浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0324刑初727号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人陈文敏。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月23日被抓获，同日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人胡斌，浙江永瓯律师事务所律师。
被告人陈绪。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人胡益蒙，浙江品嘉律师事务所律师。
被告人王永超。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人徐丽群，浙江双塔律师事务所律师。
被告人闫银。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年11月10日投案，同日被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人朱小若，浙江品嘉律师事务所律师。
被告人陈忠。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人胡思进，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。
被告人游某乙。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年11月14日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人陈鲁，浙江中辛律师事务所律师。
被告人程某，男，1992年6月20日出生于贵州省惠水县，公民身份号码5227311992********，布依族，小学文化，务工，住惠水县涟江街道办事处龙瓦村白秧树组。曾因吸毒，于2012年6月18日被温州市公安局瓯海区分局行政拘留十二日。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月23日被抓获，同日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人朱佩，浙江中辛律师事务所律师。
被告人金某，男，1962年1月18日出生于浙江省永嘉县，公民身份号码3303241962********，汉族，半文盲，务工，户籍地永嘉县黄田街道雅林路**号，现住永嘉县黄田街道雅林路**号。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年11月20日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人周伟东，浙江品嘉律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉（2016）744号起诉书指控被告人陈文敏、陈绪、王永超、闫银、陈忠、游某乙、程某、金某犯聚众斗殴罪，于2016年6月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同月22日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派检察员夏如出庭支持公诉，被告人陈文敏、陈绪、闫银、王永超、陈忠、游某乙、程某、金某及辩护人胡斌、胡益蒙、朱小若、徐丽群、胡思进、陈鲁、朱佩、周伟东到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2015年9月7日晚，被告人陈文敏、金某和冯某甲、冯某乙（均另案处理）、余某甲在永嘉县江北街道昌新路吃夜宵，期间被告人陈文敏、金某和冯某甲认为刘某甲（另案处理）比较嚣张，要殴打刘某甲。随后被告人陈文敏电话联系刘某甲，双方在电话中发生争吵，并约定斗殴。于是被告人陈文敏用被告人金某的手机联系被告人陈绪，纠集其参与斗殴。被告人陈绪随后纠集了被告人王永超、闫银、陈忠、游某乙和游某甲（另案处理）、王洪。被告人王永超又纠集了被告人程某，程某纠集了“阿雨”等四人。被告人闫银纠集了刘某甲、罗某甲、龙某甲、闫某甲（均另案处理）四人。
