江苏省南通经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民初字第00790号
原告吴橄绘。
委托代理人张娟，江苏通南律师事务所律师。
被告江苏南岛瓦纳卡国际贸易有限公司，住所地南通苏通科技产业园江成路1088号内3号楼1160室。
法定代表人邵玉秋，总经理。
委托代理人李卫平、谢颖，江苏洲际英杰律师事务所律师。
被告姚国华。
委托代理人陈四新，江苏大生律师事务所律师。
原告吴橄绘与被告江苏南岛瓦纳卡国际贸易有限公司（以下称瓦纳卡公司）、姚国华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月29日立案受理后，依法由审判员周国建独任审理，于2015年8月21日公开开庭审理，后组成合议庭于10月29日进行了公开开庭审理，原告吴橄绘及其委托代理人张娟，被告瓦纳卡公司的委托代理人谢颖，被告姚国华的委托代理人陈四新到庭参加了两次庭审，被告瓦纳卡公司的委托代理人李卫平参加了第一次庭审，被告姚国华参加了第二次庭审。本案现已审理终结。
原告吴橄绘诉称：2013年9月起受雇于被告二从事建筑施工工作，2014年11份被告一将公司办公违章加层工程发包给被告二。2014年12月27日原告在施工过程中，突然移动活动脚手架，致使原告与另一位同事从高处摔落致伤，后经治疗出院后被评定为九级伤残。现起诉要求两被告赔偿原告医疗费17383.67元（已扣除被告一支付部分）、二次手术费8000元、残疾赔偿金137384元、误工费30013元、护理费11500元、营养费700元、住院伙食补助费800元、交通费500元、精神损害赔偿金10000元。庭审中原告增加护理费1840元的诉讼请求。
被告瓦纳卡公司辩称：我公司与南通安达建筑安装工程有限公司（以下称安达建安公司）是承揽关系，现有工程是原先工程的维修，被告一与有建筑资质的公司签订合同没有过错，原告与被告二之间系雇佣关系，原告在施工过程中存在重大过错，双方应按各自过错承担相应的责任。
被告姚国华辩称：原告与被告二不存在雇佣关系，双方均受雇于被告一，由被告一安排相关工作，原告自己不小心与他人配合不当，本人不应当承担赔偿。
经审理查明，2014年12月27日，姚国华、吴橄绘和瓦纳卡公司雇员张建彬（又名张美祥）、李史意等人在为瓦纳卡公司办公楼加盖第三层斜坡屋顶过程中，姚国华、张建彬负责移动脚手架，吴橄绘、李史意站在脚手架上，由吴橄绘负责接取钢材和涂抹防锈油漆，李史意负责焊接钢材。在移动脚手架过程中，脚手架倾倒致吴橄绘与李史意从高处坠落摔伤。随后二人被送至南通瑞慈医院进行救治，吴橄绘经诊断为左跟骨粉碎性骨折，后行切开复位内固定术，共住院18天，另花费医疗费23550.91元。在南通瑞慈医院门诊期间，瓦纳卡公司垫付吴橄绘诊疗费754.5元，并安排两名职工轮流全天进行陪护。2015年1月18日和1月25日，吴橄绘在南通市陈桥医院分别用去门诊医疗费672元和96元。2015年1月26日，吴橄绘因术后切口感染再次入南通市中医院至2015年2月17日出院，进行治疗，住院22天，花费4564.76元。事故发生后，瓦纳卡公司另给付原告医疗费11500元。
在工程施工期间及结束后，姚国华从瓦纳卡公司支取81410元工程款。
诉讼过程中经原告申请，本院委托南通三院司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，该所作出通三司法鉴定所（2015）临鉴字第2252号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、吴橄绘外伤致左跟骨粉碎性骨折，其左踝关节功能障碍评定为人损九级伤残。2、吴橄绘取内固定二次手术费用约8000元。3、吴橄绘需休息180日，护理期为75日，其中2人护理30日，1人护理45日；营养期限为60日。取内固定期间休息期限为30日；需1人护理10日，营养期限为10日。为此原告支付了鉴定费2280元、检查费218.5元。
另查明，原告吴橄绘在港闸区陈桥乡葆华村十三组12号农村房屋拆迁后安置在港闸区仁和锦居20幢502室。原告出院后再未外出打工。
上述事实，有病历、出院记录、用药清单、医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票、拆迁安置协议、收条、事故经过说明等书证及双方当事人的陈述等证据在卷佐证。
本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据双方当事人意见，本案争议焦点为原告与姚国华、瓦纳卡公司是何法律关系；原告的损失如何确定及当事人之间如何承担责任。根据原告及姚国华陈述的事实及瓦纳卡公司的付款审批单，可以认定姚国华通知并安排原告到瓦纳卡公司内进行施工，瓦纳卡公司已将部分工程款支付给姚国华个人，再由姚国华发放原告工资，本案中原告接受被告姚国华的管理、安排工作并由姚国华按照固定标准发放报酬，该方式符合雇佣关系的特征，本院认定二者之间形成雇佣关系。被告姚国华作为原告的雇主，在没有相应资质的情况下组织工人进场施工，未能提供相应的安全保障措施，应当承担赔偿责任。被告瓦纳卡公司将工程交给没有资质的被告姚国华进行施工，违反法律规定，亦应承担相应的责任，且依法应当与雇主承担连带赔偿责任。原告作为多年从事建筑施工的瓦工在建筑工地劳动过程，身处高处而未采取任何有效安全防护措施，在移动脚手架的过程中未按操作规程回到低处，不慎跌伤，其个人未能尽到充分的安全注意义务，其疏忽大意也是造成事故的原因之一，依法也应承担责任。