云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）楚中民一终字第383号
上诉人（原审被告）永仁县城区幼儿园。
委托代理人曹丽，楚雄州法律援助中心律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）冯明琼，女，汉族。
被上诉人（原审原告）李琼珍，女，汉族，系冯明琼母亲。
被上诉人（原审原告）冯世贵，男，汉族，系冯明琼父亲。
共同委托代理人包明，云南振宇律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人永仁县城区幼儿园因与被上诉人冯明琼、冯世贵、李琼珍建筑物倒塌损害责任纠纷一案，不服永仁县人民法院（2015）永民初字第88号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年7月27日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的法律事实是，2013年3月22日18时40分左右，冯明琼从自家菜地回家，途经幼儿活动中心围墙外时，被永仁县城区幼儿园突然倒塌的围墙砸伤，事发后，冯明琼被送到永仁县人民医院抢救，次日转往攀钢集团总医院住院治疗65天，诊断为：左血气胸，左1-9肋骨骨折，左肺挫裂伤，右胸腔少量积液，左锁骨骨折，右胫腓骨骨折，颈6椎体1°前滑脱，颈6、7小关节突骨折，颈6、7横突骨折，全身多处软组织挫伤，2013年5月27日出院，出院医嘱回当地医院继续康复治疗。冯明琼于2013年5月27日至12月27日及2014年1月13日至9月24日在永仁县中医院康复治疗469天。双方确认冯明琼住院期间共产生住院费、门诊费及其它费用183371.99元，其中永仁县城区幼儿园垫付总治疗费165283.14元，冯明琼自付18088.85元，永仁县城区幼儿园另支付冯明琼现金32000元。经楚雄三和司法鉴定所鉴定，冯明琼伤情鉴定为八级伤残，后期医疗费为15000元，支付鉴定费1000元。另查明，永仁县城区幼儿园系永定镇环城北路31号幼儿园活动中心的建设单位，该围墙于2004年建成。永仁县气象局证明，其单位监测到2013年3月22日下午18时40分-19时，永仁县出现大风天气，最大风速为26.9米／秒，属于十级风。冯世贵、李琼珍系冯明琼的父母，共生育四子女，分别为冯明琼、冯明红、冯明亮、李红仙，均已成年。
原审法院认为，建筑物倒塌造成他人损害的，所有人、管理人或者使用人应当承担侵权责任。本案中，冯明琼在永仁县城区幼儿园围墙外的公共道路上行走时，围墙突然倒塌将冯明琼砸伤，该围墙系永仁县城区幼儿园建设和所有，永仁县城区幼儿园应按侵权责任法的规定承担赔偿责任。永仁县城区幼儿园关于围墙倒塌的原因主要是十级大风所致，本单位无过错，应适用公平原则的答辩意见，不符合法律规定，不予采纳。冯明琼要求赔偿医疗费183371.99元、误工费26750元、后续治疗费15000元、鉴定费1000元、假肢矫形器具费2235元有事实和法律依据，予以支持；其余费用根据实际，认定如下：关于护理费，在攀枝花住院期间认定每天50元，住院65天计3250元；在永仁县县医院和中医院住院期间每天30元，住院470天计14100元，护理费合计为17350元。关于住院伙食补助费，在攀枝花住院期间认定每天50元，住院65天计3250元；在永仁县县医院和中医院住院期间每天30元，住院470天计14100元，住院伙食补助费合计为17350元。根据法律规定冯明琼的残疾赔偿金应计算为139416元（23236元／年×20年×0.3），被扶养人李琼珍、冯世贵生活费8183.4元（4744元／年×14年×0.3÷4＋4744元／年×9年×0.3÷4）。交通费有票据证实的有200元，庭审中，根据实际就医情况永仁县城区幼儿园认可400元，予以确认。综上认定经济损失为医疗费183371.99元、误工费26750元、后续治疗费15000元、鉴定费1000元、假肢矫形器具费2235元、护理费17350元、住院伙食补助费17350元、残疾赔偿金147599.4元（139416元＋被扶养人李琼珍、冯世贵生活费8183.4元）、交通费400元，合计411056.39元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、由永仁县城区幼儿园赔偿冯明琼、李琼珍、冯世贵经济损失411056.39元，扣除已支付的197283.14元，还应支付213773.25元，款限本判决生效后三十日内履行。二、驳回冯明琼、李琼珍、冯世贵其它诉讼请求。案件受理费476元，由永仁县城区幼儿园交纳。
