山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）忻中民终字第614号
上诉人（原审原告、反诉被告）忻州市退伍军人养殖有限公司。
法定代表人李X星，职务，董事长。
委托代理人赵效良，男，系忻州市退伍军人养殖有限公司职工。
上诉人（原审被告、反诉原告）忻府区曹张乡中曹村村民委员会。
法定代表人赵X田，职务，村委主任。
委托代理人王明山，山西神业律师事务所律师。
上诉人忻州市退伍军人养殖有限公司因与上诉人忻府区曹张乡中曹村村民委员会土地租赁合同纠纷一案，不服山西省忻州市忻府区人民法院（2013）忻民初字第927号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人忻州市退伍军人养殖有限公司的法定代表人李X星及其委托代理人赵效良、上诉人忻府区曹张乡中曹村村民委员会法定代表人赵X田及其委托代理人王明山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
忻府区人民法院查明，2007年，原、被告口头约定：原告租赁被告的土地用于引进忻州市天牧养殖有限责任公司，并由原告办理土地合法手续；原告答应忻州市天牧养殖有限责任公司成立后给被告村修两条路及为村民谋利。后被告通过村民代表大会三分之二以上的村民表决同意后，将位于南阳高的村民承包土地进行了调整互换。同年4月2日，由侯X文（投资6万元）、董家云（投资3万元）、蔡春玲（投资3万元）、李X星（即原告法定代表人，投资3万元）共同成立忻州市天牧养殖有限责任公司，股东一致选举侯X文为该公司的法定代表人、同意委托李X星办理审批及登记注册手续。2007年4月25日，原告忻州市退伍军人养殖有限公司（乙方）与被告忻府区曹张乡中曹村村民委员会（甲方）经协商先签订了《土地承包协议书》，后更名为《土地租赁协议书》，协议的主要内容为：一、因乙方扩建，甲方愿将本公司东侧（南阳高）的荒地（实际为农田）约75亩有偿租赁给乙方作为特种养殖基地，租赁期限20年；三、租赁费用，每年每亩200元，共计30万元。乙方分三次付清，2007年付10万元，2008年付15万元，2009年付5万元，甲方出具合法收据。如乙方不按时交纳租赁费，甲方有权收回租赁土地；六、本协议自2007年4月25日起至2027年4月25日止。同年5月被告的法定代表人赵X田将南阳高的土地交付给原告使用，后由原告雇佣工人垒起围墙。2007年6月28日，原告交付被告租赁费10万元，被告给原告出具收条一支。与此同时，忻府区政府作出招商引资的意向，需要被告村提供150亩土地，之后，忻州市天牧养殖有限责任公司通过招商引资进驻被告村，经原告同意占用了原告租用的土地，并在该土地上施工建设。期间，被告的法定代表人及村民进行过阻拦，后经忻府区曹张乡的领导与被告协调处理就再未阻拦过施工。2007年10月，忻州市天牧养殖有限责任公司因非法占地被土地局查处，在建的工程停工，已建起的工房由忻州市天牧养殖有限责任公司的工人一直居住。2008年原告发现租赁的土地亩数不足75亩，同时还认为被告对已收取的10万元租赁费收据未变更为正规发票，2008年5月20日付款时原告仅付款10万元，要求被告出具正规发票待实际亩数确定后再补交余款。2009年9月29日忻州市天牧养殖有限责任公司被忻州市工商行政管理局吊销营业执照。2010年1月5日，被告书面通知原告并认为原告未交足费用已违约在先，应退还租赁被告的土地。对此于2010年1月7日，原告书面回复被告认为因租赁亩数不足待进一步核实及其他理由未能支付被告费用的原因已于2009年12月18日与被告协商，被告已予谅解。