太原市小店区人民法院
民 事 判 决 书
2015年小民初字第04679号
原告白锦羽。
法定代理人李雪萌(系原告之母)，山西煤炭职业技术学院职工。
法定代理人白建华(系原告之父)，山西省邮电建设工程有限公司区域负责人。
委托代理人李海，山西杏梅律师事务所律师。
被告太原市太航医院，住所地太原市并州南路***号。
法定代表人郭志昌，院长。
委托代理人马文敏，太原市太航医院院长助理兼医务科主任。
委托代理人周斌，山西周斌律师事务所律师。
原告白锦羽与被告太原市太航医院（以下简称“太航医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年12月11日受理后，依法由审判员王增仙担任审判长，与人民陪审员张翼杰、王秋君共同组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告白锦羽的法定代理人李雪萌和白建华，及其原告的委托代理人李海，被告太原市太航医院的委托代理人周斌和马文敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告白锦羽诉称，原告白锦羽曾于2014年4月23日将被告太原市太航医院诉至小店区人民法院，要求被告支付医疗费、住院伙食补助费、交通费等各项损失，太原市小店区人民法院经审理判令被告承担50%的责任，该判决已经生效。此后，原告一直在灵丘县李占明个体中医诊所进行康复训练及针灸治疗，但未有明显好转，2015年10月左右，原告在山西大医院进行核磁检查，发现双侧额颞、顶叶多发缺氧后遗转变，幕上明显脑积水。2015年10月19日，原告经山西杏梅律师事务所委托山西医科大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理依赖程度进行评定，鉴定意见为：白锦羽的损伤构成一级伤残，需要完全护理依赖。现原告诉至法院，请求被告赔偿原告护理费106634.5元、后续护理费1828020元、伤残赔偿金516560元、精神抚慰金50000元、司法鉴定费用2200元、医疗费检查费910元、小儿康复训练费用14300元、交通费4000元，以上合计2522624.5元，被告应承担其中百分之五十的赔偿责任，即赔偿原告上述各项费用合计1261312.25元，诉讼费也由被告承担。
被告太原市太航医院辩称，首先，原、被告之间的医疗损害责任纠纷在前次诉讼中进行了医疗过错司法鉴定，但当时遗漏了责任程度的鉴定事项，我方虽及时提出补充鉴定申请，但原告拒不配合导致无果，根据前次诉讼鉴定查明的案情及我方补充举证，我方医疗过错责任程度应在次要责任以下，前次诉讼认定50%的赔偿责任依据不足，本次诉讼中我方在前期提出鉴定申请，经双方同意法院已经委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心完成本案的医疗过错及责任程度鉴定，该中心出具的《退卷函》并未提及对医疗过错鉴定退卷，说明其同意受理，所以我方请求法院继续委托该中心完成鉴定，并依据明确的鉴定意见作出判决。其次，原告单方自行委托的伤残护理鉴定在程序上排除了我方知情、同意、选择及提出回避的基本答辩权利，在实体上公认的司法鉴定理论与实践情形是婴幼儿处于快速生长发育期，对其伤残、护理评定要在6岁以后进行才科学客观公正，目前原告刚满3岁，正在康复治疗过程中，病情尚不稳定，且本次诉讼法院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级及护理程度重新进行鉴定，该中心出具《退卷函》认为根据现有鉴定材料难以出具明确的鉴定意见，故退卷。该意见恰佐证了我方的上述观点，故原告单方委托的伤残及护理鉴定意见，不能保证其客观公正性，鉴定意见明显依据不足，依法不能作为证据采信。最后，原告主张已发生的3人护理费及今后20年3人护理费均没有事实及法律依据，我方不认可；现有证据已经否定其伤残鉴定意见，故不能支持原告对伤残赔偿金、精神抚慰金的主张；由于原告单方委托鉴定的合法性、客观性我方不认可，故不认可原告对鉴定费的主张；小儿康复费缺乏有效证据确认与支持，故不认可；原告主张的交通费畸高缺乏事实依据，故不认可。综上，原告的起诉缺乏事实和法律依据，请法院依法判决。
经审理查明，原告白锦羽之母李雪萌于2012年7月14日在被告太航医院剖宫产一男婴，即原告白锦羽，原告出生后哭声无力，症状不太好，于2012年7月15日被转院至山西省妇幼保健院，诊断为重症肺炎、化脓性脑膜炎、电解质紊乱、低血糖、低钙低钠低钾、高胆红素血症。原告方认为，被告在接受原告白锦羽之母李雪萌待产过程中存在未及时采取剖宫产，术后未严密监护，出现异常未及时处理等严重过失，与原告目前形成的伤害之间有直接因果关系，故曾于2013年4月23日向本院提起诉讼，主张其损失包括医疗费57934.98元、精神损害抚慰金50000元、住院伙食补助费17800元、营养费8900元、护理费123642元、交通费6673.24元、复印费350元、鉴定费20000元，共计285300.22元，要求被告太原市太航医院按上述费用的70%承担责任，即要求被告赔偿上述各项费用合计199710.15元。2015年6月18日，太原市小店区人民法院作出（2013）小民初字第704号民事判决书，判决原告白锦羽的损失包括医疗费56187.26元、住院伙食补助费17800元、营养费8900元、护理费118335元、交通费6000元、复印费350元及鉴定费15000元，共计222572.26元，被告太原市太航医院承担50%的责任为111286.13元。该判决已生效并履行完毕。
