福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榕民终字第1139号
上诉人（原审原告）杨文龙，男，1966年5月4日出生，汉族，住福建省闽侯县。
委托代理人林祥锋，福建融成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨文品，男，1973年1月13日出生，汉族，住福建省闽侯县。
被上诉人（原审被告）林秀华，女，1976年11日1日出生，汉族，住福建省闽侯县。
上列被上诉人委托代理人蔡道章，福建秉峰律师事务所律师。
上诉人杨文龙因与被上诉人杨文品、林秀华生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2014）侯民初字第76号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：原告杨文龙与被告杨文品系胞兄弟关系。2012年7月8日7时许，被告杨文品在闽侯县青口镇杨厝村浦井新村20-1号，因建房移水管的问题与原告杨文龙产生争执。后被告杨文品持镀锌管殴打原告杨文龙与杨文龙妻子吴永。原告被打后，亦持镀锌管打被告杨文品。经鉴定，原告的损伤为轻伤，吴永的损伤为轻微伤。为此，原审法院判决被告杨文品犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期自2012年9月25日起至2013年12月24日止）。该刑事判决已生效，被告杨文品已服满刑期。
原告于受伤当日至7月17日在闽侯县第二医院住院治疗，于7月17日至8月1日在中国人民解放军南京军区福州总医院住院治疗，于8月1日至9月5日在闽侯县第二医院住院治疗，合计住院59天。医院诊断原告的伤情为创伤性中型颅脑损伤、右前额顶叶硬膜下血肿、右前额骨凹陷性骨折伴小气颅、右额部及顶后部头皮肿胀、右前额部挫伤及全身多处软组织挫伤等。原告于8月1日出院时医院医嘱为注意休息，门诊随诊。被告对原告主张的医疗费中45395.94元无异议，不认可原告有关2012年8月30日在中国人民解放军南京军区福州总医院门诊票据费用481.69元。
2012年12月8日，原告委托福建正中司法鉴定所按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对其损伤进行鉴定，该鉴定所适用上述标准，于当年12月11日对原告的损伤作出鉴定意见为，原告的伤残程度为九级伤残。本次鉴定费650元。
原审法院就原告请求赔偿项目及金额分析认定如下：
一、关于医疗费，被告对原告主张的医疗费中45395.94元无异议，原审法院予以确认；
二、关于残疾赔偿金，原审法院认为，本案系侵权责任纠纷，而非劳动争议纠纷，该案件与交通事故人身损害赔偿案件性质相同，同属于侵权类案件，双方当事人地位平等，故适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定原告的损伤更符合案件的性质，更能体现双方当事人地位平等这一特点，为此，原审法院对原告进行了释明，经释明，原告仍然坚持其原有的鉴定意见，明确表示不同意适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对其损伤进行司法鉴定。故原审法院对福建正中司法鉴定所按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对原告的损伤作出伤残鉴定意见不予采信，原告该项主张缺乏依据，原审法院不予认定；
三、关于误工费，该项费用根据受害人的误工时间和收入状况确定。关于误工时间，原告主张从受伤之日计算至定残之日缺乏依据，原审法院不予确认，根据原告住院时间及注意休息的医嘱，确认原告误工时间为74天（住院59天＋酌情确认出院后15天）；关于收入状况，原告主张其系失地农民，收入参照本省在岗职工平均工资标准确定，提供闽侯县青口镇杨厝村有关该村耕地被建设项目全部征用，原告已无责任田，属失地农民等内容的证明以支持其主张（闽侯县青口镇人民政府在该证明上加盖公章并注明情况属实）。被告对该证据表示异议，不认可原告的事实主张。原审法院对此分析认为，被告反驳原告诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明却未提供证据，应承担不利后果，故原审法院对该证据予以采信，原告该项主张原审法院予以支持。综上，原审法院确认该项费用为9102元（44979元／年×÷365天×74天）；
四、关于护理费，原告主张的该项费用为7257元符合实际情况，原审法院予以确认；
