山西省高平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0581刑初274号
公诉机关高平市人民检察院。
被告人李某某，男，1967年2月1日生，汉族，初中文化，中共党员，高平市人。2014年11月起任某村党支部书记兼村委会主任。2017年8月4日因涉嫌犯贪污罪经高平市人民检察院决定，高平市公安局对其取保候审。现居原籍。
辩护人常丽丽，山西高坪律师事务所律师。
被告人李某，男，1991年1月10日生，汉族，中专文化，农民，高平市人。2015年4月起任某村委会会计。2017年8月4日因涉嫌犯贪污罪经高平市人民检察院决定，高平市公安局对其取保候审。现居原籍。
高平市人民检察院以高市检刑刑诉（2017）48号起诉书指控被告人李某某、李某犯贪污罪，于2017年8月18日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。高平市人民检察院指派检察员张前进出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人常丽丽、被告人李某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
高平市人民检察院起诉指控：2015年下半年，高平市某村村委组织村民进行了水池维修和管道更换工程。被告人李某某利用职务上的便利，以被告人李某的名义伪造施工合同，开具虚假税票，套取高平市水务局下拨的用于水池维修和管道更换的水利工程款4.5万元。后李某以合同承包方的名义将该款从村委账上领取，分两次从个人银行卡上取出现金交给李某某，李某某将4.5万元占为己有。案发后，李某某退出赃款3.45万元。
公诉机关认为，被告人李某某利用担任该村党支部书记兼村委主任的职务便利，将4.5万元水利工程款占为己有，数额较大；被告人李某利用担任该村委会会计的职务便利，帮助被告人李某某贪污水利工程款4.5万元，数额较大，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三款、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人李某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定处罚。被告人李某某有一般立功表现，被告人李某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第六十八条，第二十五条第一款、第二十七条之规定处罚。公诉机关当庭提交了书证、证人证言、被告人陈述等证据，请依法判处。
被告人李某某对起诉指控的犯罪事实供认不讳，没有提出辩护意见。
辩护人常丽丽的辩护意见为：1、被告人李某某为村里购买篮球架用去8500元；为向水务局申请资金，开具税票支付了二千多元税款，均应从贪污数额中扣除。2、李某某系初犯、偶犯，如实供述罪行，积极退缴赃款，认罪悔罪。3、李某某检举揭发他人的犯罪事实，有立功表现。综上，请求法庭从轻处罚并处以缓刑或免刑。
被告人李某对起诉指控的犯罪事实供认不讳。
经审理查明：被告人李某某系高平市某村原党支部书记兼村委会主任，被告人李某系某村村民委员会(以下简称某村委）原会计。
2015年7月4日，高平市某村支村两委会议决定，村内进行水池整修及管道更换，由村委组织村民进行了施工。竣工后，某村委会支出工资、材料等费用，在该村委账务做了处理。
2015年9月3日，被告人李某某指使被告人李某，以李某的名义伪造《工程施工合同》载明：某村村委将村中管道更换
及水池维修工程发包给李某，包工包料，总价款46000元。随后，李某某在高平市地税局开具工程发票，金额46000元（另支付税款2396.6元）。李某某将伪造的施工合同及工程预算表、结算表，税务局的发票等材料向高平市水务局申请水利专项资金5万元。李某某代表某村委出具《高平市水利专项资金使用承诺书》，承诺：有关水利专项资金支出的发票、工程协议、预结算书及有关附件等真实有效，对因资料虚假所引发的一切后果承担法律后责任；严格按照财务制度要求，专款专用，不以任何形式和借口截留、挤占等。2015年12月，高平市水务局拨付某村委45747.5元。
某村委收到上述水利专项资金后，被告人李某以支付水利工程款名义，从村委账户提取现金2.5万元交给李某某，李某某将该款用于个人消费；随后，李某按照李某某要求将2万元借给他人使用。
