甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）兰民一初字第165号原告甘肃华厦建设集团有限公司（以下简称华夏公司），住所地兰州市城关区。法定代表人张某某，该公司董事长。委托代理人张彦国，男，汉族，1963年9月3日出生，住甘肃省，该公司副总经理。委托代理人张祖国，男，汉族，1972年11月11日出生，住兰州市，该公司法律顾问。被告甘肃省远东伟业房地产开发有限公司（以下简称远东公司），住所地甘肃省永登县。法定代表人张某某，该公司董事长。委托代理人张彤，甘肃致中律师事务所律师。原告甘肃华厦建设集团有限公司诉被告甘肃省远东伟业房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告华夏公司的委托代理人张祖国、张彦国及被告远东公司的委托代理人张彤均到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告华夏公司诉称，2013年9月21日，原告与被告签订了《远东·锦绣华府建设工程施工合同》，约定由原告承揽建设被告开发的远东·锦绣华府部分项目。合同对工程承包范围、工期、质量标准、价款、签证、违约责任等双方的权利与义务进行了明确的约定。合同签订后，原告精心准备，组织施工。在施工现场地质情况与地勘报告严重不相符，施工难度极大的情况下，想尽各种办法，克服各种技术上的困难，推进施工任务，积极履行合同义务。尤其是被告不能按合同约定正常支付工程进度款，给原告造成极大资金压力的情况下，仍然克服种种困难，于2014年8月30日所有施工项目的主体结构封顶，最终工程参建五方于2015年6月4日在永登县质量监督站监督下，通过了主体验收。在原告积极履行施工义务，施工项目主体封顶后，被告仅支付了部分工程款，并未按合同约定支付其余工程进度款。依据GSYDFDC-2013-1号《远东·锦绣华府建设施工合同》第三部分专用条款之第26条进度款支付约定：1、住宅楼和商铺主体结构封顶后，2个月内发包方支付进度款至已完工程量的80%；2、主体结构封顶后完成的工作量，每月按80%支付进度款。3、逾期支付承担欠款金额每日2‰的违约金。后经原告多次催收，并数次送达书面催款函，但被告均以资金不到位为由，不支付工程款。截止今日，被告仅支付工程款22758620.00元，按照合同约定仍拖欠原告工程进度款总计为27538674.00元，产生停工损失784194.00元。被告已构成严重违约，按照合同约定产生违约金22658659.00元。原告无法继续施工，被迫停工。至原告起诉之日，被告仍未按合同约定履行付款义务。故诉至本院请求判令：1、被告支付拖欠的工程进度款总计为27538674元（以工程进度款总价的80%计算）;停工期间的窝工损失784194元；2、确认原告对第一项请求的工程欠款有建设工程价款优先受偿权；3、被告支付欠款总额的逾期付款违约金22658659元；4、如被告无法付清上述欠款，请求依法判令被告按施工合同约定以所建房屋成本价为基准，以相应的房屋面积抵付欠款；本案全部诉讼费用由被告承担。被告远东公司答辩称：1、涉案工程未完工也没有对现有工程进行决算，原告主张的预算款没有依据；2、欠款主要是发包方没有按时支付工程款所有造成的，作为被告一直给原告支付，对窝工损失不予认可；3、违约金过高，应当依照法律规定调整；4、进度款确已付了27758620元，该部分应该在总额中扣除。经审理查明，2013年9月21日，原被告双方签订《远东·锦绣华府建设工程施工合同》，约定：“发包人:甘肃省远东伟业房地产开发有限公司，承包人：甘肃华夏建设集团有限公司；工程名称：远东锦绣华府项目南区住宅楼和商铺（二标段）；工程地点：永登县树屏园区；工程内容：施工图以内的土建、装饰工程、室内给排水、采暖、电气安装及各类设计变更工程；承包范围：远东锦绣华府项目南区住宅楼和商铺施工图纸内的所有土建工程、装饰工程、给水、排水、采暖、电气安装工程【不包括电梯工程、门窗工程、通风消防工程】。其中给水、排水以主楼第一个检查井（含）为界，采暖以分户阀（含）前为界。开工日期：2013年10月1日；主体封顶日期：2014年7月1日；竣工日期：2015年6月16日”。同时约定：“本合同价款采用可调价格合同（预算加签证）方式确定。最终以双方确认的竣工结算价格为准。……住宅楼和商铺施工至主体封顶后，发包人开始支付工程进度款，两个月付至已完工程量的80%；……每逾期一日每日按欠款的千分之二支付违约金；甲方如不能按合同约定付款（工程结构封顶60天内），甲方应按工程已完成实际成本价（含前期政府部门有票据部分），用已完成工程量的房屋顶付工程款，并由甲方无偿按相关政策为乙方办理相关转让手续”。合同签订后，涉案工程2013年11月2日开工，2014年8月30日所有施工项目的主体封顶，至起诉前被告远东公司向原告华夏公司共支付工程款27758620元。2015年6月4日，远东公司（发包方）、甘肃三轮建设项目管理有限公司（监理方）、北京中夏建筑设计研究院有限公司（设计单位）、核工业武威工程勘察院（勘察单位）、华夏公司（施工方）四方参加对涉案工程的主体结构分部工程4#、5#、6#、7#、8#、9#、10#楼及1#、2#、3#商业网点进行验收。永登县质监站参加了验收，但未在《会议签到表》中签到。2015年5月20日，原告华夏公司自行对涉案工程进行了决算，编制了《建筑安装工程进度（中结）算书》，自行确定涉案工程的价款为60808632.71元。2014年9月11日，远东公司名叫“季开发”人签收了该《结算书》，但至今未予答复。2015年6月30日，华夏公司、甘肃金山建筑实业集团有限公司向远东公司递交了《催款通知函》，席祎于当日签收了该《催款通知函》。2015年7月7日，华夏公司对远东公司送达的《催款通知函》进行了书面答复，称“……为及时支付贵公司三星级酒店及商住安置小区——远东·锦绣华府项目工程款，通过我公司专题会议研究：我公司一方面考虑采用正在洽谈的政府回购款锦绣支付；另一方面我公司集中精力，千方百计加大民间融资力度，充分利用可用资源，解决公司资金匮乏情况。