四川省成都高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川0191民初11940号
原告：楚剑，男，1969年3月6日出生，汉族，住成都市武侯区。
委托诉讼代理人：黄艾眉，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周军，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。
被告：成都市迷尚品牌管理有限公司，住所地成都高新区天益街38号。
法定代表人：谢淑云，董事长。
被告：成都迷尚投资管理有限公司，住所地成都市成华区建设路2号。
法定代表人：谢亿军，董事长。
被告：谢亿军，男，1976年3月29日出生，汉族，住成都市武侯区。
三被告共同委托诉讼代理人：宋惊尘，四川康庄律师事务所律师。
三被告共同委托诉讼代理人：鲜雨桥，四川康庄律师事务所律师。
原告楚剑与被告成都市迷尚品牌管理有限公司、成都迷尚投资管理有限公司、谢亿军不当得利纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2017年12月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄艾眉、周军，三被告的共同委托诉讼代理人宋惊尘、鲜雨桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告楚剑诉称，2015年8月11日，原告与第一被告签订出资协议书，该协议约定由原告出资49万元、第一被告出资357万元设立“成都仁和迷尚57餐饮有限公司”。该协议签订后，原告即受第一被告的指示，将投资款49万元转入第一被告的股东谢亿军为经营者的高新区世豪迷尚豆捞餐饮店帐户下，并由第二被告出具了收条，载明收到原告出资款共计300万元，其中用于投资设立“成都仁和迷尚57餐饮有限公司”的出资款为49万元。原告与第一被告在设立“成都仁和迷尚57餐饮有限公司”过程中，因其他股东的加入，经工商行政管理部门批准，最终确定设立的公司名称为“成都仁和迷尚餐饮管理有限公司”以下简“称仁和迷尚公司”，注册资本为100万元，原告出资7万元，占7%股份，并任“仁和迷尚公司”监事，第一被告委托谢亿军任总经理负责日常生产经营。原告认为，原告与第一被告及其他五位股东共同出资100万元设立“仁和迷尚公司”，原告只占有7%股份，实际出资为7万元，而原告缴纳的出资款为49万元，第一被告、第二被告多收取原告出资款42万元，且该款尚未转入“仁和迷尚公司”账户，属于不当得利，应当返还。第一被告、第二被告的实际控制人为第三被告，其法人财产与第三被告的个人财产混同，因此第三被告应当对不当得利的返还承担连带责任。综上，请求依法判决被告成都市迷尚品牌管理有限公司、成都市迷尚投资管理有限公司共同返还原告投资款42万元，判决被告成都市迷尚品牌管理有限公司、成都迷尚投资管理有限公司支付原告占用资金利息（以42万元为基数，从2015年8月13日起按照银行同期贷款利息计算至还清之日止），判决被告谢亿军对上述返还资金及利息义务承担连带责任，同时判决被告承担本案的诉讼费用及保全费用。
三被告共同辩称，原告所述款项为双方约定的投资款，不存在不当得利的情形。案涉公司在设立过程中关于注册资本、出资金额和股权比例的约定均符合《中华人民共和国公司法》及其他法律规定。实际出资与注册资本间既有联系，又有区别，注册资本并不当然的与实际出资一致，实际出资大于注册资本的情形也符合相关规定，且在公司章程中双方已签字认可。原告投资的资金已全部投资于案涉公司，原告也一直享有其股东应有的权利。原告认为被告未足额出资与本案非同一法律关系，不是原告要求返还不当得利的依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2015年8月11日，原告与被告成都市迷尚品牌管理有限公司签订《出资协议书》，约定双方共同出资设立成都仁和迷尚57餐饮有限公司，经营范围为57度湘和迷尚豆捞，公司投资总额约为700万元，注册资本为100万元，其中被告成都市迷尚品牌管理有限公司出资357万元，持股比例为51%，原告出资49万元，持股比例为7%，同时约定全体股东一致同意指定谢亿军为代表或者共同委托的代理人作为申请人申请工商登记，公司由谢亿军担任法定代表人并兼任总经理一职全权负责日常经营管理，该协议书还约定合同任何一方未按照合同规定依期如数提交出资额时，每逾期一日，违约方应当向其他方支付出资额的10%作为违约金，如逾期三个月仍未提交的，其他方有权解除合同。