湖南省新邵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0522刑初136号
公诉机关湖南省新邵县人民检察院。
被告人何跃平，农民。因涉嫌贪污犯罪于2015年12月12日被新邵县公安局刑事拘留，同年12月28日被新邵县公安局执行逮捕。现羁押于新邵县看守所。
湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉［2016］141号起诉书指控被告人何跃平犯贪污罪、职务侵占罪，于2016年6月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月1日公开开庭进行了审理。湖南省新邵县人民检察院指派检察员孙永泉出庭支持公诉，被告人何跃平到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2010年上半年，时任村会计的被告人何跃平与村主任何某乙、计育专干邓某协助新邵县高速公路建设指挥部开展征地拆迁工作，何跃平等人虚报征地补偿款、虚列开支，侵吞国家专项资金共计122603元，其中何跃平分得57201元。同时，何跃平于2010年6月14日将189871元村集体征地补偿款取出后放在家中，后用于各种开支，没有在村财务入账。公诉机关认为，应以贪污罪、职务侵占罪追究何跃平的刑事责任，并实行数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人何跃平对公诉机关的指控没有异议，但提出189871元的征地补偿款何某乙和邓某各领取了6万元，其余均用于修建村活动中心和其他村务开支。他愿意分批退缴贪污款和偿还村集体的征地补偿款。
经审理查明：
一、贪污
2010年上半年，时任湖南省新邵县某某镇某某村村会计的被告人何跃平与时任村主任的何某乙（已判决）、村计生专干邓某（已判决）协助新邵县高速公路建设指挥部在某某村开展征地拆迁工作，主要负责安邵高速某某段征地拆迁过程中的工作协调、矛盾化解、征地拆迁补偿款发放的管理等工作。在协助县高速公路指挥部工作组征地拆迁过程中，三人多次提到工作很辛苦，要想办法弄一点加班补助费。何某乙、何跃平在整理安邵高速某某村征地补偿款花名册时，在邓某名下虚列征地补偿款48402元，在村民肖某名下虚列征地补偿款24201元。征地补偿款下发到位后，何某乙领取了肖某名下的24201元，用于家庭开支，何跃平、邓某平分了邓某名下虚列的补偿款48402元，各分得24201元用于个人开支。
2010年下半年，何某乙与被告人何跃平商量从村里入户公路工程中弄点加班费，何跃平以该工程承包人何某礼的名义出具领据，经何某乙签字，在某某镇经管站重复报账5万元。何跃平分得3.3万元，何某乙分得1.7万元，均用于家庭开支。
2013年，某某村成立清账小组对何某乙任期内的村级财务进行清理，发现了虚报5万元工程款的问题，何某乙退款1.7万元交给被告人何跃平，何跃平于2014年6月30日退款5万元列村财务收入。
被告人何跃平上述所参与的全部金额共计122603元，个人违法所得共计57201元，已退还3.3万元，尚有个人违法所得24201元。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、到案经过、抓获经过证明，2015年12月12日13时50分，新邵县公安局民警接到110指挥中心指令后，在华天大酒店1520房间将在逃犯罪嫌疑人何跃平抓获，并移送至新邵县人民检察院。
2、证人何某甲的证言证明，他于2011年6至2014年担任新邵县某某镇某某村村主任，2014年至今担任村支书，2013年村里成立清账小组，通过对安邵、衡邵高速公路征地拆迁中村账务进行清理，发现何某乙等人在征地拆迁中有笔5万元的虚假报账，2014年上半年，何跃平将该5万元退给了他，他将5万元在村里做了收入账。
3、证人肖某的证言证明，他系被告人何某乙的外甥，他家的征地补偿款和房屋拆迁款都是打到他父亲肖东生户头上，2010年上半年，何某乙借了他的身份证使用，后来他又陪同何某乙到某某信用社取款24201元，取款人肖某是他亲笔签名，钱由何某乙拿着。
4、证人陈某的证言证明，他系新邵县某某镇副镇长，在安邵、衡邵高速公路征地拆迁期间，某某镇某某村作为拆迁任务村，该村村干部何某乙、何跃平、邓某来镇里参加了动员部署会，在征地拆迁过程中三人参与协助指挥部完成征地工作。
