贵州省凯里市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）凯民初字第894号
原告（反诉被告）李某，男，1969年3月13日出生，汉族，广西桂林市人，原贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司职员。
委托代理人（特别授权）谭坤、刘志龙，贵州洲联合律师事务所律师。
被告（反诉原告）贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司，住所地：凯里市民族文化园内。
法定代表人莫祖荣，董事长。
委托代理人（特别授权）潘国华，贵州兄弟律师事务所律师。
原告李某与被告贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司（以下简称：龙都璟怡公司）劳动争议纠纷一案，本院2014年4月22日立案受理后，龙都璟怡公司在举证期限内提出反诉。本院依法适用简易程序于2014年7月3日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）李某的委托代理人谭坤、被告（反诉原告）龙都璟怡公司的委托代理人潘国华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
本诉原告李某诉称：2013年5月19日，我受聘进入被告龙都璟怡公司工作，担任总经理职务，每月工资26667元。期间，被告以公司尚未开业为由既不与我签订劳动合同，也不为我办理社保手续。2013年8月29日，龙都璟怡公司正式开业，并先后与部分员工签订劳动合同，但仍不与我签订劳动合同并办理社保手续。为此，我向被告提出辞职申请，并于2013年12月26日向黔东南州劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁。劳动仲裁委员会虽确认存在劳动关系和补缴社会保险，却不支持双倍工资及经济补偿金的请求。为了维护我的合法权益，特诉至法院，请求依法判决：1、我与被告在2013年5月19日至2013年10月21日期间存在劳动关系；2、由被告支付我在职期间的双倍工资107790.6元；3、由被告支付我经济补偿金13333.5元；4、案件受理费由被告承担。
原告（反诉被告）李某为证明诉请理由成立，在举证期限内向本院提交的证据有：1、原告的《居民身份证》复印件一份1页，拟证明原告的基本自然情况及诉讼主体资格适格；2、被告的《工商营业信息》复印件一份4页，拟证明被告的企业性质及名称变更情况；3、《工资表》复印件一份共24页，拟证明2013年6—10月被告向原告发放工资的情况；4、《任命通知》复印件一份1页，拟证明被告任命原告职务的事实；5、原告的《工资卡》复印件一份1页，拟证明被告通过银行向原告发放工资的事实；6、《工资清单》复印件一份1页，拟证明原告在被告处每月工资明细及总额情况；7、《仲裁裁决书》复印件一份4页、8、《送达回证》复印件一份1页，拟证明：（1）劳动仲裁委员会确认原、被告存在劳动关系，裁决被告为原告补缴社会保险，但对原告要求被告支付双倍工资及经济补偿金不予支持；（2）原告对仲裁裁决不服依法向法院提起诉讼，原告起诉符合法律规定；9、刘重阳等八人出具的《证明》及《韵达快递单》复印件各一份共20页，拟证明：（1）被告在筹建时原告及各部门管理人员由被告董事长招聘进入公司；（2）被告各部门在原告的带领下开展各项工作的过程中，均需要被告董事长签字确认后才能具体实施，包括公章的使用；（3）筹备阶段被告未将劳动合同交与原告及外聘的各部门管理人员签订，但与普通员工却陆续签订劳动合同，被告的董事长既不愿按照原约定的工资待遇与原告签订劳动合同，也不缴纳社保，以致原告及各部门管理人员选择离职；10、被告对朱培荣等8人的《起诉状》复印件各一份共16页，拟证明被告在提起对朱培荣等8人的诉讼中主张原告等人系团队承包经营，不应由被告承担用工责任，但被告又主张朱培荣等8人在劳动仲裁中获得支持的双倍工资由原告等人赔偿，被告逻辑上系自相矛盾；11、《邮件发送记录》复印件一份1页，拟证明刘重阳履行岗位职责提请被告尽快完善劳动合同制度，不存在管理失职问题。
被告（反诉原告）龙都璟怡公司答辩并反诉称：2013年初，我公司在急需酒店管理专业人才时，李某主动上门应聘，并称具备酒店管理经验，且有一个酒店管理团队，愿意带团队人员来承接酒店的管理工作，以完成一定经营指标计酬的方式提取薪酬。在李某承诺将来可让公司年营业额达到7000万元以上的情况下，公司将酒店交与李某团队经营管理，并任命李某为总经理，负责全面管理工作。期间，我公司要求签订劳动合同和确定薪酬时，李某却以筹备酒店开业事宜繁忙，且未制定经营指标为由拒绝签订，我公司只得以承包费预提方式先向李某等人发放高额薪酬。此后，我公司多次要求签订劳动合同，李某均以种种理由推拖。2013年8月，我公司开业后再次要求李某及其团队成员签订劳动合同及制定经营指标，但李某团队不仅拒绝签订劳动合同，而且集体提出辞职申请。李某作为公司总经理熟知劳动和社保方面的法律法规，对内享有最高的经营管理及行政管理权，可代表公司与员工签订劳动合同，办理交纳社保手续等，故其依法应承担造成不签订劳动合同的过错责任。为了维护公司的合法权益，特向人民法院提出反诉，请求依法判决：1、驳回李某的本诉请求；2、由李某赔偿我公司需支付酒店管理团队其他成员双倍工资的损失248879元；3、本诉与反诉案件受理费由李某承担。
