新疆维吾尔自治区图木舒克市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）图民初字第630号
原告赵现军，男，62岁。
委托代理人胡晓军，新疆叶尔羌律师事务所律师。
委托代理人罗伟，新疆叶尔羌律师事务所实习律师。
被告贾天江，男，47岁。
原告赵现军与被告贾天江房屋租赁合同纠纷一案，本院于2015年12月15日受理后，依法组成由审判员鲁红梅担任审判长，代理审判员李娜、周丽参加的合议庭进行审理。2016年2月16日公开开庭审理了本案。原告赵现军及其委托代理人胡晓军、罗伟、被告贾天江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵现军诉称，2012年5月16日，原、被告双方签订了《出租房屋合同》。原告租用被告的位于52团老菜市场面积为40平方米门面房经营药品，年租金5000元。2013年5月20日开始，被告的门面房因44团规划拆迁，原、被告约定，原告继续租用被告的门面房，但房租每3个月交一次，3个月租金1000元。2014年11月25日，原、被告又约定，房租每4个月交一次，4个月房租1000元。2015年8月12日5点左右，原告在被告的门面房内睡觉，被屋顶突然掉落的水泥块砸伤，在图木舒克市人民医院救治。原告认为，原、被告双方已形成房屋租赁合同关系，被告将私自在租赁的门面房内利用楼梯空间加盖一间房屋租给原告使用，导致该房顶上大面积的水泥块脱落砸伤原告，应当全额赔偿原告的各项经济损失。现原告诉至法院请求1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、司法鉴定费、交通费、住宿费，共计95880.81元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告贾天江辩称，原告陈述与事实不符，原告没有证据证明原告受的伤是在出租房内被砸伤的。
经审理查明，2012年5月16日，原、被告签订了《出租房屋合同》,合同约定：被告贾天江将一套四十平方米的商品房出租给原告赵现军，租期1年，自2012年6月16日至2013年6月16日止，年租金5000元一次性支付等等。被告贾天江出租给原告赵现军的商品房位于原新疆生产建设兵团五十二团老菜市场。该商品房内有被告贾天江擅自利用二楼走廊加盖的一间房屋。原告赵现军用（此商品房）租来的门面房开药店，起字号图木舒克市亨通大药房，同时原告赵现军在被告贾天江擅自加盖在出租屋内的房间里摆设了床铺及炊具。2013年5月，原、被告双方已得知该门面房被纳入新疆生产建设兵团四十四团拆迁范围。2012年5月16日，被告贾天江收到原告赵现军支付的2012年5月16日至2013年5月16日房租5000元。2013年5月20日，被告贾天江收到原告赵现军支付的2013年5月20日至2013年8月20日房租1000元，同时约定一年期，租金每3个月交。2013年8月20日，被告贾天江收到原告赵现军支付的2013年8月20日至2013年11月20日房租1000元。2013年11月25日，被告贾天江收到原告赵现军支付的2013年11月25日至2014年3月25日房租1000元。2014年3月25日，被告贾天江收到原告赵现军支付的2014年3月25日至2014年7月25日房租1000元。2014年7月25日，被告贾天江收到原告赵现军支付的2014年7月25日至2014年11月25日房租1000元。2014年11月25日，被告贾天江收到原告赵现军支付的2014年11月25日至2015年3月25日房租1000元。2015年6月12日，被告贾天江收到原告赵现军支付的2015年3月25日至2015年7月26日房租1000元。2015年11月26日，被告贾天江收到原告赵现军支付的2015年7月26日至2015年11月26日房租1000元。
又查明，2015年8月12日，原告赵现军因外伤入住图木舒克市人民医院，2015年8月22日出院，住院10天，花费住院费10418.61元，用血互助金2070元，门诊费1520元，经医院诊断：肠系膜、大网膜破裂，失血性休克，弥漫性腹膜炎，心包积液，脑梗塞后遗症，高血压病，株网膜囊肿？2015年11月5日，原告赵现军委托新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所对其伤残程度、护理期、营养期、误工期进行法医学鉴定，新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所于2015年11月10日出具新疆喀什地区第一人民医院司鉴所（2015）临鉴字第599号司法鉴定意见书，鉴定原告赵现军因外伤致其肠系膜、大网膜破裂，并行肠系膜＋大网膜破裂修补术，其损伤的后遗症已构成十级伤残。原告赵现军去新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所鉴定，支付鉴定费2500元，检查、照相、复印费100元，交通费260元。
还查明，2015年8月12日17时20分，原告赵现军的儿子李松以原告赵现军因在出租屋内被屋顶脱落的水泥块砸伤，向图木休克垦区公安局旗杆桥派出所报警。
