浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）金义刑初字第963号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告单位安徽中达电子科技有限公司，住所地：安徽省天长市仁和集镇白马村翁井队。
诉讼代表人朱庆红，安徽中达电子科技有限公司员工。
被告人吕国平，男，1972年11月20日出生于安徽省天长市，汉族，初中文化，安徽中达电子科技有限公司法定代表人，家住安徽省天长市。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2014年6月26日被义乌市公安局刑事拘留，同年8月1日被取保候审，2015年8月1日被本院决定继续取保候审，2016年8月1日被本院决定继续取保候审。现在家。
辩护人王红标，浙江商苑律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2015]812号起诉书及义检刑追诉[2015]5号追加起诉决定书指控被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平犯虚开增值税专用发票罪、合同诈骗罪，于2015年4月22日向本院提起公诉，于2015年12月7日向本院提起追加起诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月11日、2015年9月16日、2016年3月4日、2016年7月13日四次公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员任福军出庭支持公诉，被告人安徽中达电子科技有限公司的诉讼代表人朱庆红、被告人吕国平及其辩护人王红标到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控及追加指控，2013年以来，YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF(另案处理)因资金紧张拖欠货款，遂与被告人吕国平等人合谋，被告吕国平等人将YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF采购的遥控器等货物，虚高价格后将货物送至帮YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF垫付货款的外贸公司，诈骗外贸公司垫付的货款。
2013年3月份左右，YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF与义乌市长青进出口有限公司谈好预付部分货款作为定金，让公司垫付全额货款给送货的市场经营户，货物到港后付清全款并支付货款2%作为佣金，骗取了义乌市长青进出口有限公司的信任。同年4、5月份，被告人吕国平按照YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF的约定，将自己与YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF共谋虚高价格后的订单与义乌市长青进出口公司换单，并将部分货物送至仓库，后义乌市长青进出口有限公司在收到YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF支付的定金后，支付了175万余元人民币的货款给各市场经营户。其中被告人吕国平虚高遥控器价格，骗取货款差价人民币119510元。
2013年3、4月份，YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF和被告人吕国平经商量，被告单位安徽中达电子科技有限公司出售51万余元的货物(遥控器)给YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF。由YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF找一家外贸公司垫付货款给被告人吕国平。
后YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF与浙江万国进出口有限公司谈好，浙江万国进出口有限公司收取YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF22万元的定金，代YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF向被告单位安徽中达电子科技有限公司采购货物。被告人吕国平就与YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF合谋，由被告人吕国平与浙江万国进出口有限公司签订合同，将51万余元的货物抬高价格至73万余元。后浙江万国进出口有限公司按照约定将73万余元货款支付给被告单位安徽中达电子科技有限公司。
同年5月份左右，被告人吕国平在明知被告单位安徽中达电子科技有限公司与浙江万国进出口有限公司实际交易的货物金额的情况下，仍以被告单位安徽中达电子科技有限公司的名义，向浙江万国进出口有限公司，开具了交易额为731760元的增值税专用发票，多开货款达211776元，多开税额达3.6万余元。
指控认为，被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平虚开增值税专用发票，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条之规定予以惩处；被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百三十一条之规定予以惩处。
被告单位安徽中达电子科技有限公司对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。
被告人吕国平及其辩护人王红标对虚开增值税专用发票罪的罪名和事实无异议，认为其不构成合同诈骗罪。
经审理查明：
2013年3、4月份，义乌市瓦坤贸易商行的YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF(已判刑)向被告单位安徽中达电子科技有限公司订购了220800台（930件）货物（遥控器），总价为531000元。后因无资金提货，YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF向被告人吕国平提议找外贸公司垫付货款，被告人吕国平表示同意，双方还商定将原先53万余元的货物抬高价格至73万余元。后YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF与浙江万国进出口有限公司初步洽谈，由浙江万国进出口有限公司垫付资金代YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF向被告单位安徽中达电子科技有限公司采购价值73万余元的货物并办理出口事宜，出口退税利益归浙江万国进出口有限公司所有。之后，YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF、被告人吕国平与浙江万国进出口有限公司三方商定，YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF向浙江万国进出口有限公司支付货值30%的定金，再由浙江万国进出口有限公司支付全部货款73万余元向被告单位安徽中达电子科技有限公司购货。
因YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF无力支付定金，被告人吕国平通过王某3（已判刑）分两次向浙江万国进出口有限公司的总经理王某1共转账定金210000元。期间，浙江万国进出口有限公司和被告单位安徽中达电子科技有限公司签订了一份数量930件220800台遥控器、金额为746040元的《购销合同》。后浙江万国进出口有限公司通知集装箱前往安徽装箱，由于车子容量，只装箱了913件货物。为此，浙江万国进出口有限公司和被告单位安徽中达电子科技有限公司补签了一份数量913件216720台遥控器、金额为731760元的《购销合同》（实际货值519984元），浙江万国进出口有限公司向被告单位安徽中达电子科技有限公司支付全额货款731760元。其中，被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平抬高遥控器价格，骗取货款差价人民币211776元。
