江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终9965号
上诉人（原审原告、反诉被告）：乐金电子（中国）有限公司南京分公司，住所地南京市傅厚岗1号（富昇大厦03幢5楼G座）。
负责人：郭程浩，该公�总经理。
委托诉讼代理人：游炯，康达律师事务所上海分所律师。
委托诉讼代理人：李亚婷，康达律师事务所上海分所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：李霞,女，1967年10月24日出生，汉族，住无锡市南长区。
委托诉讼代理人：陈伟民，北京市隆安（南京）律师事务所律师。
上诉人乐金电子（中国）有限公司南京分公司（以下简称乐金南京公司）因与被上诉人李霞劳动争议一案，不服南京市玄武区人民法院于2016年9月30日作出的(2016)苏0102民初4345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
乐金南京公司上诉请求：撤销原判，改判乐金南京公司无需支付李霞赔偿金238612元。事实和理由：李霞于2002年2月18日进入乐金南京公司工作，担任管理职务。2013年3月1日，乐金南京公司与李霞签订无固定期限劳动合同。在劳动合同履行期间，因乐金南京公司内部岗位调整，导致李霞的工作岗位被撤销，双方劳动合同无法继续履行。劳动合同第四条约定：有下列情形之一的，乐金南京公司有权调整李霞的工作岗位、工作内容、劳动报酬、工作地点：……（3）乐金南京公司根据生产经营情况需要或认为有更适合李霞的工作岗位的。同时，劳动合同法第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。因此本案系双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，乐金南京公司解除与李霞的劳动合同，并同意依法支付经济补偿金。李霞提起诉讼主张经济赔偿金，无事实及法律依据。故请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
李霞辩称，李霞所在的营销部门仍然正常运营，没有乐金南京公司所称的客观情况发生重大变化。乐金南京公司未与李霞协商、未征求工会意见，单方解除劳动合同违反法律规定，应支付经济赔偿金。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。
乐金南京公司向一审法院起诉请求：乐金南京公司无需向李霞支付经济赔偿金177190元。
李霞向一审法院起诉请求：1.判令乐金南京公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金238612元；2.判令乐金南京公司支付休息日加班工资2370元。
一审法院认定事实：2002年2月18日，李霞入职乐金南京公司。2013年3月1日，双方签订合同期限为无固定期限的劳动合同。2016年4月1日，乐金南京公司向李霞发出通知，通知内容为：公司最近一次与你签订的劳动合同为无固定期限合同，但是由于公司需要组织调整，岗位合并及取消，现决定与你协商提前解除劳动合同，相关经济补偿按照法律规定进行。4月5日，李霞回复乐金南京公司：通知已收到，本人要求继续按照无固定期限履行合同，如公司单方面解除合同，本人要求按照劳动法2N赔偿。2016年4月26日，乐金南京公司作出解除/终止劳动合同通知书，以公司组织调整，原先岗位取消，双方劳动合同无法继续履行，经多次协商无法就劳动合同变更达成一致为由，决定于2016年4月30日和李霞解除劳动关系，并通知李霞在收到通知后5个工作日内办理退工手续，签署经济补偿金协议并领取经济补偿金。乐金南京公司解除与李霞的劳动合同，未将解除理由事先通知工会。
2016年5月9日，李霞以乐金南京公司为被申请人，提起劳动争议仲裁，仲裁请求与其诉讼请求一致。2016年6月29日，南京市玄武区劳动人事争议仲裁委员会作出“宁玄劳人仲案[2016]320号”仲裁裁决书，裁决：一、乐金南京公司于裁决生效之日起十日内一次性支付李霞赔偿金177190元；二、对李霞的其他仲裁请求，不予支持。裁决书送达后，乐金南京公司和李霞对裁决结果均不服，分别于2016年8月5月和8月9日向一审法院提起诉讼。
本案一审审理过程中，双方当事人存在以下争议：1.解除劳动合同前十二个月李霞的平均工资；2.李霞加班事实。
李霞针对上述争议提交下列证据：1.LGEP管理系统李霞前12个月工资明细，该明细记载2015年5月至2016年4月李霞的应发工资分别为8318元、8263元、7979元、7759元、7869元、7724元、8896元、9702元、11138元、7073元、7073元、6936元，平均值为8228元。2.中国工商银行活期历史明细清单，清单记载的实发工资金额与LGEP管理系统李霞工资明细中实发金额一致。3.考勤记录，2014年6月21日、28日和7月12日，三个休息日李霞有考勤记录。4.2014年6月28日和7月12日加班批复，批复中决裁人吕晓艳的决裁状态是决裁，决裁人褚朝俊的决裁状态为拒绝。乐金南京公司质证认为：LGEP管理系统李霞前12个月工资明细真实性无法确认，不予认可；中国工商银行活期历史明细清单真实性无异议，李霞的平均工资应当据此计算；考勤记录和批复，真实性无法确认，不予认可，即便批复是真实的，乐金南京公司对李霞的加班申请也是拒绝的。
