湖北省宜都市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）鄂0581刑初54号
公诉机关湖北省宜都市人民检察院。
附带民事诉讼原告人孙某，男，1963年3月4日出生，汉族，湖北省宜都市人，住宜都市，
委托代理人姚栋，湖北峡光律师事务所律师。
被告人肖围，男，1990年5月25日出生，汉族，湖北省宜都市人，中专文化，务工，群众，住宜都市，因犯抢劫罪，于2010年3月5日被本院判处有期徒刑八年，2015年5月7日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，于2017年11月16日到案，次日被宜都市公安局刑事拘留，同年12月21日经宜都市人民检察院批准逮捕，当日由宜都市公安局执行。现羁押于宜都市看守所。
辩护人及附带民事诉讼代理人胡金如，湖北启方律师事务所律师。
湖北省宜都市人民检察院以都检公诉刑诉〔2018〕55号起诉书指控被告人肖围犯故意伤害罪，于2018年5月25日向本院提起公诉，附带民事诉讼原告人（以下简称“原告人”）孙某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月4日适用普通程序公开开庭进行了合并审理。宜都市人民检察院指派检察员叶敏出庭支持公诉，原告人孙某的代理人姚栋、被告人肖围及其辩护人胡金如到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年11月16日6时许，被告人肖围在宜都市枝城镇建科实业有限公司院外抓获盗贼裴某（另案处理）。肖围与吕某等人在得知裴某同伙左某（另案处理）在外接应后，立即纠集周某等人带上裴某乘坐鄂Ｅ×××××白色面包车，意图靠指认将左某抓获。肖围等人驾车到枝城镇人民政府广场附近寻找可疑对象时，误将被害人孙某当成盗贼同伙，吕某先上前试探时与孙某发生拉扯，被告人肖围随即持铁锹下车，打向孙某的手臂，孙某被打后逃离，肖围继续持铁锹追打，导致其右臂等多处受伤。经法医鉴定，孙某所受伤构成轻伤二级。公诉机关认为，被告人肖围故意伤害他人身体，致一人轻伤，应当按照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定，以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人肖围在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。
原告人孙某诉称，被告人肖围的犯罪行为伤害了原告人的身体，故诉请肖围赔偿原告人的经济损失共计人民币60317.5元，其中医疗费24337.54元（19211.54元+126元+5000元）、误工费20340元（41188元/年÷365天/年×180天）、护理费5400元（32677元/年÷365天/年×60天）、营养费4500元（50元/天×90天）、法医鉴定费1200元、交通费500元、住院伙食补助费4000元（50元/天×80天）。
被告人肖围对起诉书指控的基本事实没有异议，但补充其是在被害人持斧头、枪支威胁自己的情况下才打被害人。辩护人对起诉书指控肖围犯故意伤害罪没有异议，但提出其有以下从轻情节：1.肖围系主动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，可从轻或者减轻处罚；2.肖围确有悔罪表现，主动赔偿被害人损失，可从轻或者减轻处罚。
对附带民事诉讼，被告人肖围向原告人表示歉意，其代理人提出：1.还有其他侵权人应承担赔偿责任；2.被害人住院治疗80天时间过长，医疗费中有部分用药与本案中被害人所受伤害没有关联性，如治疗糖尿病；3.被害人有一定过错。
经审理查明，2017年11月16日18时许，位于宜都市枝城镇键科货场院内饲养的一只杜宾犬被人用毒镖射死，公司员工吕某、被告人肖围等人在附近抓获偷狗盗贼裴某（已另案处理），当从裴某处得知其还有同伙左某某在外接应后，肖围等人带上裴某乘坐吕某的面包车，意图靠裴某的指认将左某某抓获。当肖围等人驾车到枝城镇人民政府广场附近寻找可疑对象时，裴某给其同伙打电话，而站在人民广场边的被害人孙某也正好在接听电话，肖围等人故而认为孙某就是裴某的同伙。吕某先上前试探时与孙某发生拉扯，肖围随即持铁锹下车，打向孙某的手臂，孙某逃离，肖围等人继续持铁锹、钢管追打，孙某受伤。后犬主杨某报案，民警赶到现场后，杨某将肖围、吕某一起带至枝城派出所说明情况。次日，孙某经宜都市公安司法鉴定中心鉴定为轻伤二级。
