辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽07民终506号
上诉人（原审被告）：宋德飞，男，1972年2月20日出生，汉族，农民，现住锦州市松山新区。
委托诉讼代理人：刘桂丽，辽宁古塔律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：古塔区天荣不锈钢制品经销处，住所地锦州市古塔区山西街*号。
经营者：华亚雄，男，1991年12月2日出生，汉族，现住锦州市凌河区。
委托诉讼代理人：华茂祥（经营者父亲），男，1960年1月25日出生，汉族，农民，现住锦州市亿隆国际小区。
被上诉人（原审原告）：沈辉，男，1980年2月5日出生，汉族，农民，现住锦州市古塔区。
委托诉讼代理人：李德光，凌海市翠岩法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：锦州科技路农贸市场有限公司，住所地锦州市高新区西藏路南。
法定代表人：曲立君，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵军，该公司法律顾问。
上诉人宋德飞、古塔区天荣不锈钢制品经销处与被上诉人沈辉、锦州科技路农贸市场有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2017）辽0792民初1150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宋德飞及其委托诉讼代理人刘桂丽、上诉人古塔区天荣不锈钢制品经销处的委托诉讼代理人华茂祥、被上诉人沈辉及其委托诉讼代理人李德光到庭参加诉讼。被上诉人锦州科技路农贸市场有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宋德飞上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判锦州科技路农贸市场有限公司赔偿沈辉各项经济损失；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1.沈辉与上诉人不存在雇佣关系，与锦州科技路农贸市场有限公司存在雇佣关系。锦州科技路农贸市场有限公司与古塔区天荣不锈钢制品经销处签订为农贸大棚安装外雨搭施工合同。锦州科技路农贸市场有限公司在古塔区天荣不锈钢制品经销处购买材料，由于锦州科技路农贸市场有限公司的农贸大棚缺少圈梁，不宜安装雨搭，锦州科技路农贸市场有限公司找到古塔区天荣不锈钢制品经销处为其寻找工人干日工，并承诺每人每日200元，为其焊梁，上诉人找到沈辉，沈辉等人帮助锦州科技路农贸市场有限公司安装加固圈梁。在焊梁过程中沈辉没有尽到注意义务，从三米多高地方摔下受伤，故此沈辉与锦州科技路农贸市场有限公司存在雇佣关系，沈辉的损失应由锦州科技路农贸市场有限公司赔偿。2.一审认定沈辉自负10%的责任错误，沈辉应承担30%的责任。二、上诉人对辽希司法鉴定中心对沈辉的伤情做出的鉴定结论十级伤残有异议。综上原审认定事实错误，请求二审查明事实依法撤销原审判决，判决锦州科技路农贸市场有限公司赔偿被上诉人沈辉损失。
古塔区天荣不锈钢制品经销处上诉请求：1.对判决沈辉的人身损害按照城镇标准计算不服；2.对判决由古塔区天荣不锈钢制品经销处和宋德飞连带承担80%的赔偿责任不服；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案缺少必要证据，不能证明沈辉在城镇居住一年以上，故对沈辉的损失应按照农村标准赔偿。二、十级伤残的司法鉴定系单方委托，上诉人不知情，不符合法律规定。三、对被上诉人沈辉的被抚养人生活费问题，沈智同生活在农村，应按照农村标准赔偿。四、被上诉人沈辉自身忽略安全意识，一审判决其承担10%的责任不妥。应当承担次要责任即30%。五、一审判决上诉人承担80%责任是错误的。沈辉于2017年4月2日受伤，上诉人与锦州科技路农贸市场有限公司签订合同的时间是在沈辉摔伤后第三天，即2017年4月5日，沈辉受伤不在上诉人承包期内，所以上诉人对沈辉受伤不承担任何责任。依据沈辉起诉状陈述，沈辉系受宋德飞雇佣，古塔区天荣不锈钢制品经销处承揽锦州科技路农贸市场大棚的外雨搭工程，将该工程包给宋德飞，沈辉与宋德飞合作多年，但古塔区天荣不锈钢制品经销处所包的锦州科技路农贸市场大棚外雨搭活还没干活。锦州科技路农贸市场大棚急需安装加固圈梁，这时锦州科技路农贸市场大棚找到了宋德飞，让他找几个人先为他们干活，就是先加固市场内大棚圈梁，并约定按日工资每人每月200元，原告先干了四五天，于2017年4月2日受伤。综上沈辉不是给上诉人干活受伤，所以上诉人对沈辉的损害不承担任何责任。