目前我公司正在按照以上两方面的举措，力争于2015年8月底前在资金方面取得一定成效，及时支付所欠工程款，最大努力让贵单位在该项目施工方面能与我方合作成功”。2015年10月31日，华夏公司向远东公司递交了甘华建发【2015】47号《关于永登县远东锦绣华府住宅小区4#-10#楼项目停工索赔意向报告》。另查明，涉案6#封顶时间为2014年6月11日。涉案7#封顶时间为2014年7月2日。涉案5#封顶时间为2014年8月3日。涉案4#封顶时间为2014年8月20日。涉案8#封顶时间为2014年8月25日。涉案9#封顶时间为2014年8月26日。涉案10#封顶时间为2014年8月26日。涉案1#、2#、3#商铺封顶时间为2014年8月28日。另查明，原告华夏公司起诉之后，被告远东公司向原告支付拖欠的工程款5000000元。在庭审过程中，组织对账，双方当事人对涉案工程完成部分核定总价款为63509611.87元。双方确认已付工程款27758620元（包含原告起诉之后被告支付的5000000元）。庭审中原告华夏公司变更诉讼请求，主张拖欠工程款22538674元，但主张违约金以起诉时被告拖欠工程款27538674元的数额作为本金计算。以上事实有原被告双方签订的《远东·锦绣华府建设工程施工合同》、《会议签到表》、《建筑安装工程进度（中结）算书》、《催款通知函》、《关于的答复》、开庭笔录及双方当事人的庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告华夏公司与远东公司签订了《远东·锦绣华府建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，其内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。双方当事人均应按合同约定，全面履行各自的义务。关于原告华夏公司主张被告远东公司支付拖欠工程进度款22538674元的问题。经双方对账，涉案工程现完成部分的总造价为63509611.87元。根据双方签订合同26.1.1约定的“主体封顶前完成的工程量：住宅楼和商铺施工至主体封顶后，发包人开始支付工程进度款，两个月内付至已完成工程量的80%”。故被告应支付工程进度款为50807689.49元（63509611.87元×80%=50807689.49元），现已付27758620元，故欠付23049069.49元（50807689.49元-27758620元=23049069.49元）。因原告只主张被告支付工程进度款22538674元，根据民事活动的自愿原则，对原告该主张本院予以支持。关于原告华夏公司主张被告远东公司赔偿停工期间的窝工损失784194元的问题。原告华夏公司只提供了《关于永登县锦绣华府住宅小区4#-10#楼项目停工索赔意向报告》,但没有证据证明已向被告送达该《索赔意向报告》，亦无证据证明窝工的起始时间级存在窝工事实，故该窝工损失本院不予支持。关于原告华夏公司主张欠付的工程款享有建设工程价款优先受偿权的问题。最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条答复：“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权”。故该诉讼请求本院予以支持。关于原告华夏公司主张被告远东公司支付拖欠工程款逾期付款违约金22658659元的问题。第一、原告按照合同约定进行了施工，但被告未按照合同约定足额支付工程进度款，已构成违约，应支付违约金。虽被告在原告起诉之后又支付工程款5000000元，因原告主张违约金计算至起诉之前，故对违约金本金应按照原告起诉时被告拖欠的工程款27538674元计算。第二、合同第26.1.1约定：“主体封顶前完成的工程量：住宅楼刚和商铺施工至主体封顶后，发包人开始支付工程进度款，两个月内付至已完工工程量的80%”。故违约金开始计算之日为涉案工程最后一栋楼主体封顶之日后推两个月。原告主张以涉案工程最后一栋楼封顶日2014年8月28日，后推两个月2014年11月1日开始计算违约金至本案起诉之日2015年11月18日合理，应予支持。第三、双方当事人在庭审期间对此问题达成一致意见：以拖欠工程进度款为基数以每年24%为利率计算违约金。民事活动以自愿为基本原则，故对双方当事人对违约金的计算依据达成的合意本院予以支持。关于原告华夏公司主张如被告远东公司无法付清上述欠款，请求依法判令被告按施工合同约定以所建房屋成本价为基准，以相应的房屋面积抵付欠款的问题。因双方在庭审中未能协商一致已完成工程实际部分的成本价，原告方也未能提供证据证明成本价数额。故该诉讼请求本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《关于适用中华人民共和国合同法适用若干问题的解释（二）》之规定，判决如下：一、被告甘肃省远东伟业房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告甘肃华厦建设集团有限公司支付拖欠的工程进度款22538674元；二、原告甘肃华厦建设集团有限公司对以上工程进度款享有优先受偿权；三、被告甘肃省远东伟业房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告甘肃华厦建设集团有限公司支付违约金。（以27538674元为基数，从2014年11月1日以24%年利率计算至2015年11月18日）；四、驳回原告甘肃华厦建设集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费296708元，由原告甘肃华厦建设集团有限公司承担118683元，被告甘肃省远东伟业房地产开发有限公司承担178025元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  石 浩代理审判员  王海燕代理审判员  刘 伟二〇一六年六月七日书 记 员  孙 晴