被 告 人 吴 铁 锁 等 人 贩 卖 毒 品 一 案 二 审 刑 事 判 决 书
内蒙古自治区兴安盟中级人民法院
刑事判决书
（2014）兴刑一终字第14号
原公诉机关扎赉特旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴铁锁，男，1963年10月19日出生，汉族，黑龙江省哈尔滨市人，大专文化，原系哈尔滨市公安局道里区分局民警。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年4月16日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于扎赉特旗看守所。
辩护人刘颖，内蒙古环通律师事务所律师。
原审被告人王德刚，男，1969年12月14日出生，汉族，内蒙古扎赉特旗人，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年3月29日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于扎赉特旗看守所。
原审被告人潘某某，女，1982年5月22日出生，汉族，内蒙古扎赉特旗人。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年3月29日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于扎赉特旗看守所。
扎赉特旗人民法院审理扎赉特旗人民检察院指控被告人吴铁锁犯贩卖毒品罪；被告人王德刚、潘某某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2013年11月8日作出（2013）扎刑初字第251号刑事判决。宣判后，被告人吴铁锁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。兴安盟检察分院指派代理检察员徐佳祺出庭履行职务，上诉人吴铁锁及其辩护人刘颖、原审被告人王德刚、潘某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
扎赉特旗人民法院认定，2012年11月份，被告人王德刚欲购买毒品，遂通过他人得到被告人吴铁锁的联系方式，被告人潘某某与吴铁锁通过电话联系购买冰毒，吴铁锁在哈尔滨市以每克800元的价格卖给潘某某10克冰毒，潘某某携带毒品回到扎赉特旗音德尔镇。王德刚和潘某某将10克毒品吸食后，潘某某再次找到吴铁锁，以每克700元的价格购买了20克冰毒，其中1克被吴铁锁、潘某某吸食。2013年3月份，王德刚与潘某某又找到吴铁锁，以每克700元的价格购买20克冰毒，其中1克被三被告人吸食。
被告人王德刚、潘某某所购买的毒品除用于自己吸食外，还将毒品以7分一袋，每袋1000元的价格分别卖给张某某、李某甲、吴某某各两袋，合计4.2克。王德刚又以同样价格卖给李某乙、刘某甲各两袋，合计2.8克。
案发后，公安机关从被告人王德刚、潘某某住处查获冰毒13.4克。
认定上述事实的证据，有证人证言、被告人供述、扣押物品清单、内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书等。
扎赉特旗人民法院认为，被告人吴铁锁、王德刚、潘某某明知是毒品而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人王德刚、潘某某明知是毒品而非法持有，其行为构成非法持有毒品罪。被告人王德刚、潘某某系共同犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十九条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人吴铁锁有期徒刑十五年，并处没收财产10000元；以贩卖毒品罪判处被告人王德刚有期徒刑三年，并处罚金3000元，以非法持有毒品罪判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元；以贩卖毒品罪判处被告人潘某某有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元，以非法持有毒品罪判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金5000元。
上诉人吴铁锁提出的上诉理由和辩护人提出的辩护意见是，吴铁锁贩卖给王德刚和潘某某的毒品应为48克，且未从中获利，请求二审法院依法改判。
兴安盟检察分院提出的出庭意见是，原审判决事实清楚，证据确实充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明如下犯罪罪行：
（一）贩卖毒品罪。原审被告人王德刚与原审被告人潘某某系夫妻关系。2012年11月，潘某某通过他人得知上诉人吴铁锁能购买到毒品后，来到哈尔滨市向吴铁锁提出购买冰毒。吴铁锁以每克800元的价格卖给潘某某10克冰毒。王德刚和潘某某将冰毒吸食后，潘某某再次来到哈尔滨市，支付给吴铁锁人民币14000元，欲购买20克冰毒。吴铁锁拿出20克冰毒，给潘某某19克，自己留下1克吸食。2013年3月21日，潘某某又给吴铁锁汇了14000元，欲购买20克冰毒。3月24日，王德刚与潘某某来到哈尔滨市，吴铁锁将19克冰毒交给潘某某。
王德刚和潘某某所购买的毒品，除自己吸食外，还将部分冰毒每0.7克分成一袋，以每袋1000元的价格分别卖给张某某、李某甲、吴某某各两袋，合计4.2克。王德刚又以同样价格卖给李某乙、刘某甲各两袋，合计2.8克。
（二）非法持有毒品罪。2013年3月28日，公安机关在王德刚、潘某某家中查获冰毒13.06克。
