广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）来刑二终字第7号
原公诉机关广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李国金，男，1977年出生，广西壮族自治区金秀瑶族自治县人，壮族，小学文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2012年3月27日被监视居住，2012年8月13日被刑事拘留，2012年8月17日被逮捕，同日变更为监视居住。2013年2月17日变更为取保候审。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年6月9日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕，现羁押于金秀瑶族自治县看守所。
原审被告人廖某，男，1970年出生，广西壮族自治区金秀瑶族自治县人，壮族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年7月18日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。2014年1月17日，因一审法院判处的刑期期限届满，被金秀瑶族自治县人民法院取保候审。
广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民法院审理金秀瑶族自治县人民检察院指控原审被告人李国金犯盗窃罪、诈骗罪，原审被告人廖某犯盗窃罪一案，于二〇一三年十二月三日作出（2013）金刑初字第93号刑事判决。原审被告人李国金不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年2月19日在金秀瑶族自治县人民法院公开开庭审理了本案。来宾市人民检察院指派检察员冯家平、覃恒出庭履行职务，上诉人李国金、原审被告人廖某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、盗窃罪
1、2012年下半年的一天，被告人李国金伙同梁孝丹（另案处理、下同）窜到金秀瑶族自治县桐木镇那安村安堂屯84号梁某家盗窃两个高压锅，后将盗得的高压锅拿到金秀瑶族自治县头排镇加油站附近的废旧收购站进行销赃，获赃款人民币20多元用于购买毒品吸食。
原判认定上述事实的证据有：
（1）被害人陈述
失主梁某于2012年6月12日陈述，其家被他人盗窃高压锅等财物的事实。
（2）书证
①接受刑事案件登记表，证实公安机关在工作中发现被告人李国金有作案嫌疑后予以立案的情况。
②辨认笔录及照片，证实经被告人李国金辨认，位于金秀瑶族自治县桐木镇那安村安堂屯84号梁某家，系其与梁孝丹盗窃的现场。
（3）被告人供述
李国金供述，其伙同梁孝丹于2012年下半年的一天，窜到金秀瑶族自治县桐木镇那安村安堂屯84号梁某家，盗走两个高压锅的事实。
2、2013年1月底至2月初的一天，被告人李国金伙同王强飞（另案处理）、梁孝丹等人窜到金秀瑶族自治县头排镇同扶村成兴屯“长冲”岭地，盗窃李某甲种植的红桂花树8株，并由王强飞将桂花树出卖。期间，被告人李国金独自到“长冲”岭盗窃李某甲的红桂花树2株，后将2株红桂花树以200元价格卖给闭某，所得的款项用于购买毒品吸食。经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的10株红桂花树价值人民币800元。
原判认定上述事实的证据有：
（1）被害人的陈述
失主李某甲于2013年2月4日陈述，其种植在头排镇同扶村成兴路口长冲岭的红桂花树被他人盗窃的事实。
（2）书证
①接受刑事案件登记表，证实公安机关于2013年2月4日接到李某甲的报案后予以立案的事实。
②辨认笔录及照片，证实经闭某辨认，李国金系卖桂花树给其的“小满”的事实；经李国金辨认，金秀瑶族自治县头排镇同扶村成兴路口的长冲岭系其盗窃桂花树的现场。
（3）证人证言
闭某证实，2013年2月3日，李国金卖3株桂花树给其的事实。
（4）鉴定意见
经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的10株桂花树价值人民币800元。
（5）被告人供述
李国金供述，其于2013年初单独或伙同他人窜到金秀瑶族自治县头排镇同扶村成兴路口的长冲岭，盗窃他人桂花树的事实。
3、2013年3月的一天晚上，被告人李国金伙同“弟哥”窜到金秀瑶族自治县头排镇峰钢饭店的板房内，盗窃李某乙的木质茶几二张，并拉回被告人李国金家存放。不久，两人将茶几出卖，获赃款850元。
原判认定上述事实的证据有：
（1）书证
接受刑事案件登记表，证实公安机关在工作中发现被告人李国金有盗窃李某乙茶几的嫌疑后予以立案的情况。
（2）被害人陈述
失主李某乙于2013年6月13日陈述其茶几被盗的事实。
