+新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2016）新40民终1484号
上诉人（原审原告）：齐毅，住霍城县。
委托诉讼代理人：柴继生，新疆柴劲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：顾美霞，住霍城县。
委托诉讼代理人：严华荣，霍城县立信法律服务所法律工作者。
上诉人齐毅因与被上诉人顾美霞民间借贷纠纷一案，不服霍城县人民法院（2016）新4023民初217号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行审理，上诉人齐毅及其委托诉讼代理人柴继生、被上诉人顾美霞及其委托诉讼代理人严华荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
齐毅的上诉请求：1、撤销原审判决，判决由被上诉人支付上诉人借款88904元，违约金38664元，合计127568元；2、判令支付自2011年8月4日至还清之日止的违约金；3、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：2011年8月4日被告养猪急需用钱向原告借款127568元并出具了一份书面借据，后原告把原借条丢失了，被告于2013年12月17日又给被告重新出具了一份书面借条，双方约定了被告分三次还清借款，可是到期后被告仅偿还了7000元，剩余借款拒不支付。
被上诉人顾美霞辩称：上诉人一审称述2011年借款127568元，又称2010年8月4日借款88904元，上诉人未能如实反映借款事实，我方只借5000元，该款利滚利到2010年8月4日产生了88904元借款的事实，该款是本金和利息的总和被上诉人已经于2011年将款付清，并收回借条，我方提交的两张借条就是证明还款事实，原判结果有法律依据，请求驳回上诉。
上诉人齐毅一审诉讼请求：1、被告立即支付原告借款120568元；2、判令被告支付利息按千分之二十计算（2013年12月17日至还款之日止；3、本案诉讼费用由被告承担。
原审法院经审理查明，顾美霞从齐毅处借款，齐毅对顾美霞何时借款及借款本金是多少均无法说清。顾美霞认可为1998年借款5000元。2010年8月4日顾美霞向齐毅出具两张借条，一张注明借现金31043元，另一张借条注明借现金57861元。原、被告双方均认可该借条系对以前借款本金利息重新计算后出具的借条。2011年8月4日双方对2010年借条中借款数重新计算利息本金后又重新出据借条，一张注明借现金89540。另一张注明，借现金38028元。后2011年8月4日的借条被齐毅丢失，顾美霞于2013年12月17日重新给齐毅出具一张借条，注明：贾某某、顾美霞以前借齐毅现金拾贰万柒仟伍佰陆拾捌元（127568元）现金，以他的生活条件，经商议只需还齐毅现金伍万元整（50000元），此款于2013年12月份先还5000元（伍仟元），到2014年6月份还20000元（贰万元），下剩25000元（贰万伍仟元）现金到2015年6月份还清，如没有还清总款50000元（伍万元），原按原来借款127568元（拾贰万柒仟伍佰陆拾捌元）归还，还清后原来借款条作废。原、被告双方在该借条上签了字。后被顾美霞向齐毅还款7000元。
原审法院认为，合法的借贷关系应受法律保护。顾美霞向齐毅借款并出具欠条，双方借贷关系成立，且合法有效，顾美霞理应履行还款义务。依据法律规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。对于2010年和2011年借条双方均认可是经过利滚利，每年重新计算利息加入本金得出的。现齐毅无法说清是何时借的钱，借款本金是多少，认可为1998年借款5000元，故本院按顾美霞认可5000元确认借款本金。而从顾美霞提供的齐毅也认可的利息计算单据上，可以反映出利息的计算明显高于法律规定，依照法律规定，对高出部分不予支持，故利息应按24%年利率计算。对于借款时间齐毅无法记清具体时间，而顾美霞认可为1998年借的款，但具体时间无法说明，故利息从1999年1月1日开始计算利息为宜。顾美霞2014年已支付的7000元，视为对利息的偿还，应从后期支付利息中予以扣除。对于顾美霞抗辩称该欠款已于2011年还清并收回欠条的抗辩理由，该院认为如款已还清，顾美霞在2013年针对借款又再次补写借条的行为，明显不符合常理，故对该抗辩理由本院不予支持。综上该院依据《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条之规定，判决：被告顾美霞于判决生效之日起十日内偿款原告齐毅借款本金5000元及利息（自1999年1月1日起至判决生效之日止，按24%年利率计算利息，被告顾美霞已支付7000元利息应予扣除。）如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费适用简易程序减半收取1356元，由原告齐毅负担1071元，被告顾美霞负担285元。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。
本院另查明：齐毅在一审开庭笔录中对2010年8月4日两份借条质证意见为：“真实性无异议，借钱时是按月息千分之二十计算，5万元是本金”。在2016年2月17日谈话笔录法庭问：“你的2010年的借条，里面的31043元和57861元是怎么计算出来的”？齐毅称述：“这个钱是根据上一年的钱加违约金计算出来的，违约金是按照每天1.5‰计算的。上年具体钱数记不清了，因为条子每年都在换，换下来的条子我就退给被告了”。鉴于一审齐毅未主张违约金，庭审中经法庭释明，齐毅放弃对违约金上诉请求。
