徐州市鼓楼区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）鼓执监字第00001号
申请执行人徐州某某建筑装饰工程有限公司。
法定代表人张某，该公司经理。
委托代理人张某某，某某律师（某某）事务所律师。
委托代理人徐玮，某某律师（某某）事务所律师。
被执行人某某第二招待所。
法定代表人方某某，该招待所所长。
委托代理人赵某某，江苏某某律师事务所律师。
徐州某某建筑装饰工程有限公司（以下简称某某公司）与某某第二招待所（以下简称睢宁二招）安装工程承包合同工程款纠纷一案，睢宁县人民法院于1999年7月26日作出（1999）睢民初字第51号民事调解书已经发生法律效力。调解书生效后，因睢宁二招未按调解书规定的期限履行义务，某某公司向睢宁县人民法院申请执行。睢宁县人民法院于2000年4月21日立案执行。因该案长期未能执结，徐州市中级人民法院于2002年3月6日作出（2002）徐执督字第9号通知书，决定将此案指定由本院执行，同年4月10日，本院立案执行。执行期间，本院于2005年9月13日作出（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书，将睢宁二招五区内建筑物及国有划拨土地使用权以拍卖流拍价裁定给申请执行人某某公司抵债。睢宁二招以法院在执行该案中将其所有的坐落在睢宁二招五区内的建筑物及土地使用权裁定给某某公司抵债，但某某公司至今未补交差价款，侵犯了其权利等为由，向本院提出案件监督申请，要求撤销该裁定，本院院长认为（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书确有错误，决定依法对该案进行监督。本院于2015年3月18日立案后，依法组成合议庭于2015年4月10日公开听证进行了审查。被执行人睢宁二招法定代表人方某某及其委托代理人赵某某，申请执行人某某公司法定代表人张某及其委托代理人张某某到庭参加听证。本案公开听证进行了审查，经本院审判委员会讨论，现已审查终结。
被执行人睢宁二招称，法院在执行某某公司与睢宁二招安装工程承包合同工程款纠纷一案过程中，某某公司在未补交差价款的情况下，人民法院将其所有的位于睢宁二招五区内的建筑物及土地使用权裁定给某某公司抵债，违反法律规定，要求法院撤销该裁定。
申请执行人某某公司辩称现有关于执行监督的法律规定，都是上级法院对下级法院，最高法院对各级法院的执行监督，今年开始实施的最高法院关于执行立案、结案的司法解释，更加明确规定执监字案件是上级对下级、最高对各级依法监督的案件，因此做为基层法院，作为原执行法院，鼓楼法院按照执行监督案件对睢宁二招的监督申请进行立案、受理和审查，违反最高院的规定。我们把鼓楼法院的立案受理作为一个具体的执行行为，针对我们的异议，法院也应当作出书面的裁定，因此异议的对象是执行审查行为，而不是具有时间紧迫性的执行实施行为，所以在异议期间法院也应当停止对本案的审查。
被执行人睢宁二招称某某公司的异议没有事实和法律依据，涉案的民事裁定书是鼓楼法院作出的，依据民事诉讼法的规定，我们向鼓楼法院提出申请对该案进行监督，符合民事诉讼法的规定，不存在所谓的级别管辖。
针对申请执行人的异议，合议庭当庭予以法律释明：2014年3月5日，被执行人睢宁二招曾以本院作出（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书违法为由向本院提出执行异议申请，本院受理后于2014年3月18日公开举行听证予以审查，并于2014年4月8日作出（2014）鼓执异字第0008号民事裁定书，裁定：异议人的异议理由成立，撤销本院（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书。申请执行人某某公司不服上述裁定，向徐州市中级人民法院申请复议，徐州市中级人民法院经听证审查认为：根据法明传（2008）1223号《最高人民法院关于执行工作中正确适用修改后民事诉讼法第202条、第204条规定的通知》第一条规定，当事人、利害关系根据民事诉讼法第202条的规定，提出异议或申请复议，只适用于发生在2008年4月1日后作出的执行行为；对于2008年4月1日前发生的执行行为，当事人、利害关系人可以依法提起申诉，按监督案件处理。遂于2015年3月5日作出（2014）徐执复字第19号执行裁定书，裁定：一、驳回徐州市某某建筑装饰工程公司的复议申请。二、撤销徐州市鼓楼区人民法院（2014）鼓执异字第0008号民事裁定书。徐州市中级人民法院在作出撤销（2014）鼓执异字第0008号民事裁定书后，睢宁二招向本院提出案件监督申请，要求撤销该裁定。该申请符合法律规定，应予以审查。
