上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第16751号
原告汪爱国。
委托代�人周游，广东维强（上海）律师事务所律师。
被告上海强生出租汽车有限公司。
法定代表人金德强，总经理。
委托代理人陈峰，男，上海强生出租汽车有限公司工作。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司。
负责人杨劼，总经理。
委托代理人李晓瑞，上海捷铭律师事务所律师。
原告汪爱国诉被告上海强生出租汽车有限公司、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年6月2日公开开庭进行了审理。原告汪爱国的委托代理人周游、被告上海强生出租汽车有限公司的委托代理人陈峰、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司的委托代理人李晓瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪爱国诉称，2014年4月14日，上海市浦东新区龙东大�顾唐路口，案外人唐建清驾驶的车辆与原告的电动自行车相撞，造成原告受伤的道路交通事故。原告现诉至法院，要求被告赔偿医药费人民币59，928.68元、住院伙食补助费280元（20元／天×14天）、营养费6，000元（40元／天×150天）、护理费8，100元（50元／天×144天＋900元）、误工费42，900元（3，300元／月×13个月）、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔付）、鉴定费2，000元、住院用品费510元、残疾辅助器具费603.50元、交通费369元、衣物损失费500元、律师费5，000元，上述费用要求被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司在交强险限额范围内及商业险限额范围内承担赔偿责任、超出保险部分由被告上海强生出租汽车有限公司承担赔偿责任。
被告上海强生出租汽车有限公司辩称，对于交通事故的基本事实�责任认定无异议，案外人唐建清系职务行为，同意承担相关的赔偿责任。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司辩称，对于交通事故的基本事实及责任认定没有异议。对车辆投保的交强险及商业险（限额10万，无不计免赔）无异议。同意在保险范围内承担赔偿责任。对于鉴定意见书无异议，因二期费用均未产生，故不予认可，鉴定费可在商业险中予以理赔。对于原告的诉讼请求，医疗费总金额无异议，应扣除伙食费201元，同意在医保范围内承担，其中有3张医疗费无病历记载，需要原告补证。营养费认可每天30元计算4个月。护理费认可每天40元计算4个月。误工费，按照上海市最低工资标准计算11个月。残疾赔偿，按照上海市农村居民标准计算，对计算系数无异议。残疾辅助器具费，医用器械（输入泵360元）不属于残疾辅助器具，且无医嘱，不予认可�拐杖费165.50元无医嘱，不认可，护理用品费78元，无明细，不予认可。陪护费900元、住院日用品费510元，均不予认可。交通费认可200元。衣物损失费认可200元。律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年4月14日21时10分，上海市浦东新区龙东大道顾唐路口，案外人唐建清驾驶牌号沪EN28**车辆与原告的电动自行车相撞，造成原告受伤的道路交通事故。经交警部门认定，案外人唐建清承担事故全部责任，原告不承担事故责任。经上海申远医学科技有限公司司法鉴定所鉴定，原告伤情构成十级伤残，酌情给予治疗休息11个月、营养、护理各4个月。若后期行内固定取出治疗术，酌情休息2个月、营养、护理各1个月。原告支付鉴定费2，000元。2015年5月，原告诉至法院，要求被告承担赔偿责任。
审理过程中，原、被告一致确认，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司在商业险理赔时，扣除20%的不计免赔率，该部分费用由被告上海强生出租汽车有限公司承担。
另查明，原告支付医药费59，928.68元（包括住院期间的伙食费201元）、医用器械（输入泵）360元、拐杖费165.50元、护理用品费78元、住院用品费510元。2014年6月，上海市浦东新区唐镇大众村民委员会出具证明，证明原告自2009年4月起至今，居住在该村中心队。上海市公安局唐镇派出所出具证明，证明上海市浦东新区唐镇大众村截至2014年4月14日，非农业人口比例达80%。上海达深电子材料有限公司出具证明，证明原告原系其单位员工（2012年4月至2014年2月），每月平均工资3，300元。上海巨工机械电子科技有限公司出具证明，证明原告系其单位试工人员，试工从2014年3月7日起至2014年6月5日，期间月平均工资为3，300元。被告上海强生出租汽车有限公司支付原告现金61，000元。
