湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘31刑终97号
原公诉机关湖南省保靖县人民检察院。
上诉人(原审被告人)王敏，男。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年1月22日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
辩护人田仁华，湖南生元律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周建，男。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月22日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。2015年3月16日经保靖县公安局决定取保候审，同年8月20日、11月13日，经保靖县人民检察院、保靖县人民法院决定取保候审。2016年4月8日经保靖县人民法院决定，同日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人屈建波，男。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月30日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人徐祖刚，男。因犯故意伤害罪于2008年12月12日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年；因犯强奸罪、故意伤害罪、窝藏罪于2011年9月19日分别被花垣县人民法院判处有期徒刑二年、一年、六个月，加原判刑三年，决定执行有期徒刑五年，2013年7月17日假释，假释考验期至2014年12月4日。因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪于2015年1月21日被抓获，1月23日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人向邦志，男。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年1月22日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人张云，男。因犯故意伤害罪于2011年1月16日被花垣县人民法院判处有期徒刑四年五个月，2014年1月15日减刑释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪、开设赌场罪于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人向长宁，男。因犯故意伤害罪于2011年5月23日被花垣县人民法院判处有期徒刑三年，2013年1月23日减刑释放。因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪于2015年1月23日被刑事拘留，同2月16日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人田某费，男。因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪于2015年2月3日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人周刚，男。2010年因犯非法拘禁罪，被花垣县人民法院判处拘役五个月。因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人田某林，男。因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于永顺县看守所。
原审被告人田某健，男。因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人杨某，男。因涉嫌犯聚众斗殴罪、开设赌场罪于2015年1月21日被抓获，1月23日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于永顺县看守所。
原审被告人宋景进，男。因犯非法持有枪支罪于2007年5月31日被花垣县人民法院判处有期徒刑一年。因犯非法制造枪支罪，2010年1月7日被花垣县人民法院判处有期徒刑四年，2012年1月18日假释，假释考验期至2013年6月19日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年1月21日被抓获，1月23日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人彭勇，男。因犯故意伤害罪、非法拘禁罪于2011年9月19日被花垣县人民法院判处有期徒刑，数罪并罚决定执行有期徒刑三年，2013年7月29日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月22日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人秦某用，男。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年1月28日经保靖县公安局决定取保候审，同年6月11日保靖县人民检察院决定继续取保候审。2015年11月13日，经保靖县人民法院决定，当日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人田茂强，男。