湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂11民终1478号
上诉人（原审原告）：程红，男，1967年4月7日出生，汉族，湖北省麻城市人，住湖北省麻城市市区。
上诉人（原审被告）：麻城佳福骨科医院。
负责人：吴晓慧。该医院执行事务合伙人。
委托代理人：周吉林，湖北诚信联合律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人程红为与上诉人麻城佳福骨科医院生命健康权纠纷一案，双方均不服麻城市人民法院（2015）鄂麻城民一初字第00655号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月17日立案受理后，依法组成合议庭，并于2016年4月12日公开开庭进行审理。上诉人程红、上诉人麻城佳福骨科医院的委托代理人周吉林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
程红上诉请求：依法判令麻城佳福骨科医院支付上诉人程红的被赡养人生活费94500元，支付假肢安装及维护费用、住宿费358650元；改判增加精神抚慰金金额为50000元。事实与理由：一、上诉人程红的父母一直由上诉人赡养并与程红共同生活，程红因麻城佳福骨科医院伤害导致伤残，必然影响程红对父母的赡养。因此被上诉人理应承担程红对父母赡养义务部分应当承担的部分赔偿责任（94500×20%×90%=17010）。二、程红因麻城佳福骨科医院未尽到安全保障义务而导致上其损害，且损害的结果是本人截肢，伤害结果发生后本人已安装了假肢，但假肢安装后每年都要进行维修，假肢每满三年要重新更换，每次更换假肢又会发生假肢费、误工费、护理费、住宿费等费用，且这些维护及更换都是连续的并且有规律的，假肢厂也对此进行了鉴定，鉴定也向一审法院提供了证明，一审法院将本来一件事判定让本人分别主张权利，显然是一事二判，因此请求在二审判决中一并判决（358650×20%×90%=64557元）。三、程红从事古玩买卖行业，平时大部分时间到外面收集古玩商品，由于被上诉人的伤害行为，造成了上诉人程红伤残，经济上的损害可以不计较，但因麻城佳福骨科医院的不负责任的行为给本人造成精神上的伤害是无价的，因而本人在一审中提出的50000元精神抚慰金并不高。综上所诉，请求判决麻城佳福骨科医院除一审认定的赔偿部分外，依法判令麻城佳福骨科医院支付本人被赡养人赡养费17010元；假肢安装及维护、住宿等费用64557元；精神抚慰金50000元。合计人民币215729.08元。
上诉人麻城佳福骨科医院
辩称：1、我方不应承担法律责任，对于赡养费、假肢安装及维护费用、精神抚慰金同样不承担责任。2、上诉人在一审中没有提交证据证明其履行了赡养义务，原审中上诉人提交的证据显示其还有亲兄弟，其赡养标准要求与事实不符，对一审假肢、精神抚慰金判决不应当支持，不应承担相应责任。
麻城市佳福骨科医院（原审被告）上诉请求：依法撤销麻城市人民法院（2015）鄂麻城民一初字第00655号民事判决；依法改判麻城市佳福骨科医院不承担责任；依法判令程红承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、进入医院大门的格局是正面拾级而上，台阶两侧为进入大门的坡道，坡道长度大约有5米，显然，无论是台阶还是坡道均是进入医院大门的通道，无疑禁止个人停放机动车。先期到达医院陪同程红看病的陪同人员也是将摩托车停放在坡道下。程红到医院前，医院保安在大门口门厅下打扫卫生，当发现程红骑行摩托车欲转弯由坡道进入医院大门时，保安随即口头并附以手势告知其机动车应停放在坡道下，但程红毫无停车迹象，反而继续骑行上坡且在上坡期间摔倒，保安随即放下工具下坡搀扶程红，但反遭其兄弟殴打。上诉人的监控视频清楚证明，程红在上坡前保安即进行了口头及手势提醒，监控视频虽然没有声音，但结合保安的证言和日常生活经验，保安的提醒显然是声音结合手势共同完成，且保安提醒时距离程红远不止一米。程红不仅无视提醒，也无视陪同其看病的陪同人员在坡道下等他的事实，径直上坡后徐徐摔倒。其摔倒显然不是保安在距离被上诉人一米时突然出手致其惊吓所致，其摔倒与保安的提醒没有任何关系，其摔倒后即使进行治疗形成了损失也应当由程红自行承担责任。