山西省晋城市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）晋05民终611号
上诉人（原审被告）：晋城市弘武教育咨询有限公司。住所地：山西省晋城市城区白云社区（白云居之安家具会展中心*楼）。
法定代表人：牛博，任馆长。
委托诉讼代理人：孙海洋，山西君宜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王煜程，男，2011年7月19日出生，汉族。
委托诉讼代理人：司利平，山西权康律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邓丽方，山西权康律师事务所律师。
原审被告：晋城市金曼健身有限公司。住所地：山西省晋城市城区北石店镇临泽村东山郡小区售楼部地下室。
法定代表人：金曼，任董事。
委托诉讼代理人：赵锡泽，男，1989年9月16日出生，汉族。
原审被告：赵锡泽，男，1989年9月16日出生，汉族。
原审被告：牛博，男，1989年3月6日出生。
上诉人晋城市弘武教育咨询有限公司因与被上诉人王煜程、原审被告晋城市金曼健身有限公司、赵锡泽、牛博健康权纠纷一案，不服山西省晋城市城区人民法院（2016）晋0502民初2204号，向本院提起上诉。本院于2018年4月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
晋城市弘武教育咨询有限公司上诉请求：请求对被上诉人王煜程的伤残等级重新鉴定；被上诉人的监护人承担全部或主要责任；对护理费、营养费、交通费、复印等费用重新认定。事实和理由：经咨询给被上诉人王煜程看病的医生，称其伤情可手术也可不手术，而监护人选择了做手术，鉴定为九级伤残明显过高。监护人家住晋城大医院片区，鉴定公正性存疑，请求重新鉴定；监护人带被上诉人王煜程接受商家免费提供的服务，应当对其人身安全尽到主要的注意和保护义务，且系休息期间玩耍过程中摔倒受伤，并非工作人员提供服务行为导致受伤，应由监护人承担全部或主要责任；护理天数应以实际住天数为准，护理费标准应按居民服务标准计算；住院伙食补助费应以每天50元计算；营养费应以实际住院天数为准，以每天30元计算；交通费应当以实际票据和到医院的距离酌情计算，一审判决过高；复印费应以正规票据计算，一审判决过高。
王煜程辨称，医院告知必须手术，否则受伤的胳膊将来会变畸形，短于未受伤的胳膊，因此才做了手术；鉴定机构是当事人三方共同选定，鉴定程序合法有效；监护人是按上诉人上课要求将孩子交给上诉人进行全封闭试学课，监护人不得入内，所以人身安全应由上诉人承担，被上诉人不承担任何责任；一审判决的赔偿数额正确。
晋城市金曼健身有限公司、赵锡泽述称，同意上诉人的意见，当时不是封闭训练，是免费公开课，被上诉人受伤是在休息时，在场玩耍摔倒所致。
牛博述称，同意上诉人和赵锡泽的意见。
王煜程向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计12433.11元；2、要求被告赔偿残疾赔偿金、伤残鉴定费、护理费、精神抚慰金、复印费共计140384元；3、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年6月24日下午6点半，原告王煜程在其母亲陪同下至被告晋城市金曼健身有限公司进行免费体验跆拳道。原告体验不到半个小时就因左胳膊受伤被教练领出，让原告母亲送到医院治疗，随后原告就于2016年6月24日至2016年7月1日期间在晋煤集团总医院住院治疗。原告住院期间赵锡泽与牛博分别支付了1000元，其后多次找被告协商处理，因被告拖延处理一直未有结果，遂诉讼法院。诉讼期间，原告依法申请残鉴定，经晋城市中级人民法院司法技术中心委托晋城大医院司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为“被鉴定人王煜程因故受伤致左肱骨外上踝粉碎性骨折累及干骺端（左肱骨下端骨骺粉碎性骨折），构成九级伤残。”一审法院依法宣读[2017]司鉴字第31号司法鉴定意见书后，原、被告均表示认同。
审理中，一审法院依法询问赵锡泽与牛博，双方互相确认晋城市金曼健身有限公司与晋城市弘武教育咨询有限公司是合作关系，主要合作内容为“晋城市金曼健身有限公司提供场所，晋城市弘武教育咨询有限公司出教练，收益与风险各半”。
