广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠博法刑一初字第435号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人余某某，绰号“熊猫”，男，1995年8月4日出生，汉族，中专文化，户籍所在地广东省惠州市博罗县，因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年4月14日被博罗县公安局抓获，经博罗县公安局决定，于同年4月16日被博罗县公安局刑事拘留；因涉嫌犯有贩卖毒品罪，经博罗县人民检察院批准，于2014年5月17日被博罗县公安局逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人张丽清，广东跨越律师事务所律师。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉（2014）435号起诉书指控被告人余某某犯贩卖毒品罪，于2014年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员魏志开出庭支持公诉，被告人余某某及其辩护人张丽清均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年4月14日17时许，被告人余某某通过事先与李某龙电话联络，在博罗县罗阳镇博乐网吧附近的一巷子里出售毒品甲基苯丙胺给李某龙。同日21时许，被告人余某某再次通过事先与李某龙电话联络，在博罗县罗阳镇商业中街遇见时尚酒店4楼走廊准备贩卖毒品甲基苯丙胺给李某龙时，被公安机关当场抓获，公安民警从被告人余某某身上缴获可疑毒品2小包，净重1.13克，检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人余某某的行为已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人归案后能如实交代其犯罪事实，建议对被告人余某某判处二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人余某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议；当庭认罪，希望法庭从轻判处一年以下有期徒刑。
辩护人张丽清的辩护意见：一、公诉机关指控被告人于2014年4月14日21时许即第二次贩卖毒品的行为属于犯罪未遂，依法可从轻处罚。二、被告人的犯罪情节较轻。三、被告人是在校学生，请求法庭对其从轻处罚。四、被告人认罪态度较好，且当庭认罪，可酌情从轻处罚。五、被告人是初犯，应给其一个改过自新的机会。六、被告人患有结核病，不宜长期在看守所生活。综上，请求法庭对其从轻处罚，建议判处六个月有期徒刑。
经审理查明，2014年4月14日17时许，被告人余某某通过事先与李某龙电话联络，在博罗县罗阳镇博乐网吧附近的一巷子里出售毒品甲基苯丙胺给李某龙。同日21时许，被告人余某某再次通过事先与李某龙电话联络，在博罗县罗阳镇商业中街遇见时尚酒店4楼走廊准备贩卖毒品甲基苯丙胺给李某龙时，被公安机关当场抓获，公安民警从被告人余某某身上缴获可疑毒品2小包，净重1.13克，检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人余某某是某某学校学生，现在属三年级顶岗实习阶段；被告人经博罗县人民医院诊断，诊断意见为：右下肺实变影，结核可能性大，请结合临床。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）公诉机关提供的证据
1、受案登记表，证实公安机关依法对本案予以立案侦查；
2、现场勘查笔录、方位图及照片，证实本案案发现场位于博罗县罗阳镇商业中街遇见时尚酒店4楼走廊；
3、扣押物品清单，证实公安机关对缴获被告人余某某的疑似毒品2小包、苹果5s手机1部和吸毒人员李某龙的疑似毒品2小包均予以扣押；
4、通话清单，证实被告人余某某的手机（号码：135＊＊＊＊****）从2014年2月1日至2014年4月15日期间的通讯记录；
5、证人证言
李某龙的证言证实，其于2013年开始吸食“冰毒”，手机号码147＊＊＊＊****；其曾向一名男子购买过三次“冰毒”，每次购买200元，均是先打他的手机135＊＊＊＊****约好交易地点的；第一次是2014年的年初（大约在三月份），第二次是2014年4月14日下午17时许，交易地点均在罗阳镇博乐网吧附近的一巷子，第三次是4月14日晚上21时许，打算在罗阳镇遇见时尚酒店交易，但没有交易成功就被民警抓住了；
6、辩认笔录，经对照片组进行辨认，吸毒人员李某龙指认出贩卖毒品给其的男子就是被告人余某某，被告人余某某辨认出向其购买毒品的男子就是李某龙；
7、被告人供述及辩解，被告人余某某供称其花名“熊猫”，从2014年开始向李某龙贩卖过三次“冰毒”，时间分别为2014年2月至3月期间、4月14日下午17时许及14日20时许，均是李某龙用手机147＊＊＊＊****打其手机135＊＊＊＊****向其购买毒品，其以150元的价格向“阿峰”购入后以200元的价格贩卖给李某龙，前二次的交易地点均在罗阳镇中园一路一小巷子交易，第三次双方约好在罗阳镇遇见时尚酒店4楼走廊交易，但准备交易时就被民警抓获；被告人在公诉机关审查起诉阶段辩称，其在2014年3月份并没有贩卖毒品给李某龙，因为被抓前吸食了“冰毒”大脑不清醒；
8、到案经过，证实被告人余某某于2014年4月14日被公安机关抓获，无自首情节；
9、户籍证明，证实被告人余某某作案时已达到完全刑事责任年龄；
10、现场检测报告书，证实经分别对被告人余某某、吸毒人员李某龙的尿液进行甲基安非他明试剂检测，结果均呈阳性；
11、刑事化验检验报告，广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字（2014）735号刑事化验检验报告证实，公安机关缴获被告人余某某疑似毒品2小包，共净重为1.13克；吸毒人员李某龙疑似毒品2小包，共净重为0.57克，均检出甲基苯丙胺成分；
12、鉴定意见通知书，证实公安机关已依法将毒品鉴定结论书面告知被告人；
（二）被告人及辩护人提供的证据
1、某某学校出具的证明、学生证、一卡通，主要证实被告人余某某是该校2011级数控加工4班学生，现在属三年级顶岗实习阶段等事实；
2、博罗县人民医院放射科x线诊断报告，主要证实对被告人的诊断意见为：右下肺实变影，结核可能性大，请结合临床。
本院认为，被告人余某某无视国家法律，违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。关于辩护人辩称被告人被公安机关抓获时尚未成功交易毒品，应认定该次毒品交易属犯罪未遂等意见。经查，被告人与吸毒人员李某龙对买卖毒品“冰毒”事先通过电话联系，对交易毒品的数量、价格、地点进行了约定，且被告人向他人购入毒品后前往约定的地点与吸毒人员交易，而贩卖毒品罪在犯罪形态上属行为犯，其贩卖毒品的行为已完成，不属犯罪未遂，缴获的毒品数量应认定为被告人贩卖的数量，但鉴于毒品尚未流入社会，在量刑时可对其酌情从轻处罚，故对辩护人辩称该次毒品交易属犯罪未遂的意见不予采纳。被告人归案后如实供述犯罪事实，且当庭认罪，可酌情从轻处罚。综上所述，对辩护人的辩护意见予以部分采纳。公诉机关提出对被告人余某某判处二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合相关法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人余某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元（罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月14日起至2015年4月13日止）
二、公安机关依法扣押的涉案毒品、物品，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张剑文
审 判 员 周子雄
人民陪审员 邱新造
二〇一四年九月十二日
书 记 员 王春茹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。