山东省平度市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）平刑初字第606号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
被告人邓某，职工。2012年9月至2013年3月担任青岛东亚精密工业有限公司仓库管理员。2013年3月12日因涉嫌职务侵占罪被刑事拘留，同年4月18日被逮捕，2013年11月1日被本院取保候审于住所地。
辩护人张明清，山东雅君律师事务所律师。
山东省平度市人民检察院以平检刑诉字（2013）第470号起诉书指控被告人邓某犯盗窃罪，于2013年8月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。平度市人民检察院指派代理检察员张同雨出庭支持公诉，被告人邓某及其辩护人张明清到庭参加诉讼。本案审理过程中，公诉机关以需要补充侦查为由建议延期审理二次，现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控，2012年10月至2013年2月，被告人邓某在担任青岛亚东精密工业有限公司仓库管理员期间，受张书生（另案处理）指使，在公司下脚料入库时，通过采用遥控器操纵电子磅减少重量的方法，盗窃公司废不锈钢55余吨，废镀锌铁9余吨，价值共计人民币40万余元。
庭审中，公诉人讯问了被告人，宣读并出示了报案记录、破案经过，被告人供述，证人证言，涉案物品价格鉴定书，户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人邓某与他人合伙秘密窃取公私财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任，并应在法定刑幅度内量刑。被告人邓某系从犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。
被告人邓某对公诉机关指控的罪名未提出异议，但认为指控的犯罪数额不符合事实，请求从轻处罚。其辩护人认为，本案中仅仅根据被告人所在单位提供的ERP系统数据来确定涉案物品的价值，而该数据存在许多不确定因素，不能真实的反映出被告人涉嫌的犯罪数额，被告人邓某只是负责废料入库的环节，出库才是本案犯罪既遂的关键，而出库是由张书生操纵，因此，该涉案数额的认定缺乏客观性；被告人邓某系初犯、偶犯，在本案中是从犯，当庭自愿认罪，请求法院给予被告人从轻处罚。
经审理查明，被告人邓某在2012年10月至2013年2月期间，担任青岛亚东精密工业有限公司仓库管理员，负责该公司原材料保管以及下脚料入库等。该公司将生产过程中产出的不锈钢、镀锌铁等下脚料定期打包装箱后，由生产车间班长负责用铲车运送至公司仓库，每周运送一次，入库前由仓库管理员负责称重，称重后仓库管理员在台账上签字后将下脚料入库。2010年6月份，张书生（另案处理）与该公司签订下脚料买卖合同，公司每二周左右将下脚料出售给张书生。2012年10月份的一天，张书生找到被告人邓某，提供给邓某一个遥控器，指使邓某在下脚料称重时按遥控器减少重量，邓某表示同意。自2012年10月份至2013年2月份期间，被告人邓某多次在下脚料入库称重时按遥控器减少重量。此后张书生给了邓某人民币10000元。
案件审理中，被告人邓某向本院交纳退赃款人民币10000元及罚金人民币7000元。
上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：
（一）书证
1、接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过、抓获笔录，证实被害单位报案以及案件侦破、抓获被告人的经过；
2、户籍证明书，证实被告人的户籍、身份情况；
3、任职证明，证实邓某在公司任职情况；
4、入库、原材料使用情况、下脚料统计表，证实青岛东亚精密工业有限公司使用原材料的数量以及电脑记录废品入库的情况；
5、出库单，证实青岛东亚精密工业有限公司自2012年3月31日至2013年2月28日期间共出库废料的重量；
6、每日废料入库明细表，证实青岛东亚精密工业有限公司提供的2013年2月份废料入库的情况；
7、情况说明，证实青岛东亚精密工业有限公司对计算入库、出库数量的说明，证实ERP（电脑）系统上的入库量比下脚料计算表上的入库量多、入库数量与销售出库记录的数量存在很小差异；
8、买卖合同，证实张书生与青岛东亚精密工业有限公司签订购买下脚料合同的事实；
9、收款收据，证实被告人交纳罚金及退赔赃款的事实。
