云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）红中民三终字第119号
上诉人（原审被告）红河州工程建设集团有限公司。
地址：开远市。
法定代表人贺亚林，职务：总经理。
委托代理人陈学进，开远市法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）罗显飞，女，l967年2月4日生，苗族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市，现住开远市。
委托代理人熊国芬，开远市灵泉法律所法律工作者。
上诉人红河州工程建设集团有限公司因与被上诉人罗显飞劳动争议纠纷一案，不服开远市人民法院（2014）开民一初字第345号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告于l997年4月进入红河州工程公司工作，双方一直未签订劳动合同，原告作为仓库人员，主要从事修钢模、矫钢管等工作。2010年12月9日被告出台了《晋升工资考核标准》，对考核期、考核不合格的情形等进行了明确，并规定在2011年7月补发考核合格者2011年1月至6月300元／月的晋升工资，其中基本工资和浮动工资各150元／月。2011年1月1日，被告制定并执行《年度考核管理规定》，对员工的上下班时间、请休假、考勤等进行了细化，同时被告通过会议的形式将该规定及《晋升工资考核标准》告知了员工。2011年5月31日前，仓库人员的考勤除了由仓管员杨某某负责记录外还使用指纹考勤机，之后签到只使用指纹考勤机。2010年12月10日至2011年6月30日晋升工资考核期，原告分别于2011年6月24日、2011年6月27日两日未指纹签到。被告按《年度考核管理规定》对原告扣发了两月的基本工资共计200元；考核期满后，因原告累计旷工2次考核结果为不合格，未能晋升工资。2012年6月27日原告在工作中受伤，2013年7月29日原告以“出院后严重影响视力，生活处理受限，无法为公司继续服务”为由，向被告提出辞职申请。被告当天批准了原告的申请。2013年8月30日原告向原审法院提起诉讼，要求被告赔偿因伤所致的各项损失。经调解，被告自愿一次性支付原告残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费等共计8万元。原告在被告公司工作期间，被告每月以银行代发的方式发放工资，其中，2010年为l000元／月，2011年为975元／月，2012年为l440.25元／月，2013年为2114.29元／月。
原审法院审理认为，一、被告应否补发原告从2011年1月至2013年7月的劳动报酬根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。被告在扣发原告工资的月，原告就知道。被告公司在晋升工资时对考核表进行了公示，原告应该知道其旷工两次被考核为不合格的结果。晋升工资考核2011年7月就已经结束，原告对考核结果有异议，应该在仲裁时效内提出，原告2014年6月16日向开远市劳动人事争议仲裁院提出已经超过仲裁时效。劳动争议仲裁为向法院提起诉讼的先行程序，争议双方只有对仲裁裁决不服，才可以向人民法院提起诉讼。因此，原告的该主张违反了仲裁法对于仲裁时效的规定，不应该得到支持。原告主张根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的相关规定，在劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议时，应当自劳动关系终止一年内提出，其主张未超过仲裁时效。由于原告考核不合格而没有得到晋升工资，是原告与被告就晋升管理方面的争议，不属于被告拖欠劳动报酬，因此应受知道或者应当知道的一年仲裁时效约束，故原告的主张不能成立。2、被告应否支付原告1997年4月至2013年7月在被告单位工作期间的经济补偿原告于1997年4月进入被告红河州工程建设集团有限公司工作直至2013年7月29日提出辞职申请，被告在长达十余年的时间里均未按国家相关法律规定与原告签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故原、被告之间视为订立了无固定期限合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条：劳动合同应当具备以下条款：……（七）社会保险。被告为原告购买社会保险是其法定义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。立法者订立该条款的本意在于保护劳动者利益，惩罚那些不按法律规定为劳动者缴纳社会保险的企业。因此，原告作为一名劳动者，有权利在辞职后对于不为其缴纳社会保险的企业要求支付经济补偿。因此，原告要求被告支付经济补偿的主张成立予以支持。被告辩称其已经一次性补偿了原告8万元，原审法院认为该8万元为原告因工受伤的补偿金，与本案不具备关联性，该辩解理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告2012年的月平均工资为l440.25元／月，2013年的月平均工资为2114.29元／月，原告解除劳动合同前12个月的平均工资为l777.27元／月（1440.25元／月×6个月＋1777.27元×6个月）÷12个月。原告从l997年4月至2013年7月工作，主张被告支付l6个月经济补偿不违反法律规定，予以支持。被告应向原告支付的经济补偿金为人民币28436.32元（1777.27元×l6个月）。综上，本案事实清楚，证据充分。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告红河州工程建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告罗显飞支付经济补偿款人民币28436.32元。二、驳回原告罗显飞的其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告红河州工程建设集团有限公司负担。
