贵州省沿河土家族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0627刑初215号
公诉机关沿河土家族自治县人民检察院。
被告人陈小洪，男，1985年8月2日出生，土家族，小学文化，务农，户籍所在地贵州省德江县。因犯容留卖淫罪于2016年3月11日被德江县人民法院判处有期徒刑6个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。2016年8月18因涉嫌诈骗罪被沿河土家族自治县公安局刑事拘留，2016年9月2日被沿河土家族自治县公安局执行逮捕，现羁押于沿河土家族自治县看守所。
辩护人张连波，贵州乾合律师事务所律师。
沿河土家族自治县人民检察院以沿检公诉刑诉[2016]207号起诉书指控被告人陈小洪涉嫌诈骗罪，于2016年11月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭于2016年12月29日公开开庭审理了本案。沿河县人民检察院指派代理检察员田建芬出庭支持公诉，被告人陈小洪及其辩护人张连波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年4月13日上午，被告人陈小洪在贵州省沿河土家族自治县思渠镇场上，谎称贵Ｄ×××××汽车是自己姐夫的，愿以该车为抵押向田某1借款人民币28500元，得到被害人田某1的同意。陈小洪将贵Ｄ×××××车辆的行驶证、钥匙拿给田某1后，以去车上拿东西为由，将汽车的钥匙掉包换成气体打火机装入汽车钥匙包里，当晚就将抵押的车子开回德江县。2016年4月14日6时许，田某1起床发现陈小洪及抵押的车辆都不在，于是拨打陈小洪的电话，陈小洪拒接，田某1便到沿河县思渠派出所报案。田某1在派出所将陈小洪抵押借款的汽车钥匙包拉开后，才知道钥匙被掉包了。报案后，田某1寻求陈小洪的同村人陈某的帮忙，陈小洪才主动联系田某1，并于2016年5月1日，通过银行转账的方式，归还了田某13万元钱。
公诉机关根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，以被告人陈小洪涉嫌诈骗罪向本院提起公诉，并提交了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据，建议判处有期徒刑二至三年。
被告人陈小洪辩称，我向田某1借钱是事实，我没有把车抵押给田某1，车钥匙我是放在房间里的，我没有诈骗田某1的钱。
辩护人张连波提出，被告人陈小洪与田某1存在借款行为，但没有证据证明陈小洪将车抵押给田某1，陈小洪在未知报案之前将钱还给田某1，陈小洪的朋友许某与田某1达成刑事和解协议，请求判决陈小洪无罪。
经审理查明，2016年4月11日，被告人陈小洪和其朋友许某在德江县恒吉汽车租赁服务有限公司租赁贵Ｄ×××××号车到贵州省沿河土家族自治县思渠镇玩，2016年4月12日晚，被告人陈小洪住在思渠镇场上被害人田某1的旅社，4月13日上午，陈小洪谎称贵Ｄ×××××车是自己姐夫的，愿以该车作抵押向田某1借款人民币30000元，得到田某1同意后，陈小洪将贵Ｄ×××××车辆的行驶证、钥匙拿给田某1，田某1并付给陈小洪28500元，后陈小洪以要去车上拿东西为由，从田某1处拿了车钥匙去了车上，将车的钥匙掉包换成气体打火机装入汽车钥匙包里后，将钥匙包交给田某1，4月13日晚，陈小洪趁田某1入睡后将抵押的车开回德江县。陈小洪将车开走后，于4月13日晚11时28分向沿河县公安局报警称：自己在德江，自己的驾驶证被人拿去租了一辆车子从德江到沿河赌博时车子被人扣了，后来车子被朋友悄悄开回来了，但是行驶证还在扣车方，请问这个受法律保护不。2016年4月14日6时许，田某1起床发现陈小洪本人及抵押的车辆都不在，于是多次拨打陈小洪的电话，多次发短信给陈小洪，陈小洪拒接电话，也不回短信，田珍霞并到沿河县公安局思渠派出所报案。田某1在派出所将陈小洪的汽车钥匙包拉开后，才知道车钥匙被掉包了，钥匙包里是一个黑色打火机，不是车钥匙。报案后，田某1寻求陈小洪的同村人陈某等人帮忙，陈小洪才主动联系田某1，于2016年5月1日通过银行转账的方式，归还了田某1人民币3万元。
认定上述事实的证据如下：
公诉机关出示的证据：
（一）物证：黑色钥匙包一个，黑色打火机一个，行驶证一本(车牌号贵Ｄ×××××，所有人杜某)。
（二）书证
1、受案登记表，立案决定书，证实本案于2016年4月15日受案，2016年4月16日立案。
2、拘留证及通知书，证实被告人陈小洪于2016年8月18日被刑事拘留，并于当日通知其家属。
3、逮捕证，证实被告人陈小洪于2016年9月2日被执行逮捕。
4、户籍信息，证实陈小洪于l985年8月2日出生等身份情况。
5、归案情况说明，证实陈小洪于2016年8月9日被惠州铁路公安处普宁站派出所民警抓获。
6、银行帐户明细：田某1存折(卡号：2749110001020101571304)2016年5月初存入30000元人民币),杨某1（田某1之子）存折(卡号：2749110001020101511779)2016年4月13日取款20000元人民币。
