内蒙古自治区牙克石市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）牙民初字第2025号
原告（反诉被告）：艾玉岐，男，1947年12月13日出生，汉族，住内蒙古自治区牙克石市。
委托诉讼代理人:李敏冬，牙克石市胜利法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）:肖庆臣，男，1960年3月16日出生，汉族，住内蒙古自治区。
委托诉讼代理人：萨丽娟，内蒙古环通律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司鄂温克旗支公司。
负责人安志刚，经理。
委托代理人陈登峰，法律顾问。
委托代理人李新富，法律顾问。
原告艾玉岐（反诉被告）与被告肖庆臣（反诉原告）、中国人民财产保险股份有限公司鄂温克旗支公司（以下简称人保财险鄂温克支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告艾玉岐（反诉被告）的委托诉讼代理人李敏冬，被告肖庆臣（反诉原告）的委托诉讼代理人萨丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告艾玉岐（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告医疗费36329.58元、误工费37290元、护理费2310元、住院期间伙食补助费2100元、交通费200元，鉴定费800元，10级伤残赔偿金48195元，精神抚慰金3000元，合计103224.58元，肖庆臣已给付32000元，尚欠98224.28元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年10月19日17时50分许，被告肖庆臣（反诉原告）驾驶悬挂×××号铃木牌125型普通二轮摩托车在301国道牙克石路段，与由南向北行驶至1265公里500米处，将前方右侧路边同向行驶的，由原告驾驶的永久牌自行车相刮撞倒地，造成原告受伤，在牙克石市人民医院住院21天。此次事故经牙克石市交警大队认定为被告肖庆臣（反诉原告）负全部责任，原告无责任。
被告肖庆臣（反诉原告）辨称：已向法院提出用药合理性鉴定，鉴定意见为艾玉岐使用脑苷肌肽直射也及静点所需盐水与本次外伤无关，所发生的费用9224.7元不应支持，其他用药为合理用药，予以支持。
被告人保财险鄂温克支公司辨称：答辩意见同质证意见，对内蒙古林业总医院司法鉴定所鉴定意见不认可，但不申请对原告伤残等级重新鉴定。
被告肖庆臣（反诉原告）向本院提出反诉请求:艾玉岐住院期间肖庆臣已经垫付医疗费32000元，此款除保险公司应在医疗费限额内返还给肖庆臣外，艾玉岐应当返还与本次外伤无关的药物脑苷肌肽注射液及静点需盐水发生的费用9224.7元，为维护反诉人的合法权益，请求法院依法支持反诉请求。
原告艾玉岐（反诉被告）辨称：肖庆臣已垫付32000元。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.牙克石市人民医院出院诊断证明书1份、出院通知书1份，内蒙古林业总医院住院病志1份、出（住）院诊断证明书1份（原件当庭退回），证明治疗过程。被告肖庆臣（反诉原告）、人保财险鄂温克支公司对证据的真实性无异议，认为住院天数为20天。该组证据由医疗机构依法出具且被告对其真实性无异议，本院予以采信，认为原告住院时间为20天。2.牙克石市人民医院、内蒙古林业总医院住院费、医疗费票据共10张，合计36786.58元，证明住院发生的费用。被告肖庆臣（反诉原告）对证据的真实性无异议，认为在36329.58元医疗费中，其已垫付32000元，其中的1万元应由保险公司赔付，肖庆臣垫付医疗费32000元是基于医院交付抵押金催款而垫付的，被告认为如果与本次交通事故有关认可，无关的不认可，多出部分应由原告返还，申请对原告用药合理性进行鉴定。被告人保财险鄂温克支公司对证据的真实性无异议，认为应扣除20%医保用药标准后以1万元限额承担。二被告对该组证据的真实性无异议，本院予以采信，认为原告合理医疗费数额应以司法鉴定结论为参照。3交通费票据18张（合计200元），证明发生的交通费。被告肖庆臣（反诉原告）、人保财险鄂温克支公司认可30元。结合被告自认及本地实际情况，本院对该组证据予以部分采信，即对其中30元交通费票据予以采信。4.内蒙古林业总医院司法鉴定所司法鉴定意见书1份，鉴定费发票1张（800元），证明原告受伤后造成10级伤残，发生鉴定费800元。被告肖庆臣（反诉原告）认为由于原告68周岁，伤残赔偿金应按12年计算，为34020元，原告主张过高。被告人保财险鄂温克支公司申请对原告伤残等级重新鉴定，以新的鉴定结论为准。因人保财险鄂温克支公司不办理相关司法鉴定手续，北京天平司法鉴定中心退回鉴定委托，故本院对内蒙古林业总医院司法鉴定所的伤残鉴定予以采信。被告肖庆臣（反诉原告）提供以下证据：内蒙古林业总医院入院预交金存根3份（复印件），收条1份，证明原告住院期间被告肖庆臣（反诉原告）垫付住院医疗费32000元，此款被告保险公司应当返还1万元。原告艾玉岐（反诉被告）对证据的真实性无异议。被告人保财险鄂温克支公司称，对证据的真实性不了解，不发表质证意见。因原告自认，本院对该证据予以采信。2.黑龙江大学司法鉴定所鉴定意见书1份，证实脑苷肌肽注射液及静点所需盐水与本次外伤无关，所发生的费用9224.7元不应支持，原告应返还给被告。原告艾玉岐（反诉被告）对证据的真实性无异议，对证明目的不认可，原告受伤住院用药是医院决定，不是原告决定，这个费用应该由被告承担。被告人保财险鄂温克支公司对证据无异议。该证据由司法鉴定机构依法出具，本院予以采信。2013年10月19日17时许，肖庆臣驾驶×××号铃木牌125型普通二轮摩托车，在301国道牙克石市路段，由南向北行驶至1256公里500米处，将前方右侧路边同向行驶的，由艾玉岐驾驶的自行车挂撞在地，造成艾玉岐、肖庆臣受伤，两车局部损坏的交通事故。艾玉岐因此事故于牙克石市人民医院、内蒙古林业总医院住院治疗合计20日（2013年10月19日至2013年11月8日），产生医疗费36786.58元，住院期间陪护1人。经交警部门认定，肖庆臣负此次事故的全部责任。经艾玉岐委托内蒙古林业总医院司法鉴定中心鉴定，其伤残等级为10级伤残，人保财险鄂温克支公司对该鉴定有异议，经原、被告双方共同选择北京天平司法鉴定中心对原告伤残等级进行重新鉴定，但人保财险鄂温克支公司不办理相关司法鉴定手续，北京天平司法鉴定中心退回此鉴定委托。被告肖庆臣（反诉原告）对原告用药合理性申请鉴定，经原、被告双方共同选择黑龙江大学司法鉴定中心对原告用药合理性进行重新鉴定，鉴定意见为：使用脑苷肌肽注射液及所需盐水与本次外伤无关。艾玉岐住院期间肖庆臣垫付医疗费32000元。
