清远市清城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）清城法民四初字第281号
原告：清远市得誉物业管理有限公司，地址清远市新城东十八号区紫光阁花园C幢202号。
法定代表人：李冬阳。
委托代理人：陈建平、马天虹，公司员工。
被告：殷方田，男，1958年11月8日出生，汉族，住湖南省邵东县，
委托代理人：彭宇，广东韶大律师事务所律师。
原告清远市得誉物业管理有限公司（以下简称“得誉公司”）诉被告殷方田劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告得誉公司的委托代理人陈建平，被告殷方田的委托代理人彭宇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告得誉公司诉称：被告于2012年9月6日至2015年2月3日入职原告处工作，原仲裁认定其系2012年8月1日入职错误。被告入职后分配在广州荔湾区和业广场担任清洁主管一职，2015年2月3日被告下班后旷工超过3天，因无法联系被告，2015年2月6日原告曾发出“解除劳动关系通知函”至其户籍所在地，告之其在一周内回公司说明情况，但是被告至今未向原告解释旷工的原因，因此被告系自动离职，原告无须支付解除劳动关系的经济补偿金。被告在职期间曾书面申请因个人原因不购买社会保险，其对权利的放弃系其自愿行为，应承担相应责任。被告在职期间的年休假工资按加班工资的方式在每月支付，这是原告业态性质所决定的，在职人员均在高度繁忙的商场工作，节假日无法休息，因此加班工资和年休假工资每月在工资内支付实属正常，仲裁认为该支付方式与常理不符显然是对原告业态不了解所下的结论。因此，请求法院判决：1、确认原、被告在2012年9月6日至2015年2月3日期间存在劳动关系。2、原告无须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金8400元。3、原告无须向被告支付年休假工资1287.36元。4、原告无须向被告支付失业保险损失2480元。
原告得誉公司向本院提交如下证据：1、广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会裁决书，拟证明本案已经仲裁。2、劳动合同，拟证明双方的劳动合同期限是2014年9月6日至2015年9月5日。3、清远得誉物业营业执照副本复印件，4、法人代表身份证明书，5、法人代表身份证复印件，6、授权委托书，上述3-6拟证明原告的诉讼主体资格。7、2013年11月、12月、2014年12月考勤表，拟证明被告的考勤情况。8、2013年11月、12月、2014年12月工资表，拟证明被告的工资情况。9、殷方田不买社保的申请，拟证明被告自愿不购买社保。10、入职表身份证复印件，拟证明被告入职时间。11、解除劳动合同通知函。庭审中，原告述称其提供的证据7没有原件，并补充提交证据12、说明，拟证明被告的工资构成情况。庭后，原告向本院补充提交证据13、工资表，拟证明被告离职前十二个月平均工资为2300元。
被告殷方田口头辩称：不同意原告的全部诉请，关于工作年限的举证责任在于用人单位，我方认为入职表不能明确证明入职时间。被告是被原告非法辞退的，原告没有出具书面的解除证明，仲裁委认定原告向被告支付经济补偿金，是符合省高院的相关规定的。依据国务院年休假条例，原告未安排年休假应向被告支付年休假工资。原告在用工期间没有帮被告购买社会保险，依照广东省失业保险条例及省高院的规定应该一次性给予劳动者失业保险损失。
被告殷方田没有向本院提交证据。
经审理查明，被告殷方田是原告得誉公司的员工，任清洁主管，双方有签订劳动合同。根据原、被告均确认的入职表显示，求职要求一栏尾部有“建议入职”字样，并有黎某签字确认，时间为8月10日；下方人事部门意见为“同意入职”，时间为9月6日。2012年9月6日，被告书面申请不购买社保，原告未为被告参加社会保险。被告2014年2月至2015年1月每月工资2300元，其中基本工资1550元、加班费750元。庭审中，原告主张其每月另向被告发放年假补贴100元及社保补贴400元，即每月向被告实际发放工资报酬2800元，被告认可每月另领取500元，但认为该500元是岗位补贴，并非原告所称的年假补贴及社保补贴。双方均确认2014年年休假5天被告未休，原告主张该未休年假补贴已分摊至每月发放，全年共向被告支付了1200元。除被告工资表中显示的加班情况之外，被告未能举证证明其他加班的事实。
2015年2月3日，被告离职。原告于2015年2月6日向被告户籍所在地湖南邵东县邮寄了《解除劳动关系通知函》，载明被告于2015年2月3日下班后未回公司上班，亦未通知旷工原因，现通知你在一周之内回公司上班说明情况，否则按照公司管理制度《员工手册》第六章第三项第九条、第七章第三项第4条的规定，即日起解除劳动关系。庭审中，被告称其离职原因并非旷工，而是原告口头通知辞退，且其于2015年4月原告起诉时才知道上述函件的内容。
因双方对工资支付等事项产生争议，被告以广州君阳物业管理有限公司为被申请人、得誉公司为第三人向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求广州君阳物业管理有限公司支付1、违法解除劳动关系赔偿金16800元；2、2014年未休年休假工资1931.04元；3、2015年1月1日至2015年2月3日期间工资3186.21元及退还工衣费500元；4、失业保险待遇3136元；5、2013年2月1日至2015年1月31日期间法定休假日加班工资5406.9元；6、确认双方在2012年8月1日至2015年2月3日期间存在劳动关系。后该委裁决得誉公司一次性支付殷方田解除劳动关系经济补偿金8400元、2014年未休年休假工资1287.36元、2015年1月1日至2015年2月3日期间工资3057.47元、失业保险损失2480元，及确认殷方田与得誉公司之间于2012年8月1日2015年2月3日期间存在劳动关系。原告不服，遂于2015年4月24日向本院起诉。后被告于2015年4月29日向广州市天河区人民法院起诉，并向本院提出管辖权异议。本院于2015年5月15日裁定驳回被告殷方田对本案提出的管辖权异议，被告不服该裁定，向清远市中级人民法院提出上诉。清远市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。庭审中，被告确认其已向广州市天河区人民法院申请撤回起诉。