二、程红于2014年10月26日摔倒，11月22日才到麻城市人民医院治疗，11月27日MRI：左胫骨上端髓腔内异常强化灶，考虑手术后病灶残留或复发，左胫骨上端病理性骨折、左肌水肿等。确诊左胫骨上端病理性骨折。骨的原发性或转移性肿瘤是病理性骨折的最常见原因。病理性骨折的骨骼预先被肿瘤侵蚀、破坏、蛀空，遇有轻微外力甚至没有外力只因自身重力作用就可以自发骨折。程红的病理性骨折系其罹患骨肿瘤而造成的，与其摔倒没有关系，否则即为外伤性骨折。程红的自身重力即可诱发病理性骨折，与此同时，无论是否出现病理性骨折，截肢是临床上恶性程度比较高骨肿瘤的治疗方案之一，这就算被上诉人提交的司法鉴定中引用武汉同济医院病历载明，左胫骨及软组织改变，结合病史多考虑为肿瘤及手术后改变，较前片病灶范围进展，不排除复发可能，静脉广泛曲张，左小腿中部皮下积液，病灶未见明显缩小，经会诊完善相关检查未见明显禁忌症后行左小腿截肢术。截肢是骨肿瘤治疗的需要，与病理性骨折无关，同济医院并未记载司法鉴定所分析的因病理性骨折致骨肿瘤不能规范治疗，导致肿瘤不能有效控制而不得不截肢。因此，程红提交司法鉴定所作的结论没有诊疗和医学科学依据。对鉴定依据不足的鉴定报告不作有效证据采信。原审判决对存在明显瑕疵的司法鉴定仅以上诉人未提交书面重新鉴定而予以采信没有法律依据。三、程红罹患骨肿瘤经手术及三次化疗无好转且病情延展的情况下才截肢，截肢与摔倒及病理性骨折无任何因果关系。因此，被上诉人截肢时的治疗及截肢后的继续治疗和康复与摔倒及病理性骨折同样无任何关系。程红治疗骨肿瘤、截肢及其后的医疗与康复费用与上诉人毫无关系，程红因治疗产生的医疗、误工、残疾赔偿，以及后期恢复所需假肢装配等费用的赔偿均与上诉人没有任何关联，所有费用应当自行承担。四、原审判决确认程红的医疗费用数额更与客观事实不符。程红2014年9月26日摔倒，此前的医疗费用当然与摔倒没有关系，但一审判决却将9月26日以前的63419.93元的医疗费纳入损失赔偿额计算明显不当。
程红（原审原告）辩称：对于医院方上诉理由中所述是不尊重事实的，保安扫地工具并不是打手势。对于其上诉理由均不认同。
程红向一审法院起诉请求：请求法院依法判令被告赔偿原告因摔倒事故受伤致残的各项损失900338.02元（伤残赔偿金274872元、误工费18000元、护理费6000元、被赡养人生活费94500元、医药费97216.02元、交通费2000元、假肢安装费及维修费、住宿费等404250元、鉴定费3500元）中的20%及精神抚慰金50000元，总计230067.60元。
一审法院认定事实：2014年10月26日下午，程红一人骑行女式摩托车与胞弟程胜红、邻居荣其禄一同前往麻城佳福骨科医院处看病，当日14时30分许，程红骑车到达医院大门附近，然后又骑车从大门右侧斜坡通道驶往医院大门口，而麻城佳福骨科医院雇用保安人员涂水波，正在医院大门口扫地，在程红行驶的摩托车离其大约1米距离时，涂水波突然将手中的扫帚扬起，阻止程红的摩托车继续前行，程红没有防备，受到惊吓，且左腿有病不能承重，从摩托车上翻滚下来摔倒在地，造成左胫骨骨折。随后，程红被送该院处诊治，后转至华中科技大学同济医学院附属医院住院治疗。期间2014年12月9日，该院对程红实施左小腿截肢手术。2015年1月28日，程红单方委托黄冈博林法医司法鉴定所对程红的损伤与疾病之间的因果关系、伤残程度、后期治疗费、误工损失日、护理期限进行鉴定。该鉴定机构认为：1被鉴定人程红2014年10月26日所受外伤与左下肢截肢之间存在间接因果关系，其外伤参与度为10-20%；2其伤残程度评定为五级；3其后期治疗费建议据实结算；4其误工损失日评定为120日，护理期限评定为二个月，因此支出鉴定费3500元。2015年3月17日，武汉德诚义肢矫型康复器材有限公司出具装配证明一份，程红已装配左大腿假肢一具，价格为46500元/具。另查明：程红在本事故发生前一直在麻城市龙池办事处西畈社区居住、生活。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，程红因摔倒事故而造成的各项损失依法应获得相应赔偿。程红在摔倒事故前，左小腿已患病，虽司法鉴定程红在2014年10月26日所受外伤与其左下肢截肢之间只存在间接因果关系，过错参与度为10-20%。