四川省剑阁县人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）剑阁执异字第1号
异议人江西赣基集团工程有限公司，住所地江西省九江市庐山区长虹大道619号13楼。
法定代表人沈泽民，该公司董事长。
委托代理人张国，该公司法务部员工。
申请执行人文明，男，生于1983年9月24日，汉族，高中文化，个体工商户，住四川省广元市。
委托代理人张开宇，四川慧济律师事务所律师。
被执行人郑月林，男，生于1955年11月19日，汉族，初中文化，农村居民，住四川省广元市。
本院在执行文明与郑月林民间借贷纠纷一案中，因异议人江西赣基集团工程有限公司（以下简称：江西赣基公司）于2015年3月31日向本院递交了案外人执行异议申请书，要求撤销本院作出的（2015）剑阁执字第21号执行裁定书及（2015）剑阁执字第21号协助执行通知书。本院于2015年4月20日受理后，2015年5月13日依法组成合议庭进行了公开听证。异议人江西赣基公司的委托代理人张国、申请执行人文明及其委托代理人张开宇到庭参加了听证，被执行人郑月林经本院传票传唤无正当理由未到庭。后经本案合议庭合议，并提交本院审委会讨论，于2015年10月8日、15日分别向江西赣基公司、文明发出举证通知书，要求江西赣基公司提供如如下证据：一、郑月林已领取了多少工程款；二、郑月林还有无工程款领取。因当时获悉郑月林已被江西省公安机关刑事拘留，故未向郑月林发送举证通知书。2016年6月13日至17日本院派员前往江西省赣江监狱向郑月林询问了解本案有关情况。2016年6月21日本院对本案进行了第二次听证，异议人江西赣基公司的委托代理人张国、申请执行人文明到庭参加了听证。本案现已审查终结。
异议人江西赣基公司称：1、《中华人民共和国民事诉讼法》以及最高人民法院相关司法解释规定，在民事案件执行阶段，协助执行人是指：（1）、银行、非银行金融机构、其他有储蓄业务的单位；（2）、财产权利登记机关；（3）、为被执行人发放收入的单位等。在贵院正在执行的文明与郑月林民间借贷纠纷一案，郑月林才是被执行人，异议人是剑阁县鹤龄镇至羊岭镇灾后重建D标段工程的承包人，只有异议人才有权向剑阁县交通局请求支付工程款，再由异议人将郑月林应当领取的工程款支付给该工程的实际施工人之一，即异议人才是该执行案件的协助执行人。郑月林与剑阁县交通局并无直接法律上的权利义务关系，无权直接向剑阁县交通局主张支付工程款，且异议人并非该执行案件的被执行人，因此贵院执行局绕开异议人直接要求剑阁县交通局协助执行并扣划工程款的行为，明显违反法律规定；2、案涉工程存在郑月林与罗某某两个实际施工人，且双方对各自施工完成的工程量存在争议，从现有证据看，郑月林不仅没有工程余款可领，还有巨额负债，郑月林对异议人不享有债权请求权，相反异议人还有权要求郑月林赔偿因此给异议人造成的损失。综上所述，贵院将异议人应当获取的合法财产予以执行，属执行程序明显违法、不当。请求法院依法撤销（2015）剑阁执字第21号执行裁定书及（2015）剑阁执字第21号协助执行通知书，并执行回转因错误执行取得的款项1072240.66元。
江西赣基公司提供下列8组证据（均系复印件）：1、2015年3月17日剑阁县交通局转账票据，拟证明剑阁县人民法院已扣划工程款1072240.66元；2、剑阁县鹤龄镇至羊岭镇公路灾后重建工程施工D合同段合同，拟证明该工程施工合同由异议人签订、承建，异议人是剑阁县人民法院正在执行的文明与郑月林民间借贷案件的协助执行人；3、剑阁县鹤龄镇至羊岭镇公路灾后重建工程D标段竣工结算总价表2份，拟证明工程总价款为4114307.00元；4、剑阁县公安局经侦大队2011年6月22日对业主代表王某的询问笔录和2011年5月25日对该工程另一施工人罗某某的询问笔录，拟证明郑月林已完成该工程30%，其应得工程款为120余万元，但其已领取工程款93万元，罗某某为其垫付35万元，郑月林已无工程款可领；6、郑月林债务统计表，拟证明郑月林在对该工程施工过程中欠下巨额债务；7、2015年10月12日江西赣基公司的情况说明及相关附件，拟证明：（1）、郑月林、另一实际施工人罗某某分别已领取工程款930000.00元、1090000.00元（见已提供的业主代表王某的询问笔录）、江西赣基公司已领取工程款1066164.34元、法院冻结、扣划1042240.66元；（2）、郑月林不但没有工程余款，还欠下巨额债务。