山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）威民四终字第91号
上诉人（原审被告）：钟美玲。
委托代理人：徐鹏强，乳山义帆法律服务所法律工作者。
委托代理人：于晓磊，乳山义帆法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：许志高。
原审第三人：乳山市诸往镇招民庄村村民委员会。住所地：乳山市诸往镇招民庄村。
法定代表人：许才良，主任。
上诉人钟美玲因与被上诉人许志高土地承包经营权纠纷一案，不服乳山市人民法院（2011）乳诸民初字第259号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定，诉争1.45亩土地位于乳�市诸往镇招民庄村，系原告许志高的口粮地。2009年10月，诉争1.45亩土地因修建烟海高速公路被征用0.77亩。
2009年12月份，原告许志高与案外人宋某协商修复位于被告钟美玲承包地下面的原属隋福良的姜井，因操作不当，致使该姜井塌陷，损坏了位于该姜井上方的部分土地。为此，原告许志高与被告钟美玲协商，将其承包的诉争1.45亩泊地被征用后剩余的部分交由被告钟美玲耕种，待原告将被其破坏的被告土地（系山地）修复后，双方再各自耕种其原承包的土地，时间为一年。
另查，被征用的0.77亩土地补偿款标准为每亩19000元，该0.77亩土地共得土地补偿款14630元（0.77亩＊19000元／亩=14630元）。
2011年9月30日，原告许志高诉至原审法院称，2010年春，其与被告达成换地互耕协议，约定原告将其承包经营的位于乳山市诸往镇招民庄村南耕地约1.45亩由被告耕种，被告将其承包经营的位于本村西耕地1.2亩由其耕种，互耕时间为一年。协议达成后，其与被告在各自换的土地耕种，现其要求被告返还互换的土地，被告不予返还，请求判令被告返还其原来的耕地1.45亩，后变更诉讼请求为判令被告返还其0.68亩土地，并由第三人给付其被征用0.77亩土地的补偿款。被告钟美玲辩称，原告所述事实错误。事实是2009年冬天，原告因私自用挖掘机挖姜井致被告1.2亩土地受损，后被告多次找原告协商土地赔偿事宜。协商时，被告要求赔偿的土地不少于1.2亩。原告提供两块地供被告选择，被告选择了原告提供的1.45亩地，并与原告达成口头协议，原告将自有的1.45亩地作为赔偿地与被告互换，互换的土地承包期为30年，以后双方对损坏的土地事宜互无瓜葛。2011年，乳山市因修国道占用乳山市诸往镇招民庄村土地，被告与原告互换后�1.45亩土地被征用了0.77亩，国家补偿了0.77亩土地的青苗款及土地补偿款。现青苗款已被原告取走，由于被告及时发现并告知村委会，土地补偿款暂时未发放。《中华人民共和国农村土地承包法》规定，土地承包经营权互换时当事人双方应当签订书面合同，如有证据证明口头协议已达成的情况下，亦应对口头协议予以支持。原、被告虽没有书面协议，但口头协议同样具有约束力，故请求驳回原告的诉讼请求，并返还被告青苗款。第三人乳山市招民庄村村民委员会述称，被征用的土地在征用前系原告的口粮地，后来原告因修姜井与被告之间对该土地是如何处置的，第三人并不清楚。
原审法院认为，本案诉争1.45亩土地原系原告许志高以家庭承包方式承包的耕地，2009年10月份，因修建烟海高速被征收0.77亩，现剩余0.68亩。原告许志高与案外人宋某协商修复位于被告钟美玲承包的土地下面的原属隋福良的姜井发生于2009年12月份，据此可认定，原、被告协商解决因修复姜井导致被告承包地损毁的时间晚于征收土地的时间。该0.77亩土地被征收前的所有权人为乳山市诸往镇招民庄村村民委员会，承包经营权人为原告许志高，征收后该土地的所有权归国家所有，原、被告无权再处分该土地，鉴于该0.77亩土地已被征收，原告要求返还该0.77亩土地已不可能履行，但该0.77亩土地已被征收，虽原告要求返还该0.77亩土地已不可能履行，但该0.77亩耕地的土地补偿款应支付给原告许志高而非被告钟美玲。第三人乳山市诸往镇招民庄村村民委员会仅系协助国家发放该被征用耕地补偿款，并非该土地补偿款的补偿主体，其应将该土地补偿款返还原告许志高。对于剩余的0.68亩土地，被告主张其已与原告进行了互换，但未提供充分证据予以证实，亦未在第三人乳山市诸往镇招民庄村村民委员会处备案，故对原告许志高要求返还该0.68亩土地的诉讼请求，予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十七条，《中华人民共和国物权法》第三十四条、第四十一条、第四十二条、第一百三十二条之规定，判决：一、被告钟美玲于判决生效之日起十日内返还原告许志高承包地0.68亩。二、第三人乳山市诸往镇招民庄村村民委员会于判决生效之日起十日内给付原告许志高土地补偿款14630元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由被告钟美玲负担。
