辽宁省大洼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）大洼刑初字第00251号
公诉机关辽宁省大洼县人民检察院。
被告人邵某某，男，1955年2月16日出生。因涉嫌贪污罪于2014年3月9日被刑事拘留，同年3月27日被执行逮捕。现押于大洼县看守所。
辩护人刘艳军，辽宁光华律师事务所律师。
经盘锦市中级人民法院指定管辖，大洼县人民检察院以大检刑诉（2014）第244号起诉书指控被告人邵某某犯贪污罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大洼县人民检察院指派检察员刘长福出庭支持公诉，被告人邵某某及其辩护人刘艳军到庭参加诉讼。现已审理终结。
大洼县人民检察院指控，被告人邵某某任盘山县物资局局长期间，于2009年1月份对物资局资产盘锦市商贸城131号商业网点进行拍卖，该网店被董氏化妆品城以297.1万元拍得，按约定拍卖款应一次性交清。但因董氏化妆品城资金问题，未按约定履行。邵某某在其办公室与董氏化妆品城负责人董某甲约定，董氏化妆品城所欠拍卖款逐年履行，履行期间每年向邵某某缴纳利息5万元。2010年至2014年邵某某共计收受董某甲22万元。邵某某以电话费名义发给班子成员及会计6.3万元，用于公务支出7.9万元，其余7.8万元被其私自占有。公诉机关就以上指控提供的证据有：被告人邵某某的供述，中共盘山县委组织部文件、干部任命审批表，证人董某甲、董某乙等人证言，情况说明，明细账及收据，案件来源、到案经过等证据，认为被告邵某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任，提请人民法院依法判处。
被告人邵某某当庭辩称，董氏化妆品城交的利息作为单位小金库资金进行使用。起诉书指控其贪污的7.8万元中，有3.9万元用于购买土特产品到省里单位进行走访，有1.1万元用于单位组织的旅游活动，还有董氏化妆品城交的2014年利息2万元放在家中还没有使用，是单位小金库库存资金不应作为犯罪数额。
辩护人刘艳军认为，被告人邵某某管理单位小金库期间用于走访、单位活动的合理支出及还未使用的2万元应当从犯罪数额中扣除，其贪污金额应为8千元。邵某某主动交代犯罪事实，具有坦白情节，所得赃款已全部上缴，希望法庭对其适用缓刑。
经审理查明，2004年10月，被告人邵某某任辽宁省盘山县物资总公司（盘山县物资局）党委书记、总经理。2008年11月8日，经盘山县物资局党委会决定，将国有资产盘锦市商贸城131号商业网点进行拍卖。2009年1月21日，该网点被董氏化妆品城经营者董某甲、董某乙以297.1万元拍得，但因资金问题，未能按约定将拍卖款一次性交清。后董某甲与被告人邵某某约定所欠拍卖款逐年履行，履行期间每年交纳利息5万元。2010年至2013年，董某甲、董某乙共交纳利息20万元，该款由邵某某收取、保管、支配，除用于公务支出和分发福利外，邵某某将其中1.4万元占为己有。2013年12月5日，孙某某任盘山县物资总公司经理，被告人邵某某在工作交接后，在2014年春节前一天将董某甲交纳的2万元利息并私自占有。案后，被告人邵某某退还非法所得人民币8万元。
上述事实有下列证据证明：
1、户籍证明证实：被告人邵某某的自然情况及已达贪污罪的完全刑事责任年龄。
2、中共中央盘山县委组织部文件、干部任命审批表证实：邵某某于2004年10月9日任县物资总公司党组书记、总经理，2013年9月30日任盘山县政府督察员，其主体身份为国家工作人员。
3、盘山县国有资产管理委员会办公室出具的“情况说明”证实：盘山县物资总公司（商贸城131号网点—董氏化妆品城）属于国有资产。
4、委托拍卖合同、盘山县物资局文件及建盘锦商贸城协议书证实：盘锦商贸城131号商业网点属于盘山县物资局资产，其下属企业盘锦商贸城物业管理中心委托对其进行拍卖，该网点被董氏化妆品城以297.1万元拍得，按约定拍卖款应一次性交清。
5、盘山县物资总公司财会股出具的“关于出售商贸城131号商网款项的情况说明”、收款收据、财务明细帐等书证证实：董氏化妆品城于2009年1月21日通过拍卖购得盘锦商贸城131号商网，成交价297.1万元。2009年2月份交房款30万元，2009年3月份交30万元，2010年6月份交款75万元，2012年3月份交款62万元，以上收款收据已被毁；2013年4月27日收房款30万元，2013年12月30日收房款30万元，以上两笔有收据。共计已收房款257.1万元，尚欠房款40万元。
