成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2011）金牛民初字第1757号 原告四川华爰工程建设有限公司 被告冯康。 原告四川华爰工程建设有限公司（以下简称“华爰公司”）与被告冯康劳动争议纠纷一案，本院于2011年1月11日受理后，依法适用简易程序，于2011年3月14日公开开庭进行了审理。原告华爰公司的委托代理人官久兴、张义文与被告冯康的委托代理人张仕镭、蒋文范到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，华爰公司未招用冯康为其公司员工，双方既没有签订过劳动合同也不存在事实上的劳动关系。2008年8月，冯康承揽了位于四川省甘孜州乡城县娘拥隧道工程挖掘劳务，因工程甲方要求必须要有相应资质，且冯康的合伙人杨绍琦曾借用过华爰公司资质，故冒用华爰公司名义承揽工程。2008年10月21日，冯康与其工人在回乡城县的路上发生交通事故，造成冯康受伤。冯康在申请工伤认定及劳动仲裁过程中故意隐瞒华爰公司的联系方式，致使劳动部门没有听取华爰公司的意见，工伤认定及劳动仲裁裁决程序上严重违法、实体上也不符合事实。现请求判令确认华爰公司与冯康之间不存在劳动关系；驳回冯康要求华爰公司承担工伤保险待遇644062.60元的请求；诉讼费由冯康承担。 被告辩称，冯康与华爰公司之间存在事实劳动关系，冯康是在履行华爰公司的工作过程中受伤的，应当认定为工伤，其相关费用应当由华爰公司承担。成都市劳动仲裁委的仲裁裁决认定事实清楚、适用法律正确，请求判令驳回华爰公司的诉讼请求，认定双方存在劳动关系。 经审理查明，2008年10月21日，冯康乘坐由杨明强驾驶的川T*****小型货车，从新都桥向雅江县方向行驶，至国道318线川藏南线雅江县境内27KM＋200M下坡时翻于公路右5米高的坎下，造成冯康受伤。事故发生当日，冯康被送往天全县中医医院进行救治，于2008年11月19日出院，住院治疗期间冯康支付医疗费30562.20元。冯康出院后，还另行花费医疗费1088.01元及截瘫支具费30000元。同年11月27日，雅江公安局交通警察大队就上述交通事故出具的《交通事故认定书》中明确事故责任无法认定。2009年8月27日，乡城县人事劳动和社会保障局出具乡人劳社伤险认决字（2009）3号《工伤认定决定书》，该决定书载明“用人单位名称：四川华爰工程建设有限公司，住址：乡城拥水电站建安工程B标段隧道建设工地，受伤害职工姓名：冯康……经调查核实，2008年10月21日，四川华爰公司农民工冯康经公司委派，负责到成都租赁挖掘机和装载机，并负责将租用的工程设备运输到乡城娘拥隧道工地，途中发生交通事故一案经我局多方调查取证后认为：四川华爰工程建设有限公司负责人杨绍琦于2008年10月3日作为乙方代表在中国水利水电第十一工程局娘拥水电项目经理部承包了娘拥水电站建安工程B标隧洞施工工程；其次，伤者方冯康所提供的工资欠条和任清忠等工友提供的证人证言，证实了四川华爰公司与伤者冯康存在事实劳动关系。……根据《工伤保险条例》第三章第十四条一款工伤认定情形之规定，本机关认定冯康因工发生交通事故属于工伤。如不服本决定，可在收到本决定书之日起60日内向县人民政府或上一级劳动保障行政部门申请行政复议”等内容。2009年12月3日，甘孜藏族自治州劳动能力鉴定委员会就冯康的工伤伤残等级及护理依赖程序作出鉴定意见，鉴定结论为冯康的伤残等级为二级，存在大部分护理依赖，冯康为此支付鉴定费及检查费用600元。2009年12月28日，冯康向成都市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2010年12月14日，成都市劳动争议仲裁委员会出具成劳仲委裁字（2010）第1096号仲裁裁决书，裁决冯康与华爰公司之间的劳动关系解除；华爰公司到社会保险经办机构为冯康缴纳2008年8月至2009年12月28日期间的社会保险费；华爰公司支付冯康医疗费31650.20元、住院伙食补助费203元、停工留薪期工资72000元，受伤之日起至劳动能力鉴定结论作出之日止的护理费20450元、一次性伤残补助金132000元、一次性伤残津贴和一次性医疗补助金及生活护理费310809.60元、辅助器具费用30000元、劳动能力鉴定检查费600元、二倍工资差额66000元、经济赔偿金12000元，共计644062.60元。华爰公司不服上述仲裁裁决，依法提起诉讼，冯康未提起诉讼。 另查明，华爰公司未与冯康签订书面劳动合同，也未为冯康购买社会保险及工伤保险。 上述事实有交通事故认定书、工伤认定决定书、伤残程度鉴定表、劳动能力鉴定专家组鉴定意见书、病情介绍、病人入出院卡片、住院病历、出院记录、住院记录、住院费用结算票据、医疗单位专用收费票据、收据、发票、通用票据、统一门诊票据及原、被告的一致陈述在案予以证实。 诉讼中，华爰公司主张冯康并非华爰公司招用的公司员工，双方之间没有签订过劳动合同，是冯康与其合伙人冒用华爰公司名义承揽工程，故华爰公司与冯康之间不存在事实上的劳动关系，劳动部门工伤认定程序不合法，华爰公司与冯康的受伤没有任何关系，华爰公司不应承担任何责任。冯康对此不予认可，并提出冯康与华爰公司之间存在事实劳动关系，冯康于2008年8月进入华爰公司承建的位于乡城县娘拥水电站建安工程B标隧道项目工地工作，月工资为6000元，冯康是在履行职务行为过程中受伤，故华爰公司应为冯康的工伤承担赔偿责任，为此冯康提交了工程设备租赁合同、欠条、调查笔录、证明、公证书、照片予以证实。本院认为，根据《工伤保险条例》第一条“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例”及第六十一条第一款“本条例所称职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者”之规定，本案之中，乡城县人事劳动和社会保障局作为工伤认定行政主管部门依据《工伤保险条例》的规定就冯康受伤已作出工伤认定，该工伤认定决定至今未被依法撤销或确认无效，故其应具有相应的法律效力，该工伤认定决定的事实基础即是华爰公司与冯康之间存在事实劳动关系。其次，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，诉讼过程中，华爰公司未就其主张向法庭提交相关证据予以证明，故应承担举证不能的不利后果。