清远市清城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1802刑初440号
公诉机关清远市清城区人民检察院。
被告人丘某，男，1981年8月31日出生，汉族，文化程度初中，个体，户籍所在地：清远市清城区，住清远市清城区。因本案于2016年11月12日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
辩护人叶俊宇，广东明典律师事务所律师。
被告人杨某，男，1990年8月26日出生，汉族，文化程度初中，务工，户籍所在地：安徽省庐江县，住江苏省江阴市。因本案于2016年11月10日刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
辩护人刘瑞艳，广东广信君达（清远）律师事务所律师。
被告人吴某伟，男，1995年12月3日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地：广东省惠来县，住深圳市罗湖区。因本案于2016年11月22日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
被告人马某宝，男，1987年6月17日出生，汉族，文化程度小学，务工，家住汕头市潮阳区。因本案于2017年1月3日被刑事拘留，同年1月26日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
辩护人邓铁轩，广东中肯律师事务所律师。
清远市清城区人民检察院以清城检诉刑诉（2017）444号起诉书指控被告人丘某、杨某、吴某伟、马某宝犯非法经营罪，于2017年7月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月28日公开开庭进行了审理，清远市清城区人民检察院指派检察员陈刚出庭支持公诉，被告人丘某、杨某、吴某伟、马某宝，辩护人叶俊宇、刘瑞艳、邓铁轩到庭参加了诉讼，现已审理终结。
经审理查明：一、被告人丘某的犯罪事实
被告人丘某在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖零售许可等许可证明的情况下，在其昵称为“烟潮”的微信（微信号：×××）朋友圈中发布卷烟销售广告，并通过微信联系、支付宝转账、快递送货的方式向他人销售卷烟。2016年5月19日至11月11日期间，被告人丘某向位于深圳市的被告人吴某伟销售了288条卷烟，销售金额人民币共计44465元。2016年9月2日至11月2日期间，被告人丘某向位于清远市等地的钟某、欧某等41人销售卷烟，销售金额共计人民币46836元。
2016年11月12日，公安机关在被告人丘某位于清远市清城区锦江豪苑A3栋1601房的住处将其抓获，并在该处起获422条（84160支）卷烟。经鉴定，价值人民币57527.76元。广东省质量监督烟草检验站证实，在送检的81个样品卷烟当中，除了中华（软专供出口）1条、Marlboro（硬iceblast2.0关税未付免税版）1条、芙蓉王（软专供出口、硬蓝专供出口）各1条、钻石（硬荷花）等16种（共16条）卷烟为假注册商标且伪劣卷烟外，其余65种均为真品卷烟。
二、被告人杨某的犯罪事实
被告人杨某在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖零售许可等许可证明的情况下，通过微信与QQ进行联系、支付宝转账、快递送货的方式销售卷烟。2016年9月2日至10月23日期间，被告人杨某向被告人丘某销售卷烟共336条，销售金额人民币共计37700元；2016年11月6日至11月9日期间，被告人杨某向他人销售卷烟共计769条，销售金额人民币共计77038元。
三、被告人吴某伟的犯罪事实
被告人吴某伟在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖零售许可等许可证明的情况下，通过微信与被告人丘某进行联系，并用支付室转账、快递送货的方式向他人销售卷烟。2016年5月7日至11月5日期间，被告人吴某伟向被告人丘某销售卷烟共计419条，销售金额人民币共计62962元。
2016年11月22日，公安机关在深圳市罗湖区鸿鹰达商店内将被告人吴某伟抓获，并在该商店内起获333条（66600支）卷烟。经鉴定，价值人民币43696.26元。广东省质量监督烟草检验站证实，在送检的60个样品卷烟当中，除了牡丹（软啡专供出口）、Camel（软）共2条为假注册商标且伪劣卷烟外，其余58条均为真品卷烟。
四、被告人马某宝的犯罪事实
被告人马某宝在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖零售许可等许可证明的情况下，通过微信、QQ进行联系、支付宝转账、快递送货的方式向他人销售卷烟。2016年11月6日至2016年11月9日期间，被告人马某宝向杨某销售卷烟的销售金额人民币共计83540元。
上述事实，被告人丘某、杨某、吴某伟、马某宝在开庭审理过程中对犯罪事实无异议，当庭表示认罪，并有卷烟、手机等物证；微信交易记录、转账记录、通话记录、快递单据等书证；证人张某君、黄某1、黄某2等人的证言；被告人丘某、吴某伟、杨某、马某宝的供述与辩解；现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录；卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、涉嫌非法经营假烟价格签定结论书、电子物证检验报告等鉴定意见；审讯同步录音录像、微信聊天记录等视听资料；户籍证明、扣押清单、抓获经过等证据证实，足以认定。
被告人丘某的辩护人辩称，被告人丘某是初犯，如实供述自己的犯罪事实，有明显的悔罪表现。被告人丘某仅起辅助作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。
被告人杨某的辩护人辩称，被告人杨某归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度很好，可以从轻处罚。被告人杨某是初犯，自愿认罪，主观恶性不深。
被告人马某宝的辩护人辩称，被告人马某宝是投案自首，到案后如实供述犯罪事实。被告人马某宝是初犯。
本院认为，被告人丘某、杨某、吴某伟、马某宝违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人丘某、杨某、吴某伟、马某宝犯非法经营罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人马某宝自动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法予以从轻处罚。被告人丘某、杨某、吴某伟归案后能如实交代犯罪的事实，可以从轻处罚。对于被告人丘某的辩护人提出，被告人丘某是初犯，如实供述自己的犯罪事实，有明显的悔罪表现的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。对于被告人丘某的辩护人提出，被告人丘某是从犯的辩护意见，经查，被告人是各自独立实施犯罪，不能认定为从犯，对辩护人这一辩护意见，本院不予采纳。对于被告人杨某的辩护人提出，被告人杨某归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度很好，可以从轻处罚，被告人杨某是初犯，自愿认罪，主观恶性不深的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。对于被告人马某宝的辩护人提出，被告人马某宝是投案自首，到案后如实供述犯罪事实，被告人马某宝是初犯的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人丘某犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金8000元（罚金在判决生效后一个月内交纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即丘某的刑期自2016年11月12日起，执行至2017年10月11日止）
二、被告人杨某犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金8000元（罚金在判决生效后一个月内交纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即杨某的刑期自2016年11月10日起，执行至2017年10月9日止）
三、被告人吴某伟犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金8000元（罚金在判决生效后一个月内交纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即吴某伟的刑期自2016年11月22日起，执行至2017年10月21日止）
四、被告人马某宝犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金8000元（罚金在判决生效后一个月内交纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即马某宝的刑期自2017年1月3日起，执行至2017年12月2日止）
五、随案移送的卷烟一批、手机15台、银行卡14张、电话卡3张、手提电脑1台、存折1本，依法没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 肖国献
人民陪审员 黄桂娟
人民陪审员 邓桂英
二〇一七年九月六日
书 记 员 李振鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金支付业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。