西藏自治区那曲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）那刑初字第12号
公诉机关西藏自治区那曲县人民检察院。
被告人贡嘎，别名贡嘎达玉，男，藏族，文盲，无业，1969年1月1日出生，身份证号码：5133321969********，系四川省石渠县人，逮捕前无固定住址。2006年因犯组织他人偷越国（边）境罪被拉萨市城关区人民法院判处有期徒刑8年，2012年因减刑刑满释放。2014年8月27日因涉嫌组织他人偷越国（边）境罪被那曲地区公安处依法刑事拘留，2014年9月30日经西藏自治区人民检察院那曲分院批准逮捕，由那曲地区公安处执行逮捕，现羁押于那曲地区看守所。
被告人登珠彭措，无别名，男，藏族，识藏文，无业，1989年6月7日出生，身份证号码：5133311989********，系四川省白玉县灯龙乡人，无前科，逮捕前无固定住址。2014年8月27日因涉嫌偷越国（边）境罪被那曲地区公安处国保支队依法刑事拘留，2014年9月26日被那曲地区公安处国保支队变更强制措施为监视居住，于2015年1月9日经西藏自治区人民检察院那曲分院批准逮捕，现羁押于那曲地区看守所。
委托辩护人邓朝阳，系湖南义剑律师事务所律师。
被告人土旦西热，无别名，男，藏族，文盲，无业，1990年2月1日出生，身份证号码：5424231990********，系那曲地区比如县扎拉乡4村人，无前科，逮捕前无固定住址。2014年8月27日因涉嫌偷越国（边）境罪被那曲地区公安处国保支队依法刑事拘留，2014年9月26日被那曲地区公安处国保支队变更强制措施为监视居住，于2015年1月9日经西藏自治区人民检察院那曲分院批准逮捕，现羁押于那曲地区看守所。
委托辩护人毛胜永，系西藏羌塘律师事务所律师。
被告人索朗拉珍，无别名，女，藏族，文盲，无业，1992年11月15日出生，身份证号码：5424231992********，系那曲地区比如县扎拉乡美日村人，无前科，逮捕前无固定住址。2014年8月27日因涉嫌偷越国（边）境罪被那曲地区公安处国保支队依法刑事拘留，2014年9月26日被那曲地区公安处国保支队变更强制措施为监视居住，于2015年1月9日经西藏自治区人民检察院那曲分院批准逮捕，现羁押于那曲地区看守所。
委托辩护人德庆措姆，系西藏那曲地区司法处法律援助中心律师。
公诉机关西藏自治区那曲县人民检察院以那检刑诉字（2015）08号起诉书指控被告人贡嘎犯组织他人偷越国（边）境罪、被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍犯偷越国（边）境罪，于2015年2月12日向本院提起公诉，本院受理后，于2015年4月13日适用普通程序公开开庭进行审理。那曲县人民检察院指派检察员谢复泽出庭支持公诉，被告人贡嘎、被告人登珠彭措及其委托辩护人邓朝阳、被告人土旦西热及其委托辩护人毛胜永、被告人索朗拉珍及其委托辩护人德庆措姆均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关西藏自治区那曲县人民检察院指控称，2014年8月5日，被告人贡嘎组织，安排被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍从尼泊尔境内出发非法从阿里地区入境，先后途径阿里地区普兰县、改则县、那曲地区尼玛县。后经群众举报，于2014年8月27日在那曲地区班戈县门当乡加嘎藏布大桥被那曲地区公安处国保支队抓获，四名被告人对上述犯罪事实供认不讳。
针对以上指控的犯罪事实，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、物证、书证、辨认笔录等证据予以证实。
公诉机关认为，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》，本案被告人贡嘎故意组织、安排他人偷越国（边）境的行为，已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十八条之规定，构成组织他人偷越国（边）境罪。对于被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍，存在没有出入境证件出入国（边）境或者逃避接受边防检查的事实，且三人以上结伙偷越国（边）境，其三人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十二条规定，构成偷越国（边）境罪，本案犯罪事实清楚，证据确实充分，应当追究四名被告人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人贡嘎辩称，这次组织他人偷越国（边）境的行为真的是出于无奈，因为2006年我因犯组织他人偷越国（边）境罪被拉萨市城关区人民法院判处有期徒刑八年，2012年因减刑刑满释放，释放后回到尼泊尔发现自己的妻子及小孩把家里的所有东西都搬走了，因生活所迫不得不再次帮他人偷越国（边）境来赚取生活费，现在知道错了，希望法庭能够从轻处罚。
