福建省漳浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0623刑初13号
公诉机关漳浦县人民检察院。
被告人方某甲，务工。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2015年10月16日被取保候审，2016年4月28日被逮捕，�日被取保候审。现在家。
漳浦县人民检察院以浦检诉刑诉（2016）3号起诉书指控被告人方某甲犯非法经营罪，于2016年1月4日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于当日立案，经审查认为本案不宜适用简易程序审理，于同年2月19日决定变更为适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳浦县人民检察院指派检察员洪水顺、林永强出庭支持公诉，被告人方某甲到庭参加诉讼。法庭审理期间，公诉机关提出延期审理建议，合议庭同意其建议并决定本案延期审理一次。现已审理终结。
漳浦县人民检察院指控，2012年1月间，被告人方某甲及吴某源（已死亡）与林某甲、林某乙、柯某、王某甲、吴某（均已判刑）共谋后，决定在漳浦县绥安镇大峰山林场王某乙（已判刑）承包经营的�上挖掘地洞生产假冒香烟，由被告人方某甲及吴某源、林某甲、林某乙、柯某各出资人民币3万元，各占1股份，王某甲与吴某各出资人民币15000元合占1股份，由被告人方某甲雇佣陈某乙（已判刑）到制假窝点记账并协助现场管理，由王某乙负责采购制假人员的生活物资，并由其安排许某、陈某甲（均已判刑）为生产假冒香烟望风、王某丙（已判刑）为制假窝点接应制假工人上下山及运送制假烟机配件，由陈某丙（已判刑）为制假机器、原辅材料、假冒香烟运输时“探路”。同年7月3日，该制假窝点被福建省联合打假队当场查获，现场缴获YJ14-22卷接烟机1台套、小包机1台、透明纸小包机1台、假冒白沙（软）香烟60.8件、烟支（双喜）4.5件及盘纸等制假原辅材料，合计价值人民币1245517元。
指控上述犯罪事实的证据�：1.书证；2.证人证言；3.被告人的供述与辩解；4.鉴定意见；5.现场勘验检查笔录。综上述，公诉机关认为，被告人方某甲的行为已构成非法经营罪，情节特别严重，属共同犯罪，属主犯。提请适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条的规定，依法判处。
被告人方某甲供认了起诉书所指控的犯罪事实。
经审理查明，2012年1月间，被告人方某甲与吴某源（已死亡）、林某甲、王某甲、林某乙、柯某、吴某（均已被判刑）经共谋后，决定在王某乙（已被判刑）承包经营的漳浦县绥安镇大峰山林场内挖掘地洞作为生产窝点共同生产假冒伪劣香烟。后被告人方某甲与林某甲、林某乙、柯某分别出资人民币3万元各占1股份，王某甲、吴某各出资人民币15000元合占1股份，作为生产假冒伪劣香烟的资金，被告人方某甲还雇佣陈某乙（已被判刑）协助其进行现场管理，由陈某乙负责将制假原辅材料、机械设备及工人等运送到上述生产窝点开始生产假冒伪劣香烟。期间，王某乙安排许某、陈某甲（均已被判刑）为生产假冒伪劣香烟望风并为制假人员采购生活物资，安排王某丙（已被判刑）为生产窝点接应工人上下山及运送制假烟机配件，安排陈某丙（已被判刑）为制假机器、原辅材料、假冒伪劣香烟的运输提供“探路”帮助。
2012年7月3日，福建省联合打假队查获了该处制假窝点，并当场缴获YJ14-22卷烟机1台套（价值人民币44万元）、小包机1台（价值人民币48万元）、透明纸小包机1台（价值人民币69000元）及烟丝1836公斤、白沙（软包装）60.8件、烟支（双喜）4.5件、盘纸60盘、滤嘴�68件、水松纸48盘、OPP薄膜180公斤、铝箔纸200公斤（上述烟丝等原辅材料共计价值人民币256517元）。上述制假机器和原辅材料（价值合计人民币1245517元）已移交给漳浦县烟草专卖局统一处理。
2015年10月16日，被告人方某甲主动到漳浦县公安局禁毒大队投案，并如实供述了犯罪事实。
2015年11月22日，被告人方某甲因本案被取保候审期间，向云霄县公安局提供了其他案件刑拘在逃的犯罪嫌疑人何某某的藏匿地点，协助公安机关抓获何某某。
上述事实，被告人方某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有书证被告人方某甲的户籍证明，涉案人员吴某源的死亡医学证明、火化证及户口注销证明，漳浦县公安局关于被告人方某甲主动投案的证明材料及关于未查询到被告人方某甲受过刑事处罚的情况说明、扣押和移送财物清单，漳浦县烟草专卖局专卖管理办公室关于涉案物品的销毁记录表，本院对同案犯定罪判刑的（2013）浦刑初字第152号及（2015）浦刑初字第367号刑事判决书，云霄县公安局关于被告人方某甲协助抓获其他犯罪嫌疑人的证明材料及受案登记表、立案决定书、在逃人员登记表、拘留证，云霄县司法局审前社会调查评估报告，证人方某乙、黄某、林某甲、林某乙、柯某、王某甲、吴某、王某乙、陈某乙、许某、陈某甲、王某丙、陈某丙的证言，现场勘验检查工作记录、分析报告、现场平面图及照片、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告和漳浦县价格认证中心关于卷烟机等物品价格鉴定结论书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人方某甲违反国家规定，伙同他人非法生产经营烟草专卖品，非法�营数额计人民币1245517元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。案发后，被告人方某甲能投案自首，且能协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法均可以减轻处罚。公诉机关对被告人方某甲构成非法经营罪，属共同犯罪，系主犯的指控成立，其在法庭上补充认定被告人方某甲构成自首和具有立功表现的公诉意见及所提请适用的法律条文正确，予以采纳。根据被告人方某甲的犯罪情节和悔罪表现，结合司法行政机关的审前社会调查情况，对其适用缓刑确实不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民�察院关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第一项、第五条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
被告人方某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三十五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间，必须依法接受社区矫正。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨艺鸣
代理审判员 李艺文
人民陪审员 李艺华
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 林秋月
附相关法律条文：
1.《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解�》
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。