山西省忻州市忻府区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0902刑初86号
公诉机关忻州市忻府区人民检察院。
被告人李洋，男，1989年1月29日出生，汉族，初中文化，生于忻府区新建路办事处芝郡村，中国人保财险忻州分公司原业务员。该因涉嫌犯保险诈骗罪，于2016年5月21日被霍州车站派出所抓获，羁押于霍州看守所，2016年5月24日被忻州市公安局直属分局刑事拘留，2016年6月1日被忻府区人民检察院批准逮捕，2016年6月2日被忻州市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于忻府区看守所。
辩护人马占山，山西神业律师事务所律师。
忻州市忻府区人民检察院以忻府检公诉刑诉[2017]37号起诉书指控被告人李洋犯诈骗罪，于2017年2月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。忻府区人民检察院指派检察员王茜出庭支持公诉，被告人李洋及辩护人马占山到庭参加诉讼。现已审理终结。
忻府区人民检察院指控，2011年4月29日，石某某驾驶晋AK14**轿车在忻州市七一南路与骑自行车行驶的孙某某碰撞，石某某向中国人保报案。经忻州市公安局交警支队事故处理大队认定，当事人双方负同等责任。2011年6月15日，经调解，石某某一次性支付孙某某在院期间医疗费、误工费、护理费、伙食费、出院后的误工、二次手术费，合计52000元。事后石某某因嫌手续繁琐没有再去保险公司理赔。2014年后半年，中国人民财产保险股份有限公司时任业务员被告人李洋主动与被保险人石某某和孙某某联系，称可以为其办理保险理赔手续，并索要走当时的住院凭证及事故认定等相关手续。2015年1月30日，中国人民财产保险股份有限公司忻州分公司其他业务员根据李洋提供的住院凭证和伪造的金额135000元的调解协议、虚假受益人等资料，将72241.19元理赔款赔偿至给受益人董某账户上。事后，董某将赔款全部交给李洋，该钱款被李洋挥霍。
庭审中，公诉机关提交了书证、视听资料、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据，认为被告人李洋的行为已构成诈骗罪，提请本院依法判决。
被告人李洋辩称起诉书指控的72241.19元理赔款取出来后，曾给过孙某某20000元，其也没有伪造证据，相关证据是孙某某提供的，72241.19元的数额也不属于“数额巨大”的范畴。
辩护人马占山提出的辩护意见是，1、本案应当定性为贪污，李洋的身份是国企的业务员，其利用经营管理国有财产的便利条件，采用欺骗手段非法占有国有财物，应当认定为贪污。如果李洋是保险公司以外的人，没有利用职务便利进行犯罪，才能构成诈骗罪。2、李洋的犯罪数额中，应当核减给付孙某某的20000元及拟定支付石崇高的20000元，应以32241.19元计算。3、李洋当庭认罪，有悔罪表现，应酌情从轻处罚。
经审理查明，2011年4月29日，石某某驾驶晋AK14**轿车在忻州市七一南路与其自行车行驶的孙某某碰撞。当时，石某某向中国人民财产保险股份有限公司电话报案，保险公司工作人员查勘现场后，因当事人孙某某需住院治疗，遂告知其待当事人出院后，凭住院单据等去保险公司理赔。2011年5月24日，忻州市公安局交警支队事故处理大队认定，双方当事人负同等责任。2011年6月15日，经事故处理大队调解，石某某一次性赔偿孙某某住院医疗费、误工费、护理费、伙食费、出院后的误工、二次手术费，合计52000元。事后，因晋AK14**轿车系石某某购买的二手车，该原车主系太原市凯马红龙汽车连锁有限公司（该公司已于2009年被吊销工商营业执照），未办理过户手续，车辆也只缴纳了交强险，石某某自觉即使赔付也只能陪一万余元，办理起来手续繁琐，遂再没有去保险公司理赔。