因犯非法拘禁罪于2013年5月20日被花垣县人民法院判处管制一年。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年1月24日经保靖县公安局决定取保候审，同年6月11日经保靖县人民检察院决定取保候审。2015年11月13日经保靖县人民法院决定继续取保候审。2016年4月8日，经保靖县人民法院决定，当日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人朱某，男。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2015年4月9日经保靖县公安局决定取保候审，同年6月11日保靖县人民检察院决定取保候审。2015年11月13日，经保靖县人民法院决定，当日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人陈某忠，男。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月22日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕，同年3月11日经保靖县公安局决定取保候审，同年8月28日经保靖县人民检察院决定取保候审。2015年11月13日，经保靖县人民法院决定，当日被逮捕。2016年1月12日经保靖县人民法院决定取保候审。现在家。
原审被告人周某丰，男。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年3月14日被刑事拘留，同年4月3日经保靖县公安局决定取保候审，同年6月12日经保靖县人民检察院决定取保候审。同年11月13日，经保靖县人民法院决定取保候审。现在家。
原审被告人张某义，男。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年3月24日被刑事拘留，4月2日经保靖县公安局决定取保候审，6月12日经保靖县人民检察院决定取保候审。同年11月13日，经保靖县人民法院决定，当日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。
原审被告人张某平，女。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年3月24日被刑事拘留。同年4月3日经保靖县公安局决定取保候审，6月12日经保靖县人民检察院决定取保候审。同年11月13日，经保靖县人民法院决定，当日被逮捕。同年12月28日经保靖县人民法院决定取保候审。现在家。
原审被告人李某辉，男。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。同年3月13日经保靖县公安局决定取保候审，8月28日经保靖县人民检察院决定取保候审，同年11月13日经保靖县人民法院决定取保候审。现在家。
原审被告人彭某江，男。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2015年4月8日经保靖县公安局决定取保候审，同年6月11日经保靖县人民检察院决定取保候审。同年11月13日经保靖县人民法院决定取保候审。现在家。
原审被告人余某，男。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年1月23日经保靖县公安局决定取保候审，同年6月11日经保靖县人民检察院决定取保候审。2015年11月13日，经保靖县人民法院决定，当日被逮捕。2016年1月22日，经保靖县人民法院决定取保候审。现在家。
湖南省保靖县人民法院审理湖南省保靖县人民检察院指控被告人周建、徐祖刚、张云、李某辉、陈某忠、周某丰、张某义、向长宁、周刚、田某费、杨某、田某林、张某平、田某健、彭勇犯开设赌场罪；被告人徐祖刚、张云、杨某、向长宁、田某费、宋景进、秦某用、田茂强、周刚、田某林、田某健、余某犯聚众斗殴罪；被告人徐祖刚、张云、朱某、向邦志、宋景进、彭某江犯非法持有枪支罪；被告人屈建波犯贩卖毒品罪；被告人王敏、向邦志犯运输毒品罪一案，于二0一六年四月八日作出（2015）保刑初字第96号刑事判决。原审被告人王敏、周建不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，被告人屈建波贩卖冰毒达42.73克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人王敏、向邦志运输毒品42.73克，其行为构成运输毒品罪；被告人周建与他人合伙开设赌场，其行为构成开设赌场罪；被告人李某辉、陈某忠、周某丰、张某义、张某平、徐祖刚、张云、向长宁、周刚、田某费、杨某、田某林、田某健、彭勇帮助周建维护赌场秩序，其行为均构成开设赌场罪；被告人徐祖刚、张云、杨某、向长宁、田某费、宋景进、周刚、田某林、田某健积极参加斗殴，其行为构成聚众斗殴罪；被告人秦某用、田茂强、余某聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪；被告人徐祖刚违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支六支、被告人张云、朱某、向邦志、宋景进、彭某江违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为均构成非法持有枪支罪。
在运输毒品共同犯罪中，被告人王敏系主犯，被告人向邦志系从犯。在开设赌场共同犯罪中，被告人周建、徐祖刚系主犯，被告人张云、李某辉、陈某忠、周某丰、张某义、向长宁、周刚、田某费、杨某、田某林、张某平、田某健、彭勇系从犯。在聚众斗殴共同犯罪中，被告人徐祖刚、张云、秦某用、田茂强系主犯。被告人杨某、宋景进、向长宁、田某费、周刚、田某林、田某健、余某系从犯。
