福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第1555号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人蔡源泽，男，1987年1月28日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，无业。曾因吸毒行为于2007年11月3日被晋江市公安局强制戒毒六个月。
辩护人陈明霞，福建泉州伟立律师事务所律师。
被告人李某，男，1978年11月18日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，务工。曾因殴打他人行为于2000年7月9日被泉州市劳动教养委会员决定劳动教养二年，2001年12月1日解除劳动教养；因盗窃行为于2011年10月8日被晋江市公安局处以行政拘留十二日。
上列二被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月13日被晋江市公安局刑事拘留，2013年12月21日被执行逮捕。现均羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2014）932号起诉书指控被告人蔡源泽、李某犯贩卖毒品罪，于2014年6月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员许团圆出庭支持公诉。被告人蔡源泽及其辩护人陈明霞、被告人李某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2013年6月至11月期间，被告人蔡源泽贩卖毒品海洛因8次，数量合计10.71克；被告人李某受被告人蔡源泽雇佣贩卖毒品海洛因1次，数量0.84克。具体事实如下：
1.2013年6月份至8月份期间，被告人蔡源泽先后3次在晋江市梅岭街道蔡厝村新村131号住宅门口，各以人民币50元的价格贩卖重0.3克的毒品海洛因给张某（已被行政处罚）。
2.2013年8月份的一天，被告人蔡源泽在晋江市青阳街道青华社区“爱家”公寓楼下，以人民币50元的价格贩卖重0.3克的毒品海洛因给张某。
3.2013年9月份的一天，被告人蔡源泽在晋江市青阳街道青华社区“爱家”公寓楼下，以人民币100元的价格贩卖重0.6克的毒品海洛因给张某。
4.2013年10月份的一天，被告人蔡源泽在晋江市青阳街道青华社区“爱家”公寓211房间内，以人民币100元的价格贩卖重0.6克的毒品海洛因给张某。
5.2013年11月12日21时许，被告人蔡源泽在晋江市青阳街道青华社区“爱家”公寓511房间内，以人民币100元的价格贩卖重0.6克的毒品海洛因给张某，后被公安机关查获。公安机关当场从张某身上查扣吸食剩余的毒品海洛因0.5克，从被告人蔡源泽身上查扣毒品海洛因6.87克。
6.自2013年11月12日晚起，被告人蔡源泽以每天人民币200元的价格雇请被告人李某帮其贩卖毒品海洛因。当日23时许，被告人李某受被告人蔡源泽指使，携带0.84克毒品海洛因到晋江市青阳街道青华社区爱家大厦楼下欲以人民币100元的价格贩卖给“阿斌”时，被公安机关当场查获，并被查扣上述交易的毒品海洛因。后被告人李某协助公安机关抓获被告人蔡源泽。
案发后，涉案查扣的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
本院另查明，公安机关抓获被告人蔡源泽、李某时，现场还扣押了用于联系毒品交易事宜的“步步高”牌手机、“苹果”牌5S型手机各1部。2013年11月13日1时40分，被告人蔡源泽的尿液经检测，结果呈阳性。在审理过程中，被告人蔡源泽退出违法所得人民币500元。
上述事实，被告人蔡源泽、李某亦无异议，并有证人张某的证言，扣押的毒品、手机等物证照片，扣押决定书、笔录及清单，称量笔录及照片、泉州市公安局物证鉴定室出具的物证检验报告书、福建省毒品实物上缴收据，证人张某辨认被告人蔡源泽、作案地点的笔录，被告人蔡源泽、李某辨认作案地点的笔录，现场检测报告书、尿液检验笔录及照片，手机通话记录清单，行政处罚决定书、强制戒毒决定书、劳动教养决定书及解除劳动教养证明书，行政罚款收据，晋江市公安局出具的抓获及破案经过报告、户籍证明等证据予以证实，足以认定。
有关被告人蔡源泽提出查扣的毒品海洛因6.87克系用于自己吸食的辩解。经查，被告人蔡源泽的尿液检测结果虽显示其确有吸食毒品的行为，但被告人蔡源泽曾有贩卖毒品的经历，又是在贩卖毒品后被现场抓获，其本人藏匿的毒品数量明显超过个人吸食所需数量，故其非法持有毒品的行为应视为贩卖毒品行为的组成部分，所非法持有毒品的数量应当计入贩卖毒品的数量。故该辩解，于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人蔡源泽、李某违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品海洛因仍结伙予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，且其中被告人蔡源泽8次贩卖毒品海洛因10.71克，被告人李某1次贩卖毒品海洛因0.84克。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人蔡源泽起主要作用，是主犯；被告人李某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人李某归案后协助司法机关抓捕被告人蔡源泽，是立功，予以从轻处罚。被告人蔡源泽、李某归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。鉴于涉案的毒品大部分未流入社会，社会危害性相对较小，且被告人蔡源泽主动退出违法所得，具有悔罪表现，对被告人蔡源泽予以酌情从轻处罚。被告人蔡源泽的辩护人亦提出此方面对被告人蔡源泽从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳。被告人蔡源泽、李某具有行政处罚或劳动教养劣迹，予以酌情从重处罚。公诉机关建议对被告人蔡源泽在有期徒刑七年至九年的幅度内量刑，并处罚金，对被告人李某在有期徒刑六个月至一年的幅度内量刑，并处罚金，该量刑建议适当，本院予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度和保护人民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡源泽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2020年11月12日止。罚金应于本判决生效后十日内向本院缴交）
二、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2014年7月12日止。罚金应于本判决生效后十日内向本院缴交）
三、扣押的作案工具“步步高”牌手机、“苹果”牌5S型手机（均未随案移送），予以没收，上缴国库。
四、被告人蔡源泽退出的违法所得人民币500元，予以上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 园
代理审判员 曾摩托
人民陪审员 陈国兴
二〇一四年六月三十日
书 记 员 洪玉君
附：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。中国刑事辩护网
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。