湖南省邵东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邵东刑初字第143号
公诉机关湖南省邵东县人民检察院。
被告人刘晖，外号“朝辉”，男，1987年7月16日出生于湖南省邵东县，汉族，小学文化，无业。因犯非法持有枪支罪，于2011年3月29日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，缓刑考验期自2011年4月7日起至2012年4月6日止。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月25日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。2015年8月17日经本院决定取保候审。现在家。
辩护人车祥初，湖南富强律师事务所律师。
辩护人谢治国，湖南富强律师事务所律师。
湖南省邵东县人民检察院以邵检刑诉（2015）91号起诉书指控被告人刘晖犯聚众斗殴罪，于2015年3月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序后转为普通程序分别于2015年5月15日、8月17日公开开�进行了审理。邵东县人民检察院指派检察员谢楚珍出庭支持公诉，被告人刘晖及辩护人车祥初、谢治国以及四被害人的代理律师彭海军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省邵东县人民检察院指控，2013年7月12日20时许，罗某乙因陪秦某某买摩托车与店主刘江洋发生争吵。尔后罗某乙叫来羊某甲，以刘江洋凶了罗某乙为由与刘江洋发生争执。刘江洋之子被告人刘晖得知后，纠集龙博文（已判）、羊苗、姜家豪、“矮子”对羊某甲、罗某乙拳打脚踢后离开。羊某甲打电话叫来羊某乙、罗某甲、石某某又与刘江洋发生争执。被告人刘晖和龙博文等人又返回与羊某乙等人发生斗殴。被告人刘晖一方其中一人拿一把仿六四手枪朝地面开了一枪，并用枪指着羊某乙等人，后被羊某乙等人抢下。在斗殴中，被告人刘晖一方持匕首将羊某甲、羊某乙、罗某甲、石某某刺伤，�中石某某构成轻伤，羊某乙构成轻伤属十级伤残；罗某甲、羊某甲均构成轻微伤。案发过程中使用的仿六四式手枪认定为枪支，以火药为动力。
2014年11月25日，被告人刘晖自动投案。
为证明上述事实，公诉机关向法庭举出了被告人刘晖的供述，同案人龙博文的供述，被害人羊某甲、羊某乙、罗某甲、石某某的陈述，证人秦某某、罗某乙、胡某某、李某甲、羊某丙、李某乙、李某丙、龙某某、李某丁的证言，鉴定意见及相关书证等证据。
公诉机关认为，被告人刘晖纠集他人持械聚众斗殴，系首要分子，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
被告人刘晖对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。
辩护人车祥初、谢治国对公诉机关指控被告人刘晖犯聚众斗殴罪没有异议，但提出1、被害人在案�起因上存在过错；2、刘晖在斗殴过程中仅踢了羊某乙一脚，无其他行为，认定其系聚众斗殴的首要分子及持械斗殴不当；3、刘晖具有自首情节；4、刘晖与被害人达成了民事和解协议，赔偿了被害人的经济损失，并取得被害人的谅解。综上，请求对刘晖从轻判处，并适用缓刑。
经审理查明，被告人刘晖父亲刘江洋在邵东县家电城经营“嘉陵摩托车店”。2013年7月12日20时许，罗某乙陪同秦某某到刘江洋的“嘉陵摩托车店”购买摩托车，双方谈好价格并将摩托车组装完毕后，罗某乙以摩托车不好为由使眼色要秦某某不要买，刘江洋不同意，罗某乙与刘江洋发生争吵。尔后，罗某乙离开，秦某某支付了2000元押金。之后罗某乙叫来羊某甲，羊某甲以刘江洋凶了罗某乙为由要求刘江洋赔礼道歉，刘江洋不同意，于是发生争执。被告人刘晖在其妻的电话中得知后，便纠集龙�文（已判）、羊苗（在逃）、姜家豪（在逃）、矮子四人对羊某甲、罗某乙拳打脚踢后离开。羊某甲打电话叫来羊某乙、罗某甲、石某某。羊某乙等人来后用脚踢摩托车店门，并与刘江洋发生争执和推拉等身体接触。被告人刘晖及龙博文等人又返回与羊某乙、石某某、罗某甲、羊某甲发生斗殴。刘晖一方其中一人拿了一把仿六四式手枪朝地面开了一枪，并用枪指着羊某乙等人，羊某乙等人将枪抢走。在斗殴中，刘晖一方用匕首将羊某乙、石某某、罗某甲、羊某甲刺伤。经鉴定：羊某乙左侧血气胸，评定为轻伤，属十级伤残；石某某左手贯穿伤，左正中桡神经损失并左大、食、中指功能部分障碍，评定为轻伤；罗某甲因外伤致皮肤裂伤，左髋部肌肉及肌腱损伤，评定为轻微伤；羊某甲皮肤裂伤，多处软组织挫伤，皮肤擦伤，评定为轻微伤。案发过程中使用的仿六四�手枪认定为枪支，以火药为动力。
