江西省上栗县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）栗民一初字第989号
原告黄某某，男，1954年1月27日生，汉族，上栗县人，住上栗县。
委托代理人肖绍鹏，萍乡市安源区后埠街法律服务所法律工作者。
被告黄某甲，男，1989年1月3日生，汉族，上栗县人，住上栗县。
被告华安财产保险股份有限公司萍乡中心支公司，住所地萍乡市开发区。
负责人黄显平，该公司总经理。
委托代理人危琳，该公司员工。
原告黄某某诉被告黄某甲、华安财产保险股份有限公司萍乡中心支公司（以下简称华安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月22日、2016年5月27日两次公开开庭进行了审理。原告黄某某及其委托代理人肖绍鹏、被告黄某甲、被告华安保险公司的委托代理人危琳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄某某诉称：2015年2月1日22时30分，被告黄某甲驾驶其所有的赣J311**号小型普通客车从上栗县平安南路往平安北路方向行驶，途经上栗县城平安北路南昌银行门口路段，遇行人即原告黄某某从道路左侧横过道路右侧行走，因被告黄某甲对原告的动态估计不足，且措施不当，导致赣J311**号车与原告相撞，造成原告受伤的交通事故。2015年2月13日，上栗县交警大队作出事故认定书，认定黄某甲应负此次事故的全部责任，黄某某无责任。
原告因此次事故多处骨折，在上栗县中医院住院治疗197天，花去医药费28998.55元。2015年8月26日，原告经江西吴楚司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人黄某某此次交通事故后，伤残程度评定为九级。后华安保险公司申请重新鉴定，2016年4月19日，经江西建诚司法鉴定中心鉴定，原告的损伤评定为伤残十级。原告经安源区后埠法律服务所委托进行三期及后续治疗费的鉴定，2016年4月21日，经鉴定，鉴定意见为：被鉴定人黄某某误工期287天、营养期197天、护理期197天，后续治疗费2000元。另，赣J311**号车在被告华安保险公司处投保了交强险及不计免赔的商业三者险，保险期间为自2014年9月26日起至2015年9月25日止。
原告因此次事故身心受到巨大的损害，遂依法诉至法院，请求判令：一、被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计188126.75元。二、被告华安保险公司在承保范围内承担责任并径行付予原告。三、诉讼费由被告承担。庭审中原告变更第一项诉讼请求为：被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定护工工资等各项损失共计182304.55元。
被告黄某甲辩称：事故属实。
被告华安保险公司辩称：依照保险合同的约定，我公司不承担诉讼费、鉴定费；认可我公司对伤残等级申请重新鉴定而产生的差旅费，但不认可原告自己对三期及后续治疗费进行鉴定而产生的差旅费；原告伤残十级应按2015年的标准进行计算，因为2016年的标准没有公布；原告已年满60周岁，不认可误工费，即使有误工费，误工日期也应以第一次吴楚司法鉴定中心进行伤残鉴定的前一日确定；原告经重新鉴定构成十级伤残，其精神损害抚慰金也应相应降低；不认可陪同人员的工资。其余待质证时再发表意见。
原告黄某某为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、原告的身份证、户口本复印件，证明原告的身份信息及户籍性质。
2、被告黄某甲的身份证、驾驶证、行驶证复印件，证明被告主体资格，被告黄某甲具有合法驾驶资质，系赣J311**号车车主。
3、交通事故认定书，证明事故经过及责任划分。
4、保险单二份，证明赣J311**号车的投保情况，被告华安保险公司系本案适格被告。
5、上栗县中医院的出院记录、出院证明及护理证明，证明原告受伤情况及治疗情况，原告住院期间有2个月需要2人护理。
6、医药费发票及用药清单，证明原告因事故受伤花去医药费28998.55元。
7、聘请书及工资表，证明原告受聘于杨梅天马花炮厂工作三年及工资情况，原告系业务主管，每月工资4500元，还不包括奖金。
8、江西吴楚司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告因此次事故构成伤残九级，花去鉴定费600元。
9、【2016】临鉴字第0422号附1号江西建诚司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告误工期287天、营养期197天、护理期197天，后续治疗费2000元，并花去鉴定费1000元。
