山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁14民终993号上诉人（原审被告）：宋某甲，德州市新德工业园职工。委托代理人：宋维国。委托代理人：杨海军，德州德城信德法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘某，德州澳德乐时代广场职工。委托代理人：朱文平，德州开发大明镜法律服务所法律工作者。上诉人宋某甲因离婚纠纷一案，不服山东省德州经济开发区人民法院（2015）德开民初字第986号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，原、被告双方经人介绍于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生有一子宋某乙。两人因矛盾，原告刘某回娘家居住，婚生子宋某乙一直和被告宋某甲居住生活。2013年，因旧村改造分得120㎡楼房一套（三口人，每人40㎡），该楼房由被告宋某甲父亲出资购买。上述事实，有原告提供的婚姻登记记录证明、发票两张、收据一份、郭家庵社区居委会证明、房屋征收补偿安置协议、被告提供的存折、郭家庵社区居委会证明、发票三份及原、被告双方的当庭陈述等在卷予以证实。原审判决认为，原告刘某起诉离婚，被告宋某甲同意离婚，原审法院予以支持。在庭审中，原告刘某同意婚生子宋某乙随被告宋某甲生活，被告宋某甲亦同意抚养婚生子宋某乙，故原审法院确认婚生子宋某乙随被告宋某甲生活，刘某承担抚养费（个人月工资的20%）。被告宋某甲对财产清单质证时称：原告刘某陪嫁的长安悦翔轿车（车牌号：鲁N×××××）由其父亲出资6万元购买，并且该6万元刘某取走并保存。刘某承认该轿车由被告宋某甲父亲出资6万元购买，并把钱取走，但是该6万元已经用于夫妻共同生活。因双方均没有证据证明该款的去向，原审法院不再进行分割，该轿车归被告宋某甲所有。庭后原告刘某向原审法院提交购买新飞冰箱、海尔滚筒洗衣机发票各一张，被告宋某甲提交购买格力空调的发票三张，证明自己所购买的财产问题，对以上发票原审法院予以确认。对于其他财产双方均没有证据证明是由谁出资购买的，原审法院不予进行分割。对于房产，庭审中被告宋某甲承认分房时按人口原告刘某分得40㎡，但是购买楼房的钱是其父亲出资，刘某亦认可上述事实，原审法院认为，虽然该楼房是由被告父亲出资购买，但是按分配政策原告刘某应分得40㎡，故对刘某要求的40㎡的房子，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十九条的规定，判决如下：一、准许原告刘某与被告宋某甲离婚；二、婚生子宋某乙随被告宋某甲生活，原告刘某承担抚养费（个人月工资的20%）；三、对财产的分割：海尔滚筒洗衣机、新飞冰箱归原告刘某所有；格力空调三台、长安悦翔轿车（车牌号：鲁N×××××）一辆归被告宋某甲所有，其他财产不予分割；四、原告刘某按政策分得的人口安置楼40平方米归刘某所有。本案受理费300元，由被告宋某甲承担。上诉人宋某甲上诉称，1、上诉人与被上诉人之间婚前感情基础甚好，婚后两个月就生下了儿子宋某乙，双方努力打拼，情投意合，上诉人对这段感情感到弥足珍贵。感情未达到破裂的程度，希望维持我们的婚姻关系。2、原审判决判令被上诉人刘某承担抚养费（个人月工资的20%），这项判决缺乏实际的标准，刘某的个人工资应根据被上诉人提供的前三个月的工资平均数而计算出来，以便执行，该比例太低，不足以支付孩子的费用，还应当考虑孩子如果进行手术或住院等的花费。3、对于财产分割存在没有弄清楚财产原归属权的情况，判决错误，首先，鲁N×××××号长安悦翔轿车是被上诉人刘某陪嫁过来的，行驶证登记的车主也是被上诉人刘某，应当判给被上诉人，但法院却判给了上诉人。而被上诉人从上诉人父亲那里取走6万元有据可查，双方均认可，应当退还上诉人，一审法院却以该款去向不明，不再分割。4、德州经济开发区长河街道办事处郭家庵社区居委会开具的证明能够证明郭家庵小区4号楼1单元101室是上诉人父亲宋维国个人全资购买，上诉人父亲是房屋所有权人，该房屋是旧村改造换来的，旧村改造前的房屋是宋维国的，上诉人及被上诉人无权争夺该房产。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。被上诉人刘某答辩称，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。望二审法院明确一审判决第四项四十平方楼房价值，便于执行。二审中，上诉人宋某甲向法庭提交如下证据：1.郭家庵社区居委会证明两份、收款收据一份，证明郭家庵4-1-101室系宋某甲父亲宋维国出资购买，每平方748元，拆迁时用宋维国老宅换的楼，老宅地基是宋维国2000年花3350元购买，郭家庵4-1-101室所有权归宋维国，合同中写成宋某甲是笔误；被上诉人经质证后认为，应以房地产开发公司与宋某甲签订的《房屋征收补偿安置协议》为准，该协议登记所有人为宋某甲，加盖有郭家庵社区居委会公章。