广东省湛江市赤坎区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0802民初82号
原告姚明武，男，汉族，1964年11月21日出生，住湛江市赤坎区，
委托诉讼代理人尹庆军，广东自正律师事务所律师。
委托诉讼代理人陈晓莉，广东自正律师事务所律师。
被告广州市三原物业管理有限公司，住所地广州市越秀区恒福路110号淘金花园B座3F／B房。
法定代表人冯高，董事长。
委托诉讼代理人郑莉，广东红棉律师事务所律师。
被告广州市三原物业管理有限公司湛江分公司，住所地湛江市赤坎区人民大道北60号负一层。
负责人丁伟，经理。
委托诉讼代理人林海燕，女，该分公司职员。
委托诉讼代理人郑莉，广东红棉律师事务所律师。
原告姚明武诉被告广州市三原物业管理有限公司（下简称三原公司）、广州市三原物业管理有限公司湛江分公司（下简称三原湛江分公司）劳动争议纠纷一案,本院于2017年1月11日立案后,依法由简易程序转为普通程序，两次公开开庭进行了审理。原告姚明武及两被告委托诉讼代理人郑莉到庭参加两次庭审，原告委托诉讼代理人尹庆军、被告三原湛江分公司委托诉讼代理人林海燕参加第一次庭审，原告委托诉讼代理人陈晓莉参加第二次庭审，本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带支付原告经济补偿金22539.15元【（工资2243.35元/月+个人社保约261元/月）×9年】；2、请求被告向原告连带赔偿律师费600元（3000元/5人）；3、被告广州市三原物业管理有限公司对仲裁机构支持的加班工资差额12008.99元承担连带责任（加班费用从2014年10月计至2016年8月）；以上合计：35148.14元；4、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2008年4月15日，原告入职被告处工作，职务为保安员，为中国移动提供保安服务，之前一直在中国移动赤坎分公司工作，工作地点是赤坎区南桥北路12号党校大厦中国移动南桥营业厅。2016年8月24日，原告参加会议，消息是因为被告原来服务的项目已经完成，没有继续中标，由其它物业公司接管，被告退出中国移动的物业服务，要求原告签署工龄清零但没有补偿的协议。2016年8月31日，被告再次要求原告签辞职协议，跟被告脱离关系但无经济补偿。2016年9月1日，被告以培训为名要求原告等五人待在赤坎区××一个小屋子里学习并待岗，只发待岗工资（最后发了一个月1210元的工资），2016年9月22日上午，被告声称中标湛江市县城中国移动物业（实际是否中标不知道），以合同约定的工作地点在广东省内（原告认为是无效的）为由要求原告五人去县城（例如廉江、雷州、徐闻等地）报到并将工资和福利待遇降低，原告口头拒绝，被告发出威胁，不服从安排则按旷工予以开除。9月30日下午，被告拿来一张“职位变动登记表”要求原告签字，通知被告于2016年10月04日到吴川县城报到，再次遭到原告口头拒绝。2016年10月9日（被待岗长达40天），原告通过律师寄送的通知的予以书面拒绝并要求支付经济补偿金。
两被告辩称，我们不同意原告的诉讼请求，请求法院予以驳回原告的请求。1、被告无需支付原告经济补偿金。原告在2008年4月15日任职保安工作，双方约定原告工作岗位所在项目不再由甲方进行管理，工作地点是广东省内，标准工时工作制，约定每天工作8小时，每周休息一天，每天四人轮班制。双方产生争议是因2016年8月9日向移动公司提供物业服务地点发生变化，被告找到原告协商，待岗培训一个月。2016年9月对湛江移动公司标段2中标，确定新的工作地点，被告要求原告到新的工作地点继续担任保安的工作。原告2016年10月9日主动提出离职申请，其作为一名成年人主动处分自己权利，原告实际上班打卡至2016年9月30日，原告在2016年10月9日才告知被告离职申请，10月4日至10月9日没有向被告请假，连续旷工超过三天，按照公司制度应开除，由于是原告提出离职申请，因此被告无需支付原告经济补偿金。2、原告要求支付律师费没有法律依据。3、加班费被告认为从2014年10月到2016年8月被告每月均向原告发放休息日加班费，岗位520元包含节假日加班费及其他加班费，不需额外支付加班费，仲裁裁决对于加班基数和计算公式都是错误的，原告2016年每月工资应为1210元。
经审理查明，原告姚明武于2008年4月15日进入被告三原湛江分公司从事保安员工作，从入职时起不间断签订两份以完成一定工作任务为期限的劳动合同。后一份劳动合同约定期限从2015年7月1日起，工作任务完成的标志是乙方（劳动者）工作岗位所在项目不再由甲方（用人单位）进行管理，原告的岗位为物业服务岗，职务为物业服务人员，工作地点在“广东省内”，实行标准工时工作制，每日工作8小时，每周工作5天，正常工作时间工资按“湛江市最低基本工资执行，初始工资额为1210元／月。”被告三原湛江分公司按该合同约定安排原告在三原公司承包的物业服务项目：中国移动湛江分公司属下的赤坎南桥营业厅从事保安工作。2009年后被告将原告所在岗位分为8：00-13：00（5小时），13：00-19：00（6小时），10：00-16：00（6小时），16：00-22：00（6小时）四个班，由四个保安轮流上班，除休年假外每天均需上班，每周上班时间42.5小时，需要打卡考勤。被告在仲裁阶段提交的工资表显示，自2014年3月起，原告工资结构为由基本工资(2014年3月至2015年4月期间为1010元，2015年5月起为1210元)、岗位津贴（2014年3月至2015年4月期间为720元，2015年5月起为520元），实发绩效（固定为50元）、浮动奖励（50至100元，月均84元）和加班工资等项目组成。2014年10月至2016年9月期间被告支付给原告的“加班工资”总额为4258元，在代扣代缴社保后，被告将实发工资转帐汇入原告帐户，当月发放上月工资。
