广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）桂刑三终字第137号
原诉机关广西壮族自治区南宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周浪波，男，壮族，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月28日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于南宁市第二看守所。
辩护人方强，广西胜涛律师事务所律师。
原审被告人农海发，男，壮族，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月28日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于南宁市第二看守所。
广西壮族自治区南宁市中级人民法院审理广西壮族自治区南宁市人民检察院指控原审被告人周浪波犯贩卖毒品罪和非法持有枪支罪，原审被告人农海发犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月10日作出（2015）南市刑一初字第58号刑事判决。原审被告人周浪波不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经讯问上诉人及原审被告人，审查辩护人的辩护意见及全部案卷材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年8月27日11时许，韦某达（另案处理）电话联系被告人农海发，欲向农海发购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）50克，并约定在南宁市医院附近交易，农海发即向被告人周浪波联系购买。后农海发驾驶车牌号为桂A×××××的小汽车搭载周浪波一起前往约定的交易地点，周浪波将一袋用香烟盒装好的甲基苯丙胺交给农海发。当两人到达南宁市友爱医院门前路边时，被民警当场抓获，民警并从农海发身上查获毒品可疑物一袋（净重49.53克）。
随后，民警在周浪波租住的南宁市西乡塘区租房内查获毒品可疑物一袋（净重689.3克）及枪支一支。经鉴定，从查获的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分，查获的枪支是以火药燃烧产生能量发射弹丸，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。
认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书证实，本案的来源及公安机关决定立案侦查的事实。
2、户籍证明证实，被告人周浪波、农海发的身份情况，两被告人犯罪时已达负完全刑事责任年龄。
3、抓获经过证实，2014年8月27日，南宁市公安局西乡塘分局禁毒大队根据工作中掌握的信息，对有贩毒人员活动的西乡塘区医院附近进行布控。当日15时许，民警在友爱医院门前马路边抓获涉嫌贩毒的农海发、周浪波，当场从农海发处查获冰毒可疑物一包，净重49.53克。
4、称量、提取笔录证实，公安机关从农海发处查获的冰毒可疑物经称量净重为49.53克，民警提取1.27克用于送检。公安机关从周浪波租房内查获的冰毒可疑物经称量净重为689.3克，民警提取0.6克送检。
5、搜查笔录证实，公安机关从周浪波租住的房内查获自制手枪一支、冰毒可疑物一包。
6、扣押清单证实，公安机关从农海发处扣押冰毒可疑物49.53克，在周浪波妻子凌某的见证下，从周浪波租屋处扣押冰毒可疑物一包、自制手枪一支。
7、毒品、枪支代管单证实，从周浪波处查获的冰毒689.3克、从农海发处查获的冰毒49.53克，以及从周浪波租房内查获的自制手枪一支已由公安机关依法处理。
8、毒品检验鉴定意见证实，经送检从农海发处、周浪波租房内缴获的毒品可疑物所送检材中均检出甲基苯丙胺。
9、枪弹鉴定意见证实，经鉴定，从周浪波租房内缴获的枪支是以火药燃烧产生能量发射弹丸，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。
10、现场检测报告书证实，经对周浪波的尿样进行现场检测，结果为苯丙胺类毒品呈阳性，吗啡、氯胺酮均呈阴性；经对农海发的尿样进行现场检测，结果为氯胺酮呈阳性，吗啡、苯丙胺类毒品均呈阴性。
11、通话清单证实，周浪波使用的手机号码180××××9776与农海发使用的号码187××××8393于2014年8月11日有过通话联系，以及周浪波、农海发与农海发所称的“阿街”（157××××4770）有过多次通话联系，农海发使用的号码187××××8393与韦某达使用的号码137××××6172有过多次通话联系。
12、证人周某的证言证实，2014年8月28日22时许，民警在其大哥周浪波租房内查获一包白色块状毒品可疑物和一把黑色自制手枪。
13、证人韦某达的证言证实，2014年8月23日或24日，周浪波打其电话约谈事情，上车后，周浪波对其说前些天从广东进了些冰毒回南宁，让其找客源帮销售，购买50克以上每克90元，购买100克以上每克80元。2014年8月26日21时许，其打算将大约20克的冰毒贩卖给一个叫“大地”的男子时被民警抓获，其被查获的冰毒是8月24日从一个叫“阿发”（农海发）的男子处以每克90元的价格购得。同年8月27日早上，其打电话给农海发购买50克冰毒，约定在小巷内交易，农海发开车搭载周浪波过来被民警一起抓获，民警从农海发身上查获欲与其交易的毒品，该毒品是周浪波的。其被抓获时的十几克冰毒是向农海发购买的，农海发的毒品也是向周浪波购买的。
辨认笔录证实，韦某达辨认出贩卖冰毒给韦某达叫“阿发”的男子即农海发。韦某达还辨认出叫韦某达帮贩卖冰毒的人即周浪波。
14、证人韦某有的证言证实，其因运输毒品被抓，其上家是周浪波，周浪波在陈东村租有五间房，用来存放毒品。周浪波直接拿现金到凭祥去购买，交钱后便离开，在凭祥的上家安排毒品通过大货车送到南宁。到那洪收费站时，周浪波安排马仔去接车，周浪波将毒品销往南宁、柳州、桂平、贵港、广州等地。周浪波主要请人帮送带一块海洛因给5000元报酬，带去广州后换毒品回南宁贩卖。
辨认笔录证实，韦某有辨认出韦某有的毒品上家周浪波，并指认出周浪波平时存放毒品的地方即陈东村长其坪55号一楼出租房。
