辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）抚中民二终字第00120号
上诉人（原审原告）：杨占军，男，1956年12月23日，出生，汉族，住抚顺市新抚区。
委托代理人：张宏飞，抚顺市顺城区戈布法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：徐晓明，男，1966年4月29日出生，汉族，住抚顺市顺城区。
委托代理人：王安，辽宁锁阳律师事务所律师。
委托代理人：徐立，男，汉族，1974年3月16日出生，住抚顺市顺城区。
被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市顺城区浑河北路46号。
负责人：张宇，该公司总经理。
委托代理人：魏抒洁，该公司职工。
上诉人杨占军因与被上诉人徐晓明、阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2014）新抚民一初字第00081号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨占军及其委托代理人张宏飞，被上诉人徐晓明及其委托代理人王安、徐立，阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司的委托代理人魏抒洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年9月27日21时许，杨占军驾驶辽DK**号出租车在新抚区沿滨路由东向西行驶至河古立交桥时，撞上桥墩，造成车辆受损，杨占军及乘车人赵博、田雨受伤。抚顺市公安局交通警察支队新抚大队认定，杨占军负此事故的全部责任。杨占军受徐晓明雇佣驾驶其车辆。杨占军受伤后，先后两次到抚顺市中医院住院治疗，共计住院57天，其中一级护理一天。支付治疗费44，085.32元。徐晓明支付杨占军8，300.00元医疗费。2013年12月26日，抚顺公正司法鉴定所鉴定杨占军左下肢以及左足两处均为十级伤残，杨占军支付鉴定费900.00元。杨占军购买拐杖及气垫床支付355.00元，复印病历支付90.00元。杨占军工作期间每日收入为80.00元至100.00元。徐晓明所有车辆在阳光公司投保交强险、商业第三者责任险以及驾驶员责任险50，000.00元（座位险）。
一审法院经审理认为，杨占军在提供劳务过程中，身体受到伤害，徐晓明作为雇主，应承担赔偿责任。但是杨占军在工作过程中，驾驶车辆发生单方事故且承担全部责任，故其本身存在过错，应减轻徐晓明的赔偿责任。阳光公司对于其单位保险车辆发生在保险合同期内的交通事故，应在保险合同理赔范围内承担责任。杨占军医疗费，依据收据应为44，085.32元；住院伙食补助费按照住院时间每日50.00元标准，应为2，850.00元；杨占军每日收入80.00元到100.00元，故酌定其每日收入90.00元，杨占军误工十五个月，误工费应为40，500.00元；护理费给付时间按照杨占军住院时间以及护理级别，给付标准参照居民服务业社会平均工资标准，应为5，247.00元；交通费考虑杨占军伤情以及住院治疗时间，酌定支持150.00元；杨占军购买拐杖以及气垫床支付355.00元，有收据为证，应予支持；复印费90.00元应予支持；杨占军两处十级伤残，残疾赔偿金为92，892.00元，鉴定费900.00元有收据为证，应予支持。杨占军主张营养费以及床费一节，因未提供证据且二被告有异议，不予支持。杨占军主张的精神抚慰金30，000.00元于法无据，不予支持。因杨占军自身过错造成的本起交通事故，应由其自行承担精神损失。考虑杨占军在本次事故中受伤较为严重，酌定被告赔偿其精神抚慰金2000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条之规定，判决如下：一、徐晓明赔偿杨占军经济损失187，069.32元（医疗费44，085.32元、住院伙食补助费2，850.00元、误工费40，500.00元、护理费5，247.00元、交通费150.00元、残疾器具费355.00元、残疾赔偿金92，892.00元、鉴定费900元、复印费90.00元）的百分之六十，即112，242.00元（徐晓明预付杨占军8，300.00元，应自赔偿款中扣除）；二、阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在驾驶员责任险50，000.00元（座位险）限额内，对徐晓明的赔偿责任，承担连带责任；三、徐晓明赔偿杨占军精神抚慰金2000元；四、驳回杨占军其他诉讼请求；上述给付款项，在判决生效之日起三十日内给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5，133.00元，杨占军负担2，500.00元，徐晓明负担2，633.00元。
