江苏省扬州市广陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬广民初字第1666号
原告林登英。
委托代理人杨家俊、徐秋月。
被告徐文扣。
被告徐开道。
被告陶有祥。
三被告共同委托代理人徐红梅，女，1970年6月13日生，汉族。（系被告徐开道的妻子）
被告华农财产保险股份有限公司扬州中心支公司，住所地扬州市邗江区新城河路194号。
法定代表人潘诚，系总经理。
委托代理人徐璐、姜建。
原告林登英诉被告徐文扣、徐开道、陶有祥、华农财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称华农保险扬州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员谭清丽适用简易程序两次公开开庭进行了审理。2014年9月10日原告林登英委托代理人杨家俊、被告徐开道、被告陶有祥、被告华农保险扬州支公司委托代理人徐璐到庭参加诉讼。被告徐文扣经本院依法传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。庭审结束后徐红梅提交被告徐开道委托手续。2014年9月28日原告林登英委托代理人杨家俊，被告徐文扣、徐开道、陶有祥共同委托代理人徐红梅，被告华农保险扬州支公司委托代理人姜建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林登英诉称，被告徐文扣与被告华农保险扬州支公司系被保险人与保险人关系，2013年10月31日13时30分左右，被告陶有祥驾驶苏K×××××号车由东向西行驶，在328国道91KM处与骑电动三轮车的原告发生交通事故，致原告受伤，两车受损。后原告被送往扬州洪泉医院治疗。2013年11月8日扬州市江都区公安交通巡逻警察大队作出由被告陶有祥承担主要责任，原告承担次要责任的认定书。2014年5月28日原告经扬州东方医院司法鉴定所鉴定属10级伤残。原告诉至法院，要求：1、要求被告依法赔偿原告的住院伙食补助费等损失共计91163.2元（其中住院伙食补助费660元、营养费900元、护理费6300元、误工费10824元、残疾赔偿金61822.2元、鉴定费4257元、车损1000元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元）；2、诉讼费由被告负担。
被告徐文扣未到庭，未答辩。
被告徐开道辩称，我与徐文扣系叔侄关系，陶有祥是我雇佣的驾驶员，实际车主是我，徐文扣是名义上的车主。我觉得原告的诉讼请求过高。
被告陶有祥辩称，我跟徐开道是雇佣关系，他雇佣我开车。徐文扣是徐开道的叔叔。我觉得诉讼请求过高。
被告华农保险扬州支公司辩称，被告徐文扣投的交强险及商业险第三者责任保险，保额为50万，但商业险计免赔应扣除15%。对该事故的事故责任无异议，但原告承担次要责任应当负担20%。对医疗费应扣除15%的非医保用药，对鉴定费及诉讼费不承担，对停车费、作业费不认可。原告已达到法定退休年龄，对误工费不认可。对十级伤残无异议，但对原告主张按照城镇标准计算残疾赔偿金不认可。
经审理查明，2013年10月31日13时30分左右，在328国道91KM处，被告陶有祥驾驶苏K×××××号中型厢式货车，由东向西行驶，与原告林登英驾驶由北向南行驶的电动三轮车发生交通事故，致原告林受伤，两车损坏。2013年11月8日，扬州市江都区公安局交通巡逻警察大队作出江公交认字（2013）第133144号道路交通事故认定书，认定：陶有祥负交通事故的主要责任，林登英负交通事故的次要责任。苏K×××××号车登记在被告徐文扣名下，但实际车主系被告徐开道，被告徐文扣系被告徐开道的叔叔，被告陶有祥系被告徐开道雇佣的驾驶员。苏K×××××号车在被告华农保险扬州支公司投保有交强险及商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险金额为50万元。因无不计免赔险，根据被告提交的商业第三者责任保险条款第十二条规定，驾驶人在事故中负主要责任，事故责任免赔率15%。
