内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）内05刑终99号
原公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。
上诉人（原审被告人）代泉，男，1986年1月5日出生，回族，大专文化，无职业，户籍所在地：通辽市，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年2月26日被通辽市科尔沁左翼中旗公安局刑事拘留，2017年4月1日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。
辩护人关永良，内蒙古盈平律师事务所律师。
原审被告人李侠，男，1982年5月13日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地：辽宁省鞍山市。曾因吸食毒品于2016年8月28日被辽阳市公安局宏伟公安分局行政拘留十五日；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月8日被通辽市科尔沁左翼中旗公安局刑事拘留，2017年4月1日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。
原审被告人王伟，男，1986年2月10日出生，蒙古族，高中文化，无职业，户籍所在地：通辽市，因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年2月26日被通辽市公安局科尔左翼中旗公安局刑事拘留，2017年4月1日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。
通辽市科尔沁区人民法院审理的通辽市科尔沁区人民检察院指控原审被告人李侠、代泉、王伟犯贩卖毒品罪一案，于2018年2月8日作出（2017）内0502刑初869号刑事判决。宣判后，原审被告人代泉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审认定，被告人代泉自被告人李侠处在辽宁省鞍山市购买冰毒后在通辽市贩卖，代泉与王伟系朋友关系。三被告人犯罪事实分述如下：
一、被告人代泉向王伟贩卖冰毒2克的事实：2017年2月期间，被告人代泉先后四次向被告人王伟贩卖冰毒，分别为：在通辽市铁路医院大楼北侧，以500元的价格贩卖冰毒0.5克；在通辽市科尔沁区家具大世界附近，先后以500元、300元的价格贩卖冰毒0.5克、0.3克；又在通辽市科尔沁区铁路医院路口，以600元的价格贩卖冰毒0.7克及麻古一粒。
二、被告人李侠向代泉贩卖毒品、被告人王伟运输冰毒107.03克的事实：2017年2月24日被告人代泉与李侠通过电话联系，李侠向代泉贩卖冰毒100克，并约定由代泉到辽宁鞍山市取货。当日被告人代泉向王伟谎称其到辽宁省沈阳市办事，要求王伟帮助驾驶其租赁的×××号尼桑轩逸轿车。2月25日早，被告人代泉、王伟驾车来到辽宁省鞍山市，并与被告人李侠共同入住鞍山市某宾馆，被告人李侠以26000元的价格向代泉贩卖冰毒100克，并赠送麻古三袋。当日，被告人代泉将上述毒品藏匿于×××号轿车内，被告人王伟在明知代泉将毒品藏匿于车内的情况下，仍驾驶前述车辆自辽宁鞍山市返回通辽市科尔沁区。当日，二被告人行至科尔沁区铁南铁道兵楼代泉家附近下车时，被民警查获。民警当场自G8AH99号轿车内查获白色晶体物质3包净重103.47克、红色片剂3包净重3.56克。经鉴定，以上白色晶体物质中均检出甲基苯胺，红色片剂中检出甲基苯丙胺、咖啡因成份。
三、被告人李侠贩卖冰毒54.05克（预备）的犯罪事实：2017年3月8日16时许，被告人李侠在辽宁省鞍山市立山区×××网吧311房间被公安机关抓获，当场查获白色晶体物质3包净重45.84克、红色片剂7包净重8.21克。经鉴定，3包白色晶体物质中均检出甲基苯丙胺成份，7包红色片剂中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成份。
