巴中市巴州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴州民初字第51号
原告谭文爱，女，生于1962年，汉族，初中文化，个体工商户，现住巴中市巴州区。
委托代理人李华均（曾用名李华军，系原告之夫），男，生于1959年，汉族，初中文化，个体工商户，现住巴中市巴州区。
委托代理人委托代理人杨明亮，巴中市科技园法律服务所法律工作者。
被告陈新军，男，生于1987年，汉族，高中文化，居民，住巴中。
委托代理人张科旭，四川宏坤律师事务所律师。
委托代理人黄国华，四川宏坤律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司平昌支公司。
负责人李明康，该公司负责人。
委托（特别授权）代理人陈刚，巴中市巴州区江南法律服务所法律工作者。
被告巴中市诚达人力资源服务有限责任公司。
法定代表人王冬梅，该公司董事长。
委托（特别授权）代理人陈新，男，生于1966年，汉族，大学文化，居民，住巴中市中坝。
被告中国电信股份有限公司巴中分公司。
负责人岳文武，该公司总经理。
委托（特别授权）代理人牟军，男，生于1971年，汉族，大专文化，该公司办公室法律事务人员，住巴中市白云台。
委托代理人刘军，四川雅逸律师事务所律师。
被告四川省通信产业服务有限公司巴中市分公司。
负责人陈拥军，该公司总经理。
委托（特别授权）代理人任晋明，男，生于1969年，汉族，大专文化，该公司职工，住巴中市巴州区。
委托代理人钟杰，四川宏坤律师事务所律师。
委托代理人吴玉川，四川玉宏律师事务所律师。
原告谭文爱与被告陈新军、中国人民财产保险股份有限公司平昌支公司（以下简称平昌保险公司）、巴中市诚达人力资源服务有限责任公司（以下简称诚达人力公司）、中国电信股份有限公司巴中分公司（以下简称巴中电信公司）、四川省通信产业服务有限公司巴中市分公司（以下简称通信公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告谭文爱的委托代理人李华均、杨明亮，被告陈新军及其委托代理人张科旭、黄国华，平昌保险公司的委托代理人陈刚，诚达人力公司的委托代理人陈新，巴中电信公司的委托代理人牟军、刘军，通信公司的委托代理人任晋明、吴玉川、钟杰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2013年2月22日晚8时许，原告步行至原西客站前时突然被下班时的第一被告驾驶川Y2CX**二轮摩托车撞伤。事故发生后，原告被送往医院救治并于2013年8月21日出院，原告之伤经鉴定已构成4级和7级伤残，续医费1万元，并须终身大部份依赖护理。本次事故经巴州区交警特勤中心认定原告负次要责任，第一被告负主要责任。事故发生后，第三、第五被告已支付了医疗费。第一被告在撞伤原告时系履行工作职责后返回单位，第一被告受雇于第三、第四、第五被告。川Y2CX**号车投保在第二被告单位。特起诉要求：1、请求判决第一被告赔偿原告医疗费住院期间194444.79元，院外购药13969.2元（原告自垫）＋2135.3元；误工费19754.28元；护理费39508.56元；伙食补助费5400元；营养费5400元；交通费2000元；残疾赔偿金348940.8元；法医鉴定费2500元；后续治疗费10000元；依赖终生护理费527321.34元；精神抚慰金30000元；合计1201374.27元中的80%即961099.42元。2、判令第二被告在川Y2CX**摩托车的投保限额内承担赔偿责任。3、判令第三、第四、第五被告承担连带清偿责任。4、由上列被告承担本案一切诉讼费。
被告陈新军辩称：1、对损害事实无异议，2、我方已垫付部分医疗费应予以扣减，3、原告的伤残等级过高，我要求重新鉴定。4、我是在履行工作职责中致伤原告的，除我垫付费用外其余应由用人单位赔偿。
被告平昌保险公司辩称：请求驳回对巴中保险公司的诉请。事故车辆是投保交强险在我公司的，我公司愿意按交强险赔偿，且我公司已预付10000元抢救费，故我公司愿意再应付110000元。
被告诚达人力公司辩称：本案案由有争议，应该是侵权责任纠纷。我公司不应当承担连带责任，我公司与通信公司是劳务派遣关系，事实用工单位是通信公司，我公司尽到了协助职责无过错，在陈新军赔偿之外，应由通信公司承担，我公司不应当承担任何赔偿责任。
