广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤14刑终64号
原公诉机关广东省五华县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐巨龙，绰号“毛毛”，男，1994年1月13日出生于广东省五华县，汉族，初中文化，住五华县。2O16年11月21日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。
辩护人朱中杰，广东金桥百信律师事务所律师。
辩护人张雪云，广东金桥百信律师事务所律师。
原审被告人李伟建，男，1990年5月1日出生于广东省五华县，汉族，初中文化，住五华县。2O16年11月21日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。
原审被告人严某香，女，1969年7月7日出生于广东省五华县，汉族，初中文化，住五华县。2O16年11月21日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。2O17年1月25日被取保候审，现居住在家。
广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察院指控被告人徐巨龙、李伟建、严某香犯抢劫罪一案，于2017年1月25日作出（2017）粤1424刑初39号刑事判决。宣判后，原审被告人徐巨龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人徐巨龙，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，由被告人李伟建提议，被告人徐巨龙、李伟建、严某香通谋劫取被害人彭某的财物，被告人严某香提供头盔、手套给被告人徐巨龙，后被告人徐巨龙、李伟建于2016年10月3日凌晨1时度，去到五华县城科技街彭某租住的楼下，由徐巨龙采用暴力威胁的方法，抢得彭某挂在脖子上的黄金项链一条、现金36OO元及vivo牌手机一部。被告人徐巨龙分得赃款2600元及手机一部，李伟建分得赃款1000元，后黄金项链归被告人严某香，由被告人严某香支付900元给被告人徐巨龙，支付500元给被告人李伟建。经五华县价格认证中心鉴定:涉案的黄金项链价值2993元。
原审判决认定上述事实，有物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、现场勘验笔录、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人徐巨龙、李伟建，严某香以非法占有为目的，采取暴力手段抢劫他人财物，究其行为均已构成抢劫罪。被告人徐巨龙、李伟建在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人严某香属从犯，依法减轻处罚。被告人徐巨龙、李伟建、严某香归案后，如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人徐巨龙犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。二、被告人李伟建犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。三、被告人严某香犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金5000元。四、随案移送的作案工具豪爵女装摩托车一辆，予以没收，上缴国库。
徐巨龙上诉提出，本案不应适用简易程序，其是被他人利用，受人指使，属于初犯，具有自首情节，原判量刑过重。请求从轻处罚。
徐巨龙的辩护人提出，徐巨龙在本案中没有实施暴力的预谋和行为，本案应当定性为抢夺罪而非抢劫罪；徐巨龙在本案中作用较小，属于从犯；徐巨龙到公安机关自首，如实供述犯罪事实，有悔罪表现。请求对徐巨龙从轻处罚。
经审理查明，2016年9月间，原审被告人李伟建向上诉人徐巨龙提议劫取被害人彭某的财物。同年10月2日晚，李伟建纠集徐巨龙、与原审被告人严某香一起通谋劫取被害人彭某的财物，严某香提供头盔、手套给徐巨龙。同年10月3日凌晨1时许，徐巨龙、李伟建去到五华县城科技街彭某租住房附近，由徐巨龙去到彭某租住房楼下，采用暴力、威胁的方法，抢得彭某挂在脖子上的黄金项链1条、vivo牌手机1部及现金36OO元，后与李伟建会合逃离现场。徐巨龙分得赃款2600元及手机1部，李伟建分得赃款1000元，黄金项链交给了严某香，由严某香支付900元给徐巨龙，支付500元给李伟建。经鉴定，涉案的黄金项链价值2993元。
