西华县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）西少刑初字第5号
公诉机关西华县人民检察院。
被告人于某某，男，1965年8月16日出生，汉族，大专毕业，住周口市。因涉嫌挪用资金，于2012年1月5日被西华县公安局刑事拘留，同年1月12日被逮捕。现押于西华县看守所。
辩护人郭文鹏，河南团结律师事务所律师。
被告人王某某，男，1954年7月15日出生，汉族，初中毕业，住周口市。于2011年12月18日被西华县公安局刑事拘留，2012年1月1日被释放。因涉嫌挪用资金，于2012年1月4日被西华县公安局刑事拘留，同年1月12日被逮捕。现押于西华县看守所。
辩护人张教营，河南规范律师事务所律师。
西华县人民检察院以西检刑诉（2012）78号起诉书指控被告人于某某犯挪用资金罪、被告人王某某犯挪用资金罪、职务侵占罪，于2012年4月28日向本院提起公诉。本院于2012年6月8日作出（2012）西刑初字第80号刑事判决，以被告人于某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。以被告人王某某犯挪用资金罪、职务侵占罪判处其有期徒刑三年六个月。被告人王某某上诉至河南省周口市中级人民法院。二审法院认为原判部分事实不清，于2012年12月19日作出（2012）周刑终字第120号刑事裁定，撤销本院（2012）西刑初字第80号刑事判决，发回我院重新审判，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。西华县人民检察院检察员刘芳新出庭支持公诉，被告人于某某及其辩护人郭文鹏、被告人王某某及其辩护人张教营到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
西华县人民检察院指控：
一、挪用资金罪
2006年，被告人于某某任周口市农业生产资料公司经理，被告人王某某任周口市农业生产资料公司经理助理。二人利用职务之便，由被告人于某某先同新华楼大酒店负责人石某某商量好后，由王某某于2006年6月30日、2006年7月2日分两次从周口市新华楼大酒店会计史某某手中领走现金10万元。该款系周口市新华楼大酒店拖欠周口市农业生产资料公司资金。被告人王某某领走该款后，至今未向周口市农业生产资料公司上交。
二、职务侵占罪
1、2010年12月28日，被告人王某某以协调周口市工商局恢复周口市农业生产资料公司为由，安排会计刘某某、王某某购买笔记本2台、无线网卡2个，其中1台笔记本电脑（3980元）、1个无线网卡（1200元）归个人使用。
2、2011年1月12日，被告人王某某以企业改制协调工商局、规划局、土地局工作为由购买万果园商场、一峰商场购物券24000余元，将其中6000元购物券分给刘某某、王某某、师某某、王某甲、庞某某每人1000元购物券，被告人王某某自已分得1000元购物券。
公诉机关针对上述指控向本院提交了相关证据，认为被告人于某某的行为已构成挪用资金罪，被告人王某某的行为构成挪用资金罪、职务侵占罪，提请依法惩处。
被告人于某某的辩解意见是王某某因急需用钱，找其借钱后，其给新华楼大酒店的石某某打电话让石某某个人借钱给王某某，和公司没有关系。其辩护人的辩护意见是指控于某某犯挪用资金罪事实不清、证据不足，应宣告其无罪。
被告人王某某对公诉机关指控其犯挪用资金罪的辩解意见是没有与于某某共同商量挪用单位资金，是于某某安排新华楼大酒店的石某某后拿回其在周口市丰田农资有限公司的股金，和生产公司没有关系。对公诉机关指控其犯职务侵占罪的辩解意见是笔记本电脑是工作需要配发的，6000元购物券给单位职工发福利了。其辩护人的辩护意见是王某某不具有与他人共谋挪用本单位资金的主观故意，王某某的行为不符合利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用的客观要件，且所领新华楼10万元现金不属于周口市农业生产资料公司的资金，王某某所用笔记本电脑是单位配发的办公用品，没有证据证明其将电脑非法占为己有，不符合职务侵占罪的构成要件。王某某、刘某某等人的证言证明本案中的6000元购物券用于发放职工福利，王某某作为生产公司经理，有权作出为职工发放福利的决定。本案现有证据不能证明被告人王某某构成挪用资金罪及职务侵占罪。应当依法判决被告人王某某无罪。
经审理查明：
一、挪用资金罪
