湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民四终字第05101号
上诉人（原审被告）：三一重工股份有限公司，住所地北京市昌平区北清路8号6幢5楼。
法定代表人：梁稳根，该公司董事长。
委托代理人：申斯微，女，1986年8月30日出生，汉族，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：余正高，男，1977年12月23日出生，汉族。
委托代理人：黄奇，湖南瑾辉律师事务所律师。
上诉人三一重工股份有限公司（以下简称三一公司）因与被上诉人余正高劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称原审法院）（2014）长县民初字第2096号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：一、双方无争议的事实：余正高2010年7月26日到三一公司上班，任叉车司机，2012年7月26日，双方签订了第二份劳动合同，约定余正高的服务期为2012年7月26日至2015年7月25日。三一公司的子公司三一汽车制造有限公司为余正高购买了社会保险。三一公司给余正高的工资发到2013年12月。余正高离职前12个月的月平均工资为4259.53元。2014年3月20日，余正高向长沙县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求三一公司支付违法解除劳动合同的赔偿金40000元。长沙县劳动仲裁委员会于2014年6月4日作出长县劳人仲字（2014）第57号裁决书，裁决：“一、驳回申请人仲裁请求。”余正高不服遂于2014年6月19日诉至法院。三一公司未在法定期限内向法院提起诉讼。二、双方有争议的事实：1、双方劳动合同解除的时间。余正高称2013年11月9日三一公司再未安排其上班，工资发到了2013年12月。三一公司称余正高2013年11月底、12月初未来上班。法院审查认为，三一公司给余正高的社保买至2013年12月31日，工资发到2013年12月。之后三一公司给余正高停买社保、停发工资，双方的劳动合同实际已经解除，法院认定双方的劳动合同解除时间为2013年12月31日。2.余正高离职的原因。余正高称“2013年11月9日左右，三一公司的副部长要我去三一的其他部门找岗位上班，我原来是负责制造一部的叉车驾驶，因制造一、二部合并，我又没有大车的驾驶证，无法胜任新工作，他要（我）去找别的叉车岗位。”三一公司称“部分属实：部门合并是存在的，是公司经营业务的调整。要他自己找岗位的说法可能也是有的，但没有强迫余正高辞职”。法院认为据此可以认定三一公司因部门调整将余正高工作交由他人处理，要求余正高在三一公司内部自己找岗位。余正高称“2013年11月被告公司副部长、部长在东六线一个工厂（放钢材的地方）单独找我谈了话后收走我的叉车钥匙。”三一公司称“部长、副部长找余正高谈话属实”，对车钥匙的去向未予正面回应。据此，法院认为可以采信余正高的主张：三一公司领导找余正高谈话后收走了由余正高保管并使用的叉车钥匙。综上，法院认为，三一公司收走余正高车钥匙并要求其在其内部自己找岗位，但工作岗位理应由三一公司给余正高安排。三一公司称余正高自愿主动离职，但在法院给定的举证期内未提交余正高的考勤记录，也未提交曾催促余正高返岗上班的证据，故法院采信余正高的主张，余正高系由三一公司退至人力资源部后由三一公司停发工资从而离职。
原审法院认为：三一公司与余正高双方签订的劳动合同约定的服务期至2015年7月25日，在劳动合同尚未到期的情况下，三一公司以部门调整为由要求余正高自行在三一公司内部找岗位，而不是重新给余正高安排岗位，在2013年12月31日之后，三一公司又停发了余正高的工资，停止给余正高购买社保，虽未明示，但实际上已终止了与余正高的劳动合同关系。余正高没有任何过错，三一公司终止与余正高的劳动合同法院认定为违法解除，三一公司辩称余正高系自行离职的主张法院不予采信，三一公司应支付余正高违法解除劳动合同的经济赔偿金29746.71元（4249.53元×3.5个月×2倍），余正高要求三一公司支付违法解除劳动关系的赔偿金4万元法院在29746.71元的范围内予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决：限三一公司在判决书生效之日起三日内向余正高支付经济赔偿金29746.71元。本案受理费10元，减半收取5元，由三一公司负担。
上诉人三一公司不服原审判决，上诉称：一、原审法院对被上诉人离职的原因和情形没有进行详细的调查核实，属于认定事实不清。被上诉人为叉车司机，属于物料管理部人员，负责向生产制造部门转运配送钢材生产物料。2013年10月左右开始，上诉人制造一部和制造二部合并，被上诉人作为物料管理部的叉车工，继续为制造部门转运配送生产物料，被上诉人担心其工作量加大，认为其工作内容发生变更，即提出抗议，并提出辞职不干，并带走其所管理的叉车钥匙离职，后其部门领导多方联系，找其谈话沟通，建议其自行在公司内部联系工作，被上诉人交还叉车钥匙，继续离职。原审法院只结合被上诉人没有证据证实的片面事实，做出被上诉人是因上诉人停发工资而离职的认定，这属于事实认定不清。二、原审法院认定事实不清，适用法律错误，被上诉人自行离职，上诉人无需承担补偿或赔偿责任。综上，请求：1、撤销原审判决；2、依法判令上诉人无需向被上诉人支付经济赔偿金共计29746.71元；3、依法判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。
余正高辩称：1、被上诉人的离职的证据上诉人有义务提供，对于用人单位开除、除名、辞退等由用人单位负举证责任，有关证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应承担不利的后果。在一审法院给定的举证期限内，上诉人并未提供考勤记录，也没有提供催促被上诉人返岗上班的证据。2、2013年起，由于机械行业不景气，上诉人开始裁员，上诉人要被上诉人重新找工作部门，实质上被上诉人不可能找到工作，此时上诉人就收回了被上诉人的叉车钥匙，使被上诉人丧失了劳动条件，上诉人停发了被上诉人的工资报酬，变相解除了被上诉人的劳动合同。综上，请求依法驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明的事实与原审法院已查明的事实一致。
本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为三一公司是否应当支付余正高违法解除劳动合同的经济赔偿金29746.71元。经审查，第一、原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第58条规定：企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定：非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应当按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。第二、三一公司在没有与余正高解除劳动关系的情况下，不给余正高提供工作条件，并于2014年1月1日起停发余正高的工资，停止为余正高购买社保，直至2014年3月20日余正高向劳动仲裁部门提起劳动仲裁。根据上述事实和法律规定，本院认定，三一公司与余正高之间的劳动关系因2014年3月20日余正高提起劳动仲裁而终止。2014年1月1日至2014年3月20日，余正高属于三一公司的待岗人员，三一公司应该按规定支付余正高一个月的工资和一个月零二十天的停工津贴。但余正高在本案诉讼过程中未提出该项诉求，故在本案中本院对该部分内容不予审理，余正高可另行主张。第三、本案系三一公司不给余正高提供劳动条件而由余正高提起劳动仲裁而终止双方之间的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，三一公司应当向余正高支付解除劳动合同的经济补偿金16998.12元（4249.53元×4个月），原审法院认定三一公司于2014年1月1日起违法解除与余正高之间的劳动关系，属于适用法律不当，本院予以纠正。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律有误，判处不当。上诉人三一公司提出的上诉理由部分成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙县人民法院（2014）长县民初字第2096号民事判决；
二、限三一重工股份有限公司在本判决书生效之日起十日内向余正高支付解除劳动合同的经济补偿金16998.12元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元均由三一重工股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李祖湖
代理审判员 李雨佳
代理审判员 戴 静
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 钟志彬
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……