湖南省武冈市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）武法民初字第1762号
原告罗某某，男，1966年11月15日出生，汉族。
委托代理人张展柱，男，武冈市武强法律服务所法律工作者。
委托代理人吴云生，男，武冈市武强法律服务所法律工作者。
被告邓某某，女，1974年12月26日出生，汉族。
被告罗某甲，男，2000年1月24日出生，汉族。
法定代理人邓某某，女，1974年12月26日出生，汉族，系罗某甲之母。
委托代理人李开连，男，武冈市都梁法律服务所法律工作者。
原告罗某某与被告邓某某、罗某甲离婚后财产纠纷一案，因涉及个人隐私，本院于2015年9月16日受理后，依法适用普通程序，组成由审判员王业太担任审判长，人民陪审员张才友、关贤华组成的合议庭，于2015年11月13日不公开开庭进行了审理。代理书记员徐银芳任记录。原告罗某某及其委托代理人吴云生、张展柱，被告邓某某及其委托代理人李开连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗某某诉称：1999年元月，原告罗某某与被告邓某某登记结婚，原告常年在广东打工，每月数千元工资均寄给被告邓某某，被告邓某某于2000年1月24日生男孩罗某甲，2012年2月14日生女孩罗某乙。由于被告邓某某作风不正，原告与被告邓某某经协商于2013年10月9日达成离婚协议书并到武冈市民政局办理了离婚登记。原告与被告邓某某在《离婚协议》中约定：原告每月支付两个小孩抚养费3000元，原告与被告邓某某购买的武冈市新建材城＊＊栋＊＊＊套房赠与给儿子罗某甲。原告与被告邓某某仍然生活在一起。原告与被告邓某某离婚后，原告听别人说儿女不是原告与被告邓某某所生，原告多次为此质问被告邓某某并要求带儿女去做亲子鉴定，遭到被告邓某某拒绝。2014年9月29日，经鉴定“排除罗某某为罗某甲的生物学父亲”。原告认为，被告邓某某欺骗原告感情，虽与原告结婚，但婚外另有奸情，并与他人生一对儿女，十多年来令原告一直蒙在鼓里，签订离婚协议时，原告不知情，还每月支付两个小孩抚养费3000元，将购买的房产赠与给被告罗某甲，原告明显被被告邓某某欺骗，存在重大误解，违背真实意思，故向本院起诉，请求法院判令：1、依法撤销原告与被告邓某某的《离婚协议书》第一条原告每月支付每个小孩抚养费之约定；2、判令撤销原告与被告邓某某的《离婚协议书》第二条“位于武冈市新建材城＊＊栋＊＊＊套房及其家具双方自愿赠给儿子罗某甲”这条约定的赠与条款，判令该套房屋归原告所有；3、判令被告邓某某偿还原告已承担的被告邓某某与他人所生的小孩抚养费142982元；4、判令被告邓某某赔偿原告精神抚慰金50000元。在庭审中原告增加诉讼请求，要求退回离婚后支付的小孩抚养费12000元。
被告邓某某辩称：请求法院依法驳回原告的诉讼请求，理由如下：1、原告与被告邓某某离婚是因为原告经常殴打被告邓某某与小孩，离婚后，两人曾还在同室生活过一段时间，后确因被告邓某某无法忍受原告对其的殴打，被告邓某某才搬出租房居住，原告则一直居住在原告与被告邓某某原先购买的房屋里。2、原告诉称被告邓某某在婚姻存续期间与他人有奸情行为而与他人生育了罗某甲不是事实，罗某甲系原告与被告邓某某在婚姻存续期间共同生育的儿子。3、原告提供的鉴定诉称罗某甲不是原告亲生儿子不是事实。同时，该鉴定没有征得被告邓某某的同意，邓某某也没有在场，违反了法律法规，不能作为证据使用。4、关于罗某甲的法定代理人的问题。在法律上，罗某某是罗某甲法定代理人，这是在公安部门登记了的，在未被纠正之前，是具有法律效力的。那么本案就变成了罗某某诉罗某某（罗某甲的法定代理人）本人的案件，这在法律逻辑上是说不过的。5、被告邓某某如今已身患绝症，原告现今还无端猜疑被告邓某某不符合社会的基本道德。
原告罗某某向法庭提交了下列证据：
1、协议书，拟证明原告罗某某与被告邓某某协议离婚，原告罗某某与被告邓某某将套房赠与儿子罗某甲；
