河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀06民终3913号
上诉人（原审被告）：张士耀，男，1955年5月20日出生，汉族，住保定市清苑区。
委托诉讼代理人：苑康，河北上广律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：北京中企联合投资有限公司，住所地北京市西城区三里河二区11号院3号楼一层152室。
法定代表人：卢建明，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张维杰，河北陈丽萍律师事务所律师。
上诉人张士耀因与被上诉人北京中企联合投资有限公司（以下简称中企公司）股权转让纠纷一案，不服河北省保定市清苑区人民法院（2015）清民初字第727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张士耀及其委托诉讼代理人苑康、被上诉人北京中企联合投资有限公司的委托诉讼代理人张维杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张士耀上诉请求：1、依法撤销一审判决书，驳回中企公司诉讼请求；2、上诉费由中企公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。1、协议签订后，从2011年9月16日第一笔打款到2012年5月24日，就已经给付被上诉人第一期股权转让款3000万元，同时还多付出200万元，上诉人已履行约定的付款义务，但是被上诉人未按约定履行“并负责协调乐陵市政府以保证项目开发正常进行”的义务，构成违约。2、被上诉人收到上诉人的股权转让款之后，本应即时将67%股权转让给上诉人，但一直推脱至2014年11月份才将其名下66%的股权转让给上诉人，构成违约。3、被上诉人收到股权转让款后，应当依法开具带税章的收款收据，但至今未开具税务发票，此行为不但违约，更是违法。4、经核实，土地证上记载的207.07亩土地不真实，实质只有195.74亩，相差11.33亩。与股权转让协议第四条第1款约定“转让方(即被上诉人)保证转让的目标公司股权不存在权利瑕疵”的约定不符。二、一审法院判决结果错误。被上诉人违约在先，原审法院在认定事实错误的前提下出具错误判决结果。
中企公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求不能成立，被上诉人不存在违约行为，双方的交易过程，上诉人于2015年3月1日进行了认可确认，请求驳回上诉，维持原判。
中企公司向一审法院起诉请求：1、解除中企公司、张士耀之间签订的股权转让协议；2、判令张士耀返还中企公司在保定中基建业房地产开发有限公司66%的股权及该公司位于山东省乐陵市开元东路北侧地块66%的开发房地产项目，并协助中企公司办理过户手续；3、张士耀向中企公司支付违约金19999998元；四、全部诉讼费用由张士耀承担。
一审法院认定事实：2012年5月8日中企公司、张士耀签订了股权转让协议一份，该协议中载明：转让方：北京中企联合投资有限公司，受让方：张士耀，保证人：保定中基房地产开发公司，鉴于：1、转让方系持有“保定中基建业房地产开发公司”（下称目标公司）67%股权的股东，目标公司在山东省乐陵设有分公司，该公司在位于山东省乐陵市开元东路北侧地块开发房地产项目（下称乐陵项目），现转让方同意将其持有的目标公司和乐陵项目转让于受让方。2、受让方已对目标公司及乐陵项目的情况及现状进行了充分的了解，包括但不限于：目标公司的股权结构、乐陵项目的土地及相关状况、目前的当地市场状况等等，愿意受让转让方转让的上述股权。双方依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》及有关法律、法规的规定，就转让方将其持有的目标公司股权转让于受让方的有关事宜，经双方协商一致达成如下协议：第一条股权转让：转让方将其持有的目标公司67%的股权转让于受让方，受让方已对该股权及目标公司进行了充分的了解，愿意按照本协议约定有偿受让该股权。