6、收据两张证实：邵某某在2010年、2012年收取利息款后出具了收据。
7、城市房屋所有权发证审批表、完税证、专用收款收据及予售房屋协议书证实：盘山县物资总公司出具虚假的46万元房款收款收据（1999年11月19日），致使董某甲按46万元交易价格办理产权手续缴纳契税。
8、证人董某甲证言证实：2009年，通过拍卖方式以297万元价格购买了商业城131号网点。经与邵某某协商后，分批支付拍卖款并逐年交纳利息。2010年至2014年共给付邵某某利息22万元，邵某某出具收条并加盖单位公章。
9、证人董某乙自书的“情况说明”证实：董氏化妆品城拍得商业城131号网点后，由于房款未一次付清，董某甲与邵某某协商每年给付利息5万元，从2010年至2014年总计给付邵某某22万元利息，其送给邵某某两次利息，邵某某出具收条并加盖单位公章。
10、证人班某某（盘山县商业局办公室主任）证言证实：1993年7月至2009年7月任盘山县物资局会计，2009年7月至今任盘山县商业局办公室主任，2003年末兼任盘锦商贸城物业管理中心会计。董氏化妆品城店拍得131号网点后，陆续交了257万元拍卖款，尚欠40万元，期间未交纳滞纳金或利息，已交257万元中商贸城物业管理中心支出60万元，邵某某借走30万元，王某某名下存了92万元，隋某某名下存了75万元。2010年至2013年春节，邵某某给单位班子成员分发过手机话费，其分得l万元，2010年单位曾经组织10个人去云南旅游，2012年“五一”期间，邵某某是否给过1千元旅游经费“我记不清了，要是发了我肯定有份”，2013年“十一”期间发过100斤大米和一块猪肉。
11、证人王某某（盘山县物资总公司财会科科长）证言
证实：邵某某将拍卖房款92万元存在其名下，主要用于交商贸城电费。其不知道董氏支付房款利息的事实。2010年单位组织10人去云南旅游，2013年春节，邵某某发过手机话费3千元。2013年“十一”发过100斤大米和10斤猪肉，2012年“五一”没得到1千元旅游费。
12、证人隋某某（盘山县物资总公司现金会计）证言证实：其不知道单位是否存在“小金库”。邵某某将拍卖房款75万元存在其名下，2013年3月4日，邵某某决定把这笔款的利息2.664375万元当红利分给股东，其与邵某某、王某某、班某某没有分得。
13、证人陈某甲（盘山县物资总公司办公室主任）证言证实：2010年至2013年春节，邵某某共给其发过手机话费1万元。2010年单位组织10人去云南旅游的费用3.5万元听说是邵某某解决的。2012年“五一”期间单位班子及物业相关人员想出去旅游，但没有去成，邵某某给其1千元钱。2013年“十一”分过10斤猪肉。不知道邵某某发放福利用款的来源。
14、证人贾某某（原盘山县物资总公司公会主席）证言证实：2010年至2013年春节，邵某某共给其发过手机话费l万元。2011年，邵某某给其8千元“兴隆大厦”消费卡去慰问盘锦市和双台子区消防官兵。不知道邵某某发放福利用款的来源。
15、证人李某甲（原盘山县物资总公司副经理）证言证实：2010年至2013年春节，邵某某共给其发过手机话费l万元。不知道邵某某发放福利用款的来源。
16、证人张某某（盘山县物资总公司副书记）证言证实：2010年至2013年春节，邵某某共给其发过手机话费l万元。2012年“五一”邵某某是否发过1千元旅游钱记不清了。不知道邵某某发放福利用款的来源。
17、证人齐某（盘山县物资总公司职员）证言证实：2010年，单位组织10人去云南旅游，邵某某给其3.5万元交给旅行社。
18、证人李某乙（盘山县商贸城物业临时工）证言证实：2013年“十一”期间，邵某某给其4千元买猪肉。其还帮助邵某某给机关、物业工作人员分发了七、八十袋大米（每袋50斤）。2012年“五一”期间，其听说没有出去旅游发钱，就找邵某某要了1千元。
19、证人何某某证言证实：2013年“十一”期间，其以8元钱一斤的价格卖给邵某某4千斤大米，共计3.2万元，其雇车将大米送到双台子区商贸城。
20、证人孙某某（盘山县物资总公司经理）证言证实：2013年12月5日，其接任盘山县物资总公司经理，商贸城131号网点拍卖款事宜邵某某没有和其交接，邵某某离开物资总公司后，对公司没有党政决策权和财经支配权。
