广东省佛山市顺德区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0606民初3247号
原告（反诉被告）：伍务嫦，女，汉族，住湖南省ＸＸ瑶族自治县，公民身份号码：×××1128。
委托诉讼代理人：潘景伟，广东熊何律师事务所律师。
委托诉讼代理人：麦转笑。
被告（反诉原告）：佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园，住所地广东省佛山市顺德区。
负责人：温艺玲，该幼儿园园长。
委托诉讼代理人：林汉明，广东南岭律师事务所律师。
原告伍务嫦与被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园（以下简称杨滘幼儿园）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月11日立案后，依法适用简易程序，被告杨滘幼儿园对原告伍务嫦提起反诉，本院合并且公开开庭进行了审理。原告伍务嫦及其委托诉讼代理人潘景伟，被告杨滘幼儿园的委托诉讼代理人林汉明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告伍务嫦向本院提出诉讼请求：1.判令杨滘幼儿园赔偿伍务嫦因人身损害所产生的各项损失合计218604元；2.判令杨滘幼儿园承担本案诉讼费用。事实和理由：伍务嫦于2014年3月1日入职于杨滘幼儿园处从事保洁工作，双方口头约定工资为1550元／月。2015年9月7日上午7点许，伍务嫦在挑水到二楼过程中，从楼梯摔下，导致伍务嫦被烫伤。事故发生后，由同事温梓成将伍务嫦送往佛山市第一人民医院救治，经诊断为全身多处开水烫伤30%、左锁骨肩峰端骨折等挫伤。伍务嫦伤情稳定后于2016年1月13日到广东经纬司法鉴定所进行伤残程度鉴定，鉴定为一个八级伤残和一个十级伤残，后续治疗约20000元。伍务嫦认为其是杨滘幼儿园的雇员，在履行本职工作中受伤，不仅给伍务嫦带来了经济损失，也给造成了精神上的创伤，杨滘幼儿园应赔偿伍务嫦的损失。据此提起诉讼。
被告杨滘幼儿园辩称，一、伍务嫦应对损害承担主要责任。1.禁止用扁担挑开水是杨滘幼儿园的其中一项规章制度，且事发前，杨滘幼儿园全体员工专门开会，再次明确禁止用扁担挑开水。2015年9月7日上午，伍务嫦拒不听从同事劝告，违规操作，坚持用扁担挑开水上楼，并在上楼梯时踩错脚两次，导致从楼梯上摔下被开水烫伤。伍务嫦受伤是其违规操作且自己不小心造成的。2.伍务嫦患有××、高血压，造成伤口难以愈合，住院治疗时间长，医疗费高，肢体功能恢复缓慢。综上，伍务嫦应对损害承担主要责任。二、伍务嫦受伤后，杨滘幼儿园已垫付了医疗费182838.8元、护理费11700元、伙食费2809.5元，并出资870元购买蛋白粉加强营养，合共支付了198218.3元。由于伍务嫦应对损害承担主要责任，杨滘幼儿园要求伍务嫦返还一半费用即99109元。三、伍务嫦住院期间，杨滘幼儿园已经为伍务嫦支付了伙食费及护理费，伍务嫦起诉再主张此两项没有依据。四、伍务嫦提供的司法鉴定意见书无效，不能作为定案依据。因伍务嫦2016年1月13日做鉴定时，刚出院13天，肢体功能尚未完全恢复，且司法鉴定意见�并无反映伍务嫦伤口难以愈合，住院治疗时间长，医疗费高，××、高血压是否存在因果关系等，故司法鉴定意见书无效，不能作为定案依据，且伍务嫦应对损害承担主要责任，所以主张残疾赔偿金138887.34元、后续治疗费20000元及鉴定费2500元没有依据。五、伍务嫦主张营养费5000元没有依据。六、伍务嫦受伤后一直住院治疗，期间不会产生交通费，所以主张交通费500元没有依据。七、伍务嫦是拒不听从同事劝告，违规操作，坚持用扁担挑开水上楼，并在上楼梯时踩错脚两次，导致从楼梯上摔下受伤的，其受伤不是杨滘幼儿园造成的，所以伍务嫦主张精神损害抚慰金没有依据。综上所述，伍务嫦的诉讼请求没有事实和法律依据，请法庭查清事实，依法作出公正的判决。诉讼中，杨滘幼儿园补充答辩意见，认为伍务嫦主张的误工费不能成立，其已超过了法定的退休年龄，�且在住院期间没有提供劳务，所以主张误工费没有事实和法律依据。
