山东省青岛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）青刑一终字第293号
原公诉机关青岛市城阳区人民检察院�
上诉人（原审被告人）刘某某，无业。1997年2月24日因犯流氓罪、私藏枪支罪被判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。
辩护人刘莉，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。
原审被告人邱某某，个体经营者。2011年12月29日因犯赌博罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年，缓刑考验期满至2014年1月8日。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。
原审被告人齐某。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被青岛市公安局城阳分局取保候审，同年10月22日被青岛市城阳区人民法院取保候审。
原审被告人李某甲。因涉嫌犯开设赌场罪于20l3年4月11日被青岛市公安局城阳分局取保候审。
原审被告人胡某，个体经营者。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，2014年3月22日因刑满被取保候审。
原审被告人孙某甲，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。
原审被告人张某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，2014年1月22日因刑满被取保候审。
原审被告人刘某，农民。2009年5月31日因犯盗窃罪被判处拘役三个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，同年12月22日因刑满被取保候审。
原审被告人郭某甲，无业。1987年7月31日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，同年12月22日因刑满被取保候审。
原审被告人赵某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，同年11月22日因刑满被取保候审。
原审被告人郭某乙，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年5月10日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕，2014年1月9日因刑满被取保候审。
原审被告人李某乙，个体经营者。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，同年7月31日被取保候审。
原审被告人李某丙，司机。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月24日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，同年10月23日因刑满被取保候审。
原审被告人孙某乙，个体经营者。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月24日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，同年7月31日被取保候审。
原审被告人黄某，个体经营者。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，同年7月11日被取保候审。
原审被告人姜某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被�事拘留，同年4月26日被取保候审。
原审被告人宫某，惜福镇街道宫家村民兵。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月26日被取保候审。
青岛市城阳区人民法院审理青岛市城阳区人民检察院指控原审被告人刘某某犯交通肇事罪、开设赌场罪，原审被告人邱某某、齐某、李某甲、胡某、孙某甲、张某、刘某、郭某甲、赵某、郭某乙、李某乙、李某丙、孙某乙、黄某、姜某、宫某犯开设赌场罪一案，于2013年10月22日作出（2013）城刑初字第605号刑事判决。原审被告人刘某某不服，对交通肇事罪提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各原审被告人，认为原审判决认定各原审被告人犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院仅就上诉人（原审被告人）刘某某犯交通肇事罪进行了公开开庭审理。山东省青岛市人民检察院指派检察员卢海波、宁�立出庭履行职务，上诉人刘某某及其辩护人刘莉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、交通肇事的事实
2013年3月14日7时40分许，被告人刘某某驾驶鲁U×××××号轿车沿城阳区王沙路由北向南行驶至安乐村北侧，将前方非机动车道内顺行骑自行车的曲秀芳撞倒，致曲秀芳伤，经抢救无效于2013年3月21日死亡。事故发生后被告人刘某某与苏长地商量，由苏长地顶替处理该起事故。经现场勘查及调查，被告人刘某某负责事故的全部责任。
二、开设赌场的事实
（一）2013年1月期间，被告人刘某某通过郭某甲帮助租赁青岛市市北区天幕城的景泰苑门头房后，联系李仕华、齐某等人参股，在此组织人员开设赌场，吸引他人赌博。
（二）2013年2月4日至2月8日，被告人刘某某、李仕华、齐某等人参股后，在李某乙提供的城阳区惜福镇前金社区的城顺线缆厂会议室内组织人员开设赌场，吸引他人赌博。其中李某乙非法获利房租人民币5万元。
（三）2013年2月10日至2月22日，被告人刘某某、李仕华、齐某、李某甲等人预谋参股开设赌场，由被告人孙某甲联系租赁城阳区惜福镇街道宫家社区的幽谷山庄作为场地组织人员开设赌场，吸引他人赌博。赌场开设期间，被告人张某、董洪金负责兑换筹码，被告人黄某、孙某甲在赌场外负责望风。
（四）2013年2月23日至3月12日被告人刘某某、李仕华、胡某、齐某、李某甲、邱某某等预谋租赁即墨市马山生态园高尔夫练习场的房间作为场地开设赌场。赌场开设期间，胡某介绍张某在赌场内负责兑换筹码、记账等工作；李某甲安排被告人刘某负责看场等工作；被告人郭某甲在赌场内负责看场等工作；齐某、胡某分别安排郭某甲、李某丙各将20万元人民币提供给刘某某用作赌场运营。赌场盈利后，被告人齐某分红人民币82.15万元。
（五）2013年3月13日至3月21日，被告人刘某某、齐某、李某甲、邱某某、孙某甲等人参股后，将赌场搬回至城阳区惜福镇街道宫家社区的幽谷山庄内继续经营。赌场开设期间，刘某某、李某甲安排郭某甲、刘某负责看场、监台、打杂等工作；张某继续在赌场内负责兑换筹码、记账等工作；苏长地安排赵某、郭某乙负责发牌；李某甲、孙某甲安排被告人姜某、孙某乙、宫某、黄某负责望风。案发当天，公安机关从被告人张某处扣押赌资人民币36.23万元，后被告人刘某某等人先后被公安机关抓获到案，被告人李某甲主动到公安机关投案。
原审判决认定上述事实，有经庭审质证的接收刑事案件登记表、报案记录、破案经过、书证、证人证言、被告人供述、现场勘验检查笔录、鉴定意见等证据。原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人�某某驾车肇事，致一人死亡，肇事后逃逸，负事故的全部责任，其行为应构成交通肇事罪，应予惩处；被告人刘某某、邱某某、齐某、李某甲、胡某、孙某甲、张某、刘某、郭某甲、赵某、郭某乙、李某乙、李某丙、孙某乙、黄某、姜某、宫某结伙开设赌场或为开设赌场提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪，应予惩处。被告人刘某某犯数罪，应当数罪并罚。被告人邱某某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人刘某某、邱某某、齐某、李某甲、胡某、孙某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人张某、刘某、郭某甲、赵某、郭某乙、李某乙、李某丙、孙某乙、黄某、姜某、宫某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，可以对其从轻处罚。被告人李某甲主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。十七被告人均自愿认罪，到案后如实供述自己的犯罪事实，可对其从轻处罚。被告人李某甲、李某乙、李某丙、孙某乙、黄某、姜某、宫某积极缴纳罚金，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十七条、第七十二条、第七十三条之规定，以交通肇事罪，判处被告人刘某某有期徒刑三年；以开设赌场罪，判处被告人刘某某有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二十万元。