云南省勐腊县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）腊民一初字第162号
原告尚某甲，男，1987年4月23日出生，汉族，伐木工。
委托代理人李红芳，云南嫣红律师事务所律师。特别授权代理。
被告李某甲，男，1989年9月28日出生，拉祜族。
被告李某乙，男，1976年3月26日出生，汉族。
委托代理人周后华，云南厚华律师事务所律师。特别授权代理。
原告尚某甲与被告李某甲、李某乙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月25日受理后，依法由审判员张敏独任审判。2015年6月12日，本院公开开庭审理了本案。原告尚某甲及其委托代理人李红芳、被告李某甲、李某乙及其委托代理人周后华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告尚某甲诉称，2014年11月26日，原告与被告李某甲受雇于被告李某乙为其伐木，先后在某县某农场一分场二队、六分场八队为被告李某乙伐木（砍伐更新橡胶树）。2015年1月18日11时许，原告和李某甲在某农场七分场八队为被告砍伐树木过程中，被告李某甲用油锯断树枝时不慎将原告的左小腿锯伤，当时鲜血直流、肉开骨露，随即被告李某乙将原告送到某县人民医院住院治疗23天，经医院诊断，原告的损伤为左小腿开放性损伤伴骨折、左小腿血管损伤、左小腿神经损伤、左腓骨总神经损伤、左腓骨总神经损伤后遗症，花费医疗费1万余元。经鉴定，原告在此次事件中致左小腿开放性损伤腓骨凹陷性骨折，左腓骨总神经损伤后遗症，损伤为十级伤残，休息期（误工期）为180日、营养期为90日、护理期为60日。综上所述，原告及李某甲均为李某乙雇佣的工人，原告是在雇佣活动中被李某甲锯伤，李某甲具有过错，李某甲应承担民事责任，雇主李某乙应承担连带赔偿责任。事发后，李某甲已支付医疗费，二被告已支付原告9000元的误工费，除此之外，二被告还应支付其余合理费用。为此，原告依法具状起诉，请求依法判令二被告连带赔偿原告鉴定费1400元、住院伙食补助费2200元（22天×100元／天）、住院期间误工费3080元（22天×140元／天）、护理费8160元（60天×136元／天）、休息期营养费7200（90天×80元／天）、休息期间误工费25200元（180天×140元／天）、车旅费1248元（248元＋1000）、残疾者赔偿金12282元（6141元／年×20年×10%）、尚粉蝶抚养费9093.60元（12年×15156元／年÷2×10%）、精神抚慰金3000元，共计72863.6元，扣减二被告已经支付的9000元，实际应支付63863.60元。
庭审过程中，原告将诉讼请求中的住院期间的误工费变更为3531元（160.5元／天×22天）、护理费变更为9080元（151元／天×60天）、休息期间误工费变更为28890元（160.5元／天×180天）、残疾者赔偿金变更为14912元（7456元／年×20年×10%）、尚粉碟抚养费变更为9760.80元（12年×16268元／年÷2×10%），诉讼请求共计为81221.80元，扣减二被告已经支付的9000元，实际应支付72221.80元。
被告李某甲辩称，事发当天，尚某甲已经在旁边休息，被告李某甲在锯木头的时候已让尚某甲避开，但尚某甲未避开，被告李某甲不小心弄伤了尚某甲。被告李某甲和尚某甲系同一组做工的工人，李某甲的工钱是尚某甲向李某乙结算后再支付给李某甲。李某乙是大老板，应该承担一定的责任。被告李某甲认为要求其赔偿全部费用是不合理的，且费用过高。
被告李某乙辩称，被告李某乙与尚某甲是承包关系，李某乙把伐木工程承包给了尚某甲、沐存甲等承包人。李某乙与李某甲没有承包关系，也没有用工关系。李某甲是尚某甲的工人。尚某甲与李某甲等人在休息时，李某甲认为有一根木料太长，就去锯长出的一截，结果不小心意外伤到尚某甲。按雇佣关系是尚某甲自己的工人伤到自己，应由尚某甲和李某甲连带承担尚某甲此次受伤的责任。因尚某甲有技术、有能力承包伐木工作，也干了一段时间且没有出现什么问题，故此次事故是一时疏忽造成的，与被告李某乙无关。护理期、休息期时间过长，费用过高。尚某甲伤势达不到伤残，其费用和抚养费不应计算。另外不是李某甲故意伤到尚某甲的，精神抚慰金部分应不予计算。综上所述，尚某甲是在休息时意外受伤，与被告李某乙没有因果关系，请求依法驳回原告尚某甲对被告李某乙的诉讼请求。
