延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉24民终1684号
上诉人（原审被告）：宫海林
委托诉讼代理人王昊，系吉林王昊律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘汝财
上诉人宫海林因与被上诉人刘汝财个人提供劳务者受害责任纠纷一案，不服汪清县人民法院（2015）汪民一初字第702号民事判决，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
宫海林上诉请求：请求二审法院依据事实和法律撤销原判，并驳回刘汝财的诉讼请求。1、一审判决认定宫海林和刘汝财形成劳务关系错误。宫海林与国网吉林汪清县供电有限公司签订《协议书》，双方是建设工程项目发包承揽合同。在《协议书》签订之后，2013年6月17日，承包人宫海林又与徐文全、刘汝财另行签订一份“转包合同”即另一份《协议书》，该协议书中约定了承揽关系。符合转包内容。宫海林仅是进行监督指导，以保证砍带工作符合质量标准，这既非劳动关系，亦非雇佣关系，更不是提供劳务合同关系。刘汝财作为承包人依照《协议书》组织人力砍带，已经实际履行转包合同。本案的法律关系是典型的工程项目转包合同关系，对刘汝财意外发生交通事故，应自行承担损失。宫海林与刘汝财的《协议书》中约定全部人员必须参加意外伤害险，由于砍带期间造成的人身伤害，交通事故等全部责任由乙方负责，甲方不负任何责任。刘汝财违反约定，不参加保险，应自己承担责任。综上，本案一审认定刘汝财、宫海林之间形成劳务关系，认定事实与适用法律均存在错误。
刘汝财辩称：当时是宫海林和徐文权一起找我干活的，合同是宫海林和徐文权一起签的，我确实签字了，但我不认识字，他们也没有给我念内容。
刘汝财向一审法院起诉请求：要求宫海林赔偿各项损失共计214725.91元。
一审法院认定事实：2013年5月16日国网吉林汪清县供电有限公司与宫海林签订了珲春铜矿至金苍66千伏高压线通道砍带协议，将输电线路砍带清林工程承包给了宫海林。由于施工难度太大，国网吉林汪清县供电有限公司于2013年7月12日与宫海林又签订了一份协议，约定施工费用由原来每公里2500元提高到3000元，同时将遇有66千伏与10千伏线路同杆架设路段，施工费由原来每公里1500元提高到1600元。2013年6月17日宫海林与刘汝财、徐文全签订了珲春铜矿至金苍66千伏高压线通道砍带协议。协议内容为：“甲方：宫海林乙方：刘汝财、徐文全。经甲、乙双方协商决定由乙方承揽甲方铜苍66千伏通道的砍带工作，规定如下：一、乙方承揽后必须按照甲方规定在45日内完成全部砍带，宽度按照老线路的宽度砍。乙方砍带期间必须保证线路和人身安全，人坚决不能触碰导线，如有树木按接线的地方需和现场电力部门人员协调后按电力部门人员指意去砍。二、乙方在砍带之前，全部人员必须参加意外伤害险，由于砍带期间造成的人身伤害、交通事故等全部责任由乙方自己承担，甲方不负任何责任。三、本次砍带全部金额为5万元，交通工具以及食、宿、油料等费用全部由乙方自己负责。甲方提供油锯割带机各一台以及帐篷、床垫、电瓶，如有损坏或丢失，乙方按价赔偿。四、结算方式，甲方开工后可部分借资，工程完工后由电力部门验收合格后半月内全部结清。此协议签订后双方必须认真执行，如乙方不能全部完成砍带工作，甲方可拒付工程款，如到期甲方不支付乙方工程款，乙方可以向甲方索要滞纳金，每日按1%收取。此协议一式两份，双方各执一份，单方违约无效”。刘汝财与徐文全接手后，徐文全只工作7-8天撤出，撤出时宫海林向徐文全支付人民币500.00元，刘汝财另找其他工人继续完成砍带工作。2013年7月8日，刘汝财无证驾驶其所有的无牌304时风四轮车去购买工作所需物品至珲春铜矿矿区一小桥时不慎翻下桥，导致小肠多处破裂、小肠坏死。刘汝财受伤后，在珲春市人民医院住院治疗19天（2013年7月8日至2013年7月27日），由宫海林支付医疗费23718.72元、在汪清县人民医院住院治疗4天（2013年9月14日至2013年9月18日）支付医疗费1190.88元、在门诊支付医疗费5.48元，在汪清县中医院住院治疗10天（2013年8月18日至2013年8月28日）支付医疗费2251.52元、门诊支付医疗费1794.36元，在延边医院住院治疗10天（第一次住院2013年9月12日至2013年9月14日，第二次住院2013年9月16日至2013年9月23日）支付医疗费16155.28元、门诊支付医疗费1491.92元，在吉大二院住院治疗86天（2013年9月30日至2013年12月25日），由宫海林支付医疗费137890.51元（含门诊治疗费153.40元），就诊期间刘汝财支付交通费1618.00元（含救护车费390.00元）。本案审理过程中，经刘汝财申请，本院委托吉林天平司法鉴定所对刘汝财伤害情况进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人刘汝财的小肠切除评定玖级伤残；复杂肠瘘切除（回肠和升结肠近肝曲处切断肠管，行回肠及升结肠端侧吻合）评定玖级伤残。2、被鉴定人刘汝财本次损伤的误工损失时间评定贰佰肆拾日。3、被鉴定人刘汝财的本次损伤需壹人护理壹佰捌拾日。4、被鉴定人刘汝财本次损伤的营养时间评定壹佰捌拾日。现刘汝财诉至本院要求被告支付医疗费24145.84元；交通费1596.00元；复印费78.50元；救护车费390.00元；住院期间伙食补助费11700.00元；残疾赔偿金106801.97元；误工费29779.20元；护理费22334.40元；营养费5400.00元；精神损害赔偿金10000.00元；鉴定费2500.00元，共计214725.91元。