山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋08民终3140号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司，住所地：新绛县汾河湾市场北侧。
代表人：荆文杰，总经理。
委托诉讼代理人：王奇，山西正豪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：贾俊奎，男，1977年1月23日出生，汉族，住新绛县。
委托诉讼代理人：刘慧，山西恒胜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：胡力斌，男，1983年3月19日出生，汉族，住襄汾县。
被上诉人（原审被告）：新绛县运通汽车运输有限公司，住所地：新绛县龙兴镇周庄村中端。
法定代表人：张俊胜，经理。
委托诉讼代理人：席金堂，山西泰同律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司因与被上诉人贾俊奎、胡力斌、新绛县运通汽车运输有限公司（以下简称运通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省新绛县人民法院（2017）晋0825民初256号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险新绛支公司的委托诉讼代理人王奇、被上诉人贾俊奎及其委托诉讼代理人刘慧、被上诉人运通公司的委托诉讼代理人席金堂到庭参加了诉讼。被上诉人胡力斌经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判上诉人在车上人员险20万元限额内对被上诉人贾俊奎的损失承担赔偿责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人贾俊奎应系事故车辆的车上人员，而非第三者，对其损失上诉人只应在该车辆投保的车上人员责任险20万元的限额内赔偿。一审判决上诉人在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿缺乏依据。二、一审法院对被上诉人贾俊奎的后续治疗费用的认定明显错误。三、本案鉴定费和诉讼费用不属于上诉人承担范围。
被上诉人贾俊奎辩称，一、一审法院将贾俊奎认定为第三者符合法律规定。被上诉人在一审提交的李红奎、王江河证人证言、垣曲县人民医院120急救中心出具的说明书以及垣曲县人民医院急救中心记录簿形成了完整的证据链条，足以证明被上诉人被甩出车外被车辆压住受伤的事实。被上诉人已从事故车辆的车上人员转化为第三者。二、一审法院依据鉴定意见书对后续治疗费用的认定合理。三、一审法院判决上诉人承担本案诉讼费和鉴定费正确。请求驳回上诉维持原判。
被上诉人新绛县运通汽车运输有限公司辩称：请求驳回上诉维持原判。
被上诉人胡力斌未提供答辩状。
原告贾俊奎向一审法院起诉请求：要求各被告赔偿原告因交通事故所致医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失合计547612.6元。
一审法院认定事实如下：2014年8月17日晚21时50分许，被告胡力斌驾驶晋Ｍ×××××号重型仓栅式货车（李辉军与原告贾俊奎乘坐在副驾驶座位上）由济源往垣曲方向行驶至王横线300米处（窑头段）时，由于刹车失灵侧翻发生交通事故，致使被告胡力斌、乘车人李辉军在车内受伤，原告贾俊奎甩出车外，被车侧翻压伤，晋Ｍ×××××号货车损坏。垣曲县公安局交警大队作出A00093835号道路交通事故认定书，认定胡力斌在此事故中负全部责任，乘车人贾俊奎、李辉军无责任。事故发生后，垣曲县人民医院120急救中心将原告送往运城市中心医院救治，被诊断为“1、创伤性休克（C）；2、左踝关节开放性脱位；3、左膝、踝关节软组织挫灭伤；4、左膝关节外伤；5、左侧桡骨远端骨折；6、左膝关节及左踝关节异物；7、肺挫伤；8、颅脑外伤；9、全身多处皮肤擦伤”。急诊行左膝、双踝关节清创缝合血管、神经探查术+左踝关节脱位复位术，术中探查趾长伸肌腱、足背动脉断裂，住院1天。