包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）包民五初字第107号
原告张双全，男，1962年4月7日出生，汉族，个体工商户，住包头市九原区。
原告杨禄，男，1949年7月1日出生，汉族，退休干部，住包头市九原区。
二原告共同的委托代理人李平，北京市大瀚律师事务所律师。
二原告共同的委托代理人程金平，北京市大瀚（包头）律师事务所律师。
被告白占光，男，1964年9月16日出生，汉族，包头市嘉茵物资有限公司法定代表人，住包头市东河区。
委托代理人赵志忠，内蒙古典泽律师事务所律师。
委托代理人田野，内蒙古典泽律师事务所律师。
被告张茵香，女，1962年4月19日出生，汉族，包头市九鼎贸易有限公司法定代表人，系白占光配偶。
委托代理人赵长春，内蒙古盛乐律师事务所律师。
原告张双全、杨禄诉被告白占光、张茵香民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告张双全、杨禄及其共同的委托代理人李平，被告白占光的委托代理人赵志忠，田野，被告张茵香的委托代理人赵长春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告白占光、张茵香夫妻二人因经营所需，长期向原告借款，截止至2012年6月16日被告白占光欠原告张双全、杨禄债务计2.3亿元。白占光、张茵香在2012年6月用现金偿还张双全、杨禄2000万元，用白占光子女白某、白某某在包头市某房地产公司所持有的股权抵偿债务1亿元，现尚欠张双全、杨禄借款本金1.1亿元。2012年6月16日，双方达成协议，约定此1.1亿元债务在2012年6月16日至2015年6月16日期间可以不偿还，三年后由白占光清偿完毕。2013年6月，白占光、张茵香拒绝接听张双全、杨禄的电话并转移、变卖资产。2012年8月，白占光、张茵香将其名下位于包头市昆都仑区友谊大街21号林荫路建材城底店出售予张某。2013年6月，又将其持有的包头市某房地产公司的80%的股份和包头市某农副产品公司80%的股份转让。综上，由于白占光、张茵香经营状况恶化，转移资产以逃避债务，有可能丧失履行债务的能力，故张双全、杨禄决定中止履行原协议中关于2015年6月16日前不向白占光要求偿还债务的约定，诉请法院判令白占光、张茵香偿还张双全、杨禄借款本金1.1亿元，诉讼费由白占光、张茵香承担。
被告白占光辩称，1、张双全、杨禄诉讼主张1.1亿元形成基础的16张借条中载明均为收到现金，金额高达百万元，有的近千万元，张双全、杨禄应当对现金交付的原因、时间、地点、款项、来源、用途等作出合理解释并提供相应证据证实。其二人仅凭借条不能证实2.32亿元借款事实。依照《中华人民共和国合同法》第二百条规定，自然人之间的借款合同自提供借款时生效，出借人与借款人不仅要有借款的合意，还需实际支付借款，借款合同才生效。张双全、杨禄仅以借条作为依据确认双方债权债务，缺乏事实与法律依据；2、借款期间，白占光通过股权转让及现金支付方式偿还1.2亿元之外，白占光本人及委托其他人通过银行转账方式偿还2.7548亿元，已经清偿完债务。张双全、杨禄所诉请偿还借款本金1.1亿元因其未履行出借款支付义务，该1.1亿元借条虽然成立但并未生效；3、张双全、杨禄主张的1.1亿元债务是虚构的债务，双方不存在债权债务关系，其行使不安抗辩权缺乏事实基础。原告未履行出借义务，协议书的约定未生效，对双方不发生法律约束力，白占光不应承担借款偿还责任。假定张双全、杨禄的主张成立，借款未到还款期限，张双全、杨禄以白占光转移资产，抽逃资金，逃避债务为由行使不安抗辩权不符合法律规定。依照法律规定，行使不安抗辩权需有确切的证据证实存在不安抗辩权的实质条件，且先履行债务一方中止履行的，应通知对方，对方提供担保后应恢复履行。而本案中，张双全、杨禄并不符合行使不安抗辩权的条件，未履行通知义务，也没有确切证据证实有转移资产，逃避债务的情形。此外，借款并未用于家庭及生意所需，所负债务不应认定为夫妻共同债务。综上，张双全、杨禄的诉请没有依据，理应依法予以驳回。
被告张茵香辩称，张茵香从未参与过上述借款事宜，对借款不知情。张双全、杨禄所持有的借条中均没有张茵香的签字，张茵香也从未收取借款。本案所涉巨额款项并未用于家庭生活所需，巨额款项用于家庭生活及生意所需不符合常理。此外，张茵香名下公司股权转让属于按需行使正常的股东权利，并不存在变卖资产、恶意逃债的情形。依据《最高人民法院关于审理离婚案件处理财产分割问题的若干意见》第17条及参照《浙江省高级人民法院关于审理民间借贷案件若干问题的指导意见》第19条第一款规定，夫妻共同债务是指夫妻为共同生活或夫妻一方以个人名义因日常生活所负的债务，夫妻一方超出日常生活所负债务，应认定为个人债务。出借人能够证明负债所得财产用于家庭共同生活、经营所需的除外。依据上述规定，夫妻共同债务应由原告负举证责任，而本案原告未举证证明。综上，张茵香对于白占光与张双全、杨禄之间的借款不知情，张茵香与白占光并没有共同举债的合意，张双全、杨禄诉请张茵香承担借款偿还责任缺乏事实与法律依据，请求驳回对张茵香的诉讼请求。
