四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）川凉中刑终字第71号
原公诉机关四川省甘洛县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吉于某某某，男，1983年2月1日出生于四川省越西县，彝族，小学文化，农民。系被害人吉于某某甲父亲。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）沙马某某某，女，1982年5月10日出生于四川省越西县，彝族，小学文化，农民。系被害人吉于某某甲母亲。
被上诉人（原审被告人）木洛力姑，男，1985年11月12日出生于四川省越西县，彝族，小学文化，农民。曾因犯盗窃罪于2011年1月17日被越西县人民法院判处有期徒刑一年二个月；因涉嫌犯过失致人死亡罪，于2013年8月25日被越西县公安局刑事拘留，2013年9月1日越西县公安局以故意伤害罪提请越西县人民检察院批准逮捕，同年9月8日越西县检察院以过失致人死亡罪批准逮捕，并由越西县公安局执行逮捕。现羁押于越西县看守所。
甘洛县人民法院审理甘洛县人民检察院指控原审被告人木洛力姑犯故意伤害罪和附带民事诉讼原告人吉于某某某、沙马某某某提起附带民事诉讼一案，于2014年12月1日作出（2014）甘刑初字第102号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人吉于某某某、沙马某某某提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查了上诉理由，认为事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定，由于被害人吉于某某甲（殁年3岁）的父母外出务工，将吉于某某甲寄养在被告人木洛力姑（吉于某某甲姨父）家中。2013年8月23日9时许，吉于某某甲准备到越西中所镇街上找其姨母沙马某某（木洛力姑妻子）时，在中所镇和平村2组的公路上被木洛力姑找到，便不准吉于某某甲去，并用公路边折下的树枝殴打吉于某某甲的背部、臀部，致吉于某某甲两次被打倒在地，木洛力姑将吉于某某甲赶回家门口，责问吉于某某甲是否还要跑出去时，再次用木杆殴打吉于某某甲，随后，木洛力姑离家前往中所镇街上。当日中午12时许，吉于某某甲被发现昏迷躺在木洛力姑家中。木洛力姑与妻子沙马某某等人从中所镇返回家中后，将吉于某某甲送往越西县人民医院抢救，因吉于某某甲病情严重，在送往西昌救治的途中死亡。
上述事实，有经原审举证、质证的以下证据予以证实：
1、越西县受理案件通知书、立案决定书。证实越西县公安局于2013年8月25日接吉于某某报案称，2013年8月23日，其孙女吉于某某甲被木洛力姑殴打后，在送往西昌的途中死亡，怀疑是被木洛力姑殴打致死。公安机关遂立案侦查。
2、现场勘验笔录、现场方位示意图及照片。证实案发现场位于越西县中所镇和平村木洛力姑家，以及现场的概貌、方位和室内陈设。
3、凉山州公安局物证鉴定所凉公物鉴法医（2013）第108号法医学尸体检验鉴定证实，死者的损伤分布于头面部及躯干和四肢，其中被鉴定人躯干部位的损伤主要为腰背部的中空样条状挫伤及腹壁的挫伤，脊柱及胸部未见骨折或脱位，胸腹腔解剖脏器未见明显损伤，为非致命伤；死者头面部可见多处挫伤及擦伤，前额部片状挫伤区解剖检验见头皮下出血及额骨骨折，右后顶枕部见头皮下出血及颅骨骨折，对应部位均见硬膜下血肿右脑广泛性蛛网膜下腔出血，其颅脑损伤可导致死亡，为致命伤。综上，吉于某某甲系钝性暴力致颅脑损伤死亡。
4、凉山州公安局物证鉴定所《关于凉公物鉴法医（2013）第108号法医学尸体检验鉴定书的说明》载明：（1）、《凉公物鉴法医字（2013）第108号鉴定书》的鉴定意见为“吉于某某甲系钝性暴力致颅脑损伤死亡。”此“钝性暴力”意指与被鉴定人头部接触并致伤的物体为不具有锐利边缘或尖端的钝器，比如相对平整的墙面、地面或者具有一定平面的其他钝器以及徒手伤均可形成此类损伤；（2）、死者前额部及右顶后部见头皮下出血，对应部位见颅骨骨折，两处骨折线行走方向不同，颅内出血集中于骨折对应部位的右脑，左脑未见明显损伤；体表损伤广泛分布，胸腹腔未见损伤，除头部外其他部位未见骨折，以上所述不能以一次性高坠损伤解释。
