河北省宣化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宣县民初字第710号
原告聂拴成。
委托代理人姚继增，河北环舟律师事务所律师。
被告宣化县大仓盖镇开源选矿厂，住所地：河北省张家口市宣化县大仓盖镇殷家庄村。
负责人温友，执行事务合伙人。
委托代理人邢飞，系宣化县大仓盖镇开源选矿厂职工。
原告聂拴成与被告宣化县大仓盖镇开源选矿厂劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告聂拴成的委托代理人姚继增以及被告宣化县大仓盖镇开源选矿厂（以下简称开源选矿厂）的执行事务合伙人温友及委托代理人邢飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告聂拴成诉称，原告从2012年2月11日到被告单位打工，被安排在李易军负责的�磨车间从事维修工作，2012年3月31日，原告在企业水泵房顶焊接水管时不慎掉下、受伤，入住解放军251医院，经手术治疗27天后出院，2013年1月11日经张家口市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤情为骨科合并捌级伤残，2014年3月20日到30日又进行了二次住院手术。原告的月工资是4000元，被告通过李易军支付了原告受伤以前的工资和两次住院的医疗费，李易军在2012年又给了原告工资12000元现金，在2013年分两次通过银行转账支付了2000元和1500元。2014年8月，经被告安排，让李易军与原告签订了在2014年10月底前向申请人支付一次性伤残补助10万元的协议，说好李易军到时不给、企业给，但时至今日李易军分文未付，而且已无法取得与李易军的联系，原告找被告负责人宋总，他一改过去的说法，声称企业也不管了。原告没有办法才委托律师，律师在2015年10月13日调查后得知：原告与�告不是被告所说的雇佣关系（与李易军），而是原告与被告存在劳动关系，被告曾给原告缴纳了工伤保险费，被告已经分别在2013年6月和2014年6月从宣化县社保局报销了原告的两次住院医疗费，还收到、扣留了应该属于原告的一次性伤残补助金17820元和住院伙食补助费740元。原告要求解除与被告的劳动关系，被告应按照《河北省工伤保险实施办法》第34条规定，向原告支付一次性医疗补助金71065元【八级伤残为20个月上年度全省职工平均工资3553.25元×20】，原告从2012年4月1日到2015年9月30日，共计42个月工资168000元（4000元×42），扣减李易军已付的15500元（12000＋2000＋1500），实际应得工资为152500元，原告请求人民法院依法判决：1、确认原告与被告存在劳动关系（自2012.2.11）；2、解除原告与被告的劳动关系；3、被告向原告支付一次性伤残补助金17820元；4、被告向原告支付住院伙食补助费740元；5、被告向原告支付一次性医疗补助金77065元；6、被告向原告支付欠发工资152500元（截至2015年9月30日）；7、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金16000元；8、由被告负担诉讼费用。
被告开源选矿厂辩称，我厂属于普通合伙企业。有两名普通合伙人。我厂于2011年11月23日与承包方柯希明签订承包合同，有效期3年。合同中注明承包方全权负责全厂职工的工伤保险等；原告的工伤发生在承包期间。原告与我厂没有劳动关系；承包方借用我们厂子的手续为员工缴纳工伤保险费。原告出事后，我厂领取了工伤保险赔偿金，但由于承包方长期拖欠我厂的承包费约20万，所以我厂一直没有给承包方这部分工伤保险赔偿金。我们针对的是承包人，承包人欠我们的钱不还，我们就将这部分工伤保险赔偿款扣了。关于这部分费�，我厂与承包方已经达成了协议，承包方给我厂承包费，然后我们将工伤保险赔偿金给付他们。原告不是我们厂子的员工，原告的诉讼请求不应由我们承担，原告应找承包方请求赔偿。
经审理查明，被告开源选矿厂是2004年2月13日成立的普通合伙企业，其经营范围为加工铁矿石。2011年11月23日，被告开源选矿厂与承包方柯希明签订了一份有效期为三年的《选厂及采矿承包合同》，双方在该合同中约定：“在乙方（承包方柯希明）承包期间，乙方负担全厂职工的工伤保险（甲方派驻人员除外），并对可能出现的工伤事故和生产事故负全面责任”。原告从2012年2月11日到被告单位打工，被安排在李易军负责的球磨车间从事维修工作，被告单位为原告在宣化县社会保险事业管理局办理了工伤保险。2012年3月31日，原告在企业水泵房顶焊接水管时不慎掉下受伤，后住院治疗。2013年1月11日，张家口市劳动能力鉴定委员会对原告的伤残程度作出鉴定结论：“骨科合并捌级”。被告通过其负责人李易军支付了原告受伤以前的工资和两次住院的医疗费，李易军在2012年又给了原告工资12000元，在2013年分两次通过银行转账支付原告2000元和1500元。2013年6月，宣化县社会保险事业管理局向被告单位支付医疗费100066.48元、一次性伤残补助金17820元、住院伙食补助费540元、劳动能力鉴定费600元等合计119026.48元；2014年6月，宣化县社会保险事业管理局向被告单位支付医疗费10000.44元、住院伙食补助费200元等合计10200.44元。2014年8月9日，被告以调解单位身份促使负责人李易军与原告达成了《一次性伤残补助协议》，主要内容为：“乙方（指原告）系甲方（指李易军）雇佣维修工。……甲方愿给予乙方一次性伤残补助金人民币100000元，款项分三次付给乙方，并在2014年10月底前全部付清。款项付清后乙方今后无论出现任何情况均与甲方无关”。协议之后，李易军分文未付，也无法联系。原告找被告负责人交涉，遭到拒绝。2015年10月20日，原告向宣化县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，宣化县劳动人事争议调解仲裁委员会以“申请时效已过、主体不适格”为由，决定不予受理。
认定上述事实的证据有张家口市劳动能力鉴定委员会出具的《工伤职工劳动能力鉴定（确认）结论通知书》、宣化县社会保险事业管理局出具的《工伤保险基金支出核定汇总表》（两份）、被告开源选矿厂与柯希明签订的《选厂及采矿承包合同》、原告与李易军签订的《一次性伤残补助协议》以及�方当事人当庭一致陈述等。
