河北省邢台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邢刑终字第266号
抗诉机关河北省南宫市人民检察院。
原审被告单位南宫市某某毛毡制品厂。
住所地南宫市。
诉讼代表人赵某某，男，1952年3月28日出生，汉族，住南宫市垂杨镇赵家营村***号，系南宫市某某毛毡制品厂法定代表人。
原审被告人穆某某，男，1971年1月22日出生于河北省南宫市，汉族，初中文化，系南宫市某某毛毡制品厂业务经理，住南宫市。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2013年5月20日被南宫市公安局取保候审，2014年5月20日被南宫市人民检察院取保候审，同年10月8日被南宫市人民法院取保候审。
河北省南宫市人民法院审理南宫市人民检察院指控原审被告单位南宫市某某毛毡制品厂、原审被告人穆某某犯虚开增值税专用发票罪一案，于2014年9月11日作出（2014）南刑初字第67号刑事判决。南宫市人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员张某某出庭履行职务。原审被告单位的诉讼代表人赵某某、原审被告人穆某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年4月，被告人穆某某在南宫市某某毛毡制品厂工作期间，从其他地方购进原料，为取得进项发票抵扣税款，与新疆乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司法定代表人李某某（另案处理）联系，在没有任何实际业务往来的情况下，按票面额4%的比例支付开票费，分别于2012年4月19日和2012年6月15日取得乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司虚开的增值税专用发票共10份，价税合计：1000240元，税额共计：145334.05元。被告人穆某某取得虚开的10份增值税专用发票后，全部在税务机关进行了认证抵扣。南宫市国家税务局于2012年9月15日对南宫市某某毛毡制品厂做出了税务处理决定，将其已经抵扣的进项税额145334.05元做了转出，并责令该厂重新缴纳税款和滞纳金。2012年10月9日南宫市某某毛毡制品厂补交了全部税款和滞纳金。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人穆某某供述的情况与审理查明的事实一致。
2、证人李某某的证言证实，他在新疆开办了“乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司”之后，为了联系业务对外虚开增值税专用发票，从网上查了南宫几家企业的情况和电话。他给南宫市某某毛毡制品厂虚开了两次增值税专用发票，并收取了开票费。他们之间没有见过面，都是通过电话联系，没有实际的业务往来。
3、证人薛某某的证言，证实他和南宫市某某毛毡制品厂赵某某、穆某某都认识，穆某某曾经委托他用个人的中国银行借记卡帮永红毛毡制品厂转过货款。
4、证人赵某某的证言证实，他是南宫市某某毛毡制品厂法人代表，因为年纪大了身体不好，厂子的业务都是穆某某负责，穆某某是他们厂的股东，也是业务经理。
5、南宫市国家税务局出具的涉税案件移送书、税务处理决定书、涉嫌犯罪案件情况调查报告、虚开的增值税专用发票复印件10份、增值税纳税申报表、完税凭证等相关书证证实，南宫市某某毛毡制品厂在没有任何实际业务往来的情况下，取得乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司分别于2012年4月19日和2012年6月15日虚开的增值税专用发票10份，价税合计1000240元，税额共计145334.05元。此10份增值税专用发票，全部在税务机关进行了认证抵扣。南宫市国家税务局于2012年9月19日对南宫市某某毛毡制品厂做出了税务处理决定，将其已经抵扣的进项税额145334.05元做了转出，责令该公司重新交纳税款和滞纳金，2012年10月9日南宫市某某毛毡制品厂补交了全部税款和滞纳金。因本案涉税数额较大，涉嫌犯罪，移送公安机关依法处理。
6、南宫市某某毛毡制品厂购销合同、记账凭证、现金明细账等书证证实，南宫市某某毛毡制品厂从其他地方购进原材料，在与乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司没有业务往来的情况下，签订虚假购销合同，取得该公司虚开的增值税专用发票。
7、新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2013）乌中刑二初字第14号刑事判决书证实，2014年4月至6月间，李某某在没有真实货物往来的情况下，以乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司的名义为南宫市某某毛毡制品厂虚开增值税专用发票，并收取了手续费。2013年6月李某某因犯虚开增值税专用发票罪、用于抵扣税款发票罪，被判处有期徒刑十年。
8、受案登记表、到案经过证实，2013年5月7日，南宫市国税局将本案移送南宫市公安局，经审查，南宫市公安局于2013年5月20日9时，将被告人穆某某书面传唤到案。
9、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、增值税一般纳税人申请认定表证实，南宫市某某毛毡制品厂属企业法人，性质为集体企业，住所南宫市垂杨镇赵家营村，系增值税一般纳税人，主要经营范围是毛毡及制品、绒毛、皮毛、橡胶制品，法定代表人赵某某。
10、南宫市国家税务局出具的证明证实，该局2006年6月份开始停供了毛毡行业农副产品收购发票，2010年底后对大宗农产品代开也加强了监控，代开量很小。南宫市某某毛毡制品厂就虚开增值税专用发票一事，经稽查后积极补缴了税款和滞纳金，未给国家造成损失。
