陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕04民终118号上诉人（原审原告）：吴双印，男，1952年8月28日出生，汉族，村民，住陕西省泾阳县。上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（下称英大泰和财险咸阳中支公司），住所地：陕西省咸阳市秦都区宝泉路3号金寓良苑商住楼四层。负责人：蔺志鸿，系该公司经理。委托诉讼代理人：白晓军，男，1983年2月19日出生，汉族，居民，住陕西省咸阳市秦都区。系该公司员工。被上诉人（原审被告）：胡兴利，男，1977年5月12日出生，汉族，村民，住陕西省泾阳县。上诉人吴双印、英大泰和财险咸阳中支公司因与被上诉人胡兴利机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省泾阳县人民法院（2016）陕0423民初1750号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人吴双印，上诉人英大泰和财险咸阳中支公司的委托诉讼代理人白晓军，被上诉人胡兴利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。吴双印上诉请求：依法撤销泾阳县人民法院（2016）陕0423民初1750号民事判决；依法改判英大泰和财险咸阳中支公司在交强险及商业第三者责任险限额内支付上诉人吴双印医疗费14260元、误工费28000元、住院伙食补助费1770元、营养费2670元、护理费25490元、残疾赔偿金47268.16元、残疾辅助器具费486元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1400元、交通费1400元，共计127744.16元（其中已经扣除保险公司在责任限额内承担的部分）；一、二审诉讼费由被上诉�承担。事实和理由：依据事故责任认定书，胡兴利负事故全部责任，上诉人无任何责任，上诉人驾驶的车辆属于老人助力车，无需驾驶证，一审法院将责任比例划分为“原告承担30%，被告承担70%”有误；上诉人在事故发生前主要经营果园并从事水果零售工作，无固定收入，日均收入应按照100元计算，一审法院按照每天80元计算不合理；上诉人自发生车祸致残后一直处于持续误工状态，误工期限依法可计算至定残日前一天，即自2015年9月13日至2016年6月19日，共计280天，一审法院将误工期限计算为190天，既不合法也不合理；上诉人在住院期间由儿子吴龙和女儿吴凤全天负责护理，出院后三个月由吴龙负责护理，一审法院按照一人计算护理费明显错误；上诉人提供的证据足以证明吴龙月收入4500元，吴凤月均收入4816元，一审法院认定护理费有误；上诉人的营养费应�按照每天30元计算，一审法院按照每天20元的标准计算明显偏低；上诉人因事故致腿部残疾，确需轮椅和拐杖辅助，也已购买轮椅和拐杖，虽无正规发票，一审法院也应酌情予以认定；上诉人的车辆因事故受损，一审判决后，保险公司告知上诉人车辆损失被评估为1800元，请求二审法院一并处理。英大泰和财险咸阳中支公司上诉请求：依法改判一审判决第一项误工费为10400元；保险公司不承担诉讼费和鉴定费。事实和理由：原审法院认定吴双印提供的证据不能证明吴双印受伤前有固定收入，且未能证明吴双印最近三年的平均收入，遂将吴双印的误工费认定为每天80元，明显缺乏事实依据；参照公安部发布的人身损害误工期、护理期、营养期的评定规范，一审法院认定的误工期明显过长，即便认定给予吴双印适当的误工损失，误工期也应当严格�照医疗机构的意见来确定。被上诉人胡兴利辩称：原审判决适当，应予维持。吴双印向一审法院起诉请求：判令被告赔偿其医疗费14260元、误工费28000元、住院伙食补助费1770元、营养费2670元、护理费25490元、残疾赔偿金47268.16元、残疾辅助器具费486元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1400元、交通费1400元，共计127744.16元；判令被告英大泰和财险咸阳中支公司在交强险和商业险范围内承担123248.16元；鉴定费1400元由被告胡兴利承担；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年9月13日19时许，被告胡兴利驾驶吕博所有的陕Ｄ×××××号小轿车沿泾石口路由东向西行驶至泾阳县中张镇大口井村口时，与同方向原告吴双印驾驶的三轮摩托车相撞，致吴双印受伤住院，车辆受损。