被告杨滘幼儿园向本院提出反诉请求：1.确认伍务嫦承担医疗费、护理费、伙食费、营养费合共198218.3元的50%即99109元；2.判决伍务嫦返还杨滘幼儿园垫付的医疗费、护理费、伙食费、营养费合共99109元；3.反诉费用全部由伍务嫦承担。事实和理由：2015年9月7日上午，伍务嫦拒不听从同事劝告，违反单位关于禁止用扁担挑开水的规定，用扁担挑开水上楼，并在上楼梯时踩错脚两次，导致从楼梯上摔下被开水烫伤。杨滘幼儿园立即将伍务嫦送往医院治疗。经诊断伍务嫦还患有××、××。医生反映，伍务嫦的伤势因患有××人难以康复，医疗时间会较长，医疗费用会增大。伍务嫦从2015年9月7日住院，到2015年12月31日出院，住院治疗时间长达三个多月，××人。住院期间，杨滘幼儿园除为伍务嫦垫�医疗费182838.8元、护理费11700元、伙食费2809.5元外，还出资870元购买蛋白粉（其中一罐小的310元，一罐大的560元）给伍务嫦加强营养，希望早日康复。杨滘幼儿园认为，伍务嫦受伤，完全是因为伍务嫦拒不听从同事劝告，违规操作，自己不小心造成的，且伤口难以愈合，住院治疗时间长，医疗费高，是因为伍务嫦患有××、××造成的，所以伍务嫦对损害应承担主要责任。由于伍务嫦的医疗费、护理费、伙食费、营养费是杨滘幼儿园垫付的，伍务嫦应返还其承担责任的部分。据此杨滘幼儿园提出反诉，请法院依法裁判。
原告伍务嫦对反诉辩称，杨滘幼儿园的反诉请求没有任何的事实和法律依据。一、杨滘幼儿园应该承担全部的赔偿责任，因为本次事故是伍务嫦作为杨滘幼儿园的雇员在实施职务行为过程中并没有重大的过错，依法应该由杨滘幼儿园承担全部责任。二、杨滘幼儿园在反诉状中所提的理由是不真实的，具体来讲，造成本次事故最主要的原因是由于杨滘幼儿园提供给伍务嫦的工作场地比较滑，事发现场没有任何的安全提示，也没有给伍务嫦在工作中提供任何的安全装备，至于所谓用扁担挑水和用手提水，两者的危险性是没什么区别的，另外，所谓安全制度伍务嫦根本从来没有被杨滘幼儿园专门告知，当天所谓的同事劝告是根本不存在的，其中冯桂婵当天据伍务嫦反映其已去参加亲属的丧事活动，根本不在现场，邹红英在事发的时候根本还没有上班，根据打开记录周红英是7点15才上班的。综上，杨滘幼儿园的反诉请求应全部驳回。
本院经审理认定事实如下：伍务嫦于2014年3月1日进入杨滘幼儿园从事保育员工作，工资每月1550元。2015年9月7日7时9分许，伍务嫦在用扁担挑开水上二楼的工作过程中，在楼�上摔倒滚落，开水打翻烫伤伍务嫦身体。杨滘幼儿园即送伍务嫦到佛山市第一人民医院住院治疗，诊断为全身多处开水烫伤30%深Ⅱ°、××、高血压、左锁骨肩峰端骨折、右桡骨骨折等，至2015年12月31日出院，住院115天。伍务嫦共发生医疗费182838.8元，已由杨滘幼儿园全部支付。住院期间，杨滘幼儿园还支付了伍务嫦的住院伙食补助费2809.5元及护理费11500元（其中2015年9月7日的护理费预收款收据一份金额200元，是预收款项，不属于最终结算支付的费用，故只按其他四份护理费收款收据计算）。后伍务嫦自行委托司法鉴定，2016年1月15日广东经纬司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定伍务嫦的全身多处大面积瘢痕形成评八级伤残，左上肢功能部分丧失评十级伤残；行左下肢瘢痕切除松解术的后续治疗费约20000元。伍务嫦为此支付了鉴定费2500元。因未能协商赔偿，伍务嫦于2016年3月11日向本院提起诉讼。
诉讼中，根据杨滘幼儿园对伤残等级及后续治疗费的重新鉴定申请，本院组织进行重新鉴定。2016年6月28日，广东通济司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》为标准，鉴定伍务嫦全身大面积瘢痕形成评为八级伤残，左上肢功能部分受限评定为十级伤残；后续治疗费以20000元为宜。杨滘幼儿园因此支付鉴定费4000元。
本院认为，本案是超过退休年龄在工作中受伤的案件，伍务嫦和杨滘幼儿园均同意按提供劳务者受害责任纠纷的法律关系来处理，本院予以确定。本案的争议焦点主要是如何确定双方的责任，对此，本院作如下分析：一方面，杨滘幼儿园作为接受劳务一方，有责任向劳务者提供一个安全的工作场所及一定的安全装备，并进行必要的安全教育等，且雇主责任更应要求严格�因此杨滘幼儿园需承担较大责任。另一方面，按照杨滘幼儿园提供的视频反映，伍务嫦之前是用手提开水上楼的，事发时却改用扁担挑水。还有杨滘幼儿园提供的安全教育培训会议记录有伍务嫦签名，应予采纳，其曾要求保育员不得穿拖鞋提开水，但事发时伍务嫦正是穿拖鞋提开水。上述情况反映伍务嫦存在过错，但相对较小。综上，参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，本院确定由杨滘幼儿园承担70%的责任，伍务嫦承担30%的责任。伍务嫦要求由杨滘幼儿园承担全部责任，本院不予支持。而杨滘幼儿园提供三个证人出具的证明，反映曾在伍务嫦挑水上楼前作出劝告不能用扁担挑水，但伍务嫦没有听取劝告，坚持违规操作，因证人没有出庭作证并接受质询，且证人是杨滘幼儿园的员工存在利害关系，故不予认定。
