新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民五终字第1021号
上诉人（原审原告）：郑兴发，男，1973年12月20日出生，汉族，无固定职业。
委托代理人：王晓庆，新疆星河律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：新疆昌隆建筑劳务有限公司。住所地：乌鲁木齐市克拉玛依东路。
法定代表人：李崇铭，新疆昌隆建筑劳务有限公司总经理。
委托代理人：张健，北京乾坤（乌鲁木齐）律师事务所律师。
上诉人郑兴发与被上诉人新疆昌隆建筑劳务有限公司（下称昌隆劳务公司）因劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第1532号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月22日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月22日公开开庭进行了审理。上诉人郑兴发及其委托代理人王晓庆，被上诉人昌隆劳务公司委托代理人张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2013年6月25日郑兴发到昌隆劳务公司从事电工工作，双方未签订书面劳动合同，昌隆劳务公司也未缴纳郑兴发工作期间的社保费用，2013年8月29日郑兴发在工作中受伤，被送往武警新疆总队医院住院治疗，共住院19天。2013年9月17日出院医嘱：全休三月、住院期间及出院后45天陪护一人。2013年12月18日武警新疆总队医院门诊意见书确定：全休叁月。2013年12月6日乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定郑兴发为工伤，2014年3月14日乌鲁木齐市劳动鉴定委员会鉴定原告为伤残捌级。郑兴发停工留薪期满后再未给昌隆劳务公司提供劳动。2014年5月4日郑兴发向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.昌隆劳务公司支付出院门诊复查费428元；2.昌隆劳务公司补缴2013年6月至2014年4月养老、失业保险费。2014年5月4日郑兴发向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.与昌隆劳务公司解除劳动关系；2.昌隆劳务公司支付一次性伤残补助金66000元；3.昌隆劳务公司支付一次性工伤医疗补助金28944元；4.昌隆劳务公司支付一次性伤残就业补助金65124元；5.昌隆劳务公司支付停工留薪期工资36000元；6.昌隆劳务公司支付护理费10646.07元；7.昌隆劳务公司支付住院伙食补助费332.5元；8.昌隆劳务公司支付伤残鉴定费300元；9.昌隆劳务公司支付交通费1389.5元；10.昌隆劳务公司支付2013年6月25日至8月25日未签订书面劳动合同二倍工资6000元；11.昌隆劳务公司支付2013年7月至2014年5月解除劳动合同经济补偿金6000元；12.昌隆劳务公司支付2014年3月、4月生活费1848元；13.昌隆劳务公司补缴2013年6月至2014年4月养老、失业保险费。2014年6月9日该仲裁委以（2014）乌劳仲裁字第557号-1号仲裁裁决书裁决：1.昌隆劳务公司按照社保经办机构核定的缴费基数和比例补缴原告2013年7月至2014年4月期间的养老保险费、失业保险费，期间利息由昌隆劳务公司承担；2.昌隆劳务公司支付郑兴发工伤医疗费428元。该裁决为终局裁决，已生效。同日该仲裁委以（2014）乌劳仲裁字第557号-2号仲裁裁决书裁决：1.郑兴发与昌隆劳务公司解除劳动关系；2.昌隆劳务公司支付郑兴发一次性伤残补助金66000元；3.昌隆劳务公司支付郑兴发一次性工伤医疗补助金28944元；4.昌隆劳务公司支付郑兴发一次性伤残就业补助金65124元；5.昌隆劳务公司支付郑兴发2013年8月29日至2014年2月28日停工留薪期工资36000元；6.昌隆劳务公司支付郑兴发陪护费3618元；7.昌隆劳务公司支付郑兴发2013年7月25日至2013年8月29日未签订书面劳动合同二倍工资7103.45元；8.昌隆劳务公司支付郑兴发鉴定费300元；9.昌隆劳务公司支付郑兴发住院伙食补助费332.5元；10.驳回郑兴发其他申请请求。该裁决书送达后，郑兴发、昌隆劳务公司均不服裁决，分别诉至原审法院。
另查明，2012年乌鲁木齐市职工平均工资为3618元／月。2013年乌鲁木齐地区建筑业维修电工工资指导价中价位工资标准为2600元／月。
原审法院认为，本案存在以下争议焦点：一、郑兴发与昌隆劳务公司之间是否存在劳动关系。郑兴发、昌隆劳务公司具备符合法律规定的具体资格，郑兴发从事的是昌隆劳务公司安排的有报酬的劳动，且在郑兴发受伤后，经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，用人单位为昌隆劳务公司，因此双方之间存在劳动关系，故对郑兴发要求与昌隆劳务公司解除劳动关系的诉讼请求，原审法院予以支持。对昌隆劳务公司主张双方之间不存在劳动关系的诉讼请求，原审法院不予支持。二、郑兴发应否享受相应的工伤待遇。郑兴发与昌隆劳务公司之间存在劳动关系，昌隆劳务公司未缴纳郑兴发工作期间的社保费用，在郑兴发受伤并经认定为工伤、双方解除劳动关系后，昌隆劳务公司应当按规定支付郑兴发相应的工伤待遇，其中包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费。