安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）阜刑终字第00229号
原公诉机关安徽省阜阳市颍泉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赫金峰，男，1963年10月16日出生于安徽省阜阳市，身份证号码xxxx，汉族，中专文化，个体职业者，户籍地阜阳市颍泉区xxxx，现住阜阳市xxxx。2010年12月16日因犯行贿罪被阜阳市颍泉区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2013年4月1日因涉嫌犯非法占用农用地罪被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，2013年4月16日被执行逮捕，2013年6月5日被阜阳市颍泉区人民检察院取保候审，同年10月23日经阜阳市颍泉区人民法院决定取保候审，同年12月13日经该院决定逮捕，同年12月23日被阜阳市公安局颍泉分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守�。
辩护人张华，安徽弘大律师事务所律师。
原审被告人宁某某，男，1969年11月5日出生于安徽省阜阳市，身份证号码xxxx，汉族，初中文化，农民，住阜阳市颍泉区xxxx。2013年7月16日因涉嫌犯非法占用农用地罪被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，同年7月23日被阜阳市颍泉区人民检察院取保候审，同年10月12日经阜阳市颍泉区人民法院决定取保候审。现在家。
安徽省阜阳市颍泉区人民法院审理阜阳市颍泉区人民检察院指控原审被告人赫金峰、宁某某犯非法占用农用地罪一案，于二Ο一三年十二月十二日作出（2013）泉刑初字第00338号刑事判决。原审被告人赫金峰不服，提出上诉。本院于二Ο一四年三月二十八日作出（2014）阜刑终字第00079号刑事裁定，撤销原判，发回阜阳市颍泉区人民法院重新审判。阜阳市颍泉区人民法院于二Ο一五年三月三十日作出（2014）泉刑初字第00139号刑事判决。原审被告人赫金峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派代理检察员徐磊、宋明玉出庭履行职务，上诉人赫金峰及其辩护人张华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
（一）在阜阳市颍泉区宁老庄镇占地的事实
2009年3月份，赫金峰和宁某某协商购买阜阳市颍泉区宁老庄镇宁老庄行政村第5、6、7、8四个村民组的约5亩多集资地，2009年底，赫、宁二人在此地共建成22套楼房，同时在楼房西侧修建一个大转盘。
2009年底，赫金峰与宁某某协商购买其修建的大转盘西南侧宁小庄的11户农民约13亩耕地，经过与农户协商，二人以每亩7.2万元的价格购买该处约13亩耕地进行房地产开发。该处楼房于2009年年底开始动工，期间因资金紧张，赫金峰、宁�某就找到宁老庄集上的刘某某、付某每人出资10万元共同开发，2010年底该工程主体工程竣工，共建成三排南北走向二层半楼房，共75套，其中还原给卖地农民4套，其余大部分楼房已销售。
上述两宗违法用地均未向国土部门申请办理用地手续，破坏耕地面积18.01亩。
2013年7月19日，赫金峰、宁某某主动向检察机关交纳违法所得各15万元，合计30万元。侦查期间，赫金峰主动向检察机关揭发他人犯罪事实，经查证属实，具有立功表现。宁某某在上网追逃后主动到检察机关投案，并如实供述犯罪事实，属自首。
（二）在临泉县迎仙镇占地的事实
2010年10月份临泉县里招商任务分到各个乡镇，时任临泉县迎仙镇镇长马某（已死亡）带领崔某某、常某某等工作人员及被告人赫金峰到合肥三河镇去考察徽派建筑。因郑某（另案处理）准备开发临泉县迎仙镇迎南行政村临靠街面上的土地建房，遂通过马某介绍，找到赫金峰，合作开发迎南行政村临靠街面上的土地建房。2011年1月份，郑某与赫金峰达成迎南村新农村项目合作协议。2011年6月该土地未经临泉县国土资源局批准，非法开工建房。建房开始前，由于赫金峰不信任郑某，又要求迎南行政村村主任郑某仲、村会计郑某贞保证郑某履约，并由郑某仲、郑某贞代表迎南行政村又签订一份内容相同的建房合作协议。期间，临泉县国土资源局多次制止，仍然继续施工建房。该建房分上下两层，现主体已竣工，占地面积较大。经临泉县国土资源局对郑某和赫金峰合作开发建房用地测绘，该项目占地面积23.53亩，属农用地22.69亩，属建设用地0.84亩。
另查明，2011年8月20日临泉县迎仙镇人民政府文件迎政（2011）81号关于迎仙镇迎南村新农村建设项目申请立项�报告；2012年9月4日临泉县人民政府临政秘（2012）88号批复关于迎仙等8个乡镇总体规划的批复；2012年9月18日阜阳市人民政府阜政秘（2012）115号阜阳市人民政府关于临泉县杨桥镇等30个乡镇土地利用总体规划（2010-2020年）的批复；2011年10月27日临泉县发展和改革委员会文件发改投资函（2011）260号关于迎南行政村新农村建设项目的批复。
