安徽省芜湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芜刑初字第00007号
公诉机关芜湖县人民检察院。
被告人张奚，男，汉族，1988年12月31日出生于安徽省芜湖县，经商，住安徽省芜湖县。2006年1月23日因犯寻衅滋事罪被芜湖县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。2007年10月30日因购买伪造的身份证被芜湖县公安局罚款五百元。2007年10月30日因吸毒被芜湖县公安局行政拘留十日，罚款五百元。2009年12月16日因犯故意伤害罪被芜湖县人民法院判处有期徒刑二年。因本案于2014年5月23日被芜湖县公安局刑事拘留，同年6月23日经芜湖县人民检察院批准、当日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。
芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉（2014）193号起诉书指控被告人张奚犯寻衅滋事罪，于2014年9月22日向本院提起公诉。本院于2014年11月4�作出判决后，芜湖县人民检察院以适用刑罚不当为由提起抗诉。芜湖市中级人民法院以原审判决违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判为由发回重审。2014年12月26日，芜湖县人民检察院变更指控意见，指控被告人张奚犯故意伤害罪。本院重新立案后，另行组成合议庭，于2015年1月15日公开开庭进行了审理。芜湖县人民检察院指派检察员张正林，代理检察员黄宝英出庭支持公诉，被告人张奚到庭参与诉讼，本案现已审理终结。
经审理查明：
2014年5月22日晚9时许，被告人张奚酒后至芜湖县湾沚镇世茂大厦楼下停车场与高道临谈生意，在场陪同高道临谈生意的被害人后某与张奚发生矛盾后先行离开。约几分钟后，后某与吕某（另案处理）返回现场，期间吕某与张奚发生冲突，吕某遂持刀追砍张奚后驾车逃离现场。张奚被砍后，认为吕某系后某所邀，为泄愤、报复，遂打电话邀集王小龙（在逃）、卞强龙（在逃）等人赶至现场。被告人张奚、王小龙、卞强龙等人一拥而上对被害人后某拳打脚踢，致使后某被打倒在地。在此情形下，张奚等人仍然对该后实施拖拽、掌掴、拳打脚踢等暴力行为，致使被害人后某受伤。
经鉴定：被害人后某的人体损伤程度为重伤二级。
案发后，被告人张奚主动到案，如实供述犯罪事实。被告人张奚赔偿被害人后某医药费5000元。
在原审诉讼过程中，被告人张奚与被害人后某就民事赔偿达成协议，赔偿被害方经济损失人民币170000元（包含医药费5000元），并取得了被害人后某的谅解。
上述事实，被告人张奚在开庭审理过程中亦无异议，且有书证：抓获经过、户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、通话记录、暂收条、出院记录、情况说明等；证人薛某、高某、周某、黄某、陈某、吕某的证言；被害人后某的陈述；鉴定意见：法医学人体损伤程度鉴定书；勘验检查、辨认等笔录：现场勘验检查笔录、人身检查笔录、辨认笔录；视听资料：案发现场视频监控以及被告人张奚的供述与辩解等证据证实，证据之间能够相互印证，形成证明体系，足以认定。
被告人张奚辩解意见为，其只踢了被害人一脚，受害人的伤不完全是其一个人造成的，不应对整个受害结果承担责任。
被告人张奚的原审辩护人提出以下辩护意见：1、本案被害人后某对案件的发生具有重大过错；2、关于被告人张奚检举立功的认定；3、被告人张奚系投案自首，可以从轻或者减轻处罚。
结合被告人的辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
1、关于被告人张奚对受害人的伤害后果责任承担问题。本案系共同犯罪，被告人张奚系犯意的提起者和邀集人，应对致人重伤的全部后果负责。对被告人张�辩解不应承担全部后果的意见，本院不予采纳。
2、关于本案被害人后某对案件的发生是否具有重大过错的问题。经庭审查明的事实，本案的起因和事态的发展趋势上，被害人后某负有一定的责任，对被告人张奚的量刑予以酌情考虑。
3、关于被告人张奚检举立功的认定。被告人张奚及辩护人当庭向法庭陈述，被告人张奚到案后有检举他人犯罪的相关情节。经查，针对这一情节，公诉机关向法庭提交了一份芜湖县公安局出具的情况说明，证实被告人张奚的检举事实，属于公安机关立案后业已掌握的犯罪事实，故对于被告人张奚的检举不符合立功的相关法律规定，辩护人的这一辩护观点，本院不予以采纳。
4、关于被告人张奚系投案自首，可以从轻或者减轻处罚的辩护意见。经查，这一辩护观点，经法庭审理，符合本案的犯罪事实和相关情节，于法有据，本院予以�纳。
本院认为：被告人张奚在公共场所，随意殴打他人，情节恶劣，其在寻衅滋事过程中，造成受害人后某重伤，其行为已构成故意伤害罪，应当以故意伤害罪追究被告人张奚的刑事责任。被告人张奚曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。被告人张奚主动到案，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。在诉讼过程中，被告人张奚与被害人后某就民事赔偿达成协议，赔偿被害方经济损失人民币170000元，并取得了被害方的谅解。庭审中，被告人张奚自愿认罪，认罪态度较好，有一定的悔罪表现，依法均可酌情从轻处罚。本院为维护正常的社会秩序，�护公民的人身权利不受侵犯，惩罚犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款，第六十五条第一款、第六十七条第一款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人张奚犯故意伤害罪，判处有期徒刑两年零五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月23日起至2016年10月22日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周玉道
审 判 员 承 毅
人民陪审员 凌秀明
二〇一五年二月四日
书 记 员 许华雪
附：�决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、最高人民法院最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。
第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。