江西省永丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0825民初1307号
原告：高宣茂，男，1965年1月29日生，汉族，永丰县人，高中文化，农民，住永丰县，联系。
委托诉讼代理人：刘自文，永丰县恩江法律服务所法律工作者，特别授权。
被告：江西赣禽皇食品有限公司，住所地：永丰县工业园西区。
法定代表人：王小兰，公司执行董事。
统一社会信用代码：913608256909948302。
第三人：王小兰，女，1981年8月14日生，汉族，永丰县人，大学文化，个体户，住永丰县，联系。
第三人：王木生，男，1953年5月7日生，汉族，永丰县人，大专文化，退休干部，住永丰县，联系。
第三人：王晓强，男，1979年9月8日生，汉族，永丰县人，住永丰县，联系。
原告高宣茂与被告江西赣禽皇食品有限公司及第三人王小兰、王木生、王晓强公司决议纠纷一案，本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告高宣茂及其委托诉讼代理人、被告法定代表人及第三人王小兰、王木生到庭参加诉讼，第三人王晓强经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高宣茂向本院提出诉讼请求，要求：1、判决确认被告虚构的2016年7月26日股东会议及其决议无效或不成立，被告限期申请撤销因该决议而作出的工商变更登记；2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：被告江西赣禽皇食品有限公司于2009年8月5日成立，公司发起人为王木生（45%）、高宣茂（20%）、周和生（10%）、王长龙（10%）、刘森林（10%）、熊水根（5%）。2017年4月原告收到永丰县人民法院送达的（2015）永执字第810号之五执行裁定书，并在之后查询工商登记时，发现被告的法定代表人已于2016年发生了变更，由王木生变更为王小兰，被告提出上述变更的依据是2016年7月26日召开的股东会议决议，该决议内容为：一、免去王木生经理、法人代表、执行董事职务，免去高宣茂监事职务。二、任命王小兰为经理、法人代表、执行董事，任命王晓强为监事。但原告作为被告股东，从未被通知参加该次股东会议，该股东会议决议中原告的签名非本人书写。因此原告认为该次股东会实际未召开，股东会议及其决议为第三人王木生所虚构，违反了有关法律规定，依法提起诉讼，请求法院依法判决。
被告江西赣禽皇食品有限公司无答辩意见。
第三人王小�无陈述意见。
第三人王木生述称，被告公司是2008年创建至2009年建成，建成后长期没有生产经营，主要原因是原告阻挠、破坏，不配合公司生产经营活动，导致公司一直无法经营，为了挽救公司，减少亏损，公司于2016年6月19日和7月1日分别召开了两次股东会，都提前15天书面通知，也发过短信，打过电话，但原告就是不参加，委托其哥哥参加，会后第三人也打电话与原告沟通，原告表示同意第三人的意见，第三人王木生取得20年承包经营权后，也为了挽救公司，把原来的营业执照进行变更，由于第三人王木生上了黑名单，不能任法人代表，也不能任其他职务，就决定把法人代表变更为王小兰，当时也取得了其他股东和原告的允许。公司的变更决议没有损害公司的利益，也没有损害任何股东的利益。
第三人王晓强未提出陈述意见。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1、关于公司变更登记审核表、公司登记申请表、授权委托书、股东会议决议，由永丰县市场监督管理局复印出具，合法有效，且与本案有关联，应当予以确认；2、江西赣禽皇食品有限公司章程、股东会议纪要、公司账户明细表、银行存款流向情况表、会计账本复印件，关于公司章程、股东会议纪要经法庭查明合法有效，且与本案有关联，应当确认。其他证据与本案无关联。3、永丰县人民法院执行裁定书、执行笔录，该证据从法院案卷中复印，与本案有关联，合法有效，应当确认。4、关于2016年7月26日股东会议决议，是本案审�的对象，不能作为证据使用。5、关于被告及第三人王木生提供的2102年10月30日江西赣禽皇食品有限公司章程，与本案无关联。6、关于被告与第三人王木生于2016年7月1日签订的经营承包合同，与本案无关联。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：
2009年8月5日第三人王木生（占股25%）、王晓强（占股5%）与原告高宣茂（占股10%）及案外人王长龙（占股5%）、周和生（占股5%）、熊水根（占股5%）、刘森林（占股5%）、武竹生（占股20%）、段跃生（占股20%）等人申请设立了被告江西赣禽皇食品有限公司，各股东并签订了《江西赣禽皇食品有限公司章程》，章程明确约定：股东会行使的职权包括选举和更换由股东代表出任的监事，决定监事的报酬事项。股东享有参加或推选代表参加股东会并根据其出资份额享有表决权等权利，股东会议对所议事项作出决议，应由代表二分之一以上表决权的股东代表通过，对股东对企业增加或减少投资、分立、合并、解散或变更企业形式、修改企业章程所作出的决议，应由代表三分之二以上表决权的股东表决通过。股东会应当对所议事项的决议作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。公司设董事会，由出资20万元以上的股东担任或组成。董事长为公司法定代表人，由出资最多的股东担任或由董事会选举产生。公司根据需要或涉及公司登记事项变更的可修改公司章程，修改后的公司章程不得与法律、法规、合作社章程相抵触，修改公司章程应由全体股东表决通过。修改后的公司章程应送原企业登记机关备案，涉及变更登记事项的，同时应向企业登记机关做变更�记。公司章程还对其他事项进行了约定。全体股东均在公司章程上签名确认。根据公司章程约定，因第三人王木生出资最多，担任公司董事长，为公司法定代表人。原告为总经理，周和生、王长龙、熊水根、刘森林为董事。公司设立后，由于各种原因一直未正常生产经营。2016年6月19日和7月1日被告公司召开股东会，就公司承包经营进行讨论和表决，形成了公司决议。2016年6月19日股东会议确认各股东股权为：王长龙10%，高宣茂20%，周和生10%，熊水根5%，刘森林10%，王木生45%。