湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘12民终644号
上诉人（原审被告）全海军，男，1971年2月28日出生，土家族，住湖南省沅陵县。
委托诉讼代理人杜新春，湖南龚云树律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冯云寿，男，1957年2月7日出生，汉族，住湖南省沅陵县。
委托诉讼代理人王赛尧，沅陵县正发法律服务所法律工作者。
上诉人全海军因与被上诉人冯云寿提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沅陵县人民法院作出（2016）湘1222民初1304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。2017年9月5日本院依法传唤双方当事人到庭进行了调查询问。本案现已审理终结。
原审认定：从2015年12月31日起，原告同他人一起受被告雇请为其修房子做杂工，约定工资150/天，2016年1月5日下午4时许，原告同“四川佬”(无法核实其真实姓名)一起抬两包水泥从一楼到三楼，当抬到二楼时，原告不慎摔倒，导致头部、腰部受伤，之后被告将原告送到沅陵县强溪医院（又名沅陵县强溪中心卫生院）住院治疗11天。当月13日，被告将原告送到常德市第一人民医院检查，经CT检查，原告胸椎体压缩性骨折。2016年1月15日，原告从五强溪医院出院，被告支付了医疗费用1500元，2016年2月28日，原告到上海市第六人民医院住院治疗（2016年3月1日出院，共计3天），共花费治疗费23942.69元，购买胸腰固定器900元。2016年8月10日原告的损伤经怀化市四方司法鉴定所鉴定构成八级伤残，护理期90日、误工期180日、营养期90日，花费鉴定费1300元。
另查明，原告冯云寿系农村居民。
再查明，依据湖南省统计局发布的统计数据，湖南省2015年居民服务、修理和其他服务业年平均工资为35623元，农、林、牧、渔业年平均工资为23441元，农村居民人均纯收入10060元，农村居民人均生活消费支出9025元。湖南省2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资为40520元，农、林、牧、渔业年平均工资为25212元，农村居民人均纯收入10993元，农村居民人均生活消费支付9691元。
原审认为:本案中被告家自建房屋时雇请原告等人从事杂工工作。双方约定：原告做杂工，150/天，不包食宿，按天记工结算。故依照法律规定，原告与被告之间形成雇佣法律关系，被告系雇主，原告系雇员。原告在从事雇佣活动中受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。
关于原告的伤是在为被告提供劳务时造�，还是自己造林时造成的问题。本院认为，原告在2016年1月5日在为被告提供劳务过程中与“四川佬”（另一提供劳务者）一起抬水泥时不慎摔倒，原告受伤后即被被告等人送往沅陵县强溪医院住院治疗，至于原告当时在五强溪医院病例资料记载：“患者（原告冯云寿）自诉1小时前在自家山上育树造林时，不慎摔倒。”系原告为了农合报销进行的虚假陈述，且被告没有提供任何证据证明原告系自己在自家山上育树造林时受伤。故应当认定原告是在为被告提供劳务时受伤。
关于原、被告双方在原告受雇为被告提供劳务过程中是否存在过错的问题。本院认为，被告在明知原告年老体弱，不能从事重体力劳动，且在楼梯间没有设置必要的安全防范措施，没有尽到必要的安全保障义务，存在过错。原告在工作中未尽自身注意义务和明知自己年老体弱仍从事重体力�动，亦存在一定过错。
关于原告的经济损失如何计算的问题。原告的经济损失金额具体计算如下：1、医疗费，确定为26342.69元；2、护理费，原告构成八级伤残，确实需要护理，故原告要求被告赔偿护理费11502.76元，超过5860.25部分，本院不予支持；3、误工费，原告住院治疗并构成八级伤残，确实存在误工，根据司法鉴定意见书确定误工期为180天，原告计算标准有误，故要求被告赔偿误工费23005.52元，超过11720.5元部分，本院不予支持；4、营养费，原告虽没有医院证明，但原告构成八级伤残，需要一定营养费，本院认定2700元；5、残疾赔偿金，原告构成八级伤残，残疾赔偿金应为65958元，原告要求被告赔偿残疾赔偿金65958元，没有超过标准，本院予以确认；6、鉴定费，确定为1300元；7、交通费，原告未向法庭提交交通费票据，但根据原告庭审陈述交通费构成，�据实际情况，考虑原告受伤后花费一定交通费用的实际情况，本院酌情认定租车费200元。原告冯云寿的经济损失为114081.44元。
关于本案的责任如何划分的问题。本院认为，本案中，原、被告均存在过错。被告未采取安全保障措施，未尽到安全保障责任，是导致事故发生的主要原因，应承担主要责任。原告在工作中未尽到自身注意义务，应承担次要责任。综合考虑原、被告在提供劳务活动中的权利和义务情况，本院确认被告应承担70%的责任，其金额为79857元。原告自行承担30%的责任，其金额为34224.44元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二�、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、限被告全海军于本判决生效后十日内赔偿原告冯云寿护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等经济损失共计79857元（含已付的1500元医疗费）；二、驳回原告冯云寿的其他诉讼请求。案件受理费2900元，由原告冯云寿负担1114元，被告全海军负担1786元。
一审判决后，全海军不服，向本院提出上诉称：1、原审法院对造成被上诉人胸椎体骨折的原因没有查清，即对本案认定事实错误；2、原审法院对被上诉人于2016年2月28日在上海市第六人民医院住院三天，治愈骨折，是否需要护理和加强营养费的事实没有查清。综上，请求二审人民法院查明本案事实，依法公正裁决。
被上诉人冯云寿未提交书面答辩。但在本院调查询问时，其委托代理人王赛尧口头答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律和处理正确，请求二审人民法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
本案在二审审理期间，上诉人全海军与被上诉人冯云寿均未向本院提交新的证据。
二审查明的事实与原审判决所认定的事实相一致，本院予以确认。
上述事实，有原审判决所列证据及二审调查询问笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者指标范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”。本案中，上诉人全海军在自建房屋时雇请被上诉人冯云寿从事杂工工作，冯云寿在从事雇佣的劳务中受伤，依照法律规定，雇主即全海军应当承担赔偿责任。而雇员即冯云寿在从事所雇佣的劳务中未尽到自身注意安全的义务，亦有一定过错，应承担相应的责任。故原审判决认定双方各自承担赔偿的责任比例是恰当的。现上诉人全海军提出，被上诉人冯云寿的伤是其在自留山上育树造林时摔伤所致。因冯云寿在全海军家做事受伤当即被送往沅陵县强溪医院治疗，其当时的陈述是1小时前在自家山上造林时不慎摔倒之说，是在全海军的授意下，为了骗取新农合医疗报销而做的虚假陈述。再者，其受伤之前的1小时一直在全海军家做工，直到受伤被送往医院均有与其在场的其他做工人员证言予以证实，冯云寿所受损伤确系在全海军家提供劳务时造成。故上诉人提出上诉事实不能成立，本院不予采纳�至于上诉人提出冯云寿在上海住院3天，是否需要护理费和营养费。因冯云寿年事已高，其受伤后在上海住院治疗3天，一审判决一并计算了护理费和营养费符合法律规定，亦是恰当的。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律和处理正确。上诉人提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费1796元，由上诉人全海军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 冷旗帜
审 判 员 彭湘平
审 判 员 王文利
二〇一七年九月六日
代理书记员 丁文婷