山东省菏泽市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁17行终117号
上诉人（原审原告）菏泽富海能源发展有限公司。
法定代表人刘凤伟，总经理。
委托代理人张建斌，山东恒岳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郓城县市场监督管理局。
法定代表人陈鹤龄，局长。
委托代理人戚聿革，山东贵和律师事务所律师。
委托代理人马春娟，郓城县市场价监督管理局职工。
原审第三人中海油山东新能源有限公司。
法定代表人符一平，董事长。
委托代理人王立中，中海油山东新能源有限公司职工。
原审第三人中海石油气电集团有限责任公司。
法定代表人王中安，董事。
委托代理人李玉，北京市通商律师事务所律师。
原审第三人昂科（天津）投资有限公司。
法定代表人魏声炎，总经理。
原审原告菏泽富海能源发展有限公司（以下简称富海能源有限公司）因诉原审被告郓城县市场监督管理局（以下简称郓城县市场监管局）企业注册资本变更登记一案，不服郓城县人民法院于2016年6月23日作出的（2016）鲁1725行初21号行政判决，向本院提出上诉。本院于2016年8月12日立案受理后，依法组成合议庭于2016年10月18日在本院进行了公开开庭审理。上诉人的委托代理人张建斌，被上诉人的委托代理人戚聿革、马春娟，原审第三人中海油山东新能源有限公司（以下简称山东新能源公司）的委托代理人王立中，原审第三人中海石油气电集团有限责任公司（以下简称中海石油气电公司）委托代理人李玉到庭参加诉讼，原审第三人昂科（天津）投资有限公司（以下简称昂科公司）经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：第三人山东新能源公司于2014年5月10日向被告提交了公司登记申请书，申请变更公司注册资本，同时提交了指定代表或共同委托代理人授权委托书、2014年第一次股东会临时会议决议、公司章程修正案、原公司营业执照（副本）等变更登记所需材料。被告履行了受理、审核、审批程序。被告于当日作出了准予变更登记通知书，第三人山东新能源公司工作人员领取了变更后的营业执照。原告富海能源有限公司不服被告郓城县市场监管局作出的变更山东新能源公司注册资本行政登记行为，于2016年2月26日向本院提起行政诉讼。
一审法院审理认为：首先，《中华人民共和国公司法》第一百七十九条第二款规定：公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。被告郓城县市场监管局作为第三人山东新能源公司的登记机关，依法具有变更第三人山东新能源公司注册资本的法定职权。其次，被告郓城县市场监管局作出变更注册资本登记行为，要求申请人山东新能源公司提交了国家工商总局《内资企业登记提交材料规范》中关于公司变更登记材料提交规范中规定的全部材料。《公司注册资本管理规定》第九条第一款规定“公司的注册资本由公司章程规定，登记机关按照公司章程规定予以登记”、第三款规定“公司的注册资本发生变化，应当修改公司章程并向公司登记机关依法申请办理变更登记。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条第二款规定“公司变更登记事项涉及修改章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。”上述规章规定了公司的注册资本由公司章程规定。被告郓城县市场监管局依据修改后的公司章程为第三人山东新能源公司作出的变更注册资本登记事实证据充分。第三，《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额”，即法律规定了公司注册资本为股东认缴资本，而非股东实缴资本，被告郓城县市场监管局作出的变更注册资本行政登记行为，依据股东认缴资本进行登记符合法律规定。综上，被告郓城县市场监管局于2014年5月10日作出的变更山东新能源公司注册资本行政登记行为事实清楚，依据《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款、第二十九条、第一百七十八条第一款、第一百七十九条第二款，参照《公司注册资本管理规定》第九条第一款、第三款、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条第二款，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告富海能源有限公司的诉讼请求。
