广东省江门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）江中法刑一初字第61号
公诉机关广东省江门市人民检察院。
被告人黄均明（绰号“四眼仔”），男，于广东省江门市，公民身份号码×××731X，汉族，文化程度初中，农民，户籍所在地江门市蓬江区,暂住江门市江海区。因犯容留他人吸毒罪于2012年12月6日被江门市江海区人民法院判处拘役5个月，并处罚金人民币2000元，同年12月19日刑满释放。因本案于2014年8月17日被拘传至次日，因吸毒于同年8月18日被行政拘留十五日，同年8月21日被强制隔离戒毒，同年3月3日因本案被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于江门市看守所。
辩护人甘明达、赵永庆，系广东华法（江门）律师事务所律师。
广东省江门市人民检察院以江检公一刑诉〔2015〕65号起诉书指控被告人黄均明犯贩卖毒品罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月5日公开开庭审理了本案。广东省江门市人民检察院指派检察员马雪梅出庭支持公诉，被告人黄均明及其辩护人甘明达、赵永庆到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省江门市人民检察院指控：
一、2014年7月6日13时许，被告人黄均明在江门市蓬江区美景里61号楼下，以人民币100元的价格将1小包重约1克的毒品冰毒（甲基苯丙胺）贩卖给吸毒人员胡某。
二、2014年8月16日19时许，被告人黄均明在江门市江海区东海路2号楼下，以人民币400元的价格将1小包净重4.1克的毒品冰毒贩卖给吸毒人员陈某。
三、2014年8月17日，公安人员在江门市蓬江区跃进路66号楼下抓获被告人黄均明，当场从其身上搜获共计净重80.3克的毒品冰毒（其中净重28.6克、19.4克的2包冰毒，甲基苯丙胺含量分别是78.0%和79.8%），随后在黄均明位于江门市江海区东海路2号202房的出租屋内查获净重0.6克的毒品冰毒1小袋；在黄均明女友黄某位于江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房的出租屋内查获净重25.9克的毒品冰毒和净重0.9克的毒品氯胺酮。
综上，被告人黄均明共贩卖毒品甲基苯丙胺111.9克。
为证实指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了现场勘查笔录及照片，鉴定意见，证人证言，相关书证，被告人黄均明的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人黄均明无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人黄均明犯罪后如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处，并建议判处被告人黄均明有期徒刑十五年或者无期徒刑，并处没收财产。
被告人黄均明对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其仅贩卖了冰毒5.1克，公安人员从其身上及江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房的出租屋内、江门市江海区东海路2号202房的出租屋内查获的其他毒品其并没有用于贩卖。
被告人黄均明的辩护人提出：1.公诉机关指控被告人黄均明贩卖毒品甲基苯丙胺的数量为111.9克，主要是根据江门市公安司法鉴定中心出具的四份鉴定意见，但该鉴定意见的检材与扣押清单所列可疑毒品存在不一致，证据存在不同程度的问题，公诉机关指控黄均明的毒品犯罪数量不清；2.被告人黄均明贩卖毒品的数量为5.1克，公安人员查获的其他甲基苯丙胺106.8克为黄均明及其女朋友吸食所用，该部分毒品不应计入黄均明贩卖毒品的数量，对该部分毒品应定性为非法持有毒品，即使被告人黄均明构成贩卖毒品罪，但是查获的冰毒106.8克未实际贩卖，属于犯罪未遂；3.本案中侦查机关只针对数量较大的两项检材作出含量鉴定，对查获的其他毒品并未作含量鉴定，法庭在量刑时应予考虑从轻处罚；4.本案大部分毒品被侦查机关当场查获，未流入社会，依法可酌定从轻处罚；5.被告人黄均明到案后如实供述自己罪行，悔罪态度明显，且黄均明系以贩养吸，可对其从轻处罚。综上，请求法庭对黄均明从轻处罚。
经审理查明，2014年7月6日13时许，吸毒人员胡某通过电话向被告人黄均明联系购买人民币100元的冰毒，被告人黄均明驾驶摩托车去到江门市蓬江区美景里61号楼下，以人民币100元的价格将1小包重约1克的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给胡某。同年8月16日19时许，吸毒人员陈某通过电话向被告人黄均明联系购买人民币400元的冰毒，被告人黄均明在江门市江海区东海路2号楼下以人民币400元的价格将甲基苯丙胺4.1克贩卖给陈某。次日，公安人员将陈某抓获并当场从其身上查获上述甲基苯丙胺4.1克。
