河南省沈丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沈民初字第729号
原告张桂英，女，农民，住安徽省。
委托代理人马学斌，河南恪信律师事务所律师。
委托代理人李军旗，河南恪信律师事务所律师。
被告金玉华，男，个体诊所医生，住沈丘县。
委托代理人王啸，河南扬善律师事务所律师。
原告张桂英诉被告金玉华医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张桂英的委托代理人马学斌、李军旗及被告金玉华的委托代理人王啸到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张桂英诉称：2012年8月24日（农历7月初8）原告因腰疼到被告处就诊，经被告接诊后，简单了解原告病情，未对原告身体进行检查的情况下，就对原告采取了“腰部保留置管注药法”进行治疗，前后共进行了三个疗程，第一次持续6天，第二次持续11天，第三次持续5天。当第三次腰部保留置管注药3-4天后，因被告操作不当导致原告腰部椎体感染，出现发热伴明显疼痛，原告开始连续发烧。随后于2012年10月12日转至苏州大学附属第二医院治疗，诊断认为属感染性炎症、腰椎锥体炎、中枢神经系统感染。同年12月31日转至上海复旦大学附属华山医院救治，诊断认为属外源带入革兰氏阳性菌感染可能性大，住院治疗一月后病情好转出院，后又回当地临泉县人民医院继续治疗，共计花费医疗费用120827.67元。原告至今尚不能站立行走，经安徽天地司法鉴定所鉴定原告的伤残等级为7级。综上所述，原告在被告处就医，由于被告的不当医疗行为，造成原告中枢神经系统感染、腰椎锥体炎，住院治疗数月花费了巨额的医疗费用，并导致原告七级伤残的严重后果，给原告身体和精神带来了极大的痛苦，故请求依法判令：1、被告金玉华赔偿原告医疗费120827.67元、误工费10508元、护理费16358.40元、住院伙食补助费4390元、营养费5550元、交通费10000元、伤残赔偿金60199.52元、精神损害抚慰金40000元，共计人民币267833.59元，2、要求被告承担本案的诉讼费及其它相关费用。
被告金玉华辩称：1、本案是医疗损害侵权之诉，需要提前解决确认之诉，建议法院中止本案的审理，希望原告另行起诉确认双方之间的医患关系。2、原告的起诉缺乏事实和依据。3、原告的损失主要是原发性疾病引起，相关医院也存在过错，应追加其他医院为被告，以更好的维护原告的权益。4、被告金玉华不是本案适格的被告，从金玉华医疗许可证可以看出金玉华是留福行政村一体化卫生所下属人员。
原告张桂英为支持其主张，提交以下证据，被告发表了相应的质证意见：
第一组证据张桂英的身份证复印件、金玉华出具的处方、对金玉华的录音笔录、录音光盘。以证明：1、原告张桂英出生于1954年8月4日，系农村居民，因为腰间盘突出入住金玉华个体诊所就诊；2、原、被告之间存在医患关系，被告金玉华对原告张桂英采取了腰部保留置管注药法，将药管通过锥间直接下到硬膜外腔里边进行注药，属于采取治疗措施不当；注射室消毒不合格，室内出现昆虫，金玉华在给张桂英注射药物过程中，存在用手去拍昆虫的不当行为。上述原因导致张桂英发生感染性炎症，腰椎锥体炎、中枢神经系统感染，出现连续发烧症状，后转入合肥、苏州、上海等医院治疗。
被告的质证意见是：1、录音中间断断续续，明显经过剪辑，希望法庭对原件进行封存，待被告确定后对录音进行鉴定；该录音的采集没有诉讼代理人和当事人，证据来源不合法，不应采信；录音笔录也不能证明原告主张，原告就医前就已经发烧，说明原告是已感染之身前去治疗。2、对身份证无异议。3、对处方的真实性无异议，不能证明是开给原告的处方，而且与录音相矛盾。
第二组证据司法鉴定意见书、赔偿项目及计算标准。以证明：1、原告右下肢不全瘫已构成七级伤残；2、被告应赔偿原告各项损失和费用267833.59元；
被告的质证意见是：1、司法鉴定书不合法，根据司法解释和相关规定排除了诉前鉴定，原告单方进行鉴定，具有倾向性，原告的病情是由原发性疾病感染引起，希望进行重新鉴定。2、医疗费已经通过新农合报销的不应支持，误工费、护理费应按照农村标准进行计算，住院伙食补助费按每天30元计算，营养费每天按10元计算，交通费没有票据不应支持，残疾赔偿金和精神抚慰金也不应得到支持。
