湛江经济技术开发区人民法院发文稿
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（2015）湛开法刑初字第215号
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湛江经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛开法刑初字第215号
公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。
被告人王某，男，身份证号码：×××2657，汉族，初中文化，湛江市市辖区人，家住湛江市市辖区，农民。因本案于2015年5月18日被取保候审，同年8月31日被本院逮捕。现羁押于湛江市麻章区看守所。
辩护人陈杰华，广东承诺律师事务所律师。
湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉（2015）179号起诉书指控被告人王某犯非法采矿罪，于2015年9月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派代理检察员陈梦葵出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人陈杰华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湛江经济技术开发区人民检察院指控：2012年初，被告人王某伙同叶建锋（另案处理）商议在湛江经济技术开发区东简镇迈奴村叶建锋家附近已被政府征收的沙地处私自设立矿场进行开采，由王某筹集采矿设备和共同出资，叶某甲锋负责管理矿场，并约定开矿所得利益由叶某甲锋、王某分别三七分成。自2012年1月起，王某、叶某甲锋在未取得采矿砂许可证的情况下，雇佣采矿工人郑照、麦某等在湛江经济技术开发区东简镇崩塘村虾池附近搭设抽沙机开采矿砂。自2012年1月20日至案发，该矿场共出售矿砂60万余元。2012年7月16日，公安机关在该矿场内查获矿砂15.27吨，经湛江经济技术开发区价格认证中心鉴定，价值人民币87410.00元。经广东省地质局七O四地质大队检验，该矿场的东矿场矿砂和西矿场的矿砂中分别含有18.60%二氧化锆和21.23%二氧化锆。
针对上述指控，公诉机关出示了物证扣押的毛某、书证刑事案件登记表、到案经过、磅码单、国土部门的函、批复被告人供述、证人证言及勘验笔录等证据，认为被告人王某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人王某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人陈杰华对公诉机关指控被告人王某构成非法采矿罪不持异议，在量刑上，其发表以下辩护意见：（一）公诉机关指控被告人犯罪情节特别严重没有法律和事实依据。首先，法律没有关于非法采矿罪“情节特别严重”的情形，根据刑法条文，非法采矿罪有“情节严重”和“情节特别严重”两个档次，但目前刑法和司法解释均没有明确规定“情节严重”和“情节特别严重”的认定标准。2003年颁布实施的《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》是根据原来《刑法》对非法采矿罪的规定，以“造成矿产资源破坏程度”作为量刑情节，不能作为《刑法》修正案（八）修订后的非法采矿罪“情节严重”和“情节特别严重”的认定标准。其次，本案没有对被告人开采矿产造成矿产资源破坏的价值进行认定，公诉机关仅根据被告人出卖的毛某得款60万余元而认定情节特别严重，依据不足。根据《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定，造成矿产资源破坏的数额应由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，经查证属实后予以认定。本案并无省级以上地质矿产部门对被告人造成的矿产资源破坏的价值进行鉴定，而将被告人出卖毛某的数额等同于对矿产资源破坏的数额是不合理的，因此公诉机关指控本案犯罪情节特别严重，依据不足。（二）被告人王某具有自首情节，依法应予以从轻或减处罚。被告人王某原本定于2015年5月20日到东简派出所投案，关于该情况有东简派出所出具的《关于犯罪嫌疑人王某到案情况说明》、赵某和李某出具的《关于犯罪嫌疑人王某投案自首的情况说明》、《关于动员犯罪嫌疑人王某投案自首的情况说明》等材料予以证明。依照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》之规定：“经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案”，被告人王某应当属于自动投案。且王某在投案后，如实供述了自己的罪行，依法属于自首，应当予以从轻或减轻处罚。