同年5月份左右，浙江万国进出口有限公司要求被告单位安徽中达电子科技有限公司开具增值税专用发票，被告人吕国平则要求浙江万国进出口有限公司支付票面金额10%的开票费。浙江万国进出口有限公司的法定代表人吴生芳向被告人吕国平转账73176元开票费后，收到了被告单位安徽中达电子科技有限公司开具的7张总价税合计731760元的增值税专用发票。
另外，货物到达伊朗乌姆卡斯尔港口后，义乌市瓦坤贸易商行的YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF一直未付款赎单。
2014年7月14日，被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平就签订购销合同、虚增货值一事与浙江万国进出口有限公司达成协议，由被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平返还浙江万国进出口有限公司货款并退还手续费以及赔偿运费（已履行）。2014年7月15日，浙江万国进出口有限公司出具谅解书，对被告人吕国平的行为表示谅解。
认定上述事实的证据主要有：
被告人吕国平的供述，证明有一个伊拉克的老外TAREQ于2010年开始向其采购货物，每年向其采购两、三次，价值几十万，到2013年3月份左右，他大概欠其109万余元货款。到2013年3月11日，TAREQ向其订了519984元的电视机遥控器，并找货代公司垫付货款，还提出让其在519984元的基础上加30%的货值上去（TAREQ付的定金），其开始不同意，后来因为和TAREQ做了几年的生意，为了继续做生意就同意了。
证人王某2的证言，证明YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF提出找一个外贸公司垫付资金向被告人吕国平提货，吕国平因之前的货款未付清而不同意，TAREQ提出在原先的货值基础上加一点货值上去，从原先53万余元的货物抬高价格至73万余元，这样原先的欠款就付清了，吕国平表示同意。
同案犯YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF的供述，证明其向吕国平等人提出由其找一家外贸公司帮其垫付货款，还提出让吕国平等人把价格提高一点，好套点钱出来还以前的欠款和定金，这样吕国平等人可以继续向其供货。其找的第一家是长青公司，因为当时其有100多万，所以长青公司的定金是其自己付的。长青公司的事情以后，吕国平不让其走，继续跟其要钱，还要其做一样的事情，但其提出没有钱来付定金，吕国平就说这个定金他来出。其不清楚吕国平是否知道其不会去提长青、万国公司的货物，但是吕国平应该知道其负债情况。
证人王某1的证言，证明TAREQ的货物到达伊拉克乌姆卡萨港后，瓦坤商行及TAREQ以各种借口拖延不付款赎单提货，为此，其公司向安徽中达电子科技有限公司索要货物清单，中达的员工无意将原始订单发给其公司，其公司才发现该批货物原先订的是930件220800台，单价不一，总计金额才531000元，实际要求发货913件216720台，按此金额计算实际总金额只有519984元。
证人王某3的证言，证明其名下农业银行的账户62×××71是吕国平和TAREQ商量好后让其开个账户做保管人的，钱是吕国平借给TAREQ专门用做货代公司的定金，由其做监管人的，其打钱前需要和吕国平核实，其在5月10日、5月13日给五个账户打了共计30多万，在5月22日下午，打给吕国平指定的账户13.5万，其听说吕国平走了一个柜子的遥控器，其还听说吕国平和TAREQ骗长青公司、万国公司，还有一次是2014年4月份，有一次吕国平说漏嘴，说自己和另一个伊拉克老外也做过类似的事情。
订货单、货物清单、购销合同、告知书、报关单、提单、提单翻译件、QQ聊天记录、保函（义乌市瓦坤贸易商行向浙江万国进出口有限公司出具），证明YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF向被告安徽中达电子科技有限公司下单的货物实际价值为531000元，后被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平将原先531000元的货物价值抬高价格至746040元后与浙江万国进出口有限公司签订了购销合同，因17件货物未装箱，被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平又与浙江万国进出口有限公司补签了金额为731760元的购销合同。
证明上述事实的证据还有：证人吴某、吕国和的证言，增值税专用发票复印件，网银电子回单，货物照片，协议书，谅解书，接受证据材料清单，企业法人营业执照，装箱单，账户交易明细，记账凭证，签到单，海关相关材料，清点笔录，抽样笔录，抓获经过，户籍证明等。
以上证据经本院举证、质证，足以认定。
关于公诉机关指控被告人吕国平与YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF合伙诈骗义乌市长青进出口有限公司的事实，证据不足，本院不予认定。
关于被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平是否构成虚开增值税专用发票罪。本案中，被告单位安徽中达电子科技有限公司和浙江万国进出口有限公司签订的《购销合同》金额为731760元，浙江万国进出口有限公司实际支付的货款亦为731760元，被告单位安徽中达电子科技有限公司按照该金额向浙江万国进出口有限公司开具价税总额为731760元的增值税专用发票。主观上，被告单位安徽中达电子科技有限公司作为为他人开具发票的销货方，其按照合同金额开具发票，并没有为他人骗取退税的故意；客观上，浙江万国进出口有限公司按照合同金额要求被告单位安徽中达电子科技有限公司开具增值税专用发票，浙江万国进出口有限公司并不属于为骗取退税而让他人为自己虚开发票的情形。故被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平不构成虚开增值税专用发票罪。
关于被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平是否构成合同诈骗罪。被告人吕国平的供述、证人王某2的证言、同案犯YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF的供述以及购销合同等证据能够相互印证证明本案被告人吕国平和YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF经合谋，通过抬高货物价格的手段，骗取浙江万国进出口有限公司货款的事实。被告人吕国平在明知YOUSUFTAREQKHALIDYOUSUF负债、无能力支付定金及货款的情况下，仍然帮助抬高货值，共同骗取浙江万国进出口有限公司的货款，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，应定罪处罚。
综上，本院认为，被告单位安徽中达电子科技有限公司在与浙江万国进出口有限公司签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人吕国平作为被告单位安徽中达电子科技有限公司的法定代表人，是该单位犯罪行为的直接负责人员，也应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关指控合同诈骗罪成立，应予支持。被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告单位安徽中达电子科技有限公司、被告人吕国平妥善处理赔偿事宜并取得谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）项、第二百三十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告单位安徽中达电子科技有限公司犯合同诈骗罪，判处罚金人民币五万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人吕国平犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 珺
人民陪审员 朱堂辉
人民陪审员 金程程
二〇一六年十一月一日
代书 记员 吴 菁