广东省梅州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梅中法民一终字第377号
上诉人（原审被告）浙商财产保险股份有限公司广东分公司。地址：广州市海珠区凤浦中路***号广交会大厦**楼****单元。
负责人陈桦。
委托代理人杨志水，该公司员工。
被上诉人（原审原告）韦伟新，男，1972年9月6日出生，住梅州市梅县区华侨城华银开发区*栋金华园**栋***房。
委托代理人杨正茂，梅州市梅县区法律援助处律师。
原审被告一吴思思，女，1986年7月25日出生，住梅州市梅江区梅正路***房。
原审被告二张华，男，1983年3月7日出生，住梅州市梅江区梅正路***房。
上诉人浙商财产保险股份有限公司广东分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服梅州市梅县区人民法院（2014）梅县法民一初字第113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月31日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人浙商财产保险股份有限公司广东分公司的委托代理人杨志水，被上诉人韦伟新的委托代理人杨正茂到庭参加诉讼，原审被告吴思思、张华经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认为，公民的身体权、财产权受法律保护。公民的身体、财产遭受侵害，依法享有获得赔偿的权利。本案是一起因机动车道路交通事故引发的损害赔偿责任纠纷。梅州市公安局梅县区公安分局交通警察大队作出的（2013D）第2132号道路交通事故认定书，事实清楚，定责准确，予以采信。原告请求的各项损失，应依法核定：1、医疗费18289.22元，有医疗费凭证证明，予以确认；2、误工费，经查，原告从交通事故发生的2013年12月5日起计算至定残前一天2014年4月28日的误工天数为145天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告在梅州市梅江区奥米茄陶瓷经营部工作，其误工费标准可按《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中的批发和零售业在岗职工年平均工资47479元计算，核定为18861元（145天×47479元／365天）；3、护理费，原告从2013年12月10日至2014年2月18日在梅州市中医医院住院治疗共71天，陪护人数按医嘱为1人，住院期间护理费参照当地护工工资标准核定为8520元（71天×1人×120元／天）；另，按医嘱出院后1月仍需陪人1人，故原告出院后护理费为3600元（30天×1人×120元／天），所以，原告的护理费合计为12120元（8520元＋3600元）；4、住院伙食补助费，依法按住院71天核定为3550元（71天×50元／天）；5、残疾赔偿金，原告虽然是农村户口，其在2005年10月购买了梅州市梅县区华侨城华银开发区E地块A18栋金华园C1栋801房房产，有政府颁发的房产证。自购买后居住至今，浙商财产保险股份有限公司广东分公司对原告残疾赔偿金按城镇标准计算未提出异议。原告主张其残疾赔偿金应按城镇标准计算符合最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》“受害人是农村户口，但其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算”的规定。被告（三）申请对原告伤残等级重新鉴定，只提供了一张其自行从互联网下载的脚部示意图予以佐证，并没有提供足以反驳鉴定意见的证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，不予准许重新鉴定。原告的伤残等级经评定为九级伤残，赔偿系数可确定为20%。故原告的残疾赔偿金依法按《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中的2012年全省城镇居民人均可支配收入30226.71元计算，核定为120906.84元（30226.71元／年×20年×20%）；6、被扶养人生活费，因原告的有关损害赔偿费用应适用城镇居民标准，所以原告依法应负担的被扶养人生活费按《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中的2012年度城镇居民人均消费性支出额计算分别计算为：韦永秋7166.83元（22396.35元／年×8年×20%÷5）；母亲韦宜样，抚养年限本应计算12年，但原告诉讼请求计算为11年，本院按原告请求计算，即9854.39元（22396.35元／年×11年×20%÷5）；女儿韦芷嫣22396.35元（22396.35元／年×10年×20%÷2），合计39417.57元；7、交通费，是受害人及其陪护人员因就医必然会发生的费用，考虑到原告的门诊和住院时间较长，交通费核定为800元；8、评残鉴定费1600元，是计算交通事故损失必然要支出的费用，且有票据为证，可予认定；9、精神损害抚慰金，本次交通事故给原告的造成九级伤残，精神损害抚慰金核定为8000元；10、后续治疗费，按医疗机构意见确定为8000元，依法可予认定；11、摩托车财产损失1790元（维修费990元、拖吊费600元、鉴定费200元），有鉴定报告和发票为证，可予认定。