江苏省泰州市高港区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰高民初字第1201号
原告缪建芬。
委托代理人曹华、陆志勇。
被告徐小兵。
被告扬州第五汽车运输有限公司。
被告江苏佳宇建设工程有限公司。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司。
委托代理人朱征。
原告缪建芬与被告徐小兵、江苏佳宇建设工程有限公司、扬州第五汽车运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司（以下简称太平洋保险锡林郭勒公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月25日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告缪建芬的委托代理人曹华、被告徐小兵、被告太平洋保险锡林郭勒公司委托代理人朱征到庭参加诉讼。被告江苏佳宇建设工程有限公司、扬州第五汽车运输有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告缪建芬诉称：2014年1月3日，被告徐小兵驾驶苏K×××××重型自卸货车由西向东方向沿塘许路行驶至许庄周梓中学路口处时与由南向北方向驾驶苏M×××××小型普通客车的赵X（上载缪建芬、王XX）发生交通事故，致原告缪建芬受伤，两车受损。2014年1月9日经泰州市公安局交通巡逻警察支队二大队作出道路交通事故认定书，认定被告徐小兵承担主要责任，赵X承担次要责任。由于事故发生后被告徐小兵与赵X达成协议，原告的所有损失均由被告徐小兵承担，故本案中原告的所有损失应由各被告共同承担。原告住院治疗现已终结，经鉴定原告构成九级伤残，请求法院判令各被告连带赔偿原告各项损失157189.2元。
被告徐小兵辩称：我所驾驶的苏K×××××重型自卸货车挂靠在扬州第五汽车运输有限公司，当时的投保人是江苏佳宇建设工程有限公司，我是为老板杨XX开车子的，事故发生后我老板杨XX垫付了原告的医疗费、承担了住院期间的护理费及请专家的会诊费，并支付给原告10000元，请求在本案中一并处理。由于事故车辆投保了交强险与不计免赔的商业三者险，所有我应赔偿的责任，应当由保险公司承担。赵X系原告的女儿，我虽与赵X达成了协议，但当时由于原告家人不让放车子，而我驾驶的是货车，扣车引起的营运损失较大，在不得已的情况下我才与赵X签订了调解协议，该协议违背我的真实意思表示，应当不予认可。另外在协议中我方也没有承诺原告所有的损失均由我方承担，有关伤残约定是按国家规定处理，不应由我方承担。
被告扬州第五汽车运输有限公司、江苏佳宇建设工程有限公司未应诉。
被告太平洋保险锡林郭勒公司辩称：对交通事故的发生没有异议、相关责任分担请法院依法予以认定，被告徐小兵驾驶的事故车辆在我司投保了交强险、商业险（100万及不计免赔），保险公司依法在保险范围及限额内承担赔偿责任。由于赵X负事故的次要责任，徐小兵负事故的主要责任，超出交强险外的损失应按70%的比例由我司负担，徐小兵与赵X自行达成的协议，超出保险公司承担的部分，不应由我司承担，应由徐小兵自行承担。原告主张的医疗费中应扣除20%的非医保费用，其中的请其他医疗机构专家的会诊费无相关票据难以确定真实性，应不予认定。原告虽鉴定为九级伤残，但根据原告手术记载诊断为L1压缩性骨折继发椎管狭窄，而司法鉴定意见为L1椎体粉碎性骨折，我司认为原告的伤势未达到粉碎性骨折的程度，鉴定结论应不予采信，请求重新予以鉴定。原告主张的其他损失过高，请求法院予以核减。
经审理查明，2014年1月3日9时40分左右，被告徐小兵驾驶苏K×××××重型自卸货车由西向东方向沿塘许路行驶至泰州市高港区塘许路许庄周梓中学路口处时与由南向北方向驾驶苏M×××××小型普通客车的赵X（上载缪建芬、王XX）发生交通事故，致原告缪建芬受伤，两车受损。2014年1月9日经泰州市公安交通巡逻警察支队二大队作出道路交通事故认定书，认定在此事故中，被告徐小兵承担主要责任，赵X承担次要责任。同日原告至泰州市第三人民医院入院治疗，1月5日行后路椎体成形术，1月14日出院诊断为L1压缩性骨折继发椎管狭窄。2014年8月25日原告诉至本院要求被告赔偿其157189.2元的损失。诉讼过程中原告向本院申请伤残等级鉴定及误工期、护理期、营养期的评定。2014年10月22日泰州第二人民医院司法鉴定所作出司法鉴定意见，认为缪建芬L1椎体碎骨片后移，脊髓受压，椎体变窄，符合暴裂性骨折，认定缪建芬车祸致L1椎体粉碎性骨折的伤残等级为九级，伤后误工期为210日、伤后营养期为90日、伤后护理期为150日，其中住院期间需2人护理，出院后为1人护理。
