山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）菏民终字第21号
上诉人（原审被告）鄄城森茂化纤有限公司。
法定代表人马玉新，执行董事。
委托代理人孙作收，山东天清律师事务所。
被上诉人（原审原告）孙保芝，女，1962年11月18日出生，汉族，文盲，鄄城森茂化纤有限公司员工。
委托代理人张辉，女，1986年6月13日出生，汉族，鄄城县疾病控制中心工作人员，系孙保芝之女。
委托代理人刘瑞田，山东亘古律师事务所。
上诉人鄄城森茂化纤有限公司因与被上诉人孙保芝工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省鄄城县人民法院（2013）鄄民初字第980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月30日受理后，依法组成合议庭于2014年1月20日公开开庭进行了审理。上诉人鄄城森茂化纤有限公司的委托代理人孙作收，被上诉人孙保芝及其委托代理人张辉、刘瑞田到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告孙保芝一审诉称，2012年12月18日17时左右，原告在鄄城森茂化纤有限公司后纺车间工作中，右臂被机器卡伤。原告先后被送到山东省立医院和菏泽黄河骨科医院治疗，经诊断为右上肢毁损伤并截肢。2013年1月21日，鄄城县人力资源和社会保障局作出鄄人社工认字（2013）第001号认定工伤决定书，认定原告为工伤。经菏泽市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为三级。原告于2013年6月3日向鄄城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会2013年7月4日作出鄄劳人仲案字（2013）第05号裁决书。现请求1、撤销鄄城县劳动人事争议仲裁委员会鄄劳人仲案字（2013）第05号裁决书；2、要求与被告解除劳动关系；3、被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、残疾用具费、停工留薪期间工资、护理费、一次性伤残补助金、伤残津贴、基本养老保险待遇、基本医疗保险和按照国家有关规定缴纳社会保险金，共计750000元。诉讼费用由被告负担。
原审被告鄄城森茂化纤有限公司一审辩称，原告申请撤销鄄城县劳动人事争议仲裁委员会作出的鄄劳人仲案字第（2013）第05号裁决书，没有法律依据；原告请求被告支付基本养老保险待遇、基本医疗保险费、缴纳社会保险金，不属于法院受理范围；原告请求的工伤保险待遇明显过高。被告已为原告两次支付医疗费34663.9元，先后为原告支付7600元的生活费用。请求驳回原告的诉讼请求。
原审法院审理查明，原告于2011年12月到鄄城森茂化纤有限公司工作，约定月工资1700元，双方未签订书面劳动合同，未给原告缴纳社会保险费（包括工伤保险）。2012年11月18日17时许，原告在工作中受伤。原告受伤后在山东省立医院住院治疗，被诊断为：右上肢毁损伤，住院9天，支付医疗费20381元。2012年11月27日，原告转至菏泽黄河骨科医院住院治疗31天，支付医疗费14282元、门诊费24元。原告住院期间医嘱为二级护理，由其女儿张某某陪护（农村居民）。被告为原告垫付医疗费34663元，支付原告现金7600元。2013年1月21日，鄄城县人力资源和社会保障局认定孙保芝为工伤。2013年4月28日，菏泽市劳动能力鉴定委员会对原告劳动功能障碍程度进行了鉴定，并出具了菏劳鉴工字（2013）第204号鉴定书，认定孙保芝劳动功能障碍程度为叁级。生活自理障碍程度为无生活自理障碍，原告支付鉴定费250元、交通费1140.7元、食宿费1110元。原告提交了济南天闻假肢矫形科技开发有限公司出具的证明：装配国产普及型上臂肩离断假肢壹具，价格为28900元、35600元、49800元，该产品的平均使用寿命为3-5年，山东省平均寿命75周岁。2013年6月3日，就工伤待遇原告申请鄄城县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，仲裁委员会作出了鄄劳人仲案字（2013）第05号裁决：1、被申请人支付申请人一次性伤残补助金39100元；2、支付申请人假肢费12000元，以后每四年更换一次，相关费用由被申请人负担；3、被申请人支付申请人12个月的停工留薪期工资20400元（自2012年11月份至2013年10月）；4、被申请人支付申请人交通费1140.7元、食宿费1110元、劳动能力鉴定费250元、医疗费24元、住院期间护理费3600元、伙食补助费507元。以上合计78131.7元，扣减被申请人预先支付申请人住院期间的生活费7600元，被申请人实际应支付申请人人民币70531.7元；5、保留申请人与被申请人的劳动关系，申请人退出工作岗位，被申请人按月支付申请人伤残津贴1360元（1700×80%），直至其年满55周岁，伤残津贴低于当地最低工资标准时，由被申请人补足差额（自2013年11月起）。原告不服，于2013年7月12日诉至原审法院，请求：解除与被告的劳动关系；被告支付原告住院治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、就医所需交通费、食宿费、残疾用具费、停工留薪期间工资、护理费、一次性伤残补助金、伤残津贴、基本养老保险待遇、基本医疗保险和按照国家有关规定缴纳社会保险金共计750000元。诉讼费用由被告负担。原审庭审时，原告提出解除与被告的劳动关系，对被告依法应按月支付的伤残津贴，自愿降低赔偿请求，要求按照五级伤残职工的标准，由被告支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，其他依法应赔偿的项目，仍请求按三级伤残标准赔偿。
另查明，《劳社部发（2001）号文件》第四条规定，农民合同制女职工退休年龄为55周岁。山东省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准中，肩离断假肢费用15000元，使用年限为4年。2013年山东省统计部门公布的上年度农林牧渔业在岗职工年平均工资为32869元。2012年度菏泽市职工月平均工资为2686元。
原审法院认为，原告在为被告提供劳务过程中受伤，经鄄城县人力资源和社会保障局认定为工伤，予以确认。《工伤保险条例》第二条规定：“用工单位应为本单位职工或雇工缴纳工伤保险费”，第六十二条第二款规定：“依照本条例应当参加工伤保险未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤时，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。被告未给原告缴纳工伤保险，原告请求被告支付工伤保险待遇，予以支持。
