天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2015）武民二初字第19号原告天津达安建筑材料有限公司，住所地，天津市武清区南蔡村镇京福公路西侧。·法定代表人周建林，经理。委托代理人刘会利，天津毕成律师事务所律师。被告华宸建设集团股份有限公司，住所地，河北省石家庄市新华区九中街17号。法定代表人范定胜，董事长。委托代理人秦玉，公司员工。被告刘波，男，1979年1月15日生，汉族，住天津市和平区。被告张大生，男，1953年1月13日生，汉族，住天津市东丽区。被告冯长浩，男，1978年2月21日生，汉族，住天津市河西区。法定代理人周某，女，1993年4月19日生，汉族，住吉林省榆树市。系被告冯长浩之妻。委托代理人冯宝强，男，1950年8月13日生，汉族，住天津市河西区。系被告冯长浩之父。原告天津达安建筑材料有限公司（以下简称达安公司）与华宸建设集团天津华泽建设有限公司（以下简称华泽公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，审理中发现华泽公司于2014年10月9日注销，根据原告申请变更华泽公司出资人华宸建设集团股份有限公司（以下简称华宸公司）、刘波、张大生、冯长浩为本案被告，公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘会利，被告华宸公司委托代理人秦玉，被告冯长浩委托代理人冯宝强到庭参加了诉讼，被告刘波、张大生经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2010年7月原告与冯长浩建立加工定作建筑保温板的业务关系，不同规格单价不同。截至2010年10月28日，原告为冯长浩加工制作保温板价款379000元，结款130000元，尚欠249000元。2012年5月23日经三方核实，冯长浩代表华泽公司进行账目接收，确认由华泽公司偿还剩余款项，此款经原告多次催要未果。要求华泽公司给付保温板加工款249000元，诉讼费由华泽公司承担。诉讼中发现华泽公司注销，原告申请变更华泽公司出资人为本案被告参加诉讼，要求四被告给付加工材料款249000元，并按银行同期贷款利率支付2010年10月28日起至开庭之日止的欠款利息，诉讼费由四被告承担。被告华宸公司辩称，华泽公司系华宸公司的子公司，具有独立的主体资格，华泽公司办理注销时加盖华宸公司的公章系伪造，华宸公司已报案。原告与华宸公司及华泽公司没有经济往来，原告与冯长浩个人建立业务关系，拖欠款项与华宸公司、华泽公司无关，账目移交说明上没有华泽公司盖章，没有股东签字，原告主张冯长浩代表华泽公司进行账目移交没有证据证明，对华宸公司及华泽公司没有约束力。华宸公司作为被告不适格，不同意原告的诉讼请求。被告冯长浩辩称，冯长浩患有精神疾病，于2012年8月到天津市安定医院住院治疗，在住院前病情就比较严重，其在2012年6月书写账目移交说明时思维意识不正常，账目移交说明没有法律效力。账目移交说明没有加盖华泽公司公章，华泽公司的股东不知情，2010年10月28日加工保温板业务终止时华泽公司尚未成立，该债务与华泽公司无关。冯长浩认可欠原告加工款，同意承担本案全部责任，但欠款金额需要原告进一步举证证明。被告刘波、张大生经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，原告为从事建筑保温材料制造、销售的公司，被告华宸公司、刘波、张大生、冯长浩为华泽公司出资人。华泽公司于2010年12月10日开业，2014年10月9日注销。公司章程规定：公司不设董事会，只设一名执行董事，由股东会选举产生，执行董事为冯长浩；设经理一名，由执行董事聘任或解聘，经理对执行董事负责；执行董事、经理依据《公司法》规定行使职权；公司执行董事为公司法定代表人，2010年12月1日执行董事冯长浩聘任自己为公司经理。2010年7月原告与被告冯长浩建立加工定作建筑保温板的业务关系，2012年5月23日，原告公司工作人员贾某与雷爱国、王继萍对账，确认东丽新立花园外保温工程2010年7月21日至2010年10月28日票据（保温板）总货款379000元，已付款130000元，剩余款249000元，三人在对账单上签名。原告主张三方对账中的王继萍为华泽公司副总经理，雷爱国为工地收料负责人，王继萍、雷爱国代表冯长浩在三方对账单上签字。被告华宸公司认为三方对账属原告与冯长浩个人之间业务往来，与华宸公司、华泽公司无关。被告冯长浩主张现在冯长浩精神状况不稳定，当时情况无法核实，对曾进行过三方对账认可，要求原告提交原始发票、送货单和材质证据，对欠款金额进一步举证。