五、关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原审法院确认该项费用为1770元（30元／天×59天）；
六、关于必要营养费，为了有利于原告身体康复，根据原告的伤情，原审法院酌情确定为500元；
六、关于交通费，原审法院酌情确定为800元；
七、关于精神损害抚慰金，由于被告杨文品因犯故意伤害罪被依法判处有期徒刑，故原告该项主张缺乏依据，原审法院不予确认；
八、关于后续治疗费，由于该项费用尚未实际发生，原审法院不予认定，原告可待实际发生该项费用后另行起诉；
九、关于鉴定费，原告所支出的鉴定费650元的真实性原审法院予以认定，由于原审法院对原告伤残等级主张不予采信，该项费用由原告自行负担。
原审认为：公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人健康权，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告杨文龙与被告杨文品系胞兄弟关系，原、被告两家理应珍惜这份亲情，和睦相处，在发生矛盾后更应当坦诚沟通，互谅互让，协商解决，化解矛盾，但双方却不顾及亲情，仅为建房移水管的问题产生争执，进而原告杨文龙与被告杨文品相互打斗，其行为是极其错误的，双方均有过错，结合本案起因、经过及损害后果，原审法院确定原告应自行承担40%的责任，被告杨文品承担60%的责任。原审法院确认原告各项损失包括医疗费中45395.94元、误工费9102元、护理费7257元、住院伙食补助费1770元、必要的营养费500元及交通费800元，合计64824.94元由被告杨文品承担60%的责任，赔偿原告38894.96元，原告超出原审法院确认的项目及金额的赔偿请求原审法院不予支持。原告请求被告林秀华承担赔偿责任缺乏事实依据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十三条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告杨文品应于本判决生效之日起十日内一次性支付赔偿原告杨文龙各项损失38894.96元；二、驳回原告杨文龙其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本案案件受理费1470元因适用简易程序审结，依法减半收取，实收735元由原告杨文龙负担607元，由被告杨文品负担128元。
一审宣判后，原审原告杨文龙不服，向本院提起上诉。
上诉人杨文龙上诉称：一、上诉人的伤残等级鉴定标准适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定分级》具有法律依据，一审法院认为上诉人的伤残等级鉴定标准应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》，没有法律依据。另外，一审法院认定上诉人对自己的损失承担40%责任没有事实与法律依据，已生效的福建省闽侯县人民法院（2013）侯刑初字第9号刑事判决书也没认定上诉人存在过错，如果本案是在刑事附带民事赔偿中，上诉人伤残等级鉴定标准应适用工伤标准，而且上诉人被打致轻伤损失全部由被上诉人赔偿，被上诉人应当对上诉人的全部损失承担赔偿责任。二、上诉人在南京军区福州总医院门诊票据费用481.69元与本案存在关联性。三、上诉人误工时间应当从受伤之日计算到定残前一天。四、关于营养费，一审法院认定过低，按照惯例营养费应当为医药费的5%到10%。五、被上诉人林秀华应当对上诉人损失承担连带赔偿责任，福建省闽侯县人民法院（2013）侯刑初字第9号刑事判决书中证人证言证明被上诉人林秀华亦持凶器对上诉人进行殴打。综上，请求：一、撤销一审判决，改判被上诉人杨文品、被上诉人林秀华连带赔偿上诉人人身损害各项损失合计224153元；二、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人杨文品、林秀华答辩称：一、上诉人主张伤残等级鉴定标准适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，不符合法律规定，不能作为本案的定案依据，一审法院对该份伤残鉴定意见书不予采信是正确的。二、一审法院认定上诉人对自己的损失承担40%责任，实际上已经降低了上诉人的责任，而提高了被上诉人杨文品的责任。杨文品先后在闽侯县第二医院、南京军区福州总医院住院治疗19天，花医疗费15563.13元。