上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉民一（民）初字第4144号
原告寿林妹。
委托代理人李明明，上海方英律师事务所律师。
被告顾军华。
被告上海双木散热器制造有限公司。
法定代表人朱林群，董事长。
委托代理人顾连明，男，上海双木散热器制造有限公司工作。
委托代理人徐瑞林，上海市奉贤区南桥法律服务所法律工作者。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝，总经理。
委托代理人沈蔚，上海瀛泰律师事务所律师。
原告寿林妹与被告顾军华、上海双木散热器制造有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋财保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月30日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月23日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人李明明、被告顾军华、上海双木散热器制造有限公司委托代理人顾连明、徐瑞林、被告太平洋财保上海分公司委托代理人沈蔚开庭均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告寿林妹诉称，2013年8月30日19时55分许，被告顾军华驾驶沪MXXX**牌号的小型普通客车（被告太平洋财保上海分公司为保险人）与原告驾驶的电动车在奉贤区环城西路民旺苑小区门口处发生碰撞，事故造成原告受伤。事后，针对交通事故责任，上海公安局奉贤分局交通警察支队出具事故证明书，原、被告责任无法认定。2014年4月22日，经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，原告寿林妹因交通事故致九级、X级伤残，损伤后（含内固定拆除）可予以休息180日，护理60日，营养90日。原告认为本起事故造成其损失有：医疗费人民币3，203.30元（以下币种同）、住院伙食补助费380元、营养费3，600元、护理费6，600元、误工费10，920元、残疾赔偿金192，944.40元、精神损害抚慰金11，000元、鉴定费2，300元、交通费500元、衣物损500元、律师费3，000元，合计234，947.70元。为维护自身合法权益，原告诉讼来院，请求判令：被告顾军华、上海双木散热器制造有限公司赔偿原告各项损失共计232，745.70元，其中被告太平洋财保上海分公司在交强险和商业险范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先受偿。
被告顾军华辩称，对事故发生经过无异议，事故发生时系履行职务期间，故因事故产生的责任由被告上海双木散热器制造有限公司承担。
被告上海双木散热器制造有限公司辩称，对事故发生经过无异议，事故发生时系被告顾军华履行职务期间，故因事故产生的责任由被告上海双木散热器制造有限公司承担，对事故责任认定由法院认定，赔偿标准以保险公司意见为准。
被告太平洋财保上海分公司辩称，对事故经过无异议。事故车辆确实在被告处投保了交强险和第三者责任险。对原告各项赔偿请求的意见如下：医疗费应当扣除非医保范围用药和伙食费；住院期间的伙食补助费认可20元／天，残疾赔偿金认可176，404元，精神抚慰金按责任比例承担，营养费认可30元／天，护理费认可40元／天，误工费认可1，820元／月，交通费酌情认可300元，衣物损认可100元，鉴定费、律师费不属于保险理赔范围，不予认可。
庭审中，原告同意残疾赔偿金按照176，404元进行计算。同时，原告与被告上海双木散热器制造有限公司均同意对交强险中的死亡／伤残赔偿限额保留10，000元。
经审理查明，2013年8月30日19时55分许，被告顾军华驾驶沪MXXX**牌号的小型普通客车（被告太平洋财保上海分公司为保险人）与原告驾驶的电动车在奉贤区环城西路民旺苑小区门口处发生碰撞，事故造成原告受伤及原告车上人员沈国妹死亡。事后，针对交通事故责任，上海公安局奉贤分局交通警察支队出具道路交通事故证明一份，确认被告顾军华在驾驶机动车上道路行驶未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，同时因事发时原告的行驶轨迹无法确定，其至事发地时是否停止或行驶的状况无法确定，被告顾军华的车速无法确定，又无其他证据证明，故道路交通事故成因无法查清。事发后，原告至上海市奉贤区中心医院、中国人民解放军第八五医院就医，共住院17天，支付各类医疗费共计38，128.36元。2014年4月22日，经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，原告寿林妹因交通事故致九级、X级伤残，损伤后（含内固定拆除）可予以休息180日，护理60日，营养90日。为此，原告支付鉴定费2，300元。
另查明，1、事故车辆沪MXXX**小型普通客车以被告上海双木散热器制造有限公司为被保险人在被告太平洋财保上海分公司投保了有责限额为122，000元的交强险及赔偿限额为1，000，000元的第三者责任险，不计免陪，事故发生于保险期间内；2、原告寿林妹为非农业家庭户口；3、被告上海双木散热器制造有限公司为原告垫付医药费34，925.06元及护理费6，600元。
