上海市虹口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0109刑初407号
公诉机关上海市虹口区人民检察院。被告人李祖彬，男，1972年12月21日出生，汉族，户籍所在地重庆市。辩护人黎祖江，上海捷铭律师事务所律师。上海市虹口区人民检察院以沪虹检诉刑诉〔2016〕316号起诉书指控被告人李祖彬犯贩卖毒品罪，于2016年6月13日向本院提起公诉。本案经上海市高级人民法院指定由本院管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市虹口区人民检察院指派代理检察员周某乙出庭支持公诉，被告人李祖彬及上海市虹口区法律援助中心指派的辩护人黎祖江均到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市虹口区人民检察院指控，被告人李祖彬经事先电话联系，于2015年12月15日23时20分许，至本市罗香路XXX号处，准备以人民币72元每克的价格将1包毒品贩卖给陈某某时被公安人员当场抓获，并从李祖彬包内查获白色晶体1包、绿色烟草1包、电子称1台。案发后，经上海市毒品检验中心鉴定，送检李祖彬的199.98克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；李祖彬的12.42克绿色烟丝中检出大麻成分。为证实上述指控的事实，公诉机关提供了证人陈某某、周甲、马某某的证言，上海市公安局虹口分局出具的《扣押清单》、《案发经过》，《抓获经过》、拍摄的赃证照片、调取的手机通话记录，上海市毒品检验中心出具的《检验报告》及上海市徐汇区人民法院出具的《刑事判决书》等证据，并据此认为，被告人李祖彬的行为已构成贩卖毒品罪，且被告人李祖彬曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第六十五条第一款之规定，对被告人李祖彬定罪处罚。法庭审理中，被告人李祖彬称其至罗香路XXX号附近带话给陈某某，随身携带的包内确有毒品，但否认欲将毒品贩卖给陈某某。辩护人提出李祖彬受他人指使至交易地点，系贩卖毒品的从犯。经审理查明，被告人李祖彬于2015年12月15日20时26分许，接到陈某某要求购买毒品的电话，双方在电话中约定在本市罗香路XXX号处以人民币72元每克的价格成交毒品200克。当日晚23时20分许，被告人李祖彬携带装有毒品的背包至上述约定地点本市罗香路XXX号工商银行附近，准备将毒品贩卖给陈某某时，被公安人员当场抓获。公安人员当场从李祖彬携带的背包内查获白色晶体1包、绿色烟草1包，电子称1台。案发后，经上海市毒品检验中心鉴定，送检李祖彬的199.98克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；李祖彬的12.42克绿色烟丝中检出大麻成分。以上事实，有下列证据证实：1、证人陈某某的证言，证实2015年12月15日20时30分许，其打电话(电话号码XXXXX****XX)与被告人李祖彬(电话号码XXXXX****XX)联系购买毒品，双方约定在本市罗香路XXX号工商银行附近，以人民币72元每个的价格成交200个毒品。当日23时20分许，李祖彬携带装有毒品的背包至上述约定的地点，经其指认后，李祖彬被公安人员抓获。公安人员当场在李祖彬携带的背包内查获毒品和电子称的事实。2、证人周甲、马某某的证言，证实陈某某于2015年12月15日20时30分许通过电话与李祖彬约定在本市罗香路XXX号附近以人民币72元每个的价格成交200个毒品。当日23时20分许，公安人员经陈某某指认后抓获携带毒品至上述地点的被告人李祖彬，并当场查获毒品及电子称等物的事实。3、上海市公安局虹口分局调取的《手机通话记录》，证实XXXXXXXXXXX的电话号码被告人李祖彬使用过，且案发当日的电话通信记录显示，陈某某与李祖彬电话联系购买毒品使用的就是这部手机的事实。4、证人叶某某的证言，证实被告人李祖彬曾用XXXXXXXXXXX的电话多次和她联系的事实。5、上海市公安局虹口分局出具的《扣押决定书》、《扣押清单》及拍摄的赃证照片，证实本案涉案的毒品及作案工具均已被公安机关扣押的事实。6、上海市公安局虹口分局出具的《案发经过》、《抓获经过》，证实被告人李祖彬被抓获的经过。7、上海市毒品检验中心出具的《检验报告》，证实送检李祖彬的199.98克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；李祖彬的12.42克绿色烟丝中检出大麻成分。8、上海徐汇区人民法院出具的《刑事判决书》及上海市周浦监狱出具的《释放证明书》等书证，证实被告人李祖彬的前科情况。上列证据，由公安机关依法收集，并由公诉人当庭宣读、出示，经庭审质证，证据合法、有效，且能相互印证，本院予以确认。关于被告人李祖彬提出其行为应认定为非法持有毒品的辩解，经查，公安机关调取的手机通话记录及证人叶某某的证言，证实电话XXXXX****XX系被告人李祖彬使用过，且该电话记录的通话时间与证人陈某某、周甲、马某某的证言所述时间一致，能够证实陈某某与李祖彬通过该手机约定了贩卖毒品的相关事宜。同时证人陈某某、周甲、马某某的证言，证实陈某某与李祖彬约定了贩卖毒品的数量、价格、时间、地点，公安人员在他们约定的时间、地点抓获了携带约定数量毒品的被告人李祖彬，上述证据能相互印证，足以证实李祖彬欲贩卖毒品给陈某某的事实。故被告人李祖彬的上述辩解，与事实不符，且无证据佐证，本院不予采信。本院认为，被告人李祖彬明知是毒品仍贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。上海市虹口区人民检察院指控被告人李祖彬犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人李祖彬曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。关于辩护人提出被告人李祖彬系受他人指使，将毒品送至交易地点，系贩卖毒品从犯的辩护意见，经查，被告人李祖彬明知陈某某向其约购毒品，后又携带相应数量的毒品至交易地点欲贩卖给陈某某，故被告人李祖彬的行为系积极主动的，并非起次要辅助作用，故辩护人提出李祖彬系从犯的辩护意见，与事实、法律不符，本院不予采纳。为维护国家对毒品的管理制度，保护公民的身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第六十五条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十八条及第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李祖彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币三万元；连同前罪尚未执行的剥夺政治权利二个月十三日，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年二个月十三日，并处没收财产人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月22日起至2030年12月19日止。)二、缴获的毒品及犯罪工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周军
审 判 员 凌琳
人民陪审员 孙群
二〇一六年七月二十一日
书 记 员 郑莹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
……
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
……
第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。
被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。