甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终3009号上诉人(原审原告)刘华，女，l970年8月27日出生，汉族，无固定职业，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：周建欧，甘肃英之剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：王伟，甘肃英之剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘肃利佳化工有限责任公司，住所地：兰州市西固区。法定代表人：郭榕，该公司经理。委托诉讼代理人：祁世刚，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金柱，甘肃正天合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）郭榕，男，l970年5月21日出生，汉族，甘肃利佳化工有限责任公司经理，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：祁世刚，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金柱，甘肃正天合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘红豆，女，1964年12月20日出生，汉族，无固定职业，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：祁世刚，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金柱，甘肃正天合律师事务所律师。上诉人刘华因与被上诉人甘肃利佳化工有限责任公司、郭榕、刘红豆股权转让纠纷一案，不服兰州市西固人民法院（以下简称一审法院）（2017）甘0104民初111号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2017年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。刘华的委托诉讼代理人王伟，被上诉人郭榕、甘肃利佳化工有限责任公司、刘红豆的委托诉讼代理人祁世刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘华上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回一审法院重新审理；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决严重违反法定程序。1.一审审理期限超出了法定期限。本案2017年1月10日立案，一审判决书于2017年9月22日送达上诉人，审理期间历时8个月零12天，违反了《民事诉讼法》第一百六十一条关于适用简易程序审理期限的规定。2.《甘肃政法学院司法鉴定中心终止鉴定告知书》未经庭审质证。《甘肃政法学院司法鉴定中心终止鉴定告知书》甘政司2017(文书)鉴字第302号鉴定意见，作为本案的证据之一，没有经双方当事人质证，违反了《民事诉讼法》第六十八条证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证的规定。3.剥夺上诉人合法诉权。在第一次庭审中针对185万元付款，上诉人陈述是甘肃利佳公司归还给上诉人用以偿还对外融资款的其中一笔，与本案无关，而被上诉人辩称是支付给刘华的补偿款。针对以上争议焦点一审法院当庭责令上诉人提供上诉人向他人还款的证据，让被上诉人提供甘肃利佳化工有限公司的账目。在法庭责令双方提交证据的期间内，上诉人向原审法庭提交了《承诺书》一份，该《承诺书》可清楚的显示185万元款项的性质，同时认为法庭责令上诉人提供对外归还融资款的证据无需提供，另一方面对本案争议没有任何证明力。但是被上诉拒绝提供甘肃利佳公司账目。上诉人为更加清楚的查明本案事实，向法庭申请调取甘肃利佳公司账目，一审法院法官回复：”这属于责令提交的证据，无需申请调取”。在之后的庭审中，上诉人再次提出申请调取甘肃利佳公司账目，一审法院法官当庭回复：”已超过举证期限不能再申请”，上诉人再次提到曾在举证期限内向法庭申请过，一审法院法官当庭回复：”没听见”。再后来，被上诉人同意法庭查账，但一审法官不予准许。作为能够全面反映本案事实的证据即《甘肃利佳公司账目》，一审法院不准予上诉人申请调取，严重剥夺了上诉人的诉权。4.一审判决违反《民事诉讼法》处分原则。关于甘肃利佳化工有限公司支付给上诉人的185万元，被上诉人郭榕答辩称甘肃利佳化工有限公司支付上诉人的185万元款项，其中90万元是偿还被上诉人郭榕借上诉人的借款，剩余95万元支付了被上诉人的补偿款。