湖北省郧县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂郧县民一初字第00329号
原告王风伍。
委托代理人李文杰，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代为签收法律文书等。
被告陈增平。
被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：陕西省西安市雁塔区高新区科创路***号西安电子科技大学科技园研发中心*栋***层。
负责人李培义，该分公司总经理。
委托代理人曾宪福，湖北同联律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原告王风伍诉被告陈增平和中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财保陕西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月18日立案受理后，依法由审判员燕学成适用简易程序审理，于5月5日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院依法裁定将本案转为普通程序进行审理，并组成由审判员燕学成担任审判长，审判员龚敬贵，人民陪审员许新艳参加的合议庭，于6月20日再次公开开庭进行了审理。原告王风伍及其委托代理人李文杰，被告陈增平，被告平安财保陕西分公司委托代理人曾宪福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王风伍诉称：2012年9月29日19时5分，我驾驶助力三轮摩托车自郧县谭山镇往西王村行驶，行至209国道谭山镇塘城路段时，与被告陈增平驾驶的陕A×××××号轻型普通货车发生碰撞，造成我受伤，车辆受损。郧县公安局交通警察大队作出郧公交认字（2012）第0048号道路交通事故认定书认定，我负事故主要责任，陈增平负事故次要责任。我受伤后被送往郧县人民医院抢救治疗，诊断为：右股骨开放性粉碎性骨折，右膝韧带损伤。我先后支付医疗费46480.3元。经郧县恒正司法鉴定所鉴定，我遗留七级伤残，因此次事故造成的经济损失为：医疗费54280.3元、误工费37693.79元、护理费14607.23元、住院伙食补助费330元、营养费3015元、伤残赔偿金183248元、被抚养人生活费7536、车辆维修费3400元、鉴定费1400元、交通费810元、精神损害抚慰金20000元，共计326320.32元。因陕A×××××号货车在平安财保陕西分公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，现请求被告陈增平赔偿我200608元（含当庭请求增加的2186元）；被告平安财保陕西分公司在承保的陕A×××××号货车交通事故责任强制保险限额内和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。
被告陈增平辩称：发生交通事故属实，我对事故认定无异议；我已经垫付了3100元医疗费，王风伍在保险公司赔偿后应当返还给我。
被告平安财保陕西分公司辩称：我公司同意在保险范围内承担赔偿责任。原告请求的伤残赔偿金、误工费和精神损害抚慰金过高；对原告的伤残等级我公司申请重新鉴定；我公司不承担鉴定费和诉讼费。
经审理查明：2012年9月29日19时5分，原告王风伍驾驶助力三轮摩托车自郧县谭山镇往该镇西王村行驶，当行至209国道谭山镇塘城路段时，与被告陈增平驾驶的陕A×××××号轻型普通货车发生碰撞，造成王风伍受伤和两车受损的交通事故。2012年10月10日，郧县公安局交通警察大队作出郧公交认字（2012）第0048号道路交通事故认定书认定，王风伍负事故主要责任，陈增平负事故次要责任。王风伍受伤后被送往郧县人民医院住院治疗18天。2012年10月17日，郧县人民医院出具的病情证明书和出院记录载明：右股骨开放性粉碎性骨折，左膝部皮肤裂伤，右膝韧带损伤；院外加强营养，陪护1人，休息3个月，继续行抗炎、补液、伤口换药，预防感染对症处理；必要时行韧带修复术。2013年1月17日，郧县人民医院出具的病情证明书载明：院外休息3个月，加强营养，陪护1人。2013年6月9日，王风伍因右腿钉道感染再次在郧县人民医院住院3天。2013年11月27日，王风伍在郧县人民医院住院1天，因需交纳手术费40000元，王风伍拒绝手术。王风伍三次住院共支出医疗费46480.3元（含门诊医疗费），其中陈增平垫付3100元。王风伍住院期间和院外休息期间，由其弟弟王风龙护理。
2014年3月11日，郧县恒正司法鉴定所作出郧恒（2014）法临鉴字第95号法医临床司法鉴定意见书，评定王风伍右股骨髁间髁上开放性骨折，骨折端成角，重叠移位，致肢体短缩畸形，功能障碍，双下肢长度相差8cm以上，伤残程度为七级；右股骨克氏针内固定，建议给予后续治疗费7800元。王风伍支付鉴定费1400元。本案审理过程中，平安财保陕西分公司不服此鉴定意见，提出重新鉴定的申请后，本院依法委托十堰天平司法鉴定中心司对王风伍的伤情进行重新鉴定。6月3日，该中心作出（2014）临鉴字第0487号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王风伍右下肢较左下肢缩短7cm，右股骨开放性粉碎性骨折内固定术后假关节形成遗留右下肢丧失功能50%以上，评定为八级伤残。
另查明，陈增平为其所有的陕A×××××号轻型普通货车在平安财保陕西分公司投有机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险及不计免赔险，本案交通事故发生在保险期间。商业第三者责任保险的保险金额为200000元。
