广西壮族自治区灌阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）灌民初字第18号原告广西中小企业信用担保有限公司，住所地广西南宁市青秀区金浦路22号名都苑1号楼5楼南面。法定代表人陈甘莱，该公司董事长。委托代理人宁代耀，该公司职员。委托代理人唐建军，广西立横律师事务所律师。被告广西桂林天然食品有限公司，住所地桂林市灌阳县西山坪工业区。法定代表人张金华，该公司董事长。被告桂林市京汇贸易有限公司，住所地桂林市秀峰区滨江路67号门面。法定代表人张金华，该公司董事长。被告张金华，个体户。被告戴凤明，个体户。被告张艳，城镇居民。上述5被告的共同委托代理人唐运发，被告广西桂林天然食品有限公司副总经理。被告张敏，城镇居民。原告广西中小企业信用担保有限公司（以下简称：中小担保公司）与被告广西桂林天然食品有限公司（以下简称：天然食品公司）、桂林市京汇贸易有限公司（以下简称：京汇公司）、张金华、戴凤明、张敏、张艳追偿权纠纷一案，本院于2014年12月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月24日公开开庭进行了审理。原告中小担保公司的委托代理人宁代耀、唐建军，被告天然食品公司、京汇公司、张金华、戴凤明、张艳的委托代理人唐运华及被告张敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年5月20日，被告天然食品公司与其签订的《最高额委托保证合同》，约定被告向华夏银行桂林分行（以下简称：华夏桂林分行）贷款2000万元，由原告提供连带责任保证以及双方的违约责任等。之后，被告天然食品公司及其他被告与原告签订了《抵押、质押反担保合同》和《保证反担保合同》，且约定被告天然食品公司以其位于灌阳县新街镇三拱桥的房产面积11628.82㎡，房他证灌阳镇字第201303**号及灌房权证灌阳镇字第××号、房他证灌阳镇字第201303**号及灌房权证灌阳镇字第××号作抵押反担保，评估价值1709万元，反担保主债权1300万元，并设立了抵押登记；被告张金华、戴凤明以持有被告天然食品公司100%的股权作质押反担保，股权价值1166.98元，反担保主债权700万元，并设立了质押登记；被告张金华、戴凤明、张敏、张艳及京汇公司以连带保证方式提供反担保。2013年5月28日，华夏桂林分行与被告天然食品公司签订了《最高额融资合同》，约定被告天然食品公司向华夏桂林分行贷款2000万元，原告为该贷款提供保证担保等。同日，原告与华夏桂林分行签订了《最高额保证合同》，约定原告为被告天然食品公司在华夏桂林分行的贷款2000万元提供担保；该贷款分3次发放及期限分别为：第1笔500万元流动资金贷款，期限从2013年5月29日起至2014年5月29日止；第2笔500万元流动资金贷款，期限从2013年5月29日起至2014年5月29日止；第3笔1000万元流动资金贷款，期限从2013年12月16日起至2014年6月16日止（借款分3次归还：即2014年4月21日归还200万元、5月21日归还200万元、6月16日归还600万元）。由于被告天然食品公司没有按期归还银行借款，原告按保证合同的约定为其代偿本金2000万元及利息386075.75元。因此，原告行使追偿权无果，遂请求法院判决：1.被告天然食品公司给付原告为其代偿华夏桂林分行的贷款本息20386075.75元和违约金52万元（违约金从代偿之日起至2014年11月15日止，按银行贷款利率4倍计算，以后违约金另计）及律师代理费53.5万元，共计21441075.75元；2.原告对抵押物、质押物依法处置所得的价款优先受偿；3.被告京汇公司、张金华、戴凤明、张敏、张艳对上述债务承担连带清偿责任。被告天然食品公司辩称，其要求原告退还担保基金80万元、担保风险基金6.7万元、小额担保费2.5万元并承担相应的利息，利息按银行同期贷款利息的4倍计算。被告张敏辩称，其不是被告天然食品公司的股东，不应当承担还款责任。被告张艳辩称，其也不是被告天然食品公司的股东，不应当承担还款责任。被告京汇公司对原告起诉的事实和理由无异议。被告张金华对原告起诉的事实和理由无异议。被告戴凤明对原告起诉的事实和理由无异议。经审理查明，2013年5月15日，被告天然食品公司的股东会决定：其向华夏桂林分行借款2000万元由原告提供担保，被告天然食品公司以其房地产和被告张金华、戴凤明持有该公司的股权向原告提供抵押和质押反担保等等。