上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第9508号
原告某某。
委托甲，上海某某。
委托乙，上海某某。
被告某某。
负责某某。
委托丙。
委托丁。
原告某某与被告某某劳动合同纠纷一案，原、被告先后诉讼来院，本院于2014年3月13日立案受理后，以先提起诉讼的谢芳为原告、以后提起诉讼的XXXXXX股份有限公司上海分公司为被告，依法适用简易程序，于2014年4月11日和7月17日公开开庭进行了审理。原告某某的委托甲、邱庭和被告某某的委托丙、田娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某某诉称，原告于2012年7月16日与被告建立劳动关系，担任银行事业部经理职务，每月工资为底薪人民币1，200元、岗位工资2，800元，及午餐费每天10元，另享有奖金。原告当月完成保费扣除退保金额后达到500万元以上的，当月奖金为13，000元。原告于2013年2月和3月均完成保费扣除退保金额后达到500万元以上的要求。2013年4月27日被告无故口头通知原告解除劳动合同，理由为原告于2013年4月16日至18日旷工。但原告该三天均在由原告负责的银行办理客户退保手续、新产品交接等事宜，且已与直属主管汇报。因此原告认为被告的解除行为违法，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金18，142元，支付2013年2月至3月期间奖金26，000元，支付2012年7月至11月期间34小时的延时加班工资1，542元以及休息日1小时加班工资48元，支付原告2012年12月至2013年1月的病假工资差额266.70元。
原告某某提供如下证据材料：
1、仲裁裁决书，证明本案经过仲裁前置程序；
2、劳动合同书，证明双方自2012年7月16日起建立劳动关系，原告担任银行事业部经理；
3、解除劳动合同通知书，证明被告于2013年4月28日邮寄通知解除劳动关系；
4、原告与被告人事、直属领导、内勤的谈话录音，证明（1）2013年4月16日原告为客户办理退保，内勤告知需要收取5元手续费，原告不同意而得罪领导；（2）2013年4月17日，原告系去中山北路支行办理客户曹小宝退保事宜；（3）原告于2013年4月19日当着被告人事的面要求直属领导签署公出单，直属领导无故拒绝签字，原告向人事投诉此事；（4）被告运营部总监在2014年4月18日开会告知员工将发放2013年奖金；（5）2013年4月27日，人事要求原告转内勤工作，原告不同意，人事要求原告自行辞职，原告拒绝，随后人事以旷工为由解除劳动关系；
5、叫号单、重要区域人员出入登记簿，证明原告于2013年4月16日至18日前往银行工作，其中在工商银行中山北路支行的登记簿中记载4月17日原告为客户曹小宝办理退保事宜；
6、投保人曹小宝、陈秋兰的银行保险投保单和代理保险业务收费凭证各一份，证明2013年4月16日原告前往银行办理该两客户的保单退保事宜；
7、绩效面谈记录表、安邦预算动支系统，证明原告2013年2月、3月业绩完成情况，其中2月完成业绩保单900多万元、3月完成业绩保单1，100多万元；
8、回销单证明细，证明原告2013年2月和3月的业绩完成情况；
9、仲裁庭审笔录，证明（1）被告认可原告所述奖金的发放条件，即当月保费扣除退保金额后达到500万元以上，奖金为13，000元；（2）被告同意支付原告病假期间的工资差额；
10、加班申请表、培训通知，证明原告存在加班事实；
11、2012年7月至2013年4月工资单，证明原告工资标准及奖金发放情况、病假工资扣款情况、被告支付原告加班餐补情况；
12、2013年4月15日中国工商银行股份有限公司上海彭浦新村支行出具的情况说明，证明原告于2013年4月18日上午参加其网点开业典礼；
13、证人姜甲的证言，证明原告的工作需要经常外出，办理投保和退保手续等；2013年4月16日至4月18日证人与原告一起参加了公司组织的考试和培训会，原告在该三日不存在旷工。
