浙江省德清县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0521民初2701号
原告嵇雪铭，男，1945年12月21日出生，汉族，家住浙江省德清县。
委托代理人曹轩，浙江清溪律师事务所律师。
被告嵇水虎，男，1952年8月20日出生，汉族，家住浙江省德清县。
委托代理人嵇海峰，男，1977年11月30日出生，汉族，家住浙江省德清县，系嵇水虎之子。
被告徐金根，男，1968年10月2日出生，汉族，家住浙江省杭州市余杭区。
被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社，住所地浙江省德清县新安镇孙家桥村。
法定代表人李建民，主任。
原告嵇雪铭与被告嵇水虎、被告徐金根、被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社提供劳务者受害责任纠纷一案，于2017年7月13日向本院起诉。本院于同日立案受理，依法由审判员贝海滨适用简易程序分别于2017年10月30日、11月17日两次公开开庭进行审理，原告嵇雪铭及其委托代理人曹轩、被告嵇水虎及其委托代理人嵇海峰、被告徐金根、被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社法定代表人李建民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告嵇雪铭诉称，德清县新安镇孙家桥村原砖瓦厂面临拆除，该块土地由被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社收回。被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社将该拆除及土地平整工程发包给被告嵇水虎、被告徐金根，其中在场地旁的车库需要拆除，用来堆放砖块。2015年4月18日，被告嵇水虎、被告徐金根找到原告嵇雪铭做削砖和搬砖工作，原告在拆该车库围墙过程中，其中一面围墙因为重心不稳倒在原告身上，致使原告小腿、肋骨、盆骨多处骨折受伤。
事发�，原告被送往德清县第三人民医院简单治疗，当天转入浙二医院住院治疗，2015年5月19日转入邵逸夫医院下沙院区继续住院治疗直至2015年6月12日出院，化去各项医疗费共计164526.38元。2016年11月29日住院做右胫腓骨内固定物取出术，又化去医疗费8430.18元。2017年5月9日经湖州浙北司法鉴定所鉴定，认定原告二处构成十级伤残，同时也部分支持了三期意见。本案，被告嵇水虎、被告徐金根雇佣原告拆除车库围墙，被告嵇水虎、被告徐金根应当承担雇主责任，被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社明知被告嵇水虎、被告徐金根无相应施工资质，仍发包给其施工，应当承担选任过错责任。为此，诉至法院请求判令三被告共同赔偿原告医疗费172956.56元，护理费10650元，住院伙食费2360元，伤残赔偿金45437.52元，误工费29820元，营养费2250元，鉴定费2100元，交通费5000元，合计275484.08元。
原告嵇雪铭为支持上述诉讼主张向本院提交以下证据：
1、德清县公安局新安派出所询问笔录复印件二份，用于证明原告受伤的经过以及原告与被告嵇水虎、被告徐金根存在雇佣关系，被告嵇水虎、被告徐金根与被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社存在承揽关系；2、浙二医院诊断证明书原件一份、出院记录原件二份、费用清单十页，邵逸夫医院出院记录原件一份、用药清单二页，就诊医疗费发票原件14份，用于证明原告受伤分别送入德清第三人民医院、浙二医院、邵逸夫医院治疗，共化去医疗费172956.56元；3、包车费用票据原件、护理费票据原件二份、汽油发票原件三份，用于佐证原告受伤治疗期间所发生的部分交通费、护理费；4、浙北司法鉴定所鉴定书原件及鉴定费用发票原件各一份，用于证明原告身体所受伤害经湖州浙北司法鉴定所鉴定，认定二处构成十级伤残，同时也部分支持了三期意见及所发生鉴定费用。
被告嵇水虎辩称，原告的诉讼陈述，嵇水虎是不承担责任的，嵇水虎是帮村里叫小工的，嵇水虎没有承包什么工程，原告是直接与村里建立法律关系，嵇水虎的法律关系地位与原告相同，原告的赔偿计算是错误的，被告嵇水虎不接受赔偿。
被告嵇水虎向本院提交以下证据：1、其原委托代理人向案外人嵇金连所作调查笔录一份，用于证明嵇雪铭、嵇水虎、嵇金连是一起做小工的，以及整个事情经过；2、民事起诉状一份，用于证明事情经过也是嵇水虎与嵇雪铭一起做小工的，法律关系地位是相同的。
被告徐金根辩称，原告起诉我，我与原告有什么关系？我与原告没有关系。
被告徐金根未向本院提交任何证据。
被告德清县新安镇孙家桥�股份经济合作社辩称，车库是属于村里资产，徐金根他们有一堆砖要卖给村里，需要放在车库里面的地方，由于拖拉机往车库那里开不进去，徐金根他们无法运砖，车库需要扒掉，村里交待用挖机扒掉就行，没有叫徐金根他们用人工去拆，后来出了事情才知道徐金根他们叫人工去拆，所以如果相应的村里需要承担什么责任，村里会承担责任。
被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社申请证人陈某出庭作证，用于证明当时事情发生的起因、经过。