第二条股权转让款：受让方就上述目标公司和乐陵项目转让，向转让方共支付转让款人民币六千万元，支付方式为：1、本协议签订时，受让方向转让方支付股权转让款的50%，计人民币三千万元。2、本协议生效后的三个月内，受让方向转让方支付股权转让款的50%，计人民币三千万元。第三条：股权变更登记本协议生效后，双方就上述股权转让，共同办理目标企业的工商变更登记手续，办理手续的相关行政费用由受让方承担。第四条：双方义务1、转让方保证所转让的目标公司股权不存在权利瑕疵，并负责协调乐陵市政府保证项目开发正常进行，其中所产生的费用由受让方承担。2、在办理上述股权转让的工商变更登记手续过程中，按照工商部门要求而提供的《股权转让协议》若与本协议有抵触的，以本协议约定为准。3、在受让方未支付转让方全部转让款之前，受让方不得将所受让的目标公司股权进行转让。第五条：违约条款：若受让方违反本协议的约定，逾期向转让方支付股权转让款的，则每延迟一日，受让方应向转让方支付款额5‰的滞纳金，逾期支付超过30日后，转让方有权解除本协议，若转让方解除本协议，则受让方承担以下违约责任：1受让方将其所受让的目标公司股权无条件全部转回于转让方。2、向转让方支付违约金人民币二千万元，并赔偿由此给转让方造成的全部经济损失。……第八条：合同生效：1、本协议经双方签章且受让方向转让方支付了首期转让款（人民币三千万）时生效。2、本协议一式三份，由双方各执一份，一份用于有关部门登记备案使用。转让方：北京中企联合投资有限公司（北京中企联合投资有限公司印章）卢建明（签名）受让方：张士耀（指印）。保证人：张景涛（指印）王醒狮（指印）签订日期：2012年5月8日。该协议签订后，2014年4月28日经保定中基建业房地产开发有限公司股东会决议，决定中企公司将其持有的保定中基建业房地产开发有限公司的67%股权中的6%股权转让给尹新民，同日，保定中基建业房地产开发有限公司通过了章程修正案，确定将中企公司持有的保定中基建业房地产开发有限公司的67%股权中的6%股权登记在尹新民的名下，对该事实，张士耀认可中企公司对尹新民股权的过户视同是中企公司对张士耀股权的过户。2014年10月20日经保定中基建业房地产开发有限公司股东会决议，决定中企公司将其持有的保定中基建业房地产开发有限公司的61%股权中的60%股权转让给张士耀，同日，保定中基建业房地产开发有限公司通过了章程修正案，确定将中企公司持有的保定中基建业房地产开发有限公司的61%股权中的60%股权登记在张士耀的名下。后因中企公司、张士耀为股权转让事宜发生纠纷，2015年5月中企公司诉于本院，要求解除中企公司、张士耀之间签订的股权转让协议，判令张士耀返还中企公司在保定中基建业房地产开发有限公司66%的股权及该公司位于山东省乐陵市开元东路北侧地块66%的开发房地产项目，并协助中企公司办理过户手续，张士耀向中企公司支付违约金19999998元，诉讼费用由张士耀负担。张士耀称，2012年5月20日以前张士耀已经向中企公司交付3200万元，转让协议已经生效，但中企公司一直未办理股权过户，直到2014年10月21日以后才过户，2012年5月8日中企公司、张士耀同时签订了两份协议，中企公司只提交了一份，在提交的这份协议中约定中企公司协助张士耀办理相关事宜，但中企公司没有履行，只是张士耀在做，在这几年间都是张士耀去协商，中企公司违约在先，张士耀不应承担违约责任，张士耀不同意解除股权转让协议。在举证期间内，中企公司向本院提供了下列证据：1、股权转让协议书一份。2、指定向第三方履行合同通知书一份，该通知书载明，鉴于北京中企联合投资有限公司与张士耀于2012年5月8日签订了《股权转让协议》，约定北京中企联合投资有限公司将持有的本公司股权转让于张士耀，张士耀已按照《股权转让协议》的约定开始向北京中企联合投资有限公司支付股权转让款，现张士耀特书面通知北京中企联合投资有限公司：将所持有的保定中基建业房地产开发有限公司的6%股权转让于尹新民，该转让履行完后，视为北京中企联合投资有限公司根据与张士耀于2012年5月8日签订的《股权转让协议》的约定，先行部分履行对张士耀股权的转让，张士耀与尹新民之间的转让对价等事宜，由张士耀与尹新民双方另行约定。