综上，原告的损失合计为233334.63元。关于责任承担。因被告（一）驾驶的肇事车粤MZH0**号小车投保了交强险和赔偿限额为30万元的商业第三者责任险，所以原告的损失应先由该车的保险公司在机动车交强险责任限额内予以赔偿，不足的部分，各方当事人应按事故责任大小来承担民事赔偿责任。同时，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。所以，本案中，原告的各项损失233334.63元应先由粤MZH0**号小车的交强险保险人被告（三）在交强险的死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿110000元、医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元，财产损失赔偿限额2000元内赔偿1790元，共121790元给原告。原告的损失交强险赔偿不足部分的111544.63元（233334.63元-121790元）按交通事故全部责任比例由粤MZH0**号小车的商业第三者责任险保险人被告（三）在商业第三者责任险30万元赔偿限额内赔偿111544.63元给原告。被告（一）先行支付的18162元，由原告负责返还。被告（一）、被告（二）经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案审理，依法作出缺席判决。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条之规定，作出判决：一、被告浙商财产保险股份有限公司广东分公司应在本判决生效后10日内在粤MZH0**号小车投保的交通事故责任强制保险122000元赔偿限额内赔偿121790元给原告韦伟新。二、被告浙商财产保险股份有限公司广东分公司应在本判决生效后10日内在粤MZH0**号小车投保的商业第三者责任险30万元赔偿限额内赔偿111544.63元给原告韦伟新。以上两项合计，浙商财产保险股份有限公司广东分公司应赔偿给原告韦伟新的金额为233334.63元。三、原告韦伟新同意在获得保险公司以上赔款后当天支付18162元给被告吴思思作返还垫付医疗费，予以照准。四、驳回原告韦伟新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，浙商财产保险股份有限公司广东分公司不服，提起上诉称：1、一审法院以《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条为依据，不准予重新鉴定，属适用法律错误，程序不当。理由：（1）被上诉人伤情不符合九级伤残的事实条件。伤者趾骨受伤足弓未受伤害，这已经是摆明的事实。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.9.9e）规定，九级伤残需一足弓结构破坏。《道路交通事故受伤人员伤残评定》附录c.7.2足弓结构破坏程度的区分：a）足弓结构完全破坏：足的内、外侧纵弓和横弓结构完全破坏，包括缺失和丧失功能。b）指足三弓的任一或二弓的结构破坏。从区分规定明显可知，受害人仅趾骨受伤，根本不符合九级伤残的对应条件。（2）被上诉人趾骨受伤，未达到致足弓功能严重受损。一审庭审时，上诉人出示了脚部骨质结构示意图，作出了详细说明。生理结构上，脚部内侧纵弓跟骨、距骨、舟骨、3块楔骨和内侧第1-3跖骨构成，于直立姿势时，在前后两个支点。前支点为第1-3跖骨小头，后支点为跟骨结节。外侧纵弓由跟骨、骰骨及第4、5跖骨构成，骰骨为弓的最高点。前、后支点分别为第4、5跖骨小头和跟结节的跖面。而本案伤者2-4跖骨骨折，跟骨、距骨、舟骨未显示受损，达不到足弓的结构全破坏。同时，12月5日事故发生当日X光检查报告单显示“……余左足构成骨骨质结构完整，骨皮质连续，未见明显骨折征”。“左足后跟和足趾不能同时着地，左足不能负重，左足跛行明显”等描述更侧重伤者的外在表现，并非运用专业技能进行功能丧失的测评，不能作为评定伤残的事实依据。2、一审法院认定被抚养人生活费按城镇标准执行没有事实依据。被抚养人生活费，应根据其实际经济生活水平执行，本案被抚养人住所在农村，实际生活在农村，抚养义务人实际支出也不会超过当地经济现状支付抚养费，一审采用城镇标准计赔不当。综上请求：（1）对被上诉人韦伟新交通事故伤残程度进行重新鉴定。（2）根据重新鉴定评残结论，撤销原审判决，并依法改判。
经审理查明，2013年12月5日12时40分，吴思思驾驶粤MZH0**号小车行驶至梅州市梅县区科技路与世纪大道十字路口地段时与受害人韦伟新驾驶的两轮摩托车发生碰撞，造成韦伟新受伤及双方车辆损坏的交通事故。梅州市公安局梅县区公安分局交通警察大队作出（2013D）第2132号《道路交通事故认定书》，认定吴思思负事故的全部责任，韦伟新无责任。韦伟新受伤后，于2013年12月5日在梅州市人民医院第二门诊部检查治疗，诊断为左足第2-4跖骨粉碎性骨折，2013年12月10日至2014年2月18日在梅州市中医医院住院治疗，该院诊断：1、左足第2-4跖骨粉碎性骨折等；医嘱及建议：继续休养3个月，取除内固定费用约陆仟至捌仟元，住院期间陪人壹人，出院后壹月仍需陪人壹人。其中梅州市人民医院第二门诊部用去医疗费1291元，梅州市中医医院用去医疗费16998.22元，合计18289.22元。2014年4月29日，韦伟新伤情经广东阳光法医临床司法鉴定所出具阳光司鉴所（2014）临鉴字第331号《司法鉴定意见书》评定为九级伤残，用去鉴定费1600元。韦伟新的二轮摩托车因此次交通事故的损失经广州市华盟价格事务所有限公司鉴定为990元，另用去鉴定费200元，拖吊费600元，合计1790元。此次事故给韦伟新造成了经济损失，韦伟新请求原审法院：1、判令浙商财产保险股份有限公司广东分公司在交强险122000元赔偿限额内向韦伟新赔付人民币121790元（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付）。2、判令浙商财产保险股份有限公司广东分公司在商业第三者责任险赔偿限额内向韦伟新赔付人民币128341.74元。