本院认为：本案争议焦点为：1、双方之间双方存在借款关系及借款数额；2、利息承担问题。
关于第一个争议焦点，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（下简称借贷司法解释）第二条规定，出借人向人民法院起诉时,应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。本案中齐毅为主张借款事实提交2013年12月17日借条，对该借条顾美霞不持异议，故双方之间借款关系成立。现顾美霞辩称借款已归还，根据《借贷司法解释》第十六条规定，原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款,被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后,原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。故被告理应对其抗辩提交证据证实。现顾美霞虽提交2010年8月4日两份收条，但该收条均系复印件，且出具日期均在借条之前，无法对抗事后出具的借条，其抗辩借款全部已归还的理由证据不足。原审法院仅凭齐毅无法说明借款本金，即按顾美霞单方称述对抗本案借条属于举证责任分配不当，本院予以纠正。鉴于齐毅认可2013年借条中127568元并非都是借款本金，其自认其中的88904元为本金，其余为利息，在一审谈话笔录中齐毅称述88904元中包含上一年本金加每天1.5‰违约金（利息），但对上一年本金数额未表述，但在一审开庭笔录承认2010年8月4日借条中5万元系本金。齐毅虽在二审中对一审自认事实反悔，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。因此齐毅虽在二审否认，但未提交相反证据推翻，本院按其在一审庭审笔录认可的5万元确认为本金，故2013年12月17日借条的127568元中50000元为本金，其余均为利息。根据《借贷司法解释》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。因此本院对超出24%部分不予保护，按50000元作为本金基数计算从2010年8月4日至2013年12月17日止期间的利息，按年息24%计算，受法律保护的利息应当为41033元，计算方法为：［50000×（24%÷360）×1231＝41033元］。据此本院确认2013年12月17日借条本金为50000元，受法律保护的利息为41033元，合计91033元，其余36535元（计算方式：127568元-91033元=36535元）本院不予支持。鉴于顾美霞于2014年已支付7000元，此款应予扣减，顾美霞尚欠齐毅84033元应予支付。
关于第二个争议焦点，《民间借贷司法解释》第二十八条规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。故84033元欠款虽然包含利息但可以作为后期借款本金。根据《合同法》规定，自然人之间的借贷未约定利息的视为不支付利息，因此齐毅主张借期内的利息请求不予支持。对于逾期利息支付问题，《民间借贷司法解释》第二十九条规定，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。据此对逾期利息自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息，齐毅主张按千分之二十计算利息无事实和法律依据，本院不予支持。因2013年12月17日借条约定分段归还时间，即第一笔借款约定于2013年12月份先还5000元（伍仟元），第二笔到2014年6月份还20000元（贰万元），下剩25000元（贰万伍仟元）现金到2015年6月份还清，如没有还清总款50000元（伍万元），原按原来借款127568元归还，由于顾美霞已经归还7000元，该款视为归还第一笔和第二笔中部分借款，顾美霞对第二笔18000元及第三笔借款25000元未归还次日即构成逾期，鉴于双方约定如不还清按127568元归还，而本院最终确认受法律保护的借款为91033元，冲减已经归还的7000元及上述两笔款项43000元，剩余41033元到期未还也构成逾期，应当从最后一笔借款到期日计算逾期利息。因此，本院确认第二笔未还的18000元借款逾期时间为2014年7月1日，逾期利息的计息时间以此计算，剩余66033元借款计息时间按2015年7月1日作为逾期利息计息时间，上述款项按年利率6%支付资金占用期间利息。综上，上诉人的上诉请求部分能够成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销霍城县人民法院（2016）新4023民初217号民事判决；
二、顾美霞于判决生效之日起十日内支付齐毅借款84033元；
三、顾美霞于判决生效之日起十日内支付齐毅借款利息：18000元从2014年7月1日至付清之日止，66033元从2015年7月1日至付清之日止，上述款项按年利率6%计息；
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回齐毅一审其他诉讼请求。
一审案件受理费适用简易程序减半收取1356元，二审案件受理费2751元，合计4107元，由齐毅负担1232元，顾美霞负担2875元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 凤
审 判 员 芦海龙
代理审判员 杨 静
二〇一六年九月十八日
书 记 员 关晓勤