湖南省中方县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1221刑初34号
公诉机关湖南省中方县人民检察院。
被告人尹有财，男，1969年12月3日出生，住怀化市鹤城区；因涉嫌犯非法经营罪，经公安机关上网追逃，2015年9月19日被青岛市公安局红岛边防派出所民警抓获并羁押，同年9月21日被中方县公安局刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现押怀化市看守所。
被告人徐柳红，女，1966年2月20日出生，住怀化市鹤城区；因涉嫌犯非法经营罪，经公安机关上网追逃，2015年9月19日被青岛市公安局红岛边防派出所民警抓获并羁押，同年9月21日被中方县公安局刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现押怀化市看守所。
被告人贺志明，男，1970年4月12日出生，住怀化市鹤城区；因涉嫌犯非法经营罪，2015年8月26日被中方县公安局刑事拘留，同年9月29日被逮捕，2016年1月13日经中方县人民检察院决定被取保候审。
辩护人张茂轩，湖南龚云树律师事务所律师。
被告人邓炯炯，男，1981年10月2日出生，住怀化市鹤城区；因涉嫌犯非法经营罪，2015年8月27日被中方县公安局刑事拘留，同年9月29日被逮捕，同年10月23日经中方县公安局决定被取保候审。
湖南省中方县人民检察院以湘中检刑诉[2016]38号起诉书指控被告人尹有财、徐柳红、贺志明、邓炯炯犯非法经营罪，于2016年5月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省中方县人民检察院指派检察员欧侠出庭支持公诉，被告人尹有财、徐柳红、贺志明、邓炯炯及辩护人张茂轩到庭参加诉讼。期间,公诉机关认为本案需要补充侦查，于2016年8月2日向本院提出延期审理建议，本院于2016年8月2日决定对本案延期审理，公诉机关对本案补充侦查完毕后，于2016年9月2日提请本院恢复对本案的审理，本案重新计算审理期限；2016年12月2日经怀化市中级人民法院批准，延长本案审理期限三个月。现已审理终结。
中方县人民检察院指控：
2014年3月至2015年8月，被告人尹有财、徐柳红经他人介绍认识郴州人郑某（另案处理）后，从其手中多次购买不同品牌的假烟在怀化市鹤城区石门乡、湖南省洪江市安江镇等地进行销售，销售金额共计22万余元。期间，郑某联系怀化货车司机冯某、韩某（均另案处理）将假烟从广州运输至中方县境内怀化市工业园区。货到后被告人尹有财、徐柳红两人亲自接货或雇请被告人贺志明帮忙接货、运送。被告人贺志明则雇请被告人邓炯炯或者其他面包车司机将假烟运送给下�李某、向某（均另案处理）等人。
2014年下半年至2015年8月，被告人贺志明、邓炯炯明知被告人尹有财、徐柳红销售假烟，仍先后多次受被告人尹有财、徐柳红雇请将假烟运送给李某、向某等人。
2015年8月25日，被告人尹有财、徐柳红从郑某手中购买40件不同品牌的假烟，让被告人贺志明在中方县境内怀化市工业园区附近的马路边接货，被告人贺志明雇请被告人邓炯炯驾驶面包车将假烟运送给向某。后被告人贺志明、邓炯炯驾车前往洪江市安江镇途中，在高速公路中方收费站被公安民警当场查获。经鉴定，被告人邓炯炯所驾驶的面包车内装载的40件假烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
2015年8月26日，被告人贺志明、邓炯炯主动到怀化市公安局投案，如实供述了其犯罪事实；同年9月19日，山东省青岛市公安局红岛边防派出所在青岛市红岛经�区湖南六建项目部抓获被告人尹有财、徐柳红，二人到案后如实供述了其犯罪事实。公安机关依法扣押被告人贺志明4000元、被告人邓炯炯3000元、不同品牌卷烟40件。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相关书证、证人证言、价格证明、鉴定意见、检验报告、搜查笔录、辨认笔录及被告人的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人尹有财、徐柳红、贺志明、邓炯炯违反国家对烟草专卖的管理规定，未取得烟草经营许可，经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，上述被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项，应当以非法经营罪追究四被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人尹有财起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，被告人徐柳红、贺志明、�炯炯系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定。提请本院依法判处。
被告人尹有财、徐柳红、贺志明、邓炯炯对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人张茂轩提出如下辩护意见：1、对起诉书指控贺志明犯非法经营罪的定性无异议，但指控的金额有异议，实际销售金额只能认定为12万元左右；2、贺志明在公安机关未对其采取强制措施前主动投案，如实供述犯罪事实，构成自首；3、贺志明在共同犯罪中起次要作用，系从犯。综上，建议法院对其适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人尹有财、徐柳红、贺志明、邓炯炯犯罪的事实属实，本院予以确认。
另查明，怀化市鹤城区司法局在对被告人贺志明、邓炯炯是否适用社区矫正进行调查评估后认为，二被告人平时表现较好，再犯�风险较小，所在社区的矫正环境良好。建议对二被告人适用社区矫正。
上述事实，有经庭审质证且查证属实的公安机关受案登记表、立案决定书、被告人户籍资料、银行交易明细单、手机通话详单、扣押决定书及社区矫正调查评估意见书等书证，证人郑某、冯某、韩某等人的证言，价格证明、卷烟鉴别检验报告、电子数据检验报告，辨认、搜查笔录及被告人尹有财、徐柳红、贺志明、邓炯炯的供述与辩解等证据证明，足以认定。
