福建省南安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第5077号
原告洪速，女，1973年3月22日出生，汉族，住福建省。
委托代理人洪小鹏，男，1978年4月27日出生，汉族，住广东省，系南安市英都镇西峰村村民委员会推荐。
被告梁奕麻，男，1963年12月28日出生，汉族，住福建省。
委托代理人梁堃杰，福建文融律师事务所律师。
被告洪百俭，男，1967年12月13日出生，汉族，住福建省。
委托代理人戴志猛，福建诚全律师事务所律师。
被告洪小彬（曾用名孙金进），男，1968年10月20日出生，汉族，住福建省。
委托代理人洪劲曙、黄巧凤，福建柳溪律师事务所律师、实习律师。
原告洪速与被告梁奕麻、洪百俭、洪小彬提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月25日立案受理后，依法由审判员蔡宗场担任审判长，与人民陪审员张小驷、陈建议组成合议庭进行审理。本院于2015年11月12日、2016年1月25日二次公开开庭进行了审理。原告洪速的委托代理人洪小鹏和被告洪小彬的委托代理人洪劲曙二次均到庭参加诉讼，被告梁奕麻、洪百俭第一次开庭经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告梁奕麻及其委托代理人梁堃杰和被告洪百俭的委托代理人戴志猛第二次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告洪速诉称，被告洪小彬因在安溪县城厢镇经兜村建房，将房屋门口埕边的围墙、大门等部分建设工程发包给被告梁奕麻，被告梁奕麻又将其中的钉模板工程分包给被告洪百俭，被告洪百俭因承包上述钉模板工程需要，雇佣原告洪速等人钉模板。2014年6月13日，原告在被告洪小彬门口埕边按常规钉模板时，模板整体倒塌，原告来不及闪避，从距离埕沿外的地面大约六、七米高的模板上一起跌落，遭受重伤。原告受伤后，当日被送往安溪县铭选医院，后转至中国人民解放军第一八0医院住院救治，原告伤情经诊断为：胸12椎体滑脱，腰1椎体压缩性骨折，创伤性截瘫。住院120天，花费医疗费185512.29元。2015年5月5日，原告的伤情经福建明鉴司法鉴定所鉴定评定为：伤残程度三级；后续医疗费约人民币30000元；护理依赖程度为终身大部分护理依赖，误工时间为受伤之日起至本次评残前一日。该事故造成原告经济损失，而三被告至今只付给原告医疗费人民币185512.29元及生活补偿金人民币3000元，其余损失均未赔偿。故请求判令三被告连带赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续医疗费、鉴定费共计人民币1094123.02元，扣除三被告支付的人民币188512.29元，应再赔偿人民币905610.73元；本案受理费由三被告承担。
被告梁奕麻辩称，1、原告对事故的原因经过等均没有进行举证；2、本案应为承揽合同关系，原告主张建设工程承包合同不成立；3、本案是加工承揽关系，他的过错并不大；4、原告自身存在过错，对本案事故的发生也应承担相应法律责任；5、原告部分请求缺乏事实和法律依据，他也垫付了医疗费等费用计人民币46500元，原告诉请过高。
被告洪百俭辩称，1、本案系被告洪小彬将该建设工程承包给被告梁奕麻，被告梁奕麻再将部分工程分包给他，原告是他雇佣的工人，原告在事故中存在过错；2、本案原告要求三被告承担连带责任，后又放弃对被告洪小彬的诉讼请求，意味着也放弃对被告梁奕麻、洪百俭的诉讼请求；3、他已垫付了医疗费等�用计人民币116512.29元；4、原告部分请求缺乏事实和法律依据，原告诉请过高应予以调整。
被告洪小彬辩称，原告所述的受伤过程基本事实，他与原告达成和解，原告也已放弃对他的诉讼请求。
本案原、被告争议的焦点是：1、原告的损失应由谁承担责任？2、被告之间是否应当承担连带责任？3、原告诉请的数额、项目是否合理合法。
围绕上述原、被告争议焦点，原告向本院提供以下证据：1、身份证，证明原告诉讼主体资格；2、被告梁奕麻、洪百俭出具的洪速受伤事故描述，证明被告梁奕麻、洪百俭、洪小彬之间的工程承包关系，被告洪百俭与原告之间的雇佣关系及原告受伤事故的经过；3、中国人民解放军第180医院出院小结，证明原告受伤后入院检查、诊疗等情况；4、中国人民解放军第180医院诊断证明书，证明医院对原告伤情的诊断意见和处理意见；5、医疗住院收费票据，证明原告的医疗费用；6、福建明鉴司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告的伤残程度为三级伤残，后续医疗费约人民币30000元，护理依赖程度为终身大部分护理依赖，误工时间为受伤之日起至本次评残前一日；7、发票，证明原告司法鉴定的费用。
对原告提供的上述证据，被告梁奕麻提出如下质证意见：对证据1、2、3、4、5的证据三性无异议；对证据6、7的真实性无异议，但对关联性、合法性有异议，认为该鉴定是原告自行委托的鉴定机构作出的鉴定结论，且结论与事实存在偏差。
对原告提供的上述证据，被告洪百俭提出如下质证意见：对证据1、2、3、4、5、7的证据三性无异议；对证据6有异议，认为该鉴定书存在出入，误工期间应为180天，护理期限应先按四年计算。
对原告提供的上述证据，被告洪小彬没有异议。
