贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔06刑初63号
公诉机关贵州省铜仁市人民检察院。
被告人郑兴明，男，1979年2月19日出生于贵州省正安县，汉族，初中文化，住正安县，捕前暂住广东省广州市番禺区。2015年1月12日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被广州市公安局番禺区分局抓获，同年1月13日被贵州省思南县公安局依法执行逮捕。现押于思南县看守所。
辩护人范述喜、万明鑫，贵州省九紫星律师事务所律师。
贵州省铜仁市人民检察院以铜检公诉刑诉（2015）36号起诉书指控被告人郑兴明犯贩卖、运输毒品罪，于2015年7月22日向本院提起公诉。本院于2015年11月3日作出（2015）铜中刑初字第57号刑事判决。被告人郑兴明不服，提出上诉。贵州省高级人民法院于2016年6月21日作出（2016）黔刑终5号刑事裁定，撤销原判，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，于2016年9月23日、29日在思南县人民法院审判法庭公开开庭审理了本案。贵州省铜仁市人民检察院指派代理检察员彭宇出庭支持公诉，被告人郑兴明及辩护人范述喜、万明鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年7月17日，孙某2电话联系被告人郑兴明购买毒品海洛因100克，同年7月19日早晨，郑兴明安排其女友李某2携带毒品海洛因至遵义市湄潭县进行交易。因孙某2母亲病重住院不能前往，郑兴明遂安排李某2将毒品海洛因送到思南县城进行交易。当天下午4时20分许，李某2与孙某2在思南县城远航大酒店门口交易时被公安民警当场查获，从李某2携�的塑料提袋内缴获毒品海洛因疑似物1包，内装有呈条状的毒品海洛因疑似物7条，净重101克，经鉴定，上述毒品疑似物均含有海洛因成分，含量分别为9.16%、9.61%、8.64%、12.35%、11.49%、11.04%、16.47%。
为证实上述事实，公诉机关当庭出示了证人证言、辨认笔录、手机短信记录及通某，4、鉴定意见等相关证据，认为被告人郑兴明的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人郑兴明对公诉机关起诉指控自己的犯罪事实和罪名均提出异议，辩称自己是冤枉的，自己不认识孙某2，没有与孙某2有过毒品联系，也没有委托李某2前去交易毒品。案发前自己与李某2已经分手。136××××9698手机�码登记的微信号照片中的人是其本人，但自己从未使用过136××××9698这一手机号码，也不清楚自己的照片在里面的原因，自己没有用过“阿某”这个名字，自己曾用过的号码为159××××1313的手机号，至于该手机号为什么注册了“周龙”这个微信名不清楚。
辩护人认为现有证据不能证实136××××9698手机使用人是郑兴明，不能确定“阿某”系本案被告人郑兴明，李某2、孙某2、王某关于郑兴明的辨认笔录不能作为本案定案依据。建议法庭宣告被告人郑兴明无罪。
经审理查明，2012年7月17日，孙某2（已被判刑）电话联系被告人郑兴明欲购买毒品海洛因100克。同年7月19日清晨，郑兴明安排其女友李某2（已被判刑）携带毒品海洛因至遵义市湄潭县准备与孙某2进行交易。后孙某2因其母亲病重住院不能前往，郑兴明遂安排李某2将海洛因送到思南县城与孙某2�行交易。当日下午4时20分许，李某2与孙某2在思南县城远航大酒店门口交易毒品时被公安民警当场查获，公安人员从李某2携带的塑料提袋内缴获毒品海洛因疑似物1包，内装有呈条状的毒品海洛因疑似物7条，净重101克。经鉴定，被查获的毒品疑似物均含有海洛因成分，含量分别为9.16%、9.61%、8.64%、12.35%、11.49%、11.04%、16.47%。
认定上述事实，有下列证据证实：
一、物证、书证
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、逮捕证，记载2012年7月19日，公安机关查获李某2与孙某2交易毒品，于当日对郑兴明、李某2和孙某2予以立案侦查，并于2015年1月13日对郑兴明依法决定逮捕。
2、户籍证明，记载被告人郑兴明的个人身份基本情况。
3、广东省广州市公安局番禺区分局出具的抓获经过，记载2015年1月12日，公安人员在广州市番禺区市桥街沙虚光华酒店旁将郑兴明抓获。
