甘肃省庆阳市西峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘1002刑初412号
公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。
被告人常洪学，华池县人。2014年9月10日因吸食毒品被庆阳市公安局西峰分局决定强制隔离戒毒二年，2015年9月10日被提前解除。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年3月17日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。
被告人施某，庆阳市西峰区人。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年3月17日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。
辩护人尚鹏飞，甘肃北斗律师事务所律师。
庆阳市西峰区人民检察院以西检公诉刑诉（2016）244号起诉书指控被告人常洪学、施某犯贩卖毒品罪，于2016年9月21日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。庆阳市西峰区人民检察院指派检察员顾娜出庭支持公诉，被告人常洪学、施某及其辩护人尚鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
庆阳市西峰区人民检察院指控，2016年2月7日、11日、21日、25日，3月11日、12日，被告人常洪学通过微信、电话联系吸毒人员后，指派被告人施某7次向程某、刘某、徐某某贩卖冰毒3.5克，获毒资3600元；被告人常洪学于2016年1月11日、12日、26日，2月19日，3月12日经电话联系后5次向吸毒人员廖某、翟某某、刘某、徐某某贩卖冰毒2克，获毒资1750元；从被告人常洪学处查获毒品甲基苯丙胺14.78克，从被告人施某处查获毒品甲基苯丙胺1.69克。指控被告人常洪学贩卖毒品20.48克，被告人施某贩卖毒品5.19克，均构成贩卖毒品罪；常洪学是主犯，施某是从犯。公诉机关提供了证据，建议以贩卖毒品罪判处被告人常洪学有期徒刑十年至十二年，判处被告人施某有期徒刑四年至六年，均并处罚金。
被告人常洪学辩解，其没有贩卖过毒品，也没有指派人贩卖过；在长庆南路107号房中查获的毒品不是其的，其在3月1日已搬离。
被告人施某辩解，指控的第2、4、5、6、12起其没有贩卖，第1、3起属实；在其住的地方查获的毒品属实，但不是其的。其辩护人辩护认为，本案指控被告人涉嫌贩卖毒品的第2、4、5、6、12起五起犯罪事实不清，被告人未实施这五起犯罪；从施某借住常洪学房间内搜查到的1.69克冰毒与施某无关，不能认定为其贩毒数量，施某贩卖毒品为2次1克；施某系从犯，应减轻处罚，且其系以贩养吸、当庭认罪，希望判处一年以下有期徒刑。
审理查明：
1、2016年3月12日，吸毒人员程某通过微信和被告人常洪学联系向常洪学购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并通过微信红包支付给常洪学360元毒资。后被告人常洪学即电话联系被告人施某，指派被告人施某在庆阳市西峰区安定东路瑞康家园小区附近与程某电话联系后向程某贩卖毒品甲基苯丙胺0.5克，程某支付施某剩余毒资140元。
2、2016年2月25日，经电话联系，程某欲向被告人常洪学购买毒品甲基苯丙胺，并通过微信红包支付给常洪学500元毒资。后被告人常洪学即电话联系被告人施某，指派被告人施某在庆阳市西峰区安定东路瑞康家园小区附近与程某电话联系后向程某贩卖毒品甲基苯丙胺0.5克。
3、2016年3月11日，程某通过微信和被告人常洪学联系欲向常洪学购买毒品甲基苯丙胺。后被告人常洪学即电话联系被告人施某，指派被告人施某在庆阳市西峰区安定东路瑞康家园小区附近向程某贩卖毒品甲基苯丙胺0.5克，程某支付施某毒资500元。施某将500元毒资交给常洪学。
4、2016年1月12日，经电话联系，被告人常洪学在庆阳市西峰区安定东路南苑百佳超市门前向吸毒人员廖某贩卖毒品甲基苯丙胺0.3克，获毒资300元。
5、2016年2月19日，经电话联系，被告人常洪学在庆阳市西峰区雄越大酒店附近向廖某贩卖毒品甲基苯丙胺0.2克，获毒资150元。
