彭水苗族土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）彭法民初字第03440号
原告陶成银，男，1971年9月15日出生，苗族，重庆市人。
委托代理人吕兴文，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者（特别授权代理）。
被告刘春梅，女，1970年2月4日出生，苗族，重庆市人。
委托代理人罗德清，重庆中庸律师事务所律师（特别授权代理）。
被告郭绍举，男，1966年7月23日出生，苗族，重庆市人。
被告杨举高，男，1965年5月11日出生，苗族，重庆市人。
原告陶成银与被告刘春梅、郭绍举、杨举高提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月21日立案受理后，依法由审判员王稀独任审判，于2015年9月21日适用简易程序在本院第一审判庭公开开庭进行了审理，原告陶成银及其委托代理人吕兴文、被告刘春梅及其委托代理人罗德清、被告郭绍举、杨举高均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陶成银诉称：原告在2015年6月经被告郭绍举介绍在鹿角做工地（挖坑）。该工地系被告刘春梅准备修幼儿园用，该工地系被告杨举高与刘春梅达成口头协议后于2015年6月20日开工，开始价格按450元／立方米计付。由于下面系岩层，被告杨举高要求提高价格，经协商后按600元／立方米支付。然后被告杨举高、郭绍举承包后先是按280元／立方米支付原告，后又按450元／立方米支付。二被告在此工地提取大量的费用。原告在2015年6月23日早上8点钟左右在挖基坑时，石头跨落至坑里，将原告打伤，致原告全身多处受伤，经人送往彭水县人民医院住院治疗。由于三被告不给医疗费，原告无钱治疗，于2015年7月14日被迫出院。原告为三被告做工无过错，三被告应连带赔偿原告因此而造成的各项费用。原告已于2013年在彭水县汉葭街道文庙居委租房居住已达三年之久，依法应按城镇人口予以赔偿。后经司法鉴定所鉴定为十级伤残。遂起诉请求：1、医疗费3300元，2、伤残赔偿金50294元，3、误工费16650元，4、护理费2100元，5、伙食补助费630元，6、营养费2000元，7、抚养费3655.8元，8、车费300元，9、鉴定费700元，10、精神损害赔偿金3000元，11、工资1600元，合计84029.6元；诉讼费由被告承担。
原告陶成银为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据材料：
1、户口簿、身份证；
2、住院病历，医疗票据；
3、司法鉴定书及鉴定费票据；
4、刘春梅的调查笔录；
5、现场照片；
6、租房证明；
7、子女就读证明；
8、赵百吉的包车费收条。
被告刘春梅辩称：被告刘春梅将自己的工程承包给被告杨举高，开始每一立方米460米，后来杨举高在做的工程中，谈到每一立方米600米，与原告诉称的事实一致。刘春梅与杨举高就挖宅基地的基础形成了承揽关系。因此，原告的损害请求让承揽关系的发包人承担责任无法律依据。因此，刘不承担任何责任。本案的发生不是原告诉称的事实，发生的经过是原告在作业的时候，木架落下去将原告致伤，不是石头掉下去导致的受伤，原告是有过错的。是他自己弄的，自己管理的，应当承担相应的过错责任。原告诉讼的损失费用明显过高。刘春梅与杨举高是承揽关系，刘春梅不承担责任。
被告刘春梅为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据材料：
1、胡绍东的调查笔录；
2、房屋基础建筑安全协议书（未签字）；
3、现场照片。
被告郭绍举辩称：是诬告我，我只是租空压机给杨举高，我不沾边，不承担责任。
被告郭绍举未向本院提交证据。
被告杨举高辩称：我是找郭绍举租用的机器。我们是做兄弟班，提的钱是用来租空压机的，空压机一个月2500元租金。
被告杨举高未向本院提交证据。
