铜川市耀州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）耀民初字第00053号
原告马会权，男，汉族。
委托代理人许爱斌，陕西许小平律师事务所律师。
委托代理人李潇，陕西许小平律师事务所律师。
被告陕西药王山水泥有限责任公司。
委托代理人张建功，陕西制衡律师事务所律师。
第三人杜慧琴，女，汉族。
委托代理人张建功，陕西制衡律师事务所律师。
原告马会权诉被告陕西药王山水泥有限责任公司（以下简称药王水泥公司）、第三人杜慧琴股东资格确认纠纷一案，本院于2013年12月25日受理后，原依法由本院审判员张敏适用简易程序分别于2014年2月21日和2014年6月6日公开开庭进行了审理，因案情复杂转为普通程序，并依法由审判员张敏担任审判长，与审判员焦秋景、人民陪审员赵文国组成合议庭于2014年12月11日公开开庭进行了审理。原告马会权及委托代理人，药王水泥公司委托代理人，第三人杜慧琴的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
马会权诉称，马会权原系耀县红旗水泥厂职工，1999年红旗水泥厂改制成为陕西省耀县药王山水泥有限公司。当初公司设立时，公司章程及工商登记均显示公司有两名股东，其中一名为陕西省耀县药王山水泥有限责任公司持股会（以下简称职工持股会），另一名为耀县晓春建材营运公司，法定代表人为杨晓春，股权比例分别为11.2%和88.8%。当初职工持股会成立时，包括马会权在内的原红旗水泥厂共91名职工通过人均缴纳2000元并享受改制优惠857.143元的方式成为职工持股会会员。职工持股会当时给马会权出具了《出资证明书》并做了股份记录登记。
2000年3月15日，职工持股会原理事长张正道将职工持股会的全部股权转让给了本案第三人杜慧琴（杨春民妻子），同时91名职工中，有85人通过退股的方式退出持股会，但包括马会权在内的6人并未退股。后来工商变更登记显示，陕西省耀县药王山水泥有限公司的股东由职工持股会和耀县晓春建材营运公司变更登记为杨春民、杜慧琴夫妻二人占有公司100%股权比例，马会权的股权并未见任何登记。
马会权自入股以来，除了在2000年公司按照入股资金年10%的比例分配过一次200元所谓利润以来，未分得一次红利，马会权多年一直向公司主张股权占比，并要求分配红利，但公司一直找种种理由给予拒绝。
马会权认为，其系出资入股的职工持股会会员，但现在职工持股会无论是作为公司股东登记还是实际组织均已不存在，马会权的股东权利得不到法律保护，故主张股权确认理由正当充分，主张股权分红是应有之义，主张股权回购是根据原职工持股会章程的相应规定，为了维护合法正当权益，现诉至法院要求：1、依法确认马会权占药王水泥公司0.12312%股权比例；2、依法判令药王水泥对公司财务进行审计并支付马会权自1999年至判决生效之日的股份分红；3、依法判令药王水泥公司或杜慧琴参照2012年每股资产值回购马会权相应股份；4、本案诉讼费用由药王水泥公司承担。
药王水泥公司辩称，马会权曾是职工持股会职员，根据《持股会章程》，职工持股会原理事长张正道代表职工持股会与第三人签订了《股权转让协议》，杜慧琴已经合法拥有了股权，职工持股会已经将股权转让，马会权没有资格拥有股权，马会权所诉事项应与原职工持股会原理事长张正道依法解决，药王水泥公司目前的规模是股权变更登记后的股东杨春民和杜慧琴追加投资的结果，马会权要求参照2012年每股资产价值回购应有的股份是没有法律依据的。另外本案的诉讼时效已过，马会权已经丧失了胜诉权，请求依法驳回马会权的请求。
第三人杜慧琴辩称，答辩意见同上。
马会权提供的证据有：1、耀县红旗水泥厂和晓春建材营运公司改制出售协议、耀县药王山水泥有限责任公司职工持股会成立大会决议、职工持股会设立办法及章程、公司章程、1998年10月8日股东大会决议各一份。用以证明职工持股会系药王水泥公司的股东，有权按照持股份额依法享有和行使股东权利；依持股会章程规定，符合回购股份或转让股份条件的应参照公司净资产值计算股款；职工持股会会员除自缴的股本外还有有优惠购857.143元。2、职工持股会花名册、出资证明、股份记录、收款收据。用以证明马会权系药王水泥公司的股东，持有股本2000元，另根据公司章程、股东会决议另享优惠股857.143元，故应占公司股权比例为0.12312%，马会权有权按照持股份额依法享有股东权益。3、股东会议纪要。用以证明职工持股者有权根据自愿原则选择是否退股，马会权有权不退股并继续享有股东权益；由本案第三人杜慧琴代理职工持股会事务是违反职工持股会章程的，其代表职工持股会所做的决定是违法的。4、股权转让协议。用以证明原股东职工持股会理事长张正道无权也未将股东持股会全部股本转让给第三人，马会权仍持有药王水泥公司的股份，仍系股东。