广东省珠海市斗门区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）珠斗法民二初字第296号
原告珠海华筑沥青有限公司，住所地珠海市香洲区南屏镇双石村白沙坑建屏石场西。
法定代表人肖易。
委托代理人钟宏炬，广东莱特律师事务所律师。
委托代理人周锦珠，广东莱特律师事务所实习律师。
被告广西华南建设集团有限公司珠海分公司，住所地珠海市斗门区白藤二路8号6栋106号铺。
负责人李岳。
委托代理人霍艳辉，广东文证律师事务所律师。
被告广西华南建设集团有限公司，住所地钦州市钦州大道82号阳光丽城二期五楼。
法定代表人陈汉夫。
委托代理人霍艳辉，广东文证律师事务所律师。
原告珠海华筑沥青有限公司（以下简称华筑沥青公司）诉被告广西华南建设集团有限公司珠海分公司（以下简称华南建设珠海公司）、广西华南建设集团有限公司（以下简称华南建设集团公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年4月28日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告华筑沥青公司的委托代理人钟宏炬、周锦珠，被告华南建设珠海公司、华南建设集团公司的委托代理人霍艳辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告华筑沥青公司诉称：2012年10月25日，原、被告签订了《沥青砼、水泥稳定层分包合同》，约定：1、原告承包被告位于横琴金融基地道路沥青摊铺、水泥稳定层加工的工程项目，该工程总量为沥青面约30000㎡，沥青混凝土按照综合单价88元／㎡计算，稳定层约15000吨，加工费按7.5元／吨计算；2、工程款于工程完工后10日内支付实际完成工程总价的80%，其余款项40天内付到总造价的97%，余下的3%作为质保金，在保修期满后3天内一次性付清给原告，该工程保修期为一年；3、被告预期不付清工程款，被告向原告赔偿工程总价款按每天5‰的违约金。合同订立后，原告履行合同并于2013年3月2日与被告华南建设珠海公司结算，被告审核确认并出具了《工程量及工程款计划书》，承诺于2013年3月20日前支付第一部分工程款100万元，于2013年4月10日前支付第二部分工程款100万元，2013年4月30日前支付余下的工程款及水粉尾数557272元。但预期付款日届满后原告多次向被告华南建设珠海公司追讨所拖欠工程款，均遭到被告无理拒绝，暂计至2013年4月30日止，被告华南建设珠海公司拖欠原告工程款2557272元，逾期违约金305000元，此外被告还应支付原告因追讨债权所支出的律师费80000元。原告认为根据分包合同及《工程量及工程款计划书》，被告华南建设珠海公司构成根本违约，依法应当清偿所欠的工程款、逾期付款违约金及律师费等损失，被告华南建设集团公司作为被告华南建设珠海公司的母公司，应就本案债务承担连带责任。为维护原告合法权益，现提起诉讼，请求法院判令：1、被告支付所欠建筑工程款25572752元；2、被告支付从2013年3月20日起至判决生效之日的逾期付款违约金（从2013年3月20日起按欠款金额每千分之五的标准计算，暂计至2013年4月30日为305000元）；3、被告支付本案律师费80000元；4、被告承担本案全部诉讼费用。
原告华筑沥青公司就其主张提供证据如下：
1.分包合同，证明原被告存在合同关系；
2.工程量及工程款计划书，证明被告欠款事实及欠款数额；
3.工程款违约金计算表，证明被告具体欠款数额；
4.委托代理合同及律师费发票，证明支出律师费的情况。
被告华南建设珠海公司、华南建设集团公司辩称：一、涉案合同系分公司签订，而该工程是由总公司承包，并未授权分公司对外分包。二、欠款本金数额问题，诉请数额与原告提交的工程还款计划书有出入，被告初步结算是2512272元，而原告起诉是2557272元。三、逾期付款违约金问题，工程还未最终结算，付款条件还未成就，不应当支付违约金。且违约金过高，明显超过原告实际损失。合同约定千分之五的违约金是针对预付工程款，本案不涉及预付工程款，本案是先做工后结算。四、律师费问题，原告的诉请缺乏合同依据。此外，根据合同约定另有百分之三的质保金还未到期。
被告华南建设珠海公司未就其答辩提交证据。
被告华南建设集团公司提交收款收据一份，证明原告收到被告华南建设集团公司1万元的款项，应从本案的总数额中予以抵扣。
上述提交的证据，经庭审质证，被告华南建设珠海公司、华南建设集团公司对原告提交证据的真实性均无异议；原告对被告华南建设集团公司提交证据的真实性无异议。本院经审查认为，原告及被告华南建设集团公司提交的证据内容客观真实，且能起到证明本案事实的作用，故予以认定。
本院根据认定的证据和庭审笔录，查明本案事实如下：
2012年10月25日，原告与被告华南建设珠海公司签订一份《沥青砼、水泥稳定层分包合同》（以下简称分包合同），双方约定：被告华南建设珠海公司将横琴金融基地道路（沥青摊铺）、（水泥稳定层加工）的工程项目分包给原告施工，该工程总量为沥青面约30000㎡，沥青混凝土按照综合单价88元／㎡计算，稳定层约15000吨，加工费按7.5元／吨计算；付款方式为，工程款于工程完工后10日内支付实际完成工程总造价的80%，其余款项40天内付至总造价的97%，余下的3%作为质保金，在保修期满后3天内一次性付清给原告，该工程保修期为一年；对于违约责任约定为，不预期付清其余工程款，被告向原告赔偿工程总价款按每天5‰的违约金。
合同订立后，原告组织进场施工，并完成了约定工程的施工。2013年3月2日，被告华南建设珠海公司出具给原告一份《工程量及工程款计划书》，内容为：横琴产业基地沥青路面（二期）工程，结算平方数约29908㎡×84元=2512272元正，以最后结算单为准。付款计划：1、2013年3月20日支付100万元，2、2013年4月10日前支付100万元，3、2013年4月30日付余款及水粉尾款约557272元，以上合计2557272元。被告华南建设珠海公司负责人李岳在计划书中签名并加盖公章。此后，被告未按约付款，原告遂提起本案诉讼。