2013年5月20日被告天然食品公司与原告签订了《最高额委托保证合同》，主要约定原告为被告天然食品公司在华夏桂林分行的借款2000万元提供担保，担保方式为连带责任保证；被告天然食品公司等向原告提供反担保；原告向被告天然食品公司收取担保费，担保费按月费率2.07%计算；被告天然食品公司未按期履行债务致使原告为其代偿借款的，可要求以代偿借款总额为基数按银行流动资金同期同档次贷款利率的4倍计算支付利息，还可要求支付律师代理费、差旅费等。2013年5月20，被告天然食品公司又与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，约定原告为被告天然食品公司在华夏桂林分行申请授信的借款2000万元提供担保，被告天然食品公司以其位于灌阳县新街镇三拱桥的房他证灌阳镇字第201303**号及灌房权证灌阳镇字第××号、房他证灌阳镇字第201303**号及灌房权证灌阳镇字第××号的房地产向原告提供抵押反担保（抵押物价值即评估价值1709万元、反担保债权额1300万元），债务履行期限从2013年5月29日起至2014年5月29日止。上述抵押财产在灌阳县房屋管理所办理了抵押登记手续。2013年5月20，被告张金华、戴凤明与原告分别签订了《最高额股权质押反担保合同》，约定以2被告持有被告天然食品公司100%的股权提供质押反担保（股权价值1166.98元，反担保主债权700万元），债务履行期限从2013年5月29日起至2014年5月29日止。该股权在灌阳县工商行政管理局办理了出质登记手续。2013年5月28日，原告按照《最高额委托保证合同》的约定，与华夏桂林分行签订了《最高额保证合同》，并约定原告为被告天然食品公司在华夏桂林分行借款2000万元提供连带保证担保，担保范围：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金等，华夏桂林分行为实现债权而发生的费用以及主合同债务人的应付费用等，保证期限2年。2013年5月28日，被告天然食品公司与华夏桂林分行签订了《最高额融资合同》，约定被告向华夏桂林分行贷款2000万元，并提供担保，期限从2013年5月29日至2014年5月29日止。但在被告天然食品公司与华夏桂林分行签订《最高额融资合同》之前，还签订了3份《流动资金借款合同》。2013年5月21日双方签订2份《流动资金借款合同》的内容完全一致，即约定被告天然食品公司向华夏桂林分行贷款500万元，年利率为7.8%，以人民银行同期基准利率上浮30%确定，按月结息，期限等；2013年12月16日，双方签订的《流动资金借款合同》，约定被告天然食品公司向华夏桂林分行贷款1000万元，年利率为7.84%，以人民银行同期基准利率上浮30%确定，按月结息，贷款资金的发放与支付为受托支付，贷款的偿还，贷款担保，本合同债权属于最高额担保的债权采取数项担保等等，期限从2013年12月16日起至2014年6月16日止（该笔借款分3次归还：2014年4月21日归还200万元、5月21日归还200万元、6月16日归还600万元）。上述3份合同还约定，若被告天然食品公司与华夏桂林分行签订了《最高额融资合同》，则以3份合同为《最高额融资合同》项下的具体业务合同。2013年5月29日，原告与被告张金华和戴凤明、张艳、张敏、京汇公司分别签订了《保证反担保合同》，约定上述5被告为被告天然食品公司的借款2000万元提供反担保，担保方式为连带责任保证，期限2年，在原告为被告天然食品公司代偿的借款及利息、违约金等全部款项范围内承担连带保证责任。尔后，被告天然食品公司依约取得借款2000万元，但借款到期后，至今未履行偿还义务。因此，原告按保证合同约定代其偿还华夏桂林分行借款本金2000万元及利息386075.75元。偿还期限为2014年5月26日归还本金200万元及利息278094.58元、6月13日归还本金1800万元及利息107981.57元。另查明，2015年1月15日原告与广西立横律师事务所签订了《委托代理合同》，约定律师事务所收取本案律师代理费56.21万元等。上述事实，有股东会决议，委托保证合同、流动资金借款合同、保证合同、抵押和质押反担保合同、保证反担保合同，出质登记通知，房他项权证，借款凭证3单，还款凭据及原、被告的陈述等证据证实。本院认为，原告作为借款保证人对被告天然食品公司的债务提供保证责任，并由被告天然食品公司提供的房地产作抵押和被告张金华、戴凤明持有该公司的股权作质押反担保，被告张金华、戴凤明、张艳、张敏、京汇公司以连带责任方式向原告提供保证反担保，上述各方之间形成的合同关系，系当事人的自愿、真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。