江西省新余市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）余刑一终字第54号
原公诉机关江西省分宜县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄细某，2014年2月26日因本案故意伤害行为被分宜县公安局行政拘留七日，并处罚款200元，同年3月19日因涉嫌犯故意伤害罪被分宜县公安局取保候审。2014年5月6日被分宜县人民法院取保候审，2014年7月7日经分宜县人民法院决定逮捕，同日由分宜县公安局执行逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审附带民事诉讼原告人黄某根。
诉讼代理人黎平，江西振萍律师事务所律师。
江西省分宜县人民法院审理江西省分宜县人民检察院指控原审被告人黄细某犯故意伤害罪一案，于2014年7月17日作出（2014）分刑初字第76号刑事附带民事判决。原审被告人黄细某不服，提出上诉。本院于2014年8月11日立案，并依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人黄细某，听取诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年2月18日15时许，被害人黄某根到卷山村祠堂烤火时，为被告人黄细某说了其以前建祠堂时卖了村里一车树与黄细某发生争吵、打架。二人被村民劝开后，黄某根不服气便到祠堂旁村民家拿了1把菜刀，黄细某见状，遂从祠堂门口拿了1把方铲砸向黄某根的头部，将黄某根打倒在地，之后又用方铲敲打黄某根的背部、臀部等部位。经鉴定，黄某根的损伤程度为轻伤二级。
另查明，黄某根受伤后，于2014年2月20日被送往分宜县中医院住院治疗，同年3月13日出院，共住院21天，花费医疗费23343.53元。2014年3月27日，经江西新余司法鉴定中心鉴定，黄某根伤残等级为九级，花费鉴定费600元。
据此，原判依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，认定被告人黄细某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；判令被告人黄细某赔偿附带民事诉讼原告人黄某根各种经济损失共计人民币20323.47元，此款限判决生效后十日内付清。
黄细某上诉提出，其打伤被害人黄某根的行为构成正当防卫，不应承担刑事责任，也不应承担民事责任。
黄某根的诉讼代理人提出：1、原判量刑过轻；2、原判民事赔偿计算错误。
经审理查明，上诉人黄细某故意伤害的事实与一审认定的事实一致。
以上事实有以下证据予以证实：
1、作案工具方铲的照片，证实被告人黄细某使用该方铲殴打被害人黄某根。
2、人口信息资料，证实被告人黄细某的出生日期信息。
3、证据保全决定书、保全清单，证实分宜县公安局对作案工具方铲进行了证据保全。
4、调解会议记录，证实案发后分宜县公安局杨桥派出所组织被告人黄细某和被害人黄某根进行调解，未达成调解协议。
5、证人黄小某的证言，证实2014年2月18日，被害人黄某根来到祠堂与被告人黄细某在争以前建祠堂时剩余的一些树的事，后来黄某根先推了黄细某，两人就互相扯起来，后抱在一起打架，一会儿就被劝开了，黄细某就准备回家，还没出祠堂的中门两人又吵了几句，黄某根就到祠堂边上一户人家拿了一把菜刀出来，黄细某就从墙边顺手拿了一把铲朝黄某根头上打去，黄某根立刻就被打倒在地上，接着黄细某又用铲朝黄某根身上打去，打了几下，旁边的人就劝了，“云里”和“细苟”把他拉开了，后来黄细某就走了。
6、证人黄云某的证言，证实2014年2月18日下午，在祠堂被告人黄细某用一把旧铲，把被害人黄某根打伤，当时其在场。
7、证人林某英的证言，证实2014年2月18日下午，其在村小组祠堂烤火，看到被告人黄细某与被害人黄某根发生争吵，后二人打在一起，互摔起来，边上的人都劝不要打架了，他们两人打了一会就散开了，黄细某就拿一把伞准备回家，路过黄某平家时（两人都住祠堂后面）二人吵了几句，然后黄某根就从黄某平家拿了一把菜刀出来，黄细某看到黄某根拿了菜刀就直接从旁边拿了一把方铲朝黄某根头上敲了一铲，黄某根当场就晕倒在地，黄细某接着用方铲继续朝黄某根身上打了很多下，有两个叫“云里”、“细苟”的人就在救架，制止黄细某继续打躺在地上的黄某根，黄细某就没有打了，然后离开回去了。
8、证人黄某华的证言，证实2014年3月中旬派出所民警和卷山村支书组织双方进行了一次调解，被告人黄细某承认殴打了被害人黄某根，黄某根要求黄细某赔偿二万多元的医疗费，但黄细某只同意赔偿五、六千元，双方没有谈拢，都同意走法律程序。
9、证人黄某生的证言，证实2014年2月26日下午两点多，当时其在村委会，派出所的两位民警来到其办公室，说派出所要传唤被告人黄细某，因为黄细某涉嫌故意伤害他人，要马上带他去公安局，当时民警要其打电话给黄细某要他到村里来，其就打了电话给黄细某，没过多久，他就来到村里，然后派出所的民警就带他走了。
