广东省佛山市三水区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛三法西民初字第183号
原告佛山市三水区三鹿水泥有限公司，住所地：广东省佛山市三水区，组织机构代码70779916－X。
法定代表人叶国雄，该公司董事长。
委托代理人张志武，广东信征律师事务所律师。
委托代理人沈少莹，广东信征律师事务所律师。
被告梁冲业，男，汉族，住广西灵山县，公民身份号码×××4436。
委托代理人戴智慧，广东浩淼律师事务所律师。
委托代理人邓毅，广东浩淼律师事务所律师。
原告佛山市三水区三鹿水泥有限公司诉被告梁冲业工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年5月6日立案受理后，依法由审判员梁敏适用简易程序于2015年6月4日公开开庭进行了第一次审理。原告佛山市三水区三鹿水泥有限公司的委托代理人沈少莹，被告梁冲业及其委托代理人戴智慧到庭参加诉讼。后本案依法转为普通程序，组成合议庭于2015年10月30日公开开庭进行了第二次审理。原告佛山市三水区三鹿水泥有限公司的委托代理人沈少莹，被告梁冲业及其委托代理人邓毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告不服佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出的三劳人仲案非终字（2015）255号仲裁裁决书，理由如下：一、仲裁裁决认定并裁决原告应支付被告加班工资12530.17元，没有任何事实依据和法律依据，其以“酌定”的方法来认定事实的做法于法无据，也与事实不符。原告向被告每月发放工资2300元，由1500元基本工资和800元加班工资构成，原告已超额发放被告的加班工资，应无需再向被告支付2013年3月至2014年6月11日休息日加班工资12530.17元。被告与原告建立劳动关系以来，一直都是实行定额工作制，即被告每天只要完成一定的劳动定额就可以下班。而被告完成一天劳动定额的时间一般只需6-7小时，每周工作时间基本不超过44小时，因此，被告基本不存在所谓的加班行为。但为了避免不必要的争议，无论被告加班与否，原告仍会固定每月向被告支付800元的加班费用，确保原告对被告的加班补偿有多无少。但仲裁委在认定被告加班行为及加班时间时，竟不顾被告在庭上的自认（每天工作时间不超8小时），在毫无证据的情况下，以“酌定”来认定被告的加班时间（每月工作27天，每天工作9小时）。即便如此，仲裁委核算出的加班工资12530.17元，以原告支付800元／月的加班工资是足够抵扣的，但仲裁委却又不确认原告向被告支付的800元是加班工资，并要求原告再向被告支付12530.17元。这样一来，原告每月向被告支付的800元不就成了被告的不当得利了吗？二、除一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金外，原告已向被告支付了其他所有的工伤待遇赔偿项目。被告发生工伤后，原告及时将被告送往佛山市三水区人民医院进行治疗，支付了被告治疗工伤的所有费用，并连续三个月向其支付了合共8159元的工资。根据《初次鉴定结论书》，被告的停工留薪期为3个月，被告工资为2300元／月，原告向被告支付的停工留薪期工资已超额支付完毕，不存在差额。被告发生工伤以来，原告一直积极地配合被告，并与其协商解决工伤赔偿事宜，但被告及其家属为得到超额的赔偿多次到各个政府部门编造各种理由投诉原告，并在厂里散发各种谣言，强逼原告答应其无理要求，严重影响了原告的日常工作及内部管理。尽管如此，原告仍愿意依法向被告赔偿。具体赔偿及计算方法如下：被告工伤前月工资为2300元／月，原告依法应按当时佛山市社平工资的60%即2310元／月计算被告工资，因此，就工伤待遇赔偿而言，被告被鉴定为九级伤残，原告需向被告支付9个月工资的一次性伤残补助金20790元、8个月工资的一次性伤残就业补助金18480元和2个月工资的一次性工伤医疗补助金4620元，即合共19个月的工资43890元。三、被告不存在无法享受社会保险待遇而引致的医疗费用损失，原告无需向被告支付医疗费31340.57元。在仲裁阶段，被告始终不能提供住院证明书、医疗收费收据等能证明产生医疗费78341.88元的证据原件，且原告对该部分医疗费的真实性也一直予以否认，但仲裁委竟在毫无实质证据的情况下，就采信了被告产生78341.88元医疗费的主张，并再次通过“酌定”的方式要求原告按80%的报销比例支付被告的医疗费用。