湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘08刑终37号
原公诉机关湖南省张家界市武陵源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高某某，男，1970年4月7日出生。因涉嫌犯受贿罪于2016年11月22日被张家界市武陵源区人民检察院决定取保候审，2017年3月13日被武陵源区人民法院决定取保候审，现居住在家。
湖南省张家界市武陵源区人民法院审理湖南省张家界市武陵源区人民检察院指控原审被告人高某某犯受贿罪一案，于二〇一七年五月三日作出（2017）湘0811刑初4号刑事判决，原审被告人高某某不服，提出上诉，湖南省张家界市武陵源区人民法院于2017年6月1日将案卷移送至本院，本院同日受理，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省张家界市武陵源区人民法院经审理认定：2015年3月，被告人高某某担任张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司经理期间，周某某等人租赁该公司门面及附近停车场从事168三下锅经营，租赁合同至2021年3月31日期满。吴某某因修建海王国际酒店向高某某提出想租用张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司毗邻的停车场用于环形消防通道。高某某表示需要终止该公司与168三下锅店铺租赁合同，周某某等人因终止租赁合同提出要求张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司给予拆迁补偿，周某某并向高某某表示，拆迁补偿款最低要求为60万元。后高某某代表张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司与吴某某协商，由吴某某支付给张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司100万元，其中80万元用于168三下锅店铺的拆迁补偿，另20万元用于租赁该公司的停车场地。2015年3月30日，周某某收到终止租赁合同补偿款80万元。扣除因开发票支出的税费1.2万元，2015年4月10日，周某某向高某某提供的谢新祥的银行账户转款18.8万元，高某某将该款用于个人购买房产等开支。案发后，被告人高某某主动到检察机关投案，如实供述了自己收受周某某18.8万元的犯罪事实，并退缴了全部赃款。
上述事实，有检察机关提交并经一审法庭质证、认证的下列证据证明：
1.证人周某某的证言证明：他和卓志锋等人租用武陵源汽车运输公司的门面经营168三下锅店铺，租赁期是2013年4月1日至2021年3月31日。2014年，高某某提出因提质改造建设，要把租赁的门面收回去，他提出拆迁最低补偿60万元，并要高某某从中帮忙协调。他们最终得到80万元的补偿款，因开发票支出税费1.2万元，他向高某某提供的谢新祥的账户转款18.8万元给高某某；
2.证人李某某、史某某、卓某某、周某燕、吴某朝的证言均证明：他们和周某某合伙经营的168三下锅店铺是租用武陵源区汽车运输公司的门面，因武陵源汽车运输公司提前收回门面，拆迁补偿款80万元，各股东实际得款60万元，除支出开发票的税费外，余下18.8万元给了武陵源汽车运输公司的经理高某某；
3.证人吴某某的证言证明：2015年，他修建海王国际酒店，需要租用湘运公司武陵源分公司的一块地修环形消防通道，找湘运公司武陵源分公司经理高某某协调提前收回168三下锅门面，后达成协议租赁总金额是100万元，80万元是补偿给168三下锅老板的损失；
4.证人邓某某、唐某某、张某芳的证言均证明：周某某等人租赁湘运公司武陵源分公司的门面经营168三下锅。2015年1月，湘运公司武陵源分公司提前把门面收回来，并给168三下锅补偿了80万元；
5.证人谢某某的证言证明：2015年4月份左右，高某某打电话要她提供了一个信用社的银行账户，她把账号告诉高某某之后，第二天这个账户就转进了18.8万元。2015年6月9日，她给高某杰(高某某之女)账户转了10万元；
6.证人刘某某（高某某之妻）的证言证明：2015年，高某某给她16万元用于购买肖某某在武陵源文丰安置区的一套房子。后来高某某还告诉她，168三下锅老板周某某找他帮忙办事，事办好后送给他18万多元；
7.证人肖某庆的证言证明：2015年5月份，他在武陵源文丰安置区的一套房子卖给了刘某浓；
8.书证大庸市机构编制委员会大编发（1991）38号关于建立大庸市汽车运输公司的通知、张家界市人民政府文件张政函（2002）99号关于同意市汽车运输总公司改组为有限责任公司的批复、张家界市汽车运输有限责任公司的营业执照、张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司的营业执照、组织机构代码证、慈利县招收全民合同制工人审批表、张家界市汽车运输有限责任公司张汽运人（2012）8号、（2016）1号关于职务任免的通知、常住人口信息等证明：被告人高某某系国家工作人员，具有刑事责任能力；
9.书证《168特色三下锅房屋租赁协议》、《168三下锅拆迁协商会议纪要》、《拆除协议》、《停车位合作扩建经营协议》、张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司会计凭证、付款凭证、发票记账联、收条等证明：张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司所属房屋、场地租赁及拆除补偿情况；
