江苏省扬州市邗江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）扬邗民初字第1781号
原告李德华。
委托代理人杨家俊，扬州东城法律事务所法律工作者（特别授权）。
委托代理人徐秋月，扬州东城法律事务所法律工作者（特别授权）。
被告龚士钱。
被告中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司，住所地在连云港市新浦区苍梧路1号。
负责人杨光，总经理。
委托代理人陈进华，该公司法律顾问（特别授权）。
委托代理人陈红，该公司法律顾问（特别授权）。
原告李德华与被告龚士钱、中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司（以下简称人保连云港分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月22日受理后，依法组成合议庭，于同年8月25日公开开庭进行了审理。原告李德华的委托代理人杨家俊、被告龚士钱、被告人保连云港分公司的委托代理人陈进华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李德华诉称：2012年9月26日，刘柱驾驶苏K×××××号重型专项作业车在仪征市青山镇肖山村工地由西向东倒车过程中与站在车后的行人原告李德华相撞，致原告受伤。交警部门认定刘柱承担事故全部责任，原告不负事故责任。刘柱系被告龚士钱雇佣的驾驶员。苏K×××××号重型专项作业车在被告人保连云港分公司投保交强险及商业三者险。原告因本起交通事故住院治疗，经鉴定构成九级伤残。本起事故给原告造成的各项损失为：住院伙食补助费2440元（两次住院122天，20元／天）、营养费4980元（两次住院期间加210天，15元／天）、护理费14700元（出院后家人护理210天，70元／天）、误工费41813.33元（误工期限为两次住院期间加270天，3200元／月）、残疾赔偿金109907.2元（按照城镇居民人均可支配收入标准34346元计算16年，乘以九级伤残系数计20%）、精神损害抚慰金1万元、鉴定费840元、交通费400元，合计185080.53元。请求判令被告龚士钱、人保连云港分公司共同赔偿上述损失。
被告龚士钱辩称：对事故认定及车辆保险等情况无异议。龚士钱系苏K×××××号重型作业车实际车主，因其有银行不良信贷记录，购买时登记在亲戚庄中良名下。刘柱系龚士钱雇佣的驾驶员，事故时系从事劳务行为。龚士钱同意承担民事赔偿责任，刘柱及庄中良均不应承担赔偿责任。请求依法确认原告的损失后，由保险公司进行赔偿。事故后，龚士钱垫付全部医疗费用及住院时的护工费、支付原告李德华7000元、支付原告之子李宏祥22000元，共计88899元，请求在本案中一并处理。
被告人保连云港分公司辩称：本起事故发生在工地，应不属于交通事故。苏K×××××号重型专项作业车在我公司投保了交强险及商业三者险。刘柱作为特种车辆驾驶员，应有特种车辆操作证。对于原告的各项损失，其中医疗费，第一次住院医疗费中有××，该疾病与交通事故无关，且应扣除15%的非医保；住院伙食补助费标准无异议；营养费应为12元／天，出院后营养期限偏长；护理费，只认可住院期间的护理费用；误工费，对原告提供的扬州市泰易起重吊装有限公司出具的证明（主要内容：该单位员工李德华平均月工资3200元左右，事故后未上班，工资停发）及单位营业执照复印件（法定代表人龚士畅）有异议，认为原告未提供实际工作及工资发放的证据，且事故时已年满60周岁，应依法查明原告、龚士畅、刘柱、龚士钱之间的法律关系。残疾赔偿金，对伤残等级有异议，应按农村标准计算；精神损害抚慰金及交通费，应首先确定是否属于交通事故，故暂不认定；鉴定费不在保险公司理赔范围。请求依法判决。
为查明事实，庭后本院向刘柱及龚士畅询问相关情况。刘柱陈述，其受龚士钱所雇佣驾驶重型作业车已有三四年，有驾驶重型吊车操作证。事故时，其开到工地门口倒车进去，因为视觉××区，看不到后面有人，听到别人喊才知道发生了事故。刘柱出示了特种设备作业操作证。龚士畅陈述，原告李德华系其雇佣的工人。事发前一两年曾在其单位扬州市泰易起重吊装有限公司做工，中断了一段时间后，又到其单位干活，没多久就发生了本起事故。原告工资每月3000多元，没有签订劳动合同。事故时，其安排原告及另外一个工人到工地干活。事故前，其与龚士钱并不认识，事故后才知道两人是老乡。
