黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民四商终字第236号
上诉人（原审原告）哈尔滨博瑞佳农饲料有限公司，住所地双城市同心乡同心村。
法定代表人孙武文，该公司董事长。
委托代理人田广宇，吉林衡丰律师事务所律师。
委托代理人葛校焱，吉林衡丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）英联贸易（上海）有限公司，住所地上海市延安西路889号太平洋企业中心2002室。
法定代表人JENNIFERJEANNECOMER，该公司总经理。
委托代理人张铁薇，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。
上诉人哈尔滨博瑞佳农饲料有限公司（以下简称博瑞佳农饲料公司）因与被上诉人英联贸易（上海）有限公司（以下简称英联贸易公司）买卖合同纠纷一案，不服黑龙江省双城市人民法院（2014）双商初字第1089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月19日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月18日公开开庭审理本案。上诉人博瑞佳农饲料公司委托代理人田广宇、葛校焱，被上诉人英联贸易公司委托代理人张铁薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：博瑞佳农饲料公司、英联贸易公司于2013年1月29日签订甜菜颗料粕购销合同，并各自履行了部分义务。双方于2013年8月26日签订了补充协议，变更了合同的数量、供货方式及价款，约定8月供货229吨，9-12月份相关事宜未约定。博瑞佳农饲料公司于2013年8月存在违约付款的行为。直至庭审时止，英联贸易公司已实际履行533.09吨，尚有227吨饲料未交付博瑞佳农饲料公司。博瑞佳农饲料公司自认2013年最后一批货物存在违约付款的行为。
博瑞佳农饲料公司起诉，要求：一、英联贸易公司继续履行合同；二、英联贸易公司向博瑞佳农饲料公司支付违约金102，760.35元（暂计至2014年9月1日，2014年9月1日至判决生效之日违约金每日按合同标的的万分之五计算，判决生效后双倍计算）；三、英联贸易公司承担本案诉讼费用。
原审判决认为：关于英联贸易公司应否继续履行合同的问题。博瑞佳农饲料公司以双方于2013年1月29日签订的甜菜颗料粕购销合同合法有效、英联贸易公司拒不履行义务为由，要求英联贸易公司继续履行交付货物的义务。英联贸易公司则以博瑞佳农饲料公司违约付款和刘吉生代理长春博瑞集团公司与英联贸易公司达成了承接博瑞佳农饲料公司与英联贸易公司之间未履行部分货物的协议两项事由进行抗辩，认为不应继续履行合同。法院认为，无论是博瑞佳农饲料公司违约付款，还是刘吉生代理长春博瑞集团公司与英联贸易公司达成承接履行部分货物的协议，均导致博瑞佳农饲料公司与英联贸易公司之间的债权债务消灭，结果均能导致英联贸易公司不再向博瑞佳农饲料公司履行供货义务。双方于2013年1月29日签订的甜菜颗料粕购销合同第一条第三款规定：“甲乙双方须严格按着发货计划安排货物出库和提货，如出现因乙方原因（包括但不限于：1.付款不及时导致暂停发货，2.乙方自身仓储条件和库容问题）不能按提货计划逐月安排提货，甲方将对逾期未提产品收取10元／吨／月的仓储费，此仓储费按月累积，并在销售单价中一并结算，或有权收回逾期未提的货物的权利。”第九条违约责任第一款规定：“1.乙方需（须）按着提货计划提货。若乙方违约按着本协议第一款第3条（第一条第3款）执行。”简而言之，只要博瑞佳农饲料公司有违约付款的行为，英联贸易公司就可以在对逾期未提产品收取10元／吨／月的仓储费或收回逾期未提货物的权利之间选择，即或者额外收费，或者不再供货。