而原审法院直接认定该185万元偿还了上诉人的补偿款，并且超出了65万元。一审法院的认定超出了被上诉人认可的金额，违反了《民事诉讼法》第十三条规定的处分原则。二、一审法院认定事实错误。本案上诉人是针对2016年3月31日，《关于甘肃立佳化工有限责任公司债务承担协议》第二条约定，由三被上诉人向上诉人补偿120万元。针对该事实，被上诉人郭榕辩称，针对该120万元在协议签订当日郭榕便委托甘肃利佳化工有限公司向上诉人支付了l85万元，其中90万元用以偿还被上诉人郭榕借上诉人的借款，剩余95万元支付了被上诉人本案所诉的120万元补偿款。而一审法院直接认定根据被上诉人甘肃立佳化工有限责任公司支付上诉人185万元的相关付款凭据便能证明被上诉人履行了案涉协议约定120万元偿还义务不当。第一，一审法院认定的事实明显与被上诉人的答辩不一致。第二，上诉人主张的款项金额为l20万元，而甘肃利佳化工有限公司支付给上诉人的款项金额为l85万元，明显付款金额与上诉人主张不能对应。同时上诉人一再强调该185万元属于利佳公司支付给上诉人归还的对外融资款，并出具了证据《承诺书》非常明确的印证了该观点，但一审依然武断的作出了错误的认定。第三，从付款的用途来看，非常明确的显示为还款，完全与本案上诉人所主张的补偿款不一致。三、一审法院对于《承诺书》不予采信毫无法律依据。首先，从形式要件来讲，该《承诺书》是上诉人离开甘肃利佳公司时郭榕作为公司新的法定代表人向上诉人所出具，形式和内容都由郭榕制作，上诉人无法要求制作人签字。其次，该《承诺书》不属于《民事诉讼法》第一百一十五条规定的单位向法院提供的证明材料，无需单位负责人或制作人签字。第三，一审法院从该《承诺书》的形式上对该证据予以否定没有法律依据。第四，从举证责任来讲，被上诉人对该证据提出鉴定，最终鉴定机构作出终止鉴定的结论，应当由被上诉人承担举证不能的责任。对于上诉人所主张的l20万元债权，上诉人提供了相应的证据证实，被上诉人与原审法院也对该事实予以认可。作为被上诉人所出示的l85万元付款凭证，从金额、用途来看均不能证实是用于偿还上诉人l20万元补偿款，因此被上诉人应当进一步举证。上诉人针对被上诉人所提供的反驳证据《承诺书》足以推翻被上诉人辩驳观点。能够全面还原本案事实的证据《甘肃利佳公司账目》在法庭责令被上诉人提交后，被上诉人拒不提交且该证据由被上诉人保存，应当由被上诉人承担举证不能的责任。综上所述，原审法院在诉讼程序、认定事实、证据采信、举证责任分配均存在错误，现上诉人为维护自身合法权益，提起上诉，望依法公正裁判。郭榕和甘肃利佳化工有限责任公司、刘红豆辩称，一、一审审理过程符合《民事诉讼法》及其相关法律规定。1.被答辩人在上诉状中称一审判决超过法定审理期限缺乏法律依据。本案于2017年1月19日立案，审理过程中，因被答辩人在本案第一次开庭审理结束后，利用其本人在甘肃利佳化工有限责任公司担任法定代表人身份期间持有的盖有甘肃利佳化工有限责任公司公章的空白文件，在该文件上套印《承诺书》，在本案第二次开庭调解的过程中提交了该证据。答辩人迫于无奈，不得不申请一审法院对该文件上的打印内容的形成时间进行委托鉴定。一审法院依照法定程序通知被答辩人与答辩人代理律师依法抽取鉴定中心为甘肃省政法学院，甘肃省政法学院受理委托后，通知被答辩人与答辩人代理人认真核实情况。经过甘肃省政法学院对鉴定事项研究后，告知一审法院《承诺书》中没有任何手写内容，《承诺书》中的打印内容的形成时间目前尚无法鉴定。甘肃政法学院于2017年9月将该反馈结果送达一审法院，一审法院立刻组织质证程序，对甘肃政法学院的鉴定结果依法进行了质证。依照相关法律规定，鉴定时间不计算在法院审理案件的审理期限内。一审法院依法适用简易程序，在审理期限内结案，一审法院组织本案当事人进行数次调解，最终因调解无果，才依法对本案一审过程中提交的各项证据进行了认定，最终做出了判决。被答辩人单方认为一审法院违法程序，该说法明显与事实不符。2.答辩人于2016年4月1日通过招商银行《付款回单》及被答辩人刘华本人书写的《借条》一份，已经证明由甘肃利佳化工有限责任公司支付给被答辩人l85万元，答辩人主张该185万元中其中有120万元是支付给被答辩人的120万元补偿款中的一部分，剩余65万元是甘肃利佳化工有限责任公司支付给被答辩人的其他款项。被答辩人主张该185万元系被答辩人与答辩人之间存在其他债权债务关系，但又不能拿出任何证据进行证明。基于此，一审法院依照上述证据对本案的事实予以了认定，并客观合理的进行了判决，与法有据。被答辩人向一审法院提出要求对甘肃利佳化工有限责任公司的账目进行查询，属于无理要求，一审法院不予准许合情合理，与法有据。二、一审法院对被答辩人在本案第一次开庭结束后提交的《承诺书》不予认定，与法有据。