另查明，徐文全撤出时宫海林向徐文权支付人民币500.00元，同样做砍带工作的张福义也从被告处领取工钱。证人高斌上山工作时由宫海林、徐文全与原告刘汝财共同协商约定证人每天的劳务费为150.00元，并看到大米等生活用品由宫海林负责购买。刘汝财受伤后，做砍带工作的高斌从宫海林处领取劳务费300.00元。刘汝财受伤住院治疗期间宫海林支付刘汝财在珲春市医院、吉大二院的住院治疗费及其他费用共计178837.11元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，刘汝财按宫海林的要求和指示进行砍带，双方之间形成劳务关系，刘汝财在为宫海林提供劳务的过程中受伤，宫海林作为接受劳务的一方，缺乏必要的管理和监督，对雇员的选任上也未尽到注意和谨慎义务，故应当承担相应的赔偿责任；同时，刘汝财作为完全民事行为能力人，无证驾驶无牌农用四轮车，且对其车辆状况估计不足，发生意外事故，对事故的发生也存在过错，故刘汝财也应对其损害后果承担相应的责任。结合本案案情，刘汝财作为提供劳务一方，无证驾驶无牌农用四轮车，且对其车辆状况估计不足，发生意外事故，对本案事故发生负有次要责任，应对其损害后果承担30%的赔偿责任；相对于宫海林，对雇员管理和监督不到位，对雇员的选任上也未尽到注意和谨慎义务，应对刘汝财损害后果承担70%的赔偿责任。关于宫海林提出的其与刘汝财系承揽关系，其作为定做人不应承担赔偿责任的辩称，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，宫海林对此辩称应承担举证责任，但庭审期间宫海林并未提供充足、确凿的客观证据证明其与刘汝财系承揽关系，本案中，虽然刘汝财、徐文全与宫海林签订砍带工程协议书，宫海林提供油锯、割带机及帐篷、床垫、电瓶，经证人证实该工程砍带工人的劳务费由宫海林、刘汝财与徐文全共同协商决定，工人所需的大米等生活用品由宫海林购买，宫海林在现场支配包括刘汝财在内的工人干活方式、方法以及工作的地点，且砍带工人的劳务费由宫海林支付，刘汝财之所以在协议书中签字也是出于对完工后收取工钱的顾虑，故双方之间系雇佣关系，因此宫海林应当对其主张承担举证不能的后果责任，其主张因证据不足，本院不予支持。刘汝财要求宫海林赔偿残疾赔偿金106801.97元（23217.82元×20年×23%）和误工损失29779.20元（124.08元×204日）的诉请，因刘汝财是农村户口，且居住在汪清县东光镇五人班村，应按照农村居民标准来予以赔偿。刘汝财要求宫海林赔偿精神损害抚慰金10000.00元的诉请，虽刘汝财因本次事故受伤致残这不仅给其身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦，但未给刘汝财造成严重后果，赔偿残疾赔偿金足以弥补精神上的痛苦，本案刘汝财是无证驾驶农用四轮车时发生的意外事故，故本院对刘汝财的精神损害赔偿金请求不予支持。刘汝财要求宫海林赔偿复印费78.50元的诉请，在开庭审理时，刘汝财未提供相关证据加以证明，故本院对该项请求不予支持。综上所述，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、参考《吉林省高级人民法院关于二○一四年度人身损害赔偿执行标准的通知》以及本院查明的案件事实和刘汝财的诉请，刘汝财的赔偿金确定为：医疗费184498.67元（含门诊医疗费）；残疾赔偿金49588.55元（10780.12元/年×20年×23%）；交通费1618.00元（含救护车费390.00元）；住院期间伙食补助费11700.00元（100.00元/天×117天）；误工费23548.80元（98.12元/日×240日）；护理费22334.40元（124.08元/日×180日）；营养费5400.00元（30元/日×180日）；鉴定费2500.00元，以上共计301188.42元。根据双方的责任划分宫海林应向刘汝财赔偿210831.89元（301188.42元×70%），因宫海林在刘汝财治疗期间支付各项费用178837.11元，宫海林应向刘汝财赔偿31994.78元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、限被告宫海林于本判决发生法律效力后十日内，向原告刘汝财支付赔偿金31994.78元二、驳回原告刘汝财的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，汪清县人民法院作出的（2014）汪民一初字第302号民事判决，已经发生法律效力，该判决中认定宫海林与刘汝财承揽关系不成立。
本院认为，本案中宫海林提供油锯、割带机及帐篷、床垫、电瓶灯劳动工具，并指定工作场所，安排指挥工作方式及工作位置，刘汝财按照宫海林的要求提供劳务，而非交付劳动成果，符合个人提供劳务法律关系的情形，且在已经发生法律效力的（2014）汪民一初字第302号民事判决中已经认定宫海林与刘汝财承揽关系不成立，故一审法院认定刘汝财与宫海林之间为个人提供劳务法律关系并无不当。一审法院依据个人提供劳务法律关系的相关法律规定确定双方承担责任比例及赔偿数额正确，本院予以维持。
综上所述，宫海林的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4531元，由上诉人宫海林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋丹
代理审判员 张丽
代理审判员 金花
二〇一六年十二月二十六日
书记 员代 琳琳