马龙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）马民初字474号
原告桂希欢，云南省马龙县人，身份证号码：xxx。
被告桂进能，云南省马龙县人，身份证号码：xxx。
委托代理人张文静，云南精茂律师事务所律师，特别授权代理。
原告桂希欢诉被告桂进能饲养动物损害责任纠纷一案，本院于2015年8月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月9日公开开庭进行了审理，原告桂希欢、被告桂进能及其委托代理人张文静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告桂希欢诉称，2015年3月30日7时30分，被告请原告为其宰牛，因被告的绳子又细又朽，无法用力，导致牛挣脱后从让田方向跑去，我们很多人跟着去追，追到修理厂处拉牛时，我被牛踢着胸部，当时全身麻木，无法行走，被告见状后及时把我送至医院治疗，在马龙县人民医院住院四天，因无治疗效果，又到陆良戴家尧骨科住院治疗20天，经诊断为腰3、4椎体右侧横突骨折，多处软组织损伤。事发后，原告多次找人与被告协商，但被告未对原告做出补偿，无奈之下，原告于2015年7月4日向曲靖市珠源司法鉴定中心申请鉴定，原告的损伤为十级伤残。原告的伤系被告雇佣去宰牛的过程中所致，现以终身致残，特起诉至人民法院，请求人民法院依法判决：1、由被告赔偿原告医疗费4699.85元、误工费12744元、护理费1985.52元、住院生活补助费2400元、伤残补助费48598元、鉴定费700元、交通费500元，合计71627.37元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告桂进能辩称，被告桂进能不应对原告桂希欢的损伤承担赔偿责任，理由如下：2015年3月31日，被告桂进能以马龙县畜禽屠宰行业报酬标准20元/头的价格雇佣原告桂希欢为其宰牛，由于宰牛需要把牛制服后才可以进行，需要多人相互配合才能完成屠宰工作，故被告桂进能另请了6人一起帮忙。宰牛的行为完全是按被告桂进能的指示与安排完成，桂希欢是在提供劳务的过程中受伤，本案系提供劳务者受害责任纠纷，且该法律关系中接受劳务的一方承担的是过错责任，被告桂进能选择具有屠宰技能的桂希欢来屠宰生牛，已尽到了法定的选任注意义务，被告桂进能雇佣六人参与屠宰生牛已尽到了安全保障义务，原告桂希欢并未举证证实被告桂进能存在过错，且原告桂希欢自己没有尽到安全注意义务，存在重大过错。被告桂进能在本案损害后果发生后，主动送原告桂希欢去医院治疗并护理，出院后一次性向原告桂希欢给付了补偿费用，已承担了补偿责任。
原告桂希欢针对其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
原告桂希欢身份证复印件1份，证明原告桂希欢的身份情况。
个体工商户营业执照复印件1份，证明原告桂希欢在马龙县通泉街道龙泉集市经营活鸡零售及屠宰。
马龙县人民医院诊断书、入院记录、出院证原件各1份，马龙县人民医院彩超检查图文报告单、DR检查诊断报告单、CT检查诊断报告单原件各1份、陆良戴家尧骨科医院的证明书及入（住）院证原件各1份、螺旋CT扫描报告单复印件2份，曲靖市第一人民医院会诊单原件2份、医学影像学诊断报告书原件1份，证明原告桂希欢受伤后住院治疗情况。
马龙县人民医院住院医疗收费收据原件1份、门诊收费票据原件2份、陆良戴家尧骨科医院门诊收费单据原件1份、曲靖市第一人民医院门诊收费收据复印件2份、陆良戴家尧骨科医院门诊收费收据复印件1份、一心堂马龙龙泉北路连锁店销售单原件4份、收据2份，证明原告桂欢受伤后医药费、交通费支出情况。
曲靖珠源司法鉴定中心开具的发票1份，证明鉴定费用支出情况。
曲靖珠源司法鉴定中心出具的鉴定意见书1份，证明原告桂希欢伤情达到十级伤残的事实。
常住人口登记卡复印件2份、结婚证复印件2份，证明马仲仙系原告桂希欢的妻子。
