山东省章丘市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）章民初字第1776号
原告吕素全，男，1966年6月3日出生，汉族，居民，住山东省章丘市。
委托代理人张洪涛，山东誉实律师事务所律师。
委托代理人苗珂，山东誉实律师事务所律师。
被告吕素荣，男，1965年11月4日出生，汉族，居民，住山东省章丘市。
委托代理人于忠，男，1974年10月18日出生，汉族，章丘翔宇法律服务所法律工作者，住山东省章丘市。
委托代理人冯田，男，1984年4月27日出生，汉族，章丘翔宇法律服务所法律工作者，住山东省章丘市。
被告中国联合网络通信有限公司章丘市分公司，住所地山东省章丘市。
负责人韦超然，总经理。
委托代理人王军，山东鲁明律师事务所律师。
委托代理人耿明明，山东鲁明律师事务所律师。
被告中国联合网络通信有限公司山东省分公司，住所地山东省济南市。
负责人霍海峰，总经理。
委托代理人王军，山东鲁明律师事务所律师。
委托代理人耿明明，山东鲁明律师事务所律师。
被告辽宁和鸿盈科通信有限公司，住所地辽宁省沈阳市。
法定代表人郭连庆，董事长。
委托代理人董恒新，男，1974年12月14日，该公司工程部经理，住章丘市。
原告吕素全与被告吕素荣、中国联合网络通信有限公司章丘市分公司（以下简称联通章丘分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月4日受理后依法组成合议庭，并向诸当事人送达了举证通知书，指定举证期限为当事人收到本院案件受理通知书或应诉通知书的次日起至第一次开庭庭审调查结束前。2015年8月4日，本院因司法鉴定裁定本案中止诉讼。案件恢复诉讼后，本院依法追加中国联合网络通信有限公司山东省分公司（以下简称联通山东分公司）、辽宁和鸿盈科通信有限公司（以下简称辽宁和鸿公司）为本案被告参加诉讼。本院于2016年5月16日公开开庭审理了本案。原告吕素全及其委托代理人张洪涛，被告吕素荣的委托代理人于忠、冯田，被告联通章丘分公司、联通山东分公司的共同委托代理人王军、耿明明，被告辽宁和鸿公司的委托代理人董恒新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕素全诉称，2014年10月20日，原告受吕素荣雇佣，为联通章丘分公司在章丘文祖镇三德范南村撤旧线挪杆路工程提供劳务，原告在提供劳务过程中被旧电线杆砸中左腿。吕素荣在向医院支付了医疗费约89203.03元后，只承诺赔偿给原告2万元。原告的妻子和儿子为三级和一级智障残疾人，其生活来源全靠原告的劳务收入，现原告不能再从事重体力劳动。诉讼中，原告吕素全变更诉讼请求，请求判令被告赔偿残疾赔偿金63090元、误工费21600元、护理费6481.85元、住院伙食补助费12000元、营养费30000元、交通费1000元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金5000元共计151171.85元。
被告吕素荣辩称，对此次事故的发生是由原告从事劳务过程中严重违章作业造成，其应当承担事故全部责任。事故发生后被告已经履行了积极救助义务，为其支付医药费9万余元，由原告按责任比例分担。辽宁和鸿公司将该通讯工程发包给无资质的施工队，且从中提取35%的巨额管理费，其应当尽到履行监管职责，应根据其过错承担相应责任。
被告联通章丘分公司、联通山东分公司辩称，联通公司山东境内所有的网络通讯工程已经通过合法途径发包给具有施工资质的辽宁和鸿公司，联通公司在本案中不承担赔偿责任。
被告辽宁和鸿公司辩称，我公司与章丘市明福通讯施工队签订施工合同，要求施工队伍提供在职人员的身份证件、意外保险等，均无原告在列，对原告与吕素荣的关系、是否参与我公司标段的工程存在异议。在施工合同附件中有安全协议，根据施工合同的安全约定，我公司不承担责任。
经审理本院认定：
一、2013年10月，联通山东分公司与辽宁鸿大信源科技有限公司签订《山东联通辽宁鸿大线路维护及大修改造框架合同》及补充协议，合同约定由辽宁鸿大信源科技有限公司根据联通山东分公司的要求，负责联通山东分公司辖区范围内的所有线路维护及大修改造工作。2014年4月18日辽宁鸿大信源科技有限公司经工商部门核准变更登记，企业名称变更为辽宁和鸿盈科通信有限公司，经营范围为信息服务、计算机硬件、网络设备、系统集成等。
二、章丘市明福通讯施工队工商登记为个体工商户，经营范围为通讯线路铺装，负责人登记为张明福，注册成立日期为2005年3月22日，注销时间为2006年2月22日。2014年7月1日，吕素荣以章丘明福通讯施工队委托代理人的名义与辽宁和鸿公司签订《通信工程施工合同》一份，分包辽宁和鸿公司所承包的山东省联通公司本地网线路维护及大修改造工程中的部分施工项目。合同约定，由辽宁和鸿公司对所辖工程及施工队进行宏观管理和统一调度，承包方式为包干承包，承包费包括施工及人员、车辆、施工用工器具、住宿、员工人身保险等工程施工中发生的一切费用，工程材料由辽宁和鸿公司提供，拆旧材料全部上交辽宁和鸿公司，辽宁和鸿公司按工程结算回款税后的35%收取管理费。
