安徽省合肥市庐阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）庐民一初字第03093号
原告：李先凤，女，1963年7月29日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。
委托代理人：陈良，安徽协利律师事务所律师。
委托代理人：柳硕，安徽协利律师事务所律师。
被告：杨平基，男，1970年10月8日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。
被告：安徽天奥出租汽车有限公司，住所地安徽省合肥市。
法定代表人：王祥富，总经理。
委托代理人：陈敏，系该公司员工。
被告：中银保险有限公司安徽分公司，住所地安徽省�肥市。
负责人：徐如鹏，总经理。
委托代理人：赵玉柱，系该公司员工。
委托代理人：谢凤凯，系该公司员工。
原告李先凤与被告杨平基、安徽天奥出租汽车有限公司（以下简称天奥出租车公司）、中银保险有限公司安徽分公司（以下简称中银保险安徽分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月25日立案受理，依法由代理审判员彭举适用简易程序于2014年8月25日公开开庭进行了审理。原告李先凤委托代理人陈良、柳硕，被告天奥出租车公司委托代理人陈敏及中银保险安徽分公司委托代理人赵玉柱、谢凤凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李先凤诉称：2011年11月11日12时左右，杨平基驾驶车牌号为皖A×××××小轿车沿合肥市濉溪路由东向西行驶至濉溪路神马宾馆门口时，车辆右前部撞到同向行驶的李先凤驾驶的电动车尾部，致李�凤摔倒受伤，事故经合肥市公安局交通警察支队庐阳大队认定杨平基全责，李先凤无责。事后李先凤到合肥市第一人民医院就诊，经诊断为：“左胫骨平台粉碎性骨折”，住院两个多月，李先凤因家庭困难于2012年10月19日就医疗费部分先行诉讼（62145元），现已审结并执行到位，现李先凤二次手术已经实施完毕，治疗已经终结。综述，杨平基的行为已构成对李先凤的侵权，应承担赔偿责任，天奥出租车公司应对杨平基的侵权行为承担连带赔偿责任。此外，肇事车辆已在中银保险安徽分公司投保交强险及第三者责任险，中银保险安徽分公司在保险限额内承担理赔责任。为维护合法权益，现诉至法院，请求判令：1、杨平基、天奥出租车公司共同连带赔偿李先凤医药费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用，合计人民币155224.14元；2、中银保险安徽�公司在保险限额范围内对上述各项诉请向李先凤承担保险理赔责任；3、三被告依法承担本案的诉讼费用。
杨平基辩称：中银保险安徽分公司应当在保险责任范围内承担理赔责任，且鉴定费及停车费应当由中银保险安徽分公司承担，其余意见同意中银保险安徽分公司。
天奥出租车公司辩称：1、杨平基系实际侵权人，应当由其承担对李先凤的赔偿责任。天奥出租车公司不应承担赔偿责任；2、中银保险安徽分公司应当在保险责任范围内承担相应的赔偿责任，且鉴定费及停车费应当由中银保险安徽分公司承担；3、其余意见同意中银保险安徽分公司。
中银保险安徽分公司辩称：1、对本起交通事故的真实性及责任划分无异议，肇事车辆在中银保险安徽分公司投保了交强险、商业第三者责任险，未购买不计免赔率特约险，在保险责任范围内愿意承担责任，超过交强险限额部分应扣除20%的免赔率；2、中银保险安徽分公司在李先凤于2012年就前期医疗费起诉之时已在交强险范围内垫付10000元，并依据判决结果在商业第三者险范围内支付理赔款41716元并已履行完毕；3、李先凤的部分诉讼请求要求过高且无事实依据，请求依法核减；4、诉讼费、鉴定费及医疗费当中的非医保用药不应由中银保险安徽分公司承担。
经审理查明：2011年11月11日12时左右，杨平基驾驶车牌号为皖A×××××小轿车沿合肥市濉溪路由东向西行驶至濉溪路神马宾馆门口时，车辆右前部撞到同向行驶的李先凤驾驶的电动自行车尾部，致李先凤摔倒受伤、两车受损的交通事故。该事故经合肥市公安局交通警察支队庐阳大队认定杨平基承担全部责任，李先凤无责任。事故发生当日，李先凤被送往合肥市第一人民医院住院治疗，经诊断为左胫骨平台粉碎性骨折�2011年12月31日出院，出院医嘱为：暂不下地负重行走、支具保护下行患肢屈曲功能锻炼，建议卧床休息三月，加强营养和护理；二周后创伤骨科专家门诊复查；如有不适我科随访。2012年2月3日，李先凤住院治疗并于2012年2月17日出院，出院诊断为左胫骨平台骨折术后、左膝部窦道形成，出院医嘱为：卧床休息一月，加强患肢不负重功能锻炼，1月后创伤骨科专家门诊复查，门诊随访。2014年3月26日，李先凤住院治疗并于2014年4月15日出院，出院诊断为左侧胫骨平台骨折术后骨性愈合，出院医嘱为：建议卧床休息一月、加强营养及护理，加强患肢不负重功能锻炼，出院后2周后创伤骨科专家门诊复查，我科随诊。期间，李先凤于2012年4月17日门诊治疗一次，医嘱休息一个月；5月22日门诊治疗一次，医嘱建议休息一个月；6月19日门诊治疗一次，医嘱建议休息一个月、9月28日门诊�疗一次，医嘱建休一个月；2013年4月26日门诊治疗一次，医嘱休息一个月；10月9日门诊治疗一次。
2014年5月20日，李先凤委托安徽爱民司法鉴定所对李先凤因本起交通事故造成的伤残等级及“三期”进行评定。2014年5月23日，安徽爱民司法鉴定所出具（2014）临鉴字第AM694号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李先凤因交通事故受伤致左胫骨平台粉碎性骨折，造成道路交通事故十（X）级伤残；误工损失日建议按伤后360日确定，护理期限建议按伤后120日确定；营养期限建议按伤后120日确定。
另查明：李先凤系城镇户口，其于2012年10月19日向合肥市庐阳区人民法院起诉本案三被告，请求判令三被告先行支付自事故发生之日起至2012年10月17日间产生的医疗费52145.2元。2012年12月17日，合肥市庐阳区人民法院作出（2012）庐民一初字第02761号民事判决书，判令：1、中银�险安徽分公司在其承包的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿李先凤医药费10000元（已履行）；2、杨平基和天奥出租车公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿李先凤医药费52145元（已履行21284元）；3、中银保险安徽分公司对本判决第二项中杨平基和天奥出租车公司赔偿的款项在交通事故第三者责任险限额内承担80%的赔偿责任，计41716元（履行方式：中银保险安徽分公司向李先凤支付30861元，支付杨平基10855元，于本判决生效之日起十日内履行完毕）；4、驳回李先凤的其他诉讼请求。前述判决已经生效且履行完毕。
