陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）渭中刑一终字第00073号
原公诉机关陕西省渭南市临渭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周正荣，男，汉族，1953年1月7日出生，小学文化，农民，住陕西省渭南市临渭区故市镇周曹村*组。2014年5月5日因涉嫌犯故意伤害罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
辩护人徐小燕，陕西泰普律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人曹明芳，女，汉族，1959年12月1日出生，初中文化，农民，住陕西省渭南市临渭区故市镇周曹村*组。
陕西省渭南市临渭区人民法院审理渭南市临渭区人民检察院指控原审被告人周正荣犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人曹明芳提起附带民事诉讼一案，于2014年10月10日作出（2014）临渭刑初字第00342号刑事附带民事判决书，宣判后，原审被告人周正荣提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、讯问上诉人，与原审附带民事诉讼原告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年8月30日8时，渭南市临渭区故市镇周曹村四组村民曹明芳与被告人周正荣因庄基地纠纷发生口角，继而双方用锄头、铁锨等工具进行厮打。期间，被告人周正荣将被害人曹明芳打伤。经鉴定，被害人曹明芳之伤情构成轻伤。2014年5月9日10时，渭南市公安局临渭分局故市派出所民警在被告人周正荣家中将其抓获。
另查明，被害人曹明芳被送往渭南市第二医院住院治疗14天，医疗花费18244.24元。
上述事实，有案件来源及抓获经过、被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录及照片、提取笔录及照片、辨认笔录及照片、人体损伤程度鉴定书、住院病历及医疗费票据、身份证及户籍证明信及上诉人供述等书证材料在卷证实。据此，原审法院认为，被告人周正荣因邻里纠纷不能正确处置，冷静对待，竟持械故意伤害他人身体，致人轻伤，侵犯了公民的身体健康权，核其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人周正荣犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予依法惩处。鉴于被告人周正荣当庭认罪态度较好，依法可酌情轻处。被告人周正荣对附带民事诉讼原告人曹明芳依法应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、护理费、符合法律规定部分的予以支持；伤情鉴定费虽被害人未能提供票据，但考虑到被害人确已支付鉴定费用，故予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告人周正荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又六个月。二、被告人周正荣在本判决生效后30日内赔偿附带民事诉讼原告人曹明芳各项经济损失共计21224.24元。三、驳回附带民事原告人曹明芳其余诉讼请求。
周正荣上诉提出，被害人有一定过错，原审判决量刑过重，请二审改判缓刑。
其辩护人提出，上诉人的行为属防卫过当，并具有自首情节，被害人有重大过错，建议二审对上诉人改判缓刑。
经审理查明，原审判决认定原审被告人周正荣犯故意伤害罪的事实是清楚、正确的，民事部分的判处亦无不当。但认定事实部分未叙述作案地点及上诉人殴打被害人所使用之凶器。有下列证据证实：
1、案件来源及抓获经过记载，2013年8月30日早8时许，故市派出所接110指令，故市镇周曹村四组曹明芳家有人闹事，该所即派员赶赴现场。经查证，周曹村四组村民曹明芳与本村村民周正荣地基纠纷发生争执，继而厮打，周正荣持锄头将曹明芳打伤。2014年5月5日10时许，故市派出所在周正荣家中将其抓获。
