甘肃省山丹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘0725刑初44号
公诉机关山丹县人民检察院。
被告人刘某1，出生于甘肃省张掖市，汉族，初中文化，户籍所在地甘肃省张掖市，住山丹县。公民身份号码×××；因涉嫌开设赌场罪，于2017年10月26日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕，经山丹县人民检察院决定，于2018年2月6日被取保候审。于2018年8月3日被逮捕，现羁押于山丹县看守所。
辩护人杨某1。
山丹县人民检察院以山检诉刑诉〔2018〕39号起诉书指控被告人刘某1犯开设赌场罪，于2018年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月26日公开开庭审理了本案，因补充侦查决定延期审理。于2018年6月22日再次公开开庭审理了本案，山丹县人民检察院指派检察员赵某1出庭支持公诉，被告人刘某1及其辩护人杨某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
山丹县人民检察院指控：2017年9月至10月期间，被告人刘某1租用周某位于××县，购置麻将机、百家乐赌桌等赌具供他人进行赌博活动。2017年10月24日23时许，公安机关根据线索，将在该茶府内利用麻将机、百家乐赌桌进行赌博活动的周某、彭鸿国、赵某2、吴某1等二十余人查获，当场缴获赌资二十五万余元，扣押百家乐赌桌，麻将机、筹码等赌具。公诉机关认为被告人刘某1以营利为目的，提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。其如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议判处刘某1有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金，可以适用缓刑。
被告人刘某1辩称，对指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪认罚。
辩护人提出的辩护意见为：被告人的行为应以赌博罪定罪处罚，且其具有以下法定、酌定从轻处罚情节：1.被告人刘某1的行为社会危害性较小；2.被告人到案后认罪态度好，能如实供述自己的犯罪行为；3.被告人具有悔罪表现。4.被告人主动缴纳罚金。综上，建议对被告人免于刑事处罚。
经审理查明,2017年9月至10月期间，被告人刘某1租用案外人周某位于××县对面的××区，雇佣人员从事餐饮娱乐服务，并购置麻将机、百家乐赌桌等赌具供顾客进行赌博活动。2017年10月24日23时许，公安机关根据线索，将在该茶府内利用麻将机、百家乐赌桌进行赌博活动的周某、彭鸿国、赵某2、吴某1等二十六人查获，以参与赌博对曹某1、郭某、杨某2、曾某、佐某、李某1、王某1、陈某1、曹某2、程某、陈某2、魏某、尹某、茹某、刘某2、王某2处以行政拘留十日并处罚款二千元的行政处罚。对王某3、王某4、郇林元、王某5、雷某、吴某2处以行政拘留十五日并处罚款三千元的行政处罚。当场扣押参与赌博人员赌资285610元，扣押未参与赌博人员的现金38300元，扣押无主现金190100元，从被告人刘某1身上扣押现金1100元，从吧台扣押刘某1现金40000元。另外还扣押百家乐赌桌一张，麻将机五台、赌博使用筹码1022个、扑克牌99包、骰子80个、麻将13副等赌具。在审理过程中，被告人刘某1自愿认罪认罚，缴纳罚金40000元。
上述事实，有由公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.物证
（1）刘某1开设赌场罪一案使用的赌博工具和赌具实物及照片证明：赌博过程中使用麻将桌、百家乐赌桌、筹码牌、麻将牌和扑克牌。
（2）开设赌场场所照片证明：在××县发生赌博行为。
2.书证
（1）受案登记表及查获经过说明，证明2017年10月24日23时许，张掖市、山丹县两级公安机关根据线索在××县铺面内查获聚众赌博并受理这一案件。
（2）山丹县公安局扣押物品、文件清单证明：山丹县公安局扣押赌博中使用的工具，向刘某1扣押百家乐赌桌一张，麻将机五台、赌博使用筹码1022个、扑克牌99包、骰子80个、麻将13副等赌具。