被告巴中电信公司辩称：陈新军我公司没有雇佣关系，我公司没有法定义务请求驳回原告对我公司的诉请。
被告通信公司辩称：原告起诉的案由不对，原告的伤残等级过高。用工主体应该是巴中电信公司，虽然我们之间有外包合同，但实际是假外包，业务是巴中电信公司直接委派的，工资核发也是巴中电信公司，因此应由电信公司承担赔偿责任。
经审理查明：2013年2月22日晚7时40分，被告陈新军受巴中电信公司宽带部班长苏晓东的安排，在巴中市城区的文轩阁检查完故障后，又驾驶自有的川Y2CX**号二轮摩托车前去巴中市巴州区回风街道检查故障。20时20分，被告陈新军从巴中市巴州区街心花园往三号桥方向行驶至巴中市巴州区西外街老47队车站门外时，撞上横过道路的原告谭文爱，造成原告及被告陈新军本人受伤的交通事故。当即原告谭文爱被送至巴中市中心医院住院治疗。入院诊断：右侧额、颞、顶部急性硬膜下血肿；外伤性蛛网膜下腔出血；颅内高压；左侧颞顶骨骨折；颅底骨折；双肺挫伤；右侧额、颞、顶叶脑挫裂伤；外伤性癫痫；左侧轻瘫。原告经治疗180天用去医疗费194444.79元（已由被告通信公司、陈新军垫付），于同年8月21日出院。出院医嘱：继续抗癫痫治疗，院外观察治疗，门诊随访。原告住院期间及出院后在院外购药用去13969.20元（由原告垫付）。同年3月24日，巴中市公安局交通警察支队作出交通事故认定书：陈新军负主要责任，谭文爱负次要责任。同年9月10日，四川明正司法鉴定所受理了巴中市公安局巴州区分局交警大队的委托对原告的伤残程度、后期医疗费等进行了鉴定，四川明正司法鉴定所于同年同月13日作出《四川明正（2013）法临鉴字第375号司法鉴定意见》：“谭文爱本次损伤：1、伤残程度：1）颅脑损伤遗留左侧上肢肌力Ⅲ级、左下肢肌力级Ⅳ已构成肆级伤残；2）遗留有轻度智力低下构成柒级伤残。2、酌定后期医疗费从鉴定之日起两年内给予癫痫治疗每年约需人民币伍仟元；3、酌定护理时限从受伤之日起至定残之日；4、酌定护理依赖程度为大部分护理依赖，具体年限按照相关法律规定办理。”为此，原告用去鉴定费2500元。被告陈新军、通信公司均对原告的伤残等级及护理依赖程度鉴定结论不服，要求重新鉴定，经本院委托四川华西法医学鉴定中心进行重新鉴定。四川华西法医学鉴定中心于2014年3月24日作出《法临：2014—695号鉴定意见书》：“谭文爱脑挫裂伤后遗左侧肢体瘫痪为四级伤残”；于2014年4月18日作出《法技精（2014）字第168号精神病学鉴定意见书》：“被鉴定人谭文爱的伤残等级评定为Ⅵ（陆）级；其护理依赖程度评定为大部分护理依赖”。被告通信公司为此垫付鉴定费3200元，交通费、检查费等其他费用2000元。
事故后，被告陈新军个人垫付医疗费69280元，被告通信公司共垫付医疗费189144.79元。
同时查明：事故车辆川Y2CX**二轮摩托车系被告陈新军所有，该车在被告平昌保险公司投保了机动车交强险。事故后，平昌保险公司已垫付抢救费10000元。
另查明，被告诚达人力公司系从事劳务派遣、劳务输出的企业法人，被告陈新军（作为劳动者）与被告诚达人力公司（作为用人单位）于2012年9月1日签订了《劳动合同书》约定，双方订立固定期限劳动合同，期限从2012年9月1日起至2017年8月31日止；陈新军同意派遣到被告通信公司从事维修工作，工作地点在巴中市；诚达人力公司安排陈新军实行不定时工作制；实行月工资制，月工资为880元。2012年12月31日，被告诚达人力公司（乙方）与被告通信公司（甲方）签订了《劳务分包单项协议》（2013年劳务派遣协议），诚达人力公司将陈新军派遣到通信公司工作。
庭审中，被告通信公司称诚达人力公司将被告陈新军派遣到通信公司后并未实际在通信公司工作，而是在巴中电信公司从事电信装移机工作。为此通信公司向本院提供了巴中电信公司2013年度员工工资花名册（含陈新军），通信公司工资管理员张颖与巴中电信公司人力部管理员王晓莉的QQ聊天记录，苏晓东等人证词证明被告陈新军实际被派遣到了巴中电信公司，接受巴中电信公司的工作安排，由巴中电信公司实际按月考核计发工资。
还查明：原告谭文爱与丈夫李华均虽然户籍性质为农村居民，但是常年在巴中城内居住生活，原告提供了从2009年11月至2013年底租赁四川巴中运输集团有限公司门市的《租赁合同》、交纳门市租金发票和巴中市巴州区江北街道牛鼻山村村委会、巴中市巴州区江北街道办事处的证明。
