山西省临汾市尧都区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临尧民初字第3588号
原告高XX，男，2006年2月28日出生，汉族。
监护人邵XX，女，1952年9月12日出生，汉族，系原告外祖母。高XX法定代理人蔚XX失踪。
委托代理人孔鉴平，山西师达律师事务所律师。
被告高一X，男，1979年2月22日出生，汉族。
委托代理人彭琨清，山西金贝律师事务所律师。
委托代理人王彦，山西金贝律师事务所律师。
原告高XX与被告高一X抚养关系纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人孔鉴平，被告委托代理人彭琨清、王彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高XX诉称，2011年5月原告母亲蔚XX与被告高一X离婚，法院判令原告跟随母亲生活。因原告患有唐氏综合症，现在临汾市特殊学校接受特殊教育。原告母亲离婚后，自2012年5月突然出走，不知所踪，至今已有三年时间，无奈向公安机关报案，列为失踪人员。原告的日常生活靠外祖父、母照顾生活。2015年7月原告外祖父暴亡，外祖母失去帮助、又无收入来源，向被告提出要求抚养原告，被告借故推诿。为此请求变更抚养关系，由被告履行抚养义务。
被告高一X辩称，1、原告高XX的诉讼主体资格不适格。最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女问题的若干意见第十五条规定，离婚后一方要求变更抚养关系的或子女要求追加抚养费的应另行起诉。变更抚养权的主体只能是被抚养人的监护人行使，被抚养人高XX没有权利提起诉讼。2、对起诉状的事实理由部分认定的原告母亲失踪的事实有异议，原告应提供证据予以证明。3、对邵XX作为监护人有异议，根据《中华人民共和国民法通则》第十六条规定，未成年人的父母是未成年的监护人，未成年人的父母已经死亡或没有监护能力的，才能有其他人为监护人。本案原告父母没有死亡也有监护能力，因此姥姥不应成为监护人。4、被告高一X是一名下岗工人，在2013年做过开颅手术，患有疾病在身，并有71岁的父亲需要赡养。
经审理查明，原告高XX针对起诉请求提交了以下证据：证据一、尧都区公安局XX派出所的证明，证明2015年9月26日，原告的大姨蔚一X在路东派出所报案材料。证据二、临汾市XX小学特教中心的证明，证明高XX为特教学生。间接反映出蔚XX失踪的问题。证据三、2014年12月24日阳光助残捐款发放登记表，原告的爷爷高二X于12月25日领取了高XX1500元的助残金。证据四、XX社区居委会的证明，证明原告的现实际监护人邵XX没有工作、没有收入。证据五、山西省临汾市尧都区人民法院（2010）临尧民初字第1798号民事判决书，证明1、证明原告之母蔚XX系尧都区XX村的农民；2、原告之母与被告离婚后未分得家庭共同财产。证据六、刘XX的死亡证明，刘XX系实际监护人的继夫，证明刘XX于2015年7月12日在家因病去世。证据七、XX社区的证明，证明蔚XX在我辖区居住期间无职业、无稳定收入。证据八、申请证人刘一X、房XX、张XX、刘二X出庭作证。证人刘一X证实：“原告母亲和被告离婚后，刚开始蔚XX于2011年底至2012年年初在我家XX新村X单元X层住了一段时间，2012年2、3月份就不在我家住了。原告的母亲脑子有问题，精神不够正常。蔚XX母亲说蔚XX跑了，找不到了，我们就去找她，一直没有见到过蔚XX”。被告高一X对刘俊玲的陈述内容无异议。证人房XX证实：“自2013年4月租住在原告外祖母邵XX家后，就一直没有见过原告的母亲和父亲，即蔚XX和高一X”。对证人房XX的陈述内容，原、被告均不持异议。证人张XX证实：“我是蔚XX的表弟，她失踪已经几年了。失踪之前蔚XX的精神不是很正常。2012年5月份蔚XX失踪的这几年，找了几年找不到，也联系不上。蔚XX走了以后，孩子一直跟我姨妈邵XX生活。我姨夫刘XX去世后，我姨妈邵XX的精神状态一直不好。高XX给我姨妈的生活带来困难，我姨妈现在自己也照顾不了自己，没有生活来源，现在寄住在她大女儿家”。原、被告对张XX的陈述均不持异议。证人刘二X证实：“与原告外祖母邵XX是邻居。原告母亲蔚XX离婚后住到了邵XX家，时间不长蔚XX就找不见了”。被告对刘二X的陈述内容无异议。被告高一X对原告提交的其余证据的质证意见是：证据一、原告报失踪案的时间是2015年9月26日，起诉状是2015年9月25日，为了达到诉讼目的报的案。原告提交的第一份证明并不能证明其母亲失踪，不能证明待证案件事实。证据二、三份证据与本案缺乏关联性，没有证明力。证据四、对证据的合法性持有异议。证据五、判决书证明是农村户口没有异议。