营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0804民初38号原告营口建成混凝土有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区红旗镇金屯村。法定代表人程淑华，系董事长。委托代理人徐某甲，会计。被告大连阿尔滨集团有限公司，住所地大连市金州区光明街道五一路80号。法定代表人王顺，系董事长。委托代理人徐某乙，男，该公司法律顾问。原告营口建成混凝土有限公司诉被告大连阿尔滨集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月6日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告营口建成混凝土有限公司的法定代表人程淑华及其委托代理人徐某甲、被告大连阿尔滨集团有限公司的委托代理人徐某乙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2012年被告承建了营口瀚盈置业有限公司在鲅鱼圈区幸福MALL国际家居建材港工程。自2012年11月2日开始使用原告的商品混凝土，2012年11月27日双方对11月2日至11月20日的货款进行了结算，共用水泥5676立方米，欠款2170585元。被告项目部在欠据上盖了印章，项目负责人陈来毅签字。当时案外人刘孝宇讲能从建设方要来款，故双方约定由营口翰盈置业有限公司转付，但后来此事案外人没有办成，翰盈置业有限公司不同意直接支付，还应由被告给付。2012年11月21日至12月6日，被告继续使用原告商品混凝土6615.5立方米，总价款2914420元，双方于2012年12月17日进行了对帐，被告项目负责人陈来毅、会计王洪智在对帐单上签字确认。在此期间被告给付货款350000元，用水泥顶帐1289479.60元（3485.08吨×370元），尚欠1274940.40元。2013年被告还继续使用原告的商品混凝土，双方补签了商品混凝土买卖合同书，双方对价款、质量标准、结算方式、违约责任、纠纷的解决方式均做了约定。其中结算方式的约定可以用水泥顶帐，货款应在2013年10月31日前结清，否则按日万分之三承担滞纳金。2013年3月至11月被告共使用原告商品混凝土价款8082720元，被告会计王洪智（项目会计）在每月的对帐单上签字确认。在此期间共给付货款4780000元，用水泥顶帐1618617.60元（4496.16吨×360元），尚欠1684102.40元，2013年12月31日被告给付货款壹佰万元，其中讲明40万元偿还2012年11月2日至11月20日要转未转的货款，余款60万元偿还当年的款项，故被告共计欠原告货款401.3万元（2170585元-400000元+1274940.40元+1684102.40元-600000元）。故诉至法院，请求依法判令被告给付货款401.3万元，并自2014年1月1日起按日千分之三给付滞纳金80万元。被告辩称，对管辖权提出异议，应仲裁管辖。被告并不认识原告，关于原告提供的合同，被告公司没有见过。假设合同中的混凝土用在我公司工程上，但对于此合同被告公司对合同的签订是有规定的，退一步讲如果签字人员确实是被告公司的人员，那么合同中的混凝土用在我公司，应为仲裁管辖，不应是法院管辖。而原告提供的其它证据上没有合同中签字人员的签字。我公司的项目经理是马永辉，在建委是有备案的。综上，原告所诉的内容被告公司并不了解，与被告公司无关。经审理查明，2012年被告承建了营口瀚盈置业有限公司在营口市鲅鱼圈区幸福区MALL国际家居建材港的工程项目，自2012年11月20日原告为被告的该工程项目部提供商品混凝土。2012年11月27日，原告与被告的项目部对11月2日至11月20日的货款进行了结算，共用商品混凝土5676立方米，价款2170585元。被告项目部在欠据上加盖了“大连阿尔滨集团有限公司幸福MALL项目部”的印章，项目部工作人员陈来毅签字，当时约定要将此笔欠款由建设方营口瀚盈置业有限公司直接付给原告，但未办成。2012年11月21日至12月16日原告继续为被告项目部供应商品混凝土6615.5立方米，总价款2914420元，于2012年12月17日进行了对帐，被告项目部工作人员陈来毅在负责人处签字，王洪智在对帐员处签字。