河南省宜阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民六初字第140号
原告宁国锋，男，汉族，生于1993年3月25日。
委托代理人吕靖豫，宜阳县148法律服务所法律工作者，一般代理。
委托代理人宁平安，男，汉族，生于1964年4月14日，特别授权代理，即有代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，提起上诉等。
被告柴旭阳，男，汉族，生于1992年1月20日。
原告宁国锋诉被告柴旭阳健康权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员梁高峰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宁国锋及其委托代理人吕靖豫、宁平安，被告柴旭阳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告宁国锋诉称：原告经常跟随被告在被告承包的工地上干活。2014年9月22日，被告打电话给原告说他在许昌又承包了一个钢构车间，让原告到许昌去给他干活，并讲明工资是管吃住，每天150元。第二天，原告和柴旭阳、蒲振东、刘晓波、李玉波等一起，到被告承包的许昌富园玻璃厂钢构车间工地。由被告提供工具食宿，开始为被告工作。10月7日下午，原告在高空作业撬动钢梁时，撬杠滑脱，原告失重从上边摔落地面受伤，被送入许昌县人民医院治疗，经诊断，原告的伤情为：右侧肱骨下端粉碎性骨折，左侧第10、11根肋骨骨折，骶椎横突骨折，左侧尺骨桡骨骨折，多发软组织损伤。对下颌的伤口清创缝合后，第二天，被告以魏都区医院医疗条件好为由，将原告转入许昌市魏都区医院。诊断为：右侧肱骨远端粉碎性骨折伴神经损伤，左侧骨鹰嘴粉碎性骨折，左侧桡骨远端骨折，下唇及颈部皮肤挫裂伤术后；全身多处软组织损伤。行右肱骨内固定和关节囊修复术，住院14天。由于神经损伤严重，转洛阳市正骨院进一步治疗，经诊断为：右肱骨远端术后桡神经损伤，左尺骨鹰嘴骨折术后，多发肋骨骨折。做右桡神经探查修复右肱骨外固定手术，住院56天，未愈出院回家继续治疗。原告受伤后，倍受饱受精神痛苦。原告的伤情经鉴定构成8级伤残。综上，原告认为，被告雇佣原告为其做工，在从事雇佣活动中致原告受伤，被告作为雇主，应当承担赔偿责任，故诉至法院，请求判令被告赔偿医疗费、护理费、误工费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费等各项损失共计281873.69元。
被告辩称：原告诉讼与客观事实不符，其损害应是工伤。应以工伤的相关程序提起诉讼，以雇员损害主张损害不当。答辩人与原告是同乡，关系尚好，答辩人不是原告的雇主，我们均是刘伟红的雇工。刘伟红指定答辩人负责一段施工的代班人，至于合同，是刘伟红以不结算工资为由，胁迫答辩人签订的，不是答辩人的真实意思。原告在2014年10月7日下午上班时拿着刘伟红发给他的安全帽和安全带进入施工场地，工作中却不带安全帽，不系安全带，出事故造成严重伤害与其不系安全设施有直接关系，应对事故承担主要责任，对赔偿数额承担70%以上的责任。事故发生后，在整个治疗过程中答辩人共给原告支付了77725元。该事故后，2014年冬天，双方（原告之父在场）在宜阳县148法律服务所办公室进行过核算。2015年秋，再次核算。在进行核算时，告知原告之父该案应向刘伟红提起主张，刘伟红也应承担赔偿责任。两次核算均能证明原告之父在整个治疗过程中仅支付了洛阳正骨医院的1万多元花费，其绝大部分费用是答辩人承担的。原告清单计算不当，护理费应计算70天，128天于法无据，原告在施工时刘伟红管吃管住，日工资按100元核算，原告的150元／日错误，毫无根据。答辩人认为原告的伤情与伤残等级不相称，其单方面鉴定存在虚高和其他不实，要求重新鉴定。其主张的精神抚慰金太高，与宜阳县贫困县的生活状况不符。综上，原告因其故意不尊重安全规章，违规违法作业，造成事故应承担主要责任的70%，答辩人不单是雇主，其实际雇主是刘伟红，原告应向刘伟红主张。办理事故处理治疗相关事宜，答辩人是受刘伟红所托，原告单向答辩人主张有失公正，也不利其赔偿。望法院支持答辩人的答辩意见。