第三组证据住院病历。以证明：1、原告因感染性炎症、腰椎锥体炎、中枢神经系统感染，多次到苏州大学第二附属医院、苏州市第五人民医院、复旦大学附属华山医院住院治疗的事实；2、原告被诊断为因外源带入革兰氏阳性菌感染，导致感染性炎症，腰椎锥体炎、中枢神经系统感染，与被告的不当治疗行为之间存在直接的因果关系。
被告的质证意见是：1、原告的病情是由原告原发性疾病引起的，与被告无关。2、相关医院也存在诊断及治疗错误，不能达到原告的第2项证明目的。3、原告提交的病历不是完整的。
第四组证据医疗费票据、住院费用清单。以证明：原告共计花费医疗费用120827.67元。
被告的质证意见是：1、原告的损失与被告无关，系原告原发性疾病引起造成的。2、这些费用已经通过新农合进行报销，不应再进行赔偿。
第五组证据对证人崔友志的调查笔录、对证人崔李氏的调查笔录、对另一位崔李氏的调查笔录、对证人李桂兰的调查笔录、对证人孟照林的调查笔录。以证明：1、原、被告之间存在医患关系；2、被告金玉华对患者张桂英采取了腰部保留置管注药法，将药管通过锥间直接下到硬膜外腔里边进行注药，属于采取治疗措施不当。
被告的质证意见是：1、对崔友志的调查笔录，崔友志无正当理由不出庭作证，其证言不能作为证据使用，一体化诊所是独立的法人机构，责任应由法人承担，本案纠纷金玉华并没有向崔友志汇报，崔友志证言失实。2、对两位崔李氏的调查笔录，两位崔李氏无正当理由不出庭作证，其证言不能作为证据使用，调查人孙伟华身份不明系案外人员，调查程序违法，通过李桂兰证言证实，这两人并没有在金玉华处就医。3、对孟照林证言，孟照林证言与调查笔录严重不实，孟照林与原告有亲戚关系，其证言不能作为有效证据使用。4、对李桂兰证言，李桂兰和张桂英是表姐妹关系，明显存在利害关系，其证言严重不实。
第六组证据原告张桂英在临泉县农村信用社办理的存折一张。以证明：原告在被告金玉华处治疗后因金玉华的不当行为而转院到外地继续治疗，因原告参加的有农村医保，共报销医疗费59293元，报销的医疗费都打到了原告办理的该张存折上。
被告的质证意见是：对存折的真实性无异议，原告的转院治疗不是金玉华的不当行为造成的。
被告金玉华为支持其辩称意见，提交以下证据，原告发表了相应的质证意见：
被告金玉华个人执业证件、医疗机构执业许可证。以证明：被告诉讼主体资格不适格，适格被告为留福行政村一体化卫生所。
原告的质证意见是：三份证件都是复印件，不能确认其真实性。金玉华个人执业证件上的执业地点和医疗机构执业许可证上的地点不符，其个人执业证上显示是留福镇李寨行政村卫生室，与医疗机构执业许可证上显示的留福行政村一体化卫生所不符，因此可以看出金玉华是个体诊所医生。
经庭审质证，原告提交的证据被告不提异议的，本院予以确认；被告对原告所提交的上述证据有异议的，均未能提供反证证实其主张，故本院根据证据的合法性、客观性、关联性原则，综合案情认定原告所举的与本案相关的证据为有效证据。
经审理查明，2012年8月24日，原告张桂英因腰疼到被告金玉华的个体诊所就诊，被告对原告采取了“腰部保留置管注药”的治疗方法，其间原告张桂英出现发热伴明显疼痛症状。原告于2012年10月12日转至苏州大学附属第二医院治疗，诊断认为属感染性炎症、腰椎锥体炎、中枢神经系统感染。同年12月31日转至上海复旦大学附属华山医院救治，诊断认为属外源带入革兰氏阳性菌感染可能性大，住院治疗一月后病情好转出院，后又回当地临泉县人民医院继续治疗，共计住院103天，花费医疗费用120827.67元。原告出院后，通过当地农村合作医疗办公室报销医疗费用59293元。
2013年4月15日，经安徽天地司法鉴定所鉴定，原告张桂英右下肢不全瘫的伤残程度相当于道路交通事故七级。
本案在审理期间，被告金玉华对原告提供的录音是否系原件申请进行鉴定，要求鉴定是否存在复制、剪切、粘贴等现象，经本院委托河南公专司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：“张桂英所提供的录音（文件名为医疗事故的音频文件）是原件，没有发现该音频文件有被编辑痕迹”。被告金玉华支付鉴定费2000元。
