江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终3186号
上诉人（原审被告）：程兴南。
委托诉讼代理人华钰（受程兴南特别授权委托）：江苏泰伯律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：钱志元，1953年3月21日。
委托诉讼代理人韦安（受钱志元特别授权委托）：江苏求本律师事务所律师。
上诉人程兴南因与被上诉人钱志元人身损害赔偿纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院(2016)苏0206民初76号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月28日公开开庭进行了审理。程兴南的委托诉讼代理人华钰、钱志元及其委托诉讼代理人韦安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
程兴南上诉请求：一审认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判并依法改判。理由是：涉案灌木非被上诉人所有，被上诉人无故挑衅，先殴打上诉人；上诉人没有造成被上诉人受伤，在人身损害赔偿中没有过错；被上诉人受伤与争执事件之间没有因果关系；原审对被上诉人的误工事实及护理费认定错误。
钱志元辩称：原审判决正确，请求维持。理由是：1、本案所涉及的果树系被上诉人种植，其种植地点位于被上诉人住宅旁，与被上诉人后院中的另一颗果树系同时种植。该果树并非自然生长。2、上诉人与被上诉人发生冲突后，当天下午五时许村委会调解主任至现场发现被上诉人手部受伤，六时许该村治保主任至被上诉人家中时，被上诉人手部受伤的情形已非常明显。其后，被上诉人就由其家人送至惠山区人民医院进行治疗。所以从事发至被上诉人到医院就诊的期间内，相关事实是清楚的，被上诉人的伤势是由上诉人殴打造成的。
钱志元一审诉称：2012年9月29日，双方在惠山区阳山镇火炬村因琐事发生争执，后程兴南殴打钱志元，致钱志元左手骨折。双方协商未果，现诉至法院，请求判令程兴南赔偿钱志元医疗费12543元、交通费500元、住院伙食补助费234元、营养费234元、护理费1080元、误工费6480元，并由程兴南承担本案诉讼费用。
程兴南一审辩称：双方的纠纷发生于2012年9月29日下午四五点钟，当时是钱志元殴打程兴南，程兴南未还手，钱志元也没有受伤。事后于当天晚上八九点钟，钱志元才声称受伤，对该受伤情况程兴南不知情，且钱志元也没有证据证明受伤与程兴南有关，请求驳回钱志元的诉讼请求。钱志元主张的相关损失依据不足，不予认可。
一审法院经审理查明：
一、事发经过。
2012年9月29日下午五时许，程兴南路过钱志元家旁边时，拔断挖机前的一棵小树，钱志元质问程兴南为何要拔断其种植的石榴树，后双方发生冲突扭打在地上。
二、治疗情况。
2012年9月29日晚，钱志元因左手伤痛约一个多小时，后于当日晚七时许，至无锡市惠山区医院急诊，经X线诊断为左手第3、4掌骨骨折，给予夹板固定。10月8日，钱志元至无锡市第九人民医院住院治疗，行切开复位微型钢板内固定术，后于10月12日出院，出院诊断：左手第三第四掌骨骨折，出院医嘱：十天门诊拆线，左手掌继续固定一个月，门诊拍片复查去除等。2015年3月3日至10日，钱志元再次至无锡市第九人民医院住院治疗，行内固定钢板取出术，出院诊断左第三第四掌骨术后骨愈合，出院医嘱:十天门诊拆线，一个月内不负重防止再骨折等。
三、钱志元主张的各项损失。
1、医疗费12543元，提供了病历、医疗费票据、出院记录、手术记录、诊断报告等。程兴南对证据的真实性无异议，但认为与本案无关联性。
2、交通费500元，提供了江苏省公路汽车客票。程兴南认为发票连号，金额不合理，交通费应按公交车费用确定。
3、住院伙食补助费按18元/天×13天=234元。程兴南对此不认可，认为与本案无关联性。
4、营养费按18元/天×13天=234元。程兴南对此不认可，认为与本案无关联性。
5、护理费按60元/天×13天=780元。程兴南对此不认可，并且护理期应由司法鉴定确认。
6、误工费按60元/天×103天=6180元，提供了医疗证明书三份，分别载明建议休息一个月。钱志元陈述事发前是帮厂里开接送车，每天170元，其他时候在家里种种桃树。程兴南对医疗证明书的真实性无异议，但认为与本案无关联性，主张误工费应当提供误工证明、工资证明并申请对误工期进行鉴定。
四、与本案纠纷有关联的事实。
1、当地村民王荣法向派出所做笔录时反映：当天下午五时许，王荣法和程兴南在钱志元房屋西侧看施工情况，空地上有一棵小树被程兴南折断，钱志元从后门头走过来说为何折断他的树，两个人吵出来，吵了两句，钱志元就上去打了程兴南一拳，后双方相互揪住对方衣服，之后两个人一起摔倒在地上。
2、席金珠向派出所做笔录时反映：那天下午五时许，经过西边的泥塘处时，看到程兴南正在泥塘里面掰一棵小的石榴树。回家后没几分钟听到外面有人吵架的声音，就出去看情况，过去的时候他们已经在打了，当时看到钱志元骑在程兴南身上，双手在卡程兴南脖子。席金珠上去劝钱志元，叫他快点放手。劝了一会，钱志元自己停手了。
3、朱福娣向派出所做笔录时反映：9月29日傍晚五时许，在村口路上看到钱志元走过来同程兴南争吵，突然钱志元冲上去用拳头朝程兴南胸口一拳，双方就揪在一起，程兴南被钱志元按倒在地，接下来钱志元再骑在程兴南身上，两个人就在地上揪在一起。
