陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）陕刑终185号
原公诉机关陕西省铜川市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张心红，男，1969年12月12日出生于安徽省阜阳市临泉县，汉族，小学文化程度，住安徽省阜阳市临泉县，农民。2006年7月14日因犯运输毒品罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑十年并罚金一万元，2013年7月2日刑满释放。2015年7月14日涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于铜川市看守所。
指定辩护人陕西秦人律师事务所律师
原审被告人刘建峰，男，1970年3月25日出生于陕西省铜川市印台区，汉族，初中文化程度，住铜川市印台区，无业。1990年11月26日因犯抢劫罪被铜川市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2007年10月31日刑满释放。2011年7月18日因犯非法持有毒品罪被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元，2013年10月14日刑满释放。2015年7月14日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于铜川市看守所。
铜川市中级人民法院审理铜川市人民检察院指控原审被告人张心红犯贩卖毒品罪、刘建峰犯非法持有毒品罪一案，于二0一六年三月一日作出（2015）铜中刑一初字第00008号刑事判决。宣判后，被告人张心红不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月12日前，被告人刘建峰向被告人张心红，求购毒品。同年7月12日，张心红准备好毒品，刘建峰给其账户转款24250元，二人约定次日在西安火车站见面交易，并用现金支付剩余毒资。7月13日，张心红携带毒品海洛因和甲基苯丙胺，于下午5时许从河南省平舆县乘车到达西安火车站，与刘建峰见面后，二人同行至火车站尚俭门下，进行交易时，被跟踪布控在附近的民警当场抓获，现场缴获毒资159800元及海洛因349.40g，甲基苯丙胺98.50g。同日，民警又在刘建峰同居女友蔡某某住处查获刘建峰存放的甲基苯丙胺101.08g，海洛因成分8.42g。上述事实有公安机关立案材料及抓捕经过、搜查笔录、扣押决定书及照片、毒品检验鉴定结论、银行的交易明显、通话记录、证人蔡某某等人证言、张心红与刘建峰交易视频资料、被告人张心红、刘建峰的供述等证据证明。据此，原审法院认为，被告人张心红明知是毒品而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，且其贩卖毒品数量较大，依法应予惩处。被告人刘建峰为吸食而购买并持有毒品，持有毒品数量大，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人张心红、刘建峰的罪名成立。张心红、刘建峰均系累犯，依法应当从重处罚。张心红、刘建峰又均曾因毒品犯罪被判处刑罚，现又进行毒品犯罪，依法应从重处罚。刘建峰能如实供述自己罪行，认罪态度好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张心红犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币八万元；被告人刘建峰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币七万元，与前罪未执行完毕的剥夺政治权利九个月十七天，合并决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币七万元，剥夺政治权利九个月十七天。二、随案移送的毒资159800元依法没收。
张心红上诉提出，他没有贩卖毒品，原审判决认定事实错误，量刑过重。
其辩护人提出，原审判决认定张心红犯贩卖毒品罪，属定性错误；本案涉案的毒品全部被查获，并未流入社会，另张心红能如实供述犯罪事实，认罪态度好，请求从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定2015年7月13日13时许上诉人张心红向原审被告人刘建峰贩卖毒品、刘建峰为吸食而购买毒品并非法持有的事实是清楚的、正确的，并有下列经一审庭审举证、质证的证据证明：
1、公安机关受理案件登记表、抓获经过证明，铜川市公安局印台分局接群众举报称，辖区有一名叫刘建峰的男子从事毒品交易，民警遂立案展开侦查。2015年7月13日13时许，民警跟踪嫌疑人刘建峰至西安火车站，当日17时许刘建峰与一名手提编织袋的中年男子交易时，民警将二人控制，当场从刘建峰背包内查获疑似毒品物一块，从那中年男子所带的红色袋子内查获大量现金。
2、公安机关拍摄视频资料证明，2015年7月13日刘建峰与张心红交易毒品过程、警方抓获刘建峰、张心红及现场缴获物证毒品及现金的情况。
3、搜查笔录及照片证明，民警在刘建峰女友蔡某某位于铜川市印台区三里洞芳草堤小区1号楼3单元601室内，从客厅茶几上烟盒内查获塑料袋包装的疑似毒品8小包，从客厅电脑桌下抽屉内搜出现金129900元，卧室衣帽架上黑色包内搜出纸包装疑似毒品2小包，卧室床下抽屉内搜出塑封袋包装疑似毒品2大包、黑色电子秤1台白色电子秤1台。
4、扣押决定书及指认照片证明，民警从张心红处扣押2015年7月13日7：30平舆至西安汽车票2张，现金159800元；从刘建峰处扣押2015年7月13日14：51购买的铜川至西安汽车票一张、疑似海洛因一块、疑似冰毒一包；依法扣押从蔡某某处查获的刘建峰所有的白色塑料袋装疑似冰毒2包、疑似海洛因、冰毒共10小包及电子秤2个、卡包1个、电话号码本1个、现金129900元。
