四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第6867号
上诉人（原审被告）钟小琴，女，汉族，1982年6月5日出生，现住四川省成都市双流县。
委托代理人杨澍，北京尚衡（成都）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）成都百都科技有限公司。住所地：四川省成都市武侯区。
法定代表人杨波，总经理。
委托代理人程凤，泰和泰律师事务所律师。
上诉人钟小琴与成都百都科技有限公司（以下简称百都公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2015）武侯民初字第1363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月10日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审中，钟小琴的诉讼请求为：判令百都公司向其支付拖欠的2014年6月工资9521.57元，暂扣的提成款16131.47元及风险金15000元；百都公司按银行同期贷款利率向其支付上述款项的利息；百都公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金306834元。
原审经审理查明，钟小琴系百都公司员工，2014年7月9日，百都公司向钟小琴出具《关于高拓部钟小琴通告》（总经办发（2014）第140709A号），载明经核查，钟小琴的考勤记录打卡人并非本人，钟小琴近一个月考勤并非本人真实有效记录，涉及多次违规旷工，根据百都公司《员工行为规范奖惩管理制度》中代替他人录入指纹或代打卡（双方），予以记过处分，并扣除操行分20，以及员工连续的规定，扣除钟小琴操行分100分并解除与其的劳动合同。钟小琴于2014年7月9日收到处罚通告后未再在百都公司处工作。随后钟小琴以百都公司违法解除劳动合同及拖欠工资和劳动报酬为由向成都市武侯区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。在仲裁过程中，证人徐光文出庭作证，证明2014年6月9日至6月13日、6月23日早上，共计6次钟小琴的指纹考勤记录均系证人徐光文代为打卡。
钟小琴离职后，百都公司未向钟小琴发放2014年6月工资9521.57元，百都公司暂扣未发放的原告提成项目及金额为：四川圣雅灵齐文化传播有限公司第一分公司1271.8元、四川华成机电设备有限责任公司992.63元、成都中国青年旅行社建设北路一段门市部1709.6元、成都酷泽商务服务有限公司2477.64元、四川省中国青年旅行社有限公司锦江分社1435元、金牛区天顺时代建材经营部1307元、四川省中国青年旅行社有限公司总府街服务网点1636.8元，合计10831.47元。
原审庭审结束后，百都公司向原审法院提交《情况说明》载明，对该提成款10831.47元，虽部分未达到支付条件，但百都公司自愿于判决生效后十日内将该提成款向钟小琴一次性付清。
2008年4月至2011年4月期间，百都公司累计扣取钟小琴风险金1580元。
原审认定上述事实，主要采信了《劳动合同书》、《员工手册》、《员工行为规范奖惩管理制度》、考勤表、处罚通告、情况说明、工资明细表、钟小琴工资表、视频资料、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、《情况说明》及当事人庭审陈述笔录等证据材料。
