广东省新兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）云新法民一初字第60号
原告郭桂英，女，1967年12月21日出生，汉族，新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司员工，户籍地四川省营山县，现住新兴县。
委托代理人李鑫（系郭桂英的丈夫），男，农民。
委托代理人李才伟，广东明浩律师事务所律师。
被告新兴县中医院。地址：新兴县。
负责人潘启明。
委托代理人潘癸彬，男，新兴县中医院医生。
委托代理人苏志聪，广东云新律师事务所律师。
原告郭桂英诉被告新兴县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2012年10月15日立案受理，由审判员高振绍适用简易程序独任审判，因案情复杂，本院于2014年1月21日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭桂英及其委托代理人李鑫、李才伟，被告新兴县中医院的委托代理人潘癸彬、苏志聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2006年6月30日，原告郭桂英因伤在被告处住院治疗，被告应当在诊疗活动中尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务，原告头面部致伤的两条分别长1㎝多的金属异物，在使用常规的医疗检查设备甚至用手触摸即可发现的情况下，被告在原告住院11天直至出院时竟没有发现。原告出院后伤处一直疼痛，以后又到被告处复诊并多次去其他医疗机构检查，在饱受病痛折磨并怀疑自身肿瘤的精神压力下，于2012年9月7日、9月20日在新兴县人民医院对原告手术过程中发现在新兴县中医院治疗时已存在，但没有取出的金属异物，并对该金属异物进行手术取出。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条的规定，被告应负赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告的损失包括医疗费8337.58元（凭医疗费发票）、误工费1200元（按住院19天计算）、护理费1200元（按住院19天计算）、交通费200元、住院伙食补助费570元（按每天30元、住院19天计算）、营养费380元（按住院每天20元计算）、残疾赔偿金28440.46元（按10级伤残、城镇标准计算）、精神损害抚慰金30000元（6年来的疼痛及恐惧的精神折磨不低于治疗后的残疾赔偿金），以上合计共70528.04元。为此，特向法院提起诉讼，请求：1、判令被告赔偿70528.04元给原告；2、本案诉讼费由被告负担。
被告新兴县中医院辩称，1、被告在整个治疗过程中没有过错，不承担任何责任。原告郭桂英因工作时不慎被钢条割伤致“左面部、右唇部等多处流血、肿痛、活动受限30分钟”，于2006年6月30日15时34分由被告派车接回医院并收住骨伤科治疗。中医诊断：筋伤、气滞血瘀；西医诊断：左面部皮肤肌肉等软组织挫裂伤，右唇部软组织挫裂伤。入院后即给予术前常规消毒后行“清创缝合术”，术后并给予抗炎治疗。2006年7月4日查头颅、胸部X线检查示：头颅及胸部无异常征象。2006年7月11日因伤口已愈合拆线后予出院。2006年8月29日自觉伤口有疼痛不适复诊一次。此后原告没有来复诊过。因此，被告在治疗原告过程中依足医疗规范对原告进行治疗，并没有任何医疗过错，故不承担赔偿责任。2、原告在面部取出金属异物与被告的医疗行为无关。理由：（1）2006年7月4日，被告曾对原告头颅、胸部X线检查示：头颅及胸部无异常征象，即当时原告面部是不存在金属异物的。（2）原告在2006年间在被告处治疗，而取出金属异物是2012年，事隔6年之久，根据证据显示，取出金属异物位置与之前治疗面部位置不一。（3）原告出院后还到过其他医疗机构进行过治疗，而且原告称自己面部的金属异物用手都可以触摸发现，既然经过多个医疗机构诊治，为何其他医疗机构也没有检查发现？（4）假设被告当时存在漏诊，原告面部存在的金属异物是其在工作过程中导致的，而不是被告直接侵权所致，被告当时的治疗行为并没有耽误后续的检查治疗。因此，原告受伤的行为与被告的行为没有任何因果关系。3、原告选择的救济途径错误。假设被告当时存在漏诊，原告面部存在的金属异物是其在工作过程中导致的，而不是被告直接侵权所致。因此，根据《工伤保险条例》等相关法律法规的规定，原告应依法向用人单位主张相应的工伤保险待遇，而不是直接向被告主张权利。