以开设赌场罪，判处被告人邱某某有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十万元，撤销（2012）即刑初字第81号刑事判决对被告人邱某某的缓刑，与该罪所判有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元（罚金已�纳）并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。以开设赌场罪，判处被告人齐某有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十八万元。以开设赌场罪，判处被告人李某甲有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。以开设赌场罪，判处被告人胡某有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。以开设赌场罪，判处被告人孙某甲有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十万元。以开设赌场罪，判处被告人张某有期徒刑十个月，并处罚金人民币四万元。以开设赌场罪，判处被告人刘某有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。以开设赌场罪，判处被告人郭某甲有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。以开设赌场罪，判处被告人赵某有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。以开设赌场罪，判处被告人郭某乙有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。以开设赌�罪，判处被告人李某乙有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。以开设赌场罪，判处被告人李某丙有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。以开设赌场罪，判处被告人孙某乙有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。以开设赌场罪，判处被告人姜某有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。以开设赌场罪，判处被告人宫某有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。以开设赌场罪，判处被告人黄某有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。扣押的非法所得及赌博工具，由查扣机关依法予以没收。
上诉人刘某某的主要上诉理由是，其交通肇事后将被害人送往医院，未让苏长地顶替处理该事，不构成交通肇事逃逸。其辩护人的主要辩护意见是，刘某某不构成交通肇事逃逸，刘某某主动供述公安机关未掌握的交�肇事犯罪行为，系自首，请求从轻处罚。
青岛市人民检察院的出庭意见是，上诉人刘某某交通肇事后让他人顶包是为了避免开设赌场之事行迹败露，无逃避交通肇事法律追究的意图，也无逃跑行为，不构成交通肇事后逃逸，建议依法改判。
经二审审理查明的事实和证据与原审一致。
另查明，上诉人刘某某在本案二审期间缴纳罚金人民币10万元。
认定上述事实的证据有，青岛市中级人民法院出具的101000215007号收款收据。本院予以确认。
本院认为，原审判决认定上诉人刘某某犯交通肇事罪、开设赌场罪，原审被告人邱某某、齐某、李某甲、胡某、孙某甲、张某、刘某、郭某甲、赵某、郭某乙、李某乙、李某丙、孙某乙、黄某、姜某、宫某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人刘某某、其辩护人以及青岛市�民检察院所提刘某某不构成交通肇事逃逸的上诉理由、辩护意见及出庭意见，经查，刘某某在交通肇事后与苏长地商量由苏长地顶替向公安机关投案以逃避法律追究，构成交通肇事后逃逸，对该上诉理由、辩护意见及出庭意见不予采纳。关于辩护人所提刘某某主动供述公安机关尚未掌握的交通肇事犯罪行为，系自首的辩护意见，经查，上诉人刘某某供述交通肇事犯罪行为是在公安机关已经掌握该线索之后，且刘某某在原审庭审中翻供，其不构成自首，对该辩护意见不予采纳。鉴于上诉人刘某某在二审期间主动交纳罚金，有悔罪表现，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持青岛市城阳区人民法院（2013）城刑初字第605号刑事判决的第一项，即“撤销（2012）即刑初字第81号刑事判决书被告人邱某某的缓刑。”
维持青岛市城阳区人民法院（2013）城刑初字第605号刑事判决的第二项中对上诉人刘某某犯交通肇事罪的定罪量刑部分、犯开设赌场罪的定罪部分，对原审被告人邱某某犯开设赌场罪的定罪量刑部分及决定执行刑罚部分，以及对原审被告人齐某、李某甲、胡某、孙某甲、张某、刘某、郭某甲、赵某、郭某乙、李某乙、李某丙、孙某乙、姜某、宫某、黄某犯开设赌场罪的定罪量刑部分，即“被告人刘某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年；犯开设赌场罪，”“被告人邱某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十万元，与前罪有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元（罚金已缴纳）并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。”“被告人齐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十八万元。”“被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。”“被告人胡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。”“被告人孙某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十万元。”“被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四万元。”“被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。”“被告人郭某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。”“被告人赵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月�并处罚金人民币二万元。”“被告人郭某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。”“被告人李某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。”“被告人李某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。”“被告人孙某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。”“被告人姜某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。”“被告人宫某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。”“被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。”
维持青岛市城阳区人民法院（2013）城刑初字第605号刑事判决的第三项，即“扣押的非法所得及赌博工具，由查扣机关依法�以没收。”
二、撤销青岛市城阳区人民法院（2013）城刑初字第605号刑事判决的第二项中对上诉人刘某某犯开设赌场罪的量刑部分以及决定执行刑罚部分，即“判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二十万元。”
三、上诉人（原审被告人）刘某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月23日起至2016年9月22日止；罚金已缴纳十万元，剩余部分在判决生效后十日内一次性缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 谭士海
代理审判员 贾世炜
代理审判员 王 科
二�一四年五月十二日
书 记 员 赵振华