福建省南安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0583刑初535号
公诉机关福建省南安市人民检察院。
被告人洪明泉，男，1966年8月17日出生于福建省龙海县，汉族，大专文化，务工，住晋江市。曾因犯诈骗罪，于2003年9月3日被泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑四年。现因涉嫌犯虚开抵扣税款发票罪，于2016年1月8日被抓获，同年1月12日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。
被告人黄志芬，女，1971年7月18日出生于福建省南安市，汉族，高中文化，经商，住南安市。因涉嫌犯虚开抵扣税款发票罪，于2016年2月26日被取保候审，同年4月22日被继续取保候审。现在家。
辩护人高少伟，福建建达律师事务所律师。
南安市人民检察院以南检公刑诉（2016）514号起诉书及南检公刑变诉（2016）7号变更起诉书指控被告人洪明泉、黄志芬犯虚开抵扣税款发票罪，分别于2016年4月22日、2016年7月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派代理检察员吴世舜出庭支持公诉，被告人洪明泉、被告人黄志芬及其辩护人高少伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2011年8月至2011年12月期间，被告人洪明泉为了赚取开票费，经被告人黄志芬介绍，与福建省南安市豪诚石业有限公司法定代表人苏世龙(已判刑)商谋，在没有实物交易的情况下，以收取价税合计5%的开票费，通过网络联系他人虚开了四张票面内容分别为“缴款单位：上海东方久信集团有限公司（福建省南安市豪诚石业有限公司），发票号码220020111102589906-L02；缴款单位：上海昌锦贸易集团有限公司（福建省南安市豪诚石业有限公司），发票号码为222120111217686026-L02、222120111217686135-L02、222120111217686256-L02”的《海关进口增值税专用缴款书》，完税价格总计人民币1230774.78元，虚开税款金额总计人民币209231.72元；苏世龙随后以福建省南安市豪诚石业有限公司的名义向南安市国家税务局申报抵扣税款人民币209231.72元。期间，被告人洪明泉共收到苏世龙支付的开票费计人民币54000元，后分给被告人黄志芬人民币8250元。经中华人民共和国松江海关及上海海关鉴别，该二单位未签发过上述4张增值税专用缴款书。
案发后，南安市国家税务局对福建省南安市豪诚石业有限公司做出追缴增值税和滞纳金及罚款处理决定，责令该公司补缴税款人民币209231.72元、滞纳金人民币109612.02元、罚款人民币209231.72元。现该些款项已全部缴入南安市国家税务局。
2016年1月8日20时30分许，厦门铁路公安处厦门车站派出所民警在该站抓获被告人洪明泉，并寄押于厦门市第一看守所。
2016年2月26日，被告人黄志芬主动到南安市公安局经侦大队投案，并如实供述犯罪事实。
审理过程中，被告人黄志芬自愿缴交罚金人民币20000元及退出赃款人民币8250元。
上述事实，被告人洪明泉、黄志芬在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人苏世龙的供述，证人苏某、庄某的证言，辨认笔录及照片，海关进口增值税专用缴款书，福建省南安市豪诚石业有限公司增值税抵扣明细表，银行交易明细，鉴别证明，企业法人营业执照、组织机构代码证及税务登记证，南安市国家税务局税务处理决定书、税务行政处罚决定书，南安市国家税务局出具的情况说明及缴款证明，上海东方久信集团有限公司出具的情况说明，档案机读材料，手机通讯客户清单，归案经过，寄押证明，刑事判决书，户籍证明，缴款凭证等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人洪明泉、黄志芬违反国家税收征收管理法规，在没有实际货物购销的情况下，伙同他人或介绍他人虚开抵扣税款发票并用于抵扣税款，抵扣税款金额计人民币209231.72元，其行为均已构成虚开抵扣税款发票罪。公诉机关的指控成立。本案虚开的抵扣税款发票已由同案人苏世龙拿到税务部门抵扣税款，因此，被告人黄志芬的辩护人提出被告人黄志芬等人的行为系未遂的辩护意见没有事实依据，不予采纳。在共同犯罪中，被告人黄志芬所起作用相对较小，可以酌情从轻处罚。被告人洪明泉归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，可以从轻处罚。案发后，被告人黄志芬能主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。本案税款及罚款等均已缴清，且被告人黄志芬又自愿缴交罚金及退出违法所得赃款，对被告人洪明泉、黄志芬均可以酌情从轻处罚。被告人黄志芬的辩护人提出的上述相关辩护意见予以采纳。被告人洪明泉曾因犯罪被判刑，仍不思悔改，继续犯罪，可酌情从重处罚。根据本案的犯罪事实、情节以及社会危害后果，结合二被告人在共同犯罪中所起的作用及归案后的认罪、悔罪表现，对被告人洪明泉可以从轻处罚，对被告人黄志芬可以从轻处罚并适用缓刑。被告人黄志芬的辩护人提出可对被告人黄志芬免予刑事处罚的辩护意见理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、三款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人洪明泉犯虚开抵扣税款发票罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月8日起至2017年7月7日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。)
二、被告人黄志芬犯虚开抵扣税款发票罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)
三、被告人黄志芬已退出的违法所得赃款人民币8250元，予以没收，上缴国库；责令被告人洪明泉退出违法所得赃款人民币45750元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 杨煌娟
人民陪审员 林复源
人民陪审员 黄晋邓
二〇一七年一月二十日
书 记 员 谢希迎
速 录 员 陈巧惠
附本案引用的主要法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
5、《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
6、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
7、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者被告人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但被告人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
被告人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；被告人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
（二）如实供述自己的罪行，是指被告人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。