被告人登珠彭措辩称，自己当时非法出境到尼泊尔主要是因为想去台湾找叔叔，但是因为种种原因没能去成台湾，在尼泊尔也想尽一切办法办理有关出入境证件，但是都没有办成，无奈之下通过熟人找到了被告人贡嘎，请求帮忙带路，并商量了带路费为25000.00元，现在我已经知道错了，请求法院从轻处罚，判处我缓刑。
委托辩护人辩称，被告人登珠彭措偷越国（边）境后，又从非法居留地进入合法居留地，其行为是对非法出境行为的更正，应当允许；且回到祖国仍然是他们的合法权利，主动回国的行为不违反《出入境管理法》的规定，不应当追究其刑事责任。另公安机关对被告人采取监视居住的场所是公安机关的羁押场所，违反了《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十三条之规定。由于被告人登珠彭措的监视居住是在拘留所执行，因此在折算刑期时应当按每一天折扣有期徒刑一天。
被告人土旦西热辩称，自己当时是出于好奇才到尼泊尔，到了那以后无论是饮食还是生活习惯都不适应，再加上父母亲戚都在西藏所以想回西藏，也通过正常的途径办理了相关的出入境证件，但都未办成，现在我已经知道错了，请求法院从轻处罚，判处我缓刑。
被告人土旦西热的辩护人辩称，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，但是在量刑方面有几点意见请合议庭考虑：1、被告人土旦西热认罪态度较好，能够如实陈述自己的罪行；2、被告人土旦西热系初犯、偶犯；3、被告人土旦西热家庭困难，家中兄弟姐妹众多，还有年迈的奶奶和患病的弟弟需要照顾。另对于被告人土旦西热监视居住期间是在行政拘留所执行，该行为违反了《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十三条之规定，因此在折算刑期时应当按每一天折扣有期徒刑一天。
被告人索朗拉珍辩称，自己当时到国外主要是想去尼泊尔拜佛，到了那以后由于自己的父母亲及亲戚都不在身边，所以想回西藏，但是又没有办法办理正规的出入境手续，只好找了被告人贡嘎帮忙带路，现在知道自己错了，都是自己的无知和不懂法律才犯错的，希望法庭能够从轻处罚，判处我缓刑。
被告人索朗拉珍的辩护人辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。被告人索朗拉珍监视居住期间是在行政拘留所执行，该行为违反了《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十三条之规定，因此在折算刑期时应当按每一天折扣有期徒刑一天。对辨认笔录的合法性有异议，因为侦查机关在对被告人索朗拉珍辨认时，现场只有两名女性，根据《公安机关刑事案件程序规定》第251条的规定，被辨认人数不得少于7人，而此次被告人贡嘎辨认时是在两名女性当中辨认被告人索朗拉珍，故该证据不合法。被告人索朗拉珍在庭审中如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪；且为初犯、偶犯加之被告人索朗拉珍法律意识淡薄，故希望合议庭在量刑时予以考虑，给被告人索朗拉珍一次重新做人的机会。
本院经审理查明，被告人贡嘎故意领导、安排、组织被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍在没有任何出入境证件的情况下从尼泊尔境内非法入境至我国境内，主要路线为2014年8月5日从尼泊尔境内伯达出发，8月9日到达苏打干车，因天气原因在该地停留七天后乘飞机于同年的8月13日到达苏米姑苏，后徒步6天于同年的8月19日18时到达中尼边境小山，于8月21日到达玛旁雍措，于8月23日凌晨到达阿里地区普兰县霍尔乡（并在该地买摩托车、借卡取钱），于8月24日到达阿里改则县亚热乡（在该地住宿一晚），于8月25到达阿里改则县（并在当地办理了两张手机卡，手机号分别为1365897****、1888907****），于8月26日到达尼玛县中仓乡（当晚住宿在牧民家），于8月27日到达班戈县门当乡（与当日13时被抓获）。
