福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0581刑初1481号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人何世琴，女，1967年11月28日出生安徽省芜湖市鸠江区。
辩护人陈清、陈艳霞，福建温陵律师事务所律师、实习律师。
被告人张占先，男，1958年11月7日出生于辽宁省沈阳市皇姑区。曾因犯故意伤害罪于1991年12月7日被辽宁省沈阳市皇姑区人民法院判处有期徒刑二年。
上列二被告人均因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月28日被刑事拘留，同月29日变�为取保候审。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2016）1465号起诉书指控被告人何世琴、张占先犯开设赌场罪，于2016年10月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员陈银梅出庭支持公诉，被告人何世琴、张占先和辩护人陈清到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，2012年6月起，被告人何世琴、张占先共同在石狮市灵秀镇前廊村二号工业区14幢4号金星棋牌室内，提供赌具麻将组织他人赌博，并从中抽头渔利。2016年4月17日，公安人员查获该赌场，当场抓获被告人何世琴、张占先及10名参赌人员，并扣押赌资共计人民币12900元、赌具麻将3副及违法所得人民币3200元等物。
公诉机关向法庭提供书证、证人证言、检查笔录、辨认笔录及被告人供述等证据，认为应�以开设赌场罪追究被告人何世琴、张占先的刑事责任，提请本院依法判处。
被告人何世琴在庭审中对公诉机关指控的犯罪事实及罪名基本无异议。其辩护人提出被告人何世琴具有坦白情节，是初犯偶犯，身体患有疾病，建议法庭予以从轻处罚并适用缓刑。被告人张占先在庭审中辩称其没有与何世琴合伙开赌场，供认其有帮忙管理和抽水。
经审理查明，被告人何世琴与张占先系同居关系。2013年间，被告人何世琴租赁石狮市灵秀镇前廊村二号工业区14幢4号经营金星棋牌室，提供赌具麻将组织他人赌博，并从中抽头渔利。期间，被告人张占先参与帮忙管理和抽水。2016年4月27日20时许，公安人员查获该赌场，当场抓获被告人何世琴、张占先及10名参赌人员，扣押赌资共计人民币12900元（已收缴）、违法所得人民币3200元及赌具麻将3副等物。
被�人何世琴、张占先均因患有高血压3级（极高危）被看守所暂不予收押。在本院审理中，被告人何世琴、张占先主动向本院预交罚金人民币4000元、2000元。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的证据证实：
1.书证
（1）石狮市公安局出具的工作说明，证实被告人何世琴、张占先的归案经过及本案的侦破过程。
（2）户籍证明、行政处罚决定书、沈阳市公安局新乐派出所出具的人员基本信息表、前科证明材料、刑事判决书，证实被告人何世琴、张占先身份情况，其中张占先有犯罪前科记录。
（3）行政处罚决定书，证实涉案的10名参赌人员均已被石狮市公安局处以行政处罚。
（4）扣押决定书、扣押清单、福建行政暂时扣留（或冻结）财物收据，证实从被告人何世琴处扣押麻将3副、违法所得人民币3200元；从被告�张占先处暂扣人民币7000元。
（5）接受证据材料清单、个体工商户营业执照（正本及副本）扫描件，证实被告人何世琴于2016年5月3日向公安机关提供经营者为蔡宝凤、名称为石狮市凤春棋牌室、地点为石狮市灵秀镇前廊村142号一楼店面的棋牌室个体工商户营业执照，有效期为2009年6月1日至2013年5月31日，经营范围：为棋牌文体活动提供场所及器具出租（不含电子游戏机和游艺项目，不得从事赌博）。
（6）暂不予收押通知书、病历记录、石狮市医院疾病证明书，证实被告人何世琴、张占先经检查均患有高血压三级，石狮市看守所暂不予收押。
（7）收据，证实被告人何世琴、张占先主动向本院预交罚金人民币4000元、2000元。
2.证人证言
（1）证人陈某添（系石狮市灵秀镇前廊村二号工业区14幢4号房东）的证言，证实大概在两三年前，可能是2014年，具体时间因其年纪大了记不清了，何世琴过来找其租位于石狮市灵秀镇前廊村二号工业区14幢4号的房子。何世琴租下来后，过了几天就开了金星棋牌室。该棋牌室老板就是何世琴，不清楚是否有其他老板或股东，但其还见过一个“光头”（经辨认系被告人张占先）在里面。