原审经审理后认为，钟小琴、百都公司之间建立的劳动合同关系系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。钟小琴向百都公司履行了劳动义务，百都公司应当履行按时足额向钟小琴支付劳动报酬的义务。故，钟小琴诉请百都公司支付其2014年6月的工资9521.57元的理由成立，原审法院予以支持。钟小琴诉请百都公司支付提成款16131.47元，百都公司确认并自愿向钟小琴支付10831.47元，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，剩余提成款5300元，因钟小琴未提交证据予以证明，原审法院不予支持，故关于钟小琴要求百都公司支付提成款16131.47元的诉讼请求，原审法院部分予以支持。关于钟小琴诉请百都公司向其支付风险金15000元，根据百都公司提交的钟小琴工资表显示，2008年4月至2011年4月期间，百都公司共扣取钟小琴风险金1580元，钟小琴未向原审法院提交其他证据证明百都公司扣取风险金15000元，应承担相应举证不能的法律责任，故原审法院对超出1580元的部分不予支持。钟小琴诉请百都公司支付上述款项的资金利息损失，没有法律法规的相关规定，也没有合同约定，原审法院不予支持。
关于百都公司是否违法解除与钟小琴的劳动合同，首先，钟小琴是否存在有徐光文代为录入指纹的行为。原审法院认为，百都公司向法院出示了监控视频及徐光文在仲裁过程中的证人证言，以证明2014年6月9日至6月13日、6月23日早上共计六次钟小琴的指纹考勤系徐光文代钟小琴打卡。钟小琴对此予以否认，并称上述六日的指纹记录均系其本人录入，但钟小琴未向原审法院提交相应证据予以证明，且从上述六日的监控视频中显示，在钟小琴形成指纹记录的时间前后，钟小琴本人并未在指纹打卡机附近出现，相反徐光文在上述六个时间点上均出现在打卡机附近。百都公司提交的证据相互印证，能够形成证据锁链证明钟小琴存在由徐光文代为录入指纹的事实。其次，百都公司在员工手册中明确规定代替他人录入指纹或打卡（双方）扣除操行分20分，操行分小于等于0分时，视为严重违反公司制度，公司将予以立即解除劳动合同。钟小琴在庭审过程中表示知晓员工手册中的操行分制度，但认为手册未明示该行为是按次扣除操行分，原审法院认为，员工不遵守公司的考勤制度，甚至找人代为录入指纹，是不诚信的行为，结合员工手册中对操行分各项奖惩制度的规定，百都公司按次扣除钟小琴的操行分并无不当。百都公司因钟小琴严重违反了公司的规章制度与钟小琴解除劳动合同，百都公司无须向钟小琴支付经济补偿金。故，钟小琴要求百都公司支付违法解除劳动合同赔偿金的理由不成立，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条，《工资支付暂行规定》第六条、第九条之规定，判决：一、百都公司于判决生效之日起十日内支付钟小琴2014年6月工资9521.57元；二、百都公司于判决生效之日起十日内支付钟小琴提成款10831.47元；三、百都公司于判决生效之日起十日内支付钟小琴风险金1580元；四、驳回钟小琴的其他诉讼请求。
原审判决后，原审原告钟小琴不服原审判决，向本院提起上诉称，原审认定事实错误，钟小琴提交的其与客户的签单合同、工资表等均表明公司扣留了提成款和风险金，相应的证据都掌握在公司手中，应当由百都公司进行举证。百都公司拖欠工资是事实，作为劳动者的钟小琴有权主张用人单位赔偿利息损失。百都公司提供的视频资料、证人证言等前后矛盾，不能证明证人帮钟小琴代打卡。钟小琴已经举出大量的证据证明自己没有旷工，即使存在代打卡的事实，钟小琴也仅是迟到，而非旷工。钟小琴虽然知道《员工行为规范奖惩管理制度》，但该制度并不当然具有法律效力，百都公司不能据此解除与钟小琴的劳动关系。请求撤销原判第二、三、四项，改判百都公司向钟小琴支付提成款16131.47元、按银行同期贷款利率赔偿拖欠钟小琴工资9521.57元、提成款16131.47元及风险金15000元、违法解除劳动合同的赔偿金306834元。
被上诉人百都公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。就钟小琴的提成款，由于有三笔款项未达到支付的条件，因此百都公司不应向其支付。根据百都公司提交的钟小琴工资表可以证明百都公司扣留了一部分风险金，原审法院也判决百都公司向钟小琴支付。百都公司之所以没有向钟小琴发放劳动报酬和提成款，是由于钟小琴未办理离职手续，因此不存在其主张的资金利息损失的问题。钟小琴知晓《员工行为规范奖惩管理制度》，公司也不定期组织过学习，其应当遵守公司的管理规定，由于钟小琴存在旷工和代打卡的事实，违反了该项管理制度，因此公司有权解除双方的劳动关系。请求驳回上诉，维持原判。
