海南省高级人民法民 事 裁 定 书（2016）琼民撤2号原告：郑大恒，男，1968年5月11日出生，汉族，住海南省海口市美兰区。委托诉讼代理人：韩宝健，北京市中政律师事务所律师。被告（原审原告）：南通建工集团股份有限公司。住所地：江苏省南通市段家坝路***号。法定代表人：张向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：王忠华，海南威盾律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄仕桦，海南威盾律师事务所律师。被告（原审被告）：澄迈天浙房地产开发有限公司。住所地：澄迈县老城镇澄江北路东南侧营销中心。法定代表人：张增源，该公司总经理。原告郑大恒因南通建工集团股份有限公司（以下简称南通公司）与澄迈天浙房地产开发有限公司（以下简称天浙公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服本院（2014）琼环民初字第2号民事调解书，向本院提起第三人撤销之诉，本院于2016年8月17日立案后，依法进行审理。郑大恒向本院提出诉讼请求：1.撤销（2014）琼环民初字第2号民事调解书（以下简称2号民事调解书）第四条中涉及对原告已购买的老城商业广场项目23套房屋被告南通公司享有建设工程价款优先受偿权的调解内容；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：在被告南通公司诉被告天浙公司建设工程施工合同纠纷一案中，在原告毫不知情的情况下由二被告达成调解协议并由法院出具2号民事调解书，该调解书第四条写明：如天浙公司未按本协议第二条规定的时间和数额向南通公司支付工程款，南通公司对天浙公司开发建设的位于海南省澄迈县老城开发区之涉案建设工程即老城商业广场项目享有建设工程价款优先受偿权。一、该调解协议是二被告恶意诉讼，对法院隐瞒实情，合谋侵害原告合法权益的产物。天浙公司明知涉案工程中有23套房屋已卖给原告，原告已支付全款，且进行了网签备案，23套房屋已归原告所有的情况下，对法院隐瞒事实真相，用原告财产为其抵债，严重侵害了原告的合法权益。二、在涉案工程项目即老城商业广场项目市场价格未经评估的情况下，将该项目全部（包含原告购买的23套房屋）调解给南通公司不妥。三、法律规定享有优先受偿权的范围严格限定在“建筑工程价款”即工人工资报酬和材料款。而该调解书所说的工程款没有区分哪些是工人工资报酬和材料款，哪些是利润、税费等其他一些费用。将全部工程款都算作工程价款而享有优先受偿权的调解违反法律规定。综上，2号民事调解书是二被告故意隐瞒真相，在原告毫不知情的情况下作出的，违反了法律规定，侵害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特提出上述诉讼请求。南通公司辩称，首先，郑大恒所选择的诉讼程序错误，不符合起诉条件，请裁定驳回起诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零三条第二款规定，案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。2015年7月3日，郑大恒针对执行2号民事调解书中查封涉案的老城商业广场项目23套房屋提出执行异议，请求解除查封，本院于2015年8月27日作出（2015）琼执异字第17号民事裁定予以驳回。故郑大恒针对2号民事调解书提起第三人撤销之诉，已经违反前述司法解释的规定，不符合起诉条件，应裁定驳回起诉。其次，郑大恒提起第三人撤销之诉的时间已超过法律规定的六个月除斥期间，不符合起诉条件，请求裁定驳回起诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款规定，第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条规定，第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出。根据前述法律及司法解释的规定，郑大恒应当自知道或者应当知道其“民事权益”受到损害之日起六个月内，向作出2号民事调解书的本院提起第三人撤销之诉。2015年7月3日，郑大恒针对查封涉案的老城商业广场项目23套房屋提出案外人执行异议，其提交的《执行异议书》陈述，查封的房产中有23套房产属其购买，已付清全部购房款并办理了商品房预售登记。2015年8月27日，郑大恒的案外人执行异议被裁定驳回后，其又于同年9月11日提起执行异议之诉。综合上述情况，足以证明郑大恒在提起执行异议之时即2015年7月3日便知道其“民事权益”受损，但其于2016年8月17日才提起第三人撤销之诉，已超过法律规定的六个月除斥期间，且该六个月为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断、延长的规定。故其起诉不符合起诉条件，应依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定驳回起诉。综上所述，郑大恒在本案当中所提起的第三人撤销之诉不符合法律规定，请依法裁定驳回其起诉。天浙公司未提交答辩意见。经查：南通公司与天浙公司建设工程施工合同纠纷一案，经本院主持调解，双方自愿达成协议，本院于2014年11月24日作出2号民事调解书。该调解书第四条载明：如天浙公司未按本协议第二条规定的时间和数额向南通公司支付工程款，南通公司对天浙公司开发建设的位于海南省澄迈县老城开发区之涉案建设工程即老城商业广场项目享有建设工程价款优先受偿权。因天浙公司未履行该调解书确定的义务，南通公司向本院申请执行。本院于2015年6月12日作出（2015）琼执字第2-1号执行裁定查封了天浙公司所有的海南省澄迈县老城开发区之涉案建设工程即老城商业广场项目共计102套房产。2015年7月3日，郑大恒以查封的102套房产中的23套房产，天浙公司已向其出售，其已付完全部购房款，并办理了商品房预售合同登记备案手续，即使南通公司主张工程价款优先受偿权仍不能对抗为由，向本院提出案外人执行异议，请求解除上述23套房产的查封。本院于2015年8月27日作出（2015）琼执异字第17号执行裁定驳回其执行异议。2016年8月17日，郑大恒以2号民事调解书在其毫不知情的情况下作出，违反了法律规定，侵害了其合法权益为由，提起本诉。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零三条第二款关于案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理的规定，确立了第三人提起撤销之诉与案外人不服执行异议裁定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条申请再审两种救济程序的适用规则，即当事人只能择一行使、一旦选定则不允许变更。该条规定旨在避免程序适用上的混乱，并未剥夺当事人的救济权。本案中，在2号民事调解书的执行程序中，郑大恒曾以案外人的身份提出执行异议申请。对此，本院已于2015年8月27日作出（2015）琼执异字第17号民事裁定，驳回了郑大恒的执行异议。郑大恒不服，认为2号民事调解书内容错误损害其合法权益，应当依照法律规定申请再审，但郑大恒并未提出再审申请，却另行提起第三人撤销之诉，无法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款、第三百零三条第二款之规定，裁定如下：驳回郑大恒的起诉。案件受理费60590元，退回郑大恒。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审判长  汪忠学审判员  林秋婷审判员  夏伟伟huehs2xu88l970uh2u案件唯一码二○一六年十一月二十三日书记员徐欣瑞附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。第三百零三条第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。