辽宁省葫芦岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽14刑终103号
原公诉机关绥中县人民检察院。
上诉人（原审被告人）柴俊玲，女，41岁，满族，初中文化，经商。因涉嫌故意伤害罪，于2018年1月9日被绥中县公安局取保候审，2018年2月6日被绥中县人民法院取保候审。
上诉人（原审被告人）冯未延，男，24岁，汉�，高中文化，无业。因涉嫌故意伤害罪，于2017年10月24日被绥中县公安局刑事拘留，2017年11月3日被绥中县公安局决定监视居住，2018年2月6日被绥中县人民法院取保候审。
上诉人（原审被告人）刘柄硕，曾用名王加新，男，20岁，满族，学生。因涉嫌故意伤害罪于2017年11月24日被绥中县公安局决定取保候审，2018年2月6日被绥中县人民法院取保候审。
辩护人王玉坤，系辽宁百维律师事务所律师。
原审被告人王石，男，22岁，汉族，初中文化，无职业。因涉嫌故意伤害罪，于2017年10月16日被绥中县公安局刑事拘留，2017年11月3日被绥中县公安局决定取保候审，2018年2月6日被绥中县人民法院决定逮捕。现羁押于绥中县看守所。
绥中县人民法院审理绥中县人民检察院指控原审被告人柴俊玲、王石、冯未延、刘柄硕犯故意伤害罪一案，于2018年5月15日作出(2018)辽1421刑初18号刑事判决。宣判后，原审被告人柴俊玲、冯未延、刘柄硕不服，提出上诉。本院受理此案后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。葫芦岛市人民检察院指派检察员姜来臣、赵芷奇出庭履行职务，上诉人柴俊玲、冯未延、上诉人刘柄硕及其辩护人王玉坤、原审被告人王石到庭参加诉讼。现己审理终结。
原审判决认定，2017年9月9日16时许，被告人柴俊玲在绥中县某浴场沙滩上，因出租气垫船收费问题与游客富某某、乔某某发生口角，后被告人柴俊玲及其儿子刘柄硕伙同其雇员被告人王石、冯未延，与被害人富某某发生厮打，在厮打过程中，被告人王石用拳头将富某某鼻子打伤。经鉴定，富某某的身体损伤程度为轻伤二级。
案发后，被告人王石的家属与被害人富某某自行和解，被告人王石赔偿被害人人民币80，000元，被害人富某某出具了谅解书，对四被告人的行为表示谅解。
原审法院经公开开庭审理，对本案的涉案证据进行了庭审质证，并根据各原审被告人的具体犯罪事实、性质及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第二十五条之规定，认定被告人王石犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；被告人柴俊玲犯故意伤害罪，判处拘役五个月；被告人刘柄硕犯故意伤害罪，判处拘役四个月；被告人冯未延犯故意伤害罪，判处拘役四个月。
上诉人柴俊玲、冯未延均认为原审判决量刑过重。主要理由：其系初犯，平时一贯表现良好，被害人一方先动手，能主动配合公安机关工作，其行为不具有社会危害性，应对其适用免刑或缓刑。
上诉人刘柄硕认为原审判决量刑过重。主要理由：其系初犯，平时一贯表现良好，被害人一�先动手，能主动配合公安机关工作，请二审法院考虑其在校大学生的身份对其判处免刑或缓刑。其辩护人的主要辩护意见：刘柄硕构成故意伤害罪，但具有如下法定或酌定的量刑情节：刘柄硕主动到案后如实供述自己当时的行为构成自首；被害人富某某存在过错；刘柄硕的行为得到被害人的谅解，其主观恶性较小，没有前科劣迹；刘柄硕系从犯。故请二审法院对刘柄硕适用非监禁刑。
出庭检察员认为，原审判决认定事实清楚、定性准确、量刑适当。被害人陈述、证人证言、谅解书、收条与四被告人供述相互印证，形成完整的证据链条，证实本案的全部事实，故建议驳回上诉人的上诉请求。
经审理查明，原审判决认定上诉人柴俊玲、冯未延、刘柄硕及原审被告人王石的犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：
