安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖15民终929号
上诉人（原审被告）：广东中吉房地产有限公司，住所地广东省广州市越秀区寺右新马路4号之八1001自编1003房（长城大厦6楼），组织机构代码。
法定代表人：薄玉芝，系该公司总经理。
委托代理人：殷杰，安徽知勤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：江西建工第二建筑有限责任公司，住所地江西省南昌市青云谱区建设路173号，组织机构代码。
法定代表人：徐小勇，系该公司总经理。
委托代理人：邹琼，江西皆诚律师事务所律师。
上诉人广东中吉房地产有限公司因与被上诉人江西建工第二建筑有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服六安市金安区人民法院于2016年3月29日作出（2015）六金民二初字第01635号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭审理了本案。上诉人广东中吉房地产有限公司委托代理人殷杰，被上诉人江西建工第二建筑有限责任公司委托代理人邹琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告江西建工第二建筑有限责任公司（以下简称江西二建公司）诉称：2014年10月16日，原告江西二建公司与被告广东中吉房地产有限公司（以下简称广东中吉房产公司）在安徽省六安市金安区中店乡辖区内签订了《南山御园一期酒店工程建设工程施工合同》、《南山御园一期别墅、售楼部工程建设工程施工合同》，该两份合同约定：广东中吉房产公司将自己开发的六安市金安区中店乡六舒路侧的《南山御园一期酒店工程》、《南山御园一期别墅、售�部工程》发包给江西二建公司承建，广东中吉房产公司在开工前必须完成施工所需的证件、批件及场地具备施工条件，在履行合同过程中产生争议时，由双方当事人协商解决，协商不成依法向工程所在地人民法院起诉等。2014年11月4日，双方又签订了《补充协议书》，该协议书约定乙方（江西二建公司）在本补充协议签订当日缴纳500万元履约保证金，保证金缴纳后立即进场搭建临设并做好施工前准备工作，同日，江西二建公司通过中国建设银行向广东中吉房产公司汇款500万元人民币作为《南山御园一期酒店工程》履约保证金，广东中吉房产公司向江西二建公司开出了500万元的收款收据。交纳保证金后，原告立即组织施工人员、进场搭建临时施工设施，等待广东中吉房产公司的开工通知。然而，至今被告广东中吉房产公司一直未取得该工程规划许可等相关审批手续，�成工程无法开工。原告多次要求被告广东中吉房产公司退还保证金，一直拖着不予答复。为了维护原告的合法权益，根据法律规定，特向法院起诉。请求法院判决确认原告江西二建公司与被告广东中吉房产公司签订的《南山御园一期洒店工程建设工程施工合同》、《南山御园一期别墅、售楼部工程建设工程施工合同》及其《补充协议书》无效；请求判决被告广东中吉房产公司归还原告江西二建公司缴纳的保证金500万元及自2014年11月4日起按中国人民银行规定的同期贷款利率计算利息；本案受理费、保全费由被告承担。
原审被告广东中吉房产公司辩称：1、原告要求确认合同无效，于法无据，被告认为合同有效，原、被告所签订的合同不存在欺诈和损害他人利益，根据相关法律规定，合同有效。2、原告诉称被告在开工前必须完成开工前的证件和施工条件，仅仅是一面之词，原告应当知道被告无法取得证件的事实，本案至今没有开工的原因是因为政府没有下达开工令，原告提出合同无效是一种践踏，应予驳回。3、原告要求被告退还保证金没有法律依据，被告收到保证金属实，但根据合同约定应该是1000万元，原告仅仅支付了500万元，也是违约。即使合同无效，退还保证金也是有约定的。4、即使返还保证金，产生的利息也是不存在的。综上，请求法院驳回原告诉请。
