河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫17民终524号
上诉人（原审被告）：安阳建设（集团）有限责任公司，住所地林州市振兴区桃源大道83号。
法定代表人：李文生，该公司经理。
委托诉讼代理人：李志锋，河南争光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河南裕鸿建筑工程有限公司，住所地林州市东岗镇政府南院。
法定代表人：王月华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张景亚，河南成盛律师事务所律师。
上诉人安阳建设（集团）有限责任公司因与被上诉人河南裕鸿建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服新蔡县人民法院（2016）豫1729民初2132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安阳建设（集团）有限责任公司的委托诉讼代理人李志锋、被上诉人河南裕鸿建筑工程有限公司的委托诉讼代理人张景亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安阳建设（集团）有限责任公司上诉请求：撤销新蔡县人民法院（2016）豫1729民初2132号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或者将本案发回重审。事实和理由：1、张洪伟不是上诉人公司的法定代表人或者员工，亦未得到上诉人公司授权；2、上诉人发现印章被伪造后积极向公安机关报案；3、被上诉人2016年6月18日在银行开户所用相同编号印章已经在2012年3月27日被公安机关收回销毁；4、新蔡县建设工程招投标管理办公室出具的证明不具有真实性；5、被上诉人与上诉人同是林州市建筑企业，在签订合同时完全有能力到上诉人公司核实相关情况，但其未尽到应尽的注意义务，具有明显过失，不符合表见代理的构成条件。综上，一审判决认定事实错误，张洪伟与上诉人公司之间不构成表见代理。本案系他人利用伪造的印章诈骗被上诉人财产产生的，被上诉人应向公安机关报案按刑事诉讼程序解决。
被上诉人河南裕鸿建筑工程有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
河南裕鸿建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令解除原、被告签订有关新蔡县原创国际及世纪?神华消防工程的《消防工程施工合同》；2、判令被告返还保证金一百万元及利息。
一审法院认定事实：2015年1月22日，原告河南裕鸿建筑工程有限公司（承包方）与被告安阳建设（集团）有限责任公司（发包方）签订《世纪?神华消防工程施工承包合同》和《新菜县原创国际消防工程施工承包合同》两份。合同第四条均约定：“1.合同价款，按08定额结算下浮6%不含税金。主体封顶，退还保证金”。安阳建设（集团）有限责任公司委托代理人张洪伟与河南裕鸿建筑工程有限公司委托代理人白东山在合同上签名并加盖公司印章。同日，驻马店世杰天泰置业有限公司通过中国农业银行向安阳建设（集团）有限责任公司在建行驻马店西园支行开户的账号41×××97处转款100万元，附加信息及用途为还款。同日，会计李萍出具收据一份，载明：“今收到白东山交来新蔡原创国际世纪神华消防保证金人民币壹佰万元整￥1000000.00”，收据加盖有安阳建设（集团）有限责任公司财务专用章。2016年12月3日，驻马店世杰天泰置业有限公司出具关于我公司替代白东山向安阳建设（集团）有限责任公司汇款100万元的情况说明：2015年1月22日，我公司法定代表人白东山因需要向安阳建设（集团）有限责任公司汇款100万元作为消防工程的保证金，要求我公司偿还之前所借他的款100万元（借款总额是300万元）。我公司经与白东山协商，直接将该100万元款汇给了安阳建设（集团）有限责任公司，作为我公司偿还原借白东山的部分借款，并在凭证的“附加信息及用途”栏里注明了“还款”，意思是我公司偿还了借白东山的款100万元。打款至今，双方签订的两份合同均未实际履行。为此原告起诉至法院，请求依法判令解除原、被告双方签订的两份合同并返还保证金100万元及支付利息。另查明，被告安阳建设（集团）有限责任公司对两份合同上的安阳建设（集团）有限责任公司合同专用章和收据上的安阳建设（集团）有限责任公司财务专用章申请鉴定。