二审中，被上诉人百都公司向本院提交了以下几组证据材料：
1、成都首席装饰材料有限公司在百都公司ERP系统中的流程截图，拟证明钟小琴没有完成成都首席装饰材料有限公司的相关流程，不符合领取提成款的条件；
2、四川华成机电设备有限责任公司在百都公司ERP系统中的流程截图，拟佐证成都首席装饰材料有限公司的流程截图与已符合条件的四川华成机电设备有限责任公司的流程截图不一致，由于成都首席装饰材料有限公司没有完成相关流程，因此钟小琴不能领取提成款；
3、四川省中国青年旅行社有限公司新华分社在百都公司ERP系统中的流程截图，以及四川省中国青年旅行社有限公司新华分社《关于请求退还百度推广费余额申请书》、退款授权书、百都公司向四川省中国青年旅行社有限公司新华分社付款的回单，拟证明百都公司根据四川省中国青年旅行社有限公司新华分社2015年8月13日的申请，将其预交的费用全部退还到该社指定的陈程的个人账户上，由于客户已经退款，因此根据相关规定，该笔提成款不应向钟小琴支付；
4、百都公司关于钟小琴所签单的武侯博赞课外辅导中心提成款的情况说明，拟证明武侯博赞课外辅导中心已完成所有流程，虽然钟小琴没有申请领取提成款，但百都公司自愿同意向钟小琴支付该笔业务提成款1660.31元。
针对百都公司提交的上述证据，上诉人钟小琴质证后认为，对上述所有证据的真实性均无异议。根据证据1、2显示，成都首席装饰材料有限公司已经交费一年多，由于钟小琴离职导致无法跟进，但百都公司有义务负责推广，由于公司的责任导致最终未上线，因此百都公司应当承担责任。对于证据3，认可四川省中国青年旅行社有限公司新华分社已经退款，因此对于该笔提成款，钟小琴不再主张。针对证据4，同意百都公司向钟小琴支付武侯博赞课外辅导中心的提成款1660.31元。
本院经审查后认为，由于双方均对上述证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认。同时，上述证据与钟小琴在二审中主张的三笔业务提成款均有证明力，因此，本院对上述证据的证明力予以采信。
二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实基本一致。
二审中，成都百都科技有限公司向本院出具《情况说明》，明确百都公司同意向钟小琴支付武侯博赞课外辅导中心该笔业务的提成款1660.31元。
本院认为，本案二审争议焦点为：1、百都公司是否应向钟小琴支付提成款16131.47元；2、百都公司是否应向钟小琴支付风险金15000元；3、百都公司是否应按银行同期贷款利率赔偿拖欠钟小琴工资9521.57元、提成款16131.47元及风险金15000元的资金利息损失；4、百都公司是否应向钟小琴支付违法解除劳动合同赔偿金。就上述争议焦点，本院分别评述如下：
（一）关于百都公司是否应向钟小琴支付提成款16131.47元的问题。本院认为，原审中，百都公司自愿向钟小琴支付10831.47元提成款，双方对此均无异议，本院予以确认。二审中，钟小琴提出百都公司还向其支付成都首席装饰材料有限公司、四川省中国青年旅行社有限公司新华分社以及武侯博赞课外辅导中心三笔业务提成款。二审审理过程中，钟小琴明确由于四川省中国青年旅行社有限公司新华分社已经退款，不再向百都公司主张该笔业务提成款，此乃当事人自愿处分自己的权利，应为合法有效，本院予以准许。就武侯博赞课外辅导中心此笔业务提成款，二审中，百都公司自愿表示向钟小琴支付提成款1660.31元，不违反法律法规的强制性规定，钟小琴对此亦予以认可，因此本院予以确认。
根据百都公司提交的证据显示，成都首席装饰材料有限公司账号未上线，依据百都公司《商务代表、推广顾问薪酬考核制度》中关于“新单提成自客户账号上线消费满10天后予以核发”之规定，由于成都首席装饰材料有限公司未能上线，因此此笔业务不符合支付提成款的条件。钟小琴主张由于百都公司的原因导致没有后续推广，因此责任应由百都公司承担，但双方并未就钟小琴离职后遗留的业务如何开展进行协商，也并未就责任如何分担形成一致意见，因此根据双方均认可的提成考核制度，成都首席装饰材料有限公司不符合支付提成款的条件。钟小琴的此点上诉请求和理由部分成立，本院予以部分支持。
