重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝五中法刑终字第00365号
原公诉机关重庆市南岸区人民检察院。
上诉人（原审被告人）靖闯，男，1986年10月28日出生，汉族，初中文化，无业。因犯非法持有枪支罪于2006年7月17日被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2007年10月16日刑满释放。因寻衅滋事于2011年4月15日被劳动教养一年，2012年3月19日解除劳教。因涉嫌犯绑架罪于2013年9月29日被捉获，次日被刑事拘留，同年10月26日因涉嫌犯非法拘禁罪、故意伤害罪被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
上诉人（原审被告人）李勇，男，1986年11月12日出生，汉族，初中文化，公司职员。因犯抢劫罪于2011年6月21日被重庆市渝北区人民法院判处有期徒刑二年，2012年9月28日刑满释放。因涉嫌犯绑架罪于2013年10月13日被刑事拘留，同年10月26日因涉嫌犯非法拘禁罪被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1990年9月5日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯非法拘禁罪于2013年12月19日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
重庆市南岸区人民法院审理重庆市南岸区人民检察院指控原审被告人靖闯犯非法拘禁罪、非法持有枪支罪，原审被告人李勇、刘某甲犯非法拘禁罪一案，于2014年5月28日作出（2014）南法刑初字第00492号刑事判决。原审被告人靖闯、李勇、刘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派检察员张红专、代理检察员程虎出庭履行职务，上诉人靖闯、李勇、刘某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定，2012年4月，被告人靖闯经人介绍认识骆某并确定恋爱关系，后因故产生矛盾。2013年4月，骆某通过张某认识邓某，委托邓某为其在重庆市南岸区四公里E时代租赁房屋居住，两人偶有来往。2013年4月27日3时许，被告人靖闯为找到骆某，携带仿真来福枪、刀具、斧头等，邀约被告人李勇、刘某甲及吴某（绰号“二娃”，另案处理）、胡某（绰号“小兵”，另案处理）驾驶一辆“本田”轿车赶至南岸区辅仁路康德国会山小区大门外一烧烤摊处，强行拉开被害人张某的“福克斯”小轿车车门，李勇持刀将张某从驾驶位拉至副驾驶位。随后，靖闯驾驶该小轿车，李勇、刘某甲、吴某同坐该车押阵，胡某驾驶“本田”小轿车，一行人将张某挟持至沙坪坝区歌乐山一僻静处。靖闯、刘某甲、李勇等人使用仿真枪和拳脚殴打、用斧头砍手威胁等方式逼迫张某说出骆某的暂住地。当日凌晨4时许，张某与骆某取得联系后带领上述人等来到骆某租赁屋。敲门进入后，靖闯见骆某和被害人邓某同在房间，遂上前用仿真枪枪把对该二人进行殴打，吴某则持刀上前将邓某的手臂砍伤，李勇持刀架在邓某脖子上、将其控制住，刘某甲亦在一旁助阵。随后，一行人又将张某、邓某押到歌乐山一偏僻处，当着骆某的面，靖闯叫邓某跪下，对邓某采用扇耳光、用仿真枪和斧头等凶器实施恐吓等方式进行泄愤。至上午10时许，因发觉邓某流血较多，靖闯安排吴某、胡某等驾驶“福克斯”轿车送邓某、张某去医院诊治，其本人则驾车与李勇、刘某甲、骆某一起离开。吴、胡二人将张某送回骆某的租赁房、将邓某送至大坪红楼医院后，亦自行离开。经诊断，邓某因损伤致右尺骨骨皮质缺损伴肌腱、血管、神经损伤，右手腕腕背肌腱、血管神经损伤。经鉴定，邓某的损伤程度系轻伤。