5、中共某某镇委员会严党字【2008】20号文件，新邵县某某镇人民政府严政字【2008】15号文件证明，何某乙为某某村第七届村民委员会主任，邓某为村计生专干，被告人何跃平为村会计。
6、侦查机关提取的《安邵高速公路土地补偿款发放表》证明，某某镇某某村邓某名下补偿款金额为48402元，肖某名下补偿款金额为24201元。
7、某某镇某某村记账凭证，领据证明，2010年12月6日以何某礼名义领取某某村安邵高速拆迁户一组入户公路款5万元，何某乙签字同意支付，2010年12月8日，以何某礼名义领取某某村安邵高速拆迁户一组入户公路款5万元，何某乙签字同意支付，二者系重复报账。2014年6月30日，何跃平退款5万元列入村财务收入。
8、新邵县农村信用合作联社某某信用社储蓄存单和取款凭证证明，邓某于2010年4月23日取款48402元，肖某于2010年4月21日取款24201元。
9、共同作案人何某乙的供述与辩解证明，他于2008年4月至2011年任某某镇某某村村主任，何跃平任村会计，邓某任计生专干，2010年上半年县高速公路指挥部在某某镇某某村进行衡邵高速、安邵高速征地拆迁时，他和何跃平、邓某协助指挥部工作，负责协调各种关系、化解矛盾和通知村民；他们三人在安邵高速公路征地拆迁中通过虚造土地征收面积套取了征地补偿款7万余元作为“辛苦费”，其中在他外甥肖某名下虚造了2.4万余元由他领取占有，在邓某名下虚造了4.8万余元并由邓某和何跃平平分；2010年下半年在安邵高速公路某某村1组入户公路工程中通过在村里重复报账的方式以工程老板何某礼名义冒领了5万元工程款，他分得1.7万元；后来他一共退缴了4.12万元。
10、共同作案人邓某的供述与辩解证明。她在2010年担任某某镇某某村计生专干期间，她与何跃平、何某乙通过虚造征地面积，她个人套取了征地补偿款24201元，用于个人家庭开支，后来退缴了2.43万元。
11、被告人何跃平的供述和辩解证明，在安邵高速公路征地过程中，他与何某乙、邓某三人一起商量弄点征地补偿款作为工资补助，考虑到他与何某乙两人均没有田土被征收，于是三人一起商量在邓某和何某乙外甥肖某名下虚造征地补偿款共7万余元，何某乙领取肖某名下的征地补偿款，他与邓某平分邓某名下的征地补偿款，且三人的钱都是一样的，后来邓某分了2万余元给他，他将这些钱用于个人生活及家庭开支了。2010年下半年，因村里的征地补偿款有缺口，恰逢承包修建村入户公路的老板何某礼出示给他的领取工程款的领据丢失，他便要何某礼补写了一张5万元的领据填补征地补偿款的缺口，后他找到了丢失的何某礼出示的5万元领据，他便与何某乙、邓某商量将两张领据都入了村财务账目，即重复报账了5万元。后镇政府领导找到他，要他退还重复报账的5万元，他便找到何某乙、邓某，何某乙退了1.7万元，邓某退了1.33万元，他自己退了一部分凑足了5万元存入了村财务账目。
12、户籍资料证明，被告人何跃平犯罪时已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
二、职务侵占
因建设安邵高速公路占用了某某镇某某村部分集体土地，村集体的征地补偿款为290107元，2010年初，被告人何跃平将该补偿款发放表送至某某镇财政所后，根据财政所工作人员的要求留下自己的身份证号码，以便领取村集体土地的征地补偿款。征地补偿款下发时，何跃平领取了存款数额为189871元的信用社存折，2010年6月14日，何跃平将189871元的征地补偿款全部从信用社取出放在家中，后用于各种开支，至案发时一直未交村财务入账。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、侦查机关提取的《安邵高速新邵段土地征收补偿费总金额花名册》证明，某某镇某某村土地征收补偿款为290107元。
2、侦查机关提取的《安邵高速公路土地补偿款发放表》证明，以何跃平个人名义的村集体征地补偿款为189871元，且列在发放表合计数额后面，表格的最后一栏。
3、侦查机关提取的信用社开户凭条、定活两便存折、取款记录证明，2010年4月16日，以何跃平的名义在信用社开户存入189871元，同年6月14日，何跃平领取了189871元本金及利息110.13元。
4、侦查机关提取的《某某镇某某村村级活动中心施工合同》及记账凭证、领据复印件证明，2010年8月9日，某某镇某某村村委会与何某丁签订施工合同修建村活动中心，合同约定的付款方式为：基础竣工预付1万元，主体竣工付4万元，工程全部完成验收后付95%，余款一年后无质量问题全部付清。合同双方结算后工程金总额为187868元，2011年1月26日，某某镇某某村村委会支付了何某丁95%的工程款178474元，并已计入了村财务的支出账。
