南通市崇川区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）崇民初字第1571号
原告（反诉被告）殷俊。
委托代理人梅丛兵。
被告（反诉原告）王小军。
委托代理人胡岗。
被告北京亚光亚装饰工程有限责任公司。
法定代表人彭桂华。
委托代理人王兵。
原告殷俊与被告王小军、北京亚光亚装饰工程有限责任公司（以下简称北京亚光亚公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）殷俊及其委托代理人梅丛兵、被告（反诉原告）王小军及其委托代理人胡岗、被告北京亚光亚公司委托代理人王兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告殷俊诉称，2013年4月23日，原告殷俊与被告王小军签订装饰装修工程施工合同一份，殷俊将位于南通市人民中路225号老豪门宾馆装修工程发包给王小军施工。合同约定，工程期限68天，自2013年4月24日至7月1日，如因王小军的原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金10000元。王小军未能按约履行完成施工进度，虽多次承诺尽快完工，但一直未能完成工程竣工交付。为减少损失，殷俊于2013年9月22日解除了与王小军的装饰装修合同。另，王小军以被告亚光亚公司南通分公司的名义对外洽谈业务、承揽工程，经工商登记查询得知“北京亚光亚装饰工程有限责任公司南通分公司”未进行登记，王小军为本案的实际施工人，亚光亚公司应对王小军的行为承担连带责任。请求判令被告王小军赔偿原告损失（工期延误违约金）50万元。诉讼中，原告认为合同无效，变更诉讼请求为请求判令被告王小军赔偿原告房租损失208000元、营业损失200000元；返还工程款45000元；被告北京亚光亚公司承担连带责任。
被告王小军辩称，一、工期延误由殷俊不断变更设计以及没有及时提供应由其提供的装修材料所引起，主要责任在于殷俊。王小军并没有过错；二、装饰合同属于无效合同，无效合同的法律后果除了解决争议的条款外，其余的合同条款无效，而殷俊依据无效的条款来主张50万元，没有法律依据；三、殷俊并没有提交其造成损失的任何证据，而且损失赔偿以补偿为主，即使有损失，也没有50万元这么多，应根据补偿条款来进行适当的补偿。综上所述，原告殷俊的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告殷俊对王小军的诉讼请求。
被告北京亚光亚公司辩称，北京亚光亚公司授权的南通地区特许加盟商为自然人王利华，王利华所注册的公司名称是南通亚光亚装饰工程有限责任公司，与原告签订合同的王小军、王艳霞及合同公章上的北京亚光亚装饰工程有限责任公司南通分公司没有任何关系，北京亚光亚公司不承担本案的一切诉讼责任。
反诉原告王小军反诉称，2013年4月，王小军作为实际施工人与殷俊签订装饰装修工程施工合同一份，约定由王小军为殷俊施工老豪门宾馆装修工程。合同签订后，王小军按约履行了合同义务，但殷俊不断变更施工图纸，并因殷俊不能及时提供装修材料以至延长工期，使王小军实际施工的工程量已超出了订立合同时的约定。现请求判令殷俊向王小军支付工程款14万元（最终的数额以鉴定为准）。
反诉被告殷俊辩称，本案的合同无效，双方的合同在2013年9月底已经终止。王小军没有按照合同约定完成施工任务，参照合同第十一条的约定，王小军完成的工程量不足44万元，殷俊已经付款48.5万元，王小军要求再支付工程款没有法律依据，超过支付的部分应当返还。
经审理查明，2013年4月23日，王小军以北京亚光亚装饰工程有限公司南通分公司（乙方）的名义与殷俊（甲方）签订装饰装修工程施工合同一份。合同约定，工程地点人民中路225号老豪门宾馆。工程内容及做法（见装饰装修工程施工项目预算表）。工程承包方式：乙方包工、部分包料（乙方提供装饰装修材料表），甲方提供部分主要材料（乙方提供甲方需要购买的装饰装修材料详细表，此外其余整个工程项目需要的材料均由乙方包工包料，直至工程完工），同时乙方必须提前5-10天预约甲方购材料，特殊例如门要45天左右。工程期限68天，开工日期2013年4月24日，竣工日期2013年7月1日。合同价款：本合同工程造价为60万元（以上价格是家庭居室装饰装修工程项目预算表打折的实际价）。合同价格中包含砌墙粉墙造价7万元。双方商定发包人自行设计并提供施工图纸，图纸一式二份，发包人、承包人各一份。工程款支付方式：合同签订后，甲方向承包人支付定金3万元；当乙方部分材料到达工地后，经过甲乙方双方共同验收，清点数目后，甲方付乙方部分工程款10万元，水电工完工后，发包人按约定直接向承包人支付部分工程款10万元，瓦工完工后，发包人直接向承包人支付部分工程款11万元；木工完工后，发包人直接向承包人支付部分工程款12万元；所有合同内工程完工后，发包人直接向承包人支付部分工程款8万元。全部工程完工后在2013年12月31日前支付余款5%，即3万元；剩余5%工程款，即3万元在2015年12月31日前付清，乙方每次收取工程款时，必须开具正式统一票据。违约责任中约定由于乙方原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金10000元（三日内不计算违约金）。合同还对工程监理、发包人义务、承包人义务、工程变更、材料的提供、工期延误、质量标准、工程验收和保修、合同争议的解决方式等内容进行了约定。合同签订过程中，王小军向殷俊提供了北京亚光亚公司的商标注册证、施工资质证书、安全生产许可证的复印件。复印件上注明：此件仅供南通备案使用。
