江苏省南京市六合区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）六刑初字第234号
公诉机关南京市六合区人民检察院。
被告人张某，男，于江苏省无锡市，汉族，中专文化。1996年4月因流氓滋事被劳动教养一年；2003年6月因赌博先后被罚款人民币三千元、罚款人民币八百元。2015年3月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。
辩护人余联刚，北京市惠城（南京）律师事务所律师。
南京市六合区人民检察院以宁六检诉刑诉（2015）417号起诉书指控被告人张某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市六合区人民检察院检察员刘艳祥、代理检察员孔斌斌出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人余联刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市六合区人民检察院指控：2015年3月中旬的一天，被告人张某在本市鼓楼区钟阜路2号对面的中石化加油站贩卖约0.4克冰毒给凌某，得款人民币200元；2015年3月24日中午，被告人张某在本市鼓楼区汽轮六村小区附近的荣氏烟酒店门口贩卖约0.8克冰毒给凌某，得款人民币200元。公诉机关认为，被告人张某贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款的规定，构成贩卖毒品罪，要求依法追究其相应的刑事责任。为证实上述指控成立，公诉人当庭出示了被告人张某的供述和辩解，证人凌某的证言等证据。
被告人张某对公诉机关指控的毒品数量不持异议，但当庭辩称其系帮助凌某购买冰毒，且未从中获利。
被告人张某的辩护人余联刚提出的辩护意见为：1、被告人张某系免费帮助他人代购毒品；2、被告人张某归案后如实供述自己的罪行，应认定其构成坦白。
经审理查明，2015年3月间，被告人张某在本市鼓楼区钟阜路2号、汽轮六村等地先后2次贩卖冰毒共计1.2克。具体犯罪事实如下：
1、2015年3月中旬的一天，被告人张某在本市鼓楼区钟阜路2号对面的中石化加油站贩卖0.4克冰毒给凌某。
认定该笔事实的证据如下：
（1）证人凌某的证言及其辨认笔录证实，2015年3月中旬的一天晚上11时许，其正在打麻将，张某打电话让帮充200元，其答复打完麻将再去充，期间张某还发短信来催促。夜里12点多，其打完麻将就去黑龙江路那边的工商银行自动柜员机上转了200元给张某，并打电话告诉他。第二天早上9时许，其打电话给张某问他在哪，他说自己撞到人，马上要去交警大队处理事故，身上有东西（冰毒）不方便，就问其在哪。半小时后，张某打电话说他在其住的小区对面的加油站等，其过去后，上了张某驾驶的黑色越野车，他就从身上掏出一个装着冰毒的塑料自封袋，大约8分货。其拿到冰毒后，张某又问其身上有没有钱，其说你忘了帮你充的200块钱了，他说出交通事故等钱用，让其再给他100元加油。其给了他钱就回家了。
另证实，张某会向其借钱，其一般也不找他还钱，张某会用冰毒来抵债，有时其还会（在以毒品抵债时）再另外给张某100元，这些都是心知肚明的。
（2）被告人张某的供述及其辨认笔录证实，今年三月十几号的一天晚上11时许，其打电话给凌某让他帮充200元玩游戏，凌某说等打完麻将再充，中途其发了短信催他快点。夜里12点多，凌某才帮充的钱，还打电话问收到没。一两天后的上午9时许，凌某打电话问其在哪，其骗他说出了交通事故，马上去交警大队，身上有冰毒不方便，其叫凌某把冰毒拿走。其和凌某约好在他家小区对面的加油站见面，后开着黑色越野车过去的。等了一会，凌某就过来了，其就把冰毒给了凌某，重量不会低于0.4克。这次的冰毒钱就算凌某前两天借给我的200元。
2、2015年3月24日中午，被告人张某在本市鼓楼区汽轮六村小区附近的荣氏烟酒店门口贩卖0.8克冰毒给凌某。
认定该笔事实的证据如下：