孙某受伤后即至宜都市第二人民医院住院治疗，住院80天后于2018年2月4日出院，出院诊断为右侧尺骨远端骨折、多处软组织挫裂伤、2型糖尿病。出院医嘱：1.继续门诊治疗；2.严格糖尿病饮食，加强饮食调养（低糖低脂高钙高蛋白）；3.适度加强右侧腕关节活动功能锻炼；4.休息三月；5.出院后第1、2、3、6、12月分别复查腕关节正侧位片一次，了解骨折愈合情况；6.若骨折愈合良好，腕关节无活动功能障碍，可考虑于1年后手术取出内固定物。孙某共支付住院医疗费19211.54元，于2018年3月7日支付门诊医疗费126元。2018年3月9日宜都明信法医司法鉴定所鉴定孙某的护理时间为60天，后期医疗费5000元。鉴定费为1200元。在本案审理过程中，肖围的亲属代其支付20000元赔偿款至本院标的款账户。
上述事实，有以下证据证实：
（一）书证
1.接处警登记表、受案登记表、线索来源及查获经过、查获情况补充说明，证明本案的发、破案情况及到案情况。
2.户籍证明，证明被告人、被害人、证人的身份情况。
3.故意伤害（轻伤）案件处理告知书，证明被害人要求公安机关处理。
4.刑事判决书、罪犯档案资料，证明被告人肖围的前科情况以及刑满释放时间。
5.扣押清单，证明本案涉案财物、证物的扣押情况。
6.宜都市第二人民医院出院诊断证明、湖北省医疗单位住院收费票据、门诊收费票据，证明孙某治疗及医疗费支出情况。
7.宜都明信法医司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明孙某主张的赔偿项目的计算依据。
8.湖北省行政事业单位资金往来结算票据，证明肖围已将20000元赔偿款交至人民法院标的款账户。
（二）证人证言
1.证人裴某的证言,证明：（1）2017年11月16日，自己与左某某两人相约来宜都偷狗，两人在枝城镇沿江边一个沙场寻找到一个目标，就等至晚6点左右，拿弓弩射沙场内的狗后，准备抬时被人发现抓获，左某某则骑摩托车跑了；（2）自己被抓获后，那伙人将自己带上面包车并要求打电话将同伙约出来，自己打电话与左某某约定在枝城镇政府门口接应，副驾驶一男子（吕某）则下车到枝城镇政府附近去守人，过了十来分钟，左某某打来电话，正好枝城镇政府门口有人站在那儿打电话，自己当时无法看清，但吕某已上前质问，两人随后发生冲突，此时面包车上的人都冲了下去，他们一起打那个打电话的人，之后警察赶来；（3）自己看见司机（肖围）、副驾驶（吕某）拿铁锹样子的东西追打被害人，被害人则在往远处跑的事实。
2.证人吕某的证言，证明2017年11月16日，自己与肖围、周某等人去抓偷狗贼同伙，自己在枝城政府门口看见一人（孙某）可疑，就上前以租车为由套话，但孙开车要走，自己就通过副驾驶玻璃伸手拉住其衣领阻止他离开，对方突然掏出一把刀对着自己挥舞，此时肖围持一把铁锹赶来打孙，孙就往邮局方向跑，跑的过程中其身上掉出来一把枪，周某赶来后将枪捡起来和肖围一起追堵孙并打了起来，随后警察赶到现场，周某将枪上交。
3.证人杨某、刘某、周某的证言，证明2017年11月16日，肖围等人在杨某沙场外抓到一个偷狗贼（裴某），随后肖围、吕某、刘某、周某等人就驾车出去抓另外一名偷狗贼，到了枝城政府门口后，吕某先下去找人，肖围看见对方在接听电话就拿一把铁锹赶了过去，随后双方就打了起来，之后周某让刘某看着裴某，周某赶到肖围旁边，肖围说地上有枪让周某捡起来，之后孙某的朋友吴某等人赶来，孙某到车上给吴某一个东西，吴某趁机丢在花坛下，周某则将捡到的手枪交给警察。
（三）被害人陈述
被害人孙某的陈述，证明：（1）2017年11月16日晚上7点多，自己开车在枝城政府路边被一个男子（吕某）拦停，并与自己发生拉扯，此时又跑来一个年轻男子（肖围）手提铁锹，自己就赶紧往外跑，这两个人拿着铁锹和钢管追打自己的头部、背部，将自己打倒在地至昏迷，后来自己朋友叶某2、孔某、吴某赶来并报警；（2）警察在现场发现的三把枪并不是自己所有，自己也没有看到过；（3）自己并不认识裴某等人。
