广东省珠海市斗门区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0403民初517号
原告林炳权，男，汉族，公民身份号码3617，住广东省江门市新会区。
委托代理人罗永盛，广东敬业律师事务所律师。
委托代理人周玉燕，广东敬业律师事务所律师。
被告赵艳香，女，汉族，公民身份号码0520，住广东省珠海市斗门区。
委托代理人曾亮，广东国硕律师事务所律师。
委托代理人王瞭。
原告林炳权与被告赵艳香房屋租赁合同纠纷一案，本院于2016年1月29日立案受理后，依法由代理审判员何莹适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林炳权的委托代理人周玉燕、被告赵艳香的委托代理人曾亮、王瞭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林炳权诉称：2010年4月13日，原、被告签订《商铺租赁合同》，合同约定原告将位于斗门区井岸镇西埔村文明路一巷141号甲、乙号商铺出租给被告，每月租金7941元，如被告逾期交租需按日交付5%的滞纳金，合同期限至2012年3月30日止。合同到期后，被告继续使用该商铺至今，双方形成不定期租赁合同关系。但被告于2011年8月开始拒付租金。2015年10月21日前的租金及违约金已在（2015）珠斗法民三初字第345号案中处理。（2015）珠斗法民三初字第345号案中，被告明确表示不再支付租金，不仅违反《商铺租赁合同》的约定，且令原告出租收益的目的无法实现。根据《合同法》第九十四条第二、四项，当事人可以解除合同，故原告诉至法院，请求判令：一、解除原、被告之间关于斗门区井岸镇西埔村文明路一巷141号甲、乙号铺的不定期租赁合同关系，被告于判决生效之日起10日内搬离商铺；二、被告按每月7941元的标准支付自2015年10月22日至实际搬离之日的租金（暂计至2015年12月16日为14088元）；三、被告按欠款金额每日千分之五的标准支付违约金至实际付清之日；四、由被告承担本案受理费。
原告林炳权对其诉称提交如下证据：
一、商铺租赁合同，拟证明原告与被告签订了商铺租赁合同并进行了相关约定的事实；
二、房地产权证两份，拟证明原告是涉案商铺的所有权人；
三、证明一份，拟证明租赁合同约定的西埔村文明路一巷恒辉花园某号铺与房产证地址珠海市斗门区井岸镇西埔村文明路一巷141号甲号铺、乙号铺为同一地址；
四、（2015）珠斗法民三初字第345号民事判决书一份，拟证明被告至今继续租用商铺，2015年10月21日以前所欠的租金及违约金已在该案件中处理；
五、（2016）粤04民终475号民事判决书一份，拟证明原、被告之间存在租赁关系、租金标准以及被告的行为已经构成违约，被告关于抵销和先履行抗辩权的观点不成立。
被告赵艳香辩称：原、被告于2010年4月13日签订《商铺租赁合同》，由被告租用原告位于斗门区井岸镇西埔村文明路一巷恒辉花园甲、乙号铺，每月租金7941元，被告已交26800元商铺保证金。由于原、被告在其他商铺的买卖中发生争议，经珠海市中级人民法院作出的（2013）珠中法民三终字第252号民事判决，原告除负有限期为被告购买的商铺办理房地产权证的义务外，还要从2007年12月起至实际办证之日止按已付款125万元为本金按中国人民银行逾期贷款利息计算支付被告逾期办证违约金，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，加倍支付迟延履行期间的债务利息。斗门区人民法院已于2014年6月和2015年9月两次立案执行。至今原告应付给被告的违约金已超过140万元。由于原告早于被告产生金钱给付义务，所以被告于2011年8月停付本案商铺租金，并于2015年9月书面通知斗门区人民法院执行局，告知法院在将来收取的执行款项中扣除原告应收租金（每月7941元，从2011年8月起计算）。本案商铺所涉的原告应收租金已在另案的执行款项中得以扣减，即被告的商铺应付租金已在另案的原告应付款项中予以扣除，应视为被告并不拖欠原告租金，并且应付租金已经预付，因为每年的租金金额小于另案中每年办证违约金的金额。由于原告至今未履行另案中的还款义务，被告以本案的租金抵扣另案中原告的部分应付违约金符合法律规定，如果解除双方租赁合同，被告的合法权益将得不到有效保护。综上，请求人民法院依法判决驳回原告的诉讼请求。
被告赵艳香对其辩称提交如下证据：
一、商铺租赁合同一份，拟证明原被告双方的租赁关系，每月租金为7941元；
二、收据一份，拟证明被告向原告缴纳了保证金26800元；