经质证，被告桂进能对原告提交的证据1、7无异议。对证据2不予认可，因营业执照上面的名字是马仲仙，不是原告桂希欢。不能证明原告桂希欢在城里经商。被告桂进能对证据3中的各项证据的质证意见：对马龙县人民医院诊断证明书三性均无异议；对马龙县人民医院入院记录的真实性予以认可，对关联性不予认可，因为入院诊断“全身多处软组织损伤”，与原告所诉的腰椎骨折无关联；对马龙县人民医院出院证真实性、关联性不予认可，因无马龙县医院的印章，且出院证上注明的入院诊断“全身多处软组织挫伤”与原告所诉的腰椎骨折无任何关联；对马龙县人民医院于2015年3月31日出具的彩超检查图文报告单真实性、合法性予以认可，但关联性不予认可，因检查的部位为腹部脏器及泌尿系统，与原告桂希欢所诉的腰部受伤不符；对2015年3月31日马龙县人民医院出具的DR检查诊断报告单的真实性、合法性和关联性均予以认可，证明原告桂希欢受伤当日没有导致腰椎骨折；对2015年4月4日马龙县人民医院的CT检查报告单的真实性、合法性予以认可，但关联性不予认可，因报告单中临床诊断为“腰部外伤30分钟”，与原告桂希欢所诉的2015年3月31日受伤无关联性；对陆良戴家尧骨科医院的证明书、入（住）院证的真实性不予认可，认为证明的内容与本案发生的损害事实不符，入（住）院证中载明的预交金3470元不能证明原告桂希欢花费医疗费3470元；对陆良戴家尧骨科医院分别于2015年4月5日、2015年5月24日出具的CT扫描报告单的真实性、关联性均不予认可，因为系复印件，且没有医师签字；对曲靖市第一人民医院2015年4月8日出具的CT检查会诊单、医学影像学诊断报告书的关联性不予认可，因会诊单中病人姓名为桂龙宇而非本案原告桂希欢。被告桂进能对证据4中各项证据的质证意见：对马龙县人民医院于2015年4月4日出具的医疗费收据的真实性、合法性、关联性均予以认可；对马龙县人民医院于2015年4月11日出具的两份医疗费收据的真实性、合法性、关联性不予认可，因该两份证据与原告桂希欢诉称其2015年4月5日至2015年4月21日在陆良戴家尧骨科医院住院相矛盾；对陆良戴家尧骨科医院的门诊收费单据真实性、关联性均不予认可，就诊时间与原告受伤时间不符，且与原告桂希欢诉称其2015年4月5日至2015年4月21日在陆良戴家尧骨科医院住院相矛盾；对2份收据真实性和关联性不予认可，认为该收据不是正规税务发票，且收据中未载明是谁支付的；对曲靖市第一人民医院2015年4月8日出具的门诊收费收据2份真实性和关联性不予认可，认为此两份收据系复印件，且患者姓名非本案原告桂希欢；对陆良戴家尧医院出具的门诊收费收据真实性和关联性不予认可，因为此收据为复印件，且就诊时间与原告桂希欢诉称的受伤时间无关联；对2015年7月15日记载的金额为50元的购药清单予以认可，对2015年5月4日购药清单中的达克宁、儿童型多维咀嚼片关联性不予认可，仅认可其中的151.2元；2015年4月25日、2015年5月14日两份销售单的关联性不予认可，因该消售单中的药系感冒药；对证据5、6的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可，认为不能排除原告桂希欢的伤情系二次创伤所致。
被告桂进能针对其答辩理由，向本院提交了如下证据：
身份证复印件1份，证明被告桂进能身份情况。
调查笔录、身份证复印件各2份，证明原告桂希欢向被告桂进能提供的劳务活动是有偿的，原告桂希欢在屠宰生牛的过程中存在重大过错。
证人杨桃琼身份证复印件1份，证明原告桂希欢向被告桂进能提供的劳务活动是有偿的，原告桂希欢在屠宰生牛的过程中存在重大过错。
照片3张，证明原告桂希欢在屠宰生牛的过程中主观存在重大过错。
证人李洪秋身份证复印件1份，证明原、被告双方于2015年4月5日就受伤一事达成口头协议，被告桂进能已经履行了补偿的义务。
马龙县人民医院门诊收费票据复印件1份，证明原告桂希欢受伤后由被告桂进能支付了医疗费人民币1231元，后来又补偿了人民币600元，被告桂进能已经尽力了人道义务。
经质证，原告桂希欢对被告桂进能提交的证据1、5、6无异议。对证据2杨桃李、桂希传的部分证言有异议，认为杨桃李陈述原告桂希欢是回族里的阿訇，收取20元的宰牛费，宰牛工具是被告桂进能提供，桂进能请了五个男人一起宰牛是事实，但杨桃李陈述牛是被原告桂希欢放跑掉不是事实，当时拉不住牛才放跑掉，不能证明原告桂希欢存在重大过程；认为桂希传陈述原告桂希欢向被告桂进能收取20元的下刀费是事实，但桂希传陈述原告桂希欢被牛踢到后用棒棒打牛头不属实，因为原告被牛踢伤时桂希传并没有在现场。对证据3有异议，认为证人杨桃琼没有在现场，不能作为证人。对证据4有异议，照片不能证明当时牛是被拴好，正因为牛没有拴好，所以才会跑掉。
