广东省汕头市潮阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤0513民初607号
原告：倪仲高，男，1970年3月4日出生，汉族，住湖北省来凤县，
被告：郭达柳，男，1959年4月2日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区，
委托诉讼代理人：郭钊德（系被告郭达柳的儿子），住广东省汕头市潮阳区。
原告倪仲高与被告郭达柳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告倪仲高，被告郭达柳及其委托诉讼代理人郭钊德参加诉讼。本案现已审理终结。
原告倪仲高向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告之间的劳务关系；2、请求判决被告赔偿残疾赔偿金132360元、精神损害抚慰金10000元、一期治疗费余额242.7元、误工费60000元、交通费2000元、住院伙食补助费3000元、护理费52800元、营养费3000元；3、请求判决被告赔偿司法鉴定费3000元（合计266402.7元）；4、本案诉讼费用由被告承担。案件审理过程，原告的诉讼请求变更为：1、请求确认原告与被告之间的劳务关系；2、被告赔偿原告医疗费用23958.42元（其中一期医疗费用242.7元、二期医疗费用23715.72元）、住院伙食补助费4500元、误工费55000元（250元／天×220天）、交通费2000元、护理费18000元（400元／天×45天），共计103458.42元；3、本案诉讼费用由被告承担。增加诉讼请求为：请求被告赔偿证人出庭作证产生的误工补偿、交通费和餐饮费350元。
事实和理由：被告没有进行工商登记，原告被被告招录上班，在被告位于贵屿镇××彭村小组的塑料切粒加工厂担任塑料切粒工，虽然因为被告的原因，双方没有签订用工合同，可是已经形成事实上的用工关系和劳务关系，被告应对原告承担着法定的劳动安全注意责任。请求人民法院确认原告与被告之间的劳务关系。鉴于被告没有提供充分合理的灯光，导致工作环境昏暗；没有对原告进行充分的和必要的安全培训，最终导致人身损害事故发生（原告的右手大拇指近节指骨骨折、右拇指长肌腱止点闭合性断裂）。因为被告的原因，原告于2017年11月23日晚上（晚班工作时段）在被告的厂房内发生人身损害事故。被告郭达柳安排其子郭钊德用小车将原告送往汕头市区进行救治。被告儿子郭钊德先是将原告送到汕头市新圣骨科医院，在咨询急救费用后，嫌贵，又将原告用小车拉往汕头市中心医院，没想到汕头市中心医院的相关急救费用更贵，至此，被告不是想到给予原告精神安慰和人道主义关怀，而是从自私自利和极端利己的立场出发，从节省救治费用的角度考虑，竟然无道德底线地用小车载着原告在汕头市××与郊区之间兜圈圈，最后又将原告送到汕头郊区的新圣骨科医院进行救治，这样一折腾，即耽误宝贵的救治时间将近两个小时，其所作所为给原告的手术添加了隐患，同时造成了巨大的精神痛苦。在原告住院治疗一周时，被告即不顾原告的生死，强行要为原告办理出院手续，后在原告及其家属的拼死抗争下，其阴谋才暂时没有得逞。被告在初期只是出资10000元为原告救治,后来即终止出资行为,原告在万般无奈之下四处向老乡借钱进行自救,所垫付费用达到9842.7多元。鉴于一期手术医疗费用尚存242.7元(原告垫付)的余额没有了结,原告在此要求由被告予以赔偿。在原告住院治疗期间，被告没有对其看望和关怀，所作所为令人心寒，给原告心理伤害也造成了一定的精神痛苦。在原告出院休养期间，被告对原告的死活不管不顾，时时声言要求原告承担一期手术费用的一半费用、不赔偿原告的任何其它损失。原告与被告口头约定工作待遇标准为25元/小时和10小时/天及30天/月（实际照此执行，原告在工资领取表上均有亲笔签名）。因为被告的原因，不肯在原告住院期间追加手术费用进行手筋接驳手术、也导致原告的右拇指近节指骨骨折愈合不良，造成原告九级伤残（参照司法实践），原告在此依照法律规定和参照相关司法实践，要求被告承担伤残赔偿金132360元。原告本着息事宁人的态度，多次要求被告到贵屿镇司法所、贵屿镇派出所和龙港村治保室进行调解，然而被告一再拖延，蓄意逃避法律责任。原告依法要求被告承担精神损害抚慰金10000元。原告住院治疗期间的误工费损失为7500元，休养期的误工损失费为52500元，两项误工费用合计为60000元。住院治疗期间，为了搞好医疗效果的需要，由本人继女婿曹先勇和继女儿刘秋菊负责接送，以及陪护人张水香经常来往医院与龙港之间等的需要，产生了交通费2000元。住院期间所享受的住院伙食补助费3000元，住院期间的护理费6600元，加上休养期间的护理费46200元，预计截止到司法鉴定开始之日，即2018年7月22日，两项护理费共计52800元，享有的营养费待遇3000元，申请委托司法鉴定，需要司法鉴定费用3000元，上述费用应由被告承担赔偿责任。
被告郭达柳辩称，1、请原告拿出在工地受伤的地址、人证、物证。2、原告应拿出与被告签订的劳务关系合同，若没有，被告与原告就没有任何关系，请法院驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告对原告提交的身份证无异议，对于无异议的证据本院予以采信并在卷佐证。