2014年后半年，根据保监会文件精神，保险公司集中处理积压未决的理赔案件，中国人民财产股份有限公司忻州分公司业务员李洋主动与被保险人石某某和孙某某联系，称可以为其办理下保险赔款，并向石某某索要走当时的住院凭证及事故认定等相关手续。
2015年1月30日，中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司以李洋提供的住院凭证和伪造的金额135000元的调解协议，将72241.19元理赔款汇给李洋提供的保险受益人董某的账户上，事后董某将钱款又叫给李洋。
认定上述事实的证据有，1、受案登记表、立案决定书，证实2016年4月18日，公安机关接到孙某某报案，决定对本案进行立案侦查。
2、户籍证明，证实被告人李洋的身份情况。
3、查获经过，证实被告人李洋于2016年5月21日被临汾铁路公安处霍州车站派出所抓获，并于当日羁押于霍州市看守所的事实。
4、道路交通事故表现决定书、事故调解书，证实2011年4月29日，石崇尚与孙某某发生的交通事故，双方当事人同等责任，本案民事赔偿部分，经事故处理大队调解，由石某某赔偿孙某某经济损失52000元，剩余不足部分由孙某某承担。
5、忻州市公安局交警支队事故处理大队情况说明，证实2011年5月24日，该队作出的（2011）晋忻交认定第085号事故责任认定书及交通事故调解书的真实性。
6、忻州市公安局司法鉴定中心文件检验鉴定书，证实李洋向保险公司提供的调解数额为135000元的调解书上“孙某某”“常某某”字迹系李洋书写。
7、孙某某被撞一案理赔案卷宗，证实保险公司对该交通事故案进行理赔的事实。
8、企业信息查询，证实中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司类型为股份有限公司分公司（上市国有控股）。
9、证人石某某证言，2011年4月29日早上8点多，我驾驶车牌号为晋AK14**的东风风行商务车由北向南行驶到在忻府区的七一南路匡村西大街路口时，与一辆在七一南路由北向东转弯的骑自行车的孙某某发生碰撞。当时在我发现到我前方的孙某某后，我紧急刹车，车辆的惯性向前碰到了骑车的孙某某。我下车查看后，随即拨打了“120”及“122”报警，后来就是配合交警队调查，以及向保险公司申报。这辆车牌号晋AK14**的车是我从太原的二手车市场上（滨河西路上）购买的，车辆没有过户到我名下，车辆登记手续还是原来的，是太原市凯马红龙汽车销售有限公司的车户。在孙某某出院后在家休养期间，我找孙某某商量过这次事故的赔偿问题，商量了几次没有结果。2011年6月15日在交警队事故大队民警的第二次协调下，我和孙某某达成了调解协议，我当时付给孙某某赔偿金5至6万多元，医药费、住院费出了3万多，二次手术费及补偿费出了3万多。因出事故到现在时间长了，具体出多少钱记不清了。在办案民警的协调下，我给付孙某某赔偿金后，我们双方在交警队打印的交通事故调解书上一式三份，我们双方分别签名后，交警队民警将交通事故调解书各自给了一份。但是，我当时付给对方孙某某的补偿款是5万多元还是6万多元，我记不清了。在我们双方交通事故调解书达成后，交警队的民警将同样的交通事故认定书给我们双方各一份，事故认定是双方同等责任，认定书形成的日期是2011年5月12日。后来，我每年在保险公司都交我这辆车的交强险，交钱时保险公司的人员问我，你的那次事故处理的怎么样了，同时保险公司的客服电话也多次问过我此事。2014年上半年，有保险公司的工作人员，叫李洋的给我打电话，叫我到保险公司商谈我那次事故的保险理赔事宜。李洋说你要是报保险理赔，就得提供在医院住院治疗期间的有效收费依据、交警队出具的事故认定书和事故双方调解协议书和我的身份证复印件及工商银行卡的卡号。