湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘06民终203号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司岳阳市云溪支公司，住所地岳阳市云溪区云中北路8号。
负责人张强刚，经理。
委托代理人许鹤，湖南惠风律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)董艳霞，务工。
委托代理人邓刚，岳阳市云溪区法律援助中心律师。
被上诉人(原审被告)甘辉，司机。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳市云溪支公司（以下简称平安财险云溪支公司）因与被上诉人董艳霞、甘辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2015）云民初字第511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月28日受理后，依法组成由审判员闾开海担任审判长，审判员刘霁、审判员朱慧娟参加的合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年10月7日10时38分，甘辉驾驶湘F×××××小型轿车从云溪中学往云溪宾馆方向行驶，行驶至云溪云溪中学前路段左转弯时，与同向直行的董艳霞驾驶的无牌二轮摩托车相撞，造成董艳霞受伤的交通事故。该交通事故经岳阳市公安局交通警察支队云溪大队认定，甘辉未确保安全、转弯未让直行车辆先行，负此次事故的全部责任。董艳霞无责任。事故发生后，董艳霞在岳阳市云溪区人民医院住院治疗120天，花费医药费18550.3元。2015年2月2日，董艳霞在岳阳市二医院门诊治疗，花费医药费650元。2015年2月3日由云溪交警队委托岳阳市云溪司法鉴定所鉴定，经鉴定董艳霞腰2椎体压缩性骨折（1/3）成立，构成十级伤残，住、出院全休120天，住院期间一人护理，后期医疗费1500元。鉴定费为1900元。2015年9月4日，平安财险云溪支公司向原审法院申请对董艳霞伤残等级、后期医药费用进行重新鉴定。庭审结束后，经原审法院司法技术室组织当事人抽签选定岳阳市平安司法鉴定所对董艳霞的伤残程度及后期医药费进行重新鉴，经鉴定董艳霞因交通事故致腰2椎体压缩性骨折，属X（拾）级伤残，后期医疗费和检查费600元。双方当事人对该份重新鉴定意见书无异议。
另查明，肇事车辆湘F×××××所有权人为游彬。该小型轿车在平安财险云溪支公司投保了交强险和限额为1000000元的商业三责保险，并购买了不计免赔特约险。董艳霞自2009年7月9日起居住在岳阳市云溪区云溪镇新埠西路一栋自建楼房里（权证号：岳房权证云溪区字第××号）。事故发生后，甘辉共支付董艳霞21100.3元。甘辉在庭审中要求在本案中一并处理已支付给董艳霞的21100.3元，董艳霞未提出异议。
原审法院经审理认为，公民的生命健康依法受法律的保护，损害公民生命健康权的应当承担相应的侵权责任。甘辉驾驶机动车因自身的过错发生交通事故，交警部门认定其承担本案全部责任，董艳霞不负责任。交警部门作出的责任认定程序合法、客观真实，予以采信。对董艳霞要求甘辉赔偿其损失的合理部分，予以支持。董艳霞的医药费，平安财险云溪支公司提出按15%进行非医保用药核减，董艳霞、甘辉均同意。关于董艳霞实际住院天数，平安财险云溪支公司对此提出异议，但未提供充足的证据予以辩驳，结合董艳霞提供的长期医嘱单、临时医嘱单、用药清单以及住、出院记录，可以认定董艳霞住院天数为120天。董艳霞自2009年7月9日起居住在岳阳市云溪区云溪镇新埠西路一栋自建楼房里，属于城镇，故残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。关于误工费，董艳霞仅提供了由岳阳市冠翔红宇物流有限公司出具的一份证明复印件，证明董艳霞负责食堂及卫生打扫工作，但未提供有效的劳动合同书、工资发放明细表、组织机构代码证等相关证据予以佐证，对董艳霞主张误工费的请求，可参照城镇居民人均可支配收入予以计算。关于护理费，董艳霞提供护理人员黄爱军的工资收入证明，未能提供劳动合同书、工资发放记录、完税证明等证据佐证，护理费按居民服务业行业标准计算。事故的发生侵害了董艳霞人身权益，给其造成了一定程度的精神损害，对董艳霞要求赔偿精神抚慰金的合理要求，予以支持，酌定为5000元。营养费因董艳霞的出院记录医嘱中载明需要加强营养，予以认可，并酌定为500元。