本院认为：被告人尹有财、徐柳红违反国家烟草专卖管理规定，为牟取非法利益，销售假冒注册商标的伪劣卷烟，被告人贺志明、邓炯炯为牟取非法利益，明知被告人尹有财、徐柳红销售假烟，仍先后多次接受雇请帮助运送假烟，上述四被告人的行为均同时构成非法经营罪和销售伪劣产品罪；根据《最高人民法院最高人民检察院<关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第五条之规定，行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。因销售伪劣产品罪规定，销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；非法经营罪情节严重的，处五年以下有期徒刑或拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；非法经营烟草专卖品，数额在五万元以上二十五万元以下，或者违法所得数额在二万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”。本案中，被告人尹有财、徐柳红、贺志明、邓炯炯非法销售伪劣卷烟，销售金额共计22万余元，四被告人的行为按销售伪劣产品罪定罪应在二年以上七年以下有期徒刑量刑，按非法经营罪定罪应在五年以下有期徒刑量刑，销售伪劣产品罪比非法经营罪的处罚较重，本案应定销售伪劣产品罪；中方县人民检察院指控被告人尹有财、徐柳红、贺志明、邓炯炯犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，本院予以纠正；在共同犯罪中，被告人尹有财起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人徐柳红、贺志明、邓炯炯起次要作用，均系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；案发后被告人尹有财、徐柳红均如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚；被告人贺志明、邓炯炯主动到公安机关投案，如实供述了全部犯罪事实，是自首，对二被告人可以从轻或者减轻处罚；鉴于本案的具体情况及各被告人分别具有的量刑情节、认罪态度、悔罪表现，并结合司法行�机关适用社区矫正的建议，本院依法对被告人尹有财从轻处罚，对被告人徐柳红减轻处罚，对被告人贺志明、邓炯炯减轻处罚并适用缓刑，实行社区矫正。对在案扣押的被告人贺志明的违法所得4000元、邓炯炯的违法所得3000元及假冒注册商标的伪劣卷烟40件，依法应当予以没收。
综上所述，根据被告人尹有财、徐柳红、贺志明、邓炯炯犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人尹有财依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，《最高人民法院最高人民检察院<关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第一款，第五条，对被告人徐柳红依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，《最高人民法院最高人民检察院<关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第一款，第五条，对被告人贺志明依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院最高人民检察院<关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第一款，第五条，对被告人邓炯炯依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院最高人民检察院<关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案�具体应用法律若干问题的解释>》第一条第一款，第五条，并根据《中华人民共和国刑法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人尹有财犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑年三年六个月，并处罚金人民币十五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月19日起至2019年3月18日止。罚金缴纳期限：自本判决发生法律效力第二日起三十日内缴清。）
二、被告人徐柳红犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月19日起至2017年7月18日止。罚�缴纳期限：自本判决发生法律效力第二日起三十日内缴清。）
三、被告人贺志明犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金缴纳期限为：自本判决发生法律效力第二日起三十日内缴清；自本判决生效之日起十日内,被告人贺志明持刑事判决书到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正。）
四、被告人邓炯炯犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金缴纳期限为：自本判决发生法律效力第二日起三十日内缴清；自本判决生效之日起十日内,被告人邓炯炯持刑事判决书到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正。）
五、对在案扣押的被告人贺志明的违法所得4000元、邓炯炯的违法所得3000元及假冒注册商标的伪劣卷烟40件依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾慎初
审 判 员 邓子园
人民陪审员 肖佐茹
二〇一六年十二月十九日
代理书记员 陈生财