综合双方的诉辩主张，本案归纳双方争议焦点：
二被告对原告的损伤是否应当承担连带赔偿责任？原告的诉讼请求是否合法合理？
针对以上争议，原告尚某甲向本院提交以下证据：
1、出院证1份、病情证明1份、DX诊断报告1份（复印件，与原件核对无异），欲证明尚某甲受伤后在某县第二人民医院住院23天及医疗诊断情况的事实。
2、司法鉴定意见书2份（复印件，与原件核对无异），欲证明尚某甲三期鉴定为休息期180日，营养期90日、护理期60日，此次事故造成尚某甲十级伤残的事实。
3、鉴定费发票1份、车票4份、收条1份（复印件，与原件核对无异），欲证明原告花费鉴定费、车费、加油费金额的事实。
4、证明1份（复印件，与原件核对无异），欲证明尚某甲的女儿尚粉蝶在城市读学前班的事实。
5、常住人口登记卡2份（复印件，与原件核对无异），欲证明尚粉蝶系尚某甲未成年子女，需要尚某甲抚养的事实。
6、赔偿责任书1份（复印件，与原件核对无异），欲证明二被告在赔偿责任书上签名，表示认可2015年1月18日李某甲用油锯锯到原告脚，二被告同意承担原告相关费用的事实。
7、照片2张（复印件，与原件核对无异），欲证明尚某甲受伤目前状况的事实。
经质证，被告李某乙对原告提交的证据1真实性、合法性无异议，但与被告李某乙无关。证据2真实性、合法性、关联性不予认可，伤残鉴定结果与诉讼目的不相符合，该证据只能作为工伤赔偿标准使用，原告无肌电图报告，其神经是否受损不清楚，该份报告是鉴定人员的主观臆断，且鉴定报告与李某乙无关；三期鉴定时间过长。证据3真实性、合法性、关联性不予认可，鉴定费应由原告自行承担；车票也应当由原告自行承担；收条不是正式发票，不予认可。证据4真实性、合法性、关联性不予认可，因原告是农村户口，应当按照农村标准进行计算。证据5真实性、合法性予以认可，可证实原告及其女儿系农村户口。证据6真实性予以认可，但李某乙只是见证人，不能证实原告的主张。证据7真实性予以认可，但原告是在休息时受伤的，是原告的工人李某甲意外伤到原告。
经质证，被告李某甲的质证意见与李某乙的质证意见一致，但其认为李某乙是大老板，其也应当承担一部分责任。
被告李某乙对其答辩理由，向本院提交以下证据：
经被告李某乙申请，本院依法传唤证人叶某甲（男，1985年8月18日出生，汉族，开挖机，身份证地址广西省陆川县良田镇石垌村立木根队18-1号，现住老挝勐兴县，原系李某乙雇佣的伐木工）出庭作证称，证人与尚某甲、李某甲都是李某乙的工人，李某乙将工程承包后，将工人分成三组，证人是承包拉木工作的，尚某甲是承包锯木工作的，证人的工资是直接和李某乙领取，按每吨35元计算。尚某甲的工资也是按吨向李某乙领取，李某甲原不是与尚某甲一组，是后来李某甲自己去和尚某甲一组，但李某甲的工资由谁发放，证人不知道。尚某甲受伤当天，证人不在现场。
被告李某乙申请证人叶某甲作证欲证明尚某甲是在休息时被李某甲意外伤着，尚某甲与李某甲是合伙锯木料，尚某甲从李某乙手中领取承包费，李某甲再从尚某甲手里领取承包费的事实。
经质证，原告尚某甲对证人叶某甲的证词部分予以认可，证人证实尚某甲和李某甲都是李某乙叫去做工的，工程是李某乙承包的，分成三组，证人原与尚某甲一组，工钱均是李某乙支付，后李某甲与尚某甲一组，尚某甲和李某甲都是帮李某乙做工。但李某甲工资不是尚某甲发的，是李某乙发的。领工资前，尚某甲向李某乙预支生活费，在领工资时扣除各自预支的生活费才发工资。尚某甲与李某乙不是承包关系，尚某甲与李某甲只是工种不同而已。
经质证，被告李某甲对证人叶某甲证词真实性予以认可，但李某甲是经尚某甲同意之后才去和尚某甲一组做工。尚某甲是李某甲包工头，尚某甲和李某乙结算后，尚某甲按17元每吨计算工钱给李某甲。李某乙是大老板。
被告李某甲对其答辩理由，未向本院提交证据。
