.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）辽02民终7334号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第二营业部，住所地大连市西岗区黄河路2号。负责人：李强，系该公司经理。委托诉讼代理人：范纪晖,辽宁莲城律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘雯，辽宁海星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘万良，男，1963年10月5日生，汉族，住大连市普兰店区。委托诉讼代理人：蔡笑霞，辽宁声声律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘鹏，男，1987年11月13日生，汉族，大连朗建生物科技有限公司员工，住大连市普兰店区。被上诉人（原审被告）郝钦，女，1975年2月16日生，汉族，无职业，住大连市经济技术开发区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第二营业部（以下简称财产保险公司）因与被上诉人刘万良、郝钦机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初2221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人财产保险公司委托诉讼代理人刘雯与被上诉人刘万良委托诉讼代理人刘鹏、蔡笑霞及被上诉人郝钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人财产保险公司上诉请求：1.请求二审法院撤销原判，依法改判，一审多判了54726.29元。2.请求二审法院明确申请人在商业三者险限额内应承担的具体赔偿项目及金额。3.本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决不合理的项目如下：1、一审法院计算伤残赔偿金和被扶养人生活费的计算方法有误，被上诉人刘万良构成一处九级伤残、一处十级伤残，计算伤疾赔偿金和被扶养人生活费的系数应当按照21计算，因为十级伤残的附加系数应当按照21%计算，而不是按照22%计算，因此伤残赔偿金应当是61601.4元（14667元/年×20年×21%，被扶养人生活费（父亲）应当是2478.26元（9441元/年×20年×21%÷4），被扶养人生活费（母亲）应当是2478.26元（9441元/年×20年×21%÷4）。2.护理费判决标准过高，一审法院判决原告前79天的护理费的金额为14506.98元（计算方法是按照刘万良儿子工资196.45元/天×79=14506.98），被上诉人刘万良在一审庭审过程中提交了儿子刘鹏的工资表，根据工资表显示，刘鹏的基本工资每月仅有2600元，因此计算护理费应当按照刘鹏的基本工资2600元/月计算，而不应当按照实发工资计算，理由是刘鹏在不上班的情况下，公司也不会发放出差补助等其他补助及奖金，刘万良前79天的护理费应当是6846.67元（2600元/月÷30天×79天）。3。精神损害抚慰金标准过高，被上诉人刘万良一处九级伤残、一处十级伤残，且原告承担事故次要责任，精神损害抚慰金不应超过20000元。4.一审判决第二项是被告郝钦赔偿原告125320元，由人财保险大连营业部在商业第三者险的合同限额内直接支付给原告，此判项的意思是被告郝钦应赔偿的金额，应由申请人全额承担并直接支付给原告，而根据被保险人郝钦和申请人商业第三者责任保险合同的约定及商业第三者责任保险保单的特别约定，保险公司按照国家基本医疗保险标准赔偿医疗费、诊疗费和残疾辅助器具费，即非医保用药不应当由申请人承担，一审判决已经确定了非医保用药的数额为42264.97元，但是一审判决在判决主文第三页主文中写明非医保用药由申请人承担于法无据。5.被上诉人刘万良法医鉴定费根据票据是3800元，一审法院在判决第三页主文中写明鉴定费3000元，郝钦应承担2100元，一审法院按照3000元计算与票据金额不符，超过的800元应按照责任比例计算在申请人应当承担项目中。6.判决第三项，被告郝钦预付给被上诉人刘万良的10000元，由财产保险大连营业部直接支付给原告，于法无据，因为非医保用药42264.97元和鉴定费3800元应当由郝钦按照70%的比例承担32245.48元，郝钦支付的10000元尚不足以全部赔偿，因此郝钦垫付的款项不应由申请人承担。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人刘万良辩称：不同意上诉人的上诉请求，上诉人的上诉请求以及所依据的事实和理由没有任何事实和法律依据，是不能成立的。事实与理由：1.一审判决计算残疾赔偿金和被扶养人生活费的计算方法正确，因为，被上诉人刘万良经过司法鉴定为一处九级、一处十级伤残，根据交通事故伤残评定资料性目录附录B多等级伤残的综合计算方法，一审法院对十级伤残所确定的附加指数为2%是正确的，有事实和法律依据，上诉人所陈述的1%的附加指数没有事实和法律依据。2.一审法院护理费的计算合理合法，因为在一审中，被上诉人已经提供证据证明了被上诉人儿子刘鹏的护理损失证明，并提供了劳动合同和工资表等证据材料，足以证明护理人员因护理被上诉人产生的护理费实际损失，该护理费的计算标准应以护理人员平均的实发的工资数额来确定，而不应以基本工资的数额来确定，实发工资额才能真实反映护理人员的实际收入情况，故上诉人所陈述的以不上班的基本工资的损失来计算是错误的。3.一审法院支持的精神损害抚慰金不高，该次事故造成被上诉人肺挫裂伤，多发肋骨骨折等，该次事故不但造成了被上诉人身体伤痛，对被上诉人的精神上和心理上也造成了巨大的伤害，这种伤害是无法用金钱弥补的，故一审法院所支持的精神抚慰金不高，是合理合法的。4.