本案在审理过程中，原告张桂英向本院提出申请，要求对造成其腰部感染性炎症、腰椎锥体炎、中枢神经系统感染与被告金玉华的诊疗行为之间是否存在因果关系及所占原因力比例进行鉴定。本院委托河南大学司法鉴定中心进行鉴定，在2013年9月17日召开第一次有患方、诊所方参加的听证会时，因被告对其与原告方是否存在医疗行为提出异议，该次听证会未能进行。后本院经开庭审理后，向该中心出具了“可以依法确认原、被告之间存在医患关系”的函，要求该中心按照委托事项予以鉴定。2014年1月15日河南大学司法鉴定中心再次召开听证会时，因被告对本院的函件提出异议，听证会再次终止，造成该中心无法继续进行该案的鉴定，2014年1月15日河南大学司法鉴定中心向本院退回鉴定委托。后本院再次组织原、被告双方重新选择鉴定机构进行鉴定，被告方明确拒绝选定鉴定机构，以致本院无法对原告的损害后果与被告的诊疗行为之间是否存在因果关系及所占原因力比例进行委托鉴定。
本院认为，本案原、被告争议的焦点有两个：一、原、被告之间是否存在医患关系？二、被告金玉华是否应对原告张桂英的损害后果承担赔偿责任？
根据原告向本院提交的被告金玉华亲笔书写的处方、与被告金玉华的对话录音，结合证人崔有志、二位崔李氏、李桂兰、孟照林的证言，能够确认原、被告之间存在医患关系，被告金玉华对原告张桂英实施了“腰部保留置管注药法”的诊疗行为。被告金玉华在录音对话中明确承认了上述事实，为了配合原告在外地治疗，被告金玉华又亲笔书写处方，证明自己对原告的用药情况，因此对于被告辩称与原告之间不存在医患关系的意见，本院不予采信。
在确认原、被告之间存在医患关系的情况下，原告申请对造成其腰部感染性炎症、腰椎锥体炎、中枢神经系统感染与被告的诊疗行为之间是否存在因果关系及所占原因力比例进行鉴定，被告金玉华有积极配合鉴定的义务，因被告拒绝配合鉴定，致使对本案争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，应当由被告金玉华承担不利的法律后果。故，被告金玉华应对原告张桂英的损失承担全部赔偿责任。
关于原告张桂英的赔偿项目及赔偿标准，本院作如下认定：1、医疗费61534.67元。原告共计花费医疗费用120827.67元，其中有59293元已通过医保予以报销，原告不再请求赔偿，本院予以准许。2、误工费3811元。185天×20.6元／天=3811元（河南省2012年农村居民人均纯收入为7524.94元／年，每天平均20.6元。误工时间计算至定残前一日，原告张桂英于2012年10月12日转入苏州大学附属第二医院治疗，2013年4月15日被鉴定为七级伤残，误工时间共计185天。）。3、护理费5850.4元。原告要求按照河南省2012年农林牧渔业职工平均工资每天56.8元计算护理费，其要求赔偿的标准低于居民服务业的标准，本院予以准许，103天×56.8元=5850.4元。4、住院伙食补助费4390元。按照规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。河南省国家机关工作人员省内出差的伙食补助标准为每天30元，省外每天50元。张桂英共计住院103天：（1）省外住院65天×50元／天=3250元；（2）省内住院38天×30元／天=1140元，（1）＋（2）=4390元。5、营养费2060元。原告要求营养费每天30元，并计算至定残日的前一天，本院认为营养费应以住院天数103天计算为宜，每天20元，103天×20元／天=2060元。6、交通费4000元。考虑到原告确实存在多次往返于苏州、上海等外地就医的事实，并且住院天数多达103天，交通费酌情考虑为4000元。7、残疾赔偿金60199.52元。原告张桂英系农村户口，被鉴定为七级伤残，残疾赔偿金为7524.94元／年×20年×40%=60199.52元。8、精神损害抚慰金20000元。原告虽然经鉴定已构成七级伤残，但其要求赔偿精神损害抚慰金40000元过高，根据本案的具体情况，本院酌定为20000元。上述各项损失合计161845.59元。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：
被告金玉华于判决生效之日起十日内赔偿原告张桂英各项损失161845.59元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1840元，由原告张桂英负担540元，被告金玉华负担1300元，鉴定费2000元，由被告金玉华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审判长 韩 非
审判员 赵书玉
审判员 王文光
二〇一四年八月十日
书记员 张 启