福建省漳州市芗城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芗民初字第142号
原告（反诉被告）张志揆，男，1932年12月19日出生。
委托代理人柯志斌，福建衡评律师事务所律师。
委托代理人吕子雄，福建衡评律师事务所实习律师。
被告翁百枝，男，1964年5月5日出生。
被告（反诉原告）漳州市公共交通集团有限公司（以下简称：漳州公交公司）。
法定代表人任叶和，董事长。
委托代理人蔡南北，男，漳州公交公司安全员。
委托代理人施奕洸，男，漳州市公共交通集团有限公司龙文分公司经理助理。
被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市芗城支公司（以下简称：人保财险芗城支公司）。
代表人林援，总经理。
委托代理人魏彬彬，女，中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司员工。
原告张志揆与被告翁百枝、被告漳州公交公司、被告人保财险芗城支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈福来适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张志揆的委理代理人柯志斌、吕子雄，被告翁百枝，被告漳州公交公司的委托代理人蔡南北、施奕洸，被告人保财险芗城支公司的委托代理人魏彬彬等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张志揆诉称：2014年3月6日19时27分许，被告翁百枝驾驶闽XXXX**号大型客车沿金峰路由南往北方向行驶至金峰路山美社路段时，遇原告张志揆驾驶三轮自行车沿金峰路由南往北行至金峰路山美社路段，因被告翁百枝驾驶机动车上路行驶时未按操作规范安全驾驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，致使闽XXXX**号大型客车的车头与三轮自行车的后面发生碰撞，造成原告张志揆受伤的交通事故。事故经漳州市公安局芗城分局交通管理大队作出漳芗公交认字（2014）第01708《道路交通事故认定书》，认定被告翁百枝负本事故的全部责任，原告张志揆不负本事故责任。事故发生后，原告受伤后即被送往漳州正兴医院抢救（费用由被告漳州公交公司垫付），后转漳州市医院住院治疗91天，伤情被诊断为：1、颈4骨折并颈髓损伤、双上肢不全瘫；2、颈5椎体骨折、颈4／5前纵韧带撕裂并椎间盘破裂；3、颈5及胸1椎体挫伤并颈部及腰背部软组织挫伤等。出院医嘱：1、骨科、呼吸内科、心内科、消化内科、神经外科、神经内科门诊密切随诊，每周二上午或周四下午，至出入院服务台办理复诊预约；2、继续休息治疗4个月，加强营养，加强四肢关节功能锻炼，建议康复科继续康复治疗，若有特殊不适，及时门诊或急诊就诊。2014年6月20日，原告再次入院接受康复治疗40天，伤情经医生诊断为糖尿病、糖尿病周围神经病变，颈4骨折并颈髓损伤，颈前路颈4椎体次全切除椎管减压植骨融合内固定术后等。2014年8月21日，福建寻真司法鉴定所作出（2014）临鉴字第0893号《司法鉴定意见书》，鉴定结论：1、原告张志揆伤残等级为陆级伤残，附加一项陆级伤残，一项拾级伤残；2、原告张志揆属大部分护理依赖，最长护理期限为14年。本次事故造成原告损失为：1、医疗费：168652.52元＋1950元=170602.52元；2、营养费：170602.52元×15%=25590元；3、住院伙食补助费：131天×20元／天=2620元；4、住院期间护理费：131天×135元／天=17685元；5、出院后护理费：4年×49328元／年×80%=197312元（4年后如需继续护理，我方将另行起诉）；6、残疾赔偿金：30816.4元／年×5年×56%=86285.92元；7、残疾辅助器具费用：4280元（购买轮椅、坐便椅、多功能床、多功能床配件、高端制氧机组）；8、精神损害抚慰金：40000元；9、交通费：4689元，合计549064.47元。