四川省绵阳市游仙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川0704刑初92号
公诉机关绵阳市游仙区人民检察院。
被告人罗小东，男，生于1975年7月25日，汉族，高中文化，四川省巴中市巴州区人，农民，住巴中市巴州区。因犯故意伤害罪，于2010年1月4日被巴中市巴州区人民法院判处有期徒刑三年，2011年12月30日被裁定假释，2012年8月26日假释考验期满。因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月12日被绵阳市公安局游仙区分局取保候审，同年12月5日被绵阳市游仙区人民检察院取保候审。
辩护人陈雪，四川科通律师事务所律师。
绵阳市游仙区人民检察院以绵游检诉刑诉〔2018〕84号起诉书指控被告人罗小东犯开设赌场罪，于2018年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绵阳市游仙区人民检察院指派检察员王薇出庭支持公诉，被告人罗小东及其辩护人陈雪到庭参加诉讼。现已审理终结。
绵阳市游仙区人民检察院指控：2017年3月初至5月26日期间，被告人罗小东租用绵阳市游仙区游仙镇学府街1号5栋1单元1楼2号雨轩休闲会所的部分场地，用于开设“重庆时时彩”非法网络赌博代理点供他人投注赌博，并雇佣李某、向某某从事收取赌资、为参赌人员开票、兑奖等日常经营活动，罗小东按照参赌人员投注金额的3.5%的抽头渔利。在该赌博点经营期间，罗小东个人�得抽头渔利金额2万9千余元，该赌博点收取的赌资约100万元，该赌博点非法获利金额为11万余元。2017年5月26日该赌博网点被公机关查获。
为支持上述指控，公诉机关当庭出示了证人证言，辨认笔录，勘验笔录，书证，物证，电子数据以及被告人的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人罗小东以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人罗小东在假释期满后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条；其案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条一款。根据《中华�民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，诉请本院依法判处。
被告人罗小东提出如下辩解意见：1、抽头金额应该是2.5万元，有4000元是退给了参赌者赵某；2、投注赌资100万不准确，应当以电脑记载为准；3、自己规劝并陪同同案李某自首，应当有立功情节。
其辩护人提出如下辩护意见：1、起诉书指控该赌博站点非法获利11万余元，罗小东个人抽头渔利金额2.9万元与事实不符。根据计算，该赌博站点非法获利金额应为89484元，抽头渔利金额应为8445元；2、起诉书指控案涉赌博点收取的投资赌资约100万元，无证据支持，应以网站中的实际犯罪金额为准；3、被告人罗小东自动投案，具有自首情节；4、被告人罗小东将网上追逃的嫌疑人李某带至公安机关自首，以及向巴中市公安机关检举他人犯罪�索，经公安机关查证属实，属立功；5、被告人罗小东自愿退赔赃款并交纳罚金。综上，请求对被告人罗小东适用管制、拘役刑种。
经审理查明，2017年1月，被告人罗小东在互联网登陆一家博彩公司，根据博彩公司提供的登陆网址、账号和密码，进入博彩系统，以10000元人民币买分保底，并将其建设银行卡与博彩公司网站绑定后即可进行“重庆时时彩”网络赌博的操作。
2017年3月初至同年5月26日期间，被告人罗小东租用绵阳市游仙区游仙镇学府街1号5栋1单元1楼2号雨轩休闲会所的部分场地，用于开设“重庆时时彩”非法网络赌博代理点供他人投注赌博，并雇佣李某、向某某从事收取赌资、为参赌人员开票、兑奖等日常经营活动，被告人罗小东按照参赌人员投注金额的3.5%的抽头渔利，该赌博点的盈利款则返还给博彩公司。2017年5月26日该赌博网点被公机关查获,经侦查人员对现场查获的电脑主机进行勘验，从2018年5月15日至5月26日，该赌博代理点的投注赌资为209940元。公安机关现场扣押了相关作案工具及赌资1951元。
案发后，被告人罗小东于2018年6月12日到公安机关投案自首，并如实供述犯罪事实。
同时，被告人罗小东于2018年5月向巴中县公安机关检举他人开设赌场的犯罪线索，经公安机关查证属实，并据此抓获了涉嫌开设赌场的犯罪嫌疑人罗某某、李某某、袁某某。
在本院审理期间，被告人罗小东退出赃款29000元。
上述事实，有经当庭质证的下列证据佐证：
1、受案登记表，立案决定书，证实了本案的发案经过。
2、被告人的户籍资料，归案情况说明，证实被告人的基本情况及到案过程。
3、立案决定书，拘留证，情况说明，询问笔录，证实被告人罗小东的立功情况。
4、证人李某证言：2017年4月底的样子，罗丹给我打电话说他生病了，绵阳游仙镇雨轩茶楼有个“重庆时时彩”让我去帮忙看一下，给我开的工资4000元一个月，我就答应他了。罗丹让他的司机开车把我送到绵阳，把茶楼的位置通过微信发给我，，我就去了茶楼，到了茶楼看到是向某某在那里上班，她请假的这5天，我在那里负责打票，向某某回来之后就由她在打票了。向某某回来后3、4天的样子，当时丹哥打电话喊我去收钱，我去了店上的时候有个姓赵的男的在店上输了5、6000元钱，还欠了4000元没给，当时我就给丹哥打电话，丹哥就同意给姓赵的人这次欠的4000元和上次欠的4000元钱免了，当时我就把向某某处盈利的1500元现金收了，向某某还给我微信上转了2500元，我收了钱就通过微信把3000元转给丹哥了。大概过了5、6天，向某某给我说店上输了，我给丹哥说了，丹哥就通过微信给我转了3000元，我又转给了向某某。大概在2017年5月中旬的时候，向某某通过微信把盈利的9300元钱转给了我，我当时就转给丹哥了。
