湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0703民初732号原告：袁青秀，女，1948年2月25日出生，汉族，居民，住湖南省津市市。委托诉讼代理人：官双清，常德市法学会法律工作者。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：聂献龙，男，1968年3月12日出生，汉族，居民，住湖南省津市市。系袁青秀的女婿。代理权限为一般授权代理。被告：常德力正骨康医院，住所地：常德市鼎城区善卷路****号。法定代表人：宋军，该院院长。委托诉讼代理人：黄法医，男，1952年9月20日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。系该院院长助理，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：龙安明，男，1963年11月5日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。系该院副院长。代理权限为一般授权代理。原告袁青秀与被告常德力正骨康医院（以下简称力正医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年5月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年5月20日、2017年12月25日两次公开开庭进行了审理。原告袁青秀的委托诉讼代理人官双清、聂献龙到庭参加了诉讼，被告力正医院的委托诉讼代理人黄法医第一次开庭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。袁青秀向本院提出诉讼请求：1、判令力正医院赔偿袁青秀的伤残赔偿金、误工费、营养费、后期治疗费、精神损害抚慰金共计109434元，减去已支付的10000元，还应赔偿99434元；2、判令力正医院承担鉴定费5000元。事实与理由：2014年8月15日，袁青秀因腰椎间盘突出在力正医院进行治疗，其医生在进行神经阻滞注射时造成袁青秀脊神经根受损。后力正医院两次行髓核摘除手术，因突出髓核摘除不干净，袁青秀临床症状无明显缓解，导致再次住院治疗。袁青秀委托常德市凯信司法鉴定所对力正医院的医疗行为是否存在医疗过错、损伤的伤残程度及相关医疗事项进行了法医学鉴定，鉴定结论证实力正医院在神经阻滞注射中造成袁青秀脊神经根受损，导致左下肢肌力减退（IV级），力正医院应承担相应责任，其医疗参与度二级（70—90%）；损伤已构成八级伤残。力正医在支付10000元的赔偿款后，其余损失经双方多次协商未果，故诉至法院。力正医院辩称，力正医院在治疗过程中没有过错，履行了诊疗义务；袁青秀自行委托的司法鉴定意见不客观、不公正、不科学，不能作为定案依据，请求人民法院依法驳回袁青秀的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、袁青秀提交的协议书1份，拟证明力正医院外聘医生治疗，导致袁青秀受损的事实，力正医院对证据的关联性有异议，本院认为，该份证据系双方当事人签订，来源合法、内容客观真实，故予以采纳；2、袁青秀提交的关于袁青秀与常德力正医院纠纷协议书1份，拟证明力正医院在治疗过程中存在过失的事实，力正医院对证据的关联性有异议，本院认为，该份证据是当事人发生纠纷后就治疗达成的协议，仅能证明袁青秀未康复尚需治疗及力正医院已支付其10000元费用的事实，故对待证的事实不予采纳；3、袁青秀提交的常德市凯信司法鉴定所出具的常凯司鉴字【2015】临鉴字第209号司法鉴定意见书2份，拟证明①力正医院的治疗行为有过错，应承担相应责任，其医疗参与度二级（70—90%）；②袁青秀的损伤构成八级伤残，力正医院对证据的合法性、真实性与关联性均有异议，本院认为，力正医院虽申请重新鉴定，但在鉴定过程中，力正医院不能按照鉴定机构的要求提供资料，导致鉴定无法进行，同时，力正医院对证据虽持有异议，但未提交足以反驳的证据予以反驳，故本院对该组证据予以采纳；4、袁青秀提交的发票1张，拟证明其已花费鉴定费5050元的事实，力正医院对证据的真实性有异议，本院认为，该份证据系鉴定机构出具的正式发票，能够证明待证的事实，故予以采纳；5、力正医院提交的袁青秀住院病案1份，拟证明力正医院的诊疗活动规范，没有过错的事实，袁青秀对证据待证的事实有异议，本院认为，司法鉴定机构已对力正医院的诊疗活动进行了鉴定，故对袁青秀的质证意见予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月15日，袁青秀因腰椎间盘突出症在力正医院处住院治疗，力正医院在进行相关术前检查后，于同年8月17日行射频消融术治疗，术后无明显缓解，8月18日行锥间孔镜下L5／S1，髓核摘除术，术后部分症状有所缓解，8月20日行L4／5神经阻滞诊断性治疗，8月24日行锥间孔镜下L4／5髓核摘除术。2014年9月27日，力正医院与袁青秀签订了一份《协议书》，约定：1、根据医疗经验，乙方（袁青秀）目前应属治疗后恢复期，恢复时间一般为治疗出院后三至六个月；2、如恢复期满乙方病情没有恢复，乙方要求甲方（力正医院）对乙方病情做相关鉴定，乙方将积极配合相关部门做好鉴定工作；3、如鉴定结果确属甲方治疗过程中出现的医疗过错，甲方愿承担法律界定范围内的相关责任；4、乙方在甲方医院住院期间所产生的医疗费用，甲乙双方曾口头承诺包干治疗费用两万元整（不含后续转院治疗及康复治疗费用），乙方入院时共缴纳现金八千元整，乙方恢复期满后，如病情恢复到正常，乙方一次性向甲方缴清口头承诺包干治疗费余款一万二千元整，如乙方的病情没有恢复，最终法律途径解决。