可见，三水区仲裁委对事实的认定已完全脱离证据，凭的全是个人的主观臆断！事实上，原告一直都要求所有员工参加社会保险，但由于被告强烈反对参保，并声明自愿承担由此带来的一切后果，在用工荒的压力下，原告才被迫同意让其不参加社保。此外，被告提供的医疗票据基本上都在其家乡广西发生，无法在我市社保部门报销，这也是被告当初不愿参保的根本原因。更为重要的是，被告亦承认在广西购买了社保，所有的医疗票据及病历原件均拿回广西报销，报销后就无法提供单据的原件，单凭这一点，足已证明被告根本就不存在无法享受社会保险待遇而引致的医疗费用损失。四、原告无需向被告支付病假工资6288元。发生工伤后，被告一直没有回原告处上班，直到2015年2月初，原告收到佛山市劳动能力鉴定委员会的《初次鉴定结论书》，才确认被告的停工留薪期为2014年6月11日至2014年9月10日，而被告也在当月向三水区仲裁委提出了劳动仲裁申请，这就是原告为何一直未通知被告上班的原因。但在这前后，被告均没有向原告提交任何医疗机构出具的病假证明（即使是劳动仲裁阶段也没有）。因此，在被告无任何凭证能证明在停工留薪期结束后，需要停止工作接受治疗的情况下，原告依法无需向被告支付病假工资。据此，特向法院提起诉讼，请求法院判令：1、确认原告与被告于2015年2月28日解除劳动关系；2、原告向被告支付一次性伤残补助金20790元、一次性伤残就业补助金18480元、一次性工伤医疗补助金4620元；3、原告无需向被告支付停工留薪期工资差额1184.98元；4、原告无需向被告支付2013年3月至2014年6月11日休息日加班工资12530.17元；5、原告无需向被告支付医疗费31340.57元；6、原告无需向被告支付病假工资6288元；7、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称：一、被答辩人主张已超额支付加班工资无事实根据。答辩人与被答辩人签订的劳动合同约定每天工作8小时。被答辩人主张答辩人的出勤时间一般只需要6-7小时，但没有提供由答辩人确认的考勤记录。考勤记录由被答辩人保管且其在仲裁阶段已确认答辩人存在加班事实。在实际工作中，被答辩人并未遵守劳动合同的约定，而是安排答辩人每月全月上班，星期六、日超长上班，还经常延长劳动时间，却又未支付加班工资。被答辩人提供的工资表并无答辩人的确认，工资表仅能证明答辩人的一部分工资收入，并不能证明被答辩人支付了加班工资。仲裁委认定答辩人每月工作27天，每天工作9小时，裁令被答辩人支付答辩人加班工资12530.17元，法院应予维持。二、被答辩人主张已超额支付停工留薪期工资不实。答辩人发生工伤前一年的平均工资应为3114.66元／月，扣除被答辩人已支付的8159元，其还应支付1184.98元。仲裁委裁定有理，应予支持。三、被答辩人主张支付答辩人一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共43890元，计算依据错误。如上所述，答辩人工伤前12个月平均工资为3114.66元，被答辩人应依此工资标准向答辩人支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共59178.54元。四、被答辩人诉请不需支付医疗费用损失没有依据。为员工购买社保是单位的法定义务，被答辩人主张是答辩人要求不购买社保与事实不符。每次签订劳动合同时被答辩人都要求答辩人必须书写声明书，作为劳动者答辩人没有其他选择。声明书的内容违反了法律的强制性规定，不具有法律效力。答辩人在工伤治疗期间查出患有肝癌，而由于被答辩人没有为答辩人购买社保，答辩人无法承受医药费，才被逼回广西治疗。在仲裁阶段，因为医药费在广西新农保报销，答辩人无法提供医药费单据原件，但答辩人在仲裁庭审时当庭提供了由广西灵县新型农村合作医疗管理中心那隆管理所加盖了公章的医药费发票复印件及补充了新农保报销的核定凭证，这些足以证明答辩人因为被答辩人没有为其购买社保导致的医药费损失31340.57元。五、被答辩人诉请不需支付病假工资6288元没有依据。被答辩人诉称答辩人发生工伤后没有回去上班也没有办理请假手续，与事实不符。工伤治疗期间答辩人已被查出患有肝癌，工伤治疗结束后，答辩人向被答辩人借款3000元用于治疗肝癌，被答辩人也清楚知道答辩人患有肝癌无法上班，即被答辩人批准答辩人在停工留薪期满后继续休病假接受治疗。因此被答辩人应当支付病假工资。综上，请求法院驳回被答辩人无理的诉讼请求，依法公正判决。
