河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫08刑终228号
原公诉机关沁阳市人民检察院。
上诉人(原审被告人)武祖美，曾用名胖女，女，1978年4月27日出生于河南省博爱县，汉族，初中文化，无业，住河南省博爱县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年9月30日被抓获，同年10月1日被沁阳市公安局刑事拘留（期间被羁押1天），同年10月18日经沁阳市人民检察院批准逮捕。同年10月19日被沁阳市公安局执行逮捕。
上诉人(原审被告人)贺瑞军，男，1988年3月10日出生于河南省博爱县，汉族，初中文化，无业，住河南省博爱县。因犯抢劫罪，于2012年6月15日被河南省温县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金2000元，于2014年2月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年6月12日被抓获，同年6月13日被沁阳市公安局刑事拘留（期间被羁押1天），同年7月20日经沁阳市人民检察院批准逮捕。同年7月21日被沁阳市公安局执行逮捕。
上诉人(原审被告人)高鹏，曾用名高朋，男，1974年2月4日出生于河南省新蔡县，汉族，初中文化，无业，住河南省新蔡县。因犯抢劫罪，于1997年11月20日被安徽省临泉县人民法院判处有期徒刑十四年，于2006年12月28日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年6月12日被抓获，同年6月13日被沁阳市公安局刑事拘留（期间被羁押1天），同年7月20日经沁阳市人民检察院批准逮捕。同年7月21日被沁阳市公安局执行逮捕。
辩护人杨磊，河南问津律师事务所律师。
河南省沁阳市人民法院审理沁阳市人民检察院以沁检公诉刑诉（2017）596号起诉书、沁检公诉刑变诉（2018）2号变更起诉决定书指控被告人高鹏犯运输毒品罪，被告人贺瑞军、武祖美犯贩卖毒品罪一案一案，于2018年3月16日作出（2018）豫0882刑初27号刑事判决。原审被告人武祖美、贺瑞军、高鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。焦作市人民检察院指派（到庭公诉人）出庭履行职务。上诉人(原审被告人)武祖美及其诉讼代理人李霞，上诉人(原审被告人)贺瑞军及其辩护人刘莉莉，上诉人(原审被告人)高鹏及其辩护人宋西显等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人贺瑞军与武祖美系朋友。贺瑞军通过他人购买毒品后在焦作地区贩卖毒品，期间，武祖美在明知是毒品的情况下，帮助贺瑞军将毒品卖给他人。2017年1月份以来，贺瑞军在沁阳、博爱等地以电话联系送货上门的方式将毒品多次贩卖给吸毒人员常某、刘某1、耿某等人。2017年3、4月份以来，武祖美帮助贺瑞军将毒品送到沁阳市西万镇转盘附近、博爱县吉鸿昌转盘附近，将毒品卖给事先联系好要买毒品的大货车司机。
2017年6月12日13时许，被告人高鹏从驻马店新蔡县乘客车将毒品带至河南理工大学南门附近，与被告人贺瑞军进行毒品交易时被民警当场抓获，缴获4包嫌疑毒品及91000元现金（公安机关已上缴国库），4包嫌疑毒品净重分别为709．94克、140．72克、0．85克、0．37克。经鉴定，709．94克嫌疑毒品中检出咖啡因成分，未检出海洛因成分；140．72克嫌疑毒品、0．85克嫌疑毒品、0．37克嫌疑毒品中均检出海洛因成分，均未检出咖啡因成分；其中140．72克嫌疑毒品中海洛因含量为33．65％。
案发后，2017年6月12日，高鹏、贺瑞军在河南理工大学南门附近被公安民警抓获。归案后，高鹏没有如实供述自己的罪行，认为其不构成犯罪，贺瑞军如实供述主要犯罪事实。2017年9月30日，武祖美在博爱县许良镇许良村小魏庄69号家中被公安民警抓获，归案后，如实供述主要犯罪事实。
另查明：1、安徽省临泉县人民法院于1997年11月20日作出（1997）临刑初字第199号刑事判决书，对高鹏以抢劫罪判处有期徒刑十四年。2006年12月28日刑满释放。
2、河南省温县人民法院于2012年6月25日作出（2012）温刑初字第92号刑事判决书，对贺瑞军以抢劫罪判处有期徒刑二年六个月，并处罚金2000元。2014年2月11日刑满释放。
3、查获的毒品已于2018年3月13日上缴焦作市公安局禁毒支队。
4、各被告人的违法所得情况无法查清。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的下列证据证实：
