西安市灞桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）灞民重字第00007号
原告陕西白鹿塬生态观光发展有限公司
法定代表人薛开林，经理。
委托代理人孙军锋，陕西博纳新律师事务所律师。
被告张建忠，男，1959年4月13日出生，汉族。
委托代理人王炳森，陕西王炳森律师事务所律师。
委托代理人张萍，陕西王炳森律师事务所律师。
原告陕西白鹿塬生态观光发展有限公司（以下简称白鹿塬公司）诉被告张建忠排除妨害纠纷一案，本院曾于2012年7月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年6月28日作出（2012）灞民初字第02108号民事判决，宣判后，原告白鹿塬公司不服，提起上诉，西安市中级人民法院受理后，于2013年11月13日作出（2012）西中民二终字第01887号民事裁定：撤销（2012）灞民初字第02108号民事判决，发回我院重审。本院于2014年1月9日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告白鹿塬公司的法定代表人薛开林及其委托代理人孙军锋、被告张建忠的委托代理人王炳森、张萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告白鹿塬公司诉称，2011年9月8日，其与被告签订付款协议一份，就其使用的位于灞桥区新华村一组的约200亩土地（实为207亩）转让给被告使用一事达成一致。协议第一条约定：“双方签订协议后一日内，乙方一次性支付甲方项目定金壹佰万元整，一周内支付项目预付款贰佰万元整，三十日内支付余款（应付款=项目实际用地面积×22500元／亩）。”协议第八条约定：“如乙方未按时支付各笔款项，应承担应付款项每日千分之五的滞纳金，超过十日未支付的甲方有权终止合同。”协议第九条约定：“甲乙双方就此协议应承担保密义务，若因一方向第三方泄露本协议内容而给对方造成损失的，应承担全部赔偿责任。”根据协议约定，被告应支付其土地使用权转让价款共计465.75万元整，2011年9月9日前支付100万元整、9月14日前支付200万元整、10月7日前支付165.75万元整。被告分别于2011年9月9日支付100万元、9月20日支付200万元。依据协议约定，被告应当在2011年10月7日前支付余款165.75元，但被告并未如期支付，且逾期天数早已超越十日。同时，被告违反协议中的保密义务，已将协议内容泄露给第三方，已构成基本违约。2012年1月10日，被告致函称：“因我个人有病在身，不能处理该协议约定的相关事项，不能进行后续的工作开展。”鉴于被告不能如期支付余款的根本违约行为，加之其本人书面声明有病在身，已不能亲自履行双方之间的合同这一重大客观情况，其于2012年4月9日通过邮政特快专递向被告送达了《终止协议通知》，内容为：“终止2011年9月8日双方签订的‘付款协议’；在三个工作日内向白鹿塬公司书面提供账号，白鹿塬公司将在三个工作日内通过所提供的账号退回前期支付的叁佰万元转让费及伍万元电缆铺设款；因此，造成的一切后果由你自行承担。”对于该通知，被告在二审庭审中予以确认，已于2012年4月10日收悉。但在此后的三个月内，被告针对原告的解除合同通知并未依照《合同法》及其司法解释的相关规定向人民法院提起异议之诉。由此可知，依据《合同法》第九十六条第一款之规定，其与被告之间签订的协议已于该通知送达被告之日，即2012年4月10日予以解除。合同解除后，被告应依法返还土地、并恢复土地原状，但被告一直拒不返还所占土地，导致原告对该片土地无法实际开发使用，给其造成巨大经济损失。据此，请求判令被告依法返还约定土地，并恢复土地原状，赔偿相应的经济损失500000元（2011年9月8日至2012年9月8日期间的土地租金损失147798元及树木损失1184760元，但只主张500000元）。
