陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕08民终1025号
上诉人（原审被告）榆林市中医医院。
法定代表人苏某某。
委托代理人王某。
委托代理人周某某。
被上诉人（原审原告）高某某。
被上诉人（原审原告）高某一。
被上诉人（原审原告）杨某某。
被上诉人（原审原告）高某二。
被上诉人（原审原告）高某三。
法定代理人高某某。
五被上诉人共同委托代理人胡某某。
上诉人榆林市中医医院因与被上诉人高某某、高某一、杨某某、高某二、高某三医疗损害责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第06047号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审判决经审理查明：高某某系高斌之妻，高某一、杨某某系高斌之父母，高某二、高某三系高斌之长子和次子。2014年4月21日，高斌因前一天打篮球不慎致左踝部受伤就诊于榆林市中医医院，经门诊行MRI检查后以“左侧跟腱断裂”入住榆林市中医医院骨二科，并诊断为左侧跟腱断裂。2014年4月22日，由该院骨二科大夫王某、助手乔木行跟腱吻合手术，麻醉师卜凤牛行腰硬联合麻醉。手术记录：腰硬联合麻醉成功后，仰卧位，左大腿根部放置止血带，常规消毒铺巾。驱血后止血带充气至45kpa,取跟腱内侧约0.5厘米处做纵行切口，长约10厘米，切开皮肤，皮下组织，然后切开深筋膜及腱周组织，将跟腱外膜向两侧适当分开，见跟腱完全断裂，撕为马尾样，梳理断裂的跟腱组织，修剪断端后用2根不可吸收线穿园针一枚分别在俩断端行kessler法缝合，适当跖屈后跟腱打结。然后用3-0可吸收行断端连续缝合使断端光滑，取2张防粘连膜包裹断端，然后缝合腱周组织彻底包埋肌腱。查跟腱温和可靠后，冲洗伤口并逐层缝合伤口。长腿石膏固定于膝关节屈曲50度，踝关节跖屈30度位。手术顺利，术后安返病房。2014年5月6日高斌出院，出院记录：患者生命体征平稳，未诉不适。切口干燥，无红肿。家属及本人要求出院，请示连海云副主任医师后，同意其办理出院手续。出院医嘱：出院后2周继续行短腿石膏托固定2周，行膝关节功能锻炼，避免剧烈运动。加强股四头肌功能锻炼，一个月内复查，如有不适随诊。高斌住院15天，花费医疗费12073.2元，在职基本医疗保险费用报销9125.38元。2014年5月12日，高斌家属发现高斌意识不清，呼之不应，同时呼叫120急救，10分钟左右到达现场，查：心跳呼吸无，对光反应消失，颈动脉无博动，高斌被送至被告榆林市中医医院（南郊医院）进行抢救，于9：55分进抢救室，立即心肺复苏，10：00心电图直线，心跳呼吸骤停临床死亡。支付抢救费3481.3元，在职基本医疗保险费用报销2785.04元。高斌死亡两天后埋葬，未进行尸检。原告认为被告应负医疗事故责任。榆林市卫生局委托榆林市医学会于2014年9月17日作出榆林医鉴【2014】W15号医疗事故技术鉴定书，分析：病例记录中有多处差错、住院期间病人有不适时未引起医方重视、医疗意外方面的告知不够充分。鉴定结论为本病例不属于医疗事故。为此，原告涉诉至法院。请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费15554.5元、误工费3424元、住院伙食补助费480元、营养费480元、护理费2144元、丧葬费24426.5元、死亡赔偿金487320元、被扶养人生活费高某一87730元、杨某某78957元、高某三35092元、精神损害抚慰金50000元、交通费2000元，共计787608元；2、本案诉讼费用由被告承担。
本案在审理中，原告申请对榆林市中医医院的诊疗行为与患者高斌死亡有无过错，若存在过错，其医疗过错与受害人高斌的死亡是否存在因果关系进行鉴定。本院经榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西西安中恒法医司法鉴定所鉴定，该所于2015年3月1日作出陕中恒法医司法鉴定所【2015】法医临检字26号鉴定意见书，对榆林市中医医院医疗行为有无过错及若存在医疗过错，其医疗过错与高斌死亡是否存在因果关系进行鉴定，该所出具陕中恒法医司法鉴定所【2015】法医临鉴字26号司法鉴定意见书，载明：从2014年4月21日榆林市中医医院手术同意书术中、术后可能发生的意外及并发症第六条：术后下肢深静脉血栓形成，心、脑、肺栓塞。从榆林市中医医院手术同意书中得知，榆林市中医医院术前明确告知了患者及家属术中、术后可能发生下肢深静脉血栓形成，心、脑、肺栓塞，但未见有采取任何预防措施；从麻醉记录及手术记录中见到给止血带充气加压的时间，却未记载何时松的止血带。鉴定意见为：榆林市中医医院与患者高斌的诊疗行为存在过错；过错跟死亡存在一定关系。
