贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终4545号
上诉人（原审第三人）：贵阳银行股份有限公司中南支行，住所地贵州省贵阳市南明区中华南路20号。
负责人：纪奔娇，该行行长。
委托诉讼代理人：孙昊，女，1983年2月21日出生，汉族，贵阳银行股份有限公司中南支行员工，住贵州省贵阳市云岩区。
委托代理人李海，男，1977年9月17日出生，汉族，贵阳银行股份有限公司中南支行员工，住贵州省贵阳市观山湖区。
被上诉人（原审原告）：曾媛，女，1972年4月9日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。
委托诉讼代理人：彭俊瑋，贵州北斗星律师事务所律师，执业证号：15201201010141523。
委托诉讼代理人：秦碧，贵州北斗星律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：贵阳宏益房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾路C区15栋。
法定代表人：肖春明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：傅舒，男，1987年8月5日出生，汉族，贵阳宏益房地产开发有限公司员工，住贵州省贵阳市云岩区。
上诉人贵阳银行股份有限公司中南支行（以下简称贵阳银行中南支行）因与被上诉人曾媛、贵阳宏益房地产开发有限公司（以下简称宏益公司）商品房预售合同纠纷一案，贵州省贵阳市南明区人民法院作出（2015）南民初字第6691号民事判决，上诉人贵阳银行中南支行不服该判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
贵阳银行中南支行上诉请求：一、撤销原判第二项；二、改判原判第二项为：若被上诉人曾媛、宏益公司按本判决要求归还上诉人贷款本息，则解除曾媛与上诉人贵阳银行中南支行签订的《商业用房贷款借款（抵押）合同》；三、撤销原判第六项；四、改判原判第六项为：被上诉人曾媛、宏益公司立即归还曾媛所欠贵阳银行中南支行购房贷款本金余额（借款总额397000元减去被上诉人曾媛已归还本金）及利息，利息计算标准为年利率6.55%，贷款逾期罚息利率按前述贷款利率水平上加收50%标准计，自逾期之日起计算至款项付清日止；五、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人曾媛要求解除与上诉人签订的《商业用房贷款借款（抵押）合同》，但诉状中仅将上诉人列为第三人，原审法院于开庭前2日才电话通知上诉人领取传票，违反了法定程序，侵害了上诉人的实体权益；二、上诉人作为合同守约方，其权益依法应当得到保护，即使依据相关法律规定解除《商业用房贷款借款（抵押）合同》，亦应充分保护上诉人的权益，保证上诉人不会因为该合同的解除产生任何损失。如须解除《商业用房贷款借款（抵押）合同》，上诉人仅同意在两被上诉人归还上诉人借款的前提下才能解除。原判仅要求宏益公司偿还上诉人的贷款本金及罚息，而未要求被上诉人曾媛承担，系突破了合同相对性的原则；三、原判仅判决被上诉人宏益公司承担本金、罚息偿还责任，未对正常利息部分作出判决，将导致上诉人收取的金额无法覆盖上诉人的实际损失。
曾媛答辩称：一、原审法院第一次开庭因宏益公司法务辞职，申请延期审理了的，原判没有违反法定程序；二、原判将上诉人列为第三人并无不当，上诉人作为第三人是由原审原告曾媛提出的。原判依照相关司法解释，将上诉人列为第三人并没有侵害上诉人的实体权利；三、原判解除贷款合同，上诉人的权益并未损失，即由宏益公司进行偿还；四、本案的贷款合同的解除属于法定解除，根据司法解释的规定，《商品房买卖合同》被解除后，贷款合同也被解除，出卖人应将购房款本金及利息部分分别返还，宏益公司收取了贷款，原判判令其向银行偿还剩余贷款并无不当。
宏益公司答辩称：除了罚息的问题以外，同意上诉人的上诉请求。
曾媛向一审法院起诉请求：一、解除原被告签订的《商品房买卖合同》；二、解除原告与第三人签订的《商品房按揭借款（抵押）合同》；三、被告返还原告首付款171153元及预告登记费80元；四、被告支付原告至贷款合同实际解除之日止原告已归还第三人的借款本金及利息；五、被告支付原告首付款及预告登记费的资金占用费（从2013年3月11日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际返还之日止）；六、被告支付第三人合同解除后原告尚欠第三人的贷款本金、利息及违约金；七、案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2013年3月11日，原告曾媛（买受人）与被告宏益公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》，约定原告购买被告开发的本市南明区花果园X区X栋X号商品房，建筑面积129.42平方米，总价款为568153元，首付款为171153元，余款397000元以银行按揭的方式支付。