山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁10民终108号
上诉人（原审原告）：勇兆江。
委托诉讼代理人：林荣耀，山东钟鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：威海汉城成镐电子有限公司，住所地威海火炬高技术产业开发区和兴路1519号。
法定代表人：朴现南，会长。
委托诉讼代理人：林强，山东合度律师事务所律师。
委托诉讼代理人：安邦，山东合度律师事务所实习律师。
上诉人勇兆江因与被上诉人威海汉城成镐电子有限公司劳动争议一案，不服山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院（2015）威高民初字第742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月13日立案后，依法组成合议庭，因没有新的事实和证据不开庭进行了审理。本案上诉人委托诉讼代理人林荣耀、被上诉人委托诉讼代理人林强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
勇兆江上诉请求：撤销（2015）威高民初字第742号民事判决第一项、第二项及第三项，依法改判支持上诉人的各项诉讼请求。事实和理由：上诉人于2007年11月19日进入被上诉人处从事水暖维修工，双方2007年11月19日签订了为期一年的固定期限劳动合同，到期后又签订了一年的劳动合同。自上诉人开始工作后便长期加班，且被上诉人未按照法律规定安排补休、支付加班费，也未给上诉人缴纳社会保险，未按法律规定与上诉人签订无固定期限劳动合同。上诉人2013年3月13日发生工伤，其后双方未就赔偿事宜达成一致意见，上诉人为维护自身权益，遂成诉。原审法院认定事实不清，举证责任分配不当。1、原审对24小时加班认定为值班不当，上诉人供暖期间一天24小时在岗，并非泛泛意义上的值班行为，对此上诉人提供了证人来证实。从工资的发放数额来看，供暖期和非供暖期的工资差额并不大，因此能够证实被上诉人未支付加班费的事实；2、原审法院认定上诉人与被上诉人之间从未签订劳动合同不当，根据二证人的证言，被上诉人与员工均签订了劳动合同，且被上诉人作为外资企业，有着完善、严格的人事管理制度，所以其主张未签订劳动合同的说法不成立，应按法律规定的应当订立无固定期限劳动合同之日起支付二倍工资；3、原审判决驳回上诉人关于医疗费500元、医疗赔偿金26685.3元的诉请不正确。上诉人已经提交了大药房的收费发票，发票上的药物与上诉人住院时治疗工伤的药物一致，被上诉人理应支付。按照相关规定，用人单位存在过错，应当对劳动者进行赔偿；4、上诉人为了证实自己的主张，提交了工卡、证人证言、工资卡、住院清单等多分证据，已经形成了完整的证据链。原审法院在举证责任分配方面明显不当；5、原审法院对上诉人第二、三、四、五项诉请未予判决不当，应当作出明确的裁判。
威海汉城成镐电子有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
勇兆江向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付自2007年11月至2013年3月加班费306153.67元及加班费赔偿金306153.67元；2、请求被告向原告支付自2007年11月至2014年12月应当为原告缴纳的社会保险费58800元；3、请求被告向原告支付一次性伤残补助32500元；4、请求被告向原告支付一次性医疗补助金47307元；5、请求被告向原告支付一次性伤残就业补助金7278元；6、请求被告向原告支付自2010年11月至2014年12月未签订无固定期限劳动合同经济赔偿金245000元；7、请求被告向原告支付解除劳动合同补偿金17500元；8、请求被告向原告支付医药费500元；9、请求被告向原告支付医疗赔偿金26685.3元。以上共计1047877.64元。
一审法院认定事实：原告于2007年11月至2014年12月10日在被告处任水暖机修工，于2013年3月13日在工作中受伤，经劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力障碍程度为7级，原告离职前12个月月平均工资为2500元。被告自2012年12月起为原告缴纳了工伤保险，但从未依法为原告缴纳其他社会保险。原告于2014年12月10日以被告未为其缴纳社会保险为由，要求与被告解除劳动合同。后因社会保险待遇等争议诉至威海火炬高技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会，该委于2015年5月26日作出[2015]威高劳人仲案字第（005-1）号裁决书，裁决：一、驳回勇兆江要求威海汉城成镐电子有限公司支付加班费306153.67元，加班费赔偿金306153.67元的仲裁请求；二、驳回勇兆江要求威海汉城成镐电子有限公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资245000元的仲裁请求；三、驳回勇兆江要求威海汉城成镐电子有限公司支付五险一金60900元的仲裁请求。