安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）六民一终字第00127号
上诉人（一审原告）：六安市大禹医疗器械有限责任公司。
法定代表人：陈志清，该公司董事长。
委托代理人：赵勇。
委托代理人：叶忠骥，安徽寻求律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：高云宽。
委托代理人：孙良柱，安徽金六州律师事务所律师。
委托代理人：许大刚，安徽金六州律师事务所律师。
上诉人六安市大禹医疗器械有限责任公司（以下简称六安大禹医疗公司）因与被上诉人高云宽劳动争议纠纷一案，不服安徽省六安市金安区人民法院于2012年12月18日作出的（2012）六金民二初字第02780号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年2月27日公开开庭审理了本案。上诉人六安大禹医疗公司的委托代理人赵勇、叶忠骥，被上诉人高云宽的委托代理人孙良柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审中六安大禹医疗公司诉称：一、仲裁裁决认定事实有误。由于高云宽没有按期完成《高级管理人员聘用协议》规定的任务，经双方协商一致，其工资自2012年元月起由税前9000元每月变更为税前6500元每月；且六安大禹医疗公司于2011年12月30日以书面形式予以通知。仲裁裁决六安大禹医疗公司支付高云宽2012年1月、2月工资5390元无事实依据；高云宽自2012年2月底就离开公司，属自动离职；3月份以后没有上过班，也没有考勤。六安大禹医疗公司的考勤统计、指纹打卡上下班记录表，均显示高云宽在2月底已经自动离职。仲裁裁决支付高云宽3月、4月工资18760元无事实依据；由于高云宽自动离职，不属于《劳动合同法》规定的支付经济补偿金范围；裁决支付其经济补偿金13500元，缺乏依据；由于高云宽在工作期间长期违反六安大禹医疗公司考勤制度、经常不上班，已经得到休息，且带薪休假制度并没有强制性普遍实施，仲裁裁决支付高云宽带薪休假工资4137.93元无事实与法律依据。二、高云宽在六安大禹医疗公司工作期间，工作能力极差，管理混乱，严重违反公司规章制度，未能完成工作任务，给公司造成损失，依据《高级管理人员聘用协议》规定应该返还六安大禹医疗公司责任金及绩效金40700元，并赔偿公司损失200000元。故请求依法判令六安大禹医疗公司不需支付高云宽2012年1月-2月工资5390元、2012年3月、4月工资18760元（含五月一日、二日工资760元）、经济补偿金13500元和带薪年休假工资4137.93元；依法判令高云宽支付六安大禹医疗公司已发放的2011年4月至2012年5月责任金及绩效金40700元和未能依约履行职责造成六安大禹医疗公司的损失200000元；本案诉讼费用由高云宽承担。
高云宽辩称：一、请求法院驳回六安大禹医疗公司的全部诉讼请求，六安大禹医疗公司诉称的事实不成立，诉请没有事实和法律依据，我与六安大禹医疗公司于2011年4月1日书面签订聘用协议，协议约定了工作内容、工资待遇以及公司应当提供的生产设备、生产环境，即公司作为医疗出口企业应该具备的ISO13485CEFDA等等（详见高级管理协议第3页），工作计划上载明了添加注塑机4台等设备，但公司始终没有落实设备。合同第九条约定甲方每月以货币的形式支付乙方税后报酬9000整，提成另有约定。公司与我签订的劳动聘用书是符合法律规定的，所以依据劳动合同法应当足额支付劳动者工资及年休假工资、经济补偿金等；二、本案高云宽没有给六安大禹医疗公司造成任何损失。
一审审理查明：高云宽于2011年4月4日进入六安大禹医疗公司工作，担任常务副总经理，双方签订了《高级管理人员聘用协议书》，协议约定：“对六安大禹医疗公司的生产经营管理负全面责任，行使一切生产经营管理职权，并接受原告董事会的监督，保证六安大禹医疗公司安全生产，长效管理。全面负责产品的生产、质量、采购、外贸出口产品的销售、新产品的部分研发工作以及协助原告处理对外事务等工作。六安大禹医疗公司每月以货币形式足额支付高云宽基本工资及劳保、福利、奖金等，合计为（税后）9000元整”。六安大禹医疗公司对高云宽实行不定时工作制，工作时间自行调整。考勤制度根据实际情况进行记录，不做为缺勤或者加班的依据，每月工资的发放数额不受考勤的影响，与考勤无关。2011年12月28日高云宽以六安大禹医疗公司未按协议约定足额发放工资为由向六安大禹医疗公司递交辞职报告，六安大禹医疗公司于2012年5月2日同意高云宽辞职，双方于5月7日进行了工作交接。