新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新02民终245号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司�经营场所：克拉玛依市阿山路5号。
统一社会信用代码：×××。
负责人：陈冬，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张立虎，男，1964年4月15日出生，汉族，该公司员工，身份证号码：×××。
被上诉人（原审被告）：贾雪莲，女，1973年1月2日出生，汉族，克拉玛依市卫生计生委职工。
被上诉人（原审原告）：曾令勇,男,1978年12月30日出生,汉族,个体从业人员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司（以下简称：人保财险克市分公司）因与被上诉人贾雪莲、曾令勇机动车交通事故责任纠纷纠纷一案，不服克拉玛依区人民法院（2018）新0203民初234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人人保财险克市分公司的委托诉讼代理人张立虎�被上诉人贾雪莲、曾令勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人人保财险克市分公司上诉请求：判令撤销一审判决，并改判或者发回重审。事实与理由：一、被上诉人曾令勇所诉2000元停运损失属于间接损失，不属于商业保险合同赔付范围。上诉人与被保险人签订的机动车第三者责任保险条款第四条约定：“保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用机动车过程中发生交通事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当由被保险人承担的赔偿责任，保险人依照本合同约定负责赔偿。”第七条第(一)项约定：“被保险机动车发生意外事故，致使第三者停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失及其他各种间接损失，保险人不负责赔偿。”由此可见，商业第三者保险合同只赔偿第三�直接财产损失，不赔偿间接损失，被上诉人所主张的停运损失不属于直接财产损失，不在商业保险合同赔付范围之内，一审判决停运损失由上诉人承担没有合同依据。二、被上诉人关于停运损失的请求，不符合相关法律规定。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条规定承担赔偿责任顺序：“(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”该条司法解释第(二)项规定“根据商业险保险合同予以赔偿”，指的是商业保险合同约定。因为，商业保险合同是当事人双方意思自治表示，不带有强制性，凡商业保险合同约定不违反法律规定的均受国家法律保护。根据商业保险合同约定对第三者只赔偿直接财产损失，不包括停运损失等间接损失，被上诉人主张缺乏法律依据。一审判决一方面认定保险合同及免责条款合法有效，另一方面又置合法有效合同于不顾，脱离商业保险合同约定，判决上诉人承担停运损失2000元与法不符。三、一审判决依据出租车代理公司出具的另外一辆出租车×××证明，认定×××号机动车每天停运损失400元，脱离克拉玛依地区出租车经营现状，明显过高，依据不足。1、出租车代理公司作为出租车代理企业，与涉案出租车存在利害关系，其并不是法定鉴定机构，所出具的证明未列出出租车利润构成内容，故其证明不具有证明效力，更何况该证明与本案无关。2、依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定，民事诉讼案件需要专门机构进行鉴定的，由当事人申请，双方选定鉴定机构，并对检材进行质证，由人民法院统一委托鉴定。本案涉案车辆停运损失双方发生争议，应当通过司法鉴定解决，而非由出租车代理公司证明。3、一审法院(2013)克民一初字民事判决认定出租车每天停运损失200元，克拉玛依市中级人民法院(2014)克中民一终字第22号民事判决委托克拉玛依市价格认证中心进行评估，克拉玛依市出租车每天平均利润为267元。2014年以来，由于国家油价连续下跌，克拉玛依地区经济状况受到严重影响，职工收入明显下降，出租车行业亦不能幸免，每天利润400元不可想象。
被上诉人贾雪莲辩称，对上诉状不认可，车辆购买了保险，且事故发生在保险期间，上诉人应承担赔偿责任，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
被上诉人曾令勇辩称，对上诉状不认可，一审认定事实清楚，请求维持一审判决。
曾令勇向一审法院起诉请求：1、判决贾雪莲、人保财险克市分公司向曾令勇赔偿停运损失3000元；2、本案诉讼费用由贾雪莲、人保财险克市分公司承担。
一审法院认定事实：2017年10月30日10时23分许，贾雪莲驾驶×××号北京现代小型轿车，沿克拉玛依金星路由南向北行驶至与银河路相交路口左转弯过程中与曾令勇驾驶的×××“捷达”出租车相撞。经交警认定，贾雪莲负事故全部责任，曾令勇无责任，事故造成曾令勇车辆维修6天停运损失3000元。人保财险克市分公司应当在承包的范围内承担赔偿责任。