被告人徐祖刚、宋景进、张云、向长宁、彭勇系累犯；被告人徐祖刚、张云、向长宁、周刚、田某费、杨某、田某林、田某健、宋景进、向邦志均犯有数罪，应数罪并罚。
被告人李某辉、彭某江系自首。被告人屈建波、周建、徐祖刚、张云、向邦志、王敏、杨某、向长宁、田某费、周刚、陈某忠、周某丰、张某义、宋景进、张某平、田某林、田某健、彭勇、秦某用、田茂强、朱某、余某犯罪后，均能如实供述自己的罪行。
据此，保靖县人民法院判决：一、被告人屈建波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年四个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人王敏犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年四个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人徐祖刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人向邦志犯运输毒品罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人张云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。六、被告人周建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。七、被告人向长宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。数罪并罚决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元。八、被告人田某费犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。九、被告人周刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。十、被告人田某林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。十一、被告人宋景进犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月。十二、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。十三、被告人田某健犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。十四、被告人彭勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。十五、被告人秦某用犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。十六、被告人田茂强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。十七、被告人朱某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。十八、被告人陈某忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。并处罚金人民币二万元。十九、被告人周某丰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。并处罚金人民币二万元。二十、被告人张某义犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。并处罚金人民币二万元。二十一、被告人张某平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。并处罚金人民币二万元。二十二、被告人李某辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。并处罚金人民币二万元。二十三、被告人彭某江犯非法持有枪支罪，判处管制一年。二十四、被告人余某犯聚众斗殴罪，判处管制六个月。二十五、扣押涉案车辆湘U844**的五菱牌轻型普通货车一辆予以没收变价处置，上缴国库；所追缴周建赃款人民币35万元，李某辉赃款人民币15万元，陈某忠赃款人民币12万元，林萍赃款人民币6.5万元，周某丰赃款人民币5.5万元，张某义赃款人民币5万元，张某平赃款人民币5万元和扣押徐祖刚赃款人民币3.86万元予以没收,上缴国库；涉案枪支、弹药由公安机关处置统一销毁。
被告人王敏及辩护人上诉提出：王敏应系非法持有毒品，而非运输毒品。
被告人周建上诉提出：相对其他开设赌场的同案犯，原判对其量刑畸重，且具有坦白、积极退赃情节，请求二审从轻处罚。
经审理查明：
（一）开设赌场
