广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1973民初14552号
原告：经家宏，男，1975年12月27日出生，汉族，住广西全州县，
委托诉讼代理人：谭灼铭、黎柏铖，均系东莞市常平镇法律服务所法律工作者。
被告：东莞市常平永固五金厂，经营场所：东莞市。
经营者：熊晖，男，1973年4月25日出生，汉族，居民身份证住址为湖北省大悟县，
委托诉讼代理人：王晶晶，广东永坤律师事务所律师。
原告经家宏诉被告东莞市常平永固五金厂劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月19日立案后，依法适用简易程序，于2017年3月1日公开开庭进行了审理。后因原告经家宏申请笔迹鉴定，本案转为普通程序并依法组成合议庭，于2017年9月14日公开开庭进行了审理。原告经家宏及其委托诉讼代理人谭灼铭、黎柏铖与被告东莞市常平永固五金厂的委托诉讼代理人王晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告经家宏向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告的劳动关系于2016年11月3日解除；2.判令被告支付原告一次性伤残补助金差额49698元（18个月×4900元/月-社保已付38502元）；3.判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金49000元（10个月×4900元/月）；4.判令被告支付原告一次性伤残就业补助金245000元（50个月×4900元/月）；5.判令被告支付原告伙食补助费19740元【（162+120）天×70元/天）】；6.判令被告支付原告护理费52170元【（162+120）天×185元/天）】；7.判令被告支付原告工伤期间停工留薪期待遇差额32020元【9个月×4900元/月-12080元】；8.判令被告支付原告未签订劳动合同双倍工资差额53900元（2015年9月20日
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2016年7月20日）；9.判令被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金14700元（3个月×4900元/月）。事实和理由：原告于2015年8月20日入职被告处，担任操作员一职，于2015年10月18日在生产车间操作油压拉伸机生产铁灯座，右手拿灯座时，因拉伸机保险突然失灵，右手还未及时抽出，灯座模具压下，压伤原告右手。时候送往常安医院治疗后转往桥头医院继续治疗。2015年11月10日依法经社保局认定为工伤，2016年8月25日鉴定为伤残五级。被告未与原告签订劳动合同，但参加了社会保险，因被告拒付相关工伤补偿待遇，原告特诉至法院望判如所请。
被告东莞市常平永固五金厂辩称，原告于2015年8月20日入职被告处，入职当日，被告与原告签署了应征人员履历表和劳动合同。双方约定原告的工资为1510元。被告亦为原告在中国平安人寿保险股份有限公司买了商业险。2015年10月18日，原告在被告处发生工伤，事后送往医院治疗。住院期间的医疗费被告已经全额支付。2016年9月13日，东莞市社会保险基金管理中心支付原告一次性伤残补助金38502元。原告伤愈后，被告多次要求原告回被告处上班，但均被被告拒绝。关于原告的诉请，被告认为于法无据，与事实不符，主要理由如下：1.原告的第一项诉讼请求，要求确认与被告的劳动关系于2016年11月3日解除，在仲裁时已经得到确认，现被告予以认可；2.原告的第二项、第三项、第四项、第七项诉求中的工资差额，在仲裁及庭审中，被告已经提交了工资表和劳动合同为证，证明原告的工资为1510元，故被告不同意原告的诉讼请求；3.原告的第五项诉讼请求中的伙食补助费，根据《广东省工伤保险条例》第25条的规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤社保基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助费标准的百分之七十支付。对照本案，被告已经为原告参缴社会工伤保险，理应由社保支付，原告的诉请不符合法律规定；4.原告的第六项诉讼请求中的护理费，由于原告在仲裁还是一审阶段都无法提供证据证明护理费为52170元，故被告不予确认；5.原告的第八项诉讼请求，根据被告提交的证据显示，原告入职第一日，被告就与其签订了书面的劳动合同，故不存在双倍工资的问题；6.原告的第九项诉讼请求，原告自仲裁过程中承认被告多次叫原告上班，原告自己不同意来上班。根据举证规则，当事人在诉讼过程中业已承认的事实，无需再举证证明，故原告的该项诉讼请求不符合事实。另外，被告已为原告购买了商业保险，事发后，被告积极协助原告理赔，该支付的费用从未拖欠，并非被告拒绝支付。综上所述，恳请法院驳回原告诉讼请求中不合理的部分。
经审理查明，原告于2015年8月20日入职被告处，担任操作员一职。被告已为原告参缴社会保险，缴费基数为2139元/月。原告主张被告未与其签订书面劳动合同，而被告则主张与原告签订了书面劳动合同，并提交了《应徵人员履历表》及《劳动合同》。原告确认《应徵人员履历表》上的签名为其本人所签，但认为《劳动合同》中的签名及捺印均不是其本人的。2015年10月18日，原告在生产车间操作油压拉伸机时发生受伤事故，后被送往东莞常安医院住院治疗162日，住院时间为2015年10月18日至2016年3月28日，住院期间陪护一人。2016年4月1日，原告又前往东莞市桥头医院进行康复治疗120日，康复治疗时间为2016年4月1日至2016年7月30日。两次治疗期间，被告未提供看护人员对原告进行护理，亦未支付住院期间的伙食补助费。被告主张其向原告支付了护理费，但未提交证据予以证明。