安徽省安庆市宜秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜秀民一初字第01825号
原告：宋必成，男，1967年8月1日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。
委托代理人：徐造宏，安徽安联律师事务所律师。
被告：安庆农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省安庆市。
负责人：韦道德，该行行长。
委托代理人：昝垚，安徽中天人律师事务所律师。
被告：安徽尚行建筑装饰工程有限公司，住所地安徽省安庆市。
法定代表人：范孝井，该公司总经理。
委托代理人：汪安生，上海市商惠律师事务所律师。
被告：吴四楼，男，1974年9月3日出生，汉族，住安徽省安庆市。
委托代理人：徐孝云，安徽益上律师事务所律师。
被告：安庆市源泰市政工程有限责任公司，住所地安徽省安庆市。
法定代表人：叶劲松，该公司总经理。
原告宋必成诉被告安庆农村商业银行股份有限公司（以下简称安庆农商行）、安徽尚行建筑装饰工程有限公司（以下简称尚行公司）、吴四楼、安庆市源泰市政工程有限责任公司（以下简称源泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月3日公开开庭进行了审理。原告宋必成及其委托代理人徐造宏、被告安庆农商行委托代理人昝垚、被告尚行公司法定代表人范孝井及其委托代理人汪安生、被告吴四楼及其委托代理人徐孝云到庭参加了诉讼。2016年4月7日，原告申请追加源泰公司为本案被告。经审查，本院追加源泰公司为本案被告。2016年4月29日第二次公开开庭进行了审理。原告宋必成及其委托代理人徐造宏、被告安庆农商行委托代理人昝垚、被告尚行公司法定代表人范孝井及其委托代理人汪安生、被告吴四楼及其委托代理人徐孝云到庭参加了诉讼，被告源泰公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋必成诉称：2015年5月13日，原告在被告尚行公司、被告吴四楼承包施工的工地上（即被告安庆农商行罗岭支行的营业场所）发生从架子上跌落，臀部着地受伤的后果。现原告经南京鼓楼医院集团安庆市石化医院治疗结束，诊断为左耻骨上下支骨折及腰2骨折，共花费医疗费5万多元。在案件审理过程中，原告申请法院依法对原告的受伤结果进行了司法鉴定。因双方对赔偿事宜分歧较大，无法达成一致协议。原告认为，各被告在其承包的工地上施工未能采取相应的安全措施导致施工人员受伤，理应对雇工进行相应的赔偿。为维护原告的合法权益，故诉至法院要求：1、各被告共同赔偿原告因雇佣装修期间的各项人身伤害损失共计183423.21元（医疗费50459.8元、住院伙食费1080元、误工费27896.61元、营养费6390元、残疾赔偿金59613.6元、护理费13363.2元、精神损害抚慰金10000元、交通费720元、鉴定费1900元、后期治疗费12000元）；2、本案诉讼费由被告承担。
被告安庆农商行辩称：我公司与本案的其他当事人无事实和法律上的任何关系，请求法院驳回原告对被告的诉讼请求；针对原告的赔偿项目和请求将在质证和法庭辩论阶段另行答辩。
被告尚行公司辩称：本案原告与被告之间未形成劳务关系，根据法律规定，被告不是适格的被告，因此不承担任何法律责任；根据法律规定，当事人有过错也应承担相应责任。
被告吴四楼辩称：一、原告在安庆农商行罗岭支行工地上不慎摔倒，自身有很大过错。二、被告和原告只是长期的合作关系，即谁找到活就一起做，并不存在谁雇佣谁的问题，对原告受伤，被告不应当承担赔偿责任。因原告与被告系朋友关系，被告愿意给予一定的补偿。三、原告提供的赔偿项目有过高与不合理之处，具体待举证、质证过程中详细说明。
被告源泰公司未答辩。
在举证期限内，原告宋必成为支持自己的诉求，举出如下证据：
一、原告身份证、户口簿复印件各一份，证明原告原告的主体资格及身份信息。
二、被告的工商信息、身份信息复印件各一份，证明被告的主体资格。