7、思渠派出所的情况说明，证实2016年4月14日田某1到思渠派出所报案，在派出所打开钥匙包，发现包里面不是车钥匙，而是一个黑色气体打火机。
8、德江县人民法院（1016）黔0626刑初69号刑事判决书，陈小洪因犯容留卖淫罪于2016年3月11日被德江人民法院判处有期徒刑6个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
9、接受证据清单，证实田某1提交：黑色钥匙包l个，黑色打火机一个，行驶证1本(车牌号贵Ｄ×××××，所有人杜某)，机动车辆保险卡l张。
10、汽车租赁登记表，证实2016年4月11日许某租赁了贵Ｄ×××××汽车。
通话记录，证实田某1用159××××3498手机号码于2016年4月15日给陈小洪(136××××1732)发送短信l4条，l7日通话4次，4月25日与陈小洪15285413911号码通话2次。
12、沿河县公安局指挥中心警情单，证实2016年4月13日23时28分一男士报警称：自己在德江，自己的驾驶证被人拿去租了一辆车子从德江到沿河赌博时车子被人扣了，后来车子被朋友悄悄开回来了，但是行驶证还在扣车方，请问这个受法律保护不。
（三）证人证言
1、刘某证实，2016年5月一天早上，陈小洪说他在赌场上借了高利贷，借高利贷的人也跟着他来到杨家旅社了，陈小洪向田某1借钱，用车抵押，田某1分两次借了3万元钱给他，陈小洪数了一万元给跟他的债主，陈小洪拿车钥匙给田某1，后来陈小洪叫田某1拿车钥匙去车里拿东西，陈小洪拿完东西，田某1就叫陈小洪还她的车钥匙，陈小洪还给田某1后，田某1上楼了，田某1也没有看钥匙包里有没有钥匙就放进包了，第二天六点田某1说抵押那个车被人开走了，陈小洪人也不见了，田某1打陈小洪的电话几次都没有人接听，我们就去派出所报警，去派出所当着警察的面将装钥匙的包打开，发现里面装的不是钥匙，是个打火机，田某1又在德江求人寻找，陈小洪知道田某1报案后，陈小洪才电话联系田某1，承认还田某1的三万元钱，要求田某1撤案，田某1同意后，陈小洪就通过银行转账给田某1了。
2、杨某2证实，我们家在思渠场上，三楼四楼开的是旅社，名为杨家旅社，2016年4月13日陈小洪在我家住宿，陈小洪与我妻子在一楼门市部，妻子叫我拿信用社的卡去取二万元人民币回来，说陈小洪用他的小车抵押，向我们借钱，我就去将钱取回来后交给妻子田某1，田某1就问陈小洪抵押的车在哪里，陈小洪就指着我家门口贵Ｄ×××××小车说就在那里，田某1对他说：你把车钥匙与行驶证给我，我就拿钱给你，陈小洪拿出一把黑色皮套装的车钥匙和一本行驶证，田某1拉开皮套看里面有一把车钥匙，田某1将钥匙与行驶证交给我，我看了行驶证的车主是杜某，我又叫陈小洪的身份证拿出来看，身份证上是陈小洪，我就说这车不是你的，陈小洪说，杜某是我姐夫，这车是我在姐夫那里借的，你们把钱给我，我明天就还你们。妻子看我没有异议，就把钱给了陈小洪，当时陈小洪就和另外几个男生走了，后来陈小洪到门市部叫我妻子把车钥匙给他，他要拿东西，陈小洪拿着车钥匙去车里一会就到门市部把装钥匙的套递给田某1，第二天早上六点左右田某1发现抵押在我家的车被人开走了，我妻子在报警的时候才发现装钥匙套里是打火机。
3、田某2证实，田某1被陈小洪用车抵押骗三万元钱，我知道陈小洪有个亲人在德江纪委工作，我就叫她去找陈小洪这个亲人就能找到陈小洪了。
4、杨某3证实，田某1是怎样借钱给陈小洪的不清楚，听田某1说她被骗了，是一个德江人用汽车抵押借款的，当天晚上又悄悄把车开走了，我们到德江去两次找陈小洪，陈小洪最后以银行卡转账把3万元还给田某1了。
5、张某2证实，2016年4月15日杨某4带着田某1来找我说，田某1被德江长丰的陈小洪诈骗了，问我认识不，叫我帮他们找陈小洪，杨某4说德江县委陈某是长丰人，后来我们联系到了陈某，陈某也答应帮助我们找陈小洪。
6、陈某证实，2016年4月的一天，我听说陈小洪诈骗沿河人后，我就打陈小洪和他女朋友的电话都没有接通，后来我发短信给陈小洪，一天下午陈小洪就打电话来说他确实在沿河借叁万元，抵押的车是他在租赁公司租的，因此才悄悄把抵押的车开走了，我叫陈小洪与被害方把事情说清楚，过十几天我问陈小洪，陈小洪说叁万元都归还对方了。
7、许某证实，2016年4月的一天，我与陈小洪在德江租赁公司租一辆日产的越野车去沿河思渠玩，住在田某1家，住了一夜，第二天就回德江了，回德江后，第二天陈小洪又到沿河思渠去了，从思渠回来陈小洪说他在田某1处借了叁万元。
8、杜某证实，2016年4月11日中午，许某和一个男生来将贵Ｄ×××××车租走的，按每天300元租的，昨天早上凌晨三点不知道是谁把该车停在我公司洗车场的，车钥匙在车里，但车钥匙的外包装与行驶证不在车里，早上九点有个男生打电话说把车归还了，我问他行驶证，他说掉了。
