湖南省张家界市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张中民一终字第351号
上诉人（原审被告）苏士正，男，1973年7月31日出生，汉族，高中文化，居民。
委托代理人胡小龙，湖南天门律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）覃基安，女，1966年1月20日出生，汉族，初中文化，居民。
委托代理人朱华宏，张家界市永定区中新法律服务所法律工作者。
原审第三人胡灿，女，1991年11月2日出生，土家族，初中文化，居民。
上诉人苏士正因与被上诉人覃基安、原审第三人胡灿提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省张家界市永定区人民法院于二○一五年六月二十九日作出的（2015）张定民一初字第956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月12日受理后，依法组成由代理审判员王丽琴担任审判长，代理审判员陈劲兵、盖景阳参加的合议庭，于2015年12月15日公开开庭审理了本案。上诉人苏士正的委托代理人胡小龙，被上诉人覃基安及其委托代理人朱华宏，原审第三人胡灿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：张家界市永定区贵伊族服装店（以下简称贵伊族服装店）由苏士正于2010年10月22日注册成立，组织形式为个人经营，2014年11月8日依法注销。2013年9月上旬，苏士正安排时任贵伊族服装店店长的胡灿经手聘请覃基安为本店炊事员，月工资900元。2014年9月2日13点左右，覃基安在贵伊族服装店厨房内打扫卫生时，不慎滑倒受伤，后被店员及闻讯而来的亲友一同送往张家界市人民医院住院治疗。
2014年9月2日-9月21日，覃基安在张家界市人民医院住院治疗19天，花住院费14493.09元。出院诊断：左股骨颈骨折。出院医嘱：1、术后6月内扶双拐行走，患肢禁负重；2、每月行X片复查，了解骨折愈合情况；3、骨折愈合后2年行内固定取出术；4、若左股骨头坏死需行人工关节置换手术；5、不适复诊。2015年3月20日，覃基安在张家界市人民医院看门诊，花费752.50元，其中挂号费0.50元，X光费52元，CT费700元。
2014年9月5日，覃基安女婿代枝阳以其岳母在贵伊族服装店厨房摔伤，赔偿医药费没有达成一致为由，将服装店内顾客及员工赶出店外，用摩托车锁将服装店门锁上，并将未及时出店的店长谢丽英锁在店内，导致店面无法正常营业和谢丽英被困店内。直到9月6日11时，服装店负责人报警后，代枝阳才打开门锁，谢丽英得以解救。2014年9月6日，张家界市公安局永定公安分局作出张定公（永）决字（2014）第1220号公安行政处罚决定书，对代枝阳行政拘留十日。
2014年12月5日，张家界天正司法鉴定所出具鉴定意见：覃基安外伤致左股骨颈骨折，行内固定治疗，评定为九级伤残；内固定取出医疗费约需8000元。覃基安为此花鉴定费1300元。
2015年3月20日，张家界维民司法鉴定所出具鉴定意见：覃基安伤残等级鉴定为九级伤残。
2014年12月18日，覃基安向法院提起诉讼，后于2015年4月27日撤回起诉。2015年5月3日，覃基安向张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该委员会于同年5月7日作出张定劳人仲不字（2015）第14号不予受理案件通知书。
2015年5月8日，覃基安向法院起诉，要求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等各项损失161719.09元；2、案件受理费由被告负担。
原判认为：覃基安受雇于苏士正从事炊事员工作，双方当事人对此均无异议，该事实予以确认。苏士正辩称覃基安不是在其个人经营的服装店内从事工作时摔倒，不应承担赔偿责任，对此，苏士正未能向法院提交相关的证据予以佐证，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，对其辩称意见不予支持。覃基安在提供劳务过程中受伤，其作为具有完全民事行为能力人，自己在工作中未尽到一定的安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”和该法第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，覃基安自身对于损害的发生亦有过错，可以减轻苏士正的民事责任。综合本案实际情况，苏士正应承担60%的责任，覃基安应承担40%的责任。第三人胡灿对覃基安的受伤没有过错，不应承担赔偿责任。