上述事实，有如下证据予以证明：1、户籍信息及前科劣迹证明，证明三被告人的自然情况，其中被告人代泉、王伟无前科劣迹。2、行政处罚决定书，证明被告人李侠因吸食毒品，于2016年8月25日被辽阳市公安局宏伟公安分局决定行政拘留十五日。3、搜查证、搜查笔录，证明公安机关于2017年2月25日依法对被告人代泉及其所驾驶的黑色尼桑轩逸轿车进行搜查，2017年3月8日依法对被告人李侠的人身及其携带的挎包进行搜查。4、扣押及发还物品清单，证明公安机关在被告人代泉处扣押白色晶状物质3包、红色片剂3包；在被告人李侠处扣押白色晶状物质3包，红色片剂7包。5、毒品取样笔录、称重笔录、代泉处查获疑似毒品物质称重照片，证明公安机关对在被告人代泉处扣押的疑似毒品物质进行称重，其中白色晶体3包，第1包净重69.44克，第2包净重29.37克，第3包净重4.66克；红色片剂3包，第一包净重0.92克，第2包净重1.82克，第3包净重0.82克；在被告人李侠处扣押白色晶体3包，第1包净重19.57克，第2包净重19.67克，第3包净重16.6克；红色片剂7包，净重8.21克。6、司法鉴定意见书，证明公安机关在被告人李侠处查获的白色晶体物质三包内均检出甲基苯丙胺成份，查获的红色片剂七包内均检出甲基苯丙胺、咖啡因成份；在被告人代泉租赁的尼桑轿车内查获的白色晶体物质三包内检出甲基苯丙胺成份，红色片剂三包内检出甲基苯丙胺、咖啡因成份。其中在代泉处查获的三袋冰毒中甲基苯丙胺含量分别为69.8％、70.0％、67.8％。7、毒品现场检测报告，证明三被告人被抓获后，经检测，均吸食过冰毒。8、收缴物品照片，证明公安机关在抓捕被告人代泉时，在其所乘的尼桑轿车扶手箱内搜查到疑似毒品物质。9、鉴定聘请书、鉴定意见通知书，证明公安机关依法委托通辽市公安局司法鉴定中心对涉案毒品进行鉴定，并将鉴定结果告知被告人。10、×××汽车租赁合同，证明2017年1月14日被告人代泉在×××汽车租赁站租赁车牌号为×××号尼桑牌轿车。11、证人彭某证言，彭某系×××汽车租赁站经营者，证明被告人代泉在×××汽车租赁站租赁×××黑色尼桑轩逸轿车的事实。12、证人徐某证言，徐某与被告人李侠系异性朋友关系，证明2017年2月20多号，被告人代泉曾到徐某家中找李侠。13、证人代某证言，代某系被告人代泉的堂弟，证明代泉的妻子尹某，代泉被公安机关抓捕后无法与其取得联系。14、证人李某证言，李某与李侠系父子关系，证明被告人李侠2015年之前吸食毒品，2015后是否吸食不清楚。15、辨认笔录，证明被告人代泉、王伟在公安机关组织的辨认程序中辨认出被告人李侠；证人徐某辨认出被告人代泉。16、抓获经过，证明2017年2月25日13时10分被告人代泉、王伟在科尔沁区铁南铁道兵楼附近被公安机关抓获归案；2017年3月8日16时许，被告人李侠在辽宁省鞍山市立山区被公安机关抓获归案。17、办案说明，证明被告人代泉归案后，主动向公安机关提供向其贩卖毒品的被告人李侠基本情况及经常活动的区域，公安机关据此将被告人李侠抓获归案。18、被告人李侠的供述，证明被告人李侠对公诉机关指控的犯罪事实均不予供认。19、被告人代泉的供述，证明2017年2月24日下午6时许，通过电话与被告人李侠联系欲向其购买冰毒100克，李侠表示同意并要求代泉快速到鞍山。后代泉向被告人王伟谎称其有朋友在沈阳请求其帮助驾车。次日凌晨1时许，被告人代泉与王伟共同驾驶代泉租赁的轿车前往鞍山市。到达鞍山后，代泉通过电话与李侠取得联系后，代泉向王伟告知其至鞍山市是取”东西”来了，王伟得知代泉是购买冰毒。代泉与王伟共同驾车到被告人李侠家楼下，后与李侠三人共同到宾馆，到达宾馆后，李侠称出去取冰毒，约半小时后，李侠将用透明自封袋包装的三袋冰毒，以及两个白色自封袋包装的三十余粒麻古（甲基苯丙胺片剂）给予代泉。后代泉与王伟共同驾车返回通辽市，其中鞍山至通辽之间高速公路过程中由被告人王伟驾驶。