另查明，灵丘县李占明个体中医诊所出具证明一份，载明“白锦羽小朋友在我诊所长期做针灸及康复训练等治疗”，根据其开具的大同市李占明个体行医处方笺，原告主张自2014年12月8日起至2015年10月29日止花费治疗费14300元。2015年10月17日，原告到山西大医院进行核磁检查，并花费检查费用910元，该医院于当日出具MRI诊断报告：双侧额、顶、颞叶皮层下、侧脑室旁、右侧丘脑多发异常信号，考虑缺氧后遗改变，较外院2012-11-7片比较未见明显变化；幕上脑积水，较前略明显。2015年10月19日，原告经山西杏梅律师事务所委托山西医科大学司法鉴定中心对其伤残等级及护理依赖程度进行鉴定，并花费鉴定费2200元，该鉴定中心于2015年11月4日出具司法鉴定意见书，认定白锦羽的损伤构成一级伤残，目前需要完全护理依赖。原告根据该鉴定意见书及该中心于2013年12月17日向吕梁市离市区人民法院出具的关于“明确马嘉成的护理人数”的函，即“经鉴定人商讨，部分护理依赖需一人，大部分护理依赖需二人，完全护理依赖需三人”，主张一级伤残的伤残赔偿金516560元、精神抚慰金50000元、自2014年10月7日起至2015年12月7日止的护理费，按3人护理计算为106634.5元，及自2015年12月7日起至2035年12月7日止的后续20年的护理费，按3人护理计算为1828020元。此外，原告还主张其父母去灵丘县看孩子的往返交通费4000元。被告对上述除山西大医院做核磁检查费用910元外的其他赔偿费用均持有异议。
再查明，被告于2016年1月10日以原告自行委托的鉴定在程序上排除了被告知情、同意、选择及回避的权利，且原告年龄过小，病情尚不稳定，加之原告委托代理人李海系山西医科大学毕业生，山西医科大学司法鉴定中心的鉴定人员与其系师生关系为由，提出对原告白锦羽的伤残程度及护理依赖等级、人数等进行重新鉴定。2016年1月11日，被告又以前次诉讼遗漏了责任程度鉴定事项，法院认定被告承担50%的赔偿责任依据不足，故提出对被告在本案中的医疗过错责任程度进行补充鉴定。经征求原、被告双方意见，本院于2016年2月1日委托重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定，该中心同意受理，并出具缴费通知书，因被告未缴费被退回鉴定材料。2016年3月18日，本院经征求原、被告双方意见后委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对上述事项进行鉴定，该中心于2016年3月29日出具（登记编号：2016临330）退卷函，该函告知委托其对“被鉴定人白锦羽的伤残程度及护理依赖等级”进行法医学鉴定一案，送鉴材料已阅。经研究，认为根据现有鉴定材料难以出具明确的鉴定意见。根据《司法鉴定程序通则》第十六条之规定，决定不予受理，故退卷。2016年4月7日，本院委托华东政法大学司法鉴定中心进行鉴定，原告于2016年4月8日出具“关于白锦羽伤残鉴定案不同意华东师大鉴定的申请”认为被告在第一次委托鉴定时拖延时间，浪费司法资源，导致鉴定不成，故不同意委托该中心鉴定，希望另行选择鉴定中心。2016年4月15日，本院委托四川中信司法鉴定所对上述事项进行鉴定，该中心出具《案件受理通知书》并通知缴纳相关费用，2016年5月17日被告太原市太航医院出具“关于四川中信司法鉴定所《受理案件通知书》答复意见书”，认为该鉴定所鉴定资质不足，受理依据也不足，故不同意由该中心进行鉴定。庭审中，被告以司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的《退卷函》中并未说明对医疗过错责任程度鉴定是否受理，故应继续委托该中心鉴定。
以上事实有原告户口本、常驻人口信息登记卡、原告法定代理人结婚证、太原市小店区人民法院于2015年6月18日作出的（2013）小民初字第704号民事判决书、山西医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书、山西医科大学司法鉴定中心向离石区人民法院出具的函、离石区人民法院作出的（2013）离民二初字第190号民事判决书、鉴定费发票、交通费票据、山西大医院核磁检查票据、灵丘县李占明个体中医诊所出具的证明、灵丘县李占明个体行医处方笺、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的《退卷函》以及庭审笔录等在案佐证。
