贵州省普安县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔2323民初268号
原告富源县盛茂煤业有限公司。
住所地：云南省曲靖市富源县中安街道紫泉社区羊尾哨。
法定代表人游贵平，系该公司经理。
委托人理人葵ＸＸ，男，系贵州尊安律师事务所律师。
代理权限：特别授权。
被告普安县同德能源开发有限公司。
住所地：普安县盘水镇南湖东路。
法定代表人曹宏，男，系该公司董事长。
委托代理人陈新，男，系该公司董事会成员。
代理权限：特别授权。
被告普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂。
住所地：普安县青山镇。
负责人叶庆阳，系该厂厂长。
被告青山金龙洗煤厂。
住所地：普安县青山镇。
负责人，王云，系该厂部经理。
被告王云，男，19XX年XX月XX日生，汉族，贵州省普安县人，住XXXXXX，公民身份号码：5223********。
被告张本权，男，19XX年XX月XX日生，汉族，贵州省盘县人，农民，住XXXXXX，公民身份号码：5202********。
被告叶庆（承）阳，男，19XX年XX月XX日生，彝族，贵州省盘县人，农民，现XXXXXX，公民身份号码：5202********。
张本权、叶庆阳共同委托代理人陈文刚（系被告普安县同德能源开发有限公司职工），男，19XX年XX月XX日生，汉族，贵州省盘县人，住XXXXXX，公民身份号码：5202********。
代理权限，一般诉讼代理。
原告富源县盛茂煤业有限公司诉与被告普安县同德能源开发有限公司、普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂定金合同纠纷一案，本院于2016年3月2日立案受理后，在诉讼期间，被告普安县同德能源开发有限公司于2016年3月30日向本院申请追加王云、张本权、叶庆阳、青山金龙洗煤厂、贵州赢丰工贸有限公司作为本案的被告参加诉讼。经审查，本院依当事人申请，追加了青山金龙洗煤厂、王云、张本权、叶庆阳作为本案共同被告参加诉讼，裁定驳回被告普安县同德能源开发有限公司要求追加贵州赢丰工贸有限公司作为本案共同被告的请求。被告普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂于2016年2月26日被被告普安县同德能源开发有限公司申请工商行政管理部门注销，不能作为诉讼主体参加诉讼。2016年5月27日，本院依法适用普通程序对本案公开开庭进行了审理，原告富源县盛茂煤业有限公司委托代理人蔡ＸＸ、被告普安同德能源开发有限公司委托理人陈新、被告叶庆阳、张本权共同委托代理人陈文刚到庭加参加诉讼，被告王云、青山金龙洗煤厂经本院传票合法传唤，未到庭加参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告富源县盛茂煤业有限公司诉称：2015年9月17日，原告与被告沙子坡分厂签订煤炭买卖合同，由于原（笔误，应为被告）告的原因致合同不能履行，原、被告于2015年11月30日就定金返还事项签订合同。合同约定：被告于2015年12月16日前返还定金101000元，如逾期，适用定金罚则，被告双倍返还原告定金202000元整。2015年12月16日后，原告多次催要未果，现要求双倍返还定金，由于被告沙子坡分厂是被告普安县同德能源开发有限公司设立的分厂，要求二被告双倍返还定金202000元。
原告所举证据有：1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明，拟证明原告的基本信息；2、同德能源公司及沙子坡分厂的注册情况，拟证明该两公司的关系；3、同德能源公司任职通知、分公司设立注册登记、普安县同德能源开发有限公司关于设立沙子坡分厂的决定，拟证明同德能源公司委任叶庆阳担任沙子坡分厂负责人和普安县同德能源开发有限公司与沙子坡分厂的关系；4、《定金返还合同》一份，拟证明双方签订定金合同的事实，拟证明原告要求双倍返还定金的依据；5、云南省农村信用社结算业务申请书一份，拟证明当时原告与被告沙子坡洗煤厂的业务往来；6、普安县同德能源开发有限公司沙子坡分厂清算报告，拟证明存在为了逃避债务恶意注销情形；7、准予注销登记通知书一份，拟证明沙子坡分厂注销的事实。
到庭被告对以上证据质证意见如下：证据1、2、7无异议；证据3的真实性不予认可，但对证据的内容无异议；证据4的真实性、关联性无异议，对合同条款的合法性有异议，当中的定金法则的约定违反了我国法律对定金的强制性法律规定。例如该合同第二条，本合同是一份独立的定金返还合同，就该返还义务的实现而言没有沙子坡分厂单独定金的约定及交付。本合同不能证明原告方的证明目的，原煤炭买卖合同，虽然乙方未按约定供货，履行不能的原因是在于原告方，被告不适用煤炭买卖合同中的定金法则；证据5的款项进入没有异议，但款项是付煤款，不是定金；证据6的三性都有异议，是复印件，对真实性不予认可。