博瑞佳农饲料公司在第三次庭审中承认2013年8月逾期付款，属违约行为，英联贸易公司以此作为抗辩理由，符合双方的约定，不违背法律规定，应予支持。至于英联贸易公司辩称刘吉生代理长春博瑞集团公司与英联贸易公司达成承接博瑞佳农饲料公司与英联贸易公司之间未履行部分货物的协议，博瑞佳农饲料公司对此不予认可，英联贸易公司并未提交并举示直接证据予以佐证，法院不做评价和认定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”英联贸易公司以博瑞佳农饲料公司违约付款为由，拒绝履行此后的义务，博瑞佳农饲料公司没有英联贸易公司应继续履行义务的证据。故英联贸易公司该项抗辩理由成立，应予支持。依据合同，博瑞佳农饲料公司违约付款后，英联贸易公司对尚未履行部分有选择继续履行和不履行的权利，英联贸易公司选择不继续履行交货义务不违反法律规定，博瑞佳农饲料公司的诉讼请求，法院不予支持，故判决驳回博瑞佳农饲料公司的诉讼请求。案件受理费2，355元由博瑞佳农饲料公司负担。
博瑞佳农饲料公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实及适用法律错误。2013年2月至2013年7月，英联贸易公司应履行608吨，而其仅履行了259.09吨，英联贸易公司存在违约行为，应承担违约责任。博瑞佳农饲料公司于2013年8月前均按合同约定履行了给付货款的义务，2013年8月延期支付货款是经过英联贸易公司许可的，博瑞佳农饲料公司不存在延期付款的违约行为，即便英联贸易公司有权拒绝给付货物，也仅是有权拒绝交付延期付款后逾期未提的货物，即2013年10月份的货物，而合同约定最后一批货物的履行期限截止时间为2013年9月30日，一审法院以博瑞佳农饲料公司8月份货物未付款，认为英联贸易公司有权拒绝给付2013年8月份之前的货物明显有误。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，双方签订的合同合法有效，英联贸易公司应承担继续履行合同并支付违约金的义务。上诉请求：撤销原审判决，改判支持博瑞佳农饲料公司诉讼请求。
英联贸易公司辩称：2013年2月2日，刘吉生代表长春博瑞集团公司及包括博瑞佳农饲料公司在内的四个子公司与英联贸易公司签订合同，将英联贸易公司对博瑞佳农饲料公司尚未履行的合同内容全部转移给长春博瑞集团公司，并做了延期付货的约定。英联贸易公司与博瑞佳农饲料公司于2013年8月26日签订补充协议，约定8月份供货229吨，其他月份数量未做约定，说明双方已变更了2013年1月29日的协议内容，博瑞佳农饲料公司在履行补充协议时，延期支付货款构成违约，故英联贸易公司有权拒绝履行交付义务，博瑞佳农饲料公司上诉理由不成立。关于让利优惠问题，所有优惠均由长春博瑞集团公司代表子公司受领，证明合同已经全部履行完毕。
二审庭审中，双方均未提交新证据。
二审经审理查明：博瑞佳农饲料公司、英联贸易公司于2013年1月29日签订甜菜颗料粕购销合同，约定：2013年2月至2013年9月，英联贸易公司向博瑞佳农饲料公司提供共计760吨的甜菜颗粒粕，其中2、3、8、9月份每月供货数量为76吨，4至7月份每月供货数量为114吨；2-4月份价格为1，875元，5-9月份价格为1，925元；付款方式为博瑞佳农饲料公司在合同签订后3日内，按月计划提货，并在收到英联贸易公司开具发票的下月底前回款；博瑞佳农饲料公司应按合同约定期限支付货款，如不能按约定支付货款，英联贸易公司对逾期货款收取日万分之五的违约金，博瑞佳农饲料公司货款不能按时到位或不足，英联贸易公司不保证交货的时间和数量；英联贸易公司如不能按照合同约定交付保质保量的产品，需按合同约定货物价值的日万分之五给付迟延交货违约金。