连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0703民初136号原告连云港悠园装饰工程有限公司，住所地连云港经济技术开发区天山路48号。法定代表人刘亚超，总经理。委托代理人苗茁，江苏田湾（连云）律师事务所律师。被告刘尚标，男，1962年9月9日生，汉族，无固定职业，住连云港市开发区。委托代理人张成柱、李秋艳，江苏云台山律师事务所律师。原告连云港悠园装饰工程有限公司（以下简称悠园装饰公司）诉被告刘尚标劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月30日立案受理后,依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告悠园装饰公司的委托代理人苗茁、被告刘尚标的委托代理人李秋艳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告悠园装饰公司诉称，仲裁裁决认定工伤事实不清，裁决错误，原、被告间系承揽关系，不存在劳动关系，原告不承担被告工伤保险赔偿责任，被告于2014年8月通过他人介绍承揽原告承接的黄窠村至核电路段人行道包砖铺设、路牙石安装等工程，安装单价为人行道面包砖每平方人民币17元，收边石每平方米8元、混凝土垫层每平米5元、路口异形石每米22元。被告自备劳动工具，自行聘用组织工人，自行安排劳动时间，不受原告管理约束，原、被告间系典型的承揽关系，非劳动关系，被告工资标准认定不符合事实，仲裁委认定200元/天不属实，请求判决原告不支付被告一次性伤残补助金29162元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪工资5600元、住院伙食补助费180元、护理费4500元、劳动能力鉴定费400元、医疗费9896.84元,以上合计94738.84元。诉讼费由被告承担。被告刘尚标辩称，原告所主张的事实与理由以及诉讼请求无事实及法律依据。因为原告是直接与被告等工人发生劳动关系，被告因为原告没有为其缴纳社会保险以及没有与其签订劳动合同，已经依法以邮寄的形式向原告提出解除劳动关系，时间是2015年9月29日，原告也收到了该通知书，那么根据法律的规定未签订劳动合同应当依法支付未签订劳动合同的双倍工资，同时也应该向被告支付经济补偿金。被告的伤情已经被工伤认定部门认定为工伤并且依法进行了鉴定，原告作为用人单位在收到认定工伤决定书及劳动能力鉴定结论书后并未在法定的期限内提出异议，上述文书已经生效。被告所主张的工伤待遇赔偿有法可依，依法有据，符合法律规定。综上所述请求依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，原告悠园装饰公司承包黄窝村至核电路段人行道包砖铺设、路牙石安装、混凝土垫层等工程后，原告的法定代表人刘亚超与被告口头协商由被告承包相关工程，工程价款按照人行道面包砖每平方米人民币17元、收边石每平方米8元、混凝土垫层每平方米5元、路口异形石每米22元结算工程价款，由被告组织人员施工。2014年9月8日，被告带人施工，同时自已也参与施工，施工过程中受伤。被告当日至一四九医院门诊治疗，同年10月13日入住第一四九医院住院治疗9天，支出门诊及住院医疗费合计9896.84元。2014年10月24日被告委托连云港正达司法鉴定中心对其伤情鉴定，该鉴定中心鉴定意见：被鉴定人刘尚标的误工时间为自受伤之日起120日，护理期限为自受伤之日起30日，营养期限为自受伤之日起30日，再次手取内固定的误工时间为30日，护理、营养期限为15日等。被告支出鉴定费1200元。被告刘尚标于2015年3月3日向连云港市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年5月21日作出连人社（连）工认字[2015]14号认定工伤决定书，认定刘尚标同志受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。同年3月27日被告伤情经江苏云台山律师事务所委托连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残程度鉴定为十级。支出鉴定费400元。2015年11月被告作为申请人，以原告作为被申请人向连云港开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、被申请人支付一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资36000元、住院伙食补助费180元、护理费4500元、劳动能力鉴定费400元、司法鉴定费1200元、医疗费9896.84元,合计139176.84元;2、被申请人支付未签劳动合同二倍工资66000元；3、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金9000元。该委于2015年12月7日作出连开劳人仲案字[2015]79号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人连云港悠园装饰工程有限公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人刘尚标一次性伤残补助金29162元（7×200×20.83）、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资5600元（28×200）、住院伙食补助费180元（20×9）、护理费4500元、劳动能力鉴定费400元、医疗费9896.84元，合计94738.84元。2、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服向本院提起诉讼。同时查明原告未给被告交纳工伤保险。上述事实，由原告提交连云港市开发区劳动人事仲裁委员会连开劳人仲案字[2015]79号仲裁裁决书、结算说明书、录音一份；被告提交连云港市人力资源和社会保障局连人社（连）工认字[2015]14号认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、医疗费收据、劳动能力鉴定费及伤残鉴定费发票、司法鉴定意见书、解除劳动关系通知书及回单及原、被告的陈述予以证实。本院认为，用人单位将工程发包给不具备用工主体资格的其他组织或自然人，劳动者起诉请求确认与具有用工主体资格的发包方存在劳动关系的，不予支持；但劳动者依据人力资源社会保障局作出的因工伤亡或职业病确认结论和劳动能力鉴定结论请求赔偿工伤保险待遇应予支持。原告悠园装饰公司承包黄窝村至核电路段人行道包砖铺设、路牙石安装、混凝土垫层等工程后将涉案工程包给不具备资质被告刘尚标承包，被告刘尚标也参与劳动，亦属于劳动者，原告悠园装饰公司与被告刘尚标之间不存在劳动关系，被告刘尚标在施工承包工程中受伤，经连云港市人力资源和社会保障局连人社（连）工认字[2015]14号认定工伤决定书认定已构成工伤并经劳动能力鉴定伤残程度为十级，原告悠园装饰公司应对被告刘尚标承担工伤保险待遇赔偿责任。本院对被告申请的工伤待遇各项损失认定如下：1、一次性伤残补助金42000元。原、被告约定以固定单价作为工程价款结算方式，被告主张工资为200元/天未能举证。原、被告双方只约定根据工程量及单价结算价款，并未约定月工资标准。用人单位和劳动者均不能对工资数额举证的，由法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。本院根据2014年连云港市在岗职工平均工资为4001元/月，支持被告一次性伤残补助金28007元（7月×4001元/月）。2、一次性工伤医疗补助金。被告十级伤残，其主张一次性工伤医疗补助金30000元符合法律规定，本院予以支持。3、一次性伤残就业补助金15000元。