被告就原告的受伤事故向东莞市社会保障局申请工伤认定，该局于2015年11月10日作出《认定工伤决定书》（东社保工伤认字第GSRD2XXXX6号），认定经家宏于2015年10月18日受到的事故伤害属于工伤。2016年8月25日，原告的伤情经东莞市劳动能力鉴定委员会认定为“伤残五级，未达护理等级”。东莞市社会保险基金管理中心于2016年9月13日和2016年12月13日分别作出《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》，向经家宏支付一次性伤残补助金38502元、一次性工伤医疗补助金21390元。2016年11月17日，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院常平仲裁庭申请劳动仲裁，该仲裁庭于2016年12月9日作出【东劳人仲院常平庭案字[2016]800号】《仲裁裁决书》，裁决结果：一、确认经家宏与东莞市常平永固五金厂之间的劳动关系于2016年11月3日解除；二、东莞市常平永固五金厂向经家宏支付：1.2015年11月至2016年6月期间停工留薪期工资差额6321.6元；2.一次性伤残补助金差额2901.6元、一次性伤残就业补助金115010元；3.住院期间护理费14100元；三、驳回经家宏的其他申诉请求。原告经家宏不服上述裁决，遂于2016年12月19日诉至本院。
庭审中，双方均确认劳动关系自2016年11月3日解除。双方确认被告已按1510元/月的标准向原告支付了停工留薪期间的工资12080元。原告主张其受伤前的月工资为4900元，其中2015年8月工资为1430元、2015年9月工资为4140元、2015年10月工资为1721元，但无相关证据予以证明。被告主张原告的工资为1510元/月，并提供了《劳动合同》及《工资袋》予以佐证。双方于庭审中还确认原告2015年8月份上班11天，2015年9月份上班20天，2015年10月份上班10天，每天均上班11.5个小时。原告主张住院期间由其父亲经某1陪护，并提交一份“全州县XX塘电站”出具的收入证明，以证明原告陪护人员的工资收入为4800元/月，被告对该份证据的真实性不予认可。原告还于庭审中申请对《工资袋》以及《劳动合同》上“经家宏”的签名及指模的真实性进行鉴定，本院予以准许，但在本院委托鉴定过程中，告知原告应于规定期限内预交鉴定申请，但原告未预交该费用，亦未提出缓交或免交申请，导致鉴定无法继续进行。
另查明，受伤后，原告因伤一直未再回被告处上班。《工资袋》中记载2015年8月份实发工资为1263元、2015年9月份实发工资为1538元、2015年10月份实发工资为1721元、2015年11月份实发工资为1310元；被告主张已为原告购买了商业保险且原告知晓此事，对此，被告提交了一份《授权委托书》，《授权委托书》中记载投保单位为被告，授权人为原告，授权内容为将保险金转入被告账户。2017年4月1日，因原告需拆除内固定器，东莞市劳动能力鉴定委员会对“工伤-
鉴定伤残等级后仍需治疗确认”的鉴定（确认）事项作出“仍需治疗、治疗期1个月”的鉴定结论（鉴定业务流水号：LJ0XXXXXX7）。2017年4月11日，因原告右前臂骨折端出现骨不连、腕关节不稳定等情况，东莞常安医院在《东莞市基本医疗保险转院诊治申请表》中同意原告转至广州中山大学附属第一医院东院继续治疗。
以上事实，有《仲裁裁决书》、《送达回证》、《认定工伤决定书》、《诊断证明书》、《出院证明》、《出院记录》、《东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书》、《疾病诊断证明》、《入院记录》、《出院记录》、《认定工伤决定书》、《证明》、《东莞市基本医疗保险转院诊治申请表》、职工因工伤亡补偿待遇支付决定》、《应徵人员履历表》、《劳动合同》、《工资袋》、《授权委托书》及本院庭审笔录等附卷为证。
本院认为，当事人反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，原告否认《劳动合同》、《工资袋》中“经家宏”签名及指模的真实性并提出鉴定申请，但原告在本院委托鉴定过程中未于规定期限内预交鉴定申请，亦未提出缓交或免交申请，导致鉴定无法继续进行，原告应承担举证不能而产生的不利后果。因此，在原告无证据推翻《劳动合同》及《工资袋》中“经家宏”签名及指模真实性的情况下，本院对《劳动合同》、《工资袋》的真实性予以确认。故原告与被告之间已签订书面劳动合同，双方存在劳动合同关系，理应按照相关劳动法律规定履行各自的权利义务。双方确认原、被告之间的劳动关系于2016年11月3日解除，本院予以确认。
本案的争议焦点为：一、被告应向原告支付的工伤待遇数额；二、被告是否应向原告支付停工留薪期工资差额；三、被告是否应向原告支付住院期间的护理费；四、被告是否应向原告支付住院伙食补助费；五、被告是否应向原告支付未签订劳动合同双倍工资差额；六、被告是否应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金。
关于焦点一。如上分析所述，原告不确认《劳动合同》、《工资表》中“经家宏”签名及指模的真实性，并陈述其平均工资为4900元/月，但原告未能提供证据推翻上述证据的真实性，也未能提供证据证明其所主张的月平均工资数额，故本院对原告所述不予采信。由于原告发生工伤事故时在被告处工作时间不足12个月，且入职当月的出勤天数不足月天数，因此，参照原告受伤前2015年9月份的工资情况计算其月平均工资。双方于庭审时确认2015年9月份上班20天，每天上班11.5小时，由此计算2015年9月份的应发工资为2300.2元【20天×8小时/天×8.68元/小时+20天×（11.5小时-8小时）/天×8.68元/小时×1.5倍】，故本院认定原告受伤前的月平均工资为2300.2元/月。被告以2139元/月的缴费基数为原告参缴社会保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，因被告未按照原告本人实际工资足额缴纳工伤保险费，以此产生的工伤保险待遇差额应由被告承担。结合原告的伤残等级为五级伤残及原告受伤后未回到被告上班的事实，被告应向原告支付工伤待遇如下：
