河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终925号
上诉人（原审原告）：李红强，男，汉族，1969年2月11日出生，住河南省汝州市。
被上诉人（原审被告）：李快杰，男，1981年2月5日出生，汉族，住河南省汝州市。
被上诉人（原审被告）：中原安泰物流有限公司，住所地：汝州市广成东路南侧63号。统一社会信用代码：91410482692194247D。
法定代表人：李激昂，该公司董事长。
委托诉讼代理人：薛国良，男，汉族，1976年8月30日出生，住河南省宝丰县，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汝州支公司，住所地：汝州市广成路2号，统一社会信用代码：9141048217741070XQ。
代表人：郭坡，经理。
委托诉讼代理人：高振江，河南靖和律师事务所律师。
上诉人李红强因与被上诉人李快杰、中原安泰物流有限公司（以下简称中原安泰物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司汝州支公司（以下简称人民财险汝州公司）机动车交通事故责任纠纷一案不服河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初6166号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月17日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人李红强，被上诉人李快杰，被上诉人中原安泰物流公司的法定代表人薛国良，被上诉人人民财险汝州公司的委托诉讼代理人高振江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李红强上诉请求：1、依法改判李快杰、中原安泰物流公司、人民财险汝州公司支付其误工费差额41746.4元；2、一、二审诉讼费用由李快杰、中原安泰物流公司、人民财险汝州公司承担。事实与理由：1、一审法院认定事实正确，但是疏漏了李红强是“司机”的身份。2、一审法院判决适用法律基本正确，只是在误工费的计算上，误工期限和工资标准均有不当之处。
人民财险汝州公司答辩称：一审判决认定事实清楚，判决结果合理合法，李红强的上诉请求不能成立。事实与理由：根据李红强的伤情，一审支持其240天误工费，完全弥补了李红强的损失。李红强一审中未提供误工证据，一审法院根据其户口性质按照农村居民标准计算误工费完全正确。
李快杰答辩称：同意人民财险汝州公司的答辩意见。
中原安泰物流公司答辩称：同意人民财险汝州公司的答辩意见。
李红强向一审法院起诉，请求依法判令李快杰、中原安泰物流公司、人民财险汝州公司赔偿医疗费26451.93元、误工费60800元、护理费15500元、住院伙食补助费3750元、营养费2500元、交通费220元、伤残赔偿金21706元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费6422元、二次手术费10000元、鉴定费700元，共计126598元，本案诉讼费用由李快杰、中原安泰物流公司、人民财险汝州公司承担。
一审法院认定事实：2016年1月24日14时20分许，在汝州市区道路汝州市东环路东关老收费站南20米处，李快杰驾驶豫Ｄ×××××号重型自卸货车由西向东倒车时，与由北向南行驶李利杰驾驶的豫Ｄ×××××号小型普通客车相撞，致车辆受损、李利杰及豫Ｄ×××××号小型普通客车乘坐人魏进周、李红强受伤，造成交通事故。李红强被送往汝州市人民医院治疗，经诊断为：1、三踝骨折（右）；2、髌骨骨折（右），共住院126天，住院期间需一人陪护，共花费医疗费及诊疗费24381.93元，购买矫形康复支具花费1900元。后经汝州市公安交通警察大队作出汝公交认字[2016]第146号交通事故认定书，认定李快杰承担事故全部责任，李利杰、魏进周、李红强不承担事故责任。豫Ｄ×××××号重型自卸货车实际车主是李利杰，挂靠在中原安泰物流公司，该车在人民财险汝州公司投保有交强险及限额100万元的商业三者险，该次交通事故发生在保险期间内。案件审理过程中，根据李红强的申请，经一审法院委托平顶山金正法医临床司法鉴定所对李红强的伤残程度进行了评估鉴定，该所于2016年11月23日出具平金正司鉴所[2016]临鉴字第312号伤残鉴定意见书，认定李红强的伤残程度构成十级伤残。李红强因伤残鉴定支付鉴定费700元及检查费170元。另查明，李红强的户口性质属于农村户口。被扶养人情况：长子李帅航，2000年5月13日出生，二女李晓蒙，2008年5月19日出生。李红强父亲李太成，1943年3月26日出生，母亲李荣，1945年8月22日出生，李太成与李荣共生育七名子女。2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元，农村居民人均年生活消费支出7887元/年。2014年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为28976元/年，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为30864元/年。
