吉林省白城市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）吉08民终98号
上诉人（原审原告）：董雪冰，现住吉林省白城市。
委托诉讼代理人：董百石，系吉林滴壇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张财，现住白城市。
委托诉讼代理人：李傲，吉林承载律师事务所律师。
原审第三人：白城市金裕粮食收储有限公司。
法定代表人：张胜，职务：系该公司经理。
上诉人董雪冰因与被上诉人张财、原审第三人白城市金裕粮食收储有限公司（以下简称金裕公司）案外人执行异议之诉一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2017）吉0802民初1500号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后依法组成合议庭，于2018年1月29日公开开庭审理了本案。上诉人董雪冰及其委托诉讼代理人董百石，被上诉人张财的委托诉讼代理人李傲，金裕公司法定代理人张胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
董雪冰上诉请求：确定被执行的财产为上诉人所有，并返还。事实和理由：1、洮北区人民法院执行上诉人拥有所有权的财产并没有通知上诉人，没有为上诉人送任何法律文书，违反《民事诉讼法》有关执行、送达的规定；2、上诉人被人强行驱赶，并向公安报案后，找到洮北区人民法院，同时提出执行异议。被驳回后，于2014年提起执行异议之诉，该院直至2016年才审理，从立案到审理长达二年之久；3、上诉人提出起诉时，该执行的法律文书白城市人民法院（2012）白洮执字第748号民事裁定书、（2014）白洮执异字3号民事裁定书，已被白城市中级人民法院（2014）白执复字第1号执行裁定书撤销，指令复审，但直到今天，也没有做出任何裁决文书；4、上诉人在诉讼中已提出了该法律文书执行的动产、不动产的所有权证书及相关的登记档案、企业账目等等系列证据，足以证明被执行的财产为上诉人拥有所有权的财产，原审法院应确认为上诉人所有，并予以返回。
被上诉人张财辩称：原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不具有事实及法律依据，没有证据证实，依法不应成立，应驳回上诉，维持原判。
原审第三人金裕公司述称：1、执行董雪冰的财产，却不通知董雪冰本人，严重违反了《民事诉讼法》第240条的规定，剥夺了董雪冰应有的合法权利；2、洮北区人民法院（2010）白洮民二初字第105号民事调解书，不是我的真实意思表示，我不识字，是在受蒙骗的情况下签的字；3、更重要的是调解书处分的财产，是董雪冰名下的财产，我无权处分。故请求二审法院，纠正一审裁定的错误。
董雪冰向一审法院起诉请求：请求撤销白城市洮北区人民法院（2014）白洮执异字第4号民事裁定及（2012）白洮执字第748号民事裁定和协助执行通知书，依法将上述法律文书执行标的（包括房屋、土地、企业资产）全部返回给原告。事实及理由：被告为诉第三人债务纠纷一案，洮北区人民法院下发（2010）白洮民二初字第105号调解书后，又下发（2012）白洮执字第748号民事裁定和协助执行通知书，将原告的房屋、土地、企业资产全部执行给了被告，原告提出执行异议申请，法院又以（2014）白洮执异字第4号民事裁定驳回原告申请，故原告依照民诉法第227条之规定向人民法院提起诉讼，要求依法撤销上述错误文书，并将已执行的标的全部给原告人。
一审法院认为，董雪冰提出的执行标的（包括房屋、土地、企业资产）已经执行终结，所有权已发生转移。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百零五条第二款：“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；”现董雪冰的诉求是将执行标的返还，而该标的已经执行终结，不符合上述法律规定有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，依照该规定应驳回董雪冰的起诉。综上，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百零五条第二款，裁定：驳回原告董雪冰的起诉。案件受理费19200元退还董雪冰。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
张财诉金裕公司民间借贷纠纷一案，洮北区人民法院于2010年8月24日作出（2010）白洮民二初字第105号民事调解书，确认张财与金裕公司自愿达成如下协议合法有效：金裕公司欠张财297万元，以金裕公司位于内蒙古扎赉特旗八岱乡八岱村37877.8平方米土地，证号为扎集用（2009）第0-1-12-321号；1388.7平方米房屋（证号蒙村房权证扎赉特旗F巴岱乡巴岱村051号）和全部地上物及25台输送机评估作价后抵偿给张财，不足部分，张财不再主张权利。该民事调解书生效后，张财申请洮北区人民法院强制执行。2013年1月4日，洮北区人民法院作出（2012）洮执字第748号民事裁定：将被执行人金裕公司位于内蒙古扎赉特旗八岱乡八岱村1388.7平方米房屋，证号蒙村房权证扎赉特旗F巴岱乡巴岱村051号过户至张财名下，原产权登记名称董雪冰房本作废，将原房本补办，用于办理过户手续。同日，法院向扎赉特旗房产管理所、扎赉特旗房地产交易所送达了协助执行通知书。2013年1月14日，将登记为董雪冰的上述房屋过户至张财名下。2013年3月18日，张财与许彦龙签订房屋买卖合同，将执行回来的1388.7平方米房屋，以及金裕公司位于内蒙古扎赉特旗八岱乡八岱村37877.8平方米土地（证号为扎集用（2009）第0-1-12-321号），包括土地上的全部地上物及输送机，以160万元出售给了许彦龙。2013年11月19日许彦龙并办理了过户登记。
在洮北区人民法院执行过程中，董雪冰以自己是被执行房产、财产所有权人和土地使用权人提出了执行异议。洮北区人民法院于2014年1月21日作出（2014）白洮执异字第4号民事裁定：驳回案外人董雪冰的异议申请。被执行人金裕公司以执行行为违反法定程序，严重侵害异议人权益为由，也提出了执行异议。洮北区人民法院于2014年3月11日作出（2014）白洮执异字第3号民事裁定：驳回异议人申请。金裕公司不服，向白城市中级人民法院申请复议。本院于2015年6月17日作出（2014）白执复字第1号执行裁定：撤销洮北区人民法院（2014）白洮执异字第3号民事裁定，发回洮北区人民法院重新审查。但至今没有审查结果。2014年3月3日，董雪冰提起案外人执行异议之诉，洮北区人民法院受理该案，成诉。
本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款：“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提出。”的规定，董雪冰的诉讼请求属于（2010）白洮民二初字第105号民事调解书确定的内容，与生效的据以执行的法律文书具有直接的关系。因此，董雪冰的案外人执行异议之诉，不符合受案条件。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第一款、第三款：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。……前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”的规定，董雪冰提出证据，证实调解书中内容错误，应当按照法律规定，提起第三人撤销之诉，而不是执行异议之诉。但是，由于董雪冰首先选择的救济途径是提出执行异议而被驳回。因此，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零三条第二款：“案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。”的规定，董雪冰提出执行异议之诉不符合法定程序，应该按照该条规定对洮北区人民法院（2010）白洮民二初字第105号民事调解书提出申请再审。
综上，董雪冰的上诉请求不成立，本院不予支持。一审裁定认定事实清楚，虽适用法律有误，但处理结果正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款、第三百零五条第一款、第三百零三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第一款、第三款，第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
二审案件受理费19200元退还董雪冰。
审 判 长 张国君
代理审判员 吴金研
代理审判员 ＸＸ超
二〇一八年一月二十九日
书 记 员 龚 政