云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云23民终1119号
上诉人（原审原告）：杨思武，男，19XX年XX月XX日生，汉族，住云南省保山市隆阳区，经常居住地云南省禄劝县。公民身份号码：XX。
上诉人（原审被告）：武定中医院，住所地武定县狮山镇武元路**号。组织机构代码：XX。
法定代表人：XX，院长。
委托诉讼代理人：XX，武定中医院职工。代理权限：特别授权代理。
上诉人杨思武因与被上诉人武定中医院劳动争议纠纷一案，不服武定县人民法院(2016)云2329民初657号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年11月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人杨思武上诉请求：一、判决被上诉人依据《劳动合同法》第40条规定，提前30日告知可以解除劳动合同，应额外支付上诉人1个月工资计1万元；二、判决被上诉人依法支付2015年度至2016年6月30日止，上诉人应休而未休的假期34.5天，节假日加班工资2-3倍计约23000元；三、本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实及理由：2012年5月13日上诉人到被上诉人处应聘，拟聘期限5年，同年6月30日被上诉人发文任命上诉人为五官科主任，7月1日双方签订补充协议，其要件期限暂时不定，无社会保险条款要件，明确每月底工资1万元。上诉人与被上诉人从未签订过书面劳动合同，2016年5月28日被上诉人单方发文提前40天告知上诉人7月6日达到法定退休年龄，终止双方从未签订过的书面劳动合同，同月29日上诉人书面报告正常休假另谋执业单位。6月13日被上诉人单方发文提前23天免去上诉人五官科主任职务，7月7日被上诉人重复单方面发文通知，明显不公，有损上诉人的合法权益。故原判决认定事实不清，适用法律不当。
被上诉人武定中医院答辩称，上诉人上诉请求第一项一审已作审理，一审认定事实清楚，适用法律正确，其第二项请求属于新增加的请求，没有经过仲裁，应当予以驳回。故请求驳回上诉，维持原判。
杨思武向一审法院起诉请求：撤销武劳仲字(2016)08号裁决书，判决被告武定中医院依据《劳动合同法》第40条规定提前解除劳动合同，补偿原告l个月工资l万元。
一审法院认定本案法律事实：2012年5月13日，被告武定中医院聘用原告杨思武到五官科执业，拟聘期限5年，自2012年6月25日至2017年6月25日，2012年6月30日任命为五官科主任。2012年7月1日双方签订补充协议，约定了工作地点、内容、待遇等事项，原告杨思武依据聘用证明和补充协议在武定中医院执业至2016年5月28日。同日，武定中医院向杨思武送达终止劳动合同提前通知书，告知杨思武2016年7月6日到法定退休年龄，终止劳动合同，6月13日发文免去五官科主任职务，7月7日向杨思武送达终止劳动合同关系通知书，终止劳动合同关系，劳动报酬发放到7月31日。原告杨思武以被告武定中医院提前解除劳动关系为由申请劳动争议仲裁，武定县劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月26日作出裁决驳回原告杨思武请求，并于次日送达原告杨思武，原告杨思武不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，认为被告武定中医院构成提前解除劳动关系，要求依据劳动合同法第四十条的规定额外支付1个月工资1万元，庭审中，原告杨思武认可2016年7月6日达到法定退休年龄，现已在保山市办理退休手续享受退休待遇的事实，本院予以确认。
原审认为，原告杨思武2016年7月6日年满60周岁，达到法定退休年龄，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止……；(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”规定，原告杨思武与被告武定中医院之间的劳动关系依法终止，被告武定中医院提前告知杨思武达到法定退休年龄，终止劳动关系，是用人单位对职工履行告知义务的合理行为，不违反法律禁止性规定，不构成提前解除劳动关系。被告武定中医院发文免去原告杨思武五官科主任职务是用人单位内部行为且不影响原告杨思武在劳动关系存续期间享受的待遇和退休养老保险待遇，亦不构成提前解除劳动关系。原告杨思武的请求无事实根据，不予支持，其要求撤销仲裁裁决的请求，无法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项的规定判决：驳回原告杨思武的诉讼请求。案件受理费10元，由原告杨思武负担。
