河南省新密市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0183刑初319号
公诉机关河南省新密市人民检察院。
被告人张广通（曾用名张广东），男，1988年2月10日出生，汉族，高中文化程度，无业，住河南省新密市。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年10月28日被新密市公安局刑事拘留，于同年12月4日被新密市人民检察院批准逮捕，同日由新密市公安局执行逮捕。
辩护人赵有富，河南京原律师事务所律师。
辩护人位永辉，河南京原律师事务所实习律师。
新密市人民检察院以新密检公诉刑诉（2016）208号起诉书指控被告人张广通犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新密市人民检察院指派代理检察员张远远出庭支持公诉，被告人张广通及其辩护人赵有富、位永辉，被害人闫某1，证人孙某、张某、徐某1、李某、赵某到庭参加诉讼。现已审理终结。
新密市人民检察院指控，被告人张广通在本市溱水路西段和谐盛世花园售楼部上班，系售楼部负责人。2015年4月初，被告人张广通经孙某介绍与被害人闫某1相识。4月8日，张广通为从闫某1处借款，谎称和谐盛世花园住宅楼八号楼B单元八楼东户系其房产，并带领闫某1看房。后闫某1同意借款给张广通25万元，双方约定了见面时间、地点。
4月11日下午，张广通携带一份载明其为购买人的“和谐·盛世花园购房协议书”在市区东大街工商银行与闫某1见面，将协议书交给了闫某1。闫某1于当日及随后的两天，扣除利息后通过银行转账和给付现金的方式共给张广通212500元。5月，闫某1发现上述房产不是张广通所有后，多次向张广通索要欠款，直至案发张广通也未归还。
经鉴定，张广通提供给闫某1的“和谐·盛世花园购房协议书”上的“和谐盛世花园合同专用章”为假章。经房产开发人徐某2辨别，协议书上“徐某2”字样的签字不是其本人所签。
被告人张广通于2015年10月28日被公安机关传唤到案。
为支持上述指控，公诉机关当庭出示被告人张广通供述，被害人闫某1陈述，证人孙某、徐某2、王某、李某证言，购房协议书，借据，收到条，收据，银行账户交易明细，印文鉴定书，到案经过，户籍证明等证据材料。依据以上证据材料，公诉机关提请本院以诈骗罪追究被告人张广通的刑事责任。
被告人张广通辩称其行为不构成诈骗罪，其不知道合同是伪造的。
被告人张广通的辩护人辩称张广通客观上没有虚构事实、隐瞒真相，主观上没有非法占有目的，公诉机关出示的证据不足以证实被告人张广通犯诈骗罪。
经审理查明，被告人张广通在新密市溱水路西段和谐盛世花园售楼部上班，系售楼部负责人。2015年4月初，被告人张广通经孙某介绍与被害人闫某1相识。2015年4月8日张广通为从闫某1处借款，谎称和谐盛世花园住宅楼八号楼B单元八楼东户系其房产，并带领闫某1看房。后闫某1同意借款25万元给张广通。2015年4月11日下午，张广通明知其为购买人的“和谐·盛世花园购房协议书”系伪造，仍然以该协议证明其是房屋所有人并抵押给闫某1，并将该协议书交给闫某1。闫某1于当日及随后的两天，扣除利息后通过银行转账和给付现金的方式共给张广通212500元。后闫某1发现上述房产不是张广通所有，多次向张广通索要欠款，直至案发张广通仍未归还。
经鉴定，张广通提供给闫某1的“和谐·盛世花园购房协议书”上的“和谐盛世花园合同专用章”为假章。经房产开发人徐某2辨别，协议书上“徐某2”字样的签字不是其本人所签。
被告人张广通于2015年10月28日被公安机关传唤到案。
上述事实，有经开庭审理查明属实的下列证据予以证实：
1.户籍证明，证实被告人张广通的个人基本情况。
