山西省洪洞县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）洪刑初字第49号
公诉机关洪洞县人民检察院。
被告人段小平，男，1969年12月19日出生，汉族，高中文化，中共党员。因涉嫌犯贪污罪，于2013年5月4日被刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押在洪洞县看守所。
辩护人王怀敏，山西飞虹律师事务所律师。
被告人张马兴，男，1951年8月10日出生，汉族，初中文化，中共党员。因涉嫌犯贪污罪，于2013年5月4日被取保候审，同年12月16日被逮捕，现羁押在洪洞县看守所。
辩护人李坚，山西飞虹律师事务所律师。
洪洞县人民检察院以洪检公刑诉（2013）88号起诉书指控被告人段小平、张马兴犯贪污罪，于2013年9月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2013年12月19日作出（2013）洪刑初字第83号刑事判决，被告人段小平、张马兴提出上诉。临汾市中级人民法院于2014年5月21日作出（2014）临刑终字第00010号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。洪洞县人民检察院指派检察员柴小刚、李山峰出庭支持公诉，被告人段小平及其辩护人王怀敏、被告人张马兴及其辩护人李坚到庭参加诉讼，现已审理终结。
洪洞县人民检察院指控，2009年8月至2010年3月，二被告人在协助人民政府从事临汾市北外环高速公路在本村占地赔偿工作期间，利用职务之便，虚报冒领国家赔偿款。被告人段小平虚报冒领赔偿款57856.69元、被告人张马兴虚报冒领赔偿款54646.69元。针对上述指控，公诉机关向法庭提供了证人证言、书证及被告人供述等证据，据此认为，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，已构成贪污罪。同时认定被告人张马兴具有自首情节。提请本院依法判处。
被告人段小平、张马兴对被指控犯罪的事实和证据的基本内容均不持异议，亦未作任何辩解。被告人段小平的辩护人提出，被告人段小平具有自首情节，系初犯，并能积极退赃。被告人张马兴的辩护人提出，1、被告人张马兴在共同犯罪中，地位从属，量刑应区别于主犯；2、被告人张马兴具有自首情节；3、被告人张马兴套取赔偿款的主观动机只是为了平衡任职期间为村委公务垫支的费用，涉案金额应予扣减，并向法庭提供了张马兴于1998年至2011年期间，为本村改造低压线路、修建高灌工程等垫支、为村民垫付计划生育款、为乡派出所购买砖块等费用的票据和证明材料。
经审理查明，被告人段小平于2002年12月至2011年12月任洪洞县龙马乡东崔堡村村委会主任，被告人张马兴于2005年12月至2011年12月任该村党支部书记。
2009年6月19日，洪洞县人民政府成立临汾环城高速公路及连接线工程征地拆迁指挥部。根据《祁临高速公路临汾市北环段征地拆迁及地面附着物补偿费用汇总表》确定的补偿标准，土地综合补偿费为22823.75元／亩、青苗补偿费为800元／亩、树木的补偿标准为：直径小于10cm的10元／株，10
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20cm的15元／株，大于20cm的30元／株。2009年9月6日，临汾环城高速公路及连接线工程征地拆迁指挥部研究决定，迁移坟墓的费用按2000元／座执行。
被告人段小平、张马兴受龙马乡人民政府委托负责临汾环城高速公路在东崔堡村的占地赔偿及协调工作。二被告人在负责清点、登记工程需要占用的耕地面积及附着物时，共谋在各自的亲属名下虚报坟墓、耕地面积、青苗及树木等，骗取国家下拨的赔偿款。具体事实如下：
1、在二被告人亲属名下共虚报坟墓17座，其中在被告人段小平父亲段XX名下虚报8座，在被告人张马兴弟弟张XX名下虚报9座，套取赔偿款34000元。其中被告人段小平分得9000元，被告人张马兴分得8000元。其余部分由二被告人用于其他开支；
2、在被告人段小平父亲段XX名下虚报青苗补偿耕地面积5亩，套取赔偿款4000元。由被告人段小平据为己有；
3、在被告人张马兴妻子曹XX名下虚报占用耕地面积0.45亩，青苗补偿耕地面积0.34亩，套取赔偿款10542.69元。由被告人张马兴据为己有；
4、在被告人张马兴弟弟张XX名下虚报青苗补偿耕地面积4.2亩，套取赔偿款3360元。由被告人张马兴据为己有；
5、在被告人张马兴亲属张X平名下虚报青苗补偿耕地面积3.43亩，套取赔偿款2744元。由被告人张马兴据为己有。
另外，被告人段小平私自在其父亲段XX名下虚报10--15公分的杨树214颗，套取赔偿款3210元，据为己有。
综上，被告人段小平骗取国家赔偿款共计57856.69元，个人分得赃款16210元。被告人张马兴骗取国家赔偿款共计54646.69元，个人分得赃款24646.69元。在侦查阶段，二被告人主动退缴了全部赃款。