上述事实有上海市公安局浦东分局交通警察支队道路交通事故认定书、中华人民共和国机动车驾驶证、中华人民共和国机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、商业险保单、曙光医院门急诊病历、出院记录、医疗门急诊收费票据、病人费用清单、自费材料清单、上海市急救医疗费专用收据、上海曙光科技发展中心发票联、上海国大曙光药房有限公司发票联、陪护费发票、护理用品费发票、上海申远医学科技有限公司司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、来沪人员居住登记表、证明2份、房屋租赁合同、农非比例证明、劳动合同、工作证明、工资发放表、企业法人营业执照、机构代码证、税务登记证、证明、收入证明、工资单、出租车发票、律师费发票及庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保�的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，因案外人唐建清在本起事故中负全部责任，且其在交通事故发生时系职务行为，故本院确认被告上海强生出租汽车有限公司依法应承担赔偿责任。本案中，牌号沪EN28**车辆向被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，本起交通事故发生在相关合同约定的保险期间内，因此对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司应当首先在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分则由其根据第三者责任保险合同的约定予以赔偿。
赔偿费用的计算问题。原告的伤残等级及休息、营养、护理的时限可参照上海申远医学科技有限公司司法鉴定所司法鉴定意见书的鉴定结论。原告二期治疗尚未发生，故原告主张二期的误工费、护理费、营养费在本案中不予处理，在费用产生后，原告可另行主张民事权利。原告要求赔偿的医药费59，727.68元（已扣除住院期间的伙食费201元）、住院伙食补助费280元、精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔付）、鉴定费2，000元、律师费5，000元、拐杖费165.50元，符合法律规定，本院予以支持。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告系来沪务工人员，原告居住在本市城镇地区，且主要收入来源于城市，故原告要求赔偿残疾赔偿金95，420元，本院予以支持。原告要求赔偿营养费、护理费、误工费、交通费，符合法律规定，但其主张金额过高，本院酌情确定营养费4，800元（40元／天×120天）、护理费6，600元、误工费36，300元（3，300元／月×11个月）、交通费250元。原告要求赔偿住院用品费510元、护理用品费78元，无法律依据，本院不予支持。原告要求医用器械（输入泵）360元，因原告未能提供相关的医嘱，故本院不予认可。原告要求赔偿衣物损失费500元，未能提供证据予以证实，现保险公司自愿赔偿200元，本院予以准许。被告上海强生出租汽车有限公司已支付的现金61，000元，应与赔偿款相抵扣。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告汪爱国精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔付）、拐杖费165.50元、残疾赔偿金95，420元、护理费6，600元、误工费36，300元、交通费250元、鉴定费2，000元，合计145，735.50元中110，000元，余款35，735.50元的80%，计28，588.40元由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险的限额内赔偿原告汪爱国，余款35，735.50元的20%，计7，147.10元由被告上海强生出租汽车有限公司赔偿原告汪爱国；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险的医疗费用赔偿限额项下赔偿原告汪爱国医药费59，727.68元、住院伙食补助费280元、营养费4，800元，合计64，807.68元中的10，000元，余款54，807.68元的80%，计43，846.14元，由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险的限额内赔偿原告汪爱国，余款54，807.68元的20%，计10，961.54元，由被告上海强生出租汽车有限公司赔偿原告汪爱国；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险的财产损害赔偿限额项下赔偿原告汪爱国衣物损失费200元；
四、被告上海�生出租汽车有限公司应赔偿原告汪爱国律师费5，000元；
五、上述条款中被告上海强生出租汽车有限公司应赔偿原告汪爱国共计23，108.64元，扣除被告上海强生出租汽车有限公司已支付的61，000元，原告汪爱国于本判决生效之日起十日内返还被告上海强生出租汽车有限公司37，891.36元。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，699元，减半收取计2，349.50元，由原告汪爱国负担83.50元，被告上海强生出租汽车有限公司负担2，266元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 周伟忠
二〇一五年六月八日
书记员 吴 轶
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
……
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动�驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权�神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。