湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂03民终1069号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区北京北路**号京华新天地。
代表人：戢运忠，该支公司经理。
委托诉讼代理人：李胡平，湖北郧华律师事务所专职律师。
被上诉人（原审原告）：欧永福，男，1940年5月29日出生，汉族，户籍地为湖北省十堰市郧阳区，现住湖北省十堰市郧阳区。
原审被告：孟万，男，1962年2月26日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称平安财保十堰支公司）因与被上诉人欧永福、原审被告孟万机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省十堰市郧阳区人民法院（2017）鄂0321民初4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财保十堰支公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第三项，依法改判（不服金额为16927元）；2.一、二审诉讼费由欧永福、孟万承担。事实和理由：1.平安财保十堰支公司一审中申请对欧永福住院时间及用药合理性进行司法鉴定，郧西县鸿展司法鉴定所作出的（2017）临鉴字第68号《鉴定意见书》程序合法，鉴定依据充足。因此，关于欧永福车祸住院治疗不应超过60日的鉴定意见，充分考虑了欧永福的年龄、伤情及实际治疗情况等，并结合欧永福的病历、费用清单、日清单等，已经针对其个人特例进行了延长考虑，法院应依法采信。但一审判决却依据“以人为本的原则”“尽管部分住院费用一日清单中存在无用药情况”，认可欧永福住院天数为123天，与该鉴定意见相悖。无用药即没有进行治�，属于明显的挂床，治疗时间并不等同于误工休息时间，故一审法院据此作出的判决显然是错误的；2.鉴定意见中对欧永福用药合理性非常明确，即欧永福因车祸住院诊疗期间，其中2332元为非针对本次车祸用药费用。该鉴定意见所依据的是欧永福的病案资料及每日清单，其中非车祸用药总额为4664元（用于治疗心脑血管基础疾病），交通事故系外伤诱发因素（参与度50%），该意见客观公正，一审判决却未采信，是错误的；3.郧西鸿展司法鉴定所依平安财保十堰支公司的申请作出的鉴定意见，一方面还原了案件事实，同时体现了司法公正之原则，为此平安财保十堰支公司已垫付的鉴定费用3000元应由承担不利后果的欧永福全额承担；4.营养费适用标准及时长均错误，营养费的计算按照相关司法解释应遵医嘱，出院医嘱院外加强营养，酌情考虑30天，标准应为20元/天。�上，一审判决认定事实错误，采信证据不公，请二审法院撤销一审判决，依法改判。
欧永福辩称，1.本案交通事故经交管部门认定孟万负事故全责，欧永福无事故责任，常言道“伤筋动骨一百天”，欧永福年近八旬，体质较差，因交通事故造成的伤情严重，需要完全彻底康复的时间较长，一审判决认定住院123天正确；2.用药合理性的问题，因医生开具的药物并非病人所能控制，且医生告知欧永福所用药物均是用于活血化瘀、生肌长伤口；3.本次交通事故中欧永福作为受害人，没有责任，也没有义务承担鉴定费用；4.欧永福从出院至今身体仍未完全康复，也未获得正当的赔偿费用。综上，一审判决是根据实际情况认定的各项损失，平安财保十堰支公司的上诉没有道理，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。
孟万述称，希望返还其垫付的10000元。
欧永福向一审法院起诉请求：1.判令孟万、平安财保十堰支公司承担其各项经济损失共计28217.40元，包括医疗费4962.40元（不含孟万垫付的10000元）、住院伙食补助费6150元、护理费10455元、营养费6150元、交通费500元。先由平安财保十堰支公司在保险责任限额范围内理赔，超出部分由孟万赔偿；2.本案诉讼费由平安财保十堰中心支公司、孟万承担。
一审法院认定事实：2016年7月17日10时30分许，孟万驾驶其所有的鄂Ｃ×××××号小型越野客车行驶至十××市××区阳光华府门前路段时，与骑自行车的欧永福发生刮擦，造成欧永福受伤的交通事故。经十堰市公安局郧阳区分局交通警察大队认定，孟万负事故的全部责任，欧永福无事故责任。事故发生后，欧永福当即被送往十××市××区中医院住院治疗，入院诊断：1.右侧第8肋骨骨折；2.轻型颅脑损伤；3.全身多处软组�损伤。欧永福于2016年11月16日出院，住院治疗123天，产生医疗费14962.40元（含孟万垫付的10000元）。病情证明书载明：住院期间有一人护理，院外加强营养，不适随诊。出院医嘱：院外注意休息，勿劳累，注意保暖，避免受凉感冒，戒烟限酒。欧永福住院期间由其妻子汪昌秀（系农村居民）护理。本案在一审审理过程中，平安财保十堰支公司认为欧永福伤后住院时间过长，所花医疗费过高，申请对其住院时长及用药的合理性、必要性进行司法鉴定，一审法院审查后依法予以准许，并依法委托郧西鸿展法医司法鉴定所就申请事项进行鉴定。