湖南省邵阳市北塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）北刑初字第48号
公诉机关湖南省邵阳市北塔区人民�察院。
被告人肖某某，男，1984年3月8日出生于湖南省邵阳市，汉族，高中文化，无业。因扰乱单位秩序及携带管制器具于2011年10月15日被行政拘留十日。因涉嫌故意杀人犯罪于2013年3月6日被刑事拘留，同年4月12日被取保候审。因涉嫌寻衅滋事犯罪于2013年5月15日被刑事拘留，同年5月28日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
辩护人银某某、银河，湖南银剑律师事务所律师。
被告人谢邓云，绰号“帽子辉”，男，1979年4月23日出生于湖南省邵阳市，汉族，小学文化，无业。因犯抢劫、盗窃罪于2001年9月17日被湖南省新邵县人民法院判处有期徒刑十三年，2011年2月3日刑满释放。因涉嫌故意杀人犯罪于2013年3月6日被刑事拘留，同年4月12日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
被告人何某，绰号“召某某”，男，1993年3月26日出生于湖南省新邵县，汉族，小学文化，无业。�涉嫌故意伤害犯罪于2013年3月29日被刑事拘留，同年4月12日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
湖南省邵阳市北塔区人民检察院以北检刑诉字（2013）第46号起诉书指控被告人肖某某、谢邓云、何某犯故意伤害罪，于2013年10月10日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人雷某甲以被告人肖某某故意伤害其身体，造成了经济损失，要求赔偿损失11万余元为由，向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2013年11月19日、2014年3月25日二次公开开庭合并审理了本案。在审理过程中辩护人银某某向法庭申请对雷某甲的伤情进行重新鉴定。湖南省邵阳市北塔区人民检察院检察员凌洁、代检察员朱顺翠出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人雷某甲及其委托代理人吴某某、被告人肖某某及其辩护人银某某、银河、被告人谢邓云、何某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵�市北塔区人民检察院指控：
1、2013年3月5日凌晨1时许，被害人李某在北塔区北苑宾馆230房间“打渔”时，被告人谢邓云找到李某，要其归还500元，李某没有理会。随后，谢邓云便要肖某某、何某去喊李某出来，李某仍没有理会。三人便殴打李某，何某还用小刀将李某背部刺伤。经鉴定，李某的伤情构成轻伤。
2、2013年5月14日13时许，邵阳市北塔区陈家桥乡杨旗社区在江北湘中人家开完社区会议后就餐。被告人肖某某与陈某某、黄某甲、黄某乙因为吃饭没有提供酒水，便找到村支书雷某乙要酒喝。遭拒后，肖某某用碗碟砸向桌面，致使桌上菜汤飞溅到雷某甲等人身上，雷某甲就用碗朝肖某某砸去，但未砸中。肖某某便用桌上的不锈钢饭桶砸向雷某甲，致使其腰部受伤。经鉴定，雷某甲的伤情构成轻伤。
公诉机关向法庭提交了被告人肖某某、谢邓云、何某的供述、被害人李某、雷某甲的陈述、证人姚某某、罗某甲、雷某乙、雷某丙、罗某乙等人的证言、鉴定意见书、现场勘验检查笔录、相关书证等证据。公诉机关认为，被告人肖某某、谢邓云、何某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，谢邓云、何某起主要作用，是主犯，肖某某是从犯；谢邓云刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，诉至本院，要求依法判处。
