山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民一终字第577号
上诉人（原审被告）山东东海圣园林建筑材料有限公司（原章丘市东海圣园林建筑材料有限公司），住所地章丘市。
法定代表人于仁良，经理。
委托代理人周玉柱，男，1960年11月4日出生，汉族，章丘普集法律服务所工作人员。
被上诉人（原审原告）巩玉国，男，1955年7月20日出生，汉族，无业，住章丘市。
委托代理人王振宏，山东正大至诚律师事务所律师。
上诉人山东东海圣园林建筑材料有限公司（以下简称东海圣公司）因与被上诉人巩玉国劳动争议一案，不服章丘市人民法院（2013）章民初字第3425号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月14日公开开庭审理了本案。上诉人东海圣公司的法定代表人于仁良及委托代理人周玉柱，被上诉人巩玉国的委托代理人王振宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：巩玉国生于1955年7月20日，2013年5月已年满57周岁。巩玉国2012年2月25日到原章丘市东海圣园林建筑材料有限公司工作，双方未签订书面劳动合同，东海圣公司未给巩玉国缴纳社会保险。现章丘市东海圣园林建筑材料有限公司变更企业名称为东海圣公司。2012年5月29日，巩玉国因工受伤，伤后在山东大学齐鲁医院住院治疗53天。巩玉国住院期间东海圣公司未派人护理、未支付护理费和住院伙食补助费。
2012年12月3日，济南市人力资源和社会保障局认定巩玉国之伤为工伤。2012年12月27日，济南市劳动能力鉴定委员会鉴定巩玉国伤残级别为9级，无生活自理障碍。
巩玉国向章丘市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与东海圣公司解除劳动关系，并要求东海圣公司支付2012年3月25日至2012年5月29日未签订劳动合同期间双倍工资5200元、医疗费312.2元、停工留薪期工资13840元、护理费1372元、住院伙食补助费1590元、住院期间交通费1060元、一次性伤残补助金21600元、一次性工伤医疗补助金23443元、一次性伤残就业补助金24112.8元。2013年12月7日，该委作出章劳人仲案（2013）209号裁决书，裁决如下：1、申请人（巩玉国）与被申请人（东海圣公司）自2013年5月15日解除劳动关系，由被申请人为申请人出具解除劳动关系证明；2、被申请人支付申请人医疗费118.3元、一次性伤残补助金21600元、一次性工伤医疗补助金23443元、一次性伤残就业补助金24112.8元、停工留薪期工资5848元、住院伙食补助费795元、护理费2680元、交通费300元；3、驳回申请人的其他申请请求。巩玉国与东海圣公司对该仲裁裁决均不服，分别提起诉讼。
另查明，庭审中双方均认可巩玉国住院期间护理费1372元、停工留薪期为53天。
原审法院认为：关于双方是否存在劳动关系及巩玉国的工资、双倍工资差额问题。济南市人力资源和社会保障局于2012年12月3日作出的工伤认定决定书，足以认定巩玉国与东海圣公司之间存在劳动关系，东海圣公司主张巩玉国未在其公司工作过的主张不成立。巩玉国主张其月平均工资为2400元（30天×80元／天），东海圣公司有异议，因用人单位掌握并管理员工的工资发放凭证，但东海圣公司未提供相关证据予以证实，故原审法院认定巩玉国的月平均工资为2400元。巩玉国主张2012年3月25日至2012年5月29日期间的双倍工资差额5200元（2400元／月×2＋2400元／月÷30天×5天）。东海圣公司主张该请求超过仲裁时效。本案中，双方未签订书面劳动合同，巩玉国2013年5月15日申请仲裁，未超过法律规定的仲裁时效期间一年，故巩玉国的该项请求符合法律规定，原审法院予以支持。
