江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏06民终1825号上诉人（原审原告）：衣雪梅，女，1975年7月26日生，汉族，住山东省莱阳市。委托诉讼代理人：唐佩，海门市新城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：南通三鑫车灯配件有限公司，住所地江苏省海门市正余镇东首。法定代表人：赵俊康，该公司董事长。委托诉讼代理人：东卫兵，海门市包场法律服务所法律工作者。上诉人衣雪梅因与被上诉人南通三鑫车灯配件有限公司（以下简称三鑫公司）劳动争议一案，不服海门市人民法院�2016）苏0684民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。衣雪梅上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1.其在生活不能自理的停工留薪期，三鑫公司未派人护理，故三鑫公司应支付护理费。2.其治疗医院在统筹地区以内，发生的交通费应当由三鑫公司支付。3、其一审主张的鉴定费是因三鑫公司不承认其停工留薪期、护理期而发生的鉴定费，不是劳动能力鉴定费，该费用应当由三鑫公司负担。4.三鑫公司未按照其实际工资缴纳社保，致使其在社保基金中所得的一次性伤残补助金低于法律规定的7个月本人工资，差额6141.1元应当由三鑫公司支付。另社保基金将其一次性伤残补助金打入三鑫公司账户，为减少累讼，应当判三鑫公司支付。三鑫公司辩称，衣雪梅出院后没有生�不能自理的情形，在住院期间其公司已派人护理，该名护理员工的名字叫张雪珍，故护理费的请求没有事实依据。鉴定费系衣雪梅委托的人身损害鉴定，与工伤鉴定无关。其公司按规定为衣雪梅缴纳社保，现在缴费基数是2550元/月，以前是2299元/月，已高于衣雪梅的平均工资。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。衣雪梅向一审法院起诉请求：1、解除与三鑫公司之间的劳动关系；2、三鑫公司赔偿停工留薪期工资13906.95元、一次性伤残就业补助金19182元、护理费5100元、住院伙食补助费180元、交通费300元、鉴定费960元、医疗费86元、一次性伤残补助金差额6141.1元、一次性工伤医疗补助金39007元；3、三鑫公司支付其自2015年5月3日至2015年9月13日期间的工资9000元。一审法院认定事实：2014年12月8日，衣雪梅在三鑫公司工作时受伤，当日因左示指末节缺�入住海门同济医院治疗，并行“清创皮瓣修复+植皮术”，同年12月17日出院。12月19日，海门市人力资源和社会保障局作出海人社工认字[2014]第J1841号工伤认定决定书，认定衣雪梅于2014年12月8日的受伤（受伤部位：左示指末节缺损）为工伤。2015年7月11日，南通市劳动能力鉴定委员会作出通劳鉴1511第354号劳动能力鉴定结论书，衣雪梅的伤情构成十级伤残。同年10月8日，衣雪梅向海门市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，后该委于12月25日作出海劳人仲案字[2015]第439号决定书，对该案终结审理。衣雪梅遂诉至法院。一审庭审中，双方一致认可下列事实：1、2014年度双方存在劳动关系；2、三鑫公司已为衣雪梅缴纳工伤保险；3、三鑫公司结欠衣雪梅2015年5月3日至2015年9月13日期间工资9000元；4、停工留薪期工资标准按2877元/月计算，三鑫公司2014年12月如多发�资由双方在后续结算中扣除；5、三鑫公司已向衣雪梅付款1万元（2015年6月8日、8月27日各付款5000元）。就衣雪梅应享受的相关工伤待遇标准、范围，法院认定如下：对于停工留薪期工资，在审理中，双方对工资标准2877元/月无异议，但对停工留薪期衣雪梅主张按145天计算，三鑫公司则主张按98天计算，法院根据鉴定意见书确定的误工期限120日确定衣雪梅的停工留薪期工资为11508元（2877元/月×4个月）。对于一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施办法》第二十七条及《南通市工伤保险暂行办法》第三十条之规定，衣雪梅的一次性伤残就业补助金为1.5万元。对衣雪梅主张的一次性工伤医疗补助金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等损失，因衣雪梅已参加工伤保险，相关待遇等由工伤保险基金支付，衣雪�可向社会保险部门提出，不属本案审理范围。对衣雪梅主张的一次性伤残补助金差额6141.1元，该主张系因社会保险缴费年限、缴费数额等发生争议，衣雪梅可向社会保险部门提出，不属本案审理范围。一审法院认为，衣雪梅与三鑫公司之间的劳动关系合法有效，在双方劳动关系存续期间，作为用人单位的三鑫公司依法为其职工衣雪梅参加工伤保险，衣雪梅因工作遭受事故伤害，依法享受工伤保险待遇。