广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤15刑终70号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林钢，又名林小钢，男，1968年8月29日出生，广东省陆丰市人，汉族，小学文化，无业，住陆丰市博美镇。因犯抢劫罪于2004年4月20日被判处有期徒刑十二年，因减刑于2012年7月31日刑满释放。因本案于2015年8月30日被抓获并被处行政拘留，同年9月6日被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现押于陆丰市看守所。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人林钢犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪一案，于2016年3月3日作出（2016）汕陆法刑初21号刑事判决。宣判后，原审被告人林钢不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）贩卖毒品的事实
被告人林钢于2015年5月至8月30日间，在其位于陆丰市博美镇霞绕八村三巷的林厝祖屋，多次将毒品甲基苯丙胺以每克人民币50元的价格贩卖给吸毒者林某甲、林某乙等人吸食，共获赃款人民币220元，折合甲基苯丙胺4.4克。2015年8月30日晚上11时许，公安机关在上述地点抓获被告人林钢及吸毒者林某甲，并在该住所房间抽屉内缴获用透明塑料封口袋包装的毒品三小袋，计3.07克、吸毒工具一批等物品。经汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验，缴获的毒品二小袋检出甲基丙胺成分，净重1.86克，一小袋检出海洛因成分，净重1.21克。
（二）容留他人吸毒的事实
2015年5月至8月30日间，被告人林钢多次容留吸毒人员林某甲、林某乙在其位于陆丰市博美镇霞绕八村三巷的林厝祖屋吸毒。2015年8月30日晚上11时许，公安机关在该处抓获被告人林钢及吸毒人员林某甲，同时在住所房间抽屉内缴获毒品三小袋及吸毒工具一批等物品。
（三）非法持有枪支的事实
2015年8月间，被告人林钢接受他人的委托，将一支枪状物藏放在其位于陆丰市博美镇霞绕八村三巷林厝祖屋的住所房间抽屉内。2015年8月30日晚11时许，公安机关对该处进行清查时，在住所房间抽屉内缴获枪状物一支、子弹十六发等物品。经汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，缴获的枪形物品是一支转轮手枪，具备枪支性能。
原审认定上述事实的证据有：物证、书证、现场勘查笔录、鉴定意见、证人证言、辨认笔录、被告人的供述等。
原审据此认为，被告人林钢违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；提供住所多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪；又违反枪支管理规定，擅自持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。被告人林钢曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法给予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第一百二十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十五条之规定，判决：被告人林钢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；总和刑期有期徒刑十二年，罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币15000元。
上诉人林钢上诉提出：1.其没有贩卖毒品，原审认定其贩卖毒品的事实不清，证据不足；2.原审对其容留他人吸毒和非法持有枪支的量刑偏重，请求二审从轻处罚。
经审理查明：
（一）贩卖毒品的事实
上诉人林钢于2015年5月至8月30日间，在其位于陆丰市博美镇霞绕八村三巷的林厝祖屋，多次将毒品甲基苯丙胺以每克人民币50元的价格贩卖给吸毒者林某甲、林某乙等人吸食，共获赃款人民币220元，折合甲基苯丙胺4.4克。2015年8月30日晚上11时许，公安机关在上述地点抓获上诉人林钢及吸毒者林某甲，并在该住所房间抽屉内缴获用透明塑料封口袋包装的毒品三小袋，计3.07克、吸毒工具一批等物品。经汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验，缴获的毒品二小袋检出甲基丙胺成分，净重1.86克，一小袋检出海洛因成分，净重1.21克。