2012年6月14日，高云宽作为申请人向六安市金安区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被申请人六安大禹医疗公司支付其2012年1月-2月工资5390元；裁决被申请人支付其2012年3月至批准辞职之日止应发工资18760元；支付双倍工资、经济补偿金等。2012年9月21日六安市金安区劳动人事争议仲裁委员会作出劳人仲裁（2012）47号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人向申请人支付2012年1月-2月扣发的工资5390元；二、被申请人向申请人支付2012年3月至协议中止提交批准日止应发的工资18760元（含五月一日至二日工资760元）；三、驳回申请人要求被申请人支付双倍工资的请求。四、被申请人支付申请人经济补偿金13500元（9000元／月×1.5月）；五、被申请人支付申请人带薪年休假工资4137.93元（9000÷21.75×5×200%）；六、驳回申请人要求被申请人支付因仲裁产生的车旅费、误工费的请求；七、驳回被申请人要求申请人返还已发放的2011年4月至2012年5月责任金及绩效金的请求；八、驳回被申请人要求申请人赔偿由于未能依约履行职责造成申请人的损失的请求；九、工资、经济补偿金和带薪年休假工资合计41787.93元，被申请人于仲裁裁决书生效后十五日内一次性支付给申请人。六安大禹医疗公司不服仲裁裁决，诉至法院。另查明：六安大禹医疗公司支付高云宽2012年1月、2月部分工资合计13000元，2012年3月至4月（含5月1日、2日）工资未有支付。
一审审理认为：一、关于工资问题。高云宽进入六安大禹医疗公司工作，担任常务副总经理，双方签订了《高级管理人员聘用协议书》，协议约定高云宽月工资为税后9000元，六安大禹医疗公司仅支付高云宽2012年1月至2月部分工资合计13000元，3月至4月工资没有支付，故六安大禹医疗公司应支付高云宽2012年1月至2月工资5000元（即9000元／月×2个月-
已支付13000元），应支付高云宽2012年3月至4月（含5月1日、2日）工资18760元［（9000元／月×2个月）＋5月1日、2日工资760元］，六安大禹医疗公司诉请不应支付高云宽2012年1月至2月工资5390元，其中390元不应支付本院予以支持，其余5000元不应支付本院不予支持。六安大禹医疗公司诉请不应支付高云宽2012年3月至4月工资18760元（含五月一日、二日工资760元），本院不予支持。二、关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项的规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；根据该规定原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金，经济补偿金计算标准及期限根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故六安大禹医疗公司应向高云宽支付经济补偿金为13500元（9000元／月×1.5月）。三、关于带薪年休假工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条的规定国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。高云宽在六安大禹医疗公司已连续工作满1年以上，有权享受带薪年休假，六安大禹医疗公司无证据证明其安排了高云宽休年休假或已向其发放带薪年休假工资报酬的证据，应当支付其带薪年休假工资。高云宽累计工作已满1年不满10年，年休假5天，故六安大禹医疗公司应当向高云宽支付带薪年休假工资2011年度4137.93元（9000元／月÷21.75天×5天×200%）。四、关于六安大禹医疗公司要求高云宽支付已发放的责任金及绩效金40700元的问题。责任金及绩效金是高云宽的工资组成部分，双方在《高级管理人员聘用协议书》中对工资已作约定，六安大禹医疗公司未举证证明其不应发放的证据，故其此项诉请不予支持。五、关于六安大禹医疗公司要求高云宽赔偿损失200000元的问题。因无证据证实，本院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条的规定，判决：一、原告六安市大禹医疗器械有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次支付被告高云宽2012年1月-2月工资5000元。二、原告六安市大禹医疗器械有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次支付被告高云宽2012年3月-4月工资18760元（含五月一日、二日工资760元）。三、原告六安市大禹医疗器械有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次支付被告高云宽经济补偿金13500元。四、原告六安市大禹医疗器械有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次支付被告高云宽带薪年休假工资4137.93元。五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告六安市大禹医疗器械有限责任公司负担。
