广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗天法民二初字第4679号
原告：广州市华威机电设备有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：赵月华，总经理。
委托代理人：邓淦章，广东南方福瑞德律师事务所律师。
被告：广州茂源电气工程有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：唐志威。
委托代理人：甘春燕、陈庆德，该司职员。
原告广州市华威机电设备有限公司（以下简称华威机电公司）与被告广州茂源电气工程有限公司（以下简称茂源电气公司）承揽合同纠纷一案，本院于2013年10月17日受理后，被告茂源电气公司在答辩期内提出管辖权异议，请求将本案移送至广东省广州市越秀区人民法院审理。本院经审查依法裁定驳回其管辖权异议，被告茂源电气公司不服，上诉至广东省广州市中级人民法院，该院经审理作出（2014）穗中法立民终字第132号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。后本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华威机电公司的法定代表人赵月华、委托代理人邓淦章，被告茂源电气公司的委托代理人甘春燕、陈庆德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告华威机电公司诉称：原告与被告于2009年5月13日签订《金湾畔项目低压母线槽采购安装合同》，约定：被告将金湾畔永久用电工程项目低压母线槽工程分包予原告承制并安装，合同暂定价为人民币70万元整；原告所供产品保修期为被告验收合格送电之日起计24个月；另约定待工程竣工验收后留下总实际工程款的5%作为质量保证金，期限为贰年。合同签订后，原告如约履行了该承制安装合同。原被告并于2010年7月6日正式签订了《金湾畔外电工程母线槽结算协议》，其中第3条确认：金湾畔母线槽工程于2009年8月20日全部供货，安装完毕并通过供电局验收合格，于2010年2月6日全部送电；第4条确认：工程结算价为：人民币771638元，甲方如不按期支付乙方的工程款，每逾期一天应向乙方支付须支付款额按银行同期利率计算滞纳金；第5条第（2）项约定：留下结算总额的5%作质量保证金，期限为贰年，由工程竣工验收合格送电之日起计。质保期满后的第一个月内甲方向乙方一次性付清留下的结算总额的5%作为质量保证金。结算协议签订后，被告仅向原告支付95%工程款。5%的质量保证金于2012年2月6日到期，原告曾多次追要，被告却拖欠至今未付，原告也曾于2013年7月12日向被告发出《律师函》却被退件，方知被告已搬迁，原告多次尝试与被告联系，均无法取得联系。现起诉请求依法判令：1.被告向原告立即支付工程款（质量保证金）人民币38581.9元；2.被告向原告立即支付违约金人民币3652.37元（每月利率按中国人民银行贷款基准利率计算，从2012年2月6日起暂计至2013年8月6日，直至全部付清工程款之日）3.被告承担本案全部诉讼费用。
被告茂源电气公司辩称：起诉状称“5%的质量保证金于2012年2月6日到期，原告曾多次追要”与事实不符。依据原告与被告签订的《金湾畔项目低压母线槽采购安装合同》第五条第五款的约定及原告与被告在合同履行过程中的惯例，为原告先支付等额合法发票给被告，被告在一定工作日内支付等额合同款给原告。至今，原告并未收到关于该合同约定的5%质量保证金等额发票及原告要求被告支付该合同约定质量保证金的函件等信息。合同违约责任方最终须法院认定，被告自认为并未违约。依据原告与被告签订的《金湾畔项目低压母线槽采购安装合同》第五条第五款的约定：“乙方在收取货款的同时提供合同足额的商品销售发票，否则甲方有权拒绝支付货款”。被告至2011年1月1日收到原告交付的188056元的商品销售发票，被告在2011年1月12日支付给原告188056元的合同货款后，至今被告未收到原告的任何关于该合同5%的质量保证金的任何足额的商品销售发票，基于同时履行抗辩权及双方在合同履行过程中关于合同发票给付在先，被告付款在后的惯例，在未收到原告任何足额的商品销售发票及书面凭证前，被告自认并未违约。综上所述，被告是合法行使法律赋予的同时履行抗辩权，且原告要求支付违约金的诉求于法无据，因此，请求法院依法驳回其诉讼请求。