协议签订后，谢亿军作为经营者的高新区世豪迷尚豆捞餐饮店的账户收到原告打入的投资款。2015年8月12日，成都迷尚投资管理有限公司向原告出具收款收据，载明收到原告300万元，同时该收条摘要载明57度湘（仁和、群光、凯丹店）入股款。原、被告一致认可上述300万中的49万元系原告按照案涉出资协议书缴纳的投资款。2015年10月16日，成都仁和迷尚餐饮管理有限公司发布公司章程，载明公司注册资本为100万元，成都市迷尚品牌管理有限公司出资64万元，楚剑出资7万元。2015年10月21日，成都仁和迷尚餐饮管理有限公司成立，注册资本为100万元，股东有楚剑、成都市迷尚品牌管理有限公司等7位，法定代表人、执行董事兼总经理均为谢亿军，楚剑为监事。另查，成都仁和迷尚餐饮管理有限公司即是原、被告签订的出资协议中设立的“成都仁和迷尚57餐饮有限公司”的正式名称。
本院认为，原、被告关于共同设立成都仁和迷尚餐饮管理有限公司的事实清楚，本案首先需要讨论的问题是各股东关于上述公司约定的实际出资额为多少、原告共出资多少。现有证据中关于原告实际应出资额有两份证据，一是原告与成都市迷尚品牌管理有限公司签订的出资协议书，其约定原告出资额为49万，二是成都仁和迷尚餐饮管理有限公司制定的公司章程，其载明原告的出资额为7万。上述两份证据均真实，需要讨论的是应当采信哪份证据来认定原告就成立成都仁和迷尚餐饮管理有限公司的应投资额。本院认为，公司章程是最终确定股东权利、义务的载体，而出资协议只是在设立公司过程中全部股东或者部分股东的协商意见，两者均具有一定的法律效力，但作为设立公司而言，在公司章程与出资协议冲突的情况下，应当以公司章程作为确定股东权利、义务的依据。因此，本案中，各股东关于设立案涉公司各自出资额应以公司章程载明的为准。据此，原告就设立案涉公司应当出资7万元，现其已出资49万元，若被告认为原告不应以不当得利为由要求返还上述多支付的42万元，被告应当举证证明原告支付的上述42万元在原、被告之间存在其他的法律关系。本案中，原、被告就原告出资的49万元用于设立成都仁和迷尚餐饮管理有限公司的事实无异议，但经查明按照上述公司章程原告仅需要出资7万元，因此被告无证据证明上述多支付的42万元有其他法律关系。在公司设立并制定章程后，被告继续占用上述42万元无合法依据，被告应当予以返还。被告提出的实际出资与注册资本并不当然一致的问题，本院认为，探讨该问题的前提是公司章程中已经明确载明了原告的实际出资额为49万元，但公司章程中只明确原告的出资额为7万元，因此关于被告的上述意见本院不予采纳。在公司章程已经明确的情况下，若被告需要使用原告已出资的42万元，其应当与原告协商，另行签订协议，并根据《中华人民共和国公司法》的规定修改章程，再行明确原告的出资额。综上，被告继续占用原告出资的42万元无合法依据，其应当予以返还。股东的权利、义务在公司章程制定后就已确定，而共同设立公司本身又是一个协商过程，因此对原告要求被告支付至判决之日的期间的利息本院不予支持。被告成都迷尚投资管理有限公司出具收款收据，收到上述款项，其应当予以返还，上述款项直接打至经营者为谢亿军的高新区世豪迷尚豆捞餐饮店，而谢亿军又是成都迷尚投资管理有限公司的法定代表人，庭审中二被告认可上述款项又用于公司经营，因此谢亿军应当对上述款项承担连带返还责任，原告无证据证明被告成都市迷尚品牌管理有限公司应当承担连带责任，因此对原告要求被告成都市迷尚品牌管理有限公司承担连带责任的请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、第九十二条、《中华人民共和国公司法》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告成都迷尚投资管理有限公司在本判决生效后十日内向原告楚剑返还42万元，并自2017年12月25日起按照同期商业银行贷款利率支付利息至还清之日止。
二、被告谢亿军对上述返还42万元及利息的义务承担连带责任。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费4095元、保全费2820元，由被告成都迷尚投资管理有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 高清虎
二〇一七年十二月二十五日
书记员 赵 鑫
速录书记员王一帆