鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂刑二终字第30号
原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）王明卫，男，1966年11月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河南省巩义市，捕前住内蒙古自治区鄂尔多斯市，个体。2014年5月27日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗公安局刑事拘留，同年7月3日被依法逮捕。同年9月12日被乌审旗人民检察院决定取保候审，2015年3月24日被依法逮捕，现羁押于内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗看守所。
内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗人民法院审理乌审旗人民检察院指控原审被告人王明卫犯销售伪劣产品罪一案，于2015年3月24日作出（2015）乌刑初字第9号刑事判决。宣判后，原审被告人王明卫不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派代理检察员裴波、杜亨出庭履行职务，上诉人王明卫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院判决认定，被告人王明卫于2012年3月6日开始在乌审旗嘎鲁图镇经营“乌审旗啸阳电线电缆经销部”，2013年7、8月份开始通过王明锋（在逃）联系孙某某生产不合格的小猫、永通等品牌电线、电缆，2014年2月份，被告人王明卫让刘某甲生产一万余元不合格电线、电缆。2013年7月份至2014年4月份期间，向王某甲经营的“西环路鑫通五金电料门市部”销售4盘不合格的小猫牌电线（价值480元）、2盘不合格申星牌电线（价值270元），向杜某甲经营的“杜四五金劳保店”销售10盘不合格申星牌电线（价值1950元），向王某乙经营的“长红五金交电经销部”销售10盘不合格小猫牌电线（价值1380元）、3盘不合格申星牌电线（价值420元），向杜某乙经营的“杜大五金水暖门市部”销售27盘不合格小猫牌电线（价值3510元），合计销售不合格电线价值8010元。2014年5月26日，乌审旗公安局从王明卫经营的“乌审旗啸阳电线电缆经销部”扣押小猫、申星、利勤、宇通、浦滔、永通、汇通、成塑、通天、荣昌等品牌的电线、电缆。扣押的电线、电缆经鄂尔多斯市产品质量计量检测所、包头市产品质量计量检测所鉴定，小猫、申星、利勤、宇通、浦滔、永通、汇通、成塑、通天、荣昌等10个品牌电线、电缆不合格。不合格的电线、电缆合计1482盘（已销售56盘），经乌审旗价格认定局鉴定不合格电线、电缆价值为257000元（已销售金额为8010元）。
另查明，扣押在案的不合格小猫牌BV4型电线253盘、BV2.5型电线221盘、10型电线22盘、BLVV16型电线27盘、BV10型电线3盘、BV16型电线2盘、50型电线6盘，不合格申星牌BLV6型电线75盘、RVV2＊6型电线25盘、RVV2＊2.5型电线59盘、BLVVB2＊6型电线30盘、BLXY6型电线87盘、YZ2＊6型电线18盘、BV2.5型电线134盘、RVB2.5型电线132盘、BV10型电线15盘，不合格利勤牌BLXY10型电线20盘、BLXY6型电线14盘、YZ2＊6型电线63盘，不合格宇通牌YZ2＊4电线、RVVB2＊4电线22盘，不合浦滔牌RVB2＊2.5型电线14盘、RVVB2＊4型电线1盘，不合格永通牌RVS2＊1.5型电线34盘、BVR10型电线2盘、BV10型电线14盘、BV4型电线18盘、BLVVB2.5型电线17盘、BLVVB4型电线9盘、BV2＊6型电线7盘、BLXY2＊10型电线7盘、RVS2.5型电线13盘、2.5型电线5盘，不合格汇通牌BLVVB2＊4型电线20盘、BLVVB2＊6型电线2盘，不合格成塑牌BVR6型电线16盘，不合格通天牌YC3＊6＋1＊4型电线2盘、YC3＊6型电线6盘、YC35型电线1盘、YZ2＊4型电线15盘，不合格荣昌牌RVS2＊1型电线28盘已随案移交。
一审法院判决认为，被告人王明卫违反国家产品质量管理法律、法规，以不合格产品冒充合格产品销售，其中销售金额为8010元，未销售金额为248990元，未销售金额十五万元以上，其行为已构成销售伪劣产品罪。乌审旗公安局扣押的1426盘电线、电缆属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。被告人及其辩护人提出的价格鉴定过高，要求重新鉴定的辩护意见，无充足的理由和依据不予采纳。辩护人提出的对被告人未销售的部分应当从轻处罚，被告人认罪态度好的辩护意见与庭审查明的事实及公诉机关向法庭出示的经确认为有效证据所证明的事实相符予以采纳。