广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）佛城法民一初字第992号
原告黄敬东，男，汉族，1971年10月8日出生。
委托代理人黄杨辉，广东昊法律师事务所律师。
被告颜幸福，男，汉族，1971年3月21日出生。
被告黄丽娟，女，汉族，1970年7月18日出生。
两被告共同委托代理人徐隆忠，广东龙浩律师事务所律师。
被告吴恩平，男，汉族，1979年5月1日出生。
原告黄敬东诉被告颜幸福、黄丽娟、吴恩平合伙协议纠纷一案，广东省佛山市南海区人民法院立案受理后，认为被告颜幸福、黄丽娟提出的管辖权异议成立，裁定将本案移送本院审理。本院受理后，因本案必须以另一案的审理结果为依据而裁定中止审理。后中止诉讼的原因消除，本案恢复诉讼。本案依法适用普通程序，由助理审判员林波担任审判长，与审判员李舒啸、人民陪审员梁钰萍组成合议庭，并先后于2013年12月10日和2014年11月24日两次公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人，被告颜幸福、黄丽娟的共同委托代理人到庭参加了诉讼，被告吴恩平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告颜幸福、吴恩平共同经营“佛山市南海四通网络有限公司六分店”（以下简称网吧）。2011年3月6日，被告颜幸福与吴恩平签订《网吧全权委托书》，由被告吴恩平“全权负责网吧经营中的法定义务、承担相应法律责任”，“无限期负责网吧的经营、管理以及所有财产支配”。由于网吧经营不善，严重拖欠房租、水电费、配套费等费用，被告颜幸福、吴恩平无法维持网吧正常经营的资金需求，而原告对经营网吧有丰富的管理经验，于是两被告找原告注资网吧以维持网吧的正常运作，并由原告负责网吧的日常经营。2011年8月12日，原告和被告吴恩平签订了《佛山南海网吧合作协议》及补充协议（由于签订合同时被告颜幸福出差，故未在上述协议上签字），合作协议约定：被告颜幸福、吴恩平负责网吧牌照落实，负责网吧装修，办理消防手续；原告以出资额250000元整占有网吧17%的股份，负责网吧的日常管理、人员招聘等。补充协议约定原告签订合作协议三日内先期投入100000元整，另外150000元视中山网吧牌照落实情况而定，一旦中山网吧牌照落实，原告需再向被告颜幸福、吴恩平支付现金150000元；如中山网吧牌照在落实期间或无法落实，原告自动变为向被告颜幸福、吴恩平出资额250000元，占有网吧17%的股份（即若中山网吧牌照无法落实，则原告先期支付的100000元即享有出资额250000元，而无需再向被告颜幸福、吴恩平支付150000元，占有网吧17%的股份）。合同签订后，原告向被告颜幸福、吴恩平支付了100000元出资，原告已经按照合同的约定支付了全部出资。此后，由于中山网吧牌照无法落实，原告无须再支付150000元即享有网吧17%的股权，并依约对网吧进行了日常管理。2011年11月15日，被告颜幸福、吴恩平背着原告又与黄某签订《网吧转让协议》，将网吧以人民币1880000元转让给黄某。原告要求被告颜幸福、吴恩平支付转让款的17%给原告，但遭到拒绝。被告颜幸福、黄丽娟是夫妻关系，双方应以共同财产承担责任。请求法院判令：一、三被告共同向原告支付转让佛山市南海四通网络有限公司六分店所得的1880000元的17%即319600元和利息（按中国人民银行同期贷款利率计算，从起诉日起计至判决生效日止）；二、三被告承担诉讼费用。在第一次庭审中，原告变更诉讼请求为终止原、被告签订的佛山南海网吧合作协议、佛山南海网吧合作协议补充，被告向原告退还投资款10万元及违约金25万元。第二次庭审前，原告又申请变更诉讼请求及追加被告，本院不予受理。鉴于原告诉讼请求多变，本院确定以原告第一次庭审中明确的诉讼请求为准。
被告颜幸福、黄丽娟共同辩称：被告颜幸福不是涉案网吧的合伙人，与原告没有合作关系，其只是网吧的登记负责人，其在转让协议上签名是应受让方要求签名，是以登记负责人身份签名而非以股东身份。因被告颜幸福、黄丽娟夫妻关系而把黄丽娟列为被告是没有法律依据。没证据证明原告占有涉案网吧17%股份，也没有证据证明原告已经向六分店投资25万元。法院已经在另案（2012）佛城法民二初字第2580号案中释明转让协议为无效协议，该案尚在审理中，原告以该协议主张权利无根据。即使转让协议有效，原告只能与其他合伙人或股东对六分店网吧清算后，若有盈余才可主张财产分配，而六分店股东除原告、吴恩平外还有谢某、汤某、周某、谭某、余某等人，在股东未对网吧清算前就起诉要求分配缺乏事实依据。请法庭依法驳回原告诉请。