该工程由郑月林和罗某某分别施工，业主代表王某证实郑月林完成该工程30%的工程量，郑月林应得工程款大约为1210000.00元，减去其已领工程款930000.00，还剩下280000.00元，而另一施工人罗某某为其垫付350000.00元，郑月林向法院提供的该工程负债表证实其欠人工工资、材料款、借款高达400余万元（见已提供的郑月林债务统计表）；8、2016年5月23日提供的江西省九江市浔阳区人民法院（2015）浔刑二初字第172号刑事判决书、江西省九江市中级人民法院（2015）九中刑二终字第157号刑事判决书、四川省剑阁县人民法院（2011）剑阁民初字第488号民事判决书，拟证明郑月林因诈骗罪、伪造公司印章罪被判刑三年六个月，其犯罪行为是指其私刻一枚项目部印章向尹某借款，四川省剑阁县人民法院（2011）剑阁民初字第488号民事判决书中郑月林陈述及法院认定郑月林已使用该枚印章向文明借款，因此郑月林伪造项目部印章向文明借款也属于犯罪行为。
申请执行人述称：（2013）剑阁民初字第1064号民事判决书和（2014）广民终字第502号民事判决书均认定被执行人与异议人系挂靠关系，被执行人是异议人授权对其承包的剑阁县鹤龄镇至羊岭镇公路灾后重建D标段工程进行施工，是该工程的实际施工人，被执行人向申请执行人的借款用于该工程建设，因此，该借款实际上是申请执行人对异议人享有的债权，异议人有义务负责清偿。因此，法院执行异议人的工程款，措施正确，程序合法。异议人提出的异议，于法无据，请求予以驳回。申请执行人提供下列11组证据（均系复印件）:1、江西赣基公司介绍信；2、2010年3月19日法定代表人授权委托书；3、2010年3月31日赣基行办字【2010】第21号文件；4、2010年4月1日江西赣基公司与郑月林签订的安全生产管理责任书；5、江西赣基公司鹤羊公路D标段项目部管理组织机构图的照片一张；6、项目经理变更审批表；7、郑月林的建筑资质证书；8、郑月林的助理工程师证件；8、（2013）剑阁民初字第1064号民事判决书；9、（2014）广民终字第502号民事判决书。以上证据证明郑月林是剑阁县鹤龄镇至羊岭镇公路灾后重建D标段工程的实际施工人，负责该工程的现场管理及施工工作。10、2010年10月22日江西赣基公司授权委托书，拟证明郑月林在实际施工期间已完成涉案工程量的70%；11、江西省地方税务局外出经营活动税收管理证明，拟证明江西赣基公司在广元市剑阁县2010年10月27日至2011年4月27日应税劳务金额3538463.00元。
被执行人郑月林述称：我是异议人江西赣基公司任命的该公司承建的剑阁县鹤龄镇至羊岭镇公路灾后重建D标段工程项目部副经理，负责现场管理和施工，该工程在招投标过程中，我开支了费用25万元，中标签订施工承包合同后我又交了53万元的履约保证金，开工后剑阁县交通局又未按工程进度及时拨付工程款，致使工程资金周转困难，2010年6月29日，我向文明借款80万元用于支付该工程的材料、机械款，2010年11月30日，江西赣基公司成都分公司经理罗某某派其弟罗某甲接管了该工程继续施工，但我已做了该工程90%的工程量，仅领取了75万元的工程款，加上未退还的履约保证金53万元，该工程我还应领取工程款300多万元，该款应用于清偿我为了完成该工程的施工我在外所欠下的债务400多万元。
