福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0581刑初1227号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人何正北，男，1988年11月4日出生于贵州省织金县。曾因犯贩卖毒品罪于2015年9月26日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑八个月，2016年1月17日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月27日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2016）1223号起诉书指控被告人何正北犯贩卖毒品罪，于2016年9月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员林建檀出庭支持公诉，被告人何正北到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，1．2016年5月初的一天，被告人何正北伙同“老乡”（另案处理）在石狮市旧凤里中学旁伯天尼服装厂509员工宿舍内，将1包毒品海洛因以人民币50元的价格贩卖给杨某。
2．2016年5月16日左右的一天，被告人何正北受“老乡”指使到石狮市旧凤里中学旁伯天尼服装厂楼下，将2包毒品海洛因以人民币100元的价格贩卖给杨某。
3.2016年5月26日23时许，被告人何正北受“老乡”指使携带毒品海洛因到石狮市旧凤里中学旁伯天尼服装厂楼下，欲贩卖给杨某时被公安人员当场抓获。公安人员从被告人何正北处扣押0.5克毒品海洛因。经鉴定，扣押的毒品中检出海洛因。
公诉机关指控上述事实的证据有书证、证人证言、毒品检验报告、辨认笔录及被告人供述等，认为应以贩卖毒品罪追究被告人何正北的刑事责任，且系累犯及毒品再犯，应从重处罚，提请本院依法判处。
被告人何正北在庭审中对指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪，并提出其行为属从犯的辩解意见。
经审理查明，1．2016年5月初的一天，“老乡”（另案处理）与杨某电话联系买卖毒品事宜后，在石狮市旧凤里中学旁伯天尼服装厂509员工宿舍内，“老乡”指使被告人何正北将1包毒品海洛因以人民币50元的价格贩卖给杨某。
2．2016年5月16日左右的一天，“老乡”与杨某电话联系买卖毒品事宜后，指使被告人何正北到石狮市旧凤里中学旁伯天尼服装厂楼下，将2包毒品海洛因以人民币100元的价格贩卖给杨某。
3.2016年5月26日23时许，“老乡”与杨某电话联系买卖毒品事宜后，指使被告人何正北携带毒品海洛因到石狮市旧凤里中学旁伯天尼服装厂楼下，欲贩卖给杨某时被公安人员当场抓获。公安人员从被告人何正北身上扣押12包疑似毒品。经鉴定，扣押的毒品中检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关向法庭举证并经庭审质的下列证据证实，本院予以确认：
1.工作说明，证实公安机关接举报后抓获吸毒人员杨某，后在杨某配合下抓获贩毒嫌疑人何正北。
2.户籍证明，证实何正北的出生时间及居住地址等身份基本情况。
3.刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书，证实何正北有贩卖毒品的犯罪前科及刑满释放时间。何正北还因吸毒于2015年被行政拘留。
4.现场检测报告书及照片，证实何正北尿检呈吗啡阳性，杨某尿检呈甲基安非他明、吗啡阳性。
5．扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实公安机关当场从何正北身上扣押到疑似毒品海洛因12包、手机1部。
6．毒品实物缴交收据，证实本案查扣的毒品扣除取样留存后的净重0.53克已上缴到石狮市禁毒委员会办公室。
7．检验报告，证实泉州市公安局物证鉴定所对送检的12包疑似毒品检材进行鉴定，结果为送检的检材中均检出海洛因。
8．通话清单，证实何正北与“老乡”的手机在上述时间段内有多次通话记录。
9．证人杨某证言及辨认笔录，证实其配合公安机关准备抓获贩毒的“老乡”（手机号码为1510600****），结果没有抓到，但抓到一个为他运送毒品的同伙“瞎子”（经辨认为何正北）。其向“老乡”买过三次毒品海洛因。1.2016年5月份的一天，其用公共电话打“老乡”手机1510600****，想向他购买100元海洛因，“老乡”叫其到石狮市旧凤里中学伯天尼服装厂509宿舍找他。其到509宿舍，“老乡”与何正北都在，其给“老乡”100元，他就叫何正北给其1小包海洛因。2.2016年5月17日左右的一天，其用公共电话打“老乡”手机1510600****，想向他购买100元海洛因，“老乡”叫其到石狮市旧凤里中学伯天尼服装厂楼下等，说会叫老乡拿给其。后在服装厂楼下，其给何正北100元，何正北拿2包海洛因给其。3.2016年5月26日晚上，其配合警察打“老乡”手机1510600****，想向他购买100元海洛因，“老乡”叫其到石狮市旧凤里中学伯天尼服装厂楼下等，说会叫那个老乡拿毒品给其。其带警察在伯天尼服装厂楼下守候，看到何正北出现后，警察就把何正北控制，并从他身上搜出海洛因。
10．被告人何正北供述及辨认笔录，证实其受雇于持手机号为1510600****的老板“老乡”送毒品。1.2016年5月份的一天，其和老板“老乡”到石狮市旧凤里中学旁边的伯天尼服装厂员工宿舍509，小杨（经辨认为杨某）打老板“老乡”电话要买50元海洛因。后来杨某到伯天尼服装厂员工宿舍509，老板叫其拿1包50元的海洛因交给杨某，杨某直接把钱给老板。2.杨某因吸毒被拘留放出来的那几天，老板叫其送100元海洛因到伯天尼服装厂楼下给杨某。其到服装厂楼下小巷里找到杨某，将2包海洛因给杨某，其将收到的100元钱交给老板。3.2016年5月26日23进许，老板打电话叫其到石狮狮标沃尔玛附近一巷子里拿12小包海洛因，叫其送到伯天尼服装厂楼下给杨某，杨某要拿100元的海洛因。其拿毒品到伯开尼服装厂楼下门口等时，就被警察控制了，12包毒品当场被扣押。
被告人何正北还辨认出贩毒的地点为石狮市旧凤里中学伯天尼服装厂员工宿舍509及楼下。
关于公诉机关认定查扣的毒品中检出海洛因且重量为0.5克的指控，经查，因公安机关对查扣的12包疑似毒品在称量时采用全部疑似毒品混合后称量，并在日后再将毒品分包送检，该称量方法不但违反相关毒品称量“不得混合称量”的规定，而且导致尽管12包检材鉴定结果均检出海洛因，但仍然不能依此推断原始查扣的12包疑似毒品全部含有海洛因成分。故本院对现场查扣的毒口海洛因具体重量不予认定。
本院认为，被告人何正北伙同他人故意贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何正北贩卖毒品的次数为三次，属多次贩毒，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。
被告人何正北曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的贩卖毒品罪，是累犯及毒品再犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，“老乡”与购毒者商议毒品买卖的数量、价格及交易地点等事宜后，指使被告人何正北送毒品给购毒者，被告人何正北在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应从轻处罚。被告人何正北提出其行为属从犯的辩解意见予以采纳。被告人何正北归案后能如实供述自己罪行，可予以从轻处罚。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人何正北犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月27日起至2019年5月26日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在案的手机一部，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份
审 判 长 程耕轮
审 判 员 吴珍珍
代理审判员 许鸿源
二〇一六年十月十一日
书 记 员 黄子杰
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。