根据原、被告诉、辩意见，本院归纳双方争议焦点：1、原告的受伤是否属于工伤；2、原、被告之间是否构成雇佣关系；3、原告要求被告赔偿各项费用的事实依据和法律依据是什么；4、原告主张的各项费用计算标准是否符合法律规定；5、原告受伤后，被是否为原告支出各项费用77725元。
原告为支持其诉讼请求，向法庭提交以下证据：1、原告身份证、户口本复印件各一份，证明原告身份和非农业户口的性质。2、调查笔录2份、合同协议书一份，证明原、被告的雇佣关系，刘伟红把工程发包给柴旭阳，乙方柴旭阳负责安全施工，发生伤亡由柴旭阳负责；同时证明原告在被告工地从事劳动中受伤的事实。3、医疗费票据6张，证明原告治疗伤情支出的费用。4、病历三份、诊断证明二份，出院证明一份，证明原告治疗病情的经过。5、陪护证明二份，证明原告住院期间陪护人数和天数。6、伤残鉴定意见书1份，证明原告受伤的伤残等级为8级。7、鉴定费票据，证明原告做伤残等级鉴定所支出的费用。8、交通费票据，证明原告治疗伤情所支出的交通费用。
被告对原告提交的证据发表质证意见：对户口本、身份证无异议；调查笔录所调查的两人都是被告的工友，其中有个笔录说事故发生在2014年10月24日不真实，应该是在10月7日；关于合同协议书，是刘红伟在事故发生后强迫被告签的，不是被告的真实意思，原、被告双方的证人都能证明；关于工资，是刘伟红给被告，让被告转交给他们的，被告只是一个代班的；关于住院病历，第一次受伤转院时并没有显示原告神经受伤；对医疗费票据无异议；对正骨医院陪护56天的证明有异议，对别的陪护证明无异议；对伤残鉴定有异议，这是他自己鉴定的，被告申请重新鉴定。
被告柴旭阳为支持其答辩理由向法庭提交证据有：1、许昌县人民医院的出院证，上边并没有说有神经损伤。2、许昌县人民医院的医疗费票据共5张，许昌市人民医院票据2张，许昌康缘手外科医院票据1张，许昌魏都医院预交押金缴费单3张，洛阳正骨医院的费用清单，证明被告给原告住院所交的住院费。
原告对被告提交证据发表质证意见：对被告提交的8张医疗费票据真实性无异议。许昌县人民医院的出院证无异议，对被告所说的证明方向有异议，原告是7号下午受的伤，8号就转院了。许昌县人民医院只是初诊，并没有对原告深入治疗。费用清单没有盖章，没有其他证据相印证，不能作为证据使用。对押金缴费单有异议，这个票据的名字是宁国锋，而且出院时应该收回，这没有收回，已经失去了效力。宁国锋10月22日已经转院了，这个预交日期是10月30日，这时原告已经转院了，不需要再预交了，故不予认可。
经审理查明：2014年9月22日，原告宁国锋跟着被告柴旭阳到许昌市许昌县李集乡寇庄村建钢构房，去时柴旭阳告知宁国锋工资按天计，包吃住，当时一同去的还有其他3个人。2014年10月7日，原告宁国锋在建钢构房时脚底踩空从高处摔下受伤。受伤后，原告被送至许昌县人民医院，被诊断为：1、右侧肱骨下段粉碎骨折；2、左侧第10、11肋骨骨折；3、骶骨横突骨折；4、左侧尺桡骨骨折；5、多发软组织损伤，住院14个小时，花去医疗费、CT费、救护车费等费用共计4668.58元。10月8日，原告转院至许昌魏都医院，被诊断为：1、右肱骨远端粉碎性骨折伴神经损伤；2、右尺骨鹰嘴粉碎性骨折；3、左侧第10、11肋骨骨折；4、左侧桡骨近端骨折；5、下唇及颈部皮肤挫裂伤术后；6、全身多处软组织损伤，住院14天，花去医疗费23985.10元，期间有1名家属陪护。2014年10月11日，原告宁国锋在许昌市人民医院用去治疗费、输血费、化验费共计1325元。2014年10月13日，原告宁国锋在许昌康缘手外科医院用去检查费650元。2014年10月22日，原告转院至洛阳正骨医院，被诊断为：1、右肱骨远端骨折术后桡神经损伤；2、左尺骨鹰嘴骨折术后；3、多发肋骨骨折，住院治疗56天，花去医疗费53475.89元，期间有2人陪护。原告受伤后，被告柴旭阳支付了原告在许昌县人民医院、许昌市人民医院、许昌康缘手外科医院、许昌魏都医院的费用共计30628.68。2015年9月27日，经洛阳宜中法医临床司法鉴定所鉴定，原告宁国锋现遗留后遗症综合分析已构成劳动能力捌级伤残。
另查明：2014年10月7日，原告宁国锋从高处跌落时未佩戴安全帽、安全带。宁国锋的工资由柴旭阳按日发放。宁国锋为城镇户口。2014年11月15日，被告柴旭阳和刘伟红签订一份建设轻钢车间合同一份。2014年河南省城镇居民可支配收入为24391.45元，农业行业平均工资为24457元／年，建筑业职工平均工资为32746元／年。