（3）被告人的供述
李国金供述，其伙同绰号“弟哥”的人窜到金秀瑶族自治县头排镇峰钢饭店的板房内盗窃李某乙的木质茶几二张的事实和经过。
4、2013年3月份的一天晚上，被告人李国金伙同钟柏成（另案处理）窜到金秀瑶族自治县头排镇峰钢饭店的板房内，盗窃李某乙的木质茶几一张，并拉到钟柏成家存放。不久，被告人李国金将茶几出卖给桐木镇七建街的张某。经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的茶几价值人民币1800元。破案后，公安机关已将被盗的茶几追缴，退还失主李某乙。
原判认定上述事实的证据有：
（1）被害人陈述
失主李某乙于2013年6月13日陈述其茶几被盗的事实。
（2）书证
①扣押笔录、发还物品清单，证实公安干警在金秀瑶族自治县三角乡龙围村石磨屯黄某家提取到一张茶几，并于同年9月22日发还给失主李某乙的事实。
②辨认笔录及照片，证实被告人李国金对其作案现场进行辨认，头排镇峰钢饭店的板房内，系其盗窃茶几的现场。
（3）证人证言
①张某证实，2013年初，其买了一张茶几，价钱500元，后其把茶几放在黄某家。案发后，公安机关已经将茶几扣押的事实。
②朱某证实，其曾到张某家拉了一张茶几，后放在其家的事实。
③黄某证实，2013年3月左右，其儿子朱某从张某处拉回一张茶几放在其家的事实。
（4）鉴定意见
经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗一张茶几，价值人民币1800元。
（5）被告人供述
李国金供述，其于2013年3月伙同钟柏成窜到金秀瑶族自治县头排镇峰钢饭店的板房内，盗窃李某乙的一张木质茶几的事实和经过。
5、2013年3月的一天凌晨，被告人李国金窜到金秀瑶族自治县头排镇桂柳东路159号盘雪峰家前，将放在院子内的一张木质茶几搬到盘雪峰房屋的墙角藏匿。当晚20时许，被告人李国金、廖某窜到盘雪峰家，将藏匿的茶几搬到房屋后的田间藏匿，后雇请梁某将茶几拉到桐木镇七建三角路口卖给张某，获赃款400元。经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的茶几价值人民币8000元。破案后，公安机关已将被盗的茶几追缴，退还失主盘雪峰。
原判认定上述事实的证据有：
（1）被害人陈述
失主盘雪峰于2013年6月3日陈述其放在家里的茶几被盗的事实。
（2）书证
①接受刑事案件登记表，证实公安机关在工作中发现被告人李国金有作案嫌疑后予以立案的情况。
②扣押笔录、发还物品清单，证实公安干警对张某主动交来的一张茶几予以扣押，并于同年9月21日发还给失主盘雪峰的事实。
③辨认笔录及照片，证实经被告人李国金对其作案现场进行辨认，金秀瑶族自治县头排镇林业站附近的加工茶几店，系其盗窃茶几现场的事实；经被告人廖某对作案现场进行辨认，金秀瑶族自治县头排镇林业站附近加工茶几店，系其盗窃茶几现场的事实；经李国金对与其盗窃茶几的“老表”进行辨认，证实10号照片系其老表，名字叫廖某的事实；经被告人廖某对与其盗窃茶几的“阿满”进行辨认，证实李国金系与其盗窃茶几名字叫阿满的事实。
（3）证人证言
①张某证实，2013年3-4月份，其曾与李国金买一张雕刻有荷花、荷藕等图案的茶几，案发后，公安机关已经将茶几扣押的事实。
②梁某证实，其曾帮李国金、廖某拉了一张茶几到七建街三角路口卖给对面修理店老板的事实。
（4）鉴定意见
经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的茶几价值人民币8000元。
（5）被告人供述
李国金、廖某供述了其窜到金秀瑶族自治县头排镇桂柳东路159号盘雪峰家前，将放在院子内的一张木质茶几盗走的事实。
6、2013年4月的一天晚上，被告人李国金伙同谢崇茂（另案处理，下同）窜到金秀瑶族自治县桐木镇桂龙建材厂，盗走铝线、废铁各100余斤。当晚，两人将盗得的铝线、废铁拉到桐木镇诚信废旧回收站出卖，获赃款300余元全部用于购买毒品吸食。经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的铝线、废铁价值人民币210元。
原判认定上述事实的证据有：
（1）书证
①接受刑事案件登记表，证实公安机关在工作中发现被告人李国金有作案嫌疑后予以立案的情况。
②辨认笔录及照片，证实经被告人李国金对其作案现场进行辨认，金秀瑶族自治县桐木镇桂龙建材厂系其盗窃铝线、废铁现场的事实；经谢崇茂对作案现场进行辨认，金秀瑶族自治县桐木镇桂龙建材厂系其盗窃铝线、废铁现场的事实。
（2）证人证言
①李某证实，其所在的桐木镇桂龙建材厂在2013年3-4月份被他人偷去铝线、废铁各有100多斤的事实。
②谢证实，其与李国金在桂龙建材厂盗得铝线、废铁共有200多斤的事实。
（3）鉴定意见
经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的铝线、废铁价值人民币210元。
