文书内容广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2014）东二法虎民一初字第920号原告：曹璐，女，汉族，1996年12月14日出生，住江西省吉安市永新县。委托代理人：卢煜璇，广东旗峰律师事务所律师。委托代理人：李红军，广东旗峰律师事务所律师。被告：东莞市安途精密五金塑胶制品有限公司。住所地：广东省东莞市虎门镇村头大岗山民营工业区，组织机构代码为66649979-2。法定代表人：刘美娇，该公司经理。委托代理人：钟伟强，广东莞诚律师事务所律师。原告曹璐与被告东莞市安途精密五金塑胶制品有限公司（以下简称“安途公司”）劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决，先后起诉。本院于2014年9月5日立案受理后，依法由代理审判员宋华适用简易程序独任审判，于2014年10月10日公开开庭进行了审理，原告委托代理人卢煜璇、被告委托代理人钟伟强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹璐诉称：曹璐于2013年3月3日进入安途公司工作，担任QC一职，每月上班26天。安途公司未与曹璐签订书面劳动合同，也未为曹璐购买社会保险。2013年7月5日上午九时许，曹璐在车间上班时，车间发生火灾，曹璐不慎全身多处被油漆火焰烧伤。事故发生后，曹璐被送往东莞市太平人民医院住院治疗，于2013年7月23日出院，共住院18天。经医院诊断：创面散在分布于面颈部、双上肢、双下肢等处，部分头发、眉毛烧焦、面积约占总体表面积50%；创面红肿，多处起水疱，部分腐皮撕脱，渗出量多；基底大部分红白相间。医嘱保护创面、预防感染，促进创面愈合，当地医院随诊，曹璐向东莞市社会保障局申请工伤认定，东莞市社会保障局于2013年10月14日2013年12月6日作出工伤认定书，认定曹璐所受伤害为工伤。之后曹璐向东莞市劳动能力鉴定委员会申请伤残鉴定，东莞市劳动能力鉴定委员会于2014年7月3日作出了鉴定书，将曹璐的工伤评定为伤残八级。曹璐多次与安途公司协商处理工伤赔偿事宜，但安途公司一直置之不理。另外，安途公司一直未给曹璐购买社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款的规定，曹璐可以解除与安途公司之间的劳动关系，并依法要求安途公司向曹璐支付相应的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款第（一）项的规定，安途公司负有与曹璐签订书面劳动合同的义务，安途公司一直未与曹璐签订书面劳动合同，依法应向曹璐支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。曹璐于2014年7月18日向虎门仲裁庭提起申诉，仲裁庭于2014年8月18日作出东劳人仲院虎门庭案字[2014]438号仲裁裁决书。曹璐对该仲裁裁决不服，特诉至法院，请求判令：1.确认曹璐与安途公司已于2014年7月16日解除劳动合同关系；2.安途公司向曹璐支付一次性伤残补助金24750元；3.安途公司向曹璐支付一次性工伤医疗补助金9000元；4.安途公司向曹璐支付一次性伤残就业补助金33750元；5.安途公司向曹璐支付2013年7月5日至2014年7月2日停工留薪期工资差额15284元；6.安途公司向曹璐支付伤残鉴定费300元；7.安途公司向曹璐支付经济补偿金3375元；8.安途公司向曹璐支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额24750元（2250元/月×11个月，2013年4月3日至2014年7月16日期间）；9.本案诉讼费用由安途公司承担。被告安途公司辩称：曹璐要求安途公司支付2013年4月3日至7月18日期间的双倍工资差额超过仲裁时效。曹璐于2013年7月5日受伤后就没到安途公司上班，没有提供任何劳动，不具备签订劳动合同的条件，其要求2013年7月5日之后未签订劳动合同的双倍工资没有事实和法律依据。安途公司的其他答辩意见与起诉状一致。被告安途公司亦不服仲裁裁决起诉称：仲裁裁决认定曹璐月平均工资为2250元没有事实依据。曹璐在受伤前的月平均工资为1730.5元，而不是2250元，因此，应按1730.5元为标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。仲裁裁决认定安途公司应向曹璐支付2013年7月5日至2014年7月2日停工留薪期工资差额15284元没有事实依据。除了2014年6月、7月工资外，安途公司已通过银行转账支付了曹璐的2013年7月至12月的工资，以现金方式支付了曹璐2014年1月至5月的工资，上述工资均足额支付。仲裁裁决认定安途公司应向曹璐支付经济补偿金3375元没有法律依据。根据曹璐提供的证据显示，是其本人主动提出解除劳动合同，因此安途公司依法无须向曹璐支付解除劳动合同的经济补偿金。综上，安途公司为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令：1.安途公司无须向曹璐支付一次性伤残补助金24750元、一次性工伤医疗补助金9000元、一次性伤残就业补助金33750元；2.安途公司无须向曹璐支付2013年7月5日至2014年7月2日停工留薪期工资差额15284元；3.安途公司无须向曹璐支付经济补偿金3375元；4.曹璐承担本案全部诉讼费用。原告曹璐针对被告安途公司的起诉辩称：安途公司的诉求没有事实和法律依据，曹璐受工伤被评定为八级伤残，依法应享受八级伤残的待遇。曹璐在安途公司任职期间，安途公司一直没给曹璐购买社保，应向曹璐支付经济补偿金。