10、交通费、餐费发票，证明原告因重新进行伤残鉴定及对三期和后续治疗费进行鉴定而往返南昌花去交通费、餐费共计1942元。
被告黄某甲未举证。
被告华安保险公司为支持其抗辩理由，向本院提交了【2016】临鉴字第0422号江西建诚司法鉴定中心鉴定意见书，证明原告的损伤评定为十级伤残。
经质证，对原告提交的证据1-5、9，二被告均无异议，本院予以采信。对原告提交的证据6，被告黄某甲无异议，说明医药费全部是自己支付的。被告华安保险公司对其真实性无异议，但要求按照保险合同的约定核减20%的医保外费用，本院认为华安保险公司的请求与法相悖，不予支持。对证据6本院予以采信。对原告提交的证据7，二被告对其三性均有异议，认为原告无劳动合同、无杨梅天马花炮厂的营业执照，也没有发放工资的银行流水记录及缴税证明等。本院认为二被告的质证理由成立，对证据7本院不予采信。对原告提交的证据8，被告黄某甲无异议，说明鉴定费600元是自己支付的。被告华安保险公司要求重新鉴定。因本院已依法委托江西建诚司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，对证据8中原告进行鉴定的事实及花去的鉴定费本院予以采信，但对其鉴定结论本院不予采信。对原告提交的证据10，被告黄某甲无异议，被告华安保险公司对其中的高铁票、餐费、出租车票无异议，但对高速公路过路费票据有异议，认为时间上对不上。本院认为原告从上栗往萍乡北高铁站花去交通费是客观事实，结合原告往返的次数、上栗出租车的行情等，本院酌情认定原告因重新鉴定花去交通费1200元,对证据10予以采信。
对被告华安保险公司提交的证据，原告及被告黄某甲均无异议，本院予以采信。
综合证据分析及庭审情况，查明本案事实如下：
2015年2月1日22时30分，黄某甲驾驶赣J311**号小型普通客车从上栗县平安南路往平安北路方向行驶，途经上栗县城平安北路南昌银行门口路段，遇行人黄某某从道路左侧横过道路右侧行走，因黄某甲驾驶赣J311**号车对行人的动态估计不足，且措施不当，导致赣J311**号车与黄某某相撞，造成黄某某受伤的道路交通事故。2015年2月13日，上栗县交警大队作出事故认定书，认定当事人黄某甲应负此次事故的全部责任，当事人黄某某无责任。
事故发生后，原告黄某某随即被送往上栗县中医院住院治疗，共计住院197天（从2015年2月1日起至2015年8月17日止），住院期间需一级护理2个月，原告因此花去医疗费28998.55元，该医药费已全部由被告黄某甲支付。出院建议：1、全休三个月；2、加强患肢功能锻炼；3、不适随诊。2015年8月26日，原告经江西吴楚司法鉴定中心进行伤残鉴定，评定为九级伤残，并因此花去鉴定费600元，该鉴定费已由被告黄某甲支付。因被告华安保险公司对原告的伤残等级不服，申请重新鉴定，本院遂依法委托江西建诚司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，2016年4月19日，经江西建诚司法鉴定中心重新鉴定，鉴定意见为：被鉴定人黄某某的损伤评定为十级伤残。所花鉴定费已由被告华安保险公司支付。萍乡市安源区后埠街法律服务所委托对原告的三期时限及后续治疗费进行鉴定，2016年4月21日，经江西建诚司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、评定被鉴定人黄某某误工期287天、营养期197天、护理期197天；2、评定其后续治疗费2000元，原告因此花去鉴定费1000元。原告进行重新鉴定往返南昌花去交通费1200元、餐费170元。另原告主张其住院期间的交通费1970元（未提供相应的交通费票据）。
另查明，被告黄某甲具有合法驾驶资质，赣J311**号车的车主为被告黄某甲，该车在被告华安保险公司处购买了交强险及不计免赔的商业三者险，保险期间均为从2014年9月26日起至2015年9月25日止，保险责任限额分别为122000元和500000元。二被告在交强险保险条款中约定诉讼费等相关费用保险公司免责。交强险条款中约定被保险人有责任时死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。
再查明，原告系非农业家庭户口，事故发生时原告已满61周岁，其具有一定的劳动能力。事故发生后，被告黄某甲除赔付原告全部医疗费28998.55元、第一次伤残鉴定费600元外，还另行赔付原告600元。以上共计30198.55元。
