甘肃省永昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民一初字第205号
原告肖佰录，男，汉族，甘肃省金化集团公司职工。
委托代理人王永生，甘肃骊千律师事务所律师。
被告甘肃祥农肥业有限公司。
委托代理人范可庆，甘肃德融律师事务所律师。
第三人张延文，男，汉族，甘肃省金化集团公司职工。
第三人白金铭，男，汉族，甘肃省金化集团公司职工。
原告肖佰录与被告甘肃祥农肥业有限公司（以下简称祥农肥业公司）、第三人张延文、白金铭提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月28日立案受理，依法由审判员藏明适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖佰录及其委托代理人王永生，被告祥农肥业公司的委托代理人范可庆，第三人张延文、白金铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖佰录诉称，2012年5月，原告与第三人张延文、白金铭共同承包被告的颗粒碳铵生产。2012年11月27日16时许，因挤压机两辊子之间的间隙有问题，原告在调整时右手不慎被卷入辊子致伤，被一起干活的员工将原告送金昌市第一人民医院救治，医院要求截肢，经被告负责人陈龙同意转金昌市中西医结合医院住院治疗，被诊断为：右示指指端缺损；右中指指腹皮肤撕脱伤并部分缺损；右环指甲根部以远连同少许骨质缺损；右小指指腹皮肤大面积缺损伤。住院20天保住了手指出院休息治疗，被告支付了13000元医药费。2013年5月6日，原告向金昌市人力资源和社会保障局工伤认定，2013年10月15日，金昌市人力资源和社会保障局给原告送达不予受理决定书。经司法鉴定为十级伤残。现要求判令被告及第三人赔偿原告损失60132.15元（其中医药费13000元、误工费12690元、护理费4000元、住院伙食补助费800元、营养费300元、交通费500元、伤残赔偿金37929.56元、鉴定费1350元、被抚养人生活费1752.59元，合计73132.15元，被告已支付13000元。）
被告祥农肥业公司辩称，原告并非被告员工，不存在劳务法律关系；申请书中原告亦认可原告及两位第三人与被告之间是生产经营承包关系，原告受伤的情况虽然属实，但根据法律规定，被告依法不负有赔偿责任，所以原告诉请不能成立。在原告受伤后，被告虽有支付医疗费8783.09元、护理费2000元等共计13000元的行为，但不能就此推定被告负有法定赔偿义务，或被告有赔偿的意思表示。
第三人张延文、白金铭陈述，被告把该厂颗粒碳铵的生产以合同形式承包给我们，是原告代表我们三个人与被告签订的合同，约定按我们的生产量，每吨70元支付报酬。我们三个人都在化工厂上班，利用业余时间去被告厂里，谁有时间谁去厂里，主要工作是维护保养设备，保证生产设备正常运行。原告受伤的事实没有异议，我们认为谁的安全应由谁负责。
经审理查明，2012年5月，原告代表原告及第三人张延文、白金铭与被告祥农肥业公司签订挤压肥加工生产协议，共同承包被告的挤压肥加工生产线。协议约定：甲方祥农肥业公司负责提供生产车间、挤压设备，并负责办理工商、税务等证照、纳税和协调有关部门的事宜，负责提供生产所需的原材料。承包生产期为一年。乙方负责挤压肥加工的技术和生产，并负责产品质量和装袋计量达到有关部门和委托方的要求等内容。协议还约定了其他事宜。2012年11月27日16时许，原告在调整挤压机两辊子的间隙时，不慎右手被卷入辊子致伤，被工友送金昌市第一人民医院救治，经被告负责人陈龙同意转金昌市中西医结合医院住院治疗，被诊断为：“右示指指端缺损；右中指指腹皮肤撕脱伤并部分缺损；右环指甲根部以远连同少许骨质缺损；右小指指腹皮肤大面积缺损伤”。住院20天，被告支付医疗费8783.09元、护理费2000元等共计13000元，好转出院，医嘱：注意休息及营养；隔日换药，2周拆线；建议全休1月；不适随诊。2013年5月6日，原告向金昌市人力资源和社会保障局申请工伤认定，同年10月15日，金昌市人力资源和社会保障局向原告送达不予受理决定书。2014年3月7日，原告向甘肃金证司法医学鉴定所申请鉴定，2014年4月10日，甘肃金证司法医学鉴定所鉴定被鉴定人肖佰录为十级伤残。
另查明，原告肖佰录于1996年3月20日生育一男孩，取名肖永鹏，系城镇居民。
