河南省开封市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0204刑初72号
公诉机关河南省开封市鼓楼区人民检察院。
被告人暴新敏，女，1952年2月10日出生，汉族，初中毕业，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司负责人，住开封市鼓楼区。因涉嫌非法吸收公众存款于2016年8月30日被开封市公安局州桥分局刑事拘留，因涉嫌非法吸收公众存款犯罪，于2016年9月29日被开封市公安局州桥分局逮捕。
辩护人于是雨，河南典策律师事务所律师。
被告人刘占江，男，1972年7月28日出生，汉族，中专毕业，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司客户经理，住开封市鼓楼区。因涉嫌非法吸收公众存款于2016年9月8日临时羁押于平湖市看守所，于2016年9月13日被开封市公安局州桥分局刑事拘留，因涉嫌非法吸收公众存款犯罪，于2016年9月29日被开封市公安局州桥分局逮捕。
辩护人范会议，河南论衡律师事务所律师。
辩护人潘恒志，河南允和律师事务所律师
河南省开封市鼓楼区人民检察院以汴鼓检诉刑诉（2017）33号起诉书、汴鼓检诉刑变诉（2017）4号变更起诉决定书指控被告人暴新敏、刘占江犯非法吸收公众存款罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省开封市鼓楼区人民检察院指派检察员吴晓娴、助理检察员陈建宏出庭支持公诉，被告人暴新敏及其辩护人于是雨、被告人刘占江及其辩护人范会议、潘恒志到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省开封市鼓楼区人民检察院指控，2014年8月，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司在开封市鼓楼区省府西街嘉斯茂数码广场4层4-25号成立河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司，未经有关部门依法批准向社会不特定对象公开宣传投资项目并承诺还本付息，2014年12月2日补办开封分公司营业执照。河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司采取员工借款合同和办理会员卡两种吸收公众存款模式，向签订借款合同的投资客户以给予借款额分红和生活补助为名目许以2.5％-3％的利息，办理会员卡的客户投资1万元购买会员年卡，客户可以持会员年卡和公司返的招待券到玫瑰庄园消费，许诺一年到期后将1万元返还给客户。2014年12月，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司资金链断裂，不能正常对投资客户返本付息，2015年2月河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司全面停止对投资客户返本付息。
经审计，根据公安机关提供的2014年8月17日至2014年10月30日留存合同统计，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司非法吸收公众存款共涉及投资人209人，投资合同331份，合同金额1826.5万元（包含会员卡6份共计6万元）。经与银行流水核对，银行流水显示投资本金1686.99万元，退出本金137.515万元，投资人收到利息136.21万元。银行流水显示投资人转入的开封融资合同电子版内未显示的其他款项215.45万元，投资人收到的其他转入款项35.505万元。根据公安机关提供的河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司会计杨某上交合同交接表统计，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司非法吸收公众存款涉及投资金额共计2781.2万元。根据公安机关提供的105位投资人的报案资料显示，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司非法吸收公众存款报案金额共计759.7万元，已付息42.1396万元，未兑付717.5604万元。
被告人暴新敏任河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司负责人，负责暴新敏所带团队的全面工作，从其所带团队吸收存款总额中收取提成。根据留存合同审计显示，暴新敏及其名下客户经理非法吸收公众存款共涉及投资人123人，投资合同209份，投资金额1054万元。根据报案材料审计显示，暴新敏本人非法吸收公众存款涉及投资人20位，投资合同29份，投资金额159万元，已付息12.626万元，未兑付146.374万元。暴新敏及其名下的客户经理非法吸收公众存款共涉及投资人74位，投资合同111份，投资金额536.2万元，已付息28.9226万元，未兑付507.2774万元。暴新敏从中非法获利124.6678万元。