本案争议的焦点是：1、本院于2005年9月13日作出（2002）鼓民执字第296-5号以睢宁二招五区内的建筑物及土地使用权交付申请执行人某某公司抵债的民事裁定书是否合法有效；2、187447元的差价款是否交纳。
被执行人睢宁二招为证明其主张，向本院提出如下证据：第一组证据，1、案外人仝飞2010年6月30日出具的承诺书一份（原件），2、睢宁县国库支付中心出具的转款凭证（原件），3、睢城指（2010）31号文（复印件）。该组证据证明案外人仝飞所涉债权是由某某出面协调，仝飞与被执行人达成了还款协议，并由睢宁县国库支付中心付清工程款，至此二招与仝飞的工程款纠纷全部结清，仝飞从未从某某公司或鼓楼法院、睢宁法院取得187447元的差价款。
某某公司质证意见为：1、仝飞（腾飞装饰装潢公司）与某某公司同为建筑装饰行业，因此存在同业竞争的利害关系。此前的二个执行案件，都指向了296-5号裁定书项下的房地产，仅仅从执行保障或者争取执行权益的角度，仝飞与某某公司曾经存在过利益冲突，因此当事人一方存在利害关系的自然人出具的并且与生效的法律文书显著冲突的单一证据，根本不能作为认定案件真伪事实的证据。2、睢宁二招是在工商行政管理机关申请设立的登记注册的独立法人，与所谓的睢宁县国库支付中心等没有任何关联性，不能形成相互印证的证据。3、睢宁二招同为某某公司和仝飞的被执行人，在收到296-5号裁定书，又收到睢宁法院168号提取差价的裁定书，因此对于差价款的转移支付明确知晓，在与仝飞结算的时候睢宁二招对于18万余元不做任何真假核实，完全违背常理，即便在其所谓的全额支付以后，对于其主张的某某公司未补交差价的行为，反应的时间竟然延迟到2014年，完全违背日常生活经验。
睢宁二招所举第二组证据，调取的鼓楼法院对陈庆和仝飞的调查笔录，该二份笔录证明仝飞的工程款已经结清，并没有从某某公司或者相关法院领取187447元，与被执行人所举的第一组证据能够相互印证。
某某公司质证意见为：对于二份调查笔录形成过程的真实性没有异议，对记载内容的真实性不予认可，且不具有合法性。
根据以上证据，被执行人睢宁二招认为：睢宁二招五区内的建筑物及土地使用权经拍卖流拍，以流拍的财产抵债的，申请执行人某某公司应当补交差价187447元。在其未补交差价的情况下，人民法院作出裁定抵债违反法律规定，应当撤销该裁定。
某某公司所举第一组证据（均复印件），1、2014年2月10日齐院长、杨局长出具的记事和某某公司张某签订的执行谈话笔录，以及谈话录音和文字整理稿。2、2014年2月11日齐院长、杨局长、睢宁县拆迁办的王主任、朱斌和张某、张巍，商谈征地拆迁补偿金的谈话笔录和文字整理稿。3、2014年2月12日，许静法官与张巍的谈话录音及文字整理稿。
睢宁二招质证意见为：对于该组证据的真实性由法庭核实，但是该组证据与本案没有关联性，也不具备合法性，尤其是录音，在没有征得有关人员同意的情况下，私自录音，没有合法性。
某某公司所举第二组证据（均复印件），1、2014年2月18日，杨局长、朱法官约谈张某的谈话笔录。2、2014年3月4日，齐院长、杨局长对睢宁二招法定代表人方某某进行调查，告知有权提出异议的调查笔录。3、2014年3月5日，睢宁二招按照法院要求提交的申请。证明鼓楼法院此前已经违反了不告不理的民诉法的原则，不应当受理审查本案。
睢宁二招质证意见为：对该组证据的形成过程没有异议，但是与本案没有关联性，我们在发现有关事实后已经向鼓楼区检察院申请监督，鼓楼法院是在与鼓楼检察院经过法定程序后才向有关人员进行调查，符合相关法律规定。
某某公司所举第三组证据，1、2014年3月18日，（2014）鼓执异字第0008号异议案听证笔录。2、2014年4月8日，（2014）鼓执异字第0008号民事裁定书。3、2014年3月5日，徐州中院（2014）徐执复字第19号执行裁定书。该组证据证明针对本案完全相同的争议，鼓楼法院已经通过错误的执行异议程序，并且将未经举证、质证的承诺书作为定案证据，作出了错误的撤销抵债裁定的008号裁定，徐州中院近一年的审查没有向鼓楼法院作出任何监督指定的事实，也恰恰证明了296-5号裁定书的合法性。
睢宁二招质证意见为：对该组证据的真实性没有异议，但和本案没有关联性。
某某公司所举第四组证据（均复印件），1、2014年1月27日，关于应提存差价款的说明。2、2005年9月8日，仝飞的恢复强制执行申请书。3、2005年9月22日，睢宁法院作出的1628号提取差价款的裁定。4、2005年9月23日，张某手写寄发给方某某抵债裁定书的送达回证。5、2007年11月22日、2008年11月19日、2010年8月26日，鼓楼法院向睢宁县国土局（原件）、房管局送达的协助执行通知书和送达回证，证明某某公司已经按照鼓楼法院认可的方式完成了296-5号裁定书项下差价款的交付。