双方一致同意解除劳动关系，根据《工伤保险条例》的规定，用人单位应当支付工伤职工停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金，故衣雪梅相关诉请的合理部分，法院依法予以支持。衣雪梅要求三鑫公司支付的一次性工伤医疗补助金、医疗费、一次性伤残补助金差额等诉请，部分属工伤保险基金支付范围，部分可通过行政程序主张，不属法院审理范围，依�予以驳回。三鑫公司已向衣雪梅付款1万元，可在本案中予以扣减。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省工资支付条例》第十二条第一款之规定，判决：一、终止衣雪梅与三鑫公司的劳动关系；二、三鑫公司支付衣雪梅停工留薪期工资11508元、一次性伤残就业补助金1.5万元，合计26508元；三、三鑫公司支付衣雪梅工资9000元；上述第二、三项合计35508元，扣除三鑫公司已付的1万元，余款25508元，由三鑫公司于判决生效之日起十日内支付衣雪梅；四、驳回衣雪梅的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由三鑫公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，南通三院司法鉴定所于2016年1月23日作出通三司法鉴定所[2016]临鉴字第0041号关于衣雪梅误工期限等鉴定意见书：误工期限为120日，护理期限为50日（其中2人护理10日，1人护理40日），营养期限为30日。二审庭审中，衣雪梅陈述住院期间三鑫公司派人进行护理大概四天左右。本院认为，关于停工留薪期护理费问题，根据工伤保险条例，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。如用人单位未提供护理，应当向工伤职工支付护理费。对于护理期限，根据南通三院司法鉴定所出具的司法鉴定意见，衣雪梅护理期限为50日（其中2人护理10日，1人护理40日），该意见符合衣雪梅的伤情，具有合理性，本院予以采信。三鑫公司虽称在衣雪梅住院期间其公司已派一人护理，但未提供证据证明护理天数，因衣雪梅自述住院期间�鑫公司派人护理大概4天左右，本院认定三鑫公司尚需承担56天/人/次（10天×2人+40天×1人-4天×1人）的护理费。对于护理费标准，衣雪梅主张按照农业在岗职工平均工资标准85元/天计算，并无不当。故三鑫公司应支付衣雪梅停工留薪期护理费4760元（85元/天×56天）。关于南通三院司法鉴定所的鉴定费960元，该委托鉴定事项为误工期限、护理期限及人数、营养期限，但在工伤保险待遇纠纷中，停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定，司法鉴定意见并非必要的证据，营养费也不在衣雪梅的诉讼请求范围内，考虑到法院参照该司法鉴定意见确定停工留薪期、护理期限及人数，本院酌定该项费用由三鑫公司负担600元，其余由衣雪梅自负。关于交通费，衣雪梅关于在统筹地区以内就医、发生的交通费应由单位支付的理由无法律依据，对该�上诉请求，本院不予支持。对于一次性伤残补助金，衣雪梅要求赔偿差额，实质上是对其工伤保险缴费基数存在异议，因工伤保险缴费基数的争议及由此引起的相关工伤待遇之争议，不属于人民法院受理案件的范围。另，衣雪梅与三鑫公司一致同意解除劳动关系，一审判决终止劳动关系不当，应为解除劳动关系，本院予以纠正。综上所述，衣雪梅的上诉请求部分成立。本院依照《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持海门市人民法院（2016）苏0684民初330号民事判决第三项，即南通三鑫车灯配件有限公司支付衣雪梅工资9000元；二、撤销海门市人民法院（2016）苏0684民初330号民事判决第一项、第二项、第四项；三、解除衣雪梅与南通三鑫车灯配件有限�司的劳动关系；四、南通三鑫车灯配件有限公司支付衣雪梅停工留薪期工资11508元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期护理费4760元、鉴定费600元，合计31868元；以上第一、四项合计40868元，扣除南通三鑫车灯配件有限公司已付的1万元，余款30868元，由南通三鑫车灯配件有限公司于本判决生效之日起十日内支付衣雪梅；五、驳回衣雪梅的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由南通三鑫车灯配件有限公司负担；二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长  顾晓威审判员  王建勋�理审判员李少飞二〇一六年十二月十九日书记员  任蕴涵