河北省迁安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0283刑初174号
公诉机关河北省迁安市人民检察院。
被告人杨宝红，男，1972年3月16日出生，汉族，初中文化，群众，迁安市村民委员会委员，户籍所在地及现住址河北省迁安市。2003年10月28日因犯盗窃罪被北京市石景山区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。2006年6月17日刑满释放。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年11月28日被北京市公安局东城分局建国门派出所抓获，2014年12月1日被迁安市公安局刑事拘留，同年12月31日被取保候审。2015年12月30日被迁安市公安局监视居住。现住迁安市。
辩护人李智生，男，1943年11月27日出生，汉族，退休干部，住吉林省长春市朝阳区。
河北省迁安市人民检察院以迁检公刑诉[2016]148号起诉书指控被告人杨宝红犯诈骗罪，于2016年3月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2016年4月12日公开开庭审理了本案。河北省迁安市人民检察院指派检察员王艳祥出庭支持公诉，被告人杨宝红及其辩护人李智生到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省迁安市人民检察院指控，2012年9月至2013年12月期间，被告人杨宝红在担任迁安市马兰庄镇前裴庄村村委期间，利用该村书记裴某1、主任裴某2等人对其的信任，采取冒用本村电工裴某6签名、编造该村水电用料事项等手段，在未实际购买五金电料的情况下，先后从迁安市赵店子镇忠源五金商店、唐山市福星五金电器有限公司、迁安市迁安镇宝路水暖建材料经销处、迁安市迁安镇利兆特五金经销处虚开五金电料发票共7张，骗取该村集体资金合计人民币68600元。现全部赃款已退还该村村委会。
公诉机关就指控的上述事实向法庭提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人杨宝红诈骗公私财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究被告人杨宝红的刑事责任，请依法判处。
被告人杨宝红辩称：其不构成诈骗罪，其行为是与村书记、村书任共同侵占村集体财物，应属于职务侵占行为。当庭未举证。
被告人杨宝红的辩护人提出：被告人杨宝红不构成诈骗罪。其系利用其担任村民委员会委员期间职务上的便利，侵占了集体财产，应认定为职务侵占罪。且主动配合司法机关调查，全部退还侵占款项。请对其从轻处罚。当庭未举证。
经审理查明，2012年9月至2013年12月期间，被告人杨宝红在担任迁安市马兰庄镇前裴庄村村民委员会委员期间，采取冒用本村电工裴某6签名、编造该村水电用料事项等手段，在未实际购买五金电料的情况下，先后从迁安市赵店子镇忠源五金商店、唐山市福星五金电器有限公司、迁安市迁安镇宝路水暖建材料经销处、迁安市迁安镇利兆特五金经销处虚开五金电料发票共7张，经该村党支部书记裴某1、村主任裴某2等人签字后骗领该村集体资金合计人民币68600余元。现全部赃款已退还该村村委会。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、迁安市公安局受案登记表及举报信证实本案的案件来源。
2、北京市公安局东城分局建国门派出所出具的到案经过证实，2014年11月28日被告人杨宝红被北京市公安局东城分局建国门派出所民警抓获。
3、迁安市马兰庄镇农经站明细分类账及记账凭证、代管资金支取凭证、河北省国家税务局通用机打发票、手写电料单证实，2013年10月16日利兆特五金经销处出具三张发票给马兰庄镇前裴庄村委会，金额分别为10000元、10000元、4000元，电料经手人签名为杨宝红，并有该村时任村长裴振国、书记裴某2签字，所附手写电料单有疑似伪造的“裴某6”签字。
4、迁安市马兰庄镇农经站明细分类账及记账凭证、代管资金支取凭证、河北省国家税务局通用机打发票、手写销售清单证实，2013年3月15日唐山市福星五金电器有限公司出具给迁安市前裴庄村电料商品合计金额19800元。2013年7月31日迁安镇宝路水暖建材销售处两张，金额均为9400元。以上三张发票均有经手人杨宝红及裴某2、裴某1签字。
