陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）渭中刑一终字第00076号
原公诉机关华县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）牛某某，女，1974年9月25日出生于陕西省华县，汉族，大学文化，住华县杏林镇。系本案被害人。
原审被告人位某某，男，1957年7月18日出生于陕西省华县，汉族，农民，高中文化，住华县赤水镇。2015年6月16日因涉嫌犯故意伤害罪被华县公安局监视居住。
华县人民法院审理华县人民检察院指控原审被告人位某某犯故意伤害罪一案，于2015年9月15日作出（2015）华刑初字第00051号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人牛某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、谈话、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年10月12日，被害人牛某某从被告人位某某处借款。书写“今借刘某某（位某某媳妇）人民币十万元，月息三分，半年清本。借款人：牛某某。”借条一张。到期后，牛某某继续使用借款，于2013年4月12日重新更换借条，借款期限为半年。此后牛某某一直未能按期清息还本，被告人位某某多次进行催要。2014年9月12日8时30分许，被告人位某某到华县教育局找牛某某索要债务，双方言语不和发生争执，当二人行至毓秀路口十字西的人行道上时双方发生撕扯，位某某在牛某某左侧面部打了一耳光，之后被人拉开。牛某某即到华县人民医院住院治疗，共住院42天，诊断为：1、头面部皮肤软组织挫伤；2、左侧外伤性鼓膜穿孔。其伤情经华县公安司法鉴定中心鉴定为：牛某某外伤性鼓膜穿孔属于轻伤二级。同年4月10日被告人位某某申请对牛某某伤情重新鉴定，6月8日经渭南市公安司法鉴定中心鉴定为：牛某某损伤属轻伤二级。另查明，附带民事诉讼原告人牛某某的经济损失有：住院伙食补助费1260元，鉴定费300元，共计1560元。上述事实，有受案登记表、案件线索来源及抓获经过、被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书、被告人供述等证据能够证明。据此，原审法院认为，被告人位某某因索要债务时与债务人发生争执并厮打，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。考虑到被害人在案件起因上有一定过错，且被告人到案后认罪态度较好，可酌情对其从宽处罚。被告人位某某的犯罪行为给被害人造成的经济损失应依法予以赔偿。对被害人请求的医疗费一项，因其仅提交医疗费票据的复印件，未能提供医疗费票据原件，对该项请求不予支持；对误工费一项，被害人系在职人员，未能提供因住院减少收入的证据；对营养费一项，没有医疗机构的医嘱；对护理费一项，亦没有提供医院出具的需要陪护的证明，对上述几项请求均不予支持。对残疾赔偿金一项，因没有进行伤残等级评定，对此项请求不予涉及。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第三十六条、第七十二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条一、二款之规定，以被告人位某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；由被告人位某某赔偿附带民事诉讼原告人牛某某经济损失共计1560元。
上诉人牛某某提出对原审被告人位某某改判实刑，并赔偿其医疗费等经济损失。
经审理查明，原审判决认定被告人位某某犯故意伤害罪的事实是清楚、正确的。另查明，附带民事诉讼原告人牛某某住院花去医疗费6578.35元，支付伤情鉴定费300元。有以下证据证明：
（1）受案登记表、案件线索来源、报案材料证明，2014年9月12日9时50分，被害人牛某某电话报警在华县子仪路县人劳局西边她的包被抢，还被打成耳穿孔。9月16日，牛某某到华县公安局做了如实陈述，事发当天因与位某某债务纠纷发生矛盾，位向她索要债务时双方言语不和发生争执，位某某在她左侧面部打了一耳光。9月18日经传唤位某某，位对事实做了如实陈述，并退还了牛某某白色手机。
（2）被害人牛某某陈述，2013年，她找王幸华借钱，王幸华从姓位的跟前拿了十万元借给她，她打了借条，但不是姓位的名字，借条上写的是姓位的媳妇的名字，借款人是她自己，利息是三分钱，直到现在这十万元也没有还。2014年9月12日8时30分左右，她从单位打完卡准备去灯塔。刚走到子仪路信合门口，姓位的把她拦住，拿了一张欠条让她还钱。她不愿意和姓位的说，要和王幸华说事，姓位的说钱是他老婆的，让她把老王叫来，她不叫，说完就准备走。姓位的拉住她不让走，她俩就拉扯。当时她拿手机准备打电话，姓位的把她手机夺走，并拉住她的包带不让她走，拉的过程中包被夺走了。姓位的说要打她，她就说你打，姓位的就朝她左边脸上打了一个耳光，并把她的包扔在地上。之后她去医院看病，并报警。