经审理查明：2012年9月26日12时，刘柱驾驶苏K×××××号重型专项作业车在仪征市青山镇肖山村工地由西向东倒车过程中与站在车后的行人李德华相撞，致李德华受伤。仪征市公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定刘柱负本起事故全部责任，李德华不负事故责任。被告龚士钱系苏K×××××号重型作业车实际车主，登记车主为庄中良。刘柱系龚士钱雇佣的驾驶员，事故时系从事雇佣活动。苏K×××××号重型作业车在被告人保连云港分公司投保了交强险及商业三者险（保额50万元、不计免赔率），保险期限自2012年2月21日起至2013年2月20日止，本起事故发生在保险期间内。
事发当日，原告李德华至扬州友好医院治疗，入院诊断：左股骨干粉碎性骨折、腰部外伤，当日行左股骨干骨折切开复位髓内钉内固定术。2013年1月15日出院。出院医嘱：全休半年，加强营养及护理；服药、每月复查凝血功能；每1-2个月拍片一次复查至骨折愈合；在医生指导下进行功能锻炼，防止锻炼不当引起内固定松动、断裂或锻炼不力引起关节僵硬；定期门诊复查，骨折愈合后取内固定，二次手术费用约需6000.00元等。2015年2月2日，原告再次入住扬州友好医院，于2015年2月4日行左股骨干骨折内固定取出术。2015年2月13日出院。出院医嘱：注意休息一个月，增加营养及护理；保持切口干燥，增加左下肢功能锻炼，防止关节僵硬；定期复查，不适随诊等。原告共计产生住院医疗费51537.53元、门诊医疗费3519.3元，合计55056.83元。事故后，被告龚士钱垫付医疗费55056.83元、住院时护工费4880元、支付原告29000元，合计88936.83元。
审理中，本院根据原告的申请，依法委托江苏省苏北人民医院司法鉴定所进行伤残等级鉴定。2015年7月25日，苏北人民医院司法鉴定所出具（2015）临鉴字第761号司法鉴定意见书，结论为：原告李德华因交通事故致左股骨中下段粉碎性骨折等，目前遗有左下肢功能丧失31.9%，属九级伤残。原告支付鉴定费用840元。鉴于原告未进行误工、护理及营养期限三期评定，经协商，原告李德华及被告人保连云港分公司一致同意误工期限按照240天、护理及营养期限按照两次住院期间来确定。
上述事实，有原、被告双方的陈述，原告提供的事故认定书、病历、入院及出院记录、江苏省苏北人民医院司法鉴定所（2015）临鉴字第761号《司法鉴定意见书》、鉴定费票据、苏K×××××号重型专项作业车行驶证复印件、保单复印件，以及被告龚士钱提供的住院及门诊医疗费收费收据、住院费用清单、扬州市嘉宏物业管理有限公司开具的护工费收据等证据在卷证实，本院予以认定。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。本起事故发生于仪征市青山镇肖山村工地刘柱倒车过程中，经公安交警部门认定属于交通事故范畴，并作出道路交通事故认定书，故本院对于被告人保连云港分公司所辩称的本案不属于交通事故的意见依法不予采纳。刘柱驾驶机动车与原告李德华发生交通事故，致原告受伤，交警部门认定刘柱负事故全部责任。作为雇主，被告龚士钱应对刘柱在从事雇佣活动中所致原告损失承担全部民事赔偿责任。苏K×××××号重型专项作业车在被告人保连云港分公司投保了交强险及商业三者险，且本起事故发生在保险期间内，故人保连云港分公司依法应在交强险限额内先行赔偿。对于超出交强险限额的部分，由被告龚士钱全额赔偿。对于龚士钱所应赔偿的部分，依法应由被告人保连云港分公司依据商业三者险合同进行赔偿。
关于原告李德华的各项损失，本院根据法律规定结合双方所举证据予以确定。医疗费，根据病历、出院记录、医疗费收费收据等证据，本院对票据所载住院医疗费51537.53元、门诊医疗费3519.3元，合计55056.83元，予以认定。被告人保连云港分公司辩称住院医疗费中含有××的费用，与本起交通事故无关，因未提供证据加以证实，故本院依法不予采纳。住院伙食补助费，原告两次住院共计122天，按20元／天的标准计算应为2440元。江苏省苏北人民医院司法鉴定所所作司法鉴定意见书，系本院依照法定程序委托鉴定而形成，其证明力应予认定。根据鉴定结论，原告构成交通事故九级伤残。审理中原告及被告人保连云港分公司协商同意误工期限按照240天、护理及营养期限均按照两次住院期间来确定，本院依法予以准许。营养费，按12元／天，计1464元。