河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀01刑终502号
原公诉机关河北省正定县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张志刚（绰号：老六），男，1973年3月13日生，汉族，高中文化，天津市蓟县，现住。2013年10月10日因犯盗窃罪被判处拘役六个月，缓刑一年。2015年3月7日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留。2015年4月13日因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪被执行逮捕。
辩护人尚荣敏、田碧青，河北世纪方舟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李德涛（曾用名李峰），男，1972年2月7日生，汉族，初中文化，河南省杞县，现住。2014年1月16日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。2015年3月7日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留。2015年4月13日因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）霍东锋（曾用名霍东峰），男，1977年10月4日生，汉族，初中文化，河南省杞县，现住。2015年3月7日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留。2015年4月13日因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪被执行逮捕。
原审被告人杨宝玉（绰号“老杨”），男，1963年6月20日生，汉族，初中文化，河北省石家庄市桥西区，现住。2015年3月7日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留。2015年4月13日因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪被执行逮捕。
原审被告人车国军（绰号：小车），男，1975年10月27日生，满族，小学文化，河北省遵化市，现住。2015年3月7日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留。2015年4月13日因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪被执行逮捕。
河北省正定县人民法院审理河北省正定县人民检察院指控原审被告人张志刚、杨宝玉、车国军、李德涛、霍东锋犯盗掘古文化遗址罪一案，于2016年4月1日作出（2015）正刑初字第297号刑事判决。原审被告人张志刚、李德涛、霍东锋不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2015年1月至2015年3月，被告人张志刚、杨宝玉、车国军、李德涛、霍东锋、付竞武、孙帅、汪春生、刘成玉等人在正定县燕赵南大街广惠寺西侧一羊汤馆内挖掘通往广惠寺华塔下方的地道，意图盗窃全国重点文物保护单位广惠寺华塔下的文物。所挖地道由羊汤馆内向下挖深5.9米的竖井入地，向东南穿过燕赵南大街至广惠寺华塔下方，全长97米。
被告人张志刚、杨宝玉、车国军、李德涛、霍东锋于2015年3月7日被民警抓获。
上述事实，被告人张志刚、杨宝玉、车国军、李德涛、霍东锋在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人张志刚、杨宝玉、车国军、李德涛、霍东锋及同案犯付竞武、孙帅、汪春生、刘成玉的供述和辩解，证人黄某、李某的证言，现场勘验笔录、现场图及照片，检查、侦查实验、辨认等笔录，激光灯、小车等作案工具照片，办案说明、正定县文物保管所的证明、户籍证明及刑事判决书等证据证实，足以认定。
