江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）九中民再终字第15号
上诉人（原审原告）：武汉市第七建筑工程有限公司。
法定代表人：熊旺林，该公司经理。
委托代理人：张绍荣，江西博阳律师事务所律师。执业证号：13604198810775707。
被上诉人（原审被告）：江西德旺新能源有限公司。
法定代表人：李开平，该公司董事长。
原审原告武汉市第七建筑工程有限公司因与原审被告江西德旺新能源有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服本院（2011）九中民一终字第687号民事判决，向江西省高级人民法院申请再审。江西省高级人民法院于2012年11月26日作出（2012）赣民申字第472号民事裁定，指令本院再审本案。本院于2013年8月9日作出（2013）九中民再终字第5号民事裁定书，发回江西省德安县人民法院重审。江西省德安县人民法院（简称德安县法院）于2014年7月29日作出（2013）德民二初字第295号民事判决，2015年5月19日裁定更正案号为（2013）德民再初字第01号。原审原告武汉市第七建筑工程有限公司不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
2011年1月，一审原告武汉市第七建筑工程有限公司起诉至德安县法院称，被告江西德旺新能源有限公司尚欠其工程款718273.63元，经催要未果，故诉至法院，请求判令被告给付工程款718273.63元和延期付款滞纳金58898元，并承担本案诉讼费用。
德安县法院原一审查明，武汉市第七建筑工程有限公司（以下简称武汉七建）与江西德億新能源有限公司（以下简称德億能源）于2009年6月签订建设工程施工合同，双方约定由武汉七建承建“二甲醚厂”的土建工程，该工程采用一次性包干价158万元的计价方式，并对工程开、竣工日期及付款方式作出相应的约定。在工程施工前，德億能源提交了相应的图纸，双方对建筑工程图纸进行了会审。在工程施工过程中德億能源向武汉七建支付了部分工程款。武汉七建并委托他人在德億能源处领取工程款45万元。双方签订的建设工程施工合同中尚有工程价款为419000元的工程（挡土墙）未施工。武汉七建在撤离德億能源施工工地后，双方并未就已完成的工程量作出共同认可的结算。在武汉七建施工过程中，经德億能源方驻工地工程师签字确认，部分施工项目发生变更。后双方就工程款协商未果，武汉七建诉至法院。
另查明，江西德億新能源有限公司于2010年12月29日经核准企业名称变更为江西德旺新能源有限公司（以下简称德旺能源）。
德安县法院原一审认为，原告武汉七建与被告德旺能源签订“二甲醚厂”土建工程施工合同，该合同的订立系双方合意，且符合有关法律规定，故对该合同的真实性及合法性予以确认。依有关法律规定，合同一经订立，双方均应遵照予以全面执行，应按照约定履行各自的义务。本案所涉工程在施工前虽进行了图纸会审，但在实际施工过程中，就部分细节作出了变更或增减，有德旺能源方驻工地工程师签证认定，对此予以确认。双方在合同中就工程价款作出一次性包干价158万元的约定属双方真实意思的表示，但该价格不能简单地认定为即是工程完工后的结算价，而仅能作为工程施工前经双方会审的简单图纸工程价，对变更或增减部分应当进行新的核算，核算的方式及价格依据应由双方协议解决，故对德旺能源辩称的工程价即158万元之意见不予采纳。武汉七建就建筑工程合同所涉工程款向法院提起诉讼，虽对部分工程款双方予以确认，但对总的工程价款并未形成一致的书面结算报告，武汉七建亦未向法院就已完成的工程量进行工程款审计，而仅以单方所制作的结算单作为起诉的标的额，并不符合双方在合同中的约定，故对武汉七建要求德旺能源支付工程价款及滞纳金的请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条之规定，判决：驳回原告武汉市第七建筑工程有限公司的诉讼请求；本案受理费11571.70元，由原告负担。
原告武汉七建不服一审判决，向本院提起上诉，要求撤销原判，依法改判。
本院原二审查明，原告武汉七建与被告德旺能源签订的建设工程施工合同中约定本案工程竣工验收合格后，施工单位作出结算报告交给发包人，发包人在10个工作日内审定，工程变更以外的工程量，按变更要求增减，必须经监理、发包、承包三方认可后，按江西省2004年建筑安装定额及相关文件结算。其他查明事实与一审一致。
本院原二审认为，原告武汉七建与被告德旺能源签订的建设工程施工合同，是双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告武汉七建称被告德旺能源尚欠其工程款718273.63元，因双方虽然在合同中约定工程变更以外的工程量，按变更要求增减，必须经监理、发包、承包三方认可后，按江西省2004年建筑安装定额及相关文件结算，但武汉七建在撤离德旺能源施工工地后，双方并未就已完成的工程量作出共同认可的结算，武汉七建亦未提供有效证据证明其已完成的工程量和本案工程变更以外的工程量及价款，故对其此项上诉请求，不予支持。原告武汉七建的其他上诉请求因无事实和法律依据，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费11572元，由原告负担。
