湖南省石门县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民蒙初字第113号
原告邱正英，女，1943年10月25日出生，汉族，农民。
委托代理人舒文范，男，石门县先河法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告陈桂，男，1982年10月25日出生，汉族，农民。
被告众诚汽车保险股份有限公司广东分公司。
负责人伏勇维，系该公司总经理。
原告邱正英与被告陈桂、众诚汽车保险股份有限公司广东分公司（下简称众诚汽车保险广东分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月3日受理，依法由审判员冉成文适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告及其委托代理人、被告陈桂到庭参加了诉讼，被告众诚汽车保险广东分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理，本案现已审理终结。
原告邱正英诉称：2015年4月21日早上，被告陈桂驾驶粤B1N5**号小型轿车从桃源县漆河镇出发前往石门县蒙泉镇上午通村，当车行至该村6组路段时，遇原告横过道路，避让不及将原告刮擦倒地受伤。石门县公安局交通警察大队事故认定原告负此事故的次要责任，被告陈桂负主要责任。原告伤情经常德倚天司法鉴定所鉴定为拾级伤残。原告受伤花费医药费38816.3元。被告陈桂支付了医药费30927元，其余损失未赔偿分文。被告陈桂驾驶的粤B1N5**号小型轿车在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，故原告损失应在交强险责任限额内及商业三者险范围内予以赔偿。故诉至法院，请求法院判令两被告赔偿原告医药费等各项损失共计人民币46234元（不含已支付的医药费30927元），本案诉讼费用由被告承担。
原告邱正英为证明自己的主张，在举证期限内向本院提交了下列证据：
1、原告邱正英和被告陈桂的身份资料（复印件）各1份，用以证明原、被告的诉讼主体资格；
2、被告陈桂的驾驶证、行驶证（均为复印件）各1份，用以证明被告驾驶资格及肇事车辆系被告陈桂所有；
3、众诚汽车保险广东分公司保险单（复印件）2份，用以证明被告陈桂车辆投保交强险和第三者商业责任险的情况；
4、道路交通事故认定书1份，用以证明被告陈桂应负事故主要责任，原告邱正英应负事故次要责任的事实；
5、司法鉴定意见书1份，用以证明原告伤情及医疗终结时限、误工、陪护、营养期时间；
6、石门县中医医院诊断证明书、住院病历各1份，用以证明原告伤情及治疗情况；
7、石门县中医医院门诊收费发票12份、住院费发票1份、住院费用清单1份、常德市康复医院医疗费发票3份、石门县蒙泉镇中心卫生院医疗费发票1份，用以证明原告花费医药费的情况；
8、交通费发票50份，用以证明原告花费交通费720元；
9、石门县蒙泉镇上五通村村委会证明、农村土地承包经营权证各1份，用以证明原告在家经营耕地，有劳动能力的事实；
10、石门县中医医院证明1份、石门县蒙泉镇上五通村村委会与石门县蒙泉镇梭金山村村委会联合证明1份、文春芳身份证复印件1份，用以证明原告住院期间由文春芳护理，每天护理费100元，共花费护理费12000元的事实；
11、鉴定费发票1份，用以证明原告花费鉴定费700元。
对原告提交的上述证据，被告陈桂均无异议。
被告陈桂辩称：被告车辆在众诚汽车保险广东分公司购买了全保，保险公司应按照法律规定予以赔偿。
被告陈桂向本院提交了收条3份，用以证明被告陈桂给付邱正英生活费3000元的事实。对于被告陈桂提交的该份证据，原告予以认可。
被告众诚汽车保险广东分公司未到庭，未向本院提交证据，但向本院提交答辩状辩称：本次事故原告承担次要责任，超出交强险部分损失，保险公司仅承担80%，被告陈桂已支付原告的30927元，应在赔款中予以扣除；原告主张的医疗费应按照相关病历对应的发票计算，超出交强险部分按责任比例计算。护理费应按50元每天计算，120天护理期明显过长。事故发生时原告已过退休年龄，不应计算误工费。精神损害抚慰金、交通费、营养费过高，由人民法院酌情处理。
对于原告邱正英提交的证据，被告陈桂均无异议，被告众诚汽车保险广东分公司未到庭，未对原告提交的证据发表质证意见，经审查，上述证据材料具备真实性、关联性、合法性，本院均予以认定。对于被告陈桂提交的收条3份，原告邱正英无异议，上述收条来源和形式合法，内容客观真实，本院予以认定。
根据当事人举证、庭审陈述和本院认证的情况，本院认定如下事实：
2015年4月21日早上，被告陈桂驾驶粤B1N5**号小型轿车从桃源县漆河镇出发前往石门县蒙泉镇上午通村，当日7时30分许，车行至上午通村6组路段时，遇原告横过道路，避让不及将原告刮擦倒地受伤。原告伤后先后在石门县蒙泉镇中心卫生院、石门县中医医院、常德市康复医院治疗，共花费医疗费38815元，其中在石门县中医医院住院治疗55天。经石门县公安局交通警察大队事故认定：原告应负此事故的次要责任，被告陈桂负此事故主要责任。原告伤情经常德倚天司法鉴定所鉴定构成拾级伤残，误工损失日150日，陪护时间120日，营养期120日。肇事车辆粤B1N5**号小型轿车登记所有人为陈桂，该车辆在被告众诚汽车保险广东分公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险赔偿限额为50万元。原告邱正英出生于1943年10月25日，其丈夫已故，儿子文进新在外务工，原告邱正英在石门县蒙泉镇上五通村承包有土地3.75亩，系家中主要劳动力，原告伤后一直由其女儿文春芳护理。另查明，湖南省上年度农、林、牧、渔业平均工资为25212元，居民服务和其他服务业平均工资为40520元。事故发生后，被告陈桂已支付原告邱正英各项费用33927元。
