陕西省洛川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）洛川刑初字第00067号
公诉机关洛川县人民检察院。
被告人李某某，男，汉族，小学文化，户籍所在地：陕西省子长县，农民。2014年7月31日因涉嫌非法占用农用地被洛川县公安局刑事拘留，同年8月21日被取保候审。2015年5月27日被洛川县人民检察院取保候审。同年6月25日洛川县人民法院对其决定逮捕，7月2日执行逮捕，7月8日被取保候审。
辩护人冯志超，陕西升达律师事务所律师。
洛川县人民检察院以洛检公诉刑诉（2015）66号起诉书指控被告人李某某构成非法占用农用地罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，洛川县人民检察院检察员李志强出庭履行职务，被告人李某某及其辩护人冯志超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
洛川县人民检察院指控，2011年3月30日李某某注册成立洛川xxx**公司，李某某为企业法人，经营范围为：荒山绿化，街道植树。2013年初，李某某欲投资旅游休闲项目，2013年4月22日经李某某堂哥李某甲的引荐，洛川xxx**公司与洛川县凤栖镇屈家河行政村三组（党家台村）签订旅游开发和土地使用合同。洛川xxx**公司在未取得林业主管部门批准的前提下，由企业法人李某某雇佣铲车、挖掘机在所承包林地上拓宽道路、挖掘鱼池，修建游泳池、平房和蒙古包，以及打坝、取土、挖渠，改变土地用途，修建“xxxx”，用于盈利性餐饮、垂钓、游泳。
经鉴定，洛川xxx**公司实际占用林地面积44亩，其中有林地42亩，宜林地2亩，占用林地数量较大，造成林地大量毁坏。认定上述事实的证据有物证、书证、被告人供述及辩解、被害人陈述、证人证言、现场勘验笔录、检查笔录、鉴定意见等。据此，指控被告人李某某的行为构成非法占用农用地罪，向本院提起公诉，请求依法判处。
庭审中，被告人李某某对起诉书指控的罪名无异议，辩解称，起诉书指控的44亩林地中，有7亩已经处罚过，不应再重复处罚。其辩护人辩称，公诉机关指控被告人李某某犯非法占用农用地罪，证据不足，不能成立。在具备追究被告人李某某法律责任时，应考虑被告人李某某具有自首情节，主观恶性小，归案后态度积极，当庭自愿认罪，取得被害人一致谅解，且该占用的农用地已被列入县级重点项目，造成的社会危害性大幅降低等情节，对被告人李某某从轻处罚。
经审理查明，2011年3月30日，李某某注册成立洛川县xxxxxx公司，住所洛川县，公司类型自然人控股，李某某为法定代表人，经营范围是街道绿化，荒山植树。2013年初，李某某欲投资旅游休闲项目，4月22日，经其堂哥李某甲的引荐，洛川县xxxxxx公司与洛川县凤栖镇屈家河行政村三组（党家台村）签订承包合同，承包范围包括屈家河三队即党家台在作善沟的地界范围内的所有土地、河道及河道两边的荒草滩、石畔和一些荒山、荒沟、荒地198亩。目的是改善环境治理河道，并在条件成熟后发展旅游项目，带动党家台村农家乐事业，但在取得其他主管部门的许可下，也可以从事其它合法的生产经营活动。合同签订后，洛川县xxxxxx公司在未取得林业主管部门批准的情况下，由被告人李某某雇佣铲车、挖掘机等在所承包林地上拓宽道路，挖掘鱼池、修建游泳池、平房和蒙古包等，以及打坝、取土、挖渠，改变土地用途，修建“xxxx”，用于盈利性餐饮、垂钓、游泳等。
另查明，2013年7月2日，洛川县林业局因李某某擅自改变林地用途，损失林地面积4844平方米（7.3亩），责令其立即停止违法占用林地行为，并处罚款4万余元。
2014年3月18日，有群众举报称，作善沟李某某又在开垦林地，洛川县森林公安局于2014年3月20日受理该案。同年5月21日，委托洛川县林业工作站具有专门知识的工程师对凤栖镇屈家河村作善沟非法占用林地案进行鉴定。经鉴定，洛川县xxxxxx公司实际占用林地面积44亩，其中有林地42亩，宜林地2亩，占用林地数量较大，造成林地大量毁坏。
另查明，2014年7月28日，李某某注册成立洛川xxxx**，公司类型自然人独资，住所洛川县凤栖镇谷咀沟，经营范围是中餐类制售，休闲娱乐、度假。
认定上述事实的证据有：