另查明，四名被告人当时约定被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍应向被告人贡嘎支付过路费25000.00元，但是被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍向被告人贡嘎预付带路费10万卢比，折合人民币为6250.00元。
认定以上事实的主要证据有：
一、接受刑事案件登记表，证实2014年8月26日9时左右那曲地区公安处国保支队接到群众举报称，有人非法入境，已进入我地辖区，2014年8月27日那曲地区公安处国保支队在那曲地区班戈县门当乡加嘎藏布大桥将被告人贡嘎、登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍抓获。
二、那曲地区公安处国保支队抓捕经过，证实2014年8月26日9时左右那曲地区公安处国保支队接到群众举报，于2014年8月27日被那曲地区公安处国保支队在那曲地区班戈县门当乡加嘎藏布大桥将被告人贡嘎、登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍抓获，抓捕过程中被告人贡嘎、登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍无拒捕行为。
三、证人证言及辨认笔录
1.证人冷某的证言，证实2014年8月22日被告人贡嘎、登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍在阿里地区霍尔乡成都大酒店住宿、吃饭的事实。
2、证人仁某的证言，证实四名被告人在阿里地区霍尔乡从该证人处以450.00元的价格买了30公升的汽油给其摩托车加油的事实。
3、证人扎某甲的证言，证实2014年8月底该证人受其父亲布嘎的委托向被告人索朗拉珍汇款的事实，汇款金额为10000.00元的事实。
4、证人罗某的证言，该证言证实2014年8月23日该证人为玉加取款10000.00万元的事实。
5、证人玉某的证言，该证言证实2014年8月23日该证人将农行卡号为6228483876014531768、户名玉加的农行卡借给外地两个人（即本案的被告人），并在霍尔乡营业所从该卡上取走10000.00元现金给了两个借卡人的事实。
6、证人扎某乙的证言，该证言证实2014年8月份该证人为被告人登珠彭措、土旦西热办理了两个手机卡，手机号分别为1888907****、1365897****。
7、证人嘎某的证言，该份证言证实2014年8月23日该证人将店门口的两辆摩托车以10800.00元价格卖给两个外地人（即本案的被告人贡嘎及土旦西热）的事实。
四、提取笔录
1、调取取款记录单，该证据证实被告人索朗拉珍让其家人汇款10000.00元，贡嘎从霍尔乡玉加手里借用一张农行卡并在霍尔乡农行营业所取走10000.00元，2014年9月10日由那曲地区公安处国保支队在霍尔乡农行营业所调取银行取款记录单，该调取单和银行打印记录及被告人供述一致。
2、调取住宿登记记录单，该证据证实2014年9月12日由那曲地区公安处国保支队在阿里地区改则县城内调取住宿人员登记记录，该调取单和宾馆住宿人员登记记录及被告人供述一致。
3、调取办理手机卡记录单，该证据证实2014年9月11日由那曲地区公安处国保支队在阿里地区改则县为查清手机卡的人员信息，办卡日期，地点等相关信息，调取了被告人登珠彭措、土旦西热在阿里地区改则县用登珠彭措的身份证在该县移动营业所办理的两张手机卡，卡号分别为：1888907****、1365897****，该调取记录与业务受理单打印记录及被告人供述一致。
4、提取在境内四名被告人丢弃的东西，该证据证实2014年9月10日由那曲地区公安处国保支队在阿里地区普兰县提取到四名被告人非法入境至我国阿里地区普兰县境内时在一个废弃的牧区房内住宿一晚，并丢弃了从境外带来的两个尼泊尔手机卡、一双手套、一个口罩及从境外带来的塑料袋。
五、被告人供述、辨认笔录、现场指认照
1、被告人贡嘎的供述，该证据证实被告人贡嘎如何组织其他三名被告人从尼泊尔境外非法入境我国境内的时间、地点及详细经过。
2、被告人贡嘎的辨认笔录及辨认照，该组证据证实1号照片上的人就是登珠彭措、3号照片上的人土旦西热、7号照片上的人是索朗拉珍，以上三人是被告人贡嘎从尼泊尔组织非法入境的人，但对被告人贡嘎指认被告人索朗拉珍的辨认笔录及辨认照因不符合法律规定，故不予采纳。
3、被告人登珠彭错的供述，该组证据证实被告人登珠彭措从尼泊尔境内非法入境的时间，地点、经过及同伙。