经泾阳县公安局交通警�大队认定：胡兴利负本起事故主要责任，吴双印负本起事故次要责任。吴双印受伤后，被送往泾阳县医院急诊科治疗，花去医疗费共计5030.60元。因伤势严重，被送往咸阳市中心医院治疗，诊断为闭合性胸部损伤、双侧多根肋骨骨折、左侧血气胸、双肺挫裂伤、胸主动脉挫伤、右侧胸腔积液、闭合性颅脑损伤、脑震荡、左锁骨骨折、左侧肩胛骨上角粉碎性骨折、左腓骨骨折、脊髓震荡伤、胸九棘突骨折、胸腰椎骨质增生、左下肢多处软组织损伤。住院治疗30天，花去医疗费89718.72元。10月13日12时出院，出院医嘱：注意休息，加强营养，适当床上坐起并逐渐下床活动，继续口服抗凝药物，每三天查凝血四项，并及时查左下肢血管超声，并根据复查情况调整用药，一月后复查头部、胸部情况。同日下午14时，以多发肋骨骨折术后一月余之主诉入泾阳永安医院住院治疗，被�断为左侧股总静脉、腘静脉血栓形成、多发肋骨骨折术后、双侧胸腔积液、左侧锁骨骨折、左侧肩胛骨骨折、左侧腓骨骨折、胸九棘突骨折、脊髓震荡伤，住院治疗7天，花去医疗费3443.78元，同年10月20日出院。同日，以左下肢肿胀一月余之主诉入咸阳市中心医院治疗，被诊断为：左下肢深静脉血栓形成、双侧胸腔积液、肺部感染，住院治疗22天，花去医疗费53656.91元，同年11月11日出院。2015年9月13日至同年11月11日止，吴双印共花去医疗费151850.01元，其中吴双印支付医疗费12658元，胡兴利支付医疗费139192.01元。出院后吴双印先后于2016年1月5日、3月15日、5月16日在咸阳市中心医院检查治疗，花去检查治疗费共计693元。住院治疗期间，吴双印于2015年9月16日在咸阳诚诚大药堂医药有限公司购买西药（无医嘱），花去医药费411元。庭审中，吴双印提供其于2015年12月4日在陕西咸�百姓乐大药房连锁有限公司桥底店购买轮椅花费486元的票据一张（不是税务发票），未载明购买人。2016年6月12日，泾阳县公安局交通警察大队委托陕西咸阳核工业二一五医院法医司法鉴定所对吴双印伤残等级进行评定。2016年6月20日，陕西咸阳核工业二一五医院法医司法鉴定所作出陕2**司鉴所[2016]医鉴字第76号司法鉴定意见书，鉴定意见书载明：吴双印因交通事故受伤致左侧第1-11肋骨、右侧第1-2及6-9肋骨骨折，伤残等级构成八级；吴双印因交通事故受伤致肺破裂，并行肺破裂修补术，伤残等级构成十级；吴双印因交通事故受伤致左上肢功能丧失16％，伤残等级构成十级。花去检查费499元、鉴定费1400元。陕Ｄ×××××号小轿车车主系吕博，该车在英大泰和财险咸阳中支公司投保有机动车交通事故责任强制保险（下称“交强险”）一份、机动车第三者责任保险（下称“�业三者险”）一份，商业三者险限额为200000元。事故发生在保险期限内，事故车辆已按时参加每年的车辆审验。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告胡兴利驾驶吕博所有的陕Ｄ×××××号小轿车与原告吴双印驾驶的三轮摩托车相撞，致吴双印受伤、车辆受损，胡兴利负事故主要责任，吴双印负事故次要责任。因陕Ｄ×××××号小轿车已在被告英大泰和财险咸阳中支公司投保交强险和商业三者险，故被告英大泰和财险咸阳中支公司应先在交强险限额范围内承担相应的赔偿责任，不足部分，在商业三者险限额范围内按事故责任比例承担70％的赔偿责任。原告诉请被告赔偿残疾辅助器具费486元一节，因原告提供的售货发票未载明购买人，且不是正规发票，也无医嘱，对该诉讼请求不予支持。原告诉请被告赔偿外购医药费411元一节，因无外购药处方和医嘱，且原告提供的购药发票和付款情况相互矛盾，对该诉讼请求不予支持。对原告诉请被告胡兴利承担鉴定费一节，因无法律依据，不予支持。被告英大泰和财险咸阳中支公司辩称原告所花医疗费应扣除非医保用药，无法律依据，不予采纳。被告英大泰和�险咸阳中支公司辩称不承担鉴定费和诉讼费一节，根据诉讼费用的负担规定及该项费用为原告因本起交通事故造成的实际损失，应由被告英大泰和财险咸阳中支公司按照比例承担。