一审判决认为：公民享有生命健康权。公民、法人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案中，高斌于2014年4月20日打篮球时不慎受伤，伤后在榆林市中医医院住院治疗，诊断为左侧跟腱断裂。被告行左侧跟腱断裂吻合术，术后抗炎症处理，于2014年5月6日高斌出院。2014年5月12日，高斌被家人发现意识不清，呼之不应，虽经榆林市中医医院（南郊医院）抢救治疗，但因抢救治疗无效死亡。陕西西安中恒法医司法鉴定所对榆林市中医医院医疗行为有无过错及若存在医疗过错，其医疗过错与高斌死亡是否存在因果关系进行鉴定，该所出具鉴定意见书，榆林市中医医院与患者高斌的诊疗行为存在过错；过错跟死亡存在一定关系。故本院依法确定榆林市中医医院对因高斌死亡造成的各项损失承担40%赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”对于因高斌死亡造成的各项损失，高斌的医疗费为15554.5元，医疗保险报销12298.36元，因城镇居民基本医疗保险是社会医疗保险的组成部分，医保报销属于国家医疗保障制度中关于城镇医疗保障措施的部分，具有政策性，其报销部分系给予的补偿，故应对医保报销的12298.36元予以扣除，认定损失的医疗费为3256.14元；误工费按照上一年度在岗职工的平均工资48852元/年计算，误工费为2141元（48852元/365天×16天）；护理费参照当地护工工资标准100元/天计算，为1600元（100元/天×16天）；住院伙食补助费480元（30元/天×16天）；丧葬费以2013年度陕西省职工年平均工资标准48852元，计算六个月为24426.5元予以支持；死亡赔偿金按照上一年度居民人均纯收入标准24366元/年，计算为487320元（24366元/年×20年）予以支持；高某一系高斌父亲，生于1943年11月15日，杨某某系高斌母亲，生于1943年5月4日；高某一、杨某某生有一子一女。高某三系高斌次子，生于2000年1月27日，系未成年人，故高某一、杨某某、高某三为高斌被抚养人，且均为城镇居民，被抚养人生活费均按城镇居民标准计算，因此被抚养人生活费计算为：高某一87730元（17546元/年×10年÷2），杨某某78957元（17546/年×9年÷2），高某三35092元（17546元/年×（18-14）年÷2）；因被扶养人有数人，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额17546元，故被抚养人生活费应共计赔偿166687元（其中高某三23394.8元、高某一76032.6元、杨某某67259.6元）；营养费无医嘱嘱咐，依法不予支持；交通费原告未提交证据予以证明，本院依法不予支持；以上医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费共计685910.64元，由榆林市中医医院赔偿40%即274364元。原告请求的精神损害抚慰金，因高斌死亡给五原告造成一定的精神痛苦，为抚慰原告精神创伤，结合被告过错程度，酌定精神损害抚慰金为2万元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，由榆林中医医院赔偿五原告因高斌死亡所造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计294364元。二、驳回五原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11670元，由榆林中医医院负担4700元，五原告负担6970元。
上诉人榆林市中医医院不服原审判决，向本院提起上诉。请求：1、依法撤销榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第06047号民事判决，依法改判或发回重审。2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。理由：1、一审判决认定事实不清，因陕西中恒法医司法鉴定所【2015】法医临鉴字26号司法鉴定意见未能依据事实作出，不应采信。2、死者高斌的手术中使用的是电子止血带会自动解除。总之，陕西中恒法医司法鉴定所【2015】法医临鉴字26号司法鉴定意见虽鉴定程序合法，但鉴定结论认定事实不清，不应作为证据采信，且高斌死亡后其家属并未及时作出尸体检验鉴定，未能确定死亡原因。
被上诉人高某某等答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院经审理查明的事实与一审判决查明的事实相同。
本院认为，上诉人对于陕西中恒法医司法鉴定所【2015】法医临鉴字26号司法鉴定意见持有异议，但上诉人未在一审法庭辩论终结前申请重新鉴定，且《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十九条之规定，该鉴定结论与法律规定相符合，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”故其上诉理由均不能成立，依法不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5715元，由榆林市中医医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 霍 韬
代理审判员 李文龙
二〇一六年六月十七日
书 记 员 李 炜