2016年7月26日被告公司在未召开股东会讨论同意的情况下，作出了一份《江西赣禽皇食品有限公司股东会决议》：因公司经营需要，经2016年7月26日公司股东会研究，作出以下决议：一、免去王木生经理、法人代表、执行董事职务，免去高宣茂监事职务。二、任命王小兰为经理�法人代表、执行董事，任命王晓强为监事。第三人王木生与第三人王小兰为父女关系。该股东会决议上原告的签名是第三人王木生复印上去的，且只有高宣茂、刘森林、王木生、王晓强四人的名字。被告依据2016年7月26日的股东会决议于2016年7月28日向永丰县市场监督管理局申请法定代表人、监事变更登记事项，将公司法定代表人由第三人王木生变更为第三人王小兰，监事变更为第三人王晓强。后在一起涉及被告公司的执行案件中原告才知道公司法定代表人等变更情况，遂提起诉讼。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国〉公司法若干问题的规定（四）》第一条规定，公司股东、董事、监事等请求确认股东会或者股东大会、董事会决议无效或者不成立的，人民法院应当依法予以受理。第五条规定，股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持：（一）公司未召开会议的，但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外；（二）会议未对决议事项进行表决的；（三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的。（四）会议的表决结果未达到公司或者公司章程规定的通过比例的；（五）导致决议不成立的其他情形。《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款规定，股东会行使下列职权：（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项。第二款规定，对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第四十一条规定，股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。本案原告起诉要求确认2016年7月26日股东会及其决议无效或不成立，根据本案查明的事实，原告具有被告公司股东资格，2016年7月26日被告没有召开股东会，该次会议决议内容是第三人王木生一人所写，原告及另一股东刘森林并未在决议上签名，而是第三人王木生将二人名字复印到会议决议上。第三人王木生主张已电话征得原告等人的同意无证据证实，且第三人辩称该股东会决议未损害公司及股东利益，本院认为根据上述规定股东会决议不成立或无效不以决议是否损害公司或股东利益为必要。因此被告公司在2016年7月26日作出的股东会决议未召开股东会议，且没有公司法第三十七条第二款情形，也不符合公司章程规定，该决议不成立。原告要求确认�告公司在2016年7月26日作出的股东会决议不成立的请求符合法律规定，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第四款规定，公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销登记。因此被告公司应当向公司登记机关申请办理撤销变更登记。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第四款、第三十七条、第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第一条、第三条第一款、第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认被告江西赣禽皇食品有限公司于2016年7月26日作出的股东会决议不成立；
二、被告江西赣禽皇食品有限公司于本判决生效后五日内向公司登记机关申请办理撤销依据2016年7月26日股东会决议所作出的变更登记。
案件受理费100元，由被告江西赣禽皇食品有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。
审 判 长 胡伍根
人民陪审员 曾宪勇
人民陪审员 黄荣华
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 吴国凤
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国公司法》
第二十二条第四款公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销登记。
第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算�者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。
对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。
第四十一条股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》
第一条公司股东、董事、监事等请求确认股东会或者股东大会、董事会决议无效或者不成立的，人民法院应当依法予以受理。
第三条第一款原告请求确认股东会或者股东大会、董事会决议不成立、无�或者撤销决议的案件，应当列公司为被告。对决议涉及的其他利害关系人，可以依法列为第三人。
第五条股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持：（一）公司未召开会议的，但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外；（二）会议未对决议事项进行表决的；（三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的。（四）会议的表决结果未达到公司或者公司章程规定的通过比例的；（五）导致决议不成立的其他情形。
温馨提示：权利人申请执行的期限为二年，逾期不申请执行，视为放弃，即丧失向法院申请执行的权利。