原审法院查明：原告江西二建公司是一家工业与民用建筑工程施工、城市园林绿化工程施工、物业管理等经营企业。被告广东中吉房产公司是一家经营房地产业公司。2014年10月16日原、被告双方分别签订了《南山御园一期酒店工程建设工程施工合同》、《南山御园一期别墅、售楼部工程建设工程施工合同》，工程地点均位于六安市金安区中店乡南乡村六舒路西侧。该两份合同均载明广东中吉房产公司为甲方（××），江西二建公司为乙方（××）。两份合同由甲方分别将《南山御园一期酒店工程》、《南山御园一期别墅、售楼部工程》发包给乙方承建，合同价款，其中《南山御园一期酒店工程》为人民币10800万元（总面积约6万平方米）、《南山御园一期别墅、售楼部工程》合同价款为人民币7200万元（总面积约4万平方米）。两份合同均设定违约责任、争议诉讼法院等相关条款。同时两份合同双方均设定合同生效条件，即合同双方签字后均由工商行政、建设行政主管门部登记备案后。该两份合同双方均签名盖章，但没有工商行政、建设行政主管部门签字盖章。2014年11月4日，原、被告双方又签订了一份《补充协议》。其中约定原告江西二建公司分三个阶段向被告广东中吉房产公司交纳保证金人民币计1800万元。《补充�议》签订当日，即2014年11月4日原告江西二建公司通过南昌铁路支行营业部（账号36×××30）向被告广东中吉房产公司汇款（账号44×××01）500万元。原审法院同时查明：被告广东中吉房产公司发包给原告江西二建公司的《南山御园一期酒店工程建设工程施工合同》、《南山御园一期别墅、售楼部工程建设工程施工合同》土地，因被告广东中吉房产公司与案外人六安伴球置业有限公司（以下简称伴球公司）的股权转让存在纠纷，故造成本案两份合同未实际履行。本案在诉讼过程中，原告江西二建公司向原审法院申请对被告广东中吉房产公司所有在中国工商银行广州十三行路支行36×××62账户、中国农业银行广州寺石新马路支行44×××01账户的冻结，冻结额为人民币530万元。因中国农业银行广州寺石新马路支行44×××01账户已被六安市中级人民法院予以冻结1600万元，故原审�院于2015年10月8日已办理轮候冻结（应冻结额530万元，实际冻结额为0元）。中国工商银行广州十三行路支行36×××62账户已被销户，故未予冻结。本案在诉讼过程中，被告广东中吉房产公司于2015年9月23日向原审法院提出地域管辖权异议，原审法院裁定予以驳回，被告广东中吉房产公司不服并提起上诉，六安市中级人民法院于2015年11月23日裁定驳回上诉，维持原裁定。
原审法院认为：原告江西二建公司与被告广东中吉房产公司之间签订的两份合同及补充协议，从形式上看双方意思表示真实，但实际上被告提供的是虚假事实，且违反了诚实信用承担的义务，即具有明显过错，同时该两份合同根据原、被告双方的约定尚未生效成立，仍处于合同缔约阶段，根据《中华人民共和国合同法》第四十二条的规定，被告应承担缔约过失责任。所谓缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。所以被告应依法返还给原告支付的保证金500万元，由于被告返还的500万元是原告的直接损失，现原告主张利息应予支持。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五十五条，《中华人民共和国合同法》第四十二条及相关法律规定，判决如下：被告广东中吉房地产有限公司于判决生效之日起五日内返还给原告江西建工第二建筑有限责任公司合同保证金500万元，并自2014年11月4日起按照中国人民银行同期贷款利率计算支付利息，至本清息止。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费47000元，保全费5000元，计52000元，由广东中吉房地产有限公司负担。
上诉人广东中吉房产公司上诉称：双方签订的《南山御园一期酒店工程建设工程施工合同》、《南山御园一期别墅、售楼部工程建设工程施工合同》已经生效并实际履行，被上诉人请求上诉人返还500万元保证金的条件尚未成就，且不应当支持被上诉人500万元保证金利息的诉求。请求：撤销原判，发回重审或改判；本案的诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人江西二建公司答辩称：上诉人至今未取得涉案工程的建设工程规划许可证、建设工程施工许可证，双方签订的两份建设工程施工合同及补充协议应属无效合同；广东中吉房产公司无权开发涉案工程所属地块，涉案建设工程施工合同无法履行，因此广东中吉房产公司应当退还被上诉人500万元保证金并承担相应利息。
二审期间，上诉人广东中吉房产公司提交十份证�。
证据1、建设工程施工合同（一），证明约定酒店开工日期以批准的开工令为准，签约时间2014年10月16日，履约保证金计1080万元，保证金返还按工程量比例返还，主体封顶后全部返还。