经调查，肇事闽XXXX**号大型客车驾驶员为被告翁百枝，车辆所有人为被告漳州公交公司，该车承保保险公司为被告人保财险芗城支公司。现依法请求判决：1、被告翁百枝、漳州公交公司共同赔偿原告各项损失合计549064.47元（其中精神抚慰金40000元在交强险限额内优先承担），被告人保财险芗城支公司在强制险和商业保险范围内承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。
被告翁百枝辩称：对事故责任认定没有异议，我是被告漳州公交公司雇请的驾驶员，已在该公司工作了10年，对原告诉请的赔偿项目同意被告漳州公交公司答辩意见。原告损失应当由保险公司及被告漳州公交公司承担，我不应当承担赔偿责任。
被告漳州公交公司辩称：1、对事故责任认定没有异议，被告翁百枝是我司雇请的驾驶员，肇事车辆是我司所有，该车在被告人保财险芗城支公司投保了交强险及商业险（限额100万元），并投保了不计免赔险。2、事故发生后我司代垫了原告医疗费用142166.38元，应当计入赔偿总金额，由保险公司从保险理赔款中退还给我司。3、原告诉请的赔偿项目和金额偏高，应当按照法定标准计算；医疗费无异议、营养费按医疗费15%偏高；护理费135元／天偏高；出院后护理费也偏高，应由有关鉴定机构进行鉴定；精神损害抚慰金偏高。4、原告的各项损失应当由保险公司承担，我司不承担赔偿责任。
被告人保财险芗城支公司辩称：1、肇事车辆在我司投保了交强险及商业险（限额100万元），并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间。2、关于原告请求赔偿金的合理性与合法性：⑴、医疗费170602.52元没有异议，应当扣除医保外用药部分40602.52元，我司承担医保范畴，即130000元；⑵、营养费，原告要求赔偿营养费应当扣除医保外用药，之后按5%承担计算为6500元；⑶、住院伙食补助费无异议；⑷、住院期间护理费用，原告住院治疗天数131天没有异议，护理费应按每天100元标准计算为13100元；⑸、定残后护理费，司法鉴定意见为大部分护理依赖，我司建议出院后护理期限为2年，为2年×36500元／年×80%=58400元，因为原告原患有脑梗、脑萎缩本身就有影响自身肌力的问题，伤残鉴定报告以参与度为100%评定标准我司就有异议，考虑到原告已82岁高龄且本身自带疾病较多，医院入院诊断为老年性脑萎缩、痴呆，糖尿病等。我司认为护理期限不超过2年为宜，若法院不支持我方意见，我方建议可先行按2年处理，待护理期限到期且原告仍然有这部分需求再另行主张；⑹、残疾赔偿金，原告自带疾病较多，且患有脑梗、脑萎缩本身就有影响自身肌力的问题，伤残鉴定报告已左上肢瘫的参与度为100%评定标准存在不合理性（鉴定报告第3页21行），伤残等级等鉴定结论请法院依法裁定；⑺、残疾辅助器具费4280元无证据支持，不是正式发票，且属于医保外用药，我司不予承担；⑻、精神损害抚慰金，一般情况下精神损害抚慰金的赔偿数额应综合考虑受害人的年龄、伤残程度等因素，并参照漳州地区的司法实践，我司认为精神损害抚慰金的金额以不高于18000元为宜；⑼、交通费，我司同意按住院天数每天10元的标准计算为1310元。
反诉原告漳州公交公司诉称：2014年3月6日19时27分许，翁百枝驾驶闽XXXX**号大型客车沿金峰路由南往北方向行驶至金峰路山美社路段，遇张志揆驾驶三轮自行车沿金峰路由南往北行驶至该路段时，闽XXXX**号大型客车的车头与三轮自行车的后面发生碰撞的交通事故。事故经交警部门认定，翁百枝负事故全部责任。现闽XXXX**号大客车已在被告人保财险芗城支公司投保，反诉被告的赔偿金额应从强制险、商业险中予以理赔，翁百枝的重大过失致张志揆受伤，根据最高法院（2003）20号司法解释第九条规定，不足部分应由翁百枝赔偿。期间，反诉原告共为反诉被告代垫医疗费142166.38元。现依法请求：反诉原告代垫的医疗费142166.38元应计入反诉被告的总损失数额内，该款项在保险公司的理赔款中扣除，由保险公司将该款项直接支付给反诉原告。