原审判决宣判后，上诉人红河州工程建设集团有限公司不服原判，向本院提起上诉称，一审法院程序违法，适用法律严重错误，理由如下：一、被上诉人罗显飞于2014年6月16日向开远市劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，仲裁院于2014年7月28日作出开劳人仲案（2014）04-1号非终局裁决、04-2号终局裁决书，被上诉人罗显飞不服裁决向开远市人民法院提起诉讼，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，一方当事人不服仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，或者当事人对裁决中的部分事项不服，向人民法院提起诉讼的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力，人民法院在审理劳动争议时应当对劳动仲裁裁决的全部内容进行审理并作出处理，但一审人民法院并未对全案进行审查处理，在实体处理程序上严重错误，违反相关法律的规定，属程序违法。二、根据《中华人民共和国劳动法》第l6条、《中华人民共和国劳动合同法》第l0条、第14条、《劳动合同法实施条例》第7条对不签订劳动合同的用工行为作了明确规定，即用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位自用工之日起满一年的当日已与劳动者订立无固定期限劳动合同。被上诉人在上诉人处工作近十年，依据《中华人民共和国劳动合同法》第97条的规定，自《中华人民共和国劳动合同法》实施满一年的当日双方已视为订立无固定期限劳动合同。但被上诉人从订立无固定期限劳动合同之日起至2013年7月29日提出书面辞职前从未向上诉人提出因未为其缴纳社会保险而要求缴纳社会保险或者提出相应书面申请，既然被上诉人未主动提出或自愿同意不缴纳社保，就应当对其行为的法律后果有预知，并视为自愿承担该后果。《中华人民共和国劳动合同法》第38条的法律释义是用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）、未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）、未及时足额支付劳动报酬的；（三）、未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）…、…、、。本案被上诉人已经非常明确，其辞职的原因为“眼伤影响视力，无法为公司继续服务”，而非未依法为劳动者缴纳社会保险费提出辞职，上诉人同意。被上诉人离开公司系个人原因提出解除劳动关系，已视为解除无固定期限劳动合同。对此，法院明确认定辞职的原因，而一审法院却曲解法律，认定事实与法律规定相互矛盾。《中华人民共和国劳动合同法》38条法律条文也规定非常明确，而被上诉人的辞职申请不在38条规定范围之内，显然也就不符合《中华人民共和国劳动合同法》第46条用人单位支付经济补偿的情形。被上诉人辞职的原因并不是用人单位没有为劳动者缴纳社会保险，被上诉人以其他原因辞职，而一审法院以此条的规定判决用人单位支付经济补偿金无任何事实法律依据。另，被上诉人工伤受伤后上诉人与被上诉人通过人民法院达成调解协议，连同工伤及一切因劳动关系产生的费用一次性赔偿8万元，而被上诉人现自身原因提出诉讼再要求上诉人承担经济补偿显然没有法律依据，应当驳回。综上，一审法院程序违法，适用法律错误，请求上级人民法院根据案件实际情况，结合相关法律法规的规定，对本案重新作出公平、公正的判决，上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人罗显飞答辩称，一审法院认定事实清楚，使适用法律正确，一审判决是依法有据，合理合法。请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。
二审中，上诉人红河州工程建设集团有限公司未提交新证据。经本院征询双方当事人对原审判决认定事实的意见。上诉人、被上诉人对原审认定的事实无异议，但上诉人认为，一审对经济补偿金的计算有误，只应计算11年的，计算16年的经济补偿金错误。
经审查，本院确认原审判决对相关证据的采信合法、有效，可与原审开庭审理笔录相印证，作为认定本案事实的依据。上诉人认为原审对经济补偿金的计算有误，只应计算11年的主张，因未提供相应证据证明，本院不予采纳。据此，本院对案件事实的确认与原审法院查明事实一致。
另查明：被上诉人罗显飞于2014年6月16日向开远市劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，仲裁院于2014年7月28日分别作出开劳人仲案（2014）04-1号非终局裁决、和（2014）04-2号终局裁决书。04-1号非终局裁决驳回罗显飞要求红河州工程建设集团有限公司支付2011年1月至2013年7月未足额支付劳动报酬9300元、支付经济补偿36000元的仲裁请求；04-2号终局裁决书，裁决由红河州工程建设集团有限公司支付罗显飞2008年至2013年未休带薪年休假工资5951.90元。被上诉人罗显飞不服开劳人仲案（2014）04-1号非终局裁决，向开远市人民法院提起诉讼。另，原判认定“原告解除劳动合同前12个月的平均工资为l777.27元／月（1440.25元／月×6个月＋1777.27元×6个月）÷12个月”中的表述有误，应更改为“1440.25元／月×6个月＋2114.29元×6个月”。
综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：原判决审理程序是否合法；双方解除劳动合同后，上诉人应否向被上诉人支付经济补偿金。
本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力并受法律保护，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案中，罗显飞在上诉人处工作十余年，双方虽未签订劳动合同，但依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故陶茂怀与红河州工程建设集团有限公司之间应视为已订立无固定期限劳动合同，双方均应按劳动合同法相关规定履行义务。罗显飞于2013年7月29日以其眼睛受伤，生活受限等为由明确向上诉人提出书面辞职申请，上诉人同意解除双方之间的劳动关系。但上诉人作为用人单位至解除劳动合同时都未与罗显飞签订书面劳动合同和缴纳社会保险费，违反相关的规定，被上诉人原审中的请求理由符合《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位应支付经济补偿的法定情形，故用人单位应依法向其支付经济补偿。另，原判是针对被上诉人不服开劳人仲案（2014）04-1号非终局裁决的起诉进行审理，未存在审判程序违法的情形。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人红河州工程建设集团有限公司承担。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向原审人民法院申请执行。
审 判 长 魏 伟
审 判 员 陆 斌
代理审判员 李 劲
二〇一五年五月八日
书 记 员 马妮纳