6、2016年3月12日，经电话联系后，被告人常洪学通过将毒品甲基苯丙胺放在庆阳市西峰区长庆南路皇室咖啡附近的现代牌汽车轮胎上的方式，向吸毒人员廖某贩卖毒品甲基苯丙胺0.5克，廖某通过微信向常洪学支付毒资500元。
7、2016年1月11日，经电话联系后，被告人常洪学通过将毒品甲基苯丙胺放在庆阳市西峰区长庆南路凤城刘记饭店门前的一辆黑色轿车轮胎上的方式，向吸毒人员翟某某贩卖毒品甲基苯丙胺0.5克，翟某某通过微信向常洪学支付毒资400元。
8、2016年1月26日，被告人常洪学与吸毒人员刘某经电话联系后，被告人常洪学在其庆阳市西峰区永平小区的租住屋内向刘某、徐某某贩卖毒品甲基苯丙胺0.5克，获毒资400元。
2016年3月16日12时许，庆阳市公安局西峰分局禁毒民警在庆阳市西峰区长庆南路永平小区被告人施某居住的一租住屋内抓获被告人施某及吸毒人员李某、李某甲，从该租住屋内柜子里面查获用透明塑料自封袋包装的红色圆形毒品甲基苯丙胺1小包计1.23克、电子秤1台、塑料吸管若干，并查获溜冰壶1个、手机2部。
2016年3月16日下午，庆阳市公安局西峰分局禁毒民警在庆阳市西峰区庆化大酒店5号别墅5201房间抓获被告人常洪学，从该房间地面一紫色手包内查获用玻璃瓶盛装的淡红色晶体状毒品甲基苯丙胺1小瓶计10.16克，从桌面上查获人民币1450元、溜冰壶2个、锡纸1卷；随后，禁毒民警在被告人常洪学位于庆阳市西峰区长庆南路107号二楼的租住屋依法进行搜查，从房间窗台上的橙色“曼妥思”方形口香糖盒里查获用塑料自封袋包装的晶体状毒品甲基苯丙胺5小包计2.83克、白色青花瓷瓶里查获塑料自封袋包装的晶体状毒品甲基苯丙胺3小包计1.69克、电子秤1台及溜冰壶、塑料自封袋、吸管等。
庆阳市公安司法鉴定中心鉴定，从常洪学入住的庆阳市西峰区庆化大酒店5号别墅5201房间地面一紫色手包内查获用玻璃瓶盛装的淡红色晶体状物质1小瓶计净重10.16克，从常洪学位于庆阳市西峰区长庆南路107号二楼的租住屋房间窗台上的橙色“曼妥思”方形口香糖盒里查获用塑料自封袋包装的晶体状物质5小包计净重2.83克、白色青花瓷瓶里查获塑料自封袋包装的晶体状物质3小包计净重1.69克；从施某居住的庆阳市西峰区长庆南路永平小区租住屋内柜子里面查获用透明塑料自封袋包装的红色圆形物质1小包计净重1.23克。均检出毒品甲基苯丙胺成分。
综上，被告人常洪学贩卖毒品甲基苯丙胺8次计3.5克，从其处查获毒品甲基苯丙胺14.68克；被告人施某受常洪学指派贩卖毒品甲基苯丙胺3次计1.5克，从其处查获毒品甲基苯丙胺1.23克。
上述认定事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
1、证人程某的证言，证实其与常洪学通过微信和电话联系购买冰毒，后常洪学指一电话号码为1383044****的小伙与其电话联系后将冰毒给其送来，毒资其通过微信支付给常洪学或者支付给送毒品的小伙；廖某的证言，证实经电话联系后其从常洪学处购买冰毒，毒资其通过微信支付给常洪学或者直接交给了常洪学；翟某某的证言，证实经电话联系后其从常洪学处购买冰毒，毒资其通过微信转给了常洪学；刘某、徐某某的证言，证实刘某与常洪学电话联系后，其二人从常洪学处购买冰毒吸食的事实；李某的证言，证实2016年3月16日凌晨其到施某永平小区的租住屋，施某与李某甲正在吸食冰毒，施某提供冰毒其吸食，及其三人当天在该租住屋被警察抓获，警察从房间柜子中一个盒子里查获一小袋红色药片状物质的事实；李某甲的证言，证实2016年3月15日晚，施某将其接到他在永平小区的租住房给其吸食冰毒及其二人和一女的在3月16日被民警抓获的事实；郭某的证言，证实常洪学租住其永平小区平房的事实；张某的证言，证实其与常洪学是夫妻关系，其租住西峰区长庆南路72号二楼两间房子没有退，常洪学一直住在里面，房子里面的东西是常洪学的；陈某某的证言，证实西峰区长庆南路72号和107号是同一个房子，107号是以前的门牌号，72号是变更后的门牌号，但其未更换新的门牌，门上的门牌仍是旧门牌的事实。
2、现场检测报告书，证实常洪学、施某、程某、廖某、刘某、徐某某、李某、李某甲的尿液呈阳性，均属冰毒吸食者的事实；搜查笔录、称量记录、照片、扣押物品清单、毒品收缴单，证实分别从常洪学、施某处查获毒品甲基苯丙胺并被收缴，另从常洪学处查获手机、现金等物，从施某处查获手机等物的事实；微信截图，证实程某、廖某、翟某某通过微信给被告人常洪学转款的事实；旅客投宿登记，证实庆化大酒店5201客房以施某的身份信息登记的事实；房屋租赁合同，证实长庆南路72号2间房屋由张某承租的事实；通话详单，证实常洪学与施某、程某、廖某、翟某某、刘某，施某与程某电话联系的事实；辨认笔录，证实经程某辨认施某是持有手机号码为1383044****向其贩卖冰毒的男子，经郭某辨认常洪学是2016年1月以来租住其位于庆阳市西峰区长庆南路永平小区62号平房西边第一间房子之人的事实；强制隔离戒毒决定书，证实常洪学因吸食毒品被强制隔离戒毒的事实；户籍证明，证实常洪学、施某的个人基本情况。
