湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘13刑终68号
原公诉机关湖南省新化县人民检察院。
上诉人（原审被告人）康志林，男，1979年9月16日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，农民，住新化县。因犯绑架罪、非法拘禁罪，于2002年1月22日被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，2008年1月25日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2013年12月27日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元，2015年1月29日刑满释放。又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年8月7日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现押新化县看守所。
辩护人杨平玲，湖南湘都律师事务所律师。
湖南省新化县人民法院审理新化县人民检察院指控被告人康志林犯贩卖毒品罪一案，于2018年1月10日作出（2017）湘1322刑初522号刑事判决。宣判后，被告人康志林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月10日在新化县人民法院公开开庭进行了审理。湖南省娄底市人民检察院指派检察员孙某、检察员助某出庭履行职务，上诉人康志林及其辩护人杨平玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新化县人民法院审理认定。1、
1、2017年8月6日中午12时许，吸毒人员曾某电话联系康志林购买毒品，后双方在新化县上渡办事处5间房宾馆二楼进行了毒品交易，康志林卖给曾某0.5克毒品海洛因，曾某给康志林200元钱，还欠100元钱。
2、2017年8月7日10时许，吸毒人员曾某电话联系康志林购买毒品，后曾某到新化县上渡办事处5间房宾馆217房间与被告人康志林进行了毒品交易，曾某给了康志林300元钱，康志林卖给曾某0.5克毒品海洛因。交易完成后曾某离开房间时被公安民警抓获，而后公安民警在该宾馆房间内将被告人康志林抓获，当场缴获毒品可疑物4小包，经称量缴获的4小包毒品可疑物共计重10.22克。经鉴定，被缴获的4小包可疑物品中分别检出海洛因、咖啡因、甲基苯丙胺成分。
原审认定上述事实的证据有常住人口基本信息，（2013）新法刑初字第553号刑事判决书及湖南省星城监狱出具的证明，住宿登记表，抓获经过，现场指认照片，扣押决定书、扣押物品清单及涉案财物入库单，称量、取样笔录及清单，现场检测报告书，手机通话详单，娄公物鉴（毒品）字（2017)211号毒品检验鉴定报告，证人曾某、谢某的证言，被告人康志林的供述。
原审法院认为，被告人康志林违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因、甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人康志林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯贩卖毒品罪，应当判处有期徒刑，系累犯，且系毒品犯罪再犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决：
被告人康志林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月；并处罚金人民币一万二千元。
上诉人康志林及其辩护人提出公安机关现场缴获的10.22克毒品中有2克多属于谢某，请求法院改判。
经审理查明：
1、2017年8月6日中午12时许，吸毒人员曾某电话联系康志林购买毒品，后双方在新化县上渡办事处5间房宾馆二楼进行了毒品交易，康志林卖给曾某0.5克毒品海洛因。
2、2017年8月7日10时许，吸毒人员曾某电话联系康志林购买毒品，后曾某到新化县上渡办事处5间房宾馆217房间与被告人康志林进行了毒品交易，曾某给了康志林300元钱，康志林卖给曾某0.29克毒品海洛因。交易完成后曾某离开房间时被公安民警抓获，而后公安民警在该宾馆房间内将被告人康志林抓获，当场缴获毒品可疑物4小包，经称量缴获的4小包毒品可疑物共计重10.22克。经鉴定，从中分别检出海洛因、咖啡因、甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
（1）扣押决定书、扣押物品清单及涉案财物入库单。证明2017年8月7日，公安民警抓获康志林时，扣押康志林持有的绿色片状物1袋、红色片状物1袋、白色粉末1袋、白色晶体1包。
（2）称量、取样笔录及清单。证明公安民警对现场缴获的康志林持有的可疑物品4份进行称量，白色晶体重1.68克；白色粉末重6.39克；红色片状物重1.7克；绿色片状物重0.45克，共计10.22克。
（3）称量、取样笔录及清单、毒品收缴专用收据。证明公安民警对现场缴获的曾某持有的可疑物品进行称量，白色粉末净重0.29克。
