山东省烟台市芝罘区人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）芝执异字第32号
异议人烟台市运基房地产开发有限公司，住所地烟台市芝罘区黄务隆中路18号付20号。
法定代表人韩玲，董事长。
委托代理人洪伟，山东苑博律师事务所律师。
申请执行人烟台市信用担保有限责任公司，住所地烟台市芝罘区环山路113号。
法定代表人黄晓明，经理。
委托代理人王翠凤，该公司工作人员。
被执行人烟台万山建筑安装工程有限责任公司，住所地烟台市芝罘区卧龙北路8号。
法定代表人周建明，董事长。
被执行人烟台华侨置业中心，住所地烟台市芝罘区卧龙北路*号。
法定代表人周建明，总经理。
被执行人烟台嘉诚油脂食品有限公司，住所地烟台市芝罘区卧龙北路8号。
法定代表人周建明，总经理。
被执行人烟台嘉诚实业有限公司，住所地烟台市芝罘区卧龙北路8号。
法定代表人周建明，总经理。
被执行人周建明。
上述五被执行人的共同委托代理人赵东平，山东中亚顺正律师事务所律师。
被执行人胡小丽。
被执行人莱阳创富置业有限公司，住所地莱阳市五龙北路170号。
法定代表人汪伟明，经理。
被执行人蒋家一。
被执行人张杰新。
本院在执行申请执行人烟台市信用担保有限责任公司与被执行人烟台万山建筑安装工程有限责任公司、烟台华侨置业中心、莱阳创富置业有限公司、烟台嘉诚油脂食品有限公司、烟台嘉诚实业有限公司（以下简称嘉诚实业公司）、周建明、胡小丽、蒋家一、张杰新担保追偿权纠纷一案中，异议人烟台市运基房地产开发有限公司向本院提出异议。本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。
异议人烟台市运基房地产开发有限公司称，1、依据我公司与嘉诚实业公司签订的《合作开发建设合同》约定，嘉诚实业公司支付我公司的1300万元并非投资款，而是我公司的固定收益，不是嘉诚实业公司在我公司享有的债权。2、根据投资理论及本案的实际情况，在合作项目未清算前不能确定投资的收益及相应的权利，法院认定嘉诚实业公司在我公司有投资款1300万元并冻结，不符合法律规定。3、嘉诚实业公司在合作建设开发项目中已提取了全部销售收入（不少于65376343元），如果1300万元是固定利润，则我公司不应当返还；如果该1300万元是投资款，则嘉诚实业公司在房屋销售中已把全部投资款收回，我公司不应当返还，故嘉诚实业公司在我公司不存在债权，我公司没有协助执行的义务。4、嘉诚实业公司在我公司没有尚未支出的利润（或投资盈亏尚未确定），法院通知我公司协助执行是错误的，请求撤销（2012）芝执字第1195-9号执行裁定书。
异议人针对异议提供了《合作开发建设合同》、《关于合作项目帐务的相关约定》、承诺保证书、协议书。载明：2005年1月21日，异议人（合同甲方）与被执行人嘉诚实业公司（合同乙方）签订了《合作开发建设合同》，合同中约定“双方联合开发位于建设路与南大街交叉路口的建设路4号房产项目，甲方以现有地段及负责拆迁安置费用做为投资，乙方以直接的建筑成本、商品房销售发生的税费等做为投资；由于乙方负责项目建设及销售工作，双方协商同意投资款及收益，乙方以固定收益的方式付给甲方总计人民币1600万元，分四次付清，前三期分别为：合同签订后付100万元、办理完毕开工手续后付400万元、主体封顶后付800万元，共计1300万元，第四期为办理完产权证后付300万元；合同中还约定，甲方收到全部款项后，该项目的土地使用权即归乙方所有，该土地上已经或即将产生的一切房产及其处分权归乙方享有。”2007年11月12日，异议人（甲方）与被执行人嘉诚实业公司（乙方）又签订了《关于合作项目帐务的相关约定》，约定“甲方按照国家有关规定在银行开立合作项目专用帐户及监管帐户，专户管理与合作项目有关的收入、成本、税费、利润等方面的资金往来。与合作项目相关的所有收入款项必须如数缴入专用帐户，乙方不得自行坐支。会计年度结束后，甲方根据《合作开发建设合同》约定，将实现的利润扣除甲方应得收益、各种应缴的税费和合作项目有关的预留费用后支付给乙方。”此后，双方又以承诺保证书和协议书的形式对商品房买卖过程中的收款收据和《商品房买卖合同》的使用约定为“项目预售过程中一律使用运基房地产公司提供的专用收款收据，在此过程中因违约造成的一切损失和产生的一切纠纷均由嘉诚实业公司负责，并由嘉诚实业公司承担责任，运基房地产公司不承担任何责任，如运基房地产公司为此承担了责任，有权向嘉诚实业公司追偿。”
申请执行人认为，异议人与被执行人嘉诚实业公司联合开发建房，依据法律规定，双方《合作开发建设合同》约定被执行人嘉诚实业公司应付给异议人的固定收益1600万元属于购地款。合同签订后，被执行人嘉诚实业公司付给了异议人1300万元，实际进行投资建设并对外销售，且在项目中提取了部分售房收入，说明被执行人嘉诚实业公司对房屋有处分权。但涉案工程自2009年初停工至今，《合作开发建设合同》现已不能履行，被执行人嘉诚实业公司无法实现对房屋的处分，在此情况下，异议人占有被执行人嘉诚实业公司给付的1300万元没有理由和依据。异议人的异议理由不成立，应予驳回。