10.书证行贿人周某某所属张家界农村商业银行股份有限公司协合分理处的账户940XXXXXXXXXXXXX7011、证人谢某祥所属账户940XXXXXXXXXXXXX2011、高君杰所属账户940XXXXXXXXXXXXX7011的交易记录、个人业务存款凭证、个人业务取款凭证证明：2015年3月30日，周某某账户转入80万元，2015年4月10日，周某某账户转出款18.8万元，谢新祥账户转入款18.8万元，2015年6月9日，高某杰账户转入10万元；
11.张家界市武陵源区人民检察院扣押决定书、扣押财物清单、湖南省非税收入一般缴款书等证明：案发后，从被告人高某某处扣押涉案赃款18.8万元；
12.张家界市武陵源区人民检察院职务犯罪侦查局出具的《关于犯罪嫌疑人高某某归案情况说明》证明：2016年11月21日，被告人高某某主动到张家界市武陵源区人民检察院投案，并如实供述了其收受周某某18.8万元的犯罪事实。
上诉人（原审被告人）高某某对其受贿犯罪事实供认不讳。
湖南省张家界市武陵源区人民法院认为，被告人高某某任张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司经理期间，利用其职务上的便利，在办理该公司与168三下锅店终止租赁合同过程中，为168三下锅经营业主周某某等人谋取利益，收受周某某现金人民币18.8万元，其行为已构成受贿罪，依法应追究其刑事责任。张家界市武陵源区人民检察院对其指控罪名成立。被告人高某某案发后主动到检察机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，且全部退赃，依法可酌情从轻处罚。根据本案具体犯罪情节，结合高某某的悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。其违法所得应予追缴。据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决：一、被告人高某某犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年,并处罚金人民币十万元，罚金限判决生效后十日内缴纳；二、被告人高某某受贿所得18.8万元予以追缴，上缴国库。
上诉人（原审被告人）高某某不服上述判决提出上诉：一、一审判决认定上诉人收受18.8万元贿赂已“全部退赃”，且有“悔罪表现”，适用了《刑法》第383条第一款（一）项的规定，却没有适用《刑法》第383条第三款“可以从轻、减轻或者免除处罚”的规定。属于未全面认定量刑情节，致使不能准确适用法律。上诉人已经符合免除处罚的法定条件，请求二审法院依法改判免予刑事处罚。二、一审认定上诉人“系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，上诉人的受贿金额是18.8万元，是受贿犯罪中“数额较大”的犯罪，相比“数额巨大”和“数额特别巨大”的受贿犯罪，“数额较大”的受贿犯罪明显属于受贿犯罪中“犯罪较轻”的情形。依照《刑法》第383条第一款第（一）项的规定，数额较大的受贿犯罪只能“处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金”然而，一审判决虽然依据事实和证据认定上诉人“系自首”，依法可以从轻或者减轻处罚，却没有认识和认定上诉人的犯罪属于“犯罪较轻”，致使没有根据《刑法》第67条“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚”的规定，判决上诉人免予刑事处罚。
二审经审理查明：原审认定案件事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人高某某在担任张家界市汽车运输有限责任公司武陵源分公司经理期间，利用其职务上的便利，在办理该公司与168三下锅店终止租赁合同过程中，为168三下锅经营业主周某某等人谋取利益，收受周某某现金人民币18.8万元，其行为已构成受贿罪。上诉人高某某上诉提出，原审没有适用《刑法》第383条第三款“可以从轻、减轻或者免除处罚”的规定。属于未全面认定量刑情节，致使不能准确适用法律及一审认定上诉人“系自首，依法可以从轻或者减轻处罚”，没有认定上诉人的犯罪属于“犯罪较轻”，可以免除处罚。属于认识上有偏颇，致使法律适用不全面。经审查，一审法院对上诉人高某某案发后主动投案自首、如实供述犯罪事实，依法可以从轻或者减轻处罚；全部退回受贿款，依法可酌情从轻处罚的量刑情节均进行了认定，且在量刑中已经综合进行了考虑，上诉人高某某提出的上诉理由和请求，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 段智敏
审判员 刘 华
审判员 张 晓
二〇一七年六月七日
书记员 龚姣英
附相关法律规定:
《中华人民共和国刑法》
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有犯罪危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受到党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次受贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。