江西省丰城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丰刑初字第403号
公诉机关江西省丰城市人民检察院。
被告人李剑，男，1985年11月8日出生于江西省丰城市，汉族，小学文化，无业，家住丰城市。2001年1月18日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币7000元。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2015年8月19日被丰城市公安局刑事拘留，同年8月21日由丰城市公安局决定取保候审。2015年11月13日经本院决定对其取保候审。
江西省丰城市人民检察院以丰检公诉刑诉（2015）289号起诉书指控被告人李剑犯敲诈勒索罪，于2015年11月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。丰城市人民检察院依法指派检察员丁成亮出庭支持公诉，被告人李剑到庭参加了诉讼。现已审理终结。
丰城市人民检察院指控：2014年11月至12月，被告人李剑伙同丰城市公安局刑警大队民警罗文（已另案起诉）、江西赣通通信公司宽带维护员黄法（已另案起诉），在未获得授权的情况下，擅自进行抓嫖行动，共敲诈嫖娼人员现金总计6000元。分述如下：
2014年11月1日凌晨，被告人李剑伙同罗文、黄法由罗文开着刑警大队技术中队的警车，带着警用装备来到本市凤凰小区附近蹲守，随后抓获嫖娼人员傅某，接着将傅某带回丰城市公安局刑警大队技术中队进行询问，后对傅某作出罚款5000元的处理。事后，罗文、李剑、黄法三人对罚款进行私分，罗文分得1800元，李剑、黄法各分得1600元。
2014年12月1日凌晨，被告人李剑伙同罗文、黄法由罗文开着刑警大队技术中队的警车，带着警用装备，在本市凤凰小区附近蹲守并在一卖淫场所抓获嫖娼人员胡三洪、卖淫人员罗小丽。随后将两人带回至丰城市公安局刑警大队技术中队进行询问，后对胡三洪作出罚款1000元的处理。事后，罗文、李剑、黄法三人对罚款进行私分，罗文分得400元，李剑、黄法各分得300元。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人李剑的供述，同案犯罗文、黄法的供述，被害人傅某的陈述，辨认笔录，丰城市公安局扣押物品清单及照片，同案犯罗文抓嫖时对罗小丽等人所作的询问笔录，公安机关出具的抓获经过、办案说明、证明，丰城市公安局刑警大队技术中队的职责材料，被告人李剑前科材料等证据证实，认为被告人李剑的行为已构成敲诈勒索罪且数额较大，应依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条的规定追究其刑事责任。本案属共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。被告人李剑属自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。综上，提请法院依法判处。
被告人李剑对起诉书指控的犯罪事实没有异议,但辩称其是跟着罗文去的，罗文的行为如果是贪污，那么他的行为也是贪污。
经审理查明，2014年11月至12月，丰城市公安局刑警大队民警罗文（已另案起诉）在未获得授权的情况下，邀集被告人李剑、江西赣通通信公司宽带维护员黄法（已另案起诉），擅自进行抓嫖行动，共获得嫖娼人员罚款合计人民币6000元。分述如下：
2014年11月1日凌晨，罗文开着刑警大队技术中队的警车，带着警用装备，邀集被告人李剑、黄法来到本市凤凰小区附近蹲守，随后抓获嫖娼人员傅某，接着将傅某带回丰城市公安局刑警大队技术中队进行询问，后对傅某作出罚款5000元的处理。事后，罗文、李剑、黄法三人对罚款进行私分，罗文分得1800元，李剑、黄法各分得1600元。
2014年12月1日凌晨，罗文开着刑警大队技术中队的警车，带着警用装备，邀集被告人李剑、黄法在本市凤凰小区附近蹲守并在一卖淫场所抓获嫖娼人员胡三洪、卖淫人员罗小丽。随后将两人带回至丰城市公安局刑警大队技术中队进行询问，后对胡三洪作出罚款1000元的处理。事后，罗文、李剑、黄法三人对罚款进行私分，罗文分得400元，李剑、黄法各分得300元。
