辽宁省阜新市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽09刑终00122号
原公诉机关辽宁省彰武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）高晓亮，男。2004年7月7日因犯抢劫罪被阜新市太平区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金10000元。因涉嫌犯诈骗罪于2015年1月22日�辽阳市宏伟区公安分局刑事拘留，于同年2月13日被阜新市新邱区公安分局取保候审。因殴打他人于2015年7月2日被行政拘留十五日，罚款1000元。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年7月8日被刑事拘留，于同年7月17日被依法逮捕。现羁押于彰武县看守所。
原审被告人王某甲，男。因殴打他人于2015年7月2日被行政拘留十五日，罚款1000元。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年7月8日被刑事拘留，于同年7月17日被依法逮捕。2016年5月26日，因被判处缓刑被释放。
辽宁省彰武县人民法院审理辽宁省彰武县人民检察院指控被告人高晓亮犯诈骗罪、故意伤害罪，被告人王某甲犯故意伤害罪一案，于2016年5月26日作出（2016）辽0922刑初61号刑事判决，宣判后，被告人王某甲服判，被告人高晓亮不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为�案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）被告人高晓亮诈骗的事实
2014年10月末至11月初，被告人高晓亮和其妻子冯某某及满某某（二人均已被判刑）共同预谋，欲使用赠送他人物品循环收取押金的方法诈骗钱财。因人手不够，冯某某找来石某、马某（二人均已被判刑）夫妇充当帮手。
2014年11月中旬，几人在阜新市新邱区新发路承租网点，开设名为“贝衫国际”的保健食品店。五人以满某某、冯某某为主，高晓亮、石某、马某为辅分工合作，利用该店铺以免费赠送调料、鸡蛋等小礼品为名，宣传、召集、诱骗老年被害人来此开会。在开会时赠送被害人护颈枕，并承诺收取的押金次日返还。如此循环多次，使被害人对自己所交押金于次日返还深信不疑。
2014年11月27日早晨，该诈骗团伙在阜新市�邱区“良园酒店”三楼召集多人开会，以免费赠送炒锅及空气净化器为名，骗取李某某、刘某甲等被害人信任，骗得46名被害人所交押金共计34070元，五人于当日携款潜逃。
五人以上述方法于2014年12月20日早晨，在辽阳市宏伟区“宏伟酒店”以免费赠送炒锅及空气净化器为名实施诈骗，骗得吴某某、马某某等数十名被害人所交押金共计90170元，五人于当日携款潜逃。上述二次诈骗所得赃款共计124240元。
2015年1月21日，高晓亮被公安机关抓获。案发后，满某某、冯某某、石某、马某将赃款全部返还给被害人。
原判认定上述事实，有被害人李某某、刘某甲、吴某某、马某某的陈述，证人关某甲、关某乙、刘某乙的证言，同案满某某、冯某某、石某、马某的供述，返还诈骗钱款说明、收条及返还赃款清单，阜新市新邱区人民法院（2015）新刑初�第61号刑事判决书，到案经过等证据在卷证实。
（二）被告人高晓亮、王某甲故意伤害的事实
被告人高晓亮、王某甲及杨某某（另案处理）均在彰武县彰武镇福郑街138号豪德商贸城农旺农机公司工作。被害人王某乙的妻子白某某在该公司做饭。2015年7月1日晚，农旺农机公司老板王某丙请白某某、王某乙、高晓亮、王某甲、杨某某等人在该公司二楼吃饭。在喝酒过程中，因王某乙说几句骂人话，引起王某甲不满，王某甲用拳头将王某乙打倒，高晓亮、杨某某也上去和王某乙厮扒，在双方厮打过程中，王某乙用啤酒瓶撇打对方，啤酒瓶掉在地上破碎，王某甲、高晓亮先后用凳子将王某乙推倒，杨某某用手将王某乙推倒，致王某乙受伤。杨某某、高晓亮分别拨打120急救电话，后杨某某同120急救车一起到医院。