山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁02刑终339号
原公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邢佳雯。因涉嫌犯盗窃罪、信用卡诈骗罪于2016年9月22日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。
山东省青岛市市北区人民法院审理山东省青岛市市北区人民检察院指控原审被告人邢佳雯犯盗窃罪、信用卡诈骗罪一案，于二○一七年三月二十日作出（2017）鲁0203刑初113号刑事判决。原审被告人邢佳雯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年6月14日2时许，被告人邢佳雯与被害人万某等人一起到青岛市市南区闽江路三宝粥店吃饭。期间，万某拿出郑某名下的尾号5793的平安银行信用卡给邢佳雯并告知密码让邢佳雯刷卡结账，自己则到停放在饭店门口的车上睡觉。邢佳雯结完帐后上了万某的车上，期间，该趁万某熟睡之机，盗窃其放在车内副驾驶位置储物箱内的金色Iphone6Plus-64G手机一部（价值人民币2820元,以下币种均为人民币）和现金3800元。当日，邢佳雯又持上述信用卡到青岛市台东周边商户盗刷8857元购买了手机、衣服等物品，随后逃离。2016年9月22日，万某在市南区香港中路6号世贸中心“菲比”酒吧门前找到被告人邢佳雯并报警，邢佳雯后被抓获。
原审判决认定上述事实，有经庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
（一）书证
1、公安机关出具的受案登记表、发破案经过证实，本案案发及被告人邢佳雯到案的情况。
2、山东省青岛市统一收款收据证实，涉案被盗的手机2014年9月20日购买时的单价为9800元。
3、信用卡账户消费明细及账单证实，郑某名下尾号为5793的平安银行信用卡于2016年6月14日的消费情况。
4、户籍证明、电话查询记录证实，被告人邢佳雯的主体身份，已达到完全刑事责任年龄。
（二）证人证言
1、证人王某证实，2016年6月16日19时许，其从朋友万某处得知，其借给万某使用的苹果6Plus手机被邢佳雯偷走了，遂与万某一起到派出所报了案。被盗的手机是金色的，是其2014年花9800元购买的。
2、证人李某的证言及辨认笔录证实，2016年6月14日2时许，其和朋友万某到曹县路九九乐居旅馆接邢佳雯到闽江路三宝粥店吃饭。点完菜后，万某说他喝酒了觉得不舒服，要去车上睡觉，就把他的信用卡给了邢佳雯，并将银行卡密码告诉了邢佳雯，让邢吃完饭后结账。饭后，邢佳雯拿万某的信用卡结了帐。邢佳雯到车上找万某，其自己回家了。当天18时许，万某打电话问其邢佳雯在哪里，称邢佳雯没把信用卡还给他，信用卡被刷走了不少钱，放在车里的苹果手机也不见了。其给邢佳雯打电话，对方手机一直关机，其就发微信问邢佳雯，是不是刷了万某信用卡里的钱，还拿走了万某的苹果手机。邢佳雯承认用万某的信用卡刷卡9千元买了新手机和衣服，还将万某的苹果手机卖了。邢佳雯告诉其已经把万某的信用卡放到其住的旅馆了，让其帮忙还给万某。之后，其打电话将此事告诉了万某，期间，万某称自己放在车里的3800元钱也不见了。其让万某先别报警，想找到邢佳雯帮万某把手机和钱要回来，万某同意了。之后其微信联系邢佳雯，邢佳雯表示不会回青岛了。其将此事告诉万某，并把信用卡还给了万某。经其辨认后确认，被告人邢佳雯就是自称盗窃万某手机、盗刷万某信用卡的人。
3、证人提某的证言及辨认笔录证实，2016年6月中旬的一天中午，其在和兴路26号飞拉力通讯商城103号专柜，以1200元的价钱收购了一名女青年的苹果6Plus金色手机。经其辨认后确认，被告人邢佳雯就是卖给其手机的女青年。
（三）被害人陈述
1、被害人万某的陈述及辨认笔录证实，2016年6月14日凌晨3时许，其和朋友邢佳雯、“圆圆”一起到三宝粥店吃饭，点完菜后，其将其妻郑某名下的平安银行信用卡（35×××93）给了邢佳雯，并将密码告诉了她，让她吃完饭后刷卡结账，其到停在店外的车里睡觉。后邢佳雯上车将其叫醒，其开车拉着邢佳雯回到曹县路九九乐居宾馆睡觉。当日12时许，其醒来发现邢佳雯不见了，其给邢佳雯打电话，邢自称在外面买东西。当天下午5时许，其妻打电话告诉其平安银行的信用卡刷了9千余元，其怀疑是邢佳雯盗刷的，就给邢打电话，但对方电话关机。其从宾馆出来上车后，发现放在副驾驶座前方储物箱里的3800元现金和其朋友王某借给其使用的金色Iphone6Plus手机不见了，其怀疑也是邢佳雯偷走的，就给“圆圆”打电话。“圆圆”称邢佳雯承认盗刷了其的信用卡，偷走了其放在储物箱里的钱和手机，手机已经被邢佳雯卖了，邢佳雯让“圆圆”帮忙把信用卡还给其。“圆圆”答应帮其联系邢佳雯把钱要回来，让其别报案。2016年6月16日下午6时许，“圆圆”打电话告诉其联系不上邢佳雯了，其就到公安机关报了案。经其辨认后确认，被告人邢佳雯就是盗刷其信用卡、盗窃其手机和钱的女青年。