2006年，被告人于某某主持周口市农业生产资料公司工作，被告人王某某任周口市农业生产资料公司经理助理。二人利用职务之便，由被告人于某某先同新华楼大酒店负责人石某某商量好后，由王某某于2006年6月30日、2006年7月2日分两次从周口市新华楼大酒店会计史某某手中领走现金10万元。该款系周口市新华楼大酒店拖欠周口市农业生产资料公司资金。被告人王某某领走该款后，至今未向周口市农业生产资料公司上交。
上述事实，庭审中公诉机关提供了以下证据：
1、被告人于某某的供述：我于2003年12月至2006年12月任周口市农业生产资料公司经理，系公司法人代表。2006年1月1日周口市农业生产资料公司和新华楼大酒店签订协议，协议约定以320万元将周口市农业生产资料公司的楼房卖给新华楼。在2004年我和其他人入股在周口东环路附近注册了一家周口市丰田农资有限公司，性质是民营企业，注册之后王某某投了10万元，当时王某某讲他等着用钱，因周口市丰田农资有限公司资产没有清算，股东会不同意退股，王某某多次找我闹，后来王某某讲他先在新华楼借，因新华楼欠着生产资料公司钱，后来王某某在新华楼借了10万元钱。
2、被告人王某某的供述：2006年时，我任周口市农业生产资料公司经理助理。周口市农业生产资料公司与新华楼大酒店于2006年签订房地产出让协议，将周口市文明路与建新路交叉口西南角的土地以320万元的价格转让给新华楼，因为当时新华楼没有足够现金支付，所以双方一直存在着债权债务关系。2005年左右，于某某和其他人以入股的形式注册了周口市丰田农资有限公司，注册后我出资了10万元股金，2006年6月份，我和于某某因周口市丰田农资有限公司的账目问题发生纠纷，我要求退还10万元股金，第二天，于某某打电话对我说，他已经和新华楼协商好了，先让我找新华楼的石某某拿10万元，这10万元他以后负责还上。我于2006年6月30日和2006年7月2日从新华楼分两次共领走过10万元现金，当时我还给新华楼的财务经理史某某打的有两张收条。我在收条上写上我和于某某的名字是因为我认为这10万元是于某某临时在新华楼拆借的钱，又是他安排的，所以我得写于某某的名字。当时我女儿在澳大利亚上学，我就直接给她汇走了。周口市丰田农资有限公司给我出的有股金认购书没有收回是因为这钱实际上是于某某借新华楼的钱，于某某没有把这钱还上，更没有把两张收条抽回，所以我要一直存放这股金认购书。
3、证人石某某证言：（2007年10月12日）大概是06年6月份，于某某安排我给王某某10万元现金，具体什么理由他们公司内部的事，我安排史某某办的，王某某当时打有条。
（2012年1月2日）2006年我是周口市恒信商务有限公司新华楼大酒店法人代表、董事长，王某某是周口农业生产资料公司的经理助理，2006年6月份，于某某安排我给王某某拿10万元钱，我就安排会计史某某先给了王某某5万元，后于某某给我打电话说给王某某5万元不行，让我再给王某某5万元，2006年7月2日，我又让会计史某某给王某某5万元现金。当时给他钱时，我安排财务上让王某某打欠条。是新华楼欠周口市农业生产资料公司的房款钱。周口市农业生产资料公司向新华楼催要房款时，必须经周口市农业生产资料公司经理于某某同意后，我们新华楼财务上工作人员才把钱支付给周口市农业生产资料公司。如果是周口市农业生产资料公司不是财务人员和我们结算欠款，必须经时任经理和我们打招呼才能办理，具体这件事情，应该是当时于某某和我进行了联系，并交代我说王某某领钱的事情我才安排财务上办理的。当时给他钱时，我安排财务上让王某某打欠条。
（2012年1月5日）问：通过调阅你在2007年10月12日周口市公安局沙南分局经侦大队对你所做的关于王某某在新华楼领款的情况笔录，和2012年1月2日我们询问你时，你所证实的王某某在新华楼领款的情况对比怎么有较大出入？
答：2012年1月2日晚上，我做笔录时喝点酒，对王某某领钱的事记不太清了，如果确实有出入，应该以2007年沙南分局经侦大队询问我时所说的情况为准，因为当时时间较近，记得比较清楚。