对于辩护人辩称诸被告人的行为系犯罪未遂及中止的意见，经查，首先，盗掘古文化遗址罪系行为犯，而非结果犯，只要实施了盗掘行为，不论是否窃得文物均构成本罪。其次，诸被告人的目的就是盗掘广惠寺华塔下的文物，由证人李某的证言及正定县公安局现场勘验笔录、现场图等证据可以证实，诸被告人所挖的地道已达华塔下方，犯罪行为已经实行终了，已失去中止犯罪的时机。再次，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第二款规定：“实施盗掘行为，已损害古文化遗址、古墓葬的历史、艺术、科学价值的，应当认定为盗掘古文化遗址、古墓葬罪既遂。”此规定只是明确了该几种情形应当认定为犯罪既遂，而并非没有损害历史、艺术、科学价值就应当认定为未遂。辩护人据此规定认为诸被告人的行为系犯罪未遂不妥。第四，犯罪未遂与犯罪中止本是犯罪的两种不同形态，法意不同，一个犯罪行为岂可同时兼具。综上，对诸被告人的行为系犯罪未遂及中止的意见，不予采纳。
对于被告人张志刚的辩护人提出的张志刚不应被认定为主犯的意见，经查，张志刚不仅参与了和杨宝玉、汪春生预谋盗掘正定广惠寺华塔，还带车国军、李建军、李德涛及付竞武会同杨宝玉到正定县广惠寺查看地形，为盗掘行为提供资金支持，联系刘成玉等人实施盗掘行为等。张志刚在本案中起主要作用，应当认定为主犯。该辩护意见与案件事实不符，不予采纳。
对被告人张志刚的辩护人关于张志刚主观恶性不大的意见，经查，张志刚以让车国军打借条的方式支付资金，只是其想规避风险的一种方式。在盗掘行为进行中，张志刚不仅听取车国军的汇报，还主动联系山东的刘成玉来正定挖地洞。该辩护意见与案件事实不符，不予采纳。
对被告人李德涛的辩护人关于李德涛系从犯、对自己实施的盗掘行为没有足够的了解和认知、主观恶性较小的意见，经查，李德涛在听到张志刚说要盗掘正定一个塔下的文物后，即与张志刚、车国军等人到正定县广惠寺查看地形，后又参与了挖掘地道的全过程。李德涛积极参与实施盗掘行为，在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯。该辩护意见与案件事实不符，不予采纳。
对被告人霍东锋的辩护人关于霍东锋有自首情节及立功表现的意见，经查，霍东锋被抓获归案的事实，不仅有公安机关的“办案说明”予以证实，还有其自己于2015年3月7日、3月8日的供述证实。其于3月7日的供述称：“昨天晚上7点左右我开始填土，后来我回到燕山宾馆内，被你们抓了。”3月8日的供述称“后来我回燕山宾馆的时候被抓获了。”关于霍东锋有自首情节的意见，与案件事实不符，不予采纳。至于辩护人提出的霍东锋有立功表现的意见，无证据支持，亦不予采纳。
原审法院认为，被告人张志刚、杨宝玉、车国军、李德涛、霍东锋盗掘确定为全国重点文物保护单位的古文化遗址，其行为均已构成盗掘古文化遗址罪。张志刚、李德涛有犯罪前科，应从重处罚。在共同犯罪过程中，李德涛罪责相对较轻，可从轻处罚；霍东锋起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。案发后，五被告人能够如实供述犯罪事实，当庭表示自愿认罪，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：被告人张志刚犯盗掘古文化遗址罪，判处其有期徒刑十二年六个月，并处罚金5万元。被告人杨宝玉犯盗掘古文化遗址罪，判处其有期徒刑十一年六个月，并处罚金5万元。被告人车国军犯盗掘古文化遗址罪，判处其有期徒刑十一年六个月，并处罚金5万元。被告人李德涛犯盗掘古文化遗址罪，判处其有期徒刑十年六个月，并处罚金4万元。被告人霍东锋犯盗掘古文化遗址罪，判处其有期徒刑五年，并处罚金2万元。
