重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终2086号
上诉人（原审原告）：李建波。
被上诉人（原审被告）：中国对外建设有限公司重庆分公司。
负责人：李文天，总经理。
委托代理人：阿积德，系该公司员工。
委托代理人：谢源，系该公司员工。
上诉人李建波与被上诉人中国对外建设有限公司重庆分公司（以下简称对外公司重庆分公司）劳动争议一案，重庆市北碚区人民法院作出（2015）碚法民初字第01042号民事判决，李建波不服该判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员方剑磊担任审判长，与代理审判员陈洁婷，代理审判员吴学文（主审）共同组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人李建波及被上诉人对外公司重庆分公司委托代理人阿积德、谢源到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
李建波一审诉称：2011年7月16日，李建波到对外公司重庆分公司承包的重庆市北碚区自然博物馆工地从事砖工工作，工作到2013年6月30日，约定工资200-230元/天。对外公司重庆分公司现场的管理施工人员对李建波进行管理，工资是由项目部向李建波发放。李建波与对外公司重庆分公司存在劳动关系。对外公司重庆分公司拖欠李建波2011年7月16日至2013年6月30日期间工资共计33810元。李建波遂起诉来院，请求判令：1、对外公司重庆分公司支付李建波工资33810元及利息（以33810元为基数，以中国人民银行同期同类贷款利率从2013年6月30日起计算至付清时止）；2、本案诉讼费由对外公司重庆分公司承担。
对外公司重庆分公司一审辩称：1、对外公司重庆分公司曾将重庆市北碚区自然博物馆土建后期工程劳务承包给李建波，双方签订有劳务施工协议，李建波与对外公司重庆分公司不存在劳动合同关系，对外公司重庆分公司不应对李建波承担任何的法律责任；截止目前对外公司重庆分公司累计支付李建波劳务款1624137元，已经超付费用340668元，对外公司重庆分公司将另案起诉李建波返还超付部分。2、如果对外公司重庆分公司与李建波存在债权债务关系，依照李建波陈述的时间，截止到李建波起诉时已经超过了法律时效，请求依法驳回李建波的诉讼请求。
一审法院经审理查明：2011年7月1日，对外公司重庆分公司（总包方）与李建波（施工班组）签订了《土建后期工程施工协议》，约定内容主要有：分包范围重庆自然博物馆新馆主体工程施工图范围内剩余部分土建工程；总包方负责按本合同约定向施工班组支付劳务报酬；项目部记工单价普工130元/天、技术工200元/天；施工班组每天根据项目部下达施工任务，安排人员上班作业，每天做好人员签工单记录，落实普工人数、技术工人数，双方在下班前签字；项目部根据项目部和班组双方每天签字确认单，统计造月工资表，作为施工人工费支付的依据；总包方按月进度的85%支付与施工班组工程款，即当月进度款在次月25日前支付；工程竣工验收完毕支付至总额的90%，结算完后1个月内付清。
另查明，李建波班组负责《土建后期工程施工协议》中的劳务部分。
2015年1月15日，李建波向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求对外公司重庆分公司支付工资33810元并按银行同期利率支付利息。2015年1月19日，仲裁委员会作出碚劳仲案字（2015）第432号不予受理案件通知书。李建波不服该通知书，起诉来院。
庭审中，李建波陈述涉案工程劳务费先由李建波领取，再由李建波发给李建波班组的工人。
一审法院认为：《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”是否构成劳动关系，应根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者与用人单位之间是否存在身份上的从属和依附关系，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付劳动报酬等因素综合认定。本案中，根据《土建后期工程施工协议》，可以认定对外公司重庆分公司将涉案工程承包给李建波。且李建波自称工资按天计算，可见李建波的工作具有临时性、阶段性，并不受对外公司重庆分公司规章制度的约束。李建波与对外公司重庆分公司之间不存在身份上的从属和附属关系。对于李建波诉称与对外公司重庆分公司存在劳动关系的说法，不予支持。故李建波以双方存在劳动关系为由主张对外公司重庆分公司支付劳动报酬及利息，该院不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：“驳回原告李建波的诉讼请求。”
李建波不服一审判决，向本院提起上诉，请求:撤销一审判决，确认李建波与对外公司重庆分公司之间存在劳动关系，由对外公司重庆分公司支付其工资33810元并赔偿损失，本案诉讼费由对外公司重庆分公司承担。其主要事实及理由有：1、对外公司重庆分公司与我之间存在劳动关系，有工资表为证，一审认定事实错误；2、我无承包资质，同其余劳动者均与对外公司重庆分公司建立的是劳动关系；3、我方于2011年7月进场施工，2013年对外公司重庆分公司因无法支付我方费用，故意引导我与其签订施工协议，签订时口头向我方承诺无需承担相应协议义务。4、2013年后直至停工的施工记录，我本人备份记录了一份，对方施工管理人员签字确认了，主要记录我方每天施工内容，证明我方确为该公司提供劳动；4、对外公司重庆分公司称超付30余万，不属实，实际还欠付20余万，对我造成的影响我方将另案起诉；5、设备用房及挡风墙非对方承包工程，但实际也是对方让我方找人施工了的，产生的劳务费也包含在本案诉请金额内。
对外公司重庆分公司二审答辩称：李建波一审时明确表示与我方签订了劳务协议，至于其是否雇佣他人，与我公司无关，我公司与李建波不存在行政上的管理关系，也不向其发放工资，李建波也不向我公司履行定额工作，双方仅基于协议各自履行相关义务，故双方不存在劳动关系，请求法院维持原判，驳回上诉。
二审中，李建波提交2013年施工记录一份，证明李建波等14人均受对外公司重庆分公司管理，与对外公司重庆分公司建立劳动关系。对外公司重庆分公司质证称，对该施工记录的真实性无法确认，因系李建波本人单方制作，且与本案无关，上面签字的刘小山并非对外公司重庆分公司正式工作人员。该证据也不属于二审新证据。
本院查明的其余事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，李建波与对外公司重庆分公司于2011年7月1日签订《土建后期工程施工协议》，双方就用工量的确认、劳务价款的支付等进行了约定，李建波与对外公司重庆分公司之间建立的是一种平等的民事法律关系，而非具有人身依附性的劳动关系。李建波上诉称，签订上述施工协议是受对外公司重庆分公司的诱导欺骗，但其并未举示相应证据予以证明。李建波虽在二审中举示2013年施工记录以证明其与对外公司重庆分公司之间建立了劳动关系，但该施工记录并无对外公司重庆分公司的签章确认，李建波称在施工记录上签字的刘小山系对外公司重庆分公司管理人员，亦无相应证据予以证明。因此，李建波举示的证据不足以证明其与对外公司重庆分公司之间建立了劳动关系，其据此请求对外公司重庆分公司支付其劳动报酬，无事实和法律依据。
综上，李建波的上诉理由不成立，对于其上诉请求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李建波负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方剑磊
代理审判员 陈洁婷
代理审判员 吴学文
二〇一六年六月十四日
书 记 员 陈紫薇