广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤04刑终67号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄卫源黄某源，男，1980年9月23日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省珠海市香洲区。因犯故意伤害罪于2010年10月27日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑八个月，同年12月20日刑满释放。因本案于2015年6月10日被羁押并被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。
上诉人（原审被告人）黄志建黄某建，男，1979年1月5日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市香洲区。因犯非法持有枪支罪于2007年8月24日被珠海市香洲区人民法院判处拘役五个月；因犯贩卖毒品于2015年1月29日被珠海市香洲区人民法院判处拘役四个月。因本案于2015年6月10日被羁押并被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人黄卫源黄某源、黄志建黄某建犯开设赌场罪一案，于2015年12月7日作出（2015）珠香法刑初字第2802号刑事判决。原审被告人黄卫源黄某源、黄志健不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、审查上诉材料、提讯上诉人黄卫源黄某源、黄志健，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2014年6月至2015年3月，被告人黄卫源黄某源先后提供了几个“皇冠”外围足球赌博网站的账号给吴某，让其在该账号投注赌博和接受他人投注，承诺给其2%的佣金，吴某平均每周向被告人黄卫源黄某源投注一次，每次人民币500-1000元。2015年3月，被告人黄卫源黄某源提供一个“皇冠”外围足球赌博网站的账号给招凯健，让其在该账号投注赌博和接受他人投注，承诺给其0.75%的佣金。截止2015年6月，招凯健共计向被告人黄卫源黄某源投注人民币36000元。2015年春节后，被告人黄卫源黄某源开始接受黄某的投注，每周投注五至六次，每次投注人民币500-1000元。
2015年4月至6月，被告人黄志建黄某建在其住处珠海市香洲区山场路1号1栋4单元1804房用自己的手机登陆被告人黄卫源黄某源提供的赌博网站的账号，帮助被告人黄卫源黄某源接受他人的电话投注，累计接受投注人民币19万元。2015年6月10日，被告人黄卫源黄某源、黄志建黄某建被公安机关抓获。
另查明，被告人黄卫源黄某源因犯故意伤害罪于2010年10月27日被原审法院判处有期徒刑八个月，同年12月20日刑满释放。被告人黄志建黄某建因犯非法持有枪支罪于2007年8月24日被原审法院判处拘役五个月；因犯贩卖毒品于2015年1月29日被原审法院判处拘役四个月。
上述事实，被告人黄卫源黄某源、黄志建黄某建在开庭审理过程中无异议，并有证人招凯健、吴某、梁某、黄某的证言及辨认笔录，抓获经过，搜查笔录，扣押笔录，提取笔录，开户资料，交易流水，刑事判决书，刑满释放证明书，现场及物证照片，随案移送清单等证据证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人黄卫源黄某源、黄志建黄某建开设赌场，其行为均已触犯我国刑律，构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人黄卫源黄某源起主要作用，是主犯；被告人黄志建黄某建起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄卫源黄某源在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄志建黄某建有犯罪前科，量刑上予以考虑。被告人黄卫源黄某源、黄志建黄某建当庭认罪，可以酌情从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人黄卫源黄某源犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。二、被告人黄志建黄某建犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。三、随案移送的作案工具手机8部、笔记本电脑3台予以没收，上缴国库。
原审被告人黄卫源黄某源不服，提出上诉，认为其未向几位证人提供赌球账号，只是帮他们投注，且投注的金额是9万元，其余10万元是自己投注，其愿意交纳罚金。请求对其从轻处罚。
原审被告人黄志建黄某建不服，提出上诉，认为其未通过自己的手机投注，是黄卫源黄某源住在其家中，用其手机投注，其也未获利。请求本院对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实、证据与原审判决一致，对原审判决认定的事实、证据，本院予以确认。
关于上诉人黄卫源黄某源所提上诉理由，经查，黄卫源黄某源接受吴某、招凯健、黄某等人通过其赌球账号投注，且累计投注金额为19万元，该事实有黄卫源黄某源、黄志建黄某建的供述、招凯健、吴某、梁某、黄某等证人证言、银行交易流水清单、邮箱内容截图等证据证明，上述证据已形成完整证据链，足以认定。黄卫源黄某源上诉称其未提供账号给他人，只是帮助他人投注，且未获利，黄卫源黄某源该陈述与上述证据反映的事实不符，也与其自己在侦查机关所做的供述相矛盾，更无证据显示侦查机关对黄卫源黄某源的审讯存在诱供或刑讯逼供等情形。退一步说，即使黄卫源黄某源所说属实，其通过自己的赌球账号帮助他人投注，该行为性质也符合开设赌场罪的构成要件，故原审法院对上诉人黄卫源黄某源行为性质的认定正确，应予维持。
关于上诉人黄志建黄某建所提上述理由，经查，黄志建黄某建在侦查机关供述，在投注的人多的时候，其便会拿自己的手机登录黄卫源黄某源的赌博网站账号，接受他人投注，而黄志建黄某建的QQ邮箱中也有投注记录，现上诉人黄志健上诉否认其曾用自己的手机登录赌博网站账号，与事实不符，本院不予采信，对其上诉理由，应予驳回。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 麦永明
审 判 员 曾若凡
代理审判员 贺 心
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 廖玮蓝
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。