辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终11466号
上诉人（原审被告）：沈阳鞍东混凝土产业有限公司，住所地：沈阳市浑南新区。
法定代表人：郑永珠，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘谦峰，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：周浩。
委托诉讼代理人：佟光明、马浩月，辽宁良友律师事务所律师。
上诉人沈阳鞍东混凝土产业有限公司（以下简称鞍东混凝土公司）因与上诉人周浩劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院[2016]辽01**民初2437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成由审判员李娜担任审判长并主审，审判员周海鹏、马晨光参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人鞍东混凝土公司的委托诉讼代理人刘谦峰、上诉人周浩的委托诉讼代理人佟光明、马浩月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鞍东混凝土公司上诉请求：1、周浩在工作期间，在我单位没有同意办理任何离职手续的情况下，自行离职，我单位通过合法程程序解除与周浩的劳动关系，没有过错，不应支付经济补偿金；2、我单位已经于2014年与周浩补签了劳动合同，不应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。我单位对一审判决主文第三项无异议。
周浩辩称，同我的上诉请求。
周浩上诉请求：1、一审法院认定上诉人不存在加班事实属认定事实错误，单位实行不定时工作制没有经过审批；2、我方提供的录音显示单位擅自变更劳动时间，我无法继续履行，在双方未协商一致的情况下单位解除劳动合同系违法解除劳动合同，应改判单位向我支付经济赔偿金；3、单位应为我补缴社会保险。我方对一审判决主文第二项、第三项无异议。
鞍东混凝土公司辩称，同我的上诉请求。
周浩向一审法院起诉请求：2008年2月14日周浩开始在鞍东混凝土公司从事司机工作，工作时间为24小时工作制。在事实劳动关系存续期间，周浩认真履行工作职责，经常加班加点工作。但鞍东混凝土公司一直未与周浩签订书面的劳动合同，且未缴纳社会保险，并于2014年6月擅自变更工作时间，要求周浩实行48小时工作制。鞍东混凝土公司的行为严重违反法律规定，并侵害了周浩的合法权益。为此，周浩特申请劳动仲裁，仲裁委为此下达了不予受理通知书，为维护周浩的合法权益，现周浩对仲裁决定不服，故诉讼至法院，请求法院依法判决，1、鞍东混凝土公司向周浩支付自2008年2月14日开始至今解除劳动合同的经济补偿金19,715元；2、鞍东混凝土公司向周浩支付自2008年2月14日开始未签《劳动合同》的双倍工资33,363元；3、鞍东混凝土公司向周浩支付加班费167,338元；4、鞍东混凝土公司为周浩补缴自2008年2月至2010年9月社会保险；5、鞍东混凝土公司向周浩返回抵押金1,000元；6、诉讼费由鞍东混凝土公司承担。开庭前周浩撤回第五项诉讼请求退还抵押金1,000元。
一审法院认定事实：周浩系鞍东混凝土公司的职工。2008年2月14日周浩开始到鞍东混凝土公司工作，从事罐车司机工作，鞍东混凝土公司未与周浩签订书面劳动合同。从2008年3月份至2009年1月份，鞍东混凝土公司向周浩支付11个月工资共计18,104元，（2013年6月4,130元、7月3,967元、8月2,777元、9月3,477元、10月3,393元、11月1,502元、12月3,015元、2014年1月1,407元、2月1,300元、3月工资1,937元、4月1,489元、5月1,853元，冬休期间的工资因低于最低工资标准，以最低工资标准1,300元计）。2014年6月15日后周浩再未到鞍东混凝土公司工作。2014年12月1日鞍东混凝土公司作出《关于与周浩解除劳动合同的决定》，鞍东混凝土公司未向周浩送达该文件。周浩离职前12个月的平均工资为2,521元。鞍东混凝土公司拖欠周浩的冬休工资共计2,097元（690元+1,407元）。其后，周浩就本案诉求向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2014年10月28日以周浩的申请超过申请时效，不符合受理条件，作出不予受理通知书，周浩不服该决定，故诉至法院。
