湖南省桂阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桂阳法少民初字第86号
原告周某某，男。
被告谢某某，女。
委托代理人何良开，湖南志浩律师事务所（特别授权）。
原告周某某诉被告谢某某离婚纠纷一案，本院受理后，依法由审判员宁建道担任审判长、由审判员曹文斌、人民陪审员王姣良组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周某某，被告谢某某及其委托代理人何良开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周某某诉称，原告与被告于2003年相识，于2006年登记结婚，婚后生育一女孩周某甲，现年7周岁，在此期间双方感情不好，曾协议离婚，2009年复婚，复婚后又生育一男孩周某乙，现年4周岁。2011年至2013年，原告在监狱服刑，被告也不管小孩和父母，经常不回家。原告出狱后，原、被告也是分居生活，被告也通过短信向原告表示要求离婚。因此，原告遂向法院提起诉讼，要求法院准予原告与被告离婚，婚生小孩由原告抚养，被告支付小孩抚养费。
被告谢某某辩称，被告同意与原告离婚，但原告对夫妻感情破裂具有过错，原告因犯罪服刑，被告一个人照顾家庭已实属不易，原告出狱后，还无端猜疑被告有外遇，对被告实施家庭暴力，原告自己又与其他女人有同居行为，因此，原告对夫妻感情破裂是有明显过错的。对于婚生小孩被告要求抚养小儿周某乙，对于共同财产，其中房产有两处，消防队路旁有一栋二层总面积为191m2的房屋，另一处龙潭西路铅锌银矿老路左边原有两套房和一个半车库，原告已出让一套及半个车库，原告已得款183600元，现只剩一套住房和车库一间。另有一辆湘L3NB**比亚迪小汽车，还有债权共68万元。对于这些财产和债权，被告作为无过错方，应予多分。
原告周某某为支持其诉讼主张，现向本院提供如下证据：
合资建房协议书，拟证明消防队的新建房是原告与被告哥哥合资所建。
2、借条，拟证明原、被告尚有债务200000元。
被告谢某某为支持其辩称主张，向本院提供如下证据：
3、病历、医疗费收据，拟证明原告将被告打伤住院的事实。4、建房相关手续，拟证明消防路原、被告建有一栋二层楼房屋都是以原告个人名义办的建房手续。5、机动车信息单，拟证明湘L3NB**比亚迪小汽车是原、被告共同财产。6、视频资料、调查笔录，拟证明被告在原告服刑期间一个人照顾家庭的事实，并证明原、被告有两处房产及小汽车一辆，及原告与其他人共同生活有过错。7，证人谢静静出庭作证证言，拟证明原、被告婚姻期间在铅锌银矿路旁有一套住房，在消防队旁建了一栋两层楼住房的事实。
被告谢某某对原告周某某提供的证据质证认为：对证据1，被告不认可这份协议，原、被告没有与原告哥哥合资建设这回事。所有的手续都是原、被告在办。对证据2，被告不认可该项债务，债务是不存在的。
原告周某某对被告谢某某提供的证据质证认为：对证据3，原告没有打过被告，原告不清楚被告为什么住院。对证据4，建房办手续以原告个人名义办理，是为了手续方便，不影响与兄弟合伙建房的事实。对证据5，无异议。对证据6，录像中小孩讲的事不能作为依据，调查笔录中被调查人都是被告的亲姐姐或亲戚，因此，原告不认可该证据。对证据7，消防队旁所建的房子是与原告哥哥合伙建的，铅锌矿的房子是原告哥哥的。
本院对以上证据认证如下：
证据1，对该合资建房协议，被告谢某某予以否认，原告没有提供其他证据佐证，对该证据本院不予认定。证据2，该借条为复印件，被告又予以否认，原告也没有其他证据佐证，本院不予认可。证据3，医院的病历记录显示被告2013年11月14日入出院情况可以证明被告因与原告产生矛盾，被告受伤住院治疗的事实，证据4，该证据是桂阳县国土资源局复印的档案材料，对其真实性予以确认，可以证明，原、被告婚姻存续期间于2012年12月以原告周某某的名义办理了建房用地规划许可证等相关手续。在桂阳县城关镇消防路建设一栋占地面积为103m2的两层楼房，现该房尚未办理房产证手续。证据5，双方无异议，本院予以认定。综合证据6、7，该两证据相互佐证，并且证人谢静静当庭作证陈述，可以证明原、被告婚姻存续期间在原桂阳县铅锌矿旁自建有一套住房，该房没有办理任何土地使用和规划手续，同时也进一步证明了原、被告在桂阳县消防路建设了一栋两层楼房的事实。
根据以上双方当事人的举证、质证，本院认证及庭审情况，本院确认如下事实：
原告与被告于2003年相识恋爱，于2006年结婚，并于2006年5月13日生育大女儿周某甲，期间，由于双方性格不和，曾协议离婚，但于2009年4月20日，双方又复婚，并于2009年12月4日生育小儿周某乙。2011年至2013年期间，原告周某某因事服刑。原告刑满回家后，对被告不信任，双方产生争吵，夫妻感情出现裂痕，并分居生活至今，双方均认为夫妻感情已经完全破裂。原、被告在婚姻存续期间，于2011年4月取得合法的建设工程规划许可证等相关手续，在桂阳县消防队北面建设了一栋占地面积为103m2的两层楼房，现尚未办理房产证。另外，原、被告在桂阳县铅锌矿旁有自建一套住房和车库一间，但原、被告未对该住房和车库办理任何国土、规划建设等手续，该住房和车库目前不具有合法性。2013年，周某某经手购买了一辆二手比亚迪小汽车湘L3NB**，两婚生小孩现随原告生活。
本院认为，婚姻的存续应以感情为基础。本案原、被告因感情不和已经分居生活，双方均认为夫妻感情已经完全破裂，均要求离婚，本院应予准许。关于婚生小孩的抚养，现原、被告共有两个婚生小孩，离婚后，原、被告应各抚养一个小孩为宜，根据本案实际情况，婚生女孩周某甲由原告周某某抚养，婚生小儿周某乙由被告谢某某抚养较妥。关于夫妻共同财产，现因原、被告其中一处房产没有办理任何国土、规划建设等手续，目前该财产不具有合法性，而另一处房产也尚未取得所有权证，因此，该两处房产在本案中不宜判决房屋所有权的归属。原、被告可以就全部共同财产两处房产和小汽车湘L3NB**的分割另行协商处理或另案诉讼处理。至于原告主张的债务20万元及被告主张的债权68万元，因证据不足，在本案中不予认定。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：
一、准许原告周某某与被告谢某某离婚；
二、婚生小孩周某甲由原告周某某抚养至成年，婚生小孩周某乙由被告谢某某抚养至成年，小孩成年后随父随母由其自行选择。
本案案件受理费200元，由原告周某某负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 宁建道
审 判 员 曹文斌
人民陪审员 王姣良
二〇一四年八月五日
书 记 员 董礼贺
附相关法律条文：
《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。
行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。
父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题解释（二）》
第二十一条离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。
当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。