结合案情，认定其外伤参与度为20%。麻城佳福骨科医院雇请保安人员涂水波作为公共场所的管理人员，未尽到安全保障义务，造成程红的损害，应承担90%的主要责任，而程红明知自已左小腿有病，还自行骑车，亦应对自己的摔倒承担10%的次要责任。涂水波是麻城佳福骨科医院雇请的保安人员，涂水波是在工作期间与程红发生的事故，是职务行为，其法律后果应由麻城佳福骨科医院承担。程红诉请的伤残赔偿金274872元、误工费18000元、护理费6000元、交通费2000元、鉴定费3500元符合法律规定，依法予以支持；程红诉请的被赡养人生活费94500元，没有提交相应证据，不予支持；程红诉请的医疗费97216.02元有误，应为61139.61元；程红诉请的假肢安装及维修费、住宿费等共计404250元，只支持已发生的假肢安装费46500元，未发生部分，建议程红另行主张权利；精神抚慰金50000元过高，结合本案实际情况以及本地的人均生活水平，以10000元为宜。综上，程红的各项损失422011.61元，由麻城佳福骨科医院承担74162.08元[412011.61×20%×90%]，再加上精神抚慰金10000元，共计赔偿84162.08元，其余部分由程红自行承担。经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，遂判决：一、程红的各项损失422011.61元，由麻城佳福骨科医院赔偿84162.08元，于判决生效后十日内一次性付清。二、驳回程红的其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人程红围绕上诉请求提交了三份证据：
证据一、麻城市龙池桥街道办事处西畈社区居民委员会证明一份。
证据二、程纪良、王开秀居民身份证及户口本。
证据三、麻城市公安局铁门岗派出所出具的户籍登记证明。
证据一、二、三均拟证明程纪良、王开秀系程红父母，需要由其赡养。
证据四、个体工商户营业执照。拟证明程红从事工艺品零售工作。
麻城佳福骨科医院向本院提出重新鉴定申请，本院依职权调取证据一份：
证据五、程红在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院四次住院病案及出院记录。
对证据一、二、三，麻城佳福骨科医院对真实性无异议，程纪良系非农业户口，并且是教师身份，有收入来源，按法律规定不应承担赡养费。对王开秀的职业状况不清，要查清是否有收入来源；对证据四，认为营业执照未进行年检，不能证明程红在事发时还具有经营资格。程红对证据五的真实性无异议。
上述证据经质证，本院认为，证据一、二、三客观、真实，能证明程红家庭人员情况，本院予以采信；证据四与本案无关联性，本院不予采信；证据五、客观、真实，能证明程红四次住院治疗疾病的情况，本院予以采信。
本院经审理查明，原审查明的事实属实。
另查明，在发生本案事故之前，程红因患左小腿中-
高级别梭形细胞肉瘤在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗三次，麻城市人民医院住院住院治疗二次，共花费医疗费用65492.82元。程红于2014年10月26日在麻城佳福骨科医院大门处发生本案的事故后，在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗一次，麻城市人民医院住院住院治疗一次，共花费医疗费用31722.22元。因治疗导致发生误工时间为120天，护理期限为二个月。
同时查明，程红的父亲程纪良，1946年11月17日出生，退休前系人民教师，有退休工资；母亲王开秀，1945年1月1日出生，系农村家庭妇女，无收入来源。程红有兄妹三人，其弟弟程胜红，妹妹程群。
本院认为，本案争议的焦点为：一、一审判决据以定案的司法鉴定是否应予采信？二、麻城佳福骨科医院是否存在过错，是否应承担过错责任？三、一审对程红诉请的被扶养人生活费、假肢安装及维护、住宿等费用、精神抚慰金及医疗费是否认定正确？