（4）被告人供述
李国金供述了其与谢崇茂在金秀瑶族自治县桐木镇桂龙建材厂，盗走铝线、废铁各100余斤的事实。
7、2013年4月的一天，被告人李国金伙同谢崇茂窜到金秀瑶族自治县桐木镇农建岭矿场，盗走4个汽车电瓶、3台水泵。尔后，两人将盗得的电瓶、水泵拉到桐木镇诚信废旧回收站出卖，所得赃款300元用于购买毒品吸食。经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的电瓶、水泵价值人民币4210元。
原判认定上述事实的证据有：
（1）书证
①接受刑事案件登记表，证实公安机关在工作中发现被告人李国金有作案嫌疑后予以立案的情况。
②辨认笔录及照片，证实经被告人李国金辨认，金秀瑶族自治县桐木镇农建岭矿场，系其与谢崇茂盗走4个汽车电瓶、3台水泵现场的事实；经谢崇茂辨认，金秀瑶族自治县桐木镇农建岭砖厂，系其与李国金盗走4个汽车电瓶、3台水泵现场的事实。
（2）证人证言
①韦某证实，2013年5月份左右，其负责看守的桐木镇农建岭矿场被盗4个汽车电瓶，3台水泵的事实。
②谢证实，其与李国金于2013年4月份，到桐木镇水晶路口附近的矿场盗窃4个汽车电瓶、3台水泵的事实。
（3）鉴定意见
经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的4个汽车电瓶、3台水泵价值人民币4210元。
（4）被告人供述
李国金供述了其与谢崇茂在金秀瑶族自治县桐木镇农建岭矿场，盗走4个汽车电瓶、3台水泵的事实。
8、2013年4月的一天下午，被告人李国金伙同谢崇茂窜到金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，盗走6个汽车电瓶，1台电焊机。尔后，两人将盗得的电瓶、电焊机拉到桐木镇诚信废旧回收站出卖，获款900余元用于购买毒品吸食。经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的6个汽车电瓶、1台电焊机价值人民币4260元。
原判认定上述事实的证据有：
（1）书证
①接受刑事案件登记表，证实公安机关在工作中发现被告人李国金有作案嫌疑后予以立案的情况。
②辨认笔录及照片，证实经被告人李国金辨认，金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，系其与谢崇茂盗走6个汽车电瓶，1台电焊机的现场；桐木镇诚信废旧回收站系其销售汽车电瓶、电焊机的地点；8号照片人员系其将赃物卖给桐木镇太山路口的“老莫”，名字叫莫运清。经谢崇茂辨认，金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，系其与李国金盗走6个汽车电瓶，1台电焊机的现场。
（2）证人证言
①韦证实，2013年4月份左右，其负责看守的桐木镇莲花坪矿场被盗6个汽车电瓶、1台电焊机的事实。
②谢证实，其与李国金于2013年4月份，到桐木镇莲花坪矿场盗窃6个汽车电瓶、1台电焊机的事实。
③莫证实，其经营的诚信废旧回收站收购李国金拿来卖的电瓶、电焊机的事实。
（3）鉴定意见
经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的6个汽车电瓶、1台电焊机价值人民币4260元。
（4）被告人供述
李国金供述了其与谢崇茂在金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，盗走6个汽车电瓶、1台电焊机的事实。
9、2013年4月的一天下午，被告人李国金伙同谢崇茂窜到金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，盗走水塘边抽水机内3台电动机。尔后，两人将盗得的电动机拉到桐木镇诚信废旧回收站出卖，获款200余元用于购买毒品吸食。经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的电动机价值人民币2286元。
原判认定上述事实的证据有：
（1）书证
①接受刑事案件登记表，证实公安机关在工作中发现被告人李国金有作案嫌疑后予以立案的情况。
②辨认笔录及照片，证实经被告人李国金辨认，金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，系其与谢崇茂盗走3台电动机的现场；桐木镇诚信废旧回收站系其销售电动机的地点；8号照片人员系其将赃物卖给桐木镇太山路口的“老莫”，名字叫莫运清。经谢崇茂辨认，金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，系其与李国金盗走3台电动机的现场。
（2）证人证言
①韦证实，2013年4月份左右，其负责看守的桐木镇莲花坪矿场被盗3台电动机的事实。
②谢证实，其与李国金于2013年4月份，到桐木镇莲花坪矿场盗窃3台电动机的事实。
