上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄浦民一（民）初字第6463号
原告廖静秀，女，1950年10月5日出生，汉族，住本市黄浦区。
委托代理人沈关林，男，1949年3月15日出生，汉族，住本市黄浦区。
委托代理人郑琪，广东国晖（上海）律师事务所律师。
被告上海永善建筑保养工程有限公司，住所地本市黄浦区。
负责人沈从新，职务总经理。
委托代理人钱建国。
委托代理人许鹤忠。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地本市静安区。
负责人吴军，职务总经理。
委托代理人程欣，上海市托普律师事务所律师。
原告廖静秀与被告上海永善建筑保养工程有限公司（以下简称‘永善建筑’）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称‘平安保险’）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员姚蓉蓉独任审判，公开开庭进行了审理。原告廖静秀的委托代理人沈关林、郑琪及被告永善建筑的委托代理人钱建国、许鹤忠、被告平安保险的委托代理人程欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告廖静秀诉称：2015年1月7日8时25分，被告永善建筑的驾驶员沈建明驾驶牌号为沪AKXX**的货车在黄浦区丽园路进局门路西约60米处将骑自行车的原告撞倒致伤。黄浦交警支队认定沈建明承担事故全部责任。后经鉴定原告因伤构成XXX伤残，可以休息210日，营养120日，护理120日。此次事故造成原告损失：医疗费人民币68，049.73元、住院伙食补助费350元、一期、二期营养费4，800元、残疾赔偿金76，336元、一期、二期护理费10，522元、交通费500元、误工费70，000元、精神损害抚慰金5，000元、物损费1，000元、鉴定费1，950元、日用品费61.10元。故起诉要求被告平安保险对上述款项在交强险和商业险范围内先行赔偿，精神损害抚慰金在交强险中优先赔付；超出部分则由被告永善建筑承担赔偿责任。
被告永善建筑辩称：对原告所述交通事故事实、责任认定、鉴定结论无异议，沈建明系职务行为，不同意承担超出保险部分的赔偿责任。对原告提出医疗费的赔偿数额无异议，非医保用药部分费用应由被告平安保险赔偿；同意赔偿原告日用品费61.10元；曾为原告垫付了2，474.50元，要求一并处理；其余意见与被告平安保险一致。
被告平安保险辩称：对原告所述交通事故事实、责任认定、鉴定结论无异议，同意在交强险及商业险范围内承担赔偿责任。对原告提出的住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的赔偿数额无异议；医疗费总金额无异议，但不承担非医保用药部分费用；愿意按一期营养费2，700元、一期护理费3，600元、交通费200元、物损费200元给予原告赔偿；不认可误工费的赔偿。
经审理查明：2015年1月7日8时25分，被告永善建筑的驾驶员沈建明驾驶牌号为沪AKXX**的轻型封闭货车在本市丽园路进局门路西约60米处将骑自行车的原告撞倒致伤。为此，原告住院治疗17.5天，共花费医疗费68，049.73元，其中被告永善建筑为原告垫付了2，474.50元。经上海市公安局黄浦分局交通警察支队对该起事故进行责任认定：沈建明承担事故全部责任，廖静秀无责任。
经交警部门委托，上海申远医学科技有限公司司法鉴定所于2015年6月16日出具了司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人廖静秀肢体交通伤，后遗左上肢功能障碍构成XXX伤残。损伤后手术治疗休息期150日，营养期90日，护理期90日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为此支付鉴定费1，950元。
另查明：肇事的沪AKXX**的轻型封闭货车属被告永善建筑所有，在被告平安保险投保了《机动车交通事故责任强制保险》、《商业第三者责任保险》含不计免赔。保险期间均自2014年4月29日至2015年4月28日止。保险合同约定保险人按照合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：交强险死亡伤残赔偿限额为110，000元；医疗费用赔偿限额为10，000元；财产损失赔偿限额为2，000元。商业第三者责任保险赔偿限额为500，000元。
以上事实，由事故认定书、行驶证、驾驶证、保险单、鉴定意见书、病历卡、出院小结、医疗费单据、户籍资料、营业执照、鉴定费发票及双方当事人庭审陈述等证据证实。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案所涉交通事故根据公安交警部门的责任认定，事实清楚、依据充分，本院依法予以确认。本起事故系因被告永善建筑的职工在执行工作任务时所引起且负事故全部责任，根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故本案应由被告永善建筑对原告遭受的人身损害及财产损失承担相应民事赔偿责任。被告永善建筑所有的肇事车辆在被告平安保险处投保了《机动车交通事故责任强制保险》、《商业第三者责任保险》含不计免赔，且事故发生在保险期间内，故被告平安保险依法应在交强险责任限额内对原告的损失承担先行赔偿的责任，精神损害抚慰金优先赔付；不足部分由被告平安保险在商业第三者责任保险限额内根据保险合同的约定予以赔偿；若仍有不足，则由被告永善建筑承担全部赔偿责任。被告永善建筑曾为原告垫付的钱款在赔偿款中一并予以扣除。
原告主张的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的赔偿数额，于法有据，本院依法予以支持。至于原告提出的营养费、护理费、交通费、物损费的赔偿数额，双方意见不一，由本院依法确定。原告虽向本院提供了证据证明其为个体工商户，但却未能提供充分的证据证明其误工损失的具体数额，故原告主张的误工费由本院依据上一年度上海市零售业的平均工资予以酌定。原告还未施行内固定拆除术，故本案仅处理已经发生的费用，原告可在实际发生相关费用后再行主张。
综上，本院依法确定本案产生的赔偿项目及具体费用为：医疗费68，049.73元、住院伙食补助费350元、一期营养费2，700元、残疾赔偿金76，336元、一期护理费3，600元、交通费300元、一期误工费10，000元、精神损害抚慰金5，000元、物损费500元、鉴定费1，950元、日用品费61.10元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告廖静秀机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿金人民币10，000元（包括医疗费、营养费、住院伙食补助费）。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告廖静秀机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿金人民币95，236元（包括残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金人民币5，000元）。
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告廖静秀机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿金人民币500元。
四、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告廖静秀商业第三者责任保险人民币63，049.73元。
五、被告上海永善建筑保养工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告廖静秀日用品费人民币61.10元
六、原告廖静秀应于本判决生效之日起十日内返还被告上海永善建筑保养工程有限公司人民币2，474.50元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4，775元（原告廖静秀已预缴），因本案适用简易程序审理，故减半收取，计人民币2，387.50元，由原告廖静秀负担人民币637.50元，被告上海永善建筑保养工程有限公司负担人民币1，750元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 姚蓉蓉
二〇一五年十一月二十四日
书记员 邵莉玲
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条??行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条??侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条??侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条??用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
四、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
五、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。