贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0113民初927号原告：刘某1，男。原告：刘某2，男。共同委托诉讼代理人：雷宏伟，男，贵州黔鹰律师事务所律师。执业证号：15201201010322239。代理权限：特别代理。。共同委托诉讼代理人：李安珍，女，贵州黔鹰律师事务所律师。执业证号：15201201711849845。代理权限：特别代理。。被告：七冶土木建筑工程有限责任公司。住所地：贵阳市白云区长山路**号。法定代表人：刘红浪。委托诉讼代理人：石磊，男，贵州朝华明鑫律师事务所律师。执业证号：15201199910879664。代理权限：特别代理。。委托诉讼代理人：陈蕾，女，贵州朝华明鑫律师事务所律师。执业证号：15201200511366033。代理权限：特别代理。。被告：吴某某，男。原告刘某1、刘某2诉被告七冶土木建筑工程有限责任公司（以下简称七冶土木公司）建设工程合同纠纷一案，本院2017年4月19日受理后，适用简易程序进行审理，根据二原告的申请本院于2017年9月6日依法追加吴某某作为被告参加诉讼。由于本案案情较为复杂，本院于2017年8月10日依法裁定转为普通程序并公开开庭进行审理。原告刘某1、刘某2及其委托诉讼代理人李安珍、雷宏伟，被告七冶土木建筑工程有限责任公司之委托诉讼代理人石磊、陈蕾到庭参加了诉讼，被告吴某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘某1、刘某2现本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告工程定金30万元即利息42750元（从2015年12月31日起按中国人民银行同期贷款利率4.75%的两倍计算至款项付清为止）；2、判令被告支付原告劳务工程款1217120元及利息182689.71元（从2015年11月24日起按中国人民银行同期贷款利率4.75%的两倍计算至款项付清为止）；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：二原告系合伙关系，2015年8月31日，原告刘某1与被告七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部签订内部劳务承包施工合同，约定被告七冶土木公司将其总承包的开阳安大硅矿一、二期工程（C15混凝土挡土墙及挖基础）发包给原告刘某1施工，发包的单价为：挡墙320元m3，土方（1公里运距）17.5元m3，石方（含爆破1公里运距）35元m3，被告根据月进度完成工作量按80%付款给施工方。合同签订后，原告刘某1根据合同约定，由原告刘某2从其中国工商银行网上银行转款5次共25万元给七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部中国建设银行的账户，由原告刘某1支付现金5万元给项目部负责人吴某某，共计30万元作为该工程的定金。原告于合同签订当日组织人员进场施工，施工2个多月后被告没有按照约定支付工程进度款导致原告无法继续施工，原告完成的工程总产值为1217120元。为维护原告的合法权益，故提起本案诉讼，请求判决如前诉讼请求。被告七冶土木公司辩称，1、被告没有与原告签订过任何合同，不是合同的相对方，因此原告起诉被告主体不适格。2、案涉开阳安大硅矿是吴某某的工程，吴某某进行矿山开采之前挂靠被告公司、借用被告公司的资质进行土建等基础设施施工，双方签订了联营协议，但是工程的具体经营和财务管理都是吴某某负责，前期张某某等在施工过程中与吴某某发生纠纷，经被告协调张某某等和吴某某解除了相关合同，被告还代吴某某支付了张某某等工程款，被告看到存在的隐患后就解除了和吴某某的合作并收回了印章，之后再与吴某某就该项目发生的合同关系就与被告无关了。通过鉴定，原告提供的合同上的印章是吴某某私刻的，不是被告公司当时刻制的印章，因此被告与原告之间没有关系。3、关于原告汇款的问题，当时吴某某和被告之间存在债权债务关系，吴某某告知被告要汇几笔钱还被告，原告是替吴某某归还被告的款项，该事实在被告向贵阳市云岩区人民法院起诉吴某某的案件中得到确认，且原告汇款到被告账户在先，原告与吴某某签订合同在后，因此该款是原告替吴某某归还被告公司的款项。4、原告诉请的工程没有经过任何结算，也与被告无关，因此对原告诉请支付工程款的诉讼请求，依法应予驳回。被告吴某某未到庭参加诉讼，亦未向本院递交书面答辩意见和证据。