证据2、建设工程施工合同（二），证明约定别墅、售楼部工程的开工时间、订立时间、返还保证金约定均与证据1相同，履约保证金为720万元。
证据3、补充协议书，证明约定上述两份建设工程施工合同的1800万元保证金分期交纳，本协议签订当日交500万元，酒店出图后7日内交580万元，别墅出图后7日内交720万元，如乙方未按约交付甲方有权没收保证金。该协议与之前两份建设工程施工合同不同之处以协议为准，甲乙双方签字盖章后生效。
证据4、设计咨询合同、转帐凭证，证明2014年7月19日，上诉人为该工程与上海晶羽建筑有限公司签订合同后，已支付15万元的事实。
证据5、项目设计合同、转账凭证，证明2014年11月21日，上诉人为该工程与广东建筑研究院签订合同，已支付40万元的事实。
证据6、项目咨询合同、转账凭证，证明2014年12月12日，上诉人为该工程与北京道林建筑规划咨询公司签订合同，支付17.73万元。
证据7、开发顾问合同、转账凭证，证明2014年12月4日，上诉人为该工程与广州维森公司签订合同，已支付40万元的顾问费。
证据8、施工进场通知书，证明被上诉人于2014年10月18日，合同签订后收到伴球公司的进场通知书属实，被上诉人违约。
证据9、委托书和股东会决议，证明伴球公司委托代表人杭建南办理股权转让协议，上诉人与伴球公司有争议事实。
证据10、股权转让协议，证明伴球公司已将其100%的股权以1.2亿的价格转让给上诉人，上诉人获得103亩商业住宅用地使用权、开发权，但后发生纠纷。
被上诉人江西二建公司质证：上述证据不属于新证据。
对证据1、2、3，真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议。被上诉人已按照补充协议约定，签订协议当日交纳500万元保证金，并已经进场。
证据4至10，对其三性均有异议，广东中吉房产公司与案外人伴球公司股权之间纠纷，上诉人已经解除了与伴球公司的合作关系。其中证据8施工进场通知书，被上诉人也进场了，但是由于上诉人没有办理建设工程规划许可证、施工许可证，一直无法开工。
本院认证：对证据1、2、3的真实性、合法性、关联性无异议；对证据4至7，与本案没有关联性，故其真实性、合法性不作评价；对证据8，双方于2014年11月4日签订《补充协议书》对于保证金交纳、进场时间、开工时间、付款节点等均做了约定，且约定“八、本补充协议作为合同的补偿文件，与合同一样具有同等法律效应，该补充协议与合同有不同之处的，以本补充协议为准”，因此该份证据不能达到其证明目的，故对其真实性、合法性不作评价；对证据9、10，没有达到支持其上诉请求的证明目的，且江西二建公司不认可两份证据的三性，故本院不予采信。
双方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审认定的事实与一审查明的事实基本一致。
本院认为：广东中吉房产公司作为涉案工程××，在未取得建设工程规划许可证、建设工程施工许可证的情况下，其与江西二建公司签订的《南山御园一期酒店工程建设工程施工合同》、《南山御园一期别墅、售楼部工程建设工程施工合同》及其《补充协议书》应属无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，江西二建公司向上诉人交纳的履约保证金500万元，广东中吉房产公司应当予以返还；广东中吉房产公司对于合同无效存在过错，应当赔偿江西二建公司因此受到的损失，即500万元保证金的利息损失，原审法院自2014年11月4日起计算利息，并无不当，本院予以维持。综上，上诉人广东中吉房产公司上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实基本清楚，但适用法律错误，因对于保证金的返还及利息的处理正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费47000元，由广东中吉房地产有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 武
代理审判员 王 丽
代理审判员 魏晶晶
二〇一六年七月十九日
书 记 员 张 丽
附：相关法条
《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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