粤MZH0**号小车的登记车主为张华，该小车向浙商财产保险股份有限公司广东分公司购买了机动车交通事故责任强制保险和责任限额30万元附加不计免赔的商业第三者责任险。事故发生后，吴思思先行支付了18162元医疗费给韦伟新，韦伟新表示同意获得保险公司赔款后当天返还。
韦伟新的户口所在地为广东省连平县高莞镇二联村川龙屋75号，属于农业家庭户口，其在2005年10月购买了梅州市梅县区华侨城华银开发区E地块A18栋金华园C1栋801房房产，自购买后居住至今，一审庭审中浙商财产保险股份有限公司广东分公司对韦伟新的居住情况无异议。韦伟新从2012年3月份至今在梅州市梅江区奥米茄陶瓷经营部工作。韦伟新的父亲韦永秋（72周岁、1941年6月5日出生）、母亲韦宜样（68周岁、1945年4月16日出生）共生育有5个子女。韦伟新和林利玉共生育二个子女，其中儿子已成年，女儿韦芷嫣（8周岁，2005年3月出生）。
浙商财产保险股份有限公司广东分公司在一审庭审中提交了对韦伟新伤残等级重新鉴定申请书及一张从互联网自行下载的脚部骨质结构示意图。
经原审核定，韦伟新因交通事故造成的经济损失：医疗费18289.22元、误工费18861元、护理费12120元、住院伙食补助费3550元、残疾赔偿金160324.41元（其中被扶养人生活费39417.57元）、交通费800元、评残鉴定费1600元、精神损害抚慰金8000元、后续治疗费8000元、摩托车财产损失1790元，合计233334.63元。
本院认为，2013年12月5日12时40分，吴思思驾驶粤MZH0**号小车与受害人韦伟新驾驶的两轮摩托车发生碰撞，造成韦伟新受伤及双方车辆损坏的交通事故及梅州市公安局梅县区公安分局交通警察大队作出（2013D）第2132号《道路交通事故认定书》，认定吴思思负事故的全部责任，韦伟新无责任的事实清楚，本院予以确认。本案的焦点是浙商财产保险股份有限公司广东分公司申请对韦伟新伤残等级重新鉴定理由是否充分及被抚养人生活费按城镇居民人均消费性支出标准计算是否适当的问题。
关于上诉人浙商财产保险股份有限公司广东分公司申请对韦伟新伤残等级重新鉴定理由是否充分的问题。首先梅州市人民医院、梅州市中医医院诊断：韦伟新左足第2-4跖骨粉碎性骨折等。因此，伤者韦伟新并不是趾骨受伤，而是左足第2-4跖骨粉碎性骨折。上诉人浙商财产保险股份有限公司广东分公司上诉认为“伤者趾骨受伤足弓未受伤害”与事实不符。其次，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.9.9e）规定，九级伤残需一足弓结构破坏。《道路交通事故受伤人员伤残评定》附录c.7.2足弓结构破坏程度的区分：a）足弓结构完全破坏：足的内、外侧纵弓和横弓结构完全破坏，包括缺失和丧失功能。b）指足三弓的任一或二弓的结构破坏。上诉人浙商财产保险股份有限公司广东分公司提供的从互联网下载的人的骨质结构示意图显示第2-4跖骨属于足弓结构主要组成部分。因此，上诉人浙商财产保险股份有限公司广东分公司认为韦伟新趾骨受伤，未达到致足弓功能严重受损，不符合九级伤残的条件与事实不符。再次，广东阳光法医司法鉴定所是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，对伤者韦伟新作出的伤残鉴定结论程序合法。浙商财产保险股份有限公司广东分公司申请重新鉴定但未能提交证据证实广东阳光法医司法鉴定所对韦伟新的伤残等级评定有程序违法或在鉴定中有违法行为或鉴定人及被鉴定人之间有法律禁止性的相关规定的情况。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，原审采信广东阳光法医司法鉴定所对伤者韦伟新作出的伤残鉴定结论符合法律规定。上诉人浙商财产保险股份有限公司广东分公司申请对韦伟新伤残等级重新鉴定理由不足，不予支持。
关于被扶养人生活费的计算问题。韦伟新虽然属于农业家庭户口，但其在梅州市梅江区奥米茄陶瓷经营部工作，经常居住地在梅州市梅县区华侨城，因此，原审对被扶养人生活费按城镇居民人均消费性支出标准计算并无不当。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，予以维持。上诉人浙商财产保险股份有限公司广东分公司上诉理由不足，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1750元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司广东分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄洪远
代理审判员 曾园芳
代理审判员 范宜洪
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 朱红珍