广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玉中民三终字第173号上诉人（一审原告）陈古军。委托代理人杨兴茂。上诉人（一审被告）刘日伟。委托代理人刘为源、陈洁，广西桂竞天律师事务所律师。被上诉人（一审被告）玉林市兴业广鑫剑麻加工场，住所地兴业县石南镇黎村大路岭玉贵公路东南侧。投资人周爱琴。委托代理人陈冠年，广西华锦律师事务所律师。上诉人陈古军、刘日伟因与被上诉人玉林市兴业广鑫剑麻加工场（以下简称广鑫加工场）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服兴业县人民法院（2014）兴民一重字第3号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月1日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月8日公开开庭审理了本案。上诉人陈古军及其委托代理人杨兴茂，上诉人刘日伟及其委托代理人刘为源、陈洁，被上诉人广鑫加工场的委托代理人陈冠年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2011年6月10日，刘日伟与广鑫加工场签订协议书，协议约定刘日伟向广鑫加工场购买麻糠，在广鑫加工场车间地台交货，由刘日伟雇人装车，装车费用由刘日伟负担。2011年10月29日刘日伟到广鑫加工场购买剑麻糠，陈古军与余文贵、况国先、雷书权四人将剑麻糠装上车牌号为桂K**-20489的多功能拖拉机。将剑麻糠装上车后，陈古军与刘日伟用胶带对剑麻糠进行捆绑固定时，因胶带断裂，陈古军从距离地面4米多高的车上货物顶端跌落到地上受伤。受伤后，陈古军到玉林市骨科医院住院治疗，2012年5月14日出院，住院198天，共需住院医疗费为49633元。入院、出院诊断为双侧跟骨粉碎性骨折，出院医嘱为：1、带药出院；2、加强肢体功能锻炼；3、每2-3月拍片复查一次，骨折愈合后考虑取出内固定物；4、如有不适，随时就诊；5、建议当地继续治疗。住院期间前两个月有2名陪人，其余时间有一名陪人，取内固定费用2万元左右。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并参照2014年8月1日起实施的《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算，核定陈古军的损失为：1、医疗费49633元；2、拆除内固定后续治疗费20000元；3、误工费14592.26元（24432元÷365天×218天】；4、住院护理费17269.74元（24432元÷365天×60天×2人＋24432元÷365天×（198天－60天）×1人）】；5、交通费为就医时陈古军及其护理人员往返实际、必须发生的费用，酌定交通费为1500元；6、住院伙食补助费19800元（198天×100元／天）。以上各项损失合计为122795元。陈古军在本案诉讼中只主张赔偿医疗费损失3433元，未主张赔偿其余的医疗费46200元。2013年6月24日，陈古军向一审法院提起诉讼，请求判令：刘日伟、广鑫加工场连带支付人身损害赔偿金188501.10元（包括医疗费3433元、误工费23042.60元、护理费27522元、住院伙食补助费19900元、××赔偿金40746元、××辅助器具费520元、被扶养人陈亘煜生活费33839元、被抚养人陈杰生活费7809元、司法鉴定费1300元、伤残鉴定时的CT检查费257.34元、交通费9612.50元、住宿费520元、后续治疗费20000元）。