鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂民终字第480号
上诉人（原审原告）盛海东，又名盛富兵，公民身份号码，男，汉族，电工，户籍地内蒙古自治区乌兰察布市现住内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗
上诉人（原审原告）盛雅妮，公民身份号码，女，汉族，学生，户籍地内蒙古自治区乌兰察布市现住内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇
法定代理人吴冬梅，公民身份号码，女，汉族，农民，户籍地内蒙古自治区乌兰察布市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇，系上诉人盛雅妮的母亲。
上诉人（原审原告）盛培智，公民身份号码，男，汉族，农民，现住内蒙古自治区乌兰察布市，系上诉人盛海东的父亲。
委托代理人盛海东，系本案上诉人。
上列三上诉人的共同委托代理人焦亚中，内蒙古义盟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）准格尔旗大正电业有限责任公司，组织机构代码11702039-8，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇153地段。
法定代表人杜长林，该公司总经理。
委托代理人张阅，内蒙古三恒（准格尔）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）白万林，男，汉族，个体，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市
上诉人盛海东、盛雅妮、盛培智因与被上诉人准格尔旗大正电业有限责任公司（以下简称大正电业公司）、白万林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鄂尔多斯市准格尔旗人民法院（2013）准民初字第944号民事判决，于2014年6月24日向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年8月26日公开开庭进行了审理。上诉人盛雅妮的法定代理人吴冬梅、上诉人盛海东及三上诉人的共同委托代理人焦亚中，被上诉人大正电业公司的委托代理人张阅，被上诉人白万林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，准格尔旗高原鹿阳种养殖有限责任公司（以下简称高原种养殖公司）于2013年1月与大正电业公司签订了《用户工程委托建设合同》，主要内容有：1、高原种养殖公司建设10KV输电线路工程，投资规模23000元；2、委托事项：施工部分由高原种养殖公司自找具有相关电力施工资质的施工队进行施工，材料部分由大正电业公司负责提供变压器并进行安装调试，其余材料高原种养殖公司自备；3、高原种养殖公司的主要责任是办妥建设施工各项手续，完成预算外工程的施工与建设，管理好自己施工的工程事项，施工引起的一切事故自己承担等；大正电业公司的主要责任是对工程质量和进度进行监督，协调设计、施工、监理关系，竣工验收，承担内部人员责任事故等。高原种养殖公司同时委托准格尔旗浩普电力勘测设计有限责任公司对工程进行设计和预算，预算价格为85859元。此后，白万林向高原种养殖公司承包了工程施工部分，雇佣盛海东、闫恩等人架设输电线路。当月23日下午，盛海东在水泥电杆上架线作业时，因安全带与固定挂钩脱离，导致盛海东跌落受伤。当日入住内蒙古医科大学第二附属医院治疗33天，主要诊断为右髋臼骨折伴右髋关节中心性脱位、右坐骨神经不完全损伤、多发肋骨骨折伴胸腔积液、肝及肾挫伤。建议进行右下肢无负重功能锻练，术后3个月复查，骨折愈合后二次手术取出内置物。支付医疗费131730.14元，出院后在准格尔旗中心医院支付门诊检查费123.50元，合计131853.64元。在盛海东治疗期间，白万林从高原种养殖公司取款106000元，支付大正电业公司变压器款23000元。白万林辩称其余83000元分批支付了盛海东，同时又另外支付了盛海东37000元，共计120000元，但盛海东只认可35000元。2013年7月，盛海东自行委托准格尔旗司法鉴定所对其伤残程度及后期治疗费用进行鉴定，该所于同年7月27日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、盛海东骨盆骨折术后、右侧腓总神经完全病损及右侧胫神经病损遗留右髋关节活动明显受限，右踝关节背屈功能丧失的残疾等级为八级；2、盛海东后期医疗费用需18000
