江苏省南京市江宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0115刑初1086号
公诉机关江苏省南京市江宁区人民检察院。
被告人张磊，男，1987年2月4日出生于江苏省南京市，汉族，中专文化，无业，住南京市浦口区。因本案于2016年6月27日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
辩护人雷汉舢、芮敏，江苏益和律师事务所律师。
被告人杨某某，男，1982年9月10日出生于安徽省无为县，汉族，高中文化，个体工商户，住南京市江宁区，户籍地安徽省芜湖市无为县。因本案于2016年6月29日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
辩护人汤磊，江苏蔚蓝律师事务所律师。
辩护人李明，北京金尚律师事务所律师。
江苏省南京市江宁区人民检察院以宁江检诉刑诉[2016]1064号起诉书指控被告人张磊、杨某某犯强奸罪，于2016年11月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。江苏省南京市江宁区人民检察院指派代理检察员谈磊出庭支持公诉，被告人张磊及其辩护人雷汉舢、芮敏，被告人杨某某及其辩护人汤磊、李明到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省南京市江宁区人民检察院指控，2016年6月23日20时许，被告人张磊、杨某某与被害人高某等人至南京市江宁区义乌商品城吃饭饮酒，当日23时许，被告人张磊将被害人高某带至南京市江宁区麒麟街道开城路99-4号新地雅苑宾馆207房间，趁被害人高某醉酒之际与其发生性关系。后被告人张磊电话要求被告人杨某某至该宾馆接其离开，被告人杨某某进入该房间后，采用暴力手段欲强行与被害人高某发生性关系，因被害人高某酒醒后反抗以及房间外宾馆工作人员听见呼救声敲门询问情况而未得逞。2016年6月26日，被告人张磊被公安机关抓获归案，如实供述自己的犯罪事实。2016年6月29日，被告人杨某某被公安机关抓获归案。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人证言、视听资料、书证、被告人供述、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人张磊采用其他手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性行为；被告人杨某某采用暴力手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性行为，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款的规定，应当以强奸罪追究被告人张磊、杨某某的刑事责任。被告人杨某某在强奸过程中因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人张磊辩称，其与被害人发生性关系时，被害人并非醉酒状态。其辩护人提出以下辩护意见：1.酒精含量检测报告证明被害人没有醉酒，意识清醒，被告人张磊没有采用暴力、胁迫手段与被害人发生性关系，不构成强奸罪。2.被害人主动要求和被告人同行，案发后索要钱财，行为反常，案件事实存在疑点。3.被告人张磊主动到公安机关说明情况，如实供述作案经过，构成自首。4.被告人张磊系初犯、偶犯，被害人存在一定过错。
被告人杨某某对起诉书指控的犯罪事实与罪名均无异议。辩护人汤磊提出以下辩护意见：1.被告人杨某某系犯罪未遂。2.被告人杨某某悔罪态度好。3.被告人杨某某积极补偿被害人。4.被害人行为失当，存在过错。辩护人李明提出以下辩护意见:1.被告人杨某某构成犯罪未遂。2.被告人杨某某已补偿被害人，得到被害人谅解。
经审理查明，2016年6月23日20时许，被告人张磊、杨某某与高某等人至南京市江宁区义乌商品城吃饭饮酒。当日23时许，被告人张磊将高某带至南京市江宁区麒麟街道开城路99-4号新地雅苑宾馆207房间，趁被害人高某醉酒、昏睡之际与其发生性关系。后被告人张磊联系被告人杨某某至宾馆接其离开。被告人杨某某进入该房间后，采用暴力手段欲强行与高某发生性关系，因被害人高某酒醒后反抗以及宾馆工作人员听见呼救声敲门询问情况而未得逞。
2016年6月26日，被告人张磊被公安机关抓获。2016年6月29日，被告人杨某某被公安机关抓获。