上述证据，予以确认。
原审法院认为，被告单位南宫市某某毛毡制品厂，违反国家税收征管和发票管理规定，为取得进项发票抵扣税款，在与新疆乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司没有业务往来的情况下，取得该公司虚开的增值税专用发票10份，税额共计145334.05元，虚开税款数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之规定，构成虚开增值税专用发票罪。被告人穆某某系该单位直接负责的主管人员，依法应以虚开增值税专用发票罪追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立。应当对被告单位判处罚金，并对主要责任人员处三年以上十年以下有期徒刑。鉴于被告单位在案发前已经全部补交了税款和滞纳金，被告人当庭自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。穆某某符合缓刑适用条件，可依法适用缓刑。公诉机关的量刑建议予以采纳。根据被告单位及被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第三十条、第三十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告单位南宫市某某毛毡制品厂犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币十五万元。（罚金自判决生效后十日内缴纳。）二、被告人穆某某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。
河北省南宫市人民检察院的抗诉理由及邢台市人民检察院的支持抗诉意见主要是：1、被告单位系纳税实体企业，属于国家重点扶持的小微企业。被告单位和被告人虚开增值税专用发票的目的是为了正常的经营活动能够运转，犯罪有一定的客观原因，且案发前已经补缴了全部税款及滞纳金，应对被告单位从轻处罚；2、被告单位虚开增值税专用发票税款额为145334.05元，一审判决根据虚开税款数额确定罚金，于法无据。一审判决判处被告单位罚金人民币十五万元，属量刑畸重。
原审被告单位诉讼代表人及原审被告人穆某某的辩解意见主要是：请二审法院公正判决。
经审理查明，2012年4月，原审被告单位南宫市某某毛毡制品厂，从其他地方购进原料，为取得进项发票抵扣税款，与新疆乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司法定代表人李某某（另案处理）联系，在没有任何实际业务往来的情况下，按票面额4%的比例支付开票费，分别于2012年4月19日和2012年6月15日取得乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司虚开的增值税专用发票共10份，价税合计：1000240元，税额共计：145334.05元。原审被告单位取得虚开的10份增值税专用发票后，全部在税务机关进行了认证抵扣。原审被告人穆某某系原审被告单位南宫市某某毛毡制品厂的业务经理，负责实施了上述虚开增值税专用发票等行为。南宫市国家税务局于2012年9月15日对南宫市某某毛毡制品厂做出了税务处理决定，将其已经抵扣的进项税额145334.05元做了转出，并责令该厂重新缴纳税款和滞纳金。2012年10月9日南宫市某某毛毡制品厂补交了全部税款和滞纳金。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：原审被告人穆某某的供述，证人李某某、薛某某、赵某某的证言，南宫市国家税务局出具的涉税案件移送书、税务处理决定书、涉嫌犯罪案件情况调查报告、虚开的增值税专用发票复印件10份、增值税纳税申报表、完税凭证等相关书证，南宫市某某毛毡制品厂购销合同、记账凭证、现金明细账等书证，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2013）乌中刑二初字第14号刑事判决书，受案登记表、到案经过，企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、增值税一般纳税人申请认定表，南宫市国家税务局出具的证明等证据。上述证据，本院予以确认。
本院认为，原审被告单位南宫市某某毛毡制品厂，违反国家税收征管和发票管理规定，为取得进项发票抵扣税款，在与新疆乌鲁木齐昊翔宏源羊绒制品有限公司没有业务往来的情况下，取得该公司虚开的增值税专用发票10份，税额共计145334.05元，虚开税款数额较大，原审被告人穆某某系南宫市某某毛毡制品厂直接负责的主管人员，原审被告单位南宫市某某毛毡制品厂和原审被告人穆某某的行为均已构成虚开增值税专用发票罪。关于南宫市人民检察院抗诉提出“一审判决根据虚开税款数额确定罚金，于法无据；一审判决判处被告单位罚金人民币十五万元，属量刑畸重”的意见，经审查，原审被告单位南宫市某某毛毡制品厂虚开税额145334.05元，虚开税款数额较大，刑法第五十二条规定，判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额，原判根据虚开税款数额确定罚金并无不当；依照刑法第二百零五条规定，应处五万元以上五十万元以下罚金，一审判决判处原审被告单位罚金人民币十五万元并无不当，因此，对南宫市人民检察院提出“一审判决根据虚开税款数额确定罚金，于法无据；一审判决判处被告单位罚金人民币十五万元，属量刑畸重”的意见，本院不予支持。原判认定原审被告单位南宫市某某毛毡制品厂、原审被告人穆某某犯虚开增值税专用发票罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 侯春平
审 判 员 张 江
代理审判员 赵志勇
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 李少艳