江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终4068号
上诉人：（原审原告）：无锡橙天嘉禾清茂影院有限公司，住所地无锡市南长区清扬路138-A。
法定代表人：解秋生，该公司副总裁。
委托诉讼代理人：浦琴，该公司员工。
被上诉人：（原审被告）：滕湘，男，1990年5月25日生，汉族，住无锡市锡山区。
上诉人无锡橙天嘉禾清茂影院有限公司（以下简称橙天嘉禾影院）因与被上诉人滕湘经济补偿金纠纷一案，不服江苏省无锡市南长区人民法院（2016）苏0203民初693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
橙天嘉禾影院上诉请求：1、撤销（2016）苏0203民初693号民事判决，改判橙天嘉禾影院不支付滕湘违法解除劳动合同赔偿金52023.9元；2、一、二审诉讼费由滕湘负担。事实与理由：一审法院判决橙天嘉禾影院向滕湘支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据。滕湘于2013年7月8日至其处工作，离职前职位是销售经理。2014年橙天嘉禾影院与盈多信息科技江苏有限公司（以下简称盈多公司）签订《购销框架协议》，约定盈多公司向橙天嘉禾影院分批次采购电影团体票，兑换方式为上诉人向持《悦影通》明信片的客户进行兑换，价格为25元/张，且不得用于销售，如出现另行出售行为，橙天嘉禾影院有权拒绝兑换。滕湘作为橙天嘉禾影院的销售经理，清楚知道以上合同全部内容，并负责该合同的执行，滕湘在仲裁及一审审理中也认可此事。但在合同履行过程中，滕湘未按合同约定执行，擅自变更执行：第一、未按合同约定向持《悦影通》明信片的客户进行兑换，而是自行同意向持有第三方网络在线公司销售的电子码客户进行兑换，且持续时间长达1年。第二、明知团体票在第三方网络在线公司出售，却并未停止兑换及报告公司总部，而是隐瞒总部并继续配合盈多公司予以兑换，导致橙天嘉禾影院利益受损。由于滕湘的工作失职，给橙天嘉禾影院造成巨大损失，严重违反公司规章制度。根据《劳动合同法》、《劳动合同书》、《员工手册》的相关规定，橙天嘉禾影院合法解除与滕湘之间的劳动关系，因此一审法院判决橙天嘉禾影院向滕湘支付违法解除劳动合同赔偿金52023.90元没有事实和法律依据。
滕湘辩称，其在公司工作期间并未违反橙天嘉禾影院规章制度，橙天嘉禾影院违法解除劳动合同。一审判决正确，认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
橙天嘉禾影院向一审法院起诉请求：1、橙天嘉禾影院不支付滕湘违法解除劳动合同的赔偿金52023.9元；2、本案诉讼费由滕湘负担。
一审法院认定事实：滕湘自2013年7月8日起至橙天嘉禾影院处从事销售工作，离职前岗位为销售经理。主要职责为：1、制定灵活的销售方案、销售形式；2、制定销售代表的激励方案；3、对团体销售、会议包场等活动价格体系的制定和开发；4、制定销售阶段性、方向性计划，销售形式的拓展与开发计划；5、定期为团体客户提供影讯与活动信息等并及时跟踪回访；6、团体等业务的开展，包场会议等特殊场次的确认跟踪；7、团体票、会员卡、赠票的统计及管理；8、定期给销售代表培训相关的销售技巧。2015年12月1日，橙天嘉禾影院以滕湘存在严重失职行为，给公司造成重大损失、严重违反公司规章制度为由单方解除了与滕湘的劳动合同。滕湘于2015年12月1日离职。滕湘离职前12个月的月平均工资为10404.78元。后滕湘以橙天嘉禾影院单方解除劳动关系侵犯其合法权益为由向无锡市南长区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求橙天嘉禾影院支付赔偿金55000元。2016年1月29日无锡市南长区劳动人事争议仲裁委员会经审理后裁决：橙天嘉禾影院应支付滕湘违法解除劳动合同的赔偿金52023.9元。2016年2月22日，橙天嘉禾影院不服该裁决诉讼来院，诉请如前。
审理中，关于解除劳动合同的原因，橙天嘉禾影院认为滕湘违反了员工手册第二章第五节第三条第二款，内容为：“三、劳动合同解除管理规范2、员工有下列情形之一的，公司可以随时解除劳动合同，并不支付经济补偿金：（2）、严重违反规章制度的（详见本手册劳动纪律章节）。（3）严重失职、营私舞弊，给公司带来1000元以上经济损失的。”及员工手册第二章第六节第6、9、10、11条，内容为：“员工有下列行为之一的，为严重违反公司规章制度，公司将解除劳动合同并不支付经济补偿。严重者将送交公安部门。对影城造成直接损失的，将追究员工的经济赔偿责任，赔偿金可从员工本人的工资中扣除，并保留进一步追缴经济赔偿的权利。6、弄虚作假、虚报业绩，性质严重或有意掩盖下属较大性质的违规事件者。9、偷盗、侵占公有财物或营私舞弊，利用职权收受贿赂或以不正当手段谋取私利，打击报复同事者。10、违反公司制定的工作流程和管理规范，给公司造成1000元以上经济损失，或造成其他不良影响的。11、工作态度恶劣，责任心不强，给公司信誉带来严重影响的。”。橙天嘉禾影院为证明其主张亦向一审法院提供如下证据：