③莫证实，其经营的诚信废旧回收站收购李国金拿来卖的电动机的事实。
（3）鉴定意见
经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的3台电动机价值人民币2286元。
（4）被告人供述
李国金供述了其与谢崇茂在金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，盗走3台电动机的事实。
10、2013年4月的一天下午，被告人李国金伙同谢崇茂窜到金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，盗走4个汽车电瓶、2个汽车水箱。尔后，两人将盗得的电瓶、水箱拉到桐木镇诚信废旧回收站出卖，获款700余元用于购买毒品吸食。经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的4个汽车电瓶、2个汽车水箱价值人民币2920元。
原判认定上述事实的证据有：
（1）书证
①接受刑事案件登记表，证实公安机关在工作中发现被告人李国金有作案嫌疑后予以立案的情况。
②辨认笔录及照片，证实经被告人李国金辨认，金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，系其与谢崇茂盗走4个电瓶、2个汽车水箱的现场；桐木镇诚信废旧回收站系其销售汽车电瓶、水箱的地点；8号照片人员系其将赃物卖给桐木镇太山路口的“老莫”，名字叫莫运清。经谢崇茂辨认，金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，系其与李国金盗走4个汽车电瓶、2个汽车水箱的现场。
（2）证人证言
①韦证实，2013年4月份左右，其负责看守的桐木镇莲花坪矿场被盗4个汽车电瓶、2个汽车水箱的事实。
②谢证实，其与李国金于2013年4月份，到桐木镇莲花坪矿场盗窃4个汽车电瓶、2个汽车水箱的事实。
③莫证实，其经营的诚信废旧回收站收购李国金拿来卖的汽车电瓶、水箱的事实。
（3）鉴定意见
经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，被盗的4个汽车电瓶、2个汽车水箱价值人民币2920元。
（4）被告人供述
李国金供述了其与谢崇茂在金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场，盗走4个汽车电瓶、2个汽车水箱的事实。
二、诈骗罪
2011年12月的一天，被告人李国金以贵港有一个叫“甘师傅”的人给50万元给王某（1942年12月30日出生）作生活费，其要到贵港帮王某办理为由，向王某收取路费600元现金和账号为×××7137的信用社存折及存折密码后，于2011年12月至2012年3月间多次将存折内的6960元人民币支取并使用完毕。
原判认定上述事实的证据有：
（1）被害人陈述
王某于2012年3月12日向公安机关报案，陈述其于2011年12月份，听李国金讲贵港的一个叫甘师傅的人要打50万元现金给其做生活费，其就信以为真，被李国金骗走现金600元及存折和户口本，并取走其存折中现金的事实。
（2）书证
①接受刑事案件登记表，证实公安机关于2012年3月12日接到被害人王某报案后予以立案的事实。
②金秀瑶族自治县农村信用合作社存折交易清单及取款凭证，证实2011年12月4日至2012年2月24日，账号为×××7137共有金秀县财政局四次发放的工资6908元，还有500元现金系他人存入，共计7460元全部被支取的事实。
（3）证人证言
①罗某证实，2011年其与王某听李国金讲要到贵港找甘师傅帮王某要50万元现金做生活费，其与王某被骗了600元的事实。
②覃某证实，2012年上半年其按李国金的要求，存了500元现金进入李国金提供的王某存折账号的事实。
（4）被告人供述
李国金供述了其以一个守金库的人给王某50万元人民币做生活费，骗取金秀瑶族自治县王某的存折和户口本，后将存折的现金支取用于购买毒品吸食的事实。
综上，被告人李国金盗窃10次，盗取财物总价值人民币25356元；诈骗他人财物一次，骗取人民币7560元；被告人廖某盗窃一次，盗取财物价值人民币8000元。