（4）娄公物鉴（毒品）字（2017)211号毒品检验鉴定报告。证明公安民警从康志林处缴获的4份可疑物品中分别检出海洛因、甲基苯丙胺、咖啡因成分。
（5）娄公物鉴（毒品）字（2017)212号毒品检验鉴定报告。证明公安民警从曾某身上缴获的可疑物品中检出海洛因成分。
（6）现场指认照片。证明康志林对现场查获的毒品进行了指认。
（7）现场检测报告书。证明康志林尿液检测结果呈二乙酰吗啡、甲基安非他明、氯胺酮阳性。
（8）证人曾某的证言。证明2017年8月6日10点多，她联系康志林183××××4552的电话要求购买0.5克海洛因，康志林答应了。后康志林在5间房宾馆的二楼，贩卖了0.5克的海洛因给她。8月7日上午10点多，她又联系康志林购买海洛因，康志林要她到5间房宾馆217房间去，她到房间后看见康志林和另外一个男的在玩游戏，康志林将一小包用白色塑料袋包装的海洛因给了她，她给了康志林300元钱后在宾馆大厅被民警抓获，并告知民警康志林的房间号是217，后民警在217号房间将康志林抓获。
（9）证人谢某的证言。证明2017年8月7日上午8点多，康志林用183××××4552的电话联系他，要他去5间房宾馆217房间玩。后进来一个穿红色睡衣的中年女子给了康志林300元钱，康志林拿出一小包用白色塑料袋包装的毒品给那女子，交易完成后那女子就走了。不久，公安民警就进房间把他和康志林抓了。民警现场在房间电视机机顶盒上搜出了一包用口香糖盒子包的毒品，康志林亲口承认那些毒品是康志林的。
（10）手机通话详单。证明康志林的183××××4552手机与曾某的130××××5501手机在2017年8月6日、8月7日有过通话。
（11）常住人口基本信息。证明康志林的基本情况。
（12）（2013）新法刑初字第553号刑事判决书及湖南省星城监狱出具的证明。证明康志林前科累犯等情况。
（13）住宿登记表。证明客户伍志光于2017年8月5日在新化县上渡办事处5间房宾馆217房间登记入住。
（14）抓获经过。证明康志林被抓获的过程。
（15）被告人康志林的供述。证明2017年8月5日，他用表兄弟伍志光的身份证在5间房宾馆开了217房间。8月6日中午12点多，曾某用手机130××××5501打他的183××××4552手机，说要购买0.5克海洛因，他要曾某来5间房宾馆217房间来。后他贩卖给了曾某300元重约0.5克的海洛因，是用白色塑料纸包装的，交易完后就回了房间。8月7日9点左右，他联系吸毒人员谢某，要谢某来5间房宾馆217房间玩。后曾某联系他要购买毒品。他拿了一小包用白色塑料袋装好的海洛因给曾某，曾某给了他300元钱。没多久，民警进房把他和谢某抓了，把他藏在机顶盒上用黑色口香糖盒子装的麻古、冰毒、海洛因等毒品缴获了，他当场承认那些毒品是他的。被缴获的毒品是他在朋友处买来的。有人买就卖，没人买就自己吸食。
本院认为，上诉人康志林违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人康志林系累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人康志林及其辩护人提出公安机关现场缴获的10.22克毒品中有2克多属于谢某。经查，现场指认照片，扣押决定书、扣押物品清单及涉案财物入库单，称量、取样笔录及清单，同步称量视频、情况说明及证人谢某在侦查阶段的证言，上诉人康志林在侦查阶段的供述等证据足以证明公安机关现场缴获的10.22克毒品全部系康志林所有。上诉人康志林及其辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。上诉人康志林及其辩护人提出请求法院改判。经查，在本院审理期间，检测人员提交了称量、取样笔录及清单、毒品收缴专用收据、称量视频及毒品检验鉴定报告，证明2017年8月7日康志林贩卖毒品给曾某的准确数量应为0.29克，原审认定为0.5克不当，本院予以纠正。对康志林的刑期应予相应调整。原审认定主要犯罪事实清楚、证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条第一款及之规定，判决如下：
一、维持湖南省新化县人民法院（2017）湘1322刑初522号刑事判决对被告人康志林的定罪。
二、撤销湖南省新化县人民法院（2017）湘1322刑初522号刑事判决对被告人康志林的量刑。
三、上诉人康志林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币一万二千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月7日起至2025年12月6日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 贺 丽
审判员 黄德雄
审判员 刘凯珊
二〇一八年四月二十四日
书记员 殷满意
附本案适用的相关法律、法规：
《中华人民共和国刑法》的适用
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭受不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳，酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。