湖北省竹山县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂0323民初1067号
原告:刘卫华,男，1979年9月23日出生，汉族，个体工商户，户籍地：湖北省宜城市，现住湖北省竹山县。
被告：柯伟，男，1989年9月10日出生，汉族，农民，住湖北省竹山县。
被告：柯明，男，1994年12月10日出生，汉族，农民，住湖北省竹山县。
二被告共同委托诉讼代理人：罗述麒，竹山县官渡法律服务所法律工作者。
被告：竹山县擂鼓镇佑城社区居民委员会。
法定代表人：杨广山，居委会主任。
委托诉讼代理人：袁春芳，1969年11月8日出生，居委会计生专干，住湖北省竹山县。
委托诉讼代理人：师贞富，湖北弘亚律师事务所律师。
原告刘卫华与被告柯伟、柯明、竹山县擂鼓镇佑城社区居民委员会（以下简称社区居民委员会）健康权纠纷一案，本院于2018年5月8日立案受理后，被告柯伟、柯明于2018年5月14日以社区居民委员会在本案处理结果上存在利害关系，申请追加社区居民委员会为本案被告，本院依法通知社区居民委员会参加诉讼，由审判员卢涛适用简易程序于2018年5月23日和7月3日二次公开开庭进行了审理。原告刘卫华，被告柯伟、柯明及其共同委托诉讼代理人罗述麒、被告社区居民委员会的委托诉讼代理人袁春芳（二次未到庭）、师贞富均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘卫华向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告柯伟、柯明赔偿原告各项损失92536.80元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月1日中午1时左右，在竹山擂鼓镇护驾木业公司工地，被告柯明驾驶的由柯伟所有的挖掘机将我左脚挖伤，我被送往竹山县人民医院住院治疗9天，于10月10日出院。经医院诊断：左足第1趾开放性损伤并离断，左足第2趾近节骨折。后又在擂鼓护驾医院继续住院治疗至10月31日出院后基本恢复。2018年2月16日我委托竹山弘宇法医司法鉴定所对我的伤情进行司法鉴定，评定为十级伤残，我住院期间被告仅垫付了5000元医药费用，其他费用不闻不问。根据法律规定，公民的身体健康权不受侵犯。由于被告将我的脚挖伤致残，造成我各项损失具体明细为：医疗费6314.68元、误工费22400元（200元∕天×118天）、护理费1950元（70元∕天×28天）、住院伙食补助费1500元（55元∕天×28天）、营养费900元（30元∕天×28天）、残疾赔偿金58772元（参照2017年城镇居民可支配收入标准计算）、鉴定费700元，合计92536.68元。
被告柯伟、柯明辩称：将原告脚挖伤无异议。本案原告刘卫华当时在施工现场观望，在施工过程中由于柯明没有看到刘卫华，致使柯明将刘卫华致伤。刘卫华应当承担主要责任；柯伟与佑城社区居民委员会是雇佣关系，因为在2017年10月1日13时佑城社区居民委员会书记何艳给柯伟打电话，请柯伟把挖机开到事故现场，当时柯伟叫柯明把挖机开去现场施工，在有社区干部袁春芳监督下实施作业，从而造成原告受伤，擂鼓镇佑城社区居民委员会应承担相应的责任；刘卫华在竹山弘宇司法鉴定所的鉴定意见，我方不排除申请重新鉴定的可能；误工费、护理费、伙食补助费、营养费等费用，刘卫华起诉的标的过高，与事实不符，刘卫华总共住院21天，应按实际住院天数及法律规定据实核算；柯伟与柯明之间是雇佣关系，由柯明承担主要责任，柯伟承担连带责任。医疗费没有异议；误工费参照居民服务业计算，每天89.53元，时间应当不超过住院时间；护理费没有异议；住院伙食补助费应当按照每天40元计算，合计1120元；营养费有异议，不应当计算；残疾赔偿金如果申请重新鉴定后依然是十级伤残意见，我们就认可；鉴定费在过错责任原则下，按责任划分承担。
被告社区居委会辩称：佑城社区居民委员会与申请人柯伟之间不存在雇佣关系；申请人柯伟追加佑城社区居民委员会为被告没有任何法律和事实依据；佑城社区居民委员会不应当承担任何赔偿责任；原告基于诉权处分原则并未向佑城社区居民委员会提出相应的诉求，故本案申请人申请追加佑城社区居民委员会为被告错误。当时的具体情况是：2017年10月1日13时左右，因当时下大雨，护驾木业公司由于排水不畅，厂区进水，护驾木业公司的实际经营人刘卫华向政府电话求救，擂鼓镇综治办给社区袁春芳打电话，叫袁春芳给挖掘机师傅带个路，到护驾木业公司抢险挖沟排水，袁春芳把挖掘机带过去后，把刘卫华喊出来交代几句就走了。没有带路就要承担民事责任的道理。请依法驳回对居委会的请求。
