甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）庆中刑终字第33号
原公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛忠秋，男，汉族，初中文化程度，陕西省宜川县人，无业。2009年11月13日因犯非法拘禁罪被庆阳市中级人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。2013年5月25日因吸食毒品被庆阳市公安局西峰分局决定强制隔离戒毒二年，2013年8月15日提前解除，决定社区康复三年。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年10月5日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。
原审被告人王一红，男，汉族，庆阳市西峰区人，农民。2003年因犯职务侵占罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2006年3月14日刑满释放。2012年7月26日因吸食毒品被庆阳市公安局西峰分局决定强制隔离戒毒二年，2013年7月24日提前解除，决定社区康复三年。2013年10月5日因涉嫌贩卖毒品罪被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于镇原县看守所。
庆阳市西峰区人民法院审理庆阳市西峰区人民检察院指控原审被告人薛忠秋、王一红犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月3日作出（2014）庆西刑初字278号刑事判决。宣判后，原审被告人薛忠秋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月5日公开开庭审理了本案。庆阳市人民检察院指派检察员李海英出庭履行职务，原审被告人薛忠秋、王一红到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年10月3日，被告人薛忠秋从他人处购得甲基苯丙胺（俗称冰毒）50克，其电话联系被告人王一红帮其出售，王同意并让薛忠秋携带毒品来庆阳市西峰区。当晚23时许，被告人薛忠秋驾驶一辆陕J138**号白色“凌志”轿车来到庆阳市西峰区，与被告人王一红见面，王一红称购买毒品的人要先尝后买，薛忠秋便给了王一红一小块冰毒。后被告人王一红与吸毒人员黄某某将毒品吸食，并将被告人薛忠秋让其帮助联系出售冰毒的事情告诉黄某某，后黄将此事告知吸毒人员车某某。次日16时许，车某某电话联系被告人王一红，双方商定在“庆阳南”高速路口以每克400元的价格交易冰毒50克，并告知其驾驶一辆陕AJ32**号“皮卡”汽车。后二被告人驾车在庆阳市西峰区西环路发现该辆“皮卡”车后，被告人王一红一直电话指使车某某将车开至庆阳市人民医院住院部门前，被告人王一红便下车乘坐到车某某驾驶的“皮卡”车上，让车某某将车继续开至庆阳汽车南站，被告人薛忠秋驾车尾随。后又行至九龙南路“科教苑”“十”字附近交易时，被公安民警当场抓获。从二被告人处缴获白色结晶体颗粒状毒品甲基苯丙胺一袋，经检验计47.53克，手机2部，电子秤1台。
庆阳市公安司法鉴定中心鉴定，从薛忠秋处查获的白色晶体状物质净重47.53克，检出毒品甲基苯丙胺成分。
综上，被告人薛忠秋、王一红贩卖毒品甲基苯丙胺的数量为47.53克。
原审法院认为，被告人薛忠秋、王一红明知是毒品甲基苯丙胺而向他人出售，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。二被告人在共同犯罪中作用相当，不宜分主、从犯。本案系侦查引诱，毒品未流入社会，被告人已缴纳罚金，可从轻处罚。随案陕J138**号白色“凌志”轿车一辆、手机各1部，系被告人作案的运输、通讯工具，应依法没收。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决：被告人薛忠秋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金1000元。被告人王一红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金1000元。随案陕J138**号白色“凌志”轿车一辆、黑色“CHANGHONG”、“畅想.未来”手机各1部，依法没收，上缴财政。
原审被告人薛忠秋上诉提出，原判定性错误，量刑不当，侦查机关未对其在刑事拘留后24小时内讯问，程序违法。10月3日其让王一红联系贩卖毒品是事实，但10月4日早晨其给王一红发短信说不卖了，毒品是给一个叫“双某”的人代买的，王一红为了向车某某骗取2000元钱，才和车某某约定见面的，双方并未进行毒品交易，其行为不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品定罪量刑。
