云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终1973号
上诉人（原审原告）史云祥，男，1952年2月15日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）呈贡区大成置业有限公司。住所地：云南省昆明市呈贡区洛龙街道办事处内。
法定代表人马莉娟，执行董事兼总经理。
特别授权诉讼代理人郭馥菡，云南凌云律师事务所律师。
特别授权诉讼代理人邹洁，云南凌云律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）云南昊龙实业集团有限公司。住所地：云南省鲁甸县文屏镇世纪大道昊龙大厦。
法定代表人马永升。
特别授权诉讼代理人郭馥菡，云南凌云律师事务所律师。
特别授权诉讼代理人邹洁，云南凌云律师事务所实习律师。
上诉人史云祥因与被上诉人呈贡区大成置业有限公司、云南昊龙实业集团有限公司合同纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2015）五法西民初字第788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院确认的本案事实为：2013年12月1日，原被告三方签订一份“大成金融商务中心DCMALL独立产权商铺定制协议（一）（一次性付款），”约定原告定制被告呈贡区大成置业有限公司位于昆明市行政中心南侧彩云南路与亚广北路交汇处大成金融商务中心DCMALL中LG1层023、032、076、083、098、099号商铺，总房价为4899398元，协议还约定了各方的其他权利义务。同日，原告与被告呈贡区大成置业有限公司签订一份“回购协议”，约定被告呈贡区大成置业有限公司在规定时间2014年6月2日对原告所定制的六间商铺进行回购，回购总价为6389558元。同日，原告通过建设银行向被告呈贡区大成置业有限公司、云南大成房地产开发有限公司支付款项人民币4899398元，被告呈贡区大成置业有限公司向原告出具收据。2014年12月29日，原告与二被告签订一份“协议书”，约定原告放弃要求被告呈贡区大成置业有限公司于2014年12月2日以单价25727元/m2回购全部商铺的请求权，改为由被告呈贡区大成置业有限公司在认购价格的基础上另行支付149万元赔偿，并约定了支付时间；同时被告呈贡区大成置业有限公司除向原告支付149万元赔偿外，还应自2014年12月1日起2015年6月1日被告呈贡区大成置业有限公司还清原告商铺购房款时止，以原告缴纳的商铺总价4899398元为基数，按年利率11.2％即每日1524.26元向原告支付利息。协议约定原告同意不再要求被告呈贡区大成置业有限公司履行原回购协议中按购房款5倍价款支付违约金的约定，改由被告呈贡区大成置业有限公司一次性于2015年1月31日前支付原告违约金31万元。协议约定若被告呈贡区大成置业有限公司未能按期足额向原告支付前述149万元赔偿费和31万元违约金，每逾期一日，被告呈贡区大成置业有限公司应当按未支付款项万分之五的比例向原告支付逾期违约金。协议还约定若被告呈贡区大成置业有限公司不按协议约定的时间支付149万元赔偿款和31万元违约金，原告则有权要求被告呈贡区大成置业有限公司限期支付拖欠的赔偿款和违约金外，还可以要求被告呈贡区大成置业有限公司提前归还购房款4899398元，并可要求支付约定款4899398元的30％（即1469819元）违约金；若到期被告呈贡区大成置业有限公司未能足额向原告回购商铺并退清4899398元购房款及其利息，则被告呈贡区大成置业有限公司除应当向原告退还4899398元房款外，还应向原告支付购房款30％计1469819元违约金。协议还约定被告云南昊龙实业集团有限公司为被告呈贡区大成置业有限公司依据本协议所产生的义务向原告承担连带保证责任，保证范围包括原告按照回购协议支付的4899398元购房款及其利息、149万元赔偿费、31万元违约金、原购房款4899398元的30％（即1469819元）及发生纠纷时产生的诉讼费、律师费。现原告诉至原审法院，请求判令：一、两被告按协议约定支付欠付16日的利息合计人民币24388.48元；二、两被告连带支付违约金人民币734900元；三、两被告连带承担本案诉讼费。庭审中，原告陈述被告呈贡区大成置业有限公司已经按时向原告支付了赔偿费149万元以及违约金31万元；被告呈贡区大成置业有限公司于2015年7月22日至2015年8月5日向原告支付购房款及利息人民币5253026元。
原审法院认为：原、被告三方于2014年12月29日签订的协议系各方当事人的真实意思表示，属合法、有效，对各方当事人均具有法律约束力，原、被告应按照协议履行各自的义务。二被告未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为放弃诉讼权利。根据原、被告签订的协议，各方对被告呈贡区大成置业有限公司向原告支付款项的时间作出了明确约定，现被告呈贡区大成置业有限公司未按照约定时间向原告支付款项，原告诉请被告呈贡区大成置业有限公司支付款项于法有据，原审法院予以支持。扣除被告呈贡区大成置业有限公司已经支付的款项，截止到2015年8月5日，被告呈贡区大成置业有限公司尚欠原告利息人民币24388.48元未支付，故原告要求被告呈贡区大成置业有限公司支付利息人民币24388.48元的主张于法有据，原审法院予以支持。