湖南省资兴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1081刑初178号
公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
被告人曹某向，男。2014年5月20日因犯盗窃罪被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金二万元。2014年6月12日刑满释放。2016年1月26日因涉嫌犯盗窃罪被资兴市公安局刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于资兴市看守所。
被告人曹某华，男。2014年5月20日因犯盗窃罪被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金二万元。2014年6月12日刑满释放。2016年1月26日因涉嫌犯盗窃罪被资兴市公安局刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于资兴市看守所。
被告人陈某光，男。2016年1月26日因涉嫌犯盗窃罪被资兴市公安局刑事拘留，同年3月3日被逮捕，同年4月7日被取保候审，同年4月22日由资兴市人民检察院决定对其重新取保候审，同年9月29日由本院决定对其取保候审。现在家。
资兴市人民检察院以资检刑诉（2016）189号起诉书指控被告人曹某向、曹某华、陈某光犯盗窃罪，于2016年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员朱建新担任审判长，与人民陪审员曹静、冯细槐组成合议庭，于2016年11月10日公开开庭进行了审理。书记员陈英担任记录。资兴市人民检察院指派检察员夏雪辉出庭支持公诉，被告人曹某向、曹某华、陈某光到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年11月至2016年1月期间，被告人曹某向、曹某华乘坐其租赁的被告人陈某光驾驶的套假车牌的比亚迪小汽车先后在郴州市、桂阳县、资兴市、永兴县用以假烟换真烟的方式先后盗窃十二家商店，盗窃金额共计人民币22590元。每次用于作案的假烟由陈某光按曹某向的要求拖回，并存放在陈某光的住处，每次作案前由陈某光按曹某向的要求将假烟带上其车，然后驾车先后接上曹某向、曹某华，之后按其两人的要求更换车牌，再前往其两指示的地点。发现目标之后，便叫陈某光将车停在附近，曹某向、曹某华下车先后进入目标商店，曹某向先假装购买香烟等物品让店主将香烟摆放在柜台上，曹某华则趁店主不注意用自己随身携带的假香烟将柜台上的真香烟调包走，然后其两借机离开，并乘坐在附近等候的陈某光的车驶离现场。每次盗窃得手后，陈某光驾车载着曹某华、曹某向回到郴州五岭广场附近，后曹某华下车将盗窃的香烟卖到刘某明（另案处理）经营的某某名烟名酒店，所得赃款除去给陈某光的300元租车费及开支外，其余由曹某向、曹某华平分。另查明，2016年3月30日，被告人曹某华、曹某向、陈某光向资兴市公安局分别退缴赃款10000元、10000元、6000元，同年6月30日退还给被害人，被害人均表示谅解被告人曹某华、曹某向、陈某光。
指控的证据有：1、书证：户籍资料、报警案件登记表、受案登记表、抓获经过、证据保全清单、扣押决定书、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、谅解书、刑事判决书、湖南省烟草公司文件、证明等；2、证人刘某明的证言；3、廖某兵、代某丽、胡某凤等十二名被害人的陈述；4、被告人曹某向、曹某华、陈某光的供述与辩解；5、鉴定意见；6、搜查笔录、现场勘查笔录、指认笔录、辨认笔录；7、视听资料。
公诉机关认为：被告人曹某向、曹某华、陈某光以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人曹某向、曹某华、陈某光均起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，均系主犯。提请依法判处。
被告人曹某向、曹某华、陈某光对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
经审理查明：2015年11月至2016年1月期间，被告人曹某向、曹某华商议用假香烟调包的方式盗窃香烟牟利，并以每次300元的价格租用被告人陈某光的比亚迪小汽车作案。曹某向、曹某华将准备好的假车牌、假香烟交由被告人陈某光保管，被告人陈某光在明知曹某向、曹某华去盗窃作案的情况下，按曹某向、曹某华的指示更换车牌并将假香烟带上车，载着曹某向、曹某华驶往其指示的地点。发现目标之后，曹某向、曹某华便让陈某光将车停在附近等候，二人下车进入商店，首先由曹某向假装购买香烟让被害人将香烟摆放在柜台上，曹某华则趁被害人不注意用自己随身携带的假香烟将柜台上的真香烟调包，然后二人借机离开，并乘坐陈某光的车驶离现场。三人以上述方式共在郴州市、桂阳县、资兴市、永兴县等地盗窃十二次，盗窃价值共计人民币22590元。盗窃得手后，曹某向、曹某华将盗窃的香烟卖给某某名烟名酒店的刘某明（另案处理），所得赃款除支付给陈某光的租车费共计人民币3600元及开支外，其余由曹某向、曹某华平分。具体犯罪事实分述如下：
1、2015年11月22日9时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到郴州市青年大道玫瑰园小区门口被害人廖某兵经营的某源快购小超市附近，曹某向、曹某华下车用以假换真的方式将店内的3条黄硬芙蓉王香烟、1条又2包蓝硬芙蓉王香烟、7包蓝软芙蓉王香烟窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币1410元；
2、2015年11月23日11时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到郴州市北湖区五岭大道机电市场附近被害人代某丽经营的“悦某”便利店附近。曹某向、曹某华下车用以假换真方式将店内的2条蓝硬芙蓉王香烟，2条蓝软芙蓉王香烟窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币1700元。
3、2015年11月25日11时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到郴州市龙泉路被害人胡某凤经营的义某超市附近。曹某向、曹某华下车用以假换真方式将店内的2条黄硬芙蓉王香烟，2条蓝硬芙蓉王香烟窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币1060元；
4、2015年11月26日10时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到郴州市北湖区骆仙路被害人刘某女经营的“生源快购XX号”小超市附近。曹某向、曹某华下车用以假换真方式将店内的4条蓝硬芙蓉王，2条黄硬芙蓉王香烟窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币1680元；
5、2015年11月29日8时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到桂阳县新公安局附近被害人何某律经营的便利店附近。曹某向、曹某华下车用以假换真方式将该店内的2条蓝软芙蓉王、2条黄硬芙蓉王香烟窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币1520元；
