文书内容重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0119民初4970号原告：杨仕平，男，1968年8月11日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：刘小强，重庆尚泽律师事务所律师。原告：重庆金鸿纬科技有限公司，住所地重庆市南川区南平镇兴湖村3社，统一社会信用代码91500119MA5U884K8E。法定代表人：严七三，该公司总经理。委托诉讼代理人：王泽文，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：赵园园，女，系该公司员工。原告杨仕平与被告重庆金鸿纬科技有限公司（以下简称金鸿纬公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨仕平及其委托诉讼代理人刘小强、被告金鸿纬公司的委托诉讼代理人王泽文、赵园园到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨仕平向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系，终止工伤保险关系；2、判令被告支付原告一次性伤残补助金42000元（6000元/月×7个月），一次性医疗补助金12212元（6106元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金36636元（6106元/月×6个月）、停工留薪工资18000元（6000元/月×3个月）、生活津贴6000元、交通费500元、护理费1400元（诉讼中变更为32天×100元＝3200元）、住院伙食补助费700元（诉讼中变更为32天×8元＝256元），医疗费429.5元，鉴定费400元；3、诉讼费用由被告负担。事实和理由：被告于2017年12月5日在被告公司上班时受伤。2018年2月28日经重庆市南川区人力资源和社会保障局认定为工伤。重庆市南川区劳动能力鉴定委员会于2018年5月7日作出鉴定结论书，原告的伤残等级为拾级，无护理依赖。后申请仲裁，裁决被告支付原告工伤保险待遇86344.5元。原告不服，诉至贵院，望判如所请。被告金鸿纬公司辩称，1、被告认为劳动合同的解除时间为2018年5月10日，最迟为2018年5月23日。2、对原告主张的本人工资6000元/月不予认可，应当是仲裁裁决书查明的3385.7元/月，如果原告对3385.7元/月不予认可，则按上年度社平工资5106元的60%计算原告本人工资标准；3、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按上年度社会平均工资5106元/月举行计算；4、原告主张的生活津贴、交通费于法无据，应不予支持；5、对护理费1400元无异议，住院伙食补助费应按8元/天计算32天；6、对于医疗费和鉴定费凭票据由法院依法裁决。经审理查明，原告杨仕平于2017年10月下旬到被告金鸿纬公司参加工作，被告金鸿纬公司未为原告杨仕平缴纳工伤保险。2017年12月5日，原告杨仕平在被告金鸿纬公司上班时不慎受伤，受伤后送到南川区宏仁一医院住院治疗，诊断为左拇指末节开放性粉碎性骨折。原告杨仕平住院治疗32天后出院，住院期间被告金鸿纬公司未安排人员对其进行护理。2018年2月28日重庆市南川区人力资源和社会保障局认定原告杨仕平的受伤属于工伤。2018年5月7日，重庆市南川区劳动能力鉴定委员会鉴定原告杨仕平伤残等级为拾级，无生活自理障碍。原告杨仕平出院后支付了门诊医疗费429.5元和劳动能力鉴定费400元。被告金鸿纬公司向原告杨仕平发放了2017年11月（含11月）前上班25天的工资4281.82元和12月上班3天的工资420元。原告杨仕平出院后一直未回被告金鸿纬公司上班。2018年5月10日，原告杨仕平对其与被告金鸿纬公司之间的工伤保险待遇争议向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会2018年6月14日作出南川劳人仲案字[2018]第214号《仲裁裁决书》，仲裁裁决：1、原告杨仕平与被告金鸿纬公司于2018年5月23日解除劳动关系，终止工伤保险关系；2、被告金鸿纬公司支付原告杨仕平一次性伤残补助金23695.7元（3385.1元/月×7个月），一次性医疗补助金12212元（6106元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金36636元（6106元/月×6个月）、停工留薪工资10155.3元（3385.1元/月×3个月）；3、被告金鸿纬公司支付原告杨仕平门诊医疗费429.5元、护理费2560元（80元/天×32天）、住院伙食补助费256元（8元/天×32天），劳动能力鉴定费400元。