通知人签章：张士耀（签名）2014年5月5日。3、2014年10月20日保定中基建业房地产开发有限公司股东会决议一份，该决议载明，会议应到股东五人，全部出席，会议就股权转让问题进行了表决，现决议如下：此次转让的股权，是权能完整，依法可以转让的股权，经其他股东一致同意，股东北京中企联合投资有限公司将其持有本公司的61%（305万元）股权中的60%（300万元）股权平价转让给股东张士耀。……。4、2015年3月1日会谈纪要一份，该会议纪要载明，时间：2015年2月14日地点：北京航天桥湘鄂春餐厅参加人：卢建明、张士耀，卢建明先生代表北京中企联合投资有限公司（简称中企）与张士耀先生关于执行张士耀与中企的股权转让协议（以下简称“该协议或者协议”）的有关内容进行了充分的交流和沟通，并达成如下共识：1.2012年5月8日双方达成的股权转让协议已经正式履行，且双方均认为该协议有效，对于已经执行的部分没有任何异议。2.中企在全额收到张士耀支付的第一笔股权转让款（三千万元整）后一周，即2014年11月15日，将持有的保定中基建业房地产公司（简称“中基建业”）66%股权按照协议的约定转让给张士耀并在工商管理部门进行登记备案，按照双方的约定，现中企尚有中基建业1%的股权，待张士耀全部支付股权转让款后，中企再将该1%股权转让给张士耀。3.张士耀依据该协议的约定尚需支付给中企股权转让款三千万元整。……注：只要不改变协议内容，怎么办都行。张士耀。2015年3月1号。上述内容中，“注：只要不改变协议内容，怎么办都行。张士耀。2015年3月1号”的内容均由张士耀书写。庭审中，本院出示了根据原告的申请清苑区人民法院调取的保定中基建业房地产开发有限公司在保定市工商行政管理局的档案资料。该档案资料中载明以下内容：2014年4月28日经保定中基建业房地产开发有限公司股东会决议，决定中企公司将其持有的保定中基建业房地产开发有限公司的67%股权中的6%股权转让给尹新民，同日，保定中基建业房地产开发有限公司通过了章程修正案，确定将中企公司持有的保定中基建业房地产开发有限公司的67%股权中的6%股权登记在尹新民的名下；2014年10月20日经保定中基建业房地产开发有限公司股东会决议，决定中企公司将其持有的保定中基建业房地产开发有限公司的61%股权中的60%股权转让给张士耀，同日，保定中基建业房地产开发有限公司通过了章程修正案，确定将中企公司持有的保定中基建业房地产开发有限公司的61%股权中的60%股权登记在张士耀的名下。经张士耀对上述证据进行质证，张士耀对股权转让协议书一份、2014年10月20日保定中基建业房地产开发公司股东会决议一份、2015年3月1日会谈纪要一份、清苑区人民法院调取的保定中基建业房地产开发有限公司在保定市工商行政管理局的档案资料的真实性无异议，对指定向第三方履行合同通知书中张士耀的签名予以否认，但认同中企公司对尹新民股权的过户视同是给张士耀过户。庭审中，本院当庭通知张士耀：如对该通知书有异议，在五日内提交鉴定申请，逾期视为放弃申请权利。张士耀在本院指定的期限内，未向本院提出鉴定申请。庭审中，张士耀称，其在2012年5月20日左右给付中企公司转让款3200万元，经中企公司质证，中企公司称，张士耀给付转让款3000万元，在2014年11月支付，张士耀未能向本院提供相关证据。庭审中，张士耀称，中企公司应负责协调乐陵市政府开工，但中企公司没有做该项工作，经中企公司质证，中企公司否认，张士耀未能向本院提供相关证据。诉讼中，根据中企公司的申请，本院依法冻结了张士耀在保定中基建业房地产开发有限公司66%的股权（注册资本330万元），冻结期限为二年，自2015年5月28日起至2017年5月27日止，冻结了在保定中基建业房地产开发有限公司名下的位于山东省乐陵市开元东路北侧的被告张士耀66%的股权相应的土地使用权，冻结期限为二年，自2015年5月26日起至2017年5月25日止。