反诉被告张志揆辩称：事故发生后反诉原告确实垫付了我方医疗费用142166.38元。我方同意纳入总损失数额由保险公司进行赔偿，扣除反诉原告应当承担赔偿款部分后余额同意返还给反诉原告。
经审理查明：2014年3月6日19时27分许，被告翁百枝驾驶闽XXXX**号大型客车沿金峰路由南往北方向行驶至金峰路山美社路段，遇原告张志揆驾驶三轮自行车沿金峰路由南往北行至该路段时，闽XXXX**号大型客车的车头与三轮自行车的后面发生碰撞，造成原告张志揆受伤、两车受损的交通事故。事故经漳州市公安局芗城分局交通管理大队作出漳芗公交认字（2014）第3506021201401708《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告翁百枝负本事故的全部责任，原告张志揆不负本事故责任。原告张志揆受伤后即被送往漳州正兴医院抢救，支付医疗费341.68元，同日转到漳州市医院住院治疗91天，支付医疗费141824.70元，伤情经医生诊断为：1、颈4骨折并颈髓损伤、双上肢不全瘫；2、颈5椎体骨折、颈4／5前纵韧带撕裂并椎间盘破裂；3、颈5及胸1椎体挫伤并颈项部及腰背部软组织挫伤；4、双肺炎症并左侧胸腔少量积液；5、脊椎退行性变：颈椎骨质增生，L5／S1椎间盘膨出；6、肝功能不全并低蛋白血症；7、心律失常：频发房早、偶发室早、短阵房速；8、高血压病Ⅲ级极高危组；9、脑挫裂伤并硬膜下积液可能；10、脑萎缩、脑白质变性并多发腔梗；11、右侧额颞部、左侧额部硬膜下慢性血肿；陈旧性蛛网膜下腔出血待除；12、右侧顶叶、左侧颞顶交界处及右侧脑室旁微出血灶；桥脑小软化灶；13、双侧颈内动脉C4-6段、右侧大脑前动脉多发狭窄，脑动脉硬化；14、双侧中耳乳突炎；15、低蛋白血症；16、肝功能异常；17、2型糖尿病；18、高血压病2级（极高危组）。出院医嘱：1、骨科、呼吸内科、心内科、消化内科、神经外科、神经内科门诊密切随诊，每周二上午或周四下午，至出入院服务台办理复诊预约；2、继续休息治疗4个月，加强营养，加强四肢关节功能锻炼，建议康复科继续康复治疗，若有特殊不适，及时门诊或急诊就诊。2014年6月20日，原告又到漳州市医院住院治疗40天，支付医疗费27476.40元，伤情经医生诊断为：1、糖尿病、糖尿病周围神经病变；2、心律失常：频发房早、偶发室早、短阵房速；3、颈4骨折并颈髓损伤，颈前路颈4椎体次全切除椎管减压植骨融合内固定术后；4、脊椎退行性变：颈椎骨质增生，L5／S1椎间盘膨出，C5／6椎间盘略突出；5、右侧额颞部、左侧额部硬膜下慢性血肿；6、双侧颈内动脉C4-6段、右侧大脑前动脉多发狭窄；7、皮层下动脉硬化性脑病；8、双侧脑多发腔梗、脑萎缩；9、血管性痴呆；10、左肾囊肿；11、前列腺增生；12、老年性瓣膜退行性病变；13、高胆固醇血症；14、低蛋白血症。出院医嘱：1、骨科、神经科、内分泌科、心血管科等科室门诊密切随诊，规则治疗，检测血糖、血压变化，家属需做好陪护工作，加强营养支持，注意定时翻身、拍背、肢体活动等护理，避免褥疮等并发症出现；2、出院带药十天：拜糖平50mgtid二甲双胍缓释片0.5qn弥可保0.5mgtid根克通20mgtid来适可80mgqn安理申5mgqd安博维0.075qd尼莫地平缓释胶囊1粒bid氯吡格雷50mgqd奋乃静2mgqn聚乙二醇4000散1袋bid碳酸氢钠1.0bid。2014年8月11日，原告申请对其伤残等级、护理依赖程度及出院后的护理期限进行鉴定，福建寻真司法鉴定所于2014年8月21日作出寻真司法鉴定所（2014）临鉴字第0893号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、张志揆伤残等级评定为六级；附加一项六级伤残、一项拾级伤残；张志揆属于大部分护理依赖，最长护理期限为14年。事故发生后，被告漳州公交公司预付原告医疗费142166.38元。