被告人肖某某、谢邓云、何某对公诉机关指控伤害李某的事实及罪名均没有异议。肖某某提出已赔偿了被害人李某部分经济损失，请求从轻处罚。肖某某对公诉机关指控伤害雷某甲的事实予以否认，辩称，与雷某甲的身体没有任何接触，也没有用东西砸过雷某甲。
肖某某的辩护人提出，雷某甲的二份伤情鉴定文书不能作为本案的定案证据。理由是，雷某甲是5月14日受的伤，当天就在医院做了检查，并没有发现有肋骨骨折的事实。鉴定机构是根据雷某甲5月18日的检查结果而评定为轻伤，不能排除雷某甲在5月14至5月18日有受伤的可能，故该份鉴定文书不能作为本案的定案证据，指控的肖某某伤害雷某甲事实的证据不足，指控不能成立。
经审理查明：一、2013年3月5日凌晨1时许，被告人谢邓云在邵阳市北塔区北苑宾馆230房间“打鱼”，身上的钱输完后，就找到同在“打鱼”的被害人李某，称李某欠其500元，要李某归还，李某没有理会。不久，被告人肖某某、何某来到230房间，谢邓云要肖某某、何某将李某喊出来。肖某某便去喊李某出来，李某不从，肖某某便打了李某两耳光，双方扭打在一起。尔后，肖某某持凳子与鞋子、谢邓云持凳子对李某进行殴打，何某用随身携带的刀子在李某背部刺了几刀。打完后，肖某某、何某将李某拖至房间门口放下。经鉴定，李某的伤情构成轻伤。
上述事实，有下列经过庭审质证、认证的证据证明：
1、被害人李某的陈述
证明2013年3月5日凌晨0时许，李某在北塔区北苑宾馆230房间“打鱼”，赢了近1万元。1时许，“帽子辉”对李说，要李还之前在123宾馆借他的钱，李说：“你搞错人了”。约十分钟后，“水伢子”对李说：“你跟我出去一下，”李不从，“水伢子”就用凳子砸李的头，这时，“帽子辉”、“水伢子”、另一男子三人围殴李，“帽子辉”用刀朝李的背部刺了几刀。打了一阵后，他们将李拖至门口放下。
2、被告人谢邓云的供述
证明2013年3月5日凌晨1时许，谢邓云在北苑宾馆230房间“打鱼”，身上的钱输完后，就找到同在“打鱼”的李某，要其归还2012年7、8月份向他借的500元，李没有作声。过了一会，谢再次对李说还钱一事，李说“等一下”，然后继续“打鱼”。不久，肖某某、何某来到230房间，谢要肖、何将李喊出来，肖便去喊李，李没有理会。随后，肖又去喊李，何看到李在后腰上摸了一下，就抓住李的手，李与肖、何打了起来，肖与谢拿凳子砸了李几下，何用刀将李背部划了几刀。打完后，“水伢子”与何将那伢子拖至门口。
3、被告人何某的供述
证明2013年3月5日凌晨1时许，谢邓云讲有个伢子欠他钱，要何某与“水伢子”将那伢子带出来，“水伢子”便对他说：“你跟我出去一下”，那伢子不从，“水伢子”便打了他两耳光，双方扭打在一起。何站在那伢子后面，便用刀朝他后背连续捅了几刀，谢、何用脚踩他身体，“水伢子”用鞋子猛打他头部，不知是谁还用凳子打了他。打完后，“水伢子”与何将那伢子拖至门口。
4、被告人肖某某的供述
证明的�实与审理查明的事实一致。
5、证人姚某某的证言
证明2013年3月5日凌晨2时许，姚某某在家中接到妻弟李某的电话，李称在江北被人捅伤，已送至医院了。姚与李的姐姐、母亲赶到医院时，李已经被包扎，头部肿了，有鞋印，背部有伤口，全身有血。
6、证人杨某、邓某某、刘某甲的证言
证明2013年3月5日凌晨，李某在北苑宾馆230房间被人打伤。
7、罗某甲的证言
证明罗某甲拨打120电话，将李某送至邵阳市中西结合医院，后来转至中心医院。“辉伢子”要罗将监控录像删除。
