吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉05民再33号
再审申请人（一审被告）：白山市合陆房地产开发有限公司，住所：吉林省白山市浑江区怡园小区3＃-8门市一楼（开发区）。
法定代表人：李合吉，该公司经理。
被申请人（一审原告）：贾万录，住吉林省柳河县，住吉林省柳河县。
委托代理人：刘瑞林，住吉林省柳河县，住吉林省柳河县。
贾万录与白山市合陆房地产开发有限公司（以下简称合陆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于作出（2015）通中民二初字第43号民事判决。判决发生法律效力后，合陆公司不服，向吉林省高级人民法院申请再审，吉林省高级人民法院作出（2016）吉民申1414号民事裁定，指令本院再审。本院依法另行组成合议，公开开庭审理了本案。贾万录及其委托代理人刘瑞林、合陆公司法定代表人李合吉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
贾万录在一审时诉称：2013年合陆公司开发位于柳河县凉水镇金城花园（原铭城花园），该楼盘由贾万录出资承建，至2014年1月贾万录共向该楼盘投资1500万元，由于合陆公司资金短缺，无法给付贾万录工程款，经双方多次协商，2014年1月21日贾万录与合陆公司签订以物抵债协议书，合陆公司将该楼盘在建工程及土地使用权整体转让给贾万录，由贾万录负责清理该楼盘原有债务，贾万录与合陆公司之间的债权债务关系抵消。协议签订后贾万录接手了该楼盘，现为明确楼盘产权，故诉至法院，要求：1、依法确认2014年1月21日贾万录与合陆公司签订的在建楼盘转让协议有效；2、合陆公司协助办理相关手续。诉讼费由合陆公司承担。一审庭审过程中，贾万录变更诉讼请求，要求：合陆公司给付贾万录工程款1500万元及利息（自2013年10月1日起至全部工程款给付完毕时止，利率按月2分计算）。
被告合陆公司（代理人黄显玉）辩称：对于欠付贾万录1500万元工程款的事实没有异议，但现在公司没有能力给付。
一审审理查明：2013年8月2日，贾万录以柳河县太平建筑工程有限责任公司的名义承建合陆公司开发的位于柳河县凉水镇金城花园小区，实际施工人为贾万录。2014年1月21日，贾万录与合陆公司签订在建楼盘转让协议书，内容为：因贾万录共计投入工程款2300万元，合陆公司尚未支付工程款，合陆公司将在建工程金城花园小区1、2、3、4号楼转让给贾万录，所建工程的债权债务一并归贾万录，未完工程继续由贾万录自筹自建，直至竣工，竣工后的商品楼归贾万录所有。合陆公司的股东有鞠鹏、鞠利明、孙佩禄、鞠某某，2015年9月3日，合陆公司召开股东大会，同意将凉水镇金城花园盘整体转让给贾万录，以抵顶欠付贾万录的工程款，转让协议具体事项认同鞠鹏以公司名义与贾万录于2014年1月21日签订的在建楼盘转让协议书所约定的各项条款。2014年8月27日，柳河县人民法院作出（2014）柳民中初字第834号民事调解书，将合陆公司开发的涉及金城花园小区3号楼以780万元价格抵顶给田忠民。庭审中，双方当事人均认可合陆公司尚欠贾万录工程款1500万元。另查明，合陆公司的实际负责人为鞠鹏，因合陆公司涉嫌单位犯罪，合陆公司的实际负责人鞠鹏已被白山市公安局刑事拘留，合陆公司的公章等亦被白山市公安局扣留。
本院一审认为：贾万录与合陆公司之间的债权债务关系明确，合陆公司对欠付贾万录工程款1500万元没有异议，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，合陆公司应给付贾万录欠付的工程款1500万元。贾万录主张利息的起算时间为2013年10月1日没有依据，贾万录与合陆公司于2014年1月21日签订在建楼盘转让协议书，视为双方对工程款的一种决算方式，故工程款利息应从2014年1月21日起计算。因合陆公司与贾万录之间对欠付工程款利息没有约定，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，合陆公司应向贾万录支付2014年1月21日起至给付完毕之日按中国人民银行同期同类贷款利率计算的欠付工程款利息。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决白山市合陆房地产开发有限公司于判决生效后立即给付原告贾万录工程款1500万元及自2014年1月21日至给付完毕之日的利息，利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算。案件受理费111800元，由被告白山市合陆房地产开发有限公司负担。