4、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单，记载（1）2012年7月19日16时31分，公安人员持搜查证在见证人见证下，从李某2身上挎包内查获装有七根塑料袋包装的海洛因可疑物的痱子粉一盒、135××××9550苹果4S手机一部、李某2身份证一张、李某2驾驶证一本、贵阳银行卡一张、中国农业银行卡一张、借款35万元的贵阳银行贷款凭证一张、项链一条、戒指一枚、人民币1236元。（2）2015年1月13日，公安人员在郑兴明处扣押现金1900元、黄色项链一条、黄色手表一块、黄色和银色戒指各一枚、粤Ａ×××××银灰色尼桑牌轿车一辆、159××××0688NOKIA手机一部、苹果直板手机一部（所扣押被告人郑兴明的物品除车辆外均已在庭审后随案移送）。
5、现场称量记录，记载2012年7月19日，公安人员在见证人见证�当着李某2的面对查获的毒品海洛因可疑物进行称量，毒品可疑物毛重101.2克，净重101克。
6、手机通某，4，记载孙某2136××××8088手机号码与136××××9698手机号码（系被告人郑兴明所使用）、李某2135××××9550手机号码之间的通话情况。其中，2012年7月17日16时50分，孙某2136××××8088主叫136××××9698手机（郑兴明）。7月19日16时，136××××9698（郑兴明）主叫孙某2136××××8088。7月19日当天，孙某2136××××8088与136××××9698（郑兴明）共相互通话5次；2012年7月19日16时，孙某2136××××8088主叫李某2135××××9550。
7、本院（2013）铜中刑初字第64号刑事判决书，记载2012年7月17日，孙某2电话联系郑兴明购买毒品海洛因。7月19日，李某2受郑兴明的委托携带毒品海洛因与孙某2交易时被抓获，从李某2身上查获毒品海洛因101克，以及孙某2、李某2被判处刑罚的情况。
8、思南县人民医院住院病历，记载患者韩国华（系孙某2之母亲）因“头昏半天，晕厥一次”于2012年7月19日15时45分入诊思南县人民医院内二科，初诊为多发性脑梗塞等症状。
二、证人证言
1、李某2的证言，2012年7月18日18时许，郑兴明用我原来用的136××××9698手机打我电话135××××9550，叫我第二天去遵义找他。7月19日7时许，我从贵阳坐车到遵义。9时许，郑兴明给我一个菲丽洁牌痱子粉盒叫我送到湄潭去，还说到后会有人和我联系。我租车到湄潭后打郑兴明电话，他说可能要去思南，并说他朋友（指证人孙某2）妈妈生病了叫我去看下，又发有短信给我。我从湄潭包车来到思南，在思南远航大酒店开了一间房。16时左右，一个女子（指孙某2）打来电话喊我下去，说她在车上等我。我出酒店后走到一辆蓝色轿车副驾驶室门口时，我和该轿车驾驶�（指孙某2）就被公安民警抓了，从我随身携带的菲丽洁牌痱子粉盒子里缴获一包毒品，后经称量净重101克。我（之前）不想讲是我老公郑兴明在使用136××××9698这个号码，是因为怕你们调查我的财产，我的车粤Ａ×××××东风日产轿车现在是郑兴明在使用。郑兴明有一个弟弟叫郑某，郑兴明与郑某长得不像。
2、孙某2的证言，2011年5月份，我在广州经朋友介绍认识了“阿某”郑兴明，我还请他帮我买了1克海洛因吸食。我走时又在郑兴明处买了2克海洛因。2012年5月份，我电话联系郑兴明要买海洛因，当时郑兴明说他在贵阳。几天后，郑兴明从贵阳到思南拿给我10克海洛因。2012年5月6日，我家餐馆开业和我妈办生酒，郑兴明来思南送给我1000元礼金。2012年7月17日中午，我用136××××8088手机打郑兴明136××××9698电话，说要买200克海洛因，他说没有这么多，先给我�一部分。7月19日中午，郑兴明打电话叫我去遵义湄潭接货，说是他老婆（指证人李某2）送来的。我说我母亲（韩国华）生病严重在住院，不得来，郑兴明说叫他老婆送海洛因到思南来，并叫他老婆顺便来看望我母亲。下午4点钟左右，郑兴明打电话说他老婆到了，住在远航大酒店，还说了他老婆的手机号码135××××9550。后我开车到远航大酒店楼下打郑兴明老婆的电话，他老婆下来刚走到我车前时，我们就被公安人员抓了。我叫郑兴明为“阿某”是因为和他一起时他的兄弟都叫他“阿某”，我给郑兴明打过一次款，发现对方使用的账户名为郑某。
3、王某的证言，2012年4月份，孙某2因涉嫌贩毒被公安机关问话后，她和我说过“阿某”（指被告人郑兴明）是遵义、湄潭方向的人，是在广东那边贩卖毒品，孙某2想在“阿某”手中购进毒品海洛因到思南来贩卖。2012年5月份，孙某2家的餐馆开业时，我见“阿某”前来祝贺。2012年7月17日左右，孙某2用过我手机136××××0019打电话给“阿某”。7月19日上午10点过钟，“阿某”用手机136××××9698打我电话说孙某2电话打不通，让我转告孙某2他已经到遵义了。我联系后孙某2说她在医院招呼她妈没有空，叫我拿钱一个人去遵义接货。过一会，“阿某”又打我电话说他到湄潭了，并说孙某2的电话还是打不通，叫我去湄潭。我说我身上没有钱，等我去找孙某2再说。我到医院找到孙某2，她没再提喊我去接货的事，这时“阿某”又打我电话，我便将电话拿给孙某2了。
