河南省商丘市睢阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1403民初第5642号
原告:史殿业，男，1966年2月15日出生，汉族，住河南省商丘市。
委托代理人:付新海，河南保航律师事务所律师。
被告:商丘市福众农机有限公司。住所地：河南省商丘市。
法定代表人：高峰，公司经理。
委托代理人:陈晓明,河南瀛宋律师事务所律师。
委托代理人:白杨,河南瀛宋律师事务所律师。
第三人：张树超，男，汉族，1964年2月10号出生，住河南省商丘市。
原告史殿业（以下简称原告）因与被告商丘市福众农机有限公司（以下简称福众公司）、第三人张树超（以下简称第三人）合同纠纷一案，于2017年7月4日向本院提起诉讼，本院受理该案后，分别向原、被告及第三人送达了案件受理通知书、应诉通知书、举证通知书等法律文书。本院依法组成合议庭，于2018年1月11日公开开庭对本案进行了审理。原告史殿业及其委托代理人付新海，被告福众公司委托代理人陈晓明、白杨以及第三人张树超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告史殿业诉称，2015年2月8日经第三人张树超和被告进行结算，被告确认欠第三人张树超借款3619.2万元，并就如何归还该笔借款一事和第三人张树超签订书面协议，协议约定被告用位于商丘市南京路与华夏路交叉口“中辰国际”项目1号楼36套住宅、5套商铺及2号楼2套商铺共计作价3588.4274万元折抵所欠第三人张树超的部分借款3588.4274万元，并对不能完全抵偿的剩余款项30.7726万元向第三人张树超出具欠条。协议同时约定被告在中辰国际项目开盘时及时为第三人张树超或指定的人员办理抵债房屋的相关登记手续。2015年3月12日，第三人张树超将对被告所享有的债权1557.3360万元及所对应的抵债房屋（中辰国际项目1号楼5套商铺及2号楼2套商铺）分割给原告。后经原告多次催要，被告仅于2015年4月29日用两套住宅作价129.0469万元抵偿原告部分欠款，尚有1428.2891万元被告没有给付。现被告将抵债房屋抵押给其他人或备案登记到其他人的名下，其行为严重丧失商业信誉，其行为严重损害了原告的合法权益。请求判令被告给付原告1428.2891万元并赔偿利息损失。
被告商丘市福众农机有限公司辩称，原、被告之间不存在借款关系，2015年2月8日的协议书因基础关系不存在而无法成立，原告诉请超过诉讼时效且没有事实依据，应依法驳回原告的诉请。
第三人张树超述称，原告的起诉属实，应支持原告的诉讼请求。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点是：原告诉请有无事实依据和法律依据，是否超过诉讼时效。
原告史殿业为支持自己的主张向本院提交证据有：1、2012年8月24日被告原法人代表赵勇签字认可的第三人在“中晨国际”项目投资款4014.16万元的单据一份；2、2012年8月24日以后，被告收取第三人“中晨国际”项目投资款收据11张共计982万元；3、“中晨国际”项目投资统计表一份；4、2014年4月8日被告为第三人出具的180万元借款收据1张；5、2014年4月8日第三人向被告转款单据2张，共计180万元；6、2015年2月8日第三人和被告签订的协议书及被告出具30.7726万元的欠条各一份；7、原告与第三人债权分割协议书一份；8、商品房买卖合同5份；9、判决书两份。以上证据证明：1、截止2012年8月24日被告收取第三人“中晨国际”项目投资款4014.16万元的事实客观存在；2、2012年8月24日以后至2013年4月19日被告收取第三人“中晨国际”项目投资款982万元的事实客观存在；3、截止2013年4月19日经被告和第三人及张付远、陈永军等人进行结算，就“中晨国际”项目第三人累计向被告投资4996.16万元，并记载于“中晨国际”项目投资统计表的事实客观存在；4、被告因资金周转困难于2014年4月8日又向第三人借款180万元的事实客观存在；5、就第三人的投资款4996.16万元及出借款180万元，经第三人和被告进行协商结算，并于2015年2月8日达成协议，第三人投资款转为借款，被告确认欠第三人借款3619.2万元，对于该笔借款被告用位于商丘市南京路与华夏路交叉口“中辰国际”项目1号楼36套住宅、5套商铺及2号楼2套商铺共计作价3588.4274万元折抵所欠第三人的部分借款3588.4274万元，并对不能完全抵偿的剩余款项30.7726万元向第三人出具欠条的事实客观存在；6、2015年3月12日，第三人将对被告所享有的债权1557.3360万元及所对应的抵债房屋（中辰国际项目1号楼5套商铺及2号楼2套商铺）分割给原告的事实客观存在；7、被告为履行2015年2月8日协议所约定的义务，于2015年4月29日用“中辰国际”项目5套商品房抵偿借款，其中三套商品房抵偿第三人借款142.4018万元，另外二套商品房抵偿原告借款129.0469万元的事实客观存在，扣除被告抵偿原告的二套商品房129.0469万元，被告目前仍然欠原告借款1428.2891万元；8、原告诉请的事实及理由已经商丘市睢阳区人民法院及商丘市中级人民法院所确认，原告的诉请有法律和事实依据。
