宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁03民终130号
上诉人(原审被告)：孙军，男，1968年5月7日出生，汉族，初中文化，住宁夏吴忠市。
委托诉讼代理人：历春，宁夏天纪律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人(原审原告)：马源，男，1992年10月2日出生，回族，住宁夏吴忠市。
委托诉讼代理人：马东文，宁夏吴忠市利通区金星法律服务所法律工作者，特别授权代理。
原审被告：孙鹏飞，男，1991年1月20日出生，汉族，大专文化，个体，住宁夏吴忠市。
委托诉讼代理人：唐婷，宁夏天纪律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告：宁夏昱鑫投资有限公司，住所地：宁夏吴忠市利通区安居路363号（吴忠市第五中学对面）。
法定代表人：孙鹏龙，系该公司执行董事。
上诉人孙军因与被上诉人马源、原审被告孙鹏飞、宁夏昱鑫投资有限公司民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2017）宁0302民初5949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年02月05日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孙军的委托诉讼代理人历春，被上诉人马源及其委托诉讼代理人马东文，原审被告孙鹏飞的委托诉讼代理人唐婷到庭参加诉讼。原审被告宁夏昱鑫投资有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
孙军上诉请求：1.请求二审依法撤销原判，改判上诉人偿还被上诉人马源借款379500元或将本案发回重审；2.一、二审案件受理费由被上诉人马源负担。事实和理由：一、一审认定事实错误。涉案借款仅支付了412000元，并非50万元；2.双方签订的借款协议并未写明利息，一审仅以被上诉人提供的通话录音认定借款利息不当；3.上诉人向被上诉人借款两笔共计150万元，两笔借款均未约定利息。借款支付后，上诉人两笔借款累计还款达1032500元。扣除另案100万元的借款，下剩32500元应认定为偿还本案借款，扣除被上诉人未支付的88000元，本案50万元的借款尚欠379500元。二、一审适用法律错误。被上诉人的诉讼请求为”偿还借款本金50万元及利息212000元”，而一审判决上诉人支付被上诉人利息29万元，明显超出了诉讼请求。综上，恳请二审依法查明事实，正确裁判。
被上诉人马源辩称，上诉人向被上诉人借款50万元的事实清楚，一审认定的应付利息正确。且一审判决原审被告宁夏昱鑫投资有限公司共同偿还借款、原审被告孙鹏飞承担连带责任，但宁夏昱鑫投资公司及孙鹏飞均没有提出上诉，故上诉人孙军的上诉理由不能成立，请求二审依法驳回上诉，维持原判。
原审被告孙鹏飞辩称，对上诉人孙军的上诉请求、事实及理由均予以认可。
原审被告宁夏昱鑫投资有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。
一审法院认定事实：被告孙军与被告孙鹏飞系父子关系。2015年6月2日，被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司向原告借款50万元，并向原告出具借款借据一张，未约定借款期限，口头约定借款月利率为2％，被告孙鹏飞作为担保人在借款借据上签名捺印。出具借据当日，原告向被告孙军的银行账户转款412000元。2015年6月3日，原告按被告孙军的要求将88000元汇入灵武市桂林米业有限公司账户。现原告提起诉讼要求被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司偿还借款本金50万元，并按月利率2％支付自2015年6月2日至付清之日的利息。2015年5月1日，被告孙军还向原告借款100万元，被告孙鹏飞为该笔借款提供担保。
一审法院认为，2015年6月2日，被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司向原告借款50万元，事实清楚、证据充分，有原告提供的借据及汇款凭证佐证，被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司作为借款人应当向原告偿还。借款借据中未约定借款期限，原告作为债权人随时可以主张，故原告提起诉讼，符合法律规定。借款借据中虽未约定借款利息，但根据原告提供的原告及其父亲马千里与被告孙军、孙鹏飞的通话录音，可以证实双方约定以月利率2％计算利息的事实。因此，被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司应当按照月利率2％向原告支付自2015年6月2日至本判决指定履行之日的利息，其中2015年6月2日至2017年11月2日的利息为29万元（2％×29个月×50万元）。