成都市青羊区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青羊民初字第580号
原告谭某某。
委托代理人张宏伟，四川华神律师事务所律师。特别授权。
委托代理人李壮，四川华神律师事务所律师。特别授权。
被告成都磐谷建设工程有限公司，住所地：成都市青羊区。
法定代表人张志君，总经理。
委托代理人黄智琴，系公司员工。一般代理。
委托代理人陈沿友，系公司员工，一般代理。
原告谭某某与被告成都磐谷建设工程有限公司（以下简称磐谷公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年1月2日受理后，依法由代理审判员古夏飞适用简易程序于2014年2月12日公开开庭进行了审理。原告谭某某的委托代理人李壮，被告磐谷公司的委托代理人黄智琴、陈沿友，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谭某某诉称，2011年3月，原告到被告磐谷公司的檀香花园工地工作，口头约定工资为90元／天。2011年11月10日，原告在工地上受伤，2012年9月，原告被认定为工伤。事发后，原告与被告进行了协商，被告向原告支付了赔偿款86500元。原告与被告达成的赔偿协议显失公平，原告根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，对于追索工伤保险待遇等案件，给付数额不当，人民法院可以变更。原告请求法院对工伤赔付的金额进行变更。原告在被告处工作期间，被告未与原告签订劳动合同，被告应向原告支付未签劳动合同双倍工资的差额部分。据此，原告请求法院判令：1.解除原告与被告之间的劳动合同关系。2.被告向原告赔偿一次性伤残补助金29700元、一次性伤残医疗补助金23912元、一次性伤残就业补助金53802元、护理费9360元、住院伙食补助费2340元、营养费2340元、停工留薪期工资18630元、鉴定费300元，共计140384元，扣除被告已支付的86500元，被告还应向原告赔偿53884元。3.被告向原告支付未签劳动合同双倍工资的差额部分32400元。
被告磐谷公司答辩称，原告与被告已于2012年3月1日达成了和解协议，该协议是双方当事人的真实意思表示，合法有效。被告已按照协议约定向原告支付赔偿款86500元，原告应按照协议约定不再因此事向被告主张任何权利。原告出院后一直未到被告处工作，原告已以其行为终止了双方的劳动关系。原告请求未签劳动合同二倍工资的差额部分，已过仲裁时效。故磐谷公司请求驳回谭某某的诉讼请求。
经审理查明，2011年3月，原告到被告承包的檀香花园项目工地从事杂工。被告未与原告签订劳动合同，未为原告缴纳社会保险费，双方约定原告的工资为90元／天。2011年11月10日10时左右，原告在工地上推斗车时，踩翻木板摔倒受伤。原告即被送往成都市金牛区人民医院治疗，医院诊断其损伤为：1.右颞部硬膜外血肿；2.左颞叶脑内血肿；3.蛛网膜下腔出血；4.颅底骨折；5.右颞骨骨折；6.双侧上颌窦、筛窦、蝶窦积液；7.双侧气胸及纵隔积气；8.右肺挫伤；9.右侧3-6肋骨骨折；10.右侧胸腔积液；11.双侧颈胸部皮下积气；12.胸11、12椎压缩性骨折；13.低钠血症；14.视神经挫伤；15.双眼视野缺损。2012年3月5日，原告出院，成都市金牛区人民医院建议原告脑外科、胸外科门诊随访，休息3月，加强营养，加强功能锻炼。被告垫付了原告的全部医疗费。原告出院后未再到被告处上班，被告也未再向原告发放工资。
2012年3月1日，被告与原告及其家属共同签订了《协议书》，主要约定：1.被告向原告一次性支付86500元（包括误工费、营养费、交通费、护理费、通讯费、精神损失费、疗养费、二次手术医疗费）；2.原告收款后不得再次因此事向被告主张任何权利，此次事故全部了结；3.原告签订协议后所发生的任何事情均与被告无关。2013年3月6日，被告向原告支付了86500元。同日，原告向被告出具《承诺书》，载明：“本人于2011年11月10日在成都磐谷建设工程有限公司的檀香花园项目部因自己原因受伤。成都磐谷建设工程有限公司已支付了所有的医疗费及补助费（详见双方签订的《协议书》）。本人及本人家属承诺不得就此事再向成都磐谷建设工程有限公司或其他任何人主张任何权利。双方就此事已完全了结。”谭某某及家属在该承诺书上签名及捺印。
2012年9月12日，成都市人力资源和社会保障局作出（2012）2684号工伤决定书，认定被告系原告的用人单位，原告在檀香花园项目工地所受伤害系工伤。2013年8月16日，成都市劳动能力鉴定委员会出具成劳鉴字（2013）04383号劳动能力鉴定结论书，评定原告为伤残八级。上述工伤决定书及劳动能力鉴定结论书已发生法律效力。原告支付劳动能力鉴定费300元。2013年9月16日，原告向成都市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.被告向原告赔偿一次性伤残补助金29700元、一次性伤残医疗补助金23912元、一次性伤残就业补助金53802元、护理费9360元、住院伙食补助费2340元、营养费2340元、停工留薪期工资18630元；2.被告向原告支付未签劳动合同的双倍工资差额部分32400元。该委于2013年12月16日作出成劳人仲委裁字（2013）第1684号裁决：驳回原告的仲裁请求。原告不服该裁决遂起诉来院。