5、股东会议记录、工商登记信息变更表。用以证明马会权并未退股，仍系股东，有权按照持股份额依法享有股东权益；职工持股会发生重大变更后，并未按照相关章程进行选举，杜慧琴理事长的身份是非法的，其代表职工持股会所做决议无效。6、药王水泥公司关于修改公司章程部分条款的决定。用以证明药王水泥公司非法修改公司章程，隐藏了马会权占有股份的事实，侵犯了马会权的股东权益。7、公司变更登记申请书、情况说明。用以证明药王水泥公司非法修改公司工商登记信息，隐藏了马会权占有股份的事实，侵犯了马会权的股东权益。8、工商登记信息。用以证明药王水泥公司非法修改公司工商登记信息，隐藏了马会权占有股份的事实，侵犯了马会权的股东权益；应在现有工商登记信息基础上通过资产评估，确定药王水泥公司总资产和历年利润以支付马会权自1999年起至今的红利和药王水泥公司、杜慧琴回收股权的股款。9、耀州区工业经济局关于马会权反映问题的答复。用以证明马会权未退股，仍系药王水泥公司股东，依法享有股东权益；药王水泥公司修改公司章程、工商登记信息的行为系违法行为，侵犯了马会权的股东权益。10、药王水泥公司变更登记申请、验资报告、药王水泥公司年度审验报告书。用以证明应在此基础上通过资产评估确定被告总资产和历年利润，以支付马会权自1999年起至今的红利和药王水泥公司、杜慧琴回收股权的股款。
药王水泥公司提供的证据有：股权转让协议、股权变更登记申请书。用以证明杜慧琴依法取得股权，并支付对价。
杜慧琴提供的证据以及证明目的均同药王水泥公司。
药王水泥公司和杜慧琴对马会权提供第一组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。职工持股会章程规定，理事会由三名成员组成，理事长为本会法定代表人，所以理事长将股份转让给杜慧琴，马会权和药王水泥公司无关；对马会权提供的第二组证据的真性无异议，对证明目的不予认可。2000年3月份以前，马会权是持股会成员，持有持股会股份，但持股会理事长代表全体持股会成员，已经将持股会股权转让，马会权无股权；对马会权提供的第三组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。会议纪要无杜慧琴签名，最终达成的决议应以股权转让为主，会议纪要不能说明问题；对马会权提供的第四组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。股权转让是理事长代表职工转让了全部股份，所以股权全部属于杜慧琴所有，根据职工持股会章程，理事长能代表全体职工转让股份；对马会权提供的第五组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。杜慧琴是职工持股会一员，持股会现在只有她一人，她就是一个股东；对马会权提供的第六、七组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。杜慧琴取得了股东资格，她有权从事相关事务；对马会权提供的第八组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。不能反映侵害股权的事实，变更登记依据变更协议，持股会理事长签订的变更登记表；对马会权提供的第九组证据因无原件，不予质证。后经马会权申请，本院依法向铜川市耀州区工业和信息化局调取了原件并进行了核对，再次组织双方对该证据进行了质证。对该组证据的真实性无异议，对内容不予认可。杜慧琴没有向药王水泥公司陈述，与公司无关。杜慧琴在2000年已经收购全部股份，其没有向药王水泥公司陈述答复内容。对马会权提供的第十组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。证据证明杜慧琴是公司股东，公司名称变更、注册资本变更、股东变更，证明持股会理事长已经将股权转让。验资报告真实性无异议，股权变更在2003年，变更为新的股东。对药王水泥公司年度审验报告书真实性无异议，对证明目的不予认可。股东大力投资、公司增资、马会权现无股东资格。对药王水泥公司和杜慧琴提供的证据，马会权质证认为，股权转让协议争议较大，不认可质证目的，可能有违法行为；股权变更登记申请书，没有显示杜慧琴支付了对价，不予认可。