4、被告人登珠彭措的辨认笔录，该证据证实4号照片上的人就是2014年8月份非法入境的带路人，也就是本案的被告人贡嘎。
5、被告人土旦西热的供述，该组证据证实被告人土旦西热从尼泊尔境内非法入境的时间，地点、经过及同伙。
6、被告人土旦西热的辨认笔录及辨认照片，该证据证实6号照片上的人就是2014年8月份非法入境的带路人，也就是本案的被告人贡嘎。
7、被告人索朗拉珍的供述，该组证据证实被告人索朗拉珍从尼泊尔境内非法入境的时间，地点、经过及同伙。
8、被告人索朗拉珍的辨认笔录及辨认照，该证据证实2号照片上的人就是2014年8月份非法入境的带路人，也就是本案的被告人贡嘎。
七、证明本案的其他证据
1.被告人的户籍证明信，该证据证实被告人贡嘎于1969年1月1日出生已经达到完全刑事责任年龄；被告人土旦西热于1990年2月1日出生已经达到完全刑事责任年龄；被告人索朗拉珍于1992年11月15日出生已经达到完全刑事责任年龄（该被告人户口已经注销）；被告人登珠彭错于1989年6月7日出生已经达到完全刑事责任年龄。
2.非法入境线路图，该证据证实四名被告人于2014年8月5日从尼泊尔境内伯达出发，同年8月9日到达苏打干赤，因天气原因在该地停留七天后乘飞机于同年的8月13日到达苏米姑苏，后徒步6天于同年的8月19日18时到达中尼边境小山，于8月21日到达玛旁雍措，于8月23日凌晨到达阿里地区普兰县霍尔乡（并在该地买摩托车、借卡取钱），于8月24日到达阿里改则县亚热乡（在该地住宿一晚），于8月25到达阿里改则县（并在当地买了手机及办理了两张手机卡，手机号分别为1365897****、1888907****，于8月26日到达尼玛县中仓乡（当晚住宿在牧民家），于8月27日到达班戈县门当乡（与当日13时被抓获）。
3、被告人贡嘎“四水六岗”证件及证件复印件，该证据证实被告人贡嘎在尼泊尔进内办理了“四水六岗”证，证件办理日期为2013年12月31日，有效期为2016年12月31日。
4、“四水六岗”证的说明，该证据证实四水六岗志愿军性质。
5、被告人贡嘎办理手机卡的记录以及受理文书照片，该证据证实被告人土旦西热、登珠彭错在阿里地区改则县用被告人登珠彭措的身份证办理号码为1365897****、1888907****的两个手机号及营业所的照片、办卡记录。
6、四名被告人的住宿登记，该证据证实四名被告人在阿里地区霍尔乡成都大酒店住宿的照片；四名被告人在阿里地区改则县的住处（鸿运宾馆）的照片及登记记录。
7、四名被告人在阿里地区霍尔乡购买汽油的登记，该证据证实四名被告人在阿里地区霍尔乡购买汽油的记录、卖家及商店照片。
8、在阿里地区霍尔乡购买摩托车的照片，该证据证实四名被告人在阿里地区霍尔乡购买的摩托车照片、卖家和商店的照片。
9、被告人贡嘎的刑事判决书及释放证明，该证据证实被告人贡嘎因犯组织他人偷越国（边）境罪，被拉萨市城关区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金2000元的事实。
10、物证（手机两部、手机卡四张、口罩、手套），该证据证实四名被告人的供述与侦查机关提取的物证相吻合。
11、视听资料，该证据证实本案中对被告人的讯问合法。
12、身份证，该证据证实被告人索朗拉珍在四川省白玉县灯龙乡派出所办理的假身份证，此身份证上的姓名为泽仁巴姆，出生日期1972年3月20日，身份证号码513331197203201028。
13、被告人土旦西热的情况说明，该证据证实被告人土旦西热家庭生活困难，平时表现良好。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人贡嘎无视国法，为了谋取非法利益，故意组织、策划、指挥他人偷越国（边）境的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十八条之规定，构成组织他人偷越国（边）境罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，应当以组织他人偷越国（边）境罪追究被告人贡嘎的刑事责任；被告人贡嘎在庭审中如实陈述自己的罪行，应当认定为坦白，可以依法从轻处罚；被告人贡嘎于2006年因犯组织他人偷越国（边）境罪被拉萨市城关区人民法院判处有期徒刑八年，于2012年因减刑刑满释放，现又犯组织他人偷越国（边）境罪，属于刑罚执行完毕后五年内再犯罪的累犯，应当从重处罚；另被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍在没有出入境证件出入国（边）境、逃避接受边防检查的犯罪事实，且三人结伙偷越国（边）境的行为，根