本案在审理过程中，被告桂进能申请证人杨桃琼出庭作证：杨桃琼陈述：宰牛时我没有在现场，我在厨房里捡菜，牛是
拴着的，我听说是从原告手里跑掉，当时有五个人在场。
经质证，原告桂希欢对证人杨桃琼的证言有异议，认为证人杨桃琼并没有在现场，她不能证明牛是从其手上跑掉的，牛当时没有拴。被告桂进能对证人杨桃琼的证言无异议。
经过庭审及原、被告双方举证、质证，本院认为，原告桂希欢提交的证据1、7，内容真实，来源合法且被告无异议，本院予以采信。对原告桂希欢提交的证据2，虽然被告提出异议认为营业执照上的名字非本案原告桂希欢，但结合证据7结婚证，能够证实原告桂希欢与营业执照中经营者马仲仙系夫妻关系，共同在马龙县通泉街道办事处乐熙社区龙泉集市经营活鸡零售和屠宰，故本院予以采信。原告桂希欢提交的证据3中的各项证据：马龙县人民医院诊断证明书，内容真实、来源合法，且被告桂进能无异议，该诊断证明书载明“患者桂希欢腰3、4椎体右侧横突骨折，全身多处软组织损伤，患者于2015年3月31日入院，2015年4月4日出院”，能够证实原告桂希欢于2015年3月31日受伤后的伤情和住院治疗情况，故本院予以采信；马龙县人民医院入院记录、出院证，虽然被告桂进能对入院证、出院证的真实性和关联性提出异议，但入院证、出院证与该组证据中的诊断证明书相互印证，能够证明原告桂希欢受伤后的入、出院情况，故本院予以采信；马龙县人民医院2015年3月31日彩超检查图文报告单，虽然检查部位为腹部脏器、泌尿系统，但与原告桂希欢2015年3月31日在马龙县人民医院住院治疗相印证，符合其因腰部受伤，需要检查相邻腹部脏器、泌尿系统是否受损的实际，故本院予以采信；马龙县人民医院2015年3月31日DR检查诊断报告单内容真实、来源合法，且被告桂进能无异议，本院予以采信；马龙县人民医院2015年4月4日CT检查报告单，内容真实，来源合法，虽然被告桂进能对关联性提出异议，认为该报告单上临床诊断为“腰部外伤30分钟”，不排除原告桂希欢的伤情系二次受伤所致，但此CT报告单与该组证据中的马龙县人民医院诊断证明书载明原告桂希欢的住院期间、伤情能够相互印证，故本院予以采信；曲靖市人民医院于2015年4月8日出具的CT检查会诊单、医学影像学诊断报告书，因与本案没有关联性，故本院不予采信；陆良戴家尧骨科医院证明书、入（住）院证，内容真实、来源合法，虽然被告桂进能认为该证明与本案中原告桂希欢的损害事实不符而不予认可，但此两份证明中门诊诊断为“腰2-4椎体右侧横突骨折，于2015年4月5日至2015年4月21日在我院中草药治疗”与马龙县医院诊断证明书的内容能够相互印证，且两次治疗的时间具有连续性，能够证实原告桂希欢受伤后到陆良戴家尧骨科医院治疗的事实，故本院予以采信，但因原告桂希欢未提供住院费收费票据，且入“出”院证记载的内容为“桂希欢于2015年4月5日至4月21日在我院中草药治疗，预交金3470元”，故对其证明在陆良戴家尧骨科医院住院21日及支付3470元治疗费的证明目的，本院不予采信；陆良戴家尧骨科医院分别于2015年4月5日、2015年5月24日出具的CT扫描报告单，虽然被告桂进能对真实性和关联性提出异议，但报告单内容与该院出具的证明书能够相互印证，故本院予以采信。证据4中的各项证据：2015年4月4日马龙县人民医院出具的住院医疗收费单据内容真实，来源合法，且被告桂进能无异议，能够证实原告桂希欢支出住院费人民币1231.05元及住院4日的事实，本院予以采信。马龙县人民医院于2015年4月11日出具的两份门诊收费票据共计金额人民币61.6元，系正规的医疗费票据，内容真实，来源合法，与本案有关联，本院予以采信。陆良戴家尧骨科医院于2015年5月24日出具金额为人民币170元的门诊收费票据，虽然被告桂进能对该证据的真实性和关联性提出异议，但该票据为正规医疗票据，且与该院于2015年5月24日出具的证明书能够相互印证，故本院予以采信。陆良戴家尧骨科医院于2015年4月5日出具金额为404.30元的门诊收费收据，虽然被告桂进能提出异议认为其系复印件而对真实性不予认可，但该门诊收费收据与陆良戴家尧骨科医院证明书及入“住”院证记载的“桂希欢于2015年4月5日在该院治疗”相印证，能够证实该门诊费的真实性，故本院予以采信。