一审法院认为，根据法律规定，行为人有过错侵害他人权益，应当承担侵权责任。本案中，对于原告在被告晋城市金曼健身有限公司体验跆拳道时造成左胳膊受伤的事实，被告晋城市金曼健身有限公司与晋城市弘武教育咨询有限公司均认可，故认定被告晋城市金曼健身有限公司与晋城市弘武教育咨询有限公司训练不善侵害了原告的健康权，应当依法承担侵权责任；但原告前往被告晋城市金曼健身有限公司免费体验跆拳道系在其母亲陪护期间造成，虽原告方声称体验为封闭性，却无证据证实，在场监护时有所疏忽，故应承担此次事故的20%的责任。原告诉讼赵锡泽与牛博，与本案并无法律关系，对此诉请不予支持，予以驳回。原告主张要求被告赔偿殴打造成其的治疗和精神损失费等共计152817.11元进行举证证明，但被告晋城市金曼健身有限公司与晋城市弘武教育咨询有限公司对于住院医疗费2813.11元（扣除被告晋城市金曼健身有限公司与晋城市弘武教育咨询有限公司共同垫付的2000元）和住院伙食补助费800元、护理费19278.9元、营养费6400元、鉴定费1500元、残疾赔偿金109408元、交通费420元、复印费197.1元认可，却对原告主张的精神抚慰金10000元均不认同，关于原告所主张的精神损害抚慰金10000元，因原告的损伤虽造成其一定精神痛苦，但未造成严重后果，其主张不符合最高人民法院《关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，故依法不予支持。综上，被告应予赔偿原告各项费用共计140817.11元×80%=112653.6元，因被告晋城市金曼健身有限公司与晋城市弘武教育咨询有限公司确认双方对事故责任为风险各半，故应由被告晋城市金曼健身有限公司与晋城市弘武教育咨询有限公司各自负担50%即56326.8元。判决：一、被告晋城市金曼健身有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告王煜程56326.8元；被告晋城市弘武教育咨询有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告王煜程56326.8元。二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费1260元，由原告王煜程负担252元，被告晋城市金曼健身有限公司、晋城市弘武教育咨询有限公司各半承担504元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于一审查明的基本事实，本院予以确认。对于当事人二审争议的问题，本院认定如下：
其一，鉴定结论是否应予采信的问题，本院认为，鉴定意见书系受本院委托作出，上诉人晋城市弘武教育咨询有限公司无足够理由和证据证明鉴定意见存在问题，且上诉人的法定代表人牛博承认选择鉴定机构时其在场，一审法院宣读鉴定意见书时，上诉人亦表示无异议，现上诉人要求重新鉴定，本院不予支持。
其二，责任比例问题。二审期间，经询问，原审被告赵锡泽称现场监控资料只能保存一个月，现已无法取得。本院认为，当事人应当知道现场监控资料是判断责任大小的关键证据，在其无法提供监控资料的情况下，应当承担举证不利的后果。上诉人明知未成年人从事跆拳道练习存在风险，即应当尽更高的注意义务，故原审判决上诉人与原审被告晋城市金曼健身有限公司承担80%的责任并无不当。
其三，赔偿数额问题。本院认为，被上诉人王煜程构成九级伤残，其伤情较重，且事故发生时尚不满五周岁，故一审认定护理天数、营养费计算天数为128天、营养费每天50元并无不当；伙食补助费依法可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，而晋城市市直行政事业单位工作人员省内出差的伙食补助标准为100元，故一审认定正确；被上诉人在晋城大医院住院8天，一审判决交通费420元，平均每天52.5元，亦无不当；复印费197.1元，有收据和医院收费票据为证，一审判决正确；护理费标准虽是按城镇在岗职工年平均工资计算，但一审时上诉人已表示无异议，故不予支持。
综上所述，晋城市弘武教育咨询有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1208元，由上诉人晋城市弘武教育咨询有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长杨丽珍
审判员马晋
审判员崔胜利
二○一八年六月八日
书记员李辉