15、证人凌某的证言证实，2014年8月28日22时许，民警搜查了其与周浪波租住的陈东村租房，在一张长方形木桌下纸盒里查获一包像冰糖的东西和一支自制手枪、六张银行卡。那包像冰糖的东西是几天前周浪波拿回家的，其把它放在木桌下面的纸盒内，那支枪是2013年周浪波拿回家的。其和周浪波、小孩从2013年6月开始租住此租房。
16、证人何某的证言证实，其是陈东村的房东。民警于2014年8月28日晚对此房屋一楼左手边第二间租房进行搜查，查获一支手枪和一包白色颗粒状物品，一对夫妻于2012年8月租此房屋，男的姓周，女的姓凌。
辨认笔录证实，何某辨认出租房的男人即周浪波。
17、被告人周浪波的供述，2014年8月27日12时许，农海发打电话给其，其没理会。后“阿佳”打电话联系其说知道农海发开车到其租住的陈东村接其去与贩卖毒品，因农海发开车，其给农海发100元作为好处费和车费。其原来想直接和农海发交易的，农海发没有那么多钱，其就跟农海发一起去交易的地点。其从租房中卧室的一袋冰毒中取出一些毒品，装封好口袋放进真龙烟盒。农海发开车到后，其坐副驾驶座把烟盒装的冰毒给农海发，农海发放进裤袋。农海发开车牌号为桂A×××××轿车搭载其到友爱路医院附近停车，农海发下车往巷子里走去，其在车上等农海发。一会，民警过来将其与农海发抓获。民警并从农海发身上查获冰毒一包。其平时帮联系毒品买卖双方，成交后，其得到不定额的好处费。公安机关从其与妻子凌某租住的租房内查获的冰毒是朋友“阿佳”从广东拿给其的，毒品卖给需要的人。查获的枪支是朋友“阿发”给其的。
辨认笔录证实，周浪波从一组照片中辨认出与其一起被抓获的阿发即农海发，指认其被抓获的地点为南宁市西乡塘区友爱路友爱医院门前路边。
18、被告人农海发的供述，2014年7月份，一个叫“兄弟”（周浪波）的男子问其是否有人购买冰毒，其知道一个叫“小马喽”（韦某达）的男子以前贩卖过毒品，所以问“小马喽”是否购买毒品。8月27日11时许，“小马喽”打电话向其购买50克左右的冰毒。后其打电话给周浪波说有人要50克冰毒。周浪波叫其给购买50克冰毒的4000元，其钱不够就让周浪波的朋友“阿街”将情况跟周浪波说了。周浪波同意和其一起去与韦某达交易，等交易完成后，其马上将钱给周浪波，其与周浪波约定交易后，由周浪波给其100元报酬，周浪波也同意。后其打电话与“小马喽”约在南宁市医院旁的小巷交易。其开桂A×××××车到与周浪波约好的清川大桥下等周浪波上车，两人去到友爱医院门前路边，周浪波将烟盒装的一包冰毒交给其，其拿着冰毒下车去与“小马喽”交易，等了很久都不见“小马喽”，其回到车边就被民警抓获，民警当场从其裤子口袋内查获冰毒一包，周浪波也被抓获。经当着其面称量，从其处查获的冰毒净重49.53克，提取1.27克送检。在交易之前，“小马喽”问其冰毒的价格，其又问周浪波，周浪波说每克80元，其告诉“小马喽”。“小马喽”向其要过两次冰毒，其向周浪波要过两次冰毒，周浪波是在陈东村贩卖海洛因和冰毒的，周浪波家里偶尔也存放一些毒品。
辨认笔录证实，经辨认，农海发辨认出与其一起被抓的叫“兄弟”的男子即周浪波，指认出被抓获的地点即南宁市西乡塘区友爱路友爱医院附近路边。
原判认为，被告人周浪波、农海发违反国家毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺（冰毒）仍予贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人周浪波违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人周浪波一人犯数罪，依法应当数罪并罚。综上，根据被告人周浪波、农海发实施毒品犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第五十七条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人周浪波犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币三万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币三万元。二、被告人农海发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
上诉人周浪波上诉及其辩护人提出公安机关从周浪波租房内查获的冰毒689.3克是周浪波非法持有的毒品，不能认定为周浪波贩卖的毒品。
二审查明的事实和证据与一审相同。二审期间，上诉人及辩护人均未提交新的证据。
对上诉人周浪波的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
上诉人周浪波上诉及其辩护人提出公安机关从周浪波租房内查获的冰毒689.3克是周浪波非法持有的毒品，不能认定为周浪波贩卖的毒品。经查，本案系周浪波与农海发在共同贩卖毒品过程中被侦查人员当场抓获，尔后公安机关在周浪波租住的南宁市西乡塘区陈东村长其坪55号一楼出租房内查获689.3克毒品，证人韦某达、韦某有的证言亦证实周浪波平时有贩卖毒品的行为。根据相关法律规定，在没有证据证明查获的毒品并非用于贩卖的情况下，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。因此，本案中，公安机关从贩毒人员周浪波租屋查获的毒品依法计入周浪波贩卖毒品的数量，原判认定周浪波共贩卖含甲基苯丙胺的毒品738.83克的事实清楚，证据确实充分，对此上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人周浪波与原审被告人农海发违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍贩卖，其中，周浪波参与贩卖毒品数量大，农海发参与贩卖毒品的数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人周浪波违反枪支管理规定，非法持有自制枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。周浪波一人犯数罪，依法应当数罪并罚。周浪波的上诉理由及辩护人提出的辩护意见均不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 锐
代理审判员 宿 薇
代理审判员 植勇建
二〇一五年十二月二日
书 记 员 郝欣欣