5、被告人木洛力姑的供述及辩解，吉于小某（吉于某某甲）是我亲侄女。2013年4月，因为吉于小某的父母外出务工，就把小芳寄养在我家里。2013年8月23日，是中所赶场天，我老婆一大早就到街上卖核桃去了。当天早上9点过，我和木洛某某、木洛某某准备到中所街上去，在路上，遇到牛合某某的妻子，她给我说：“在你家的小女孩（吉于某某甲）哭着下去了，说是去找她的“木各”（姨妈）。我就去追吉于小某，并大声喊：“小芳、小芳”吉于小某就从公路边走出来，我当时很冒火，就对吉于小某说：“你一个人跑出来，万一出什么事怎么办”我很生气，就在路边折了一根手指粗的树枝打小芳的背部、臀部，打了第一下，吉于小某就侧面倒在地上，我就说：“小芳，你起不起来”吉于小某起来后往前跑，我又打了吉于小某几下，吉于小某又正面倒下去了。我把吉于小某赶到我家门口后，问吉于小某还出去找姨妈不，吉于小某说还要去，我又在院坝里捡了一根手指粗的木杆打吉于小某，边打边说：“你还出去不”吉于小某说不去找姨妈了，吉于小某自己就进了堂屋。这次，我一共打了二、三下。之后，我就给我女儿木洛某某某说：“把小芳看好，吃饭时就给小芳吃”这样，我就到中所去了。当天中午12点过时，阿苏某某在中所街上找到我和我老婆，说在我家里的女孩（吉于某某甲）不知道怎么了，病得很严重，叫我们回去看看。我们三人就一起回到我家，看到吉于小某躺在我家刚进门的地上，吉于小某的额头是青的，说不出话来，我就抱着吉于小某坐木洛某某的车往越西县医院去。到了县医院，医生对我们说：“必须马上转到西昌，因为这个病人有脑挫裂伤”当时我们就坐“120”救护车赶往西昌，在中途，吉于小某就死了。这样，我们就只好往回拉，到中所时吉于小某的爷爷就把吉于小某的尸体抱回家了。我不知道吉于小某是怎么死的，我问过我女儿，我女儿说吉于小某是从楼梯上摔下来摔伤的。吉于小某死后的第二天，死者的亲戚叫我们到中所派出所来解决，叫我赔钱，我说“娃娃”又不是我打死的，为什么要赔钱。因为双方没有说好，所以吉于小某的爷爷才向派出所报案了。
6、证人吉于某某（吉于某某甲的爷爷）的证言，我今天（2013年8月25日）是来向公安机关报案的。我儿子吉于某某某有三个小孩，因为外出务工，将小女儿吉于小某（吉于某某甲）寄养在其妹夫木洛力姑家中。2013年8月23日下午16时许，我突然接到沙马某某某（木洛力姑的妻子）的电话，告诉我说吉于小某摔倒受伤了，现在在医院，但县医院医生说救不了，要送西昌去抢救，叫我带上一万元钱到中所镇等她们，她们坐救护车过来了。于是，我赶紧带钱到中所等。她们到了以后，我就上车，看见孙女吉于小某打着氧气，输着液体，头部额头右侧有伤痕，右胸也有伤痕，当时我也没有多想，但车子开到冕山镇时，孩子就死亡了。孩子死了以后，我们就回来，我询问孩子的死因，木洛力姑和沙马某某某两人告诉我说，8月23日，沙马某某某到集市卖核桃，木洛力姑在家中带孩子，孩子是摔伤的。我就检查孩子的尸体，发现身上、背部有许多伤痕，我就怀疑木洛力姑殴打过孩子，于是我就问木洛力姑，木洛力姑说他打过孩子，但头部不是他打的，是孩子自己摔伤的。第二天，我给孩子的父母打电话说：“娃娃已经死了，天气也大（热），我就先把孩子火化了”但是孩子的父母不同意，我就给娃娃换衣服，才发现背上有被打得一条一条的痕迹，我就叫亲戚和村上的干部来看，大家就说孩子不是摔死的，可能是被打死的。于是，我们就把双方亲戚叫来，搞清楚孩子的死因，一起商量解决这个事情，但大家商量不好，于是我就到公安机关报案了。木洛力姑经常赌博、吸毒、打老婆，导致前妻和他离婚。在2014年中午11时30分左右，我接到一个陌生男人打来的电话说：“木洛力姑是用手指一样粗的木棒打的娃娃的背部，一只手拉住娃娃的手，一只手拿木棒非常用力地打娃娃，把娃娃打到门口时，木洛力姑一脚把孩子踢进屋子里去了，娃娃是被打死的。我不敢当面跟你说，害怕说了木洛家的人来找我，也不敢到公安机关去指证”。
7、证人木洛某某某的证言，吉于小某是我堂妹，她父母外出打工，家里没有人，才到我家来的。8月23日那天早上，妈妈到街上去了，后来爸爸也去了，没过多久，爸爸和吉于小某一起回来了，吉于小某回到家里后，爸爸叫我好好带弟弟、妹妹，然后就走了。当时吉于小某是自己走回来的，也没有哭，爸爸手里也没有拿东西。我在外面坝子里玩耍时，听见家里有东西摔在地上的声音，我就进门去看，看见吉于小某睡在楼梯的下面，叫她她不理我，我就到外面去喊人，阿都某某某就来了，她进来看见吉于小某后又去喊人了。
