广西壮族自治区田阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂1021民初588号
原告黎耀聪，男，1975年8月17日出生，壮族，广西武鸣县人，现住武鸣县。
委托代理人黄胜良，广西中司律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告广西顺业投资有限公司，住所地田阳县田州镇玉兰路27号。
法定代表人赵英岑，该公司经理。
委托代理人韦华，广西阳升律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
原告黎耀聪与被告广西顺业投资有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月16日立案受理后，依法由审判员刘屹适用简易程序于2016年6月13日公开开庭进行审理。因案情复杂，依法转入普通程序，组成由审判员刘屹担任审判长，与代理审判员覃小艳、人民陪审员罗丽荣参加的合议庭于2016年8月31日公开开庭进行了审理。书记员黄莉莉担任法庭记录。原告黎耀聪的委托代理人黄胜良、被告广西顺业投资有限公司的委托代理人韦华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黎耀聪诉称，原告于2015年1月至2015年9月在被告凤凰新城项目部工作，双方约定原告担任项目技术总工职务，月薪1.5万元（5000元基本工资＋10000元绩效工资）。原告在职期间勤勤恳恳履行了技术总工工作职责，但被告目前只给原告发放一个月的基本工资5000元，其余工资一直拖欠至今。原告向被告多次追讨工资无望情况下，于2016年3月10日向田阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动报酬、经济补偿金争议仲裁。仲裁请求为：要求被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资25万元和支付非法解除劳动合同经济补偿金12816元。2016年4月28日，田阳县劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳人仲字（2016）第44号裁决书（于2016年5月8日邮政快递送达原告签收）。原告认为，田阳县劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果显失公正，理由如下：一、认定原告月工资仅为5000元与事实不符，月工资应为1.5万元。被告法定代表人赵英岑和田阳县凤凰新城项目部总负责人韦庆健、财务主管邵洁、宋梦颖、行政主管李莹莹于2015年7月18日代表被告在《凤凰新城2015年6月工程部工资发放总表》上签字，确认了被告拖欠原告2015年1至5月份工资的事实，进一步证实了原告月基本工资为5000元。之后，在原告提出辞职当日即2015年9月15日，被告田阳县凤凰新城项目部总负责人韦庆健代表被告出具了《欠条》1份，《欠条》写明：原告从2015年1月到2015年9月中旬在被告田阳县凤凰新城项目部工作，月工资为1.5万元，目前已付5000元，尚欠原告工资12.25万元。《凤凰新城2015年6月工程部工资发放总表》与《欠条》相互印证，证明了原告月工资为1.5万元。二、田阳县劳动人事争议仲裁委员会认定原告对2015年3月10日前的仲裁请求双倍工资差额已过仲裁时效1年，是于法无据，是严重错误的。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”及该条第一款“规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算”、第三款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的规定，原告于2015年9月15日提出辞职并双方确认工资数额，后于2016年3月10日提起劳动争议仲裁，是没有超过1年仲裁时效的。三、本案非法解除劳动合同的经济补偿金应为12816元，仲裁认定经济补偿金为5000元是错误的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定及百色市2014年职工平均工资4272元（因仲裁申请时2015年职工平均工资未发布）来看，本案非法解除劳动合同的经济补偿金应为12816元。综上所述，田阳县劳动人事争议仲裁委员会没有查明本案事实，裁决结果显失公正。为此向法院诉讼，请求判令被告广西顺业投资有限公司支付原告黎耀聪未签订劳动合同双倍工资25万元及支付非法解除劳动合同经济补偿金12816元，总额262816元。