山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋11民终1234号
上诉人（原审被告）:高某，
委托诉讼代理人:张英元，交口县双池镇法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）:刘某。
委托诉讼代理人:郭毓彬，交口县法律援助中心法律援助律师。
上诉人高某因与上诉人刘某抚养费及离婚后财产纠纷一案，不服山西省交口县人民法院（2015）交民初字第714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高某及其委托诉讼代理人张英元，上诉人刘某及其及委托诉讼代理人郭毓彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人高某的上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第二项，改判第一项为上诉人每年支付次子高鸣翔抚养费1704元或驳回被上诉人关于抚养费、医疗费、护理费的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人和被上诉人在2014年协议离婚时，被上诉人就非常清楚次子高鸣翔的××，上诉人一直不同意离婚，但被上诉人自愿承担次子高鸣翔的抚养义务后协议离婚。次子高鸣翔的××是固有××，并非新生××，在离婚协议书中，双方约定长子高飞翔由上诉人抚养，次子高鸣翔由被上诉人抚养，抚养费各自承担。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十一条“婚姻法第二十一条所称“抚养费”，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用的规定，抚养费中当然包括护理费。一审判决不应当要求上诉人单独支付护理费，故一审判决第二项应当撤销。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款规定“关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求”但是一审判决远远超出了合理的范围。判决第一项，上诉人需支付工资的40%的抚养费，判决第二项上诉人需支付工资的40%护理费。两项判决上诉人需支付工资的80%，《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条规定：“有固定收入，抚育费一般可按其月收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例”，一审忽略了上诉人本身还抚养着一个小孩，加上本案一审判决，上诉人的家庭生活如何维持？另外，增加抚养费应当提供适当的证据，比如给小孩治疗开支的住院费、医疗费、教育费等费用票据，一审判决绝对不公平，应当依法改判。次子高鸣翔有病消费比较高一些，按现在交口县最低工资每月1420元的规定标准，每月给付10%即142元的抚养费可以承担。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十一条规定，抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止，原审判决只确定上诉人从判决生效之日起十日内每年向被上诉人支付抚养费，但未明确抚养费的给付期限，应当予以纠正。变更抚养费，原则上限于子女提出或根据子女利益，由直接抚养子女的一方以子女的名义提出，但权利主体只能是子女。而本案一审判决的权利主体成为被上诉人，被上诉人作为原告主体起诉，要求增加抚养费，本案原告主体不适格。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，导致判决结果错误，应予纠正。
上诉人刘某辩称，一审判决关于次子抚养费、护理费正确，应予维持。上诉人高某的上诉理由不能成立，上诉人在孝义市拥有一套高档住房、车辆，在离婚过程中取得15万元存款及高鸣翔的土地补偿款，其有能力支付抚养费，婚生次子是上诉人刘某照顾，刘某在外打零工，高鸣翔丧失生活能力，需要专人护理，刘某无力承担。刘某离婚后给小孩看病支出小部分医疗费，请求支付医疗费及护理费，离婚至今高某明知高鸣翔生病的事实却没有支付一分钱抚养费。