（2）证人杜某琼、曾某锡、吴某莲、陈某彬、王某、张某云、郑某、舒某兵、陈某淳、邱某学（均系参赌人员）证言，证实各自于案发当晚到石狮市灵秀镇前廊村二号工业区14幢4号金星棋牌室内参赌被公安机关当场抓获。赌场以麻将为赌具进行赌博，“光头”（经辨认系张占先）和“小毛”（经辨认系何世琴）在一起，不清楚是否是夫妻。抽水方式是自摸胡牌的人要交10元，每一桌抽40元。平时有4桌麻将供人赌博。案发当晚，杜某琼、曾某锡、陈某淳和何世琴�桌，吴某莲、张某云、王某和陈某彬一桌，邱某学、郑某、舒某兵和张占先一桌，共计3桌12人参赌。其中，何世琴一桌、吴某莲一桌均系“小毛”（何世琴）在负责抽水，杜某琼被抽了10元；张占先一桌由“光头”（张占先）负责抽水，已抽了60元。
另外，参赌人员还证实：
证人杜某琼证实最早于今年过年时到此参赌，打了很多次。听人说涉案棋牌室开了四五年，但其自己看到的是开了三四年。“光头”在棋牌室内经常性的帮忙“小毛”抽水，他和“小毛”住一起很久了，不清楚他是不是老板。
证人曾某锡证实其最早于2016年1月见到金星棋牌室开设，“光头”和“小毛”基本都会在棋牌室，有时“小毛”不在了，“光头”会帮忙抽水，其不清楚“光头”是不是老板。
证人吴某莲证实金星棋牌室已开了三四年了，“光头”在里面帮忙、倒茶水，“光头”有时抽的水就会拿给“小毛”，具体不清楚他是不是老板。
证人张某云证实其不清楚金星棋牌室何时开设的，其只是偶尔到此参赌，不清楚“光头”是否是老板。
证人陈某彬证实其最早于2016年4月左右到赌场参赌。“光头”和“小毛”都有在棋牌室里管理，都负责抽水、凑脚，抽水钱是他俩拿的，多数时候是“小毛”在抽，她没在时就“光头”抽水。被查获当日，“光头”有参赌。
证人郑某证实“光头”和“小毛”两人都有在棋牌室里抽水，一般都是“小毛”在抽水，“光头”有时会抽水。
证人舒某兵证实“光头”和“小毛”是夫妻，一般都是“小毛”在管理棋牌室及抽水，“小毛”不在时，“光头”会帮忙抽水。
证人陈某淳证实其家就在棋牌室的对面，金星棋牌室经营有四五年了。第�次去该棋牌室是2014年底，当时店里好像有三四张桌子，“光头”那时就在店里了。“光头”和“小毛”好像是一起过日子，通常“小毛”在的时，她收抽水钱。“光头”在人数不够时凑脚，“小毛”不在时，“光头”负责抽水。
（3）证人蔡某凤证言，证实在石狮市灵秀镇前廊村二号工业区14幢4号金星棋牌室自2013年左右开设，开了两三年了。该店面系何世琴承租，棋牌室的老板就她一个人。因为当时其有证，担心营业执照放着不开就没有用了，就给了何世琴。营业执照上的字号名称是石狮市凤春棋牌室，经营者姓名为蔡宝凤，组织形式为个人经营，经营场所为石狮市灵秀镇前廊村142号一楼店面，经营范围为棋牌文体活动提供场所及器具出租（不含电子游戏机和游艺项目，不得从事赌博），有效期到2013年5月31日。后来何世琴每月给其两三百元钱。其只知�棋牌室供人打麻将，不清楚棋牌室供人赌博，也没有参与经营管理，不清楚何世琴如何盈利。其有见过“光头”在棋牌室里。
3.检查笔录
（1）检查笔录，证实2016年4月27日21时25分至21时45分许，石狮市公安局永宁派出所民警在石狮市灵秀镇二号工业区14幢4号金星棋牌室内检查的情况。当场抓获涉嫌赌博的何世琴、张占先、陈少淳等12人，扣押赌具麻将3副、赌资共计人民币12900元、张占先持有的人民币7000元、违法所得人民币3200元。
（2）辨认笔录（附被辨认人照片列别、被辨认人身份情况说明），证实：①证人陈某添辨认出何世琴即金星棋牌室老板，张占先即出现在棋牌室的“光头”；②参赌人员陈某彬、邱某家、吴某莲、杜某琼、王某、王某云、陈某淳、郑某、曾某锡、舒某兵分别辨认出参与金星棋牌室管理的张占先，棋牌室老板“小�”即何世琴；③蔡某凤辨认出涉嫌开设赌场的被告人何世琴及有时会在金星棋牌室出现的被告人张占先；④被告人何世琴辨认出参与金星棋牌室管理的被告人张占先及“本地姓蔡女子”是蔡某凤；⑤被告人张占先辨认出金星棋牌室老板为被告人何世琴。
4.被告人供述
（1）被告人何世琴在侦查机关供述，证实金星棋牌室是其于2012年端午节（即2012年6月23日）租了石狮市灵秀镇二号工业区14幢4号小店，一个姓“蔡”的本地女子有棋牌室的营业执照，就找到她跟她合伙。棋牌室营业许可证是用她的名字，她平常不会过来。现在是其自己在管理，如果其生病或不在时，张占先会过来帮其看着，他帮看店收取的抽水钱都全部拿给其。如果棋牌室人数不够凑一桌，其和张占先会一起先凑一桌打麻将，待其他人来再换给新人打麻将。其和张占先是男女朋友关�，一直生活在一起，外面的人都知道他们是夫妻关系。棋牌室里的桌子、赌具麻将牌都是其买的。抽水是一桌自摸一把抽水10元，抽到40元，到了夏天会抽到60元。