曲靖市第一人民医院于2015年4月8日出具的2份门诊收费收据，与本案没有关联性，本院不予采信。收据2份，因非正规的税务发票，不能确定其真实性，故本院不予采信。2015年4月25日销售单，因清单中药物速效伤风胶囊与本案无关联，故本院仅认可其中的15.2元。2015年5月4日销售单1份，因其中的硝酸咪康唑乳膏、儿童型嚼片、平口袋与本案没有关联性，本院仅认可其中的人民币151.2元。2015年5月14日销售单1份，因清单中的板蓝根、重感冒灵片、风寒感冒颗粒等药物与本案没有关联性，故本院不予采信。2015年7月15日的销售单1份（总额为50.50元），内容真实、来源合法，且被告桂进能无异议，本院予以采信。对原告桂希欢提交的证据5、6，内容真实，来源合法，虽然被告桂进能提出异议认为与本案没有关联性，但结合本案其它证据可以证实原告桂希欢系因腰部受伤后所做的伤残鉴定以及产生的费用支出，与本案有关联，故本院予以采信。对被告桂进能提交的证据1,内容真实，来源合法，且原告桂希欢无异议，本院予以采信；被告桂进能提交的证据2，系被告桂进能单方面制作的笔录，但原告桂希欢对杨桃李陈述的“桂希欢是回族里的阿訇，收取20元的宰牛费是事实，宰牛工具系桂进能提供，当时桂进能还另请了五个男人”部分予以认可，对桂希传陈述“桂希欢宰牛需要付费，下刀费20元”予以认可，互相印证部分能够证实被告桂进能系牛的所有者和管理者，故对证据2中原告桂希欢认可的部份，本院予以采信。对被告桂进能提交的证据3杨桃琼身份证复印件，因原告桂希欢提出异议认为事发时杨桃琼没有在现场，不能做为证人，且与杨桃琼出庭作证时陈述其未在现场能够相互印证，故本院不予采信。对被告桂进能提交的证据4照片3张，即没有拍照时间，也没有其它辅助证据证实事发当天牛确实是拴着的，不能证明被告桂进能的证明目的，故本院不予采信。被告桂进能提交的证据5证人李洪秋身份证复印件，因李洪秋并未出庭作证，其身份证与本案没有关联性，故本院不予采信。被告桂进能提交的证据6马龙县人民医院门诊收费票据复印件，票据内容记载的金额303.40元与被告桂进能欲证明替原告桂希欢支付医疗费1231.05元和后来又支付了600元的事实，结合原告桂希欢在庭审中陈述“桂进能确实替我付过1231元医疗费，出院后被告的母亲又给了我600元，还让李洪秋送了1600元给我”相印证，故对该证据及被告桂进能欲证明的事实本院予以采信。证人杨桃琼证言，因其陈述事发时并未在现场，无法确定其证言的真实性，故本院不予采信。
根据庭审及原、被告双方举证、质证，本院确认以下法律事实：
2015年3月31日，原、被告双方口头约定，由原告桂希欢为被告桂进能宰牛，桂进能向桂希欢支付费用20元，宰牛工具由被告桂进能提供。为了确保顺利宰牛，被告桂进能另请了桂希传等五人参与宰牛。原告桂希欢在牵牛时牛从其手中挣脱绳子逃跑，原告桂希欢及参与宰牛的其他人员见牛跑后便一起帮忙追牛，在追牛的过程中，原告桂希欢被牛踢伤。原告桂希欢受伤后，被告桂进能送其到马龙县人民医院住院治疗4日，并为原告桂希欢支付住院费人民币1231.05元，经马龙县人民医院诊断，原告桂希欢腰3、4椎体右侧横突骨折，多处软组织损伤，原告桂希欢在马龙县人民医院门诊花费医疗费人民币61.6元。2015年4月5日至2015年4月21日，原告桂希欢到陆良戴家尧骨科医院治疗，花费医疗费人民币574.3元。2015年7月24日，经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，原告桂希欢伤情属十级伤残，支付鉴定费用人民币700元。
另查明，原告桂希欢因损伤购买常用药支付医药费人民币216.9元；被告桂进能分两次另付给原告桂希欢人民币共计2200元、支付医疗费人民币1231.05元；原告桂希欢与妻子马仲仙在马龙县通泉办事处乐熙社区龙泉集市经营活鸡零售和活鸡屠宰；被告桂进能对原告桂希欢追牛的行为未表示明确拒绝。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或重大过失造成的，可以不承担责任或减轻责任”之规定，本案中被告桂进能作为牛的所有者和管理者，未能提供证据证实原告桂希欢存在故意或重大过失，故对原告桂希欢造成的损害应承担赔偿责任。