甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘刑终76号
原公诉机关甘肃省金昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张建军，男，生于1973年3月26日，汉族，小学文化，甘肃省永昌县人，户籍地：甘肃省永昌县，暂住甘肃省金昌市。因犯诈骗罪于1994年9月5日被金昌市金川区人民法院判处有期徒刑一年六个月，1995年9月4日刑满释放；因犯贩卖毒品罪、盗窃罪于1999年5月19日被金昌市金川区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金7500元，2002年10月13日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2008年12月4日被金昌市金川区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，因病于2009年1月4日被金昌市金川区人民法院决定暂予监外执行；因犯贩卖毒品罪于2010年9月14日被金昌市金川区人民法院判处有期徒刑七年五个月，并处罚金1000元，与前罪未执行刑罚一年八个月十四天，并处罚金1000元并罚，决定执行有期徒刑九年一个月十四天，并处罚金2000元，因病于2010年10月14日被金昌市金川区人民法院再次决定暂予监外执行；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年11月8日被刑事拘留，同年11月27日被收监执行。现在金昌监狱服刑。
甘肃省金昌市中级人民法院审理甘肃省金昌市人民检察院指控原审被告人张建军犯运输毒品罪一案，于2016年3月16日作出（2016）甘03刑初1号刑事判决。原审被告人张建军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由、提审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月初，被告人张建军与兰州一回民电话联系购买毒品。11月8日凌晨，被告人张建军与金昌市吸毒人员张某某、邸某某共同驾车前往兰州市。被告人张建军从他人处购买毒品海洛因后，三人驾车于当日下午返回至金永高速公路河西堡镇出口处时被公安人员抓获，当场从张建军处查获毒品可疑物大小各1包。经鉴定，查获的2包毒品可疑物净重分别为96.5克、0.65克，共计97.15克，从中均检出海洛因成分。
原判认定上述事实的证据有证人证言、扣押物品清单及照片、指认笔录及照片、鉴定意见、抓获经过、通话记录、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人张建军明知是毒品而予以运输，其行为构成运输毒品罪。被告人张建军曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯运输毒品罪，构成毒品再犯，应依法从重处罚；被告人张建军在刑罚执行期间又犯新罪，依法应予并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第七十一条、第六十九条、第六十四条之规定，以被告人张建军犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产10000元；与前罪未执行完的刑罚三年五个月一天、并处罚金2000元并罚，决定执行有期徒刑十六年六个月，并处没收个人财产12000元；随案移送的现金4100元、作案工具手机2部、氯化钠注射液1瓶及注射器8支，依法没收。
张建军上诉提出一审定性错误，其行为不构成运输毒品罪。运输毒品罪中的“运输”不是生活意义上将物品从一地移动到另一地的空间转移，而是为了走私、贩卖、制造毒品而将毒品从一地运往另一地的行为，上诉人购买、携带毒品是为了吸食，应定性为非法持有毒品罪。
经审理查明，2014年11月8日凌晨，上诉人张建军与金昌市吸毒人员张某某、邸某某共同驾车前往兰州市。上诉人张建军联系并从他人处购买毒品海洛因后，三人驾车于当日下午返回至金永高速公路河西堡镇出口处时被公安人员抓获，当场从三菱越野车驾驶员座位右侧平台下和张建军衣服口袋内分别查获毒品可疑物大小各1包。经鉴定，查获的2包毒品可疑物净重分别为96.5克、0.65克，共计97.15克，从中均检出海洛因成分。
认定上述事实的证据有：
1、公安机关抓获经过证实，该案件线索来源及上诉人张建军被抓获的经过。
