福建省浦城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0722刑初193号
公诉机关浦城县人民检察院。
被告人周玲华，女，1963年12月11日出生于福建省浦城县，身份证号码3521241963********，汉族，高中文化，个体工商户，户籍地浦城县七星桥*弄**号，住所地浦城县大圆路**号。2015年5月25日，因涉嫌犯销售假药罪被浦城县公安局取保候审。2016年5月25日，被浦城县公安局监视居住。2016年5月31日，被浦城县人民检察院取保候审。2016年9月26日，本院决定继续对其取保候审。
浦城县人民检察院以浦检公刑诉（2016）122号起诉书指控被告人周玲华犯销售假药罪，于2016年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。浦城县人民检察院指派检察员夏海淼、邓隆杰出庭支持公诉，侦查人员沙镇君、陈韬出庭作证，被告人周玲华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2006年5月起，被告人周玲华在其保健品店销售性保健“药品”。2015年4月28日，浦城县食品药品监督管理局从该店当场扣押“特硬延时王”等“药品”，经南平市食品药品监督管理局认定：被告人周玲华所销售的“药品”系假药。案发后,被告人周玲华自首。针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人周玲华的行为已构成销售假药罪，应依法惩处。
庭审时，被告人周玲华如实供述犯罪事实，其辩护要求从轻处罚。
经审理查明，自2006年5月份开始，被告人周玲华在浦城县南浦街道兴华路61号开设“情趣用品店”（工商营业执照名称浦城县周玲华保健品店）销售避孕套、男女情趣用具，并开始销售性保健“药品”。2015年4月28日，浦城县食品药品监督管理局从“周玲华保健品店”当场扣押“特硬延时王”（4盒40粒）、“藏鞭肾宝”（18盒180粒）、“一炮到天亮”（3盒30粒）、“藏秘回春丹”（16支64粒）、“黄金伟哥”5盒（5粒）、“天天硬”（9瓶90粒）、“鹿胎大补丸”（1盒10粒）、“金刚狼”（2盒12粒）、“金伟哥”（1盒10粒）、“伟哥999”（1盒10粒）、“宫廷肾宝”（4盒40粒）、“草本伟哥”（2盒20粒）、“金功夫”（16粒）等十三种527粒性用“药品”。经南平市食品药品监督管理局依照《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项“依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未检验即销售”的规定认定：上述十三种“药品”按假药论处。2015年5月13日浦城县公安局接受浦城县食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送，2015年5月18日公安民警电话通知被告人周玲华接受调查，周玲华按时到案并如实陈述事实。
公诉机关当庭提交经质证并予采信的下列证据证实：
1、户籍证明，被告人周玲华犯罪时年满十八周岁。
2、到案经过，证实2015年5月13日浦城县公安局接受浦城县食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送，2015年5月18日公安民警电话通知被告人周玲华接受调查，周玲华按时到案。
3、违法、犯罪信息查询记录表，证实被告人周玲华无犯罪前科。
4、食品药品监督管理局的现场检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证实2015年4月8日，浦城县食品药品监督管理局对周玲华店铺进行检查，现场扣押“特硬延时王”4盒、“藏鞭肾宝”18盒、“一炮到天亮”3盒、“藏秘回春丹”16支、“黄金伟哥”5粒、“天天硬”9瓶、“鹿胎大补丸”1盒、“金刚狼”2盒、“金伟哥”1盒、“伟哥999”1盒、“宫廷肾宝”4盒、“草本伟哥”2盒、“金功夫”16粒。
5、营业执照，证实被告人周玲华系经营保健用品的个体工商户。
6、证人章金成的证言，证实其与王丙宪到被告人周玲华的保健用品店，由王丙宪购买了一粒壮阳药，然后两人分食。
7、辨认笔录，证实章金成辨认卖药给他们的人是被告人周玲华。
8、指认现场照片，证实章金成指认周玲华店铺的位置。
9、被告人周玲华保健店现场图，证实被告人周玲华保健品店的位置情况。
10、药品照片，证实扣押的药品的包装等情况。
11、福建省南平市食品药品监督管理局南食药监稽认[2015]72号鉴定意见，证实从被告人周玲华店内查获的“特效延时王”“藏鞭肾宝”“一炮到天亮”“藏秘回春丹”“黄金伟哥”“天天硬”“鹿胎大补丸”“金刚狼”“金伟哥”“伟哥999”“宫廷肾宝”“草本伟哥”“金功夫”十三种“药品”按假药论处。
12、被告人周玲华的供述，证实2006年5月份，她在浦城县南浦街道兴华路61号开“情趣用品店”,当时办理了营业执照（工商营业执照上的名称是周玲华保健品店），但没有办理药品经营许可证。主要销售避孕套、男女情趣用具，也销售性保健品，性保健药品有“特效延时王”、“藏鞭肾宝”、“一炮到天亮”等，她知道销售性保健药品是假药。
本院认为，被告人周玲华故意销售假药，侵犯了国家药品管理制度和人民群众的生命、健康权,其行为已构成销售假药罪公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人周玲华自首，可以从轻处罚。根据被告人周玲华有悔罪表现的情况并结合浦城县社区矫正中心同意对其社区矫正的意见，决定对被告人周玲华适用缓刑。被告人周玲华辩护要求从轻处罚的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一、二款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人周玲华犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴清）。
二、禁止被告人周玲华在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
三、“藏鞭肾宝”等十三种“药品”（扣押于浦城县公安局、详见扣押物品清单），予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张志明
审 判 员 张 霞
人民陪审员 姚紫文
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 邱梦颖
附：本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。