安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民一初字第00069号
原告：朱某。
法定代理人：朱凤春（系朱某父亲）。
委托代理人：徐虎，安徽杰创律师事务所律师。
被告：蚌埠医学院第一附属医院，住所地安徽省蚌埠市。
法定代表人：王洪巨，该医院院长。
委托代理人：李家鑫，该单位职员。
委托代理人：陈宗瀛，安徽展翔律师事务所律师。
原告朱某与被告蚌埠医学院第一附属医院（以下简称蚌医附院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月13日、11月11日两次公开开庭进行了审理。原告朱某的委托代理人徐虎到庭参加诉讼，被告蚌医附院的委托代理人李家鑫、陈宗瀛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
朱某诉称：2013年4月22日，朱某因腹痛至蚌医附院就诊，蚌医附院对朱某实施乙状结肠息肉电切术治疗。因蚌医附院诊疗过错，给朱某造成损失，故向法院起
诉请求判令：1、蚌医附院返还朱某已支付的医疗费11960.25元、外购药14771.40元、伤残补助金42048元、精神抚慰金8000元、护理费36510.62元、住院伙食补助费2520元、营养费1620元、交通费5000元、住宿费3000元，合计125430.27元；2、诉讼费由蚌医附院承担。
蚌医附院辩称：朱某与蚌医附院之间存在医疗服务关系，根据鉴定意见书蚌医附院在给朱某诊疗过程中存在过错，但应承担主要责任而不是全部责任，蚌医附院应按过错相适应的比例赔偿。朱某在赔偿数额上主张不充分。对伤残等级及赔偿无异议，对护理费举证证据不充分，不能证明朱某父母在苏州的劳动关系和经济损失，朱某母亲的劳动合同和工资卡不能对应，也没有医嘱证明需要护理多长时间。对伙食补助请法院裁决，对营养费认为没有需要，对交通费和住宿费认为没有相应票据，法院不应支持。
朱某为支持自己的主张，向法庭提供了以下证据材料：
1、身份证、户籍本。证明主体资格；
2、朱某四次在蚌埠附院就诊病历、医药费发票、收据、出院小结等。证明门诊病历存在空白情况，并未检查就进行手术，蚌医附院存在过错并给朱某造成巨大的物质损失及身体损害；
3、护理人员误工证明、工资表、劳动合同、暂住证明、工卡及租房合同、证明各一份。证明存在护理费用、证明朱某父母长期在江苏城区居住，朱某的伤残赔偿金应按城镇居民标准进行赔偿。
经质证，蚌医附院对证据1的真实性无异议，但认为只能证明为农业户口。对证据2，认为2013年4月22日的纤维结肠镜检查报告真实性无异议；检查编号为127242的影像报告单需要和X光片一起质证；4月23日-6月6日的病历13张真实性无异议；第二次住院病历12张真实性无异议，但不能证明我方有过错；门诊病历虽然是空白的，但的确是我们的，真实性无异议，但不能作为证据使用；对门诊医药费收据2张的真实性无异议，但对是否患者本人及合法性有异议，因为当时病人正在住院，不应出现门诊收费票据；四张门诊预交金收据和四张住院预交金收据认为不能作为费用支出依据；2013年7月8日住院医药费收据真实性无异议，医药费住院发票只有795.2元，前面有几张只是预交金收据，没有结算，不能作为医药费发票使用。外购药没有处方，也没有外购发票，故要求外购药的费用来源没有依据。朱某无法证明其在我处住院时候是买药交由我方使用的，不能作为费用支出依据。对证据3，对真实性合法性均有异议，认为约定劳动期限届满，不�证明就医期间误工，也不能证明劳动报酬损失，且误工证明和劳动合同期限不一致，工资单公章与劳动合同不一致；患者没有医嘱证明需要护理；对租房合同的真实性合法性均有异议。对周进发的户口本、宅基地使用证真实性、合法性均有异议；对2013年9月9日XX派出所、幼儿园的证明真实性、合法性均有异议。
经审查，本院对证据1予以确认。对证据2，因门诊病历为空白，无任何诊疗记载，故不予采信；结肠镜检查报告及住院病历与原、被告所诉相吻合，对该证据本院予以确认；对蚌医附院的正式发票，因支出时间与朱某在蚌医附院的诊疗时间向符，故对该11960.25元的票据予以确认；因外购药无任何医嘱且部分外购药票据已无法辨认，有的亦无金额，故对该部分证据不予确认。对证据3，虽蚌医附院对该组证据的真实性、合法性均有异议，但未对该组证据提出异议鉴定，且该组证据中房屋租赁的地址与朱某的监护人务工地址相关联，并辅以苏州市公安局吴中分局XX派出所及苏州市吴中区XX镇XX幼儿园出具的证明佐证，故对该组证据中朱某经常居住地为苏州市吴中区XX镇XX村XX号的证明目的本院予以采信；该组证据中朱某的父亲朱凤春的误工证明因能与其工资表及劳动合同相对应，结合其上年度工资水平，朱凤春平均月收入应为5495元/月；该组证据中朱某的母亲盛娟误工证明中的收入为3500元/月，因与其工资表及劳动合同书不一致，故对该证据不予采信，结合其上年度工资水平对其主张的平均月收入为2613.47元，予以认可。
蚌医附院为支持自己的主张，向法庭提供了以下证据材料：
1、医疗机构执业许可证、组织机构代码、法定代表人身份证明。证明蚌医附院主体资格。
2、手术、特殊诊疗同意书一份。证明患儿与我方医疗服务关系，诊疗行为无过错。
3、病历原件两份。证明蚌医附院给朱某的诊疗行为不存在过错，诊断是正确的，并无误伤朱某的事实。
4、费用清单两份。证明我方给朱某的诊疗行为不存在过错。
经质证，朱某对证据1无异议；对证据2，认为真实性、合法性均有异议，材料不完整，不能作为证据使用也不能真实的反应手术情况；对证据3的真实性有异议，认为该病历作了修改；对证据4的真实性有异议，认为无法核对。
经审查，对证据1本院予以确认；对证据2、3、4仅对真实性予以确认。