2014年11月25日，被告人刘晖主动到邵东县公安局投案。
案发后，刘江洋代刘晖等人赔偿了被害人羊某乙、石某某、罗某甲、羊某甲医疗费等损失共计12万元，羊某乙、石某某、罗某甲、羊某甲对被告人刘晖的行为表示谅解，并请求从轻判处。
上述事实，有下列经法庭质证并且查证属实的证据证明：
1、证人秦某某的证言证明，2013年7月12日晚7时许，罗某乙陪他去家电城买摩托车。他们在一家摩托车店与老板谈好价格后，罗某乙一直跟他眨眼睛，他以为车不好，就犹豫了。老板要他把油箱和警报器买下来，罗某乙在一边跟老板说了几句就气走了，他就向老板交了2000元押金。后罗某乙带了一个年轻伢子过来，这个年轻伢子讲老板凶了罗某乙，要老板赔礼道歉，老板不肯，发生争执。之后来了两辆车，车上下来几个人，将罗某乙及其�友打倒在地。罗某乙的朋友就打了几个电话叫来了三四个人跟老板争吵，后两边的人就打了起来。
2、证人龙某某的证言证明，2013年7月12日晚上8时40分许，光阳摩托车店门口躺着两个人。十来分钟后从一辆小车上下来几个人踢摩托店卷闸门。接着一个年轻男子和车上下来的人吵了起来，这个年轻男子拿出一把手枪对着地面开了一枪，很多人就打成了一团，其中有人手里有小刀。
3、证人李某丙、李如民、李某丁的证言，证明2013年7月12日晚上9点钟左右，有两名男子躺在家电城一摩托车店门口。其中一个打电话喊了人来，不久从一辆小车上下来几个年轻男子踢摩托车店门，找店主那方之前打人的人。他们还听到一声枪响。
4、证人刘鹏的证言证明，2013年7月12日18时许，有两个人（其中一个经查叫秦某某）到他老板店子买摩托车，讲好价钱后，秦某某认为摩托车质量不好，陪秦某某一起来的人想要秦某某走，他老板不高兴，那个人气冲冲走了。后秦某某交了2000元押金。
5、证人刘江洋的证言证明，2013年7月12日晚上，有两个人来他的店子买摩托车，谈好后那个中介人要买摩托车的人不要买了，他不肯，于是两人发生争吵。那个中介人叫来一个伢子，与他争执，后来来了一些人发生打斗，他跑开了。
6、证人李某乙的证言证明，2013年7月12日，有两人来她家店子买摩托车，谈好后买的人说不要了。陪着来的人也跟她理论了一番，刘江洋说了那人，那人就走了。后来，那人带了另外一个男的过来，那男子讲刘江洋凶了其兄弟，要刘江洋悔过。后她到楼上做饭了，接着她听到楼下有很大的吵闹声。
7、证人李某甲的证言证明，2013年7月12日晚上8点多钟，她丈夫刘晖的奶奶告诉她家楼下打架了，她就打电话告诉了刘晖，并要刘晖回来。
8、证人胡俭花的证言证明，2013年7月12日，羊某甲回家后讲他与摩托车店的老板发生争执，后来来了些年轻伢子，有一个开了枪，羊某甲等人将枪抢了放在她这里，她把枪送到了派出所。
9、被害人羊某甲的陈述证明，2013年7月12日晚上7、8点左右，罗某乙打电话要他到家电城卖摩托车的店子，他过来后看到罗某乙与店老板在争执。老板骂了罗某乙一句，他要老板赔礼道歉。后来来了些年轻伢子对他和罗某乙拳打脚踢，将他俩打倒在地，他就打电话要羊某乙过来，羊某乙和石某某、罗某甲过来后踢了两脚店门，去跟老板理论，说了几句就跟旁边的男子争吵起来，相互推拉。那男子拿出一把手枪，对着地面开了一枪，又拿枪对着羊某乙，他们就去抢枪，对方五六个男子拿匕首捅他们，他们就跑了，他右侧胸部被刺伤。
10、被害人羊某乙、石某某、罗某甲的陈述证明，2013�7月12日晚上8点左右，羊某甲打电话给羊某乙讲，在家电城卖摩托车的地方被人打伤，要他们过来。他们开车过来后看到羊某甲和一个男子躺在店门口，羊某乙去和老板理论并发生争执。这时，一个男子过来从身上掏出一把手枪朝羊某乙前方的地面开了一枪，他们去抢枪，有四五个伢子拿着匕首对着他们捅，他们就跑了，他们都受了伤。
