广西壮族自治区防城港市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）防市刑二终字第40号
原公诉机关防城港市防城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄旭，男，1964年12月8日出生于广西壮族自治区防城港市防城区，汉族，高中文化，无业，户籍所在地广西防城港市防城区。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2014年12月26日被刑事拘留，2015年1月29日被逮捕，现羁押于防城港市第二看守所。
防城港市防城区人民法院审理防城港市防城区人民检察院指控被告人黄旭犯合同诈骗罪一案，于二〇一五年九月二十五日作出（2015）防刑初字第155号刑事判决。原审被告人黄旭不服，提出上诉。本院于2015年10月30日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市人民检察院指派检察员韦凤珍出庭履行职务。上诉人黄旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年9月份，被告人黄旭向被害人朱某、吕某、黄某1、黄某2、黄某3虚构其在防城港市防城区阳光山水小区东北面(蜈蚣岭下)有宅基地转让的事实，并带五被害人到上述地点随意指认几处正在平整的宅基地，骗取五被害人的信任。之后，黄旭以收取宅基地定金为由，于2012年9月24日骗取朱某、吕某、黄某1每人3万元；于同年9月26日骗取黄某2、黄某3每人3万元。2012年12月9日，黄旭再骗取黄某3、黄某2每人9万元后，收回原先写的收据，再分别写一张12万元的收据给黄某3、黄某2，并以国家不允许买卖土地为由，于同年10月9日、10月24日分别与黄某3、黄某2签订《宅基地赠送使用协议》，约定黄旭将其分得的位于防城镇蜈蚣岭即阳光山水小区东北面的两块宅基地分别赠送给黄某3和黄某2，黄某3、黄某2各补偿工程款13万元给黄旭。虚构宅基地的事实被识破后，黄旭拒绝退还所骗取的被害人款项。被告人黄旭于2014年12月26日被抓获归案。
原判认定上述事实，采纳了下列证据证实：
（一）书证
1、土地分发决定（附土地平面图）,证实2013年1月1日，防城港市防城区防城镇烟墩组决定，对该组在蜈蚣岭的集体土地按南北走向分三列分配给该组组员，按每块深度12米，每人1.4米分配。该组共57户457人参加分地，其中杨某1户共4人，分得4×1.4×12=67.2平方米。
2、宅基地转让使用协议，证实2012年9月15日，杨某1将其位于防城镇蜈蚣岭脚下即阳光山水小区西北面的两块共12米宽的宅基地以3万元的价格转让给被告人黄旭，2012年9月30日前交付。
3、宅基地赠送使用协议，证实2012年10月9日和同年10月24日，黄旭将其帮烟新生产队填宅基地分得的位于防城镇蜈蚣岭即阳光山水小区东北面的两块均为6米宽的宅基地分别赠送给黄某3和黄某2，黄某5、黄某2各补偿黄旭工程款13万元。
4、收据，证实2012年10月9日，黄旭收到黄某3、黄某2宅基地款各12万元；黄旭收到陈某、朱某、吕某屋地定金各3万元。
5、抓获经过，证实被告人黄旭于2014年12月26日被公安机关抓获归案。
6、户籍证明，证实被告人黄旭在案发时已达完全刑事责任年龄。
（二）证人证言
1、证人杨某1的证言，证实防城镇烟墩组将蜈蚣岭集体土地分给村民，其家分得67.2平方米的一块地未转卖过。其不认识黄旭，其与黄旭的《宅基地转让使用协议》是假的，其未转让土地给黄旭，也没有得到3万元卖地款。2012年9月份，叶某1以在别人转让土地的文件上签证明人就能得到2000元好处费为由，让其在一张文件签字，当时因其刚吸食毒品，头脑昏昏沉沉，连文件内容都没有看就签字，并把身份证号码告诉叶某1和叶某2。