同时考虑到本起事故中，瓦纳卡公司亦安排员工张美祥进行操作，本院衡情各方当事人的责任，确定由被告姚国华承担50%的赔偿责任，被告瓦纳卡公司承担30%的赔偿责任，被告瓦纳卡公司与被告姚国华承担连带赔偿责任，其余损失由原告自行承担。关于瓦纳卡公司辩称将工程发包给安达建安公司承建和该工程系前一工程的后续维修，姚国华系该公司现场负责人，根据其提交的工程装修合同、工程预算单、工程竣工验收报告及建筑业统一发票，能够证明该工程装修合同约定的工程已在2014年4月竣工验收并将工程款支付完毕，即该合同已履行完毕，故发生事故时所建设的加层及建斜坡屋顶工程与工程装修合同约定的建设工程非同一工程，在没有证据证明姚国华在该工程中系安达建安公司的现场代表前提下，并不能当然推断出该工程系瓦纳卡公司发包给安达公司承建或者系原先工程的维修工程，因此本院对瓦纳卡公司辩称的该事实不予采信。
至于原告的损失，经本院审查，确认其损失如下：1、医疗费，原告现主张29638.17元，其中两次在南通市陈桥医院医药费合计768元，有相关病历、医疗费票据、鉴定意见书予以佐证，本院予以确认。2、住院伙食补助费，原告两次住院40天，故该项损失为720元（18元／天×40天）。3、营养费，根据鉴定意见，本院确认为600元（10元／天×60天）。4、误工费，原告事故发生时从事建筑业施工，无稳定工作和收入，本院参照省高院公布的2012年度江苏省房屋建筑业在岗职工平均工资53252元／年计算，结合鉴定意见，确认误工费为26262元（53252元／年÷365天×180天）。5、护理费，根据鉴定意见护理期为75日，二人护理期间30日、一人护理期间为45日，原告主张其子进行护理但未提供护理期间收入减少之证据，本院结合本地实际情况，以每天85元的标准计算原告护理费为8925元（85元×30天×2人＋85元×45天×1人）。由于被告瓦纳卡公司在原告在南通瑞慈医院住院期间安排两人进行护理并按月发放了两位护理人员工资，故该项支出费用应在该公司承担责任中，参照护理费标准予以扣减3060元（85元×18天×2人）。6、残疾赔偿金，原告已年满61周岁，原告农村房屋已拆迁并安置到城镇商品房内，本院认为应参照城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，认定130514.8元（34346元×19年×20%）。7、交通费，原告受伤并住院治疗，确实存在交通费的损失，故本院根据原告伤情和就医情况，酌情认可其交通费为400元。8、精神损害抚慰金，原告因伤造成九级伤残，确实给原告身体和精神带来了一定的损害，本院综合考虑被告的赔偿能力、当地基本生活水平、双方过错程度以及原告参照城镇居民标准计算损失赔偿数额等实际情况，认定8000元为宜。9、二次手术费、护理费、营养费，为减少当事人讼累，并结合原告伤情和司法鉴定结论，本院按上述标准支持二次手术费8000元、护理费850元、营养费100元。由于原告已超过60周岁且受伤后构成九级伤残，其劳动能力有所丧失，受伤后不再外出务工，故二次手术期间误工费本院不予支持。综上，原告损失合计214009.97元，被告姚国华赔偿其中的50%即107004.99元，被告瓦纳卡公司赔偿其中30%即64202.99元，因其已垫付和支出了15314.5元，故仍需赔偿48888.49元。其余损失由原告自己承担。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告姚国华赔偿原告吴橄绘本次事故各项损失合计107004.99元；
二、被告江苏南岛瓦纳卡国际贸易有限公司赔偿原告吴橄绘本次事故各项损失48888.49元；
上述两项给付义务，各被告于本判决生效后十日内履行；
三、被告江苏南岛瓦纳卡国际贸易有限公司与被告姚国华对上述赔偿义务承担连带赔偿责任；
四、驳回原告吴橄绘的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1482元，鉴定费（含检查费）2498.5元，合计3980.5元，由原告吴橄绘负780.5元，被告姚国华负担2100元，被告江苏南岛瓦纳卡国际贸易有限公司负担1100元（上述费用已由原告垫付，两被告于本判决生效后十日内给付原告）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1482元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。
审 判 长 陈 冲
审 判 员 周国建
人民陪审员 施素珍
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 李 婧
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》：
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于适用审理人身损害赔偿案件适用法律的若干的解释》：
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬费事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票护为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配性收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。