3、鉴定意见，证实从常洪学、施某处查获物质的重量及检出含毒品甲基苯丙胺成分的事实。
4、随案物证手机、现金等。
5、被告人常洪学、施某的供述与辩解。
本院认为，被告人常洪学、施某明知是毒品甲基苯丙胺而非法多次向他人出售，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。依法被查获的毒品应认定为被告人犯罪的数量，被告人常洪学贩卖毒品的数量为18.18克，被告人施某贩卖毒品的数量为2.73克。在共同犯罪中，被告人常洪学掌控毒品，联系贩卖毒品的对象、指派施某向他人贩卖毒品，获得毒资，起了主要作用，是主犯；被告人施某起了次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。公诉机关指控的第4、5、6、12起事实，即2016年2月7日、2月11日、2月21日、3月12日，被告人常洪学经电话联系后，指派被告人施某向吸毒人员程某3次贩卖冰毒1.5克，及向刘某、徐某某二人贩卖冰毒0.5克，以上事实，被告人常洪学、施某始终未做供述，而程某的证言证实其与常洪学电话联系后，常洪学指一电话号码为1383044****的小伙与其电话联系后将冰毒给其送来，刘某的证言证实其与常洪学电话联系后，常洪学指聪聪即施某持电话号码为1383044****和其通话联系后向其贩卖冰毒，施某是否向程某、刘某贩卖毒品甲基苯丙胺，仅有程某、刘某的证言证实，无其他证据印证。据上，因该四起事实的证据不能形成完整的链条，事实不清，证据不足，公诉机关的指控不能成立。被告人常洪学及被告人施某、施某辩护人关于以上事实的辩解和辩护意见及施某辩护人辩护认为施某系从犯，应减轻处罚，且其系以贩养吸的意见正确，应予采纳；其他辩解及辩护意见，与审理查明的事实不符，经审理查明，第1、2、3起事实，有被告人常洪学、施某在侦查阶段的供述及施某当庭对第1、3起事实无异议的供述，与证人程某的证言、通话详单、微信转款的截图等证据相互印证，足以认定；第4、5、6、7起事实，虽然被告人常洪学未做供述，但有证人廖某、翟某某的证言证实，且与通话详单、微信转款的截图等证据印证，事实清楚，证据确实充分；关于被告人常洪学辩解在长庆南路107号房中查获的毒品不是其的，其在3月1日已搬离的意见，证人张某的证言证实其与常洪学是夫妻关系，其租住西峰区长庆南路72号（原107号）二楼两间房子没有退，常洪学一直住在里面，房子里面的东西是常洪学的，据此，该查获毒品应认定为被告人常洪学所有；关于被告人施某辩解在其住的地方查获的毒品不是其的意见，证人李某、李某甲的证言证实其二人在施某永平小区的租住房内施某给其提供冰毒吸食，且在该租住房内其三人被警察抓获并查获一小袋红色药片状物质，经审理，该租住房虽是被告人常洪学租住，但当天确系施某居住，且施某为他人提供冰毒吸食，应认定查获毒品为施某所有；被告人施某辩护人关于判处一年以下有期徒刑的意见，于法无据，因被告人施某多次贩卖毒品，情节严重，依法应在有期徒刑三年以上七年以下处刑。综上，被告人常洪学、施某关于以上事实的辩解及辩护人关于以上事实的辩护意见，无事实或法律依据，理由不能成立，不予支持。随案移送手机、现金系被告人犯罪联系的通讯工具及涉案赃款，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人常洪学犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月17日起至2024年3月16日止。）
被告人施某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月17日起至2018年6月16日止。）
随案移送手机4部、现金1450元，依法没收，上缴财政。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 吴姿敏
代理审判员 郭亚亚
人民陪审员 赵娅妮
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 白振兴