2017年9月20日，华东政法大学司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）检材一《收据》上的“安阳建设（集团）有限责任公司财务专用章”印文与样本材料上的两枚“安阳建设（集团）有限责任公司财务专用章”印文均不是同一枚印章盖印形成。（二）检材二《世纪?神华消防工程施工承包合同》上的“安阳建设（集团）有限责任公司合同专用章”印文与样本材料上的两枚“安阳建设（集团）有限责任公司合同专用章”印文均不是同一枚印章盖印形成。（三）检材三《新菜县原创国际消防工程施工承包合同》上的“安阳建设（集团）有限责任公司合同专用章”印文与样本材料上的两枚“安阳建设（集团）有限责任公司合同专用章”印文均不是同一枚印章盖印形成。另被告安阳建设（集团）有限责任公司于2005年12月29日至2016年4月21日期间共七次变更公司公章，并进行备案。被告公司又数次变更公司财务和合同专用章。
又查明，2012年6月18日，安阳建设（集团）有限责任公司在中国建设银行股份有限公司驻马店西园支行开立单位银行结算账户，账号为41×××97。被告公司在提交给中国建设银行股份有限公司驻马店西园支行的2012年6月18日申请开立银行结算账户资料中所盖被告公司公章编号为4105000059800，该公章编号与被告公司2012年所用公章编号一致。2016年12月12日，新蔡县建设工程招投标管理办公室出具证明：经查，新蔡县“世纪神华”项目由建设单位河南世纪神华科技发展有限公司以直接发包的形式，将该工程项目发包于安阳建设（集团）有限责任公司。
一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第49条之规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止以后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案所涉两份合同及收据中的印章虽与被告公司印章不一致，但被告公司承包了“世纪神华”项目工程且被告公司在中国建设银行股份有限公司驻马店西园支行开设有公司结算账户，保证金也转入该银行账户，原告作为相对人有理由相信合同的签订人张洪伟具有代理权，原告主观上具有善意，张洪伟的行为构成表见代理，其代理行为对被告公司有效，被告应当依约履行合同。原、被告双方所签订的合同已由案外人完成施工，导致原告不能实现合同目的，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的…”，故原告要求解除合同于法有据，对此请求予以支持。原告要求被告返还保证金100万元，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，故原告要求返回保证金100万元，事实清楚、证据充分，对此请求，予以支持。原告要求被告支付利息，因双方未做约定，对此请求，不予支持。被告的辩称与庭审查明的事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告河南裕鸿建筑工程有限公司与被告安阳建设（集团）有限责任公司于2015年1月22日签订的《世纪?神华消防工程施工承包合同》和《新蔡县原创国际消防工程施工承包合同》。二、被告安阳建设（集团）有限责任公司于判决生效之日起十五日内返还原告河南裕鸿建筑工程有限公司保证金100万元。三、驳回原告河南裕鸿建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元、鉴定费23200元，由被告安阳建设（集团）有限责任公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，双方当事人争议的焦点是，被上诉人河南裕鸿建筑工程有限公司请求上诉人安阳建设（集团）有限责任公司返还保证金100万元是否有事实及法律依据。根据查明事实，上诉人在中国建设银行股份有限公司驻马店西园支行开设有公司结算账户，保证金也转入该银行账户，故被上诉人主观上具有善意，其有理由相信合同的签订人张洪伟具有代理权，该代理行为对上诉人有效。现双方合同目的未能实现，一审法院判令上诉人向被上诉人返还保证金100万元并无不当。被上诉人不能提交证据证明其未在中国建设银行股份有限公司驻马店西园支行开设公司结算账户，对其称张洪伟不构成表见代理的上诉理由，本院不予支持。
综上所述，上诉人安阳建设（集团）有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13800元，由上诉人安阳建设（集团）有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王胜利
审判员 郭留会
审判员 郭建平
二〇一八年四月十九日
书记员 董福林