2014年9月至12月期间，上诉人周建以扑克牌为赌博工具，以“推挡”的赌博方式，分别在吉首市、凤凰县、泸溪县、怀化市、麻阳县、保靖县开设赌场，并从中抽头渔利，具体犯罪事实如下：1、周建自己或伙同张某跃（在逃）、王某顺（在逃）先后在吉首市矮寨镇德夯村、太平乡金山村、乾州海螺朝天娱乐场、双塘镇联兴村科米寨组开设赌场，抽头渔利获28万元左右。周建伙同张某跃、王某顺在双塘镇联兴村开设赌场期间，请被告人张某平负责管理，每天给张某平1000元的管理费；2、周建伙同张某跃、王某顺在泸溪县解放岩乡利略村双岔溪开设赌场，抽头渔利获40万元左右；3、周建伙同张某跃、王某顺先后在凤凰县吉信镇龙滚村、禾库镇补丁村、腊尔山镇腊尔山村开设赌场，抽头渔利得30至40万元；4、周建伙同他人先后在怀化市鹤城区石门乡新街村、麻阳县吕家坪镇向阳村开设赌场，抽头渔利得37万元左右；5、周建先后在保靖县清水乡马王村、大妥乡盐井村、毛沟镇永和村、如景村、花垣县团结镇下瓦村开设赌场。为赌场正常运转，周建请被告人李某辉帮助参考赌场开设的地点、给赌客发烟、清点赌场抽得的钱、给赌客发放打牌工资等，每日给李某辉发放500至1000元不等的工资。同时请张泓、朱元友、周胜昆等人（以上三人均在逃）负责在赌场统计人数、接送赌客等事务。同案林萍（未起诉）帮周建坐庄，或同李某辉一起发放工资，清点赌场抽得的钱，但未得帮忙工资。为了赌场能有更多的赌客参与赌博，周建请被告人陈某忠、彭宏军（另案处理）、张某义、周某丰分别负责联系吉首市、永顺县、麻阳县的赌客来参赌，并给以上四人每天多于其他赌客500至1000元不等的报酬。为了保障赌场能在保靖县顺利开设，周建请被告人徐祖刚维持赌场秩序，防止社会人员来赌场闹事，躲避公安机关的抓捕，以及选择赌场开设的位置，并给徐祖刚每天2万元的报酬。徐祖刚为完成周建交办的事项，便请了被告人张云，张云自己参与管理外又安排了被告人向长宁、田某费、周刚、田某林、田明文（在逃）等人负责在通往赌场的路口看守、放哨、搬送和摆放赌场的桌椅等，安排被告人田某健放哨的同时，并开车运送赌场的赌具。
被告人彭勇为在赌场内向赌客放账，与徐祖刚等人在选择赌场开设的地点时，帮助徐祖刚的手下被告人杨某联系了毛沟镇如景村的李昌茂、张老明两户人家的地方作为开设赌场的场地。赌场开设期间，被告人陈某忠、张某平、彭文（另案处理）、彭勇、杨某、徐祖刚在赌场内为赌客提供赌博资金，并每一万元抽取500元的利息。
案发后周建退赃款35万元；李某辉退赃款15万元；陈某忠退赃款12万元；林萍退赃款6.5万元；周某丰退赃款5.5万元；张某义退赃款5万元；张某平退赃款5万元。公安机关扣押田某健五菱牌轻型普通货车（湘U844**号）一辆，扣押徐祖刚3.86万元。
（二）聚众斗殴
2014年12月15日21时许，秦某用与杨某在通话时发生争吵。为此秦某用认为自己丢了颜面，便产生了聚集数人去赌场挣回面子，显摆威风的想法，被告人田茂强、余某等人知晓后随之附和。杨某将同秦某用发生争执一事告知了徐祖刚，为此徐祖刚喊来被告人宋景进、张云共同商议如何对付秦某用，商议后决定当晚由张云喊人用刀砍秦某用。凌晨张云遂喊来向长宁、田某费、周刚等人带刀在花垣县乾新宾馆外等候，因当晚未找到秦某用，此事便作罢。2014年12月16日上午，张云在自己位于花垣县的家中，给向长宁等六人作了分工，叫周刚、田某林、田某健负责在赌场外放哨，向长宁、田某费、田明文负责赌场内的事务。后张云又在花垣边贸市场买了两把菜刀，几人便来到保靖县毛沟镇如景村张老明家，准备赌场开设的各项事宜。当日中午12点多，杨某、徐祖刚来到赌场，徐祖刚见赌场已有四、五十人在参赌，心想秦某用等人肯定会来赌场闹事，便叫杨某同其开车来到毛沟镇场上，徐祖刚到其家中取了一个迷彩色钓鱼竿袋，袋内装有四把猎枪和十二发猎枪子弹，后又同杨某驱车来到赌场。到了去赌场的岔路口后，徐祖刚下车将该钓鱼竿包交给正守在路口的张云，告知他袋内装的是枪，并叮嘱不要打中人，否则会出大事，后徐祖刚与杨某便去了赌场。张云打开钓鱼竿袋将四把猎枪分给杨健（在逃）、刘坤（在逃）、向长宁、田某费，杨某则拿一把菜刀，张云拿一把仿六四手枪，后大家埋伏在路口。待宋景进、田长江（在逃）来后，在宋景进的要求下，田某费将手中的枪给了田长江，自己拿了把菜刀。下午5点左右，秦某用、田茂强、余某等人聚集六、七十人，由四辆车来回接送至周建的赌场外，其中余某开了辆车。当到达赌场下面的岩场边时，便集体下车往赌场方向走，看守路口的田某林、田某健发现后立即通知了张云，张云便指示两人将田某健的微型车开在路中间挡路，以防双方发生争斗后秦某用、田茂强等人开车逃跑，后田某林和田某健将车牌号为湘U844**面的车开到了路中央，因害怕被对方发现后遭到殴打，便一直藏匿于草丛中。秦某用、田茂强、余某等人去赌场的途中见杨某在一岔路口处，杨某招手向秦某用等人示意，秦某用、田茂强等人便继续前行。当行至岔路口时，张云朝天开了一枪，杨某、杨健、刘坤、向长宁、田长江、田某费、田明文从埋伏的地方冲了出来，秦某用、田茂强等人见状后四处逃窜，张云等人边追边开枪，后向长宁、田明文捉住了秦某用一方叫田浩的男子，向长宁用枪比着田浩叫其跪在地上，并同田明文对田浩实施了殴打，并带到赌场边的草地上。此时，徐祖刚、宋景进、杨健、田某费、周刚等人也到此处，徐祖刚、宋景进、周刚等人对田浩进行殴打，并以威胁的方式逼田浩将秦某用找来。在逼问无果的情况下，徐祖刚等人便放走了田浩。同时，张云、杨某等人把彭文捉住，张云用枪指着彭文逼问他秦某用是否是他喊来的，彭文声称不是，张云便朝天开一枪吓唬彭文，后在旁人的劝阻下，张云便放了彭文。
秦某用、田茂强逃跑后，周刚等人准备驱车回花垣县，当开至赌场下面的岩场时，发现秦某用、田茂强等人来赌场时乘坐的车牌号为湘DC69**的白色比亚迪小车，及另一部车牌号为湘U560**猎豹车停放在路边。向长宁便叫周刚、田某费、田明文将车砸了，后四人一起用石头将该两部车的车玻璃砸烂，并把猎豹车推下了路坎。经鉴定，本案被砸猎豹车的挡风玻璃和门玻璃价值共计980元，被砸比亚迪轿车的挡风玻璃和门玻璃等部件价值共计3785元。当晚9点左右，徐祖刚、张云、宋景进等人乘坐徐祖刚的车牌号为湘U898**大众CC牌轿车，在毛沟镇如景村碰到秦某用、谭必洋、田彪从躲藏的地方出来，徐祖刚认出秦某用后便喊人将枪取出来，后张云等人朝秦某用所在的方向射击，打中了田彪右脚次小趾和小趾间，秦某用等人跳坎后得以逃脱。经鉴定田彪的伤情为轻微伤。
（三）非法持有枪支
