辽宁省本溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）本刑二终字第00157号
原公诉机关本溪市平山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）鲍世勇，男，1966年8月1日出生，汉族，捕前住铁岭市银州区。因涉嫌犯违法发放贷款罪、挪用资金罪于2014年6月12日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
辩护人黄霁，辽宁由靖律师事务所律师。
辩护人张守宽，辽宁鸿鹤鸣律师事务所律师。
本溪市平山区人民法院审理本溪市平山区人民检察院指控原审被告人鲍世勇犯违法发放贷款罪、挪用资金罪、虚报注册资本罪一案，于2015年7月3日作出（2015）平刑初字第00061号刑事判决。原审被告人鲍世勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、违法发放贷款事实
被告人鲍世勇在任范家屯信用社主任期间，违反国家发放贷款的相关规定，不依法履行职责，在明知贷款人借用、冒用他人身份信息、改变贷款用途的情况下，违法发放贷款共计约人民币900余万元，造成的损失约人民币800余万元。具体事实如下：
1、被告人鲍世勇于2009年3月25日至2010年4月17日间，向邢某甲违法发放贷款共计人民币464万元。案发前，已偿还人民币113.7万元。
2、被告人鲍世勇于2010年1月23日至2011年3月17日间，向魏某某违法发放贷款共计人民币111万元。
3、被告人鲍世勇于2010年3月17日至4月23日间，向郭某某违法发放贷款共计人民币107万元。案发前，已偿还人民币3万元。
4、被告人鲍世勇于2010年1月8日至23日间，向赵某甲违法发放贷款共计人民币44万元。
5、被告人鲍世勇于2010年4月6日，向张某甲违法发放贷款共计人民币40万元。案发前，已偿还人民币10万元。
6、被告人鲍世勇2009年6月24日至2010年2月5日间，向孙某某违法发放贷款共计人民币49万元。
7、被告人鲍世勇于2010年2月5日，向许某甲违法发放贷款共计人民币11.2万元。
8、被告人鲍世勇于2010年4月2日至10日间，向王某甲违法发放贷款共计人民币34万元。
9、被告人鲍世勇于2010年4月22日至23日间，向赵某乙违法发放贷款共计人民币29万元。
10、被告人鲍世勇于2011年11月21日，向张某乙违法发放贷款共计人民币30万元。案发前，已偿还人民币1万元。
11、被告人鲍世勇于2011年2月2日至9月29日间，向金某甲违法发放贷款共计人民币34万元。
12、被告人鲍世勇于2010年5月17日至2011年8月19日间，向鞠某甲违法发放贷款共计人民币40万元。案发前，已偿还2万元。
二、挪用资金事实
2009年6月，任范家屯信用联社主任的鲍世勇与于某甲欲合伙开设“迪吧”，双方约定由鲍世勇出资，于某甲出技术和经验顶名经营，后两人共同采取冒名、借名、顶名的方式使用他人身份证件在鲍世勇担任主任的范家屯信用社贷款，被告人鲍世勇利用其审批贷款的职务之便，以小额农户担保名义贷款，将不符合贷款条件的资料通过审批顺利获取贷款，继而将信贷资金166.6万元从单位挪用于其经营的迪吧装修、房屋租金以及购置设备等，贷款到期后，未偿还本息。
三、虚报注册资本事实
2011年11月，被告人鲍世勇在无注册资金情况下，欲注册成立“铁岭广信泰典当有限公司”（注册资本为实缴制），后委托中介机构工作人员奚某某负责垫付注册资本及联系验资机构，奚某某将银行缴费单交给其朋友孟某某，并由孟某某负责联系验资机构，辽宁某某会计师事务所依据孟某某提供的500万现金缴款单、银行对账单等手续出具了验资报告，被告人鲍世勇遂使用上述材料到公司登记主管部门办理公司登记，并于2012年6月12日注册成立“铁岭广信泰典当有限公司”。
案发后，经被害单位报案，公安机关侦查，被告人鲍世勇被抓获归案。
