浙江省缙云县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丽缙民初字第225号
原告：郑佩婉。
委托代理人：蒋土福，浙江民晖律师事务所律师。
被告：张志云。
第三人：李启菊。
委托代理人：吴孚美，浙江万申佳律师事务所律师。
原告郑佩婉与被告张志云、第三人李启菊离婚后财产纠纷一案，本院于2015年3月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月24日公开开庭进行了审理。原告郑佩婉及其代理人蒋土福、被告张志云到庭参加诉讼。因工作原因，本案合议庭成员人民陪审员施巧英、郑苏成变更为人民陪审员朱瑞新、黄日华。5月11日，本院依职权通过丽水市中级人民法院（以下简称：中院）委托丽水市恒信房地产评估有限公司（以下简称：恒信评估公司）对坐落缙云县五云街道永宁路103号3单元505室房屋及其地下附属用房（以下简称：505室房屋）进行评估。6月24日，恒信评估公司作出丽恒估（2015）诉字第0016号房地产估价报告。因本案的处理结果与案外人李启菊有法律上的利害关系，本院依职权追加李启菊为本案第三人，于8月6日重新公开开庭进行了审理。原告郑佩婉及其代理人蒋土福、被告张志云、第三人李启菊委托代理人吴孚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑佩婉起诉称：原、被告原系夫妻。2005年1月26日原、被告登记结婚。2006年10月21日生育儿子张中翰，现与原告共同生活。2012年1月11日，因被告长期与她人同居生活并生育女儿导致夫妻感情破裂，双方协议离婚。离婚协议第三条约定：505室房屋和坐落缙云县五云街道同心华庭1幢303室、304室、305室办公用房（以下简称：303-305室办公用房）包括装修及附属设施归原告所有，被告使用的汽车和老家楼房归被告所有。2013年9月17日，因被告张志云为沈春雷借款提供担保，债权人李启菊提起债权人撤销权之诉，经一、二审，离婚协议第三条的上述约定被撤销。505室房屋、303-305室办公室用房是原、被告夫妻共同财产，应依法分割。被告在婚姻关系存续期间长期与她人同居生活并生育子女，应赔偿原告精神损失。被告从离婚前至今未支付儿子抚养费，应补偿支付给原告儿子抚养教育费用。综上，请求判令：505室房屋、303-305室房屋归原告所有。庭审中，原告变更请求权基础，对儿子抚养费另行主张。
原告郑佩婉为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提供如下证据：
1、买卖合同复印件一份，待证以被告张志云的名义于2003年7月9日签订了505室房屋买卖合同的事实；
2、当庭提供所有权登记证复印件一份，待证505室房屋产权登记时间为2005年2月21日的事实；
3、当庭提供购房发票复印件一份，待证505室房屋价款为349750.62元的事实；
4、当庭提供个人贷款还款凭证原件一份，待证原、被告于2008年10月13日一次性付清按揭贷款213705.54元的事实；
5、QQ空间截图十张，待证被告婚内与他人同居并生育子女的事实；
6、结婚登记审查处理表原件一份，待证原、被告于2005年1月26日登记结婚的事实；
7、离婚协议书原件一份，待证2012年1月11日原、被告协议离婚并对子女抚养、夫妻共同财产处理作出约定的事实；
8、离婚证原件一本，待证原、被告于2012年1月11日登记离婚的事实；
9、仲裁裁决书一份，待证张志云为沈春雷借款提供担保并承担担保责任的事实；
10、民事判决书复印件两份，待证离婚协议第三条中夫妻共有财产处理的约定被撤销的事实；
11、房屋证原件三份，待证303-305室办公用房系原、被告夫妻共同财产的事实；
12、房产证、土地证原件各一份，待证2012年4月13日将505室房屋变更登记为原告所有的事实；
13、估价报告书原件一份，待证中院执行局委托恒信评估公司评估，303-305号办公用房价值为997098元的事实；
14、调解书复印件一份，待证303-305号房屋是原、被告共有的事实。
