陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕08刑终292号
原公诉机关靖边县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，汉族，初中文化，农民。陕西省靖边县人，户籍所在地：陕西省靖边县。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年11月1日被靖边县公安局刑事拘留，同年12月3日经靖边县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于靖边县看守所。
上诉人（原审被告人）李某，男，汉族，初中文化，农民。陕西省靖边县人，户籍所在地：陕西省靖边县。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年12月3日被经靖边县人民检察院批准逮捕，于2016年1月20日被靖边县公安局执行逮捕。现羁押于靖边县看守所。
靖边县人民法院审理靖边县人民检察院指控原审被告人刘某、李某犯诈骗罪一案，于2016年5月26日作出（2016）陕0824刑初94号刑事判决。被告人刘某、李某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2014年9月18日，被告人刘某、李某在定边县“西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司”，为被告人刘某租赁了陕A733**号黑色别克凯越牌汽车（登记车主为付一）一辆。租期到2014年10月1日止。车辆租回后，刘某伙同被告人李某伪造李某的身份证及机动车登记证、行驶证、保险证，将该车伪造在李某名下，并于2014年9月20日将该车以44000元价格（实际支付40000元）卖给被害人李胜。租期届满后，西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司向被告人刘某索要车辆未果。2014年11月西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司派人在靖边县城从李胜手中找到陕A733**号黑色别克凯越牌汽车，因车辆权属与李胜发生争执，双方报警后，陕A733**号黑色别克凯越牌汽车被提取并发还西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司。
经靖边县价格认证中心鉴定，陕A733**号黑色别克凯越牌轿车在价格鉴定基准日的价格为人民币87106元。
另查明，案发后，刘某家属向西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司付清了剩余租车费。刘某家属和李某偿还了李胜的40000元现金。西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司和李胜均对刘某、李某的犯罪行为表示谅解，并分别出具了谅解书。
又查明，被告人李某于2016年1月20日到靖边县公安局刑警大队主动投案。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证常住人口信息、受案登记表、抓捕经过、到案经过、车辆买卖合同一份、伪造的证件、车辆租赁合同、价格鉴定委托书、协议书、调解协议、收条、谅解书、身份证复印件、证明文件、证人证言、被害人陈述、被告人刘某、李某供述，勘验、检查、辨认、侦查实验笔录等证据证实，足以认定。
据此，原审法院认为，被告人刘某、李某无视国家法律，以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，二被告人的行为已构成诈骗罪。靖边县人民检察院指控被告人刘某、李某犯诈骗罪的事实及罪名成立，本院依法予以支持。本案系共同犯罪，被告人刘某在共同犯罪过程中提出犯意并组织实施，起主要作用，系主犯；被告人李某起辅助和次要作用，系从犯。被告人李某主动到靖边县公安局投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首。被告人刘某能自愿认罪，其家属与被告人李某在案发后主动赔偿了受害人的经济损失并取得谅解。综合本案被告人的犯罪事实、量刑情节和社会危害性，对被告人刘某可从轻处罚，对被告人李某可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年并处罚金人民币10000元。二、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。
被告人刘某上诉认为，原审判决量刑偏重，其能如实认罪，且赔偿了被害人的全部损失，取得了被害人的谅解，请求二审从轻判处。
被告人李某上诉认为，原审判决量刑偏重，其能如实认罪，且赔偿了被害人的全部损失，取得了被害人的谅解，其属从犯又有自首情节，请求二审从轻判处。
经二审审理查明，2014年9月18日上诉人刘某、李某在定边县“西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司”，为上诉人刘某租赁了陕A733**号黑色别克凯越牌汽车（登记车主为付一）一辆。租期到2014年10月1日止。车辆租回后，刘某伙同李某伪造李某的身份证及机动车登记证、行驶证、保险证，将该车伪造在李某名下，并于2014年9月20日将该车以44000元价格（实际支付40000元）卖给李胜。租期届满后，西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司向刘某索要车辆未果。2014年11月西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司派人在靖边县城从李胜手中找到陕A733**号黑色别克凯越牌汽车，因车辆权属与李胜发生争执，双方报警后，陕A733**号黑色别克凯越牌汽车被公安机关提取并发还西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司。
经鉴定，陕A733**号黑色别克凯越牌轿车在价格鉴定基准日的价格为人民币87106元。
另查明，案发后，刘某家属向西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司付清了剩余租车费。刘某家属和李某偿还了李胜的40000元现金。西安博盛汽车租赁有限责任公司定边分公司和李胜均对刘某、李某的犯罪行为表示谅解，并分别出具了谅解书。
又查明，李某于2016年1月20日到靖边县公安局刑警大队主动投案。
上述事实，有二上诉人的供述、常住人口信息、受案登记表、抓捕经过、到案经过、车辆买卖合同一份、伪造的证件、车辆租赁合同、价格鉴定委托书、协议书、调解协议、收条、谅解书、身份证复印件、证明文件、证人证言、被害人陈述、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录等证据证实。二审期间上诉人刘某、李某再未提供新的证据，故本院对原判所列举的证据及认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人刘某、李某以非法占有为目的，隐瞒其租车的真实目的与西安博盛汽车租赁有限责任公司签定车辆租赁合同，在履行租车合同过程中，将所租车辆变卖，二上诉人的行为已构成合同诈骗罪。且数额较大，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人刘某提出犯意并组织实施，起主要作用，系主犯；上诉人李某起辅助和次要作用，系从犯。同时李某主动到靖边县公安局投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首。上诉人刘某能自愿认罪，其家属与李某在案发后主动赔偿了受害人的经济损失并取得谅解。二审期间家属又能代其交纳罚金。综合本案上诉人的犯罪事实、量刑情节和社会危害性，对上诉人刘某、李某可从轻处罚。原审认定二上诉人构成诈骗罪属不妥。本案属诈骗罪与合同诈骗罪的法条竟合，按照特殊法优于普通法的原则，应以合同诈骗罪认定。二上诉人所持原审判决量刑过重之上诉理由。经查，以合同诈骗罪的量刑标准，对二上诉人原审判决的量刑有重，应予以改判。鉴于案发后被骗车辆均已追回，上诉人认罪态度较好，积极弥补被害人损失，且取得了被害人的谅解，确有悔罪表现，不予关押不至再危害社会，故可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条、第五十三条、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销靖边县人民法院（2016）陕0824刑初94号刑事判决即被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年并处罚金人民币10000元；被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。
二、被告人刘某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币10000元（已交纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
三、被告人李某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币5000元（已交纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 涛
代理审判员 张 浩
代理审判员 马 验
二〇一六年十月十九日
书 记 员 任姿樾