甘肃省白银市白银区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘0402刑初12号
公诉机关白银市白银区人民检察院。
被告人张某某，男。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年12月24日被白银市公安局白银分局取保候审；因涉嫌犯信用卡诈骗罪，于2016年9月2日被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年9月7日被取保候审。
辩护人李令群，甘肃法翔律师事务所律师。
辩护人刘瑞，甘肃开诚律师事务所律师。
被告人魏某某，男。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年1月6日被白银市公安局白银分局取保候审。
被告人强某某，男。曾因犯故意伤害罪，于2013年11月27日被白银市白银区人民法院判处拘役六个月；曾因犯故意伤害罪，于2015年1月26日被白银市白银区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年4月15日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年7月27日被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年8月4日被依法逮捕。现羁押于白银区看守所。
白银市白银区人民检察院以白检公诉刑诉［2016］446号起诉书指控被告人张某某、魏某某、强某某犯故意伤害罪，被告人张某某犯信用卡诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。白银市白银区人民检察院指派代理检察员王萍出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人李令群，被告人魏某某、强某某等到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控1、2015年6月8日，被告人张某某、魏某某、强某某在白银区白景公路西北铜加工厂附近对张某甲进行殴打，致其受伤。经法医鉴定，张某甲右耳外伤性鼓膜穿孔被评定为轻伤二级。
2、2015年11月4日至12月26日间，被告人张某某持中国工商银行牡丹信用卡累计透支本金78979元，经银行多次催收，其于2016年7月30日归还2万元，后再无还款。
针对指控的事实，公诉机关出示了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、辨认笔录、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人张某某的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百九十六条一款、二款之规定，应当以故意伤害罪、信用卡诈骗罪追究被告人张某某的刑事责任；以故意伤害罪追究被告人魏某某、强某某的刑事责任。建议本院对被告人张某某、魏某某、强某某以故意伤害罪在二年有期徒刑以下量刑；建议对张某某以信用卡诈骗罪在二年以上四年以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金；建议对被告人张某某实行数罪并处罚。提请本院依法判处。
被告人张某某、魏某某、强某某对起诉书指控的事实无异议，并自愿认罪。被告人张某某的辩护人李令群的辩护意见主要是：张某某有自首情节；积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解；其亲属已偿还银行全部损失，认罪、悔罪态度较好，请求对张某某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，1、2015年6月8日，被告人张某某因出租车司机张某甲从其运营的白银往返景泰的班车线路争抢客人，遂纠集被告人魏某某、强某某驾车在白银区白景公路西北铜加工厂附近，将张某甲驾驶的车辆逼停，继而对张某甲进行殴打，致其受伤。经医院诊断，张某甲伤情为右耳外伤性鼓膜穿孔。经法医鉴定，张某甲右耳外伤性鼓膜穿孔被评定为轻伤二级。
2015年12月24日9时许，被告人张某某到白银西车站派出所自动投案。
案发后，被告人张某某、魏某某赔偿被害人张某甲医疗费、误工费、护理费等各项费用共计3.7万元，被害人张某甲对被告人的行为表示谅解，请求对张某某、魏某某从轻处罚。
上述事实，被告人张某某、魏某某、强某某在开庭审理过程中亦无异议，并有白银公安分局工农路派出所调取的常住人口基本信息资料、白银公安分局公园路派出所、工农路派出所出具的抓获经过、办案说明，兰州铁路公安局兰州公安处白银西站派出所出具的归案情况说明、甘肃省白银市白银区人民法院（2013）白刑初字第412号刑事判决书、（2015）白刑初字第14号刑事判决书，白银公安分局释放证明书、张某甲的病历资料、张某甲出具的谅解书及收条；白银市白银区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见书；辨认笔录；证人何某某、肖某、董某某的证言；被害人张某甲的陈述；被告人张某某、魏某某、强某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
2、2012年4月18日，被告人张某某在中国工商银行白银分行申请办理尾号为5784的牡丹信用卡1张，并持卡消费。2015年11月4日至12月26日间，被告人张某某持卡累计透支本金78979元，经银行多次催收，其于2016年7月30日归还2万元，后再无还款。立案后，被告人张某某父亲张某乙已归还银行全部款息共计73050元。
2016年9月2日，被告人张某某向白银公安分局经济犯罪侦查大队投案。
上述事实，被告人张某某在开庭审理过程中亦无异议，并有人口信息、中国工商银行凭证、信用卡交易明细、工商银行牡丹卡快速办理申请书、催收记录、白银公安分局经济犯罪侦查大队出具的抓获经过及办案说明等书证；被害单位报案材料及工作人员潘某某的陈述；证人张某乙的证言；被告人张某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某某、魏某某、强某某无视国法，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，依法应予惩处；被告人张某某持信用卡恶意透支，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪，依法实行数罪并罚。公诉机关指控三被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名均成立，本院予以支持。张某某犯故意伤害罪、信用卡诈骗罪后自动投案，如实供述罪行，系自首，可从轻处罚；积极赔偿被害人张某甲经济损失，取得谅解；已归还发卡银行全部透支款本息，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人魏某某如实供述罪行，当庭自愿认罪，可从轻处罚；积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人强某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张某某的辩护人李令群提出的张某某有自首情节；积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解；其亲属已偿还银行全部损失，认罪、悔罪态度较好，请求对张某某从轻处罚，并适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。综上，根据被告人张某某、魏某某、强某某犯罪的性质、情节以及认罪、悔罪态度，结合社区矫正机构出具的同意接受被告人张某某、魏某某社区矫正的评估意见，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百九十六条第一款第四项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1万元；总和刑期二年十个月，并处罚金1万元，决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金1万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人魏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
三、被告人强某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月27日起至2017年9月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 狄生禄
人民陪审员 张生发
人民陪审员 梁晓英
二〇一七年一月二十二日
书 记 员 刘晓文
附：据以裁判的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第一百九十六条第一款有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产
(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;
(二)使用作废的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;
(四)恶意透支的。
第二款前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。
有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：(一)明知没有还款能力而大量透支，无法归还的;
(二)肆意挥霍透支的资金，无法归还的;
(三)透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的;
(四)抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的;
(五)使用透支的资金进行违法犯罪活动的;
(六)其他非法占有资金，拒不归还的行为。
恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”;数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”;数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。