被告（反诉原告）龙都璟怡公司为证明答辩与反诉理由成立，在举证期限内向本院提交的证据有：1、被告的《营业执照》、《法定代表人身份证明书》复印件各一份1页，拟证明被告的企业性质和诉讼主体资格；2、《会议纪要》复印件四份共9页，拟证明（1）反诉原告没有酒店管理经验，李某管理团队来酒店求职并承诺能使酒店年营业额达到7000万元，要求以完成一定经营指标计酬的方式提薪，反诉原告为使酒店正常开业运转聘请李某管理团队对酒店进行全方位管理；（2）李某为达到领取高薪又不承担相应职责的目的拒绝不签订合同；（3）李某管理团队以集体辞职方式损害反诉原告的利益，并造成一定的经济损失；3、《管理人员聘用合同》复印件一份3页，拟证明反诉原告多次将《管理人员聘用合同》交给李某及团队成员签订，李某不仅拒不签订合同，而且组织团队成员拒签的事实；4、《关于李某先生等人的任命通知》、《关于张春石先生等人的任命通知》复印件一份2页，拟证明李某任酒店经理职务，对外代表酒店，对内享有酒店最高经营管理权和行政管理权，且酒店各职能部门的负责人全部由李某团队成员担任，形成了从经营管理、制度建立、员工招聘、营销策划等全部经营管理都由李某管理团队控制的局面；5、《总经理岗位职责》复印件一份2页，拟证明李某作为总经理未尽职责，其明知劳动和社会保障的法律法规，却为自己在辞职后实现双倍工资不仅不与反诉原告签订劳动合同，也不完善与其他员工签订劳动合同，过错责任应在李某自身，应由其赔偿给反诉原告造成的损失；6、《辞职申请》复印件一份1页、7、《仲裁裁决书》复印件八份共54页，拟证明李某及其团队成员共同辞职是故意损害反诉原告的利益，其过错行为致使反诉原告遭受双倍工资损失248879元的事实。
反诉被告李某未递交答辩材料。庭审中，委托代理人口头辩称：我在反诉原告处任职期间反诉原告是否制订了总经理岗位职责有异议，而且反诉原告也没有提供我签收的证据；根据法律规定，劳动者入职一个月内要与用人单位签订要式的书面合同，如没有签订则视为双方没有订立合同；如用人单位只制订有岗位职责，但没有与劳动者签订合同，劳动合同法的规定就视为形同虚设。
反诉被告李某在举证期限内未向本院提交任何反诉的证据材料。
经庭审举证，龙都璟怡公司对李某所举证据的质证意见是：1、2、4、6、7、8、10号证据的真实性、合法性无异议；3、5号证据的真实性、合法性无异议，但与本案无关联；9、11号证据有异议，认为9号证据不能作为证据使用，11号证据不具有真实性，刘重阳原系人事部经理，其向我公司法律顾问发送邮件后，法律顾问已将不签订劳动合同的后果向刘重阳告知。
李某对龙都璟怡公司在答辩兼反诉中所举证据的质证意见是：1号证据的真实性、合法性无异议；5号证据与本案无关联；2、3、4、6、7号证据有异议，认为龙都璟怡公司未能举证证明李某是以团队的形式进入公司，并向其承诺过经营业绩，享有代表公司与他人签订劳动合同和实际经营管理权。
经审理查明：2013年5月19日，李某受聘进入龙都璟怡公司工作。同年6月6日，龙都璟怡公司任命李某为总经理，任职期为2013年5月19日至2016年5月18日。期间，龙都璟怡公司既未与李某签订书面劳动合同，也不为其办理缴纳社会保险。2013年10月21日，李某提出辞职后离开龙都璟怡公司，并向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2014年2月10日作出黔东南州劳人仲案字第（2013）第212号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人与被申请人在2013年5月19日至2013年10月21日期间存在劳动关系。二、被申请人为申请人缴纳2013年5月至2013年10月期间的社会保险，具体数额以社会保险经办机构核定为准，申请人应当提供必要的证件并配合被申请人完善社会保险缴纳手续。三、驳回申请人的其他仲裁请求。四、申请人与被申请人应当自本裁决书生效之日起30日内将本裁决第二条的事项履行完毕。”仲裁裁决书送达双方后，李某不服仲裁结果，于2014年4月22日向本院提起诉讼。庭审中，因双方当事人意见分歧较大，案经本院调解未果。
