吉林省长春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）吉01刑终241号
（2016）吉01刑终241号
原公诉机关吉林省农安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖峰，男，1993年3月11日出生于吉林省农安县，汉族，初中文化，无职业，户籍地农安县伏龙泉镇平贵村西五道泉子屯*组。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年7月29日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于农安县看守所。
辩护人王香杰，吉林王香杰律师事务所律师。
吉林省农安县人民法院审理吉林省农安县人民检察院指控原审被告人肖峰犯诈骗罪、危险驾驶罪一案，于2016年5月4日作出（2016）吉0122刑初245号刑事判决。原审被告人肖峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，吉林省长春市人民检察院指派检察员郭飚出庭履行职务，上诉人肖峰及其辩护人王香杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，（一）被告人肖峰因欠外债无力偿还，便产生赊购玉米，将玉米卖掉后将玉米款拒为已有之念，便于2015年3月下旬至4月上旬，在农安县伏龙泉镇以收购玉米为由，骗取张贺玉米款61529元，孙希泉玉米款37668元，尚红忱玉米款50000元，陆海玉米款57324元，肖庆山玉米款37389元，石宝富玉米款54264元，史国忠玉米款26249.6元。综上被告人肖峰诈骗金额共计人民币324423.6元。案发前，被告人肖峰返还被害人张贺玉米款6800元，返还被害人石宝富玉米款8000元。
（二）被告人肖峰于2015年7月4日20时许，在未经依法取得驾驶证的情况下，酒后驾驶吉ADY9**号奔腾轿车沿长春市农安南街由北向南行驶至扶余路口时，被长春市宽城交警大队查获。经长春市公安交通司法中心检测，被告人肖峰血液乙醇成分含量108.75mg/100ml，属于醉酒驾驶机动车。
上述事实有鉴定意见，欠条，被害人肖庆山、陆海等人陈述，证人张显民、陈少彬等人证言，被告人肖峰供述等证据证实。
原审判决认为，被告人肖峰因欠外债无力偿还，便产生将本案七名被害人的玉米赊出卖掉后，将粮款拒为已有的主观故意，其将所赊购的玉米款324423.6元用于还外债和自己挥霍，其行为已构成诈骗罪；被告人肖峰醉酒驾驶机动在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第一百三十三条之一，第五十二条、第五十三条，第六十四条，第四十二条、第四十四条，第六十九之规定，以诈骗罪，判处被告人肖峰有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元，以危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币二千元元。数罪并罚决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万二千元；责令被告人肖峰退赔被害人张贺人民币五万四千七百二十九元，孙希泉人民币三万七千六百六十八元，尚红忱人民币五万元，陆海人民币五万七千三百二十四元，肖庆山人民币三万七千三百八十九元，石宝富人民币四万六千二百六十四元，史国忠人民币二万六千二百四十九元六角。
上诉人肖峰上诉及其辩护人提出，其赊购玉米的行为不构成诈骗罪，而是民事纠纷，原审认定事实有误。
吉林省长春市人民检察院出庭意见是，上诉人肖峰诈骗、危险驾驶的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉、维持原判。
