辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第2606号
上诉人（原审原告）：胡国权，男，1963年2月9日出生，汉族，住址沈阳市。
委托代理人：马岩，辽宁开宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：沈阳金碧兰化工有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：冀宏伟，系该公司总经理。
委托代理人：刘文成，男，1958年5月15日出生，汉族，住址沈阳市。
委托代理人：阎凤明，男，1954年6月10日出生，汉族，住址沈阳市。
上诉人胡国权与上诉人沈阳金碧兰化工有限公司（以下简称金碧兰公司）劳动争议纠纷一案，均不服沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第01285号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
胡国权向原审法院起诉称：2004年11月18日开始原告到被告沈阳金碧兰化工有限公司负责电工工作。2013年6月30日，被告通知原告放假，期间没有签订劳动合同。2006年被告签订劳动合同时，要求把劳动关系转到被告单位，领导不同意，违反国家相关规定，其他同事已经得到补偿，被告损害原告利益。被告至今没有解除劳动合同，该事实被告在仲裁阶段答辩中以及在沈阳市中级人民法院（2014）民五中字第2201号审理中均表示双方未解除劳动关系，并强调就剩原告与刘文成及公司老总没有解除劳动合同，到目前为止，含原告在内有五人没被解除劳动合同，该企业在停工时给其他员工生活费，也没有给原告生活费。在仲裁期间，关于延时工资起止时间为2004年11月至2013年6月，原审法院认定为2004年11月至2008年期间没有延时工作，对该期间延时工资的请求被驳回是没有事实依据的。双方就上述款项协商未果，故原告起诉至法院，请求法院判令：被告向原告，1、支付未签订劳动合同双倍工资438，600元；2、支付双休日加班费159，114.4元；3、支付延时加班费90，754.33元；4、支付拖欠工资及25%经济补偿金62，467.18元；5、支付未休年假工资差额16，530元；6、支付同工同酬工资88，065元；7、支付违法解除劳动关系赔偿金18，900元；8、支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资277，200元。其后，原告变更诉讼请求为第1项请求变更为540，000元；第2项请求变更为166，841元；第3项请求变更为140，772元；第4项请求变更为245，786元；第5项请求变更为17，379元；第6项请求变更为93，960元；第7项请求变更为90，000元；第8项请求变更为360，000元。每月按照2，500元计算违法解除劳动合同赔偿金。
金碧兰公司辩称：1、关于原告主张被告支付从2008年1月至2013年6月未签订书面劳动合同双倍工资540，000元的请求，因未签劳动合同责任在于原告，被告要求与原告签订劳动合同，原告不愿意与原单位解除劳动合同，不与被告签订劳动合同，并且原告个人亲笔写下申请，且该请求事项已超仲裁时效，根据劳动争议调解仲裁法第27条规定：劳动争议申请仲裁时效为一年。时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，原告于2006年9月27日书写了申请，次年就应该知道其权利被侵害，时至今日已经超过时效。2、关于原告主张被告支付从2004年11月至2013年6月期间的双休日加班费166，841元请求，因运行电工室看护变电所的值守人员，原告系运行电工，工作性质需要倒班作业，轮哪天休息就那天休息，星期天不休息，星期一休息，生产特点决定串换休工作方式，不存在双休日加班问题。3、关于原告主张被告支付从2004年11月至2013年6月延时加班费140，772元的请求，运行电工施行三班倒，上24小时，休息48小时，每班设三人值班，后改为两人值班，其中一人值守，一人不在工作状态，被告为其设立床位轮换睡觉休息。每人每月工作10天，平均工作160小时，并不存在延时问题。但考虑到被告地处沈抚交界的旧站地区，远离市区，交通不方便，职工在厂休息的实际情况，除每上一个通班支付通班补助费14元和法定节假日按国家规定支付300%加班费外，另外每月额外支付两天150%的延时补助，工作时间没有一个人因为睡觉而被罚款，但不允许两人同时睡觉。