被告某某辩称，原告于2013年4月16日至4月18日连续三天旷工，被告因原告严重违反劳动纪律和规章制度，于2013年4月27日通知原告解除劳动合同。员工的奖金发放由被告的总公司决定，原告完成的保费业绩只是决定是否发放奖金的标准之一。劳动合同中约定了加班的流程，需要得到领导的批准才可视为加班，而非依据打卡考勤来确认加班时间。被告同意按照法律规定支付原告病假期间的工资。被告提出诉讼请求，要求不予支付原告奖金26，000元，不予支付原告延时加班工资1，172.41元及休息日加班工资45.98元。
被告某某提供如下证据材料：
2013年4月15日至4月23日期间的系统出勤记录，证明2013年4月16日至4月18日没有原告的考勤打卡记录。
经当庭质证，被告对原告提供的证据1至证据3、证据9至证据11真实性无异议，对证据5中的叫号单的真实性不持异议，故本院对原告提供的上述证据予以确认。被告对原告提供的证据6，表示因收费凭证、投保单的原件已交总公司，故无法确定何时退保的，对该证据不予认可；对原告提供的其余证据的真实性不予认可。原告提供的证据4中，除2013年4月27日原告与冯韬对话的录音外，其余录音中均没有反映被告工作人员确认原告于2013年4月16日至4月18日在被告处考勤或在相关银行工作的内容，故本院对除2013年4月27日原告与冯韬对话的录音外的其余录音不予确认；原告提供的“2013年4月27日与冯韬对话”的录音中，两人关于原告于2013年4月16日至4月18日是否旷工，冯韬称“我这边从公司确认的就是你4月16号、17号、18号这三天的考勤是有异常的，得不到公司的确认”、“在公司的考勤记录上没有记录”、“你那天我们看到你只有其中的一半，要么是早上没有打卡要么是下班…”，上述对话内容与本案争议相关，被告虽对该节录音内容不予认可，但因未能提供相应证据予以证明，本院不予采信其质证意见，对原告提供的“2013年4月27日与冯韬对话的录音”的真实性予以确认。原告提供的证据5中的重要区域人员出入登记簿加盖有“中国工商银行上海市闸北中山北路支行”的印章，证据12上加盖有“工行彭浦新村支行”的印章，被告虽对该二份证据及原告提供的证据6不予认可，但因未能提供相应证据予以证明，本院不予采信其质证意见，对该部分证据的真实性予以确认。原告提供的证据7中的绩效面谈记录表上有被告工作人员杨丽的签名，被告虽对杨丽的签名和记录表的真实性不予认可，但因其没有提供相应证据予以证明，本院不予采信其质证意见，对原告提供的证据7中的绩效面谈记录表的真实性予以确认；原告提供的证据7中的安邦预算动支系统和证据8系打印件，既无被告相关工作人员的签名，亦无被告加盖的印章，在被告对该部分证据不予认可的情况下，本院采信被告的质证意见，对该二份证据的真实性不予确认。证人姜甲虽出庭质证，但其证言与原告于2013年4月16日至4月18日出勤内容无关，故本院采信被告的质证意见，对证人姜甲之证言的关联性不予确认。
原告对被告提供的考勤记录的真实性不予认可。为此原告向本院提出申请，要求对被告的考勤机进行鉴定，以确定原告于2013年4月16日至4月18日期间的考勤情况。
本院基于原告的申请，委托上海东方计算机司法鉴定所对被告单位的考勤机是否记载原告于2013年4月15日至4月23日期间出勤情况进行鉴定。2014年6月27日该所出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论为“在被告的考勤系统中没有发现姓名为‘谢芳’的考勤记录存在”。原告和被告对该鉴定结论的真实性、合法性和关联性均无异议。被告同时表示被告提供考勤记录显示原告于2013年4月15日至4月23日有出勤记录，鉴定结论中未发现原告的考勤信息，可能是被告提供鉴定的考勤机并非原始的考勤机，或被告已将原告的考勤信息删除。
因原告和被告对鉴定结论均不持异议，被告提供的考勤记录仅系打印件，该考勤记录与鉴定结论相左，因此本院采信原告的质证意见，对被告提供的证据的真实性不予确认。