（四）被害人田某1陈述，2016年4月13日12点左右，住在我旅社的陈小洪叫我借叁万元人民币给他，他用他驾驶的贵Ｄ×××××车抵押给我，便将该车的钥匙和行驶证给我，我看行驶证后对陈小洪说，这车不是你的。陈小洪说是她姐夫的。我就叫我老公去信用社(卡是用我儿子杨某1名字，卡号：2749110001020101511779)取20000元人民币加上家中拿10000元，共借28500元人民币给陈小洪，陈小洪当场给10000元给一个德江人，大概玩到下午4点左右，陈小洪叫我给他车钥匙去车里拿东西，东西拿过后，陈小洪又将钥匙包给我，钥匙包拿到手我没有看就直接放在楼上去了，晚上11点我就睡了，陈小洪就在旅馆和几个德江人打麻将。第二天早上6点左右，我起床发现陈小洪抵押给我的车不见了，行驶证和车钥匙包都还在，我打陈小洪电话(136××××1723)一直未接，我在思渠派出所报案时将钥匙包给民警看，才发现钥匙包里装的是打火机。
我和我老公原谅他了，陈小洪将我被骗的钱还给我了，陈小洪将抵押的车开走后一直不与我们联系，我们打过去他也不接，多次发短信，他也不回，后来我们去找德江的张某2想办法，张某2联系在德江县委工作的陈某，陈某帮助我们找到了陈小洪，后来陈小洪用转账的方式归还了我叁万元，我的号码是159××××3495。
我实际借了28500元给陈小洪，2016年4月13日，陈小洪找我借叁万元人民币，陈小洪说要一个月才能还我，除了用贵Ｄ×××××车抵押外还主动拿l500元利息给我。
（五）被告人陈小洪供述，2016年2月被德江县人民法院判处有期徒刑6个月，缓刑1年。2016年4、5月份，我开着我女朋友许某在德江县城租来的一辆东风日产越野车去沿河思渠场上玩，我一直住在田某1的旅社里，就熟悉了，一天早上，我想到我在长丰乡信合贷的款还款日期到了，我就向王某提出用我开去的车子作抵押向她借叁万元人民币，田某1要5分利息才借给我，我就用我开去的东风日产越野车作抵押借了叁万元，田某1把1500元的利息除去后只拿28500元给我，我接过田某1给我的钱后，当时就将装车钥匙的包与行驶证交给了田某1，但装钥匙包里装的不是车钥匙，是一个气体打火机。当场我还了l0000元给与我一起在田某1家耍的人，晚上，田某1家的人都睡着了，我从旅社出来，用没有交出的车钥匙将抵押给田某1的车开回德江，在开车时，我还打了ll0，说我把车开走了。我在德江县荆角乡信用社转账叁万元给田某1了。
（六）现场勘验笔录，证实现场位于沿河县思渠镇场上。
（七）辨认笔录，证实陈小洪辨认出田某1就是借3万元钱给自己的人，田某1辨认出陈小洪就是诈骗他的人。
辩护人张连波出示的证据：
刑事和解协议，载明田某1、杨某2与许某因陈小洪涉嫌诈骗罪达成刑事和解。
收条，载明田某1、杨某2收到许某代陈小洪支付的交通损失费1000元。
谅解书，载明田某1、杨某2谅解陈小洪，请求对陈小洪宽大处理。
上述证据，经庭审举证质证，来源合法，客观真实，相互印证，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人陈小洪以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法诈骗他人财物人民币28500元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人已赔偿被害人的全部损失，取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人陈小洪曾因犯容留卖淫罪被德江县人民法院判处有期徒刑6个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。在缓刑考验期间犯本罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人陈小洪的辩称与审理查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出陈小洪将钱已还给田某1，与田某1达成和解协议，本院予以采纳，其他辩护意见与审理查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。根据被告人陈小洪的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度，公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十二条，第六十九条第一、三款，第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人陈小洪犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元，撤销原判缓刑，总和刑期二年零六个月，决定执行有期徒刑二年，罚金7000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年8月9日起至2018年8月8日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审判长 申 胜
审判员 冉勇军
审判员 陈 吉
二〇一六年十二月三十日
书记员 肖诗楠