湖北省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂民终1341号
上诉人（原审原告）：道达尔石油(武汉)有限公司，住所地:湖北省武汉市硚口区解放大道634-1号新世界中心A11号。
法定代表人:LIANGTINGWEE,该公司董事长。
委托诉讼代理人:王晖，北京中伦（武汉）律师事务所律师。
委托诉讼代理人:罗琳，北京中伦（武汉）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武汉市武昌区市政工程总公司，住所地:湖北省武汉市武昌区中山路255号。
法定代表人:李晟,该公司董事长。
委托诉讼代理人:刘聪，湖北谦顺律师事务所律师。
道达尔石油(武汉)有限公司（以下简称道达尔公司）与武汉市武昌区市政工程总公司（以下简称武昌市政公司）合同纠纷一案,不服湖北省武汉市中级人民法院（2016）鄂01民初1952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。道达尔公司的委托诉讼代理人王晖，武昌市政公司的委托诉讼代理人刘聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
道达尔公司上诉请求:1、撤销(2016)鄂01民初1952号民事判决；2、武昌市政公司承担违约责任，向道达尔公司支付人民币（以下均为人民币）300万元；3、武昌市政公司赔偿道达尔公司固定资产损失622198.47元；4、武昌市政公司赔偿停产停业损失28453268.1元；5、本案全部诉讼费用由武昌市政公司承担。事实和理由：(一)一审法院认定事实错误。政府征收土地上房屋的行为不属于不可抗力，不是武昌市政公司解除合同的法定理由。武昌市政公司行使解除权，必须满足合同无法继续履行或合同目的无法实现的条件。武昌市政公司尚未与武昌区政府签订拆迁补偿协议，仍然是房屋的权利人，能够继续履行承包经营合同。(二)一审法院适用法律错误。一审法院适用《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第(五)项“法律规定的其他情形”，驳回道达尔公司的全部请求。该项法律规定不明确，也未免除合同解除方的补偿责任。即使合同无法履行，武昌市政公司也应当积极采取措施维护双方合法权益，减小影响或损失。因此，武昌市政公司发出解除通知后就放任不管的行为，也属于违约行为。
武昌市政公司答辩称，本案是政府征收土地导致合同无法履行，武昌市政公司是依约解除合同，没有违约，不应当承担违约责任。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
道达尔公司向一审法院起诉请求：1、武昌市政公司承担违约责任，向道达尔公司支付违约金300万元；2、武昌市政公司赔偿道达尔公司固定资产损失622198.47元；3、武昌市政公司赔偿道达尔公司停产停业的损失28453268.1元；4、武昌市政公司赔偿道达尔公司为本案诉讼支出的合理费用人民币55000元；5、本案全部诉讼费及其他费用由武昌市政公司承担。
一审法院认定事实:2005年2月3日，标准动力（武汉）有限公司（以下简称标准动力公司）的企业名称变更为道达尔石油(武汉)有限公司，并变更住所地为武汉市江汉区解放大道686号世界贸易大厦1705室。
1999年11月23日，武昌市政公司与标准动力公司签订《合同书》，并于次日在武汉市武昌区公证处进行了公证。合同约定武昌市政公司将所属的位于武昌区中山路318号的武汉市武昌向阳加油站承包给标准动力公司经营使用。一、承包期限自1997年11月18日起至2017年11月17日止，共计二十年（包括原中国石化销售中南公司武汉公司已承包经营的时间在内）。二、承包经营费1、从本合同签订生效之日起至2004年8月15日止，标准动力公司每年向武昌市政公司缴纳承包经营费36万元整。2、从2004年8月16日起，标准动力公司在向武昌市政公司每年缴纳36万元人民币承包经营费的基数上，开始按人民币1.6万元整的数额逐年递增承包经营费。四、资产归属1、原中国石化销售中南公司武汉公司向向阳加油站的投入均视为标准动力公司的投入。