广东省广州市萝岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗萝法刑初字第313号
公诉机关广东省广州市萝岗区人民检察院。
被告人廖某（绰号“光头”），男，1963年10月11日出生于广东省广州市，汉族，文化程度初中，住广州市黄埔区。因涉嫌犯贩卖毒品罪2013年3月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
被告人梁某（绰号“灯头”），男，1958年9月29日出生于广东省广州市，汉族，文化程度高中，住广州市黄埔区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年3月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
公诉机关以萝检公刑诉（2014）251号起诉书指控被告人梁某、廖某犯贩卖毒品罪，于2014年7月3日向本院提起公诉。本院依法于2014年8月15日将本案由简易程序转为普通程序审理，并组成合议庭，于2014年8月21日公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员杨承毅出庭支持公诉，被告人廖某、梁某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年3月19日9时51分，购毒人员刘某某在广州市萝岗区东区街附近与被告人梁某经电话联系，约定在广州市萝岗区进行毒品交易，后变更交易地点为广州市黄埔区大沙地西88号附近。被告人梁某遂电话联系被告人廖某，约定在广州市黄埔区港湾西二街七巷11号向其购买毒品。当日10时25分许，被告人梁某去至广州市黄埔区大沙地西88号附近，在收取刘某某人民币150元后，去至广州市黄埔区港湾西二街七巷11号，以人民币150元的价格向被告人廖某购买毒品2小包（经检验，共净重0.23克，均检出海洛因成分），并持上述毒品返回黄埔区大沙地西88号附近，将其中1小包毒品（经检验，净重0.16克，检出海洛因成分）贩卖给刘某某，后被公安人员人赃并获，公安人员另从被告人梁某身上搜获1小包毒品（经检验，净重0.07克，检出海洛因成分）。
归案后，被告人梁某为协助公安人员抓捕被告人廖某，于当日11时30分电话联系被告人廖某，并约定再次到广州市黄埔区港湾西二街七巷11号向其购买毒品。当日12时许，被告人廖某欲将毒品贩卖给被告人梁某时，被公安人员抓获，公安人员当场从被告人廖某身上搜获毒品1小包（经检验，净重0.12克，检出海洛因成分）及手机1台。
公诉机关认为：被告人梁某、廖某贩卖毒品海洛因，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人梁某协助司法机关抓捕被告人廖某，有立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人廖某已经着手实行第二次犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对于该次犯罪，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人梁某、廖某如实供述了自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人梁某在拘役三个月至五个月的幅度内量刑，对被告人廖某在拘役四个月至六个月的幅度内量刑，均并处罚金。提请本院依法判处。
被告人梁某、廖某均对公诉机关指控的事实及罪名无异议，亦未提出量刑意见。
经审理查明：2014年3月19日9时51分，购毒人员刘某某与被告人梁某通过电话约定在广州市萝岗区进行毒品交易，后变更交易地点在广州市黄埔区大沙地西88号附近。被告人梁某通过电话与被告人廖某约定在广州市黄埔区港湾西二街七巷11号向廖某购买毒品。当日10时30分许，被告人梁某去至广州市黄埔区大沙地西88号附近，收取刘某某人民币150元后，去至广州市黄埔区港湾西二街七巷11号，以人民币150元的价格向被告人廖某购买毒品2小包（经检验，共计净重0.23克，均检出海洛因成分），并持上述毒品返回广州市黄埔区大沙地西88号附近，将其中1包毒品（经检验，净重0.16克，检出海洛因成分）贩卖给刘某某，后被公安人员人赃并获。公安人员另从被告人梁某身上搜获毒品1包（经检验，净重0.07克，检出海洛因成分）。
被告人梁某归案后，为了协助公安人员抓捕被告人廖某，于当日11时30分许通过电话联系被告人廖某，并约定再次到广州市黄埔区港湾西二街七巷11号向其购买毒品。当日12时许，被告人廖某下楼欲将毒品贩卖给被告人梁某时，被公安人员抓获归案。公安人员当场从被告人廖某身上缴获毒品1包（经检验，净重0.12克，检出海洛因成分）及黑色尼采牌手机1部（含SIM卡1张）、白色药瓶1个。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1．证人刘某某的证言证实：其在广州市公安局萝岗区分局禁毒大队举报了广州市黄埔区的男子“灯头”贩卖毒品的情况，并用手机（150××××6339）联系该男子的电话（020821××××0）进行毒品交易。原先约在广州市萝岗区东区街附近交易，后更改交易地点，于2014年3月19日10时30分许到广州市黄埔区大沙地西88号附近以人民币150元向“阿灯”购买了1包海洛因。
