安徽省太和县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1222民初4734号
原告（反诉被告）：阜阳市嘉华装饰有限公司，住所地阜阳市经济开发区清河办事处颍州南路500号天筑逸景苑2栋309室，统一信用代码证91341200336701105X5。
法定代表人：罗来新，该公司经理。
委托代理人：吕国峰，该公司法律顾问。
委托代理人：梅如，该公司法律顾问。
被告（反诉原告）：阜阳市亚欧保温节能材料有限公司。住所地阜阳市颍泉区闻集镇两河口。
法定代表人：杨金奎，该公司经理。
委托代理人：王军，该公司法律顾问。
被告：杨金召，男，汉族，1969年8月14日出生，住阜阳市颍泉区。
原告（反诉被告）阜阳市嘉华装饰有限公司（以下简称：嘉华装饰公司）诉被告（反诉原告）阜阳市亚欧保温节能材料有限公司（以下简称：亚欧保温节能公司）、杨金召建设工程施工合同纠纷一案，本案于2016年11月1日受理后，依法组成合议庭，于2017年1月23日公开开庭进行了审理。原告嘉华装饰公司的法定代表人罗来新及其委托代理人吕国锋、梅如、被告亚欧保温节能公司的委托代理人王军、被告杨金召到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
嘉华装饰公司向本院提出诉讼请求为：1、确认原、被告签订的《外墙保温及涂料工程施工合同》无效。2、判令被告返还合同信用保证金100000元，二被告互负连带清偿责任。3、判令被告赔偿保温材料损失40000元，工资损失39000元。4、诉讼费由被告承担。事实与理由：与被告签订《外墙保温及涂料工程施工合同》的阜阳市盛鑫建筑工程劳务有限公司（以下简称：盛鑫建筑公司），于2016年4月9日变更登记为阜阳市嘉华装饰有限公司。中国广厦集团安徽分公司承包了太和县建设路安置区外墙保温及涂料施工工程，后该分公司把上述工程发包给案外人刘明海，刘明海又转包给杨金召，杨金召挂靠其兄杨金奎经营的亚欧保温节能公司，又把上述工程转包给盛鑫建筑公司，并于2015年12月14日签订了《外墙保温及涂料工程施工合同》（以下简称“合同”）。该合同总则中约定，订立本合同时，甲方（被告）应出具项目中标通知书、中标合同、中标单位营业执照及法人身份证复印件，授权人（被告）应携带中标单位法人授权委托书及本人身份证复印件、公章。第十五条约定，乙方（原告）须向甲方（被告）缴纳保证金50000元（实际缴纳100000元）。签订合同时，被告并未出具中标的相关文件。
合同签订后，原告根据被告出具的委托书，进入太和广厦工地，并组织工人使用被告提供的保温材料进行施工。因违法层层分包及保温材料质量问题，同年12月23日，太和广厦工地项目部发出通知，要求原告立即停止施工，撤离施工现场。撤离施工场地前，原告向被告杨金召支付了40000元保温材料款，并组织工人对工程外墙实施保温及涂料施工，支付工资款39000元。
被告未取得建筑施工企业资质，非法转包建设工程，其与原告签订的合同应属无效。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，恳请人民法院依法判如所请。
亚欧保温节能公司辩称：原告实际交付的保证金为35000元，另外65000元为原告向案外人刘明海购买材料的款项，只是经被告转交。该工程被发包方终止施工，是因原告向案外人钱立才购买的材料并组织施工，导致被要求撤离现场。原告支付给亚欧保温节能公司40000元的货款与本案不属于同一法律关系，且该货物一直未用于涉案工程（该材料是保温材料），至今仍然存放在涉案工地，且在原告被要求停止施工后，被告主张将材料拉回，原告不同意，该部分损失应由原告承担。
杨金召辩称：我是给亚欧保温节能公司打工的，我是公司的业务员，送货的。一切损失应由亚欧保温节能公司承担。