原告在诉讼中提供了工资表、批量代收付明细单一组，拟证明被告工伤前12个月工资为2300元／月，原告已向被告支付加班工资800元／月。
被告在诉讼中提供了如下证据：
1.举证信二封，拟证明被告每月工资分两部分发放，一部分通过银行转账而另一部分现金收取；
2.报销审批单、出院记录、医疗费发票一组，拟证明被告因治疗肝癌支出医疗费78341.88元，保险只报销了5051.81元；
3.出院医嘱一份，拟证明被告患病在停工留薪期满后尚需要住院治疗。
经庭审辩证、质证，被告对原告所提供证据的真实性无异议，但认为不能证明原告已支付800元／月的加班工资。原告对被告提供的证据1有异议，认为该证据属于证人证言，证人没有出庭作证，其证言不应被采信；对证据2的真实性无异议，认为该组证据反映了被告已报销医疗费，其并不存在医疗费损失；对证据3有异议，认为该证据不能反映是何时开具。
经审查，原告提供的证据，被告提供的证据2、证据3为原件，具有真实性、合法性，与本案有关联，本院对上述证据的证明效力予以确认。被告提供的证据1，属于证人的书面证言，由于证人没有出庭作证，接受当事人的质询，本院对该证据不予采信。
结合双方当事人的陈述和本院采信的证据，本院确认以下事实：
被告于2004年3月第一次入职原告单位，2009年1月11日离职，离职时原告已支付经济补偿金。被告于2009年1月20日再次入职原告单位从事破碎工作，双方签订了三次劳动合同，最后一次签订的劳动合同是从2013年1月20日起的无固定期限劳动合同。被告在每次签订劳动合同时均向原告提交自动放弃购买社保的声明，原告没有为被告参加社会保险。原告每月通过银行转账方式向被告支付工资2300元，包括正常工作时间工资1500元、加班工资800元。2014年6月11日凌晨6时左右，被告在生产车间进行破碎工作时，被铲车推入复合材料堆里，致右上肢、双下肢烫伤。随后，被告被送往佛山市三水区人民医院住院诊治。2015年1月4日，佛山市三水区人力资源和社会保障局认定被告于2014年6月11日所受事故伤害为工伤。2015年1月30日，佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定被告劳动功能障碍等级为九级，生活自理障碍等级为不入级，并确定被告工伤停工留薪期从2014年6月11日至2014年9月10日。被告在工伤治疗期间，被诊断出患有原发性肝癌，共支出医疗费78341.88元，该费用由灵山县新型农村合作医疗于2014年9月22日报销12018.61元，于2014年11月7日报销5052.81元。被告受伤后一直没有回原告处上班，原告向被告支付了工资8159元。
另查明，被告梁冲业于2015年2月28日以佛山市三水区三鹿水泥有限公司为被申请人向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，以被申请人没有为其参加社会保险为由主张解除劳动关系，并主张被申请人支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金共77000元，病假工资14700元、加班工资108620元、医疗费31340.57元和解除劳动合同经济补偿金24500元。仲裁委于2015年4月22日作出三劳人仲案非终字（2015）255号仲裁裁决书，裁定如下：“一、确认申请人梁冲业与被申请人佛山市三水区三鹿水泥有限公司于2015年2月28日解除劳动关系；二、被申请人佛山市三水区三鹿水泥有限公司于本裁决书生效之日起五日内向申请人梁冲业支付2013年3月至2014年6月11日休息日的加班工资12530.17元、停工留薪期工资差额1184.98元、一次性伤残补助金28031.94元、一次性伤残就业补助金24917.28元、一次性工伤医疗补助金6229.32元、医疗费31340.57元、病假工资6288元，以上合共110522.26元；三、驳回申请人梁冲业的其他仲裁请求。”