1.在本案的一审审理及被答辩人诉郭榕民间借贷纠纷一案(原一审)，西固区人民法院民二庭及西固区福利路法庭审理的过程中(2017年4月之前)，法院多次要求被答辩人举证除因被答辩人与答辩人的约定产生的l20万元债权、债务之外的其他证据，被答辩人都无法拿出任何证据证明甘肃利佳化工利佳化工有限责任公司向刘华支付l20万元的补偿款、郭榕向刘华支付90万元的借款、甘肃利佳化工有限责任公司向刘华支付了l85万元之后，双方受否存在其他债权债务关系，却在郭榕与刘华的民间借贷纠纷二审(2017年5月)拿出一份由甘肃利佳化工有限责任公司出具的《承诺书》，一审法院对《承诺书》认定有理有据，该承诺书的内容明显形成于2017年4月之后。被答辩人为了混淆是非，在刘华诉郭榕民间借贷纠纷一案败诉后，不计后果，不计手段，利用其手中持有的盖有甘肃利佳化工有限责任公司公章的空白文件打印了该《承诺书》，己达到改变原民间借贷纠纷的裁判后果，并在本案第一次开庭答辩结束后，提价了该证据。答辩人请求贵院依法查明该事实，维护法律的公平正义。2.一审法院判决将甘肃利佳化工有限责任公司支付给刘华的l85万元中的120万元优先用于顶抵甘肃利佳化工有限责任公司欠付刘华的补偿款，合情合理，不违背处分原则。依照一审法院查明的事实，甘肃利佳化工有限责任公司应当给被答辩人支付120万元的补偿款，至于郭榕本人欠付刘华的90万元，该案正在由西固区福利路法庭正在审理，是否用偿还结余的款项顶抵郭榕欠付刘华的欠款，不属于本案审理的范围。综上所述，一审法院认定事实清楚，审判程序正当，适用法律正确，答辩人请求二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。刘华向一审法院起诉请求：l.判令三被告支付原告补偿款壹佰贰拾万元整；2.判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：对有争议的证据和事实，一审法院认为，关于原告向本院提交的《承诺书》，被告对该承诺书的真实性提出异议，认为原告之前作为甘肃利佳化工有限责任公司的法定代表人，其手中存有盖有甘肃利佳化工有限责任公司公章的空白文件，该承诺书内容系原告为达到改变本案其他案件审理结果，蓄意伪造，并申请进行对该承诺书内容的形成时间进行鉴定。之后，本院委托甘肃政法学院对该承诺书的形成时间进行鉴定，但因鉴定材料不具备鉴定条件，且申请鉴定事项超出鉴定机构鉴定技术条件范围，甘肃政法学院终止鉴定，并将鉴定材料退回至本院。本院认为，首先，从该《承诺书》的整体分析，没有单位负责人或制作人的签字，不符合证据的形式要件，承诺人字样与落款日期距离明显，公司印章与文字部分没有叠加，明显加盖在留白处；其次，原告除对其与被告之间因涉案约定而产生的120万元债权债务外，还对存在其他债权债务的数额负有举证义务，但原告未能举证证实；最后，根据原告提交的《关于甘肃利佳化工有限责任公司各股东责、权、利共享决定说明》、《关于甘肃利佳化工有限责任公司债务承担的协议》及清算单2份，均未提到刘华对外融资为公司借款585万元的事实；基于以上，原告有义务举证排除上述合理的怀疑，由于原告对此未能举证证明，故对该份《承诺书》的证明力不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2016年3月31日，甲方刘华、乙方刘红豆、丙方郭榕，目标公司甘肃利佳化工有限责任公司签订《关于甘肃利佳化工有限责任公司债务承担协议》，约定，甲乙方均系目标公司甘肃利佳化工有限责任公司的合法股东，甲方持有目标公司40％股权，乙方持有目标公司60％的股权；截至本协议签署之日，目标公司尚有3450万元银行贷款债务，其中兰州银行贷款3200万元，招商银行贷款250万元。股东刘华以自己名下位于西固区福利路街道山丹南街五号，房权证兰房(西私)产字第7936号和西固区福利路街道福利东路411号，房权证兰房(西私)产宇第12464号共计两套的房产为目标公司上述贷款提供抵押担保并向债权人出具个人无限连带责任承诺函；本协议生效后3日内，乙丙双方及目标公司向甲方支付l20万元的抵押担保补偿款。甲方在债权人实现债权处置抵押物时，应予以积极配合。2016年4月1曰，被告通过招商银行《付款回单》一份及原告刘华本人书写的《借条》一份，被告甘肃利佳化工有限责任公司向原告支付还款l85万元。2016年4月6曰，原告与被告签订《甘肃利佳化工有限责任公司股权转让协议书》，该协议记载刘华自愿退出甘肃利佳化工有限责任公司，并将其持有的40％股权(出资)400万元整，转让给受让方郭榕，郭榕自愿接受。