被告人刘占江任河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司客户经理，归属于暴新敏所带团队，从其名下客户经理吸收存款总额中收取提成。根据留存合同审计显示，刘占江及其名下客户经理非法吸收公众存款共涉及投资人34人，投资合同份数43份，投资金额182万元。根据报案材料审计显示，刘占江本人非法吸收公众存款涉及投资人31位，投资合同42份，投资金额134.5万元，已付息6.195万元，未兑付128.305万元。刘占江及其名下客户经理非法吸收公众存款共涉及投资人33人，投资合同46份，投资金额146.7万元，已付息6.3586万元，未兑付140.3414万元。刘占江从中非法获利15.387万元。
公诉机关认为，被告人暴新敏、刘占江违反国家金融管理法规，变相非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法吸收公众存款罪追究其刑事责任。被告人暴新敏、刘占江二人以上共同故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，是共同犯罪。
被告人暴新敏对公诉机关指控其犯有非法吸收公众存款罪犯罪罪名和犯罪事实没有异议。
被告人暴新敏的辩护人辩护意见是本案应定性为单位犯罪，在单位犯罪的前提下适用分则条款对暴新敏以非法吸收公众存款罪定罪量刑；关于暴新敏本人及其名下客户经理吸收资金的数额有异议，对暴新敏的非法获利的数额有异议；暴新敏有法定、酌定减轻、从轻情节，法院在量刑时应予考虑。
被告人刘占江对公诉机关指控其犯有非法吸收公众存款罪犯罪罪名及犯罪事实没有异议。
被告人刘占江的辩护人辩护意见是河南玫瑰庄园旅游开发有限公司涉嫌构成非法吸收公众存款罪，本案应当与郑州玫瑰公司、王某2等涉嫌非法吸收公众存款一案合并审查；从现有的卷宗材料和审计结论来看，刘占江的行为不能以犯罪论处；即使刘占江构成犯罪，其亦系从犯，在非法吸收公众存款活动中起到的作用较小，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人刘占江系初犯、偶犯且到案后如实供述自己的罪行，有明显的悔罪表现，可以从轻处罚。
经审理查明，2014年8月，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司在开封市鼓楼区省府西街嘉斯茂数码广场4层4-25号成立河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司，未经有关部门依法批准向社会不特定对象公开宣传投资项目并承诺还本付息，2014年12月2日补办开封分公司营业执照。河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司采取员工借款合同和办理会员卡两种吸收公众存款模式，向签订借款合同的投资客户以给予借款额分红和生活补助为名目许以2.5％-3％的利息，办理会员卡的客户投资1万元购买会员年卡，客户可以持会员年卡和公司返的招待券到玫瑰庄园消费，许诺一年到期后将1万元返还给客户。2014年12月，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司资金链断裂，不能正常对投资客户返本付息，2015年2月河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司全面停止对投资客户返本付息。
经审计，根据公安机关提供的2014年8月17日至2014年10月30日留存合同统计，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司非法吸收公众存款共涉及投资人209人，投资合同331份，合同金额1826.5万元（包含会员卡6份共计6万元）。经与银行流水核对，银行流水显示投资本金1686.99万元，退出本金137.515万元，投资人收到利息136.21万元。银行流水显示投资人转入的开封融资合同电子版内未显示的其他款项215.45万元，投资人收到的其他转入款项35.505万元。根据公安机关提供的河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司会计杨某上交合同交接表统计，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司非法吸收公众存款涉及投资金额共计2781.2万元。根据公安机关提供的105位投资人的报案资料显示，河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司非法吸收公众存款报案金额共计759.7万元，已付息42.1396万元，未兑付717.5604万元。
