新疆生产建设兵团第五师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兵五民终字第00019号
上诉人（原审被告）博乐市创益胶合板厂。
法定代表人季东理（又名季东礼），厂长。
委托代理。人王巍，博乐市宏维法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）博尔塔拉蒙古自治州赛里木机械制造有限责任公司。
负责人张国博，公司副总经理。
委托代理人丁建光，新疆亚桥律师事务所律师。
上诉人博乐市创益胶合板厂因股权转让纠纷一案，不服新疆生产建设兵团博乐垦区人民法院（2013）博垦民初字第300号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人博乐市创益胶合板厂的法定代表人季东理及其委托代理人王巍，被上诉人博尔塔拉蒙古自治州赛里木机械制造有限责任公司（赛里木机械制造有限责任公司）的委托代理人刘勤学、丁建光到庭参加诉讼。本案现审理终结。
原审法院审理查明，2002年4月1日，新疆赛里木钢木制品有限责任公司（以下简称钢木公司）与季东理及马会武协商，共同出资组建金阳木业有限责任公司，经营细木工板、木材加工、多层板加工的生产、销售。钢木公司将工业区原储运公司的厂房、土地无偿提供给新成立的公司使用，并签订《关于设立博乐金阳木业有限责任公司协议书》一份。该协议约定钢木公司以货币形式出资35万元，季东理出资17.5万元、马会武出资17.5万元，季东理与马会武以机器、设备出资。同时对资本比例、财务管理、人员调配、权利义务及违约责任等进行了约定。同日，三方召开股东会议，经推选由钢木公司刘明轩任董事长，蒋蜀新、何秀琴、季东理、马会武为董事，因公司规模较小，只设监事一名，由钢木公司张建新担任，马会武担任公司经理。
2002年4月3日，博乐金阳木业有限责任公司在博尔塔拉兵团支行建国路分理处开户，并存入资金70万元。同月5日，向博乐市工商行政管理局提起公司名称预先核准申请，同日工商局同意对该公司名称核准的申请。同月8日，新疆安诚信有限责任会计事务所对金阳公司进行了验资，并向全体股东出具验资报告、注册资本实收情况表。
2002年4月22日，金阳公司股东召开会议，对公司财务及车间负责人编制进行了确定。同月24日再次召开股东大会，对公司的生产管理进行总结，对相关人员的报酬进行确定。同月30日，经刘明轩、季东理同意马会武辞去总经理职务，将其所持有的股份转让于肖立华。
2002年9月1日，国资公司与安占军订立协议，将钢木公司出资的35万元委托安占军管理，并以租赁的形式经营，2002年4万元，2003年10万元，2004年12万元，2005年14万元，同时对其他权利义务进行了约定。同月6日，国资公司召开会议，并邀请季东理、肖立华参加，明确钢木公司出资的35万元由国资公司控股管理，不成立董事会，执行董事一名由安占军担任，经理由季东理担任，监事会由马淑玲任主席，田东云、肖立华为成员，公司名称为博乐赛里木金阳木业有限责任公司，并由公司安置14名职工岗位。
2002年10月，季东理与丁维成进行协商，要求其投资合伙经营。经丁维成考察后表示同意，将原厂设备作价55万元，又投资40万元，其中20万元购置设备，另20万元作为流动资金，经安占军、季东理推选丁维成担任经理，并以丁维成的名义在博乐市工商局红星工商所办理了个体营业执照，公司取名为金阳胶合板厂。
2002年11月13日，国资公司出具一张收据，将钢木公司出资的35万收回，同日，又以安占军借款的形式作为胶合板厂投资款，丁维成在安占军的借据上以收款人的名义签字确认。
2003年3月至2005年12月，博乐金阳胶合板厂向国资公司交纳租赁费36万元。2005年10月9日，丁维成辞去金阳胶合板厂经理职务，并将其投资的40万元股份撤出，将胶合板厂交季东理经营管理。季东理接管后，将博乐金阳胶合板厂更名为博乐创益胶合板厂，并办理了个体营业执照。