一审宣判后，六安大禹医疗公司不服判决上诉称：一审认定事实错误，适用法律错误，其不应支付高云宽2012年1－4月工资、经济补偿金和带薪年休假工资；高云宽应支付上诉人已发放的责任金和绩效金40700元和未能依约履行职责造成的损失200000元，请求二审法院撤销原判，依法改判。
高云宽答辩称：上诉人与我解除劳动关系时间是2012年5月8日，双方协商时间是5月8日，上诉人发放的责任金也是到5月份，其应当支付我未付工资；关于经济补偿金，根据劳动合同法规定，应当支付劳动报酬；根据劳动部文件，用人单位出具书面记录支付劳动数额时间，支付工资应当有用人单位举证，不能举证应当承担不利后果；根据企业职工带薪年休假办法，用人单位没有证据证明安排了年休假应当支付；关于上诉人要求被上诉人支付赔偿没有证据应当驳回；上诉人要求返还绩效金没有证据证明应当驳回。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人提供两份证据：一份是员工规则，第35条对考勤问题有规定，证明被上诉人3、4月份没有考勤记录属于旷工，工作任务没有完成，绩效金应当扣除。第二份证据是《咨询函》复函，证明被上诉人在管理中存在重大过失。
高云宽的质证意见：对第一份证据的真实性有异议，规则是单方制作；对合法性有异议，根据法律规定应当开职工大会公示公告才有效力；高云宽作为高级管理人员并不像普通员工一样实行考勤制度；这份证据不属于新证据，根据法律规定该资料作为内部规则应在一审中提供而未提供，不能作为二审新证据。对第二份证据的真实性有异议，无法核实盖章单位的真实性，与本案也没有关联性，不能达到其证明目的。
本院认证意见：对第一份证据的真实性予以认可，高云宽作为公司的高管人员，不能认定没有考勤记录就属于旷工；对第二份证据与本案的关联性不予认可，不能达到其证明目的。
二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，综合双方上诉理由及答辩意见归纳本案争议焦点为：一、被上诉人何时与上诉人解除劳动关系；二、一审判决的各项款是否适当。
关于争议焦点一，高云宽2011年4月4日进入六安大禹医疗公司工作，担任常务副总经理，双方签订了《高级管理人员聘用协议书》，后高云宽以六安大禹医疗公司未按协议约定足额发放工资为由，于2011年12月28日向六安大禹医疗公司递交辞职报告，六安大禹医疗公司于2012年5月2日同意高云宽辞职，双方于5月7日进行了工作交接，故高云宽与六安大禹医疗公司的劳动关系解除时间是2012年5月2日。上诉人认为高云宽自2012年2月底就离开公司，不再上班，属于自动离职，因高云宽在事前已递交了辞职报告，但一直未得到公司的批准，故双方的劳动关系尚在延续，直至2012年5月2日公司批准了高云宽的辞职，双方的劳动关系方才解除。上诉人认为高云宽属自动离职的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于争议焦点二，一审按照双方约定的税后工资报酬9000元／月和双方劳动关系解除时间2012年5月2日，判处六安大禹医疗公司支付高云宽2012年1月至5月2日的未付工资，数额正确，应予维持。一审按照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，判处六安大禹医疗公司支付高云宽解除劳动合同经济补偿金和带薪年休假工资并无不妥，本院予以维持。
至于六安大禹医疗公司要求高云宽返还公司已发放的责任金和绩效金40700元，因上诉人未举证证明该款不应发放，且已经发放，故对上诉人的该项诉请不予支持；另外，六安大禹医疗公司要求高云宽赔偿损失200000元，因无证据证实，本院亦不予支持。
综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由六安市大禹医疗器械有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵应军
代理审判员 魏 晋
代理审判员 鲍忠琴
二〇一三年四月七日
书 记 员 朱宝涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；