合陆公司申请再审称，合陆公司已经用白山市维多利亚花园小区99套房屋抵顶页万录工程款。因此鞠鹏与贾万录之间签订的在建楼盘转让协议书已经作废，双方之间不存在欠款。贾万录无建设资质，不具有债务人主体资格。合陆公司法定代表人李合吉不知道一审诉讼过程。一审合陆公司的代理人黄显玉提交鞠鹏的代理手续是股东鞠鹏个人委托且是复印件。鞠鹏因涉嫌犯罪被羁押在白山市看守所，其个人行为无法代表公司。合陆公司要求再审重新认定工程款。
贾万录辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，要求维持原判。
贾万录在一审时提供证据如下：
1、2014年1月21日在建楼盘转让协议书。证明合陆公司和贾万录达成协议，认定欠工程款2300万元，加盖合陆公司公章，鞠鹏和贾万录签字。
2、2013年8月2日协议书。证明贾万录以太平建筑公司名义与合陆公司签订工程承包合同书，合陆公司盖章，鞠鹏签字，约定贾万录包工包料，并垫付工程款。
3、合陆公司章程。证明合陆公司法定代表人李合吉不是公司股东，只是聘用经理，到2016年3月聘用期满。
4、2015年9月3日合际公司股东大会决议。证明股东大会同意将在建楼盘转让给贾万录。
5、柳河县人民法院（2014）柳民中初字第834号民事调解书。证明合陆公司通过法院调解将金城花园3号楼作价780万元抵顶田忠民欠款。
6、原审庭审笔录中鞠立明证言。证明鞠鹏是合陆公司的实际负责人。
贾万录再审时提供证据：白山市浑江区人民法院（2016）吉0602刑初15号刑事判决书。证明鞠鹏系合陆公司董事、实际经营者、管理者。
合陆公司再审时提供证人鞠某某（合陆公司股东）、武某某（合陆公司文员）出庭作证。证明合陆公司用白山市给多利亚花园小区90余套房屋抵顶贾万录工程款。
本院对上述证据评判认为，合陆公司质证时仅对2300万工程款数额提出异议，也没有提供反驳证据。贾万录提供的七份证据能够形成证据链条，证明本案待证事实，本院予以采信。证人鞠某某、武某某证明给贾万录填写了90余套房屋，同时证明购房合同中购房人都不是贾万录，房屋也没有实际交付，而且贾万录对证人证明内容予以否认，所以证人证言不足以证明合陆公司主张的事实，本院不予采信。
本院再审查明事实与一审查明事实一致。
本院再审认为，鞠鹏是合陆公司的实际控制人，其代表合陆公司对外签订合同，得到合同相对方认可，合陆公司也未主张合同无效。因此，根据合同产生的权利义务都应当由合陆公司承担。2014年1月21日，贾万录与合陆公司签订在建楼盘转让协议书，确定贾万录共计投入工程款2300万元，合陆公司尚未支付工程款，并约定合陆公司将在建工程金城花园小区1、2、3、4号楼转让给贾万录，所建工程的债权债务一并归贾万录。该合同合法有效，双方应当依约履行，但合陆公司于2014年8月27日通过法院调解，将其中3号楼抵顶给其他债权人，导致合同部分不能履行。贾万录因此提起诉讼，在确定的2300万工程款扣除780万元债务后，要求合陆公司给付1500万元工程款及利息的诉讼请求应当予以支持。虽然原判决在程序方面存在一定瑕疵，但判决结果正确，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款之规定，判决如下：
撤销（2011）通中民二初字第24号民事调解书；
原审被告集安深淼房地产开发有限公司于本判决生效后立即偿还原审原告刘晓凯借款本金640万及利息（利率为中国人民银行同期贷款利率的四倍，其中290万元债权利息自2009年10月23日计算至执行时止，210万元债权利息自2009年10月30日计算至执行时止，140万元债权利息自2010年5月23日计算至执行时止）；
原审原告刘晓凯三笔债权中的290万元债权及利息，对原审被告集安深淼房地产开发有限公司提供的抵押物（产权证号为00035548的2325.95平方米房屋）折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。
原审案件受理费35072.00元，由原审被告集安深淼房地产开发有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。
审判长 孙宜国
审判员 徐 鹏
审判员 黄吉国
二〇一六年九月二十八日
书记员 李宣宜