仲裁计算的一次性工伤医疗保证金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费和劳动能力鉴定费的标准正确，但郑兴发计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金标准略高，故对郑兴发此两项诉讼请求，原审法院部分予以支持。对郑兴发要求昌隆劳务公司支付住院伙食补助费、劳动能力鉴定费的诉讼请求，原审法院予以支持。对昌隆劳务公司要求不支付郑兴发一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、鉴定费的诉讼请求，原审法院不予支持。一次性伤残补助金和停工留薪期工资的支付涉及郑兴发的工资标准，其在诉讼中提供的证据不足以证实其工资标准为6000元／月，本院按2013年乌鲁木齐地区建筑业维修电工工资指导价中价位工资2600元／月，确定郑兴发工资标准。故郑兴发要求昌隆公司支付一次性伤残补助金和停工留薪期工资标准过高，原审法院部分予以支持。对昌隆公司要求不支付郑兴发一次性伤残补助金和停工留薪期工资的诉讼请求，原审法院亦部分予以支持。关于护理费的标准问题，原审法院认为，新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》第二十二条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。”昌隆劳务公司未派人护理郑兴发，且未提供该单位上年度在岗职工月平均工资，故原审法院按照2012年乌鲁木齐市职工平均工资予以计算，对郑兴发要求昌隆劳务公司支付护理费的诉讼请求，原审法院予以支持。对昌隆劳务公司要求不支付郑兴发护理费的诉讼请求，原审法院不予支持。三、昌隆公司是否应当支付郑兴发未签订书面劳动合同二倍工资。双方之间存在劳动关系，昌隆劳务公司应当与郑兴发签订书面劳动合同，因昌隆劳务公司未与郑兴发签订书面劳动合同，故昌隆劳务公司应当按规定支付郑兴发未签订书面劳动合同二倍工资。四、昌隆劳务公司是否应当支付郑兴发解除劳动合同经济补偿金。因昌隆劳务公司未缴纳郑兴发工作期间的社保费用，因此在双方劳动关系解除后，郑兴发应当支付昌隆劳务公司解除劳动关系经济补偿金。五、昌隆劳务公司是否应当支付郑兴发交通费。工伤保险待遇中的交通费是指工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费，郑兴发主张要求昌隆劳务公司支付交通费不符合法律规定，原审法院不予支持。六、昌隆劳务公司是否应当支付郑兴发生活费。停工留薪期满后郑兴发再未给昌隆劳务公司提供劳动，因此其主张要求昌隆劳务公司支付生活费的诉讼请求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法第九条、第二十二条、第二十九条的规定，遂判决：一、郑兴发与昌隆劳务公司解除劳动关系；二、昌隆劳务公司支付郑兴发一次性伤残补助金28600元（2600元／月×11个月）；三、昌隆劳务公司支付郑兴发一次性工伤医疗补助金28944元（3618元×8个月）；四、昌隆劳务公司支付郑兴发一次性伤残就业补助金65124元（3618元×18个月）；五、昌隆劳务公司支付郑兴发停工留薪期工资15600元（2600元／月×6个月）；六、昌隆劳务公司支付郑兴发护理费10646元（3618元／月÷21.75天×64天）；七、昌隆劳务公司支付郑兴发未签订书面劳动合同二倍工资3078.16元（2600元／月＋2600元／月÷21.75天×4天）；八、昌隆劳务公司支付郑兴发鉴定费300元；九、昌隆劳务公司支付郑兴发住院伙食补助费332.5元；十、昌隆劳务公司支付郑兴发解除劳动关系经济补偿金2600元（2600元×1个月）；十一、驳回郑兴发要求昌隆劳务公司支付交通费1389.5元的诉讼请求；十二、驳回郑兴发要求昌隆劳务公司支付2014年3月至4月生活费1848元的诉讼请求。
上诉人郑兴发不服原审判决，向本院提起上诉称，我与昌隆劳务公司2013年6月25日建立劳动关系，口头约定月工资为6000元。2013年8月29日在工作中收到工伤，被鉴定为捌级伤残。原审法院认定我的工资数额有误，请求二审法院改判按照6000元为标准支付我一次性伤残补助金、停工留薪期间工资、未签劳动合同二倍工资差额和解除劳动关系经济补偿金；我于2014年5月4日申请劳动仲裁要求解除与昌隆劳务公司的劳动关系，故应当按照2013年乌鲁木齐市职工月平均工资为基数计算我的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，原审法院依照2012年乌鲁木齐市职工月平均工资为基数计算属适用法律错误，请求二审法院改判由昌隆公司支付我一次性伤残就业补助金71316元和一次性工伤医疗补助金31636元；请求二审法院判决由昌隆劳务公司支付我因为进行工伤认定和劳动能力鉴定所花费的交通费1389.5元；请求二审法院判决昌隆劳务公司支付我2013年3月至4月生活费1848元。
上诉人昌隆劳务公司答辩并上诉称，我公司与郑兴发之间没有劳动关系，我公司没有给其发放过工资，我公司不认可其月工资数额为6000元。郑兴发没有电工资质，不是我公司的电工，我公司不应当赔偿郑兴发所主张的各项内容。请求二审法院查明事实，依法改判。
上诉人郑兴发答辩称，工伤认定和劳动能力鉴定时，申请表载明我的工资标准为6000元，且昌隆劳务公司对申请表盖章确认。生效的仲裁裁决书已经认定我月昌隆劳务公司存在劳动关系，故昌隆劳务公司的上诉请求应当被驳回。
本院经审理查明，原审法院判决认定事实属实。
本案事实的认定，有（2014）乌劳仲裁字第557-1号、557-2号仲裁裁决书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定表、病案首页、病历记录、鉴定费收据、出院疾病证明、门诊意见书、诊疗收据、车票、一、二审庭审笔录及双方当事人的陈述等证据在卷为证。