另查明，事故车辆苏K×××××重型自卸货车登记所有人为被告扬州第五汽车运输有限公司，被保险人为江苏佳宇建设工程有限公司，在太平洋保险锡林郭勒公司投保了交强险、商业第三者责任险（限额为1000000元）附加不计免赔，事故发生在保险有效期限内。2014年1月9日被告徐小兵与事故另一责任人赵X，即原告的女儿，签订交通事故调解协议，其中第3条约定：病人出院后，如因本次交通事故原因或因本次入院治疗效果未能达到病人基本生活的要求，而产生的新的治疗及康复费用，均由乙方（徐小兵）全额承担，无论事故判定如何解释，甲方（赵X）不承担相关费用；如病人因此事故造成伤残，甲方（赵X）将按国家相关规定对乙方（徐小兵）进行索偿。事故发生后，杨XX支付了原告的医疗费用及住院期间的1人护理费，并支付给原告10000元。
上述事实，有事故认定书、鉴定意见书、入出院记录、协议、保险单、驾驶证、行驶证、收条、当事人陈述等在卷为证。
本院认为：
一、关于事故责任认定。交警部门认定徐小兵负事故的主要责任，赵X负事故的次要责任，缪建芬无责任，并无不当，原、被告亦无异议，本院依法予以确认。
二、关于赔偿责任及方式。诉讼过程中，原告自愿撤回对被告江苏佳宇建设工程有限公司、扬州第五汽车运输有限公司的起诉，系其真实意思表示，本院予以准许。被告徐小兵表示其为杨XX开车，相应的赔偿责任徐小兵自愿由其个人承担。杨XX亦书面向法院说明其垫付的款项在本案中算成徐小兵的垫付款，返还款项时直接返还给徐小兵。本案中，事故车辆苏K×××××重型自卸货车在太平洋保险锡林郭勒公司投保了交强险，事故发生在保险期内，原告的损失应由被告太平洋保险锡林郭勒公司在交强险责任赔偿项目及限额内对原告损失先行赔付。由于被告徐小兵负事故的主要责任，双方事故车辆均系机动车，且徐小兵驾驶的事故车辆在太平洋保险锡林郭勒公司投保了机动车商业第三者责任险并附加不计免赔险种，超出交强险外的损失，应由太平洋保险锡林郭勒公司根据商业第三者责任险中保险合同的约定直接向原告按70%的比例进行赔偿。被告太平洋保险锡林郭勒公司认为应当扣除20%的非医保费用，其未能提供证据证明哪些系非医保用药、在国内可替代用药是哪些、两者的差价是多少等事实，故对于其要求扣减20%非医保用药的主张本院不予采信。对于超出交强险外原告损失的30%，原告认为根据徐小兵与赵X的调解协议第3条的约定，应由被告徐小兵承担，该主张被告徐小兵不予认可，本院认为，赵X系原告缪建芬的女儿，庭审中双方对该协议真实性均无异议，该协议的真实性本院予以确认。被告徐小兵认为该调解协议其系被迫所签订，该主张其未有证据证明，本院不予采信。该调解协议系双方真实意思表示，原、被告均应根据该调解协议的约定履行各自的义务；调解协议的第3条明确约定有关缪建芬所产生的所有医疗费损失均由徐小兵承担，故本次事故中，缪建芬的医疗费损失中涉及赵X承担的医疗费应由被告徐小兵本人承担。有关伤残引起的损失，该协议中并未明确约定均由徐小兵承担，故伤残中涉及赵X承担的损失，原告要求被告徐小兵承担的主张本院不予采信。
三、对于被告太平洋保险锡林郭勒公司庭后申请对原告的伤残等级及误工、护理、营养期限重新鉴定的主张，本院认为，原告在泰州市第三人民医院进行治疗，但该医疗机构并不具备鉴定的资质，其对伤情的判断，不应影响具有鉴定资质的鉴定机构对原告伤情的认定。本案原告的伤残等级鉴定及三期评定，系法院依法委托泰州市第二人民医院司法鉴定所具体实施，该鉴定机构及鉴定人员具备相应的司法鉴定资质，其所作出的鉴定结论应予采信。被告太平洋保险锡林郭勒公司认为治疗的医院诊断原告为L1压缩性骨折，对鉴定机构认定原告构成粉碎性骨折的结论有异议。本院认为，原告是否符合L1椎体粉碎性骨折、是否构成九级伤残，应由具备司法鉴定资质的机构和人员作出，被告保险公司对鉴定结论有异议，但其未能提供证明鉴定机构在鉴定过程中存在程序上具有违法行为的证据，亦未能提供证明原告九级伤残明显依据不足的证据，且经本院询问，被告保险公司的代理人明确表示不要求鉴定人员出庭接受质询，综上，被告太平洋保险锡林郭勒公司对司法鉴定结论提出的异议不能成立，对其要求重新鉴定的请求不予准许。
四、关于赔偿项目、标准和范围。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、营养费、交通费等其他合理费用。原告主张的具体赔偿数额，应依照《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定赔偿项目、标准和范围。原告主张的赔偿中：1、原告治疗的医疗费中36581.73元有相应的医疗费发票、病历、住院费用清单、入出院记录等予以证明，本院予以确认。被告徐小兵主张其另外垫付了3000元请专家的会诊费，但其未提供相关票据及实际支出的证明，该费用本院不予认可。故原告的医疗费为36581.73元。2、住院伙食补助费原告主张220元（11天＊20元／天），该主张符合法律的规定，本院予以确认。3、营养费原告主张1800元（90天＊20元／天），被告认为过高，本院认为，经鉴定原告营养期限为90日，每天20元的标准，符合本地区营养费的标准，故原告主张的1800元营养费本院予以认可。