另查明：龙都璟怡公司各部门负责人（朱培荣等八人）就劳动争议事项向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会作出的仲裁裁决书确认双方存在劳动关系，由龙都璟怡公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资并缴纳社会保险费。龙都璟怡公司不服仲裁结果，已于2014年4月25日向本院提起诉讼。目前，案件正在审理过程中。
再查明：2013年11月20日，原贵州凯里龙都旅游发展有限公司更名“贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司”。
上述事实，有本诉原告的起诉状、本诉被告（反诉原告）的答辩兼反诉状、反诉被告委托代理人的口头答辩意见以及双方当事人所举证据材料和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，可以认定。
本院认为：劳动者的合法权益依法予以保护。我国劳动合同法所述的劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。
首先，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案龙都璟怡公司是适格的用工主体，李某是适格的劳动者，龙都璟怡公司对李某所举的《工资表》、《任命通知》、《工资卡》、《工资清单》均无异议，加之被告所举的《辞职申请》，足以说明李某与龙都璟怡公司2013年5月19日至2013年10月21日期间存在劳动关系。
其次，关于李某及龙都璟怡公司的各项诉请。
一、关于李某任职期间双倍工资的情况。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”《中华人民共和国公司法》第四十七条第一款第九项规定：“董事会对股东会负责，行使下列职权：（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。”《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发（1995）309号）第11条规定：“根据劳动部《实施〈劳动法〉中有关劳动合同问题的解答》（劳部发（1995）202号）的规定，经理由其上级部门聘任（委任）的，应与聘任（委任）部门签订劳动合同。实行公司制的经理和有关经营管理人员，应依据《中华人民共和国公司法》的规定与董事会签订劳动合同。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”龙都璟怡公司系股份有限责任公司，李某既不是公司的股东，也不是法定代表人，李某入职后是经龙都璟怡公司的董事会研究决定任命的总经理，所处的身份与普通员工相比仅在职权、职位、职责存在不同，地位较普通员工特殊，但李某仍系龙都璟怡公司管理制度下的一名劳动者，其劳动关系不仅应受劳动法的调整，还应受公司法的调整。虽然李某负责拟定公司内部管理机构的设置方案、劳动合同的签订、草拟具体规章等，但涉及其本人劳动合同的相关内容，并不是由龙都璟怡公司的人事资源部或公司法律顾问或李某本人就能决定的事项，李某在职期间作为总经理在外代表龙都璟怡公司，在公司内部又是受龙都璟怡公司董事会管理的一方，李某的劳动合同应由龙都璟怡公司的董事会依据公司法的规定拟定。龙都璟怡公司反诉答辩称李某到岗后就将劳动合同交给其签订，但未提交证据证明李某收到劳动合同的签收单；李某2013年5月19日到龙都璟怡公司工作，庭审中，龙都璟怡公司称根据刘重阳2013年9月7日的邮件发送记录，公司已将劳动合同交给李某签字，该诉称意见显然与龙都璟怡公司反诉及答辩意见在时间上自相矛盾，也不符合公司法的规定，本院不予采信。李某在职期间未签订劳动合同，责任完全在于龙都璟怡公司。龙都璟怡公司称公司业务交由李某团队成员经营管理。所谓团队是指少数有互补技能，为了共同的和具体业绩目标共同工作的人。团队成员都必须愿意为了实现团队的目的而一起工作，并且愿意为了团队的成果而相互协同工作、相互支持。团队必须有统一的目标、统一的思想、统一的规则、统一的行动、统一的声音。龙都璟怡公司的会议记录系其单方制作，又无李某的参与、签字，不能作为认定李某团队成员管理公司的证据，龙都璟怡公司也未举证证明李某与各部门负责人之间系团队成员的证据，应承担举证不能的后果，对龙都璟怡公司称公司业务均交由李某团队成员经营管理的反诉兼答辩意见，本院不予采信。