上述证据原、被告各方在庭审中进行了举证、质证，对原告嵇雪铭所举的证据，被告嵇水虎质证认为，证据1的真实性有异议，笔录与事实有出入；证据2，对医疗费部分没有意见，其余部分请法庭核实；证据3，包车费数额，汽油发票过高；证据4，住院期间的伙食费已经包含在医疗费发票中，且主张伙食标准太高，应参照浙江省公务员出差伙食补助40元每天，伤残赔偿金赔偿标准应当按照农村标准，误工费中原告已经年满71周岁，应当享受退休待遇，原告主张该项费用应当举证证明原告主要收入来源和未有子女赡养等事项，对于护理费费用，被告嵇水虎认为太高，应当按照90元每天的标准计算，鉴定费是原告自己鉴定产生的费用，被告嵇水虎不承担该项费用。对原告嵇雪铭所举的证据，被告徐金根质证没有意见。对原告嵇雪铭所举的证据，被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社质证认为，所有费用应按照法律规定计算。对被告嵇水虎提交的证据，原告嵇雪铭质证认为，证据1的真实性没有异议，对证明目的有不同意见，当时原告与嵇水虎、嵇金连一起做工的，但是也不能排除嵇水虎作为雇主的责任；证据2的真实性没有异议，对证明目的有不同意见，民事起诉状�本次起诉的事实是基本一致的，原告是受被告嵇水虎、被告徐金根的雇佣去做工的，原告起诉状所陈述的事实部分也没有经过法院最终认定，具体按照本次起诉的事实主张。对被告嵇水虎提交的证据，被告徐金根质证认为，没有叫过原告去拆车库。对被告嵇水虎提交的证据，被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社质证认为，被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社与被告嵇水虎、被告徐金根不存在发包与承包关系，起诉状陈述不是事实，没有整个砖瓦厂平整这回事，嵇金连调查笔录与村里没有关系。
对上述证据，本院依法审核后认证如下，原告提交的证据1，该证据结合各方当事人的庭审陈述，能证明原告方所主张的原告与被告嵇水虎、被告徐金根之间存在雇佣关系的事实，对此证明效力予以认定；原告提交的证据2，能证明原告受伤后的治疗过程�但原告主张的医疗费计算有误，本院核实认定医疗费为172074.06元；原告提交的证据3，关于交通费、护理费部分，本院结合原告所受伤情及治疗过程、治疗医院，酌情核定；原告提交的证据4，证据能证明原告所受伤害构成的伤残等级及护理期、营养期限，本院予以认定。被告嵇水虎提交的证据1、证据2，结合各方当事人的庭审陈述，该二份证据仅能证明事发当时被告嵇水虎与原告嵇雪铭、案外人嵇金连在一起劳动，不能证明被告嵇水虎所主张的其他证明内容，本院不予认定。
根据上述证据的认定及各方当事人庭审的陈述，本院经审理，认定事实如下，2015年4月，德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社需要对其所有的砖瓦厂拆除后的土地进行平整复耕。但被告徐金根、被告嵇水虎所有的砖块堆放在该需平整的地块上，时任德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社主任陈某要求被告徐金根、被告嵇水虎将该堆砖块搬移。最后经双方协商，陈某同意被告徐金根、被告嵇水虎将砖块搬移到另外一处地方堆放后清点数量卖给德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社。由于砖瓦厂的车库围墙挡住了需将砖块搬移堆放到指定地点的车辆通行道路，陈某同意被告徐金根、被告嵇水虎用挖掘机将车库围墙扒掉以方便运砖车辆进出，同时陈某表示村里不承担挖掘机费用，被告徐金根、被告嵇水虎也表示承担挖掘机费用与卖砖的砖款相比不合算也不承担挖掘机费用。2015年4月18日上午，被告嵇水虎找到原告嵇雪铭、案外人嵇金连要求去拆砖瓦厂的车库围墙，并清理砖块，说定按每块砖8分钱给原告嵇雪铭、案外人嵇金连工钱。同日下午，原告嵇雪铭、案外人嵇金连与被告嵇水虎一起拆砖瓦厂的车库围墙过程中，原告嵇雪铭不慎被倒塌的围墙压在�上受伤。后原告嵇雪铭分别被送往德清县第三人民医院、浙二医院、杭州邵逸夫医院治疗，期间共化去医疗费172074.06元。
原告嵇雪铭治疗结束后，经湖州浙北司法鉴定所司法鉴定认定原告嵇雪铭两处所受伤残等级为人体损伤十级，护理期限75日、营养期限75日。
至本案诉讼前，被告嵇水虎、被告徐金根已支付原告嵇雪铭25000元，被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社借支给原告嵇雪铭20000元。
本院审查确定原告嵇雪铭因拆围墙受伤的各项具体赔偿数额如下：化去医疗费172074.06元,住院伙食补助费59天×40元/天=2360元，交通费酌情确定为2500元，护理费依原告诉请75天×142元/天=10650元,营养费75天×30元/天=2250元,残疾赔偿金22866元/年×8年×12%=21951.36元,鉴定费2100元,各项损失总计213885.42元。
