云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书（2015）大刑初字第234号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人赵愿梅，女，1980年11月8日出生于云南省鹤庆县，白族，大专文化，系原大理市强森医疗器械有限公司监事、销售经理，家住大理市。因本案于2014年4月20日被大理市公安局刑事拘留，同年5月4日被大理市人民检察院取保候审并于同日将其释放，同年8月3日被本院取保候审。辩护人韩炳华，云南崇圣律师事务所律师。大理市人民检察院以大检公诉刑诉〔2015〕180号起诉书指控被告人赵愿梅犯对单位行贿罪、对非国家工作人员行贿罪，于2015年7月31日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月20日、12月31日两次公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员李沁霞、赵凤飞、张远铭、苏平出庭支持公诉，被告人赵愿梅及其辩护人韩炳华到庭参加诉讼。现已审理终结。本案在诉讼过程中，退回公诉机关进行补充侦查一次，经大理州中级人民法院批准延长审限三个月一次。大理市人民检察院指控，2010年10月至2012年10月间，被告人赵愿梅作为大理市强某医疗器械有限公司（以下简称强某公司）销售经理，为使大理州人民医院多使用强某公司供给的医用耗材，与该院心胸外科主任王桂荣（已判决）约定，该医院使用赵愿梅所在公司供给的纯钛肋骨接骨等医用耗材，按销售价格40%比例给予回扣，后被告人赵愿梅代表强某公司多次给予大理州人民医院心胸外科等科室医用耗材回扣款共计人民币105.28万元（以下币种均为人民币）。2010年11月至2011年4月间，被告人赵愿梅作为强某公司的销售经理，为使永平县人民医院多使用强某公司供给的医用耗材，在向该医院销售植入性医疗器械的过程中，多次以回扣名义给予该医院原副院长兼外二科主任段某、外二科副主任张某、外二科医生杜某（均已判决）医疗器械回扣款共计440700元。2013年4月至2014年春节间，被告人赵愿梅作为强某公司销售经理，为使鹤庆县人民医院多使用强某公司供给的医用耗材，在向鹤庆县人民医院销售医疗器械过程中，先后以回扣名义给予该医院原外二科副主任、主治医生王某（均已判决）医疗器械回扣款合计14800元。2010年至2013年间，被告人赵愿梅作为强某公司销售代表、销售经理，为使宾川县人民医院、宾川县中医院多使用强某公司供给的医用耗材，在向两家医院销售骨科耗材过程中，多次以回扣名义给予宾川县人民医院原外二科主任罗某、宾川县中医院骨伤科主任洪某、骨伤科副主任杨某1（均已判决）医疗器械回扣款共计40余万元。针对上述指控，公诉机关向本院提交了证人证言、书证、归案经过、视听资料、情况说明、被告人的身份证明材料及供述等证据证实。公诉机关认为，被告人赵愿梅作为强某公司的直接负责的主管人员，为公司谋取不正当利益，代表公司对大理州人民医院行贿共计105.28万元，其的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十一条的规定，已构成对单位行贿罪。被告人赵愿梅作为强某公司的直接负责的管理人员，为公司谋取不正当利益，代表公司向非国家工作人员行贿共计855500余元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十四条的规定，已构成对非国家工作人员行贿罪。对被告人赵愿梅应当以对单位行贿罪、对非国家工作人员行贿罪追究其刑事责任，并对被告人数罪并罚。被告人赵愿梅在归案后如实供述犯罪事实，对其可从轻处罚。建议对被告人赵愿梅在有期徒刑二年至三年幅度内量刑。被告人赵愿梅对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。请求法庭对其从轻处罚。被告人赵愿梅的辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但提出被告人赵愿梅代表公司对单位行贿，应当以对单位行贿罪一个罪名定罪。被告人赵愿梅归案后如实供述犯罪事实，对其从轻处罚。请求法庭对被告人赵愿梅免予刑事处罚。经审理查明，大理强某医疗器械有限公司于2010年8月25日成立，2013年2月28日申请并准予注销登记。现该公司已经注销。公司由杨某2、骆某、冯某、刘某、赵愿梅、唐某等12人出资成立，被告人赵愿梅占该公司11.3%的股份，主要负责大理片区销售。该公司法定代表人兼执行董事为骆某、总经理为杨某2、监事为赵愿梅。2010年10月至2012年10月间，被告人赵愿梅作为大理市强某医疗器械有限公司（以下简称强某公司）销售经理，为使大理州人民医院多使用强某公司供给的医用耗材，与该院心胸外科主任王桂荣（已判决）约定，该医院使用赵愿梅所在公司供给的纯钛肋骨接骨等医用耗材，按销售价格40%比例给予回扣，后被告人赵愿梅代表强某公司多次给予大理州人民医院心胸外科等科室医用耗材回扣款共计人民币105.28万元。