原审被告人张志刚及其辩护人上诉提出：属犯罪未遂，未造成实际后果，不是主犯，量刑重。
原审被告人李德涛上诉提出：是犯罪中止，没有造成损害后果，在犯罪过程中作用较小，量刑重。
原审被告人霍东锋上诉提出：是自首，有立功表现，犯罪未遂，没有造成损害后果，量刑重。
经审理查明，原判决认定原审被告人张志刚、李德涛、霍东锋、杨宝玉、车国军盗掘古文化遗址的事实是正确的。
认定上述事实的主要证据有：
1、被告人张志刚供述：
在2015年2月份前后，我和老杨（杨宝玉）、车国军、王老三等几个人开始在正定县广惠寺附近地下挖洞准备盗窃广惠寺地下的文物。后来拖的时间太长了，我们觉得太危险了就在2015年3月6日晚上让他们赶紧把挖的地洞填上，离开正定。
2014年11月份我认识了东北的老三，老三说石家庄有个哥们老杨，他和这边的文物局的局长和一个寺庙的和尚一起想把一个塔里的文物偷了，我不想干。后来老三又给我打电话，我就让他把老杨的电话给我，我跟老杨见个面谈谈再说。这样我和车国军在石家庄的一个高速口跟老杨见了面，然后老杨把我们带到了正定县广惠寺门口看了看这个塔，还说有文物局的局长和里面的和尚参与，我说回天津商量一下。到天津车国军、建哥、李峰都劝我把活接下来，车国军说先从我这里借5万元，他们先干着，干成之后分给我钱，干不成把钱给我，我就答应了。车国军就开始跟老杨联系租房子、挖地洞都跟我说，我陆续给了他们近10万元。具体都是车国军负责，他让我过来看看我就过来看看，反正车国军有什么事都跟我说，毕竟是我出的钱。我还联系了河南人过来挖洞，后来河南人回家过年了，我又联系的老刘，让他找几个人过来。车国军总负责，他租了离广惠寺不远的一间门市叫羊汤馆，一套民房给挖洞的人住。工具都是车国军负责，河南人也带过来一部分。河南人和山东人具体干活，蓟县那几个人也跟着干活，老三做饭，老杨负责放哨。我平时不走这边，他们有几次说快挖出东西才过来，但是来了几次也没见挖出来东西。到正月十二我让他们把洞填好，但是他们没有填，我跟车国军说我不干了，到了正月十四我就离开这边了，直到警察把我找到。我听他们说地洞大概深五六米，远大概80多米，具体多远我不知道，我没有下去过，都是听他们说的。当时商量的是把挖出来的东西卖掉，分给我两股，老杨要三股，剩下的给其余的人。老杨的三股有给和尚的一股和给文物局长的一股。我没有见过和尚和文物局长。
2、被告人张志刚的辨认笔录及照片证实，河南籍男子“建哥”系李建军；“小五”系付竟武；叫什么帅的男子系孙帅；东北“三哥”系汪春生。
3、被告人杨宝玉供述：
2014年10月份前后，三哥（汪春生）来石家庄古玩市场玩，我就带他到正定转转，汪春生看到广惠寺的塔就跟我说广惠寺里应该有宝贝。到了12月底汪春生给我打电话说让我跟他一起挖寺庙底下的宝贝，并说他可以找到盗窃文物的人和出资人。2015年1月底，汪春生给我打电话说出资人找到了，并把出资人的电话给了我，后来我才知道出资人是老六（张志刚）。张志刚和小车（车国军）一起来的正定，我带他们看了广惠寺外面的情况，在周边看了地形和店铺，他们说可以干。我们三个人在广惠寺对面的一排门市里发现有一个对外出租的羊汤馆，就商量把羊汤馆租下来，在里往下面挖地道通到广惠寺。当时没有联系到房东，张志刚和车国军就走了。五六天以后车国军自己回来了，我们一起找房东以开小吃部的名义租下了门市和里面的房子，租金是一年2万多元。后张志刚让我再去租一个民房住挖地道的人，我就在附近租了一个民房，之后通知车国军过来交的钱。大概在2015年2月初张志刚联系的挖地道的人陆续的来了，大概六七个人。张志刚负责出资联系干活的人，车国军负责买菜和挖地道用的工具和生活用品，汪春生给我们做饭，我负责在他们挖地道的时候放哨，其余的人是具体挖地道的，他们怎么分工我不知道。当时说好的是挖出来的东西卖掉后的钱扣除前期费用，每人一份平均分。分工和分配报酬的事是张志刚私下跟我说的，也是他让我去放哨的。地道大概深5米左右，然后向广惠寺方向挖。