根据《中华人民共和国保险法》第64条之规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案董艳霞的伤残鉴定费属于必要费用，保险公司应当在商业三者险中予以赔偿。董艳霞的损失为：医药费19200.3元、后期医药费600元、误工费8856.67元（26570元/年÷360天×120元/天）、残疾赔偿金53140元（26570元×20年×10%）、护理费13506.67元（40520元/年÷360天×120元/天）、住院伙食补助费30元×120天=3600元、交通费400元、精神抚慰金5000元、营养费600元、鉴定费1900元，合计106803.64元。根据法律规定，交通事故发生后，平安财险云溪支公司在交强险范围内赔偿董艳霞医药费10000元、误工费8856.67元、残疾赔偿金53140元、护理费13506.67元、交通费400元、精神抚慰金5000元，合计90903.34元。非医保外用药核减为2880.05元（医药费19200.3元×15%）由甘辉承担。剩余部分医药费6320.25元（19200.3元-10000元-2880.05元）、后期医药费600元、住院伙食补助费3600元、营养费600元、鉴定费1900元，合计13020.25元由平安财险云溪支公司在商业三责险范围内承担。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条之规定，判决：一、平安财险云溪支公司在交强险范围内赔偿董艳霞90903.34元，在商业三责险范围内赔偿董艳霞13020.25元，合计103923.59元；二、甘辉赔偿董艳霞2880.05元（甘辉已支付给董艳霞的21100.3元予以折抵）；三、驳回董艳霞的其他诉讼请求。综上一、二，平安财险云溪支公司直接支付董艳霞85703.34元，直接支付甘辉18220.25元。上述款项限判决生效之日起十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取1350元，由董艳霞承担350元、甘辉承担1000元。
一审宣判后，平安财险云溪支公司不服，向本院提起上诉称,1、一审法院判决上诉人承担被上诉人精神损害抚慰金5000元过高。精神损害抚慰金已包括在残疾赔偿金项内，不能重复计算。2、被上诉人诊断为腰2椎体压缩性骨折，无需住院治疗120天，请求二审法院查明事实并依法改判。
被上诉人董艳霞答辩称，1、一审法院判决认定被上诉人精神损害抚慰金5000元，系根据被上诉人的伤情和岳阳地区生活水平确定的，符合法律规定。2、被上诉人的住院时间是医院根据被上诉人的伤情和恢复情况确定的。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
被上诉人甘辉答辩称，同意一审法院判决。
二审中各方当事人均未提供新的证据。
二审审理查明的案件事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为，（一）、原审判决认定被上诉人董艳霞的精神损害抚慰金5000元是否正确。（二）、原审判决认定被上诉人董艳霞的住院治疗时间为120天是否准确。关于焦点为（一），《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；四）侵权人的获利情况；五）侵权人承担责任的经济能力；六）受诉法院所在地平均生活水平。本案中，被上诉人董艳霞因交通事故受伤，构成十级伤残，原审法院认定被上诉人精神损害抚慰金为5000元是正确的。上诉人平安财险云溪支公司上诉称一审法院判决上诉人承担被上诉人精神损害抚慰金5000元过高。精神损害抚慰金已包括在残疾赔偿金项内，不能重复计算的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点为（一），被上诉人董艳霞因交通事故受伤后在岳阳市云溪区人民医院住院治疗120天，被上诉人提供了住院病历和司法鉴定等证据证明了该事实的客观真实性，故本院应予以采信。上诉人平安财险云溪支公司上诉称被上诉人诊断为腰2椎体压缩性骨折，无需住院治疗120天的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，本案原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，平安财险云溪支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳市云溪支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 闾开海
审判员 刘 霁
审判员 朱慧娟
二〇一六年五月十六日
书记员 王 卓