杭州市下城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭下商初字第4882号
原告：江雨，女，1982年2月19日出生，汉族，住浙江省衢州市衢江区。
委托诉讼代理人：崔艳、楼奇，北京盈科（杭州）律师事务所律师。
被告：浙江丰范资本管理有限公司。住所地：浙江省杭州市下城区环城北路**号*楼***室。
法定代表人：石敏军，董事长。
委托诉讼代理人：王林、该公司员工。
委托诉讼代理人：朱保则，浙江汉博律师事务所律师。
原告江雨为与被告浙江丰范资本管理有限公司（以下简称丰范公司）合同纠纷一案，于2015年11月19日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由代理审判员谈敏独任进行审理。被告丰范公司在答辩期内提出管辖权异议，本院依法作出（2015）杭下商初字第04882-2号民事裁定书，裁定驳回被告丰范公司对管辖权提出的异议。后被告丰范公司不服该裁定提起上诉，杭州市中级人民法院作出（2016）浙01民辖终744号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。后案件由简易程序转为普通程序审理，依法组成合议庭。本案于2016年7月11日、12月14日两次公开开庭进行了审理。原告江雨及其委托诉讼代理人崔艳，被告丰范公司的委托诉讼代理人朱保则均两次到庭参加诉讼。被告丰范公司的委托诉讼代理人王林到庭参加第一次庭审。经审批，本案延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
原告江雨起诉称：2015年3月11日，原告与被告签订了《借款协议》，双方在协议中约定：由原告提供保证金，向被告借款进行股票投资，被告（甲方）在投资结算后应将保证金余额以及盈利退还给原告（乙方），由原告自行承担投资风险、享有投资利益，而被告只收取固定利息，如不退还的，被告应按保证金的20%支付违约金。原告在签订协议后，由原告及原告委托朋友王继红先后提供了共计129万元人民币保证金。2015年9月13日，原告接到通知，被告称因券商将于2015年9月15日中午关闭券商外部接入系统，要求原告清理所有账户股票余额，并将于T+3日（即9月18日）返还所有保证金余额以及盈利。2015年9月14日，除了停牌股票外，原告将账面股票全部抛售，后被告与原告确认扣除借款后结算的可提现保证金及盈利金额为1314114.47元（不包括停牌股票资金43946元）。被告分别于2015年9月30日、2015年10月22日返还了70239.12元及14062.61元，后原告发函催告，被告于2015年10月27日签收并返还了20000元，2015年11月5日与11月6日分别返还20000元与30000元，其后再无其他款项支付。被告至今尚有1159812.74元仍未支付。原告为维护其合法权利，故诉至法院，请求判令：1、被告返还原告保证金1159812.74元；2、被告支付违约金231962.54元；3、被告63×××37账户内“00×××70众和股份”股票复牌当日结算给原告；4、被告承担本案诉讼费用。
审理中，原告江雨因63×××37账户内“00×××70众和股份”股票已经复牌，结算金额为49210.02元，故变更上述诉讼请求为：1、被告返还保证金人民币1209022.76元；2、被告支付违约金231962.54元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告江雨为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：
1.《借款协议》1份，证明原告与被告签订《借款协议》及双方约定保证金、违约责任的事实。
2.转账记录3页，证明原告陆续向被告支付保证金共计129万元的事实。
3.（2015）浙杭证民字第9210号公证书1份，证明原告与被告客服沟通的过程及被告确认尚欠原告保证金及盈利1314114.47元。
4.2015年10月26日催款函1份；
5.快递面单1份；
6.2015年11月2日催款函1份；
7.快递面单1份。
证据4-7共同证明原告已经向被告催款的事实。
8.转账记录2页，证明被告已陆续支付共计154301.73元的事实。