8、证人阿都某某某的证言，我家和木洛力姑家是邻居，吉于小某怎么死的我不清楚，但在2013年8月23日中午12时左右，木洛某某某来喊我说吉于小某摔倒了，让我去看一下，我走进门就看见吉于小某平躺在楼梯下面，吉于小某的额头上是青的，我就通知阿苏某某，让阿苏某某去通知吉于小某的父亲来。之后，我又叫沙马某某某来看，后来看的人就多了。
9、证人木洛某某的证言，2013年6月23日上午10时左右，木洛力姑和阿苏某某的女儿在路上搭乘我的车到中所通往水观音十字路口处时，他们就下车了。大概在下午1点左右，木洛力姑和他老婆、阿苏某某三人来包我的车回去，说是木洛力姑家姐姐的孩子在他家里不知是摔倒了还是怎么了，躺在地上不动了。回去后，木洛力姑和他老婆还有木洛某某的老婆一起带着孩子，坐我的车去县医院。当时，木洛力姑把孩子从屋里抱出来时，我看见孩子的额头有点青，脸上没有血迹。
10、证人沙马某某某的证言，我是吉于某某甲的姨母，2013年8月23日中午，我在中所街上卖东西，阿苏某某找到我和老公木洛力姑，说我们家的小孩吉于小某不知道怎么了，说不出话了，很严重，叫我们赶快回去看一下。我和木洛力姑就赶回去，看到吉于小某躺在地上，说不出话来，额头上是青的，我就把吉于小某抱起来，走到门口后，再由木洛力姑抱起送到越西县医院，医生说很严重，必须送到西昌去。这样，县医院的120救护车就送去西昌，在途中，吉于小某就死了。我不知道吉于小某额头上的伤是怎样形成的，我也很想知道吉于小某是怎么死的，但邻居都说没有看见，只是听我的小女儿说过一句：“小芳是被爸爸打死的”我问她是怎么打的，她也说不出啥子来，她现在还只能说一、二句简单的话。我老公木洛力姑平时有些暴力行为，为干农活，我到别人面前叫他回来，他就说不给他面子，就拿绳子来勒我脖子，还说我俩一起吊死等，还有一次，我家的一头母猪死了，有国家的保险费，我去村上去领钱时，早被木洛力姑领去用了，为此，我俩吵嘴、打架，之后，他就把家里面的另一头猪砍死了。
11、证人阿苏某某的证言，我和木洛力姑是亲戚关系，吉于小某是怎么死的不清楚，但在2013年8月23日中午11点过，木洛力姑的邻居阿都某某某到我家里来喊我说，吉于小某病的很严重，叫我去通知木洛力姑和他老婆。这样，我就跑到中所街上去通知木洛力姑和他老婆。回来后，我就直接回家了。
12、证人沙马某某某的证言，2013年8月23日中午11点多时，我在中所街上遇到阿苏某某来找木洛力姑家两口子，说是木洛力姑家的女孩吉于小某不知道怎么回事，病得很严重，叫木洛力姑家两口子赶回去。我知道后，也跟着回去了，到木洛力姑家时，进门就看到吉于小某躺在地上的一个毛毯上，额头是青的，木洛力姑就把吉于小某抱着送去医院，我也跟着了去医院。到了医院，因为吉于小某的手是肿的，输液都是从脚上输的，医生说病人很严重，必须送到西昌去。后来，我就听说吉于小某死了。
13、证人沙马某某某的证言，木洛力姑是我的一个侄子，2013年8月23日早上，我到中所街上去赶场，买了几只小鸡就回家来。到家时，看见木洛力姑的两个女儿和我的孙女在一起玩耍，当时小芳没有在，过了一阵，我叫木洛力姑的大女儿回去喂猪了。没过多久，阿都某某某在喊：“吉衣家娃儿（小芳）不知怎么了”我就跑去看，我和阿都某某某进入木洛力姑家，看见小芳仰躺在客厅门的一个木梯子旁边，我把小芳抱在怀里，“哦、哦”地叫小芳。之后，我们找了一条毛毯放在地上，把小芳放在上面，邻居些也陆续来了。我叫阿苏某某到中所街上喊木洛力姑家俩口子。木洛力姑家俩口子回来后，把小芳送到了医院。
14、证人毛某某的证言，2013年8月23日早上，我后妈到街上去了，爸爸（木洛力姑）还没有起来，我和依姑木、姨妈家女儿小芳（吉于某某甲）在园子里玩耍。爸爸起来后，我和依姑木就到奶奶家园坝去玩耍了。后来，我在我家园子前看见小芳和爸爸从下面的沟沟上来，我也没有管，又到奶奶家去耍了，爸爸和小芳到家时没有看见。我和依姑木回家后，看见小芳躺在客厅的木梯子下面，额头上是青的，我就去喊她，小芳不说话，站不起来，我就去给阿都某某某说：“不芳不知怎么了。”这样，阿都某某某就来看小芳了。我没有看见爸爸打小芳。
15、证人潘某某的证言，我和木洛力姑是同村的，2013年8月23日早上9点过，我在我家门口看见吉于小某边哭边走，后面跟着木洛力姑，木洛力姑手里拿着一根杆杆，我就问木洛力姑怎么回事，木洛力姑就说吉于小某要去找她姨妈，不听话，到处跑，要把小芳喊回去。我看见木洛力姑打了小芳背部几下，我没有注意看小芳身上有没有伤。