认定以上事实，有经原审庭审举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：
1、被害人彭某的陈述，证实2016年10月3日凌晨1时许，其从五华县水寨镇小绵羊酒店对面惠兴商店打麻将结束后，自己一个人走路回住地。走到其住地楼下准备开门时，有一男青年戴着头盔，威胁其说：想活命就不要动。他的一只手掐其脖子，其想跑，但被他一推，其倒在地上，他掐其脖子的时候掐断了其的黄金项链并抢走。该黄金项链约得10克（不含吊坠、价值约3000元），项链的吊坠是其在现场地上发现捡回。接着该男子抢走其身上的蓝色挎包，里面装有现金4600元（全是100元面额），又抢走其手上的步步高手机（价值约1000元），然后朝小绵羊里面的村子里跑。该男青年约30多岁，身高约170厘米，身材有点胖，上身穿灰色衣服，头上戴着红色头盔，抢其物品时只有一个人。当时楼下太暗，该男青年有无持刀其没有看清楚。
2、证人谢某的证言，证实2016年10月3日上午，其去彭某的住地聊天，在聊天过程中得知彭某被人抢了财物，其用其手机报警，后其载彭某到派出所报案并做笔录。
3、证人曾某的证言，证实2016年10月2日23时许，其侄子李伟建打电话给其，让其在打麻将结束后，打电话或发信息给他。当时其没有想什么，觉得应该是吃宵夜。当晚打麻将结束后，其打电话给李伟建，说麻将散档了。其不知道李伟建要去抢劫他人财物。
4、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实案发现场位于五华县水寨镇科技街小绵羊饭店对面及现场情况。
5、搜查笔录、扣押物品、文件清单，证实公安机关对五华县严某香住地进行搜查，扣押了作案工具红色豪爵喜之星女装摩托车1辆（型号：HJ100T-7，发动机号：AA004935）、黄金项链1条（重约8克）。
6、指认照片，证实上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建、严某香、被害人彭某对涉案黄金项链照片进行了指认，上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建对作案时使用的摩托车进行了指认。
7、五华县价格认证中心华价认定字（2016）1210号价格认定结论书，证实涉案的黄金项链价值为2993元。
8、发还物品、文件清单，证实2016年11月25日，公安机关将黄金项链1条发还给被害人彭某。
9、调取证据通知书、中国移动通信客户详单，证实公安机关调取了手机号码为182××××2218（客户姓名徐巨龙）、159××××4987（客户姓名李建伟）、137××××1173（客户姓名严某香）在2016年10月1日至10月4日的通话记录，期间手机号码为182××××2218、159××××4987有多次通话。
10、五华县公安局华兴派出所出具的情况说明，证实公安民警到上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建供述的分赃地点查看，发现该处周围没有监控设备，无法调取有关资料；公安民警到上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建供述的作案分赃后丢弃蓝色挎包的地方查找，因涉案挎包丢在路边，公安民警无法找到涉案挎包；公安民警根据上诉人徐巨龙的供述，查找收购徐巨龙摩托车的人，但徐巨龙不能提供真实姓名、体貌及详细地址，无法找到收购徐巨龙摩托车的人；公安民警根据上诉人徐巨龙的供述，查找徐巨龙作案抢的手机，因徐巨龙供述丢手机的琴江大桥附近的河水太深等原因，无法找到徐巨龙作案抢的手机；公安民警根据上诉人徐巨龙的供述，查找徐巨龙丢弃的作案戴的头盔，因徐巨龙无法确定地点，无法找到徐巨龙丢弃的作案戴的头盔。
11、视听资料，证实公安机关将讯问上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建，严某香的情况制作成光盘3只。
12、五华县公安局华兴派出所出具的抓获经过，证实2016年11月21日，五华县公安局华兴派出所民警传唤原审被告人李伟建、严某香到公安机关接受调查。
13、五华县公安局双华派出所出具的情况说明，证实2016年10月3日7时许，五华县城发生一宗抢劫案件，经查疑似双华派出所辖区竹山村的徐巨龙作案。经该所民警及竹山村村委干部对徐巨龙的亲属进行思想动员，要求徐巨龙主动到公安机关投案自首。2016年11月21日早上，双华派出所接到竹山村民的线索报告，徐巨龙已回到竹山村。该所民警迅速行动，于当天早上8时许在竹山村竹山水库边上的灌料房里将徐巨龙抓获。经请示县公安局及刑警大队有关领导后，将徐巨龙移交给主办案件单位华兴派出所。
