福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第626号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人黄某力（绰号“利啊”），农民，家住晋江市。曾因吸食毒品于2011年8月4日被晋江市公安局行政拘留十四日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月17日被刑事拘留，同月29日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人涂明忠、吴显列，福建泉中律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2014）420号起诉书指控被告人黄某力犯贩卖毒品罪，于2014年3月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员欧阳明芬出庭支持公诉，被告人黄某力及辩护人涂明忠、吴显列到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2013年11月17日0时30分许，被告人黄某力在晋江市安海镇“明源”酒店608室，将9.58克毒品甲基苯丙胺交给庄婉珍，委托其进行贩卖，后被公安机关当场查获。现场从庄婉珍处扣押上述毒品，另从被告人黄某力身上扣押到毒品甲基苯丙胺1.84克。案发后，扣押的毒品已上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、检查笔录等证据，认为被告人黄某力的行为已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定予以惩处。
被告人黄某力对公诉机关的指控的罪名不持异议，但辩称其身上被查扣的毒品是要自己吸食的，不应计入贩卖毒品数量。
辩护人提出：1.被告人黄某力贩卖毒品的数量应为9.58克；2.被告人黄某力的行为应当认定为犯罪未遂；3.不能依据被告人黄某力曾受行政处罚而对其酌情从重处罚；4.本案毒品没有流入社会，没有造成社会危害。综上建议对被告人黄某力在七年以下有期徒刑的幅度内量刑。
经审理查明，2013年11月17日0时30分许，被告人黄某力在晋江市安海镇“明源”酒店608室，将9.58克毒品甲基苯丙胺交给庄婉珍，约定由庄将上述毒品贩卖后再付款给被告人黄某力，后被公安机关当场查获。公安机关从庄婉珍处查获上述毒品，另从被告人黄某力身上扣押到毒品甲基苯丙胺1.84克。案发后，缴获的毒品均已上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
另查明，被告人黄某力的尿液经甲基安非他明检测试剂盒检验呈阳性。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.证人庄婉珍的证言，证实2013年11月16日21时许，“利阿”（即被告人黄某力）联系其，称如果要冰毒就跟他联系。当晚23时许，其打电话给“利阿”说要购买冰毒，但表示因最近没钱故想要欠账，“利阿”表示答应，并约定了数量和见面地点。到次日0时许，其如约到达安海明源酒店608室，房间里有“利阿”及另一名男子。其问“利阿”货在哪里，“利阿”就给了其1包用塑料袋子包装的疑似冰毒，并称这包算20颗，1颗要人民币150元，其告诉“利阿”以后再给钱。后来，其要离开时，警察进入房间将“利阿”和另一名男子抓获，并发现“利阿”身上一个铁盒子里面还装有毒品。
2.证人苏春凯的证言，证实2013年11月17日0时许，其陪同庄婉珍前往安海明源酒店608室，房间里有两名男子。庄婉珍问货呢，一名男子（庄婉珍称呼他“利阿”）就给了庄婉珍1包疑似冰毒，并说1颗150元人民币，这包算20颗。庄婉珍说钱先欠着，以后再给。其和庄婉珍要打开房门离开时，警察进来将其4人控制住，并从“利阿”身上发现一个藏有毒品的铁盒子。
3.证人张明凯的证言及其提供的登机牌复印件，证实2013年11月16日，其从西安过来找朋友黄某力，黄就在安海明源酒店608室开了房。次日0时30分许，有一男一女来找黄某力，并用闽南话说话，其听不懂就在旁边看电视。不久，这一男一女要离开，打开房门时，警察就进来了，从该女子包里和黄某力身上都发现了毒品。
4.调取证据清单、扣押清单、称量笔录及相关照片，证实公安机关分别从庄婉珍及被告人黄某力处缴获疑似毒品若干，并进行称重的情况。
5.司法鉴定检验报告书，证实从本案缴获的毒品中均检出甲基苯丙胺。
6.尿液检验笔录、现场检测报告书，证实被告人黄某力的尿液经甲基安非他明检测试剂盒检验呈阳性。
7.毒品实物缴交等收据，证实本案查获的毒品已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
8.QQ聊天记录截图，证实被告人黄某力与庄婉珍利用QQ联络毒品交易事宜的情况。其中包括：庄婉珍询问黄某力“一个多少”，黄某力回复“你说多少”、“你拿多少一个”、“15怎么样”；庄婉珍问“能不能先给我欠账啊”，黄某力回复“多久给钱了”，等等。
9.常住人口基本信息、户籍证明，证实被告人黄某力的身份情况。
10.公安行政处罚决定书，证实被告人黄某力曾因吸食毒品于2011年8月4日被晋江市公安局决定行政拘留十四日，以及张明凯因吸食毒品于2013年11月17日被晋江市公安局决定行政拘留五日。
11.公安机关抓获经过、破案经过，证实被告人到案情况及案件破获情况。
12.公安机关工作说明，证实对被告人黄某力所称的向其提供毒品的湖南男子另案处理。
13.被告人黄某力的供述和辩解，证实其2013年11月16日，其联系庄婉珍，称手上有朋友押着1包东西，急需处理掉。庄问其什么时候有空，说要来拿货，后来其二人约在安海明源酒店608室见面。次日0时30分许，庄婉珍和一名年轻男子来酒店找其，其将毒品给庄婉珍，告知她将毒品处理掉后再拿钱给其。庄婉珍等2人要离开时，被公安查获，其身上一个装有毒品的铁盒子也被查获。
上述证据均经当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人黄某力违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄某力归案后能如实供述罪行，可以从轻处罚。本案毒品没有实际流入社会，对被告人黄某力可以酌情从轻处罚。但被告人黄某力曾因吸食毒品被行政处罚，仍不思悔改，又实施贩卖毒品犯罪行为，主观恶性较大，对其可以酌情从重处罚。量刑时综合考虑上述情节。公诉机关建议对被告人黄某力在有期徒刑七年至九年的幅度内量刑，并处罚金，该量刑建议适当，本院予以采纳。在被告人黄某力身上查获的毒品，应当计入其贩卖毒品的数量，但量刑时考虑其吸食毒品的情节。根据被告人黄某力与庄婉珍的QQ聊天记录，庄婉珍不仅询问毒品价格，还询问其能否欠账，被告人黄某力也就价格问题等与庄婉珍进行商讨，结合证人庄婉珍的证言，可以证实庄是以买家的身份向被告人黄某力购买毒品，而本案已进入实质性交易环节且毒品已经转移，系属犯罪既遂。综上，被告人黄某力的辩解及辩护人的第1、2、3点辩护意见，理由不成立，不予采纳；辩护人的第4点辩护意见，理由成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人黄某力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月17日起至2020年11月16日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 萍
审 判 员 阮 芳
人民陪审员 吴荣新
二〇一四年五月十二日
书 记 员 付雅莉
附件：本案所适用法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。