本院认为，本案的争议焦点在于原告其自行委托的鉴定是否合法有效以及据此提起的各项诉讼请求是否合理合法。首先，关于山西医科大学的司法鉴定意见是否合法有效。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许；第二十五条规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。本案中，被告要求对原告的伤情和护理依赖程度重新鉴定，但其并未提供任何证据，经征求原告的意见，本院先后四次委托司法鉴定机构对被告提出的鉴定事项予以鉴定，其中司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心以“根据现有鉴定材料难以出具明确的鉴定意见”为由，退回全部鉴定材料，重庆市法医学会司法鉴定所和四川中信司法鉴定所均同意受理，但被告均未在规定期限内预交鉴定费用，庭审时，被告又申请法院继续委托国家级司法鉴定机构对医疗过错责任程度进行鉴定，但该申请已经超过法律规定的举证期限，本院不予准许，被告在指定期限内无正当理由不预交鉴定费用，其应承担举证不能的法律后果。原告自行委托的鉴定，并不违反法律的相关规定，被告也无证据予以反驳，故对山西医科大学司法鉴定中心认定原告的损伤构成一级伤残，目前需完全护理依赖的鉴定结论，本院予以采纳。其次，关于原告主张的各项赔偿费用问题。（1）检查费方面，原告主张山西大医院核磁检查花费910元，被告对此没有异议，故对检查费花费910元予以支持；（2）康复训练费用方面，原告主张其在灵丘县李占明个人诊所进行针灸及康复训练花费共14300元，并提供了2014年12月8日至2015年10月29日大同市李占明个体中医诊所的处方笺及该诊所出具的证明，但处方笺并非正规的医疗费票据，考虑到原告的伤情确需进行康复训练，故酌情支持康复训练费7000元；（3）交通费方面，原告提供了包含加油票据、火车和汽车票据及灵丘县内出租车票据等31张交通费票据，主张其花费交通费4000元，但其中部分票据的始发和终点并非太原和灵丘，仅凭原告提供的票据不足以认定该票据与原告伤情的关联性，考虑到原告的年龄，需家属陪同治疗，发生交通费符合客观实际，故酌情支持交通费1000元；（4）伤残赔偿金方面，根据山西医科大学司法鉴定中心于2015年11月4日出具的司法鉴定意见书，认定原告的损伤构成一级伤残，故其残疾赔偿金的计算标准应按2015年城镇居民人均可支配收入25828元，计算为25828元20年，计516560元；（5）护理费方面，原告依据山西医科大学司法鉴定中心关于“明确马嘉成护理人数”向吕梁市离市区人民法院出具的函，认为“完全护理依赖需三人”，主张从2014年10月7日至2015年12月7日共14个月内三人护理，但马嘉成案件与本案并没有关联性，且考虑到原告年龄尚幼，无需三人进行护理，故支持护理人数一人。因原告未提供护理人员的收入证明，故护理人员的收入参照2014年山西省居民服务业平均工资30467元计算，计算为35545元。对于原告主张的后续护理费，考虑到原告年龄过小，仍在康复治疗过程中，故酌情支持自2015年12月8日至2025年12月7日共10年的护理费，按1人护理计算为304670元，以上护理费合计340215元；（6）精神损害抚慰金方面，因本次事故造成原告一级伤残，故酌情支持50000元；（7）鉴定费方面，原告主张2200元，有票据显示其金额，予以支持；（8）责任程度方面，被告提出了医疗过错责任程度鉴定，本院也委托相关鉴定机构予以鉴定，但被告两次无故不交纳鉴定费，导致鉴定未能进行。因此，根据太原市小店区人民法院于2015年6月18日作出的（2013）小民初字第704号民事判决书，酌定被告太原市太航医院承担50%的责任。综上所述，原告的损失包括检查费910元、康复训练费7000元、交通费1000元、伤残赔偿金516560元、护理费340215元、精神抚慰金50000元、鉴定费2200元，共计917885元，被告承担50%的责任，为458942.5元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、原告白锦羽的损失包括检查费910元、康复训练费7000元、交通费1000元、伤残赔偿金516560元、护理费340215元、精神抚慰金50000元、鉴定费2200元，共计917885元，被告太原市太航医院承担50%的责任为458942.5元，被告太原市太航医院于本判决生效后十日内自动履行。
二、驳回原告白锦羽的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费6807元（原告已预交），由原告白锦羽负担3400元，被告太原市太航医院负担3407元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
审 判 长 王增仙
人民陪审员 张翼杰
人民陪审员 王秋君
二〇一六年六月十五日
书 记 员 田 野