云南省牟定县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）牟民初字第278号
原告刘正忠，男，1968年3月13日生，汉族，云南省牟定县人。
委托代理人滕泽喜，牟定县定远法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告刘启友，男，1971年5月23日生，汉族，云南省牟定县人。
委托代理人徐海，云南群乐律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告王斌，男，1967年6月25日生，汉族，云南省牟定县人。
原告刘正忠诉被告刘启友、王斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月20日立案受理。依法由审判员涂敏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘正忠及其委托代理人滕泽喜，被告刘启友及其委托代理人徐海，被告王斌，均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告刘正忠诉称：原告刘正忠与被告刘启友系同村人。2014年被告刘启友与共和镇白土坡村的王斌承包农房建设，期间被告刘启友雇请原告刘正忠到建筑工地做工，约定被告每天支付原告刘正忠劳务费100元。2014年12月15日上午9时许，原告在操作起重机时因倒顺开关失灵，致使左手肢被钢绳绞伤，急送往牟定县人民医院作简单急救处理。经被告同意于12月17日转至楚雄州中医院治疗，经诊断，原告刘正忠的伤情为：左尺桡骨中下段骨折，左尺骨茎突撕脱骨折，左手皮肤裂伤，脑血管痉挛。住院29天好转出院用中草药继续治疗。经法医学鉴定原告刘正忠的伤残程度为九级残，误工损失日为120天，后续治疗费为12000元。被告刘启友支付住院费后，对其他损失经双方协商未果。为维护自身的合法权益，请求法院判令被告赔偿原告刘正忠各项经济损失63358.85元（其中：门诊医疗费1077元、误工费12000元、护理费2366.85元、营养费310元、残疾赔偿金24564元、后续治疗费12000元、鉴定费900元、交通费141元、精神抚慰金10000元），诉讼费由被告承担。
被告刘启友辩称：本案中刘启友不承担任何责任，因刘正忠不是从事刘启友安排的工作造成的伤，过错责任全部在原告。出于人道主义，可以适当给予原告赔偿，但只能赔偿10％，住院期间刘启友为原告垫付的费用超过10％以外的费用，要求原告返还。王斌明知刘启友没有建筑资质的情况下，还将工程承包给刘启友，王斌应和刘启友承担连带责任。原告提供的门诊费发票不合理，没有诊断证明；误工费计算过高，只能按照76.3元计算至定残日前一天；护理费只能按住院29天计算；营养费不应得到支持；鉴定发票只能按正规机打发票；交通费只能按照原告的实际需要计算；精神抚慰金不应得到支持。
被告王斌辩称：原告刘正忠与答辩人无任何事实和法律上的利害关系，答辩人不是本案适格被告，在本案中也不承担责任。本案中，答辩人与被告刘启友签订了《农村建房施工合同》，合同明确约定答辩人的农村住宅以包工不包料的方式由被告刘启友修建，答辩人负责提供钢材、水泥、沙石等建筑材料，被告刘启友在完工后按照图纸标准交付房屋，合同还约定了价款、安全责任等，因此，被告刘启友与答辩人是承揽合同关系。原告刘正忠是被告刘启友直接雇佣并支付工资的工人，原告刘正忠与被告刘启友是雇佣关系，原告刘正忠与答辩人事实与法律上均无关系；答辩人与被告刘启友签订的《农村建房施工合同》本质上是承揽合同，无任何违法和不当之处。根据相关法律规定，答辩人与被告刘启友签订了承揽合同，双方均属完全民事行为能力人，双方协商后在意思真实、自愿的情况下签订的合同，双方也应严格按照合同约定的权利、义务履行合同。虽然在合同签订后，被告刘启友事实上不可能在合同约定时间内独自一人完成建房工作，但不论是选择有建筑资质的建筑公司，还是无建筑资质的技术工人，被告刘启友均有完全并且自由的选择权利，答辩人只要求被告按期交付合格的建房成果即可，对于被告刘启友如何如选择实际建筑方答辩人无权干涉，实际也不能直接指挥，按照合同相对性原则，答辩人也不能为其承担任何责任；原告刘正忠对自己在工作中受伤的后果应当自行承担部分责任。原告刘正忠并无证据证实其有操作吊机的资质，原告刘正忠作为成年人，应当充分预料到操作吊机的危险性，但其还是在实际工作中去操作机器，并因未谨慎处置机器，导致自己受伤，故原告刘正忠应自行承担部分责任；对于原告刘正忠要求赔偿的诉请中，有部分损失无法律依据，不应得到支持。精神抚慰金不符合法律规定，原告刘正忠亦无自己精神受到严重损害之证据证实，故不应支持。误工费应当按照73.35元每天计算，从受伤之日起至定残前一日。门诊费和交通费应当以正式发票证实，并经法院认定。其他费用由法院依法认定。