2、证人叶某1的证言，证实黄旭没有分得防城镇烟墩组位于蜈蚣岭的集体土地，有关杨某1将分到蜈蚣岭上的67.2平方米的土地转卖给黄旭的事，其作为见证人在协议上签过字，但未看清楚协议内容，也不了解双方协议过程，事后杨某1告诉其只得2000元定金。其不清楚黄旭出售土地给黄某3、黄某2的具体情况，其只作为证明人签字。其没有委托黄旭帮转卖过土地，也没有收到黄旭给的定金。村民要转卖蜈蚣岭的土地给他人，需经全部所有人签字，并经队委签字才能卖。
3、证人叶某2的证言，证实有关杨某1将蜈蚣岭上的两块土地以3万元转卖给黄旭的事，双方谈好后，才于2012年9月15日到其家中协议，其与叶某1作为见证人在协议上签字。签协议后，黄旭当场给杨某12000元。村民要转卖蜈蚣岭的土地给他人，需经全部所有人签字，并经队委签字才能卖。
4、证人谢某的证言，证实防城镇烟墩组组长是叶有宽，其是副组长，常委是叶某1等人。2012年至2013年，该组花50多万元把部队归还的位于阳光山水花园至防城军分区射击场一带的20多亩山地平整成宅基地后，按每人12米×1.4米分给组员，并规定转让必须经组委成员签字同意。其不认识黄旭，也没有听说杨某1转让分得的宅基地。
5、证人杨某2的证言，证实其系烟墩组会计，2012年至2013年，该组把位于阳光山水北侧的地平整后分给组员，并规定转让必须经组委成员签字同意。其不认识黄旭，也没有听说杨某1转让分得的宅基地。
6、证人杨某3的证言，证实其所在的烟墩组于2013年初将蜈蚣岭的集体土地平整好的宅基地分发给组员，并规定转让必须经组委成员签字同意。其不认识黄旭。
7、证人廖某的证言，证实2012年约8月份，黄旭对其说自己在阳光山水小区背后有几间宅基地出售，每间面积6×16米，并带到其现场看。同年约9月份，黄旭再带其与朱某、吕某、黄某6到现场看，黄旭说勾机正在平整的几块宅基地都是他的，每块卖103000元。2012年9月24日，吕某、朱某、黄某1在烟新街一家鱼生大排档各交3万元定金给黄旭。收取定金后，黄旭一直推托。
（三）被害人的陈述
1、被害人黄某2的陈述，被告人黄旭宣称其帮防城区烟新队填宅基地而分得阳光山水东北面的宅基地，每块6米×15米，以13万元出售，手续由黄旭找烟新队负责人签字。其与胞弟于2012年9月26日各交3万元定金给黄旭。2012年12月9日，黄旭带其与黄某3、叶某1一起到阳光山水东北面宅基地处测量宅基地面积，当晚其与黄某3各再交9万元后，黄旭收回原先写的收据，另外写一张12万元的收据，并以国家不允许买卖土地为由，与其签了《宅基地赠送使用协议》，约定2012年10月30日前交付土地，但到期后黄旭避而不见。叶某1在签协议时不在场，过后补签证明人的。
2、被害人黄某3的陈述，被告人黄旭宣称其帮防城区烟新队填宅基地而分得阳光山水东北面的宅基地，每块6米×15米，以13万元出售。其与胞兄于2012年9月26日交3万元定金给黄旭，并同年12月9日再交9万元时，黄旭收回原先写的收据，另外写一张12万元的收据，并以国家不允许买卖土地为由，与其签了《宅基地赠送使用协议》，约定2012年10月30日前交付土地，但到期后黄旭避而不见。
3、被害人朱某的陈述，被告人黄旭宣称其帮防城区烟新队填宅基地而分得阳光山水东北面的宅基地，每块6米×16米，以103000万元出售。黄旭带其去实地看尚未平整好的地后，其与黄某1、吕某于2012年9月24日各交购地3万元定金交给黄旭。后其获知该处早已被征用，不可能有地出售后，与黄某1、吕某一起找到黄旭要求退钱，黄旭拒不退还并关掉手机。
4、被害人吕某的陈述，被告人黄旭宣称其帮防城区烟新队填宅基地而分得阳光山水东北面的宅基地，每块6米×16米，以103000万元出售。黄旭带其去实地看尚未平整好的地后，其与黄某1、朱某于2012年9月24日各交购地3万元定金交给黄旭。后其获知该处早已被征用，不可能有地出售后，与黄某1、朱某找到黄旭要求退钱，黄旭拒不退还并关掉手机。
