福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）莆民终字第269号
上诉人（原审被告）王跃宏，男，1974年10月4日出生，汉族，广东省深圳市南山区人，住广东省深圳市南山区。
委托代理人董金添、林青，福建众益律师事务所律师，委托权限一般代理。
被上诉人（原审原告）福建新世纪电子材料有限公司，住所地莆田高新技术产业开发区（赤港开发区），组织机构代码证代码75314868-3，
法定代表人刘玉莲，执行董事。
委托代理人陈健，男，1989年3月14日出生，汉族，系该公司职员，住莆田市涵江区，委托权限特别代理。
原审被告深圳市瑞亿鑫电子材料有限公司，住所地广东省深圳市福田区华强北路上步工业区鹏基上步工业产房201栋305B，组织机构代码证代码75254726-0。
法定代表人岑振平，负责人。
原审被告岑振平，男，1969年8月13日出生，汉族，广东省深圳市福田区人，住广东省深圳市福田区。
原审被告罗建利，男，1977年7月11日出生，汉族，湖南省汉寿县人，住湖南省汉寿县。
上诉人王跃宏与被上诉人福建新世纪电子材料有限公司（以下简称新世纪公司）、原审被告深圳市瑞亿鑫电子材料有限公司（以下简称瑞亿鑫公司）、岑振平、罗建利买卖合同纠纷一案，不服莆田市涵江区人民法院（2012）涵民初字第1680号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月22日公开开庭进行了审理。上诉人王跃宏的委托代理人董金添、林青及被上诉人新世纪公司的委托代理人陈健到庭参加诉讼，原审被告瑞亿鑫公司、岑振平、罗建利经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年8月18日，新世纪公司与瑞亿鑫公司、罗建利、王跃宏签订《担保协议》，约定瑞亿鑫公司（买方）向新世纪公司购买覆铜板，货款不能及时履行，乙方中的合伙人承担其所有销售合同产生债务的连带保证责任，并以个人财产作为担保。保证期限为所有的货款付清为止。瑞亿鑫公司在《担保协议》乙方一栏处盖公章并盖岑振平法人章。罗建利、王跃宏在《担保协议》上合伙人一栏处签名、捺指印，并提供各自的身份证号码。瑞亿鑫公司于2011年9月至2011年10月间共向新世纪公司购买覆铜板4400张，价值503400元。期间，双方签订了《销售合同》。《销售合同》约定付款方式为“以支票付货款”，买方若到期无法支付货款，应承担经济损失，并按日息0.5‰承担违约金，直到货款和违约金结清为止。若瑞亿鑫公司货款到期不能还款时，以需方公司法人代表及其股东的个人财务承担连带责任，至还清货款终止。本合同执行过程中，如发生法律纠纷由供方所在地法院处理。业务发生后，瑞亿鑫公司分别于2011年11月30日、2011年12月31日、2012年1月31日向新世纪公司开具了三张支票用于支付货款，支票付款期限自出票之日起十天。支票到期后新世纪公司持支票向银行申请贴现，分别于2011年12月1日、2012年1月5日、2012年2月2日被退票，致新世纪公司无法取得相应的货款。另查明，瑞亿鑫公司的投资者分别为陈美达、安黎明、岑振平，其中岑振平为法定代表人。
原审法院认为，新世纪公司与瑞亿鑫公司签订的《销售合同》，双方意思表示真实，内容符合法律规定，合法有效。瑞亿鑫公司向新世纪公司购买货款后，应承担支付货款的民事责任。现新世纪公司要求瑞亿鑫公司归还拖欠的货款及承担约定的违约金，于法有据，本院予以支持。违约金计算时间应从支票到期后新世纪公司持支票向银行申请贴现被退票之日起算。岑振平作为瑞亿鑫公司的法定代表人、股东在《担保协议》盖章，应承担连带保证责任。明知自己不是瑞亿鑫公司股东的王跃宏、罗建利在《担保协议》以合伙人身份签字、捺指印，且不尽告知义务，致《担保协议》对王跃宏、罗建利不成立，王跃宏、罗建利对此承担缔约过失责任。因此，王跃宏、罗建利应承担损害赔偿责任。赔偿的范围应为新世纪公司信赖利益的损失，即瑞亿鑫公司、岑振平财产不足以清偿全部债务时，由王跃宏、罗建利承担赔偿责任。瑞亿鑫公司、岑振平、罗建利经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条第一款第（二）项、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十三条的规定，作出判决：一、瑞亿鑫公司应在本判决生效后五日内归还新世纪公司货款人民币五十万三千四百元，并支付该款按日利率千分之零点五分段计算的逾期付款违约金（其中：以本金人民币十九万元为基数自二○一一年十二月一日起计至二○一二年一月四日止；以本金人民币三十四万二千元为基数自二○一二年一月五日起计至二○一二年二月一日止；以本金人民币五十万三千四百元为基数自二○一二年二月二日起计至判决确定的还款之日止），利随本清；二、岑振平对上述债务承担连带保证责任；三、瑞亿鑫公司、岑振平财产不足以清偿全部债务（包括案件受理费）时，王跃宏、罗建利应承担损害赔偿责任。本案案件受理费人民币9040元，由瑞亿鑫公司、岑振平负担。
一审宣判后，上诉人王跃宏不服，向本院提起上诉。