证明没有分割财产部分，判决书里写明原告愿意放弃分割共同财产。与本案没有关联。证据六没有异议。证据七是2015年11月30日出具的，起诉状和原告陈述蔚XX在2011年已经失踪，社区无法证明她什么时候无收入，没有证据效力。认证意见是：原告提交的第1份、第2份、第5份、第7份证据符合证据的真实性、合法性、关联性，与证人陈述内容一致，可以证明原告母亲蔚XX与被告高一X2010年11月解除婚姻关系，原告跟随蔚XX生活，并居住在蔚XX母亲邵XX家。2012年蔚XX精神健康出现问题，并出现私自外出情形。2015年原告起诉至本院要求变更抚养关系，次日向户籍所在地公安机关报蔚XX失踪案，公安机关予以受理。原告在此期间一直跟随蔚XX的母亲邵XX生活，邵XX是原告的实际监护人。邵XX无收入，丈夫刘XX死亡之后生活中无帮扶人员。
被告高一X针对答辩主张提交了以下证据：证据一、被告高一X身份证复印件，证明原告高一X主体适格。证据二、山西省临汾市尧都区人民法院（2010）临尧民初字第1798号民事判决书，证明被告于2010年11月8日与原告母亲蔚XX判决离婚，原告由母亲蔚XX抚养，被告每月支付孩子抚养费至孩子成年。证据三、临汾市第四人民医院住院病历及诊断证明书，被告高一X于2013年2月16日至2013年2月25日在临汾市第四人民医院住院治疗，被告高一X身体不好，没有能力抚养孩子。证据四、山西省XXXX公司合同制职工终止劳动关系协议书，证明2011年6月20日，山西省XXXX公司与被告高一X终止劳动关系，即被告下岗失业，无收入来源。证据五、被告高一X父亲身份证复印件，证明被告高一X父亲71岁，年迈，没有能力帮助被告抚养孩子，且被告父亲也需要被告进行赡养。对证据三还需要提供补充内容，证明被告近期在临汾市第四人民医院复诊，证明被告由于2013年的开颅手术，现在有严重的后遗症，没有劳动能力，没有能力抚养原告。原告高XX的质证意见是：证据一没有异议。证据二从形式要件上没有异议，对证明目的有异议。从证明事项来讲，离婚时，蔚XX没有分得任何财产。现监护人也没有得到蔚XX的财产。证据三、从形式要件到实质要件都不持异议，但是这份证据恰恰证明了本案被告高一X的精神及身体健康状况。在出院记录当中有明确的记载，证明高一X神智清楚，言语流利，对光反射灵敏，属于甲级愈合。两份诊断证明书，一份有时间，一份没有时间。形式要件上有严重的瑕疵。从实体要件中证明被告的身体无伤大碍，应有轻度的后遗症，完全不能支持被告拒绝抚养高XX的主张。证据四的形式要件没有异议，但是不能证明被告高一X没有再就业的机会、没有再就业的技能、没有失去监护能力。证据五、对高一X父亲的身份证没有异议，但是被告父亲是退休职工，享受着退休的权利，因此同样不能作为其拒绝抚养的依据。被告所有的证据都与本案息息相关，恰好证明了原告的主张。认证意见是：被告高一X提交的证据均为书证，更多的是公文书证，符合证据的真实性、合法性。但是与被告主张的不抚养原告的证明目的之间缺乏关联性，即被告提交的证据不能免除其抚养原告高XX的义务。
本院认为，原告高XX是被告高一X与蔚XX共同生育的孩子。公民自出生之日起即享有民事权利能力。原告请求要求跟随被告生活，让被告尽抚养自己的义务，属于民事权利，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项的规定。但是原告生于2006年2月28日，尚不足10周岁，为无民事行为能力人，且患有唐氏综合症，现在特殊学校读书，其民事权利需要通过其法定代理人或者监护人实现。蔚XX是原告的法定代理人和监护人，请求变更的诉讼主体蔚XX更适格。但是蔚XX已失踪近三、四年时间，均是由原告的外祖母邵XX抚养，即邵XX为其生活中的实际监护人。关于原告的请求变更抚养关系主体资格，并不违反禁止性规定，可以参照婚姻法及其司法解释中子女有权利请求父或母给抚养费的相关规定处理。关于蔚XX失踪的问题，证人所作的陈述被告并无异议，与公安机关已受理失踪的相关事实结合，可以认定失踪多年的事实。被告提交的证据仅能证明其曾经因病住院或收入不稳定，甚至较低，但是不能免除其抚养、教育原告的义务。在此情形下，原告的外祖母邵XX即不应承担抚养原告的义务。因此原告请求变更抚养关系符合本案客观情况，应予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条第（四）项之规定判决如下：
原告高XX自本判决生效之日起跟随被告高一X生活。
案件受理费100元，由被告承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。
审 判 长 江红斌
人民陪审员 李盼盼
人民陪审员 黄英英
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 徐朝霞