黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）黑02刑终108号
原公诉机关黑龙江省甘南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙国武，男，1981年1月30日出生于黑龙江省甘南县，汉族，中专文化，农民，住甘南县。2014年因故意毁坏财物罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2016年5月15日因涉嫌犯诈骗罪被取保候审，同年11月22日经甘南县人民法院决定逮捕，11月25日由甘南县公安局执行。现羁押于甘南县看守所。
黑龙江省甘南县人民法院审理甘南县人民检察院指控原审被告人孙国武犯诈骗罪一案，于2017年4月5日作出（2016）黑0225刑初247号刑事判决。原审被告人孙国武不服，提出上诉，本院受理后作出（2017）黑02刑终138号刑事裁定，撤销原判，发回重审。甘南县人民法院于2017年11月21日作出（2017）黑0225刑初98号刑事判决，原审被告人孙国武不服，提出上诉，本院于2017年12月27日受理后作出（2017）黑02刑终316号刑事裁定，撤销原判，发回重审。甘南县人民法院于2018年3月25日作出（2018）黑0225刑初56号刑事判决。原审被告人孙国武不服，提出上诉，本院受理后于2018年5月10日立案受理，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人孙国武，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
一审判决认定，2014年12月份，被害人崔某向被告人孙国武交60000元（本文以下币种均为人民币）定金，欲承包25垧土地。2015年1月1日，被害人崔某与被告人孙国武签订土地承包合同一份，合同约定被告人孙国武将25垧土地承包给被害人崔某，承包期限自2015年1月1日起至2016年1月1日止，承包费为每垧地5800元，合同同时约定了地块位置，被害人崔某交齐全款共计145000元。被告人孙国武承包给被害人崔某的土地系董某1所有，被告人孙国武没有对外发包权。
被告人孙国武于2016年5月14日在甘南县人民医院门口被甘南镇第三派出所抓获。被告人孙国武案发后，已将被害人崔某的145000元退还，并取得谅解。
上述事实，有原公诉机关提交，经一审法庭质证、认证的下列证据证实：
一、书证
1．户籍证明，证实被告人孙国武的自然情况；2.到案经过，证实被告人孙国武于2016年5月14日在甘南县人民医院被甘南镇第三派出所警员抓获；3.收条、谅解书，证实被告人孙国武案发后，已将崔某的145000元、张某260000元退还，并取得谅解；4.刑事判决书，证实2014年被告人孙国武因犯故意毁坏财物罪被甘南县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；5.土地租赁合同、收条，证实被告人孙国武承包给崔某、张某2土地的位置、数量、价格、时间等。
二、证人证言
1.证人郑某证言，证实2012年年末，被告人孙国武从郑佳宽处承包30垧土地，钱已交完；2，证人梁某、安某、王某1等人证言，证实2013年3、4月份在孙国武处承包土地，土地位置在查哈阳农场长吉某分场种羊场，总计承包近40垧土地；3.证人吕某的证言，证实其与张某1认识很多年。2015年5月份，张某1拉来7吨多化肥，共给张某128000元，其不认识孙国武；4.证人薄胜国证言，证实孙国武承包李国强的土地是通过其承包的。2013年承包39垧地，土地位于长吉某分场第一作业区，孙国武包郑佳宽的土地是37垧，位于长吉岗分场第一作业区与兴隆乡先锋村四屯交界处，被告人孙国武种了一部分，还有一部分没有种。今年是水大，但也不至于种不上地；5.证人杨某、孙某证言，证实2013年开春种地，二人帮助孙国武种的，种了20垧地左右，有一部分水大没有种上；6.证人仁松臣证言，证实2012年具体时间记不住，其和孙国武、张某1、刘某1等一起吃饭时，听他们三人说了要一起承包羊点的地，具体内容没细听；7.证人董某1证言，证实其不知道2015年被告人孙国武将其土地包出去的事。8.证人张某1证言，证实2012年其与被告人孙国武一起种地，2012年末，与证人张某1、刘某1、孙国武等人一起吃饭时，其和刘某1让孙国武帮忙包地，讲好每垧地5000元，之后孙国武领二人去查哈阳农场长吉某分场种羊场看地，一共去了两三次，其和刘某1陆续给孙国武拿了190000元，后来孙国武又说每垧地6000元，张某1与刘某1认为被告人孙国武黑他们的钱就不想种地了，3、4月份的时候，告诉孙国武地不包了，把钱退回来，5月份就找不到孙国武了，孙国武通过吕某给张某1的28700元是孙国武欠张某1的钱，与包地款无关。9.证人刘某1证言，证实2012年其和张某1与孙国武合伙包地，刘某1想2013年和他俩合伙包地，2012年10月份，刘某1、张某1、孙国武吃饭时商量合伙包地的事。说好地价每垧5000元，陆续给孙国武190000元，孙国武领着去看过两、三次地后孙国武说地价6000元，刘某1和张某1就不想包了，告诉孙国武把钱退回来，5月份就联系不上孙国武了。10，证人张某2证言，证实2015年2月1日张某2与孙国武签订了土地承包合同，以每垧地6000元的价格承包15垧土地，给孙国武90000元，同年5月中旬，张某2联系孙国武要种地，孙国武说土地种不上了，给张某2退回来30000元，剩下的60000元以后再给，后来就联系不上孙国武了。