（二）容留他人吸毒的事实
2015年5月至8月30日间，上诉人林钢多次容留吸毒人员林某甲、林某乙在其位于陆丰市博美镇霞绕八村三巷的林厝祖屋吸毒。2015年8月30日晚上11时许，公安机关在该处抓获上诉人林钢及吸毒人员林某甲，同时在住所房间抽屉内缴获毒品三小袋及吸毒工具一批等物品。
（三）非法持有枪支的事实
2015年8月间，上诉人林钢接受他人的委托，将一支枪状物藏放在其位于陆丰市博美镇霞绕八村三巷林厝祖屋的住所房间抽屉内。2015年8月30日晚11时许，公安机关对该处进行清查时，在住所房间抽屉内缴获枪状物一支、子弹十六发等物品。经汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，缴获的枪形物品是一支转轮手枪，具备枪支性能。
上述事实，有公诉机关提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.陆丰市公安局铜锣湖派出所陆公铜锣受案字（2015）32号受案登记表、陆公立字（2015）598号、599号、776号立案决定书证实，公安机关决定对上诉人林钢贩卖毒品案、容留他人吸毒案、非法持有枪支案立案侦查。
2.现场勘验笔录、现场平面图、现场照片8张、扣押物品、文件清单2份、铜锣湖派出所说明情况证实，2015年8月30日23时10分，公安机关对上诉人林钢位于陆丰市博美镇霞绕村八村三巷林厝祖屋的住宅进行现场勘验，当场查获疑似冰毒3小袋（分别为：含甲基苯丙胺成分2小袋1.86克、含海洛因成分1小袋1.21克）、吸毒工具一批、仿制式左轮手枪1支、子弹16发。
3.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2015）457号刑事化验检验报告、说明情况证实，1号检材结晶状物，净重计1.86g；2号检材碎小块状物，净重计1.21g；均供毒品免疫法检验和GC／MS仪器定性分析，送检的1号检材中检出甲基苯丙胺的成分；2号检材中检出海洛因的成分。
4.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公司鉴痕字（2015）77号痕迹检验报告、送检的枪形物品照片1张证实，送检的枪形物品是一支转轮手枪，具备枪支性能。
5.陆丰市公安局现场检测报告书证实，上诉人林钢的尿检（甲基安非他明）的检测样本经现场检测，结果呈冰毒“阳性”。
6.陆丰市公安局陆公行罚决字（2015）874号、878号、880号行政处罚决定书证实，上诉人林钢、吸毒者林某乙、林某甲分别于2015年8月30日、31日因吸毒行为被处以行政拘留十五日。
7.陆丰市公安局博美派出所户籍证明证实，上诉人林钢的出生日期为1968年8月29日等基本情况。
8.陆丰市公安局铜锣湖派出所抓获经过证实，上诉人林钢于2015年8月30日被抓获。
9.广东省汕尾市中级人民法院（2004）汕中法刑二初字第7号刑事判决书、广东省揭阳监狱（2012）揭监放字第843号释放证明书证实，上诉人林钢因犯抢劫罪，于2004年4月20日被判处有期徒刑十二年。因减刑于2012年7月31日刑满释放。
10.吸毒者林某乙供述：我因吸食毒品而被行政拘留。我吸食的毒品是“冰毒”，冰毒是博美镇人“林钢”所提供的。昨天（2015年8月30日）晚上被公安机关所查获位于陆丰市博美镇的住宅，该窝点住址是我所提供给公安机关的冰毒销售窝点。该窝点是昨天晚上23时许被公安机关抓获的“林钢”在此窝点销售冰毒。我到该屋向他购买过2次冰毒，每克（个）50元向他购买，每次购买约50元左右。昨天晚上公安机关在该处抓获的正是林钢本人。我和他是普通朋友关系，我以前和他是邻居关系。林钢具体何时开始贩卖冰毒我不清楚，我是2015年5月份知道他在贩卖冰毒的，别人向他购买时，林钢就会问对方是要好一点还是一般的，林钢说好一点的价钱相对高一点，一般的就比较便宜，贩卖的地点是在昨天晚上被公安机关查获的霞绕村屋内。是我在博美遇到林钢，林钢叫我到他的霞绕村住宅处时他自己向我说的。我知道林钢有吸食毒品，他吸食的是冰毒。我是2015年的5月中旬（即2015年6月15日左右）第1次向林钢购买冰毒50元，第2次是2015年6月底购买冰毒50元，共向林钢购买过2次冰毒。这2次都是直接去林钢居住在博美镇的住宅购买的，是他本人卖给我的。当时没有其他人在场。
我去林钢住宅时看见林钢非法持有枪支。我不知道他的枪支是从哪里来的，他也没有跟我说过枪支的来源。
