北京市顺义区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺民初字第09852号
原告中国第四冶金建设有限责任公司北京分公司，住所地北京市石景山区八角西街61号1号楼328室，组织机构代码：77257425-8。
负责人周海龙，总经理。
委托代理人张军，北京市大地律师事务所律师。
委托代理人张慧子，北京市大地律师事务所律师。
被告北京世桥生物制药有限公司，住所地北京市顺义区北石槽镇中北工业区内，组织机构代码：73767287-2。
法定代表人云穗生，董事长。
委托代理人吴京菁，北京诚英律师事务所律师。
委托代理人梁海涛，男，1977年3月5日出生，该公司职员。
原告中国第四冶金建设有限责任公司北京分公司（以下简称第四冶金公司北京分公司）与被告北京世桥生物制药有限公司（以下简称世桥生物公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法由本院代理审判员棋其格独任审判，公开开庭进行了审理。原告第四冶金公司北京分公司的委托代理人张慧子，被告世桥生物公司的委托代理人吴京菁、梁海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告第四冶金公司北京分公司诉称：2011年10月，原、被告双方经协商达成装饰装修工程施工合同，合同编号10G21-2约定，由原告承建被告综合楼全部工程。包工方式为原告包工、包部分料。施工面积为10280平方米。合同总价款为人民币1879535元。合同签订后，原告依约完成了全部工程。时至今日，被告未能依约履行全部付款任务，尚有余款187953元未付，经原告多次追讨，被告至今借故未付。故起诉请求：1.判令被告给付未付工程款187953元；2.诉讼费用由被告承担。
被告世桥生物公司辩称：一、事实部分。1.2009年6月，被告与总包方北京天源建筑工程有限责任公司签订总包合同，总包范围为被告的生物制剂生产车间项目综合楼、合成车间、危险品库（生物制剂生产车间项目综合楼，危险品库）。其中，综合楼的精装修部分分包给原告，由总包方提供配合服务。2010年12月初，被告与原告签订了两份北京市装饰装修工程施工合同（综合楼装饰工程），一份合同标的为1879535元，一份合同标的为3481972元。合同5.4.3约定，合同约定预付款30%,进度款按照工程进度支付，10%尾款待工程竣工验收合格后按双方约定的方式结清。合同10.2.6约定，被告收到原告提供的竣工结算报告及完整的结算资料后28日内审核确认，按照合同约定向原告支付工程尾款。该工程完工后，原告一直未按照合同约定提交竣工结算报告书及全部结算资料。被告多次催促，一直未果。2011年10月17日，被告实际使用该工程。原告一直未向被告主张剩余款项536150元(187953元+348197元)。截至起诉之日，原告仍未提供竣工结算报告书及资料。2.涉诉工程于2012年12月进行了整体工程结算，因为原告一直未提供竣工结算报告及资料，对于原告分包的综合楼精装修工程，总包方按照500万元进行核算并收取15万元总包配合费。被告已经同总包方结清全部工程价款，其中原告应承担的总包配合费15万元，已经由被告垫付。2013年12月6日，总包方、监理单位、设计单位及被告办理了整体工程竣工验收手续。2013年12月23日，被告取得1260顺竣2013（建）0145号竣工验收备案表。二、理由部分。1.诉争工程于2011年10月完工使用，截至原告起诉之日已经2年5个月，原告在诉讼时效内从未向被告主张过权利，原告的起诉已经超过诉讼时效，原告的诉讼请求应当予以驳回。2.如果法院认为被告需要向原告支付工程款，那么双方约定的支付工程尾款条件并未完成就，且原告未履行提供结算资料的先合同义务，被告有权行使先履行抗辩权，不予支付工程款。在原告的诉讼请求事项中，工程尾款支付的前提性条件是递交竣工结算报告及资料，需要原告自行完成，而不是由被告完成。