山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终1879号
上诉人（原审被告）：山东广安物业管理有限责任公司，住所地济南市。
法定代表人：鹿艺，经理。
委托诉讼代理人：褚欣锋，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：商静，山东齐华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王爱华，女，1965年4月3日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：李美，山东京鲁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姜丽华，山东京鲁律师事务所律师。
上诉人山东广安物业管理有限责任公司（以下简称广安物业公司）因与被上诉人王爱华劳动合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初2426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
广安物业公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或驳回王爱华的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由王爱华承担。事实和理由：一、一审判决认为广安物业公司未提供有效证据证明辞职入职时间属认定事实不清。因物业服务工作的特殊性，王爱华存在多次辞职入职的情形。1.一审中王爱华提交的2015年4月至8月的考勤记录表及2015年8月银行工资流水，证明自2015年7月底其存在辞职，2015年8月13日又重新到广安物业公司上班的事实。而一审判决对王爱华自认的事实及证据不予认定，反而将举证责任强加于广安物业公司，明显属认定事实不清。2.王爱华系在未通知广安物业公司的情况下自动辞职，给广安物业公司的其它物业项目造成各项损失。王爱华工作所在的实验中学校区物业项目2015年8月合同到期，2015年9月因广安物业公司未中标未能再签订物业服务合同，故在2015年9月已派人告知王爱华到其它物业项目地工作。但王爱华在未与广安物业公司办理工作交接手续也未通知的情况下自行离职，即刻与新中标的山东绿源物业公司建立了劳务合同关系并立即上岗，其自广安物业公司离职再到山东绿源物业公司上班期间一天也没有耽搁，生活也没有受到影响，反而使广安物业公司措手不及给其他物业项目带来不便，广安物业公司对此保留追究其自动离职及赔偿损失的法律责任。二、一审判决适用法律错误。王爱华已达到法定退休年龄，双方之间形成的是劳务关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。不适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关规定调整，故其要求的拖欠工资、双倍工资差额、经济补偿金、代通知金均于法无据，一审判决适用法律错误。
王爱华辩称，一、王爱华于2014年12月到广安物业公司工作，工种为保洁员，广安物业公司一审中已经予以认可。因此双方建立的是劳动关系而非劳务关系，且已实际履行，一审判决认定入职时间为2014年12月正确。二、广安物业公司主张王爱华于2015年7月辞职，2015年8月13日又回到广安物业公司上班，无事实和法律依据。王爱华2015年8月工资为444元，是因为实验中学每年7月、8月放假，根据广安物业公司的强制要求，王爱华这段时间待岗在家。故广安物业公司主张王爱华辞职不成立。根据法律规定的谁主张谁举证的原则，广安物业公司主张王爱华2015年7月辞职，应承担举证责任，否则应承担举证不能的法律后果。三、广安物业公司在没有任何通知的情况下辞退王爱华，属于违法解除劳动关系，一审判决正确。
王爱华向一审法院起诉请求：1.广安物业公司向其支付所欠工资2556元；2.广安物业公司向其支付加班费差额4692元；3.广安物业公司向其支付未签订劳动合同的双倍工资差额12000元（2015年2月3日至2015年9月21日）；4.广安物业公司向其支付违法解除劳动合同的经济赔偿金3000元；5.广安物业公司向其支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金1660元。
一审法院认定事实：2014年12月，王爱华到广安物业公司工作，具体工作地点为山东省实验中学。根据王爱华提交的银行交易明细显示，2015年3月至2015年9月广安物业公司向王爱华支付的工资分别为：1380元、1660元、1580元、1580元、1400元、444元、1660元。王爱华陈述，其2015年4月之前每月工资为1500元。2015年9月，王爱华离开广安物业公司。2016年3月28日，王爱华向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求广安物业公司支付所欠工资、加班费差额、未签劳动合同的双倍工资、违法解除劳动合同的经济赔偿金、代通知金，该委经审理作出济市中劳人仲不[2016]74号仲裁决定书，决定：“对王爱华的仲裁申请，本委不予受理。”王爱华不服该决定，在法定期限内诉至法院。另查明，2015年2月济南市最低工资标准为1500元/月，2015年3月至2015年9月济南市最低工资标准为1600元/月。上述事实，由仲裁决定书、银行交易明细予以证实。
对有争议的证据和事实一审法院认定如下：首先，关于加班情况。王爱华主张其在广安物业公司工作期间，每周工作6天，没有发放加班费用，为此王爱华提交段某某与山东省实验中学贺校长的录音及考勤表复印件为证。广安物业公司认为该录音证据内容不清楚，无法确定录音的时间、地点及人物，录音中的内容也无法确认王爱华的加班时间，对于考勤表复印件，广安物业公司称无法确认真实性，复印件不能作为有效证据使用。其次，关于离职原因。王爱华表示不清楚，广安物业公司一直没有通知过，是山东省实验中学新的物业公司来了以后告知其，其才知道换了物业公司了。而后就直接在新的物业公司工作了，没有与广安物业公司办理任何手续。广安物业公司称由于该公司未能中标山东省实验中学的物业项目，该公司物业经理口头通知王爱华等人可以到广安物业公司的其他物业项目去工作，但王爱华未去，后其直接到新的物业公司工作了，没有通知广安物业公司，也未与广安物业公司办理任何手续。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。广安物业公司主张王爱华的工作时间不连续，存在多次离职后再次入职的情况，但其未能提供证据证明，故对广安物业公司的该项主张，一审法院不予采信。根据本案当事人的陈述，一审法院认定王爱华到广安物业公司工作的时间为2014年12月，离职时间为2015年9月。