聚众斗殴后，宋景进因害怕被打击报复，便同张云借了作案时用的仿六四手枪，两天后又归还给张云。张云因害怕被公安机关查获，便将该仿六四手枪及35发手枪子弹藏匿于其妹妹张小芳的家中。经查该仿六四手枪系徐祖刚从他处获得，后将枪交给张云持有。经鉴定，该枪认定为以火药为动力发射枪弹的枪支。后张云叫向长宁找枪来冒充案发时所用的枪支，找到后放置张云位于大妥乡的家中，后向长宁向他人借了两支枪，依照张云的指示将枪放在张云位于大妥乡山河村家中的一口棺材里。经查，其中一支系向长宁于2014年底至2015年初同被告人向邦志所借，向邦志系数月前花费1500元同胡清国购买。另一支枪系向长宁同彭博所借，彭博将自己父亲被告人彭某江持有多年用于防盗及打鸟的猎枪借给了向长宁。经鉴定，该两支枪认定为以火药为动力发射枪弹的枪支。
徐祖刚作案时从自家中取出的四把猎枪，均系徐祖刚持有，其中一把系向被告人朱某所借，该枪系朱某的朋友石远伟生前将枪放置于朱某家中，直至2010至2011年间被徐祖刚借走后一直未归还。案发后公安机关从徐祖刚位于毛沟镇永和村家中二楼的厕所夹板中，又搜得猎枪一把。至此，公安机关共从徐祖刚处查获猎枪五把，猎枪子弹十五发，防弹衣两件。经鉴定，该五支枪均认定为以火药为动力发射枪弹的枪支。
（四）贩卖、运输毒品
2015年1月21日下午，被告人王敏、向邦志及吸毒人员修春艳在保靖县迁陵镇酉水宾馆207房间内玩耍。王敏因无毒品吸食，便打电话向被告人屈建波购买3000元的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。屈建波答应后，向邦志向其朋友陈安海租借了一辆车牌号为湘U861**的黑色轿车，由其开车搭乘王敏、修春艳前往吉首屈建波处购买冰毒。在途经保靖县迁陵镇正街建设银行时，王敏通过无卡存现的方式给屈建波的建设银行卡转入现金2000元。当日20时许，王敏等人来到吉首市沙子坳“意斯特酒店”2210房间找到屈建波并一同在房间内吸食冰毒。后王敏打电话给一外号为“彭三妹”的女子，以无车费回保靖为由让其给屈建波的银行账号内汇入1000元。次日凌晨1时左右，屈建波便告诉王敏冰毒已放到车上。王敏在车子副驾驶座位靠背后找到用塑料袋装的一袋冰毒。几人回到保靖后，吸毒人员彭昌带着吸毒用的吸管在迁陵镇与王敏等人会合，几人开车到酉水宾馆附近时被公安民警抓获，公安民警从车中查获王敏购买的冰毒42.73克。经检验，从王敏处扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实被告人在原审庭审中未提异议，且有经一审举证质证并查证属实的报警案件登记表、被告人供述、证人证言、追缴物品清单、扣押决定书、伤情鉴定书、通话详单、银行账户交易明细、前科材料、到案经过等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人屈建波贩卖甲基苯丙胺42.73克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人王敏、向邦志运输毒品，其行为构成运输毒品罪。被告人周建与他人合伙开设赌场，其行为构成开设赌场罪。被告人李某辉、陈某忠、周某丰、张某义、张某平帮助周建管理赌场事务，被告人徐祖刚、张云、向长宁、周刚、田某费、杨某、田某林、田某健、彭勇帮助周建维护赌场秩序，其行为均构成开设赌场罪。被告人徐祖刚、张云、杨某、向长宁、田某费、宋景进、周刚、田某林、田某健、秦某用、田茂强、余某积极参加斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪。被告人徐祖刚、张云、朱某、向邦志、宋景进、彭某江违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为均构成非法持有枪支罪。被告人徐祖刚、张云、向长宁、周刚、田某费、杨某、田某林、田某健、宋景进、向邦志均犯有数罪，应数罪并罚。被告人徐祖刚、宋景进、张云、向长宁、彭勇系累犯，依法应从重处罚。在运输毒品共同犯罪，被告人王敏系主犯；被告人向邦志系从犯，可减轻处罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人周建、徐祖刚系主犯，被告人张云、李某辉、陈某忠、周某丰、张某义、向长宁、周刚、田某费、杨某、田某林、张某平、田某健、彭勇系从犯，可从轻处罚。被告人李某辉、彭某江系自首，可从轻处罚。被告人屈建波、周建、徐祖刚、张云、向邦志、王敏、杨某、向长宁、田某费、周刚、陈某忠、周某丰、张某义、宋景进、张某平、田某林、田某健、彭勇、秦某用、田茂强、朱某、余某犯罪后，均能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。
王敏及辩护人上诉提出：王敏应系非法持有毒品。经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。在本案中，王敏系吸毒人员，虽无证据证明其是为了实施贩卖毒品，但毒品是在运输过程中被查获，且数量达到较大以上，应认定为运输毒品。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
周建上诉提出：相对其他开设赌场的同案犯，原判对其量刑畸重，且具有坦白、退赃等情节。经查，周建确有坦白、退赃等情节，但周建系开设赌场的组织者、赌场获利的重要受益人，相对于本案的其他共犯犯罪情节要重。原判根据周建在共同犯罪中的作用、地位对其量刑适当。故周建的上诉理由不予采纳。
综上，原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾 瑞
审 判 员 杨向路
代理审判员 唐 斌
二〇一六年七月十二日
书 记 员 田娅蓝
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；