2010年1月22日，忻府区人民政府给忻州市天牧养殖有限责任公司、忻府区曹张乡中曹村村民委员会及有关单位下达《关于对天牧养殖有限公司非法建筑物实行拆除的通知》主要内容为：经查，忻州市天牧养殖有限公司未经批准，非法占用曹张乡中曹村的基本农田，根据忻州市人民政府指示精神，对场内非法建筑物要全部予以拆除，要求接到通知后主动配合，在24日前将非法建筑物全部拆除。后忻府区联合组执法强行拆除了该建筑物，忻州市天牧养殖有限责任公司才撤离原告所租赁的土地，2010年2月22日，原告又书面向被告申明，“原告已实际支付被告租赁费20万元，土地补偿金3万元，但因协议中的土地亩数与实际不符，原告一直与村委交涉，所以一直未能支付余款，请求村委尽快丈量土地实际面积，原告将支付租赁费余款。”后被告忻府区曹张乡中曹村村民委员会组织村民复垦了原告所租赁南阳高的大部分土地，共支付复垦土地费108536元。2013年3月，被告忻府区曹张乡中曹村村民委员会将南阳高的大部分土地分别承包给孙俏根等13户村民，现在已经由村民耕种庄稼。之后，双方多次协商未果，后原告向曹张乡、忻州市、忻府区、山西省政府多次反映此事均未达成一致意见，为此原告诉至本院。本院于2014年3月20日，对原、被告争议位于忻府区曹张乡中曹村承包给原告的南阳高农田实地勘验为：原告垒的围墙已经拆除，现已复垦由村民占用。经现场丈量原告养殖场原租赁的土地南北是122米（从中间丈量），124米（靠西边丈量），东西363米，面积为67亩，均以原围墙外皮丈量。
忻府区人民法院认为，原告与被告双方签订租赁合同，原告租赁土地的目的是为了让忻州市天牧养殖有限责任公司使用土地，被告也同意，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定。本应按照合同履行，但由于被告将其土地交由原告租赁使用后，原告转交给忻州市天牧养殖有限责任公司进行建筑占用，而忻州市天牧养殖有限责任公司因非法占地被土地部门查处，并由政府强行拆除了非法建筑，忻州市天牧养殖有限责任公司才撤离原告租赁土地，该土地最终被政府勒令复垦，现已由被告复垦并交给该村村民使用，故原告与被告签订的土地租赁合同已失去履行的条件，无实际履行的可能。现由于被告反诉请求确认双方签订的土地租赁合同已解除，并要求收回土地，该请求符合有关法律之规定，本院依法予以支持。对于原告要求判令被告继续履行合同之请求，本院不予支持。考虑到被告也有一定的过错，故被告理应按原告实际租赁亩数及时间，酌情收取部分租赁费，且将剩余租赁费用退还给原告。原告租赁土地后，将土地交由忻州市天牧养殖有限责任公司非法使用并由政府拆除，致使被告将该土地复垦，考虑到被告同意原告将土地交由忻州市天牧养殖有限责任公司占用，其自身也有一定过错，故对于被告因复垦所造成的经济损失由原告予以酌情赔偿。因原告在庭审中明确放弃了要求被告赔偿7.5万元损失的诉讼请求，于法相符，故本院予以支持。故依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第一百零七条及第一百一十三条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决：一、解除原告忻州市退伍军人养殖有限公司与被告忻府区曹张乡中曹村村民委员会签订的土地租赁合同，双方争议的位于忻府区曹张乡中曹村的南阳高农田67亩归被告管理并使用。二、被告忻府区曹张乡中曹村村民委员会酌情退还收取原告忻州市天牧养殖有限责任公司的土地租赁费178560元。三、原告忻州市退伍军人养殖有限公司酌情赔偿被告忻府区曹张乡中曹村村民委员会复垦土地损失费6万元。案件受理费1675元，由原告负担670元，被告负担1005元；反诉费2300元其中由原告负担1380元，被告负担920元。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