14、户籍证明、常住人口信息查询资料，证实上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建、严某香的出生年月日等基本情况及案发时已达到完全负刑事责任年龄。
15、上诉人徐巨龙的供述，证实其绰号叫“毛毛”。2016年9月期间，其经常去水寨镇科技街小绵羊饭店附近李伟建的家里聊天。在聊天过程中，李伟建对其说：我店对面附近住着一个外省妹，我经常和那个外省妹打麻将，那个外省妹应该很有钱，要不咱们找个机会去抢她。其拒绝了李伟建，后李伟建又好几次对其说抢劫外省妹这件事，但都被其拒绝了。直到2016年10月2日晚上，由于其姐夫生日，其骑着其的一部黑色女装摩托车从双华镇家中出来去到水寨镇新华伟的KTV唱歌。唱歌到23时，其接到李伟建打来的电话，李伟建对其说：今晚是否有时间，去抢劫那个外省妹的钱。其答应，骑着自己的摩托车去到李伟建的家里。当时李伟建和他的母亲（严某香）都在家里，其在李伟建家中与李伟建商量如何去抢东西。李伟建对其说：那个外省妹是外地人，现在科技街被人包养，在五华县这个地方没有什么熟人，今晚去抢她的钱应该没有人会知道。李伟建的母亲拿了手套、头盔给其。李伟建的母亲也鼓励其说：这个外省妹如果去抢她钱的话，应该是没有事的。后其与李伟建商量分工问题，由其戴着摩托车头盔去抢，由李伟建骑着他家的红色女装摩托车在科技街附近的一个小巷子里等其。由于当晚那个外省妹和李伟建的叔叔（曾某）在一起打麻将，其和李伟建一直在等李伟建叔叔的电话。凌晨约零时，李伟建的叔叔打电话给李伟建说：现在那个外省妹已经打完麻将散伙了，现在已经准备回家了。听到这个消息后，其骑着自己的黑色摩托车与李伟建骑着他的红色女装摩托车一起停放在科技街的一个小巷子里。由其戴着一个头盔步行到那个外省妹租住房所在的楼下等她。其在楼下等了外省妹约一个小时，那个外省妹一个人走路回家。看见外省妹准备开门时，其冲上去用手抓住她的头发，并对她说：想活命就不要动。当时外省妹没有说话就蹲在地上，其用左手拉那个外省妹戴在颈部的项链，其把项链拉断后，又用左手去将外省妹手中的蓝色挎包抢过来。这时其听到外省妹的手机响了，其叫外省妹不许接电话，并将她手中的1部vivo牌手机抢了过来。抢到外省妹的财物后，其跑往李伟建等其的地方，当时其的摩托车也停放在李伟建等待其的小巷子里。其与李伟建会合后，各自骑着自己的摩托车往宏达路方向走。我们经过宏达路后往右到达乐富豪酒店后面的停车场，在停车场其与李伟建打开其抢来的蓝色挎包，其发现挎包里有3600元现金。其与李伟建商量，由其分得2600元现金（其中600元拿去华侨酒店开房），李伟建分得1000元现金，抢来的手机给李伟建使用。当时李伟建建议那条抢来的项链给他母亲，其同意。其与李伟建在上坝皇廷KTV对面一家私店门口分赃后，其把蓝色挎包丢到家私店附近。后其与李伟建去华侨酒店开房住。李伟建的母亲知道其与李伟建去抢外省妹财物，并且商量过二次。抢得的手机先给李伟建使用五天后还给了其，其用了一段时间后觉得没什么好玩的，就丢到琴江大桥边的琴江河去了。那条抢来的黄金项链由李伟建的母亲使用，后来李伟建的母亲还补了900元给其。作案后的几天，在平南汤湖附近的路边，其将其的摩托车以100元的价格卖给了一个不认识的路人。
徐巨龙对2016年10月3日凌晨其抢劫外省妹财物的现场、抢劫外省妹后与李伟建会合的地方、抢劫外省妹后与李伟建一起清点财物的地方、抢劫外省妹后与李伟建分赃的地方、抢劫外省妹后丢弃蓝色挎包的地方、其将抢劫来的手机丢弃的地方进行了指认。
经辨认照片，徐巨龙辨认出2016年10月2日晚上与其一起在五华县水寨镇科技街参与抢劫外省妹财物的李伟建；辨认出与其跟李伟建一起商量抢劫外省妹的严某香（李伟建的母亲）。
16、原审被告人李伟建的供述，证实2016年9月间，“毛毛”（徐巨龙）经常到其家聊天，在聊天过程中其多次对“毛毛”说：我对面住着一个外省妹，经常和我一起打麻将，应该很有钱，要不要找机会教训她。当时“毛毛”拒绝其的建议。直到2016年10月2日23时许，其打电话给“毛毛”说：今晚有没有时间？去抢那个外省妹的钱。“毛毛”答应其说：好。约10分钟后，“毛毛”骑着一辆黑色女装摩托车来到其家二楼客厅。当时其母亲也在听其与“毛毛”商量抢那个外省妹。期间其提出：那个外省妹是外地人，现在住在科技街被人包养，在五华县没什么熟人，今晚去抢应该没有什么人知道。其母亲也提出：这个外省妹如果去抢她的钱，应该没有事。接着其与“毛毛”商量分工，由“毛毛”戴着摩托车头盔去抢，其骑着自己的红色摩托车在科技街附近等“毛毛”。由于当晚该外省妹与其叔叔曾某一起打麻将，其打电话对其叔叔说：如果你们打麻将散档后就打个电话或发个短信给我。