三、被告人供述
郑兴明的供述，2011年6月份，我和李某2分开了，没有在一起。我用过三个手机号码，是移动和联通的，号码记不清了，现用的是159××××0688，没有用过136××××9698电话号码，也记不清李某2的手�号码。我以前来过思南，但记不清是哪年。我不认识孙某2、王某，也不认识“阿某”，不清楚136××××9698手机号码登记的微信号里有自己的照片。我用过159××××1313这个手机号，至于为什么这个手机号注册了“周龙”这个微信号我不清楚。
四、鉴定意见
贵州省公安司法鉴定中心（黔）公（司）鉴（毒）（2013）14号毒品检验鉴定书，记载经检验，从李某2、孙某2处缴获的毒品疑似物12.65克、15.22克、15.24克、15.3克、15.37克、15.17克、12.05克中均检出海洛因、咖啡因及烟酰胺成分，其中海洛因含量分别为9.16%、9.61%、8.64%、12.35%、11.49%、11.04%、16.47%。
五、检查、辨认笔录
1、手机检查笔录
（1）李某2号码为135××××9550的手机在2012年7月19日17时09分至17时22分，收到建设银行所发7条信息，尾号5139储蓄卡账户从ATM机上四次取款共计20000元、向何从明账户从ATM转账三次共支出44200元。
（2）李某2号码为135××××9550的手机与保存为“老公”的136××××9698手机号码在2012年7月19日互发短信。其中，9时40分发送“老公我现在在去那里的车上”、11时45分接收“老婆可能你要去思南她妈在医院不行呢（指孙某2的母亲住院之事）辛苦你了真该我自己去”、11时57分发送“可是这里去车费要五百啊”、12时0分接收“不管它啦”、15时54分接收“老婆你休息下”、15时58分发送“我还没有休息啊她（指孙某2）怎么样啊”、15时59分接收“你先休息下”、16时0分发送“我的意思是她（指孙某2）来的话我搞好就回去了”。
李某2号码为135××××9550的手机与136××××9698（郑兴明）、136××××8088孙某2手机通话情况，其中2012年7月18日至7月19日下午4时19分，李某2与136××××9698（郑兴明）相互通话18次，后另有3次通话已取消；同年7月19日16时4分，李某2被136××××8088孙某2呼叫1次。
（4）2015年8月6日，公安机关对136××××9698手机号码登记的微信予以检查并相片固定，其中微信登记姓名为“阿某”，微信头像为人物。经当庭出示质证，被告人郑兴明确认微信头像照片上的人是其本人。
（5）2016年9月22日，合议庭对被告人郑兴明手机进行检查，打开微信，其登录用户名为2813246165的QQ号，查找该QQ用户，发现该QQ注册的昵称为“等她回来”，进入该QQ空间，发现2012年8月4日写有一段说说“每天都想你”。打开该手机中的“陌陌”社交软件，其登录名为手机号159××××1313，经搜索，该手机号注册了名为“周龙”的微信用户。
2、辨认笔录，记载2012年7月19日、20日、27日及2015年5月12日、17日，李某2、孙某2、王某分别在见证人见�下采取混杂照片辨认方式，其中孙某2、王某辨认出贩卖毒品人“阿某”是郑兴明，李某2辨认出自己的“丈夫”是郑兴明。2015年9月8日，本院对孙某2进行讯问过程中，孙某2通过混杂照片再次辨认出向自己贩卖毒品的“阿某”郑兴明，并表示自己与郑兴明认识两三年，多次见过面，不会认错人。2016年8月18日，王某在见证人见证下，再次通过混杂照片方式，辨认出与孙某2联系毒品的“阿某”（郑兴明），并对公安人员出示的郑某的照片表示从未见过此人。
通过以上证据的当庭质证，证据来源合法，证据内容客观真实，又能相互印证，故本案事实清楚，证据充分，应予确认。
关于被告人郑兴明及辩护人所提被告人郑兴明没有贩卖、运输毒品、郑兴明没有使用号码为136××××9698的手机号的辩解理由和辩护意见。经查，首先，证人孙某2的证言和辨认笔�能够证实与自己联系贩卖毒品之人和使用136××××9698手机号码之人系同一人即本案被告人郑兴明，孙某2的证言一直稳定，并多次辨认出贩卖毒品之人“阿某”是被告人郑兴明，且表示自己与郑兴明认识多年，见过多次面，不可能认错人。其次，证人王某也证实贩卖毒品之人和使用136××××9698手机号码之人“阿某”是被告人郑兴明，王某也多次辨认出贩卖毒品之人、给孙某2送礼之人及与自己电话联系之人均系被告人郑兴明。第三，证人李某2在公安机关也曾证实郑兴明指使自己贩卖毒品，并在自己运输毒品的途中郑兴明用136××××9698的手机号码与自己互发手机短信。且李某2对自己在公安机关不一致的供述也有合理解释“我不想讲是我老公郑兴明在使用这个号码，是因为怕你们调查我的财产”。第四，136××××9698手机号码登记的微信姓名为“阿某”，微信头像经被告�郑兴明辨认系其本人照片。综上，根据证人李某2、孙某2、王某的证言，辨认笔录，手机通某，4，手机短信内容和手机微信照片及登记名称，证人李某2与被告人郑兴明的特殊关系等事实及证据，足以证实136××××9698手机号码的使用人系被告人郑兴明，即与证人孙某2联系贩卖毒品的人、指使证人李某2前往运输毒品的人是本案被告人郑兴明。故上述辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采信。
