某某人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄新民初字第00192号
原告文某。
委托代理人马某。
被告张某。
委托代理人何某。
被告某公司。
法定代表人刘某，某公司董事长。
原告文某诉被告张某、某公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月7日立案受理后，依法组成由代理审判员熊龙泉担任审判长，审判员晏大欣、人民陪审员梅俊峰参加的合议庭，于2014年3月4日、3月25日公开开庭审理了本案。原告文某及其委托代理人马某、被告张某的委托代理人何某、被告某公司法定代表人刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。在本案审理过程中，原告文某向本院提出撤回对张克均的起诉，本院予以准许，将另行制作文书。
原告文某诉称：被告张某系承揽工程项目的施工人，近几年，原告一直在被告张某的工地给其打工。2013年4月中旬，被告张某又承揽到某公司搭建简易货棚工程项目，并通知原告等工人到该工地干活，工钱讲好是一人每天150元。同年4月24日上午10时左右，在被告张某指挥下，原告在该工地施工作业过程中，因从高处坠落至水泥地面而严重受伤，遂被送往市一医院抢救，诊断为脑外伤、胸外伤、肩胛骨骨折等，住院治疗96天，因被告中途拒付医疗费，原告实在无力垫付而被迫于7月29日出院；同年10月31日，经司法鉴定部门鉴定原告分别构成九级和十级伤残。因被告拒不赔偿，为了维护原告的合法权利依法提起诉讼。请求法院依法：（一）判令被告张某、某公司连带赔偿原告人身损害赔偿金合计229183.75元（医疗费66712.8元其中后期治疗费6000元、住院伙食费4800元、护理费7766.8元、误工费36000元、交通费3000元、残疾赔偿金129004.15元、鉴定费1900元、精神损害赔偿金10000元减去被告张某已支付的30000元）；（二）判令被告张某、某公司承担本案全部诉讼费。
被告张某辩称：被告张某并未与某公司签订任何协议，该工程系其弟弟张军承包的，张某作为被告不适格。
被告某公司辩称：其公司一直是与张某合作的，我们合作过多次，均未签订过任何协议。当时我公司找张某搭建个货棚，张某带我公司法定代表人刘某去买的材料，搭建货棚时是由张某的弟弟带人来搭的。
原告文某为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据一、2013年11月22日，某公司出具的证明一份；某公司的营业执照一份；2013年11月22日，文某与某公司达成的和解协议一份。证明某公司将其工程发包给被告张某施工，原告在施工过程中受伤。被告张某质证对该证据的真实性无异议，《证明》不能证实张某是工程的承包人，应当有相关协议才能证明，营业执照是复印件不予质证；被告某公司质证对该证据的真实性无异议。因二被告对该证据的真实性均无异议，故本院对该证据予以认定。
证据二、2013年10月31日，襄阳中立法医司法鉴定所作出的（2013）临鉴字第XXX号法医学鉴定意见书一份、鉴定费发票一份。证明原告伤残等级分别为九级和十级，赔偿系数为22%，后续治疗费为6000元，误工期为240天，护理期为120天，鉴定费为1900元。被告张某质证对该证据的真实性无异议，但还应当提供相关病例；对于后续治疗费应待实际产生后再行主张；对于误工日、护理日应结合病情、医嘱及病历确定或者以定残前一日为准；对于伤残级别，被告请求给予7日时间考虑是否申请重新鉴定，但在本院给定的时间内，被告并未向本院提交任何书面申请，故本院视为被告张某对伤残级别无异议。被告某公司质证对该证据的真实性无异议。因两被告对该证据的真实性均无异议，故本院对该证据予以认定。
证据三、文某的门诊病历、住院病历、出院小结、诊断证明、医疗费收据、医疗费用总清单、CT报告单、DR报告单、MR报告单等材料一组。证明原告因脑外伤在市一医院住院治疗96天、花费医疗费合计60712.8元，住院期间需1人护理、出院后仍需定期复查、治疗和休养。被告张某质证对该证据的真实性无异议，被告张某的弟弟张军垫付了3万多元医疗费（本院向被告张某释明，要求被告张某在开庭后3日内向本院提交证据，不提供证据本院认定张某为原告垫付医药费3万元。）；被告某公司质证对该证据的真实性无异议。因二被告对该证据的真实性均无异议，故本院对该证据予以认定。
