重庆市合川区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合法民初字第07855号
原告重庆金马煤业集团有限公司，住所地重庆市合川区清平镇马家沟，组织机构代码70941864-X。
法定代表人唐中益，系该公司董事长。
委托代理人刘睿，男，1983年5月14日出生，汉族，原告公司职工，住重庆市北碚区。
被告于朝海，男，1962年12月19日出生，汉族，住重庆市合川区。
委托代理人邓章芬，重庆市合川区三汇法律服务所法律服务工作者。
原告重庆金马煤业集团有限公司与被告于朝海工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李必建独任审判，公开开庭进行了审理。原告重庆金马煤业集团有限公司的委托代理人刘睿，被告于朝海及其委托代理人邓章芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告重庆金马煤业集团有限公司诉称，被告于2013年3月20日到原告单位上班，月平均工资2500元，原告依法为被告参加了社会保险。虽然原告为被告参加的工伤保险参保工资基数高于被告的实际工资，但法律并没有禁止参保工资的标准不能高于实际工资标准。被告于2014年1月13日在工作中受伤，其受伤性质被认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。被告于2014年9月19日向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与原告单位的劳动关系，并由原告支付给被告各项工伤保险待遇及解除劳动关系的经济补偿金。现原告不服仲裁裁决，特起诉要求：1、同意解除原、被告之间的劳动关系；2、由原告支付给被告一次性伤残就业补助金30614元、停工留薪期工资5000元（2500元×2个月）、鉴定期间生活津贴8750元（庭审中变更为6125元）、住院期间护理费1140元；3、判决原告不支付给被告除上述费用外的其他费用。
被告于朝海辩称，同意解除原、被告之间的劳动关系，但被告的入职时间应为2011年3月，原告应支付给被告的经济补偿金为12756元。其他各项工伤保险待遇要求按照仲裁请求依法判决。
经审理查明，被告在仲裁申请时陈述其于2013年3月20日到原告单位从事采煤工作，原告亦予以认可。本案庭审时被告又称其于2011年3月开始到原告单位从事采煤工作，但被告提供的重庆市合川区医疗工伤生育保险局出具的《参保证明》证实原告为被告参加医疗保险的时间为2012年12月；被告举示的认定工伤决定书和劳动能力初次鉴定结论通知书证明被告在原告公司上次遭受工伤的时间为2011年9月4日。被告在原告单位的工资实行计件制，领工资时被告在工资表上签了名，原告为被告申报办理了工伤保险，平均参保工资为3111.50元。2014年1月13日20时左右，被告在原告公司井下200水平K8工作面放煤时左手不慎被滑下的底板土砸伤，被告受伤后未再回原告公司上班。被告受伤后到天府矿务局职工总医院住院治疗38天，其伤情被诊断为：左手小指骨折。2014年3月3日，被告的受伤性质经重庆市合川区人力资源和社会保障局认定为工伤。被告于2014年4月22日申请劳动能力等级鉴定，2014年6月23日，经重庆市合川区劳动鉴定委员会鉴定被告的伤残等级为玖级，无护理依赖。被告于2014年9月19日向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求：1、解除与原告之间的劳动关系；2、由原告支付停工留薪期工资12756元、鉴定期间生活津贴7441元、一次性伤残补助金38268元、一次性伤残就业补助金34457.40元、一次性工伤医疗补助金17008元、鉴定检查费80元、交通费300元、住院期间伙食补助费304元、住院期间护理费3040元；3、由原告支付给被告经济补偿金6378元。2014年11月19日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合川劳人仲案字（2014）第1084号仲裁裁决书，裁决：1、原告与被告之间的劳动关系从2014年9月19日起予以解除；2、由原告支付给被告停工留薪期工资12756元、鉴定期间生活津贴5952.80元、一次性伤残补助金差额10264.50元、一次性伤残就业补助金30614.40元、交通费200元、住院期间护理费3040元、经济补偿金4252元，合计67079.70元。原告不服该仲裁裁决，于2014年11月27日起诉来院，诉请如前。案经本院审理中调解未果。庭审中，被告变更要求原告支付解除劳动关系的经济补偿金为12756元。对被告的工资标准问题，原、被告均未举示证据证明其主张。
另查明，重庆市2013年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为51015元即4252元／月。经重庆市合川区医疗工伤生育保险局核实，被告应在工伤保险基金领取的一次性伤残补助金为28003.50元。
上述事实有原、被告的陈述，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合川劳人仲案字（2014）第1084号仲裁裁决书、工伤认定决定书、鉴定结论通知书、参保证明、住院病历、重庆市工伤保险待遇支付审核结算表等证据予以证实，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。被告在原告公司井下做工时受伤，其受伤性质已被劳动部门认定为工伤，并经重庆市合川区劳动鉴定委员会鉴定其劳动功能障碍程度等级为玖级伤残，依法应由原告向被告支付工伤保险待遇的各种款项。被告在申请仲裁时要求解除与原告单位之间的劳动关系，原告也表示同意，庭审中，原、被告对解除劳动关系均无异议，本院予以尊重。原、被告之间的劳动关系从被告的仲裁申请送达原告时予以解除，即原、被告之间的劳动关系于2014年9月19日予以解除。对原、被告争议的焦点问题本院分别评判如下：
