内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内25民终15号
上诉人（一审被告）：烟台凯联化工有限公司，住所地：山东省烟台市芝罘区珠玑北路219号。
法定代表人：王树林，职务董事长。
委托诉讼代理人：邓崇海，山东君孚律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：马清波，男，1970年1月6日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县。
委托诉讼代理人：李福德，多伦县法律援助中心律师。
被上诉人（一审被告）：魏红军，男，1975年6月7日出生，汉族，烟台凯联化工有限公司职工，现住山东省滕州市。
上诉人烟台凯联化工有限公司（以下简称凯联化工）因与被上诉人马清波、魏红军买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区多伦县人民法院（2016）内2531民初116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月17日公开开庭审理了本案。上诉人凯联化工的委托诉讼代理人邓崇海，被上诉人马清波及其委托诉讼代理人李福德到庭参加诉讼，被上诉人魏红军经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人凯联化工上诉请求：一审认定事实的证据不足，主要事实认定错误，法律关系判断错误，适用法律错误。请求二审查明事实予以改判。
被上诉人马清波答辩称：一审认定的事实清楚，且均有证据佐证，判决公正，应当维持。
被上诉人魏红军未提出答辩意见。
马清波向一审法院起诉请求：由于被告的行为已构成严重违约。导致原告所种植的600亩土豆圈未能实施追肥，造成严重减产，经济损失：1、砧子山地块868800元。2.因施肥造成损失（甲方承诺费用）8人每人每天120元共3天，合计2880元。合计871680元。根据《合同法》第113条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。因为被告未能按照约定履行提供货物并跟踪服务的义务。造成土豆追肥未能实施，已构成严重违约，是给原告造成土豆减产的根本原因，被告应当赔偿原告的经济损失。根据以上事实及《合同法》的相关规定，恳请人民法院判令被告一次性赔偿原告的经济损失871680.00元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年11月28日，烟台凯联化工有限公司和其代理人魏红军等人与其他几个厂家在多伦县草原特蒙餐举行订货会，会后被告魏红军在刘某、胡建国、祝某、高万良、赵伟等人的帮助下在多伦县推销化肥，武秀杰受被告魏红军雇佣担任会计工作，高万良担任技术人员。2015年3月18日被告魏红军以烟台凯联化工有限公司代理人的身份与原告马清坡签订肥料购销合同一份，合同约定：第一条，甲方根据相关规定生产质量符合标准的肥料。第二条，甲方为乙方提供生产所需的配方肥，包含掺混肥、有机肥、生物菌肥、水溶肥（其中有机调价多种微量元素）。第三条，甲方向乙方提供《营业执照》、《生产许可证》、《肥料登记证》等相关资质证明复印件，发货时一并提供肥料合格检测报告给乙方。第四条，包装采用彩色包装（内塑外彩）。第五条，付款方式:甲方通知乙方提货时，乙方可去厂家提货，并在发货前将50%的货款汇入甲方指定的账户内。第六条，甲方负责发货，乙方承担运费，货物出场后，运输途中出现问题由运输方承担。第七条，肥料使用方法：底肥：50公斤12-18-15掺混肥、40公斤有机肥、40公斤生物菌肥，作为底肥进行沟施。其中，生物菌肥尽量避免阳光暴晒，并避免与杀虫剂、杀菌剂混用。追肥：第二次中耕时追施17-8-20掺混肥50公斤以及10公斤钾肥。水溶肥使用时间：第二次中耕后一周左右冲施液体水溶肥，使用标准为10亩／5公斤；第二遍至第四编水溶肥粉剂冲施时间为7月10日至8月初，冲施标准为10亩／5公斤。第八条，肥料使用清单。掺混肥：（烟台凯联化工有限公司）12-18-15，17-8-20.有机肥：（蓬莱中农肥业陕西荣昌钾肥公司联合生产）有机质总含量45％，氮磷钾5％，并添加硅、钙、镁、锌、硼等微量元素。