江苏省无锡市锡山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0205刑初139号
公诉机关无锡市锡山区人民检察院。
被告人陈令，男，1985年11月5日生，户籍地江西省安义县。2009年3月因赌博被无锡市公安局锡山分局决定行政罚款五百元；2010年12月7日因犯非法拘禁罪被无锡市崇安区人民法院判处有期徒刑八个月；2012年2月因赌博被无锡市公安局崇安分局决定行政拘留十日，并处罚款三千元；2012年12月13日因犯聚众斗殴罪被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑三年四个月，期间经减刑，于2014年12月25日刑满释放。2015年12月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪和聚众斗殴罪被无锡市公安局锡山分局刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
无锡市锡山区人民检察院以锡山检诉刑诉〔2016〕144号起诉书指控被告人陈令犯寻衅滋事罪和聚众斗殴罪，于2016年4月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年6月21日公开开庭审理了本案。无锡市锡山区人民检察院指派代理检察员陆帘晓出庭支持公诉，被告人陈令到庭参加诉讼。现已审理终结。
无锡市锡山区人民检察院指控：
一、寻衅滋事
2015年4月17日凌晨，刘某1与李某、孙某等人在无锡市锡山区东亭街道锡沪路蓝色梦幻KTV四楼因乘坐电梯发生矛盾，被工作人员劝开后，刘某1等人追至蓝色梦幻KTV门口对李某等人殴打。被告人陈令和陈某、周某被叫回后，周某持电警棍、陈令持皮带对李某、傅某等人殴打，其中李某右手拇指远节指骨骨折构成轻微伤。
案发后，被告人陈令主动至公安机关投案，并如实供述了自己寻衅滋事的事实。
二、聚众斗殴
2015年4月25日凌晨，因赌资偿还问题发生纠纷，陈某约刘某2在无锡市锡山区东亭街道锡州中路东北君品悦饭店见面谈判。陈某告知被告人陈令等人作好打架准备，并准备了打架工具。当天凌晨3时许，刘某2、温某到饭店找陈某商谈还钱事宜未果，引起打架。其中，被告人陈令持木棍参与打架。经鉴定，刘某2的损伤构成轻伤二级；温某的损伤构成轻微伤。
为证明上述事实，公诉机关提供了相关证据。
公诉机关认为：被告人陈令的行为分别构成寻衅滋事罪和聚众斗殴罪，应数罪并罚；被告人陈令系累犯；被告人陈令所犯寻衅滋事罪有自首情节。提请依法惩处。
被告人陈令提出的辩解意见是，在聚众斗殴中，其仅用凳子而没有持木棍参与打架。
经审理查明：
一、寻衅滋事
2015年4月16日晚，被告人陈令与周某、刘某3、刘某1、陈某（均已判刑）等人在无锡市锡山区东亭街道锡沪路蓝色梦幻KTV唱歌。17日凌晨，被告人陈令与周某、陈某先行离开。后在KTV四楼电梯口，刘某1与李某、孙某等人因乘坐电梯发生矛盾，被工作人员劝开，后刘某1等人追至蓝色梦幻KTV门口对李某等人殴打。被告人陈令和陈某、周某被叫回后，周某持电警棍、陈令持皮带对李某、傅某等人殴打，其中李某右手拇指远节指骨骨折构成轻微伤。
2015年12月17日，被告人陈令主动至公安机关投案，并如实供述了自己寻衅滋事的事实。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.无锡市公安局锡山分局东亭派出所出具的《刑事案件侦破经过》，证明被告人陈令向公安机关自动投案，并如实供述了寻衅滋事的事实，但未如实供述聚众斗殴的事实。
2.被害人李某的陈述，证明2015年4月17日凌晨，在准备离开蓝色梦幻KTV至四楼电梯口时，一名男子不让其进电梯，双方发生争吵。下楼后，其被多人围着拳打脚踢，有人持棍打、皮带抽。
