长春市绿园区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绿民二初字第1160号
原告丛向阳，男，1967年11月3日生，汉族，现住吉林省德惠市。
委托代理人王立柱，长春市宽城区律政法律服务所法律工作者。
被告吉林省吉建房地产开发有限公司，住所地长春市经开区临河街与浦东路交汇金源小区1号楼3门201室。
法定代表人牟建奇，经理。
委托代理人苏峰，男，1967年3月3日生，该公司总经理，现住长春市绿园区。
被告吉林省中土建筑工程有限公司，住所地长春市二道区劝农山镇东风街道989号。
法定代表人ＸＸＸ，经理。
委托代理人刘建伟，吉林北振律师事务所律师。
被告张清波，男，1961年4月2日生，汉族，住吉林省德惠市。
原告丛向阳诉被告吉林省吉建房地产开发有限公司、被告吉林省中土建筑工程有限公司、被告张清波合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告丛向阳及其委托代理人王立柱、被告吉林省吉建房地产开发有限公司的委托代理人苏峰、被告吉林省中土建筑工程有限公司的委托代理人刘建伟到庭参加诉讼，被告张清波经本院依法送达开庭传票，无正当理由未出庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。
原告诉称：2013年2月2日，原、被告签订了一份水、电安装工程合同，被告公司将水、电工程承包给原告。原告同时给被告缴纳了该合同履约保证金100000.00元，当时合同约定工人进场后，被告就将保证金返还，可至今工程早已经完工，被告却一直未返还此款。现原告诉至法院，要求1、判令被告偿还原告水、电、暖合同改造履约保证金100000.00元人民币及延迟给付期间的利息；2、诉讼费由被告承担。
被告吉林省吉建房地产开发有限公司辩称：一、诉讼主体不适格。1、被告诉讼主体不适格。答辩人与案外人吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司于2013年2月2日签订《建筑水、电安装工程承包协议》，将保证金交付到吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司手中，依据合同相对性原则，吉建分公司是适格的被告，而被答辩人诉讼主体不适格。2、原告诉讼主体不适格。原告已经与吉建分公司、张清波在2014年5月8日签订《水电安装工程补充协议书》，将合同权利义务概括转移给张清波。应以张清波为原告。二、贵院没有管辖权。《建筑水电安装工程承包协议》属于建设施工合同，应按照不动产纠纷确定管辖，应由公主岭市专属管辖。三、答辩人并未收取一分钱履约保证金，无支付10万元履约保证金义务。综上，请求贵院依法驳回原告诉讼请求。
被告吉林省中土建筑工程有限公司辩称：吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司实际上是被告吉建房地产开发有限公司的股东及项目负责人及总经理身份的苏军代表吉建房地产公司来直接控制和支配的公司，是为了吉建房地产公司自身开发项目需要成立和运营管理的，与吉建公司实际是合署办公，混合账目管理。本案的实际详情是苏军当时任吉建房地产公司的股东兼总经理监事，在公司中分工是直接负责公主岭新发村新兴社区项目，因此由其出面与答辩人协商以张卫担名、实际控制的方式注册成立中土吉建分公司，自主经营、独立核算、自负盈亏。在该公司的实际运行中，苏军本人同时是吉建房地产公司的总经理，负责该开发项目，因此将中土吉建分公司的实际办公地设立在吉建房地产公司处，公章也由其直接掌控，既代表开发方又能代表形式上的施工方来直接与各实际施工人洽谈业务和签署意见，也方便了推进项目。因此出现了本案的情况，收取履约保证金是吉建房地产公司并挂账，但在出具收据盖章时却盖了中土吉建分公司的章。对此苏军本人予以认可并出具证言，也有相关证据予以佐证，因此，本案应由被告吉建房地产公司承担给付责任。
被告张清波经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，亦未在法定期限内向本院提交书面答辩状。
开庭审理时，原、被告为证实自己的主张，进行了陈述、举证、质证及辩论。原告当庭提供了如下证据：证据1、长春市工商行政管理局出具的企业信息简表两份，证明：1）、被告身份；2）、吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司已注销，该公司隶属于吉林省中土建筑工程有限公司，应该由吉林省中土工程有限公司承担分公司的责任。被告吉建公司质证无异议。被告中土公司无异议。证据2、由吉林省吉建房地产开发有限公司于2015年1月14日由公司法定代表人牟建奇出具的证明一份，内容：我公司于2013年2月2日收原告水电暖合同履约保证金100000.00元是事实，备注原始收据丢失。证明：在2015年1月14日被告吉建房地产开发有限公司给原告出具证明其收到原告履约保证金100000.00元整。被告中土公司质证对该份证据的真实性及证明的问题均无异议。被告吉建公司质证当时原告的收据丢了，其找到我公司，我公司给其出具该证明用以证明确实有100000.00元的事情，并不能我公司收到其100000.00元的事情，备注写的是原始收据丢失，以原始收据为准。证据3、2013年2月2日由吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司甲方负责人苏军与原告签订的建筑水电安装工程承包协议书一份，证明：公主岭市永发乡新兴村新型社区1—6号楼的水电暖气工程已经承包给施工方丛向阳，在第六条付款方式上注明合同履约保证金人民币100000.00元整在正式进场30天内甲方退还乙方，可迄今为止其履约保证金并未归还给原告。被告中土公司质证我公司不清楚该情况。被告吉建公司质证对该证据没有意见。证据4、2014年5月8日由吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司原承包人丛向阳（原告）及被告张清波签署的三方协议，证明：该协议主要内容是水电安装工程是上一个合同的补充协议书，该水电安装工程丛向阳转让给被告张清波，是经过吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司同意的，所以该工程我方并未进行实际施工。被告中土公司质证对该证据的真实性无法认定，是苏军本人实施的行为，在我公司没有记载，我公司也没有收到该笔钱。被告吉建公司质证没有意见。