四川省南充市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南中刑终字第91号
原公诉机关四川省蓬安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）诸某某，女，生于1983年7月26日，汉族，四川省蓬安县人，高中文化，务农。因涉嫌犯故意伤害罪，2013年5月14日被蓬安县公安局依法刑事拘留，同年5月15日被蓬安县公安局依法监视居住。经蓬安县人民法院决定，2014年3月17日被蓬安县公安局依法执行逮捕。现押于四川省蓬安县看守所。
辩护人周里果，男，汉族，1968年3月2日出生，住四川省蓬安县相如镇嘉陵中路**号。
四川省蓬安县人民法院审理四川省蓬安县人民检察院指控原审被告人诸某某犯故意杀人罪一案，于2014年4月28日作出（2013）蓬刑初字第112号刑事判决。原审被告人诸某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月13日公开开庭进行了审理。四川省南充市人民检察院指派检察员张义出庭履行职务，上诉人（原审被告人）及辩护人周里果到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年3月18日16时许，被告人诸某某的儿子诸某（五岁）路过邓某某家土地时将地里的小麦踩了。邓某某叫诸某离开，诸某不走，并用泥巴打邓某某。邓某某也捡起泥土打诸某，把诸某的鼻子打出了血。随后，被告人诸某某赶来，与邓某某一起带诸某到诸家乡卫生院检查。到诸家乡卫生院后，诸某某又要求到县医院打CT，邓某某不同意，双方发生纠纷。当日17时许，邓某某见天色渐晚，遂先行离开，被告人诸某某立即驾驶其号牌为川RQ59**的白色“五菱”牌面包车，从背后直接撞向邓某某，将邓某某撞倒后继续行驶，将邓某某压在车下，造成邓某某左桡骨骨折、左腓骨折、右侧坐骨骨折等多处损伤，经群众制止，被告人诸某某才将车刹住。后经鉴定，邓某某的身体损伤程度为轻伤。同时查明，被告人诸某某驾驶撞击邓某某的川RQ59**白色“五菱”牌面包车，属被告人诸某某所有。该车于案发当日被蓬安县公安局交通警察大队予以扣留，现存放于蓬安县公安局徐家派出所。蓬安县人民法院认为，被告人诸某某的行为构成故意杀人罪（未遂），应依法惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第六十一条、第二十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人诸某某犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年。二、对被告人诸某某的作案工具川RQ59**号“五菱”牌白色面包车予以没收。
原审被告人诸某某上诉称：自己的行为不构成故意杀人罪，只是构成故意伤害罪。其辩护人的辩护意见是：诸某某的行为构成故意伤害罪，不构成故意杀人罪；诸某某主动投案，并如实供述案情，系自首，应从轻或减轻处罚；被害人有过错。
经二审审理查明：2013年3月18日，上诉人（原审被告人）诸某某驾驶川RQ59**号“五菱”牌白色面包车撞击被害人邓某某，致邓某某轻伤的事实与一审查明的事实一致。
同时查明，在二审期间，上诉人诸某某向被害人邓某某赔礼道歉，取得了邓某某的谅解。
认定上述事实，有经一审、二审法院质证、认证的下列证据证实：
一、接受刑事案件登记表。
二、道路交通事故现场勘查笔录及照片，证实公安侦查人员对被告人诸某某的作案现场进行了现场勘验，并拍摄了照片。
三、辨认笔录及照片
1.被告人诸某某对作案现场进行了辨认；
2.被害人邓某某对被告人诸某某的作案现场进行了辨认；
3.证人邓某甲、诸某甲对被告人诸某某的作案现场进行了辨认。
四、鉴定文书
1.南充市公安局物证鉴定所（南）公（物）鉴（法医）字（2013）317号鉴定书，证实伤者邓某某全身多处损伤，致左桡骨、左胫、腓骨近端，右侧第四肋及骨盆均骨折；右肩锁关节脱位。其损伤程度，评定为轻伤。
2.四川华西法医学鉴定中心（法临：2013—2570）鉴定意见书，证实伤者邓某某左桡骨骨折、左腓骨骨折、右侧坐骨骨折，属轻伤。
3.四川华大科技司法鉴定所（2013）交鉴定南充蓬安148号鉴定意见书，证实（1）川RQ59**号小型普通客车转向系所检项目，符合GB7258—2012《机动车运行安全技术条件》之相关规定。（2）川RQ59**号小型普通客车制动系，左、右前制动软管老化、开裂，不符合GB7258—2012《机动车运行安全技术条件》之相关规定，将成为今后行驶的安全隐患。
五、被害人邓某某的陈述，证实2013年3月18号自己将诸某某的儿子用泥巴打伤的事实及自己被诸某某用车撞伤的事实经过，主要内容与一审判决认定的事实一致。
六、证人诸某林、诸某娟、邓某某、胡某某、李某某、雷某某、诸某平的证言证实了诸某某开车撞击邓某某的起因及经过，主要内容与一审判决认定的事实一致。
七、被告人诸某某在公安机关侦查阶段的供述：证实案发当日自己开车撞击邓某某的起因及经过，主要内容与一审判决认定的事实一致。
八、户籍证明，证实原审被告人诸某某生于1983年7月26日。
九、其他证据
1.蓬安县人民医院住院病历，证实被害人邓某某因左桡骨等骨折于2013年3月18日入院，2013年4月7日出院。
2.川RQ59**车辆详细信息，证实川RQ59**白色“五菱”牌面包车属被告人诸某某所有。
3.蓬安县公安局交通警察大队公安交通管理行政强制措施凭证一份。证实2013年3月18日蓬安县公安局交通警察大队对被告人诸某某驾驶的牌号为川RQ59**号车辆予以扣留。
十、谅解书。被害人邓某某对上诉人诸某某表示谅解。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）诸某某因琐事与邓某某（本案被害人）发生纠纷后，持放任态度，驾驶牌照为川RQ59**的面包车，撞击邓某某致邓倒入车底后，拖行数米，致邓受轻伤的行为，已构成故意杀人罪。但由于其意志以外的原因而未造成被害人的死亡，系犯罪未遂。可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。案发后，诸某某主动到公安机关投案，并如实供述了自己的主要犯罪事实。但在一审庭审中翻供，一审法院依法未认定其自首。在二审审理期间，诸某某如实供述了开车撞人的基本事实。合议庭评议认为，诸某某主动到公安机关投案，在公安机关如实供述了主要犯罪事实。虽然其在一审审理期间翻供，但在二审审理期间又如实供述了主要犯罪事实，虽不能认定为自首，但依法可作为量刑情节予以考虑。邓某某对本案的引起有一定过错，可酌定减轻对诸某某的处罚。在二审期间，诸某某向邓某某赔礼道歉，取得了邓某某的谅解，可作为量刑情节予以参考。鉴于二审期间出现新的事实，本院在查明事实后依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第六十一条、第二十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省蓬安县人民法院（2013）蓬刑初字第112号判决的第二项，即：对被告人诸某某的作案工具川RQ59**号“五菱”牌白色面包车予以没收；
二、撤销四川省蓬安县人民法院（2013）蓬刑初字第112号判决的第一项，即：被告人诸某某犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年；
三、上诉人（原审被告人）诸某某犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从本判决宣告之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 王 锐
审 判 员 黄 兵
代理审判员 蒲勇君
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 刘天龙
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。