河北省衡水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀11刑终317号
原公诉机关河北省冀州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱平安，男，1962年2月25日出生，汉族，初中文化，户籍地：河南省商丘市夏邑县，住，个体。2009年11月11日因犯诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元。2009年11月16日被安徽省潜山县人民法院取保候审。2015年4月23日因涉嫌犯诈骗罪被冀州市公安局刑事拘留，同年5月29日转逮捕。
辩护人王春喜，河北顺成律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）冯波，男，1970年8月24日出生，汉族，初中文化，户籍地：河南省商丘市夏邑县，住，个体。2015年4月23日因涉嫌犯诈骗罪被冀州市公安局刑事拘留，同年5月29日转逮捕。
辩护人郭淑红，河北顺成律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）韩刘建，男，1966年8月29日出生，汉族，初中文化，户籍地：河南省商丘市夏邑县，住，个体。2010年7月30日因犯诈骗罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币六千元。同年7月30日被夏邑县人民法院取保候审。2015年4月23日因涉嫌犯诈骗罪被冀州市公安局刑事拘留，同年5月29日转逮捕。
辩护人郭金淼，河北顺成律师事务所律师。
河北省冀州市人民法院审理冀州市人民检察院指控原审被告人邱平安、冯波、韩刘建犯诈骗罪一案，于2016年10月27日作出（2016）冀1181刑初1号刑事判决。宣判后，邱平安、冯波、韩刘建不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为符合不开庭审理的条件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：被告人邱平安、冯波、韩刘建与同案犯邱自立（因病中止审理）为获取非法利益，分别冒充老板、算命大师、老板司机等角色，于2008年7月7日至2015年3月29日期间，交叉结伙、分工协作，到多地对卖淫小姐进行封建迷信方式诈骗，其中被告人邱平安涉案5起，涉案金额共计237600元；被告人冯波涉案4起，涉案金额204000元；被告人韩刘建涉案4起，涉案金额158000元。
1、2015年3月29日上午，被告人邱平安、冯波与邱自立来到冀州市，被告人邱平安冒充老板，采取“包夜”的方法将被害人周某1骗至冀州市瑞禧商务酒店事先开好的323房间，后邱平安在和周某1交谈中获取了周的个人及家庭信息，并以短信的方式发给住在冀州市凯胜宾馆的冯波。第二天早上三人按照事先安排好的分工，先由邱自立冒充邱平安的秘书，称已经找到算命的风水大师，问要不要看风水，邱平安同意后，邱自立将冒充风水大师的冯波带到邱平安住的宾馆，邱自立离开酒店寻找逃跑时乘坐的交通工具。冯波给邱平安看风水后，又按照邱平安事先发到他手机上的信息给周某1算命，称其母亲和孩子身体不好，要有灾难，并让其拿出36000元现金发功破灾，事后将钱如数还给周某1。周从银行取钱交给冯波，冯用红布将钱包好，后将周引到卫生间发功，并让周购买红内衣和红鲤鱼放生。此时邱平安借机用另一个事先准备好的装着白纸的红色包裹与装有现金的包裹掉包，由冯波带离现场，后邱平安以给周某1买内衣和鲤鱼为由离开现场，之后三人逃离冀州市，骗得赃款三人平分。
就该起事实原审法院采信的证据有：冀州市公安局报警案件登记表、受案登记表、立案决定书；被害人周某1报案陈述；现场勘验笔录、现场图及照片；视频截图；邱平安、邱自立、冯波供述。
2、2008年7月7日，被告人邱平安等人到浙江省台州市黄岩区阳光大酒店519房间，以同样的作案手段，骗走被害人罗某现金45600元。当地公安机关现场提取的检材DNA经比对与被告人邱平安血样的DNA一致，后经被害人辨认，指出被告人邱平安就是诈骗其钱财的人。
就该起事实原审法院采信的证据有：台州市公安局黄岩分局受案登记表、立案决定书；被害人罗某报案陈述及取款凭条复印件；现场勘验笔录、现场图及照片；台州市公安司法鉴定中心、衡水市公安局物证鉴定所鉴定意见书；辨认笔录。