证据四、原告文某的身份证、户口簿、其子文冰洋的出生医学证明各一份；2013年3月29日，襄阳市襄州区人民法院作出的（2013）鄂襄州张集民初字第XXX号民事调解书一份；原告文某父母文明学、陈帮凤的户口簿一份；2013年6月20日，枣阳市七方镇文庄村民文员会、枣阳市公安局七方派出所出具的证明一份；2013年6月20日，枣阳市七方法律服务所出具的亲属关系证明书。证明原告与其子文冰洋是城镇居民；其子文冰洋生于2003年3月4日，由原告直接抚养，女方每月支付300元抚养费；原告父母分别生于1952年3月5日和6月6日，系农村居民，育有二子女。被告张某、某公司质证对该证据真实性无异议，故本院对该证据予以认定。
证据五、交通费发票一组，证明原告因本次受伤花费医疗费3000元。被告张某质证改组发票是连号的，请法院酌情认定。被告某公司质证对该证据无异议。故本院将综合其他证据和事实对交通费酌情认定。
证据六、证人李某的证言一份。证明被告张某邀请原告到某公司工地上干活，工钱每天150／人，4月24日原告在作业过程中从高处坠地受伤。被告张某质证证人我不认识，我也不清楚他说的内容；被告某公司质证对该证据真实性无异议，故本院将综合其他证据和事实对该证据再行认定。
被告张某未向本院提交任何证据证明其抗辩理由。
被告某公司未向本院提交任何证据证明其抗辩理由。
经审理查明：2013年4月24日，文某受张某的雇佣到某公司搭建货棚，搭建过程中不慎摔伤。文某受伤后被送往襄阳市第一人民医院住院治疗96天后，于2013年7月19日出院，出院诊断：1、头部外伤：头皮裂伤、颅骨骨折、颅底骨折、右侧额部、枕部、小脑半球硬膜外血肿、气颅、右侧额颞叶及右侧小脑半球多发脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、右侧筛窦、蝶窦及右侧中耳乳突区积血；2、双眼钝挫伤：右侧眼眶上壁、内侧壁、下壁骨折、软组织挫伤、右眼麻痹性斜视、右侧外展神经麻痹；3、颌面部外伤：软组织挫伤、上颌骨骨折；4、寰枢椎脱位；5、胸外伤：双肺挫伤、右侧胸腔积液、多发肋骨骨折（右7、8、10、11）；6、右肩胛骨骨折。出院医嘱：1、全休1月；2、定期复查头部MRI；3、院外继续功能康复锻炼；4、不适随诊。2013年8月29日，襄阳市中心医院出具诊断证明，处理及建议：休息一周。文某因本次受伤花费医疗费共计60712.8元，张某称其弟弟张军已垫付3万元，文某予以认可。2013年10月31日，襄阳中立法医司法鉴定所作出（2013）临鉴字第XXX号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人文某的损伤程度，依照《道标》分别构成Ⅸ（九）级、Ⅹ（十）级伤残，多等级伤残赔偿附加指数为，一级伤残赔偿总额的22%。文某支付鉴定费1900元。
另查明：2013年11月22日，文某（甲方）与某公司（乙方）签订和解协议，主要内容为“乙方一次性赔偿甲方人身损害赔偿金人民币50000元，甲方表示接受，此款于2013年11月22日前付清；上述款项到位后，甲乙双方就此次甲方受伤赔偿事宜，永不再议”。
再查明：文某的父母文明学、陈帮凤分别生于1952年3月5日、6月6日，均系农村户口，仅有文某、文俊两个子女。文某与其妻于2013年3月29日经襄州区人民法院调解离婚，双方婚生子文冰洋生于2003年3月4日，离婚后文冰洋随文某生活，女方每月支付生活费300元。
本院认为，提供劳务者致害责任是指个人之间形成劳务关系，劳务的提供者因劳务活动造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。张某辨称其不是雇主，与事实不符，本院不予认可。文某受张某的雇请到某公司搭建货棚，搭建过程中不慎摔伤，文某在此事故所受到的伤害应由接受劳务的一方张某承担赔偿责任，但文某未尽到合理安全注意义务，也是事故发生的原因之一。因张某（包工）按照某公司的要求为某公司（材料由某公司提供）搭建货棚，故张某与某公司系承揽关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，因被告某公司将搭建货棚的工作交付给无相应施工资质的被告张某施工，是此事故形成的又一原因，因此本院酌定被告张某承担50%的责任，被告某公司承担30%的责任，原告文某承担20%的责任。根据原告诉请和已查明事实及参照《2013年湖北省道路交通事故损害赔偿的费用标准》，本院认为文某在本次事故中遭受的损失分别为：（一）医疗费60712.8元；（二）住院伙食补助费，原告主张4800元。