重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝01民终7210号上诉人（原审被告）:四川威林斯建筑装饰工程有限公司，住所地成都市金牛区二环路西三段17号彩舍二楼B座，统一社会信用代码9151000078473575X6。法定代表人：徐保森，总经理。委托代理人：张仕伟，男，1987年8月4日出生，汉族，该公司员工，住四川省大邑县。被上诉人（原审原告）:马文，男，汉族，1975年7月4日出生，住四川省射洪县。委托代理人:张卫东，重庆峰岸律师事务所律师。委托代理人：胡敏，重庆峰岸律师事务所律师。上诉人四川威林斯建筑装饰工程有限公司（以下简称威林斯公司）与被上诉人马文工伤保险待遇纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2016年7月13日作出（2016）渝0112民初1024号民事判决，威林斯公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2016年9月26日受理本案后，依法由审判员廖鸣晓担任审判长，代理审判员万怡主审，与代理审判员张薇组成合议庭，于2016年10月19日进行了询问。上诉人威林斯公司的委托诉讼代理人张仕伟，被上诉人马文的委托诉讼代理人张卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。威林斯公司上诉请求：一、撤销原判，改判驳回马文的全部诉讼请求；二、马文承担本案的一审、二审诉讼费用。主要事实和理由：一、马文收到的事故伤害不应当认定为工伤。二、一审判决对一次性伤残补助金、停工留薪期工资支付标准认定有误，应当按照发生事故前的2015年重庆市建筑行业平均工资3456元/月的标准计算。马文答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。马文向一审法院起诉请求：1、马文与威林斯公司之间的劳动关系于2016年6月27日解除；2、威林斯公司支付马文相关的工伤待遇：一次性伤残补助金6000元/月×7个月=42000元、一次性医疗补助金2个月×5175元/月=10350元、一次性伤残就业补助金6个月×5175元/月=31050元、停工留薪期工资6000元/月×3个月=18000元、护理费8天×100元/天=800元、住院期间生活补助费32元/天×8天=256元、交通费2439元、鉴定费400元、医疗费582.6元。一审法院认定事实：2014年8月23日，马文到威林斯公司承接的北大资源博雅二期工地上班，从事涂料工工作。2014年11月18日马文在工地干活右手不慎受伤，在重庆市北部新区第一人民医院住院八天，诊断为右手小指末节开放性骨折。出院医嘱为：保护伤口，保持伤口干燥；隔日换药一次；术后两周拆线等。2015年1月5日，马文到重庆市北部新区第一人民医院进行了复查，支付了挂号费5元、手术费麻醉费410元、放射费材料费57.8元。马文还举示了2014年11月18日票据：挂号费3元、材料费放射费57.8元，2014年12月25日工本费19元，2014年12月1日挂号费5元、治疗费25元，以上门诊医药费共计582.6元。马文陈述2014年11月18日的费用是住院当天自己支付的，2014年12月1日、25日是换药费，2015年1月5日是复查拆钢针的费用。重庆北部新区管理委员会于2015年5月15日作出渝新委伤险认决字（2015）1537号认定工伤决定书，马文的受伤性质被认定为工伤。后马文向北部新区劳动能力鉴定委员会申请鉴定，2015年8月30日，该委作出渝新劳鉴（初）字（2015）376号劳动能力鉴定结论通知书，马文的伤残等级鉴定为十级，无护理依赖。马文支付鉴定费400元。马文于2015年9月向北部新区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。要求裁决解除双方劳动关系及工伤保险关系，威林斯公司支付一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金9476元、一次性伤残就业补助金28428元、停工留薪期工资18000元、护理费800元、住院期间生活补助费256元、交通费2439元、鉴定费400元、医疗费582.6元。该委逾期未作出仲裁裁决，马文遂起诉来院。马文一审当庭陈述一共领过两次工资，两次都在6000元以上；住院期间的医疗费8000元是威林斯公司支付的，马文在本案中也没有主张，工伤出院后威林斯公司支付了马文7000元生活费用，注明的是生活费，生活费不该在工伤赔付中扣除。威林斯公司陈述马文是底下劳务班组的人，威林斯公司将钱支付给劳务班组，具体劳务班组支付给马文多少钱威林斯公司不清楚，发生工伤后，威林斯公司支付了马文8000元医疗费、7000元生活费，这两笔款项应予扣除。一审法院认为，关于解除双方劳动关系。威林斯公司对双方劳动关系于2016年6月27日解除无异议，故一审法院确认马文与威林斯公司双方的劳动关系于2016年6月27日解除。关于马文的月平均工资。双方均未举示证据，一审法院酌情确定马文受伤时即2014年我市职工月平均工资4738元为马文月平均工资标准。《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险项目和标准支付费用。《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项规定，一次性伤残补助金标准十级伤残为7个月的本人工资。故威林斯公司应支付马文一次性伤残补助金为4738元/月×7个月=33166元。《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项规定，职工本人提出解除劳动合同，应当享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，十级6个月计发。