广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民二终字第1724号
上诉人（原审被告）：广州瓷肌化妆品有限公司，住所地。
法定代表人：汪晓华，该公司总经理。
委托代理人：吴卫民、杨习占，男，均系该公司职员，通讯地址。
被上诉人（原审原告）：广州钜翔印刷有限公司，住所地。
法定代表人：刘和平，该公司总经理。
委托代理人：毛德怀，北京市大成（广州）律师事务所律师。
上诉人广州瓷肌化妆品有限公司（以下简称瓷肌公司）因与被上诉人广州钜翔印刷有限公司（以下简称钜翔公司）承揽合同纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2013）穗云法民二初字第1557民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年4月1日，江西瑶草电子商务有限公司（乙方）与钜翔公司（甲方）签订一份《采购合同》，约定乙方向甲方采购物料的品种、等级、规格／型号、单价，均以此合同为准，具体每批采购的品种明细、数量交货期以双方确认的采购订单为准；属于甲方产品本身质量问题的，甲方同意接受由乙方选择的拒收、退货、更换、折价或者折量、赔偿损失等处理方案；结算方式：每月3日前，甲方发出上月对账单给乙方，乙方确认对账单后签名确认回传，甲方开具发票给乙方。乙方在当月15日前清货款；乙方应按照合同准时付款，如逾期则应按逾期货款的每天5‰支付违约金；如需方采购额达到200万-499万RMB，按总货款的2%返利给需方，采购额达到500万-799万RMB以上，按总货款的3%返利给需方，如果采购额800万RMB以上，按总货款的5%返利给对方，次返利按年度计算，根据年度采购额核定相应的返利范围并经双方签名确认，在次年一月份的采购订单中扣除；本合同自双方盖章之日起生效。有效期2011年10月至2012年10月。因瓷肌公司与江西瑶草电子商务有限公司为关联公司，钜翔公司与瓷肌公司同意按上述合同的约定由瓷肌公司向钜翔公司采购物料。签订合同后，钜翔公司按瓷肌公司要求供应物料，瓷肌公司在钜翔公司送货单上签名确认，送货单上注明“交货签收后按合同方式付款，逾期每天按0.1%计收客户滞纳金”，送货后，双方对当月货款进行对账，钜翔公司出具对账单，对账单中注明“请按协议付货款，逾期按日息万分之五计算并向供方支付违约金”。2012年11月合同期满后，钜翔公司向瓷肌公司供应物料后对账，对账单中注明逾期则按合同约定向供方支付违约金。钜翔公司供应物料至2013年3月。
2013年4月23日，钜翔公司向瓷肌公司及江西瑶草电子商务有限公司出具一份《确认函》内容为：与贵司在2012年9-12月份合同执行过程中，因我方延期交货、品质不良等原因，对贵司的生产经营、市场销售造成了一定的损失，贵方反馈：部分单品市场缺货、临时修改生产计划和市场推广计划，单品业绩下滑、管理成本增加等。鉴于以上事实，经双方沟通确认，我方同意予以贵司一定的经济补偿，包括：9月份：48976.84元贵司已在9月份的货款结算中扣减；10-11月份：60000元，上述补充事项经我方签章确认后，同意10-11月的60000元补偿在货款结算中予以扣减。我方不再就上列合计108976.84元对应的债权进行任何主张。但贵司必须于2013年5月8日前付清我公司全部货款。另附《货款确认汇总表》一份，瓷肌公司欠钜翔公司货款汇总表为：2012年10月货款211145.79元、2012年11月货款200741.21元、2013年1月质保金24825.07元、2013年2月质保金5108.62元、应收税款175.44元，合计441996.13元，瓷肌公司欠钜翔公司货款汇总合计269020.84元，应付返利汇总应付7138.31元（其中退还多扣钜翔公司的返利1098.14元）、10-11月补偿款60000元，合计为瓷肌公司、江西瑶草电子商务有限公司应付钜翔公司643878.66元。
钜翔公司主张违约金计算，2012年4月货款124264元（111837.6元和12426.4元），延期天数15天和108天；2012年5月货款金额232449.08元，延期天数5天；2012年6月货款136820元，延期天数8天；2012年7月货款122497.3元（110247.57元和12249.73元），延期天数9天和27天；2012年8月货款228916.05元，延期天数14天；2012年9月货款259947.82元（233953.02元和25994.78元），延期24天和113天；2012年10月货款200676.76元，延期天数162天；2012年11月货款70538.3元，延期天数132天；2012年12月货款3935.01元，延期天数5天。被告后于2013年1月货款退货1898.64元，2013年2月货款退货109.94元，2013年3月货款退货185.64元。瓷肌公司对违约金计算表中2012年4月至2012年12月的货款金额、收款时间没有异议，但主张因钜翔公司出具对账单日期没有按合同约定每月3日前发出，故支付货款时间应相应推延，其中2012年4月对账单迟延5天，2012年7月迟延5天和6天，2012年9月迟延3天和4天，2012年10月迟延3天，2012年11月迟延4天，2012年12月迟延1天。另违约金应调整为0.5‰计算，钜翔公司对瓷肌公司提出的对账单出具日期没有异议，但表示因节假日问题顺延和被告提出质量问题导致对账延迟，但不同意付款时间延后。
以上事实，有采购合同、送货单、对账单、确认函、汇总表、明细表及当事人陈述等证据证实。
钜翔公司于原审中起诉请求：1.瓷肌公司支付拖欠钜翔公司货款的违约金300984.32元（违约金以每天5‰的标准暂计至2013年7月5日，以后继续计至实际清偿之日止）合计978638.38元；2.由瓷肌公司承担本案诉讼费用。