三、吴四楼（洪志鹏）的证明一份，证明事故发生的事实及时间、地点。
四、出院记录、诊断证明书各一份，证明住院治疗及医嘱的情况。
五、医疗费发票两张，证明原告因事故受伤之处的医疗费，被告应支付。
六、司法鉴定意见书一份，证明原告构成两处十级伤残及后期治疗费的数额。
七、鉴定费发票一份，证明因鉴定时所产生的费用1900元。
八、录音一份，证明本案被告尚行公司法人到原告家里协商医疗费的录音过程。
经质证，被告尚行公司发表如下质证意见：对证据一的真实性无异议；对证据二中被告尚行公司的工商信息的真实性无异议；对证据三真实性有异议，与被告无关，不予质证；证据四中的出院记录是真实有效的，但证据四中的诊断证明书是无效的，有修改的痕迹，其出院的时间是2015年6月18日。同日，医院又出具了出院诊断书，两份证据上的休息医嘱时间不一致，故0009260号诊断证明书是后来修改、无效的。证据五中50107.8元的医疗费发票无异议，246元的医疗费发票与本案无关，是出院后很长时间出具的，不能作为定案依据。证据六有瑕疵，按照我国法律规定，受害者应当在治疗终结后6个月后才可以进行司法鉴定。证据七不合法，鉴定机构未能提供国家纳税合法的发票，而是提供毫无法律效力的收据，故司法鉴定书不能作为定案依据。对证据八真实性无异议，但该证据仅能证明各方就该事故后续处理协商过；录音内容只涉及5万元左右，不是本案所诉称的18万元。
经质证，被告吴四楼发表如下质证意见：对证据一的真实性无异议；证据二因涉及被告安庆农商行及被告尚行公司，其真实性由其确认；对证据三的真实性无异议，但该证据充分说明是原告自己不慎摔伤，原告本人有重大过错；证据四中的出院记录与第一次的诊断证明书严重不符，其将医嘱休息期从两个月明显自行改为三个月以及加强营养，被告不予认可；对证据五的真实性无异议，被告吴四楼垫付了10246元医疗费；对证据六同被告尚行公司的质证意见，被告认为后期治疗费应待实际发生时按票据计算；对证据七的真实性有异议，鉴定机构出具收据不符合常理，请原告予以说明；对证据八真实性无异议，但达不到证明目的。
经质证，被告安庆农商行发表如下质证意见：对证据一、证据三至证据七同被告尚行公司、被告吴四楼的质证意见；对证据二以被告提供的信息为准；证据八与被告无关。
在举证期限内，被告安庆农商行为支持自己的诉求，举出如下证据：
一、建筑施工合同一份，证明本案涉及工程是我公司与源泰公司签订的合同，合同第三十八条注明，该工程禁止转包分包，故被告与本案的其他当事人无关系，不应当承担任何赔偿义务。
二、源泰公司的施工质证材料复印件一份，证明源泰公司的施工质质。
经质证，原告宋必成发表如下质证意见：对证据一的真实性无异议，但恰恰证明被告安庆农商行将工程发包给案外人源泰公司，但实际工程施工单位为被告尚行公司，这就涉及到该转包的合法性；证据二中源泰公司营业执照中所涉及的经营范围不包括室内装饰工程，且该材料属复印件，真实性无从认定，与本案的处理无直接的关联性。
经质证，被告尚行公司发表如下质证意见：证据一、证据二的真实性无异议，合同是真实有效的，是原告遗漏了源泰公司，原告应当追加其为被告，该合同中有禁止转包的内容，源泰公司应当承担责任。
经质证，被告吴四楼发表如下质证意见：证据一系被告安庆农商行与案外人源泰公司签订的合同，其真实性有待考究，被告安庆农商行应当对事故承担相应责任，其未尽到监管义务，案外人源泰公司违法分包，应当作为本案的被告之一，这有利于维护原告相应的权利；对证据二的真实性无异议。
在举证期限内，被告尚行公司为支持自己的诉求，举出如下证据：
劳务承包合同一份，证明合同签订的主体甲方是被告尚行公司，乙方为被告吴四楼，明确了乙方的责任和承担义务，其中包括安全生产、工伤保险及工人的施工安全措施，也明确了造成工伤事故后的责任划分，本案的被告尚行公司按合同约定不承担事故赔偿责任。
经质证，原告宋必成发表如下质证意见：该合同违法《建筑法》的相关规定，被告吴四楼无相关资质，该属于无效合同。
经质证，被告安庆农商行发表如下质证意见：该证据与我公司无关。