借款借据中未明确被告孙鹏飞的保证责任方式，依法视为连带责任保证。故被告孙鹏飞对被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司上述借款本息依法承担连带清偿责任。三被告的辩解，违背事实和诚实信用原则，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条之规定，判决：一、被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司偿付原告马源借款本金50万元、利息29万元，共计79万元，2017年11月3日至本判决指定履行之日的利息按月利率2％计付，限被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司于本判决生效后十日内付清；二、被告孙鹏飞对上述第一项承担连带清偿责任；被告孙鹏飞承担保证责任后，有权向被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司追偿；案件受理费5850元，由被告孙军、宁夏昱鑫投资有限公司、孙鹏飞负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人马源对上诉人孙军提交的银行流水查询单的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信。该证据涉及的五笔款项已在另案中认定为100万元借款的利息，另有两笔在另案中认定为双方信用卡套现往来，故对上诉人主张的证明目的不予采信。被上诉人马源提交的（2017）宁0302民初5947号民事判决，在本案庭审后，本院已作出(2018)宁03民终294号民事判决予以维持，故对被上诉人的证明目的予以采信。
二审期间，原审被告孙鹏飞、宁夏昱鑫投资有限公司均未提交新证据。
一审审理查明的事实有当事人提交并经质证确认的证据予以证实，二审予以确认。
本院认为，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人孙军上诉称，被上诉人马源实际给其支付借款412000元，并非被上诉人诉称的50万元。对于双方争议的88000元，被上诉人在一审时补充提交了给案外人灵武市桂林米业有限公司转账支付88000元的银行对账单加以证明。因该88000元系被上诉人支付412000元借款的次日转出，被上诉人提交的录音证据中，原审被告孙鹏飞陈述”我拿你一百五十万元”，且上诉人已付一笔9万元的利息是按照本金150万元、月息2%计付，故被上诉人向灵武市桂林米业有限公司账户转付88000元的事实应予认定。因上诉人孙军系灵武市桂林米业有限公司法定代表人，且上诉人认可该公司与被上诉人之间无其他经济往来，被上诉人关于应上诉人的要求将88000元借款打入该公司账户的主张具有明显的合理性，故本案双方50万元的借贷关系成立，上诉人主张借款本金为412000元的上诉请求理据不足，本院不予支持。
关于上诉人孙军应付的借款利息。50万元的借款借据中虽未写明借款利息，但被上诉人提交的被上诉人及其父亲与上诉人、孙鹏飞的通话录音与被上诉人的陈述能够相互印证，证明双方约定了计付借款利息的事实。故本院对上诉人孙军主张的双方未约定利息的上诉请求不予支持。上诉人孙军主张两案已共计偿还被上诉人1032500元，本案尚欠379500元。因上诉人提交的双方账户交易明细涉及的9万元、88300元及另三笔2万元已在另案中认定为100万元的借款利息；另44000元、120200元的两笔款项，被上诉人提交的对账单证实系被上诉人父亲马千里、马晓燕使用信用卡借灵武市桂林米业有限公司账户套现的费用，另案亦对此事实作出认定；上诉人主张的2015年9月2日的9万元、2016年的两笔2万元的还款，被上诉人马源辩称并未收到，上诉人亦未提交证据证实已支付过这三笔款项。故上诉人主张本案借款尚欠379500元的上诉请求因证据不足，不能成立。上诉人孙军主张一审认定的利息数额超出被上诉人诉讼请求。因被上诉人起诉时主张的是以本金50万元、月利率2%计算的自2015年6月2日起至判决确定的给付之日的利息，被上诉人在一审庭审后补交了88000元利息诉请的案件受理费，上诉人亦未提交证据证实就本案50万元借款偿还过利息，故一审认定的利息未超出诉讼请求。但一审未就被上诉人增加利息诉请的情况记录在卷，审判程序存在瑕疵，但并未影响本案的实体处理。综上所述，孙军的上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5850元，由上诉人孙军负担。
本判决为终审判决。
审判长李坤
审判员王祺祺
审判员马媛
二Ｏ一八年五月二十一日
书记员冯海晶
附：本案引用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭允许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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