2012年6月5日，冯长浩给原告出具账目移交说明：2010年8月—2011年12月期间由贵司供应的挤塑板（50×1200×600）的账目核对已完成，余款转移至天津华泽建设有限公司，并由此公司给予结算支付。所有送货、接收人员已经确认，账单、详细清单与金额另附正式文本。因华泽建设有限公司正处于调整结构阶段，相关手续与支付暂定于2012年6月份期间完成正式手续，支付日期也于6月份期间确定。特此说明，感谢理解与支持，此致，天津华泽建设有限公司代表冯长浩，2012年6月5日。原告主张账目移交说明证明冯长浩个人债务已移交至华泽公司。华宸公司对账目移交说明不认可，主张移交说明上未加盖华泽公司公章，无股东签字，与华宸公司及华泽公司无关。被告冯长浩主张账目移交说明是在冯长浩患病期间书写，且是华泽公司成立之前的债务，与华泽公司无关，认可冯长浩个人欠原告款项，但原告应提交证据证明欠款金额。原告提交华泽公司出具的中国农业银行转账支票一张，出票日期未填写，金额100000元，加盖华泽公司财务章、法定代表人冯长浩印章，主张华泽公司同意账目移交并支付款项，因华泽公司账户内没有钱，未承兑。被告华宸公司对原告证明目的不认可，主张支票无出票日期，不能证明与本案具有关联性。被告冯长浩主张债务均在华泽公司成立之前形成，与华泽公司无关。原告申请证人贾某到庭作证，证明贾某代表原告与王继萍、雷爱国进行三方对账，王继萍、雷爱国代表冯长浩在三方对账单上签字。被告华宸公司认为证人系原告员工，其证言不能作为证据使用。被告冯长浩对对账情况认可，认可雷爱国系冯长浩的收料人员，但对欠款金额不认可，要求原告进一步举证。被告华宸公司提交天津市公安局东丽分局军粮城派出所出具的《受案回执》，证明华宸公司对华泽公司注销时使用伪造公章已经报案。经本院向军粮城派出所核实，该派出所对华宸公司举报问题正在进行调查，现在没有结论。原告及被告冯长浩对该证据无异议。被告冯长浩提交住院病历、残疾证，证明冯长浩于2012年8月因精神疾病入住天津安定医院，主张2012年年初冯长浩的精神状况就很不好，书写账目移交说明时精神不正常。原告对冯长浩证明目的不认可，主张冯长浩住院时间及残疾证办理时间均在书写账目移交说明之后，不能证明其丧失行为能力。被告华宸公司对冯长浩提交证据无异议。上述事实，有当事人陈述、工商档案、对账单、账目移交说明等证据证明属实。本院认为，原告主张2010年7月与被告冯长浩达成加工定作建筑保温板口头协议，被告冯长浩无异议，本院对双方存在承揽合同关系的事实予以确认。该合同系双方真实意思表示，合法有效，原告负有完成工作，交付工作成果的义务，被告冯长浩负有给付报酬的义务。冯长浩书写的账目移交说明属债务转移，未加盖华泽公司公章，冯长浩作为华泽公司执行董事及经理无权对外接收债务，故账目移交说明对华泽公司无约束力。华泽公司已注销，原告要求华泽公司出资人给付加工款并支付利息的主张本院不予支持。此案被告张大生、刘波经合法传唤未到庭,依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国公司法》第四十六条、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第六十四条的规定，缺席判决如下：驳回原告的诉讼请求。案件受理费5036元，由原告承担。如不服本判决，可于接到判决书之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  李 平审 判 员  陈永利人民陪审员  陈桂英二〇一六年七月十一日书 记 员  王亚军附：本裁判文书依据法律规定的具体条文1、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作结果，定作人给付报酬的合同。2、《中华人民共和国公司法》第四十六条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（1）制订公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。第四十九条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制订公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。4、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第六十四条企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。