原告于第一次庭审中提交了被告吴恩平的书面答辩意见，内容为：吴恩平与颜幸福共同经营“佛山市南海四通网络有限公司六分店”。2011年3月6日颜幸福和吴恩平签订《网吧全权委托书》，由吴恩平“全权负责网吧经营中的法定义务、承担相应法律责任”，“无限期负责网吧的经营、管理以及所有财产支配”。经过吴恩平、颜幸福与原告的充分协商，2011年8月12日吴恩平与原告签订了《佛山南海网吧合作协议》及《佛山南海网吧合作协议补充》，并收取原告的投资款100000元。由于合同签订时颜幸福正在出差，故他没有在上述协议上签名，但签订上述协议时颜幸福是知晓协议内容并且认可的，并同意由吴恩平收取投资款。上述协议签订后，原告即进入“佛山市南海四通网络有限公司六分店”进行管理、收取经营所得、支付网吧各项支出，并按照颜幸福的要求将网吧部分收入分多次存入颜幸福的农业银行账户，账号6228481463678095810（9月2日存入3000元，9月4日存入3000元，9月10日存入8000元，10月3日存入1500元）。9月12日，颜幸福到网吧领取现金1200元。由于原告经营得好，网吧在原告管理下渐渐起色。但由于股东之间的矛盾、颜幸福及吴恩平多次从网吧拿钱，使得网吧不能正常经营，原告愤而退出网吧管理。2011年11月15日，颜幸福和吴恩平背着原告与黄某签订《网吧转让协议》，将网吧以人民币1880000元转让给黄某，网吧转让时未通知原告。综上所述，原告起诉状陈述的事情经过是真实的，本人愿意承担相应的责任。
诉讼中，原告提交了以下证据材料：
1、原告身份证，被告身份资料。拟证明原、被告的诉讼主体资格。
2、企业登记资料、网络文化经营许可证。拟证明涉案网吧获得经营许可资格。
3、中山市网吧牌照合作协议、收据。拟证明原告、被告颜幸福早前就认识，双方签订合作协议，存在合作关系。
4、网吧全权委托书。拟证明被告颜幸福、吴恩平为经营便利，由被告颜幸福向被告吴恩平出具委托书，委托吴恩平全权负责网吧经营管理及财产支配，证明两被告合作经营网吧的事实。
5、佛山南海网吧合作协议、协议补充、借条、收条、收据、欠条。拟证明原告与被告吴恩平签订网吧协议的内容，原告已经向被告吴恩平支付109500元，履行了出资义务。佛山南海网吧合作协议、协议补充涉及中山市网吧牌照合作协议的内容，间接证明被告颜幸福虽没有在协议上签名，但其是知情并有参与。
6、网吧2010年12月20日至2011年9月支出详情、2011年8月11日聚龙商业楼收据、万达商城缴费通知书、梁某农业银行存折、四通网吧流水账。拟证明原告投资网吧后按照合约约定进行管理经营。
7、网吧转让协议。拟证明被告颜幸福、吴恩平以188万元将网吧转让给案外人，两被告在协议上签名证明其是网吧的实际经营者。
8、被告吴恩平出具的证明。拟证明本案合作经营的经过，且被告颜幸福、吴恩平是实际经营网吧，其是知情并有参与。
9、颜幸福身份证复印件（上有其签名、盖手印）、吴恩平身份证复印件（上有其盖手印）。拟证明当时颜幸福对网吧转让知情，原告作为合伙人入伙其是知情同意。
10、（2013）佛城法民二初字第854号民事判决书。拟证明该文书已经认定颜幸福是合伙人之一。
11、（2012）佛城法民二初字第2580号民事判决书。拟证明涉案网吧已经注销，无法经营，其是因被告未经其他合伙人同意就擅自转让造成经营许可被注销。
12、（2012）佛城法民二初字第186号民事判决书。拟证明中山网吧与本案六分店网吧有直接关系，协议补充内提到的中山网吧是颜幸福应该负责的网吧，进一步证明当时颜幸福对网吧转让知情，原告作为合伙人入伙其是知情同意。
诉讼中，各被告未提交证据。被告吴恩平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证、质证的权利。
上述证据经庭审质证，本院认为，原告提供的证据1、2、4、7、9、10、11及证据5中的佛山南海网吧合作协议、协议补充、收条、收据，来源合法，客观真实，能反映本案事实，可以作为定案依据；证据3、12的内容与本案讼争事实无关，本院对关联性不予确认；证据5中的借条、欠条因吴恩平未到庭确认其中的款项性质，本院对关联性不予确认；证据6缺乏当事人的签名确认，本院对关联性不予确认；证据8系吴恩平的单方陈述，因其未到庭应诉，该证据内容应以其他证据印证的为准。
