湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘11刑终473号
原公诉机关：永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：刘某甲，男，1988年11月10日出生,汉族，永州市冷水滩区人，中专文化，无业;因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月18日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于永州市冷水滩区看守所。
辩护人：聂绍武，湖南君义律师事务所律师。
湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控的原审被告人刘某甲犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年九月二十七日作出（2016）湘1103刑初483号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某甲不服，于2016年10月8日提起上诉。本院于2016年11月4日收到一审法院移送的案卷材料并于同日立案受理。受理后，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
1、2016年3月15日左右的一天，被告人刘某甲在冷水滩区帝王广场以200元的价格卖给周某甲麻古2粒，重0.195克、冰毒1小包，重0.56克。
2、2016年3月17日17时许，被告人刘某甲准备在冷水滩区409队旁贩卖200元的毒品给吸毒人员唐某甲时，被公安民警抓获，民警当场从刘某甲身上搜出并扣押麻古32粒，重3.12克、冰毒1小包，重1.68克。经永州市公安司法鉴定中心鉴定，上述被扣押毒品中均检出甲基苯丙胺成份。
原判认定上述事实的证据有证人周某甲、唐某甲的证词，扣押决定书，扣押物品、文件清单，称量记录，刑事照片，公安行政处罚决定书，到案经过，户籍信息，湖南省毒品收缴专用收据，辨认笔录，物证检验报告，视频资料光盘，被告人刘某甲的供述与辩解等。
原判认为，被告人刘某甲违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺5.555克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘某甲犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人刘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元。二、对缴获的毒品甲基苯丙胺4.8克依法予以没收，由公安机关上缴国库。
宣判后，被告人刘某甲不服，提出其系初犯且认罪态度较好，所贩毒品数量较小，对社会危害性较小，请求二审对其从轻判处缓刑。
二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据相一致，本院予以确认。
另查明，本案在二审审理期间，上诉人刘某甲之亲属主动代其向法院缴纳了罚金人民币一万元。
本院认为，上诉人刘某甲违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺5.555克，其行为已构成贩卖毒品罪。其上诉提出“系初犯且认罪态度较好，所贩毒品数量较小，对社会危害性较小”的上诉意见，一审已予以考虑，二审不再重复评价。鉴于其在二审审理期间，通过亲属主动向法院缴纳了罚金，确有悔罪表现，可对其予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款、第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103刑初483号刑事判决中第一项对上诉人刘某甲的定罪部分、附加刑部分及第二项；
二、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103刑初483号刑事判决中第一项对上诉人刘某甲的主刑部分；
三、上诉人刘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月18日起至2017年1月17日止。罚金已缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 周艳君
审判员 黄 宁
审判员 杨世清
二〇一六年十二月十二日
书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。