属于劳动争议受理范围，本案依法不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《国务院职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第十条，《人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告西安得仁汽车运输集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告董会燕经济补偿金5058.44元。二、被告西安得仁汽车运输集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告董会燕2014年8月份工资500元。三、被告西安得仁汽车运输集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告董会燕未休年休假工资1860.58元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告董会燕要求被告西安得仁汽车运输集团有限公司支付法定节假日工资11379元、加班费8000元的诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担，因原告已预交，被告应将该款与上述款项一并支付原告。
宣判后，得仁公司不服，向本院提起上诉称，其公司并非不给董会燕交纳社保，而是董会燕未将社保关系转入其公司，才导致无法给董会燕办理相关手续，但其公司已经以现金补贴的方式给董会燕将社保费用予以发放。由于工作性质原因，董会燕上两天休一天，每三周就要多休一天，因此，董会燕在上班期间不仅将带薪年休假已经休完，而且还有多休的假期。董会燕与其公司之间的劳动关系的解除系由于董会燕私自旷工所致。故一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院：1、维持原审判决第二、四项，撤销原审判决第一、三项，改判其公司不承担经济补偿金5058.44元；改判其公司不承担未休年休假工资1860.58元。2、二审诉讼费由董会燕承担。
董会燕答辩称，一审判决正确，应予维持。得仁公司没有给其安排过休年休假，得仁公司辞退其应向其支付经济补偿金。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，双方当事人当庭表示对此无异议。二审诉讼中，双方当事人均未提供新的证据。
本院经审理认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，董会燕于2013年1月1日入职得仁公司，于2014年8月12日离职。在职期间，得仁公司未给董会燕缴纳社保。现董会燕要求得仁公司向其支付因未缴纳社保而解除劳动合同的经济补偿金，于法有据。得仁公司认为系因董会燕私人原因不将社保关系转入其公司，且其公司已经将社保费用以现金补贴的方式向董会燕予以发放，对此，得仁公司负有举证责任，但得仁公司并未提交充足有效的证据证明上述事实确实存在，故对得仁公司上述理由，不予采信。一审法院判令得仁公司向董会燕支付经济补偿金5058.44元，并无不当。关于未休年休假工资一节，得仁公司称其公司已安排董会燕休年休假，对于该主张得仁公司负有举证责任，但是得仁公司并未提供证据佐证其主张，董会燕对此亦不认可。故一审法院法判令得仁公司向董会燕支付未休年休假工资1860.58元是正确的。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由西安得仁汽车运输集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王吉利
代理审判员 任 蕾
代理审判员 姬 钊
二〇一六年一月八日
书 记 员 周 燕