广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2012）东三法民一初字第2245号
原告陈某均，男，身份证住址：广东省深圳市龙岗区。
委托代理人陈祖兴，广东世纪华人律师事务所律师。
被告赵某A，女，身份证住址：广东省东莞市。
委托代理人宋耀武，河南五色石律师事务所律师。
被告叶伟明，男，身份证住址：广东省东莞市。
委托代理人邓宜容，四川西华律师事务所律师。
被告邓志强，男，身份证住址：广东省东莞市。
原告陈某均诉被告赵某A、叶伟明、邓志强、赵敬鑫、杨彩红返还财产纠纷一案，原告于2013年1月6日申请撤回对被告赵敬鑫、杨彩红的起诉，本院已于2013年1月9日裁定准许了原告的撤诉申请。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈某均及其委托代理人陈祖兴、被告赵某A的委托代理人宋耀武、被告叶伟明及其委托代理人邓宜容均到庭参加诉讼。被告邓志强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某均诉称，2011年9月23日，被告赵某A因生意周转需要向原告借款，原告同意，并与被告赵某A、邓志强及赵敬鑫、杨彩红签订了《借款协议》。协议约定，被告赵某A向原告借款人民币伍拾万元，借款期限为一年，被告赵某A以东莞市塘厦镇大岭古别二巷二号房产作为上述借款的担保；被告邓志强及赵敬鑫、杨彩红同意为被告赵某A所借原告的款项承担连带担保责任。同日，原告以现金方式将伍拾万元款项交付给被告赵某A，被告赵某A并出具借条给原告。为保持与被告赵某A的联系，监督被告赵某A的偿债行为，在原告借出款项给被告以后，原告经常会电话联系被告赵某A，询问其生意状况，偿还能力状况。但在春节过后，被告赵某A却突然失踪了，原告天天打电话给被告赵某A，但是始终无法联系上。后原告托人了解到，被告赵某A已经逃跑了，逃避偿还借款。原告发现事情不妙，就亲自上门寻找被告赵某A，但是发现被告赵某A住所没人居住。为了再次证实，原告通过快递方式向被告赵某A的住所地发出了一份关于因被告赵某A下落不明、严重影响原告债权、要求被告赵某A立即联系原告并提前偿还借款的函，但是该函件原告没有得到任何的回复。之后，原告先后联系被告邓志强及赵敬鑫、杨彩红，也发现赵敬鑫、杨彩红也已经跑路，根本无法联系。另外，仅通过被告邓志强了解到情况，被告赵某A及赵敬鑫、杨彩红已经跑路了，不知下落，逃跑的原因是被告赵某A对外欠下许多债务无法清偿。涉案债务系被告赵某A与被告叶伟明的共同债务，被告叶伟明也应承担偿还责任。为维护原告的合法权益，特起诉请求法院判令：一、被告赵某A偿还原告借款人民币伍拾万元（小写：￥500000），被告邓志强、叶伟明承担连带偿还责任；二、诉讼费由被告赵某A、叶伟明、邓志强承担。
被告赵某A辩称，我从2001年开始赌博，后来在别人的带领下到澳门去赌，有一次输了400多万元，因此叶伟明要和我离婚，后来在家人的劝说下没有离。这么多年我一直都是到处赌钱，我知道对不起他们，为了赌钱常向亲戚朋友借钱，单向我爸就要了40多万元，叶伟明也帮我还了不少赌债，我也多次向亲人和叶伟明保证不赌了，但我真的控制不了自己。在2011年下半年我开始疯狂的赌，很多时间连赌几天几夜不睡觉，又不敢让叶伟明和家里人知道，我就四处向放高利贷的借钱，后来别人告诉我作假的房产证可以借到更多钱，所以我又作了假房产证去借钱。具体借了多少钱我也不记得了，总之，没有了就借。借来的钱和赢的钱除了还利息就是输了。借给我钱的也知道我借钱是为了赌钱，他们知道我前夫叶伟明很有钱的，都会借给我。这些钱利息都很高，按天计的是3万元每天300元的利息，3到5天给一次利息，按月计是10万元每月1万的利息，每月给一次利息，在2012年1月前我都有按时给他们利息的。我借钱的事叶伟明并不知道，我借的钱真的与叶伟明没有关系，他只知道我赌，但不知道我借了这么多高利贷，也不知我赌这么大。我不敢告诉他，因为我给他保证过如再赌就同意离婚我什么都不要，所以有时被追赌债的追急了我就向身边的朋友借或向我父母要。我们分居很久了，他住在楼上我住在楼下，他每天上班一早就走了，大多时间很晚才回来，很少在家也不管我，所以我在外面赌钱几天不回家他也不知道。在2011年11月他听说了些我赌钱的事，就又提出同我离婚，问我欠了多少赌债，我只告诉他只有200万元左右的欠债，所以他给了我200万元还赌债。在离婚前我一直每月有固定3万元左右的房租收入作零用钱，小孩学费、车、房都是他买的，家庭开支都是他支付，我借的钱全部在赌博中输了和还了高利贷的利息了。在离婚时叶伟明给的帮我还赌债的200万元我有一部分还了利息，有一部分输了。本案的借款实际金额是人民币470000元，用于赌博以及还赌债，有刑事判决书认定。
