内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）包开刑初字第51号
公诉机关包头稀土高新技术产业开发区人民检察院。
被告人王娇，女，1996年7月4日出生于内蒙古自治区固阳县，汉族，初中文化，无职业，户籍地内蒙古自治区固阳县，捕前暂住包头市。2015年3月5日因涉嫌贩卖毒品罪被包头市公安局昆都仑区分局刑事拘留，2015年4月3日因涉嫌贩卖毒品罪被包头市昆都仑区人民检察院批准逮捕。现羁押于包头市看守所。
辩护人张锦旗，内蒙古鹿城律师事务所律师。
辩护人张建刚，内蒙古鹿城律师事务所律师。
被告人樊某某，男，1990年4月17日出生内蒙古自治区固阳县，回族，初中文化，无职业，户籍地内蒙古自治区固阳县，捕前住址同上。2015年3月5日因涉嫌贩卖毒品罪被包头市公安局昆都仑区分局刑事拘留，2015年4月3日因涉嫌贩卖毒品罪被包头市昆都仑区人民检察院批准逮捕。现羁押于包头市昆都仑区看守所。
包头稀土高新技术产业开发区人民检察院以高开检公诉刑诉（2015）第49号起诉书指控被告人王娇、樊某某犯贩卖毒品罪于2015年6月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员李书耀出庭支持公诉，被告人王娇及其辩护人张锦旗、被告人樊某某到庭参加诉讼，被告人王娇的辩护人张建刚未到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指控，2015年3月4日，在包头稀土高新技术产业开发区阳光小区南门口马路边，被告人樊某某在被告人王娇的指使下以2000元价格向张某某出售冰毒时，被公安人员当场抓获且搜缴到净重3.05克的冰毒，随后被告人樊某某带领公安人员在阳光小区17栋二单元二楼中户将王娇抓获，当场在被告人王娇家中缴获净重5.81克的冰毒。
公诉机关提供了常住人口基本信息、到案经过、现场称重照片说明、扣押清单、包头市公安局昆都仑区刑警大队现场检测报告书、证人张某某的询问笔录、被告人王娇、樊某某的讯问笔录、包头市公安司法中心理化检验鉴定报告、辨认笔录等证据材料。指控被告人王娇、樊某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请人民法院对被告人依法予以惩处。
被告人王娇对起诉书指控的罪名没有异议，对事实部分辩解只贩卖了960元毒品，当时贩卖的3.05克毒品是加水的，干的没有3.05克，从家中搜出的5.81克是我自己吸食的，不是用来贩卖的。
辩护人的辩护意见是：1、被告人王娇贩卖毒品的数量8.86克不能成立，其一，3.05克加水，不能实际反映毒品的数量；其二5.81克毒品为自己吸食，不应当计算在贩毒数量内。2、本案为引诱犯罪，购毒人张某某在公安人员监督下引诱被告人王娇贩卖毒品，为“犯意引诱”，依法应当从轻或者减轻处罚。3、本案被告人父亲及姐姐都患有严重疾病，自身缺少家庭教育，且其主观恶性不深，无犯罪前科，系初犯偶犯，并主动坦白犯罪事实，具有悔罪表现，在量刑时请予以考虑，涉案毒品一直在公安机关的监控之中，不可能流入社会，社会危害小；
被告人樊某某对起诉书指控的辩解是贩卖价格不是2000元，3.05克是加了水的，5.81克不是贩卖的数量。
经审理查明，2015年3月4日下午，被告人王娇通过电话联络，约定以每克230元的价格，出售给张某某（自称“二哥”）5克毒品。被告人王娇伙同被告人樊某某在其居所装好经兑水的5克毒品后，被告人王娇指使被告人樊某某将毒品送至包头稀土高新技术产业开发区阳光小区门口并收取毒资1200元，在交易时被公安人员当场抓获。被告人樊某某带领公安人员抓获了居住于阳光小区17栋2单元2楼中户的被告人王娇，在被告人王娇家中搜缴5.81克的毒品，交易时缴获的毒品经公安人员称重为3.05克。
经检测，二被告人均为吸毒人员。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据证实：
1、公安机关出具的常住人口基本信息，证实被告人王娇、樊某某具备完全刑事责任能力；
2、公安机关出具的归案情况说明，证实被告人到案过程；
3、证人张某某的证言，证实被告人贩卖毒品的事实；
4、现场检测报告书，证实被告人吸毒的事实；
5、被告人王娇、樊某某在公安机关的供述，证实被告人贩卖毒品的事实；
6、毒品称重现场照片，证实被告人贩卖毒品的数量；
7、扣押清单，证实贩卖毒品的事实；
8、理化检验鉴定报告，证实缴获的毒品含有甲基苯丙胺成分。
上述证据取证合法，具有客观真实性，能够证明本案的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人王娇向他人贩卖毒品甲基苯丙胺8.86克，被告人樊某某向他人贩卖毒品甲基苯丙胺3.05克，其行为已构成贩卖毒品罪，应当追究其刑事责任，公诉机关指控的罪名成立。
1、对于二被告人及辩护人针对毒品数量提出的异议。
2015年3月4日下午，被告人王娇指使被告人樊某某贩卖毒品被公安机关当场抓获，缴获的毒品经称重为3.05克，对此二被告人不持异议。被告人王娇供诉毒品兑水后称重为5克，每克交易价230元，被告人樊某某供诉王娇指使其要上1200元即可，与交付的数额基本吻合。公安机关的现场称重数额3.05克，为被告人的犯罪数额。办理毒品案件时，无论毒品纯度高低，应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。故二被告人及辩护人针对3.05克毒品的数量异议不能成立。
贩毒人员被抓获后，对于从其住所处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。故被告人及辩护人对于在被告人王娇家中当场缴获5.81克的毒品不应认定为贩卖毒品数量的理由不能成立。
2、关于“犯意引诱”
本案被告人王娇本没有实施毒品犯罪的主观意图，在特情的诱惑下形成犯意，属于“犯意引诱”，根据罪责刑相适应原则，应当依法从轻处罚，对于辩护人的该辩护意见予以采纳。被告人樊某某实施的毒品犯罪，参照上述原则处理。
二被告人均为有吸毒情节的贩毒人员，量刑时将酌情考虑其吸食毒品的情节，且二被告人系初犯偶犯，当庭自愿认罪，并具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人王娇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月5日起至2018年3月4日止。）
二、被告人樊某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金三千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月5日起至2016年8月4日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 曹 波
代理审判员 周 勃
人民陪审员 李天合
二〇一五年七月三十日
书 记 员 朱乾坤
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。