1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十六条第（一）项的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金差额2901.6元（2300.2元/月×18个月-38502元）；
2.一次性工伤医疗补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十三条规定，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金差额1612元（2300.2元/月×10个月-21390元）；
3.一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十三条的规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金115010元（2300.2元/月×50个月）；
原告相关诉请中超出上述部分，本院不予支持。
关于焦点二。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，被告在接受工伤医疗期间，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，应由被告按月支付。原告于2015年10月18日发生受伤事故，东莞市劳动能力鉴定委员会于2016年8月25日鉴定原告伤情为伤残五级，故被告应按照2300.2元/月的标准向原告支付2015年11月至2016年停工留薪期间的工资差额6321.6元（2300.2元/月×8个月-12080元）。对于原告诉请中超出上述部分，本院不予支持。
关于焦点三。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定“……工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”，本案中，原告于2015年10月18日至2016年3月28日在东莞常安医院住院治疗162天、于2016年4月1日至2016年7月30日在东莞市桥头医院住院治疗120天，根据伤情需要一人护理。被告陈述已支付护理费，但未提交相关证据佐证，本院对其主张不予采信。原告陈述住院期间由其父亲经某1陪护，并提供了一份《证明》（全州县XX塘电站）以证明经某1工资水平，但该《证明》应属证人证言范畴，原告未提交“全州县XX塘电站”的主体情况，“全州县XX塘电站”亦未派人出庭接受质询，故该份证据的证明力不足，本院不予采信。因此，本院参照2015年度及2016年度东莞市职工月平均工资的标准计算，被告应向原告支付护理费35327.27元（3489元/月÷30天×74天+3854元/月÷30天×208天），对于原告诉请中超出上述部分，本院不予支持。
关于焦点四。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。本案中，被告已为原告参缴社会工伤保险，根据上述规定，原告诉求被告支付伙食补助费的请求应向当地工伤保险基金处提请，故原告的该项请求，欠缺法律依据，本院不予支持。
关于焦点五。根据上述分析，本院已对《劳动合同》的真实性予以确认，故原告与被告之间已签订书面劳动合同，原告诉请被告支付未签订劳动合同双倍工资差额的主张，欠缺事实依据，本院不予支持。
关于焦点六。双方均确认原告受伤后一直未回被告处上班，并确认双方的劳动关系自2016年11月3日解除，本院对此予以确认。原告于劳动仲裁阶段申请解除与被告的劳动关系，又于本案庭审时陈述由于工伤未康复故未回被告处工作，被告则陈述可根据原告的情况安排适合原告的工作岗位。因此，被告并不存在违法解除与原告劳动关系的行为，原告诉请违法解除劳动关系赔偿金的主张，欠缺事实依据，本院不予支持。
对于被告所提已为原告购买商业保险一事。企业为员工在缴交社会保险之外另行购买的商业保险，属企业给与员工的福利保障，关于保险理赔相关事宜应由双方根据保险合同的约定向相关保险机构申领，不属于本案处理的范畴。
综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十六条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
确认原告经家宏与被告东莞市常平永固五金厂之间的劳动合同关系已于2016年11月3日解除；
限被告东莞市常平永固五金厂于本判决发生法律效力之日起五日内向原告经家宏支付一次性伤残补助金差额2901.6元、一次性工伤医疗补助金差额1612元、一次性伤残就业补助金115010元；
三、限被告东莞市常平永固五金厂于本判决发生法律效力之日起五日内向原告经家宏支付停工留薪期工资差额6321.6元；
四、限被告东莞市常平永固五金厂于本判决发生法律效力之日起五日内向原告经家宏支付护理费35327.27元；
五、驳回原告经家宏的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告东莞市常平永固五金厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 罗 磊
人民陪审员 李秋锐
人民陪审员 周慧娜
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 孙 华
邱丽婷
附相关法律条文（节选）：
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十二条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
第三十三条五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。