湖南省沅江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沅刑初字第362号
公诉机关湖南省沅江市人民检察院。
被告人文某某，男，1956年12月15日出生于沅江市，初中文化，中共党员，住沅江市跑马岭路。因本案于2014年4月2日被沅江市公安局刑事拘留，2014年6月13日被依法执行逮捕，同年7月28日被沅江市人民检察院取保候审，同年11月10日本院重新办理取保候审。
辩护人何某，沅江市法律援助中心律师。
被告人唐某某，男，1965年7月11日出生于沅江市，汉族，高中文化，中共党员，住沅江市泗湖山镇双东村。因本案于2014年7月6日被沅江市人民检察院取保候审，同年11月10日本院重新办理取保候审。
辩护人王某某，湖南旷真律师事务所律师。
被告人刘某某，男，1969年12月10日出生于沅江市，汉族，高中文化，中共党员，住沅江市泗湖山镇双东村。因本案于2014年7月6日被沅江市人民检察院取保候审，同年11月10日本院重新办理取保候审。
沅江市人民检察院以沅检公刑诉（2014）309号起诉书指控被告人文某某、唐某某、刘某某犯贪污罪，于2014年11月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。沅江市人民检察院指派检察员熊广宇出庭支持公诉，被告人文某某及辩护人何某、被告人唐某某及辩护人王某某、被告人刘某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
沅江市人民检察院指控，2010年至2012年，被告人文某某、唐某某、刘某某在分别担任沅江市泗湖山镇某某村支部书记、副主任、会计期间，利用职务便利，通过虚列开支公费报销、截留国家专项资金等方式，合伙侵吞公款。具体犯罪事实如下：
1、2010年和2012年，被告人文某某安排唐某某、刘某某每人虚报8000元费用，被告人文某某报销21000元费用，其中6000元为其自己的个人开支。
2、2011年下半年，被告人文某某安排私分移坟费用23000元，被告人文某某、唐某某、刘某某及赵某某每人分得5000元，陈某某分得3000元。
3、2012年，被告人文某某在村财务虚报联系费用14000元，被告人刘某某在村财务虚报联系费用5000元。
案发后，被告人文某某主动到沅江市人民检察院投案，如实交待了自己的犯罪事实，并退缴违法所得30000元。被告人唐某某、刘某某到案后，主动交待了伙同他人共同贪污的犯罪事实，分别退缴违法所得5000元、10000元。
公诉机关为证明上述事实，当庭出示了沅江市人民检察院立案决定书、发破案报告、投案自首情况说明及相关书证，三被告人的户籍证明、任职证明，证人证言，财务凭证，被告人文某某、唐某某、刘某某的供述等证据。
公诉机关认为，被告人文某某、唐某某、刘某某利用职务上的便利虚报开支、私分公款，数额较大，其行为已构成贪污罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条之规定处罚。
被告人文某某、刘某某在开庭审理过程中对公诉机关指控犯贪污罪的罪名无异议，并当庭表示认罪。
被告人文喜堂的辩护人何辉提出，被告人文喜堂主动到沅江市人民检察院投案，如实供述了犯罪事实，应认定为自首。在第1笔贪污犯罪中因村财务没有资金，未领取贪污款项，是犯罪未遂，已退缴违法所得三万元。请求从轻或减轻处罚。
被告人唐开先对公诉机关指控犯贪污的事实没有异议，但认为其行为不构成犯罪。
被告人唐开先的辩护人王智姣提出，第1笔的8000元不构成贪污罪，已退缴了违法所得5000元，建议对被告人唐开先免予刑事处罚。
被告人刘细罗辩解称，自己到案后主动交待了伙同他人共同贪污的事实，退缴了违法所得10000元，请求从轻处罚。
经审理查明，2010年至2012年，被告人文喜堂、唐开先、刘细罗在分别担任沅江市泗湖山镇双东村支部书记、副主任、会计期间，利用职务便利，通过虚列开支在村财务报销的方式，非法占有本单位财物41000元（其中22000元未遂），截留国家专项资金23000元。其中被告人文喜堂为主职务侵占2次，涉案金额41000元（其中22000元未遂）、贪污1次，涉案金额23000元，违法所得共计19000元。被告人唐开先职务侵占1次，涉案金额8000元（未遂）、贪污1次，违法所得5000元。被告人刘细罗职务侵占2次，涉案金额13000元（其中8000未遂），贪污1次，涉案金额23000元，违法所得10000元。具体犯罪事实如下：
