湖南省醴陵市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0281民初86号
原告兰家辉，住湖南省醴陵市。
委托代理人江孝球，代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或是上诉，代收法律文书。
委托代理人何新根，湖南湘泰律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告陈许林，住江西省。
被告钟声萍，住江西省。
被告陈许林、钟声萍共同委托代理人张洪岭，男，1969年10月21日，汉族。代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或是上诉，代收法律文书。
被告安阳市万方物流有限公司，住所地：安阳市邺城大道丰安段路北。
法定代表人：翟敬太。
委托代理人姚建国，男，1963年8月13日出生，汉族，河南省安阳市北关区胜利路**号院**号楼*单元*号，代理权限：特别授权。即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或是上诉，代收法律文书。
被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地：河南省安阳市殷都区文峰大道中段。
负责人：张利军，经理。
委托代理人牛献，河南兴邺律师事务所律师，代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提出反诉或是上诉，代收法律文书。
原告兰家辉与被告陈许林、钟声萍、安阳市万方物流有限公司（以下简称万方物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称人保安阳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月15日立案受理后，依法适用普通程序于2016年3月17日公开开庭进行了审理。原告委托代理人何新根和江孝秋、被告钟声萍及其委托代理人张洪岭、万方物流公司委托代理人姚建国、人保安阳分公司委托代理人牛献到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告兰家辉诉称，2015年9月11日，被告陈许林驾驶豫E号重型半挂牵引车从醴陵市城区方向向浏阳市方向行驶，当日14时50分许，行至106国道醴陵市南桥镇南桥村明兰古寺地段时，与兰家湖驾驶的摩托车（后搭载原告兰家辉）相撞，造成兰家湖与兰家辉受伤，两车受损的道路交通事故。事发后，原告兰家辉被送往武警湖南总队医院住院治疗，于2015年11月17日出院。经株洲湘东司法鉴定所鉴定，原告兰家辉构成玖级伤残，出院后需休假五个月。2015年9月24日，醴陵市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告陈许林负事故主要责任，兰家湖承担次要责任，兰家辉无责任。被告万方物流公司是豫E号车的登记车主，被告万方物流公司为豫E号车在被告人保安阳分公司投保了交强险和商业第三者责任险（限额10万元），有不计免赔，本次事故发生在保险期限内。原、被告无法就损害赔偿达成协议。故原告起诉至法院，请求判令被告陈许林、万方物流公司连带赔偿原告146431元（医疗费76301元、营养费3350元、住院伙食补助费6700元、鉴定费700元、误工费28440元、护理费6700元、交通住宿费3000元、伤残补助费40240元、精神损害抚慰金1000元合计176431元，扣除已付3万元，还需赔偿146431元），被告人保安阳分公司在交强险和商业三者责任险限额内承担赔偿责任，被告共同承担本案的全部诉讼费。
被告人保安阳分公司辩称，1、原告诉请过高；2、保险公司的赔付是依照保险合同约定来参加本次诉讼，因此保险公司的赔付应当依照保险合同；3、诉讼费及鉴定费不属于保险公司赔偿范围，保险公司不予赔偿。
被告陈许林、钟声萍均辩称，被告陈许林是被告钟声萍雇佣的司机，肇事车的实际车主是钟声萍，发生交通事故后，钟声萍为原告垫付了34000元现金，对于该垫付的款项应从保险公司的赔偿款中予以扣除，返还给钟声萍。肇事车在人保安阳分公司投保了交强险和商业三责险，且附加不计免赔，应由保险公司予以赔偿；2、原告的诉讼请求过高，部分没有法律依据；3、精神损害抚慰金应当在交强险范围内优先赔偿。
被告万方物流公司辩称，肇事车的实际车主是钟声萍，只是挂靠在万方物流公司名下，驾驶员陈许林不是万方物流公司的职工，肇事车在人保安阳分公司购买了交强险和商业三责险，对于原告诉求的合法的赔偿数额，应当由保险公司在保险责任范围内予以赔偿。
原告兰家辉为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据1、原告的身份证、被告陈许林的身份证、被告万方物流公司和人保安阳分公司的工商登记证复印件，拟证明原、被告的诉讼主体资格；
证据2、被告陈许林的驾驶证、行驶证，拟证明万方物流公司系车辆登记所有人，陈许林系驾驶员；
证据3、道路交通事故认定书，拟证明事故经过以及责任划分情况；
证据4、株洲市湘东司法鉴定意见书、鉴定收费票据，拟证明原告兰家辉系九级伤残及出院休假5个月，鉴定费700元；
证据5、医院收费票据、收条、销售卡及住院病历，拟证明原告住院治疗67天，共花费医疗费76301元；
证据6、交通费发票，拟证明原告花费交通费3000元；
