广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玉中民一终字第150号上诉人（一审原告）廖某某。委托代理人郑某某。被上诉人（一审被告）陆某（又名陆文）。被上诉人（一审被告）吴某某。被上诉人（一审被告）江某。被上诉人（一审被告）江某某，上列被上诉人的共同委托代理人黄富荣，广西桂盟律师事务所律师。被上诉人（一审被告）邓某某。委托代理人刘真武，北京尚衡律师事务所广西分所律师。上诉人廖某某因合伙纠纷一案，不服博白县人民法院（2014）博民初字第771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月11日立案受理后，依法组成由审判员陈敦文担任审判长，审判员吕海欢、代理审判员郑燕冰参加的合议庭，于2015年6月17日对本案进行了公开开庭审理，书记员钟广夏担任法庭记录。上诉人廖某某的委托代理人郑某某，被上诉人陆某、吴某某、江某、江某某的共同委托代理人黄富荣及被上诉人邓某某的委托代理人刘真武到庭参加诉讼，本案现已审理终结。一审法院查明，2012年6月7日，原告廖某某与被告吴某某、江某某、邓某某四人口头约定合伙承包广西农垦国有旺茂总场茂青砖厂，由原告廖某某和被告吴某某、江某某各出资20万元，各占有份额20%，被告邓某某牵头签订合同，免出资，占有份额30%。另外，被告江某引资100万元，奖励份额10%，原告廖某某与广西农垦国有旺茂总场签订《承包合同书》，承包茂青砖厂。签订合同后，原告、被告吴某某、江某某均按约定出资、引资，合伙人资金共计160万元。在经营过程中，因资金不足，被告吴某某、江某某不肯增资，因此砖厂无法经营，于2013年12月停产。2013年12月1日，原告廖某某和被告吴某某、江某某、邓某某四合伙人经协商一致，签订一份《合作承包经营红砖厂股份协议书》，对合伙份额进行调整，调整后原告廖某某和被告吴某某各占份额20%，被告江某某占份额30%，被告邓某某占份额20%，剩余份额10%为共有，该份额所得分红作为合伙日常开支。此外，还约定若需增资，由原告廖某某和被告吴某某、江某某按同等比例追加，被告邓某某20%份额和被告江某10%份额不负增资责任。原告廖某某和被告邓某某在协议书上签字，而被告陆某、江某不宜签名，故于事后将协议书交给被告吴某某、江某某签名。该协议签订后，被告吴某某、江某某仍不增资。2013年12月15曰，被告吴某某、江某某在未经原告廖某某和被告邓某某同意的情况下，擅自将其所持有合伙份额全部转让给刘名烈，引发纠纷，后经原告多次催促被告清算未果。另查明，被告江某某与江某系同胞兄弟关系，被告吴某某与陆某系夫妻关系。2014年3月27曰，原告廖某某向博白县人民法院提起诉讼，请求：1、解除原告与被告陆某、吴某某、江某、江某某、邓某某的合伙关系；2、判令由法院指定清算人，对合伙财产进行清算。一审法院审理认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议”的规定，原、被告双方签订承包合同，是双方的真实意思表示，没有违反法律、法规和行政的禁止性规定，原、被告签订的合作经营协议属合法有效合同。原告请求解除与被告于2014年3月16日合作经营协议，庭审中被告表示同意解除合同，予以准许。原告请求法院依法指定清算人对原告廖某某与被告陆某、吴某某、江某、江某某、邓某某的合伙进行清算，无法律依据，不予支持。其合伙期间的债权债务，应由其合伙人进行清算。被告陆某、江某主张其不是本案适格的被告，根据合同相对独立性的原则，被告陆某、江某未在合伙协议签字，其亦未参与管理经营，其不是合伙人，故该主张符合事实和法律规定，依法采纳。根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条的规定，判决：一、解除原告廖某某与被告吴某某、江某某、邓某某的合伙关系；二、驳回原告廖某某其它诉讼请求。上诉人廖某某对一审判决不服，上诉称，1、一审判决认定被上诉人陆某、江某不是本案合伙人与事实不符。本案从协商合伙到与砖厂谈判及签订合同等过程，自始至终都是由廖某某与陆某、江某及邓某某共同商量决策，合同签订后在经营过程中的大小事项都是由股东会决定，而每次召开股东会都是廖某某与陆某、江某及邓某某参加。另外，股东会决议决定辞退廖明奇有陆某、江某及邓某某签名，这足以证明被上诉人陆某、江某是合伙股东，即本案合伙人。2、《合作承包经营红砖厂股份协议书》是被上诉人陆某、江某骗签的。在经营过程中因资金不足，砖厂于2013年12月停产，合伙生产纠纷。为了逃避责任，被上诉人陆某、江某密谋把股份转让，为了达到转让目的，他俩以方便筹集资金为由，骗取上诉人和被上诉人邓某某在协议书签名，然后把协议拿走交由被上诉人吴某某、江某某签名。