一、贪污
2011年下半年，沅江市土地开发整理复垦中心下拨双东村移坟费51600元，因未入村财务账目，除发放各农户移坟费外剩余23000元，被告人文喜堂安排私分，被告人文喜堂、唐开先、刘细罗三人及赵冬波每人分得5000元，陈尚清分得3000元，均用于个人开支。
二、职务侵占
1、2010年和2012年，被告人文喜堂以横向联系开支的名义，安排唐开先、刘细罗每人虚报8000元费用，自己虚报6000元费用。因村财务没有资金，均没有领取，被列入双东村欠被告人文喜堂、唐开先、刘细罗资金往来账。
2、2012年，被告人文喜堂在村财务虚报横向联系费用14000元，被告人刘细罗在村财务虚报联系横向费用5000元，用于个人开支。
案发后，被告人文喜堂主动到沅江市人民检察院投案，如实交待了自己的犯罪事实，并向沅江市人民检察院退缴违法所得30000元。被告人唐开先、刘细罗到案后，主动交待了伙同他人共同贪污、职务侵占的犯罪事实，分别向沅江市人民检察院退缴违法所得5000元、10000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经本院确认的证据证明。
1、沅江市人民检察院立案决定书、发破案报告、归案情况说明和相关书证证明，被告人文喜堂贪污一案系群众举报，沅江市人民检察院于2014年3月28日对其立案调查。4月25日被告人文喜堂主动到沅江市人民检察院投案，如实交待了贪污的事实。同年7月8日沅江市人民检察院分别决定对被告人唐开先、刘细罗立案调查，被告人唐开先、刘细罗主动交待了共同贪污、私分公款的事实。被告人文喜堂、唐开先、刘细罗到案后，分别退缴了违法所得30000元、5000元、10000元。
2、中共沅江市泗湖山镇委员会证明，2008年至2013年，文喜堂、唐开先、刘细罗分别担任沅江市泗湖山镇双东村支部书记、村委会副主任、会计。
3、证人陈尚青的证言证明，2011年的时候（具体日期记不清），文喜堂给了陈尚青30**元，陈尚青以为是发的工资就收下了。
4、沅江市泗湖山镇双东村会计记帐凭证、票据、双东村村民委员会的证明，2010年内部往来计帐凭证证明，2010年5月13日文喜堂、唐开先、刘细罗分别在村财务各报了21000元、8000元、8000元费用，共计37000元；2013年3月10日文喜堂、刘细罗分别在村财务各报了14000元费用、5000元费用，共计19000元；沅江市土地开发整理复垦中心记账凭证证明，2011年9月21日，下拨双东村移坟费51600元，由刘细罗签名领取；双东村村民委员会证明，文喜堂、唐开先、刘细罗分别在村财务各报了21000元、8000元、8000元费用，共计37000元已入村内部往来，未领取现金。
5、被告人文喜堂的供述证明，2008年至2013年，文喜堂任双东村党支部书记。2010年，文喜堂、唐开先、刘细罗以横向联系费用的名义分别在村财务虚报6000元、8000元、8000元费用，因村财务没有资金，被列入双东村欠款往来账。2011年下半年，沅江市国土局下拨双东村一笔移坟费用，除发放各农户移坟费外剩余23000元，文喜堂、唐开先、刘细罗各分得5000元，赵冬波分得5000元，陈尚清分得3000元。2012年，文喜堂以横向联系费用的名义在村财务虚报14000元（含从刘细罗手中两次支取4000元）、刘细罗虚报5000元。
6、被告人唐开先的供述证明，2008年至2013年，唐开先任双东村副主任。2010年，唐开先以横向联系费用的名义在村财务虚报8000元费用，因村财务没有资金，被列入双东村欠款往来账。2011年下半年，沅江市国土局下拨双东村一笔移坟费用，除发放各农户移坟费外剩余23000元，唐开先和文喜堂、刘细罗各分得5000元。