2.录音一份，证明刘某将宋某甲父亲准备换车的60000元取走并保管；被上诉人经质证后认为，长安车是刘某陪嫁登记车主为刘某，宋维国给刘某60000元是想买车，没有换车款这回事。3.德州市统计局资料一份，证明德州市职工月平均工资是4517元，刘某应按该标准拿抚养费；被上诉人经质证后认为，该证据不属实，被上诉人工作单位澳德乐公司出具证明能够证实刘某每月收入1100元。4.宋某乙部分托费单据，证明宋某乙在二人分居期间的部分费用，应由被上诉人承担。被上诉人刘某经质证后认为，上诉人一审无该诉讼请求，二审被上诉人不同意对此调解或一并处理，上诉人应另行起诉。被上诉人刘某在二审中向法庭提交澳德乐公司鞋帽箱包商场出具的刘某工资收入证明一份，证明刘某的月收入为1100元，上诉人经质证后认为，出具证明的单位不是法人单位，不具备对外出具证明的权力，应由德百集团人事部门出具工资证明。二审另查明，上诉人宋某甲在一审庭审中陈述上其父宋维国花60000元购买了被上诉人刘某陪嫁的长安悦翔牌轿车，但车没有过户。二审查明其他事实与一审判决认定事实一致。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题有三个：一、双方夫妻感情是否已经破裂，是否应准予离婚；二、原审判决对宋某乙抚养费处理是否恰当；三、原审判决对夫妻共同财产的处理是否正确。关于第一个焦点问题，本院认为，上诉人宋某甲与被上诉人刘某因感情不和自2014年开始分居，此后未再共同生活过，双方互不履行夫妻义务。刘某曾于2014年起诉要求与宋某甲离婚，德州经济开发区人民法院以（2014）德开民初字第676号民事判决不准双方离婚，刘某于2015年再次起诉离婚，可见刘某与宋某甲离婚的态度坚决，双方感情确已破裂，无和好可能，原审判决准予双方离婚并无不当。关于第二个焦点问题，本院认为，上诉人宋某甲提交的统计局资料没有加盖公章，也无相关人员签字，无法查明其真实性，因此不能证明刘某的工资数额。而刘某提交的工资收入证明加盖有澳德乐公司鞋帽箱包商场业务专用章，负责人李翠翠也在证明上签字，该证明的证明效力大于宋某甲提交的统计局资料，故应认定刘某的月工资为1100元。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条规定，刘某应承担宋某乙抚养费用为其月收入的20%-30%，本院酌定为每月300元，应自判决生效之日起支付至宋某乙满十八周岁止，每年12月31日前支付当年的抚养费。关于第三个焦点问题，本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十二条规定“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持”。本案中，上诉人宋某甲在一审中认可其父宋维国花60000元购买了被上诉人刘某陪嫁的长安悦翔牌轿车，但车没有过户。宋某甲在二审中虽称60000元是被刘某私自取用的换车款，但其对一二审陈述不一致说明的理由不成立，故应以宋某甲的一审陈述为准，60000元是宋某甲父亲付给刘某长安悦翔轿车的购车款，刘某已将车交付给宋维国使用，故对宋某甲要求刘某返还60000元的主张不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼”。本案中，争议房屋仅签订合同，尚未取得所有权，原审判决认定刘某享有争议房屋40平方米所有权不当。根据郭家庵社区居委会证明及刘某提交的《德州经济开发区村庄改造房屋拆迁补偿安置事实办法》，刘某因户口位于郭家庵村而分得人口安置楼40平方米，故应认定刘某在拆迁安置楼房中占40平方米份额，刘某可待房屋取得所有权后另行主张。综上所述，上诉人宋某甲部分上诉理由成立，原审判决部分不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省德州经济开发区人民法院（2015）德开民初字第986号民事判决第一、三项，即“一、准许原告刘某与被告宋某甲离婚”、“三、对财产的分割：海尔滚筒洗衣机、新飞冰箱归原告刘某所有；格力空调三台、长安悦翔轿车（车牌号：鲁N×××××）一辆归被告宋某甲所有，其他财产不予分割”；二、变更山东省德州经济开发区人民法院（2015）德开民初字第986号民事判决第二项为：婚生子宋某乙随宋某甲生活，刘某承担抚养费每月300元，自本判决生效之日起支付至宋某乙满十八周岁止，每年12月31日前支付当年的抚养费。三、变更山东省德州经济开发区人民法院（2015）德开民初字第986号民事判决第四项为：刘某在按政策分得的120平方米人口安置楼中享有40平方米份额。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费300元，由宋某甲承担200元，由刘某承担100元；二审案件受理费300元，由宋某甲承担240元，由刘某承担60元。本判决为终审判决。审判长  郭依静审判员  陈 涛审判员  姜 南二〇一六年七月十一日书记员  王婷婷