被告张志云答辩称：原告诉称属实，同意原告的诉讼请求。
被告张志云未提供证据。
第三人李启菊陈述称：一、原告认为505室是夫妻共同财产的理由不能成立。通过以前的诉讼以及（2012）浙丽执异字第2号执行裁定书（以下简称：2号裁定）、（2013）丽缙商初字第1000号民事判决书（以下简称：1000号判决）、（2014）浙丽商字第34号民事判决书（以下简称：34号判决）可以确定，505室房屋是被告张志云婚前个人财产。2号裁定查明，张志云于2013年以个人名义购买了505室房屋，并认定该房屋系张志云婚前个人财产。1000号判决认为，原、被告签订离婚协议，其在夫妻共同财产份额及婚前个人财产均约定归原告所有，该行为系张志云对婚前个人财产及共同财产放弃份额。34号判决认定505室系张志云婚前个人财产。二、303-305号办公室用房认可为原、被告夫妻共同财产，双方各半所有，但是不同意全部赠与原告。
第三人李启菊为证明其陈述事实，在举证期限内向本院提交下列证据：
1、身份证复印件一份，待证第三人的身份情况；
2、执行裁定书原件一份，待证505室房屋购房时间以及确定系张志云婚前财产的事实；
3、结婚登记审查处理表复印件一份，待证原、被告结婚时间为2005年1月26日的事实；
4、当庭提供仲裁裁决书复印件、34号民事判决书原件、1000号判决书复印件各一份，待证事实同答辩意见。
本院依职权通过中院委托恒信评估公司作出（2015）诉字第0016号房地产估价报告，待证505室房屋的价值为1366450元。
对原告、第三人提交的证据及本院依职权调取的房地产估价报告书，本院组织原、被告及第三人进行举证、质证：
对原告郑佩婉提供的证据，被告无异议。第三人认为：原告当庭提供的证据2、3、4，不属于新证据，真实性请法院核实。对证据1，房屋买卖合同签订时间是2003年7月9日，交房时间是2004年12月31日，合同签订时间和交房时间都早于结婚时间。第三人在中院执行局举行的2012年5月3日听证会上，缙云法院1000号判决中提出505室房屋是张志云的个人财产。而且已经生效的法律文书都确认505室房屋系张志云个人财产。对于按揭问题，原告当时工资不多。对证据5，与本案没有关联性，QQ截图不是原件，不能反映客观真实，不能作为相关案件证据使用。对证据6、8、9、13没有异议。对证据7，离婚协议书中财产分割的约定以裁判文书为准。对证据10、11，505室权属已经被相关法律文书撤销，产权证真实性、合法性、关联性有异议。303-305号办公用房从物权来看，郑佩婉是共有人。执行异议调解时，基于儿子由郑佩婉抚养，第三人同意303-305号办公用房为夫妻共同财产。第三人认为505室房屋和303-305室房屋从购房时间看均在婚前，客观上属于张志云的个人财产。对证据12，被1000号判决和34号判决所取代。对证据14，是原、被告在农行贷款的费用问题，不能待证房屋所有权。
对第三人李启菊提供的证据，原告认为：证据1、3没有异议。对证据2，财产权属争议应该通过诉讼程序来解决，不能以执行程序中来确权，裁定书不能确认实际产权的确认情况。对证据4，两份判决书是基于撤销权之诉，并非对原、被告在离婚协议中所涉及的505室房屋的权属确定，因此，判决书相关认定不能认定505室房屋权属确认的依据。被告认为：对证据1、3没有异议。对证据2、4，购买房屋是原、被告共同购买，离婚是因为被告有过错以及小孩子由原告抚养，是对原告的补偿，跟债务没有关系。执行裁定时被告没有参与，裁定认定的事实被告认为不妥。
对原告、第三人提交的证据及本院依职权调取的估价报告书，本院作如下认证：
