陕西省咸阳市秦都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2011）咸秦刑初字第00082号
公诉机关咸阳市秦都区人民检察院.
被告人史博,男,1982年9月18日出生，因本案于2010年9月30被刑事拘留，同年10月22日被依法逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
辩护人冯永宏，陕西万兴律师事务所律师。
被告人ＸＸ，男，1979年9月20日出生，因本案于2010年9月30被刑事拘留，同年10月22日被依法逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
辩护人潘福利，陕西声远律师事务所律师。
咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检刑诉（2010）366号起诉书指控被告人史博、ＸＸ犯贩卖毒品罪，于2010年12月9日适用简易程序向本院提起公诉。本院于2010年12月28日决定转为普通程序。本院受理后，依法组成合议庭，于2011年1月12日公开开庭审理了本案，咸阳市秦都区人民检察院指派检察员罗利出庭支持公诉，被告人史博、ＸＸ到庭参加了诉讼。现已审理终结。
咸阳市秦都区人民检察院指控：
1、2010年9月26日上午，被告人史博在本市零点商务酒店512房间内，卖给李小林毒品甲基苯丙胺（冰毒）一袋重约0.5克，获款400元。
2、2010年9月29日上午，李小林给史博打电话要求购买2000元的甲基苯丙胺4袋，被告人史博让其到本市零点商务酒店603房间来交易。上午10时许，李小林与刘公社（吸毒人员）带2000元钱到603房间准备交易时，被民警治安检查发现，当场缴获甲基苯丙胺16袋，共重8克。
3、2010年8月份的一天晚上，被告人ＸＸ在西安市西大街西京国际酒店门口，卖给史博毒品甲基苯丙胺2袋重约1.6克，获款1400元。
4、2010年9月份的一天晚上，被告人ＸＸ在西安市西大街西京国际酒店门口，卖给史博毒品甲基苯丙胺2袋重约1.6克，获款1400元。
5、2010年9月29日晚，被告人史博被公安人员控制后，史博打电话给ＸＸ要求购买2000元的甲基苯丙胺，两人约定在西安市西大街西京国际酒店门口交易，后ＸＸ被当场抓获，当场缴获甲基苯丙胺3袋，共重2.4克。
针对上述事实，公诉机关当庭向法庭提交了物证毒品扣押、称量、收缴收据、证人证言、指认笔录及鉴定结论、被告人的供述等证据。据此，认为被告人史博、ＸＸ的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人史博的辨辩护人提出，2010年9月29日，史博向李小林出售毒品时被公安人员抓获，其当天的贩卖毒品数量应认定为4袋2克，系未遂，收缴的6克毒品不应认定为贩卖；其协助公安机关抓获被告人ＸＸ，有立功表现，可从轻、减轻处罚；其认罪态度好，可酌情从轻处罚。
被告人ＸＸ的辩护人提出，根据被告人ＸＸ的供述，其从上线购买的毒品总共5克，本人也吸食毒品，起诉书指控被告人ＸＸ贩卖毒品5.6克事实不清，证据不足。ＸＸ前两次贩卖毒品的总量以2克计算较为科学；2010年9月29日，公安机关钓鱼执法，ＸＸ与史博的2.4克毒品交易在公安机关的控制之下进行，不会流入社会发生危害社会的后果，属犯罪未遂，也不应计入ＸＸ贩卖毒品的数量；ＸＸ归案后认罪态度好、初犯，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
1、2010年9月26日上午，被告人史博在咸阳市零点商务酒店512房间内，卖给李小林毒品甲基苯丙胺（冰毒）一袋重约0.5克，获款400元。
2、2010年9月29日上午，李小林给史博打电话要求购买2000元的甲基苯丙胺4袋，被告人史博让其到咸阳市零点商务酒店603房间交易。上午10时许，李小林与刘公社（吸毒人员）带2000元钱到603房间准备交易时，被民警治安检查发现，当场缴获甲基苯丙胺16袋，共重8克。
3、2010年8月份的一天晚上，被告人ＸＸ在西安市西大街西京国际酒店门口，卖给史博毒品甲基苯丙胺2袋重约1.6克，获款1400元。
4、2010年9月份的一天晚上，被告人ＸＸ在西安市西大街西京国际酒店门口，卖给史博毒品甲基苯丙胺2袋重约1.6克，获款1400元。
5、2010年9月29日晚，被告人史博被公安人员控制后，史博打电话给ＸＸ要求购买2000元的甲基苯丙胺，两人约定在西安市西大街西京国际酒店门口交易，后ＸＸ被当场抓获，从其身上缴获甲基苯丙胺3袋，共重2.4克。
经当庭举证、质证，认定上述事实的证据如下：
1、物证毒品的提取、称量、指认笔录、照片及收据，证明被告人史博向李小林出售毒品时被公安人员抓获，当场从其身上缴获甲基苯丙胺16袋，共重8克。被告人ＸＸ向史博出售毒品时被公安人员抓获，当场从其身上缴获甲基苯丙胺3袋，共重2.4克。
2、证人李小林的证言，证明2010年9月26日上午，在咸阳市零点商务酒店512房间内，以400元从被告人史博处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）一袋重约0.5克。2010年9月29日上午，刘公社要买2000元冰毒，其给史博打电话要求购买2000元的甲基苯丙胺4袋，史博让其到咸阳市零点商务酒店603房间。上午10时许，其与刘公社（吸毒人员）带2000元钱到603房间准备交易时，被民警治安检查发现，当场缴获甲基苯丙胺16袋，共重8克。