被告张建忠辩称，原、被告之间的法律关系性质是土地联营承包的资格转让，也即合同转让。就合同项下的联营承包的约200亩土地据实测量附加转让费的付款及手续完善归责的协议。其合同转让是合同之债的转让。根据法律规定，债权转让告知债务人即可，债务的转让经债权人同意即转让成立。本案合同的相对人即债权人是新华村一组。有证据证明且也到庭确认同意转让，承认联营承包合同主体变更。因而合同资格转让已经成立，不具有可逆性。相对方同意后，原告已无权提起转让争议之诉。更何况原告要求返还土地、赔偿损失，也不是协议书约定的标的。原告并非土地所有权人，仅是承包资格的附加值转让。因而原告地面附着物赔偿之诉没有事实基础。原、被告之间实质争议的内容是原告将其联营承包经营的新华村一组土地其中的一部分指界转让后，以土地亩数作为合同资格溢价计价的付款争议。也即共同用围栏隔断，四至界限清楚的土地亩数到底是多少？协议约定“价格为22500元／亩，土地亩数约200亩，以双方认可的测量结果为准。”双方未实际进行测量。被告已付305万元，是被告按测量结果在剔除道路用地，村民“黄泉路”、菜园子外的实际用地亩数计148亩付款300万元（被告另付的5万元是按协议约定铺设水电的费用）。其已付足价款，原告认为付款不足而发生争议，其多次敦促原告要求派员测量，但原告拒不履行实际测量义务，自2011年2月8日至2012年6月11日7次通过法定邮递送达方式函告原告土地丈量、水电铺设、设立公司承接承包联营活动。原告却以发函身份不当拒不承认其发函效力，毫无理由的解除合同。原。被告之间是承包资格的溢价转让而不是承包土地的转让，返还土地的解除权依法不能成立。综上所述，应依法驳回原告之诉请。
经审理查明，2005年10月12日，原告白鹿塬公司与西安市灞桥区狄寨街道办事处新华村民委员会（以下简称新华村）及西安市灞桥区狄寨街道办事处新华村民委员会第一村民小组（以下简称新华村一组）签订联营协议一份，约定，新华村一组以土地使用权作为该项目投资，白鹿塬公司以资金、技术、设备及管理人员作为投资，新华村全权负责项目的具体实施、经营管理，项目联营用地280亩，联营期限为70年，自2005年10月至2074年9月，联营分成为新华村及其一组以固定回报的方式获得红利，每亩土地每年按480元人民币红利分红，每十年增长5%等合同内容。合同生效后，原告即在联营的土地上绿化建设。被告因建设项目用地的需要，于2011年9月8日与原告白鹿塬公司签订付款协议一份，约定，经双方共同协商，将甲方（原告）所用约200亩地转给乙方（被告）使用。双方签订协议后一日内，乙方一次性支付甲方项目定金壹佰万元整，一周内支付项目预付款贰佰万元整，三十日内支付余款。（应付款=项目实际用地面积×22500元／亩）。项目实际用地面积及附图以双方认可测量结果为准，双方应按附图及界桩各自开发。供水、供电接口在协议签订后十五个工作日内由甲方负责敷设到乙方地界，并由甲方向乙方计量收费（现价：水2.5元／吨，电1.2元／度）；乙方应向甲方支付电缆购置费伍万元整，电缆敷设施工费用、计量用表计、开关、管路总阀由甲方承担并负责安装。此次转让土地使用权归新华村一组集体所有，协议生效之后甲方不再拥有该土地的使用权，地面附作物归乙方所有。2011-2012年度地亩款应按灞桥区狄寨街道办事处要求于2011年9月20日前支付给甲方代为缴纳，自2012年9月起该土地的地亩款应由乙方直接支付给新华村一组集体。如乙方未按时支付各笔款项，应承担应付款项每日千分之五的滞纳金，超过十日未支付的甲方有权终止合同。甲乙双方就此协议均应承担保密义务，若因一方向第三方泄露本协议内容而给对方造成损失的，应承担赔偿责任等合同内容。合同生效后，原告将涉案土地、地形图复印件及电子版交付给被告，该图标明转租的土地为207亩。其四至为北至新华村一组沟道北岸、南至新华村一组耕地与邻村交界、西至新华村一组耕地与邻村交界、东至北大康村二组地界。2011年修建“东月路”时占用了部分涉案土地。被告分别于2011年9月9日、9月20日、9月26日支付原告100万元、200万元和5万元。下余之款，双方因土地面积数量未达成一直协议，被告未支付。2012年1月10日，被告致函原告称：“因我‘张建忠’与贵公司在2011年9月8日签订了土地《转让协议》并约定了相关的合作事项。该土地转让协议签订时我所在公司‘陕西旭邦生态园林观光有限公司’的相关证照手续正在办理中，现我所在公司的营业执照及相关证件已经办理完毕。因我个人有病在身，不能处理该协议约定的相关事项，不能进行后续的工作开展。为了不造成贵我双方的损失，现我将该协议移交至我所在的公司‘陕西旭邦生态园林观光有限公司’，有‘陕西旭邦生态园林观光有限公司’执行《转让协议》中约定的一切权利与义务，该公司是我所在的公司，具有执行《转让协议》并推进该项目运作的所有权利与义务”。原告于2012年4月9日通过邮政特快专递向被告送达了《终止协议通知》：“……关于余款壹佰伍拾万元，你应在2011年10月7日前支付（即协议约定的30日内），而你并未在约定的期限内支付，且已超过十日，另，你已将该协议内容泄露给第三人，构成违约。