重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝二中法民终字第00400号
上诉人（原审被告）唐录平，男，1975年9月18日出生，汉族。
委托代理人谭鸿飞，重庆新盟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）文木学，男，1966年2月24日出生，汉族。
委托代理人文可山，男，1957年8月16日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）胡远兵，男，1954年3月27日出生，汉族。
上诉人唐录平因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服城口县人民法院（2014）城法民初字第00500号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，胡远兵在城口县蓼子乡场镇自建住房，同时雇请工人从事相关劳务，工人工资按天数计算报酬，其中大工每天200元、小工每天100元。2013年12月1日，文木学经唐录平联系给胡远兵房屋打板，在施工过程中，由唐录平负责操作自己的吊车往楼上吊运砂浆，文木学等人给吊车铁斗装填砂浆。当天下午15时许，因吊车游绳断裂，吊车铁斗掉下将文木学右脚砸伤。随即文木学被送至城口县人民医院救治，经诊断为：1、右胫骨中下段粉碎性骨折；2、右跟骨撕脱性骨折。文木学住院治疗43天，于2014年1月13日出院，期间支出医疗费44030.10元、检查费102元。住院期间，唐录平为文木学垫付费用25000元。2014年4月11日，文木学在城口县人民医院支出检查费204元。同年4月22日至5月2日，文木学因右胫骨中下段粉碎性骨折术后感染在城口县蓼子乡卫生院住院治疗10天，支出医疗费1196.50元。2014年5月20日，重庆市万州司法鉴定所受文木学委托对其伤残程度等级和后续治疗费用作出万司鉴（2014）法医鉴字第191号《司法鉴定意见书》，认定文木学构成十级伤残，取内固定术医疗费需8500元、右踝部创面后续治疗费需1000元。文木学支出鉴定费1400元。
同时查明，文木学系农村居民。现有被抚养人两人，即二女文由秋，1997年8月23日出生，现年16岁；三子文欢，2007年3月5日出生，现年7岁。
文木学在原审诉称，2013年10月，胡远兵在蓼子乡场镇建房，雇请唐录平为建筑工程承包人。同年12月1日，文木学听从唐录平的安排给胡远兵房屋打板，施工过程中，唐录平操作自己的吊车往房屋三楼吊运砂浆，文木学等人给吊车铁斗装填砂浆。下午15时许，因吊车游绳突然断裂，装满砂浆的铁斗掉下将文木学右脚砸伤。随即文木学被送往城口县人民医院救治，经诊断为：1、右胫骨中下段粉碎性骨折；2、右跟骨撕脱性骨折。住院43天后出院。住院期间，唐录平给付费用25000元。因伤口感染发炎，文木学于2014年4月22日至5月2日在城口县蓼子乡卫生院住院治疗。经重庆市万州司法鉴定所鉴定，文木学构成十级伤残、后续治疗费需8500元。由于文木学受胡远兵雇请，雇主对雇员的受损应当承担赔偿责任，唐录平缺乏安全意识，使用的设备存在安全隐患，导致文木学身体受伤，也应承担赔偿责任。现文木学提起诉讼，请求判令唐录平、胡远兵赔偿文木学医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等共计109946元。
唐录平在原审辩称，胡远兵家修建房屋，胡远兵自己提供建房材料，且其本人也在工地上参与干活。唐录平等人均受胡远兵雇请，工资按天计算，唐录平属于大工，工资每天200元，其他小工工资为每天100元。事发当天，唐录平受胡远兵的委托找来工人打板，出事的吊车设备是唐录平免费借给胡远兵使用的，并由唐录平本人操作，文木学右脚受伤确实是因为吊车游绳断裂导致斗车坠落所致，唐录平已为文木学垫付医药费25000元。事后胡远兵只给付唐录平工钱300元，唐录平给三个工人每人100元，自己并未从中获利。出事时吊车仅升起一人多高，文木学完全可以避让，其避让不及自身存在过错，且文木学和唐录平都是给胡远兵打工，出了事应该由房主即胡远兵承担赔偿责任。
胡远兵在原审未作答辩。