对于王爱华离职时已达到退休年龄问题，一审法院认为，对于用人单位而言，当劳动者达到法定退休年龄时，无论劳动合同是否到期以及是否存在无固定期限劳动合同，其均可依法终止劳动关系。但是，由于各种因素的影响，存在着劳动者已超过法定退休年龄继续在原单位工作的情形，这种情形应视为双方放弃自身权利，双方之间仍然存在劳动关系，因此，双方自2014年12月至2015年9月期间存在劳动关系。对于王爱华主张的所欠工资，一审法院认为，王爱华称广安物业公司承诺每年支付13个月工资，其未能提交证据予以证明，广安物业公司亦不予认可，故对王爱华主张的2015年第13个月的工资1500元，一审法院不予支持。王爱华主张2015年8月工资未足额发放应补发1056元差额，广安物业公司称该月工资未足额发放的原因是王爱华曾于2015年8月份离职，但其未能提交证据证明，故对广安物业公司该项辩称意见，一审法院不予采信。因广安物业公司未能举证证明其2015年8月仅向王爱华发放444元具有合理依据，且2015年3月至2015年9月济南市最低工资标准为1600元，故王爱华要求按照1500元标准补足2015年8月工资差额1056元，一审法院予以支持。对于王爱华主张的加班费，其未能提交充分有效证据予以证明，一审法院不予支持。对于王爱华要求广安物业公司支付2015年2月3日至2015年9月21日未签劳动合同双倍工资12000元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。王爱华于2014年12月到广安物业公司工作，直至其2015年9月18日离职，双方未订立书面劳动合同。广安物业公司应支付王爱华2015年1月至2015年9月18日期间未签订书面劳动合同的二倍工资，王爱华主张的2015年9月19日至2015年9月21日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资，于法无据，一审法院不予支持。故，广安物业公司应向王爱华支付2015年2月3日至2016年9月18日未签订书面劳动合同的二倍工资差额11863.45元（1500元/月÷21.75天/月×16个计薪日+1380元+1660元+1580元+1580元+1400元+1500元+1660元）。对于王爱华主张的违法解除劳动合同赔偿金，从庭审时双方陈述的离职原因来看，本案符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可以解除劳动合同的情况。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的应向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。王爱华要求按照1500元/月的标准计算，一审法院予以支持。根据上述法律规定，广安物业公司应向王爱华支付解除劳动合同经济补偿1500元（1500元/月×1个月）及未提前30天通知解除劳动合同的代通知金1500元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、被告山东广安物业管理有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告王爱华2015年8月拖欠工资1056元；二、被告山东广安物业管理有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告王爱华2015年2月3日至2015年9月18日未签订书面劳动合同的二倍工资差额11863.45元；三、被告山东广安物业管理有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告王爱华解除劳动合同经济补偿1500元；四、被告山东广安物业管理有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告王爱华未提前30日通知解除劳动合同的代通知金1500元；五、驳回原告王爱华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东广安物业管理有限责任公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于广安物业公司与王爱华之间是否系劳动关系，广安物业公司主张根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，双方之间系劳务关系，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”而王爱华于2014年12月入职广安物业公司时，尚未达到法定退休年龄，亦未依法享受养老保险待遇或领取退休金，不符合上述法律规定的情形。因此广安物业公司主张双方之间系劳务关系无事实和法律依据，本院不予采信。关于广安物业公司主张王爱华于2015年7月底辞职，又于2015年8月13日重新入职的事实，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”现广安物业公司依据王爱华2015年8月实发工资数额和考勤表复印件主张上述事实存在，而王爱华主张2015年8月实发工资较少的原因是山东省实验中学每年7月、8月放假，其应广安物业公司要求在家待岗。在广安物业公司未提交解除或者终止劳动合同证明等证据直接证明2015年7月底双方劳动关系解除或终止的情况下，本院对广安物业公司主张的上述事实难以采信。因此一审判决认定王爱华于2014年12月入职，至2015年9月18日离职并无不当，本院予以确认。关于王爱华离职的情形，本院认为，双方对王爱华离职过程的陈述不一致，并且双方均未举证证实自己的陈述，但是双方无争议的事实是王爱华不能继续在广安物业公司所在的山东省实验中学物业项目工作的原因系广安物业公司未能中标山东省实验中学物业服务项目。在此情况下，一审判决认定该事实符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的情形并无不当，本院予以确认。有鉴于此，即使如广安物业公司主张其通知王爱华到其所在的其他物业服务项目工作，属双方就变更劳动合同内容进行协商，王爱华实际未到其他物业服务项目工作，应认定为双方未协商一致，而不能认定为劳动者自行离职。在此情况下，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条的规定，广安物业公司仍需向王爱华支付经济补偿。综上所述，广安物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东广安物业管理有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王德强
审 判 员 施 红
代理审判员 唐鸣亮
二〇一七年五月八日
书 记 员 马 晴