根据原、被告的陈述及原告提供的吴某某与刘某1签订的《内部劳务承包施工合同（安大硅矿整体工程第一期、二期）》、刘某2的工商银行转账电子回单、吴某某出具的收条及被告七冶土木公司提供的《建设工程联营协议书》、贵州警官学院司法鉴定中心鉴定意见书、2016年1月8日的贵阳晚报、贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初3091号民事判决书及吴某某与张某某签订的《七冶土木工程公司开阳安大硅矿工程承包施工合同退出协议》等证据，本院确认的事实如下：2013年6月9日，被告七冶土木公司（乙方）与被告吴某某投资设立的个人独资企业开阳安大硅矿（甲方）签订《建设工程联营协议书》，约定双方联合经营开阳安大硅矿土石方工程，甲方按工程总造价的1.5%向乙方支付工程管理费，在工程施工履约中发生的一切费用均由甲方承担，甲方以乙方名义组建七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目部，财务管理工作由甲方负责，并接受乙方的监督和管理，乙方提供财务专用章一枚，财务专用章由乙方派财务人员管理，项目部的印章由乙方派员管理，甲方需用印章时乙方管理人员应及时配合完成，该工程所有的工程款必须进入乙方在工程所在地建立的工程项目部专用账户，同时乙方派驻一名项目经理、一名工程质量安全管理员、一名主管财务人员，三人的工作报酬由甲方负责。2013年10月24日被告出具《关于成立七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部的通知》红头文件成立前述项目部。2014年1月23日，开阳安大硅矿及吴某某以前述项目部名义（甲方）与蒋锋（乙方）签订《内部劳务施工合同》约定由乙方承包甲方开阳安大硅矿土石方工程并收取乙方20万元保证金，此后工程并未开工，也没有退还蒋锋保证金，2014年12月23日被告七冶土木公司退还蒋锋保证金20万元。此后，开阳安大硅矿及吴某某以前述项目部名义（甲方）与张某某（乙方）达成一致意见并由张某某组织施工，2015年6月11日，甲乙双方签订《七冶土木工程公司开阳安大硅矿工程承包施工合同退出协议》，约定由吴某某支付张某某挖机费用及工程款、退还保证金等，但吴某某未按协议支付，2015年7月15日至2015年8月13日被告七冶土木公司分四次共计代为支付张某某197万元，还代为支付了被告七冶土木公司派驻该项目的三名工作人员的工资110513元。2017年被告七冶土木公司向贵阳市云岩区人民法院起诉要求开阳安大硅矿及吴某某返还原告前述支付的费用共计2280513元并支付利息，该院审理后于2017年10月20日作出（2017）黔0103民初3091号民事判决，判决开阳安大硅矿返还被告七冶土木公司2280513元、被告吴某某承担连带清偿责任。2015年8月31日，吴某某以前述项目部名义（甲方）与刘某1（乙方）签订《内部劳务承包施工合同（安大硅矿整体工程第一期、二期）》，约定原告承包该工程并交纳150万元履约保证金，在签订合同进场7个工作日交30万元，在施工30个工作日内补足余下保证金，乙方交付的保证金甲方在4个月内全部退完，合同上加盖“七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部”印章，并注明了甲方的开户银行和账号（账号为52×××23）。2015年8月6日，原告刘某2分5次各向户名为七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部、账号为52×××23账户转款5万元、共计25万元，并在用途和附言栏注明“还款”。同日，吴某某向原告刘某1出具收条一份，载明“我公司收到刘某1（身份证号：）交来开阳安大硅矿一、二期整体工程项目承包施工定金伍万元整（小写：50000.55元整），收款人：吴某某，收款公司：七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部”，并加盖该项目部印章。2016年1月8日，被告七冶土木公司在贵阳晚报刊登公告，载明“我公司于2015年6月11日与开阳安大硅矿工程项目甲方吴某某签订《承包施工合同退出协议（之前所干工程量已结算）》，自该协议签订日起，我公司停止开阳安大硅矿项目所有经营活动，如该项目继续施工，造成任何后果均与公司无关”。经贵州警官职业学院司法鉴定中心2017年7月28日出具鉴定意见，原告提供的2015年8月5日吴某某出具的收条及同日刘某1与吴某某签订的《内部劳务承包施工合同（安大硅矿整体工程第一期、二期）》上所盖的“七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部”印章与原被告双方一致同意选择作为样本的2014年12月3日吴某某与张某某签订的《内部劳务承包施工合同》上“七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部”的印章不是出自同一枚印章。