以上代泉所购冰毒100克，毒资26000元，代泉通过微信转账及现金等方式共计支付23400元，尚有2600元未支付。同时被告人代泉供述，此前曾向被告人王伟贩卖过冰毒。20、被告人王伟的供述，证明被告人王伟在公安机关六次讯问过程中，均供述2017年2月25日凌晨与被告人代泉共同驾车到达辽宁省鞍山市，到达鞍山市后，通过被告人代泉与李侠的电话通话，得知代泉到鞍山系购买冰毒。代泉与王伟二人到达李侠家楼下接李侠，后三人共同来到一宾馆。到达宾馆后，李侠离开宾馆约20分钟后，李侠携带早餐返回宾馆，同时王伟看见桌上放置烟盒大小的袋装冰毒一袋，被告人李侠与代泉讨论冰毒质量及毒资，从二人的聊天中得知，代泉此次购买的冰毒大约280元/克，毒资20000余元，代泉现场给付现金2000元左右，尚欠1600元。因当时王伟在玩手机游戏，未注意倾听二人聊天详细内容。后代泉将所购买的冰毒藏匿于当日所驾车辆内，由王伟驾车返回通辽市。同时证明2017年2月期间，曾四次向代泉购买冰毒，其中第一次在科尔沁区铁路医院大楼北侧，代泉以500元向其贩卖冰毒约0.5克；第二次在科尔沁区家具大世界以500元贩卖约0.5克冰毒；第三次以300元贩卖冰毒约0.3克；第四次在科尔沁区铁路医院路口以600元贩卖约0.7克冰毒及麻古一粒。但被告人王伟当庭对其到达鞍山市得知被告人代泉与李侠进行与毒品交易的事实予以否认，且未能作出合理解释。
上述证据，由公诉机关当庭出示和宣读，被告人李侠的辩护人对代泉的供述以及被告人王伟在侦查机关的供述有异议，质证意见认为应当采信被告人王伟的当庭供述，其他被告人及辩护人对上述证据均不持异议。上述证据材料，经原审法院综合审查认为，被告人代泉的供述与被告人王伟在侦查机关的供述能够吻合，且有公安机关的搜查笔录及扣押物品清单，司法鉴定意见书及称重照片，能够证实被告人代泉与王伟驾车到达辽宁省鞍山市，代泉向李侠购买冰毒，被告人王伟明知被告人代泉购买冰毒，仍为其驾车将冰毒运回通辽市的事实；同时被告人代泉的当庭供述与王伟在公安机关就二人之间四次进行冰毒交易的供述一致，能证明代泉曾四次向王伟贩卖冰毒的事实。综上，公诉机关出示的证据材料来源合法，内容客观真实，能够证明本案事实，依法予以确认。
原审认为，被告人李侠向被告人代泉贩卖冰毒107.03克，其行为构成贩卖毒品罪；公安机关在李侠处查获的冰毒54.05克系为贩卖而持有，其行为构成贩卖毒品罪，但属犯罪预备，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人代泉为贩卖而向被告人李侠购买冰毒107.03克，将该冰毒自辽宁省鞍山市运至通辽市科尔沁区，又多次向被告人王伟贩卖冰毒，其行为构成贩卖、运输毒品罪，应受刑罚处罚，且属犯罪既遂；被告人王伟明知被告人代泉运输毒品，仍为其提供帮助，其行为构成运输毒品罪，应受刑罚处罚；被告人李侠曾因吸食毒品被行政处罚，却不思悔改，触犯刑律，酌情从重处罚；被告人代泉在归案后如实供述案件事实，是坦白，可以从轻处罚；在庭审中自愿认罪，可以酌情从轻处罚；被告人王伟在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应当减轻处罚；被告人李侠的辩护人提出公诉机关指控李侠向代泉贩卖冰毒证据未能达到确实充分的程度，其持有冰毒的行为应当定性为非法持有毒品罪。经查，被告人李侠向代泉贩卖毒品的事实有被告人代泉的供述及王伟在侦查机关的供述所证实，足以认定，其为贩卖而持有的行为应当定性为贩卖毒品罪，故辩护人的辩护意见无事实及法律依据，不予采纳；被告人代泉的辩护人提出代泉具有立功表现。