河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫13民终4785号
上诉人（原审被告）：南阳市卧龙区农村公路管理所。住所地:河南省南阳市北京路***号。组织机构代码:F83342223。
法定代表人：白殿军，任所长职务。
委托诉讼代理人:王红玫，该所法律顾问。
委托诉讼代理人:孙黎，女，汉族，1960年6月20日生，住河南省南阳市卧龙区，该所职工。
被上诉人(原审原告）：王太贵，女，汉族，1962年4月14日生，住河南省南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：杜静来，南阳市卧龙区梅溪法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告）：田子胜，男，汉族，1952年5月16日生，住河南省南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人:杜静来，南阳市卧龙区梅溪法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：南阳市卧龙区交通运输局。住所地：河南省南阳市车站北路***号。组织机构代码：006002728。
法定代表人：陈永平，任局长职务。
委托诉讼代理人：张云亮，男，汉族，1963年6月28日生，住河南省南阳市卧龙区，任该局纪检书记。
委托诉讼代理人：左荣国，男，汉族，1978年12月17日生，住河南省南阳市卧龙区，任该局法制处主任。
被上诉人（原审被告）：南阳市卧龙区交通运输执法局。住所地：河南省南阳市卧龙区车站南路王营村委北隔墙。统一社会信用代码：12411303F833488878。
法定代表人：李新伟，任局长职务。
委托诉讼代理人：王小磊，河南隆翔律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周黎，男，汉族，1965年11月16日生，住河南省南阳市卧龙区。
上诉人南阳市卧龙区农村公路管理所与被上诉人王太贵、田子胜、南阳市卧龙区交通运输局、南阳市卧龙区交通运输执法局公共道路妨碍通行损害责任纠纷一案，南阳市卧龙区人民法院于2015年9月17日作出了（2015）宛龙民一初字第129号民事判决，南阳市卧龙区农村公路管理所不服提出上诉，本院经审理作出了（2015）南民三终字第1305号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。一审法院受理后，田光斌申请追加南阳市卧龙区交通运输执法局、南阳市卧龙区交通运输局为被告，一审法院予以准许。一审诉讼中田光斌死亡，其继承人田子胜、王太贵作为一审原告参加诉讼。现南阳市卧龙区农村公路管理所不服一审法院（2016）豫1303民初2161号民事判决书，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
南阳市卧龙区农村公路管理所上诉请求：改判上诉人不承担责任（不服金额222013.6元）。上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.本案案由确定错误，田广斌的人身损害是因路面被不明身份的人挖断而导致的，是人利用构筑物这一物件而进行的侵权，不是物件本身造成的损害，是一般的侵权行为，不能确定为公共道路妨害通行损害责任的特殊侵权。故本案不能适用道路妨害通行责任的相关法律规定，原审法律适用不当。2.本案责任主体认定不当，认定上诉人具有管理职责的依据是南阳市交通运输局转发省厅《关于印发河南省交通运输执法机构与公路管理机构业务协作办法》的规定。但该办法的发文时间为2016年5月13日，南阳市转发的时间为2016年6月2日，本案的发生时间为2013年8月25日，依照法不溯及既往的原理,用事发后两三年的职权划分规定来认定事发前的相关机关的职权，显属不当。上诉人不是唯一的道路管理主体，不是本案事故的管理主体。上诉人的职权为道路建设和养护，而本案的行为是道路被挖断，是一种侵犯路产路权的行为，上诉人是无权管理的,认定上诉人为唯一的管理主体不当。3.判令上诉人担责不当。按照原案由为道路妨害通行责任，则本案的责任主体应但是实施违法行为的当事人和有管理职责的管理机构。一审判令上诉人60%的责任，等于违法行为人的责任也由上诉人承担，而并没有相关的法律、法规，规定上诉人替代侵权人承担责任或替代后的追偿权。原审责任认定不当。本案事故发生时间是星期天，事发时上诉人不职责，不应承担责任。而且在上诉人发现路面被损毁后履行了相关职责，进行了报告，采取了措施，进行了修整。上诉人提供的巡查记录为自己制作，原审法院认为仅以此不能认定上诉人免责，加重了上诉人的举证责任。路面被挖断到田广斌出事，即使上诉人履行职责也是道路巡查，上诉人不可能24小时蹲守路面予以管理，原审加重了上诉人职权责任。
