广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）桂市刑一终字第21号
原公诉机关广西壮族自治区桂林市象山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，因涉嫌犯故意伤害罪，于2012年6月10日被取保候审，于同年7月18日被逮捕。
辩护人段俊锋，广东深鹏律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人代某某，男，系本案被害伤者。
广西壮族自治区桂林市象山区人民法院审理广西壮族自治区桂林市象山区人民检察院指控原审被告人刘某犯故意伤害罪及代某某提起附带民事诉讼一案，于二〇一二年十二月七日作出（2012）象刑初字第446号刑事附带民事判决。原审被告人刘某对刑事部分不服，提出上诉。附带民事诉讼部分因原审被告人刘某、原审附带民事诉讼原告人代某某未上诉，已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年1月29日公开开庭进行了审理，桂林市人民检察院指派检察员邓盛文出庭履行职务，上诉人刘某及其辩护人段俊锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年5月5日凌晨5时许，在桂林巿汽车总站前门，被告人刘某与被害人代某某因拉客问题产生矛盾继而发生争执，被告人刘某即在其车上拿了一把水果刀朝被害人代某某的头部砍去。作案后，被告人刘某逃离现场。被害人代某某伤势经桂林巿人民医院诊断为左面、颈、枕部刀伤：1、左腮腺裂伤；2、左耳横断伤；3、颅骨骨折；4、左颈枕部软组织裂伤。经桂林巿正兴司法鉴定所鉴定：被害人代某某的人体损伤程度评定为轻伤，人体伤残程度评为Ⅹ（十）级。2012年5月30日，被告人刘某到桂林市公安局南门派出所投案自首。
被害人代某某伤后于2012年5月5日到桂林巿人民医院住院治疗，2012年5月28日出院，住院23天，医嘱全休一周；2012年6月4日到桂林巿人民医院住院治疗，2012年7月3日出院，住院29天，医嘱全休一周，花费医药费共计人民币34902.7元，医院陪人证二张一人，共陪护52天，交通费人民币970元，司法鉴定费人民币1650元。
原判认定的证据有：1、被害人代某某的报案、陈述、辨认被告人笔录及照片证实其被被告人刘某砍伤的时间、地点、经过、手段、结果；2、被告人刘某的供述、辨认被害人笔录及照片证实其砍伤被害人代某某的时间、地点、经过、手段、结果；3、桂林巿人民医院疾病证明书、门诊病历、住院材料及桂林巿正兴司法鉴定所司法鉴定意见书证实被害人代某某的伤情为左面、颈、枕部刀伤：①左腮腺裂伤；②左耳横断伤；③颅骨骨折；④左颈枕部软组织裂伤，人体损伤程度为轻伤并构成十级伤残；4、现场辨认笔录、现场方位图、指认现场照片证实被告人刘某伤害被害人代某某的地点；5、抓获经过证实被告人刘某于2012年5月30日主动到桂林市公安局南门派出所投案自首；6、户籍证明证实被告人刘某犯罪时已满十八周岁，具备完全刑事责任能力。7、桂林鑫宇汽车客货运有限公司道路运输证、证明、被害人代某某的准驾证证实被害人代某某从事道路交通运输行业，为客车司机；8、医疗费、鉴定费、交通费、病假条、陪人证、疾病证明书、出院证等发票证实被害人代某某人身受到损害造成的损失。
原判认为，被告人刘某非法故意伤害他人，致一人轻伤，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪。被告人刘某辩护人辩称被害人代某某对案件发生有一般过错，无证据证实被害人对案件发生有过错，对辩护人辩护意见不予采信。被告人刘某主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚，依法对被告人刘某予以从轻处罚。附带民事诉讼原告人代某某由于被告人刘某的行为致轻伤并构成十级伤残，受到的经济损失应当得到赔偿，附带民事诉讼原告人代某某提供的医疗费、鉴定费、交通费发票可以证实其治疗花去的费用，出院证证实其住院共52天，全休14天，陪护证证实一人陪护52天，其余未能提供证据证实，附带民事诉讼原告人代某某从事道路交通运输行业，其收入来源于城镇，伤残赔偿金应以《广西壮族自治区2012道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》城镇居民人均可支配收入为计算标准，其误工费应以《广西壮族自治区2012道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》交通运输业职工年均工资为计算标准。附带民事诉讼原告人代某某起诉的交通费970元、护理费5200元依据不足，酌情支持其部分请求。附带民事诉讼原告人代某某起诉的雇请司机的费用、精神抚慰金无法律依据，不予支持。因此，附带民事诉讼原告人代某某花去医疗费用人民币34902.7元，交通费人民币500元，司法鉴定费人民币1650元，附带民事诉讼原告人代某某构成Ⅹ（十级）伤残，残疾赔偿金为人民币37708元，附带民事诉讼原告人代某某误工费为人民币7378.6元，护理费为人民币3640元，住院伙食补助费为人民币2080元，上述款项共计人民币87859.3元。
原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条之规定，作出如下判决：一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人刘某赔偿附带民事诉讼原告人代某某经济损失人民币八万七千八百五十九元三角。
原审被告人刘某上诉提出：1、根据量刑规范化的相关规定，其基准刑应为15个月的有期徒刑，并具有自首、邻里纠纷、被害人对矛盾激化有一定责任等从轻情节，可以减少8个月的刑罚量，其刑期应在7至8个月之间，原判量刑过重；2、其属初犯，具有自首情节，认罪态度好，被害人对矛盾激化负有一定责任，完全符合适用缓刑的条件，应对其适用缓刑。请求二审予以改判。辩护人段俊锋提出的辩护意见是：根据量刑规范化的规定，本案基准刑应为15个月的有期徒刑，并具有自首、邻里纠纷、被害人对矛盾激化有一定责任等从轻情节，可以减少8至9个月的刑罚量，其刑期应在6至7个月之间，应对刘某从轻处罚。
出庭执行职务的桂林市人民检察院检察员发表意见，认为一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，一审量刑已考虑上诉人有自首情节、认罪态度好，量刑准确，建议驳回上诉、维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人刘某持刀砍伤被害人代某某，致其轻伤及十级残疾的事实清楚，证据系公安机关依法收集并经一审庭审质证，证据的来源合法，内容真实客观，二审予以确认。
本院认为，上诉人刘某故意损害他人身体健康，致人轻伤，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。原判定罪准确。
上诉人刘某及其辩护人提出被害人对矛盾激化负有一定责任。经查，被害人在案发时没有动手和辱骂上诉人，不能认出定被害人对矛盾激化有一定责任。故该上诉意见及辩护意见，不予采纳。
上诉人刘某及其辩护人提出原判量刑过重。经查，所提初犯、自首、认罪态度好、民间矛盾引发等情节，原判已予认定，并在量刑时根据量刑规范化的相关规定中对其予以从轻，原判同时综合评价上诉人刘某所具有的持刀具行凶并致被害人残疾等从重量刑情节，对其量刑并无过重，故该上诉意见及辩护意见不予采纳，对出庭履行职务的检察员提出的原判量刑适当的检察意见，予以采纳。
上诉人刘某还提出其符合适用缓刑的条件，应对其适用缓刑。经查，上诉人刘某没有采取实际行动积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，不足以体现其悔罪表现。对要求适用缓刑的意见，不予支持。
原判适用法律正确，定性准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 川
审判员 伍永兴
审判员 蒙海滨
二〇一三年三月十一日
书记员 王虹翔