证据7、醴陵市李畋镇石溪村民委员会的证明，拟证明原告系从事一条龙厨师工作；
证据8、户口本，拟证明原告兰家辉系农业家庭户口；
证据9、保险单，拟证明被告的车辆在保险公司投保了交强险和商业三责险；
证据10、兰家湖的申明，拟证明兰家辉因损失较小且已得到赔偿，现放弃起诉。
经庭审举证、质证，对于原告兰家辉提交的证据，被告人保安阳分公司的质证意见如下：对证据1、8、9没有异议，证据2系复印件，应当核实原件，对证据3的真实性没有异议，对其责任划分有异议，因保险公司是本次事故的实际赔偿主体，而在本案中兰家湖无证驾驶无牌照车辆，应当是本次事故发生的主要原因，并且本案的原告兰家辉与兰家湖为亲属，因此在本案中兰家辉虽然不应当对事故负有责任，但是应当为其本身所受到的损失及损害承担相应的责任，请法院予以考虑。对证据4真实性没有异议，但该意见中的出院后休假5个月不能作为误工费的时间计算标准，应按照法律规定计算至定伤残之日前一天，该意见与法律强制性规定相冲突，鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。对证据5的真实性没有异议，但依照保险合同约定，保险公司仅赔偿医保范围内，超出部分是否符合法律规定，应当由其他原、被告承担；对证据6，原告提交的交通费为定额的连号发票，不具有真实性也无法与原告住院出院的时间相对应，根据原告的病情，交通费应当以500元为宜；对证据7，村委会不能证明原告的工作性质，且该份证据无法证明实际的误工损失；证据10请法院核实。
被告陈许林、钟声萍、万方物流公司与被告人保安阳分公司的质证意见一致，被告陈许林、钟声萍另外补充：鉴定费应当由保险公司承担，对证据5中的正式的收费票据没有异议，对不是正式票据不予认可。
综合四被告的质证意见，本院对原告所提交的证据审核认证如下：因本案的四被告对证据1、8、9均无异议，本院认为，以上证据内容真实，与本案具有关联性，本院予以认定。证据2系被告陈许林的驾驶证和肇事车辆的行驶证，经本院核实，本院予以认定。证据3系道路交通事故认定书，虽被告保险公司对责任划分提出异议，但其并未举出相应反证予以证明，本院对证据3予以认定。证据4系株洲湘东司法鉴定意见书和鉴定收费票据，本院对该组证据予以认定。第五组证据系医院收费票据、收条、销售卡及住院病历，对该组证据，经本院审查核实，本院对该组证据予以认定。证据6系交通费发票，本院将结合原告住院治疗的地点和时间予以认定。证据7系醴陵市李畋镇石溪村民委员会对原告的工作所出具的证明，本院认为，该证据来源合法，与本案具有关联性，本院予以认定。证据10系兰家湖放弃交强险分配的申明，本院予以认定。
被告陈许林、钟声萍为支持其诉讼主张，向本院提交了收条三份，拟证明钟声萍为原告垫付了34000元。
经庭审举证、质证，原告对三份收条的真实性没有异议，但对关联性有异议，当时是交警队收了34000元，但只给了原告30000元，被告陈许林、钟声萍也对此予以了认可。被告万方物流公司和人保安阳分公司则对该证据不清楚。本院认为，经庭审核实，被告钟声萍亦认可只为原告垫付了30000元，本院对该证据予以认定。
被告万方物流公司向本院提交了合同一份，拟证明实际车主是被告钟声萍。
经庭审举证、质证，原告兰家辉、被告陈许林、钟声萍、被告人保安阳分公司均没有异议。本院对该证据予以认定。
被告人保安阳分公司为支持其诉讼主张，向本院提交了投保单及保险条款，拟证明：1、本案的车辆实际所有人应当提供驾驶证、行驶证，营业资格证、从业资格证，如不能提供，应当承担举证不能的不利后果；2、诉讼费、鉴定费不属于保险责任范围；3、根据双方的特别约定，医疗费用根据医保用药范围赔付。
经庭审举证、质证，原告认为，对交强险的约定医保费用的问题，与原告无关，不能约束第三人，这只是保险人与被保险人的约定，本案中保险人与被保险人不能提供非医保费用的数额，原告认为该费用应由保险公司承担。被告陈许林、钟声萍对保险条款有异议，保险条款没有盖章也没有签名，对保险条款不予认可，原告已经在交警队复印了行驶证、驾驶证，已经向法院提供了。被告万方物流公司的质证意见与被告陈许林、钟声萍的质证意见一致。本院认为，对保单予以采信，但对保险条款的证明目的不予采信。
根据本院审核认定的证据，结合原、被告双方的诉、辩称事实和理由及其在庭审过程中的陈述，本院查明本案法律事实如下：2015年9月11日，被告陈许林驾驶牌照号为豫E重型半挂牵引车从醴陵市城区方向驶往浏阳市方向，当日14时50分许，行驶至106国道醴陵市南桥镇南桥村明兰古寺路口地段时，与其驶向右侧由南桥镇老街方向驶往明兰古寺方向的兰家湖驾驶的一辆普通两轮摩托车（后搭载原告兰家辉）相撞，造成兰家湖、兰家辉受伤，两车受损的道路交通事故。事发后，原告兰家辉被送往武警湖南总队医院住院治疗，住院治疗67天，于2015年11月17日出院，总共花费76301元医疗费用。被告钟声萍为原告的治疗垫付了30000元。醴陵市公安局交通警察大队对本次事故作出株公交认字［2015］第00168号道路交通事故认定书，认定被告陈许林负事故主要责任，兰家湖负次要责任，兰家辉不负责任。经株洲湘东司法鉴定所鉴定，原告兰家辉构成九级伤残，出院后需全休五个月。原、被告无法就损害赔偿达成协议，故原告诉至本院请求本院处理。
另查明，豫E重型半挂牵引车的登记车主为被告万方物流公司，实际车主为被告钟声萍，被告钟声萍将该车挂靠在被告万方物流公司名下，被告陈许林系被告钟声萍雇佣的司机。被告万方物流公司为肇事车辆在被告人保安阳分公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任保险的保险金额为10万元，并附加不计免赔，本次事故发生在保险合同有效期限内。
