江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终2190号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司，住所地江苏省张家港市杨舍镇华昌路578号。
负责人程勇，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）常仁涛。
委托代理人钱惠良，张家港市杨舍法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）曹平。
被上诉人（原审被告）金燕。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司（以下简称平安财险张家港公司）与被上诉人常仁涛、曹平、金燕机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2015）张民初字第02443号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年3月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2015年1月26日11时55分许，常仁涛驾驶电动三轮车沿一干河东路由北向南行驶至一干河东路338省道匝道口，左转向东时车辆右侧与由南向北曹平驾驶的苏E×××××轿车前部左侧相撞，造成常仁涛受伤、车辆损坏。该起事故张家港市公安局交通巡逻警察大队调查后认为：当事人常仁涛驾驶非机动车辆通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口麻痹大意，转弯时未让直行的车辆先行，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十六条之规定，是造成该起事故的一方面原因；当事人曹平驾驶机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口时，对路口内情况疏于观察，导致遇情况措施不及，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是造成本事故的另一方面原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条以及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款之规定，认定：在该起事故中，当事人曹平、常仁涛承担事故的同等责任。
上述事实，有张家港市公安局交通巡逻警察大队张公交郊认字（2015）第0010号道路交通事故认定书及庭审笔录等证据予以证实。
常仁涛受伤后，被送往张家港市第一人民医院抢救治疗，2015年1月26日至2015年2月6日住院11天，用去医药费36272.17元。另用去门诊费1527.71元。以上医药费合计37799.88元（其中曹平垫付19000元，原告自付18799.88元）。
上述事实，有病历，住院费用清单，住院医药费票据、门诊医药费票据及庭审笔录等证据予以证实。
2015年10月9日，常仁涛经张家港市中医医院司法鉴定所鉴定，该所出具了张中医司鉴所（2015）临鉴字第780号的司法鉴定意见书，鉴定意见为：常仁涛T12压缩性骨折构成十级伤残。建议误工时限为180日；护理时限为60日以内1人护理；营养时限为60日。常仁涛为此支付司法鉴定费2520元。
上述事实，有张中医司鉴所（2015）临鉴字第780号的司法鉴定意见书、司法鉴定费票据及庭审笔录等证据予以证实。
原审另查明，曹平驾驶的苏E×××××轿车小型普通客车车辆登记所有人为金燕，系曹平妻子，该车在平安财险张家港公司投保有机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为100万元，投保了不计免赔条款。保险期限均自2014年2月24日0时起至2015年2月23日24时止。
上述事实，有机动车驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单及庭审笔录等证据予以证实。
事故发生后，被告曹平垫付医药费19000元、车俩修理费2400元、施救费100元，合计21500元。
上述事实，由张家港市公安局交通警察大队出具说明以及庭审笔录予以证实。
原审原告常仁涛的诉讼请求为：依法判令曹平、金燕支付医疗费37797.47元、住院伙食补助费550元、营养费3000元、误工费12000元、护理费6000元、残疾赔偿金48084.4元、精神抚慰金5000元、司法鉴定费2520元、拖车费100元、车损修理费2800元，合计117851.87元。平安财险张家港公司在交强险和商业第三者责任保险额范围内承担赔偿责任。诉讼费由被告承担。
原审原告主张的赔偿项目及费用，质证及认证意见：
1、医药费37799.88元。（其中曹平垫付19000元，原告自付18799.88元）
被告曹平、金燕质证意见：请法院依法判决。
被告平安财险张家港公司质证意见：金额无异议，要求扣除20%的非医保。没有扣除依据。
原审法院认为：医药费应以票据为准，认定医药费37799.88元。被告平安财险张家港公司提出扣除20%的非医保用药费用，没有提供相关依据，原审法院不予认可。
2、住院伙食补助费550元。按照50元／天计算11天。
被告平安财险张家港公司质证意见：认可30／天计算11天，合计330元。
被告曹平、金燕质证意见：同保险公司意见。
原审法院认为：根据住院费发票及用药清单上载明的住院天数，原告合计住院11天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告的要求在合理范围，认定住院伙食补助费550元。
3、营养费3000元。50元／天计算60天
被告平安财险张家港公司质证意见：认可30／天计算60天，合计1800元。
被告曹平、金燕质证意见：同保险公司意见。
原审法院认为：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，司法鉴定意见书建议营养时限为60天，按照50元／天计算，认定营养费3000元。
4、误工费12000元。原告提供了张家港市大德物业管理有限公司证明、收入证明及2014年12月、2015年1月的工资发放明细以及2014年12月至2015年9月银行工资打卡记录，证明原告在该公司做保洁工，2014年12月至2015年1月26日发生交通事故，在家休息。在此期间原告在该公司享受（固定）工资每月平均工资为2000元。2015年1月26日出交通事故后，该公司停发工资。
被告平安财险张家港公司质证意见：原告已达退休年龄，且未在该单位工作满一年，无固定收入，不应当支付误工费。
被告曹平、金燕质证意见：同保险公司意见一致。
原审法院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。发生交通事故时原告已达法定退休年龄，享受城镇职工养老保险待遇，其受伤不影响养老金的发放，故不存在固定收入减少的情况；原告受伤前两个月方至张家港市大德物业管理有限公司工作，之前在家休养并无固定收入，故其亦不符合无固定收入人群计算误工费的条件。故原告主张误工费的诉讼请求原审法院难以支持。
5、护理费6000元。按照100元／天计算60天。
被告平安财险张家港公司质证意见：认可80元／天，计算60天，为4800元。