经审理查明：曹璐于2013年3月3日入职安途公司工作，担任QC一职，双方没有签订劳动合同，曹璐在喷涂车间工作时因车间发生火灾导致身体多处烧伤，被送往东莞市太平人民医院治疗，住院治疗18天，出院诊断为：身体体表50%～59%烧伤（全身多处火焰烧伤50%浅Ⅱ度20%深Ⅱ度30%）；呼吸道烧伤（轻度）。出院医嘱：保护创面，预防创面感染，促进创面愈合；当地医院就诊。东莞市社会保障局于2013年7月5日2013年12月6日作出《认定工伤决定书》，认定曹璐于2013年7月5日受到的事故伤害为工伤。东莞市劳动能力鉴定委员会于2014年7月3日作出鉴定书，鉴定曹璐为伤残八级，未达护理等级。曹璐花费了劳动能力鉴定费300元。安途公司没有为曹璐购买社会保险。曹璐受伤期间，安途公司按照1310元/月的标准向曹璐支付工资，安途公司通过银行转账共向曹璐支付了8951元的工资，安途公司主张另外还以现金形式支付了2620元的工资，曹璐确认收到工资8951元和2620元。曹璐受伤后没有回安途公司工作，曹璐通过快递方式向安途公司邮寄了一份《被迫解除劳动关系通知书》，以安途公司一直未与其签订劳动合同，未为其购买社会保险为由，提出被迫解除双方的劳动关系。安途公司主张未收到曹璐邮寄的通知书，认为保安没有将通知书转交给负责人。2014年7月16日曹璐于2014年7月18日向东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭申请仲裁，要求确认曹璐与安途公司的劳动关系已于2014年7月16日解除，并要求安途公司支付：一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金9600元、一次性伤残就业补助金36000元、2013年7月5日至2014年7月2日停工留薪期工资差额19762元、护理费4400元、伤残鉴定费300元、2013年3月3日至2014年7月16日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额26400元、经济补偿金3600元。东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭经审理作出东劳人仲院虎门庭案字[2014]438号仲裁裁决书，裁决：一、确认曹璐与安途公司于2014年7月16日解除劳动关系。二、由安途公司在本裁决生效之日起三日内支付给曹璐以下款项：（1）一次性伤残补助金：2250元×11个月=24750元；（2）一次性工伤医疗补助金：2250元×4个月=9000元；（3）一次性伤残就业补助金：2250元×15个月=33750元；（4）2013年7月5日至2014年7月2日停工留薪期工资差额：2250元÷31天×27天+2250元×11个月+2250元÷31天×2天-8951（已支付）-2620元（已支付）=15284元；（5）伤残鉴定费：300元；（6）经济补偿金：2250元×1.5个月=3375元。三、驳回曹璐其他仲裁请求。曹璐、安途公司均因不服仲裁裁决诉至本院，请求判如所请。双方确认，2013年3月至12月，安途公司向曹璐发放的工资分别为：1854元、914元、2400元、2100元、1508元、1310元、1310元、1310元、1310元、1310元。曹璐主张以2013年5月、6月的工资计算平均工资为2250元。安途公司则主张以2013年3月至7月的工资计算平均工资为1730.5元。安途公司主张2014年1月至5月仍每月以现金方式向曹璐发放工资1310元，但没有发放凭证，曹璐主张没有收到。曹璐主张其受伤前每天上班12小时，每月上班26天，可得工资2400元；安途公司则主张曹璐受伤前每天上班8小时，每月上班26天，可得工资2400元。双方确认，曹璐的停工留薪期为受伤之日至评残前一天。以上事实，有原告提交的仲裁裁决书及送达回证、上岗证、病历、出院记录、××诊断证明书、工伤认定决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、广东省行政事业性收费统一票据、被迫解除劳动关系通知书、快递单及查询，被告提交的仲裁裁决书及送达回证、工资明细表，以及当事人陈述和本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为：仲裁裁决确认曹璐与安途公司于2014年7月16日解除劳动关系、安途公司需向曹璐支付伤残鉴定费300元，双方均对此无异议，视为均服从该两项仲裁裁决，本院予以确认。双方对于曹璐受伤前十二个月平均工资数额存在争议。曹璐于2013年3月3日入职，2013年7月5日发生工伤，其2013年3月至7月的工资分别为：1854元、914元、2400元、2100元、1508元，其中3月份为入职当月，4月份出勤较少，7月份即发生工伤，故应以2013年5月和6月份的工资计算月平均工资。月平均工资计算为：（2400元+2100元）÷2=2250元。安途公司主张以曹璐2013年3月至7月的工资计算平均工资为1730.5元不合理，本院不予采信。曹璐构成八级伤残，各项工伤保险待遇计算如下：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第一款的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为十一个月的本人工资。”一次性伤残补助金计算为：2250元×11个月=24750元。该条第二款规定：“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：八级伤残为四个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：八级伤残为十五个月的本人工资。”曹璐与安途公司于2014年7月16日解除劳动关系，一次性工伤医疗补助金计算为：2250元×4个月=9000元，一次性伤残就业补助金计算为：2250元×15个月=33750元。