上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初98519号原告：姜兴元，男，1973年2月13日出生，汉族，住河南省信阳市。委托诉讼代理人：李家龙，上海李东方律师事务所律师。被告：上海港约建筑材料有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：余祖法，总经理。被告：余祖法，男，1988年8月13日出生，汉族，住河南省信阳市。原告姜兴元与被告上海港约建筑材料有限公司(以下简称天“港约公司”)、余祖法民间借贷纠纷一案，本院于2017年12月19日立案后，依法适用简易程序，于2018年1月24日公开开庭进行了审理。原告姜兴元及其委托诉讼代理人李家龙到庭参加诉讼，被告港约公司法定代表人暨被告余祖法经本院依法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告姜兴元向本院提出诉讼请求：1、被告港约公司、余祖法共同归还借款人民币(以下币种同)28万元；2、被告港约公司、余祖法共同支付利息11万元(以28万元为基数，从2016年2月17日起至2017年10月16日止，按央行同期贷款利率四倍计算)。事实和理由：原告与被告余祖法是同乡关系。被告余祖法经营着被告港约公司。2012年起，被告余祖法为了被告港约公司的经营多次向原告借款。2016年2月17日对账时，被告余祖法及其哥哥余祖奎向原告出具了借条，确认借到原告现金35万元，月息2分，未约定还款期限。原告2016年、2017年共收到还款7万元，余款至今未收回。原告多次催讨未果，故来院起诉。庭审中，原告姜兴元本人对出借经过详述如下：我与被告余祖法及其哥哥余祖奎是老乡，经人介绍向其出借款项。他们说是为开厂即被告港约公司资金周转不开所借。一开始2012年问我借了几万块(设金额为A)，约定月息2分，即年息24%，第二年以未归还本息为借款本金，再加上第二年继续出借的本金(设金额为B)，换一张借条，载明出借金额为A×124%+B。双方约好收贷提前一个月通知，方便对方筹措资金。我在工地上做油漆工，年收入4、5万元，现在已涨到8万元了，家中还有些积蓄，年底结账都是现金，年初被告余祖法就来我家拿现金、换借条，几年都是这样操作的。我借给别人是年利率12%，借给被告余祖法是24%，利率比较满意，而且他们兄弟的父亲以前是做煤炭生意的，我相信他们不会不还钱。除2013年至2014年时余祖奎说他岳父要退股分钱、厂子资金困难外，一直表示厂子生意不错。2015年春节，他们兄弟到我家来换借条，当时借条累积到28万元，其中多少是本金我记不清了，我说我要买房，要求还钱，他们说厂里出了生产事故，比较困难，要求推迟一年，我同意到2016年再还。这件事后我就未再出借本金，再增长的都是利息。2016年春节，被告余祖法还是没还款，说五一期间归还。之后五一还了5万元，说余款六一还，2017年正月碰面时，同意还2万元，但只在春节还了1万元。年初余祖奎及其母亲召集所有债权人，称因港约公司经营不善，要求停止计息、本金分三年还。部分债权人同意了，就换了借条并载明停息；我不同意该方案，就没换借条。5月我要求换借条时，被告余祖法不给我。故原告目前所持的欠条还是2016年的。2017年7月被告余祖法又还了我1万元现金，之后再无还款。被告港约公司、余祖法未到庭应诉，书面答辩如下：我和余祖奎借钱主要是用于被告港约公司的经营。我父亲以前是开煤矿的，原告以前是他手下的工人，工人们都喜欢把钱放给我们以赚取利息。通常在春节结算，有人要本息，我们就还本息；有人只要利息，本金继续放我们这，就给他们结利息。像原告这种既不要本金也不要利息的，就把旧年的利息计入新年的本金，换一张借条，接着往下利滚利。不是我们不愿意结息，而是大部分人都想要利滚利，现在被告港约公司经营不好，濒临破产，他们这才急着要回本结息。本案这笔钱是从2013年正月开始我哥哥余祖奎向原告借的，都是现金交付，月利率2%，春节碰面结算，2014年春节时又借了一次，两笔本金合计13万元，此外的都是利息。2016年春节，原告说要买房，要求还款，我要求缓一年，到2017年春节再结算，因原告催得紧，我2016年5月还了5万元。2017年2月，我们召集了近二十家债权人开会，要求2016年正月起停息，十几个人都同意了，原告没有表态，我认为他是默认同意了，故2016年后就没再换借条。两被告同意共同归还本金，但只认可收到原告本金13万元，如果原告称交付的本金多于13万元，应予证明。目前我们已还了7万元，还款应先扣本金，故目前只剩6万元本金未还。我们不同意支付利息，即使支付，利息也应以13万元为基数，从最初的2013年正月起计至2016年正月停息时，共3年，以还款日为节点按不同基数分段计算。原告为证明其诉讼请求，提交如下证据材料：证据1、被告余祖法及其哥哥余祖奎共同出具的借条，落款日期“2016年正月十四日”系指2016年2月17日，也即诉请2的利息起算日，证明被告余祖法及其哥哥余祖奎向原告借款35万元；证据2、原告银行交易明细2张，证明原告于2016年5月1日收到还款5万元，2017年2月11日收到还款1万元，具体是被告余祖法还是余祖奎还的不清楚；证据3、2017年5月13日、7月1日、7月9日原告与被告余祖法谈话录音及文字整理材料，2017年7月9日原告与余祖奎电话录音及文字整理材料，证明被告余祖法所借钱款用于被告港约公司；证据4、被告港约公司营业执照复印件、公司章程修正案，证明被告余祖法是被告港约公司的法定代表人，余祖奎是被告港约公司股东。经书面质证，被告港约公司、余祖法对原告提供的证据均无异议。被告港约公司、余祖法未提供证据。经审理查明：原告与被告余祖法及其哥哥余祖奎自2013年初开始成立借款关系。借贷双方约定月利率2%，于每年春节时当面结算，结算采取“息转本”方式，即计算前一年借款本息金额后将利息计入下一年借款本金，并追加当年出借本金，重新出具借条。原告目前所持的为被告余祖法和余祖奎于2016年2月17日出具的借条，其载明“今借到姜兴元现金叁拾伍万元整。