睢宁二招质证意见为：对于差价款说明与事实不符，由某某公司直接向睢宁法院交付记载不符，某某公司没有将差价款交付给睢宁法院。对于邮件的收件人上面写的是方一品，不是方某某，不是二招的负责人。对于其他的证据因申请执行人所举的证据均系复印件，不具备法定的证据形式。该组证据并不能证明申请执行人已将涉案的裁定书所指向的187447元差价款提存于鼓楼法院，对于协助执行通知书（国土局）没有异议，对房管局的协助执行通知书、送达回证的真实性由法院核实。
某某公司所举第五组证据，1、2010年8月24日，睢宁县国土局（2010）第101号向县政府呈送的关于某某公司申请办理土地使用证问题的处理意见。2、2012年5月3日，睢宁县政府作出的国有土地上房屋征收决定。3、2012年11月8日，房地产评估公司出具的评估报告单（原件），证明睢宁县国土局、睢宁县政府以及征收实施单位296-5裁定中的房地产归属某某公司，征收补偿的替代权归属某某公司，因此鼓楼法院的受理行为错误。
睢宁二招质证意见为：第五组证据和本案没有关联性，对于该组证据的第一份证据是由于涉案裁定的错误导致，因此不能证明申请执行人已经将涉案的187447元提存于鼓楼法院。
某某公司所举第六组证据，2005年7月20日，2005年8月8日，原承办法官许静对某某公司张某做的询问笔录、谈话笔录，证明某某公司明确同意以房抵债，并且补交差价。
睢宁二招质证意见为：对该证据的形式没有异议，但是证据所记载的内容有异议，如二招履行的金额即张某所转述的方某某的话，均与事实不符。
因双方当事人所提供证据基本为复印件，合议庭经调取原案件卷宗核对即（2002）鼓执字第296号，（2004）睢执字第1628号，（2014）鼓执异字第0008号，（2014）徐执复字第19号案件分别予以核对，对上述证据进行了综合审查分析，认为：
被执行人睢宁二招所提供两组证据，其证明目的为（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书所指向的187747元差价补偿款是否交纳，上述证据真实有效，形式合法且与本案具有关联性，应作为本案定案依据。
申请执行人某某公司所举第一组证据中录音资料及文字整理，系在未经他人许可的情况下私自进行录音，其形式不具有合法性，且与本案无关，不能作为本案的定案依据，合议庭不予采信。所举执行谈话笔录系我院工作人员在办理案件过程中形成的，且与本案具有关联性，应作为本案定案依据。
申请执行人某某公司所举第二组证据第1、2份系我院工作人员在办理案件中所形成的谈话笔录，与本案具有关联性，可以作为本案定案依据，第3份证据是被执行人对我院（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书不服所提出的异议申请，且已经我院（2014）鼓执异字第0008号案件进行处理，故与本案无关联性，不应作为本院定案依据。
申请执行人某某公司所举第三组证据，是被执行人睢宁二招对我院（2002）鼓民执字296-5号民事裁定书不服所提出的执行异议申请所形成的开庭笔录及裁定书，应作为本案定案依据。
申请执行人某某公司所举第四组证据，与本案具有关联性，应作为本案定案依据。
申请执行人某某公司所举第五组证据，均与本案无关联性，不应作为本院定案依据。
申请执行人某某公司所举第六组证据系原案件承办法官在办理执行案件中所形成的谈话笔录，与本案具有关联性，应作为本案定案依据。
为查明案件事实，合议庭询问了申请执行人某某公司187447元差价款的支付时间、支付形式，支付地点及相关凭证，申请执行人某某公司虽然辩称款项在睢宁法院作出（2004）睢执字第1628号后，即在睢宁法院将187447元差价款交付给（2004）睢执字第1628号案件申请执行人仝飞的代理人胡居明（已亡故），并由其出具收条，然而却无法提供相关证据予以证实。经询问被执行人睢宁二招，其表示至今为止从未收到187447元的差价款。
经听证查明：本院在执行某某公司与睢宁二招安装工程承包合同工程款纠纷一案中，于2004年7月27日作出（2002）鼓民执字第296-4号民事裁定书，查封了睢宁二招五区内建筑物及土地使用权。因该处房产睢宁二招未办理房屋权属登记，故本院以在该被查封房产门口张贴查封公告、封条的形式将涉案房产予以查封，同时张贴了限期履行通知书，责令被执行人睢宁二招于2004年8月15日前履行法律文书确定的义务，逾期不履行，将依法处理该查封物。通知书指定的期限届满后，睢宁二招仍未履行法律文书确定的义务，本院于2004年8月17日再次向睢宁二招邮寄送达了通知及采取强制措施告知书，责令睢宁二招于2004年8月25日前履行法律文书确定的义务，并告知本院将评估睢宁二招大门西侧五区房产及土地使用权，拍卖或裁定抵偿债务。