被告丰范公司答辩称：1、签订《借款协议》及双方的约定无异议。2、原告称前后支付了120万元保证金，如有支付凭证，被告没有异议。原告所称在2015年9月股票抛售后，经双方确认被告需返还131万元，被告无法确认。杭州恒生网络技术服务有限公司系统关闭后无法调取数据。至于调取数据后也有可能存在亏损的情况，究竟返还多少，应以系统调取为准。原告诉称2015年9、10、11月返还的部分款项经与被告财务核对，予以确认。3、原告主张返还120多元的保证金及要求支付违约金没有事实依据，保证金应以杭州恒生网络技术服务有限公司调取的为准。被告不存在违约行为，故无需支付违约金。4、原告存在迟延支付利息的违约行为，依据《借款协议》第7.2条约定，如果保证金数额确认的，应从保证金中予以扣除违约金。根据第一次庭审后调查取证的结果，原告尚有保证金及盈利1355168.09元，扣除被告已经支付的154301.73元，再扣除原告延迟支付利息的违约金256000元后，同意返还原告保证金944866.36元。
被告丰范公司为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：
1、光盘1份，证明结算金额；被告提供原告的实际金额，原告应付利息的时间。
2、电子回单7份，证明原告延迟支付利息的情况。
3、借款确认函1份，证明被告主张违约金128万元借款的月利率为1.08%。
经庭审质证，本院认证如下：
（一）对原告江雨提交的证据。被告丰范公司对证据1三性均无异议，依据协议第7条，在原告违约的情况下，被告有权收取20%的违约金。对证据2，汇款是王继红支付的两张，假如案外人王继红出具说明是代原告支付，被告予以认可；原告汇款的没有异议。对证据3形式真实性没有异议，内容的真实性及被告客服身份的真实性有异议，无法证明是被告的客服与原告进行沟通，而且仅以聊天记录来结算双方款项是缺乏依据的，应以杭州恒生网络技术服务有限公司的数据为准。对证据4-7均有异议，被告没有收到过。对证据8三性均无异议。
本院认为，原告江雨提交的证据1、2、8客观真实，对本案具有证明效力，本院予以采信；证据3的形式真实性本院予以采信。证据4-7不符合证据的形式要件，且被告提出异议，本院不予采信。
（二）对被告丰范公司提交的证据。原告江雨对证据1没有异议，但因为数据较多，不能逐一核对，但对最后结算金额是认可的。对证据2的正式性没有异议，对证明目的、关联性有异议。对证据3没有异议。
本院认为，被告丰范公司提供证据1、3客观真实，对本案具有证明效力，本院予以采信。对证据2形式真实性予以采信。
经审理本院认定以下事实：
（一）2015年3月11日，原告江雨（乙方、借款人）与被告丰范公司（甲方、出借人）签订编号2015030171《借款协议》一份，约定：乙方因股票投资需要向甲方借款，本协议签署之日起12个月内（2015年3月11日至2016年3月10日），乙方分别按拟借本金2000万元的1/5，本金2000万元的1/3向甲方一次性或分批支付保证金后，甲方向乙方提供不超过前述总金额的借款；在收到任一笔保证金及首月利息后，甲方通过恒生HOMS等资产管理平台为乙方开通子账号作为股票投资账号，分配金额为借款金额和保证金之和的初始资金，此时视为乙方已收到借款并开始计息；乙方有权通过子账号独立进行股票投资，承担投资风险、享有投资利润，甲方只收取固定利息，不承担投资风险；协议经双方签章并由乙方支付首笔保证金和利息后生效，自甲方债权获偿后终止，因法律、证券公司政策等原因导致无法使用子账户的，本协议自动终止，双方互不追究违约责任；借款按约定利率计算利息，起息日为甲方向子账号分配初始资金当日，首月利息最迟于乙方使用借款当日支付，第二个月利息于乙方使用甲方借款满一个月之日支付，以此类推；乙方认可子账号记载的交易信息为乙方的操作记录，若有异议，乙方应在当天提出并附上证据，乙方不得再以交易信息有误、该操作系由甲方进行等理由拒绝还本付息；乙方应将保证金支付至甲方指定银行账户，发生需追加保证金时应及时补足，乙方不得主张以该保证金用于支付利息（包括逾期利息），甲方持有期间，保证金不计息；若乙方未能履行协议约定义务，甲方无论是否事先通知乙方，均有权直接从保证金中划扣应付欠款；经双方结算后，甲方应将保证金余额退还给乙方，否则按保证金20%支付违约金；借款期限届满前5日，乙方可申请续借，经甲方审核同意并签订续借协议后，借款期限相应顺延；甲方不同意续借或未发生股票停牌的，借款到期日为交易日的，乙方最迟应于到期日完成所有股票变现并办妥结算手续，甲方在三日内将扣除本息、逾期利息和违约金外的款项划到乙方指定银行账户，到期日为双休日或法定节假日等非交易日的，借款到期日顺延至该非交易日结束后3个交易日内，利息需正常支付，乙方应在该顺延期内将子账户内股票资产变现，并参照前述约定进行结算；乙方拖欠利息或逾期清偿本金的，甲方有权要求乙方按违约借款本金的20％支付违约金并支付逾期利息（按约定利率上浮50％计算）；等等。
