新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 裁 定 书
（2018）新40民申35号
再审申请人(上诉人、原审被告、反诉原告）：新疆正茂建筑安装有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市天山区西后街***号。
法定代表人：张长和，系该公司总经理。
被申请人(被上诉人、原审原告、反诉被告）：新疆一方天房地产开发有限公司。住所地：乌鲁木齐市经济技术开发区科技园路*号。
法定代表人：李萍，系该公司总经理。
再审申请人新疆正茂建筑安装有限公司因与被申请人新疆一方天房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案。不服塔城地区中级人民法院（2016）新42民终1485号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
再审申请人新疆正茂建筑安装有限公司再审请求:1、请求撤销塔城地区中级人民法院做出的(2016)新42号民终1485号民事判决及沙湾县人民法院做出的(2013)沙民初字第126号民事判决;2、请求依法再审并改判支持申请人反诉请求;被申请人承担一审、二审及再审诉讼费。
事实与理由:工程量及工程价款少算。存在少算工程量至工程价款少算,该工程造价项目中的少算工程量目录所涉及采暖、给排水、电气部分少算价款计:1347713,27元,就该证据材料给予了举证,一、二审法院就申请人举证的该证据材料未就其实质性内容进行审查,未审查申请人提出少算价款的事实,申请人一再提出鉴定机构未按施工图纸据实计算工程量至工程价款少算,而一、二审法院都未进行核查该事实,造成判决少算一审法院对应认定经济签证证据材料而不予认定不当。申请人向鉴定机构提出漏算:1、2010年7月26日由建设单位李陵江签字的情况属实,费用从恒达外墙保温工程款中扣除经济签证,内容为:因外墙保温刷外墙涂料污染我方安装的一楼窗户防护栏,我方多次通知无人清理,为此我方申请甲方后,经甲方领导同意我方派人清理砼,用人工及材料如下:油漆6桶×175元=1050元,人工:400元×6栋楼=2400元。2、2012年12月13日由刘临湘相、魏银坤签字的工程签证,工程名称:锦绣沙湾住宅二期10#、11#、12#、13#楼。内容为:1)10#、11#、12#、13#楼所有卫生间出屋面管子及太阳能管子为110,45L三通,管固洞全为后期开洞,2)共用材料如下:如图,3)用人工费4800元,4)打直径110洞每个60元。3、2012年12月13日由建设单位刘临湘相签字的工程签证,工程名称为锦绣沙湾住宅二期11#楼,内容为:锦绣沙湾二期11#楼因甲方原因,门斗造成返工、面积如下:2.4×2.6×3=18.72平方米,2.4米×1.8米×6=25.92平方米,合计:4464平方米,单价:按建筑面积指定价21元每平方米。4、以上鉴定机构没有给予进入决算,依据民诉法的规定,被申请人应提供相反或相应证据予以反驳，即:提交有关反证据或申请法院文字鉴定,人民法院否定该证据材料应有相应证据支持,故法院不予认定不当。原告提出脚手架问题,鉴定机构对中外墙脚手架是否按双排脚手架计编制争议很大,为了公平公正按单项脚手架计、外墙按双排计,二审给予维持故也是错误的。1、根据自治区建筑安装工程脚手架计算办法的规定,该计算办法第一条规定工程量计算规则:脚手架分综合脚手架、单项脚手架两种形式。凡能计算建筑面积的、且由一个施工单位总承包的工业与民用建筑单位工程,均应执行综合脚手架定额;凡不计算建筑面积而必须搭设脚手架的,或能计算建筑面积但建筑工程和装饰装修工程分别由若干个施工单位承包的单位工程和其他工程项目,可执行单项脚手架定额。该争议的一、二期工程均属能计算建筑面积的工程,双方也是按建筑面积决算的,工程全部(主体、水、电、暖、打地坪、抹灰、外墙保温等)均是申请人公司完成故应适用综合脚手架定额决算工程款,一审却认定鉴定机构计算不违反法律规定,二审又予以维持当然是错误的。2、综合脚手架在备案中标合同中对此没有特别约定,应以备案中标合同执行决算工程价款。回填土场内外运输费以双方补充协议约定不计运费而对该工程量未计算不当,1、回填土运输的费用在备案中标合同对此没有特别约定,应依备案中标合同执行决算工程款,应按定额支持实际发生的运费。