5、河北省国家税务局通用机打发票证实，2012年9月12日迁安市赵店子镇忠源五金商店出具给前裴庄村委会塑料管，总金额为6000元。附有经手人杨宝红及裴某2、裴某1签字。
6、个体工商户营业执照、税务登记证、组织机构代码证、盘点表证实出具虚假发票工商户的基本情况。
7、村级财务开支预算审批表、转账支票存根证实，报销票据68600元支出经逐级审批后由农经站转账支付。
8、杨宝红的信用社卡号为39×××68的客户交易明细对账单、转账支票证实，报销票据62600元分别于2013年8月16日、2013年10月25日以转账支票方式存入该卡内。
9、迁安市马兰庄镇前裴庄村村民委员会证明、现金收据证实，杨宝红报销的（票号为32341873）6000元由裴某1垫付，后挂账于该村。
10、证人裴某1的证言证实，其从2006年至2013年10月任前裴庄村党支部书记，之后任前裴庄村党支部委员。2012年3月选举产生该届村委，杨宝红负责分管民调、卫生工作。村电工是裴某6。
2013年10月16日迁安市迁安镇利兆五金经销处的24000元机打发票上所附销售清单上的“裴某6”签字有伪造嫌疑。发票上“裴某1”的名字是其亲笔签的。村内的签字程序是经手人先签字，然后是电工或裴某7主管村委委员签字，之后就是村主任裴某2签字，最后是他签字。按清单上应该都是杨宝红具体买的，钱也应该是杨宝红给的，村里也肯定把这24000元钱给杨宝红了。上面的发票是他集中签的，杨宝红没和他见过面，更没说过电料的用途，其没见过清单上的电料实物。村里在2012年至2013年没有过电料的大项施工，杨宝红分管民调和卫生，电力上的事是裴某7和裴某6分管和施工，杨宝红不应该购买这些电料。
2013年3月15日唐山市福星五金电器有限公司19800元的电料款发票也是其签的，经手人是杨宝红。当时看到村主任签字了，其也就签了。其没见过这些电料，也不清楚是否真实购买使用了。其从来没让杨宝红变通过票据，更没让杨宝红购买过任何电料。
2013年7月31日迁安镇宝路水暖建材销售处的两张金额分别为9400元共18800元的机打发票也是其集中统一签字时一起签的，经手人是杨宝红，这些管件其也没见过，也没让杨宝红购买过，不清楚是否真实使用过。
2012年9月12日迁安市赵店子镇忠源五金商店的金额为6000元的发票是杨宝红经办的，但是否真实买过其不清楚。所有干部签完字后，杨宝红找会计裴某5要钱，因为裴某5说手里没钱，其本人就先垫付给杨宝红了。
11、证人裴某2的证言证实，其从2009年担任前裴庄村村主任，负责全面工作。村内各项支出都是由经手人在购买物品的发票上签字，然后其签字。电料、水利等方面的开支要有主管或负责人签字，然后找支部书记签字后到会计裴某5处报销。杨宝红在村里负责民调、卫生工作，裴某7负责水电工作。
2013年10月16日迁安市迁安镇利兆特五金经销处24000元的三张机打发票经手人是杨宝红，其看见发票上有裴某6签字也就签了。其没见过杨宝红买过电料。
2013年3月15日唐山市福星五金电器有限公司19800元的电料款发票也是杨宝红找其签的字，其没见过这些电料。
2013年7月31日迁安镇宝路水暖建材料经销处金额9400元、18800元的两张机打发票也是其签的。
2012年9月12日迁安市赵店子镇忠源五金商店金额6000元的发票是杨宝红找裴某1签票时，裴某1说村里没钱就自己给垫付了，后来裴某1找会计报的票。
其中两张9400元、一张19800元、一张6000元的发票上都没有裴某6或裴某7的签字，当时杨宝红说是给村里买的，杨宝红也是村委委员，他没有核实就签字了。
12、证人裴某3的证言证实，杨宝红只负责村里卫生的村委委员，村里农林水电方面是裴某7负责，村里的电工是裴某6。村里水电方面的事归裴某6和裴某7管，电料的票据开支必须要有裴某7和裴某6签字，其从来没见过杨宝红购买过电料和水管。杨宝红用虚开的发票从村里套取现金68600元。
13、证人裴某4的证言证实，他平时在村委会打零工。在杨宝红这届干部期间，村里没有电力和水力方面的工程，杨宝红没给村里买过水管、电料方面的东西。
14、证人裴某5的证言证实，她是前裴庄村村会计。村里电料方面的开支正常情况下首先由经手人在发票上签字，再由电工裴某6或裴某7签字，然后由理财小组长、村主任、村书记签字，这些签字齐全后再报票付款。杨宝红经手的三张合计为24000元的发票是通过马兰庄农经站对公账户一次性转给杨宝红38520元，其中包含杨宝红妻子丁春月支领的苹果款14520元。杨宝红拿着所有人签好字的三张总计38600元的发票找其报销，票上的电料是否真实购买不清楚，钱也是经马兰庄镇农经站转账支付给杨宝红了。迁安市赵店子镇忠源五金商店开具的6000元塑料管发票是裴某1给她的，这6000元钱是裴某1先垫付给杨宝红的，报票款通过农经站转账给裴某1了。杨宝红已经通过杨宝兴将上述68600元退给村委会了。
