河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邯市民二终字第477号
上诉人（原审被告）张玉海，农民。
委托代理人张兴伟，河北道申律师事务所律师。
上诉人（原审被告）杨建卫，又名杨伟的，男，1977年
9月25日生，汉族，住邯郸市临漳县习文乡栗辛庄村。
上诉人（原审被告）王光辉。
上诉人（原审被告）焦贵章。
上诉人张玉海，上诉人杨建卫、王光辉、焦贵章因提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服河北省临漳县人民法院（2013）临民初字第0468号民事判决，均向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，2010年10月1日，原告在位于临漳县习文乡东太平村的海绵铁厂（以下简称海绵铁厂）内操作机器时，因砂轮破碎被飞溅出的碎片击伤右眼，该海绵铁厂未办理工商登记。原告受伤后被告王光辉将其送至安阳市眼科医院住院治疗，住院天数为4天，后原告到邯郸县黄粱梦镇卫生所住院治疗，住院天数为8天。邯郸市物证司法鉴定中心于2011年03月23日出具邯物司鉴字（2011）法医第103号伤残等级鉴定意见书，鉴定意见为：张玉海的伤残等级为柒级一处。邯郸市律正司法医学鉴定中心于2012年03月19日出具邯市律正司法鉴定中心（2012）伤残鉴字第43号鉴定意见书，鉴定意见为：张玉海的伤残等级为柒级一处、护理期限为30日、二次手术费约需人民币10000元。原告受伤日至定残日前一天之间的期间天数为172天。原告称自己从事该行业已有17年左右，无从业资格证书，到海绵铁厂主要从事机器安装工作，为技术工种，受伤时独自操作机器，未采取任何防护措施。2011年09月份原告张玉海以提供劳务者致害责任纠纷为由将三被告起诉至临漳县人民法院，2012年11月26日原告张玉海提出撤诉申请，2012年11月27日临漳县人民法院作出（2011）临民初字第1452号民事裁定书，裁定准许张玉海撤回起诉。关于临漳县习文乡东太平村的海绵铁厂的开办人情况，原告主张系由被告杨建卫、王光辉、焦贵章合伙开办，出资比例分别为50%，25%，25%，为支持自己主张，原告提供了临漳县习文乡东太平村卫生所证明一份、录音光盘一份、证人证言三份（陈德灵、张某、吴某）、临漳县劳动仲裁委员会临劳仲字第（2011）005号仲裁裁决书一份。三被告主张自己只是管理人，不是投资人，并申请李顺堂、焦振国作为证人出庭作证。临漳县劳动仲裁委员会临劳仲字第（2011）005号仲裁裁决书查明，原告张玉海于2010年08月份，在被告杨建卫、王光辉、焦贵章合伙开办的海绵铁厂上班，双方未签订劳动合同。2010年10月1日，原告在安装机器期间被飞出的砂轮片击伤右眼，先后在东太平村诊所、习文乡医院、安阳市眼科医院治疗，医疗费用全部由王光辉支付，出院后双方调解未果。该裁决书以不属于劳动法调整范畴为由裁决驳回张玉海的申诉请求。
原审认为，提供劳务者在为合伙经营的活动中提供劳务遭受人身损害时，合伙人应对提供劳务者的损失承担连带赔偿责任，提供劳务者本身存在过错时，应承担与过错相适应的责任，关于三被告之间是否属于合伙关系，原告提供的证据与临漳县劳动仲裁委员会临劳仲字第（2011）005号仲裁裁决书查明的事实能够相互印证，三被告辨称自己不是海绵铁厂的投资人、与原告之间不存在雇佣关系，但提供的证据不能足以推翻临漳县劳动仲裁委员会临劳仲字第（2011）005号仲裁裁决书所确认的事实，辨称理由不成立，故确定三被告杨建卫、王光辉、焦贵章之间为合伙关系，原告与三被告之间为个人劳务关系，原告在三被告开办的海绵铁厂工作中受伤，三被告应对原告的受伤承担连带赔偿责任。原告未取得相应从业资格证书，未采取有效防护措施进行作业，操作过程中存在疏忽大意对自己的受伤也负有一定的责任。综合本案案情，确定原告与三被告之间责任比列为2：8，原告的损失经核定为：1、医疗费705.45元；2、二次手术费10000元：3、误工费17493元；4、护理费1070元；5、营养费360元：6、住院伙食补助费600元；7、残疾赔偿金64648元；8、精神抚慰金20000元；9、交通费酌定为400元，以上九项共计115276.45元。据上，三被告应连带赔偿原告张玉海115276.45元＊80%=92221.16元。遂判决：一、被告杨建卫、王光辉、焦贵章于本判决生效后十日内赔偿原告张玉海医疗费、二次手术费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计92221.16元。被告杨建卫、王光辉、焦贵章互负连带责任；二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费2600元，由原告张玉海负担520元，由被告杨建卫、王光辉、焦贵章负担2080元，鉴定费2000元，由被告杨建卫、王光辉、焦贵章负担。