8月18日19时入住西安解放军第四军医大学唐都医院，被诊断为“左侧桡骨远端骨折；左踝关节开放性脱位复位术后；左膝异物；闭合性胸部损伤；左膝、右踝皮肤裂伤缝合术后、全身多处皮肤擦伤”，先后行多次手术，住院74天，于10月31日出院。2015年1月16日，原告因“左踝关节脱位皮瓣术后3月，要求关节融合”再入住西安解放军第四军医大学唐都医院，被诊断为“左踝关节开放伤皮瓣术后感染”，行两次手术，住院32天，于2月17日出院。2015年3月28日，原告因“左踝关节脱位皮瓣术后4月”第三次入住西安解放军第四军医大学唐都医院，被诊断为“左踝关节外伤皮瓣术后”，住院7天，于4月4日出院。2015年10月28日，原告第四次入住西安解放军第四军医大学唐都医院，被诊断为“1、××；2、左踝关节外伤皮瓣术后”，住院5天，于11月2日出院，共计支付医疗费353136.2元。其中被告运通公司给原告垫付50000元。
审理中，经原告申请，本院委托，山西省新绛司法鉴定中心于2015年9月5日作出新绛司鉴中心【2015】临鉴字第167号道路交通伤残司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人贾俊奎左下肢伤残等级评定为Ⅸ为（九）级；左上肢损伤评定为十级伤残；后续治疗费用估算为叁万伍仟圆（35000元）人民币。原告支付鉴定费2200元。
原告贾俊奎父亲贾青元1953年10月18日出生，母亲卫爱菊1953年12月15日出生，原告还有个姐姐已出嫁。原告的长子贾洵（与第一任妻子所生）2000年12月23日出生，次子贾智超（与第二任妻子所生）2005年10月31日出生。被告胡力斌持有准驾车型为B2的机动车驾驶证。晋Ｍ×××××号重型仓栅式货车系被告胡力斌实际所有，登记在运通公司名下，向被告人保财险新绛支公司投有交强险、商三险（赔偿限额100万元）、车上人员责任险（20万/座×3座）及不计免赔险，事故发生时在保险期限内。
一审法院认为，被告胡力斌驾驶车辆刹车失灵，采取措施不当，致使车辆失控侧翻，其过错是造成此事故发生的全部原因，应负此事故的全部责任；原告贾俊奎在此事故中无责任。垣曲县公安局交警大队所作道路交通事故认定书认定正确合法，应予确认。
原告贾俊奎因交通事故造成损失如下：1、医疗费：350553.4元；被告人保财险新绛支公司所述原告自愿转院到唐都医院治疗属扩大损失、“左踝关节开放伤皮瓣术后感染”与本次交通事故没有法律上的因果关系因而应剔除部分医疗费的辩解无法律依据，不予采纳；2、后续治疗费用：35000元；该费用系司法鉴定确认必须支出的费用，应予计算；被告人保财险新绛支公司所述鉴定结论中涉及的治疗项目不属于鉴定的范围、2015年10月底在唐都医院所作的治疗实际上与鉴定结论项目重合的意见与事实不符，不予采纳；3、住院伙食补助费：参照本地机关事业单位工作人员出差50元/天的补助标准，计算住院112天，为50元×112天=5600元；被告人保财险新绛支公司所述每天30元无法律依据，不予采纳；4、营养费：根据原告伤情酌定为30元/天，计算住院112天，为30元×112天=3360元；5、误工费：原告受伤较重，参照2014年山西省农林牧渔业从业人员年均工资34230元的统计数据，从事故发生之日2014年8月17日计算到定残前一天2015年9月4日共计382天，为34230元÷365天×382天=35824元；被告人保财险新绛支公司所述认可100天每天70元的意见无事实和法律依据，不予采纳；6、护理费：参照2014年度山西省居民服务业年均工资30467元的统计数据，计算住院112天，为30467元÷365天×112天=9351元；被告人保财险新绛支公司所述每天70元无事实和法律依据，不予采纳；被告人保财险新绛支公司所述应按一人计算意见合理，原告要求计算二人护理未提供相关医院证明，不予支持；7、残疾赔偿金：原告一处九级一处十级两次伤残，参照2014年山西省农村居民人均可支配收入8809元的统计数据，为8809元/年×20年×21%=36997.8元；8、被扶养人生活费：根据原告的伤残情况，参照2014年山西省农村居民人均生活消费支出6992元的统计数据，原告父亲贾青元母亲卫爱菊均62岁计算18年，由原告姐弟二人抚养，为6992元/年×18年×20%÷2×2=25171.2元；长子贾洵15岁计算3年，次子贾智超10岁计算8年，应由原告及妻子二人抚养，为6992元/年×（3+8）年×20%÷2=7691.2元；被告运通公司、人保财险新绛支公司所述孩子母亲应承担的部分不应由侵权方承担意见合理，应予采纳；被抚养人生活费合计32862.4元；9、交通费：2000元；原告多次到西安解放军第四军医大学唐都医院住院治疗，支出2000元交通费合理，应予认定；10、精神损害抚慰金：根据原告的伤残情况酌定为8000元；原告损失共计519548.6元。