另，二原告系合伙关系，除本案争议外，二原告与被告之间无任何债权债务关系。本院认为，本案争议的焦点是被告七冶土木公司在本案中是否承担责任。对此，本院分析认定如下：被告七冶土木公司与吴某某及其开阳安大硅矿签订《建设工程联营协议书》后，成立了七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部并雕刻项目部印章交吴某某使用，设立了专用账户，进行了工程施工，对吴某某前期与蒋锋、张某某签订的合同承担了履行义务，还在施工现场悬挂有“七冶土木建筑工程有限责任公司开阳安大硅矿工程项目管理部”牌匾，原告有理由相信该工程由被告七冶土木公司承建。被告辩称已经与吴某某解除了合作关系，但其除提供了吴某某与张某某签订的解除协议外，未向本院提供证据证实其与吴某某签订协议解除双方的《建设工程联营协议书》。2016年1月8日七冶土木公司在贵阳晚报刊登了公告，公告内容中提及的《承包施工合同退出协议（之前所干工程量已结算）》，该协议的相对方吴某某和张某某，解除的是张某某与吴某某即开发安大硅矿工程项目部之间的承包施工合同，而非被告七冶土木公司于开阳安大硅矿之间的《建设工程联营协议书》，且登报公告的时间晚于原告与吴某某签订合同的时间。被告七冶土木公司辩称因张某某等人到公司索要工程款使其发现了隐患于是收回了吴某某的印章，但其没有提供其与吴某某办理项目部印章交接手续等证据，也没有对施工现场悬挂的冠以被告七冶土木公司名称的牌匾和为该项目专门开设的专用账户进行妥善处理，致使原告将其中25万元保证金汇入被告账户。即使经鉴定原告提供的2015年8月5日吴某某出具的收条及吴某某与原告签订的《内部劳务承包施工合同（安大硅矿整体工程第一期、二期）》的印章与七冶土木公司掌握的印章不一致，也不能因被告七冶土木公司自身管理不善而对抗原告，被告七冶土木公司应对吴某某的债务承担连带清偿责任。被告七冶土木公司实际收到了本案原告刘某2汇入其账户的25万元保证金，其辩称该款是原告替吴某某归还七冶土木公司的款项，但未提供证据予以证实，也没有得到原告的认可，七冶土木公司收到原告的前述25万元款项至今两年之久，其辩称该款系原告替吴某某归还公司的借款却未提供证据，也没有在贵阳市云岩区人民法院起诉吴某某的（2017）黔0103民初3091号案件中提及，该案民事判决也未有体现，因此对被告七冶土木公司的这一辩解意见，本院不予采纳。虽然该款支付时间在原告与吴某某签订合同之前，但原告庭审中陈述需要先交纳保证金后才能签订合同，该陈述符合常理，虽然款项用途注明系还款，但二原告与被告七冶土木公司之间并无债权债务关系，因此对被告七冶土木公司的这一辩解意见，本院不予采纳。二原告作为自然人不具备任何建设施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，根据《合同法》第五十二条第（五）项，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”之规定，其与吴某某签订的《内部劳务承包施工合同（安大硅矿整体工程第一期、二期）》无效，其交纳的保证金被告吴某某应予退还，同时对原告主张的利息不予支持，被告七冶土木公司应承担连带责任。因原告主张的工程未经验收、结算，故对原告诉请被告支付工程款的诉讼请求，本院在本案中不予支持。被告吴某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和辩论的权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民法总则》第一百五十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告吴某某于本判决生效之日起十日内返还原告刘某1、刘某2保证金30万元；二、被告七冶土木建筑工程有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告刘某1、刘某2的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20482元（原告已预交10241），由原告刘某1、刘某2负担14000元，由被告吴某某、七冶土木建筑工程有限责任公司负担6482。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  张 钰审 判 员  李政发人民陪审员  梅玉荣二〇一七年十二月二十五日书 记 员  安 秀