每天早上5点钟开始挖，到晚上六七点结束，几乎天天干，太累了或者太脏了就洗洗澡休息一天。挖出来的土装到编织袋里放在屋子里。有个小面包车是接送工人，买工具拉工具的。我开的就是我的冀Ａ×××××的千里马放哨。我把车停到广惠寺门前，就是注意有没有公安注意我们，还有就是周围的群众和住户有没有察觉到我们。从今年2月初的时候就一直挖，过年我们都没有回家，也干着活呢。前两天在五楼吃饭的时候我听他们说好像是挖到墙外了，但是方向不对，好像又挖回来了。张志刚说时间太长了，不安全，让把坑填了赶紧走。2015年3月6日张志刚就让他们赶紧把坑填了，我在6日晚上给他们放哨的时候被警察找到了。具体干活的人应该知道挖地道是干什么，因为他们经常一起商量怎么挖，还看位置什么的。因为还没有挖出来东西，所以我们还没有得到报酬。
张志刚是负责出资联系干活的人，他对我们这件事特别上心。经常问进展怎么样，车国军有什么事情也都跟他说。2015年3月5日下午的时候小车他们跟我说挖偏了，张志刚说时间长了怕被人发现被警察抓了，6日张志刚让把坑填上。我没有跟人讲过有人配合我们，是汪春生说的。汪春生跟别人说我在石家庄特别厉害，说我认识好多当官的，这里有好多局长都认识我，还是广惠寺里面有和尚跟我关系很好，就是说了一些这种话。汪春生让我这么说，我不说，汪春生说如果不这样说，干活的心里不踏实。但是我不愿意吹这些，汪春生就跟干活的说了，我在旁边没有反驳什么。
今年正月初六的时候我没有说过有文物局的人员来看洞挖到什么情况的事情。
4、被告人杨宝玉辨认笔录及照片证实，小车系车国军、河南籍光头男子系李德涛。
5、被告人车国军供述：
在这一伙里他们叫我“小车”或“胖子”。农历2014年11月份的时候，杨宝玉给我打电话说他看好了一个正定古塔，让我过来看看有没有戏，能不能弄出东西来。我就过来看了看，那个古塔的地势还行，但是我也不能确定下面有没有古董，这些都是赌，我就回老家买了辆金杯面包车，借了张志刚5万元钱，然后联系的山东的“老刘”和河南的“小健”，跟他们说了他们决定干，我就租的门脸和房子。我平时在五楼给他们做个饭、买个烟，晚上我在羊汤馆住，他们都在五楼住。期间杨宝玉过来看过几次，张志刚也过来看了一次，但是因为不专业，没有打到广惠寺里面，只打到了围墙外面，而且有点挖歪了，并且那里总是显掉土，也怕到时候万一塌了，人进去了再出了大事，所以就决定不再挖了，回填了地道。应该是还没有回填完就被抓获了。
6、被告人李德涛供述：
天津老六（张志刚）、还有北京的那个人负责出钱，小车负责找地方、买工具、吃喝等，算是小车负责这个工地的事，老杨负责跟文化局的一个副局长和寺庙里的一个老和尚接头摆平文化局和寺庙的事，东北那两个人其中一个说身体不太好就给我们做饭，另一个也是跟我们干活，老杨跟东北那两个人比较熟，前期可能是小车和老杨还有东北的那两个人打的洞口。我、李建军、霍东锋、老张还有山东的那五个人是干活挖洞，开始是李建军负责施工技术，后来我们施工听山东那老刘的。
2014年11月份，张志刚开车拉着我、李建军、小车、还有一个张志刚的小弟，一起到了正定，老杨接待的我们。我们到寺庙周围看了看，张志刚给了小车四五千元，让小车和老杨租房子，张志刚、李建军和我就回了蓟县。后我和李建军就回河南杞县了。大概到了2014年腊月十二三，我和李建军、霍东锋、老张到的正定，小车把我们接到寺庙路西的一个羊汤馆的工地，我们一看，小车和东北那两个人已经在羊汤馆往地下挖了三四米，我们就参与了挖洞。
我们也不知道挖没有挖到塔底下，我们往东挖了六十多米，一直也没有挖到东西，昨天（3月6日）上午大家跟老杨要求见文化局的副局长和寺庙的和尚，问问到底有没有东西。老杨不答应，我们一直没有挖到东西，还有就是这么长时间了怕公安局抓我们，所以我们就商量着把洞填了。小车给张志刚打电话说了这事，张志刚也同意把洞填了，结果就被抓了。
7、被告人霍东锋供述
