江苏省沭阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沭刑初字第01385号
公诉机关江苏省沭阳县人民检察院。
被告人周某，个体工商户。因涉嫌犯高利转贷罪于2015年11月12日被取保候审。
辩护人赵家友，江苏雅凯律师事务所律师。
江苏省沭阳县人民检察院以沭检诉刑诉[2015]1278号起诉书指控被告人周某犯高利转贷罪，于2015年12月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序审理，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省沭阳县人民检察院指派检察员仲超出庭支持公诉。被告人周某及其辩护人赵家友到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省沭阳县人民检察院指控：2013年7月11日、10月14日，被告人周某为转贷牟利，先后从沭阳县农村商业银行申请个人助业贷款一笔60万元和一笔100万元，并将该160万元人民币以月息3分借给康某，违法所得人民币29.3万元。
公诉机关针对上述指控出示了被告人周某的供述和辩解、证人康某证言、银行凭证等证据，认为被告人周某以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十五条第一款之规定，应以高利转贷罪追究其刑事责任。同时认为，被告人周某归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人周某对起诉书指控的基本事实无异议，但认为自己的行为没有造成金融机构的损失，且与康某之间约定的利息已通过民事诉讼调整为月利率2%。另外，60万元贷款实际占用银行资金时间为2个月，100万元与康某约定借款期限为4个月，故既使有高利转贷的行为，但非法获取的利益不足10万元。
被告人周某的辩护人提出，1.被告人周某主观上无套取银行信贷资金高利转贷的故意，周某向沭阳县农村商业银行办理的是个人贷款且是用房产抵押的资金而不属于金融机构的信贷资金；2.公诉机关指控被告人周某违法所得29.3万元无依据。目前，被告人周某仅收到康某归还本息共人民币121.04万元，�金160万元尚未收回，违法所得无法确定；3.被告人周某的行为未侵犯刑法规定高利转贷罪的客体即国家金融管理秩序，且银行的贷款已由被告人周某归还，银行无损失，被告人周某的行为无刑事违法性，不构成犯罪。综上，建议法庭宣告被告人周某无罪。
经审理查明：2013年7月11日被告人周某向江苏省沭阳县农村商业银行（以下简称“农商行”）申请短期非农个人生产经营性贷款60万元，年利率8.4%，贷款到期日为2014年7月10日，还款方式为按固定周期付息到期还本。同日，康某出具借据给被告人周某，约定借周某人民币60万元，月息3分，每月支付利息1.8万元，借款期限为一年。次日，被告人周某通过李某账户，将该60万元贷款出借给康某。同年8月22日，被告人周某归还农商行本金人民币57万元；同年9月10日，被告人周某归还农商行本息人民�3.0273万元。期间，被告人周某按约定每月归还银行相应利息。
2013年10月14日康某向被告人周某借款，并出具借据，约定借周某人民币100万元，利息3分，按月结清，月利息3万元，借款期为4月。次日，被告人周某向农商行申请短期非农个人生产经营性贷款70万元和30万元，年利率均为7.8%，贷款到期日为2014年10月14日，还款方式为按固定周期付息到期还本。2014年4月1日，周某归还农商行本金人民币5万元；2014年10月8日，周某归还农商行本息共计人民币95.3499万元。期间，被告人周某按约定每月归还银行相应利息。
另查明，2013年8月7日至2014年7月11日间，被告人周某收到康某以支付利息形式的还款共计人民币29.3万元；2015年8月10日，被告人周某向本院提起民事诉讼，要求康某及其公司归还借款142万元及利息（利息自2015年7�10日起按年利率24%计算至还清款之日止）。截止2015年7月，被告人周某收到康某归还的本息共计人民币121.04万元。同年10月31日康某向公安机关报案而案发。被告人周某归案后能如实供述自己的罪行。
上述事实，有公诉机关提供的，经法庭质证、认证的，且均具有证明效力的以下证据予以证明：
1.被告人周某在侦查机关供述，其于2013年7月11日、2013年10月14日分别借给康某60万元、100万元，约定月息三分，该两笔钱款均是其从沭阳县农村商业银行贷款。
2.证人康某证言证明了，其于2013年7月11日、2013年10月14日向周某分别借款60万元和100万元，约定月息三分。其均在周某从农商行办理好贷款后，出具60万元及100万元借条给周某。因周某听别人说从银行贷款放高利贷是犯罪行为，周某就把贷款从李某账户过了一下，然后转到其账户。
3.江苏沭阳农村商业银行客户用信审批表、借款借据、结算业务申请书、“今借到”借据、工商银行个人业务凭证转账凭证，证明了被告人周某从农商行贷出短期非农个人生产经营性贷款60万元的当日（2013年7月11日），与康某签订借据，并于次日将贷款通过李某账户转账于康某；2013年10月14日与康某签订借款100万元借据，次日向农商行贷出70万元和30万元，并通过李某账户转账于康某。
