湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）湘11刑终191号原公诉机关湖南省祁阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）邓某生，绰号“尿毒症”，男，1973年11月4日出生于湖南省祁阳县，汉族，高中文化，无业。2015年10月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被祁阳县公安局刑事拘留，因祁阳县看守所不予收押，同日被祁阳县公安局监视居住。2016年3月11日又因涉嫌犯贩卖毒品罪被祁阳县公安局刑事拘留，同月23日被祁阳县公安局执行逮捕。现羁押于永州市特殊人群收治中心。辩护人唐智，湖南征雁律师事务所律师。原审被告人周某军，男，1981年10月26日出生于湖南省祁阳县，汉族，高中文化，无业。2015年10月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被祁阳县公安局刑事拘留，因祁阳县看守所不予收押，同日被祁阳县公安局监视居住。现在家。湖南省祁阳县人民法院审理祁阳县人民检察院指控的原审被告人邓某生、周某军贩卖毒品罪一案，于二○一六年四月八日作出（2016）湘1121刑初111号刑事判决。宣判后，原审被告人邓某生不服，于2016年4月22日提起上诉。本院于2016年6月1日收到一审法院移送的案卷材料并于同日立案受理。永州市人民检察院于2016年6月9日至7月9日借阅案卷。本院受理后，依法由审判员周艳君担任审判长，与审判员黄宁、代理审判员曹江组成合议庭，于2016年7月25日在本院数字法庭公开开庭进行了审理。代理书记员余莹霜担任记录。永州市人民检察院指派检察员丁思宇出庭履行职务，上诉人邓某生及其辩护人唐智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2015年10月至2016年3月期间，被告人邓某生除分二次从被告人周某军处购买160粒甲基苯丙胺片剂重16克和2包甲基苯丙胺重7克外，还从他人处购买甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，之后贩卖甲基苯丙胺片剂27.03克和甲基苯丙胺24.86克（含贩卖给吸毒人员邓某新、陈某期等人以及从邓某生身上和住宅搜出的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺），所得毒资用于治病；被告人周某军还贩卖给吸毒人员刘某权1粒甲基苯丙胺片剂重0.09克，所得毒资用于治病。具体犯罪事实分述如下：（一）2015年10月8日9时许，被告人邓某生向被告人周某军购买毒品，谈好价格后约定交易时间和地点，在祁阳县文明铺镇车站附近综合市场的某粉店里，被告人邓某生花2500元从被告人周某军处购买80粒重8克甲基苯丙胺片剂（俗称麻古，27.5元/粒）和5克甲基苯丙胺（俗称冰毒，75元/克）。期间，被告人邓某生贩卖45粒基苯丙胺片剂重3.84克和甲基苯丙胺重0.77克。（二）2015年10月14日下午，被告人邓某生用同样的价格付1700元在祁阳县中医院向被告人周某军又购买80粒重8克甲基苯丙胺片剂和10包重2克甲基苯丙胺。当晚19时30分许，吸毒人员邓某新向被告人邓某生购买毒品，二人约定在祁阳县浯溪镇人民西路云南傣味烧烤店交易，见面后，被告人邓某生把1粒重0.09克甲基苯丙胺片剂和1小包重0.45克甲基苯丙胺交给邓某新，邓某新把130元递给被告人邓某生后被祁阳县公安局民警查获。民警从被告人邓某生身上缴获34粒甲基苯丙胺片剂和1包甲基苯丙胺，又把邓某新丢在厕所边1粒甲基苯丙胺片剂和1小包甲基苯丙胺予以扣押。随后，民警对被告人邓某生的住处进行搜查，从屋内搜出200粒疑似甲基苯丙胺片剂的红色颗粒和1包疑似甲基苯丙胺白色晶体。经现场称重，从邓某生身上和租住房内共搜出234粒红色颗粒甲基苯丙胺片剂重23.1克、从邓某生身上和租住房内共搜出2包白色晶体甲基苯丙胺重23.64克。经检验，疑似甲基苯丙胺片剂和疑似甲基苯丙胺均检出甲基苯丙胺成分。（三）2016年3月7日10时30分许，吸毒人员刘某权电话联系被告人周某军购买毒品，双方约定交易地点在祁阳县龚家坪镇四板桥路口，刘某权花50元从被告人周某军手中购买1粒重0.1克的甲基苯丙胺片剂，二人交易完成后，被民警当场抓获，并缴获甲基苯丙胺1粒和毒资50元。经检验，被缴获的红色颗粒检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据有证人陈某期、邓某新、王某福、陈某玲、刘某权的证言，抓获经过、通话详单、毒品收缴专用收据、户籍证明，辨认笔录，扣押决定书、扣押物品清单，现场称重记录及称重照片，现场勘验笔录及照片，物证检验报告及鉴定意见通知书，尿液检测样本提取笔录及检测报告书、行政处罚决定书，被告人邓某生、周某军的供述等。原判认为：被告人邓某生、周某军违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是毒品还进行贩卖，其中被告人邓某生贩卖甲基苯丙胺超过50克、被告人周某军贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三款之规定，已构成贩卖毒品罪。被告人邓某生、周某军归案后如实供述自己的罪行，应当认定为坦白，可以对其从轻处罚。综合全案情节对其从轻处罚。据此，对被告人邓某生适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款，对被告人周某军适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：一、被告人邓某生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元。二、被告人周某军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。宣判后，被告人邓某生不服，以原判量刑过重为由提起上诉，请求二审予以改判，其具体理由为从其身上搜出的毒品和从其屋内搜出的毒品共计46.74克不应算作贩卖的数量，是供自己吸食治病的。其辩护人唐智当庭提出如下辩护意见：一、应该认定上诉人邓某生贩卖毒品的数量只有5.15克，从身上及家中搜出的毒品46.74克应定性为非法持有；二、上诉人邓某生身患尿毒症，病情严重，请法院从轻判处。二审出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑准确，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。本院认为，上诉人邓某生与原审被告人周某军违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是毒品而进行贩卖，其行为构成了贩卖毒品罪。“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”故原审法院将从邓某生身上和屋内搜出的毒品46.74克认定为其贩卖的数量并无错误。原判根据本案的犯罪事实、性质和对于社会的危害程度，结合邓某生贩卖毒品的数量和认罪态度好等情节，对其判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元量刑适当。邓某生及其辩护人就此提出的上诉理由不能成立。其辩护人还提出“上诉人邓某生身患尿毒症，病情严重”的上诉意见，因身患重病并非法定或酌定从轻处罚的情节，故本院亦不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑准确，适用法律正确，审判程序合法，对二审出庭检察员要求维持原判的出庭意见本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  周艳君审 判 员  黄 宁代理审判员  曹 江二〇一六年七月二十五日代理书记员  余莹霜附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。