忻州市退伍军人养殖有限公司不服上述判决上诉称，原审判决解除双方签订的《土地租赁协议书》不符合有关法律规定。上诉人按照合同约定支付了被上诉人两次租金后，被上诉人未按照合同约定出具合法收据，首先违约。被上诉人出租给上诉人的土地亩数明显不够，上诉人要求准确丈量后支付剩余租金，应当得到法律的支持。原审判决上诉人酌情赔偿被上诉人复垦土地费60000元不能成立。忻府区政府当时已经为村里拨付50000元的拆除非法建筑物的专项资金，被上诉人提交的证据不足以证实用于该开支；另外，忻府区政府仅下达拆除非法建筑，并未勒令复垦。双方对签订的《土地租赁协议书》的解除并未达成协议，被上诉人单方决定将租赁的土地复垦，并出租给村民，显属违约行为；上诉人与天牧公司只是有过合作意向，并未合作，判决上诉人承担部分复垦费无法律依据。综上，请求二审法院撤销原判，改判双方继续履行租赁合同，并判令被上诉人赔偿上诉人7.5万元的经济损失。
忻府区曹张乡中曹村村民委员会不服上述判决上诉称，原判认定上诉人对解除土地租赁合同有过错，承担退还租赁费40%的过错责任，没有法律依据。上诉人是依法解除合同，双方的土地租赁协议明确约定了被上诉人不按时交纳租赁费，上诉人有权收回租赁土地。因此，被上诉人没有按约交纳租赁费，上诉人有权行使解除权。合同无效和被撤销才涉及追究过错责任，合同被解除，解除方通常无责任。原判未讲明上诉人对合同解除有何过错，就让上诉人承担一部分过错责任不能成立。协议约定的75亩土地数当初未实际丈量过，是双方一致认可同意的，不存在上诉人瞒骗被上诉人的情形，不能成为认定上诉人有过错的理由。土地交付后，被上诉人将土地交由天牧公司使用，应当对此期间土地被非法使用的后果承担全部责任。综上，请求撤销原判，改判上诉人不承担解除合同的过错责任；改判被上诉人足额赔偿上诉人复垦土地损失。
本院经审理对原审查明的事实予以确认。
本院认为，双方签订的土地租赁协议书约定，忻府区曹张乡中曹村村民委员会将南阳高的荒地（实际为基本农田）租赁给忻州市退伍军人养殖有限公司作为特种养殖基地。但忻州市退伍军人养殖有限公司租赁使用后，转交给忻州市天牧养殖有限责任公司进行建筑占用，该土地现已被政府勒令复垦。双方签订的土地租赁合同已失去履行条件。故忻州市退伍军人养殖有限公司要求继续履行租赁合同的上诉请求不能成立。忻州市退伍军人养殖有限公司上诉称，忻府区政府拨付50000元拆除非法建筑物的专项资金，但不能提供相应证据。忻府区曹张乡中曹村村民委员会组织村民复垦土地支出复垦费108536元的证据确凿。因忻州市退伍军人养殖有限公司将协议约定进行特种养殖的租赁土地交由忻州市天牧养殖有限公司建筑占用，自身有一定过错。故原审判决其酌情承担复垦土地费60000元并无不当。忻州市退伍军人养殖有限公司在原审庭审中明确放弃了要求忻府区曹张乡中曹村村民委员会赔偿7.5万元损失的诉讼请求。故该项上诉请求不属于本院审理范围。忻府区曹张乡中曹村村民委员会将南阳高的基本农田作为荒地租赁给忻州市退伍军人养殖有限公司，自身存在过错。忻府区曹张乡中曹村村民委员会上诉认为其不应承担解除合同过错责任理由不能成立。综上，忻州市退伍军人养殖有限公司和忻府区曹张乡中曹村村民委员会的上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3975元，由上诉人忻州市退伍军人养殖有限公司承担1675元；由上诉人忻府区曹张乡中曹村村民委员会承担2300元。
本判决为终审判决。
审判长 连林梅
审判员 王旭瑞
审判员 杨 剑
二〇一四年九月二十八日
书记员 罗 燕