江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）熟尚民初字第0481号
原告金风英。
委托代理人金欢。
委托代理人陆俊芳。
被告杨益民。
被告杨文明。
被告都邦财产保险股份有限公司常熟支公司，住所地江苏省常熟市海虞北路22号（国际商业城2楼）。
负责人茅晓东，总经理。
委托代理人许晓春。
原告金风英诉被告杨益明、杨文明、都邦财产保险股份有限公司常熟支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月14日立案受理。依法由审判员张月明适用简易程序，于2014年11月17日公开开庭进行了审理。原告金风英及其委托代理人陆俊芳，被告杨益明、被告杨文明、被告保险公司的委托代理人许晓春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金风英诉称：2013年4月10日16时05分许，被告杨益明驾驶苏E×××××普通二轮摩托车（行驶证载明所有人：杨文明）沿常熟市尚湖镇王庄盛家桥村道由北向南右转弯往西行驶时，与相对方向行驶的原告所骑自行车发生相撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。交警部门认定杨益明负事故的全部责任，原告不负事故责任。肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业险。原告要求被告赔偿81483.34元，诉讼费由被告负担。
被告杨益明辩称：对事故经过及责任认定没有异议，自己为保险公司垫付的33760.26元要求法院一并处理。
被告保险公司辩称：对事故经过及责任认定没有异议，事故车辆在我公司投保了交强险和商业险，我公司愿意在保险范围内承担赔偿责任。
经审理查明：2013年4月10日16时05分许，被告杨益明驾驶苏E×××××普通二轮摩托车（行驶证载明所有人：杨文明）沿常熟市尚湖镇王庄盛家桥村道由北向南右转弯往西行驶时，与相对方向行驶的原告所骑自行车发生相撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。交警部门认定杨益明负事故的全部责任，原告不负事故责任。事故后，原告即被送往常熟市第二人民医院治疗，诊断为：双侧桡骨远端骨折，住院治疗至同年4月25日出院。
2014年8月7日，江苏华元民信律师事务所委托苏州同济司法鉴定所对原告的伤残程度、误工、营养、护理期限及护理人数进行鉴定。苏州同济司法鉴定所于2014年8月19日出具《司法鉴定意见书》，结论为：1、被鉴定人金风英因车祸致右桡骨远端骨折遗留右腕关节功能障碍构成Ⅹ级（十级）伤残，余损伤不足评残。2、被鉴定人金风英的误工期限为伤后共计八个月；护理期限为伤后一人护理共计三个月；补充营养期限为三个月。原告为此花去鉴定费2520元。
另查明：苏E×××××普通二轮摩托车登记在杨文明名下，其为肇事车辆向保险公司投保了交强险和商业险（5万元、未投不计免赔），保险期限均自2012年7月12日零时起至2013年7月11日二十四时止。商业险合同第十三条约定：根据驾驶人在事故中所负事故责任比例，本保险实行相应的事故责任免陪率：在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率10%；负主要责任的，事故责任免赔率8%；负同等责任的，事故责任免赔率5%；负次要责任的，事故责任免赔率3%。杨益明系借用杨文明车辆期间发生本起交通事故。杨益明在事故后已给付原告33760.26元。原告事发前在苏州佳诚商用设备有限公司食堂工作。
又查明：原告母亲金保妹出生于1927年11月8日，其父母共生育三个子女。
庭审中，原告要求被告赔偿因交通事故造成的损失医疗费36799.53元、营养费1800元、住院伙食补助费378元、误工费14400元、护理费6050元、残疾赔偿金42299.4元、被扶养人生活费3395.17元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2520元、交通费510元，合计113152.1元，扣除被告杨益明已付的33760.26元，要求被告赔偿79391.84元。被告保险公司、杨益明、杨文明对住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金不持异议。认为医疗费应扣除医疗基金支付的33.85元及非医保用药部分，误工费不予认可，营养费认可每天10元，计900元，护理费认可每天40元，按90天计算计3600元，被扶养人生活费应扣除养老金，交通费由法院酌定，对鉴定费数额不持异议，但认为不属于保险公司理赔范围。
上述事实，有道路交通事故认定书、保单、司法鉴定意见书、病历、医疗费票据、及本案庭审笔录等在卷佐证。