2013年7月12日，王小军签署补充协议。协议载明，关于北京亚光亚装饰对于老豪门宾馆装修延期说明：①北京亚光亚装饰管理不善；②设计师交底不清晰，图纸变更；③工人管理不善（中途换人）。综上所述，本工程到7月底完工。主材方面希望业主积极配合。如主材方面不得到位再进行协商。
2013年9月4日，王小军书面承诺：本公司在9月10日前将宾馆收尾工程结束。其中包括油漆工、水电工、木工及安装柜体。
2013年9月18日，殷俊向王小军发出催告函，要求北京亚光亚装饰工程有限公司南通分公司在3日内（2013年9月21日前）完成合同约定的装饰装修全部工程内容并尽快办理竣工验收手续，并要求按照合同约定及时诚信解决工期延误的责任问题。
2013年9月22日，殷俊致函王小军，通知解除双方于2013年4月23日签订的装饰装修工程施工合同。
2013年11月18日，殷俊在案涉装修工程处设立的PAPA时尚酒店开业。
庭审中，双方确认合同约定范围内的部分项目未完工。王小军认可已收取殷俊工程款48.5万元。
另查明，北京亚光亚公司与案外人王利华签订特许经营合同书一份，北京亚光亚公司授权王利华在江苏省南通市范围内开设具有独立企业法人的加盟店，可以使用北京亚光亚公司的商号、商标及标识。王利华以此设立了南通亚光亚装饰工程有限公司。北京亚光亚公司并未设立南通分公司。王小军使用北京亚光亚装饰工程有限责任公司南通分公司的名义对外经营，未征得北京亚光亚公司许可。北京亚光亚装饰工程有限公司南通分公司也未办理工商登记。
案涉工程位于南通市人民中路225号商服综合楼（第3、4、5、6、7层含1层门面电梯间在内），系南通新华书店有限责任公司所有，殷俊通过竞拍获得六年租赁使用权。租赁期自2013年4月1日至2019年3月31日止，每年租金500006.2元。
诉讼过程中，根据王小军的申请，本院委托江苏省江豪工程项目管理有限公司对老豪门宾馆装修工程已由王小军完成的工程量及工程造价进行鉴定。因王小军未能按照鉴定机构的通知按时缴纳鉴定费用，被视为放弃鉴定申请，鉴定程序终结。
上述事实，有装饰装修工程施工合同、工程装修预算书、补充协议、承诺书、催告函、解除合同通知书、资质证书、安全生产许可证、商标注册证、工商查询信息、房屋租赁合同、施工图纸、勘查笔录及当事人在庭审中的陈述等证据佐证，本院予以认定。
本院认为，王小军不具备建筑装修装饰工程施工资质，其假冒北京亚光亚公司南通分公司的名义与殷俊签订的装饰装修工程施工合同因违反法律、法规禁止性规定，应为无效。
王小军作为实际施工人，假冒北京亚光亚公司南通分公司的名称，盗用施工资质，存在过错。殷俊作为业主，对王小军的施工资质审查不严，未尽到审慎的关注义务，亦存在过错。双方对合同无效过错相当，应当各自承担相应的责任。北京亚光亚公司提供的资质证书、安全生产许可证、商标注册证复印件均注明了使用范围，王小军冒用其签订合同，超出使用范围，殷俊也未仔细审查，北京亚光亚公司不存在过错，在本案中不应承担责任。殷俊主张的房租损失及营业损失属于合同有效情形下的实际损失与可得利益损失。现因合同无效，本院难以支持。殷俊提出的返还工程款的诉讼请求，因其未提供证据证明王小军已完工工程的工程价款数额，本院难以支持。
案涉装修工程已由殷俊使用，其应参照合同约定向王小军支付工程价款。因王小军未按合同约定的项目实际完成装修装饰工程，对于王小军已完工工程的工程价款应通过司法鉴定审计确定。王小军未按照鉴定机构的要求缴纳鉴定费用，导致鉴定未能进行，工程价款因此无法确定，王小军应承担相应举证不能的后果。王小军反诉要求殷俊支付剩余工程款的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，原告殷俊与反诉原告王小军的诉讼请求，均缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条之规定，判决如下：
一、驳回原告殷俊的诉讼请求。
二、驳回反诉原告王小军的诉讼请求。
本诉案件受理费人民币8800元由原告殷俊负担，反诉案件受理费人民币1550元由反诉原告王小军承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，如不服本诉向该院预交上诉案件受理费8800元，如不服反诉预交上诉案件受理费1550元，如不服本诉及反诉预交案件受理费10350元（江苏省南通市中级人民法院开户信息：户名：南通市财政局；账号：471558227682；开户行：中国银行南通市西被闸支行）。
审 判 长 巫劲松
审 判 员 余雪松
人民陪审员 马 莉
二〇一四年五月三十日
书 记 员 朱路遥