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、原告的身份证，证明原告的身份情况；2、电脑咨询单，证明被告的诉讼主体资格；3、《关于成立凤凰新城项目部及人事任职的通知》，证明被告依法成立了凤凰新城项目部，总负责人为韦庆健；4、房屋建筑工程《工程师证》，证明原告执有合法的房屋建筑工程《工程师证》，其具有担任本案技术总工职务的能力和资质条件；5、《基础钢筋验收签到表》、《基础验槽签到表》、《现场工作量签证单》、《凤凰新城项目各部门通讯录》，证明原告与被告田阳县凤凰新城项目部总负责人韦庆健等其他员工一道在《基础钢筋验收签到表》、《基础验槽签到表》、《现场工作量签证单》上签字，为被告行使日常管理工作，进一步证实了原告为被告公司员工，与公司存在劳动关系；6、《凤凰新城2015年6月工程部工资发放总表》，证明被告公司的法定代表人赵英岑和田阳县凤凰新城项目部总负责人韦庆健、财务主管邵洁、宋梦颖、行政主管李莹莹在工资发放总表上签字，进一步确认了原告的月基本工资为5000元；7、《欠条》，证明凤凰新城项目部总负责人韦庆健代表被告于2015年9月15向原告出具《欠条》，证实了原告的月工资为1.5万元，《凤凰新城2015年6月工程部工资发放总表》与《欠条》相互印证；8、仲裁裁决书、送达回执，证明存在仲裁事实及原告于2016年5月8日签收该裁决书。
被告广西顺业投资有限公司辩称，田阳县劳动人事争议仲裁委员会阳劳人仲字（2016）第44号仲裁裁决（简称裁决）认定事实错误，裁决适用的法律法规错误，有失公平、公正。是否形成劳动合同关系应根据劳动关系的本质特征判断，即劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥、监督，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，被告与原告之间不存在劳动关系，表现在以下几个方面：一、2014年，被告与案外人韦庆健、卢华宏订立书面协议，约定被告将田阳县凤凰新城项目的土地使用权转让给韦庆健、卢华宏。此后，田阳县凤凰新城项目由韦庆健、卢华宏负责投资、开发、建设。随后韦庆健、卢华宏组建田阳县凤凰新城项目部，并雇佣原告担任技术总工。原告所提供的劳务，仅是依照与韦庆健、卢华宏之间的约定，且由韦庆健、卢华宏支付其劳务报酬；原告辞职是向韦庆健提出，其与韦庆健共同结算费用，并约定由韦庆健支付拖欠的费用。二、原告与被告没有订立书面的劳动合同，被告也没有为原告缴纳任何的社会保险，更未代缴代扣原告的个人所得税，原告从未接受过被告的工作纪律和规章制度的约束，原、被告之间无管理隶属性和人身依附性，不存在管理与被管理关系。三、劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。据此，该条明确规定要同时具备三种情形才能认定劳动关系成立。但是，在本案中，原告没有证据证实同时具备上述几种情形。因此，本案不适用该条的规定。四、被告从未授权委托韦庆健、卢华宏代为录用员工。原告在劳动争议仲裁时提供的证据只是一些无法考证属实的数码照片，以及只能证明劳务内容的签证单，其没有提供足以证明被告与其存在管理与被管理关系等相关证据，裁决据此认定原告与被告之间存在劳动关系，显然是对被告的极大不公平。综上，被告与原告不存在劳动关系，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告为其辩解在举证期限内提供的证据有：《开发协议书》，证明被告公司的股东把凤凰新城项目交给韦庆健和卢华宏开发建设，根据协议书第六条规定对于韦庆健和卢华宏投入的资金贷款及收入，赵英岑和农师苏有监督的权利，证明凤凰新城项目部并不是由被告公司组建成立，是韦庆健和卢华宏成立的。
经过开庭质证，被告对原告提供的证据1、2及证据8的真实性无异议，本院予以认定。
被告对原告提供的证据3、4、5、6、7有异议，认为证据3与本案无关联；认为证据4没有原件核对，原告提交的证书是职称证书不是建筑行业的职业证书；认为证据5虽然是真实的，但是没有被告公司的签字盖章确认，不能证实原告在被告公司工作的事实；认为证据6没有提供原来发放表格，相片是不符合电子证据的标准，不能作为定案依据；认为证据7没有法定代表人签字和公司盖章，内容是相互矛盾的。原告对被告提供的证据认为该证据是当庭提交的证据，已经过举证期限，不予质证。本院认为，双方当事人对对方提供的上述证据虽持有异议，但未能提供足以反驳的相反证据，因上述证据与本案存在关联性，本院予以认定，作为本案的定案参考依据。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：2015年1月，原告经人介绍进入被告广西顺业投资有限公司下属的凤凰新城项目部工作，担任技术总工一职。双方没有签订书面劳动合同，被告亦未为原告缴纳社会保险费。在工作期间，被告于2015年6月向原告发放了5000元的工资。2015年9月15日，原告以被告拖欠工资、未签订书面劳动合同为由向被告提出辞职后，田阳县凤凰新城项目总部负责人韦庆健向原告出具《欠条》，内容载明被告尚欠原告8.5个月的工资，共计12.25万元。2016年3月10日，原告向田阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付其未签订书面劳动合同的双倍工资25万元及解除劳动合同的经济补偿金12816元。2016年4月28日，田阳县劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳人仲字（2016）第44号裁决书，裁决由被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额68650元及解除劳动合同的经济补偿金5000元。原告不服诉至本院，提出上述诉讼请求。