同时又作出[2015]威高劳人仲案字第（005-2）号裁决书，一裁终局裁决：一、驳回勇兆江要求威海汉城成镐电子有限公司支付医疗费500元、医疗赔偿金26685.3元、一次性伤残补助金32500元、一次性工伤医疗补助金47307元的仲裁请求；二、威海汉城成镐电子有限公司支付勇兆江一次性伤残就业补助金7278.5元；三、威海汉城成镐电子有限公司支付勇兆江经济补偿金17500元。上述裁决作出后，勇兆江不服，诉至原审法院。在诉讼过程中，双方均认可对原告第三、四、五项诉讼请求双方已解决或协商解决。双方争议的事实有如下几点：
双方是否签订过书面劳动合同
对此，原告未提供其与被告签订的书面劳动合同，其提供的量名证人孙某甲、孙某乙仅能证明本人与被告签订了劳动合同，不能证实原告与被告签订过书面劳动合同。被告否认与原告签订过书面劳动合同。
原告是否存在加班且被告未支付加班费的情形
对此，原告提供自行制作的加班费计算明细，主张原告于被告签订劳动合同约定每周工作六天，休息一天，原告作为锅炉维修工，分为供暖时期和非供暖时期，供暖时期是24小时工作，非供暖时期是每周工作六天，休息一天，正常工作时间是8点-11点30分，下午1点-5点30分，原告每天比别人晚下班半小时，可计算出被告欠付原告加班费的金额。证人孙某甲、孙某乙均证实，原告作为水暖工，每年供暖时期24小时在工位；本人加班的话，单位给加班费。原告周六上班，周日除了供暖期其余休假时间和他们都差不多。证人孙某乙的劳动合同和工资条可证实，本人工资中含加班费。
被告认为从形式上看，该明细不是证据，仅仅是原告单方的计算方式；对证人孙某甲的身份不能确认，证人孙某乙与原告工种等均不同，不能证实原告存在加班的情形。
一审法院认为，原告提供的加班明细不是证据；证人孙某甲、孙某乙的证言与孙某乙的劳动合同等相互印证，真实可信，予以采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第十四条规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同；用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。原告未提供书面劳动合同证实已经与被告连续订立二次固定期限劳动合同，其提供的两位证人也不能证实原告已经与被告连续订立二次固定期限劳动合同，故采信被告未与原告签订书面劳动合同的主张。被告自用工之日起满一年不与原告订立书面劳动合同，视为被告与原告已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日其向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，视为被告与原告已订立无固定期限劳动合同，故被告应支付原告的二倍工资应按十一个月计算，即为2500元×11=27500元，为减少原告的诉累，确定被告支付该27500元。原告要求支付未签订无固定期限劳动合同的经济赔偿金，不符合法律规定，不予支持。
关于原告是否存在加班被告未支付加班费的事实，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不后果。山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会等部门关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若干问题的意见第36条规定，劳动者追索两年前的加班费，举证确实充分的，应予支持，但法律法规另有规定的除外。第37条规定用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的，不属于用人单位应当支付加班费的范围、原告追索两年前的加班费，仅提供两位证人的证言，证人证实供暖期原告24小时在工位，但24小时不休息显然与人体自然规律不符，应认定原告系值班，不属于用人单位应当支付加班费的范围。其他时间加班情况与证人基本一致，而证人孙某乙的劳动合同和工资条可证实，本人的月工资中含加班费，因此原告提供的证据不足以证实存在原告加班被告未支付加班费的情形，故对原告请求被告支付加班费306163.67元及加班费赔偿金306163.67元的诉讼请求，不予支持。