合同第十一条约定交房日期为2015年6月30日前。该条第（二）项约定交房条件为：1、该商品房已取得建筑工程竣工合格证明文件；2、有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书；3、满足第十二条中出卖人承诺的本项目内相关设施、设备达到的条件……。合同第十三条约定逾期超过90工作日，买受人有权退房，买受人退房的，应当书面通知出卖人，出卖人应当自收到买受人退房通知之日起90个工作日退还全部已付购房款，并按买受人全部已付购房款的2%支付违约金。《补充协议》第三条第3.3款约定：“三、关于按揭付款方式及期限（对本合同第八条第三款的修订和补充）……采取银行商业贷款方式的应于本合同签订之日起三十日内到达出卖人指定账户；采取公积金贷款方式（包括商业公积金混合贷款方式）的应于本合同签订之日起四十五日内到达出卖人指定账户，买受人必须于前述付款期限届满之日起三十日内一次性付清全部房款或在征得出卖人同意的情况下申请变更付款方式，逾期则视为买受人逾期付款，出卖人有权依据本合同第十条主张权利。”。《补充协议》第四条第4.1款约定：“买受人逾期付款，除依照本合同第十条承担逾期付款的违约责任外，出卖人交房时间相应顺延。”。《补充协议》7.2条约定：双方同意出卖人如有逾期交房情形发生，逾期交房违约赔偿金算至出卖人取得该商品房的《建筑工程竣工验收报告》，登报通知交房之日止，从出卖人在《贵阳晚报》或《贵州都市报》上刊登上述交房通知之日起，出卖人不再承担任何逾期交房违约赔偿责任，买受人如违反本条规定，出卖人有权解除商品房买卖合同，并退还买受人已实际支付的购房款本金，其余费用及损失由买受人自行承担。《补充协议》7.3条约定：出卖人逾期交房天数达到买受人解除合同的条件时，买受人选择解除合同的，必须在60日内（从逾期交房天数达到解除合同条件之日起算）书面通知出卖人，出卖人在60日内（从逾期交房天数达到解除合同条件之日起算）未收到解除合同的书面通知的，视为买受人选择继续履行合同，并放弃解除合同的权利，逾期交房违约金适用本合同第十三条及本补充协议第7.2条关于继续履行合同之规定。合同签订之日原告支付被告首付购房款171153元及预告登记费80元。2013年3月29日，原告与第三人签订《商品房按揭借款（抵押）合同》，2013年4月5日，原告通过银行按揭贷款支付被告剩余房款397000元。合同签订后，原告按照该合同约定向第三人归还本金并支付利息。2015年12月7日，原告诉至法院，提出如前诉请。另查明，被告于2016年1月27日取得建筑工程竣工验收报告，于2016年2月3日在《贵州都市报》上刊登交房公告，通知花果园项目X区X栋已通过验收，具备交付使用条件，交付日期为2016年2月3日，原告认为交房需具备消防验收合格、取得建筑工程竣工验收报告和面积实测报告三个条件，本案被告仅具有建筑工程验收报告，并未达到交房条件。
一审法院认为：原告曾媛与被告宏益公司签订的《商品房买卖合同》及补充协议，意思表示真实，内容不违反法律规定，属有效合同，具有法律约束力，双方均应按约履行。本案中，原告按照约定支付购房款，合同约定交房日期为2015年6月30日前，逾期超过90工作日（即2015年11月11日），买受人有权退房，买受人退房的，应当书面通知出卖人，同时必须在60日内（从逾期交房天数达到解除合同条件之日起算），即2016年1月10日前书面通知出卖人，出卖人在60日内（从逾期交房天数达到解除合同条件之日起算）未收到解除合同的书面通知的，视为买受人选择继续履行合同，并放弃解除合同的权利，原告于2015年12月7日诉至法院，要求解除上述《商品房买卖合同》，原告起诉的日期未超过约定的解除条件成就后的60日，法院亦于2015年12月21日将该诉状副本送达宏益公司，该诉状与书面解除通知产生的效果相同，被告逾期未履行交房义务，已构成违约，现原告要求解除双方签订的《商品房买卖合同》符合合同约定和法律规定，予以支持。关于原告要求解除与第三人贵阳银行中南支行签订的《商品房按揭借款（抵押）合同》的主张，根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，当事人请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持。”之规定，对原告的该项请求，依法予以支持。关于原告请求被告返还首付购房款171153元及预告登记费80元的主张，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定：“商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的，出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。”