湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长县民初字第3380号
原告湖南金沙路桥建设有限公司沥青路面分公司，住所地长沙县星沙镇星沙汽配城127-130号。
负责人伍英，总经理。
委托代理人胡数兵，潇湘律师事务所律师。
被告周国华，无民事行为能力人。
法定监护人周立尧。
委托代理人黄可，湖南星沙律师事务所律师，长沙县法律援助中心指派。
原告湖南金沙路桥建设有限公司沥青路面分公司（下简称金沙公司）与被告周国华劳动争议一案，本院于2013年11月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，现已审理终结。
原告诉称，被告于2012年3月入职原告处工作，2012年5月13日被告在原告施工路段被第三人叶彪驾车撞倒。在被告父亲及妻子出具借条的情况下，第一时间借款给被告进行救治。长公交认字（2012）第00041号《道路交通事故认定书》认定案外人叶彪承担事故的全部责任，（2012）望刑初字第204-1号刑事附带民事判决书依法判决叶彪对被告由于该次事故造成的所有损失包括后续医疗费承担全部责任。长沙县劳动人事争议仲裁委员会2013年10月15日作出长县劳人仲字（2013）第147号裁决书，原告认为仲裁委员会认定事实错误、裁决第二、三、四、六、七项明显不当，应以1776元／月计算周国华的本人工资，被告的医疗费不应该由原告承担，原告借给被告的医疗费应当冲抵原告应当支付给其的其他工伤保险待遇。故诉至法院请求判决：1.原告不向被告支付工伤医疗费875206.96元；2.原告按1776元／月本人工资向被告支付工伤保险待遇；3.依法认定原告出借给被告的医疗费1086735元系借款。
被告周国华辩称，1.被告公司应当支付工伤医疗费，虽然是第三人造成的工伤，但是原告从来没有从第三人得到任何医疗赔偿。民事侵权和工伤赔偿是两回事，在公司没有为原告购买工伤保险且第三人未支付任何医疗赔偿的情况下，公司应当承担工伤的赔偿责任；2.公司应当按照湖南省在岗职工平均工资标准为原告计算工伤待遇，按照相关法律规定，双方如果没有签订劳动合同，或劳动合同没有约定工资标准，月平均工资标准应当参照统筹地区上一年度的月平均工资。
经审理查明，被告周国华系农民工，2012年2月到原告公司上班任司机，2012年5月13日因交通事故被肇事人叶彪撞伤离职。被告周国华受伤后一直在医院治疗，至劳动能力等级鉴定日共住院369天。原告以借支的形式支付了被告1086735元，被告交给原告1066735元医疗费发票。被告向法院提交的医疗费发票为204881.1元（截止日期为2013年7月22日），被告称自己承担了195206.96元医疗费，原告对此事实无异议。长沙县人力资源和社会保障局于2013年1月28日出具编号为：2013006号《认定工伤决定书》认定被告为工伤，长沙市劳动能力鉴定委员会于2013年5月17日出具长劳鉴201305024号《劳动能力鉴定结论书》，认定被告一级伤残、完全护理依赖。2013年8月5日经被告父亲申请，益阳市梓山司法鉴定所于2013年8月13日出具益阳市梓山司法鉴定所（2013）临鉴字第013191号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人周国华之损伤已构成壹级伤残。终生需完全护理依赖。2.被鉴定人周国华之后续治疗费用约需人民币陆拾捌万元左右。”周国华向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付一次性工伤保险长期待遇、停工留薪期工资、医疗费、伙食补助费、交通费、住宿费、劳动能力鉴定费、护理费、残疾辅助器具费、尿不湿纸巾费用。长沙县劳动人事争议仲裁委员会2013年10月15日作出长县劳人仲字（2013）第147号裁决书，裁决：“一、确认申请人与被申请人劳动关系解除；二、被申请人支付申请人工伤一次性长期待遇568320元；三、被申请人支付申请人一次性伤残补助金79920元；四、被申请人支付申请人停工留薪期间的工资35520元；五、被申请人支付申请人护理费29520元；六、被申请人支付申请人医疗费195206.96元；七、被申请人支付申请人后续治疗费680000元；八、被申请人支付申请人交通费5000元；九、被申请人支付申请人住宿费8000元；十、被申请人支付申请人劳动能力鉴定费1160元、司法鉴定费700元；十一、驳回申请人其他仲裁请求。”原告不服，于2013年11月4日诉至本院，提出上述诉讼请求。被告亦不服仲裁，于2013年11月18日诉至本院，立案号为（2013）长县民初字3732号。原被告双方对第一、五、八、九、十项裁决均无异议。
