广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤12民终1767号
上诉人（原审原告）：何镇铭，男，1993年2月13日出生，住广东省云浮市郁南县。
委托诉讼代理人：陈海新，男，1966年7月8日出生，住广东省云浮市郁南县，，系何镇铭所在村委会推荐的委托诉讼代理人。
被上诉人（原审被告）：高要市鸿展五金塑料有限公司，所在地广东省肇庆市高要区蚬岗镇工业园。
法定代表人：杨悦豪。
委托诉讼代理人：赵鸽鹏，广东高诚律师事务所律师。
原审被告：中国人寿保险股份有限公司肇庆分公司，所在地广东省肇庆市古塔路九号。
负责人：吴智欣，副总经理。
委托代理人：聂伟健、林志，公司员工。
上诉人何镇铭因与被上诉人高要市鸿展五金塑料有限公司（以下简称鸿展公司）、原审被告中国人寿保险股份有限公司肇庆分公司（以下简称人寿肇庆分公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省肇庆市高要区人民法院（2016）粤1283民初1812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭。本案现已审理终结。
何镇铭上诉请求：1、撤销一审判决第一项，判令何镇铭与鸿展公司于2015年12月9日是受胁逼补签的劳动合同无效；2、改判一审判决第二项为：鸿展公司支付应付未付加班(法定节假日、休息日安排工作)工资和延长劳动时间加班费共64599元并支付赔偿金64599元；3、支付未签订劳动合同的双倍工资差额119987元(57835.5元＋62151.5元)（从2014年6月16日至2015年9月19日）；4、改判一审判决第三判为：鸿展公司支付停工留薪期工资43747.5元（8749.5元/月×5个月）；5、改判一审判决第四项为：鸿展公司支付一次性伤残补助金113743.5元（8749.5元/月×13个月）；6、改判一审判决第五项为：鸿展公司支付一次性工伤医疗补助金52497元（8749.5元/月×6个月）；7、改判一审判决第六项为：鸿展公司支付一次性就业补助金218737.5元（8749.5元/月×25个月）；8、改判一审判决第七项为：鸿展公司支付住院期间的护理费16400元（200元/天×82天）；9、鸿展公司支付复查医疗费819.22元；10、维持一审判决第八、九、十、十一判项。事实与理由：何镇铭2015年9月19日因工伤被认定为劳动功能障碍七级。何镇铭多次找鸿展公司协商无果，因公司一直未与其签订劳动合同，何镇铭因申请工伤认定被告知需提供劳动关系证明，遂于2015年12月9日要求公司出具证明，鸿展公司认为要出具证明就要补签劳动合同，何镇铭在2015年春节后月基本工资已升至4000元，而鸿展公司提供的补签劳动合同月基本工资仍为3500元与事实不符提出异议，且鸿展公司见何镇铭方用手机拍照而发生争执致报警，在公安到场后，受“胁逼”补签本案的“劳动合同”才获得鸿展公司在申请工伤认定资料上盖章。何镇铭于2016年5月25日提出仲裁申请，2016年10月25日提起一审诉讼，对一审判决第一至七判项和第二至十项合共216634.67元计算有异议。一、根据劳动合同法规，用工在一年内需签订劳动合同，否则视为签订长期劳动合同。一审法院以“有当地公安干警在场”即认定合法有效，且公安机关是在双方发生争执报警后才到场、明显是违背何镇铭本意被乘人之危补签的，显然违反合同自愿原则。既然一审法院确认了“补签”之事实、而劳动合同法强制性规定满一年未签即视为已签订长期劳动合同，既然是强制性就不可随意性，故一审判决认定事实违法，何镇铭主张合同无效及支付未签订劳动合同的双倍工资合法、合理、证据充分。二、何镇铭举证的工资条及工卡，证明了延长劳动时间和法定假日及休息加班的事实：1、每天工作9-12小时；2、每月上班天数(2014年5月至2015年8月分别上班天数为16天、27.5天、30.06天、30天、24.5天、29.33天、27天、30天、30天、17天、30天、30天、31天、25天、31天、28.5天)且每天工作超过12小时共77天，计算出鸿展公司还有64599元延长劳动时间和节假日加班费没有支付，故何镇铭事故前12个月月平均工资应为8749.5元。一审法院只对延长劳动时间认定了加班费，而对法定假日、休息日加班没有核算加班费，虽对延长劳动时间核定了加班费，但未将其计入工资所得，致一审判决二、三、四、五、六项的判决金额有误，也无对赔偿金的请求予以支持。