安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖16刑终17号
原公诉机关利辛县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴瑞英，女，汉族，1986年1月19日出生于广东省江门市，专科文化，住江门市新会区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年4月25日被指定居所监视居住，同年4月27日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人刘晓荭，亳州市法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）吕忠燕，女，汉族，1989年5月13日出生于安徽省定远县，高中文化，住定远县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年4月22日被指定居所监视居住，同年4月26日被取保候审。现在居住地。
辩护人石磊、崔红潮，安徽远泰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）阙良娣，女，汉族，1989年3月25日出生于福建省永定县，初中文化，住安徽省蒙城县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年5月20日被取保候审。现在居住地。
辩护人蒋解放，安徽公德律师事务所律师。
原审被告人吴瑶瑶，女，汉族，1992年10月15日出生于四川省通江县，初中文化，住安徽省利辛县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年5月18日被取保候审，同年11月30日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人吴瑞英、吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶犯传播淫秽物品牟利罪一案，于2016年11月25日作出（2016）皖1623刑初548号刑事判决。宣判后，吴瑞英、吕忠燕、阙良娣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院认定：2016年3月前后，被告人吴瑞英建立微信群用于发送淫秽物品供群内成员出售，同时以发展代理的形式收取每人200元至300元不等的费用，新代理在入群前由上线代理交给吴瑞英10元。被告人吕忠燕协助吴瑞英管理该微信群，被告人阙良娣、吴瑶瑶也先后加入该微信群，吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶在微信群内从事出售淫秽视频、链接及发展代理活动，从中获取非法利益。其中，吴瑞英在微信群内发送34部淫秽视频及93条淫秽视频链接，非法获利7000余元；吕忠燕发送34部淫秽视频及34条淫秽视频链接，非法获利3000余元；阙良娣发送给吴瑶瑶24部淫秽视频及9条淫秽视频链接，非法获利600余元；吴瑶瑶发送17部淫秽视频及9条淫秽视频链接，非法获利500余元。案发后，吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶分别退出违法所得3000元、600元、500元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单载明：侦查机关依法对吕忠燕、吴瑶瑶的住处进行搜查，扣押吴瑞英、吕忠燕、吴瑶瑶手机各一部。
2、检查、提取笔录及提取清单载明：侦查机关依法对吴瑶瑶、吴瑞英、吕忠燕及报案人苏某的手机内容进行检查，提取到通过手机微信传播的疑似淫秽视频及疑似淫秽信息链接。
3、亳州市公安局违禁物品审查鉴定书载明：经鉴定，吴瑞英在微信群内发送的34部有效疑似淫秽视频和93条有效链接指向的视频；吕忠燕在微信群内发送的34部有效疑似淫秽视频和34条有效链接指向的视频；阙良娣发送的24部有效疑似淫秽视频和9条有效链接指向的视频；吴瑶瑶发送的17部疑似淫秽视频和9条链接指向的视频，均属于淫秽物品。
4、户籍信息载明吴瑞英、吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶的身份情况。
5、到案经过载明吴瑞英、吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶被抓获的情况。
6、安徽省政府非税收入一般缴款书证明吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶分别退出违法所得3000元、600元、500元。
7、证人曾某1的证言：2016年2月，其通过微信加“宁儿”为好友，并付给“宁儿”268元代理费后，“宁儿”发给其一些淫秽视频及链接，又将其加入“女神禁言群”等3个微信群，“甜甜”是群主，“青涩”是管理员。其发展了曾某2等2个代理，每人收取268元，也出售过部分淫秽视频。
8、证人缪某的证言：2015年3月，其通过微信添加“甜甜”为好友，付给“甜甜”300元代理费后，“甜甜”将其加入“禁言群”等3个微信群，“甜甜”是管理员。其通过微信收藏一些淫秽视频及链接，其中部分是“甜甜”发给其的。其共发展了张某、符某等5个代理，出售40多部淫秽视频及链接。
9、证人张某的证言：2016年2月，其通过微信付给缪某268元做出售电影的代理，缪某给其发了很多淫秽视频及链接。后缪某又让其加入“甜甜”创建的微信群，其从群内收藏了部分淫秽视频及链接。其共出售几十部淫秽视频及链接。
