广西壮族自治区东兰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1224刑初48号
公诉机关广西壮族自治区东兰县人民检察院。
被告人汪某某，绰号日拧，男，1968年4月13日出生于广西东兰县，壮族，初中文化，农民，住广西东兰县。因本案于2016年3月8日被依法逮捕。
东兰县人民检察院以东检刑诉（2016）48号起诉书指控被告人汪某某犯开设赌场罪，于2016年5月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东兰县人民检察院指派检察员韦自琼、代理检察员班嵩出庭支持公诉，被告人汪某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2011年6月间，被告人汪某某从境外“泰来娱乐城”赌博网站（网址：http：／／60.161.158.227：6188／index.asp）获取该网站的股东账号hec79和gｘ0×××30在自家电脑上使用。同年7月间至8月，被告人汪某某将获取该网站的股东账号hec79和gｘ0×××30在自家电脑上使用并指使黄某（在逃，系汪某某的妻子）开设总代理账号、代理账号和直接会员账号提供给下级人员使用。使用股东账号hec79开设总代理账号w788、mp6688、mp168、代理账号m61×××13和直接会员账号d110、w883、dl667、qw11、w9988、dl7788、dl8899等，其中总代理账号w788、mp168分别交给覃某2、韦某1（已判刑）使用，代理账号m61×××13交给被告人覃某1（已判刑）使用，直接会员账号dl667、qw11交给汪某、文某（已判刑）等人使用，w883交给梁某（已判刑）使用，dl7788、dl8899交给韦某2（已判刑）使用，d110交给韦某4（另案处理）使用。覃某1又利用代理账号m61×××13开设会员账号a0521、w321、a2323等，其中a0521覃某1自己使用，w321、a2323分别交给韦某甲、韦某乙（另案处理）使用。另外，股东账号gｘ0×××30开设会员账号czh1127、datong6688、datong651、dl67、gx871、gx872、gz873等，其中czh1127交给陈某（另案处理）使用，datong6688、datong651交给覃某2使用，dl67交给汪某、文某使用。被告人汪某某在网络上接纳赌徒采用现金兑换分值押注的方式，按照代理等级相互达成协议，从赌资中按一定比例抽头渔利，从股东账号hec79和gｘ0×××30接收其下级总代理、代理及直接会员的投注共424374笔，投注总金额81587070元。其中股东账号hec79、gｘ0×××30接收其下级总代理、代理及直接会员的投注金额共17016090元。被告人汪某某从赌博网上得投注额的千分之八的提成，被告人汪某某按该网赌博投注金额流量的千分之六付给下级总代理、代理及直接会员。2016年3月8日，被告人汪某某自动到东兰县公安局东院派出所投案。
上述事实，被告人汪某某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、归案情况说明、户籍证明，证人韦某1、汪某、文某、黄某、梁某、韦某2、覃某2、覃某1、韦某3、陈某、韦某4、朱某的证言，被告人汪某某的供述，电子数据鉴定登记表及其清单，河池市公安局河公网鉴字（2011）第8、9、10、13、14、24号电子数据鉴定报告及附件，接受投注核算情况表，股东账号hec79、gｘ0×××30接收投注统计表，汪某、文某、梁某、韦某2、韦某1、覃某2、覃某1接受投注核算情况表，辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人汪某某利用赌博网站提供的网络管理操作平台，负责与赌博网络的“后庄”联系发展代理商和会员，建立赌博网站，以提供赌博网站账号和密码的方式，掌握和控制赌博客户输赢，组织对帐核算，招引众多赌博客户投注17016090元，从中获取抽头渔利34032.18元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人汪某某犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以支持。被告人汪某某获取赌博网站后尚未招引众多赌博客户自行投注的数额不应认定为被告人汪某某开设赌场投注的数额，故公诉机关指控被告人汪某某为赌博网站担任代理并接受投注超出17016090元投注的数额，本院不予支持。被告人汪某某在与他人共同犯罪中，起主要作用，是主犯，应当按照其所组织、指挥、参与的全部犯罪处罚。被告人汪某某主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻或者减轻处罚。根据被告人的犯罪情节、悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响的，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见〉》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告人汪某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币30000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限在本判决生效后一个月内一次性缴清，逾期未缴纳的，强制缴纳。）
二、追缴被告人汪某某非法所得人民币34032.18元，上缴国库。
审 判 长 覃振华
审 判 员 覃文铭
人民陪审员 陈耀权
二〇一六年七月十四日
书 记 员 黄春菊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
1、第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2、第六十七条第一款?犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
3、第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条
4、第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
5、第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
6、第五十二条
7、第五十三条
8、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见〉》
1、第一条关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。
2、第二条明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚：
（一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的；
（二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的；
（三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。
实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。
实施本条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定行为人“明知”，但是有证据证明确实不知道的除外：
（一）收到行政主管机关书面等方式的告知后，仍然实施上述行为的；
（二）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务，收取服务费明显异常的；
（三）在执法人员调查时，通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的；
（四）其他有证据证明行为人明知的。
如果有开设赌场的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影响对已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事实认定的，可以依法对已到案者定罪处罚。