本院依法查封了中企公司提供担保的卢建明夫妻共同财产登记在卢建明之妻郭蕾名下的位于北京市海淀区三虎桥南路6号院1号楼8门601号房产一套，查封期限为二年，自2015年6月2日起至2017年6月1日止。一审法院认为，经张士耀质证，张士耀对中企公司提供的股权转让协议书一份、2014年10月20日保定中基建业房地产开发有限公司股东会决议一份、2015年3月1日会谈纪要一份及清苑区人民法院调取的保定中基建业房地产开发有限公司在保定市工商行政管理局的档案资料的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认；对中企公司所称张士耀于2014年11月给付中企公司股权转让款3000万元的情节，因有中企公司提供的2015年3月1日会谈纪要所载明的“北京中企联合投资有限公司（简称中企）……中企在全额收到张士耀支付的第一笔股权转让款（三千万元整）后一周，既2014年11月15日，将持有的保定中基建业房地产公司（简称“中基建业”）66%股权按照协议的约定转让给张士耀并在工商管理部门进行登记备案……张士耀依据该协议的约定尚需支付给中企股权转让款三千万元整。”的内容为证，故本院对中企公司所称上述情节予以确认；中企公司、张士耀双方所签订的股权转让协议第八条中约定:“本协议经双方签章且受让方向转让方支付了首期转让款（人民币三千万）时生效”，故根据该约定，该股权转让协议在2014年11月张士耀给付中企公司股权转让款3000万元时生效；根据中企公司、张士耀双方所签订的股权转让协议第二条中“本协议生效后的三个月内，受让方向转让方支付股权转让款的50%，计人民币三千万元。”的约定，以及股权转让协议第五条中“若受让方违反本协议的约定，逾期向转让方支付股权转让款的，则每延迟一日，受让方应向转让方支付款额5‰的滞纳金，逾期支付超过30日后，转让方有权解除本协议”的约定，张士耀理应在双方约定的期限内向中企公司支付剩余的50%股权转让款3000万元，但张士耀未能在股权转让协议生效后的三个月内支付该款，而且逾期已经远远超过30日，已经符合中企公司、张士耀双方在股权转让协议中约定的解除协议的条件，故对中企公司要求解除中企公司、张士耀之间签订的股权转让协议的主张，本院予以支持；中企公司、张士耀双方签订的股权转让协议第五条中约定：“若转让方解除本协议，则受让方承担以下违约责任：1受让方将其所受让的目标公司股权无条件全部转回于转让方。2、向转让方支付违约金人民币二千万元，并赔偿由此给转让方造成的全部经济损失。”根据该约定，张士耀应将已经受让的股权全部转回于中企公司，并向中企公司支付违约金2000万元，中企公司已经转让给张士耀在保定中基建业房地产开发有限公司66%的股权及该公司位于山东省乐陵市开元东路北侧地块66%的开发房地产项目，故对中企公司要求张士耀返还中企公司在保定中基建业房地产开发有限公司66%的股权及该公司位于山东省乐陵市开元东路北侧地块66%的开发房地产项目，并协助中企公司办理过户手续的主张，本院予以支持，对中企公司要求张士耀向中企公司支付违约金19999998元的主张，因中企公司要求支付的违约金的数额低于双方约定的违约金2000万元，故对该主张本院予以支持；中企公司、张士耀双方签订的股权转让协议解除后，根据该协议的实际履行情况，中企公司应返还张士耀已给付的股权转让款3000万元；对张士耀所称在2012年5月20日左右张士耀给付中企公司股权转让款3200万元的情节，因经中企公司质证，中企公司予以否认，张士耀未能向本院提供相关证据，故对张士耀所称上述情节，本院不予采信；对张士耀所称，中企公司应负责协调乐陵市政府开工，但中企公司没有做该项工作的情节，因经中企公司质证，中企公司予以否认，张士耀未能向本院提供相关证据，故对张士耀所称上述情节，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条第一款的规定，判决如下：“一、解除原、被告之间所签订的股权转让协议。