吴某某、江某某在协议上签名，上诉人与邓某某并不知情，该协议是骗签的。3、一审判决驳回上诉人要求对合伙财产进行清算请求显属错误。在经营过程中因砖厂亏损停产，诉讼过程中全体合伙人均同意散伙，根据《合伙企业法》第八十六条的规定，合伙企业散伙，应当由全体合伙进行清算，自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。可见，清算是散伙必经程序。而且该法明确规定，未能确定清算人的，合伙人可申请法院指定清算人。在一审期间法院将合伙帐册等资料进行保全的情况下，合伙人一直等待法院指定清算人，但是一审判决驳回上诉人要求清算的请求违反法律规定。请求，撤销一审判决，本案发回重审。被上诉人陆某、吴某某、江某、江某某答辩称，1、陆某、江某只是分别代理吴某某、江某某在《股东会决定》上签名。因此，《股东会决议》是不合法。2、《合作承包经营红砖厂股份协议书》是合伙的书面凭证，上诉人主张受到欺骗没有事实依据。3、由于合伙没有成立合伙企业，不能适用合伙企业法处理，因此不同意清算，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人邓某某答辩称，根据合伙协议，邓某某是不负出资义务的合伙人，本案中负有出资义务的合伙人未按时出资，且部分合伙人私自转让合伙份额，邓某某作为守约方不应承担任何责任。根据各方当事人诉辩主张的事实和理由，本院归纳本案的争议焦点是：1、合伙体散伙后应否由法院指定清算？2、谁是茂青红砖厂的合伙人？二审诉讼中，上诉人廖某某向法庭提交《广西农垦国有旺茂总场茂青砖厂设备移交清单》、《清点单》《关于今年春节期间值班及补助临时决定》各1份，证明江某某是代表江某签名、林文有是代表陆某签名、邓添昌是代表邓某某签名，从而证明江某、陆某、邓某某是本案的合伙人。对廖某某提交的证据材料，被上诉人陆某、吴某某、江某、江某某的委托代理人质证认为，三份证据的真实性没有异议，但只能证明江某某是合伙人，所以在移交清单上签有名；林文有是代表合伙人吴某某签名，邓添昌签名不清楚。邓某某质证认为，三份证据的真实性没有异议，但并不能证明邓添昌就是代表邓某某。本院认为，上诉人廖某某提交的新证据具有真实性，可作为认定事实的参考。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。另查明，廖某某与陆某、吴某某、江某、江某某、邓某某发生合伙纠纷并由廖某某向一审法院提起诉讼后，博白县人民法院于2014年8月25日对双方合伙经营茂青红砖厂的相关账本进行了查封扣押，茂青红砖厂会计廖明安，出纳黄贵珍分别在扣押清单上签名确认法院扣押的会计账本及其他收入、支出凭证。本院认为，根据各方当事人在2013年12月1日至9日签订的《合作承包经营红砖厂股份协议书》上签名的事实，本案合作承包经营红砖厂的实际合伙人应是廖某某、江某某、吴某某、邓某某。由于江某与江某某是兄弟关系，陆某（陆文）与吴某某是夫妻关系。合伙经营中，江某、陆某曾经在《股东会决议》等一些文件材料上签名应是代表江某某、吴某某一方签名，而不能就此认定江某、陆某也是合伙人。因此，一审判决认定廖某某、江某某、吴某某、邓某某是合伙人是正确的。上诉人廖某某上诉认为陆某、江某是合伙人与查明的事实不符，依法不予采信和支持；一审诉讼中，由于各方当事人一致同意解除合伙关系，据此一审判决解除合伙人的合伙关系并无不当。依法予以维持；对于本案合伙财产在合伙人解除合伙关系以后能否由法院指定清算的问题，由于本案合伙人承包到茂青砖厂进行合伙经营以后，没有设立合伙企业，故，本案不能适用《中华人民共和国合伙企业法》由法院指定清算人进行清算，只能按照《中华人民共和国民法通则》的相关规定处理。对此，一审判决认定廖某某请求法院指定清算人进行清算无法律依据也是正确的。廖某某上诉请求按照合伙企业法的规定，由法院指定清算人对合伙财产进行清算的理由不成立，依法应予以驳回。但是，在本案合伙体已经解除合伙关系，而相关账本已经由法院查封和扣押，各方当事人对合伙财产的清算没有取得一致意见的情况下，当事人可以另行提起诉讼，请求法院委托清算人对双方合伙经营的茂青红砖厂的财产进行清算，以确认合伙体在合伙经营过程中的盈亏，合伙各方债权债务的分割和承担以及合伙财产的分配，最终解散合伙。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案上诉受理费100元，由廖某某负担。本判决为终审判决。审判长陈敦文审判员吕海欢代理审判员郑燕冰二〇一五年六月二十六日书记员钟广夏法律条文适用：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。