还查明，原告兰家辉放弃要求兰家湖承担其相应的赔偿责任，兰家湖出具声明不再起诉要求赔偿。原告兰家辉从事餐饮业。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点是：一、原告的损失项目和赔偿金额应如何确定；二、原告的损失应由哪个被告来赔偿以及赔偿的具体金额。
关于第一个争议焦点，原告的损失项目和金额应如何确定。依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告兰家辉应获得的赔偿项目及数额如下：1、医疗费76301元，有正式的医院收费票据及收条、销售卡予以证实，本院对此予以确认；2、误工费，根据原告的住院时间及司法鉴定意见书的意见，本院确认原告的误工时间为217天（67天＋150天），原告未提供证据证实最近三年的平均收入状况，本院参照受诉法院所在地相同或者相近行业2015年度职工的平均工资计算，经庭审查明，原告从事的是餐饮业，2015年度餐饮业年平均工资为30182元，故原告的误工费为17944元（30182元÷365天217天）；3、护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，原告未提供护理人员的收入及误工证明，本院参照当地护工从事一般护理的劳务报酬每天100元的标准计算，故原告的护理费为6700元（100元／天67天）；4、住院伙食补助费，原告受伤后住院治疗67天，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故原告的住院伙食补助费为2010元（30元／日67天）；5、交通住宿费，本院结合原告住院治疗的地点及其住院天数，酌定交通住宿费为2000元；6、营养费，原告在武警湖南总队医院的出院记录中有需要加强营养的医嘱，结合原告的伤情及住院治疗的时间，本院酌定营养费为2000元；7、残疾赔偿金，根据株洲湘东司法鉴定所的司法鉴定意见书，原告构成九级伤残，故原告的残疾赔偿金为40240元（10060元20年20%）；8、精神损害抚慰金，原告因本次事故造成九级伤残，精神上遭受了痛苦，应给予一定的精神抚慰，综合本案案情，本院酌情认定10000元；9、鉴定费700元，有司法鉴定意见书及鉴定费发票予以证实。综上，原告因本次交通事故而造成的总损失为157895元。
关于第二个争议焦点，根据《道路交通事故认定书》对责任的划分，被告陈许林负主要责任，兰家湖负次要责任，被告兰家湖不负责任，本院认定被告陈许林对原告的损失承担70%的责任，兰家湖承担30%的责任，兰家湖向本院出具放弃参与交强险部分的分配的声明，本院对此亦予以确认。本案中，实际车主钟声萍将豫E号重型半挂牵引车挂靠在被告万方物流公司名下，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。故被告钟声萍和万方物流公司对于原告的损失应当承担连带赔偿责任。因被告陈许林只是被告钟声萍雇佣的司机，其行为后果应由车主钟声萍来承担。被告万方物流公司为豫E号重型半挂牵引车在被告人保安阳分公司购买了交强险和商业三者责任险，根据保险合同的约定，保险公司应在保险责任限额内对于原告的损失承担赔付责任。首先在交强险范围内赔偿，被告人保安阳分公司在交强险医疗费用项下赔偿原告10000元，在伤残项下赔偿原告110000元，故原告尚有37895元（157895元-120000元）。因被告陈许林对原告的损失承担70%的责任，根据保险合同，被告人保安阳分公司还应在商业第三者责任险限额内赔偿原告26526.5元（37895元70%），因在庭审中原告自愿放弃要求兰家湖承担属于其自身的赔偿责任，此系原告对自己民事权利的自行处分，本院对于予以确认。综上，被告人保安阳分公司在交强险和第三者责任险保险限额内应赔偿原告兰家辉146526.5元（120000元＋26526.5元），因被告钟声萍已为原告垫付了30000元，为避免原告重复获赔，被告人保安阳分公司实际应赔偿原告116526.5元（146526.5元-30000元），对于被告钟声萍垫付的30000元，由被告钟声萍与对该款负有理赔责任的人保安阳分公司另行协商处理。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告兰家辉116526.5元；
二、驳回原告兰家辉的其他诉讼请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3229元，由被告钟声萍和安阳市万方物流有限公司负担2570元，原告兰家辉负担659元。
如义务人未自觉履行义务，权利人可自期限届满之日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金缴纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳。汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：1886。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 易 凯
人民陪审员 李华荣
人民陪审员 文立珍
二〇一六年四月七日
书 记 员 巫小方
附本判决适用的法律条文如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。