本院认为，原告邱正英主张医疗费38815元、住院伙食补助费1650元（55天×30元／天）、营养费3600元（120天×30元／天）、鉴定费700元、交通费损失720元、残疾赔偿金8048元（10060元／年×10%×8年），有相应的证据证实，且计算标准和方法符合法律规定，本院依法应予支持。原告主张误工费损失10500元（150天×70元／天），被告众诚汽车保险广东分公司辩称原告已过退休年龄，不应计算误工费，本院认为原告虽已过退休年龄，但尚未丧失劳动能力，且承包有集体土地，因本起交通事故造成原告误工是客观事实，故对于原告的误工费主张，本院应予支持。因原告未举证证明其实际减少的收入或最近三年的平均收入状况，本院参照湖南省上年度农、林、牧、渔业从业人员平均收入25212元，确定误工费损失为70元／天（25212元÷365天），故对原告主张的误工费损失10500元，本院予以支持。原告主张护理费损失12000元（120天×100元／天），被告众诚汽车保险广东分公司辩称护理期明显过长且标准偏高，应按50元／天计算，本院认为陪护时间应以鉴定意见书确定的120天为准，且原告主张的陪护标准100元／天并未超过湖南省2014年度居民服务和其他服务业年平均工资标准111元／天，故对原告主张的护理费损失12000元，本院予以支持。原告主张精神抚慰金5000元，因交通事故给原告造成十级伤残的损害后果，对该主张本院予以支持。综上，本院确认原告邱正英因交通事故所受损失共计81033元，其中医疗费38815元、住院伙食补助费1650元、营养费3600元、鉴定费700元、交通费720元、残疾赔偿金8048元、误工费10500元、护理费12000元、精神抚慰金5000元。
对于原告邱正英上述损失，根据《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条之规定，首先应由被告众诚汽车保险广东分公司在交强险范围内承担赔偿责任，超出部分，由商业险根据保险合同予以赔偿。因本起交通事故发生于机动车与行人之间，被告陈桂应负事故主要责任，原告邱正英应负事故次要责任，被告陈桂在被告众诚汽车保险广东分公司投保了第三者责任商业保险，并购买不计免赔附加险，故对于原告超出交强险赔偿限额的部分，应由被告众诚汽车保险广东分公司负担80%的赔偿责任，原告邱正英自负20%的责任。则被告众诚汽车保险广东分公司在交强险范围内应赔偿原告46268元，含医疗费10000元、交通费720元、残疾赔偿金8048元、误工费10500元、护理费12000元、精神抚慰金5000元。对于原告邱正英超出交强险部分的损失34765元（81033元-46268元），被告众诚汽车保险广东分公司在商业险范围内应赔偿原告27812元（34765元×80%）。被告陈桂已支付原告邱正英的33927元，依法应予返还。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告众诚汽车保险股份有限公司广东分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告邱正英医疗费10000元、误工费10500元、残疾赔偿金8048元、护理费12000元、交通费720元、精神损害抚慰金5000元，以上合计46268元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告众诚汽车保险股份有限公司广东分公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告邱正英医疗费28815元、住院伙食补助费1650元、营养费3600元、鉴定费700元，以上合计34765元的80%，即27812元，于本判决生效之日起十日内付清；
三、原告邱正英返还被告陈桂339**元，于本判决生效之日起十日内付清；
四、驳回原告邱正英的其他诉讼请求。
如果原、被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币956元，减半收取478元，由原告邱正英负担143元，被告陈桂负担335元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或者直接向常德市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
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审 判 员 冉成文
二〇一五年十二月二十八日
代理书记员 秦应军
附法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
4、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
5、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。