山东省曲阜市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）曲民初字第564号
原告齐鲁理工学院，组织机构代码77970851-1，住所地曲阜市。
法定代表人常翠鸣，董事长。
委托代理人张红美，山东舜德律师事务所律师。特别授权。
被告刘某某，男，1964年出生，汉族，居民，住曲阜市。
原告齐鲁理工学院诉被告刘某某经济补偿金纠纷一案，原告于2015年4月16日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告齐鲁理工学院的委托代理人张红美，被告刘某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告齐鲁理工学院诉称，被告刘某某于2007年9月进入原告单位工作，原为食堂管理员、伙食科科长，因不能胜任工作，经培训后于2013年2月调整到后勤处从事维修工作，但工作调整后被告态度仍消极散漫，经教育后仍不思进取，对我单位安排的工作也不能按时按质完成，原告于2015年1月27日依据《劳动合同法》规定同原告解除了劳动合同。被告刘某某于2015年3月2日向曲阜市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称曲阜仲裁委）申请仲裁。2015年4月7日，曲阜仲裁委做出曲劳人仲案字（2015）第015号裁决书。该裁决书存在事实认定不清、适用法律错误，并且该委在仲裁程序方面也存在违法行为。具体如下：1、该裁决书据以认定事实的多个证据未经过原告质证，裁决程序违法。2、原告与被告劳动关系存续时间应为2007年9月至2015年1月27日，而非仲裁裁决书认定的2003年12月1日至2015年1月27日，仲裁裁决书认定事实错误。3、原告同被告解除劳动合同依据的《劳动合同法》第40条第2项规定，并非违法解除劳动合同，无需支付违法解除劳动合同经济赔偿金36512.3元。我单位不服该裁决，特诉至贵院，请求法院依法判决确定原告与被告劳动关系存续时间为2007年9月至2015年1月27日；判决原告无需向被告支付经济赔偿金36512.5元，并由被告承担案件诉讼费用。
被告刘某某辩称，原告与我解除劳动合同严重缺乏事实依据，属违法解除劳动关系。原告未出示我不能胜任工作的事实证据，就进行了不合法的调岗；后我作为学生公寓维修“行政管理”人员参加“电工上岗安全操作”培训是依法履行工作职责，原告不得“以此培训不能胜任工作岗位为由”同我解除劳动合同；并且原告依据2014年对员工综合考评，经董事会批准，对我进行辞退处理，但该考评结果未公示或未告知我，程序违法。2006年9月我系被曲阜师范大学杏坛学院安排到曲阜孔子教育发展有限公司处工作，工作岗位系在曲阜孔子教育发展有限公司某某酒店后勤综合部任经理一职，2007年，因工作需要我又被调入曲阜师范大学杏坛学院餐饮中心任食堂管理员，我在原告处工作年限应合并计算，请求法院依法驳回原告的请求，依法判决双方劳动关系存续时间为2003年4月至2015年2月26日；原告应向我支付违法解除劳动合同经济赔偿金38300元；并向我支付2015年2月工资1600元。
经审理查明，2003年12月1日，被告刘某某进入曲阜孔子中英文学校工作，从事餐饮中心主任岗位；2005年6月曲阜孔子中英文学校变更为曲阜师范大学杏坛学院，曲阜师范大学杏坛学院为曲阜孔子教育发展有限公司与曲阜师范大学合作设立，被告刘某某仍在该院担任餐饮中心主任；2006年9月被告刘某某被曲阜师范大学杏坛学院安排到曲阜孔子教育发展有限公司处工作，工作岗位系在曲阜孔子教育发展有限公司某某酒店后勤综合部任经理一职。2007年9月，因工作需要被告刘某某又被调入曲阜师范大学杏坛学院工作，在餐饮中心任食堂管理员；2011年5月公布被告刘某某为伙食科科长，2012年5月不再担任伙食科科长。2012年4月1日，曲阜师范大学杏坛学院与被告刘某某签订无固定期限劳动合同，岗位为后勤行政，每月工资1200元；并且该合同第二十九条约定，曲阜师范大学杏坛学院安排被告刘某某从事特种作业的，必须按国家规定对被告进行专门培训、取得特种作业资格或者被告已取得特种作业资格。2013年2月，被告刘某某被调整到学校学生公寓从事维修岗位，2013年被告经培训取得电工上岗证。