15、证人裴某6的证言证实，村里购买水电料都是经他和分管村委裴某7购买，本案涉及的虚开的发票均非其本人经手，票上的名字也非其本人所签。
16、证人裴某7的证言证实，其是村里分管水电工作的村委委员。水管等水利电料都是其直接购买，电料方面都是电工裴某6直接购买，都要经其同意。购买水管、电料的发票都要经过其签字，裴某6买的电料由裴某6签字就行了。村里没有别人经手购买水管、电料并开具发票的情况。
17、证人杨某1、全某、吴某、张某的证言均证实：2013年10月中旬，在未发生具体业务情况下，杨某1找到迁安市迁安镇利兆特五金经销处要求虚开24000元的发票，付款单位为马兰庄镇前裴庄村委会，吴丽娟按其要求编写了一份电料清单。杨某1给了该商店1200元税钱。
18、证人任某、徐某的证言证实，迁安市赵店子忠源五金商店经营塑料管。2012年9月12日给前裴庄村委会开的那张6000元的发票，收取了315元的税金。该笔业务实际不存在，系徐某经手办理的。
19、证人刘某、杨某2的证言证实，按杨宝红的要求，杨某2找到宝路水暖建材处的刘某，在未发生实际业务的情况下，虚开两张金额分别为9400合计18800元、付款单位为马兰庄镇前裴庄村委会的发票并收取税金900元或1000元。
20、被告人杨宝红的供述证实，其在2003年6月因盗窃被北京市石景山区人民法院判处有期徒刑三年，2006年6月刑满释放。因涉嫌职务侵占罪于2014年11月28日下午被北京东城分局建国门派出所抓获，关押在东城区看守所，2014年12月1日被押解回迁安看守所羁押。其是迁安市马兰庄镇前裴庄村委会委员，主管民调和卫生工作。2012年至2013年12月，在担任该村村委会委员期间，在没有购买实物的情况下，先后三次开具发票在村集体报销68600元。从村委会报回来的这些钱于2014年11月6日让其兄杨宝兴退还给村委会了。
2013年10月16日，迁安市迁安镇利兆特五金经销处总计24000元的三张机打发票是让杨某1给开的，上面的经手人杨宝红是其亲笔写的，其实没有这笔交易。虚开24000元发票是给税款了，是杨某1替自己垫付的，后来又还给杨某1了，他记得税款不是1200就是1400元。票面上“裴某6”的名字是裴某2让其签的。
2013年3月15日唐山市福星五金电器有限公司电料款合计为19800元的发票是其经手开的。没有真实购买电料，是给付税钱后虚开的发票。
2013年7月31日，迁安镇宝路水暖建材经销处两张金额均为9400元，合计18800元的机打票是其经手开的，也是给付税钱后虚开的发票，实际上没有购买发票上的任何物品。
2012年9月12日，迁安市赵店子镇忠源五金商店金额为6000元的发票是找裴某1报销的。也找商店虚开的发票，没有购买任何东西，这笔钱是裴某1直接给他的。
21、唐山市公安局物证鉴定所笔迹鉴定书证实，2014102JC01中书写的“裴某6”签名为杨宝红书写。
22、迁安市马兰庄镇前裴庄村村民委员会证明及现金收据证实，2014年4月27日杨宝兴代杨宝红退回前裴庄村委会人民币68600元。
23、北京市石景山区人民法院（2003）石刑安字第304号刑事判决书及河北省冀东监狱释放证明书证实，2003年10月28日被告人杨宝红因犯盗窃罪被北京市石景山区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。2006年6月17日刑满释放。
24、被告人杨宝红的户籍证明证实其身份信息。
本院认为，被告人杨宝红诈骗公私财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。河北省迁安市人民检察院指控的罪名成立。被告人杨宝红对其行为性质的辩解不影响对其坦白的认定，可以从轻处罚。被告人杨宝红及其辩护人提出的应认定杨宝红构成职务侵占罪无证据证实，该辩护观点本院不予采纳。被告人杨宝红案发后已退赔被害单位经济损失，可以酌情从轻处罚。辩护人的该辩护观点本院予以采信。本院为保护集体私有财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人杨宝红犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 冯晓林
审判员 赵文路
审判员 王 虹
二〇一六年六月十七日
书记员 刘 芳