证据5、2013年2月2日由吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司给原告出具的收款收据一份，证明：注明交款人为原告，是水电暖合同履约保证金共计100000.00元。被告中土公司质证该证据系复印件，不清楚该证据的真实性。被告吉建公司质证我公司没有看到过该证据。被告吉林省中土建筑工程有限公司当庭提供了如下证据：证据1、苏军本人所出具的证人证言一份，证明：1）、苏军是吉林省吉建房地产开发有限公司的股东、监事，而且还是总经理，有权代表吉林省吉建房地产开发有限公司行使权利；2）、苏军实际上是组织建立了吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司，其本人实际控制和管理该公司，当时是张卫担任名义上的法定代表人，因此苏军在该项目的实施过程中既是开发方的代表人，也是施工方的代表人，因此才产生了本案所涉及的200000.00元是和中土吉建分公司签订的合同、盖的章、出了收据，但实际上却是由吉林省吉建房地产开发有限公司收取，并承诺承担由其还款义务的情况；3）、苏军本人证明该以笔200000.00元履约保证金实际上是其本人代表吉建公司收取的，也列入了吉建公司的账目，也承诺由吉建公司返还，与中土公司没有关系。原告质证对该证据的真实性无异议，对所证明的问题不发表质证意见，因为该证据并不能证明吉建开发公司与中土建筑公司吉建分公司之间的权利义务关系。被告吉建公司质证不清楚是否是苏军的签字，并且需要苏军本人到庭才能证明该情况。证据2、协议书一份，证明：中土吉建分公司实际上是自主经营、独立营算、自负盈亏的单位。原告质证对该份证据的真实性无异议，但是对证明的问题有异议，该份协议所约定的内容为其总公司与分公司之间的权利义务约定，不能对抗第三人，中土建筑工程有限公司吉建分公司作为中土建筑工程有限公司隶属的分公司其工商资格已经注销，按照法律规定其民事责任应当由中土公司承担。被告吉建公司质证对该份证据的真实性及证明的问题均无异议。证据3、合作协议书一份，证明：苏军是吉建房地产公司的股东、监事和总经理，其主要负责吉建房地产公司在诉争项目上的事宜，其行为是职务行为，也是代表吉建公司，其证言本身具有客观真实性，该款应当由吉建公司承担还款责任，与中土公司无关。原告质证对该证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，该份证据为吉建开发有限公司内部协议，并不能证明吉建开发公司与中土建筑工程有限公司吉建分公司之间的关系。被告吉建公司无异议。证据4、由曹晟源出具的情况说明一份，证明：曹晟源是吉建房地产开发有限公司的副董事长、法定代表人，苏军任总经理，苏军有权负责处理公司运营中的一切事务，出现问题应由全体股东共同承担。原告质证对该证据的真实性无异议，但是该证据体现不出二被告之间的关系。被告吉建公司无异议。被告张清波经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，亦未在法定期限内向本院提交书面证据及书面质证意见。
经审理查明：2013年2月2日，原告与吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司签订《建筑（水、电）安装工程承包协议》，约定吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司将公主岭市永发乡新发村新兴社区工程由原告施工。合同履约保证金为100000.00元，在正式进场30天内退还给原告。原告于当日交纳履约保证金。2014年5月8日，原告与案外人吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司以及张清波签订《水电安装工程补充协议书》，约定原告在取得该公司同意的条件下，将此安装工程合同转让给张清波。2015年1月14日，被告吉林省吉建房地产开发有限公司出具《证明》，证明该公司在2013年2月2日收原告水、电、暖合同履约保证金100000.00元整。原始收据丢失。庭审中，原告明确表示不要求被告张清波承担责任。另查明，吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司已经注销。
本案争议的焦点是：原告的诉讼请求是否有事实及法律依据，应否予以支持。
根据本案争议的焦点，结合本案实际，本院综合评判如下：
本院认为，原告与吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司签订《建筑（水、电）安装工程承包协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应依照合同履行各自义务。原告按照合同约定已经交纳履约保证金100000.00元，因该工程已经转让给张清波，故应将履约保证金返还给原告。关于返还主体，被告吉林省中土建筑工程有限公司辩称并未收取该笔履约保证金，是被告吉林省吉建房地产开发有限公司收取的，并提出因案外人苏军系被告吉林省吉建房地产开发有限公司的股东、项目负责人以及总经理，代表该公司直接支配和控制吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司，两公司是合署办公，混合账目。被告吉林省吉建房地产开发有限公司辩称，虽然出具证明，但是并未收取。但是本案中，原告提供的收款收据显示的盖章单位是吉林省中土建筑工程有限公司吉建分公司，而被告吉林省吉建房地产开发有限公司又出具了《证明》，证明其公司在2013年2月2日收丛向阳水、电、暖合同履约保证金壹拾万元。二被告均提出均未收取该笔钱款又未提供证据证明是由谁收取，故应由二被告承担连带返还履约保证金的责任。原告要求履约保证金的利息自2014年6月8日起至实际返还之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算，符合规定，应予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条规定，判决如下：
被告吉林省吉建房地产开发有限公司与被告吉林省中土建筑工程有限公司于本判决生效后立即共同返还给原告丛向阳工程履约保证金100000.00元及利息（利息自2014年6月8日起至实际返还之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费2300.00元由被告吉林省吉建房地产开发有限公司与被告吉林省中土建筑工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审 判 长 李东辉
审 判 员 邵 汀
人民陪审员 刘桂茹
二〇一六年六月二十日
书 记 员 ＸＸ恒