2、今后标准动力公司对向阳加油站的改造，在征得武昌市政公司的许可后，必须保证不少于原有300万元的资产价值。并在改造前向武昌市政公司报送投资改造规划以及相关资料。3、向阳加油站的全部固定资产（包括后期投入）的产权全部归武昌市政公司所有。加油站的固定资产折旧费进入标准动力公司的经营成本。4、本合同期满后，武昌市政公司无偿收回标准动力公司对向阳加油站投入的所有资产和经营权，对本加油站资产的保值、增值，由双方另行协商解决。5、从1997年11月18日起，在五年内，如遇国家征用武昌市政公司土地，双方均应服从国家需要，加油站的仪器、仪表灯机电设备归标准动力公司所有。五年期满后，如遇国家征用武昌市政公司土地，国家对本加油站固定资产补偿费的双方分配事宜，由双方另行协商解决。六、违约责任承包经营期间，双方均按《中华人民共和国合同法》的规定执行，任何一方违约，则向对方支付违约金人民币叁佰万元整。合同签订后，标准动力公司依约在武昌区中山路318号向阳加油站从事乙醇汽油、煤油、柴油的零售业务。
2014年10月10日，武昌区人民政府下达关于紫金村片旧城改造项目房屋征收的决定（武昌征决字（2014）24号）：根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》及《武汉市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》的相关规定，因公共利益需要，决定征收紫金村片旧城改造项目范围内国有土地上房屋及其附属物。房屋被征收的，国有土地使用权同时收回。征收范围为东临现状铁路，南至民主路，西临中山路，北临武汉市市政工程水泥制品厂。
2014年12月11日，武昌市政公司向道达尔公司发出《解除合同通知书》，载明武昌区中山路318号向阳加油站由武昌市政公司承包给道达尔公司经营使用，合同约定的承包期限为1997年11月18日起至2017年11月17日止，但由于该地块已被政府征用，向阳加油站须予以拆迁，导致双方合同无法继续履行，特此函告解除合同。同日，道达尔公司向武昌市政公司回函，表示收到上述通知，在3个工作日内与武昌市政公司协商相关事宜。
2015年1月8日、1月26日、2月11日，道达尔公司向武昌市政公司发函，要求武昌市政公司保证道达尔公司的正常经营，按照政府协调会的指导性意见加紧协调。2015年4月27日，北京中伦（武汉）律师事务所受道达尔公司委托向武昌市政公司发出律师函，表明道达尔公司与武昌市政公司之间签订的合同合法有效，要求武昌市政公司继续履行合同义务，如无法继续履行，应采取有效措施或方案，避免道达尔公司损失的进一步扩大，并对道达尔公司经营权终止产生的经济损失进行合理的补偿。
2015年12月21日，武昌市政公司向旧城改造指挥部发函，将该公司与道达尔公司订立的《合同书》及该公司的回函转发旧城改造指挥部，请指挥部依据征收方案进行补偿测算，并给与测算明细。次日，旧城改造指挥部向武昌市政公司回函，表明已收到武昌市政公司转递的道达尔公司来函，请武昌市政公司提供道达尔公司加油站的固定资产及设施设备的有效凭证及票据，以便计算该范围的征收补充明细。
道达尔公司认为武昌市政公司提前解除合同系违约行为，且未采取措施避免道达尔公司损失的进一步扩大，应向道达尔公司支付违约金，赔偿固定资产损失和停产停业损失。双方协商未果，道达尔公司遂诉至一审法院。
一审法院认为，武昌市政公司与道达尔公司于1999年11月23日签订的《合同书》，系双方当事人真实意思表示，内容没有违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效。依据该合同，道达尔公司对武昌市政公司所属的位于武昌区中山路318号的向阳加油站进行承包经营，按约向武昌市政公司缴纳承包经营费，双方对承包经营协议的履行本无争议。但因武昌区政府于2014年10月10日对紫金村片旧城改造下达房屋征收决定，将道达尔公司承包的向阳加油站纳入征收范围。向阳加油站在承包经营期限内面临动迁，致使武昌市政公司与道达尔公司之间的承包经营合同客观上无法继续履行。武昌市政公司在此类不可归责于双方当事人的事由发生客观情况的重大变化而致使合同履行基础丧失的情形下作出的合同解除行为，不属于违约行为。道达尔公司认为加油站被封堵扩大了经营损失，但并没有提交证据证明封堵加油站系武昌市政公司所为。综上，道达尔公司要求武昌市政公司承担违约金并赔偿损失、承担为案件支出的合理费用等诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条第一款第（五）项，《》第一百四十二条之规定，判决：驳回道达尔石油（武汉）有限公司的诉讼请求。本案受理费202452元，由道达尔石油（武汉）有限公司承担。