另查明，被告人杨某某已向被害人高某支付精神抚慰金，取得了谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1.被害人高某的陈述及辨认笔录证明：2016年6月23日20时许，其至南京市江宁区义乌商品城一饭店和范某1、张磊、杨某某吃饭，席间，其喝了三瓶啤酒，张磊称和其一样住在麒麟门。饭后，其喝醉了，由张磊、杨某某送其回去。途中，张磊在其身上乱摸，把其手机抢走了。车子停下后，其在车子上吐了，张磊将其抱下车进入一房间内，其就睡着了。等其有意识的时候，听到有人敲门，张磊已经与其发生性关系，裸身去开门，杨某某进入房间。后杨某某压在其身上，试图与其发生性关系，其就大叫、挣扎，后来外面有人敲门，张磊、杨某某跑掉了，服务员将手机给了其，其就打电话报警。
2.证人邓某的证言证明：其系新地雅苑宾馆老板。2016年6月23日23时许，宾馆服务员王蓉打电话告知其207房间的客人大喊大叫，其就赶到宾馆，王某称一女子被一男子抱着上楼进了207房间。在207房间门口，其听见房间内一女子喊救命，其就敲门并警告说要报警，后两个男子打开门走掉了。房间内女子称被强奸了，从王某处拿到自己的手机后打电话报警了。
3.证人王某的证言及辨认笔录证明：其系新地雅苑宾馆服务员。2016年6月23日23时35分左右，一男子抱着高某到宾馆入住，高某好像喝醉酒了，男子在办理入住手续时称高某喝醉了，然后抱着高某上楼。过了10分钟左右，又一男子进入宾馆。过了5分钟左右，其上楼查看高某的身份证，在207房间门口听到高某一直在喊救命。其打电话告知老板邓某，邓某和其一起到207房间敲门，听到高某喊“我要告你们”，后两名男子开门出来。高某一直在哭，没有力气，走路不稳，其将吧台上的手机给了高某，高某报警了。
4.证人范某2的证言证明：2016年6月23日20时许，其和高某、张磊及张磊的一个朋友在南京市江宁区义乌商品城一饭店吃饭，每个人都喝了三至四瓶啤酒，席间，张磊谎称住在麒麟。22时许吃完饭，高某酒量比较小，有点喝多了，其买完单后发现其他三个人都走了。
5.现场勘验笔录证明：2016年6月24日，公安机关对南京市江宁区麒麟街道开城路99-4号新地雅苑宾馆207房间进行勘验，提取床单上可疑斑迹1处、毛发1根、白色毛巾1条、卫生纸1团。
6.南京市江宁医院门诊病历证明：2016年6月24日2时36分，对高某提取阴道拭子；2时57分，对高某测酒精度。
7.欠条证明：张磊于2016年6月25日向高某书写数额为4万元的欠条。
8.监控录像证明：2016年6月23日23时37分，张磊抱高某进入宾馆207房间，高某呈昏睡状态；23时43分，杨某某在门外敲门，等待4分钟后进入房间；23时50分至24时，宾馆工作人员两次敲门，至次日00时03分，207房间开门。
9.宁公江交物鉴（化）字[2016]382号物证检验报告书证明：送检的高某的血样中检出乙醇成分，其乙醇含量为50.0mg/100ml血。
10.宁公物鉴（法证）字[2016]183号物证检验报告书证明：床单上可疑斑迹、高某内裤上可疑斑迹、高某阴道拭子上均检出精斑，其DNA均与张磊血样的DNA以上基因座的基因型相同；卫生纸上可疑斑迹、白色毛巾吸附物上检出的DNA与张磊血样的DNA以上基因座的基因型相同。
11.被告人张磊的供述及辨认笔录：2016年6月23日20时许，其和范某1、杨某某、高某在南京市江宁区义乌商品城一饭店吃饭，席间，每人喝了三、四瓶啤酒，其称自己和高某一样住在麒麟门。23时吃完饭，其乘坐杨某某的汽车送高某回麒麟门，后高某在车上吐了，杨某某去洗车。高某已经醉得走不了路，其就抱着高某到路边的新地雅苑宾馆开房入住。进入207房间后，高某就睡觉了，其就与高某发生了性关系，高某没有反应，嘴里面讲胡话，后杨某某到宾馆接其，其去卫生间洗澡，后与杨某某一起走了。其得知高某报警后，就与高某商定私了，给高某打了4万元的欠条，并于6月26日到派出所销案。
12.被告人杨某某的供述及辨认笔录：2016年6月23日20时许，其和张磊、张磊的朋友范老板、高某在南京市江宁区义乌商品城一饭店吃饭，席间，高某喝了约两瓶啤酒。吃完饭后，高某走的不稳，其和张磊扶着高某出了饭店，后由代驾驾车载三人往麒麟方向走。途中，张磊陪着高某上厕所，后其和张磊将高某抬上了车。到了麒麟，高某在车子上吐了，其去洗车，后至新地雅苑宾馆207房间接张磊。其在207房间外等了五、六分钟，张磊打开门后去洗澡，高某下身赤裸躺在床上，其想与高某发生性关系，强行猥亵高某下体，高某称要报警，这时外面有人敲门，其和张磊就离开宾馆。张磊从车后门拿出高某的手机，送回宾馆前台。回去路上，张磊打电话要范老板讲没有一起吃饭，把联系方式都删除掉。