2017年11月15日，该鉴定所作出（2017）临鉴字第68号鉴定意见书，鉴定意见为：欧永福自2016年7月17日至2016年11月16日在十××市××区中医院住院期间使用丹参川芎嗪注射液（用于闭塞性脑血管疾病及其他缺血性心血管疾病，主治脑血栓、�风）5ml×88支（共计3993.44元）、红花注射液（用于治疗闭塞性脑血管疾病、冠心病、脉管炎）10ml×32支（共计670.50元）为非针对本次车祸伤的用药，存在心脑血管潜在疾病，其基础疾病因外伤而诱发加重，外伤参与度为50%，故其在住院期间针对心脑血管基础疾病用药费用中的50%即2332元为非针对本次车祸伤用药费用。欧永福2016年7月17日车祸伤后在郧阳区中医院住院期间诊疗过程顺利，未出现特殊损伤并发症及其他异常情况。根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第4.7.1款、7.2.1款、10.1.1款及附录A第A.4款、A.9款规定，考虑到被鉴定人年龄较大、系多处损伤，将其误工期延长15日，故其损伤误工期为60日。比照该误工期，则被鉴定人2016年7月17日车祸伤后住院治疗时长不应超过60日。平安财保十堰支公司为此支出鉴定费3000元。上述鉴定意见经�方当事人质证，平安财保十堰支公司和孟万均无异议。欧永福对该鉴定意见异议较大，认为自己因交通事故导致肋骨骨折，伤情比较严重，“伤筋动骨一百天”，自己年龄较大，体质也比较差，住院一百多天也符合情理，住院期间所用药物是医院开具和提供的，自己无权决定。故欧永福对鉴定意见中关于其住院治疗时长不应超过60日及价值2332元用药为非针对本次车祸伤用药费用的鉴定意见不予认可。
一审法院另查明，欧永福住院期间，孟万为其垫付了医疗费10000元，孟万请求对其垫付的医疗费一并处理。孟万于2015年12月22日在平安财保十堰支公司分别投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”，保险金额为1000000元）及不计免赔险，保险期间为2015年12月23日0时至2016年12月22日24时。孟万持有C1型机动车驾驶证。2017年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中，居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为32677元。
一审法院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，依法应当承担侵权责任。孟万驾驶其所有的鄂Ｃ×××××号小型越野客车与骑自行车行驶的欧永福发生刮擦，致欧永福受伤，十堰市公安局郧阳区分局交通警察大队认定孟万负事故的全部责任，欧永福无事故责任，当事人对此均无异议，予以采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错�，按照各自过错的比例分担责任…。由于孟万驾驶的鄂Ｃ×××××号小型越野客车在平安财保十堰支公司投有交强险和商业三者险，故平安财保十堰支公司首先应当在交强险限额范围内赔偿欧永福各项损失，超出部分，平安财保十堰支公司还应根据保险合同的约定对孟万所负事故责任在商业三者险限额内承担赔偿责任。欧永福请求按85元/天计算护理费，平安财保十堰支公司、孟万均无异议，且该请求也符合法律规定，应予以支持；欧永福请求按50元/天计算住院伙食补助费和营养费，其请求标准过高，且平安财保十堰支公司、孟万均有异议，应酌定按40元/天计算住院伙食补助费和营养费；欧永福主张赔偿500元交通费，理由正当，但未提交交通费票据，且平安财保十堰支公司、孟万均有异议，因该费用是必然发生的费用，根据欧永福伤情及具体治疗情况，酌定欧永福支�交通费300元。关于欧永福住院天数和药费的认定，因欧永福提供有住院费用一日清单、病情证明书及出院记录等相关证据，足以证明欧永福住院天数为123天，尽管欧永福提供的部分住院费用一日清单中存在无用药情况，但这不能成为扣减其住院天数的依据。欧永福年近80岁，年老体衰，又伤及肋骨，本着以人为本的原则，一审法院认为欧永福住院治疗一百余天符合情理；欧永福作为患者在医院接受治疗过程中，对具体治疗方案及用药的合理性、必要性等情况，非其所能掌控，且郧西鸿展司法鉴定所（2017）临鉴字第68号鉴定意见中建议剔除的价值2332元用药部分与欧永福伤情并非完全无关联。故，一审法院认为郧西鸿展司法鉴定所（2017）临鉴字第68号鉴定意见书与客观实际不符，缺乏事实依据，依法不予采信。平安财保十堰支公司为此支出的鉴定费3000元仍由其自行承�。综上，欧永福住院天数为123天，住院医疗费为14962.40元（含孟万垫付的10000元）。
综上，根据相关法律规定，并参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准（2017年度）》，欧永福因本次事故造成的各项损失为：医疗费14962.40元（含孟万垫付的10000元），住院伙食补助费4920元（40元/天×123天），护理费10455元（85元/天×123天），营养费4920元（40元/天×123天），交通费300元，共计35557.40元。因上述各项损失总额未超出孟万投保的交强险和商业三者险赔付限度，故由平安财保十堰支公司直接赔付欧永福上述各项损失35557.40元。孟万垫付的医疗费10000元，应由欧永福返还。
