湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）湘高法刑三终字第243号
原公诉机关湖南省长沙市人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪文明，男，1987年11月17日出生于湖北省，土家族，初中文化，无业，住湖北省鹤峰县。2004年7月7日因犯抢劫罪被湖北省鹤峰县人民法院判处有期徒刑六个月，同年9月3日刑满释放；2006年8月16日又因犯抢劫罪湖南省龙山县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金八千元，2011年11月16日刑满释放。2013年9月15日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押长沙市第二看守所。
辩护人夏小友，湖南天地人律师事务所律师。
湖南省长沙市中级人民法院审理湖南省长沙市人民检察院指控原审被告人汪文明犯故意伤害罪一案，于二○一四年五月五日作出（2014）长中刑一初字第00011号刑事判决。宣判后，原审被告人汪文明不服，提出上诉。湖南天地人律师事务所律师夏小友接受指派担任上诉人汪文明的辩护人。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经查阅案卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定对本案不开庭审理。现已审理终结。
湖南省长沙市中级人民法院认定，2013年9月13日19时许，被告人汪文明因与张某甲、张某乙在网吧坐机位发生纠纷一事，在长沙市雨花区雨花大厦一楼大厅持匕首捅刺张某甲、张某乙数刀，致张某甲失血性休克死亡。案发后，汪文明亲属已代为赔偿张某甲亲属人民币10万元。
原判认定上述事实有现场勘验检查笔录、现场照片，法医学鉴定意见，物证检验报告，被害人张某乙的陈述，证人证言，视听资料，辨认笔录，抓获经过，刑满释放证明，户籍证明等证据证明。
据此，湖南省长沙市中级人民法院判决：被告人汪文明犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
上诉人汪文明上诉提出：行为具有防卫性质，属防卫过当，原判量刑过重。
上诉人汪文明的辩护人辩护提出：被害人具有过错；具有悔罪表现；原判量刑过重。
经审理查明：2013年9月13日19时许，上诉人汪文明来到长沙市雨花区雨花大厦二楼的美辰网吧上网，坐下开机后，湖南隆回县籍人张某甲（男，1996年9月出生）过来表示已先占该机位。汪文明因此与张某甲及其朋友张某乙发生口角，张某甲提出到网吧外面谈，三人随即一同离开网吧乘电梯下楼。张某甲在电梯里用手箍压着汪文明颈部，汪文明便将随身携带的折叠刀拿在手上。三人走出电梯进入一楼大厅，张某甲、张某乙即开始殴打汪文明，汪文明打开折叠刀朝二人捅、刺，刺中张某甲胸部、腹部和背部数刀，张某乙亦被刺中腹部。张某甲经送医院抢救无效，于当晚死亡。案发后，汪文明亲属已代为赔偿张某甲亲属人民币10万元。
上述事实有下列经查证属实的证据证明：
1、长沙市公安局雨花分局制作的雨公（刑）勘（2013）2996号现场勘验检查工作记录、提取痕迹登记表、方位示意图、平面示意图及现场照片：证明案发中心现场长沙市雨花区雨花大厦一楼大厅内外的情况。在现场大厅内地面上、大厅门外地面上、芙蓉中路绿化带旁共提取血迹5处。
2、长沙市公安局雨花分局鉴定人姚某某、杨某甲出具的（雨）公（物）鉴（法病）字（2013）第19号法医鉴定意见及尸检照片：被害人张某甲系因他人持单刃刺器作用右胸部、腹部致下腔静脉破裂、右肺等脏器破裂引起失血性休克死亡。
3、长沙市公安局物证鉴定所出具的长公物鉴（法物）字（2013）2862号检验报告：案发现场一楼洒落血、一楼门口滴落血、芙蓉路马路绿化带外血泊血均系被害人张某甲所留；被害人张某甲与张某丙、李某某符合亲缘关系。
4、被害人张某乙的陈述：2013年9月13日19时许，他的朋友张某甲在云海酒店的网吧因为占座位与一男子发生争吵，张某甲叫那男子出去，三人便进了电梯来到一楼。电梯门一开，张某甲伸出右手搭在那男子的肩膀上往外面带，一出电梯就打了起来。他上前踢了那男子左小腿，接着抱住该男子，但被挣脱。这时张某甲拿把伞打那男子。他突然发现自己腹部流血了，同时看到那男子手上拿着一把刀，便跑走了，随后被他人送往医院。第二天听说张某甲死了。
5、证人米某某的证言：2013年9月13日19时30分许，她在云海大酒店一楼等电梯时，看到张某甲及其朋友从电梯里下来后，和电梯里的一男子打了出来，那男子拿一把匕首划伤张某甲，继而又用匕首刺了张某甲腹部几下。张某甲及其朋友跑了出去，行凶男子追了出去。
