贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终3875号
上诉人（原审原告）何南。
委托代理人彭俊瑋，贵州北斗星律师事务所律师。
委托代理人苏梅，贵州北斗星律师事务所律师。
上诉人（原审被告）贵阳宏益房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾路C区15栋。
法定代表人肖春明，该公司总经理。
委托代理人黄思铭。
委托代理人王涛。
上诉人何南与上诉人贵阳宏益房地产开发有限公司（以下简称贵阳宏益房开）商品房预售合同纠纷一案，贵州省贵阳市南明区人民法院作出（2015）南民初字第4964号民事判决，上诉人何南、贵阳宏益房开不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原判查明，2013年8月21日，原告与被告签订了一份《商品房买卖合同》，合同约定，原告购买被告开发建设的位于本市南明区花果园路的“花果园项目S2区”第X栋X单元X层X号房屋，建筑面积100.07平方米，房屋总价款389537元。原告所购房屋为毛坯房。合同第八条付款方式及期限中约定，买受人应于本合同签订之日交付首期房款117537元，余款272000元以银行按揭支付。买受人应在接到出卖人书面通知之日起1日内，将申请办理银行按揭或公积金贷款所需的全部资料提交给出卖人，在接到出卖人或贷款人书面通知后1日内前往指定地点办理贷款相关手续，并按要求交清相关款项和费用；买受人逾期履行上述义务的，按照本合同第十条（逾期付款责任）处理。因买受人的原因导致买受人未能获得贷款或获得贷款少于申请贷款数额的，出卖人同意买受人在收到书面通知之日起／日内，支付不足款项，不承担本合同第十条约定的违约责任；逾期，出卖人有权解除合同，合同解除后／日内将已付款退还买受人。合同第十一条交付时间和条件中约定：“（一）出卖人应当在2014年12月31日前向买受人交付该商品房。（二）该商品房交付时应当符合下列第1、2、3项所列条件：1、该商品房已取得建筑工程竣工合格证明文件；2、有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书；3、满足第十二条中出卖人承诺的本项目相关设施、设备达到的条件；……”合同第十三条逾期交房责任约定：“除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的期限和条件将该商品房交付买受人的，按照下列第1种方式处理：1、按照逾期时间，分别处理（（1）和（2）不作累加）：（1）、逾期在90工作日内（该时限应当不小于第十条第1（1）项中的时限），自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已交付房价款万分之0.5的违约金（该违约金比率应当不小于第十条第1（1）项中的比率），并于该商品房实际交付之日起30工作日内向买受人支付违约金，合同继续履行。（2）、逾期超过90工作日（该日期应当与本条第1（1）项中的日期相同），……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已付房价款万分之0.5（该比率应当不小于本条第1（1）项中的比率）的违约金，并于该商品房实际交付之日起30工作日内向买受人支付违约金。”《商品房买卖合同》附件十二《补充协议》3.3、买受人选取按揭付款方式应在签订主合同之前向银行或公积金机构及代办机构确认该付款方式的可行性，并提交真实有效的申请资料，若非因出卖人原因（包括但不限于政策调整、法律法规变化、国家行政机关、金融机构、买受人资信或自身条件不符合贷款要求等原因）导致合同约定的价款未按时足额到达出卖人指定账户（采取银行商业贷款方式的应于本合同签订之日起三十日内到达出卖人指定账户；采取公积金贷款方式（包括商业公积金混合贷款方式）的应于本合同签订之日起四十五日内到达出卖人指定账户），买受人必须于前述付款期限届满之日起三十日内一次性付清全部房款或在征得出卖人同意的情况下申请变更付款方式，逾期则视为买受人逾期付款，出卖人有权依据本合同第十条主张权利。