另查明，2014年9月30日，被告广西顺业投资有限公司成立了凤凰新城项目部，并任命韦庆健为该项目部的总负责人。
本案争议焦点：一、原、被告是否存在事实劳动关系。二、被告是否应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资及经济补偿金，应如何计算。
本院认为，关于争议的焦点一：依照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告是具有劳动能力的劳动者，被告是具有用工主体资格的单位，双方符合劳动关系的主体资格。根据被告公司的营业执照显示，被告公司的经营范围包括房地产开发投资经营等业务，原告从事的工作是被告公司成立的凤凰新城项目部的业务组成部分。原告提交的证据《凤凰新城2015年6月工程部工资发放总表》有项目部总负责人韦庆健以及被告公司法定代表人赵英岑的签字，足以说明原告的工资由被告发放，原告从事被告安排的有报酬的劳动。综合以上事实可以确认原、被告之间存在事实的劳动关系。被告辩解其将田阳县凤凰新城项目的土地使用权转让给案外人卢华宏、韦庆健，由案外人雇佣原告担任技术总工，其与原告不存在劳动关系并向本院提供《开发协议书》予以证明。本院认为，该协议书没有加盖被告公司的公章，被告没有证据证明该协议已经履行，且案外人卢华宏、韦庆健作为自然人不具备用工主体资格，故对被告这一辩解，本院不予采纳。
关于争议的焦点二：一、关于被告是否应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资问题。在劳动关系存续期间，被告未与原告签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被告应当向原告每月支付二倍工资。二、关于双倍工资的计算问题。（一）、关于原告的实际工资是多少的问题。原告向本院提交《凤凰新城2016年6月工程部工资发放总表》，该表有被告主要负责人、财务主管、行政主管签字，原告亦领取了当月的工资5000元并在“领取人签字”一栏中签名，说明对该月工资5000元没有异议，本案中原告的工资并未采用计件形式，工资应当是稳定的，故本院确认原告在被告处工作月工资为5000元。原告主张其月工资为1.5万元除了向本院提供《欠条》外，没有提供其它证据予以佐证，该《欠条》系案外人韦庆健出具，虽然韦庆健系凤凰新城项目部的总负责人，但非被告公司的法定代表人，该《欠条》上没有加盖被告公司的公章，亦不能证明韦庆健获得了被告公司的授权，原告主张其月工资为1.5万元，本院不予采纳。（二）、关于仲裁时效的问题。劳动争议仲裁时效期间为一年，自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制。劳动报酬是基于劳动者的劳动而获得的工资性收入，因未签订书面劳动合同，而要求用人单位支付的双倍工资中的另一倍工资属对用人单位的惩罚性规定，非劳动者的劳动所得，属于法定赔偿金。因此，双倍工资争议受一年仲裁时效的限制。（三）、关于双倍工资差额的计算。原告于2015年9月15日离职，并于2016年3月10日提交仲裁申请，根据一年的仲裁时效，原告请求2015年3月9日前的双倍工资差额已超过诉讼时效。对于2015年3月10日至9月15日期间共计6个月5天的双倍工资差额，本院予以支持。参照劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，职工月计薪天数为21.75天，因此原告的日工资为230元（5000元÷21.75天），被告应支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额为31150元（5000元×6个月＋230元×5天）。在劳动关系存续期间，被告应支付拖欠原告的工资为37500元（5000元×8.5个月－5000元）。三、关于经济补偿金的问题。在劳动关系存续期间，被告未及时足额向原告发放工资，原告以被告拖欠工资、未签订书面劳动合同为由提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六的规定，被告应向原告支付经济补偿金。原告在被告处连续工作八个半月，经济补偿金的标准为一个月的工资，原告的月平均工资为5000元，则被告应支付原告的经济补偿金为5000元（5000元×1个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条及参照劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定，判决如下：
被告广西顺业投资有限公司向原告黎耀聪支付未签订劳动合同的双倍工资差额31150元、拖欠的工资37500元及经济补偿金5000元，共计73650元。
案件受理费10元（原告已预交），由被告广西顺业投资有限公司负担。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，户名：待结算财政款项——法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘 屹
代理审判员 覃小艳
人民陪审员 罗丽荣
二〇一六年十一月五日
书 记 员 黄莉莉