经审理查明：自2012年初开始，被告人王某伙同叶建锋（另案处理）在湛江经济技术开发区东简镇迈奴村叶某甲锋家附近私自设立矿场开采矿砂。自2012年1月起，王某、叶某甲锋在未取得采矿砂许可证的情况下，雇佣采矿工人郑照、麦某等在湛江经济技术开发区东简镇崩塘村虾池附近搭设抽沙机开采矿砂。其中，2012年1月20日，该矿场卖出毛某矿金额达人民币41088元；同年3月9日，该矿场卖出毛某矿金额达人民币102000元；同年4月24日，该矿场卖出毛某矿金额达人民币141000元；同年5月7日，该矿场卖出毛某矿金额达人民币124500元；同年5月27日，该矿场卖出毛某矿金额达人民币121095元；同年6月25日，该矿场卖出毛某矿金额达人民币108475元。2012年7月16日，公安机关在该矿场内查获矿砂15.27吨，经湛江经济技术开发区价格认证中心鉴定，价值人民币87410.00元。经广东省地质局七O四地质大队检验，该矿场东面矿场和西面矿场矿砂中分别含有金属矿产二氧化锆18.60%、21.23%。
另查明，被告人王某被网上追逃后，其通过朋友向东简派出所所长庄某表示愿意投案自首，并约定于2015年5月20日投案。2015年5月18日10时许，被告人王某在湛江市霞山区康大酒店一楼大厅就餐，被湛江市公安局梧阔派出所民警抓获。
上述事实，有检察机关、被告人提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（一）书证
1、受案登记表，立案决定书，证明：本案由湛江经济技术开发区国土局于2012年7月12日报案至东简派出所，称有人在湛江××基地迈奴村非法采矿获取巨大利益，公安机关遂于同月16日予以立案侦查。
2、到案经过，证明：2015年5月18日10时许，被告人王某在湛江市霞山区康大酒店一楼大厅就餐，被湛江市公安局梧阔派出所民警抓获。
3、犯罪前科说明，证明：被告人王某于1958年4月2日出生，无违法犯罪记录。
4、东简派出所出具的说明，证明：由于矿砂市场价格走低，扣押的涉案矿砂于2013年6月10日重新估价。
5、湛江经济技术开发区国土资源局出具的复函，证明：针对被告人王某等人的违法行为，该局曾于2012年5月5日对涉案矿场发出《责令停止国土资源违法行为通知书》，同时认为被告人王某等人涉嫌非法开采矿产资源。
6、记账资料，证明：公安机关从矿场搜查到用于记录该矿场收支情况的笔记本等资料若干，证实该矿场自2012年1月至6月每月都有卖出矿砂，获利60万余元。
7、关于动员犯罪嫌疑人王某投案自首情况的说明，证明：湛江市人民检察院监所检察科副科长李某出具书面说明，证实其朋友赵某曾找到其帮忙疏通王某被追逃回来自首的事情，其经过多方做工作，定于2015年5月20日王某到东简派出所自首，5月18日上午，王某在回来投案自首途中被梧阔派出所抓获。
8、关于犯罪嫌疑人王某到案情况说明，证明：东简派出所出具书面说明，被告人王某曾通过湛江市人民检察院李某联系该所所长庄某，承诺将于2015年5月20日到该所投案。
（二）证人证言
1、证人郑某甲的证言：2012年7月4日，我经郑某乙五介绍来到东海矿场工作。该矿场有两边机组，每边机组四个人打理，但东面矿机工人全部不做了。矿场的管理人员是“那欧”，平时都是“那欧”记账和发工资，还有一个叫“建丰”的人负责购买机组零件，听说矿场的老板是“那华”。我工作的西面矿机组平均每天产量250斤，东面机组矿机产量不到100斤。从我打工开始，我没有见到拉砂出去，目前在东、西面存放的矿砂都是这个月采集堆积在工地上的。
2、证人麦某的证言：该矿场是湛江钢铁厂征地范围内，原来是迈奴村的地，之后被政府征用了。我于6月28日到矿场，第二天，东、西两个矿场共卖出14吨左右的矿砂，后来一直没有卖过。“那欧”负责记账和管理矿场的财务，王某负责矿场看管，叶某甲锋平时也管理矿场。
3、证人陈某的证言：我从2012年7月13日到矿场帮工人煮饭，一般是“那欧”负责买菜，也负责记账。可能叶某甲锋是矿场的老板。
4、证人叶某丙同的证言：2012年2月份前后的一天，叶某甲锋打电话叫我去帮他拉矿砂，那天大概帮他拉了40袋左右矿砂，每袋约100多斤，之后没有帮叶某甲锋拉过砂。
（三）被告人及同案人的供述
1、被告人王某的供述：2012年年初，叶某甲锋找到我叫去和他一起采矿，收益三七分，我得三成。我答应后，即联系四个工人，而叶某甲锋负责采购机器设备。当时我们在鱼塘沙地的西边开始采矿，大概采了四十多天后由于地质较硬就搬到鱼塘的东边。我负责采矿设备安装、管理及雇佣、管理采矿工人，叶某甲锋则负责出资购买采矿设备及工人工资、矿场日常开支，账本上的数字大部分都是我记录的。矿场自2012年1月之后至6月份都有出矿数。我还没有分过利润，因为我们卖出矿砂后又投资设备、支付工人工资，所有没有纯利润。
