山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋03刑终168号
原公诉机关阳泉市城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某，女，汉族，住阳泉市城区。
上诉人（原审被告人）陆春，曾用名陆惠文，女，汉族，中专文化程度，住阳泉市城区。2016年8月18日因涉嫌妨害公务罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，2016年8月30日被释放，2016年9月2日被取保候审。2016年11月16日被阳泉市城区人民检察院取保候审。2017年4月21日经城区人民法院决定被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
辩护人陈娥平、郝雯蕊，山西真安律师事务所律师。
原审附带民事诉讼被告人郗某某，男，汉族。
阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人陆春犯故意伤害罪、妨害公务罪及附带民事诉讼原告人刘某某提起附带民事诉讼一案，于二〇一七年六月三十日作出（2017）晋0302刑初37号刑事附带民事判决，判后，原审被告人陆春、附带民事诉讼原告人均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯（询）问上诉人，核实证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：
（一）故意伤害罪部分
2015年11月6日17时许，被告人陆春行至本市德胜街铁路医院附近时，遇到之前与其有纠纷的被害人刘某某与儿子谢某，陆春将刘某某压倒在人行道的树坑里，骑在刘某某身上，对其脸部、头部等部位进行殴打，致使刘某某身体多处受伤。2016年6月14日经阳泉市郊区公安司法鉴定中心鉴定，刘某某之损伤为轻微伤。刘某某提出异议，申请重新鉴定，2016年10月14日经阳泉市公安司法鉴定中心鉴定，刘某某之损伤为轻伤二级。
附带民事诉讼原告人刘某某受伤后，到阳泉市城区人民医院住院治疗，住院146天，于2016年4月1日出院，支付医疗费8567.69元。附带民事诉讼原告人刘某某支付鉴定费245元、病历复印费21.1元。山西一休电子商贸有限公司出具的工资表证明刘某某每月工资和奖金共计3100元，从2016年11月6日起未工作上班，未发工资。
（二）妨害公务罪部分
2016年8月18日15时许，被告人陆春因怀疑手机通讯异常拨打110报警电话，阳泉市公安局南山路派出所接到报警后，民警翟某某、协警王某某、赵某某至本市陆春家中出警处置。期间，被告人陆春谩骂、推搡出警民警，并将民警翟某某胸口抓伤，警服撕坏。经阳泉市第三人民医院诊断，翟某某右胸部锁骨下皮肤抓伤（10cm）。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人刘某某的报案材料及陈述笔录证实：2015年11月6日17时许，其接孩子谢某放学后走到本市德胜街铁路医院附近时，背后窜出好几个人，有男有女，从背后拽住其头发，将其摁倒在水坑中进行殴打，其中一男子将其双手拧住，使其没有反抗能力，他们用锐器将其右手无名指割破，撕扯其衣服、围巾，将其随身物品扔弃，对其毁容、侮辱近半小时，直至孩子奶奶过来，他们才离开。其知道其中女的是陆春，男的不知道。
2、证人谢某的证言证实：2015年11月6日下午17时许，其和妈妈走到奶奶家楼下时，有一女人从背后将其妈妈推倒在树边，用树枝打其妈妈头，又用手抓其妈妈的脸，拽其妈妈的头发，还有两个男子也用拳头打其妈妈后背，其就跑上楼叫其奶奶，其奶奶下楼将该女人拉开，他们三人就朝火车站方向走了。其中有一男子叫郗某某。期间其说那个女人不要打其妈妈，那个女人就用手打了其脸上一下。
3、证人郗某某的证言证实：其姐姐因怀疑刘某某与其姐夫有不正当关系，2015年11月6日在铁路医院附近陆春打了刘某某，其当时不在现场。
4、证人刘某1的证言证实：当日17时30分，其正在家里，其孙子谢某跑上来说有个女人打他妈妈，其和谢某下楼，看见有一女人正骑在刘某某身上，抓刘某某的脸，拽刘某某头发，其就和旁边的人将那个女人拉开。
5、证人王某1的证言证实：2015年11月6日17时许，其看见有一女人将另一女人压倒在人行道的树坑里，骑在其身上抓扯对方的脸，并叫其他人帮忙，有一男子上前抓住被打的女人的手，后被打的女人的婆婆过来，和周围的人将双方拉开。
6、证人陈某某、张某某的证言证实：当日看见有一个不认识的女人将穿红衣服的女人按倒在一个树坑里，骑在她身上，拽她头发，后穿红衣服的女人的妈妈过来将不认识的女人拉开。
7、阳泉市郊区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度（晋）公（阳郊）鉴（法活）字[2016]20号鉴定书证实：经鉴定，刘某某之损伤为轻微伤。
8、阳泉市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书（晋）公（阳）鉴（法活）字[2016]46号法医学人体损伤程度鉴定书证实：经鉴定，刘某某之损伤为轻伤二级。
9、阳泉市公安局南山路派出所出具的情况说明及人民警察证证实：翟某某为南山路派出所科员，二级警司；赵某某、王某某为阳泉市公安局城区分局录用在南山派出所的协勤人员。