4、关于原告主张被告支付从2004年11月至2013年6月拖欠工资及25%经济补偿金245，786元的请求，被告无拖欠事实。5、关于原告主张被告支付从2008年1月至2013年6月未休年假工资差额17，379元的请求，由于被告公司员工依法享受带薪年假，被告从于2008年1月起实行带薪休假制度，按规定公司职工的年休假时间为每年5天，因原告未向公司转交档案，累计工龄无从考察，故被告只能按照本企业工作年限计算，年休假5天为原告发放带薪年休假工资；6、关于原告主张被告支付从2004年11月到2013年6月同工同酬工资93，960元的请求，依据劳动法规定，被告公司有权利根据经济效益和人员素质制定分配方式和工资水平，变电所同工种、同岗位、同素质人员享受相同的工资待遇是同工同酬，被告公司的工资调整方案是经过公司职工代表大会讨论通过的，是合法有效地，企业有自主权，不存在同工同酬的问题。7、关于原告主张被告支付从2004年11月至2013年6月违法解除违法解除劳动关系赔偿金90，000元的请求，因原告不签订劳动合同，无解除事实。8、关于原告主张被告支付从2008年1月至2013年6月未签订无固定期限劳动合同双倍工资360，000元的请求，由于是原告主动提出不与被告签订劳动合同，以保留与原单位的劳动关系，是原告个人造成的，且该申请已经超过仲裁时效。同时，原告主张的50%赔偿金问题属于劳动监察部门范围之内，不属于法院受理范围，未签劳动合同主要责任在原告。2007年9月27日原告向被告提出书面申请，表明因原告未与原单位解除劳动关系，故主动要求不与被告签订劳动合同，被告在其他案例中提到的原告与被告之间未解除劳动合同与事实不符。
原审法院查明：1980年10月5日原告胡国权到沈阳重型黑龙江农场参加工作。1983年8月原告到沈阳重型冶矿一厂工作，岗位为电工。从1993年到2000年原告的养老保险账户在沈阳重型冶矿机械制造公司一厂。从2004年11月至2013年6月原告在被告沈阳金碧兰化工有限公司处从事运行电工工作，工作状态为三班倒（连续上班24小时后连续休息48小时）。在此期间被告按月向原告支付不低于沈阳市最低工资标准的工资，其中，从2004年11月到2005年10月原告的基本工资为800元，从2005年11月到2008年5月，原告的基本工资为1，100元／月。2008年1月之前职工的月工资小时数应为167.36小时，2008年1月之后职工的月工作小时数应为166.64小时，被告向原告支付了法定节假日的加班费。并于2010年1月起向原告支付部分延时工资，从2008年至2012年期间每年给予原告5天的带薪年休假待遇。2006年9月27日原告向被告方提交一份书面申请，主要载明：原告与原工作单位并未解除劳动关系，但原告的原工作单位已经出卖，可还给原告交养老保险，无法在短期内与原工作单位办理脱离关系，所以，原告这次无法与被告签订劳动合同，请单位领导谅解，待原告与原单位办理完脱离手续后，就与被告签订劳动合同。2006年8月20日因原告在岗睡觉，被告对原告罚款200元。2014年1月15日沈阳重型冶矿机械制造公司一厂出具情况介绍，主要载明：原告系该单位职工，已下岗多年，由于企业经济效益不好停产至今，职工全部下岗回家，养老保险及医疗保险已无能力缴纳，一直处于欠缴状态。原告在被告处工作到2013年6月，从2013年7月1日开始实行带薪放假。被告于2013年11月1日作出《沈阳金碧兰化工有限公司职工经济型裁员方案》，并于2013年12月11日通过了沈阳市人力资源和社会保障局的审批。该经济性裁员方案规定：因生产经营等客观情况发生变化，被告已不能继续生产经营，与员工签订的劳动合同不能继续履行，对在2013年11月在册职工采取解除劳动合同、给予经济补偿。原告从2012年6月至2013年5月的月平均工资为2，115.89元。2012年原告的月平均工资2，054.28元。2013年12月份原告认为被告应向其给付未签劳动合同的双倍工资、双休日加班费、延时加班工资、拖欠工资及25%经济补偿金、未休年假工资差额、同工同酬工资、违法解除劳动关系赔偿金、未签订无固定期限劳动合同双倍工资等向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会对原告的申请未予支持，原告对仲裁裁决不服，故诉至法院。
另查明：2004年8月10日岳连军从沈化合成分厂借到被告单位工作。
