陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终4343号
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司芮城县支公司。住所地：山西省芮城县古魏镇东大街北关*组小康巷*号。
负责人杨自荣，该公司总经理。
委托代理人张银玉，山西南风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）牛应平，男，1948年8月25日出生，汉族，西安市临潼区零口街办北牛村村民，住。
委托代理人李教育，男，1966年1月9日出生，汉族，中铁七局西安铁路工程有限公司职工，住西安市。
委托代理人李革利，女，1971年5月12日出生，汉族，西安市临潼区零口街办北牛村村民，住。
被上诉人（原审被告）高福龙，男，1972年8月12日出生，汉族，山西省芮城县永乐镇岸堤村村民，住。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司芮城县支公司（以下简称“人寿财保芮城公司”）与被上诉人牛应平，原审被告高福龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2015）临潼民初字第01791号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人人寿财保芮城公司的委托代理人张银玉，被上诉人牛应平的委托代理人李教育、李革利到庭参加了诉讼。原审被告高福龙经本院合法传唤未到庭，向法庭提交书面答辩状。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，高福龙是晋Ｍ×××××(晋MJ6**挂)重型半挂牵引车车主，该车挂靠在芮城县顺达汽车运输队，并在人寿财保芮城公司投有交强险和商业险，期限一年（2014年11月12日至2015年11月11日；晋Ｍ×××××商业第三责任保险额为1百万元，晋MJ6**挂商业第三责任保险额为5万元）。2015年5月22日13时20分，高福龙驾驶晋Ｍ×××××(晋MJ6**挂)重型半挂牵引车沿108国道由西向东行驶至零口津可瑞食品厂前段时，与前方的牛应平驾驶电动自行车沿该路南侧非机动车道同方向行驶该处向北横过公路相撞，致人伤车损，牛应平被送往解放军第四军医大学唐都医院住院治疗48天，诊断为：1、左足开放伤（GUSTILO.ⅢB）。2、左胫腓骨下段骨折（AO分型：A3.3.）。3、左跟骨骨折。4、左腓骨近段骨折。因此给牛应平造成以下各项损失：医疗费78980.24元、住院伙食补助费1440元、营养费1440元、车辆施救费200元。经临潼交警大队事故责任认定：高福龙负事故主要责任，牛应平负事故次要责任，在牛应平治疗期间，高福龙支付现金4万元，其余损失未赔付。故牛应平起诉本院，要求被告依法赔偿其各项损失45950元，根据鉴定结果赔偿牛应平伤残赔偿金、后续治疗费、护理费、误工费，承担本案诉讼费。诉讼中，牛应平在陕西正义司法鉴定中心对其伤情进行伤残等级鉴定、对后续治疗费、护理和误工期限进行评定，其结论为：1、左下肢损伤属10级伤残。2、后续治疗费需6000元。3、误工期限为180天。4、护理期限90天。因此又给牛应平造成以下各项经济损失：伤残赔偿金10311.6元、后续治疗费6000元、误工费10800元、护理费7200元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费3200元。庭审中，牛应平变更诉讼请求，请求判令被告赔偿牛应平医疗费78980.24元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1440元、营养费1400元、误工费14400元、护理费9000元、伤残赔偿金10311.6元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元、车辆施救费200元，共计124271.84元（含高福龙已支付的40000元），诉讼费、鉴定费由高福龙承担。被告对牛应平因交通事故受伤致残、住院治疗、事故责任认定和伤残鉴定等基本事实无异议，但对牛应平请求的误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、施救费等项提出异议，高福龙辩称：他投有交强险和商业险，应由保险公司赔偿，他已支付4万元，请依法判决；人寿财保芮城公司辩称：本公司愿在交强险限额内分项赔偿牛应平各项合理损失，超出部分按主次赔偿70％的损失，并扣除非医保用药20％，诉讼费和鉴定费不承担。