一审法院认证如下：中国工商银行活期历史明细清单，乐金南京公司予以认可，一审法院予以确认。《江苏省工资支付条例》第十七条第一款规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容，根据上述规定，用人单位对劳动者的工资发放记录负有举证责任，因乐金南京公司未能提供李霞的工资发放明细，应当承担举证不能的法律后果，李霞提交的LGEP管理系统工资明细，实发工资与银行明细清单中的工资金额相符，故对LGEP管理系统李霞前12个月工资明细，一审法院予以确认。考勤记录和加班批复，因真实性无法确认，且加班批复的结果是拒绝，故一审法院不予认可。
一审法院认为，双方当事人存在如下争议焦点：1.乐金南京公司解除劳动合同是否符合法律规定；2.乐金南京公司是否需要支付李霞加班工资。
有关乐金南京公司解除劳动合同是否符合法律规定问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，�用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。本案中，乐金南京公司以客观情况发生重大变化，经多次协商无法就劳动合同变更达成一致为由解除劳动合同，但乐金南京公司既未能提供证据证明存在客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的事实，也未能证明与李霞就劳动合同的变更进行多次协商，更未事先将�除理由通知工会，故乐金南京公司应属违法解除劳动合同，李霞主张其支付经济赔偿金，一审法院予以支持。李霞工作年限为14.5年，应得赔偿金238612元（8228×14.5×2）。
关于乐金南京公司是否需要支付李霞加班工资问题。南京市中级人民法院和南京市劳动争议仲裁委员会《关于加班工资纠纷审理的若干法律适用意见》（宁中法[2009]213号）第一条规定，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，因用人单位克扣加班工资，劳动者申请劳动仲裁的申诉时效为一年，自劳动者知道或应当知道克扣加班工资之日起计算，超过一年的，一般不予保护。但符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二、三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十二条、第十三条规定的情形除外。李霞在领取工资时应当知道公司有无发放加班工资，仲裁时效应从其收到当月工资时计算，其主张2014年6月和7月的加班工资，距2016年5月9日提起劳动争议仲裁，已超过一年。李霞既未证明因工作需要单位安排其加班，也未提供证据证明存在仲裁时效中止、中断情形，故其主张乐金南京公司支付加班工资的请求，一审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条、《江苏省工资支付条例》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、乐金南京公司于判决生效之日起十日内一次性给付李霞违法解除劳动合同经济赔偿金238612元；二、驳回李霞的其他诉讼请求；三、驳回乐金南京公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，免收。
本院审理期间，双方当事人对一审法院查明的事实均无异议亦未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：本案的争议焦点为乐金南京公司与李霞解除劳动合同的行为是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。乐金南京公司以客观情况发生重大变化，经多次协商无法就劳动合同变更达成一致为由解除劳动合同，但未提供证据证明上述事实成立，且未提供事先将解除理由通知�会的证据，因此，乐金南京公司解除与李霞的劳动合同关系不符合法律规定，一审法院支持李霞要求乐金南京公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的主张正确。二审中，乐金南京公司、李霞对解除劳动合同前十二个月李霞的平均工资为8228元、工作年限为14.5年均无异议。一审法院判决乐金南京公司支付李霞违法解除劳动合同经济赔偿金238612元正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 崔玉文
审判员 袁奕炜
审判员 刘 干
二〇一七年二月二十四日
书记员 顾 欢