被告曹平、金燕质证意见：同保险公司意见一致。
原审法院认为：护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定，司法鉴定意见建议60日以内一人护理，原审法院予以认可。关于护理标准，原告未提供由谁护理的证明，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准，护理费按照100元／天计算，认定护理费6000元。
6、伤残赔偿金48084.4元，计算方式（80-66）＊34346元／年计算10%。
被告平安财险张家港公司质证意见：认可。
被告曹平、金燕质证意见：同保险公司意见一致。
原审法院认为：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告的该项诉讼请求在合理的范围内，认定残疾赔偿金48084.4元。
7、精神抚慰金5000元。
被告平安财险张家港公司质证意见：按照责任，认可2500元。
被告曹平、金燕质证意见：：同保险公司意见一致。
原审法院认为：精神抚慰金与残疾赔偿金是两个相互独立的赔偿项目，残疾赔偿金是对伤者的物质补偿，精神抚慰金是对伤者的精神赔偿，两者可以同时主张，原告受伤构成一个十级伤残，在精神上受到了一定的伤害，根据本案事故的原因及实际情况，认定精神抚慰金5000元，在机动车交通事故责任强制保险中优先赔付。
8、司法鉴定费2520元，提供票据。
被告平安财险张家港公司质证意见：我司不承担该项费用。
被告曹平、金燕质证意见：我方不承担。
原审法院认为：司法鉴定费是受害人伤残鉴定的实际支出，事实存在，有相应的票据印证，认定司法鉴定费2520元。该项目只是不属机动车交通事故责任强制保险赔偿范围。
9、拖车费100元。由被告曹平垫付。
被告平安财险张家港公司质证意见：无异议。
被告曹平、金燕质证意见：无异议。
10、车损修理费2800元。由原告常仁涛支付400元，由被告曹平支付2400元。
被告平安财险张家港公司质证意见：无异议。
被告曹平、金燕质证意见：无异议。
11、被告车损1850元。
原告常仁涛、被告平安财险张家港公司质证意见：无异议。
对于上述赔偿项目及数额，原告请求被告平安财险张家港公司在机动车交通事故责任强制保险分项项目限额范围内赔偿，超出的部分由被告平安财险张家港公司在商业险内赔偿70%，不足部分要求曹平、金燕承担。
被告曹平、金燕质证意见：依法判决。
被告平安财险张家港公司质证意见：在交强险范围内赔偿，超出的部分由商业险赔偿50%
由于原、被告双方在部分赔偿项目及赔付比例上的意见不一，致本案原审未能调解。
原审法院认为，公民的生命健康权和财产权受法律保护，侵害公民生命健康权和财产权的，作为交通事故的责任人应承担受害人相应的民事责任。本案受害人常仁涛在本起交通事故中受伤，其要求赔偿的请求是基于法律的规定，原审法院予以支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本起事故发生在机动车与非机动车之间，苏E×××××小型轿车投保有机动车交通事故责任强制保险，被告平安财险张家港公司应在机动车交通事故责任强制保险分项项目限额范围内直接对受害人进行赔付，不足的部分，根据《江苏省道路交通安全条例》第五十二条以及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由承保商业第三者责任险的平安财险张家港公司根据保险合同的约定予以赔偿。本起事故双方负事故的同等责任，双方的过错程度基本相当，由机动车一方承担60%的赔偿责任，常仁涛自行承担40%。
原告常仁涛因道路交通事故造成的损失按最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所确定的赔偿项目、标准应是105854.28元（医疗费用部分41349.88元、死亡伤残部分59084.40元、财产损失部分2900元、其他损失部分2520元）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、原告常仁涛因道路交通事故造成的损失105854.28元，由被告中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司在机动车交通事故责任强制保险分项项目限额范围内直接赔付71084.40元［医疗费用部分10000元＋死亡伤残部分59084.40元（含精神抚慰金5000元）＋财产损失部分2000元］，在商业第三者责任险限额范围内直接赔付20861.93［（总损失105854.28元-交强险赔付部分71084.40元）×分担比例60%］，合计赔付91946.33元，扣除被告曹平先行赔付的款项21500元，被告中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司还应赔付给原告常仁涛70446.33元，返还给被告曹平21500元。
二、被告曹平车损1850元，由原告常仁涛承担40%即740元。剩余部分由被告常仁涛自行至保险公司理赔。
综合上述一、二两项，由被告中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司赔付给原告常仁涛69706.33元，返还给被告曹平22240元。限于判决生效后10日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告常仁涛指定的账户；或汇入张家港市人民法院，开户银行：中国银行张家港市分行营业部，账号：46×××84）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费489元（已减半收取），由原告常仁涛负担100元，由被告曹平、金燕负担389元，该款原告已预交，原审法院不再退还，被告曹平在履行本判决时一并与原告常仁涛结算。
上诉人平安财险张家港公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审原告经张家港市中医医院鉴定构成十级伤残，我司认为其胸椎压缩程度不及1／3，鉴定理由不充分，请求二审撤销原审判决，依法改判。
被上诉人常仁涛答辩称：我方对一审判决认定的事实以及赔付的标准是满意的，常仁涛虽然超过60周岁，但是实际是在亲戚的单位工作。上诉人关于司法鉴定的结论意见是满意的，司法鉴定的程序是合法的，对受伤的程度受害人并不清楚，我方充分相信司法鉴定意见。
被上诉人曹平、金燕答辩称：我们认可一审的判决，其他请法院依法认定。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：当事人对其提出的主张，应当提供证据加以证明。原审为查明常仁涛的身体损害情况，委托鉴定机构就其伤残情况作出鉴定意见。该鉴定程序合法，依据充分，结论明确。上诉人平安财险张家港公司就鉴定结论的正确性提出异议，但未提出证据予以反驳或推翻，本院碍难采信。
综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司上诉依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费978元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 东
代理审判员 裘 实
代理审判员 沈军芳
二〇一六年四月八日
书 记 员 沈华君