再次，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条规定：“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力”，本案之中，就冯康提交的上述证据，华爰公司虽不予认可，但提出的证据均不足以反驳，故对冯康提交的证据，本院予以采信。综上所述，华爰公司与冯康之间应存在事实劳动关系，对华爰公司的主张，本院不予认可。 本院认为，《工伤保险条例》第二十九条第一款规定：“职工因工作遭受事故或者患职业病进行治疗的，享受工伤医疗待遇”，第六十条规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案之中，冯康因2008年10月21日所遭受的交通事故伤害，被依法认定为工伤，因华爰公司未依法为冯康缴纳社会保险费，导致冯康无法从工伤保险基金中享受工伤保险待遇。其次，冯康虽系交通事故造成的工伤，但在交警部门出具的事故责任认定书中明确责任无法认定，致使冯康无法从第三方处获得赔偿，故作为用人单位的华爰公司应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向冯康支付费用，华爰公司请求判令驳回冯康要求华爰公司承担工伤保险待遇644062.60元的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于医疗费，冯康因治疗工伤所支付的医疗费用30562.20元＋1088.01元=31650.21元，应当由华爰公司承担。关于住院伙食补助费，冯康因工伤住院治疗29天，华爰公司应当按照成都市出差伙食补助标准10元∕天的70%向冯康支付住院伙食补助费203元。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十一条规定，本案之中，冯康于2008年10月21日受伤至劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论即2009年12月3日止，华爰公司应当向冯康支付12个月的停工留薪期工资12个月×6000元∕月=72000元。关于受伤之日起至劳动能力鉴定结论作出之日止的护理费，根据冯康的受伤实际情况及工伤伤残等级，其在受伤后至劳动能力鉴定结论作出之前因生活不能自理却有护理之必要，结合案件实际情况及医疗机构护理费标准，故华爰公司应当按照50元∕天的标准向冯康支付从其受伤之日起至劳动能力鉴定结论作出之日止的护理费50元∕天×409天=20450元。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，本案之中，冯康的工伤等级为二级，故华爰公司应支付冯康一次性伤残补助金为22个月×6000元∕月=132000元。关于一次性伤残津贴、一次性医疗补助金和生活护理费，本案之中，冯康系非城镇户籍从业人员，参照《四川省劳动厅转发劳动部﹤关于农民工参加工伤保险有关问题的通知﹥的通知》第二条和《关于全省人口平均预期寿命问题的复函》（川劳社办（2006）84号）的规定，冯康伤残等级评定时年龄为35.2岁，故华爰公司应支付冯康的一次性伤残津贴、一次性医疗补助金和生活护理费为2272元∕月×（3个月＋0.3个月＋0.5个月）∕年×（71.2岁-35.2岁）=310809.60元。关于残疾辅助器具费。根据《工伤保险条例》第三十条规定，本案之中，冯康因安装截瘫支具所支付30000元，应当由华爰公司承担。关于劳动能力鉴定检查费。本案之中，冯康因工伤伤残程度所支付的鉴定费300元及人体残伤测定费300元，系本案所涉工伤产生的必然费用，应由华爰公司承担。关于二倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资”，本案之中，华爰公司与冯康建立劳动关系之日起至今未与冯康签订书面劳动合同，故华爰公司应当向冯康支付2008年9月至2009年8月期间的二倍工资差额部分为11个月×6000元∕月=66000元。关于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”之规定，本案之中，因冯康在华爰公司工作期间，华爰公司未为冯康依法缴纳社会保险费，且在冯康受伤也未向冯康支付相应的工伤保险待遇，冯康提出解除其与华爰公司之间的劳动关系请求，符合法律规定，本院应予支持，故华爰公司应根据冯康在本单位的工作年限及工资标准，按照法律规定支付解除劳动合同的经济补偿金为2个月×6000元∕月=12000元。关于社会保险费，因不属于法院受案范围，故本案之中不作处理。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第一条、第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第六十条、第六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十二条之规定，判决如下： 一、原告四川华爰工程建设有限公司与被告冯康的劳动关系解除。 二、原告四川华爰工程建设有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告冯康医疗费31650.20元，住院伙食补助费203元，停工留薪期工资72000元，受伤之日起至劳动能力鉴定结论作出之日止的护理费20450元，一次性伤残补助金132000元，一次性伤残津贴、一次性医疗补助金和生活护理费310809.60元，残疾辅助器具费30000元，劳动能力鉴定检查费600元，未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分66000元，经济补偿金12000元，共计675712.8元。 三、驳回原告四川华爰工程建设有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回被告冯康的其他请求。 原告四川华爰工程建设有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告四川华爰工程建设有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 代理审判员 朱 峰 二〇一一年四月十一日 书 记 员 程多多