本院认为，被告系原告员工，双方建立了劳动关系，劳动者的合法权益应受到劳动法律法规的保护。经佛山市三水区人力资源和社会保障部门的认定及佛山市劳动能力鉴定委员会的鉴定，被告因工受伤并致九级伤残，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第二条的规定，被告依法可以享受工伤保险待遇，但原告没有为被告参加社会工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，被告依法应享受的工伤保险待遇应全部由原告支付。
关于加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”被告主张原告支付加班工资，原告则认为每月发放的2300元工资中已包含加班工资在内，即双方确认被告有加班事实的存在。因此，作为用工管理方，原告应就被告的加班时间进行举证。原告未能就此提供相关证据，应承担举证不能的责任。由于原、被告均未能提供充分有效的证据证明被告的加班时间，结合双方当事人的陈述，合理剔除被告每天中途吃饭、休息时间以及全年的请假、休息时间，本院酌定按被告平均每月工作27天，每天工作9小时计算被告的加班工资。至于加班工资的计算基数，应为劳动者正常工作时间的工资，正常工作时间的工资以双方约定为准。由于双方签订的劳动合同并无明确约定被告正常工作时间工资数额，而原告主张被告正常工作时间工资为1500元／月，高于当年度佛山地区最低工资标准1310元／月，故本院以此作为核算被告加班工资的计算基数，计得被告2013年3月至2014年6月11日期间的加班工资应为1500元／月÷21.75天÷8小时×1小时×21.75天×150%×（15＋11／30）个月＋1500元／月÷21.75天÷8小时×9小时×（27-21.75）天×200%×（15＋11／30）个月=16844.06元。根据工资表，原告每月均向被告支付加班工资800元，被告虽否认原告已支付加班工资，但双方当事人确认被告每月工资均由其班长陈桂林代领，而工资表上虽无被告本人签名，但有陈桂林签名表示代领工资，因此本院确认工资表的证明效力，并据此确认该段期间原告已支付加班工资800×（15＋11／30）个月=12296元，故原告尚需向被告支付加班工资差额4548.06元（16844.06元-12296元）。
关于被告工伤前的工资标准问题。被告主张其受伤前的工资为3500元／月，其中2300元通过银行转账发放，余下金额现金发放，但并未能提供相关证据证实。原告主张被告工资为2300元／月，有工资表和银行批量代收付明细清单为证，本院予以确认。因此，被告工伤前的工资标准应为2300元／月＋4548.06元÷（15＋11／30）个月=2595.91元／月。
关于停工留薪期工资问题。经佛山市劳动能力鉴定委员会认定，被告工伤停工留薪期为2014年6月11日至同年9月10日。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，被告停工留薪期间原工资福利待遇不变，由原告按月支付。依被告受伤前12个月的平均工资2595.91元／月为标准计算，原告依法应向被告支付停工留薪期工资2595.91元／月×3个月=7787.73元。原告在被告受伤后已支付被告工资8159元，已足额支付被告停工留薪期工资，不需再向被告支付停工留薪期工资差额。
关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金问题。原、被告于2015年2月28日解除劳动关系，被告要求一次性领取相关工伤待遇，符合《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，本院应予支持。被告因工受伤致九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条、《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，以2595.91元／月为计算标准，原告应向被告支付一次性伤残补助金2595.91元／月×9个月=23363.19元，一次性伤残就业补助金2595.91元／月×8个月=20767.28元，一次性工伤医疗补助金2595.91元／月×2个月=5191.82元。
