上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0115刑初4004号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人陶2，女，1968年12月18日生，汉族，户籍所在地上海市浦东新区，住上海市浦东新区。
辩护人孙毅磐，上海雷曼律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检金融刑诉[2017]638号起诉书指控被告人陶2犯职务侵占罪、妨害作证罪，于2017年11月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员席某出庭支持公诉，被告人陶2及辩护人孙毅磐到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控：
一、职务侵占事实，2014年4月至6月，被告人陶2在担任上海百通项目管理咨询有限公司(以下简称百通公司)“金丰路(龙东大道-
洁雅路)大修工程”项目招标负责人期间，利用其代公司收取招标代理费的职务便利，将上海浦东荣城建筑有限公司(以下简称荣城公司)交给百通公司的招标代理费人民币7万元(以下币种同)非法占为己有。二、妨害作证事实，2017年2月3日，被告人陶2明知公安机关在调查其上述犯罪行为，为逃避法律责任，指使张某某向公安人员作伪证。针对上述指控事实，公诉机关当庭提供了证人证言、相关书证、案发和抓获经过等证据。据此，公诉机关认为，被告人陶2作为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，又指使他人作伪证，其行为应当以职务侵占罪、妨害作证罪追究刑事责任，数罪并罚；同时认为其到案后能坦白罪行，依法可从轻处罚；退赔赃款，可酌情从轻处罚。
被告人陶2对公诉机关指控其犯职务侵占罪、妨害作证罪的事实和罪名均没有异议。辩护人孙毅磐认为被告人陶2认罪态度好，两罪犯罪情节较轻，妨害作证罪是为了逃避职务侵占罪的行为，区别于为其他事件而妨害作证，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
一、职务侵占事实
2014年4月至6月，被告人陶2在担任百通公司“金丰路(龙东大道-
洁雅路)大修工程”项目招标负责人期间，利用其代公司收取招标代理费的职务便利，将荣城公司交给百通公司的招标代理费7万元非法占为己有。
二、妨害作证事实
2017年2月3日，被告人陶2明知公安机关在调查其上述犯罪行为，为逃避法律责任，指使张某某向公安人员作伪证。
2017年2月8日，被告人陶2被公安机关抓获，到案后如实供述上述事实。
案发后，被告人陶2退缴赃款7万元。
上述事实，有经庭审质证属实的下列证据予以证实：
1、证人刘某某、陶1的证言，百通公司出具的报案书、证明、劳动合同、单位职工参加城镇基本养老保险情况、发票签收单、记账凭证、上海服务业、娱乐业、文化体育业统一发票记账联、上海银行现金解款单(回执)等书证，证实被告人陶2系百通公司员工，具有相关的职务便利，其对百通公司讲应收取中标单位荣城公司招标代理费5万元，并让百通公司开具了对应发票，但百通公司一直未收到钱款；2016年年底，百通公司向荣城公司讨要该钱款，荣城公司称在2014年6月就将招标代理费12万元交给被告人陶2；2017年1月，百通公司约谈被告人陶2，被告人陶2将其中5万元交给百通公司，剩余7万元拒不归还的事实。
2、证人陈某某、张某某的证言，荣城公司出具的情况说明、建筑业统一发票(自开)发票联及有关中国农业银行上海分行历史票据查询信息、上海农商银行进账单(回单)等书证，证实荣城公司副总经理陈某某于2014年6月以支票的方式将招标代理费12万元支付给被告人陶2，被告人陶2将该支票交给上海王桥建设有限公司副总经理张某某入账并获取对应发票及扣除税金、管理费的现金11.4万元，后被告人陶2将上述获取的发票交给陈某某的事实。
3、被告人陶2的供述、证人张某某的证言，证实被告人陶2非法占有百通公司7万元，并指使证人张某某作伪证的事实。
4、公安机关出具的案发及抓获经过、扣押笔录、常住人口基本信息，证实被告人陶2的到案、退赃和身份情况。
本院认为，被告人陶2身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位的财产非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；又指使他人作伪证，其行为已构成妨害作证罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人陶2到案后能坦白罪行，依法可从轻处罚；退赔了全部赃款，可酌情从轻处罚。辩护人建议对被告人陶2从轻处罚并适用缓刑的相关意见，本院予以采纳。本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百零七条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人陶2犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；犯妨害作证罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑九个月，缓刑一年。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)
二、移送在案的人民币7万元，发还被害单位。
陶2回到社区后，应当遵守法律、法规，服从公安、社区矫正等部门的监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏 琼
审 判 员 康 英
人民陪审员 孙根祥
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 吴 裕
附：相关法律条文
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第三百零七条以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
帮助当事人毁灭、伪造证据，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
司法工作人员犯前两款罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。