5、证人毕某的证言证明，他于2006年12月至2011年5月在某某镇财政所担任会计工作，在高速公路征地拆迁过程中，因为村集体的账户归镇经管站管理，所以对某某镇各村的村集体征地补偿款没有打到各村账户上，一般都是打入到村干部的私人账户，他从来没有将村集体征地补偿款打到村账户上，他将补偿款打到村干部账户上，有关他负责的征地补偿款的发放工作就算完成了。
6、证人黄某的证言证明，他于2008年下半年至2010年10月担任某某镇财政所所长，毕某担任会计并专门负责征地拆迁资金具体事务的管理工作。在安邵高速公路征地拆迁资金发放中，各村集体的征地补偿款原则上应当打进各村在信用社开设的账户中，不允许打进村干部的私人账户。
7、证人何某丙的证言证明，2009年开始她在某某镇财政所工作，又是驻村干部，她在财政所只是打杂，会计毕某是高速公路专项资金管理员，工作很忙，所以她平时给毕某帮忙，她听说过因信用社打款要凭身份证号码，对于村集体的征地拆迁补偿款可以打进该村村干部的私人账户中。
8、证人何某丁的证言证明，2010年8月9日，驻村干部李某和村干部何某乙、何跃平、邓某与他签订了村级活动中心的施工合同，采取包工包料的承包方式。2010年9月份基础工程完工后，村里按合同约定由何跃平付给他1万元的工程款，他出示了领据给何跃平，2010年10月份主体工程完工后，何跃平按照施工合同付给他4万元，他出示了领据给何跃平，这两次何某乙、邓某都在场。2010年11月份或者12月份，何某乙、何跃平、邓某三人找到他，说上面在村里查账，要他写一张领取工程款15万元的总领据，但除了前两次付的5万元，这次村里没有付钱给他，只是为了应付查账用的。工程全部完工并组织验收后，驻村干部李某和村干部何某乙、何跃平、邓某对工程进行了结算，工程款为18万余元，按合同约定付95%的工程款即178474元，扣除已付的5万元，应付128474元，但结算当天没有支付给他，结算后几天，何跃平要他出示一张领取工程款178474元的领据做账报销，他出示领据后何跃平将原来的三次领据都退给了他，2011年春节前的某一天，何某乙、何跃平、邓某通知他领取128474元工程款，何跃平以现金的方式付给了他。
9、证人何某乙的证言证明，在征地补偿款发放过程中，会计何跃平将编造好的发放表送给他审核，然后送到财政所，何跃平送给他的审核表他没有发现有何跃平的名字，也没有发现有挂在何跃平名下的189871元的征地补偿款，他辨认发放表后认为应该是村集体的征地补偿款，因为何跃平家里没有征地补偿款。所以他对此根本不知情，何跃平、邓某均没有和他提起过，更谈不上何跃平给了他几万元钱。他提醒过何跃平应将集体的征地补偿款放到村里，但具体情况他不清楚，都是何跃平与镇财政所具体操作的。
10、证人邓某的证言证明，在高速公路征地补偿款发放过程中，村集体没有田土被征收，在征地丈量中，村里有路、沟、渠道等被征收，她对某某村集体是否有征地补偿款不知情，何跃平也没有向她提起过，她也从来没有在何跃平手中拿过钱；何跃平家里也没有田土被征收，所以不存在有征地补偿款；她辨认发放表后认为她不知道这笔189871元的征地补偿款是什么钱，从发放表看应该是后面补上去的，因为盖章在上面。
11、被告人何跃平的供述和辩解证明，在安邵高速公路某某村征地补偿款发放过程中，某某村存在集体征地补偿款，但他在编造安邵高速公路征地补偿款发放表时没有将村集体的征地补偿款造进表格中，所以送至镇财政所的发放表没有村集体征地补偿款，后财政所工作人员打电话给他说村里还余下一部分钱，要打到他名下，并要他提供身份证号码，后镇财政所工作人员将村集体的征地补偿款18万余元打到他名下，并将存折给了他，按照规定要存入某某村的集体账户中，于是他问了何某乙是否存入村账户，何某乙、邓某都要他先放在手里，约一二个月后，何某乙、邓某称他们已用了很多钱，村里还要修建村活动中心，要他将村集体的征地补偿款18万余元取出来备用，他于2010年6月14日在农村信用社取出了189871元的征地补偿款放在家中，后何某乙、邓某每人从他手里拿走了6万元，既没出具领条，也没有给他任何票据。剩余的钱没有入村财务账，修建村活动中心他支付了5万元，其他的用于村务活动开支了，他与何某乙、邓某均没有个人经济往来。