一审法院认为：首先，劳务关系是指两个平等主体之间根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一般性的或特定的劳动服务，用工者依照约定支付报酬的一种有偿服务的法律关系。2011年10月29日刘日伟向广鑫加工场购买剑麻糠，在将剑麻糠装上刘日伟的农用车后，陈古军与刘日伟用胶带对剑麻糠进行捆绑固定时，因胶带断裂，导致陈古军受伤。根据刘日伟与广鑫加工场签订的协议书及刘日伟与陈古军一起对剑麻糠进行捆绑固定，可以认定陈古军是为刘日伟提供劳务。陈古军主张是为广鑫加工场提供劳务，但未能提供充分的证据予以证实，依法不予支持；刘日伟辩称本案事故发生前没有与广鑫加工场签订过任何协议，与事实不符，依法不予采纳。其次，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，陈古军在为刘日伟提供劳务时造成损害，陈古军在与刘日伟对装上车的剑麻糠进行捆绑固定时，因胶带断裂导致陈古军从剑麻糠顶上掉下地面受伤，陈古军站在剑麻糠顶上是刘日伟的安排，用于捆绑固定剑麻糠的胶带也是刘日伟提供的，刘日伟应对陈古军在高空上作业做好安全防范措施，并且对用于捆绑固定剑麻糠的胶带坚韧性进行检查以保证胶带不会发生断裂，显然刘日伟没有履行上述义务造成了本案事故的发生，过错责任在刘日伟，其应承担全部责任，陈古军没有过错，不用承担责任。经核实，陈古军在本案中合理经济损失为122795元，陈古军主张的赔偿数额过高部分或赔偿项目无依据的不予支持。陈古军因本案造成的经济损失122795元中，扣减陈古军未主张赔偿的医疗费46200元后的数额为76595元（122795元－46200元），全部由刘日伟赔偿。综上，判决：一、刘日伟赔偿医疗费、后续治疗费、误工费、住院护理费、交通费、住院伙食补助费共计76595元给陈古军；二、驳回陈古军对广鑫加工场的诉讼请求；三、驳回陈古军其他的诉讼请求。案件受理费4070元，由陈古军负担2420元（陈古军已预交1434元），刘日伟负担1650元。上诉人陈古军不服一审判决，上诉称：一审认定事实不清，上诉人从2011年9月起即在广鑫加工场打工，2011年10月29日受广鑫加工场领导指派，陈古军给刘日伟装麻糠，因绑带断裂从车顶坠地受伤，本应是工伤，由于错过提起行政诉讼的时效，只能按人身损害赔偿纠纷主张权利，上诉人受伤不是受刘日伟的雇请，而是从事广鑫加工场的工作受伤，同时一审判决对上诉人的误工费及护理费计算标准错误，未支持上诉人的××赔偿金、被抚养人陈亘煜、陈杰的生活费、司法鉴定费、鉴定时检查费和住宿费不当。请求撤销一审判决，并依法改判。上诉人刘日伟不服一审判决，上诉并答辩称：上诉人在事故发生前并没有与广鑫加工场签订过任何协议，直至2012年2月才与广鑫加工场签订过一份协议，广鑫加工场向法院提供的协议是对2012年2月签订协议的篡改，协议的日期及内容与事实不符。刘日伟并没雇请过陈古军，事故发生当日刘日伟到广鑫加工场购买麻糠，广鑫加工场主要负责人许明超安排陈古军等人给刘日伟装车，并发生本案事故，并不是刘日伟安排装车摔落受伤，过错责任在广鑫加工场，应当由其承担全部赔偿责任，上诉人刘日伟无过错，不应承担赔偿责任。请求撤销一审判决。依法改判由广鑫加工场承担赔偿责任，刘日伟不承担责任。上诉人陈古军针对刘日伟的上诉答辩称：陈古军是为广鑫加工场工作，在正常上班时间抽身给刘日伟装车，发生本案的意外事故，责任主要应由广鑫加工场承担，刘日伟也应承担一定的责任。被上诉人广鑫加工场答辩称：一审认定事实清楚，证据充分，请求法院驳回陈古军的上诉请求。同时刘日伟没有任何证据支持其上诉主张，请求法院驳回刘日伟的上诉请求。上诉人陈古军在二审期间提供的证据为：玉林市国泰司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，欲证明陈古军经鉴定构成八级伤残，支出鉴定费1500元。