浙江省诸暨市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绍诸民初字第2807号
原告：王加琼。
委托代理人（特别授权）：余成海，四川省三台县石安中心法律服务所法律工作者。
被告：蒋国茂，系未起字号的个体工商户业主。
委托代理人（特别授权）王利木，浙江省诸暨市店口法律服务所法律工作者。
原告王加琼为与被告蒋国茂劳动争议纠纷一案，本院于2014年9月29日立案受理后，依法由审判员张晓华独任审判，于2014年11月5日公开开庭进行了审理。原告王加琼的委托代理人余成海，被告蒋国茂的委托代理人王利木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王加琼起诉称，原告于2012年2月3日被蒋国茂的个体工商户招聘为车床工，每月工资为2700元。2012年11月16日原告在被告处工作到下午下班时回家途中发生交通事故，因被告与原告双方未签订书面劳动合同及被告也未给原告缴纳社会保险，被告不给原告申请工伤认定。原告于2012年12月12日向诸暨市劳动争议仲裁委员会提请仲裁，2013年2月25日该委员会作出诸劳仲案字（2012）第1210号仲裁裁决，原告不服该裁决于2013年3月11日提起诉讼，法院作出判决，判决原、被告于2012年7月6日至2012年11月16日双方事实劳动关系成立及被告支付原告拖欠的工资和双倍工资。被告不服提起上诉，绍兴市中级人民法院于2013年7月15日作出（2013）浙绍民终字第645号民事判决，判决维持原判。原告于2013年8月1日向诸暨市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局认定王加琼20**年11月16日受到的事故伤害为工伤。被告不服工伤认定，向上一级部门申请行政复议，绍兴市人力资源和社会保障局复议维持原决定。被告又于2014年1月9日提起行政诉讼，法院判决驳回其请求，后被告不服上诉，又撤回上诉。因此，原告不能即时向绍兴市劳动能力鉴定委员会申请延期治疗，于2014年1月14日病情基本稳定的情况下申请工伤伤残鉴定，绍兴市劳动能力鉴定委员会评定为9级伤残。原告于2014年6月30日向诸暨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，现不服诸劳仲案字（2014）第0662号仲裁裁决，起诉要求判令：一、被告支付原告医疗费15939.17元、住院伙食补助费1800元、护理费20779.10元、交通费2350元、停工留薪期工资53791.88元、鉴定费280元、一次性伤残补助金20001.96元、一次性工伤医疗补助金14837.68元、一次性工伤就业补助金14837.68元；二、被告赔偿原告因未签订劳动合同给原告造成的经济损失28000元（交通费、住宿费、生活费等）；三、被告为原告补缴2012年7月至2014年7月的养老保险；四、被告支付解除劳动关系的经济补偿7418.84元。审理中，原告申请撤回要求被告补缴养老保险的诉讼请求。
被告蒋国茂答辩称，被告对工伤认定的事实始终持否定的态度，因原告王加琼是否系交通事故造成伤害，交警部门没有明确的关于现场施救及对方车辆是否碰撞王加琼的事实认定，只是说明王加琼受伤、事故车辆逃逸，所以被告对工伤认定一直进行复议和起诉，到目前为止，被告还是认为原告之伤认定为工伤事实不清，因是否发生交通事故不清楚。针对原告提出的各项请求，被告认为，医疗费裁决时为15844.18元，现提出请求15939.17元，增加的部分需要提供票据；住院伙食补助费按18天、每天30元计算，原告请求1800元没有依据；护理费以实际住院天数、按每天109.83元的标准计算，应为1976元，原告提出的请求不合理；案件由委托代理人办理，原告实际没有产生交通费的损失；停工留薪期工资，按照原告九级伤残的实际，认定为三个月偏高，二个月比较合理；原告请求停工留薪期从受伤日至评残日，没有事实和法律依据；对鉴定费被告没有异议；原告提出赔偿经济损失28000元的请求没有依据；如果被告应当承担经济补偿，也应按4444.88元计算，不是原告请求的数额。综上，被告认为原告发生交通事故事实不清，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告蒋国茂原在诸暨市店口镇沥山湖村加工自销纺织机械配件、五金配件。至2012年7月6日，蒋国茂以自己为经营者，注册成立未起字号的个体工商户，并领取营业执照，继续加工自销纺织机械配件、五金配件。