4.“今收到”收据、被告人周某供述、证人康某证言，证明了被告人周某于2013年8月7日收到康某利息1.8万元；于2013年9月10日收到利息1.8万元；于2013年10月9日收到利息1.8万元；于2013年11月11日收到利息1.8万元；于2013年11月15日收到利息3万元；于2013年12月13日收到利息4.8万元；于2014年1月15日收到利息4.8万元；于2014年7月11日收到利息9.5万元。共收到康某以利息的形式归还的借款29.3万元。
5.贷款还款凭证、收贷收息凭证、贷款账户明细查询、周某供述，证明了被告人周某于2013年8月22日向银行还款25万元、32万元；于2013年9月10日向银行还款3.0273万元；于2014年4月1日向银行还款5万元；于2014年10月8日向银行还款65.2394万元及30.1105万元；周某按约定每月归还银行相应利息。
6.民事判决书，证实了被告人周某的诉讼请求及本案中康某已还周某共计121.04万元（包括利息）。
7.抓获经过、发破案经过、举报书，证明了本案的案发及被告人周某的归案情况。
8.人员基本信息表，证明了被告人周某的刑事责任年龄。
本案争议焦点：一.被告人周某是否具有转贷牟利�主观故意，高利转贷行为是否成立；二.被告人周某违法所得具体数额如何计算，其行为是否具有刑事违法性。
关于争议焦点一，可以认定被告人周某不仅具有转贷牟利为目的主观故意，而且客观上也实施了套取金融机构信贷资金高利转贷他人的行为。
1.从时间上来看，贷款时间和出借给他人的时间基本同步。本案被告人周某从农商行贷出的60万元贷款，与康某向其出具60万元借据为同日，且于次日，将该60万元转账于康某；在康某向被告人周某出具100万元借据的次日，被告人周某又从农商行分别贷出70万元和30万元，并将该100万元转账给康某。由此可见，被告人周某从银行贷款之日与康某向其出具借款之日重合或迟于康某向其出具借据之日，结合被告人周某当庭供述其与康某间借贷存在协商的过程，可以认定被告人周某向银行贷款的目的是转贷给康某。
2.从利息约定来看，被告人周某出借款项具有牟利性。被告人周某借款给康某，约定月息3分，而其于2013年7月11日从银行贷出的60万元的年利率为8.4%，2013年10月15日从银行贷出的70万及30万的年利率均为7.8%，被告人周某与康某约定的利率明显高于其从银行贷款的利率，可以认定被告人周某转贷给他人主观上具有牟利的目的。
3.从手段上来看，被告人周某的行为系套取银行资金行为。被告人周某向银行申请贷款时注明用途为购门，但其从银行取得贷款资金后实际是出借于他人使用。根据中国人民银行《贷款通则》规定不得套取贷款用于借款牟取非法收入，从该规定可以看出用于借贷牟取非法收入为目的而取得金融机构资金的都均属于套取金融机构贷款。
4.信贷资金的范围包括抵押贷款资金。信贷资金是指金融机构根据中央银行的关贷款方针、政策、用于发放贷款的资金。根据我国有关金融管理法规，对此用作发放贷款的信贷资金，贷款申请人必须明确贷款的合法用途、偿还能力、还款方式，原则上还应提供担保人或质押、不动产抵押等，经过银行及其他金融机构有关人员审查、评估后，方能确认是否贷款。由此可见，信贷资金不仅仅指信用贷款资金，也包括担保贷款资金。
综上，辩护人提出周某向沭阳县农村商业银行办理的是个人贷款且是用房产抵押的资金，不属于金融机构的信贷资金的意见，与相关法律规定不符，故对上述意见不予采纳。
关于争议焦点二，被告人周某违法所得具体数额应当按28.8万余元计算，其行为具有刑事违法性。
1.违法所得数额计算时间应当截止至归还银行贷款时止，如果贷款一直未归还，应计算至案发时止。我国刑法规定高利转贷罪侵犯的客体是国家的信贷管理制度，也就是信贷资金发放及利率的管理秩序。如果用于高利转贷的资金不是金融机构的信贷金，而是自有资金，则缺少了高利转贷罪的构成要件，则不构成犯罪。本案被告人周某归还银行贷款后，套用银行信贷资金的行为终止，之后其向康某的借款性质也从银行信贷资金转变为周某自有资金，其与康某之间形成民间借贷关系，从康某处取得的利息应视为其合法收入，而非违法所得。故本案应以被告人周某实际套用银行信贷资金时间计算被告人周某应该获得的违法所得。
2、违法所得数额应当按照高利转贷所得利息与其应支付给银行贷款利息差计算。高利转贷罪的立法本意是惩戒借款人转贷牟利的行为，应该取得的数额应以借款高利转贷所得的利息与其应支付金融机构贷款利息之差为宜。
3、违法所得数额是实际取得或应当取得的数额。至于用款人是否支付本息不影响定罪。如用款人经济能力差，甚至本金也不能偿还，行为人自然没有实际获得利差，如不按犯罪论处，不利于国家对信贷资金的管理，明显与刑法中对该类犯罪立法本意不符。故用款人没有实际支付利息的情况下，以行为人应获得的违法所得即目标利益计算。本案截止案发，康某共归还被告人周某人民币121.04万元（包括利息），被告人周某本金160万元尚未收回，被告人周某尚未实际获利，故本案违法所得应以被告人周某应获得的违法所得即目标利益计算。
