广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛南法里民一初字第192号
原告：黄琼英，女，汉族，1962年4月4日出生，住，广西平南县。
委托代理人：温新祥，广东源浩律师事务所律师。
委托代理人：霍德伟，广东源浩律师事务所律师。
被告：佛山市南海明慧玩具有限公司，住所地：佛山市南海区里水镇。
法定代表人：罗奕彪。
委托代理人：陈志辉，广东正念律师事务所律师。
委托代理人：谢绮婷，广东正念律师事务所律师。
原告黄琼英与被告明慧公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月30日立案受理后，依法由审判员彭建华适用简易程序于同年8月28日公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人霍德伟和被告的诉讼代理人陈志辉、谢绮婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄琼英诉称：2013年12月2日17时30分许，原告在被告处上班，在搬货物时不慎被车间地上的杂物绊倒在地，当时感到右前臂疼痛，随后被告派人送原告到佛山市第三人民医院治疗，经诊断为右桡骨骨折、右前臂挫裂伤。经医治后，原告于2014年3月20日申请工伤认定。佛山市南海区人力和社会保障局以原告超过法定退休年龄为由决定不予认定工伤。2014年7月8日原告委托广东弘正司法鉴定所进行伤残鉴定，该所于同月17日作出鉴定报告，鉴定原告的受伤为十级伤残。原告认为与被告是事实雇佣关系，原告在工作期间受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被告应当承担赔偿责任。故起诉，请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金65197.4元、误工费20625元、护理费5000元、交通费2000元、鉴定费2100元、后续治疗费15000元、精神损害赔偿金10000元。
原告提交以下证据材料：
1、原告身份证、被告企业机读档案登记资料、组织机构代码证复印件各1份，证明原告、被告诉讼主体资格。
2、不予认定工伤决定书1份，证明原原告申请工伤，人力资源部门以原告超过法定退休年龄为由决定不予受理。
3、原告工作证件1份，证明原告受伤之前在被告处工作。
4、住院病历、X线检查报告单、手术记录、放射多媒体、影像报告单、出院小结、疾病诊断书、收入证明各1份，证明原告受伤的情况及护理费的情况。
5、司法鉴定书、鉴定费用票据各1份，证明经过鉴定，原告伤残为十级，以及原告做鉴定所花去的费用。
被告明慧公司辩称：原告于2010年9月进入我公司任包装杂工一职，双方之间是一种长期、稳定的管理与被管理的隶属关系，双方之间的用工关系依法宜认定为劳动关系。原告虽已达到法定退休年龄，但未享受养老保险待遇或退休金，根据有关规定双方的用工关系可按劳动关系处理。原告为务工农民，在工作中受伤属于工伤，依法应当享受工伤赔偿待遇，其主张享受人身损害赔偿待遇没有事实和法律依据。原告单方委托司法鉴定，公正性无法保障，其伤残情况的司法鉴定应适用工伤标准予以重新鉴定。另外，原告对受伤有过错，应当承担50%的责任。
被告提供如下证据：
1、合同期自2013年4月1日至2015年3月31日的劳动合同1份，证明原、被告双方存在长期稳定的劳动关系，原告在受伤之时双方是存在劳动合同关系的。
2、2013年1月-12月工资证明及工资转账流水单各1份，证明原被告双方存在长期稳定的劳动关系，被告每月按时向原告发放工资，原告的平均月工资为1760.42元。
3、佛山市中级人民法院对于人社局建议的新闻报道1份，证明对于原告的这种情况，应该认定为工伤。
原、被告经质证对对方所举证据的真实性没有异议，本院经审查亦予确认，并采为认定事实的根据。
经审理查明：原告黄琼英于2010年9月进入被告明慧公司做包装杂工。双方于2013年4月1日签订为期两年的劳动合同，约定原告每月正常工作时间工资1310元。同年12月2日17时30分许，原告搬运货物时不慎被车间地上的杂物绊倒受伤，被送到佛山市第三人民医院治疗，经诊断为右桡骨、尺骨中下段骨折，右前臂挫裂伤。经行骨折切开复位内固定术治疗，原告于同月30日出院，医嘱：全休3个月，门诊定期复查；术后每隔1-2月复查X线片，视骨折愈合情况决定是否负重；住院陪护1人；术后1年半左右骨折愈合后行内固定取出术。被告为原告支付医疗费和伙食费共31632.14元。2014年3月20日申请工伤认定。佛山市南海区人力和社会保障局于同年5月16日以原告超过法定退休年龄为由决定不予认定工伤。2014年7月8日原告委托广东弘正司法鉴定所进行伤残鉴定。该所检查原告体格：右前臂中下段桡侧可见纵行长9cm的手术瘢痕，右前臂中下段尺侧可见纵行长10cm的手术瘢痕，腕部压痛，右肘关节活动受限，前臂活动受限，右腕关节活动明显障碍，关节活动度：掌屈15°，背屈10°，桡侧屈5°，尺屈15°。右手背部感觉迟钝，掌面感觉正常。该所于同月17日作出司法鉴定意见书，认定原告损伤经过住院手术及康复治疗，现伤情稳定。由于右桡、尺骨中下段骨折，致右腕关节活动功能障碍，使右上肢丧失功能10%以上，按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，其伤残程度属十级伤残。后续治疗费估计需15000元。原告遂持不予认定工伤决定书和鉴定意见书提起诉讼。
