湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2014）楼民三初字第476号原告湘潭市岳塘区步行街周九喜珠宝店。委托代理人晏芸，该店职员。被告隋兰兰，女，汉族。原告湘潭市岳塘区步行街周九喜珠宝店（以下简称岳塘区周九喜珠宝店）为与被告隋兰兰劳动争议纠纷一案于2014年8月12日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员余勇担任审判长，人民陪审员郑雁云、缪文文参加的合议庭于2014年11月3日公开开庭进行了审理。书记员胡凯担任记录。原告岳塘区周九喜珠宝店委托代理人晏芸、被告隋兰兰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告岳塘区周九喜珠宝店诉称，原告与被告隋兰兰曾于2011年9月30日签订有劳动合同书，被告隋兰兰在工作期间多次违反规章制度的规定，原告依法解除了与其之间的劳动合同关系。被告为此向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2014年7月22日作出了“岳市劳人仲裁字［2014］第44号《仲裁裁决书》，裁决原告支付被告经济补偿金7000元，支付失业保险金840元。原告认为其系合法解除与被告的劳动合同关系，符合劳动合同法第四条、第三十九条的规定，不需要向被告支付经济补偿金。原告在工作期间自己承诺要求原告不购买失业保险，原告经咨询当地社会保障局后亦得知并不要求个体工商户购买失业保险，故被告主张要求原告支付失业保险损失的请求于法无据。为此特向人民法院提起诉讼，请求判令原告不需要向被告支付经济补偿金7000元、失业保险金5040元。被告隋兰兰辩称，其是一名劳动者，在原告岳塘区周九喜珠宝店工作，但岳塘区周九喜珠宝店与深圳市周九喜珠宝品牌管理有限公司（以下简称深圳周九喜珠宝公司）是什么关系，其并不知晓。其在工作期间一直努力工作，提高业务并没有违反相应制度，原告将其无故开除，应当支付违法解除劳动关系的经济补偿金。另外，原告已为被告购买了失业保险，每月从其工资中扣除了应缴部分，因此也应当支付被告失业金。原告岳塘区周九喜珠宝店为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、岳塘区周九喜珠宝店个体工商户营业执照（副本）及被告身份证、户口本复印件，拟证明原、被告的诉讼主体资格。2、岳塘区周九喜珠宝店规章制度及解释，拟证明原告各项规章制度齐全，且已交由员工熟读、了解并保证遵守。3、原告管理人员周泽飞出具的证明及被告隋兰兰所发邮件，拟证明被告隋兰兰在工作中存在严重违反规章制度的行为。4、被告隋兰兰向原告出具的申请书，拟证明被告本人申请要求原告不为其购买社会保险金。被告隋兰兰为支持其答辩请求，向本院提交了如下证据：5、被告隋兰兰的工作名片及深圳周九喜珠宝公司与上海虹桥百盛商贸有限公司岳阳分公司签订的联营合同，拟证明被告在岳阳百盛购物中心工作，且深圳周九喜珠宝公司为其印制了工作名片，双方之间具有劳动关系。6、原告岳塘区周九喜珠宝店开除被告的函，拟证明被告系被无故开除。7、被告隋兰兰2013年4月的工资表一份，拟证明被告的工资收入情况。8、岳阳百盛购物中心购物单和售货凭证，拟证明被告当日所经手卖出的铂金戒指已经付款并入单。9、对原告办事员黄清的电话录音，拟证明原告未为被告办理失业保险手续。法庭质证中，被告隋兰兰对原告岳塘区周九喜珠宝店所举证据1、2不持异议，本院予以采信；对于证据3，被告隋兰兰质证称，对该证据的真实性不持异议，但邮件是在周泽飞授意下发出的。本院对该证据的真实性予以认可，对于被告隋兰兰在工作中出现的问题性质，本院将结合其所在工作单位的规章制度在下文中进行认定；对于证据4，被告隋兰兰质证称，对其真实性不持异议，但原告事后根据相关规定仍然为被告及其他员工办理了社会保险手续，并缴纳了保险费，只是未为其办理缴纳失业保险的手续。原告对其为被告办理社会保险手续的事实予以认可。据此，本院认为该证据已不能起到证明作用，故不予采信；被告岳塘区周九喜珠宝店对被告隋兰兰所举证据5中的联营合同不持异议，但否认被告隋兰兰与深圳周九喜珠宝公司之间有劳动关系。本院对该证据中的联营合同的真实性予以认定；名片不能证明被告隋兰兰与深圳周九喜珠宝公司之间的劳动关系，本院不予采信；对于证据6，原告不持异议，本院予以采信。至于原告解除劳动关系是否符合劳动合同的约定，本院将在下文中作阐述；对于证据7，原告质证称该份工资明细表无任何人签字，不予认可。本院采纳原告的质证意见，对该证据不予采信；对于证据8，原告质证称该笔业务成交的时间与入单的时间不一致，购物人当时并未付款，该店管理人员发现后追回购物人并要求其付款。本院对该证据予以采信；对于证据9，原告质证称，黄清仅是该店办事处的一个文员，并不清楚员工办理社会保险手续的具体情况。本院认为，被告隋兰兰在原告处工作期间，原告是否为其办理社会保险参保手续，是否办理了失业保险，可通过查询社会保险机构得知，且在另一案中深圳周九喜珠宝公司提交了上述证明，故本院对该电话录音不作证据采信。本院依据所采信的证据，并结合当事人的陈述，确认如下案件事实：原告岳塘区周九喜珠宝店系经湘潭市工商行政管理局岳塘分局登记的个体工商户，核准从事黄金、珠宝首饰零售，经营场所为湘潭市岳塘区莲城步行街步步高大门右侧。