安徽省天长市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）天刑初字第00118号
公诉机关天长市人民检察院。
被告人唐某。
辩护人刘华东，安徽天申律师事务所律师。
被告人李某甲，安徽省鑫迪电梯销售有限公司总经理。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月14日被天长市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。
辩护人赵明健，安徽天道律师事务所律师。
天长市人民检察院以天检刑诉（2015）78号起诉书指控被告人唐某、李某甲犯开设赌场罪，于2015年3月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月20日、5月7日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员郑兰先、沈国祥出庭支持公诉，被告人唐某、李某甲、辩护人刘华东、赵明健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天长市人民检察院指控：2014年10月28日至12月15日间，被告人唐某借用王某位于天长市石梁路天长市红十字会医院对面的门面房，开设游戏机室，设置34台具有赌博功能的赌博机，以钱币为媒介，采取上分退分的方式，供他人进行赌博，参赌人数累计达到120人以上。被告人李某甲明知被告人唐某利用赌博机开设赌场，而为其提供资金1.6万元和赌场内的监控设备，并帮助其联系购买赌博机具、招录赌博机维修人员。
2014年12月15日20时许，天长市公安局工作人员对被告人唐某开设的游戏机室进行突击检查，当场查获并扣押上述赌博机具及赌资1100元。
指控的证据有：（一）书证；（二）证人证言；（三）被告人唐某、李某甲的供述与辩解；（四）检查笔录、辨认笔录、现场照片等。
指控认为：被告人唐某、李某甲以营利为目的，设置34台赌博机供他人赌博，参赌人员累计达到120人以上，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款。在共同犯罪中，被告人唐某起主要作用，是主犯。被告人李某甲起次要作用，是从犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款和第二十七条，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。
被告人唐某辩称：游戏机室每天都是固定的十几个人来玩，累计人数没有达到120人。
被告人李某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人刘华东提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人唐某开设赌场参赌人员累计达到120人以上，属情节严重，证据不足，不能认定。被告人唐某自愿认罪，积极退赃，建议对其从轻处罚。
辩护人赵明健提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人李某甲开设赌场参赌人员累计达到120人以上，证据不足，故不能认定为情节严重。被告人李某甲是从犯，且具有自首情节，建议对其减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2014年10月28日至12月15日间，被告人唐某借用王某位于天长市石梁路天长市红十字会医院对面的门面房，开设游戏机室，设置具有赌博功能的“小鱼机”2台（分别有8个和10个独立操作单元）、“西游争霸”1组（有8个独立操作单元）、“象行天下”1组（有8个独立操作单元），共34台赌博机，并聘用郭某负责赌博机的维修，李某乙等人负责收钱，以钱币为媒介，采取上分退分的方式，供他人进行赌博，累计营利5000元。被告人李某甲明知被告人唐某利用赌博机开设赌场，而为其提供资金1.6万元和赌场内的监控设备，并帮助其联系购买赌博机具、招录赌博机维修人员。
2014年12月15日20时许，天长市公安局工作人员对被告人唐某开设的游戏机室进行突击检查，当场查获并扣押上述赌博机具及赌资1100元。
2014年12月16日，被告人唐某主动到天长市公安局投案，但未如实供述同案犯李某甲共同犯罪事实。2015年1月14日，被告人李某甲主动到天长市公安局投案，如实供述犯罪事实。案发后，被告人唐某退出犯罪所得赃款5000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
一、证人李某乙的证言，证实2014年10月底，唐某打电话叫其到天长市红十字会医院对面的游戏机室上班，店里有“西游争霸”一组8门，“象行天下”赌博机一组8门，“小鱼机”2台（分别有8个和10个操作单元）。其和“小徐”主要负责上分退分，收钱退钱，轮流上班，郭某负责赌博机的日常维修。店里每天最少有十几个人玩。其每天下班时把记账单和钱都交给唐某。
二、证人郭某的证言，证实2014年10月底，李某甲叫其到天长市红十字会医院对面的游戏机室上班，这个店是唐某和李某甲开的，店里有“西游争霸”一组8门，“象行天下”赌博机一组8门，“小鱼机”2台（分别有8个和10个操作单元）。其负责赌博机的日常维修。李某乙和徐明慧主要负责上分退分，收钱退钱。店里每天都是十几个人来玩。