被告人何世琴后来又供称棋牌室是2013年6月左右开始的，之前其没想清楚就交代是2012年6月开始。张占先是2013年7、8月开始在赌场里帮忙的。
（2）被告人张占先在侦查机关供述，证实石狮市灵秀镇前廊村二号工业区14幢4号金星棋牌室是从2012年5月份的时候经营至今，中途有事停业两个多月。是何世琴和一个姓蔡的女子合伙的，一般是何世琴在经营，姓蔡的女子平时都不在店里，不参与管理。其在店内帮忙管理，就是在棋牌室里打扫下卫生、帮客人买买东西，人不够一桌赌博时，其就会凑一桌先赌，待有人来了再换新来的人赌。该棋牌室的抽水钱一般是何世琴在收，她不在时，其帮着收取�棋牌室有抽水，最先自摸的人每次抽水10元，凑够40元该麻将桌6个小时内不再收取费用。
被告人张占先后又供称棋牌室于2013年开始开设，其自2013年10月到此参与管理时棋牌室已经开设，之前记错为2012年开设。其在棋牌室内帮忙给参赌人员服务端茶倒水，有闹事的人就打110，有时自己也参赌。何世琴没有付给其工钱，因为其与何世琴一起生活，谁缺钱就找谁拿。
被告人张占先在开庭后向本院提交“认识书”，供认被告人何世琴不在时客人将棋牌费交给其，其再给何世琴，其愿意接受法院的判决。
关于认定本案赌场开设的起始时间的问题。由于缺乏租赁房屋的书面证据，根据参赌人员、出租房屋的房东、提供棋牌室许可证的蔡宝凤的证言及二被告人的供述，出现了本案开设起始时间不同的情况。本院认为，根据日常生活常理，参赌人员�难以较为准确地说清赌场开设开始时间。出租房屋的房东第一次向公安机关提供的证言称可能是2014年，但因年纪大记不清了。提供棋牌室许可证的蔡某凤的证言称可能是2013年，因为其担心营业执照放着不用就没用了，其棋牌室许可证的有效期至2013年5月31日止。结合二被告人的供述称是2013年开始的，从各证据能互为印证及有利于被告人的角度，本案开设赌场的时间可认定为从2013年开始。
关于被告人张占先是否与被告人何世琴共同开设赌场的问题，经查，在案证据不能证明被告人张占先有与被告人何世琴合伙共同开设赌场，但因两人的特殊的关系，确实存在对从开设赌场中获利有用于共同生活的情况。被告人张占先辩解其没有与何世琴共同开设赌场的意见予以采纳。
本院认为，被告人何世琴以营利为目的，租赁场所和提供赌具，组织他人进行�博活动，其行为已构成开设赌场罪。被告人张占先明知被告人何世琴在开设赌场，而为其帮助管理和抽水，其行为亦构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人何世琴起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人张占先起次要、辅助作用，是从犯，可从轻处罚。被告人何世琴归案后直至庭审中基本能如实供述犯罪事实，被告人张占先在庭审中能供认主要犯罪事实，在庭后又能提交“认识书”，均可予以一定程度的从轻处罚。二被告人还能主动向本院预交罚金，可酌情予以从轻处罚。被告人张占先有犯罪前科，可酌情从重处罚。鉴于二被告人均患有高血压（极高危）等疾病，不宜羁押，并结合以上具有的法定及酌定从轻处罚的情节，从刑事司法人道主义考虑，均可予以适用缓刑。被告人何世琴的辩护人提出对何世琴从轻处罚并适用缓刑的意见予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人何世琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币四千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴）。
二、被告人张占先犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴）。
三、扣押在案的违法所得人民币三千二百元和赌具麻将三副，予以没收，由扣押机关石狮市公安局分别上缴国库及依法处理。
如不服本判决，可�接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程耕轮
代理审判员 许鸿源
人民陪审员 蔡水抱
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 黄子杰
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。