三、（2011）珠斗法民一初字第1747号民事判决书一份、（2013）珠中法民三终字第252号民事判决书一份、执行申请书二份、执行立案通知书二份、执行通知书二份、关于在执行款项中扣除申请执行人应付被执行人租金的通知一份，拟证明原告早于被告产生金钱给付义务，被告于2011年8月停付本案商铺租金，并于2015年9月书面通知斗门区人民法院执行局，告知人民法院在将来收取的执行款项中扣除林炳权应收租金（每月人民币7941元，从2011年8月起计算）；
四、（2015）珠斗法民三初字第345号民事判决书一份，拟证明该判决尚未生效，本案诉讼应以该案二审结果为依据；
五、民事上诉状一份，拟证明该判决尚未生效，本案诉讼应以该案二审结果为依据。
原、被告提交的证据，均经当庭出示及当事人质证，经本院审查认为，原告提交的所有证据及被告提交的证据一、二、三、四来源合法、内容真实，与本案有关联，本院予以采信，但具体的证明内容以本院认定的为准；被告提交的证据五系其自行制作，其内容不具有证明效力，只能作为被告的单方意见。
经审理查明：根据已生效的广东省珠海市中级人民法院（2016）粤04民终475号民事判决确认的事实查明，2010年4月13日，原告作为甲方与作为乙方的被告签订《商铺租赁合同》，约定原告将位于西埔村文明路一巷某号铺（即珠海市斗门区井岸镇西埔村文明路一巷141号甲、乙号铺）出租给被告。租赁期从2010年5月1日起至2012年3月30日止。合同第三条约定：“本商铺租金每月7941元，每月1-5号前付当月租金。……乙方如逾期交租需按日交付5%的滞纳金”。合同第四条约定：“本商铺保证金26800元，租赁期满后，商铺的设备及公共设施应完好，如有损坏照价赔偿。保证金在乙方交清各项费用后，在7天内无息退回乙方”。合同第十一条约定“承租人有下列情形之一的，出租人可终止合同，收回商铺，并处2个月租金额违约金：1、承租人擅自将商铺转租转让或转借；2、承租人利用承租商铺进行非法活动，损害公共利益的；3、承租人拖欠租金累计达一个月的”。
2010年4月13日，被告向原告缴纳了26800元押金。从2011年8月份起，被告拒绝向原告支付租金。2015年2月10日，原告向被告邮寄书面催告函，要求被告在接到催告函的十五天内一次性支付拖欠的租金及滞纳金。
本案被告曾作为原告于2011年4月28日向本院起诉本案原告（案号：（2011）珠斗法民一初字第1747号），在该案中其诉讼请求为要求法院判令：1、林炳权立即为赵艳香办理林炳权综合楼1号楼北面第1间、第2间商铺的房地产权证；2、林炳权从其所有的位于珠海市斗门区恒辉花园丙至丁号商铺（现登记地址为珠海市斗门区井岸镇西埔村文明路一巷141号丙至丁号商铺）中给付171平方米的商铺给赵艳香作为补偿，并支付从2007年12月起至赵艳香取得房屋产权证书之日止的逾期办证违约金594842.4元。本院于2012年8月1日作出判决，一、确认赵艳香与林炳权于2005年4月21日签订的《售铺合同》以及双方于2005年4月24日签订的《商铺预售合同》有效；二、林炳权于本判决生效之日起二十日内赔偿赵艳香逾期办证违约金250000元；三、驳回赵艳香的其他诉讼请求。赵艳香不服该判决提出上诉，珠海市中级人民法院于2013年6月24日作出（2013）珠中法民三终字第252号民事判决，一、维持广东省珠海市斗门区人民法院（2011）珠斗法民一初字第1747号民事判决第一项及诉讼费负担部分；二、撤销广东省珠海市斗门区人民法院（2011）珠斗法民一初字第1747号民事判决第二项、第三项；三、林炳权于本判决发生法律效力之日起十五日内为赵艳香办理位于珠海市斗门区井岸镇西埔村文明路林炳权综合楼1号楼北面第一间、第二间商铺的房屋产权证；四、林炳权于本判决发生法律效力之日起十五日内向赵艳香支付逾期办证违约金（按已付款125万元为本金，从2007年12月起按中国人民银行逾期贷款利息计算至实际办理房产证之日止）；五、驳回赵艳香其他上诉请求。后因林炳权未履行该法律文书确定的义务，赵艳香已向本院申请强制执行。
2015年9月11日，被告向本院执行局发出《关于在执行款项中扣除申请执行人应付被执行人租金的通知》，称“珠海市斗门区人民法院执行局：……由于赵艳香与林炳权之间另外存在房屋租赁的合同关系，赵艳香租赁林炳权位于斗门区西埔村文明路一巷恒辉花园16-乙号铺，每月租金7941元。赵艳香因为林炳权在上述执行案件中的债务问题，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，从2011年8月起至今停止支付林炳权的房屋租金。上述情况赵艳香事先已通知执行局，告知人民法院在将来收取的执行款项中扣除林炳权应收租金。特此通知。”
另查明，本院于2016年2月22日将本案的起诉状副本、应诉通知书等诉讼资料送达给被告，被告于2016年3月4日向本院提交书面答辩状。