被告福众公司对原告提交的证据质证意见如下：对证据1、2的真实性有异议，该证据系复印件且没有转款凭证；证据3显示第三人的款项为投资款，与本案借款无关，第三人作为公司股东对其投资款仅享有分红权；证据4是复印件不能证明借贷关系；证据5只能证明第三人作为股东对公司履行的法定义务；证据6协议书所约定的借款不能成立，也没有汇款凭证，且超过诉讼时效；证据7与本案无关，所谓的债权分割不能成立；证据8与本案没有关联性；对证据9真实性无异议。
第三人张树超对原告提交的证据无异议。
被告福众公司向本院提交的证据有：1、合作开发《中辰国际》协议书一份，证明：股东及投资人若抽回投资，不付息、不分红，并按90%的出资额退还。2、汇款凭证10张，证明：第三人股权转让后已获得了全额股权转让款，再向公司主张权利属不当得利。3、股权转让协议及公司章程修正案各一份，证明：第三人已将股权转让给蒋涛，第三人主张的股转债的股权因已转让给第三方而不存在。
原告史殿业对被告提交的证据质证意见如下：对证据1的真实性无异议，证据1恰恰证明第三人曾经是被告项目的投资人，并向被告项目投资5000多万元客观存在，虽然协议约定不能退资、不付利息，但由于被告违约没有将第三人投资款足额进入工商登记以及客观情形发生变化，被告将第三人投资款转为借款并计算利息合乎情理且不违反法律规定。原告对被告的证据2真实性没有提出异议，但认为该证据与本案借款没有关联性，转款日期在结算协议之前，不能证明被告履行了还款义务。原告对被告证据3真实性无异议，但认为该证据与本案无关。
第三人张树超对被告提交证据质证意见与原告的观点一致。
第三人张树超没有向本院提交证据。
本院对原告提交的证据认证意见如下：本院认为原告证据1、2、3、4、5、6、7、8相互印证，且其真实性、合法性、关联性已经本院（2017）豫1403民初5644号民事生效判决所确认。被告虽然对原告上述证据提出异议，认为被告和第三人不存在借款关系，2015年2月8日的协议书因基础关系不存在而无法成立，第三人的股权已转让给他人，其投资款已经收回，但被告没有提供相反证据推翻原告证据，本院对被告异议理由不予采纳，对原告的上述证据依法予以采信。原告提交的证据9系生效的法律文书，且双方均无异议，对其效力本院予以确认。
本院对被告福众公司提交的证据认证意见如下：被告证据1、2、3客观真实，可以作为认定案件事实的依据，但被告证据1并不能证明被告关于“若退出投资不付息、不分红、并按90%的出资额退还”的约定，在包括第三人在内的投资人退出投资时依然适用该约定。从2015年2月8日第三人和被告签订的协议书及相关事实来看，被告在原告及相关投资人退出投资时重新进行了约定，改变了“若退出投资不付息、不分红、并按90%的出资额退还”的约定。被告证据2、3并不能推翻被告在2015年2月8日协议书确认欠第三人借款3619.2万元以及被告按照约定于2015年4月29日用5套商品房偿还第三人及原告部分借款的事实。
本院根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，可以确认以下案件事实：2013年2月18日，原告史殿业与案外人赵华、张付远、陈永军、朱现良以及第三人张树超共同签订合作开发《中辰国际》协议书，约定签约人共同投资被告福众公司《中辰国际》项目。截止2012年8月24日，第三人累计向被告《中辰国际》项目投资4996.16万元(史殿业的投资款登记在第三人名下，该款包含原告史殿业的投资款）。2013年4月19日，被告与案外人张付远、陈永军及其他投资人对第三人上述投资款进行了确认，并记载于被告财务应付账册。被告因资金周转困难于2014年4月8日又向第三人张树超借款180万元。第三人出资后，被告福众公司没有将其投资款足额进行工商登记，仅登记其出资240万元，后经协商张树超、张付远、陈永军、朱现良、史殿业退出投资，被告将投资人的投资款转为公司借款，自出资之日按月息2%计算利息。针对第三人的投资款4996.16万元及借款180万元，被告于2014年3月25日至4月16日通过原法人代表赵勇的账户向第三人退还投资款利息及部分本金共计5000万元。对于第三人剩余款项，被告于2015年2月8日与第三人进行结算并签订了协议书，确认截止至2015年1月31日尚欠第三人借款3619.2万元，对于该笔借款第三人同意被告用位于商丘市南京路与华夏路交叉口“中辰国际”项目1号楼36套住宅、5套商铺及2号楼2套商铺共计作价3588.4274万元折抵所欠第三人的部分借款3588.4274万元，并对不能完全抵偿的剩余款项30.7726万元向第三人出具欠条一张。
