河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀04刑终19号
原公诉机关河北省邯郸市复兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）牛影辉，男，1978年11月11日出生于河北省邯郸市，汉族，大学文化，户籍住址邯郸市邯山区。曾因犯故意毁坏财物罪于2008年11月11日被判处有期徒刑八个月，同年12月19日被释放。曾因犯寻衅滋事罪于2009年7月16日被判处有期徒刑六个月，同年8月7日被释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年11月13日被取保候审，2015年11月13日被取保候审，2016年3月3日被邯郸市复兴区人民法院取保候审。后被上网追逃，2016年9月18日在甘肃省永昌县被抓获并羁押，2016年9月22日被逮捕。
原审附带民事诉讼原告人蔡某，男，1997年7月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省成安县，现居住地邯郸市复兴区。
邯郸市复兴区人民法院审理邯郸市复兴区人民检察院指控被告人牛影辉犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人蔡某提起附带民事诉讼一案。于2016年11月25日作出（2016）冀0404刑初24号刑事附带民事判决。原审被告人牛影辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判决认定，2014年8月21日19时许，在邯郸市复兴区平安旅馆内，被告人牛影辉与到该处买烟的蔡某发生纠纷，后蔡某从家中手持一把砍刀返回平安旅馆，双方发生厮打，牛影辉将蔡某左耳咬伤。经邯郸市公安局物证鉴定所鉴定，蔡某左侧耳朵廓缺损占一侧耳廓面积的18%，属轻伤二级。邯郸市律正司法医学鉴定中心法医临床鉴定，蔡某的伤残等级评定为十级一处。
另认定，附带民事诉讼原告人蔡某因牛影辉的故意伤害造成的损失有医疗费21844.85元、鉴定费1900元，护理费2376元、住院伙食补助费1350元、交通费500元，以上费用共计27970.85元。案发后，被告人亲属赔偿被害人1700元医疗费。
认定上述事实的证据有证人证言、被害人陈述、法医鉴定、被告人供述、诊断证明、住院病历、医疗费单据等。
原审法院认为，被告人牛影辉故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，伤残十级一处，其行为已构成故意伤害罪。被告人牛影辉到案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被害人蔡某对纠纷的引起存在过错，可酌情对被告人牛影辉从轻处罚。被告人牛影辉具有前科情节，应酌情从重处罚。
附带民事诉讼原告人牛影辉要求赔偿医疗费21844.35元、鉴定费1900元、护理费2376元、住院伙食补助费1350元，经查属实予以支持。其要求误工费54296元、营养费5000元，经查，被害人未提交误工费、营养费的相关证据，故不予支持。其要求赔偿交通费500元，根据案件具体实际情况予以支持。故被告人牛影辉应对蔡某的上述共计27970.85元的损失承担赔偿责任。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，认定被告人牛影辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人牛影辉赔偿附带民事诉讼原告人蔡某经济损失共计27970.35元人民币。
原审被告人牛影辉上诉主要提出，被害人持械对其殴打，有严重过错，原判量刑重。
经审理查明，2014年8月21日19时许，在邯郸市复兴区平安旅馆内，原审被告人牛影辉与到该处买烟的被害人蔡某发生纠纷，后蔡某从家中持一把砍刀返回平安旅馆，双方发生厮打，牛影辉将蔡某左耳咬伤，蔡某将牛影辉胸部咬伤。经鉴定，牛影辉的损伤属轻微伤；蔡某的损伤属轻伤二级；蔡某伤残等级评定为十级一处。
另查明，原审附带民事诉讼原告人蔡某因牛影辉的故意伤害造成的损失有医疗费21844.85元、鉴定费1900元、护理费2376元、住院伙食补助费1350元、交通费500元，以上费用共计27970.85元。案发后，被告人亲属赔偿被害人1700元医疗费。
认定上述事实的证据有：
1、被害人蔡某陈述，2014年8月21日19时许，其下班回家到邯郸市复兴区平安旅馆买烟与卖烟的人发生口角，卖烟人的父母拦着其不让打他们的孩子。其回到家，就顺手拿起家里切西瓜的刀冲向平安旅馆，进去后被饮料箱子绊倒，刀子脱手，其摔在那人身上，那个人就咬了其耳朵，其也咬了那男子左胸一口，随后其母亲赶到，后“120”来了，对方那人的母亲随其到医院后交了1700元。