10、翟某某的陈述笔录及阳泉市公安局城区分局治安大队出具的情况说明证实：2016年8月18日14时50分许，接到110指挥中心派警，报警人称其前夫给其手机做了手脚。接到指令后，翟某某即带领协警王某某、赵某某到达现场，当时报警人陆春及其儿子在家，陆春称其手机被前夫做了手脚，无法接到电话。翟某某让陆春的儿子宋某当场拨打10086咨询此情况，10086回复陆春电话没有异常。后陆春对此不满意，开始对其进行漫骂，后又抓住翟某某衣领撕扯，将其衣服扣子拽掉，将其前胸抓伤。后陆春朝其脸上抓，被其儿子拦住，他们才离开。经阳泉市第三人民医院诊断，结果为其右胸部锁骨下皮肤抓伤10厘米。
11、证人王某某、赵某某的证言证实：2016年8月18日14时20分许，接到110指挥中心指令出警，南山派出所值班民警翟某某带领协警王某某、赵某某去往陆春家内，报警人陆春称其前夫给其手机做了手脚，无法接到电话。翟某某让陆春的儿子宋某当场拨打10086咨询此情况，10086回复陆春电话没有异常。后陆春对此不满意，开始对翟某某进行辱骂，用手抓住翟某某的胸前衣服撕扯，在此过程中拽掉了翟建斌的上衣扣子，并将翟某某的胸口抓伤，之后王某某、赵某某将陆春拉开，陆春仍上前辱骂、推搡民警，后陆春儿子宋某抱住陆春，三名警察才得以离开现场。
12、证人宋某的证言证实：2016年8月18日下午，其母亲陆春打电话报警称自己的手机被其父亲做了手脚，别人打的电话陆春接不到。报警之后有三名南山路派出所警察赶到家中，解释并没有这种情况，宋某当场拨打10086咨询了此情况，其母亲陆春对此不满意，情绪激动，要动手撕扯警察，其上前拦住，陆春将其胳膊抓伤，警察趁机离开。具体陆春如何撕扯警察，其没看见。陆春抓伤其比较严重，可能在此过程中将警察捎带了。
13、阳泉市第三人民医院出具的诊断证明书证实：翟某某右胸部锁骨下皮肤抓伤10cm。
14、阳泉市公安局城区分局治安大队出具的归案经过证实：2016年8月18日16时30分许，陆春因对出警民警殴打、谩骂，被民警控制，带回公安机关，移交到城区分局治安大队。
15、常住人口基本信息证实：被告人陆春的出生日期等基本身份情况。
16、被告人陆春在公安机关的供述：2015年11月6日下午，我和郗某某在阳泉市××区附近看见刘某某与其儿子。我与刘某某发生争吵并扭打在一起，期间刘某某摔倒，我用手抓刘某某的脸和头发，后被周围的人拉开。2016年8月18日下午，我朋友打电话说我手机通讯异常，我就打电话报警，后南山派出所民警过来，因我对南山派出所民警之前处理我与他人之间纠纷一事不满，我情绪激动，辱骂民警，抓住他的胸前衣服推了他，后被我儿子拦住。
17、附带民事诉讼原告人提供的医疗费收据、误工证明、鉴定费收据、复印费收据证实：刘某某受伤后治疗的医院，支付的医疗费、鉴定费、复印费及误工情况。
18、被告人陆春的辩护人提供的山西医科大学第一医院的入院证等书证证实：陆春有抑郁症状。
针对控辩双方争议焦点，根据以上证据，综合分析评判认为：
关于故意伤害罪部分，被告人陆春承认对被害人刘某某进行殴打，刘某某在收到阳泉市郊区公安司法鉴定中心的鉴定结论后，及时提出重新鉴定申请，后经阳泉市公安司法鉴定中心鉴定，刘某某之损伤为轻伤二级，重新鉴定程序合法，鉴定人出庭说明了因第一次鉴定时，提供的被鉴定人的资料不全，导致鉴定结论为轻微伤，在重新鉴定时，根据公安机关提供的被鉴定人全身受伤情况材料、住院病历及对接诊大夫的询问笔录，依法作出鉴定结论为轻伤二级，故认为阳泉市公安司法鉴定中心的鉴定意见程序合法，鉴定的过程和方法符合相关规定，应予作为定案依据，公诉机关指控被告人陆春犯故意伤害罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。辩护人所提辩护意见不予采纳。
关于附带民事赔偿部分，现有证据不能证实郗某某参与对刘某某进行殴打，故附带民事诉讼原告人刘某某要求附带民事诉讼被告人郗某某与被告人陆春连带赔偿其损失的诉讼请求，不予支持。附带民事诉讼原告人的损失：医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，确定为8567.69元；附带民事诉讼原告人提供的药房出具的收据不符合规定，不予支持；根据附带民事诉讼原告人刘某某提供的鉴定费收据、医院出具的复印费收据证实其支付鉴定费245元、复印病历费21.1元；附带民事诉讼原告人提供的洗照片收据、打印费收据费用偏高，且不能证实为本次受伤损失，故不予支持。误工费，根据附带民事诉讼原告人提供的工资证明，结合住院天数，确定为15086.67元（3100元/月÷30天×146天），护理费，参照山西省上一年度居民服务业在岗职工年平均工资结合住院天数确定为14773.2元（36933元/年÷365天×146天），交通费按每日20元，结合住院天数，确定为2920元（20元/日×146日），以上共计41613.66元。附带民事诉讼原告人要求赔偿的住院伙食补助费、营养费、通讯费、财产损失费、后续治疗费、精神损失费不符合最高人民法院关于适用《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款之规定，不予支持。
