济南市天桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）天商初字第161号
原告济南三泉机械设备有限公司，住所地济南市。
法定代表人宋丽，总经理。
委托代理人李倩，山东圣义律师事务所律师。
被告山东沂滨建设工程有限公司，住所地山东省临沂经济开发区芝麻墩镇毛屯村。
法定代表人刘宝文，经理。
委托代理人刘学宝，男，住山东省临沂经济开发区。
委托代理人卢润松，山东衡正源律师事务所律师。
原告济南三泉机械设备有限公司与被告山东沂滨建设工程有限公司建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2013年4月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人李倩到庭参加诉讼，被告的委托代理人刘学宝、卢润松到庭参加诉讼，本院依法进行了审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年8月18日，原告与被告签订建筑设备料具租赁合同，合同约定由被告承租原告的建筑设备料具，并对双方的权利义务做了明确约定。合同签订后，原告完全履行了合同义务。但被告却无故拖欠原告租赁费282036.36元，并拒绝返还部分租赁物。原告与被告多次协商未果，现诉至法院，请求法院依法判令：1、解除原、被告之间签订的建筑设备料具租赁合同；2、被告支付原告租赁费282036.36元及违约金；3、被告返还钢管133.8米、扣件322个、蝴蝶卡368个，如不能返还则按约定赔偿损失。
为证明自己的主张，原告举证有：
证据1、2010年8月18日建筑设备料具租赁合同1份，证明原、被告存在租赁合同关系，合同对双方租赁物租金的计算等做了明确约定。
证据2、企业信息1份，证明被告主体资格。
证据3、提货单一宗，证明被告提货的时间、种类、数量。
证据4、送货单一宗，证明被告返还租赁物的时间、种类、数量。
证据5、结算清单1份，证明被告拖欠的租赁费、租赁物。
被告辩称，1、本案所涉工程，被告是转包合同的发包人、程有利是转包合同的承包人，这一事实，已经多份生效法律文书确认，且“所有人、财、物、料、机等行为”均是程有利的个人行为，与被告无关。2、程有利与被告不存在劳动合同、人事、工资、社会保险的关系，程有利不是被告的工作人员，更不是被告的项目经理，被告没有授权刻制“九项目椭圆章”，也未设立所谓的九项目。3、程有利的本案所涉所有行为，被告事前不知情、事中未参与、事后未追认，是程有利个人行为。4、本案在程序上应驳回原告对被告的起诉、在实体上驳回对被告的诉讼请求。
为证明自己的主张，被告举证有：
证据1、临沂经济技术开发区社会保险事业处证明1份。
证据2、山东沂滨建设工程有限公司的工资发放表1份7页。上述证据证明：1、程有利与被告不存在劳动合同、人事、工资、社会保险的关系。2、程有利不是被告的工作人员，更不是被告的项目经理。
证据3、建设工程施工合同1份19页。
证据4、建造师注册证书1份2页。
证据5、程有利承诺书1份。
证据6、临沂市公安局印模证明1份。上述证据证明：1、该工程备案施工合同专用条款的第二条第5项指定项目经理为“刘宝凯”。2、刘宝凯具有项目经理（建造师）资格，既符合合同约定、也符合法律规定。3、被告没有授权刻制“九项目椭圆章”，也未设立所谓的九项目。4、被告是转包合同的发包人、程有利是转包合同的承包人，且“所有人、财、物、料、机等行为”均是程有利的个人行为，与被告无关。5、程有利的本案所涉所有行为，被告事前不知情、事中未参与、事后未追认，是程有利个人行为。
证据7、（2012）河商初字第170、171号民事生效判决书1份11页。
证据8、（2012）河执初字第1085、1087号执行通知书1份。
证据9、（2012）河执初字第1085、1087号执行传票1份。