（二）2015年3月17日，原告江雨向被告丰范公司支付保证金220000元和利息11880元；同日，又支付保证金100000元和利息5400元。2015年3月19日，丰范公司为江雨开通4个子账户：63×××37、63×××38、63×××39、63×××40。丰范公司并将保证金100000元及借款500000元分配至子账号63×××37、保证金100000元及借款500000元分配至子账号63×××38、保证金20000元及借款100000元分配至子账号63×××39、保证金100000元及借款500000元分配至子账号63×××40作为初始资金。2015年5月27日，前述子账户中的借款分别减配100000元、100000元、20000元、100000元。
2015年8月24日，原告江雨委托案外人王继红向被告丰范公司支付保证金470000元和利息10000元。2015年8月25日，丰范公司为江雨开通1个子账户63×××50，并将保证金470000元及借款940000元分配至该子账号作为初始资金。同日，丰范公司将该子账户变更为90×××71。
2015年9月1日，原告江雨委托王继红向被告丰范公司支付保证金500000元和利息8000元。同日，丰范公司为江雨开通1个子账户63×××62，并将保证金500000元及借款1000000元分配至该子账号作为初始资金。
（三）后因证券监管部门出台相应监管政策、措施，2015年9月17日操作平台关闭。63×××62账号于2015年9月14日销户，剩余资金1490000元于销户当日从该子账号划转。63×××37账号于2015年9月15日销户，剩余资金469837.95元于销户当日从该子账号划转，该账号内尚余停牌股众和股份；该股票复牌后，结算资金为49210.02元。63×××38、63×××39、63×××40账号均于2015年9月14日进行最后一次交易。90×××71账号于2015年9月15日销户，剩余资金1450000元于销户当日从该子账号划转。
庭审中，双方确认案涉借款及利息均已结清；并确认被告丰范公司已向江雨支付154301.73元，还应当返还原告江雨保证金1200866.36元。但丰范公司主张应扣除违约金。
本院认为，原告江雨与被告丰范公司签订的《借款协议》系双方当事人真实意思表示，被告丰范公司亦已按约向原告江雨提供出借资金。合同履行过程中，因操作平台关闭，原告江雨使用的子账户已经销户，从原告江雨使用的子账号中划转的资金已足以归还其所借款项，且审理中双方对借款本息已结清的事实不持异议，故双方的借贷关系实际已终止。本案审理中，江雨和丰范公司确认丰范公司应返还原告江雨保证金1200866.36元，故本院对原告江雨的该项诉讼请求的超出部分不予支持。关于原告江雨主张的违约金问题，在原告江雨使用的子账户被销户且资金被划转后，被告丰范公司应及时与原告江雨进行结算，并将应付款项支付给原告江雨，现原告江雨主张的违约金合情、合理，本院予以支持。但丰范公司认为应当扣除原告江雨未按约支付利息所产生的违约金。对此，本院认为，现原告江雨对于其行为是否构成违约以及违约金比例是否过高均提出异议，故被告丰范公司提出的违约金不能在本案中予以抵销，被告丰范公司可以另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
一、被告浙江丰范资本管理有限公司于判决生效后十日内返还原告江雨保证金1200866.36元；
二、被告浙江丰范资本管理有限公司于判决生效后十日内支付原告江雨违约金231962.54元；
三、驳回原告江雨的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17769元（按变更诉讼请求后收取），财产保全申请费5000元，合计22769元，由原告江雨负担129元，被告浙江丰范资本管理有限公司负担22640元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审 判 长 陈毓华
代理审判员 谈 敏
人民陪审员 王土根
二〇一七年二月十六日
代书 记员 冯荔波