2016年4月7日，刘华、刘红豆、郭榕签订了《关于甘肃利佳化工有限责任公司各股东责、权、利共享的决定说明》，主要内容为，甘肃利佳化工有限责任公司自2004年起成立，郭榕和刘华未向公司提供任何资金，利佳公司的经营资金全部来自于刘红豆向银行申请的贷款和借款，同时也未向银行做全额抵押；因此利佳公司从2004年作为三方合作公司，各股东并无私人原始资金的个人投入，全部资金为银行贷款或借款；三方责、权、利终止于2016年4月1日作为三方合作之前的约定和各方责任，其刘华不再承担任何利佳公司由2016年4月1日之前产生的责、权、利的后果和权利，但刘华应协助利佳公司解决2016年4月以前的各项债权、债务未解决的事情；自2016年4月l起，刘华自动放弃解除三方合作关系，因此将甘肃利佳化工有限责任公司法定代表人转移至郭榕出任，从2016年4月1日以后利佳公司进行的任何业务与产生的债权、债务与刘华及刘红豆都无任何关系，全部由变更后法人郭榕个人承担。同日，刘华、刘红豆、郭榕就甘肃利佳化工有限责任公司应收账款、应付账款及固定资产三方进行了确认。2016年4月13日，原、被告在兰州市工商局办理了法定代表人变更手续，将法定代表人由原告刘华变更为被告郭榕。一审法院认为，原、被告于2016年3月31日签订的《关于甘肃利佳化工有限责任公司债务承担协议》，协议约定被告向原告支付120万元，作为原告为被告甘肃利佳化工有限责任公司提供银行贷款担保的补偿款，该协议约定系原、被告双方真实的意思表示，不违反法律的强制性规定，本院予以确认。关于被告提交的2016年4月1日被告通过招商银行《付款回单》一份及原告刘华本人书写的《借条》一份，证明被告甘肃利佳化工有限责任公司已经向原告支付l85万元，原告认为该l85万元系甘肃利佳化工有限责任公司向原告支付的其他款项。本院认为，根据被告的举证可知，其在上述协议签订的第二日即向原告给付人民币l85万元，超出协议约定给付额65万元。这也印证了原告主张的其与被告之间除存在因上述协议约定而产生的120万元债权、债务外，尚存在其他债权、债务事实的真实性。但因被告给付原告的款额已经远超在本案中涉及协议约定的120万元，在此情形下，若原告主张被告未履行涉案协议约定的120万元的金钱给付义务，原告就对其与被告之间因涉案约定而产生的120万元债权债务外，还对存在其他债权债务的数额负有举证义务。但因原告未能举证证明，所以被告在本案中举证给付原告l85万元的相关付款凭据便能证明其履行了因涉案协议约定而向原告负有的120万元债务的偿还义务。综上所述，本院对原告的诉请不予支持。另外，本案的案由应为合同纠纷。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条，《中华人民共和国合同法》第九十一条第(三)项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条的规定，判决如下：驳回原告刘华的诉讼请求。减半收取的案件受理费7800元，由原告刘华负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院除对甘肃利佳化工有限责任公司、郭榕、刘红豆向刘华还款120万元认定有误外，其他事实清楚，本院予以确认。另查明，甘肃利佳化工有限责任公司、郭榕、刘红豆向刘华支付补偿款95万元。本院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。郭榕在本案一审答辩意见和庭审中，明确表示2016年4月1日甘肃利佳化工有限责任公司向刘华支付的l85万元中，95万元归还的是120万元中的补偿款，90万元归还是的个人欠刘华的借款，尚欠25万元，故被上诉人还应向刘华支付25万元补偿款。关于上诉人与被上诉人存在的其他债权债务关系和《承诺书》，因与本案120万元补偿款给付没有关联，本案不予审查。关于一审审判程序是否违法的问题。经查，本案扣除鉴定和调解期间后，不存在超审限的问题。一审审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，不予采信。综上所述，刘华的部分上诉请求成立，应予支持；部分上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百一十八条、第一百三十四条、第一百三十五条、第一百三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销兰州市西固区人民法院（2017）甘0104民初111号民事判决；二、甘肃利佳化工有限责任公司、郭榕、刘红豆于本判决生效后十日内向刘华支付补偿款25万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7800元，二审案件受理费15600元，共计23400元，由刘华负担18525元，甘肃利佳化工有限责任公司、郭榕、刘红豆负担4875元。本判决为终审判决。审判长  王瑞莲审判员  石 林审判员  张煜枫二〇一八年一月十七日书记员  徐 倩????????1