原审被告人王一红当庭提出，薛忠秋未联系其出售毒品，其上车某某的皮卡车是找黄某某借钱，未与车某某交易毒品，本案应区分主、从犯，其不构成贩卖毒品罪。
庆阳市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年10月3日，被告人薛忠秋购得甲基苯丙胺50克，电话联系被告人王一红帮其出售。当晚见面后，王一红称购买毒品的人要先尝后买，薛忠秋便给王一红一小块冰毒，后王一红与吸毒人员黄某某吸食，并将薛忠秋让其联系出售冰毒之事告诉黄某某，后黄某某告知吸毒人员车某某。次日16时许，车某某电话联系被告人王一红，商定以每克400元的价格交易冰毒50克。后二被告人驾车尾随车某某驾驶的皮卡车，期间被告人王一红坐上皮卡车，被告人薛忠秋驾车尾随，后又行至庆阳市西峰区“科教苑”“十”字附近交易时被抓获，查获毒品甲基苯丙胺47.53克的事实与原审判决认定的事实一致。
上述认定事实，有下列证据予以证明。
1、证人车某某的证言，证明其通过庆阳市西峰区人“老黄”介绍，与一西峰区男子联系购买冰毒，该男子称其只能从一陕西人处购买，要求给其2000元介绍费，后在“科教苑”“十”字附近交易时被抓获的事实。
2、搜查笔录、现场称量记录、扣押物品清单、毒品收缴单及照片，证明从被告人薛忠秋、王一红处查获并收缴毒品海洛因及电子秤等的事实。
3、现场检测报告书，证明被告人薛忠秋、王一红与车某某均系毒品吸食者的事实。
4、通话清单，证明被告人薛忠秋、王一红与车某某、黄某某电话联系的事实。
5、辨认笔录，证明经吸毒人员车某某辨认，向其介绍出售冰毒之人系被告人王一红的事实。
6、强制隔离戒毒决定书、提前解除强制隔离戒毒决定书、社区康复决定书，证明被告人薛忠秋、王一红曾因吸食毒品被强戒及社区康复的事实。
7、车辆查询信息表、电话记录、询问笔录，证明被告人薛忠秋驾驶的陕J138**号轿车系套牌车辆的事实。
8、刑事判决书、释放证明书，证实被告人薛忠秋、王一红曾因犯罪被判处刑罚及刑满释放的事实。
9、看守所工作日志，证明被告人薛忠秋、王一红的羁押情况。
10、户籍证明，证实被告人薛忠秋、王一红的身份情况。
11、鉴定意见，证明从薛忠秋处查获的白色晶体状物质净重47.53克，检出毒品甲基苯丙胺成分的事实。
12、随案陕J138**号白色“凌志”轿车一辆、黑色“CHANGHONG”、“畅想.未来”手机各1部，“Aosai”银色电子秤1台，系被告人薛忠秋、王一红作案工具。
5、被告人薛忠秋、王一红的供述与辩解与上述部分证据相互印证。
上述证据，已经一审法院庭审质证、认证，经审查，其来源合法、内容客观、真实，本院予以确认。
关于被告人薛忠秋上诉提出侦查机关未对其在刑事拘留后24小时内讯问，程序违法的意见。经查，庆阳市公安局西峰分局于2013年10月5日凌晨1时将薛忠秋以涉嫌贩卖毒品罪依法刑事拘留，送至西峰区看守所关押，2013年10月5日9时侦查人员对其进行了24小时讯问。有提讯证及看守所民警签字确认，且薛忠秋在24小时讯问笔录上签字确认，故其此上诉理由不能成立。
关于被告人薛忠秋上诉提出，其行为不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品定罪量刑。经查，被告人薛忠秋、王一红在侦查环节供述薛忠秋购买毒品后电话联系王一红待售，足以证实被告人薛忠秋持有毒品就是为贩卖毒品作准备。证人车某某的证言、辨认笔录、搜查笔录及被告人薛忠秋、王一红与车某某、黄某某的通讯记录相互印证，证实吸毒人员车某某与被告人王一红商量毒品交易价格及地点，王一红指使行车路线，后被抓获的事实，且足以证实毒品已经进入交易环节。故原判认定被告人薛忠秋、王一红共同贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分。
关于被告人王一红提出本案应当区分主、从犯的意见。经查，在本案贩卖毒品犯罪中，被告人薛忠秋提供毒品、提出犯意，被告人王一红积极联系向他人贩卖，其二人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主、从犯。
本院认为，被告人薛忠秋、王一红明知是毒品甲基苯丙胺而向他人出售，其行为均已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，被告人薛忠秋、王一红的上诉理由和辩解意见无事实或法律依据，均不予支持。原判已考虑本案存在侦查引诱，毒品未流入社会，且被告人已缴纳罚金的情节，对二被告人予以从轻处罚，二审再无从轻或减轻处罚的事实和理由。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 瑛
审判员 李卫东
审判员 陈 媛
二〇一五年二月九日
书记员 李星烨