事故中原告贾俊奎甩出车外，被车侧翻压伤左脚，应属机动车辆保险的第三者，故原告的损失应当由被告人保财险新绛支公司在晋Ｍ×××××号重型仓栅式货车所投交强险和商三险赔偿限额和项目范围内承担赔偿责任。据此，原告贾俊奎损失合计519548.6元，首先应由被告人保财险新绛支公司在晋Ｍ×××××号重型仓栅式货车所投交强险人身损害120000元赔偿限额内全额赔偿；不足部分519548.6元-120000元=399548.6元，根据被告胡力斌承担全部责任的事故认定，应由被告人保财险新绛支公司在晋Ｍ×××××号重型仓栅式货车所投商三险100万元赔偿限额内全部赔偿。因原告贾俊奎所有损失已由被告人保财险新绛支公司承担，被告胡力斌、运通公司不再承担赔偿责任。被告运通公司垫付给原告的医疗费50000元，应由被告人保财险新绛支公司直接支付给被告运通公司；其余519548.6元-50000元=469548.6元支付给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司在交强险人身损害赔偿限额内赔偿原告贾俊奎各项人身损失120000元，在商三险赔偿限额内赔偿原告各项人身损失399548.6元，合计519548.6元；其中支付给被告新绛县运通汽车运输有限公司50000元，支付给原告贾俊奎469548.6元；限自本判决发生法律效力之日起30日内履行完毕；二、驳回原告贾俊奎其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8970元，鉴定费2200元，合计11170元，由原告负担570元，被告中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司负担10600元。
二审中，各方当事人均未提供新证据。二审查明事实同一审基本一致。
本院认为，本案争议焦点为：
第一，原审判决认定贾俊奎为第三者是否有依据？根据垣曲县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，本次事故因胡力斌驾驶车辆刹车失灵，采取措施不当，致使车辆失控侧翻，贾俊奎甩出车外。保险公司对于该事故认定书并无异议，根据该事故认定书所认定的事实，可以证明贾俊奎在事故中被甩出车外。被上诉人在一审提交的李红奎、王江河证人证言、垣曲县人民医院120急救中心出具的说明书以及垣曲县人民医院急救中心记录簿形成了完整的证据链条，足以证明被上诉人被甩出车外后被车辆压住受伤的事实。据此，被上诉人贾俊奎身份因空间变化而由乘坐人员转化为第三者，故原审判决认定其为第三者身份并无不当。
第二，一审法院对被上诉人贾俊奎的后续治疗费用认定是否正确？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案贾俊奎的后续治疗费用经原审法院依法委托进行鉴定，结论为后续治疗费用35000元。故原审判决予以支持并无不当。
第三,鉴定费及诉讼费应否由上诉人承担？根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失所支付的必要、合理费用，由保险人承担”。本案的鉴定费系为了查明被上诉人的伤残等级和确定保险事故的性质而支付，一审法院判决由上诉人保险公司承担于法有据。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》第29条规定：“诉讼费用由败诉方承担”。本案中上诉人承担败诉责任，理应承担诉讼费用。被上诉人胡力斌经本院传唤不到庭，本院予以缺席判决。
综上，上诉人上诉请求理据不足，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6093元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨云芳
审判员 李满良
审判员 任志敏
二〇一七年十一月二十八日
书记员 成 杰