本院在听证过程中宣读调取的证据：1、2014年12月10日文明执行申请及强制执行申请登记表；2、2014年2月8日（2014）剑阁民保字第9号民事裁定书；3、2015年2月15日执行记录；4、（2015）剑阁执字第21号执行裁定书及协助执行通知书；5、责令协助单位限期履行协助义务通知书；5、2016年5月5日对异议人委托代理人张国的询问笔录；6、2016年3月14日在剑阁县交通运输局调取的剑阁县鹤龄镇至羊岭镇公路灾后重建D标段工程款支付明细账；7、2016年6月14日对郑月林的询问笔录。
第二次听证休庭后，本院于2016年6月24日在剑阁县交通运输局调取的涉案工程履约保证金收支明细账。
庭审质证时，异议人对申请执行人提供的证据质证认为，除郑月林建筑资质证书和助理工程师证件、2010年10月22日江西赣基公司授权委托书、江西省地方税务局外出经营活动税收管理证明无原件，其真实性有异议外，其他证据的真实性均无异议。2010年10月22日江西赣基公司授权委托书是江西赣基公司成都分公司为了到剑阁县交通运输局结算工程款所出具的，不能证明郑月林已完成该工程70%的工程量。税收管理证明不能证明是郑月林交税。其他证据只能证实郑月林是涉案工程的实际施工人之一，异议人并未授权其对外借款，申请执行人的借款应由其偿还。上述证据均不能支持其法院扣划该工程的款项用于偿还申请执行人借款的主张。
申请执行人对异议人提供的证据质证认为，除郑月林债务统计表、江西赣基公司的情况说明属当事人陈述不能作为证据使用外，其他证据的真实性没有异议。异议人认可郑月林向文明的借款800000.00元没有争议。剑阁县公安局经侦大队对王某、罗某某的询问笔录，不能证实郑月林完成的工程量，也未对郑月林完成的工程量进行审计结算。因此不能达到异议人的证明目的。
除异议人对本院询问郑月林的笔录中郑月林陈述其完成工程量还应领取工程款300多万元以及对文明的借款用于支付材料款有异议外，异议人、申请执行人对本院宣读的证据没有异议。
经过庭审质证，本院认为，异议人提供的郑月林债务统计表、江西赣基公司的情况说明、2010年10月22日江西赣基公司授权委托书（经到剑阁县交通运输局调查无此原件）属当事人陈述，不能作为证据使用，该证据本院不予采信，剑阁县公安局经侦大队对王某、罗某某的询问笔录的来源、形式双方均无异议，但不具备民事诉讼证据的关联性，该证据所证明的郑月林已收取工程款750000.00元本院予以认定，但其已完工程量以及郑月林与江西赣基公司的账务往来情况，本院不予采信。同样本院询问郑月林的笔录中郑月林陈述其完成工程量以及还应领取工程款300多万元，没有其它证据相互印证，本院也不予认定。双方提供的其他证据以及本院调取的其它证据均符合民事诉讼证据的客观性，合法性、关联性，本院予以认定。
经听证查明：2010年3月30日，郑月林经江西赣基公司授权以江西赣基公司名义与发包方剑阁县交通局签订了剑阁县鹤龄镇至羊岭镇灾后重建D标段工程施工合同，郑月林以江西赣基公司名义向剑阁县交通局缴纳履约保证金530000.00元。3月31日，江西赣基公司任命郑月林为该工程项目部副经理，负责现场管理和施工。2010年11月20日江西赣基公司另行委派罗某某进驻该项目部替代郑月林并接管了项目部的全面施工管理工作，但对郑月林所做的前期工程量未进行审计结算。郑月林在施工过程中，因业主未按工程进度拨付工程款，致使资金周转困难，2010年6月24日郑月林向文明借款800000.00元并约定利息，因逾期未还，文明诉来本院，2014年2月8日、2月10日本院鹤龄人民法庭根据文明提出的财产保全申请，分别依法向剑阁县交通局、江西赣基公司送达了本院对江西赣基公司在剑阁县交通局鹤羊路D标段项目的工程款1000000.00元予以冻结的（2014）剑阁民保字第9号民事裁定书和协助执行通知书。2014年6月11日，本院作出（2013）剑阁民初字第1064号民事判决：限江西赣基公司在本判决生效后十日内偿还文明本金800000.00元，支付利息334066.85元。