原告受伤后被送往扬州洪泉医院住院治疗至2013年12月3日出院，住院33天。出院诊断为：脾脏挫伤，蛛网膜下腔出血，枕骨骨折，头皮挫伤。出院医嘱写明：1、休息三个月（避免剧烈活动），4、加强营养。关于原告的伤残情况，江苏省扬州五台山医院司法鉴定所于2014年5月16日作出苏扬五台山医院司鉴所（2014）精鉴字第269号司法鉴定意见书，鉴定意见为：脑外伤所致智能损害（边缘）。原告支付鉴定费2608元。扬州东方医院司法鉴定所于2014年5月28日作出扬东方医司鉴所（2014）残鉴字第284号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人林登英因交通事故致颅脑损伤，遗留边缘智力缺损，日常活动能力轻度受限，属10级伤残。原告支付鉴定费1649元。原告受伤前在江苏龙坤集团有限公司江都二分公司工作，该公司从事建筑行业，原告事故前三个月平均工资为2706元。
另查明，被告徐开道支付原告医疗费29732.8元、护理费3090元，施救费100元、停车费14元、作业费5元，总计32941.8元。因本次事故，被告徐开道支付苏K×××××号车施救费200元、停车费80元、作业费14元，总计294元。对上述费用，被告徐开道提交相应票据，并要求一并处理，原告予以认可。
以上事实由两次庭审及原、被告提交的证据及本院调取的笔录与原告工资表予以证实，其中原告提交如下证据：扬州洪泉医院出院证、出院记录、病历、江苏龙坤集团有限公司江都二分公司营业执照复印件、证明、工资表三张、江苏省扬州五台山医院司法鉴定所司法鉴定意见书、扬州东方医院司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据四张、苏K×××××号车行驶证（复印件）、被告陶有祥驾驶证（复印件）、被告华农保险扬州支公司交强险及商业第三者责任保险保单（复印件）、道路交通事故认定书、医疗费票据一张（84元）。被告徐开道提交医疗费票据六张、护理费票据两张、施救费、停车费、作业费票据两张、费用清单。被告华农保险扬州支公司提交该公司机动车商业保险基本条款一份。2014年9月16日，本院取得江苏龙坤集团有限公司江都二分公司法定代表人及出纳、江都区宜陵镇七里村社区便民服务中心工作人员笔录共三份，原告2012年12月工资表一张。
本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护，被告陶有祥驾驶苏K×××××号车与原告发生交通事故，承担主要责任，因被告陶有祥系被告徐开道雇佣的驾驶员，被告徐开道是该车实际车主，故被告徐开道应当对原告的损失承担80%赔偿责任，被告徐文扣及陶有祥不承担赔偿责任。原告对被告徐开道的损失应承担20%的赔偿责任。因苏K×××××号车投保有交强险及商业第三者责任保险，故原告损失首先由被告华农保险扬州支公司在交强险内赔付，不足部分在商业险内按照80%赔付，因计免赔，故被告华农保险扬州支公司在商业险内的赔偿额按照保险合同免赔15%，此部分由被告徐开道负担。
对原告因本次事故受伤遭受的各项损失，本院作如下分析和认定：
1、住院伙食补助费，原告主张660元（20元／天×33天），被告华农保险扬州支公司认为伙食费标准是18元／天，本院结合原告伤情及本地一般住院伙食补助标准，对原告主张每天20元予以支持，认定住院伙食补助费660元；
2、营养费，原告主张900元（15元／天×60天），被告华农保险扬州支公司辩称营养费按每天10元计算，对计算60天有异议，原告出院医嘱写明加强营养，结合原告伤情且住院33天，本院对原告关于营养费的诉讼请求予以支持，营养费为900元；
3、护理费，因住院期间的护理费已有被告徐开道支付，原告主张出院后的护理费6300元（70元／天×90天），被告华农保险扬州支公司辩称因医嘱没有写明卧床休息，原告也无其他证据证明出院后需要护理，本院对被告辩称予以采纳，对原告主张的出院后护理费不予支持；
4、误工费，原告主张10824元（2706元／月×4个月），被告华农保险扬州支公司辩称原告已达到法定退休年龄，对误工费不认可，对此辩称，无法律和事实依据，本院不予采纳。根据原告提交的证明，事故前三个月平均月工资2706元，因原告所在公司从事建筑行业，根据2012年度江苏省在岗职工平均工资表，建筑业年工资为38124元，原告诉请按2706元每月计算本院予以支持。另因原告住院33天且出院医嘱写明休息3个月，原告主张计算4个月，本院予以支持。故原告误工费为10824元；