本院经审理查明：2009年5月13日，茂源电气公司（需方、甲方）与华威机电公司（供方、乙方）就金湾畔永久用电工程项目低压母线工程分包于乙方承制并安装事宜签订《金湾畔项目低压母线槽采购安装合同》（编号（0905）-c-01），约定产品型号数量、工程范围、质量要求等主要条款，合同暂定价700000元（包含货物的价款、税费、包装、运输、装卸、安装、调试、技术、指导、检测、验收合格交付使用之前以及售后服务等其他各项有关费用）。第四条保修和售后服务1.乙方所供产品保修期为甲方验收合格送电之日起计24个月；2.在甲乙双方约定的保修期内，如货物设备非因甲方的人为原因而出现质量问题，甲方有权向乙方提出质量异议，乙方应负责包修、包换或包退，承担修理、调换或退货的实际费用。第五条合同价款和支付方式1.合同签订后甲方向乙方支付合同暂定价的5%作预付款；2.货到工地后检验合格并经验收人员计量确认数量、质量符合规格要求后30天内支付结算总额的30%；3.安装完毕，工程竣工通过供电局验收合格后，甲方向乙方支付结算总额的60%；4.留下结算总额的5%作质量保证金，期限为贰年，由工程竣工验收合格之日起计；5.乙方在收取货款的同时提供合法足额的商品销售发票，否则甲方有权拒绝支付货款。第七条违约责任2.甲方逾期付款的，每逾期一天应向乙方支付须支付款额按银行同期利率计算滞纳金；4.乙方交付货物的品质、性能、技术标准、质量要求不符合合同约定的，甲方有权向乙方提出更换货物及赔偿……。
2010年7月6日，茂源电气公司（发包人、甲方）与华威机电公司（承包人、乙方）签订《金湾畔外电工程母线槽结算协议》，订明金湾畔外电工程已经完工，经双方协商一致对本工程进行结算，结算工程量（详见结算书）。第3条工程完成时间金湾畔母线槽工程于2009年8月20日全部供货，安装完毕并通过供电局验收合格，于2010年2月6日全部送电使用。第4条计价方式及内容（结算）价771638元（含税金）；乙方收取工程款项时必须提供合法足额商品销售发票，否则甲方有权拒付或延付工程款，由此造成的一切损失由乙方自行承担，甲方如不按期支付乙方的工程款，每逾期一天应向乙方支付须支付款额按银行同期利率计算滞纳金。第5条付款方式（1）根据“金湾畔项目低压母线槽采购安装合同”编号“（0905-c-01）”的规定，安装完毕、工程竣工通过供电局验收合格后，甲方即向乙方支付至结算总额的95%（733056.1元）；（2）留下结算总额的5%（38581.9元）作质量保证金，期限为贰年，由工程竣工验收合格送电之日起计，质保期满后的第一个月内甲方向乙方一次性付清留下的结算总额的5%（38581.9元）质量保证金。
上述合同订立后，茂源电气公司已向华威机电公司支付工程款合计733056.1元，余款38581.9元至今未付。
庭审中，茂源电气公司表示同意支付工程余款（质保金）38581.9元，不同意支付违约金，认为根据双方的交易习惯，应由华威机电公司先开具发票并申请结算，同时请求法院组织第三方对工程质量进行检测并结算。
本院认为：华威机电公司与茂源电气公司签订《金湾畔项目低压母线槽采购安装合同》是双方的真实意思表示，内容于法无悖，属合法有效的合同，双方承揽合同关系成立。茂源电气公司同意向华威机电公司支付质保金38581.9元，本院依法予以确认。茂源电气公司未就案涉工程质量提出异议，但申请法院组织第三方对工程质量进行检测并结算，缺乏事实依据，本院不予采纳。
关于违约金（滞纳金）的问题。《金湾畔外电工程母线槽结算协议》订明自工程竣工验收合格送电之日（2010年2月6日）起计算两年质保期，茂源电气公司应于期满后第一个月内支付质保金，逾期则按银行同期利率计算滞纳金。案涉工程质保期已于2012年2月5日届满，茂源电气公司应于2012年3月4日内支付质保金，否则应自2012年3月5日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付滞纳金。茂源电气公司辩称根据双方交易习惯华威机电公司应先开具发票再请求付款，否则茂源电气公司有权不予支付。对此，本院认为，首先，从茂源电气公司向本院提交的清单来看，无法证实其所主张的交易习惯；其次，《金湾畔项目低压母线槽采购安装合同》、《金湾畔外电工程母线槽结算协议》均订明华威机电公司收款时需提供等额发票，并未约定华威机电公司开具发票在先、茂源电气公司付款在后的顺序；最后，发票系付款凭证，茂源电气公司在未付款的情况下要求华威机电公司先开具发票，与常理不符。综上，本院对茂源电气公司的抗辩理由不予采纳。
本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告广州茂源电气工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市华威机电设备有限公司支付工程款（质保金）38581.9元；
二、被告广州茂源电气工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市华威机电设备有限公司支付违约金（即滞纳金，以38581.9元为本金，自2012年3月5日起至判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计付）；
三、驳回原告广州市华威机电设备有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费860元，由原告广州市华威机电设备有限公司负担25元、被告广州茂源电气工程有限公司负担835元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 张 翼
人民陪审员 卓燕君
人民陪审员 欧阳燕
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 谢宜静
黄颖