经质证，被告吴四楼发表如下质证意见：对该证据的真实性无异议，但该合同是不合法的。该合同在实际上属于违法分包合同，分包给没有建筑施工资质的个人，整个内容是不合法的；合同中关于责任承担的约定是以合同的形式来规避法律义务，是无效的，从合同的相对性来看也不影响原告向发包方主张权利；从合同的内容看，就是一个一起做事的约定，即被告吴四楼找到了事情就和原告一起做工，原告找到了事情也会找被告吴四楼一起做事，不能就此认定被告吴四楼和原告存在雇佣关系。
在举证期限内，被告吴四楼、被告源泰公司未向法庭提交证据。
经庭审举证、质证，对原、被告双方提供的证据认证如下：
对原告宋必成提交的证据一、证据二中被告尚行公司的工商信息，证据四中的出院记录、证据四中的2015年9月18日的诊断证明书、证据五、证据六、证据七、证据八，被告安庆农商行提交的证据一、证据二，被告尚行公司提交的证据的真实性，予以认定。对原告宋必成提交的证据二中安庆农村商业银行股份有限公司罗岭支行的工商信息，因安庆农村商业银行股份有限公司罗岭支行所有的权利、义务由被告安庆农商行承担，该工商信息与本案无关，不予认定。对原告宋必成提交的证据三，被告吴四楼对其真实性无异议，与原告宋必成提交的证据四中的出院记录相互印证，可以证明2015年3月13日原告宋必成在从事装修工作时跌落的事实，对其真实性予以认定。对原告宋必成提交的证据四中的2015年6月18日的诊断证明书，与其提交的医院同日出具的出院记录相矛盾，且该诊断证明书有明显涂改的痕迹，故对该诊断证明书不予认定。
根据原、被告的陈述、提交的证据和本院认证，查明如下事实：
被告源泰公司与被告安庆农商行因安庆农商行罗岭支行室内装饰工程签订了《建设工程施工合同》，但安庆农商行罗岭支行室内装饰工程实际由被告尚行公司承包。2015年4月23日，被告尚行公司与被告吴四楼签订《木工工程劳务承包合同》一份，约定安庆农商行罗岭支行室内装饰工程由被告吴四楼承包，承包范围：按图分项计价施工，基础材料的码放、回收、清理等图纸所示的全部工作内容；被告尚行公司提供电箱至每层。承包单价：轻钢龙骨隔墙每平方米综合单价为25元／㎡，轻钢龙骨吊顶每平方米综合单价为45元／㎡，其他工程量临时协商；承包单价为综合单价，承包范围以外的工程量确需做点工按照200元／点工计价；合同包干价，在工程施工过程中，按实际工作量结算。被告吴四楼自行负责工人的劳保用品、劳保福利及施工过程中所发生的工伤事故处理的一切费用，与被告尚行公司无关。
2015年5月10日，原告宋必成应被告吴四楼要求到该工地做工，按日200元计算报酬，多劳多得。做工时的脚手架、梯子由被告尚行公司提供，随手工具由做工的工人自带。2015年5月13日，原告在该工地做工时，不慎从脚手架上跌落，臀部着地。原告受伤后被送往安庆市石化医院住院治疗。出院诊断为：1、左耻骨上下支骨折；2、腰2骨折。出院医嘱：1、继续卧床休息2个月，陪护一人，加强营养；2、2月后复诊；3、门诊随访。同年6月18日出院，用去医疗费50353.8元。事故发生后，被告吴四楼向原告支付了医疗费10246元及工资800元。2015年9月18日，原告宋必成在安庆市石化医院复诊，诊断证明书：建休叁个月，加强营养。
2015年11月15日，原告宋必成与被告吴四楼、被告尚行公司法定代表人范孝井协商解决赔偿问题未果。
经原告申请，本院委托安徽同德司法鉴定所对原告的伤残等级及后续医疗费用进行鉴定。2015年12月16日，该司法鉴定所作出司法鉴定意见书意见为：被鉴定人宋必成因外伤致腰2椎体1／3以上压缩性骨折，属十级伤残；被鉴定人宋必成因外伤致骨盆畸形愈合，属十级伤残；被鉴定人宋必成的后续医疗费用一般约12000元。原告交纳鉴定费用1900元。
本院认为：当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明。根据相关规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
