宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民终字第789号
上诉人（原审原告）魏来，男，1992年2月6日出生，汉族，无业。
委托代理人韩杰，北京大成（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张建斌，男，1974年3月13日出生，回族，司机。
被上诉人（原审被告）马廷俊，男，1962年1月29日出生，回族，个体户。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司平罗支公司。
负责人赵龙，系中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司平罗支公司经理。
委托代理人李宁，系中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司平罗支公司职员。
上诉人魏来因与被上诉人张建斌、马廷俊、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司平罗支公司（以下简称平安保险平罗支公司）机动车交通事故责任纠纷一案不服宁夏回族自治区平罗县人民法院于2015年7月24日作出的（2015）平民初字第1674号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月4日公开开庭审理了本案。上诉人魏来及其委托代理人韩杰、被上诉人张建斌、被上诉人平安保险平罗支公司的委托代理人李宁到庭参加诉讼。被上诉人马廷俊经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼视为其放弃诉讼权利，本院依法缺席审理。现已审理终结。
原审法院查明，2014年10月15日8时许，张建斌驾驶所有人为马廷俊的重型自卸货车，沿平罗县民族大街由北向南行驶至民族大街与北环路交叉路口处，与沿北环路由东向西，魏来驾驶的二轮摩托车相撞，造成魏来受伤，车辆损坏的交通事故。此次事故经平罗县公安局交警大队认定为张建斌与魏来负事故同等责任。事故发生后，魏来被送往宁夏医科大学总医院救治，诊断为：主要诊断：多发伤：失血性休克；其他诊断：右小腿毁损伤；急性闭合性颅脑损伤；闭合性胸部损伤；双肺挫伤；右上颌骨骨折；右面颊皮肤裂伤。魏来共住院治疗13天。2015年5月14日魏来伤情经银川市第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定，构成五级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。事故发后，马廷俊先后向魏来支付各项费用64172.81元。后魏来与张建斌、马廷俊、平安保险平罗支公司因未能就赔偿事宜达成协议，引起本案诉讼。魏来请求判令：张建斌、马廷俊、平安保险平罗支公司共同向魏来赔偿各项损失共计897809.6元（其中：伤残赔偿金261996元，残疾辅助器具费816000元，医疗费2963.3元，鉴定费220元，误工费29350元、护理费15663元、营养费5150元、住院伙食补助费1300元、交通费2000元、精神损害抚慰金10万元、鉴定费800元，以上合计1122259元，由张建斌、马廷俊、承担除交强险之外70%的赔偿责任，其中中平安保险平罗支公司在交强险和商业险理赔范围内赔偿）。
原审同时查明，张建斌系马廷俊雇佣司机，事发时，张建斌正在从事雇佣活动。
原审另查明，马廷俊所有重型自卸货车在平安保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和保险金额为50万元的商业第三者责任险（以下简称商业三者险）。事故发生后，平安保险平罗支公司向宁夏医科大学总医院通过转账形式支付医疗费1万元（魏来未使用该款）。
原审法院认为，当事人驾驶机动车辆违反道路交通安全法律、法规，致他人损害的，应当依法承担民事赔偿责任。张建斌驾驶车辆违反道路交通安全法律、法规，导致魏来受伤，马廷俊做为雇主应当承担赔偿责任。因肇事车辆在平安保险平罗支公司投保了交强险和保险金额为50万元的商业三者险。故应当先由平安保险平罗支公司在交强险险种赔偿责任限额内对魏来承担无过错赔偿责任，超出部分按照双方过错责任，由平安保险平罗支公司对马廷俊应负担部分在商业三者险保险金额内予以赔偿，超过商业险赔偿部分的，由马廷俊负担。
魏来的损失核定如下：医疗费46844.17元、误工费根据鉴定结论支持19660.98元（32276.83元×6个月）、护理费根据鉴定结论支持13875元（4625元×3个月）、住院伙食补助费1300元（100元×13天）、交通费根据魏来治疗、诊疗情况酌情支持1500元、营养费根据鉴定结论支持4500元（50元×90天）、残疾赔偿金261996元（21833元×20年×60%）、鉴定费800元、精神损害抚慰金因魏来右腿毁损故确认2万元、残疾器具费根据魏来伤情及更换周期及市场上中等器具价格确定为：476000元（17次×28000）元。魏来的经济损失合计为846476.15元，平安保险平罗支公司应在交强险范围内赔偿魏来医疗费1万元、精神抚慰金2万元、残疾赔偿金9万元，合计12万元。超过部分726476.15元，按照事故双方的过错责任比例各自分担，因张建斌负事故同等责任，做为雇主的马廷俊应当负担其中的50%即363238.08元，因该部分损失在商业三者险保险责任限额内，故应由平安保险平罗支公司在商业三者险范围内予以赔偿。因马廷俊已向魏来垫付各项费用64172.81元，魏来在平安保险平罗支公司的理赔款到位后，应当将该款返还给马廷俊。因平安保险平罗支公司已经向魏来进行足额赔偿，故马廷俊无需再向魏来承担民事赔偿责任。综上，原判依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十六条的规定，判决：一、平安保险平罗支公司于判决生效后十日内，在交强险责任限额范围内赔偿魏来各项经济损失12万元；二、平安保险平罗支公司于判决生效后十日内，在商业第三者责任险保险金额范围内赔偿魏来各项经济损失363238.08元；三、驳回魏来的其他诉讼请求。案件受理费6378元，由魏来负担1656元，由马廷俊负担1350元，由平安保险平罗支公司负担3372元。
魏来上诉称，原判对交通事故责任承担比例认定错误，认定张建斌、马廷俊、平安保险平罗支公司承担50%的比例偏低，应当判决张建斌、马廷俊、平安保险平罗支公司承担70%的责任。原判适用法律错误，魏来的残疾辅助器具费用标准明显有失公平，使张建斌、马廷俊、平安保险平罗支公司应承担的赔偿费用远低于法定的标准。原判决中陈述称“因马廷俊已向魏来垫付各项费用64172.81元，魏来在平安保险平罗支公司的理赔款到位后，应当将该款返还给马廷俊”该事实认定错误。原审法院在本案查明部分已经明确事故发生后，马廷俊先后向魏来支付各项费用64172.81元，且原审法院已经将该笔费用核算到魏来的损失中予以计算扣减，不应再由魏来在赔偿款到位后再向马廷俊返还。综上，魏来请求：依法撤销原判，改判张建斌、马廷俊、平安保险平罗支公司向魏来赔偿各项经济损失共计847809.6元【其中：医疗费2963.3元，伤残赔偿金264996元，残疾辅助器具费846000元，误工费29350元，护理费15663元，营养费5150元，住院伙食补助费1300元，交通费2000元，精神损害抚慰金5万元，鉴定费1020元，以上合计1125222.3元，由张建斌、马廷俊、平安保险平罗支公司承担除交强险之外70%的赔偿责任（其中平安保险平罗支公司在交强险和商业险理赔范围内赔偿）】或发回重审。
张建斌答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
平安保险平罗支公司答辩意见，愿意在保险责任范围内的合理部分进行赔偿，对于交通事故责任承担比例应以交警队责任认定书为准。对于其所述残疾辅助器具费用及更换次数，因该笔费用法律解释无具体标准及数额，请法院酌情确定。
马廷俊未到庭参加诉讼，未提交书面答辩状。
二审中魏来、张建斌、平安保险平罗支公司均未提交证据。