（1）证人凌某的证言及其辨认笔录证实，2015年3月19日下午5时许，其在黑龙江路停车场遇到张某，后就坐他的黑色越野车回家。在路上，张某向其借200元，其身上没钱，就打电话让其老婆拿了200元在小区门口等着，到小区后就把200元给了张某。3月24日上午8时许，其打电话问张某在哪，对方说在杨庄，等到中央门在联系。11点30分许，其又打电话给张某，对方说马上到汽轮电机厂，让其去汽轮六村小区那边等着。其到小区门口没有见到张某，再次打电话问他在哪，他说去汽轮六村小区大门对面的荣氏烟酒店等。其在烟酒店那等了一会，就看见张某开着白色标志轿车过来了，其就上车坐在副驾驶位置。上车以后，张某说他的一个叫“三子”的朋友被六合公安抓到了，他自己做完这批就不做了，让其找另外的卖家。然后张某就扔给其一个餐巾纸包着的东西，其打开看见里面是一小袋冰毒，大约0.8克，其知道张某是拿冰毒抵我前两天借给他的200元钱。
（2）被告人张某的供述及其辨认笔录与照片证实，2015年3月24日上午8时许，凌某打电话向其要冰毒，其说要问问看，如果问到的话再联系他。后来其以300元的价格从同学张某甲处拿了1克冰毒（当庭又辩称毒品从一个新疆人处购买）。其就联系凌某过来拿冰毒，并让凌某在汽轮六村门口附近的荣氏烟酒店那等着。凌某先到的，其开着白色标志308轿车后到的，凌某就上了车坐在副驾驶位置。其告诉凌某最近公安查的紧，拿不到货了，下次别找其了。其让凌某再给其100元，加上之前欠的200元，这样就两清了，后来凌某就下车走了。
2015年3月24日，被告人张某因涉嫌吸毒被南京市公安局六合分局审查，审查中其主动供述了本案第二起贩卖冰毒给凌某的基本事实，之后民警在向凌某调查过程中发现其有向凌某贩卖冰毒的其他事实，再次对其讯问时，其如实供述了本案涉及的二起贩卖冰毒给凌某的基本事实。
上述事实有发破案经过、归案情况说明、被告人张某的询问、讯问笔录，证人凌某的询问笔录证实。另有户籍资料一份证实被告人张某的年龄等自然情况，行政处罚决定书证实被告人张某曾因违法被行政处罚的情况。
以上证据，均经当庭质证，证据来源合法，证据之间能
相互印证，足以认定。
本院认为，一、被告人张某贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。南京市六合区人民检察院的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。二、关于被告人张某的辩解及其辩护人的辩护意见：1、行为定性。本案中被告人张某与证人（购毒人）凌某的证言能一致证实，公诉机关指控的2笔犯罪事实，被告人张某或当面收取了毒资，或以毒品抵债，其本质均为毒品买卖，应认定为贩卖毒品。贩卖毒品是指明知系毒品而予以买卖的行为，只要实施了上述行为，按刑法规定即构成犯罪，并不以买卖行为获利为犯罪构成要件。在公诉机关指控的2起事实中，被告人张某向凌某提供毒品并获取了毒资，系毒品交易行为，且二人均以自己名义进行毒品交易，系毒品交易的双方，至于双方交易中张某是否加价获利、交易过程中是否由凌某先提出购毒张某再向上家购买，均不影响毒品买卖性质的认定，故对张某及其辩护人提出的张某系免费（未获利）帮助凌某代购冰毒（如认定为代购代买，其行为即不能构成贩卖毒品罪，被告人及辩护人未明确提出此辩护观点）的意见，本院不予采纳。2、坦白认定。被告人张某归案后能如实供述其犯贩卖毒品罪的事实，虽在开庭审理过程中辩解其行为为代购行为，但该辩解系对行为性质之辩解，对其贩卖毒品的基本事实是承认的，可认定为具有坦白情节，对辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。为维护社会管理秩序，保护公民身心健康，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，罚金人民币四千元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月25日起至2016年5月24日止；罚金款限于本判决生效后十日内缴至本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董啸龙
代理审判员 胡元川
人民陪审员 陈淑梅
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 康 雨