三、被害人陈述
被害人崔某陈述，证实2015年1月1日，其以每垧地6000元价格承包了25垧孙国武的土地，并签订了土地承包合同，给孙国武145000元，同年4月19日，其到地里弄地，有人不让，说地是他的，并给其看合同，其想可能是被骗了，所以就来报案。
四、被告人供述和辩解
被告人孙国武供述和辩解，证实2012年11月份，其与张某1、刘某1等人一起吃饭时，商量三人合伙包地，张某1、刘某1出钱，其出管理农机、种子、化肥、收地，每垧地6000元，开始打算包50垧地，张某1与刘某1陆续拿了190000元，就没有包那么多，后期他俩看地不好，又不想种那么多了，让其包出去一部分，剩下的自己种，其包出去21垧地，自己种了17垧地，孙某、杨某帮忙种的，水大，还有一部分没种上。剩下的化肥被张某1拉到吕某那卖了，卖了28000元，钱给张某1了。2014年冬天，董某1让其帮忙往外包地，说是5000元一垧，多包是其的，后来便认识了崔某，把董某1的地包给崔某25垧，是以6000元每垧的价格包出去的，崔某前后给其145000元，事后其将土地包出去的事情告诉董某1了，其和崔和洪彬签完合同一两个月后，董某1说地价涨了，不包给其了，其让王某2、张汉全还给崔某80000元，其有收条，后来又陆续还58000元。2015年1月份，张某2联系其要承包15垧地，每垧6000元，张某2给其90000元，然后其问郑某的地多少钱，并交给他30000元定金，4月份，郑某将其定金退回。
五、辨认笔录
证人张某1对承包地块的辩认。证实经辨认，张某1指认查哈阳农场长吉某分场种羊场场部东八里地、先锋八屯西土地是孙国武承诺给其承包的土地。
一审法院认为，被告人孙国武将他人土地谎称为自己的土地，对外发包给被害人崔某，骗取被害人崔某人民币145000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于公诉机关指控被告人孙国武诈骗张某1、刘某1的犯罪事实，根据公诉机关向本院提供的现有证据，存在三人如何合伙、在合伙关系中如何分工的事实不清，三人合伙要耕种的地块在哪，张某1、刘某1提出不想耕种了，让孙国武退钱后，孙国武耕种的20多垧地是其个人的还是三个人合伙耕种的事实不清；2013年5月份，张某1拉到吕某处出售化肥的具体原因不清。综上，基于定案的多处关键事实不清，证据未形成完整的证据链条，无法完整、客观的还原法律事实，故该笔不予认定。关于公诉机关指控孙国武诈骗张某2的犯罪事实，经查，土地所有人郑某同意孙国武对外帮忙发包土地，并且孙国武与其之间有定金，在此种情况下，孙国武将土地承包给张某2，后期因为郑某单方面解除了口头约定，退回了定金，才导致张某2无法耕种土地的，孙国武在郑某违约后，及时将定金返还给张某2，并说明情况，剩余60000元因个人占用没有返还，在整个过程中没有虚构事实、隐瞒真相的行为，也无法根据其不能退还剩余60000元推定其主观上具有非法占有的故意，故该笔不予认定。被告人关于公诉机关指控其诈骗张某1、刘某1、张某2的犯罪事实不应认定的辩解理由成立，本院予以采纳，其他辩解理由因于事实、于法无据，故本院不予采纳。被告人孙国武如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚，积极退赃并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。因量刑事实发生变化，公诉机关的量刑建议应适当予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第七十条、第七十七条第一款的规定，判决：被告人孙国武犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币七万元，撤销（2014）甘刑初字第32号刑事判决书的缓刑部分，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币七万元（未缴纳）。
宣判后，原审被告人孙国武不服，以原审认定事实、适用法律错误为由提出上诉，请求二审法院予以改判。
经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。本案事实有经一审庭审质证、认证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据予以证实。上述证据查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人孙国武以非法占有为目的，将他人土地谎称为自己的土地，发包给被害人崔某，骗取被害人数额巨大钱款之行为已构成诈骗罪。关于上诉人孙国武提出原审认定事实及适用法律错误的上诉理由，经查，认定孙国武犯诈骗罪有土地租赁合同、收条、证人证言、被害人陈述等证据证实，证据之间能够形成证据链条，且适用法律正确，故对上诉人的上诉理由不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵晓东
审判员 蒋彦江
审判员 ＸＸ芳
二〇一八年六月十四日
书记员 宋 煜
本裁定适用的法律条文内容：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。