阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤17刑终112号
原公诉机关阳江市阳东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟某，女，汉族，户籍所在地阳江市阳东区，捕前住广东省阳江市阳东区，初中文化，务农。因犯抢劫罪、盗窃罪于2002年5月29日被广东省阳江市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金6000元，2009年6月19日被刑满释放。因本案于2015年6月18日被阳江市公安局阳东分局抓获，同日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现押于阳江市看守所。
原审被告人黄科剑，男，汉族，捕前住广东省阳江市江城区，高中文化，无业。因犯贩卖毒品罪于2011年8月31日被阳江市江城区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，2013年9月22日被刑满释放。因本案于2015年9月11日被阳江市公安局阳东分局抓获，同年9月12日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现押于阳江市看守所。
原审被告人梁某甲，男，汉族，户籍所在地阳江市阳东区，捕前住广东省阳江市阳东区，初中文化，无业。因本案于2015年9月11日被阳江市公安局阳东分局抓获，同年9月12日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现押于阳江市看守所。
阳江市阳东区人民法院审理阳江市阳东区人民检察院指控被告人黄科剑、钟某、梁某甲犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月24日作出（2016）粤1704刑初78号刑事判决。宣判后，原审被告人钟某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决查明，2015年6月17日18时许，吸毒人员冯某电话联系被告人钟某购买毒品海洛因，两人约定在阳江市阳东区东城镇惠宾酒店附近会面，吸毒人员冯某到达后将100元交给被告人钟某，被告人钟某让冯某搭载其到东城镇官山御景山庄对面的农业银行处，被告人钟某借冯某的摩托车离开，之后返回农业银行将一小包毒品海洛因交给冯某，冯某给了被告人钟某的儿子10元。
2015年6月18日早上8时许，被告人梁某甲打电话给被告人黄科剑购买100元毒品海洛因，两人约定在阳东区东城镇凤凰城酒店一楼厕所交易，两人会面后，被告人梁某甲交给被告人黄科剑100元，被告人黄科剑交给被告人梁某甲两小包毒品海洛因，随后两人离开。被告人黄科剑贩卖的毒品是其当日在阳江市汽车总站向“仕仔”（身份未明，在逃）以60元价格购买。被告人梁某甲将购买回来的毒品海洛因重新拆分封装成四小包毒品海洛因。当日早上9时许，吸毒人员冯某电话联系被告人钟某购买毒品海洛因，两人约定在阳江市阳东区东城镇惠宾酒店附近会面，吸毒人员冯某到达后将100元交给被告人钟某，被告人钟某自行搭乘摩托车离开，并电话联系被告人梁某甲购买毒品海洛因，两人约定并在阳东区北惯镇那霍村路口会面，被告人钟某交给被告人梁某甲50元，被告人梁某甲交给被告人钟某一小包毒品海洛因，被告人钟某要求被告人梁某甲再以30元的价格卖给她一小包毒品海洛因，被告人梁某甲答应并完成交易。当日11时许，被告人钟某搭乘摩托车返回惠宾酒店附近（被告人钟某搭乘摩托车的共花费约20元），把购买得的两小包毒品海洛因让冯某挑选一包，冯某拿走一包毒品海洛因，两人刚刚交易完即被公安机关当场抓获，现场从钟某手上缴获一小包可疑毒品（净重0.07克）、从冯某身上缴获一小包可疑毒品（净重0.05克）。经广东省阳江市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的可疑毒品均检出海洛因成分。
2015年9月6日15时许，被告人梁某甲电话联系被告人黄科剑购买150元毒品海洛因，两人约好并在东城镇凤凰城酒店一楼厕所会面，被告人梁某甲交给被告人黄科剑150元，被告人黄科剑交给被告人梁某甲两小包毒品海洛因，随后两人离开。被告人黄科剑贩卖的毒品是其当日到阳东区汽车站向“仕仔”以90元的价格购买得来的。被告人梁某甲将购买回来的毒品海洛因重新拆分封装成六个小包毒品海洛因。当晚20时许，吸毒人员梁某乙电话联系被告人梁某甲购买毒品，两人约定在阳东区官山御景山庄对面公路附近进行交易，两人会面后，梁某乙交给被告人梁某甲150元，被告人梁某甲交给梁某乙三小包毒品海洛因。
2015年9月11日，被告人梁某甲在阳江市阳东区环山西路美源餐饮203房被公安机关抓获，同日，被告人黄科剑在阳江市江城区金鸡金凤苑B栋903房门口被公安机关抓获，并当场缴获其三小包可疑毒品（净重0.31克）。经广东省阳江市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的可疑毒品检出海洛因成分。