上诉人永仁县城区幼儿园不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。其上诉的主要理由是：本案损害后果的发生是由于十级大风引发自然灾害造成围墙倒塌所致，单纯适用《侵权责任法》第八十六条，不符合法律规定和客观情况，应当适用公平原则，由双方分担责任。上诉人的围墙倒塌与当天的十级大风有着直接的关系，围墙确实是被大风吹倒的，上诉人无法预测十级大风会把围墙吹倒，这应当是属于自然灾害造成的意外事件，而不是行为人的过错造成的损害事件。一审未对围墙倒塌是否因十级大风所致进行认定，认为只要是围墙倒塌，产权单位就应当承担全部的赔偿责任，违背了承担民事责任的基本原则，承担民事赔偿责任的前提条件就是行为人的过错与损害后果之间存在因果关系，《民法通则》第一百二十六条规定了因建筑物倒塌致人受害的，能证明自己没有过错的不承担民事责任，而《民法通则》第一百三十二条明确规定了当事人对造成损害都没有过错的可以根据实际情况由当事人分担民事责任，同时依据最高人民法院司法解释“其他法律对侵权责任另有规定，且具特别意义的，应当依照该特别规定确定侵权责任”的规定，本案还应当适用《民事通则》第一百三十二条，由上诉人与被上诉人共同分担民事责任，而不是只适用《侵权责任法》第八十六条由上诉人承担全部责任。本案中倒塌的围墙建于2004年，是与住宅区一起由正规建设单位按照建筑要求建设，并且上诉人借助围墙搭建了幼儿活动中心，日常有专人负责安全监管，并未发现任何安全隐患，十级大风是致围墙倒塌的主要因素，故上诉人只应承担全部损失的小部分，上诉人对被上诉人给予适当经济补偿，补偿比例在30%较客观、合理。被上诉人第一次出院证上记载的是治愈出院，其后的康复治疗，上诉人认为不需要进行专门护理，且实际情况也不需要专人护理，护理费不应支持；被上诉人在永仁县中医院康复治疗的469天不需要全天治疗，做完治疗后可以回家吃饭，住院伙食补助费也不应当支持。上诉人已垫付了超过总损失一半的费用，不应当再承担赔偿责任。故请求上级法院依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人冯明琼、李琼珍、冯世贵答辩称：案发当天虽然风大，但不构成不可抗力，因此，当天的天气情况不属于本案裁判的法律事实。上诉人永仁县城区幼儿园作为倒塌围墙建设单位，应根据《侵权责任法》第八十六条之规定承担无过错的侵权责任，公平责任适用的前提不能是无过错责任，上诉人永仁县城区幼儿园不得以无过错为由主张适用公平责任，原判决适用法律正确的。关于《民法通则》第一百二十六条和《侵权责任法》第八十六条，《民法通则》规定的是过错推定责任，侵权责任法更改为过错责任法，旧法更改为新法，故应该适用《侵权责任法》第八十六条之规定。关于护理费和住院伙食补助费的问题，冯明琼受的伤是全身大面积骨折，到攀钢是手术治疗65天就转往相应医院治疗且也有相应的医院证明，手术结束后不可能就有自己的生活能力，生活不能自理，住院伙食补助费只要实际住院，就要计算住院伙食补助费，况且冯明琼住院天数是幼儿园认可的，费用也是幼儿园预交的。综上，被上诉人认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。
在二审审理过程中，经征询双方当事人对一审判决认定事实的意见，上诉人永仁县城区幼儿园以及被上诉人冯明琼、冯世贵、李琼珍对一审认定的事实均无异议。对于双方当事人均无异议的一审判决认定的事实，本院予以确认。
在二审诉讼中，上诉人永仁县城区幼儿园以及被上诉人冯明琼、冯世贵、李琼珍均未提交新证据。
综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：上诉人永仁县城区幼儿园应如何承担赔偿责任，被上诉人冯明琼住院期间的护理费和住院伙食补助费应如何计算？
针对上述争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条的规定，建筑物倒塌造成他人损害的，所有人、管理人或者使用人应当承担侵权责任。本案中，冯明琼在永仁县城区幼儿园围墙外的公共道路上行走时，被突然倒塌的围墙砸伤，而该围墙系永仁县城区幼儿园建设和所有，故永仁县城区幼儿园依法应承担侵权责任。当天虽然刮过大风，但并不确定与围墙倒塌之间存在必然的联系，故永仁县城区幼儿园关于围墙倒塌的原因主要是十级大风所致，单位无过错，应适用公平原则，上诉人对被上诉人给予适当经济补偿，补偿比例在30%较客观、合理的上诉理由不能成立。冯明琼20**年5月27日从攀钢总医院出院，出院证确实记载“治愈出院”，但同时又提出“嘱患者回当地医院继续康复治疗”，冯明琼从攀钢总医院出院当日即到永仁县中医院住院，在住院期间，院方出具证明“因患者生活不便，需要护理”，一审据此判决支持被上诉人在永仁县中医院住院期间的护理费并无不当，故上诉人关于被上诉人在永仁县中医院康复治疗469天护理费、住院伙食补助费不应当支持的上诉请求也不予支持。
综上所述，本院认为，一审认定事实清楚，适用法律正确，判处并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费476元，由上诉人永仁县城区幼儿园承担。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向原审法院或者与原审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。
审判长 邱德英
审判员 杨光文
审判员 刘 莹
二〇一五年十月十三日
书记员 曾琳媛