一审法院认为，侵害公民生命权、健康权的，应依法承担相应的侵权责任。2016年1月24日14时20分许，在汝州市区道路汝州市东环路东关老收费站南20米处，李快杰驾驶豫Ｄ×××××号重型自卸货车由西向东倒车时，与由北向南行驶李利杰驾驶的豫Ｄ×××××号小型普通客车相撞，致车辆受损、李利杰及豫Ｄ×××××号小型普通客车乘坐人魏进周、李红强受伤，造成交通事故。经汝州市公安交通警察大队作出汝公交认字[2016]第146号交通事故认定书，认定李快杰承担事故全部责任，李利杰、魏进周、李红强不承担事故责任。对于事故认定，各方当事人均未在法律规定的期限内申请复核，该事故认定书已发生法律效力，对此予以确认。李红强的合理诉求符合法律规定，予以支持。李红强主张的护理费、误工费标准，因证据不足，不予采信，但护理费可以参照2014年居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资计算，即84.56元/天；误工费可以参照2014年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算，即79.39元/天。李红强主张的二次手术费，因未实际发生，不予采信。综上所述，李红强的各项损失有：1.医疗费、诊疗费及矫形康复支具费共计26451.93元；2.误工费19053.6元（参照原告的伤残情况，酌定误工时间为240天，即240天×79.39元/天）；3.护理费10570元（125天×84.56元/天）；4.营养费1250元（125天×10元/天/人）；5.伙食补助费3750元（125天×30元/天/人）；6.残疾赔偿金21706元（10853元/年×20年×10%）；7.被扶养人生活费6422元（李太成，7887元/年×7年×10%÷7；李荣7887元/年×9年×10%÷7；李帅航，7887元/年×2年×10%÷2；李晓蒙，7887元/年×10年×10%÷2，李红强共主张费用为6422元，予以确认）；8.精神损害抚慰金酌定为5000元；9.交通费220元，以上共计94423.53元。因李快杰承担该次事故全部责任，故人民财险汝州公司应在交强险及商业三者险赔偿限额内赔偿李红强医疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等共计94423.53元。李红强的其他诉求，无相关证据予以佐证，不予支持。李快杰、中原安泰物流公司、人民财险汝州公司的其它答辩意见，无事实和法律依据，不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司汝州支公司于判决生效之日起十日内赔偿李红强医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等共计94423.53元；二、驳回李红强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2832元，由李红强负担732元，中国人民财产保险股份有限公司汝州支公司负担2100元。鉴定费700元，由中国人民财产保险股份有限公司汝州支公司负担。
本院二审期间，李红强道路运输证、道路运输经营许可证、巩义市芝田鑫源煤球厂出具的工资证明及其营业执照复印件，并申请证人申某、李某出庭作证，该两名证人述称了其与李红强在巩义从事销售煤球生意的相关情况。经质证，人民财险汝州公司认为李红强提交的道路运输证和道路运输许可证系2007年办理，且没有年审，不能证明与本案有关，也未提供行车证，不能证实李红强有车。李快杰、中原安泰物流公司的质证意见同人民财险汝州公司的质证意见。
本院经审理查明认定的事实、证据与一审审理查明认定的事实、证据相一致。另查明2015年度河南省交通运输、仓储和邮政业平均工资标准为49426元/年。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，公安交警部门已就事故责任问题进行了划分，认定李快杰负该起事故的全部责任，李红强无责任。因李快杰驾驶的肇事车辆豫Ｄ×××××号重型自卸货车在人民财险汝州公司投保有交强险、第三者责任保险，且该起事故发生在保险期间内，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述规定，李红强的各项损失应由人民财险汝州公司在豫Ｄ×××××号重型自卸货车投保的交强险各分项限额范围内先行赔付，不足部分，因李快杰负该起事故的全部责任，根据保险合同约定，应由人民财险汝州公司在豫Ｄ×××××号重型自卸货车投保的第三者责任保险限额内予以赔偿。
关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案二审中，李红强提供的由巩义市芝田鑫源煤球厂出具的证明，并无工资发放流水等证据予以佐证，证人申某、李某的证言也不能确定李红强收入的具体数额，李红强提交的道路运输证、道路运输经营许可证也不足以证明其本人系从事交通运输业，综上，一审法院结合李红强户籍性质及本案事实，按照农、林、牧、渔业就业人员平均工资标准计算李红强误工费并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，李红强因本案事故受伤并于2016年1月24日住院治疗，2016年11月23日经鉴定构成十级伤残，一审法院酌定李红强的误工时间为240天符合上述法律规定，综上，李红强的上诉请求不能成立，本院不予支持。
综上，李红强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费844元，由李快杰负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢 磊
审判员 翟建生
审判员 杜跃进
二〇一七年五月九日
书记员 吕铸威