江西赣基公司不服，上诉至四川省广元市中级人民法院，该院于2014年11月6日作出（2014）广民终字第502号民事判决：改判该借款本金800000.00元及利息以800000.00元为本金按照中国人民银行同类同期贷款利率的二倍从2010年6月24日起计算至付清之日止由郑月林偿还。后郑月林因未履行给付该款义务，文明于2014年12月23向本院申请执行。2015年1月9日本院向郑月林发出执行通知，责令其履行付款义务，但郑月林逾期未履行。2015年1月14日本院向剑阁县交通局送达了（2015）剑阁执字第21号执行裁定书及协助执行通知书，将被执行人郑月林在剑阁县交通局以江西赣基公司的名义应领取的鹤羊路D段工程款1072240.66元扣划至本院执行款专户。该款已于2015年3月17日扣划至本院。
另查明，剑阁县鹤龄镇至羊岭镇灾后重建D标段工程竣工结算总价为4114307.00元，江西赣基公司已领取工程款1066164.34元。郑月林施工期间，已领取工程款750000.00元，现该工程已无余款。2011年6月28日，剑阁县交通局向江西赣基公司退还履约保证金30万元，2011年11月17日，代付民工款及机械费用51000.00元，余款179000.00元未退。郑月林于2014年12月13日涉嫌犯诈骗罪被江西公安机关刑事拘留，2015年1月16日被逮捕，2015年12月1日江西省九江市浔阳区人民法院以郑月林犯伪造公司印章罪、诈骗罪为由作出（2015）浔刑二初字第172号刑事判决书，判处郑月林有期徒刑三年六个月，郑月林不服提出上诉，江西省九江市中级人民法院于2016年4月1日作出（2015）九中刑二终字第157号刑事判决，驳回上诉，维持原判。现郑月林在江西省赣江监狱服刑。
本院认为：异议人江西赣基公司在本院执行文明与郑月林民间借贷一案的执行程序终结之前，以其与发包方剑阁县交通局签订的剑阁县鹤龄镇至羊岭镇灾后重建D标段工程施工合同等为依据，提出异议，主张案涉工程款属其所有，法院对其在剑阁县交通局领取的工程款1072240.66元予以扣划的执行行为违法，要求撤销扣划裁定并执行回转；江西赣基公司虽其形式上既对执行标的又对执行行为提出异议，但其提出异议的目的是以主张实体权利的方式寻求排除强制执行，根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款规定，案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定进行审查，因此江西赣基公司提出的异议属于案外人异议，本院应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定对其提出的异议进行审查并作出异议裁定。
本案中，剑阁县鹤龄镇至羊岭镇公路灾后重建D标段工程由江西赣基公司依据其与剑阁县交通局签订的施工合同承包修建，并已竣工验收结算，基于此，江西赣基公司享有了向剑阁县交通局请求支付工程款的权利；郑月林是该工程的实际施工人之一，其应领取的工程款应由江西赣基公司按其完成的工程量予以拨付，但江西赣基公司并非文明与郑月林民间借贷执行案件的被执行人，仅是该执行案件的协助执行人；关于郑月林所做的前期工程量未进行结算和郑月林还应当在江西赣基公司领取多少工程款的问题，有待通过法律程序解决，因此江西赣基公司对涉案标的款享有足以排除强制执行的权益的理由成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零四条、第四百六十五条第一款（二）项之规定，并经本院审判委员会讨论，裁定如下：
中止对本院作出的（2015）剑阁执字第21号执行裁定书及协助执行通知书所载明的工程款1072240.66元的执行。
如异议人、当事人不服本裁定，自裁定送达之日起十五日内向剑阁县人民法院提起执行异议之诉。
审 判 长 何东升
审 判 员 苟军朝
人民陪审员 赵国民
二〇一六年七月十二日
书 记 员 王 蓉