（3）山丹县公安局收缴清单三十二份、甘肃省罚没款非定额收据三十张、山丹县公安局法制大队情况说明、甘州区法院证明，证明山丹县公安局于2017年10月22日收缴赌资等现金555110元予以罚没；被罚没人在法定的行政复议或行政诉讼期限内未申请行政复议或提起行政诉讼。
（4）山丹县公安局行政处罚告知笔录、行政处罚决定书二十二份、甘肃省罚没款非定额收据二十二张，证明山丹县公安局于2017年10月26日对参赌人员曹某1、郭某、杨某2、曾某、佐某、李某1、王某1、陈某1、曹某2、程某、陈某2、魏某、尹某、茹某、刘某2、王某2处以行政拘留十日并处罚款二千元的行政处罚。对王某3、王某4、郇林元、王某5、雷某、吴某2处以行政拘留十五日并处罚款三千元的行政处罚。
（5）常住人口详细信息表，证明被告人刘某1，出生于1972年2月15日，符合开设赌场罪的刑事责任年龄。
3.证人证言
（1）证人曾某、曹某1、刘某2、茹某的证言，证明2017年10月24日19点左右，他们四人一起在清华园A区对面的茶楼楼梯右手边的第二个包厢，以打麻将的方式赌博，每人10张扑克牌，一张扑克牌价值1000元，谁将自己的10张扑克牌输光后，就以现金的方式从其他人处购买扑克牌。大概打到晚上11点多的时候，警察就来了。
（2）证人雷某、郇林元、程某、王某2的证言，证明他们四个人在××园一号包厢玩四川麻将，玩的是3000元的锅，十张扑克牌当筹码，玩完再算账，玩法是点炮，点一炮是三个筹码，也就是900元现金。麻将是茶府老板大个子组织的，赌具也是他提供的。
（3）证人陈某1、佐某、陈某2、吴某2的证言，证明2017年10月24日21时许，他们在××区的茶府里最里侧一间大包厢，玩百家乐，用现金兑换筹码，玩百家乐过程中，如果是闲一方赢了，就从闲一方的押注金额当中抽取百分之五，交给坐庄的那个人，作为烟、茶、服务等费用。
（4）证人尹某的证言，证明他和李某1在××园的包厢玩麻将，玩的是2000元的锅，干炸弹，胡一把是500元。打麻将的人到茶府后找吧台一个叫大个子的人取扑克牌，每人10张，一共两千元，每张扑克牌代表200元。最大的那个包厢有接近二十几个人在玩百家乐，玩牌的人首先要从庄家处购买筹码，散场以后再到庄家处兑换现金，桌子上不用现金。不一样的面值有不一样的颜色，上边标示数字，有50、100、200，还有5000、10000的，多大数字就代表多少钱。在七八天前，和李某1玩的百家乐，各输了1000元。
（5）证人曹某2的证言，证明2017年10月24日22时许，山丹县清泉镇清华园小区斜对面茶楼的老板（我们都叫他大个子）叫我到他的茶楼上打麻将，我们是24日晚22时40分左右被查获的。赌具和筹码都是茶府的老板大个子提供的，我当时拿了5000元去打麻将，玩的100、200、300的麻将，到警察来的时候我输了600元，还剩了4400元。打麻将过程中每炸一卡，老板大个子从中抽取100元，期间大个子一共抽取了400元左右。知道大包厢也在赌博，但没有参与大包厢的赌博。
（6）证人王某3、王某1、李某1、杨某2、魏某、郭某的证言，证明他们在刘某1经营位于××县对面的××区见到有人打麻将、玩百家乐赌博。
（7）证人高某、唐某、陈某3、窦某的证言，证明2017年10月24日21时许，他们因找人或陪人去了艾黎大道清华园对面二楼一个茶府，看到茶府里有人在玩麻将，玩百家乐赌博但他们未参与赌博的事实。
（8）证人王某4的证言，证明场地是周某的房子，他装修的，装修好之后周某出租给了刘某1。我没有参与赌博，赌博的人大概有十多个，我就认识曹某1、彭鸿国、其他的人我都不认识。赌博的方式我就看到打麻将的。
（9）证人吴某1、王某5的证言，证明参与赌博的地方在××镇，赌博场地是刘某1租下的地方，人也是他组织的，刘某1就是赚玩的人在场子里的消费，我不知道他有没有抽钱的，到现在经营了十多天时间了。赌博的方式是玩百家乐和打麻将。
（10）证人赵某2的证言，证明2017年10月24日晚上他在××县斜对面的商铺里赌博。场地是刘某1的，其他的不知道。刘某1获利是在麻将上抽，百家乐上是怎么抽不知道。茶府麻将机有四台，百家乐有一台。参与赌博的人认识的只有王某1、雷某、彭鸿国、吴某1、曹某1、周某，其他人我不认识。赌博中没有借贷、放债的情况。
