广西壮族自治区灵山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0721刑初555号
公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
被告人谢雍创，男，1970年8月1日出生于广西灵山县，汉族，初中文化，居民，住灵山县。曾因犯持有假币罪，于2010年1月6日，被灵山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。现因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月21日被灵山县公安局刑事拘留，同年8月26日被执行逮捕。
被告人练爱良，女，1964年8月10日出生于广西灵山县，汉族，小学文化，居民，住灵山县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月21日被灵山县公安局刑事拘留，同年8月26日被执行逮捕。
辩护人陆党，广西桂信律师事务所律师。
辩护人钟铭，广西桂信律师事务所实习律师。
被告人郭禄飞(曾用名：郭二弟)，男，1984年5月6日出生于广西灵山县，汉族，小学文化，居民，住灵山县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年8月26日被灵山县公安局刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。
广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检刑诉（2016）552号起诉书指控被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞犯盗窃罪，于2016年12月9日向本院提起公诉，本院于同月12日立案。本院依法组成合议庭适用简易程序，于2016年12月23日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派代检察员符庆杰出庭支持公诉，被告人谢雍创、郭禄飞和被告人练爱良及其辩护人陆党、实习律师钟铭均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2016年3月至6月间，被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞伙同蒙某、谢某2、邓某（均另案处理）等人经事前商量，由蒙某负责物色作案对象，谢某2负责扮演“大师”或“医生”，被告人练爱良扮演认识“大师”或“医生”的人，被告人谢雍创、郭禄飞负责开车、接应，邓某负责跟踪，以迷信方法骗取被害人上当后，以被害人家中有灾难，要求被害人拿钱出来做法事消灾，并在做法事过程中伺机将被害人交给的钱财进行调包盗走被害人的钱财。被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞等人先后在横县横州镇和灵山县佛子镇、平山镇、檀圩镇等地，共5次盗走被害人郑某、苏某、周某、王某、谢某等5人的现金人民币共计121054.09元。具体如下：
1、2016年3月24日早上，被告人谢雍创、郭禄飞、练爱良伙同蒙某、谢某2等人在横县横州镇祥和路105号住宅楼附近处，以迷信方法将被害人郑某骗上车，后在该县环城西路中国银行门前路段，以做法事调包的方式盗走被害人郑某的现金人民币15000元。
2、2016年5月12日早上，被告人谢雍创、郭禄飞、练爱良伙同蒙某、谢某2等人在横县横州镇柳明路妇幼保健医院门前路段，以迷信方法将被害人苏某骗上车，后以做法事调包的方式盗走被害人苏某的现金人民币20000元。
3、2016年5月26日10时许，被告人谢雍创、郭禄飞、练爱良伙同蒙某、谢某2等人在灵山县佛子镇二街旧卫生院附近处，以做法事调包的方式盗走被害人周某的现金人民币30000元。
4、2016年6月23日8时许，被告人谢雍创、郭禄飞、练爱良伙同蒙某、谢某2、邓某等人在灵山县平山镇平山居委会灯光球场旁边的垃圾箱处，以做法事调包的方式盗走被害人王某的现金人民币25000元。
5、2016年6月24日6时许，被告人谢雍创、郭禄飞、练爱良伙同蒙某、谢某2、邓某等人在灵山县檀圩镇国有华山农场农村信用社门口处，以做法事调包的方式盗走被害人谢某的现金人民币31054.09元。
被害人谢某、周某、王某、郑某、苏某发现被盗窃后，均向公安机关报案，公安机关遂立案侦查。2016年7月20日凌晨，灵山县公安局刑事侦查大队民警在灵山县灵城镇江滨公寓7楼702室抓获被告人谢雍创并扣押涉案赃款人民币40200元，在灵城镇白水村委会桂木园村37号抓获被告人练爱良。2016年7月27日，公安机关将被告人郭禄飞列为网上在逃人员，同年8月26日12时许，民警在灵山县檀圩镇供电所附近抓获被告人郭禄飞。2016年7月21日、8月26日，被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞先后被灵山县公安局刑事拘留。
另查明，2016年12月15日，被告人郭禄飞的家属代其退出人民币25000元到灵山县公安局。2016年12月16日，灵山县公安局将追回的赃款人民币65200元，发还给被害人郑某人民币10000元，发还给陈日益（被害人苏某的丈夫）人民币11000元，发还给被害人王某人民币13000元，发还给被害人周某人民币15000元，发还给杨继红（被害人谢某的儿子）人民币16000元。
还查明，被告人谢雍创因犯持有假币罪，于2010年1月6日，被灵山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。被害人谢某出生于1941年11月30日，被害人郑某出生于1943年7月12日，案发时均为年满七十周岁的老年人。
