湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂荆州中民二终字第00109号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部。住所地：监利县容城镇容城大道***号。
代表人：罗鸿，该服务部总经理。
委托代理人：徐前权，湖北楚韵律师事务所律师。
委托代理人：王传昕，湖北楚韵律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张成。
法定代理人：肖响玲。
委托代理人：胡体彪，湖北楚胥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：钟际跃。
被上诉人（原审被告）：湖北省国营人民大垸农场汽车运输公司。住所地：监利县大垸农场流港镇。
法定代表人：李俊杰，该公司经理。
委托代理人：龚国福。
原审被告：易航。
法定代理人：易样祥。
法定代理人：韩新姣。
原审被告：颜泽科。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部因与被上诉人张成、钟际跃、湖北省国营人民大垸农场汽车运输公司、原审被告易航、颜泽科机动车交通事故责任纠纷一案，不服监利县人民法院（2013）鄂监利民初字第02133号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审认定：2013年6月1日，易航无证驾驶豪爵牌110型二轮摩托车搭乘张成由监利县荒湖农场荒湖中学至荒湖丝织厂，15时许，车辆行至荒湖农场离湖新村小区门前路段，因颜泽科所堆放预制板占道，加上钟际跃驾驶鄂D×××××万山牌中型普通客车正在停车下客时，易航所驾的摩托车与客车乘客王海成相刮擦，造成张成、易航倒地受伤的交通事故。经监利县公安局交警大队于2013年6月11日作出的监公交认定（2013）第3236号《道路交通事故认定书》认定：易航负此事故的主要责任，钟际跃、颜泽科负此事故的次要责任，张成、王海成不负事故责任。张成当日即被送往监利县人民医院住院治疗37天。2013年9月10日，张成之伤情经监利捷诚法医司法鉴定所（2013）临鉴字第357号司法鉴定意见书鉴定为十级伤残。张成受伤后，易航为其垫付医疗费17200元。
另认定：肇事车辆鄂D×××××客车实际所有人为钟际跃，其将该车挂靠在湖北省国营人民大垸农场汽车运输公司名下。2012年12月26日，该车在中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部投保了机动车交强险和第三者责任险，未购买不计免赔险。事故发生在保险期内。
还认定：本次交通事故中另一受伤人易航，庭审中，经法院释明，其法定代理人已明确表示其医疗费自行承担，放弃对赔偿义务人的诉请。
对于张成的赔偿请求范围，确认如下：1、医疗费39334元；2、住院伙食补助费1110元（按每天30元的标准计算其住院37天即：30元×37天）；3、营养费酌定1000元；4、护理费8220元（按湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入23624元标准计算住院及医嘱休息时间共127天即：23624元÷365天×127天）；5、残疾赔偿金41680元（按湖北省城镇居民人均年可支配收入20840元标准计算20年即：20840元／年×20年×10%）；6、交通费酌定1000元；7、精神损害抚慰金4000元。上述合计为96344元。
原审认为：公民的身体健康权受法律保护。当事人对公安机关依法作出的交通事故认定书均无异议，该责任认定书应作为认定事实和实体处理的依据。张成因该事故遭受经济损失而要求获得相应赔偿的诉讼请求，应予支持。易航、钟际跃、颜泽科在该涉案交通事故中，均具有过失，对张成之损害三人均应承担赔偿责任；湖北省国营人民大垸农场汽车运输公司作为鄂D×××××车辆的挂靠单位，对张成之损害依法应与钟际跃承担连带赔偿责任。鉴于涉案肇事车辆鄂D×××××客车在中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部投保了交强险和第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，张成的经济损失96344元，应先由中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部在机动车交强险分项限额中赔偿：医疗费10000元赔偿限额内赔偿医疗费10000元；伤残赔偿限额110000内赔偿54900元（二项合计64900元）。超出部分31444元（96344元－64900元），根据交通事故的责任划分，酌定按7︰1.5︰1.5比例承担。即由易航承担70%的责任22010元（31444元×70%）、中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部在第三者责任险责任限额内按15%并扣减免赔率5%的责任承担即4481元（31444×15%×［1－5%］）、钟际跃承担236元（31444×15%×［1－95%］）、颜泽科承担4717元（31444×15%）。张成要求赔偿的精神损害抚慰金、交通费等数额偏高部分，予以调整。易航辩称“张成在此事故中具有过错，应承担部分责任”之说，因其未向法院提供相关证据佐证，不予采纳。据此，为保护当事人的合法权益不受侵犯，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四之规定，判决：一、由中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部在交强险责任限额内一次性赔偿张成经济损失64900元；二、由中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部在第三者责任险责任限额内一次性赔偿张成经济损失4481元；三、易航赔偿张成经济损失22010元，扣减其已垫付的医疗费17200元，则还应支付4810元；四、钟际跃与湖北省国营人民大垸农场汽车运输公司连带赔偿张成经济损失236元；五、颜泽科赔偿张成经济损失4717元；上述给付义务限于本判决生效后十日内履行；六、驳回张成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费850元，减半收取425元，鉴定费650元，合计1075元，由易航负担752元、钟际跃负担323元。