上述事实有以下证据予以证实：1、原告提交的《出租房屋合同》原件，证实2012年5月16日，原、被告双方签订了《出租房屋合同》，约定了租期、租金以及租金的支付方式等等；2、原告提供的收条原件9份，证实原告自2012年5月16日至2015年11月26日，共向被告支付租金13000元；3、原、被告陈述，证实被告租给原告的位于原新疆生产建设兵团五十二团老菜市场的商品房内有被告擅自利用二楼走廊加盖的一间房屋；原告租房的目的是开图木舒克市亨通大药房；原告在被告擅自利用二楼走廊加盖的房间内摆设了床铺及炊具以及自2013年5月原、被告双方均已得知该门面房被纳入新疆生产建设兵团四十四团拆迁范围；4、原告提供的接处警情况登记表原件1份、现场照片打印件11张、经原告申请法院对现场的勘验笔录及现场照片打印件7张，证实2015年8月12日，涉案出租屋内由被告擅自利用二楼走廊加盖的房间屋顶有大面积水泥块脱落情形，以及原告被屋顶脱落的水泥块砸伤；5、原告提供的住院费用结算单1份、新疆维吾尔自治区行政事业单位资金往来结算票据1份（用血互助金）、门诊票据2份、住院病案首页1页、住院证1份、入院记录3页、手术记录1页、检验报告单6页、放射科CT诊断报告单2份、彩色超声检查单2份、心电图检测单3页、诊断证明3份、出院记录1份、出院证1份、长期医嘱单2页、临时医嘱单6页、出院清单4页均为原件，证实原告在图木舒克市人民医院住院10天，经诊断肠系膜、大网膜破裂，失血性休克，弥漫性腹膜炎，心包积液，脑梗塞后遗症，高血压病，株网膜囊肿？花费住院费10418.61元，用血互助金2070元，门诊费1520元以及图木舒克市人民医院将原告赵现军误写为赵玖军；6、原告提供的个体工商户营业执照、药品经营许可证、卫生许可证、国税税务登记证、地税税务登记证均为复印件，证实原告租房的用途系开图木舒克市亨通大药房以及图木舒克市亨通大药房业主系原告。
以上证据经当庭质证，证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。
原告提供的新疆喀什地区第一人民医院司鉴所（2015）临鉴字第599号司法鉴定意见书，拟证实原告因外伤致其肠系膜、大网膜破裂，并行肠系膜＋大网膜破裂修补术，其损伤的后遗症已构成十级伤残，误工期90日，营养期120日、护理期60日。被告对该证据不予认可，认为该鉴定系原告自行去做的。本院认证，在庭审中，被告明确表示对原告的十级伤残及误工期、护理期、营养期不申请重新鉴定，结合原告的伤情及图木舒克市人民医院的诊断，对该司法鉴定意见书中证实原告因外伤致其十级伤残的内容予以采信；对于拟证实原告误工期90日，营养期120日，护理期60日，本院认证，原告的损伤在愈合过程中，势必影响原告对图木舒克市亨通大药房的正常经营，以及损伤导致其生活能力受限，需要他人帮助、护理，损伤同时原告也需要适当的补充营养，以提高治疗质量，结合原告的伤情、年龄及图木舒克市人民医院的出院记录：可适度下床活动，参照《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定准则（试行）》8.6.1条规定，酌定原告的误工期60日、护理期30日、营养期90日为宜，故该司法鉴定意见书中拟证实原告的误工期90日、护理期60日、营养期120日，不予采信。对原告提供的图木舒市人民医院2015年11月2日门诊票据，拟证实原告因外伤支付CT门诊费560元。被告对该证据不予认可。本院认证，原告提供的2015年11月2日的门诊票据上显示的是CT费，但未提供CT报告单，无法证实CT检查的部位，故无法证实该门诊票据与本案具有关联性，不予采信。对于被告提供的接处警登记表复印件一份，拟证实原告受伤时间与报警时间不符，即2015年9月3日报警称原告受伤时间是2015年8月14日。原告对该证据不予认可，认为该证据系复印件不符合证据的形式要件，并且该证据的报警时间不是第一次报警时间，第一次报警时间是2015年8月12日。本院认证，因该证据系复印件，没有原件核对，不符合证据的形式要件，故对该证据不予采信。对被告提供的中国移动通信语音查询详单，拟证实2015年8月15日，原告才告知被告其在出租屋内被屋顶脱落的水泥块砸伤的事情。原告对该证据不予认可，认为该证据不能反映原告是2015年8月15日将被砸伤的事情告知被告。本院认证，首先该证据未加盖单位的公章，不符合证据的形式要件；其次该证据不足以证实被告拟证明的问题，故对该证据不予采信。
本院认为，对于本案如何确定案由，在庭审中，经法庭释明，原告赵现军明确选择合同之诉，即房屋租赁合同纠纷，故本院应当依照当事人的意愿。依法成立的合同，对当事人均有法律约束力，双方均应按照约定履行自己的义务。无效合同自始没有法律约束力。合同部分有效，不影响其它部分效力的，其它部分仍然有效。本案中，原、被告双方2012年5月16日签订的《出租房屋合同》，根据原、被告在庭审中的陈述被告贾天江出租给原告赵现军的门面房内有未经批准被告贾天江擅自利用二楼走廊加盖的一间房屋，根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款“出租人就未经批准或未按照批准内容建设的临时建筑，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法院辩论终结前经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。”