骆某与靖闯暂时复合后不久，又通过朋友刘某乙离开靖闯。2013年9月16日，被告人靖闯指使被告人刘某甲、周某（另案处理）等人通过刘某乙寻找骆某。当日凌晨1时许，刘某甲、周某等人在唐某指引下驾车来到歌乐山刘某乙住家附近。唐某将刘某乙约出家门后，刘某甲、周某持刀将刘某乙挟持上车，由刘某甲驾车至沙坪坝区梨兴路附近与靖闯会合，共同将刘某乙带至一山路处。为使刘某乙说出骆某的下落，靖闯等人采用拳脚殴打、电棍电击及扬言将其活埋、逼迫其跳崖等方式对刘某乙进行威胁、恐吓。接着，一行人又将刘某乙带至靖闯家中，逼迫其通过QQ与骆某联系。期间，靖闯继续对刘某乙实施殴打、威胁，刘某甲、周某则在一旁看守。因骆某QQ一直显示未在线，未回复，当日7时许，靖闯安排刘某甲开车将刘某乙送回家，并威胁其二日内找到骆某。
2013年9月29日17时许，民警根据线索在重庆市沙坪坝区大学城“富力南开小学”大门附近一工地将被告人靖闯抓获，并当场在靖闯驾驶的“奔驰”小轿车内查获仿秃鹰气枪一支、铅弹54粒、折叠刀具一把及假驾驶证、假牌照等，当日20时许又在靖闯家中搜出仿来福枪一支、长约1米的木柄铁质砍刀一把等，均依法予以提取、扣押。经鉴定，上述查获的两支仿真枪、铅弹分别为枪支、弹药，查获的两把刀具均为管制刀具。民警依法上交至南岸区公安分局治安支队。其他物品未随案移送。2013年10月13日，民警在重庆市江北区大庆村“大浪淘沙洗浴中心”将被告人李勇抓获。2013年12月19日，被告人刘某甲在亲友陪同下，向南岸区公安分局投案。归案后，三被告人均如实供述了本案犯罪事实。被告人靖闯交代上述仿真枪、铅弹系其持有，并称系其本人于2013年分别从朝天门、网上购买而得。审理中，三被告人家属与被害人邓某达成协议，一并赔偿邓某人民币3万元，取得了邓某谅解，被害人邓某撤回对三被告人提起的刑事附带民事诉讼。被害人张某、刘某乙均表示不提起刑事附带民事诉讼。
上述事实，被告人靖闯、刘某甲、李勇在开庭审理过程中无异议，并有被害人刘某乙、张某、邓某的陈述，同案人吴某、胡某的供述，证人骆某、赖某、傅某的证言，受案登记表、立案决定书、破案信息表、捉获经过、归案经过、搜查证、领条、收条、谅解书、伤情照片、关于本案枪支鉴定情况说明、关于搜查靖闯驾驶“奔驰”轿车的情况说明、关于嫌疑人刘某甲和李勇身份落实的情况说明、医学检查记录（靖闯）、重庆市沙坪坝区山洞村委会的证明、电话查询记录、（2006）沙刑初字第536号刑事判决书、（2011）渝北法刑初字第502号刑事判决书、释放证明书、渝劳教审（2011）字第1351号劳动教养决定书、解除劳动教养通知书、罪犯档案资料、户籍资料，辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片、提取笔录及照片、清点记录及照片，重庆市公安局物证鉴定中心渝公鉴（枪）（2013）0471号枪弹痕迹鉴定书、重庆市公安局南岸区分局物证鉴定所南公鉴（伤）字（2013）156号法医学人体损伤程度鉴定书、重庆市公安局南岸区分局渝公南鉴（刀）（2013）030号管制刀具鉴定书、南岸区人民检察院南检技审字（2014）02号文证审查意见书，及被告人靖闯、李勇、刘某甲的供述和辩解等证据证实。
一审法院认为，被告人靖闯、李勇、刘某甲伙同他人，采用暴力手段非法剥夺他人人身自由，其行为构成非法拘禁罪。三被告人在实施非法拘禁过程中，殴打被害人致一人轻伤，亦构成故意伤害罪。在此竞合关系下，控方以非法拘禁一罪定性并建议从重处罚，符合刑法规定。被告人靖闯违反枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的枪支2支，其行为已构成非法持有枪支罪，其非法持有的弹药数量未达构罪标准，可在量刑时予以考虑。被告人靖闯一人犯数罪，处罚时应当数罪并罚。被告人靖闯提出犯意后邀约其他同案人共同实施非法拘禁，属共同犯罪。三被告人均行为积极，不宜划分主从，但靖闯系案件肇始人、邀约人，且提供了作案工具，量刑时应与其他两名被告人有所区别。被告人靖闯有前科、劣迹，可酌情从重处罚。被告人李勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。案发后，被告人刘某甲自动向公安机关投案并如实供述本案犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。归案后，被告人靖闯、李勇如实供述了本案犯罪事实，系坦白，亦可依法从轻处罚。