3、证人刘公社的证言，证明2010年9月29日上午，其和李小林在泾阳一起吸毒时，给李小林说要买2000元冰毒，李小林便给一个人打电话要求购买2000元的甲基苯丙胺4袋，之后李小林带其到咸阳市零点商务酒店603房间找史博买毒品。上午10时许，其与李小林带2000元钱到603房间准备交易时，被民警治安检查发现。
4、证人赵晨的证言，证明2010年9月29日上午，其和史博一起从西安到咸阳，史博在咸阳市防洪渠附近的零点酒店603开的房，刚到酒店几分钟，来了几个朋友和史博说事。后来警察到房间检查，查出了吸毒用的壶壶、吸管，还从史博身上搜出了16包冰毒。
5、书证史博电话通话详单、住宿登记，证明其和购毒人员通话情况及在零点酒店603开房进行毒品交易的事实。，
6、抓捕经过，证明被告人史博协助公安机关抓获被告人ＸＸ。
7、被告人史博的供述，证明2010年9月26日上午，其在咸阳市零点商务酒店512房间内，卖给李小林毒品甲基苯丙胺（冰毒）一袋重约0.5克，获款400元。2010年9月29日上午，李小林给其打电话要求购买2000元的甲基苯丙胺4袋，上午10时许，李小林与刘公社带2000元钱到603房间准备交易时，被民警治安检查发现，当场缴获甲基苯丙胺16袋，共重8克。2010年8月份的一天晚上，被告人ＸＸ在西安市西大街西京国际酒店门口，以1400元卖给其毒品甲基苯丙胺2袋重约1.6克。2010年9月份的一天晚上，被告人ＸＸ在西安市西大街西京国际酒店门口，以1400元卖给其毒品甲基苯丙胺2袋重约1.6克。2010年9月29日晚，其被公安人员控制后，打电话给ＸＸ要求购买2000元的甲基苯丙胺，两人约定在西安市西大街西京国际酒店门口交易，后ＸＸ被当场抓获。
8、被告人ＸＸ在侦查机关的供述，证明2010年8月份的一天晚上，其在西安市西大街西京国际酒店门口，卖给史博毒品甲基苯丙胺2袋重约1.6克，获款1400元。2010年9月份的一天晚上，其在西安市西大街西京国际酒店门口，卖给史博毒品甲基苯丙胺2袋重约1.6克，获款1400元。2010年9月29日晚，史博给其打电话要求购买2000元的甲基苯丙胺，两人约定在西安市西大街西京国际酒店门口交易时，被公安人员当场抓获，从其身上缴获甲基苯丙胺3袋，共重2.4克。
5、物证检验报告，证明从被告人史博、ＸＸ身上搜缴的毒品中检出甲基苯丙胺成份。
本院认为：被告人史博、ＸＸ非法向他人出售毒品甲基苯丙胺，其中被告人史博贩卖毒品甲基苯丙胺8.5克；被告人ＸＸ出售毒品甲基苯丙胺5.6克，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人所犯罪名成立。关于被告人史博的辩护人提出，2010年9月29日，史博向李小林出售毒品时被公安人员抓获，其当天的贩卖毒品克数应认定为4袋2克，系未遂，收缴的6克不应认定为贩卖的辩护意见，经查，2010年9月29日之前，已有证据证明被告人史博向李小林贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，9月29日当天其向李小林出售的4袋2克及搜缴的6克甲基苯丙胺，均应认定为其贩卖毒品的数量，在量刑时酌情从轻处罚。故其辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人史博协助公安机关抓获被告人ＸＸ，有立功表现，可减轻处罚；其认罪态度好，可酌情从轻处罚。被告人史博辩护人酌情从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。关于被告人ＸＸ的辩护人提出，起诉书指控ＸＸ贩卖毒品5.6克事实不清，证据不足的辩护意见，经查，被告人ＸＸ两次向被告人史博出售毒品4袋3.2克，有其在侦查机关的多次供述及被告人史博的供述证实，2010年9月29日抓获时搜缴毒品甲基苯丙胺3袋2.4克，有公安机关扣押清单、称量记录证实，其贩卖毒品甲基苯丙胺5.6克事实清楚，证据充分，足以认定。故其辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人ＸＸ的辩护人提出2010年9月29日，ＸＸ与史博2.4克毒品交易在公安机关的控制之下进行，属犯罪未遂，不应计入ＸＸ贩卖毒品的数量的辩护意见，经查，2010年9月29日之前，已有证据证明被告人ＸＸ向被告人史博贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，9月29日当天其准备向史博出售的3袋甲基苯丙胺，应认定为其贩卖毒品的数量，在量刑时酌情从轻处罚。故其辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人ＸＸ归案后认罪态度好、初犯，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十八条、第五十三条、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人史博犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年9月30日起至2012年3月29日止；罚金已缴纳）。
二、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年9月30日起至2012年3月11日止；罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 秦小娥
代理审判员 刘平浪
人民陪审员 秦秋会
二〇一一年一月十七日
书 记 员 郭 欣