湖南省邵东县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0521民初3980号
原告单声军，男，1967年12月13日出生，汉族，居民，初中文化，住邵东县。
被告李升高，男，1961年4月24日出生，汉族，户籍广东省河源市源城区。现住邵东县。
原告单声军与被告李升高民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月5日受理后，依法由审判员陈志文担任审判长，与人民陪审员石崇、人民陪审员张希卫组成合议庭，于2017年1月12日公开开庭进行了审理。原告单声军、被告李升高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告单声军诉称，2012年以来，被告李升高以归还简家陇信用社贷款及在ＸＸ投资采石场需要资金为由向原告单声军借款，原告单声军通过朋友周建荣、李步云、刘长茂、赵细红陆续筹措资金，有些是通过银行转账，有些是通过现金交付，到2013年12月28日共计筹措资金172万元借给被告李升高。约定借款期限至2014年5月28日止，并约定了利息，被告李升高以个人所有的坐落于邵东县简家陇乡简家陇村三栋厂房及土地作为抵押，2014年1月7日，双方到邵东县房产局办理了抵押登记（房产证号分别为，邵房权让简家陇乡字第××号、71××13号、7xxxx9号），借款到期后，被告不能如期归还借款本息，2015年6月28日，被告李升高又向原告出具欠条。被告李升高自愿承担该笔借款13个月的利息40万元。故原告请求法院依法判令：被告返还原告借款172万元及相应的利息40万元；判令被告以抵押物优先偿还原告借款及利息；本案诉讼费由被告承担。
原告为支持其主张，向本院提交如下证据：
1、原告身份证复印件1份，用以证明原告的主体资格；
2、被告户籍资料复印件1份，用以证明被告的主体资格；
3、借条复印件1份（与原件核对无异议），用以证明原告借款给被告的事实；
4、欠条复印件1份（与原件核对无异议），用以证明被告向原告借款172万元，被告将房产作抵押的事实；
5、借款及抵押担保合同复印件1份（与原件核对无异议），用以证明被告向原告借款并将房产证作抵押的事实；
6、房地产抵押评估书复印件1份（与原件核对无异议），用以证明被告作抵押的房产的市场价值评估；
7、他项权证复印件3份（与原件核对无异议），用以证明被告将作抵押的房地产办理了抵押登记证。
8、汇款流水单及转款凭证复印件10份（与原件核对无异议），用以证明原告向被告汇款的情况。
9、信用社收回贷款凭证复印件2份（与原件核对无异议），用以证明原告替被告向农村信用社还款的事实。
被告李升高辩称，借款属实，但借款本金没有172万元，现在没有能力偿还。
被告李升高未向本院提交书面证据。
经审理查明，2013年6月29日，被告李升高为归还在邵东县简家陇乡信用社的贷款，经人介绍向原告单声军借款50万元，约定借款月利率为4%；2013年9月25日至2013年9月27日，被告李升高为办开采证向原告单声军借款34万元，约定借款月利率5%；2013年12月28日，被告李升高以需资金周转为由向原告单声军借款41万元，约定借款月利率为10%，以上借款每次都由被告李升高向原告单声军出具了借条，并将利息计算在借条之内，出具新借条后，将原借条销毁。
2013年12月28日，被告李升高向原告借款后，向原告出具借条载明：“今借到单声军现金壹佰柒拾贰万元整，以土地使用证，房产证过户登记作抵押。”当天，原被告又签订了《借款及抵押担保合同》，约定借款期限为五个月，李升高用其所有的坐落于邵东县简家陇乡简家陇村的三栋厂房（房产证号分别为，邵房权让简家陇乡字第××号、71××13号、71xxxx9号）及其拥有的土地使用权为该借款作抵押担保。并于2014年1月7日，被告李升高将抵押的三栋厂房办理抵押登记。
借款到期后，经原告多次催收，被告均未归还借款本息。被告李升高于2015年6月28日向原告单声军出具了一张欠条。李升高在欠条中确认欠单声军借款本金172万元，并愿承担2014年5月28日后到2015年6月28日止的利息40万元，并承诺将其所有的在简家陇乡的厂房和土地使用权处置，优先支付单声军的借款本息，但被告来兑现承诺，双方酿成纠纷。
另查明，原告单声军出借给被告李升高的借款，除单声军本人自有的部分资金外，其余部分是向周建荣、李步云、刘长茂、赵细云筹集的，以单声军个人名义借给李升高。