2、被害人郑某的陈述证实，其名下的平安银行信用卡平时都是万某使用，消费短信提示发到其手机上。2016年6月14日下午，其手机接连收到7笔平安银行信用卡消费短信提示，刷卡消费共计8千余元，其就打电话问万某怎么回事，万某称自己没买东西，后来听万某讲卡被其朋友盗刷了。根据电子账单显示，当日共被盗刷了7笔8857元。
（四）被告人供述
被告人邢佳雯供称，其平时在夜总会上班。2016年6月初，其上班时碰到之前认识的客人万某，万某在曹县路九九乐居宾馆给其开了个房间，让其住在那儿。期间，因万某不给其钱也不让其到夜总会上班，其想找机会离开万某。同年6月14日凌晨2时许，万某开车拉其和圆圆到闽江路三宝粥店吃饭，期间，万某给了其一张信用卡，告诉其密码，让其负责结账，他自己到车上睡觉去了。其结账后上了万某的车，看到万某睡得很熟，就想从万某处偷点钱趁机离开。其打开副驾驶座前方的储物箱，将里面一部金色Iphone6Plus手机和大约三四千元钱装进随身的背包里。之后，其叫醒万某，二人开车回到宾馆睡觉。当天中午12时许，其趁万某睡觉离开了房间，其打车到台东，将从万某处偷来的手机卖给台东飞拉力手机商城，卖了1200元钱，其又刷万某的信用卡买了衣服、鞋子和一部玫瑰金色的Iphone6Plus手机，共刷了8千余元。之后，其将偷万某手机和钱、盗刷万某信用卡的事电话告诉了圆圆，并让圆圆帮忙把信用卡还给万某。当天下午，其坐长途车回了文登老家。其在文登老家待了3个月，觉得万某肯定找不到自己了就回到了青岛。2016年9月22日凌晨1时许，其在香港中路的菲比酒吧被万某拦住并打了110报警，警察将其带到了派出所。被告人邢佳雯对盗窃万某车内物品及销售手机的地点进行了指认。
（五）鉴定意见
青岛市市北区价格认证中心价格认定结论书证实，涉案的Iphone6Plus手机价值2820元。
原审法院认为，被告人邢佳雯以非法占有为目的，盗窃他人财物共价值6620元，数额较大，冒用他人信用卡消费8857元，进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为分别构成盗窃罪、信用卡诈骗罪，依法应予数罪并罚。被告人邢佳雯在一审期间拒不供认自己的罪行，其盗窃的财物及盗刷信用卡给被害人造成的经济损失均未退赔，在量刑中予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第六十九条之规定，判决被告人邢佳雯犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万五千元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元。
上诉人（原审被告人）邢佳雯的上诉理由是：其未盗窃万某的手机和钱，手机是王某给她的；刷万某的信用卡消费是万某同意的，其行为不构成盗窃罪和信用卡诈骗罪。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的相同。
关于上诉人（原审被告人）邢佳雯所提其未盗窃万某的手机和钱，刷卡消费是万某同意的，其不构成盗窃罪和信用卡诈骗罪的上诉理由，经查，上诉人邢佳雯盗窃被害人的手机、现金，盗刷被害人信用卡的事实，有被害人万某、郑某的陈述，证人王某、李某、提某的证言及信用卡消费明细、鉴定意见等证据证实，上诉人邢佳雯到案后，亦如实供述了上述犯罪事实。以上证据确实、充分，足以认定上诉人盗窃和信用卡诈骗的犯罪事实成立，上诉人所提其供述不属实、证人证言及被害人陈述均系诬陷的辩解无证据证实。故上诉人所提上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上，上诉人（原审被告人）邢佳雯犯盗窃罪、信用卡诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 盖 燕
代理审判员 潘红燕
代理审判员 殷宗良
二〇一七年五月九日
书 记 员 邵 坤