截至起诉之日原告都未按照合同第5条、第10条约定向被告递交竣工结算报告及资料，造成工程竣工结算不能正常进行，不能支付结算款的后果。3.因双方合同5.3条约定，工程价款可以调整，现原告单方主张的工程款数额，没有事实依据。如果法院认为被告需要向原告继续支付工程款，也应当由原告提交竣工结算报告及资料后，被告审核后，再确定支付工程款的金额。4.如果法院认为被告应当支付原告工程款，那么原告主张的工程款应当扣除被告为其垫付的总包配合费。依据京建经[2002]117号《关于北京市建设工程造价计价办法的通知》规定，分包方在施工现场需要使用总承包提供的水电、道路、脚手架、垂直运输机械等，按有偿服务的原则，总包向分包收取总包服务费，其标准可按分包总造价（不含设备费）的2%，由总分包双方协商议定。由于原告一直未提供竣工结算报告及资料，在被告与总包方结算时，对于原告分包的综合楼精装修工程价款按照500万元进行核算，总包方按照3%的费率收取总包配合费15万元，该费用应当由分包方即原告向总包方支付，现由被告代原告向总包方支付完毕。因此，应当从原告主张的工程款中扣减。综上，被告不同意原告的全部诉讼请求，请求查明事实，驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明：
2010年12月，第四冶金公司北京分公司与世桥生物公司分别签订两份《北京市装饰装修工程施工合同》，约定由第四冶金公司北京分公司承建世桥生物公司的综合楼装饰工程，工程地点位于北京市顺义区北石槽镇中北工业区内，工程内容以图纸及报价预算书为准，承包范围为综合楼全部，承包方式为第四冶金公司北京分公司包工、包部分料，装饰装修施工面积为10280平方米，约定标准为合格，工程价款一份合同为1879535元，另一份合同为3481972元，工程价款可在下列情况时调整：（1）世桥生物公司确认的工程量增减；（2）世桥生物公司确认的设计变更或工程洽商；（3）符合“3.6.1”约定的其他工期顺延条件之一的；（4）双方约定的其他增减或调整；预付款为工程总价的30%，关于工程进度款，第四冶金公司北京分公司应在每月25日向世桥生物公司提交已完工程量报告及相关质量验收记录，世桥生物公司应在3日内会同第四冶金公司北京分公司核实计量并检验工程质量，第四冶金公司北京分公司无故不参加计量及质量验收的，世桥生物公司计量有效并作为工程款支付依据，世桥生物公司逾期未作计量及质量验收的，从第4日起第四冶金公司北京分公司计量有效并作为工程款支付依据，工程进度款付至工程总价90%时停止支付，10%尾款待工程竣工验收合格后按双方约定的方式结清；竣工验收，工程具备竣工验收条件的，第四冶金公司北京分公司应按国家竣工验收的有关规定向世桥生物公司提供竣工验收报告、竣工资料、竣工图纸，世桥生物公司应在收到报告后7日内组织验收，并在验收后28日内书面通知第四冶金公司北京分公司同意或提出修改意见，双方根据修改工程量的多少约定修改期限，第四冶金公司北京分公司应按世桥生物公司意见进行修改并承担因自身原因造成的修改费用；世桥生物公司逾期未组织验收或提出修改意见的，视为工程合格同意验收，应办理竣工结算手续；竣工日期为第四冶金公司北京分公司送交竣工验收报告的日期，需修改后达到竣工验收标准的，竣工日期为修改后提请世桥生物公司验收的日期；工程未经竣工验收或竣工验收未通过的工程，世桥生物公司不得使用，如世桥生物公司强行使用，则视为竣工验收合格，由此发生的质量责任及其他责任均由世桥生物公司承担；竣工结算，竣工报告经世桥生物公司同意后，第四冶金公司北京分公司按国家有关规定或合同约定向世桥生物公司递交竣工结算报告及完整的结算资料，世桥生物公司自收到报告和结算资料之日起28日内进行审核确认，按合同约定向第四冶金公司北京分公司支付工程尾款，同时双方办理工程交接手续，世桥生物公司无正当理由逾期未办理竣工结算的，应承担第四冶金公司北京分公司相应的保管费和利息损失；补充约定，工程中的灯具安装及电路施工，以实际发生量结算，如有应世桥生物公司拆改完成项目，以洽商签证为依据进行结算；合同还约定了其他权利义务。两份合同的工程名称有重复，但是施工范围不同，没有重复。双方签订合同后，第四冶金公司北京分公司开始施工。世桥生物公司针对两份合同陆续向第四冶金公司北京分公司支付90%的工程款，现针对两份合同各尚余10%的款项未予支付。第四冶金公司北京分公司在本案中针对合同标的为1879535元的工程尾款提起诉讼，要求世桥生物公司给付10%工程尾款187953元。