沈辉辩称，二上诉人陈述的不是事实，是他们三方自己私自串通，恶意对被上诉人进行不公平上诉。一审鉴定是合法的，二上诉人一审时未对鉴定提出不服，也没有提出重新鉴定。关于责任问题，是上诉人把责任推给被上诉人。
锦州科技路农贸市场有限公司未提交书面答辩意见。
沈辉向一审法院起诉请求：原告系被告宋德飞所雇，被告不锈钢经销处承揽了农贸公司大棚的外雨搭工程。不锈钢经销处将该工程包给了宋德飞，原告与宋德飞合作多年，但不锈钢经销处所包的农贸公司大棚外雨搭活没开始干的时候，农贸公司大棚内急需安装加固圈梁，这时，农贸公司找到了宋德飞，让他们找几个工人先为他们干活，先行加固市场内的大棚圈梁，并约定按日工资每人每天200元。原告干了4、5天了，于2017年4月2日干活时，原告正常焊接市场内大棚的加固圈梁时，从3米多高地方摔了下来，造成原告受伤的事实。当时有一位市场管理员，告诉原告赶紧去医院看病吧。原告右足粉碎性骨折，住院治疗31天，十级伤残。故诉至法院，请求法院判决各被告赔偿原告各项经济损失共计3069312.5元。
一审法院认定事实：被告农贸公司（甲方）与被告不锈钢经销处（乙方）签订了《施工合同》，约定乙方将玻璃地弹门、玻璃雨搭、保温白色彩钢板卷帘门等建筑材料卖予甲方，并负责运输、卸货及安装。在市场外部安装玻璃雨搭，需要在内侧焊接工字钢用以加固大梁。被告不锈钢经销处找到被告宋德飞，宋德飞找到原告等人组建工程队，负责焊接工字钢。2017年4月2日，原告沈辉在市场西门焊接工字钢的作业过程中，从三米高处坠落。原告立即被送医治疗，主要诊断为右跟骨骨折，右外踝骨折，右舟骨骨折。2017年4月2日至4月7日，原告在锦州市第二医院住院治疗6天，二级护理6天；2017年4月7日至5月3日，原告在中国人民解放军第二○五医院住院治疗26天，一级护理6天，二级护理20天。2017年10月23日，经锦州辽希司法鉴定中心对沈辉的伤情做出司法鉴定，结论为沈辉右跟骨粉碎性骨折畸形愈合评定为十级伤残；择期行内固定物取出术约需人民币7000元。原告沈辉有一名婚生子沈智同。原告一直在市内居住并务工。原告沈辉在此次事故中所发生的医疗费、误工工资、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等人身损害损失共计149960.52元（赔偿明细附后）。
一审法院认为，原告沈辉受雇于被告宋德飞，按宋德飞的指示和要求，为其提供劳务，原告沈辉在被告宋德飞的支配下完成工作，其二人之间建立的是一种雇佣关系。被告宋德飞在不锈钢经销处的指派下工作，听其支配，二者之间亦是雇佣关系。被告农贸公司从被告不锈钢经销处购买了建筑材料，双方签订的施工合同中约定不锈钢经销处负责运输及安装，即被告农贸公司将安装的工程承包给不锈钢经销处，二者之间不存在人身依附关系，不锈钢经销处只需完成相应的安装工程，向农贸公司提供完成的工作成果，应当认定二者之间为承揽关系。原告沈辉直接受雇于宋德飞，听其安排，为其提供劳务，被告宋德飞又受雇于被告不锈钢经销处，原告沈辉作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担相应赔偿责任。不锈钢经销处的经营范围系不锈钢制品的批发及零售，被告农贸公司将安装工程承包给没有相关资质的不锈钢经销处，而其雇员亦没有经过正规培训，被告农贸公司在指示、选任方面显然存在过错。原告沈辉作为成年人，其在高空作业时应当尽到足够的安全注意义务，其在没有相关电焊作业资质证书的情况下高空作业，对于事故的发生应当自负一部分责任。故对于原告沈辉在本次事故所遭受的人身损害损失，应当由被告农贸公司负担10%的责任，由原告沈辉自负10%的责任，由被告宋德飞及被告不锈钢经销处对于剩余80%的责任负担连带赔偿责任。原告主张的医疗费按照票据数额，本院予以确认；护理费参照居民服务业标准予以支持；原告主张的误工损失部分，原告并无固定工作，但其一直在锦州市内务工，长期居住于市内，其误工工资应当参照辽宁省城镇常住居民人均可支配收入标准计算；伙食补助费，按照每天50元标准计算住院期间费用；原告主张的精神抚慰金，根据其受伤情况以及实际遭受的精神损害，认定以5000元为宜；被抚养人沈智同的生活费，按照城镇常住居民人均生活消费支出的标准计算。