吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吉中刑终字第117号
原公诉机关吉林市昌邑区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭博，男，1989年5月16日生，吉林省吉林市人，满族，中专文化，无职业，住吉林市昌邑区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年12月16日被刑事拘留，2014年1月23日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
辩护人李晓红，吉林圣力律师事务所律师。
吉林市昌邑区人民法院审理吉林市昌邑区人民检察院指控被告人郭博犯聚众斗殴罪一案，于2014年6月10日作出（2014）昌刑初字第75号刑事判决。郭博不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。吉林市人民检察院指派代理检察员郑伟光、张一帆出庭履行职务。上诉人郭博及其辩护人李晓红到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2011年3月4日20时许，同案犯刘荣凯（已判决）接到同案犯邓颖（已判决）电话称其在位于吉林市昌邑区的“帝王”歌厅被人殴打，并指使刘荣凯到歌厅意图殴斗。刘荣凯在得知对方系多人后，遂纠集与其一同在吉林市昌邑区哈达湾附近的一家麻将馆打麻将的被告人郭博、“齐齐”（在逃，无法查找）等三人来到歌厅。此时，殴打邓颖的人正欲从歌厅离开，经邓颖指认打人者系王某后，刘荣凯率郭博等三人手持碎啤酒瓶冲向王某等人。在王某逃离现场后，郭博等人用碎啤酒瓶将张某某打伤。经吉林市公安司法鉴定中心鉴定：被害人张某某鼻外伤致左侧鼻骨骨折，左上颌骨额突骨折，构成轻伤。
上述事实，有经原审庭审中举证、质证的下列证据证明：
1.病情介绍书及伤情照片，载明被害人张某某的伤势情况。
2.情况说明，载明案件处理的相关情况。
3.户籍信息，载明被告人的身份信息。
4.在逃人员登记表，证实：郭博被上网追逃。
5.刑事判决书，证实：郭博的同案犯的判处情况。
6.辨认笔录，载明何志刚辨认犯罪嫌疑人邓颖的经过及结果。
7.鉴定意见、吉林市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，载明被害人张某某的损伤程度。
8.证人王某证言，证实：2011年3月4日19时30分左右，我和同学张某某、孙某某、李某到帝王歌厅203唱歌，并找了四个小姐陪喝酒。喝酒过程中，因我找的那个小姐还为别的包房服务，我与她发生争吵，并打她一个耳光。那个小姐下楼打电话找人，也打了我几个耳光。我出歌厅时，那个小姐也出来了，并用手指着我说就是他。这时从歌厅里出来几个男的，有两个人把手里的酒瓶子摔碎了奔我来，我打车跑了。后来知道我同学张某某被他们打伤。
9.证人李某证言，证实：2011年3月4日晚上7点多，我和张某某、王某、辛某某、孙某某、于某、常某七个人吃完饭到解放大路帝王歌厅唱歌。在唱歌过程中，王某找了三个小姐陪着我们唱歌。整个过程都很愉快。晚上9点多，从歌厅出来我看见一个陪着我们唱歌的小姐领着四个男的走过来。他们每人手里都拿着啤酒瓶子，看见我们后把啤酒瓶摔碎，手握半截瓶子。其中一人问那个小姐，是谁。那个小姐一指王某，他们就向王某冲过来。王某转身就跑，他们在后面追。这时张某某迎了上去，想要拦住。四个小子中有人追王某，有人冲张某某来了，几下就把张某某打倒了。这时我们也都冲上去要抓住对方，对方跑了。见张某某满脸是血，我和孙某某把他送到吉林市医院进行救治。
10.证人辛某某证言，证实：2011年3月4日晚上，我和张某某、孙某某、于某、常某、李某、王某到吉林市昌邑区帝王歌厅唱歌。下楼出门我上了一辆靠前面停的出租车，就听见外面有吵吵的声音。见有人往嫩江街那边跑，我就下车了。走不远看见有人扶着张某某，他脸上都是血。我和孙某某一起送张某某去医院救治。
11.证人孙某某证言，证实：2011年3月4日19时30分，我和朋友王某、张某某、李某、辛某某、于某、常某去帝王歌厅203包房唱歌。21时30分出歌厅门我上出租车，有四人拿酒瓶子追王某、张某某。王某跑了，他们四人打的张某某。我们过去时，对方跑了。看到张某某在地上躺着，我们把他送医院了。打张某某的原因是王某与一个小姐发生点口角。
12.证人何某某证言，证实：我是帝王歌厅的经理。2011年3月4日晚上19时许，来了10多个男客人到歌厅206包房唱歌，又来了几个女的，其中一个叫邓颖，是歌厅小姐。晚上22时许，来了三个男的进大厅转了一圈就出去了。隔了几分钟，203包房的客人结账离开，邓颖也出去了。之后我听说外面打仗，据说是邓颖找的人和203包房的客人打起来了。
13.被害人张某某陈述，证实：2011年3月4日20时许，我和我同学王某、李某、孙某某、辛某某、于某等人到帝王歌厅唱歌。我们找了三四个女的陪唱。快到10点时，我们从歌厅出来要回家，我刚要开出租车车门就看见帝王歌厅出来三四个男的往西侧的马路对面跑，不一会这些人又回来了，手里都拿着酒瓶子。我感觉这些人奔我过来了，但没想到他们能打我。先是我的后脑被酒瓶子打了一下，酒瓶碎了，又有人用酒瓶子打了我的面部两下，之后把我踹倒了。倒地后我感觉有人用脚踢我的身上和头部好几脚，我就什么也不知道了，后来我就被送医院。王某说是他把我们屋的一个小姐打了，是这个小姐找的人来打王某，但他们没撵上王某，就把我打了。