1、被告人李某某的供述，证明2013年4、5月份，他西安一个朋友想在洛川搞绿化公司，他让他哥李某甲给找个地方并联系，后来西安朋友退出了，他才着手，弄了几个蒙古包吃饭、游泳、钓鱼。前面的事情都是李某甲给他找好地点并和党家台村说好后，他去和党家台村签订的合同，合同期限50年，承包费共计5000元。占用党家台村村民个人林地的，他和个人也签订了合同，共十几家，每年给承包费13000元。合同签订后，2013年6、7月份至2014年2、3月份，他就雇佣河南人、延川人修蒙古包、盖平房，雇铲车和挖掘机修坝、鱼池、游泳池，拓宽路面。鱼池和游泳池上面以前主要是泥，房子、房前以前长着刺槐树，蒙古包都是建在洋槐林子里，路边以前都是草和树。他没有上过学，光知道他包的地他咋样修都行，不知道破坏植被还要办手续。后来林业部门让他停止违法行为恢复原貌，他就停止占用林地了。他申请过相关林业手续，但没有办下来。他问过水利局、土地局、城建局办理相关手续，也没有办下来。他到药监局、工商局、技术监督局、地税局，办下餐饮服务业许可证、组织机构代码证、营业执照、税务登记证，xxxx现在已经正式开业了。凤栖林业站处罚他4万多元，他交了4000余元，其余的打了欠条。开发作善沟就他一个人，投资了500多万元。林业站处罚后，他再平整了些菜地种菜。
2、证人李某甲的证言，证明2013年过年前后，李某某找他表示想搞一个项目，他提议搞旅游开发项目。在他的介绍下李某某同屈家河三组党家台村签订了承包合同，他还提醒李某某先办手续后开发，李某某委托他去办理相关手续。林业局因为没有经发局的立项报告不能办理，到经发局，经发局说私人投资不需要立项，最后林业局的手续没有办下来。xxxx具体施工他没有参加，都是李某某找人开发的。
3、证人王某某的证言，证明2013年5月份，李某某找他说准备修建xxxx想用他工队上的机械，他说工程闲了就给李某某干，铲车、挖掘机的工钱、油钱由李某某给司机支付。后来铲车和挖掘机就陆续在谷咀沟给李某某干活，具体干什么活他不知道，谁指挥让干活他也不清楚。2013年8月底他所有机械就都撤出来了。至于有没有手续他不懂，也没有问过。谷咀沟里面原来长些洋槐树，洋槐树胸径在8公分左右，长些草，其他都是荒山、荒滩。
4、证人李某乙的证言，证明2013年3、4月份，他通过王某某介绍认识了李某甲，李某甲打电话让他拉土时从现在叫xxxx的沟里取土，因他给水利局水利工程河道两边治理，就叫自家的铲车、挖掘机、拉土车到沟里运土，直接到河渠过去北边的台畔上取土。在这之前安塞人王某某先用机械取的土，早都将地皮挖下来了。他取了一星期，后来屈家河村村民拦住不让从那里取土。
5、证人石某、郝某某、李某某的证言，证明他们驾驶机械在xxxx干过活，都是在李某某的指挥下施工的。
6、证人党某某的证言，证明他系屈家河行政村党家台村民小组组长，3013年3、4月份，在李某甲的引荐下，他村召开了群众会，选出三名代表，之后同洛川县xxx公司的李某某签订土地承包合同，说是搞绿化树木及花卉的种植，合同一直都是和李某甲签订的。合同承包的是作善沟，也叫谷咀沟，东至与二队的地界，南至抽水站，西至党家台与谷咀的地界和作善的地界，北至作善的原大队果园。沟里原来只有一条小路（沿河畔边），沟里全是退耕还林的洋槐树，是2002年第一批栽植的洋槐树，现在把他村党百福的林子全毁了。他、党某某、党某甲、党某乙的退耕还林地也不同程度毁坏了，这些都有林权证。后来写的承诺书是李某甲答应由李某某办理林业手续。还有欠条是村民发现当时谈的项目是绿化树木的栽植，结果发现他们搞的项目是农家乐。最后李某甲答应增加承包费，欠条就是增加的承包费。承诺和欠条上都写的是李某某的名字。
7、证人党某1、党某2、党某3的证言，证明2013年大约4月份，他村组长党某某通知全体群众到他村苹果专业合作社开会，会上党某某说准备将作善沟承包给李某甲经营绿化树种，将洋槐树锯了嫁接什么花树，好处是让村民去打工。大家一致认为作善沟闲着也是闲着，就同意承包出去。他三人被选为群众代表。一直都是李某甲谈的，合同也是李某甲签的，但签的都是李某某的名字。签合同说是搞绿化，治理河道，在条件成熟的情况下开农家乐，谁知道一开始就开成了农家乐。还推了路，修了鱼塘，伤了山底下的集体林（退耕还林的洋槐林），为这事他们还去挡过。最后还协商增加承包费，但是是写了欠条。
8、证人党某4、党某5、党某6、薛某某的证言，证明李某某给退耕还林户每年每户130元／亩的赔偿款，并从他们手中借走了林权证，说是去办相关林业手续。
9、证人党某7、党某8、党某9、党某10、党某11、党某12、党某13、党某14的证言，共同证明2014年7月份，发现谷咀沟底月家沟他们8户的林地被xxxx李某某用推土机给推了，找李某某，李某某说不知道林地是他们8户的，没有协商结果，就向森林公安报案要求查处。