原审法院认为，原告胡国权原系沈阳重型冶矿机械制造公司一厂职工，其在该单位经营性停产后下岗。2004年11月份开始原告到被告沈阳金碧兰化工有限公司处从事运行电工工作，被告向原告支付工资。2006年9月27日原告曾书面向被告提出申请，提出其尚未与原工作单位解除劳动关系，待解除劳动关系后再与被告签订劳动合同，因此未签订劳动合同的原因，系原告未与原单位解除劳动关系，并非被告不与原告签订劳动合同，同时，《中华人民共和国劳动法》于2008年开始实施，可见被告已经通知原告签订书面劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”之规定，原告与被告之间应按照劳动关系进行处理，故对原告要求被告向其支付未签劳动合同双倍工资、未签无固定期限劳动合同双倍工资的诉讼请求，其法律依据不足，不予支持。对于原告主张被告支付双休日及延时加班费的请求，根据原、被告在庭审中的认可，原告从2004年11月至2013年6月在被告处工作期间，被告实行的工作方式为三班倒（连续上班24小时后，连续休息48小时），由于原告连续工作24小时不符合常理，根据原告的工作状态及劳动强度，应酌情扣除其在工作期间吃饭、休息等时间4小时，因此原告每月的上班时间平均为200小时，根据相关法律规定，2008年1月之前职工的月工作小时数应为167.36小时，2008年1月之后职工的月工作小时数应为166.64小时，从2004年11月至2013年6月原告的工作方式为三班倒，应综合计算原告的加班费，原告的工作时间已经超时，被告应依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项之规定向原告支付延时加班费，故对原告要求被告支付从2004年11月至2013年6月期间拖欠的延时工资的诉讼请求，对其合理部分予以支持。经计算，原告从2004年11月到2007年12月的延时加班工资为10，047元（原告月工资为900元，小时工资为5.4元，每月超出工作时间32.64小时，月延时加班费为264.38元，共计38个月）。从2008年1月至2008年5月延时加班工资为1，321.04元（原告工资为1，100元／月，小时工资为6.6元，每月超出工作时间33.36小时，月延时加班费为330.26元，共计4个月）。经计算被告应向原告支付拖欠的从2008年5月至2013年6月期间拖欠的延时加班工资23，304.8元（具体计算方法和数据见附表），以上合计为34，672元。关于原告主张被告支付双休日加班费的请求，原告在被告处工作期间，被告施行三班倒工作方式，应综合计算加班费，故对原告要求被告向其支付拖欠的双休日加班费的诉讼请求，依据不足，不予支持。对于原告主张被告支付拖欠工资及25%经济补偿补偿的请求，因被告已经向原告支付工资，原告已经领取，未提出过异议，且工资标准不低于沈阳市最低工资标准，不存在拖欠工资的事实，同时，原告未提供行政部门作出责令被告支付经济补偿金的文件，故原告的该项请求，法律依据不足，不予支持。对于原告主张被告未休年休假工资差额的请求，根据2008年1月1日起施行的《职工带薪年休假条例》的规定，自2008年起原告每年应享受带薪年休假。根据原告提供的证据可以认定原告参加工作的时间为1980年10月5日，截至2007年原告的工龄已经超过20年，故原告应享受每年15天的带薪年休假，且根据原、被告在庭审中认定原告每年带薪年休假的时间为5天，同时，被告已经向原告支付工资，被告应在支付200%的年休假工资，因为未休年假工资名为工资，实际为福利待遇，应受诉讼时效的规定，应从知道或者应当知道之日起开始计算时效，因双方解除劳动合同时间为2013年12月份，原告于2013年12月份起诉，故原告的诉讼请求未超过时效。又根据法律规定，用人单位可以根据生产经营情况进行跨年度安排，故应保护原告两年的带薪年休假工资，其他时间的带薪年休假工资超过1年的诉讼时效，综上，被告应向原告支付拖欠的2012年期间的未休年休假工资。又因2013年原告在被告处工作未满一年，剩余期间属于放假期间，故不享有未休年假工资，应休为休年休假工资报酬1888.8元（2012年原告的月平均工资2054.28元）。对于原告主张被告支付同工不同酬工资差额的诉讼请求，因原告与被告未签订劳动合同，且劳动者个体劳动能力、技术水平，工作方式，综合素质等均有差异，故原告的该项请求，法律依据不足，不予支持。