原告刘正忠向本院提交了以下证据：
1、身份证，欲证明原告的诉讼主体资格和身份情况；
2、牟定县人民医院检查单、楚雄州中医院诊断证明、出院证，欲证明原告的伤情；
3、门诊费收据、其他收据，欲证明原告自付的医疗费；
4、交通费发票，欲证明原告支出的交通费用情况；
5、鉴定费发票，欲证明原告做鉴定的费用；
6、楚雄正源司法鉴定中心楚正司鉴字（2015）第0256号《司法鉴定意见书》，欲证明原告的伤残等级为九级、后续治疗费为12000元、误工天数为120天；
经质证，被告刘启友对原告提交的证据1、2无异议；对证据3，认为无相应的诊断证明，不予认可；证据4中，对去做鉴定当天的交通费无异议，其余交通费不予认可；对证据5的真实性无异议，但实际支付是870元；对证据6的伤残等级有异议，误工损失日只能计算到定残日前一天。被告王斌对原告提交的证据认为不清楚。
被告刘启友向本院当庭提交了以下证据：
1、《农村建房施工合同》，欲证明刘启友与王斌是属于建筑工程施工合同的事实；
2、医院住院费收据，欲证明刘启友为原告垫付医疗费的事实。
经质证，原告对被告刘启友提交的证据真实性均无异议。被告王斌对刘启友提交的证据1的真实性无异议，认为是属于承揽合同关系；对证据2，认为不清楚。
被告王斌向本院提交了一份《农村建房施工合同》，欲证明与刘启友是属于包工不包料的承揽合同，认为不应该承担事故责任。
经质证，原告对被告王斌提交的证据的真实性无异议；被告刘启友对证据真实性无异议，但认为不能证明其主张。
原告向本院申请证人夏天朝、夏培标出庭作证，欲证明原告受被告刘启友雇请到工地做小工的事实。
经质证，被告刘启友对证人夏培标的证言无异议，对证人夏天朝陈述的油桶离吊机的距离有异议，其余无异议。被告王斌对证人夏天朝、夏培标的证言，认为不清楚。
被告刘启友向本院申请证人刘啟聪、代玉菊出庭作证，欲证明当时被告刘启友安排刘正忠去抬汽油桶，没有安排刘正忠操作吊机，是刘正忠私自操作吊机。
经质证，原告对证人刘啟聪、代玉菊的证言无异议；被告王斌对证人刘啟聪、代玉菊的证言，认为其当时不在场，没有意见。
被告刘启友当庭提出申请要求对原告刘正忠的伤残等级、误工损失日、后期治疗费进行重新鉴定。经双方协商选定，本院于2015年7月7日委托了云南鼎丰司法鉴定中心进行鉴定。经鉴定，云南鼎丰司法鉴定中心云鼎（2015）临鉴字第1305号《法医学活体检验鉴定意见书》的鉴定意见为：刘正忠伤残等级评定为九级；刘正忠后期医疗费用评估为12000元；刘正忠误工损失日评定为120天。
经质证，各方当事人对重新鉴定的意见均无异议。
本院对上述证据认证如下：原告向本院提交的证据1、2客观真实，来源合法，予以采信；对证据3，是原告在楚雄州中医院住院期间的门诊费及出院后进行复查的费用，该费用是实际的费用支出，予以认定；对于其余的费用收据，不符合证据的法定形式，不予采信；对证据4中原告实际支出的交通费发票，予以采信；对证据5、6，是原告做鉴定支出的费用以及鉴定的意见，予以采信。被告刘启友向本院提交的证据1、2，客观真实，予以认定。对被告王斌向本院提交的合同，客观真实，予以认定。原告申请出庭作证的证人夏天朝、夏培标以及被告刘启友申请出庭作证的证人刘啟聪、代玉菊的证言，各方当事人对证人陈述的事实基本无异议，只是对证人夏天朝陈述的油桶离吊机的距离有异议，本院对各方当事人无异议的证人证言予以采信。对云鼎（2015）临鉴字第1305号《法医学活体检验鉴定意见书》，各方当事人均无异议，予以认定。
根据庭审和质证确认本案法律事实如下：
