广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第332号
公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。
被告人曾某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年8月5日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院以兴检公刑诉（2015）301号起诉书指控被告人曾某犯贩卖毒品罪，于2015年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年10月26日、11月26公开开庭审理了本案。来宾市兴宾区人民检察院指派代理检察员江赞出庭支持公诉，被告人曾某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院指控，2015年8月5日9时许，吸毒人员何某打电话联系被告人曾某购买毒品。按照双方约定，当日10时许，曾某在高速公路来宾南出口附近，以50元的价格贩卖了2籽毒品疑似物给何某。交易结束后，2人被民警当场抓获，民警从曾某身上查获了毒品疑似物73籽（净重1.72克）及毒资50元，从何某身上查获2籽毒品可疑物（净重0.03克）。经检验，从所缴获的毒品疑似物中均检出海洛因成分。
对指控的事实，公诉机关向法庭提供相关证据。公诉机关认为被告人曾某违反国家毒品管理制度，贩卖毒品1.75克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人曾某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应从重处罚。被告人曾某因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后未满五年又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人曾某辩解是何某邀约其过去一起吸食毒品，其没有贩卖毒品给何某，因此其行为不构成贩卖毒品罪，而是构成非法持有毒品罪。
经审理查明，2015年8月5日9时许，吸毒人员何某电话联系被告人曾某购买毒品海洛因，并约定在来宾市兴宾区三五乡高速公路来宾南收费站附近交易。当日10时许，曾某在上述交易地点以50元的价格将2籽毒品疑似物卖给何某时被民警当场抓获，从曾某身上查获毒品疑似物73籽（净重1.72克）及毒资50元，从何某身上查获2籽毒品可疑物（净重0.03克）。经检验，从查获的毒品可疑物中检出海洛因成分。
另查明，被告人曾某因贩卖毒品罪，于2008年7月28日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。因贩卖毒品罪，于2014年3月5日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元，于2015年4月8日刑满释放。
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）受案登记表证实，本案系公安机关于2015年8月5日10时许在工作中发现。
（2）提取笔录、扣押物品清单证实，公安机关依法从被告人曾某身上查获毒品疑似物73籽（净重1.72克）及毒资50元，从何某身上查获2籽毒品可疑物（净重0.03克），并予以扣押。
（3）户籍证明证实，被告人曾某出生于1968年4月11日出生，其作案时已满十八周岁，达到负完全刑事责任年龄。
（4）抓获经过证实，2015年8月5日10时许，公安机关在来宾市兴宾区三五乡高速公路来宾南收费站将被告人曾某及何某抓获。
（5）通话清单证实，被告人曾某与何某在交易前有过通话记录。
（6）刑事判决书及释放证明证实，被告人曾某因贩卖毒品罪，于2008年7月28日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。2014年3月5日，又因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元，于2015年4月8日刑满释放。
2、证人证言
何某证实，2015年8月5日9时许，其打电话给曾某叫他卖两籽毒品给其，曾某答应后其骑电动车到来宾南收费站。到了收费站后其见曾某也到了那里，其与曾某走到公路边的小路，其拿出50元给曾某，曾某收钱后从他身上拿出两籽毒品给其，这时公安人员来到现场将其二人抓获。
3、被告人供述和辩解
曾某供述，2015年8月4日晚上12时，其开电动车到来宾市兴宾区长梅路一个叫“跛脚利”家以460元的价格向他购买了24籽毒品海洛因。回到家后其又把买回来的毒品分装成62籽。次日10时许，其接到何某电话叫其到三五一起吸毒，后其带上昨晚购买的毒品海洛因开电动车到三五乡高速路与何某碰面，刚想与何某一起吸毒时，被公安人员抓获。
4、鉴定意见
来宾市公安局物证鉴定所检验意见，证实从所送的检材中检出海洛因成分。
针对控、辩双方围绕本案发表的意见，本院评判如下：
关于被告人曾某提出何某邀约其过去一起吸食毒品，其没有贩卖毒品给何某，因此其行为不构成贩卖毒品罪，而是构成非法持有毒品罪的辩解意见。经查，证人何某的证言与书证、物证、鉴定意见等证据证实，被告人曾某接到何某以50元价格购买2籽毒品海洛因的电话后，携带毒品到二人约定的交易地点即三五乡高速公路来宾南收费站附近交易毒品时，被公安人员当场抓获，并当场从何某身上缴获毒品海洛因2籽，从曾某身上缴获毒品海洛因73籽及毒资50元的事实。曾某明知是毒品海洛因而予以贩卖给何某，其的行为完全符合贩卖毒品罪构成要件，构成贩卖毒品罪。故被告人上述辩解意见，理由不成立，不予采纳。
本院认为，被告人曾某明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人曾某犯贩卖毒品罪罪名成立，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人曾某因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后未满五年又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人曾某因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。综上，本院决定对被告人曾某从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人曾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月5日起至2016年9月4日止。）
二、依法缴获的毒品海洛因1.75克，由公安机关予以没收。
三、依法缴获毒资50元，由公安机关予以没收，上缴国库。
上述罚金限在判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 宋文新
代理审判员 何立东
人民陪审员 覃 散
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 陆润岳
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。