对于有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的通用病历、清单、DR诊断报告书、住院病案首页、入院记录、手术记录、检查报告粘贴纸、生化报告、检验报告单、体温表、出院小结、疾病诊断证明书、医疗费发票，上述证据系原告受伤后于2017年11月23日至2017年12月20日到濠江新圣创伤骨科医院住院治疗，客观反映了原告的伤情及治疗经过，具有真实性、合法性、关联性，予以采信；2、原告提交的电子证据，该证据反映了原告向被告交涉关于其因工受伤赔偿及处理后续治疗的情况，可予采信；3、原告提交的张水香、曹先勇的身份证，该证据仅反映其二人的身份情况，不能反映张水香、曹先勇为护理人员，不具有真实性、合法性、关联性，不予采信；4、原告提交的2018年5月11日至5月29日的住院结账汇总清单、疾病诊断证明、入院记录、出院小结、病历、发票联，上述证据反映了原告第一次住院治疗“右拇指再植术后骨不连、右拇指伸指肌键止点断裂并缺损”进行治疗并产生了医疗费用的事实，具有真实性、合法性、关联性，可予采信；5、原告提交的手机照片、通话记录截图、油票、收条，真实性无法确认，不予采信。
经原告申请，证人张某出庭作证，证明取证人曹某在原告的带路下，在2018年3月27日到被告切粒厂找其协商原告因在切粒厂工作致手指受伤的治疗与赔偿问题，该行为合法有效。对此，本院认为，“曹某”不具有取证的资格，故对证人的证言不予采信。证人邱某出庭作证，证明1、其本人经原告介绍到被告厂中上班，2、其在被告厂打工四个小时，结算工资100元，3、被告厂里的照明光线不足，即使在白天也显昏暗。法庭上，经询问，证人邱某回答“其不认识被告郭达柳，也没有在郭达柳的工厂打工”，鉴于证人证言前后矛盾，故对其证言，本院不予采信。故对上述两证人的证言不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告倪仲高系被告郭达柳临时雇佣的劳务人员。2017年11月23日，原告倪仲高在被告郭达柳开办的家庭作坊中上班，在进行塑料切粒作业时，被机器压到了大拇指。事故发生后，原告被送到濠江新圣骨伤科医院住院治疗，至2017年12月20日出院，共住院27天，出院诊断：右拇指近节挤压离断伤。住院期间大部分医疗费原告自认为被告支付。出院后原告继续门诊治疗，支付治疗费337.65元。原告2018年5月11日至5月29日再次到该医院住院治疗，住院18天。出院诊断：1、右拇指再植术后骨不连，2、左拇指伸指肌腱止点断裂并缺损。原告支付医疗费23715.72元。
本院认为，被告雇佣原告从事塑料切粒的事实，有本院上述查明的事实为据，虽双方未签订用工合同，但事实形成了劳务关系。故对被告主张与原告不存在劳务关系的抗辩意见，本院不予采纳。雇员在从事雇佣劳动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故原告因工作过程受到的损害被告应承担赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、本案的实际情况、原告请求的赔偿项目和数额，原告的各项损失为：
1.医疗费：原告在医院治疗发生的医疗费24053.37元，有医院病历、医疗费票据为据，本院予以确认。原告请求医疗费23958.42元，可予照准。
2.护理费：结合原告伤情，其住院45天酌定给予护理人员每天1名。对于护理人员的工资可参照本地本年度居民服务业人员工资67104元/年计算，故原告的护理费为45×(67104元/年÷365天)=8273元。
3.住院伙食补助费：原告住院45天，住院伙食补助费每天按100元计，即为45天×100元/天=4500元。
4.误工费：原告从事塑料工作，误工费标准可按本地区上一统计年度国有同行业在岗职工年平均工资橡胶和塑料制品业45443元计算误工损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，结合原告病情，误工时间参照人身损害受伤人员误工损失评定准则10.6肢体断裂，误工时间为90天，故误工费为90天×（45443元/年÷365天)＝11205元。
5.交通费：原告受伤住院，所发生的交通费是必要的，其提交的汽油票据不足以认定其支付交通费用的事实，故酌定给予交通费900元。
原告请求证人出庭作证的费用，但未能举出足以证明其支付的证据，且证人的证言未能得到采信，故对其主张本院予以驳回。
综上，本案原告的各项损失为48836.42元。故此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：
一、原告倪仲高与被告郭达柳之间存在劳务关系。
二、被告郭达柳应于本判决生效后十日内赔偿原告倪仲高48836.42元。
三、驳回原告倪仲高的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5296元，减半收取计2648元。由原告倪仲高承担2163元，被告郭达柳承担485元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 周昭宏
二〇一八年七月二十四日
书记员 史 楠
本案引用的法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条第二款的规定没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。