原判认定上述事实的主要证据有：证人肖某某、邢某甲、魏某某、郭某某、张某甲、许某甲、王某甲、赵某乙、张某乙、金某甲、鞠某甲、于某甲、曹某甲、史某甲、王某乙等人证言，被告人鲍世勇供述，辽宁省农村信用社借款凭证、辽宁某某会计师事务所验资报告、铁岭市商业银行现金缴款单、铁岭广信泰典当有限公司特种行业许可证、本溪市公安局协助查询财产通知书，公安机关出具的案件来源及抓获经过，户籍证明等。
原审法院认为，被告人鲍世勇身为银行工作人员，违反国家规定发放贷款，造成特别重大损失，其行为构成违法发放贷款罪；被告人鲍世勇身为银行工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金，用于营利活动，数额巨大，其行为构成挪用资金罪；被告人鲍世勇采取欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，其虚报注册资本数额巨大，其行为构成虚报注册资本罪。被告人鲍世勇身犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百八十六条第一款、第二百七十二条第一款、第一百八十五条、第一百五十八条第一款、第六十九条之规定，认定被告人鲍世勇犯违法发放贷款罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元；犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年；犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十万元。
上诉人鲍世勇的上诉理由是：1、其未参与过迪吧的经营，亦未挪用过单位资金用于迪吧装修，其系受到于某甲的陷害。2、铁岭广信泰典当有限责任公司真正的所有人为曹某甲，其只负责典当业务，其没有实施虚报注册资本行为。
其辩护人的辩护意见是：1、鲍世勇没有挪用资金的主观故意和客观行为，该笔贷款应认定为违法发放贷款罪。2、铁岭广信泰典当有限公司的法定代表人不是鲍世勇，无证据证实鲍世勇有虚报注册资本行为。
经审理查明事实除上诉人鲍世勇时任范家屯信用社副主任及鲍世勇向金某甲违法发放贷款的时间为2010年2月2日至9月29日外，与原判查明事实一致。
本院认定上述事实，有以下经过原审庭审举证、质证的证据予以佐证：
一、认定违法发放贷款事实的证据
1、上诉人鲍世勇供述，供认2009年至2011年，其在任范家屯信用社副主任期间，违反国家发放贷款的相关规定，在明知邢某甲、魏某某、郭某某、赵某甲、张某甲、孙某某、许某甲、王某甲、赵某乙、张某乙、金某甲、鞠某甲等人借用、冒用他人身份信息，改变贷款用途的情况下，违法发放贷款约人民币900余万元，造成损失约人民币800余万元。
2、证人肖某某证言，证实2009年2月至2011年4月，鲍世勇在担任范家屯信用社副主任期间，让其为邢某甲、郭某某、魏某某、许某甲、赵某乙、张某乙、金某甲、王某甲等人办理了顶名贷款，该信用社发放贷款的用途仅限于农户种植、养殖，这些贷款全部改变了用途。并证实按照规定鲍世勇审批发放贷款应有附属抵押，有的贷款人用房票和车辆抵押，但未办理正规抵押手续，鲍世勇要求将这些附属抵押材料放在信贷员手中。
3、证人周某某证言，证实2010年4月至5月，时任范家屯信用社副主任的鲍世勇让其为鲍世勇的朋友张某甲和鞠某甲各办理了40万元顶名贷款，贷款由鲍世勇审批，贷款用途均填写的是种地、养牛，但二人实际都不是涉农贷款，且这些贷款都未偿还。
4、证人邢某甲、魏某某、郭某某、张某甲、许某甲、王某甲、赵某乙、张某乙、金某甲、鞠某甲证言，证实2009年至2011年，上述人员经范家屯信用社副主任鲍世勇审批，采用借用、冒用他人身份信息，改变贷款用途的方式，在该信用社贷款数百万元。