庭审中，第四冶金公司北京分公司提交的证据有：
证据1，施工合同原件一份，证明第四冶金公司北京分公司要求世桥生物公司支付工程款的依据；
证据2，建筑工程竣工质量验收表原件一份，证明工程已经竣工验收完毕，且世桥生物公司已经投入使用；
证据3，工程款支付申请表原件一份，证明第四冶金公司北京分公司于2012年11月26日要求世桥生物公司支付工程尾款；
证据4，马骁的证人证言，证明第四冶金公司北京分公司一直在要求世桥生物公司付款，结算报告等材料均是马骁给付世桥生物公司的，马骁是第四冶金公司北京分公司负责涉诉工程的人员。证人到庭并表示其与第四冶金公司北京分公司是挂靠关系，主要负责涉诉工程的项目管理，第四冶金公司北京分公司的项目经理是吴琼，2012年年底，马骁本人去世桥生物公司递交了尾款申请结算的材料，材料直接给付的世桥生物公司经理林韶辉，因其要开会，没有签字，也没有书面交接手续，马骁将申请表放在了林韶辉办公室，后林韶辉没有再联系过马骁；关于综合楼工程，其在完工后大约一至二个月时向监理公司提交过竣工材料，没有向世桥生物公司提交过竣工材料；工程的总包方与第四冶金公司北京分公司是独立的，也没有关于总包配合费的约定。对于该证人证言，第四冶金公司北京分公司予以认可。
对于第四冶金公司北京分公司提交的证据，世桥生物公司的质证意见如下：证据1真实性认可，证明目的不认可，合同约定的付款条件还未成就；证据2真实性不认可，该表只有第四冶金公司北京分公司单方盖章，验收要有四方盖章，世桥生物公司也未收到过竣工验收表；证据3真实性不认可，世桥生物公司没有收到过第四冶金公司北京分公司的工程款支付申请表；证据4马骁的证人证言不予认可，马骁不是涉诉合同中约定的项目经理，其只是参与工程，并不能完整地证明整个工程的施工过程和验收结算情况，马骁亦表示没有提交给世桥生物公司竣工报告，其称2012年年底提交过结算文件，但无相关证据佐证，世桥生物公司没有收到过，且工程完工后马骁是否还能代表第四冶金公司北京分公司，世桥生物公司没有收到书面文件，故对于该证人证言不认可。
世桥生物公司提交的证据有：
证据1，施工合同原件一份，证明世桥生物公司与第四冶金公司北京分公司于2010年12月签订合同，约定第四冶金公司北京分公司分包世桥生物公司的综合楼装修工程，约定工程价款为1879535元，合同第5条约定，预付款为总价款30%，进度款付至工程总款90%时停止支付，10%尾款待工程竣工验收合格后按双方约定的方式结清，合同第10条约定，世桥生物公司自收到竣工结算报告和结算资料之日起28日内进行审核确认，按合同约定向第四冶金公司北京分公司支付工程尾款，现在双方约定的支付尾款条件并未成就，世桥生物公司行使先履行抗辩权，有权不支付尾款，另外，该工程于2011年12月完工，截止起诉之日已经两年半，在此期间，第四冶金公司北京分公司从未向世桥生物公司索要过尾款，第四冶金公司北京分公司主张已经超过诉讼时效，第四冶金公司北京分公司的诉讼请求应予驳回；
证据2，结算审核报告原件1份，证明第四冶金公司北京分公司分包的工程在2012年12月进行了整体工程结算审核，其中第四冶金公司北京分公司应当向总包单位北京天源建筑工程有限责任公司支付总包配合费为15万元，该费用已由世桥生物公司代为垫付，第四冶金公司北京分公司应当予以返还；
证据3，竣工验收记录复印件一份，证明2013年12月6日，第四冶金公司北京分公司分包的工程进行了竣工验收；
