内蒙古自治区通辽市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）内05刑终112号原公诉机关内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼后旗（以下简称科左后旗）人民检察院。上诉人（原审被告人）孙某某，男，2014年11月7日因犯故意伤害罪被科左后旗人民法院判处有期徒刑二年零九个月，服刑于通辽监狱。因涉嫌犯贪污罪于2015年11月23日被押解回科左后旗看守所羁押。辩护人耿立，内蒙古双合尔律师事务所律师。科左后旗人民法院审理的科左后旗人民检察院指控原审被告人孙某某犯贪污、职务犯罪一案，于二0一六年五月十三日作出（2016）内0522刑初字第8号刑事判决书。宣判后，原审被告人孙某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，提审上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审认定，（一）贪污部分：1.被告人孙某某自2001年5月担任某嘎查党支部书记。2012年，嘎查协助镇政府进行危房改造工作。该嘎查村民柴某被镇政府确定为危房改造户，但是由于经济困难，无力进行危房改造。被告人作为村委会成员，并未如实将此情况向镇政府汇报，而是以柴某名义在自家院内建房，骗取危房改造补助款人民币1.6万元，其中由于柴某帮助监工，给付其5000.00元。房屋建成后，被告人将房屋连同院落以22万元人民币的价格出售。（二）、职务侵占部分：原审认定，2007年4月，科左后旗某嘎查召开村民代表会议，决定为丰富老年人文化生活，充实村民文化知识，加快村经济发展，建设某嘎查村委会办公室、老年文化活动中心、农业科学技术推广站，具体位置为某段路南未利用闲置土地。2007年4月7日经某镇政府镇村规划主管部门审核同意后，取得建设工程规划许可，并获得国土部门审批同意。2008年5月，被告人孙某某未经村委会同意，私自将其中800平米以2万元的价格出售给赵某某，将其中的各400平米赠与张某某、邢某某，2009年春，将其中的800平米以五万元的价格出售给张某甲，2010年被告人孙某某在涉案地块上自建144平米房屋，进行简单装修后连同院落以18万元价格卖给赵某，经鉴定，孙某某建房花费为161040.00元。综上，被告人共获利88960.00元。原审采纳了户籍证明、报案材料、证人证言、评估报告、到案经过等证据，据此认为被告人孙某某利用担任村党支部书记的职务便利，在协助镇政府进行危房改造的过程中，刻意隐瞒柴某没有进行危房改造的事实，冒用柴某的名义自建房屋，骗取危房补助款1.6万元，依法已经构成贪污罪。被告人孙某某作为村委会成员，私自将村集体土地出售，并将所得钱款据为己有，数额较大，依法已经构成职务侵占罪，应追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二百七十一条、第六十九条、第七十条、第六十一条、第六十四条、第九十三条、全国人大常委会关于《刑法》第九十三条二款的解释、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第（五）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条、第十九条之规定，判决：一、被告人孙某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10万元，犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，与前罪故意伤害罪所判处的有期徒刑二年零九个月数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元（判决生效后一个月内缴纳）；二、违法所得1.6万元予以追缴，并上缴国库；违法所得88960.00元退赔某嘎查。宣判后，原审被告人孙某某不服，提出上诉，其上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1.原审法院认定上诉人孙某某利用职务便利，冒用柴某名义领取危房补助款1.6万元，事实不清，证据不足；2.原审法院认定上诉人犯职务侵占罪，认定的获利数额中没有将孙某某自己平整土地的十万元投入减去，属错误，综上所述，请求二审法院依法改判。经审理查明：（一）贪污部分：1.上诉人孙某某自2001年5月担任某嘎查党支部书记。2012年，嘎查协助镇政府进行危房改造工作。该嘎查村民柴某被镇政府确定为危房改造户，但是由于经济困难，无力进行危房改造。上诉人作为村委会成员，并未如实将此情况向镇政府汇报，而是以柴某名义在自家院内建房，骗取危房改造补助款人民币1.6万元，其中由于柴某帮助监工，给付其5000.00元。