4、原告在被告处住院的时间为2006年6月30日，出院时间为2006年7月11日，根据原告的陈述“原告出院后一直疼痛且到其他医疗机构进行治疗。”如果被告存在医疗过错，原告的诉讼时效应为2008年7月11日止，而原告直至2012年才起诉，因此，原告的起诉已超过诉讼时效期间。综上所述，被告不存在医疗过错，原告的请求与被告无关，被告的起诉已超过诉讼时效期间，法院应驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2006年6月30日，原告郭桂英因工作时不慎被钢条割伤致“左面部、右唇部等多处流血、肿痛、活动受限30分钟”，入住被告的骨伤科治疗。中医诊断：筋伤、气滞血瘀；西医诊断：左面部皮肤肌肉等软组织挫裂伤，右唇部软组织挫裂伤。入院后即给予术前常规消毒后行“清创缝合术”，术后并给予抗炎治疗。2006年7月11日因伤口已愈合拆线后予出院。2006年8月29日，原告到被告处复诊一次。此后，原告常感面部疼痛，并多次到其他医疗机构检查，但无果。2011年10月16日及2012年8月24日，原告因面部疼痛到被告处作彩色多普勒超声检查，超声提示：右侧鳃腺区未见异常声像。原告由于面部疼痛加重且感觉面部有肿块，于2012年8月28日到新兴县人民医院作下颌骨CT平扫，结果显示右侧腮腺导管结石并腮腺炎可能性大，原告于是在2012年8月30日、31日到新兴县人民医院住院治疗，入院时情况：患者郭桂英因发现右侧面颊部长一肿块半年余，入院后予完善相关检查，拟手术，因患者自诉月经来潮，予暂停手术，待月经过后再安排手术。家属考虑经济费用原因要求出院，待月经过后再安排手术，经科主任同意后予办理出院。2012年9月6日至9月22日，原告再次到新兴县人民医院住院进行手术。入院时情况：因发现右侧面颊部长一肿块半年余。入院诊断：右面部肿物待查：腮腺导管结石？面部异物？腮腺导管肿瘤？入院后完善相关检查，并于9月7日和20日进行了面部手术，在左右面部取出两条长约1㎝金属异物。出院诊断：1、右面部肿物：金属异物；2、左面部金属异物。原告在新兴县人民医院作CT平扫及两次住院共花去医疗费8337.58元。原告认为被告在治疗中没有发现原告面部金属异物，造成原告经济损失及精神痛苦，责任在于被告，被告应承担赔偿责任。原告认为造成的经济损失共70528.04元，向被告索赔无果，遂诉至本院，请求：1、判令被告赔偿70528.04元给原告；2、本案诉讼费由被告负担。
另查明，原告在新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司工作，2012年5月工资1306.02元、6月1400.82元、7月1276元、8月1348.38元，平均工资1332.8元／月。
又查明，本院曾委托中山大学法医鉴定中心对被告的医疗行为是否存在过错及其程度以及原告的伤残等级进行鉴定。中山大学法医鉴定中心对材料进行审阅后，以“被鉴定人郭桂英在住院期间是否进行过X光检查及面部金属物何时进入面部无法确认”为由，不予受理。之后本院又委托南方医科大学司法鉴定中心对被告的医疗行为是否存在过错及其程度以及原告的伤残等级进行鉴定。南方医科大学司法鉴定中心对材料进行审阅后，以“本案涉及的医疗行为（发生于2006年）距离被鉴定人面部金属异物取出的时间（2012年）过长，本中心技术能力有限，无法明确判断被鉴定人上述情况与被告医院医疗行为之间的因果关系，故无法对本案作出明确鉴定意见。”为由，不予受理。另外，经本院及被告同意，原告到广东中天司法鉴定所进行面部伤残鉴定，但也没有鉴定结果。
以上事实，有原告提供的身份证复印件、职工工伤评残鉴定表复印件、劳动合同复印件、工资收入银行卡记录、新兴县中医院病历及检查记录、彩色多普勒超声检查报告书、新兴县人民医院病历及检查记录、金属异物照片、医疗费发票，被告提供的新兴县中医院住院病历、出院记录、病情记录、长期医嘱单、临时医嘱单、护理记录、检验单、X光报告单、生化报告单、心电图报告单，中山大学法医鉴定中心复函，南方医科大学司法鉴定中心复函，本院向被告调取的病历资料以及本院庭审笔录等材料附卷证实。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。双方主要争议焦点：1、被告的医疗行为是否存在过错？2、原告请求的各个赔偿项目是否合理？3、本案是否已过诉讼时效？4、赔偿责任如何分担？
对上述争议焦点，本院评判如下：
