四川省遂宁市安居区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安居刑初字第36号
公诉机关遂宁市安居区人民检察院。
被告人冯小军，男，1976年1月5日出生于四川省遂宁市安居区，汉族，高中文化，农民，住遂宁市安居区。2013年8月6日因本案被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留，同年9月13日被该局逮捕。现羁押于遂宁市看守所。
辩护人赖乾高，遂宁市安居区法律援助中心律师。
被告人林某，女，1987年5月21日出生于四川省遂宁市安居区，汉族，小学文化，农民，住遂宁市安居区。2013年8月6日因本案被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留，同年9月13日被该局逮捕。现羁押于遂宁市看守所。
遂宁市安居区人民检察院以遂安检未检刑诉（2014）5号起诉书指控被告人冯小军犯贩卖毒品罪、被告人林某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2014年4月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月27日公开开庭审理了本案。遂宁市安居区人民检察院代理检察员李泞君出庭支持公诉，被告人冯小军及其辩护人赖乾高、被告人林某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
遂宁市安居区人民检察院指控，2013年7月，被告人冯小军在安居区黄娥大酒店两次向被告人林某贩卖冰毒共计10克。同年8月4日，被告人林某在安居区黄娥大酒店找被告人冯小军购买5克冰毒时，曾某（另案处理）打电话给林某让其帮忙带点冰毒，林某便在冯小军处拿了10克冰毒送至曾某处，并将曾某支付的毒资1800元全部送至冯小军处。被告人林某前后共支付被告人冯小军毒资2000余元。
被告人林某将在被告人冯小军处购买的冰毒分装了约价值1300元钱的给樊某某，并告诉樊某某只需向其支付1000元即可。被告人林某还与樊某某、刘某某约定，由樊某某、刘某某在林某处拿毒品去卖，每卖100元，樊某某、刘某某可分得30元。后被告人林某经刘某某联络，贩卖给刘某某的表哥申某某0.3克冰毒。
2013年8月5日，被告人冯小军在安居区华夏商贸城被抓获。当场从其身上查获白色晶体可疑物7.92克，从其家中依法查获白色晶体可疑物0.33克、褐色晶体固液混合物12.72克、淡黄色液体117.17克、电磁炉一台，以及使用过的白色滤纸两张。经南充市公安局物证鉴定所鉴定，上述被查获的白色晶体可疑物及褐色晶体固液混合物中均检出甲基苯丙胺成分，淡黄色液体中检出丙酮成分。被告人冯小军系吸毒人员。
2013年8月6日，被告人林某在安居区国贸二期小区被抓获。当场从其身上查获白色晶体可疑物3.22克、红色片剂可疑物0.64克、电子称一台及分装袋43个。经南充市公安局物证鉴定所鉴定，上述被查获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，红色片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。被告人林某系吸毒人员。
公诉机关认为，被告人冯小军明知是毒品而故意贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人林某明知是毒品而故意贩卖，且教唆未成年人贩卖毒品、向未成年人出售毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人林某不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人林某一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。建议以贩卖毒品罪判处被告人冯小军有期徒刑十年至十三年，并处罚金；建议以贩卖毒品罪判处被告人林某有期徒刑一年又六个月至二年又六个月，并处罚金。
被告人冯小军辩解认为，向被告人林某三次贩卖冰毒15克系其赠与吸食，在其家中搜查出来的毒品，根本无法吸食，不应计入贩卖数量，对其余指控予以承认。
辩护人认为，被告人冯小军的行为已构成毒品罪，只能认定贩卖给曾某10克，且在犯罪中作用较小，建议判处被告人冯小军有期徒刑七年至七年六个月，并处罚金。
被告人林某对指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明，2013年7月，被告人冯小军在安居区黄娥大酒店两次向被告人林某贩卖冰毒共计10克。同年8月4日，被告人林某在安居区黄娥大酒店找被告人冯小军购买5克冰毒时，曾某（另案处理）打电话给林某让其帮忙带点冰毒，林某便在冯小军处拿了10克冰毒送至曾某处，并将曾某支付的毒资1800元全部送至冯小军处。被告人林某前后共支付被告人冯小军毒资2000余元。