上诉人刘某的上诉请求：1、撤销原审判决第三项“驳回原告刘某的其他诉讼请求”，支持上诉人在一审中的其他诉讼请求；2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一、一审判决漠视未成年子女和二级伤残孩子的合法权益，无理驳回夫妻离婚时高鸣翔分割家庭共有财产的权利。法庭审理查明，2010年，交口县高家垣村民小组因村集体土地被征用，在核定给村民发放土地补偿款人口和确定补偿方案时，上诉人和被上诉人之次子高鸣翔（终身二级××）尚未出生，因此，村集体在核定上诉人家庭人口时就核定为3人，每人发放31万元，共发放93万元。在高鸣翔出生后，该93万元全部到位。后被上诉人父亲通过其他途径，按照村内标准向占用土地单位又获得高鸣翔的土地补偿款31万元。在上诉人与被上诉人离婚时，土地补偿费中的30万元分割给其长子高飞翔，由被上诉人保管。在本案诉讼期间，因占地单位出于自己利益的原因不愿提供给高鸣翔支付31万元的土地补偿款的证据和被上诉人否认该事实，原请求分割土地补偿31万元的请求无法得到支持。因此，在法庭审理过程中，上诉人请求按照家庭共有93万元的土地补偿费，请求分割23万元。但一审法院对该请求没有说明任何理由就武断的予以驳回，这是漠视未成年人和××人合法权益的行为，特请求二审予以纠正。二、一审法院以超过一年诉讼时效为由，驳回上诉人请求判决隐瞒夫妻共有房产归上诉人所有和支付5万元款项的请求，明显适用法律错误。上诉人和被上诉人在离婚时明确约定，夫妻一方各分存款15万元，同时还约定，如一方隐瞒夫妻共有财产，被隐瞒的财产归另一方所有。在上诉人和被上诉人离婚后，上诉人仅取得了10万元的存款，剩余5万元未取得，同时发现被上诉人隐瞒了夫妻在高家垣村的共有房产。因此，依据离婚协议，请求法院判决被上诉人支付存款5万元和判决被上诉人隐瞒的房产归上诉人所有。上诉人此举并非是要撤销夫妻原订财产协议，而是要求按照原定财产协议履行。综上，一审判决漠视未成年人和××人合法权益，适用法律错误，判决不公，特提起上诉。
上诉人高某辩称，上诉人刘某在起诉时的诉讼请求是要求答辩人高某支付次子高明翔的个人财产31万元，2010年高家垣村集体发放用地补偿款时，次子高明翔还没有出生（2011年出生），没有赶上享受土地补偿款，次子高明翔没有享受用地补偿款的事实，有一审提供的证据《高家垣村发放华瑞煤业公司用地补偿款领款人名单》予以证实，一审已经查明确认93万元是上诉人、被上诉人与长子高飞翔3人的财产，严格地说是按份共有，该款并没有次子高鸣翔的份额。况且，双方在婚姻期间利用该款购买了孝义的房产及生活开支、给次子高鸣翔住院看病，离婚时剩余30万元，在离婚时已进行了分割。一审判决驳回上诉人刘某的诉讼请求，有理有据，一审对该事实判决正确。上诉人与被上诉人在离婚时，已经对30万元分割，完成后进行离婚登记，被上诉人高某仍然欠上诉人刘某5万元不是事情。关于高家垣村的房屋，房款是181689.3元，是高某的父母于2011年8月23日支付的房款，有一审提供的证据《高家垣移民补偿款领取明细表》予以证实。上诉人刘某同时与答辩人高某及其父母住入此房，孝义的房子是于2013年10月1日购买，于2014年春节以后入住。高家垣村的房产是高某父母购买的。综上所述，应当依法驳回上诉人刘某的上诉请求。
刘某向一审法院起诉请求：1、判令被告承担次子高鸣翔的抚养费和因××致残所需的医疗费、护理费等各种费用；2、判令被告支付次子高鸣翔的个人财产31万元；3、判令被告按照《离婚协议书》的约定支付原告存款5万元；4、分割少量共有房产。
一审法院认定事实：××××年××月，原、被告经人介绍相识后并登记结婚，婚后生育二子，长子高飞翔（2008年6月9日出生），次子高鸣翔（2011年3月3日出生)。2010年，高家垣村民小组因村集体土地被征用，在核定给村民发放土地补偿款人口和确定补偿方案时，原、被告之次子高鸣翔尚未出生。因此，给原、被告家庭核定发放3人的土地补偿款，总计93万元。原、被告获得土地补偿款后在孝义市莱茵小区购得107.55平方米房产一套。在原、被告婚姻存续期间，因次子高鸣翔患有婴儿痉挛症，夫妻双方到各地医院医治未愈。2014年4月8日，原、被告因感情不和，自愿协商离婚，并办理了离婚登记手续。《离婚协议书》约定：夫妻双方分割存款30万元，每人15万元；孝义莱茵小区107.55平方米房产一套归被告所有；长子高飞翔随被告生活，次子高鸣翔随原告生活，抚养费和监护权由双方各自承担；双方确认夫妻共同财产已经明列，如一方隐瞒、虚报、转移婚内共同财产，另一方发现后有权取得对方隐瞒、虚报、转移的财产，隐瞒方无权分割该财产。该协议书签订后，原被告双方按照协议的约定进行了履行。2015年10月，经孝义司法鉴定中心鉴定，高鸣翔言语一级××，肢体二级××，其翻身尚可，进食、大小便、穿衣洗漱及自主行动，均需依赖他人帮助。一审法院认为，原、被告双方在离婚时达成的《离婚协议书》的内容由三部分构成：第一部分为原、被告双方解除婚姻关系的约定，第二部分为对子女抚养问题的约定，第三部分为夫妻共有财产的约定。第一部分约定系双方的真实意思表示，随离婚登记手续的办理发生了法律效力。第二部分约定，是双方在明知高鸣翔患有××，需要进一步治疗和特别护理的情况下达成的，让原告一人承担高鸣翔的抚养、监护责任，明显对高鸣翔生活和成长不利，且是显失公平的约定，更为重要的是原、被告双方离婚后，高鸣翔经医院治疗，无治愈可能，后经司法鉴定机关鉴定，高鸣翔言语一级××，肢体二级××，其翻身尚可，进食、大小便、穿衣洗漱及自主行动，均需依赖他人帮助。根据婚姻法第三十七条第二款：“关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。”