被告普安县同德能源开发有限公司辩称：一、本案不适用定金法则依法应当驳回，理由如下：1、定金条款在我国法律规定中属于强制性法律规定，定金条款是主合同的从合同，2、定金的约定不能超过主合同的20%；3、部分履行时应进行相应的同比例减扣；3、当主合同开始履行时，定金合同的性质会变为预付款，进行冲抵；4、当时违约的原因不在于被告，原告不能请求使用定金条款。根据原告的诉求，本案的定金诉请来源于双方签订的煤炭买卖合同，现主合同已经履行了部分，并且主合同已经终止，同时从原告诉状陈述的事实来看，是由于原告方的原因导致合同不能履行，因此原告方无权在本案中要求适用定金法则进行返还。二、如本合同是独立的合同，那么履行的标的是101000元的返还义务，就本合同的履行而言，当中没有订金条款的约定，订金必须是预先支付性和实现性的特征，同时不能超过主合同20%，但在本案订金返还合同该份协议的履行中，并未有对101000元返还的约定及实施，故对本订金返还合同而言也不适用定金法则。三、关于责任的承担，无论是定金返还合同还是原煤炭买卖合同，与原告签约方的主体是普安县同德能源有限公司洗煤厂沙子坡分厂，而该签约主体沙子坡分厂是叶庆阳、张本权、王云基于合伙关系投资而形成的法律主体，他们基于合伙关系而对外所形成的债务应由合伙人之间承担连带偿还义务，由于三合伙人之间最终将资产进行了转移和转让，沙子坡分厂的营业执照变更成了青山镇金龙洗煤厂，因此最终应由青山镇金龙洗煤厂及其合伙人承担原告方预付款项的偿还义务。
被告普安县同德能源开发有限公司所举证据有：1、同德能源公司的营业执照及组织机构代码证、法定代表人身份证明，拟证明被告的基本信息情况；2：叶庆阳与张本权的合作协议一份，拟证明二人合伙经营沙子坡分厂；3、股份转让协议一份，拟证明叶庆阳将沙子坡洗煤厂的股份转让给王云的事实；4、普安县同德能源开发有限公司楼下洗煤厂沙子坡分厂经营期间（含清算期间）债务及税务事项协议，拟证明沙子坡分厂是债权债务的承担主体，协议中第三条是重要条款，拟可以证明沙子坡分厂经营期间的债务全部由青山金龙洗煤厂承担偿还责任；5、证照办理协议一份，拟证明沙子坡分厂经营期间的债务由王云承担。
原告对以上证据质证意见如下：证据1无异议，对证据2、3、4、5不知情。
被告叶庆阳、张本权辩称：沙子坡分厂变更为青山金龙洗煤厂的过程中，沙子坡分厂原来的负责人是叶庆阳。原沙子坡分厂是叶庆阳、张本权合伙经营，转让给王云以后名称变更为青山金龙洗煤厂，转让时约定由王云和现在的青山金龙洗煤厂承担原告要求的预付款偿还义务。同意同德能源有限公司代理人的答辩意见。
被告叶庆阳、张本权未向本院提供证据。
被告王云、青山金龙洗煤厂在答辩期和举证期限内未向本院递交答辩状和提供证据。
经审理查明：原普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂是被告普安县同德能源开发有限公司于2013年8月3日申请工商行政管理部门设立的分厂，由被告叶庆阳担任厂长职务，2014年6月14日该分厂由被告叶庆阳、张本权合作经营。被告叶庆阳与被告王云于2015年5月19日签订了《股份转让协议》，被告叶庆阳将自己在普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂的股份转让给被告王云。2015年9月7日，以原告富源县盛茂煤业有限公司作为甲方，普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂作为乙方，双方签订了《煤炭买卖合同》，约定甲方向乙方每月采购无烟籽煤1800吨，每吨300元，乙方最低每日供应不低于50吨。合同有效期从签字之日起至2015年12月31日结束。甲方法定代表人游贵平、乙方负责人王云在合同上签字盖章。2015年9月8日，原告向普安县同德能源开发有限公司沙子坡分厂付煤款120000元。2015年11月30日，以原告作为甲方，普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂作为乙方，双方在原《买卖合同》的基础上签订了《定金返还合同》，该合同明确甲、乙双方于2015年9月7日签订煤炭买卖合同，甲方付乙方定金120000元，乙方在此期间累计供煤55.04吨（金额为23667.20元），后因履行不能，因乙方违约，给甲方造成损失五万余元，现甲、乙双方本着互谅互解的原则，达成如下协议：“一、乙方于2015年12月16日返还甲方定金101000元，支付甲方损失合计101000元整。二、如乙方逾期给付上述款项，适用定金罚则，乙方双倍返还甲方定金，自愿给付甲方202000元。”甲方法定代表人游贵平和乙方负责人王云在合同上签字盖章。在合同签订后，由于普安同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂在约定的期限内未履行返还定金的义务，原告遂向本院提起诉讼，要求被告普安县同德能源开发有限公司双倍返还定金202000元。被告普安县同德能源开发有限公司主要以本案不适用定金罚则和最终应由青山镇金龙洗煤厂及其合伙人承担原告方预付款项的偿还义务为由进行答辩。被告张本权、叶庆阳的答辩与被告普县同德能源开发有限公司答辩一致。在诉讼中，被告普安县同德能源开发有限公司向本院申请追加青山金龙洗煤厂、王云、张本权、叶庆阳作为本案共同被告参加诉讼，本院裁定驳回了被告普安县同德能源开发有限公司要求追加贵州赢丰工贸有限公司作为本案共同被告的请求。被告普安县同德能源开发有限公司于2016年2月26日将设立的普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂向工商行政管理部门申请注销，注销原因为分公司被公司注销。
