江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡民终字第2407号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所地宜兴市宜城街道人民南路266号义源大厦3楼。
负责人杨春，该公司总经理。
委托代理人彭玉婷，江苏英特东华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）徐藜朕。
委托代理人周洁，宜兴市万石法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）李文俊。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人徐藜朕、李文俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省宜兴市人民法院（2014）宜和民初字第0314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月11日受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：
2011年12月29日6时20分，李文俊驾驶苏B×××××号小型普通客车，由北往南行驶至宜兴市和桥鹅州东路方正公司门口处，与同向右侧徐继中骑的自行车发生碰撞，造成车辆损坏、徐继中及后乘座人员徐藜朕受伤的交通事故。该事故经宜兴市公安局交警大队责任认定，由李文俊承担事故的全部责任，徐继中与徐藜朕不负责任。事故发生后，徐藜朕先后被送和桥医院、无锡市手外科医院、解放军一0一医院、复旦大学华山医院等进行治疗，被确诊为右食指外伤、尺偏畸形、伸肌腱损伤、尺侧指神经损伤等，合计住院45天，医疗费41368.38元。因各方就事故赔偿未达成一致，徐藜朕诉至原审法院，请求判令被告方赔偿各项损失99884元，并承担诉讼费及鉴定费。
2014年7月15日宜兴市中医医院司法鉴定所出具鉴定意见为：徐藜朕因交通事故致右食指撕脱离断伤、右食指近节指骨骨折、右手背挤压伤伴血管神经肌腱断裂等，其目前遗留的右食指掌指关节主动活动受限，近侧指间关节及远侧指间关节主动活动丧失，评定为十级伤残，护理期以一人护理120天为宜，营养期以90天为宜。李文俊所有的苏B×××××号车在保险公司投保了交强险、保额为500000元商业险及不计免赔险，保险期限为2011年8月7日至2012年8月6日。徐藜朕在治疗期间，李文俊支付医疗费及现金合计42064.38元。事故中的另一位受伤者徐继中系徐藜朕的父亲，也已治疗终结，受伤后的医疗费400多元已由李文俊支付，庭审中表示保险公司交强险医疗费用限额10000元全部赔付给徐藜朕。
原审中，徐藜朕与李文俊、保险公司对事故中的以下损失项目一致确认：医疗费41368.38元、住院伙食补助费810元、车损105元。
上述事实，有徐藜朕提供的事故认定书、行驶证与驾驶证（复印件）、交强险与商业险保单（复印件）、病历、手术记录、出院记录、出院小结、医疗费发票、住院费用结算清单、诊断证明书、车票、定损单、鉴定意见书、鉴定费发票，李文俊提供的医疗费发票、收条，保险公司提供的保险条款，及本案庭审笔录等证据在卷佐证。
原审法院认为：
公民享有生命健康权，受害人遭受人身损害的，有权要求侵权人赔偿医疗费等各项损失。机动车发生交通事故造成人身伤害的，由保险公司在机动车责任强制保险及商业险限额的范围内予以赔偿。本案中，原被告双方的主要争议焦点是：一、保险公司、李文俊对徐藜朕主张的营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费数额有异议。徐藜朕主张营养费1620元，两被告对营养期90天无异议，但认为应按15元／天，根据当地一般工作人员营养标准及徐藜朕受伤的营养必要性，认定为18元／天，计算为1620元（90天×18元／天=1620元）。徐藜朕主张护理费7200元，两被告对护理期120天无异议，但是认可50元／天，根据当地一般护理人员的费用标准，认定为60元／天，护理费计算为7200元（120天×60元／天=7200元）。伤残赔偿金徐藜朕主张65076元，两被告认为其伤残等级过高，原审法院认为两被告对伤残鉴定报告无异议，应当计算为65076元（32538元／年×20年×10%=65076元）。精神损害抚慰金徐藜朕主张5000元，被告方不予认可，根据事故中李文俊负全部责任，徐藜朕伤残为10级，酌定为5000元。交通费徐藜朕主张5000元，两被告认可400元，根据徐藜朕伤情、到相关医院治疗的必要性、住院的天数、来回每趟车票数额，酌定为800元。二、保险公司要求扣减20%的非医保用药，对此，徐藜朕与李文俊均不同意。审理中，保险公司提供了保险条款，认为该条款第十七条已明确约定，事故发生后，其公司按照国家相关法律法规的范围、项目和标准及合同，核定医疗费，同时，认为20%是其公司平时一般的理赔经验。对此，李文俊认为，该免责条款，保险公司在其投保时，没有向其说明。