8、辨认笔录
肖某某辨认指出何某是参与打架的同案犯；李某辨认指出谢邓云、肖某某是殴打他的人；刘某甲、杨某、邓某某辨认出谢邓云；刘某甲辨认出肖某某拿凳子打人；杨某辨认出谢邓云、肖某某是参与打架的人；罗某甲辨认出谢邓云参与打人；何某辨认出谢邓云、肖某某系伙同自己打架的人，被害人系李某。
9、现场勘验检查笔录、现场方位图、照片
证明现场提取到血迹、现场所在位置等情况。
10、邵阳市公安局法医检验所公（邵）鉴（法活）字（2013）0240号法医学人体损伤程度鉴定书的鉴定意见
证明李某系锐性外力作用致多处软组织创伤，左侧血气胸，构成轻伤。
11、公安行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书
证明肖某某因扰乱单位秩序、非法携带管制器具于2011年10月15日被行政拘留十日；谢邓云因犯抢劫罪、盗窃罪，于2001年9月17日被湖南省新邵县人民法院判处有期徒刑十三年，2011年2月3日刑满释放。
12、领条
证明肖某某已赔偿了李某经济损失3000元。
二、2013年5月14日9时30分许，邵阳市北塔区陈家桥乡杨旗岭社区在湘中人家江北店三楼“步步高升”包厢开会，参会人员有社区两委工作人员、党员、各组组长、每组两名村民代表�会议讨论社区项目开发等事项。开会时，被告人肖某某与陈某某、黄某甲、黄某乙等非参会人员也自发来到现场旁听。12时30分许，黄某甲与参会人员在“步步高升”包厢的四桌吃饭，肖某某、黄某乙、陈某某等人在对面的“锦绣前程”包厢的一桌吃饭。肖某某桌上的人点了一箱啤酒，服务员拿走几瓶到另一桌，剩下八瓶。喝完后，肖某某等人要服务员继续上酒，但被告知领导不许加酒了。肖某某等四人便前去向社区书记雷某乙理论，雷某乙解释称按规定开会工作餐人均消费30元，不能加酒了，同桌的雷某甲也解释称下午还要开会，下次个人请肖某某等人喝酒。肖某某便杨言不许喝酒，那大家也不要吃饭了，并将一个菜碗反扣在桌上，油汤溅到雷某甲等人的身上，雷某甲拿起一个菜碗向肖某某砸过来，肖某某躲开了。肖某某拿起一个不锈钢饭桶砸向雷某甲，砸中其腰部。陈某某等人在旁边助威，后双方被人扯开了。为此，下午社区的会议被迫取消，湘中人家江北店损失400余元。经鉴定，雷某甲的伤情构成轻伤。
另查明，在本案审理中，附带民事诉讼原告人雷某甲向本院提起附带民事诉讼。2014年4月1日在杨旗岭社区相关领导的主持下，雷某甲与肖某某的亲属就附带民事部分达成调解协议，签订了刑事和解协议书，雷某甲向法庭出具了谅解书，请求对肖某某从轻或免除处罚。并向本院申请撤回附带民事诉讼。
上述事实，有下列经过庭审质证、认证的证据证明：
1、被告人肖某某的供述
证明2013年5月14日上午9时许，肖某某在村委委员何某甲的通知下去湘中人家三楼参加村民大会，到后，会议已经进行，肖坐在旁边听，会议讲了关于房屋拆迁的问题。会后吃饭，肖那桌上了一件啤酒，喝了8瓶，另外几瓶被服务员拿去隔壁桌了，肖�人要求再上酒时被告知村里不许再上酒。肖等人便去问书记要上酒，书记不肯。肖就拿起桌上的一个碟子叠在另一个碟子上，雷某甲就拿起碗扔向肖，肖躲开了，雷某某也拿碗扔向肖，扔在肖左脚上，雷某丁用手叉肖的脖子并在肖背上打了一拳。很多人扯住肖，肖与他们没有肢体冲突。
2、被害人雷某甲的陈述