另查，原告2013年的月平均工资为1760.42元。原告住院期间由女儿苏春兰陪护，苏春兰月收入5500元。原告支付司法鉴定费2100元。
本院认为：原告黄琼英虽然与被告明慧公司签订劳动合同，为被告工作，但因原告已经超过法定退休年龄，不是普通劳动者，双方的用工关系不再认定为劳动关系，原告不能享受劳动法对普通劳动者的保护，只能按照特别情形处理，认定双方的关系为劳务关系。原告是劳务提供者，被告是劳务接受者。原告在提供劳务过程中受伤，享受劳务提供者的受偿权利。被告招用超过法定退休年龄的劳动者，要承担劳务接受方的义务和责任，其要求按劳动关系处理，要求认定原告为工伤，不管按工伤处理是否对其有利，因没有法律依据，本院无法采纳。原告在出院后超过半年才委托鉴定伤残程度，鉴定时伤情稳定，鉴定条件适合，鉴定理由充分，鉴定结论可以接受。被告仅以鉴定系原告单方委托而无其他正当理由否定鉴定的效力，本院不予支持。被告提出要求以工伤标准重新鉴定，因原告可享受和实际主张的不是工伤保险待遇，而是提供劳动者的受偿权，按照一般人身损害赔偿的伤残鉴定标准评定伤残等级是合适的，反而鉴定原告的劳动能力丧失程度则是不合适及不必要的。故对被告提出的重新鉴定意见，本院亦不采纳。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第三十五条的规定以及参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定，本院对原告主张的损害赔偿金额核定如下：
1.残疾赔偿金，因原告为十级伤残，其可获得的残疾赔偿金为：全省城镇居民人平均可支配收入32598.7元／年×20年×伤残系数10%=65197.4元，与原告主张金额一致；
2.误工费，从原告受伤之日计到定残前一日，共7.5个月，则误工费为：原告受伤前平均月工资1760.42元／月×7.5个月=13203.15元，原告主张20625元过高；
3.护理费，原告受伤住院治疗期间由其女儿苏春兰照顾，苏春兰每月工资5500元，因陪护而请假误工，护理费为：5500元／月×28天÷31天／月＝4967.74元，与原告主张金额相当；
4.交通费，为原告就医、评残等实际所需，但原告对主张的2000元没有提供单据且没有具体说明，本院酌情确定以500元为宜；
5.鉴定费，按单据为准，为2100元；
6.后续治疗费，是可预见的必要的费用，金额以鉴定意见为准，为15000元；
7.精神损害抚慰金，因被告不是造成原告受伤的侵权人，被告只是作为接受劳务方对提供劳务方承担法定赔偿责任，对原告不承担精神损害赔偿责任。
上述1-6项合共100968.29元，加上被告支付的医疗费、伙食费31632.14元，损失共计132600.43元。原告在搬运物品过程中没有尽到必要的谨慎注意义务，不小心造成自己被绊倒受伤，对伤害的发生存在一定的过失，对造成的损失应当承担20%的责任；被告则应对原告受伤的损失承担80%的赔偿责任，即赔偿106080.34元，扣减已支付的31632.14元，被告尚应向原告赔偿74448.2元。原告主张赔偿的金额高于上述计算标准的，本院不予采纳；被告不承担劳务接受方的赔偿责任的意见，本院亦不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第二款、第十七条至第三十五条的规定，判决如下：
一、被告佛山市南海明慧玩具有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄琼英赔付残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费、后续治疗费共非法用工单位受伤人员赔偿金等共74448.2元；
二、驳回原告黄琼英的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费75元（原告已预交），由被告负担并应与赔偿款一并径付原告，本院不另收退。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 彭建华
二〇一四年十月二十一日
书记员 袁 勤