承办人：李晓琦
审判长 意见
庭 长 意见
院 长 批示
拟稿人：李晓琦
二校：
三校：
印发份数：
广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）珠中法刑终字第13号
抗诉机关（原公诉机关）珠海市香洲区人民检察院。
原审被告人黄建鲜（曾用名黄某甲），男，壮族，于广西壮族自治区田东县，小学文化，户籍地广西壮族自治区田东县，身份证号码×××3638。2010年1月22日因犯盗窃罪被广东省江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，刑期至2010年5月23日。因本案于2012年5月29日被羁押并被刑事拘留，同年6月27日被逮捕，现押于珠海市第二看守所。
原审被告人黄某丁（曾用名黄某乙），男，壮族，于广西壮族自治区田东县，初中文化，户籍地广西壮族自治区田东县，身份证号码×××3630。因本案于2012年5月29日被羁押并被刑事拘留，同年6月27日被逮捕，现押于珠海市第二看守所。
原审被告人黄某戊（曾用名黄某丙），男，壮族，于广西壮族自治区田东县，初中文化，户籍地广西壮族自治区田东县，身份证号码×××3317。因本案于2012年5月29日被羁押并被刑事拘留，同年6月27日被逮捕，现押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人黄建鲜、黄某丁、黄某戊犯盗窃罪一案，于2012年12月13日作出（2012）珠香法刑初字第1608号刑事判决。宣判后，原公诉机关珠海市香洲区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市人民检察院指派代理检查员刘韵倩出庭履行职务，原审被告人黄建鲜、黄某丁、黄某戊到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年5月13日凌晨2时许，原审被告人黄建鲜、黄某丁、黄某戊来到本市唐家湾镇淇澳第二工业区，撬开窗户防盗网，进入珠海朗锋磨具有限公司办公室，盗走电脑硬盘4块、电脑CPU3块、电脑内存条3条、方正手提电脑1部、佳能照相机1部、人民币200元、iphone48G手机一部（经鉴定，价值人民币3290元）。随后原审被告人黄建鲜、黄某丁、黄某戊又用同样方法，进入珠海市东潮塑料制品有限公司（以下简称东潮公司）办公室，抬走保险柜1个，在东潮公司对面草地将保险柜撬开，盗得港币12，895元、人民币7400元。
另查明，原审被告人黄建鲜、黄某丁、黄某戊于2012年5月29日被抓获，公安人员缴获了原审被告人黄建鲜、黄某丁、黄某戊用于作案的两根撬棍。原审被告人黄建鲜于2010年1月22日因犯盗窃罪被广东省江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，2010年5月23日刑满释放。
上述事实，原审被告人黄建鲜、黄某丁、黄某戊在原审开庭审理过程中亦无异议，且有被害单位工作人员张文安、陈渭铭的陈述，扣押物品、文件清单，抓获经过，情况说明，户籍资料及前科证明，现场勘验检查笔录，珠海市公安局高新区分局出具的情况说明，证明原审被告人黄建鲜前科情况的刑事判决书，现场照片，涉案财物价格鉴定结论书及鉴定清单，鉴定结论通知书，原审被告人黄某丁、黄建鲜、黄某戊在公安机关的供述与辩解及辨认笔录、指认相片等证据证实，足以认定。
原审法院认为，原审被告人黄建鲜、黄某丁、黄某戊以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人黄建鲜2010年1月22日因犯盗窃罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕后五年内再因盗窃应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人黄建鲜虽然是累犯，但本次犯罪距前罪执行完毕已有两年，且原审被告人黄建鲜只实施一次盗窃，盗窃金额刚达到数额巨大起点，不宜认定为“有其他特别严重情节”。原审被告人黄建鲜、黄某丁、黄某戊归案后如实供述犯罪事实，依法均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，以盗窃罪分别判处被告人黄建鲜有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人黄某丁有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元；以盗窃罪判处被告人黄某戊有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元；对扣押在案的供犯罪所用的两根撬棍，予以没收。
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院抗诉称，原审被告人黄建鲜在2011年因盗窃被判刑，在释放后五年内有犯盗窃罪，系累犯，依照最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（三）项第4目的规定，应属于“有其他特别严重情节”，处十年以上有期徒刑。原判适用法律错误，量刑不当。提请本院依法改判。出庭检查员亦提出相同的处理意见。
原审被告人黄建鲜答辩称，原判适用法律正确，量刑适当。
经审理查明，原判认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
关于原公诉机关所提抗诉理由，本院认为，根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（三）项第4目的规定，盗窃数额达到“数额巨大”的起点，并属于累犯的，可以认定为“其他特别严重情节”，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收个人财产。该《解释》只是规定对于盗窃累犯，“可以”认定为“其他特别严重情节”，而非“应当”认定。具体是否认定，要结合案情具体考虑认定与否。本案中，原审被告人黄建鲜于2010年1月22日因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。刑满释放后，其又犯本罪。原判综合全案，考虑其具体犯罪金额、情节以及主观恶性，未认定其“有其他特别严重情节”并无不当。原判适用法律正确，量刑适当，抗诉机关的抗诉理由不能成立，不予支持。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长李晓琦
代理审判员侯静晶
代理审判员邹勇
二○一三年二月二十六日
书记员赵璐芝
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。