本案在审理过程中，经朱某、蚌医附院的申请，本院依法委托北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定：1、蚌医附院的诊疗行为是否存在过错？2、蚌医附院的诊疗行为若有过错，该过错参与度的百分比例是多少？3、蚌医附院的诊疗行为是否给朱某造成损害，如造成损害是否造成伤残、伤残等�是多少？该中心经鉴定，出具了（京）法源司鉴[2014]临鉴字第361号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、蚌医附院对朱某的诊疗过程中存在医疗过错，与术后发生肠穿孔需手术治疗结果具有主要因果关系；2、朱某消化道穿孔术后评定为十级伤残。鉴定费用为11050元（9400元+1650元）。
经质证，朱某对鉴定意见中的因果关系认为蚌医附院应承担全部责任而不是主要责任，对鉴定费无异议。蚌医附院对该鉴定的真实性无异议，但认为鉴定意见书所说的主要责任是考虑了朱某原发疾病的因素及原发疾病对手术病发症造成的影响，并不应该理解为应承担全部过错，对伤残等级及鉴定费无异议。因司法鉴定机构的鉴定意见是具有医学专业知识的人员根据法定程序所做出的鉴定结论，具有较强的证明力，故本院对该鉴定意见予以采信。
通过对以上证据的分析与认定，本院确认以下�件事实：朱某因腹痛至蚌医附院就诊（2013年4月22日-6月6日，2013年7月29日-9月6日两次共计84天），蚌医附院对朱某实施乙状结肠息肉电切术治疗。蚌医附院的诊疗过程存在医疗过错，给朱某造成十级伤残，经司法鉴定蚌医附院承担主要责任。期间，朱某支付医疗费11960.25元。另，朱某入院诊疗前一直与其父母居住在苏州市吴中区XX镇XX村XX号，就读于苏州市吴中区XX镇XX幼儿园，朱某的父母均在苏州市兆和空调技术工程有限公司工作，其父朱凤春平均月收入为5495元/月，其母盛娟平均月收入为2613.47元/月。
本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和�疾赔偿金。患者起诉医疗机构要求医疗机构承担医疗损害赔偿责任的，应当结合患者的损害后果、医疗机构的诊疗行为与患者损害后果存在因果关系的比例等因素综合考虑。据此，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，本院认为蚌医附院对朱某医疗赔偿责任承担比例应为90%。
综上，结合双方的责任比例，蚌医附院应对朱某的各项损失赔偿标准计算如下：1、医药费。10764.23元（11960.25元*90%）；2、住院期间伙食补助费为2268元（30元/天*84天*90%）；3、住院期间护理费。因朱某父母均有固定收入且朱某为未成年人，住院期间父母共同护理符合情理，故本院认为朱某住院期间护理费为20433.34元（84天/30天/月*（5495+2613.47）元/月*90%）；4、残疾赔偿金。朱某的伤残等级为十级，且朱某虽为农业家庭户口，但其入院治疗前一直随其父母在苏�市生活，故其伤残赔偿金应按城镇人口标准进行赔偿。朱某要求的伤残赔偿金42048元符合标准，本院予以支持；5、交通费。因朱某未能提供交通费票据，结合其交通实际，酌情支持其交通费为20元/天，故本院支持其交通费为1512元（20元/天*84天*90%）；6、营养费。因朱某未提供需要加强营养的证据，故对该诉讼请求不予支持；7、住宿费。朱某未提供相关的住宿费发票，故对其住宿费的诉讼请求不予支持；8、精神抚慰金。因蚌医附院的诊疗行为给朱某造成了伤残，结合伤残等级及过错比例计算，蚌医附院应当支付朱某的精神抚慰金为4500元[50000*10%*90%]。综上，蚌医附院应当赔偿朱某各项损失金额合计为81525.07元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问�的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条第二款、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定,判决如下:
一、被告蚌埠医学院第一附属医院于本判决生效之日起10日内支付原告朱某各项损失费用合计81523.05元；
二、驳回原告朱某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币534元，由原告朱某负担186.93元，被告蚌埠医学院第一附属医院负担347.07元；鉴定费人民币11050元，由原告朱某负担1105元，被告蚌埠医学院第一附属医院负担9945元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。
审 判 长 魏 莲
代理审判员 王 玮
人民陪审员 高庆丽
二〇一四年十二月二日
书 记 员 祁克轩
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或�其他组织。
受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相�证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发�的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请�判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳�方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。