本院认为，本案为劳动合同纠纷，综合双方诉辩及举证，结合庭审查明的事实，对本案的争议焦点作如下分析及认定：
关于原、被告双方建立劳动关系的时间，庭审中双方均确认以入职表作为认定该事实的依据。该入职表显示，建议入职的时间为8月10日，同意入职的时间为9月6日，根据常理推断，被告应在2012年8月10日（或之前）即已在原告处工作，后由用人单位逐级上报审批，最后人事部门批准同意入职的时间必然迟于被告实际入职工作的时间。此外，双方均未能提供其他证据证明被告的入职时间，故本院以入职表中“建议入职”的时间，即2012年8月10日作为认定双方建立劳动关系的起算时间，故双方的劳动关系期间为2012年8月10日至2015年2月3日。
关于被告提出原告应支付违法解除劳动关系赔偿金16800元的申诉请求，庭审中双方均认可被告于2015年2月3日离职，但被告并未提供其所称离职原因系原告通知辞退的相关证据，原告虽作出了《解除劳动关系通知函》，但其也未能证明被告离职的原因系该函中记载的“未经批准辞职、休假”等，故应当认定原、被告均无法证明劳动者的离职原因，且现有证据无法证明原告存在违法解除劳动合同的行为，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条的规定，原告应当向被告支付经济补偿金。关于被告离职前十二个月的平均工资数额，因原告于庭审中已确认每月向被告发放的工资及补贴共2800元，故本院认定被告离职前十二个月的平均工资为2800元，原告应向被告支付经济补偿金7000元（2800元×2.5个月）。
关于被告提出原告应向其支付2014年未休年休假工资1931.04元的申诉请求，原告虽称其已按月向被告支付了100元的年假补贴，但该补贴发放的时间具有规律性、金额也具有固定性，即原告在发放年假补贴时已预计了被告是否会实际休假，原告的说法明显与常理不符，本院不予采信。被告在2014年未休年假5天，按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，原告应向被告支付2014年未休年休假工资1287.36元[2800元／21.75天×5天×（300%-100%）]。
关于被告主张的2015年1月1日至2015年2月3日期间的工资3186.21元，对此原告未能证明其已向被告发放了该段期间的工资，应由原告承担不利后果，故对于被告该项请求，本院予以支持，但被告计算工资数额有误，原告应向被告支付上述期间的工资3057.47元（2800元+2800元／21.75天×2天）。
关于被告主张的失业保险待遇3136元，因原告未为被告购买社会保险，导致被告离职之后未能依法享受失业保险待遇，相应的赔偿责任应当由原告承担。虽被告自愿放弃参加社保，但用人单位为劳动者缴纳社保是法律的强制性规定，原告不得以此对抗其应当承担的法律责任。故根据《广东省失业保险条例》的相关规定，原告应向被告支付失业保险待遇2480元（广州市最低工资标准1550元×80%×2个月）。
至于被告要求原告退还工衣费500元及支付2013年2月1日至2015年1月31日期间法定休假日加班工资5406.9元的申诉请求，因被告未能提供原告收取工衣费以及在其主张的期间存在加班事实的证据，故应由被告承担举证不能的法律后果。对被告该两项申诉请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动法合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《广东省失业保险条例》第十七条、第十九条、第四十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：
一、确认原告清远市得誉物业管理有限公司与被告殷方田在2012年8月10日至2015年2月3日期间存在劳动关系；
二、原告清远市得誉物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向被告殷方田支付经济补偿金7000元；
三、原告清远市得誉物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向被告殷方田支付2014年未休年休假工资1287.36元；
四、原告清远市得誉物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向被告殷方田支付2015年1月1日至2015年2月3日期间工资3057.47元；
五、原告清远市得誉物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向被告殷方田支付失业保险待遇2480元；
六、驳回原告清远市得誉物业管理有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费5元，由原告清远市得誉物业管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 曲洋逸
二〇一五年十二月一日
书记员 黄盈盈
附引用法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条由下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一款规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满一年不满十年的，年休假五天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
《广东省失业保险条例》
第十七条失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。
第十九条失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准。
失业保险金标准不得低于当地城市居民最低生活保障标准。
第四十二条用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：
（一）未参加失业保险的；
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。