宣判后，上诉人钟美玲不服原审法院判决，向本院提起上诉，请求依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。理由：�争土地1.45亩已经互换给上诉人，被征用的0.77亩地的补偿款应归上诉人。原审认定互换时间为一年，没有依据，且上诉人被破坏的原有土地也未被修复。
被上诉人许志高答辩称，同意原审判决。
原审第三人乳山市诸往镇招民庄村村民委员会未陈述意见。
本院二审查明，一审诉讼中，乳山市诸往镇招民庄村村民委员会出具证明，证实2009年10月份，烟海高速公路在该村占地划线，另述称诉争土地在该划线征用范围内为0.77亩。
原审法院向宋某进行调查，其证称，上诉人与被上诉人协商互换耕地一年，所指的是被征用土地之外的土地。其在场参与了协商，后因有事中途返回。上诉人认可宋某当时在场，但称最后协议时不在场。
上诉人与被上诉人在一审中均陈述，2009年冬天，已得知被上诉人原来承包的诉争1.45亩土地即将�部分被征用，只是征用的面积不清楚。
另查，诉争土地自2013年春天开始已由被上诉人耕种，原由上诉人承包的土地被上诉人已不再耕种。
二审期间，被上诉人将因挖姜井破坏的上诉人原来的承包地修复填平，上诉人对此予以认可，但对修复后的土地是否适宜耕种提出异议，但未提出反证。
本院二审查明的其他事实与原审法院认定的一致。
本院认为，本案二审争议焦点为诉争土地上诉人与被上诉人是否已经互换。《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条规定，土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。首先，从实质要件上，上诉人与被上诉人口头约定互相交换土地耕种的内容不明确。诉争土地为被上诉人原来的承包地，上诉人主张其与被上诉人互换土地，且包含了被征用的0.77亩土地，期限为30年，对此，被上诉人不予认可，主张双方仅约定了互相交换耕种一年，且不包含其将被征用的0.77亩土地。从本案证据看，上诉人对其主张并未提供有效证据证实，而上诉人与被上诉人均认可协商时在场的证人宋某证实的内容与被上诉人所述基本一致。根据乳山市诸往镇招民庄村村民委员会的证明，2009年10月份，烟海高速公路在该村占地划线，而上诉人与被上诉人协商交换土地耕种的时间为2009年冬天，时间在征用划线之后，上诉人亦认可在土地互换时，双方已经得知诉争土地所在的范围已被征用，只是具体征用面积不知道，亦佐证了在双方协商交换土地之前，诉争土地的一部分已经确定将被征用，因此，上诉人主张诉争1.45亩土地�部与其互换，缺乏事实依据。其次，从形式要件上，上诉人主张与被上诉人互换承包地亦未履行法定备案手续。乳山市诸往镇招民庄村村民委员会在诉讼中表示，对上诉人、被上诉人是否互换土地并不知情。说明上诉人对其与被上诉人互相交换土地耕种，既未征得村委会的同意，也未向村委会备案，不符合互换土地的形式要件。因此，原审认定上诉人主张的土地互换不成立，并无不当。上诉人主张被征用的0.77亩土地上的补偿款应归其所有，对此本院认为，被征用的土地在征用前系被上诉人的口粮地，在被上诉人与上诉人交换耕种前，已经划线确定为征用部分，在该部分土地实际被征用时被上诉人亦为该土地的承包经营权人，因此，被征用土地的补偿款应归属于承包经营权人被上诉人。上诉人该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不�，应予驳回，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费266元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 芳
代理审判员 于 晶
代理审判员 葛俊生
二〇一五年四月八日
书 记 员 田 莉