江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第1007号
上诉人（原审被告）北京爱玲杰服装服饰有限责任公司，住所地北京市门头沟区石龙经济开发区永安路20号3幢B1-2084室。
法定代表人饶玲，北京爱玲杰服装服饰有限责任公司总经理。
委托代理人姜凌鸿，女，1983年7月13日生。
被上诉人（原审原告）毛红珍，女，1972年6月9日生，汉族。
上诉人北京爱玲杰服装服饰有限责任公司（以下简称爱玲杰服饰公司）因与被上诉人毛红珍经济补偿金、追索劳动报酬纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院于2014年10月30日作出的（2014）秦民初字第3423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月30日立案受理后，依法组成合议庭于2015年3月31日公开开庭审理了本案。上诉人爱玲杰服饰公司的委托代理人姜凌鸿，被上诉人毛红珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，毛红珍在爱玲杰服饰公司位于南京中央商场的爱玲杰专柜从事导购工作。双方最后一期劳动合同至2014年1月25日到期，之后未续签书面劳动合同，毛红珍继续在柜台上班。2014年3月31日，爱玲杰服饰公司从南京中央商场撤柜。4月1日，毛红珍离职。工作期间，毛红珍与爱玲杰服饰公司签订协议，由毛红珍自行缴纳社保费用，爱玲杰服饰公司将应缴纳的保险款支付给毛红珍。
2014年4月1日，毛红珍向南京市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求爱玲杰服饰公司：1.补缴2008年10月至2014年3月期间的社会保险费；2.支付经济补偿18744元（3124元／月×6月）；3.支付未签订劳动合同的双倍工资9372元（3124元／月×3月）；4.支付未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金3124元；5.支付春节加班工资11214元。该委裁决：一、自裁决生效之日起十日内，爱玲杰服饰公司为毛红珍缴纳2008年10月21日至2014年3月31日期间的社会保险费，其中个人缴纳部分由毛红珍承担，毛红珍退还爱玲杰服饰公司社保补贴16200元；二、自裁决生效之日起十日内，爱玲杰服饰公司支付毛红珍经济补偿14833.5元、代通知金2697元；三、自裁决生效之日起十日内，爱玲杰服饰公司支付毛红珍未签订书面劳动合同双倍工资2697元；四、对毛红珍的其他仲裁请求不予支持。毛红珍于2014年7月8日诉至原审法院，诉请同仲裁申请一致。爱玲杰服饰公司辩称，毛红珍的入职时间为2010年11月26日，月工资为2348元（不含代缴社保500元），爱玲杰服饰公司系2014年3月31日撤柜，并与毛红珍解除劳动合同。请求判令：1.爱玲杰服饰公司不支付经济补偿金和代通知金；2.爱玲杰服饰公司不支付未签订劳动合同的双倍工资；3.认可仲裁裁决关于社保的部分；4.请求驳回毛红珍的其他诉讼请求。
一审中，毛红珍为证明其入职时间为2008年10月21日，提供了由爱玲杰服饰公司盖章的介绍信及2008年至2014年本人记录的账本。爱玲杰服饰公司主张毛红珍入职时间为双方第一次签订劳动合同的时间，即2010年11月26日。毛红珍主张其月工资为3124元，爱玲杰服饰公司主张扣除社保补贴后为2348元，双方提供各自制作的工资表为证。原审法院认定毛红珍的入职时间为2008年10月21日，对毛红珍提供的工资表的真实性予以确认，确认工资表中“补助”即为社保补贴。经计算，扣除每月社保补贴，毛红珍离职前12个月的平均工资为2638元。
原审法院认为，本案一审的争议焦点为：1.爱玲杰服饰公司是否应支付未签订书面劳动合同双倍工资；2.爱玲杰服饰公司是否应支付代通知金；3.爱玲杰服饰公司是否应支付经济补偿金；4.爱玲杰服饰公司是否应支付春节加班费。
关于第一项争议焦点。劳动合同期限届满，双方未续订劳动合同，但劳动者继续在用人单位工作的，用人单位应当在一个月内与劳动者续订书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。本案中，毛红珍最后一期劳动合同至2014年1月25日到期，之后继续在专柜工作，爱玲杰服饰公司未与其订立书面劳动合同，故应支付毛红珍2014年2月25日至3月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资2638元（2638元／月×1月）。