10、证人李某丙的证言，证明他儿子李某某叫他来看场子的，后来管财务，李某某是xxxx的法人代表，其他事他不管。
11、证人董某某、王某某的证言，证明2014年6月13、14号xxxx开始试营业情况，不知道公司占用林地的情况。
12、洛川县xxxxxx公司企业法人营业执照复印件，证明李某某为洛川县木林森绿化有限责任公司企业法人，注册资金10万元，经营范围包括街道绿化、荒山植树，成立时间2011年3月30日。
13、承包合同、村民大会会议记录复印件，证明李某某作为洛川县木林森绿化有限责任公司法人2013年4月22日与凤栖镇屈家河三组即党家台村签订承包合同，洛川县xxxxx公司承包党家台村在作善沟里除过各家各户的退耕还林和已经承包给屈治国的那个峁以外的所有地块。包括河道、河道荒滩、石畔、荒沟、荒地共计198亩。目的是改善环境治理河道，并在条件成熟后发展旅游项目，带动党家台村的农家乐事业。承包期限为50年，承包金5000元。合同签订通过村民大会同意，并推选三名群众代表参与合同签订。
14、退耕还林地承包协议、承诺书复印件，证明党家台村11户村民自愿将各户名下的退耕还林地承包给洛川县木林森绿化有限责任公司，洛川县木林森绿化有限责任公司给每户按130元／亩的标准付给承包费。并承诺由洛川县木林森绿化有限责任公司办理林业局相关手续。
15、林权证复印件，证明党家台11户村民均持有林权证。
16、屈家河三组证明复印件一份，证明屈家河三组作善沟李某某农家乐开发涉及到进沟路至新推地属洛韩二期废弃路。涉及第一台地户主党百福耕地已纳入退耕还林二期。第二台新推地内有原生产路约3米。第三台地属于党赵锁耕地。从新推地至凤凰卯底部，这一段路属于原生产路，在作善沟采伐木材时，采伐人拓宽。
17、询问笔录复印件一份，证明截止2013年7月2日，李某某在未向有关林业部门申请办理相关手续的情况下，在谷咀沟林地内取土、拓宽路面，砍伐树木。
18、林业行政处罚立案登记表，证明2013年7月2日，洛川县林业局因行政违法人李某某擅自改变林地用途，共损失林地面积4844平方米，其中有林地面积4484平方米，宜林地面积360平方米，损坏幼树27棵，立为林业行政案件查处。
19、停工通知书、林业行政处罚决定书复印件，证明洛川县凤栖林业站2013年7月2日责令李某某立即停止违法占用林地行为，到林业局接受处理。同年7月8日洛川县林业局作出林业行政处罚决定书，要求李某某停止违法行为，并罚款46190元。
20、现场勘验检查，证明2013年7月5日16时15分至18时35分，洛川县林业局林业行政执法人员对屈家河行政村党家台小组作善沟破坏植被及毁坏林木一案进行现场勘验的情况，并绘制现场示意图一份。
21、鉴定意见复印件等，证明洛川县林业局凤栖林业站2013年7月2日委托张新红、路延军二人对屈家河行政村李某某擅自改变林地用途面积、地类、植被等进行勘验鉴定。路延军、张新红二人的任职资格文件及资格证书，现场鉴定报告及现场照片复印件、现场地形植被测绘图，勘验结果告知笔录，林业行政处罚告知笔录等。
22、欠条、证明复印件，证明洛川县林业局凤栖林业站工作人员2013年7月2日在巡查时发现李某某在未办理相关手续的情况下，雇用铲车进行施工，当场通知李某某停工，随后对李某某作出了处罚。李某某当场交罚款4000元，下欠42190元经多次催要至今未交，故未开具正式机打发票。
23、洛川xxxx**登记资料及营业执照复印件、组织机构代码证复印件等，证明洛川xxxx**成立于2014年7月28日，法定代表人李某某，类型自然人独资，住所地洛川县凤栖镇谷咀沟，注册资本500万元，经营范围包括中餐类制售，休闲娱乐、度假。
24、户籍证明，证明李某某，男，汉族，户籍所在地：陕西省子长县。
25、举报材料、上访材料复印件，证明谷咀村8户村民举报xxxx项目毁坏8户村民持有林权证的刺槐林，要求查处。
26、受案登记表，证明2014年3月20日9时10分，洛川县森林公安局接洛川县林业局移送，称洛川县凤栖镇屈家河村作善沟有人占用林地，要求出警查处。接警后，洛川县森林公安局即受理初查。
27、立案决定书，证明洛川县公安局于2014年7月30日决定对作善沟非法占用农用地案立案侦查。
28、洛川县森林公安局归案经过一份，证明被告人李某某系依法传唤后到洛川县厢寺川森林公安派出所接受讯问的。