以上事实，有当事人提供的证据、当庭陈述、庭审笔录在卷为据，足以认定。
本案争议的焦点：原告给付普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂的预付煤款是否作为定金；本案的标的款应由谁来承担返还义务。
本院认为，依法成立的合同，受法律保护。原告与原普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂签订的《定金返还合同》是在原《煤炭买卖合同》的基础上签订而来，不是一份独立的《定金返还合同》。在原合同中，原告给付普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂的款项，在票据中明确注明是付煤款。《中华人民共和国担保法》第九十条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”第九十一条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。”从以上法律规定看，法律对定金的约定作了严格的限制，原告与被告普安县同德能源开发有限公司设立的沙子坡分厂签订的原《煤炭买卖合同》未约定定金条款和标的数额，原告给付被告普安县同德能源开发有限公司设立的沙子坡分厂的款项，是预付款而不是定金。其后双方签订的《定金返还合同》与法律规定不符，对原告主张双倍返还定金的请求，不予支持。
本案根据合同当事人签订的合同内容和履行情况分析，实际是被告普安县同德能源开发有限公司设立的沙子坡分厂在收到原告给付的预付款后未按约定全面履行合同义务，又无力承担剩余预付款的返还义务，而与原告签订《定金返还合同》，导致该合同的内容与法律规定的定金条款相悖，故本案的实质是预付款的返还和赔偿损失的问题。预付款的返还按原告与被告普安县同德能源开发有限公司设立的沙子坡分厂自愿达成的101000元予以确定。为了既保护当事人的合法权益又能体现公平、诚实信用原则，被告普安县同德能源开发有限公司设立的沙子坡分厂在收到原告给付的预付款后，未按合同约定全面履行合同义务，对原告造成了一定的损失。综合分析本案，根据合同的履行情况，被告普安县同德能源开发有限公司设立的沙子坡分厂仅履行了少部分合同义务，对原告的损失负有较大责任，应按双方自愿达成的预付款数额的25%承担损失费用，赔偿原告损失101000元×25%＝25250元，返还原告预付款101000元，合计126250元。
《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”普安县同德能源开发有限公司洗煤厂沙子坡分厂系被告普安县同德能源开发有限公司申请工商行政管理部门设立的分厂，不具备独立法人的主体资格，且该分厂已注销，其承担的民事责任只能由被告普安县同德能源开发有限公司承担。被告普安县同德能源开发有限公司与被告王云、张本权、叶庆阳、青山金龙洗煤厂相互之间的合伙、挂靠等关系，只在双方的内部约定关系上产生效力，不能对抗第三人，也不能作为被告普安县同德能源开发有限公司不承担责任的理由。被告王云、张本权、叶庆阳、青山金龙洗煤厂在本案中，不是承担责任主体的相对人，不应承担预付款的返还义务。被告普安县同德能源开发有限公司辩称最终应由青山镇金龙洗煤厂及其合伙人承担原告方预付款项的偿还义务的辩解理由，与法律规定不符，本院不予支持；其辩称本案不适用定金罚则的辩解理由，与本案的事实相符，本院予以支持。致于本案最终承担责任的主体，属另一法律关系，不属本案审理范畴。被告王云、青山金龙洗煤厂未到庭参加诉讼，视为放弃自己享有的民事权利，本院根据现有证据依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告普安县同德能源开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告富源县盛茂煤业有限公司预付煤款101000元，赔偿损失费25250元，合计126250元；
二、被告王云、张本权、叶庆阳、青山金龙洗煤厂在本案中不承担责任；
三、对原告的其他诉讼请求，不予支持。
案件受理费4330元，由原告负担1505元，被告普安县同德能源开发有限公司负担2825元。
如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。
权利人应在本判决确定的义务人履行期限届满后两年内，向本院申请强制执行。
审 判 长 刘胜义
审 判 员 龙 浚
人民陪审员 杜昌元
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 庞 庭