被告叶伟明辩称，一、依据法律规定赵某A借款并非夫妻共同债务，系赵某A个人债务，应由赵某A个人承担。法律规定如下：根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第17条第1款规定：“夫妻为共同生活或为履行抚养、赡养义务等所负债务，应认定为夫妻共同债务，离婚时应当以夫妻共同财产清偿”。“为夫妻共同生活”是夫妻共同债务的本质特征，也是区分夫妻共同债务与个人债务的依据。夫妻共同债务应当具有以下几个特征：1、举债时间是婚姻关系存续期间，但能够证明所负债务用于婚后家庭共同生活的除外；2、夫妻双方具有共同举债的合意，如果夫妻事先或事后均无共同举债的合意，但夫妻双方共同分享债务所带来的利益除外；3、举债的目的是夫妻共同生活或从事合法经营活动。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第17条第2款规定：“下列债务不能认定为夫妻共同债务，应由一方以个人财产清偿：（1）夫妻双方约定由个人负担的债务，但以逃避债务为目的的除外。（2）一方未经对方同意，擅自资助与其没有抚养义务的亲朋所负的债务。（3）一方未经对方同意，独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务。（4）其他应由个人承担的债务。”根据上述法律法规和司法解释的精神，确定婚姻关系存续期间的债务是夫妻个人债务还是夫妻共同债务，有两个基本的判断标准：一是夫妻有无共同举债的合意；二是夫妻是否分享了该债务带来的利益。夫妻共同债务是指在婚姻关系存续期间，夫妻双方或一方为维护共同生活需要，或出于为共同生活的目的从事经营活动所引起的债务。夫妻个人债务是指夫妻约定为个人负担的债务或者一方从事与家庭共同生活无关时所产生的债务。再根据《最高人民法院司法关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉的解释（一）》中第十七条规定：“（一）夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。（二）夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。”该条说明对夫妻债务的认定，应当基于夫妻关系缔结的目的性，对日常生活需要行为和非日常生活需要行为作出区分，对日常生活需要行为所形成的债务，适用家事代理的有关规定，由夫妻双方共同承担，对于非日常生活需要行为不属于家事代理，债务与夫妻共同生活无关的，根据债的相对性理论，应以行为相对人为债务人，债务人的配偶不承担责任。二、以下5点说明了5个事实，事实1：赵某A所借债务并非为了履行抚养、赡养义务所负的债务；事实2：赵某A与叶伟明并没有共同举债的合意也就是说叶伟明对赵某A的借债完全不知情；事实3：赵某A借债的目的并不是为了夫妻共同生活或从事合法经营活动而是用于赌博挥霍；事实4：叶伟明并未分享该债务的利益；事实5：赵某A举债的行为是非日常生活需要行为不属于家事代理，债务与夫妻共同生活无关的，根据债的相对性理论，应以行为相对人即赵某A为债务人，债务人的配偶叶伟明不承担责任。1、目前第三人民法院和广州仲裁委员会东莞分会受理的赵某A民间借贷案件涉案标的不加利息只算本金从2011年7月至12月共计1157万，其中2011年8月至2011年12月借款金额为962万（该时间段是第三人民检察院查明的赵某A沉迷赌博，骗取借款用于赌博挥霍的时间），2011年7月借款195万，上述说明，赵某A向某某的借款是在叶伟明不知情的情况下所为，且该借款是没有用于家庭共同生活，而是用于赌博挥霍。2、其次赵某A从2001年开始就经常借钱参与赌博，并多次写下保证书，双方因此多次闹离婚，但被告叶伟明在赵某A再三保证并写下保证书、亲人劝说和看到小孩太小离婚影响孩子的情况下没有离婚，而是分居。3、再次，2012年12月8日赵某A与叶伟明的《离婚协议》中第二条明确确认：婚姻关系存续期间，赵某A即没有经商，也没有从事其他工作，家庭开支从没有承担分毫，全部由叶伟明在外经营生意所得承担，从2000年至2011年期间赵某A每月都收房屋租金三万元左右供赵某A开销，双方在婚姻关系存续期间不存在以任何一方名义对外产生夫妻共同债务。同时确认叶伟明在离婚后给赵某A200万元帮助赵某A偿还离婚前的赌债。4、除叶伟明平时给赵某A拿的钱不算，赵某A每月收租金就3万多元，一年总租金收入近40万元，但家庭生活的开支却全是叶伟明支付，退一万步讲，就算赵某A要支付家庭生活开支，依据东莞市2011年度城镇居民人均消费支出才27495元，租金收入已超出了东莞市2011年度城镇居民人均消费支出的20倍；而且赵某A使用的信用卡也是叶伟明的副卡，由叶伟明直接还款。赵某A在短短6个月借款1157万元也绝不可能是用于生活家庭开支。5、东莞市第三人民检察院和法院也已查明赵某A在2011年8月至2011年12月沉迷赌博，为筹集赌资，便以做生意需资金周转为由，利用事先制作好的假房产证骗取巨额款项，然后将骗取的借款用于赌博挥霍一空的事实起诉赵某A涉嫌诈骗一案已开庭审理并已判决。