被告已经为原告办理工伤保险，相应的医疗费，有关部门也已拨付，原告要求被告另行支付医疗费500元无法律依据，且其仅提供单据一份，不足以证实与工伤的关联性，故不予支持。在被告已经为原告办理工伤保险，相应的医疗费有关部门也已拨付的情况下，原告并不存在医疗费损失，被告抗辩不具备支付医疗赔偿金的前提的主张，予以采纳。至于涉工伤保险的其他争议双方也已经协商解决，不再处理。仲裁机构裁决被告支付解除劳动合同的经济补偿金17500元，被告未申请撤销，应予确认。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。对原告的第二项即支付2007年11月至2014年12月期间应当为原告缴纳的社会保险费58800元的诉讼请求，尚不符合受理条件，暂不予处理。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、驳回原告勇兆江要求被告威海汉城成镐电子有限公司支付加班费306353.67元，加班费赔偿金306153.67元的诉讼请求；二、驳回原告勇兆江要求被告威海汉城成镐电子有限公司支付未签订无固定期限劳动合同经济赔偿金245000元的诉讼请求；三、驳回原告勇兆江要求被告威海汉城成镐电子有限公司支付医疗费500元、医疗赔偿金26685.3元的诉讼请求；四、威海汉城成镐电子有限公司支付原告勇兆江经济补偿金17500元；五、威海汉城成镐电子有限公司支付原告勇兆江未签订书面劳动合同的双倍工资27500元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告勇兆江、被告威海汉城成镐电子有限公司各负担5元。
二审中，当事人没有提交新证据。
上诉人在二审中认可一次性伤残补助金32500元、一次性工伤医疗补助金47307元和一次性伤残就业补助金7278元，现均已得到支付。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，关于加班时间和加班费认定问题。上诉人作为水暖工，工作时间分供暖时期和非供暖时期。对非供暖时期的加班事实，上诉人未提供证据证实，本院依法不予采信。对于供暖期的加班事实，因双方当事人均认可被上诉人处仅有一名水暖工，供暖期间需要每天在岗，其中即包括双休日和法定节假日，故可以认定加班事实。而从工资发放看，全年工资发放额的差距不大，不能认定被上诉人作为用人单位已经支付了供暖期的加班工资，故对上诉人主张的供暖期加班工资应予支持。关于加班工资的计算问题，虽然上诉人在供暖期每天24小时在岗，但不可能违背自然规律而不休息，上诉人主张24小时加班工资不予支持，但供暖期所包含的超过双方约定的休息日及法定节假日，应作为加班时间予以确认。本院参照威海市供暖时间，确定上诉人供暖期休息日加班时间为：2007年12天，2008年35天，2009年38天，2010年37天，2011年36天，2012年36天，2008年至2012年法定休息日加班时间上诉人主张均为5天，本院予以支持。上诉人主张被上诉人处供暖时间大于威海市统一供暖时间，但未提交证据证实，本院不予采信。综上，上诉人加班费计算数额共计：50458.66元（194×114.94×2+25×114.94×3）。但上诉人所主张的加班费赔偿金没有法律依据，本院依法不予支持。
关于上诉人所主张的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，上诉人主张双方已经签订过书面劳动合同，但未提供证据证实其自己的主张，被上诉人主张未签订书面劳动合同，原判决认定双方未签订书面劳动合同，并从减少当事人诉累的角度考虑，判令被上诉人支付上诉人未签订书面劳动合同的11个月的二倍工资并无不当，本院依法予以维持。
关于上诉人所主张的医疗费及医疗费赔偿金，因上诉人在一审所提交的系药房的收费发票，不能证实系为治疗工伤所支出的费用，且其工伤医疗费已经工伤保险部门核准发放，故对其该项上诉理由本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
维持威海火炬高技术产业开发区人民法院（2015）威高民初字第742号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项,即“（二）驳回上诉人勇兆江要求被上诉人威海汉城成镐电子有限公司支付未签订无固定期限劳动合同经济赔偿金245000元的诉讼请求；（三）驳回上诉人勇兆江要求被上诉人威海汉城成镐电子有限公司支付医疗费500元、医疗赔偿金26685.3元的诉讼请求；（四）威海汉城成镐电子有限公司支付上诉人勇兆江经济补偿金17500元；（五）威海汉城成镐电子有限公司支付上诉人勇兆江未签订书面劳动合同的双倍工资27500元。”
撤销威海火炬高技术产业开发区人民法院（2015）威高民初字第742号民事判决第一项，即“（一）驳回上诉人勇兆江要求被上诉人威海汉城成镐电子有限公司支付加班费306353.67元，加班费赔偿金306153.67元的诉讼请求；”
被上诉人威海汉城成镐电子有限公司支付上诉人勇兆江加班费50458.66元；
驳回上诉人勇兆江要求被上诉人威海汉城成镐电子有限公司支付加班费赔偿金306153.67元的诉讼请求。
上述款项于本判决生效后5日内支付。如被上诉人威海汉城成镐电子有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，由上诉人勇兆江、被上诉人威海汉城成镐电子有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 乔 卉
审判员 时丽杰
审判员 张丽萍
二〇一六年十一月二日
书记员 程博远