云南省云龙县人民法院刑 事 判 决 书（2014）云刑初字第98号公诉机关云龙县人民检察院。被告人何国涛，小名义千，男，1992年6月6日生，白族，初中文化，农民，云南省云龙县人。因犯故意伤害罪，于2011年1月28日被本院判处有期徒刑五年，2013年3月15日，大理白族自治州中级人民法院裁定对罪犯何国涛予以假释，假释考验期至2015年8月21日止。2014年5月23日，又因涉嫌贩卖毒品罪被云龙县公安局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现押于云龙县看守所。辩护人王正伦，云南榆泰律师事务所律师。云龙县人民检察院以云检公诉刑诉（2014）84号起诉书，指控被告人何国涛犯贩卖毒品罪，于2014年9月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月11日在本院大法庭公开开庭审理了本案，云龙县人民检察院指派检察员余红芳出庭支持公诉，被告人何国涛及其辩护人王正伦到庭参加诉讼。现已审理终结。云龙县人民检察院指控：2014年1月至5月间，被告人何国涛在云龙县漕涧镇以每粒18元至50元不等的价格向吸毒人员钏某某（另案处理），张某某、余某某（均已治安处罚）等人贩卖甲基苯丙胺约217粒，净重约20.6克。对上述指控，公诉机关当庭提供受案登记表，立案决定书，抓获经过，拘留证，逮捕证，户口材料，刑事附带民事判决书、刑事裁定书，扣押决定书、扣押清单，调取证据通知书，检测报告书，贩卖毒品数量认定，云龙县公安局禁毒大队情况说明，行政处罚决定书，辨认笔录，证人钏某某、张某某、余某某证言，被告人何国涛的供述和辩解等证据材料供法庭质证。据此，公诉机关认为被告人何国涛的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应以贩卖毒品罪追究被告人何国涛的刑事责任。同时提出，被告人何国涛在假释考验期内犯新罪，应撤销假释，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定，数罪并罚。云龙县人民检察院提出的量刑建议是：建议判处被告人何国涛八年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人何国涛辩称：我自己也是受害者，所贩卖的毒品不是我自己的，是帮朋友的忙并非为了从中获利。对公诉机关提供的证据被告人何国涛无异议并当庭表示认罪。其辩护人王正伦提出的辩护意见是：由于本案毒品已被吸毒人员吸食而无法查获，故本案无毒品实物；对于毒品属甲基苯丙胺的鉴定是从其它案件中得来的，也不能确定毒品每粒重量；被告人何国涛为他人代买的毒品，不能作为本案的定罪数量；被告人何国涛有自首情节；建议法庭疑罪从无。经审理查明：2014年1月至5月间，被告人何国涛在云龙县漕涧镇以每粒18元至50元不等的价格向吸毒人员钏某某（另案处理），张某某、余某某（均已治安处罚）等人贩卖甲基苯丙胺约217粒，净重约20.6克。认定上述事实的证据有：1、受案登记表，立案决定书，拘留证，逮捕证证明：2014年5月22日，云龙县公安局办理案件过程中发现被告人何国涛涉嫌零星贩毒后，于当日将案件立为刑事案件侦查。同年5月23日，云龙县公安局依法对被告人何国涛采取刑事拘留强制措施，同年6月30日对被告人何国涛执行逮捕。羁押于云龙县看守所。2、户口材料证明：被告人何国涛的身份情况属实；被告人何国涛因犯故意伤害罪，于2011年1月28日被本院判处有期徒刑五年，2013年3月15日，大理白族自治州中级人民法院裁定对罪犯何国涛予以假释，假释考验期至2015年8月21日止。3、抓获经过证明：云龙县公安局办理案件过程中，发现被告人何国涛涉嫌零星贩毒并获悉其于2014年5月23日在漕涧国宾宾馆附近活动，侦查人员在漕涧国宾宾馆附近守候，当日凌晨1时许，侦查人员发现一可疑男子在漕涧国宾宾馆附近，得知可疑男子叫何国涛且其无法说明到漕涧国宾宾馆目的，侦查人员便将其口头传唤到云龙县公安局漕涧派出所。传唤过程中，被告人何国涛无反抗、逃跑行为，身上无贵重物品。4、检测报告书证明：2014年5月23日10时52分，云龙县公安局在漕涧派出所办案区对被告人何国涛尿液进行吗啡／甲基安非他明联合试剂胶体金法检测，结果甲基安非他明呈阳性。5、扣押决定书、扣押清单证明：2014年5月23日，云龙县公安局侦查人员在见证人杨某某的见证下，依法向被告人何国涛扣押了“力宏”牌手机一部。6、调取证据通知书证明：2014年7月3日，云龙县公安局依法向中国移动云龙分公司调取被告人何国涛手机在2014年1月至5月的通话清单。7、贩卖毒品数量认定证明：根据大公联发（2013）7号《关于依法办理零星贩毒案件的意见（试行）》规定，认定被告人何国涛贩卖毒品冰毒片剂217粒，按0.095克／粒计算，被告人何国涛贩卖毒品冰毒片剂重量为：217×0.095＝20.6克。8、刑事附带民事判决书，刑事裁定书证明：被告人何国涛因犯故意伤害罪，于2011年1月28日被本院判处有期徒刑五年；2013年3月15日，大理白族自治州中级人民法院裁定对罪犯何国涛予以假释，假释考验期至2015年8月21日止。9、行政处罚决定书、云龙县公安局禁毒大队情况说明证明：被告人何国涛供述的“李某某”无法查找；涉案人员钏某某另案处理；吸毒人员张某某、余某某于2014年5月23日被给予行政拘留十五日的处罚。