在你未按照约定的期限支付剩余的款项的情况出现后，白鹿塬公司多次电话告知你已经构成违约，终止双方协议，提供账号接受退款但你却一直不予配合。鉴于此，白鹿塬公司再次书面通知你：1、终止2011年9月8日双方签订的‘付款协议’；2、在三个工作日内向白鹿塬公司书面提供账号，白鹿塬公司将在三个工作日内通过所提供的账号退回前期支付的叁佰万元转让费及伍万电缆铺设款；3、因此，造成的一切后果有你自行承担。”被告于2012年4月10日收到该通知后，至今未向人民法院主张对解除合同提出异议的诉讼。原告遂于2012年7月10日诉来本院请求终止原、被告签订的土地使用权转让协议、被告返还约定的土地、被告赔偿其经济损失50万元。本院受理后，于2013年6月28日作出（2012）灞民初字第02108号民事判决：一、驳回原告要求终止原、被告签订的土地使用权转让协议之诉请；二、驳回原告要求被告返还约定的土地之诉请；三、驳回原告要求被告赔偿原告经济损失50万元之诉请；原告白鹿塬公司不服，提起上诉，西安市中级人民法院于2013年11月13日作出（2012）西民二终字第01887号民事裁定：撤销我院（2012）灞民初字第02108号民事判决；以原判决认定基本事实不清为由发回我院重审。原告自2011年至2013年度，每年向灞桥区狄寨街道办事处支付地租款495287.52元（每亩按700斤小麦计算，每斤小麦单价为1.02元）。
上述事实有联营合同、付款协议、致函、终止协议通知、结算票据、（2012）灞民初字第02108号民事判决书、（2012）西民二终字第01887号民事裁定书及本院庭审笔录等附卷佐证。
本院认为，原告与新华村及其一组所签订的联营协议，名为联营，实为土地租赁关系。从原、被告所签订付款协议内容看，原告作为涉案土地的承租人，在承租期间，将承租的一部分土地的使用权转让给被告使用，且土地使用权转让后，涉案土地的租金一直由原告交纳，该付款协议依法认定为土地使用权转让协议。原、被告双方就转让土地亩数产生分歧，被告至今未将付款协议所约定的款项余款部分支付给原告，原告遂于2012年4月10日书面通知被告要求终止双方签订的付款协议，被告收到解除通知后，至今未向人民法院或仲裁机构主张对该解除通知的效力提出异议。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力”的规定，原、被告所签订的付款协议，已于2012年4月10日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、并有权要求赔偿损失。”的规定，现原告要求被告返还土地，于法有据，本院应予支持；被告自使用涉案土地至今，土地租赁费仍由原告交纳，此期间给原告造成的损失应按其交纳的土地租金计算为宜，由被告给予赔偿，原、被告在签订的付款协议中，约定转让约200亩土地使用权，故土地租金按每年714元、土地亩数按200亩进行计算，即142800元。但原告仅要求被告赔偿2011年9月8日至2012年9月8日期间的土地租金损失，本院应予支持。原告要求被告赔偿其树木部分的损失，证据不足，本院不予支持；被告辩称其与原告签订的付款协议系合同资格转让的，不具有可逆性，无事实及法律依据，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、《中华人民共和国民法通则》地一百一十七条、第一百三十四条第一款款第（四）、（五）项及《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，张建忠返还陕西白鹿塬生态观光发展有限公司位于灞桥区狄寨街道办事处新华村一组，其四至为北至新华村一组沟道北岸、南至新华村一组耕地与邻村交界、西至新华村一组耕地与邻村交界、东至北大康二组地界承租土地约200亩，恢复土地原状；
二、本判决生效后十日内，张建忠赔偿陕西白鹿塬生态观光发展有限公司损失142800元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费52860元，原告已预交，该案件应收取受理费9000元，多收的43860元，退付原告；受理费9000元，原告负担5000元、被告负担4000元，连同上述应付之款一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 余国庆
代理审判员 何晓丽
人民陪审员 庞瑜英
二〇一五年一月七日
书 记 员 宋艳舞