山东省济宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）济刑终字第94号
原公诉机关山东省济宁市兖州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘宝同，性别：××，××族，山东省济宁市汶上县人，汶上县汶上镇第十八届原人大代表，汶上县汶上镇原副镇长，住汶上县。因涉嫌受贿罪于2014年8月5日被刑事拘留，2014年8月20日被逮捕。现羁押于兖州区看守所。
辩护人李向荣，山东雅君律师事务所律师。
山东省济宁市兖州区人民法院审理山东省济宁市兖州区人民检察院指控原审被告人刘宝同犯受贿罪一案，于2015年1月22日作出（2014）兖刑初字第428号刑事判决。原审被告人刘宝同不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人刘宝同在担任汶上县汶上镇副镇长期间，在负责汶上镇有关回迁工程项目中，利用职务之便，非法收受他人财物共计12万元，并为其谋取利益。分述如下：
1、2011年7月，被告人刘宝同在负责汶上县汶上镇吉市口回迁工程项目中，在其家中收受汶上县东润房地产开发有限公司法定代表人周国民、股东周某乙和汶上县圣德房地产开发有限公司法定代表人崔某所送现金5万元。
2、2011年12月，被告人刘宝同在负责汶上县汶上镇东和园回迁工程项目中，在其汶上县兴城房地产开发有限公司办公室，收受济宁市鸿盛电梯有限公司负责人孙某所送建设银行卡一张，金额5万元。
3、2014年6月，被告人刘宝同在负责汶上县汶上镇东和园回迁工程项目中，在其东和园回迁工程指挥部办公室，收受济宁市鸿盛电梯有限公司负责人孙某所送现金2万元。
2014年7月6日，济宁市兖州区人民检察院以涉嫌行贿罪对孙某立案侦查。被告人刘宝同担心事发，于2014年7月16日将其中的7万元以孙某交电梯质保金的名义存入汶上县兴城房地产开发有限公司的保证金账户中。
原判认定上述事实的证据：
一、书证
1、立案决定书证实，2014年8月4日，济宁市兖州区人民检察院对刘宝同涉嫌受贿一案立案侦查。
2、汶上县圣德房地产开发有限公司营业执照、汶上县吉市口片区“城中村”改造项目合作开发协议证实，汶上县圣德房地产开发有限公司是由自然人投资或控股的有限责任公司，2011年8月1日，汶上县汶上镇人民政府与山东昌奥置业有限公司汶上分公司（汶上县圣德房地产开发有限公司）签订合作开发协议，吉市口片区“城中村”改造项目，由山东昌奥置业有限公司汶上分公司（汶上县圣德房地产开发有限公司）投资建设，计划于2013年1月10日竣工。
3、汶上县兴城房地产开发有限公司工商登记材料证实，该公司是由汶上县汶上镇政府出资的有限责任公司，股东为汶上县汶上镇镇村建设服务站。
4、汶上县东润房地产开发公司工商登记证实，该公司成立于2006年10月25日，公司股东是周国民和周某丙，法定代表人为周国民，系经营房地产业的有限责任公司。
5、2011年3月29日汶上县人民政府办公室汶政纪字（2011）7号会议纪要汶上县人民政府关于东和园社区建设专题会议纪要证实，2011年3月28日下午，汶上县人民政府召开了东和园社区建设专题会议，会议要求尽快确定投资企业，尽快开工建设。会议决定在社区回迁楼建设招标中实行邀请招标，优先落实回迁楼建设用地，会议还决定了规费、开发地块的确定、资金筹集、建设规划等事项。
6、汶上镇阳光巴黎社区回迁楼小高层电梯招标评审意见书证实，在该社区开发过程中，经过招投标，汶上镇招标办研究决定，东芝电梯代理孙某中标，刘宝同在评审意见书中签字。
7、电梯合同证实，在开发汶上镇东和园社区工程中，汶上县兴城房地产开发有限公司与东芝电梯（中国）有限公司于2011年12月6日签订了电梯合同，明确了合同双方的权利义务。
8、汶上镇重点项目工程资金拨付申请表证实，被告人刘宝同在汶上县汶上镇东和园工程项目中对资金拨付具有审核签字的权利。
9、2012年4月13日汶上县汶上镇人民政府汶镇政发（2012）16号文件汶上镇人民政府关于拨付东和园回迁工程资金的申请、2012年12月16日汶上镇人民政府汶镇政发（2012）102号文件汶上镇人民政府关于拨付东和园回迁工程资金的申请证实，在回迁楼建设大部分完成10层时，汶上镇人民政府向汶上县人民政府申请拨付工程建设资金3000万元，在回迁楼建设已全部封顶时，汶上镇人民政府向汶上县人民政府申请拨付工程建设资金1194万元。
10、2014年3月9日中共汶上镇委员会汶镇委发（2014）10号文件中共汶上镇委员会关于调整镇领导班子成员及副科级干部工作分工的通知证实，刘宝同主持政府日常工作，协助做好城中村改建（西和园回迁）工作，分管房地产管理、国土资源管理工作。
