宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）银民终字第980号
上诉人（原审原告）张昊，男，1970年7月12日出生。
委托代理人韩智，宁夏诚托律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）薛光才，男，1966年1月3日出生。
上诉人张昊因买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2013）兴民初字第2234号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2013年11月22日公开开庭审理了本案。上诉人张昊的委托代理人韩智，被上诉人薛光才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告与被告因买卖钢材产生业务往来。2008年7月19日，双方签订顶房协议，载明：“张昊以桃林花园二期16号楼3号营业房肆拾柒万叁仟肆佰壹拾（元），抵掉钢材款贰拾万伍仟柒佰肆拾伍元，所剩贰拾陆万柒仟陆佰陆拾伍元全部提钢材，薛光才，2008.19／7。”协议签订后，原告于2011年3月向被告交付房屋，房屋交付后原告未提取钢材。现原告诉至法院，请求判令被告向原告交付型号12的螺纹钢81.11吨（每吨3300元），如不能交付则返还原告货款267665元，并支付逾期付款利息98407元，由被告承担本案诉讼费用。
另查明，桃林花园二期16号楼3号营业房位于宁夏回族自治区银川市贺兰县，系宁夏龙源房地产开发公司开发（以下简称龙源开发公司），经该院查证，该房屋无任何权属及备案信息。
原审法院认为，原、被告之间签订顶房协议，约定以房屋抵顶钢材款系双方真实意思表示，符合法律规定。双方在庭审中均认可签订该协议是为了将顶账房屋所有权转移给被告，以房屋抵顶钢材款。房屋是不动产，不动产物权的转让经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。故顶房协议签订后，原告负有向被告交付房屋并依法进行变更登记的义务，被告负有向原告继续供应钢材的义务。本案中原告仅向被告交付了房屋并未办理权利登记，故原告并未全面履行合同义务，双方在合同中亦未对履行义务的先后顺序进行约定，应当同时履行，被告有权在原告履行之前拒绝原告履行要求。原告称龙源开发公司已经给被告签订了商品房买卖合同，办理房屋备案登记，但原告并未向法庭提交证据予以证明，故对该辩解理由该院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条，《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第一百三十条、第一百六十一条之规定，判决：驳回原告张昊的诉讼请求。案件受理费6791元，由原告张昊负担。宣判后，张昊不服，提出上诉。
上诉人张昊上诉称，一、2008年上诉人因工程需要从被上诉人薛光才处提取了价值205745元的钢材。后经双方结算并协商，被上诉人同意上诉人以龙源开发公司开发的归上诉人实际所有的桃林花园二期16号楼的3号营业房（价值473410元，以下简称3号营业房）抵顶钢材款，超出的房价267665元由被上诉人继续为上诉人供应钢材。并且上诉人明确向被上诉人说明3号营业房系龙源开发公司为了支付上诉人的工程款，抵顶给上诉人的房屋。该营业房的过户手续由龙源开发公司办理负责。协商一致后，被上诉人于2008年7月19日为上诉人出具了顶账协议书，同时上诉人向被上诉人交付了房屋并按照约定通知了龙源开发公司协助被上诉人办理相关手续。并且龙源开发公司已与被上诉人签订了《商品房买卖合同》，并办理了房屋备案登记。为证明上述事实，上诉人在一审时申请了龙源开发公司贺兰分公司经理侯惠兵出庭作证，龙源开发公司对上述事实进行了说明，被告在庭审过程中也认可已签订了合同，笔录中有明确记载。故一审法院认为，上诉人仅向被上诉人交付了房屋并未办理产权登记，上诉人并未全面履行合同义务、未提交证据予以证实的认定与实际情况不符，上诉人已将3号营业房交付给被上诉人，被上诉人也已实际占有使用了5年之久，并且已与龙源开发公司签订了《商品房买卖合同》，房产证的办理系龙源开发公司与买房人的义务，不是上诉人的义务，上诉人已完全履行合同义务。