证据10、山东沂滨建设工程有限公司暂缓执行申请书1份。上述证据证明：1、被告是转包合同的发包人、程有利是转包合同的承包人这一事实，已经多份生效法律文书确认。2、判令本案被告对程有利租赁合同的出租人承担连带清偿责任的判决书，违反现行法律规定——①最高人民法院民事审判第一庭编著的《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》一书中（人民法院出版社，2004年11月版，第218页）明确定义“实际施工人是指无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人”。②2011年山东省高级人民法院关于全省民事审判工作会议纪要的通知的：三、关于建设工程施工合同纠纷案件的：（六）关于实际施工人的诉讼地位和发包人责任的性质问题也明确规定“最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定的实际施工人，是指工程转包合同的转承包人、违法分包合同的承包人、借用资质（资质挂靠）的承包人。司法实务中应当严格实际施工人的认定标准，不得随意扩大实际施工人的适用范围”。③《民法通则》第84条规定：“债是按照合同的约定或者法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者法律的规定履行义务。”即“特定的权利和义务关系”是在合同当事人之间产生的，债权所具有的相对性属性是债存在的基础。3、对违反法律规定的（2012）河商初字第170、171号民事生效判决书，本案被告已向法院申请再审、暂缓执行。4、本案原告是租赁合同的出租人，不是“实际施工人”，其责任承担不能突破合同的相对性，应由租赁行为人程有利负责。本案被告不是适格的被告，应在程序上驳回原告对被告的起诉。
经审理查明，2010年8月18日，原告与被告山东沂滨建设工程有限公司第九项目部（以下简称第九项目部）签订《建筑设备料具租赁合同》1份，合同约定原告为甲方（出租方），第九项目部为乙方（租用方）。乙方因需完成罗欣制药厂综合制剂车间总承包的工程，向甲方租赁物资。双方对租赁物资、数量及收费标准约定如下：钢架管租金0.013元／天，周转工期价值15.00元／米、十字扣件租金0.008元／天，周转工期价值8.00元／个、旋转扣件租金0.008元／天，周转工期价值8.00元／个、对接扣件租金0.008元／天，周转工期价值8.00元／个、蝴蝶卡租金0.002元／天，周转工期价值1.00元／个、槽钢16﹟租金0.15元／天，周转工期价值80.00元／米。合同未约定租赁期限。合同第四条对押金的约定为：双方协商，乙方就本合同向甲方交纳押金贰万元，该项押金自租赁之日内付清，待所租物品全部归还，经验收合格后全部退还或者冲抵租赁费。合同还约定如到期不能归还租赁物或租赁物有损坏，则按市场价赔偿。关于清理维修费的收取及赔偿约定，乙方租赁工具丢失的按周转工具价值扣款或按市场价扣款，报废部分按周转工具价值或市场价格的90%扣款，其租赁费按实际天数照常收取。合同对租费结算的约定为：1、租赁费从所租物出库之日起到返还租赁物并验收完毕止，按日历天数计算。2、乙方每月25日至30日到甲方办理当月租费结算及实际付款手续，付款方式为现金或支票。到期不结账或因出具空头支票而延误付款的，甲方每天按拖欠租费的1%向乙方收取违约金。合同由甲方负责（经办）人签字并加盖合同专用章，乙方负责（经办）人程有利签字并加盖第九项目部章。
合同签订后，原告依照合同约定将租赁物出租给第九项目部，租赁期间，原告共向该项目部提供钢管58147.5米，扣件20970个，蝴蝶卡5000个，槽钢625.3米。后第九项目部未按照合同约定向原告支付租金，并拒绝返还部分租赁物。据临沂三泉机械设备有限公司结算清单记载：第九项目部共返还钢管58013.7米，扣件20648个，蝴蝶卡4632个，槽钢625.3个，至今尚欠钢管133.8米，扣件322个，蝴蝶卡368个。自2010年8月18日至2013年3月31日租赁费共计301035.36元，另第九项目部应向原告支付租赁物损坏维修费1001元，扣除已交纳的2万元押金，该项目部共欠原告租赁费282036.36元。
另查明，2010年6月2日，被告与山东罗欣药业股份有限公司签订《建筑工程施工合同》1份，约定由被告承包山东罗欣药业股份有限公司综合制剂车间的建设施工工程。2010年6月3日，案外人程有利向被告出具承诺书1份，载明：“你公司承包给我的山东罗欣药业股份有限公司综合制剂车间工程，我承诺按你公司与发包方之间承包合同约定的条件履行施工义务。该工程所有的人、材、物、料、机等一切行为及产生的责任，均由我自行负责和处理，保证不给你公司造成任何影响和损失。该工程的工程款我同意发包方先支付到你公司账户，你公司扣留百分之一额提取费用后，拨付给我。特此承诺承诺人：程有利”。
