广东省广州市荔湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗荔法刑初字第1101号
公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
被告人彭某，住广东省罗定县。因本案于2015年4月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所（东沙）。
辩护人黄营转，广东法盛律师事务所律师。
公诉机关以穗荔检诉刑诉[2015]1070号起诉书指控被告人彭某犯盗窃罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派检察员黄小瑰出庭支持公诉，被告人彭某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2014年1月2日9时许，被告人彭某伙同同案人陈某乙（另案处理）去到广州市越秀区建设大马路7天连锁酒店门口附近，由被告人彭某假扮路人“做托”，由同案人陈某乙假扮风水大师，以帮被害人林某甲祈福消灾为名，将被害人林某骗至广州市越秀区五月花广场8楼餐厅一包间，采用调包的手法，盗得被害人林某甲的现金人民币8万5千元。得手后两人携赃逃离现场。
2、2014年5月28日11时许，被告人彭某伙同同案人陈某乙去到广州市天河区华康街，由被告人彭某假扮路人“做托”，由同案人陈某乙假扮风水大师，采用用上述同样手法，将被害人潘某乙骗至越秀区一德路177号熊大茶餐厅二楼一包间，以调包的手法盗得被害人潘某乙的现金人民币46000元。得手后两人携赃逃离现场。
3、2014年7月10日11时许，被告人彭某伙同同案人陈某乙去到广州市天河区花城会附近，由被告人彭某假扮路人“做托”，由同案人陈某乙假扮风水大师，采用上述同样手法，将被害人唐某乙骗至广州市海珠区海珠广场旁一间海鲜酒家一间包间，盗得被害人唐某乙的现金人民币50000元。
4、2015年2月4日10时许，被告人彭某伙同同案人陈某乙去到广州市越秀区黄花岗公交站附近，由被告人彭某假扮路人“做托”，由同案人陈某乙假扮风水大师，帮被害人杨某甲祈福消灾为名，将被害人杨某骗至广州市荔湾区花地大道北茶香居酒楼一包间，采用调包手法，盗得被害人杨某甲的现金人民币20000元。
5、2015年3月4日11时许，被告人彭某伙同同案人陈某乙去到广州市天河区林某乙佳兆业广场门口附近，由被告人彭某假扮路人“做托”，由同案人陈某乙假扮风水大师，以帮被害人李某丁祈福消灾为名，将被害人李某丙骗至广州市荔湾区花地大道北茶香居酒楼一包间，采用调包手法，盗得被害人李某丙的现金人民币26000元。
6、2015年3月30日10时许，被告人彭某伙同同案人陈某乙去到广州市越秀区广州医科大学附属第一医院门口附近，由犯罪嫌疑人彭某假扮路人“做托”，由同案人陈某乙假扮风水大师，以帮被害人邱某丙祈福消灾为名，将被害人邱某丙骗至广州市荔湾区花蕾路一品居酒楼一包间，以作法祈福转运为名，采用调包手法，盗得被害人邱某丙现金人民币50000元、黄金戒指2只（经鉴定，价值人民币2872元）、黄金项链1条（经鉴定，价值人民币3569元）、男士手链1条（手链上有黄金吊坠5只，经鉴定，价值人民币1534元）及女士手链1条、金某1只、转运金珠1条。
公诉机关列举相关证据证实指控的事实，认为被告人彭某无视国家法律，结伙多次盗窃，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。根据本案的情节，建议对被告人彭某在有期徒刑三至五年的幅度内量刑，提请本院依法判处。
被告人彭某对公诉机关指控罪名没有意见，但对指控的事实有意见，对起诉书指控的第1、2、3宗犯罪事实认为不是其做的，对第4、5、6宗犯罪事实认罪，是事实。
被告人彭某辩护人提出以下辩护意见：对公诉机关指控的罪名无异议，但对部分事实有异议。1.认为起诉书指控的第1、2、3宗犯罪事实，事实不清，证据不足；2.对起诉书指控的第6宗的犯罪金额有意见，盗得的现金应是49000元、戒指、黄金项链的价值应以购买价计算，不应以价格鉴定意见为准；3.量刑方面：被告人在共同犯罪中属于从犯；被告人主动坦白，当庭自愿认罪，认罪态度好，有悔罪表现，且其家属有主动退赃5000元。综上，请法庭对被告从轻、减轻处罚，并建议法庭对被告人判处有期徒刑二年以下。
经审理查明：一、2015年2月4日10时许，被告人彭某伙同同案人陈某乙去到广州市越秀区黄花岗公交站附近，由被告人彭某假扮路人“做托”，由同案人陈某乙假扮风水大师，帮被害人杨某乙祈福消灾为名，将被害人杨妃骗至广州市荔湾区花地大道北茶香居酒楼一包间，采用调包手法，盗得被害人杨某乙的现金人民币20000元。
二、2015年3月4日11时许，被告人彭某伙同同案人陈某乙去到广州市天河区林某乙佳兆业广场门口附近，由被告人彭某假扮路人“做托”，由同案人陈某乙假扮风水大师，以帮被害人李某丁祈福消灾为名，将被害人李某丁骗至广州市荔湾区花地大道北茶香居酒楼一包间，采用调包手法，盗得被害人李某丁的现金人民币26000元。