经审理查明：
（一）诈骗犯罪事实：与原审认定事实一致。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1.行政处罚决定书证实，2015年7月15日，上诉人肖峰因使用伪造的《中华人民共和国机动车驾驶证》被农安县公安局行政拘留十五日，罚款人民币一千元整。
2.长春市北春粮油贸易有限公司福新阳分公司提供的中国农业银行转账业务凭证及该公司的检质过称证证实，上诉人肖峰于2015年3月上旬至4月下旬期间在长春市北春粮油贸易有限公司福新阳分公司销售过玉米，且粮款已转到肖峰账户。
3.欠条证实，上诉人肖峰妻子柳娜给被害人出具的欠条。其中欠陆海57324元、欠尚红忱50000元、欠石宝富54264元、欠肖庆山37389元、欠张贺61529元、欠孙希泉37668元、欠史国忠26249.6元。
4.中国农业银行银行卡交易明细清单证实，上诉人肖峰的银行卡于2015年1月1日至2015年11月4日期间的流水情况，其中记载肖峰已收到玉米款。
5.证人苗国兴、张洪伟、张顺、孙国峰证言证实，肖峰曾欠几人钱款，均已还清。
6.证人杜春兰证言证实，2015年4月初张贺找肖峰要卖粮款时才知道他欠钱的事，当时肖峰不在家，柳娜给出的欠条。欠卖粮款农户有张贺、孙希泉、石宝富、陆海、肖庆山、尚红忱、史国忠，肖峰大概欠这些粮农大概三四十万。肖峰自己说将这些卖粮款借给别人了。
7.证人柳娜证言证实，肖峰是我丈夫，他欠别人卖粮款其知道，当时有一帮人找肖峰要钱，肖峰一直不在家，其给出的欠条，肖峰父亲肖庆龙做的保，肖峰欠张贺61529元，孙希泉37668元，尚红忱50000元，陆海57324元，肖庆山37389元，石宝富54264元，史国忠26249.6元，这些钱肖峰没还，不知道他干什么用了。
8.证人陆奎证言证实，肖峰是其儿子，2015年4月初，张贺等人找肖峰要钱，肖峰不在家，肖峰的媳妇柳娜给出了欠条，自己做担保人。其才知道肖峰对外欠人钱，他欠石宝富、张贺、陆海、肖庆山、尚红忱、孙希泉、史国忠钱。肖峰说卖粮款借给朋友了。肖峰没有能力偿还。
9.证人刘希泉证言证实，2015年3月27日，肖峰以每公斤2.1元的价格卖给其粮库的玉米，当时粮库已全额支付卖粮款。
10.证人张波证言证实，张贺被骗的玉米中，有一部分是自己的，当时是肖峰以每公斤2.02元收的，粮食卖到粮库后，粮库让其提供银行卡号和户名，当时其没带卡，肖峰说他有银行卡，等粮库把钱打到他卡里，他就把钱取出来再给，后来粮库把钱给了肖峰。
11.证人张显民、陈少彬证言证实，肖峰向其二人收过粮食。
12.证人孙东威证言证实，肖峰向其公司出售过玉米，公司已将卖粮款汇入肖峰的农行卡内，公司都是让卖粮的人提供自己的身份证和银行卡和电话号码，第二天将卖粮款打入卖粮的人提供的账户。
13.证人王桂琴证言、被害人石宝富陈述证实，二人是夫妻关系，2015年3月28日，肖峰收过其家价值53264元的粮食，当时约定十多天就给，后来肖峰一家就找不到人了，2015年5月，二人上肖峰家找肖峰要钱，肖峰不在家，肖峰妻子柳娜和肖峰的父亲肖庆龙出了一张欠条，定于2015年5月16日给钱，到期后一直没给，后来其一直追要给了8000元钱，再后来找不到肖峰了。
14.证人方海华证言、被害人尚红忱陈述证实，二人是夫妻关系，2015年3月15日，肖峰上其家收了价值64300元的粮食，其追着要回一部分，还剩5万元粮款未给，后来就找不到肖峰，打电话也不接，人也不在家。欠条是肖峰的妻子柳娜出的，担保人是肖峰的父亲肖庆龙。
15.被害人肖庆山陈述证实，2015年3月末，其将价值人民币37389元的玉米卖给肖峰，后其找肖峰要钱时，肖峰媳妇柳娜给出的欠条，并注明还款期限为5月16日，到期后也没给钱。再后来就找不到肖峰。