本院认为，本案存在以下争议焦点：一、郑兴发与昌隆劳务公司之间是否存在劳动关系。乌鲁木齐市人事劳动争议委员会（2014）乌劳仲裁字第557-1号仲裁裁决书认定郑兴发与昌隆劳务公司之间存在劳动关系，且该仲裁裁决书已经生效。昌隆劳务公司的上诉请求与生效的仲裁裁决书认定的事实相悖，故昌隆劳务公司提出其公司与郑兴发之间不存在劳动关系的上诉请求，本院不予采纳。二、郑兴发的月工资标准。郑兴发提交的劳动能力鉴定表中不足以证实其月工资标准为6000元，原审法院依据2013年乌鲁木齐地区建筑业维修电工工资指导价中价位工资每月2600元计算其工资标准并无不当，故郑兴发认为应当以6000元为标准计算其一次性伤残补助金、停工留薪期工资、未签劳动合同二倍工资差额及经济补偿金的上诉请求，本院不予采纳。三、郑兴发一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算依据。根据《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤表现条例﹥办法》第二十九条规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，……”郑兴发与昌隆劳务公司劳动关系与2014年解除，郑兴发的一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金应当按照2013年乌鲁木齐地区在职职工月平均工资3962元计算，原审法院计算标准不当，本院予以纠正。四、昌隆劳务公司是否应当支付郑兴发交通费。工伤保险待遇中的交通费是指工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费，郑兴发认为昌隆劳务公司应支付其进行工伤认定和劳动能力鉴定所花费的交通费1389.5元上诉请求，不符合法律规定，本院不予支持。五、昌隆劳务公司是否应当支付郑兴发2014年3月至4月的生活费1848元。郑兴发于停工留薪期满后，再未向昌隆劳务公司提供劳动，故其要求昌隆公司支付生活费的上诉请求，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第1532号民事判决第一、二、五、六、七、八、九、十、十一、十二项，即郑兴发与新疆昌隆建筑劳务有限公司解除劳动关系；新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发一次性伤残补助金28600元（2600元／月×11个月）；新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发停工留薪期工资15600元（2600元／月×6个月）；新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发护理费10646元（3618元／月÷21.75天×64天）；新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发未签订书面劳动合同二倍工资3078.16元（2600元／月＋2600元／月÷21.75天×4天）；新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发鉴定费300元；新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发住院伙食补助费332.5元；新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发解除劳动关系经济补偿金2600元（2600元×1个月）；驳回郑兴发要求新疆昌隆建筑劳务有限公司支付交通费1389.5元的诉讼请求；驳回郑兴发要求新疆昌隆建筑劳务有限公司支付2014年3月至4月生活费1848元的诉讼请求。
二、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第1532号民事判决第三项，即新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发一次性工伤医疗补助金28944元（3618元×8个月）为：新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发一次性工伤医疗补助金31696元（3962元×8个月）；
三、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第1532号民事判决第四项，即新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发一次性伤残就业补助金65124元（3618元×18个月）为：新疆昌隆建筑劳务有限公司支付郑兴发一次性伤残就业补助金71316元（3962元×18个月）。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元（新疆昌隆建筑劳务有限公司预交10元，郑兴发预交10元），均上诉人新疆昌隆建筑劳务有限公司负担，本院退还郑兴发10元。
上述给付款项，新疆昌隆建筑劳务有限公司应于本判决生效后十日内一次性给付郑兴发，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 帕尔哈提
审 判 员 崔 晓 东
代理审判员 谢 鹏
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 王 朋 坤