金华市婺城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）金婺刑初字第1458号
公诉机关金华市婺城区人民检察院。
被告人张某。因本案于2015年5月9日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同月14日被变更强制措施为取保候审。现在家候审。
辩护人洪友红、陈熙，浙江金奥律师事务所律师。
被告人王某。因本案于2015年5月9日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同月14日被变更强制措施为取保候审。现在家候审。
辩护人韩红艳，浙江婺星律师事务所律师。
金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉（2015）1373号起诉书指控被告人张某、王某犯破坏公用电信设施罪，于2015年11月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员朱远望出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人洪友红、陈熙，被告人王某及其辩护人韩红艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
金华市婺城区人民检察院指控：2015年5月6日晚上，被告人张某携带“伪基站”设备来到被告人王某家中，企图在调试后将该设备放置在王某家中用来强行向不特定用户手机发送股票配资短信，但未能调试成功，后张某将该设备留在王某家中交给王某保管。第2天下午，王某按张某要求在金华市区八一北街布丁酒店开了1105房间并将“伪基站”设备放置在该房间内。当晚，张某在该房间内将设备调试成功，利用该设备在布丁酒店周边区域捕捉移动手机用户信号，并强行向用户发送广告短信共计20985条。公诉机关认为，被告人张某、王某的行为均已构成破坏公用电信设施罪。针对上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证实，提请本院依法判处。
被告人张某对公诉机关的指控没有异议。
辩护人洪友红、陈熙辩护提出：一、对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但对指控的罪名有异议。首先，被告人张某的行为不符合破坏公用电信设施罪的构成要件。理由：1、主观方面，张某不具备破坏公用电信设施的犯罪故意。张某使用短信机器的目的是为了自己经营公司做广告，不知道短信机器是伪基站、使用后可能会造成通讯中断、危害到通讯公共安全；2、主体方面，张某的行为应认定为单位行为，而单位不能构成破坏公用电信设施罪。张某购买、使用短信机器是为了扩大公司知名度，不是为了个人谋取私利；3、客观方面，张某没有破坏公用电信设施。张某没有给公用电信设施造成物理性的破坏，也没有对计算机信息系统进行删除、修改、增加；4、客体方面，张某的行为没有危害公共安全。张某发送的广告内容合法真实。其次，张某的行为应以扰乱无线电通讯管理秩序罪定性。理由：1、张某的行为给正常运作的通讯管理秩序造成了干扰；2、单位可以构成扰乱无线电通讯管理秩序罪；3、本案不适用刑法修正案九关于扰乱无线电通讯管理秩序罪加重处罚的规定；4、实践中对该类犯罪存在较大争议，对张某从轻处罚符合罪刑法定原则。二、被告人张某有从轻或减轻处罚情节：1、有立功情节；2、归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度好；3、系初犯，无犯罪前科，主观恶性和社会危害性小；4、还有2个年幼的孩子需要抚养。综上，恳请法庭对被告人张某免予刑事处罚。
被告人王某对公诉机关的指控没有异议。
辩护人韩红艳辩护提出：一、对起诉书指控的事实没有异议，但对指控的罪名有异议。被告人张某利用伪基站设备为自己开设的公司做广告宣传，被告人王某参与其中，只涉嫌干扰无线电管理秩序，并未造成破坏电信设施的严重后果。二、被告人王某有从轻、减轻处罚情节：1、系从犯。从共同犯罪中的地位看，从决定购买伪基站设备到具体实施使用伪基站均是由张某一人决定并实施完成，王某只是在张某将伪基站放在王某家要求王某保管时碍于情面未提出反对，同时根据张某要求为张某开房间放置伪基站，整个过程王某只是被迫接受，处于从属地位；从实际参与程度看，王某实施的保管设备及将设备放置房间中的行为均是犯罪预备中的环节，王某只是参与了部分犯罪活动；从主观上看，张某对于使用伪基站为公司发广告的犯意起了决定性作用，王某表示附和、服从的心态起了次要作用；从犯罪结果看，王某实施的行为对犯罪结果的发生所起作用较小；2、有立功表现；3、主观恶性较小；4、归案后如实供述犯罪事实，系坦白，认罪态度好，有强烈悔罪表现；5、系初犯、偶犯。综上，请求法庭对被告人王某免予刑事处罚。
经审理查明：
2015年5月6日晚，被告人张某携带1台新购买的“伪基站”设备来到金华市婺城区江南街道亚峰路80号4幢2单元701室被告人王某家中，企图在调试设备后将该设备放置在王某家中用来强行向不特定用户手机发送股票配资的短信，但未能调试成功，后张某将该伪基站设备留在王某家中交给王某保管。第2天下午，王某按照张某的要求，在金华市区八一北街190号布丁酒店开了1间房间（房间号为1105）并将该“伪基站”设备放置在1105房间内。当天晚上，张某在该房间内将该设备调试成功，利用该设备在布丁酒店周边区域捕捉移动手机用户信号，并强行向用户发送广告短信共计20985条。经查看张某使用的伪基站设备，张某发送广告短信的行为造成20985个用户通信受阻，被干扰的用户将脱离正常通信网络40秒至2分钟不等，期间无法打电话、发短信、上网，无法做任何业务。
2015年5月9日，被告人张某、王某被公安机关抓获归案，后均如实供述犯罪事实。公安机关扣押了伪基站设备。
2015年9月17日，被告人张某检举揭发安德宣实施盗窃电动自行车的行为，并控制住安德宣交给公安民警，安德宣因涉嫌犯盗窃罪已于2015年12月1日被移送至金华市婺城区人民检察院审查起诉；2015年9月21日，被告人张某、王某检举揭发王建山实施盗窃电动三轮车的行为，并带领公安民警抓获王建山，王建山因涉嫌犯盗窃罪已于2015年11月13日被移送至金华市婺城区人民检察院审查起诉。
上述事实，被告人张某、王某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈某、邵某的证言，监控视频，现场笔录及照片，电子物证检查工作记录，扣押决定书及清单，接受证据材料清单，伪基站抓捕报告，住宿资料，营业执照，委托书，归案经过，人口信息，立功情节证明、协助抓获犯罪嫌疑人登记表、接警单、归案经过、立案决定书、拘留证、逮捕证、起诉意见书、情况说明，被告人张某、王某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某、王某故意破坏正在使用中的公用电信设施，致使1万以上用户通信中断不满1小时，危害公共安全，其行为均已构成破坏公用电信设施罪。系共同犯罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。两被告人非法使用伪基站设备向公众发送广告短信，导致不特定多数人无法正常使用通讯网络，危害了公共安全，其行为符合破坏公用电信设施罪的构成要件。故不采纳辩护人对本案定性提出的辩护意见。被告人张某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法对其减轻处罚。被告人张某、王某检举揭发他人犯罪，并协助公安机关抓捕犯罪分子，具有立功情节，且在归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，分别予以从轻处罚。故采纳辩护人提出的被告人王某系从犯、要求对被告人从轻、减轻处罚等辩护意见。但根据本案事实、情节和法律规定，对两被告人不适用免予刑事处罚。故不采纳辩护人提出的要求对被告人免予刑事处罚的辩护意见。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算）。
二、被告人王某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算）。
三、已被扣押的伪基站设备予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 娜
人民陪审员 陈利红
人民陪审员 俞旦星
二〇一五年十二月十五日
代书 记员 戴梦恬