2014年9月28日袁青秀出院，共计住院治疗44日。2014年10月8日，因病情反复，袁青秀自行到中南大学湘雅三医院住院治疗13日。2015年5月9日，双方又签订了一份协议书，约定：1、袁青秀到力正医院治疗，在治疗时出现反常现象，与医院协议3-6个月恢复，到期没有康复；2、双方协商2015年2月21日至2015年10月1日止，院方暂支付患方误工、陪护费壹万元整；3、2015年10月10日止，如患者没有恢复，双方再协商处理。2015年10月12日，袁青秀自行委托常德市凯信司法鉴定所对治疗期间力正医院的医疗行为是否存在医疗过错、失误及伤残程度等相关医疗事项进行法医学鉴定，常德市凯信司法鉴定所作出了常凯司鉴字【2015】临鉴字第209号司法鉴定意见书2份，其中医疗过错鉴定结论：1、力正医院对被鉴定人袁青秀的临床诊断正确，选择手术治疗的方式正确；2、力正医院聘请外院医生在神经阻滞注射中造成被鉴定人脊神经根受损，导致左下肢肌力减退（IV级）；3、力正医院两次行髓核摘除手术，对突出髓核摘除不干净，残留过多，致使被鉴定人临床症状无明显缓解，导致被鉴定人再次手术；4、力正医院病历记录不完善、手术人员不完全、应有的手术记录没有书写，病人术中出现的异常表现没有记录，说明医院在管理上存在问题。为此，力正医院应承担相应责任，其医疗参与度二级（70-90%）。伤残程度及相关医疗事项鉴定结论：1、被鉴定人袁青秀脊神经根受损致左下肢肌力下降（肌力IV级），根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（国家标准5.8.2.1）之规定，该损伤已构成八级伤残；2、根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准10.8.2之规定，考虑给予被鉴定人误工期：1.5年：其中住院治疗：57天，医疗费用按医院治疗实际需要酌定，且需他人陪护，其护理期：200天，营养期:90天；3、被鉴定人脊神经根受损，目前恢复欠佳，故可考虑给予一定的后期治疗费用，约20000元酌定。并应积极加强患肢功能锻炼，有利患肢的功能恢复。后双方多次协商赔偿事宜，力正医院在支付10000元赔偿款后，其余一直未付，故袁青秀诉至本院。另查明，力正医院在案件受理之后申请重新鉴定，本院依法委托了湘雅二医院司法鉴定中心，因双方当事人不能提供鉴定所需的影像资料，本院于2017年12月8日终止了对外委托鉴定。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，争议的焦点之一:袁青秀的损伤与力正医院的治疗行为有无因果关系、力正医院是否应当承担赔偿责任；焦点之二:袁青秀的损失如何确定。关于焦点1，根据常德市凯信司法鉴定所的鉴定意见，力正医院在两次行髓核摘除手术时，对突出髓核摘除不干净，残留过多，致使袁青秀临床症状无明显缓解，导致其再次手术，同时，力正医院病历记录不完善、手术人员不完全、应有的手术记录没有书写，病人术中出现的异常表现没有记录，说明医院在管理上存在问题。力正医院虽对鉴定意见持有异议，但未提交相应的反驳证据予以反驳，且在重新鉴定过程中不能提供鉴定所需的影像资料，导致鉴定不能进行，其应当承担举证不能的法律后果，故常德市凯信司法鉴定所的鉴定意见可以作为本案的定案依据。因此，本院确认力正医院的治疗行为有过错，袁青秀的损伤与其治疗行为有因果关系，力正医院应当承担赔偿责任。关于焦点二，袁青秀要求力正医院赔偿经济损失109434元，其中①伤残赔偿金46527元，根据袁青秀的伤残等级，按照本地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，因定残时袁青秀年满六十七周岁，按十三年计算，2016年度湖南省农村居民人均纯收入为11930元，计46527元（11930元／年×13年×30%）；②误工费31320元，袁青秀受伤时已年满六十六周岁，属于老年人且无工作，其并不会误工而减少收入，因此袁青秀主张的误工费不予计算；③护理费11200元，该计算标准低于本地护工的报酬标准，但系当事人对民事权利的合理处分，本院予以确认；④营养费900元，本院予以确认；⑤后期治疗费20000元，因袁青秀已提交鉴定意见证明，本院予以确认；⑥鉴定费5080元，与其提供的票据数额相符，本院予以确认；⑦精神损害抚慰金5000元，袁青秀受损致残，其有权主张，本院予以确认，以上七项损失共计88707元。综上，本院对袁青秀的诉讼请求部分予以支持。力正医院第二次开庭时不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条第二款、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、常德力正骨康医院于本判决生效后十日内赔偿袁青秀的经济损失66966元（83707元×80%），支付精神损害抚慰金5000元，共计71966元，已支付的10000元予以冲减；二、驳回袁青秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费647元，由常德力正骨康医院负担518元，袁青秀负担129元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  赵安平审 判 员  庄伏云人民陪审员  代 琳二〇一八年一月八日代理书记员  徐 健附相关法条1、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。