天津市东丽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丽刑再字第1号
原公诉机关天津市东丽区人民检察院。
原审被告人刘娜，女，汉族，初中文化，户籍地辽宁省阜新市，现暂住天津市滨海新区。2013年1月7日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。2014年6月30日因涉嫌贩卖毒品罪被天津市公安局东丽分局监视居住。因贩卖毒品罪于2014年7月19被天津市东丽区人民检察院监视居住，同年8月5日被解除。2014年11月26日被本院监视居住，同年12月3日解除，当日被取保候审。
原审被告人仇X，男，汉族，专科文化，住天津市滨海新区。2014年6月30日因涉嫌贩卖毒品罪被天津市公安局东丽分局刑事拘留，同年7月7日被逮捕，现在天津市津西监狱建新分监狱服刑。
天津市东丽区人民检察院指控原审被告人刘娜、仇X犯贩卖毒品罪一案，本院于2014年7月24日作出（2014）丽刑初字第413号刑事判决。该判决发生法律效力后，因发现被告人刘娜隐瞒了其于2013年1月因贩卖毒品罪被判处刑罚的事实，本院于2014年11月5日作出（2014）丽刑审监字第1号再审决定，对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市东丽区人民检察院指派代理检察员李颖出庭履行职务。原审被告人刘娜到庭参加了诉讼，原审被告人仇X未到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，2014年6月29日15时许，原审被告人刘娜指使原审被告人仇X在本市滨海新区塘沽中心北路从一叫“狗六”（另案处理）的男子手里购得毒品甲基苯丙胺1.39克。于当日17时许，原审被告人刘娜联系买主后，指使原审被告人仇X到天津市东丽区军粮城轻轨站附近，将其中1.22克以人民币850元的价格贩卖给米X，后原审被告人仇X被民警当场抓获。在其身上搜出甲基苯丙胺1小包，净重为0.17克。后原审被告人仇X带领民警将原审被告人刘娜抓获归案。
上述事实，原审被告人刘娜、仇X在原审开庭审理过程中无异议，并有检查笔录，扣押、处理物品手续，毒品收缴收据，照片，证人米X的证言及辨认笔录，书证，公安机关所作的情况说明，原审被告人刘娜、仇X的户籍证明，鉴定意见，案件来源及抓获经过等证据证实予以认定。
原审认为，原审被告人刘娜、仇X结伙贩卖甲基苯丙胺
1.22克，应当以贩卖毒品罪追究原审被告人刘娜、仇X的刑事责任。二原审被告人结伙实施犯罪，系共同犯罪。原审被告人仇X协助公安机关抓获同案犯，系立功，可以从轻处罚。原审被告人刘娜、仇X到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关指控意见正确，量刑建议适当。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第七十二条、第七十三条、第七十六条之规定，判决如下：原审被告人刘娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金1000元。原审被告人刘娜在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。原审被告人仇X犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。
再审中，原审被告人刘娜对原审认定的事实无异议，认可2013年1月7日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年并处罚金1000元，但辩称由于其系哺乳自己婴儿的妇女，被暂予监外执行，个人认为不属于前科，所以在本次犯罪被抓获后未交待上述情况。
检察机关认为，原审被告人刘娜曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满后五年内又故意犯毒品犯罪，属于累犯，且系再犯，应从重处罚，原审遗漏了上述量刑情节，应对原审被告人刘娜予以改判。
再审查明原审被告人刘娜、仇X于2014年6月29日贩卖毒品事实和证据，与原审无异。
另查明，原审被告人刘娜因贩卖毒品罪于2013年1月7日被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑一年。判决生效后，因原审被告人刘娜系哺乳自己婴儿的妇女，被暂予监外执行，犯本案之罪时，刑期已满。
以上事实的证据有（2013）滨功刑初字第3号刑事判决书予以证实，原审被告人刘娜亦无异议。
本院认为，原审被告人刘娜、仇X结伙贩卖甲基苯丙胺1.22克，二原审被告人之行为均构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪，应予惩处。原审被告人仇X归案后协助公安机关抓获同案犯，系立功，可从轻处罚。二原审被告人归案后，均能如实供述自己的犯罪行为，均可从轻处罚。原审被告人刘娜曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满后五年内又故意犯毒品犯罪，并应判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，且系再犯，应从重处罚。原审对原审被告人仇X的犯罪，确定罪名准确，量刑适当，应予维持；对原审被告人刘娜的犯罪，确定罪名准确，但量刑时未考虑其系累犯及再犯的情节，应予改判。
综上，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十五条、第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持本院（2014）丽刑初字第413号刑事判决的第二项，即被告人仇X犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。（刑期自判决之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月30日起至2014年12月29日止）。罚金与判决书生效后十日内交付本院。
二、撤销本院（2014）丽刑初字第413号刑事判决的第一项，即被告人刘娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金1000元。被告人刘娜在缓刑考验期限内，依法进行社区矫治，罚金于判决书生效后十日内交付本院。
三、原审被告人刘娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元。（刑期自判决之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。指定地点监视居住的期限折抵刑期，被判处有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日）。
罚金于判决生效后十日内交付本院。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏 宇
审 判 员 白文建
代理审判员 马 新
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 魏银凤
本判决所依据的相关法律、法规
一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
二、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
三、《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八岁的人犯罪的除外。
四、《中华人民共和国刑法》第三百五十六条，因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
五、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
六、《中华人民共和国刑法》第六十八条第一款，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现，可以从轻或减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
七、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十五条，开庭审理的再审案件，再审决定书获知抗诉书只针对部分原审被告人，其他同案原审被告人不出庭不影响审理的，可以不出庭参加诉讼。
八、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款，再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（三）元判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决，裁定，依法改判。