之规定，对原告的该项请求，予以支持。被告亦应返还原告至贷款合同实际解除之日止原告已支付给第三人的借款本金及利息，并将原告尚欠第三人的借款本金及利息支付第三人。关于原告主张的首付款及预告登记费的资金占用费，因合同约定出卖人按买受人全部已付购房款的2%支付违约金，最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。”，庭审中，原告亦未对其实际损失提供相应证据予以证明，故该首期购房款的违约金应按银行同期存款利息自2013年3月12日（支付该款的次日）起计算至判决确定的履行期限届满之日止。因预告登记费系被告代登记部门收取，原告诉请被告支付该款的资金占用费，不符合法律规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、解除原告曾媛与被告贵阳宏益房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》；二、解除原告曾媛与第三人贵阳银行股份有限公司中南支行签订的《商品房按揭借款（抵押）合同》；三、被告贵阳宏益房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告曾媛首期购房款171153元及预告登记费80元；四、被告贵阳宏益房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告曾媛支付至本判决确定的履行期限届满之日止曾媛已向贵阳银行股份有限公司中南支行归还的借款本金及利息（以贵阳银行股份有限公司中南支行于判决生效当月出具的还款对账单为准）；五、被告贵阳宏益房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告曾媛支付资金占用费（以首期购房款171153元为本金，从2013年3月12日起按中国人民银行同期定期存款利率计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；六、被告贵阳宏益房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向第三人贵阳银行股份有限公司中南支行偿还原告曾媛自本判决确定的履行期限届满之日起就《商品房按揭借款（抵押）合同》剩余的贷款本金及罚息（以《商品房按揭借款（抵押）合同》的约定计算）；七、驳回原告曾媛的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5614元，由被告贵阳宏益房地产开发有限公司负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
本院认为，关于原审的程序问题，根据一审法院的送达回证，上诉人的工作人员已于2016年6月8日领取了相关法律文书，故对于上诉人主张其于一审开庭前2日才收到开庭通知的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人曾媛、宏益公司共同承担贷款本息还款义务的问题。本院认为，根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款“商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。”之规定，本案中，《商业用房贷款借款（抵押）合同》的解除系宏益公司违约导致《商品房买卖合同》解除所致的，宏益公司作为购房贷款的收取人，在《商品房买卖合同》及《商业用房贷款借款（抵押）合同》被解除的情况下，应直接将购房贷款返还银行，并直接向银行承担购房人应当承担的责任，原判判令宏益公司直接向贵阳银行中南支行承担剩余贷款本金及利息，符合法律规定，本院依法予以维持。对于上诉人贵阳银行中南支行主张剩余贷款的利息问题，本院认为，原判判令宏益公司偿还贵阳银行中南支行剩余贷款本金及罚息，并明确了按照《商品房按揭借款（抵押）合同》的约定计算，该罚息亦包括了因《商业用房贷款借款（抵押）合同》解除后，宏益公司按照判决提前归还剩余贷款本金而产生的《商业用房贷款借款（抵押）合同》中约定的相关损失，故对于上诉人贵阳银行中南支行的该项上诉请求，本院不予支持。据此，依照最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5614元，由贵阳银行股份有限公司中南支行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 蓉
代理审判员 刘 劼
代理审判员 王 晨
二〇一六年十月二十七日
书 记 员 万炫兵