关于东海圣公司是否应按照9级伤残的标准向巩玉国支付各项工伤待遇的问题。巩玉国在东海圣公司工作过程中受伤，经济南市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经济南市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残9级，事实清楚，足以认定。东海圣公司主张未收到劳动能力鉴定结论通知书，该通知书不应采信。本案仲裁庭对工伤认定书及劳动能力鉴定结论通知书均进行了质证，东海圣公司对该通知书有异议，但未提交相关证据予以证明其在规定的期限内向相关职能部门提出再次鉴定申请，职能部门作出的工伤认定及劳动能力鉴定均已发生法律效力，现东海圣公司主张对劳动能力鉴定不予采信，于法无据。因双方劳动关系存续期间东海圣公司未按法律规定为巩玉国缴纳工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条的规定，东海圣公司应按照工伤待遇项目和标准向巩玉国支付各项费用。
关于停工留薪期工资、交通费、住院伙食补助费、医疗费、护理费的数额问题。关于停工留薪期工资，双方均认可停工留薪期为53天，巩玉国主张工资为80元／天，故东海圣公司应支付巩玉国停工留薪期工资4240元（80元／天×53天）；关于交通费，巩玉国未提交交通费单据证实交通费为1060元，但巩玉国因工伤支出交通费，理由正当，仲裁裁决认定交通费为300元，东海圣公司无异议，依据《山东省贯彻实施办法》第十条之规定，东海圣公司应支付巩玉国交通费300元；关于住院伙食补助费，东海圣公司主张应扣除巩玉国住院期间支付的生活费500元，但未提供证据证明其向巩玉国支付了该费用，不予采信。巩玉国主张按照每天30元计算住院伙食补助费无法律依据，亦不予采信。参照《济南市人民政府关于贯彻落实鲁政发（2011）25号文件有关问题的通知》（济政发（2012）22号）第十三条之规定，东海圣公司应支付巩玉国住院伙食补助费795元（53天×15元／天）；关于医疗费，巩玉国主张的2013年7月26日花费70元，2012年8月29日花费27.9元、30元、55元，2012年10月26日花费11元，东海圣公司不予认可。以上医疗费单据没有门诊病历相印证，不能证明系因工伤而产生的费用，不予支持。对于另外的医疗费118.3元，双方均无异议，予以支持。东海圣公司应支付巩玉国医疗费118.3元；关于护理费，仲裁裁决2680元。巩玉国主张1372元是对自己权利的处分，符合法律规定，东海圣公司亦无异议。原审法院认定东海圣公司应支付巩玉国护理费1372元。
关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因公致伤被鉴定为9级伤残的，支付9个月本人工资的一次性伤残补助金。巩玉国要求东海圣公司支付一次性伤残补助金21600元（2400元×9个月）的请求，符合法律规定，予以支持。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定，工伤职工被鉴定为九级伤残的，职工本人提出解除劳动合同，以其解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人7个月工资的一次性工伤医疗补助金和12个月工资的一次性伤残就业补助金。第四款规定，距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。法定退休年龄男性为60周岁，2012年度济南市在职职工月平均工资为3349元，巩玉国于2013年5月15日提起仲裁申请解除劳动合同关系，故东海圣公司应支付巩玉国一次性工伤医疗补助金23443元（3349元×7个月）和一次性伤残就业补助金24112.8元（3349元×12个月×（100%-20%×2）］。东海圣公司主张按事故发生时的济南市职工平均工资2953元计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，并主张一次性伤残就业补助金按40%予以支付，以上主张于法无据，不予支持。
综上，东海圣公司未依法为巩玉国缴纳工伤保险且双方未签订书面劳动合同，巩玉国因工受伤，其有权要求与东海圣公司解除劳动关系，并要求东海圣公司支付双倍工资差额和相关工伤保险待遇。