山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民三终字第17号
上诉人（原审被告）：平邑县地方镇兴和居村民委员会。
法定代表人：燕峰，村主任。
委托代理人：赵刚，山东至平律师事务所律师。
委托代理人：韩宗强，山东隆泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李忠才，农民。
委托代理人：武涛，山东鲁南律师事务所律师。
上诉人平邑县地方镇兴和居村民委员会因农村土地承包合同纠纷一案，不服平邑县人民法院（2014）平商初字第462号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院判决认定：原告李忠才与平邑县地方镇北岭村民委员会签订土地承包合同一份，约定：被告将该村村南园0.8亩地发包给原告耕种，承包费每年为520元，承包期限为2002年12月30日至2012年12月30日止，承包到期后，原告有优先承包权。在该承包合同履行过程中，2010年3月18日，双方就该土地承包签订土地承包合同书一份，约定：1、四至为：东至沟，西至李忠运承包地，南至赵家庄地界，北至河，计0.8亩。2、承包期限自2012年12月30日至2047年12月31日止。3、承包费每年为700元，折抵乙方的退休金，原告不再向被告缴纳承包费，被告也不再向原告支付当年度的退休金。5、被告保护原告生产经营自主权。7、原告承包后不得转包、转租、转让等，如原告不能继续承包，继承人有权继续。自承包费折抵完退休金后，需向甲方交纳承包费。8、如原告违约，被告有权解除合同，收回承包地，不退还承包费。被告违约，承担二万元的违约责任，并赔偿损失。9、10、……略。
2014年3月6日，原告栽在承包地的部分桃树被村委的人破坏，原告拨打110。该土地上现有原告于2003年栽植的桃树。
2014年3月14日，原告诉至原审法院，请求：1、被告继续履行土地承包合同；2、被告停止侵权，排除妨害，承担违约金2万元；3、诉讼费由被告承担。案经调解双方未达成一致意见。
原审法院判决认为：原、被告于2010年3月18日签订的合同，系双方当事人的真实意思，不违背法律法规，且已实际履行，为有效合同。庭审中，被告提供证人证言用于证实在2010年4月7日原、被告已经解除该承包合同，原告对证人证言及协议书的内容、签字均提出异议，且原告提供的协议书为复印件，无法进行鉴定核实，对于被告提出已经解除合同的辩称，该院不予支持。双方应按合同约定全面履行自己的义务。原告未提供具体证据证实其损失，对其违约金的诉求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决如下：一、原告李忠才与被告平邑县地方镇兴和居村民委员会继续履行2010年3月18日签订的农村土地承包合同。二、驳回原告的其他诉求。案件受理费300元，由被告负担。
上诉人平邑县地方镇兴和居村民委员会上诉称：一、2010年4月初，由李明永投资，上诉人欲在南园开发建设社区楼，所占有的土地包含本案涉及的土地，被上诉人带头挨家挨户或在村办公室劝说各承包户将土地退还村委，用于社区开发，同时，开发商李明永将给予一定的补偿。鉴于被上诉人带头2010年4月7日协议书上签字捺印，其他承包户也相继签字并捺印，开发商李明永给每户支付了2000元至3000元的补偿。对于以上事实，上诉人在一审提交了协议书复印件一份，并同时申请证明人出庭作证，还提交了民事判决书证明李明永已支付了补偿费用。上诉人的证据相互印证，足以证明上述事实的真实性。因此即使被上诉人提交的2010年3月18日承包合同真实有效，也已经解除。二、退一步讲，本案争议的土地是村集体依法预留的机动地，在调整之前，必须经民主议定且采用招标或公开协商等方式承包，承包期不得超过三年。被上诉人提交的2010年3月18日的土地承包合同未经上述程序，且承包期超过三年，属无效合同。