原审法院认为：钜翔公司与瓷肌公司均确认同意按2012年4月1日江西瑶草电子商务有限公司与瓷肌公司签订的《采购合同》履行，无违反法律规定，合法有效。钜翔公司要求以每天5‰的标准计算逾期付款违约金，瓷肌公司主张违约金约定过高，请求法院予以调整，因合同约定每日5‰违约金和送货单中约定的每日0.1%均超出中国人民银行同期同类贷款利率四倍，原审法院依法予以调整，按送货单约定的每日0.5‰标准计算违约金。
瓷肌公司辩称因钜翔公司迟延出具对账单，导致支付货款迟延，双方签订的合同明确了钜翔公司发出对账单和瓷肌公司支付货款的时间，钜翔公司未按约定出具对账单，瓷肌公司顺延支付对账当月的货款合理，延迟出具对账单天数应扣减。合同期满后，钜翔公司继续向瓷肌公司供货，并在对账单中注明逾期则按合同约定向供方支付违约金，故仍应按合同约定付款时间计算逾期付款违约金。计算为：2012年4月收货款111837.6元，延期付款15天，扣减迟延出具对账单5天，应计算10天，计算为111837.6×10×0.5‰=559.19元，收货款12426.4元，延期付款108天，扣减迟延出具对账单5天，应计算103天，计算为12426.4×103×0.5‰=639.96元，合计违约金1199.15元；2012年5月货款232449.08元，延期付款5天，计算为232449.08×5×0.5‰=581.12元；2012年6月货款136820元，延期付款8天计算为136820×8×0.5‰=547.28元；2012年7月收货款110247.57元，延期付款9天，扣减迟延出具对账单5天，应计算4天，计算为110247.57×4×0.5‰=220.50元，收款12249.73元，延期付款27天，扣减迟延出具对账单6天，应计算21天，计算为12249.73×21×0.5‰=128.62元，合计违约金349.12元；2012年8月收货款228916.05元，延期付款14天，计算为228916.05×14×0.5‰=1602.41元；2012年9月收货款233953.02元，延期付款24天，扣减迟延出具对账单3天，应计算21天，计算为233953.02×21×0.5‰=2456.51元，收货款25994.78元，延期付款113天，扣减迟延出具对账单4天，应计算109天，计算为25994.78×109×0.5‰=1416.72元，合计违约金3873.23元；2012年10月货款200676.76元，延期付款162天，扣减迟延出具对账单3天，应计算159天，计算为200676.76×159×0.5‰=15953.80元；2012年11月收货款70538.3元，延期付款132天，扣减迟延出具对账单4天，应计算128天，计算为70538.3×128×0.5‰=4514.45元；2012年12月货款3935.01元，延期付款5天，扣减迟延出具对账单1天，应计算4天，计算为3935.01×4×0.5‰=7.87元，以上合计违约金为28628.43元，瓷肌公司应向钜翔公司支付迟延支付货款违约金28628.43元。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，之规定，判决：一、瓷肌公司于判决生效之日起五日内，支付钜翔印刷公司违约金28628.43元。二、驳回钜翔公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费5815元，由钜翔公司负担5262元，瓷肌公司负担553元。
判后，上诉人瓷肌公司不服原审判决，向本院提起上诉称：在合同履行过程中，作为先履行合同一方的钜翔公司履行合同义务不符合约定，其所交货物屡次不合格，作为后履行一方的我方不得已行使先履行抗辩权，以对抗钜翔公司不适当的履行行为，我方在合理期限内履行了付款义务，并不构成逾期付款，不能因此判决我方承担逾期付款的违约责任。综上，上诉请求：1.撤销原审判决第一项；2.本案一、二审诉讼费用由钜翔公司承担。
本院审查原审判决认定事实属实，予以确认。
二审中另查：瓷肌公司确认其已按《采购合同》所涉合同期内的采购额，以2%的标准向钜翔公司收取了返利。瓷肌公司还认为，根据其与案外人江西瑶草电子商务有限公司的采购总额，钜翔公司应按3%的标准支付返利。钜翔公司认为，其已超额向瓷肌公司支付了返利；且其与瓷肌公司、江西瑶草电子商务有限公司之间的合同是分别履行、分别对账的，故不同意以两公司的采购总额为基数计算返利。
本院认为，上诉人瓷肌公司与被上诉人钜翔公司签订的《采购合同》出自双方当事人的真实意思表示，内容无违反强行法规定，应为有效，双方均应恪守履行。
二审中，双方之间的争议在于：瓷肌公司以钜翔公司交付货物存在质量问题为由，拒绝就已支付货款向钜翔公司支付逾期付款违约金是否成立？对此，本院认为，对于已经支付给钜翔公司的部分货款，瓷肌公司未能提供证据证实与之对应的货物存在质量问题，或存在的质量问题导致货物无法正常使用，故不足以认定其延付该款系基于合理抗辩的行为，依法、依约当承担逾期付款的违约责任。而且，从钜翔公司于2013年4月23日向瓷肌公司出具的《确认函》可见，双方在实际履约过程中，已通过扣减货款的方式对因“延期交货”、“品质不良”等原因给瓷肌公司造成的损失作出了一定的经济补偿。若瓷肌公司认为上述补偿尚不足以弥补其损失，应依《采购合同》中“属于钜翔公司产品质量问题的，钜翔公司同意接受由瓷肌公司选择的拒收，退货、更换、折后价或者折量、赔偿损失等处理方案。”的约定，另寻途径解决。
综上，审查上诉人瓷肌公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实基本清楚、适用法律正确、处理恰当，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费553元，由上诉人广州瓷肌化妆品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 国平平
审判员 叶建伟
审判员 徐 艳
二〇一四年十月二十八日
书记员 王振华
张罗澜