2005年12月12日，安占军与季东理签订一份租赁合同，安占军作为国资公司代表，将厂房、库房及35万元货币资金租赁给季东理使用，租赁期限为三年，每年租金10万元。2009年1月8日，安占军又与季东理签订一份租赁合同，将原租赁物继续租赁给季东理使用，租赁期限为六年，2009年租金为60000元，2010年至2014年租金每年为70000元。季东理按约定履行了合同。
2009年7月9日，国资公司与原告机械厂及安占军签订协议一份，将原农五师储运公司经营场地划拨给原告机械厂使用，其中包括被告创益胶合板厂所使用的场地及厂房，同时对安占军与季东理所签订的租赁合同中权利义务交原告监督管理，收取租金，并安置胶合板厂的四名下岗职工。原告取得土地使用权后，因建设需要，通知被告创益胶合板厂进行搬迁。同年9月26日，被告创益胶合板厂以搬迁导致亏损为由，向国资公司提交一份免收2009年租金的报告，并经安占军确认属实，国资公司批复由原告决定，原告机械厂答复，被告将国资公司投资的35万元全部返还原告后，同时创益胶合板厂必须彻底搬迁，可免去2009年50%的租金。
2009年12月28日，原、被告双方达成一份还款协议书，终止履行安占军与被告创益胶合板厂签订的租赁合同，并于2010年底前分四期归还原告35万，按期还款可免去2009年租赁费60000元，到期不付应承担20%违约金70000元，同时继续保持收取2009年60000元租金的权利。安占军作为保证人亦在该协议上签字。
另查，2009年8月28日凌晨一时许，创益胶合板厂发生火灾，经消防部门四个小时扑救，控制住火势，经估算经济损失达30000元。
原审认为，原告机械厂要求被告创益胶合板厂支付股权转让款理由成立，根据《中华人民共和国公司法》的规定，股东持有的股份可以依法转让。本案中，原告机械厂所持有的股权虽非其出资，但通过国有资产的划拨取得该股权，至于国资公司违反了当时创建股份公司的约定，导致正在登记的股份公司半途而废，并将无偿使用厂房、库房等变更为有偿租赁关系，且将35万元国有资产交与个人使用，属双方履行合同的方式不同，不影响出资款作为股权的存在，故对原告的主张本院予以支持。被告创益胶合板厂辩称，创益胶合板厂从未收到35万元出资款，原告无权要求支付股份转让款的理由不能成立。在共同出资组建金阳木业有限责任公司时，三方出资款是经过相关机构进行了验资，能够证明钢木公司出资35万元的事实，虽然金阳木业有限责任公司在组建过程中被国资公司以租赁合同所取代，但出资款已经投入，并已融入到金阳胶合板厂资产之中，而创益胶合板厂是金阳胶合板厂法人变更后更换的名称，同时原、被告双方所达成的还款协议书，双方终止合同，被告同意分四期返还出资款，该协议能够证实原告将股权转让与被告的事实，且原、被告之间转让股权的行为不违反法律的规定，对返还的时间、方式均进行了约定，该约定系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，属有效合同。被告取得股权转让后，将设备进行了搬迁，并在新址进行了生产，理应将股权转让款支付原告。故其辩称本院不予采纳。
原告机械厂要求被告创益胶合板厂承担违约责任的理由成立，按照合同约定，被告应于2010年底前分四期返还股份款35万元，如违约应承担20%的违约金70000元。而被告并未履行合同的约定义务，应当承担违约责任，故本院予以支持。
原告机械厂要求被告创益胶合板厂支付2009年租金的理由不能成立，由于双方对2009年租金60000元已约定免除在前，虽然又约定不按期付款，仍应支付2009年租赁费。违约金作为一种违约责任的形式，虽是对违反合同义务所应承担的责任，同时具有特殊的担保作用，其性质是补偿为主、惩罚为辅，原告所主张的违约金70000元，足以弥补被告所造成的损失，同时原告终止合同，并要求被告进行搬迁，申请免去2009年租金，虽然原告提出可免去50%，但其条件使被告觉得有乘人之危之嫌，加之火灾事故的发生，加重被告的损失，故其主张本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第一百三十八条的规定，判决如下：一、被告博乐市创益胶合板厂于本判决生效后十日内支付原告博尔塔拉蒙古自治州赛里木机械制造有限责任公司股份转让款350000元、违约金70000元，合计420000元。二、驳回原告博尔塔拉蒙古自治州赛里木机械制造有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8500元，财产保全申请费2400元，合计10900元，由原告博尔塔拉蒙古自治州赛里木机械制造有限责任公司承担1445元，被告博乐市创益胶合板厂承担9455元。
