福建省将乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）将民初字第920号
原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司，住所地福建省将乐县水南三华南路48号，组织机构代码证：68752309-3。
法定代表人王海晖，总经理。
委托代理人李建清，福建金森律师事务所律师。
被告廖功荣，男，族，住福建省泰宁县。
被告谢禄生，男，汉族，住福建省将乐县。
原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司诉被告廖功荣、谢禄生借款合同纠纷一案，本院于2015年7月28日立案受理后，依法组成合议庭于2015年11月3日公开开庭进行了审理。原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司委托代理人李建清、被告廖功荣到庭参加诉讼，被告谢禄生经依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司诉称，2013年1月9日被告廖功荣与原告签订《短期资金拆借既抵押合同》，被告谢禄生为借款提供担保。合同约定，被告廖功荣向原告借款人民币30万元，借款期限为19天，借款月资金占用费按2.6%，借款期满一次性返还借款，并约定保证的担保期限至债务本息清偿完毕止，以及原告为实现债权而发生的诉讼费、律师费等概由债务人、担保人承担。合同签订后，原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司将款汇入被告账户内。借款到期后，被告共返还借款170000元，尚欠借款本金130000元。为维护原告合法权益，原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司诉至法院，请求依法判决：1、被告廖功荣返还借款本金13万元；2、被告廖功荣支付原告借款资金占有利息人民币39600元；3、被告廖功荣从2015年7月20日至判决确定还款之日止的资金占用利息损失，按银行贷款基准利率0.5%加50%即月利率0.75%计算；4、被告廖功荣支付律师代理费8784元；5、由被告谢禄生对被告廖功荣的上述债务承担连带偿还责任；6、由被告方承担本案诉讼费用。
被告廖功荣在庭审中称，原告所诉系事实，因其资金短缺无法还款。
被告谢禄生未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。
经审理查明，2013年1月9日原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司与被告廖功荣、谢禄生签订了一份《短期资金拆借暨抵押合同》，该合同约定：被告廖功荣向原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司借款30万元，用于短期资金周转，借款期限自2013年1月9日起至同年1月28日止；借款资金占用费按月利率2.6%计算，并由被告谢禄生为该笔借款提供担保，未约定担保期限，合同还约定了担保的范围及出现违约情形时，债权人为实现债权而发生的诉讼费、律师代理费等相关费用由债务人和担保人承担。同日原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司依约将30万元借款汇入被告廖功荣账户。借款到期后，被告廖功荣归还借款本金7万元，2014年3月3日，被告廖功荣归还借款本金10万元，尚欠借款本金13万元，未支付占用费，被告谢禄生未履行担保责任。2014年6月23日，被告廖功荣、谢禄生分别签收原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司出具的逾期借款催收通知书。
另查明，原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司就本案支付律师代理费8784元。
以上事实有原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司提供的营业执照、组织机构代码证、被告廖功荣、谢禄生的居民身份证复印件、《短期资金拆借暨抵押合同》、进账单、转款凭证、逾期借款催收通知书及律师代理费发票等证据证实。上述证据与原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司及被告廖功荣在法庭上的陈述相互印证，被告谢禄生经依法传唤未到庭参加诉讼，视为自愿放弃举证、质证权利，应承担相应后果，本院对原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司提供的上述证据依法予以采信。
本院认为，根据《中华人民共和国商业银行法》第三条第一款“商业银行可以经营下列部分或者全部业务：（一）吸收公众存款；（二）发放短期、中期和长期贷款；……”以及《中华人民共和国商业银行法》第十一条“设立商业银行，应当经国务院银行业监督管理机构审查批准。未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务”的规定，发放贷款属于国家特许经营范围。原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司未经国务院银行业监督管理机构批准，与被告廖功荣、谢禄生订立借款合同，向被告廖功荣发放贷款，不仅超越公司经营范围，且属于违反国家特许经营的行为，故依法应当认定原、被告双方订立的《短期资金拆借暨抵押合同》无效。因该合同取得的财产，应当予以返还，故原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司要求被告廖功荣返还剩余借款本金13万元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。原、被告双方明知原告将乐县鑫绿融资担保公司无权对外发放贷款，依然订立借款合同并约定担保责任，故双方对本案借贷合同无效均存在过错，应当各自承担相应的责任，故被告廖功荣应当按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%支付原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司资金占用期间的利息损失，并支付原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司为实现债权而支出的律师费8784元。同时，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一”的规定，被告谢禄生应当承担被告廖功荣不能清偿借款本息债务的三分之一的赔偿责任。被告谢禄生经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、第九条第一款、第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告廖功荣应于本判决生效之日起十日内返还原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司借款本金人民币13万元；
二、被告廖功荣应于本判决生效之日起十日内支付原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司利息损失39600元；
三、被告廖功荣应于本判决生效之日起十日内支付原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司以借款本金人民币13万元为基数，以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础上浮50%的利率，计算自2015年7月20日起至判决确定还款之日止的利息损失；
四、被告谢禄生对上述债务承担被告廖功荣不能清偿部分的三分之一的清偿责任。被告谢禄生向原告将乐县鑫绿融资担保公司承担清偿责任后，有权向被告廖功荣追偿；
五、被告廖功荣、谢禄生应于本判决生效之日起十日内支付原告将乐县鑫绿林业融资担保有限公司支出的律师代理费人民币8784元。
如果被告廖功荣、谢禄生未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3868元，减半收取1934元，由被告廖功荣、谢禄生负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审 判 长 李绍泉
人民陪审员 翁晓辉
人民陪审员 曹 晖
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 傅 莹
附法条：
1．《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
2．《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》
第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。
3．《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
第九条担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。
担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。
第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。
保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。
4．《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。