河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汴民初字第138号
原告（反诉被告）化工部郑州基础工程有限公司。住所地，郑州市。
法定代表人张建军，总经理。
委托代理人刘长栓，常诚，河南长建律师事务所律师。特别授权。
被告（反诉原告）河南金汇生物工程有限公司。住所地，开封市兰考县。
法定代表人郭志勇，总经理。
委托代理人黄显超，司高兴，河南裕禄律师事务所律师。特别授权。
原告（反诉被告）化工部郑州基础工程有限公司（以下简称化工部郑州工程公司）诉被告（反诉原告）河南金汇生物工程有限公司（以下简称金汇生物公司）建筑工程合同纠纷一案，化工部郑州工程公司于2011年11月21日向本院提起诉讼，本院于2012年8月3日作出（2011）汴民初字第111号民事判决书，双方均未上诉。该判决发生法律效力后，进入执行阶段双方达成执行和解。后金汇生物公司不服，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2013年9月26日作出（2013）豫法立二民申字第01113号民事裁定书提审该案。2014年7月3日河南省高级人民法院作出（2014）豫法民提字第28号民事裁定书，裁定撤销本院（2011）汴民初字第111号民事判决书，发回本院重审。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。化工部郑州工程公司委托代理人刘长栓、常诚，金汇生物公司委托代理人黄显超、司高兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告化工部郑州工程公司诉称，2009年4月28日，化工部郑州工程公司与金汇生物公司签订《合同书》一份，合同约定化工部郑州工程公司承建金汇生物公司60万吨小麦深加工项目管桩基础工程施工：工程量暂定86280米，桩直径40CM，工程单价每米140元；工程总造价1207.92万元。双方约定违约责任一方违约应向另一方支付总造价10％的违约金。合同签订后，化工部郑州工程公司积极组织施工机械及各类管理人员进场施工，施工所用管桩系向河南建华管桩有限公司、郑州经纬管桩有限公司及郑州国裕管桩有限公司购买，并已由该三家管桩公司将相应规格的管桩运送至金汇生物公司施工工地。由于金汇生物公司资金紧张，暂停施工，待资金好转后继续施工。由于金汇生物公司无法筹集资金，施工机械先后停滞若干天后撤场。施工期间共完成PHC-A400（95）型桩23472米、PHC-A500（100）型桩2151米。由于双方对PHC-A500（100）型桩施工价款没有约定，该型桩施工费用应该按照施工定额计价，施工总价款3693640.13元。再加上设备停滞损失929572.14元，总计工程造价4623212.27元，金汇生物公司仅支付570000元，目前仍欠款项4053212.27元未付，经多次催要金汇生物公司以融资资金未到位为由拖延支付，该工程所用原材料供应商相继起诉原告并强制执行，给原告造成巨大经济损失。金汇生物公司不按约定履行付款义务，己构成违约，按照约定应承担总造价l207.92万元10%违约金。为维护化工部郑州工程公司合法权益，特提起诉讼，请求：一、解除化工部郑州工程公司、金汇生物公司双方于2009年4月28日签订的《合同书》。二、判令金汇生物公司支付化工部郑州工程公司剩余工程款3123640.13元，并赔偿原告机械停滞损失929572.14元，支付违约金1207920元，共计5261l32.27元，本案诉讼费用由金汇生物公司承担。
金汇生物公司答辩并反诉称，一、双方确实签订过60万吨小麦深加工项目管桩基础工程施工合同书，但并不是原告向法庭提交的这份《合同书》，该份合同书实际签订的时间不是合同书记载的2009年4月28日，而是在2011年6月25签订，是化工部郑州工程公司称为了贷款双方签订的合同。2009年3月9日签订的《合同书》才是双方真实有效的施工《合同书》。二、化工部郑州工程公司要求解除合同的诉求不能成立，双方依法签订的管桩基础工程施工合同合法有效，金汇工程公司在合同履行过程中，既没有法定解除合同的任何违约行为，又没有约定解除的情形存在，所以，化工部郑州工程公司要求解除合同的诉请不能成立。三、化工部郑州工程公司要求支付工程款的请求不能成立，双方签订的管桩施工合同明确约定，工程竣工后由发包方、承包方、监理方共同验收，工程结算须经三方认可后方可按规定支付价款。在没有进行工程竣工验收和结算的情况下，化工部郑州工程公司无理由和依据要求金汇生物公司支付工程款。四、化工部郑州工程公司要求金汇生物公司承担违约和赔偿责任的诉请毫无道理。双方签订的管桩基础工程施工合同第六条明确约定：“工程款支付方式和时间：工程完成后三个月后开始付款，第四个月付60%，第五个月付30%，6个月内付清”。由此约定可见，双方签订的是属于由化工部郑州工程公司垫资承包的施工合同，按照合同约定，金汇生物公司在桩基工程竣工验收之前是没有支付工程款义务的。由于化工部郑州工程公司擅自停工并无故撤场，致使工期长期拖延，应承担全部违约责任，其行为已构成了严重的违约，严重影响了整体项目的进展，给金汇生物公司造成极大的损失，对此特提出反诉，请求判令化工部郑州工程公司承担违约责任，支付给金汇生物公司违约金120.792万元，本案反诉费用应由化工部郑州工程公司承担。