本院认为，被告肖庆臣（反诉原告）驾驶车辆致原告艾玉岐（反诉被告）受伤，经牙克石市公安局交通巡逻警察大队认定肖庆臣负事故的全部责任，艾玉岐无责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”的规定，原告的诉讼请求合理部分予以支持，依法应得到赔偿。肇事车辆在人保财险鄂温克支公司投保了交强险，被保险车辆肇事时在保险合同有效期限内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《交通事故解释》）第十六条”同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿......（四）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，应由被告人保财险鄂温克支公司车机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任限额范围内予以赔偿，不足部分应由被告肖庆臣（反诉原告）予以赔”。关于原告(反诉原告)的各项诉讼请求：1、医疗费36329.58元，经黑龙江大学司法鉴定中心鉴定，其中9224.7元为不合理用药，不予支持，其余27104.88元为合理用药，予以支持。2.误工费，原告主张37290元，原告发生事故时已66周岁，已超过法定退休年龄且未提供误工证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，应由艾玉岐自行承担举证不能的不利后果，不予支持。3.护理费，原告主张2310元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十一条”护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，原告住院治疗20日，医嘱陪护1人。原告的护理费为113.44元/天×20天=2268.8元，超出部分不予支持。4、住院伙食补助费，原告主张2100元，根据《解释》第二十三条第一款”住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，原告的伙食补助费应为100元／天×20天=2000元，超出部分不予支持。5、交通费，原告主张200元，结合被告自认及本地实际情况，本院酌定为30元，超出部分不予支持。6、鉴定费（伤残等级）原告主张800元，为必要合理支出，予以支持。7.残疾赔偿金，原告主张48195元，根据《解释》第二十五条”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，自治区上一年度城镇居民人均可支配收入为30594元，原告2014年定为10级伤残，赔偿年限为13年，赔偿系数为10%，其残疾赔偿金为30594元×13年×10%=39772.2元，超出部分不予支持。8.精神损害抚慰金，原告主张3000元，该请求合理，予以支持。综上，原告艾玉岐（反诉被告）合理损失为74975.88元。原告医疗费27104.88元、住院伙食补助费2000元，合计29104.88元，由人保财险鄂温克支公司在交强险医疗费用赔偿限额内予以赔偿1万元。其余19104.88元，由肖庆臣赔偿。护理费2268.8元、交通费30元、残疾赔偿金39772.2元、精神损害抚慰金3000元，合计45071元，因不超出交强险死亡伤残11万赔偿限额，由人保财险鄂温克支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。鉴定费800元，不属于保险理赔范围，由肖庆臣赔偿。肖庆臣请求艾玉岐返还32000元，艾玉岐对该请求认可，符合《中华人民共和共国民事诉讼法》第一百四十条”原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理”的规定，应予以支持。即由原告艾玉岐（反诉被告）返还被告肖庆臣（反诉原告）为其垫付的32000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司鄂温克旗支公司在交强险医疗费用赔偿限额内原告艾玉岐（反诉被告）医疗费1万元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告艾玉岐（反诉被告）护理费2268.8元、交通费30元、残疾赔偿金39772.2元、精神损害抚慰金3000元。以上合计55071元；
二、被告肖庆臣(反诉原告)赔偿原告艾玉岐（反诉被告）医疗费、住院伙食补助费19104.88元、鉴定费800元，合计19904.88元；
三、原告艾玉岐（反诉被告）返还被告肖庆臣（反诉原告）32000元；
四、驳回原告艾玉岐（反诉被告）的其它诉讼请求。
上述款项于本判决生效后七日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2256元由原告艾玉岐（反诉被告）承担756元，被告肖庆臣（反诉原告）承担1500元。反诉费115元由原告艾玉岐（反诉被告）承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审 判 长 朱兴熠
人民陪审员 李海红
人民陪审员 许志刚
二〇一七年四月十日
书 记 员 郑丕宏