本院查明，申请执行人烟台市信用担保有限责任公司与被执行人烟台万山建筑安装工程有限责任公司、烟台华侨置业中心、莱阳创富置业有限公司、烟台嘉诚油脂食品有限公司、烟台嘉诚实业有限公司、周建明、胡小丽、蒋家一、张杰新担保追偿权纠纷一案，本院经审理于2012年5月24日达成（2009）芝商初字第297号民事调解书，调解协议如下：一、由烟台万山建筑安装工程有限责任公司于2012年6月1日前经本院偿付给烟台市信用担保有限责任公司代偿的本息6074808.11元及利息1701981元（暂计至2012年5月21日），自2012年5月22日至本调解协议确定的给付之日止仍按年利率6.56%计算。由烟台华侨置业中心、莱阳创富置业有限公司、烟台嘉诚油脂食品有限公司、烟台嘉诚实业有限公司、周建明、胡小丽、蒋家一、张杰新承担连带保证责任；二、由烟台万山建筑安装工程有限责任公司于2012年6月1日前经本院支付给烟台市信用担保有限责任公司律师代理费89384元；三、烟台市信用担保有限责任公司有条件地放弃要求60万元保证金归其所有的主张，即若九被执行人未按本调解协议第一、二条约定的时间及额度履行给付义务，则烟台万山建筑安装工程有限责任公司交纳的保证金60万元按合同约定归烟台市信用担保有限责任公司所有。
因九被执行人未按上述生效调解书履行给付义务，申请执行人遂申请强制执行，本院于2012年6月28日立案执行。执行过程中的2012年11月8日，申请执行人曾与九被执行人达成《协议书》，协议“将联合开发的建设路4号楼部分房屋交法院进行评估拍卖，以偿还本案债务。”但因该房屋系被执行人嘉诚实业公司与异议人联合开发，而嘉诚实业公司无法单独对房屋进行处分，致《协议书》无法实际履行。
2014年1月21日，本院作出（2012）芝执字第1195-9号执行裁定书，裁定冻结被执行人嘉诚实业公司在异议人的投资债权9156209元及其投资收益。异议人遂提出上述异议。
另查，2005年1月21日，异议人（合同甲方）与被执行人嘉诚实业公司（合同乙方）签订了《合作开发建设合同》，合同签订后，嘉诚实业公司已给付异议人1300万元，并实际进行建设，该工程主体已完工。2008年始，嘉诚实业公司以异议人的名义与部分购房户陆续签订了《商品房买卖合同》，购房款由嘉诚实业公司存入异议人的监管帐户，后嘉诚实业公司提取了部分售房收入。自2009年3月起，因嘉诚实业公司其他债务纠纷，包括涉案房屋在内的公司资产被法院相继查封，整体工程停工至今，何时复工，无法确定。2009年至2011年期间，庚平等购房户陆续诉至本院，要求解除《商品房买卖合同》、返还购房款、赔偿利息损失。本院经审理认为“该工程处于停工状态，合同实质上已不能履行之事实清楚，运基房地产公司作为房屋买卖合同的相对方，嘉诚实业公司作为房屋的实际开发人和实际收款人，应承担共同连带赔偿责任。”依法判决解除《商品房买卖合同》、由异议人和被执行人嘉诚实业公司共同连带返还购房款、赔偿利息损失。
现联合开发房屋的销售合同部分在被执行人嘉诚实业公司处、部分在异议人处、部分办理了销售备案登记手续。异议人与被执行人嘉诚实业公司合作开发的投资收益尚未确定分配。
本院认为，异议人与被执行人嘉诚实业公司系合作开发关系，按双方签订的《合作开发建设合同》约定，被执行人嘉诚实业公司应给付异议人固定收益1600元，异议人收到全部款项后，该项目的土地使用权和该土地上已经或即将产生的一切房产及其处分权归被执行人嘉诚实业公司享有。合同签订后，被执行人嘉诚实业公司给付了异议人1300万元，实际进行工程建设并以异议人的名义对外销售。但合同履行过程中，因被执行人嘉诚实业公司对外负有债务，合作开发的房屋被查封，工程自2009年初停工至今，何时复工无法确定。对部分购房户提起的诉讼，本院已判决解除《商品房买卖合同》、由异议人和被执行人嘉诚实业公司共同连带返还购房款、赔偿利息损失。现异议人与被执行人嘉诚实业公司之间的《合作开发建设合同》已无法履行，异议人关于嘉诚实业公司已给付的1300万元按《合作开发建设合同》约定系异议人固定收益的主张，没有事实和法律依据。至于双方合作开发的投资收益，在尚未确定分配前应属共同共有，在被执行人嘉诚实业公司对外负有债务时，可以作为被执行人嘉诚实业公司有可供执行的财产予以执行。综上，异议人的异议理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，裁定如下：
驳回异议人烟台市运基房地产开发有限公司的异议。
如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向烟台市芝罘区人民法院提起诉讼。
审判长 张 春 梅
审判员 于 小 妮
审判员 迟 晓 乾
二〇一五年十二月八日
书记员 杨柳（代）