本院认为：杨益明与金风英于2013年4月10日发生的交通事故，经交警部门认定由杨益明负事故的全部责任、金风英不负事故责任，符合事实和法律规定，本院予以采信，可作为划分民事赔偿责任的依据。机动车发生交通事故造成人身伤亡损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿。不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故本案中原告因交通事故造成的损失应当由被告保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分由被告保险公司按照保险合同予以赔偿，仍不足的，由被告杨益明承担赔偿责任。被告杨文明不承担赔偿责任。
关于原告主张的赔偿费用，应按照法律规定的范围、项目和标准进行计算。
1、关于医药费，原告主张36799.53元，提供了相应的票据和病历，本院予以认定。被告保险公司认为应扣除医疗基金支付的33.85元，无法律依据，本院不予支持，被告保险公司又认为应扣除非医保部分用药费用，但其未能提供应扣除非医保用药的依据，且不能证明其中哪些用药属于非医保用药以及可以用何种药物予以替代，故本院对保险公司的这一抗辩意见不予支持。
2、关于住院伙食补助费，原告主张378元（18元／天×21天），在合理范围内，本院予以认定。
3、关于营养费，原告主张1800元（20元／天×90天），在合理范围内，本院予以认定。
4、关于误工费，原告主张14400元（1800元／月×8个月），为此提供了苏州佳诚商用设备有限公司出具的证明及工资发放清单，结合证人周某、杨某的证人证言和鉴定结某本院予以认定。
5、关于护理费，原告主张6050元（1550元＋60元／天×75天），原告提供的第一次住院期间的护理费票据是按2人护理，每人每天50元发生，应以1人护理为限，本院认为护理费以每天50元计算较为适宜，结合鉴定结某本院认定4500元。
6、关于残疾赔偿金，原告主张45694.57元（其中被扶养人生活费人民币3395.17元），原告主张残疾赔偿金32538×13×10%=42299.4元，在合理范围内，本院予以认定。原告母亲金保妹出生于1927年11月8日，其父母共生育三个子女。金保妹每月享有养老金190元，被扶养人生活费为（20371-190×12）×5×0.1÷3=3015.17元，本院予以认定。按照法律规定，被扶养人生活费应当计算入残疾赔偿金中，故本院认定残疾赔偿金为人民币45314.57元（残疾赔偿金为人民币42299.4元，被扶养人生活费为人民币3015.17元）。
7、关于精神损害抚慰金，原告主张5000元，原告损伤构成十级伤残，本院予以认定。
8、关于交通费，原告主张510元，提供了相应票据，在合理范围内，本院予以认定。
9、关于鉴定费，原告主张2520元，并提供了相应的票据，本院予以认定。但该费用不属于交强险理赔范围。但该费用不属于交强险理赔范畴。保险公司认为其不属于保险理赔范畴，但其未向法庭提供其对鉴定费免责的相关证据材料，故该鉴定费应当由被告保险公司在第三者责任险范围内承担。
综上，事故造成的原告的损失共计111222.1元，其中属于《机动车交通事故责任强制保险条款》规定的医疗费用赔偿限额项下的有医药费、住院伙食补助费、营养费，计38977.53元，超出限额28977.53元；属于死亡伤残赔偿限额项下的有误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，计69724.57元。因此被告保险公司应在交强险范围内赔偿原告79724.57元；不足部分31497.53元，应由被告杨益明赔偿，由于肇事车辆在保险公司投保了限额5万元的商业险（未投不计免陪），根据保险和约定，杨益明的赔偿义务应由保险公司根据保险合同按照90%的比例先行赔偿28347.78元，故保险公司合计赔偿108072.35元。仍不足部分3149.75元，由于杨益明已支付原告33760.26元，扣除其赔偿原告的3149.75元，余款30610.51元认定为其为保险公司垫付款项，由保险公司直接给付杨益明。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：
一、被告都邦财产保险股份有限公司常熟支公司赔偿原告金风英共计人民币108072.35元，履行方式：被告都邦财产保险股份有限公司常熟支公司分别给付原告金风英77461.84元、被告杨益明30610.51元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转帐方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行，账号：73×××17）。
二、被告杨益明赔偿原告金风英3149.75元（已履行）。
三、驳回原告金风英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取357元，由被告杨益明负担（原告同意其预交的案件受理费由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99）。
审判员 张月明
二〇一四年十一月十九日
书记员 季星辰