山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终1186号
上诉人（原审被告）：张立群，女，1970年7月20日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：范晓强，山东睿扬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘元星，山东睿扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：田依雨，女，1991年7月8日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：辛国辉（系田依雨之夫），住济南市。
委托诉讼代理人：马培民，山东舜天律师事务所律师。
上诉人张立群因与被上诉人田依雨房屋买卖合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2017）鲁0102民初3597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月31日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
张立群上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判驳回要求张立群返还定金40万元的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用、保全费用等由田依雨负担。事实与理由：一审法院适用法律错误。1、田依雨违约延迟支付定金。一审法院认定2016年9月25日田依雨向张立群支付定金3万元，2016年9月26日支付定金37万元。依照《房屋买卖合同》约定，田依雨应于合同签订当日即2016年9月25日向张立群支付定金40万元。田依雨延迟支付定金构成违约。2、田依雨违约解除合同。一审法院认定田依雨“未能提交证据证实张立群能够办理房产证而故意拖延推诿，因此不能证实张立群存在违约行为，后双方签订补充协议，结合田依雨提交的其他证据，均无法证实张立群存在违约行为”。另，根据《补充协议》第4条约定：“甲乙双方协商一致，在甲方找到下一任买房者且与下一任买房者达成一致后，先不签订买卖合同，需甲方张立群和乙方田依雨双方协商一致且解除编号M2000076的合同后，甲方才可与下一任买房者签订买卖合同。”至田依雨起诉时，张立群尚未找到下一任买房者亦未与下一任购房者达成协议，田依雨提出解除合同，已经违反补充协议约定。田依雨单方提出解除合同构成违约。合同法第115条规定“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”故定金应不予返还。依照《诉讼费用交纳办法》规定，诉讼费用应由败诉方承担。现合同的解除因田依雨提出而导致，相应的诉讼费用、保全费用应由田依雨承担。综上，请求法院依法判决，支持张立群的上诉请求。
田依雨辩称，一、张立群称“田依雨违约延迟支付定金，依法不应返还定金”，该主张没有事实依据和法律依据。1、2016年9月25日双方签订《房屋买卖合同》，按照合同约定，田依雨在签订合同的当日，即通过中信银行济南历城支行账户向张立群交通银行账户分两笔支付定金，分别为3万元、37万元，合计40万元，其中的3万元当日到账，因当日为星期日，跨行大额转账须第二日（即9月26日星期一）才能到账，对此，张立群当时并无异议，现张立群以37万元定金第二日到账为由，主张“田依雨违约延迟支付定金，依法不应返还定金”，该主张无事实依据。2、田依雨支付的定金37万元定金于2016年9月26日到账后，张立群于2016年10月2日向田依雨出具《买卖定金收到条》，内容为：“买卖定金收到条：今收到买方田依雨购买康桥颐城小区1号楼3单元801室的房屋定金￥370000元整，（大写：叁拾柒万元整）。卖方：张立群2016年10月2日”。张立群出具定金收条的行为，足以证明张立群认可37万元第二日到账的事实。况且，2016年9月29日，田依雨继续履行合同，再次向张立群支付购房款50万元，张立群按合同约定收取了该款项，并于2016年10月2日向田依雨出具了收到50万元购房款的收据。证明张立群在收到田依雨40万元定金及50万元购房款后，是同意继续履行合同的。现在又称田依雨违约延迟支付定金，依法不应返还，该主张显然不能成立。二、张立群称“田依雨违约解除合同”，该主张不能成立。1、一审庭审中，主审法官问张立群是否同意解除双方之间的房屋买卖合同，张立群当庭明确表示同意解除。现张立群又以田依雨违约解除合同为由提起上诉，该主张显然是错误的。2、导致双方合同不能继续履行的原因，是张立群签订合同时承诺的已经可以办理房产证的信息是虚假的。田依雨将90万元房款交付给张立群后，张立群明确告知田依雨：不能确定什么时候才能办理房产证。而田依雨购买该房产的目的，是为孩子入学而购买的学区房。如果不能及时办理房产证，孩子的入学问题将得不到解决。另外，双方签订房屋买卖合同后，济南市的房价开始上涨，张立群产生惜售心态，而田依雨支付的90万元购房款又被其为其孩子出国交纳了保证金，不能即时返还，于是张立群以种种借口阻碍双方合同的继续履行，双方最终于2016年10月16日签订了《补充协议》，暂停履行合同，涉案房产由张立群另行挂牌出售。3、该《补充协议》约定：涉案房产由张立群“另行挂牌出售。关于合同的后续问题，如房款的返还、违约责任的划分等事项于双方签订解除合同协议时再予确认。”然而，双方签订该《补充协议》后，张立群一直拒绝签订解除合同协议，同时，又以其孩子出国留学需要该笔款项为由，拒绝退还田依雨90万元购房款。田依雨只好向人民法院起诉，请求判决解除双方之间的房屋买卖合同。双方签订《补充协议》后，张立群对涉案房屋另行出售，却拒不与田依雨签订解除房屋买卖合同的协议，现张立群称田依雨违约解除合同，该主张显然是不能成立的。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应当判决驳回张立群上诉，维持原判。