2016年7月，中国移动湛江分公司对2016年至2019年的物业管理服务项目进行招标，标段一（包括全球通大厦、一机楼、麻章机楼和霞山、赤坎分公司办公楼及13个营业厅等场所的物业服务）由广东公诚设备资产服务公司中标。标段二（包括遂溪、吴川、廉江、雷州、徐闻分公司的办公场所及18个营业厅的物业管理服务）由三原公司中标。2016年8月31日，三原湛江分公司与广东公诚设备资产服务公司就中国移动湛江公司全球通综合楼、开发区机楼、麻章机楼、霞山分公司、赤坎分公司的物业服务进行了交接。其后，被告停止了原告姚明武在原岗位的工作。在等候标段二中标结果期间，被告安排原告从2016年9月1日起与其他未被广东公诚设备资产服务公司接收的保安员一起在出租屋里集中学习公司规章制度。除周六、日外原告每天均需持钥匙到该出租屋打卡考勤。得知第二标段中标结果后，被告三原湛江分公司拟安排原告从2016年10月4日到吴川项目报到上班并填写了《职位变更登记表》送达给原告确认，但原告未在该《职位变更登记表》上签名确认。2016年9月底，被告收回出租钥匙。原告并未到吴川项目报到上班，于同年10月9日通过代理人向两被告邮寄送达了一份《被迫离职通知书》，以无法接受被告变更的工作地点，无法就变更劳动合同达成一致而导致劳动合同无法继续履行为由，提出解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金。此后，原告离开被告单位，亦未与被告进行工作交接。被告向原告发放工资至2016年9月，该9月份按原告基本工资1210元作为应发工资，代扣社保后，向原告实发了工资1092.04元。在被告对原告的离职申请没有进行书面答复的情况下，原告于2016年10月20日向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会（下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决被告支付非法解除劳动关系经济赔偿金、经济补偿金、支付加班工资、出具离职证明、支付因未出具离职证明无法领取失业救济金损失12000元及返还保安上岗证，仲裁委受理后于2016年12月15日作出湛劳人仲案非终字[2016]197号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、被申请人三原物业湛江分公司支付申请人2014年10月至2016年8月期间加班工资差额12008.99元；二、被申请人三原物业湛江分公司在与申请人办结工作交接后向其出具解除劳动合同证明；三、驳回申请人其他仲裁请求。”原告不服该裁决，遂向本院提起诉讼。在诉讼中，原告认可仲裁委对加班费的工资基数及计算方式，并确认无须被告出具解除劳动合同证明。
另查明，被告三原湛江分公司是三原公司的分支机构，成立于2004年8月4日，依法取得营业执照。
本院认为，原告姚明武于2008年4月入职到被告三原湛江分公司从事保安员工作，双方签订了两份劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。”本案中，被告三原湛江分公司是法人三原公司设立的分支机构，依法取得《营业执照》，因此，三原湛江分公司已具备用工主体资格，其与原告姚明武签订的劳动合同合法有效，双方形成合法的劳动关系。
关于被告应否支付解除劳动合同经济补偿金22539.15元给原告的问题。结合本案情况，原告与被告三原湛江分公司签订的劳动合同约定工作地点为“广东省内”，而被告所经营的业务主要是物业管理服务，故其根据公司接到的物业管理业务在广东省范围内调整员工的工作地点符合合同约定，并无不当。由于被告为中国移动湛江分公司进行物业管理，所中的标段二的物业管理范围包括遂溪、吴川、廉江、雷州、徐闻分公司的办公场所及18个营业厅等，被告在得知中标结果后，与原告协商变更工作地点事宜，并向原告发出《职位变更登记表》，对拟安排原告到吴川项目上班而征询其对变更工作地点的意见，原告却于2016年10月9日作出一份《被迫离职通知书》，以无法接受被告变更的工作地点，无法就变更劳动合同达成一致而导致劳动合同无法继续履行为由，提出解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金。在被告未答复是否同意其解除劳动合同的情况下，原告即向仲裁委申请劳动仲裁。原告该行为属于主动提出解除劳动合同，但不具备《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定条件，不符合应获得经济补偿金的情形，故对原告提出要求被告支付解除劳动合同补偿金22539.15元的诉讼主张，因缺乏依据，本院不予支持。原告请求支付律师费600元，缺乏依据，本院亦不予支持。