上述事实，被告人钟某、梁某甲、黄科剑在开庭审理过程中无异议，且有证人冯某、梁某乙的证言、鉴定意见、辨认笔录、搜查笔录、现场图及现场照片、抓获经过、扣押决定书及扣押清单、指认照片及称量证明、通某、刑事附带民事判决书、刑事判决书及释放证明、行政处罚决定书、证明材料、被告人的身份证明、到案经过等证据证实，足以认定。
原审判决认为，被告人黄科剑、梁某甲、钟某无视国家法律，贩卖毒品海洛因，其中被告人钟某贩卖毒品海洛因二次，抓获时缴获毒品海洛因0.12克；被告人梁某甲贩卖毒品海洛因二次；被告人黄科剑贩卖毒品海洛因二次，抓获时缴获毒品海洛因0.31克，三被告人的行为已构成贩卖毒品罪。阳江市阳东区人民检察院指控被告人黄科剑、梁某甲、钟某贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分、罪名成立，依法应予支持。被告人黄科剑、梁某甲、钟某归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人黄科剑被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”之规定，被告人黄科剑因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，又再犯上述规定之罪，是毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄科剑犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元。
二、被告人钟某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金2000元。
三、被告人梁某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
四、查扣的毒品、手机予以没收。
上诉人钟某上诉认为，其贩卖毒品的数量较少，社会危害性小，且6月17日第一次贩毒给冯某时是没有收钱的。原审判处一年一个月量刑过重，请求二审从轻改判。
经审理查明：原审判决认定上诉人钟某于2015年6月17日18时许和2015年6月18日9时许，在阳江市阳东区东城镇惠宾酒店附近两次贩卖毒品海洛因给吸毒人员冯某，抓获时缴获毒品海洛因0.12克；原审被告人梁某甲于2015年6月18日11时许和2015年9月6日20时许，分别在阳东区北惯镇那霍村路口和阳东区官山御景山庄对面公路附近向贩毒人员钟某、吸毒人员梁某乙贩卖毒品海洛因；原审被告人黄科剑于2015年6月18日8时许和2015年9月6日15时许，在阳东区东城镇凤凰城酒店一楼厕所两次贩卖毒品海洛因给贩毒人员梁某甲，抓获时缴获毒品海洛因0.31克的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。有下列经公诉机关举证并经法庭质证的证据予以证实：
一、物证、书证
1.被告人身份证明、前科调查材料：证实三被告人作案时均已达到刑事责任年龄，被告人钟某于2001年因抢劫被判处有期徒刑，被告人梁某甲无其他违法犯罪前科。
2.抓获经过：证实被告人黄科剑、梁某甲于2015年9月11日被抓获归案；被告人钟某于2015年6月18日被抓获归案。
3.搜查笔录、扣押决定书及扣押清单：证实阳江市公安局阳东分局民警于2015年9月11日上午7时45分到被告人黄科剑的住所阳江市江城区金鸡金凤苑B幢903房搜查，在黄科剑身上搜出三小包白色可疑毒品（经称量，净重0.31克）、一台黑色三星手机（卡号：15×××90）以及一台黑色华为手机（卡号：15×××41），并当场将上述物品进行扣押。证实阳江市公安局阳东分局大沟派出所民警于2015年6月18日扣押被告人钟某的可疑毒品1小粒；扣押冯某的可疑毒品1小粒。
4.现场图及现场照片：证实阳江市公安局阳东分局对作案现场进行制图和拍照。
5.指认照片及称量证明：证实被告人钟某指认出从其身上缴获的毒品海洛因，并经钟某当面称量，净重0.07克；冯某指认出从其身上缴获的毒品海洛因，并经当面称量，净重0.05克。被告人黄科剑、梁某甲指认出毒品交易现场；被告人黄科剑指认出从其身上缴获的毒品海洛因，经当面称量，净重0.31克；被告人梁某甲指认贩卖毒品给吸毒人员梁某乙、钟某的地方；被告人钟某指认被告人梁某甲贩卖毒品给其的地方。
6.鉴定意见：证实经广东省阳江市公安司法鉴定中心鉴定，缴获钟某的可疑毒品（净重0.07克）、冯某的可疑毒品（净重0.05克）、黄科剑的可疑毒品（净重0.31克）均检出海洛因成分。
7.通某：证实被告人梁某甲使用号码134××××1632、134××××2853的通话情况；被告人黄科剑使用号码15×××90、15×××41的通话情况；证人梁某乙使用号码184××××8321的通话情况；被告人钟某手机号码150××××1182的通话情况。