之后，刘某甲和陈文敏约定在江北街道龙桥红绿灯附近斗殴。被告人金某、陈文敏及其纠集的人员在江北街道昌新路龙桥新夜市集合后一起前往龙桥红绿灯附近，次日1时40分许，被告人陈文敏一方和刘某甲碰到后，刘某甲持刀砍伤陈文敏，随后被告人闫银、陈忠、王永超、游某乙及刘某甲、罗某甲、龙某甲等十来人用棒球棍、铁质甩棍扔向刘某甲，之后还有人用石头扔向刘某甲，至刘某甲摔倒在地后，被告人陈忠和游某甲等人还用木质棒球棍、铁质甩棍、凳子等物围着刘某甲殴打。经鉴定，刘某甲伤致全身多处软组织挫裂伤，右侧额骨骨折，前颅底骨折，创伤性蛛网膜下腔出血，双侧额叶、左侧颞叶挫伤，右侧肩胛骨粉碎性骨折，右侧锁骨肩峰端骨折，双肺挫伤，右侧腓骨下段骨折，损伤程度为轻伤一级。被告人陈文敏伤致左小腿软组织挫伤达15.0cm2以上，左侧腰腹部、左大腿多处软组织划伤，损伤程度为轻微伤。
案发后，被告人陈文敏于2015年9月23日0时许准备向永嘉县公安局江北派出所投案时，在派出所门口路边被民警抓获，被抓获后被告人陈文敏如实供述自己的罪行。
被告人陈绪、陈忠、王永超于2015年9月22日被民警抓获归案；被告人程某、游某乙、金某分别于2015年9月23日、11月14日、11月20日被民警抓获归案。
被告人闫银于2015年11月10日主动向歙县公安局三阳派出所投案，但未如实供述自己的罪行。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈文敏、陈绪、王永超、闫银、陈忠、游某乙持械聚众斗殴，被告人程某、金某聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，其中陈文敏、陈绪为首要分子，闫银、王永超、陈忠、游某乙、程某、金某为积极参加者。被告人陈文敏系自首，陈忠系坦白，均建议从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项、第六十七条第一款和第三款之规定，依法判处。
在开庭审理时，公诉机关对被告人陈文敏系自首、被告人陈忠系坦白的指控予以撤回。
被告人陈文敏、闫银、陈忠、程某、金某对起诉书指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。
被告人陈绪辩解自己有打电话给他们，但没有叫他们打架，事发时自己叫别人报警，自己不是首要分子。
被告人王永超辩解自己有拿棒球棍，没有扔棒球棍，不属于持械，但表示自愿认罪。
被告人游某乙辩解自己没有持械，但表示自愿认罪。
被告人陈文敏的辩护人提出，一、对指控的基本犯罪事实及罪名没有异议；二、量刑情节：1、系自首；2、陈文敏是在酒后头脑不清醒的情况下纠集了陈绪，后来的发展超出陈文敏的意料，且木棍、铁质甩棍不是陈文敏让他们携带的，陈文敏的主观恶性不大；3、系初犯，家中有父亲需要赡养。综上，请从轻、减轻处罚。
被告人陈绪的辩护人提出，一、本案应定性为故意伤害罪，因为本案没有反映出约架的情况，且陈绪没有直接跟王永超等人讲去打架，叫人是出于保护朋友的心态，是防止有人打陈文敏，陈绪房间里的其他人和陈文敏也是认识的，他们跟过去是符合常理的；二、陈绪也没有带工具或叫其他人带工具，也没有参与斗殴，不属于持械；三、即使构成聚众斗殴，陈绪没有纠集行为，不属于首要分子；四、陈绪系坦白，初犯。综上，请法庭综合考虑。
被告人王永超的辩护人提出，一、对指控的罪名没有异议；二、王永超没有持械，现有证据无法证实王永超持械；三、王永超系初犯、偶犯，仅拿了棒球棍，系被陈绪纠集，情节较轻。综上，请从轻处罚。
被告人闫银的辩护人提出，一、对指控的犯罪事实及罪名没有异议；二、量刑情节：1、系自首；2、闫银不是组织者，作用较小，系从犯；3、系初犯，孩子年幼。综上，请从轻、减轻处罚。
被告人陈忠的辩护人提出，一、对指控的犯罪事实及罪名没有异议；二、量刑情节：1、系坦白；2、没有携带凶器，是临时拿起棒球棍；3、系初犯。综上，请从轻处罚。
被告人游某乙的辩护人提出，一、对指控的罪名没有异议；二、指控游某乙持械证据不足，游某乙没有参与殴打；三、游某乙系坦白；四、系初犯。综上，请从轻处罚。