5、毒品检验报告证明，（1）民警抓获刘建峰、张心红时，现场缴获的1号黄色纸包装的白色块状物净重349.40克，检出毒品海洛因成分，含量为49.92mg/100mg；2号白色塑料纸包装的透明晶体净重98.50克，检出甲基苯丙胺成分，含量为66.67mg/100mg；（2）从蔡某某家查获的3号外用白色塑料纸，内用透明塑料自封袋包装的透明晶体2包净重100.30克，检出甲基苯丙胺成分，含量为67.86mg/100mg；4号金色猴王烟盒内用红色塑料纸包装的白色块状物5包、白色塑料纸包装的包色块状物3包，共净重8.32克，检出毒品海洛因成分；5号纸包装的透明晶体1包，净重0.78克，检出甲基苯丙胺成分；6号纸包装的白色块状物1包，净重0.10克，检出毒品海洛因成分。
6、提取的通话记录证明，张心红持有的电话1385586****、1505683****与刘建峰持有的电话1809196****之间在案发前通话频繁。
7、提取的银行交易明细证明，赵娟娟银行账户向张瑞丽银行账户自2015年3月26日起至案发前有多笔汇款记录。其中2015年7月12日曾汇款24250元。
8、证人蔡某某（刘建峰女友）证言证明，她与刘建峰系同居关系。民警在她居住的铜川市印台区芳草堤小区房子搜出的现金及毒品都是刘建峰的，毒品是供他和刘建峰吸食用。
9、原审被告人刘建峰供述，2015年7月初他找张心红购买毒品，用他捡的赵娟娟的身份证办的邮储卡，给张心红提供账户先后转款5万余元。后在西安火车站，张心红给了他20克海洛因，并说“货”不够，下次给补上。这些毒品他注射了一些，剩下的放在三里洞芳草堤小区1号楼3单元左户他女友蔡某某家。另外他还将100克冰毒放在蔡某某家床下抽屉内。冰毒是案发前半月，他从西安一个彝族男子手中花了8000元购买的。警方在蔡某某家搜出的毒品、电子秤都是他的。2015年7月11日下午，他给张心红打电话说要购买一块海洛因和100克冰毒。第二天张心红说东西弄好了，要价18万元。当天他用“赵娟娟”的银行卡给张心红所给户名“张瑞丽”的卡上转账2万余元，并约定余款付现。7月13日上午，张心红打电话说他下午到西安。当日下午，他带着现金在火车站尚俭门前的桥上看见张心红，张心红手提编织袋，带着一个小孩。他们来到尚俭门洞子下，他将自己装在白色透明塑料自封袋里的159800元现金递给张心红，张心红将编织袋给他，说里面装有毒品海洛因和冰毒。正当张心红把编织袋往他包里塞时，民警将他们抓获，当场搜出海洛因一整块，冰毒一包，现金共16沓。他购买毒品是为了吸食。
10、上诉人张心红在侦查阶段及一审期间对其2015年7月13日17时在西安尚俭门向刘建峰贩卖毒品的事实供认不讳，且其供述的情节同上述证据能够相印证。
其他综合证据：
1、宝鸡市渭滨区人民法院（2006）宝渭法刑初字第110号刑事判决书、（2010）铜刑执字第797号刑事裁定书、（2013）铜刑执字第00613号刑事裁定书、（2013）狱字第353号释放证明书证明，2006年7月14日张心红因犯运输毒品罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金一万元；2013年7月2日经两次减刑释放。
2、铜川市中级人民法院（1990）铜中法刑一字第26号刑事判决书、铜川市印台区人民法院（2011）铜印法刑初字第00043号刑事判决书、陕高法刑减字（1993）168号刑事裁定书、铜刑执字第514号刑事裁定书、（2002）铜刑执字第1065号刑事裁定书、（2005）铜刑执字第514号刑事裁定书、（2007）铜刑执字第864号刑事裁定书、（2007）狱字第613号释放证明书、（2013）陕崔狱释证第0556号释放证明书证明，1990年11月26日刘建峰因犯抢劫罪，被铜川市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2007年10月31日刑满释放。2011年10月18日刘建峰又因犯非法持有毒品罪，被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元，2013年10月14日刑满释放。
3、现场检测报告书证明，警方依法对刘建峰尿样进行吗啡、甲基安非他命、氯安酮联合检测试剂检测，结果呈阳性。
4、铜川市禁毒委员会办公室将涉案毒品海洛因357.52克、冰毒199.58克依法收缴。
本院认为，上诉人张心红违反国家对毒品的管理规定，为牟取非法利益，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人刘建峰明知是毒品而非法购买并持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。张心红、刘建峰均系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。对于张心红及其辩护人提出的原审判决认定张心红贩卖毒品证据不足，定性错误的上诉理由和辩护意见，经查，张心红向刘建峰贩卖毒品，被公安机关当场查获的事实不仅有公安机关的证明材料、抓捕拍摄视频资料、同案被告人刘建峰供述等证据证明，而且张心红在侦查阶段和一审期间亦供认不讳，上述证据能相互印证，足以认定，故其此上诉理由和辩护意见不能成立。对张心红及其辩护人提出原审判决量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，根据张心红贩卖毒品数量大及其有累犯、毒品再犯的情节，原审判决对其量刑并无不当，故对其此上诉理由和辩护意见亦不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 群
代理审判员 刘建立
代理审判员 薛志强
二〇一六年六月十三日
书 记 员 马 柯