合同签订后，英联贸易公司仅交付货物259.09吨，500.91吨未履行（其中2-4月份未履行的数量为49.16吨，5-9月份未履行数量为451.75吨），博瑞佳农饲料公司已将259.09吨货款给付英联贸易公司。2013年8月26日，双方签订补充协议，约定英联贸易公司8月份向博瑞佳农饲料公司供货229吨。该补充协议签订后，英联贸易公司向博瑞佳农饲料公司完全履行了供货义务，并于2013年8月27日为博瑞佳农饲料公司开具发票，博瑞佳农饲料公司于2013年11月8日给付该批货物货款423，650元。二审庭审中，博瑞佳农饲料公司要求英联贸易公司继续履行的数量为271.91吨（760吨扣除英联贸易公司已履行的259.09吨及229吨），价格按照每吨1，925元履行，并要求英联贸易公司从2013年10月1日给付未按合同约定提供货物的违约金。
本院认为：博瑞佳农饲料公司与英联贸易公司于2013年1月29日签订的买卖合同系双方真实意思表示，应为有效，双方应按合同约定履行各自的义务。英联贸易公司未按约定的时间、数量向博瑞佳农饲料公司提供货物，属违约行为，应承担继续履行合同及按合同约定的逾期供货价值的日万分之五给付博瑞佳农饲料公司逾期供货违约金的违约责任。关于英联贸易公司提出的已向案外人长春博瑞饲料集团有限公司履行了供货义务的问题，因博瑞佳农饲料公司与长春博瑞饲料集团有限公司系两个独立法人单位，英联贸易公司与长春博瑞饲料集团有限公司签订的关于剩余货物向长春博瑞饲料集团有限公司履行的业务函未加盖博瑞佳农饲料公司公章，博瑞佳农饲料公司对此不予认可，故该业务函对博瑞佳农饲料公司不发生法律效力，英联贸易公司该项抗辩理由不成立，本院不予支持。关于英联贸易公司提出的博瑞佳农饲料公司存在迟延付款，英联贸易公司有权拒绝供货的问题，依据合同，博瑞佳农饲料公司应于2013年9月30日前给付英联贸易公司2013年8月份补充协议约定的229吨货物货款，但博瑞佳农饲料公司实际给付该笔货款时间为2013年11月8日，属逾期付款，应按合同约定的逾期付款金额的日万分之五给付英联贸易公司逾期付款违约金。因博瑞佳农饲料公司应于2013年9月30日前给付该批货款，英联贸易公司仅有权拒绝提供10月份之后的货物，无权拒绝提供2至9月份的货物，故英联贸易公司该项抗辩理由不成立，本院不予支持。
综上，博瑞佳农饲料公司上诉主张，证据充分，本院予以支持。原审判决认定事实及适用法律错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省双城市人民法院（2014）双商初字第1089号民事判决；
二、被上诉人英联贸易（上海）有限公司于本判决生效之日起三十日内给付上诉人哈尔滨博瑞佳农饲料有限公司甜菜颗粒粕271.91吨，同时开具发票（货物质量、包装、验收等均按双方2013年1月29日签订的购销合同约定执行，被上诉人英联贸易（上海）有限公司负责将上述甜菜颗粒粕运送至双城市同心乡上诉人哈尔滨博瑞佳农饲料有限公司经营场所，运费由被上诉人英联贸易（上海）有限公司负责）；同时，上诉人哈尔滨博瑞佳农饲料有限公司于开具发票后的下月底前给付被上诉人英联贸易（上海）有限公司货款523，426.75元；
三、被上诉人英联贸易（上海）有限公司于本判决生效之日起三十日内给付上诉人哈尔滨博瑞佳农饲料有限公司迟延供货违约金（以520，968.75元为基数，自2013年10月1日至实际履行之日止，按日万分之五计付，其中扣除上诉人哈尔滨博瑞佳农饲料有限公司迟延付款违约金8，049.35元）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2，355元，由被上诉人英联贸易（上海）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴立辉
代理审判员 赵红霞
代理审判员 王丽华
二〇一五年八月四日
书 记 员 赫英斌