本案二审中，被上诉人武定中医院提交了一份2012年7月1日与上诉人杨思武签订的补充协议，与一审提交的聘用书一起，欲证明其聘用上诉人到中医院工作并担任五官科主任，约定了工资待遇、工作时间、地点等内容，是一份劳动合同。经质证，上诉人对该协议的真实性无异议，但只能证明被上诉人给其的工资待遇、工作时间、地点，不能证明该协议就是劳动合同。本院认为，双方签订的补充协议约定了工作安排、待遇、个人所得税缴纳、假期、执业诊疗范围、上班时间地点等内容，具备劳动合同的基本要件，也具备证据的真实性、关联性、合法性，予以采信。
二审中，经征询双方当事人对一审认定事实的意见。上诉人认为，一审对补充协议内容写的含糊不具体，执业到2016年5月28日不对，应该是执业到6月30日，7月7日向我送达用词不准确，当时是发短信给我，7月25日我从保山回来后签字，对其余事实无异议。被上诉人武定中医院对一审认定的事实无异议。对双方无异议的事实，本院予以确认。
对双方当事人二审争议的事实，本院确认如下：2012年5月13日，武定中医院聘用杨思武到该院五官科执业，拟聘期限5年，受聘时间2012年6月25日至2017年6月25日，同年6月30日，杨思武被任命为五官科主任，7月1日，双方签订补充协议，约定：1、经双方协商，杨思武主任到我院进行业务指导、工作，期限暂时不定；2、工作安排：先进入普外科过渡，暂时以五官科门诊为主，待五官科住院患者达到一定数量时，单独成科，并任科主任；3、待遇“工资每月1万元，住宿享受专家待遇；4、个人所得税的缴纳：工资每月5000元以下部分由杨思武按照国家税收规定缴纳所得税，工资每月超过5000元以上部分由医院负责缴纳所得税；5、假期：按医院规定每月四天（国家法定假日另行安排），可以连休；6、杨思武承诺按照执业医师法的规定依法执业、规范诊疗（含注册）；7、杨思武违法乱纪被追究法律责任的，劳动合同自动终止；8、上班时间、地点以外的意外由个人负责；9、除上述特别规定外，考勤考核、医疗质量管理等事项按医院规章制度执行；10、本补充协议与其他规定不一致的，以本补充协议为准。
二审另查明，因杨思武在保山市缴纳养老和医疗保险，2015年12月，武定中医院为其报销了2012年7月至2015年12月31日的养老、医疗保险计14803元。2016年6月，杨思武向原审法院起诉请求：撤销武定县劳动人事争议仲裁委员会作出的[2016]08号裁决书第二条裁决意见；依《劳动合同法》规定，按事实劳动关系期限，判决武定中医院按每月1万元标准，发放其2倍工资计11万元；判决由社会保险费征收机构责令武定中医院限期缴纳补足社会保险金。原审法院经审理认为，双方已实际履行了补充协议，双方之间的劳动关系成立，杨思武的第一项、第二项请求不成立，第三项请求不属于人民法院民事案件受案范围。遂作出（2016）云2329民初406号民事判决，驳回杨思武的诉讼请求。
本院认为，依法成立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。上诉人杨思武与被上诉人武定中医院签订的补充协议，约定了工作内容、工作地点和时间、休息休假、劳动报酬等内容，明确了劳动报酬和劳动条件等，基本满足了劳动合同的实质要件，且双方已实际履行，应视为劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）……；（二）劳动者开始享受基本养老保险待遇的；……。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。上诉人杨思武于2016年7月6日满60周岁，达到法定退休年龄，已办理退休手续并开始享受基本养老保险待遇，被上诉人先后向其发出终止劳动合同提前通知书及终止劳动合同关系通知书，属于依法履行告知义务的行为，不属于提前解除劳动合同的行为。上诉人的第一项上诉请求不成立，本院不予支持，第二项上诉请求未经过武定县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，也未向一审法院提出，属于新增加的诉讼请求，故该项请求本院不予审查。一审认定主要事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杨思武负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 芳
审判员 陈翠连
审判员 吴启贤
二〇一七年一月五日
书记员 苏正生