结合原、被告举示的证据材料及原、被告的当庭陈述，本院查明如下事实：被告刘春梅进行住房建设，需要开挖基坑，被告刘春梅遂与杨举高就基坑开挖工程达成口头协议，约定将基坑开挖工程承包给杨举高，工程造价按450元／m3计算（后发现地下是岩层，开挖难度增大，提高到600元／m3）。
被告杨举高将工程承包之后，因该工程需要挖五个坑，其自己挖一个坑之外，就将另外的四个坑分包给了包含原告在内的另外四个工人。每个人负责自己的坑，可以另外叫人（有的将自己的妻子叫上一起挖坑），也可以自己挖坑，被告杨举高都不干涉。杨举高给另外四人是以280元／m3（后涨到450元／m3）计算。
因挖基坑需要使用空压机，被告杨举高遂向被告郭绍举租用了空压机，租金为2500元／月。主要由工人自行操作该空压机，被告郭绍举有时也去进行操作。
因被告杨举高是首次承包工程，不熟悉相关业务，遂向被告郭绍举求教，并承诺若工程最后赚钱，就给郭绍举拿一点，若亏了，就只有租金。
被告杨举高当庭陈述提取了空压机的费用，本院发问：“如果不够怎么办”，其回答：“自己贴”。
该挖基坑工程于2015年6月20日开工，在整个挖坑的过程中，各坑均未筑护壁。2015年6月23日，原告陶成银开挖的坑已达四米多，原告陶成银在坑里作业的时候，坑上方发生石头和木架跨落，将原告陶成银致伤（照片可见坑里有二块木板和数块石块）。原告受伤后于当天入住彭水县人民医院，住院治疗21天后于2015年7月14日出院，诊断为：“一、闭合性胸部损伤：1、左侧多发性肋骨骨折；2、左侧肺挫伤；3、左侧血气胸；4、心脏损伤；二、全身多处皮肤软组织擦伤”，出院医嘱为：“1、休息3月左右；2、继续维持康复治疗，胸带外固定，口服活血化瘀镇痛药，3、门诊随访”。花去治疗费15026.19元。
另：原告入院包车花去车费300元。
原告之伤于2015年7月29日经重庆市彭水司法鉴定所以“渝彭司鉴所（2015）临鉴字第219号”司法鉴定意见书鉴定为：陶成银左胸伤残程度属十级。花去鉴定费700元。
原告陶成银于2013年6月2日起在本县汉葭镇文庙社区租住钱洪明的房屋至今，其子陶某乙于2012年9月至2015年7月就读于汉葭中学。
原告陶成银有被扶养人：次女陶某甲，生于1998年4月13日，扶养年限1年；三子陶某乙，生于2000年7月8日，扶养年限3年，共计扶养年限4年。
事故发生后，刘春梅垫支了7300元，杨举高垫支了5000元。
结合各方的举证、质证及庭审陈述，本院就本案的数个争议焦点评述如下：
一、本案中各方的关系。
1、被告刘春梅与被告杨举高：刘春梅将挖基坑工程以450元／m3（600元／m3）的价款包给杨举高，由杨举高招募工人，完成工程。原告刘春梅与被告杨举高系承揽关系。
2、被告杨举高与被告郭绍举：原告主张被告杨举高与被告郭绍举二人系合伙或相互承揽关系，但从审理查明事实来看，郭绍举仅是出租空压机；虽然杨举高承诺赚钱了给郭绍举分一点，但此承诺是对郭绍举对初次包工的杨举高进行指导的报酬，是一种附条件的合同，即以赚钱为条件给付报酬。可见被告杨举高与被告郭绍举之间仅为租赁和指导关系。
3、被告杨举高与原告陶成银：原告陶成银主张二人之间系雇佣关系，被告杨举高主张二人系兄弟班关系。从审理查明事实来看，杨举高提取了空压机的费用，如不够则由杨举高自己贴补，反之，如有多的则归杨举高赚得。这与兄弟班实际花费平均分摊的原则相悖，杨举高与工人之间并非兄弟班关系。杨举高将每个坑以280元／m3（450元／m3）的价格分包给各个工人，由各工人自行完成挖坑任务，各工人可以自行决定是否另行叫人，可见，杨举高与工人之间并非雇佣关系，属于典型的承揽关系，即分包。
二、各方的责任承担。
原告陶成银受伤，理应由责任方予以赔偿。各方的责任划分如下：
1、原告陶成银从被告杨举高手中承揽了一个挖坑工程，其应独立完成工作，并对自己工作的安全负责。原告陶成银无论是因未有护壁致石头跨落还是因木架跨落，其都有重大过错。未有护壁，则应当采取相应的措施防止石头跨落，而其明知没有护壁具有重大安全隐患，仍然在坑下工作，是对自己安全的不负责，若系石块跨落，原告自身有重大过错；而木架是陶成银自己控制和操作，用来挖坑的设备，其理应对木架的安全负责，若是木架跨落，则原告自身有重大过错。
