广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东一法刑初字第1059号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人吴某某，男，XX年XX月XX日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为XXX（以上身份情况均属被告人自报）。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年12月12日被羁押，同月13日被刑事拘留，2015年1月15日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人邹学研、杨文林，北京市惠诚（东莞）律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2015）721号起诉书指控被告人吴某某犯贩卖毒品罪，于2015年3月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2015年4月24日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员方熙出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人邹学研均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2014年11月22日，被告人吴某某向一名叫“阿四”的男子（另案处理）购买了毒品海洛因后存放在其租住的东莞市中堂镇新鹤田村一出租楼302房。期间，吴某某两次帮助“阿四”将毒品海洛因贩卖给两名男子（另案处理），数量分别为1克、4克，得款1750元。2014年12月12日23时30分许，公安人员经侦查在上述出租房将吴某某抓获，并缴获37包可疑毒品（净重29.69克，经鉴定含海洛因成份）。
为支持上述指控，公诉机关向法庭出示了如下证据：
（一）勘验、检查笔录
1、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市中堂镇新鹤田村一出租楼302房的基本情况。
2、搜查笔录、照片，证实公安机关在吴某某在位于东莞市中堂镇新鹤田村一出租楼302房住处搜出手机一部、剪刀一把、可疑毒品37包、现金3400元等物品。
（二）物证
手机一部、现金3400元等。
（三）鉴定意见
检验鉴定报告，证实在吴某某住处缴获的37包白色固体检验出海洛因成份。
（四）书证
1、到案经过，证实被告人吴某某被抓获归案的经过。
2、住户记录及租房合约，证实被告人吴某某向赵某某租房的情况。
3、扣押物品清单，证实公安机关从吴某某处扣押物品的情况。
4、称量记录，证实涉案毒品净重29.69克。
5、通话清单，证实吴某某的电话XXX的通话情况。
6、毒品缴交收据，证实涉案的毒品已上缴给东莞市公安局禁毒支队。
7、现场检测报告书，证实吴某某的尿液对吗啡检测试剂呈阴性。
8、说明材料，说明未能将“阿四”及两名向吴某某购买毒品的男子抓获归案的情况。
（五）证人证言
证人赵某某的证言，证实她将东莞市中堂镇新鹤田村一出租楼302房租给一名叫吴某某的男子。
经辨认，赵某某辨认出被告人吴某某。
（六）被告人供述
被告人吴某某的供述，在公安机关前三次讯问笔录中，均供述2014年11月22日18时许，“阿四”打电话问他要不要海洛因，他让“阿四”拿一点过来。后“阿四”驾驶摩托车来，给他一个电话和一袋海洛因，让他帮忙贩卖，并说有36克海洛因，每克卖250元，卖到钱后再给回“阿四”。2014年11月底一天20时许，一名男子打电话说拿350元的货，后他在楼下将1克海洛因交给对方。2014年12月11日15时许，一名男子打电话说拿1400元的货，后他在楼下将4克海洛因交给对方。
在公安机关第四次讯问笔录中，辩解称其向“阿四”购入海洛因只是想自己吸，没有贩卖给他人。
在检察机关辩解称其没有贩卖毒品，只是帮别人拿毒品下去两次，帮“阿四”收了两次钱。
经指认，吴某某指认出东莞市中堂镇新鹤田村一出租楼302房是其存放毒品的地点，指认出东莞市中堂镇新鹤田村一出租楼楼下是其向“阿四”购买毒品和贩毒的地点，也指认出毒品海洛因等情况。
据此，公诉机关认为被告人吴某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪，诉请本院依法惩处。
在法庭上，被告人吴某某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。
辩护人邹学研提出如下辩护意见：1、被告人吴某某口供不稳定，且只有吴某某的供述，难以认定吴某某构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪论处。2、被告人吴某某系初犯、偶犯。
被告人及其辩护人均没有提供相关证据。
经审理查明，2014年11月22日，被告人吴某某向一名叫“阿四”的男子（另案处理）购买了毒品海洛因后存放在其租住的东莞市中堂镇新鹤田村一出租楼302房。2014年12月12日23时30分许，公安人员经侦查在上述出租房将吴某某抓获，并缴获37包可疑毒品（净重29.69克，经鉴定含海洛因成份）。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：证人赵某某的证言及辨认笔录，现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，搜查笔录、照片，到案经过，检验鉴定报告，住户记录及租房合约，扣押物品清单，称量记录，通话清单，毒品缴交收据，现场检测报告书，物证手机一部、现金3400元等，说明材料，被告人吴某某的供述及指认照片。
关于本案的定性问题。经查，公诉机关指控被告人吴某某犯贩卖毒品罪仅有吴某某在公安机关的部分供述，但吴某某后又翻供，而“阿四”及二名向吴某某购买毒品的男子未能归案，无法形成完整的证据链条，故指控被告人吴某某犯贩卖毒品罪的证据不足，按现有证据仅能证实吴某某非法持有毒品的事实，故应以非法持有毒品罪对其定罪处罚。
辩护人邹学研提出指控被告人吴某某犯贩卖毒品罪证据不足，应以非法持有毒品罪论处的辩护意见，本院予以采纳；提出被告人吴某某系初犯、偶犯的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人吴某某无视国法，明知是毒品海洛因而非法持有，数量达十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法予以惩处。公诉机关指控被告人吴某某犯贩卖毒品罪，指控的罪名不当，按现有证据仅能认定被告人吴某某犯非法持有毒品罪。被告人吴某某归案后如实供述其主要罪行，依法可以从轻处罚。
公诉机关建议对被告人吴某某在七年至九年有期徒刑幅度内量刑，因公诉机关是基于指控被告人吴某某犯贩卖毒品罪的前提下提出的量刑建议，而本案按现有证据仅能认定其犯非法持有毒品罪，故本院认为该量刑建议过重，不予采纳。
关于本案被告人吴某某的身份问题，根据被告人吴某某归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人吴某某以其自报身份予以判决。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月12日起至2017年6月11日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的手机一部及人民币3400元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 陈伟封
二〇一五年六月八日
书 记 员 蔡叶利
（附页）
本案适用的法律条文：
《中国人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
《中国人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中国人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中国人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中国人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中国人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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