陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第00146号
上诉人（原审原告）张小莉，女，1986年10月7日出生，汉族，住甘肃省定西市安定区青岚村上街社**号。
委托代理人吴猛、樊小飞，陕西联强律师事务所律师。
上诉人（原审被告）西安欧亚学院，住所地西安市电子城欧亚路*号。
法定代表人胡建波，该院院长。
委托代理人李林峰，陕西众邦律师事务所律师。
上诉人张小莉、西安欧亚学院（以下简称欧亚学院）因劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第02893号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，原告张小莉于2007年3月入职被告欧亚学院后勤集团饮食服务中心，岗位为主食工。原告在职期间，被告未与原告签订书面的劳动合同，亦未缴纳相应的社会保险。2012年6月13日，原告张小莉向被告欧亚学院邮寄了《因未支付加班费未缴纳社保提出解除劳动关系请给予回复的函》，该函中称因欧亚学院未给其缴纳社保、未支付加班费，其于2012年4月18日向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，并向单位提出解除劳动关系。2012年6月1日至7月5日被告张小莉因家中有事申请休假。原告在职期间，工资通过银行代发，根据原告提供的工资存折计算原告离职前的月平均工资为1336.2元。
庭审中，原告为证明其存在加班的事实，提供了证人李二峰出庭作证及哲沙、何娟、韩涛、侯新娥书面证言、考勤表、过节值班表，证人李二峰、韩涛、哲沙亦因与被告欧亚学院存在劳动争议，申请了仲裁，证人侯新娥未出庭作证，过节值班表、考勤表没有加盖被告印章，被告不予认可。
审理中，原告称被告未向其发放寒暑期工资，但经查寒暑假期间上班的工资被告已经发放。
上述事实，有雁劳仲案字（2012）第506号裁决书、《因未支付加班费未缴纳社保提出解除劳动关系请给予回复的函》、工资存折、出入证及本院庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭核实无误。
原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动劳动合同，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告张小莉自2007年3月与被告建立劳动关系，从2008年1月1日起《中华人民共和国劳动合同法》实施直至2012年4月18日原告向西安市雁塔区劳动仲裁委员会申请仲裁，要求解除和被告的劳动关系，被告均未与原告签订书面的劳动合同，故被告应向原告支付11个月工资作为未签订书面劳动合同的双倍工资差额，因原告离职前12个月平均工资为1336.2元，故计算双倍工资差额为14698.2元。
关于原告要求被告向其支付经济补偿金6566元的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，原告于2012年6月13日向被告邮寄的《因未支付加班费未缴纳社保提出解除劳动关系请给予回复的函》中称2012年4月18日申请劳动仲裁，要求解除和被告的劳动关系，因此，本院认为原告与被告之间的劳动关系自原告申请仲裁之日即2012年4月18日予以解除。原告在职期间，被告未给原告缴纳各项社会保险，已经违反了法律规定，原告的离职理由符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条应该由用人单位支付经济补偿金的规定，故被告应向原告支付经济补偿金。而该经济补偿金系在2008年1月1日起实施的《中华人民共和国劳动合同法》中规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行前存续的劳动合同在本法施行后解除或终止的，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，原告自2008年1月至2012年4月18日解除劳动关系，工作年限不足5年，被告应向原告支付4.5个月工资作为经济补偿金。原告离职前的平均工资为每月1336.2元，故经济补偿金应为6012.9元。
根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告在职期间，被告未给原告缴纳社会保险，于法相悖，故被告应为原告补缴自2007年3月至2012年4月18日的养老、医疗、工伤、失业、生育保险。
关于原告要求被告向其支付拖欠寒暑假工资7350元及赔偿金1838元的请求，原告认可在寒暑假上班期间的工资被告已经发放，因寒暑假有部分时间原告并未向被告提供劳动，故原告的该项诉讼请求及支付寒暑假工资赔偿金的诉请，本院不予支持。
关于原告要求被告向其支付的2007年3月1日至2012年3月31日的加班费55056元的请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告为证明其存在加班的事实，提供了证人李二峰出庭作证及哲沙、何娟、韩涛、侯新娥书面证言、考勤表、过节值班表，因证人李二峰、韩涛、哲沙与被告欧亚学院存在劳动争议，属于有利害关系，证人侯新娥未出庭作证，故证人的证言本院均不予采信。考勤表、过节值班表因未加盖被告印章，本院亦不予采信，因此原告要求被告支付加班费的请求，本院不予支持。