2015年8月19日，被告人李剑向丰城市公安局投案自首并于同年8月25日、31日退出所得赃款1900元。
上述事实，有公诉机关提供的并经法庭举证、质证的下列证据证实：
1、被告人李剑的供述，证实他前来向公安机关主动交代他和罗文去抓嫖的事。2014年11月的一天晚上，黄法打电话给他说有朋友要去抓嫖，问他是否一起去。他就说去。于是黄法来到他家并说去抓嫖可以分得几百元钱，他骑摩托车载着黄法来到河洲电视塔附近，后上了罗文开来的警用面包车，罗文着了警服，腰上带有警察的装备，他和黄法都是便装，他们三人来到城西停车场附近抓卖淫嫖娼的人，没过多久，有一男子进了一个按摩店，过了十多分钟，他们三人冲进店内将该男子和卖淫女子一起抓住，当时罗文出示了警察证件，他们三人将人带到公安局旁边一栋楼的三楼房间内，他看到罗文对卖淫女子谈了话，后不记得是罗文还是黄法说罚了5000元，罗文之后给了他1600元，黄法也得了1600元，余下的钱就是罗文的。第二次是过了十多天的一天晚上，罗文请他和黄法吃东西，吃完后罗文提出去转一圈（即指去抓嫖），于是罗文开着警用面包车，他是便衣，罗文穿了警服，他们三人又来到城西停车场附近守嫖娼的，后来看到一男子进了一家按摩店，过了五分钟后，他们三人冲进店内，在一间房内抓住了正在卖淫嫖娼的一对男女，由罗文出示警察证件后，将这对男女带至公安局旁边一栋楼的三楼房间内，由罗文对那男子谈了话，后罗文说罚了1000元，分给他300元，黄法也得了300元，罗文得了400元。他们三人在这两次抓嫖过程中没有打人伤人。
2、同案犯罗文的供述，证实他带李剑、黄法一共做过二次抓嫖的事。第一次是2014年11月1日凌晨，他与黄法、李剑三人相约去抓嫖，当时他开着刑侦大队技术中队的一辆警用面包车，带了一根甩棍和一副手铐，他穿了警服，黄法穿了面包车上的防刺服，李剑穿便装，他们三人在本市河洲凤凰花园小区附近的按摩店蹲守，当他们看到一男子进了一按摩店，过了20分钟左右，那名男子从店里出来，他们三人冲过去，他出示警官证后将人控制，然后开着警用面包车将人带回了市公安局刑侦大队技术中队办公室，他给那个男子简单作了询问笔录，那个男子主动说交点罚款算了且答应交5000元罚款，那个男子名叫傅某，吉安人，傅某打电话让其朋友取好钱，然后他们三人开车带着傅某在人民医院圆盘处碰面，他们在得到5000元后离开，这次他得了1800元，黄法和李剑各分得1600元。第二次是2014年12月份的一天晚上12点多钟，不记得是黄法还是李剑打电话给他说去抓嫖，他就开着这辆警用面包车与黄法、李剑会合，当时他身穿警服，拿了副手铐，黄法穿了面包车上的防刺服和钢盔，李剑穿便装拿了根甩棍，一起到河洲凤凰花园小区附近的按摩店蹲守，当他们看到一男子进了一按摩店，约五分钟后，他们三人冲进店内，在一个房间内抓到了正在卖淫嫖娼的一对男女，他出示警官证后将二人控制然后开车带回公安局刑侦大队技术中队办公室，他对那名男子作了询问笔录，那个女的没有做笔录，后来他对那名男子说要罚款，那名男子身上只有1000多元钱，后来只罚了1000元，让那名男子走了，那名女子没有钱也不肯交代她的老板是谁，所以后也让那名女子走了。这次他得了400元，黄法和李剑各分得300元。这两次抓嫖过程中他们三人没有与卖淫嫖娼人员发生肢体冲突，也没有使用警械。
3、同案犯黄法的供述，证实他和李剑跟着罗文参与过二次抓嫖。第一次是2014年11月份的一天晚上，罗文打电话约好去抓嫖，罗文开着一辆警用面包车接到他和李剑后就一起来到公安局刑侦大队技术中队办公室，罗文在办公室拿了两根甩棍和一副手铐，他在车上穿了件防刺服背心，戴了个警用头盔，拿了根甩棍，李剑没有拿东西也没有穿警服，李剑穿的是便装，他们到了凤凰花园小区旁，蹲了约20分钟，一男子从一接摩店出来，他们就把该男子直接带上车带到技术中队办公室，罗文对那名男子做完笔录后要那名男子交罚款，这名男子叫傅某，傅某就打电话给其朋友取好钱，后他们三人把傅某带到人民医院对面，傅某的朋友把钱交给罗文手中，具体多少钱他和李剑不知道，当时钱后交到他手上时他感觉有四千元左右，后来他和李剑各分得约1500元左右。