因此，被告天然食品公司未按合同约定偿还华夏桂林分行的借款及相应的利息，已构成违约，应承担民事责任。而原告作为借款保证人为被告天然食品公司向华夏桂林分行代偿本金及利息，履行了保证义务，依法享有向债务人追偿的权利，故原告要求被告天然食品公司偿还其代偿的款项，符合法律规定和合同约定，理由充分，予以支持。被告天然食品公司以其房地产和被告张金华、戴凤明以该公司的股权向原告提供抵押和质押反担保，并在相关部门办理了抵押和质押登记手续，故原告要求对依法处置前列3被告的财产所得的价款享有优先受偿的诉讼请求，符合法律和合同约定，予以支持。基于被告张金华、戴凤明、张艳、张敏、京汇公司以连带责任保证方式就该债务向原告提供保证反担保，原告要求前列5被告承担连带清偿责任的诉讼请求，亦符合法律和合同约定，予以支持。原告要求被告天然食品公司支付违约金的请求，因根据双方签订的《最高额委托保证合同》中“关于被告天然食品公司未按期履行债务，原告为其向华夏银行代偿债务后，自代偿之日起以还款总额为基数按银行同期贷款利率的4倍计算向被告天然食品公司收取违约金的约定”的规定，因此，对原告该请求，亦予以支持。原告要求被告天然食品公司支付律师代理费的诉讼请求，虽原告与律师事务所签订了合同，但原告未提供收费收据等证据证实，故对该请求，不予支持。被告天然食品公司提出原告收取了担保基金，要求原告返还并支付利息且利息以银行利息4倍计算的抗辩意见，因该基金系汇入广西金融投资集团有限公司，与本案无关联，故对其抗辩意见，不予采纳。被告天然食品公司提出原告收取小额贷款担保费的辩解意见，因被告天然食品公司与原告订立合同是双方自愿的，而原告收取担保费系按合同的约定，故对其辩解意见，不予采纳。被告张敏、张艳提出其不是被告天然食品公司的股东，不承担还款责任的抗辩意见，因其具有完全民事行为能力，其与原告签订的《保证反担保合同》，应当对其民事活动负责，故对其抗辩意见，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百一十四条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零八条的规定，判决如下：一、由被告广西桂林天然食品有限公司向原告广西中小企业信用担保有限公司给付代偿款本金和利息20386075.75元及违约金（违约金以200万元为基数，自2014年5月26日起算至2014年6月13日止，按银行同期贷款利率的4倍计算；违约金以2000万元为基数，自2014年6月14日起至本案判决生效之日止，按银行同期贷款利率的4倍计算）。二、原告广西中小企业信用担保有限公司对位于灌阳县新街镇三拱桥的房他证灌阳镇字第201303**号及灌房权证灌阳镇字第××号、房他证灌阳镇字第201303**号及灌房权证灌阳镇字第××号的房地产享有抵押权，在被告广西桂林天然食品有限公司不履行本判决第一项债务时，原告依法对处置抵押财产所得的价款优先受偿。三、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告张金华、戴凤明持有被告广西桂林天然食品有限公司100%的股份享有质押权，在被告广西桂林天然食品有限公司不履行本判决第一项债务时，原告广西中小企业信用担保有限公司依法对处置质押财产所得的价款优先受偿。四、被告张金华、戴凤明、张艳、张敏、桂林市京汇贸易有限公司对被告广西桂林天然食品有限公司的债务承担连带清偿责任。五、驳回原告广西中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费149005元（原告已预交），由原告广西中小企业信用担保有限公司负担9005元，被告广西桂林天然食品有限公司负担14万元，并在履行本案生效判决时付给原告为其垫付的受理费14万元。上述债务，义务人应于本案判决生效后十五日内付清。逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院［收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林市高新支行］。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判长李权审判员范利平人民陪审员陆增福二〇一五年六月十八日代书记员蒋敏