内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）昆刑初字第57号
公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。
附带民事诉讼原告人汪某某，女，1964年7月26日出生，汉族，住包头市昆都仑区。
被告人吕某某，男，1983年8月20日出生，汉族，捕前暂住包头市昆都仑区；因本案于2013年10月12日被依兰县达连河派出所抓获，于2013年11月3日移交包头市公安局哈业脑包派出所被拘留，同年12月7日被逮捕；现押于包头市公安局昆都仑区分局看守所。
包头市昆都仑区人民检察院以内包昆检刑诉（2014）74号起诉书指控被告人吕某某犯故意伤害罪，于2014年1月21日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人汪某某以被告人吕某某的行为造成其经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院依适用简易程序，组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。包头市昆都仑区人民检察院指派代理检察员王丽娟、杨峻岩出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人汪某某，被告人吕某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头市昆都仑区人民检察院指控，2013年6月29日上午，在包头市昆区生态园，被害人汪某某因其外孙在玩耍时受伤而与被告人吕某某及其家属发生口角，继而双方发生肢体冲突，在相互撕扯打斗过程中，被告人吕某某用脚踹被害人汪某某腰部，致使被害人汪某某右侧两根肋骨骨折，经依法鉴定，被害人汪某某损伤程度为轻伤。案发后，公安机关通过网上追逃将被告人吕某某在黑龙江省依兰县抓获。
公诉机关就指控的上述事实向法庭出示的证据有，报案材料及被害人陈述、证人证言、人体损伤检验鉴定书、抓获经过、辨认笔录及被告人供述。认为被告人吕某某因琐事故意伤害他人身体致人轻伤，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人汪某某诉称，2013年6月29日上午，在昆区张家营子，被告人吕某某等人将其踢伤，导致其肋骨骨折，在医院住院32天。故请求依法追究被告人吕某某的刑事责任；判令赔偿附带民事诉讼原告人汪某某医疗费7444.46元、误工费30000元、护理费3840元、营养费24000元、交通费620元、门诊费185元、饭费3200元，共计69289.46元。其向法庭提供包头医学院第一附属医院门诊挂号费5.6元及住院费收据1张为7444.46元、包钢三医院门诊收据1张金额为185.57元、住院费用明细表1张、诊断书2张及病历1套。被告人吕某某对民事证据无异议，本院予以确认。
被告人吕某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，并自愿认罪。对附带民事诉讼原告人汪某某的诉讼请求，其同意赔偿，但没赔偿能力。
经审理查明，2013年6月29日10时许，在包头市昆都仑区生态园，被害人汪某某因其外孙吕某某与相邻小孩玩耍时头部受伤，同其家属到被告人吕某某家中理论时，与被告人吕某某及其亲属乔某某、黄某某等人发生口角，后双方相互厮打，在厮打过程中，被告人吕某某用脚将被害人汪某某腰部踢伤，被告人吕某某的岳母黄某某头部被打伤。经包头市公安局昆都仑区分局法医学人体损伤检验鉴定，被害人汪某某伤及胸部，致右侧第8、9肋骨折，其损伤程度为轻伤；黄某某的损伤程度为轻微伤。当日，被害人汪某某前往包头医学院第一附属医院住院治疗31天，支付医疗费7635.63元。案发后，公安机关网上追逃，2013年10月12日，被告人吕某某在黑龙江省依兰县达连河冲浪狐网吧内，被依兰县公安局达连派出所民警抓获。
在诉讼过程中，就民事部分经调解，双方未能达成协议。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经本院予以确认的证据证实：
1、吕伟的报案材料，证实2013年6月29日，因其小孩在玩耍时把头划伤，去吕某某家理论，双方发生争吵，并动手打架，后有四、五个男的冲出来和受伤孩子的母亲（刘某某）打起来，孩子的奶奶和姥姥上去拉架被打倒；
2、被害人汪某某陈述，证实2013年6月29日上午10时，因其外孙头部被打伤，其女儿（刘某某）与一名女子争吵，后双方厮打，有四、五个男的打其女儿，其上去拉架被两名男子用拳头将其腰部打伤；