原判认为，被告人李国金、廖某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中，被告人李国金参与盗窃10起，盗得的财物总价值人民币25356元，属数额较大；被告人廖某盗窃一起，盗得的财物总价值人民币8000元，属数额较大；二被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人李国金以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人李国金在共同实施盗窃活动过程中，积极实施盗窃活动，起主要作用，是本案的主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人廖某在共同实施盗窃活动过程中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人李国金因吸毒，多次盗窃他人财物，依法应从重处罚。被告人李国金诈骗老人的钱财，依法应酌情从严惩罚。但被告人李国金、廖某归案后认罪态度较好，且庭审时当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人李国金一人犯数罪，应数罪并罚。结合被告人李国金、廖某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，决定给予其二人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十七条第三款，第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第三条，第十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，第二条第一款第（四）项之规定，判决：一、被告人李国金犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币7000元；数罪并罚，总和刑期三年二个月，并处罚金27000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币27000元。二、被告人廖某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币8000元。三、责令被告人李国金退赔给：被害人梁某人民币20元；被害人李某甲人民币800元；被害人李某乙人民币850元；被害人金秀瑶族自治县桐木镇桂龙建材厂人民币210元；被害人金秀瑶族自治县桐木镇农建岭矿场人民币4210元；被害人金秀瑶族自治县桐木镇莲花坪矿场人民币9466元；被害人王某人民币7560元。
上诉人李国金提出，其对一审判决没有意见，但因其本人患有严重的疾病及需要赡养老人和抚养小孩，请求二审法院给予其监外执行或保外就医。
原审被告人廖某对原审判决没有意见。
广西壮族自治区来宾市人民检察院认为，一审法院认定上诉人李国金犯盗窃罪、诈骗罪，原审被告人廖某犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不是法定的上诉理由，不应该通过上诉程序来审理，可以通过向看守所或者监狱来申请，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实和证据与一审的相同，证明本案事实的证据来源合法、有效，并经一、二审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人李国金、原审被告人廖某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中，上诉人李国金参与盗窃10起，盗得的财物总价值人民币25356元，原审被告人廖某盗窃一起，盗得的财物总价值人民币8000元，均属数额较大，其二人的行为均已构成盗窃罪。上诉人李国金以非法占有为目的，骗取他人7560元人民币，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人李国金在共同实施盗窃活动过程中，积极实施盗窃行为，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人廖某在共同实施盗窃活动过程中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。上诉人李国金因吸毒，多次盗窃他人财物，依法应从重处罚。上诉人李国金诈骗老人的钱财，依法应酌情从严惩罚。上诉人李国金一人犯盗窃罪、诈骗罪，应数罪并罚。上诉人李国金、原审被告人廖某归案后认罪态度较好，且当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。因此，原判对上诉人李国金、原审被告人廖某作出的判决并无不当。
对上诉人李国金提出的上诉意见。经查，上诉人李国金对原审判决认定的事实及适用法律均无异议，要求二审法院给予监外执行或保外就医；在二审庭审中再次表明对原审判决无异议，因该上诉理由不是法律规定的二审审理的范围。因此，来宾市人民检察院的检察意见正确，本院予以采纳，上诉人李国金的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予以支持。
原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 夏全勇
审 判 员 闭 宁
代理审判员 覃 促
二〇一四年三月十日
书 记 员 黄佳佳