三被告人家属积极代为赔偿被害人邓某经济损失，取得邓某谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款，第一百二十八条第一款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款，第六十四条之规定，判决：一、被告人靖闯犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年二个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年。二、被告人李勇犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年。三、被告人刘某甲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年四个月。四、对本案所查获的仿秃鹰气枪一支、仿来福枪一支、铅弹54粒、折叠刀具一把、木柄铁质砍刀一把均予以没收。
上诉人靖闯、李勇、刘某甲均上诉提出一审判决量刑过重，靖闯还对枪支鉴定意见提出异议，认为其行为不构成非法持有枪支罪。
出庭履行职务的检察员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人靖闯因感情纠纷而邀约上诉人李勇、刘某甲等人非法拘禁他人，其行为构成非法拘禁罪；上诉人靖闯违反国家枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的其他非军用枪支2支，其行为还构成非法持有枪支罪。上诉人靖闯、李勇、刘某甲在非法拘禁中对被害人实施殴打，并致其中一名被害人轻伤，依法应当从重处罚。上诉人靖闯、李勇、刘某甲在非法拘禁的共同犯罪中行为均积极、主动，不宜划分主从犯，同时靖闯为犯意提出者和邀约者、指挥者，在共同犯罪中起最显著作用。上诉人靖闯曾因犯非法持有枪支罪被判刑，因寻衅滋事被劳动教养，有前科劣迹，系酌定从重处罚情节。上诉人李勇曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人刘某甲犯罪后自动投案，且能如实供述罪行，系自首，依法可从轻处罚。另上诉人靖闯、李勇归案后如实供述自己罪行，三名上诉人在亲属配合下赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，具有法定和酌定从轻处罚情节。对于上诉人靖闯对枪支鉴定意见提出异议，认为其行为不构成非法持有枪支罪的上诉意见，经查，公安机关捉获上诉人靖闯以后，查获其所有的仿秃鹰气枪一支、仿来福枪一支，经鉴定，防秃鹰气枪为仿照美国“秃鹰”牌气步枪加工的非制式气步枪（气瓶式），口径5.5毫米，配有白光瞄镜，能够装填、发射制式5.5毫米铅质气枪弹，是以压缩气体为动力发射制式枪弹的非制式枪；仿来福枪为仿真类枪支，口径6毫米，装填、发射直径为6毫米的BB弹，使用该枪装填直径为6毫米、质量为0.23克的塑料BB弹进行射击，射击弹丸的枪口初速为75.86米／秒，经计算，射击弹丸的枪口比动能大于1.8焦耳／平方厘米，该枪是以压缩气体为动力发射非制式枪弹的非制式枪。上述两支枪均符合枪支鉴定标准，应当认定为枪支。靖闯非法持有以压缩气体为动力的其他非军用枪支2支，依法应当以非法持有枪支罪论处，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于三名上诉人提出一审判决量刑过重的上诉意见，经查，靖闯纠集李勇、刘某甲等人携带枪支、管制刀具、斧头等凶器，采取暴力手段非法拘禁多人，并致其中一名被害人轻伤，情节恶劣，靖闯还犯有非法持有枪支罪，同时靖闯有前科劣迹、李勇系累犯，三上诉人具有法定和酌定从重处罚情节，一审法院根据三名上诉人犯罪的事实、情节和对于社会的危害后果，同时鉴于靖闯、李勇如实供述罪行、刘某甲系自首、三人积极赔偿等法定或酌定从轻处罚情节，对其所判处的刑罚适当，故该上诉意见不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。出庭履行职务的检察员的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭 毅
代理审判员 乔 梁
代理审判员 赵 甫
二〇一四年九月三日
书 记 员 林栩塑