本院认为，原告提供的证据1各方当事人均无异议，可证实原告受伤后住院治疗的情况，本院予以采信。证据2中三期鉴定来源合法，可证实原告受伤后三期鉴定的情况，本院予以采信，虽被告认为鉴定天数过多，但并未提供证据证实该鉴定意见程序或实体上存在错误，被告的异议不能成立；因原告的伤并未经相关部门认定为工伤，而伤残鉴定意见书鉴定依据是《职工工伤与职工病伤残等级》，不符合法律的规定，经本院向原告释明后，原告在规定的时间内未向本院申请重新鉴定，本院视为原告已放弃该权利，故对该鉴定意见本院不予采信。证据3中鉴定费系因鉴定产生，因伤残等级鉴定本院不予采信，故鉴定费本院仅支持采信的三期鉴定费566.04元；车票均为某到景洪产生，因该车票不能证实与本案具有关联性，本院不予采信；收条因收款人未出庭接受质询，无法核实其真实性，本院不予采信。证据4、证据5可证实原告女儿的身份情况和其上学情况，本院予以采信。证据6系赔偿责任书，载明当事人为尚某甲、责任人为李某甲、见证人为李某乙，可证实双方约定尚某甲住院产生的医疗费由被告李某甲支付，误工费每月为3000元由李某乙和李某甲各支付1500元／月，该协议签订后李某甲支付了尚某甲的医疗费并支付了9000元的误工费的事实，本院予以采信。证据7各方当事人均无异议，可证实原告受伤后的情况，本院予以采信。被告李某乙提供的证据系证人证言，其证言结合庭审中各方的陈述，可证实被告李某乙与信诚木材厂承包橡胶树砍伐后将砍伐橡胶树的工种分为油锯（伐木）组、汽车（运输木料）组、挖机组，并将以上三组交由不同的人来做，其中油锯（伐木）组共分为六组（每组需要2人），李某乙将六组油锯（伐木）工作按17元／吨交由尚某甲、沐存甲等六人来做，工钱由李某乙与尚某甲、沐存甲等六人来计算，而尚某甲、沐存甲等六人各自需要的另一个工人由其自己选择，李某甲因原搭档离开后来到尚某甲的油锯（伐木）组与尚某甲一起伐木，两人所完成的工作由尚某甲与李某乙结算后，根据其与李某甲所做的劳动量按17元／吨进行分配的事实，本院予以采信。
经过庭审和认证，本院确认如下法律事实：
李某乙向信诚木材厂承包了位于某县某农场七分场八队需更新的橡胶树砍伐，后将砍伐橡胶树的工种分为油锯（伐木）组、汽车（运输木料）组、挖机组，并交由不同的人来做，其中油锯（伐木）组共分为六组（每组需要2人），李某乙将六组油锯（伐木）工作按17元／吨交由尚某甲、沐存甲等六人来做，工钱由李某乙与尚某甲、沐存甲等六人来计算，而尚某甲、沐存甲等六人各自需要的另一个工人由其自己选择，李某甲因原搭档离开后来到尚某甲的油锯（伐木）组与尚某甲一起伐木，两人所完成的工作由尚某甲与李某乙结算后，根据其与李某甲所做的劳动量按17元／吨进行分配。2014年11月26日，尚某甲、李某甲在李某乙承包的位于某县某农场七分场八队砍伐橡胶树，李某甲看到已砍伐的橡胶树中有一个树枝过长便用油锯将其锯断（当时尚某甲坐在旁边休息，李某甲未告知其离开），断落的树枝将尚某甲左小腿弄伤。尚某甲受伤后被送往某县第二人民医院住院治疗22天（2015年1月18日至2月10日），经诊断尚某甲左小腿开放性骨折，左小腿血管损伤，左小腿神经损伤，左腓骨总神经损伤，左腓骨总神经损伤后遗症。住院期间由尚某甲的妻子（割胶工）为其护理。经鉴定尚某甲因本次受伤需休息期180天、营养期90天、护理期60天，因鉴定产生鉴定费566.04元。
另查明，事故发生后，尚某甲、李某甲、李某乙共同签订了一份赔偿责任书，该责任书载明：“尚某甲2015年1月18日住院责任书。因李某甲用油锯锯伤尚某甲脚一事经双方和解签成协议，医药费由李某甲出费用，误工费每月3000.00（叁仟元）由李某乙和李某甲两个各付1500.00（壹仟伍佰元）。还有生活费（在医院内的生活费）。”落款处载明：当事人尚某甲、责任人李某甲、见证人李某乙。责任书签订后李某甲支付了尚某甲住院期间产生的医疗费，并向其支付了9000元相关费用。