我就回家找到我家保存的一个档案袋，我打开看了一下，档案袋里面的书面材料，全是关于孙某某的所有材料，我就拿上这些资料，同时复印了我的身份证复印件，在另外一张纸上填写了我的工商银行卡卡号码，去了忻州财产保险公司，找到李洋就给了他这些资料。过了一段时间，李洋给我打电话说：你提供的资料里面没有交警队的交通事故认定书，你得再补一份事故认定书。我听他说后，去了忻州市交警队事故大队，找到当时处理事故的办案民警，我说当时你们给我的交通事故认定书我给丢了，现在我要到保险公司要理赔，需要你们给我重新出一份当时的交通事故认定书，交警队的工作人员，查看了当年的办案资料后，就给我出具了一份交通事故认定书，我也没有看交通事故认定书上的具体时间，我拿上就给了李洋了。在交警队的调解下，出具的交通事故调解书支付孙某某各种费用合计52000元，但是我实际上支付的是6万多元钱。在处理这次交通事故理赔一事中，我没有给李洋出具过书面授权委托书，在李洋找到我，问我要这次事故相关的资料时，我跟李洋说过，保险公司的办理理赔程序我不懂，需要我本人去保险公司，我配合你就行了。同时我还给李洋提供过，我的身份证复印件和我的银行卡号码。
10、证人董某证言，我和李洋是小学同学，我俩还是一个村从小一起长大的。李洋有事了才会给我打电话，没事的话一般就不联系，最近没有联系过。2015年1月8日，李洋给我打电话让我去忻府区利民西街往右拐的保险公司，当时李洋就在保险公司门口等着我，我开车进了保险公司院里，李洋领着我就往保险公司楼里走，走的路上李洋就问我要我的身份证和我的农行银行卡（622848090827384XXXX）.后来李洋领我去了保险公司办公楼内的一个办事大厅，这时快下班了，办事的人很少。李洋拿出一份文字带表格A4纸上让我签名，当时我就问李洋你这是让我干甚了，李洋说没事，这事情已经处理完了，你就签个字就行了。我又问李洋这是什么东西就让我签字了，李洋说是一个司机的东西，他本人不在，让我帮忙签上我本人的名字就行了，后来，我就在李洋给我提供的那个文件带表格的A4纸上签了我的名字。事后快过年的时候，李洋开车到太原找到我，叫上我去了太原漪汾街上的一个农行，然后我去ATM机上取了钱，具体数额记不得了。取完钱后，我就把取出的钱全部给了李洋。
11、证人郝某证言，我在中国人民财产保险公司忻州分公司理赔中心上班，2015年2月以后我在查勘定损岗工作，在此之前我在未决赔案管理岗工作。2011年4月29日，晋AK14**车在七一南路发生交通事故一事，我接到报案后，是去交警队事故大队了解的事故情况，并给车辆拍照，受伤的人员由我公司的人伤跟踪岗的工作人员去处理。事故双方是石某某和孙某某，当事人我在交警队拍照时都没有见过。在2015年年年初，我公司的李洋拿着交警队出具的交通事故认定书、调解协议书、经济赔偿凭证和伤残鉴定书找到我，说此案手续齐全了，要重开该案的理赔。李洋当时还相跟的一个人，说是该案的事主，要对此案赔付。接着我就按照公司理赔程序。我起草了“关于晋AK14**号车重开赔案的情况说明、重开赔案申请表、零赔付案件申请表”这些文件，我按规定逐级上报，上级公司审核后，将此案开启了重新理赔的程序。我重开理赔程序后，我没有见过伤者孙某某和车主石某某本人。我没有收过伤者孙某某和车主石某某提供的理赔材料，所有的材料都是李洋提供的。
12、证人孙某某证言，两年前（具体时间记不清了）的一天，我在饭店吃饭时遇见孙某某，吃饭中间，孙某某谈到他在人保财险有一笔伤残赔偿金被李洋弄得一直没给他。我听到对方是李洋，也是朋友，就答应孙某某帮他与李洋沟通，让他俩尽快协商处理好事情。后来我和李洋谈了这件事，事后李洋和孙某某说好李洋给孙某某3万元伤残赔偿金了事。过了几天，我开着我的大众志俊（车牌号晋HFA4**）拉上孙某某在离保险公司门前南100多米远的天天便利超市门口见到李洋。李洋在我的车上给了孙某某2万元现金，其中1万元还是我借给李洋的。当时因为双方谈的是3万元，孙某某就给李洋打了收条并注明还欠1万元。李洋用手机拍了照片留存。