2、离婚证，拟证明原告罗某某与被告邓某某于2013年10月9日登记离婚；
3、铜宝新城商品房买卖合同，拟证明原告罗某某与被告邓某某在婚姻关系存续期间在铜宝新城购买一套房＊＊＊＊房；
4、公证书，拟证明原告罗某某与被告邓某某全权委托邓某某办理购房手续；
5、个人住房借款合同，拟证明原告罗某某与被告邓某某以按揭贷款方式购＊＊＊＊房，每月还本息581.93元；
6、罗某甲常住人口信息表，拟证明罗某甲生于2000年1月24日；
7、罗某乙出生医学证明，罗某乙生于2012年2月14日；
8、司法鉴定意见书，拟证明排除罗某某为罗某甲生物学父亲；
9、房屋产权情况表，拟证明建材大市场C1-＊、B栋＊＊＊房系原告罗某某与被告邓某某共同共有，建筑面积85.88平方。
被告对上述证据的质证意见为：对原告提交的1、2、3、4、5、6、7、9号证据的真实性无异议，但是房子系被告邓某某的婚前财产，原告仅出资4000元，离婚后房屋的按揭贷款都是被告邓某某支付的，每月436元。对原告提交的8号证据不能作为证据采信，鉴定是原告私自做的，被告邓某某没有到场，该证据的真实性及证据的取证方式均不符合法律规定。
原告对被告的质证意见答辩称：房屋婚后购买，属于夫妻共同财产，买房出资是原告打工赚的钱，按揭贷款有部分是原告支付。亲子鉴定符合法律规定及举证原则，合法有效，被告的质证意见不能成立。被告如果对鉴定意见有异议，可以申请重新鉴定。
被告向法庭提交了以下证据：
1、武冈市人民医院病历；
2、武冈市居民医疗保险转院诊治申报审批表；
3、中南大学湘雅医院门诊病历。
上述证据拟证明被告邓某某患胃癌前期。
原告的质证意见为：对被告提交的1、2、3号证据的真实性、客观性无异议，但是不能达到证明目的，只能证明被告患胃炎，且与本案没有关联性，被告的疾病不是原告造成的。
经审查，原告提交的1-7号证据，双方无异议，对其证据效力予以认定，对8号证据的真实性，被告虽提出异议，但未按规定书面申请重新鉴定并交纳鉴定费，且8号证据形式、来源合法，对其证据效力予以认定。原告在庭审中提交的结婚证，双方均无异议，对其证据效力予以认定。被告提交的三份证据，对其真实性予以认定，但是不能体现被告患有胃癌。
根据认定的证据，本院查明以下事实：
1999年1月29日，原告罗某某与被告邓某某在武冈市民政局登记结婚。被告邓某某于2000年1月24日生一男孩罗某甲，于2012年2月14日生一女孩罗某乙。因性格不合，原告罗某某与被告邓某某于2013年10月9日达成离婚协议书并到武冈市民政局办理了离婚登记。原告罗某某与被告邓某某在离婚协议书中约定：一、婚生两个小孩均由被告邓某某抚养，原告每月支付二个小孩抚养费共3000元至小孩完成学业为止；二、原告罗某某与被告邓某某购买的武冈市新建材城＊＊栋G＊＊＊套房及其家具，原告罗某某与被告邓某某自愿赠与给儿子罗某甲；双方无债权，欠建设银行房贷由被告邓某某偿还。房贷的借款人为被告邓某某，协议离婚后，被告邓某某从2013年11月起偿还了房贷8879.73元，由原告用双方的夫妻共同财产变卖款偿还了房贷2200元，建设银行于2015年11月20日从开发商神斧公司代扣贷款本息15248元，偿清了房贷本息。原告罗某某向被告邓某某支付了小孩抚养费12000元。
原告罗某某与被告邓某某离婚后，原告听别人说儿女不是原告与被告邓某某所生，原告多次质问被告邓某某并要求带儿女去做亲子鉴定，遭到被告邓某某拒绝。2014年9月29日，原告带儿子罗某甲到湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，2014年10月12日，湘雅二医院司法鉴定中心做出鉴定意见：“排除罗某某为罗某甲的生物学父亲”。
在本案举证期限内，原告于2015年10月16日，以小孩罗某乙不是其亲生为由，请求对罗某乙进行亲子鉴定。经本庭询问，被告邓某某不同意对罗某乙进行亲子鉴定。
武冈市新建材城＊＊栋G＊＊＊套房现由原告居住使用，双方议定该房连同装修价值180000元，房内电器价值5000元。