被告刘启友是建筑工匠，在农村组织施工人员承包农村建房人的建房任务。2014年10月8日被告刘启友与被告王斌签订了一份《农村建房施工合同》，被告王斌将自住用房的建设施工工程承包给被告刘启友。在给被告王斌建房时，被告刘启友雇请原告刘正忠到建筑工地做小工。2014年12月15日上午9时许，被告刘启友安排刘正忠从三楼把油桶背到地面，因油桶内沉积了沙灰，比较重，原告刘正忠便用架在旁边的起吊机械来吊，该起吊装置极其简易，且无安全防护措施，然后机械发生故障，原告刘正忠的左手肢被机械钢绳绞伤。原告受伤后，被送往牟定县人民医院住院治疗，用去住院医疗费708.64元，门诊费170元。原告于2014年12月17日转院至楚雄州中医院治疗，经诊断：“1、左尺桡骨中下段骨折；2、左尺骨茎突撕脱骨折；3、左手皮肤裂伤；4、脑血管痉挛”。用去住院医疗费9206.43元，门诊费57.2元，经治疗于2015年1月15日出院。以上原告刘正忠共计住院31天。后原告刘正忠于2015年2月13日到楚雄州中医院复查，用去门诊费234.8元。经楚雄正源司法鉴定中心鉴定原告刘正忠的伤残程度为九级伤残，后续治疗费为12000元，刘正忠误工损失日评定为120天，用去鉴定费900元。被告刘启友在原告受伤后为其垫付了12879.07元（其中：牟定县医院住院费708.64元、门诊费170元、楚雄州中医院住院费9206.43元、生活费2550元、交通费244元）后，对其他损失经双方协商未果。现原告向本院提起诉讼。
另查明，被告刘启友当庭提出对刘正忠的伤情等进行重新鉴定，原告为鉴定支付了到昆明的车费等75元，被告刘启友支付了重新鉴定的费用共计2512.2元，经鉴定，没有改变之前的鉴定意见。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。被告刘启友承包被告王斌家的自住建房工程，原告刘正忠在被告刘启友承包的工程中干活，原告刘正忠与被告刘启友形成雇佣关系。被告刘启友雇佣原告从事建筑施工，应当保障施工安全，而原告在工作中被吊机钢绳绞伤，是在从事雇佣活动中所致，故原告所受的人身损害，被告刘启友应承担赔偿责任。原告刘正忠作为雇员，自身注意安全不够，私自使用自身不会用的机械，对起吊机械操作过于自信，从而发生危险，对损害发生存在一定过错，可减轻被告的赔偿责任。另外，被告刘启友是建筑工匠，被告王斌明知其不具备安全生产条件，还将房屋交由被告刘启友建造，被告王斌的选任有过失，原告在施工过程中受伤，被告王斌应与雇主刘启友承担连带赔偿责任。根据原告刘正忠提交的证据，其残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度农民人均纯收入标准计算；因原告未提交证据证明其误工损失情况，误工费计算120天，每天76.35元；护理费按实际住院31天计算，每天76.35元；交通费的计算根据原、被告在庭审中的陈述，按实际发生的费用，到楚雄州中医院的打车费200元，从楚雄出院回家的车费四人共44元，去楚雄做复查及鉴定的车费认定两人两次来回96元；对营养费因未提交医疗部门的证明证实是否需要增加营养，不予支持；对其主张的精神抚慰金，根据相关法律规定和综合考虑本案实际情况，适当认定5000元。综上，本院依法认定原告刘正忠受伤后的合理经济损失为：医疗费10377.07元、误工费9162元（76.35元／天×120天）、护理费2366.85元（76.35元／天×31天）、交通费340元、残疾赔偿金24564元（6141元／年×20年×20%）、后续治疗费12000元、鉴定费900元、精神抚慰金5000元，以上合计64709.92元。因被告刘启友提出对原告刘正忠的伤情重新鉴定，经鉴定后没有改变之前的鉴定意见，故重新鉴定产生的费用应由被告刘启友承担。被告刘启友在原告受伤后为其垫付的款项，在其应承担的款项中予以扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
原告刘正忠受伤后的经济损失为64709.92元，由被告刘启友承担38825.95元（扣减其先行垫付的12879.07元，再加上原告去重新鉴定支出的75元，被告刘启友实际应赔付原告26021.88元），由被告王斌承担6470.99元，二被告承担连带赔偿责任，款限本判决生效后七日内交本院；其余损失由原告刘正忠自行承担。
诉讼费116元，由被告刘启友承担69.6元，由被告王斌承担11.6元，其余由原告承担，限与上述款项同期交付本院。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日15日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后2年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。
审判员 涂 敏
二〇一五年八月二十四日
书记员 徐丽花