证据4，工程竣工验收备案表复印件一份，证明2013年12月19日，第四冶金公司北京分公司分包的工程完成了竣工验收备案手续。
对于世桥生物公司提交的证据，第四冶金公司北京分公司的质证意见为：证据1真实性认可，该合同是竣工验收整体范围内的，合同没有约定总包配合费；证据2与本案无关，第四冶金公司北京分公司不是与总包方签订的合同；证据3真实性认可，证明包括第四冶金公司北京分公司承包的工程均已经竣工验收完毕；证据4真实性认可，也写明了所需文件已齐备，证明第四冶金公司北京分公司已经将结算材料给付世桥生物公司，竣工验收时间为2013年12月，不存在世桥生物公司主张的诉讼时效问题。
庭审中，世桥生物公司表示涉诉综合楼工程于2011年10月17日投入使用，因第四冶金公司北京分公司一直未提交竣工验收及结算材料，故世桥生物公司与工程总包方北京天源建筑工程有限责任公司结算时，综合楼的装修费用是按照500万元估算的，并替第四冶金公司北京分公司垫付了15万元的总包配合费，另涉诉综合楼装修工程存在减项，不同意按照合同约定价结算。对此，第四冶金公司北京分公司不予认可，并表示涉诉综合楼工程于2011年5月投入使用，第四冶金公司北京分公司已向世桥生物公司提交了竣工及结算材料，多次催款，不存在超过诉讼时效的问题，且第四冶金公司北京分公司是与世桥生物公司签订的合同，合同中没有关于总包配合费的约定，不同意扣除，综合楼装修工程不存在增减项，仍应按合同价结算。经本院释明，世桥生物公司就涉诉综合楼装修工程的工程量不申请评估鉴定。
上述事实，有施工合同、票据、付款申请表、竣工质量验收表、证人证言、支票申请单、结算审核报告、竣工验收记录、工程竣工验收备案表及本院谈话笔录、庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为：
第四冶金公司北京分公司与世桥生物公司签订施工合同，双方之间形成装饰装修合同关系，对此，本院予以确认。根据双方合同约定、竣工验收记录、工程竣工验收备案表及庭审调查情况，涉诉综合楼工程已于2011年投入使用，且2013年12月进行了整体竣工验收，现第四冶金公司北京分公司要求世桥生物公司给付10%的工程尾款，有事实和法律依据，本院予以支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于世桥生物公司应付第四冶金公司北京分公司的具体数额，因世桥生物公司主张涉诉综合楼装修工程有减项，对此第四冶金公司北京分公司不予认可，并表示不存在增减项，世桥生物公司就其主张未提供证据证明，故本院依据第四冶金公司北京分公司认可的以双方合同价格确定世桥生物公司应支付的10%的工程尾款数额，对于第四冶金公司北京分公司主张世桥生物公司给付187953元的诉讼请求，本院不持异议。关于世桥生物公司主张应扣除总包配合费的意见，因第四冶金公司北京分公司不予认可，且双方合同就此无约定，故对于世桥生物公司该意见，本院不予采纳。关于世桥生物公司提出的第四冶金公司北京分公司主张工程尾款的请求已过诉讼时效的意见，因涉诉综合楼工程2013年12月进行的整体竣工验收，双方并未最终结算，故第四冶金公司北京分公司的主张并未超过诉讼时效，对于世桥生物公司该意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告北京世桥生物制药有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中国第四冶金建设有限责任公司北京分公司支付施工款十八万七千九百五十三元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费二千零三十元，由被告北京世桥生物制药有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 棋其格
二〇一四年九月二日
书 记 员 邵 冲