本院认为，被告邓某某虽对罗某甲的亲子鉴定有异议，但并未按规定申请重新鉴定，且异议的理由不充分，因此本院对罗某甲的亲子鉴定结论予以采信，故排除原告罗某某为罗某甲的生物学父亲。因此原告提出其也不是罗某乙生物学父亲，要求进行亲子鉴定，理由正当，而被告邓某某不予配合，不同意进行亲子鉴定，根据举证责任的分配原则，应由被告邓某某承担举证不能的法律后果，法庭推定原告不是罗某乙生物学父亲。由于原告在与被告邓某某协议离婚时，不知道罗某甲、罗某乙不是其亲生儿女，因此原告在协议离婚时将其应占的房产份额赠送给罗某甲，及离婚后每月支付两个小孩抚养费共3000元至小孩完成学业为止，属于重大误解，原告要求撤销上述相关离婚协议条款，符合法律规定，本院予以支持。武冈市新建材城＊＊栋G＊＊＊套房系原告罗某某与被告邓某某在婚姻存续期间购买的，对该房产及房贷应按夫妻共同财产、共同债务处理。离婚后除原告用双方的夫妻共同财产变卖款偿还的房贷2200元外，离婚后其余房贷8879.73﹢15248﹦24127.73元应由原告罗某某与被告邓某某共同负责偿还。由于罗某甲、罗某乙不是原告的亲生子女，故原告对罗某甲、罗某乙没有法定的抚养义务，因此被告邓某某应退还原告在离婚后支付给被告邓某某的小孩抚养费12000元，同时被告邓某某应酌情补偿原告在离婚前抚养罗某甲、罗某乙的抚养费用。由于罗某甲、罗某乙是被告邓某某与原告婚姻存续期间所生，两人不是原告的亲生子女，对原告的精神造成严重的痛苦，因此被告邓某某应赔偿原告适当的精神损害抚慰金。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五十九条、第六十一条，《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、第四十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决如下：
一、位于武冈市新建材城＊＊栋G＊＊＊套房及室内家用电器归原告罗某某所有；
二、原告罗某某支付被告邓某某上述共同财产应占份额款92500元；
三、原告罗某某支付被告邓某某偿还的房贷12064元；
四、被告邓某某退还原告罗某某在离婚后支付的抚养费12000元；
五、被告邓某某补偿原告罗某某在离婚前抚养罗某甲、罗某乙的抚养费用60000元；
六、被告邓某某支付原告罗某某精神损害抚慰金20000元。
以上二、三、四、五、六项相抵后，原告罗某某应支付被告邓某某12564元，此款在本判决生效后十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费6500元，由原告罗某某承担1500元，由被告邓某某承担5000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 长 王业太
人民陪审员 张才友
人民陪审员 关贤华
二〇一五年十二月十日
代理书记员 徐银芳
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第五十九条下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：
（一）行为人对行为内容有重大误解的；
（二）显失公平的。
被撤销的民事行为从行为开始起无效。
第六十一条民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，对方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。
《中华人民共和国婚姻法》
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）
第二条夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。
当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。