广东省汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0513刑初270号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人黄玉德，男，1983年12月15日出生于福建省漳州市，汉族，初中文化，中共党员，做工，住漳州市芗城区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年12月1日被刑事拘留，2018年1月6日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
被告人张宗周，男，1978年10月3日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，住云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年12月1日被刑事拘留，2018年1月6日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2018]235号起诉书指控被告人黄玉德、张宗周犯非法经营罪，于2018年5月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员蔡海坚出庭支持公诉，被告人黄玉德、张宗周到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2017年11月30日，被告人张宗周、黄玉德分别受同案人“阿某”（身份不明）雇佣，为其从汕头市潮阳区和平镇下厝村运载烟丝及假冒卷烟到福建省云霄县。当晚8时许，被告人张宗周驾驶一部柳州五菱小货车在潮阳区和平镇下厝村一农家乐附近运载了45包假烟烟丝，被告人黄玉德驾驶一部别克商务车在潮阳区和平镇下厝村一篮球场附近运载了44件不同品牌的假烟。随后被告人张宗周、黄玉德通过对讲机联系，约定到和平镇里美路口汇合并一同沿324国道到达濠区上高速路回福建省云霄县。
至次日凌晨1时多，被告人张宗周驾驶柳州五菱小货车，被告人黄玉德驾驶别克商务车途经潮阳区324国道景丽华府路段处时被公安机关查获，现场从被告人张宗周驾驶的柳州五菱小货车上查获烟丝45包（价值57338.59元），从被告人黄玉德驾驶的别克商务车上查获玉溪牌等假冒香烟一批（价值404250元）。
公诉机关对指控的事实向法庭宣读出示了被告人张宗周、黄玉德原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，检查笔录，现场勘验笔录，扣押清单，涉案烟草专卖品价格证明，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，刑事相片和户籍证明等证据。
公诉机关认为被告人黄玉德的行为构成非法经营罪，情节特别严重；被告人张宗周的行为构成非法经营罪，情节严重。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定分别判处。
被告人黄玉德、张宗周对被指控的事实均作了供认。
经审理查明，2017年11月30日，被告人张宗周、黄玉德分别受同案人“阿某”（身份不明）雇佣，为其从汕头市潮阳区和平镇下厝村运载烟丝及假冒卷烟到福建省云霄县。当晚8时许，被告人张宗周驾驶一部柳州五菱小货车在潮阳区和平镇下厝村一农家乐附近运载45包烟丝，被告人黄玉德驾驶一部别克商务车在潮阳区和平镇下厝村一篮球场附近运载44件不同品牌的假烟。随后被告人张宗周、黄玉德通过对讲机联系，约定到和平镇里美路口汇合并一同沿324国道到达濠区上高速路回福建省云霄县。
至次日凌晨1时多，被告人张宗周驾驶柳州五菱小货车，被告人黄玉德驾驶别克商务车途经潮阳区324国道景丽华府路段处时被公安机关查获，现场从被告人张宗周驾驶的柳州五菱小货车上查获烟丝45包（价值57338.59元），从被告人黄玉德驾驶的别克商务车上查获玉溪牌等假冒香烟一批（价值404250元）。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、被告人张宗周原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2017年11月份左右，“阿某”叫他跟着其从广东潮阳和平拉烟丝去福建云霄，一趟给他1000元，他便答应。“阿某”提供粤Ｄ×××××柳州五菱小货车给他用于运输烟丝，还有一部对讲机随车，是他们内部运输假烟车队联系用的，他们都有自己的代号，他是“代号5”。他总共帮“阿某”从和平拉过四次烟丝去福建云霄，每次都是他驾驶粤Ｄ×××××柳州五菱小货车从和平下厝运烟丝到福建省云霄县蒲美大山里面，然后他再联系对方接货，对方会安排车过来卸货。2017年11月30日晚8时，他从福建云霄过来潮阳和平下厝村装烟丝，然后按之前的路线跟“代号3”的粤Ｄ×××××别克商务车通过对讲机联系汇合，一起从和平出发准备走324国道到达濠上高速回云霄，途中他们一起被公安机关抓获。并辨认被告人黄玉德就是一起运输假烟被抓获的男子。