宣判后，杨占军不服，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决第一项、第三项，本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：一、上诉人和被上诉人构成雇佣关系，而不是劳务关系，上诉人即便存在过错，原审法院也不应判决按百分之六十的标准赔偿上诉人的各项损失，应当全部支持上诉人提出的合理诉讼请求。被上诉人雇佣上诉人从事驾驶工作，为上诉人提供车辆，上诉人在被上诉人指定的时间和范围内从事雇佣活动，将营运中获取的营业收入交给被上诉人，并从中获得劳动收入，双方的这种关系应属于合作性的雇佣关系，而不是原审所认定的劳务关系。上诉人在雇佣劳动中所引起受伤的法律后果理应由雇主即本案被上诉人承担全部赔偿责任，因为上诉人对交通事故的发生既不是故意也不构成重大过失，上诉人已经尽到安全驾驶的义务，既未违章也未超速。造成事故的真正原因是由于上诉人车辆正常行驶中，受到其他车辆的危险驾驶行为侵害，导致上诉人出于紧急避险的目的，减轻更大损害后果的发生而引起的，上诉人的行为是为了减轻肇事损害后果，所以上诉人不应当承担过错责任。二、原审法院判决给上诉人的精神抚慰金过低。上诉人在本次交通事故中身体两处部位构成十级伤残，依据相关公式计算，应获得精神抚慰金13933.8元。原审法院判决赔偿上诉人精神抚慰金2000元，明显低于上述计算标准，不足以弥补上诉人的精神痛苦。三、如果法院认定我承担责任，应该先从187069.32元中减去阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司承担的座位险50000元之后再按照责任比例划分，这50000元应由阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司直接支付给杨占军。
徐晓明辩称：一、根据《中华人民共和国侵权责任法》135条规定，提供劳务一方在提供劳务时发生受害，应该根据过错承担相应责任；二、本案属于单方肇事，被上诉人主张躲避其他车辆时发生事故并没有证据证明；三、上诉人主张是雇佣关系，我认为是承揽关系，我提供车，在上诉人保证每天收入之后剩余钱交给我；四、座位险的50000元钱同意由阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司直接给付杨占军。
阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司辩称：同意一审判决第二项。
本院经审理查明与一审认定的事实相同。
本院认为，关于杨占军与徐晓明之间是雇佣关系还是承揽关系，杨占军由徐晓明选任，从事车辆驾驶工作，每日从出租车的营业收入中提取80－100元的报酬，徐晓明提供车辆，故杨占军与徐晓明之间是雇佣关系而非承揽关系，徐晓明主张与杨占军之间为承揽关系的主张本院不予支持。杨占军作为车辆驾驶人员，其本身有安全注意的义务，但其没有尽到安全注意的义务，对交通事故的发生承担全部责任，应减轻徐晓明的赔偿责任，故一审认定杨占军承担全部损失的40%并无不当，本院依法予以维持。杨占军主张其为紧急避险，但未能提供充分证据证明其主张，故本院对其该点主张不予支持。
关于座位险赔偿顺序，座位险是指被保险人允许的合格驾驶员在使用保险车辆过程中发生保险事故，致使车内人员人身伤亡，依法应由被保险人承担的赔偿责任，保险公司会按照保险合同进行赔偿，故一审法院在划分责任比例后，判令保险公司在徐晓明承担的责任范围内进行赔偿正确，杨占军主张扣除座位险的50000元后再按比例划分责任无法律依据，本院不予支持。
关于精神损害抚慰金，一审法院结合杨占军的伤情，确定精神抚慰金2000元并无不当，本院予以维持，上诉人的该点主张本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1671元，由上诉人杨占军负担（经上诉人杨占军申请，本院已同意其免交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张杰明
审 判 员 尹立威
代理审判员 韩 健
二〇一四年六月三十日
书 记 员 何 贺