三、证人潘某的证言，证实2014年11月，其儿子唐某告诉其，他和别人开了一个游戏机室。
四、证人王某的证言，证实其在天长市红十字会医院对面租了几间门面房。2014年7月，其将门面房给唐某，让唐某帮其再转租出去。案发后，其才知道他没转租，自己开了家赌博游戏厅。
五、辨认笔录，证实李某乙、郭某辨认出唐某、李某甲就是开设赌场的人。李某乙、郭某辨认出对方就是与其一同在游戏机室上班的人。
六、现场照片。
七、天长市公安局检查笔录、扣押清单，证实2014年12月15日20时10分至20时30分，天长市公安局民警对天长市石梁路“红十字会医院”对面的门面房进行检查，当场查获“小鱼机”赌博机2台、“西游争霸”赌博机1组8台、“象行天下”赌博机1组8台和赌资1100元。
八、销毁记录及照片，证实2015年1月10日，天长市公安局工作人员将查获的赌博机予以砸损、拆卸销毁。
九、受案登记表，证实2014年12月15日15时许，天长市公安局接匿名群众举报：在天长市石梁路“红十字会医院”对面的门面房内有人利用赌博机开设赌场，供他人赌博。当日20时许，天长市公安局刑事侦查大队民警对该门面房突击检查。2014年12月16日，天长市公安局决定对唐某、李某甲涉嫌开设赌场案立案侦查。
十、天长市公安局刑事侦查大队关于被告人唐某、李某甲到案情况说明，证实2014年12月16日，被告人唐某主动到天长市公安局刑事侦查大队投案，但拒不承认李某甲帮助开设赌博游戏机厅的犯罪事实。2015年1月14日，被告人李某甲主动到天长市公安局刑事侦查大队投案。
十一、天长市人民法院（2004）天刑初字第110号刑事判决书，证实被告人唐某因犯寻衅滋事罪于2004年10月20日被本院判处拘役六个月，宣告缓刑一年（犯罪时未满十八周岁）。
十二、收据，证实案发后，被告人唐某退出犯罪所得赃款5000元。
十三、被告人唐某的供述，证实2014年八九月份，其因欠债，就找李某甲帮其开个赌博游戏机厅，李某甲给其1.6万元，为其联系购买了2台“小鱼机”、1组“西游争霸”赌博机、1组“象行天下”赌博机。李某甲还把他之前用的电脑、监控设备也借给其，帮其招录服务员和赌博机维修人员。2014年10月28日，其游戏机室开始营业，其雇用郭某、李某乙、“小徐”三人，郭某主要负责赌博机的维修，李某乙和“小徐”主要负责给客人上分退分，店里每天有十几个人来玩。经营期间其共营利5000元。
十四、被告人李某甲的供述，证实2014年9月，唐某找到其说外面欠债，想让其帮他开游戏机厅，后其借给唐某1.6万元，联系人买了赌博机，其还帮唐某装了监控，介绍郭某到店里负责维修赌博机。店里平时都是唐某负责管理。
本院认为：被告人唐某、李某甲以营利为目的，设置34台赌博机供他人赌博，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人唐某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人唐某如实供述犯罪事实，积极退赃，被告人李某甲自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，对被告人唐某、李某甲均可以从轻处罚。被告人李某甲确有悔罪表现，适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响，对被告人李某甲可以适用缓刑。对于被告人唐某及辩护人提出公诉机关指控被告人唐某、李某甲开设赌场不能认定为情节严重的辩护意见，经查，开设赌场参赌人数累计达到120人以上才能认定为情节严重，这个人数是指不同的个人，而不是参赌人员达到120人次以上。被告人唐某虽在侦查机关供述每天参赌的有十几个不同的人，但关于参赌的是不同的人的供述，得不到证人李某丙、郭某以及相关参赌人员的印证。现被告人唐某当庭对其在侦查机关的该部分供述予以否认，因此，公诉机关指控被告人唐某、李某甲开设赌场参赌人数累计达到120人以上，事实不清，证据不足，被告人唐某、李某甲开设赌场行为不能认定为情节严重，故对被告人唐某及辩护人该辩护意见，本院予以采信。据此，案经本院审判委员会讨论决定，对被告人唐某，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人李某甲，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人唐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月16日起至2015年10月15日止。罚金已缴纳）。
二、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
三、本案犯罪所得赃款五千元以及被查获赌资一千一百元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 万唐仓
审 判 员 张 梅
人民陪审员 郭学生
二〇一五年五月八日
书 记 员 刘梦莹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。