根据当事人的陈述、举证及质证意见，本院综合认定如下：对马会权提供的第一组证据即耀县红旗水泥厂和晓春建材营运公司改制出售协议、耀县药王山水泥有限责任公司职工持股会成立大会决议、职工持股会设立办法及章程、公司章程、1998年10月8日股东大会决议各一份。药王水泥公司和杜慧琴对其真实性无异议，且其能反映耀县水泥厂改制过程，以及耀县药王山水泥有限责任公司职工持股会成立的相关情况，应予以认定；对马会权提供的第二组证据即职工持股会花名册、出资证明、股份记录、收款收据。只能证明其向耀县药王山水泥有限责任公司职工持股会出资的过程以及出资数额，不能达到马会权的证明目的，不予认定；对马会权提供的第三组证据即股东会议纪要，第四组证据即股权转让协议，第五组证据即股东会议记录、工商登记信息变更表，第六组证据即药王水泥公司关于修改公司章程部分条款的决定，第七组证据即公司变更登记申请书、情况说明，第八组证据即工商登记信息，第九组证据即耀州区工业经济局关于马会权反映问题的答复，第十组证据即药王水泥公司变更登记申请、验资报告、药王水泥公司年度审验报告书，真实性均予以认定，但均不能达到其证明目的，不能确认其证明力。药王水泥公司和杜慧琴提供的证据即股权转让协议、股权变更登记申请书。只能证明企业变更登记的过程，对真实性予以认可，证明力不能确认。
根据上述确认的证据、当事人陈述及庭审笔录等，本院确认本案主要案件事实如下：
1998年，陕西省耀县红旗水泥厂（甲方）与耀县晓春建材营运有限责任公司（乙方）达成协议，成立陕西省耀县药王山水泥有限责任公司（以下简称耀县药王水泥公司）。1998年10月7日，耀县药王水泥公司职工持股会成立大会召开，会议应到会91人，实到74人，会议通过了职工持股会理事会成员为：张正道、王云彬、孙荣峰，理事长为张正道；会议通过了职工持股会《设立办法》和《章程》。《职工持股会章程》规定，本会是依照有关规定设立，隶属公司工会，从事内部职工持股管理工作，代表内部职工股持有人行使股东权利并以公司工会社团法人名义承担民事责任的组织。持股职工以其所持股份对本会承担责任，本会以其所管理的全部股份为限对公司承担责任，本会以其所管理的全部股份代表持股职工行使股东权利，持股职工通过职工持股会，以其所持股份享有出资者的权利。本会设理事会，由三名理事组成，理事经职工持股会会员会议选举产生，理事会设理事长一人，由理事会成员选举产生。理事长为本会法定代表人，并代表持股职工参加公司股东会，董事会，行使股东权利。公司职工离开本企业（解除劳动合同）或者死亡，本会依据会员名册记载的该会员持股数和出资金额，参照上年度每股净资产价值，将其股份转让给其他职工，股款归还职工本人或继承人。
1998年10月8日，耀县药王水泥公司股东大会召开，会议通过了公司章程并成立公司董事会，董事会成员晓春公司4人，职工持股会1人，由5人组成。董事长为杨春民，副董事长为张正道，董事为尚民权、李耀龙、房世珍。章程规定，公司是由职工持股会和耀县晓春建材营运公司出资参股的有限责任公司，公司职工持股会股金总额26万元，折26万股，其中：现金认购股金91人，每人2000股，计18.2万元（股）出售改制优惠7.8万元（股），占总股额11.2%。耀县晓春建材营运公司股金总额：206.0455万元，折206.0455股。其中：现金认购股额：144.2319万元（股），出售改制优惠61.8136万元（股），占总股额88.8%。本公司股东由职工持股会，晓春建材营运公司组成。职工认股后，依法组成职工持股会，从事内部职工股的管理，代表持股职工行使股东权利，以工会社团法人身份承担民事责任。
1998年10月9日，耀县药王水泥公司实收资本登记及货币资金出资清单登记出资者均为耀县晓春建材营运公司和张正道，出资金额为别为206.05万元和26万元，占出资总额比例分别为88.796%和11.204%。
2000年3月15日，耀县晓春建材营运公司法定代表人杨晓春，耀县药王水泥公司董事长杨晓春，耀县药王水泥公司职工持股会理事长张正道召开股东会议，根据会议纪要记载，股东会主要是关于大多数股东要求退股之事进行商讨，经过讨论协商，对职工现在要求退股之事，应予准许。并决定在职工退股结束后，对其余未退股的职工由杜慧琴组织开会成立新的股东持股会，选举新一届持股会理事，在新持股会未选出新的理事之前，持股会理事由杜慧琴代理。行使职工持股会权利。同意张正道转股和辞去职工持股会理事长的申请。同日，张正道与杜慧琴签订了股权转让协议，约定原股权所有人张正道愿将个人所持股本及持股会股本18.2万元全部转让给股东杜慧琴所有。今后职工持股会所有事宜与张正道无关，职工持股会所有事宜由杜慧琴负责。后耀县药王水泥公司申请变更了公司登记，公司名称变更为药王水泥公司，注册资本由原来的232万元变更为3855万元，股东由铜川市耀州区晓春建材营运有限责任公司和张正道变更为铜川市耀州区晓春建材营运有限责任公司和杜慧琴。依据工商部门2002年12月31日出资者注册资本实收情况登记记载，出资者为杨春民和杜慧琴（职工代表）两人，杨春民注册资本实收金额变更前为2060448.62元，比例为88.796%，变更后为38298329.87元，增资36237881.25元，比例为99.30%。杜慧琴（职工代表）注册资本实收金额变更前为260007.06元，比例为11.204%，变更后为260007.06元，比例为0.7%。2003年5月15日，工商部门核发了企业法人营业执照。