（3）证人王某某证明，2014年9月12日上午，她和牛某某到华县教育局上班，牛某某到单位打了指纹，一个叫老位的男人在单位门口把牛某某拉住说事，牛某某让她陪着一起去。牛某某和老位走到信合门口时俩人吵起来，老位把牛某某的包抢到手里，从包里将手机拿出来，将包扔在地上，用手在牛某某脸上打了一下，之后被教育局的门卫拉开。她带牛某某去医院看病，老位就走了。之前那个男的来教育局还找过牛某某。
（4）证人王某华证明，她和位某某在华县子仪路御景园物业办公室上班。2013年4月12日，牛某某到她办公室找她，说自己包了个工程，急需用钱，借款半年三分的利息，如果急用可以提前一个月还。她没钱，就问位某某有没有钱，位说能行。牛某某就问打借条写谁的名字，位某某说写他媳妇刘某某的名字。牛某某就给位某某打了一个10万元的借条，但是到现在牛某某都没给位某某还钱。位某某多次催要也没有还。
（5）现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录证明，案发现场位于华县杏林镇子仪路与毓秀路十字西南角博文超市门前。被告人与被害人均对现场进行了指认，均无异议。
（6）借条一张，经牛某某辨认后承认是她打的借条。
（7）华县人民法院民事判决书证明，牛某某与刘某某之间的债权债务关系已被生效法律文书所确认。
（8）华县公安局杏林派出所证明，位某某与魏某某系一人，牛某某与牛小某系一人。
（9）华县人民医院住院病历、结算收据等票据证明，牛某某因左侧外伤性鼓膜穿孔住院治疗42天，医疗费6578.35元。伤情鉴定费300元。
（10）华县公安局司法鉴定中心及渭南市公安司法鉴定中心鉴定文书证明，牛某某外伤性鼓膜穿孔，属于轻伤二级；
（11）原审被告人位某某供述，2013年4月12日，他在华县子仪路御景园物业办公室上班时，牛某某找王幸华借钱，说用半年时间，利息每月三分，如果急用提前一个月还。王幸华搭话，他就借给牛某某十万元，借条上是借他媳妇刘某某的钱，借款人是牛某某。之后牛某某一直没有给他还钱。2014年9月12日8时左右，他到华县教育局门口等牛某某，牛某某见了他准备走，他问牛某某钱的事，牛说不欠他的钱，欠的是王幸华的钱。他就拿出借条说事。牛某某走到信合门口，他把牛某某拉住，她的包掉在地上，她拿出手机准备打电话，他就把她手机拿过来，牛某某就把脸伸过来说你打，他很气愤就打了牛某某一耳光，教育局一个男的将他拉开。牛某某拿着包往西走，紧接着一个女的骑摩托车将她带走了。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，原审被告人位某某因索要债务，与被害人发生争执，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。原审被告人位某某的犯罪行为给被害人造成的经济损失应依法予以赔偿。对于上诉人牛某某对刑事部分的上诉意见，经查，原审法院宣判后，原审被告人位某某未上诉，检察机关亦未抗诉，本案刑事部分已生效。上诉人对刑事部分的意见，可以通过检察机关依法行使。被害人请求的误工费一项，因被害人系公职人员，住院期间工资收入没有受到影响，不再要求误工费，予以准许。对于上诉人要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、鉴定费，经查，符合法律规定，依法应予支持。对于要求赔偿护理费的请求，经查，因没有医院出具的需要陪护的证明，对此项请求不予支持。原审法院根据本案情况，定罪准确，判处适当。审判程序合法。唯民事部分判处不当，应予改判。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第七十二条、第七十三条二、三款、第三十六条一款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条一、二款之规定，判决如下：
一、维持华县人民法院（2015）华刑初字第00051号刑事附带民事判决主文第一条，即被告人位某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；
二、撤销华县人民法院（2015）华刑初字第00051号刑事附带民事判决主文第二条，即被告人位某某赔偿附带民事诉讼原告人牛某某经济损失共计1560元；
三、原审被告人位某某赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）牛某某医疗费6578.35元、住院伙食补助费1260元、鉴定费300元，共计8138.35元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 宁
审 判 员 赵 勇
代理审判员 韩夏红
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 景 静