湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘01民终3244号上诉人（原审被告）湖南同远新材料科技有限公司，住所地湖南省长沙市望城经济开发区铜官循环工业基地。法定代表人刘志坚，董事长。委托代理人陈坚，湖南海川律师事务所律师。被上诉人（原审原告）湖南鸿源电力建设有限公司，住所地湖南省娄底市娄星区湘中大道与竹林路交汇处鸿源家园1栋2楼。法定代表人旷长申，董事长。委托代理人张邱湘，女，1989年4月24日出生，汉族，住湖南省攸县，系该公司职工。上诉人湖南同远新材料科技有限公司（以下简称同远新材料公司）因与被上诉人湖南鸿源电力建设有限公司（以下简称鸿源电力公司）建设工程合同纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院作出的（2015）望民初字第02052号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2015年1月22日，同远新材料公司与鸿源电力公司签订了《湖南同远新材料科技有限公司配电施工合同》。合同第三条工程造价及付款方式：本次配电施工工程总包干价为（人民币）大写：肆拾壹万捌仟元整（小写：418000.00元整），该总包干价已包含设计施工图中所有的工程内容，不含基础部分（因甲方或电力部门要求变更导致设备等增加的造价由甲方承担），合同签订后10天内支付乙方工程款的10万元，所有设备到场并安装后3天支付到总工程款的80%，经电力局验收合格并送电后3天内付清所有工程款。合同第八条违约责任：乙方（鸿源电力公司）因质量问题造成的损失由乙方负责，甲方（同远新材料公司）如不能及时付款每月按总工程量的2分利息赔偿。2015年8月14日，鸿源电力公司依约完成了施工项目，并在施工过程中增补了部分工程量，该工程量增补单上虽有同远新材料公司的人员签字，但工程量具体数额没有得到同远新材料公司核准确认，不能证实产生8775元的工程增补费，鸿源电力公司完成施工后，经供电部门验收合格并送了电。同远新材料公司已经支付合同约定配电施工工程总包干价418000元中的376940元，剩余41060元未支付。2015年10月13日，鸿源电力公司委托律师致函同远新材料公司，要求其支付尚欠工程款（含增补工程费）49835元及赔偿金16720元无果。鸿源电力公司于2015年10月29日向原审法院起诉，请求判令：1、同远新材料公司支付鸿源电力公司工程款49835元，赔偿利息29260元（该利息从2015年8月17日计算到12月4日止，此后产生的利息另行计算），合计79095元；2、同远新材料公司承担本案全部诉讼费用。庭审后，鸿源电力公司以增补工程量与同远新材料公司未达成一致为由，向原审法院申请撤销该增补工程量8775元的诉讼。原审法院认为：同远新材料公司与鸿源电力公司签订了《湖南同远新材料科技有限公司配电施工合同》，双方均应按合同履行各自的义务，鸿源电力公司依约完成了施工项目，同远新材料公司亦应按合同约定支付工程款，同远新材料公司未按合同约定支付工程款，应当按照合同约定承担违约责任。鸿源电力公司申请撤销有关增补工程费用8775元的诉讼，系鸿源电力公司撤回关于增补工程费用的起诉，不违反法律规定，予以准许；鸿源电力公司请求判令同远新材料公司支付合同内欠付工程款41060元，予以支持。关于鸿源电力公司请求判令同远新材料公司赔偿利息（该利息按照总工程量价款的月息2分从2015年8月17日计算到12月4日止，此后产生的利息另行计算）的问题。同远新材料公司提出合同约定的电力项目仍未通过电业局的合法验收，已经支付95％以上的工程款，无需承担任何违约责任，以及合同约定违约责任“按总工程量的2分利息”中的“总工程量”是约定不明的，应该为欠付工程款的量按2分月息支付，同远新材料公司的以上抗辩与事实不符，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高，请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案，鸿源电力公司因同远新材料公司的违约行为可能造成的各项损失，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，原审法院酌情认定以欠付工程款41060元为基数按照月利率3%的标准支付违约金为宜。因此，同远新材料公司应从违约之日即2015年8月18日起至尚欠工程款清偿完毕之日止以合同内欠付工程款41060元为基数按照月利率3%的标准支付违约金。另同远新材料公司提出为鸿源电力公司代付22000元业务费，已得到鸿源电力公司负责人的口头承诺同意，该抗辩无事实依据，不予采信。