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第五条第二款之规定属于情节严重，故被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十二条之规定，构成偷越国（边）境罪，且三人共同故意犯罪，构成共同犯罪，但是在共同犯罪中三名被告人作用相当，故不区分主从犯，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，应当以偷越国（边）境罪追究被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍的刑事责任；三名被告人在庭审中如实供述自己的罪行，应当认定为坦白，可以依法从轻处罚；另被告人登珠彭措的辩护人辩称被告人登珠彭措不构成犯罪的辩护意见，于法无据，故不予采纳；对被告人贡嘎辨认被告人索朗拉珍的辨认笔录及辨认照，本院认为其不符合法律规定，故对该辨认笔录及辨认照不予采纳；被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍在那曲地区行政拘留所监视居住的时间完全限制了其三名被告人的人身自由，根据《最高人民法院关于依法监视居住期间可否折抵刑期问题的批复》的规定，被告人登珠彭措、土旦西热、索朗拉珍在监视居住期间采取的是羁押措施，而不是法定的监视居住方法，监视居住一天应当折抵刑期一天，故三名辩护人的辩护意见予以采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百一十八条、第三百二十二条、第二十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条、第五条第二款之规定判决如下：
一、被告人贡嘎犯组织他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑四年零五个月，并处罚金人民币7000.00元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2014年8月27日起至2019年1月26日止。罚金限在判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制执行。）
二、被告人登珠彭措犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑9个月，并处罚金人民币2000.00元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2014年8月27日起至2015年5月26日止。罚金限在判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制执行。）
三、被告人土旦西热犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑9个月，并处罚金人民币2000.00元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2014年8月27日起至2015年5月26日止。罚金限在判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制执行。）
四、被告人索朗拉珍犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑9个月，并处罚金人民币2000.00元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2014年8月27日起至2015年5月26日止。罚金限在判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制执行。）
五、身份证两张（登珠彭措、贡嘎）、佛珠手链一串、藏文经书、瓦斯针手表一个、护身符一串、猫眼石（假）一个、绿松石一颗、黑色旅行包一个、电话本一张退还给被告人。
六、违禁品“四水六岗”证件、身份证（513331197203201028）予以没收。
七、手机两部、四张电话移动卡予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向那曲地区中级人民法院上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 次仁德吉
审判员 戴 兴 华
审判员 刘 峰
二〇一五年四月十六日
书记员 边巴普尺