关于原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，因2013年11月1日作出被告关于《沈阳金碧兰化工有限公司职工经济经济性裁员方案》，并于2013年12月11日通过了沈阳市人力资源和社会保险局的审批，该经济性裁员方案规定：因生产经营等客观情况发生变化，被告已经不能继续生产经营，与原告存在的劳动关系亦不能继续履行，并且在2013年被告对在册职工采取解除劳动合同、给予经济补偿，原告与被告之间存在事实劳动关系，亦应与在册职工一样，由被告解除劳动关系，并办理支付经济补偿事宜，被告解除劳动合同其职工的理由符合法律规定，因此，原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金的理由不成立，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金，故原告的该项请求，对其合理部分予以支持。
对于被告提出原告的请求超过时效等抗辩理由，因原告到被告处工作后，双方一直存在劳动关系，2013年6月份被告停止生产，于2013年12月份被告与员工解除劳动合同，原告从2013年6月开始不到被告处上班，发生劳动关系争议的时间应为2013年12月，原告从2013年12月提起诉讼，故原告起诉的时效应从2013年12月份开始计算，并扣除法院审理案件的期间后，未超过一年的时效期间，故被告的该项抗辩理由，依据不足，不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第七十九条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第一条之规定，判决：一、被告沈阳金碧兰化工有限公司于本判决生效之日起10日内向原告胡国权支付应休未休年休假工资1，888.8元（2012年原告的月平均工资为2，054.28元，按照10天，200%计算）；二、被告沈阳金碧兰化工有限公司于本判决生效之日起10日内向原告胡国权支付延时加班工资34，672元（从2004年11月至2013年6月期间）；三、被告沈阳金碧兰化工有限公司于本判决生效之日起10日内向原告胡国权支付解除劳动合同经济补偿金20，101元（从2004年11月至2013年12月期间，按9.5年，月工资2，115.89元）；四、驳回原告胡国权的其它诉讼请求。案件受理费10元由被告沈阳金碧兰化工有限公司负担。
胡国权上诉称：要求被上诉人支付2004年至2015年未签订劳动合同双倍工资540，000元；支付2004年至2013年双休日加班费166，841元、延时加班工资140，772元；支付2004年至2013年拖欠工资的25%的经济补偿金245，786元；支付2008年至2013年未休年假工资17，379元；支付2004年至2013年同工不同酬工资93，960元；支付违法解除劳动合同赔偿金90，000元；支付2004年至2015年未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资360，000元。
金碧兰公司答辩称：除金碧兰公司提出的上诉请求外，其它请求维持原判。
金碧兰公司上诉称：1、原审判决支付延时加班费34672元，没有法律依据。2004年11月至2007年按当时的法律规定已经超过仲裁时效。2008年以后，胡国权没有提供延时加班费事实依据，不应当支付加班费。2、原审判决支付解除劳动合同经济补偿金未经过仲裁前置程序。
胡国权答辩称：其诉讼请求未超过仲裁时效，亦经过了仲裁前置程序，加班是事实，请求驳回金碧兰公司的上诉。
本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于双倍工资。胡国权系沈阳重型冶矿机械制造公司一厂职工，其在该单位经营性停产后下岗。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”之规定，双方当事人之间应按照劳动关系进行处理，且胡国权曾书面向金碧兰公司提出申请，提出其尚未与原工作单位解除劳动关系，待解除劳动关系后再与金碧兰公司签订劳动合同，因胡国权一直未与原单位解除劳动关系，故未签订劳动合同的责任并非在金碧兰公司，胡国权主张的未签劳动合同双倍工资、未签无固定期限劳动合同双倍工资之上诉请求，没有法律依据，本院不予支持。