证明2013年5月14日，北塔区杨旗村召开会议讨论村里的工程开发事宜，参会人员约50人，系村干部、各小组组长、党员代表，雷某甲系前村支书、老党员，受聘请前来开会。非参会人员肖某某、亮伢子等人也来到会场。12时许，参会人员在湘中人家三楼一包厢会餐，肖某某等人在另一包厢或者大厅吃饭。肖来到雷某甲所在的那桌（桌上有村书记、主任等人）要酒喝，雷某甲解释称下午还要开会，中午就没有安排酒，下次个人请他们喝，书记雷某乙也解释称经费30元一个。肖等人不听，亮伢子、甲伢子、陈哈生助阵，气焰很嚣张，肖讲：“没有酒就掀桌子。”肖拿了一个菜碗砸在桌上，油汤四溅，肖又砸了三四个碗碟，雷某甲看不过去了，便拿了碟子摔向肖，但没有摔中，肖便拿了一个饭碗之类的餐具砸到雷某甲右腰部。他们还想闹事，被其他人劝止住了，之后，雷某乙报了警。下午的会议取消了。
3、证人雷某乙的证言
证明2013年5月14日9时30分许，北塔区杨旗岭社区在湘中人家三楼“步步高升”包厢开会，参会人员有社区两委工作人员、各组组长、每组两名村民代表、党员，会议讨论项目开发等事项。非与会人员肖某某、黄某甲、黄某乙、陈某某等人来到现场，并在开会时起哄。12时30分许，与会人员在包厢的四桌吃饭，肖等人在另一包厢吃饭。肖等人走到雷某乙所在的桌子前，气势汹汹地要酒喝，雷某乙解释称按规定，开会不能喝酒，工作餐30元一人，雷某甲也劝称改天陪肖等人喝酒。肖称没酒就掀桌子，雷某甲回道要掀就掀了，肖端起菜碗就往桌子上砸，油沾到雷某甲身上，雷某甲就站起来，肖拿了一个不锈钢饭桶扔过去，砸中雷某甲的腰部，雷某甲顺手拿起一个饭碗扔过去，但没砸中肖，陈某某等人在旁边助威，后双方被人扯开了。
4、证人雷某丙的证言
证明肖某某等人在“锦绣前程”包厢吃饭。肖将菜碗砸到桌上，油汤溅到雷某甲身上，雷顺手拿起饭碗砸向肖，但没砸中，肖某某就拿了一个不锈钢饭桶朝雷扔去，砸中雷某甲的右腰部。因闹事导致会议没有开完。
5、证人熊某某的证言
证明肖某某等人是不请自来，并杨言：“没有酒喝，大家也不要吃饭了”。肖某某与雷某甲发生争执后，雷某甲先用盘子砸向肖某某，没有砸着，肖某某就用饭桶砸雷某甲，砸在腰身上。
6、证人何某乙的证言
证明开始不知道社区开会，开会的前一天肖某某打电话问是否开会，何某乙了解情况后告诉了肖某某第二天社区是开会。肖某某要何某乙第二天开会时打电话告诉肖某某。
7、证人刘某乙的证言
证明肖某某与雷某甲相互用餐桌上的餐具互扔，其他人没有扔餐具。
8、证人曾某某的证言
证明2013年5月14日中午，社区开会在湘中人家开餐，肖某某等人也在，吃饭时肖某某等人要喝酒，书记雷某乙解释工作餐只有30元每人，上级规定也不许喝酒。雷某甲也在劝，肖某某等人不听，硬要喝酒，讲了些气话，并砸餐具，汤溅到雷某甲的身上，雷某甲就用餐具砸向肖某某，没砸着，肖某某也用不锈钢饭桶砸雷某甲，砸在腰部。当时埸面很乱，双方被扯开了。
9、证人罗某乙的证言
证明事发当天，肖某某等人到书记雷某乙等人吃饭的桌子边要酒喝，雷某乙解释中午不许喝酒，肖某某等人不肯，并拿起桌上的菜碗拍在餐桌上，还拿起一个不锈钢饭桶砸在雷某甲腰上。
10、证人罗某丙的证言
证明肖某某不是参加会议的人员，是自发来的。
11、证人付某某的证言
证明“锦绣前程”包厢的人要付上酒，语气很凶，付就拿了一件啤酒，之后又从中拿了四五瓶到“步步高升”包厢，后“锦”包厢的人又喊拿酒，付便去问买单的男子，他说不拿酒了。“锦”包厢出来四五个男子，气势汹汹走进“步”包厢，接着，付听到有吵闹声、摔碗声。
12、现场勘验检查笔录、现场方位图、提取笔录、照片、湘中人家江北店破损清单
证明案发现场的情况、被砸烂的碗碟损失共计434元。
13、邵阳市中西结合医院诊断书、邵阳市公安局法医检验所公（邵）鉴（法活）字（2013）0493号法医学人体损伤程度鉴定书、湘雅二医院司法鉴定中心（2013）临鉴字第1907号司法鉴定意见书