三、一审判决认为“上班时间每天9小时，其中安排一个小时的就餐时间”，事实上，何镇铭每天工作9-12多个小时不含用餐时间，《考勤》卡上有明确记录，一审法院认定该事实错误，导致何镇铭延长劳动时间加班费的减少。四、对于一审诉求中关于何镇铭复查费819.22元的问题，由于该费用是医嘱出院后的医疗费用而不是住院费用，而案中所提及的商业险只是赔付住院费最高10000元而不赔付门诊复查费，一审判决书“人寿保险肇庆分公司在保险限额范围内进行赔偿”属认定事实不清，且粤高法发(2002)21号《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十五条明确规定“劳动者的工伤待遇由用人单位承担的，劳动者依人身保险合同获得的赔偿，用人单位不得主张在工伤待遇中扣除”，由此可见一审该项判决错误。五、关于住院期间护理费问题，由于医治地是离开何镇铭户籍常住地去到广州，应参考医治地生活及消费水平或按该地护工标准认定，一审法院以一般护理80元／天的标准计算显然偏低。综上理由，请二审法院依法作出公平公正的判决。
鸿展公司辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；二、关于合同效力的问题，劳动合同是双方真实意思表示，不存在胁迫、欺诈的情形，一审法院认定合同有效正确；三、关于加班费的问题，鸿展公司认可一审法院的认定，何镇铭的主张无事实依据，应予以驳回；四、关于双倍工资的问题，双方已签订劳动合同，无需再支付双倍工资，且何镇铭提起劳动仲裁已超过一年的仲裁时效，即使没有签订劳动合同，何镇铭双倍工资的诉求也应以驳回；五、关于计算工伤保险待遇的标准问题，何镇铭的计算标准错误，没有任何事实依据，应予驳回。其他方面均认可一审法院认定的事实。
何镇铭起诉请求：1、何镇铭与鸿展公司于2015年12月9日所签订的《劳动合同》无效；2、鸿展公司支付应付未付加班工资和延长劳动时间加班费64599元，2016年12月20日，何镇铭将该项诉讼请求变更为支付加班费及支付赔偿64599元；3、鸿展公司支付未签订《劳动合同》的双倍工资119987元（从2014年6月16日至2016年9月19日）；4、鸿展公司支付停工留薪期工资43747.5元；5、鸿展公司支付交通费、食宿费、伙食费等5038.5元、住院伙食补助费4100元、营养费1640元、劳动能力鉴定费350元、复查医疗费819.22元，合共11947.72元；6、鸿展公司支付住院期间的护理费16400元；7、鸿展公司支付一次性伤残补助金113743.50元；8、鸿展公司支付一次性工伤医疗补助金52497元；9、鸿展公司支付一次性就业补助金218737.50元；10、鸿展公司补缴自何镇铭入职以来至判决之日的社会保险费（含医保）。
一审法院认定事实：何镇铭于2014年5月15日入职鸿展公司工作，工种是机械维修工。月固定工资3500元，《工资条》上注明出勤天数和工资标准为计时工资和加班费数额，实发工资均以现金方式发放。从何镇铭提供的工资条得知自2014年9月至2015年9月份的工资分别为：3235元、3499元、3627元、3625元、4153元、4867元、4490元、4520元、3946元、4607元、4129元、2721元，月平均工资金为3961.58元，其中，何镇铭自2014年6月份起至2015年9月份的加班费为4593元。全体员工上班均用微电脑考勤机在《考勤表》打卡记录，加班工资均在工资条上以加班费方式发放。上班时间每天9小时，其中安排一个小时间的就餐时间。
2015年9月19日16时30分，何镇铭在上班时左手被机器皮带绞榨，送肇庆市第一人民医院抢救后转送广州市博济医院治疗，诊断为：1、中环指开放性多发性骨折；2、双平面皮肤挫裂血管神经肌腱断裂损伤；3、小指多平面毁损完全离断伤。治疗至2015年10月9日按医嘱转至广州市第八人民医院治疗，2015年10月13日又转回博济医院治疗至2015年12月7日出院，共住院82天，出院医嘱：1、出院后1-2个月复查拍片取钢钉；2、定期复查，不适随诊，住院期间需留陪护，建议休假至2016年2月7日。2016年1月20日，肇庆市高要区人力资源和社会保障局作出高人社工伤字（2016）10号《认定工伤决定书》，何镇铭的受伤事故被定为工伤事故，经肇庆市劳动能力鉴定委员会2016年3月24日肇劳鉴初字（2016）255号《初次鉴定（确认）结论书》鉴定：何镇铭为劳动功能障碍等级为柒级；确认停工留薪期从2015年9月19日起至2016年2月19日。何镇铭对该鉴定不服提出复议申请，2016年5月6日，肇庆市劳动能力鉴定委员会作出肇劳鉴复字（2016）410号《复查鉴定结论书》，维持柒级劳动功能障碍的评定。