原判依据相关书证，现场勘测笔录，证人证言，被告人供述等证据认定上述事实。
原审法院认为：被告人赫金峰、宁某某违反土地管理法规，在宁老庄镇非法占用农用地18.01亩，被告人赫金峰在临泉县迎仙镇非法占用农用地22.69亩，将农用地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为均已构成非法占用农用地罪。赫金峰、宁某某在宁老庄镇非法占用农用地属共同犯罪，二人作用相当，无主、从之分，应当按照各�所参与的全部犯罪处罚。赫金峰提供他人犯罪线索，经查证属实，有立功表现，可以从轻处罚。宁某某案发后自动投案，如实供述了犯罪事实，有自首情节，可以从轻处罚。赫金峰2010年12月16日因犯行贿罪被该院判处有期徒刑三年，缓刑五年，应当撤销缓刑，对新犯的罪及新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。根据被告人赫金峰、宁某某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2011）泉刑初字第002号刑事判决中对“被告人赫金峰犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年”的缓刑部分。二、被告人赫金峰犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十五万元；与原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金十五万元；三、被告人宁某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金十二万元（已缴纳）；四、被告人赫金峰、宁某某违法所得予以没收，上缴国库。
赫金峰上诉提出：1.宁老庄行政村的4.91亩土地是树行的地，不属于农用地。2.宁小庄的13.1亩土地是在2010年开发，应当套合“二次土地调查形成的土地利用现状图（二调图）”，属于建设用地。3.临泉迎仙镇的土地属于建设用地，系当地政府招商引资，其只负责投资建设。综上，其行为不构成非法占用农用地罪，请求法庭依法改判。
其辩护人提出：1.认定赫金�在颍泉区宁老庄镇非法占用农用地10亩以上证据不足。2.临泉县迎仙镇的工程占用的土地已经政府规划为建设用地，不属于农用地。综上，赫金峰的行为虽有违规之处，但不构成犯罪，建议法庭依法公正判决。
经审理查明：原判认定2009年至2010年期间，上诉人赫金峰、原审被告人在阜阳市颍泉区宁老庄镇非法占用农用地18.01亩及2011年前后，赫金峰在临泉县迎仙镇非法占用农用地22.69亩的事实业经一审庭审举证、质证，查证属实的有关书证，现场勘测笔录，证人证言，被告人供述等证据证实。二审期间，上诉人赫金峰及其辩护人未提出影响本案定罪量刑的新的事实和证据。因此，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。
对于赫金峰及其辩护人提出其行为不构成非法占用农用地罪的上诉理由、辩护意见。经查，关于赫金峰、宁某某在宁老庄占用的18.01亩土地以及赫金峰在迎仙镇占用的22.69亩土地的性质，在卷证据能够相互印证，足以证实该两处土地均系农用地。赫金峰及其辩护人提到的二调图并不能直接确定土地的性质、用途。赫金峰违反土地管理法规，未经国土资源管理部门办理任何变更土地用途的审批手续，将超过10亩的耕地用作房地产开发，造成耕地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。因此，此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人赫金峰、原审被告人宁某某，违反土地管理法规，在阜阳市颍泉区宁老庄镇非法占用农用地18.01亩，上诉人赫金峰又在临泉县迎仙镇非法占用农用地22.69亩，将农用地用于房地产开发，数量较大，造成耕地大量毁坏，二人的行为均已构成非法占用农用地罪，依法应予惩处。赫金峰认为其无罪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判已充分考虑其所具有的法定、酌定从轻处罚的情节，对其从轻处罚。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王廷华
代理 审 判员 袁理想
代理 审 判员 李志军
二〇一五年十一月三十日
书记员（代） 郭连冬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；