被告人程某的辩护人提出，一、对指控的犯罪事实及罪名没有异议；二、量刑情节：1、系坦白；2、本案起因不是程某，程某没有参与殴打；3、系初犯。综上，请从轻处罚。
被告人金某的辩护人提出，一、对指控的犯罪事实及罪名没有异议；二、量刑情节：1、系自愿认罪；2、系初犯；3、金某在现场没有参与殴打；4、本案斗殴发生在半夜，比白天斗殴要轻；5、系从犯。综上，请从轻处罚。
经审理查明，2015年9月7日晚，被告人陈文敏、金某和冯某甲、冯某乙（均另案处理）、余某甲在永嘉县江北街道昌新路吃夜宵，期间被告人陈文敏、金某和冯某甲认为刘某甲（另案处理）比较嚣张，要殴打刘某甲。随后被告人陈文敏电话联系刘某甲，双方在电话中发生争吵，并约定斗殴。之后被告人陈文敏用被告人金某的手机联系被告人陈绪，纠集其参与斗殴。被告人陈绪随后纠集了被告人王永超、闫银、陈忠、游某乙和游某甲（另案处理）、王洪。被告人王永超又纠集了被告人程某，程某纠集了“阿雨”等四人。被告人闫银纠集了刘某甲、罗某甲、龙某甲、闫某甲（均另案处理）四人。
之后，被告人陈文敏和刘某甲约定在江北街道龙桥红绿灯附近斗殴，被告人金某、陈文敏及其纠集的人员在江北街道昌新路龙桥新夜市集合后一起前往龙桥红绿灯附近。次日1时40分许，被告人陈文敏一方和刘某甲碰到后，刘某甲持刀砍伤陈文敏，随后被告人闫银、陈忠、王永超、游某乙及刘某甲、罗某甲、龙某甲等十来人使用棒球棍、铁质甩棍等工具殴打刘某甲，之后还有人用石头扔向刘某甲，致使刘某甲摔倒在地，并继续使用棒球棍、铁质甩棍等工具围着刘某甲殴打。经鉴定，刘某甲伤致全身多处软组织挫裂伤，右侧额骨骨折，前颅底骨折，创伤性蛛网膜下腔出血，双侧额叶、左侧颞叶挫伤，右侧肩胛骨粉碎性骨折，右侧锁骨肩峰端骨折，双肺挫伤，右侧腓骨下段骨折，损伤程度为轻伤一级。被告人陈文敏伤致左小腿软组织挫伤达15.0cm2以上，左侧腰腹部、左大腿多处软组织划伤，损伤程度为轻微伤。
2015年11月10日，被告人闫银主动公安机关投案，并如实供述自己的主要犯罪事实。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、被告人陈文敏原在侦查阶段的供述及辨认笔录，供认当天晚上，自己和朋友金某、“贤环”、“风雷”、冯某乙等人在瓯北昌新路吃夜宵，自己用冯某乙的电话打给刘某甲，因刘某甲不同意自己运矿渣，而在电话里吵起来，自己就叫刘某甲有种的话过来，但是刘某甲放话说去龙桥街。当时在边上的金某也因为之前被刘某甲打了对刘某甲有恨，就跟自己说刘某甲这么拽，叫自己把对方给砍了。自己当时也很火，就拿了金某的电话打给“阿三”，叫他叫一些人过来帮助打架。之后“阿三”叫来了十几人到了吃宵夜的地方，自己就和金某坐上冯某乙的七座面包车去龙桥新街，“阿三”和他叫的人都坐其他交通工具跟在后面。到了龙桥街红绿灯处，自己和金某下车后，冯某乙就开车走了，自己走在龙桥街口的时候，一辆车子停在自己前面，其中副驾驶座上的男子就下车了，他手里拿着了把砍刀，然后就朝自己的左侧腰部和大腿位置砍了四刀，当时自己叫来的人已经在边上了，他们看到自己被对方砍了，这些人就马上拿着木棍之类的工具冲上去，围着那个拿砍刀的男子追打，对方男子边挥舞着砍刀边逃跑，但是因为我们这边人多，对方没有逃掉，当时我们这边的一个人就拿着木棍朝对方持刀男子的后脑打了一棒，对方就马上被打倒趴在地上了，然后其他人就围着对方进行殴打。之后自己看打的差不多了，就上去叫我们的人不要再打了。之后自己上去拍了几下倒在地上这个男子的脸部看他是否还清醒，自己看见边上有几个好像是那个被打的人的朋友，对方说不报警，于是自己就和金某一起坐一辆三轮车走了。经辨认，陈文敏指认出“阿三”就是陈绪，“乌骚”就是王永超。
2、被告人陈绪原在侦查阶段的供述及辨认笔录，供认当天凌晨，陈哥（陈文敏）打电话给自己说有人要打他，叫自己帮忙打架，自己答应了，并约好在龙桥新夜市汇合。当时自己叫了陈忠等几个人开别克轿车去，另外自己还打电话给王永超，叫他一起去龙桥新夜市帮忙。我们到达新夜市后，王永超和另外一个男的乘坐三轮车来了，王永超问自己什么事情，自己说有人要打陈哥，陈哥叫自己帮忙打架，王永超知道是过去打架的。接着，自己看见陆续来了很多男青年，自己那时还劝陈哥叫他回家算了，但他不听。到了龙桥红绿灯处时，看见对方有三四个男子从一辆白色的轿车下来殴打陈哥，其中一个拿刀砍陈哥，自己先是在一旁大声说不要砍人，但害怕自己被砍，所以就上车开车走了。案发当天自己去买了香烟，买过来后自己就跟王永超一起去分烟，分香烟是客气一下。经辨认，陈绪指认出王永超。