认定的证据有经原审法院开庭质证的下列证据证实，本院予以确认。
1、证人吴某某证言证实，2013年正月，潘某某分两次卖给我10至12分冰毒，我给了潘某某2000元。
2、证人张某某证言证实，2013年3月的一天，我在蒙佳小区一个男的手里买过两次冰毒，每次1000元。
3、证人李某甲证言证实，我在潘某某处买过两次冰毒，每次都是1000元。
4、证人闫某某证言证实，2013年3月我与高某某、王某某在王德刚那里买过一袋冰毒。
5、证人董某某证言证实，我不认识叫吴铁锁的人。130＊＊＊＊****和182＊＊＊＊****是我使用过的手机号，这两个手机号为什么与137＊＊＊＊****有过联系，我不清楚。
6、辨认笔录证实，侦查人员将不同男性照片12张，无规则地排列在一张纸上（其中7号为铁锁的照片），在见证人马某某的见证下，王德刚指出7号照片上的人就是铁锁。
7、辨认笔录证实，侦查人员将不同男性照片12张，无规则地排列在一张纸上（其中9号为铁锁的照片），在见证人马某某的见证下，潘某某指出9号照片上的人就是铁锁。
8、扣押清单证实，2013年3月28日，侦查人员将王德刚持有的13.4克冰毒，3.2克杂色粉末，两个冰壶、五个吸管、一个打火机、两块锡纸、49个包装袋、一个雪茄烟管、一台电子秤、一袋棉签、1400元人民币扣押。
9、扣押清单证实，2013年4月16日，侦查人员将吴铁锁持有的一台电子秤、五根吸管、一卷锡纸、8个铁观音包装袋、1个吸壶扣押。
10、扣押清单证实，2013年3月28日，侦查人员将潘某某持有的中国工商银行汇款单两张扣押。
11、中国工商银行汇款单证明，2013年3月21日，吴铁锁的账号分别收款4000和10000元。
12、公安机关调取潘某某住宿信息证明，潘某某于2013年3月25—26日入住哈尔滨市如家和美酒店。
13、内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书证实，所检13.06克白色晶体为甲基苯丙胺，所检9.3克黄白色粉末中未检出常见毒品及精麻药品。
14、被告人王德刚供述证实，2012年，我联系到哈尔滨人刘某乙，问他是否有冰毒，他给了我吴铁锁的电话。2012年年前，潘某某以每克800元的价格向吴铁锁购买10克冰毒。我和潘某某还以每袋7分、1000元的价格卖给刘某甲两袋、吴某某一袋，“婷婷”三、四袋，李某乙两袋。第二次潘某某是以每克700元的价格从铁锁处买了不到20克冰毒。第三次是2013年3月份，潘某某给吴铁锁汇了14000元钱，3月24日，我与潘某某一起去了哈尔滨市，吴铁锁卖给我们19克冰毒。我们以每袋7分、1000元的价格卖给“蒙蒙”两袋，剩下的毒品被公安机关查获。
15、被告人潘某某供述证实，2012年年前，我去哈尔滨市，以每克800元的价格从吴铁锁处买了10克冰毒。第二次我给了吴铁锁14000元钱，说要买20克冰毒，吴铁锁给了我19克冰毒，剩下的1克他说留着自己吸，要退给我600元钱，我说下次再买的时候补上。第三次是2013年三月初的一天，我汇给吴铁锁14000元钱，吴铁锁给了我19克冰毒。我卖给张某某两、三次，卖给李某甲两次，每次一袋7分，1000元钱。
16、被告人吴铁锁供述证实，2012年11月，潘某某与我联系购买冰毒，我以每克800元的价格卖给她10克冰毒。第二次是潘某某到哈尔滨市给了我14000元钱，说要买20克冰毒。我留了1克，把剩下的19克冰毒给了潘某某，我说退给她600元钱，她不要。第三次是2013年3月中下旬的一天，潘某某给我打电话要买20克冰毒。她给我汇了14000元钱，两、三天后，潘某某与王德刚来到哈尔滨市，我到他们住的宾馆把一袋19克、一小袋1克毒品给了他们。
本院认为，上诉人吴铁锁明知是毒品而多次贩卖的行为构成贩卖毒品罪；原审被告人王德刚、潘某某将所购买的毒品除了用于吸食，又将部分毒品贩卖的行为构成贩卖毒品罪；二原审被告人非法持有毒品数量较大的行为又构成非法持有毒品罪。其中，上诉人吴铁锁贩卖毒品48克；原审被告人王德刚、潘某某共同贩卖毒品4.2克；王德刚单独贩卖毒品2.8克；王德刚、潘某某共同非法持有毒品13.06克。原审法院定罪准确，对原审被告人王德刚、潘某某量刑适当。针对上诉人吴铁锁及其辩护人提出吴铁锁贩卖毒品的数量应为48克的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人吴铁锁、王德刚、潘某某在侦查机关直至法庭上，均供述所贩卖的毒品数量不足50克，所以，其上诉理由和辩护意见本院予以采纳，原审法院认定上诉人吴铁锁贩卖毒品的数量为50克属证据不足，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、维持扎赉特旗人民法院（2013）扎刑初字第251号刑事判决第一项的对被告人吴铁锁的定罪部分，即被告人吴铁锁犯贩卖毒品罪；第二、第三项，即被告人王德刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元；被告人潘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金5000元；
二、撤销扎赉特旗人民法院（2013）扎刑初字第251号刑事判决第一项对被告人吴铁锁的量刑部分，即判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10000元。
三、上诉人（原审被告人）吴铁锁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月16日起至2025年4月15日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴明春
审 判 员 李振军
代理审判员 李 岩
二〇一四年四月四日
书 记 员 王 慧