案发后，李某某退还赃款3.45万元，审理期间，李某某退还剩余赃款1.05万元。
另查明：在高平市监察委员会调查过程中，李某某检举揭发他人涉嫌职务侵占的犯罪事实，查证属实。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、高平市监察委员会立案决定书。
2、某村于2015年7月4日的会议记录证实：经支村两委会议决定，对村内自来水蓄水池进行整修，漏水管道进行更换，水池内部进行清理。
3、某村财务用款审批记录、高平市农村集体用款申请书、高平市农村集体经济组织财务支出审核（审批）单及某乡农村综合便民服务中心收据证实：2016年2月3日，为支付修水池及更换管道的工人工资，某村委以付环卫整治工人工资为由提出申请，收到某乡农村综合便民服务中心13450元后，支付了工资并作账务处理。
4、项目建设登记表、《高平市水利专项资金使用承诺书》、某村饮水维修养护工程的实施方案、预算表、结算表、施工日志、验收申请、工程完工自验鉴定卡、工程费用支出明细表、发票及《工程施工合同》证实：2015年9月3日，被告人李某某以某村委的名义同被告人李某伪造《工程施工合同》，某村委将村中水池维修等工程发包给李某，后李某某在高平市地税局开具工程发票，金额46000元（支付税款2396.6元）。并同预算表、结算表、施工日志等材料，提交给高平市水务局申请下拨水利专项资金50000元用于该工程。
5、高平市水务局财政直接支付申请书、财政直接支付凭证、证明及某乡农村综合便民服务中心收据、某村出具的证明证实：经申请，某村委于2015年12月4日收到高平市水务局下拨用于水池维修和管网更换的水利专项资金45747.5元。另外，通过政府集中采购，高平市水务局转付上海上丰集团有限公司4252.5元用于购买某村工程所用塑料管。
6、某村财务用款审批记录、高平市农村集体用款申请书、农村集体经济组织财务支出审核（审批）单、山西省农村信用合作社进账单、转账支票、高平农商行石末支行交易流水明细、某乡农村综合便民服务中心收据、被告人李某某出具的收据证实：收到高平市水务局下拨的水利专项资金后，李某某与被告人李某到某乡政府以预付水池维修及管道更换款为由提交相应材料并填写农村集体用款申请书和收据后，到某乡信用社，分两次将高平市水务局下拨某村专项资金中的45000元，从某乡农村综合便民服务中心账户转到李某于石末信用社的卡上，后李某将其中2.5万元和2万元分两次交给李某某。
7、证人韩永军的证言证实：我是某乡晁山村党支部书记。2015年12月，因为我个人在某乡信用社的贷款到期，便向某村李某某个人借20000元钱，他答应后直接去信用社帮我还了贷款。次年3月份左右，李某某为某村买了两个篮球架共8500元没有付钱，让我先付了，算是还欠他的款。剩余11500元，我分两次给李某某转了过去，期间没有办理手续。
8、证人郑某（某乡副乡长）、李某甲（某乡人大主席）、张某某（某乡政府水利员）、刘某某（某村党支部副书记）、王某（某村村委会副主任）、王某某（某村村委委员）、李某乙（某村村民）、李某丙（某村村民）、张某甲（某村村民）、张某乙（某村村民）、张某丙（某乡政府农经站记账员）的证言及焦某某（某乡党委副书记）、张某丙、王某甲（某乡农业综合便民服务中心会计）、宋某某（某乡农业综合便民服务中心记账员）出具的证明材料证实：2015年收秋后，经某村支村两委会议决定，村内进行水池和管道维修工程，由李某丙、李某丁、张某乙等村民进行施工，李某某是总负责，通过记工形式计算工期，工程完工并由李某某、张某某等人自行验收后，村委用乡政府下拨的钱结清了工人及参与施工村干部的工资。
9、被告人李某某的供述：2014年11月后，我担任某村党支部书记兼村委主任。2015年收了秋，由于我村出现自来水池多年未整修等问题，经支村两委会议决定，进行水池维修和管道更换工程，由村委组织村民施工，我是工程总负责。年底完工后，村委用乡政府拨付的13450元结算了工资、材料等费用。
工程完工后，我和村委会计李某开始准备向高平市水务局申请5万元水利资金的资料。我们准备了某村饮水维修养护工程预算表与结算表，村上工程不是按该表实施；准备《工程费用支出明细表》，实际上少于五万；因为申请资金必须要施工税票，而以个人名义才能报税，所以我同李某以其名义伪造了《工程施工合同》，将某村水池维修及管道更换项目发包给李某，总价款46000元，后我在高平市地税局开具工程发票，金额46000元，我支付了税款2396.6元。将发票、合同连同其它材料提供给水务局。