房屋建成后，被告人将房屋连同院落以22万元人民币的价格出售。（二）、职务侵占部分：原审认定，2007年4月，科左后旗某嘎查召开村民代表会议，决定为丰富老年人文化生活，充实村民文化知识，加快村经济发展，建设某嘎查村委会办公室、老年文化活动中心、农业科学技术推广站，具体位置为某段路南未利用闲置土地。2007年4月7日经某镇政府镇村规划主管部门审核同意后，取得建设工程规划许可，并获得国土部门审批同意。2008年5月，上诉人孙某某未经村委会同意，私自将其中800平米以2万元的价格出售给赵某某，将其中的各400平米赠与张某某、邢某某，2009年春，将其中的800平米以五万元的价格出售给张某甲，2010年上诉人孙某某在涉案地块上自建144平米房屋，进行简单装修后连同院落以18万元价格卖给赵某，经鉴定，孙某某建房花费为161040.00元。综上，孙某某共获利88960.00元。认定上述事实的证据如下：（1）书证：①关于印发全旗2011-2012年农村牧区危房改造实施方案的通知，柴某危房改造档案，某嘎查会议记录，公示等证实柴某于2012年申请国家危房改造项目并得到批准的事实。②柴某危房改造资金领取明细及某财政所说明证实柴某危房改造补助款共发放四次，第一次2012年11月29日发放金额3000.00元，第二次2012年11月29日发放金额5000.00元，第三次2013年3月26日发放金额3500.00元，第四次2014年2月14日发放金额4500.00元。结合柴某证言及李某证言可以证实柴某领取了第一次、第二次、第四次，第三次是由康某领取后，碰到孙某某，孙某某说替康某转交，随后康某告知了柴某。③卖房合同、收据，其中卖房合同结合证人证言系伪造，收据证实孙某某收高某买库房款七万元。（2）证人证言：①证人柴某的证言，内容为：2012年申请了危房改造，但是因为钱不够，没有盖，当时嘎查书记孙某某找过柴某要求其盖房，柴某说缺少资金。后来孙某某跟柴某说如果柴某不盖，孙某某盖，让柴某到场地监工，柴某表示同意。危房改造补助款下来，领取了三次，第一次和第二次是在村委会领取8000.00元，孙某某让柴某留5000.00元钱，自己拿走3000.00元，是某镇政府的李某发放的，第三次是在某政府领取的，是人民币4000.00元，给了孙某某。柴某承认案发后高某找其做了假合同，最初为袒护孙某某未如实陈述事实。②证人韩某某的证言（系柴某妻子），内容为：家中没有进行危房改造，没有收到过危房改造补助款。③证人高某的证言，内容为：2013年5月份，向孙某某购买了三间房（以柴某名义建的）及房后有80多米的厂房，一共花了22万元，当时孙某某说这个房子是以柴某名义建造的，让高某以后不管什么时候对外人说这个房子是从柴某手里买的，上次公安机关调查的时候，说花7万元从柴某手里买的，是撒谎了。房屋购买合同，是今年孙某某被公安机关刑事拘留后，高某找柴某后补的卖房合同，是假的。④证人康某的证言（系嘎查现金员），证言内容为：有一次在村部发放危房改造补助款3500.00元，当时柴某没到场，最后李某让康某代柴某领取，康某替柴某领取后在路上遇见孙某某，孙某某说正要去柴某家，要替柴某捎去，康某就把钱给了孙某某。之后康某电话告知柴某此事。⑤证人李某的证言（系某镇土地助理），证言内容为：2012年柴某系危房改造户，具体谁建的房不清楚。柴某的危房改造经李某发放两次，第一次8000元.00（5000.00元和3000.00元一起发放）、第二次3500.00元是康某代领的，有康某签名，之后的发放就不清楚了。⑥证人额某某的证言（系某政府土地城建办工作人员），证言内容为：柴某的危房改造补助款发放时，柴某本人领取了第一次和第二次的8000.00元，第三次是谁领取的不清楚，第四次发放的4500.00元，是孙某某领着柴某来取的，最后的4000元还没给发放，是因为公安局介入调查。（3）户籍信息、某镇人民政府证明、科左后旗嘎查村党支部书记基本情况登记表、刑事附带民事判决书证实被告人孙某某的自然情况，任职情况，前科情况。（4）犯罪嫌疑人归案情况说明、立案决定书证实本案的立案侦查情况。（5）书证：①受案登记表、受案回执、报案情况说明证实本案案件来源系科左后旗公安局在工作中发现。②犯罪嫌疑人归案情况说明证实被告人孙某某的归案情况系被动归案。③通辽明达资产评估事务所（2016）36号资产评估报告书证实被告人孙某某卖给赵某的房屋，其投入为人民币161040.00元。④村委会会议记录、村民代表会决议、当选证书、使用未利用土地的请示、乡镇村集体建设用地呈批表、建设工程规划许可证申请书证实2007年4月6日，某嘎查经申请、审批，经某镇政府、科左后旗国土局同意，获准建设村委会办公室、村民老年文化活动中心、农科站建设项目用地2400平方米，位于某镇区煤田路南侧。⑤出售房屋协议书证实孙某某在涉案土地上自己建设了144平方米房屋，并连同院落以18万元的价格出售给赵某。⑥收据证实公安机关于2014年8月22日依法接受了康某提供的2007（2006？