5、证人邢某乙、张某丙、叶某某、董某某、金某乙、罗某某、祁某某、姚某某、鞠某乙、曹某乙、邓某甲、荣某某、贾某某、王某丙、梁某某、潘某某、杨某甲、张某丁、宁某某、孙某乙、马某甲、马某乙、贺某某、刘某甲、许某乙、孙某丙、孙某丁、邓某乙、邢某丙、焦某某等人证言，上述人员均证实将身份证借给邢某甲、魏某某、赵某甲、孙某某、王某甲、赵某乙、张某乙、金某甲、鞠某甲等人在范家屯信用社办理贷款。
6、证人孙某戊、刘某乙、刘某丙、赵某丙、朱某某、徐某某、张某戊、张某己、杜某某、林某甲、林某乙等人证言，上述人员均证实被冒名在范家屯信用社贷款。
7、铁岭县农村信用合作联社铁县农信联（2009）37号、（2010）40号文件，证实鲍世勇任职的范家屯信用社信贷业务审批权限、职责以及信用社贷款制度即不准借名、顶名、冒名、超权、越权、拆笔、跨区发放贷款等。
8、辽宁省农村信用社（合作银行）借款凭证（个人），证实涉案贷款的相关银行手续情况。
9、铁岭县农村信用合作联社出具的情况说明、房屋产权证复印件，证实魏某某、郭某某、赵某甲、张某甲、孙某某、许某甲、赵某乙、鞠某甲的附属抵押系鲍世勇在任范家屯信用社副主任期间要求存放在信贷员手中，没有办理抵押登记手续。
10、铁岭县农村信用合作联社出具的情况说明，证实鲍世勇向邢某甲等12人违法发放贷款共计人民币999.6万元，偿还贷款人民币129.7万元。
11、铁岭县农村信用合作联社（2009）31号文件、干部履历表，证实鲍世勇于2009年3月任范家屯信用社副主任（主持工作）。
二、认定挪用资金事实的证据
1、上诉人鲍世勇供述，供认其与于某甲系朋友关系。2009年于某甲称开迪吧挣钱，问其是否同意合伙经营，其表示同意并约定由其出资金，于某甲负责顶名经营。迪吧交房租与装修需160多万元，其让于某甲借身份证到其主持工作的范家屯信用社贷款，并告诉肖某某为于某甲办理贷款手续，肖某某明白是以农户种植、养殖的名义借名贷款。每次装修缺钱于某甲告诉其，其便让肖某某填写借据，其签字放款，期间共用41人的身份证贷出166.6万元用于装修和缴纳房租。后期，其让邹某某顶替于某甲，邹某某又背着其将迪吧出兑，并将账面上的70万元现金拿走，之后就没有还上贷款。
2、证人肖某某证言，证实2009年6月，鲍世勇称要跟于某甲合伙开设迪吧，因没有装修费准备从信用社贷款。2009年6月至12月，鲍世勇和于某甲陆续交给其身份证，其按照鲍世勇的要求办理了41笔贷款总额为166.6万元，贷款用途都是虚构养牛、养猪等项目，其将贷款现金和存折交给鲍世勇，鲍世勇称这些钱都用于迪吧装修了。
3、证人汪某某、蒋某某证言，证实2009年7月23日，鲍世勇给汪某某一张彭某某的身份证让其在范家屯信用社办理开户，后汪某某、蒋某某在鲍世勇的授意下以现金和提取发放农户小额担保贷款的方式向该卡里存了数笔钱款。
4、证人于某甲证言，证实2009年5月其认识鲍世勇，并对鲍世勇说开迪吧挺挣钱，经与鲍世勇商议决定由其顶名经营管理，由鲍世勇出资。后因装修迪吧没有钱，鲍世勇与其分别借了一些身份证在鲍世勇工作的信用社贷款。装修期间，鲍世勇让彭某某到迪吧负责记账和现金出纳，装修款是鲍世勇给彭某某的，迪吧装修共花了160多万元。后鲍世勇将迪吧出兑，给其30万元现金，其中17万元是装修余款及其它费用，剩下的是其工资款。
5、证人于某乙证言，证实2009年于某甲找其给金鼎俱乐部装修，并称该俱乐部是鲍世勇投资的。
6、证人彭某某证言，证实其通过朋友鲍世勇于2009年7月到金鼎俱乐部管账，该俱乐部装修从账上支出153.6万多元。鲍世勇经常去看装修情况，开业后也经常问其营利情况。
7、证人金某丙、杨某乙、郑某某、丛某某、李某甲、苏某某、石某某等人证言，上述人员均证实被鲍世勇、于某甲借名、冒名在范家屯信用社贷款。
8、辽宁省农村信用社（合作银行）借款凭证（个人），证实涉案166.6万元贷款的相关银行手续情况。
9、贷款账户对账单、贷款户取贷款凭证及存款凭条，证实2009年7月23日，彭某某在铁岭县农村信用合作联社开户申请借记卡及涉案贷款被转入彭某某银行卡情况。
三、认定虚报注册资本事实的证据