一、关于被告的工资标准问题。
被告称其月平均工资为5000元，原告则称被告的月平均工资只有2500元，但双方均未举示证据证明其主张，故本院按照原、被告劳动关系解除时的上一年度即重庆市2013年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资51015元（4252元／月）的标准认定被告的月平均工资。原告请求按照2500元／月的标准计算被告的各项工伤保险待遇及经济补偿金的意见，本院不予采纳。
二、关于被告的入职时间问题。
《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册被查。被告在申请仲裁时自己陈述其入职时间为2013年3月20日，但被告在庭审时又称其入职时间为2011年3月。被告在庭审中举示的参保证明，证明原告为被告参加医疗保险的时间为2012年12月；被告举示的认定工伤决定书和劳动能力初次鉴定结论通知书证明被告在原告公司上次遭受工伤的时间为2011年9月4日。被告庭审中举示的证据能够证明被告于2011年9月之前就与原告单位建立了劳动关系，但原告没有举示证据证明被告的入职时间，故本院按照被告举示的证据和陈述，确定被告的入职时间为2011年3月。
三、关于被告应享受的工伤保险待遇中哪些项目及费用标准应由原告支付给被告的问题。
按照国务院《工伤保险条例》第三十条及《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第二十七条以及相关政策规定，因为原告为被告申报办理了工伤保险，故被告应享有的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、检查费应由工伤保险基金按规定支付给被告，不应由原告支付。原告诉请不支付给被告上述费用的请求理由正当，本院依法予以支持。按照国务院《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》的规定应由原告支付给被告的工伤保险待遇有：
1、一次性伤残就业补助金30614.40元（4252元／月×9月×80%）。
2、一次性伤残补助金差额。因原告为被告在参加工伤保险时的参保工资低于了被告的实际工资，造成被告应在工伤保险基金领取的一次性伤残补助金减少的损失应由原告补足给被告。应由原告支付给被告的一次性伤残补助金差额为10264.50元［（4252元／月-3111.50元／月）×9月］。原告诉请不支付给被告该项费用的请求理由不成立，本院依法不予支持。
3、停工留薪期工资12756元（4252元／月×3月）。原告要求按照2500元／月计算2个月支付给被告停工留薪期工资的请求无事实法律依据，本院依法不予支持。
4、交通费200元。原告诉请不支付该费用的请求无事实法律依据，本院依法不予支持。
5、住院期间护理费3040元（80元×38天）。原告诉请按30元／天的标准计算无事实法律依据，本院依法不予支持。
6、鉴定期间的生活津贴。被告于2014年4月22日申请劳动能力鉴定，于2014年6月23日鉴定结束，被告的鉴定期间为2个月，原告应支付给被告的鉴定期间生活津贴为5952.80元（4252元／月×2月×70%）。但原告自愿请求支付给被告鉴定期间生活结贴6125元，本院予以尊重。
四、关于是否应由原告支付给被告解除劳动关系的经济补偿金12756元的问题。
由于原告未为被告足额申报参加各项社会保险，被告以工伤事实为理由要求解除与原告之间的劳动关系，按照我国《工伤保险条例》第三十七条第（二）项之规定，被告可以要求与原告解除劳动关系。被告的该仲裁请求也符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项之规定，可以解除与原告之间的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”故被告以工伤事实要求与原告解除劳动关系，应当由原告支付给被告经济补偿金。按被告在原告单位的实际工作年限计算，原告应支付给被告3个月本人工资的经济补偿金。因被告未对仲裁裁决的由原告支付其4252元经济补偿金提起诉讼，应视为被告接受该仲裁裁决结果。故被告现变更要求原告支付其经济补偿金12756元的请求，本院不予支持。原告诉请不支付给被告经济补偿金的请求无事实法律依据，本院依法不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条和《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条，国务院《工伤保险条例》第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十五条以及《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第二十七条之规定，判决如下：
一、原告重庆金马煤业集团有限公司与被告于朝海之间的劳动关系从2014年9月19日其予以解除。
二、由原告重庆金马煤业集团有限公司在本判决生效后五日内支付给被告于朝海一次性伤残补助金差额10264.50元、一次性伤残就业补助金30614.40元、停工留薪期工资12756元、鉴定期间生活津贴6125元、交通费200元、住院期间护理费3040元，共计62999.90元。
三、由原告重庆金马煤业集团有限公司在本判决生效后五日内支付给被告于朝海经济补偿金4252元。
四、原告重庆金马煤业集团有限公司不支付给被告于朝海一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费和检查费。
五、驳回原告重庆金马煤业集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半缴纳5元，由原告重庆金马煤业集团有限公司负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 李必建
二〇一五年一月七日
书记员 李宇悦