护理费，按照70元／天，计8540元。误工费，原告提供的扬州市泰易起重吊装有限公司出具的证明不能证明其实际误工损失，本院参照上一统计年度建筑业在岗职工平均工资38124元／年的标准，结合事故时原告已年逾六旬的具体情况，酌情确定误工标准为2800元／月。经计算，误工费为22400元（2800元×8月）。残疾赔偿金，原告所提供的工作证明能够证明其收入来源于非农业，应按照城镇居民标准计算。经计算，残疾赔偿金为116776.4元（按照城镇居民人均可支配收入标准34346元计算17年，乘以九级伤残系数20%）。原告主张的该项损失109907.2元不超过该数额，本院予以支持。精神损害抚慰金，根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果以及本地平均生活水平等情况确定为1万元。鉴定费，属于交强险死亡伤残赔偿限额项下损失，有相关票据记载，本院予以认定。交通费，原告伤后救治、评残等确需产生该项损失，本院依法酌定为400元。综上，本院确认原告因事故所致各项损失为：医疗费55056.83元、住院伙食补助费2440元、营养费1464元、护理费8540元、误工费22400元、残疾赔偿金109907.2元、精神损害抚慰金1万元、鉴定费840元、交通费400元，共计211048.03元。其中，医疗费、营养费、住院伙食补助费合计58960.83元，属于交强险医疗费用赔偿限额（限额1万元）项下，超出部分为48960.83元；护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费合计152087.2元，属于交强险死亡伤残赔偿限额项下（限额11万元），超出部分为42087.2元。上述损失，应由被告人保连云港分公司在交强险限额内赔偿12万元。超出交强险限额部分91048.03元，由被告龚士钱予以赔偿。由于本案所涉商业三者险合同保额50万元且不计免赔率，故对于被告龚士钱应赔偿的91048.03元，被告人保连云港分公司应依据商业三者险合同直接对原告进行赔偿。关于被告人保连云港分公司要求扣除非医保用药15%，本院认为，商业三者险中应尊重投保人与保险公司的约定扣除非医保用药不予赔偿部分，但人保连云港分公司未能提供非医保用药明细及与可替代药品之间的医疗费差额的具体清单，为减少讼累，故本院依法酌情扣除非医保用药部分为10%，计5505.70元［（医疗费55056.83元-交强险医疗费限额1万元）×10%］，该款应由被告龚士钱赔偿。故被告人保连云港分公司应在商业三者险限额内赔偿85542.33元（91048.03元-5505.70元）。据此，原告的事故损失211048.03元，依法应由被告人保连云港分公司在交强险及商业三者险限额内赔偿205542.33元，被告龚士钱赔偿5505.70元。
鉴于事故后被告龚士钱已垫付医疗费、护工费等合计88936.83元，并要求在本案中一并处理，故原告收到人保连云港分公司赔偿款后，需返还龚士钱垫付款88936.83元。该款与被告龚士钱赔偿款5505.70元相抵后，原告需返还龚士钱垫付款83431.13元。
综上所述，原告李德华诉求被告龚士钱、人保连云港分公司承担民事赔偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第七条、第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条、第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险限额内赔偿原告李德华事故损失205542.33元；
二、原告李德华在收到上述赔偿款后，即时返还被告龚士钱垫付款83431.13元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1325元，由被告龚士钱负担（此款原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内直接支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：11×××57）。
审 判 长 祁胜群
人民陪审员 苗德林
人民陪审员 杨 雯
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 赵璐璐