田子胜、王太贵答辩称：请求维持一审判决。
南阳市卧龙区交通运输执法局答辩称：请求维持一审判决。
南阳市卧龙区交通运输局答辩称：不发表质证意见。
田子胜、王太贵向一审法院起诉请求：1、请求依法判决南阳市卧龙区农村公路管理所、南阳市卧龙区交通运输执法局、南阳市卧龙区交通运输局共同赔偿田子胜、王太贵损失360542.16元，2、诉讼费由南阳市卧龙区农村公路管理所、南阳市卧龙区交通运输执法局、南阳市卧龙区交通运输局承担。
一审法院认定事实：2013年8月25日中午，田光斌下班后回老家办事。晚22时许，田光斌驾驶光本牌电动两轮助力车沿X020田靳线自北向南返回市内途中，行驶至谢庄乡××北边处，因路面被挖断且没有防护设施，致使田光斌摔伤入院。2013年10月17日，南阳市公安局交通管理支队事故处理二大队出具了上述事故证明。
田光斌摔伤昏迷后5小时，被路人发现，送往南阳市中心医院救治。其入院诊断为：1、中型开放性颅脑损伤；2、左侧额颞部硬膜下血肿；3、颅内积气；4、左额骨骨折；5、左眼球钝挫伤；6、颜面部软组织挫裂伤。田光斌于2013年9月16日出院，出院诊断为：1、中型开放性颅脑损伤；2、左侧额颞部硬膜下血肿；3、颅内积气；4、左额骨骨折；5、左眼失明；6、左眼球钝挫伤；7、腰2、3椎体左侧横突根部骨折；8、颜面部软组织挫裂伤。出院情况为：神志清，精神好，体温不高，食欲、睡眠好，大小便正常，左眼仍无光感，未诉不适。双瞳孔圆形，左：右=5.0：2.5（mm），左侧光反射消失，右侧光反射灵敏，余颅神经检查无明显异常，颈软，克氏征、步氏征（一），心肺腹无异常，四肢肌力，肌张力正常；生理反射存在，××理征（一）。出院医嘱为：注意休息，合理饮食，加强营养，不适随诊。至此，田光斌共住院21天，支付医疗费17433元。
南阳市中心医院证明，田光斌住院期间陪护2人。住院期间因病情需要外购药品共计1670元。
2013年9月29日，田光斌被送往郑州大学第一附属医院继续治疗。入院诊断为：颈内动脉海绵窦瘘。2013年10月4日，田光斌行“全脑血管造影、颈动脉海绵窦瘘封堵术”。2013年10月8日，田光斌出院，出院诊断同入院诊断。出院医嘱为：1、继续用药；2、定期复查，复查预约时间2013年12月8日；3、不适随诊。至此，田光斌共住院9天，支付医疗费126840.18元。
2014年3月18日，田光斌委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行了鉴定。2014年3月18日，该所作出宛溯司鉴所【2014】监鉴字第181号司法鉴定意见书，其鉴定结论为：田光斌交通事故致颅脑损伤左眼失明属八级伤残。田光斌支付鉴定费750元。
田光斌，男，汉族，1994年8月23日生，农业家庭户口。田光斌的父亲田子胜，1952年5月16日生；母亲王太贵，1962年4月14日生，二人均为农业家庭户口。田光斌共有兄弟姊妹2人。南阳市卧龙区谢庄乡徐庄村居民委员会证明，经南阳市公安局谢庄派出所核实，田光斌下学后，一直在南阳市打工，现住南阳市××市场。2014年7月1日南阳市广发旧货市场管理办公室证明，田光斌系该市场商户刘正林雇佣的工作人员，自2013年8月25日至2014年4月未来上班，其工资4500元∕月、伙食450元∕月停发，自2014年5月至证明出具之日仍在商户刘正林处上班。南阳市公安局高新派出所对上述情况进行了核实。
事故发生地点系南阳市卧龙区农村公路管理所日常养护范围。事故发生次日即2013年8月26日，南阳市卧龙区农村公路管理所单位工作人员牛建军、王益磊在养护巡查时发现事故路段被挖开，及时在该路段插安全警示标志并报告单位。2013年8月27日，南阳市卧龙区农村公路管理所单位工作人员牛建军、王益磊、丁苑再次到事故发生地点时发现路面已被填平。
根据南阳市卧龙区农村公路管理所日常养护巡查记录表上记载：①2013年8月26日，发现问题：安蒲路与龙祥路交叉口，路面遗落，砂、石子较多，路面脏。有靳线高速高架桥头路面被开挖过，自西向东横向开挖，宽度80cm，长度4.5m，挖出的土顺开挖的沟堆放在两侧，现场有车轮痕迹和倒车镜玻璃碎片。处理结果：联系交叉口路段养护工到现场清理。田靳线高速桥头被开挖处，一是我们现场两端插上木质危险警示标志；二是向所领导汇报该情况。所领导指示：一定查清楚是谁擅自开挖路面，并及时做好安全工作，向乡（镇）政府通报，并走访当地群众调查当时情况。②2013年8月27日，发现问题：靳岗街北头路面积水。今天走到田靳线高速桥头，路面被开挖的地方，发现我们插的安全警示标志已经不见，被开挖的沟已经填平，只是挖出的土回填而已。处理结果：通知该路段养护工，到场疏通路面排水。走访田靳线高速桥两头附近群众，路面开挖情况，无结果，附近群众说半夜听见机械响动不知道是什么人干的。