3、证人吕某的证言，证实案发当日上午10时，因其小孩头被划伤，其妻子（刘某某）去找对方，双方发生争吵，其母亲在院子里和他们亲戚争吵，后从屋里出来几个小伙子殴打其的母亲段某某、妻子刘某某和岳母汪某某，有两个男子用拳脚把其母亲和岳母打伤；
4、证人乔某某的证言，证实2013年6月29日10时，一名穿白衣女子（刘某某）说其哥家孩子打了她家孩子，一名穿绿色衣服阿姨（汪某某）骂其，后其母亲出来和穿绿色衣服的阿姨吵架，穿白衣女子上来拽其头发打其，一个穿花衣服的老太太拽住其，其拽老太太头发，我们三人都摔倒，穿绿色衣服阿姨躺在地上说她不行了，后他们报警；
5、证人徐某某的证言，证实案发当日上午10时，在生态园一个院子里，一名年轻女子（刘某某）领着母亲、丈夫、一个小孩进六号屋让给其小孩看病，跟屋里的两口子和他的女儿吵架，后年轻女子及婆婆、丈夫、父母亲与背包女子及母亲、丈夫、哥哥在院子里相互打架，年轻女子的婆婆、母亲，背包女子的丈夫、母亲受伤；
6、包头市公安局昆都仑区分局法医学人体损伤检验鉴定书，证实被害人汪某某的损伤程度为轻伤；
7、抓获经过，证实2013年10月12日，被告人吕某某在黑龙江省依兰县达连河冲浪狐网吧内，被依兰县公安局达连派出所民警抓获，于2013年11月3日移交包头市公安局哈业脑包派出所；
8、辨认笔录，证实2013年9月5日，在包头市公安局哈业脑包派出所，由被害人汪某某对12张不同男性免冠照片进行辨认，指认出照片中5号系被告人吕某某将其打伤，8号、10号照片上的人乔某某、韩某某参与打架；
9、常住人口基本信息，证实被告人吕某某的刑事责任年龄；
10、被告人吕某某的供述，与上述证据相互印证。
本院认为，包头市昆都仑区人民检察院指控被告人吕某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人吕某某因相邻小孩玩耍琐事故意伤害他人身，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。为此，对公诉机关指控被告人吕某某的犯罪事实和适用法律方面的意见及理由，予以采纳。由于被告人吕某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人汪某某造成经济损失，应依法承担侵权赔偿责任。对附带民事诉讼原告人汪某某要求被告人吕某某赔偿医疗费的请求，应按其实际提供的医疗费票据认定，予以支持；对其要求赔偿护理费、误工费的请求，因其未提供相关证据证实所从事的行业和实际误工减少的收入，比照自治区上一年度居民服务和其他服务业标准计算赔偿；对其要求赔偿营养费的请求，因无医疗机构相关医嘱，不予支持；对其要求赔偿交通费的主张，根据住院治疗实际情况，酌情认定；对其要求赔偿饭费的诉讼请求，不符合相关法律规定，不予支持。被告人吕某某认罪态度较好，酌情可从轻处罚。被害人汪某某在本案中未采取冷静态度解决纷争，致使矛盾激化，对此负有过错，应对被告人吕某某酌情从轻处罚。根据被告人吕某某的犯罪事实、性质、情节、危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人吕某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月12日起至2015年1月11日止。）
二、由被告人吕某某赔偿附带民事诉讼原告人汪某某门诊及住院医疗费7635.63元、误工费2839.6元、护理费2839.6元、交通费300元，合计13614.83元；
上述赔偿款项合计人民币13614.83元，被告人吕某某于本判决生效后十日内一次付清；
三、驳回附带民事诉讼原告人汪某某的其它诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 李世明
人民陪审员 王小钢
人民陪审员 李占元
二〇一四年四月十六日
书 记 员 马 杰
附：本判决适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而是被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
附：赔偿计算明细
1、医疗费：包钢三医院门诊医疗费收据1张185.57元、包头医学院第一附属医院门诊挂号费5.6元、住院收费收据1张7444.46元，计7635.63元；
2、误工费：自2013年6月29日至2013年7月30日止）住院31天，比照自治区相同行业或相近行业上一年度职工平均工资居民服务和其他服务业标准为33434元。即33434元÷365天×31天＝2839.6元；
3、护理费：比照自治区相同行业或相近行业上一年度职工平均工资居民服务和其他服务业标准为33434元。即33434元÷365天×31天＝2839.6元；
4、交通费：酌情考虑300元。