根据查明的事实、原告的诉求，结合江西省统计局公布的数据及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，计算出原告在此次交通事故中的损失如下：1、医疗费28998.55元；2、误工费31570元（110元/天287天）；3、护理费21845元【85元/天（197天+60天）】；4、交通费3170元（1970元+1200元）；5、住院伙食补助费5910元（30元/天197天）；6、营养费1970元（10元/天197天）；7、残疾赔偿金50350元（26500元/年19年10%）；8、精神损害抚慰金3000元；9、后续治疗费2000元；10、鉴定费1600元（600元+1000元）。以上共计150413.55元。品除被告黄某甲已赔付的30198.55元，原告的损失还有120215元。
本院认为，根据相关法律规定，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被告黄某甲在当日的行驶过程中，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，是造成该次交通事故的全部原因，原告要求被告黄某甲承担因此次交通事故造成的各项损失，于法有据，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案被告黄某甲驾驶的赣J311**号车在被告华安保险公司处投保了交强险及不计免赔的商业三者险，因此，华安保险公司应首先在交强险责任限额范围内对原告的上述损失进行赔偿（其中交强险中优先赔偿精神损害抚慰金），不足部分，由华安保险公司在商业三者险范围内再进行赔偿。华安保险公司辩称不承担诉讼费、鉴定费的请求符合约定，本院予以支持。但其要求按照20%核减医保外费用，并要求不承担该费用的请求，与法相悖，本院不予支持。根据交强险保险条款的约定并结合本案，被告华安保险公司应在交强险死亡伤残赔偿限额范围内向原告赔偿109935元（残疾赔偿金50350元、护理费21845元、交通费3170元、误工费31570元、精神损害抚慰金3000元），原告的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费及营养费等超过医疗费用赔偿限额，因此，被告华安保险公司应在医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元。综上，被告华安保险公司应在交强险范围内赔偿原告119935元（109935元+10000元）。原告的其余损失品除交强险范围内的赔偿119935元及鉴定费1600元外，均应由华安保险公司在商业三者险限额范围内予以赔偿，即华安保险公司应在商业三者险限额范围内向原告赔偿28878.55元（150413.55元-119935元-1600元）。被告黄某甲应赔偿原告1600元（鉴定费）。因被告黄某甲已赔偿原告30198.55元，原告黄某某还应返还被告黄某甲28598.55元。
本案原告未提供其近三年平均收入的有效证明，但原告仍具有劳动能力，其遭受误工损失是客观事实，本院参照江西省2015年度在岗职工日平均工资标准，考虑原告系城镇户口、发生事故时已年满61周岁的事实，酌情确定原告的日工资损失为110元。原告未提供住院期间护理人员的收入证明，本院按照萍乡市从事同等级别护工的劳务报酬标准85元/天计算其护理费。原告住院197天，其要求按照10元/天计算其住院期间的交通费1970元，本院认为其请求符合事实且不违反法律规定，予以支持。原告要求被告支付鉴定护工工资900元及餐费170元，本院认为原告未提供其鉴定期间护工的身份证明及收入证明等，餐费无法律依据，对该请求本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
原告黄某某因此次交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费、餐费等共计150413.55元，该款由被告华安财产保险股份有限公司萍乡中心支公司在交强险限额范围内向原告黄某某赔偿119935元（其中交强险中优先赔偿精神损害抚慰金），在商业三者险限额范围内赔偿原告黄某某28878.55元，由被告黄某甲向原告赔偿1600元。因被告黄某甲已赔付原告黄某某30198.55元，原告黄某某应返还被告黄某甲额外垫付的28598.55元。
上述给付款项于本判决生效之日起十日内付清。
本案诉讼费3946元，由被告黄某甲承担。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。自判决生效之日起，权利人可以向原审人民法院申请执行，申请执行期限为二年。
审判长 柳 本 清
审判员 胡 冬 梅
审判员 李 玲
二〇一六年五月三十日
书记员 欧阳小玲
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被告保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担赔偿责任
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。