1、关于被告的医疗行为是否存在过错？原告在2006年6月30日因工作时不慎被钢条割伤致左面部、右唇部等多处流血、肿痛，到被告处住院治疗至同年7月11日是事实，本院予以确认。之后原告因面部经常疼痛于2012年9月7日至9月22日在新兴县人民医院住院治疗，并进行手术从原告左右面部取出两条长约1㎝的金属异物，也是事实，本院予以确认。被告于2011年10月16日、2012年8月24日对原告作彩色多普勒超声检查，结果均为：右侧鳃腺区未见异常声像。而在第二次检查不久后，原告于2012年9月在新兴县人民医院经手术从面部取出两条金属异物，可见，被告对原告所作的检查不准确，存在漏诊。对于从原告面部取出的金属异物是在2006年6月30日原告不慎被钢条割伤时进入面部，还是后来因其他原因才进入面部的，虽然无法鉴定出来，但由于鉴定所需的X光片被告未能提供。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病因资料；”的规定，可以推定被告存在过错，因此，被告应承担赔偿责任。被告认为五年期满可以销毁X光片，但无提供相关依据证实，本院不予采纳。
2、关于原告请求的各个赔偿项目是否合理？原告在新兴县人民医院住院治疗取出两条金属异物花去医疗费共8337.58元，有医疗费发票等证实，本院予以确认。原告两次住院时间共19天，本院予以确认。原告住院19天，原告请求住院伙食补助费570元，没有超出相关规定，本院予以支持。原告平均工资1332.8元／月，因此，原告的误工费为844.11元（1332.8元／月÷30天／月×19天），本院予以确认。原告请求误工费1200元过高，对超出部分，本院不予支持。原告请求护理费1200元，本院予以支持。原告请求营养费380元，本院予以支持。原告在新兴县城就医，本身居住在新兴县城，且没有提供交通费发票，因此，原告请求交通费200元，本院不予支持。因没有伤残鉴定结论，因此，原告请求残疾赔偿金28440.46元，本院不予支持。原告事隔多年后才从面部取出金属异物，受伤病折磨时间较长，确实对精神上造成一定的损害，本院酌情支持精神损害抚慰金2000元。综上，原告的经济损失包括：医疗费8337.58元、住院伙食补助费570元、误工费844.11元、护理费1200元、营养费380元、精神损害抚慰金2000元，共13331.69元。
3、关于本案是否已过诉讼时效？原告于2012年9月在新兴县人民医院从面部取出金属异物，原告此时才知道权利被侵害，诉讼时效应从此时开始计算，而原告于2012年10月15日起诉，根据诉讼时效的规定，身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年，原告从知道权利被侵害时起到起诉没有超过一年的诉讼时效期间，因此，原告的起诉没有超过诉讼时效。
4、关于赔偿责任如何分担？对于被告在答辩中提出原告应主张工伤保险待遇问题，由于本案系医疗损害责任纠纷，被告在诊疗过程中未能诊断出原告面部的金属异物，存在过错，根据被告的过错，原告向本院起诉要求被告赔偿符合《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，因此，被告的抗辩理由不成立，本院不予采纳。因被告存在漏诊且没有提供X光片造成无法进行过错鉴定，被告存在一定过错。另外，原告面部存在异物，没有及时就医，自身没有尽到注意义务，也存在一定过错。根据过错程度大小，被告应承担主要责任，原告应承担次要责任。故此，原告因取出面部金属异物造成的经济损失共13331.69元，由被告赔偿80%，即10665.35元给原告。
鉴此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项、第一百三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十七条、第五十八条第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告新兴县中医院应于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿10665.35元给原告郭桂英。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
本案受理费1563.2元，由原告负担1326.81元，被告新兴县中医院负担236.39元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。
审 判 长 梁琼娇
审 判 员 高振绍
代理审判员 梁 恒
二〇一四年三月十二日
书 记 员 许小周