4、护理费原告主张150天＊80元，住院期间2人护理，共计12880元，经鉴定原告伤后护理期为150天，住院期限11天为2人护理，原告主张每天按80元计算护理费，符合本地区的标准，故原告的护理费为（150＋11）＊80=12880元，被告徐小兵支付了住院期间的1人护理费，应当予以返还，即应返还给徐小兵11天＊80元／天=880元。5、误工费原告主张210天＊2800／30=19600元，保险公司认为时间及标准均过高，且认为原告已达退休年龄不应存在误工费。本院认为，根据原告提供的泰州市高港区康泰钟表有限公司出具的误工证明、工资表、营业执照、本院的调查笔录、本院核查原告以往在该公司的帐目中签字、工资表、原告的岗位津贴等材料，可以认定原告在该单位工作，月工资为2800元，但根据本院向其发放工资的银行查询，原告在伤后，每月仍有1200元的基本工资，原告实际减少的工资收入应为每月1600元，结合鉴定意见的误工期7个月，原告实际误工减少费用为7月＊1600=11200元。6、残疾赔偿金原告主张32538＊17＊20%=110629.2元，被告对九级伤残的鉴定结论有异议，但其未有证据予以推翻，该主张本院不予采信。原告提供的户籍登记表明其系非农业户，原告要求按城镇标准计算残疾赔偿金的主张，本院予以采信。根据原告的年龄，结合其伤残等级，原告主张的残疾赔偿金110629.2元符合法律规定，本院予以采信。7、精神损害抚慰金，原告主张10000元，被告认为过高。本院认为，综合考虑原告伤残程度、本地区的经济水平，原告精神损害抚慰金酌定为6000元。8、交通费原告主张500元，结合原告伤情、住院的天数及鉴定的情况，交通费本院酌定为300元。
原告上述各项损失合计为179610.93元。其中1-3项原告的费用合计为38601.73元，由被告太平洋保险锡林郭勒公司在交强险医疗费用限额内向原告承担10000元；超出部分28601.73元的70%，即20021.2元由被告太平洋保险锡林郭勒公司在商业第三者责任险内承担，剩余的30%即8580.53元由被告徐小兵承担。上述4-8项原告的损失计141009.2元，由被告太平洋保险锡林郭勒公司在交强险伤残赔偿限额内向原告承担110000元，其中精神损害抚慰金在交强险内优先计算；超出部分31009.2元的70%，即21706.4元由被告太平洋保险锡林郭勒公司在商业第三者责任险内向原告承担；剩余的30%即9302.76元，原告要求被告徐小兵承担，该主张本院不予支持，该损失亦不应由本案的其他被告承担，故应由原告自行向相应的责任方主张。事故发生后，被告垫付的费用，应在本案中一并计算，综上，原告应返还给徐小兵的费用为10000＋36581.73＋880-8580.53=38881.2元，被告太平洋保险锡林郭勒公司应承担赔偿费用为10000＋20021.2＋110000＋21706.4=161727.6元，原告应返还给徐小兵的款项，由被告太平洋保险锡林郭勒公司在给付原告的款项中直接扣减给被告徐小兵。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司应在本判决书生效后十日内赔偿原告缪建芬122846.4元（将款项汇至缪建芬在中国工商银行开户的62×××47账号内）；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司应在本判决书生效后十日内给付被告徐小兵38881.2元（将款项汇至徐小兵在中国银行刁铺支行开户的62×××48帐号内）；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费用1190元，鉴定费用1560元，合计2750元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司负担1000元，由被告徐小兵负担1300元，由原告负担450元。（诉讼费原告已预交，本院不再退还，被告中国太平洋财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司应负担的1000元诉讼费用由其在本判决生效后十日内一次性返还给原告缪建芬；被告徐小兵应负担的1300元诉讼费，由中国太平洋财产保险股份有限公司锡林郭勒中心支公司在上述第二款给付徐小兵的费用中直接扣减给原告缪建芬）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费1190元。（江苏省泰州市中级人民法院开户行：农行；账户：泰州市财政局；账号：201101040058888）。
审 判 长 何 芬
代理审判员 陆乔立
人民陪审员 翟兴根
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 朱 骏
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。