广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民二终字第48号
上诉人（原审被告）：中山市登盈精密注塑有限公司，住所地：中山市港口镇铺锦工业区沙港中路34号。
法定代表人：朱成恩。
委托代理人：张继涛，广东孚道律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：鸿丰五金(惠州)有限公司，住所地：惠州市惠城区三栋镇惠淡公路旁轻工工业区。
法定代表人：林和平。
委托代理人：李晓衍，广东金智律师事务所律师。
委托代理人：薛小辉，广东金智律师事务所实习律师。
上诉人中山市登盈精密注塑有限公司因买卖合同纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2013）惠城法民二初字第246号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员岳淑敏担任审判长，审判员徐国华、陈金升组成合议庭公开审理了本案，本案现已审理终结。
当事人原审的意见
原告鸿丰五金（惠州）有限公司向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告向原告支付拖欠的货款共计30000元(其中2012年6月份货款6100元，7月份货款23900元)并支付逾期付款违约金(违约金按每月2％，自2012年9月1日起按本金6100元，自2012年10月1日起按本金30000元，计算至清偿之日止)。(截止到2013年2月28日止逾期付款违约金为6122元)；2、本案诉讼费用由被告承担。
主要的事实和理由是：原告与被告有长期的业务往来，由被告向原告订购模胚等产品。双方约定：“结款方式为月结60天，若逾期未付款，按每月2％承担逾期付款违约金；解决合同纠纷方式：由惠州市惠城区人民法院管辖”。2012年6月原告向被告供货28200元，7月供货23900元，被告于2012年12月12日支付6月份部分货款22100元，余款30000元至今未付。现经原告多次催告，被告仍未支付。原告认为，双方的买卖合同关系合法有效，现原告已按被告的订单要求向被告供应了货物，而被告却无理拖欠原告货款已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第109条的规定，原告有权要求被告支付拖欠的货款并要求被告按双方约定的标准每月2％支付逾期付款违约金。请求法庭依法查明本案事实，支持原告的诉讼请求。为此，原告特向法院提起诉讼，请求依法判令：1、被告向原告支付拖欠的货款共计30000元(其中2012年6月份货款6100元，7月份货款23900元)并支付逾期付款违约金(违约金按每月2％，自2012年9月1日起按本金6100元，自2012年10月1日起按本金30000元，计算至清偿之日止)。(截止到2013年2月28日止逾期付款违约金为6122元)；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告中山市登盈精密注塑有限公司一审答辩称：(1)原告交付的模胚质量有瑕疵，故原告承诺更换模胚导柱，而且原告依法也应修复模胚，但原告并未履行其承诺及法定义务，给被告造成损失6万元；(2)被告已用自己对原告所享有的债权，抵销原告本案所主张的债权，故原告本案所主张的债权已被抵销，原告起诉被告已无权利基础；(3)被告与原告没有约定逾期付款违约金，所以即便被告逾期付款也不应支付违约金给原告。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原审法院查明的事实
原审法院审理查明：被告向原告订购模胚等产品，原告于2012年6月向被告供货28200元，7月供货23900元，被告于2012年12月12日支付6月份部分货款22100元，余款3万元至今未付。另，原、被告双方在《送货单》约定：“结款方式为月结60天，若逾期未付款，按每月2％承担逾期付款违约金；解决合同纠纷方式：由惠州市惠城区人民法院管辖”。上述货款经原告多次催收未果，诉至本院请求解决。以上事实，有原、被告双方诉讼主体资格证明、采购单、送货单、对帐单、发票及庭审笔录在卷佐证。
原审法院裁判理由和结果
原审法院认为：被告向原告购买模胚，有采购单、送货单、对帐单、发票等原始交易凭证为据，双方形成的买卖关系是合法有效的。被告未按约定支付拖欠的货款，其行为已构成违约，依法应承担相应的民事责任，现原告请求被告支付剩余的货款及违约金，有事实和法律依据，本院予以支持。对被告的抗辩意见，因没有证据佐证，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一古零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
被告中山市登盈精密注塑有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告鸿丰五金(惠州)有限公司货款3万元及违约金(违约金按每月2％计算，以本金6100元为基数，从2012年9月1日起计至款付清之日止：以本金3万元为基数，从2012年10月1日起计至款付清之日止)。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费703元，由被告中山市登盈精密注塑有限公司负担。