在此期间被告项目部给原告货款350000元，用水泥顶帐1289479.60元，尚欠1274940.40元。2013年被告项目部继续用原告的商品混凝土，双方补签了商品混凝土买卖合同书，双方对工程概况、工期、合同价款、质量标准、结算方式、违约责任、纠纷的解决方式均作了约定。其中结算方式约定可以用水泥顶帐，货款按工程进度给付，最后一笔货款要在2013年10月31日前结清，否则被告项目部按日万分之三支付滞纳金；纠纷的解决方式约定如双方不能达成一致的，任何一方均可在工程项目所在地的仲裁委员会解决。合同由被告项目部盖章，委托代理人谷庆凯签字，原告中盖了合同专用章，由何江阳签字。落款为2013年3月19日。2013年3月至11月被告项目部共使用原告商品混凝土货款价值8082720元。被告项目部会计王洪智在每日的对账单上签字确认。在此期间被告项目部已给付原告货款4780000元，用水泥顶帐1618617.60元，尚欠1684102.40元。2013年12月31日被告项目部又给付原告货款100万元。被告项目部总计欠原告商品混凝土货款为4129627.80元（2170585元+1274940.40元+1684102.40元-1000000元）。另查，被告大连阿尔滨集团有限公司在营口市鲅鱼圈区承建的幸福MALL国际家居建材港项目部的负责人为马永辉。在本案第一次开庭过程中，北京市华泰律师事务所律师都超拿一份被告的授权委托书前来应诉，称是实际施工人委托律师事务所，所里派他前来并带来一份债权转让协议，实际实施工人已经与原告达成和解希望原告撤诉，由营口瀚盈置业有限公司给付原告4013000元。债权转让协议上有项目部负责人马永辉的签字及原告法定代表人的签名。原告对此表示认可，并称确曾和被告项目部协商将债权转让，由建设方直接给付原告，只是建设方没有签字盖章，此事没有办成，但起诉是按照双方和解的金额扣除水泥差价116627.80元，按4013000元向被告主张权利。因被告已经有代理人徐某乙出庭，都超联系所里后，退出法庭不再代理。上述事实，有原告营业执照、组织机构代码证复印件、商品混凝土买卖合同书、欠条、对帐单、债权转让协议书、银行承兑汇票及双方当事人陈述等在卷为凭，且已经本院组织开庭、质证及审查，可以采信。本院认为，原告与被告项目部签订的商品混凝土买卖合同书不违反法律、行政法规的强制性规定，因而合法有效。原告已按约向被告项目部提供了相应的商品混凝土，被告项目部也应当给付相应的货款。被告幸福MALL项目部即被告大连阿尔滨集团有限公司下属的分支机构，不具备法人资格，其民事责任应由被告承担。故对被告项目部所欠的货款原告请求被告承担的诉讼请求，本院予以支持。对于欠款的数额原告按照同项目部和解的数额起诉，对放弃部分属于对自己权利的处分，故对诉请4013000元本予以确认。原告与被告项目部的合同中约定最后部分货款的付款期限为2013年10月31日，否则承担日万分之三的违约金，但原告供应最后一批混凝土的时间是2013年11月，现诉请被告自2014年1月1日起支付违约金符合法律规定，本院予以支持。对于被告所称该案应由仲裁管辖，不应由法院审理的观点，因原告与被告项目部签订的合同中约定由项目部所在地的仲裁委员会仲裁，而本区并无仲裁委员会，属约定不明，故本院对该案具有管辖权，其观点本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第九十条之规定，判决如下：被告大连阿尔滨集团有限公司于本判决生效后10日内给付原告营口建成混凝土有限公司货款4013000元，并自2014年1月1日起按日万分之三支付违约金至给付之日止。案件受理费45280元（已由原告预交），，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起１５日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  霍建军审 判 员  吴明辰人民陪审员  高韫麒二０一六年七月十二日书 记 员  王丽梅附：本判决所依据的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。