上诉人所述的非医保用药其不予承担不能成立，因为被上诉人的用药已经经过了司法鉴定为用药合理，并且也是被上诉人实际花费的，被上诉人已经提供了有效的票据来证明，根据最高人民法院关于保险法若干问题的解释（三）第19条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超过基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持，除非保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，因上诉人没有提供证据证明被上诉人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗标准，故非医保用药应由上诉人承担。5-6正如以上所述的理由，因为非医保用药也应该由上诉人承担，所以上诉人就应该对郝钦所预付的1万元扣除郝钦应当承担的鉴定费用、诉讼费等费用之后剩余的款项支付给郝钦，一审法院认定并无不当。综上，被上诉人认为一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，上诉人的上诉请求以及所依据的事实各理由没有任何事实和法律依据，是不能成立的，故恳请二审法院能够依法驳回上的上诉请求。被上诉人郝钦答辩：同意一审判决，我买的是全险，所有的事项应由保险公司负责。刘万良向一审法院起诉请求：要求二被告赔偿：1.医疗费：143905．50元（包含血费7600元）；2.住院伙食补助费31天×100元／天=3100元；3.营养费90天×100元／天=9000元；4.后续治疗费20000元；5.护理费：其儿子刘鹏护理费（2016年2月17日-2016年5月1日），刘鹏每月工资5893．46元，196．45元／天×79天=14506．98元＋（2016年5月2日-2016年7月17日期间）其配偶护理费7700元（77天×100元／天）=22206．98元；6.误工费14667元／年÷365天×300天=12054元；7.交通费2520元；8.残疾赔偿金14667元／年×20年×22％=64534．80元（原告的伤残情况为一处九级、一处十级，根据规定，九级加上系数为22％）；9.被抚养人生活费：父亲9441元／年×5年×22％÷4=2596．27元，母亲9441元／年×5年×22％÷4=2596．27元；10.精神损害抚慰金30000元；11.鉴定费3800元，合计316313．82元。以上损失，首先由保险公司在交强险限额内承担120000元精神损害抚慰金优先在交强险里支付，其余损失196313．82元，由郝钦按70％的责任比例承担为137419．67元，扣除郝钦已经垫付的10000元=127419．67元。上述款项，由保险公司在商业三者险的合同限额内予以理赔，并将理赔款直接支付给原告。原告主张的总赔偿金额，扣除被告郝钦垫付的10000元，合计为247419．67元。诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年2月9日15时10分，被告郝钦驾驶自有的×××号小型普通客车沿兴唐线由南向北行驶至该线5km＋61m处左转弯调头时，与同向行驶后方刘万良驾驶的无牌号二轮摩托车相撞，致车辆损坏，原告受伤。伤后，原告于普兰店区中心医院住院治疗31天，花医疗费约15万元。该起事故经大连市公安局普兰店区交通警察大队认定，郝钦负事故的主要责任，刘万良负次要责任。原告经大连博爱司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1.构成1处9级伤残，1处10级伤残；2.伤后按医嘱住院及用药基本合理；3.伤后需有1人陪护5个月左右和适当增加营养3个月左右；4.伤后休治时间至伤残评定前1日；5.后续取内固定费用需20000元或以届时发生的合理医疗费为准。郝钦的案涉车辆在人财保险大连营业部投保了交强险和商业三者险。一审法院认定事实：二被告承认原告诉讼请求所依据的事实和理由，对于当事人双方没有争议的原告所主张的肇事经过、责任划分及鉴定意见，本院予以确认。一审法院认为，二被告承认原告在本案中所陈述的肇事事实及主张的部分赔偿数额，本院予以确认。但人财保险大连营业部认为：1.原告医疗费142905．5元，其中医保外用药42264．97元（含用血互助金7600元），依合同约定，不属于理赔范围；2.伙食补助费和营养费的标准应当以50元／天计算；3.后续医疗费没有异议；4.护理费不应超过100元／天；5.误工费没有异议；6.交通费没有异议；7.对伤残的系数有异议，多等级伤残，十级伤残的附加系数应当按照1％计算，因此原告的伤残系数应为21％而不是22％，按该标准计算，伤残赔偿金应当是60601．40元，被抚养费生活费为4956．52元；8.精神损害抚慰金，不应超过20000元；9.鉴定费不属于理赔范围。二被告对原告主张的后续治疗费20000元、误工费12054元及交通费2520元没有异议，本院予以确认；原告的医疗费143905．50元（包含血费7600元），人财保险大连营业部提出其中有医保外用药42264．97元不予赔偿。根据司法鉴定，原告用药基本合理，且人财保险大连营业部无据证明原告支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，所以，其以原告的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝赔付非医保用药的意见，本院不予支持；原告请求住院伙食补助费100元／天和营养费100元／天，不违背法律规定，本院予以确认；原告分阶段主张的儿子和其妻子的护理费标准及时间，有证据证明其合理性，本院予以采信；原告请求伤残赔偿金64534．80元、被抚养人生活费：父亲2596．27元、母亲2596．27元，计算方法无误，本院予以采纳；原告主张的精神损害抚慰金30000元，基本合理，本院予以支持；鉴定费3800元，有票据支持，本院予以采信。原告以上合理损失为316313．82元，首先由人财保险大连营业部在交强险限额内承担医疗费10000元，精神损害抚慰金30000元、伤残赔偿金64534．80元、误工费12054元、交通费2520元和护理费891．