牛应平于2015年8月诉至西安市临潼区人民法院称，2015年5月22日19时，高福龙驾驶晋Ｍ×××××(晋MJ6**挂)重型半挂牵引车沿108国道由西向东行驶至零口津可瑞食品厂前段时，与前方的其驾驶电动自行车沿该路南侧非机动车道同方向行驶该处向北横过公路相撞，其受伤后被送往第四军医大学第二附属医院住院治疗诊断为：左足开放伤、左胫腓骨下段骨折、左跟骨骨折、左腓骨近端骨折。经临潼交警部门事故责任认定：高福龙负事故主要责任，牛应平负事故次要责任，而高福龙仅支付4万元，其余损失未赔付，高福龙车辆投有保险，故依法起诉，要求判令人寿财保芮城公司在保险限额内赔付、剩余由高福龙赔偿各项损失45950元，并根据鉴定结果赔偿其伤残赔偿金、后续治疗费、护理费和误工费，诉讼费由被告承担。
高福龙、人寿财保芮城公司均未提出书面答辩。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，不受侵害。高福龙驾驶车辆发生交通事故，致牛应平受伤致残，财产受损，给牛应平造成了较大的经济损失和一定的精神伤害。肇事车辆投有保险，故人寿财保芮城公司应在交强险限额内分项赔偿牛应平各项合理损失，超出部分在商业第三责任险限额内按事故责任认定赔偿，其赔偿比例依法为9:1。人寿财保芮城公司辩称在商业险赔偿损失时应扣除非医保用药，因该公司放弃对非医保用药费用的鉴定划分，其辩解观点不予采信。由于牛应平请求未超出保险范围，故高福龙不承担赔偿责任。牛应平请求赔偿原则上予以支持，但请求误工费和护理费标准偏高，应根据牛应平实际年龄和护理人员实际情况予以认定；请求精神损害抚慰金亦偏高，应根据牛应平伤残等级适当认定；请求交通费因缺乏交通费票据和其他相关证明故不予认定。为了保护原、被告的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、牛应平医疗费78980.24元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1440元、营养费1440元、误工费10800元护理费7200元、车辆施救费200元、伤残赔偿金10311.6元、精神损害抚慰金1000元，共计117371.84元，由中国人寿财产保险股份有限公司芮城县支公司在判决生效30日内赔偿牛应平109585.82元（含高福龙支付的40000元，实际赔偿牛应平74266.82元，支付高福龙35319元），牛应平自付7786.02元。二、高福龙不再承担民事赔偿责任。三、驳回牛应平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1898元，鉴定费3200元，高福龙承担4681元，牛应平承担417元。
宣判后，人寿财保芮城公司不服向本院提起上诉称，因牛应平在发生事故时已67岁，已达到国家法定退休年龄，其也未提交证据证明因交通事故导致收入减少的证据。1、请求撤销原审判决，改判上诉人不应多承担10800元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。
牛应平答辩称，牛应平系开小卖部的，年盈利大概五六万元，目前小卖部由别人经营。
高福龙经本院合法传唤未到庭，向法庭提交书面答辩状，认为牛应平已达到法定退休年龄，不应判决误工费。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的按照责任比例由侵权人予以赔偿。本案中，高福龙驾驶其所有的重型半挂牵引车与牛应平驾驶的电动自行车相撞，致使牛应平受伤，车辆受损，经交警大队事故认定书认定：高福龙负事故主要责任，牛应平负事故次要责任，在牛应平治疗期间，高福龙支付现金4万元，其余损失未赔付。对于牛应平的损失，应由人寿财保芮城公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。人寿财保芮城公司上诉认为，因牛应平在发生事故时已67岁，已达到国家法定退休年龄，其也未提交证据证明因交通事故导致收入减少的证据，故不应赔偿牛应平误工费。牛应平向法庭陈述，其在家开了一个小卖部，目前小卖部由别人经营。本次交通事故客观上对其造成了误工；该主张符合实际情况，原审判决处理并无不当。故人寿财保芮城公司的上诉理由本院不予采信。综上，原审判认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
二审案件受理费70元（中国人寿财产保险股份有限公司芮城县支公司已预交），由中国人寿财产保险股份有限公司芮城县支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 王学堂
二〇一六年七月十九日
书 记 员 范致远