一、关于一审判决据以定案的司法鉴定是否应予采信的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案中，麻城佳福骨科医院在一审程序中对黄冈博林法医司法鉴定所作出的黄博法医（2015）临鉴字第125号司法鉴定意见书无异议，亦未申请重新鉴定。虽在二审中对向本院提出重新鉴定的申请，但作出该鉴定的鉴定机构及鉴定人员具有相关资格，鉴定程序合法，麻城佳福骨科医院虽然对鉴定结论有异议，但该医院未能提供充足证据证明鉴定的依据明显不足，且未存在不能作为证据使用的其他情形。亦没有提供足以反驳的相反证据和理由，故对麻城佳福骨科医院申请重新鉴定的申请，本院不予支持。本院对黄冈博林法医司法鉴定所作出的黄博法医（2015）临鉴字第125号司法鉴定意见书予以认定其证明效力。
二、关于麻城佳福骨科医院是否存在过错，是否应承担过错责任的问题。麻城佳福骨科医院认为程红的摔倒受伤与医院保安的指挥没有因果关系，其不应承担过错责任。本案中，程红左小腿患有中-
高级别梭形细胞肉瘤，在本案事故发生前，已先后三次在华中科技大学同济医学院附属同济医院进行住院治疗，其主观上已明知不能从事危险性活动，要避免左腿受到伤害的情况下，但其仍独自驾驶摩托前往麻城佳福骨科医院治疗。驾驶摩托车的行为本身具有一定的危险性，程红亦未采取任何保护措施，使其处于一种不可预测的危险环境中。在到达医院后，程红将摩托车行驶至大门处，作为正常思维的判断，医院大门是行人出入场所地的公共通道，不能设置障碍物影响行人通行，不应是停车的合理地点，程红选择停放摩托车地点不当，且该大门呈上坡路段，其驾驶速度较快亦未在上坡时减速，导致医院保安作出停车示意后，在双方身体无接触的情况下，刹车过猛且左脚不能像正常人一样着地而摔倒在地，致其受伤，程红在事故中应承担主要责任。麻城佳福骨科医院在未设置明显的停放车辆标识的情况下，使程红无法正确辨别车辆停放地点，该医院保安亦存在近距离的指挥，未尽到充分的安全保障措施，存在一定的过错，应承担次要责任。结合本案的实际情况，程红对其摔倒受伤自身存在的重大过错，应承担70%的责任；麻城佳福骨科医院对其未尽到充分的安全保障措施义务的过错应承担30%的责任。一审认定的过错责任比例不当，应予纠正。
三、关于一审对程红诉请的被扶养人生活费、假肢安装及维护、住宿等费用、精神抚慰金及医疗费是否认定正确的问题？1、被抚养人生活费。根据本案查明的事实，程红有父母两人，其父亲退休前系人民教师，有收入来源，对其生活费依法应不予支持。程红的母亲王开秀出生于1945年1月1日，其年事已高又无其他生活来源，对王开秀的生活费应予支持，程红有兄妹三人，故王开秀的生活费应为16681元x10年÷3人=55603.33元。2、假肢安装及维修费、住宿费。程红目前只安装假肢一次，故只支持已发生的假肢安装费46500元，未发生部分，待发生后由其另行主张权利，因住宿费未提供证据，故本院不予支持。3、精神抚慰金。一审法院结合本案实际情况以及本地的人均生活水平，认定精神抚慰金10000元并无不当。4、医药费。程红先后四次入院治疗腿部疾病，但事故发生在第三次治疗后，应只对事故发生后的医疗费纳入赔偿范围，程红的医疗费应为31721.22元，故一审法院对医药费的认定不当，应予纠正。综上，程红的各项损失为：医疗费31721.22元、被抚养人生活费55603.33元、假肢安装及维修费46500元、交通费2000元、护理费6000元、误工费18000元、伤残赔偿金274872元、鉴定费3500元，各项损失共计：438196.55元，由麻城佳福骨科医院承担36291.79元（438196.55x20%x30%）+10000元，其余部分由程红自行承担。
综上所述，原审判决认定事实部分有误，处理不当，依法应予纠正。据此，依照《中国人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销麻城市人民法院（2015）鄂麻城民一初字第00655号民事判决。
二、麻城佳福骨科医院赔偿程红的各项损失共计36291.79元，限麻城佳福骨科医院于本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回程红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费3420元，由麻城佳福骨科医院负担670元，由阮景超担2750元。
本判决为终审判决。
审判长 詹德先
审判员 倪志勇
审判员 朱 卫
二〇一六年十一月二十五日
书记员 刘延超