湖南省汉寿县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）汉刑初字第191号
公诉机关汉寿县人民检察院。
被告人徐建军，男，1962年7月4日出生于湖南省汉寿县；曾因犯贩卖毒品罪于2008年6月25日被广东省江门市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元，2011年11月25日被减刑释放；现因涉嫌非法持有毒品罪于2013年8月20日被刑事拘留，2013年9月26日被逮捕；现押于汉寿县看守所。
辩护人彭岗珊，男，1953年8月11日出生，汉族，大专文化，住汉寿县龙阳镇沿江东路**号，与被告人系姑老表关系。
汉寿县人民检察院以湘汉检刑诉（2013）201号起诉书指控被告人徐建军犯运输毒品罪，于2013年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭审理了本案。汉寿县人民检察院指派代理检察员刘飞出庭支持公诉，被告人徐建军到庭参加诉讼。现已审理终结。
汉寿县人民检察院指控：2013年8月19日10时许，被告人徐建军携带毒品从广东省江门市乘坐粤JL60**长途客运卧铺车返回湖南省汉寿县。同月20日凌晨，汉寿县公安局民警对驶入汉寿县太子庙镇的粤JL60**卧铺车进行检查，当场收缴徐建军携带的透明塑料袋装白色块状物1包、红色塑料薄膜包裹白色粉末物1包、外有“马来酸迷达唑仑”字样锡箔包装蓝色药丸100粒。经常德市公安局刑事科学技术研究所物检验报告：透明塑料袋装白色块状物中检验出海洛因、咖啡因、烟酰胺成分，净重49、34克，其余物品中检验出烟酰胺成分，净重77.02克。到案后，被告人徐建军如实供述了自己的作案事实。
公诉机关针对上述指控，当庭出示并宣读了证人证言、书证、物证等证据，认为被告人徐建军的行为已构成运输毒品罪。且被告人徐建军在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；且因犯贩卖毒品罪被判过刑，应从重处罚。提请适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，予以惩处。同时建议本院对被告人徐建军判处有期徒刑十二年至十四年，并处罚金。
被告人徐建军及其辩护人针对上述指控的罪名辩称：被告人徐建军被查获的毒品用于自己吸食，被告人的行为构成非法持有毒品罪而不构成运输毒品罪。
经审理查明：2013年8月19日10时许，被告人徐建军携带毒品从广东省江门市乘坐粤JL60**长途客运卧铺车返回湖南省汉寿县。同月20日凌晨，汉寿县公安局民警对驶入汉寿县太子庙镇的粤JL60**卧铺车进行检查，当场收缴徐建军携带的透明塑料袋装白色块状物1包、红色塑料薄膜包裹白色粉末物1包、外有“马来酸迷达唑仑”字样锡箔包装蓝色药丸100粒。经常德市公安局刑事科学技术研究所物检验报告：透明塑料袋装白色块状物中检验出海洛因、咖啡因、烟酰胺成分，净重49、34克，其余物品中检验出烟酰胺成分，净重77.02克。到案后，被告人徐建军如实供述了自己的作案事实。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人陈某某（售票员）的证言。证明2013年8月20日凌晨，公安干警在陈正利跟班售票的粤JL60**长途客运卧铺车上查获一名携带毒品的人，此人是从广东省江门市上车返回湖南省汉寿县。其辨认笔录证明携带毒品的人为徐建军。
2、证人曾某某的证言，证明2013年8月20日凌晨，公安干警在曾某某所驾驶的粤JL60**长途客运卧铺车上查获一名携带毒品的人，此人是从广东省江门市上车返回湖南省汉寿县。其辨认笔录，证明携带毒品的人为徐建军。
3、抓获现场方位图和粤JL60**长途客运卧铺车的照片，证明被告人徐建军被抓获的现场情况。
4、检查证和检查笔录，证明2013年8月20日凌晨，汉寿县公安局民警对驶入汉寿县太子庙镇的粤JL60**卧铺车进行检查，当场查获徐建军携带的透明塑料袋装白色块状物1包、红色塑料薄膜包裹白色粉末物1包、外有“马来酸迷达唑仑”字样锡箔包装蓝色药丸100粒。
5、扣押决定书、扣押物品清单和收缴收据，证明扣押徐建军携带的透明塑料袋装白色块状物1包、红色塑料薄膜包裹白色粉末物1包、外有“马来酸迷达唑仑”字样锡箔包装蓝色药丸100粒。2013年8月28日汉寿县公安局对上述物品收缴。
6、扣押物品照片，证明被扣押物品形状。
7、查获徐建军毒品时的视频资料，证明查获徐建军毒品时的具体情况。
8、常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验报告，证明透明塑料袋装白色块状物中检验出海洛因、咖啡因、烟酰胺成分，净重49、34克。其余物品中检验出烟酰胺成分，净重77.02克。
9、释放证明书，证明被告人徐建军因犯贩卖毒品罪于2008年6月25日被广东省江门市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元，2011年11月25日被减刑释放。
10、通讯信息，证明被告人徐建军通讯情况。
11、户籍信息，证明被告人徐建军出生于1962年7月4日。
12、到案经过，证明被告人徐建军2013年8月20日被公安民警抓获。
13、公安机关出具的证明，证明被告人徐建军供述的李顺武、“文保”未抓获归案。
14、被告人徐建军的供述，证明2013年8月19日10时许，被告人徐建军携带毒品从广东省江门市乘坐粤JL60**长途客运卧铺车返回汉寿县。同月20日凌晨，汉寿县公安局民警对驶入汉寿县太子庙镇的粤JL60**卧铺车进行检查，当场收缴徐建军携带的透明塑料袋装白色块状物1包、红色塑料薄膜包裹白色粉末物1包、外有“马来酸迷达唑仑”字样锡箔包装蓝色药丸100粒。并供述2005年5月因吸毒被广东省江门市新会公安局强制戒毒六个月。
被告人徐建军第一次供述是受李顺武的雇请运输毒品；第二次供述是受“文保”的雇请运输毒品。
本院认为，被告人徐建军明知是毒品海洛因而非法持有十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪，且系情节严重。根据2008年《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定“吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被查获的，如没有证据证明其为了实施贩卖等其他毒品犯罪行为，一般不应定罪处罚，查获的毒品数量达到较大以上的，应以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚”，本案没有证据证明被告人徐建军是为了实施贩卖等其他毒品犯罪行为，故公诉机关指控被告人徐建军犯运输毒品罪的罪名，证据不足，指控不能成立。被告人徐建军及其辩护人辩护的理由与法律相符，本院予以采纳。被告人徐建军在刑罚执行完毕以后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，依法应当从重处罚；被告人徐建军到案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人徐建军判处有期徒刑十二年至十四年，并处罚金的量刑建议不当，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人徐建军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年8月20日起至2020年8月19日止；罚金限判决生效之次日起三个月内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 凌闵江
审 判 员 帅可见
人民陪审员 张茂堂
二〇一四年一月二十三日
书 记 员 徐胜利
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。