上述事实有《协议书》、《承诺书》、劳动能力鉴定票据、出院证明书、工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、劳动仲裁裁决书、当事人陈述、庭审笔录等证据在案为证。
本院认为，已生效的工伤决定书及劳动能力鉴定结论书认定原告与被告之间存在劳动关系，原告所受伤害为工伤，原告为伤残八级，本院对此予以确认。原告依法应享受工伤保险待遇。本案争议的焦点为：
一、关于被告是否应向原告支付未签劳动合同双倍工资差额部分32400元。原告于停工留薪期满后未再到被告处上班，被告也未向其发放工资，双方均未再履行与劳动关系有关的权利义务，应视为双方以其行为一致表示终止劳动关系。故本院认定双方的劳动关系存续期间为2011年3月至2012年6月7日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”，原告请求二倍工资的差额部分应受一年仲裁时效的约束。原告于2013年9月16日申请劳动仲裁，已过仲裁时效，本院不予支持。
二、对于原告应享受的工伤保险待遇，本院评判如下：1.关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定，职工工伤为八级伤残，其一次性伤残补助金为11个月的本人工资。本院认定原告的月工资为1957.50元（90元／天×21.75天），一次性伤残补助金为21532.50元（1957.50元×11个月）。2.关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》（川府发（2011）28号）的规定，职工工伤为八级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为八级伤残8个月；一次性伤残就业补助金标准为八级伤残18个月。本案中，原告与被告之间的劳动关系已于2012年6月7日终止。原告要求一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，符合法律规定，本院予以支持。本院按照双方解除劳动关系上一年度即2011年成都市职工平均工资34008元／年计算，故一次性工伤医疗补助金为22672元（34008元／年÷12个月×8个月），一次性伤残就业补助金为51012元（34008元／年÷12个月×18个月）。3.关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告共住院115天，根据本案的具体情况，本院认定9200元（80元／天×115天）。4.关于住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款及《成都市人民政府转发省政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定通知的通知》之规定，职工住院治疗期间的伙食补助费按16元／天计算，故本院认定1840元（16元／天×115天）。5.关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定，本院确定原告的停工留薪期为住院治疗期间及医疗机构建议休息期，即2011年11月10日至2012年6月6日，按原告的月工资1957.50元计算，故停工留薪期工资为13275元。6.关于鉴定费。根据《工伤保险条例》第十二条之规定，对于原告主张劳动能力鉴定费300元，本院予以支持。7.关于营养费。《工伤保险条例》对营养费未作规定，故原告请求该项费用，没有法律规定，本院不予支持。以上项目金额共计119831.50元。
关于原告与被告于2012年3月1日签订的《协议书》是否显失公平的问题。虽然原告与被告就解决原告因工受伤已达成协议，约定被告向原告赔偿86500元解决此事，2012年3月6日，被告履行后，原告还向被告出具承诺书，表示收到86500元的赔偿款后不再向被告主张任何权利。本院认为，原告与被告签订的《协议书》是在原告劳动能力鉴定前形成，原告未完全了解其劳动能力丧失程度，且原告的伤情为伤残八级，其应享受的工伤保险待遇与《协议书》约定的赔偿金额差距较大，原告主张《协议书》显失公平，要求变更赔偿金额，本院予以支持。故被告还应向原告支付工伤赔偿款33331.50元（119831.50元-86500元）。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五十九条第（二）项、《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第十二条、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、谭某某与成都磐谷建设工程有限公司之间的劳动关系于2012年6月7日终止；
二、成都磐谷建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向谭某某一次性支付33331.50元；
三、驳回谭某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由成都磐谷建设工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 古夏飞
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 赵 悦