以上事实，有原告的陈述，被告的答辩，原、被告身份证复印件，巴中市中心医院的病历，《四川明正（2013）法临鉴字第375号司法鉴定意见》，《法临：2014—695号鉴定意见书》，《法技精（2014）字第168号精神病学鉴定意见书》，劳动合同书，劳务分包单项协议》（2013年劳务派遣协议），《情况说明》，庭审笔录等在卷佐证。本案事实清楚，证据充分。足以认定。
本院认为：2013年2月22日，被告陈新军在接受被告巴中电信公司安排从事电信宽带故障检查工作过程中驾驶自有的川Y2CX**二轮摩托车将原告谭文爱撞伤，经巴中市公安局交通警察支队作出交通事故认定书：陈新军负主要责任，谭文爱负次要责任。各方当事人均对该事故责任认定结论无异议，本院予以采信。事故车辆在平昌保险公司投保了交强险，对于原告的损伤应先由被告平昌保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。其次应由被告陈新军与原告谭文爱按照各自责任比例承担。综合考虑本案实际情况，本院认为被告陈新军与原告谭文爱的责任比例为8：2。
本案交通事故是被告陈新军在工作时间内因完成工作任务过程中发生的，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担责任。”的规定，被告陈新军承担的责任应由其用人单位负担。
被告诚达人力公司与被告陈新军签订了《劳动合同书》，双方达成协议将被告陈新军劳务派遣到通信公司，被告陈新军系劳动者，诚达人力公司系用人单位也系劳务派遣单位，通信公司为用工单位。根据被告通信公司提供的巴中电信公司2013年度考核陈新军的工资花名册，通信公司工资管理员张颖与巴中电信公司人力部管理员王晓莉的QQ聊天记录，结合被告陈新军本人的陈述和在庭审中被告陈新军向本院提供的巴中电信公司装维工程师的工作牌和自己接受巴中电信公司工作安排的手机短信等证据，事故发生时被告陈新军是由被告巴中电信公司在负责调度、管理和考核；事发当天，被告陈新军是在为巴中电信公司从事宽带维护工作，故被告陈新军的实际的用工单位是巴中电信公司。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第二款的规定：“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”本案中，被告巴中电信公司作为被告陈新军的实际用工单位，因被告陈新军属于执行被告巴中电信公司当天安排的工作任务过程中造成了原告谭文爱的损害，故应当承担主要民事赔偿责任。被告通信公司在接受劳务派遣后又将陈新军派到其他单位，违反了用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位的规定，被告通信公司应当承担相应的民事赔偿责任。被告诚达人力公司系用人单位，被告陈新军作为劳动者履行劳务派遣任务，被告陈新军的工作内容系被告诚达人力公司工作内容的延伸和扩展。在劳务派遣期间，被告诚达人力公司对被告陈新军仍然负有一定的安全教育和管理义务。由于被告诚达人力公司对被告陈新军疏于教育管理，对事故的发生亦有一定过错，应承担相应的补充民事赔偿责任。
综上，结合本案的具体情况，被告巴中电信公司、通信公司、诚达人力公司承担民事赔偿责任按照7：2：1的比例负担。
对于原告主张的各项费用问题：
一、医疗费：1、住院期间：194444.79元，原告向本院提供了巴中市中心医院的住院费发票，该笔费用本院予以支持（被告通信公司、陈新军已垫付）。
2、院外购药：原告主张16104.5元（13969.20元＋2135.30元），其中购人血白蛋白3320元系被告陈新军垫付的不应支持；其中原告主张的在本案诉讼中评残后在院外购药2135.30元，仅向本院提供了1046.6元的院外购西药发票，且与提供的中药处方笺不相吻合，加之原告已主张了后续治疗费10000元，因后续治疗费中已包含了该笔开支，故该笔费用本院不予以认可。故原告院外购药共计10649.2元。
故1＋2项医疗费合计：205093.99元。
二、误工费：误工时间从原告受伤之日起计算至评残前一天，原告主张201天，本院予以认可。原告主张误工费标准98.28元／天过高，由于原告无固定收入，本院酌定80元／天，即80元／天×201天＝16080元。