16.被害人陆海陈述证实，2015年3月末，其将价值人民币57324元的玉米卖给肖峰，后其找肖峰要钱时，肖峰媳妇柳娜给出的欠条，并注明还款期限为5月16日，到期后也没给钱。再后来就找不到肖峰。
17.被害人孙希泉陈述证实，2015年3月27日，其将价值37668元的玉米卖给肖峰，后其找肖峰要钱时，肖峰不在家，肖峰媳妇柳娜和他父亲肖庆龙出了欠条，约定还款是在5月16日，到期后也没给钱。再后来就找不到肖峰。
18.被害人张贺陈述证实，2015年3月23日，其将价值61529元的玉米卖给肖峰，后其找肖峰要钱时，肖峰媳妇柳娜和肖峰父亲肖庆龙给出了欠条，2015年4月，肖峰给其汇了6800元钱，后找肖峰要钱，他以各种理由拖延时间，电话也不接，到现在肖峰还欠其54729元卖粮款。
19.被害人史国忠陈述证实，2015年3月27日，其将价值26249.6元的玉米卖给肖峰，后其找肖峰要钱时，肖峰媳妇柳娜和肖峰父亲肖庆龙给出了欠条，后找肖峰要钱，他以各种理由拖延时间，再后来就找不到肖峰了。
20.上诉人肖峰供述证实，其将收到的粮食卖给粮库后，粮库第三天打了过来三十多万元粮款，陆海等人向其要粮款时，其骗说粮库还没给钱。其当时承诺卖粮后就给陆海等人钱来骗取他们的信任，就想占用这些钱，这些钱中其只还了两万多元的粮款，剩下的都被其挥霍了。粮款到手之后其就想自己花，根本没想还钱的事。其当时没有其他的经济来源，就是想骗他们的钱。其现在也没有钱偿还。
（二）危险驾驶犯罪事实：与原审认定事实一致。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1.破案报告及到案经过证实，上诉人肖峰被长春市宽城区交警巡逻时发现其醉酒驾驶。
2.驾驶入信息查询结果单证实，经查询，未查询到肖峰持有驾驶证。
3.机动车信息查询结果单证实，机动车持有人为徐瑞。
4.长春市公安交通司法鉴定中心理化检验鉴定书证实，上诉人肖峰血乙醇含量为108.75毫克／100毫升。
5.证人杨磊证言证实，其在圣益汽车租赁公司租的吉ADY9**号奔腾B50给张瑜使用，后听说张瑜将该车借给肖峰。
6.证人王雷证言证实，2015年3月17日，其将吉ADY9**奔腾B50轿车租给杨磊，杨磊用几天后又转租给张瑜。
7.证人张瑜证言证实，吉ADY9**号奔腾B50轿车是其朋友杨磊在2015年3月份从长春市圣益汽车租赁公司租的，案发当日，肖峰开着该车将其送回家。
8.上诉人肖峰供述，2015年7月4日20时50分许，其酒后驾驶吉ADY9**号灰色奔腾小轿车，沿农安南街由北向南行驶至扶余路口被宽城交警排查酒驾发现，经酒精呼气测试，酒精含量118mg/lOOml，其没有驾驶证。
此外，本案的综合证据有：
1.受案登记表、立案决定书、破案报告及到案经过证实，上诉人肖峰于2015年7月29日被公安机关抓获。
2.户籍证明证实，上诉人肖峰出生于1993年3月11日。
上述证据，经庭审举证、质证，查证属实，应当作为本案的定案依据。
合议庭对上诉人肖峰的上诉理由及其辩护人的辩护意见和吉林省长春市人民检察院的出庭意见进行审理后认为：虽上诉人辩解其与被害人之间系民事纠纷，但根据上诉人肖峰在侦查机关的多次供述及被害人陈述，足以证实上诉人肖峰在粮库已支付购粮款的情况下，仍欺骗被害人，其主观上具有非法占有的目的，客观上诈骗被害人钱款，并将此部分粮款挥霍，其行为已构成诈骗罪，而非民事纠纷。上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采纳。吉林省长春市人民检察院提出驳回上诉，维持原判的出庭意见予以支持。
合议庭评议认为，上诉人肖峰以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人肖峰醉酒驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑 伟
代理审判员 齐东雷
代理审判员 裴铭浩
二〇一六年七月二十日
书 记 员 杜科伟