2015年我市职工月平均工资为5175元，威林斯公司应当支付一次性工伤医疗补助金5175元/月×2个月=10350元、一次性伤残就业补助金5175元/月×6个月=31050元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。马文右手小指末节开放性骨折，停工留薪期应为3个月，故威林斯公司应支付停工留薪期工资4738元/月×3个月=14214元。马文因工伤住院8天，住院期间，威林斯公司应支付住院伙食补助费8元/天×8天=64元和护理费80元/天×8天=640元。马文为鉴定工伤等级，支付了鉴定费400元，马文请求判令威林斯公司支付鉴定费400元的诉讼请求，一审法院予以支持。马文受伤出院医嘱为：保护伤口，保持伤口干燥；隔日换药一次；术后两周拆线等。举示了出院后换药，拆线的票据，共计582.6元，对马文请求判令威林斯公司支付医疗费582.6元的诉讼请求，一审法院予以支持。马文是在北部新区受伤，治疗也在北部新区人民医院，在统筹区内治疗要求交通费于法无据，对于马文请求判令威林斯公司支付交通费2439元的诉讼请求，一审法院不予支持。关于已经支付的8000元医疗费、7000元生活费是否扣除的问题。马文因工伤住院期间的医疗费均由威林斯公司支付，本案中也未主张住院期间的医疗费，威林斯公司主张扣除已经支付的住院的医疗费8000元的理由不予采纳。马文出院后，威林斯公司支付了马文7000元生活费，该笔费用应予扣除。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告马文与被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司的劳动关系于2016年6月27日解除；二、被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司在本判决生效后三日内支付原告马文一次性伤残补助金33166元；三、被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司在本判决生效后三日内支付原告马文一次性工伤医疗补助金10350元；四、被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司在本判决生效后三日内支付原告马文一次性伤残就业补助金31050元；五、被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司在本判决生效后三日内支付原告马文停工留薪期工资14214元；六、被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司在本判决生效后三日内支付原告马文鉴定费400元；七、被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司在本判决生效后三日内支付原告马文住院期间生活补助费64元；八、被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司在本判决生效后三日内支付原告马文住院期间护理费640元；九、被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司在本判决生效后三日内支付原告马文医疗费582.6元；十、驳回原告马文的其他诉讼请求。以上款项共计90466.6元，扣除已经支付的7000元，被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司还应向原告马文支付83466.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半5元，由被告四川威林斯建筑装饰工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人均对一审法院查明的事实无异议，威林斯公司对一审判决的除一次性伤残补助金和停工留薪期工资以外的款项无异议，对一次性伤残补助金和停工留薪期工资除工资标准以外的计算方式无异议。本院二审查明：威林斯公司不服重庆北部新区管理委员会作出的渝新委伤险认决字（2015）1537号《认定工伤决定书》，向重庆市渝北区人民法院提起行政诉讼。重庆市渝北区人民法院于2016年2月14日作出（2015）渝北法行初字第00574号行政判决，驳回威林斯公司的诉讼请求。威林斯公司不服该判决，上诉于本院。本院于2016年5月25日作出（2016）于01行终302号行政判决，驳回上诉，维持原判。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，劳动者和用人单位的合法权利均应受到法律的保护。马文的受伤性质经重庆北部新区管理委员会认定为工伤，威林斯公司对工伤认定不服，提起行政诉讼，亦经人民法院终审，未予支持。因此，重庆北部新区管理委员会作出的渝新委伤险认决字（2015）1537号《认定工伤决定书》已经发生法律效力。威林斯公司上诉主张马文受伤不属于工伤，理由不成立。关于马文的工资标准，威林斯公司作为用人单位对工资发放负有举证责任。一审法院在双方当事人均未举示充分证据的情况下，酌情确认马文受伤时即2014年本市职工月平均工资4738元为马文的月平均工资标准，并无不妥。威林斯公司上诉主张按照发生事故前的2015年重庆市建筑行业平均工资3456元/月的标准计算，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，威林斯公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由四川威林斯建筑装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  廖鸣晓代理审判员  张 薇代理审判员  万 怡二〇一六年十月十九日书 记 员  王银银