原告要求被告向其支付加班费的赔偿金13764元的请求，无事实及法律依据，本院亦不予支持。
兹依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第九十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、原告张小莉与被告西安欧亚学院劳动关系于2012年4月18日解除。二、被告西安欧亚学院于本判决生效之日起十日内向原告张小莉支付因未签订书面劳动合同的双倍工资差额14698.2元。三、被告西安欧亚学院于本判决生效之日起十日内向原告张小莉支付经济补偿金6012.9元。四、被告西安欧亚学院于本判决生效之日起三十日内为原告张小莉补缴自2007年3月至2012年4月18日的养老、医疗、工伤、失业、生育保险。（原告承担个人缴纳部分，被告承担用人单位应缴纳部分，具体补缴数额及办法以社保经办机构核算认定为准）五、驳回原告张小莉其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告自行承担，因该费用原告已预交，故被告应将其承担的案件受理费10元于本判决生效后十日内直接支付原告。
宣判后，张小莉、欧亚学院均不服一审判决，提起上诉。
张小莉以原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误为由，请求撤销原判，依法改判或发回重审并由欧亚学院承担本案全部诉讼费用。
欧亚学院以张小莉所诉的双倍工资己超过时效，其属于自行离职，不应支付经济补偿金为由，请求撤销原判，驳回张小莉全部诉求。
二审经审理查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。张小莉自2007年3月与欧亚学院建立劳动关系，从2008年1月1日起《中华人民共和国劳动合同法》实施直至2012年4月18日张小莉向西安市雁塔区劳动仲裁委员会申请仲裁，要求解除和欧亚学院的劳动关系，欧亚学院均未与张小莉签订书面的劳动合同，故欧亚学院应向张小莉支付11个月工资作为未签订书面劳动合同的双倍工资差额，因张小莉离职前12个月平均工资为1336.2元，计算双倍工资差额为14698.2元。
关于张小莉要求欧亚学院向其支付经济补偿金6566元的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，张小莉在职期间，欧亚学院未给其缴纳各项社会保险，已经违反了法律规定，欧亚学院应支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行前存续的劳动合同在本法施行后解除或终止的，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，张小莉自2008年1月至2012年4月18日解除劳动关系，工作年限不足5年，欧亚学院应向张小莉支付4.5个月工资作为经济补偿金为6012.9元。
关于张小莉要求殴亚学院向其支付拖欠寒暑假工资7350元及赔偿金1838元的请求，张小莉认可在寒暑假上班期间的工资殴亚学院已经发放，因寒暑假有部分时间张小莉并未向殴亚学院提供劳动，故张小莉的该项诉讼请求及支付寒暑假工资赔偿金的诉请，本院不予支持。
关于张小莉要求殴亚学院向其支付的2007年3月1日至2012年3月31日的加班费55056元的请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。张小莉为证明其存在加班的事实，提供了证人李二峰出庭作证及哲沙、何娟、韩涛、侯新娥书面证言、考勤表、过节值班表，因证人李二峰、韩涛、哲沙与殴亚学院欧亚学院存在劳动争议，属于有利害关系，证人侯新娥未出庭作证，故证人的证言本院均不予采信。考勤表、过节值班表因未加盖殴亚学院印章，本院亦不予采信，因此张小莉要求殴亚学院支付加班费的请求，本院不予支持。
张小莉要求殴亚学院向其支付加班费的赔偿金13764元的请求，无事实及法律依据，本院亦不予支持。
《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；”根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。张小莉可向劳动和社保管理部门申请解决。据此，一审法院对张小莉所诉社保部分诉求受理并作出判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第02893号民事判决第一、二、三、五项及案件受理费承担部分
二、撤销西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第02893号民事判决第四项。
上诉案件受理费20元，由张小莉、欧亚学院各承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 邵永利
审判员 杜佳秋
审判员 雷 雯
二〇一四年三月六日
书记员 祁 云