故对被告贾天江擅自利用二楼走廊加盖的一间房屋出租给原告应属无效，但该部分房屋租赁合同无效，并不影响其余部分房屋租赁合同的合法有效。对于被告贾天江出租给原告赵现军的其中擅自利用二楼走廊加盖的房屋，根据庭审查明，原告赵现军在租用后已知道该房系被告贾天江擅自加盖，但仍然租用，故造成《出租房屋合同》中无效的部分原、被告双方均有过错。被告贾天江将未经批准擅自利用二楼走廊加盖的存在安全隐患的房屋出租给原告赵现军，未能尽到出租房屋的安全保障义务，导致原告赵现军在该出租屋内被屋顶脱落的水泥块砸伤，应当承担一定的民事赔偿责任。本案中原告赵现军在2012年5月16日与被告贾天江签订《出租房屋合同》后已得知租用的门面房内有被告贾天江擅自利用二楼走廊加盖的房间时，未要求与被告贾天江解除合同，而且还在该加盖的房间内安置了床铺及炊具，在2013年5月得知该门面房被纳入新疆生产建设兵团四十四团拆迁范围后，仍然继续租用，在租用期间未能对该房屋进行认真检查，以保证自己的安全及正常使用，也未要求过被告贾天江对该出租房进行维修，故原告赵现军对出租房内屋顶水泥块脱落将其砸伤也应承担一定的民事责任，综合全案，酌定原、被告双方对出租房内屋顶水泥块脱落将原告赵现军砸伤各承担50%的民事赔偿责任为宜。原告的合理损失：1、医疗费，原告在图木舒克市人民医院住院支付住院费10418.61元，用血互助金2070元，门诊费1520元，共计14008.61元；2、住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，本辖区的国家机关工作人员的出差伙食补助标准是每天120元，原告住院10天，住院伙食补助费为1200元（120元×10天）；3、营养费，结合本辖区的实际营养期每天30元的营养补助为适当，原告营养期酌定90天，故其营养费为2700元（30元×90天）；4、护理费，护理费参照2014年度兵团（在岗）职工平均工资49668元，日平均工资136.08元/天（49668元÷365天）计算，原告的护理期酌定为30天，故其护理费为4082.4元（136.08元×30天）；5、鉴定费，原告去新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所进行司法鉴定支付鉴定费2600元；6、交通费，原告主张去新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所进行司法鉴定支付车费520元，即两人往返喀什的交通费，本院认为，根据原告的伤情、出院记录中记载的出院情况以及在新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所对其体格检查的过程：步入检查室，神志清，精神可，查体合作，故对原告主张的去新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所进行司法鉴定需两人于法无据，不予采纳，故对原告主张的交通费结合当地标准260元为宜；7、残疾赔偿金，原告的损伤构成十级伤残，现原告的经常居住地在图木舒克市，故残疾赔偿金的标准应按受诉法院所在地上一年度兵团城镇居民人均可支配收入27558元计算，其残疾赔偿金为52360.2元（27558元×19年×10%），上述各项赔偿金额共计77211.21元。对原告赵现军主张的误工费12247.2元，本院认为，根据庭审查明，原告赵现军的误工期酌定60日为宜，现原告赵现军主张按兵团统计局2014年度兵团在岗职工（就业人员）平均工资49668元，日平均工资136.08元/天（49668元÷365天）计算，因原告赵现军已年满61周岁，已达到法定的国家退休年龄，故其误工损失原告主张按照兵团统计局2014年度兵团在岗职工（就业人员）平均工资49668元计算，于法无据，不予采纳。鉴于原告赵现军一直从事经营图木舒克市亨通大药房，由于受伤会影响原告赵现军的正常经营，故造成的误工费应当予以赔偿。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”现原告赵现军未能举证证明其经营图木舒克市亨通大药房的收入状况，故对原告赵现军的该项主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第二百一十二条、第二百一十六条、第二百一十七条、《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告贾天江在本判决生效后十五日内赔偿原告赵现军38605.605元；
二、驳回原告赵现军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2197元（原告赵现军已预交），由原告赵现军负担1312元，由被告贾天江负担885元（于本判决生效后十五日内给付原告赵现军）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第三师中级人民法院。
审 判 长 鲁红梅
代理审判员 李 娜
代理审判员 周 丽
二〇一六年三月十六日
书 记 员 范盼盼