关于医疗费损失问题。被告主张因患有原发性肝癌而产生医疗费78341.88元，有住院证明书、住院收费收据等证实，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条和《社会保险费征缴暂行条例》第四条的规定，社会保险费征缴是用人单位的法定义务，原告依法应按时足额为被告参加社会保险。由于原告没有履行该义务，以致被告因病发生医疗费后，未能按照相关规定享受有关的社会医疗保险待遇。被告主张原告承担被告的医疗费损失，合法有理，本院应予支持。但由于被告主动要求不参加社会保险而最终导致其因病而未能按规定享受有关的社会医疗保险待遇，对此被告亦应当承担部分责任。由于双方当事人均没有提供证据证明被告所发生医疗费用中符合基本医疗保险基金核报标准的费用数额，结合双方当事人的过错责任、当前社保医疗费用核报的平均比例以及缴纳社保费用时单位和个人的承担比例，本院酌定按80%的报销比例支持被告的医疗费诉求。另，由于被告在广西灵山县参加了新型农村合作医疗，并已报销了医疗费17071.42元，根据职工医保和居民医保不能同时享受保险待遇的有关规定，该笔费用应在用人单位应支付的医疗费损失中予以扣减。综上，原告应向被告支付医疗费损失78341.88元×80%-17071.42元=45602.08元。被告在申请劳动仲裁时主张原告支付医疗费31340.57元，没有超出上述标准，本院予以确认。
关于病假工资问题。原告主张被告受伤后一直没有回原告处上班，且在停工留薪期结束后，也没有向原告请假，故无需向被告支付病假工资。首先，根据被告提供的住院证明书和住院收费收据，本院对被告因患病需要停止工作接受治疗的事实予以认定。其次，即使如原告所述，原告对被告在工伤期间被诊断患上原发性肝癌一事不知情，被告没有向原告提交过任何医疗机构出具的病假证明，在停工留薪期结束后也没有向原告办理请假手续，但原告作为用人单位，在被告停工留薪期结束没有按时到岗上班时，应依职权及时查明原因，通知被告上班，并保留相关证据，在被告不恢复上班后及时按照法律规定对被告作相应的处理。但原告既没有依职权查明被告停工留薪期结束后不按时到岗的原因，也没有指导被告按照单位规章制度办理相关请假手续，更没有及时按照法律规定对被告作出相应的处理，存在用工管理的疏忽。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期，其中实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以上十年以下的医疗期为九个月。本案中，双方当事人确认被告于2004年3月第一次入职原告单位，2009年1月11日离职，后于2009年1月20日再次入职原告单位，由此可见被告参加工作年限在十年以上，而至其2015年2月28日与原告解除劳动关系时止，被告在原告单位的工作年限已满五年不足十年，故其依法可享受九个月的医疗期。被告在申请劳动仲裁时请求六个月的病假工资，没有超出上述规定，本院予以确认。根据《广东省工资支付条例》第二十四条的规定，用人单位支付病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十，而被告休病假期间佛山地区最低工资标准为1310元／月，因此，原告应向被告支付病假工资1310元／月×80%×6个月=6288元。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十七条，《广东省工资支付条例》第二十四条，《社会保险费征缴暂行条例》第四条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：
一、确认原告佛山市三水区三鹿水泥有限公司与被告梁冲业于2015年2月28日解除劳动关系。
二、原告佛山市三水区三鹿水泥有限公司于本判决书生效之日起十日内向被告梁冲业支付2013年3月至2014年6月11日期间加班工资差额4548.06元、一次性伤残补助金23363.19元、一次性伤残就业补助金20767.28元、一次性工伤医疗补助金5191.82元、医疗费31340.57元、病假工资6288元，以上合共91498.92元。
三、原告佛山市三水区三鹿水泥有限公司无需向被告梁冲业支付停工留薪期工资差额1184.98元。
四、驳回原告佛山市三水区三鹿水泥有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告佛山市三水区三鹿水泥有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审 判 长 梁 敏
审 判 员 林志伟
人民陪审员 陈伟基
二〇一五年十一月五日
书 记 员 朱秋红