二、关于李某主张经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）第二条规定：“根据《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第513号）的规定，全体公民的节日假期由原来的10天增设为11天。据此，职工全年月平均制度工作天数和工资折算办法分别调整如下：二、日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天”。《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发（1995）309号）第53条规定：“劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。……”庭审中，龙都璟怡公司对李某提交的工资表、工资清单、工资卡及通过银行转账方式支付李某每月工资均表示无异议，故对李某主张在职期间的双倍工资，本院予以支持。但计算依据有误，本院予以纠正。李某自2013年5月19日至2013年10月21日止与龙都璟怡公司存在劳动关系，按照李某的工作方式计算，龙都璟怡公司应从2013年5月19日满一个月的次日，即2013年6月20日开始直至9月20日止支付李某在职期间3个月的双倍工资80001元（26667元×3），此外，2013年9月21日至9月30日李某仍在龙都璟怡公司工作，龙都璟怡公司还应支付李某工作10天期间的工资，由于李某仅主张支付9天的工资，按照当事人意思自治原则，本院应予准许，故李某2013年9月21日至9月30日期间的工资为11034.62元（26667元÷21.75天×9天），龙都璟怡公司已实际已支付李某2013年10月工资14388元，故龙都璟怡公司应支付李某在职期间的工资为105423.62元（26667元×3月＋26667元÷21.75天×9天＋14388元）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”龙都璟怡公司、李某均未就李某离职原因向法院提交证据予以证明，从龙都璟怡公司提交的署名为李某的离职交接结算单，庭审中，李某的代理人未对离任交接结算单的真实性有异议，视为李某认可离任交接结算单系本人所写。李某任职期间龙都璟怡公司未与李某签订劳动合同是事实，也未缴纳李某的社会保险，故李某主张支付经济补偿金，本院予以支持。李某在龙都璟怡公司不满六个月，龙都璟怡公司应按照支付李某的工资向其支付未签订劳动合同、办理社会保险的经济补偿13333.5元（26667元÷2）。
三、龙都璟怡公司反诉要求李某赔偿龙都璟怡公司向朱培荣等八人支付双倍工资248879元。本院认为，李某作为总经理应代表公司与中层及其他普通员工签订劳动合同，由于李某怠于履行提醒、督促负责拟定劳动合同的相关部门制订并签订劳动合同，造成朱培荣等八名员工未与龙都璟怡公司签订劳动合同是事实，但龙都璟怡公司与朱培荣等八人的劳动争议纠纷正处于审理阶段，待法院作出生效裁决后，龙都璟怡公司可另行主张权利，故龙都璟怡公司的反诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国公司法》第四十七条第一款第九项，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第11条、第53条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、本诉原告李某与本诉被告贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司2013年5月19日至2013年10月21日期间存在劳动关系。
二、本诉被告贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司在本判决生效之日起十五日内支付本诉原告李某2013年5月19日至2013年10月21日期间的双倍工资105423.62元。
三、本诉被告贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司在本判决生效之日起十五日内支付本诉原告李某2013年5月19日至2013年10月21日期间的经济补偿金13333.5元。
四、驳回反诉原告贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司的诉讼请求。
若义务人未按照本判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司负担；反诉案件受理费10元，减半收取5元，由反诉原告贵州龙都璟怡国际大酒店股份公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内，直接向上诉法院预交上诉费20元，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。
本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定的履行期限届满之日起，两年内向本院申请强制执行。逾期，本院依法不予保护。
审判员 杨 琼
二〇一四年八月二十日
书记员 王大文