经本院审理查明，2008年3月至2012年6月期间，白占光陆续向张双全、杨禄借款。双方的借款形式为：白占光提出借款要求后，张双全、杨禄及其二人委托张某、董某、赵某等人分别通过中国人民建设银行股份有限公司包头九原支行、中国工商银行股份有限公司包头九原支行、中国农业银行股份有限公司包头分行、中国银行股份有限公司包头九原支行等多家银行，转账支付至白占光本人及其指定的陈某等人的账户，白占光收到借款后，给杨禄出具借条。借款期间，白占光分别依照3%至3.2%不等的月利率按月向张双全、杨禄支付借款利息。部分借款到期后，白占光依约偿还张双全、杨禄，并将已经偿还的借条收回。2009年7月10日至2012年2月10日期间，白占光将未偿还的借条经汇总后，分别给杨禄出具了如下16张借条：2009年7月10日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金1000万元”；2009年10月10日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币计1000万元”；2010年6月5日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金2500万元”；2010年7月5日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金1100万元”；2010年10月20日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金3280万元”；2011年2月23日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金2000万元”；2011年3月5日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金700万元”；2011年3月10日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金2000万元”；2011年3月23日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金1000万元”；2011年4月5日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金400万元”；2011年4月20日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金1720万元”；2011年8月5日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金900万元”；2011年11月5日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金1000万元”；2011年12月27日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金600万元”；2012年1月1日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金2800万元”；2011年2月10日，白占光出具的借条载明：“今借到杨禄人民币现金1200万元”，上述16张借条载明借款总金额为2.32亿元。上述借款双方分别口头约定了3%至3.2%不等的月利率，白占光依约按照3%至3.2%不等的借款月利率按月向杨禄、张双全支付借款利息至2012年5月。
另查明，2012年6月16日，张双全、杨禄与白占光签订一份《协议书》。协议书载明：双方本着诚实、信用原则，就白占光偿还张双全、杨禄债务达成如下协议：1、截止2012年6月16日，白占光共欠张双全、杨禄债务贰亿叁千万（2.3亿元人民币），以白占光公司包头市某房地产公司所有的位于包头市东河区巴彦塔拉大街北的土地（包国用2011第200069号，使用权面积38220.73㎡），抵偿张双全、杨禄壹亿元（1亿元人民币）；2、上述以包头市某房地产公司所有的土地抵偿白占光所欠张双全、杨禄的债务是以股权转让的方式实现的，即包头市某房地产公司的股东白某将其持有的95%的股权中的80%的股权转让给张双全，15%转让给杨某；股东白某将其持有的5%的股权全部转让给杨某。在股权变更登记完成后，确认白占光偿还张双全、杨禄壹亿元（1亿元人民币）。对此抵偿，债权人杨禄同意并予以认可，股权转让人白某、白某某及股权受让人杨某同意并予以认可；3、在本协议签订后，白占光于2某某2年6月以现金方式偿还张双全、杨禄贰仟万元（2000万元人民币）；4、余款壹亿壹仟万元（1.1亿），张双全、杨禄保证在三年内即2012年6月16日至2015年6月16日期间不以任何方式包括通过诉讼方式要求白占光偿还，同时，在此期间余款不计利息，三年后逐步还本。
同年6月15日，白占光出具一张借条。借条载明：“今借到杨禄、张双全人民币现金计壹亿壹仟万元”。同日，包头市某房地产公司召开股东大会。股东大会决议同意吸收张双全、杨某为公司新股东；同意股东白某将其持有的包头某公司950万元股权，占注册资本95%，以人民币950万元的价格转让给张双全；同意白某某将其持有的50万元股权，占注册资本5%，以人民币50万元的价格转让给杨某。同日，白柯与张双全签订一份《股权转让协议书》，协议约定：白某将所持有的包头市某房地产公司的950万元股权，占注册资本95%，以人民币950万元的价格转让给张双全；自协议生效之日起，双方在包头市某房地产公司的股东身份发生置换，受让方开始享有股东权利，履行股东义务。同日，白某某与杨某签订一份《股权转让协议书》。协议约定：白某将所持有的包头市某房地产公司的50万元股权，占注册资本5%，以人民币50万元的价格转让给杨某。