生物菌肥：（山东吉利丰生物科技有限公司、蓬莱中农肥业联合生产）内含菌种2亿／克，氮磷钾5%、水溶肥：潍坊神邦生物科技有限公司）。第一遍水溶肥含量为氮磷钾9-3-3，并添加进口硅元素，以及进口黄腐酸钾母液，以及镁、锌、铁、硼等微量元素（液体）。第二、三、四遍为粉剂，氮磷钾含量为15-5-25，同时添加稀土元素，钙、硅、镁、铁、锌、铜、硼等微量元素。第九条，双方义务与责任：甲方义务：为乙方免费测土（氮磷钾的含量、PH值），甲方按照国家相关标准为乙方提供肥料，甲方提供技术跟踪，建立定期巡查制度，乙方必须配合对服务质量进行签字确认，乙方去厂家提货的差旅费用由厂家承担。乙方义务：乙方必须严格按照甲方的施肥要求作业，如果乙方不能按照甲方的施肥要求操作，由此造成的减产等情况，甲方不承担任何责任（不可抗力的自然灾害除外）。因种子质量问题、农药问题所造成的减产情况，甲方不承担责任。甲方责任：1.化肥经专业机构检测不符合国家标准或合同约定质量标准的，甲方应无条件换、退货，或赔偿乙方由此受到的损失。2.甲方延迟交货，每日应向乙方支付迟延部分价款20%的违约金，迟延交货20日的除支付违约金外，乙方有权解除合同。但乙方在不收取违约金的情况下，有权要求甲方双倍返还定金。乙方的责任：1、乙方在接到甲方通知10日内延迟提货的，每日应向甲方支付延迟部分价款20%的违约金。2、乙方无正当理由单方解除合同的，应赔偿由此给甲方造成的损失，已支付定金的无权要求返还。3、自提货之日起，乙方所欠甲方的余款按照银行贷款利息1.5%支付甲方，欠款及利息于2015年9月20日前结清，如不能结清欠款甲方则按照3%的滞纳金收取。第十条：对本合同的变更或补充由双方协商同意，并以书面形式予以确认，作为本合同不可分割的一部分，共同接受本合同条款的约束。第十一条：合同期内如市场价格发生较大变化，双方另行协商。第十二条，本合同在履行过程中发生争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，任何一方都有权向当地人民法院提起诉讼。甲方被告烟台凯联化工有限公司盖章，代理人：被告魏红军签字，乙方：原告马清坡签字。2015年3月18日”。原、被告在签订合同时，经双方协商后对原告先期给付被告货款的比例由原合同的80%由魏红军修改为50%。原告马清坡于2015年4月3日给付被告货款100000元、4月12日给付被告货款50000元、5月11日给付被告货款20000元、6月7日给付被告货款20000元，共计给付被告货款190000元。被告于2015年4月2日给原告马清波发货15吨生物菌肥、24吨有机肥，共计39000公斤。4月11日给原告发货30吨12-18-15，10吨17-8-20化肥，共计40000公斤。4月17日向原告发货20吨生物菌肥，3吨有机肥，共计23000公斤。被告共计向原告发货102吨，以上被告烟台凯联化工有限公司共向原告交付化肥价值314800元。在马清坡种植土地过程中，被告魏红军及其聘任的技术人员对土地进行了检测，并对种植方式进行了技术指导，原告马清坡按照被告魏红军的要求对种植进行了调整。在中耕期间因被告烟台凯联化工有限公司未及时向原告供货，经原告向被告魏红军催货，被告魏红军以化肥在运输的途中为由推拖，2015年7月25日被告向原告发货价值为12000元水溶肥。在庭审中，证人祝某、刘某证实被告魏红军向原告马青坡承诺马铃薯亩产达4吨以上。
另查明，在我院调取多伦县农牧局关于马铃薯高产栽培技术方案中，第二次中耕一般在6月底到7月初，进入8月份以氮肥加钾肥为主，8月下旬喷施两次含有六种微量元素的微肥。
一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。在本案中，被告魏红军是烟台凯联化工有限公司的代理人，魏红军以被代理人的名义与原告马清坡签订了肥料购销合同，是当事人的真实意思表示，未违反法律规定，是合法有效的合同，被告代理人魏红军在签订合同后，经其工作人员证实，原告马清坡与被告魏红军将合同首付款的比例更改为50%，是对合同的变更，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条的规定：”当事人协商一致，可以变更合同”，该院予以确认。