2、退一步,按一审认定在中标后曾有一个补充协议,该协议效力暂且不谈,该协议第七条是约定回填土不计算场内外运输费用,但该协议第九条第4款还规定:最终工程款结算,依施工图纸及设计变更、经济签证计算为准。该条第6款又规定:设计变更、基础超深、按合同通用条款执行,该条七款只是针对施工图纸设计范围内的土方即:图纸规定标深内的土方拉运不计费用,本申请人在一、二审主张的是图纸设计之外的,变更的基础超深部分的土方场内外拉运费。我们是按第九条4、6款主张的运费。如2010年的工程签证,工程名称;锦绣沙湾住宅二期10#楼,签证内容:工程开挖设计基底标高处(ˉ4.1m)(即:超出设计深度4.1米)土质为黏土,按设计要求黏土要清除,用戈壁料换填-4.1米,该戈壁料均为外运至工地,运距为10公里,该签证有现场监理李惠民、甲方代表宗林的签字并盖章。一审只知道有个第九条第七款,不看也不知道还有第九条第4、第6款,对设计范围外另有约定,对图纸范围内的有个约定,但大量的设计图纸范围外的变更增深、增大的土方有规定应当一并计算,设计是按探坑探明的情况设计,地下的百分之九十五是挖开后地下情况才知道,所以变更的东西是大量客观存在的,对变更的部分要按有变更的约定执行,补充协议有几十条若干款,只记下一条其中一款就按这一款判所有的问题,能不出错吗?垂直运输、综合脚手架、回填土场内外运输费未进入决算给申请人造成损失合计7035665元。一审反诉庭审中我反诉人除提供了该大盘美食城的配套两张图纸外,另提供了有甲方代表徐有成、李陵江分别签字,情况属实的两份经济签证。还有甲方代表宗林签字属实的确认,及大盘美食城工程量表,另还有宗林签字的美食城的312国道施工踏步施工的量和工程款74208元,还有宗林签字的该工程用钢筋5363.76元,另有编制说明一份另附有工程预决算六页等等,我方向法庭提交了证据,原件现仍有我方保存。原审原告诉申请人(原审被告)返还工程价款,申请人反诉被申请人支付工程价款,申请人反诉请求中包括有大盘美食城及外网工程的工程价款,申请人缴纳了诉讼费,从诉的法律角度,反诉作为一个独立之诉的存在,因与本诉牵连关系人民法院应合并审理,从本诉审理一、二期工程施工合同所涉工程结算工程款问题,但大盘美食城外网工程是应被申请人要求的,并在一、二期工程施工期间同步施工的,该外网工程在施工中的监理单位及监理人员与甲方代表均是一二期工程施工期间人员,结算也是按双方签订的合同结算的,故具有法律上牵连性,应合并审理。劳保统筹费855530.35元,并自认正茂公司已确认594300元,则正茂公司还需负担261230,35元,依据新疆维吾尔自治区180号主席令,劳保统筹费由建设单位缴纳,按工程实际造价2．86%收取,后由劳保统筹部门凭据的施工合同及已缴纳劳保统筹费票据给予施工企业返还己缴纳劳保统筹费90%,余10%由劳保统筹部门交国家财政调剂。一方天公司主张过节费及购鸡款4560元,正茂公司认为该部分款属奖励费用,申请人在给被申请人出具收条时,明确写不从工程款中扣除,依据该证据内容,该款的性质就是奖励(赠与)行为,综上所述,一、二审法院在认定事实与程序上存在错误,导致判决错误,请求再审法院支持申请人的申请,依法再审。
本院审查认可塔城地区中级人民法院(2016)新42民终1485号民事判决书查明的部分事实。
本院审查认为，再审申请人新疆正茂建筑安装有限公司的再审申请理由和事实符合本案实际情况，且提交证据亦证明了该申请理由中的部分事实。因此再审申请人新疆正茂建筑安装有限公司的再审申请理由成立，本案应当再审。
综上，再审申请人新疆正茂建筑安装有限公司的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（十一）项的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（十一）项、第二百零四条第一款、第二百零六条的规定，裁定如下：
一、指令塔城地区中级人民法院对本案进行再审；
二、再审期间中止塔城地区中级人民法院（2016）新42民终1485号民事判决书的执行。
审判长 张 志 坚
审判员 张 全 兴
审判员 阿依努尔
二〇一八年四月十四日
书记员 徐 国 涛