5、残疾赔偿金，原告主张61822.2元（32538元／年×19年×10%），被告华农保险扬州支公司辩称对十级伤残无异议，但是应按照农村居民人均纯收入计算。庭审中，原告提交江苏龙坤集团有限公司江都二分公司营业执照复印件，显示该公司成立于2011年1月25日，但该公司出具的证明写明原告自2010年开始就在该公司工作，被告华农保险扬州支公司据此对原告提交的此组证据有异议。因双方对残疾赔偿金的计算标准存在分歧，2014年9月16日，本院取得江苏龙坤集团有限公司江都二分公司法定代表人及出纳、江都区宜陵镇七里村社区便民服务中心工作人员笔录共三份及原告2012年12月工资表一张，得知江苏龙坤集团有限公司江都二分公司法定代表人之前个人经办企业时没有办理营业执照，但是原告已经工作多年。综上，原告主张按照城镇居民人均可支配收入计算，本院予以支持，残疾赔偿金为61822.2元。
6、鉴定费，原告主张4257元，并提供相关票据证实，被告华农保险扬州支公司辩称不承担鉴定费，本院对此辩称不予采纳，对原告此项诉讼请求予以支持，鉴定费4257元。
7、车损，原告主张1000元，但未提交证据予以证明，且被告均有异议，本院对原告此项诉讼请求不予支持。
8、交通费，原告主张1000元，但没有提交交通费票据，被告华农保险扬州支公司辩称认可为200元，结合原告受伤及住院情况，本院对此辩称予以采纳，认定交通费为200元。
9、精神抚慰金，原告主张5000元，被告华农保险扬州支公司认可3000元，根据原告伤残情况及事故时双方的过错程度，本院对原告此项诉讼请求部分予以支持，精神损害抚慰金4000元；
另外，被告徐开道支付医疗费29732.8元、护理费3090元，施救费100元、停车费14元、作业费5元，总计32941.8元。被告华农保险扬州支公司辩称医疗费应扣除15%非医保用药，但未提交非医保用药的药品名称、金额及可替代药品的名称及金额等证据，故本院对此辩称不予采纳。被告华农保险扬州支公司辩称对施救费赔偿40元，但对停车费及作业费不认可，无法律依据，本院不予采纳。
被告徐开道支付苏K×××××号车施救费200元、停车费80元、作业费14元，总计294元。原告应当赔偿58.8元（294元×20%）。
综上，被告华农保险扬州支公司在交强险医疗费用限额下赔偿原告住院伙食补助费660元、营养费900元、被告徐开道先行垫付的部分医疗费8440元，共计10000元.在伤残赔偿限额下赔偿原告误工费10824元、残疾赔偿金
61822.2元、鉴定费4257元、交通费200元、精神损害抚慰金4000元、被告徐开道先行垫付的施救费100元、停车费14元、作业费5元及护理费3090元，共计84312.2元，故被告被告华农保险扬州支公司在交强险内赔偿总计
94312.2元。关于超出交强险限额的医疗费21292.8元（
29732.8元－8440元），因被告只承担主要责任且被告华农保险扬州支公司在商业第三者责任险内免赔15%，故此部分医疗费，被告华农保险扬州支公司在商业第三者责任险内赔偿14479.10元（21292.8元×80%×85%），被告徐开道应承担2555.14元（21292.8元×80%×15%）。因被告徐开道已经支付原告总计32941.8元，原告应赔偿被告徐开道的施救费等损失58.8元，故原告在收到被告被告华农保险扬州支公司赔偿款后应当返还被告徐开道30445.46元（32941.8元－2555.14元＋58.8元）。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十五条、第十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告华农财产保险股份有限公司扬州中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险内赔偿原告林登英94312.2元，在商业第三者责任保险内赔偿原告林登英14479.10元；
二、原告林登英自收到被告华农财产保险股份有限公司扬州中心支公司上述赔偿款之日起十日内返还被告徐开道30445.46元；
三、驳回原告林登英要求被告徐文扣、陶有祥承担民事赔偿责任的诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费912元，减半收取456元，由被告由原告林登英负担116元，被告徐开道负担340元（原告已预交，被告徐开道自本判决生效之日起十日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费912元。（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：11×××57）。
代理审判员 谭清丽
二〇一四年十月十三日
书 记 员 沐文艺