经审理查明：2011年8月8日，佛山市南海四通网络有限公司六分店（即涉案网吧）经工商行政部门核准成立，企业类型为有限责任公司分公司，登记负责人为被告颜幸福，经营范围为互联网上网服务（持相关有效许可证经营）。
2011年3月6日，被告颜幸福向吴恩平出具《网吧全权委托书》，内容为：颜幸福（四通公司六分店法定负责人）现委托吴恩平全权负责四通公司六分店经营中的法定义务、承担相应法律责任；权限包括无限期负责网吧的经营、管理以及所有财产支配。
2011年8月12日，被告吴恩平作为甲方与原告作为乙方签订《佛山南海网吧合作协议》，约定双方对上述网吧即坐落于佛山市南海平洲街聚龙“马沙”地段202号铺四通公司六分店网吧进行合作，由甲方负责网吧牌照落实，负责网吧装修，办理消防手续及一切相关证件；乙方即原告以出资额250000元整占有网吧17%的股份，负责网吧的日常管理、人员招聘等；乙方负责钱物管理，甲方负责账目管理，每月月底双方清算一次；双方从签订合同之日开始合作；合作期间网吧牌照及网吧设备不得随意变更、买卖，如甲方有上述行为，乙方有权终止合同并要求甲方赔偿250000元；协议还约定了其他事项。2011年8月12日，双方又签订补充协议，约定原告签订合作协议三日内先期投入100000元整，另外150000元视中山网吧牌照落实情况而定，一旦中山网吧牌照落实，原告需再向被告吴恩平支付现金150000元；如中山网吧牌照在落实期间或无法落实，原告自动变为向被告吴恩平出资额250000元，占有网吧17%的股份。上述合同签订后，被告吴恩平分别于2011年8月12日和2011年8月15日向原告出具收条，确认分别收到原告现金45000元和50000元；原告从2011年8月14日接手经营管理涉案网吧，于2011年10月8日退出网吧经营管理。
另查明一，2011年11月15日，被告颜幸福作为转让方（甲方）与案外人黄某作为受让方（乙方）签订网吧转让协议，约定：甲方以188万元的价格转让给乙方位于佛山市南海区平洲街平西村委会聚龙“马沙”地段二层202号的四通公司六分店网吧，乙方拥有全部资产。吴恩平、周某以股东身份在该转让协议签名。因该转让协议产生纠纷，黄某向本院提起诉讼，本院于2014年6月11日作出（2012）佛城法民二初字第2580号民事判决，判决：一、确认黄某与颜幸福签订的网吧转让协议无效；二、吴恩平、谢某应返还转让费30万元给黄某；三、吴恩平、谢某应向黄某返还垫付款172287.60元；四、佛山市南海四通网络有限公司六分店对本判决确定的第二、三项债务承担连带清偿责任；五、佛山市南海四通网络有限公司对佛山市南海四通网络有限公司六分店上述债务不能清偿部分承担补充清偿责任。黄敬东作为第三人参与了该案诉讼。该案目前尚在二审审理中。
另查明二，2011年3月10日，吴恩平、李某作为甲方（网吧所有人，管理决策人）与汤某作为乙方（网吧入股人，共同经营人）签订《网吧转让股份制合同》，双方就入股出资签订合同，约定：甲方出资网吧资金，折合170万元，占网吧的100%的股份；甲方把网吧的10%股份转让给乙方，乙方以出资17万元作为入股网吧10%的资金，乙方占网吧的10%股份，以保证在经营期限内不能退股；网吧一般在每个月的10号前进行上一个月的财务结算，甲方按90%股份分取利润或分担亏损，乙方按10%股份分取利润或分担亏损；在经营网吧期间甲、乙双方发生难以再继续股份经营时可以退股；在经营期间，甲方在管理网吧时如有欺骗、隐瞒，乙方可以提出终止合同，退回入股所有资金；甲方必须出示文化部门、工商部门的有效证件和《网吧全权委托书》有效证明的复印件。上述合同签订后，汤某于同日向颜幸福的银行账号6228481463815175517转账支付17万元。因上述合同履行中产生纠纷，汤某向本院提起诉讼，本院于2014年8月12日作出（2013）佛城法民二初字第854号民事判决，认定：上述《网吧转让股份制合同》为入伙合同，为有效合同；佛山市南海四通网络有限公司与涉案网吧之间实为挂靠关系，涉案网吧实际系由个人合伙经营的合伙体；讼争合同订立前，涉案网吧的合伙人包括颜幸福、吴恩平、李某；汤某经全体合伙人同意入伙，未经退伙及结算不得退回财产份额；并判决驳回汤某的诉讼请求。该判决于2014年10月29日发生法律效力。黄敬东作为该案被告参与了诉讼。