关于妨害公务罪部分，三名公安人员的笔录均证实被告人陆春对正在执行公务的民警翟某某进行辱骂、抓住翟某某衣服进行撕扯，将翟某某衣服扣拽掉、胸口抓伤，被告人陆春的供述与证人宋某的证言亦证实陆春情绪激动，对民警有辱骂、推打行为，且医院的诊断证明证实翟某某右胸口被抓伤，以上证据相互印证，能够证实被告人陆春以暴力方法阻碍公安民警依法执行公务，公诉机关指控被告人陆春犯妨害公务罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。辩护人所提辩护意见不予采纳。
据此原审法院认为，被告人陆春故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯我国刑律，构成故意伤害罪。被告人陆春以暴力方法阻碍公安机关依法执行职务，其行为已触犯我国刑律，构成妨害公务罪。被告人陆春在判决宣告以前一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人陆春应依法赔偿因伤害行为所致附带民事诉讼原告人刘某某受伤所支付的医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百七十七条第一款、第五款、第六十九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决：1、被告人陆春犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月；犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年二个月。2、被告人陆春赔偿附带民事诉讼原告人刘某某医疗费8567.69元、鉴定费245元、复印费21.1元、误工费15086.67元、护理费14773.2元、交通费2920元，共计41613.66元。3、驳回附带民事诉讼原告人刘某某的其他诉讼请求。
上诉人陆春的上诉理由为：1、关于故意伤害罪部分，第一次作出的伤情鉴定是客观的，第二次作出的伤情鉴定有失公正；2、关于妨害公务罪部分，明显证据不足。请求二审法院公正处理，依法改判。
上诉人陆春的辩护人的辩护意见为：1、认定上诉人故意伤害罪的伤害情节错误，上诉人没有骑到被害人的身上打；采用第二份鉴定书的鉴定结论错误；上诉人愿意赔偿被害人民事损失。2、上诉人没有阻碍民警执行公务，仅仅抓了民警翟建斌的领口，没有达到犯罪的程度。综上，请求二审法院从轻处罚。
上诉人刘某某的上诉理由为：1、一审判决对陆春的量刑畸轻；2、应判决陆春、郗某某赔偿其损失583167.79元。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法公正处理。
经二审审理查明的事实及证据与一审判决所列一致，且经庭审当庭举证、质证，足以认定，予以确认。
对于上诉人陆春及其辩护人所提采纳第二份伤情鉴定结论错误，以及认定伤害情节错误的上诉理由及辩解意见，经查，刘某某在收到阳泉市郊区公安司法鉴定中心的鉴定结论后，及时提出重新鉴定的申请，后经阳泉市公安司法鉴定中心鉴定，刘某某之损伤为轻伤二级，重新鉴定的程序合法，鉴定的过程和方法符合相关规定，且鉴定人也出庭说明了导致二次鉴定结论不一样的原因，故一审采纳阳泉市公安司法鉴定中心的鉴定意见正确合法，其上诉理由及辩解意见，不予采纳。
对于上诉人陆春及其辩护人所提妨害公务罪部分事实不清，证据不足，构不成犯罪的上诉理由及辩解意见，经查，现在案证据，医院的诊断证明、被告人陆春的供述、证人宋某、翟某某、王某某、赵某某的证言均可证实被告人陆春情绪激动，对正在执行公务的民警翟某某进行辱骂、抓住翟某某衣服进行撕扯，将翟某某衣服扣拽掉、胸口抓伤的行为，一审认定上诉人陆春犯妨害公务罪的事实清楚，证据确实，其所提上诉理由及辩解意见，不予采纳。
对于上诉人刘某某所提原判量刑轻的上诉理由，经查，原判量刑时综合考虑被告人陆春的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，在量刑幅度内判处刑罚，并无不当，且根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十八条规定，公诉案件被害人对判决的刑事判决部分无上诉权，其所提上诉理由不成立，不予采纳。
对于上诉人刘某某所提应判决陆春、郗某某赔偿其损失583167.79元的上诉理由，经查，原审法院依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款的规定，判决被告人陆春赔偿上诉人刘某某各项经济损失共计41613.66元符合法律规定，并无不当，且现有的在案证据不能证实郗某某参与对刘某某进行殴打，故其所提上诉理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）陆春故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人陆春以暴力方法阻碍公安机关依法执行职务，其行为已构成妨害公务罪。上诉人陆春在判决宣告以前一人犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人陆春、刘某某所提上诉理由均不具有事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。民事赔偿项目及数额符合有关规定。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王计元
审判员 付建红
审判员 侯仲才
二〇一七年九月十三日
书记员 王惠敏