2、被告人黄玉德原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2017年11月中旬，“阿某”叫他跟着其从广东潮阳和平拉假烟去福建云霄，一趟给他900元，他便答应。“阿某”提供粤Ｄ×××××别克商务车给他用于运输假烟，还有一部对讲机随车，是他们内部运输假烟车队联系用的，他们都有自己的代号，他是“代号3”。他总共帮“阿某”从和平拉过三次假烟去福建云霄，每次都是他驾驶粤Ｄ×××××别克商务车从和平运假烟到福建省云霄县县城，然后联系“阿某”，之后就有人开车过来找他并安排车辆卸货。最后一次是在2017年11月30日晚7时，他从福建云霄过来潮阳和平下厝村一个篮球场附近装假烟，然后跟“代号5”的粤Ｄ×××××五菱柳州货车在对讲机里通话联系在里美路口汇合一起从和平出发走324国道准备上高速回云霄，途中他们一起被公安机关抓获。并辨认被告人张宗周就是一起运输假烟被抓获的男子。
3、“受案登记表”、“抓获经过”和“检查笔录”，证明2017年12月1日，根据线索，汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队、特警大队、交警大队联合潮阳区烟草专卖局、文光派出所在潮阳区324国道景丽华府路段伏击、设卡，成功截获了悬挂粤Ｄ×××××商务车、悬挂粤Ｄ×××××小货车两辆运载假烟车辆，悬挂粤Ｄ×××××商务车司机黄玉德、悬挂粤Ｄ×××××小货车司机张宗周被现场抓获，从悬挂粤Ｄ×××××商务车缴获“中华”、“利某”等品牌卷烟共计44件（每件50条），从悬挂粤Ｄ×××××小货车查获烟丝45包（每包17公斤）。
4、现场勘验笔录，证明公安机关对案发现场广东省汕头市潮阳区文光街道324国道景丽华府路段进行勘验并制作现场图的情况。
5、扣押清单，证明公安机关扣押被告人张宗周的对讲机1部、手机3部、烟丝45包（每包17公斤）、悬挂粤Ｄ×××××小货车1辆；扣押被告人黄玉德的对讲机1部、手机1部、玉溪（软）牌卷烟7件（每件50条）、利某牌卷烟10件（每件50条）、芙蓉王牌卷烟10件（每件50条）、云烟（紫）牌卷烟10件（每件50条）、中华（硬）牌卷烟7件（每件25条）、悬挂粤Ｄ×××××商务车1辆。
6、汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明，证明从被告人张宗周驾驶的车辆中查获的烟丝价格为57338.59元；从被告人黄玉德驾驶的车辆中查获的中华（硬）牌卷烟175条、云烟（硬紫）牌卷烟500条、玉溪（软）牌卷烟350条、利某（硬红）牌卷烟500条、芙蓉王（硬）牌卷烟500条的价格为404250元。
7、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明涉案的芙蓉王（硬）、利某（硬红）、云烟（硬紫）、中华（硬）、玉溪（软）等品牌卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
8、刑事相片，证明被查获的运载假烟车辆、假烟等拍照的情况。
9、“户籍证明”材料，证明被告人张宗周于1978年10月3日出生，公民身份号码；被告人黄玉德于1983年12月15日出生，公民身份号码。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人黄玉德、张宗周无视国家法律，为牟取非法收入，受他人雇佣帮助他人运载烟草专卖品，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为均已构成非法经营罪。属共同犯罪。其中被告人黄玉德的行为属情节特别严重，被告人张宗周的行为属情节严重。公诉机关指控被告人黄玉德、张宗周犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人黄玉德、张宗周在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且归案后能如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，故对被告人黄玉德依法予以减轻处罚，对被告人张宗周依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项、第四条第（一）项、第（二）项、第（三）项、第九条之规定，判决如下：
一、被告人黄玉德犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2019年7月31日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人张宗周犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2018年9月30日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 林育珊
人民陪审员 林秀华
二〇一八年六月八日
书 记 员 陈婷婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的。
第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。