2016年12月9日，何镇铭与鸿展公司双方在当地派出所民警在场情况下，补充签订了一份《劳动合同》，合同的签订时间是2014年6月16日，甲方由鸿展公司（盖章）、乙方由何镇铭（签名）。合同约定：期限是1.5年，即到2014年6月16日至2015年12月15日止，试用期为2014年5月15日至2014年6月14日；劳动报酬为计时工资，试用期月工资为3200元，期满后工资总额为3500元，每月的工资在下个月的18至25号发放。何镇铭在鸿展公司工作期间，公司没有为何镇铭缴纳社会保险，而为何镇铭向人寿保险肇庆分公司购买了人身意外保险。2016年9月8日，肇庆市高要区劳动人事争议仲裁院作出粤肇高劳人仲案字（2016）79号仲裁裁决书，对何镇铭的各项仲裁请求作出仲裁裁决。何镇铭对粤肇高劳人仲案字（2016）79号仲裁裁决不服而于2016年10月19日向一审法院提起诉讼。
本案在审理过程中，一审法院依法追加了人寿保险肇庆分公司为被告。庭审中，何镇铭对人寿保险肇庆分公司的人身伤害意外赔偿款问题，要求与该公司协商解决，无需法院处理。
一审法院认为，何镇铭与鸿展公司存在劳动关系。一、鉴于何镇铭与鸿展公司补签的《劳动合同》是有当地公安干警在场，何镇铭诉称该《劳动合同》是被鸿展公司胁迫下所签订应属无效，从何镇铭提供的证据和补签时有公安干警在场的事实可知，何镇铭诉称鸿展公司胁迫其签订《劳动合同》的理由不成立。何镇铭自2014年5月19日起到鸿展公司工作，双方补签的《劳动合同》的起止时间是2014年6月16日至2015年12月15日止，没有违反法律法规规定，双方补签的《劳动合同》是对以往双方存在劳动关系的追认，所以，该补签的《劳动合同》是有效的。何镇铭请求鸿展公司因未签订《劳动合同》而支付双倍劳动工资的请求理据不足，一审法院不予支持。
二、何镇铭与鸿展公司补签的《劳动合同》所约定的劳动期限是自2014年6月16日至2015年12月15日止，庭审中，双方均没有明确具体解除劳动合同的时间，但从《劳动合同》中得知，双方已经约定至2015年12月15日止，那么，何镇铭与鸿展公司的劳动关系至2015年12月15日已经解除；何镇铭从2014年5月19日入职鸿展公司，试用期一个月，何镇铭自2014年6月份起至2015年9月份的加班费为4593元，按15元/小时计算，何镇铭的加班时间为306.2小时，而何镇铭在事故发生前的十二个月的实收月平均工资金为3961.58元，劳动报酬为计时工资，则是为22.50元/小时（3961.58元÷22天/月÷8小时/天），按规定何镇铭的加班费为10334.25元（22.5元/小时×1.5倍×306.2小时），扣减已经领取的4593元，应是5741.25元。现何镇铭请求64599元并支付赔偿64599元，没有事实和理由依据，对其相应超出部分，一审法院不予支持。
三、关于何镇铭请求鸿展公司支付停工留薪期工资问题，肇劳鉴初字（2016）255号《初次鉴定（确认）结论书》鉴定确认何镇铭的停工留薪期从2015年9月19日起至2016年2月19日共五个月，何镇铭月平均工资金为3961.58元，故其停薪留工期工资为19807.90元。现何镇铭请求48747元，对其相应超出部分，一审法院不予支持。
四、关于何镇铭请求一次性伤残补助金问题，肇劳鉴初字（2016）255号《初次鉴定（确认）结论书》鉴定何镇铭的劳动功能障碍等级为柒级，享受一次性伤残补助金为13个月的本人工资，即是51500.54元（3961.58元×13个月）。现何镇铭请求113745.5元没有事实依据，对其相应超出部分，一审法院不予支持。
五、关于何镇铭请求一次性工伤医疗补助金问题，按有关规定，何镇铭因劳动合同期满终止，应按其本人工资基数计算6个月。现何镇铭的月平均工资为3961.58元。何镇铭的劳动功能障碍等级为七级，享受一次性工伤医疗补助金为6个月，即是23769.48元（3961.58元/月×6个月）。现何镇铭请求52497元没有事实依据，对其相应超出部分，一审法院不予支持。
