广西壮族自治区河池市金城江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民初字第1477号
原告韦美兰，女，1967年7月10日生，壮族，住河池市金城江区。
委托代理人吴运学，宜州市德胜法律服务所法律工作者。
被告谭贞忠，男，1968年5月1日，壮族，户籍地址：广西都安瑶族自治县，现住河池市金城江区。
被告广西五鸿建设集团有限公司，住所地：广西宜州市金宜大道88号。
法定代表人蔡立宗，该公司董事长。
上述二被告委托代理人黄雷，广西桂金星律师事务所律师。
原告韦美兰与被告谭贞忠、广西五鸿建设集团有限公司（以下简称“五鸿公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2015年8月3日立案受理后，依法由审判员刘国强适用简易程序，于2015年9月29日公开开庭进行审理，书记员何芳华担任法庭记录。原告韦美兰及其委托代理人吴运学，被告谭贞忠及二被告的委托代理人黄雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韦美兰诉称，2015年1月，被告谭贞忠雇请原告到被告五鸿公司承建的河池市公安局消防支队住宅楼从事建筑工作。2015年5月19日18时许，原告在切割模版过程中被切割机伤到左手食指。随后到河池市人民医院住院治疗，经诊断，原告左手食指挫裂伤并指肌腱部分断裂伤。原告治疗期间，花去医疗费539.90元。2015年7月31日，河池市一品司法鉴定所依法对原告的伤残程度进行鉴定，鉴定意见为：韦美兰人身损害致残程度为Ⅹ（十）级伤残。河池市公安局消防支队住宅楼的施工单位系被告五鸿公司，五鸿公司将其承包的工程分包给没有相应资质的被告谭贞忠。原告在工作过程中受伤，两被告应依法承担连带赔偿责任赔偿原告的损失。原告为维护自己的合法权益特向法院起诉，请求：一、依法判令被告互负连带责任赔偿原告损失61374.90元。即医疗费539.90元；误工费46天×110.23元／天=5070.58元；生活补助费16天×100元／天=1600元；被扶养人生活费5年×15418元／年÷2人×10%=3854.50元；残疾赔偿金23305元／年×20年×10%=46610元；鉴定费700元，精神损害抚慰金3000元；二、本案诉讼费由被告承担。二被告共同辩称，1、原告对本次事故有过错；2、对河池市一品司法所作出的鉴定意见不予认可，要求原告重新鉴定；3、对原告请求的赔偿数额有异议。4、被告谭贞忠只是带工组长而不是原告所说的承包人，不是本案的适格主体，请求法院驳回原告的诉讼请求。
综合本案证据及庭审调查，本院确认以下法律事实：被告五鸿公司系河池市公安局消防支队住宅楼的建设施工公司，经五鸿公司与被告谭贞忠口头约定，五鸿公司将河池市公安局消防支队住宅楼的部分工程转包给谭贞忠施工，每平方米150元，由谭贞忠自行组织工人进行施工，谭贞忠与五鸿公司结算后，再由谭贞忠自行向施工工人发放工资。2015年1月，原告韦美兰受雇于被告谭贞忠到河池市公安局消防支队住宅楼工作，工资为140元／天。2015年5月19日，原告在工作中使用切割机时，不慎被切割机伤到左手食指，原告受伤后即到河池人民医院进行门诊治疗，被诊断为左手指挫裂伤并指肌腱部分断裂。医院处理：1、伤口清创，肌腱修复术，定期换药1-2日／次，术后2周拆线。1个月内避免患指剧烈运动；2、于注射破抗针；3、如有不适，及时就诊。此后原告于2015年5月20日、2015年5月21日、2015年5月22日、2015年5月23日、2015年5月26日、2015年5月30日、2015年6月1日、2015年6月3日、2015年6月5日、2015年6月6日分别到河池市人民医院进行门诊治疗，上述13次（其中2015年5月19日门诊治疗两次）门诊治疗共支出治疗费539.90元。2015年7月31日，原告经河池市一品司法鉴定所鉴定人身损害致残程度为Ⅹ（十）级伤残，原告为此支付了700元鉴定费。被告五鸿公司不服该鉴定，向本院提出重新鉴定申请，本院依法委托广西公明司法鉴定中心对原告韦美兰的伤残等级进行重新鉴定，广西公明司法鉴定中心于2016年2月26日出具了桂公明司鉴中心（2016）法检字第064号鉴定意见书，鉴定意见为：韦美兰本次外伤残致左手丧失功能15.6%（占双手十指功能7.8%）属Ⅹ级（十）伤残。另查明，被告谭贞忠并没有其所承包工程相应的建筑施工资质。韦美兰的父母均已去世，韦美兰与丈夫于2002年1月20生育了儿子韦昌戈。以上法律事实，有双方当事人提供的门诊病历、收费收据、户口簿、司法鉴定意见书、鉴定费发票、证人证言及双方当事人的庭审陈述等证据在卷为凭。
综合原告的主张和被告的答辩，本院归纳本案的争议焦点为：一、各被告对原告请求赔偿的损失应如何承担责任及被告有无过错；二、原告请求的各项赔偿是否有事实和法律依据。