至于原告主张的违约金，原审法院认为，我国现行合同法所确立的违约金制度是以补偿性为主的违约金制度，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案中，原审法院确认被告呈贡区大成置业有限公司按照每日1524.26元的标准向原告支付截止到2015年8月5日的利息已足以弥补原告因被告呈贡区大成置业有限公司迟延付款导致的损失，故对原告要求由被告呈贡区大成置业有限公司承担违约金的主张，原审法院不予支持。至于被告云南昊龙实业集团有限公司的责任。根据原、被告三方签订的协议书的约定，被告云南昊龙实业集团有限公司对被告呈贡区大成置业有限公司依据协议所产生的义务向原告承担连带保证责任，现被告呈贡区大成置业有限公司未能按照约定期限支付原告款项，且原告向被告云南昊龙实业集团有限公司主张权利在保证期间内，因此，被告云南昊龙实业集团有限公司应对被告呈贡区大成置业有限公司上述债务承担连带保证责任。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：“一、由被告呈贡区大成置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告史云祥款项人民币24388.48元。二、被告云南昊龙实业集团有限公司对上述第一项判决确认的被告呈贡区大成置业有限公司所负担的债务承担连带偿还责任。三、驳回原告史云祥的其他诉讼请求。”案件受理费人民币11393元，减半收取人民币5696.5元，由原告史云祥承担人民币5513.5元，由被告呈贡区大成置业有限公司、云南昊龙实业集团有限公司承担人民币183元。
原审判决宣判后，史云祥不服，向本院提起上诉称：上诉人与呈贡区大成置业有限公司签订的《回购协议》约定，若其未能在约定时间内足额将购房款及利息清退，应向上诉人支付购房款30%的违约金。上诉人与两被上诉人签订的《协议书》第二条约定，呈贡区大成置业有限公司承诺按贷款本金支付每日1524.26元的利息，云南昊龙实业集团有限公司承担连带支付责任。现云南昊龙实业集团有限公司实际还款时间为2015年8月5日，已违反了合同的约定，故依照合同约定两被上诉人应连带向上诉人支付违约金1469819元。原审判决对被上诉人违约和非诚信的行为未考虑给予惩戒，违背了法律公平、公正和诚实信用原则。综上，请求二审法院判令：一、维持原审判决第一、二项；二、撤销原审判决第三项，判令两被上诉人支付违约金734900元，两被上诉人承担连带赔偿责任；三、两被上诉人承担一、二审案件受理费。
两被上诉人共同答辩称：被上诉人已经对上诉人作出了赔偿，上诉人要求被上诉人按协议再支付734900元违约金已经超出了上诉人的损失。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
经审理，二审查明的案件事实与原审判决认定事实一致，本院予以确认。另查明：呈贡区大成置业有限公司于2014年12月31日向史云祥支付款项人民币1000000元，于2015年1月31日向史云祥支付款项人民币800000元。
综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：呈贡区大成置业有限公司是否还应向史云祥支付违约金人民币734900元？
本院认为：各方于2013年12月1日签订的《定制协议（一）》及《回购协议》系各方当事人的真实意思表示，合同已成立生效，对各方均具有法律约束力。虽然本案各方当事人均认为《定制协议（一）》系房屋买卖合同，但该协议签订时诉争商铺尚未取得预售许可证，而定制协议中对签订正式商品房买卖合同的时间、商铺交付时间等预约合同应具备的内容也未进行约定，且双方在签订《定制协议（一）》的当日即签订《回购协议》，明确了呈贡区大成置业有限公司回购争议商铺的时间及金额，半年后即以超出原协议75万余元的金额回购，故本院确认双方签订的《定制协议（一）》实为以诉争商铺为担保的借款合同，双方当事人之间的法律关系为借贷关系。双方签订上述合同后，史云祥于2013年12月1日向呈贡区大成置业有限公司支付款项人民币4899398元，史云祥于2014年12月31日至2015年8月5日期间共计收到呈贡区大成置业有限公司支付的本金及利息等各项费用共计人民币7053026元。根据各方2014年12月29日《协议书》的约定，如呈贡区大成置业有限公司未能在2015年6月1日前按时还款，须支付史云祥每日1524.26元的利息并支付购房款总额30%的违约金。现呈贡区大成置业有限公司已按每日1524.26元的标准向史云祥支付利息至2015年7月20日，并愿意支付利息至最后一笔款项归还之日即2015年8月5日。对此本院认为，虽然呈贡区大成置业有限公司未能在2015年6月1日前按约归还史云祥借款，但其已于2015年8月5日向史云祥归还了全部借款本金并按约支付利息至2015年7月20日，其违约情节并不严重，呈贡区大成置业有限公司支付的利息亦足以弥补史云祥的实际损失。故原审判决不予支持史云祥要求呈贡区大成置业有限公司支付违约金的主张并无不当，应予维持。综上，上诉人史云祥的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币11393元，由上诉人史云祥承担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行：申请强制执行的期间为两年。
审 判 长 田 庄
审 判 员 朱 欢
代理审判员 黄金成
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 韩佩君