陕西省宁强县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁强民初字第00888号
原告张天宏，男，现住宁强县汉源街道办事处。
委托代理人李三刚，陕西三泉律师事务所律师。
被告宁强县潘朵拉休闲中心。地址：宁强县汉源街道办事处。
经营者郭康，男，住陕西省宁强县汉源街道办事处。
被告周聪，男，住陕西省宁强县汉源街道办事。系宁强县潘朵拉休闲中心实际经营者。
被告王顺华，男，住陕西省宁强县汉源街道办事处。系宁强县潘朵拉休闲中心实际经营者。
被告吕小龙，男，住陕西省宁强县汉源街道办事处。系宁强县潘朵拉休闲中心实际经营者。
被告涂鸿敏，男，住陕西省宁强县汉源街道办事处。系宁强县潘朵拉休闲中心实际经营者。
以上五被告共同委托代理人秦连军，陕西三泉律师事务所律师。
被告高某，女，住宁强县代家坝镇，原系宁强县潘朵拉休闲中心服务员。（缺席）
被告高正义，男，住宁强县代家坝镇，系被告高某之父。
被告全勇，男，住陕西省宁强县汉源街道办事处（缺席）
被告郭阳刚，男，现住宁强县汉源街道办。（缺席）
被告黄在会，男，住陕西省宁强县巴山镇。（缺席）
被告杜亚平，男，住陕西省宁强县汉源街道办事处。
原告张天宏与被告宁强县潘朵拉休闲中心、周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏、高某、高正义、杜亚平、全勇、郭阳刚、黄在会违反安全保障义务责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张天宏及其委托代理人李三刚，被告宁强县潘朵拉休闲中心、周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏的委托代理人秦连军，被告高正义，被告杜亚平到庭参加诉讼。被告周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏、高某、全勇、郭阳刚、黄在会经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张天宏诉称：2015年1月18日，原告在宁强县潘朵拉休闲中心消费，在消费的过程中，与该中心的服务员高某发生争吵，高某叫来杜亚平等人将原告打伤。原告被宁强县天津医院诊断为：1、右手第3、4指肌腱断裂；2、头皮裂伤；3、颈项部皮肤挫裂伤。2015年5月19日，张天宏的伤情经鉴定为轻伤一级、八级伤残。被告宁强县潘朵拉休闲中心对消费者应当提供安全保障义务，但其未对原告尽到安全保障义务。该休闲中心对自己的服务人员没有尽到管理义务，其服务员叫人将原告打伤，在肇事者进入中心时，其经营者周聪不仅没有制止，而且跟随肇事者进入了原告消费的房间看着肇事者行凶打人。被告宁强县潘朵拉休闲中心的经营者郭康，应当与实际经营者周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏承担连带责任，被告高某是直接参与伤害原告之一，也应当承担责任。原告要求被告宁强县潘朵拉休闲中心经营者郭康和实际经营者周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏，以及被告高某之间连带赔偿其医疗费4445.1元、误工费37800元（100元/天×378天）、护理费960元（80元/天×12天）、住院伙食补助费240元（20元/天×12天）、残疾赔偿金105680元（26420×20×20%）、精神抚慰金5000元、鉴定费1680元、交通费259元，合计156064.1元。被告杜亚平、全勇、郭阳刚、黄在会与原告达成赔偿协议，已经赔偿，不再要求赔偿。
被告宁强县潘朵拉休闲中心、周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏辩称：发生打架事实属实，垫付费用22000元，应该由直接侵权人高某、杜亚平等承担赔偿责任；即使承担的话应该由潘朵拉承担责任，不应由个人承担，应该驳回对周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏等的起诉。原告当时喝了酒，自控能力差，原告自身有责任。高某叫人来打架属个人行为，已超越职务范围。打架时潘朵拉及时做了制止行为，已经尽到了合理的安全保障义务，不承担赔偿责任。对医疗费无异议；误工费应该计算至第一次定残的前一天共120天，每天按60到80元计算；住院伙食补助费、护理费没有意见；残疾赔偿金按照九级伤残计算，且按照2014年的标准。精神损害抚慰金按1000元计算，鉴定费计算一次的费用。
被告高某未作答辩。
被告高正义辩称：打架的事其不知道，不承担赔偿责任，如果赔钱的话，由其女高某承担。
被告全勇未作答辩。
被告郭阳刚未作答辩。
被告黄在会未作答辩。
被告杜亚平辩称：被告杜亚平、全勇、郭阳刚、黄在会在事发后不久，已与原告张天宏达成赔偿协议，已给原告赔偿7万元，不再赔偿。
经审理查明，2015年1月18日晚11时左右，原告张天宏在宁强县潘朵拉休闲中心消费，在消费的过程中，与该中心的服务员高某发生矛盾，高某给杜亚平（又名杜彪）打电话称自己被人欺负，让杜亚平给其出气、评理，杜亚平接到电话后赶到该中心门口，碰到黄在会、全勇、郭阳刚（又名李阳）三人，杜亚平让三人跟他一起去解决此事。杜亚平等人进入一楼大厅，遇见被告周聪，杜亚平问周聪是谁欺负了高某，周聪称不知道，杜亚平等人上三楼挨个包间进行查看，周聪也跟着上楼，走到306包间，看到张天宏等人，杜亚平质问谁打了高某，张天宏称是他打了的，随后双方发生争吵，黄在会、全勇、郭阳刚三人走到张天宏面前，每人持一空酒瓶砸向张天宏的头部，张天宏用手护头，致张天宏右手、头部等受伤。当晚原告张天宏到宁强县天津医院治疗，诊断为：“1、右手第3、4指肌腱断裂；2、头皮裂伤；3、颈项部皮肤挫裂伤”，住院治疗12天治愈出院，共花医疗费4445.1元。2015年5月19日，张天宏的伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为张天宏右手第三、四指伸肌腱断裂术后致右手功能丧失累计达一手功能22%、致右手第三、四指近侧指间关节功能完全丧失，其伤残等级评定为八级，支付鉴定费1680元。2015年9月8日，原告张天宏诉至本院。本案审理过程中，被告周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏、郭康于2015年10月30日提出申请，请求对张天宏的伤残等级予以重新鉴定，2016年2月5日经西北政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为张天宏右手第34指损伤，评定为九级伤残，重新鉴定费1000元，原告张天宏支付交通费259元。现原告张天宏提出前述请求。