2010年11月至2011年4月间，被告人赵愿梅作为强某公司的销售经理，为使永平县人民医院多使用强某公司供给的医用耗材，在向该医院销售植入性医疗器械的过程中，多次以回扣名义给予该医院原副院长兼外二科主任段某、外二科副主任张某、外二科医生杜某（均已判决）医疗器械回扣款共计440700元。2013年4月至2014年春节间，被告人赵愿梅作为强某公司销售经理，为使鹤庆县人民医院多使用强某公司供给的医用耗材，在向鹤庆县人民医院销售医疗器械过程中，先后以回扣名义给予该医院原外二科副主任、主治医生王某（均已判决）医疗器械回扣款合计14800元。2010年至2013年间，被告人赵愿梅作为强某公司销售代表、销售经理，为使宾川县人民医院、宾川县中医院多使用强某公司供给的医用耗材，在向两家医院销售骨科耗材过程中，多次以回扣名义给予宾川县人民医院原外二科主任罗某、宾川县中医院骨伤科主任洪某、骨伤科副主任杨某1（均已判决）医疗器械回扣款共计40余万元。另查明，2014年4月18日，大理州人民检察院将强森公司涉嫌犯罪的线索移交给大理市人民检察院查处。同年4月19日大理州人民检察院及大理市人民检察院工作人员将被告人赵愿梅从其住处带回大理市人民检察院调查。被告人归案后如实供述了大理市人民检察院已经掌握的强某公司给予有关医院回扣的全部犯罪事实。上述事实，公诉机关向本院提交了证人证言、书证、归案经过、视听资料、情况说明、被告人的身份证明材料及供述等证据证实，经当庭举证、质证，本院认为公诉机关提交的上述证据，来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以采信。本院认为，被告人赵愿梅作为大理强某医疗器械有限公司大理片区销售经理，为该公司谋取不正当利益，代表该公司对大理州人民医院行贿共计105.28万元，被告人赵愿梅依法应负直接负责的主管人员的责任；被告人赵愿梅作为大理强某医疗器械有限公司监事、股东、大理片区销售经理，为该公司谋取不正当利益，代表公司向非国家工作人员行贿，其行为已构成对非国家工作人员行贿罪。对被告人应当以对单位行贿罪、对非国家工作人员行贿罪数罪并罚，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在案证据中受贿人的证言、被告人的供述、证人证言、刑事判决书、归案经过等证据，共同证实被告人赵愿梅在代表大理强某医疗器械有限公司销售医用耗材过程中，为使相关医院多使用强某公司供给的医用耗材，被告人赵愿梅代表强某公司与多家医院医生单独或少数医生联系商议回扣，并直接将回扣款项交给联系的医生，且该回扣款直接被收受贿赂的医生单独占有或少数人占有。符合对非国家工作人员行贿罪犯罪构成。故对被告人赵愿梅的辩护人提出对被告人应以对单位行贿罪定罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人赵愿梅的辩护人提出对被告人免予刑事处罚的量刑建议不当，本院不予采纳。被告人赵愿梅归案后如实供述犯罪事实，对其从轻处罚。公诉机关提出对被告人在有期徒刑二年至三年幅度内判处的量刑建议适当，但结合被告人赵愿梅的犯罪情节和悔罪表现，对其可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条第一款和第二款、第一百六十四条第一款和第三款、第三十一条、第六十七条第三款、第六十九条、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人赵愿梅犯对单位行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年、犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。数罪并罚，执行有期徒刑二年零六个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈道谦人民陪审员  丁怀月人民陪审员  苏灿东二〇一六年三月十日书 记 员  李丹妮附页《中华人民共和国刑法》第三百九十一条第一款为谋取不正当利益，给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的，或者在经济往来中，违反国家规定，给予各种名义的回扣、手续费的，处三年以下有期徒刑或者拘役。第二款单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第一百六十四条第一款为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑。第三款单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十七条第六十七条第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。