4.1约定：“买受人逾期付款，除依照本合同第十条承担逾期付款的违约责任外，出卖人交房时间相应顺延。”；5.2约定：“《商品房买卖合同》第十一条约定的“建筑工程竣工合格证明文件”出卖人、买受人一致理解并同意系指出卖人取得的《建筑工程竣工验收报告》”；8.1约定：“买受人同意本合同第十四条中“书面通知”指出卖人刊登于《贵阳晚报》或《贵州都市报》上的交房通知。”合同并对原告逾期付款应承担的违约金等进行了约定。合同签订当日原告支付了首期款117537元，余款272000元以银行按揭支付。合同约定的交房期限到期后，被告未向原告交付房屋，原告遂诉至法院，请求判令：一、被告向原告支付逾期交房违约金14199元（暂按每日万分之一点五标准计算至2015年8月31日，最终以房屋租金评估价为准）及2015年8月31日以后直至被告实际交房之日止的逾期交房违约金；二、诉讼费用由被告承担。
另查，2015年12月8日，被告在报纸上刊登了交房公告，原告未接收房屋。2015年12月1日，原告所购房屋经勘察、设计、施工、监理、建设单位验收合格。诉争房屋所在地块位于本市南明区五里冲，2011年贵阳市国有建设用地使用权挂牌出让公告载明出让给被告的贵阳市南明区五里冲地块的土地级别为住宅五级。贵阳市住房和城乡建设局发布的2014年贵阳市房屋租金指导价公告，其中五级地段（、南明区）住宅类的租金指导价是每平方米7-15元；租金基础数据均按简装房采集，未包括精装房和毛坯房。
审理中，原告提供了三份2015年贵州皓天价格评估有限责任公司的评估报告，其中（2015）皓评字第139号评估报告【评估标的为燕玲购买的贵阳市南明区花果园路“花果园项目U1区”8栋1单元20层1号房屋逾期交付使用的损失，评估结果为贵阳市南明区花果园路“花果园项目U1区”8栋1单元20层1号房屋逾期交付使用的损失在评估基准日的评估价格为每月2300元（每月23元／平方米）】；（2015）皓评字第140号评估报告【评估标的为冷际虎、周冯琴购买的贵阳市南明区花果园路“花果园项目U2区”1栋1单元20层6号房屋逾期交付使用的损失，评估结果为贵阳市南明区花果园路“花果园项目U2区”1栋1单元20层1号房屋逾期交付使用的损失在评估基准日的评估价格为每月1802元（每月24元／平方米）】；（2015）皓评字第141号评估报告【评估标的为余林购买的贵阳市南明区花果园路“花果园项目U2区”2栋3单元22层4号房屋逾期交付使用的损失，评估结果为贵阳市南明区花果园路“花果园项目U1区”8栋1单元20层1号房屋逾期交付使用的损失在评估基准日的评估价格为每月1636元（每月24元／平方米）。被告对证据不认可。
原判认为，原告与被告签订的《商品房买卖合同》，系双方真实意思表示，内容未违反法律的强制性规定，属有效合同。双方应按合同约定履行义务。合同签订当日原告支付了首期款117537元，余款272000元以银行按揭支付。被告称原告存在逾期付款的行为，被告的交房时间应当顺延，但被告未举证证明原告在申请办理贷款中有违约行为，虽然《商品房买卖合同》附件十二《补充协议》4.1条约定原告逾期付款，除依照本合同第十条承担逾期付款的违约责任外，被告交房时间相应顺延，但原告即使逾期付款，也只是部分款项，而《商品房买卖合同》及《补充协议》中已经约定了原告违约承担逾期付款的违约金，故被告再行抗辩交房时间应当顺延的主张，不予以采纳。如原告逾期付款，被告可另行诉讼解决。根据合同约定被告应在2014年12月31日前向原告交付商品房，被告未按合同约定履行交房义务，已构成违约，应承担违约民事责任。根据合同约定逾期交房超过90工作日，原告要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，被告按日计算向原告支付已付房价款万分之0.5的违约金。原告因此请求被告承担逾期交房违约金，符合法律规定，依法应予以支持。现原告要求调高逾期交房违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。”本案原告虽未举证证明逾期交付房屋产生的实际损失，但因被告逾期交付房屋而造成原告无法按期使用房屋而产生的租房损失客观存在，且该租金损失金额高于原、被告合同中约定的已付房价款日万分之0.5的违约金，故原告诉请调高逾期交房违约金的请求，符合法律规定，依法应予以支持。