3、2010年3月27日，被告人韩刘建等人到河南省驻马店市确山县政府招待所206房间，韩刘建冒充老板，其同伙冒充大师，以同样的作案手段，骗走被害人张某40000元。当地公安机关现场提取的检材DNA经比对与被告人韩刘建血样的DNA一致，后经被害人辨认，指出被告人韩刘建是诈骗其钱财的人。
就该起事实原审法院采信的证据有：确山县公安局接受刑事案件登记表、立案决定书；被害人张某报案陈述；现场勘验笔录、现场图及照片；河南省驻马店市公安局刑事科学技术研究所、衡水市公安局物证鉴定所鉴定意见书；辨认笔录。
4、2010年5月29日，被告人韩刘建等人到福建省泉州市德化县瓷都大酒店511房间，韩刘建冒充老板，其同伙分别冒充老板助理、大师，以同样的作案手段，骗取被害人李某50000元现金。当地公安机关现场提取的检材DNA经比对与被告人韩刘建血样的DNA一致，后经受害人辨认，指出被告人韩刘建是诈骗其钱财的人。
就该起事实原审法院采信的证据有：德化县公安局接受案件登记表、立案决定书；被害人李某报案陈述及；现场勘验笔录、现场图及照片；泉州市公安局物证鉴定所、衡水市公安局物证鉴定所、鉴定意见书；辨认笔录。
5、2011年5月22日，被告人冯波、韩刘建到河南省驻马店市西平县华港大酒店506房间，韩刘建冒充老板，冯波冒充大师，以同样的作案手段，骗取被害人周某260000元现金。当地公安机关现场提取的检材DNA经比对与被告人韩刘建血样的DNA一致，根据现场录像资料显示，案发前一天被告人韩刘建、冯波、邱平安和另一名陌生男子曾一起出现在该酒店，韩刘建入住该酒店，案发当天冯波曾多次出入韩刘建入住的房间，同时宾馆录像资料显示韩刘建和周某2一起出入该宾馆的视频资料。后经被害人辨认，韩刘建、冯波就是诈骗其钱财的人。
就该起事实，原审法院采信的证据有：西平县公安局接受刑事案件登记表、立案决定书；被害人周某2报案陈述、农行西平县支行存折、邮政储蓄西平县龙泉大道支行利息清单；现场勘验检查笔录、现场图及照片；平西县公安局刑事科学技术室出具的情况说明；河南省驻马店市公安局检验报告、衡水市公安局物证鉴定所鉴定意见书；辨认笔录；视听资料。
6、2012年6月25日，被告人邱平安、冯波与邱自立到河北省邯郸市复兴区赵王宾馆639房间，邱平安冒充老板，冯波冒充大师，邱自立冒充老板助理，以同样的作案手段，骗取被害人冯某68000元现金。当地公安机关现场提取的检材DNA经比对与被告人邱平安血样的DNA一致，现场录像资料显示，案发前一天被告人邱平安、冯波、邱自立曾一起出现在该宾馆，邱平安入住该宾馆，后被害人也入住到邱平安的房间。案发当天邱自立、冯波多次出入邱平安入住的房间。后经被害人辨认，被告人邱平安、冯波、邱自立就是诈骗其钱财的人。
就该起事实，原审法院采信的证据有：复兴区公安分局接受刑事案件登记表、立案决定书；被害人冯某报案陈述、中国建设银行取款明细；现场勘验笔录、现场图及照片；邯郸市公安局物证鉴定所、衡水市公安局物证鉴定所鉴定意见书；辨认笔录；视听资料。
7、2013年12月1日，被告人邱平安、冯波与邱自立到河南省三门峡市陕县金泉宾馆407房间，邱平安冒充老板，邱自立冒充老板助理，冯波冒充大师，以同样的作案手段，骗取被害人周某340000元现金。当地公安机关现场提取的检材DNA经比对与被告人邱平安血样的DNA一致。后经被害人辨认，被告人邱平安、冯波和邱自立是诈骗其钱财的人。
就该起事实，原审法院采信的证据有：陕县公安局受案登记表、立案决定书；被害人周某3报案陈述及河南省农村信用社取款凭条；现场勘验笔录、现场图及照片；三门峡市公安局刑事科学技术研究所、衡水市公安局物证鉴定所鉴定意见书；辨认笔录；被告人邱平安及同案犯邱自立供述
8、2014年5月18日，被告人邱平安伙同他人到河南省南阳市唐河县泗州宾馆306房间，邱平安冒充老板，其同伙分别冒充老板司机，老板助理及算命大师，以同样的作案手段，骗取被害人姬某48000元现金。当地公安机关现场提取的检材DNA经比对与被告人邱平安血样的DNA一致，后经被害人辨认，被告人邱平安是诈骗其钱财的人。
就该起事实，原审法院采信的证据有：唐河县公安局接处警登记表、受案登记表、立案决定书；被害人姬某报案陈述及银行对账单复印件；现场勘验笔录、现场图及照片；南阳市公安局检验报告、衡水市公安局物证鉴定所鉴定意见书；辨认笔录；南阳市公安局物证鉴定所出具的鉴定文书更正函，更正第八起案情摘要部分：2015年5月18日为2014年5月18日。
9、2014年7月25日，被告人韩刘建伙同他人到陕西省渭南市澄城县华元大厦419房间，以同样的作案手段骗取被害人邓某8000元现金。当地公安机关现场提取的检材DNA经比对与被告人韩刘建血样的DNA一致，后经被害人辨认，被告韩刘建是诈骗其钱财的人。案发后，被告人韩刘建家属主动替其退交该起诈骗赃款8000元，现已交至法院。