二、一审法院适用法律错误。该顶账协议是以物抵债的协议，上诉人所要履行的义务就是交付不动产，并不涉及权属登记。而一审法院却违反事实，适用了《物权法》第九条，以物权的生效要件来认定债权的履行与否，明显属于适用法律错误。三、一审法院认为被上诉人不向上诉人支付钢材，偿还债务的行为属于同时履行抗辩权明显错误。虽然上诉人与被上诉人并没有明确约定超出房价部分267665元的履行期限，并不意味着被上诉人可以将同时履行抗辩权作为自己逃避债务的借口。上诉人已将自己的义务履行完毕，而被上诉人已占有使用该房屋3年之久，并且是将占有房屋进行了出租，取得了收益，但是却不履行提供钢材或支付欠款的义务。一审法院如此判决明显不公。
被上诉人薛光才答辩称，一、上诉人陈述属实，现在备案的东西其也没有见到，上诉人陈述的金额是错误的，此数额还应减掉6万元（此6万元是上诉人弟弟提的钢材），涉案房屋现在也不在其的名下，现在房子在王银春的名下，手续没有办法履行。二、本案中上诉人诉请继续供应钢材或相应退还货款的问题，顶账协议中顶抵的房屋桃林二期16号楼3号营业房至今无法办理房屋产权证，办理房屋产权属于上诉人的义务，在上诉人未为被上诉人办理房屋产权证之前，被上诉人有权拒绝履行供应钢材的协议。因此，请法院依法驳回上诉人的诉请。
经审理查明，上诉人与被上诉人因买卖钢材产生业务往来，上诉人从被上诉人处共购买价值205745元的各种型号的钢材，由于上诉人未支付钢材款，于2008年7月19日，双方签订顶房协议一份，双方约定“张昊以桃林花园二期16号楼3号营业房肆拾柒万叁仟肆佰壹拾（元），抵掉钢材款贰拾万伍仟柒佰肆拾伍元，所剩贰拾陆万柒仟陆佰陆拾伍元全部提钢材”。该协议上有被上诉人薛光才签名，时间是2008年7月19日。协议签订后，上诉人于2011年3月向被上诉人交付房屋，在办理顶账房屋的手续时，经被上诉人薛光才同意，将该房屋买卖合同上的姓名写为被上诉人薛光才的合伙人王银春（被上诉人薛光才的外甥女）的儿子张涛，并进行了备案。现该房屋由张涛使用，房屋交付后，由于被上诉人未履行顶房协议，上诉人未能继续提取钢材。
另查明，桃林花园二期16号楼3号营业房位于宁夏回族自治区贺兰县，面积为135.26平方米，系龙源开发公司开发，该房屋由于龙源开发公司和贺兰县房管局在税费问题上没有办理完毕，该房屋未能办理房产证。在二审中，贺兰县住房和城乡建设局房屋产权产籍管理所于2013年11月21日出具证明“桃林花园16-3号营业房备案于张涛名下，合同号2008124”。
以上事实，有上诉人、被上诉人的陈述，顶房协议、贺兰县住房和城乡建设局房屋产权产籍管理所证明、证人证言各一份等证据证实，足以认定。
本院认为，上诉人、被上诉人签订的顶房协议系双方当事人真实意思表示，双方均应认真履行。在上诉人将顶账房屋交付被上诉人后，被上诉人应向上诉人支付抵顶房屋所剩价款267665元或交付相应价值的钢材。由于在顶房协议中双方未约定办理完房产证才能提取钢材或返还货款，故一审法院认定上诉人并未全面履行合同义务，属认定事实错误。上诉人提出已全面履行合同义务、本案并不涉及权属登记及被上诉人应向上诉人支付钢材的上诉理由成立，本院予以支持。由于双方未约定支付利息，故对上诉人张昊要求被上诉人薛光才支付利息的诉讼请求，本院不予支持。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2013）兴民初字第2234号民事判决；
二、被上诉人薛光才于判决生效后十五日内向上诉人张昊交付267665元同等价值的钢材；
三、驳回上诉人张昊的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费13582元，由被上诉人薛光才负担。
本判决为终审判决。
审判长 苗自治
审判员 王 斐
审判员 张迎凤
二〇一四年一月二十六日
书记员 樊新巧
附法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实守信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。