福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第1018号
原公诉机关泉州市洛江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢良友，无业。曾因犯销售赃物罪于2005年9月19日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元；又因犯故意伤害罪于2009年11月23日被判处有期徒刑二年，2011年4月19日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月11日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
原审被告人谢某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月11日被刑事拘留，同年5月8日被取保候审。现在家。
原审被告人卢某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月11日被刑事拘留，同年5月8日被取保候审。现在家。
原审被告人印某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月11日被刑事拘留，同年5月8日被取保候审。现在家。
泉州市洛江区人民法院审理泉州市洛江区人民检察院指控原审被告人谢良友、谢某、卢某、印某犯开设赌场罪一案，于2014年8月20日作出（2014）洛刑初字第181号刑事判决。原审被告人谢良友不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人谢良友于2014年3月底至同年4月10日，单独或伙同“彭老大”在洛江区万安街道院前140号其家中，提供扑克牌、骰子供他人赌博，从中非法获利人民币3万余元。被告人谢某受雇佣在赌场负责管理及开车接送参赌人员到赌场赌博。被告人卢某、印某明知被告人谢良友开设赌场合伙出资人民币4万元，在该赌场内放高利贷，为赌博人员提供赌资帮助。2014年4月11日凌晨，泉州市公安局民警经群众举报查获该赌场，当场抓获被告人谢良友、谢某、卢某、印某及参赌人员蔡某乙、林某、曾某、吴某、魏某、徐某等人，缴获赌具及赌资人民币26216元，并扣押被告人谢良友赌资人民币6900元、赌场抽成人民币5500元；被告人谢某人民币1345元；被告人卢某人民币2500元；被告人印某人民币22700元。被告人谢良友归案后能向公安机关提供他人故意伤害案件线索，公安机关从而抓获故意伤害被告人，得以侦破其他案件。被告人谢良友非法获利人民币14000元尚未退出，被告人谢某、卢某已分别退出非法获利人民币3000元、550元。
原判认定上述事实的证据有：证人蔡某甲、蔡某乙、林某、曾某、吴某、魏某、徐某等人的证言，行政处罚决定书，证据保全清单、照片，扣押决定书、扣押清单，现场勘验检查笔录、辨认笔录及照片，前科判决书、释放证明书，公安机关关于被告人谢良友立功证明材料，抓获经过及四被告人的户籍证明等。被告人谢良友、谢某、卢某、印某亦供认不讳。
原判认为，被告人谢良友以营利为目的，开设赌场供人赌博；被告人谢某明知谢良友开设赌场而帮忙管理和接送参赌人员到赌场赌博；被告人卢某、印某明知他人开设赌场而在赌场内为他人赌博提供资金帮助，其行为均已构成开设赌场罪。被告人谢良友曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应予从重处罚。在共同犯罪中，被告人谢良友起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚；被告人谢某、卢某、印某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人谢良友向公安机关提供重要线索，从而得以侦破其他案件，有立功表现，予以从轻处罚。谢良友、谢某、卢某、印某归案后均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，但谢良友没有退出全部非法所得。据此，依法判决：一、被告人谢良友犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。二、被告人谢某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。三、被告人卢某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人印某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。五、没收现场缴获的赌资人民币26216元及当场扣押的被告人谢良友赌资人民币6900元、赌场抽成人民币5500元、卢某人民币2500元、印某人民币22700元；没收被告人谢某已退出的非法所得人民币3000元（含已被扣押的1345元）、卢某人民币550元，上缴国库；追缴被告人谢良友非法获利人民币14000元，上缴国库。六、现场缴获的赌具予以没收。
上诉人谢良友诉称，其实际仅获利5000元左右，原判认定为1.4万元错误，且现场被扣的6900元并非赌资，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
经审理查明：上诉人谢良友于2014年3月底至同年4月10日，单独或伙同“彭老大”在洛江区万安街道院前140号其家中，提供扑克牌、骰子供他人赌博，从中非法获利人民币3万余元；原审被告人谢某受雇佣在赌场负责管理及开车接送参赌人员到赌场赌博；原审被告人卢某、印某合伙出资人民币4万元，在该赌场内放高利贷，为赌博人员提供赌资帮助。同年4月11日凌晨，该赌场被查获，公安机关当场缴获赌具及赌资人民币26216元，扣押了谢良友赌资人民币6900元、赌场抽成人民币5500元，以及谢某人民币1345元、卢某人民币2500元、印某人民币22700元。谢良友归案后向公安机关提供了他人涉嫌故意伤害的案件线索，公安机关据此抓获了该案件犯罪嫌疑人，案件得以侦破。谢良友非法获利人民币14000元尚未退出，谢某、卢某已分别退出非法获利人民币3000元、550元。原判认定的上述事实清楚，据以定案的相关证据均经一审庭审举证、质证并查证属实，且在一审判决书中逐项列明，本院依法予以确认。
关于上诉人谢良友诉称其实际仅获利5000元左右，现场被扣的6900元并非赌资的理由，经查，上诉人谢良友在开设赌场期间个人非法获利人民币1.4万元，有其归案后的多次供述为证，并能得到原审被告人谢某的供述的佐证，而谢良友当场被扣赌资人民币6900元的事实，亦有扣押清单为证，上述谢良友归案后直至一审庭审时均未提出异议，故所诉理由与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人谢良友以营利为目的，开设赌场供人赌博；原审被告人谢某在赌场从事管理及接送参赌人员到赌场赌博；原审被告人卢某、印某在赌场为他人赌博提供资金帮助，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人谢良友曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，系累犯，且在共同犯罪中起主要作用，是主犯。原审被告人谢某、卢某、印某在共同犯罪中起次要作用，是从犯。上诉人谢良友归案后向公安机关提供重要线索，从而得以侦破其他案件，具有立功表现。谢良友、谢某、卢某、印某归案后均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人谢良友以原判量刑偏重等诉请改判的理由缺乏事实和法律依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭爱萍
审 判 员 陈志煌
代理审判员 郑荧莹
二〇一四年十月十四日
书 记 员 刘璐娟
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）、犯罪情节较轻的；
（二）、有悔罪表现；
（三）、没有再犯罪的危险；
（四）、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。