田光斌出院回家后，于2016年7月6日晚上在家中死亡。
一审法院另查明：2015年河南省城镇居民人均可支配收入为25576元/年，农村居民人均生活消费支出7887元/年，居民服务业和其他服务业收入为30482元/年。
一审法院认为：（一）关于本案的责任承担问题。《中华人民共和国公路法》第四十三条第二款规定，县级以上地方人民政府交通主管部门应当认真履行职责，依法做好公路保护工作，并努力采用科学的管理方法和先进的技术手段，提高公路管理水平，逐步完善公路服务设施，保障公路的完好、安全和畅通。南阳市交通运输局转发省厅《关于印发河南省交通运输执法机构与公路管理机构业务协作办法（试行）的通知》的通知第二条规定“公路管理机构”是指省、市、县（市、区）三级公路管理局和市、县农村公路管理处、所。第六条规定，公路管理机构在公路巡查中发现侵害路产路权的行为应及时制止和纠正，涉及违法的，收集（保留）违法证据，按照有关规定收取赔（补）偿费用，需要实施行政处罚、行政强制的应及时抄告交通运输执法机构依法查处。
依据上述规定，南阳市卧龙区农村公路管理所作为县乡公路管理部门具有保障公路的完好、安全和畅通的法定职责。没有履行或没有适当履行职责，应认定具有过错。本案中，2013年8月25日星期日晚22时许，田光斌驾驶光本牌电动两轮助力车沿X020田靳线自北向南返回市内途中，行驶至谢庄乡××北边处，因路面被挖断且没有防护设施，致使田光斌摔伤。南阳市卧龙区农村公路管理所作为事发路段的养护部门，未能尽到完善公路服务设施，保障公路的完好、安全和畅通的职责，具有过错。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，?因道路管理维护缺陷导致机动车发生交通事故造成损害，当事人请求道路管理者承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持，但道路管理者能够证明已按照法律、法规、规章、国家标准、行业标准或者地方标准尽到安全防护、警示等管理维护义务的除外。据此，南阳市卧龙区农村公路管理所应对田光斌因路段被挖受伤而造成的伤害，承担民事赔偿责任。田光斌作为完全民事行为能力，在驾驶车辆时应当谨慎驾驶，特别在夜间行车，更应当注意行车安全。因此，田光斌对自己造成的损失，也有过错，应承担相应的民事责任。根据双方过错程度，一审法院确定南阳市卧龙区农村公路管理所承但60%的民事赔偿责任，其余损失由田光斌自行承担。
南阳市卧龙区农村公路管理所抗辩认为，南阳市卧龙区农村公路管理尽到了公路养护职责，不承担责任。一审法院认为，南阳市卧龙区农村公路管理提交的公路巡查日志为自己记录，仅以此作为自己尽到公路养护职责而免责的证据，显属证据不足。故，南阳市卧龙区农村公路管理的抗辩理由，不能成立，一审法院不予采信。南阳市卧龙区交通运输执法局、南阳市卧龙区交通运输局不承担民事责任。
（二）田光斌已死亡，其伤残赔偿金是否应支持?残疾赔偿金的性质是财产损害赔偿，而非精神损害赔偿，从受害人田光斌定残之日起已经客观存在，不因田光斌的死亡而消灭，残疾赔偿金请求权虽然专属于受害人本人，但在受害人非因致残事故死亡后，残疾赔偿金请求权可以作为受害人的遗产由其近亲属继承，田子胜、王太贵有权以自己的名义起诉，且因我国人身损害赔偿司法解释对残疾赔偿金的计算方法采取定型化计算方法，不因受害人劳动能力的变化或存活年限的变动而改变，故本案残疾赔偿金应予支持，其数额以20年计算。
（三）根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，田光斌因本次事故造成的各项损失如下：（1）医疗费144273.18元。田光斌两次住院治疗，共支付医疗费144273.18元，提交了医疗费发票，对此，一审法院予以确定。田光斌请求的外购药1670元，仅提供了医师的诊断证明，无其他证据佐证，且被告质证时认为该部分内容明显是添加部分，故，对田光斌请求的1670元，一审法院不予支持。此项费用为144273.18元。（2）误工费12526.85元。田光斌请求按每月工资收入4500元为误工计算标准。本院认为，田光斌主张的工资收入证据不充分，因田光斌在旧货市场工作，一审法院酌定田光斌的工资收入以按居民服务业年平均收入为计算标准。田子胜、王太贵请求计算204天，一审法院认为，田光斌二次住院共计30天，其受伤部位为左眼失明，结合其住院治疗情况、医嘱及定残日期，一审法院酌定，田光斌的误工期按150天计算，此项费用为：30482元/年÷365天×150天=12526.85元。（3）护理费5010.74元。