1、购销框架协议和购销订单、OA审批截屏，证明橙天嘉禾影院与盈多公司签署协议约定卖给盈多公司的团体票是25元一张，且盈多公司不得将团体票转售给其他人员，如果发现有转售行为，橙天嘉禾影院有权拒绝兑换并且由盈多公司承担由此造成的损失。滕湘对该交易情况及协议内容是明知的。
2、美团网页截屏，证明转售的“悦影通”券在美团网上转售的价格是33元一张，并且该“悦影通”券可在橙天嘉禾影院处兑换。
3、悦影通登记表，证明美团、大众点评网上销售的“悦影通”电子码可以在橙天嘉禾影院兑换。
4、大众点评在线客服的记录及大众点评的销售记录截屏，证明悦影通登记表中验证码的真实性及证实已至橙天嘉禾影院兑换。
5、激活记录，证明“悦影通”券需要按照公司的流程进行后台验证激活才可以使用，现在已激活的数量为20200张。
6、网络在线合作协议，证明橙天嘉禾影院之前已和猫眼、美团、淘宝有过合作，不可能私下再和美团有协议，盈多公司未经橙天嘉禾影院的同意另行在网上转售团体券的行为影响到了橙天嘉禾影院在美团等网站上的正常售卖。
7、电子邮件截屏，证明高峰向公司内审人员提供了团购券的验证账户，以证明滕湘应该知道盈多公司在大众点评上售卖其团购产品“悦影通”。
经质证，滕湘对证据1的真实性无异议，但认为该协议是经过公司流程审批同意的，约束的也是橙天嘉禾影院和盈多公司。对证据2，认为盈多公司是否将“悦影通”券挂在网上售卖其不清楚，对真实性也无法确认。对证据3，对真实性无法确认，这个登记表其没有签字，也不是其要求登记的。对证据4，对真实性无法确认，即便是真实的也是盈多公司自身的行为，与其无关。对于证据5，对20200张券被激活无异议，这些券是其按照流程激活的，但不是其一人操作的，是其上报到公司的财务，再经过总部的销售总监，再由总部的财务审核，由公司定的系统激活。对于证据6，对真实性无法确认。对于证据7，认为其并非实际操作人，邮件中提到的大众点评、美团账号是属于一个验证平台，是否有售卖行为无法确定，因为影院不支持盈多公司的验证系统，所以盈多公司就用美团、大众点评网的验证系统来兑换、验证。滕湘只负责洽谈业务这一部分，橙天嘉禾影院和盈多公司签完协议后，就由营运部门负责执行，由营运部门通知滕湘发出去的券不够了，再由滕湘去激活。
上述事实，亦有仲裁裁决书、劳动合同及附件、交通银行交易明细、解聘通知书及当事人的陈述等在卷佐证。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点在于橙天嘉禾影院与滕湘解除劳动合同是否属于违法解除。本案中，橙天嘉禾影院与滕湘解除劳动关系的主要理由在于滕湘存在严重失职行为，给公司造成重大损害及严重违反公司规章制度。纵观橙天嘉禾影院提供的证据，均是反映盈多公司在网上转售“悦影通”并已实际使用以及滕湘知悉橙天嘉禾影院与盈多公司所签协议内容的情况，但并不能证明滕湘事先明知盈多公司存在转售行为。此外，结合滕湘的职责范围及员工手册，橙天嘉禾影院亦未能举证证明滕湘存在严重失职给公司造成重大损害或严重违反公司规章制度的情形。因此，橙天嘉禾影院以此解除与滕湘的劳动关系，证据不足且理由不充分，一审法院不予采纳。综上，橙天嘉禾影院与滕湘解除劳动合同属于违法解除，应当支付相应的赔偿金。据此，一审法院为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：橙天嘉禾影院于该判决发生法律效力之日起十日内支付滕湘违法解除劳动合同赔偿金52023.9元。该案诉讼费10元，由橙天嘉禾影院负担。
二审中，橙天嘉禾影院、滕湘没有提交新证据，双方对一审查明事实亦无异议。
本院对一审查明的事实部分予以确认。
本院认为，橙天嘉禾影院解除与滕湘劳动合同属于违法解除。理由如下：
根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。橙天嘉禾影院主张滕湘存在严重失职行为，给公司造成重大损失及严重违反公司规章制度，应当就此进行举证。从橙天嘉禾影院一审所提交证据看，其仅能证明盈多公司与橙天嘉禾影院之间存在合作以及滕湘知晓其中合作内容，既不能证明滕湘事先明知或应当知道盈多公司存在转售“悦影通”的行为，也不能证明滕湘有能力对转售“悦影通”进行分辨、制止而故意未采取措施，故橙天嘉禾影院未能证明滕湘存在严重失职给公司造成重大损害或严重违法公司规章制度，其与滕湘解除劳动合同属于违法解除，应当支付相应的赔偿金。
综上所述，橙天嘉禾影院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由无锡橙天嘉禾清茂影院有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 骏
审 判 员 苏 强
代理审判员 单甜甜
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 陶梦婕
本案援引法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；