11、同案人龙博文的供述证明，供认2013年7月12日下午18时许，他和刘晖、羊苗、姜家豪、“矮子”在银行取钱打算去乡下赌博。这时刘晖接了一个电话后对他们讲：我家里出事了，我们现在马上过去。然后他们一起开车到刘晖家卖摩托车的店子，看见有两个年轻伢子踢刘晖家店门，并讲摩托车不好，要退，他就讲摩托车不能退，还打了其中一个伢子两耳光。那个被打的伢子打电话叫人帮忙，他和刘晖、羊苗、姜家豪、“矮子”怕那边喊人砸店，就在旁边巷子等，等了半小时左右，人还没有来，他们又打算去乡下赌博。到百富广场时，刘晖不放心，他们又开车回来，发现那边叫来了六七个伢子围住了刘晖家店门，刘晖就下车跟其中两个认识的人说了几句话，这时有一个人冲过来要打刘晖，他就从矮子身上拿了一把仿六式手枪打了一枪，准备开第二枪时，枪卡壳没打响，那边的几个人过来将枪抢走了。后来羊苗、姜家豪拿匕首过来帮忙。他和刘晖、羊苗、姜家豪就与那边的人打在了一起。他们捅伤了那边几个人。
12、被告人刘晖的供述，供认2013年7月12日下午17时许，他和龙博文还有另外两个年轻伢子在银行取钱准备去打牌。他妻子李某甲打电话给他讲，店里有人闹事，要他快回去。于是，他开车带着龙博文等人赶到店内，看到有人在踢他家店门及打他父亲。于是他朝打他父亲人踢了几脚，龙博文朝正踢门的一个伢子打了两耳光。那个被打耳光的伢子打电话叫人帮忙，他们怕那些人叫人砸店子，就在旁边巷子等。后来那边来了六七个伢子，他正和其中认识的两个谈时，被人打倒在地，龙博文等人见状，就与对方的人打了起来。他被人捅了一刀，龙博文还开了一枪。
13、扣押物品、文件清单证明，邵东县公安局民警从胡俭花手中扣押了一把黑色仿六四式手枪。
14、邵阳市公安局物证鉴定所鉴定书证明，认定本案中扣押的仿六四式手枪是以火药为动力，认定为枪支。
15、法医学鉴定书证明，被害人羊某乙评定为轻伤，伤残十级；石某某评定为轻伤；罗某甲、羊某甲评定为轻微伤。
16、辨认笔录证明，被害人石某某、羊某乙辨认出刘晖、龙博文。
17、抓获经过证明，2014年11月25日被告人刘晖主动到邵东县红土岭派出所刑侦队投案。
18、刑事判决书及执行通知�，证明被告人刘晖曾因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，缓刑考验期自2011年4月7日至2012年4月6日止。
19、同案犯龙博文的刑事判决书，证明龙博文因聚众斗殴罪已被判处刑罚。
20、邵东县公安局红土岭中心派出所刑事警察队及刘江洋出具的证明，证明刘江洋代刘晖等人赔偿了羊某乙、石某某、罗某甲、羊某甲的损失12万元。
21、调解协议及谅解书，证明2015年7月2日，被告人刘晖一方与被害人羊某乙、罗某甲、羊某甲、石某某达成和解协议，四被害人均对刘晖的行为表示谅解，并请求法院从轻判处，适用缓刑。
22、社区矫正调查评估意见书，证明经邵东县司法局调查评估，认为被告人刘晖实行社区矫正风险较小，建议对刘晖实行社区矫正。
23、户籍资料证明，被告人刘晖出生于1987年7月16日，作案时已成年。
本院认为，被告人刘晖纠集他人持�聚众斗殴，系首要分子，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。辩护人提出不能认定刘晖持械及纠集行为，不能认定其首要分子的意见。经查，被告人刘晖在得知店内有人吵闹后，开车纠集龙博文等四人赶至店内和罗某乙等人斗殴。后羊某甲打电话欲喊人时，刘晖等人在后巷等候近半个小时，在等待未果离开后，又再次纠集同案人开车返回与被害人方发生斗殴，刘晖在共同犯罪中起到了纠集、组织作用，依法应当认定为聚众斗殴的首要分子，应当承担同案犯持械斗殴的法律责任。对辩护人的该意见不予采纳。被告人刘晖主动投案，如实供述了犯罪事实，应当认定为自首，予以减轻处罚。辩护人提出的该意见予以采纳。辩护人提出被害人在事件起因存在过错，与查明事实相符，本院予以采纳。被告人刘晖积极赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。被告人刘晖认罪态度好，并有悔罪表现，且邵东县司法局经调查评估建议对刘晖实行社区矫正，可对刘晖适用缓刑。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人刘晖犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 俊
审 判 员 罗俊平
人民陪审员 李中辉
二〇一五年八月十七日
代理书记员 蔡资俐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期�上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。