基于上述质证意见和当事人的陈述，本院确认如下事实，原告某某于2012年7月16日进入被告某某工作，双方签订期限为2012年7月16日至2015年7月31日的劳动合同，合同约定原告的薪酬由二部分组成：基本工资1，200元和岗位工资2，800元；员工一个月内连续旷工2日或累计旷工3日的…为严重违纪，单位可以解除劳动合同；加班申请流程：员工申请加班须经单位主要负责人确认后，再报人力资源部确认、备案等。2013年4月27日被告以原告于2013年4月16日至4月18日旷工三天，构成严重违纪为由，告知原告于2013年4月28日解除双方的劳动合同关系。2013年12月12日原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告：1、支付违法解除劳动合同的赔偿金18，142元；2、支付2013年2月、3月奖金26，000元；3、支付2012年7月至11月期间34小时延时加班工资1，542元、休息日1小时加班工资48元；4、支付2012年12月至2013年1月的病假工资差额266.70元。2014年2月24日该委作出裁决，被告应支付原告2013年2月、3月奖金26，000元，支付2012年7月至11月期间延时加班工资1，172.41元、休息日加班工资45.98元，支付2012年12月至2013年1月病假工资差额188.82元，对原告要求被告支付赔偿金的请求未予支持。原告和被告不服裁决，因此诉讼来院。
另查明，被告在2014年1月2日的仲裁庭审的陈述答辩意见中，表示“工资中的奖金合同没有约定，是根据业绩发放，当月保费扣除退保金额后达到500万元以上，奖金为13，000元，延迟一个半月发放奖金”。在2014年1月9日的仲裁庭审中，表示“认可申请人陈述的2013年2月、3月完成业绩保单，但无法确认退保情况，奖金的计算也不是仅以完成的业绩情况作为发放依据”、“申请人的主要工作内容为与负责的工商银行网点进行联络、拜访、办理单证事宜”、“申请人工作有时需要外出，但外出前先到公司打卡考勤、填写公出单”。
再查明，原告填写加班时间为2012年11月7日17时至20时的预计延时工作报备单，该表由部门领导杨丽签字；之后原告填写加班工作完成情况为2012年11月7日17时至19时35分、已完成的延时工作完成表，该表仍由部门领导杨丽签名签字确认。原告填写加班时间为2012年11月19日17时至19时15分的加班申请表，该表由部门领导杨丽和人力领导冯韬签字；之后原告填写加班工作完成情况为2012年11月19日17时至19时15分、已完成的加班完成表，该表由人力中心领导冯韬签名签字确认。
由被告提供的2013年4月15日至4月23日期间的系统出勤记录反映，原告于2013年4月15日、4月19日、4月22日和4月23日有上班和下班的出勤打卡记录。
审理中，原告和被告确认不含原告主张的2013年2月和3月奖金在内，原告于劳动关系解除前月平均工资为8，618元。双方一致同意由被告支付原告2012年12月至2013年1月病假工资差额188.82元。
本院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。被告以原告于2013年4月16日至4月18日旷工三天，构成严重违纪为由，解除双方的劳动合同关系，被告应当承担证明原告于2013年4月16日至4月18日无故未上班、构成旷工的举证责任。被告已经提供2013年4月15日至4月23日期间原告出勤记录，用以证明原告于2013年4月16日至4月18日期间无考勤、构成旷工，但因原告对该出勤记录的真实性持有异议并向本院提出鉴定申请，根据鉴定结论可知，2013年4月15日至4月23日期间没有原告的出勤记录，则被告提供的2013年4月15日至4月23日期间的原告出勤记录，与鉴定结论相互矛盾，本院因此难以采信被告提供的原告于2013年4月15日至4月23日期间出勤记录之证据，则被告提供的证据不能证明原告于2013年4月16日至4月18日旷工的事实。原告提供的相应证据已证明其于2013年4月17日在工商银行中山北路支行为客户办理退保事宜，及于2013年4月18日上午参加工商银行上海彭浦新村支行网点开业典礼，原告从事上述事项的活动，与被告在仲裁庭审中确认“原告的主要工作内容为与负责的工商银行网点进行联络、拜访、办理单证事宜”相符。综上，被告认为原告于2013年4月16日至4月18日旷工，与客观事实不符。因此被告以原告旷工为由，解除双方的劳动关系的行为违法。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，理由正当，本院应予支持。
