广东省潮州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤51民终325号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潮州市分公司，住所地广东省潮州市湘桥区枫春路中段邮电大楼北侧。
负责人：林鸿，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵子涌、阮晓湘，均系广东潮之涌律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：詹某1，男，2003年3月29日出生，汉族，住广东省饶平县，
法定代理人：詹某2，系詹某1之父亲，男，1973年10月30日出生，汉族，住广东省饶平县，
法定代理人：吕某，系詹某1之母亲，女，1977年12月18日出生，汉族，住广东省饶平县，
委托诉讼代理人：林丽瑜、郑梓川，广东众大律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司潮州市分公司（下称人民保险潮州市分公司）因与被上诉人詹某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服饶平县人民法院（2018）粤5122民初250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人人民保险潮州市分公司的委托诉讼代理人阮晓湘、被上诉人詹某1的委托诉讼代理人林丽瑜、郑梓川到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人人民保险潮州市分公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决；2、请求二审法院委托司法鉴定机构对被上诉人的伤残等级、后续治疗费、康复费、护理人数及期限、营养期进行重新鉴定；3、请求二审法院依照上述鉴定结论改判上诉人应承担的赔偿金额：4、请求二审法院改判上诉人赔偿被上诉人的医疗费减少4587.10元；5、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人詹某1单方委托广东东方法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，上诉人不认可。1、被上诉人单方委托鉴定机构进行鉴定，鉴定时未通知保险公司，提供给鉴定机构的鉴定材料也未经上诉人核实真实性，也不知其提供给鉴定机构的材料是否其本人的病历材料。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第26条的规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的由人民法院指定。因此上诉人认为被上诉人单方进行的鉴定缺乏中立性、真实性、关联性，应予以重新鉴定。2、被上诉人詹某1的评残部位不涉及关节处，评定的伤残等级不合理。被上诉人詹某1为“右股骨中上段骨折”，该部位并不涉及或者跨越关节处，没有损伤基础。鉴定报告评定被上诉人右髋关节功能受限而认定为十级伤残，因骨折部位不涉及髋关节，上诉人认为被上诉人不构成伤残。3、上诉人不认可被上诉人构成十级伤残，请求上诉法院改判被上诉人的营养费、后续治疗费、康复费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金。因为是被上诉人自行委托鉴定机构鉴定，一审鉴定费用2810元应由被上诉人自行承担。二、被上诉人的医疗费用应剔除非医保用药。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条约定，保险事故发生后，保险人根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准在交强险限额内核定赔偿金额，以及《机动车综合商业保险条款》第二十六条第(六)项的约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿。故被上诉人詹某1的医疗费应当剔除非医保用药部分费用，非医保用药所占比例约为l5％。故上诉人赔偿被上诉人的医疗费应减少金额是：30580.65元×l5％=4587.10元。综上所述，一审法院认定事实不清，为依法维护上诉人的合法权益，依法向二审法院提起上诉，请二审法院依法进行改判，重新确定上诉人应承担的赔偿数额。