2.到案经过，证实被告人张广通于2015年10月28日被传唤到案。
3.中国工商银行交易明细、凭证，证实户名为闫某1的中国工商银行账户分别于2015年4月11日、2015年4月13日向户名为李某的中国工商银行账户存入8万元、9万元。
4.购房协议、收到条，证实徐某2将和谐盛世花园八号楼东边第一单元八层东户于2015年3月16日销售给王某。
5.被告人张广通提供给闫某1的和谐·盛世花园购房协议书、收据，显示被告人张广通于2012年6月12日从徐某2处以34.6万元购买了和谐·盛世花园八号楼B单元八楼东户的房产。
6.借据、房屋买卖协议、收到条，证实被告人张广通于2015年4月11日向闫某1借款25万元，同日向闫某1出具25万元的收到条，以位于大鸿路和谐盛世花园8号楼B单元8楼东户的房产抵押并签订了房屋买卖协议。
7.新密市公安局第一责任区刑警队于2016年3月3日、2016年5月9日出具的情况说明，证实张广通提供的其与徐某2签订的和谐·盛世花园购房协议书上的徐某2电话号码186××××3789系张广通本人使用。
8.印文鉴定书、新密市公安局第一责任区刑警队于2016年4月5日出具的情况说明、和谐·盛世花园二期购房协议书复印件，证实经郑州市公安局物证鉴定室鉴定，购买人为张广通的和谐·盛世花园购房协议与公安机关从和谐·盛世业主调取的和谐盛世花园二期购房协议书上的“和谐盛世花园合同专用章”不是同一印章盖印。
9.孙某出具的借条、收到条复印件，证实孙某于2015年4月13日向张广通借款12.5万元。
10.证人李某证言，证实其系张广通姐姐，卡号为62×××90是其办理的工商银行卡，该卡其曾借给张广通使用，张广通使用了大概一年时间。
11.证人孙某证言，证实其还有个名字叫孙磊孙某。其通过姐姐张桂云认识闫某1，听闫某1说她是放高利贷的。张广通在新密市和谐盛世花园售楼部上班。和谐盛世花园八号楼B单元八楼东户开发商是徐某2，徐某2是张广通的亲姨夫。2015年4月初，张广通找到其说他七月份要结婚，想弄点钱和他女朋友在新密市开个门市挣钱，说和谐盛世花园八号楼B单元八楼东户的房子徐某2已经给他了，找其把房子抵押出去，弄点现钱做生意。张广通说了以后，其找了几家房产抵押公司都没有办成。后其跟闫某1联系，闫某1说要抵押房张广通必须签房屋买卖协议，必须把房子钥匙给闫某1。而后其把张广通和闫某1两人的电话相互交换，就没有再参与他们两个的事。直到2015年4月11、12号，闫某1和张广通都给其打电话让去新密县医院对面的工商银行。其到了后，闫某1和张广通签了房屋买卖协议，张广通给闫某1打了一张25万元的收到条，扣了3.75万元的钱，闫某1在银行向张广通提供的一个银行账户打了21.25万元。当时张广通拿着一个档案袋，档案袋装有他和闫某1及他和徐某2的购房合同，他和徐某2的购房合同当时已经盖了章，张广通在工商银行拿出购房合同专门让闫某1看了看，看完后他和闫某1才签的购房协议，当时其还在张广通和闫某1的购房协议上签了名，写有其身份证号码和联系方式，作为担保人。其不知道张广通和徐某2的购房合同从哪来的。第二天，张广通说他和女朋友开门市会用10万元，向闫某1借的21.25万元和其分一半，其实际得10.625万元，给张广通打了12.5万元的欠条，算是负担一半的利息。
12.证人徐某2证言，证实张广通是其外甥。其和王某的购房协议合同中的和谐盛世花园八号楼东边第一单元东户与其和张广通的购房协议中的和谐盛世花园八号楼B单元东户是同一套房。这套房其在2015年3月16日其卖给了王某，签有购房协议书。张广通和其签订的购房合同其不知道是哪来的，和公司正规的购房合同不一样，因为合同上的联系方式不是其的电话号码，后面签字不是其本人签的，合同上的章不是公司的公章。其从来都没有承诺过给张广通一套房产，没有和张广通签过购房协议等类似的合同。