本院认为，原劳动部1995年8月4日发布的《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第十五条规定：“租赁经营（生产）、承包经营（生产）的企业，所有权并没有发生改变，法人名称未变，在与职工订立劳动合同时，该企业仍为用人单位一方。依照租赁合同或承包合同，租赁人、承包人如果作为该企业的法定代表人或者该法定代表人的授权委托人时，可代表该企业（用人单位）与劳动者订立劳动合同。”尽管被告开源选矿厂在2011年11月23日与承包方柯希明签订了一份《选厂及采矿承包合同》，但是原告从2012年2月11日到被告单位打工，被安排在李易军负责的球磨车间从事维修工作，被告单位为原告在宣化县社会保险事业管理局办理了工伤保险，被告单位的所有权并没有发生改变，在与职工订立劳动合同确立劳动关系时，该企业仍为用人单位一方，从2012年2月11日起原告与被告单位之间存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金……”，故原告可以解除与被告的劳动关系，并从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金17820元（八级伤残为11个月的本人工资为1620元×11个月=17820元），支付住院伙食补助费740元，此两项费用已由被告单位领取，被告应当如数转交原告。被告不得以承包方拖欠其承包费为由扣发劳动者的工伤赔偿金。《工伤保险条例》规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。原告于2013年1月11日评定伤残等级，从2013年2月份起被告可以停发原待遇。因此原告的停工留薪期应从2012年4月起至2013年1月计为10个月，被告应支付原告停工留薪期工资16200元（按照本人工资1620元×10个月=16200元），被告单位承包方负责人李易军在2012年付给原告工资12000元，在2013年分两次通过银行转账支付原告2000元和1500元，共计支付原告工资15500元，尚欠原告停工留薪期工资700元。原告在停工留薪期以后，没有向被告单位提供劳动，原告主张被告支付欠发工资152500元（截至2015年9月30日）于法无据，本院不予支持。原告依法解除与被告的劳动关系，被告应当按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿金6480元（按照原告本人月工资计算为1620元×4个月=6480元）。宣化县社会保险事业管理局根据被告单位的工资报表核定原告的月工资为1620元，本院应当以此为据确定原告的每月工资标准。原告按照每月4000元的工资标准主张相关费用，因其未能提供4000元工资标准的证据，本院不予支持。因被告为原告办理了工伤保险，一次性医疗补助金属于工伤保险基金支付的项目，原告要求被告支付一次性医疗补助金77065元的请求，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第四十三条第二款，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条以及原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第十五条之规定，判决如下：
原告聂拴成与被告宣化县大仓盖镇开源选矿厂从2012年2月11日起存在劳动关系；
准予原告聂拴成与被告宣化县大仓盖镇开源选矿厂解除劳动关系；
被告宣化县大仓盖镇开源选矿厂于本判决生效之日起十日内一次性向原告聂拴成转交一次性伤残补助金17820元、住院伙食补助费740元，共计18560元；
被告宣化县大仓盖镇开源选矿厂于本判决生效之日起十日内一次性向原告聂拴成支付停工留薪期工资700元、经济补偿金6480元，共计7180元；
驳回原告聂拴成其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告宣化县大仓盖镇开源选矿厂承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本十份，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审 判 长 苏金龙
审 判 员 闫 格
人民陪审员 刘亚梅
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 李亚楠
【附录】
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工�平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第四十三条用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。
用人单位实行承包经营的�工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。
职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。
企业破产的，在破产清算时依法拨付应当由单位支付的工伤保险待遇费用。
《河北省工伤保险实施办法》
第三十四条五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月，七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工�平均工资的22个月至4个月工资，其中：五级22个月，六级16个月，七级10个月，八级8个月，九级6个月，十级4个月。
五级至十级工伤职工需要安装配置伤残辅助器具的，按省社会保险行政部门规定的标准，由工伤保险基金一次性支付伤残辅助器具的安装配置费用。
工伤职工终止或者解除劳动、人事关系时，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减百分之二十的标准支付；距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按规定标准的百分之十支付。工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。
《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》
15．租赁经营（生产）、承包经营（生产）的企业，所有权并没有发生改变，法人名称未变�在与职工订立劳动合同时，该企业仍为用人单位一方。依照租赁合同或承包合同，租赁人、承包人如果作为该企业的法定代表人或者该法定代表人的授权委托人时，可代表该企业（用人单位）与劳动者订立劳动合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。