5、被害人黄某1的陈述，被告人黄旭宣称其帮防城区烟新队填宅基地而分得阳光山水东北面的宅基地，每块6米×16米，以103000万元出售。黄旭带其去实地看尚未平整好的地后，其与吕某、朱某于2012年9月24日各交购地3万元定金交给黄旭，收据写的交款人为其丈夫陈某。后其获知该处早已被征用，不可能有地出售后，与吕某、朱某找到黄旭要求退钱，黄旭拒不退还并关掉手机。
（四）被告人的供述与辩解
被告人黄旭的供述与辩解，2012年下半年，防城区防城镇烟墩组将蜈蚣岭集体土地分给村民，并请其帮联系挖掘机平整，就想弄一块地出卖。因其不是该组村民，怕别人不相信，就想到该组的杨某1，他是吸毒人员，并刚从戒毒所出来，肯定需要钱，就让叶某1于2012年9月15日帮叫杨某1到叶某2家，以给2000元好处费为条件，骗杨某1签一份其事先拟好的假的《宅基地转让使用协议》，其实其未与他人购买过土地，也未分得宅基地。其与叶某1带黄某2、黄某3去蜈蚣岭脚下实地测量后，2012年10月9日，其与黄某2、黄某3签订出卖蜈蚣岭脚下两块宅基地的《宅基地赠送使用协议》，每块13万元，当日其收取黄某2、黄某3共24万元，并已全部用于吃喝、赌博等。2014年9月份，其带朱某、吕某、黄某1去蜈蚣岭脚下看其平整的土地后，在防城镇烟新街江阳鱼馆交他们每人3万元定金。因土地办不到手续，朱某、吕某、黄某1要求退还定金，其以对方违约为由拒不退还。
（五）辨认笔录
辨认笔录，证实经辨认，黄旭带黄某3、黄某2、朱某、吕某、黄某1到实地查看并骗称出卖的宅基地为防城区阳光山水小区后面的五块土地。
原判认为，被告人黄旭以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人钱款33万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人黄旭犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；追缴被告人黄旭违法所得人民币33万元返还被害人。
上诉人黄旭称：原判认定事实均是被害人与证人串通后捏造后诬告陷害其，请求二审法院判其无罪。
出庭检察员认为，原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
本案所认定的犯罪事实和证据均经一审法庭举证、质证属实，证据的来源合法有效，具有客观性、关联性，业经本院核实，予以确认。
本院认为，上诉人黄旭以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人钱款人民币33万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人黄旭提出本案认定事实错误导致定性错误的辩解意见。经查，黄旭并无获得防城区烟新队位于阳光山水东北面宅基地的资格，在侦查阶段其稳定供述了以转让宅基地为由，骗取他人钱款后拒不退还的犯罪事实。该供述得到了证人证言、被害人陈述以及书证的印证。上述证据足以认定上诉人黄旭骗取他人财物的犯罪事实。黄旭在庭审阶段中对其侦查阶段的供述予以翻供，并提出证人证言系诬告陷害其。首先，无证据证实多位证人的证言及被害人陈述系伪造的事实；其次，依照《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第八十三条第二款，被告人在庭审中翻供，但不能合理说明翻供原因或者其辩解与全案证据矛盾，而其庭前供述与其他证据相互印证的，可以采信其庭前供述。据此，对上诉人的该项上诉理由，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。出庭检察员的意见正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 赵日友
审判员 牙政远
审判员 李肖连
二〇一五年十二月十四日
书记员 韦小琦