广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤03刑终2386号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗某，男。
上诉人（原审被告人）李某生，男。
上诉人（原审被告人）叶某，男。
上诉人（原审被告人）何某，男。
原审被告人刘某，男。
原审被告人杨某，男。
原审被告人邹某甲，男。
原审被告人董某，男。
原审被告人李某，男。
原审被告人郑某，男。
原审被告人邹某乙，男。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人刘某、杨某、邹某甲、罗某、何某、董某、李某生、李某、郑某、叶某、邹某乙犯开设赌场罪一案，于2016年8月15日作出（2016）粤0306刑初4094号刑事判决。宣判后，原审被告人罗某、何某、李某生、叶某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，被告人刘某、杨某、邹某甲、罗某及案犯周某某（在逃，另案处理）、黄某某（在逃，另案处理），经密商后，自2016年2月28日起，在松岗街道红花旧村XX号出租屋开设赌场，该赌场刘某、杨某、邹某甲、罗某、周某某、黄某某为股东，雇用何某、董某、李某生负责发牌、抽水，李某、郑某负责管理水钱，叶某负责看门、望风，邹某乙负责赌场望风，以扑克牌“赌三公”的形式供他人参赌。至2016年3月2日凌晨1时许，公安机关将该赌场查获，抓获涉嫌开设赌场的被告人刘某、杨某、邹某甲、罗某、何某、董某、李某生、李某、郑某、叶某、邹某乙及张某某、林某某、杨某某等参赌人员31人，现场缴获赌资人民币共137900元及抽水获利水钱人民币15000元。
原判认定的上述事实，被告人刘某、杨某、邹某甲、罗某、何某、董某、李某生、李某、郑某、叶某、邹某乙在一审庭审过程中亦无异议，并有相关证据证实,足以认定。
原判认为，被告人刘某、杨某、邹某甲、罗某、何某、董某、李某生、李某、郑某、叶某、邹某乙无视国家法律，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人何某、董某、李某生受雇负责发牌、抽水，被告人李某、郑某受雇负责管理水钱，被告人叶某、邹某乙受雇负责赌场望风，均系从犯，依法应从轻处罚。被告人归案后认罪态度较好，如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。被告人李某生曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后五年内又犯本罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人邹某甲曾因犯故意伤害罪被判处缓刑一年二个月，缓刑一年六个月，其在缓刑考验期内再犯本罪，应当撤销缓刑，对新罪作出判决，与前罪数罪并罚，前罪先行被羁押的4个月8天予以折抵刑期。综合考虑被告人的认罪态度、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决：一、撤销深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法刑初字第3222号刑事判决书中对被告人邹某甲宣告的缓刑部分。二、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人杨某开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人邹某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；前罪故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；总和刑期为有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。五、被告人罗某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人李某生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。七、被告人董某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。八、被告人何某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。九、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。十、被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。十一、被告人叶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。十二、被告人邹某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
宣判后，原审被告人何某不服判决，上诉提出：一、其之前无犯罪记录，系初犯，依法可从轻处罚。二、判决书审查证实其受雇负责发牌，抽水，系从犯，且归案后认罪态度好，如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。三、其具体犯罪情节及过程，对社会危害性不大，恳请可以从轻处罚。原审被告人罗某不服判决，上诉提出：其是第一次开设赌场系初犯，并且积极配合公安机关调查，如实供述案情，认罪态度好，应从轻处罚。原审被告人李某生不服判决，上诉提出：一、其认罪态度非常诚恳。二、其有检举揭发案犯黄某某，有争取立功变现。三、其开设赌场的时间比较短（只有三天时间）。希望从轻处罚原审被告人叶某不服判决，上诉提出：其因法律意识淡薄，以为看门而已，不是开设赌场，希望从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本案所采用证据均经原审庭审质证，证据确实充分，经本院审理亦未发生变化，本院依法均予确认。
本院认为，上诉人罗某、何某、李某生、叶某、原审被告人刘某、杨某、邹某甲、董某、李某、郑某、邹某乙无视国家法律，开设赌场。在共同犯罪中，上诉人罗某、原审被告人刘某、杨某、邹某甲系赌场股东，起主要作用，均系主犯，依法按其参与的全部犯罪处罚；上诉人李某生、何某、原审被告人董某受雇负责发牌、抽水，原审被告人李某、郑某受雇负责管理水钱，上诉人叶某、原审被告人邹某乙受雇负责赌场望风，均系从犯，依法应从轻处罚。上诉人、原审被告人归案后认罪态度均较好，如实供述犯罪事实，均依法从轻处罚。上诉人李某生曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后五年内又犯本罪，系累犯，依法应从重处罚。原审被告人邹某甲曾因犯故意伤害罪被判处缓刑一年二个月，缓刑一年六个月，其在缓刑考验期内再犯本罪，应当撤销缓刑，对新罪作出判决，与前罪数罪并罚。关于李某生上诉提出其有检举揭发案犯黄某某，有立功的意见，经查阅卷宗，无相关检举立功材料，故该上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。关于李某生上诉提出其开设赌场时间短的意见，原审判决已予认定，原判根据其犯罪事实、情节、和对社会的危害等作出的量刑恰当。关于叶某提出其因法律意识淡薄，以为看门而已，不是开设赌场，本院认为，在开设赌场的共同犯罪中，叶某为赌场看门只是一种分工，不影响本罪的构成。关于何某、李某生上诉提出其系初犯、从犯，及各上诉人提出归案后认罪态度好，希望从轻处罚的意见，经查，原审法院已经综合考虑其犯罪的相关情节，已对其作出从轻处罚，上诉人再以此为由要求从轻处罚，本院不予支持。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但原审判决引用法条《中华人民共和国刑法》第二十五条、二十六条不当，本院予以指正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 正 茂
审判员 杨 爱 云
审判员 何 远 彬
二〇一六年十一月四日
书记员 马松柏（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。