田光斌第一次住院21天，根据医院证明此期间2人护理；田光斌第二次住院9天，其请求2人护理，结合田光斌的伤情，对此，一审法院予以支持。田光斌请求住院期间以居民服务业标准为计算依据，一审法院予以支持。此项费用为：30482元/年÷365天×30天×2人=5010.74元。（4）住院伙食补助费900元。田光斌共住院30天，其请求55天无事实依据，应按其实际住院天数计算。田光斌请求每天按35元标准计算明显过高，一审法院酌定每天按30元标准计算。此项费用为：30元/天×30天=900元。（5）营养费900元。田光斌共住院30天，其请求55天无事实依据，对此，应按其实际住院天数计算。田光斌请求每天按30元标准计算，对此，一审法院予以支持。此项费用为：30元/天×30天=900元。（6）残疾赔偿金153456元。田光斌提交的卧龙区谢庄乡徐庄村委会、谢庄派出所及南阳市广发旧货市场管理办公室、高新派出所的证明，四份证明均证明田光斌居住在城镇且收入来源于城镇，故对于田光斌的伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。田光斌在此次事故中造成一处八级伤残，此项费用为：25576元/年×20年×30%=153456元。（7）精神抚慰金8000元。田光斌在此次事故中造成一处八级伤残，其请求精神抚慰金符合法律规定。结合田光斌的伤情、年龄、双方在本次事故中的过错及本地经济状况等因素，一审法院酌情确定精神抚慰金为8000元。（8）被扶养人生活费44955.9元。田光斌有一弟弟，田光斌的父亲田子胜，1952年5月16日出生，其被抚养人生活费为18年×7887元/年×30%×50%=21294.9元。田光斌的母亲王太贵，1962年4月14日出生，其被抚养人生活费为20年×7887元/年×30%×50%=23661元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，田光斌提供了卧龙区谢庄乡徐庄村委会的证明，证明田子胜、王太贵体弱多病、无劳动能力，因此，田光斌要求支付被扶养人生活费的诉讼请求，一审法院予以支持。
关于交通费问题。因田光斌未提交交通费票据，对此，一审法院不予支持。
上述费用共计370022.67元。因南阳市卧龙区农村公路管理所承担60%的赔偿责任，故南阳市卧龙区农村公路管理所应向田子胜、王太贵支付赔偿款222013.6元（370022.67元×60%）。田子胜、王太贵诉讼请求中过高部分，一审法院不予支持。
综上所述，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、本判决生效之日起三十日内，南阳市卧龙区农村公路管理所支付给原告田子胜、王太贵赔偿款222013.6元。二、驳回原告田子胜、王太贵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6710元，鉴定费750元，共计7460元，田子胜、王太贵承担1460元，由南阳市卧龙区农村公路管理所承担6000元。
本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，田光斌驾驶光本牌电动两轮助力车沿X020田靳线自北向南返回市内途中，行驶至谢庄乡××北边处，因路面被挖断且没有防护设施，致使田光斌摔伤入院的事实证据确凿。一审判决根据一审原告的诉讼请求及本案事实，确定本案案由是公共道路妨碍通行损害责任纠纷并无不当，本院予以确认。《中华人民共和国公路法》第四十三条第二款规定，县级以上地方人民政府交通主管部门应当认真履行职责，依法做好公路保护工作，并努力采用科学的管理方法和先进的技术手段，提高公路管理水平，逐步完善公路服务设施，保障公路的完好、安全和畅通。南阳市交通运输局转发省厅《关于印发河南省交通运输执法机构与公路管理机构业务协作办法（试行）的通知》的通知第二条规定“公路管理机构”是指省、市、县（市、区）三级公路管理局和市、县农村公路管理处、所。第六条规定，公路管理机构在公路巡查中发现侵害路产路权的行为应及时制止和纠正，涉及违法的，收集（保留）违法证据，按照有关规定收取赔（补）偿费用，需要实施行政处罚、行政强制的应及时抄告交通运输执法机构依法查处。一审法院依据上述规定，认定南阳市卧龙区农村公路管理所作为县乡公路管理部门具有保障公路的完好、安全和畅通的法定职责。其没有履行或没有适当履行职责，具有过错，应当承担60%的民事责任是正确的，本院予以维持。
综上所述，南阳市卧龙区农村公路管理所的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4630元由南阳市卧龙区农村公路管理所负担。
本判决为终审判决。
审判长 魏春光
审判员 马 蕊
审判员 沈 飞
二〇一七年一月二十二日
书记员 丁 睿