三、护理费：原告主张两人护理但未向本院提供医疗机构出具的证明，故本院不予支持。原告受伤住院180天，住院期间护理费应为90元／天×180天＝16200元。
四、伙食补助费：180天×20元／天＝3600元。
五、营养费：180天×20元／天＝3600元。
六、交通费：原告主张2000元，但原告未向本院提供交通费票据，但考虑到原告受伤后住院治疗的实际需要，本院酌定交通费1000元为宜。
七、残疾赔偿金：原告主张按照2013年度城镇居民标准计算22368元／年，原告户籍性质虽为农村居民，但是常年在巴中城内居住生活，其收入来源于城镇，故应按照城镇居民标准计算，原告主张的计算标准本院予以支持；结合原告的伤残等级计算为：22368元／年×20年×75%＝335520元。
八、鉴定费：原告垫付明正司法鉴定中心鉴定费2500元，由被告巴中电信公司负担1750元，被告通信公司负担500元，被告诚达人力公司负担250元。四川华西法医学鉴定中心重新鉴定费5200元，由被告通信公司负担（已由被告通信公司垫付）。
九、后续治疗费：原告主张10000元，因提供了《四川明正（2013）法临鉴字第375号司法鉴定意见》第2项鉴定结论，故本院予以支持。
十、定残后的护理费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三、四款的规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”结合原告护理依赖程度系大部分护理依赖计算40%，原告主张98.28元／天的标准本院予以支持。即98.28元／天×365天×20年×40%＝286977.6元。
十一、精神损害抚慰金：原告主张30000元偏高，本院酌定支持25000元为宜。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告谭文爱受伤后产生医疗费205093.99元、误工费16080元、护理费16200元、伙食补助费3600元、营养费3600元、交通费1000元、残疾赔偿金335520元、后续治疗费10000元、定残后护理费262800元，共计881071.59元，由被告中国人民财产保险股份有限公司平昌支公司在川Y2CX**二轮摩托车投保的交强险责任限额内向原告谭文爱赔付120000元（含已垫付10000元）。余下761071.59元，由被告中国电信股份有限公司巴中分公司向原告谭文爱赔偿426200.10元；由被告四川省通信产业服务有限公司巴中市分公司向原告谭文爱赔偿121771.46元（含已垫付189144.79元）；由被告巴中市诚达人力资源服务有限责任公司向原告谭文爱赔偿60885.73元；由原告谭文爱自负152214.30元。
二、原告谭文爱受伤后产生精神损害抚慰金25000元，由被告中国电信股份有限公司巴中分公司向原告谭文爱赔偿17500元，由被告四川省通信产业服务有限公司巴中市分公司向原告谭文爱赔偿5000元，由被告巴中市诚达人力资源服务有限责任公司向原告谭文爱赔偿2500元。
三、原告谭文爱垫付明正司法鉴定中心鉴定费2500元；由被告中国电信股份有限公司巴中分公司向原告赔偿1750元，被告四川省通信产业服务有限公司巴中市分公司向原告赔偿500元，被告巴中市诚达人力资源服务有限责任公司向原告赔偿250元。四川华西法医学鉴定中心重新鉴定费5200元，由四川省通信产业服务有限公司巴中市分公司负担（已垫付）。
上述一、二、三项限本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《》第之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费13030元，由被告中国电信股份有限公司巴中分公司承担7296.8元，由被告四川省通信产业服务有限公司巴中市分公司承担2084.8元，由被告巴中市诚达人力资源服务有限责任公司承担1042.4元，由原告谭文爱承担2606元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。
审 判 长 万 明
审 判 员 杨 青
人民陪审员 张清华
二〇一四年九月十二日
书 记 员 杨 毅
黄涛