贾雪莲、人保财险克市分公司承认曾令勇在本案中所主张的事实，但贾雪莲认为，事发当日协商维修需要3天，现曾令勇维修车辆6天时间过长，每日停运损失500元的证据不足；停运损失保险公司应当承担赔偿责任。人保财险克市分公司认为，公司已经按保险合同的约�赔偿完毕。根据保险合同第二十六条：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（一）被保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业、停驶、停电、停水、停产、通讯或网络中断、电压变化、数据丢失造成的损失以及其他各种间接损失。”停运损失不在保险范围内，不应由保险公司赔偿。
一审法院认为，人保财险克市分公司、贾雪莲承认曾令勇在本案中主张的事实，故对曾令勇主张的事实予以确认。关于停运损失赔偿责任主体的问题。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条：“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予以支持：……（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失。”�规定，曾令勇的车辆为依法从事旅客运输经营性活动的车辆，因交通事故所产生的停运损失，贾雪莲应当赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，曾令勇的损失在交强险范围内的，应当先由承保交强险的保险公司赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同赔偿。
关于停运损失的具体数额。因曾令勇出示鑫赵汽车修理厂的维修收据，载明进厂维修日期和出厂日期，可以证实曾令勇的车辆停运５天。因曾令勇提交他人营业额证明，并不能证明曾令勇的实际营业收入，但结合本案交通事故发生的时间、克拉玛依市区出租车行业经营的实际情况等因素，一审法院酌情按每天400元计算曾令勇停运损失。
关于人保财险克市分公司辩称的根据保险合同第二十六条约定停运损失不在保险范围内不应由保险公司赔偿的主张。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第（五）项：“交通事故”是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。”的规定，人保财险克市分公司的辩称，于法无据，不予采信。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、第一百一十九条第五项、《中华人民共和国合同法》第四十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第三项、第十六条第一款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司于本判决生效之日起五日内向曾令勇赔偿停运损失2000元；二、驳回曾令勇的其他诉讼请求。
二审期间，上诉人与被上诉人均未提交证据证实其主张或者答辩意见。
本案二审查明的事实与一审一致，依法予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人是否应承担车辆停运损失及停运损失的数额。
一、关于上诉人是否承担车辆停运损失的问题。
上诉人认为停运损失属于间接损失，不在保险范围内，不应由上诉人赔偿的辩解意见。�诉人与被上诉人贾雪莲的保险合同条款商业三者险第第二十六条规定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（一）被保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业、停驶、停电、停水、停产、通讯或网络中断、电压变化、数据丢失造成的损失以及其他各种间接损失。”本院认为，该保险合同条款为格式条款，上诉人未提供有效证据证实对该免责条款作了提示说明义务，且被上诉人贾雪莲否认知道该条款内容，故根据《中华人民共和国合同法》第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效，因此，商业三者险中关于停运损失不予赔偿的条款属无效条款，商业三者险的保险公司即上诉人应当按照侵权人过错程度在保险限额内承担赔偿责任，上诉人的该项上诉请求无事实及法律依据，本院依法不予支持。
二、关于停运损失的数额问题。
上诉人认为一审法院酌定每天停运损失为400元过高，本院认为，因被上诉人曾令勇出示鑫赵汽车修理厂的维修收据，载明进厂维修日期和出厂日期，可以证实车辆停运时间为５天，必然产生停运损失。一审法院结合本案交通事故发生的时间、克拉玛依市区出租车行业经营的实际情况等因素，酌情按每天400元计算停运损失并无不当，本院依法予以确认。上诉人认为停运损失过高，但未举证证明，应承担举证不能的责任。
综上，上诉人人保财险克市分公司的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚,适用法律及判决结果正确,审判程序合法,依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 成 干
审 判 员 巴哈古丽
代理审判员 李 萍
二〇一八年五月十七日
书 记 员 熊 雪 娇