安徽省含山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）含民一初字第00713号
原告：徐明珍，女，1954年9月8日出生，汉族，家政服务业，住安徽省含山县。
委托代理人：康文华，江西至中律师事务所律师。
被告：朱能军，男，1980年2月10日出生，汉族，驾驶员，住安徽省含山县。
被告：含山县阳光电力维修工程有限公司，住所地安徽省含山县，
法定代表人：窦念斌，该公司经理。
上述两被告共同委托代理人：齐斌。
被告：英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市包河区。
负责人：潘发强，该公司经理。
委托代理人：夏爱华，安徽天瑞律师事务所律师。
原告徐明珍诉被告朱能军、含山县阳光电力维修工程有限公司、英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月24日立案受理后，依法由审判员钱耕坤适用简易程序，于2015年11月16日公开开庭进行了审理。原告徐明珍的委托代理人康文华，被告朱能军、含山县阳光电力维修工程有限公司的共同委托代理人齐斌、被告英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司的委托代理人夏爱华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
徐明珍诉称：2014年9月7日，朱能军驾驶皖E×××××小型客车行至105省道71KM＋600M处时撞到行走的徐明珍身上，造成徐明珍受伤，事故经含山县交通警察大队认定朱能军负事故主要责任，徐明珍负次要责任。徐明珍受伤后，被送往含山县人民医院住院治疗114天，共用去医疗费30500元。2015年1月26日，含山县公安局交通警察大队清溪中队委托了安徽三康司法鉴定所对徐明珍伤残等级进行了鉴定，徐明珍伤残等级为九级。鉴定费700元。审理中，英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司对徐明珍的伤残等级不服，申请法院重新鉴定并对徐明珍的“营养期和护理期”进行鉴定，2015年10月23日，法院委托的安徽江东司法鉴定所作出了皖江东司【临】鉴字（2015）第627号司法鉴定意见书，维持了徐明珍伤残等级，“营养期和护理期”分别为：营养期90日，护理期90日。皖E×××××小型客车在英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司投保了交强险、第三者商业责任险及不计免赔。现徐明珍各项损失：医疗费30500元，、住院伙食补助费3420元（114天×30元）、营养费2700元（90天×30元）、护理费9450元（90天×105元）、误工费37926元（误工294天，129元）、交通费2000元、残疾赔偿金137384元（34346元×20年×20%）、鉴定费700元、精神损害抚慰金12000元，合计236080元。诉请法院依法判令朱能军、含山县阳光电力维修工程有限公司赔偿，由英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司在保险限额内承担赔偿责任。徐明珍获得赔偿款后返还含山县阳光电力维修工程有限公司垫付的100179.10元。
朱能军、含山县阳光电力维修工程有限公司辩称：一、对于交通事故的基本事实及责任划分没有异议。二、对于徐明珍主张的各项赔偿费用，请求人民法院依法核定。三、本案车辆在第三被告投保了交强险及商业三责险，且不计免赔，所以徐明珍的有关损失应当由英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司承担。由于保险限额已经足以支付徐明珍的赔偿，所以朱能军、含山县阳光电力维修工程有限公司依法不再承担本案赔偿费用。四、朱能军是在为含山县阳光电力维修工程有限公司工作时发生的交通事故，所以，朱能军不应承担本案赔偿责任。五、含山县阳光电力维修工程有限公司已经先行垫付赔偿费用100179.10元，请求与本案合并审理，并在保险人赔偿后返还该垫付费用。六、诉讼费、鉴定费依法应当由保险公司承担。
英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司辩称：对事故发生的事实和责任划分无异议，徐明珍诉请主张错误，徐明珍在本起事故中负次要责任，诉请没有对原告承担的责任划分；诉讼费、鉴定费保险公司不予承担；徐明珍适用江苏省的标准不能成立，徐明珍没有证据证明原告在南京工作，事故发生在含山与徐明珍说的一直在南京工作矛盾，即使该证据合法也不能达到徐明珍的证明目的，需要经常居住地在南京，该证据也没有达到一年以上的居住时间。对各项诉请医疗费由法院核算；住院伙食补助费20元每天、营养费20元每天；护理费每天104.36元及误工费37926元不应支持；原告受伤时已经年满60周岁，其没有提供徐明珍受伤前有收入的相关证据，徐明珍主张的标准和期限均不符合法律规定，误工期最长是定残前一天即143天，不符合安徽省的评定准则；交通费徐明珍系含山居民在含山就医，认可200元；残疾赔偿金我们认可安徽城镇标准，若法院适用三康司法鉴定所意见年限为20年，若适用江东鉴定所意见，年限为19年；精神损害抚慰金认可7000元，所有损失合计后减去交强险部分，被告方承担70%责任。徐明珍与被告朱能军、含山县阳光电力维修工程有限公司在交警队已经达成调解意见，本次徐明珍诉请应不超过166296.1元。至于含山县阳光电力维修工程有限公司垫付的医疗费同意在本案中一并审理。
经审理查明：2014年9月7日13时40分，朱能军驾驶皖E×××××小型客车（该车车主系含山县阳光电力维修工程有限公司，朱能军系含山县阳光电力维修工程有限公司工作人员。肇事车辆在英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司投保了交强险、50万元第三者责任险及不计免赔）行至105省道71KM＋600M处时撞到行人徐明珍身上，造成徐明珍受伤的交通事故。该事故经含山县交通警察大队认定朱能军负事故主要责任，徐明珍负次要责任。徐明珍受伤后，被送往含山县人民医院住院治疗，诊断为：1、盆骨骨折（双侧趾骨上下支粉碎性骨折）；2、1＋23缺如；3、多处软组织伤，于2014年12月29日出院，出院医嘱：1、休息7个月，加强护理3个月；2加强肢力及功能锻炼；3定期复查。上述治疗费用共用去30500元（医疗费30500元已由含山县阳光电力维修工程有限公司垫付，另外含山县阳光电力维修工程有限公司先行赔付徐明珍人民币70179.10元）。2015年1月26日，含山县公安局交通警察大队清溪中队就徐明珍伤残等级委托了安徽三康司法鉴定所进行了鉴定。2015年1月30日，安徽三康司法鉴定所作出了皖三康司鉴（2015）法临鉴字第152号司法鉴定意见书，鉴定意见为：徐明珍伤残等级为九级，鉴定费700元。审理中，英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司对徐明珍的伤残等级不服，申请法院重新鉴定并对徐明珍的“营养期和护理期”进行鉴定，经双方协商由本院指定司法鉴定机构进行鉴定。2015年10月15日，本院依法委托了安徽江东司法鉴定所进行鉴定。2015年10月23日，安徽江东司法鉴定所作出了皖江东司【临】鉴字（2015）第627号司法鉴定意见书，该鉴定意见为：徐明珍伤残等级为九级，“营养期和护理期”分别为：营养期90日，护理期90日。另查，徐明珍自2009年开始在居住在南京市杨士明家从事家政服务工作，并且住在杨士明家。庭审中，保险公司就含山县阳光电力维修工程有限公司垫付的医疗费同意在本案中一并审理。