本院认为：原、被告于2010年4月13日签订的商铺租赁合同到期后，被告继续使用涉案商铺，原告没有提出异议，原商铺租赁合同继续有效，期限变为不定期。原告于2016年1月29日向本院提起诉讼要求解除与被告的不定期租赁合同并要求被告腾退商铺、支付租金及违约金，被告已于2016年2月22日收到本院送达的起诉状副本、应诉通知书等诉讼资料，可视为原告已履行了通知被告解除合同的告知义务。根据《中华人民共和国合同法》第二百三十二条的规定，不定期租赁，当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。自被告收到本院送达的应诉资料之日起至法庭辩论终结之日，已超过两个月，应视为原告已在合理期限之前通知被告解除合同。故原告要求解除双方签订的商铺租赁合同，并要求被告腾退涉案商铺，依法有据，本院予以支持。
原告要求被告支付2015年10月22日至被告实际搬离商铺之日的租金，被告在庭审中确认2015年10月22日起未向原告支付过租金。本院认为，被告租赁原告的商铺，但未按约定向原告支付租金，已构成违约，现原告要求被告支付拖欠的租金，依法有据，本院予以支持，被告应按每月7941元的租金标准向原告支付2015年10月22日起至实际腾退之日的租金。
原、被告双方在合同中约定，被告逾期交纳租金的，需按日支付5%的滞纳金，双方约定的滞纳金，可视为违约金。被告没有按合同约定支付租金给原告，构成违约，应当承担违约责任。原告主张按每日千分之五计算违约金，但被告认为违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，本院认为，原告主张违约金按日千分之五计算，高达每年182.5%，显著过高，且原告未提供证据证明被告逾期支付租金给其造成的具体损失，鉴于被告违约可能给原告造成的损失，本院酌定被告按中国人民银行同期贷款利率计算向原告支付违约金，以当月拖欠租金为基数，计算至本院确定的租金清偿之日止。
被告辩称被告应付租金已在另案的原告应付执行款项中予以扣减，被告并不拖欠原告的租金。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十九条“……当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效”的规定，被告未提供相应证据证明曾通知原告抵销债务。被告提交的向本院执行局发出的《关于在执行款项中扣除申请执行人应付被执行人租金的通知》，是被告向本院执行局发出的通知，并非向原告发出，而且该通知的内容是被告告知执行局在收到的执行款中扣除应付原告的租金，因此该证据不足以证明被告向原告发出通知主张抵销。且原告已提起诉讼要求被告承担违约责任支付租金及滞纳金，被告主张原告在诉讼中知道被告要求抵销，无需承担违约责任，没有法律依据，故本院对被告的抗辩不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百三十二条、第二百三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、解除原告林炳权与被告赵艳香于2010年4月13日签订的商铺租赁合同；
二、被告赵艳香于本判决生效之日起十天内将位于珠海市斗门区井岸镇西埔村文明路一巷141号甲、乙号铺腾退给原告林炳权；
三、被告赵艳香于本判决生效之日起十日内向原告林炳权支付拖欠的租金（租金按每月7941元的标准从2015年10月22日计算至被告实际腾退之日止）；
四、被告赵艳香于本判决生效之日起十日内向原告林炳权支付违约金（以当月所欠租金数额为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至本院确定的租金清偿之日止）；
五、驳回原告林炳权的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2182元，减半收取1091元（原告林炳权已预交），由原告林炳权负担436元，被告赵艳香负担655元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。
代理审判员 何 莹
二〇一六年五月五日
书 记 员 林东嫦
附：裁判依据法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。
第二百三十二条当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。
第二百三十六条租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。