被告人林某将在被告人冯小军处购买的冰毒分装了约价值1300元钱的给樊某某（1997年5月18日出生），并告诉樊某某只需向其支付1000元，另300元冰毒是其报酬。被告人林苗还与樊某某、刘某某（1997年10月10日出生）约定，由樊某某、刘某某在林某处拿毒品去卖，每卖100元，樊某某、刘某某可分得30元。后被告人林某经刘某某联络，贩卖给刘某某的表哥申某某0.3克冰毒。
2013年8月5日，被告人冯小军在安居区华夏商贸城被抓获。当场从其身上查获白色晶体可疑物7.92克，从其家中依法查获白色晶体可疑物0.33克、褐色晶体固液混合物12.72克、淡黄色液体117.17克、电磁炉一台，以及使用过的白色滤纸两张。经南充市公安局物证鉴定所鉴定，上述被查获的白色晶体可疑物及褐色晶体固液混合物中均检出甲基苯丙胺成分，淡黄色液体中检出丙酮成分。被告人冯小军系吸毒人员。
2013年8月6日，被告人林某在安居区国贸二期小区被抓获。当场从其身上查获白色晶体可疑物3.22克、红色片剂可疑物0.64克、电子称一台及分装袋43个。经南充市公安局物证鉴定所鉴定，上述被查获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，红色片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。被告人林某系吸毒人员。
上述事实，公诉机关当庭出示的证据有：
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证证实发案及采取强制措施情况。
2、遂宁市计量检定测试所鉴定，冯小军所持有的1#白色晶体净重7.92g、2#白色晶体净重0.33g、3#褐色晶体净重12.72g、4#淡黄色液体净重117.17g。林某所持有的1#白色晶体净重3.22g、2#红色片剂净重0.64g。
3、南充市公安局物证鉴定所鉴定，冯小军所持有的1#、2#、3#检材中均检出甲基苯丙胺成分，4#检材中检出丙酮成分。林某所持有的1#检材中检出甲基苯丙胺成分，2#检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
4、到案经过，2013年8月5日，侦查员在遂宁市安居区华夏商贸城将冯小军抓获，从其身上搜出一袋白色晶体可疑物；在国贸二期将涉嫌贩卖毒品的林某抓获，从其随身携带的挎包内搜出白色晶体可疑物、红色片剂可疑物。
5、现场称重笔录、称重取样笔录，对冯小军、林某持有的可疑物品进行称重并取样。
6、人口信息，冯小军、林某系完全刑事责任人。
7、前科查询，冯小军、林某均无前科。
8、现场检测报告书、检测样本提取笔录，对冯小军、林某的新鲜尿液进行现场检测，检测报告均显示上述人员均吸食过冰毒.
9、冯小军、林某体检表，冯小军体检正常。林苗患有胆结石。
10、林某与刘某某QQ聊天记录显示：刘某某的表哥要买200元钱毒品，刘某某将林某的电话号码给其表哥，由其表哥与林某联系。
11、林某与樊某某QQ聊天记录显示：林某给樊某某1300元的冰毒，300元作为报酬，其中1000元由林某卖了400元，剩余600元由樊某某卖。
12、同案人樊某某供述，因为我和苗姐以前都相互有点认识，又在一起吃过几次冰毒，所以她就叫我给她送冰毒。我每送一次100元钱的冰毒苗姐就返给我30元钱的回扣，以此类推。
13、同案人刘某某供述，自从认识苗姐知道她在卖冰毒后，我就给我表哥“老外”说了以后我可以帮你拿得到冰毒了。后来我表哥就给我打了一次电话，找我要两百元钱的货，我去苗姐家拿了两百元的冰毒。后来我老表又打电话找我要东西，那天我父亲不准我出门，我没有办法，就直接把苗姐的电话号码给了我老表，让他自己找苗姐拿。那天我老表老外是和东禅街上一个绰号叫果果娃的一起来买的东西。
14、证人申某某证言，有一次我在刘某某处购买冰毒，刘某某在家里面出来不到，刘某某就喊我到他苗姐处购买，并且告诉了他苗姐的电话号码给我，这样我就知道苗苗那里有冰毒卖。
15、许某某的证言，苗姐有一个黑色烟盒大小的电子称，一般是苗姐和樊某某两个在我家里面称好称装成一小袋一小袋的。我亲眼看到苗姐和樊某某分装过一次。
16、证人曾某的证言，2013年8月3、4号，我给林某打电话，问她能不能找得到冰毒，她说能。我就叫他带点过来。过了一会，林某就来到了我在国贸的租住房里。他来了后就从身上拿了一袋冰毒出来。他给我说一共是10克，然后我就拿了1800元钱给她。
17、被告人冯小军供述，大概是20多天前，“梦娃子”介绍我和苗苗认识了。我在安居区黄娥大酒店两次向林某贩卖冰毒共计10克。直到8月4号，我又在黄娥酒店开了一个房间，苗苗又来找我，说她没有钱用了，想在我这里赊5克冰毒去卖，然后我就把我身上的冰毒拿了5克给她；苗苗看见我身上还有这么多的毒品她就给我说另外有人要在她那里买10克，叫我多给10克给她，然后我就用一个“中华牌”香烟的烟盒将这10克冰毒装好交给了苗苗，然后苗苗就拿着这些冰毒走了，过了一会苗苗就回来了，她回来给了我1800元钱后她就走了。她一共给了我2400元钱。公安机关挡获我后，在我家搜出了一小袋冰毒，搜出了一个黄颜色的瓷盆，瓷盆里装有褐色的晶体固液混合物，一个白色的塑料铲子，一个白色的滤盆，半瓶丙酮，一个电磁炉，2张滤纸。