原审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担侵权责任。文木学、唐录平虽然从事劳作的工种不同，但均受胡远兵雇请，其二人与胡远兵之间形成劳务关系，文木学在提供劳务过程中身体受到伤害，应根据当事人各方的过错承担相应的责任。文木学受伤的直接原因系唐录平提供且由其本人操作的吊车铁斗坠落导致，唐录平在施工操作过程中，不具备相应的安全生产条件，未尽到安全生产应有的注意义务，应当承担赔偿责任。事发时文木学等人均在吊车下装砂劳作，且游绳断裂吊斗坠落系瞬间发生，作为正常人来讲难以及时避让，故唐录平关于文木学避让不当自身存在过错的辩称不予采纳。胡远兵借用存在瑕疵的吊装工具未进行必要的检查，并交付给不具有相应资质的个人施工操作，存在选任过错，应当承担相应的赔偿责任。根据双方的过错程度，胡远兵、唐录平按4：6划分责任为宜，即由胡远兵承担40%的责任，唐录平承担60%的责任。应纳入赔偿范围的有：1、医疗费45532.60元（县医院44336.10元＋蓼子乡卫生院1196.50元）；2、后续治疗费9500元；3、误工费10010元（70元／天×（住院53天＋出院后90天））；4、护理费4240元（80元／天×住院53天）；5、住院伙食补助费1060元（20元／天×住院53天）；6、鉴定费1400元；7、残疾赔偿金16664元（8332元／年×20年×10%）；8、被抚养人生活费3767.40元（5796元／年×2年×10%÷2＋5796元／年×11年×10%÷2）；9、交通费酌定700元（含救护车费500元）。上述文木学经济损失共计92874元，胡远兵应承担37149.60元（92874元×40%），唐录平应承担55724.40元（92874元×60%）。唐录平已垫付费用25000元，应予抵减。胡远兵经传票依法传唤未到庭应诉，视为放弃相关诉讼权利。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、唐录平赔偿文木学医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费等共计55724.40元，减去已给付的25000元，下余30724.40于本判决生效后10日内付清。二、胡远兵赔偿文木学医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费等共计37149.60元，定于本判决生效后10日内付清。三、驳回文木学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费930元，减半收取465元，由唐录负担279元、胡远兵负担186元。
一审宣判后，唐录平不服，向本院提起上诉称，请求二审撤销一审判决，改判由胡远兵、文木学承担责任。其理由如下：一、唐录平作为胡远兵的雇员，其将吊机无偿借给胡远兵，未得任何利益，且在本次事故中，唐录平不存在故意和重大过失，故其不应当承担赔偿责任。二、文木学在本案中存在过错，其自己也应承担一定责任。三、就算唐录平有故意或重大过失，也应由胡远兵承担赔偿责任，唐录平承担连带责任。
文木学辩称，文木学在地面施工，并不知道吊机的绳子会断，其不存在过错，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审驳回其上诉。
胡远兵未作答辩。
二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。
二审另查明，二审庭审中，唐录平陈述其本人和其提供的吊机算三人报酬。
二审查明的主要案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，文木学受伤的直接原因系唐录平提供且由其操作的吊车的游绳断裂铁斗坠落所致，且唐录平向胡远兵收取了相关费用，故其存在重大过失，其应当承担赔偿责任。胡远兵作为劳务的接受者，其未对唐录平提供的吊机进行必要的检查，亦未给劳务者提供安全的工作环境，其存在过错，应当承担赔偿责任。文木学在吊机下装砂，作为正常人来说在游绳断裂铁斗突然坠落时难以及时避让，其不存在过错。故一审根据双方的过错大小，判决唐录平承担60%的责任，胡远兵承担40%的责任，文木学不承担责任并无不当。虽唐录平认为其不存在过错，主张一审责任划分不当。但唐录平未提供相应证据证明予以证明，故其应当承担举证不能的法律后果。唐录平虽还认为一审适用法律错误，主张就算其存在重大过错，亦应对胡远兵承担的责任承担连带责任，而不是按份责任。连带责任系对受害人文木学的一种救济，而本案中，唐录平不是该权利的实体权利人，而实体权利人文木学未上诉，故本案不作调整。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费930元，由上诉人贺章前负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 超
审 判 员 黄能平
代理审判员 李迪云
二〇一五年五月十三日
书 记 员 蹇佳莉