2、同案人叶某甲锋的供述：2012年6月份，我见到有人偷偷采矿，便对同村人说我的鱼塘处沙地可以采矿，看谁愿意出资。之后调伦村委会的王某和我商量此事，决定由王某出资购买机器设备，我负责管理工人的伙食、购置机器零件，利益我占百分之三十，他得百分之七十。之后王某便拖一些机器过来开始抽沙，中间出现机器损坏及工人调配，开工十几天就被公安查处了。采矿的十几天中，我们还没卖出任何的矿砂。
（四）鉴定意见
1、化学分析报告，证明：经广东省地质局七0四地质大队实验室检验，涉案东、西矿场矿砂中分别含有18.60%、21.23%的二氧化锆成份。
2、价格鉴定意见，证明：湛江经济技术开发区价格认证中心于2012年7月16日作出鉴定意见，被扣押的15.27吨矿砂价值人民币87410元。
3、笔迹鉴定意见，证明：被扣押的笔记本中的记账数据，多数为被告人王某的字迹，3月9日出矿数为同案人叶某甲锋的字迹。
（五）相关笔录
1、搜查笔录，证明：侦查人员在查处涉案矿场过程中，在工棚里搜查到用于记录矿场日常收支等重要资料的笔记本5本、记事本1本及银行单、供电局交款单等若干，当场查扣采矿设备及矿砂约13吨。
2、辨认笔录，证明：证人郑某甲、陈某、麦某辨认出矿场记账人员叶海鸥、负责购买机组零件的叶某甲锋，及矿场老板王某。
3、现场勘验笔录、现场照片，证明：本案案发现场位于湛江经济技术开发区东简镇崩塘村虾池附近，现场沙地上有一个旋转型的采矿机，在采矿机东侧也有黑色矿机，采矿机之间有电缆线，工地上搭有工棚，堆积有矿砂。
以上证据来源合法，具有真实性、关联性，本院均予以确认。
本院认为，被告人王某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，已构成了非法采矿罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人王某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。但公诉机关指控被告人王某的犯罪行为属于“情节特别严重”不当。根据《刑法》第三百四十三条第一款规定：“违反矿产资源法的规定，……；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”，对于其中“情节特别严重”的认定，目前法律及司法解释均未明确规定，根据本案事实、情节、性质，执行刑法罪责刑相适应原则，本院认为，本案不宜认定为“情节特别严重”，故公诉机关的该项指控意见，依据不足，本院不予支持。辩护人陈杰华认为本案不属于“犯罪情节特别严重”的辩护意见，理据充分，有事实和法律依据，本院予以采纳。被告人王某定于20115年5月20日去公安机关投案，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项“犯罪嫌疑人……确已准备去投案或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案”之规定，被告人王某应属于自动归案。其在归案后如实供述了其伙同叶某甲锋私自设立矿场非法采矿的主要犯罪事实，虽然其否认有出售矿砂，但其未交待的事实对本案定罪量刑并无重大影响，依据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款“如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实”之规定，应认定被告人王某如实交代了主要犯罪事实，属于“如实供述”。被告人王某自动投案后如实供述了自己的罪行，是自首，依法应予以从轻或减轻处罚。辩护人陈杰华辩护认为被告人王某具有自首情节的意见，理据充分，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、性质、情节以及执行宽严相济刑事政策，对被告人王某适用缓刑不致再危害社会，可对其宣告缓刑。
为打击犯罪，保护国家矿产资源不受非法侵害，根据被告人王某的犯罪事实，性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一款之规定，判决如下：
被告人王某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力后30日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 钟 胜
审判员 梁 毅
审判员 范丽萍
二〇一五年十一月三十日
书记员 吴 宇
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制揩施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果。委托他人先代为投案。或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。