本院认为，一、关于各被告对原告请求赔偿的损失应如何承担责任及原告有无过错的问题。1、关于被告谭贞忠的责任。被告谭贞忠和五鸿公司均称谭贞忠只是施工的带班组长，双方并不是承包关系，但根据双方的庭审陈述来看，五鸿公司将部分工程交给谭贞忠施工时，约定是按150／平方米进行结算，由谭贞忠自行雇请工人进行施工，施工工人的雇请和退出，五鸿公司并不参与，工资也不由五鸿公司发放，而是由谭贞忠与五鸿公司按上述约定进行结算后，再由谭贞忠按照每天140元到150元不等的工资自行进行发放，因此，被告谭贞忠与五鸿公司形成承包和发包的关系，谭贞忠与原告韦美兰形成雇佣与被雇佣的关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，原告在工作中受伤，其损失应当由其雇主谭贞忠承担。2、关于被告五鸿公司的责任。五鸿公司将本应由自己施工的中标工程发包给不具备相应建筑施工资质的谭贞忠进行施工，其行为违反了相关法律的规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告五鸿公司应与谭贞忠对原告的损失承担连带赔偿责任。3、关于原告的过错。原告韦美兰作为施工工人，在该工地施工已逾五个月，对切割机等机械的危险性和安全操作应当有充分了解，并应在操作过程中尽到注意和审慎义务，但韦美兰在受伤当日操作切割机时疏忽大意，未尽到注意义务、安全操作，导致自己受伤，其对自己受伤也有一定的过错，也应自行承担相应责任。根据韦美兰的过错大小，本院酌情确定由韦美兰自行承担30%的责任。二、关于原告请求的各项赔偿是否有事实和法律依据的问题。根据原告提交的证据及相关法律的规定，原告请求的赔偿应计算为：1、医疗费。原告因受伤到河池市人民医院进行门诊治疗13次，共支出医疗费539.90元，有其提交的医疗费发票为证，本院予以支持；2、误工费。原告受伤后进行门诊治疗13次，其中2015年5月19日2次，医院医嘱并未建议原告全休，故本院对门诊治疗的12天的误工费时间予以支持，超出的部分不予支持。原告请求按照《2014年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》建筑业职工年平均工资计算误工费本院予以支持，其误工费计算为110.32元／天×12天=1323.84元；3、生活补助费。原告受伤治疗为门诊治疗，并未进行住院治疗，因此对其请求的生活补助费（住院伙食补助费）本院不予支持；4、被扶养人生活费。原告需抚养的人为其儿子韦昌戈，原告因伤构成Ⅹ（十）级伤残，故对其请求的韦昌戈的被扶养人生活费15418元／年×5年÷2人=3854.50元本院予以支持；5、残疾赔偿金。原告因伤构成Ⅹ（十）级伤残，其残疾赔偿金系数应为10%，按照《2014年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》城镇居民人均可支配收入计算，原告的伤残赔偿金为23305元／年×20年×10%=46610元；6、鉴定费。原告因进行伤残鉴定支出鉴定费700元，有票据为证，本院予以支持；7、精神损害抚慰金。原告因本次受伤造成了Ⅹ（十）级伤残，给原告带来了一定的精神损害，但原告对其受伤也有过错，因此，本院酌情予以支持精神损害抚慰金2000元。综上，原告的损失总计为55028.24元，该损失应由被告谭贞忠和五鸿公司连带承担第1至第6项的70%即53028.24×70%=37119.77元，以及第7项精神损害抚慰金2000元，共计39119.77元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条第一款、第二款、第二十条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、由被告谭贞忠和广西五鸿建设集团有限公司承担连带责任赔偿39119.77元给原告韦美兰；
二、驳回原告韦美兰的其他诉讼请求。
案件受理费1334元（原告已预交），减半收取667元，由被告谭贞忠和广西五鸿建设集团有限公司连带承担425元，由原告韦美兰承担242元。
以上给付款项，赔偿义务人应在本判决书生效之日起十五日内给付完毕。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定履行期限的最后一日起两年内，向本院或者向与本院同级的义务人财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。同时在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费1334元，款汇：河池市中级人民法院；开户行：农行河池分行城东分理处；帐号：20×××98。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 刘国强
二〇一六年六月二日
书记员 何芳华
附：本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。