关于第二项争议焦点。劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，爱玲杰服饰公司从南京中央商场撤柜导致双方劳动关系解除，其未提前三十日以书面形式通知毛红珍，故爱玲杰服饰公司应当支付毛红珍一个月工资作为代通知金，即2638元。
关于第三项争议焦点。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，毛红珍自2008年10月21日至2014年3月31日在爱玲杰服饰公司工作，已满5年，不满5年6个月，爱玲杰服饰公司应当支付5.5个月工资作为经济补偿金，数额为14509元（2638元／月×5.5个月）。
关于第四项争议焦点。根据法律规定，用人单位安排劳动者在休息日工作又不能安排补休的，应按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；安排劳动者在法定休假日工作的，应按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。加班工资的主张，一般从申请仲裁之日起向前保护一年。毛红珍主张，初一至初三法定节假日加班，初四到初七休息日加班，以上共主张11214元。爱玲杰服饰公司仅认可2014年春节加班两天，但不确定是法定节假日还是休息日，公司已支付加班费386元（193元／天×2天）。因爱玲杰服饰公司认可毛红珍在春节期间加班，但因无考勤制度，无法确认毛红珍具体加班时间，其应当承担举证不能的法律后果，故采信毛红珍关于加班天数及时间的陈述，即法定节假日加班3天，休息日加班4天，初一、初三、初五、初七工作5.5小时，初二、初四、初六工作6.25小时。关于加班工资计发基数，根据法律规定，用人单位和劳动者未约定加班工资计算基数的，加班工资计发基数应按照按月固定发放的工资标准确认，但同时不得低于最低工资标准，故确认加班工资计发基数为最低工资标准1480元。2014年春节初一至初三，爱玲杰服饰公司应支付毛红珍加班工资440元（1480元／月÷21.75天÷8小时×（5.5小时＋6.25小时＋5.5小时）×3］；初四至初七，爱玲杰服饰公司应支付毛红珍加班工资400元（1480元／月÷21.75天÷8小时×（6.25小时＋5.5时＋6.25小时＋5.5小时）×2］，合计840元。因毛红珍认可爱玲杰服饰公司已支付2014年春节加班费579元（193元／天×3天），故爱玲杰服饰公司尚应支付毛红珍加班工资261元（840元-579元）。毛红珍要求爱玲杰服饰公司为其补缴社会保险的诉讼请求，因该项请求不属于人民法院审理劳动争议案件的范围，故不予理涉。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，作出判决：一、爱玲杰服饰公司于判决生效之日起10日内一次性支付毛红珍未签订书面劳动合同双倍工资2638元；二、爱玲杰服饰公司于判决生效之日起10日内一次性支付毛红珍代通知金2638元；三、爱玲杰服饰公司于判决生效之日起10日内一次性支付毛红珍经济补偿金14509元；四、爱玲杰服饰公司于判决生效之日起10日内一次性支付毛红珍2014年春节加班工资261元；五、驳回毛红珍的其他诉讼请求；六、驳回爱玲杰服饰公司的诉讼请求。
宣判后，上诉人爱玲杰服饰公司不服，向本院提起上诉称，1.原审认定毛红珍于2008年10月21日入职错误。毛红珍提供的介绍信在盖章处并未填写入职日期，且该介绍信系爱玲杰服饰公司统一批量盖章空白介绍信交至南京中央商场。毛红珍提供的自己书写的帐本中并无年份记载，其也认可年份记载系诉讼时后填写，故原审认定入职日期为2008年10月21日证据不足。2.原审认定毛红珍月工资为2638元错误。南京地区的工资是由商场托管，每月上报销售额后由爱玲杰服饰公司财务部计算并作出工资报表，然后将所有工资及商场各项费用一同汇给托管，现金发放，因此爱玲杰服饰公司并无员工签字的工资表。毛红珍提供的工资报表系自己制作，也无爱玲杰服饰公司的盖章签字，故不能据此认定其工资为2638元。3.原审判决2014年2月25日至2014年3月31日未签订劳动合同双倍工资系适用法律不当。依据劳动合同法第八十二条规定，用工之日系毛红珍工作起始之日，劳动合同期满后继续用工，虽未续订书面劳动合同，但不属于应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同的情形，故不应承担双倍工资的法律责任。综上，请求撤销原审判决第一项，改判原审判决第二项为2348元，改判原审判决第三项为10566元（2348元／月×4.5月）。