二、原告返还被告股权转让款30000000元，于判决生效后十日内给付。三、在判决生效后十日内被告返还原告在保定中基建业房地产开发有限公司66%的股权及该公司位于山东省乐陵市开元东路北侧地块66%的开发房地产项目，并协助原告办理过户手续。四、被告给付原告违约金19999998元，于判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费141800元、诉讼保全申请费5000元，由被告负担。”
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了8组证据。1、中国工商银行电子银行转账凭单。2、股权转让协议。3、乐陵政府文件（2016）2号。4、乐陵政府文件（2016）20号。5、中基建业房地产开发有限公司转让前成本、费用明细表。6、乐陵市规划局文件。7、乐陵市发改委文件。8、项目土地使用权的出让方收到转让款所出具的《收据》。被上诉人对8组证据的质证意见为，对证据2的真实性予以确认，对其他7组证据的真实性和关联性均持有异议，且均为复印件。因上诉人提交的证据均为复印件，除证据2以外，其他证据无法核实其真实性，本院认定不属于新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人于2012年5月8日所签订的“股权转让协议”，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效。上诉人称“股权转让协议”签订后，其已从2011年9月16日第一笔付款到2012年5月24日就已经给付被上诉人第一期股权转让款3000万元，同时还多付出200万元。但上诉人未提交合法有效的相关证据。同时，双方所签订的“股权转让协议”约定“本协议签订时，受让方向转让方支付股权转让款的50%，计人民三千万元。”该“协议”签订时间系2012年5月8日，而上诉人称至2012年5月24日就已给付转让款3000万元，说明其未严格按照协议约定的时间履行支付转让款的义务，其已构成违约。依据双方当事人所签订的“股权转让协议”约定，被上诉人有权解除协议并请求依约支付违约金。关于上诉人称其所付出的200万元。首先，被上诉人否认是股权转让款，并称该款是上诉人与卢建明个人之间的经济往来，与本案无关。其次，该款并非“股权转让协议”约定的首期股权转让金。所以，如有纠纷可另案处理，本案不予涉及。关于办理股权转让等相关行政手续的问题，双方当事人在“股权转让协议”中约定“本协议生效后，双方就上述股权转让，共同办理目标企业的工商变更登记手续，办理手续的相关行政费用由受让方承担”。但未约定办理相关手续的具体时间，且系对双方行为的约定。故，上诉人主张被上诉人违反约定，缺乏事实依据，本院不予采信。上诉人主张被上诉人收到股权转让金后，未开具带税章的收据，显属违约。因双方当事人之间股权转让交易并未全部完成，正在履行中，且双方对此事项未明确约定。所以，上诉人以此主张被上诉人违约不成立。关于土地证记载面积与土地实际面积不符的问题，上诉人与被上诉人2014年11月办理了股权变更登记手续，上诉人成为保定中基建业房地产开发有限公司的法定代表人，既便土地面积调整亦系在保定中基建业房地产开发有限公司变更股东及法定代表人后的经营过程中，发生的政府调整土地面积，系政府行政行为，不应认定为被上诉人的违约行为。
综上所述，张士耀的上诉理由不能成立，应予驳回；原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费141800元，由上诉人张士耀负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈恒然
审 判 员 李舒淼
代理审判员 王 琦
二〇一六年十一月七日
书 记 员 杜少童