安徽省�安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）六民一终字第00714号
上诉人（原审被告）：汪家根。
委托代理人：秦军。
被上诉人（原审原告）：杨术功。
委托代理人：杨冬，系杨术功侄子。
原审被告：陈明生。
委托代理人：王凯，霍山县落儿岭镇法律服务所法律工作者。
委托代理人：陈林，系陈明生儿子。
上诉人汪家根因与被上诉人杨术功、原审被告陈明生机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省霍山县人民法院于2014年7月4日作出的（2014）霍民一初字第00229号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月22日公开开庭进行了审理。上诉人汪家根的委托代理人秦军，被上诉人杨术功的委托代理人杨冬，原审被告陈明生的委托代理人王凯、陈林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审中杨术功诉称：2013年11月17日8时50分，汪家根�驶皖N×××××号两轮摩托车从诸佛庵镇往桃源河方向行驶，行到诸佛庵镇小桃路陈明生竹制品厂附近路段时，因避让陈明生竹制品员工占道锯毛竹，将对向正常行驶我驾驶的皖N×××××号两轮摩托车撞倒，造成我受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，我被送往霍山县医院住院治疗，经诊断为：1、右侧锁骨骨折；2、头部外伤（颅底骨折，觀骨骨折）；3、胸壁挫伤；4、软组织疾患（左小腿挫伤）。我受伤害经安徽皖西司法鉴定所鉴定因交通事故至右锁骨粉碎性骨折，右肩关节复合体功能受损，右上肢丧失功能10%以上，构成十级伤残，内固定取出术需医疗费8000元，休息日120天，营养期60日，护理期60日。因本次交通事故是由于陈明生竹制品厂违规占道施工，汪家根为避让陈明生的工人，占用我方行驶车道，未能保持安全车距，从而导致本起事故的发生。因此，我的全部经济损失共计76805.12元，应由汪家根和陈明生共同承担。事发后各方协商未果，故诉请赔偿。
原审中汪家根辩称：请求法院依法查明本案事实并划分责任，汪家根将适当赔偿，同时汪家根已经赔偿杨术功13600元，并给予了杨术功5天的住院护理及住院伙食费，请求一并解决。
原审中陈明生辩称：我不应当承担本案主要责任，杨术功诉求的赔偿标准不符合法律规定。
原审审理查明：2013年11月17日8时50分，汪家根驾驶皖N×××××号两轮摩托车从霍山县诸佛庵镇往桃源河方向行驶，行至诸佛庵镇小桃路陈明生竹制品厂附近路段时，因避让陈明生竹制品厂员工占道锯毛竹，与对向行驶杨术功驾驶的皖N×××××号两轮摩托车发生碰撞，造成杨术功受伤、两车受损的道路交通事故。杨术功受伤后被送往霍山县医院治疗，经诊断为：1、右侧锁骨骨折（粉碎性）；2、头部外伤（颅底骨折，觀骨骨折）；3、胸壁挫伤；4、软组织疾患（左小腿挫伤）。杨术功于2013年12月10日出院，共住院23天。杨术功为治疗该起事故中的受伤共花去医疗费24187.72元。该起事故经霍山县公安局交通管理大队认定：一、汪家根未取得机动车驾驶证驾驶机动车上道路行驶，未靠右侧道路行驶，未能确保行车安全，是导致该起事故的主要原因之一；二、陈明生竹制品厂违反规定占用道路从事非交通活动，是导致本起事故的主要原因之一；三、原告未取得机动车驾驶证上道路行驶，是导致本起事故的次要原因。汪家根与陈明生竹制品厂应共同承担该起事故的主要责任，杨术功应负该起事故的次要责任。2014年3月21日，经安徽皖西司法鉴定所鉴定，杨术功因道路交通事故致右锁骨粉碎性骨折，右肩关�复合体功能受损，右上肢丧失功能10%以上，符合Ⅹ（十）级伤残，二次手术取出内固定物医疗费用约8000元。同年4月8日，经该司法鉴定所鉴定，杨术功休息期为120日，营养期60日，护理期60日。上述两次鉴定鉴定费共计1900元，杨术功为治疗共花去交通费620元。另查明，杨术功系农村户口，无固定工作。汪家根驾驶的皖N×××××号两轮摩托车未依法投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）。在杨术功住院期间，汪家根为其护理5日，并承担了该5日的住院伙食费，同时汪家根于2013年12月11日已赔偿杨术功医药费13000元。陈明生系陈明生竹制品厂老板。