本案诉讼中，原告确认收到被告华南建设集团公司支付的10000元。
本院认为：本案争议集中有以下几方面。
一、分包合同效力问题。被告华南建设珠海公司主张因未获华南建设集团公司授权分包无效。被告未就该工程系被告华南建设集团对外承接一事进行举证。即便存在被告所述的情况，根据公司法的相关规定分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，分公司将公司的工程项目分包不当然无效。即便分公司未获授权，但被告华南建设集团公司在原告履行合同施工过程中亦未提出异议，应视为对被告华南建设珠海公司对外签订合同行为的默示许可，被告主张合同无效的此项理由不能成立。
二、工程付款条件是否成就问题。原告主张被告华南建设珠海公司结算后出具《工程量及工程款计划书》确定了施工方数及工程款额，还承诺了还款期限，应依此履行；被告则认为，工程虽已交付但未验收结算，付款条件尚未成就。本院认为，双方均未提交工程验收资料，但该工程已在2012年底即实际交付给被告，被告也未就工程质量提出异议，被告在接收涉案工程后应按结算方量履行付款义务，其关于未验收的理由不能成立。被告华南建设珠海公司在《工程量及工程款计划书》中明确了施工方量及工程款计算方法，具有结算材料的性质，虽其中表述了“以最后结算单为准”，但在诉讼中被告既不提出自己计算的工程量数据，也没有提供相关证据否定自己出具的计划书中确定的工程量。在此情况下，被告关于工程未经结算的答辩理由本院亦不予采信，应以被告出具的具有结算材料性质的《工程量及工程款计划书》来确定工程量及款项数额。
三、工程价款的确定问题。《工程量及工程款计划书》中确定了工程方量，并按84元的单价计工程总价为2512272元，此单价虽低于分包合同中约定的88元，但原告对此亦无异议。在付款计划书的内容中，结算价数额与承诺还款合计数额不相符，这是因为被告承诺了除工程款外的另有水粉尾款也在2013年4月30日当期一并支付，对水粉尾款属于工程款项原告未提交证据加以证明，因此，此款项与工程款不属同一法律关系，原告应另遁法律途径解决。对质保金问题，合同约定工程款余下3%作为质保金，在1年保修期满后三天内付清给原告。原告认为，工程款计划书中被告承诺了全额付款时限，实际已考虑了质保金的因素，不应再扣除3%，而应按结算款全额付款。本院认为，质保金的预留符合法律及建筑业法规规定，也在分包合同中加以约定，被告承诺还款期限不能视为放弃质保金的意思表示，被告要求按合同预留质保金的主张有事实和法律依据，本院予以支持，所扣减的3%的质保金份额待质保期限届满后由双方另遁途径解决。本案工程款确定为2426903.84元（2512272元×97%－10000元）。
四、逾期付款违约金问题。合同约定了款项支付时限，被告至今未支付工程款项，属违约行为，但原、被告对合同中关于违约金条款的理解有分歧。分包合同的违约金条款约定为，不预期付清其余工程款，被告向原告赔偿工程总价款按每天5‰的违约金。从文义上看，“不预期付清其余工程款”对款项范围的指代不明；而且被告提出约定违约金标准过高，原告也未提供因被告违约造成的明显达到上述数额的损失。根据最高人民法院关于《适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》的相关规定，本院酌定按中国人民银行同期同类贷款利率标准以欠付货款为基数从被告出具计划书之日起计算逾期付款违约金。
关于华南建设集团公司责任问题。被告华南建设珠海公司系华南建设集团公司设立的分公司，华南建设珠海公司虽领取营业执照但不具备独立法人资格。根据《公司法》第十四条的规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。据此，被告华南建设集团公司应就案涉承担债务清偿责任。
关于律师费，双方合同中并未约定违约方须承担守约方的此类支出，且律师费也非权利人主张权利的必要支出，不属于违约造成损失的合理范围，故本院不予支持。
综上，被告华南建设珠海公司从第三方处承接了道路施工工程后将其中的沥青摊铺、水泥稳定层加工等项目分包给具有沥青及商品混凝土摊铺经营资格的原告施工，原告与被告华南建设珠海公司间形成的建设工程施工合同关系并未违反法律规定。被告华南建设珠海公司出具还款计划书确认欠付货款数额，但又未依约全额支付款项，属违约行为，原告要求被告华南建设珠海公司支付工程款本金及违约金的诉请有事实和法律依据，本院予以支持。被告华南建设集团公司作为总公司应就分公司的债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告广西华南建设集团有限公司珠海分公司于本判决生效之日起七日内支付原告珠海华筑沥青有限公司工程款人民币2426903.84元及违约金（以欠付工程款为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率标准，从2013年3月2日起计至本判决确定的款项支付之日止）；
二、被告广西华南建设集团有限公司就上述债务承担连带清偿责任；
三、驳回原告珠海华筑沥青有限公司的其他诉讼请求；
如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费30338元、保全费5000元，由原告珠海华筑沥青有限公司负担6190元，被告广西华南建设集团有限公司珠海分公司负担29148元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于珠海市中级
人民法院。
审 判 长 陈柏能
审 判 员 贝鹏程
人民陪审员 陈健雄
二〇一三年七月十七日
书 记 员 周宗丽