本案中，被告吴四楼作为原告的雇主，对职业活动负有安全注意和劳动保护的职责和义务，应承担赔偿责任。被告尚行公司作为安庆农商行罗岭支行室内装饰工程的实际承包人，将该工程中的木工工程分包给被告吴四楼，而被告吴四楼没有相应资质或者安全生产条件，依据相关法律规定，依法应当与被告吴四楼承担连带赔偿责任。原告宋必成受被告吴四楼雇佣从事劳务，原告在提供劳务过程中未能充分主要自身安全，疏于防范可能出现的安全风险，对本事故的发生存有一定过错，应自行承担相应民事责任。综合分析当事人的过错程度和对损害后果的原因力比例后，本院认定原告宋必成自身应承担20%的民事责任，被告吴四楼应承担80%的民事责任，被告尚行公司对被告吴四楼的赔偿责任承担连带民事责任。原告并未举证证明被告安庆农商行、被告源泰公司存在过错，故原告要求被告安庆农商行、被告源泰公司承担连带责任的诉讼请求，不予支持。
关于原告的合理损失，本院意见如下：
1、医疗费：根据医疗费发票确定为50353.8元；
2、误工费：原告诉请的误工期213天，明显过高。根据原告住院36天，结合出院医嘱卧床休息2个月，2015年9月18日的诊断证明书建休3个月，确定为186天。原告从事装修工作，要求每天按照130.97元计算，予以认定。故误工费应为130.97元／天×186天=24360.42元；
3、营养费：根据原告的伤情，结合医院医嘱，本院酌情认定为加强营养的时间为90天，按每天30元计算，应为2700元；
4、住院伙食补助费：根据原告住院天数36天按每天30元计算为1080元；
5、交通费：按原告住院天数36天每天10元标准计算为360元；
6、残疾赔偿金：原告系非农业家庭户，应按城镇标准计算残疾赔偿金，原告构成两个十级伤残，残疾赔偿金计算为26936元×20年×11%=59259.2元；
7、精神损害抚慰金：原告诉求10000元，本院根据原告的伤残程度予以认定。
8、护理费：原告住院36天，结合医院医嘱确定为96天，原告诉求按照104.4元／天计算，不违反法律规定，予以支持。故原告的护理费为104.4元／天×96天=10022.4元；
9、鉴定费：根据同德司法鉴定所出具的收据1900元确定；
10、后期治疗费：根据司法鉴定意见书确定为12000元。
综上，原告的医疗费等损失为172035.82元，由被告吴四楼承担80%赔偿责任计137628.66元，扣除被告吴四楼垫付的医疗费10246元，应支付原告127382.66元，被告尚行公司承担对前述款项的连带责任，余款由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告吴四楼于本判决生效后十日内给付原告宋必成医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、后期治疗费共计127382.66元；
二、被告安徽尚行建筑装饰工程有限公司对上述赔偿义务承担连带责任。
三、驳回原告宋必成其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3968元，由被告吴四楼、安徽尚行建筑装饰工程有限公司共同负担2848元，原告宋必成负担1120元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 曹拥军
代理审判员 赵艳华
人民陪审员 方 明
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 纪江龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残废生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果的，受害人请求赔偿精神损失的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，受害人请求赔偿精神损失的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。