广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法民终字第2698号
上诉人（原审原告）隆继国，男。
委托代理人周健，广东同观律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宛志峰，男。
被上诉人（原审被告）深圳市新海尔装饰工程有限公司。
法定代表人史秋娜。
被上诉人（原审被告）深圳市煌发石材有限公司。
法定代表人李煌荣，总经理。
上诉人隆继国为与被上诉人宛志峰、深圳市新海尔装饰工程有限公司（以下简称新海尔装饰公司）、深圳市煌发石材有限公司（以下简称煌发石材公司）侵权责任纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2013）深宝法民一初字第943号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2012年7月3日，被告煌发石材公司与被告新海尔装饰公司签订了一份装饰工程合同，约定：被告煌发石材公司将其位于某地煌发工业园的石岩煌发大理石展厅的室内装修工程发包给被告新海尔装饰公司承接，工程造价110万元。上述合同签订后，被告新海尔装饰公司私下又将该工程交由被告宛志峰施工，被告宛志峰雇请原告等人进行作业。2012年8月1日17时许，原告光脚站在脚手架上施工，被告宛志峰在移动该脚手架过程中致原告摔下地面受伤。原告受伤后即被送往深圳市某人民医院门诊治疗，诊断为左跟骨骨折。原告在深圳市某医院门诊治疗花费医疗费746.5元、2012年9月17日在深圳市某人民医院门诊复诊花费医疗费576.5元、2012年12月24日入住深圳某骨伤科医院住院治疗7天花费医疗费7533.57元，原告在上述三家医院治疗共花费医疗费8856.57元。出院医嘱：1、继续定期复查，住院期间留陪护1人；2、患肢石膏外固定，禁止负重，避免暴力，定期伤口换药，愈合后拆除缝线；3、继续加强营养，适当行患肢功能锻炼；4、出院后休息2个月，陪护1人……。原告经鉴定未达到伤残等级。原告与被告宛志峰因赔偿款项未能达成共识，原告遂于2013年6月1日向公安机关报案。被告宛志峰在公安机关接受调查中对原告受伤事实没有异议，亦承认其系原告的雇主。因被告宛志峰、新海尔装饰公司去向不明，原告花费公告费390元。
原审法院认为：原告在从事被告宛志峰雇佣活动中受伤，有原告及被告宛志峰在公安机关的调查笔录予以佐证，原审法院予以确认。关于责任主体及赔偿责任的大小问题。被告煌发石材公司将涉案装修工程发包给有资质的被告新海尔装饰公司承接，双方签订了装饰工程合同，明确各自的权利义务，该发包行为合法，故原告诉请被告煌发石材公司承担民事赔偿责任，没有法律依据，原审法院不予支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告新海尔装饰公司依法承接被告煌发石材公司的装修工程后私下将该工程转包给没有资质的被告宛志峰施工，被告宛志峰随后雇请原告进行作业，原告在其工作中受伤，被告新海尔装饰公司作为涉案工程的分包方应当与被告宛志峰对原告遭受的人身损害承担连带赔偿责任。原告作为完全民事行为人，理应知道进行高空作业应当采取必要的安全防护措施，但仍光脚站在2米高的脚手架上施工，故其对于自身受到的伤害也应当承担一定责任。原审法院根据双方的过错程度，酌定被告宛志峰、新海尔装饰公司承担80%的责任，原告自行承担20%的责任。原告不构成伤残，主张伤残鉴定费由对方承担，没有依据。原告诉称其受雇于被告宛志峰之前在原用人单位工作每月收入5148.75元，诉请按该数额计算涉案的误工费，不符合法律的规定，其误工工资可从事故发生之日起计至出院后全休2个月止共计6个月，按深圳市全日制就业劳动者最低工资每月1500元的标准计算。原告主张2个月的护理费，可参照深圳地区护工劳动报酬按每天50元的标准计算。根据查明的事实，原审法院确认如下款项：1、医疗费8856.57元；2、误工费9000元（1500元／月×6个月）；3、护理费3000元（1500元／月×2个月）；4、住院伙食补助费350元（50元／天×7天）；5、营养费酌定800元；6、交通费酌定500元，以上合计22506.57元。被告宛志峰、新海尔装饰公司应承担该款项80%的赔偿责任即18005.26元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告宛志峰、深圳市新海尔装饰工程有限公司于判决生效之日起五日内赔付原告隆继国医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计18005.26元；二、驳回原告隆继国的其他诉讼请求。如果被告宛志峰、新海尔装饰公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1812元、公告费390元，合计2202元，由被告宛志峰、新海尔装饰公司负担。
一审宣判后，上诉人隆继国不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判。事实与理由为：一、一审法院未查明案件事实。1、新海尔装饰公司不具备相应资质，煌发石材公司并未提供证据证明其发包行为合法。2、隆继国在装修工作中并未光脚作业，宛志峰在隆继国工作时拉动脚手架导致其摔落，应承担全部责任。二、一审法院适用法律错误。1、关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。受害人隆继国在受伤前从事建筑行业工作，有固定收入，其误工费应当按照其实际损失来确定。至于误工时间，应计算至定残曰前一天。2、关于护理费，隆继国受伤期间其妻子郝某为陪护人，为此隆继国提供了陪护人的工资收入情况，应当以此标准计算护理费。根据国家相关法律，现原告要求被告支付人身损害赔偿相关费用，特向法院上诉，请求依法处理。
三被上诉人宛志峰、深圳市煌发石材有限公司、深圳市新海尔装饰工程有限公司经本院合法传唤，均未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。
经本院审理查明，原审判决认定其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案上诉人隆继国受伤的事实经过有其本人、被上诉人宛志峰在公安机关的调查笔录以及其他在场工友的证人证言予以佐证，事实清楚，本院予以确认。关于责任主体和责任比例的问题，本院认为，煌发石材公司与新海尔装饰公司签订装饰工程合同，从名称上看，新海尔装饰公司应有相应资质。上诉人主张新海尔装饰公司不具备相应资质，但未提交相应的证据予以证明，本院不予采信。故，煌发石材公司将装饰工程发包给新海尔装饰公司的行为合法，上诉人要求煌发石材公司承担连带赔偿责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。上诉人作为完全民事行为能力人，理应知道进行高空作业应当采取必要的安全防护措施。本案中，上诉人在高空作业时未采取防护措施，对于自身受到的损害后果应当承担一定责任。原审法院根据双方的过错程度，酌定被上诉人宛志峰、新海尔装饰公司承担80%的责任，上诉人自行承担20%的责任，合理合法，本院予以确认。关于误工费的问题，上诉人提交的证据不足以证明其有固定收入，亦未能举证证明其最近三年的工作情况及平均收入状况，原审按深圳市全日制就业劳动者最低工资每月1500元的标准计算其误工费符合法律规定，本院予以确认。上诉人主张误工时间应计算至定残日前一天，因其损伤并未达到伤残等级，故该项诉请亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审认定其误工时间从事故发生之日起计至出院后全休2个月止共计6个月，宛志峰和新海尔装饰公司对此未提出上诉，本院予以确认。关于护理费的问题，上诉人提交的证据不足以证明其妻子有固定收入以及因陪护造成的实际误工损失，原审参照深圳地区护工劳动报酬按每天50元的标准计算2个月的护理费，符合法律规定，本院予以确认。综上，上诉人的上诉理由均不成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1812元，由被上诉人隆继国负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 飞
审 判 员 黄 国 辉
代理审判员 付 璐 奇
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 秦克（兼）