单声军2013年6月29日借给李升高的50万元，2013年9月25日至2013年9月27日借给李升高34万元有银行转账凭证等佐证，2013年12月28日的借款，原告称通过银行转账及支付现金的方式借给李升高88万元。共计借款172万元给被告李升高。被告李升高承认2013年12月28日向单声军出具的172万元的借条是其本人写的，但没有借172万元的本金，只承认借原告单声军本金125万元，其余的是利息且月利率超过2%。
本院认为，该案系民间借贷纠纷。原告单声军从周建荣、李步云、刘长茂、赵细红处筹资并加上原告本人的资金以原告本人的名义借给被告李升高。由李升高向单声军出具借条。在该民间借贷法律关系中，出借方为单声军，借款方为李升高。根据合同相对性的原则，单声军以原告身份向被告主张债权，单声军的原告主体资格适格。民间借贷是实践性合同，以实际支付借款为合同成立的条件。原告起诉要求被告返还借款本金172万元，但原告只向本院提供通过银行转账等方式支付给被告84万元，其余的借款没有提供相关证据佐证。被告在庭审中承认向原告单声军出具的172万元借条是其所写，但只承认向原告借款125万元，其余部分是高息。原告不能举证借给被告借款本金172万元，应承担不利于已的法律结果。本院认定被告李升高出具给原告的172万元的借条中，本金为125万元，另47万元为利息。该利息的月利率超过2%，超过部分法律不予保护。庭审中，原告主张如被告主张只借原告本金125万元，则要求被告从借款之日起按月利率2%支付利息给原告。即2013年6月29日借给被告李升高50万元，按月利率2%计算至2015年6月28日止利息为24万元；2013年9月27日借给被告李升高的34万元，按月利率2%计算至2015年6月28日止，利息为14.28万元；2013年12月28日借给被告41万元,按月利率2%计算至2015年6月28日止，利息为14.76万元。原告的该项请求符合法律规定，本院应予支持。本案中，原被告于2013年12月28日签订的《借款及抵押担保合同》中约定，被告李升高用其所有的房产及土地使用权作抵押。按照法律规定，用房产及土地使用权作抵押，经办理抵押登记后，抵押方可生效。原、被告签订抵押担保合同后，只对抵押的3栋厂房办理了抵押登记，对房产外的其他土地使用权没有办理抵押登记。因此，原告单声军只能对被告李升高所有的坐落于邵东县简家陇乡简家陇村的三栋厂房行使优先受偿权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条，第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第三十四条第（一）项、第四十一条、第四十二条第（一）、（二）项，第五十三条之规定，判决如下：
被告被告李升高在本判决生效后五日内返还原告单声军借款本金1250000元并支付利息530400元；
李升高未能在判决指定的期间内全部清偿债务，则依法对被告抵押的坐落于邵东县简家陇乡简家陇村的3栋房产（房产证号为：邵房权证简家陇乡字第××号、71××13号、71××29号）折价或者拍卖、变卖、优先受偿被告李升高所欠原告单声军的借款本息，其价款超过债权数额部分归被告李升高所有，不足部分由被告李升高继续清偿；
驳回原告单声军的其他诉讼请求。
如义务人未在本判决指定的期间内履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费23760元，由被告李升高承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
被告如未在本判决生效后指定的期间内履行给付金钱义务，原告应在履行期间届满之日起二年内向人民法院申请强制执行。
审 判 长 陈志文
人民陪审员 石 崇
人民陪审员 张希卫
二〇一七年三月十日
代理书记员 周美君
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限返还。
《中华人民共和国担保法》第三十四条下列财产可以抵押：
(一)抵押人所有的房屋和其他地上定着物;
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第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第四十二条办理抵押物登记的部门如下：
(一)以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门;
(二)以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门;
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第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。