1、上诉人鲍世勇供述，供认铁岭广信泰典当有限公司法人虽是史某乙，但实际所有人系其本人。2011年底其准备注册成立广信泰典当有限公司，因相关规定要求典当行必须有两个以上法人股东，其找了四个朋友和二个开公司的朋友作为公司的挂名股东。后其找到一家中介机构负责注册资本金500万元的垫付验资，并联系会计师事务所出具验资报告。2011年12月，辽宁某某会计师事务所出具了验资报告，其便用该验资报告去工商部门办理了注册登记，2012年6月，工商部门核准成立铁岭广信泰典当有限公司。该公司注册成立由其具体经办，公司股东均没有实际出资，也没有参与经营和管理。
2、证人关某某证言，证实其与鲍世勇系朋友关系，鲍世勇称要注册典当公司，股东里必须要有几个有限公司，其便将自己铁岭市敦豪配达服务有限公司的公章和相关材料交给鲍世勇，但该公司从未以公司名义进行过实缴注册资本。2012年5月至7月，其以个人名义向鲍世勇经营的铁岭广信泰典当有限公司投资过100万左右现金，其从未参与过该典当公司的注册和经营，也不认识其他股东。
3、证人曹某甲证言，证实其与鲍世勇系朋友关系，2011年鲍世勇对其说要开一个典当行，其便将自己铁岭金禾清真食品有限公司企业法人营业执照提供给了鲍世勇，因当时鲍世勇是农信社主任，其就取了120万元另加鲍世勇欠其的30多万元，一共160万元算其投资，但其从来没有参与过铁岭广信泰典当有限公司的注册登记和经营。
4、证人史某甲、苗某某、孙某己证言，分别证实其三人与鲍世勇系朋友关系，鲍世勇称准备注册成立一个公司，向其三人借用了身份证，其三人从未在铁岭广信泰典当有限公司注册时缴纳过注册资本，也从未参与过该典当公司的注册登记和经营。
5、证人奚某某证言，证实2011年12月，其将铁岭广信泰典当有限公司注册验资的业务推荐给孟某某办理，且验资报告中的6张银行缴费单系由其提供给孟某某的。
6、证人孟某某证言，证实2011年12月，奚某某把铁岭广信泰典当有限公司验资业务介绍给其，并交付验资资料，其中银行询证函已盖好铁岭市商业银行公章，其找到王某乙出具验资报告并由其转交给奚某某，事后其按照验资费的30%提成。
7、证人王某乙、李某乙证言，证实2011年12月，辽宁某某会计师事务所依据孟某某提供的6张铁岭市商业银行（广信支行）现金缴款单及银行询证函，在未去银行验资的情况下，为铁岭广信泰典当有限公司出具了验资报告。
8、辽宁某某会计师事务所验资报告、铁岭市商业银行现金缴款单、银行询证函、铁岭市商业银行对账单等，证实辽宁某某会计师事务所违反工商注册验资流程，于2011年12月28日以铁岭广信泰典当有限公司提供的账号为040＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊2的现金缴款单查询为依据，为该公司出具了全体股东实缴500万的出资证明。
9、铁岭广信泰典当有限公司特种行业许可证、典当经营许可证、指定代表或者共同委托代理人证明、铁岭广信泰典当有限公司股东会决议、准予设立登记通知书存根等，证实工商登记档案显示2012年6月铁岭广信泰典当有限公司全体股东共同委托鲍世勇办理工商注册登记，工商登记相关资料均有申请人鲍世勇的核对签名。2012年6月12日，铁岭广信泰典当有限公司注册成立，该公司法定代表人为史某甲，注册资金500万元。
10、本溪市公安局协助查询财产通知书，证实经对铁岭广信泰典当有限公司2011年12月28日在铁岭银行股份有限公司广信支行账号为040＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊2现金缴款单进行核实，该银行无此账户，亦无相关凭证。
四、认定本案事实的其他证据
1、辽宁省公安厅辽公通（2014）64号文件，案件来源及抓获经过，证实辽宁省公安厅指定本溪市公安局管辖铁岭农信系统涉嫌经济犯罪案件以及上诉人鲍世勇被抓获归案。
2、上诉人鲍世勇户籍证明，证实其自然状况。