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30000元。支付鉴定费1490元。盛海东为农业家庭户口，其女盛雅妮，现年8周岁，其父盛培智，现年62周岁，系一级肢体残疾人。盛培智生育盛海东、盛海霞两个子女。本案在原审审理过程中，该院行使释明权，盛海东不同意追加高原种养殖公司参加诉讼。盛海东、盛雅妮、盛培智在原审中要求白万林赔偿医疗费134649.24元、误工费34981.10元（227.15元／天×154天）、护理费4227.30元（128.10元／天×33天）、伙食补助费1320元、营养费1320元、残疾赔偿金138900元（23150元／年×20年×30%）、精神抚慰金9000元、被抚养人生活费46464.45元、鉴定费1490元，合计372352.09元，核减白万林已付35000元，再行给付337352.09元，大正电业公司承担连带责任。
原审法院经审理认为，盛海东受白万林雇佣在从事架设电线工作中受伤，白万林作为雇主依法应当承担赔偿责任。本案争议的焦点是大正电业公司是否应当对白万林的赔偿负连带责任？对此，该院认为从高原种养殖公司与大正电业公司草签的合同来看，大正电业公司只负责供应变压器及其安装调试，其他施工部分由高原种养殖公司自行解决。实际施工过程中，也是白万林个人与高原种养殖公司结算工程款，大正电业公司只收取了变压器款项。没有证据证明白万林向大正电业公司分包工程以及大正电业公司委托白万林管理工程事宜，因此不能认定白万林与大正电业公司之间存在工程分包关系，盛海东要求该公司承担连带责任缺乏事实根据及理由。盛海东在架线作业时没有充分注意安全保障事宜，存在疏忽大意的过失，可以适当减轻白万林的责任。白万林辩称已给付盛海东120000元缺乏证据，该院认定盛海东认可的35000元。盛海东不能证明已在城镇居住生活一年以上，依照其户口性质按农村居民确定相关赔偿标准。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原审判决：一、盛海东、盛雅妮、盛培智因盛海东遭受人身损害损失包括医疗费131853.64元、误工费13338.87元（26604元／年÷365天／年×183天）、护理费3022.80元（33434元／年÷365天／年×33天）、住院伙食补助费1320元（40元／天×33天）、营养费1320元（40元／天×33天）、残疾赔偿金74385元［残疾赔偿金45666元（7611元／年×20年×30%）＋被扶养人生活费28719元（盛雅妮：6382元／年×12年×30%÷2人=11487.60元；盛培智：6382元／年×18年×30%÷2人=17231.40元）］、精神损害抚慰金9000元、鉴定费1490元，合计235730.31元，由白万林赔偿80%计188584.25元。已付35000元，再付153584.25元；二、驳回盛海东、盛雅妮、盛培智要求准格尔旗大正电业有限责任公司承担连带责任的诉讼请求。执行期限：上述第一项于本判决生效后即给付。
一审宣判后，原审原告盛海东、盛雅妮、盛培智不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判支持其原审诉讼请求。因盛海东为电工，且在城镇生活一年以上，应按电力行业及城镇居民的标准进行赔偿，并按月计薪天数21.75天计算日工资。大正电业公司向高原种养殖公司承揽涉案工程后分包给白万林，盛海东在施工中受伤，大正电业公司应承担连带责任。盛海东在此次事故中并无过错，不应适用过错责任原则，由其承担部分责任。
上诉人在二审中提供以下证据：
1、盛海东与准格尔旗大诚房地产开发有限责任公司于2009年9月16日签订的《商品房买卖合同》及准格尔旗公安局薛家湾镇第二派出所于2008年7月24日签发的《暂住证》各一份，证明盛海东在城镇购买商品房，并居住一年以上。
2、高原种养殖公司10KV配电工程设计施工图一份，证明盛海东施工的工程属于大正电业公司向高原种养殖公司承揽工程的一部分。
3、鄂尔多斯市劳动和社会保障局于2008年8月5日颁发的《职业资格证书》一份，证明盛海东为电工，应按电力行业的标准确定其误工费。
被上诉人大正电业公司对上诉人提供的证据1中《商品房买卖合同》因无原件核对，未予质证，其与被上诉人白万林对《暂住证》的真实性均无异议，但认为不能证明上诉人在城镇生活一年以上。被上诉人白万林认可盛海东在城镇生活。被上诉人大正电业公司对证据2的真实性无异议，对证明的问题不认可，称设计该图纸的准格尔旗浩普电力勘测设计有限责任公司于2013年1月10日分别对线路及配电工程进行了设计。被上诉人白万林对该证据无质证意见。被上诉人大正电业公司对证据3的真实性无异议，对证明的问题不认可，称该证件自2008年后无年检的记录，不能证明其从事电工工作。被上诉人白万林对该证据不清楚。
被上诉人大正电业公司辩称，不同意上诉人的上诉请求。白万林并非该公司职工，上诉人与白万林形成雇佣关系，与大正电业公司无关。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