关于双休日和延时加班费。本案中，双方当事人在庭审中认可胡国权实际工作方式为三班倒（连续上班24小时后，连续休息48小时），非标准工时制，原审法院根据双方的实际工作情况，按综合计算工时制计算双方的加班费，并无不当，故胡国权要求支付双休日加班费，本院不予支持。由于胡国权连续工作24小时不符合常理，原审法院酌情扣除4小时的吃饭、休息时间，上班日按20小时，计算出2004年11月至2013年6月的出延时加班费34，672元，并无不当。胡国权主张延时加班工资为140，772元，本院不予支持。原审法院根据双方事人在庭审中认可的胡国权的三班倒的实际工作方式计算出加班费，金碧兰公司再以胡国权没有提供证据证明加班情况为由上诉，主张不支付加班费，本院不予支持。关于金碧兰公司对加班费提出的时效问题即2004年11月至2007年按当时的法律规定已经超过仲裁时效问题，因《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》对时效问题已经有了新的规定，而本案双方的劳动关系至2013年结束，故本案全案应当适用新的仲裁时效规定，金碧兰公司的此项上诉请求，本院不予支持。
关于年假工资。胡国权主张年假工资适用工资时效，而不适用一年时效，上诉要求2008年至2013年的年假工资。对此，本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”故年假工资的仲裁时效为一年，从胡国权知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。上诉人胡国权要求按照该条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”之规定，按劳动报酬标准以劳动关系终止一年来计算时效之上诉请求，因年假工资不属于劳动报酬，而是一种福利待遇，故胡国权的上诉请求本院不予支持。
关于25%的经济补偿金。上诉人胡国权依据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，上诉要求单位支付拖欠加班费等支付25%的经济补偿金。对此本院认为，针对用人单位拖欠劳动者加班费等情形而应当支付的经济补偿，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条对此作出了新的规定，该条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”因胡国权此项上诉的请求，不符合该条规定的条件，故本院不予支持。
关于同工同酬工资。本院认为，同工同酬并不是简单的理解为同样的岗位工资相同，而是薪酬体系相同，例如公务员工资标准是统一的，每位公务员可以对照自己的工作年限、职级等找到自己的相应的工资标准。上诉人胡国权没有证据证明金碧兰公司对其实行的是不同的薪酬体系，只是简单的以岗位相同，工资不同，就主张同工不同酬，没有法律依据，本院不予支持。
关于违法解除劳动合同。2013年11月1日金碧兰公司作出《关于沈阳金碧兰化工有限公司职工经济经济性裁员方案》，并于2013年12月11日通过了沈阳市人力资源和社会保险局的审批，该经济性裁员方案规定：因生产经营等客观情况发生变化，金碧兰公司已经不能继续生产经营。综上，金碧兰公司与胡国权存在的劳动关系亦不能继续履行，2013年金碧兰公司对在册职工采取解除劳动合同、给予经济补偿，胡国权与金碧兰公司之间按劳动关系处理，故胡国权与在册职工一样，由金碧兰公司解除双方的劳动关系，并办理支付经济补偿事宜。综上所述，金碧兰公司解除胡国权劳动关系，并支付相应的经济经济补偿金，并无不当。上诉人胡国权主张违法解除并支付经济赔偿金的上诉请求，本院不予支持。
关于经济补偿金仲裁前置程序。金碧兰公司上诉主张经济补偿金未经济仲裁前置程序，因胡国权对违法劳动合同及经济赔偿金申请了仲裁，即对解除劳动合同一事已经申请了仲裁，解除劳动合同一事，有两个面，不是合法就是违法。故胡国权对违法解除及经济赔偿金申请了仲裁，应当视为经济补偿金也申请了仲裁。故金碧兰公司的此项上诉，本院不予支持。
综上，双方当事人的上诉请求，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费共20元，由上诉人胡国权、沈阳金碧兰化工有限公司各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 鑫
审 判 员 贺新发
代理审判员 刘风霞
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 石 双