江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜中刑二终字第35号
原公诉机关江西省万载县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈春荣，男，绰号“云云”，1978年3月18日出生，汉族，江西省宜春市袁州区人，小学文化，农民，住江西省万载县。曾于1996年10月24日因犯盗窃罪被浙江省温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑八年六个月；2005年10月17日因犯盗窃罪被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯抢劫罪于2014年5月4日被江西省万载县公安局刑事拘留，同年5月16日被逮捕，现羁押于江西省万载县看守所。
江西省万载县人民法院审理江西省万载县人民检察院指控原审被告人陈春荣犯抢劫罪一案，于2015年1月15日作出（2014）万刑初字第158号刑事判决。宣判后，原审被告人陈春荣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人（原审被告人）陈春荣，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年5月3日晚上8时30分许，被告人陈春荣窜至江西省万载县某村，当其进入某拆迁户房间准备行窃时，该户居民周某甲带着女儿周某乙回家，陈春荣即躲入主卧储物间，但被周某甲发现。陈春荣为了逃跑，与周某甲发生撕扯、打斗，二人均有损伤，最后，陈春荣被制服，并被公安民警带走。经鉴定，周某甲多处软组织挫伤，损伤程度为轻微伤。
上述事实，有公诉机关江西省万载县人民检察院提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人周某甲的陈述证实：5月3日晚上八点半左右，我和女儿周某乙回到家中，刚到大门就听到家中有响声，我穿过客厅打开储物间的门，就看到一个四十岁左右的男子拿一根棍子（家中晒衣服支撑的三脚架的棍子），朝我头上打来，但没打到。那男子就从房间冲了出来，挥拳朝我打来，我也立即抬起双拳朝那人身上打去，打了几拳后两个人就扭打在一起，并拉扯到了客厅。在客厅内两个人都没有停手，彼此都用拳头、脚朝对方身上打去，这个过程中我身上挨了不少拳，那个男子在扭打的过程中一直想往屋外跑，我就扭扯着不放，然后就打到了厨房，在厨房我渐渐占了上风，并掐住了对方的脖子，把对方按倒在地上，这时我大女儿周某丁从外面回来，看到这种情况就来帮忙，想按住那个男子双脚，但被那个男子一脚踹开，我看到女儿被踹，手上就松了一下劲，这个男子不知怎么就挣脱了朝门口逃跑，我看到这种情况就追上去朝我身上踹了一脚，那男子就摔倒在大门外，我就冲上去按住了我，并要大女儿报警，之后边上的邻居闻声赶来一起把这个贼抓住了。我的左颧骨被对方打伤，右边的嘴角被打破了。我小女儿后来和我说她的头发被那贼抓了一下。那个男子就是开始用棍子打我，但被我拨开，之后就没用工具了。我和那男子搏斗前后持续了十分钟左右，后来我弟弟周某丙也来了。我们开始搏斗的时候没有人看到，后来打到门口的时候才有邻居过来。
2、证人周某丁的证言证实：5月3日晚上8时30分左右，我从外面回家，还在楼下的时候就听到我妹妹在叫“抓贼”，我就赶紧进去看发生了什么事。当我走到餐桌位置的时候，看我爸爸正压着一个人在地上，那个人背朝天，他爸爸用膝盖顶在那人背上，还听那个人在说把我放了吧，我没有偷你家的东西，但也一直在挣脱，我爸爸就要我打电话给我叔叔，那个小偷趁我爸爸说话的时候用力一甩，把身上的衣服甩掉了，然后开始朝门外跑。那人看见我站在门口就想用脚踢我，但没踢到，当那个人跑到门外楼梯口的时候，我爸爸又用双手抓住了那个人的手，那个人想挣脱就用力甩我爸爸的手，还想去打我爸爸，但是被我爸爸压住脖子按倒在地上。大概过了2分钟，我叔叔周某丙就来了，然后和我爸爸把这个男子押到楼下去了，楼下有好多邻居在看，有人就要我报警，我就打了报警电话，过了几分钟，警察就来了，小偷就被警察带走了。他爸爸在打斗中受了伤，嘴里出了很多血。