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”曹璐于2013年7月5日受伤，于2014年7月3日由东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，双方确认曹璐的停工留薪期为受伤之日至评残前一天，本院予以确认，安途公司应向曹璐支付2013年7月5日2014年7月2日期间的停工留薪期工资。停工留薪期工资系由于法律规定由用人单位在工伤劳动者医疗期间支付的工资，故停工留薪期工资应不包含加班费。曹璐主张其受伤前每天上班12小时，每月上班26天，可得工资2400元；安途公司则主张曹璐受伤前每天上班8小时，每月上班26天，可得工资2400元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定的“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，曹璐未能提交证据证明其每天加班4小时的情况，故本院根据其职务，在合理范围内酌情按照曹璐每天上班8小时，每月上班26天，可得工资2400元来计算。计算出曹璐正常工作的小时工资为：2400元÷[21.75天×8小时+（26天-21.75天）×8小时×200%]=9.92元/小时。2013年7月5日至2014年7月2日期间停工留薪期工资计算为：9.92元/小时×8小时×259天（该期间共259天工作日）=20554.24元，曹璐确认受伤后收到工资8951元和2620元，安途公司主张2014年1月至5月仍每月现金向曹璐发放工资1310元，但未能提交发放凭证，本院不予采信。据此，计算出停工留薪期工资差额为8983.24元（即20554.24元-8951元-2620元=8983.24元）。安途公司应向曹璐支付停工留薪期工资差额8983.24元。安途公司没有为曹璐缴纳社会保险，曹璐以此为由，通过邮寄方式和申请仲裁的方式提出解除双方的劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项的规定，安途公司应向曹璐支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定的“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。曹璐2013年7月5日受伤，2014年7月16日提出解除劳动合同关系，2013年7月5日至2014年7月2日是停工留薪期，曹璐没有进行工作，而离职前十二个月的月平均工资应是提供正常劳动的工资，故本院认为计算离职前十二个月的平均工资按照受伤前的月平均工资进行计算较为合理。如前所述，曹璐受伤前的月平均工资为2250元，曹璐于2013年3月3日入职，工作年限为1年4个月零13天，经济补偿金计算为：2250元×1.5=3375元。因此，安途公司应向曹璐支付解除劳动合同的经济补偿金3375元。安途公司主张无须向曹璐支付经济补偿金，没有依据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”曹璐于2014年7月18日申请劳动仲裁，故其请求2013年7月18日之前的双倍工资差额已超过仲裁时效，本院仅审理2013年7月19日之后的双倍工资差额情况。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”以及第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”由此可见，法律对无正当理由拒不与劳动者签订书面劳动合同的用人单位，作出了“未满一年的需支付二倍工资，满一年后则视为已签订无固定期限劳动合同”的惩罚性规定。曹璐于2014年3月2日已入职满一年，从2014年3月2日起已视为双方签订了无固定期限劳动合同，曹璐主张2014年3月2日之后的双倍工资差额没有依据，不予支持。曹璐于2013年7月5日发生工伤，2013年7月19日至2014年3月1日期间为停工留薪期，曹璐在工伤后也没有回安途公司上班，客观上无法与安途公司签订书面劳动合同，故曹璐主张2013年7月19日至2014年3月1日期间未签订劳动合同的双倍工资差额，没有依据，本院不予支持。综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认原告曹璐与被告东莞市安途精密五金塑胶制品有限公司于2014年7月16日解除劳动关系；二、被告东莞市安途精密五金塑胶制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曹璐支付伤残鉴定费300元；三、被告东莞市安途精密五金塑胶制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曹璐支付一次性伤残补助金24750元、一次性工伤医疗补助金9000元、一次性伤残就业补助金33750元；四、被告东莞市安途精密五金塑胶制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曹璐支付停工留薪期工资差额为8983.24元；五、被告东莞市安途精密五金塑胶制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曹璐支付经济补偿金3375元；六、驳回原告曹璐的其他诉讼请求；七、驳回被告东莞市安途精密五金塑胶制品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告曹璐承担5元（免予承担），被告东莞市安途精密五金塑胶制品有限公司承担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员 宋 华二〇一四年十一月三日书 记 员 刘奕源