被告提交（2012）河商初字第170、171号民事判决书，该判决书认定被告将该建设工程转包给程有利（无建筑施工资质）具体施工，因工程建设需要，程有利在该项目建设过程中设立了“山东沂滨建设工程有限公司第九项目部”，并使用“山东沂滨建设工程有限公司第九项目部”的印章进行建设经营活动。虽被告向该院提出暂缓执行申请，但亦对法院认定事实予以确认。
原告主张的违约金的计算方式为：以282036.36元为基数，自起诉之日起至判决生效之日止，按同期银行流动资金贷款利率计算。原告主张如不能返还原物，则按约赔偿损失的计算标准为：钢管133.8米×15元／米、扣件322个×8元／个、蝴蝶卡368个×1元／个，共计4951元。
上述事实，有原、被告提交的证据及原、被告的陈述予以证实。
本院认为，虽被告抗辩涉案合同第九项目部的章非其公司刻制，该项目由案外人程有利分包，该分包人与被告不存在劳动关系，且其对程有利本案所涉所有行为，事前不知情、事中未参与、事后未追认，是程有利个人行为。但根据其提交的与山东罗欣药业股份有限公司签订《建筑工程施工合同》、程有利出具的承诺书及山东省临沂市河东区人民法院的民事判决书，足以认定被告承建了涉案工程，程有利在该项目建设过程中设立了“山东沂滨建设工程有限公司第九项目部”，并使用“山东沂滨建设工程有限公司第九项目部”的印章进行建设经营活动。因此，被告应对使用“山东沂滨建设工程有限公司第九项目部”的印章进行建设经营活动所产生的债务承担法律责任。原告与第九项目部签订的《建筑设备料具租赁合同》合法有效，应受法律保护。原告要求解除《建筑设备料具租赁合同》，本院认为，本案涉案合同为不定期的租赁合同，依据《中华人民共和国合同法》第二百三十二条之规定，本案原告享有随时解除合同的权利。本案中，承租人未支付租金，存在违约行为，致使合同目的不能实现，符合合同法定解除的条件，因此，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告支付租赁费282036.36元，被告抗辩对程有利的行为不知情、未追认，不应承担责任。本院认为，被告与程有利之间的承诺书，系其双方之间的内部协议，不能对抗第三人，被告仍应对外承担责任。因此，原告要求被告支付租赁费282036.36元，本院予以支持。原告要求被告支付违约金，并且自愿降低违约金的计算标准，属于原告对其权利的自行处分，不违反法律规定，本院予以支持。原告主张被告返还钢管133.8米、扣件322个、蝴蝶卡368个，如不能返还则按约定赔偿损失4951元，符合法律规定和合同约定，对该项诉讼请求予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十九条、第二百三十五条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告济南三泉机械设备有限公司与被告山东沂滨建设工程有限公司签订的《建筑设备料具租赁合同》，于本判决生效之日解除。
二、被告山东沂滨建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告济南三泉机械设备有限公司租赁费282036.36元。
三、被告山东沂滨建设工程有限公司支付原告济南三泉机械设备有限公司违约金，以282036.36元为基数，自2013年4月3日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期银行流动资金贷款利率计算，与上述款项一并支付。
四、被告山东沂滨建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内，返还原告济南三泉机械设备有限公司租赁物钢管133.8米、扣件322个、蝴蝶卡368个。如被告未能按时返还，则按照合同约定赔偿原告租赁物损失4951元，不再另行返还租赁物。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3430元，保全费2070元，共计5500元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 张璐璐
人民陪审员 韩敬君
人民陪审员 孙立兵
二〇一三年九月二十六日
书 记 员 陈丹丹