经查，保险公司提供的保险条款，第十七条是一般字体，没有拉黑，也没有特别说明，该第十七条属于免责条款。法庭要求保险公司提供就该免责条款已向李文俊作出明确提示或说明的相关证据，对此，保险公司说明，没有相关证据，故该免责条款对李文俊不产生约束力。庭审中，虽然华山医院的医疗费发票中，有非医保用药的数额，但法庭要求保险公司提供非医保用药与医保用药之间的差额又是多少？保险公司没有向法庭提供该方面的证据，故保险公司要求扣减20%的非医保用药的辩称，不予采信。三、徐藜朕主张诉讼费与鉴定费，鉴定费是诉讼过程中产生的实际费用，应当与诉讼费一样，由败诉方按比例承担，保险公司不承担诉讼费与鉴定费的辩称，不符合法律规定。综上，徐藜朕在事故中的损失有：医疗费41368.38元、住院伙食补助费810元、营养费1620元、护理费7200元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元、车损105元。保险公司在交强险医疗费用限额内赔付10000元，在交强险伤残限额内应赔付78076元（护理费7200元＋伤残赔偿金65076元＋精神损害抚慰金5000元＋交通费800元=78076元），在财产损失限额内赔付105元，在交强险内应赔付88181元，余款33798.38元（医疗费余31368.38元＋住院伙食补助费810元＋营养费1620元=33798.38元）由保险公司在商业险内赔付，保险公司合计应赔付121979.38元，又因李文俊已垫付医疗费等42064.38元，该款项由保险公司直接返还给李文俊，保险公司赔付给徐藜朕79915元。
据此，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内赔付徐藜朕79915元。二、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内返还李文俊42064.38元。三、驳回徐藜朕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取900元，鉴定费1900元，由保险公司负担2050元（其中受理费负担600元，鉴定费负担1450元），徐藜朕自行负担750元（其中受理费负担300元，鉴定费负担450元），保险公司负担的部分已由徐藜朕垫付，保险公司于判决发生法律效力之日起十日内直接支付给徐藜朕。
保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、依据保险约定，医疗费部分应当扣除相应的非医保用药，即使上诉人无法提供具体的数额，但徐藜朕在上海医院就诊的票据上有明确的不可报销的金额，一审法院应当不予支持。二、徐藜朕的伤残等级并不能构成十级伤残，故残疾赔偿金以及精神损害抚慰金不应当被支持。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
被上诉人徐藜朕辩称：原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。
被上诉人李文俊辩称：请求驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与原审法院已查明事实一致。
本院认为：
关于医疗费部分应当扣除相应的非医保用药和上海治疗产生的自费药问题。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。徐藜朕因交通事故右食指等多处受伤，其伤情为较为复杂，在和桥医院、无锡市手外科医院和解放军一0一医院治疗后，未能到达预期效果，其又前往医疗水平相对较高的复旦大学华山医院对尺偏畸形、伸肌腱损伤、尺侧指神经损伤等进行必要的治疗，医治前均已告知李文俊，且经李文俊同意。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。保险公司提出按约定扣除医疗费自费药，但其既未提供就该保险合同免责条款已向李文俊作出明确提示或说明的相关证据，又未在一、二审中提供徐藜朕前后治疗中有不合理之处以及相应的非医保用药清单和可替代药品等相关依据，应承担不利后果，故本院对该上诉请求不予支持。
关于伤残等级鉴定问题。人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。原审法院在徐藜朕与李文俊协商达成一致的情况下，委托宜兴市中医医院司法鉴定所为委托鉴定机构，该司法鉴定程序符合司法鉴定机构和司法鉴定人进行司法鉴定活动应当遵循的方式、方法、步骤以及相关的规则和标准。原审依据该鉴定意见确定残疾赔偿金以及精神损害抚慰金，并无不当。故上诉人认为徐藜朕的伤残等级不能构成十级伤残的意见，本院不予采纳。
综上，原判认定事实及适用法律并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费900元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 潘华明
审判员 孙 宏
审判员 杜伟建
二〇一五年一月三十日
书记员 杨 志