2014年8月17日，公安人员在江门市蓬江区跃进路66号楼下抓获被告人黄均明，并当场从其身上搜获含甲基苯丙胺成分的白色晶体75.5克（其中净重28.4克、16.9克的2包甲基苯丙胺含量分别是78.0%和79.8%）、红色晶体4克、红色药片0.8克。随后，公安人员在黄均明位于江门市江海区东海路2号2幢202房的出租屋内查获含甲基苯丙胺成分的白色晶体0.6克；在黄均明女朋友黄某位于江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房的出租屋内查获含甲基苯丙胺成分的白色晶体14克、红色粉末掺杂白色晶体1克、红色粉末1.9克，含氯胺酮成分的白色晶体0.9克。
综上，被告人黄均明共贩卖毒品甲基苯丙胺102.9克及氯胺酮0.9克。
上述事实，有公诉机关提交并经本院庭审质证的下列证据所证实：
（一）物证、书证
1.公安机关出具的《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押清单》证实，公安人员依法从江门市江海区东海路2号2栋202房搜获并扣押了白色透明块状物1小包，重约0.78克。从江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房搜获并扣押了白色透明块状物1小包、重约0.59克；红色粉末2小包，分别重约0.78克、0.56克；红色粉末1瓶，重约11.82克；白色粉末1小包，重约1.11克；白色透明块状物2瓶，分别重约46.34克、19.61克；红色圆形粒状物2粒；白色透明块状物1包，重约5.26克；白色透明粒状物1瓶，重约15.69克。从被告人黄均明身上搜获并扣押了毒资人民币400元；白色透明块状物4包，分别重约30.1克、17.93克、10.92克、9.48克；白色透明块状物2瓶，分别重约18.48克、23.76克；红色晶状体1瓶，重约17.58克；红色圆形粒状物11粒。从陈某处扣押白色晶体状物1包，重约5克。被告人黄均明对上述地点及上述被查获的毒品、毒资均进行了指认，陈某对被扣押的毒品进行了指认。
2.公安机关提取的手机通话记录证实被告人黄均明使用的手机号码136××××2000于2014年7月6日13时21分与胡某使用的手机号码137××××0034发生通话，2014年8月16日19时43分及20时26分与陈某使用的手机号码133××××5212发生通话，与黄均明的供述及胡某、陈某的证言相互印证。
3.公安机关出具的《抓获经过》证实被告人黄均明于2014年8月17日被公安人员在江门市蓬江区跃进路66号楼下抓获，无自首、立功等情节。
4.公安机关出具的户籍资料证实被告人黄均明身份情况及其犯罪时已年满十八周岁。
5.江门市江海区人民法院作出的（2012）江海法刑初字第220号刑事判决书及江门市看守所出具的江看刑释字〔2012〕755号释放证明书证实，被告人黄均明因犯容留他人吸毒罪于2012年12月6日被该院判处拘役5个月，并处罚金人民币2000元。2012年12月19日刑满释放。
（二）勘验、检查笔录
公安机关出具的现场勘查笔录及照片证实，公安机关于2014年8月17日对位于江门市江海区东海路2号幢楼下现场进行勘查，现场未见有价值的痕迹物证。
（三）鉴定意见
1.广东省江门市公安司法鉴定中心作出的江公司鉴（理化）字〔2014〕944号《理化检验鉴定报告》证实，公安人员从江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房查获的白色晶体净重分别为4.1克、4.9克、4.8克、9.2克，红色粉末净重1.9克，红色粉末掺杂白色晶体净重1.0克，均检出甲基苯丙胺成分，白色晶体净重0.9克，检出氯胺酮成分。
2.广东省江门市公安司法鉴定中心作出的江公司鉴（理化）字〔2014〕945号《理化检验鉴定报告》证实，公安人员从江门市江海区东海路2号2幢202房查获的白色晶体净重0.6克，检出甲基苯丙胺成分。
3.广东省江门市公安司法鉴定中心作出的江公司鉴（理化）字〔2014〕947号《理化检验鉴定报告》证实，公安人员从陈某处查获的白色晶体净重4.1克，检出甲基苯丙胺成分。
4.广东省江门市公安司法鉴定中心作出的江公司鉴（理化）字〔2014〕948号、江公司鉴（理化）字〔2015〕1327号《理化检验鉴定报告》证实，公安人员从黄均明身上查获白色晶体分别净重16.9克、6.2克、9.0克、28.4克、9.8克、5.2克，红色晶体净重4.0克、红色药片净重0.8克，均检出甲基苯丙胺成分。其中净重16.9克和28.4克的白色晶体中甲基苯丙胺成分含量分别为78.0%和79.8%。