原告杨仕平对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。另查明，重庆市2016年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为67386元（即5616元/月）。重庆市2017年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为73272元（即6106元/月）。诉讼中，原、被告确认双方于2018年5月10日解除劳动关系、终止工伤保险关系。原告杨仕平将护理费变更为3200元（32天×100元/天）、住院伙食补助费变更为256元（32天×8元/天），本人工资标准变更为4281.82元/月。被告金鸿纬公司认为原告杨仕平的本人工资应按照按上年度社平工资5106元的60%进行计算。上述事实，有原告杨仕平提交的南川劳人仲案（2018）第214号《仲裁裁决书》、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、住院病历、门诊医疗费发票、鉴定费发票、原告的建设银行银行卡客户交易明细清单以及原、被告的陈述等证据在案，并经庭审质证核实，可以作为证明本案事实的证据。本院认为，原告杨仕平因工受伤，依法应当享受工伤保险待遇。由于被告金鸿纬公司没有为原告杨仕平参加工伤保险，因此原告杨仕平享受的工伤保险待遇依法应当由被告金鸿纬公司承担。对于原、被告在诉讼中一致确认双方于2018年5月10日解除劳动关系、终止工伤保险关系的意见，不违反法律规定，本院依法予以认定。对于南川劳人仲案（2017）第214号《仲裁裁决书》中裁决的一次性医疗补助金12212元（6106元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金36636元（6106元/月×6个月）、住院伙食补助费256元（8元/天×32天）、门诊医疗费429.5元、鉴定费400元，由于原告杨仕平在诉讼中无异议，同时被告亦未提起诉讼，因此本院不予评议，依法予以确认。关于原告杨仕平本人工资标准问题，原告提出应按6000元/月（诉讼中变更为按4281.82元/月）作为本人工资的计发基数的意见，由于该意见于法无据，因此本院依法不予采纳；根据原告杨仕平受伤前的上班天数和工资领取情况（11月前上班25天工资4281.82元和12月上班3天工资420元），依法计算原告杨仕平受伤前的日平均工资为155.64元[（4281.82元÷25＋420÷3）÷2]，因此原告杨仕平受伤前的月平均工资为3385.17元（155.64元/天×21.75），故，原告杨仕平的一次性伤残补助金为23696.19元（3385.17元×7个月）、停工留薪期工资为10155.51元（3385.17元×3个月）。关于生活津贴问题，按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，劳动者只有在进行劳动能力鉴定期间因用人单位停发停工留薪期待遇且因工伤不能从事工作的情况下才由用人单位按月发放生活津贴。由于本案对原告杨仕平主张的停工留薪期工资已经予以支持，因此其主张生活津贴，于法无据，本院不予采纳。关于护理费问题，由于被告金鸿纬公司在原告杨仕平住院32天期间未安排人护理，因此被告金鸿纬公司依法应当支付护理费，其标准按照80元/天计算，其护理费为2560元（80元/天×32天）。关于交通费问题，由于原告杨仕平受伤后并未在南川区以外进行治疗、工伤认定和劳动能力鉴定，因此其主张的交通费于法无据，本院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第三十二条、第三十六条之规定，判决如下：一、原告杨仕平与被告重庆金鸿纬科技有限公司于2018年5月10日解除劳动关系，终止工伤保险关系；二、被告重庆金鸿纬科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨仕平一次性医疗补助金12212元（6106元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金36636元（6106元/月×6个月）、一次性伤残补助金为23696.19元（3385.17元×7个月）、住院伙食补助费256元（8元/天×32天）、护理费2560元（80元/天×32天；）、停工留薪期工资10155.51元（3385.17元×3个月）、门诊医疗费429.5元、鉴定费400元，共计86345.2元。三、驳回原告杨仕平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告杨仕平已预交），由被告重庆金鸿纬科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员  骆云伟二〇一八年八月九日书记员  杨建菲