上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终8354号
上诉人（原审原告）：凯善管理咨询（上海）有限公司，住所地上海市浦东新区上川路1499-1号5幢101室。法定代表人GunnarGroetschel（里沙考克斯），管理总监。委托代理人首勇，上海理研律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王文胜，男，1968年8月6日生，汉族，住天津市河西区。上诉人凯善管理咨询（上海）有限公司（以下简称凯善公司）因与被上诉人王文胜劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初28466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人凯善公司的委托诉讼代理人首勇，被上诉人王文胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凯善公司上诉请求：撤销原判，依法改判其不支付违法终止劳动合同赔偿金人民币81,765元。事实和理由：其于2015年10月16日通过股东决定书决定提前解散。2016年5月24日，审批机关也已批准。故原审认定事实不清。同时，本案也应适用劳动合同法第44条，而非外资企业法实施细则第70条规定。故一审判决认定事实不清，适用法律不当。王文胜辩称，双方签订的劳动合同期限为2014年10月14日至2016年8月18日。但对方于2015年11月4日向其发送了终止劳动合同的协议。作为外商独资企业，应根据外资企业法实施细则等规定，在获得审批机关批准后，才能清算。综上，不同意凯善公司的上诉主张，请求驳回上诉，维持原判。凯善公司向原审法院起诉请求：不支付违法终止劳动合同赔偿金81,765元。原审法院认定事实：王文胜于2013年8月19日由上海XX有限公司（以下简称XX公司）派遣至案外人A公司（以下简称A公司）工作。2014年9月17日，王文胜与凯善公司签订《聘用要约》，约定王文胜同意解除与XX公司的劳动关系及与A公司的服务关系，凯善公司承认王文胜与XX公司的服务年限和未休年假。2014年10月17日，XX公司出具离职证明，载明因员工辞职，双方的劳动合同于2014年9月26日解除。2014年10月11日，王文胜与凯善公司签订劳动合同，合同约定王文胜担任华北区顾问总监，工作地点为天津，每月基本工资为24,000元，劳动合同期限至2016年8月18日，并承继与上一家用人单位的劳动合同剩余期限。2015年11月4日，凯善公司向王文胜发出《关于终止劳动合同的通知》，通知记载：因公司解散，双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生不可抗力的重大变化，致使劳动合同无法履行。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、四十六条的规定以及劳动合同的约定，公司决定劳动合同于2015年11月4日终止，并支付相应的经济补偿金。2015年11月9日，凯善公司通过电子邮件，通知王文胜领取经济补偿金40,882.50元。2015年12月17日，王文胜向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求凯善公司支付违法终止劳动合同赔偿金81,765元。2016年3月3日，该仲裁委员会裁决凯善公司于裁决生效之日起五日内支付王文胜违法终止劳动合同赔偿金81,765元。凯善公司不服上述裁决，遂诉至法院。原审法院另认定，凯善公司系台港澳法人独资企业，经营期限为2013年9月29日至2043年9月28日。2015年12月21日，凯善公司向商务主管部门申请提前终止经营。2016年3月15日，经向上海外资网上办事系统查询，凯善公司关于提前终止经营申请的1次审批为“待收件”状态。庭审中，凯善公司确认目前尚未获得批准。原审法院认为，根据相关法律规定，外商投资企业因经营不善，决定提前解散的，应当提交终止申请书，报审批机关核准。审批机关作出核准的日期为企业的终止日期。本案中，凯善公司主张其股东会决议解散公司在前，通知王文胜终止劳动合同在后。对于企业是否提前解散，企业享有自主权，故其依据劳动合同法第四十四条、第四十六条的规定，因用人单位决定提前解散而终止劳动合同，并向其支付经济补偿金，系合法终止。王文胜主张外商投资企业提前解散，必须获得商务部主管门的批准，凯善公司在未获批准的情况下，就作出终止双方劳动关系的决定，违反了法律规定，系违法终止。对此，原审法院认为，经主管部门审批通过，是外商投资企业提前解散的前置程序，如未获得批准，该企业则不能自行解散。庭审中，凯善公司确认至今仍未获得商务主管部门同意其提前终止经营的批复，即该企业能否解散尚处于不确定状态。故凯善公司于2015年11月4日向王文胜发出终止劳动合同通知时，凯善公司主张的因提前解散而终止劳动合同的情形尚未具备。故原审法院采信王文胜的观点，凯善公司系违法终止劳动合同，应当支付违法终止劳动合同的赔偿金。关于赔偿金的计算基数，双方都确认按照本市上年度职工月平均工资（5,451元）的三倍计算。关于王文胜的工作年限，双方确认为2013年8月19日起至2015年11月4日止。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国外资企业法实施细则》第七十条第一款第（二）项、第二款、第七十一条、第八十条之规定，原审法院于二0一六年五月十二日作出判决：凯善管理咨询（上海）有限公司公司于判决生效之日起十日内支付王文胜违法终止劳动合同赔偿金81,765元。负有给付金钱义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。本院二审期间，上诉人凯善公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。针对凯善公司提交的审批机关批复的证据，旨在证明凯善公司确实向政府部门提起终止申请，是事实，但批复有流程，时间耽误了，不是公司的故意行为。王文胜的质证意见为：真实性由法院判定，但凯善公司在终止其劳动合同时并未获得政府主管部门的批准，该事实已得到仲裁机构和一审法院的确认。王文胜没有提交新证据。本院认为，经与原件核对，凯善公司提供的复印件与原件一致，本院对其真实性予以确认。本院经审理查明，原审法院认定事实无误，本院依法予以确认。本院另查明，凯善公司股东于2015年10月16日通过了关于提前终止经营的决议。2015年12月21日，凯善公司向当地商务主管部门申请提前终止经营。上海市浦东新区人民政府于2016年5月24日作出同意凯善公司提前终止经营的批复。本院认为，本案的争议焦点是凯善公司提前解除王文胜的劳动合同是否合法。因凯善公司系台港澳法人独资企业，根据《中华人民共和国外资企业实施细则》第七十条第二款规定:外资企业如存在前款第（二）、（三）、（四）项所列情形，应当自行提交终止申请书，报审批机关核准。审批机关作出核准的日期为企业的终止日期。凯善公司股东于2015年10月16日通过公司提前终止经营的决议，凯善公司遂于同年11月4日向王文胜发出终止劳动合同的通知。2015年12月21日凯善公司向审批机关申请提前终止经营。审批机关于2016年5月24日作出同意凯善公司提前终止经营的批复。现凯善公司在二审审理过程中,提交了审批机关同意凯善公司提前终止经营的批复，因此凯善公司提前解除王文胜的劳动合同应为合法。综上所述，凯善公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初28466号民事判决；二、上诉人（原审原告）凯善管理咨询（上海）有限公司无需支付被上诉人（原审被告）王文胜违法终止劳动合同赔偿金人民币81,765元。一审案件受理费人民币5元，免予收取，二审案件受理费人民币10元，由被上诉人王文胜负担。本判决为终审判决。
审 判 长 王剑平
审 判 员 李伟林
代理审判员 顾慧萍
二〇一六年十二月一日
书 记 员 赵亚琼
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……