1、被害人富某某的陈述。2017年9月9日16时许，在绥中县东某海边沙滩上，我和妻子乔某某在海中玩船，船桨被绳子缠住了，租给我们船的小伙子把浆给解开了，上岸后，租船的女老板向我要钱，我说没钱，我与女老板发生争执后，女老板推我，我告诉她不要推我。我妻子当时手中抱着孩子，也说再动手就录像了，女老板的儿子过来了说动你怎么了，我就与女老板儿子交涉，乔某某与女老板交涉，这时女老板用拳头打了我妻子肩膀（或胸部）一下，我妻子抱着小孩往后退了几步，我挺生气的，上去用拳头打了女老板一下，接着女老板的儿子和另外三名陌生男子将我打伤，将我打倒在地。我鼻子的伤是打我的男子中的其中一个，具体谁造成的不清楚，打架时有人用塑料椅子砸我，是谁我不清楚。
2、证人乔某某的证言。2017年9月9日16时许，在辽宁省绥中县某浴场沙滩上，有一个女的，还有�个男的打我老公来的。我们在海边坐船，船在海里缠到绳子上了，有一救援的人，上来就管我们要钱，我们不给就往岸上走，那个女的就上来拦着我们骂我们，那个女的还推我，富某某看见那个女的推我就上来拦着，我开始哄我抱着的小孩，等我再反应过来的时候，我就看见那几个男的打我老公，把我老公按在地上打，我想用手机报警，那个女的不让，还抢我手机，然后那个女的又上去打我老公，我拿手里的伞去拦她，她又把我伞抢走了，然后我就报警了。富某某的伤都是那几个男的和那个女的打的。有一个男的是那女的的儿子，穿一个格子衬衫。富某某的鼻子具体是谁打伤的我不知道。
3、打架现场视频。视频可见四被告人均对被害人富某某实施了殴打行为。刘柄硕与被害人撕扯在一起，被告人王石打了被害人一下后，被害人倒在地上，刘柄硕在上边�双方仍处于相互厮打状态，柴俊玲、冯未延等人用脚踢被害人。后被害人起来，刘柄硕仍与被害人厮打在一起，此时被告人冯未延用白色塑料椅子砸向被害人。
4、被告人王石的供述。2017年9月上旬的一天，在海边，我、冯未延、柴俊玲和刘柄硕四人把一名北京男游客打了。我到现场时，柴俊玲、刘柄硕、冯未延已经和北京男游客打起来了，双方拳打脚踢，我上去用拳头打了北京男游客脸部一拳，但具体打在什么地方不清楚。冯未延去隔壁拿白塑料椅子砸男游客，但没砸到。刘柄硕用拳头打对方，但打到什么地方我不清楚，冯未延用脚踹北京游客了，后来拿的椅子。柴俊玲与北京女游客厮打，男游客倒地上，柴俊玲用脚踢男游客了。
王石在二审庭审中供述。我认为不应改判，8万元是我拿的，如果判应该一起判实刑，虽然那一拳头是我打的，我积�赔偿取得谅解，我们属于共同犯罪，没有我这个人也受不了伤，没有他们我也打不到被害人。被害人打柴俊玲一下，然后刘柄硕跟被害人动的手。当时（我们）都动手了，互相跑着打，拳脚打，我给他一下我就走了，被害人倒地了，他们都在打，拿凳子是冯未延，刘柄硕拿拳头打的，也踢他了。
5、被告人冯未延的供述。2017年9月9日下午4点多，在绥中某海边，一名男游客下海玩的时候偏离航道，缠在了锚绳上，我还下海给他解绳子来的。上来后他就与柴俊玲吵起来了，当时我因为衣服湿了就回木屋换衣服，出来的时候柴俊玲正和那名男游客争吵，吵着吵着那名男游客就用手打了柴俊玲头部一下，然后柴俊玲的儿子刘柄硕就上来和游客打在一起，把那名男子摔倒在地，柴俊玲儿子也摔倒了，在摔倒之前王石赶到现场打了男游客一拳，打在脸上了，打完王石�走了，我就随手找到一把塑料椅子向男游客扔过去，但没打到，我就又拿一把椅子砸他，也不知道砸到没。游客鼻子出血听说是王石那一拳打的。在他和刘柄硕摔倒的时候我看见他鼻子流血了。柴俊玲没有指使我和王石还有他儿子打那名游客。
冯未延在二审庭审中供述。我认为我是从犯，判的太重了。刘柄硕和被害人厮打之后被害人倒地的，人倒了之后我去踢了几脚。被害人倒地的时候王石打他一下就走了，我仨都踢了两脚，然后我拿凳子过去了，没有扔着。
6、被告人刘柄硕的供述。2017年9月9日16时许，我在绥中某浴场的沙滩上，一名北京男游客不知为什么与我妈柴俊玲争吵起来，那男游客用拳头打了我妈头部一下，我就上前抱住男的肩膀往后拉他，这时王石过来用拳头打了那男的脸部一拳，这时就过来很多人把我们拉开了，我看见那男子坐�地上鼻子流血了，那男的媳妇就报警了。我没有打那名男子，没有相互厮打把他摔倒在地。王石在我拽那名男子肩膀的时候过来用拳头打了那名男子面部一下。打架过程中我没看见有人使用塑料凳子，现场太乱我没看清冯未延动手参与打架。柴俊玲没有动手打架，就王石一人打那个男的了。那个男的不是我摔倒的。