对原告郑佩婉提供的证据，被告张志云、第三人李启菊对证据6、8、9、13没有异议，本院认为该证据能够证明原、被告结婚、离婚、303-305号办公用房价值997098元以及张志云为沈春雷担保债务的事实，予以认定。对证据1、2、3、4，能够证明505室房屋的购买及还贷情况，予以认定。对证据5，第三人对真实性提出异议，本院认为qq视频截图属于视听资料，来源于网络，在没有其他涉及身份等证据证明时，真实性难以确认，不予认定。对证据7，能够证明原、被告协议离婚时对财产的约定情况，予以认定。对证据10，能够证明离婚协议书第三条中关于505室房屋和303-305号办公用房的约定被撤销的事实，予以认定。对证据11，能够证明303-305号房屋属于原、被告共有的事实，予以认定。对证据12，能够证明原、被告通过赠与形式将505室房屋变更登记为原告所有的情况，予以认定。对证据14，能够证明原、被告就303-305号房屋与农业银行缙云支行达成还款协议的事实，予以认定。
对第三人李启菊提供的证据，证据1、3，原、被告没有异议，能够证明第三人的主体身份以及原、被告结婚时间情况，予以认定。对证据2，能够证明有关本案的执行事项，予以认定。对证据4，与原告提供的证据9、10相同，认证意见不再重复。
对本院依职权调取的恒信评估公司就505室房屋作出的估价报告，本院认为能够证明该房屋的现有价值，予以认定。
根据原、被告及第三人的陈述，结合上述认证，本院认定本案事实如下：
原、被告原系夫妻关系。2005年1月26日登记结婚。2006年10月21日生育儿子张中翰，现跟随原告生活。2012年1月11日协议离婚。2003年6月24日，被告张志云以按揭贷款形式购买303-305室办公用房，2005年8月26日登记为所有权人张志云、共有人郑佩婉。2003年7月9日，被告张志云以349750.62元价格购买505室房屋，支付首付款109750.62元并办理了240000元的按揭贷款手续。2005年2月21日，505室房屋的所有权人登记为被告张志云。2008年10月13日，被告张志云一次性清偿按揭贷款213185.54元。2012年1月11日，原、被告签订的离婚协议书第三条约定：双方共同居住的位于缙云县五云街道永宁路103号3单元505室套房和缙云县城新区同心华庭1幢303室、304室、305室的办公写字楼（包括房内装修内附属设施及相关配套设施），以及女方使用的汽车，归女方所有，办公写字楼未还清的按揭款项由女方负责；男方使用的汽车及在老家的楼房归男方所有。2012年2月17日，原、被告通过签订赠与合同的方式，将505室房屋所有权人变更登记为原告郑佩婉。303-305室房屋因抵押在银行，未办理变更登记手续。2011年9月21日，被告张志云作为保证人之一，为沈春雷向第三人李启菊借款2千万元提供连带保证责任。因沈春雷未还款，第三人李启菊向丽水仲裁委员会（以下简称：仲裁委）提出仲裁申请。2011年11月14日，仲裁委受理了第三人李启菊的仲裁申请。2012年2月5日，仲裁委作出（2011）丽仲案字第53号裁决书，裁决沈春雷在收到裁决书之日起十日内归还第三人李启菊借款本金人民币1700万元及利息，由被告张志云等人承担连带保证责任。2012年3月16日，中院作出（2012）浙丽执民字第19-2号和（2012）浙丽执民字第19-4号执行裁定，对505室房屋和303-305室办公用房均予以查封，并对303-305室办公用房的租金收入予以扣留。2012年4月16日，原告郑佩婉提出执行异议。2012年5月3日，中院进行了公开听证。2012年5月10日，中院作出（2012）浙丽执异字第2号执行裁定，驳回了原告郑佩婉的执行异议。原告郑佩婉不服，向中院提起执行异议之诉。2012年11月5日，中院作出（2012）浙丽执异初字第1号民事判决：一、停止对505室房屋的执行；二、驳回原告郑佩婉对303-305室办公用房停止执行的诉讼请求。2013年3月8日，第三人李启菊以原、被告离婚时对财产分割的约定侵害其债权利益为由，向本院提起债权人撤销权之诉。2013年6月3日第三人李启菊撤回起诉。2013年8月13日，第三人李启菊又向本院提起确认合同无效之诉，2013年9月13日第三人李启菊撤回起诉。2013年9月17日，第三人李启菊再次提起债权人撤销权之诉。2013年12月5日，本院作出1000号判决，撤销原、被告离婚协议书第三条“位于缙云县五云街道永宁路103号3单元505室套房和缙云县城新区同心华庭1幢303室、304室、305室的办公写字楼（包括房内装修内附属设施及相关配套设施）归女方所有”的约定。郑佩婉、张志云不服，提起上诉。