3、证人周某乙的证言证实：我是2005年3月18日出生，5月3日晚上八点多钟我和我父亲一起回家的时候，听到里面的房间好像有声音，他父亲就打开我睡的房间门又往里面的小房间走去，突然就看到一个男的往外面冲，冲到我站的位置旁的时候那人还用左手扯了一下我的头发，我就感觉很害怕，但看到我父亲和那人撕扯在一起的时候，就大喊“抓贼”，喊了几句没人来。不久我姐姐周某丁回来了，就去帮助一起抓贼，那时我父亲把那个贼按倒在厨房旁边，我姐姐就想过去按住那个贼的脚，那个人就一脚踹过来，但被我姐姐躲开了。我父亲看到那个贼想踹我姐姐就松了一下手，那个小偷就挣脱了衣服爬起来往大门跑，我父亲就扯住那个人的皮带，不久我叔叔过来一起抓住了那个贼，然后我姐姐就打了报警电话。一开始的时候小偷手里拿了一根三叉棍，在和我父亲撕扯在一起的时候三叉棍掉在了房间门口，没看清我父亲在撕扯的过程中有没有受伤，但看到父亲嘴巴那里流血了，别的地方没看到有没有伤。
4、证人孙某某的证言证实：我是陈春荣的妻子，我和陈春荣夫妻感情不好，经常吵架，但是5月3日没有吵架。5月3日晚上，我们吃完晚饭，我就叫陈春荣出去散步，陈春荣没有去就在家里看电视，晚上8时10分左右我打电话问陈春荣在哪里，陈春荣说在逛街，然后就挂了电话。晚上11点50回家的时候发现陈春荣不在家，打电话也没人接，5月4日上午接到公安电话才知道他偷东西被抓了。
5、证人易某某的证言证实：5月3日晚上8点多钟的时候，我在家听到有人哭的声音，我就打开门看什么情况，打开门就看到邻居和另外一个男子拖着一个陌生男子从家里出来，这个陌生男子当时还在哭。拖出来之后这名陌生男子跑到楼下，但被楼下的邻居围着按住了，听说这个人是个小偷。这个小偷被拖出来的时候没有打斗，之前有没有打斗我不清楚，听邻居那男的说发现这小偷在家里时，差点被小偷打了一棍。小偷被拖出来的时候在哭，不清楚身上有没有伤；邻居当时嘴角有血迹。
6、证人龙某某的证言证实：5月3日晚上我在家吃饭，听到对面11栋楼内传来叫喊声，开始以为是在吵架，就没在意。过了一会听到一个女的在喊“抓贼”，我就到窗户边去看发生了什么事，我看到两个男的撕扯在一起，看样子是一个男的想拖住另一个男的，没多久那个男的把另一个男的弄到地上，我就看不到了。再过一阵我又听到好像有人在哭，刚听到哭声没多久，就看到一个男的从对面楼里跑出来，当时楼下已经站了很多人，就把那个跑下来的男子围住了，后来才知道这个男子是小偷，大家把这个人抓住没多久警察就来了。听楼下的人说，对面那住户的那男子在楼下说他刚把门打开那个贼就拿什么东西朝他打了一下，然后就撕扯在一起。那个贼跑下来的时候上身没穿衣服。
7、现场方位示意图、现场照片证实：犯罪现场位置。
8、现场勘验笔录证实：犯罪中心现场房屋情况，屋内有一三叉棍。
9、被告人陈春荣指认犯罪现场照片证实：与被告人供述相一致。
10、江西省万载县公安局司法鉴定中心出具的（2014）万公法医鉴字第050404号鉴定意见书证实：被害人多处软组织轻微挫伤（右手手腕、右嘴角、左脸、右膝盖），符合被他人致伤，损伤程度构成轻微伤。
11、江西省万载县公安局抓捕经过证实：5月3日晚，接到报警称，某拆迁户楼下抓到一个小偷，民警赶到现场时见一群民众围着一男子，该男子上身未穿衣服卷曲在地上，两件衣服丢在旁边，脸部、眼睛以及上身有明显外伤，民警将其带回公安局。