有改动痕迹，不知确切为哪一年）年5月24日收据一张，该收据由康某填写，内容为：孙某某买村房场用地款2000.00元，上有张艳军签字。（6）证人证言：①证人额某某的证言（系某镇土地城建办工作人员），证言内容为：2007年4月份，某嘎查通过群众代表，两委班子会议通过后，申请建造村委会办公室，村农业技术推广站，老年文化活动中心，申请建设用地2400平方米，长120米，宽120米，四至东空地、西空地、南空地，北为甘金南线，建筑工程规划许可证申请书都是其办理的。以上办理手续没有收费。现在的实际位置为，张某某现有房屋西大山往西120米，其中包括邢某某25米，赵某某20米，张某某20米，张某甲45米，赵某10米。②证人张某某的证言（系某嘎查村长），证言内容为：2007年4月份，由书记孙某某组织召开两委班子，村全体党员，村民代表召开会议，孙某某说旗组织部要给村建设村部、老年文化中心和农业科技推广站，需要用土地建设，提出要在某段路南利用闲置土地建设该项目，要求大家讨论，会议通过了孙某某的提议，并做了会议记录，会后两委班子，全体党员和村民代表都签字并捺指印。孙某某在会后找张某某要了身份证和当选证书办理审批手续，后来就没信了。2008年左右孙某某在要建设村部的地方盖了几间砖瓦房卖给了赵某，还有一部分现在张某甲建了房子，具体咋操的不知道。孙某某自建房子卖给赵某的事没有通过村上。张某甲在该处土地建设房屋没有通过村上。村至今没建设村部、老年文化活动中心和农业科技推广站。对2007（2006？有改动痕迹，不知确切为哪一年）的收据，否认收据上签名是自己所签，并表示不知道此时，村委会也没有研究过孙某某花2000元买房场的事情。③证人康某的证言（是嘎查现金员），证言内容为：关于收取孙某某买房场费用2000.00元的收据，收据的日期是2006年5月24日，当时孙某某说，他买了某镇新政府路南去布敦花边境往东100米房场，并交给康某2000.00元，让其写了收据。该收据张艳军的签名是孙某某写的。收据上的2006年的6字改成了7，不清楚是谁改的。在2007年春天报账到某镇经管站，2008年秋季从某镇经营管理站拿回，后来发现日期有改动，原因不详。该地就是涉案土地，没有经过村委会研究，用于建设村部、老年文化活动中心和农业科技推广站的事情，村委会开会研究了。④证人赵某的证言，内容为：于2010年12月10日从被告人孙某某处购买了四间房屋，是独门独院的房产，还包括西侧的空地，价款为18万元，已全部付清，当时签订了《出售房屋协议书》。当时房子没办房证。房屋西侧的空地后来建了五间砖瓦房以23.5万元的价格卖给了某甲镇的高某甲。⑤证人张某甲的证言，内容为：2009年孙某某将建设农科站的土地卖给张某甲并获利5万元。⑥证人赵某某的证言，内容为：2008年孙某某将审批用于建设村部、老年文化活动中心、农科站的土地卖给赵某某并获利2万元。⑦证人张某某的证言，内容为：孙某某将审批用于建设村部、老年文化活动中心、农科站的土地擅自转让给张某某。（6）被告人供述与辩解，内容为：将涉案房场处置给了张某甲、赵某某、邢某某、赵某、张某某等5个人。卖给赵某的房子是砖木结构的四间架子房，进行了装修，有吊棚和刮大白，地面铺了地板砖，有院墙。这2400平方米的房场都是我平整的。房子是2007年9月份建成的，建设房子大概有14万元左右，具体数字我记不清了，没有建设账目。卖给张某甲的房产收了5万元，在2008年5月份左右卖给赵某某一个房场，是东西长20米，南北长20米，收了赵某某两万元，他没有直接付给现金，而是将孙某某在某信用社的一笔人民币两万元的贷款给还了，抵顶了房场的款项。在2008年9月我将各400平方米的房场送给张某某和邢某某了。以上证据均经原审当庭举证、质证。经审查，上述证据来源合法，内容客观真实，且与本案内在相关，本院全部予以采信。本院认为，原审认定原审被告人孙某某犯贪污、职务侵占罪的事实与罪名成立。孙某某利用担任村党支部书记的职务便利，在协助镇政府进行危房改造的过程中，刻意隐瞒柴某没有进行危房改造的事实，冒用柴某的名义自建房屋，骗取危房补助款1.6万元，依法已经构成贪污罪。被告人孙某某作为村委会成员，私自将村集体土地出售，并将所得钱款据为己有，数额较大，依法已经构成职务侵占罪，应追究其刑事责任。上诉人孙某某及其辩护人提出的上诉理由与辩护意见为：1.原审法院认定上诉人孙某某利用职务便利，冒用柴某名义领取危房补助款1.6万元，事实不清，证据不足；2.原审法院认定上诉人犯职务侵占罪，认定的获利数额中没有将孙某某自己平整土地的十万元投入减去，属错误，综上所述，请求二审法院依法改判。经查，上诉人孙某某所提的上诉理由及其辩护人的辩护意见无事实与法律依据，本院不予采纳。原审依据孙某某的犯罪事实、性质、社会危害性及悔罪态度等，对其所作刑罚适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 锐审判员 杨国辉审判员 金 影二〇一六年七月十一日书记员 张 蕾