（二）关于百都公司是否应向钟小琴支付风险金15000元的问题。本院认为，原审中，百都公司提交了钟小琴2008年4月至2011年4月期间工资表，根据该工资表可以证明百都公司扣取钟小琴风险金1580元。一、二审中，钟小琴均主张百都公司扣取了15000元风险金，但并未提交相应的证据予以证明，根据谁主张谁举证的原则，钟小琴应当承担举证不能的不利后果，原审法院仅确认百都公司扣取钟小琴风险金1580元并无不当。上诉人钟小琴的此点上诉理由不能成立，本院不予支持。
（三）关于百都公司是否应按银行同期贷款利率赔偿拖欠钟小琴工资9521.57元、提成款16131.47元及风险金15000元的资金利息损失的问题。本院认为，一、二审中，钟小琴均主张百都公司应向其支付拖欠工资、提成款以及风险金的资金利息损失，但双方的劳动合同中并未对用人单位拖欠上述费用是否应向劳动者支付资金利息损失进行约定，同时，该项主张也无法律法规的相关规定。上诉人钟小琴要求百都公司向其支付拖欠款项的资金利息损失的上诉请求不能成立，本院不予支持。
（四）关于百都公司是否应向钟小琴支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。本院认为，一、二审中，钟小琴均认可知晓百都公司制订的《员工行为规范奖惩管理制度》，对于公司制订的相关规章制度，作为劳动者的钟小琴应当遵守。二审中，钟小琴主张该项制度存在不合法、不合理的情况，若劳动者对于公司的管理制度认为存在不适当的情况，均应向用人单位提出，通过协商予以修改完善。但上诉人钟小琴均未提交证据证明其在百度公司工作期间针对该项制度提出过异议。因此，《员工行为规范奖惩管理制度》对钟小琴应具有约束力。
二审中，钟小琴主张自己并不存在由他人代打卡和连续旷工的行为，百都公司违法解除双方的劳动关系，应向其支付经济赔偿金。本院认为，《关于高拓部钟小琴处罚通告》表明，百都公司之所以解除与钟小琴的劳动合同，是由于钟小琴存在由他人代打卡和连续旷工两种情况。原审中，百都公司提交的监控视频和证人证言，可以证明钟小琴存在让他人代为打卡的情况，钟小琴虽予以否认，但并未提交证据予以证明。因此，即使钟小琴不存在旷工的情况，但其找他人代为打卡的事实可以确认。根据《员工行为规范奖惩管理制度》的相关规定，百都公司有权解除双方劳动合同并无须支付经济补偿金。上诉人钟小琴的此点上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但由于二审出现新的事实，因此本院对提成款部分予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持成都市武侯区人民法院（2015）武侯民初字第1363号民事判决第一、三项，即“成都百都科技有限公司与判决生效之日起十日内支付钟小琴2014年6月工资9521.57元；成都百都科技有限公司于判决生效之日起十日内支付钟小琴风险金1580元”；
二、撤销成都市武侯区人民法院（2015）武侯民初字第1363号民事判决第二项、第四项，即“成都百都科技有限公司于判决生效之日起十日内支付钟小琴提成款10831.47元；驳回钟小琴的其他诉讼请求”；
三、成都百都科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付钟小琴提成款12491.78元；
四、驳回钟小琴的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费的负担按一审判决确定的金额和方式执行。二审案件受理费10元，由钟小琴负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王嘉莉
代理审判员 于 洋
代理审判员 陆春燕
二〇一五年十二月七日
书 记 员 任 丽