被上诉人詹某1答辩称，一、一审法院的判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应依法维持。(一)、人民保险潮州市分公司在一审中虽明确提出申请重新鉴定，但是没有举证证明反驳詹某1的鉴定结论，故一审法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，依法不予准许人民保险潮州市分公司的重新鉴定的申请，判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应依法维持。人民保险潮州市分公司没有提出任何反驳广东东方法医临床司法所的鉴定意见的证据，应视为没有证据支持其主张，依法承担不利后果。诉讼法是国家基本法与实体法同等重要，应严格遵守，追求公正的同时也要讲究效率。人民保险潮州市分公司在没有新的证据支持的情况下提出重新申请鉴定，有悖法理，故意拖延诉讼，不符合诉讼程序规定，应予以驳回。(二)人民保险潮州市分公司重新鉴定申请的理由，脱离客观事实，主观分析，牵强附会，没有任何证据支持，不符合重新鉴定的法定条件。关于人民保险潮州市分公司认为詹某1“右股骨中上段骨折”，该部位并不涉及或者跨越关节处，没有损伤基础。因詹某1骨折部分不涉及髋关节，人民保险潮州市分公司认为詹某1不构成伤残没有任何证据支持，纯属是为减轻其责任而提出的主观意见。综上，人民保险潮州市分公司并非专业法医，其意见均属个人意见，而非专业意见，同时其提出的重新鉴定申请明显不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，依法不应支持。二、广东东方法医临床司法所的司法鉴定意见，由具有鉴定资格的机构及鉴定人员依法作出，鉴定程序合法，鉴定时机适宜，论述详实充分，适用依据正确，与詹某1的伤情相符，具有科学性及证明力，不存在需要重新鉴定的情形，应认可其证明力。三、人民保险潮州市分公司关于医疗费用应剔除非医保用药的诉求依法无据，应予驳回。首先，人民保险潮州市分公司引用保险合同的条款作为拒赔理由，该保险合同只是保险人与投保人之间的约定，保险合同双方不能对合同之外的第三人的合法利益进行限制，让本案受害人也即詹某1接受保险合同双方当事人的约定条款有失公平，故保险合同中的相关条款依法对詹某1不具有约束力。其次，根据《保险法司法解释三》第十九条的规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”詹某1就诊期间的用药系遵循医嘱，均是治疗所需。人民保险潮州市分公司作为赔偿义务人，依法应对詹某1的全部医疗费用支出承担赔付责任，另其就医疗费用应剔除非医保用药的诉求，违反了前述保险法司法解释的规定，依法无据，应予驳回。综上所述，人民保险潮州市分公司在二审时提出重新鉴定申请，没有新的证据支持，据理不足，不符合需要重新鉴定的法定情形，应依法驳回。因此，一审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应依法维持，恳请二审法院依法驳回人民保险潮州市分公司的全部上诉请求，早日裁判，以减轻受害人的痛苦!
詹某1向一审法院起诉请求判决：一、判令人民保险潮州市分公司在机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）承保范围内赔偿詹某1110256元（精神损失优先赔偿）（医疗费256元，残疾赔偿金75369元，护理费21420元，营养费2400元，康复费及交通费3500元，后续治疗费10000元，鉴定费2810元，精神损害抚慰金10000元，住院伙食补助费1800元）；二、判令被告在交强险承保范围内不足赔偿部分由机动车商业第三者责任险（下称第三者责任险）承保范围内赔偿詹某117299元；三、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年10月14日15时30分左右，张德仁驾驶粤Ｕ×××××号小型轿车驶入饶平县新丰镇七星楼路段往新丰镇九村方向行驶时，碰撞同向正常行驶的由詹某3驾驶并搭载詹某1的无号牌二轮摩托车，导致詹某3、詹某1受伤的交通事故。后饶平县公安局交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定张德仁承担事故全部责任，詹某1无责任。事故发生后，詹某1被送往潮州市中心医院住院治疗，共住院18天。造成的经济损失是：1、医疗费256元（总共30708.65元，詹某1自己垫付256元，其他30452.65元由张德仁及车主赖朝文垫付）；2、残疾赔偿金37684.3元／年×20年×0.1＝75369元；3、护理费21420元；4、营养费2400元；5、康复费及交通费3500元；6、后续治疗费10000元；7、精神损害抚慰金10000元；8、鉴定费2810元；9、住院伙食补助费1800元，合计127555元。为维护原告合法权益，被告应予以赔偿。被告人民保险潮州市分公司承认原告在本案中所主张的事实，但对请求赔偿的项目有异议，故一审法院对詹某1主张的事实予以确认。
