山东省蒙阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蒙刑初字第131号
公诉机关山东省蒙阴县人民检察院。
被告人王某甲，农民，原蒙阴县经济开发区宝德社区支部委员兼会计、支部书记。因涉嫌贪污罪于2014年1月19日被蒙阴县公安局刑事拘留，同年1月27日被逮捕，现羁押于蒙阴县看守所。
辩护人刘华伟，山东珏晟律师事务所律师。
山东省蒙阴县人民检察院以蒙检公诉刑诉（2014）106号起诉书指控被告人王某甲犯贪污罪，于2014年5月9日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于当日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，蒙阴县人民检察院指派检察员梁广红、助理检察员崔菊出庭支持公诉，被告人王某甲及辩护人刘华伟到庭参加诉讼。庭审后，蒙阴县人民检察院于2014年5月31日建议对本案延期审理，同年6月16日建议恢复审理。现已审理终结。
山东省蒙阴县人民检察院指控：2003年12月至2009年2月，被告人王某甲在担任蒙阴县经济开发区宝德社区支部委员、村委委员兼会计、支部书记期间，利用职务之便，单独或与时任宝德社区党支部书记的李某甲（已去世）和时任宝德社区支部委员兼出纳的李某某（另案处理）合伙，通过虚列支出、收入不入账等手段非法占有公共财物共计281808元，其中被告人王某甲个人分得110256元。
归案后，被告人王某甲如实供述了其犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关提供了证人证言、任职文件、被告人王某甲供述等证据。公诉机关认为，被告人王某甲利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人王某甲对公诉机关指控的事实无异议，并表示认罪悔罪。
辩护人辩称：1、被告人王某甲不是国家工作人员。根据《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》，村民委员会等基层组织人员只有在协助人民政府从事特定行政管理工作时才能成为贪污罪的主体。而本案公诉机关指控被告人王某甲等人非法占有的四笔财产均不在该解释范畴之内，均属于社区集体财产，被告人等人管理上述资金的行为不属于从事公务，而属于社区居民自治范围内的经营、管理活动，所以被告人王某甲不是贪污罪的犯罪主体，不能以贪污罪追究其刑事责任。2、在本案量刑方面存在以下从轻、减轻情节，（1）被告人在蒙阴县纪委掌握其违法行为，未对其采取调查措施的情况下，主动交代违法违纪行为，系自首，可以从轻、减轻处罚。（2）在本案所指控的第1-3起共同犯罪中，被告人王某甲系从犯，可以从轻、减轻处罚。（3）被告人王某甲已向蒙阴县纪委全额退还其违法侵占的集体财产、归案后如实供述自己及同案人的犯罪事实、在法庭审理时当庭认罪，有悔改表现，可以从轻处罚。综上，请法庭对被告人王某甲从轻、减轻处罚。
经审理查明，2003年12月至2009年2月，被告人王某甲在担任蒙阴县经济开发区宝德社区党支部委员、村民委员会委员兼会计、党支部书记期间，利用职务之便，单独或与时任宝德社区党支部书记的李某甲（已去世）和时任宝德社区党支部委员兼出纳的李某某（另案处理）合伙，通过虚列支出、收入不入账等手段非法占有集体财物共计281808元，其中被告人王某甲个人分得110256元。
2012年9月24日被告人王某甲接到蒙阴县纪委调查组工作人员电话通知后，主动到办案点接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实；2013年3月4日已向蒙阴县纪委检查委员会交纳罚款110200元。
具体犯罪事实如下：
1、2003年12月至2008年1月，被告人王某甲与李某甲将宝德社区资金140108元非法占有用于购买个人商业保险，其中被告人王某甲占有70056元。
2、2007年7月，被告人王某甲与李某甲、李某某将宝德社区宅基地款120000元合伙私分，其中被告人王某甲个人分得24000元。
3、2007年7、8月份，被告人王某甲与李某某将蒙阴县财政局拨付给宝德社区用于水利建设的资金11500元合伙私分，其中被告人王某甲个人分得6000元。
4、2009年2月，被告人王某甲将蒙阴县财政局拨付给宝德社区村两委成员工资补助共计10200元非法占为己有。
上述事实，被告人王某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某、苗某、王某甲、程某、王某某、刘某某、李某乙、许某某、王某乙、刘某丙、李某某证言、侦查人员从蒙阴县宝德社区、该社区的纺纱厂、宝德纺织有限公司、南保德建筑公司等单位调取的明细账、记账凭证及相关附件、从王某甲处提取的保险合同及保费发票、从中国人寿保险股份有限公司蒙阴县支公司调取的保单明细、从蒙阴县财政局非税收入管理办公室调取的相关记账凭证及附件、从蒙阴县财政局预算科调取的补贴资金分配明细表、从蒙阴县纪律检查委员会调取的王某甲相关银行账号发生额明细单、定期存款户资料查询单等复印件、从蒙阴县纪律检查委员会调取的《山东省当场处罚罚没款非定额收据》、蒙阴县经济开发区管理委员会出具的王某甲个人基本情况及中共山东蒙阴经济开发区工作委员会《任职通知》、常住人口户籍情况证明、中国共产党蒙阴县纪律检查委员会出具的《关于王某甲违纪问题的处理情况》、同案人李某某供述、被告人王某甲供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王某甲在担任蒙阴县经济开发区宝德社区党支部委员、村民委员会委员兼会计、党支部书记期间，利用职务上的便利，单独或与他人合伙，采用虚列支出、收入不入账等方法将社区集体数额巨大的财产非法占为己有，侵犯了公共财产的所有权。根据《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》，村民委员会等基层组织人员只有在协助人民政府从事部分行政管理工作时才能成为贪污罪的主体。本案所涉资金均是蒙阴县经济开发区宝德社区的集体所有财产，不是该《解释》规定的特定款项，被告人王某甲并非受政府委托协助政府从事行政管理工作，不能认定为《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，故其行为构成职务侵占罪，公诉机关指控的事实成立，但罪名不当，依法予以纠正，辩护人的相关辩护意见成立，依法予以支持。被告人王某甲在实施本案第1-3起共同犯罪中，与其他同案人所起作用相当，不宜区分主从犯，辩护人提出的被告人王某甲在本案第1-3起共同犯罪中系从犯的辩护意见不成立，依法不予支持。被告人王某甲在接到蒙阴县纪委调查组工作人员电话通知后，在尚未受到调查谈话、未被采取调查措施时主动到办案点接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可以减轻处罚；被告人王某甲自愿认罪，并退赔绝大部分赃款，可依法酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见〉》第一条之规定，判决如下：
被告人王某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2014年1月19日起至2018年1月18日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟永昕
审 判 员 陈允忠
人民陪审员 邸恩友
二〇一四年六月三十日
书 记 员 刘 晴
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见〉》
第一条：关于自首的认定和处理根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。