被告辩称不同意调整违约金的主张，不予采纳。对违约金的调整，应在尊重当事人意思自治的基础上，考虑因违约而产生的实际损失、合同履行情况、当事人的过错程度等因素予以确定。本案原告向被告所购房屋位于本市南明区花果园五里冲项目S2区，贵阳市国有建设用地使用权挂牌出让公告载明出让给被告的贵阳市南明区五里冲地块的土地级别为住宅五级，结合2014年贵阳市房屋租金指导价云岩区、南明区五级地段住宅类7-15元／平方米／月的范围，并综合考虑现阶段诉争房屋居住环境、配套设施等因素，酌定按照房屋建筑面积，以7元／平方米／月的标准作为违约金调整的参考基数。原告诉请按评估报告确定的金额计算违约金，评估报告系原告单方委托，被告未予认可，且原告提供的评估报告的房号、房屋逾期交付使用损失金额相互矛盾，而由贵阳市住房管理部门公布的同地段同类房屋租金的市场指导价格更具有客观性，原告此请求，不予支持。虽然被告取得了建筑工程竣工验收报告，然被告未提供房屋通过消防验收的证据，故原告有权拒绝受领房屋直至房屋通过消防验收，被告应承担逾期交付房屋的违约责任。故原告诉请的逾期交房违约金应按每月700.49元，从违约之日即2015年1月1日起计算至商品房符合交付条件之日止。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条之规定，判决：一、被告贵阳宏益房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何南逾期交房违约金（从2015年1月1日起，按每月700.49元计算至该商品房符合交付条件之日止）；二、驳回原告何南的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费215元（案件受理费155元，管辖异议不成立费60元），由被告贵阳宏益房地产开发有限公司负担（此款原告何南已预交155元，被告贵阳宏益房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告何南）。
原审宣判后，何南、贵阳宏益房开均不服该判决，向本院提起上诉。何南上诉称：1、贵阳市国土局的招拍挂公告所示土地级别对应的是土地出让金，与租金指导价中的土地级别毫无联系，原判依据该公告认定上诉人购买房屋系租金指导价中的五级地段错误，应当按照贵阳市住房管理部门公布的同地段同类房屋租金市场指导价认定涉案房屋的地段及因被上诉人逾期交房而产生的租房损失，且租房损失应以2015年为基准；2、原判酌定按照房屋建筑面积以7元每平方米每月的标准计算违约金错误，应当按照上诉人提交的评估报告中评定的租金标准对违约金进行调整，即使参照2014年贵阳市房屋租赁市场租金指导价标准确定租金，也不应采取最低标准的7元每平方米每月的租金指导价，该标准不足以弥补上诉人的损失。故上诉请求：1、撤销原判并支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
上诉人贵阳宏益房开上诉称：一、因《商品房买卖合同》约定逾期交房的出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之0.5的违约金，本案并不属于最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定的情形，应按照该约定向被上诉人支付违约金，涉案房屋系毛坯房，未达到可租赁条件，原判简单参照租金指导价调高违约金为每月每平方米7元无事实依据。二、被上诉人作为先履行义务一方存在逾期付款的事实，根据法律规定上诉人有权顺延履行交付房屋义务，原判不予认定上诉人关于交房时间应当顺延的抗辩不符合法律规定。故上诉请求：1、撤销原判，并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
二审另查明，何南已于2016年2月26日接收诉争房屋。
二审经审理查明的其他事实与原判查明事实一致。本案事实，有当事人陈述、《商品房买卖合同》等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，根据本案查明的事实及双方的答辩情况，本案的争议焦点为：一、贵阳宏益房开逾期交房违约金以何标准计算；二、该违约金的起止时间应为何时。