三、吕素全与吕素荣系堂兄弟，吕素荣在其从辽宁和鸿公司处分包的联通公司三德范南村拆除旧线杆工程中，雇佣吕素全为其提供劳务。2014年10月20日，吕素全在爬上一根向北倾斜的线杆(无拉线)上剪断钢线(钢线用来挂电缆和光缆)时,钢线剪断后线杆向北倾倒折断,吕素全被砸伤左腿。吕素全伤后当日被吕素荣送至章丘市中医医院急救。吕素荣支付医疗费884.76元。为避免吕素全被截肢，当天吕素荣将吕素全转院至山东省立医院住院治疗。经山东省立医院诊断，主要诊断为吕素全左侧腘动脉损伤，其他诊断为左胫骨平台骨折、左胫骨远端骨折、左踝关节脱位、左根骨骨折、左下肢皮肤脱套伤、左侧胫神经、腓总神经损伤。吕素全于2014年11月14日出院，实际住院24天，吕素荣支付医疗费89203.03元。
四、经原告申请，烟台富运司法鉴定中心受本院委托于2015年9月14日作出烟富司鉴（2015）临鉴第592号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：吕素全左下肢损伤构成十级伤残；吕素全伤后误工时间为180天；吕素全伤后护理期限为75天（住院期间需2人护理，出院后需1人护理）；吕素全伤后营养期限为60日；吕素全后续治疗费可拟定为需人民币12000元左右。吕素全交纳鉴定费1600元。
上述事实，除当事人陈述外，由当事人所提交的山东联通辽宁鸿大线路维护及大修改造框架合同及补充协议、工商登记查询情况材料、通信工程施工合同、住院病案、医疗费用清单等予以证实，经庭审质证，本院予以确认。
当事人对吕素全所受到的损失事实有争议。烟台富运司法鉴定中心受本院委托所作出的法医临床司法鉴定意见，经庭审质证，证据符合法律规定，可以采信。吕素全系在提供提供劳务过程中受伤，其残疾赔偿金可以按照城镇居民人均可支配收入予以计算。吕素荣申请证人出庭作证，证明吕素的日工资为100元，吕素全的误工费可按每日100元计算。吕素荣请求按每年31545元计算护理费符合当地护工的收入水平，本院予以采纳。吕素全请求均按每天500元计算住院伙食补助费、营养费明显偏高，本院酌定其住院伙食补助费、营养费均按每天30元计算。综上，依据司法鉴定意见，本院确认，吕素全因本案事故所受到的损失为：残疾赔偿金63090元、误工费18000元、护理费6481.85元、住院伙食补助费720元、营养费1800元、后续治疗费12000元，本院酌定吕素全的交通费为720元，以上损失共计102811.85元（不含精神损害抚慰金，精神损害抚慰金另行直接确定赔偿数额）。
本院认为，联通山东分公司与辽宁鸿大信源科技有限公司签订的线路维护及大修改造框架合同应为承揽合同，辽宁鸿大信源科技有限公司企业名称变更为辽宁和鸿盈科通信有限公司，本案中联通山东分公司与辽宁和鸿公司之间属承揽合同关系。辽宁和鸿公司具有相应的施工承揽资质，联通山东分公司在本案中无过错，联通山东分公司及其章丘分公司在本案中不承担损害赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。吕素全作为吕素荣的雇员在向吕素荣提供劳务过程中遭受人身损害，雇主吕素荣作为接受劳务的一方不具备相应施工资质和安全生产条件，应当承担赔偿责任。吕素全在提供劳务过程中未尽到一般的安全注意义务，其自身存在过错，对自身的损害应承担一定的责任。本院酌定由吕素荣对吕素全所受到的损失承担70%的民事赔偿责任，赔偿义务人应当按照本院所确定的责任比例予以赔偿，吕素荣已支付的医疗费应从中扣除应由吕素全承担的部分（102811.85元×70%-90087.79×30%），本院酌定精神损害抚慰金赔偿数额为1000元。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，分包人知道或者应当知道接受分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。辽宁和鸿公司将自己承揽的工程分包给已注销的章丘市明福通讯施工队进行施工，实际由吕素荣个人组织施工，且辽宁和鸿公司对所辖工程及施工队进行宏观管理和统一调度，应当承担连带赔偿责任。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，判决如下：
一、被告吕素荣赔偿原告吕素全残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费共计44941.96元。
二、被告吕素荣赔偿原告吕素全精神损害抚慰金1000元。
三、被告辽宁和鸿盈科通信有限公司对上述赔偿承担连带责任。
四、驳回原告吕素全的其它诉讼请求。
上述给付，限自本判决生效之日起10日内履行。
如被告未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2639元，由原告吕素全负担1837元，由吕素荣负担802元；本院委托鉴定费1600元，由原告吕素全负担480元，由吕素荣负担1120元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，交纳上诉案件受理费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。未在上诉期满后7日内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李 舰
人民陪审员 靳奉芹
人民陪审员 韩丽丽
二〇一六年五月十九日
书 记 员 闵倩倩