王风伍户籍登记地为湖北省郧县谭山镇西王村四组，其自2009年2月起在湖北省郧县城关镇东岭街前进居委会隧道口巷37号租赁张小波的房屋居住至今。2010年9月5日起至事故发生前，王风伍在湖北省郧县丰裕粮食加工厂工作，工资发放方式为每月固定基本工资900元，另外每上一天班另获报酬60元。王风伍母亲郑改英生于1944年2月9日，现在湖北省郧县谭山镇西王村四组居住，其生育有四子，即王风伍、王风友、王风林、王风龙。王风伍因维修三轮车实际支出费用3400元，但平安财保陕西分公司定损价格为3200元。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告陈增平驾驶陕A×××××号轻型普通货车与原告王风伍驾驶助力三轮摩托车发生碰撞，造成王风伍受伤，两车受损，郧县公安局交通警察大队认定王风伍负主要责任，陈增平负次要责任，
当事人对此均无异议，本院予以采信。根据双方当事人的过错程度，陈增平对王风伍因该次事故所造成的经济损失应承担40%的赔偿责任，王风伍自负60%的责任；由于陈增平为其陕A×××××号货车在平安财保陕西分公司办理了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者责任保险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
关于王风伍请求经济损失中的误工费，因其无固定收入，庭审中也没有举证证明其最近三年的平均工资收入状况，故本院参照居民服务业和其他服务业工资标准计算其误工损失至定残日前一天；关于王风伍请求的护理费和营养费问题，根据郧县人民医院2012年10月17日和2013年1月17日的病情证明，王风伍除住院期间和院外休息期间均需要专人护理和加强营养，故其护理和加强营养时间应计算至2013年4月17日，护理时间为205天（含三次住院期间），营养时间为201天，对于护理费可参照居民服务业工资标准计算，营养费酌定按每天15元计算；关于王风伍请求的残疾赔偿金问题，王风伍虽然户籍登记为农村居民，但根据其与张小波所签订的房屋租赁协议、房屋产权证书、郧县城关镇体育场社区居民委员会的证明及其与郧县丰裕粮食加工厂签订的劳动合同，足以证明其经常居住地和主要收入来源地均为郧县城区。依照《最高人民法院民一庭关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（（2005）民他字第25号）的意见，对其残疾赔偿金可按照湖北省上一年度城镇居民人均可支配收入计算；关于王风伍请求的被扶养人生活费问题，因其母亲郑改英已满70周岁，生活居住在农村，并有四个抚养人，应当按照湖北省上一年度农村居民人均年生活消费支出计算其应负担的部分；关于王风伍请求的精神损害抚慰金理由正当，但数额过高，根据侵权人的过错程度和其伤残程度等因素，本院酌定为4000元；关于王风伍请求的交通费，根据其住院时间和鉴定需要，本院酌定600元为宜。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定和2014年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，王风伍因此次受伤致残造成的各项经济损失为：医疗费54280.3元（含后续医疗费7800元），误工费37693.79元（26008元÷365天×529天），护理费14607.23元（26008元÷365天×205天），住院伙食补助费330元（15元／天×22天），营养费3015元（15元／天×201天），伤残赔偿金137436元（22906元／年×20×30%年），被抚养人生活费4710元（6280元／年×10年÷4×30%），精神损害抚慰金4000元，鉴定费1400元，交通费600元，车辆维修费3400元，共计261472.32元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的约定，平安财保陕西分公司应当在强制保险限额内赔偿医疗费10000元，精神损害抚慰金4000元，伤残赔偿金106000元，车辆维修费2000元，共计122000元；对于其余部分的医疗费44280.3元，误工费37693.79元，护理费14607.23元，住院伙食补助费330元，营养费3015元，伤残赔偿金31436元，被抚养人生活费4710元，鉴定费1400元，交通费600元，车辆维修费1400元，共计139472.32元，依据陈增平在本交通事故中的过错责任，陈增平应承担的55789元（139472.32元×40%）依法由平安财保陕西分公司在第三者责任保险限额内予以赔偿；剩余83683.32元由王风伍自负；陈增平垫付的3100元待平安财保陕西分公司赔偿后由王风伍予以返还。诉讼中，经本院主持调解，双方当事人未能达成协议。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告王风伍因本案交通事故所产生的各项经济损失共计261472.32元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在其为陕APJ2**号货车承保的机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿122000元，在其为陕APJ2**号货车承保的商业第三者责任保险限额范围内赔偿55789元。被告陈增平垫付的3100元由原告王风伍予以返还。
二、驳回原告王风伍的其他诉讼请求。
上述判项确定的应付款于本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1500元，由原告王风伍负担900元，被告陈增平负担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰市财政局非税收入汇缴结算户；开户银行：中国农业银行十堰市五堰支行；账户：17245601040000333-1，通过邮局汇款的，款汇湖北省十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
审 判 长 燕学成
审 判 员 龚敬贵
人民陪审员 许新艳
二〇一四年七月三日
书 记 员 王 瑜