12、被告人陈春荣的供述证实：5月3日晚上，因为前一天和妻子吵架心情不好，就在外面瞎逛，不知怎么回事就走到了那户人家楼下。来到二楼，看到一住户门上有一把钥匙，我就起了贪念进去了，看能不能偷点东西，进去的时候还把钥匙拔下来放在了口袋里。当我进入大厅左手一个房间的时候听到有人开门进来，于是就躲房间角落里，但那个人也进来了，还开了灯。我感觉可能被发现，就伸出头去看了一下，正好那个人也在往里面看，这样我就被发现了，那个人就来抓我。我看见那个人来抓就双手抱住头想冲出去，但被那个人一手搂住，另一只手还往我眼睛打过来，我被打了几下后被拖到了大厅，在大厅我仍然抱着头没有反抗。这时有个女的过来了，看到这种情况就喊抓贼，没多久就感觉有几个人在大厅里围着我拳打脚踢，然后被带到楼下，在楼下又被一伙人打了一顿，之后警察过来把我带走了。我在被发现后没有反抗，一直是抱着头，我被从房间带到大厅的时候我挣脱想逃跑把外套弄脱掉了，后来挣脱的时候，我穿的T恤衫也被脱掉了，我被带到楼下的时候上身就没有穿衣服。我在房间没看到有三叉棍，也没有拿三叉棍打人。
13、浙江省温州市鹿城区人民法院（1996）鹿刑初字第553号刑事判决书证实：被告人陈春荣曾于1996年10月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八年六个月。
14、浙江省乔司监狱罪犯档案证实：被告人陈春荣曾于2005年10月17日因犯盗窃被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑一年六个月。
15、被告人陈春荣常住人口信息证实：其身份户籍情况，为完全负刑事责任能力人。
16、江西省万载县公安局补充侦查报告书证实：本案在审查起诉阶段曾退回侦查机关补充侦查，建议再对证人周某乙（9岁）询问，补充证人周某丙的笔录，提取三叉棍上的指纹。对此，侦查机关称周某乙对本案有心里阴影，家属拒绝公安机关调查；证人周某丙以在广东中山务工为由，拒绝到公安机关提供证人证言；三叉棍因表面粗糙，未能提取到指纹。
原审法院认为：被告人陈春荣入室盗窃被发现后，为抗拒抓捕，当场反抗并和被害人撕扯、打斗，造成被害人轻微伤的后果，其行为构成抢劫罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人陈春荣因被害人周某甲的制止，未能劫取到财物，也未造成他人轻伤以上后果，系犯罪未遂，可比照既遂减轻处罚。被告人陈春荣有两次盗窃犯罪前科，可酌情从重处罚。该院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三第（一）项、第二十三条之规定，并经该院审判委员会讨论决定，判决：被告人陈春荣犯抢劫罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人陈春荣上诉提出：原审判决量刑过重。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人陈春荣没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为：上诉人陈春荣入室盗窃被发现后，为抗拒抓捕，当场反抗并和被害人撕扯、打斗，造成被害人轻微伤的后果，其行为构成抢劫罪。上诉人陈春荣因被害人周某甲的制止，未能劫取到财物，也未造成他人轻伤以上后果，系犯罪未遂，可比照既遂减轻处罚。上诉人陈春荣有两次盗窃犯罪前科，可酌情从重处罚。关于上诉人陈春荣提出一审判决量刑过重的上诉意见。经查，原审法院根据陈春荣犯罪的事实、犯罪的性质和对于社会的危害程度所作出的判决，系在法定刑幅度之内，并无不当。故对该上诉意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡圣华
审 判 员 李湘宜
代理审判员 黄 鑫
二〇一五年五月五日
代书 记员 雷珑婕