广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑一终字第962号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，男。
原审被告人罗某，女。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人张某甲、罗某犯贩卖毒品罪一案，于2014年8月6日作出（2014）深宝法刑初字第1712号刑事判决。原审被告人张某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年11月15日，群众陈某乙致电被告人张某甲，称要购买200元的毒品冰毒，双方约定在深圳市××××中心路××酒店交易。当日20时许，陈某乙到达约定的××酒店楼下，再次致电联系张某甲。随后，张某甲在××酒店1102房内将1小包毒品冰毒交给被告人罗某。罗某携带该包冰毒及张某甲的手机来到酒店楼下与陈某乙见面后，将1小包疑似毒品冰毒交给陈某乙，并收取陈某乙人民币200元。双方交易完毕后，罗某即被公安机关抓获。公安机关当场缴获毒资人民币200元、疑似毒品冰毒1小包（重0.63克，经鉴定，从中检出甲基苯丙胺）。之后，公安机关在××酒店1102房将张某甲抓获，并在该房间内缴获疑似毒品冰毒10小包（共重4.63克，经鉴定，从中均检出甲基苯丙胺）。
原判认定上述事实的证据：
一、被告人的供述和辩解
1、被告人张某甲在侦查阶段多份笔录中稳定供述了案发当天贩卖毒品给陈某乙的犯罪事实。其称案发当天20时许与罗某在××酒店1102房内，其接到陈某乙的电话问其有没有冰毒，其说有并向陈某乙称其在××酒店让对方过来。10余分钟后陈某乙再次致电其要拿200元的冰毒，其称不知道冰毒的价钱，让他看着给就好。其挂了电话准备送冰毒给陈某乙，这时罗某刚好要下楼，其要罗某把冰毒送到楼下，并将用纸巾包着的冰毒以及其手机给罗某拿下楼，交代罗某把冰毒给对方，对方给多少钱收下就好。之后罗某拿着冰毒以及其的手机下楼，约40分钟后公安机关在××酒店1102房将其抓获，并缴获了铁盒装着的10小包冰毒，这些冰毒是其准备自己吸食的。当时其与陈某乙通话的时候罗某也知道，她知道送的是冰毒。
2、被告人罗某在侦查阶段供述了案发当天帮助张某甲贩卖一小包冰毒给陈某乙并收取了对方200元毒资的犯罪事实。其称张某甲交代其对方会给钱，并让其带上张某甲的手机下楼与对方联系。其携带冰毒、手机下楼后一个电话打进来，其听到一男孩的声音并看到在酒店的门口有一小孩子在打电话，知道是她要送货的人，其过去与对方交易，将一小包冰毒给了对方，并收取了对方200元的毒资。
二、证人证言及辨认笔录
1、证人陈某乙称，其于2013年5月份从一朋友处得知一外号“外国佬”的男子可以买毒品就留下了“外国佬”的联系方式，之后其于2013年5、6月期间以及7、8月期间两次通过电话联系了“外国佬”向其各购买了100元的冰毒。案发当晚20时许，其给“外国佬”打电话要购买200元的冰毒，“外国佬”要其到××酒店楼下等，其到达打电话跟“外国佬”说到了。过了一会其再次给“外国佬”打电话时是一女子接的，该女子从酒店出来把其拉到角落问其有没有带钱，其说带了，该女子将一小包冰毒交给其，其给了对方200元。后公安机关上前将该女子抓获。其与“外国佬”联系的电话是132××××6875，“外国佬”的电话是135××××0195。
在辨认笔录中辨认出被告人张某甲就是“外国佬”，罗某就是贩卖毒品给其的女子，并辨认出案发时交易的冰毒、毒资。
2、证人颜某称，案发当天陈某乙给一外号“外国佬”的男子打电话，电话里向对方提出要购买200元的冰毒，对方答应并让陈某乙到沙井的××酒店等。之后其等人到了××酒店楼下，陈某乙给对方打了电话，后一女子下来与陈某甲交易，交易完毕后该女子当场被公安机关抓获。后公安机关在××酒店1102房将“外国佬”抓获，在酒店房间内缴获了若干毒品。
三、物证：涉案毒品、毒资、手机（照片）。
四、书证：
1、抓获经过。
2、二被告人的身份证明。
3、搜查笔录。
4、提取笔录。
5、扣押清单、发还清单。
6、手机开户资料、通话记录，证实手机号码132××××6875与135××××0195即张某甲与陈某甲的手机案发当天20时许有3次通话记录，该通话记录与被告人的有罪供述以及证人证言可以吻合。