3、被告人王永超原在侦查阶段的供述及辨认笔录，供认案发当天凌晨，陈绪打电话给自己，让自己去瓯北龙桥有点事情，还说有兄弟的话就叫几个，然后自己打电话给“小林”，让他跟自己一起去龙桥，有兄弟的话就叫几个，之后自己叫了一辆出租车从温州去瓯北。到了一个十字路口，陈绪给我们发了香烟。然后自己突然看到马路对面有五六个人拿着棒球棍之类的棍子冲向龙桥红绿灯那里，在跟一个持刀男子打，拿棍子的人就用棍子丢那个持刀的人，持刀的人就前后移动挥舞着刀，期间有一根棒球棍飞到自己的脚边，自己就从地上捡起了棒球棍拿在手上，但是没有上去打。自己看到陈忠、“阿华”、“阿海”、“阿三”等七八人拿着棍子打对方拿刀的人。经辨认，王永超指认出“阿海”就是游某乙，“浪子”就是闫银，“阿三”就是罗某甲，“阿华”就是游某甲。
4、被告人闫银原在侦查阶段的供述及辨认笔录，供认案发当晚，陈绪打电话给自己说陈哥和别人吵架了，叫我们过去帮忙撑场面，让自己叫“鹏鹏”他们一起去。自己就和“鹏鹏”他们说陈哥有事，要我们去撑场面，接着我们几个人一起去了。当时直接动手打架的有自己、陈忠、“游海”（游某乙）、“游某乙”、龙某甲、“罗某甲”、“鹏鹏”、“乌骚”（王永超）等人，我们用的是木质棒球棍、金属甩棍。经辨认，闫银指认出在案发现场情绪比较激动的本地人就是金某，“游海”就是游某乙，“乌骚”就是王永超。
5、被告人陈忠原在侦查阶段的供述及辨认笔录，供认案发当天凌晨，堂哥陈绪接到一个电话，说是陈哥打来的，有人要打陈哥，要我们过去帮忙打架，我们答应了。到了十字路口，突然听到有人喊陈哥被打了，自己和“游海”、“游华”还有一个头发只有中间一撮的人一起拿起棒球棍冲到路对面，对方一个男子拿着一把一米长的刀在那里挥舞，我们就拿棒球棍、甩棍丢他，后来不知道谁把那个男子手中的刀打掉了，于是我们就围上用棒球棍和甩棍殴打那个男子，有的用脚去踢那个男子，打了大概三四分钟，陈哥过来让我们不要打了，之后我们就分散跑了。棒球棍是木质的，甩棍是铁质的，是“游华”带来的。经辨认，陈忠指认出“游海”就是游某乙，“游华”就是游某甲，并指认出王永超等人。
6、被告人游某乙原在侦查阶段的供述及辨认笔录，供认2015年9月初的一天晚上12点左右，自己和陈绪、陈忠、王洪、“游某乙”一起去了龙桥新夜市，陈绪过去和陈哥说话了，自己和陈忠到边上的摊子吃酸辣粉，吃完后自己和陈忠就上了陈绪的车子。到龙桥红绿灯附近，接着我们都下车了，然后不知道谁说陈哥和人闹矛盾了，要在这里打架，于是自己就知道我们要和别人打架了，出于朋友义气没有走开。过了会有人叫陈哥被打了，接着陈忠、“乌骚”、“鹏鹏”、“浪子”、“游某乙”等人一起上去殴打对方一个拿刀的男子，我们这边都拿着棒球棍和对方对打，这样打了一会对方男子倒地了，我们这边就没有人动手，走掉了。经辨认，游某乙指认出“乌骚”就是王永超。
7、被告人程某原在侦查阶段的供述及辨认笔录，供认案发当天凌晨，“老骚”打电话给自己，说瓯北有个朋友被人欺负了，让自己过去，并让自己再叫几个人过去帮忙。接着自己打电话给朋友“阿雨”，跟他讲瓯北有个朋友被欺负了，让他叫几个人撑下场面，之后“阿雨”带了几个人一起到龙桥新夜市。“老骚”跟我们说去龙桥红绿灯，自己和“阿乒”、“阿伟”及另外一个不认识的人五人上了“阿雨”温州开来的出租车到龙桥红绿灯附近。当时自己就知道晚上肯定要打架了。一会儿就有一个中年男子提着一个黑袋子，拿了6包烟给“老骚”，之后“老骚”给我们每人一包中华硬壳香烟。过了一会，自己听到附近有人用本地话吵架，看到一个红衣男子从旁边的车里拿了一把刀出来，砍向一个有点胖的男子，砍了两三刀，这时候从龙桥红绿灯对面过来五六人，手上都拿着一根木棍，冲过来打红衣男子，接着红衣男子边打边跑，最后被打倒在地，红衣男子就被那伙人按在地上打。打完后，有几个人拿着木棍朝我们这边过来，我们几个以为是对方的人，就马上跑了。经辨认，程某指认出“老骚”就是王永超。