8.辨认笔录：证实被告人钟某辨认出向其购买毒品的冯某；冯某辨认出贩卖毒品给其的钟某；钟某辨认出贩卖毒品海洛因给其的“阿档”梁某甲。被告人梁某甲辨认出向其购买毒品的“阿满”梁某乙、钟某，辨认出向其贩卖毒品的“发记”黄科剑；被告人黄科剑辨认出向其购买毒品的“瘦仔”梁某甲；吸毒人员梁某乙辨认出向其贩卖毒品的梁某甲。
9.刑事附带民事判决书、刑事判决书及释放证明：证实被告人钟某因犯抢劫罪、盗窃罪于2002年5月29日被广东省阳江市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金6000元，2009年6月19日被刑满释放。被告人黄科剑因犯贩卖毒品罪于2011年8月31日被阳江市江城区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，2013年9月22日被刑满释放。
10.行政处罚材料：证实证人冯某、梁某乙均因吸食毒品海洛因被处以行政拘留十五日，因吸毒成瘾严重被强制隔离戒毒，××被停止执行拘留。
二、证人证言
1.冯某的证言：2015年6月17日18时左右，我用手机159××××6685拨打“格姐”手机150××××1182，问其要货（毒品海洛因），我们约定到东城镇工业大道惠宾酒店附近交易，过了一会儿我把100元交给“格姐”，“格姐”接过钱后就向我借我骑来的摩托车并交代我在那里等她回来，大约过了三十分钟左右，“格姐”就骑着摩托车回来了将一个“货”交给我，并将摩托车还给我，我接过“货”后，看到她的小孩很可爱就给了10元给那个小孩。之后就骑着摩托车离开了。
2015年6月18日上午10时许，我发毒瘾，于是用手机159××××6685拨打“格姐”的手机150××××1182，问其要一个货，我们约定到东城镇工业大道惠宾酒店附近交易，到达酒店附近后我将100元交给我们约定到东城镇工业大道惠宾酒店附近交易，“格姐”接过钱后就叫我等一下，然后她就骑着摩托车走了，大约二十分钟之后，“格姐”搭摩托车回来和我碰面，这时她手里拿着两个毒品海洛因，她让我选一个，我当时还问她两个是不是一样大的，她说是一样大的，当时我看到两个毒品都是用绿白相间饮料吸管包装好，规格也差不多，就随便选了一个，就在我选完毒品还没有走出两步的时候，我们就被你们公安民警抓获了。
我给钱她的时候，她也提到过要赚点钱的。我觉得很正常，她自己也要搭车去购买毒品再和我交易，她不可能亏本给我毒品的，我到哪里购买毒品人家也要赚点钱。
2.梁某乙的证言：在2015年9月11日早上我被公安民警抓获带回公安局问话。在四五天之前，具体哪天我记不清了，好像是晚上，我来到梁某甲所居住的出租房（东风四路官山御景对面）附近公路，然后打电话问梁某甲是否有货（毒品海洛因）放，他说有，但是比较贵，要50元一个，我说要三个货，几钱无所谓。之后我在附近等他，过了一会梁某甲就来到，我看到他就拿出150元（一张面额100元，一张面额50元）给梁某甲向他购买了三个货（毒品海洛因），拿到货后我就骑车离开了。
三、被告人的供述与辩解
1.钟某的供述与辩解：2015年6月17日下午6时左右，冯某打电话我要货（毒品海洛因），我们约定在工业大道惠宾酒店附近交易，冯某给了我100元，我让冯某载我到官山御景山庄对面农业银行附近，向冯某借了摩托车到益华超市附近打电话给“阿档”问他购买200元的毒品，过了一会儿“阿档”给了两个100元一个的货我，我给了200元“阿档”，我拿了货后就回到农业银行找到冯某，给了一个货冯某，冯某拿了货后给了10元我当路费（补充侦查阶段称本次交易没有盈利，冯某给了10元钱给儿子是用来买糖的，回到出租屋发现钱不在儿子手上，可能丢了）。
2015年6月18日10时30分，吸毒人员冯某打电话问我买货（毒品海洛因），我们约定在东城镇工业大道惠宾酒店附近交易，我来到酒店附近后，冯某给我100元，我让冯某在原地等我，并对她说我要赚点钱的，冯某也同意。之后我搭摩托车到北惯镇那霍村路口（十八子总部对面）附近打电话给“阿档”问他购买两个50元的毒品，过了一会儿阿档来到那霍村路口附近给我两个货，我给了阿档100元。之后我搭摩托车回到工业大道惠宾酒店附近路边找到冯某，给了冯某1个货，我们走后不久就被抓了，这次贩卖赚了50元。
之所以帮吸毒人员冯某购买毒品，是想赚点钱来购买毒品吸食。
“阿档”姓梁，我不知道他的全名，他大约40岁左右，170cm左右，比较白，人比较瘦。我帮冯某购买的两次毒品都是去“阿档”处购买的。
2.梁某甲的供述与辩解：大约在2015年6月18日上午10时40分左右，钟某打电话我问我有货（毒品）卖不，并约定好在东城镇工业园ＸＸ医院附近等我，我挂了钟某的电话后马上打电话给“发记”约好到“新一”这个地方交易，然后我骑摩托车来到“新一”（即阳东区东城镇碧桂园凤凰酒店门口男厕所的第一格），我把100元交给“发记”，“发记”把一个100元的货（毒品海洛因）交给我，我接到货后就骑着摩托车回到我的出租屋把这个货用塑料吸管分成四个小货，将其中的两个货以80元卖给了钟某。她买第一个货是50元，买第二个货时说要留钱搭车，还剩30元，我看她是女的，就30元卖给钟某一个50元的货。剩余两个货我因胃疼自己吸食止疼了。