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条之规定，判决：一、同远新材料公司在本判决生效之日起七日内向鸿源电力公司支付合同内欠付工程款41060元；二、同远新材料公司在本判决生效之日起七日内向鸿源电力公司支付从2015年8月18日起至尚欠工程款清偿之日止以合同内欠付工程款41060元为基数按照月利率3%的标准计算的违约金；三、驳回鸿源电力公司的其他诉讼请求。如果同远新材料公司未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1464元，由同远新材料公司负担。上诉人同远新材料公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、在被上诉人施工过程中，上诉人代被上诉人支付了22000元，该费用得到被上诉人负责人口头同意，且被上诉人在上诉人的财务处办理了领款手续，因此被上诉人应当承担该笔费用。二、被上诉人施工的电力工程至今未得到电力设施主管部门的验收，因此根据双方合同的约定，上诉人无需向被上诉人支付剩余工程款。三、即便欠付工程款，根据双方合同的约定，也只是按欠付工程款的月息2分利息的标准进行计算，原审法院按照月利率3%的标准支付违约金，严重超出了被上诉人的实际损失。按照最高人民法院审理民间借贷案件的司法解释的精神，被上诉人的实际损失最多也只能支持月利率2%。故，请求撤销原审判决，判决上诉人向被上诉人支付欠付工程款19060元，并判决上诉人无需从2015年8月18日起至尚欠工程款清偿之日止以合同内欠付工程款按照月利率3%的标准计算的违约金。被上诉人鸿源电力公司答辩称：一、关于上诉人主张的22000元的款项，被上诉人没有任何承诺，与被上诉人无关。二、涉案工程已经电力设施主管部门验收了，上诉人也已经签了供用电合同。三、原审判决关于违约金的认定合情合理。本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：同远新材料公司与鸿源电力公司于2015年1月22日签订的《湖南同远新材料科技有限公司配电施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，并无法定无效情形，依法有效。首先，根据合同第三条第1款之约定，同远新材料公司应在涉案工程经电力局验收合格并送电后3天内向鸿源电力公司付清所有工程款。结合有供电单位工作人员签字确认的《受电工程竣工验收单》、有同远新材料公司的签约代表人戴学明签字确认的《验收表》，及《湖南同远新材料科技有限公司配电工程移交资料明细表》（明确鸿源电力公司向同远新材料公司移交的资料中包含了电力局供用电合同）等证据，本院认定涉案工程已经电力局验收合格并送电，因此同远新材料公司应向鸿源电力公司支付剩余工程款。同远新材料公司主张在工程款中应扣除其为鸿源电力公司代付的22000元业务费，但同远新材料公司未提供证据证明该22000元应由鸿源电力公司承担，故对同远新材料公司的上述主张，本院不予支持。其次，根据合同第八条之约定，同远新材料公司如不能及时付款，则每月按总工程量的2分利息赔偿给鸿源电力公司。因同远新材料公司逾期支付工程款给鸿源电力公司所造成的损失主要为欠付工程款的利息损失，故合同约定以总工程款为基数按照月利率2%的标准计算的违约金，及原审法院认定的以欠付工程款为基数按照月利率3%的标准计算的违约金均过分高于可能给鸿源电力公司造成的实际损失。因此，本院以鸿源电力公司的实际损失为基础，根据公平原则，并基于同远新材料公司的主张，酌情将违约金的支付标准调整为以欠付工程款41060元为基数按照月利率2%计算。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当，上诉人同远新材料公司的上诉理由部分成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市望城区人民法院（2015）望民初字第02052号民事判决第一、三项；二、变更湖南省长沙市望城区人民法院（2015）望民初字第02052号民事判决第二项为“湖南同远新材料科技有限公司在本判决生效之日起七日内向湖南鸿源电力建设有限公司支付从2015年8月18日起至尚欠工程款清偿之日止以合同内欠付工程款41060元为基数按照月利率2%的标准计算的违约金”。如果湖南同远新材料科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费1464元，二审案件受理费1464元，共计2928元，由上诉人湖南同远新材料科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 凯审 判 员  王 勇代理审判员  金新贵二〇一六年七月二十日书 记 员  周 翔附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。