2、搜查笔录及情况说明和扣押物品清单及照片证实，从三菱牌越野车驾驶员座位右侧平台下搜查出一大包毒品可疑物、从张建军衣服口袋内扣押毒品可疑物一小包，扣押甘C630**三菱牌越野车一辆、现金4100元、手机2部、氯化钠注射液1瓶及注射器8支。
手机短信提取照片证实，2014年11月8日张建军手机短信显示马某某向其提供的银行卡号为×××＊＊＊＊371。
3、金昌市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书证实，查获的2包毒品可疑物净重分别为96.5克、0.65克，共计97.15克，从中均检出海洛因成分。
4、指认笔录及照片证实，张建军指认从其车上查获的毒品可疑物及物品；邸某某指认笔录证实，注射器和氯化钠注射液是从张建军车上查获的；那一大塑料包白色块状东西是从张建军车上查获的，这包东西就是我们去兰州时，那个回民男子给张建军的，张建军把这包东西装到了衣服内。
张某某指认笔录证实，注射器和氯化钠注射液是从张建军车上查获的；那一大塑料包白色块状东西是从张建军车上查获的，这包东西就是在公安人员抓我们时，张建军从自己衣服内拿出来要扔掉的东西。
5、通话记录证实，2014年11月初至11月8日期间被告人张建军所持手机136＊＊＊＊****与136＊＊＊＊****、184＊＊＊＊****多次频繁通话的事实，与被告人供述相印证。
6、证人张某某证言证明，2014年11月8日凌晨，其和邸某某乘坐张建军驾驶的甘C-630**号黑色三菱越野车前往兰州市，到了兰州铁路局附近张建军打了个电话说：到兰州了，然后其就吃饭去了，吃完饭快走到停车的地方时，看到张建军和一个男的从车上下来后离开。到了早上10点左右，其驾车把张建军接上往金昌方向返回，路上听张建军接到电话说：“100个东西，我最多给你3万元钱，你还想要多少？”、“把卡号发来”，其猜测可能是给对方打钱。车开到永昌县河西堡收费站时，张建军发现公安人员要上车检查，就从身上掏出一包海洛因要扔，后来这包海洛因被公安人员在其驾驶的越野车上查获。其去兰州不知道张建军去购买毒品。
7、证人邸某某的证言证明，2014年11月8日凌晨，其乘坐张建军和张某某驾驶的甘C630**号黑色三菱越野车前往兰州市，到了兰州市，张建军打了个电话，不多长时间来了一个男的，那个男的交给张建军一块用塑料袋包裹的白色固体状的东西，张建军问东西够着没？那个男的说够着呢，然后他们俩就一起走了。后，我们把张建军从东部批发市场那里接上，在返回金昌的途中，张建军接到一个电话说：我只能给你3万块钱，你等会把卡号发过来。到了河西堡收费站时，我们被公安人员抓获了，并从车上搜出了两个塑料袋，一个是在兰州那个男子给张建军的塑料包裹物，另一个是装着针管的塑料袋。其被抓后才知道那个男子给张建军的是毒品海洛因。
8、证人潘某某的证言证明，涉案车辆甘C630**号黑色三菱越野车是其的，其不知道张建军借车是为了运输毒品。
9、前科材料证实，上诉人张建军在案发前犯罪及处刑、暂予监外执行的事实。
10、上诉人张建军供述，二审提审时其对一审判决认定的事实没有异议。并供证2014年11月8日凌晨，其驾驶的三菱越野车是借其岳父潘某某的；张某某、邸某某不知道其去兰州是为了购买毒品。
其使用的手机号是：151＊＊＊＊****、136＊＊＊＊****、181＊＊＊＊****；马某某的手机号是：136＊＊＊＊****、184＊＊＊＊****
以上所列证据已在一审开庭时举证、质证，并认证。经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于上诉人张建军所提上诉理由，经查，上诉人张建军在兰州市购买毒品海洛因后，携带该毒品运往金昌市被当场抓获，其犯罪事实不仅有上诉人供述和证人证言予以证实，并与在案物证、鉴定意见、抓获经过、通话清单等证据相印证；上诉人张建军虽系吸毒人员，但其在运输过程中被当场查获90余克毒品海洛因，远远超过了非法持有毒品罪规定的数量较大标准，在没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪的情况下，一审认定其构成运输毒品罪定性准确，故其上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人张建军违反国家关于毒品管理的相关规定，明知是毒品而予以运输，其行为构成运输毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 艺
代理审判员 郑跃魁
代理审判员 张传伟
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 张新晗