原告的医疗费有病历相印证，应予认定。护理费按山东省统计部门2013年公布的上年度农林牧渔业在岗职工年平均工资32869元按住院天数二级护理一人计算。住院伙食补助费按国家一般工作人员出发伙食补助为标准，县外每天50元计算。原告提供的交通费1140.7元、食宿费1110元、劳动能力鉴定费250元属必要合理支出，予以支持。原告提交的菏泽市劳动能力鉴定委员会出具的菏劳鉴工字（2013）第204号鉴定书，认定原告劳动功能障碍程度为三级，根据《工伤保险条例》第三十五条第一项规定，孙保芝一次性伤残补助金以本人月工资1700元为标准，计算23个月。原告右上肢截肢，按照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条及《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告停工留薪期按12个月计算。
《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。原告请求按照五级伤残职工解除与被告的劳动关系，由被告支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗费补助金，是对自己实体权利的处分，不违反法律禁止性规定，应予支持。
《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定，工伤职工被鉴定为五级，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人22个月一次性工伤医疗补助金和36个月的一次性伤残就业补助金。工伤职工与用人单位解除或终止劳动合同时，距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。因2012年菏泽市职工月平均工资为2686元，原告的一次性工伤医疗补助金为2686元×22个月=59092元、一次性伤残就业补助金为2686元×36个月=96696元。对原告的一次性伤残就业补助金，因原告1962年11月18日出生，距其法定退休年龄55周岁不足5年，该项费用应减去19339元（96696元×20%）。
《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或就业需要，可以安装假肢，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付，原告请求被告一次性支付假肢费的请求，应予支持。原告系右肩离断假肢，依据《山东省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》规定，肩离断假肢费用15000元，使用年限4年。原告请求假肢费，按山东省人口平均寿命75周岁，每次15000元，4年更换一次计算。原告请求基本养老保险待遇等其他事项，不属于法院受理范围，该请求不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五十五条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条，《工伤保险条例》第二条、第三十二条、第三十五条第一项、第三十六条、第六十二条第二款，《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条，《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，《山东省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》之规定，判决：一、解除原告孙保芝与被告鄄城森茂化纤有限公司的劳动关系；二、被告鄄城森茂化纤有限公司支付原告孙保芝医疗费34687元、一次性伤残补助金39100元、六次假肢费90000元、停工留薪工资20400元（自2012年11月至2013年10月）、交通费1140.7元、食宿费1110元、鉴定费250元、护理费3600元、住院伙食补助费2000元、一次性工伤医疗补助金59092元，一次性伤残就业补助金77357元，共计328736.7元；三、上述第二项内容于本判决生效后10日内付清（被告已为原告垫付的医疗费34663元，已支付原告现金7000元，待履行时一并结算）；四、原告孙保芝的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由被告负担。
上诉人鄄城森茂化纤有限公司不服原审法院判决，向本院上诉称：一、被上诉人构成三级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，应保留劳动关系，由上诉人按月支付被上诉人月工资80%的伤残津贴；二、被上诉人构成三级伤残，停工留薪期为6个月，判决上诉人承担12个月的停工留薪期工资不当；三、支付被上诉人假肢费90000元、被上诉人伙食补费按每天50元计算，没有法律依据。被上诉人提交的部分交通费、食宿费与被上诉人治伤无关，请求依法改判。
被上诉人答辩称服从原判。
本院审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。
本院认为，被上诉人孙保芝因工伤被评定为三级伤残，依法
应享受工伤保险待遇。而本案中用人单位未对劳动者投保工伤保险，相关工伤待遇全部由用人单位支付。孙保芝请求按照五级伤残解除与上诉人的劳动关系，并由上诉人支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，与社会保险经办机构（工伤保险基金）无关，是对其实体权利的处分，不违反法律、法规强制性规定，依法应予准许。
鄄城县劳动人事争议仲裁委员会依据《工伤保险条例》、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》、《山东省职工辅助器具配置管理暂行办法》作出的鄄劳人仲案字（2013）第05号裁决，认定孙保芝停工留薪期为12个月，故孙保芝的停工留薪期可按12个月计算。
山东省《工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》规定，肩离断假肢费用15000元，使用年限4年。孙保芝系右肩离断假肢，可按山东省人口平均寿命75周岁，按4年更换一次，每安装一次假肢费15000元计算。孙保芝右肩断离，损伤严重，原审根据其伤残程度，营养状况以及目前的消费水平，按县外每天50元计算住院伙食补助费，并无不当。上诉人称孙保芝提交的部分交通、食宿费与被上诉人治疗无关，但没有举出与治疗无关的交通、食宿费用，该上诉请求不明，本院不予审理。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人的上诉理由依法不能成立，应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人鄄城森茂化纤有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙富柱
审判员 孙 岩
审判员 刘化忠
二〇一四年二月十二日
书记员 王静娜