经组织辨认，蔡某指认牛影辉系对其实施伤害的人，且指认准确。
2、原审被告人牛影辉供述，2014年9月一天的下午，其在看电视，邻居蔡某来买烟时一直看其，其问看其干什么，为此与他发生口角。蔡某走了又回来，手里拿着把刀要砍其，其躲开没砍到，蔡某就摔倒在其面前，其就把蔡某的耳朵咬了，其父母进来把他拦到门外，后又拿酒瓶摔碎在地上。后来“120”来了，蔡某去了医院。其后来发现胸前也被蔡某咬伤了一口。
3、证人李某证言证明，2014年8月21日19时许，其儿子蔡某到平安旅馆买烟，其看到很多人围观就进去，其看到平安旅馆的儿子正在咬其儿子的左耳朵。案发现场的砍刀是其家的。
经组织辨认，李某指认牛影辉系对蔡某实施伤害的人，且指认准确。
4、证人王某证言证明，2014年8月21日19时许，蔡某在其家买烟，其丈夫去拿烟，后听到蔡某和其儿子牛影辉吵起来，因担心俩人打起来，其丈夫牛某就把蔡某推出去，并说：“你快走，他有病。”过了一会儿，蔡某又回来和牛影辉扭打在一起，其和牛某去拦架，后蔡某母亲来了，将他们分开后其才知道牛影辉咬了蔡某左耳朵一口。
证人牛某证言内容与与证人王某证言内容基本一致，可以相互印证。其二人还证明，蔡某走后发现地上有一把刀，不是其家的。
5、邯郸市公安局复兴区分局彭家寨派出所民警制作的现场勘查图、照片及提取经过显示，现场位于邯郸市复兴区复兴路平安旅馆门口，后牛某、王某将在案发现场发现的砍刀交给公安机关。
6、邯郸市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书证明，蔡某左侧耳朵廓缺损占一侧耳廓面积的18%，蔡某的损伤属轻伤二级。牛影辉的损伤属轻微伤。
7、邯郸市律正司法医学鉴定中心法医临床鉴定意见书证明，蔡某的伤残等级评定为X（十）级一处。
8、中国人民解放军第285医院出具的诊断证明及病历证明，牛影辉经诊断为精神分裂症（2005年、2009年、2010年在该院住院三次）。
9、邯郸市精神病防治医院出具的诊断证明，牛影辉分别在2015年4月22日，2015年7月8日入院治疗，被诊断为精神分裂症。
10、河北医科大学第一医院司法鉴定中心出具精神疾病司法鉴定意见书证明，1疾病诊断为，案发时为精神分裂症。2刑事责任能力评定为，案发时为完全刑事责任能力。
11、河北省邯郸市邯山区人民法院（2008）邯山刑初字第234号刑事判决书及释放证明显示，被告人牛影辉犯故意毁坏财物罪，判处有有期徒刑八个月。2008年12月19日被释放。
河北省邯郸市邯山区人民法院（2009）邯山刑初第81号刑事判决书及释放证明显示，被告人牛影辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，2009年8月7日被释放。
12、邯郸市公安局复兴区分局彭家寨派出所出具的抓获经过证明，2016年9月18日1时许，被告人牛影辉在甘肃省金昌市永昌县中国工商银行门口被公安机关抓获。
13、永昌县看守所羁押证明，2016年9月18日10时，被告人牛影辉羁押于永昌县看守所，同年9月22日8时许，由邯郸市公安局复兴分局彭家寨派出所民警带走。
14、邯郸市公安局法医医院住院收费票据及门诊收费票据显示，蔡某因伤支付住院费合计21844.85元，住院期间2014年8月21日至2014年9月17日共计27天。并有该院诊断证明、入院记录及病历在卷佐证。
15、邯郸市公安局法医学鉴定中心及邯郸市律正司法医学鉴定中心收费收据证明，蔡某因伤支付鉴定费共计1900元。
16、成安县公安局商城派出所出具的户籍证明信显示，蔡某，男，1997年7月23日出生。
17、邯郸市复兴区彭家寨乡彭家寨社区居民委员会出具的证明，蔡志强（蔡某父亲）一家四口人，从2003年7月至今居住在位于复兴路西段邯钢三炼钢北门西侧杨顺兴后边。
本院认为，上诉人（原审被告人）牛影辉故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，伤残十级一处，其行为已构成故意伤害罪。被害人蔡某对案件的发生有过错，可酌情对上诉人牛影辉从轻处罚。上诉人牛影辉有犯罪前科情节，应酌情从重处罚。为此造成原审附带民事诉讼原告人蔡某医疗费等经济损失27970.85元上诉人牛影辉应予赔偿。
对于上诉人牛影辉上诉所提被害人持械对其殴打，有严重过错，原判量刑重的理由，经查，原判量刑时对被害人有过错的情节已予考虑。综合本案多个从轻、从重情节，对其量刑并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡海军
审 判 员 王晓鹏
代理审判员 苏宏涛
二〇一七年一月十三日
书 记 员 路 遥