被告漳州公交公司系肇事闽XXXX**号大型客车的所有人，被告翁百枝系被告漳州公交公司雇请的驾驶员，本事故发生在履行工作任务期间。肇事闽XXXX**号大型客车已在被告人保财险芗城支公司投保了交强险及商业第三者责任险限额为100万元，并投保不计免赔险，本事故发生在保险有效期限内。
2015年2月2日，漳州市医院出具一份《关于患者张志揆住院期间使用人血白蛋白的说明》，其内容：张志揆，男，身份证号码：350600193212192013，于2014年3月6日至6月5日在我院住院治疗，住院号：301776，其中3月16日至3月31日手术后在外科ICU治疗期间，因查肝功能提示低蛋白症，给予输入人血白蛋白：10／g瓶×3瓶，因医院当时人血白蛋白缺货，故请家属外购使用，特此说明。原告根据医生的意见自行购买人血白蛋白，支付药费1950元。张淑萍、张淑梅系原告的女儿，事故发生次日她们从上海座飞机到厦门，各支付机票费1030元。原告因受伤需要，自行购买轮椅、坐便椅、多功能床，支付费用合计1930元，
福建省统计局统计：2013年福建省城镇居民人均可支配收入30816.40元／年，2013年福建省单位从业人员平均工资49328元／年。
上述事实，有原、被告的庭审陈述及提供的以下证据证实：1、漳芗公交认字（2014）第3506021201401708《道路交通事故认定书（简易程序）》；2、漳州正兴医院出具的医疗费票据；3、漳州市医院出具的疾病诊断书、出院记录、收费票据、用药清单；4、漳州市医院出具的证明，收款收据；5、购买轮椅、坐便椅、多功能床发票及照片；6、寻真司法鉴定所2014）临鉴字第0893号《司法鉴定意见书》；7、官园社区居委会证明及张志揆的干部履历表；8、漳州市定额发票（交通）、航空运输电子客票行程单等。以上证据经庭审举证、质证，本院对于证据的真实性和来源的合法性予以确认。
本院认为，原告张志揆因本案交通事故造成的各项损失为：1、医疗费171592.78元（包括非医保医疗费40602.52元）：即原告二次在漳州市医院住院治疗所支付的医疗费用和在漳州正兴医院抢救时支付的医疗费及原告购买人血白蛋白支付的费用。2、住院伙食补助费（91天＋40天）×20元／天=2620元：即参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。3、营养费17193.45元：原告被鉴定为陆级伤残，附加一项陆级伤残、一项拾级伤残，根据医疗机构的建议，并结合原告的伤情，营养费酌情按医疗费的10%认定，即171934.46元×10%=17193.45元。4、住院期间护理费17685元：原告二次住院治疗合计131天，原告为城镇居民，其护理费应按2013年福建省单位从业人员平均工资49328元／年标准计算，原告主张每天按135元计算符合法定标准，应予采纳，即131天×135元／天=17685元。5、出院后护理费118387.20元：原告虽被鉴定属大部分护理依赖，出院后护理期限评定为14年，但根据原告的年龄及受伤情况，其出院后的护理期限酌定按3年计算，即3年×49328元／年×80%=118387.20元；期限届满后，若原告仍需要人员护理，原告可另行主张。6、交通费3632元：原告住院治疗131天，每天酌情按10元计算；其二个女儿在事故发生时从上海座飞机回漳州所支付的交通费，属合费用，被告应给予赔偿。7、伤残赔偿金86285.92元：原告在事故发生时为81周岁，其伤情被鉴定为六级伤残、附加一项六级伤残、一项拾级伤残，其残疾赔偿金应按2013年福建省城镇居民人均可支配收入30816.40元／年标准计算，即30816.40元／年×5年×56%=86285.92元。8、精神损害抚慰金20000元：原告在本案交通事故中没有过错，已被鉴定为多处伤残，本事故给原告造成严重精神损害，但原告已年满81周岁，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，原告的精神损害抚慰金酌定为20000元。10、残疾辅助器具费用1930元：原告年龄大，受伤严重，且在事故中没有过错，其自行购买轮椅、坐便椅、多功能床，支付费用1930元，属合理费用，本院予以支持，以上各项合计439326.35元。