另查明，宁强县潘朵拉休闲中心为个体工商户所起字号，经营者为郭康，与周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏系合伙经营。事发后，该中心为张天宏垫付费用22000元。2015年7月20日张天宏与杜亚平（又名杜彪）、黄在会（又名黄志浩）、全勇（又名全永）、郭阳刚达成协议，主要内容为杜亚平、黄在会、全勇、郭阳刚四人一次性赔偿张天宏现金70000元，给付赔偿金后，张天宏不再追究杜亚平等四人任何责任。2015年8月7日原告张天宏出具收条，载明收到赔偿金70000元。
上述事实,有原被告当庭陈述、证人证言、诊断证明、医疗费发票、病历、鉴定意见、鉴定费票据、协议书、交通费票据等证据在卷佐证，并经当庭质证和本院审查，予以采信。
本院认为，经营者在其服务场所对消费者的人身安全负有保障义务，违反安全保障义务发生消费者人身损害的，经营者一般应承担侵权责任，但因第三人侵权造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者未尽到安全保障义务有过错的，应当承担相应的补充赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告张天宏在宁强县潘朵拉休闲中心消费，期间与被告高某因口角产生矛盾，高某叫来杜亚平为其帮忙，杜亚平等人将原告张天宏打伤，高某与杜亚平等人应承担侵权责任，原告张天宏饮酒后遇事不冷静，与服务员发生纠纷后，处理方法欠妥，其自身对损害的发生也有一定责任。被告宁强县潘朵拉休闲中心的经营者对原告在其消费期间，未采取有效措施防止和制止损害事实的发生，未尽到合理限度范围的安全保障义务，对原告的全部损失，因被告杜亚平等直接侵权人赔偿不足，其应承担相应的补充赔偿责任。原告张天宏诉称杜亚平等人已给其赔偿7万元，明确表示不要求杜亚平等人赔偿，对此予以准许，故对杜亚平等人应赔偿的部分，除双方协商已赔偿的7万元外，不足部分视为原告对其权利的放弃。原告要求被告高某及其监护人高正义赔偿，因被告高某与直接侵权人杜亚平等人系共同侵权人，属共同的赔偿义务主体，在其内部应互负连带责任，既然原告放弃要求杜亚平等人赔偿，高某也就不应再承担赔偿责任。原告张天宏主张的医疗费4445.1元、护理费960元、住院伙食补助费240元、残疾赔偿金105680元、鉴定费1680元、交通费259元符合法律规定，予以保护。原告主张误工费37800元过高，其计算天数有误，原告的伤情在2015年5月19日经鉴定已经定残，其误工天数自受伤到鉴定定残的前一天共计121天，其将误工天数计算至重新鉴定的前一天于法无据，故其误工费应按每天100元计算121天共计12100元予以保护。原告主张的精神损害抚慰金5000元过高，应结合其构成九级伤残的伤情，确定为2000元予以保护。被告宁强县潘朵拉休闲中心的经营者辩称已尽到合理的安全保障义务不应承担赔偿责任，即使承担责任也应由该中心承担，不应由经营者个人承担。经查，其本身未提供任何证据证实尽到安全保障义务，事实上亦未能防止和制止侵害行为，且该中心系个体工商户，根据相关法律规定，应当由登记的经营者和实际经营者共同承担责任，故该辩解意见不能成立。综上所述，原告张天宏的医疗费4445.1元、误工费12100元、护理费960元、住院伙食补助费240元、残疾赔偿金105680元，精神损害抚慰金2000元、鉴定费2680元、交通费259元，合计128364.1元，由被告宁强县潘朵拉休闲中心的经营者郭康和实际经营者周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏共同承担20%的补充赔偿责任，其余损失由原告自负。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：
一、原告张天宏的医疗费4445.1元、误工费12100元、护理费960元、住院伙食补助费240元、残疾赔偿金105680元，精神损害抚慰金2000元、鉴定费2680元、交通费259元，合计128364.1元，由被告宁强县潘朵拉休闲中心的经营者郭康和实际经营者周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏共同赔偿20%，即25672.82元。（被告宁强县潘朵拉休闲中心的经营者和实际经营者已垫付22000元，还应赔偿3672.82元，限判决生效后30日内履行）
二、驳回原告张天宏其他诉讼请求。
案件受理费1700元，由被告宁强县潘朵拉休闲中心的经营者郭康和实际经营者周聪、王顺华、吕小龙、涂鸿敏共同承担340元，由原告张天宏承担1360元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时，向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费收据复印件交本院。
本判决生效后，义务人逾期不履行义务的，权利人可在履行期限届满后二年内向人民法院申请执行。
审 判 长 熊远贵
审 判 员 于怀江
人民陪审员 陈志安
二〇一六年十月十一日
书 记 员 尚彦丽