3.被害人孙某的陈述及辨认笔录，证明事发经过及李某被多人围着打，其中有人用脚踢、持棍打、皮带抽；其本人亦被人拳打脚踢；其对陈某进行了指认。
4.被害人傅某的陈述及辨认笔录，证明事发经过及李某被多人殴打，有人用棍打、皮带抽；其去拉架时也被陈令拿皮带抽，被周某用电棍击。
5.被害人杨某的陈述及辨认笔录，证明事情的起因，李某被多人殴打，其和傅某去拉架也被打，其中陈令拿皮带抽傅某，周某用电棍打傅某。
6.证人刘某3的证言，证明数名男子对躺在地上的男子拳打脚踢；其和于某追另一名女子，于某打了那名女子一巴掌，刘某1又打了那名女子几下。
辨认笔录及辨认照片，证明刘某3对涉案人员周某、陈令、陈某，被害人李某、傅某、杨某及作案地点蓝色梦幻KTV进行了指认。
7.证人马某的证言及辨认笔录，证明刚开始刘某1带着二三人在打李某，后陈某他们三四人回来也打李某。有人报警后，他们就跑了。
8.证人陈某的证言、辨认笔录及辨认照片，证明2015年4月中旬某晚，其和刘某1、刘某3、周某、陈令等人在蓝色梦幻KTV唱歌。凌晨，其和周某、陈令先行离开，陈令接到一个电话后说刘某1被人打了，他们即返回蓝色梦幻KTV，有人在争吵。事后听说周某用电警棍打了傅某。
9.证人周某的证言、辨认笔录和辨认照片，证明他们殴打傅某等人的过程，其中陈令用皮带抽傅某，其亦用电警棍电击傅某，刘某1等人亦拳打脚踢。
10.无锡市公安局锡山分局制作的现场勘查笔录、现场图及摄影照片，证明蓝色梦幻KTV的现场情况。
11.无锡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明李某右手拇指远节指骨骨折构成轻微伤。
12.病历资料及伤情照片，证明李某的伤势情况。
13.被告人陈令的供述、辨认笔录及辨认照片，证明其供认他们寻衅滋事的事实。
二、聚众斗殴
2015年4月25日凌晨，因赌资偿还问题发生纠纷，陈某约刘某2在无锡市锡山区东亭街道锡州中路东北君品悦饭店见面谈判，后陈某告知一起吃夜宵的被告人陈令及周某、王某1、（已判刑）、王某2（另案处理）等人一会有人要来，可能会打架，并指使王某2从周某的苏B×××××轿车内拿出砍刀、消防斧、木棍等工具放在饭店内以备打架时使用。当天凌晨3时许，刘某2、温某到饭店找陈某商谈还钱事宜未果，双方发生争吵，陈某持饭桌上的酒瓶朝刘某2砸去，引发打架。在追打过程中，陈某又持关公刀，王某1持凳子、木棍对刘某2、温某进行殴打，被告人陈令亦持凳子、木棍参与打架。经鉴定，刘某2蛛网膜下腔出血，右胫骨上顿骨折，均构成轻伤二级；温某头顶部头皮裂伤构成轻微伤。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人刘某2的陈述及辨认笔录，证明2015年4月24日下午，因其向陈某要求归还借款而在电话中发生争吵，陈某还向其约架。25日凌晨，其再次通过短信向陈某索要借款，陈某约其到锡州路上的某饭店见面。后其和温某在旁边的一家饭店找到了陈某，进去时看见门角放着一堆砍刀、消防斧、木棍等物，有十余人和陈某在一起。商谈未果后双方发生争执。陈某一方的人持器械对其和温某殴打，温某头部被砍伤。在饭店外，他们又被陈某、王某2等人持刀、棍追打。其手持捡到的刀被打掉后，又被他们持棍围打。其醒来时，陈某等人已逃跑。后其对陈某、王某2、王某1、陈令、周某等人进行了指认。
2.被害人温某的陈述及辨认笔录，证明其和刘某2被陈某等人持棍追打的过程。
3.证人陈某的证言、辨认笔录及辨认照片，证明因其向刘某2借赌资，刘某2一直问其要债，并威胁他，其非常生气，发短信给刘某2称“有种过来”。后其对王某2他们说一会有人要来“搞”他，让王某2把工具都拿出来，一会“搞”他们。后王某2到周某的汽车内拿了一把关公刀、一把消防斧和几根木棍。凌晨，刘某2和温某走进饭店，刘某2向其要钱，没说上几句就发生争吵。其用饭桌上的空啤酒瓶朝刘某2砸去，引起双方争执，后发生打架。其中，其从王某2手里拿过关公刀参与打架，陈令亦持木棍打架。