经本院组织质证，刘日伟对鉴定意见书的合法性、真实性无异议，但认为意见书上载明的出入院时间与事实不符，广鑫加工场主张该鉴定属于陈古军单方私自委托进行，真实性无法认定，由于不能证实陈古军与广鑫加工场存在关系，其不应承担该鉴定费用。双方同意陈古军在二审期间进行伤残鉴定支出的费用及鉴定意见，在本案进行处理。本院认为上述证据符合与本案待证事实存在关联性，依法予以采信，并作为认定本案事实的依据。二审庭审后，本院依职权到兴业县人力资源和社会保障局调查并复印了该局于2012年6月28日询问刘日伟的笔录一份。经本院组织质证，刘日伟对证据的真实性无异议，但主张笔录陈述存在前后矛盾，本案中其是与广鑫加工场发生直接的合同关系，与陈古军并不存在劳务雇佣的法律关系；广鑫加工场对证据没有异议，并主张刘日伟在笔录中已承认雇请陈古军等人装车的事实；陈古军表示路途远，对法院庭审后调取的材料由法院依法认定。本院认为上述笔录，系兴业县人力资源和社会保障局在处理工伤事故认定纠纷时依法调查形成的材料，符合证据特征，本院依法予以采信，并作为认定本案事实的依据。本院经审理查明：一审法院查明的事实除对陈古军因本次事故造成损失的数额有遗漏外，其余属实，本院予以确认。另查明：2015年6月18日陈古军委托玉林市国泰司法鉴定所对其身体受到的伤害进行鉴定，2015年6月22日玉林市国泰司法鉴定所作出国泰司鉴所（2015）临鉴字第076号《司法鉴定意见书》认定陈古军从高处跌伤致双侧跟骨粉碎性骨折，造成双侧足弓破坏，评定其损伤构成八级伤残。陈古军的父亲陈亘煜系于1948年10月27日出生，陈古军共有三个兄弟姐妹，分别为陈古军、陈古江、陈古琴。陈古军的三子陈杰系于1996年8月23日出生。陈古军在本案事故中的损失还有××赔偿金40476元，被抚养人陈亘煜的生活费8850.2元（5206元／年×17年×30%÷3），被抚养人陈杰生活费2342.7元（5206元／年×3年×30%÷2），鉴定费1500元。陈古军住院期间的医疗费49633元，刘日伟预付了11000元，陈古军自负了3433元，其余35200元由广鑫加工场向医院支付的。还查明：本案事故发生后，陈古军以广鑫加工场为用人单位向玉林市人力资源和社会保障局申请工伤认定，玉林市人力资源和社会保障局经审查认为陈古军此次绑车费用是由刘日伟支付，于2012年6月29日作出玉市人社工伤不认字（2012）1号《不予认定工伤决定书》，不予认定陈古军为工伤或视同工伤。陈古军对此不服，向广西壮族自治区人力资源和社会保障厅申请行政复议，广西壮族自治区人力资源和社会保障厅经审查作出桂人社复决字（2012）第27号《行政复议决定书》维持玉林市人力资源和社会保障局的《不予认定工伤决定书》（玉市人社工伤不认字（2012）1号），该复议决定书现已发生效力。在陈古军申请工伤认定期间，兴业县人力资源和社会保障局的工作人员于2012年6月28日对刘日伟进行询问。刘日伟陈述称：事故发生当天是其请陈古军等4人帮装车，装好剑麻糠后其叫陈古军帮绑车，因胶带突然断裂，导致陈古军从车上跌到地上受伤。其购买剑麻糠的货款及装车费、绑车费都是一起交给广鑫加工场的许明超老板的，其中装车费30元、绑车费10元，许老板收到款项后再支付给装车和绑车的人员，其于2012年6月与广鑫加工场签订有一份买卖协议，但发生事故前双方未签订过合同。本院认为：陈古军在为刘日伟捆绑货物过程中，因捆绑用的胶带断裂从刘日伟的车顶上跌落受伤，此事实清楚。本案中陈古军为刘日伟装车、并捆绑货物，其劳动报酬则由刘日伟支付，只是经由广鑫加工场转交，双方确已形成直接的法律关系，一审认定刘日伟与陈古军形成劳务雇佣关系，定性准确，本院予以采纳。刘日伟提出其与陈古军之间不发生直接的法律关系，该主张与其在兴业县人力资源和社会保障局调查时作出的陈述不符，对此，其并不能提供足以推翻的相反证据，本院不予采纳。