被告人暴新敏任河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司负责人，负责暴新敏所带团队的全面工作，从其所带团队吸收存款总额中收取提成。根据留存合同审计显示，暴新敏及其名下客户经理非法吸收公众存款共涉及投资人123人，投资合同209份，投资金额1054万元。根据报案材料审计显示，暴新敏本人非法吸收公众存款涉及投资人20位，投资合同29份，投资金额159万元，已付息12.626万元，未兑付146.374万元。暴新敏及其名下的客户经理非法吸收公众存款共涉及投资人74位，投资合同111份，投资金额536.2万元，已付息28.9226万元，未兑付507.2774万元。暴新敏从中非法获利124.6678万元。
被告人刘占江任河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司客户经理，归属于暴新敏所带团队，从其名下客户经理吸收存款总额中收取提成。根据留存合同审计显示，刘占江及其名下客户经理非法吸收公众存款共涉及投资人34人，投资合同份数43份，投资金额182万元。根据报案材料审计显示，刘占江本人非法吸收公众存款涉及投资人31位，投资合同42份，投资金额134.5万元，已付息6.195万元，未兑付128.305万元。刘占江及其名下客户经理非法吸收公众存款共涉及投资人33人，投资合同46份，投资金额146.7万元，已付息6.3586万元，未兑付140.3414万元。刘占江从中非法获利15.387万元。
上述事实，有公诉机关出示的物证-宣传彩册、空白合同、工商信息、公章及U盾等、书证-
人口基本信息表、抓获及羁押证明、河南玫瑰庄园旅游开发有限公司开封分公司工商登记信息及营业执照、协助查询财产及查封通知书、合同交接表、扣押发还及随案移送物品文件清单、无争议财产表及追赃表、杨某手写业绩统计表及会员卡投资表、证人陶某、杨某、郝某、楚燕燕、王某1、王某2、王某3的证言、被告人暴新敏、刘占江的供述与辩解、鉴定意见-
河南省宋城会计师事务所有限公司关于开封市鼓楼区河南玫瑰庄园旅游开发有限公司非法吸收公众存款案的司法鉴定意见书、搜查笔录等证据来源合法，内容客观真实，相互关联，足以认定。
本院认为，被告人暴新敏、刘占江违反国家金融管理法规，变相非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为已构成非法吸收公众存款罪。被告人暴新敏、刘占江共同故意实施犯罪行为，是共同犯罪。被告人暴新敏、刘占江在案发后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。关于被告人刘占江的辩护人提出河南玫瑰庄园旅游开发有限公司涉嫌构成非法吸收公众存款罪，本案应当与郑州玫瑰庄园、王某2等涉嫌非法吸收公众存款一案合并审查的辩护意见，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》规定跨区域非法集资刑事案件,在查清犯罪事实的基础上,可以由不同地区的公安机关、人民检察院、人民法院分别处理，对此辩护意见，本院不予支持。关于被告人暴新敏、刘占江的辩护人提出被告人暴新敏、刘占江是是单位犯罪的辩护意见，经庭审查明，河南玫瑰庄园旅游开发公司开封分公司营业执照的经营范围载明是玫瑰花研制、开发、销售，经营范围不包含面向社会不特定多数人吸收存款，该公司不具备吸储资质。故该公司是以非法吸收公众存款为主要业务而成立的，成立后主要用于实施犯罪，故应认定为个人犯罪，对此辩护意见，本院不予支持。关于被告人暴新敏、刘占江的辩护人提出的被告人暴新敏、刘占江系从犯的辩护意见，被告人刘占江的辩护人提出的被告人刘占江不能以犯罪论处与本院查明的事实不符，本院不予支持。辩护人提出关于暴新敏本人及其名下客户经理吸收资金的数额有异议，对暴新敏的非法获利的数额有异议辩护意见，犯罪金额及非法获利金额有专项审计报告书鉴定得出，合法、有效，可以作为定案的根据，故其该辩护意见不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第二十五条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人暴新敏犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月30日起至2020年8月29日止，罚金自判决生效之日起10日内缴纳）。
被告人刘占江犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年,并处罚金人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月8日起至2019年9月7日止。罚金自判决生效之日起10日内缴纳）。
二、本案已退缴的赃款赃物，依法发还集资参与人；本案未追回的赃款赃物，依法继续追缴或责令退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马玉宏
审 判 员 何云娣
人民陪审员 杨晓璎
二〇一七年十二月五日
书 记 员 翟 萌