另查明，湖南省益阳市赫山区人民法院2013年11月14日出具（2013）益赫民一特字第12号民事判决书判决：“一、宣告被申请人周国华为无民事行为能力人；二、指定申请人周立尧为被申请人周国华的监护人。”该判决为终审判决。长沙市公安局望城区交通警察大队出具长公交认字（2012）第00041号《道路交通事故认定书》认定案外人叶彪承担事故的全部责任，被告周国华等人无责任。湖南省长沙市望城区人民法院于2013年7月18日作出（2012）望刑初字第204-1号刑事附带民事判决书，判决第一项为“一、被告人叶彪一次性赔偿附带民事诉讼原告周国华各项损失1066048.63元，已赔偿107800元，尚应赔偿958248.63元；”（赔偿款包括医药费1029809.63元、住院住宿费7480元、伙食补助费5610元、误工费11033元、住院护理费10616元、交通费500元、营养费1000元），至本案结案前该项判决未执行到位。
另查明，被告入职原告公司后，原告每月向其工资卡转账支付工资，被告出交通事故后原告向被告支付了停工留薪期工资。被告周国华在原告处领取的工资具体为2012年2月半个月工资为819元、3月为1705元、4月1705元、5月1698元（半个月工资、半个月停工留薪期工资）、6月1350元、7月1475元、8月1475元、9月1475元、10月1425元、11月1400元、12月1417元。湖南省2011年在岗职工月平均工资为2960元／月，平均工资的60%为1776元／月。原告公司未给被告购买工伤保险。被告发生事故前的实际月平均工资为1672.67元【（819＋1705＋1705＋1698÷2）÷3=1692.67】，低于湖南省2011年社会平均工资的60%即1776元／月。被告发生事故后原告向被告共发放停工留薪期工资10866元【（1698÷2）＋1350＋1475＋1475＋1475＋1425＋1400＋1417=10866）。
上述事实，有原告提交的长公交认字（2012）第00041号《道路交通事故认定书》、借支单、长县劳人仲字（2013）第147号裁决书与送达回证，被告提交的（2013）益赫民一特字第12号民事判决书、2013006号《认定工伤决定书》、长劳鉴201305024号《劳动能力鉴定结论书》、益阳市梓山司法鉴定所（2013）临鉴字第013191号《法医临床鉴定意见书》、（2012）望刑初字第204-1号刑事附带民事判决书、医疗费发票，及开庭笔录予以证实，足以认定。
本院认为，1.依据法律规定，原告应给被告购买工伤保险，原告未给被告购买工伤保险，故应承担被告相应的工伤保险待遇损失，其中包括支付被告的医疗费。因本案结案前交通事故肇事人叶彪对被告周国华的各项赔偿包括医疗费未偿付到位，故原告应事先向被告堑付医疗费，原告承担了被告相应的损失后，依法律规定，可以向交通事故肇事人叶彪追偿理应由交通事故肇事人承担的责任部分，被告有协助的义务。故原告要求不向被告支付工伤医疗费875206.96元的诉讼请求本院依法不予支持。2.被告在发生工伤前的实际工资平均为1672.67元，低于湖南省2011年社会平均工资的60%即1776元／月，被告称银行卡工资只是一部分工资无证据可以证实。故原告要求以1776元／月工资标准计算被告的工伤保险待遇的诉讼请求可以成立，因被告周国华的工伤待遇已在（2013）长县民初字3732号案中解决，本院在本判决书中不再列明。3.原告要求法院依法认定原告出借给被告的医疗费1086735元系借款该诉讼请求未经仲裁，本院依法不予审查。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第六十四条之规定，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第三条第二款、第十六条第一款之规定，判决如下：
一、以1776元／月的工资标准计算被告周国华的相应工伤待遇；
二、驳回原告湖南金沙路桥建设有限公司沥青路面分公司的其他诉讼请求。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告湖南金沙路桥建设有限公司沥青路面分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 许云莉
二O一四年元月二十八日
书记员 李 理