为维护国家产品质量的管理制度，保护消费者的合法权益，根据本案的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条规定，以被告人王明卫犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币120000元；扣押在案的1482盘不合格电线、电缆（不合格小猫牌BV4型电线253盘、BV2.5型电线221盘、10型电线22盘、BLVV16型电线27盘、BV10型电线3盘、BV16型电线2盘、50型电线6，不合格申星牌BLV6型电线75盘、RVV2＊6型电线25盘、RVV2＊2.5型电线59盘、BLVVB2＊6型电线30盘、BLXY6型电线87盘、YZ2＊6型电线18盘、BV2.5型电线134盘、RVB2.5型电线132盘、BV10型电线15盘，不合格利勤牌BLXY10型电线20盘、BLXY6型电线14盘、YZ2＊6型电线63盘，不合格宇通牌YZ2＊4电线、RVVB2＊4电线22盘，不合浦滔牌RVB2＊2.5型电线14盘、RVVB2＊4型电线1盘，不合格永通牌RVS2＊1.5型电线34盘、BVR10型电线2盘、BV10型电线14盘、BV4型电线18盘、BLVVB2.5型电线17盘、BLVVB4型电线9盘、BV2＊6型电线7盘、BLXY2＊10型电线7盘、RVS2.5型电线13盘、2.5型电线5盘，不合格汇通牌BLVVB2＊4型电线20盘、BLVVB2＊6型电线2盘，不合格成塑牌BVR6型电线16盘，不合格通天牌YC3＊6＋1＊4型电线2盘、YC3＊6型电线6盘、YC35型电线1盘、YZ2＊4型电线15盘，不合格荣昌牌RVS2＊1型电线28盘）予以没收。
上诉人王明卫以一审判决依据鉴定结论而不是其实际销售价格来认定其未销售金额，导致犯罪数额过大，一审判决量刑过重为由提出上诉，请求二审法院依法改判。
二审审理查明事实与一审审理查明事实一致。
上述事实有经一、二审当庭举证、质证的下列证据证实：
1、案件移送函、收案登记表、立案决定书、归案情况说明，证明乌审旗公安局接到乌审旗工商局移交线索，在乌审旗人大巷子内有一个制售伪劣电线、电缆的窝点，侦查人员到达现场后抓获了上诉人王明卫；
2、扣押清单、笔记本、销货清单及物证，证明从王明卫处扣押了其销售和购买电线、电缆的记录以及扣押了大量电线、电缆；
3、产品质量计量检测所检验报告、价格鉴定结论书，证明从上诉人王明卫处扣押的电线、电缆系伪劣产品，其未销售金额248990元；
4、银行交易明细，证明上诉人王明卫购买伪劣电线、电缆时的付款情况；
5、辨认笔录、照片，证明上诉人王明卫辨认出了给其生产、销售伪劣电线、电缆的刘某甲、孙某某；
6、证人南某某的证言，证明其是众邦集团包头总经理，公安机关扣押上诉人王明卫的电缆时其在场，其中的众邦牌电线、电缆是假的；
7、证人孙某某、刘某甲的证言，证明他们给上诉人王明卫加工过伪劣的电线、电缆并出售给王明卫；
8、证人王某甲、王某乙、李某甲、杜某乙、杜某甲、任某某、高某某、张某某、刘某乙、林某某、侯某某、赵某某、贺某某、王某丙、薛某某、传某某、朱某某、李某乙、刘某丙、王某丁、李某丙、施某某、思某某、马某某的证言，证明上诉人王明卫曾向这些人出售过电线、电缆；
9、上诉人王明卫的供述，证明其购买伪劣电线、电缆进行销售的情况。
经本院审查，上述证据法律手续完备、来源合法，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，其证明效力予以确认。
本院认为，被告人王明卫违反国家产品质量管理法律、法规，以不合格产品冒充合格产品销售，其中销售金额为8010元，未销售金额为248990元，达到了150000元以上，其行为已构成销售伪劣产品罪，未销售部分为犯罪未遂，比照既遂予以从轻、减轻处罚。上诉人提出对未销售的电线、电缆价格鉴定过高，但其未销售的电线、电缆并没有明确的标价，也无法通过其他证据确定售价，一审法院依据价格鉴定意见来确定上诉人王明卫未销售的电线、电缆价值并无不当，故对其上诉理由不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项和《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵 霞
代理审判员 王文杰
代理审判员 李永峰
二〇一五年七月十六日
书 记 员 张艳芬
法条链接：
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条＋第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
二、《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
三、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第二条＋刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额3倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。
多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。