上诉人强拆被上诉人家的自来水管，引起双方纠纷，是上诉人过错在先，而为了解决拆自来水管纠纷，不顾双方是亲兄弟的关系，双方均使用武力，造成双方均受伤的后果，显然双方均有过错，双方应负同等责任，更为公平合理。三、上诉人在南京军区福州总医院门诊票据费用481.69元与其伤情没有关联性。四、因上诉人的伤残鉴定结论不能作为本案的定案依据。故上诉人主张其误工时间应当从受伤之日计算到定残前一天，没有依据。五、上诉人主张按照惯例营养费应当为医药费的5%到10%没有依据。六、上诉人主张被上诉人林秀华应当对上诉人承担连带赔偿责任，没有依据。福建省闽侯县人民法院（2013）侯刑初字第9号刑事判决书并没有认定林秀华有殴打上诉人，上诉人也没有其他有力证据证明林秀华有殴打上诉人，故上诉人的主张不能成立。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，当事人在本案第一审程序中向法院提交的证据均已随一审案卷移送至本院。
二审中，上诉人向本院提交以下证据：1.南京军区福州总医院门诊病历一份，证明上诉人的门诊费481.69元与本案有关联性，被上诉人应当赔偿；2.协议书一份，证明双方对于建房已经有约定。被上诉人认为证据1体现的是家属代诊，与本案没有关联性；证据2体现了双方两家之间存在公用通道，且水管是属于被上诉人的。被上诉人向本院提交以下证据：1.一组照片，证明上诉人建房占用公用通道，拆除了被上诉人的水管，导致发生纠纷；2.杨文品的门诊病历发票，证明杨文品也存在受伤事实，并先后在闽侯县第二医院、南京军区福州总医院住院治疗。上诉人认为证据1不属于二审程序中的新证据，对真实性、证明对象有异议；证据2不属于二审程序中的新证据且与本案没有关联性。
本院经审查认为，上诉人提交的证据1及被上诉人提交的证据1证明力不足，本院不予采纳；上诉人提交的证据2及被上诉人提交的证据2不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，不属于二审程序中的新证据，故本院亦不予采纳。
根据本案现有证据，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，行为人因过错侵害他人健康权，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，上诉人杨文龙与被上诉人杨文品系胞兄弟关系，双方理应珍惜这份亲情，和睦相处，在发生矛盾后更应当坦诚沟通，互谅互让，协商解决，化解矛盾，但双方却不顾及亲情，仅为建房移水管的问题产生争执，进而上诉人杨文龙与被上诉人杨文品相互打斗，双方均有过错，原审法院结合本案起因、经过及损害后果，确定杨文龙自行承担40%的责任，杨文品承担60%的责任，原审法院对过错责任的分配恰当，上诉人杨文龙对此提出异议的理由不充分，本院不予采纳；根据本案现有证据，上诉人杨文龙主张被上诉人林秀华应当承担连带赔偿责任的依据不足，本院不予支持；根据案件性质，原审法院认为应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定上诉人杨文龙的损伤并无不当，原审法院对上诉人杨文龙进行了释明，经释明，上诉人杨文龙仍然明确表示不同意适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对其损伤进行司法鉴定，故原审法院对上诉人杨文龙委托的福建正中司法鉴定所按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对上诉人杨文龙的损伤作出伤残鉴定的意见不予采信，并不违反相关法律规定，上诉人杨文龙对此提出的异议本院不予采纳，因福建正中司法鉴定所按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对上诉人杨文龙的损伤作出伤残鉴定的意见未被采信，上诉人杨文龙主张误工时间从受伤之日计算至定残之日缺乏依据；上诉人杨文龙在南京军区福州总医院门诊票据费用481.69元因其提交的相关证据证明力不足，故该项费用本院不予认定；另外，原审法院判决的营养费亦无不当，上诉人杨文龙对此提出的异议缺乏事实和法律依据，本院亦不予支持。综上，上诉人杨文龙的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费按照一审判决确定的负担；本案二审案件受理费人民币1470元由上诉人杨文龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁文伟
代理审判员 符海燕
代理审判员 马 青
二〇一四年××月××日
书 记 员 陈 蕾