2015年2月26日左右，我给李峰打电话问他忙什么呢，他说在正定干活呢，我说跟他一起干，他就同意了。李峰说的干活是指盗墓之类的犯罪方面的事。因为之前他跟我说过想让我和他一起盗墓，但是我没有实施过，我到正定后才知道盗古塔。我是2015年2月28日来的正定开始挖洞的，我来时已经挖了20多米了。我们在那座塔马路对面的羊汤馆内开始挖的地洞。地洞是垂直向下6米深左右，然后向古塔的方向水平挖。现在已经挖了60多米了。昨天晚上张志刚让我们不要再挖了，让我们往洞内填土。昨天晚上7点左右我们开始填土，后来我回到燕山宾馆内，被你们抓住了。我到正定这段时间吃住都没有花钱，我不知道是谁出的钱。目前没有人给我其他好处。我来正定时李峰说挖到宝贝了我们平分。我不知道谁是组织者，不知道羊汤馆的房子是谁租的。
8、被告人车国军、李德涛、霍东锋的辨认笔录及照片证实，小五系付竟武、六哥系张志刚、老杨系杨宝玉、河南籍瘦小男子系霍东锋、河南光头峰哥系李德涛、小健系李建军、河南籍老张系张锋忠、孙帅系参与挖洞的男子、三哥系汪春生、小车系车国军、李峰系李德涛。
9、同案犯付竟武供述：
我们都是张志刚介绍到一起的。张志刚和北京的建哥（李建军）是负责筹集资金的。先是张志刚出钱，后来钱比较紧张应该是张志刚联系的北京的建哥一起出资。车国军负责采购挖地道用的一些工具，日常管理也是车国军负责，刚开始挖地道的时候是小车开的洞口，往下挖了2米左右。孙帅前期开洞的时候是往下挖洞，后来是负责挖地道的时候往外拽土，铁争也是负责往外拽土、搬土。后来我身上总是起疙瘩，就负责给干活的做饭。王三哥和聂三哥前期开洞的时候负责往外拽土、搬土，后来王三哥有时候就和我一起做饭。河南的李建军在上面指挥他们河南籍的挖洞，李峰和老张在最前面带着挖洞，他们两个看着懂得怎么挖。山东老刘在上面指挥，其余山东籍的在下面挖洞。杨宝玉他不挖洞，他负责放哨，有时候小车也跟他一起放哨。
车国军买了电线、通风管、吹风机、灯泡、手套、铁锹、装土用的编织袋、手电、绳子、指南针、激光射灯、拉土用的绳子，还有一辆金杯面包车，是张志刚和车国军从蓟县带过来的，用于往外拉土倒土用。河南李峰和李建军他们带过来两个简易的小车，用于往外拉土，还有挖土的镐。杨宝玉准备了往外拽土的桶，还有做饭用的煤气灶和厨具。
大概是2015年1月上旬的时候，车国军找到我跟我说张志刚出资找人到正定县挖一个寺庙塔下面的宝贝。我听说里面可能有金佛和瓷器，我就同意了。后我和车国军在蓟县跟张志刚、李建军、李峰见的面，张志刚说让我们到正定看看，还说正定有个杨宝玉也参加。后来我们到正定看的广惠寺塔，张志刚、车国军、杨宝玉商量在塔附近租门市，在里面挖洞到塔底下偷里面的文物。因为时间匆忙，看完地形和情况我们就回蓟县了。李峰和李建军回河南找具体干活的人。第二天我和张志刚、车国军一起又回了正定，杨宝玉接待的我们，张志刚给车国军留下了5千元钱，就又开车回蓟县准备资金了。我和车国军就留在正定准备盗窃用的工具，还有就是接待张志刚找的陆续来干活的人。张志刚后来又给了车国军四五万元钱。在租下店面之后，东北的两个三哥就来了，车国军又找来了孙帅，我和车国军、孙帅、东北的两个三哥一起在羊汤馆的里间屋里把瓷砖撬开，往下挖的竖洞，挖了3米左右的时候，河南的李建军和李峰带着老张还有两个人到了，然后也参与了挖竖洞，挖到大概六七米的样子，李峰、李建军、老张三个人说差不多够深了，当时李建军拿激光笔测的方向，河南的就往那个方向挖。挖到农历腊月28号前后，河南人说要回家过年就都走了，张志刚他们又联系的山东老刘，让老刘带人过来继续挖。在河南人走的第二天晚上老刘一行5人到了正定接着挖洞。山东人拿指南针看了一下方向感觉挖的有点偏，就调整了方向继续挖，山东人说河南人挖到一口井，方向就是从井附近开始偏的。在初七初八的时候，河南人就陆续的都回来了，山东人和河南人就一起挖洞。正月初八我回家呆了一个星期，头天晚上说是坐张志刚的车一起来正定，第二天早上张志刚电话就打不通了，我就给聂三哥打电话，聂三哥说出事了，车国军被抓走了，他们都跑了。后来孙帅跟我说王三哥在楼上做饭的时候看见楼下车国军被人抓走了，他们都跑了。参与盗窃文物的有张志刚、车国军、孙帅、铁争（音）、杨宝玉、李峰、李建军、河南老张、山东老刘、北京的建哥、东北的王三哥、东北的聂三哥、河南有3个人不知道叫什么、山东有4个人不知道叫什么。