2014年5月曲阜师范大学杏坛学院更名为齐鲁理工学院，2015年1月27日，原告以“齐鲁理工学院文件”做出决定：根据2014年对员工综合考评，经董事会批准，将包括被告刘某某在内的8名员工辞退。后，被告刘某某因经济补偿金等问题向曲阜仲裁委申请仲裁。2015年4月1日，曲阜仲裁委做出曲劳人仲案字（2015）第015号裁决书，裁决“1、双方劳动关系存续时间为2003年12月1日至2015年1月27日。2、双方终止劳动关系，由齐鲁理工学院一次性支付刘某某违法解除劳动合同赔偿金36512.5元，于本裁决书生效后七日内付清。3、驳回刘某某的其他仲裁请求。”2015年4月16日，原告齐鲁理工学院诉来本院，要求依法判决确定原告与被告劳动关系存续时间为2007年9月至2015年1月27日；判决原告无需向被告支付经济赔偿金36512.5元，并由被告承担案件诉讼费用。
另查明，曲阜孔子教育发展有限公司投资成立了曲阜孔子中英文学校，后孔子中英文学校变更为曲阜师范大学杏坛学院，曲阜师范大学杏坛学院系由曲阜孔子教育发展有限公司与曲阜师范大学合作设立，2014年5月曲阜师范大学杏坛学院转设为齐鲁理工学院。被告刘某某2014年月平均工资1587.5元。在庭审中，原告认可被告于2003年-2005年、2005年-2006年、2007年至2015月1月27日分别在曲阜孔子中英文学校、曲阜师范大学大学杏坛学院、齐鲁理工学院的工作年限。
本院认为，被告系原告招聘的员工，原、被告双方签有无固定期限的书面劳动合同，因此，双方形成劳动合同关系；被告刘某某自2003年12月入职后，分别在曲阜孔子中英文学校、曲阜师范大学大学杏坛学院、齐鲁理工学院工作，双方对此均无异议。原告不认可2006年9月-2007年9月份被告刘某某在孔子教育发展有限公司某某酒店工作年限，本院认为，结合原告提供的职工登记表、被告提供2003年12月曲阜孔子教育发展有限公司与被告刘某某签订教职工购房合同书、曲阜孔子教育发展有限公司与被告刘某某于2006年2月9日签订的协议书及曲阜孔子教育发展有限公司（王海鹏签字）与裴凤臣签订的某某酒店经营目标管理责任书，可证明某某酒店系曲阜孔子教育发展有限投资并经营；被告所工作的单位均与曲阜孔子教育发展有限公司存在关联关系，并且被告所在单位工作时间又是前后衔接，没有中断。2006年9月，被告刘某某因工作需要被曲阜师范大学杏坛学院安排到曲阜孔子教育发展有限公司工作，后又因工作需要被调入原单位工作，均属于非本人原因，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，被告在孔子教育发展有限公司某某酒店工作的年限合并计算连续工龄，故本院认定2003年12月1日-2015年1月27日原、被告存在劳动关系。
原告以被告不能胜任工作，经过培训，后调整工作岗位，仍不能胜任工作，后依据原告单位年度考核结果为由将被告辞退，本院认为，被告后被调入学生公寓从事维修岗位，被告经培训取得电工上岗证，系其从事工作岗位前应具备的上岗资格，且双方签订的劳动合同中也有约定；且原告并未提供相应证据证实其制定了并向所有职工公示了的相应的年度考核标准及规章。故其主张本院不予采信；原告在劳动合同期限内与被告解除劳动合同不符合相应法律法规规定，因此，被告刘某某要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院予以支持。被告主张原告应支付2015年2月工资，未经劳动仲裁前置程序，且原、被告已于2015年1月27日解除劳动关系，故本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：
一、原告齐鲁理工学院与被告刘某某劳动关系存续时间为2003年12月1日至2015年1月27日；
二、原告齐鲁理工学院与被告刘某某终止劳动关系；
三、由原告齐鲁理工学院一次性支付被告刘某某违法解除劳动合同赔偿金36512.5元（1587.5＊11.5＊2），于本判决生效后十日内付清。
四、驳回原告齐鲁理工学院的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告齐鲁理工学院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 孔祥华
审 判 员 刘 燕
人民陪审员 刘克卓
二〇一五年九月十七日
书 记 员 毕玉婷