被告桂进能请桂希欢等六人帮忙一起宰牛，原告桂希欢未在他人配合下一起拉牛，而是自己一人拉牛导致被牛挣脱逃跑，存在一定的过失。在参与追牛的过程中，原告桂希欢应该预见到在牛在被追撵的情况下处于惊恐状态，对牛制服存在一定危险性，原告桂希欢应在确保安全的情况下方可采取控制措施，可其在制服牛时并未完全尽到安全注意义务，故原告桂希欢对自己的损害应承担一定的责任。由于被告桂进能不仅是牛的所有者和管理者，同时是在整个宰牛、追牛的过程中的最后受益者，故本院认定，对原告桂希欢的损害，由被告桂进能承担60%的责任，原告桂希欢承担40%的责任。被告桂进能的答辩意见，不符合法律规定，本院不予采信。原告桂希欢各项损失认定如下：1、医疗费，以医院出具的医疗票据以及原告提供证据证实的其它医药费开支为准，其中住院费人民币1231.05元，其它医药费本院认定共计人民币852.8元，合计人民币2083.85元。2、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年职工的平均工资计算”之规定，本案中误工时间可以自2015年3月31日计算至定残日前一天即2015年7月24日共计115日，原告桂希欢未提供证据证实其固定收入情况及最近三年的平均收入，参照同行业（批发和零售业）上一年度职工平均工资计算为（91077/365×115）＝28695.49元，故对原告桂希欢要求被告桂进能赔偿误工费人民币12744元的诉讼请求，本院予以支持。3、护理费，原告桂希欢未提供护理人员收入证明，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为一人”之规定，依原告桂希欢提交的证据以及本院认定原告桂希欢住院时间4日，结合《2015年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》认定（91077元（批发和零售业）/365=249.53元/日），本院认定护理费为人民币998.12元。4、住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算”规定，本院认定100元/日×4日＝400元；5、交通费，原告桂希欢未提供正规的交通费发票证实其交通费开支情况，结合原告桂希欢在马龙县人民医院住院、陆良戴家尧骨科医院治疗，且到曲靖做鉴定的实际，本院酌情认定为人民币500元。6、鉴定费，依据原告桂希欢提供的正式发票，认定鉴定费为人民币700元。7、伤残赔偿金，虽然原告桂希欢是农村户口，但其在马龙县城从事个体经营1年以上，一直在城市居住生活，应以城市居民标准计算伤残赔偿金，根据《2015年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》计算，原告桂希欢的伤残赔偿金为（24299×20×10%）=48598元。综上，原告桂希欢的各项损失总计人民币66023.97元，被告桂进能应承担的损失为66023.97×60%＝39614.38元，原告桂希欢应承担的损失为66023.97×40%＝26409.89元。扣除被告桂进能已经给付原告桂希欢的人民币3431.05元，被告桂进能还应赔偿原告桂希欢人民币36183.33元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第二十六条、第七十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告桂进能于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告桂希欢医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费共计人民币36183.33元。
驳回原告桂希欢其它诉讼请求。
案件受理费人民币25元，予以免交。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。
本判决生效后，若负有义务的当事人拒不履行本判决书确定的义务，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。
代理审判员 严世相
二〇一五年十一月三日
书 记 员 陈小翠