本院再审过程中，原告武汉七建称原一审法院审理时严重违反诉讼程序。
本院再审认为，原一审法院就本案按普通程序审理符合法律规定，但在合议庭组成人员确定后，未依法告知当事人，且事实上采取的是独任审理，已严重违反法定程序。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第二百条第（七）项、第一百七十条第一款第（四）项之规定，裁定：撤销本院（2011）九中民一终字第687号民事判决及江西省德安县人民法院（2011）德民二初字第141号民事判决；本案发回江西省德安县人民法院重审。
德安县法院重审中，原告武汉七建称，其在施工过程中，因工程建设需要增加了许多工程量。2010年元月底，原告将竣工结算报告单移交给被告德旺能源，被告却不顾双方合同约定和同期建筑材料价格信息的石料单价同原告结算。原告依合同约定结算出工程总价款2338273.63元，扣除被告已支付的1190000元及代付石料款430000元，被告尚欠其工程款718273.63元。故诉请判令被告德旺能源给付工程款718273.63元和至工程款付清之日止的迟延付款滞纳金，并承担案件诉讼费用。被告德旺能源辩称，原告武汉七建并未按约定完成双方合同中所约定的工程量，并单方撤走施工人员及设备，并未向其提交竣工资料及竣工验收报告。双方在开工前即对工程图纸进行会审，实际并未出现工程变更之事实，且双方约定工程价为一次性包干价，即158万元，扣除原告武汉七建未施工工程量价款419000元，其实际应支付工程款为116.1万元，而实际上已支付工程款1740592元，对超出部分将保留相应权利。
德安县法院重审查明的事实与原一、二审查明的事实一致。
德安县法院重审认为，武汉七建与德旺能源签订的建设施工合同，双方意思表示真实，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。武汉七建称德旺能源尚欠其工程款718273.63元，因双方虽然在合同中约定工程变更以外的工程量，按变更要求增减，必须经监理、发包、承包三方认可后，按江西省2004年建筑安装定额及相关文件结算，但武汉七建在撤离德旺能源施工工地后，双方并未就已完成的工程量作出共同认可的结算，武汉七建亦未提供其已完成的工程量和本案工程变更以外的工程量的鉴定、评估、审计等工程价款的有效证据，仅以其单方所制作的结算单作为起诉的标的额，不符合双方在合同中的约定，亦不符合有关法律规定，故依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第二百零七条的规定，判决：驳回原告武汉市第七建筑工程有限公司的诉讼请求；本案一审案件受理费11571.7元及二审案件受理费11572元，共计23143.7元，由原告负担。
武汉七建不服，向本院提出上诉称，双方签订的《建设工程施工合同》中并没有要求其必须提交评估机构的鉴定、评估、审计报告来作为结算依据，因此其只要提交工程结算报告，就已经依法完成了举证义务。如果对方对其工程结算报告提出异议，法院也认为需要通过鉴定、评估、审计才能确定真实的工程量及工程价款，则应当向负有举证责任的当事人释明，并指定鉴定申请提出的期限，而原审未依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款规定向当事人释明，就直接驳回其诉请，不符合法律规定，故请求二审撤销原判，支持原告竣工结算报告的效力或依法释明需对增加的工程量进行工程价款审计，并组织此工作。
本院在二审过程中，就诉争工程的真实工程量及工程价款的确定，向原告武汉七建释明了举证责任，武汉七建接受并于2016年1月26日向本院提出了书面评估鉴定申请，要求对其施工的“二甲醚厂”土建工程委托中介机构进行审计评估。但在提出评估鉴定申请之后，经本院多次联系，原告武汉七建对鉴定工作不配合，不履行自己的鉴定义务，致使鉴定工作无法进行。
本院认为，原告武汉七建与被告德旺能源签订的建设工程施工合同，系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案中，武汉七建在撤离德旺能源施工工地后，提供了其单方所制作的结算单，而德旺能源对此结算单不予认可，故本案需要通过鉴定、评估、审计才能确定真实的工程量及工程价款。武汉七建认可并向本院提出了书面评估鉴定申请后，不履行自己的鉴定义务，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，其应承担举证不能的法律后果。故原告武汉七建的诉请缺乏有效证据支持，本院不予采纳。德安县法院重审在适用法律中虽有瑕疵，但裁判结果正确。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四百零七条第一款之规定，判决如下：
维持江西省德安县人民法院（2013）德民再初字第01号民事判决。
本判决为终审判决。
审判长 张涛
审判员 罗文
审判员 魏伟
二〇一六年五月五日
书记员 罗霞