广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终11号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈小源，男，居民身份证号码×××4310，汉族，初中，无业，户籍所在地：广东省清远市清新县。2013年4月26日，因犯非法持有枪支罪、非法拘禁罪被本院判处有期徒刑二年六个月。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年3月31日被抓获，次日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经批准，于2015年5月7日被惠州市公安局仲恺高新区分局逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人杨敏，女，居民身份证号码×××5484，汉族，小学文化，捕前系仲恺××新区××日记工作人员，户籍所在地：广东省东莞市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年3月30日被抓获，次日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经批准，于2015年5月7日被惠州市公安局仲恺高新区分局逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人陈小源、杨敏犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月4日作出（2015）惠城法刑一初字第758号刑事判决。宣判后，原审被告人陈小源不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理，现已审理终结。
原判认定，2015年3月底，被告人杨敏开始贩卖毒品给刘伟光等人。2015年3月30日22时40分左右，被告人杨敏在仲恺××新区陈江兰××路送毒品时被公安民警抓获，公安民警在杨敏身上查获可疑白色晶体状毒品两包（经检验，共净重为12.53克，检出甲基苯丙胺成分）和白色颗粒状可疑毒品一小包（经检验，共净重为1.95克，检出氯胺酮成分）。
2015年3月底，被告人陈小源开始贩卖毒品给刘伟光。2015年03月31日17时，在惠州××××新区白云前收费站出口右侧，被告人陈小源准备贩卖毒品给刘伟光时被公安民警抓获，公安民警在其身上查获到白色晶体状可疑毒品一包（经检验，共净重为33.86克，检出甲基苯丙胺成分）。
另查明，2015年3月31日，在被告人杨敏的配合下，公安人员将涉嫌贩卖毒品的刘伟光抓获归案，在刘伟光身上缴获疑似毒品两包（经检验，共净重为1.45克，检出甲基苯丙胺成分）。2015年4月1日，在被告人陈小源的协助配合下，公安人员将涉嫌贩卖毒品罪的嫌疑人徐锦娣抓获归案。
原判认定上述事实有经一审法庭庭审质证并予以采信的下列证据予以证实：
1、刑事案件接受、立案材料，证实案件的来源以及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、户籍证明，证实被告人陈小源、杨敏系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
3、到案经过，证实2015年3月30日22时40分许，公安人员根据线报在惠州市××新区××路路段将被告人杨敏抓获；后根据杨敏的供述于次日凌晨0时许在仲恺高新区潼侨市场一出租屋将另案被告人刘伟光及吸毒人员黄某玲抓获；根据刘伟光的供述，于2015年3月31日17时许在惠州白云前收费站将被告人陈小源抓获。
4、检查笔录、提取笔录、扣押清单
（1）2015年3月30日，公安人员在抓获被告人杨敏时，对其随身物品进行检查，查获一包10×8cm的透明塑料包装的晶体状颗粒，两包3×3cm的透明塑料包装的晶体状颗粒，遂予以扣押。
（2）2015年3月31日，公安人员在抓获被告人陈小源时，在其左边裤袋发现一包疑似毒品的物品，遂予以扣押。
5、照片指认与签供，被告人陈小源、杨敏对公安机关在其处缴获的疑似毒品进行指认与签供。
6、刑事化验检验报告，广东省惠州市公安司法鉴定中心作出惠市公（司）鉴（化）字（2015）815号刑事化验检验报告，证实在被告人杨敏身上缴获的白色晶体状可疑毒品两包，共净重为12.53克，检出甲基苯丙胺成分；在被告人杨敏身上缴获的白色颗粒状可疑毒品一包，净重为1.95克，检出氯胺酮成分；在被告人陈小源身上缴获的白色晶体状可疑毒品一包，净重为33.86克，检出甲基苯丙胺成分。
7、现场检验报告书，公安人员对被告人陈小源、杨敏及另案被告人刘伟光、犯罪嫌疑人杨建威、吸毒人员黄某玲的尿液进行检测，甲基苯丙胺结果均呈阳性。
8、通话记录，证实被告人陈小源的手机通话情况。
9、刑事判决书，证实2013年4月26日，被告人陈小源因犯非法持有枪支罪、非法拘禁罪被本院判处有期徒刑二年六个月。
10、情况说明、立案决定书，公安机关证实在被告人陈小源的协助下，于2015年4月1日抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人徐锦娣（在徐锦娣处缴获甲基苯丙胺218.04克，氯胺酮199.48克）。
11、证人证言
（1）犯罪嫌疑人杨建威的证言，其吸食毒品冰毒，没有贩卖过毒品，曾于2014年12月份向杨敏购买过两次毒品，2015年2月份向刘伟光购买过一次毒品，向杨敏购买的两次都是100元（1克），向刘伟光购买的是120元（1克）。其打电话给他们，他们送货过来给其。
（2）犯罪嫌疑人刘伟光的证言，其向陈小源购买过五次毒品，第一次是在2015年2月底，以罗勇辉的名义让陈小源送10克冰毒到其住处交易，由罗勇辉出面购买；第二次是在3月初（7至8日左右），也是让罗勇辉打电话给陈小源，送10克毒品到其住处交易，其给了800元；第三次是在3月中旬，其打电话给陈小源，让他送15克冰毒到其住处，其给了300元，还欠600元；第四次是在3月24日晚上9时许，其打电话给陈小源，让他送15克冰毒到惠州白云收费站路边进行交易，其给了600元，欠300元；第五次是在3月31日下午18时许，其打电话给陈小源，让他送50克冰毒到白云收费站路边进行交易，还没交易成功就被抓获了。其向杨建威购买过三次毒品，第一次杨建威自己过来的，第二次是杨建威和杨敏一起来的，第三次是在今年2月中旬（10日左右）下午18时许，其打电话给杨建威让他送5克冰毒到其果园内进行交易，当时杨建威没有来，是杨敏送过来的，其将500元现金交给了杨敏，当时黄某玲也在场。其还贩卖毒品给他人吸食。