2015年3月12日，第三人将对被告所享有的部分债权1557.3360万元及所对应的抵债房屋（中辰国际项目1号楼5套商铺及2号楼2套商铺）分割给原告史殿业。
2015年4月29日，被告用“中辰国际”项目5套商品房抵偿前述借款，其中三套商品房抵偿第三人借款142.4019万元；另外二套商品房抵偿原告史殿业借款129.0469万元，扣除被告抵偿原告的二套商品房129.0469万元，被告目前仍然欠原告借款1428.2891万元。
另查明，被告福众公司注册资本800万元，原登记股东赵华占52%的股权；张树超占30%的股权；朱现良占18%的股权。2014年5月29日第三人将30%的股权转让给蒋涛，公司股东变更为赵华占70%的股权；蒋涛占30%的股权，公司注册资本未变更，仍然为800万元。
第三人于2017年7月4日向本院提起诉讼，要求解除第三人与被告在2015年2月8日签订的协议书，判令被告归还借款1919.4622万元并赔偿利息损失。本院于2017年8月25日作出（2017）豫1403民初5644号民事判决，依法判决：1、解除第三人与被告于2015年2月8日签订的《协议书》；2、被告于判决书生效10日内偿还第三人借款1919.4621万元并赔偿利息损失，利息按同期银行贷款利率计算，自2015年2月8日开始计算至实际付清之日止。被告不服本判决，提出上诉。商丘市中级人民法院2017年12月28日作出（2017）豫14民终4559号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院（2017）豫1403民初5644号民事判决现已发生法律效力。
本院认为，截止2012年8月24日，第三人累计向被告《中辰国际》项目投资4996.16万元的结果，是被告及法人代表赵勇和他所有投资人共同确认的结果，其真实性无可置疑，被告关于该结果不客观真实的抗辩理由缺乏事实依据，依法不能成立。被告公司的注册资本为800万元，第三人仅占30%的股权，其出资额为240万元，而第三人的投资及借款总额为5176.16万元，远远高于福众公司的总股本和张树超的登记出资额，被告关于通过股权转让的方式足额退还了第三人的出资的说法没有事实依据，且于情理不符。第三人的投资款在2012年8月24日就已经达4996.16万元，被告在其退出时支付利息亦是情理之中的事情，被告虽然在2014年3月25日至4月16日通过原法人代表赵勇的账户向第三人转款5000万元，在被告没有提供充分证据证明5000万元是退还第三人投资款本金的情况下，该5000万元理应包含第三人投资款及180万元借款的利息，扣除被告应付利息后，被告关于已经足额退还第三人投资款的说法显然不能成立。被告于2015年2月8日和第三人签订的协议书并进行结算，确认尚欠第三人借款3619.2万元的事实，则进一步说明被告当初支付的5000万元没有足额对第三人进行清偿。
第三人退出投资，投资款转化为被告的借款，被告用所开发的商品房抵偿第三人出借款项的行为，不违反法律禁止性规定，被告对第三人的欠款3619.2万元理应承担还款责任。由于被告从根本上否认对第三人的欠款，且不为第三人办理抵债房屋的相关手续，致使第三人以房抵债的合同目的不能实现，第三人与被告的以房抵债协议被法院判决解除后，被告应当归还第三人借款并赔偿利息损失。
第三人在对被告享有的债权中，其中包含原告的投资款1557.3360万元，第三人将原告的投资款分割给原告后，由于被告的违约行为致使第三人解除以房抵偿借款的协议，在被告不能履行协议继续向第三人及原告交付剩余房产的情况下，扣除被告抵偿原告的二套商品房129.0469万元，被告应当将下欠原告的款项1428.2891万元支付给原告，并赔偿利息损失。
鉴于原告与第三人对抵债房屋“因多种原因，待开盘后办理相关证件、手续，合同有效期至所有抵欠款的房屋及商铺办理完毕房地产权证”的约定，以及抵债房屋至今没有交工办理产权证的事实，被告关于原告诉请超过诉讼时效的理由依法不能成立。
综上所述，原告的诉请事实清楚，证据充分，理由正当，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告商丘市福众农机有限公司于判决书生效十日内偿还原告史殿业借款1428.2891万元并赔偿利息损失，利息按同期银行贷款利率计算，自2015年2月8日开始计算至实际付清之日止。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费107497元，财产保全费5000元，以上共计112497元由被告商丘市福众农机有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 长 徐长社
审 判 员 游俊岭
人民陪审员 刘杏丽
二〇一八年一月二十三日
书 记 员 邵悦恒