宣判后，原告张玉海，被告杨建卫、王光辉、焦贵章均不服，均向本院提起上诉，张玉海上诉理由：张玉海伤情经两次司法鉴定，第一次是个人单方委托，因杨建卫、王光辉、焦贵章不同意鉴定意见又由法院指定司法鉴定机构重新鉴定。重新鉴定内容更具体、更明确，故应按照重新鉴定的前一日计算张玉海的误工费，其误工费为54512元；20000元精神抚慰金过低，应为30000元较为恰当；张玉海提供的相关病历及票据证实医疗费为3707元，原审认定705.45元错误。请求二审法院依法改判；杨建卫、王光辉、焦贵章上诉理由：张玉海系张某派过来安装机器的，是在履行买卖合同的附随义务过程中受伤的，双方不存在雇佣关系，一审认定双方存在个人劳务关系属认定事实不清；一审判决认定双方系个人劳务关系的唯一证据，即是临漳县劳动仲裁委临仲字第（2011）005号仲裁裁决书，该裁决书是在杨建卫、王光辉、焦贵章缺席的情况下，单凭张玉海一面之词作出的裁决，不能作为认定本案事实的依据，一审判决证据不足。请求二审法院依法改判或发回重审。
本院经审理查明，一审法院卷中第47页-49页，张玉海在黄粱梦卫生院和邯郸市第三医院治疗的票据，经核实为1030.65元，外购药及卫生所费用为675.8元。其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，张玉海受伤后，经过住院治疗，其单方委托邯郸市物证司法鉴定中心对其伤残等级，进行司法鉴定，该鉴定中心对其伤残作出了邯物司鉴字（2011）法医第103号伤残等级鉴定意见书，即意味其治疗终结。张玉海的第二次鉴定，是因杨建卫、王光辉、焦贵章不服鉴定提出的重新鉴定，重新鉴定并未改变第一次伤残等级的鉴定结论，故张玉海的误工时间应计算至第一次鉴定时的前一日，其上诉请求按照重新鉴定时的前一日计算误工费的上诉理由不成立；张玉海的伤残等级为七级伤残，根据受诉法院的当地生活状况，酌情给予20000元精神抚慰金并无不当，其上诉请求30000元精神抚慰金，本院不予支持；张玉海受伤后，在安阳眼科医院的费用，杨建卫、王光辉、焦贵章已支付，其请求的黄粱梦卫生院、邯郸市第三医院及外购药和卫生所的门诊费用，经本院核实，张玉海在黄粱梦卫生院、邯郸市第三医院的费用为1030.65元，该费用系正规票据，应予支持。张玉海的外购药和卫生所费用，外购药没有医疗机构诊断证明，卫生所费用不是正规票据，其费用不应支持。原审认定705.45元应予更正；杨建卫、王光辉、焦贵章未提供证据证明其从案外人张某处购买机器设备并负责安装的事实，亦未提供证据证明张玉海系受案外人张某指派安装机器，张玉海在杨建卫、王光辉、焦贵章合伙开办的海绵铁厂处安装机器时受伤属实，应认定张玉海系为杨建卫、王光辉、焦贵章提供劳务时受伤，双方形成劳务关系，上诉人杨建卫、王光辉、焦贵章上诉称双方不是劳务关系的上诉理由不能成立；杨建卫、王光辉、焦贵章合伙开办的海绵铁厂，其出资比例分别为50%，25%，25%，该事实其并不持异议，并非由临漳县劳动仲裁委临仲字第（2011）005号仲裁裁决书单方面予以认定。上诉人上诉称一审认定事实证据不足的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省临漳县人民法院（2013）临民初字第0468号民事判决第二项；
二、变更河北省临漳县人民法院（2013）临民初字第0468号民事判决第一项为：杨建卫、王光辉、焦贵章于本判决生效后十日内赔偿张玉海医疗费、二次手术费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计92481.32元。杨建卫、王光辉、焦贵章互负连带责任；
二审案件受理费2900元，由上诉人杨建卫、王光辉、焦贵章负担2600元，上诉人张玉海负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王双振
审 判 员 王一民
代理审判员 田 莉
二〇一四年七月二十四日
书 记 员 张翠英