山东省微山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）微民重字第14号
原告邱阳伟。
委托代理人杨某。
被告周长立。
委托代理人吴广茹。
被告微山县两城天宝石料厂，住所地：微山县两城镇两城一村。
法定代表人：张某甲。
委托代理人王浩昊。
原告邱阳伟与被告周长立、微山县两城天宝石料厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后于2014年8月15日作出（2014）微民初字第964号民事判决。被告周长立不服，向山东省济宁市中级人民法院提起上诉。济宁中院于2015年1月28日作出（2014）济民终字第2671号民事裁定书，撤销微山县人民法院（2014）微民初字第964号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告邱阳伟及委托代理人杨某，被告周长立及其代理人吴广茹、被告微山县两城天宝石料厂的委托代理人王浩昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邱阳伟诉称，被告周长立雇佣原告为其工作。2013年12月19日11时许，原告按照被告周长立的指派到被告微山县两城天宝石料厂工作时，被山上滚落的石头砸伤。原告受伤后先后在山东大学第二医院、济宁市第一人民医院治疗，花费医疗费用若干，被告周长立仅垫付了部分医疗费用后对原告不管不问。为维护自己的合法权益，原告无奈诉至法院，请求依法判决二被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金等共计261673.9元，重审期间原告将除医疗费之外的各项费用总和变更为154933.7元；诉讼费用由被告承担。
被告周长立辩称，2012年春节后，张某乙开始租赁周长立的挖掘机，租赁费每月三万元至今。有银行转账记录为证。原告邱阳伟于2013年12月19日在微山县两城天宝石料厂工作中被山上的石头滚下砸伤，造成挖掘机停工60天。事发后，被告周长立给原告邱阳伟支付了全部的医疗费和生活费140611.67元，不应再支付其他的任何赔偿。请法庭明断，维护被告周长立的合法权益。
被告微山县两城天宝石料厂辩称，一、答辩人与原告不存在法定意义上的劳务雇佣关系，原告在诉状中也自认其本人受雇于被告周长立，因此，答辩人在本案中不是适格被告。原告受伤害的原因是被山上滚落的石头砸伤，答辩人不是滚落石头的关系人，如果像原告所述是在从事被告周长立雇佣活动过程中发生的伤害，其所主张的权利应由被告周长立承担，答辩人依法不负有承担赔偿的义务。二、答辩人与被告周长立是合同承揽关系，被告周长立用自己的机械设备（挖掘机）并利用自己的技术，雇佣原告等人负责对答辩人石料厂的石头进行破碎，答辩人负责给付被告周长立相应的报酬，被告周长立向原告及其他雇员按照约定支付劳动报酬。答辩人与被告周长立所建立的是承揽合同关系，符合《中华人民共和国合同法》第253条之相关规定。综上事实，原告与答辩人没有建立法定意义上的雇佣和劳务合同关系，原告的伤是山上滚落石头砸伤所致，其伤害原因与答辩人没有任何关联性。据此，原告的主张应有与被告周长立所建立的雇佣关系并按照相关的劳务合同法律关系进行调整，原告将答辩人列为被告并向其主张权利，不仅缺乏事实依据，也没有法律依据。据此，请求人民法院查明事实，驳回原告对答辩人的诉讼请求。
经审理查明，被告周长立雇佣原告邱阳伟操作挖掘机，2013年12月19日11时许，原告邱阳伟按照被告周长立的指派到被告微山县两城天宝石料厂作业，在该石料厂工作现场被山上滚落的石头砸伤。原告受伤后先后在山东大学第二医院、济宁市第一人民医院治疗，被告周长立支付了原告住院期间的医疗费125611.67元、误工费15000元。2014年3月10日，原告邱阳伟向济宁市中医院司法鉴定所提出司法鉴定申请，并支付鉴定费2600元，鉴定意见为：被鉴定人邱阳伟右股动脉远端闭塞、右足肌力减弱分别构成职工工伤六级和八级伤残；被鉴定人邱阳伟休息期300日、营养期90日、护理期120日；被鉴定人邱阳伟二次手术费用约需人民币捌仟元整。2015年7月16日经济宁医学院司法鉴定中心重新鉴定：被鉴定人邱阳伟右股骨下段骨折遗留右下肢功能障碍评定为九级伤残。另外查明，原告邱阳伟之母吕某于1953年9月30日出生并育有三个儿子，原告邱阳伟之子邱某于2009年5月29日出生。综上，医疗费125611.67元、误工费3200元（91天×200元／天－15000元）、护理费9150元（120天×50元／天＋63×50元／天）、营养费2700元（90天×30元／天）、伙食补助费1890元（63天×30元／天）、残疾赔偿金47528元（11882元／年×20年×20％）、被抚养人生活费中原告儿子的部分为9554.4元（7962元／年×（18年－6年）÷2人×20％］、原告母亲的部分为9857.3元{7962元／年×［20年－（61-60）年）］÷3人×20％}、二次手术费8000元、鉴定费3332元（2600元＋732元）、交通费酌定为500元，总计为221323.37元。
以上事实由下列证据证实：1、济宁市第二人民医院急救中心出具的证明一份；2、山东大学第二医院住院病案一份。3、济宁第一人民医院住院病案一份。4、济宁市中医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份。5、济宁医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份。6、微山县南阳镇北一村村民委员会出具证明一份。7、户口本一份。8、鉴定费发票一组。9、住院收费票据三张，门诊票据五张，济宁第一人民医院门诊收费信息一张，济宁市第一人民医院急诊门诊医疗服务项目、医用耗材收费清单一张，取片条一张。10、陪护人员花费的费用清单11张。11、收到条一份。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第三人侵权造成雇员损害的话，第三人和雇主的责任为不真正连带赔偿责任。被告周长立雇佣原告邱阳伟操作挖掘机，被告周长立与原告邱阳伟存在雇佣关系，被告周长立为雇主，原告邱阳伟为雇员，原告邱阳伟按照被告周长立的指派到被告微山县两城天宝石料厂作业时，被山上滚落的石头砸伤，作为雇主的被告周长立应当承担赔偿责任。原告邱阳伟起诉被告微山县两城天宝石料厂与本案雇佣劳务合同关系属不同性质的法律关系，不应合并审理，且原告邱阳伟没有证据证明与被告微山县两城天宝石料厂存在雇佣劳务关系，应驳回原告对其的诉讼请求。原告邱阳伟系完全民事行为能力人，对长期从事该种工作的性质特点非常清楚，自身应高度警惕防范，而原告在本次事故中未尽到注意义务，亦负一定的责任。鉴于以上情形，被告周长立应承担80%的责任即177058.70元（221323.37元×80％），被告周长立已履行了140611.67元（125611.67元＋15000元），尚有36447.03元未给付原告。原告邱阳伟承担20%的责任即44264.67元（221323.37元×20％）。经微山县人民法院审判委员会讨论研究，依据《中华人民共和国民法通则》第五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告周长立赔偿原告邱阳伟经济损失36447.03元。于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告邱阳伟对被告微山县两城天宝石料厂的诉讼请求。
三、驳回原告邱阳伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5225元，由原告负担1383.83元、被告周长立负担3841.17元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 蒋宝坤
人民陪审员 王延河
人民陪审员 杨 华
二〇一五年十一月五日
书 记 员 李长娜