（一）书证
1、发破案经过，证明该案的发破案情况。
2、户籍证明，证明三被告人已达到刑事责任年龄，被告人武祖美无违法犯罪记录。
3、前科证明，证明被告人高鹏因犯抢劫罪，于1997年11月20日被安徽盛临泉县人民法院判处有期徒刑十四年。于2006年12月28日刑满释放。被告人贺瑞军因犯抢劫罪，于2012年6月15日被河南省温县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金2000元，于2014年2月11日刑满释放。
4、抓获证明，证明民警在河南理工大学南门附近的路上将被告人高鹏、贺瑞军抓获。民警在博爱县许良村小魏庄将被告人武祖美抓获。
5、现场检测报告书，证明2017年6月12日现场提取贺瑞军、高鹏的新鲜尿样进行毒品筛选，结果甲基安非他明、吗啡、咖啡因均呈阴性。
6、缴款书，证明毒资已经上缴沁阳市国库。
7、受案登记表，证明该案来源于匿名报案。
8、沁阳市公安局出具的证明，证明贺瑞军被抓获后在贺瑞军的配合下，将吸毒人员买某等人抓获并决定强制隔离戒毒。
9、在逃人员登记表，证明李珍已被上网追逃。
10、强制隔离戒毒决定书，证明本案吸毒人员被行政处罚情况
（二）证人证言
1、证人李某1的证言，证实李某1是贺瑞军的妻子，李某1不知道贺瑞军是否贩毒，也没有参与过贺瑞军贩毒。
2、证人武某的证言，证实武某是武祖美的哥哥，武祖美因病去焦作市第二人民医院做手术，就把武某新买的白色奔驰180轿车开去焦作市第二人民医院了，之后又把车借给了贺瑞军，一周之后没有还我车，郑州银行的人说车被沁阳公安机关扣了。
3、证人常某的证言，证实常某涉嫌吸毒被传唤到沁阳市公安局刑事侦查大队，因为吸毒被强制戒毒关押的，毒品是在贺瑞军处购买。
4、证人刘某1的证言，证实刘某1在向贺瑞军购买毒品时被公安民警抓获。
5、证人耿某的证言，证实耿某在沁阳山王庄等贺瑞军送毒品时被公安民警抓获。
6、证人买某的证言，证实买某在博爱闪拐村东边崔庄路口等贺瑞军送货时被抓了。
7、证人郭某的证言，证实郭某的毒品是在贺瑞军处购买，在吸毒时被抓。
8、证人范某的证言，证实范某的毒品是在贺瑞军处购买，因为吸毒被抓。
9、证人张某1的证言，证实张某1在沁阳山王庄等贺瑞军送大烟的时候被沁阳公安民警抓获。
10、证人赵某的证言，证实赵某的毒品是在贺瑞军处购买。
11、证人李某2的证言，证实李某2的毒品是在贺瑞军处购买。
12、证人张某2的证言，证实张某2的毒品是在贺瑞军处购买。
13、证人刘某2的证言，证实刘某2在等贺瑞军送毒品时被抓。
14、证人司某证言，证实司小军在等贺瑞军送毒品时被抓获。
15、证人成某的证言，证实成某在等贺瑞军送毒品时被抓获。
16、证人杨某的证言，证实杨某在等贺瑞军送毒品时被抓获。
（三）被告人的陈述与辩解
1、被告人高鹏的供述与辩解，证实高鹏姐夫哥的弟媳妇让高鹏来焦作给一个人送两提茶叶和一个黑塑料袋装的东西。高鹏从新蔡搭公共汽车是中午12点左右到焦作理工大西门下车，后打车到理工大南门附近找了宾馆，开了207房间。过一会，姐夫哥他弟媳妇打电话让高鹏去路边等。一会儿，一个开白颜色的轿车停到高鹏身边，车上男的给高鹏一个黑塑料小包，高鹏去宾馆207房间把小包放到床头柜上，高鹏把茶叶和黑塑料袋拿下楼通过车窗放到白颜色轿车的副驾驶座上，高鹏转身准备回宾馆被民警抓获。
2、被告人贺瑞军的供述与辩解，证实贺瑞军开朋友武祖美的白色奔驰轿车到河南理工大学南门对面的路边跟驻马店新蔡县的中年妇女联系后，见到还是前两次给贺瑞军送货的那个男子在路边站着，该男子走到贺瑞军车旁，贺瑞军把买货的91000元钱给了该男子，该男子拿着钱进到路边的百合酒店，过了一会拿了两提茶叶和一个塑料袋走到车旁，把东西放到车的副驾驶座上，转身往酒店去，贺瑞军开车调头准备走的时候，公安人员过来把俩人抓获，当场从车上查货四包疑似毒品物。
3、被告人武祖美的供述与辩解，证实贺瑞军给武祖美说地方，武祖美开车把毒品送到地方后，把毒品给大货车司机，然后大货车司机把钱给武祖美。有时候，大货车司机已经把钱通过微信转给贺瑞军了，武祖美就直接把毒品交给大货车司机后。
（四）鉴定意见，证实送检1号检材中检出咖啡因成分，未检出海洛因成分；2号和3号检材均检出海洛因成分，均未检出咖啡因成分，其中编号为2的检材中海洛因含量为33．65％。
（五）辨认、搜查、扣押、称量取样笔录
1、辨认笔录，证实贺瑞军辨认卖给其毒品的李珍；贺瑞军辨认卖给其毒品的高鹏；高鹏辨认其上线李珍；常某辨认卖给其毒品的贺瑞军；刘某1辨认贺瑞军、武祖美；耿某、买某、郭某、范某、张某1、赵某、李某2等人辨认贺瑞军、武祖美。