另查明，2013年5月3日，被告人张马兴主动到洪洞县人民检察院投案，并如实供述了自己的犯罪事实。同月4日，被告人段小平接到侦查人员的口头通知后，主动到洪洞县人民检察院接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、洪洞县龙马乡人民政府出具的《证明》，证实二被告人的身份、任职时间及受龙马乡政府委托负责临汾环城高速公路在东崔堡村的占地赔偿及协调工作；
2、《祁临高速公路临汾市北环段征地拆迁及地面附着物补偿费用汇总表》、临汾环城高速公路及连接线工程征地拆迁指挥部的《会议纪要》，证实临汾环城高速公路北环段土地综合补偿费、青苗、树木补偿费及迁移坟墓补偿费的标准；
3、龙马乡《临汾市北环段高速工程占地及附着物补偿情况表》及《高速公路二次征地补偿名册》，证实二被告人向乡政府虚报的临汾市北环段高速工程占地面积及附着物情况；
4、证人段XX的证言，证实临汾环城高速公路北环段施工时未占用其家的坟地和杨树地；
5、证人张长X的证言，证实临汾环城高速公路北环段施工时未占用其家的坟地；
6、证人张选X的证言，证实临汾环城高速公路北环段施工时，其没有领取过青苗赔偿款；
7、洪洞县人民检察院出具的《情况说明》，证实二被告人的到案情况；
8、《山西省行政事业单位内部结算收款收据》，证实二被告人向洪洞县人民检察院退缴赃款的数额；
9、二被告人对共谋在各自亲属名下虚报冒领国家赔偿款的事实供认不讳。
本院认为，被告人段小平、张马兴身为村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务之便，采取虚报冒领的手段，骗取国有财物，二被告人的行为均已构成贪污罪，被告人段小平贪污57856.69元，被告人张马兴贪污54646.69元，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。二被告人共谋并积极实施犯罪行为，在共同犯罪中作用相当，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张马兴的辩护人提出的被告人张马兴在共同犯罪中处于从属地位的辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。被告人张马兴犯罪后能够主动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，被告人段小平在尚未受到调查谈话、讯问，未被宣布采取调查措施或者强制措施时，接到办案机关的口头通知后，主动到办案机关接受调查，应视为自动投案，其到案后又能如实供述犯罪事实，应认定为自首，同时考虑二被告人能主动退缴全部赃款，确有悔罪表现，均可减轻处罚。二被告人的辩护人提出的二被告人具有自首情节的辩护意见，符合本案事实，予以采信。
关于被告人张马兴的辩护人提出的被告人张马兴用于公务开支的费用应从犯罪数额中扣减的辩护意见，经查，被告人张马兴为村民垫付计划生育款、为派出所购买砖块的费用并非公务开支，为本村改造低压线路、修建高灌工程等垫支的费用，根据财务规定可以计入本村财务帐内予以报销，无论其因何原因没有报销均不能成为其贪污公款的理由。且被告人张马兴骗取公款的犯罪行为已经完成，赃款的去向不影响对贪污罪的认定。对该项辩护意见不予采纳。
综上，本院根据被告人段小平、张马兴犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款、第九十三条第二款、第六十四条、第六十一条及全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》第（四）项、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人段小平犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月4日起至2016年11月3日止）。
被告人张马兴犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月16日起至2017年6月15日止）。
二、被告人段小平、张马兴退缴的赃款四万零八百五十六元六角九分予以没收，由扣押单位上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁红江
审 判 员 高 峻
人民陪审员 申海军
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 许小洪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
（四）土地征用补偿费用的管理；
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
第一条第一款成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。