原审审理认为：公民的生命健康权受法律保护。本案中，双方当事人发生交通事故后，霍山县公安局交通管理大队经过现场勘查、调查取证，依法做出道路交通事故认定书，汪家根与陈明生虽提出异议但未能提供证据予以推翻，并且双方当事人在庭审中的有关陈述也与该道路交通事故认定书相吻合，故对该道路交通事故认定书中认定的事故发生经过、事故形成原因予以采纳。因此，汪家根与陈明生竹制品厂在无意思联络的情况下，因各自的过错行为发生原因力结合，导致了杨术功受伤、车辆受损的交通事故的发生，应当根据各自的过错承担相应的赔偿责任。陈明生作为陈明生竹制品厂的老板，应当对其员工的职务行为致人受伤承担赔偿责任。杨术功自身也存在过错，其应当根据自身的过错自负一定责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。汪家�作为皖N×××××号两轮摩托车驾驶人即投保义务人，未依法投保交强险，其应当首先在交强险责任限额范围内对杨术功的损失予以赔偿。对于超出交强险责任限额范围杨术功的损失，应综合考虑事故发生经过及事故形成原因，酌定汪家根承担35%的赔偿责任，陈明生承担35%的赔偿责任，杨术功自负30%责任。本案中杨术功的损失为：医疗费24187.72元；误工费参照安徽省上一年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资（24302元∕年）即66.58元∕天计算，自原告受损害之日算至定残日前一天即122天，为8122.76元（66.58元／天×122天）；护理费参照安徽省上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资（37074元∕年）即101.57元∕天计算，为6094.2元（101.57元∕天×60天）；住院伙食补助费按照本市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为460元（20元／天×23天）；营养费参照前项标准计算为1200元（20元／天×60天）；伤残赔偿金按2013年安徽省农村居民人均纯收入计算为16196元（8098元×20年×20%）；交通费620元；鉴定费1900元；二次手术费8000元。精神抚慰金酌定为5000元，汪家根承担2500元，陈明生承担2500元。汪家根应当首先在交强险责任限额范围内承担的部分为：医疗费用赔偿10000元＋死亡伤残赔偿33532.96元（残疾赔偿金16196元＋护理费6094.2元＋交通费620＋误工费8122.76元＋精神损害抚慰金2500元），共计43532.96元。其中汪家根已给付给杨术功的13000元及其护理杨术功5天的护理费507.85元（101.57元∕天×5天）、住院伙食补助费100元（20元／天×5天）应当从中扣除。杨术功超出交强险责任限额范围损失为医疗费14187.72元＋住院伙食补助费460元＋营养费1200元＋鉴定费1900元＋二次手术费8000元，共计25747.72�。对该部分损失汪家根应当承担9011.7元（25747.72元×35%），陈明生应当承担9011.7元（25747.72元×35%），剩余部分损失由杨术功自负。据此，原审法院依照《中华人名共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《最高人民法院关于人身损害赔偿赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条判决：一、被告汪家根在本判决书生效之日起五日内赔偿原告杨术功各项损失38936.81元（43532.96－13000元-507.85元－100元＋9011.7元）。二、被告陈明生在本判决书生效之日起五日内赔偿原告杨术功各项损失11511.7元（9011.7元＋2500元）。三、驳回原告杨术�其他诉讼请求。案件受理费1720元，减半收取860元，由原告承担260元，被告汪家根承担400元，被告陈明生承担200元。
原审宣判后，汪家根不服，上诉称：原审划分责任比例显失公平，受害人应自担40％的责任，剩余60％应由我与陈明生各承担一半，而不应由我承担大部分赔偿；原审计算杨术功医疗费未扣除非医保用药费用；误工费、护理费判决数额超诉请；误工费计算天数无依据，交通费不应支持；二次手术费需待实际发生后处理，请求二审法院依法改判。