7、被告人刘细罗的供述证明，2008年至2013年，刘细罗任双东村会计。2010年，刘细罗和文喜堂、唐开先以横向联系费用的名义在村财务报了37000元的开支（文喜堂21000元、刘细罗和唐开先各8000元），因村财务没有资金，被列入双东村欠款往来账。2011年下半年，沅江市国土局下拨双东村一笔移坟费用，除发放各农户移坟费外剩余23000元，刘细罗和文喜堂、唐开先各分得5000元，赵冬波分得5000元，陈尚清分得3000元。2012年，刘细罗以横向联系费用的名义在村财务虚报5000元。
本院认为，被告人文喜堂、唐开先、刘细罗在分别担任沅江市泗湖山镇双东村支部书记、村委会副主任、会计期间，利用职务上的便利，非法占有公共财物和非法侵占本单位财物，其行为已分别构成贪污罪、职务侵占罪。公诉机关指控被告人文喜堂、唐开先、刘细罗犯贪污罪的罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控的第1、3笔定性为贪污不当，本院予以纠正。被告人唐开先提出，其行为不构成犯罪的辩解意见与查证的事实不符，本院不予支持。被告人文喜堂的辩护人提出，被告人文喜堂在第1笔中因村财务没有资金，未领取款项，是犯罪未遂的辩护意见与本院查证的事实相符，其辩护意见本院予以采纳。被告人唐开先的辩护人提出，第1笔的8000元不构成贪污罪的辩护意见，经查，被告人唐开先以横向联系的名义，在村财务虚报8000元费用，此款属于村集体财产，不符合贪污罪的犯罪构成。其辩护意见本院予以采纳。在共同贪污犯罪中，被告人文喜堂、刘细罗起了主要作用，是主犯；被告人唐开先起了次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。在共同职务侵占犯罪中，被告人文喜堂起了主要作用，是主犯；被告人唐开先、刘细罗起了次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人文喜堂主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人唐开先、刘细罗到案后，主动交待了职务侵占的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。在第1笔职务侵占中，因村财务没有资金，三被告人均未获取财物，是犯罪未遂，依法比照既遂可以从轻或者减轻处罚。被告人文喜堂、唐开先、刘细罗犯数罪，依法应当数罪并罚。案发后，三被告人积极退缴违法所得，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。被告人唐开先在共同贪污和职务侵占犯罪中，犯罪情节轻微，有悔罪表现，可对其免予刑事处罚，被告人刘细罗在共同职务犯罪中所起作用较小，犯罪情节轻微，可对其免予刑事处罚，根据被告人文喜堂、刘细罗的犯罪情节、悔罪表现和社区矫正评估意见、可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（三）项、第二百七十一条、第六十七条、第二十三条、第六十九条、第三十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人文喜堂犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。
二、被告人刘细罗犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，犯职务侵占罪，免予刑事处罚。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。
三、被告人唐开先犯贪污罪，免予刑事处罚，犯职务侵占罪，免予刑事处罚。数罪并罚，决定免予刑事处罚。
四、被告人文喜堂违法所得人民币一万九千元，被告人刘细罗违法所得人民币一万元，被告人唐开先违法所得人民币五千元，予以没收，由沅江市人民检察院返还给被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚述林
审 判 员 罗吉旺
人民陪审员 刘海山
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 黄 芳
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。