6、2015年12月7日11时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到东江街道东江社区秀流名居小区门口被害人贺某爱经营的“某某综合商行”附近。曹某向、曹某华下车用以假换真的方式将店内的1条又6包蓝软芙蓉王、1条蓝硬芙蓉王，2条又4包黄硬芙蓉王窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币1800元。
7、2015年12月11日10时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华从郴州市直接来到资兴市东江迎宾路金福来大酒店旁边被害人刘某清经营的“某清商行”附近。曹某向、曹某华下车用以假换真的方式将店内的4包蓝软芙蓉王，7条黄硬芙蓉王，26包蓝硬芙蓉王香烟窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币2780元。
8、2015年12月26日10时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到宜章县环西路被害人李某经营的商行附近。曹某向、曹某华下车用以假换真的方式将该店内的4条蓝硬芙蓉王香烟窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币1240元。
9、2016年1月6日9时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到资兴市东江街道大兴东路社区林海山庄被害人刘某云经营的“某磊副食店”附近。曹某向、曹某华下车用以假换真的方式将店内的2条黄色芙蓉王和2条蓝色芙蓉王香烟窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币1060元。
10、2016年1月6日10时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到东江街道罗围路口附近的聚福花园被害人周某美经营的“某福便利店”附近。曹某向、曹某华下车用以假换真的方式将店内的4条6包蓝芙蓉王、4条黄色芙蓉王、6包蓝软芙蓉王窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币2630元；
11、2016年1月8日9时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到永兴县银都汽车站对面被害人马某宝经营的“某遥牛肉”商店附近。曹某向、曹某华下车用以假换真的方式将该店内的3条黄硬芙蓉王香烟、1条蓝硬芙蓉王香烟窃走，同时趁机将马某宝摆放于柜台下的一个装有27条各类品牌香烟的纸箱盗走。经鉴定，被盗香烟总价值人民币3110元；
12、2016年1月24日9时许，被告人陈某光驾车载着被告人曹某向、曹某华来到资兴市资兴大道新民社区被害人袁某平经营的“某蓉兴盛超市”附近。曹某向、曹某华下车用以假换真的方式将店内的4包蓝软芙蓉王牌香烟，2条蓝硬芙蓉王，8条黄硬芙蓉王窃走。经鉴定，被盗香烟价值人民币2600元。
另查明，2016年1月25日，被告人曹某向、曹某华、陈某光被资兴市公安局抓获归案。当日民警从陈某光租住郴州市生资公司原家属区处搜查出假冒车牌4块，黄芙蓉王牌（硬）香烟、蓝芙蓉王牌（硬）香烟、芙蓉王牌（软蓝）香烟、中华牌（硬）香烟共计136条，经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2016年3月30日，被告人曹某华、曹某向、陈某光分别向资兴市公安局退缴赃款人民币10000元、10000元、6000元，同年6月30日由公安机关发还给各被害人经济损失人民币共计22590元，被害人对被告人曹某华、曹某向、陈某光均表示了谅解。经本院委托湖南省永兴县司法局对被告人陈某光进行了社区矫正调查评估，湖南省永兴县司法局出具了调查评估意见书，建议对被告人陈某光适用社区矫正。
上述事实，被告人曹某向、曹某华、陈某光在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍资料、报警案件登记表、受案登记表、抓获经过、证据保全清单、扣押决定书、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、谅解书、刑事判决书、湖南省烟草公司文件、证明等书证；证人刘某明的证言；廖某兵、代某丽、胡某凤等十二名被害人的陈述；湖南省烟草质量监督检测站卷烟鉴别报告、资兴市价格认证中心资价认定[2016]2号、3号、22-31号价格认定结论书；搜查笔录、现场勘查笔录、指认笔录、辨认笔录；视听资料；被告人曹某向、曹某华、陈某光的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为,被告人曹某华、曹某向、陈某光结伙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人曹某向、曹某华起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈某光起了辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。关于公诉机关指控被告人陈某光为主犯的意见，经查，被告人陈某光未参与共谋，也未直接实施盗窃，盗窃所得的财物和钱款由曹某向和曹某华管理和分配，陈某光收取租车费并为曹某向和曹某华实施盗窃提供帮助，应认定为从犯，故本院对公诉机关指控被告人陈某光为主犯的意见不予支持。被告人曹某向、曹某华在刑罚执行完毕后五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。三被告人到案后均能如实供述自己的罪行，并当庭认罪，依法可以从轻处罚。三被告人退赔了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。综上，对被告人曹某向、曹某华适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款；对被告人陈某光适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款；及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第(一)项之规定，判决如下：
一、被告人曹某向犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年1月26日起至2017年4月25日止。罚金已缴纳一万元，余款限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人曹某华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年1月26日起至2017年4月25日止。罚金已缴纳一万元，余款限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人陈某光犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、没收被告人陈某光非法所得赃款人民币三千六百元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 朱建新
人民陪审员 曹 静
人民陪审员 冯细槐
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 陈 英
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条盗窃公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。