贵州省凯里市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凯民初字第3149号
原告凯里市永联通讯器材有限责任公司。
法定代表人黄荣飞，系公司总经理。
委托代理人（特别授权）张先军，贵州贵信（施秉）律师事务所律师。
被告王兴群。
原告凯里市永联通讯器材有限责任公司（以下简称“永联通讯公司”）诉被告王兴群劳动争议纠纷一案，本院2015年12月23日立案受理后，依法适用简易程序于2016年1月15日公开开庭进行了审理。原告永联通讯公司的法定代表人黄荣飞及其委托代理人张先军、被告王兴群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告永联通讯公司诉称：被告与原告劳动争议仲裁一案，被告向凯里市劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，要求确认事实劳动关系、要求原告支付未签书面劳动合同的双倍工资、加班费、经济补偿金等请求，凯里市劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月30日做出凯劳人仲案字（2015）第107号仲裁裁决书。裁决要求原告在裁决书生效后向被告支付未签订劳动合同双倍工资差额9500元和支付被告延长工作时间加班工资4310.34元，休息日加班费3678.16元，纪念日加班费229.89元，法定休假日加班费344.83元。原告认为，凯里市劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果明显不当。一是被告要求原告支付未签订劳动合同的双倍工资没有事实根据。被告王兴群作为店长，其在职期间的工作职责为代表公司进行人员招聘、培训与其他员工签订劳动合同等，这说明被告知道签订劳动合同是其工作职责，也有提供劳动合同规范文本的便利。被告王兴群本人也是属于签订劳动合同范围内的人员。公司和被告之间应当签订而未签订劳动合同，不是作为被告故意不履行职责，就是被告存在过失而未履行职责。如果是被告故意不签，根据《劳动合同法实施条例》第6条规定，被告要求双倍工资的请求则不能成立；如果是被告过失未履行职责签订自身的劳动合同，则根据权利义务相一致的原则，自己未履行义务造成的后果应自行承担，不能把未履行义务之责任转嫁给用人单位。因此，对于被告王兴群未签订书面劳动合同的行为，原告不应承担支付双倍工资的义务。二是原告在用工过程中，并不存在加班而未给付加班费的情形，被告要求原告向其支付加班工资的仲裁请求没有事实根据。虽然公司制度规定了上班的时间是：早班8：00—18：00，晚班12：00—21：30实行的是两班工作制，但是其中早班和晚班均有2小时吃饭的机动时间是可以自由支配的，且根据店内的实际情况，上、下班时间可以浮动，每天实际上班的时间只有5-6个小时，并没有超出44小时的法定工作时限，因此不存在加班工资的事实。同时，公司的上班制度只是公司根据其经营需要而制订，但是，具体执行过程中，公司会根据其自身特点进行相应的调休，因此，制订的上班制度并不能等同于员工的实际上班天数。且申请人自2015年6月任店长后，公司门店的店长上的是行政班，根本不存在加班的情况。被告在没有提供任何证据加班的情况下，仅凭其理所当然地认为在原告处加班，凯里市劳动仲裁委员会也在没有任何证据证明其加班的情况下，作出了所谓被告延长工作时间加班工资4310.34元，休息日加班费3678.16元，纪念日加班费229.89元，法定休假日加班费344.83元的仲裁，显然也是没有事实根据的。
综上所述，凯里市劳动人事争议仲裁委员会没有查明本案事实，裁决显失公正。原告作为依法注册的企业，始终遵行劳动法律法规规范，对于被告的处理并未超出法律法规规范尺度。原告认为，公司在承担义务的同时，也应当享受法律赋予的权利，为维护自己的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求依法判决：1、依法判令原告不承担支付被告2015年6月11日至2015年9月4日未签订劳动合同双倍工资差额9500元；2、判决原告不予支付被告延长工作时间加班工资4310.34元，休息日加班费3678.16元，纪念日加班费229.89元，法定休假日加班费344.83元；3、本案诉讼费用全部由被告承担。