依据吴双印提供的有效票据，吴双印的医疗费认定为153042.01元（吴双印已支付13850元，胡兴利已支付139192.01元）；参照陕西省国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准每天30元，吴双印住院治疗59天，住院伙食补助费认定为1770元；依据出院医嘱并结合伤情，营养费按照每天20元的标准计算89天（包括住院期间），共计1780元；根据吴双印伤情和出院医嘱，护理期酌定为100天（包括住院期间），根据吴双印的护理依赖程度，参照陕西省相关护理标准，护理费按照每天80元计算，共计8000元；因吴双印提供的证据不能证明其受伤前有固定收入，且未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，结�吴双印的年龄、身份、职业技能等因素，参照本地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，对吴双印的误工费酌定为每天80元，依据陕2**司鉴所[2016]医鉴字第76号司法鉴定意见书，误工期酌定为190天（包括住院期间），误工费共计15200元；根据吴双印的伤残等级，残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入标准，自定残之日起按17年计算，共计47268.16元；因吴双印提供的36张交通费票据，部分票据存在连号，又不能证明系因本起交通事故而产生的费用，考虑到吴双印就医必然花费交通费，根据就医地点及次数，交通费酌情认定为1000元；精神损害抚慰金酌情认定为5000元；鉴定费认定为1400元。上述医疗费、住院伙食补助费、营养费吴双印共计156592.01元，由英大泰和财险咸阳中支公司先行在交强险医疗费用限额10000元范围内承担，超出交强险的部�146592.01元，由英大泰和财险咸阳中支公司在商业三者险范围内按照事故责任比例承担70％。上述护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计77868.16元，由英大泰和财险咸阳中支公司在交强险死亡伤残限额110000元范围内承担。因原告英大泰和财险咸阳中支公司在交强险及商业三者险的范围内能够全部赔偿吴双印的各项损失，故被告胡兴利不再承担赔偿责任，被告胡兴利已支付原告吴双印医疗费139192.01元，在执行时应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三�、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决被告英大泰和财险咸阳中支公司在机动车交通事故强制责任保险限额内赔偿原告吴双印87868.16元，在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告吴双印102614.41元（执行时扣除被告胡兴利已支付医疗费139192.01元）；驳回原告吴双印的其他诉讼请求；案件受理费2852元，由被告英大泰和财险咸阳中支公司负担1852元，由原告吴双印负担1000元。本院二审期间，当事人双方均未提交新的证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本起交通事故经交通管理部门认定，胡兴利负事故主要责任，吴双印负事故次要责任，原审法院依据事故责任认定书划分的责任比�符合法律规定。依据法律规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，原审法院依据陕2**司鉴所[2016]医鉴字第76号司法鉴定意见书，酌情认定误工期为190天，符合法律规定；因吴双印无固定收入，又未能提供证据证明其最近三年的平均收入状况，原审法院结合吴双印的年龄、身份、职业技能等因素，并参照本地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，对吴双印的误工费酌情认定为每天80元，符合本案实际和法律规定。依据法律规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数，原审法院按照护理人员为一人计算护理费，并根据吴双印的护理依赖程度，参照陕西省相关护理标准，按照每天80元的标准计算护理费并无不妥。依据吴双印的出院医嘱并结合伤情，原审法院按照每天20元的标准计算营养费，符合本案实际情况。原审法院关于残疾辅助器具费的判处，并不违反民事诉讼的证据规则。关于吴双印的车辆损失，属于二审期间增加的诉讼请求，可另案起诉处理。诉讼费和鉴定费系吴双印因本起交通事故造成的实际损失，原审法院关于鉴定费和诉讼费的判处并无不当。综上所述，上诉人吴双印和英大泰和财险咸阳中支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元，由吴双印负担300元，由英大泰和财产保险股份有限公司咸阳中心支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  陈德家审判员  刘联胜审判员  刘建明二〇一七年三月十五日书记员  杜快快