（四）证人证言
1.证人黄某的证言及辨认笔录证实：我于2014年7月6日租住江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房。黄均明是我的朋友，经常帮我儿子购买尿片及奶粉，有时还给钱我用，帮我交付一半的房租。有时别人给黄均明打电话联系购买毒品，黄均明就会将对方约到我住处楼下，然后从身上拿出冰毒让我拿下去帮他交给对方。对方有时会给钱我，我回到房间后就将钱交给黄均明。我一共帮黄均明交易过冰毒五六次左右，每次的交易数量都不是固定的，一共交易约10克左右。2014年8月17日当天，我在上述住处被公安人员抓获，公安人员从我住处的桌面上搜出了一批毒品，这些毒品是黄均明放在那里的。经辨认照片，黄某辨认出被告人黄均明。
2.证人胡某的证言及辨认笔录证实：我是吸毒人员。2014年7月6日13时许，我用号码为137××××0034的手机拨打黄均明号码为136××××2000的手机，联系购买100元冰毒，并叫他将毒品送到江门市蓬江区美景里61号楼下。约15分钟后，黄均明驾驶摩托车来到江门市蓬江区美景里61号楼下将一小包冰毒交给我，该冰毒是用透明塑料袋包装的，重约1克。我支付了对方100元。经辨认照片，胡某辨认出黄均明，并对黄均明向其贩卖毒品的地点江门市蓬江区美景里61号楼下进行了指认。
3.证人陈某的证言及辨认笔录证实：我是吸毒人员。2014年8月16日17时许，我打电话给黄均明联系购买400元冰毒，黄均明叫我到他住的地方楼下拿货，我到黄均明住处楼下后打电话给黄，10多分钟后，黄均明下楼来，我将400元交给他，他拿出一小包冰毒交给我，交易完成后双方离开现场。我的电话号码是133××××5212，黄均明的电话号码是136××××2000。经辨认照片，陈某辨认出黄均明，并对毒品交易地点江门市江海区东海路2号2幢楼下进行了指认。
（五）被告人供述及辩解
被告人黄均明的供述及辩解、辨认笔录和照片证实：我于2013年12月开始吸食冰毒，并于2014年4月开始吸食氯胺酮。我曾多次在江门市江海区东海路2号2幢楼下和江门市××区美景里贩卖冰毒给他人。2014年7月6日13时许，胡某对我说她要买一些冰毒，并让我到她家中交易，我去到她位于江门市××区美景里的家之后，将重约1克的冰毒交给了胡某，胡某支付我100元。2014年8月16日19时许，陈某打电话向我购买毒品，我让他到江门市江海区东海路2号附近交易。当天20时许，陈某打电话说他到了，我走下楼找到对方，对方说要买5克冰毒，我将5克冰毒交给对方，对方支付400元。2014年8月17日，公安人员在江门市蓬江区跃进路66号楼下将我抓获，并当场从我身上搜出约80克的冰毒、11粒麻古。随后，公安人员在我位于江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房的桌面上搜出了重约15克的冰毒及重约4克的麻古；在我位于江门市江海区东海路2号2幢202的房间内搜出重约1克的冰毒。上述毒品都是由我向“老张”购买的，我购买的毒品一部分自己吸食，一部分用于贩卖，带毒品在身上是为了方便随时卖给他人。我的电话号码是136××××2000。经辨认照片，黄均明辨认出陈某、黄丽玲、胡某，并对贩卖毒品的地点、藏匿毒品的地点、被查获的毒品、贩卖给陈某的毒品进行了指认。
综上证据，被告人黄均明到案后对贩卖毒品给胡某、陈某以及携带毒品于身、藏匿毒品于江门市江海区东海路2号2幢202房、江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房的事实供认不讳，关于贩卖毒品的供述与购毒人员胡某、陈某的证言相互印证，且有双方电话通话记录佐证，贩卖给陈某的冰毒亦被公安人员现场起获，足以认定黄均明向胡某、陈某贩卖毒品冰毒的事实；关于随身携带毒品及藏匿毒品于上述二地点的供述，与侦查机关搜查、扣押毒品所示情况相符，并有现场起获的毒品、现场物证照片、鉴定意见等证据在案佐证，证人黄某亦证实藏匿于江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房内的毒品系黄均明所有，足以认定侦查机关起获的涉案毒品为黄均明所有。以上证据确实、充分，本院予以确认。