刘柄硕在二审庭审中供述。我认罪。我看见他（被害人）打我妈之后，我过去拉着，然后和他撕巴起来。当时他在海里面骂我妈，我寻思叫他回来，还没等说呢，他媳妇急眼了，回头那男的给我照头来几下，我没有看见冯未延怎么参与到打架过程中。那个男的给我推到之后，看见王石过来，好像打了他一下，转身就走了。被害人在王石打他之前倒地，王石打过他之后我和我母亲没有对被害人有过厮打行为。
7、被告人柴俊玲的供述。2017年9月9日16时左右，我在绥中县某浴场的沙滩上，一名游客坐我家电瓶船，船缠锚绳上了，我找人下去把他救上来了，他上来之后不说谢我还骂我，他媳妇拿手机录像，然后那男的打了我一拳，把我打倒了，我起来就拽他媳妇，我一回身那男的正打我儿子刘柄硕呢，然后在我这打工的王石就上前用拳头打了那男的面部一下，把那男的鼻子打出血了，另一个给我打工的冯未延用塑料椅子打没打那男的我没看见，我不记得我踹没踹那男的。
柴俊玲在二审庭审中供述。我认罪。我用手甩到了被害人，王石家赔偿了被害人。被害人他们驾驶船没按规定路线回来，缠隔壁家绳子上了，我们给他把绳子解开之后他一直骂我，用拳头给我打了，我儿子一直拽住他，给我儿子抡倒三四回，王石就上来打了他，冯未延我没有看见，王石打完被害人之后我好像拽他来着，不知道划没划着，好像是踢到他了，我没看见刘柄硕打没打。
8、户籍证明。证明四被告人系完全行为能力人。
9、病志。证明被害人富某某住院治疗情况。
10、鉴定意见书。证明被害人富某某的身体损伤程度为轻伤二级。
11、前科劣迹查询记录及现实表现。证明四被告人均无前科劣迹。
12、谅解书、协议书、收条。证明被告人王石的家属赔偿被害人富某某人民币80000元，被害人对四被告人的行为表示谅解。
二审期间，刘柄硕辩护人提交辽宁城市建设职业技术学院《证明》一份，证实刘柄硕系该学院的在校学生。本院认为，此份证明与本案并无关联，故不作为证据采用。
上述事实、证据，均经一审开庭审理，控辩双方举证、质证，并经二审审查，来源合法，内容真实，在本院审理过程中未发生变化，依法�以确认。
上诉人柴俊玲、冯未延、刘柄硕及原审被告人王石故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为均构成故意伤害罪，且系共同犯罪。在此共同犯罪中，四人地位基本相当，不宜区分主、从犯，故对上诉人冯未延及刘柄硕辩护人所提二人系从犯的上诉理由及辩护意见不予采纳。
关于刘柄硕辩护人所提，刘柄硕主动到案后如实供述自己的行为构成自首的辩护意见。经查，刘柄硕到案后至一审判决前，对自己的主要犯罪事实及其所应知同案犯的犯罪事实均不供述，虽在二审期间其承认与被害人之间有撕扯行为，但依法不能认定为自首，故对辩护人的此节辩护意见不予支持。
关于刘柄硕辩护人所提，被害人富某某在此事件中存在过错的辩护意见因没有事实及法律依据，不予支持。
关于上诉人柴俊玲、冯未延、刘柄硕及其辩护人所提原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，原审判决依据案件事实及犯罪情节对各被告人的量刑均在法定幅度范围内，且量刑适当，综合本案的在案证据及各上诉人、原审被告人的其他量刑情节，本院依法予以确认，故对各上诉人及辩护人有关量刑过重的上诉理由和意见不予支持。原审判决认定上诉人冯未延被采取强制措施情况有误，本院依法予以纠正。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张鹏程
审判员 宁海涛
审判员 刘纪世
二〇一八年七月十六日
书记员 勾希鹏
本裁定援引的相关�律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。……