4.证人王某1的证言、辨认笔录及辨认照片，证明在东北君品悦饭店吃宵夜时，陈某一直在跟别人发消息，之后还打电话。陈某在电话里跟对方说他在东北君品悦饭店吃饭并让对方过来。打完电话后，陈某说过会有人要来问他讨钱，可能要打架。周某说他汽车里有打架的工具，陈某就喊王某2去拿来一把砍刀、一把消防斧和几根木棍。对方来后，陈某就和对方的刘某2谈还钱的事情，谈的过程中两人发生争执，引起双方打架。其中其持凳子、木棍参与了打架。
5.证人周某的证言及辨认笔录，证明陈某和他人发信息后怒气冲冲的跟他们说过会有人过来找他，估计要打起来，叫他们不要走。后王某2从其车内取出一把消防斧、一把刀和七八根木棍。陈某和刘某2、温某他们谈崩后就发生争执。陈某、王某2、陈令、王某1等人持器械追打刘某2、温某。其中陈令使用了凳子和木棍。
6.证人吴某的证言、辨认笔录和辨认照片，证明其接到陈某的电话后到现场，后刘某2在与陈某谈还钱的过程中产生争执。陈某等人持关公刀、斧子、木棍等工具与刘某2打架。
7.证人程某的证言及辨认笔录，证明其事后知道陈某欠了一名四川人的钱，四川人去要钱时被陈某他们打了。
8.证人唐某的证言，证明其得知丈夫刘某2出事后就到现场，看见刘某2躺在饭店门口，头部在流血，温某站在旁边，头上也在流血。
9.证人姜某的证言，证明在其饭店吃饭的多人和他人打架。
10.无锡市公安局锡山分局现场勘查笔录、现场图及摄影照片，证明案发地点东北君品悦饭店的现场情况。
11.无锡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明刘某2蛛网膜下腔出血，右胫骨上顿骨折，均构成轻伤二级；温某头顶部头皮裂伤构成轻微伤。
12.病历资料及伤势照片，证明刘某2、温某的伤情。
13.被告人陈令的供述、辨认笔录及辨认照片，证明在公安机关侦查的初期，其供述陈某等人聚众斗殴的事实，但否认自己参与聚众斗殴的事实；在公安机关侦查的中后期，其供认了聚众斗殴的过程，但辩称其只使用了凳子。
本院认为：被告人陈令伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人陈令伙同他人积极参与持械聚众斗殴，其行为又构成聚众斗殴罪，应数罪并罚。公诉机关指控被告人陈令犯寻衅滋事罪和聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。
被告人陈令曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈令能向公安机关自动投案，并如实供述自己寻衅滋事的罪行，其寻衅滋事犯罪系自首，可以从轻处罚。
被告人陈令提出其没有持木棍参与打架的辩解意见，本院审查认为，陈某和周某均证实在陈某等人持械聚众斗殴过程中陈令亦持木棍参与打架，且陈令亦供述自己使用了凳子，故应当认定陈令具有持械聚众斗殴情节，陈令的辩解意见，本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百九十二条第一款第(四)项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款之规定,判决如下：
被告人陈令犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年，决定执行期徒刑四年九个月。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张建华
代理审判员 朱 峰
人民陪审员 颜冠华
二〇一六年七月十二日
书 记 员 过 芳
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。