上述事实有徐明珍的身份证及户口簿复印件、交通事故认定书、出院记录、诊断证明书、鉴定意见书、鉴定费发票、家政服务协议一份；朱能军身份证复印件、驾驶证、行车证复印件、医疗费发票、中国银行付款回单1份、领条2份、借条1份、住院病人费用分类明细1份、保险单；法院核实笔录及当事人的陈述在卷加以佐证。
本院认为：公民健康权受法律保护。朱能军驾驶皖E×××××小型客车违反交通法律法规致徐明珍受伤的交通事故，含山县公安局交通警察大队对本起事故作出认定，朱能军负本起事故的主要责任，徐明珍负本起事故的次要责任。徐明珍与朱能军、含山县阳光电力维修工程有限公司、英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司对该事故责任认定书不持异议，本院予以确认。现徐明珍主张损害赔偿符合法律规定，本院予以支持。朱能军是含山县阳光电力维修工程有限公司员工，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故朱能军在本案从事运输过程中致徐明珍的损害，应由含山县阳光电力维修工程有限公司承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，同时投保机动车责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故被告英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司依法在机动车强制保险责任限额及商业三责险责任限额范围内（鉴于被告朱能军在本起事故负主要责任，故商业三者险赔付限额为50万元的80%）予以赔偿。被告含山县阳光电力维修工程有限公司要求在本案中一并处理其垫付的医疗费及返还先于赔付款，经被告徐明珍、英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司同意，符合法律规定，本院予以支持。被告英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司抗辩原告主张的残疾赔偿金不能按照江苏省城镇居民人均可支配收入标准计算、对精神损害抚慰金及误工赔偿存在异议，未能列举相关证据加以证明，故本院不予支持；对于被告英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司抗辩不承担交强险内的诉讼费及鉴定费，不符合法律规定，本院不予支持；对于被告英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司抗辩原告的各项赔偿不能超出交警部门所调解的赔偿数额，不符合法律规定，本院不予支持。是因朱能军与徐明珍在交警部门达成的协议未能双方遵守和履行，故该协议不能作为保险赔偿的依据。原告主张的住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费及误工期限、交通费及车辆损失过高部分，应予以剔除和删减。综上，原告徐明珍因交通事故所造成各项损失确定如下：医疗费30500元、徐明珍虽举证相关证据证明在南京市杨士明家从事家政服务，但其证据不能充分印证其主张的误工费用，因此应以2014年度安徽省居民服务行业职工年平均收入38091元标准计算至伤残评定的前一日，即2015年1月29日，计145天，误工费为15132.2元（145天×104.36元／天）；护理费为9392.4元（护理期90天，每天104.36元）；营养费1800元（营养期90日，每日20元）；住院伙食补助费2280元（114天×20元／天）；鉴定费700元；伤残赔偿金137384元（伤残程度评定为九级，依据原告徐明珍经常居住地江苏省2014年度城镇居民人均可支配收入34346元计算34346元／年×20年×20%）；精神损害抚慰金9600元（12000×20%）；交通费酌定1500元。以上合计208288.6元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、原告徐明珍的各项损失为：医疗费30500元、误工费为15132.2元、护理费为9392.4元、营养费1800元、住院伙食补助费2280元、鉴定费700元、伤残赔偿金137384元、精神损害抚慰金9600元、交通费1500元，以上合计208288.6元。被告英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿医疗费5920元、误工费15132.2元、住院伙食补助费2280元、营养费1800元、护理费9392.4元、伤残赔偿金73675.4元、精神损害抚慰金9600元、鉴定费700元、交通费1500元计人民币120000元；在商业三者险责任限额范围赔偿人民币70630.88元【（医疗费24580元＋伤残赔偿金63708.6元）×80%】；上述赔偿款项于本判决生效后五日内一次性赔偿给原告徐明珍。
二、原告徐明珍取得上述保险赔偿款后即日返还被告含山县阳光电力维修工程有限公司100179.10元。
三、驳回原告徐明珍的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4390元，减半收取2145元，原告徐明珍负担498元，被告英大泰和财产保险股份有限公司安徽分公司负担1300元，被告含山县阳光电力维修工程有限公司负担347元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审判员 钱耕坤
二〇一五年十二月七日
书记员 王 菲
附件：本判决援引的法律和司法解释原文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。