第二次是2014年12月份的一天晚上零时许，罗文开着那辆警用面包车接了他和李剑，车上有两根甩棍和一副手铐，两件警用防刺背心和两个警用头盔，他拿了根甩棍穿了件警用防刺背心戴了个警用头盔，李剑拿了根甩棍，罗文穿了警服拿了副手铐，他们来到凤凰花园旁边蹲守，约30分钟后看到有名男子进了一按摩店，过了七八分钟，他们三人进店在一房间内抓到了正在卖淫嫖娼的一男一女，他们三人就把这二人带到技术中队办公室，罗文给那名男子做笔录，做完笔录罗文要那名男子交罚款，那名男子身上只有1000余元现金，一直到约4时许，那名男子说就罚1000元算了，然后就交了1000元钱给罗文，他们就让那名男子离开了，然后他们也让那名女子走了。这次他和李剑各分了300元，罗文分了400元。
4、证人傅某的证言，证实2014年11月初的一天，他和一个朋友在丰城市一条街上旁边的店里嫖娼，从店里出来后，有个人抓住他说他嫖娼然后马上又来了二个人，其中还有一个穿了警服，那三个人把他抓住并上了手铐然后带上一辆白色警用面包车带到公安局，在车上还把他的手机扣下，在旁边一栋楼的好像是二楼或三楼，那个穿警服的人给他看了一个警察证并且给他做了笔录，他也在笔录上签了字，后来那三人就让他交罚款，他想自己是外地人，也想交点钱算了，于是他答应了交5000元罚款，那三人就把手机还给他让他联系他朋友取5000元钱，他朋友不知道丰城市公安局在什么位置，于是那三个人就带着他开着那辆警用面包车到一个圆盘处等他朋友把罚款交给那三个人，他就和朋友离开了。那三个人当时没有抓按摩店的女的，他不清楚那三人为何没有抓那个女的。
5、辨认笔录，证实黄法辨认出被告人李剑就是同他一起和罗文去抓嫖的人。
6、丰城市公安局扣押、追缴物品清单及发还物品清单，所扣押物品的照片及所扣押的同案犯罗文对傅某、胡三洪、罗小丽所作的询问笔录，证实公安机关依法扣押罗文等人的警官证、身份证、手机、罗文等人身上所携带的现金等物及后来将罗文等人的手机、身份证、现金等物予以归还的情况；同时证实罗文等人使用的警官证、警车的情况及罗文以抓嫖为名对傅某、胡三洪、罗小丽等人所作询问笔录的情况。
7、中国工商银行现金存款凭证二份，证实被告人李剑已上缴所得赃款1900元。
8、丰城市公安局出具的到案经过及相关办案说明、证明，证实被告人李剑具有自首情节及公安机关对本案所涉相关情况的说明。
9、丰城市公安局刑侦大队技术中队职责的相关材料，证实同案犯罗文带黄法、李剑进行的抓嫖行为不属于罗文所在的刑侦大队技术中队的职责范围。
10、丰城市人民法院刑事判决书一份，证实被告人李剑的前科情况。
11、受案登记表及被告人的人口信息表，证实本案的来源为公安机关工作中自行发现及被告人李剑的基本身份信息。
上述证据，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人李剑与同案犯罗文勾结，利用同案犯罗文的警察职务便利，伙同罗文、黄法进行抓嫖活动并共同将罚款予以侵吞、私分，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人李剑构成敲诈勒索罪的罪名不成立，被告人李剑应以贪污罪的共犯论处，以贪污罪的罪名追究其刑事责任，被告人李剑对其罪名的辩护意见与本案事实、证据及法律规定相符，本院予以采纳。本案属共同犯罪，被告人李剑在其中起次要作用，属从犯且其具有自首情节、归案后已退缴所得赃款、有悔罪表现，其犯罪情节较轻，依法可以免除处罚。为了维护社会秩序，保障国家廉政建设制度的落实，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人李剑犯贪污罪，免予刑事处罚。
审 判 长 熊芳琴
人民陪审员 邱金娥
人民陪审员 黎 颉
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 宋晶晶
附：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三款与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……
第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。