关于辩护人提出不能确定本案中所称“阿某”系被告人郑兴明的辩护意见。经查，证人孙某2证实和郑兴明在一起时郑兴明的兄弟叫郑兴明为“阿某”，郑兴明使用过的136××××9698登记的微信名也为“阿某”，郑兴明使用过的另一手机号159××××1313也曾登记微信名“周龙”，故可以确定郑兴明曾使用“阿某”、“周龙”的化名。而孙某2在第一次供述中称“阿某”叫郑�（即郑兴明之弟），系郑兴明曾使用郑某的银行卡用于作案造成孙某2的误解，后孙某2在第一次辨认过程中就指出向自己贩卖毒品的“阿某”系自己熟识的郑兴明，且公安人员持郑某的照片让证人王某进行辨认，王某表示从未见过此人。同时证人李某2也证实郑某与郑兴明的面相迥异。综上，足以认定本案中“阿某”即本案被告人郑兴明，故此辩护意见不能成立，本院不予采信。
关于辩护人所提证人李某2、孙某2、王某关于郑兴明的辨认笔录不能作为本案定案依据的辩护意见。经查，本案辨认过程均由公安机关按照法定程序作出，辩护人虽提出异议，但未能指出程序不当之处。本院对此辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人郑兴明违反国家对毒品的管理制度，明知海洛因是毒品，为贩卖的目的而指使他人运输毒品，其贩卖、运输毒品海洛因101克�行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款关于“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的”的规定，已构成贩卖、运输毒品罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控本案的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。即辩护人所提建议法庭宣告被告人郑兴明无罪的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人郑兴明安排、指使他人携带毒品运输至交易地点，在运输毒品共同犯罪中起积极、主要作用，系主犯，应当按照组织、指挥的全部犯罪予以处罚。鉴于所涉毒品被公安机关当场查获，毒品未实际流入社会，可以对被告人郑兴明酌情予以从轻处罚。
关于公诉机关�庭出示的扣押物品清单，其中记载公安人员依法从被告人郑兴明处扣押粤Ａ×××××银灰色尼桑牌轿车一辆（含车辆钥匙一把）。因公诉机关未提供证据证实被扣押的轿车与本案具有关联性，又无轿车车辆登记信息，不能确定轿车的所有人及车辆是否被抵押等情况，本院对被扣押的轿车不予处理。对于被扣押的项链、手表、戒指，公诉机关虽未提供原购买发票和价值评估报告等证据，目前不能确定项链、手表、戒指的价值，但可以在执行程序中予以确认，用于折抵没收的个人财产刑。
为严肃国法，打击毒品犯罪，保障人民群众身体健康，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十六条第一款，第五十九条第一款，第六十一条，第六十四条，及《中华人民共和国刑事诉讼法�第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人郑兴明犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币5万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月12日起至2030年1月11日止）
二、公安机关扣押被告人郑兴明的现金1900元、1599246****NOKIA手机一部、苹果直板手机一部，依法予以没收。扣押的黄色项链一条、黄色手表一块、黄色和银色戒指各一枚，予以没收，用于折抵被告人郑兴明被没收的个人财产刑（具体的折抵金额以执行程序中确定的最终价格予以折抵）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘贵波
审 判 员 陈 波
人民陪审员 安喜元
二〇一六年十月十日
书 记 员 李 娅