宣判后，中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部不服，向本院提起上诉称：1、钟际跃准驾不符，原审法院没有认定；2、超出交强险赔偿限额的部分第三者责任险免赔；3、张成的营养费、交通费没有依据，护理费、精神损害抚慰金过高。请求：依法撤销原审判决第一项、第二项，在查清事实后改判。
被上诉人张成答辩称：上诉状第一项第二项不涉及我方，针对第三项我方认为一审判决合理合法，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人湖北省国营人民大垸农场汽车运输公司答辩称：根据交警的认定书，该由谁负责就由谁负责，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人钟际跃答辩称：同湖北省国营人民大垸农场汽车运输公司答辩意见。
原审被告易航陈述称：一审判决没有认定钟际跃准驾不符，钟际跃准驾不符与我方无证驾驶一样，也应该承担一定的责任，请求法院驳回上诉，维持原判。
原审被告颜泽科未到庭答辩。
二审审理中，各方当事人均无新证据提交。
二审查明交通事故的发生、责任的划分与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：1、钟际跃是否准驾不符，如果准驾不符，保险公司是否应当对超出交强险赔偿限额的第三者责任险免赔。2、原审对张成的营养费、交通费、护理费和精神损害抚慰金认定是否适当。
关于钟际跃是否准驾不符，如果准驾不符，保险公司是否应当对超出交强险赔偿限额的第三者责任险免赔的问题。
根据监利县公安局交通警察大队出具的交通事故认定书认定：钟际跃违反了“驾驶人应按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车”的规定，是造成事故的原因之一，原审判决对该事实虽然没有认定，但根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，订立保险合同时，保险人应当向投保人送达保险条款，并对免除保险人责任的条款向投保人尽到提示和说明义务。经查，本案中，保险人中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部认为其已尽到了提示义务，但投保人钟际跃否认收到保险条款，保险人中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部也不能举证证明其向投保人钟际跃送达了保险条款并履行了提示和说明义务，因此上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于张成的营养费、交通费、护理费和精神损害抚慰金认定是否适当的问题。
关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。张成入院诊断为急性颅脑损伤，住院37天，出院记录中明确记载“神经营养治疗”，出院后经监利捷诚司法鉴定所鉴定为十级伤残，原审法院考虑到张成的受伤、治疗和伤残情况，酌情支持其住院期间的营养费并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于交通费。虽然张成没有提供交通费的票据，但往返张成的居住地与入住医院之间必需乘坐交通工具，因此交通费是张成及其必要陪护人员因本次交通事故所产生的必要费用，原审法院酌情支持1000元并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，张成因急性颅脑损伤入院治疗，出院后经鉴定为十级伤残，根据监利县人民医院的出院记录和监利捷诚司法鉴定所的司法鉴定意见书记载情况，不能认定张成出院后仍不能生活自理，张成也没有举证证明其出院后的进食、翻身、大小便、穿衣及自我移动有需要护理的情形，因此，原审判决支持张成出院后3个月的护理费依据不足，上诉人的该项上诉理由成立，应当予以改判，即张成的护理费为23624元÷365天×37天=2395元。
关于精神损害抚慰金。张成因本案交通事故构成十级伤残，且在事故中无责任，受伤后休学一年。原审判决结合侵权人的过错程度、受害人的损害后果及当地生活水平等因素酌定精神损害抚慰金4000元并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，但认定本案部分损失不当，应当予以改判。张成的损失为：1、医疗费39334元；2、住院伙食补助费1110元；3、营养费1000元；4、护理费2395元；5、残疾赔偿金41680元；6、交通费1000元；7、精神抚慰金4000元。上述合计为90519元。由中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部在机动车交强险限额内赔偿医疗费10000元，残疾赔偿金41680元，护理费2395元，交通费1000元，精神损害抚慰金4000元，共计59075元。超出部分31444元，由易航承担70%的责任22010元、中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部在第三者责任险限额内承担15%的责任，扣减5%的免赔率后承担4481元、钟际跃承担236元、颜泽科承担15%的责任4717元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持监利县人民法院（2013）鄂监利民初字第02133号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项；
二、撤销监利县人民法院（2013）鄂监利民初字第02133号民事判决第一项、第六项；
三、上诉人中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部在交强险责任限额内赔偿被上诉人张成59075元；
四、驳回原审原告张成的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务，在本判决生效后十日内履行。逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费850元，减半收取425元，鉴定费650元，合计1075元，由易航负担752元、钟际跃负担323元。二审案件受理费850元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司监利营销服务部负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 峰
审判员 陈红芳
审判员 欧阳庆
二〇一四年四月八日
书记员 潘川川