本院认为，本案各方当事人对原告嵇雪铭�拆除车库围墙过程中受伤的事实没有争议，本案争议的焦点是，一、原告嵇雪铭与被告嵇水虎、被告徐金根之间是否存在雇佣关系？二、被告嵇水虎、被告徐金根与被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社之间是否存在承包与发包的关系？关于争议焦点一，原告嵇雪铭与被告嵇水虎、被告徐金根之间是否存在雇佣关系？庭审中，各方当事人对被告嵇水虎叫原告嵇雪铭以每块砖8分钱的工钱去拆除涉案车库围墙不存在争议。同时，被告徐金根、被告嵇水虎与证人陈某在庭审中对因砖瓦厂的车库围墙挡住了需将砖块搬移堆放到指定地点的道路，陈某同意被告徐金根、被告嵇水虎用挖掘机将车库围墙扒掉以方便运砖车辆进出，但德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社不承担挖掘机费用，这一事实也陈述一致。庭审中，被告嵇水虎还自认其认为8分钱一块砖差不多，所以其以每块砖8分钱的工钱叫原告嵇雪铭等人去拆除涉案车库围墙，围墙拆下来砖也卖给村里，拆下来砖并不多，扣除两个小工的工资后，自己也是做做义务工。被告嵇雪虎庭审中还称，被告徐金根打电话给其说村里叫他叫人去拆车库围墙。但庭审中，被告徐金根并没有陈述被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社有同意其叫人用人工去拆除车库围墙。可见，被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社并没有授意被告嵇水虎、被告徐金根叫小工以人工拆除围墙。因此，叫嵇雪铭等人以人工方式拆除车库围墙是被告嵇水虎、被告徐金根的自主行为，与原告嵇雪铭建立雇佣关系的应是被告嵇水虎、被告徐金。关于争议焦点二，被告嵇水虎、被告徐金根与被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社之间是否存在承揽关系？民事法律行为成立与否，最基本要素是主体双方有明确意思表示，而在承揽法律关系中还应当有双方对报酬、工作要求等事项的约定。本案中，被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社并没有将拆除车库围墙发包给被告嵇水虎、被告徐金根的意思表示，更没有有关报酬、工作要求的约定。本案是由于事故所涉车库围墙因挡住被告嵇水虎、被告徐金根将砖块搬到指定地点，为方便运砖车辆通行，被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社原主任陈某才同意被告嵇水虎、被告徐金根用挖掘机将围墙扒掉，并且言明被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社挖掘机费用。因此，本案被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社与被告嵇水虎、被告徐金根缺乏承揽法律关系成立的最基本要件，双方之间并不存在承揽法律关系。
综合分析本案事实，可以认定本案被告嵇水虎、被告徐金根为了将其所有的砖块搬移到指定�点以清单数量卖给被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社，为方便运砖车辆通行自主雇佣嵇雪铭等人以人工方式拆除车库围墙。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案被告嵇水虎、被告徐金根在原告嵇雪铭等人实施拆除围墙过程中未能提供相应安全保障措施和有效制止违规施工方式，存在一定的过错，应承担相应的赔偿责任。原告嵇雪铭在实施拆房工作过程中，未注意自身安全，也存在过错，也应承担一定的责任。结合本案各方的过错，本院确定被告嵇水虎、被告徐金根应承担50%的赔偿责任，原告嵇雪铭自负30%的责任。根据本案实际情况，本院酌情确定被告德清县�安镇孙家桥村股份经济合作社分担20%的责任。至于原告嵇雪铭诉讼中主张以城镇居民计算赔偿数额与本案查明的事实不符，无相应法律依据，故不予支持。原告嵇雪铭主张误工费，因原告嵇雪铭已年有七十周岁有余，且其庭审中也自认在事发前也是在家管管小孩，偶尔做小工，故其对该项费用主张没有事实和法律根据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告嵇水虎、被告徐金根赔偿原告嵇雪铭各项损失计106942.71元，扣除被告嵇水虎、被告徐金根先前支付25000元，余款81942.71元限于本判决生效后十日内支付；
二、被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社分担原告嵇雪铭各项损失计42777.08元，扣除被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社先前借支的20000元，余款22777.08元限于本判决生效后十日内支付；
三、驳回原告嵇雪铭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取2716元，由原告嵇雪铭负担1486元，被告嵇水虎、被告徐金根负担808元，被告德清县新安镇孙家桥村股份经济合作社负担422元，限本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审 判 员 贝海滨
二〇一七年十一月二十九日
法官助理 谈晓丽
书 记 员 周云凯