当事人二审的意见
宣判后，上诉人中山市登盈精密注塑有限公司不服原审判决，向本院上诉请求：1、请求贵院撤销广东省惠州市惠城区人民法院作出的（2013）惠城法民二初字第246号民事判决书，并改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
主要的事实和理由是：一、被上诉人2012年6-7月向上诉人交付的货物的货值仅为37100元，但一审法院却错误认定货值为52170元。—审法院认定“原告于2012年6月向被告供货28200元，7月供货23900元”(判决书第2页)的依据是：被上诉人提交的《采购单》(3份)、《送货单》(3份)、《对账单》(2份)。但前述证据根本就不具有证明力，理由如下：(1)《采购单》(3份)。庭审时，被上诉人没有提供证据原件，而且上诉人也没有确认该证据的真实性，所以该证据不具有证据能力。(2)《送货单》(3份)。该证据没有显示货值，不具有关联性。(3)《对账单》(2份)。庭审时，被上诉人没有提供证据原件，而且上诉人也没有确认该证据的真实性，所以该证据不具有证据能力。综上，一审法院认定货值的依据严重不足。从法律规定来看，被上诉人没有证据证明其2012年6—7月向上诉人交付的货物的货值为52100元，所以被上诉人应承担举证不能的法律后果，即应认定被上诉人2012年6—7月向上诉人交付的货物的货值仅为37100元。二、上诉人有充分证据证明被上诉人的债权已被抵销，但一审法院却视而不见。1、被上诉人交付的货物质量有瑕疵。被上诉人2012年9月3日发给上诉人的电子邮件、被上诉人2012年9月12日发给上诉人的电子邮件证明，被上诉人交付的货物质量有瑕疵。2、被上诉人有义务修复货物。被上诉人2012年9月3日发给上诉人的电子邮件证明，被上诉人承诺更换货物导柱。另，被上诉人作为专业生产商，明知货物质量有瑕疵，却还交付。依照《合同法》第111条、第158条第3款规定，上诉人本身就承担法定修复义务。3、被上诉人给上诉人造成损失，上诉人由此享有6万元的债权。被上诉人2012年9月12日发给上诉人的电子邮件证明，被上诉人拒不履行其修复义务。由此，上诉人不得不委托第三人修复货物，并支付费用3．247万元，此外上诉人还向客户支付了违约金2．753万元，因此上诉人共受损6万元。由此，上诉人对被上诉人享有6万元的债权。4、上诉人已行使抵销权，所以被上诉人的债权已不存在。上诉人提交的联络函及快递回传单证明，上诉人在2014年2月，已用自己对被上诉人所享有的债权，抵销被上诉人本案所主张的债权。综上，被上诉人在本案主张的债权已被抵销，故理应判决驳回被上诉人全部诉讼请。三、即便上诉人拖欠被上诉人货款，但由于上诉人与被上诉人没有约定违约金，所以一审法院判定上诉人支付违约金也是错误的。一审法院认为上诉人与被上诉人约定了违约金，依据就是《送货单》。但一审法院没有搞清普通员工与公司间的关系。按照我国法律规定，普通员工必须取得公司授权，才能代理公司从事法律行为。本案中，在《送货单》上签名的员工，只是上诉人的收货员，没有取得缔约授权。所以，虽然上诉人的收货员在《送货单》上签名，但《送货单》上的条款是效力待定的，而且上诉人已明确拒绝追认该等条款，所以该等条款自始无效，换言之，上诉人与被上诉人没有约定过违约金。由此，一审法院判决上诉人支付违约金，显然有误。综上所述，一审法院事实认定错误、法律适用错误，严重侵害了上诉人的合法权益，所以上诉人依法上诉，请求法院秉公裁决。
被上诉人鸿丰五金(惠州)有限公司二审答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉人理由不能成立，二审应依法维持。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院裁判理由和结果
本院认为：上诉人上诉主张被上诉人送货的货款是37100元，而不是52100元，是因为送货的价格比被上诉人低，但上诉人未提交相应证据证明上诉人自己认为的价格，被上诉人对上诉人的价格予以否认，双方对送货数量没有异议，故对上诉人上诉主张的送货价格不予采纳。上诉人上诉主张被上诉人所送货物质量有瑕疵，造成损失6万元，因上诉人未提起反诉，故本案货物确有质量问题，可协商或另案提起诉讼。上诉人上诉主张所欠货款不应支付违约金，因上诉人员工在被上诉人《送货单》签收确认，《送货单》明确约定逾期付款的按每月2%支付违约金，上诉人上诉认为没有经法定代表人授权而该条款无效。因逾期付款按每月2%支付违约金，并没有违反法律规定，故上诉人上诉请求不支付违约金，本院不予采纳。上诉人上诉无理，本院予以驳回。原审判决程序合法，事实清楚，适用法律和处理准确，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费703元，由上诉人中山市登盈精密注塑有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 岳淑敏
审判员 徐国华
审判员 陈金升
二〇一五年四月二十日
书记员 徐静华
附法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；