合同签订后，由合同约定的到被告烟台凯联化工有限公司提货方式，改变为合同履行过程中的发货到原告马青坡种植土地处的方式，亦是对合同的变更，因被告魏红军的有效代理行为及被告烟台凯联化工有限公司送货行为是对上述内容更改的认可，故该院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定：”当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，原告支付货款虽然不足50%，但被告分几次向原告发送化肥102吨及600亩的水溶肥，视为认同，但其发运的化肥未按合同约定的化肥比例及数量发送底肥，庭审中原告未对被告发送的肥料、数量及品种与合同约定不符提出异议，视为对首次发货的认同。合同对中耕时追肥的约定，被告未予履行发送肥料，违反合同约定，依合同第七条约定：”中耕追肥时间为6月底到7月初”，故7月10日为下限，从7月10日视为迟延支付肥料时间开始，8月初视为合同约定的下限，8月初确定为8月10日，迟延30日，因追肥的季节时间限制，8月10日后施中耕肥无实际意义，被告依合同约定，追肥期的水溶肥粉剂亦未提供，依8月初为上限，为8月10日至8月底，8月30日为下限，迟延20日，依肥料购销合同第九条：甲方责任第2条：”甲方迟延交货，每日应向乙方支付迟延部分价款20%的违约金，迟延交货20日的，除支付违约金外，乙方有权解除合同，甲方已收取定金、预付款或价款应全部退还。但乙方在不收取违约金的情况下，有权要求甲方双倍返还定金”的约定，迟延一日，按货款的20%支付违约金，合同约定迟延20日，原告可视为解除合同，故对上述迟延时间，均确认为20日为宜，迟延的货物价值根据被告提供的其给付肥料目录的价值款314800元，故被告按照违约责任应向原告支付的违约货款金额为87200元×20%×20=348800元。原告提出按实际价格损失按亩产4吨的计算，要求被告赔偿871680元的诉讼请求，因证据不足，亩产4吨以上的意见缺乏科学依据，该院不予支持。可依违约金的约定支付其经济损失，被告提出原告未支付50%货款，故不按期发货的辩解，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十七条规定：”分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”，分期付款190000元，首次付款100000元、又给付货款50000元、5月11日又给付被告货款20000元、6月7日再次给付被告货款20000元，共计给付被告货款190000元，全部价款为402000元，其中五分之一为80400元，原告支付了190000元的货款，远远高于全部价款的五分之一，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，故被告应全面履行合同义务。被告提出提货方式的辩解意见，因实际履行为送货，合同是由被告提供的制式合同，对条款的约定也是被告制定的，合同约定甲方通知乙方提货时，乙方可去厂家提货改为送货，被告违反了合同约定，被告应承担调整运输方式后的责任。原告未按50%要求付款，按照合同约定：”自提货之日起，乙方所欠甲方的余款按照银行贷款利息1.5%支付甲方，欠款及利息于2015年9月20日前结清，如不能结清欠款甲方则按照3%的滞纳金收取”，支付迟延给付货款的利息为合同约定的9月20日，原告马清坡应承担继续履行给付货款的义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：”当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”，根据原、被告签订的合同约定：甲方责任：”甲方迟延交货，每日应向乙方支付迟延部分价款20%的违约金”，故被告应以合同约定向原告支付迟延部分价款的违约金。合同对首次付款未对此有约定，对交付时间没有约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：”买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取物的物单证的同时支付”,故在原告收到被告标的物或者取得标的物的同时支付因被告未支付剩余肥料，原告未付剩余价款，不属违约。