被告王兴群辩称：一、被答辩人主张不承担支付答辩人2015年6月11日至2015年9月4日未签订劳动合同的双倍工资没有法律依据。被答辩人已认可答辩人与被答辩人于2015年5月10日至2015年9月4日期间存在事实劳动关系，并认可答辩人职务为店长。但被答辩人《民事起诉状》称：“被告王兴群作为店长，其在职期间的工作职责为代表公司进行人员招聘、培训与其他员工签订劳动合同等”，此事属无中生有，答辩人在被答辩人处工作期间，被答辩人从未有规章制度规定店长有人事招聘、解聘的职能职责及权利，且被答辩人也从未授权委托答辩人做过人事招聘解聘工作。答辩人在被答辩人处工作期间，双方口头约定的工资标准为基本工资2500元加销售提成，答辩人实际月工资不低于2014年黔东南州城镇职工平均工资标准3561元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面合同。”和第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，被答辩人应当依法向答辩人支付2015年6月10日至2015年9月4日期间未签订书面劳动合同的二倍工资的未支付部分10683元（3561元×3个月=10683元）。
二、被答辩人主张答辩人在工作过程中不存在加班，无事实依据。答辩人在被答辩人处工作期间每天上班时间为8：00至21：30，计为13小时30分钟，超过八小时，且还有周末双休日加班和法定休假日加班。依照《劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”及第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定。申请人在被申请人处工作117天，应当享受的加班工资报酬为：一、每天延长工作时间为5小时30分钟，共计延长工作时间643.5小时，被申请人应当依法向申请人支付延长工作时间加班费19415.95元（3500元÷21.75天÷8小时×643.5小时×150%=19415.95元）；二、休息日加班32天、胜利日加班2天，共计34天，被申请人应当依法向申请人支付周末加班费10942.53元（3500元÷21.75天×34天×200%=10942.53元）；三、法定休假日，端午节加班3天，被申请人应当依法向申请人支付法定休假日加班费1448.28元（3500.00元÷21.75天×3天×300%=1448.28元）。以上三项加班工资报酬共计31806.76元。
综上所述，被答辩人违法用工行为严重损害了答辩人作为劳动者的合法权益。为维护答辩人合法权益，特请求凯里市人民法院驳回被答辩人的诉讼请求，支持答辩人的答辩意见。
原告永联通讯公司为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有：1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书复印件，拟证明原告的诉讼主体资格和基本情况。2、仲裁裁决书、送达回证证明复印件，拟证明仲裁裁决的结果和原告收到裁决书的时间。3、门店日常管理制度、店铺奖罚制度复印件，拟证明原告公司的考勤制度、考核制度等内容。4、2015年5月12日、7月27日微信记录照片复印件，拟证明被告为原告公司的店长，工资为2500元／月，其职责为全面负责公司门店的工作管理包括员工招聘、日常考勤、员工排班、上报报表、公司制度的传达与执行等工作的事实。
被告王兴群为支持其辩解理由成立，申请证人刘明军出庭作证，拟证明被告于2015年5月10日应聘进永联公司工作，任店长，2015年7月20日被永联公司派到韶山南路永联通讯营业厅任店长，同年8月6日又被派到万博分店任销售人员，被告入职以来，公司都没有与她签订劳务合同，也没有给她交纳社会保险。上班时间是上午8点至晚上9点半，没有双休日，节假日也是正常上班。口头约定工资底薪为2500元加销售提成，因为她销售业绩不错，每月工资超过2500元。
经审理查明：被告于2015年5月10日进入原告永联通讯公司处从事店长工作，当时双方约定申请人的工资由底薪（2500元／月）和提成构成，被告的上班时间为早上八点至下午六点，每周休息一天。原告未与被告签订书面劳动合同和未给被告缴纳社会保险费。被告于2015年8月30日通过微信公众平台（以下简称微信）向原告总经理黄荣飞提出转岗或辞职的要求；2015年9月4日再次向原告总经理黄荣飞要求离职，当日在原告总经理黄荣飞批准其离职后离开了原告处。被告2015年7月份的工资2500元由原告通过银行转账方式发放，8月份的工资未发放。
另查明：因原、被告就未签订书面劳动合同的双倍工资差额和延长工作时间、休息日、纪念日、法定休假日加班费等问题不能达成合意，被告向凯里市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2015年11月30日该委员会做出如下仲裁裁决：一、申请人与被申请人于2015年5月10日至2015年9月4日存在劳动关系。二、被申请人支付未与申请人签订书面劳动合同的双倍工资差额9500元。三、被申请人支付申请人延长工作时间加班费4310.34元、休息日加班费3678.16元、纪念日加班费229.89元、法定休假日加班费344.83元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，于2015年12月23日诉至本院。因双方当事人意见分歧较大，案经本院调解未果。