（二）证人证言
1、证人李洪政（青岛东亚精密工业有限公司总经理）的证言，证实2013年2月21日，总公司审计我公司账目发现下脚料少了不少，经计算自2012年3月至2013年2月期间少了不锈钢100吨，镀锌铁大约33吨，怀疑是公司员工干的。并证实废料入库是由车间班长把下脚料箱用铲车从车间拉到过磅处，由车间班长、负责过磅的人、仓库管理员三人一起过磅，三人在登记薄上签字，班长再把重量录入ERP系统，然后将下脚料放进仓库。我公司卖废品是以出库重量为准。出库时收废品的人自己用叉车将废料箱挑到地磅上称重，过完磅后由公司管理部的吕燕燕记录数量，报给公司财务；
2、证人王林英（公司财务代表）的证言，证实公司发现废品数量不对后，就安排各部门清查，发现就是不锈钢和镀锌铁数目不对，然后我们就整理了明细表交给了公安机关。计算方式是：公司用的原材料数量减去生产出的成品数量减去废品公司拉走的数量就应该是被侵占的数目，生产中大约有1%的损耗；
3、证人郭妍妍的证言，证实在公司负责原材料和下脚料仓库管理期间，发现自2012年3月以后下脚料入库时突然减少了，自己曾把这事告诉过总经理李洪政，但是如何减少的我不知道。姓张的收废品的人曾送给我西瓜和800元购物卡，姓张的给我时说别问原因，拿着就行了，我现在知道了与过磅有关系；
4、证人徐修顺（青岛东亚精密工业有限公司G／K2班班长）的证言，证实我在2013年2月份送下脚料入库时发现数量明显有差异，我就把这事反映给了李洪政经理。张书生曾给我打电话说不让我影响他挣钱，我也不知道什么意思。
（三）被告人供述
1、被告人邓某的供述，证实其参与作案的时间、地点、情节。
2、同案犯穆恩儒、张百惠的供述，证实其各自参与作案的行为。
（四）山东省涉案物品价格鉴定结论书，证实青岛东亚精密工业有限公司废不锈钢、镀锌铁的价格。
本院认为，被告人邓某受张书生指使，在本公司下脚料入库称重时多次使用遥控器减少重量，后张书生将入库的下脚料买走，将其中多余的下脚料非法占为己有，被告人邓某的行为构成盗窃罪，应受刑罚处罚。在共同犯罪中，被告人邓某起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；该归案后能如实供述其犯罪事实，并主动退赃和缴纳罚金，可从轻处罚。同时考虑被告人确有悔罪表现，符合缓刑条件，依法可宣告缓刑。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持，但指控被告人邓某参与盗窃的数额为40万余元，事实不清，证据不足。理由是：一、公诉机关认定邓某参与盗窃的数额40万余元是事后根据青岛东亚精密工业有限公司的账目计算出来的，其计算方式为：（2012年10月至2013年2月）公司总共进原材料重量-
成品重量-1%损耗-
该时间段出库重量（出库单记载的数量）＝邓某任职期间减少的重量，该计算方式是由该公司单方提供的，应当由相关权威部门评估和确认；二、上述计算方式中所用的各项数据存在不确定因素，其中“公司总共进原材料重量”和产出的“成品重量”均来源于公司的账目记录，没有原始凭据相佐证，“1%的自然损耗”也是来自于公司人员的单方陈述，应当有相关权威部门的鉴定评估，因对被告人作案时间的认定是截取的被告人任职期间的时间段，公司共进原材料、产出的成品、出库的下脚料等在该时间段开始前和结束后均存在重叠的情况，因此，采用该计算方式得出的最终数据（减少的下脚料重量，且为理论数据）不具有唯一性；三、被告人邓某是入库环节的人，张书生是如何在出库环节作案的、张书生拉走下脚料的数量及付款情况、以及赃物的下落均未查实。因此，对公诉机关指控的犯罪数额，本院不予支持。被告人的辩护人的辩护意见有理，本院予以采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人邓某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币七千元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人邓某交纳的退赃款人民币10000元，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郭朋春
人民陪审员 綦昌佳
人民陪审员 孙渐乐
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 刘冬冬
附：有关法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。