被告在2014年1月2日的仲裁庭审中，表示“工资中的奖金合同没有约定，是根据业绩发放，当月保费扣除退保金额后达到500万元以上，奖金为13，000元，延迟一个半月发放奖金”；在2014年1月9日的仲裁庭审中，表示“认可申请人陈述的2013年2月、3月完成业绩保单，但无法确认退保情况，奖金的计算也不是仅以完成的业绩情况作为发放依据”。原告主张其于2013年2月和3月的该两个月保费在扣除退保金额后均达500万元以上，且由原告提供的绩效面谈记录表予以佐证，被告虽不同意支付原告该二个月奖金26，000元，但因被告既未能提供原告于2013年2月和3月工作业绩即该两个月收取保费具体金额的相关证据，又没有提供该两个月退保金额及关于奖金的政策规定的相应证据，因此本院基于被告于2014年1月2日在仲裁庭审中的陈述意见，对原告要求被告支付2013年2月和3月奖金26，000元的诉讼请求，予以支持；被告要求不予支付原告2013年2月、3月奖金26，000元的请求，依据不足，本院不予支持。
按照原告和被告确认不含原告主张的2013年2月和3月奖金在内，原告于劳动关系解除前月平均工资为8，618元；现将被告支付原告2013年2月和3月奖金26，000元计算在内，原告于劳动关系解除前的月平均工资应为11，218元。按此标准计算的赔偿金之金额小于原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金，本院自可以原告的请求为准，被告应当支付原告解除劳动合同的赔偿金18，142元。
至于原告主张的平时加班工资和双休日加班工资，因双方在签订的劳动合同中有明确约定，故除原告于2012年11月7日和11月19日的加班外，对原告主张的其余平时的延时加班及休息日的加班，本院均不予采信。根据原告于2012年11月7日和11月19日填写的加班申请表和加班完成表，本院自可认定原告于上述日期加班共计4小时50分，被告应支付原告上述日期的延时加班工资166.55元。原告要求被告支付休息日加班工资的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持；被告要求不予支付原告休息日加班工资的诉讼请求，理由正当，本院应予支持。
原告和被告对被告支付原告2012年12月至2013年1月病假工资差额188.82元达成一致意见，本院自可准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十一条、第八十七条的规定，判决如下：
一、被告某某于本判决生效之日起十日内，支付原告某某违法解除劳动合同赔偿金18，142元；
二、被告某某于本判决生效之日起十日内，支付原告某某2013年2月和3月的奖金26，000元；
三、被告某某于本判决生效之日起十日内，支付原告某某2012年11月7日和11月19日的延时加班工资166.55元；
四、被告某某于本判决生效之日起十日内，支付原告某某2012年12月至2013年1月病假工资差额188.82元；
五、驳回原告某某要求被告某某支付休息日加班工资的诉讼请求；
六、被告某某不需支付原告某某休息日加班工资45.98元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。鉴定费10，000元，由原告某某负担1，000元、被告某某负担9，000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 朱力
二〇一四年七月三十日
书记员 孙成
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。