三、在原上诉人与李明承包合同纠纷案中，经一审判决确认双方签订的合同为无效合同，本案争议土地由上撤诉人收回，一审法院判决上诉人与被上诉人继续履行2010年3月8日所订合同，与前一判决相互矛盾。同时，被上诉人在此前一直在村内工作，对于村委将土地收回及李明永投资社区建设一直参与，这也说明上诉人与被上诉人的合同已经解除。综上所述，一审法院在未查清事实的情况下，作出错误判决。请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人要求继续履行合同之诉求，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人李忠才答辩称：一、一审法院判决双方继续履行2010年3月18日承包合同正确，上诉人上诉理由不能成立。1、上诉人在一审中根本没有提交2010年4月7日合同复印件，2、被上诉人和上诉人签订的土地承包合同合法有效，直到2014年3月6日上诉人破坏前，被上诉人一直正常管理、耕种和收获，没有任何争议也没有解除合同。3、证人出庭均表示没有见到被上诉人在解除协议上签字并捺印，被上诉人也没有挨家挨户劝说其他承包户在协议书上签字。4、被上诉人伪造了解除合同协议，故不敢提供协议原件进行鉴定。5、被上诉人承包地里有大量盛产果树，不可能补偿3000元就解除合同。二、上诉人上诉理由二不能成立。被上诉人在原承包合同的基础上进行承包，且种植了大量的果树，上诉人发包并二次签订合同，均为承包地而非机动地，双方一直履行合同没有任何异议。三、上诉人上诉理由三不能成立。土地所有权不论是否收回，土地已经承包给被上诉人，社区建设没有涉及被上诉人的果园，被上诉人一直管理至今。即使社区建设包括被上诉人的土地，双方没有协商同意解除合同前，社区建设也是无效的，被上诉人的承包合同没有解除。
经审理查明：2010年4月7日，被上诉人所属北岭自然村申报开发南园社区，经北岭自然村议事小组认定，拟定协议书一份书面征求相关承包户的意见，内容如下：“经北岭自然村议事小组研究决定，关于南园租赁未到期，经党委提议，北岭自然村申报开发南园建社区，给予租赁户租赁费补偿费共计2000元整，如有一方违约，加罚违约金2000元整，经双方达成转文，一致通过。”甲方：北岭村，乙方：李忠才3000.00、李秀金2000.00、李忠运3000.00、李某甲2000.00、李某乙2000.00、李忠芹2000.00、李秀生3000.00、李金2000.00、李忠君2000.00、李东2000.00、李彬2000.00、李燕平2000.00。经被上诉人和上诉人共同与该十二承包人协商，乙方十二承包人在姓名及金额处分别捺手印，并领取相应的补偿款金额共计27000元。
2010年8月1日，上诉人与案外人李明永就兴合居村上楼工程签订合作协议一份，约定由上诉人办理上楼工程所需的相关手续，提供工程所需土地，清理地上附着物，保证无争议。由李明永筹备工程所需全部资金，建设桥梁一处，先由李明永垫付，以后由双方协商解决。及时给予地上附着物补偿27000元。还约定因各种原因上楼工程无法进行，上诉人将村集体所属8亩土地（位于本村村南）由李明永无偿使用20年，用以冲抵垫付的地上附着物补偿及建桥费用。协议签订后，李明永支付给相关村民土地、青苗补偿款39000元，支出桥梁地基回填费用7560元。
后因上诉人未提供相关手续导致合同不能履行，上诉人诉至原审法院，请求确认双方签订的合同无效，判令李明永返还土地8亩。原审法院经审理判决上诉人与李明永2010年8月1日签订的合作协议为无效合同。上诉人于2011年9月3日前付给李明永已支出补偿费用、工程费用共计50000元。李明永于2011年9月5日前返还上诉人土地8亩，地面附着物归上诉人所有。
以上事实，根据一、二双方当事人的陈述和上诉人一审提供的以下证据证实：1、李忠才等于2010年4月7日签订的协议书；2、平邑县人民法院（2011）平商初字第2088号民事判决书；一审证人李某甲、李某乙、李某丙（李燕平）的证言；以上证据均经双方当事人一、二审当庭质证，本院予以采纳。
