安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖02刑终16号
原公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）熊某，男，1982年8月17日出生，汉族，个体经营户，户籍地安徽省芜湖市镜湖区。因犯盗窃罪于2010年12月被安徽省芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币六千元；因吸毒于2015年8月6日被公安机关行政拘留三日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月7日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年9月1日经芜湖市弋江区人民检察院批准逮捕，当日被芜湖市公安局弋江分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
辩护人滕玉华，安徽宇浩律师事务所律师。
辩护人徐逸林，安徽宇浩律师事务所律师。
安徽省芜湖市镜湖区人民法院审理安徽省芜湖市镜湖区人民检察院指控原审被告人熊某犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月25日作出（2015）镜刑初字第00506号刑事判决，原审被告人熊某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月23日公开开庭审理了本案，安徽省芜湖市人民检察院指派检察员张喆出庭履行职务，上诉人熊某及其辩护人滕玉华、徐逸林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、2015年3、4月份的一天，被告人熊某在本市镜湖区滨江巴比伦KTV，以300元的价格贩卖一小包氯胺酮（K粉）约1克，给吸毒人员殷某、鲁某。
二、2015年4月份的一天，被告人熊某在本市镜湖区菲比酒吧，以200元的价格贩卖一小包氯胺酮约1克，给吸毒人员殷某、鲁某。
上述事实，被告人熊某在开庭审理中亦无异议，且有证人殷某、鲁某的证言及辨认笔录等证据证实，本院予以认定。
三、2014年10月份的一天，被告人熊某在本市镜湖区滨江巴比伦KTV，以300元的价格贩卖一小包氯胺酮约1克，给吸毒人员殷某、鲁某。
原判认定上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1、证人殷某的证言，证实2014年10月份的一天晚上10点多钟，其和鲁某因有朋友过生日，在滨江的巴比伦KTV唱歌，其打电话给熊某喊他送点K粉过来，后熊某到了KTV，其买了300元钱的K粉，是在包厢对面的厕所里交易的事实。
2、证人鲁某的证言，证实了2014年10月份的一天晚上10点多钟，其和殷某因有朋友过生日，在滨江的巴比伦KTV唱歌，酒喝多的时候殷某提议找熊某买点K粉来吸，其和殷某凑了300元钱，殷某打电话给熊某，并出去接的熊某，熊某来了后没坐一会就走了，殷某对其说找熊某买了K粉，后两人到包厢外面的厕所里共同吸食了，具体在哪交易的其不清楚，当时自己在包厢里面的事实。
3、辨认笔录，证人殷某、鲁某辨认被告人熊某就是贩卖毒品K粉的人。
被告人熊某虽辩解起诉书指控的该起贩卖毒品的事实不属实，但有证人殷某、鲁某的证言及辨认笔录予以佐证，故对其该辩解意见不予采纳。
公诉机关指控的2015年5月底一天的一起犯罪事实，根据证人殷某、朱某及范某在公安机关的证言均证实了2015年5月下旬一天晚上，三人在澛港大学城吃饭，后有殷某的朋友喊其到LV酒吧玩。到了晚上9、10点钟的时候，三人准备到LV酒吧之前殷某提议集资买K粉，朱某和范某都没有反对，殷某和朱某凑了250元，范某通过微信红包转了50元给朱某，后范某开着现代轿车三人一起去海螺大酒店找熊某买K粉，到了海螺大酒店后，根据证人殷某在本院核实证言的过程中，其陈述因为当晚酒喝多了，去海螺大酒店找熊某买K粉的过程记不清了，也不知道给没给熊某钱，至于在公安机关陈述事后熊某去LV酒吧拿钱的内容也是随口说的，其实他酒喝多了都不记得的事实。根据证人朱某、范某的证言也证实了那天交易时只有殷某一个人上楼的，且熊某当晚没有去LV酒吧，所以证人殷某的证言不能证实其在海螺酒店付钱购买K粉的事实，而被告人熊某辩解其没有贩卖K粉给殷某，根据疑点利益归于被告的原则，故对公诉机关该项指控不予支持，对被告人熊某的该辩解意见予以采纳。
全案综合证据还有：
1、户籍信息，证实被告人熊某的身份情况。
2、到案经过，证实被告人熊某2015年8月6日被公安机关在本市海螺国际大酒店860号房间抓获的事实。
3、本院（2011）镜刑初字第31号刑事判决书，证实被告人熊某在2010年12月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币六千元。
原判认为：被告人熊某违反国家对毒品的管理规定，向他人多次贩卖毒品氯胺酮（K粉）3克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人熊某归案后能基本如实供述自己罪行，依法予以从轻处罚。被告人熊某有犯罪前科，该情节在量刑时予以考虑。其辩护人相关的辩护意见予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款以及《最高人民法院〈关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释〉》第三条第（四）项之规定，判决：被告人熊某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。
熊某上诉及其辩护人意见：原判认定“2014年10月份的一天，被告人熊某在本市镜湖区滨江巴比伦KTV，以300元的价格贩卖一小包氯胺酮约1克，给吸毒人员殷某、鲁某”的犯罪事实不清、证据不足：其2014年10月份多数时间在外地；K粉来源及是否收取毒资300元仅有殷某一人证言；殷某在一审法院对其所做的调查笔录中对“2014年10月份”在滨江巴比伦KTV购买K粉的时间予以否认。综上，原判认定该起犯罪事实不清、证据不足。请求二审法院依法改判或发回重审。
二审中出庭检察员出示了上诉人熊某2014年、2015年出入境记录，证实其2014年10月25日至2014年10月29日不在芜湖是客观事实。出庭检察员认为出入境记录也只能证实10月底的这段时间不在芜湖，不能否认本案的第三起犯罪事实。
经审理查明：原判认定上诉人熊某犯贩卖毒品罪的犯罪事实有原判所列举并经一审庭审举证、质证查实的证据证实。原判认定该事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为：上诉人熊某违反国家对毒品的管理规定，向他人多次贩卖毒品氯胺酮（K粉）3克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原判定罪正确。对上诉人熊某及其辩护人提出2014年10月份的一天在滨江巴比伦KTV，以300元的价格贩卖给吸毒人员殷某、鲁某一小包约1克氯胺酮的上诉理由及辩护意见，经查，证明该起犯罪事实，不仅有证人殷某对其在滨江巴比伦KTV打电话给熊某求购毒品氯胺酮、熊某随后到达滨江巴比伦KTV并在包厢对面厕所交易300元K粉、熊某在包厢入座后不久离开、其与鲁某在厕所吸食毒品氯胺酮的证言，且有证人鲁某的证言证实殷某在滨江巴比伦KTV打电话给熊某求购毒品氯胺酮、不久殷某接电话离开包厢、随后又与熊某一起进入包厢以及熊某入座后不久离开、其与殷某在厕所吸食毒品氯胺酮的事实，证人证言能够相互印证，证人殷某虽在原审法院调查笔录中对该起犯罪事实发生的具体时间表示记忆模糊，但其不否认2014年在该地点向熊某购买毒品氯胺酮的事实，同时证人鲁某的证言对该起犯罪事实发生的时间与殷某在公安机关的讯问笔录一致，且熊某2014年的出入境记录仅能证明其2014年10月25日至当月29日不在芜湖的事实。故原判认定该起犯罪事实的前述证据能够相互印证，上诉人熊某的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁 莹
审判员 江隆宝
审判员 陈莲莲
二〇一六年六月十三日
书记员 张 俊
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五第一款第（一）项：原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。