证人刘某某经辨认照片后，确认被告人梁某就是贩毒人员“阿灯”。
2．证人蓝燕强的证言证实：2014年3月19日8时30分许，其目睹购毒人刘某某与被告人梁某于2014年3月19日10时30分许在广州市黄埔区大沙地西88号附近进行毒品交易并当场将梁某抓获，后在被告人梁某协助下于当日12时许在广州市黄埔区港湾西二街七巷11号门口抓获被告人廖某。
3.现场照片、毒品照片、作案工具手机照片证实被告人梁某、廖某进行毒品交易的地点、毒品、作案工具手机的状况。
4.电话通话清单证实被告人梁某与被告人廖某的通话情况及购毒人刘某某与被告人梁某通话的情况。
5.《扣押清单》证实：公安机关从被告人廖某处扣押了白色粉末1包、SIM卡（号码：131××××0353）1张、作案工具尼采牌手机1部、白色药瓶1个，从被告人梁某处扣押了白色粉末1包，从证人刘某某处扣押了白色粉末1包。
6.穗公（司）鉴（化验）字（2014）806号的《化验检验报告书》证实：从购毒人刘某某处扣押的白色粉末1包，净重0.16克，检出海洛因成分；从被告人梁某处扣押的白色粉末1包，净重0.07克，检出海洛因成分；从被告人廖某处扣押的白色粉末1包，净重0.12克，检出海洛因成分。
7.广州市公安局萝岗区分局禁毒大队出具的《抓获经过》证实公安机关抓获被告人梁某的过程及被告人梁某配合警察抓获被告人廖某的经过。
8.穗公萝（禁）（2014）010号、011号《现场检测报告书》证实：被告人梁某、廖某经采用吗啡（尿液）胶体金法检测，吗啡呈阳性，均系吸毒人员。
9.户籍资料证明二被告人的身份情况。
10.被告人廖某、梁某对上述事实供认不讳，其供述与其他证据可相互印证。
另查明：被告人廖某因吸毒于1998年7月21日被广州市公安局黄埔区分局强制戒毒六个月，于1999年1月21日被广州市公安局黄埔区分局延长强制戒毒三个月。被告人廖某因吸毒于2005年9月16日被广州市公安局黄埔区分局罚款人民币10元。被告人廖某因吸毒于2005年11月1日被广州市公安局黄埔区分局处以行政拘留五日，强制戒毒六个月。被告人廖某因吸毒于2006年6月2日被广州市公安局黄埔区分局处以行政拘留十日，强制戒毒六个月。被告人廖某因吸毒于2006年10月18日被广州市劳动教养管理委员会劳动教养两年。被告人廖某因吸毒于2010年8月13日被广州市公安局黄埔区分局处以行政拘留十日，强制戒毒二年。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《公安行政处罚决定书》、《强制戒毒决定书》等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人廖某贩卖毒品海洛因0.35克，被告人梁某贩卖毒品海洛因0.23克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
本案具有以下量刑情节：1.被告人梁某协助司法机关成功抓捕被告人廖某，有立功表现，本院依法对其从轻处罚。2.被告人廖某、梁某如实供述了自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。3.被告人廖某、梁某均具有以贩养吸情节，被查获的毒品已认定为犯罪数量，考虑二被告人吸食毒品的情节，本院酌情对其从轻处罚；4.被告人廖某有劣迹，本院酌情对其从重处罚。公诉机关提出的量刑建议与二被告人的罪责不相适应，本院不予采纳。
关于公诉机关提出被告人廖某第二次贩卖毒品是犯罪未遂的公诉意见。本院对此认为，贩卖毒品罪是行为犯而非结果犯，只要行为人已经开始出卖毒品，即齐备了贩卖毒品罪的构成要件，成立犯罪既遂，并不以成功售出毒品为既遂标准。被告人廖某与被告人梁某约定交易毒品的地点后携带1包毒品下楼出卖给梁某，已实行贩卖毒品的行为，故其行为应当认定为既遂。因此，上述公诉意见不能成立，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条的规定，判决如下：
一、被告人廖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千五百元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月19日起至2014年10月18日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳。）
二、被告人梁某犯贩卖毒品罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月19日起至2014年9月18日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳。）
三、没收公安机关扣押的毒品海洛因0.35克、作案工具黑色尼采牌手机1部及SIM卡1张（号码：1316882****）、白色药瓶1个（由广东省广州市公安局萝岗区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张庆国
人民陪审员 徐 晶
人民陪审员 李建明
二〇一四年八月二十一日
书 记 员 蒋进平
李倩