29、鉴定意见通知书（副本），证明洛川县森林公安局已将相关鉴定意见依照法律规定告知被告人李某某及相关被害人。
30、现场指认笔录，证明2014年7月31日10时30分至11时50分，在见证人董缘、李静东的见证下，洛川县森林公安局侦查人员带领被告人李某某对屈家河三组xxxx占用林地现场进行指认。经指认，该现场位于凤栖镇屈家河村党家台组、304省道屈家河转弯北面。
31、现场勘验、检查笔录，证明2014年5月21日9时25分至11时40分，洛川县森林公安局民警在林业工作站高级工程师的参与下，被告人李某某的见证下，对洛川县凤栖镇党家台村xxxx占用林地的现场进行了现场实地勘查、丈量、绘图，并进行了拍照。2014年7月30日21时21分至28分，洛川县森林公安局侦查人员对李某某人身进行了检查。经检查，未发现外伤，其亦未携带异常物品。
32、鉴定意见，证明经洛川县森林公安局2014年5月21日聘请，洛川县林业工作站工程师李永林、高级工程师刘金仓对凤栖镇屈家河村作善沟非法占用地块类型、面积进行鉴定。经现场勘查，去除原304省道及生产道路面积，本案实际占用林地面积44亩，占用林地用于修建娱乐场所、开渠、取土、打坝、修路、修池等。占用林地地类：有林地42亩（刺槐中龄树），宜林地2亩。
协议、林权证复印件，证明在镇、村两级相关领导的协调下，xxxx愿向谷咀村党栋泉等8户林权户就xxxx损毁月家沟防护林一事赔偿22000元。xxxx要在被毁林地按标准栽植刺槐树苗，保证成活。
物证案件照片一册，证明被告人李某某对其毁坏林地，并在该土地上开路、挖渠、取土、修建游泳池、钓鱼池、蒙古包、楼房等休息娱乐设施、改变土地用途的现场进行指认以及非法占用农用地的现场概貌。
35、公司工商登记基本情况，证明被告人李某某一人投资开办的洛川xxxx**于2015年2月更名为xxxxxx公司。
36、关于2015年招商引资工作的安排意见（洛办发（2015）14号）复印件、洛川县旅游开发领导小组办公室会议纪要（第2号）、关于谷咀沟生态农业休闲旅游体验景区一期项目情况说明，证明被告人李某某之前开发的旅游项目被洛川县政府确定为2015年重点招商引资项目。县政府确定的上述重点项目的承办方为洛川xxxx**责任公司。上述重点项目建设内容包括蒙古包、露天浴场、垂钓园、儿童水上乐园等，一期占地面积达1000亩。
37、谅解书，证明涉案被害人党长有等8人于2015年5月8日书面表示对被告人李某某的行为谅解。
38、延安市林业局便函证明复印件一份，证明因延安市林业系统没有专门的林业技术鉴定机构，在处理破坏森林资源违法犯罪案件时，涉及林业技术鉴定由各地林业部门林业工程技术人员依据有关林业技术规程进行技术鉴定。
以上证据，经本院开庭审理，举证、质证、认证，证据确实充分，来源合法有效，足以定案，本院予以确认。
本院认为，被告人李某某作为洛川县xxxx公司企业法人，违反国家的土地管理制度，以搞旅游开发营利为目的，明知没有林业主管部门的批准而擅自改变林地用途，非法占用林地、宜林地，擅自将林地改变用途为休闲、娱乐场所，数量较大，造成林地、宜林地等农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控其所犯罪名成立。案发后被告人李某某能如实供述其罪行，对其依法可从轻处罚。庭审中，被告人李某某辩解称，起诉书指控的44亩林地中，有7亩已经处罚过，不应再重复处罚。经查，其辩解的事实属实，理由成立，应予以采信。其辩护人关于公诉机关指控被告人李某某犯非法占用农用地罪，证据不足，不能成立的辩护意见，与法相悖，不予采纳。辩称被告人李某某具有自首情节，主观恶性小，与事实不符，不予采纳。辩称被告人李某某归案后态度积极，当庭自愿认罪，取得被害人一致谅解，且该占用的农用地已被列入县级重点项目，造成的社会危害性大幅降低，应对被告人李某某从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人李某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期为三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金20000元（罚金于本判决书生效后三十日内一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张永军
审 判 员 王 宇
人民陪审员 杨卫学
二〇一五年九月十八日
书 记 员 孙文杰