2、搜查笔录，证实沁阳市公安局民警对焦作市百合精品酒店207房间被告人高鹏的住处进行搜查的情况。并对人民币91000元、手机卡（185××××8835）一张、姓名为柏文化的百合精品酒店押金单一张进行扣押。
3、扣押笔录，证实沁阳市公安局民警在焦作市高新区世纪大道与迎宾大道交叉口对奔驰轿车1辆、嫌疑毒品4包、茶叶2提、手表1块、手机2部进行扣押。
4、称量取样笔录，证实被查获的1号毒品毛重498．22克，皮重2．37克毛重225．96克，皮重11．87克，净重709．94克。民警对黑色塑料袋包装2号的嫌疑毒品进行称量，毛重147．11克，皮重6．39克，净重140．72克。3号一卫生纸包装的毒品，毛重2．93克，皮重2．08克，净重0．85克。4号另一卫生纸包装的毒品，毛重2．4克，皮重2．03克，净重0．37克。
5、取样笔录，证实民警对2号嫌疑毒品进行取样的经过。
（六）视听资料光盘11张，证实：①被告人高鹏电话曾多次在焦作地区拨打电话。②对毒品的称量取样笔录同步录像。③对被告人讯问同步录音录像情况。④调取百合酒店被告人高鹏用假身份证登记的经过。
关于被告人高鹏及其辩护人杨磊、李泓霖提出的在案证据不能证明高鹏主观上具有运输毒品的故意，不构成运输毒品罪的辩护意见。本院认为，毒品犯罪中，判断被告人对涉案毒品是否明知，不能仅凭被告人供述，而应当依据被告人实施毒品犯罪行为的过程、方式、毒品被查获时的情形等证据，结合被告人的年龄、阅历、智力等情况，进行综合分析判断。本案中，被告人高鹏使用他人信息登记住宿，采用隐蔽方式交接物品，违背合法物品惯常交接方式，应认定其主观上明知是毒品而运输，其行为构成运输毒品罪。故对该辩护意见不予采纳。
原审法院认为，被告人高鹏明知是毒品而进行运输，其行为构成运输毒品罪。且运输海洛因五十克以上，依法应在“十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”幅度内量刑。被告人贺瑞军明知是毒品而实施贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。且贩卖海洛因五十克以上，依法应在“十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”幅度内量刑。被告人武祖美明知是毒品而实施贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”幅度内量刑。沁阳市人民检察院指控高鹏犯运输毒品罪，贺瑞军、武祖美犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，予以确认。高鹏曾因犯罪被刑事处罚，仍不思悔改、继续犯罪，应酌情从重处罚。贺瑞军与武祖美系共同犯罪，贺瑞军在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚。武祖美在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。贺瑞军曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。贺瑞军、武祖美归案后均能如实供述主要犯罪事实，依法均可以从轻处罚。根据高鹏、贺瑞军、武祖美犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人高鹏犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。
被告人贺瑞军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。
被告人武祖美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。
二、毒资人民币91000元依法予以没收
三、违法所得依法继续追缴。
判后，原审被告人武祖美、贺瑞军、高鹏不服，提出上诉称：（上诉请求）
（上诉理由）。
焦作市人民检察院在二审中发表意见认为：……（概述人民检察院在二审中提出的新意见)。
经审理查明，……(首先写明经二审审理查明的事实；其次写明二审据以定案的证据；最后针对上诉理由中与原判认定的事实、证据有异议的问题进行分析、认证)。
本院认为，……(根据二审查明的事实、证据和有关法律规定，论证原审法院判决认定事实、证据和适用法律是正确的。对于上诉人、辩护人或者出庭履行职务的检察人员等在适用法律、定性处理方面的意见，应当逐一作出回答，阐明不予采纳的理由)。依照……(写明裁定的法律依据)的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡有安
审判员 徐利民
审判员 蒋扬眉
二〇一八年六月二十五日
书记员 毋绘慧