13、证人李某某证言，李洋是我弟弟，我是他大姐，李洋手机上原来留存有一张照片，现在手机已经坏了，没有维修，但是在手机损坏之前，里面的照片就已经没有了，这部手机后来一直是我闺女用着呢，里面的照片都删了。
14、证人连某某证言，我是2010年底，通过忻州市鑫人劳务派遣公司去到人保财险公司工作的。我从开始至今一直在医疗审核岗工作。石某某和孙某某的车辆碰撞事故我知道，孙某某的伤残鉴定还是我带他去做的，因为开始孙某某做的市公安机关的伤残鉴定不能用，所以后来我带他又去天平司法鉴定中心重新做的鉴定。这次事故有两份金额不同的赔偿凭证，但是是我见到的就一份，就是那份金额是13万多元的那份，我审核的也这一份。我审核的资料是由资料收集员给我的，我审核后就交给下一个环节理算岗了。我的职责就是审核车辆事故中有人员伤亡需要保险理赔的，由我这个岗位负责处理。
15、证人米某某证言，我是2014年7月份被雇佣到中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司工作的，开始我在人伤岗工作，现在在农险岗工作。我见过孙某某，我知道他在民心家园居住，他在做司法鉴定时我们见过面。除此之外，再也没有见过。在“关于晋AK14**号车赔付情况的调查报告”中，显示的我和连叶军说我俩找的孙某某，孙某某说晋AK14**车主给了他135000元整。这份报告说的不是事实，我没有找过孙某某调查取证过，这份报告上面的签名也不是我本人的。
16、被害人孙某某陈述，2011年4月29日8时许，我被一辆车牌号为晋AK16**驾驶人为石某某的商务车撞伤，经过忻州市公安局交警事故处理大队协商后处理，石某某赔偿我52000元整，这个赔偿款我已经收到了。驾驶人为石某某车牌号为晋AK16**的车只上的一个交强险，住院医疗部分保险公司承担1万元，剩余部分个人全部承担，但是伤残赔偿是保险公司全部理赔。当时我还在忻府区司法鉴定中心鉴定我为九级伤残，这样应该涉及到保险公司的伤残赔偿问题，我问石某某追要这个伤残赔偿，石某某也不给我。隔几个月半年的时候，保险公司就打电话催促我让我提供住院的相关报销凭证，石某某赔偿给我5.2万元之后，我就把住院一系列的票据原件都给了石某某，应该是石某某去保险公司结案。2014年12月份左右，保险公司的工作人员李洋给我打电话跟我说他是保险公司的，让我提供我的伤残鉴定和照片，几天以后保险公司的李洋还相跟的一个人来我家取走了我的伤残鉴定和照片，过了几天李洋又给我打电话说那个鉴定不行，需要我重新鉴定，李洋就去我家叫上我带我去忻州现代医院重新做了一份伤残鉴定，这个伤残鉴定让保险公司拿走了，我也没有见到也没有留复印件。2015年3月份，保险公司给我打电话说支付赔偿完毕，问我满意不。我就去了中国财产保险公司大厅查询了一下赔偿结果，我发现保险公司医药费和伤残赔偿共计赔偿了7万多元（具体金额记不清了），我查询到这笔款项打入一个叫董鹏的人名下了，这7万多元其中1万元的住院费，这个一万元应该是石某某拿，剩余的伤残赔偿金应该是赔付给我的，我没有收到这个钱。