一审法院认为，饶平县公安局交警大队经现场勘查，对本案交通事故所作的责任认定事实清楚，适用法律正确，一审法院予以采信。詹某1出院后，委托广东东方法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗时间、康复费、损伤护理期及人数、营养期（费）进行鉴定。2018年1月23日，该所作出东方司鉴（2018）临鉴字第35号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人詹某1构成十级伤残。2、后续治疗费10000元，康复费2000元。3、营养期120天，护理期135天。（建议：增加营养费2400元；伤后前18天，配护理人员2名／天，之后117天，配护理人员1名／天）。该所具备相关的鉴定资质，其作出的上述鉴定意见书程序合法，一审法院予以采信。被告人民保险潮州市分公司以原告私自委托鉴定机构进行鉴定、评残部位不涉及关节处等为由申请重新鉴定，并提交重新鉴定申请书。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。本案中，被告人民保险潮州市分公司对原告提交的《鉴定意见书》有异议并申请重新鉴定，但没有举证证明，不符合人民法院准许重新鉴定的情形。因此，对被告人民保险潮州市分公司的重新鉴定申请，一审法院依法不予准许。詹某1因该交通事故遭受人身损害，请求赔偿合法，应予支持。本案辩论终结时间为2018年5月7日，根据相关的法律规定，结合本案事实及各方当事人的诉辩主张，按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》（下称《标准》）及上述鉴定结论予以计算确定。詹某1的人身损害情况如下：（一）医疗费方面。事故发生当天，詹某1在饶平县新丰卫生院诊疗产生的医疗费用共1单600元，在潮州市中心医院住院治疗产生的治疗费用共1单29852.65元，2017年12月18日产生诊查费1单128元，合计30580.65元，均属治疗所需且合法有凭，依法应予保护。其中司机和车主共垫付30452.65元（原告请求中没有包含该垫付款），余128元系詹某1自己支付。詹某1主张256元，但单据计算结果减去垫付款之后为128元，依法应以该数额为准。（二）住院伙食补助费方面。该费用应根据其住院天数，按照《标准》中的伙食补助费计算，为1800元（100元／天×18天）。（三）后续治疗费按鉴定意见确定为10000元。（四）营养费按鉴定意见确定为2400元。（五）康复费按鉴定意见确定为2000元。（六）护理费方面。被告人民保险潮州市分公司认为詹某1出院后护理费缺乏医嘱和护理证明，故出院后的护理费不应当支持，退一步说，假设出院后存在护理费用，也不应超过90元/天。被告人民保险潮州市分公司关于不应超过90元/天的辩称意见，依法应予支持。因此，詹某1该项费用应根据鉴定意见确定的护理期限、护理人数，依据相关标准计算为15570元（140元／天×18天×2人+90元／天×117天×1人）。（七）交通费虽无相关票据，但考虑属必然实际发生的费用，根据本案实际，酌定为1000元。（八）残疾赔偿金方面。应根据其伤残等级确定赔偿比例（詹某1的伤残程度评定为十级伤残，赔偿比例确定为10%）。被告人民保险潮州市分公司认为，根据詹某1提供的户口簿信息，其属于农业家庭户口，残疾赔偿金应当按照农村标准计算。人民保险潮州市分公司该辩称意见，依法有据，一审法院依法予以支持。因此，詹某1的残疾赔偿金依法应当按照《标准》中的2016年全省农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算，为29024.4元（14512.2元/年×10%×20年）。（九）精神损害抚慰金方面。詹某1因该事故致残，确已造成精神损害，其请求精神损害抚慰金，合法有据，应予支持。人民保险潮州市分公司辩称精神损害抚慰金不属于保险责任，且其请求过高。根据本地的平均生活水平及侵权人的责任程度（全部责任）及侵权行为造成的后果，确定精神损害抚慰金为4000元。（十）鉴定费2810元。上述（一）至（十）合计68732.4元,为詹某1因本交通事故造成的人身损害总额。事故发生之后，詹某1称司机和车主共垫付了30452.65元（詹某1请求中没有包含该垫付款）。本事故共造成詹某3、詹某12人受伤，詹某3提交书面说明，要求法院在处理詹某1交通事故案时为其预留1319.61元即可。原、被告均书面同意，一审法院依法予以照准。粤Ｕ×××××号小型轿车的所有人是赖朝文，驾驶人是张德仁，其具备C1E车型的驾驶资格，张德仁在事故中负全部责任，事故发生在粤Ｕ×××××号小型轿车交强险及第三者责任险（含不计免赔率）的保险期间内。