其于2011年9月29日与被告隋兰兰签订了《劳动合同书》，合同期间自2011年9月30日起至2012年9月29日止，为期一年。合同约定，乙方（被告）同意根据甲方（原告）安排，在周九喜珠宝店从事导购员工作；甲方根据国家规定，在乙方经过试用期后一个月内为乙方缴纳政府强制性的社会保险金；合同第七条第3款约定：乙方被证明符合下列条件中的任何一项的，甲方可以随时解除合同：6)严重失职、营私舞弊，给甲方造成重大损害的；10）其他严重违反甲方规章制度的……甲方制订的专柜管理制度及附件、岗位责任制、财务制度、其他及合同签订后发布并实施的规章及制度作为本合同的附件。此外，双方还就劳动时间、工资等其他事项进行了约定。上述合同签订后，被告隋兰兰被安排在岳阳百盛购物中心周九喜珠宝柜台工作，原告岳塘区周九喜珠宝店为其支付工资，劳动合同一年期间届满后，被告隋兰兰继续在该店工作。2012年11月原告岳塘区周九喜珠宝店将修订之后的《周九喜珠宝店柜管理制度》交由包括被告隋兰兰在内的员工签名，保证予以遵守。处罚制度第6条规定：“凡私自收银，少交销售者以盗窃论处，按零售价二倍至十倍赔偿全部损失，并当场开除。严重者追究法律责任。”第10条规定：“凡煽动员工辞职者，扣除当月所有奖金并予以开除；情节严重者将通过法律程序要求其赔偿损失。”2013年9月30日晚，被告隋兰兰的姐姐、姐夫等人来岳阳百盛购物中心购买一款戒指，付款时被告隋兰兰为将此笔业务纳入下月业绩，经请示未同意。后在柜台负责人要求之下，客户支付了戒指款，计入被告当月销售业绩。次日，被告隋兰兰向珠宝店负责人发送电子邮件，对此事进行解释并承认错误。同年10月3日，原告岳塘区周九喜珠宝店向被告随兰兰发函，以其违反上述店规，损害店利益为由，决定对隋兰兰予以开除。被告隋兰兰不服上述开除决定，于2014年4月4日向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁（被申请人分别为岳塘区周九喜珠宝店和深圳周九喜珠宝公司），请求赔偿经济补偿金14000元和未办理失业保险的损失5040元。该仲裁委员会于2014年7月22日作出了“岳市劳人仲裁字［2014］第44号”《仲裁裁决书》，裁决被申请人支付隋兰兰经济补偿金7000元，失业保险金840元。原告岳塘区周九喜珠宝店和深圳周九喜珠宝公司分别向本院提起诉讼。另查明：1、被告隋兰兰自2011年9月30日到2012年10月3日共计在原告岳塘区周九喜珠宝店工作二年一个月时间，依据原告所提交的三份工资表，被告隋兰兰最高月工资为2143元。2、被告隋兰兰工作期间，原告岳塘区周九喜珠宝店为其办理了养老保险、医疗保险等社会保险参保手续，但未办理失业保险手续。本院认为，原告岳塘区周九喜珠宝店与被告隋兰兰签有劳动合同，该合同为双方当事人的真实意思表示，内容合法且被告隋兰兰在该店实际从事劳动，因此双方之间形成了劳动关系。在劳动合同履行期间，被告隋兰兰于2013年9月30日的行为确实违反了店规，但其本意是为了增加下月度销售业绩，并无侵吞营业款的故意和造成用人单位的经济损失。虽有违反的制度情况，但尚没有达到情节严重的程度，岳塘区周九喜珠宝店作为用人单位应当以批评教育为主，而不宜以开除的方式来处理。故原告岳塘区周九喜珠宝店以开除的方式解除其与被告隋兰兰之间的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定情形，因劳动者不要求继续履行劳动合同，故原告应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，向被告支付赔偿金。关于原告岳塘区周九喜珠宝店未为被告隋兰兰办理失业保险参保手续一节，本院认为，《失业保险条例》第三十二条规定：“省、自治区、直辖市人民政府根据当地实际情况，可以决定本条例适用本行政区域内的社会团体及其专职人员、民办非企业单位及其职工、有雇工的城镇个体工商户及其雇工。”该条例对有雇工的城镇个体商户及其雇工的失业保险参保手续的办理进行了授权，而《湖南省劳动和社会保障厅对的复函》（湘劳社函［2007］103号）第一条明确“根据《失业保险条例》（国务院令第258号）和《湖南省实施办法》（省政府令第144号）的有关规定，个体工商户和灵活就业人员不属于失业保险参保范围。”因此，被告隋兰兰主张原告岳塘区周九喜珠宝店赔偿未为其办理失业保险金损失的请求无法律依据。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，判决如下：由原告湘潭市岳塘区步行街周九喜珠宝店支付被告隋兰兰解除劳动合同赔偿金10715元（2143元/月×2.5个月×2=10715元）。上述应当支付的款项，限原告湘潭市岳塘区步行街周九喜珠宝店在本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免交。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  余 勇人民陪审员  郑雁云人民陪审员  缪文文二０一六年三月二十一日书 记 员  胡 凯附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重在损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。