浙江省武义县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）金武刑初字第495号
公诉机关武义县人民检察院。
被告人章某某。曾因犯抢劫罪，于1996年12月27日被本院判处有期徒刑四年。因犯开设赌场罪，于2013年7月18日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年3月7日被武义县公安局刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现押于武义县看守所。
辩护人李美青，系武义县法律援助中心指派的浙江中义律师事务所律师。
被告人金某。曾因犯收购赃物罪，于2007年6月19日被本院判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯赌博罪，于2014年3月12日被武义县公安局刑事拘留，同年3月21日被逮捕。经武义县人民检察院决定，于同年4月4日被取保候审。
辩护人俞宏平，浙江今日律师事务所律师。
武义县人民检察院以武检公诉刑诉（2014）1425号起诉书指控被告人章某某、金某犯开设赌场罪，于2014年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年9月23日公开开庭审理了本案。武义县人民检察院指派检察员邓蕾出庭支持公诉，被告人章某某及其辩护人李美青、被告人金某及其辩护人俞宏平到庭参加诉讼。现已审理终结。
武义县人民检察院起诉书指控，2013年初，被告人章某某伙同周某某（另案处理）等人在武义县桐琴镇东皋村行政大楼附近一巷子空地开设摇骰子押大小的“骰子摊”，为赌博人员提供赌博场所，并召集被告人金某等人在该赌场负责结算赌博输赢。一年内该赌场获利60余万元。
2014年1月22日武义县公安局捣毁该赌场，当场抓获参赌人员十九名，缴获赌资53035元。
2014年3月7日，被告人章某某到武义县公安局投案。同年3月12日，被告人金某到武义县公安局投案。
综上，被告人章某某、金某的行为均已构成开设赌场罪，情节严重，已触犯《刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款。被告人章某某在缓刑考验期限内，又被发现有漏罪，应适用《刑法》第七十七条的规定。被告人金某系从犯，且有自首情节，应适用《刑法》第二十七条、第六十七条第一款的规定。为支持上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述等证据，要求依法惩处。
被告人章某某对公诉机关指控的罪名无异议。其辩称，该赌场是周某某开设的，其只是帮助周某某开赌场，是从犯并有自首情节。其辩护人认为，公诉机关指控被告人章某某开设赌场证据不足，该赌场实际是周某某开设，章某某只是帮助周某某开设赌场，是从犯，归案后和庭审中如实认罪，是自首，请求对其从轻或减轻处罚。
被告人金某及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议。其辩护人认为，被告人金某是从犯，并主动投案，归案后和庭审中如实认罪，是自首，请求对其减轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，自2013年以来，被告人章某某伙同周某某（另案处理）等人，在武义县桐琴镇东皋村行政大楼旁边一小巷内开设摇骰子押大小的“骰子摊”，为赌客提供赌博场所，并雇用被告人金某与朱某某\\\吴某某（均已判刑）等人在该赌场为赌客服务。该赌场每天中午12时许开放，由李某、程某、朱某、徐某、卢某、童某等人（均已判刑）合伙坐庄，以摇骰子押大小的方式聚众赌博，每三小时开一场，每天聚众赌博一至四场，每赌一场庄家向章某某、周某某支付1000元的赌场费用，支付给为赌客服务的被告人金某50元。直至2014年1月22日案发止，该赌场非法获利人民币60余万元。
2014年1月22日武义县公安局捣毁该赌场，当场抓获赌客十九名，缴获赌资人民币53035元。
2014年3月7日，被告人章某某主动到武义县公安局投案。同年3月12日，被告人金某到武义县公安局投案。
另查明，被告人章某某犯前罪时，于2012年12月25日被武义县公安局取保候审，没有被羁押，不需要折抵刑期。
本案审理期间，被告人金某退出非法所得人民币5000元。
证明以上事实的证据有，1、书证被告人章某某、金某的身份证明、刑事判决书、到案经过、扣押物品清单、退款发票等，分别证实被告人章某某、金某的身份情况，二被告人曾因犯罪被判刑，案发后主动向公安机关投案，公安民警在该赌场内当场扣押赌资等，金某退款5000元。2、证人李某、程某、朱某、徐某、卢某、童某的证言，证实开设该赌场的人是章某某和周某某，该赌场于2013年开设以来，其在该赌场坐庄聚众赌博，每赌一场，交给章某某和周某某的场费1000元，该赌场开设期间，每天聚众赌博少则一场，多则三至四场。3、证人舒某的证言，证实该赌场是章某某和周某某开设的，其多次在该赌场参与赌博。4、同伙朱某某、吴某某的供述，供认2013年下半年，其在该赌场做“宝利”，开该赌场的人是章某某和周某某。5、同伙周某某的供述，供认2013年8月，章某某让其在该赌场帮助管理，参与坐庄赌博的人有李某、程某、朱某、徐某、卢某、童某。6、被告人金某供述，供认其知道该赌场是在2013年1月，之后，经常到该赌场赌博，在此期间，章某某让其到该赌场做“宝利”。同年7月其到该赌场帮助管理做“宝利”获利5000元。7、被告人章某某供述，供认开设该赌场的人是周某某，其只是帮助周某某开设赌场。8、武义县公安局检查笔录等，证实该赌场在武义县桐琴镇东皋村村委行政楼附近，于2014年1月21日晚8时被查获。以上证据均经庭审质证，证据来源合法，客观真实，足以认定。
本院认为，被告人章某某、金某以营利为目的，伙同他人共同开设赌场，提供聚众赌博的场所，情节严重，系共同犯罪，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人章某某被宣告缓刑后，发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚。针对被告人章某某及其辩护人的辩护意见，认定如下：被告人章某某开设赌场的犯罪事实，有证人李某、程某、朱某、徐某、卢某、童某、舒某的证言，同伙周某某、吴某某、被告人金某的供述等证据予以证实。被告人章某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，其虽然主动投案，但归案后和庭审中对主要犯罪事实没有如实供认，不能认定为自首，其与辩护人的上述相关辩护意见均不成立，不予采纳。被告人金某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，案发后其主动投案，归案后和庭审中如实认罪，认定为自首，并已退清非法所得，其与辩护人请求减轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。根据被告人金某的犯罪情节和悔罪表现，判处其缓刑应不致再危害社会，予以宣告缓刑。为维护社会正常的秩序，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）金武刑初字第321号刑事判决书判处被告人章某某的缓刑部分；
二、被告人章某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三十万元，与前罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）并罚，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币三十三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2018年12月6日止，罚金限于本判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人金某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后二日内缴纳）；
四、被告人金某退出的非法所得人民币五千元予以没收，上缴国库。被告人章某某的上述非法所得继续予以追缴，上缴库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱春武
人民陪审员 赖祝生
人民陪审员 韩仲元
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 沈 斌
附：
（2014）金武刑初字第495号刑事判决书适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。