2004年11月20日，睢宁二招与某某公司共同协商确定，并经本院依法委托由徐州通联房地产评估事务所对位于睢宁二招五区内建筑物及土地使用权价值进行评估。2004年12月21日，徐州通联房地产评估事务所作出徐通房估（2004）字第12011号评估报告书，确定估价对象于估价时点（2004年12月1日）的司法鉴定价值为936350元。该评估报告本院分别于2005年1月6日、1月14日送达某某公司、睢宁二招。2005年5月23日，本院经随机选择确定委托徐州市拍卖有限责任公司对上述查封房产及土地使用权进行公开拍卖。经两次公开拍卖流拍，流拍底价为600000元。2005年7月4日，徐州市拍卖有限责任公司向本院出具了“关于睢宁县睢城镇城东村前三组八一东路67#房地产未成交报告”。2005年7月20日，某某公司同意接受流拍房地产抵债。2005年9月13日，本院作出（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书，裁定：一、将睢宁二招五区内的建筑物及土地使用权（建筑总面积771.30平方米，具体分别为评估机构所附平面图中1号建筑面积为222.31平方米、2号建筑面积为303.69平方米、3号建筑面积为22.08平方米、4号建筑面积为51.00平方米、5号建筑面积为172.22平方米，亦即原餐厅部分房产，自北外墙勒脚以上外围向南19.35米范围内的房产；土地使用权面积为2613.00平方米，自东院墙外墙勒脚以上外围至西院墙外墙勒脚以上外围87.10米、自座北朝南房屋的北外墙勒脚以上外围后退0.5米起向南30米），交付申请执行人某某公司所有，折抵债务人民币412553元（同时，申请执行人将差价款187447元提存于本院）；二、某某公司持本裁定书在30日内到睢宁县房地产管理部门、国土资源管理部门申请权属登记及使用权变更手续。
本院作出上述裁定后，睢宁县人民法院于2005年9月22日作出（2004）睢执字第1628号民事裁定书，因另案提取某某公司应当补交的差价款187447元，用于偿还睢宁二招欠付申请执行人仝飞的工程款。
另，某某公司至今一直未补交差价款187447元，目前实际占有涉案房产。
本院认为：人民法院作出的民事调解书生效后，被执行人应积极主动履行义务，被执行人在法定期限内未履行相关义务，申请执行人有权向人民法院申请强制执行。人民法院立案执行后向被执行人送达执行通知书，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权裁定查封、扣押、冻结被执行人应当履行部分的财产，并要求被执行人在指定期限内主动履行义务，被执行人未主动履行义务的，人民法院有权拍卖、变卖已查封的被执行人的财产。拍卖成交或者以流拍的财产抵债的，人民法院应当作出裁定，并于价款或者需要补交的差价款全额交付后十日内，送达买受人或者承受人。拍卖成交或者以流拍的财产抵债后，买受人逾期未支付价款或者承受人逾期未补交差价而使拍卖、抵债的目的难以实现的，人民法院可以裁定重新拍卖。
接受拍卖财产抵偿债务的债权人债权额低于拍卖财产的保留价的，应在其补交差价额后交付拍卖财产。需要补交的差价全额交付是裁定抵债及交付拍卖财产的前置条件，在未补交差价款的情况下即丧失要求法院交付拍卖财产抵偿债务的基础。本院（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书中已明确要求某某公司将差价款187447元提存至本院，某某公司既未按裁定书要求将差价款提存至本院，又未按睢宁县人民法院（2004）睢执字第1628号民事裁定书的要求交至睢宁县人民法院或其案件申请执行人，使得通过拍卖实现财产变价公平合理、最大限度地保护各方当事人合法权益的目的无法实现。某某公司在未交纳差价款的情况下，实际占有了抵债财产，损害了被执行人睢宁二招的合法权益，故本院（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书应予撤销。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（十一）项，最高人民法院《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十三条、第二十五条之规定，裁定如下：
撤销本院（2002）鼓民执字第296-5号民事裁定书。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 崔 洁
审 判 员 武海林
审 判 员 王文庆
二〇一五年四月二十二日
见习书记员 刘晓敏