湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民一终字第16号
上诉人（原审原告）湖南省紫阳麻业有限公司，住所地湖南省汉寿县蒋家嘴镇阳南塘村四房湾组。
法定代表人胡宜春，该公司董事长。
委托代理人李泽民，汉寿县正义法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）王立平，女，1966年6月28日出生，汉族。
委托代理人杨建辉，汉寿县求是法律服务所法律工作者。
上诉人湖南省紫阳麻业有限公司（以下简称紫阳麻业公司）因劳动争议一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2013）汉民初字第1165号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人紫阳麻业公司的委托代理人李泽民、被上诉人王立平及其委托代理人杨建辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2005年3月王立平开始在紫阳麻业公司上班。2005年12月王立平因机械故障造成左手截肢，经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。王立平伤愈后在紫阳麻业公司担任门卫工作。双方于2006年11月22日签订《安置补偿协议书》。王立平在工伤保险部门领取了一次性伤残补助金9600元。2011年8月，王立平以劳动报酬、社会保险等事由申请劳动仲裁。汉寿县劳动争议仲裁委员会作出的汉劳仲案字（2011）第46号仲裁裁决书裁定：1、紫阳麻业公司支付2007年12月至2011年5月间拖欠王立平的工资46321.3元；2、紫阳麻业公司为王立平补缴2007年4月至2011年7月期间的基本养老保险费和工伤保险费。紫阳麻业公司履行了该裁定的第一项义务，未履行第二项义务。自2011年10月起紫阳麻业公司停止向王立平支付工资及伤残津贴。2013年7月11日，王立平以紫阳麻业公司不为其缴纳社会保险费、不支付劳动报酬和伤残津贴为由向紫阳麻业公司提出解除劳动关系。2013年7月26日，王立平申请劳动仲裁，经汉劳人仲案字（2013）第27号仲裁裁决书裁定：1、确认王立平与紫阳麻业公司劳动关系解除；2、紫阳麻业公司向王立平支付一次性工伤医疗补助金40723元、一次性伤残就业补助金61085元，双方工伤保险关系终止；3、紫阳麻业公司支付王立平2011年10月至2013年7月期间伤残津贴19910元；4、紫阳麻业公司向王立平支付经济补偿7600元；5、紫阳麻业公司向王立平支付失业保险待遇13680元；6、紫阳麻业公司向王立平补缴自2007年4月至2013年7月期间的基本养老保险费。紫阳麻业公司不服该裁决，向原审法院起诉。
另查明，王立平系农业家庭户口，其在农村享有土地承包经营权。2012年度常德市职工月平均工资为2828元。汉寿县2011年7月至2012年6月最低工资标准为840元／月，2012年7月至今最低工资标准为950元／月。
原审法院认为，职工因工作遭受事故伤害的，依法应享受工伤保险待遇。本案的争议焦点之一是紫阳麻业公司与王立平何时解除劳动关系，王立平申请仲裁是否超过仲裁时效。紫阳麻业公司认为在2011年12月其停止生产时，公司就以通知的形式告知了全体职工解除劳动关系，故双方的劳动关系在2011年12月时就已解除。紫阳麻业公司作为用人单位在停产时以通知的形式单方解除与劳动者的劳动关系不符合法定的用人单位解除劳动关系的情形，紫阳麻业公司单方解除劳动关系的行为不合法，故不能认定双方自2011年12月起的解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，用人单位在未及时足额支付劳动报酬、依法为劳动者缴纳社会保险费时，劳动者可以解除劳动合同。王立平在2013年7月11日以紫阳麻业公司不为其缴纳社会保险费和不支持劳动报酬为由，向紫阳麻业公司提出解除劳动关系，符合法律规定，故原审法院对王立平要求确认双方自2013年7月11日解除劳动关系的主张予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条之规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请，王立平于2013年7月26日申请劳动仲裁符合法律规定，故对紫阳麻业公司提出的王立平申请劳动仲裁超过诉讼时效的主张不予支持。
本案的争议焦点之二是双方签订的《安置补偿协议书》的效力问题。紫阳麻业公司认为该协议系双方当事人的真实意思表示，合法有效，王立平应该按照该协议内容享受工伤补偿。原审法院认为，该协议是劳动者工伤后与用人单位签订的一份工伤待遇协议，而非一般的民事协议，应充分保护劳动者的合法权益，而该协议内容未涵盖劳动者工伤后应享受的全部待遇，显失公平，且紫阳麻业公司在双方签订协议后，并未依照协议内容完全履行自己的相应义务，故认定该协议无效。
本案的争议焦点之三是王立平应享受的工伤保险待遇及计算标准。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项规定，职工因工致残被鉴定为五级的，从工伤保险基金按伤残等级享受一次性伤残补助金，王立平已享受该项待遇，故不再处理。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款、《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条规定，工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除和终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金五级伤残为24个月本人工资；一次性伤残就业补助金五级伤残为36个月本人工资。紫阳麻业公司主张对王立平的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照《工伤保险条例》第六十四条规定的工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资来计算。该条例所规定的本人工资适用于发生工伤时要求解除劳动关系的工伤职工。但王立平提出解除劳动关系在工伤发生8年之后，且紫阳麻业公司在此期间怠于履行给付王立平伤残津贴和缴纳社会保险费的义务，若再按王立平遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资来计算其补偿金，不符合公平原则，故对王立平补助金的计算标准应依据《湖南省关于工伤保险工作若干具体问题的补充意见》（湘劳社政字（2005）13号）第4条的规定计算。该补充意见第4条规定“5级至10级工伤人员终止或解除劳动关系，支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金时，本人工资指终止或解除劳动关系前12个月本人平均月缴费工资。”