陈古军主张其系履行广鑫加工场的职务行为中受伤，广鑫加工场予以否认，按陈古军的主张其受伤应当属于工伤事故，但陈古军提出工伤认定的申请，经玉林市及广西区社会保险行政主管部门调查已经予以驳回，陈古军据此请求由广鑫加工场承担赔偿责任，本院不予支持。陈古军受伤属于在提供劳务中受到伤害，对此刘日伟作为接受劳务一方应当承担赔偿责任，但陈古军在车顶上捆绑货物时，未尽到安全注意义务，也存在一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，应当自负一定的损失，综合双方在本案中过错大小，本院确定对陈古军的损失，由刘日伟承担70%的赔偿责任，由陈古军自负30%的责任。一审认定陈古军的损失医疗费49633元、拆除内固定后续治疗费20000元、交通费1500元、住院伙食补助费19800元，各方均无异议，本院予以采纳，事故发生时陈古军到兴业县工作才2个月，陈古军也不能证实其近三年的工作收入，陈古军请求按广西城镇批发和零售业标准计算其误工、护理损失没有依据，一审法院按广西农、林、牧、渔业标准计算确定陈古军该两项损失为误工费14592.26元、住院护理费17269.74元，计算准确，本院亦予采纳。根据二审期间玉林市国泰司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，陈古军因事故受伤已构成八级伤残，本案中陈古军的损失还有××赔偿金51668.9元（含××赔偿金40476元、被抚养人陈亘煜的生活费8850.2元、被抚养人陈杰生活费2342.7）、鉴定费1500元，以上合计175963.9元，扣除陈古军未主张由广鑫加工场支出的医疗费35200元为140763.9元，按责任比例该款应当由刘日伟赔偿70%即98534.73元给陈古军，扣除刘日伟已支付的11000元，尚应支付87534.73元给陈古军。陈古军一审请求对方赔偿的司法鉴定费1300元及鉴定时检查费和住宿费，系陈古军单方进行劳动能力伤残鉴定产生的费用，因本案不属工伤事故赔偿，该伤残意见不能作为本案的定案依据，由此产生的损失应由陈古军自行负担。综上所述，根据二审出现的新证据，一审法院认定事实部分有误，处理存在部分欠妥之处，本院依法予以纠正。上诉人陈古军的上诉主张部分有理，对合理主张本院予以支持。刘日伟的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：一、维持兴业县人民法院（2014）兴民一重字第3号民事判决第二项；二、变更兴业县人民法院（2014）兴民一重字第3号民事判决第一项为：上诉人刘日伟赔偿医疗费、后续治疗费、误工费、住院护理费、交通费、住院伙食补助费、××赔偿金、鉴定费共计87534.73元给上诉人陈古军。三、撤销兴业县人民法院（2014）兴民一重字第3号民事判决第三项；四、驳回上诉人陈古军对上诉人刘日伟的其他诉讼请求。本案一审案件受理费4070元（上诉人陈古军已预交1434元），由上诉人陈古军负担1170元，上诉人刘日伟负担2900元；二审案件受理费4070元（上诉人刘日伟已预交4070元，上诉人陈古军申请缓交），由上诉人陈古军负担1170元，上诉人刘日伟负担2900元，限义务人于收到本判决书后十日内向法院缴交，本院退回1170元给上诉人刘日伟。上述债务，义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕，逾期履行的，则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期间的最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。本判决为终审判决。审判长谭政审判员钟雄代理审判员陈冬梅二〇一五年八月二十五日书记员陈婷婷