10、被害人黄某根的陈述，证实2014年2月15日左右，其和被告人黄细某都在祠堂里烤火，黄细某说1997年建祠堂时其得了好处，为此双方发生了口角，后来双方都没有再说话了。2014年2月18日下午3、4点左右，其看到黄细某在祠堂烤火，就质问黄细某要他拿出证据来，黄细某就说“我吵你妈的”，然后就要走。其看到黄细某要走就拉着他不让走，并要他说出来其把树卖给了谁。然后就两人互相拉扯，拉扯了一会黄细某就到边上拿了一把方铲打其，还把其打倒在地下，然后其爬起来就跑到住在祠堂边上的黄某平家，在他家找了一把菜刀冲出来，黄细某看到其又回来了就又用铲往其身上打。这时别人就来把二人拉开了，黄细某被拉开后就走了，然后其也就走了。其对2014年3月17日分宜县公安局司法鉴定中心鉴定其的伤势为轻伤二级没有异议。
11、上诉人黄细某的供述，证实2014年2月18日下午3点左右，其在祠堂里烤火，被害人黄某根也来到祠堂，就指着其说：“你说建祠堂的时候送了一车树到外面卖，你那拿出证据来。”其没有理他。其站起来时，黄某根冲过来把其推倒，二人就打起来了，之后“云里”和“细苟”过来劝架，将二个人拉开了，旁边的人就叫其先回去，于是其就撑了一把伞回去，当走出祠堂之后，其就听见黄某根说了句：“我要用刀剁死你去”。其回头看见黄某根冲进去“老崽古”家里，拿了一把菜刀朝其冲过来，其就顺手在祠堂外墙边上拿了一把铲回到祠堂里面，黄某根冲到其前面将菜刀举起并砍过来，这时其用铲往黄某根的头上打了一铲，将黄某根打倒在地上，之后其有用铲往黄某根的背上打了三铲，接着又往被害人黄某根的屁股上打了两下，这时“老崽古”就过来将其拉住了，拉开后其就直接回去了。其对2014年3月17日分宜县公安司法鉴定中心评定黄某根损伤为轻伤二级没有异议。
12、江西省分宜县公安司法鉴定中心（分）公伤鉴字（2014）63号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人黄某根的损伤程度评定为轻伤二级。
13、指认作案工具笔录，证实被告人黄细某指认了作案工具方铲。
14、归案经过说明，证实被告人黄细某系经传唤到案。
15、行政处罚决定书，证实因2014年2月18日故意伤害行为，被告人黄细某于同年2月26日被分宜县公安局行政拘留七日，并处罚款200元。
16、医疗费发票、门诊收费专用收据、入院记录、出院记录、休假证明，证实被害人黄某根住院21天，花费医疗费22391.53元。
17、专家门诊劳务提成，证实被害人黄某根花费会诊费700元。
18、鉴定意见及发票，证实2014年3月27日，经鉴定被害人黄某根的伤残等级为九级，鉴定费600元。
19、CT报告单及收据，证实被害人黄某根右侧额顶骨骨折，花费CT费252元。
以上证据，均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄细某因民间纠纷与被害人黄某根发生口角，继而对黄某根进行殴打，并致黄某根轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。案发后，公安机关委托卷山村委书记黄某生电话通知上诉人黄细某到村委会接受传唤，黄细某主动来到村委会，并在公安机关如实供述了自己的犯罪事实，其行为构成自首，依法可以从轻处罚。被害人黄某根在村民将其与上诉人黄细某劝开后，先到村民家中拿刀，对于本案的发生具有一定的过错，对上诉人黄细某可酌情从轻处罚。上诉人黄细某故意伤害被害人黄某根，应承担主要的民事赔偿责任，被害人黄某根先动手推打上诉人黄细某，并先使用菜刀，也应承担相应的民事责任。因此上诉人黄细某给原审附带民事诉讼原告人黄某根造成的经济损失有医疗费23343.53元、护理费1890元（21天×90元／天）、住院伙食补助费420元（21天×20元／天）、营养费420元（21天×20元／天）、误工费2960元（37天×80元／天），共计人民币29033.53元。上诉人黄细某承担70%，计人民币20323.47元，原审附带民事诉讼原告人黄某根自负30%，计人民币8710.06元。关于黄细某上诉提出其打伤被害人黄某根的行为构成正当防卫，不应承担刑事责任，也不应承担民事责任的理由，经查，被害人黄某根被上诉人黄细某打倒在地后，已明显失去了攻击能力，但上诉人黄细某仍使用方铲对躺在地上的被害人黄某根的身体进行数次殴打，其主观上具有伤害他人的故意，客观上实施了伤害行为，其行为已经构成了故意伤害罪，上诉人黄细某对因此给原审附带民事诉讼原告人黄某根造成的经济损失也应承担民事赔偿责任，故该上诉理由不能成立，不予采纳。关于黄某根的诉讼代理人提出原判量刑过轻的意见，经查，原判根据上诉人黄细某的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，在法定幅度内对上诉人黄细某作出了适当量刑，并无不当，故该代理意见不能成立，不予采纳。关于黄某根的诉讼代理人提出原判民事赔偿计算错误，经查，原判对民事赔偿的责任划分正确，而且原判对黄某根的医疗费、护理费等经济损失共计人民币20323.47元的赔偿数额计算正确，且于法有据，故该代理意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 钧
审 判 员 徐三庆
代理审判员 谢卫兵
二〇一四年九月二日
书 记 员 林 红