被上诉人白万林辩称，不同意上诉人的上诉请求，其无赔偿能力。
经本院审查，上诉人在开庭审理后向本院提交证据1中《商品房买卖合同》的原件与复印件核对，本院对其真实性予以确认。上诉人所提供的证据均符合证据的真实性、合法性及与本案的关联性，为有效证据，本院予以确认。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，应予确认。另查明，盛海东、盛雅妮在准格尔旗薛家湾镇生活一年以上。
本院认为，针对上诉人对其已在城镇居住一年以上，应按城镇居民赔偿标准进行赔付的上诉理由，因上诉人在二审中提供其与准格尔旗大诚房地产开发有限责任公司于2009年9月16日签订的《商品房买卖合同》、准格尔旗公安局薛家湾镇第二派出所于2008年7月24日签发的《暂住证》，被上诉人白万林认可上诉人盛海东在城镇居住三年以上，均可证实盛海东虽为农村户口，但在城镇居住时间较长，其残疾赔偿金及女儿盛雅妮的被抚养人生活费均应按城镇居民标准给付，其父亲盛培智一直在农村生活，其被抚养人生活费仍应按农村标准给付，上诉人对此提出的上诉理由成立，应予支持。针对上诉人称其为电工，应按其所从事的职业，即电力行业职工平均工资确定其误工费，对此，上诉人在二审中提供鄂尔多斯市劳动和社会保障局为其颁发的《职业资格证书》予以佐证，结合其在此次事故发生前及发生时所从事的电工工作，对其该项上诉理由应予支持。
针对上诉人要求大正电业公司与白万林承担连带责任的上诉理由，因白万林认可其向高原种养殖公司承揽涉案工程，高原种养殖公司支付其工程款106000元，其向大正电业公司支付变压器款18000元及包括该工程向高原种养殖公司交付时连接通电工作在内的管理费用5000元，剩余款项由其雇人完成工程，其雇佣盛海东等人施工，且高原种养殖公司与大正电业公司签订的《用户工程委托建设合同》中约定工程施工部分由高原种养殖公司找有相关电力施工资质的施工队进行施工，并无由大正电业公司承揽涉案工程的约定，对上诉人关于大正电业公司向高原种养殖公司承揽工程后分包给白万林的事实不予确认，对其要求大正电业公司与白万林承担连带责任的上诉理由不予支持。
针对盛海东在此次事故中是否存在过错及是否应适用过错责任原则，由其承担部分责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”即对于提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任，根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任，而非均由雇主承担赔偿责任，上诉人对此提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。
鉴于上诉人在二审中提供以上证据，导致原审认定的部分事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持鄂尔多斯市准格尔旗人民法院（2013）准民初字第944号民事判决第二项；
二、撤销鄂尔多斯市准格尔旗人民法院（2013）准民初字第944号民事判决第一项；
三、盛海东、盛雅妮、盛培智因盛海东遭受人身损害损失包括医疗费131853.64元、误工费41569.04元（59287元／年÷12个月÷21.75天／月×183天）、护理费4227.28元（33434元／年÷12个月÷21.75天／月×33天）、住院伙食补助费1320元（40元／天×33天）、营养费1320元（40元／天×33天）、残疾赔偿金188022元［残疾赔偿金138900元（23150元／年×20年×30%）＋被扶养人生活费49122元（盛雅妮：17717元／年×12年×30%÷2人=31890.60元；盛培智：6382元／年×18年×30%÷2人=17231.40元）］、精神损害抚慰金9000元、鉴定费1490元，合计378801.96元，由白万林赔偿80%计303041.57元。已付35000元，于本判决生效之日再行给付268041.57元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6360元，二审案件受理费6360元，共计12720元，由盛海东、盛雅妮、盛培智共同负担2620元，白万林负担10100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 熠 杭
代理审判员 韩 绎 玄
代理审判员 ＸＸＸＸＸ
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 旭 日
法条链接：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。