六、关于何镇铭请求一次性就业补助金问题，按有关规定，何镇铭因劳动合同期满终止，应按其本人月平均工资计算。何镇铭的劳动功能障碍等级为七级为25个月，即是99039.50元（3961.58元×25个月）。现何镇铭请求218737.5元没有事实依据，对其相应超出部分，一审法院不予支持。
七、关于何镇铭因工伤住院治疗期间的护理费问题，庭审中，何镇铭称由其姐、妹和女朋友护理，但又未能提供证据证明护理人员人工资收入情况，参照广东地区的一般护理80元/天的标准，何镇铭住院82天，护理费为6560元。现何镇铭请求按200元/标准计算为16400元没有事实依据，对其相应超出部分，一审法院不予支持。
八、关于何镇铭请求住院伙食补助费问题，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》为100元/天，应是8200元，现何镇铭请求按50元/天计算共4100元，一审法院予支持。对于超出部分应视为何镇铭对其诉讼权利的自由处分，并没有违反法律规定，一审法院予以确认。
关于何镇铭请求住院期间家属出入交通费、住宿费、伙食费问题，因住宿费没有正式发票，一审法院不予支持；对于家属伙食费，因已支付了护理费，所以不予支持；对于交通费，应以正式发票为准为1523元。
对于何镇铭请求营养费1640元，由于没有医嘱需加强营养，所以该请求没有法律依据，一审法院不予支持。
对于劳动功能鉴定费350元，由于有有关部门的鉴定且有发票佐证，一审法院予以确认。
对于复查费819.2元，由于该医疗费已购买个人人身意外保险，应由人寿保险肇庆分公司在保险限额范围内进行赔偿，又因何镇铭在庭审中明确表示同意其与人寿保险肇庆分公司的赔偿问题无须一审法院处理，为此，一审法院在此不作判决。
十二、对于何镇铭请求补缴社保，高要市鸿展五金塑料有限公司未能为何镇铭在职时购买社会保险，故此，鸿展公司应为何镇铭购买自2014年6月15日起至2015年12月15日止的社会保险。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第四项、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、并参照最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条第一款及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第十条第一款的规定，判决：一、确认何镇铭与鸿展公司补签的《劳动合同》有效，双方于2015年12月15日解除劳动关系；二、鸿展公司在该判决发生法律效力后十日内支付何镇铭的加班费为10334.25元；三、鸿展公司在该判决发生法律效力后十日内支付何镇铭停工留薪期工资19807.90元；四、鸿展公司在该判决发生法律效力后十日内支付何镇铭一次性伤残补助金51500.54元；五、鸿展公司在该判决发生法律效力后十日内支付何镇铭一次性工伤医疗补助金23769.48元；六、鸿展公司在该判决发生法律效力后十日内支付何镇铭一次性就业补助金99039.50元；七、鸿展公司在该判决发生法律效力后十日内支付何镇铭住院期间的护理费为6560元；八、鸿展公司在该判决发生法律效力后十日内支付何镇铭的住院期间的住院伙食补助费4100元；九、鸿展公司在该判决发生法律效力后十日内支付何镇铭的交通费1523元；十、鸿展公司在该判决发生法律效力后十日内支付何镇铭的劳动功能鉴定费350元；十一、鸿展公司在该判决发生法律效力后三十日内为何镇铭购买自2014年6月15日起至2015年12月15日止的社会保险，何镇铭有协助的义务；十二、驳回何镇铭的其他诉讼请求。（第二至十项合共216634.67元）。案件受理费10元，由鸿展公司负担。
本院二审期间，双方当事人均无提交证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院依法予以确认。
本院认为：本案为劳动合同纠纷，争议焦点为何镇铭与鸿展公司补签劳动合同的效力，一审法院计算加班工资、工伤保险待遇、护理费的计算标准是否正确，鸿展公司应否支付未签订劳动合同的双倍工资等问题。