18、被告人林某的供述，大概在半个月前的一个晚上，“梦娃子”介绍我认识了冯小军。冯小军在安居区黄娥大酒店两次向我贩卖冰毒共计10克。我把拿到的冰毒又拿到“暗香”的七楼上去分成小袋子，之后把分好的小袋子拿给樊某某，叫樊某某去卖。我大概一共分了价值1300元钱的冰毒的小袋子，叫樊某某卖了之后给我1000元钱，送给他价值300元钱的冰毒供他和刘某某吸食。过了三天的样子，我又到黄娥的十二楼去找冯小军，我给冯小军说再拿五点东西，冯小军问我上两次拿的东西的钱，我还是骗他说没有收到钱，结果我和冯小军说了半天，他才同意又拿五点东西给我。我在冯小军的房间里的时候，“曾二哥”给我打电话，叫我帮他带10点东西过去。我挂了电话之后就问冯小军，是不是我曾二哥叫他拿了东西，冯小军说是的。然后他又给了我10点东西，我就拿着我的5点东西和冯小军带给曾二哥的10点东西从黄娥大酒店出来，到曾二哥位于国贸二期里面的一个房子，我拿冯小军带给他的10点东西给了曾二哥，曾二哥就给了我1800元钱叫我给冯小军拿过去，我把钱拿过去给了冯小军之后，我又回到曾二哥的住处，曾二哥还送给我7颗麻古。一直到第二天中午，从曾二哥家出来的时候，就被你们警察抓了，还从我身上搜出了没有吸食完的冰毒和7颗麻古。冯小军和曾某他们应该认识，不知道他们是什么关系。还卖给了刘某某的老表一次200元的，大概0.3克左右。还有些毒品是樊某某和刘某某他们拿去卖的。他们在我这里拿100元的毒品出去卖，我只要他们70元钱，剩下的30就归他们自己。
19、辨认笔录，林某辨认冯小军；林苗辨认刘某某；樊某某辨认林某；刘某某辨认林某；申某某辨认刘某某、林某；汪某某辨认刘某某。
20、搜查证、搜查笔录、扣押清单，对冯小军住宅进行搜查并扣押冯小军持有的白色晶体、褐色晶体固液混合物、淡黄色液体、轿车一辆、手机一部、白色金属戒指一枚、人民币1315元。扣押林苗持有的白色晶体3.76克、红色片剂1.06克、电子称一台、分装袋43个。
21、办案说明，整个抓捕、搜查过程，侦查人员未对冯小军及其家人使用任何暴力手段，在讯问冯小军的过程中，无刑讯逼供、引供、诱供等行为。冯小军使用购买的冰毒，再添加丙酮意图增加冰毒重量，排除制毒情节。
22、视听资料搜查冯小军住所相关照片；同步录音录像。
前列证据，经与二被告人、辩护人质证无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人冯小军、林某明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。案发时，未发现被告人林某持有数量较大毒品的事实，故对公诉机关指控的被告人林苗犯非法持有毒品罪，本院不予支持辩护人赖乾高认为，贩卖给林某十五克和在冯小军身上、家中搜到的毒品不能认定贩卖数量，建议判处有期徒刑七至七年六个月的意见，与本院当庭查证的事实、证据及法律规定不符，其意见不予采纳。被告人冯小军贩卖毒品十克以上。在被告人冯小军家中查获的褐色晶体固液混合物12.72克，因未作纯度鉴定，在量刑时，可酌情从轻处罚；被告人林苗教唆未成年人贩卖毒品，从重处罚。被告人林某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关建议以贩卖毒品罪，判处被告人冯小军有期徒刑十年至十三年，并处罚金；以贩卖毒品罪，判处被告林某有有期徒刑一年又六个月至两年又六个月，并处罚金的量刑意见，符合相关规定，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第六款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决如下：
一、被告人冯小军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月6日起至2023年8月5日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人林某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月6日起至2015年8月5日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、违禁品扣押冯小军持有的白色晶体、褐色晶体固液混合物、淡黄色液体、扣押林某持有的白色晶体3.76克、红色片剂1.06克予以没收；供犯罪使用的电子称一台、分装袋43个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提出上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 罗 俊
人民陪审员 邓方清
人民陪审员 朱道斌
二〇一四年七月七日
书 记 员 廖思佳
附《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条第三款、第四款、第六款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品的，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。