（3）吸毒人员黄某玲的证言，其吸食毒品冰毒，吸食的毒品是刘伟光提供的。2015年2月中旬（具体时间记不清楚），杨敏来到刘伟光的住处，送了5个冰毒给刘伟光，刘伟光给了杨敏400元钱。
12、辨认笔录，被告人陈小源、杨敏与另案被告人刘伟光、犯罪嫌疑人杨建威、吸毒人员黄某玲相互之间进行了辨认，辨认结果与认定相符。
13、被告人供述
（1）被告人陈小源的供述，其贩卖过两次毒品给刘伟光，第一次是在2015年3月21日晚上19时许，刘伟光让其送几克冰毒，地点是在白云收费站，其给了大概6克毒品给刘伟光，当时没有收钱，是给他试玩的；第二次2015年3月31日下午17时许，刘伟光让其送50克冰毒到白云收费站进行交易，其去到后被公安人员抓获。其贩卖的毒品是向“娣姐”拿的。
（2）被告人杨敏的供述，其帮一名叫杨建威的男子贩卖毒品，贩卖过四次毒品冰毒、K粉。第一次是在2015年3月21日19时30分许，送货到陈××路一家幼儿园，接货的是一名40岁左右戴眼镜的男子；第二次是在2015年3月22日20时30分许，地点相同，接货的是一名20岁左右戴眼镜的男子；第三次是2015年3月23日21时许，杨建威让其送一小包冰毒到古湖路兰××附近，接货的是一名年约30多岁的跛腿男子；第四次是2015年3月30日21时40分许，杨建威让其送一小包冰毒、一大包冰毒、一小包K粉到陈江古湖路附近路段时被公安机关发现并抓获。其与杨建威说好运送一次杨建威给其100元的好处费，但杨建威只给其买过几次快餐和早餐，没给其钱。
原判认为，被告人陈小源、杨敏无视国法，贩卖毒品，其中陈小源贩卖甲基苯丙胺33.86克，杨敏贩卖甲基苯丙胺12.53克、氯胺酮1.95克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈小源、杨敏犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人陈小源在刑罚执行完毕五年内又犯应当被判处有期徒刑以上之刑罚，是累犯，依法予以从重处罚；被告人陈小源有立功表现，且在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人陈小源贩卖毒品存在数量引诱的情形，酌情予以从轻处罚。被告人杨敏贩卖不同种类的毒品，酌情予以从重处罚；被告人杨敏有立功表现，且在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以减轻处罚。综上，根据被告人陈小源、杨敏的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第六十五条，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人陈小源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十一个月，并处罚金五千元。
二、被告人杨敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金四千元。
三、缴获的毒品予以没收，由公安机关销毁。
上诉人陈小源上诉提出：1、上诉人归案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；2、上诉人有检举他人犯罪的立功表现；3、本案贩卖毒品的数量，存在特情引诱的情形，依法可从轻或减轻处罚；4、上诉人犯罪行为由始至终均在公安机关的掌握之中，涉案毒品不会实际完成交易和流入社会，更不会造成任何危害，且客观上上诉人尚未与刘伟光进行毒品交易时就被等候的公安人员抓获，故上诉人的行为属于犯罪未遂，依法应当从轻或减轻处罚。综上，一审量刑过重，请求二审改判。
经审理查明，原判认定上诉人陈小源贩卖毒品甲基苯丙胺33.86克，原审被告人杨敏贩卖甲基苯丙胺12.53克、氯胺酮1.95克的事实清楚，证据确实、充分。二审期间控辩双方未提供新的证据，故本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人陈小源及原审被告人杨敏无视国法，贩卖毒品，其中陈小源贩卖甲基苯丙胺33.86克，杨敏贩卖甲基苯丙胺12.53克、氯胺酮1.95克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人陈小源有立功表现，且在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；上诉人陈小源在刑罚执行完毕五年内又犯应当被判处有期徒刑以上之刑罚，是累犯，依法予以从重处罚；上诉人陈小源有立功表现，且在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；上诉人陈小源贩卖毒品存在数量引诱的情形，酌情予以从轻处罚。原审被告人杨敏贩卖不同种类的毒品，酌情予以从重处罚；原审被告人杨敏有立功表现，且在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以减轻处罚。
关于上诉人陈小源上诉所提意见，经查，上诉人陈小源为了贩卖而购买毒品，并且有贩卖毒品给另案处理的刘伟光。虽然本案存在公安机关控制刘伟光后，让刘伟光向上诉人陈小源购买50克甲基苯丙胺，并约定地点进行毒品交易，尔后公安人员在约定地点伏击将上诉人陈小源抓获的情况。但抓获上诉人陈小源时，公安人员在陈小源身上缴获33.86克甲基苯丙胺。可见，上诉人陈小源为了贩卖毒品而准备好货源，且该部分毒品已进入实质的交易环节，上诉人陈小源的行为已构成贩卖毒品罪，上诉提出其行为属于犯罪未遂的意见，不能成立。原审判决已对上诉人陈小源具有立功、坦白及本案存在特情引诱等法定和酌定的从轻处罚情节予以认定，并依法在量刑时给予上诉人陈小源从轻处罚，给予原审被告人杨敏减轻处罚。因此，上诉人陈小源上诉再以此为由，要求二审改判的理由不充分，本院不予支持。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 游小勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一六年二月三日
书 记 员 姚茂敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。