被害人王某乙之伤情，经沈阳医学院附属�心医院诊断为右上臂肱骨动脉断裂，正中神经、肌皮神经断裂，肱二头肌断裂，出血性休克。2015年7月8日，经彰武县公安司法鉴定中心鉴定，王某乙之伤情，系为外伤致右肱动脉断裂及正中神经、肌皮神经断裂，肱二头肌断裂，并行手术治疗，构成轻伤二级；其损伤后失血较多，出现休克前期症状及体征，构成轻伤二级；其右上臂手术切口及创口长度累计达19.5cm，构成轻伤二级；其左面颊部软组织挫伤，构成轻微伤；左腰部软组织挫伤，构成轻微伤；其右上肢功能待6个月后视其神经恢复情况，再补充鉴定。2016年1月8日，经彰武县公安司法鉴定中心补充鉴定，王某乙之伤情，系为外伤致右肱动脉断裂及正中神经、肌皮神经断裂，肱二头肌断裂，并行手术治疗，造成右前臂感觉障碍，右前臂大鱼际肌肉萎缩，右手指功能障碍，多次复查肌电图显示为右正中神经完全损�，右肌皮神经部分损害，遗留肌瘫，肌力Ⅲ级以下，构成重伤二级。2016年4月18日，经阜新诚信法医司法鉴定所鉴定，王某乙之伤情构成九级伤残。
2015年7月1日，王某甲到彰武县公安局城北派出所投案。同年7月2日，高晓亮到彰武县公安局城北派出所投案。王某甲、高晓亮于2015年7月2日分别被行政拘留十五日，罚款1000元。
在审理中，高晓亮、王某甲、杨某某的亲属与被害人王某乙自行达成赔偿协议，王某乙对高晓亮、王某甲的犯罪行为予以谅解。
另查明，高晓亮因犯抢劫罪于2004年7月7日被阜新市太平区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金10000元；因涉嫌犯诈骗罪于2015年2月13日被阜新市新邱区公安分局取保候审，其实施上述故意伤害行为系发生在取保候审期间。
原判认定上述事实，有被害人王某乙的陈述，证人白凤双、马洪勇、王某丙的证言，同案杨建康的供述，被告人高晓亮、王某甲的供述，现场勘验检查笔录及照片，住院病案，法医鉴定，阜新市太平区人民法院（2004）太刑初字第49号刑事判决书，取保候审决定书，行政处罚决定书，到案经过，协议书，谅解书及收据等证据在卷证实。
原审法院经公开开庭审理，对本案的涉案证据进行了庭审质证、认证，并根据被告人高晓亮、王某甲的具体犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百六十六条、第二十五条一款、第二十七条、第六十七条一款、三款、第六十九条、第七十二条一款、第七十三条二款、三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，认定被告人高晓亮犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币20000元。被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年。
上诉人高晓亮的上诉理由是：其在诈骗犯罪中系从犯，且有自首情节，请求对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人高晓亮犯诈骗罪、故意伤害罪，原审被告人王某甲犯故意伤害罪的事实成立，原判所列证据均经原审庭审质证、认证，本院审理过程中未发生变化。同时，上诉人高晓亮在本院审理过程中未提出新的证据，故本院对原判认定的案件事实、证据依法予以确认。
本院认为，上诉人高晓亮伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人高晓亮、原审被告人王某甲与杨建康故意损害他人身体健康，其行为已构成故意伤害罪，并致人重伤的后果，依法应予惩处。关于高晓亮所提其在诈骗犯罪中系从犯，且有自首情节，请求对其从轻处罚的上诉理由，经查，高晓亮与同案冯某某及满某某共同预谋，并找到石某、马某充当帮手实施诈骗，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；其虽主动投案，但不如实供述，不符合自首的构成要件，故其所提上诉理由无事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘晓东
审判员 常汝新
审判员 田 野
二〇一六年七月十三日
书记员 汪 娜