关于加班工资问题。劳动合同约定为标准工时工作制，每周至少休息一天，而庭审中原、被告均确认原告节假日及休息日均上班，在没有实行综合计时制度，亦未经主管部门批准综合计时制度的情况下，应认定原告姚明武每周休息日加班一天。由于原告所在岗位是四班倒，即一个月有三个星期每天上六个小时，一个星期每天上五个小时。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，因被告已认可原告存在加班的事实，但被告在仲裁和诉讼阶段未能对原告实际加班情况提供证据，其对此应承担不利的法律后果，故视为原告于法定节假日每日均加班六个小时。因被告提供的工资表上显示的工资结构算得原告2014年10月至2016年8月期间正常工作时间月工资为1864元（基本工资1010元/1210元+岗位津贴720元/520元+实发绩效50元+浮动奖励84元），被告虽抗辩岗位津贴已包含节假日加班和其他加班费，但工资表上另有加班工资一栏，两项工资构成为不同性质的部分，故对被告的抗辩不予采纳。根据《广东省工资支付条例》第二十条“用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：……(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。”的规定,由于原告所领取的工资不包括休息日的工资报酬但包括法定节假日的工资报酬，故休息日和法定节假日每日应支付的加班报酬均为工资的2倍。鉴于2014年10月至2016年8月原告休息日加班100天（其中四分之三加班时间为6小时，四分之一加班时间为5小时），法定节假日加班21天（均加班6小时），因此，2014年10月至2016年8月期间被告应支付原告休息日加班工资为12319.54元[（1864元/月÷21.75天/月÷8小时/天）×（100天×3／4×6小时/天）×200%+（1864元/月÷21.75天/月÷8小时/天）×（100天×1／4×5小时/天）×200%],法定节假日加班工资为2699.59元（1864元/月÷21.75天/月÷8小时/天×21天×6小时/天×200%﹞，合计加班工资总额为15019.12元。2014年10月至2016年8月期间被告已经支付原告加班工资4258元，仍需支付原告加班工资差额10761.12元（15019.12元-4258元）。原告请求被告支付加班工资差额12008.99元的主张，对超出10761.12元的部分，因缺乏依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条的规定，法人依法设立并领取营业执照的分支机构，可以作为民事诉讼主体。本案中，被告三原湛江分公司是法人三原公司的分支机构，于2004年8月4日登记成立，依法取得《营业执照》，三原湛江分公司已具备用工主体资格。因此，被告三原湛江分公司应作为对原告的用工主体依法承担法律责任。原告诉请被告三原公司对上述加班工资差额承担责任的主张，缺乏依据，本院不予支持。由于原告确认无须被告出具解除劳动合同证明，故本院对此不再进行处理。
综上所述,依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《广东省工资支付条例》第二十条第（二）项、第（三）项及第六十二条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、限被告广州市三原物业管理有限公司湛江分公司于本判决生效之日起十日内支付2014年10月至2016年8月期间加班工资差额10761.12元给原告姚明武。
二、驳回原告姚明武的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。
审 判 长 莫凯程
人民陪审员 欧小珩
人民陪审员 李颖欢
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 唐艺菲
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。
《广东省工资支付条例》第二十条用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：
(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；
(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。
第六十二条第一款第（一）项（一）工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，人力资源社会保障部门和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。