广西壮族自治区乐业县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1028刑初176号
公诉机关广西壮族自治区乐业县人民检察院。
被告人黄全感（曾用名“黄有铁”)，男，1979年5月13日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，农民，住广西靖西市。因犯抢夺罪，2010年1月18日被广东省江门市蓬江区法院判处有期徒刑三年，2012年4月19日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，2015年11月30日被依法批准逮捕，2016年9月15日由乐业县公安局执行逮捕。现羁押于乐业县看守所。
被告人黄仕彬，男，1985年8月12日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，农民，住广西百色市靖西市。因涉嫌盗窃罪，2015年10月28日被乐业县公安局刑事拘留，2015年11月30日被依法批准逮捕。2015年11月3日由乐业县公安局取保候审，2016年8月29日由乐业县公安局执行逮捕。现羁押于乐业县看守所。
广西壮族自治区乐业县人民检察院以乐某刑诉[2016]134号起诉书指控被告人黄全感、黄仕彬犯盗窃罪，于2016年11月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐业县人民检察院指派代理检察员陈德光出庭支持公诉，被告人黄全感、黄仕彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区乐业县人民检察院指控，2015年10月份的一天，被告人黄全感懂得在南宁市朝阳广场旁有人卖假烟，于是想通过以假烟换真烟的方式实施盗窃。黄全感将自己的想法告诉黄仕彬，得到黄仕彬的同意后，黄全感就在南宁市朝阳广场旁购买了50条假玉溪香烟和25条假芙蓉王香烟并拉回百色市靖西市。2015年10月16日，黄全感联系黄仕彬，得知黄仕彬在百色市，黄全感又将假香烟运到百色市与黄仕彬会面。经商量，黄全感负责假装购买香烟，黄仕彬负责找借口引开小卖部老板，尔后，黄全感就趁机拿假的香烟调换真烟。
2015年10月17日，被告人黄全感、黄仕彬通过以假烟调换真烟的方式，进入右江区周某1的“益喜便利店”、罗某1
弘某的“利家便利店”、周某2的“隆多批发部”、黄某1的“鼎昌土特产”店偷走各一条玉溪牌香烟；进入李某的“三得利啤酒”店、黄某2的“68号杂货店”、韦某1的“洋妞食杂店”、张某的“美宝湖批零店”、钟某的“城东100号小卖部”、韦某2的“欣欣商店”偷走各一条芙蓉王牌香烟。
2015年10月18日，被告人黄全感、黄仕彬又以同样方
式，进入凌某县岑某“兰兰便利店”、黄某3龙自家小卖部、
黄某4五的“黄某4五小卖部”、彭某自家小卖部、陈某2自家小卖部、梁某1的“中桥批发店”、劳金某的“金某批零店”、覃洪的“鸿翔商店”、黄某7自家小卖部、陈某1自家小卖部、罗某2自家小卖部、廖某的“甲旺小卖部”、兰善乐自家小卖部偷走了各一条玉溪牌香烟。
2015年10月19日，被告人黄全感、黄仕彬又以同样方式，进入乐业县马某的“倚东小卖部”、牙海燕的“晨光文具店”、粟美佳的“美信佳小卖部”、黄某5的“大挽小卖部”偷走各一条玉溪牌香烟。经百色市价格认定中心鉴定，被盗21条玉溪牌香烟价值人民币4830元份、被盗6条芙蓉王牌香烟价值1500元，共计价值人民币6330元。2015年10月28日，黄仕彬主动到公安机关投案。公诉机关就指控被告人的犯罪事实，向本院提供了相关证据。公诉机关认为，被告人黄全感、黄仕彬以非法占有为目的，流窜多次窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人黄仕彬案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黄全感曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人黄全感对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但对指控犯盗窃罪的罪名有异议，辩解其行为不是盗窃，是骗取。
被告人黄仕彬对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但对指控犯盗窃罪的罪名有异议，辩解其行为不是盗窃，是骗取。