以上5点均证明这5点事实：1、赵某A所借债务并非为了履行抚养、赡养义务所负的债务；2、赵某A与叶伟明并没有共同举债的合意也就是说叶伟明对赵某A的借债完全不知情；3、赵某A借债的目的并不是为了夫妻共同生活或从事合法经营活动而是用于赌博挥霍；4、叶伟明并未分享该债务的利益；5、赵某A举债的行为是非日常生活需要行为不属于家事代理，债务与夫妻共同生活无关的，根据债的相对性理论，应以行为相对人即赵某A为债务人，债务人的配偶叶伟明不承担责任。综上所述，依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第17条第1款规定、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第17条第2款规定、根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉的解释（一）》中第十七条规定，以及双方提供的证据进行综合分析和判断，该债务是赵某A个人借款，并且该借款并未用于家庭共同生活，也不是出于为共同生活的目的而从事经营活动所引起的债务，应由赵某A个人承担。本案债务已经由刑事判决书认定是赌债，并且是诈骗所得，不是用于生活，不是夫妻共同债务。
被告邓志强在法定期限内没有提出答辩，也没有提交任何证据。
经审理查明，被告赵某A与被告叶伟明于1990年11月26日登记结婚，于2011年12月8日登记离婚。
2011年9月23日，原告与被告赵某A、邓志强及赵敬鑫、杨彩红签订一份《借款协议》，约定由被告赵某A向原告借款人民币500000元，由被告邓志强及赵敬鑫、杨彩红承担连带担保责任；当日，被告赵某A向原告出具了一份内容为借到原告现金人民币500000元的《借条》。《借款协议》及《借条》均未约定借款利息。签订《借款协议》及出具《借条》后，原告通过案外第三人邓志刚于2011年9月23日及2011年9月26日分两次通过银行转账给被告赵某A共人民币410000元。关于原告实际交付给被告赵某A的借款金额。庭审中，原告先主张另有借款人民币90000元通过现金交付；后主张实际现金交付人民币80000元，另有人民币10000元是预先扣除的利息。对原告的上述主张，被告予以否认，主张其实际只收到人民币410000元，另有人民币60000元支付给第三人邓志刚作为中介费、人民币30000元是原告预先扣除的利息。双方对各自的主张均无相应的证据证明。此外，庭审中，原告及被告赵某A确认，被告赵某A曾归还原告人民币40000元的“利息”。
后被告赵某A因涉嫌诈骗罪被东莞市第三市区人民检察院提起公司，本院经审理作出（2012）东三法刑初字第1951号刑事判决书，认定如下事实：2011年8月至2011年12月被告赵某A因沉迷赌博，为筹集赌资，便以做生意需资金周转为由，利用事先伪造的房产证作抵押，骗取被害人温某人民币94000元、被害人陈某均人民币470000元、被害人魏某人民币1455000元、被害人曾某人民币630000元共人民币2649000元，然后将骗取的借款用于赌博挥霍一空后逃匿。本院依法判决被告赵某A构成诈骗罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币100000元。一审刑事判决后，被告赵某A未提起上诉，公诉机关未提出抗诉，被害人陈某均也未向公诉机关提出抗诉申请，该刑事判决书已经发生法律效力。
被告叶伟明对《借款协议》及《借条》表示不清楚，另主张被告赵某A借款用于赌博，不是用于两被告的家庭共同开支或经营，不属于夫妻共同债务。对此主张，被告叶伟明主要提供了下列证据：一、东莞市塘厦镇大坪社区居民委员会出具的四份《证明》，主要内容为两被告已于2008年12月1日分居，被告赵某A长期沉迷赌博等情况。对此《证明》，被告赵某A予以确认；原告不予确认。二、由被告赵某A书写的未显示出借人姓名的空白借条、被告赵某A出具给其他人的借条、被告赵某A于2001年书写的两份保证书、被告赵某A离婚前自报的欠款清单、离婚协议书、被告赵某A出国境证件的签发信息、银行回单、澳门赌场百家乐凭证等，主要内容为被告赵某A自认在澳门等地赌博及所欠赌债、被告叶伟明替被告赵某A偿还部分债务等。对此类证据，被告赵某A予以确认；原告不予确认。三、证人赵某（赵某A的父亲）、黄某（赵某A的好友）、叶某（叶伟明的姑丈）、刘某（两被告家中的保姆）出庭作证的证言，主要内容为被告赵某A未经营生意、长期赌博、两被告已分居多年。对此证人证言，被告赵某A予以确认；原告不予确认。四、本院（2012）东三法刑初字第1951号刑事判决书。
原告以被告未归还借款为由于2012年3月22日向本院提起本案诉讼。诉讼过程中，原告提供担保申请对被告的财产采取财产保全措施，经审查本院已依法采取了财产保全措施。
以上事实，有原告提供的《借款协议》、《借条》、律师函、转账单、结婚证、离婚协议书，被告叶伟明提供的东莞市塘厦镇大坪社区居民委员会的四份《证明》、未显示出借人姓名的空白借条、赵某A出具给其他人的借条、两份保证书、离婚前自报的欠款清单、离婚协议书、赵某A出国境证件的签发信息、银行回单、澳门赌场百家乐凭证、本院（2012）东三法刑初字第1951号刑事判决书，证人赵某、黄某、叶某、刘某出庭作证的证言等以及本院庭审笔录附卷为证。