给付被赡养人生活费应当以被赡养人无劳动能力且无其他经济来源为条件，现有证据不能证明原告主张的被赡养人生活费具备上述条件，对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百五十七条之规定，判决如下：一、原告沈辉因此次事故所遭受的人身损害损失149960.52元的10%，即14996.05元，由被告锦州科技路农贸市场有限公司承担。此款于本判决生效后十日内给付原告。二、原告沈辉因此次事故所遭受的人身损害损失的80%，即119968.42元，由被告古塔区天荣不锈钢制品经销处和被告宋德飞承担连带赔偿责任。此款于本判决生效后十日内给付原告。三、驳回原告的其他诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行上述确定的给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5904元，减半收取2952元，由被告古塔区天荣不锈钢制品经销处及被告宋德飞共同负担。
本院在二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
二审时，二上诉人主张锦州市第二医院诊断结果与中国人民解放军第二○五医院诊断结果存在矛盾，沈辉的骨折不构成粉碎性骨折，故鉴定结论错误。经二上诉人申请，本院要求鉴定人毕军出庭接受质询。鉴定人意见为2017年4月2日锦州市第二医院影像科CT检查报告单已经显示“可见多条骨折线”，与中国人民解放军第二○五医院诊断为粉碎性骨折并不矛盾。
本院认为，关于一审判决认定沈辉因伤构成十级伤残是否正确的问题，一审时沈辉提交了锦州辽希司法鉴定中心做出的司法鉴定意见书，鉴定意见为沈辉右跟骨粉碎性骨折畸形愈合评定十级伤残。二审时鉴定人毕军出庭接受质询，对二上诉人的质疑进行了答复，且能够做出合理解释。二上诉人一审时均未申请对沈辉的伤残等级申请重新鉴定，二审时亦未提交证据证明锦州辽希司法鉴定中心做出的司法鉴定意见书存在错误，故对二上诉人要求重新鉴定的申请，本院不予支持。关于沈辉的伤残赔偿金计算标准问题，依据沈辉一审提交的房屋产权证记载，沈辉与王丽共同共有锦州市古塔区兴业里兴业人家12-14号房屋，锦州市古塔区敬业街道兴业社区出具的证明载明，该房屋在其社区范围，且沈辉系在市内务工，上诉人宋德飞亦表示多年来经常找沈辉干活，故一审按照城镇常住居民人均可支配收入标准计算沈辉伤残赔偿金并无不当，本院予以维持。关于二上诉人是否应对沈辉的损失承担连带赔偿责任及一审认定沈辉对其自身损失承担10%的责任是否正确的问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，锦州科技路农贸市场大棚自古塔区天荣不锈钢制品经销处购买建筑材料，古塔区天荣不锈钢制品经销处负责运输及安装，古塔区天荣不锈钢制品经销处找到宋德飞，由宋德飞找到沈辉等人进行安装，沈辉直接受雇于宋德飞，作为雇员，沈辉在从事雇佣活动中受伤，宋德飞应对其损失承担赔偿责任，古塔区天荣不锈钢制品经销处将其承揽的工程转包给没有资质的个人，故一审判令其承担连带责任并无不当。沈辉作为雇员，在从事雇佣活动中未尽到足够注意义务，一审判令其对自身损失承担10%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。关于沈辉被抚养人生活费问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，故被抚养人生活费应按照抚养人身份标准进行确定，一审按照城镇常住居民人均消费性支出标准计算沈辉被抚养人生活费并无不当，本院予以维持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持辽宁省锦州市太和区人民法院（2017）辽0792民初1150号民事判决第一、三项及诉讼费用承担部分；
二、变更辽宁省锦州市太和区人民法院（2017）辽0792民初1150号民事判决第二项为：上诉人宋德飞于本判决生效后十日内向被上诉人沈辉赔偿因此次事故所遭受的人身损害损失的80%，即119968.42元，上诉人古塔区天荣不锈钢制品经销处对此承担连带赔偿责任。
三、驳回二上诉人的上诉请求。
如未能按本判决指定的期间履行上述确定的给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费3936元，由上诉宋德飞负担1968元，由古塔区天荣不锈钢制品经销处负担1968元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张卫东
审 判 员 赵洪全
审 判 员 张楠楠
二〇一八年五月二十一日
法官助理 李清昊
书 记 员 暴思洋