湖北省武汉市汉阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂汉阳民二初字第00774号
原告：朱铜墙。
委托代理人：王植，湖北普明律师事务所律师。特别授权代理。
被告：田劲松，湖北博磊商品砼有限公司职工。
委托代理人：常进，湖北恒康律师事务所律师。特别授权代理。
被告：湖北博磊商品砼有限公司。住所地：武汉市汉阳区江堤乡向阳村*组。
法定代表人：刘定顺，该公司党委书记。
委托代理人：常进，湖北恒康律师事务所律师。特别授权代理。
被告：中国人民财产保险股份有限公司武汉分公司。住所地：武汉市汉阳区鹦鹉大道***号。
代表人：刘方明，该公司总经理。
委托代理人：刘建均，该公司员工。特别授权代理。
原告朱铜墙诉被告田劲松、湖北博磊商品砼有限公司（以下简称博磊公司）、中国人民财产保险股份有限公司武汉分公司（以下简称人保武汉分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月12日立案受理后，依法由审判员黄玮适用简易程序于2014年11月19日公开开庭进行了审理。原告朱铜墙及其委托代理人王植，被告田劲松、博磊公司的共同委托代理人常进，被告人保武汉分公司的委托代理人刘建均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱铜墙的诉讼请求：1、判令各被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计101，412元；2、本案诉讼费由各被告承担。
被告田劲松、博磊公司辩称：对交通事故的责任划分有异议，原告驾驶摩托车未带头盔，对事故的发生也有过错，应依法减轻博磊公司的责任。博磊公司垫付医疗费40，920.32元，并向原告支付现金5，000元，请求法院依法核定事故责任和原告损失，将博磊公司垫付的费用也一并处理。
被告人保武汉分公司辩称：对交通事故的事实无异议，但原告的部分诉请过高，我公司愿意按照法律规定和保险合同的约定承担赔偿责任，对交强险以外的医疗费、后期治疗费要扣除20%的非医保用药费用，不承担鉴定费和诉讼费。
本院经审理查明：
一、双方对事实、诉讼请求无争议部分
2013年11月15日11时20分左右，田劲松驾驶博磊公司所有的鄂a×××××号货车，沿汉阳区芳草路由北向南行驶，行至芳草路楚乡轩酒店门前时，因田劲松未确保安全行驶，与同向骑二轮摩托车行驶的朱铜墙相撞，致朱铜墙倒地受伤。该事故经武汉市公安局汉阳区交通大队认定：田劲松承担此事故全部责任，朱铜墙无责任。事故发生后，朱铜墙先被送往武汉市汉阳医院进行门诊治疗，后又于事故发生当日转至武汉市普爱医院住院治疗，经住院治疗19天后于2013年12月4日出院。朱铜墙此次交通事故的医疗费总计42，011元，其中博磊公司垫付40，920元，并另向原告支付现金5，000元，共计45，920元。2014年9月19日，朱铜墙的伤情经武汉荆楚法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见：朱铜墙左腕关节损伤属十级伤残；后期治疗费约需13，000元；护理时间约需45天（从受伤之日起）；休息治疗终结时间约需11个月（从受伤之日起）。朱铜墙另支付鉴定费1，535元。鄂a×××××号车在人保武汉分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业保险，商业保险中包含了300，000元的第三者责任保险和不计免赔率等险种，保险期间自2013年4月18日0时起至2014年4月17日24时止。
诉讼期间，被告人保武汉分公司表示愿意赔偿原告医疗费42，011元、后期治疗费13，000元、护理费2，750元、误工费27，000元、交通费300元、残疾赔偿金41，230元、精神抚慰金1，500元，以上七项共计127，791元。但要求被告博磊公司按全部医疗费20%的标准承担非医保用药费，鉴定费和诉讼费也由被告博磊公司承担。原告朱铜墙同意上述赔偿意见，被告博磊公司亦同意由被告人保武汉分公司赔偿原告的上述损失，但认为博磊公司不应承担非医保用药费用，只应承担鉴定费和诉讼费。
二、双方对事实、诉讼请求争议部分
争议1：被告田劲松、博磊公司对事故责任划分有异议，认为田劲松不应承担事故全责。
争议2：被告博磊公司对被告人保武汉分公司要求其承担非医保用药费用有异议，认为博磊公司不应承担此费用。
本院认为：关于争议1，本次交通事故的事实及责任划分，有交通管理部门出具的事故认定书予以证实，被告田劲松、博磊公司虽对此事故责任划分有异议，但其未能举出相反的证据予以推翻，故本院对其抗辩理由不予采纳；关于争议2，两被告所签订的保险合同中关于非医保用药费用如何承担的约定，与本案属不同法律关系，该约定不能对抗交通事故的受害者，且两被告均未就此约定向本院举证，故保险公司应先予赔付交通事故受害者医疗费后，再另行与投保人就其中的非医保用药费用依法进行处理。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款以及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案各方当事人均认可原告因交通事故造成的各项损失为129，326元（具体赔偿清单及计算方式详见附表），其中交强险限额内的损失82，780元（医疗费10，000元＋护理费2，750元＋误工费27，000元＋交通费300元＋残疾赔偿金41，230元＋精神损害抚慰金1，500元），应由人保武汉分公司在交强险限额内予以赔偿。超出交强险限额的损失45，011元，因博磊公司投保了300，000元的第三者责任保险和不计免赔率险种，且事故发生在保险期间内，此损失应由人保武汉分公司在商业险限额内予以全额赔偿。原告已支出的鉴定费1，535元，属交通事故间接损失，依法应由侵权人即田劲松赔偿，因田劲松的驾驶行为属职务行为，其赔偿责任应由用人单位即被告博磊公司承担，博磊公司已垫付的费用45，920元已超出其应承担的赔偿数额，超出部分44，385元，可由人保武汉分公司从在商业险限额内赔偿给朱铜墙的费用中直接返还，即人保武汉分公司在商业险限额内赔偿朱铜墙的损失额为45，011元-44，385元=626元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉分公司在交强险限额内赔偿原告朱铜墙交通事故损失82，780元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉分公司在商业险限额内赔偿原告朱铜墙交通事故损失626元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉分公司返还被告湖北博磊商品砼有限公司垫付款44，385元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；
四、驳回原告朱铜墙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3，328元，减半收取1，664元，由被告湖北博磊商品砼有限公司负担。此款原告已预交，被告湖北博磊商品砼有限公司应将所负担的诉讼费于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 黄 玮
二〇一四年十二月四日
书记员 牛腾州
附表：赔偿权利人损失数额认定表
序号
损失项目
双方确认金额
医疗费
42，011元
后期治疗费
13，000元
护理费
2，750元
误工费
27，000元
交通费
300元
残疾赔偿金
41，230元
精神损害抚慰金
1，500元
法医鉴定费
1，535元
已付款的情况
博磊公司垫付医疗费及现金共计45，920元，
总损失合计
129，326元