亚欧保温节能公司向本院提出反诉请求为：1、依法判令嘉华装饰公司赔偿亚欧保温节能公司经济损失15000元并返还借款13000元，合计28000元。2、本诉及反诉费用由嘉华装饰公司承担。事实与理由，2015年12月14日亚欧保温节能公司与嘉华装饰公司签订《外墙保温及涂料工程施工合同》，该合同约定承包方式为：包工包料。合同签订后嘉华装饰公司组织工人进行施工。刘明海口头约定该工程必须使用其提供的材料，嘉华装饰公司将该买材料款及合同约定的保证金50000元一并支付给亚欧保温节能公司。亚欧保温节能公司收到款后，于当日当时支付材料款65000元。刘明海出具收条载明：“今收到杨金召材料款陆万伍仟元正。刘明海，2015年12月16日”。因此，该65000元不是合同保证金，而是嘉华装饰公司支付给刘明海的货款，该款应当由刘明海与嘉华装饰公司结算。嘉华装饰公司仍应支付15000元保证金。
因刘明海收到款项后没有提供材料，嘉华装饰公司又向杨金召购买材料并支付40000元款。但是杨金召材料送到工地后，因亚欧保温节能公司材料价格高嘉华装饰公司以材料过细为由未使用，私自从案外人钱立才处购买假材料组织施工（公安卷宗及太和县农民工工资清算办公室的材料可以证明）。致使该工程被太和广厦工地项目部要求停止施工，撤离施工现场。依据《外墙保温及涂料工程施工合同》第2.39.1、9.3条的约定，嘉华装饰公司采取包工包料的承包方式，其应当保证材料的质量并提供样品及检验报告。即使材料是由亚欧保温节能公司提供，但是嘉华装饰公司作为承包方也应当履行其合同职责，因嘉华装饰公司怠于履行合同职责并私自购买钱立才的假材料致使被要求撤离施工现场，相关损失应由嘉华装饰公司自行承担并应当赔偿亚欧保温节能公司的损失即50000元保证金不予退还。
亚欧保温节能公司提供给嘉华装饰公司260袋材料，嘉华装饰公司至今未返还给亚欧保温节能公司，亚欧保温节能公司不应当退还货款。且该40000元应当属于买卖合同纠纷，与本诉建设工程施工合同纠纷不是同一法律关系。
嘉华装饰公司与2015年12月23日分两次借支13000元依法应当予以返还。
综上所述，因嘉华装饰公司实际仅支付亚欧保温节能公司保证金35000元，剩余15000元保证金仍应继续支付已赔偿亚欧保温节能公司的经济损失，并返还亚欧保温节能公司借支款13000元。嘉华装饰公司的损失应当其自行承担，其他应另案处理。
嘉华装饰公司对亚欧保温节能公司的反诉辩称：一、嘉华装饰公司支付的合同保证金为100000元，不是50000元。虽然双方签订的《外墙保温及涂料工程施工合同》中约定的保证金为50000元，但嘉华装饰公司实际支付的保证金为100000元。二、亚欧保温节能公司向刘明海购买65000元的材料，与嘉华装饰公司无关，与嘉华装饰公司交纳的100000元保证金无关；至于亚欧保温节能公司收取保证金后如何支配，与本案无法律关系。三、嘉华装饰公司与刘明海没有直接的法律关系，没有理由同刘明海进行结算。四、本案本诉系基于《外墙保温及涂料工程施工合同》而引起的建筑工程合同纠纷，而亚欧保温节能公司提起反诉是基于经济损失15000元和借款13000元，与本案非同一法律关系，依法应当予以驳回。
杨金召述称：我向刘明海支付的材料款65000元是经过嘉华装饰公司同意的，13000元是亚欧保温节能公司借给原告的。
本院经审理认定事实如下：中国广厦集团安徽分公司承建太和县建设路安置区，该公司把部分外墙保温及涂料施工分包给案外人刘明海，刘明海又将该工程转包给亚欧保温节能公司，亚欧保温节能公司（甲方）又把上述工程5、6、7号安置区外墙保温及涂料工程施工转包给盛鑫建筑公司（乙方），双方于2015年12月14日签订了《外墙保温及涂料工程施工合同》承包方式：包工包料，工程承包造价暂定15300000元。乙方须向甲方交纳保证金50000元。杨金召作为甲方代表在合同上签名。合同还约定了其他事项。2015年12月15日盛鑫建筑公司通过银行转账向亚欧保温节能公司支付保证金100000元，杨金召给盛鑫建筑公司出具收据一张，并在收款事由一栏注明：太和县广厦集团安置区外墙保温及平涂工程合同信用金。合同签订后，杨金召要求盛鑫建筑公司在施工过程中必须使用刘明海中标的马鞍山天锦云牌保温材料。2015年12月16日杨金召向刘明海购买65000元的材料，刘明海给杨金召出具收条一张。2015年12月17日，盛鑫建筑公司通过银行转账向杨金召汇款40000元，购买保温材料。施工过程中，盛鑫建筑公司还从案外人钱立才处购买过马鞍山天锦云牌保温材料。