的规定，原、被告双方关于高鸣翔抚养费的约定应予变更，原告要求被告承担抚养等费用的请求应予支持，被告高某应按照原定协议履行抚养义务的辩解不能成立。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条的规定，抚养费的标准参照山西省2014年农、林、牧、渔业平均工资34230元的40%计算，护理费的标准，参照2014年居民服务业年平均工资30467元的40%计算，高鸣翔所需医疗费根据实际情况由原、被告分担。第三部分约定，系原、被告双方真实意思表示，一经订立就具有法律效力，应当依约履行。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第九条规定：“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求”，现原告起诉已超过一年的诉讼时效，加之在审理中，并未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫、隐瞒、转移财产等情形，故原告财产分割问题的诉讼请求，应予以驳回。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条第二款，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条之规定，判决：（一）、被告高某每年给原告刘某支付高鸣翔的抚养费13692元，从判决生效之日起十日内支付2016年的抚养费，以后在该判决每年的生效对应日起十日内给原告刘某支付当年的抚养费；（二）、被告高某每年给原告刘某支付高鸣翔护理费12186.8元，从判决生效之日起十日内支付2016年的护理费，以后在该判决每年的生效对应日起十日内给原告刘某支付当年的护理费；（三）、驳回原告刘某的其它诉讼请求。本案受理费200元，由被告高某承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审双方当事人均未提交新的证据。
二审查明事实同一审基本一致，本院予以确认。
本院认为，双方当事人于2014年4月8日因感情不和，自愿协商离婚，并办理了离婚登记手续，而且《离婚协议书》约定：夫妻双方分割存款30万元，每人15万元；孝义莱茵小区107.55平方米房产一套归被告所有；长子高飞翔随被告生活，次子高鸣翔随原告生活，抚养费和监护权由双方各自承担；双方确认夫妻共同财产已经明列，如一方隐瞒、虚报、转移婚内共同财产，另一方发现后有权取得对方隐瞒、虚报、转移的财产，隐瞒方无权分割该财产。该协议书签订后，双方按照协议的约定进行了履行。双方所涉离婚协议中的内容，应视为离婚时的真实意思表示。那么，本案上诉人刘某在离婚后即在事隔一年之久的2015年11月4日又以抚养费及离婚后财产纠纷起诉，是否有违双方离婚时的真实意思表示呢？关于双方子女抚养费问题，离婚协议中明确了双方抚养子女各负其责。一审中虽然以上诉人刘某抚养的高鸣翔患有××，经医院治疗，无治愈可能，后经司法鉴定机关鉴定，高鸣翔言语一级××，肢体二级××，均需依赖他人帮助的实际情况下，作出了对高鸣翔抚养费和护理费的判决，但明显与实际不符，有违协议。因为离婚时，次子高鸣翔的××是固有的，只是没有鉴定，而离婚协议书中明确约定长子高飞翔由上诉人高某抚养，次子高鸣翔由上诉人刘某抚养，抚养费各自承担，现让上诉人高某每年就抚养费一项支付高鸣翔13692元，那长子高飞翔的抚养费上诉人刘某是否也该支付？再加上年支付高鸣翔12186.8元的护理费，的确显失公平，故原审判决高某每年给上诉人刘某支付高鸣翔的抚养费13692元，本院应予变更；鉴于双方离婚后次子高鸣翔的××及客观上形成的护理费，原判决并无不妥，应予维持。至于上诉人刘某诉请分割存款30万元及二审庭审中其变更要求分割上诉人高某、上诉人刘某与长子高飞翔3人93万元的按份共有财产，由于上诉人刘某对此没有提供任何证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、撤销山西省交口县人民法院（2015）交民初字第714号民事判决第一项，即：被告高某每年给原告刘某支付高鸣翔的抚养费13692元，从判决生效之日起十日内支付2016年的抚养费，以后在该判决每年的生效对应日起十日内给原告刘某支付当年的抚养费；
二、维持山西省交口县人民法院（2015）交民初字第714号民事判决第二、三项，即：被告高某每年给原告刘某支付高鸣翔护理费12186.8元，从判决生效之日起十日内支付2016年的护理费，以后在该判决每年的生效对应日起十日内给原告刘某支付当年的护理费；驳回原告刘某的其它诉讼请求。
一审案件受理费200元，二审案件受理费由高某预交的200元，刘某预交的100元，共计500元，由上诉人高某负担300元；由上诉人刘某负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕唤梅
审 判 员 高美平
代理审判员 刘 昊
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 蔡 丽