以上事实，由派出所询问笔录、上述所列证据及当事人陈述等在案佐证。
原审法院认为：
（一）、本案属于一般侵权，根据法律要件分析，法院认定如下：
1、根据查明的事实，当天傍晚五时许，钱志元、程兴南因程兴南折断小树引发争吵继而发生肢体冲突，钱志元的手掌因疼痛一个半小时左右，在当晚七时就医，可以认定钱志元的受伤是在冲突过程中造成。程兴南无端折断他人种植的树木引发冲突，程兴南的行为是造成钱志元受伤的一定原因，故程兴南应承担过错赔偿责任。
2、本案中钱志元是否承担过错责任。对日常生活中产生的纠纷应通过协商、沟通和合法正当的途径予以解决。根据事发时现场目击人王荣法、朱福娣均反映系钱志元先动手打程兴南，席金珠也反映钱志元经过劝说才肯放手。钱志元未能做到冷静克制而是采取暴力冲突解决纠纷，主观上有一定过错，应当减轻对方的赔偿责任。
综上，法院认为钱志元因本次纠纷造成的损害后果由程兴南承担50%的赔偿责任。
（二）、关于钱志元主张的各项损失：
1、医疗费。钱志元提供了相应的医疗费票据和病历等证据，经审核，合理的医疗费为12400元（取整数）。
2、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭,有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。钱志元提供的公路汽车客票系连号票，无具体的乘坐时间、地点，对该证据的证明效力不予采信。根据钱志元的就诊时间、次数、地点等情况，法院认为交通费酌定300元为宜。
3、住院伙食补助费。钱志元两次住院共计11天，故住院伙食补助费按18元/天的标准，应为198元。
4、营养费。钱志元自愿申请撤回鉴定申请，也未提供需加强营养的医嘱，法院对营养费的主张不予支持。
5、护理费。钱志元两次住院进行手术，生活自理能力受限，其按60元/天的标准主张住院期间的护理费合理，但住院时间为11天，故护理费应为660元。
6、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。钱志元提供了三份医疗证明书并结合出院医嘱等证据，其主张住院期间和出院后三个月的误工期限合理，但时间应计算为101天。关于误工费标准，钱志元未提供实际减少收入或者具体从事何种行业的依据，根据法庭辩论终结前上一年度即2015年无锡市最低工资1630元/月，误工费计算为5488元（取整数）。
综上，钱志元的合理损失为医疗费12400元、交通费300元、住院伙食补助费198元、护理费660元、误工费5488元，合计19046元，由程兴南承担50%的赔偿责任即9523元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、程兴南应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿钱志元医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费合计9523元。二、驳回钱志元的其他诉讼请求。
案件受理费250元（已减半收取），由钱志元负担137.5元，由程兴南负担112.5元。
二审争议焦点是:钱志元受伤与其和程兴南发生的争执是否有因果关系，程兴南应否对钱志元受伤承担赔偿责任。原审认定的误工费及护理费是否正确。
二审中，被上诉人提供照片两张，一张照片是2012年本案发生前拍摄的现场照片，照片里有被折断的那棵树。另一张照片是2016年9月份拍摄的被上诉人院子里的那棵树。证明两棵果树都是石榴树，同时种植，所有人是被上诉人。上诉人质证认为无法确定是本案所涉的树，与本案无关。
上诉人对一审认定的误工费有异议，但未提供相关证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。根据我国侵权责任法的相关规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，上诉人程兴南提出被其折断的树是野生植物，并非钱志元所种植，但未提供相关证据证实，本院不予确认。上诉人程兴南与被上诉人钱志元因琐事发生肢体冲突，系导致钱志元身体受损的原因；根据双方发生纠纷及钱志元受伤就医的时间，钱志元因与程兴南发生肢体冲突致伤具有高度可能性，原审根据钱志元提供的门诊病历卡、阳派出所调取的相关在场人询问笔录以及当事人陈述，认定程兴南侵权事实成立，具有事实依据。原审法院根据事件发生的起因酌定程兴南承担50%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。关于误工费的问题。误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原审法院根据法庭辩论终结前上一年度即2015年无锡市最低工资计算钱志元的误工费符合法律规定。关于护理费问题，钱志元受伤后就医手术，生活自理能力受到一定的限制，需要得到生活上的帮助，原审支持其主张护理费并无不妥。故上诉人程兴南的上诉请求没有法律依据，对其上诉请求，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由程兴南承担。
本判决为终审判决。
审判长 邵 敏
审判员 张圣斌
审判员 姜丽丽
二〇一六年十一月十五日
书记员 苏晟元