本院按照襄阳市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算20元／天，住院96天，共计1920元；（三）护理费为6213.45元［96天×（23624元÷365天）］；（四）误工费。原告主张按照240天计算误工损失，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，文某的误工时间为190天（2013年4月24日至2013年10月30日）。文某主张每日工资150元，因文某未向本院提交工资收入状况，故本院参照《2103湖北省道路交通事故损害赔偿标准》建筑业收入标准计算190天×（33670元÷365天）=17526.85元；（五）伤残赔偿金91696元（20840元×20年×22%）、（六）后期治疗费6000元，原告主张的后期治疗费经医院证明及司法鉴定属于将来必然发生的费用，故本院对鉴定机构出具后期治疗费需6000元予以确认；（七）交通费，原告主张3000元，因二被告认为过高，根据文某伤情及家庭住址与医院之间的路程，本院酌定支持1000元，对超出部分不予支持；（八）鉴定费1900元，原告提供鉴定费发票，二被告对该鉴定费发票真实性无异议，故本院对该鉴定费予以支持；（九）①被抚养人（文冰洋）生活费。本院按照2013年城镇居民人均消费性支出标准核定为14496元／年×7年（2003年至2014年）×22%÷2人＝11161.92元；②被扶养人（文明学、陈帮凤）生活费，因原告未向本院提供证据证明其父母属于无生活来源且丧失劳动能力，故对其该请求本院不予支持。以上九项共计198131.02元。按照双方过错比例，本院确定由被告张某赔偿文某99065.51元，被告某公司赔偿王海峰59439.31元，剩余部分由文某自行承担。精神损害抚慰金，原告主张10000元，二被告均认为过高。本院结合原告伤残情形和双方过错大小，酌定精神损害赔偿金为4000元。被告张某应支付原告文某赔偿款73065.51元（103065.51元扣减张某已支付的医疗费30000元）；原告主张被告某公司承担连带赔偿责任，因张某与某公司系承揽关系，被告某公司仅对选任有过失，承担相应的赔偿责任，又因原告王海峰于2013年11月22日，与某公司签订和解协议，原告王海峰主动放弃了要求被告某公司赔偿的权利，故本院驳回原告王海峰要求被告某公司支付赔偿款的诉讼请求。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：
被告张某一次性赔偿原告文某73065.51元［医疗费60712.8元、住院伙食补助费1920元、误工费17526.85元、护理费6213.45元、交通费1000元、残疾赔偿金91696元、鉴定费1900元、后期治疗费6000元、扶养费11161.92元，合计198131.02元的50%、精神损害赔偿金4000元扣减张某支付的医疗费30000元］；以上赔付款于本判决生效后十日内支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
二、驳回原告文某的其他诉讼请求。
案件受理费1550元，由文某承担775元，被告张某承担775元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时预交上诉案件受理费（根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定），汇款至湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行；户名：湖北省襄阳市中级人民法院；帐号：17-451701040001338。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到湖北省襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未来预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。本判决生效后，当事人应当自觉履行判决确定的义务，一方不履行义务时，自本判决生效之日起，权利人可以向本院申请强制执行，本案的申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 熊龙泉
审 判 员 晏大欣
人民陪审员 梅俊峰
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 杨 曼