本案经审理认定事实如下：2017年10月1日13时左右，因下大雨，原告刘卫华所经营的竹山擂鼓镇护驾木业公司厂区进水1米多深，积水无法疏通，原告刘卫华向竹山擂鼓镇人民政府和擂鼓镇佑城社区居委会电话求救，请求佑城社区居民委员会书记何艳帮忙联系挖掘机到厂区挖沟排水，被告柯伟将挖掘机拖至木业公司后，由柯明驾驶挖掘机进行现场作业，疏浚排水沟渠，由于四周全部为积水，沟渠具体位置不明，原告刘卫华现场指挥挖掘作业，在被告柯明实施挖沟排水作业时，将原告刘卫华左脚挖伤，原告受伤后被送至竹山县人民医院治疗九天，经诊断为：1、左足第一趾开放性损伤并离断；2、左足第二趾近节趾骨骨折。支付医疗费5446.13元。在竹山擂鼓卫生院护驾分院住院19天，支付医疗费用868.55元，合计6314.68元，其中被告柯伟垫付5000元。刘卫华的伤情经竹山弘宇法医司法鉴定所鉴定，该所于2018年1月22日出具司法鉴定意见，被鉴定为十级伤残，刘卫华支付鉴定费700元。2018年5月23日被告柯伟、柯明对原告刘卫华的伤残申请重新鉴定，三方当事人共同选定湖北医药学院法医司法鉴定所对刘卫华的伤残重新鉴定，该所于2018年6月8日作出新的鉴定意见，对原告刘卫华的伤情鉴定为十级伤残。双方在庭审过程中，对原告的护理费、残疾赔偿金的计算方式和赔偿标准均无异议，而对误工费、住院伙食补助费、营养费的计算方式和赔偿标准发生争议，以及双方对各自应承担的责任出现分歧。
另查明，原告刘卫华在擂鼓卫生院护驾分院治疗期间，该院在出院记录中特别标明：患者多日未返院治疗，多次电话联系其本人，患者自述繁忙，有时间再返院治疗，在2017年10月30日下午又和患者联系，经协商，于31日办理出院手续。
经核定，刘卫华的损失为：医疗费6314.68元（含被告柯伟垫付5000元）、误工费2701元（35214元∕年÷365天×28天）、护理费1960元（70元∕天×28天）、住院伙食补助费1120元（40元∕天×28天）、残疾赔偿金58772元（原告本人参照2017年城镇居民可支配收入标准计算）、鉴定费700元，合计71567.68元。
上述事实，有医药费发票，竹山县人民医院、竹山县擂鼓卫生院护驾分院出院记录，二家卫生院病情证明，鉴定意见、及当事人陈述在卷佐证。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案是一起因挖掘机在实施抢险救灾过程中，由于疏忽大意，挖掘机与现场指挥人员之间发生人身损害事故而引起的损害赔偿纠纷。被告柯明在实施挖掘机操作过程中，由于疏忽大意，忽视安全，对原告刘卫华造成损害，应当对原告刘卫华的损害承担赔偿责任。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。被告柯明系柯伟雇请的挖掘机司机，双方之间为雇员与雇主的关系，柯伟与柯明之间应当承担连带责任。原告刘卫华由于忽视安全，明知在挖掘机机械臂作业范围内禁止人员走动和进入，其进入机械臂下指挥作业，对损害后果亦应承担相应的民事责任。被告竹山擂鼓镇佑城社区居民委员会在镇政府安排和原告的要求下，帮忙介绍挖掘机到原告经营的木业公司抢险救灾，对原告的损害，既无过失也无故意，其对原告不应当承担民事责任。针对原告请求赔偿问题，原告刘卫华要求被告赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费，因双方无异议，本院予以确认，对误工费、住院伙食补助费、营养费，双方发生争议，本院按照法律规定及医嘱，只能按照28天住院时间计算误工费用和住院伙食补助费用，理由是原告在竹山县人民医院住院治疗9天后回到擂鼓卫生院护驾分院治疗期间，该院在出院记录中特别标明：患者多日未返院治疗，多次电话联系其本人，患者自述繁忙，有时间再返院治疗，说明原告行动不受限制，本院从合理性出发，加之原告左足第一趾开放性损伤并离断、左足第二趾近节趾骨骨折，其住院期间的误工费用应当予以计算。住院伙食补助费用，本院酌情以40元每天计算。营养费根据原告伤情，无加强营养医嘱，不予认定；根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。由于原告所提交的医院证明与其请求相互矛盾，故原告的误工损失本院按照其住院时间确定。护理费要根据医疗机构或者鉴定机构的明确意见，可以参照确定护理人员人数。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
综上所述，原告刘卫华因此次事故造成的损失，被告柯伟、柯明应当承担相应的赔偿责任，原告刘卫华由于自身存在过错，亦应承担相应的民事责任，被告竹山擂鼓镇佑城社区居民委员会无过错，不应当承担民事责任。根据《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告柯伟赔偿原告刘卫华各项损失57000元（71567.68元×80%），扣除被告柯伟已垫付5000元，原告刘卫华实际应获赔偿52000元；被告柯明承担连带赔偿责任；
二、原告刘卫华自己承担14567.68元；
三、被告竹山县擂鼓镇佑城社区居民委员会不承担责任；
四、驳回原告刘卫华其他诉讼请求。
上述赔偿支付时间，在本判决书生效后十日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务*日万分之一点七五*迟延履行期间）。
本案受理费926元，因适用简易程序减半收取463元，由被告柯伟、柯明承担300元，原告刘卫华承担163元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。
审判员 卢 涛
二〇一八年七月四日
书记员 蔡远乐