田依雨向一审法院起诉请求：1.请求判令解除田依雨、张立群双方房屋买卖合同；2.请求判令张立群双倍返还定金80万元；3.请求判令张立群返还购房款50万元；4.请求判令张立群承担违约金69万元；5.请求判令张立群赔偿中介佣金43700元、律师费50000元；6.请求判令张立群承担案件受理费、诉讼保全费等各项诉讼费。
一审法院认定事实：2016年9月25日，原告田依雨与被告张立群签订房屋买卖合同，双方约定被告张立群将位于济南市历下区康桥颐城P1号楼3-801室的房产出售给原告田依雨，合同约定：房屋总价款为230万元，原告田依雨于2016年11月1日前将首付款180万元存入被告张立群指定账户，双方配合办理房屋交接手续，剩余房款50万元原告田依雨于被告张立群取得房屋所有权证五日内提供办理贷款所需资料向银行申请贷款，并配合银行办理贷款手续，被告张立群予以配合，待原告田依雨贷款审批通过后五日内，双方配合办理该房产的过户手续，原告田依雨在取得房屋所有权证三日内办理贷款抵押手续，贷款由银行向被告张立群直接支付。
2016年9月25日原告田依雨支付被告张立群定金3万元，2016年9月26日原告田依雨支付被告张立群定金37万元，2016年9月29日原告田依雨支付被告张立群首付款50万元。
2016年10月16日，原告田依雨与被告张立群签订补充协议，协议约定“1、本应于乙方支付甲方伍拾万元整房款后，甲方配合乙方用其他房产做二押手续，现甲乙双方协商一致，二押暂时不做，两周之后由乙方自行决定是否做二押，甲方应予以无条件配合。2、本补充协议签订后，原合同约定条件暂停履行，此物业可由甲方再次挂牌出售，乙方无异议。3、关于合同后续问题，如房款的返还、违约责任的划分等事项与双方签订解除合同协议时再予以确认。4、甲乙双方协商一致，在甲方找到下一任买房者且与下一任买房者达成一致后，先不签订买卖合同，需甲方张立群和乙方田依雨双方协商一致且解除编号M2000076的合同后，甲方才可与下一任买房者签订买卖合同。5、甲乙双方签字后本协议生效。”
一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，并应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行协助等义务。本案中是否能够办理房屋产权登记并不以被告张立群的意志所决定，原告田依雨未能提交证据证实被告张立群能够办理产权登记而故意拖延推诿，因此不能证实被告张立群存在违约行为，后双方签订补充协议，结合原告田依雨提交的其他证据，均无法证实被告张立群存在违约行为。原告田依雨主张解除合同，被告张立群同意解除合同，一审法院予以支持。
原告田依雨主张被告张立群双倍返还定金80万元，一审法院认为本案无法证实被告张立群违约，原告田依雨要求双倍返还定金无事实及法律依据，一审法院不予支持，被告张立群应返还定金40万元。
原告田依雨主张违约金69万元、中介佣金43700元、律师费50000元，一审法院认为本案无法确定被告张立群违约，因此原告田依雨主张违约金69万元、中介佣金43700元、律师费50000元，均无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上，判决：一、解除原告田依雨与被告张立群之间编号为M2000076的房屋买卖合同。二、被告张立群于判决生效之日起10日内向原告田依雨返还定金40万元。三、被告张立群于判决生效之日起10日内向原告田依雨返还购房款50万元。四、驳回原告田依雨的其他诉讼请求。如果未按判决所指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23470元，由原告田依雨承担13330元，被告张立群承担10140元；保全费5000元，由被告张立群负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为张立群关于涉案40万元定金不予返还的主张能否成立。涉案房屋买卖合同约定田依雨于买卖合同签订时即2016年9月25日向张立群支付定金40万元，田依雨于2016年9月25日支付定金3万元，于9月26日向张立群转账37万元，张立群已经实际收取了上述40万元并出具收到条，故应当认定双方以实际行动变更了合同约定的定金支付时间。现张立群又主张田依雨逾期一天交付37万元定金，与事实不符，本院不予采信。张立群以田依雨逾期交付定金构成违约为由主张上述40万元定金不退，没有事实依据，本院不予支持。
综上所述，张立群的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7300元，由上诉人张立群负担。
本判决为终审判决。
审判长 闫振华
审判员 黄宏伟
审判员 李 静
二〇一八年四月十六日
书记员 朱俞颖