本院查明的事实与原审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，张建斌驾驶机动车辆违反道路交通安全法律、法规，致他人损害的，应当依法承担民事赔偿责任。又因张建斌为马廷俊的雇员，原判根据平罗县公安局交警大队道路交通事故认定书认定双方为同等责任，故原判确定魏来、马廷俊各自承担50%的责任并无不妥。魏来的损失确定如下：医疗费46844.17元；误工费根据鉴定结论支持19660.98元（32276.83元×6个月）；护理费根据鉴定结论支持13875元（4625元×3个月）；魏来住院13天住院伙食补助费为1300元（100元×13天）；交通费根据魏来治疗、诊疗情况原判酌情支持1500元符合实际情况；营养费根据鉴定结论支持4500元（50元×90天）；根据魏来五级伤残的情况确定残疾赔偿金为261996元（21833元×20年×60%）；魏来在原审中主张鉴定费800元，二审诉讼请求不能超出一审诉讼请求的范围，故原判确定鉴定费为800元正确；精神损害抚慰金根据魏来伤残情况及身心所受损害确认为2万元符合本案实际；残疾器具费魏来首次安装的价格为48000元，符合普通适用的原则，且张建斌、平安保险公司平罗支公司、马廷俊未提供相反证据证实安装假肢的费用过高，故根据魏来伤情、更换周期及市场上中等器具价格确定为：816000元【17次×48000元（魏来现在安装的假肢的价格为48000元，每三年更换一次，更换至70岁）】。魏来的经济损失合计为1186476.15元，平安保险平罗支公司应在交强险范围内赔偿魏来医疗费1万元、精神抚慰金2万元、残疾赔偿金9万元，合计12万元。超过部分1066476.15元，按照事故双方的过错责任比例各自分担，因张建斌负事故同等责任，做为雇主的马廷俊应当负担其中的50%即533238.075元，因马廷俊所有的宁B931**号重型自卸货车在平安保险平罗支公司投保了保险金额为50万元的商业第三者责任险，故应由平安保险公司平罗支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿50万元，下剩的33238.075元由马廷俊赔偿。因马廷俊已向魏来垫付各项费用64172.81元，魏来在平安保险公司平罗支公司的赔偿款到位后，应当返还马廷俊垫付款30934.735元（64172.81元-33238.075元=30934.735元）。马廷俊经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其举证、质证、抗辩等权利的放弃，应承担相应的法律后果。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、第五十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释?》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区平罗县人民法院（2015）平民初字第1674号民事判决第一、第三项，即“中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司平罗支公司于判决生效后十日内，在交强险责任限额范围内赔偿魏来各项经济损失12万元”；“驳回魏来的其他诉讼请求”；
二、变更宁夏回族自治区平罗县人民法院（2015）平民初字第1674号民事判决第二项，即“平安保险平罗支公司于判决生效后十日内，在商业第三者责任险保险金额范围内赔偿魏来各项经济损失363238.08元；”为被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司平罗支公司于判决生效后十日内，在商业第三者责任险保险金额范围内赔偿上诉人魏来各项经济损失50万元；
如履行义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6378元，由上诉人魏来负担2579.76元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司平罗支公司负担3798.24元；二审案件受理费12278元，由上诉人魏来负担4554.18元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司平罗支公司负担7723.82元
判决生效后，义务方拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向原审法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 郎奠军
审 判 员 马玉兰
代理审判员 张建兴
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 马 雪
附本判决所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。
第十五条承担民事责任的方式主要有：（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第五十条当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释?》
第十六条?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：????（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；???（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；???（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。????被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条??雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。????前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条??受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。????受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。????受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条??医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。????医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。????第二十一条??护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。???护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。????护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。????受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。???第二十二条??交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。????第二十三条??住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。????受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。????第二十四条??营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。??第二十五条??残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。??受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。