7、疑似毒品收条。
8、刑事判决书，证实被告人张某甲的前科情况。
9、行政处罚决定书。
10、情况说明，证实案发期间酒店视频监控资料无法调取。
11、住房登记表，证实××酒店的1110房由张某甲入住登记。
12、情况说明，证实2013年11月14日张某甲用护照登记入住了××酒店1102房；2013年11月15日张某甲、王某甲用护照登记入住该酒店，其中张某甲登记的是1110房，王某甲登记的是1102房。
五、鉴定意见
毒品检验报告，经鉴定，涉案毒品共重5.26克，均检出甲基苯丙胺。
六、现场勘查笔录及照片。
原判认为，被告人张某甲、罗某无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人张某甲辩称酒店1102房间的毒品是用于自己吸食而不是贩卖的意见，原判根据相关规定，未予采纳。但考虑被告人吸食毒品的情节，酌情予以从轻处罚。本案中贩卖0.63克毒品的犯罪事实属于共同犯罪，被告人罗某在共同犯罪中起次要作用，可以认定从犯，依法应当从轻处罚。被告人罗某自归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人张某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；二、被告人罗某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；三、缴获的毒品5.26克、作案工具手机壹部依法予以没收。
宣判后，上诉人张某甲上诉提出：1、本案是一起公安机关利用吸毒人员钓取或者陷害其它吸毒人员的案件。证人陈某乙早已被公安机关控制，他的举动和言行都是公安机关安排好的，因此，他不能作为证人，他的言辞也不能作为直接证据。2、本案中的证人陈某乙，和其是朋友关系，曾经多次在一起吸毒，他给我打电话说要点货，但并没有说要多少钱的货，他明知道我吸毒，而且明知道我有冰毒，所以送包货给他怎么能说是贩卖呢？3、就算送给陈某乙的那包毒品（0.63）克罗某收了他200元钱，但我是不知情的，我并没有要求或授意她收钱。在我住的地方缴获的10小包毒品（4.63）克是朋友阿某送的，我本人是吸毒人员，这10小包毒品是我没有吸完的，因此不能作为贩卖指控我，最多也就是非法持有。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。
本院认为，上诉人张某甲、原审被告人罗某无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。
关于上诉人张某甲所提上诉理由，首先，经查，上诉人张某甲在侦查阶段多次稳定供述了其与陈某乙交易毒品的时间、地点、数量，并约定支付毒资，原审被告人罗某亦在侦查阶段稳定供述了帮张某甲送毒品给买毒人员并收取对方毒资的经过，证人陈某乙、颜某某的证言能够与之相互印证，足以证实上诉人张某甲、原审被告人罗某贩卖毒品的事实。上诉人张某甲提出其不是贩卖毒品的理由不能成立，本院不予采纳。其次，运用特情侦破毒品犯罪案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段。上诉人张某甲在接到陈某乙的购毒电话后，二人立刻商定了毒品交易的数量、地点等细节，并安排原审被告人罗某送毒品给买毒人员，表明上诉人本来就有贩卖毒品的主观意愿，举报人员的介入仅是为其贩卖毒品提供一个机会和交易对象，与其犯罪意图的产生与否无关，上诉人张某甲提出其是被引诱犯罪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。另外，根据当前刑事政策以及刑事司法实践，在侦破贩卖毒品案件时，从犯罪嫌疑人身上、住处等搜出的未进行交易的毒品，应当计入贩卖毒品的数量。因此，上诉人张某甲提出在其住处缴获的10小包毒品（4.63克）不能作为贩卖指控的理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 涂 俊 峰
代理审判员 张 薇
代理审判员 贾 克
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 王迪（兼）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。