围绕上述原、被告争议焦点，被告梁奕麻向本院提供以下证据：1、被告洪百俭出具的事故经过陈述，证明因被告洪百俭疏忽大意而导致事故的发生；2、证人孙安连证言，证明施工时原告未做好安全防护措施。
对被告梁奕麻提供的上述证据，原告提出如下质证意见：证据超过举证期限提供，对证据的关联性、合法性有异议，但可以证明被告梁奕麻、洪百俭对工程管理存在过错，不能证明原告在事故中存在过错。
对被告梁奕麻提供的上述证据，被告洪百俭提出如下质证意见：对证据1没有异议；对证据2，认为证人未到庭，证言不具有法律效力。
对被告梁奕麻提供的上述证据，被告洪小彬没有异议。
围绕上述原、被告争议焦点，被告洪百俭、洪小彬没有向本院提供证据。
对原、被告提供的上述证据，本院分析认证如下：原告提供的证据1、2、3、4、5，其证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且三被告没有异议，本院予以确认；原告提供的证据6、7，虽被告梁奕麻、洪百俭认为该鉴定是原告自行委托的鉴定机构作出的鉴定结论，结论与事实存在偏差，但本院认为，福建明鉴司法鉴定所是经有关部门审核认可的鉴定单位，具有进行鉴定的资质条件，该所作出的鉴定，具有客观真实性、合法性，与本案具有关联性，可以作为认定案件事实的依据，本院予以确认；被告梁奕麻提供的证据1、2，虽原告、被告洪百俭对证据存在异议，但该证据结合原告提供的证据及原、被告在庭审中的陈述，可以证明原告受伤的经过。
根据原、被告的举证、质证及本院对证据的分析认证，结合原、被告的庭审陈述，本院确认如下事实：
被告洪小彬因在安溪县城厢镇经兜村建房，将房屋门口埕边的围墙、大门等部分建设工程发包给被告梁奕麻，被告梁奕麻又将其中的钉模板工程分包给被告洪百俭，被告洪百俭因承包上述钉模板工程需要，雇佣原告洪速等人钉模板。2014年6月13日，原告在被告洪小彬门口埕边钉模板时，模板整体倒塌，原告来不及闪避，从距离埕沿外的地面大约六、七米高的模板上跌落，遭受重伤。原告受伤后，当日被送往安溪县铭选医院，后转至中国人民解放军第一八0医院住院救治，原告伤情经诊断为：胸12椎体滑脱，腰1椎体压缩性骨折，创伤性截瘫。原告共住院120天，花费医疗费人民币185512.29元。经原告方的委托，福建明鉴司法鉴定所于2015年5月5日做出鉴定意见：伤残程度三级；后续医疗费约人民币30000元；护理依赖程度为终身大部分护理依赖，误工时间为受伤之日起至本次评残前一日。该事故造成原告经济损失，但被告梁奕麻仅付给原告人民币46500元、被告洪百俭付给原告人民币113512.29元、被告洪小彬付给原告人民币30000元，其余损失均未赔偿。审理中，原告以其已与被告洪小彬庭外达成和解为由，请求放弃对被告洪小彬的诉讼请求。
另查明，原告洪速系农村居民，不具备钉模板的相应资质。被告梁奕麻、洪百俭也不具备房屋建设工程的相应资质。
综上事实，本院认为，被告洪小彬因建农村房屋，将门口埕边的围墙、大门等部分建设工程承包给不具有建设工程相应资质的被告梁奕麻，因此，被告洪小彬与被告梁奕麻之间的关系应认定为承揽合同关系。被告梁奕麻承揽工程后，又将该工程的钉模板工程承包给不具有建设工程相应资质的被告洪百俭，因此，被告梁奕麻与被告洪百俭之间的关系也应认定为承揽合同关系。被告洪百俭�佣原告洪速为钉模板工人，从而与原告洪速形成雇佣合同关系。原告洪速在被告洪小彬门口埕边钉模板时，模板整体倒塌，原告从距离埕沿外的地面大约六、七米高的模板上跌落，遭受重伤，该事故事实清楚，证据充分，足以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，作为雇员的原告洪速在从事雇佣活动中遭受的人身损害，雇主被告洪百俭应当承担赔偿责任；被告洪小彬作为工程的定作人，在选任被告梁奕麻承揽建设工程时，未审核被告梁奕麻是否取得建设工程施工资质，存在选任过失；事后，被告梁奕麻在将该工程的钉模板工程承揽给被告洪百俭时，也未审核被告洪百俭是否取得建设工程施工相应资质，也存在选任过失；原告洪速未取得钉模板工程施工相应资质，且在施工过程中自身存在过错，未尽安全注意义务，都是引起事故的原因，应承担相应的责任。综上，本院依法认定由被告洪百俭承担本案事故40%的赔偿责任，原告洪速自行承担10%的责任，被告梁奕麻承担25%的赔偿责任，被告洪小彬承担承担25%的赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……”的规定，现原告要求三被告赔偿原告在本案事故中受伤产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补�费、营养费、交通住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续医疗费、鉴定费等，符合法律规定的，本院应予支持。本院根据有关法律规定及原告的诉讼请求确定原告在本案事故中产生的损失数额为：
1、医疗费，原告花费了医疗费人民币185512.29元，有医疗机构出具的正式收费票据证实，依法可以认定。
2、误工费。原告因本案事故受伤而持续误工，其误工时间可以计算至定残日前一天，即自2014年6月13日至2015年5月4日，共计326天。因原告未能举证证明其最近三年的平均收入状况，应参照福建省2014年度农、林、牧、渔在岗职工平均工资35107元／年的标准计算，而原告仅要求按32391元／年计算，故原告误工费损失为32391元／年÷365天×326天=28930.04元。