被告人民保险潮州市分公司作为该车交强险及第三者责任险的保险人，依法应由人民保险潮州市分公司在该车交强险责任限额内对詹某1的损害承担赔偿责任；不足部分，由人民保险潮州市分公司在第三者责任险限额内按责予以赔偿。交强险方面，人民保险潮州市分公司依法应在交强险医疗费用赔偿限额10000元内（为詹某3预留1319.61元后，余8680.39元）赔偿詹某1医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费（该四项合计14328元）8680.39元；在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内先赔偿詹某1精神损害抚慰金4000元（詹某1请求精神损害抚慰金优先赔偿，依法予以支持），再赔偿詹某1康复费、护理费、交通费、残疾赔偿金（该四项合计47594.4元）47594.4元。对于詹某1医疗费用赔偿限额不足部分5647.61元，以及鉴定费2810元，合计8457.61元，此部分依法应根据保险车辆驾驶人张德仁在事故中的责任程度（全部责任），按100%计算，为8457.61元，由被告人民保险潮州市分公司在第三者责任险限额内（1000000元）予以赔偿。案经调解未果，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、被告人民保险潮州市分公司应于本判决生效之日起10日内在粤Ｕ×××××号小型轿车交强险各分项限额范围内赔偿原告詹某160274.79元；二、被告人民保险潮州市分公司应于本判决生效之日起10日内在粤Ｕ×××××号小型轿车商业三者险保险限额内赔偿原告詹某18457.61元；三、驳回原告詹某1的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2851.1元减半收取1425.55元，由原告詹某1负担657.40元，被告人民保险潮州市分公司负担768.15元。
本案在二审审理期间，当事人没有提交新证据。
对二审争议事实，本院认定一审查明事实正确，予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷案件，双方当事人在二审的争执焦点是：1、詹某1单方委托广东东方法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书是否应当采信？2、詹某1的医疗费损失部分是否应当剔除非医保部分用药？
关于焦点1、人民保险潮州市分公司提出詹某1自行委托广东东方法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、康复费、护理人数及期限、营养期进行评定并作出的评定意见程序与实体均不正确，要求进行重新鉴定，并提出詹某1的右股骨中上段骨折，该部位并不涉及或者跨越关节处，没有损伤基础，因詹某1虽是自行委托司法鉴定机构进行司法鉴定，但法律并无禁止当事人自行委托，故只要委托鉴定的意见书实体内容正确就可以被采纳，本案广东东方法医临床司法鉴定所系根据詹某1的伤情情况及詹某1提供的病历等资料对其进行伤残鉴定，而伤残等级的评定系根据詹某1因“右股骨中上段骨折”所致的右髋关节功能丧失38.56%而评定其为十级伤残，人民保险潮州市分公司并无相关的事实和法律根据可证实该鉴定结论存在明显的错误，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”一审对广东东方法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见予以采纳事实根据成立，人民保险潮州市分公司申请对詹某1的伤情鉴定作重新鉴定的理由不能成立，本院予以驳回。
关于焦点2，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”詹某1因伤住院的医疗费及门诊的检查费有住院治疗医疗的医院出具的收费票据，结合其病历记录的治疗情况，应对詹某1主张的医疗费损失进行认定，詹某1的医疗费请求中提出其本人支付256元，而一审也仅认定其损失为128元，并非上诉人人民保险潮州市分公司所提的医疗费用30580.65元，也不存在应否扣除非医保用药的问题，故上诉人人民保险潮州市分公司提出医疗费用应剔除非医保用药部分，缺乏事实根据，本院予以驳回。
综上所述，人民保险潮州市分公司的上诉请求依法不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费人民币2851.1元，由中国人民财产保险股份有限公司潮州市分公司承担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 江 海
审 判 员 李照雄
代理审判员 张晓霞
二〇一八年九月三日
书 记 员 吴冬莉