2015年12月，高平市水务局下拨45747.5元，价值4252.5元的管道由高平市水务局代购。因以李某个人名义签合同，水务局将钱都打到李某卡上。后我分两次让李某在某乡信用社将其中45000元提出。第一次给了我2.5万元，我打了收据后自己花了，第二次给了我2万元，我借给韩永军用于其还信用社贷款。水利局下拨的水利专项资金没有用于村中水池维修与管道更换。
10、被告人李某的供述：2015年4月后，我担任某村会计。同年夏天的时候，支村两委会议研究决定，村内进行水池维修与管道更换工程，村委雇村民进行施工，完工后村委用账面上报账下拨的钱结算了工资等，我做了账务处理。
工程完工后，李某某和我说水务局拨资金不针对村委，也不针对支村两委干部，说以我名义伪造假工程施工合同，将村上水池维修与管道更换工程发包给我，才能去水务局申请资金，我同意了。从造完假合同开始，李某某就拿上了我的名章。工程预算表和结算表等材料上面的章都不是我盖的。之后提交这些资料给高平市水务局。2015年12月，水务局下拨45747.5元水利专项资金，因为以我名义签订合同，水利款都要打到我的卡上。后按李某某要求，我和他一起到某乡政府，填写用款申请单，给便民服务中心写收据，并一起到某乡信用社，从我卡中分两次提出共4.5万元给了他。第一次取了2.5万元现金交给他，第二次转给他2万元用于其借给韩永军还信用社贷款，都未入村委账。水务局下拨的水利款没有用于村内工程施工。
11、被告人李某某的忏悔书与被告人李某的检查书。
12、高平市监察委员会出具的到案情况说明证实：在调查过程中，李某某检举揭发他人涉嫌职务侵占，可能判处五年以下有期徒刑的犯罪事实，查证属实。
13、被告人李某某、李某的常住人口基本信息。
本院认为：被告人李某某担任高平市某村党支部书记兼村委主任期间，利用职务便利，指使某村委会计被告人李某，伪造工程施工合同等材料，骗取高平市水务局下拨的4.5万元水利专项资金占为己有，数额较大，二被告人均构成贪污罪，应当依法追究刑事责任，并没收违法所得。高平市人民检察院指控被告人李某某、李某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。
被告人李某某为骗取国家水利资金，开具税票支付税款，属于为实施犯罪而支付的费用，不应从贪污款中扣除；李某某将拨付的水利资金非法占有后，为村里购买篮球架用去8500元，根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：非法占有公共财物后，将赃款用于单位公务支出的，不影响贪污罪的认定，但量刑时可以考虑。对辩护人常丽丽的相关辩护意见不予采纳。
被告人李某某利用职务便利，指使被告人李某伪造施工合同等资料骗取国家水利款，将该款全部贪污，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；李某帮助李某某伪造合同，将骗取的资金交付给李某某占有，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当比照主犯从轻处罚。
被告人李某某揭发他人犯罪行为,查证属实,系立功；且如实供述所犯罪行，真诚悔罪，案发后退还了全部赃款，可从轻处罚并适用缓刑。对辩护人常丽丽从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。被告人李某到案后如实供述所犯罪行，真诚悔罪，犯罪情节轻微，且系从犯，可免予刑事处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十六条第一款、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯贪污罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币十万元。
(缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金款自判决生效后一个月内缴纳）
二、被告人李某犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、没收被告人李某某退还的45000元赃款，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王树青
人民陪审员 常文武
人民陪审员 侯 燕
二〇一七年九月二十八日
法官助理李孟轩
书记员程倩