一审法院法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。周浩原系鞍东混凝土公司职工。1、对于周浩主张鞍东混凝土公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求,2014年6月15日后周浩未到鞍东混凝土公司工作，周浩承认未提供劳动，称是鞍东混凝土公司口头与其解除了劳动关系，但其未能提供证据证明。故对周浩主张鞍东混凝土公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不予支持。虽然鞍东混凝土公司无需支付周浩违法解除劳动合同赔偿金，但在劳动关系存续期间，鞍东混凝土公司存在拖欠周浩劳动报酬，欠缴社会保险的情形，故鞍东混凝土公司仍需向周浩支付经济补偿金（2008年2月至2014年6月15日），数额为16,387元＝6.5年×2,521元。2、对于周浩主张鞍东混凝土公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，根据法律规定，用人单位应在用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，否则应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额（2008年3月至2009年1月共11个月），同时，鞍东混凝土公司未提供向周浩支付工资标准，应按照周浩提供证据证明的数额予以计算，即18,104元。故周浩告的该项请求，该院对其合理部分予以支持。3、对于周浩主张鞍东混凝土公司支付加班费的请求，因周浩在鞍东混凝土公司所从事的职业为罐车司机，该行业存在旺季和淡季之分，且工资系以保底工资加计件工资计算，并且参考该行业的特点及劳动强度，周浩领取该工资是未提出过异议，故周浩的该项请求，该院不予支持。4、对于周浩主张鞍东混凝土公司支付拖欠2014年1月、2月工资的请求，根据周浩提供的银行对账单显示没有上述月份工资的记录，鞍东混凝土公司虽予以否认但未提供已经支付工资的证据，故周浩的该项请求，该院予以支持，计算为2,097元。对于周浩主张鞍东混凝土公司支付拖欠工资经济补偿金的请求，因周浩未提供劳动行政部门作出责令鞍东混凝土公司支付拖欠工资的证据，故周浩的该项请求，法律依据不足，该院不予支持。5、对于周浩主张鞍东混凝土公司补缴养老、医疗、失业保险、工伤保险及生育保险的请求，因用人单位与劳动者就社会保险费缴纳基数发生的争议，不属于法院受理的劳动争议范围，故周浩的该项请求，该院无权审理，予以驳回。6、对于周浩主张鞍东混凝土公司退还抵押金的请求，经审理查明鞍东混凝土公司已经返还，故对周浩的该项请求，不予支持。对于鞍东混凝土公司提出不应支付未签订书面劳动合同双倍工资差额及违法解除劳动合同赔偿等抗辩理由，该院不予采纳。综上，一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周浩支付解除劳动合同经济补偿金16,387元；二、被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周浩支付未签订书面劳动合同双倍工资差额18,104元；三、被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周浩支付拖欠工资2,097元；四、驳回原告周浩的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于周浩提出的加班费主张，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，因周浩在鞍东混凝土公司所从事的职业为罐车司机，周浩的工资构成为保底工资加计件工资计算，而计件工资为多劳多得，计件工资里已包含超时工作的工资。故周浩提出的上诉主张，本院不予支持。
关于周浩提出的经济赔偿金的上诉主张及鞍东混凝土公司提出的不应支付经济补偿金的上诉主张，周浩主张鞍东混凝土公司未与其协商，擅自变更工作时间，实行48小时工作制，其不同意，鞍东混凝土公司强行解除劳动合同。周浩为证明其主张向法庭提交了鞍东混凝土公司生产经理金昌明给大家开会时其用手机录下当时情况的录音证据一份，本院当庭进行了播放，从其录音的内容来看，无法证明鞍东混凝土公司强迫周浩48小时工作的事实。但能证明鞍东混凝土公司因客观情况发生变化就变更劳动合同内容与周浩进行过协商，但未达成一致意见，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，沈阳鞍东混凝土产业有限公司仍需向周浩支付经济补偿金。故对周浩、鞍东混凝土公司提出的上诉主张，本院均不予支持。
关于周浩提出的补缴社会保险的主张，因劳动者提出的用人单位为其补缴社会保险费的请求，不属于人民法院民事案件受理范围，本院对周浩该项上诉主张不予审理。
关于鞍东混凝土公司提出的不应支付二倍工资的主张，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，鞍东混凝土公司未在周浩入职后一个月内与周浩订立书面劳动合同，违反了上述法律规定，其应向周浩支付未订立书面劳动合同期间的二倍工资差额，本院对鞍东混凝土公司该项上诉主张不予支持。
综上所述，周浩及鞍东混凝土公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人沈阳鞍东混凝土产业有限公司负担10元，由上诉人周浩负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 李 娜
审判员 周海鹏
审判员 马晨光
二〇一六年十一月十日
书记员 康 赦