对于伍务嫦的各项损失赔偿数额，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，本院统计如下：（一）后续治疗费20000元，是在诉讼中本院组织重新鉴定所确定必然发生的费用，应予认定。（二）误工费6665元。伍务嫦虽然超过法定退休年龄，但仍参加工作，在受伤住院后产生停工，确会造成没有工资收入的损失，故伍务嫦请求计付误工费有理，本院予以支持。杨滘幼儿园认为超过法定退休年龄不应计算误工费理据不足，不予采纳。伍务嫦的工资是1550元／月，自受伤至其委托鉴定的定残前一天误工时间共129天，误工费为6665元（1550元／年÷30天×129天）。（三）护理费0元。按杨滘幼儿园提供的收款收据反映实际护理费的标准是100元／天，住院115天，据实计算共应为11500元，但需扣除杨滘幼儿园已支付11500元，故伍�嫦此项已无损失。（四）交通费500元。交通费还应包括家属探望及陪护时所发生的部分，故伍务嫦请求500元，本院酌定予以支持。（五）住院伙食补助费8690.5元。按标准是以100元／天计算住院115天为11500元，但需扣除杨滘幼儿园已支付2809.5元，本院认定伍务嫦此项的损失为8690.5元。（六）营养费3000元。虽然伍务嫦没有医嘱建议加强营养，但因其受伤较重及住院治疗时间较长，确有需要加强营养，本院酌定支持3000元。（七）残疾赔偿金138887.34元。经本院组织重新鉴定仍为一个八级伤残一个十级伤残，应予认定，故需计付残疾赔偿金，××及高血压均与本案的治疗有关。伍务嫦自2014年3月1日入职杨滘幼儿园工作，应认定已在本地区（城镇）工作居住一年以上，故残疾赔偿金参照城镇户口标准按城镇居民人均可支配收入计算20年，一个八级和一个十级伤残赔偿系数共33%，故残疾赔偿金为229397.52元（34757.2元／年×20年×33%）。但伍务嫦此项只请求138887.34元，本院以此确定。（八）鉴定费2500元，按伍务嫦委托鉴定的费用确定。上述八项损失赔偿费用合计180242.84元，由杨滘幼儿园赔偿70%即126169.99元。另外，事故造成伍务嫦受伤并留有伤残，确产生一定的精神损害，结合各方的过错程度、侵权方式、造成的后果等因素，伍务嫦请求的精神损害抚慰金20000元合理，予以支持。合计需赔偿146169.99元。
对于反诉，杨滘幼儿园已支付了医疗费182838.8元、护理费11500元、住院伙食补助费2809.5元，另外杨滘幼儿园在住院期间为伍务嫦购买了“蛋白粉”，伍务嫦承认是有购买但不清楚数额，故本院参照杨滘幼儿园主张的870元来确定，合计杨滘幼儿园已支付的费用共198018.3元，按本院确定的责任分担，即伍务嫦需向杨滘幼儿园返还30%计59405.49元。杨滘幼儿园主张按50%承担，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园应赔偿给原告伍务嫦146169.99元；
二、原告伍务嫦应返还给被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园59405.49元；
三、上述两项相抵，被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告伍务嫦赔偿86764.5元；
四、驳回原告伍务嫦的其他诉讼请求；
五、驳回被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计796.51元（原告伍务嫦已预交），由原告伍务嫦负担263.92元，被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园负担532.59元；反诉受理费减半收取计1138.86元（被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园已预交），由原告伍务嫦负担682.63元，由被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园负担456.23元；重新鉴定费4000元（被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园已预交），由被告佛山市顺德区乐从杨滘幼儿园负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 萧永宜
二〇一六年八月二十四日
书记员 劳雪清