2014年3月18日，中院作出34号判决，维持原判。2015年2月11日，原、被告与农业银行缙云支行达成调解协议，约定：一、被告张志云于2015年6月30日前归还农业银行缙云支行借款本金144769.95元及利息21497.43元，并支付从2014年11月21日起至款还清日止按合同约定计算的利息；二、原、被告以303-305号办公用房对上述款项承担抵押担保责任。本院制作（2015）丽缙商初字第69号调解书。本院依职权通过中院委托恒信评估公司作出（2015）诉字第0016号房地产估价报告，505室房屋的价值为1366450元。现原告诉至本院，基于夫妻共有份额及精神损害赔偿，要求确认505室房屋和303-305号办公用房归其所有。
本院认为：针对本案的争议焦点，本院分析如下：
一、原、被告在庭审中就财产分割达成一致意见应否确认。
原、被告双方就505室房屋、303-305号办公用房达成的协议已经由第三人撤销权之诉生效判决撤销，原、被告在庭审中就上述房屋达成的意见与被撤销协议内容完全一致的约定，因上述财产系被告张志云对外履行债务的责任财产且现无证据证明张志云存在其他可用于偿还债务的财产，被告张志云无偿转让财产的行为可能导致第三人李启菊的债权无法实现，对第三人的利益造成损害，故对该协议内容本院不予确认。
二、505室房屋是否原、被告夫妻共同财产以及各自的份额。
婚前，被告张志云以个人名义签订505室房屋的房屋买卖合同、支付首付款以及办理按揭贷款，在原、被告没有提供证据证明双方婚前同居并共同支付首付款的证据的前提下，本院推定被告张志云以个人财产支付首付款。原、被告婚姻关系存续期间，被告张志云偿还按揭的行为，在双方没有婚内财产分割协议等其他证据的情况下，本院推定被告张志云以夫妻共同财产偿还房屋按揭贷款。被告张志云婚前以个人名义签订505室房屋买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，505室房屋登记于被告张志云名下，双方不宜达成协议的，505室房屋归被告张志云所有。被告张志云应当根据婚后共同还贷支付的款项及相应财产增值部分对原告郑佩婉进行补偿。考虑到2003年-2005年本地的房屋升值空间不大、儿子由原告郑佩婉抚养的情况，本院综合考量共同还贷和增值部分，结合原、被告在婚姻关系存续期间共同还贷部分占房屋购买价值近三分之二的情况，按照505室房屋现有房价的三分之二计算原、被告共同还贷及其财产增值部分价值为910966.67元，被告张志云补偿给原告郑佩婉财产及其增值部分的一半份额，即455483.33元。
三、303-305室是否原、被告夫妻共同财产以及各自的份额。
303-305室房屋虽由被告张志云婚前以个人名义签订购房合同和办理按揭贷款，但婚后登记为夫妻双方共同所有，婚姻关系存续期间期间双方共同还贷，宜认为定夫妻共同财产，由原、被告各半享有所有权。
四、被告对原告的承担过错赔偿责任。
原告认为被告在婚姻关系存续期间与他人同居生活并生育女儿，考虑到认定婚内与他人同居涉及案外人的人格权益，仅凭被告单方认可、QQ截图以及身份证号码，在没有出生信息等有效凭证的情况下，尚不能证明被告与他人同居并生育女儿的事实，故本院对原告的过错损害赔偿请求，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、原告郑佩婉对坐落缙云县五云街道同心华庭1幢303室、304室、305室办公用房享有二分之一份额；
二、被告张志云于本判决生效日即补偿给原告郑佩婉坐落缙云县五云街道永宁路103号3单元505室房屋及其地下附属用房按揭贷款及其相应增值部分份额款455483.33元；
三、驳回原告郑佩婉的其他诉讼请求。
案件受理费22800元，由原告郑佩婉负担7800元，被告张志云负担15000元。被告负担的费用限本判决生效日即向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。
审 判 长 李少青
人民陪审员 朱瑞新
人民陪审员 黄日华
二〇一五年十月十二日
代书 记员 赵乐丽