三、2015年3月30日10时许，被告人彭某伙同同案人陈某乙去到广州市越秀区广州医科大学附属第一医院门口附近，由被告人彭某假扮路人“做托”，由同案人陈某乙假扮风水大师，以帮被害人邱某丁祈福消灾为名，将被害人邱某丁骗至广州市荔湾区花蕾路一品居酒楼一包间，以作法祈福转运为名，采用调包手法，盗得被害人邱某丁现金人民币50000元、黄金戒指2只（经鉴定，价值人民币2872元）、黄金项链1条（经鉴定，价值人民币3569元）、男士手链1条（手链上有黄金吊坠5只，经鉴定，价值人民币1534元）及女士手链1条、金某1只、转运金珠1条。
2015年4月16日，被告人彭某被公安机关抓获归案，并缴获赃物男士手链1条及作案工具手机2部。归案后，被告人彭某的家属退回赃款5000元。于2015年5月6日、5月30日公安机关将缴获的男士手链1条、赃款人民币5000元发还给被害人邱某丁。
上述事实，被告人彭某在开庭审理时均无异议，并有受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，缴获的赃物金手链（原物照片）、作案工具手机照片，用报纸及红色塑料袋包裹住的借支单照片，接受证据清单、被害人提供的的银行取款凭证复印件，被害人提供的销售单、珠宝保证单及被害人的银行账户取款凭条明细，被害人杨某乙、李某丁、邱某丁的陈述及辩认笔录，证人陈某丁的证言，同案人陈某乙供述，现场勘验检查工作记录、视频监控、视频截图，公安机关出具的扣押清单、发还清单、抓获经过、破案经过、情况说明，广州市荔湾区价格认证中心荔价认鉴[2015]368号价格鉴定结论书，（2005）深宝法刑初字第1152号刑事判决书及刑满释放证明书、（2007）北刑初字第106号刑事判决书及刑满释放证明书，被告人彭某的供述及其身份材料等证据证实，证据确实、充分，足资认定。
关于控辩双方争议的焦点，本院根据本案的事实和证据以及相关法律规定，综合评判如下：
一、关于公诉机关指控被告彭某犯盗窃罪的第1、2、3宗盗窃犯罪事实，被告人彭某称其没有参与过及辨护人认为指控被告人参与第1、2、3宗犯罪的证据不足的问题，经查，公诉机关当庭举证的证据有：1、受案登记表、立案决定书；2、被害人的陈述及辩认笔录；3、被害人的银行对帐单；4、治安监控录像；5、被告人彭某的供述。对于公诉机关举证的上述证据，第1宗被害人对同案人陈某乙进行了辩认，有治安监控录像但无法看清面容；第2、3宗的被害人对被告人、同案人均进行了辩认，被告人在侦查机关的审讯及庭审时均否认有参与该3宗，同案人陈某乙归案后供述其是2015年之后才和被告人彭某一起作案的，而该3宗盗窃犯罪均发生在2014年。综合评判上述证据，现有证据不足以证实被告人彭某参与上述3宗盗窃犯罪，指控被告人彭某有参与上述3宗盗窃犯罪的证据未能形成完整的证据链条，证据尚未达到确实、充分、唯一的证明标准，故被告人的辩解及辨护人的该辩护意见有理，公诉机关指控被告人彭某犯第1、2、3宗盗窃犯罪的证据不足，本院不予认定。
二、关于辩护人对起诉书指控的第6宗的犯罪金额有意见的问题，经查，被害人邱某丁提供了被盗黄金戒指、黄金项链购买时的单据，而鉴定机关是按照案发时的黄金价格对被盗物品作出的价格鉴定结论书，该价格鉴定结论更能准确反映被盗物品的实时的价值，故应以鉴定机关鉴定的价格为计算本单犯罪金额的标准；被害人案发后即时报案所陈述的现金金额应为确切数额，故本院对公诉机关指控第6宗的犯罪金额予以采纳，辩护人此方面的辩护意见据理不足，本院不予采纳。
三、关于辩护人量刑方面的意见，经查，有被害人陈述、被告人供述及同案人供述与相关的书证相互印证，共同证实被告人的行为与同案人是分工明确，不可缺少的。在本案中不宜区分主从关系，在共同犯罪中被告人的行为不符合从犯的构成要件，故辩护人关于此方面的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳；辩护人的其他辩护意见有理，本院予以采纳。
本院认为，被告人彭某无视国家法律，结伙多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人彭某犯盗窃罪的罪名成立，指控其盗窃犯罪的第4、5、6宗犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；惟指控被告人彭某参与的第1、2、3宗盗窃犯罪的证据不足，本院不予认定。被告人彭某当庭认罪，且缴回部分赃款物并发还给被害人，可酌情对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
1、被告人彭某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月16日起至2018年4月15日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
2、缴获的作案工具手机2台予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。
3、责令被告人彭某退赔被害人杨妃人民币20000元，退赔被害人李莉丹人民币26000元，退赔被害人邱学燕人民币51441元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 枫
人民陪审员 叶翠玲
人民陪审员 叶颖妍
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 黄 坚
刘雪萌