以上事实，有庭审笔录、道路交通事故证明、原告身份证、户口本复印件、被告驾驶证、车辆行驶证复印件、交强险保单及第三者责任险保单复印件、保险条款、门急诊病历、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票等证据所证实。经庭审质证，本院认为，上述证据真实、合法，且与本案具有关联，本院依法予以采信。
本院认为，公民享有的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。因机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险的责任限额内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。在本起事故中，被告顾军华在驾驶机动车上道路行驶未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，本案事故发生时无目击证人，事故发生地亦无监控设备进行记录，根据原、被告的陈述，事发时原告在环城西路中央的双黄线上，且原告系骑电动自行车带人，已违反道路安全的相关法律规定，故本院认为原告对事故的发生存在一定的过错，被告顾军华应对事故承担70%的责任，原告承担30%的责任。本案事故车辆沪MXXX**在被告太平洋财保上海分公司处投保有责限额为122，000元的交强险，其中死亡／伤残赔偿限额为110，000元（为案外人沈国妹保留10，000元），医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元，故被告太平洋财保上海分公司应在交强险的各项责任限额内对原告的损失承担赔付责任。对超出及不属于交强险的部分，被告太平洋财保上海分公司应在赔偿限额为1，000，000元的第三者责任险内承担70%的赔付责任。对于超出被告太平洋财保上海分公司赔付范围的损失，由被告上海双木散热器制造有限公司按责承担70%的赔偿责任。
对于原告具体损失中的医疗费，本院根据医疗机构出具的医疗费发票等收款凭证，结合出院小结、门急诊病历等相关证据，扣除住院期间的伙食费332.10元，确定为37，796.26元。对住院伙食补助费，本院按照20元／天的标准，期限参照住院医药费专用收据计算17天，金额为340元。对营养费，本院按40元／天的标准，期限参照鉴定意见计算90天，金额为3，600元。对护理费，结合原告的受伤情况，本院按照票据确定为6，600元。对误工费，故本院按照1，820元／月，期限参照鉴定意见计算180日，金额为10，920元。对残疾赔偿金，本院根据原告与被告太平洋财保上海分公司确定的176，404元予以确认。对精神损害抚慰金，由于原告的损伤已构成九级、X级伤残，必然对其今后生活产生不良影响，使其在精神上遭受痛苦，故本院根据过错确定为7，700元。对交通费，结合原告的就诊情况，本院酌情支持300元。对衣物损，属于原告的合理损失，本院酌情支持200元。鉴定费，属于原告的合理损失，本院凭据予以支持，金额为2，300元。对律师代理费，原告未提供证据，故本院不予支持。
综上，本起事故造成原告寿林妹的损失有：医疗费37，796.26元、住院伙食补助费340元、营养费3，600元、误工费10，920元、护理费6，600元、残疾赔偿金176，404元、精神损害抚慰金7，700元、交通费300元、衣物损200元、鉴定费2，300元，合计246，160.26元。被告太平洋财保上海分公司在交强险保留10，000元后的限额内赔付原告寿林妹110，200元（包括医疗费10，000元，误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金7，700元、交通费等计100，000元及衣物损计200元）。对超出交强险赔偿限额的部分的133，660.26元，被告太平洋财保上海分公司辩称非医保用药不属于理赔范围，本院认为在第三者责任险的保险条款中未约定上述费用的免责条款，故对该辩称本院不予采信，被告太平洋财保上海分公司应当在第三者责任险限额内按70%赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费等共计93，562.18元；对于鉴定费2，300元，根据第三者责任保险条款的约定，属于被告太平洋财保上海分公司不负责赔偿的费用，因被告顾军华的行为系职务行为，故对上述费用应由被告上海双木散热器制造有限公司承担70%赔偿责任计1，610元。被告上海双木散热器制造有限公司已支付原告41，525.06元，故原告需返还被告上海双木散热器制造有限公司39，915.06元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告寿林妹110，200元（包括精神损害抚慰金7，700元）；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔付原告寿林妹93，562.18元；
三、原告寿林妹于本判决生效之日起十日内返还被告上海双木散热器制造有限公司39，915.06元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，791元，减半收取计2，395.50元，由原告寿林妹负担298元，被告上海双木散热器制造有限公司负担2，097元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 徐 菁
二〇一四年八月二十五日
书记员 唐桂兰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。