湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0104民初7420号
原告湖南雷锋建设有限公司，住所地湖南省长沙市河西雷锋镇。
法定代表人彭佑文，董事长。
委托代理人胡伟，男，1973年11月13日出生，汉族，住湖南省湘阴县，系公司员工。
被告蔡益民，男，1966年4月3日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。
委托代理人唐巨威，湖南激扬律师事务所律师。
原告湖南雷锋建设有限公司（以下简称“雷锋建设公司”）诉被告蔡益民劳动争议纠纷一案，本院于2016年10月20日立案受理后，依法由助理审判员彭松林担适用简易程序于2016年11月29日公开开庭进行了审理，书记员方乐担任法庭记录。原告雷锋建设公司委托代理人胡伟、被告蔡益民委托代理人唐巨威到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。
原告雷锋建设公司诉称：一、原、被告之间不存在劳动关系。被告蔡益民是包工头雇佣的在原告承建的“干杉公租房小区”一标项目上从事泥工，时间2015年6月25日至2015年7月10日（务工15天，由于蔡益民违反规章操作受伤）。被告泥工期间，既不受原告管理，也不适用原告的各项规章制度，更不从原告处领取报酬。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）的规定，本案原、被告之间根本不存在劳动关系。二、原告已为项目务工人员（包括被告）统一缴纳工伤保险，被告工伤待遇中的“一次性伤残补助金和一次性医疗补助金”应由工伤保险基金向其支付。三、被告的护理费请求没有依据。2016年5月19日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出201604182号劳动能力鉴定结论“蔡益民拾级伤残”。但该鉴定并没确认被告的伤残存在护理依赖或者需要专人护理，也没有确认被告的伤残属于生活不能自理。四、被告的住院伙食补助费计算适用依据错误。根据现行有效的湖南省人民政府办公厅《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费付标准规定》(湘政办发(2011)42号)第五条规定：“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放”，本案被告的工伤住院伙食补助费应按l0元／天发放。五、被告的停工留薪期工资请求没有依据。原、被告之间根本不存在劳动关系，自然也就不存在原告向被告支付工资的问题。六、被告的交通费请求没有依据。仲裁庭审期间，被告没有提交任何交通费票据由仲裁庭及原告质证。综上，本案属于有工伤保险的劳动争议案件，被告请求的“一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费等”，国务院《工伤保险条例》已明确规定由工伤保险基金支付，劳动仲裁委裁决该部分待遇由原告向被告支付，明显违反国务院的规定，人民法院应依法纠正。因此，原告遂诉至法院，请求判令：一、原告不支付被告一次性伤残补助金28308元、一次性伤残就业补助金24264元、一次性工伤医疗补助金24264元；二、原告不支付被告住院护理费1700元和伙食补助费595元；三、原告不支付被告停工留薪期工资8088元；四、原告不支付被告交通费300元、劳动能力鉴定费272元。
被告蔡益民辩称：一、原、被告之间存在劳动关系，原告在仲裁应诉的时候以及向法院起诉的时候均已认可了劳动关系，劳动关系事实存在。二、被告应获得的工伤保险待遇应该由作为用人单位的原告承担责任，其中可以由工伤保险基金支付的部分应属被告所有，不足部分应由原告补偿。三、被告的护理费请求有充足的事实与法律依据。四、被告的伙食补助费应当按照100元/天予以计算。五、被告的停工留薪期工资应当计算6个月。六、被告的交通费应当按照800元的标准计算。七、被告的工资应当按照840元/天计算。综上，请求驳回原告的诉讼请求，增加被告应得的工伤保险待遇。
经审理查明:被告经人介绍在原告承建“干杉公租房小区”一标项目从事泥工工作。2015年7月10日，被告在原告项目地从事工作时致右中指末节离断伤，并入住武警湖南总医院，住院17天，住院期间，被告医疗费由包工头王建辉垫付。2016年3月10日，经长沙县人力资源和社会保障局认定为工伤，并于2016年5月19日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为拾级。之后被告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、一次性伤残补助金46200元：2、一次性伤残就业补助金39600元；3、一次性工伤医疗补助金39600元；4、住院护理费2040元；5、停工留薪期工资39600元；6、住院伙食补助费1700元：7、交通费800元；8、司法鉴定费765元、劳动能力鉴定费272元。2016年8月12日，长劳人仲案字[2016]第2225号仲裁裁决书，裁决：一、原告支付被告一次性伤残补助金28308元、一次性伤残就业补助金24264元、一次性工伤医疗补助金24264元；二、原告支付被告，住院护理费1700元和伙食补助费595元；原告支付被告停工留薪期工资8088元；四、原告支付被告交通费300元、劳动能力鉴定费272元；五、对被告的其他仲裁请求不予支持。因原告对该仲裁裁决不服，遂成本诉。
另查明，原告作为“干杉公租房小区”一标项目的承建方，将该工程项目中的劳务分包给了案外人王建辉，王建辉不具备劳务分包的相应资质。
以上事实有长劳人仲案字[2016]第2225号仲裁裁决书以及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以确认。
本院认为，劳动者的合法权益应当得到尊重并依法保护，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇。原告将涉案工程的劳务部分发包给不具备劳务分包资质的案外人王建辉，因王建辉并无用工主体资格，故原告对在涉案工地上受伤的被告蔡益民应承担用工主体责任。关于本案的各项工伤保险待遇计算：依据《工伤保险条例》的规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的其一次性伤残补助金为七个月本人工资，因被告并未提交相应证据材料证明其工资收入，故本院参照被告受伤时上一年度社平工资标准4044元计28308元；关于一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金，依据参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，其标准为八个月本人工资，同理，参照前述标准，该二部分费用均为24264元；关于停工留薪期工资，长沙市劳动人事争议仲裁委员会裁定为二个月并无明显不妥，本院予以支持，劳动能力鉴定费272元有相应票据证明，本院予以支持；交通费酌情认定为300元；护理费部分，结合被告的住院时间及伤残等级，参照同行业指导价70元每天计1190元（70元/天×17天）；对于住院伙食补助费，参照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，住院伙食补助费按每人每天10元发放，故原告应支付被告住院伙食补助费170元（10元/天×17天）。对原告主张的不支付被告一次性伤残补助金28308元、一次性伤残就业补助金24264元、一次性工伤医疗补助金24264元，停工留薪期工资8088元、交通费300元、劳动能力鉴定费272元，并无事实与法律依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第五十四条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，判决如下：
一、原告湖南雷锋建设有限公司无需支付被告蔡益民护理费1700元、住院伙食补助费595元；
二、驳回原告湖南雷锋建设有限公司的其他诉讼请求；
三、限原告湖南雷锋建设有限公司于本判决生效之日起七日内向被告蔡益民支付一次性伤残补助金28308元、一次性伤残就业补助金24264元、一次性工伤医疗补助金24264元，住院护理费1190元、伙食补助费170元、停工留薪期工资8088元、交通费300元、劳动能力鉴定费272元，共计86856元。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告湖南雷锋建设有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 彭松林
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 方 乐
附本案相关法条：
《中华人民共和国社会保险法》
第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。
第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
《工伤保险条例》
第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
（四）患职业病的；
（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；
（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第五十四条职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。
湖南省实施《工伤保险条例》办法
第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。
湖南省劳动和社会保障厅关于印发《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的通知
第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前1２个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。
双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。
双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。
《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》
第五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅、省财政厅适时调整。