以上事实，有原、被告提交的证据及当事人在庭审中的陈述、答辩证实。
本院认为，合法的劳动关系受法律保护。结合原、被告双方的诉辩，本案的争议焦点在于：一、原告应否支付未与申请人签订书面劳动合同的双倍工资差额；二、原告应否支付被告延长工作时间、休息日、纪念日、法定休假日加班费。对于第一个争议焦点，用人单位与劳动者建立劳动关系应当签订书面劳动合同，根据仲裁及本院查明的事实，被告于2015年5月10日进入原告永联通讯公司处从事店长工作，原告应当在2015年6月11日前与被告订立书面劳动合同，但至2015年9月4日双方解除劳动关系时双方仍未签订劳动合同，故原告应当向被告支付2015年6月11日至2015年9月4日的双倍工资差额。原告认为被告王兴群作为店长，其在职期间的工作职责为代表公司进行人员招聘、培训与其他员工签订劳动合同等，这说明被告知道签订劳动合同是其工作职责，也有提供劳动合同规范文本的便利，被告王兴群本人也是属于签订劳动合同范围内的人员，原告和被告之间应当签订而未签订劳动合同，不是作为被告故意不履行职责，就是被告存在过失而未履行职责。但原告提供的证据不足以证明原告已授权被告与其本人签订书面劳动合同，也不能证明是因被告的原因导致双方未能订立书面劳动合同，故对原告的该主张本院不予支持。针对应当支付双倍工资差额的具体数额，因用人单位应当持有相应的工资发放记录，现原告未提交相应证据证明被告2015年6月、8月的相应工资收入，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，原告未能就自己的主张提供相应证据，应承担不利后果。原、被告双方约定的工资由2500元的底薪和提成构成，故对被告在申请仲裁时自述的2015年6月、8月的工资数额为3500元的主张，本院予以支持，原告应支付被告2015年6月11日至2015年9月4日的双倍工资差额（自申请人领取第二个月工资时始计算）为9500元（6月份工资3500元＋7月份工资2500元＋8月份工资3500元）。
对于第二个争议焦点，被告在原告处从事店长职位，因原告公司没有考勤，也无考勤记录，原告未掌握被告的具体工作时间。因原、被告均不能对被告的工作时间、休息休假制度提交充分证据支撑其主张，故本院将原告提交的证据《店铺奖罚制度》（证据3）及微信记录（证据4）中所述被告的工作时间、休息休假制度视为被告的工作制度，即被告每天的上班时间为早上八点至下午六点（10个小时），每周休息一天。根据有关工作时间和节假日安排的规定，被告在原告处工作期间，共计延长工作时间200小时、休息日加班16天、纪念日加班1天、法定休假日加班1天。因被告正常工作时间的工资报酬为2500元／月，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”劳动部关于印发《对﹤工资支付暂行规定﹥有关问题的补充规定》通知（劳部发（1995）226号）第二条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）第一条、第二条的规定，原告应支付被告延长工作时间加班费4310.34元（2500元／月÷21.75天÷8小时×150%×200小时）、休息日加班费3678.16元（2500元／月÷21.75天×200%×16天）、纪念日加班费229.89元（2500元／月÷21.75天×200%×1天）、法定休假日加班费344.83元（2500元／月÷21.75天×300%×1天）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第七十七条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：
一、原告凯里市永联通讯器材有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告王兴群未签订书面劳动合同的双倍工资差额9500元；
二、原告凯里市永联通讯器材有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告王兴群延长工作时间加班费4310.34元、休息日加班费3678.16元、纪念日加班费229.89元、法定休假日加班费344.83元；
三、驳回原告凯里市永联通讯器材有限责任公司的诉讼请求。
若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5元，由原告贵州凯里瑞安建材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。
本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
审判员 刘平华
二〇一六年二月二日
书记员 邵继姗