上诉人富海能源有限公司上诉称：一、一审判决认定事实错误。1、郓城县市场监管局在对山东新能源公司进行增加注册资本变更登记时，未尽到审慎审查的义务，其登记行为认定事实不清，依法应予撤销。一是山东新能源公司2014年第一次股东会临时决议第三项载明，“所有股东增加的资本金实缴到位后，山东新能源公司方可办理公司变更登记。”被上诉人郓城县市场监管局应当根据《企业登记程序规定》第三条关于“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实”的规定，对各股东认缴资本金的实缴到位情况予以核实，由山东新能源公司出具“资本金实缴到位”的证明文件，然后再决定是否受理，而不应直接受理并对注册资本予以变更。二是山东新能源公司的公司登记（备案）申请书第二页拟变更内容部分中三方股东实缴出资额处有明显的涂改，但山东新能源公司在更正处没有签名或盖章，也未注明更正日期。对此，被上诉人也应当根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第三项的规定由申请人在更正处签名或盖章，注明更正日期。2、被上诉人提交的证据“山东新能源公司2014年第一次股东会临时会议决议”第一页会议时间记载为2014年5月10日，而上诉人在2016年2月到被上诉人处调取该份决议的时间是2014年5月1日，此处内容明显不一致。二、一审判决适用法律错误。1、一审判决罗列了变更注册资本登记决定所依据的法律法规，但却仅做了表面的、部分的适用。股东会决议和公司章程修正案均是公司注册资本变更登记所需要的材料，两者一致当然应照此变更。但一审判决认为只要有公司章程修正案就应当予以变更，这错误的割裂了公司章程修正案与股东会决议的天然联系。2、上诉人不否认公司的注册资本是股东认缴的出资额。但被上诉人郓城县市场监管局认定了山东新能源公司2014年第一次股东会临时会议决议中“股东作出了认缴的意思表示”，却对该份股东会决议中“增加资本金到位后办理变更登记”的意思视而不见。并且，区分认缴和实缴对股东而言具有不同的法律义务，所以山东新能源公司2014年第一次股东会临时会议决议才基于此设定了办理变更登记的条件，被上诉人的变更登记行为改变了股东会决议的意思表示，应当认定为越权。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审判决或依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人郓城县市场监管局辩称：2014年3月1日实施的新修订的公司法涉及到的公司根本制度的一项重要修改，就是将公司注册资本实缴登记制度改为认缴登记制度，对于工商登记而言，实收资本不再作为登记审核事项，公司登记时也无需提交验资报告，只需股东认缴完毕并记载于公司章程，即可确认公司登记。至于公司股东认缴的出资额是否到位、何时到位，登记机关概不过问也不干涉，只要公司股东有认缴的出资数额，公司提交了符合要求的申请材料和文件，登记机关就应当依法予以登记，否则就是行政不作为，相应的工作人员还有可能受到行政处分。本案的上诉人作为原审第三人山东新能源公司的股东，在股东会决议上已经明确认缴了出资数额，认缴数额与公司章程记载的内容相一致，原审第三人提交的申请变更的登记材料齐全且符合法律的形式，被上诉人应当为其变更申请进行登记，至于上诉人认缴数额是否实际到位，被上诉人没有权利也没有义务进行审查，更谈不上有审慎审查的义务。上诉人不应以其股东会决议上实缴资金到位后方可进行变更登记的内部约定，来对抗被上诉人的登记行为。综上，被上诉人的登记行为合法，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当，被上诉人请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
原审第三人山东新能源公司未发表答辩意见。
原审第三人中海石油气电公司述称：中海石油气电公司作为山东新能源公司的股东之一签署了股东会决议，并实缴了大部分的认缴资本，除此之外与本案没有其他的关联关系。
原审第三人昂科公司未提交书面答辩意见。
各方当事人所提供的证据已经庭审质证并随卷呈送本院。经审查，本院同意一审查明意见。
另查明，山东新能源公司2014年第一次股东会临时决议已经过参会股东盖章和相关人员签字，其内容如下，“一、为满足公司新设子公司需要，增加山东新能源公司资本金2500万元，分别由股东中海石油气电集团有限公司实缴人民币1275万元、富海能源有限公司实缴人民币1100万元，昂科公司实缴人民币125万元。二、增加资本金后各股东出资情况为：中海石油气电公司认缴出资人民币7335.789万元，占注册资本的51%，出资方式为货币。富海能源有限公司认缴出资人民币6328.916万元，占注册资本的44%，出资方式为货币。昂科公司认缴出资人民币719.195万元，占注册资本的5%，出资方式为货币。各股东方实缴金额与认缴金额一致。三、所有股东增加的资本金到位后由公司自行办理工商变更登记。四、本次会议决议事项持赞同意见股份数占全体股份数的100%，符合《公司法》及公司章程的规定，经全体股东盖章后生效”。
又查明，1、山东新能源公司的公司登记（备案）申请书中拟变更内容中关于股东实缴出资额部分有涂改痕迹，涂改处无签字和盖章。2、被上诉人诉讼过程中提交的山东新能源公司2014年第一次股东会临时决议与上诉人提交的在2016年3月从郓城县工商行政管理局处调取的山东新能源公司2014年第一次股东会临时决议尾部签署的日期均为2014年5月10日，但被上诉人诉讼过程中提交的股东会临时决议首部记载的会议时间是“2014年5月10日”，而上诉人提交的从被上诉人调取的股东会临时决议首部记载的会议时间是“2014年5月1日”。上诉人及第三人山东新能源公司在一审庭审过程中均认可临时股东会开会时间是“2014年5月10日”。第三人山东新能源公司在一审庭审中还认可公司登记（备案）申请书中拟变更内容中关于股东实缴出资额部分的涂改是其公司人员所为。本院二审过程中，上诉人明确对涉案变更公司注册资本的行政登记提起诉讼，是因为被上诉人对山东新能源公司的注册资本变更登记后，上诉人可能在其他民事诉讼中成为被告，被要求履行出资义务和承担赔偿损失等法律责任。