20元，合计120000元。余损失316313．82元-120000元-3000元（鉴定费）=193313．82元，由郝钦按70％的责任比例承担，应为135320元，扣除郝钦已经垫付的10000元，余额125320元，由人财保险大连营业部在商业第三者险的合同限额内直接支付给原告。郝钦预付的10000元，由人财保险大连营业部直接支付给郝钦。鉴定费3000元，郝钦应承担2100元。综上所述，本院对于原告的诉讼请求予以支持，对于被告郝钦合理部分的答辩意见予以采纳，对于人财保险大连营业部的辩解意见不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之相关规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第二营业部在交强险限额内，赔偿原告刘万良医疗费10000元、精神损害抚慰金30000元、伤残赔偿金64534．80元、误工费12054元、交通费2520元和护理费891．20元，合计120000元；二、被告郝钦赔偿原告125320元，由人财保险大连营业部在商业第三者险的合同限额内直接支付给原告；三、被告郝钦预付给原告的10000元，由人财保险大连营业部直接支付给郝钦。上列各项于本判决发生法律效力之日起10日内执行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5010元，减半收取2505元，由郝钦负担；鉴定费3000元，原告负担900元，郝钦负担2100元。上述两项诉讼费用，原告已经预交，人财保险大连营业部在履行第（三）项判决义务时，将郝钦应承担的诉讼费用直接扣付给原告，余额5395元直接付给郝钦。二审中，当事人没有提供新证据。本院二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。本案中，公安行政机关已作出事故责任认定，被上诉人郝钦负事故的主要责任，被上诉人刘万良负事故次要责任。一审法院确定被上诉人郝钦负事故70%责任，双方当事人无异议，本院予以确认。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分应按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项承担赔偿责任。被上诉人郝钦事故车辆在上诉人财产保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，对于被上诉人刘万良的合理经济损失，一审法院判令上诉人财产保险公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内及商业险赔偿限额内予以赔偿并无不当。对于鉴定费，被上诉人刘万良支付3800元，一审认定3000元有误，本院予以调整。故刘万良的合理损失为316313．82元，首先由人财保险大连营业部在交强险限额内承担医疗费10000元，精神损害抚慰金30000元、伤残赔偿金64534．80元、误工费12054元、交通费2520元和护理费891．20元，合计120000元。余损失316313．82元-120000元-3800元（鉴定费）=192513．82元，由郝钦按70％的责任比例承担，应为134760元，扣除郝钦已经垫付的10000元，余额124760元，由人财保险大连营业部在商业第三者险的合同限额内直接支付给刘万良。郝钦预付的10000元，由人财保险大连营业部直接支付给郝钦。鉴定费3800元，郝钦应承担2660元。关于被上诉人刘万良伤残赔偿金和被抚养人生活费的计算标准，被上诉人刘万良经过司法鉴定为一处九级、一处十级伤残，一审按系数22%计算伤残赔偿金和被抚养人生活费不违反相关法律规定，上诉人财产保险公司要求按系数21%计算伤残赔偿金和被抚养人生活费理由不足，本院不予支持。关于被上诉人刘万良护理费的计算标准，一审法院根据被上诉人提供的被上诉人儿子刘鹏的护理损失证明及刘鹏的劳动合同、工资表等证据材料所确认的护理费数额并无不当，上诉人主张按刘鹏基本工资月2600计算护理费依据不足，本院不予支持。关于精神损害抚慰金，本次事故造成被上诉人肺挫裂伤，多发肋骨骨折等，此次事故不但造成了被上诉人身体伤痛，对被上诉人的精神上和心理上也造成了巨大的伤害，故一审法院所支持的精神抚慰金适当，上诉人要求减少精神损害抚慰金数额的请求，本院不予支持。关于上诉人所述的非医保用药，因被上诉人的用药经司法鉴定为用药合理，并且也是被上诉人实际花费的费用，上诉人不同意承担此项费用法律依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求有理部分，本院予以支持，无理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初2221号民事判决一、三项；二、变更大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初2221号民事判决为：被上诉人郝钦赔偿原告124760元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连分公司直属第二营业部在商业第三者险的合同限额内直接支付给被上诉人刘万良；上列各项于本判决发生法律效力之日起10日内执行如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5010元，减半收取2505元，由郝钦负担；鉴定费3800元，刘万良负担1140元，郝钦负担2660元。上述两项诉讼费用，刘万良已经预交，人财保险大连营业部在履行原判第（三）项判决义务时，将郝钦应承担的诉讼费用直接扣付给刘万良，余额4835元直接付给郝钦。二审案件受理费1168元(上诉人预交)，由上诉人上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连分公司直属第二营业部负担。本判决为终审判决。审判长王淑兰审判员王良家审判员缪明二〇一七年十月十九日书记员徐蕴清