8、被告人金某原在侦查阶段的供述，供认2015年9月初案发当晚，自己与陈文敏、冯某甲、“风雷”等人吃宵夜的时候，陈文敏用别人的手机打电话给刘某甲了，在电话里和刘某甲吵起来，自己听见陈文敏说让刘某甲有本事来龙桥新夜市这里，他在这里等刘某甲。之后，陈文敏和自己说刘某甲让他去龙桥红绿灯那里打架，接着陈文敏就打电话叫人了。当时，自己就表示陈文敏要打的话，自己也支持和刘某甲打。之后，自己和陈文敏坐不认识的人的车去了现场，自己去买烟了，回来后刘某甲已经被打倒在地。
9、同案犯刘某甲的供述，供认2015年9月7日晚10点多，自己接到一个不认识的人的电话，对方说刘某甲很牛，给“黄头强”撑硬，接着自己和对方吵了一会，就把电话挂了。次日零时多，那个不认识的人又打电话过来，自己听到旁边还有一帮人起哄说不要跟他废话，直接砍死之类的话，对方说来龙桥，把自己搞死，自己就说好的。到了龙桥红绿灯处，自己看见对方附近有很多人，自己就把刀朝对方脚上砍了几刀，对方身后冲过来十来人拿着棒球棍之类的工具，自己拿刀边舞边躲，对方追着自己打，拿手里的棒子、捡石头扔自己，后来自己摔倒了，对方围着自己打，之后自己什么都不知道了。因为对方约自己去龙桥打架，自己脾气不好，所以自己就准备和对方打架。
10、同案人冯某乙、冯某甲的供述及证人余某甲的证言，证明2015年9月份案发当晚，陈文敏、金某、冯某乙、冯某甲等人在龙桥新夜市吃夜宵，期间，陈文敏打电话给刘某甲，在电话里发生争吵，当时，陈文敏、金某都说刘某甲很嚣张，要叫人打刘某甲。陈文敏就打电话叫人了，这样到时候不会吃亏。次日凌晨1点左右，冯某乙开车将陈文敏、金某带到龙桥老街口，就开车走了。
11、证人王洪的证言及辨认笔录，证明2015年9月初的一天晚上，陈绪接到一个电话后，说陈哥要和别人打架，让他带人过去帮忙，陈绪叫房间里的人都去，我们答应了。次日凌晨，自己乘坐陈绪的车来到现场，到了之后自己一直坐在车上没有下车。因为对方男子手中有刀，大家就拿手中准备好的棍子砸对方，有的去地上捡石头扔对方，后来陈绪就下车了，站在路上看他们打架，没有拉架也没有打，后来自己看见“游某乙”拿着棍子打在对方后身部位，对方被打之后就被打倒在地上了，接着我们这边十几个人就马上围上去拿棍子、凳子等物品殴打对方，还有人用脚踩，打了没多久我们这边的就跑掉了。参与打架的有陈忠、“游海”、“游某乙”“浪子”、“老三”、一个黑黑的男子（王永超）等人。经辨认，王洪指认出王永超、游某乙、游某甲、罗某甲、闫银等人。
12、证人尤某、张腾、徐统的证言，证明2015年9月8日凌晨1时许，十几人拿着棒球棍冲过去围着一个拿刀的男子打，之后，这个男子被打倒在地。
13、证人范某的证言，证明2015年9月8日凌晨1时许，自己坐“包公”的车经过龙桥红绿灯时，看见十几个人拿着木棍在打架，发现受伤的是刘某甲，就赶紧下车打了120，送刘某甲去医院。
14、证人徐晓英的证言，证明自己是刘某甲的妻子，刘某甲出去时不清楚是否有带械具。
15、证人许志根的证言，证明2015年9月8日凌晨1时许，自己开出租车，被人要求带四个青年去了龙桥红绿灯，车上的人下来了，自己就调头回温州了。
16、证人王登榜的证言，证明2015年9月8日凌晨，王永超在QQ上和自己说在瓯北龙桥和人打架了，把对方伤的严重。自己打电话给王永超，他说陈绪叫他过去帮忙打架，他叫了一帮人过去，后来在龙桥把对方打得很严重，打架的有王永超、“游某乙”、罗某甲、闫某甲、刘某甲、陈绪、陈忠、闫银。闫银跟自己说是陈绪叫他们去打架的，闫银、“游某乙”、罗某甲、闫某甲、刘某甲、陈绪、陈忠、王永超参与了打架。
17、证人邱某的证言，证明自己接到刘琦的电话，说刘某甲被人打了，叫自己去医院付医药费。
18、证人董寿康的证言，证明2015年9月8日凌晨1时许，自己听说刘某甲住院了。
19、伤情检查笔录、体表原始伤情记录表、法医学人体损伤程度鉴定书，证明刘某甲、陈文敏的伤势情况及损伤程度。
20、手机通话记录，证明2015年9月8日，陈绪与王永超、闫银、金某等人的通话记录情况，及王永超与程某的通话记录情况。
21、监控视频及说明，证明案发经过的情况。
22、行政处罚决定书，证明被告人程某的前科情况。
23、抓获经过，证明被告人陈文敏等人的归案情况。
24、人口信息，证明被告人陈文敏等人的身份情况。
以上证据能够相互印证，足以认定。