14.同案犯邓颖供述，证实：2011年三四月份的一天晚上，我在帝王歌厅二楼的一个包房为客人服务。当时这个包房是五六个男的。我看见一个男客人的衣服掉在了地上，我帮他捡起来，可他说我翻他的兜，打了我一个嘴巴子。我就从这个包房出来了，和帝王歌厅的何经理说了我被打的事，何经理说能忍就忍，忍不了就自己解决。这时打我的男的就下来了说让我打他一个嘴巴子就拉倒吧。我就打他一个嘴巴子。他伸手要打我，我也和他撕把，别人就把我俩拉开了。我就给刘荣凯打电话说我被打了，我把事情经过说了，并告诉他我在帝王歌厅呢。过了20分钟左右，刘荣凯领着他的三个朋友（齐齐、秃子、另一个我不知道名）就来了，刘荣凯问我谁打的我。当时打我的人正在歌厅门外，好像是要走。我就指着打我的那个人，刘荣凯他们四个人就出去了，每人在帝王歌厅拿一个酒瓶子，出去就打了这个男的，用酒瓶子打了这个男的头面部，这个男的一起的一帮人看刘荣凯他们动手打人了，就往向日葵宾馆那边跑了。刘荣凯他们四个人就追。我就在后面跟着。对方好像看我们人少，就不跑了，反过头来要打我们，我们掉头往回跑，刘荣凯他们跑了，我和齐齐被撵上了，他们用脚踹我和齐齐，用酒瓶子碎片划伤了齐齐的腰部。之后他们就走了，齐齐倒在了地上，刘荣凯他们三个回来找我俩，我们送齐齐去松江二医院缝的针。
15.同案犯刘荣凯供述，证实：2011年刚开春的一天晚上8点多，我在活动站打麻将，和我一起玩的有郭博、齐齐、还有一个郭博的朋友。我对象邓颖打电话说在帝王歌厅上班被一个男客人打了一个嘴巴子，让我去一趟。我问对方几个人，她说挺多人。我让一起打麻将的人跟我一起去看看。到帝王歌厅我问郑颖是谁打的，邓颖指了指门外那一帮人。我看对方有八九个人，我们人少，就从歌厅的啤酒箱里拿了2个空酒瓶子，郭博他们三个也跟着拿了酒瓶子。我出门后问谁打我对象了，说完就把两个酒瓶子摔在地上碎了。有个男的转身往火车站方向跑，被我追上，我俩就用拳脚互相打对方。之后他又往火车站那边跑了。我回到帝王歌厅门口，只剩下郭博和他的朋友在那。我们一起坐出租车走，在车上我看见在帝王歌厅的道对面有四五个人在用脚踢倒在地上的齐齐，邓颖在边上拉架。齐齐后背受了伤，被我们送去医院。
16.被告人郭博供述：2011年3月的一天晚上，我、齐齐、秃子在哈达湾水泥厂住宅的一家麻将馆打麻将，刘荣凯接了一个电话，之后跟我们说他对象挨打了，让我们跟去看看。到那后，刘荣凯问邓颖谁打的你。邓颖指从歌厅出来的两个男的之一说，就他打的。刘荣凯就说磕他。他进屋拿了一个啤酒瓶子，我们三个也跟着进去每人手里拿了一个啤酒瓶子。刘荣凯先动手打了那个打邓颖的男的，那个男的转身往西边跑，刘荣凯就追。接着我被一个男的从后边抱住，我挣脱时瓶子掉地上了。齐齐和秃子把那个男的拽开。我听见瓶子碎的声音，回头看见齐齐和秃子打这个男的。这时上来一帮人，我就往道对面跑，秃子也跟我跑过去。再回头看，有一帮人在围着打齐齐。我和秃子、刘荣凯打车转了一圈又回到帝王歌厅门口，门口已经没有人了。之后打电话得知齐齐在二医院，我们就去二医院找他了。
原审法院认为：被告人郭博持械积极参与聚众斗殴，致一人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。郭博如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，庭审中认罪态度较好，可从轻处罚。虽然同案犯邓颖、刘荣凯被依法判处缓刑，但郭博没有赔偿被害人的经济损失，没有得到被害人的谅解，并且其因吸毒被公安机关决定行政处罚二次、社区戒毒一次、强制隔离戒毒一次，故对其不适用缓刑。综合考虑被告人的犯罪情节、手段以及同案犯的判决情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人郭博犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
上诉人郭博上诉认为：原审量刑过重。上诉人并非积极参与聚众斗殴，被害人的伤不是上诉人直接造成的，上诉人手中的酒瓶在撕扯过程中掉到地上。上诉人如实供述，应从轻或减轻处罚。原审不应以上诉人因戒毒被行政处罚而不予从轻处罚。
吉林市人民检察院出庭意见：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立。建议驳回上诉，维持原判。
经审理，二审查明的事实和采信的证据与原审一致。
本院认为：上诉人郭博持械积极参与聚众斗殴，致一人轻伤，其行为构成聚众斗殴罪。原审综合考量郭博持械参与斗殴、到案后如实供述自己的罪行以及被强制戒毒等情节，所量刑罚符合法律规定，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，应予维持。吉林市人民检察院意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋业德
审 判 员 陈 刚
代理审判员 孙海波
二〇一四年八月二十五日
代理书记员 徐俊茹