本院认为，上诉人鲍世勇身为银行工作人员，违反国家规定发放贷款，造成特别重大损失，其行为构成违法发放贷款罪；上诉人鲍世勇身为银行工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金，用于营利活动，数额巨大，其行为构成挪用资金罪；上诉人鲍世勇采取欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，其虚报注册资本数额巨大，其行为构成虚报注册资本罪。上诉人鲍世勇在判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。对于上诉人鲍世勇所提“其未参与过迪吧的经营，亦未挪用过单位资金用于迪吧装修，其系受到于某甲的陷害”的上诉理由及辩护人所提“鲍世勇没有挪用资金的主观故意和客观行为，该笔贷款应认定为违法发放贷款罪”的辩护意见，经查，证人于某甲、肖某某、汪某某、蒋某某等人证言，上诉人鲍世勇供述，辽宁省农村信用社借款凭证等证据相互印证，证实鲍世勇和于某甲约定由鲍世勇出资，于某甲顶名经营共同开设迪吧，后鲍世勇利用其审批贷款的职务之便，二人采取借名、冒名、虚构用途等方式从范家屯信用社获取贷款160余万元用于迪吧装修等花费，鲍世勇主观上以非法取得本单位资金使用权为目的，客观上利用职务之便，挪用本单位巨额资金进行营利活动，其行为已构成挪用资金罪，该上诉理由、辩护意见无事实和法律依据，本院不予支持。对于上诉人鲍世勇所提“铁岭广信泰典当有限责任公司真正的所有人为曹某甲，其只负责典当业务，其没有实施虚报注册资本行为”的上诉理由及辩护人所提“铁岭广信泰典当有限责任公司的法定代表人不是鲍世勇，无证据证实鲍世勇有虚报注册资本行为”的辩护意见，经查，鲍世勇供认铁岭广信泰典当有限公司的实际所有人是其本人，证人曹某甲证实其仅对该典当公司有过投资，证人史某甲证实其只是该典当公司的挂名法定代表人，并有证人奚某某、孟某某、王某乙等人证言，指定代表或者共同委托代理人证明、铁岭市商业银行现金缴款单、本溪市公安局协助查询财产通知书、辽宁某某会计师事务所验资报告等证据证实，鲍世勇在无注册资金的情况下，通过中介机构垫付验资，在中介机构使用虚假缴款单据取得验资报告后，鲍世勇持上述资料欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，且其虚报注册资本数额巨大，其行为已构成虚报注册资本罪，该上诉理由、辩护意见无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百八十六条第一款、第二百七十二条第一款、第一百八十五条第一款、第一百五十八条第一款、第六十九条第一款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 颖
审 判 员 佟秀莲
代理审判员 张 平
二〇一五年十一月九日
书 记 员 王 坤
附：本裁定所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百八十六条第一款银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定发放贷款，数额巨大或者造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金；数额特别巨大或者造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第一百八十五条第一款商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利，挪用本单位或者客户资金的，依照本法第二百七十二条的规定定罪处罚。
第一百五十八条第一款申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金。
第六十九条第一款、第三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。