深圳市罗湖区人民法院刑 事 判 决 书（2013）深罗法刑一重字第4号公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。被告人郑某，无业。因本案，2013年4月12日被刑事拘留，2013年4月18日被深圳市公安局罗湖分局变更强制措施为取保候审。辩护人廖耀雄、王琰，广东国欣律师事务所律师。深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2013）865号起诉书指控被告人郑某犯非法经营罪，于2013年5月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2013年6月24日作出（2013）深罗法刑一初字第805号刑事判决。宣判后，被告人郑某提起上诉，深圳市中级人民法院依法作出（2013）深中法刑二终字第650号刑事裁定，撤销本院（2013）深罗法刑一初字第805号刑事判决，并将此案发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，深圳市罗湖区人民检察院指派代理检察员李黎键出庭支持公诉，被告人郑某及其辩护人廖耀雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市罗湖区人民检察院指控，2012年9月开始，被告人郑某在其租住的本市罗湖区景亿山庄5栋一单元103房，通过在互联网下载各类香港外围六合彩报，打印出后大量复印再予以销售的方式牟取不法利益。2013年4月12日，被告人郑某在上述住所被公安民警抓获，并当场缴获六合彩报2314份、销售单据37份以及复印件等。经查，被告人郑某已销售的�合彩报共计66074份。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并提交了物证、书证、被告人供述和辩解、勘验、检查笔录、视听资料等证据予以证实。公诉机关认为，被告人郑某无视国家法律，复制严重危害社会秩序的非法出版物，从事非法经营活动，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人郑某能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚，诉请法院依法惩处。被告人郑某对指控的上述事实和证据有异议，承认控罪。其辩称公安机关所缴获的统计表中有重叠部分，起诉书指控的已销售数量与实际不符。被告人郑某的辩护人为其作罪轻辩护，具体�护意见如下：1、涉案的“香港外围六合彩报”没有提交相关部门进行鉴定，本案证据存在重大瑕疵，不能作为定案依据；2、涉案“非法出版物数额”既未查明，也未经审定和核实，定罪证据有明显瑕疵；3、原一审判决适用法律有误，被告人出版、印刷、复制、发行非法出版物要同时达到“严重危害社会秩序和扰乱市场秩序”的社会危害后果才能追究刑事责任，原一审判决认定被告人“情节特别严重”与事实不符；4、被告人郑某认罪态度好，无前科。请求法庭对其从轻处罚。经审理查明，2012年9月开始，被告人郑某在其租住的本市罗湖区景亿山庄5栋一单元103房，通过在互联网下载各类香港外围六合彩报，打印后再复印、销售的方式牟取不法利益。2013年4月12日，被告人郑某在上述住所被公安民警抓获，并当场缴获六合彩报2314份、非法出版�统计表37份以及复印件等。证明上述事实的证据有：物证、书证1、搜查证，搜查笔录，证实公安人员在2013年4月12日8时30分对被告人郑某所租住的罗湖区景亿山庄5栋1单元103房进行了搜查。2、扣押清单，公安人员扣押了被告人郑某所持有的电脑主机一台、打印机一台、复印机四台以及非法出版物2314份。3、作案现场、作案工具和缴获物品照片，上述照片由被告人签名确认，证实现场相关情况。4、非法出版物统计表37份，该表内容包括六合彩报名称及相应份数组成，由被告人签名确认。5、抓获经过，证实公安机关接群众举报后，在景亿山庄5栋1单元103房将被告人郑某抓获，现场缴获六合彩报�批及电脑、打印机、复印机等工具。6、被告人的身份资料。7、情况说明两份，其中被告人郑某在2013年8月5日所写的说明中称：1、公安人员缴获的销售单据中包括订单总表、客户订单表、六合彩统计表，三者数目字完全重复；2、在客户订单表中，有两张内容完全一致，系由同一页复制而来；3、侦查机关在数据统计时出现数额有差错。最后，其确认六合彩报的订单总数为16415页；被告人郑某在2014年1月15日所写的说明中再次提到缴获的销售单据中存在的上述问题，同时其提出一份六合彩报为两页四面，因此，订单份数为8308份。二、被告人供述和辩解被告人郑某在公安机关供述称，其自2012年9月开始，每周三次在家中从网上下载六合彩报，打印出来复印之后卖给他人�钱。民警在其家中复印机上获的37张统计表，是其根据客人电话订货情况所记录，并根据该统计表进行复印。通过核算，其制作、销售六合彩报的数量是66074份。其每月盈利约人民币3000元左右。在庭审过程中，被告人郑某对起诉书指控其销售六合彩报的数量提出了书面辩解意见，即被告人郑某于2013年8月5日、2014年1月15日提交了两份《情况说明》，上述两份材料均称公诉机关指控被告人复印、销售六合彩报的数量有误。被告人郑某分别在上述两份《情况说明》中确定六合彩报的订单总数是16415页、订单总数为8308份。三、鉴定意见深圳市出版物鉴定委员会出的深出鉴[2013]019号关于《九龙奇迹六合彩报》等16种出版物的鉴定意见证实，涉案出版物为非法出版物。四、勘验、检查笔录深圳市公安局罗湖分局刑警大队四中队作出的深公{罗刑}勘[2013]A4403035600002013040064号现场勘验检查工作记录证实了案发现场的相关情况。五、视听资料审讯被告人郑某的录像。上述证据来源合法，且经当庭质证，予以采信。本案的争议焦点是：被告人郑某已销售非法出版物数量是多少。本院认为，被告人郑某已销售非法出版物的数量为8308份。本案中，从案发现场缴获的37份统计表，记载了六合彩报名称、数量，案发后被告人郑某进行了签字确认，且在被告人郑某的供述中亦对该表进行了说明，可以认定上述统计表为已销售非法出版物的证据。但对于上述统计表的数据，被告人在供述、庭审辩解意见及庭后提交的《情况说明》中多次提出了不同的意见，最后，其确认自己已销售非法出版物的数量为8308份。经查，在现场缴获的37份统计表中，确实存在被告人所提出的部分表格重复计算、统计数据计算错误、表格之间内容重合的情形，被告人郑某提出的辩解意见与事实相符，予以采纳。结合被告人郑某在《情况说明》中的确认，本院认定已销售六合彩报数量为8308份。公诉机关指控被告人郑某销售非法出版物66074份的证据不足，不予支持。本院认为，被告人郑某复制严重危害社会秩序的非法出版物，从事非法经营活动，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关对于被告人郑某犯非法经营罪的指控事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。经查，证实涉案非法出版物数量的37页统计表存在重复计算和计算错误的情形，因此，公诉机关认定被告人郑某复印非法出版物，从事非法经营活动情节�别严重的证据不足，不予支持。被告人及其辩护人关于数量的辩护意见有事实依据，予以采纳。被告人郑某到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人郑某的犯罪情节及归案后的悔罪表现，本院决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郑某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币30000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳）。二、缴获的上述作案工具一批，予以没收，依法处理。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  刘玉霞人民陪审员  刘志勇人民陪审员  朱国萍二〇一四年二月十四日书 记 员  黄丽英