13.调解协议书、收条证明：杨某某配偶代表杨某某向高某支付精神抚慰金6万元，高某对杨某某表示谅解。
14.张磊、杨某某的户籍资料证明了二被告人的自然身份情况。
15.发破案经过、抓获经过证明了本案的案发情况及被告人归案情况，张磊系至派出所咨询本案案情时被公安机关抓获，杨某某在其家中被公安机关抓获。
针对被告人张磊及二被告人的辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1.关于被告人张磊及其辩护人提出的被害人没有醉酒，被告人张磊不构成强奸罪的辩解和辩护意见。经查：在案的被害人陈述、证人证言、监控录像、被告人杨某某的供述等证据证明，被害人已经因饮酒过量无法走路、呕吐、昏睡，在被告人张磊与其发生性关系时无法反抗，被告人张磊在侦查阶段的供述也证明了上述事实。物证检验报告书证明被害人在案发后3个多小时体内仍有较高的乙醇含量，与上述证据相互印证，证实了被告人张磊趁被害人因饮酒过量无法反抗时与其发生性关系的事实。上述辩解与辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2.关于被告人张磊的辩护人提出被害人行为反常，案件事实存在疑点的辩护意见。经查：在案的被害人陈述、证人证言、被告人供述、监控录像、鉴定意见等证据相互印证，足以证实被告人张磊趁被害人醉酒之际，实施强奸犯罪的事实。被害人在案发前、后的行为，均不能证明其系自愿与被告人发生性关系，不影响被告人张磊强奸犯罪事实的认定。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3.关于被告人张磊的辩护人提出的被告人张磊构成自首的辩护意见。经查，（1）在案的书证欠条、被告人张磊的供述证明，被告人张磊在案发后与被害人协商私了，其至公安机关要求撤案以逃避刑事责任追究，并非自动投案。（2）被告人张磊当庭否认趁被害人醉酒之际发生性关系，没有如实供述其罪行。综上，被告人张磊不构成自首。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
4.关于被告人张磊的辩护人、被告人杨某某的辩护人汤磊提出的被害人存在过错的辩护意见。经查：在案的被害人陈述、证人证言、被告人供述证明，被害人与被告人系正常交际，没有侵害他人利益的违法行为或其他失德行为，二被告人出于满足自身欲望的动机对被害人实施侵害，被害人不存在任何过错。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
5.关于被告人杨某某辩护人提出的被告人杨某某系犯罪未遂，认罪态度好，补偿被害人并取得谅解的意见。本院认为，上述意见经查属实，予以采纳。
本院认为，被告人张磊趁被害人醉酒之机，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系；被告人杨某某采用暴力手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，二被告人的行为均已构成强奸罪。被告人杨某某已经着手实行犯罪，因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以减轻处罚。被告人杨某某当庭自愿认罪，积极补偿被害人并取得了谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人张磊、杨某某犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。公诉机关提出的判处被告人张磊有期徒刑三年六个月至五年六个月的量刑建议适当，本院予以采纳；提出的判处被告人杨某某有期徒刑三年至五年的量刑建议不当，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第七十二条第一款的规定，判决如下：
被告人张磊犯强奸罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月27日起至2020年6月26日止。）
被告人杨某某犯强奸罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘耀东
人民陪审员 杭祖文
人民陪审员 俞显斌
二〇一七年一月二十日
书 记 员 陶婷婷