4）、证人史某某证言：我在新华楼担任财务主管，主要职责是负责新华楼的现金收入和支出等账目的管理工作。王某某在2006年6月30日、2006年7月2日先后两次从新华楼领走现金共计10万元是我们拖欠周口农业生产资料公司债务的一部分。2006年6月底我们董事长石某某安排周口市农业生产资料公司经理助理王某某要他们卖给我们的楼钱，我就按照董事长的安排从新华楼账上支给王某某5万元现金，当时，王某某给我出具一个收到条，条子上写的收款人于某某、王某某；2006年7月初，我们董事长石某某又给打电话安排让我再给王某某5万元现金，我又从新华楼账上支给王某某5万元现金，王某某给出具的一个收到条，条子上写的收款人还是于某某、王某某。王某某领走这10万元现金时，王某某是周口市农业生产资料公司的领导，当时我也没敢问，不过我把这个情况向董事长石某某汇报过。这两份领款条上写的”代付集资款”是王某某硬要这样写，我当时也没有办法，我们当时想让他打的是借条，王某某不同意。这个情况我也给石某某董事长汇报过。石某某说碍于王某某是他们领导，也没办法驳他的面子，就只好同意了。
5、证人王某乙证言：我于2006年至2010年3月份担任周口市生产资料公司会计，我在2006年6月份至今没有收到过王某某交给我公司10万元的现金。
6、证人李某某证言：我任周口市农业生产资料公司财务科长期间，因王某某和于某某有矛盾，王某某要求退出丰田农资有限公司的10万元股金，于某某等股东没有同意，王某某就擅自以周口市农业生产资料公司领导的名义从新华楼拿走10万元，自称是顶替自己在丰田公司的股金了。新华楼支给生产资料公司款的事项都是由我和公司的王某乙办理的，王某某没有将领回的10万元现金入生产公司帐上。
7、王某某收款条二份：今收到现金伍万元整（代付集资款）收款人：于某某、王某某2006年7月2日；今收到新华楼现金伍万元整（代付集资金）收款人：于某某、王某某2006年6月30日。
8、周口市农业生产资料公司关于产权协议转让请示、新华楼大酒店履约催告函、周口市农业生产资料公司同新华楼双方签订的转让房产的协议书。
9、西华县公安局搜查笔录、扣押物品清单：在王某某家搜查出周口市农业生产资料公司印章1枚、中国银行电汇凭证、汇款申请书、股本认购书等。
10、周口市供销合作社关于周口市农业生产资料公司情况的说明：周口市农业生产资料公司是周口市供销社的直属企业，隶属于周口市供销社，属集体所有制企业。
11、周口市供销合作社证明及关于聘任、免去于某某周口市农业生产资料公司经理职务的通知，周口市纪委驻市供销合作社关于周口市农业生产资料公司经理任免情况说明3份：于某某于2003年10月31日任周口市农业生产资料公司经理，为避免公司对外债务纠纷，于2005年12月9日免去生产资料公司经理职务，2006年期间仍由于某某主持生产资料公司全面工作。
12、周口市供销合作社出具的王某某任职证明：王某某于2003年至2010年4月任周口市农业生产资料公司经理助理，2010年4月至2011年7月任经理，2011年7月13日因故免职。
二、职务侵占罪
1、2010年12月28日，被告人王某某以协调周口市工商局恢复周口市农业生产资料公司为由，安排会计刘某某、王某某购买笔记本电脑2台、无线网卡2个，其中1台笔记本电脑（3980元）、1个无线网卡（1200元）归个人使用。
上述事实，庭审中公诉机关提供了以下证据：
1）、被告人王某某供认电脑在家使用的事实。
2）、证人刘某某证言：王某某家有一台平板电脑，2011年7、8月份王某某说出差让我给他看家，我见电脑在他家没有人用，我就拿回我家了。
3）、证人王某某证言：我于2010年6月至2011年5月任周口市农业生产资料公司会计。经辨认”2010年12月30日记帐凭证#25号，借管理费用21480元的记账凭证”这份单据所下的是协调周口市工商局恢复周口农业生产资料公司营业执照费用，其中有10360元是用于在购买两台电脑和两个无线网卡，两台电脑7960元，两个无线网卡2400元。电脑是刘某某交给王某某的，电脑公司给我的有发票，后来我把发票交给刘某某入帐。
4）、证人刘某某证言：证实内容与证人王某某证实内容基本一致。
5）、提取笔录：在刘某某家提取电脑1部。
6）、2010年12月30日25号记账凭证及相关票据：购买笔记本电脑及无线网卡费用下在2010年25号记帐凭证中。
2、2011年1月12日，被告人王某某以企业改制协调工商局、规划局、土地局工作为由购买万果园商场、一峰商场购物券24000余元，将其中6000元购物券分发给其单位职工刘某某、王某某、师某某、王某甲、庞某某每人1000元购物券，被告人王某某自已分得1000元购物券。
上述事实，庭审中公诉机关提供了以下证据：
1）、被告人王某某供认有分发购物券的事实。
