重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第00524号
上诉人（原审原告）胡旭光
被上诉人（原审被告）重庆市南岸区发强彩印厂，住所地重庆市南岸区四公里村板粟树社，组织机构代码X2191327-1。
法定代表人兰华勇，经理。
委托代理人郭小荣
委托代理人程昌平，上海和华利盛（重庆）律师事务所律师。
上诉人胡旭光因与被上诉人重庆市南岸区发强彩印厂（以下简称发强厂）劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2013）南法民初字第10537号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审查明，胡旭光与发强厂建立劳动关系后，胡旭光上班至2013年2月5日，发强厂对胡旭光的工资已予结清，胡旭光从2013年2月6日起开始休春节假期。2013年3月19日，胡旭光与发强厂因签订书面劳动合同产生争执，发强厂于2013年3月20日以胡旭光与本厂人员发生打架斗殴和无故旷工违反了厂规为由，解除了与胡旭光的劳动合同关系。胡旭光在发强厂工作期间，发强厂未为胡旭光购买社会保险。胡旭光作为申请人，以发强厂作为被申请人，向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁事项为：1、裁决被申请人支付申请人2013年3月1日至3月20日上班期间未发工资3720元；2、裁决2013年3月1日至3月20日每天多上一小时加班工资689元；3、裁决被申请人支付申请人失业保险赔偿金8000元。2013年8月22日，重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会作出渝南岸劳人仲案字第260-261号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人2013年3月1日至3月20日上班期间未发工资772元。2、驳回申请人的其他申请请求。2013年9月3日，胡旭光起诉至法院。
一审法院另查明，发强厂的经营范围为社会杂件和纸盒包装。胡旭光的户口性质为农村户口。
在审理中，胡旭光认为双方建立劳动关系的时间为2012年3月14日，月工资为4000元，发强厂认为双方建立劳动关系的时间为2013年1月25日，月工资为1200元，双方对此均未举示证据予以证实。
胡旭光一审诉称，其于2012年3月14日到发强厂处上班，工作内容为操作罗兰四色机，工资以现金形式发放，工资标准为4000元／月。到2013年2月6日，发强厂一直未与胡旭光签订书面的劳动合同，也没有支付加班工资，故胡旭光起诉来院，要求判令：1、发强厂支付胡旭光2012年3月1日至2013年3月20日期间工资3720元；2、发强厂支付胡旭光2012年3月1日至2013年3月20日期间每天延长工作时间1小时的加班工资689元；3、发强厂支付胡旭光失业保险赔偿金8000元。
发强厂一审辩称，胡旭光于2013年1月25日才入职，并且胡旭光的工作内容为杂工，工资标准为1200元／月。胡旭光在工作期间并不存在加班的事实，故不同意胡旭光诉讼请求。
一审认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条的相关规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。职工名册应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间等内容。据此可知，发强厂有义务在胡旭光入职时，建立相应的职名册并将胡旭光的入职时间登记在册。在本案中，胡旭光认为双方建立劳动关系的时间为2012年3月14日，月工资为4000元，发强厂认为双方建立劳动关系的时间为2013年1月25日，月工资为1200元，双方对此均未举示证据予以证实。综合双方对证据的掌握、控制情况和举证能力的大小，根据公平原则和诚实信用原则，在案件事实真伪不明时，应当由发强厂承担举证责任。因发强厂拒不提供相应的证据，故一审法院推定胡旭光提出的于2012年3月14日到发强厂处工作的主张成立。关于胡旭光的工资标准问题，一审法院认为，根据法律规定，用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。因此，胡旭光的工资标准应当参照发强厂单位生产经营业务范围所在行业在该年度的平均工资标准进行计算，故胡旭光的工资标准为2792元／月。在本案中，从2013年3月1日至3月20日，胡旭光的计薪日为14天，胡旭光在此期间应发的工资为2792元÷21.75×14天=1797元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。在本案中，胡旭光陈述其有加班的事实，但未能举示相应的证据予以证明，胡旭光应当就此承担举证不能的不利后果，故一审法院对胡旭光要求支付延长工作时间的加班工资主张不予支持。参照根据《重庆市失业保险条例》第十八条、第二十四条的规定，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年以上的，在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险。失业人员领取失业保险金的期限，累计缴费时间满四年不足五年的为十二个月。参照《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条的规定，单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的12０％予以赔偿。农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的5０％一次性发放。本案中，双方于2012年3月14日建立劳动关系，于2013年3月20日解除劳动关系，在劳动关系存续期间，发强厂作为用人单位，负有为胡旭光购买失业保险的义务，但发强厂并未给其购买失业保险，造成胡旭光无法享受失业保险待遇，现胡旭光要求发强厂承担失业保险待遇的损失，一审法院予以支持。胡旭光的工作年限满一年，损失赔偿年限为3个月；因胡旭光的户口是农村户口，故胡旭光的失业保险赔偿金即一次性生活补助金为735元×3个月×120%×50%=1323元。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《重庆市失业保险条例》第十八条，第二十四条之规定，作出如下判决：一、重庆市南岸区发强彩印厂于本判决生效之日起三日内一次性支付胡旭光欠付工资1797元、失业保险赔偿金1323元，合计3120元；二、驳回胡旭光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由重庆市南岸区发强彩印厂负担，一审法院决定予以免收。
胡旭光不服一审判决，向本院提起上诉称：胡旭光每月工资系4000元，工资签字领取，发强厂安排胡旭光每天多上班1小时，应支付加班工资。一审法院认定事实不当，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。
发强厂二审答辩称：胡旭光的工作内容为杂工，工资标准为1200元／月。胡旭光在工作期间并不存在加班的事实。
发强厂不服一审判决，向本院提起上诉称：关于胡旭光的入职时间，应由胡旭光承担举证责任，一审法院认定事实不当，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。
胡旭光二审答辩称：入职时间应由重庆市南岸区发强彩印厂承担举证责任。一审认定2012年3月14日为入职时间正确。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。发强厂有义务在胡旭光入职时，建立相应的职名册并将胡旭光的入职时间登记在册。在本案中，发强厂认为双方建立劳动关系的时间为2013年1月25日，但对此未举示证据予以证实。依据法律规定，计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中劳动者胡旭光的入职时间，应当由发强厂承担举证责任，因发强厂未提供相应的证据，应承担举证不能的责任，上诉人发强厂的上诉理由不能成立。
关于胡旭光的工资标准和加班工资的问题，因胡旭光未能举证证明其月工资为4000元，也未能举示加班的证据，其应当承担举证不能的不利后果，上诉人胡旭光的上诉理由不能成立。
综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，判决正确，上诉人胡旭光及上诉人重庆市南岸区发强彩印厂的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费10元，由上诉人重庆市南岸区发强彩印厂负担，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋科
代理审判员 于利
代理审判员 黎明
二〇一四年三月二十五日
书 记 员 李婷