6、辨认笔录：证人米某某经辨认照片，确认汪文明即持刀捅刺张某甲之人。
7、证人张某的证言：2013年9月13日19点多，她在云海酒店一楼电梯处，看到三名男子从电梯里出来后扯到一起，相互推搡。
8、证人万某某的证言：2013年9月13日19时30分许，他在雨花大厦一楼大厅等电梯的时候，看到三个人从电梯里打出来。他上楼后再下来时，看到一楼大厅都是血。
9、证人梁某的证言：2013年9月13日晚，她去雨花大厦云海KTV上班，在大厅门口看到两男子跑了出去，一个子不高的男子跟着追出去，该追出去的男子以前在云海KTV上过班。后听说是三人打架，后面追的那人拿刀捅了前面的两人。
10、证人邹某某的证言：2013年9月13日19时许，她接到米某某的电话讲张某甲被人砍了。下楼后只看到大厅地上有很多血。后派出所的人调出现场监控录像，她看后发现捅张某甲的男子是“汪海”，曾做过云海KTV的公关经理。
11、辨认笔录：证人邹某某经辨认照片，确认汪文明即捅刺张某甲的“汪海”。
12、证人陈某某的证言：2013年9月13日19时30分许，他驾车停在金太阳酒楼前等人，一男子捂着肚子走到他车前倒在地上。他下车看到该男子在地上打滚，肚子上有两个洞，一个洞肠子都出来了。
13、证人徐某某的证言：2013年9月13日19时许，他与汪文明一起来到云海大酒店，汪文明随后去了二楼美辰网吧上网。没多久接到汪文明的电话说和别人打架了。后听说汪文明把别人捅了。
14、证人杨某乙的证言：2013年9月13日19点多，接到汪文明的电话讲和别人打了架。她到雨花大厦一楼时，看到一楼大厅有很多血，有警车、救护车在现场。当晚又两次接到汪文明询问现场情况的电话。
15、证人向某某的证言：2013年9月13日20时许，汪文明到新东方找到她，说在云海酒店的美辰网吧和两陌生男子争座位发生冲突后，在一楼将对方两人捅伤。14日凌晨，汪文明与她见面后讲了事情经过，说要出去躲一躲。
16、辨认笔录：证人向某某经辨认照片，确认汪文明即告诉她在云海酒店捅伤两男子之人。
17、证人王某某的证言：汪文明包房住在他经营的长春家庭旅馆。2013年9月14日，听杨凯讲汪文明在云海酒店拿刀捅了人。他随后电话联系汪文明，汪文明说自己在云海酒店出了事捅了人。
18、辨认笔录：证人王某某经辨认照片，确认汪文明即告诉他在云海酒店捅了人之人。
19、证人张某丙的证言：2013年9月13日晚，他接到邹某某的电话，得知儿子张某甲死了。9月14日早上在殡仪馆看见尸体，确认是张某甲。
20、现场视频资料及其制作说明，证明汪文明与被害人张某甲、张某乙在现场打斗的过程。
21、新化县公安局西河派出所出具的《抓获经过》：2013年9月14日，汪文明被公安民警抓获归案。
22、湖南省龙山县人民法院（2006）龙刑初字第89号刑事附带民事判决书、释放证明：汪文明2006年8月16日因犯抢劫罪被湖南省龙山县人民法院判处有期徒刑七年，2011年11月16日经减刑后释放。
23、鹤峰县公安局中营派出所提供的《户籍证明》证明汪文明的身份情况。
24、调解协议、谅解书：2014年4月9日，汪文明的近亲属田巧云与被害人张某甲的近亲属张某丙签署调解协议书，汪文明的近亲属自愿代为向附带民事诉讼原告人一次性赔偿人民币现金拾万元，张某丙对汪文明表示谅解。
25、上诉人汪文明的供述、讯问录像。
本院认为，上诉人汪文明因琐事与他人发生纠纷便持刀行凶，非法故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。汪文明曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。汪文明到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，汪文明的近亲属积极代为赔偿被害方损失，可以酌情从轻处罚。汪文明提出行为具有防卫性质，属防卫过当的上诉理由。经查，汪文明在被害方徒手与之互殴中拔刀行凶，其行为不具有防卫性质，不属于防卫过当。故对该上诉理由不予采纳。汪文明辩护人辩护提出被害人具有过错；汪文明具有悔罪表现的意见。经查，被害人张某甲因争机位与汪文明发生纠纷后先动手打人，在案件起因上负有一定责任；汪文明如实供述且积极赔偿。一审对上述情节均已予认定，原判综合考虑全案情节对汪文明作出的量刑适当。该上诉理由及辩护意见亦不能成立。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭青峰
代理审判员 方 薇
代理审判员 云建芳
二〇一四年九月十八日
书 记 员 肖 盼