上诉人王跃宏上诉称：1、《担保协议》并未成立，且《担保协议》不能成立与上诉人是否为瑞亿鑫公司股东并无因果关系；2、上诉人在签署《担保协议》时，并无故意隐瞒的过失；3、《担保协议》所指向的可信赖利益与本案诉求的销售合同款项无关。（1）被上诉人新世纪公司与原审被告瑞亿鑫公司签署《销售合同》并非基于对《担保协议》的依赖；（2）本案中《销售合同》约定及实际交付的商品并非《担保协议》约定的商品；4、上诉人不应承担缔约过失责任。上诉请求，撤销（2012）涵民初字第1680号判决书第三项判决，驳回被上诉人新世纪公司对上诉人王跃宏的诉讼请求。
被上诉人新世纪公司辩称，在签订担保协议时，上诉人王跃宏以合伙人身份在担保协议上签字，原审判决瑞亿鑫公司、岑振平在财产不足以清偿全部债务时，上诉人王跃宏及原审被告罗建利应承担损害赔偿责任是正确的。
原审被告瑞亿鑫公司、岑振平、罗建利未进行答辩。
本院在二审审理过程中，对一审法院判决认定的事实，上诉人王跃宏对原审认定“瑞亿鑫公司于2011年9月至2011年10月间共向新世纪公司购买覆铜板4400张”有异议，认为购买的不是覆铜板，而是双纤维板。对其他事实没有异议。被上诉人新世纪公司对原审认定的事实没有异议，对双方没有异议的事实，本院予以确认，对有异议的事实，本院将结合争议焦点予以分析认定。
在本院指定的举证期限内，各方当事人均未向本院提供新的证据。
根据双方诉辩情况，本案二审争议焦点为上诉人王跃宏应否承担本案民事责任问题。对此，本院予以分析认定如下：
上诉人王跃宏认为，本案的担保协议尚未成立，担保协议中有三方，卖方、买方、担保方，担保协议第五条也明确规定经三方签字、盖章后生效，但是作为担保协议的丙方没有任何签字、盖章，故担保协议是整体没有成立的。根据担保法第15条规定，担保协议上没有约定主债权金额，担保协议没有成立。本案担保协议没有丙方签字、盖章，故担保协议尚未成立。在三方没有达成协议的情况下，要求上诉人承担担保责任是不公平的。退一步讲，即使担保协议成立，上诉人也无须承担民事责任。（1）担保协议中明确约定担保对象销售合同中已签订的条款，而本案被上诉人提起诉讼的销售合同都是在担保协议之后签订的，且金额是上诉人无法预测的。（2）担保协议约定是对覆铜箔层压板提供担保，而销售合同中是双纤维板，双纤维板与覆铜箔层压板是两种不同的板材，故该销售合同所产生的债务不是担保协议担保对象，上诉人无须承担任何的民事责任。
被上诉人新世纪公司认为，根据担保法的相关规定，担保协议上有说明主债权的种类，虽然没有具体的金额，但指向是明确的，且上诉人在担保协议上签字，就是认同对后续发生的债务及费用的担保。所以，上诉人王跃宏应承担本案的担保责任。
本院认为，上诉人王跃宏对被上诉人新世纪公司提供的担保协议的真实性并无异议，从该协议载明的内容看，乙方（瑞亿鑫公司）因生产经营需要，向甲方（新世纪公司）购买生产用板材（覆铜箔层压板），甲乙双方在执行销售合同已签订的条款，在因乙方原因对应付甲方的货款不能及时履行时，乙方、丙方中的合伙人承担其所有销售合同产生债务的连带保证责任，并以个人的财产作为担保。在担保协议的抬头丙方处有罗建利的签名，在担保协议的落款乙方合伙人处有上诉人王跃宏签名并捺指印及罗建利的签名。所以，该担保协议成立并生效。虽然工商登记材料中登记记载的瑞亿鑫公司的股东没有上诉人王跃宏，但2011年8月18日上诉人王跃宏在《担保协议》上瑞亿鑫公司合伙人栏处签名、捺指印，足以表明其系该公司合伙人，至于其系隐名合伙，还是入股后尚未进行工商登记均不影响在本案中担保责任的承担。其主张自己作为见证人身份签字与事实不符，不予支持。上诉人王跃宏作为有民事行为能力的成年人自愿在《担保协议》乙方合伙人处签名并捺指印，系对《担保协议》内容的确认，应受《担保协议》的约束。上诉人王跃宏提出销售合同购买的是双纤维板，并不是覆铜箔层压板，但该板材属瑞亿鑫公司向新世纪公司购买生产所用的板材，均属担保协议约定保证期间所形成的债务，上诉人王跃宏对此抗辩，缺乏依据，本院不予采纳。上诉人王跃宏应对本案债务承担连带保证责任。
综上所述，本院认为，原审法院认定本案基本事实清楚，但认定《担保协议》对上诉人王跃宏、罗建利不成立并据此判决上诉人王跃宏、罗建利对本案承担缔约过失责任不当，应予纠正。上诉人王跃宏上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持莆田市涵江区人民法院（2012）涵民初字第1680号民事判决第一项、第二项；
二、撤销莆田市涵江区人民法院（2012）涵民初字第1680号民事判决第三项；
三、上诉人王跃宏、原审被告罗建利对原审被告深圳市瑞亿鑫电子材料有限公司对被上诉人福建新世纪电子材料有限公司在上述第一项中的全部债务承担连带保证责任。
如果各当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费各人民币9040元，二审案件公告费人民币690元，均由原审被告深圳市瑞亿鑫电子材料有限公司、岑振平、罗建利及上诉人王跃宏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑金萍
审 判 员 王力勇
代理审判员 郑荔琼
二〇一四年六月六日
书 记 员 韩美燕
附：本案相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）、（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；