综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于�理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、平安财保十堰支公司于判决生效之日起10日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额范围内赔偿欧永福因本案交通事故所产生的各项损失共计35557.4元；二、欧永福在领取上述赔偿款后3日内返还孟万先行垫付的医疗费10000元；三、本案鉴定费3000元由平安财保十堰支公司承担；四、驳回欧永福的其他诉讼请求。案件受理费500元，减半收取250元，由孟万负担。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。
二审经审理查明，孟万与平安财保十堰支公司签订的《机动车交通事故责任强制保险单》中机动车交通事故责任强制保险条款第十条第4项约定：交强险不负责赔偿和垫付因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用。其他事实与一审认定的事实相一致，本院予以确认。
本院认为，1.关于欧永福的医疗费、住院伙食补助费、营养费的认定问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，平安财保十堰支公司认为欧永福伤后住院时间过长，所花医疗费过高，申请对其住院时长及用药合理性、必要性进行司法鉴定，一审法院准许后委托郧西鸿展法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构出具了（2017）临鉴字第68号鉴定意见书。经查，该�定机构与鉴定人员具备鉴定资格，鉴定程序合法，并未违反相关法律规定。虽然欧永福在一审中对该鉴定意见持有异议，但其没有提交足以反驳该鉴定意见的证据与理由，故该鉴定意见应当作为本案定案依据。该鉴定意见中关于医疗费及误工时间的鉴定意见为“欧永福住院期间针对心脑血管基础疾病用药费用中的50%即2332元为非针对本次车祸伤用药费用。…欧永福2016年7月17日车祸伤后住院治疗时长不应超过60日”，故欧永福因本次交通事故造成的医疗费用应为12630.40元（14962.40元-2332元），其住院伙食补助费应为2400元（40元/天×60天）。关于营养费的问题，因欧永福提供的病情证明书中记载“院外加强营养”，并无具体时限，本院根据欧永福的受伤情况及本地的经济社会发展条件，对平安财保十堰支公司上诉所称院外30天的营养期限、营养费为20元/天的意见，本院�以支持。故欧永福的营养费应为1800元【（60天＋30天）×20元/天】。另，因平安财保十堰支公司未针对护理费提出上诉，故该费用本院不作调整。
综上，欧永福因本次交通事故造成的损失应为：医疗费12630.40元（含孟万垫付的10000元），住院伙食补助费2400元，护理费10455元，营养费1800元，交通费300元，共计27585.40元。
2.关于3000元鉴定费用的负担问题。因涉案保险条款中约定：交强险不负责赔偿和垫付因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用，且上述鉴定意见中认定欧永福存在住院时间较长，存在非针对本次车祸用药情况，故本院酌定该鉴定费用由欧永福及孟万各自承担50%。
综上所述，平安财保十堰支公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，但实体处理不当，应予改判。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖北省十堰市郧阳区人民法院（2017）鄂0321民初4号民事判决第二项，即“欧永福在领取上述赔偿款后3日内返还孟万先行垫付的医疗费10000元”；
二、撤销湖北省十堰市郧阳区人民法院（2017）鄂0321民初4号民事判决第一项、第三项、第四项，即“平安财保十堰支公司于判决生效之日起10日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额范围内赔偿欧永福因本案交通事故所产生的各项损失共计35557.4元”“本案鉴定费3000元由平安财保十堰中心支公司承担”“驳回欧永福的其他诉讼请求”；
三、中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司于本判决生效之日起10日内在机动车交通事故责�强制保险和商业第三者责任保险限额范围内赔偿欧永福因本案交通事故所产生的各项损失共计27585.40元；
四、本案鉴定费3000元由欧永福、孟万分别承担1500元；
五、驳回欧永福的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费500元，减半收取250元，由孟万负担。二审案件受理费223元，由欧永福、孟万各负担111.50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢 鸣
审 判 员 李 君
审 判 员 祝家兴
二〇一八年六月四日
法官助理 柏媛媛
书 记 员 冷春秋