本案中，被告人周某于2013年7月11日从农商行贷出60万元贷款，使用期限至2014年7月10日，还款方式为按固定周期付息到期还本。同年8月22日，被告人周某归还农商行人民币本金57万元；同年9月10日，被告人周某归还农商行人民币本息3.0273万元；被告人周某于2013年10月15日从农商行分别贷出70万元、30万元，使用期限至2014年10月14日，还款方式为按固定周期付息到期还本。2014年4月1日，周某归还农商行人民币本金5万元；2014年10月8日，周某分别归还农商行人民币本息65.2394万元、30.1105万元。期间，被告人周某按约定每月归还银行相应利息。故被告人周某实际占用银行资金期间可从康某处获得利息为36.9万余元，被告人周某实际占用银行资金应支付给银行的利息为8.1万余元，被告人周某应获得的违法所得为28.8万余元。
本案康某未按约定还款致被告人周某尚未实际获利，故公诉机关指控被告人周某违法所得以周某出具给康某利息结算据的数额计算，方式有误，应予以纠正。
关于被告人周某辩解自己与康某之间约定的利息已通过民事诉讼调整为月利率2%，故本案其与康某间约定的利息应以月利率2%计算。经查，2015年8月10日被告人周某向本院提起民事诉讼，要求康某及其公司归还借款142万元及利息（利息从2015年7月10日起按年利率24%计算至还清款之日）。可见，2015年7月10日之前，被告人周某要求康某给付的利息仍是按双方借款时约定的月利率3%计算。即使在民事诉讼过程中，被告人周某与康某达成“除已偿还的四笔1.8万元及3万元均按月利率3%计算、扣除本金外，之后统一按月利率2%计算”的计算标准，也是因被告人周某与康某约定的借款月利率3%高于民事法律规定的最高利率标准，超过部分应冲抵本金，为计算方便，在民事诉讼庭审时才达成的一致意见。本院在计算被告人周某违法所得的是以其实际占用银行资金期间计算，即计算至2014年10月8日，其归还银行贷款之后产生的利息未作为违法所得，被告人周某在民事诉讼中，因法律规定、计算方便，与康某达成利息按月2%计算，不影响本案被告人周某违法所得的计算。故对被告人周某上述辩解，不予采纳。
4.刑事违法性是指犯罪的法律特征，是刑法对具有社会危害性的犯罪行为予以否定的法律评价。高利转贷罪是指以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额较大的行为。本案被告人周某不仅具有高利转贷牟利的故意，而且实施了套取银行信用资金后高利转贷给他人的行为，侵犯了国家金融信贷资金管理制度，也就是信贷资金发放及利率的管理秩序，故其行为符合刑法规定的高利转贷罪的构成要件，具有刑�违法性。银行有无实际损失并不是本罪的构成要件，即不影响本罪的构成，被告人周某已归还银行的到期贷款，可作为被告人周某量刑情节予以考虑。
综上所述，本院认为，本案被告人周某以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额已超过10万元的立案追诉标准，属违法所得数额较大，故其行为已构成高利转贷罪。公诉机关指控被告人周某犯高利转贷罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，予以支持。依刑法规定，犯高利转贷罪的，处3年以下有期徒刑或拘役并处违法所得1倍以上5倍以下罚金；数额巨大的，处3年以上7年以下有期徒刑并处违法所得1倍以上5倍以下罚金。被告人周某归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人周某已归还银行贷款，未造成金融机构的经济损失，经考察，对被�人周某宣告缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，结合被告人周某的犯罪情节、犯罪后果、悔罪表现等，依法对被告人周某宣告缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人周某犯高利转贷罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三十二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；所处罚金应在判决生效后一个月内缴纳完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 �周辉
审 判 员 张 英
审 判 员 屠 鑫 鑫
二〇一六年三月二十一日
法官助理 刘 玲 玲
书 记 员 蒋 希
书 记 员 宋 明 寒
附有关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第一百七十五条【高利转贷罪;骗取贷款、票据承兑、金融票证罪】以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金;数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应�宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。