原告陶成银在工作中，未尽到安全注意义务，致使自己受伤，理应承担主要责任。
2、原告受伤之时，基坑深四米多，按通常建房情况，二层以内的楼房只需要一到二米的基坑，而四米多深的基坑是修建至少三层以上的楼房才能用到。故原告的此挖坑工程不属于农村自建低层住宅的情形，当适用《建筑法》，即此挖坑工程当由有资质的专业人员完成。
而杨举高明知陶成银无资质，仍将挖坑工程分包给陶成银，有选任过失，理应承担相应责任。而杨举高擅自分包工程，亦是违反了法律的规定，故其当承担次要责任。
3、刘春梅明知杨举高无资质，仍将需要资质的挖坑工程承包给杨举高，有选任过失，当承担相应的责任。被告刘春梅辩称不适用《建筑法》和不承担责任的理由本院不予支付。
4、郭绍举仅是空压机出租人，没有过错，当不担责。
结合原、被告的过错程度，本院确定原告陶成银承担40%的责任，被告杨举高承担35%的责任，被告刘春梅承担25%的责任为宜。
三、陶成银的损害赔偿范围。
1、医疗费15026.19元，已实际发生，本院予以确认；
2、伤残赔偿金：25147元／年×20年×10%=50294元，含被扶养人生活费：原告请求3655.8元，本院予以支持，共计为53949.8元；
3、误工费：原告请求16650元过高，以其住院21天，医嘱休息3个月，即90天＋21天=111天，原告系做零工，其并不能保证每天都能有零工或工程做，故不能以本工程的日均收入作为计算依据，原告主张150元／天过高，本院酌情以60元／天计算为：60元／天×111天=6660元；
4、护理费：原告请求2100元过高，住院21天，当以60元／天计算为：60元／天×21天=1260元；
5、伙食补助费：30元／天×21天=630元，本院予以确认；
6、营养费：无医嘱需要营养，本院不予支持；
7、车费：300元，有车票收条佐证，本院予以确认；
8、鉴定费：700元，有鉴定费票据佐证，本院予以确认；
9、精神损害赔偿金：原告请求3000元过高，本院酌情主张2000元；
10、工资：工资系劳务合同关系纠纷，不属本案审查范畴，本案不予主张，当另行处理。
上述费用合计：80525.99元。
综上所述，原告陶成银发生事故后，其损失80525.99应由被告杨举高承担35%的责任，即28184.1元，扣除已垫支的5000元，还应支付23184.1元；由刘春梅承担25%的责任，即20131.5元，扣除已支付的7300元，还应支付12831.5元；其他部分由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、由被告杨举高赔偿原告陶成银受伤的损失23184.1元，限本判决生效后十日内付清；
二、由被告刘春梅赔偿原告陶成银受伤的损失12831.5元，限本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告陶成银的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费780元（已由原告陶成银预交390元），减半收取390元，由被告杨举高负担136.5元，由被告刘春梅负担97.5元，由原告陶成银负担156元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时直接向重庆市第四中级人民法院或本院预交上诉费。递交上诉状后期满七日内仍没有预交上诉费780元，又不提出缓交申请或提出申请未被批准同意的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决确定的义务，不自觉履行的，当事人可以申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从分期履行期间的最后一日起计算。
审判员 王 稀
二〇一五年十一月二十日
书记员 胡显斌