3、护理费，原告住院治疗120天，根据福建明鉴司法鉴定所评定原告洪速护理依赖程度为终�大部分护理依赖，护理费参照误工费的计算方式确定，本院依法确定原告的护理费损失为：32391元／年÷365天×120天＋32391元／年×20年×70%-32391元／年÷365天×120天×70%=456668.73元。
4、住院伙食补助费。原告请求按每天50元／天的标准计算住院伙食补助费过高，应按国家机关一般工作人员出差伙食补助标准20元／天，其住院伙食补助费应为人民币20元／天×120天＝2400元。
5、营养费。原告请求27826.84元营养费过高，结合原告的伤情，其营养费应为人民币10000元。
6、交通住宿费。原告没有提供交通费、住宿费票据，酌情认定为人民币1000元。
7、残疾赔偿金。福建明鉴司法鉴定所作出的原告伤情构成三级伤残的鉴定结论，其鉴定程序合法，可作为定案依据。原告的伤残赔偿金依法确定为人民币12650元／年×20年×80%=202400元。
8、精神损害抚慰金。原告因本案事故造成三级伤残，不仅在其生理上造成伤害，也在其精神上造成伤害，其主张精神损害赔偿，理由正当，但其请求的数额偏高，本院根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定，酌情确定原告精神损害抚慰金为人民币50000元
9、后续治疗费。根据福建明鉴司法鉴定所评定原告洪速后续治疗费问题为人民币30000元，本院依法予以确定。
10、鉴定费。原告因评定伤残等级支付鉴定费人民币2460元，有鉴定机构出具的收费票据证实，应予支持。
综上所述，原告请求的各项赔偿费用确定为人民币969371.06元。被告梁奕麻、洪小彬各应赔偿原告人民币969371.06元×25%=242342.77元，扣除被告梁奕麻已支付原告的人民币46500元，被告梁奕麻尚应赔偿原告人民币195842.77�；扣除被告洪小彬已支付原告的人民币30000元，被告洪小彬尚应赔偿原告人民币212342.77元，但鉴于原告与被告洪小彬庭外达成和解，原告请求放弃对被告洪小彬的诉讼请求，原告该请求，符合法律规定，本院予以准许；被告洪百俭应赔偿原告人民币969371.06元×40%=387748.42元，扣除被告洪百俭已支付原告的人民币113512.29元，被告洪百俭尚应赔偿原告人民币274236.13元；其余的损失由原告自行承担。原告的其他的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，应予驳回。被告梁奕麻、洪百俭关于原告要求三被告承担连带责任，后又放弃对被告洪小彬的诉讼请求，意味着也放弃对被告梁奕麻、洪百俭的诉讼请求的辩解意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。被告梁奕麻、洪百俭第一次开庭经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和�民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三
条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第六十五条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告梁奕麻应于本判决生效后十日内赔偿原告洪速医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后�医疗费、鉴定费等各项经济损失合计人民币195842.77元。
二、被告洪百俭应于本判决生效后十日内赔偿原告洪速医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续医疗费、鉴定费等各项经济损失合计人民币274236.13元。
三、驳回原告洪速的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币12856元，由原告洪速负担人民币3227元，被告梁奕麻负担人民币4216元，被告洪百俭负担人民币5413元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
�判长蔡宗场
人民陪审员 张小驷
人民陪审员 陈建议
二〇一六年二月四日
书 记 员 杨玲娥
附页：本案适用的主要法律条文及执行申请提示
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身份造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；……
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治�
和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条、本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。