（四）被告人的供述和辩解
被告人肖围的供述和辩解，证明：（1）2017年11月16日晚，自己在杨某沙场发现有人偷狗，就与吕某、刘某等人抓到了偷狗的人（裴某）并问出其还有一个同伙，随后，由周某开车、自己与吕某携带铁锹乘车，去抓另外一个同伙，后裴某电话联系同伙约定在枝城政府门口接应，此时刚好看到枝城政府门口有人在接打电话，随后吕某就上前询问，对方则突然拿出小刀、斧头威胁吕某，自己持铁锹上去帮忙，对方又拿出手枪，自己赶紧用铁锹将其右臂打了一下，对方往后跑，自己又追上去打他的右臂，将手中的手枪打掉在地被周某捡起，随后其他人围上去踢打了几下；（2）随后杨某报警并赶来现场，对方（孙某）也叫来几个人，孙指使吴某从孙的车中拿了枪丢到附近的花坛中；（3）自己看见孙某拿枪指人才持铁锹打他的。
（五）现场勘验、检查等笔录
1.现场勘验笔录及现场照片，证明民警从案发现场枝城镇人民政府人民调解委员会办公楼一侧的花坛内球形植株下发现两把枪。
2.检查笔录，证明公安机关在案发现场对被告人肖围进行检查的相关情况。
（六）鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人孙某因外伤致全身多处软组织损伤，检验右颞部见4cm×3cm头皮下血肿，该伤构成轻微伤；检验左手小指见缝合创口共3cm，该损伤构成轻微伤；右侧尺骨远端骨折，该伤构成轻伤二级。综上，孙某构成轻伤二级。
（7）电子数据
监控视频资料，证明2017年11月16日晚，一男子（肖围）持械殴打另一男子（孙某）。
本院认为，被告人肖围故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。肖围曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕三年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。案发后虽然其同伴已报案，警察已到现场，但其在未被采取约束措施的情况下自动前往公安机关，并如实供述了主要犯罪事实，是自首，可从轻处罚。部分赔偿被害人损失，酌情从轻处罚。使用凶器实施伤害行为，酌情从重处罚。肖围所提被害人孙某持枪、持械威胁，没有客观证据证实，且其供述的细节与证人证言不一致，对其该辩解意见本院不予采纳。
肖围的犯罪行为给原告人孙某造成了损失，依法应予赔偿。原告人未追加其他可能的共同侵权人作为本案附带民事诉讼被告人，系原告人对其诉讼权利的选择，不影响本案被告人肖围应承担赔偿责任的认定。原告人主张的医疗费（包括后期医疗费）24337.54元、住院伙食补助费4000元（50元/天×80天）、护理费5371.56元（32677元/年÷365天/年×60天）、鉴定费1200元，共计34909.10元，有相应证据且计算标准符合法律规定，本院予以支持。原告人主张的营养费，依法应以医嘱为准，但本案医嘱系在糖尿病护理建议中提出加强饮食调养，与肖围的伤害行为没有关联性，该项费用不予支持；误工费，原告人没有提交证据证明其误工损失，不予支持；交通费没有提供票据，不予支持。被告人所提原告人有治疗糖尿病的支出以及住院时间过长问题，没有提供相应的专业意见和扣减依据，对该辩解意见不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、第一百六十三条规定，判决如下：
一、被告人肖围犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月16日起至2018年8月15日止。）
二、被告人肖围赔偿附带民事诉讼原告人孙某损失共计人民币34909.10元，已赔偿20000元，余下14909.10元被告人肖围于本判决生效之日起三十日内支付；
三、驳回附带民事诉讼原告人孙某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 ＸＸ进
代理审判员 江 帆
人民陪审员 黄 勇
二〇一八年七月二十七日
书 记 员 唐锦洲