11、2008年1月28日中共汶上镇委员会汶镇委发（2008）3号文件中共汶上镇委员会关于副科级以上领导同志工作分工的通知证实，刘宝同协助镇长做好政府全面工作，分管村镇建设、国土管理、矿产、环境保护、道路建设工作。
12、2011年10月3日中共汶上镇委员会汶镇发（2011）34号文件中共汶上镇委员会汶上镇人民政府关于成立汶上镇招投标评审委员会的通知证实，经镇党委、政府研究，决定成立汶上镇招投标监督评审委员会，负责招投标及政府采购监督评审工作。
13、2011年10月3日中共汶上镇委员会汶镇发（2011）32号文件中共汶上镇委员会关于镇领导班子成员工作分工的通知证实，刘宝同协助镇长做好政府全面工作，分管城市建设、规划、综合执法、房地产管理、矿产管理、环境保护、道路建设工作。
14、中共汶上县汶上镇委员会说明、户籍证明证实，被告人刘宝同于1965年5月23日出生，中共党员，2007年11月，经中共汶上县委员会同意并下发任职文件，刘宝同任汶上镇党委委员、副镇长。2013年4月，经汶上镇党委会研究同意，刘宝同主持政府日常工作，协助镇长做好城中村改建（东和园回迁）工作，分管房地产管理、国土资源管理工作。
15、孙某记录本证实，孙某记载，其向刘宝同行贿6万元。
16、胡某中国建设银行股份有限公司济宁分行交易明细、建设银行开户申请表、建设银行储蓄存单、建设银行存款凭条证实，2012年1月15日，胡某开户22×××70账号，并存入45000元，2012年1月16日，其从22×××70账号中取出45000元并销户，开户2213019988830027613账号存入65000元。
17、建设银行取款凭条证实，2012年1月15日，胡某从户名为孙某的62×××53的账号中取出45000元，第二日，其又从该账号中取出5092元。
18、姬某中国建设银行股份有限公司济宁分行交易明细、存款凭条证实，2014年7月16日，姬某在其22×××45账号中存入7万元。
19、汶上县兴城房地产开发有限公司保证金记账、收据证实，2014年7月16日，该公司收东和园工程济宁鸿盛电梯（孙某）保证金7万元（收据已拿走），经办人姬某。
20、扣押决定书、扣押清单、收款收据证实，2014年8月15日，兖州区人民检察院从姬敏处扣押现金7万元，从胡某处扣押现金5万元。
21、济宁市兖州区人民检察院反贪污贿赂局关于孙某行贿一案的说明证实，济宁市兖州区人民检察院在查处汪某受贿一案中，发现犯罪嫌疑人孙某因向汪某行贿涉嫌行贿罪，于2014年7月6日以涉嫌行贿罪对其立案侦查。立案后，孙某又主动供述了向汶上县汶上镇工作人员刘宝同、强某、何某甲等人以及汶上镇政府聘请的公司总经理何某乙行贿的犯罪事实，使得刘宝同等人因受贿案而案发。
二、证人证言
1、证人史某证言证实，其是孙某之妻，济宁市鸿盛电梯有限公司法定代表人。济宁市鸿盛电梯有限公司取得了汶上镇东和园回迁工程项目的电梯供应业务。2014年7月的某天，在汶上镇副镇长刘宝同的办公室，刘宝同给了史某一个质押金条，金额7万元。
2、证人姬某证言证实，其任汶上县兴城房地产开发有限公司会计。汶上县兴城房地产开发有限公司是汶上镇出资成立的有限公司，负责回迁安置工程的开发，由汶上镇副镇长刘宝同分管，法人代表及董事长何某乙负责公司的全面工作。2014年7月16日上午，刘宝同以东和园工程电梯供应方交保证金7万元为名索要账号，姬某将账号通过手机发给刘宝同后，账号上到账7万元，姬某以济宁鸿盛电梯交质保押金为事由开了收据，交给刘宝同。同月20日左右，刘宝同以前次收据丢失为由，让姬某重开一张收据，后刘宝同将整本收据拿走。
3、证人孙某证言证实，2011年下半年，汶上镇政府出资成立的汶上县兴城房地产开发有限公司开发建设汶上镇东和园小区，孙某为了能够承揽该工程的电梯项目，送给主管小区工程的副镇长刘宝同5万元的银行卡。2011年底，孙某以济宁鸿盛电梯有限公司的名义与汶上县兴城房地产开发有限公司签订了电梯使用安装合同。2014年6月份，在东和园工地刘某的办公室里，孙某又送给其2万元现金。
4、证人何某乙证言证实，汶上县兴城房地产开发有限公司系由汶上县汶上镇政府出资筹建的有限公司。2012年2月，其被聘任为该开发公司法人代表，汶上县汶上镇副镇长刘宝同任公司副董事长。汶上县汶上镇东和园小区工程由汶上县汶上镇政府出资，汶上县兴城房地产开发有限公司开发。