21、被告人邵某某供述证实：2004年至2013年12月任盘山县物资总公司党委书记兼经理，物资局与物质总公司是一个单位，2009年5月至2013年12月兼任盘山县商业局局长。2009年1月份，盘锦商贸城131号商业网点被董某甲拍得后，未按约定一次性交纳拍卖款，其与董某甲约定，所欠拍卖款逐年履行，履行期间每年缴纳利息5万元，2010年至2013年共收20万元。该情况未向上级汇报，亦未向班子成员通报，2013年12月5日，物资总公司新经理孙某某到任时，也没有进行交接。因所欠款项减少在2014年春节前一天收了2万元利息。利息款以电话费名义发给班子成员及会计6.3万元，用于单位职工去云南旅游支出3.5万元，慰问消防官兵0.8万元，节假日分发猪肉、大米支出3.6万元，2012年“五一”期间给张某某、班某某等人发1千元用于旅游，用于走访“省服务委”购买土特产品支出3.9万元。
22、案件来源、到案经过证实：本案系经群众信件举报办案机关进行侦查及邵某某到案经过。
23、盘锦市人民检察院出具的“辽宁省行政事业单位资金往来结算票据”证实：被告人邵某某将涉案款已全部上缴。
24、双台子区司法局“调查评估意见书”证实：被告人邵某某符合社区矫正条件，建议适用非监禁刑。
辩护人当庭提供以下证据：
1、赵某某（盘山县服务业局副局长）出具的“证明”证实：盘山县服务业局是原盘山县商业局。2013年国庆前，邵某某带领其与王某某一起去“省服务委”办事。三人在“东风市场”与陈某乙将采购的多箱土特产装车，邵某某把钱交给陈某乙结帐，三人将所购物品送往“省服务委”。
2、陈某乙（盘山县服务业局科员）出具的“证明”证实：2013年国庆节前的一天下午，邵某某让其在双台子区东风市场预订土特产，欲送往“省服务委”。次日早晨，邵某某、赵某某、王某某与其在东风市场见面，将购买的13份河蟹、海参、鲍鱼装车，每份土特产3千元，邵某某给其4万元结帐。邵某某从沈阳回来后，其将剩余1千元及3.9万元收据交给邵某某。
3、王某某（盘山县服务业局职务经济运行股股长）自书的“证明”证实：2013年国庆节前，邵某某让其与赵某某一起驾车装载多箱土特产去沈阳办事。
4、班某某自书的“证明”证实：现任盘山县服务业局办公室主任。2013年盘山县服务业局帐上未有3.9万元走访支出款项。
本院认为，被告人邵某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，将公款3.4万元占为己有，其行为构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。关于被告人邵某某及辩护人当庭提出有3.9万元用于购买土特产品到省里单位进行走访，有1.1万元分发给单位人员作为旅游费用，还有2万元是单位小金库库存资金，不应作为犯罪数额的观点。本院认为，辩护人当庭出示的陈某乙、赵某某、王某某的证言能够证实购买河蟹、海参、鲍鱼送往“省服务委”，班某某的证言能够证实该款未在单位进行核销，就此情况庭审后本院发出《补充材料函》，公诉机关未在规定期限内送交相关证据，故不排除邵某某将涉案款3.9万元用于公务支出，该款项从指控的数额中予以扣除；证人李某乙、陈某甲证实得到过2012年“五一”期间发的1千元旅游款，与邵某某的供述相互印证，能够认定邵某某对单位部分工作人员发放1千元旅游款的事实，结合证人张某某、班某某证言，应从指控的数额中扣除5千元；被告人邵某某将盘山县物资总公司工作交接后，继续收取利息并私自占有，应属于贪污行为，该辩解意见不予采纳。被告人邵某某如实供述犯罪事实，所得赃款已全部上缴，可以从轻处罚，结合双台子区司法局对其适用非监禁刑的建议，对其适用缓刑不至于危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人邵某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、被告人邵某某违法所得予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向盘锦市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏 永
审 判 员 李自萍
人民陪审员 李 琳
二〇一四年十二月三十一日
书 记 员 范蓉荣