17、被告人李洋供述，2014年3月份的时候，石某某拿着交警队的事故认定书、公安局的伤残鉴定、医院的病历到我所在的保险公司找到我，问我这个案子是2011年的事故，现在还能不能理赔，我看了看他提供的资料，告诉他还差伤残鉴定书和调解书，因为他所提供的公安局的伤残鉴定书保险公司不认可。大概过了十来天，石某某给我拿来了一份调解书、一份病历和一张X光片，但是没有弄下伤残鉴定，让我给他想办法，我就到七一路那里的天枰司法鉴定中心，鉴定中心的工作人员告诉我只有这些不行，还需要伤者入院时急诊拍的X光片，还需要本人到鉴定中心，之后我就给伤者孙某某打电话，告诉他石某某要向保险公司理赔，需要他配合重新做个鉴定，孙某某就答应了，但是要在赔偿款下来后给他5000元，我就给他打了个条子，答应了他，第二天孙某某就和我一起去了天枰司法鉴定中心，打概过了一个星期，鉴定结论就下来了，鉴定为九级伤残。拿到鉴定结论后，我就开始到保险公司理赔，我把伤残鉴定书、医院的病历、住院费用发票都给了保险公司的医审部。2014年底，保险公司要求每年的结案率，就将这个案件结案了。到了2015年，我又找保险公司的郝建重开了这个案子的理赔程序，我给郝建提供了案件的事故认定书、事故调解书、经济赔偿凭证、伤残鉴定书、病历。提供给保险公司用于理赔的“13.5万元的调解协议书”、“13.5万元的赔偿凭证”等文书由谁制作和提供，具体我记不清了，当时是孙某某给我打的电话，说要给我送这些东西，我俩就约定在保险公司门口见面，见面后孙某某就把这些东西给我了，当时我没有仔细看，等到了公司我准备给理赔部门的时候，发现“调解协议书”上双方当事人签字都是空白，我就签上了“石某某”“孙某某”“妻子常某某”的签字，“道路交通事故经济赔偿凭证”是一份空白的，上面的内容都是由我填写的，两份文书上的手印都是我捺印的，最后由我将这些文书交给了保险公司的理赔部门。办理这次理赔业务，走的都是正常理赔程序，因为我就是保险公司的工作人员，我对业务熟悉，所以我对理赔程序很了解，所以我在准备理赔材料的时候就准备完善齐全了，走正常的理赔程序就可以了，因为保险公司要求年底结案率达到100%，所以在12月份的时候会把未办理完结的案子也先结案，等考核完结案率，我找的办理理赔的工作人员郝建重开案子，重启理赔程序，但这也是公司的正常程序，我没有提出过别的什么要求。
18、忻州市忻府区公安司法鉴定中心活体检验鉴定书，证实2011年6月7日，经鉴定，孙某某所受损伤构成九级伤残。
以上证据，均经庭审质证，均予以核实。
本院认为，被告人李洋以非法占有为目的，采用伪造证据的手段，骗取保险公司理赔款72241.19元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。忻府区人民检察院的指控，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人李洋系保险公司工作人员，其在本案中伪造证明材料，骗取公司理赔款，实施的是诈骗行为，其虽然系保险公司的工作人员，但其并非利用职务之便，其也不直接经手、管理本公司的财物，其实施的行为只是保险理赔中的一个环节，故其行为应以诈骗罪定罪而不应认定为贪污罪，辩护人马占山关于本案应当认定为贪污罪的观点，与法不合，本院不予采信。被告人李洋关于其没有伪造证据、涉案金额为135000元的调解协议系孙某某提供的辩解，因该调解协议系经李洋之手向保险公司提交，而孙某某又否认其向李洋提交过，那么现有证据足以认定该金额为135000元的调解书系李洋伪造，被告人李洋的辩解，本院依法不予采信。综上，为了保护公私财产所有权，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李洋犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。李洋的刑期即自2016年5月21日起至2019年3月20日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李洋非法所得72241.19元，依法继续追缴，追缴后退还中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 王永林
审判员 高慧娟
审判员 刘聪明
二〇一七年四月一日
书记员 陈 旭