息2分。”原告于2016年5月1日、2017年2月11日、7月分别收到还款5万元、1万元、1万元，合计7万元。另查明，被告余祖法为被告港约公司的法定代表人，余祖奎为被告港约公司股东。二人借款系用于被告港约公司的经营。本院认为，原告与被告余祖法陈述的借款过程及其细节均基本吻合，且原告提供了能够证明借贷关系存在的借条及还款凭证，故本院确认原告与被告余祖法与余祖奎之间的借贷关系合法成立。虽然双方对借款期限未作约定，但根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，贷款人有权催告借款人在合理期限内返还。原告起诉的行为当可视为催告。现原告主张2017年10月16日为借款期限届满之日，本院予以确认。原告请求被告港约公司与被告余祖法共同承担还款责任，被告港约公司、余祖法均承认涉案借款系用于被告港约公司的经营，故原告该主张符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称“民间借贷司法解释”)第二十三条第二款的规定，本院予以支持。原告未在本案中主张余祖奎共同还款，此系原告对自身权利的自由处分，本院照准。双方现对被告余祖法已还款7万元这一事实无异议，但对于剩余欠款金额和利息计算有争议，欲确认两被告应付的本金和利息金额，应审查：一、原告交付的借款本金是多少？二、利息如何计算？三、7万元还款如何抵充？首先，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定：“对合同是否履行发生争议的，应由负有履行义务的当事人承担举证责任。”故原告应举证证明其出借事实及借款金额。原告提供的借条记载当年的借款金额为28万元，但根据双方确认的“息转本”结算方式，该金额中必然包含原始本金和历年已转本的利息。原告未能举证证明、甚至也记不清实际交付的最初本金金额，则根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，原告应承担不利后果。被告余祖法表示收到本金13万元，对该自认事实，本院予以采信。被告余祖法又称该13万元是2013年正月和2014年春节两次交付本金之和，但该说法未得原告认可，且被告余祖法也记不清两次的具体金额和交付情形，本院酌情确认该13万元均为首次借贷时交付，为便于利息计算，具体日期按2013年春节即2月10日确定。其次，民间借贷司法解释对“息转本”并不禁止，但第二十八条对此设置了两款限制：一是前期利率不能超过年利率24%；二是最终的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数、以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。本案中，双方约定借款年利率为24%，不违反第一款限制；但以最初借款本金13万元为基数、以年利率24%计算的整个借款期间的利息为147,246.67元(13万元×24%×1699天÷360)，本息合计277,246.67元，即使不考虑两被告的还款情形，仅原告第1项诉请28万元就已超过该金额。因此，原告主张的利息(包括已转本的利息)违反民间借贷司法解释第二十八条第二款的规定，本院不予支持。至于被告余祖法辩称原告同意2016年正月起就停止计息，该说法无证据予以证明，本院亦不予采纳。再次，原告于2016年5月1日、2017年2月11日、7月分别收到还款5万元、1万元、1万元，被告余祖法主张还款应全部用于抵充本金。因无证据证明本案借贷双方曾约定当还款不足以清偿全部债务时的抵充顺序，故根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条，应按实现债权的有关费用、利息、主债务的先后顺序抵充。故每次还款应先抵充当期利息，余额再抵充本金。本金13万元按借款年利率24%计算，自2013年2月10日起至首次还款日即2016年5月1日，利息为101,920元，7万元尚不足以完全抵充。故整个借款期间的本息277,246.67元经抵充后，还剩余本金13万元、利息77,246.67元，对该款两被告应予偿还。两被告经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为放弃庭审中享有的抗辩权利，对此可能产生的不利法律后果，应由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第二十三条第二款、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款的规定，判决如下：一、被告上海港约建筑材料有限公司、余祖法应于本判决生效之日起十日内归还原告姜兴元借款本金13万元；二、被告上海港约建筑材料有限公司、余祖法应于本判决生效之日起十日内支付原告姜兴元借款利息77,246.67元；三、驳回原告姜兴元的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,150元，减半收取计3,575元，由原告姜兴元负担1,459元，由被告上海港约建筑材料有限公司、余祖法共同负担2,116元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张炜二〇一八年三月十五日书记员  乐贇附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。……第二十三条……企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。六、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条……对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。……