湖南省衡山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0423刑初64号
公诉机关湖南省衡山县人民检察院。
被告人代江玉，务农。因犯抢夺罪，于2009年2月23日被浙江省台州市路桥区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元。因涉嫌盗窃犯罪，于2016年4月29日被衡山县公安局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于衡山县看守所。
被告人雷某，务农。因涉嫌盗窃犯罪，于2016年4月29日被衡山县公安局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于衡山县看守所。
辩护人王迪成，湖南迪成律师事务所律师。
辩护人文永红，湖南迪成律师事务所律师。
湖南省衡山县人民检察院以山检公诉刑诉[2016]66号起诉书指控被告人代江玉、雷某犯盗窃罪，于2016年7月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月8日公开开庭审理了本案。衡山县人民检察院指派检察员王稳出庭支持公诉。被告人代江玉、被告人雷某及其辩护人王迪成、文永红到庭参加了诉讼。现已审理终结。
衡山县人民检察院指控，2016年4月间被告人雷某驾驶摩托车，搭乘被告人代江玉，先后在福建、湖北、湖南、河南等地以面值一百元的人民币买烟，当卖主找零钱后，将部分零钱扣在手心，随后谎称不买烟了要回一百元的方式窃取他人财物。2016年4月11日，在衡山县福田铺乡楼屋村彭某商店窃走彭某放在床头柜内的提包，窃得现金5700元。从2016年4月1日至4月27日二被告人共窃得他人财物2万余元。指控认为二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，在共同犯罪中，被告人代江玉是主犯，雷某是从犯，提请法庭对二被告人依法判处。
被告人代江玉对公诉机关指控犯盗窃罪没有异议，辩解提出没有在福建、湖北、河南盗窃过财物，只在湖南衡山盗得5700元，并已退还给被害人了，请求法庭从轻处罚。
被告人雷某对公诉机关指控没有异议，请求从轻处罚。辩护人的意见是：1、公诉机关指控的犯罪数额2万，没有证据证明，被告人的犯罪数额只能认定为5700元；2、被告人雷某是从犯，依法应当从轻或减轻处罚；3、被告人雷某是初犯，认罪态度好；4、公诉机关量刑过重。
经审理查明，2016年4月11日下午，被告人雷某驾驶摩托车搭乘被告人代江玉窜至衡山县福田铺乡楼屋村八组，代江玉以买香烟为名进入彭某经营的商店，当彭某找零钱时，代江玉发现彭某放在卧室床头柜内女式提包有大量现金。随后代江玉谎称不买烟了与雷某驾驶摩托车离开商店，当看到彭某外出后，代江玉、雷某驾车返回彭某的商店，雷某在外等待，代江玉进入彭某卧室将女式提包窃取，得手后二人驾车离开，后两人将包内现金5700元分了。
2016年4月27日晚9时，二被告人在湖南省龙山县被龙山县公安局桂塘派出所抓获归案。到案后，二被告人如实供述了犯罪事实。2016年5月28日被告人代江玉退赔了彭某损失5700元。
另查明，被告人代江玉2009年2月23日因犯抢夺罪，被浙江省台州市路桥区人民法院判处有期徒刑四年六个月，服刑期间，因减刑十个月，2012年6月2日刑满释放。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证明：
1、书证：①户籍资料，证明二被告人均达到刑事责任年龄，②到案经过，证明二被告人系抓获归案，③刑事判决书，证明被告人代江玉2009年2月23日被法院判处有期徒刑，④收条，证明代江玉已退赔被害人损失。
2、证人贺某的证言，证明2016年4月11日彭某被盗一个提包，包内有现金5千多元。
3、被害人彭某的陈述，证明2016年4月11日有两名男子骑摩托车到商店买烟，后未买烟驾车走了，待两男子走后，自己外出，回来时发现床头柜内的提包被盗，包内有5千多元现金。
4、被告人的供述：①被告人代江玉的供述，2016年4月11日与雷某骑摩托车经过衡山一路边商店时，自己进入商店买烟，当店主找零钱时发现包内有很多现金，遂没有买烟了，与雷某骑车离开，当看到店主外出后，又骑车返回商店，雷某在路边等，自己进商店将提包窃取，得手后两人骑车离开，后将包内5700元钱分了2000元给雷某，自己分得3000元，另700元在途中开支了。②被告人雷某的供述，2016年4月1日至27日，骑摩托车搭乘代江玉在福建、湖北、湖南、河南等地，由代江玉用面值一百元的人民币买烟，当店主找零钱后，代江玉将部分零钱扣在手心，后谎称不买烟了要回一百元，并将烟和零钱退回店主。期间共窃得他人财物二万余元。4月11日在衡山一路边店买烟时，代江玉进商店不久就出来，两人骑车离开，走了一段距离，代江玉又要自己骑车返回商店，代江玉进商店盗得5700元。
5、现场勘验笔录及被告人指认作案现场，证明案发现场概貌，被告人指认的作案地点等。
本院认为，被告人代江玉、雷某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物5700元，数额较大，其行为构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人代江玉起主要作用，是主犯。被告人雷某起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。二被告人到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人代江玉主动退赔被害人损失，可酌情从轻处罚。被告人代江玉曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人代江玉及被告人雷某的辩护人提出公诉机关指控的犯罪数额2万余元不是事实，证据不足及量刑过重的意见，经查，公诉机关指控二被告人在福建、湖北、湖南、河南等地以“打抽心”的方式窃取他人财物2万余元只提交了被告人的供述，且供述不能证明具体作案时间、地点、窃取财物数额，又没有其他任何证据佐证，其指控证据不确实充分，不宜认定。故对被告人代江玉及雷某辩护人的意见予以采信。据此，对被告人代江玉适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定；对被告人雷某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人代江玉犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月27日起至2017年2月26日止。罚金限在本判决生效后三十日内缴纳。）；
二、被告人雷某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月27日起至2016年9月26日止。罚金限在本判决生效后三十日内缴纳。）；
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 贺炳仁
人民陪审员 颜旭平
人民陪审员 陈爱莲
二〇一六年八月十六日
书 记 员 李思洁
校对责任人：贺炳仁打印责任人：李思洁
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。中国刑事辩护网提供
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。