盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽11民终578号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区。
负责人：吕震，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：吕正昊，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：李洪图，男，1937年1月3日出生，住盘锦市辽东湾新区。
委托诉讼代理人：苑宇，盘山县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：王立伟，男，1980年4月5日出生，住盘锦市辽东湾新区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人李洪图、王立伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2017）辽1121民初91号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托诉讼代理人吴正昊、被上诉人李洪图的委托诉讼代理人苑宇、被上诉人王立伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人赔偿被上诉人李洪图一审诉请的数额缺乏事实依据。一审认定被上诉人李洪图伤残等级所依据的鉴定意见书是交警委托鉴定，未通知当事人参与。一审对上诉人提出的重新鉴定申请不予支持，违反法律规定。被上诉人李洪图已79岁，是城镇户口，应享有退休工资。被上诉人李洪图工作单位为其女儿的商店，对其工作存在异议。
被上诉人李洪图庭审辩称，我方依法申请法院作出的鉴定合法合规，法院应当采信支持。我方系受雇佣而非与他人建立劳动关系。法律未禁止退休人员从事雇佣工作，我方受雇于他人合法，应赔偿误工费，误工费50元合理合法，应纳入赔偿范围。
被上诉人王立伟庭审辩称：我方没有意见，都是保险公司赔偿。
原审原告李洪图一审诉称：2016年7月31日10时00分许，被告王立伟驾驶车牌号为辽LGN9**小型客车，沿田庄台镇路行驶至盘锦辽东湾新区向海大道田庄台镇老屠宰场路段，与同向骑自行车的原告尾随相撞，造成原告胸12椎体骨质疏松性骨折、DENIS三柱损伤、左侧液气胸。在盘锦市中心医院住院96天。经盘锦市大洼县第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，造成原告胸12椎压缩粉碎性骨折为九级伤残的后果。故请求判决二被告赔偿原告医疗费85,426.49元、残疾辅助器具费990元、护理费9696元、误工费10,500元、伙食补助费1920元、营养费1440元、残疾赔偿金31,126元、精神抚慰金10,000元、交通费500元、财产损失1000元、二次手术费8000元、鉴定费1000元，计161,598.49元，扣除被告王立伟垫付的5600元及保险公司垫付的10,000元，总计为145,998.49元，并承担本案的诉讼费及鉴定费。
原审经审理查明：2016年7月31日10时00分许，被告王立伟驾驶车牌号为辽LGN9**小型客车，沿田庄台镇路行驶至盘锦辽东湾新区向海大道田庄台镇老屠宰场路段，与同向骑自行车的原告尾随相撞，造成原告胸12椎体骨质疏松性骨折、DENIS三柱损伤、左侧液气胸。在盘锦市中心医院住院96天。经盘锦市大洼县第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，造成原告胸12椎压缩粉碎性骨折为九级伤残的后果。原告李洪图的经济损失为：医疗费85,426.49元、残疾辅助器具费990元、护理费9765元（37,127元÷365×96天）、误工费10,650元（50元×213天）、伙食补助费1920元（20元×96天）、营养费1440元（15元×96天）、残疾赔偿金31,126元（31,126元×5年×20%）、精神抚慰金10,000元、交通费300元、财产损失500元，计152,117.49元，扣除被告王立伟垫付的5600元及保险公司垫付的10,000元，其实际损失为136,517.49元。另查，被告王立伟所驾驶的辽LGN9**轿车在被告保险公司投保交通强制保险和第三者商业责任保险500,000元。经盘锦市公安局交通警察支队辽东湾交警大队认定王立伟负此次事故的全部责任，李洪图无责任。
原审法院经审理认为，公民的身体健康权利受法律保护，侵害他人民事权益，侵权人应当依法承担侵权责任。被告王立伟驾驶车辆未安全行驶与原告发生交通事故，致原告受伤并负事故的全部责任，而肇事车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，故被告保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，超出机动车交通事故责任强制保险限额范围部分应由被告保险公司在商业第三者责任保险责任范围内进行赔偿。原告虽然已超出退休年龄，但仍能骑自行车出行并进行打更劳动，形成了固定的雇佣关系，并未丧失劳动能力，故对其主张的每天50元打更误工工资予以支持；医疗辅助器具990元，根据受害人的受伤部位及损害情况，对该项请求予以支持；因原告的交通费和财产损失已实际发生，故酌情交通费给付300元，财产损失给付500元；二次手术费因未实际发生，保险公司又不同意在本案中给付，待二次手术费用实际产生后可另行主张权利，故对原告主张的二次手术费，不予支持；医疗费是原告最直接的经济损失，应在保险范围内给付，最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（三）第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持”，保险公司仅提出医保审核医疗费应扣除13,020.4元，没有提供超过基本医疗保险同类医疗费用标准的证据，不予采纳。本院认定上述损失费用，保险公司应依据商业第三者责任保险合同予以赔偿，被告王立伟不再承担赔偿责任。被告王立伟先行垫付的医疗费5600元，由被告保险公司返还给被告王立伟。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告李洪图人民币73,331元；在商业第三者责任保险限额内赔偿68,786.49元，其中支付给原告李洪图63,186.49元，支付给被告王立伟5600元。上述款项于本判决发生法律效力后十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3203元减半收取1601.5元，鉴定费1000元，由被告王立伟负担。
根据上诉人的上诉请求和理由，双方均未提供新证据。本院查明事实与原审认定一致。
本院认为，关于本案所涉鉴定意见书的委托及鉴定程序是否合法的问题。本案所涉鉴定意见书是在案件审理过程中，经被上诉人李洪图申请，我院委托盘锦市大洼县第一人民医院法医司法鉴定所做出的，委托及鉴定程序合法。上诉人主张的该鉴定意见书是由交警部门委托制作并不属实。因此本院对上诉人该项上诉主张不予支持。关于被上诉人李洪图是否存在误工损失的问题，其在原审中已提供了有效证据证明其在本案所涉事故发生前有工资收入，原审据此认定被上诉人存在误工损失并无不当。本院对上诉人该项上诉主张不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3203元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 朱学利
审判员 温 宇
审判员 孙继晨
二〇一七年六月八日
书记员 纪泽平