宣判后，原审被告博乐市创益胶合板厂不服一审判决，向本院提起上诉称，其一，2002年4月，被上诉人与案外人马会武等人协商并共同出资组建金阳木业有限责任公司，负责人为案外人刘明轩，故被上诉人应向上述公司及案外人主张权利；其二，上诉人与金阳木业有限责任公司没有关系，既然一审法院认为金阳木业有限责任公司与金阳胶合板厂有关联，同理，被上诉人应向金阳胶合板厂业主丁维成就股权问题主张权利；其三，上诉人为个体经营性质，并非金阳胶合板厂的前身；其四，上诉人博乐市创意胶合板厂从开业至今未收到被上诉人的35万元出资。故要求二审法院撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人赛里木机械制造有限责任公司辩称，上诉人的上诉请求及上诉理由均不能成立，从一审法院查明的事实及本案证据看，2002年4月，赛里木钢木制品有限公司出资35万元、季东理和马会武各出资17.5万元，三方协商共同组建金阳木业有限责任公司，且各方出资均已到位。之后，金阳木业有限责任公司因故未正式成立，但赛里木钢木制品有限公司出资35万元已被物化到建厂设备中。2002年10月，该厂后注册为金阳胶合板厂，以租赁方式经营。2005年12月，季东理接手金阳胶合板厂后更名为博乐市创意胶合板厂，继续以租赁方式经营。2009年12月28日，上诉人与被上诉人订立“还款协议书”，约定上诉人于2010年底前分四期归还被上诉人35万元，按期还款可免去2009年租赁费60000元，到期不付应承担20%违约金70000元，同时继续保留收取2009年60000元租金的权利。同时终止了双方的租赁合同。
二审审理中，各方当事人均未提供新的证据，均认可一审法院审理查明的案件事实，本院亦予以确认。
本院认为，原审根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，本院认定相同。一审确定本案为股权转让纠纷不当，所谓股权转让是指有限责任公司的股东对其在公司的全部或部分权益依法让予他人的行为。本案双方当事人未曾就股权转让订立任何协议，不存在股权转让的客观事实。2002年4月1日，本案双方当事人及案外人三方协议成立“博乐金阳木业有限责任公司”，但最终未注册成立该公司。被上诉人的出资物化为生产设备后，一直与国有资产经营公司生产厂房、库房及场地（原储运公司院内）捆绑租赁经营。2009年12月8日，双方租赁关系终止后，依据租赁合同中有关返还租赁物及师国有资产经营公司投资35万元的约定，就善后事宜订立了“还款协议”。双方的权利义务应为财产租赁关系，故本案的案由应为财产租赁合同纠纷。上诉人博乐市创意胶合板厂要求二审法院撤销原审判决、驳回被上诉人一审诉讼请求，其上诉理由不能成立。根据本案实际，被上诉人所主张的35万元，虽然于2002年物化为生产设备，但双方在既往的租赁合同中明确约定合同履行完毕或租赁合同终止后应以货币形式返还，双方在租赁关系终止时签订的“还款协议”中也明确约定返还该款及逾期还款的违约责任。该协议系双方当事人真实意思的表示，对双方均具有约束力，双方应全面履行该协议。原审法院考虑到2009年8月28日该厂遭受火灾，判决免除了上诉人2009年的租金，支持被上诉人要求上诉人返还35万元及违约金的诉讼请求，符合本案实际，本院认定相同。但原审法院对本案法律关系的界定和适用法律不当，应予纠正。故对上诉人博乐市创意胶合板厂的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百三十五条和第一百零七条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7600元，由上诉人博乐市创意胶合板厂承担。
本判决为终审判决。
审判长 萧万峰
审判员 乔鲁新
审判员 肖永久
二〇一四年五月十九日
书记员 吴 鑫