10、辨认笔录证明：（1）2014年5月28日15时31分至40分，云龙县公安局侦查人员在见证人杨某某的见证下将被告人何国涛照片（7号）和其他11张不同男性免冠照片无序排列让张某某辨认，经辨认，张某某指出“7号”就是贩卖给我冰毒片剂“小红牛”的何国涛。（2）2014年6月2日16时22分至31分，云龙县公安局侦查人员在见证人杨某某的见证下将被告人何国涛照片（3号）和其他11张不同男性免冠照片无序排列让余某某辨认，经辨认，余某某指出“3号”就是多次请他买冰毒片剂“小红牛”的“义千”（何国涛）。（3）2014年6月26日15时14分至26分，云龙县公安局侦查人员在见证人杨某某的见证下将被告人何国涛照片（5号）和其他11张不同男性免冠照片无序排列让钏某某辨认，经辨认，钏某某指出“5号”就是贩卖给我冰毒片剂“小红牛”的“义千”，但不知道真实姓名。（4）2014年9月18日14时55分至15时06分，云龙县公安局侦查人员在见证人陆某某的见证下将张某某照片（3号）和其他11张不同男性免冠照片无序排列让何国涛辨认，经辨认，何国涛指出“3号”就是我帮他买冰毒片剂“小红牛”的张某某。（5）2014年9月18日14时45分至54分，云龙县公安局侦查人员在见证人陆某某的见证下将余某某照片（9号）和其他11张不同男性免冠照片无序排列让何国涛辨认，经辨认，何国涛指出“9号”就是我帮他买冰毒片剂“小红牛”的余某某。（6）2014年6月30日17时04分至10分，云龙县公安局侦查人员在见证人陆某某的见证下将钏某某照片（9号）和其他11张不同男性免冠照片无序排列让何国涛辨认，经辨认，何国涛指出“9号”就是我帮“李某某”买给他冰毒片剂“小红牛”的办养猪厂的那个男子。11、证人钏某某证言证明：2014年月2月间，我用3300元的价跟何国涛买了一袋“小红牛”（甲基苯丙胺），我买到后想自己吃一点，分给别人一点，慢慢地传开了，就有很多人找我买。我和何国涛买的地点是永德桥边的厕所里，之前电话联系谈好的价格是3000多元，买回来后我数了是175粒。12、证人张某某证言证明：我吸食毒品有一年多了。从2014年4月份开始我向何国涛买了3-4次，买了12-13颗，每颗50元。跟何国涛买的“小红牛”（甲基苯丙胺）品牌和以前的不一样，“小红牛”片剂上刻有“881”字样。13、证人余某某证言证明：我从2013年10月开始吸食毒品，“小红牛”（甲基苯丙胺），2014年3-5月间，我请何国涛帮我买过5次最少30粒，每次都是我把钱送到他们修理厂里面，然后他去买，买来后他送来我旁边，他每次都自己留下1-2个，最多时留3个，然后把剩余的拿给我。14、被告人何国涛供述：2014年3-4月间，一个不知名的男子主动找我问能不能找得到“小红牛”，我就打电话给“李某某”问，他说有但贵一点，要3000元一袋。我给这名男子回电话告诉他3500元一袋，3000元是上家定的价，500元是我得。最后谈成3200元，在永德桥边的厕所里交货，我拿给“李某某”3000元，剩下的200元我得。我还帮源凯修理厂的“阿某”、“小某”（住址、姓名不祥），还有一个人买过几次毒品甲基苯丙胺，买回来都是一起吃，具体时间和次数记不清。上述证据，经当庭质证，符合证据要件，并能相互印证起诉书指控被告人何国涛的犯罪事实，且被告人何国涛无异议，本院予以确认。本院认为：被告人何国涛无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺约217粒，净重约20.6克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关起诉事实清楚、证据确实充分、指控罪名成立。量刑建议适当，予以采纳。被告人何国涛及其辩护人的辩解属对事实和法律的认识错误，不予采信。被告人何国涛在假释考验期内犯新罪，应撤销假释，实行数罪并罚。为惩治毒品犯罪，确保公民的身心健康，维护社会秩序，根据被告人何国涛的犯罪事实、性质、情节和危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第八十六条，第七十一条，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：撤销云南省大理白族自治州中级人民法院2013年3月15日（2013）大中刑执字第625号刑事裁定即：对罪犯何国涛准予假释，假释考验期至2015年8月21日止。被告人何国涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零七个月，并处罚金人民币5000元；原判刑罚未执行完毕二年零五个月零六日；总和刑有期徒刑十一年零六日；决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币5000元。罚金须于判决生效后十日内缴纳。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月23日起至2024年5月22日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  张杨杰审 判 员  徐美春人民陪审员  杨雪琴二〇一四年十二月五日书 记 员  经 晶