还查明，郓城县人民政府2015年1月10日印发《郓城县人民政府办公室关于印发郓城县市场监管局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》（郓政办发[2015]2号），设立郓城市场监督管理局，挂食品药品监督管理局的牌子，为县政府工作部门，将县食品药品监督管理局的食品药品监督管理职责、县工商行政管理局对工商业行政管理职责和县质量技术监督局的质量技术监督职责划入县市场监督管理局。
本院认为：
一、关于被上诉人郓城县市场监管局所作出的增加公司注册资本变更登记行为是否合法的问题。
一是在职责权限方面，原郓城县工商行政管理局对工商业行政管理职责已划入被上诉人郓城县市场监管局，其作为第三人山东新能源公司的登记管理机关，具有依法受理并作出变更第三人山东新能源公司注册资本的法定职权。二是在认定事实方面，被上诉人已按照《中华人民共和国公司登记管理条例》以及当时有效的国家工商总局《内资企业登记提交材料规范》的要求审查了申请人山东新能源公司提交的公司登记申请书、股东会决议、公司章程修正案等材料；并且，《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额”，该法第二十九条规定“股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。”本案中，股东会临时决议并未被确认无效，上诉人亦未否认公司变更登记后的认缴数额与其认缴的数额一致。被诉注册资本变更登记行为认定事实清楚。三是在登记程序方面，虽然第三人山东新能源公司认可公司登记申请中关于实缴资本涂改之处是其公司员工所为，但涂改之处确无印章和涂改日期，被上诉人的公司注册资本变更登记行为违反了《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第三项中关于“申请文件、材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场予以更正，由申请人在更正处签名或者盖章，注明更正日期；经确认申请文件、材料齐全，符合法定形式的，应当决定予以受理”的规定，属于程序违法。四是在适用法律方面，经审查被上诉人变更公司注册资本的登记行为适用法律并无不当。
二、关于上诉人富海能源有限公司对涉案增加公司注册资本变更登记行为的其他主张应否支持的问题。
一是被上诉人诉讼过程中提交的股东会临时决议首部记载的会议时间是“2014年5月10日”，而上诉人提交的从被上诉人调取的股东会临时决议首部记载的会议时间是“2014年5月1日”，两者存在不一致，但是该股东会临时决议尾部明确记载会议时间是“2014年5月10日”，并且这一日期也为上诉人和第三人山东新能源公司认可，首部登记日期的记载不影响对企业注册资本变更登记合法性的审查，一审未予组织鉴定也无不当。二是上诉人认为被上诉人对公司注册资本变更登记时，应当对股东会的约定事项“所有股东增加的资本金到位后由公司自行办理工商变更登记”进行审查问题，本院认为被上诉人作为行政主体应当依法履行职责，《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十一条规定公司增加注册资本的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记，上诉人认为被上诉人应当按股东会约定审查是否足额实缴资本金并据以决定是否受理的主张缺乏法律依据。三是上诉人明确对涉案变更公司注册资本的行政登记提起诉讼，是因为被上诉人对山东新能源公司的注册资本变更登记后，上诉人可能在其他民事诉讼中成为被告，被要求履行出资义务和承担赔偿损失等法律责任。审理认为，上诉人可能在其他民事诉讼中成为被告并被要求履行出资义务和承担相应责任是因为其作为第三人山东新能源公司的股东在公司临时股东会中对增加资本金作出了认缴的意思表示，而并非因为被上诉人对第三人山东新能源公司企业注册资本金的变更登记行为。
综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项，第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销郓城县人民法院（2016）鲁1725行初21号行政判决；
二、确认被上诉人郓城县市场监督管理局2014年5月10对中海油山东新能源有限公司增加注册资本的变更登记行为违法。
一、二审案件受理费各50元，由被上诉人郓城县市场监督管理局承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张天正
审 判 员 李胜力
代理审判员 庞 宠
二〇一六年十一月四日
书 记 员 雷 婷