经审理查明，2015年10月份的一天，被告人黄全感与被告人黄仕彬提出以假烟换真烟的方式实施盗窃。黄仕彬同意后，黄全感就在南宁市朝阳广场旁购买了50条假玉溪香烟和25条假芙蓉王香烟并拉回百色市靖西市。2015年10月16日，黄全感联系黄仕彬，得知黄仕彬在百色市，黄全感又将假香烟运到百色市与黄仕彬会面。二被告人商量，黄全感负责假装购买香烟，黄仕彬负责找借口引开小卖部老板，然后，黄全感就趁机拿假的香烟调换真烟。
2015年10月16日至17日，被告人黄全感、黄仕彬通过以假烟调换真烟的方式，骑一辆女式电动车（被告人黄仕彬提供）在百色市右江区城东路周某1的“益喜便利店”、右江区城东路“时代阳光城”A栋4号商铺罗某弘某经营的“利家便利店”、右江区中山二路转盘农机局组合一楼一号门面周某2经营的“隆多批发部”、右江区城东路站前大道联谊大厦大酒店一楼大堂左侧“鼎昌土特产店”（当时是黄某1在上班）偷走各一条玉溪牌香烟；进入右江区城乡路东合三组25号李金霞经营的“三得利啤酒”店、右江区太平街68号黄永清经营的“68号杂货店”、韦秋仙的“洋妞食杂店”、右江区城乡路富力楼张春凤经营的“美宝湖批零店”、右江区城东路100号钟翠燕经营的“城东100号小卖部”、右江区城北二路韦某2经营的“欣欣商店”偷走各一条芙蓉王牌香烟。
2015年10月18日，被告人黄全感、黄仕彬从百色包了一部面包车将在百色偷得的玉溪香烟和芙蓉王香烟以及剩下的假玉溪香烟和25条假芙蓉王香烟及女式电动车拉到凌某，又以同样方式，进入凌云县泗城镇新秀社区西秀小区岑立兰经营的“兰兰便利店”、凌云县泗城镇工商局傍黄俊龙经营的小卖部、凌云县泗城镇解放社区正南小区15号黄青五经营的“黄青五小卖部”、彭双自家小卖部、凌云县泗城镇新秀社区旦村那甲屯陈秀美经营的小卖部、凌云县泗城镇前进社区梁丽珍的“中桥批发店”、泗城镇东风社区劳金荣的“金荣批零店”、泗城镇新秀社区覃洪的“鸿翔商店”、泗城镇新秀社区盘龙小区40号黄某7自家小卖部、泗城镇新城市花园小区陈某1经营的“多多便利店”，泗城镇新秀社区西秀小区60号罗丽荣自家小卖部、凌云县泗城镇新秀社区旦村那甲屯廖泰旺的“甲旺小卖部”、泗城镇新秀社区盘龙小区65号兰善乐经营的“兰家杂货店”偷走了各一条玉溪牌香烟。
2015年10月19日，被告人黄全感、黄仕彬又从凌某包了一部面包车将真、假香烟及女式电动车拉到乐业，入住乐业县县城四十米大道清逸宾馆307号房。二被告人又以同样方式，进入乐业县马某的“倚东小卖部”、牙海燕的“晨光文具店”、粟美佳的“美信佳小卖部”、黄某5的“大挽小卖部”偷走各一条玉溪牌香烟。二被告人在黄某5的“大挽小卖部”偷走一条玉溪牌香烟刚离开时，即被黄某5发现追踪并报案，二被告人便骑车逃跑。经百色市价格认定中心鉴定，被盗21条玉溪牌香烟价值人民币4830元份、被盗6条芙蓉王牌香烟价值1500元，共计价值人民币6330元。
案发后，公安机关已经追回赃物，并退回受害人粟美佳、牙海燕、马某、黄某5、黄某4五、岑某、覃洪、兰善乐、周某1、陈某1真玉溪牌香烟各一条，扣押真玉溪牌香烟17条，真芙蓉王牌香烟7条，假玉溪牌香烟37条12包，假芙蓉王牌香烟20条，扣押作案工具女式电动车（白色）一辆；
另查明：1、2015年10月17日，被告人黄全感、黄仕彬，到百色市右江区黄某6的“灵灵小卖部”、梁某2的“唐老丫日用杂货铺”通过以假烟调换真烟的方式偷烟，但没有成功；
2、2015年10月28日，被告人黄仕彬主动到乐业县公安局投案自首，同日被刑事拘留，同年11月3日由乐业县公安局变更为取保候审。
上述事实，有以下由公诉机关当庭举证并经质证的证据：
一、书证：
1、受案登记表，证实报案受案情况；
2、二被告人的户籍证明，证实二被告人具有完全刑事责任能力；
3、到案经过，证实被告人黄全感被抓获归案，证实被告人黄仕彬主动投案；
4、扣押物品清单，证实扣押真玉溪牌香烟17条，真芙蓉王牌香烟7条，假玉溪牌香烟37条12包，假芙蓉王牌香烟20条，扣押作案工具女式电动车（白色）一辆；
5、发还物品清单，证实已经发还：（1）、乐业县受害者马某、牙海燕、粟美佳、黄某5被盗软合玉溪香烟各一条；（2）、已经发还凌某县受害者黄某4五、岑某、覃洪、兰善乐、周某1、陈某1被盗香烟各一条；
6、广东省江门市蓬江区法院（2010）蓬法刑初字第44号刑事判决书，证实被告人黄全感因犯抢夺罪被判处有期徒刑三年；
7、释放证明书，证明被告人黄全感2012年4月19日刑满释放；
二、证人证言
证人申某的证言证实，2015年10月19日中午12时45分，黄全感、黄仕彬到乐业县县城四十米大道其经营的清逸宾馆开房并入住307号房，当时他们是开一辆白色电动车来的，带有两个纸箱，案发当天（即2015年10月19日下午），乐业县公安人员在其宾馆307号房扣押了42条软合玉溪和21条硬合芙蓉王香烟；