原、被告在履行过程中，由合同约定的将货款汇入被告烟台凯联化工有限公司指定的帐户内，改变为由原告马清坡以现金的方式给付被告烟台凯联化工有限公司货款，供货方式由原告可去厂家提货改为由被告发货至原告处，双方均未按合同约定履行。原告马清坡未按50%支付货款，应承担继续交付被告实际交付货物价值的货款，自原告马清坡最后一次付款时间6月7日起算至被告违约的起算日7月10日止，视为违约时间，原告马清坡按约定50%少给付货款11000元，根据被告发货价值，原告马清坡应当补足价款124800元，实际违约天数为34天，按照1.5%利息计算，原告马青坡应当给付被告违约金187元及补足货款124800元，共计124987元。根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款：”代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任”，故此民事责任由被代理人被告烟台凯联化工有限公司承担，被告魏红军不承担责任。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第二条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四、第一百六十一条、第一百六十七条的规定判决如下：一、被告烟台凯联化工有限公司于本判决生效后十五日内，赔偿原告马清坡违约金348800元；二、原告马清坡给付被告烟台凯联化工有限公司违约金及补足货款124987元；三、驳回原告马清坡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6258元，由原告马清坡负担3754.80元，被告烟台凯联化工有限公司负担2503.2元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。
本院认为，2014年11月28日，被上诉人魏红军作为上诉人凯联化工的代理人与被上诉人马清波签订了《肥料购销》合同，该合同系当事人真实意思表示，符合法律规定，合法有效。根据上诉人凯联化工提供的发货明细、发货通知单、提货明细可见，被上诉人魏红军未能按合同约定的时间提供化肥，已经构成违约。上诉人凯联化工主张的被上诉人马清波未按合同约定的80%支付货款的问题，在被上诉人马清波分四次向魏红军支付共计190000元货款时，被上诉人魏红军已陆续向被上诉人马清波提供化肥，并未以被上诉人马清波未足额给付货款为由拒绝提供化肥，故能够认定在实际履行合同过程中，已对合同中的首付货款进行了变更。对于违约时间的确认，一审对合同中”中耕追肥时间为6月底到7月初”中的时间段解释为”7月10日为下限，从7月10日视为迟延支付肥料时间开始，8月初视为合同约定的下限，8月初确定为8月10日，迟延30日，因追肥的季节时间限制，8月10日后施中耕肥无实际意义”，该解释符合耕种规律，较为合理，本院予以确认。根据《肥料购销》合同”甲方迟延交货，每日应向乙方支付迟延部分价款20%的违约金，迟延交货20日的，除支付违约金外，乙方有权解除合同，甲方已收取定金、预付款或价款应全部退还。但乙方在不收取违约金的情况下，有权要求甲方双倍返还定金”的约定，因被上诉人魏红军提供的中耕肥及追肥中的水溶肥均迟延交付，且迟延交付时间均超过20日，故一审认定违约日期为20日较为适宜，本院予以确认。同时合同约定的违约金并未过分高于给被上诉人马清波造成的损失，故对约定的违约金本院不予调整。被上诉人马清波共计购买了402000元的化肥，被上诉人魏红军提供了价值314800元的化肥，迟延交付化肥价值为87200元，根据合同约定，违约金为87200元×20%×20=348800元，一审以违约金形式支付被上诉人马清波的经济损失并无不当。被上诉人魏红军作为上诉人凯联化工的代理人，以上诉人凯联化工的名义实施的民事法律行为，作为被代理人的上诉人凯联化工应承担民事责任。故上诉人凯联化工应向被上诉人马清波支付违约金损失348800元。
综上，上诉人凯联化工的上诉请求，该院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12516.00元，由上诉人烟台凯联化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 锡林塔娜
审判员 朝 勒
审判员 张 慧 玲
二〇一七年三月三十日
书记员 张 雅 洁