杨术功答辩称：不同意上诉人上诉意见，请二审维持原判。
陈明生答辩称：陈明生不应当在本起交通事故中承担责任；原审法院判决部分赔偿项目标准认定不当；对被上诉人杨术功超过交强险责任限额范围的费用，上诉人应承担主要部分，陈明生承担次要部分。
二审中各方均未提供新证据，质证意见亦同原审。
二审查明的案件基本事实与原审认定的一致，本院予以确认。
本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，归纳本案二审的争议焦点：一、原审对各方当事人的责任比例划分是否适当；二、原审是否存在超诉请判决的情况；三、原判的各项费用及诉讼费的承担有无事实和法律依据。
关于争议焦点一，原审按照交通事故的责任认定，确定由两主要责任方共同承担70％责任比例，受害人杨术功自担30％责任比例，并无不当。上诉人汪家根认为杨术功应自担40％责任比例的上诉理由不能成立，本院不予支持。至于原审判处汪家根承担了大部分赔偿数额，是因为其在交强险限额内已先行承担，按比例承担是对超出交强险赔偿部分进行的划分。
关于争议焦点二，杨术功诉请的误工费计算标准是62.6元／天、护理费计算标准为97.5元／天，在原审审理过程中其没有提出变更诉请，而原审判决则按照误工费66.58元／天、护理费101.57元∕天计算，存在超诉请判决情形，本院予以纠正。同时，对杨术功误工期的计算，原审按照122天计算，上诉人汪家根认为没有依据，按照三期评定的休息期也只有120天。经查，杨术功住院治疗共23天，出院医嘱建议休息三个月，误工期应为113天。但双方对评定的误工期均未提出异议，可以按照该评定休息期120天计算。经核算，杨术功的医疗费24187.72元、误工费为7500元（120天×62.6元／天）、护理费为5850元（60天×97.5元／天）、住院伙食补助费460元、营养费1200元、伤残赔偿金16196元、交通费620元、二次手术费8000元、鉴定费1900元，合计65913.72元。其中交强险限额内为医疗费10000元、误工费为7500元、护理费为5850元、伤残赔偿金16196元、交通费620元，合计40166元；超出交强险部分为25747.72元。
关于争议焦点�，本案是机动车交通事故责任纠纷案件，侵权人汪家根因未投保机动车交强险，故原审判处让其在交强险限额内先行赔付并无不当，其主张各方应按照责任比例对赔偿总额进行划分，无法律依据，本院不予支持。关于二次手术费问题，因二次手术必然发生，应当一并予以解决，上诉人对二次手术费评定未申请重新评定，故原审判处适当。关于杨术功的精神抚慰金，考虑其自身存在一定过错，原审酌定5000元较高，本院依事故责任划分酌定其精神抚慰金为3500元，应由汪家根、陈明生各赔偿1750元。至于诉讼费承担问题，原审确定各方承担的数额无明显不当，不予变更。
综上，上诉人汪家根的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但部分费用判决处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持霍山县人民法院（2014）霍民一初字第00229号民事判决第三项，即“三、驳回原告杨术功其他诉讼请求。”
二、撤销霍山县人民法院（2014）霍民一初字第00229号民事判决第一、二项，即“一、被告汪家根在本判决书生效之日起五日内赔偿原告杨术功各项损失38936.81元（43532.96－13000元-507.85元－100元＋9011.7元）。二、被告陈明生在本判决书生效之日起五日内赔偿原告杨术功各项损失11511.7元（9011.7元＋2500元）。”
三、汪家根在本判决书送达之日起五日内赔偿杨术功各项损失合计37269.85元（40116元＋25747.72元×35％＋1750元-507.85元－100元－13000元）。
四、陈明生在本判决书送达之日起五日内赔偿杨术功各项损失10761.7元（25747.72元×35％＋1750元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费，按照原审判决执行；二审案件受理费220元，由汪家根负担。
本判决为终审判决。
审判长 童竹平
审判员 赵应军
审判员 王 芸
二〇一四年十一月五日
书记员 朱宝涛
附：相关法律条文
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。