2006年4月6日，药王水泥公司召开股东大会，对公司章程进行了修改，将原章程第二条本公司是由职工持股会和晓春建材营运公司出资参股的有限责任公司变更为本公司是由杨春民、杜慧琴出资参股的有限责任公司。将原章程第十四条为本公司股东由职工持股会、晓春建材营运公司组成，变更为本公司股东由杨春民和杜慧琴组成等。
2006年4月8日，依据药王水泥公司变更登记申请书记载，申请变更登记事项一项，股东为杨春民和杜慧琴两人。现药王水泥公司的法定代表人为杨春民，股东为杨春民和杜慧琴。
另查明，马会权原系耀县红旗水泥厂职工，后因企业改制成为耀县药王水泥公司职工。1998年10月28日，耀县药王水泥公司职工持股会向马会权出具了出资证明书，股额为2000元，出资证明号码为0980918013，加盖耀县药王水泥公司职工持股会公章以及理事长张正道印章。马会权离开耀县药王水泥公司，向药王水泥公司主张职工分红，双方发生纠纷，遂诉至法院要求处理形成本诉。
本案在审理过程中，法院向马会权释明，要求其明确第一项诉讼请求，并征询其对诉讼请求是否进行变更？马会权陈述认为，其请求确认占药王水泥公司0.12312%股权比例就包含要求确认其股东身份。
本案有以下争议焦点：一、本案马会权的诉讼请求是否已过诉讼时效？二、马会权是否具有药王山水泥有限责任公司股东资格？
本院认为，关于马会权要求确认占药王水泥公司0.12312%股权比例的诉讼请求，经本院向马会权释明后，马会权明确表示其确认股权比例的诉讼请求必然包含确认股东身份的诉讼请求，故其诉讼请求包含要求法院对其股东身份进行了确认。针对本案的第一个争议焦点，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》，当事人可以对除支付存款本金及利息请求权，兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权，基于投资关系产生的缴付出资请求权等之外的债权请求权提出诉讼时效抗辩。在本案中，马会权要求确认其占有药王山水泥公司股东资格，为确认之诉，其提出的诉请非为请求他人为一定行为或不作为的权利，其诉请所对应的实体法上的权利非为请求权，而是形成权。因而，其诉请不受诉讼时效约束。
针对本案争议的第二个争议焦点，根据公司法关于股东的相关规定，股东是指取得公司股份，以其出资或所持股份对公司承担责任，并享有权利的人。股东是公司成立、存续不可或缺的主体。公司股东可以通过原始取得和继受取得两种方式。原始取得即公司成立时向公司投入资本而成为股东，继受取得是通过股份的继承或股份的受让等方式取得。通过公司章程、出资证明书、公司的工商登记这些材料对确认股东资格具有重要意义。根据公司法的相关规定，公司设立应制定章程，股东之间签署的公司章程并在公司章程中记载为股东，在确定股东资格时具有决定意义；工商登记由于其公示行为而产生的公信力使其具有相对优先的效力；股东出资证明书、股东名册记载为股东具有确定股东资格的推定效力。就本案而言，马会权曾系耀县药王水泥公司的职工，其依照持股会章程交纳购股金后，成为持股会会员。其出资由职工持股会统一管理，持股会代表内部职工股持有人行使股东权利并以公司工会社团法人名义承担民事责任，马会权对职工持股会承担风险，持股会以其所管理的全部股份为限对公司承担责任。马会权持有的耀县药王水泥公司职工持股会向马会权出具了出资证明书，并不是公司法意义上股东受领的股东出资证明。另根据耀县药王水泥公司的公司章程及工商登记材料，该公司的股东明确为耀县晓春建材营运公司和张正道（职工持股会法定代表人），马会权并不符合法律规定的公司发起人的股东主体。且本案中耀县药王水泥公司变更为药王水泥公司后也无马会权继受取得该公司的股权及增资事实的发生。综上所述，马会权要求确认为药王水泥公司股东，缺少事实和法律依据。对马会权主张依法判令药王水泥公司和杜慧琴对公司财务进行审计并支付其自1999年至判决生效之日的股份分红及参照2012年每股资产值回购其相应股份的诉请属公司自治的范畴，且无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十五条第一款第（四）、（五）、项、第二款，第三十一条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回马会权的全部诉讼请求。
本案受理费100元，由马会权全部负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。
审 判 长 张 敏
审 判 员 焦秋景
人民陪审员 赵文国
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 孟水利