本院认为，被告邓志强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，也未向本院提出答辩及提供任何证据，视为放弃对原告的主张进行抗辩、对原告的证据进行质证的权利，应当承担由此产生的不利法律后果。案涉债务已被生效的刑事判决书认定系因被告赵某A诈骗原告而产生，故本案案由应为返还财产纠纷。
依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的规定，对已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证证明，但当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，本院（2012）东三法刑初字第1951号刑事判决书已经发生法律效力，原告及被告赵某A也均无相反证据足以推翻该刑事判决书，故对该刑事判决书认定的事实，本院予以确认，认定被告赵某A诈骗原告共人民币470000元。原告及被告赵某A对实际交付的款项金额主张不一，但均无充足的证据，与生效的刑事判决书的认定也存在出入，本院不予采信。
依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条“侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿”的规定，被告赵某A应返还原告所被诈骗的损失。庭审中，原告及被告赵某A均确认被告赵某A曾归还原告人民币40000元的“利息”，因原告及被告赵某A在《借款协议》及《借条》中均未约定借款利息，依法被告赵某A无需支付原告利息，该款应视为对原告损失的赔偿。综上，被告赵某A应赔偿原告损失人民币430000元（470000元-40000元）。原告诉讼请求超出部分，本院不予支持。
生效的刑事判决书已认定被告赵某A诈骗案涉债务用于赌博，故案涉债务并未为被告赵某A和被告叶伟明的夫妻共同生活所发生，依法不是两被告的夫妻共同债务，被告叶伟明对案涉债务无需承担赔偿责任。原告要求被告叶伟明承担连带清偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
生效的刑事判决书已认定被告赵某A以伪造的房产证取得原告的信任、以合法的形式对原告进行实质诈骗，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，以合法形式掩盖非法目的的合同无效，故原告与被告赵某A、被告邓志强签订《借款协议》依法无效，被告邓志强无需依照《借款协议》的约定承担担保责任。且生效的刑事判决书并未认定被告邓志强参与了被告赵某A对原告的诈骗活动，故对原告因诈骗造成的损失，被告邓志强并不存在过错，依法也无需赔偿原告损失。综上，原告要求被告邓志强承担连带清偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百一十一条、《中华人民共和国婚姻法》第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条的规定，判决如下：
一、被告赵某A应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告陈泽均损失人民币430000元。
二、驳回原告陈泽均的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费8800元、保全费3020元，共11820元，由原告陈泽均承担1400元，被告赵某A承担10420元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 罗广杰
代理审判员 韦枝展
人民陪审员 张丽芬
二〇一三年三月十五日
书 记 员 黎杰安
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国婚姻法》
第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成的，由人民法院判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第九条下列事实，当事人无需举证证明：
（一）众所周知的事实；
（二）自然规律及定理；
（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；
（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；
（五）已为仲裁机构的生效裁判所确认的事实；
（六）已为有效公证文书所证明的事实。
前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。