13.证人王某证言，证实2015年7月24日19点20分左右，其在新密市和谐盛世花园八号楼8楼东户家中更换门锁，闫某1进来说这个房子是她的，是张广通抵押贷款抵给她的。其就报警让警察过来，警察过来了解了情况后让双方把卖房的人找来，其给徐某2打电话后徐某2妻子小青过来，小青过来后称其合同是真实有效的，她看了看闫某1的合同后说是伪造的。房子是2015年3月16日其以40万元从徐某2处购买的，属于小产权房，没有房产证。
14.被害人闫某1陈述，证实2015年4月8日，孙某给其联系说有个叫张广通的朋友急需用钱想借钱，其说没有抵押物不借。后张广通跟其联系说他有房，借钱要开门市做生意，可以用房产抵押借款25万，期限3个月。其听了之后跟张广通到新密大鸿路和谐盛世花园八号楼一单元八楼东户看房，当时房子已装修过。张广通说是他姨夫给他这套房当做婚房，并称阴历七月初六结婚，在结婚之前把钱还给其。其当时没有同意，后来张广通一直给其联系，其同意借钱，并约定每月5分的利息。2015年4月11日下午3、4点，其和张广通在新密市东大街县医院对面的工商银行内见面，其给张广通12万元现金，其中取了4万元现金给了张广通，又通过工商银行给张广通转账8万元，其记得对方账户名是李某，张广通说李某是他朋友，其把钱给张广通后，张广通出具了一张12万元的借条。2015年4月12日张广通给其一份新密市和谐盛世花园徐某2与张广通的购房协议书原件。2015年4月13日其又在新密市县医院对面的工商银行给张广通转账9万元钱，对方的账户名是李某，还给张广通7500元现金，当时扣了三个月的利息3.75万元，张广通共给其打了25万元的借条。后来在银行内其与张广通签订房屋买卖协议，张广通给其了7把钥匙，他留了1把。张广通给完钥匙后，在其和张广通签订的购房协议上手写加上了一句“甲方三个月如没有还款，该套房产归乙方所有，甲方亲属及开发商无权干涉此事”，并提议让孙某作担保，其同意。三个月借款期限快到时，其发现抵押的房屋外边有空调，就开门看房，但门打不开。其给张广通打电话问怎么回事，张广通说他朋友在里面住，到期肯定还钱。借款到期其向张广通要钱，张广通称缓两天还。2015年7月20日其又向张广通要钱，张广通说没有钱，其就报警。在民警陪同下，其和张广通到房子处让张广通履行协议把房子给其，当时房门还是打不开。2015年7月21日中午，其与张广通、张广通父亲在民警的带领下，到新密市大鸿路和谐盛世花园八号楼一单元八楼东户，门还是打不开，当天下午其找开锁公司要求换锁。小区物业工作人员说房子有人住，名字叫王某，并给王某打电话，其跟王某在小区院内见面后发生了争执。其给张广通打电话他也不接，其感觉自己被骗了。其看过张广通提供的购房协议，通过合同上徐某2的电话核实过是否是徐某2及房产的买卖情况，对方称是徐某2，房子全款卖给张广通了。
15.被告人张广通供述，证实其和孙磊孙某是朋友关系，孙磊孙某还有一个名字叫孙某。新密市大鸿路和谐盛世花园8号楼B单元8楼东户的房屋所有权人是其姨夫徐某2，其和孙磊孙某利用伪造的购房协议书把房屋抵押给闫某1借款21.25万元，徐某2并不知情。和谐·盛世花园购房协议书上面其名字是其本人签的，其他内容都是填好的，上面已经有了印章和徐某2的签名，印章应该是孙磊孙某私自伪造后盖上去的，徐某2的名字应该也是孙磊孙某签上去的。2014年8、9月份，孙磊孙某找其商量想伪造一份“和谐·盛世花园购房协议书”，以其名义抵押给别人借钱花，当时其没有同意。2015年4月份孙磊孙某又找其商量时其同意。其和孙磊孙某伪造的购房协议书上的那套房子是徐某2要求不对外出售的房子，平时房子的钥匙在售楼部放着。其当时在和谐盛世花园售楼部上班，管着售楼部，开发商是其姨夫徐某2。2015年4月上旬的一天，在孙磊孙某家中孙磊孙某将伪造的和谐盛世花园八号楼B单元8楼东户的购房协议给其，其在该购房合同上签字后把合同拿走了。