江苏省沭阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沭民初字第03269号
原告马福兵，居民。
委托代理人仲春辉，江苏序阳律师事务所律师。
被告张二林，居民。
被告沭阳县得力出租车有限公司，住所地沭阳县金禾理想城22幢33-1商铺。
法定代表人祁长万，该公司董事长。
委托代理人张二林，居民。
被告天安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司，住所地宿迁市洞庭胡路277号。
负责人朱宏亮，该公司总经理。
委托代理人张明东，该公司员工。
被告紫金财产保险股份有限公司宿迁中心支公司，住所地宿迁市发展大道64号新闻中心三楼。
负责人吴龙，该公司总经理。
委托代理人程铁兵，该公司员工。
原告马福兵诉被告张二林、沭阳县得力出租车有限公司（以下简称“得力出租车公司”）、天安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司（以下简称“天安保险宿迁支公司”）、紫金财产保险股份有限公司宿迁中心支公司（以下简称“紫金保险宿迁支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月29日受理后，依法由代理审判员周艳适用简易程序，于2015年1月16日公开开庭进行了审理，原告马福兵的委托代理人仲春辉、被告天安保险宿迁支公司委托代理人张明东、被告紫金保险宿迁支公司委托代理人程铁兵到庭参加诉讼，被告张二林经本院依法传唤未到庭参加诉讼。后因原告申请伤残鉴定，于2015年1月29日转为普通程序审理。在诉讼过程中，原告于2015年6月18日自愿申请撤回对被告紫金保险宿�支公司的起诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月18日公开开庭进行了审理，原告马福兵的委托代理人仲春辉、被告得力出租车公司委托代理人即被告张二林、被告天安保险宿迁支公司委托代理人张明东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马福兵诉称：2011年5月27日，被告张二林驾驶被告得力出租公司所有的苏N×××××出租车将原告撞伤，经交警认定，被告张二林承担事故的主要责任，原告承担次要责任。2011年8月16日，沭阳县人民法院作出（2011）沭民初字第2716号民事判决书，就原告第一次住院治疗期间的费用进行了处理。2014年2月1日，原告进行第二次手术，取出内固定，住院11天，共花费医疗费4713.90元。原、被告协商未果，请求判决：1、被告张二林、被告得力出租车公司连带赔偿原告医疗费4714元、误工费26414元【94元／天×281天】、护理费12314元【94元／天×131天】、伙食补助费198元【18元／天×11天】、交通费200元、营养费2620元【20元／天×131天】，合计46460元；2、被告天安保险宿迁支公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。
被告天安保险宿迁支公司辩称：被告张二林驾驶的车辆在我处投保交强险和商业第三者责任险是事实，同意在保险责任范围内承担赔偿责任。但原告主张的护理费、误工费期限过长，应当参照公安部“三七标准”，护理费最多计算90天，误工费最多计算180天，同时第一次判决时，我公司已经赔付了误工费、护理费等损失，本次赔偿的误工费、护理费应当扣除第一次已经支付的部分。对于原告主张的医疗费应当扣除10%的非医保用药，同时事故车未投保不计免赔，三责险中应扣除15%的不计免赔。
被告张二林及被告得力出租车公司辩称：不同意扣除10%的非医保用药，车辆商�险未投保不计免赔是事实，可以扣除15%的不计免赔，其他答辩意见同天安保险宿迁支公司的答辩意见。
经审理查明：2012年5月27日20时30分，被告张二林驾驶被告得力出租车公司所有的苏N×××××小型轿车，沿沭阳县沭李线由东向西行驶至11KM＋610M处，靠边停车时，与同方向行驶原告马福兵驾驶的苏N×××××普通二轮摩托车（附载徐守杨）相撞，致车辆损坏，原告马福兵及徐守杨受伤。经沭阳县公安局交通巡逻警察大队认定，被告张二林承担该起事故的主要责任，原告马福兵承担次要责任。原告马福兵受伤后当天入住沭阳县中医院住院治疗11天，诊断为右胫腓骨开放性粉碎性骨折，右小腿、外踝软组织损伤等，共支出医疗费19968.57元，住院医嘱建议休息三个月。原告于2011年7月7日诉至本院，本院于2011年8月16日作出（2011）沭民初字第2716号民事判决书，该判决书认定苏N×××××小型轿车系被告张二林挂靠在被告得力出租车公司名下经营，判决：一、原告马福兵的医疗费19968.57元、住院伙食补助费198元、营养费110元，合计20276.57元，由被告天安保险宿迁支公司在交强险范围内赔偿10000元，余款由被告张二林、被告得力出租车公司连带赔偿70%即7193.60元；二、原告的误工费6348.86元、护理费691.46元、交通费100元，共计7140.32元，由被告天安保险宿迁支公司在交强险限额内赔偿。
2014年2月1日，原告到沭阳县向阳医院住院治疗11天，行右胫腓骨内固定取出术，支出医疗费4713.90元。出院医嘱为：1、加强营养，补充钙质；2、术后两周伤口愈合良好拆线；3、建议休息一月，逐渐行患肢功能锻炼；4、半年内避免剧烈运动及负重活动；5、不适随诊。在诉讼过程中，经原告申请，本院委托宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所对原告的伤情的伤残程度进行鉴�，2015年3月31日，该司法鉴定所出具鉴定意见书，载明：（一）关于伤残程度鉴定，经检验，被鉴定人马福兵恢复良好，右下肢各关节活动度正常，双下肢等长，其本次损伤后果未达到道路交通事故致残程度；（二）关于休息、护理期限评定。被鉴定人马福兵因道路交通事故致右胫腓骨开放性粉碎性骨折，右小腿、外踝软组织损伤。在接受医疗及功能康复期间不能参加正常的工作，需要休息。基本生活自理能力下降，需他人护理。参照GA／T521-2004《人体损害受伤人员误工损失日评定准则》第10.2.16条、附录B.3条及《人身伤害休息、护理及营养期限可参考性意见》等相关规定，结合伤后实际情况，其本次损伤后的休息、护理期限分别以270日、120日为宜。