2）、证人王某某证言：我于2010年6月至2011年5月任周口市农业生产资料公司会计。经辨认”2011年1月30日记帐凭证#19号，借管理费用24780元的记账凭证”这份凭证所下的24780元开支用于协调周口市工商局、规划局、土地局的费用，协调后剩下6000元的万果园购物券，经王某某决定，以公司发福利的名义发给我、王某某、王某甲、刘某某、庞世力、师某某等六人每人1000元购物券，帐是会计刘某某下的。
3）、证人刘某某证言：证实内容与证人王某某证实内容一致。
4）、证人王某甲、庞某某、师某某证言：2011年1月份，王某某安排发给刘某某、王某某、王某某及我们三人每人1000元万果园购物券。
5）、2011年1月30日#19号记账凭证及相关票据：6000元万果园购物券费用下在2011年19号记帐凭证中。
公诉机关另提供综合证据如下：
1、周口市丰田农资有限公司的缴款单据、股本认购书等。
2、王某某的中国银行电汇凭证及相关交易凭证。
3、股本认购书：王某某认购5股，股本总额10万元。
4、被告人于某某、王某某户籍证明：证实二被告人的基本情况。
公诉机关提供的新证据：
1、周口市恒信商务有限公司新华楼大酒店出具的情况说明：恒信商务有限公司新华楼大酒店，2011年底前税款是核定征收，所以没有建正规账。2005年以来与周口市农业生产资料公司发生的售楼款收据，都作暂付款存放在档案袋内。周口市农业生产资料公司王某某分别于2006年6月30日和2006年7月2日所打的两个伍万元收条，也一并放在一起。
2、侦查机关讯问于某某的笔录：
2006年王某某找我借钱，说是他闺女在外面上学差十万元，我就让他去新华楼找石某某借，后来我打电话给石某某，让石某某借十万元给王某某。至于后来啥情况我就不知道了。我当时对王某某和石某某说的是让王某某以个人名义借的钱，和公司没有关系。
3、侦查机关讯问王某某的笔录：
当时我是找于某某退我在周口丰田公司的十万元股金，于某某说没有钱，我让于想办法还我。后来于某某让我去新华楼找石某某拿十万元，说是已经和石某某说好了，这些钱以后由于某某还上。所以我后来就去新华楼找的石某某，拿走十万元，并且写了两张共十万元的收到条。这十万元就是于某某借新华楼还我的股金钱，和生产公司没有关系。
被告人王某某的辩护人当庭提供以下证据：
1、企业法人变更登记申请书、企业法人变更申请报告，以证明周口市农业生产资料公司法定代表人由郑向阳变更为王某某。
2、周口市供销合作社文件周供（2010）46号，证明王某某于2010年10月8日被聘任为周口市农业生产资料公司经理。
3、《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》，证明王某某有权为本单职工发放福利。
公诉机关提供的证据能够相互印证，证明被告人于某某、王某某利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用的事实及被告人王某某利用职务上的便利将本单位财物非法占为己有的事实，应予认定。辩方提供的证据不能证明被告人的行为不构成挪用资金罪、职务侵占罪。
本院认为，被告人于某某、王某某身为公司的工作人员，利用职务上的便利，共同挪用本单位资金归个人使用，数额较大且拒不退还，二被告人的行为已构成挪用资金罪且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王某某身为公司的工作人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人于某某及其辩护人辩称于某某不构成挪用资金罪、被告人王某某及其辩护人辩称王某某不构成挪用资金罪、职务侵占罪的辩护意见与本院审理查明的事实不符，本院不予支持。根据被告人于某某、王某某的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款之规定，判决如下：
被告人于某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年1月5日起至2015年1月4日止）
被告人王某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月；总和刑期三年零八个月，决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年1月4日起至2015年6月19日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 董海军
审 判 员 郭胜利
人民陪审员 吴永杰
二〇一三年六月三日
书 记 员 张昕艳