关于何镇铭与鸿展公司补签劳动合同的效力及应否支付未签订劳动合同的双倍工资问题。2016年12月9日，何镇铭与鸿展公司在派出所民警在场的情况下补签了《劳动合同》，何镇铭认为是受公司“胁逼”下签订的，而所谓胁迫，是指行为人以将要发生的损害或者以直接实施损害相威胁，使对方当事人产生恐惧而与之订立合同。而何镇铭作为完全民事行为能力人，如认为补签劳动合同的行为不合法，且有公安民警在场的情况下完全有理由拒绝签订，但其仍予以签订，应视为对之前存在事实劳动关系的追认，故一审法院认定补签劳动合同有效并无不当，何镇铭主张补签劳动合同无效和应支付未签订劳动合同双倍工资的理据不足，本院不予采纳。
关于加班工资的问题。从工资条及2015年9月的考勤表可知何镇铭存在每月加班和每天工作9小时的事实，但无法证实具体休息日和法定节假日加班，以及工资条中的加班工资不包括休息日、法定节假日加班工资未支付的事实，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”故一审法院根据2014年6月起至2015年9月的工资条计算出加班费总额，除以超时加班费15元/小时，计算出该时期的总加班时长，用事故前平均工资计算出应付小时工资，再乘以总加班时长，得出应付加班工资再扣除已支付的加班工资得出尚未支付加班工资差额正确。何镇铭主张应支付休息日和法定节假日工资的理据不足，本院不予采纳。
至于加班工资、工伤保险待遇、护理费的计算标准是否正确的问题。劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资，《广东省工资支付条例》第六十二条条一款第（二）项规定：“正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括下列各项：1、延长工作时间工资；……”《工伤保险条例》第六十四条条二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”故一审法院按何镇铭事故伤害前12个月平均工资计算加班工资及工伤保险待遇正确。《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”肇庆市劳动能力鉴定委员会作出肇劳鉴初字[2016]255号《初次鉴定（确认）结论书》证实何镇铭生活自理障碍等级不入级，且何镇铭亦未能提供住院期间护理费支出凭据或护理人员的工资情况，一审法院鉴于何镇铭工伤住院治疗期间的护理实际，参照广东地区一般护理80元/天标准及住院天数计算出护理费属合理范围，本院不予变更。至于复查费的问题，因何镇铭已购买个人人身意外保险，其在一审庭审时明确表示医疗费由其与人寿保险肇庆分公司协商，无需法院处理，故一审法院无对该复查费予以处理并无不妥。
此外，一审法院对何镇铭请求补缴社保的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”由此可见，劳动者请求用人单位为其缴纳社会保险费属于劳动行政部门的主管职责，不属于人民法院审理民事案件的范围，劳动者应向相关的行政部门寻求解决。因此，一审法院对何镇铭的该诉求一并处理欠妥，本院予以撤销。另外，一审判决第二至十项合共216634.67元计算有误，应为216984.67元，本院予以变更，上诉人何镇铭主张一审判决计算有误的理据充分，本院予以采纳。
综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，但适用法律和实体处理部分有误，正确部分本院予以维持，不当部分，本院依法予以撤销。上诉人何镇铭的上诉请求理据充分部分予以采纳，理据不足部分予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省肇庆市高要区人民法院（2016）粤1283民初1812号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、八九、十项；
二、撤销广东省肇庆市高要区人民法院（2016）粤1283民初1812号民事判决第十一、十二项；
三、驳回何镇铭的其他诉讼请求。
（一审判决第二至十项合共216984.67元）。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费10元，二审受理费10元，合共20元由被上诉人高要市鸿展五金塑料有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李小冬
审 判 员 蔡红茂
代理审判员 梁达明
二〇一七年十月二十三日
书 记 员 谢煌霖