被上诉人毛红珍辩称，1.劳动合同合同期满后，爱玲杰服饰公司未续签劳动合同，直至2014年4月1日解除劳动合同，故爱玲杰服饰公司应支付未签订书面劳动合同双倍工资。2.原审认定其月平均工资2638元无异议，介绍信可证明其于2008年10月21日入职。综上，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，一审中，爱玲杰服饰公司虽对毛红珍提交的介绍信中载明的“我是爱玲杰服饰公司员工，2008年10月21日”的形成时间提出异议，但不申请对该形成时间鉴定。
本院查明的其他事实与原审查明的事实一致，本院依法予以确认。
上述事实，有介绍信、工资表、笔记本及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.毛红珍离职前月平均工资是否为2638元；2.毛红珍的入职时间是否为2008年10月21日；3.爱玲杰服饰公司是否应支付毛红珍未签订劳动合同的二倍工资。
关于第一项争议焦点。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，爱玲杰服饰公司主张扣除社会保险补贴后毛红珍的月工资为2348元，明显与毛红珍主张的3124元数额有所减少，在双方均提供工资表以证明各自的主张时，且又不能充分否定对方的主张，故应当由爱玲杰服饰公司依据上述规定承担举证责任。因爱玲杰服饰公司不能提供足以证明其主张的工资数额，故应当承担举证不能的法律后果，原审在扣减毛红珍相应社会保险补贴后，认定其月平均工资2638元，并无不当。
关于第二项争议焦点。爱玲杰服饰公司主张毛红珍的入职时间为2010年11月26日，毛红珍主张其入职时间为2008年10月21日，毛红珍提供的加盖爱玲杰服饰公司合同专用章的介绍信中载明手写日期2008年10月21日。虽爱玲杰服饰公司否认毛红珍主张的入职时间为2008年10月21日，但其放弃对该字迹的形成时间的鉴定，应视为爱玲杰服饰公司认可毛红珍的入职时间为2008年10月21日，故本院认定毛红珍的入职爱玲杰服饰公司时间为2008年10月21日。
关于第三项争议焦点。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双方最后一期劳动合同至2014年1月25日到期后，未续签书面劳动合同，毛红珍继续上班至2014年4月1日双方劳动合同解除。即爱玲杰服饰公司在2014年2月25日之后的一个月内未及时与毛红珍续签书面劳动合同，故应当支付2014年2月25日至3月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资。虽爱玲杰服饰公司主张依据劳动合同法第八十二条的规定，应当自用工之日起计算签订劳动合同的时间，但劳动合同法第八十二条的立法目的在于规范用人单位及时与劳动者签订每期的固定期限或无固定期限的书面劳动合同。爱玲杰服饰公司与毛红珍劳动合同期满后，毛红珍继续工作，爱玲杰服饰公司亦未提出异议，故双方之间仍然存在用工关系，爱玲杰服饰公司未依法及时与毛红珍续订劳动合同，故应当按照上述法律规定支付未签订劳动合同的二倍工资差额。
综上，因毛红珍的入职时间为2008年10月21日、月平均工资为2638元，故爱玲杰服饰公司应依法向毛红珍支付未签订劳动合同的二倍工资2638元（2638元／月×1月）、代通知金2638元、经济补偿金14509元（2638元／月×5.5月），原审判决爱玲杰服饰公司向毛红珍支付上述款项，并无不当，应予维持。爱玲杰服饰公司的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由爱玲杰服饰公司负担，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 民
代理审判员 蔡晓文
代理审判员 王 熠
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 莫欣欣