我有在林钢的住处吸食过冰毒，我这2次去林钢住处购买冰毒时，刚好林钢在吸食冰毒，他便叫我与他一起吸食冰毒。第1次是2015年的5月中旬，第2次是2015年6月底。我共与林钢在他的住宅吸食过2次冰毒，其余都是在宾馆吸食较多。在林钢住宅处吸食冰毒时所使用的吸毒工具是林钢提供的，我不知道林钢贩卖给我的冰毒是从哪里来的，他也没有向我说过冰毒的来源。我们吸食冰毒时没有其他人和我们一起吸食。
经过对混合相片进行辨认，吸毒者林某乙辨认出8号照片中的男子就是林钢本人。
11.吸毒者林某甲供述：我是从2015年6月开始吸毒“冰毒”的，我每天吸食一次冰毒，每次20元左右。我吸食的冰毒是从同村人“钢哥”（林钢）那买的。今天晚上和我一同被公安机关抓获的那个人就是“钢哥”，我和他没有何关系，只是同村人。“钢哥”就是林钢。我向他购买过3次冰毒，分别是2015年6月底购买第1次、过了大约十天左右（即2015年7月10日左右）购买第2次、第3次过2至3天（即2015年7月13日左右）。第1次买50元，第2次买30元，第3次买40元。每次都是在他位于陆丰市博美镇林钢的住宅向其购买的。3次都是“钢哥”本人卖给我的。购买时从没有见过其他人。
我因吸食冰毒而被行政拘留的。今天（2015年8月01日）晚上在钢哥（林钢）屋内吸食冰毒而被抓获的。我平时在野外吸食冰毒，在林钢的住宅与林钢一起吸食过冰毒3次。吸食的冰毒都是向林钢购买的。我在林钢的住宅处第1次吸食冰毒的时间是2015年6月底，第2次2015年7月6日左右，最后1次是2015年8月30日晚上。吸食冰毒时现场没有其他人在场，吸毒工具是林钢提供给我的。
经过对混合相片进行辨认，吸毒者林某甲辨认出2号照片中的男子就是林钢本人。
12.上诉人林钢在公安机关的供述：我于今年（2015年）5月份开始吸食冰毒至今现已严重成瘾。今晚（2015年8月30日）因在我家里放有大约2克冰毒、一支仿制左轮手枪和一把管制刀具以及吸毒工具而被公安机关传唤。冰毒和枪支是我本人的。冰毒是我在广州购买带回来的。今年6月27日从广州购买十克冰毒带回家，价值500元，至今夜已存大约不够2克（被查获）。我于6月10日在广州购买一次8个（约8克），5月5日购买一次4个（约4克）。我不认识出售冰毒及枪支的人，都是外省人，大约25岁左右，没有固定住所。今夜冰毒及枪支是我住的房间内抽屉里查获的，是我自己存放的。枪支没有使用过，是半坏的。我没有贩卖毒品，只有自己吸食。
与我一起在我家里同时抓获的还有一个叫林某甲的同乡人被抓获。林某甲有吸毒，他在我家里吸毒2次，本月（2015年8月）25号、30号晚8点。他在我家里吸食毒品没有收钱。我的冰毒是从广州北京路步行街向外省人购买的。
我的枪支是霞绕七村的林某丙在案发前四天拿到祖厝说要寄放在我这里的。
对于上诉人所提上诉意见，查证如下：
1.上诉人林钢多次贩卖毒品的事实有吸毒者林某乙、林某甲的供述证实，且有查获的毒品及毒品鉴定意见在案佐证，足以认定，上诉人所提其没有贩卖毒品的上诉意见，理据不足，不予采纳。但上诉人林钢系以贩养吸的吸毒人员，原审在量刑时没有考虑其吸毒的情节，本院二审在量刑时予以酌情考虑。
2.上诉人林钢对其容留他人吸毒及非法持有枪支部分的犯罪事实在二审阶段能够认罪、悔罪，其请求二审予以从轻判处的上诉意见，理据充分，予以采纳。
本院认为，上诉人林钢违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；提供住所多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪；又违反枪支管理规定，擅自持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，依法应予数罪并罚。上诉人林钢曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，唯量刑偏重，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第一百二十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陆丰市人民法院（2016）粤1581刑初21号刑事判决对原审被告人林钢的定罪部分，撤销量刑部分。
二、上诉人（原审被告人林钢）犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；总和刑期有期徒刑九年，罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币15000元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月30日起至2024年2月29日止）。
本判决为终审判决。
审判长 黄海钦
审判员 陈朝伟
审判员 李 平
二〇一六年五月三十日
书记员 王少锋