原告王加琼于2012年2月3日起受蒋国茂招用从事车工工作。蒋国茂成立个体工商户后，王加琼仍在原岗位工作，双方未签订劳动合同。2012年11月16日16时45分左右，王加琼下班途经诸暨市店口镇潘家村地方时发生交通事故受伤，事故发生后，碰撞王加琼的二轮摩托车驾驶人逃离现场，无法查证。王加琼伤后被送往诸暨市第四人民医院治疗，诊断结论为右内踝、腓骨下端骨折。2012年12月3日，诸暨市公安局交通警察大队作出第jd12bj1995号道路交通事故认定书（简易程序），认定驾车逃逸的无号牌二轮摩托车驾驶人负该起事故全部责任，王加琼无责任。王加琼伤后于2012年11月19日至11月29日在杭州萧山中医骨伤科医院住院10天，于2013年11月17日至11月25日在纳雍县人民医院住院8天，行内固定取出术。王加琼二次住院治疗共支出医疗费15844.18元。2012年12月11日，王加琼向原诸暨市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求蒋国茂支付2012年2月3日至同年11月16日工资25650元、二倍工资22950元、经济补偿2700元。该仲裁委员会于2013年2月25日作出诸劳仲案字（2012）第1210号仲裁裁决。王加琼不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，本院于2013年4月25日作出（2013）绍诸民初字第567号民事判决，判决蒋国茂支付王加琼工资3407.74元、未签订书面劳动合同的二倍工资未付部分7482.21元。蒋国茂不服该判决提起上诉，绍兴市中级人民法院维持一审判决。
2013年9月18日，诸暨市人力资源和社会保障局作出诸人社工伤认定（2013）1040号《认定工伤决定书》，认定王加琼受到的事故伤害为工伤。蒋国茂不服该工伤行政确认一案，向绍兴市人力资源和社会保障局申请行政复议，该局作出绍市人社复决字（2013）18号行政复议决定书，维持（2013）1040号认定工伤决定书。蒋国茂遂于2014年1月9日向本院提起行政诉讼。2014年2月25日，本院作出（2014）绍诸行初字第4号行政判决，判决驳回蒋国茂要求撤销诸暨市人力资源和社会保障局于2013年9月18日作出的诸人社工伤认定（2013）1040号认定工伤决定的诉讼请求。蒋国茂不服该行政判决，向绍兴市中级人民法院提起上诉。2014年6月24日，绍兴市中级人民法院作出（2014）浙绍行终字第37号行政裁定，裁定准许蒋国茂撤回上诉。2014年1月23日，绍兴市劳动能力鉴定委员会评定王加琼为九级伤残。工作期间，蒋国茂未为王加琼缴纳社会保险费。
2014年6月30日，王加琼向诸暨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求蒋国茂支付工伤待遇及赔偿未签订书面劳动合同的经济损失、补缴养老保险、支付解除劳动合同的经济补偿。该仲裁委员会于同年8月28日作出诸劳仲案字（2014）第0662号仲裁裁决，裁决：一、申请人王加琼与被申请人蒋国茂劳动关系解除；二、由被申请人蒋国茂支付申请人王加琼一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、交通费共计75215.76元，款限于本裁决生效之日起10日内付清；三、由被申请人蒋国茂支付申请人王加琼经济补偿4444.88元，款限于本裁决生效之日起10日内付清；四、由被申请人蒋国茂自本裁决生效之日起一个月内为申请人王加琼补缴2012年7月至2014年6月的职工基本养老保险费（具体补缴金额由诸暨市社会保险事业管理局核准），申请人个人应缴部分由申请人自行承担；五、驳回申请人王加琼的其他仲裁请求。王加琼不服该仲裁裁决在法定期限内向本院起诉，要求判如所请。
上述事实，由双方当事人的陈述，本院出示的诸劳仲案字（2014）第0662号劳动争议仲裁庭审笔录，原告提供的诸劳仲案字（2014）第0662号仲裁裁决书、杭州市萧山区中医骨伤科医院、诸暨市第四人民医院门诊病历、诊断证明、入院记录、道路交通事故认定书（简易程序）、诸劳仲案字（2012）第1210号仲裁裁决书、（2013）绍诸民初字第567号民事判决书、（2013）浙绍民终字第645号民事判决书、诸暨市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、职工工伤与职业病致残程度鉴定申请表、绍兴市人力资源和社会保障局行政复议决定书、（2014）绍诸行初字第4号行政判决书、（2014）浙绍行终字第37号行政裁定书、纳雍县人民医院出院记录、出院医嘱证明、医疗费用清单（复印件）、邮寄单据回执、交通费发票等证据证实，本院予以确认。