被告十级伤残，其主张一次性伤残就业补助金15000元符合法律规定，本院予以支持。4、停工留薪期工资36000元。工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。被告住院9天，原、被告就是否够成工伤存在争议，被告就诊医疗机构并未出具休息证明，被告就其受伤需休息的时间向连云港正达司法鉴定中心申请鉴定，该鉴定中心出具意见被告两次手术需休息150天，该鉴定机构具有鉴定资质，且休息时间未超过12个月，不需劳动能力鉴定委员会认定，故本院确认被告休息期限为150天，按2014年连云港市在岗职工平均工资为4001元/月，本院支持被告停工留薪期工资20005元（5月×4001元/月）。五、住院伙食补助费180元（20×9）。被告住院9天，主张住院伙食补助费180元符合法律规定，本院予以支持。六、护理费4500元。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告在停工留薪期需护理，经连云港正达司法鉴定中心鉴定需45天，应由原告支付护理费。根据连云港2014年度在岗职工月平均工资4001元/月，本院支持被告护理费3001元（45天×4001元/月×50%）。七、劳动能力鉴定费400元。劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付，未参加工伤保险的，由用人单位支付。被告劳动能力鉴定费400元，应由原告承担。八、医疗费9896.84元。原告没有为被告交纳工伤保险，被告治疗工伤所需医疗费由被告承担。被告申请原告支付未签劳动合同二倍工资66000元及支付解除劳动关系经济补偿金9000元和司法鉴定费1200元，连云港市开发区劳动人事仲裁委员会连开劳人仲案字[2015]79号仲裁裁决书不予支持，原、被告双方均无异议，本院予以确认。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条第（一）项、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十五条、第二十七条、第三十六条、第三十八条、《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款、《中华人民共和国调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、驳回原告连云港悠园装饰工程有限公司要求不支付被告刘尚标一次性伤残补助金29162元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪工资5600元、住院伙食补助费180元、护理费4500元、劳动能力鉴定费400元、医疗费9896.84元,合计94738.84元的诉讼请求。二、原告连云港悠园装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告刘尚标一次性伤残补助金28007元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪工资20005元、住院伙食补助费180元、护理费3001元、劳动能力鉴定费400元、医疗费9896.84元,合计106489.84元。三、驳回被告刘尚标要求原告连云港悠园装饰工程有限公司支付其未签劳动合同二倍工资66000元及支付解除劳动关系经济补偿金9000元和支付司法鉴定费1200元的诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告连云港悠园装饰工程有限公司承担（原告已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：44×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交与本院）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  何宝国代理审判员  张 敏人民陪审员  姜启合二〇一六年六月二十七日书 记 员  张成帅法律条文及上诉须知一、法律条文《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部、国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部站规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以用经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条、职工因工伤中遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停要留薪期内福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严得或者情况特殊，经设区的市级劳动鉴定委员会确认，可延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇，职工在停工留薪满后仍需冶疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金中支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，分另为统筹地区上年度职工平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为一组至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇。（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的数额由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。停工留薪期间，用人单位不得与工伤职解除或者终止劳动关系。法律另有规定的除外。第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残应业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元,六级8.5万元,七级4.5万元,八组长3.5万元,九级2.5万元,十级1.5万元.设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情效忠，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。第三十六条具备用工主体资植物园的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照埃塞俄比亚作出工伤认定决定。第三十八条用人单位依照《条例》和本办法规定应当参加工伤保险而未参加或者参加工伤保险后中断缴费期间，职工发生工伤的，该工伤职工的各项工伤保险待遇，均由用人单位按照《条例》和本办法规定的项目和标准支付。用人单位按照规定足补缴工伤保险费、滞纳金后，职工新发生的工伤保险待遇由工伤保险基金和用人单位按照《条例》和本办法规定的项目和标准支付。《江苏省工资支付条例》第五十一条用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭豆腐皮等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。（二）《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自已提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。