诉讼中，原告确认，其投资款10万元交给了吴恩平；其自2011年8月14日至同年10月6日负责涉案网吧的经营管理，期间每月扣除支出后盈利4-5万元；其于同年10月8日退出网吧经营管理，退出时没有进行财务清算，亦没有保留相关财务原始凭证；其于2011年9月2日、9月4日、9月10日、10月3日分别存入3000元、3000元、8000元、1500元至颜幸福的银行账户；涉案网吧财产不知下落，无法查明。被告颜幸福确认，其没有收到原告给其存入的相关款项；涉案网吧财产不知下落。
本院认为，黄敬东与吴恩平签订的《佛山南海网吧合作协议》明确约定双方对涉案网吧进行合作，并有具体分工，应视为是黄敬东与吴恩平合伙经营涉案网吧的约定。协议签订后，黄敬东向吴恩平支付了部分资金并具体经营管理网吧两月左右，则黄敬东参与合伙的事实清楚，本院确认其合伙人地位。原告确认其于2011年10月8日退出网吧经营管理，事实上已经终止涉案网吧合作协议的履行，现原告要求终止合作协议及补充协议，本院予以支持，并确定该日为原告退伙之日。原告退出后并无对其经营管理期间内的营业收入和网吧财产进行清算，且原告与被告颜幸福均确认涉案网吧目前财产不明，则在合伙体未经结算和财产不明的情况，本院无法确定有何合伙财产可供分割，故原告主张退回出资款，本院不予支持。如前所述，原告于2011年10月8日退出网吧经营管理，合作协议已处于实际终止状态，则原告实际参与合伙的时间仅两个月左右，在该期间内并无证据显示网吧牌照及网吧设备有随意变更、买卖行为，故合作协议约定的违约情形在原告合伙期间内并未发生，原告主张250000元的违约金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告诉讼中还主张佛山市南海四通网络有限公司注销了网吧的经营牌照导致网吧无法继续经营，并要求增加其为被告承担责任，但是据生效法律文书（2013）佛城法民二初字第854号民事判决认定的事实，佛山市南海四通网络有限公司与网吧之间实为挂靠关系，并非合伙关系，则涉及该公司的纠纷与本案不属同一法律关系，原告如认为该公司侵犯了其合法权益，应另循法律途径解决，因此原告要求增加其为被告，本院不予准许。
此外，鉴于涉案网吧已经引起多起诉讼，与网吧有关的其他合伙人在他案中均有参与，而原告作为合伙人的时间较短，合作协议也仅只由原告与吴恩平两人签订，无证据显示原告与其他合伙人就合作事项有直接联系，故其他合伙人是否参与本案诉讼不影响本案的处理结果，为避免当事人讼累，本案无须追加涉及网吧的其他合伙人参与本案诉讼。原告申请调取其经营管理网吧期间向被告颜幸福名下银行账户存入若干款项的银行记录，但原告作为经手人，负有保管相关财务凭证的义务，且银行记录并不能直接反映款项是属合伙收入还是利润分配或其他性质。生效法律文书（2013）佛城法民二初字第854号民事判决亦已认定颜幸福是网吧合伙人之一，原告是否向颜幸福汇款的事实并不影响本案的处理结果，故本院对该调查取证申请不予准许。
综上，依照《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第52条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
确认原告黄敬东与被告吴恩平于2011年8月12日签订的《佛山南海网吧合作协议》及补充协议于2011年10月8日终止履行；
二、驳回原告黄敬东的其他诉讼请求。
本案受理费6094元，财产保全费900元，合计6994元，由原告黄敬东自行负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审 判 长 林 波
审 判 员 李舒啸
人民陪审员 梁钰萍
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 汪凯宁
附相关法律条文：
《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》
第52条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。