本院认为，原告王加琼在被告蒋国茂设立的未起字号的个体工商户工作时，因下班途中发生交通事故构成工伤的事实清楚，证据充分。故依法应获得工伤保险待遇。被告未为原告缴纳工伤保险费，现原告要求被告支付工伤保险待遇，理由正当，本院依法予以支持。具体项目及金额，根据原告的诉请，本院依法认定如下：1、一次性伤残补助金为9个月本人工资，对于原告的工资标准，根据（2013）绍诸民初字第567号生效民事判决认定的数额2222.44元，计算为9个月×2222.44元／月＝20001.96元；2、一次性工伤医疗补助金为4个月2013年度浙江省在岗职工月平均工资，即4个月×3709.42元／月=14837.68元；3、一次性伤残就业补助金为4个月2013年度浙江省在岗职工月平均工资，即4个月×3709.42元／月=14837.68元；4、住院伙食补助费360元；5、停工留薪期工资，根据原告的伤势及二次住院治疗间隔一年的实际情况，对停工留薪期本院酌定4个月，标准按原告受伤前实际平均工资每月2222.44元计算，即4个月×2222.44元／月＝8889.76元；6、护理费，根据《工伤保险条例》规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。从原告提供的纳雍县人民医院疾病证明书来看，医院仅建议禁右下肢下地负重1月，并非如原告所述须卧床、不能下地，故每次住院治疗结束后给予护理时限30天，按部分护理依赖支持，护理费计算为3340.58元／月×2个月×30%＋18天×109.83元／天＝3981.29元；7、鉴定费280元；8、医疗费15844.18元，因与原告发生交通事故的侵权行为人逃逸，故医疗费由被告予以垫付；9、交通费酌定为500元，上述各项费用合计79532.55元。
原告主张被告未与其签订书面劳动合同，给原告造成经济损失，由此应赔偿经济损失28000元。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》对用人单位未签订书面劳动合同的法律后果作出明确规定，原告根据法律规定已请求被告支付二倍工资。现提出赔偿未签订书面劳动合同产生的经济损失，该主张缺乏法律依据，本院不予支持。
审理中，原告自愿撤回要求被告补缴社会养老保险的诉讼请求，系对诉讼权利的自行处分，本院予以准许。
另，原告提出要求被告支付经济补偿的请求。本院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。因被告未为原告缴纳社会保险费属实，故原告要求被告支付经济补偿的请求，符合法律规定，本院予以支持。自原告受伤后，双方从未明确解除劳动关系的时间，劳动仲裁时，原告提出要求与被告解除劳动关系，故确认双方劳动关系解除时间为原告提起仲裁之日，即2014年6月30日。因被告于2012年7月6日注册成立个体工商户，此前不具备合法用工主体资格，但原告已经付出劳动，被告作为出资人应当依照劳动合同法规定向原告支付经济补偿。自2012年2月3日至被告个体工商户成立之日不足六个月，被告向原告支付半个月工资的经济补偿，个体工商户成立后双方建立劳动关系，工作时间超过一年零六个月，不足二年，折算后被告应给予原告2个月工资的经济补偿，综上，核定金额为5556.10元。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙人社发（2011）253号）之规定精神，判决如下：
一、确认原告王加琼与被告蒋国茂劳动关系自2014年6月30日起解除；
二、被告蒋国茂应支付原告王加琼一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、医疗费等工伤待遇共计人民币79532.55元，款限本判决生效之日起十日内付清；
三、被告蒋国茂支付原告王加琼经济补偿5556.10元，款限本判决生效之日起十日内付清；
四、驳回原告王加琼的其余请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
本案应收案件受理费10元，依法减半收取5元，由被告蒋国茂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 张晓华
二〇一四年十一月十日
书记员 杨方玲