对于被告人王永超、游某乙及辩护人均提出王永超、游某乙没有持械的辩解及意见。经查，被告人游某乙、闫银的供述及证人王洪的证言相互印证，证实被告人王永超持械参与殴打的事实；被告人陈忠、王永超、闫银的供述及证人王洪的证言相互印证，证实被告人游某乙持械参与殴打的事实。相应辩解及辩护意见，与查明事实不符，均不予以采信。
对于被告人陈绪提出自己不是首要分子，及辩护人提出本案应当定性为故意伤害罪，且陈绪不是首要分子，不属于持械的意见。经查认为，被告人陈文敏与刘某甲约定斗殴后，纠集了被告人陈绪，陈绪随后纠集被告人王永超等人参与聚众斗殴，以行为来表达聚众斗殴的故意，符合聚众斗殴罪的构成要件；且陈绪系为主纠集人员，应认定为聚众斗殴的首要分子，陈绪作为持械者所在方首要分子应认定为“持械聚众斗殴”。相应辩解及辩护意见，与查明事实及法律规定不符，均不予采纳。
对于被告人闫银、金某的辩护人提出闫银、金某系从犯的意见。经查认为，被告人闫银、金某积极参与聚众斗殴，作用与其他参与者相当，不宜认定为从犯。相应辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人陈文敏、陈绪、王永超、闫银、陈忠、游某乙持械参与聚众斗殴，被告人程某、金某积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，其中陈文敏、陈绪系首要分子，闫银、王永超、陈忠、游某乙、程某、金某系积极参加者。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人闫银犯罪以后自动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首；被告人程某归案后能如实供述自己的主要犯罪事实；被告人陈文敏、陈忠、王永超、游某乙、金某尚能自愿认罪，决定对被告人闫银、程某予以从轻处罚，对被告人陈文敏、陈忠、王永超、游某乙、金某予以酌情从轻处罚。相应辩护人提出的相应辩护意见，予以采纳。被告人陈文敏系被抓获归案，且并无充分的证据证明陈文敏系准备投案，依法不能认定为自首。相应辩护意见，不予采纳。据此，对被告人陈文敏、陈绪、闫银、王永超、陈忠、游某乙依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款，对被告人程某、金某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款，对被告人闫银还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，对被告人程某还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈文敏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月23日起至2019年9月22日止。）
二、被告人陈绪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2019年5月21日止。）
三、被告人王永超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2019年1月21日止。）
四、被告人闫银犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月10日起至2018年11月9日止。）
五、被告人陈忠犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2018年9月21日止。）
六、被告人游某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月14日起至2018年11月13日止。）
七、被告人程某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月23日起至2017年7月22日止。）
八、被告人金某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2017年9月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄天宇
人民陪审员 徐玉龙
人民陪审员 李希豪
二〇一六年八月九日
书 记 员 王佳佳