另查明：肇事车辆皖A×××××小轿车在事故发生时驾驶员为杨平基，登记车主为天奥出租车公司，双方系挂靠关系，该车辆在中银保险安徽分公司投保了交强险及商业第三者责任险，保险限额为150000元，未投保不计免赔率特约险。涉案事故发生在保险期限内。
以上事实有身份证、事故认定书、驾驶证、行驶证、户口本、保险单、病历、出院记录、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、停车费发票、交通费发票、民事判决书及当事人陈述予以证实。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当依法承担民事赔偿责任。杨平基驾驶皖A×××××小轿车违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，造成交通事故，经交警部门认定杨平基负全部责任，故杨平基应当对承担李先凤的损失承担赔偿。肇事车辆在中银保险安徽分公司投保了交强险及商业第三者责任险，未投保不计免赔率特约险，中银保险安徽分公司应在保险范围内承担赔付责任。对李先凤的各项损失，本院认定如下：1、医药费，李先凤主张后续治疗费24663.4元。中银保险安徽�公司对此无异议，该费用系实际支出，本院予以支持，中银保险安徽分公司抗辩称其对非医保用药部分不承担赔偿责任，但未能提供证据证明，故本院对该抗辩意见不予认可；2、住院伙食补助费，李先凤主张2580元（86天×30元），李先凤因该起事故住院共计84天，故本院支持住院伙食补助费2520元（84天×30元）；3、护理费，李先凤主张16368.74元（35602元÷261天×120天）。李先凤于庭审时陈述其由丈夫护理，但未能提供证据证明予以证明。因鉴定意见书明确李先凤的护理期为120天，故本院按照居民服务行业标准予以支持护理费11700元（120天×97.5元）；4、误工费，李先凤主张50724元（4227元×12月）。依据法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年�平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。庭审中李先凤陈述其在事发前系公司下岗职工，无固定工作，从事零散的保洁服务工作，月收入4000元左右，误工费计算标准应按照2013年度私营在岗职工平均工资4227元每月计算。但李先凤未能提供证据证明其于事故发生前实际减少的收入或近三年平均收入的情况，亦未能提供劳动合同等有关证据证明其从事保洁服务工作。故依据鉴定意见书明确的误工期限为360日，本院依据上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入确定误工费为22797元（23114元÷365天×360天）；5、营养费，李先凤主张3600元（120天×30元），因鉴定意见书明确营养期为120天，故本院予以支持；6、残疾赔偿金，李先凤主张46228元（23114元×20年×10%），李先凤提供户口本证明其系城镇户口，依据法律�定应按照城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金，综合鉴定意见书明确李先凤伤情构成十级伤残，本院对该项诉请予以支持；7、鉴定费，李先凤主张1600元，该鉴定费用的产生系明确伤情所花费，本院予以支持；8、交通费，李先凤主张1000元，结合李先凤住院及门诊治疗情况，本院予以支持500元；9、停车费，李先凤主张460元。中银保险安徽分公司对其真实性无异议，但抗辩不应由保险公司承担，因该费用系因事故发生产生的实际费用，本院予以支持；10、精神损害抚慰金，李先凤主张8000元。综合李先凤的伤情已构成十级伤残，本院予以支持5000元。
上述金额合计119068.4元，由中银保险安徽分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿88285元（误工费22797元＋交通费500元＋护理费11700元＋鉴定费1600元＋精神损害抚恤金5000元＋残疾赔偿金46228元＋停车费460元）；由于�事车辆未投保商业第三者责任险不计免赔率特约险，故对于超出交强险医疗费限额内的部分30783.4元（医药费24663.4元＋住院伙食补助费2520元＋营养费3600元）由中银保险安徽分公司在商业第三者责任险限额内赔偿24626.7元（30783.4元×80%）；天奥出租车公司作为肇事车辆的登记所有人及挂户单位，由天奥出租车公司和杨平基连带赔偿李先凤6156.7元（30783.4元×20%）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中银保险有限公司安徽分公司于本判决生�之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李先凤88285元；
二、被告中银保险有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔付原告李先凤24626.7元；
三、被告安徽天奥出租汽车有限公司与被告杨平基于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告李先凤6156.7元；
四、驳回原告李先凤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为1742元。由原告李先凤负担400元，被告杨平基、安徽天奥出租汽车有限公司负担1342元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
代理审判员 彭 举
二０一四年九月二十九日
书 记 员 郭君雪
附本判决所依据的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工�的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。
第二十二条，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。