三、受害人陈述
受害人韦某2、钟某、韦某1、李某、周某2、周某1、张某、黄某1、黄某2、罗某1香、彭某、陈某3、梁某1、黄某4五、劳金某、岑某、秦某、黄某7、陈某1、黄某8、罗某2、黄某9、廖某、陈某4、兰善乐、马某、牙海燕、粟美佳、黄某5均陈述：2015年10月16日至19日，有两个人一高一矮，骑一辆白色女式电动车到其所开的小卖部，一个假装购买香烟，另一个负责找借口引开其，尔后，就趁机拿假的香烟调换真烟。后经指认，是被告人黄全感、黄仕彬；
四、被告人供述
被告人黄全感供述，其在2015年10月份的一天，与被告人黄仕彬提出以假烟换真烟的方式实施盗窃。黄仕彬同意后，其就在南宁市朝阳广场旁购买了50条假玉溪香烟和25条假芙蓉王香烟并拉回百色市靖西市。2015年10月16日，其联系黄仕彬，得知他在百色市，便将假香烟运到百色市与黄仕彬会面。经商量，黄全感负责假装购买香烟，黄仕彬负责找借口引开小卖部老板，然后，黄全感就趁机拿假的香烟调换真烟。2015年10月16日晚至19日二人便使用一辆白色女式电动车在百色右江区、凌某县城、乐业县城所作案的小卖部，其负责假装购买香烟，黄仕彬负责找借口引开小卖部老板，然后其以假玉溪香烟和假芙蓉王香烟换取真烟；
被告人黄仕彬的供述证实，被告人黄全感与其提出以假烟换真烟的方式实施盗窃。其同意后，黄全感就在南宁市朝阳广场旁购买了50条假玉溪香烟和25条假芙蓉王香烟并拉回百色市靖西市。2015年10月16日，黄全感联系其，得知其在百色市，后又将假香烟运到百色市与其会面。二被告人商量，黄全感负责假装购买香烟，其负责找借口引开小卖部老板，然后，黄全感就趁机拿假的香烟调换真烟。白色女式电动车是其提供的，二人便骑电动车，于2015年10月16日晚至19日在百色右江区、凌某县城、乐业县城所作案的小卖部，黄全感负责假装购买香烟，其负责找借口引开小卖部老板，然后黄全感以假玉溪香烟和假芙蓉王香烟换取真烟；
五、受害人指认、辨认被告人笔录及照片，证实二被告人盗窃香烟的事实；
六、现场勘验检查笔录、现场图及辨认笔录、照片，证实案发地点、方位和周围环境等情况。
七、被告人相互辨认笔录、辨认香烟、电动车及照片，证实被告人共同作案及作案工具。
八、鉴定结论及鉴定意见通知书，证明二被告人所盗窃香烟价值及已经告知二被告人所盗窃香烟价值；
本院认为，被告人黄全感、黄仕彬以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值共计人民币6330元。其行为已触犯我国刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控二被告人犯盗窃罪成立。在共同犯罪中，二被告人相互配合，积极实施盗窃，所起的作用相当，没有主从之分，均系主犯，应按各参与的全部犯罪处罚。被告人黄全感曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚，本院决定从重处罚。被告人黄仕彬案发后主动到公安机关投案，直至庭审，如实供述其罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，应认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚，决定从轻处罚。二被告人辩护称其行为是骗取，不是盗窃的辩解意见与事实不相符，本院不予采纳。综上所述，根据被告人黄全感、黄仕彬的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄全感犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月15日起至2019年9月14日止。罚金限被告人于本判决发生法律效力之日起30日内缴纳；逾期不缴纳的，将依法强制缴纳）。
二、被告人黄仕彬犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月29日起至2018年11月21日止。罚金限被告人于本判决发生法律效力之日起30日内缴纳；逾期不缴纳的，将依法强制缴纳）。
三、依法没收随案移送被告人黄全感、黄仕彬的作案工具女式电动车一辆、赃物假玉溪牌香烟37条12包、假芙蓉王牌香烟20条。真玉溪牌香烟17条、真芙蓉王牌香烟7条，返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张林竹
审 判 员 刘通全
人民陪审员 覃 敏
二〇一六年十二月十四日
书 记 员 陆欣歆