就该起事实原审法院采信的证据有：澄城县公安局受案登记表、立案决定书；被害人邓某报案陈述；现场勘验笔录、现场图及照片；陕西省渭南市公安局司法鉴定中心、衡水市公安局物证鉴定所鉴定意见书；辨认笔录；被告人韩刘建的供述。
原审法院采信的综合证据还有：冀州市公安局刑事侦查大队出具的抓获证明；接受证据清单；冀州市公安局办案说明四份；提取笔录及情况说明；鉴定委托书；驻马店公安局刑事技术研究所出具的情况说明；安徽省潜山县人民法院（2009）潜刑初字第0084号刑事判决书、罚金收款收据、取保候审决定书、执行通知书；河南省夏邑县人民法院（2010）夏刑初字第311号刑事判决书及取保候审决定书；夏邑县公安局何营派出所出具的邱平安、邱自立前科证明、夏邑县公安局刘店集派出所出具的冯波无前科证证明；邱平安、冯波、韩刘建户籍证明材料。
据此原审法院认定，被告人邱平安、韩刘建、冯波以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，三被告人的行为已构成诈骗罪。依法判决：一、撤销安徽省潜山县人民法院（2009）潜刑初字第0084号刑事判决书中对被告人邱平安宣告的缓刑，原判有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币60000元（已缴纳）。二、被告人邱平安犯诈骗罪，判处有期徒刑七年零八个月，并处罚金人民币237600元；与前诈骗罪有期徒刑三年，并处罚金人民币60000元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币297600元（60000元已缴纳）。三、被告人冯波犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币204000元。四、撤销河南省夏邑县人民法院（2010）夏刑初字第311号刑事判决书中对被告人韩刘建宣告的缓刑，原判有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币6000元（已缴纳）。五、被告人韩刘建犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零十个月，并处罚金人民币158000元；与前诈骗罪有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币164000元（6000元已缴纳）。六、责令被告人邱平安退赔被害人罗某被骗款45600元、退赔被害人姬某被骗款48000元；责令被告人韩刘建退赔被害人张某被骗款40000元、退赔被害人李某被骗款50000元、退赔被害人邓某被骗款8000元（该款已交至法院）；责令被告人邱平安、冯波共同连带退赔被害人周某1被骗款36000元、退赔被害人冯某被骗款68000元、退赔被害人周某3被骗款40000元；责令被告人冯波、韩刘建共同退赔被害人周某2被骗款60000元。
上诉人邱平安及其辩护人的意见：原审判决认定上诉人参加第2、6、8起事实证据不足；量刑重。
上诉人冯波及其辩护人的意见：原审判决认定上诉人参与第5、6起事实证据不足；量刑重。
上诉人韩刘建及其辩护人的意见：原审判决认定上诉参加第3、4起事实证据不足；量刑重。
本院经审理查明的事实与原审一致。原审法院所采信的证据均经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人邱平安、冯波、韩刘建以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段掉换窃取他人钱财，其行为已构成诈骗罪，应予刑罚。关于各上诉人及其辩护人的意见，经查，各上诉人在犯罪过程中，分工明确，均各自负责相对固定的具体事项，各上诉人的供述相互印证证实单独一人均无法完成任何一起犯罪事实，原审法院综合分析辨认笔录、现场视听资料、被害人陈述等相关证据，根据DNA具有排他性、唯一性的特点，在认定事实时已经依法做出了有利于各被告人的认定，故各上诉人及其辩护人的意见均与事实不符，不予采纳。综上，原判认定事实正确，量刑适当，审理程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 贺
审判员 曹旭斌
审判员 王景义
二〇一六年十二月六日
书记员 刘壮元