2015年4月8日或9日，孙磊孙某给其打电话说带着人来看房了，其从售楼部带着该套房的钥匙和购房协议，与孙磊孙某、闫某1一块看了房子。过了一两天，孙磊孙某打电话说房子抵押给闫某1的事情说的差不多了，但需要让其先跟闫某1签一份房屋买卖合同、一份借款协议、抵押合同和收到闫某1抵押款的收到条。孙磊孙某说事成后给其一定的好处费。2015年4月11日在新密市第一人民医院对面的工商银行内，其跟孙磊孙某与闫某1见面，闫某1看了其购房协议，没有发现问题就把准备好的一份房屋买卖合同、一份25万元的借款协议、抵押合同递给其，其在字据上签了自己名字，孙磊孙某在担保人一栏内签上了他身份证上的名字孙某。后来字据的原件都由闫某1保管着。签字之后闫某1给了其12.5万元，一部分现金，一部分是通过银行卡转账。之后其将现金直接给了孙磊孙某，让孙磊孙某给其写了一份12.5万元的收到条和一份借据。第二天下午在新密市第一人民医院对面工商银行内，闫某1给其8.75万元，有转账也有现金，8.75万元是闫某1按每月5分息扣除三个月利息后给的钱，一共扣了3.75万元的利息。其将其中5万元给孙磊孙某，自己留了3.75万元，都花掉了。过了大概有二十多天，闫某1发现其和孙磊孙某提供的购房协议是伪造的，房子已卖给其他人，来售楼部找其还钱。其催孙磊孙某还钱，孙磊孙某称资金周转不开一直没有还。李某是其亲姐姐，李某卡号为62×××90银行卡从2014年5月份一直由其拿着使用。186××××3789电话号码一直由其使用，闫某1曾通过该电话向其核实其是否是徐某2，其称是徐某2，房产已全款卖给张广通。
本院认为，被告人张广通以非法占有为目的，虚构和谐盛世花园住宅楼八号楼B单元八楼东户系其房产的事实，隐瞒其用于借款的购房合同系伪造的真相，骗取被害人钱款212500元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。新密市人民检察院指控被告人张广通犯诈骗罪，罪名成立，本院予以支持。
关于被告人张广通及其辩护人被告人张广通的行为不构成诈骗罪的辩解辩护意见，经查证，被告人张广通在其未真实购买和谐盛世花园小区房产的情况下，持虚假购买房产的合同及付款票据提供给被害人闫某2用于借款，骗取被害人的信任，并在被害人通过购房合同上出售人的联系方式核实该房产的信息时回复虚假情况，骗取被害人现金21.25万元，后被害人发现受骗后向被告人张广通索要钱款，被告人张广通拒不偿还，该事实有被告人张广通供述和被害人闫某1陈述予以印证，且有借据、购买房屋协议书、购房收据等证据予以佐证，足以证实被告人张广通以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人财物，其行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪追究其刑事责任，故对被告人张广通及其辩护人的辩解辩护意见，本院不予采信。
被告人张广通所犯诈骗罪，依法应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张广通犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月28日起至2020年10月27日。所判罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
二、责令被告人张广通对被害人闫桂粉的经济损失21.25万元予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 潘雪涛
审 判 员 李丹辉
人民陪审员 杨爱芬
二〇一六年九月十四日
书 记 员 裴 炀