10、同案犯付竟武的辨认笔录及照片证实，王老三系汪春生、孙帅系参加盗窃文物的人。
11、同案犯孙帅、汪春生的供述与付竟武的供述基本一致，均能证实其参与了盗掘古文化遗址的过程。
12、证人黄某证实有两个自称是唐山人的租了她的门市。
13、证人李某证实，经探测羊汤馆内洞口深7米，广惠寺塔下洞长97米。
14、正定县公安局城区刑警一队2015年3月2日办案说明证实案件来源情况。
15、国家文物局公布国家重点文物保护单位名单证实，正定县广惠寺塔属国家重点保护文物。
16、正定县公安局刑警大队2015年4月2日办案说明及照片、坑道平面位置简图证实，在地质部门配合下，自华塔西侧6米处向下挖4米多与盗洞接通。盗洞横向由该处向东14米处有一分叉，分叉向北6米至洞底，分叉向东1米多转向上至砖层，盗洞沿砖层向北2.5米至洞底。
17、户籍证明证实各被告人的基本情况。
18、天津市蓟县人民法院（2013）蓟刑初字第235号刑事判决书证实，张志刚因犯盗窃罪被判决拘役六个月缓刑一年，并处罚金1万元。
河南省郑州市中原区人民法院（2014）中刑初字第30号刑事判决书证实，李德涛（别名李锋）因犯故意伤害罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
19、现场勘查笔录、现场勘验检查提取痕迹、物证登记表、现场方位图、现场照片证实案发现场情况。
20、正定县公安局城区刑警队2015年8月20日办案说明：张志刚、霍东峰均系被我队抓获，没有主动投案的情况。
21、正定县公安局城区刑警队2015年10月11日办案说明：张志刚、杨宝玉、车国军、李德涛、霍东峰于2015年3月7日被我局抓获归案。
22、杞县于镇镇后城村村民委员会证明，霍东锋表现良好，无违法乱纪行为。
上述证据，已经原审法院庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张志刚、李德涛、霍东锋、原审被告人杨宝玉、车国军盗掘确定为全国重点文物保护单位的古文化遗址，其行为均已构成盗掘古文化遗址罪。上诉人（原审被告人）张志刚及其辩护人上诉提出：属犯罪未遂，未造成实际后果，不是主犯，量刑重。上诉人（原审被告人）李德涛上诉提出：是犯罪中止，没有造成损害后果，在犯罪过程中作用较小，且系辅助作用，量刑重。上诉人（原审被告人）霍东锋上诉提出：是自首，有立功表现，犯罪未遂，没有造成损害后果，量刑重。经查，上诉人张志刚为盗掘行为提供资金支持，积极参与预谋、查看地形，并联系刘成玉等人实施盗掘行为，在本案中起主要作用，应认定为主犯。故对张志刚不是主犯的上诉理由予以驳回。上诉人李德涛参与查看地形，后又参与了挖掘地道的全过程，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。故对李德涛在犯罪过程中作用较小，系辅助作用的上诉理由予以驳回。上诉人霍东锋的供述及公安机关办案说明均可证实其是被抓获归案的，其有立功表现的上诉理由，亦没有相关证据支持。故对霍东锋系自首及有立功表现的上诉理由予以驳回。另，盗掘古文化遗址罪系行为犯，而非结果犯，只要实施了盗掘行为，不论是否对古文化遗址造成严重破坏，不存在中止和未遂的情况。且本案盗掘的是被确定为全国重点文物保护单位的古文化遗址，应在十年以上有期徒刑幅度内量刑。故对三上诉人提出的构成未遂、系犯罪中止、没有造成损害结果的上诉理由予以驳回。一审法院量刑在法定幅度内。故对三上诉人量刑重的上诉理由予以驳回。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张立新
审判员 裴卫华
审判员 王英辰
二〇一六年七月十二日
书记员 高亚楠