10、证人曾某2的证言：2016年3月，其通过微信付给曾某1268元，曾某1让其加入“女神禁言群”等3个微信群，群内有大量的淫秽视频及链接。
11、证人符某的证言：2015年，缪某收其200元的代理费，并通过微信发给其很多淫秽视频及链接。缪某又让其加入3个微信群，其从群内收藏部分视频及链接，该群的管理员名叫“甜甜”，是缪某的上线。其先后出售过二三十部淫秽电影视频及链接。
12、证人苏某的证言：2015年3月22日，其通过微信群加了微信名是“A（小娴）出售电影《诚招全国代理》”为好友，后在该好友处购买了20部淫秽视频。
13、被告人吴瑞英供述：2016年3月之前，其用“甜甜”的微信号建立了“女神禁言群”等3个微信群用于发送淫秽视频及链接，“青涩”是管理员。其先后发展24名代理，每发展1名代理收取268元及300元不等的费用，群内人员每发展1名新代理再给其10元。其也出售过部分淫秽视频及链接，共获利7000余元。
14、被告人吕忠燕供述：2016年3月，微信名为“甜甜”的建立了“女神禁言群”等3个微信群，“甜甜”将其加入群内做管理员，其微信名为“青涩”。其先后发展了“润果”等15名代理，收取每人200元至300元不等的费用，每发展1名代理其交给群主10元。其出售过淫秽视频及链接，共获利三四千元。
15、被告人阙良娣供述：2016年2月，其以“润果”的微信名加“青涩”为好友，“甜甜”新建了“女神禁言群”等3个微信群，管理员“青涩”将其拉入该3个微信群。“甜甜”在群内发送一些淫秽视频供代理出售，其之前曾用“小润”微信名出售过淫秽视频。其发展了微信名“A（小娴）出售电影《诚招全国代理》”及“潞潞”的两个代理，出售过淫秽视频，共获利600元左右。
16、被告人吴瑶瑶供述：其微信名为“A（小娴）出售电影《诚招全国代理》”。2016年3月，其通过微信认识了微信名为“小润”的，“小润”在微信内发送一些出售淫秽视频的交易记录截图，其支付268元成为代理后，“小润”将其加入“女神禁言群”等3个微信群，“甜甜”是群主，该群内经常有人发生淫秽视频及链接。后其又发展了1名代理，收取对方268元，还出售了48部淫秽视频及链接，共获利500多元。
一审法院认为，被告人吴瑞英、吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶以牟利为目的传播淫秽视频及链接的行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。其中，吴瑞英的犯罪行为属情节严重。四被告人有坦白情节，吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶积极退赃，对四被告人均可从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二）》第十一条的规定，以传播淫秽物品牟利罪判处被告人吴瑞英有期徒刑四年，并处罚金人民币三万五千元；判处被告人吕忠燕有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人阙良娣有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人吴瑶瑶有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千五百元；被告人吴瑞英违法所得人民币七千元予以追缴；被告人吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶退出违法所得人民币四千一百元，予以没收，上缴国库；作案工具三部手机予以没收。
吴瑞英、阙良娣上诉提出：原判认定其犯罪事实不清，证据不足，且量刑过重，请求从轻处罚。阙良娣的辩护人提出与其上诉理由一致的辩护意见。
吕忠燕上诉提出：原判量刑偏重，请求二审法院对其从轻处罚，并适用缓刑。
本院审理期间，上诉人吴瑞英、吕忠燕、阙良娣及原审被告人吴瑶瑶均未提出影响本案事实的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人吴瑞英、吕忠燕、阙良娣及原审被告人吴瑶瑶以牟利为目的，非法传播淫秽视频及链接的行为均已构成传播淫秽物品牟利罪，吴瑞英的犯罪行为属情节严重。吴瑞英、吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶有坦白情节，吕忠燕、阙良娣、吴瑶瑶能积极退赃，均可依法从轻处罚。对吴瑞英、阙良娣所提原判认定其犯罪事实不清、证据不足的上诉理由，经查，证明吴瑞英、阙良娣传播淫秽物品牟利的证据有吴瑞英、阙良娣、吕忠燕、吴瑶瑶的供述、证人缪某的证言、提取笔录及违禁物品审查鉴定书，上述证据能够相互印证，足以认定二人的犯罪事实。吴瑞英、阙良娣的该节上诉理由不成立，本院不予采纳，对阙良娣的辩护人与之相同的辩护意见亦不予采纳。原判依据吴瑞英、吕忠燕、阙良娣的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，所作量刑并无不当，故对吴瑞英、吕忠燕、阙良娣所提原判量刑偏重、请求从轻处罚的上诉理由不予采纳，对阙良娣的辩护人与之相同的辩护意见亦不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梅 林
审判员 罗 炜
审判员 杜 奇
二〇一七年二月十四日
书记员 张皓源
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。