湖南省吉首市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘3101刑初195号
公诉机关吉首市人民检察院。
被告人李茂军，外号“老稳”，男，汉族，初中文化，农民，湖南省吉首市人，住吉首市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月6日被吉首市公安局刑事拘留，同年5月4日被吉首市公安局执行逮捕。现羁押于吉首市看守所。
辩护人王健，湖南金瑞律师事务所律师。
被告人谈瑜，曾用名“谈丽”，外号“谈婆”，女，汉族，初中文化，无业，湖南省吉首市人，住吉首市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月6日被吉首市公安局刑事拘留，同年5月4日被吉首市公安局执行逮捕。现羁押于吉首市看守所。
被告人杨泽义，外号“泸溪大哥”、“大哥“，男，土家族，初中文化，农民，湖南省泸溪县人，住泸溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月25日被吉首市公安局执行逮捕。现羁押于吉首市看守所。
被告人李茂平，外号“阿耀”，男，汉族，初中文化，农民，湖南省吉首市人，住吉首市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月6日被吉首市公安局刑事拘留，同年5月4日被吉首市公安局执行逮捕,6月13日经吉首市人民检察院决定被取保候审，8月23日经吉首市人民法院决定被继续取保候审。
被告人田利峰，外号“老田”，男，土家族，中专文化，无业，湖南省凤凰县人，住凤凰县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月6日被吉首市公安局刑事拘留，同年5月4日被吉首市公安局执行逮捕,6月17日经吉首市人民检察院决定被取保候审，8月23日经吉首市人民法院决定被继续取保候审。
辩护人杨宇峰，湖南广湘律师事务所律师。
吉首市人民检察院以吉检刑诉（2016）207号起诉书指控被告人李茂军、谈瑜、杨泽义、李茂平、田利峰犯开设赌场罪，于2016年8月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月29日公开开庭审理了本案。吉首市人民检察院检察员田礼旺出庭支持公诉，被告人李茂军及其辩护人王健、被告人谈瑜、被告人杨泽义、被告人李茂平、被告人田利峰及其辩护人杨宇峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人李茂军、谈瑜、杨泽义、李茂平、田利峰以营利为目的开设赌场，其行为已经构成开设赌场罪，且在共同犯罪中均系主犯，并提供了相关证据，提请本院依法判处。
被告人李茂军、谈瑜、杨泽义、李茂平、田利峰对公诉机关指控的开设赌场事实及罪名均无异议，请求对其从轻处罚。被告人李茂军的辩护人还辩称应当认定李茂军构成自首，被告人田利峰的辩护人还辩称应当认定田利峰为从犯。
经审理查明：
被告人谈瑜、李茂军、杨泽义、李茂平、田利峰因打麻将等方式互相认识后，在聊天过程中起意一起开个麻将馆，随后选中了吉首市步行街三楼2046网吧旁的一间门面作为开设麻将馆的场地。在麻将馆的筹备过程中，田利峰负责采购了麻将机5台；谈瑜、李茂平、田利峰共出资2万元人民币，杨泽义出资1万元人民币支付了门面租赁费和押金；谈瑜和杨泽义与门面房主签订了租房合同，谈瑜经手给房主租赁费和押金，杨泽义在合同书上签了名字。
五被告人在麻将馆占有股份情况是，李茂军占40%.杨泽义占25%，谈瑜、李茂平、田利峰共占35%。麻将馆在2016年3月20日开业后李茂平推荐一个叫张某某（另案处理）的人加入。张某某加入后各人所占股份为，李茂军占20%，杨泽义占25%，谈瑜、李茂平、田利峰共占35%，张某某占20%。六人在麻将馆分工原则上为，谈瑜负责账目、采购、抽水，李茂军和杨泽义负责联系赌客、替脚组桌，李茂平负责麻将馆安全、替脚组桌，田利峰负责给谈瑜帮忙、麻将馆的小修理，张某某负责处理麻将馆的安全纠纷；另外麻将馆雇请了王某某、陈某某做饭和打扫卫生。
麻将馆的赌博方式为打转转麻将，赌客自设赌局，一般是放炮100元至500元不等，自摸翻倍，也有放炮1000元自摸2000元的。麻将馆对赌客进行抽头渔利，自摸抽水100元，赌客自己将钱放进麻将桌旁边的红色塑料桶内，每桌抽满600元为止，但如果有新人上桌，每个新人自摸还需抽100元。
2016年4月5日18时许，吉首市公安局红旗门派出所接到群众举报后赶到该麻将馆，现场查获麻将机5台，抽水钱3000元，赌客11人，红色塑料桶3个，缴获赌资15700元，并将被告人谈瑜、李茂平、田利峰抓获，该三被告人如实供述了开设赌场的事实。当天晚上将来派出所打听情况的李茂军抓获，被告人杨泽义于同年5月25日在泸溪县白沙镇被抓获归案。
该麻将馆自2016年3月20日开业至同年4月5日被查获，共计抽头渔利90000余元，其中谈瑜分得26000元，李茂军分得15000元，杨泽义分得20000元，田利峰、李茂平、张某某各分得10000元。
上述事实有下列证据证实：
一、到案说明、报警案件登记表、立案决定书等书证证实了本案的来源及五被告人到案情况；
二、被告人李茂军、谈瑜、杨泽义、李茂平、田利峰的供述证实了其开设赌场的事实；
三、证人石某某、何某某、向某某、王某某、陈某某等的证言与五被告人供述的相关部分能够印证，证实了被告人李茂军、谈瑜、杨泽义、李茂平、田利峰开设赌场的相关的事实；
四、户籍资料、辨认笔录、扣押清单等证据亦从不同角度证实了本案相关事实。
上述证据，经控辩双方当庭举证质证，具备证据的合法性、客观性、关联性，且被告人亦供认不讳，本院予以采信。
本院认为，被告人李茂军、谈瑜、杨泽义、李茂平、田利峰以营利为目的，以为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具的方式开设赌场，抽头渔利9万余元，其行为已触犯刑律构成犯罪。公诉机关指控被告人李茂军、谈瑜、杨泽义、李茂平、田利峰犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。在共同犯罪过程中五被告人均积极实施犯罪行为均起主要作用，均应当认定为主犯，均应按其参与的全部犯罪处罚。根据五被告人开设赌场的时间和抽头渔利数额，可认定为开设赌场情节严重。被告人田利峰的辩护人关于被告人田利峰应当认定为从犯的辩护意见与审理查明的事实不符，故不予采纳。被告人李茂军的辩护人关于李茂军构成自首的辩护意见与审理查明的被告人李茂军前去派出所是打听同案犯案情而非自动投案的事实不符，故该辩护意见亦不予采纳。五被告人如实供述自己的罪行，自愿认罪，可以从轻处罚。根据五被告人的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住的社区亦无重大不良影响，故可对五被告人适用缓刑。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李茂军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；
二、被告人谈瑜犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；
三、被告人杨泽义犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；
四、被告人李茂平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币一万元
五、被告人田利峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；
六、五被告人犯罪所得予以没收，上缴国库。
（五被告人的缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金均限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 向官小
审 判 员 向 上
人民陪审员 杨国平
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 杨 娟
附判决所适用的法律:
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。