二审时，道达尔公司向本院提交下列证据:
第一组证据:武汉市国土资源和规划局武昌分局《查询结果》。拟证明武昌市政公司仍然是向阳加油站租赁经营土地的权利人，土地仍登记在武昌市政公司名下，政府征收行为并未完成。
第二组证据:道达尔公司对向阳加油站固定资产投入的相关合同、发票、付款凭证。拟证明道达尔公司为向阳加油站的固定资产进行了大量投入。
第三组证据:《增值税纳税申报表》《收入及销项税额统计表》《企业所得税申请表》。拟证明道达尔公司经营向阳加油站的收入及销项、盈利状况。
第四组:道达尔公司《2015年度审计报告》。拟证明道达尔公司固定资产状况，及企业的资产负债表、利润表、现金流量表等财务数据。
武昌市政公司质证称:对第一组证据的真实性没有异议，对证明目的有异议。拆迁征收行为已经实施了，有政府的红头文件号。征收部门已经将相应的地块围起来，并不能因为土地名称没有变化就认为征收行为没有实施。后三组证据不属于新证据，都是道达尔公司自己掌握、一审时就可以提交的证据。第二组证据是复印件，不能达到道达尔公司的证明目的。对第三组证据的真实性有异议，相关表格是道达尔公司单方制作的。对第四组证据的真实性有异议，无法核实。审计报告的形式存在瑕疵，是道达尔公司单方委托的，是对整个道达尔公司进行的审计，并不是对加油站的审计。
本院认为，武昌市政公司对道达尔公司提交的第一组证据的真实性不持异议，本院予以确认。道达尔公司提交的其他证据不属于新证据，且其证明目的都是道达尔公司的损失。与本案是否存在关联取决于武昌市政公司是否应承担违约责任。
本院经审理查明:一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本案二审的争议焦点为武昌市政公司是否有权解除合同、是否应向道达尔公司承担违约责任。
本院认为，武昌市政公司与道达尔公司签订的《合同书》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违法法律、法规的强制性规定，合法有效。双方在合同中约定“如遇国家征用武昌市政公司土地，双方均应服从国家需要”。武昌市政公司解除合同符合双方的上述约定。道达尔公司上诉认为武昌市政公司尚未签订拆迁补偿协议，仍然是房屋的权利人，可以继续履行承包经营合同，解除合同的条件尚未成就。但2014年10月10日武昌区人民政府下达房屋征收决定时，征收行为即已作出和生效，解除合同的条件已经成就。故道达尔公司的该项上诉理由不成立。
道达尔公司上诉称武昌市政公司解除合同后应向其承担赔偿损失的责任。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。该法第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。本案中，因政府决定征收道达尔公司承包的向阳加油站房屋土地，致使武昌市政公司与道达尔公司之间的承包经营合同客观上无法继续履行，这一情形属于双方当事人不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，故武昌市政公司因此解除合同应免除责任。
综上，道达尔公司的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费202452元由道达尔石油(武汉)有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 任辉献
审判员 张 炎
审判员 陈 茁
二〇一六年十一月三十日
书记员 华 卉