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十五条第二款、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、原告巩玉国与被告山东东海圣园林建筑材料有限公司自2013年5月15日解除劳动关系，由被告为原告出具解除劳动关系证明；二、被告山东东海圣园林建筑材料有限公司于判决书生效之日起10日内支付原告巩玉国双倍工资差额5200元；三、被告山东东海圣园林建筑材料有限公司于判决书生效之日起10日内支付原告巩玉国一次性伤残补助金21600元；四、被告山东东海圣园林建筑材料有限公司于判决书生效之日起10日内支付原告巩玉国一次性工伤医疗补助金23443元；五、被告山东东海圣园林建筑材料有限公司于判决书生效之日起10日内支付原告巩玉国一次性伤残就业补助金24112.8元；六、被告山东东海圣园林建筑材料有限公司于判决书生效之日起10日内支付原告巩玉国医疗费118.3元；七、被告山东东海圣园林建筑材料有限公司于判决书生效之日起10日内支付原告巩玉国住院伙食补助费795元；八、被告山东东海圣园林建筑材料有限公司于判决书生效之日起10日内支付原告巩玉国交通费300元；九、被告山东东海圣园林建筑材料有限公司于判决书生效之日起10日内支付原告巩玉国护理费1372元；十、被告山东东海圣园林建筑材料有限公司于判决书生效之日起10日内支付原告巩玉国停工留薪期工资4240元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东东海圣园林建筑材料有限公司负担。
上诉人东海圣公司不服原审判决上诉称：1、原审认定事实错误。原审认定，“因用人单位掌握并管理员工的工资发放凭证，但东海圣公司未提供相关证据予以证实”，故认定巩玉国的月平均工资为2400元错误。巩玉国在仲裁和一审中陈述，其本人工资发放仅是收工资，没有工资表和签字手续。所以，上诉人完全不掌握也没有工资发放凭证。东海圣公司虽有举证责任，但就巩玉国的工资数额，无举证可能，按巩玉国的单方主张片面认定其月平均工资2400元不符合事实。且原审按每天80元认定巩玉国月平均工资2400元有悖于原劳动和社会保障部劳社部发的（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算的通知》规定，应予纠正。因巩玉国的月平均工资2400元错误，导致认定巩玉国双倍工资差额5200元有误；2、关于巩玉国的劳动能力鉴定结论通知书，原审认定“东海圣公司未提交相关证据予以证明其在规定期限内向相关职能部门提出再次鉴定申请，职能部门作出的劳动能力鉴定结论通知书已经发生法律效力”自相矛盾。因上诉人至今未收到鉴定结论通知书，仲裁和原审剥夺了上诉人对鉴定结论通知书要求再次鉴定的权利。在此情况下，原审片面认定该鉴定结论通知书发生法律效力有失公允；3、原审诉讼程序违法。本案2013年12月24日立案，于2014年2月20日由审判员适用简易程序独任审理，2014年6月9日按普通程序再次开庭，没有向当事人送达转入普通程序的民事裁定书、书面告知合议庭组成人员通知书，违反《民事诉讼法》的相关规定。
被上诉人巩玉国答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，诉讼程序合法，东海圣公司的上诉理由不成立，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：巩玉国在为东海圣公司提供劳动时受伤，其伤情己经济南市人力资源和社会保障局于2012年12月3日作出的工伤认定决定书予以认定。该工伤认定决定书己生效。根据工伤认定结论，可以确认巩玉国与东海圣公司存在劳动关系。东海圣公司主张原审认定巩玉国的月平均工资数额有误。诉讼中，东海圣公司即未明确巩玉国月平均工资的具体数额，亦未举证证明其对巩玉国支付工资的事实。东海圣公司作为用工主体，有责任证明对用工人员工资的具体支付情况。因此，原审采信巩玉国的主张，确认其月平均工资额并无不当。因东海圣公司未依法为巩玉国缴纳工伤保险且双方未签订书面劳动合同，巩玉国有权与东海圣公司解除劳动关系。原审依照《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》和《山东省贯彻实施办法》规定，判令东海圣公司向巩玉国支付未签订劳动合同的二倍工资及相关工伤保险待遇款项，适用法律正确。上诉人东海圣公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东东海圣园林建筑材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王洪礼
审 判 员 黄 力
代理审判员 吴松成
二〇一四年九月十八日
书 记 员 朱 茜