覃基安受伤后的各项损失为：1、医疗费，住院费14493.09元，门诊费752.50元。对内固定取出医疗费8000元，根据张家界市天正司法鉴定所的鉴定意见，是法律明确规定的赔偿项目，故对覃基安需内固定取出医疗费8000元予以确认，上述医疗费共计23245.59元。2、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，覃基安于2014年9月2日受伤，鉴定机构于2014年12月5日作出司法鉴定，故覃基安的误工期限为94天，覃基安受伤前月工资900元，计算为2820元；3、护理费，覃基安住院治疗19天，计算为2109.26元（40520元÷365天×19天）。4、住院伙食补助费570元（30元×19天），符合法律规定，予以确认；5、残疾赔偿金，覃基安为非农业户口，按照城镇居民上一年度人均纯收入标准26570元／年计算，计算为106280元（26570元／年×20年×伤残系数20%）；6、鉴定费1300元；7、精神损害抚慰金，结合本案案情、覃基安的伤情及张家界市区生活水平，酌情考虑1000元。上述各项损失共计137324.85元。
综上所述，苏士正应赔偿覃基安医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计82394.91元（137324.85元×60%）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决：一、被告苏士正赔偿原告覃基安医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计82394.91元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告覃基安的其他诉讼请求。案件受理费1108元，原告覃基安负担443.20元，被告苏士正负担664.80元。
苏士正不服一审判决，向本院提起上诉称：1、一审认定事实错误，上诉人没有聘请被上诉人在贵伊族服装店当炊事员，没有证据证明被上诉人在贵伊族服装店摔伤；2、一审适用法律错误，本案只能适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，上诉人承担责任的前提是必须具有过错；3、被上诉人必须承担上诉人具有过错的举证责任，否则上诉人不应承担责任；4、一审程序违法，导致实体处理错误。请求二审法院：1、依法撤销原判决，并改判驳回被上诉人的诉讼请求；2一、二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人覃基安辩称：上诉人与答辩人形成雇佣关系有证据予以证实；上诉人存在明显过错，根据举证责任分配原则，上诉人应当举证证明自己没有过错；原判决适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审第三人胡灿述称：被上诉人不是第三人个人聘请的，而是基于公司需要，被上诉人摔倒时，第三人已离职几个月了，上诉人是认可被上诉人被聘请为炊事员的。
二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理另查明，覃基安在贵伊族服装店主要工作为买菜、做饭和打扫厨房卫生。贵伊族服装店厨房必须经过该店店面大门进出，没有其它途径。原审第三人胡灿于2013年3月到贵伊族服装店工作，2014年4月离职。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为：覃基安由时任贵伊族服装店店长胡灿聘为该店炊事员，苏士正作为该店的经营者，对此没有提出异议；胡灿从贵伊族服装店离职后，覃基安仍在贵伊族服装店从事炊事员的工作，苏士正对此也予以默认。故苏士正与覃基安之间形成劳务关系，苏士正为接受劳务方，覃基安为提供劳务方。苏士正认为其没有聘请覃基安的上诉理由不能成立，本院不予支持。覃基安在贵伊族服装店做完饭后，在打扫厨房卫生的过程中滑倒摔伤，该事实有证人证言予以证实，上诉人认为覃基安不是在店内摔伤，因进出该店厨房只能经过店面一个门，上诉人没有提供覃基安是在别处摔伤的有效证据以证实其主张，应承担举证不能的法律后果，本院对于覃基安是在提供劳务过程中受伤的事实予以确认。上诉人苏士正认为覃基安不是在贵伊族服装店摔伤的上诉理由不能成立，本院不予支持。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”覃基安长期在厨房内工作，应当提高安全注意义务，谨慎行为，现因地板湿滑不慎摔伤，覃基安本人对于损害的发生具有一定过错，应承担40%责任为宜。苏士正作为贵伊族服装店的经营者，疏于管理，对于类似厨房这种易湿易滑的场所没有采取相应的安全保障措施，应当承担主要过错责任，以承担60%责任为宜。苏士正应当赔偿覃基安各项损失共计82394.91元。原审第三人胡灿对本案发生的损害没有过错，不应承担责任。
上诉人苏士正称一审程序违法，但没有提出相应的事实和法律依据，故对该上诉主张，本院不予支持。
综上所述，上诉人苏士正的上诉理由均不能成立，原判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1108元，由上诉人苏士正负担。
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 王丽琴
代理审判员 盖景阳
代理审判员 陈劲兵
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 向思丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。