上述事实，有原、被告、第三人的陈述及原告提供的工伤认定申请不予受理决定书1份、金昌市中西医结合医院诊断证明及住院病历各1份、医疗费票据复印件1份、司法鉴定意见书1份、鉴定费票据1份、户口本复印件2份、身份证复印件1份、协议1份、交通费票据81张，被告提供的协议1份在案证实，足以认定。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”《中华人民共和国安全生产法》第四十一条第一款规定“生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人。”本案中，原告肖佰录及第三人张延文、白金铭与被告祥农肥业公司签订了挤压肥加工生产协议，以原告及第三人只负责挤压肥加工的技术和生产的方式将被告的生产线承包给原告肖佰录及第三人，双方形成了承揽关系。被告祥农肥业公司明知原告肖佰录及第三人张延文、白金铭不具备安全生产条件和相应资质，而将其设备承包给原告及第三人，系定作人选任承揽人存在明显过错。现原告作为承揽人在完成工作中受伤，原告主张的合理损失，被告应依法承担相应的赔偿责任。原告及第三人明知自己不具备安全生产条件或相应资质而与被告签订协议亦存在一定过错，原告肖佰录及第三人张延文、白金铭对原告受伤后的损失亦应承担相应的责任。原告肖佰录要求被告祥农肥业公司、第三人张延文、白金铭赔偿损失的请求，有事实根据和法律依据，应予支持，但应以本院认定的损失为准。对原告主张的医药费8783.09元，原告虽仅提供了住院费的复印件，但被告已认可，其真实性可以确认，本院予以认定；主张的误工费，因原告系在岗职工，属有固定收入的，误工费应按照实际减少的收入计算，但原告未能提供实际减少收入的证明，故该主张不予认定；主张的护理费，根据护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数的规定，因原告未能提供医院或者鉴定机构的相关意见，应按一人计算，原、被告已对护理人员的收入约定为每天100元，应按100元的标准计算，根据医院病历中住院20天的记载，认定为2000元；主张的住院伙食补助费800元，因未超出每天40元的计算标准，应予认定；主张的营养费300元、交通费500元，因被告未提出异议，且符合本案实际，予以认定；主张的残疾赔偿金37929.56元，应根据原告伤残十级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入18965元的标准，自定残之日起按二十年计算，原告主张的损失未超过该范围，应予认定；原告主张的鉴定费1350元，因原告提供的鉴定费票据载明1350元，应予认定；主张的被抚养人生活费，应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准14021元计算，被扶养人为未成年人的计算至十八周岁，原告受伤时被扶养人肖永鹏已满16周岁，按两个扶养义务人计算，应认定为1402.1元。以上各项损失合计53064.75元。被告系农肥生产企业，违反《安全生产法》的相关禁止性规定，将生产经营项目及设备发包给不具备安全生产条件或者相应资质的原告及第三人，其行为存在明显过错。故对原告的各项损失应承担60%即31838.85元，已付的13000元应从承担的损失中扣减；原告肖佰录及第三人张延文、白金铭共同承担40%即21225.9元，因原告肖佰录是在完成其与第三人张延文、白金铭共同的承揽事项的过程中受伤，因此该部分损失应由三人共同承担，即第三人张延文承担7075.3元，第三人白金铭承担7075.3元，原告肖佰录承担7075.3元。被告及第三人提出不应承担赔偿责任的抗辩的理由与上述法律规定相悖，故其抗辩理由不能成立。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
原告肖佰录的医药费8783.09元、护理费2000元、住院伙食补助费800元、营养费300元、交通费500元、伤残赔偿金37929.56元、鉴定费1350元、被扶养人生活费1402.1元，共计53064.75元，由被告甘肃祥农肥业有限公司赔偿31838.85元，已付13000元，剩余18838.85元；第三人张延文赔偿7075.3元；第三人白金铭赔偿7075.3元；原告肖佰录承担7075.3元。限于判决生效后十五日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1281元，减半收取641元，由原告肖佰录负担200元，被告甘肃祥农肥业有限公司负担441元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省金昌市中级人民法院。
审判员 藏 明
二〇一四年七月八日
书记员 吕佳忆