经审理查明，2009年3月9日，化工部郑州工程公司与金汇生物公司签订《合同书》一份，合同约定化工部郑州工程公司承建金汇生物公司60万吨小麦深加工项目管桩基础工程施工，双方约定签订后三日内按图纸正式施工，合同工期为30天。质量标准为：按金汇生物公司提供施工图纸要求为静压A桩，桩直径为40CM，长度按施工载重量打入。工程单价每米140元，双方约定工程完成后三个月后开始付款，第四个月付60％，第五个月付30％，六个月付清。工程竣工后由发包方、承包方、监理方共同验收，工程结算须经三方认可后方可按规定支付价款。并约定如一方违约应向另一方支付总造价10％的违约金。合同履行过程中发生争议时，由双方当事人协商解决，协商不成的，双方约定，1、提交到有关主管部门调解，2、依法向兰考县人民法院起诉。合同签订后，化工部郑州工程公司组织施工机械及各类管理人员进场施工，于2009年6月11日经监理单位同意开始停工，并于2009年9月27日和2009年10月25日分别撤离锤击桩机和静压桩机。化工部郑州工程公司所供给金汇生物公司分别从郑州国裕管桩有限公司、郑州经纬管桩有限公司、河南建华管桩有限公司购买，郑州国裕管桩有限公司、郑州经纬管桩有限公司、河南建华管桩有限公司分别对化工部郑州工程公司提起民事诉讼，要求支付货款，且均已判决生效。其中郑州国裕管桩有限公司PHC-A400（95）管桩15073米，郑州经纬管桩有限公司PHC-A400（95）管桩7603米，河南建华管桩有限公司PHC-A400（95）管桩1380米，PHC-A500（100）管桩1610米，化工部郑州工程公司施工期间共完成计PHC-A400（95）管桩24056米，PHC-A500（100）管桩1610米。其中PHC-A400（95）型桩，按双方约定工程单价每米140元计算价款为3367840元，因双方合同对PHC-A500（100）型桩工程价款没有约定，经河南建兴工程造价咨询有限公司鉴定，PHC-A500（100）型桩单价为每米208.53元，1610米工程造价为335733.3元，化工部郑州工程公司锤击桩机停滞一天的损失费是501.85元，静压桩机停滞一天的损失费是637.88元。上述合计金汇生物公司所欠工程款为3703573.3元。期间金汇生物公司已支付606000元，同时在本院审理过程中，化工部郑州工程公司对现场遗留的管桩同意从总的工程款中扣除，该部分管桩对应的工程价款为79023.39元，故扣除已支付的工程款以及现场遗留的管桩价款，金汇生物公司还下欠化工部郑州工程公司工程款为3018549.91元。化工部郑州工程公司锤击桩机共停滞105天损失为52694.25元，静压桩机停滞135天损失为86113.8元。
本院认为，双方依法签订的合同受法律保护，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案合同在履行过程中，双方因缺乏协调联系，化工部郑州工程公司于2009年6月11日经监理单位同意停工后撤离现场，金汇生物公司当时也未提出继续履行合同，且另找他人施工，故应视为双方已经解除该合同。实际施工中化工部郑州工程公司另打有PHC-A500（100）型桩，金汇生物公司予以认可，但该型桩的单价合同并未约定，化工部郑州工程公司申请对工程造价进行鉴定，本院予以支持。现金汇生物公司以与化工部郑州工程公司未验收结算为由拒绝支付工程款。虽然双方未结算工程款，但化工部郑州工程公司在与金汇生物公司签订合同之后先后向郑州国裕管桩有限公司、郑州经纬管桩有限公司、河南建华管桩有限公司购买了PHC-A400（95）管桩24056米，PHC-A500（100）管桩1610米，用于金汇生物公司工地，依据双方的约定及鉴定机构的评估结果，经计算，金汇生物公司应支付管桩工程款为3703573.3元，扣除期间金汇生物公司已支付的工程款606000元，以及本次审理过程中化工部郑州工程公司自认的现场遗留的管桩的价款79023.39元，金汇生物公司还下欠化工部郑州工程公司工程款为3018549.91元，化工部郑州工程公司主张的数额为3123640.13元，对于超出部分本院不予支持。由于本案系垫资施工合同，故对于化工部郑州工程公司称由于金汇生物公司资金不到位造成机械停滞损失及违约金的诉讼请求本院不予支持。本案工期迟延，金汇生物公司未及时提供施工图纸有一定的责任，且金汇生物公司又出现了资金迟延到位的情形，庭审中金汇生物公司亦无证据证明其损失，故对金汇生物公司反诉要求化工部郑州工程公司承担违约责任的请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、河南金汇生物工程有限公司于判决生效后十日内支付化工部郑州基础工程有限公司工程款3018549.91元；
二、驳回化工部郑州基础工程有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回河南金汇生物工程有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费48628元，保全费5000元，鉴定费3000元，计56628元，由化工部郑州基础工程有限公司承担20589元，由河南金汇生物工程有限公司承担36039元；反诉案件受理费15670元，由河南金汇生物工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。
审判长 郭为民
审判员 杨雯蒨
审判员 苏 芳
二〇一五年七月三十一日
书记员 马艺洺