（11）山丹县公安局干警询问参赌人员彭鸿国的笔录，证明茶府房子是周某的，租给刘某1经营。他总共去过四次，每次去是先打麻将，然后会玩百家乐，玩百家乐四次总共输了两万多人民币。场子里没有放贷的情况。
（12）山丹县公安局干警询问参赌人员周某的笔录，证明清华园对面二楼的茶府房屋是2016年房地产开发公司抵账给我的，装修后租给刘某1经营茶府。麻将桌和百家乐牌桌都是刘某1购买的。我在这家茶府打了两三次麻将，百家乐玩了两次。
（13）证人王某6、李某2、陈某4的证言，证明她们是茶府里面的服务员，茶府的老板是位姓刘大个子男子。她们分别负责给包厢里面的客人端茶、倒水，记账、存钱、打扫卫生、做饭。茶府里每天都有打麻将的，不知道茶府有没有从事赌博活动。
4.被告人刘某1的供述与辩解，证明别人平时叫我大个子，我就是茶府的老板。茶府的房子是周某的，是我2017年8月底承包过来经营的。我购置了4台麻将桌，在网上购置了一套百家乐的赌桌。参与赌博的人我打电话叫了两三个人过来打过麻将，其余的人都是自己来的，参赌的外地人我不知道是怎么来的。每个包厢都是营业额，没有抽头渔利。消费的都是老板们还有周某、彭鸿国等人，到我的茶府里面抽高档烟、喝高档酒、吃饭还有茶水、饮料水果。总的营业额是60多万，我自己垫付了40多万，还有周某的20箱茅台酒，除去这些费用挣了也就3、4万。
5.勘验、检查、辨认笔录及照片
（1）现场勘验笔录及照片，证明2017年10月24日，山丹县公安局干警对中心现场位于山丹县”仁和新城”住××区北侧铺面，进行了现场勘验，该处北靠”宏发汽修”，南靠”茗人居”茶府，一层向西开双扇玻璃门。一共五个包厢，分别标有001至005字样，其中001至004包厢摆有麻将桌，005包厢摆有百家乐赌具桌一台。
（2）辨认笔录及照片，经辨认人吴某2辨认，证明刘某1系提供赌具，开设赌场的男子。
6.视频光盘等电子数据，证明2017年10月25日00：42分至02：33分，张掖市、山丹县公安分局两级公安机关根据线索，在××县房屋内查获赌博案件。民警在赌博现场当场抓获参赌人员，查获赌资、扣押百家乐赌桌、麻将机、筹码等赌具的情景。
本案证据经当庭质证，各证据之间相互映证，可以作为定案的依据。
本院认为，被告人刘某1利用所经营的茶府开设赌场，妨害了社会管理秩序，已构成开设赌场罪，依法应予刑罚处罚。针对辩护人的辩护意见，本院认为：1.在案证据能够证实，刘某1召集参赌人员、提供赌博场所和赌具、雇佣服务人员、抽头渔利，且赌资达二十余万元，其行为符合开设赌场罪的构成要件，故对被告人的辩护人所提刘某1不构成开设赌场罪，其行为性质应认定为赌博罪的辩护意见，本院不予采纳。2.关于赌资认定问题，根据现场扣押笔录及证人证言及相关书证，可以证实在上述时间进行的赌博活动中，扣押赌博人员赌资285610元，扣押未参与赌博人员的现金38300元，扣押无主现金190100元，从被告人刘某1身上扣押现金1100元，从吧台扣押刘某1现金40000元。按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，赌资包括三种形式的款物，即赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物。除此之外的款物，则不能视为赌资。故对公诉机关认定的赌资数额赌资予以纠正应为285610元；对被告人刘某1身上扣押现金1100元，从吧台扣押刘某1现金40000元，无法证明系被告人合法收入，作为非法所得予以没收；扣押其他人员的现金38300元，扣押无法查清权利人的现金190100元，由公安机关按照国家有关规定处理，上缴国库;鉴于被告人自愿认罪、主动交纳罚金，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。综上为维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月3日起至2019年6月20日止。罚金已缴纳）。
二、未随案移送的扣押物品，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵海涛
审 判 员 赵永明
人民陪审员 张有韬
二〇一八年八月三日
书 记 员 张益铭