本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。王立平在解除劳动关系前本人工资低于统筹地区平均工资，故王立平应享有的一次性工伤医疗补助金为24×2828×60%=40723元；一次性伤残就业补助金为36×2828×60%=61085元。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款的规定，五级伤残难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。紫阳麻业公司自2011年10月起就未为王立平安排工作，也未发放工资或伤残津贴。汉寿县2011年7月至2012年6月最低工资标准为840元／月，2012年7月至今最低工资标准为950元／月，紫阳麻业公司应向王立平支付伤残津贴19910元（840×9月＋950元×13月）。
本案争议焦点之四是王立平是否享受经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项的规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬和为劳动者依法缴纳社会保险费用的，用人单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。王立平自2005年3月起至2013年7月在紫阳麻业公司工作，紫阳麻业公司应为其支付8.5个月工资的经济补偿。王立平的工资标准按照伤残津贴950元／月计算，故王立平应获得的经济补偿金为8075元。
本案争议焦点之五是王立平是否应享有失业保险待遇及养老保险费。根据《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、第七十三条的规定，用人单位和劳动者必须依法缴纳社会保险费，国家设立社会保险基金，使劳动者在失业、因工伤残等情况下能够依法享受社会保险待遇。《失业保险条例》第二十一条和《湖南省实施﹤失业保险条例﹥办法》第十五条的规定，单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。一次性生活补助金的数额按照农民合同制工人的时间长短计算，连续工作每满1年，按当地一个月失业保险金的标准支付，但最多不超过6个月的失业保险金的总和。王立平系农民合同制工人，其依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定提出解除劳动关系，属于被动失业。因紫阳麻业公司未为王立平参加失业保险，导致王立平无法通过社会保险经办机构领取一次性生活补助金，由此造成的损失应由紫阳麻业公司予以赔偿。失业人员每个月领取失业保险金标准为当地最低工资标准的80%，王立平在紫阳麻业公司工作年限累计8.5年，按照6个月计算，故紫阳麻业公司应向王立平支付一次性生活补助金共计4560元（950×80%×6个月）。因紫阳麻业公司自2007年4月以来一直未为王立平缴纳基本养老保险费，故紫阳麻业公司应为王立平补缴2007年4月至2013年7月期间的基本养老保险费。
原审遂判决：一、确认湖南省紫阳麻业有限公司与王立平劳动关系解除；二、湖南省紫阳麻业有限公司于判决生效之日起三十日内向王立平支付一次性工伤医疗补助金40723元、一次性伤残就业补助金61085元，双方工伤保险关系终止；三、湖南省紫阳麻业有限公司于判决生效之日起三十日内支付王立平伤残津贴19910元；四、湖南省紫阳麻业有限公司于判决生效之日起三十日内支付王立平经济补偿金8075元、一次性生活补助金4560元；五、湖南省紫阳麻业有限公司于2014年1月15日前为王立平补缴自2007年4月至2013年7月期间的基本养老保险费（具体标准与金额以社会保险经办机构核算为准）。六、驳回湖南省紫阳麻业有限公司的其他诉讼请求；本案受理费10元，由湖南省紫阳麻业有限公司负担。
宣判后，紫阳麻业公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判第二项，改判按照王立平2005年12月受工伤前12个月的平均月缴费工资800元计算其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，所持理由为：原审计算王立平一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金时使用法律有误，违反了国务院《工伤保险条例》第六十四条关于“本人工资”的界定。
王立平答辩请求驳回上诉，维持原判。所持理由为：原审认定事实清楚，适用法律正确。省级劳动部门有权对该地区的“工资”作出规定。王立平受伤至今八年之久，紫阳麻业公司违反法律规定，怠于履行义务，如果按照王立平受伤前的工资标准计算不符合公平原则。
二审期间，紫阳麻业公司和王立平均未向本院提交证据材料。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，故本院予以确认。
本院认为，本案属劳动争议，争议的焦点为如何计算王立平的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，王立平构成五级伤残后，继续在紫阳麻业公司工作，由于紫阳麻业公司违反法律规定，不为王立平缴纳社会保险费、不支付伤残津贴，王立平现提出解除劳动关系，其应享有的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金可以依据《湖南省关于工伤保险工作若干具体问题的补充意见》（湘劳社政字（2005）13号）第4条之规定计算。该条文规定的“本人工资”仅仅是针对5至10级工伤人员终止或解除劳动关系时如何计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，该标准是根据《工伤保险条例》的上述规定而来，并不存在法律适用冲突。故对紫阳麻业公司要求按照王立平受工伤前12个月平均月缴费工资计算其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的上诉请求不予支持。紫阳麻业公司主张原审法律适用有冲突的上诉理由，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律和实体处理正确，依法应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由湖南省紫阳麻业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 道 万
审 判 员 孙 晖
审 判 员 柳 萌
二〇一四年四月二日
代理书记员 欧阳方圆
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。