本院认为：2014年10月7日，原告宁国锋在许昌县李集乡寇庄从事钢构房建造作业时从高处跌落受伤，该事实双方均认可，本院予以确认。被告辩称原告损害是工伤，应以工伤相关程序进行主张赔偿，但没有提交相应的证据予以证明，本院不予采信。原告宁国锋受被告柴旭阳邀请从事建造钢构房工作，宁国锋的工资由柴旭阳支付，按日计算，被告柴旭阳和原告宁国锋之间构成雇佣和被雇佣关系，被告柴旭阳辩称其不是宁国锋的雇主，其实际雇主是刘伟红，但被告未能提交证据予以证明，且该主张同被告柴旭阳与刘伟红签订的建设轻钢车间合同相矛盾，本院不予采信。原告在从事雇佣活动中受伤，因受伤造成的损失应由雇主承担，故原告要求被告柴旭阳赔偿医疗费、护理费等费用，理由正当，本院予以支持，但当应当以合理的数额为限。原告宁国锋作为成年人，理应意识到从事高空作业的危险性，在作业时没有佩戴安全帽、安全带，脚底踩空从高处跌落受伤，原告存在过错，应适当减轻被告柴旭阳的责任，本院酌定由被告柴旭阳承担70%的责任较为合适。考虑到原告的过错程度，精神抚慰金酌定为8000元。被告柴旭阳认为原告单方对伤残等级进行委托鉴定违反法律规定，但没有在本院指定的期限内申请重新鉴定，故原告的鉴定结果本院予以采信。被告柴旭阳辩称，原告受伤后其支付原告治疗费、生活费等费用共计77725元，原告对此不予认可，仅承认被告支付了原告在许昌县人民医院的治疗费用以及被告持有票据的原告在许昌市人民医院和许昌康缘手外科医院的治疗费用，并称其他费用均由原告的家人支付，但被告柴旭阳在庭审中提交了三张许昌魏都医院预交金条，三张预交金条共计23985.10元，数额和原告在许昌魏都医院的最终花费数额相一致，时间也吻合，而在本院对原告父亲宁平安进行询问中，宁平安坚持称原告在许昌魏都医院的费用是其支付的，但所述内容与预交金条上的交款时间及每次交款的数额不一致，因预交金条是交款的凭证，一般先由交款人持有，虽预交金条上显示“出院时交回”，但其为医院内部规定，并非强制性规定，故本院对被告柴旭阳支付了原告在许昌魏都医院的费用予以采信。原告提交的医疗费票据中有一张定额发票没有医院的处方相印证，也不能证明该票据与原告的伤情存在因果关系，本院不予采信。原告主张其误工费按每天150元计算，因原告没有固定收入，其也不能提供近三年平均收入证明，其受伤时从事建筑工作，故其误工费应按建筑业职工平均工作的标准来计算。原告要求其误工费计算180天，该主张没有超出其从受伤至定残日的时间，本院予以支持，其误工费为32746元／年÷365天×180天=16148.71元。原告请求护理天数为128天，与医院出具的护理证明有出入，应以医院出具的陪护证明为准。原告请求护理费按每天78元计算，但没有提交陪护人员因陪护而产生误工损失的证明，因原告陪护人员中既有城镇户籍，又有农业户籍，应分别按城镇居民人均可支配收入和农业行业人均收入的标准分别计算，故原告的护理费为（14天＋56天）×（24457元／年÷365天）＋56天×24391.45元／年÷365天=8442元。原告请求的住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费均符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，作出如下判决：
一、原告宁国锋受伤后产生的合理费用为：医疗费84354.77元、护理费8442元、住院伙食补助费2130元、营养费1420元、误工费16148.71元、伤残赔偿金146348.7元、交通费1350元，共计260194.18元，被告宁国锋承担以上损失的70%，即182135.93元，扣除被告宁国锋已支付的30628.68元，剩余151507.25元，限被告柴旭阳于本判决生效后三十日内给付原告宁国锋。
二、限被告柴旭阳于本判决生效后三十内赔偿原告宁国锋精神抚慰金8000元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5530元，减半收取2765元，鉴定费880元，共计3645元，原告宁国锋负担1645元，被告柴旭阳负担2000元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审判员 梁高峰
二〇一五年十二月二十五日
书记员 沈ＸＸ