关于贵阳宏益房开逾期交房违约金的计算标准问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额”以及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，当事人有权利请求人民法院对合同约定的违约金进行调整，但违约金的调整范围，应在尊重当事人意思自治的基础上，结合因违约而产生的实际损失、合同履行情况、当事人的过错程度等因素综合考虑。本案中，何南因贵阳宏益房开逾期交付房屋而造成的实际损失应为无法按期得到房屋使用而产生的租房损失，何南一方以合同约定的违约金并不能弥补其损失为由主张按其单方委托评估的结果计算违约金，但其并未提交证据证实其实际租房损失，故原判按照房屋建筑面积参照政府部门发布的指导价即贵阳市住房和城乡建设局发布的2014年贵阳市房屋租赁市场租金指导价中的租金标准对违约金予以调整并无不当。贵阳宏益房开主张按合同约定的标准计算违约金的上诉理由不成立，本院不予采纳。双方均认可根据前述指导价中关于贵阳市住宅土地等级划分的四至，在川黔铁路以西的房屋所在地段等级为五级，以东为四级，而根据涉案房屋的规划图，涉案房屋位于川黔铁路以西，故该房屋所处地段属于租金指导价中的住宅类五级地段。五级地段住宅类指导租金为7-15元／平方米／月，何南上诉主张即使按照该租金范围对违约金予以调整，也不应采取7元／平方米／月的最低标准，因为该标准不足以弥补其损失，但本案系法院在何南未能举证自身实际损失的情况下对违约金酌情进行的调整，故应在尊重当事人意思自治的基础上，综合考虑当事人的损失以及现阶段诉争房屋居住环境、配套设施等因素后进行调整较为适宜。综合本案实际，原判酌定按照7元／每平方米／每月的标准调整违约金并未超出政府部门公布的租金指导价范围，本院予以维持。至于何南主张租房损失应以2015年为基准计算的问题，因其并未提交有关部门发布的2015年房屋租赁市场租金指导价，本院对该主张不予采信。
关于违约金的起止时间应为何时的问题。贵阳宏益房开上诉主张因何南逾期付款，其交付房屋时间应当顺延，故原判认定的违约金起算时间错误。本院认为，虽然双方签订的补充协议中约定了买受人一方逾期付款的，买受人除承担逾期付款的责任外出卖人的交房时间应当顺延，但房屋买卖合同中约定涉案房屋贷款系由买受人按出卖人书面通知之日起1日内将办理贷款所需资料提交出卖人，并在出卖人或贷款人书面通知后1日内前往指定地点办理，而贵阳宏益房开并未举证证明其书面通知何南提交资料和办理贷款的时间，并且何南提交资料后贷款发放时间并非其所能控制，故贵阳宏益房开主张交房时间应当顺延的主张，本院不予支持。原判认定违约金应从贵阳宏益房开逾期交房之日即2015年1月1日起算并无不当，本院予以维持。贵阳宏益房开至今未取得涉案房屋的建设工程竣工验收备案表，但何南已于2016年2月26日接受了诉争房屋，可视为何南于接房之日认可房屋达到交付的条件，且自其接收房屋之日起逾期交房的实际损失已不再产生，故违约金应计算至2016年2月26日止。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第4964号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第4964号民事判决第一项为：贵阳宏益房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付何南逾期交房违约金（按每月700.49元从2015年1月1日计算至2016年2月26日止）。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费155元，由上诉人何南负担77.5元，贵阳宏益房地产开发有限公司负担77.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 蓉
代理审判员 刘 劼
代理审判员 王 晨
二〇一六年十月十七日
书 记 员 万炫兵