5、证人周国民证言证实，其是汶上县东润房地产开发有限公司的法人代表，其在公司控股51%，周某丙控股49%。汶上镇副镇长刘宝同分管汶上镇村镇建设，具体负责汶上镇吉市口回迁项目。为了能顺利签约吉市口回迁项目，2011年7月份的某天晚上，周国民与崔某、周某丙商议向刘宝同送礼，崔某的妻子从家中拿来现金5万元，周某丙当晚送到了刘宝同家中。后周某丙从汶上县东润房地产开发公司支取5万元，还给了崔某。
6、证人周某丙证言证实内容与证人周国民证人内容基本一致。
7、证人崔某（汶上县圣德房地产开发有限公司法人代表）证言证实内容与证人周某丙证言证实内容基本一致。
8、证人胡某证言证实，2012年1月的某天晚上，其丈夫刘宝同给了胡某一张5万元的银行卡（户名孙某），让其存储。2012年1月15日，胡某从该银行卡中取出45000元，以自己名字开户以存单形式存储。第二日，其又从孙某的银行卡中取出剩余的5092元，并将存单中的45000元支取，与从家中带的15000元，共同存储在胡某的存折中。
三、被告人供述
被告人刘宝同当庭表示自愿认罪，其在侦查阶段供述证实，其于2007年11月任汶上县汶上镇党委委员、副镇长，分管村镇建设工作，负责东和园小区回迁楼工程。济宁市鸿盛电梯有限公司经理孙某为能在东和园小区电梯招标中顺利中标，于2011年12月份在刘某的办公室送给刘某建设银行银行卡一张，金额5万元。2014年6月底，孙某将装有2万元现金的信封放到刘某在东和园指挥部的办公室中，然后打电话告知刘宝同。2014年7月初，刘某听说孙某出事，想把钱退还孙某，就以押金的方式将7万元存入汶上县兴城房地产开发有限公司的账户上，算作孙某在汶上县兴城房地产开发有限公司交的押金。存款凭条的签名是姬某，姬某向刘某开具了收据。7月20日，刘某将押金条收据交给孙某的妻子史某。2011年6、7月份，汶上县汶上镇实施吉市口回迁工程，刘某负责该工程。汶上县东润房地产开发有限公司的周国民为了让刘某在工程项目上给予关照，于2011年7月的某天晚上，让人送给刘某现金5万元，后周国民顺利签订合作开发协议。
原审法院审理认为，被告人刘宝同作为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已经构成受贿罪。根据被告人刘宝同在工作期间的表现，可对其酌情从轻处罚。被告人自愿认罪，能够如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人收受的财物已被扣押，对被告人可酌情从轻处罚。对被告人违法收受的财物，应依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以被告人刘宝同犯受贿罪，判处有期徒刑十年六个月；被告人刘宝同违法收受的财物十二万元，依法予以追缴。
上诉人（原审被告人）刘宝同上诉称：其在案发前已将收受孙某所给的7万元以交纳电梯质保金的名义予以退回，其行为不构成受贿罪；一审未认定其立功情节属适用法律错误。请求二审法院依法改判，对其减轻处罚并处以缓刑。其辩护人以相同观点提出辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，一审认定本案事实的证据均经一审庭审质证，本院经审查后予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘宝同作为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人刘宝同自愿认罪，能够如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人收受的财物已被扣押，对被告人可酌情从轻处罚。关于被告人刘宝同及其辩护人提出刘宝同在案发前已将收受孙某所给的7万元以交纳电梯质保金的名义予以退回，其行为不构成受贿罪的上诉理由及辩护意见。经查，因电梯招标一事，被告人刘宝同于2011年12月收受孙某所送5万元，又于2014年6月收受孙某所送2万元，直至2014年7月6日因孙某行贿案发，刘宝同听说后，便采取以孙某电梯质保金的方式将7万元存入汶上兴城房地产公司保证金帐户，刘宝同受贿的事实足以认定。刘宝同事后处理该7万元受贿款的行为系掩饰犯罪，不影响对其受贿事实的认定。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于被告人刘宝同及其辩护人提出其行为应认定为有立功表现的上诉理由与辩护意见。经查，虽然刘宝同在工作中曾受到过县委的表彰，但其行为并不符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高翠荣
审 判 员 谢 斌
代理审判员 程海军
二〇一五年四月十日
书 记 员 王亚楠