2、被害人曹明芳陈述，2013年8月30日早7点多，她去地里收包谷出来时，被她村上的周正荣拦住，周不让她收包谷，说地是他的，并且嘴里骂她，还用手里的锄头打了她三四下，一下打到她胳膊上，两下打到笼上，将锄头都打断了，她将断了的锄头捡起来就回家了。过了一会，她丈夫出门了，她看见周正荣和媳妇赵西娣推着架子车，车上放着铁锨来到她家大门前，准备装门前的那堆包谷。她看见后就拿着锄头上前阻拦，还用锄头抢了几下，被周正荣将锄头夺走了，然后周正荣用锄头打她，让赵西娣装包谷，赵西娣上去将周正荣的锄头夺了，后周正荣又上来把她压在地上打，打了一会周正荣和赵西娣就回家了，赵西娣将她捡回去的断锄头也拿走了，后她就报警了。因她两家的责任田划分有问题，周正荣说地是他家的，不让她收她家种的包谷，为此就发生了打架。周正荣用锄头打在她右胳膊小臂上，用锄刃将她左手大拇指打了一下，在她胸部打了三四下，后将她打倒在地后用脚在她身上踏了几脚。
3、证人赵西娣（上诉人周正荣之妻）证明，2013年8月30日早8点左右，她丈夫周正荣从地里回来取架子车时，说曹明芳拉咱家的包谷，她让丈夫别去了，丈夫说地是咱家的，曹明芳家将包谷种在咱家地里，现在还将包谷收了，非要去曹明芳家将包谷拉回来，随后她丈夫就推着架子车去曹明芳家，她在后边跟着。到了曹明芳家门口后，她丈夫用锨将曹明芳家门口的一堆包谷往架子车上铲，曹明芳拿着锄上来胡抢，她丈夫就用铁锨和曹明芳打了起来。打了一会，曹明芳和她丈夫将手里的工具都扔到了地上，两个人厮打在一起，后她将她家的锨捡起来就回家了。
4、现场勘查笔录及照片记载，现场位于临渭区故市镇周曹村四组曹明芳家门前。门前为一条东西走向水泥村道。该路至曹明芳家正门为大约15x8米的空地，空地地面上有少量滴状血迹，散落有两团粘有血迹的卫生纸。曹明芳家后门东西土路延伸至东边南北水泥村道，该土路地面散布不规则钝器拖曳痕迹，路边草丛中有一根直径2公分，长约20公分，两端有新断裂痕迹的木棍。
5、提取笔录及照片记载，2013年8月30日，公安人员在现场及嫌疑人周正荣家中提取作案工具锄头等。
6、辨认笔录及照片记载，2014年5月6日，上诉人周正荣辨认作案时所使用之工具。
7、渭南市临渭区公安司法鉴定中心（渭）公（临）鉴（法医）字（2013）206号及渭南市公安司法鉴定中心（渭）公（司法）鉴（法医）字（2014）238号法医学人体损伤程度鉴定书均载明，曹明芳之伤情构成轻伤。
8、住院病历及医疗费票据载明，被害人曹明芳在渭南市第二医院住院治疗14天；支付医疗花费18244.24元。
9、身份证及户籍证明信载明，被害人曹明芳出生于1959年12月1日，上诉人周正荣出生于1953年1月7日。
10、上诉人周正荣供述，2013年8月30日早8点多，他拿着锄把往家走，走到曹明芳家后门地边时，发现有人在包谷地里搬包谷，他就开始骂。这时曹明芳胳膊上挎着一笼包谷出来了，他一看曹明芳在搬包谷就很生气，上去就把曹明芳胳膊上挎着的笼一掀，把包谷全部倒了出来，他手里的锄把也掉在了地上，曹明芳什么也没有说就回家去了。没过几分钟，他看见曹明芳手里拿着一个菜耙子，一边骂着一边拿着菜耙子就往他身上打，他一看就赶紧往家跑。回家后想不通很生气，就拉着架子车拿着铁锨去拉包谷，曹明芳一看他来拉包谷，就从家里拿了一把铁锄头过来打他，他手里拿着铁锨挡，就这样他二人拿着锄头和铁锨一来一往打了起来。打了一阵，他一看拉不成包谷，他妻子也过来叫他，就拉着架子车回家了，没多久派出所民警就来了。曹明芳家后门口的地是小队划分给他的场地，曹明芳强占他家的地，还在上面种包谷。事发当天曹明芳好像受伤了，伤势不知道，就看见身上有血，应该是跟他相互用工具打时受的伤。
以上证据，来源合法有效、内容客观、真实，经本院审理予以确认。
对于上诉人周正荣所持被害人有一定过错，原审判决量刑过重，请二审改判缓刑之上诉理由与请求及其辩护人所持上诉人的行为属防卫过当，并具有自首情节，被害人有重大过错，建议二审对上诉人改判缓刑之辩护意见，经查，上诉人周正荣虽与被害人存在土地纠纷，但未按正当途径行使权利，竟持械故意伤害被害人身体，且上诉人周正荣及其辩护人亦未向法庭提供引起该伤害案件被害人存在过错的相关证据，故原审在法定刑以内对上诉人周正荣予以量刑并无不当；上诉人周正荣发现被害人挎一笼包谷从地里出来后，即持锄上前责骂，并将笼内包谷掀倒地下，后双方再次见面持械互斗期间，上诉人周正荣将被害人打伤，后被刑事拘留，故上诉人周正荣所实施之行为不符合防卫过当及自首的构成要件；因此上诉人周正荣及其辩护人所持上诉理由与请求及辩护意见均不能成立，不予支持。
本院认为，上诉人周正荣因土地纠纷竟持械故意伤害被害人身体，且致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。原审判决适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，民事部分的判处亦符合法律规定，应予维持。上诉人周正荣所持上诉理由及请求均不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 常朝生
审 判 员 赵 勇
代理审判员 韩夏红
二〇一四年十一月××日
书 记 员 景 静