当晚凌晨零时左右，其接到其叔叔的电话后，与“毛毛”各自骑着摩托车在科技街的一巷子里等候。其和“毛毛”等了约30分钟，其看见那个外省妹朝住处走去（在前“毛毛”已在该外省妹的住地楼下等着）。约一分钟后，其看见“毛毛”抢到外省妹的挎包，朝原先的地方会合，后二人各自骑摩托车去到乐富豪酒店停车场。在停车场二人打开“毛毛”摩托车尾箱，看到里面有个蓝色的挂包，包内有现金、手机及黄金项链，然后收起盖好尾箱。二人又骑摩托车到上坝路段皇廷KTV的斜对面一家私店门口进行分赃。其分得现金1000元，“毛毛”分得现金2600元，剩下的手机，黄金项链当晚由其保管，然后二人到华侨酒店开房住（房费由“毛毛”付600元）。抢得的黄金项链由其母亲买去了，其母亲给了其500元，给了“毛毛”900元。抢来的蓝色挎包分赃后在家私店门口路段丢弃。抢得的手机先由其使用，后来给了“毛毛”。其叔叔曾某不知道他们要去抢外省妹。
李伟建对2016年10月3日凌晨其伙同“毛毛”去抢劫财物时其在附近等候“毛毛”的地方、其参与抢劫外省妹后与“毛毛”会合的地方、其参与抢劫外省妹后与“毛毛”清点抢来财物的地方、其参与抢劫外省妹后与“毛毛”分赃的地方、其参与抢劫外省妹后与“毛毛”分赃后丢弃蓝色挎包的地方进行了指认。
经辨认照片，李伟建辨认出2016年10月3日在水寨镇科技街小绵羊饭店对面参与抢劫外省妹的“毛毛”是徐巨龙；辨认出与其跟李伟建一起商量抢劫外省妹的严某香（李伟建的母亲）。
17、原审被告人严某香的供述，证实案发前一个星期左右，其儿子李伟建的朋友“毛毛”（徐巨龙）到过其家找其儿子聊天，其儿子提出去抢那个外省妹，“毛毛”当时说：这种的事不知是否妥当。其接着说：这个外省妹是外地人，被人包养的，在五华这个地方没有什么熟人，去抢她的钱应该是没事的。2016年10月2日晚，其儿子李伟建说:等下“毛毛”会来，今晚我们就去抢那个外省妹。约11时多，“毛毛”来到其家，其听他们在说去抢，其应了一声说外省妹有钱，去抢没事，其说不要给别人看到，其拿了头盔和手套给“毛毛”。凌晨1时许，其听到住房对面有个女声“啊”的一声，其知道其儿子李伟建和“毛毛”对外省妹实施了抢劫，后来其就睡觉了。抢得黄金项链由其给其儿子500元、“毛毛”900元买了过来。
经辨认照片，严某香辨认出2016年10月2日在其家中商量参与抢劫外省妹的“毛毛”是徐巨龙。
本院认为，上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建、严某香以非法占有为目的，采取暴力、胁迫手段劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪。上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，原审被告人严某香在共同犯罪中属从犯，予以减轻处罚。上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建、严某香归案后，如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。徐巨龙上诉提出，本案原审不应适用简易程序，其是被他人利用，受人指使，属于初犯，具有自首情节，原判量刑过重，请求从轻处罚。徐巨龙的辩护人提出，徐巨龙在本案中没有实施暴力的预谋和行为，本案应当定性为抢夺罪而非抢劫罪；徐巨龙在本案中作用较小，属于从犯；徐巨龙到公安机关自首，如实供述犯罪事实，有悔罪表现，请求对徐巨龙从轻处罚。经查，本案事实清楚、证据充分，上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建、严某香承认自己所犯罪行，对原公诉机关指控的犯罪事实没有异议，原公诉机关建议适用简易程序，上诉人徐巨龙、原审被告人李伟建、严某香在原审法院送达起诉书副本时和庭审中对适用简易程序没有异议，故原审法院适用简易程序审理本案并无不当；上诉人徐巨龙当场使用暴力、胁迫方法，当即强行劫取被害人财物，上诉人徐巨龙的行为构成抢劫罪而非抢夺罪；根据本案证据材料，公安民警于2016年11月21日赴五华县双华镇竹山村竹山水库边上的灌料房将上诉人徐巨龙抓获归案，上诉人徐巨龙不构成自首；上诉人徐巨龙案发时具体实施抢劫行为，在抢劫犯罪中起主要作用，不能认定为从犯；上诉人徐巨龙是初犯，归案后如实供述犯罪事实经查属实，但原审判决已根据上诉人徐巨龙犯罪的事实、情节和犯罪后的表现而对其从轻处罚，量刑适当，上诉人徐巨龙及其辩护人二审再提出对上诉人徐巨龙从轻处罚意见，理由不成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘庆新
审 判 员 黄清波
代理审判员 刘恩德
二〇一七年三月二十日
书 记 员 丘素红