其他事实与原审法院查明的事实一致
本院认为：对于本案争议的0.8亩土地，被上诉人在一审中提供了与平邑县地方镇北岭村村民委员会签订的承包合同，该合同约定承包期限自2002年12月30日起至2012年12月30日止的书面合同。二审中，原村支部书记李忠明（1982年至2002年任职）出庭证明：本案涉及的南园8亩机动地由村委统一种植的桃树，按每人一棵包给全体村民。2002年12月份，时任支部书记李秀金将土地收回，口头承包给李忠才等十二名村民，期限至2012年12月31日。被上诉人等十二承包人在2010年4月7日补偿协议承包人姓名及补偿金额上捺印后，上诉人与李明永于2010年8月1日签订合作开发协议。该合作开发协议因被不能履行起诉后，经原审法院审理判决无效，李明永返还上诉人土地8亩，地上附着物归上诉人所有，该判决已发生法律效力。一审中，证人李某甲、李某乙、李某丙（李燕平）亦当庭对2010年4月7日补偿协议的真实性予以认可。被上诉人对李忠明证言及2010年4月7日补偿协议中本人手印不予认可，但没有提出充分的相反证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，该0.8亩土地与李秀金、李忠运、李某甲、李某乙、李忠芹、李秀生、李金、李忠君、李东、李彬、李燕平等人的承包地一起，交由上诉人与李明永合作开发，被上诉人李忠才等十二人与上诉人之间的承包合同解除；该收回的土地仍然应由平邑县地方镇北岭村村民小组所有。
关于双方争议的2010年3月18日承包合同。本案争议土地0.8亩与其他十一名村民承包土地一样属于以其他方式承包的机动地，承包期限届满之日为2012年12月30日。2010年3月18日承包合同约定承包期限为35年（自2012年12月30日至2047年12月31日止）。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十八条、《山东省实施〈中华人民共和国农村土地承包法〉办法》第十五条，关于集体经济组织依法预留的机动地应当用于调整承包土地或者承包给新增人口；依法预留机动地的调整必须经过本集体经济组织成员的村民会议2／3以上成员或者2／3以上村民代表的同意，且在未用于调整之前，应当采取招标、公开协商等方式承包，承包期不超过3年的规定。该合同的签订程序违反了民主议定原则，应当认为系李秀金的个人行为；合同内容违反了法律规定的用途和期限，损害了村集体经济组织和该组织其他成员的合法权益。原村委法定代表人李秀金和被上诉人对相关的法律规定和原承包期限尚未届满的事实均知道，即于原合同期限届满前一年零九个月私自签订承包合同，主观上存在相互串通的恶意。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第二项的规定，为无效合同。被上诉人请求继续履行该无效合同于法无据。
综上，原村委法定代表人李秀金以上诉人的名义与被上诉人签订的2010年3月18日承包合同为无效合同。被上诉人在2002年12月30承包合同履行期间，自愿将承包土地交由上诉人用于开发并领取了相应的补偿，系双方自愿提前解除承包合同，被上诉人主张继续履行合同，并停止侵权、排除妨碍没有事实及法律依据。根据现有证据，被上诉人在与原北岭村委签订承包合同时，没有关于违约责任的约定，故被上诉人请求上诉人支付违约金2万元没有合同依据。原审法院认定基本事实清楚，驳回被上诉人请求停止侵害、排除妨碍并承担违约金2万元的诉讼请求正确，但判决双方继续履行土地承包合同适用法律不当。上诉人上诉请求成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销平邑县人民法院（2014）平商初字第462号民事判决；
二、驳回被上诉人李忠才的诉讼请求。
一审案件受理费300元，二审案件受理费300元，均由上诉人李忠才负担。
本判决为终审判决。
审判长 张宜廷
审判员 范宗芳
审判员 杨海荣
二〇一五年三月二日
书记员 周 萍