另查明：原告为非农业家庭户口，2014年江苏省城镇居民人均可支配收入为34346元，被告得力出租车公司为其苏N×××××小型轿车在被告天安保险宿迁支公司投保交强险与责任限额为500000元的商业第三者责任险，未投保不计免赔，根据机动车第三者责任保险条款第九条约定，保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔，其中第（一）项规定，负主要事故责任的免赔率为15%。
上述事实，由原告马福林陈述、被告张二林、得力出租车公司、天安保险宿迁支公司答辩，（2011）沭民初字第2716号民事判决书，道路交通事故责任认定书、向阳医院及沭阳县中医院门诊病历、出院记录、医疗费发票、用药清单等证据在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，受到侵害有权获得赔偿。被告张二林驾驶机动车与原告驾驶的机动车相撞发生交通事故，致原告受到损害，被告张二林负事故的主要责任。原告马福林负事故的�要责任。被告张二林驾驶的车辆系挂靠在被告得力出租车公司名下经营，并由被告得力出租车公司为该车辆在被告天安保险宿迁支公司投保交强险及保险金额为500000的商业第三者责任险，因此原告损失应先由被告天安保险宿迁支公司在交强险责任限额内赔偿，超过交强险责任限额部分由被告天安保险宿迁支公司和被告张二林、得力出租车公司按事故责任比例及保险合同的约定赔偿。三被告均辩称原告要求赔偿的误工费和护理费已在第一次判决时作出了处理，原告本次主张的护理费、误工费应当扣除第一次已经赔偿的部分；同时鉴定意见中评定的护理费、误工费期限过长，应当参照公安部三七标准计算。原告认为该鉴定意见程序合法，具有法律效力，鉴定意见评定的护理期限、误工期限系原告二次手术后的期限，不应扣除第一次判决时计算的期限，另外被告辩称应�照公安部三七标准没有法律依据。针对原告的误工期限及护理期限，该鉴定意见是司法鉴定部门根据本院委托依法作出，鉴定意见参照的标准均符合法律规定，该鉴定意见合法有效，被告辩称应当参照公安部规定的三七标准，没有法律依据，本院不予采纳。对于是否应当扣除原告第一次住院治疗后本院判决已经确认的误工费、护理费，因该鉴定意见是结合原告两次住院病历情况以及原告伤情作出的损伤后应当休息、护理的期限，同时根据原告提供其在沭阳向阳医院的住院病历，其出院医嘱载明系建议休息一个月，半年内避免剧烈运动及负重活动，因此该鉴定意见确定的误工期限、护理期限应当系原告因本次交通事故遭受伤害后住院治疗及功能恢复所需要的总的期限，因为被告已经对第一次手术治疗期间的护理期限、误工期限的损失进行了赔偿，本次原告主张的护理期限、误工期限应当扣除第一次住院时已经赔偿的期限，原告二次手术的误工期限应为169天、护理期限为109天。原告系非农业家庭户口，现主张按照94元／天计算误工费和护理费，符合法律规定，本院予以支持。被告对于原告主张的住院伙食补助费、交通费、营养费未提出异议，且原告主张的数额符合法律规定，本院予以支持。综上，原告因第二次手术治疗产生的医疗费为4713.90元、误工费15886元（94元／天×169天）、护理费10246元（94元／天×109天）、住院伙食补助费198元、交通费200元、营养费2620元，合计33863.90元。被告天安保险宿迁支公司辩称医疗费中应当扣除非医保用药，但未能提供证据证明原告用药中的非医保用药以及保险合同约定的免责条款对被告得力出租车公司履行了明确说明义务，故本院对被告天安保险宿迁支公司的该项辩解不予支持。被告天安保险宿迁支公司辩称，根据商业第三者责任险保险条款约定，被告得力出租车公司未投保不计免赔，负事故主要责任的应扣除免赔率15%，被告得力出租车公司及被告张二林均予以认可，本院予以支持。调解不成，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
原告马福兵因本次交通事故受伤产生的护理费10246元、误工费15886元、交通费200元，合计26332元，由被告天安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司在交强险限额内赔偿；
二、原告马福兵的医疗费4713.90元、住院伙食补助费198元、营养费2620元，合计7531.90元，由被告天安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿4481.48元（7531.90×70%×（1-15%）】；由被告张二林、被告沭阳县得力出租车有限公司连带赔偿790.85元（7531.90×70%×15%】；
以上二项合计，原告损失由被告天安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司赔偿30813.48元，由被告张二林、被告沭阳县得力出租车有限公司连带赔偿790.85元，以上赔偿应于本判决发生法律效力之日起十日内支付。
三、驳回原告马福兵的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400元，由被告张二林负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费400元（该院户名：宿迁市财政局国库处，开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）。
审 判 长 周 妮
人民陪审员 单月香
人民陪审员 武兴国
二〇一五年七月一日
书 记 员 程 玲
附相关法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身侵害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予�赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责�的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传�，无正当理由拒不到的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。