2015年9月6日15时左右，我（134××××1632）打电话问“发记”（15×××90）有货不，“发记”说跟往常一样在“新一”交易，我把一张面额100元，一张面额50元的现金交给“发记”，“发记”给了两个用塑料吸管封装好的价值150元的货（毒品海洛因）交给我，我拿到货之后把它分成6个小“货”。当日20时左右，“阿满”问我有货放无，我说有是有但比较贵，要50元一个，“阿满”讲无所谓，后来他给了我150元，向我购买了3个“货”，剩下的3个“货”我因胃痛自己吸食了。
3.黄科剑的供述与辩解：大概在2015年6月份的时候，具体时间记不清了，“瘦仔”打电话问我有没有货（毒品海洛因），我说有，我们约好在“新一”见面交易，我骑着摩托车来到“新一”，我先到后就去到厕所等“瘦仔”，没过多久“瘦仔”就来了，然后我们在厕所第一个格里交易，我从裤袋里拿出两个用吸管包装好的毒品海洛因给“瘦仔”，“瘦仔”拿出一张面额100元的人民币给我，之后我们各自离开。“新一”是我跟“瘦仔”之前约定好的暗号，意思就是阳东区东城镇碧桂园凤凰城酒店门口男厕所里的第一格，也就是约定好的交易地点。
在2015年9月6日白天，“瘦仔”打电话问我要150元的货，我说好，也是们约好在“新一”交易。这次好像是“瘦仔”先到的，我进到厕所第一格后，就从口袋里拿出一大一小两个用吸管包装好的毒品海洛因给“瘦仔”，“瘦仔”就拿出一张面额100元和一张面额50元的人民币给我，总共就是150元，之后我们各自离开了。
我所贩卖给“瘦仔”的毒品是找“仕仔”买的。我共找“仕仔”购买过三次毒品。第一次是2015年6月份，具体时间不记得了，我在汽车总站找到“仕仔”，问他帮我拿点货，然后“仕仔”就去拿货，我在原地等，这次我买了60元的货，“仕仔”给我两个用吸管装好的毒品海洛因。第二次是2015年9月份，我在阳东汽车站找到“仕仔”，找他买90元的货，“仕仔”骑车帮我去拿货，大概十几分钟后“仕仔”就回来了，给我一大一小两个用吸管包装好的毒品海洛因给我，我给了“仕仔”90元人民币，之后就离开了。第三次是2015年9月10日17时许，我到阳东车站找到“仕仔”要150元的货，“仕仔”骑车帮我拿货，过了十几分钟回来，给了我三个用透明吸管包装好的毒品海洛因给我，我就给了“仕仔”150元后离开了，第二天早上就被公安机关抓获了，这三个毒品也被当场缴获了。缴获的三小包毒品海洛因，用塑料吸管包装，经称重净重0.31克，另被扣押两部手机，一台黑色三星手机，一台黑色华为手机，号码分别为15×××90和15×××41。
我第一次卖给“瘦仔”的两小包毒品是我每个30元拿的货，卖给“瘦仔”是每个50元，所以从中获利40元，第二次卖给“瘦仔”的150元一大一小两小包毒品，分别是60元和30元拿的货，150元卖给“瘦仔”，我从中获利60元。
对于上诉人钟某的上诉意见，经查，根据本案的证据，足以证明上诉人钟某共两次贩卖毒品海洛因给吸毒人员冯某的事实，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制作毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”的规定，不论上诉人贩毒数量多少，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑事处罚。上诉人钟某两次贩卖毒品海洛因，归案后能如实稳定供述自己的犯罪事实，原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”和《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”之规定，根据上诉人的犯罪事实及认罪态度依法在量刑幅度内对其所作量刑，并无不当。上诉人钟某上诉请求从轻改判的理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人钟某、原审被告人黄科剑、梁某甲无视国法，非法贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于上诉人钟某、原审被告人黄科剑、梁某甲归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法可从轻处罚。原审被告人黄科剑被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，又是毒品再犯，应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。上诉人钟某的上诉意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 莫介云
审 判 员 余荣灿
代理审判员 徐娟娟
二〇一六年六月二十三日
（）
书 记 员 唐观红