湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘11刑终72号
原公诉机关：湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：徐某平，男，1987年9月23日出生，公民身份号码43XXX********，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，瑶族，小学文化，住ＸＸ瑶族自治县，曾因犯盗窃罪于2006年4月5日被ＸＸ瑶族自治县人民法院判处有期徒刑二年，2008年2月13日刑满释放；于2010年1月11日被ＸＸ瑶族自治县人民法院判处有期徒刑五年，2014年4月30日刑满释放；于2014年11月4日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年一个月，2015年7月6日刑满释放；于2015年12月16日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年二个月，2016年9月19日刑满释放。此次因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月23日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，同月29日经ＸＸ瑶族自治县人民检察院批准逮捕，同日由ＸＸ瑶族自治县公安局执行逮捕。现羁押于ＸＸ瑶族自治县看守所。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院指控原审被告人徐某平犯盗窃罪一案，于二〇一七年一月二十日作出（2016）湘1129刑初350号刑事判决。原审被告人徐某平不服，于2017年1月22日提起上诉。湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院于同年2月10日移送案卷，本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）徐某平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
ＸＸ瑶族自治县人民法院认定，2016年9月22日8时许，被告人徐某平在ＸＸ瑶族自治县沱江镇农贸市场商业地下菜市场，从蒋某的背包内扒走一个钱包，内有现金32元、银行卡、身份证、医疗保险卡等物。同月23日9时许，徐某平在ＸＸ瑶族自治县沱江镇ＸＸ大市场使用夹子从周某志的裤子口袋里扒走现金800元，被周某志当场抓获。公安民警将徐某平带到ＸＸ瑶族自治县公安局中心执法办案区接受调查。公安机关依法扣押被盗现金并发还给蒋某、周某志。证明案件事实的证据有：书证，被害人的陈述，扣押决定书、扣押、发还物品清单，被告人的供述，视频截图。
ＸＸ瑶族自治县人民法院认为，被告人徐某平以非法占有为目的，采取秘密手段在公共场所扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。徐某平到案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可对其从轻处罚。徐某平曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第四十五条，第四十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人徐某平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
原审被告人徐某平不服，上诉提出“1、我将周某志的钱扒出来被发现后，将钱还给了周某志，扒窃没有得逞，属于犯罪未遂；2、认罪态度好，有坦白情节，量刑过重”的理由。
经二审审理查明，2016年9月22日8时许，上诉人（原审被告人）徐某平在ＸＸ瑶族自治县沱江镇农贸市场商业地下菜市场，从蒋某的背包内扒走一个钱包，内有现金32元、银行卡、身份证、医疗保险卡等物。同月23日9时许，徐某平在ＸＸ瑶族自治县沱江镇ＸＸ大市场使用夹子从周某志的裤子口袋里扒走现金800元，被周某志当场抓获。公安民警将徐某平带到ＸＸ瑶族自治县公安局中心执法办案区接受调查。公安机关依法扣押被盗现金并发还给蒋某、周某志。
证明案件事实的证据有：
1、户籍证明，证明徐某平的身份情况。
2、抓获经过，证明徐某平扒窃时被周某志当场抓获。
3、（2010）华法刑初字第2号刑事判决书、（2014）东三刑初字第1520号刑事判决书、（2015）东三法刑初字第2342号刑事判决书，证明徐某平曾因犯盗窃罪被判处刑罚的基本情况。
4、扣押、发还物品清单，证明案发后公安民警从徐某平处扣押832元现金并发还给被害人。
5、视频截图，证明徐某平作案时的情况。
6、被害人蒋某的陈述，证明2016年9月22日8时许，她在春晓商业广场瑶城生活超市结账时，发现自己的钱包被盗。该钱包内有100余元现金，1张银行卡、1张身份证、1张医保卡等物。她看了超市的监控视频，扒窃她的是一名20多岁的男子。
7、被害人周某志的陈述，证明2016年9月23日9时许，他在ＸＸ大市场买菜，突然觉得有人在动他裤子后面的口袋，然后发现放在口袋内的800元现金不见了。他急忙转身，发现一名20多岁的男子手里拿着一沓钱，该男子见状就将钱还给了他。他打电话报了警。后公安民警将该男子带走了。
8、被告人徐某平的供述，证明2016年9月22日8时许，他在ＸＸ县沱江镇农贸市场春晓商业广场地下菜市场蹲点，看到一名背着包的女子，便跟上去将背包拉链拉开，偷走1个钱包。钱包内有32元现金及银行卡、身份证、购物卡等物。同月23日8时许，他从白芒营镇搭乘汽车到沱江镇。9时许，他在沱江镇ＸＸ大市场蹲点，转了几圈后，看到一位五六十岁的老人家在买板栗，就跟了上去。他用镊子将该老人家裤子后左边口袋的钱夹了出来。他拿着钱准备离开时，被老人家发现，就将钱退还了。后群众将他围住，并报了警。公安民警赶来后将他带走了。
本院认为，上诉人（原审被告人）徐某平以非法占有为目的，采取秘密手段在公共场所扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。徐某平到案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可对其从轻处罚。徐某平曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，应当从重处罚。徐某平上诉提出“我将周某志的钱扒出来被发现后，将钱还给了周某志，扒窃没有得逞，属于犯罪未遂”的理由。经查，徐某平用镊子将周某志的钱夹出来，拿到手上准备离开时被周某志发现，才被迫将钱退还给周某志。徐某平将钱夹出来拿在手上时，已完成了盗窃行为，属于盗窃既遂。徐某平将钱归还给周某志的行为不影响盗窃既遂的认定。故该理由不能成立，本院不予采纳。徐某平上诉提出“认罪态度好，有坦白情节，量刑过重”的理由。经查，徐某平认罪态度好，有坦白情节，原判已予认定，且在量刑上已对徐某平从轻判处，本院不予重复认定和评价。原判根据徐某平的犯罪情节、性质，以盗窃罪判处其有期徒刑一年，并不过重。故该理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄校军
审 判 员 奉继松
代理审判员 黄源芳
二〇一七年三月十四日
书 记 员 郑 琴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：
（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；
（二）被告人被判处死刑的上诉案件；
（三）人民检察院抗诉的案件；
（四）其他应当开庭审理的案件。
第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。