经查，被告人代泉归案后如实供述了毒品上家即被告人李侠的详细情况，此情节属如实供述案件事实，不符合立功的法定构成要件，该辩护意见不予采纳；提出被告人代泉认罪态度较好的辩护意见成立，予以采纳；被告人王伟的辩护人提出王伟的行为构成非法持有毒品罪，具有坦白情节的辩护意见，经查，被告人王伟明知代泉将所购买毒品运回通辽市，仍为其驾驶车辆，其行为构成运输毒品罪，同时王伟虽在公安机关如实供述了案件事实，但在庭审中未能如实供述，不符合坦白的法定构成要件，即辩护人的上述辩护意见不能成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十二条、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人李侠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产贰拾万元。二、被告人代泉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产壹拾伍万元。三、被告人王伟犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金拾万元。
宣判后，原审被告人代泉以量刑过重为由提出上诉。辩护人提出代泉自李侠处购买涉案107.03克毒品成立贩卖毒品的预备形态，一审认定既遂错误。代泉协助公安机关通过与李侠通电话稳住对方，提供李侠的基本情况及经常活动区域，积极配合公安机关辨认李侠，对公安机关抓获同案犯李侠起到实质性的协助作用，在公安成功抓获李侠时在李侠身上查获毒品54.05克，应认定其具有立功情节，对其从轻减轻处罚，请求二审依法改判。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。认定以上事实的证据均经原审当庭举证、质证，各证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，予以采信。
本院认为，原审认定被告人李侠犯贩卖毒品罪、被告人代泉犯贩卖、运输毒品罪、被告人王伟犯运输毒品罪的犯罪事实及罪名成立。原审被告人李侠向被告人代泉贩卖冰毒107.03克，其行为构成贩卖毒品罪；公安机关在李侠处查获的冰毒54.05克系为贩卖而持有，其行为构成贩卖毒品罪，但属犯罪预备，可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人代泉多次向原审被告人王伟贩卖冰毒，为贩卖而向原审被告人李侠购买冰毒107.03克，并将该冰毒自辽宁省鞍山市运至通辽市科尔沁区，其行为构成贩卖、运输毒品罪，且属犯罪既遂。原审被告人王伟明知被告人代泉运输毒品，仍为其提供帮助，其行为构成运输毒品罪。原审被告人李侠曾因吸食毒品被行政处罚，却不思悔改，触犯刑律，酌情从重处罚。上诉人代泉在归案后如实供述案件事实，是坦白，可以从轻处罚；在庭审中自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原审被告人王伟在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应当减轻处罚。辩护人提出上诉人代泉自李侠处购买涉案107.03克毒品成立贩卖毒品预备的辩护意见。经查，上诉人代泉购得冰毒后自辽宁省鞍山市运至通辽市科尔沁区，其行为构成运输毒品罪的既遂。辩护人提出上诉人具有立功情节的辩护意见。经查，上诉人代泉供述同案犯姓名、住址、体貌特征、联络方式等信息，属于其应供述的范围，虽然对抓获同案犯起到一定的辅助作用，但并非实质作用，不应认定为有立功表现。故辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。原审根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会危害程度，对各被告人定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，上诉人代泉提出原判量刑过重的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 础 鲁
审判员 杨国辉
审判员 白凤兰
二〇一八年五月十日
书记员 张 蕾