本院认为，关于二被告对原告的损伤是否应当承担连带赔偿责任的问题。通过庭审查明的事实，可证实原告为被告李某乙砍伐其承包的橡胶树，领取的是计件工资，即其砍伐的树木按17元／吨向被告李某乙收取工钱，两人系劳务关系，并非如被告李某乙所述其与原告系承包关系。根据被告李某乙将六组油锯（伐木）工作按17元／吨交由尚某甲、沐存甲等六人来做，而尚某甲、沐存甲等六人各自需要的另一个工人由其自己选择，各组按照所砍木料的吨数向被告李某乙结算，而组内又按照各自砍伐的吨数分配工钱的事实可认定原告与被告李某甲并非雇员和雇主之间的关系。虽被告李某甲不是被告李某乙直接雇佣，且工钱也并非与被告李某乙之间结算，但事发时其是为被告李某乙提供劳务，故可认定二被告之间也形成了劳务关系。根据《中华人民共和国物权法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受一方承担责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，因本案事发时李某甲正在为被告李某乙提供劳务，故其致人损害的，作为接受劳务一方的李某乙应承担赔偿责任。但李某甲作为多年从事伐木的工人，在其砍伐多余树枝时看见原告在树木旁休息时未加以提醒并采取防范措施，其本身存在重大过失，故李某甲应与李某乙承担连带赔偿责任。虽被告李某甲陈述在锯树枝时已叫原告避开，但其并未提供证据证实该主张，且原告也不认可，该抗辩理由不能成立。对原告要求被告李某甲和李某乙连带赔偿的主张本院予以支持。关于原告的诉讼请求是否合法合理的问题。鉴定费以本院确认的566.04元予以支持。住院伙食补助费本院根据云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准100元予以计算，原告主张的2200元未超过其有权主张的范围，本院予以支持。原告要求住院期间的误工费、休息期间的误工费，均属误工费的范畴，本院以鉴定意见载明的原告需休息期180天并结合原告所从事的砍伐工种，参照2014年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28844元／年予以支持，即14421.60元（80.12元／天×180天）。营养费本院根据鉴定意见载明的营养期90天酌情按30元／天予以支持，即2700元（30元／天×90天）。护理费根据护理人员的职业参照云南省2014年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28844元／年结合鉴定意见载明的护理期60天予以支持，即4807.20元（80.12元／天×60天）。车旅费即交通费，因原告提供的交通费票据不能证实与本案具有关联性，本院不予支持。因原告的伤并未经相关部门认定为工伤，而伤残鉴定意见书鉴定依据是《职工工伤与职工病伤残等级》，不符合法律的规定，经本院向原告释明后，原告在规定的时间内未向本院申请重新鉴定，本院视为原告已放弃该权利，该鉴定意见不能作为原告主张残疾者赔偿金（残疾赔偿金）、尚粉蝶抚养费（被抚养人生活费）赔偿依据，故对原告要求的残疾赔偿金、被抚养人生活费本院不予支持。因本案并未给原告造成严重的精神损失，故对其要求的精神损害抚慰金本院不予支持。本院确认原告因本次受伤产生的损失共计24694.84元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六第一款、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：
一、被告李某甲、李某乙自本判决生效之日起10日内连带赔偿原告尚某甲因伤产生的鉴定费566.04元、住院伙食补助费2200元、误工费14421.60元、营养费2700元、护理费4807.20元，共计24694.84元，扣减已经支付的9000元，实际还应支付15694.84元。
二、驳回原告尚某甲的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费722元，因本案适用简易程序审理，减半收取361元，由原告尚某甲负担271元，被告李某乙、李某甲连带负担90元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西双版纳傣族自治州中级人民法院。
双方当事人在上诉期限内均未提起上诉，本判决即发生法律效力。若负有义务的义务人不自动履行本判决，享有权利的权利人可在判决确定的履行期限届满之日起法律规定的二年内向本院申请强制执行。
审判员 张敏
二〇一五年七月二十一日
书记员 舒玉