对被告人黄均明及其辩护人所提辩解、辩护意见，经查：1.关于被告人黄均明贩卖毒品数量的认定。（1）公安机关从被告人黄均明的女朋友黄某位于江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房的出租屋内查获疑似毒品冰毒及麻古一批，并出具扣押清单编号1至10予以扣押，所列扣押的可疑毒品经称量后经被告人黄均明签名确认，侦查机关扣押行为合法有效。但侦查机关在送检过程中，侦查人员将部分毒品混合送检，致鉴定意见的检材与扣押清单所示的物证无法对应。侦查机关于2015年8月19日出具的《情况说明》中载明该扣押清单中的编号6、10的可疑毒品混合后送检，但于2015年11月27日出具的《关于黄均明贩卖毒品案毒品送检情况说明》中又改称编号6可疑毒品与编号1可疑毒品混合送检的，编号10的可疑毒品是单独送检。侦查机关出具的上述两份情况说明前后存在矛盾，难以对扣押清单中编号1、6、10的可疑毒品的送检情况作出合理说明，对该部分毒品数量不予认定，故江门市公安司法鉴定中心出具的江公司鉴（理化）字〔2014〕944号理化检验鉴定报告中的04201409440001号对应的白色晶体4.1克、04201409440003号检材对应的白色晶体4.9克，应予排除。对于该扣押清单中编号为2、3的可疑毒品、编号为4、8的可疑毒品虽混合送检，但编号2与编号3可疑毒品、编号4与编号8可疑毒品在外观、性状相似，被告人黄均明亦供述侦查机关扣押的所有可疑物品均为毒品，公安机关经检验鉴定亦证实其含有甲基苯丙胺成分，对于该两份混合送检物的证据效力应予确认。对于鉴定意见中的其他检材，侦查机关出具的情况说明均能清晰载明其与扣押清单中的可疑毒品的对应关系，检材的来源、取得、保管、送检符合法律、有关规定，且与扣押清单记载的内容相符，本院予以确认。故侦查机关从江门市蓬江区跃进路66号4楼1号房内查获含甲基苯丙胺成分的白色晶体14克、红色粉末掺杂白色晶体1克、红色粉末1.9克，含氯胺酮成分的白色晶体0.9克；（2）公安人员在黄均明身上搜获含甲基苯丙胺成分的白色晶体75.5克、红色晶体4克、红色药片0.8克；（3）公安人员在黄均明位于江门市江海区东海路2号2幢202房的出租屋内查获含甲基苯丙胺成分的白色晶体0.6克。综上，侦查机关共查获黄均明所有的含甲基苯丙胺成分的毒品97.8克、含氯胺酮成分的毒品0.9克。被告人黄均明分别贩卖1克、4.1克甲基苯丙胺给吸毒人员胡某、陈某，根据法律的有关规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，其贩卖毒品的数量应以能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定，故黄均明贩卖毒品的数量为含甲基苯丙胺成分的毒品102.9克、含氯胺酮成分的毒品0.9克。被告人及其辩护人所提鉴定意见的检材与扣押清单所载扣押物品内容完全不能对应以及所扣押的毒品不应计入被告人贩卖毒品的数量的辩解、辩护意见，理据不足，本院不予采纳。2.关于涉案毒品的含量鉴定问题。根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款之规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。侦查机关未对本案查获的全部毒品进行含量鉴定，并不影响本案毒品数量的认定，被告人黄均明被查获的大部分毒品均呈晶体状，其中数量较大的两包含量分别为78.0%和79.8%，毒品含量较高，应作为量刑考虑的依据，辩护人所提侦查机关未对全案毒品进行含量鉴定即应对被告人从轻处罚的辩护意见并无法律依据，本院不予采纳。3.辩护人所提被告人黄均明到案后如实供述自己罪行，悔罪态度明显，且存在以贩养吸情节等辩护意见，经查证属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人黄均明无视国家法律，贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄均明到案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，但对被告人黄均明贩卖毒品的数量指控有误，本院依法予以纠正；公诉机关所提量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人及其辩护人所提辩解、辩护意见中符合事实及法律规定部分，本院予以采纳，其余意见不予采纳。被告人黄均明因本案被拘传羁押的期间二日应折抵刑期二日。综上，根据本案的犯罪事实、犯罪的性质、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄均明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月3日起至2030年2月28日止。）
二、公安机关扣押的含甲基苯丙胺成分的毒品110.9克、含氯胺酮成分的毒品0.9克，由扣押机关予以没收、销毁；扣押的被告人黄均明持有的人民币400元，系犯罪所得，由扣押机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴健青
代理审判员 翁儒科
代理审判员 黄凤珍
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 何健荣
梁惠娟