本院认为：被告人何跃平作为村基层组织人员，协助县、镇高速公路建设指挥部进行征地拆迁的行政管理工作，属于其他依照法律从事公务的人员，何跃平利用职务上的便利，伙同他人虚报征地补偿款，虚列开支重复报账，侵吞国家专项资金，数额较大，其行为构成贪污罪。同时，何跃平利用担任村会计管理村级财务的便利条件，领取村集体的征地补偿款后不入账，将征地补偿款占为己有，数额较大，其行为还构成职务侵占罪。公诉机关指控何跃平犯贪污罪、职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在贪污共同犯罪中，何跃平起主要作用，系主犯，应按所参与的全部犯罪处罚。何跃平在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。何跃平到案后如实供述自己伙同他人贪污的犯罪事实，对贪污罪可以从轻处罚。何跃平在庭审过程中对职务侵占自愿认罪，可以酌情从轻处罚。
被告人何跃平辩护称189871元的征地补偿款何某乙和邓某各领取了6万元，其余均用于修建村活动中心和其他村务开支。经查，关于何某乙、邓某是否从何跃平手中领取6万元，何某乙、邓某的证言均称不知道有这笔征地补偿款，没有在何跃平手中领取6万元，何跃平也未提供何某乙、邓某从他手中领取6万元的相关证据，且何跃平作为村会计，知道或者应当知道支取公款必须凭相关的票据、借据、领据等凭证，并记入村级财务账，但何跃平不能提供任何依据，也没有记入村级财务账；关于何跃平是否将领取的村集体征地补偿款用于修建村活动中心，根据证人何某丁、何某乙的证言，某某村按照合同的约定只支付了95%的工程款178474元给何某丁，其余5%的质量保证金至案发时尚没有支付，且95%的工程款已由何跃平作为支出账记入村级财务账目；关于何跃平是否将领取的村集体征地补偿款用于其他村务活动开支，何跃平没有提供任何依据，也没有在村级财务账目上体现支出的项目和数额，故对何跃平的上述辩护意见本院不予采纳。
据此，为打击犯罪，保护公共财物的所有权，维护国家机关的正常活动以及职务的廉洁性，对何跃平适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款（一）项，第二百七十一条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第九十三条第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人何跃平犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十二万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，决定合并执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币十二万元；
二、向被告人何跃平追缴违法所得24201元，上缴国库；
三、责令被告人何跃平退赔新邵县某某镇某某村征地补偿款189871元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人何跃平的刑期自2015年12月12日起至2019年4月11日止。违法所得和退赔款限判决生效后30日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周山青
审 判 员 颜树升
人民陪审员 孙小元
二〇一六年七月五日
代理书记员 曾丹丹
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款（一）项【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
第二百七十一条第一款【职务侵占罪;贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十六条第一款、第四款【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款、第三款【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》（2000年4月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过）
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。