“重庆时时彩”系统每10分钟开奖一次，每天早上10点到次日凌晨2点开奖，开奖1分钟前可以购买，购买1注彩票是10元钱，打票员在电脑上把这个彩票下注打印出来，系统里就有个未结明细，等开奖结果�来之后，如果中奖，彩票系统显示为1.9分，如果没中奖，系统上就显示-1,1分就代表10元人民币，如果我们输了，彩票系统显示的正分，如果赢了，就显示的是负分。我和向某某是打工的，只领工资，不参与分成。我一共就收了两次营业款，收了后就通过微信转账和银行转款的方式给罗丹了。
5、证人向某某证言：2017年3月份的时候，我哥苏某某介绍他的朋友李某甲给我认识，当时李某甲问我有个月薪4000元的工作问我去不去，我就同意了，当时李某甲就带我到绵阳市园艺山聚友茶楼见到了当时开始时时彩的老板罗丹，对我进行了简单的面试，随后我就答应以每个月4000元的工资当卖时时彩的服务员。3月4号我在聚友茶楼销售时时彩的店上跟着学习了一天，3月5日就跟着以前管理员唐叔到了游仙镇上的雨轩茶楼当卖时时彩的服务员一直到现在。雨轩茶楼卖的是重庆时时彩福利彩票，是一种及时开奖的彩票，每10分钟一开，老板是罗丹，管理员李某，李某给我拿的本金，最近的一次是2017年5月15日李某给我拿了4000余元本金，然后我把每天卖彩票的账发到游仙店的微信群里面，然后把每天多余的盈利转给罗丹或者李某，自己身上留一些本金第二天使用。雨轩茶楼一共四个包间，时时彩下注的就在一楼包间门口，卖时时彩彩票的一台电脑主机、电脑显示器、电视机挂在墙上、打票机也是放在一楼大厅里面的。从我在雨轩茶楼上班开始，茶楼销售时时彩基本都是盈利的，根据每日的经营明细，从2017年3月15日至2017年5月26日期间合计赢了110039元。民警将2017年5月15日至5月26日两周的数据（注但笔数6334，下注金额209940元，输赢结果为盈利23826元，退水结果和输赢结果一样）告诉我后，我无异议。
6、证人邓某某证言：大约2017年3月底的一天上午，我在我家茶楼喝茶，来了两个年轻男子，四川口音，但不是绵阳口音，其中一个男子说要租我家茶楼卡座卖彩票，我问他这个合法吗，他说是重庆时时彩，网上都搜得到，不违法，并说愿意出一月2000元租金，我就同意了。一共支付了两次租金，第一个月2000元租金，第二次6000元租金。
7、证人赵某某、李某乙、唐某某、李某丙证言，均证实了在雨轩茶楼购买时时彩彩票的情况。
8、辨认笔录：证人向某某、李某、邓某某在侦查人员提供的一组照片中均辨认出被告人罗小东就是雨轩茶楼重庆时时彩的老板。
9、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书：证实侦查人员从雨轩茶楼现场查获用于�售重庆时时彩的电视机、电脑显示器、电脑主机、票据打印机、现金支票、人民币1951元等物品。
10、现场勘验检查工作笔录：证实对查获的正在登陆的电脑主机重新登陆并截图，显示2017年5月15日至5月21日下注金额为117130元，2017年5月22日至5月26日下注金额为92810元，合计209940元。
11、电子物证检查工作笔录：证实了被告人罗小东与李某、向某某等人之间的微信聊天内容的情况。
12、从向某某手机内提取的每日营业记账及微信聊天内容，并以照片的方式予以固定。
13、侦查机关对被告人罗小东中国建设银行6217003730001355687银行卡2017年1月1日至6月1日的交易明细查询，证实其与所交代的博彩公司的人员的转账情况。
14、重庆市福利彩票发行中心的回复：证实该中心已于2017年2月初全面停止互联网销售彩票，且未授权任何个人和组织根据“重庆时时彩”游戏规则或修改规则后进行互联网形式销售。
15、巴中市巴州区人民法院刑事判决书、假释证明书，证实被告人罗小东的前科情况。
16、罚没收据：证实了被告人罗小东退赃29000元。
以上证据来源合法，客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人罗小东以营利为目的开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，构成了开设赌场罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人罗小东开设赌场属情节严重的指控证据不足，不予支持。被告人罗小东在案发后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚；其在案发后向公安机关检举他人犯罪线索，经查证属实，系立功，可从轻处罚。同时，在本院审理期间，被告人罗小东退出全部违法所得，可酌定从轻处罚。鉴于被告人罗小东的上述法定和酌定从轻情节，可对其适用非有期徒刑的刑种，故被告人罗小东在此次犯罪前曾因犯故意伤害罪被刑事处罚，可不认定为累犯，而作为前科酌定从重处罚。被告人罗小东及其辩护人所提关于自首、立功的辩解及辩护意见成立。综上，根据本案的事实、性质、情节、对社会的危害程度及被告人的认罪、悔罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人罗小东犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金20000元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、随案移送的作案工具32寸长虹牌黑色液晶电视机一台、伯珑玛黑色电脑主机一台、浩牌顺热敏票据打印机一台予以没收，赃款30951元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 马小丽
人民陪审员 曾永川
人民陪审员 金小平
二〇一八年七月十六日
书 记 员 宋黎黎
附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法�关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判�罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。