同日，双方办理了包头市某房地产公司股东变更登记，将包头市某房地产公司股东由白某、白某某变更为张双全、杨某。2012年6月25日双方办理了包头市某房地产公司公章及其他事宜的交接。
再查明，2012年6月期间，白占光依照协议约定偿还张双全、杨禄2000万元，张双全、杨禄同意放弃要求白占光偿还200万元借款本金。剩余借款1.1亿元借款本金未偿还。
2013年7月9日，由白占光、张茵香持股的包头市某农副产品公司进行了股权变更，变更后高某持有80%的股权，白占光持有20%的股权。
上述事实，有借条、银行转账支付凭证、协议书、股权转让协议书、工商登记档案资料及谈话笔录、庭审笔录在卷佐证。
本院认为，＋合法的借贷关系依法应受法律保护，原告张双全、杨禄提供的其二人以及委托张某、董某、赵某等人陆续向白占光及其指定的银行账户转款的转账凭证、白占光出具的借条、张双全、杨禄与白占光签订的协议书相互印证，证实张双全、杨禄与白占光之间存在长期合法有效的借贷关系。2012年6月16日，张双全、杨禄与白占光签订的《协议书》系对双方借贷关系债权债务的确认及对如何还款作出的约定，该约定是对白占光向张双全、杨禄借款事实的进一步确认，协议书意思表示真实，未违反法律规定，合法有效。协议订立后，白占光依约将其子女白某、白某某名下的股权转让给张双全、杨某，并在工商管理机关办理了股权变更手续，以股权抵偿借款本金壹亿元，另偿还借款本金2000万元，履行了协议书约定的部分借款本金清偿义务，尚欠1.1亿元借款本金未偿还，故白占光称借款未实际交付、本案系虚假诉讼的抗辩主张不成立，本院不予支持。关于协议书中约定张双全、杨禄2012年6月16日至2015年6月16日期间不要求白占光偿还该1.1亿元借款本金，但基于白占光、张茵香的转移资产行为要求其二人提前履行清偿义务的问题。本院认为，诉讼中白占光虽对其签字确认的协议书的真实性不持异议，但其明确表示不欠张双全、杨禄款项，拒绝依约履行约定的剩余1.1亿元借款本金的清偿义务，白占光的行为构成违约，依法应承担相应的违约责任，故张双全、杨禄要求白占光提前偿还1.1亿元借款本金的请求成立，本院予以支持。
关于诉争欠款是否属于夫妻共同债务的问题。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形除外。”《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”。依照上述规定，白占光、张茵香夫妻认为该债务并非夫妻共同债务，其二人应举证证明诉争借款明确约定为白占光个人债务，或者能够证明白占光、张茵香夫妻对婚姻关系存续期间所得财产约定归各自所有，且债权人张双全、杨禄知道该约定。但白占光、张茵香并未提供证据证实该债务属于个人债务且为第三人知悉的证据，故白占光、张茵香关于该债务不属于夫妻共同债务的主张不成立，本院不予支持。白占光、张茵香应当对1.1亿元债务承担共同清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：
被告白占光、张茵香于判决生效后十五日之内偿还原告张双全、杨禄借款本金1.1亿元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费591800元，财产保全费5000元，由被告白占光、张茵香负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。
审判长 王 韬
审判员 王智涛
审判员 马文基
二〇一五年五月五日
书记员 赵艳敏
附、案件依据的法律规定
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条＋债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零八条＋债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第六条＋当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第八条＋依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
《中华人民共和国婚姻法》
第十九条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。＋夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。＋夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》
第二十四条＋债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。