综上所述，本院认为，漳州市公安局芗城分局交通管理大队作出的漳芗公交认字（2014）第3506021201401708《道路交通事故认定书（简易程序）》，依法认定被告翁百枝应承担本事故全部责任，原告张志揆不承担本事故责任，双方没有异议，本院予以采信。原告因本案事故造成各项损失合计439326.35元，被告翁百枝系肇事闽XXXX**号大型客车的驾驶员，且在事故中负全部责任，依法应承担赔偿责任，由于被告翁百枝系被告漳州公交公司雇请的驾驶员，发生本案交通事故是在履行工作任务期间，故被告翁百枝应承担的赔偿责任应由其雇主被告漳州公交公司承担，被告翁百枝在事故中存在重大过错，依法应承担连带赔偿责任。因肇事车辆已在被告中保财险芗城支公司投保交强险和商业第三者责任险，因此被告人保财险芗城支公司应在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元，在死亡伤残限额内赔偿精神损害抚慰金20000元、伤残赔偿金86285.92元、住院期间护理费3714.08元，合计120000元。原告的损失扣除上述交强险赔偿限额后还有医疗费120990.26元（已扣除非医保医疗费40602.52元）、住院伙食补助费2620元、营养费17193.45元、住院期间护理费13970.92元、出院后护理费118387.20元、交通费3632元、残疾辅助器具费1930元，合计278723.83元，应由被告人保财险芗城支公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。原告支付的非医保医疗费40602.52元应由被告漳州公交公司承担，与被告漳州公交公司预付的医疗费142166.38元相抵扣后，剩余101563.86元，被告漳州公交公司反诉要求原告返还，合法有据，应予支持。由于被告漳州公交公司已支付应承担的赔偿款，故被告翁百枝在本案中无需再承担连带赔偿责任。原告要求被告赔偿高端制氧机组、多功能床配件，是否属必须配备的器具，没有医生的建议，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市芗城支公司应于本判决发生法律效力后十日内在交强险限额内赔偿原告张志揆各项损失合计120000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市芗城支公司应于本判决发生法律效力后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告张志揆各项损失合计278723.83元；
三、被告漳州市公共交通集团有限公司应当赔偿原告张志揆非医保医疗费40602.52元，与其预付的医疗费142166.38元相抵扣后；反诉被告张志揆应于本判决发生法律效力后十日内返还反诉原告漳州市公共交通集团有限公司预付款101563.86元；
四、驳回原告张志揆的其他诉讼请求；
五、驳回反诉原告漳州市公共交通集团有限公司的其他诉讼请求。
如果被告及反诉被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费9290元，减半收取4645元，由原告张志揆负担925元、被告漳州公交公司负担3720元。反诉受理费1571元，由反诉原告漳州公交公司负担449元、反诉被告张志揆负担1122元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 陈福来
二〇一五年三月十三日
书记员 施清杭
附主要法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。