2015年12月22日下午，中国广厦集团安徽分公司项目部，对2#楼外墙保温现场取样。确认现场使用的保温材料均为假冒产品。次日，中国广厦集团安徽分公司项目部通知盛鑫建筑公司停止施工，撤离施工现场。因刘明海、杨金召、钱立才提供的马鞍山天锦云牌保温材料均为假冒产品，导致盛鑫建筑公司与轻包劳务朱华荣终止劳务关系，产生纠纷。2015年12月29日，经太和县农民工工资清算办公室处理，盛鑫建筑公司赔偿朱荣华农民工工资、误工费等一切损失共计39000元。
2015年12月23日，盛鑫建筑公司的法定代表人罗来新向杨金召借款13000元。杨金召认可该13000元所有权属于亚欧保温节能公司。
另查明，“阜阳市盛鑫建筑工程劳务有限公司”于2016年4月9日将公司名称变更为“阜阳市嘉华装饰有限公司”。
本院认为，阜阳市盛鑫建筑工程劳务有限公司于2016年4月9日将公司名称变更为阜阳市嘉华装饰有限公司，阜阳市盛鑫建筑工程劳务有限公司的权利义务，由变更后的阜阳市嘉华装饰有限公司承继。本案中，分包单位亚欧保温节能公司将其分包的太和县建设路安置区外墙保温及涂料施工，再行分包给盛鑫建筑公司，应认定为违法分包，双方于2015年12月14日签订了的《外墙保温及涂料工程施工合同》为无效合同。亚欧保温节能公司因无效合同收取嘉华装饰公司100000元保证金，应予以返还。因杨金召要求施工单位必须使用刘明海提供的马鞍山天锦云牌保温材料，而刘明海、杨金召提供的马鞍山天锦云牌保温材料均为假冒产品，因此给嘉华装饰公司造成的损失应予以赔偿。故嘉华装饰公司要求亚欧保温节能公司赔偿购买保温材料款40000元，工人工资损失39000元的请求，本院予以支持。杨金召系亚欧保温节能公司的工作人员，其代表公司的经营活动应由公司承担民事责任。故嘉华装饰公司要求杨金召承担责任的诉讼请求，本院不予支持。
亚欧保温节能公司和杨金召辩称，嘉华装饰公司同意从100000元保证金中向刘明海支付65000元材料款，嘉华装饰公司对此予以否认。本院认为，上述辩解，亚欧保温节能公司和杨金召没有证据证明，对该辩解本院不予采信。杨金召向刘明海支付材料款65000元，与嘉华装饰公司没有法律关系。
嘉华装饰公司是基于相同事实向亚欧保温节能公司借款13000元，故亚欧保温节能公司反诉要求嘉华装饰公司返还借款13000元，本院予以支持。亚欧保温节能公司要求嘉华装饰公司赔偿15000元损失的反诉请求，没有依据，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条的规定，判决如下：
一、被告阜阳市亚欧保温节能材料有限公司返还原告阜阳市嘉华装饰有限公司保证金100000元，赔偿材料款40000元，赔偿工人工资损失39000元，合计179000元。
二、反诉被告阜阳市嘉华装饰有限公司偿还反诉原告阜阳市亚欧保温节能材料有限公司借款13000元。
三、驳回反诉被告阜阳市亚欧保温节能材料有限公司的其他反诉请求。
上述一、二项冲抵后，被告阜阳市亚欧保温节能材料有限公司向原告阜阳市嘉华装饰有限公司支付166000元，于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3880元，由被告阜阳市亚欧保温节能材料有限公司负担。反诉费251元，由反诉被告阜阳市嘉华装饰有限公司负担100元，由反诉原告阜阳市亚欧保温节能材料有限公司负担151元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 洪永久
审 判 员 徐功法
人民陪审员 徐兴华
二〇一七年三月十三日
书 记 员 朱青青
附本案引用的相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。