16、现场指认笔录、现场方位示意图、现场指认照片证实，经被告人木洛力姑指认，确定木洛力姑折树枝和打倒被害吉人于衣布木的位置。
17、户籍证明证实，被告人木洛力姑的基本身份，其属完全刑事责任能力人。
18、刻录的视听资料（光盘）证实，侦查人员在对被告人木洛力姑进行补充侦查讯问时，对讯问过程进行同步摄像、录音。
19、越西县人民法院（2011）越刑初字第08号刑事判决书。证实被告人木洛力姑因犯盗窃罪，于2011年1月17日被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000.00元。
原判认为，被告人木洛力姑使用树枝枝条、木杆殴打年幼的被害人吉于某某甲（3岁）身体，致吉于某某甲颅脑损伤死亡，其行为已构成故意伤害（致人死亡）罪。被告人木洛力姑曾因犯盗窃罪，被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，是累犯，应当从重处罚。在开庭审理过程中，被告人木洛力姑如实供述主要犯罪事实，亦表示愿意承担附带民事诉讼原告人的赔偿请求，积极要求亲属代为赔偿，但因经济能力不足，未能赔偿，在量刑上，可酌情予以考虑。附带民事诉讼的赔偿上，亦应根据相关法律规定确定赔偿范围和数额。附带民事诉讼原告人请求判令被告人木洛力姑赔偿死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费、办理丧葬事宜费共计人民币458982.00元。因死亡赔偿金、精神损害赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持；丧葬费按照所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月计算，即20897.50元（41795.00元／年÷12个月×6个月）；办理丧葬事宜产生的费用，二原告人及代理人虽未提供证据，但根据本案的实际，可以适当考虑误工、交通、住宿费，共计6000.00元。判决：一、被告人木洛力姑犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年；二、被告人木洛力姑赔偿附带民事诉讼原告人吉于某某某、沙马某某某丧葬、误工、交通、住宿费，共计人民币26897.50元；三、驳回附带民事原告人吉于某某某、沙马某某某的其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吉于某某某、沙马某某某上诉提出，原判对被告人木洛力姑量刑过轻，对其应判处死刑。
经本院二审审查查明的事实及证据与原审一致，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吉于某某某、沙马某某某在二审期间未提供新的证据。对原审认定的事实及证据，本院予以确认。
本院认为，原审被告人木洛力姑作为成年人，理应知道使用树枝、枝条、木杆殴打仅3岁的儿童、并致被害人而头部两次触地的行为会导致严重后果，却放任该结果发生，致被害人吉于某某甲颅脑损伤死亡的行为，构成故意伤害罪，应依法惩处。
鉴于，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款和二百一十八条的规定，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人可以对一审判决的附带民事诉讼部分提出上诉，被害人及其法定代理人不服一审判决的，有权请求人民检察院提出抗诉。本案公诉机关未提起抗诉。因此，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吉于某某某、沙马某某某对原审判决的刑事部分提出上诉，不符合法律规定，本院不予支持；
综上，原判认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。依照，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘森军
审 判 员 李晓军
代理审判员 王一清
二〇一五年三月十三日
书 记 员 邢 钊
附：本裁定适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。