以上事实，被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、抓获经过、办案说明，户籍证明、人员基本信息、在逃人员登记表，被害人谢某、周某、王某、郑某、苏某的陈述及辨认笔录、相某，被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞的供述及辨认笔录、相某，灵山县公安局现场勘查笔录、搜查笔录、现场图、现场照片、扣押、发还清单、收据，银行取款凭证，广西壮族自治区灵山县人民法院（2010）灵刑初字第14号刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞以非法占有为目的，结伙以迷信方法秘密窃取他人财物，金额达人民币121054.09元，数额巨大，三被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，均构成盗窃罪。公诉机关指控应当以盗窃罪追究被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞的刑事责任成立。
关于被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞盗窃的金额是多少的问题。经查实案发当天，被害人谢某从银行领款人民币31054.09元、周某从银行领款人民币30000元、王某从银行领款人民币25000元、郑某从银行领款人民币15000元、苏某从银行领款人民币20000元。公诉机关指控被害人谢某被盗人民币33000元，郑某被盗人民币17100元，苏某被盗27500元，综合全案证据，仅有被害人谢某、郑某、苏某的陈述，而没有其它证据能证实公诉机关指控的事实，因此，从有利于被告人出发，本院认为，被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞盗窃的金额应认定为人民币121054.09元。因此，公诉机关指控的金额不当，本院不予采纳。关于辩护人认为被害人谢某、郑某、苏某被盗的金额应以她们从银行领取出来的现金计算的意见，与本院查明的事实、证据相符，本院予以采纳。
在盗窃的共同犯罪过程中，被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞均参与事前商量，分工合作，积极实施盗窃行为，均是主犯，均应按其所参与的全部犯罪处罚。关于辩护人认为被告人练爱良是从犯的意见，与本院查明的事实、证据不符，本院不予采纳。
被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞多次盗窃且针对老年人犯罪，均应对被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞从严惩处。
被告人谢雍创有前科劣迹，应对其从严惩处。
被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞归案后直至庭审过程中，均如实交代其主要犯罪事实，依法可以对被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞从轻。
被告人郭禄飞的家属代其退出部分赃款，可对其酌情从轻处罚。
关于辩护人建议对被告人练爱良判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的意见，本院认为被告人练爱良盗窃数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金，被告人练爱良没有法定减轻情节又没有退赔被害人的任何损失，对被告人练爱良不宜适用缓刑。因此，对辩护人的上述建议，本院不予采纳。
根据被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对被告人练爱良、郭禄飞均从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢雍创犯盗窃罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月21日起至2022年10月20日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；
二、被告人练爱良犯盗窃罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币8000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月21日起至2022年3月20日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；
三、被告人郭禄飞犯盗窃罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币8000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月26日起至2021年12月25日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；
四、责令被告人谢雍创、练爱良、郭禄飞共同退赔人民币5000元给被害人郑庆秀，退赔人民币9000元被害人苏冬梅，退赔人民币12000元给被害人王廷莲，退赔人民币15000元给被害人周红英，退赔人民币15054.09元给被害人谢绍群（公安机关已扣押人民币200元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 黄庆华
人民陪审员 劳景权
人民陪审员 黄礼明
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 谭芳英