证明2013年5月14日，雷某甲受伤后在邵阳市中西结合医院住院治疗，住院病历记录：右侧胸壁见9x9cm面积红肿。5月18日在邵阳市中心医院CT检查：右侧第8、9肋腋段骨折。经邵阳市公安局法医检查所鉴定，评定为轻伤；在审理期间辩护人申请重新鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心于2013年12月26日作出鉴定：1、被鉴定人雷某甲右胸第8、9肋骨骨折，如能排除2013年5月18日行胸部CT检查以前一个月内另有右胸部外伤史，则可认定与2013年5月14日外伤有关。2、被鉴定人雷某甲右侧第8、9肋骨折，评定为轻伤。
14、北塔区陈家桥乡杨旗岭社区居民委员会出具的证明材料
证明2013年5月14日上午，该社区在湘中人家的参会人员为社区两委、全体党员、组长、每组二名代表，肖某某不是参会人员。
15、情况说明、补充侦查报告书、证人吴某某、银某某的证�、抽签协议书
证明肖某某的家属及其诉讼代理人与雷某甲及其诉讼代理人无法在雷某甲伤情重新鉴定上达成一致。
16、调解协议、刑事和解协议书、谅解书
证明被害人雷某甲与肖某某达成了刑事和解协议。
本院认为，被告人肖某某、谢邓云、何某殴打他人致人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，予以确认。肖某某辩称没有致伤雷某甲的辩解，不符合本案证据已证明的事实，辩解不成立。辩护人提出二份法医鉴定文书不能作为本案的证据认定，证据存疑的观点，经查，雷某甲受伤后在邵阳市中西结合医院住院治疗，经检查，2013年5月14日其右胸壁就存在9x9cm的红肿，压痛明显，中西结合医院没有诊断出有肋骨骨折，并不能否定骨折的事实存在，因为不同的医院，其医疗水平及检查设备存在一定差异，目前也没有证据反映雷某甲在中�结合医院检查后至5月18日在邵阳市中心医院行CT检查前有受伤的事实存在。5月18日中心医院对雷某甲的CT检查结果与本案存在关联，二份法医鉴定依法应当认定。故辩护人的观点，理由不充分，不能成立。在共同犯罪中，谢邓云起纠集作用，何某行为积极，并持刀刺伤被害人，均系主犯，肖某某系从犯。谢邓云刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚；谢邓云、何某到案后，如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。肖某某主动赔偿了李某部分经济损失，赔偿了雷某甲的全部经济损失，得到了谅解，可酌情从轻处理。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人肖某某犯故意伤害罪，有期徒刑一年零一个月；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。肖某某的刑期自2013年5月15日起至2014年5月7日止）
二、被告人谢邓云犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。谢邓云的刑期自2013年3月6日起至2014年5月5日止）
三、被告人何某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零一个月；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。谢邓云的刑期自2013年3月29日起至2014年4月28日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交正本一份，副本二份
审 判 长 邓建国
审 判 员 熊碧艳
人民陪审员 姚瑜芸
二〇一四年四月二日
书记�员戴鹳频
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。