甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）天民三终字第90号
上诉人（原审被告）天水市羲龙天水湖经营管理有限责任公司（以下简称天水湖公司），住所地天水市秦州区藉河北路。
法定代表人李晓龙，该公司经理。
委托代理人张晓阳，该公司副经理。
委托代理人王社红，甘肃昱晟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）何江妹，女，生于1987年3月5日，汉族，天水市秦州区人。
委托代理人何江鹏，男，生于1985年3月21日，汉族，天水市秦州区人。系何江妹之兄。
上诉人天水市羲龙天水湖经营管理有限责任公司因与被上诉人何江妹工伤保险待遇纠纷一案，不服秦州区人民法院于2015年6月5日作出（2015）天秦民三初字第30号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人天水市羲龙天水湖经营管理有限责任公司的委托代理人张晓阳、王社红，被上诉人何江妹的委托代理人何江鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告何江妹于2009年5月4日进入被告天水湖公司工作，试用期半年后双方签订为期1年的书面劳动合同，此后每满一年签订一次，2010年1月起被告为原告缴纳了失业、养老和医疗保险。2013年4月17日，原告在给绿化苗木喷洒农药时发生农药中毒，当天送往天水市第一人民医院救治，被诊断为：1、急性农药中毒；2、急性上呼吸道感染；3、急性荨麻疹。同年6月14日，天水市人力资源和社会保障局将原告受到的事故伤害认定为工伤。2014年7月30日天水市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告达到职工工伤与职业病致残程度鉴定标准六级。同年8月1日，被告收到劳动能力鉴定通知后向甘肃省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，当月20日，该委答复：“申请收悉，因认定工伤决定书应当载明的受伤部位不明确，未予受理。并将有关情况反馈天水市人社局工伤科”。2014年10月23日原告就工伤保险待遇向天水市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，次日被告天水湖公司向天水市人社局请示对何江妹重新进行伤残等级鉴定，并于11月18日向天水市信访局信访反映。2014年12月9日被告再次向天水市人社局信访科信访反映天水市劳动能力鉴定委员会在何江妹因工伤残劳动能力鉴定中存在鉴定结果与事实真相不符、鉴定不符合程序等，要求重新组织鉴定并停止仲裁程序。2015年1月5日天水市劳动人事争议仲裁委员会作出天劳人仲案字（2014）第47号仲裁裁决，由天水湖公司支付何江妹：1、一次性伤残补助金20800元；2、治疗费和医疗费18558.89元；3、交通费6849.8元、住宿费4886元和伙食补助4347.3元，以上三项共计55441.99元；4、自2015年1月开始支付六级伤残津贴1250元／月；5、按照社会保险经办机构核定的标准为何江妹补交2009年5月至2010年1月之间的养老保险和医疗保险（企业应承担的部分）所欠的社会保险费。同年1月28日，天水市人社局给被告作出书面信访答复表示：天水市劳动能力鉴定委员会接到甘肃省劳动能力鉴定委员会的通知后组织了单位和伤者，但伤者不同意而无法进行重新鉴定。经查，该委在受理何江妹因工伤残劳动能力鉴定中程序合法、实体公正，市劳动人事争议仲裁委员会受理何江妹一案符合法律程序。
另查明，原告何江妹受伤后在天水市第一人民医院、西京医院、山东大学齐鲁医院等地住院或门诊治疗，截至2013年11月之前被告共支付医疗费等60766.36元，之后的费用因双方发生争议再未给原告报销，2013年12月31日至2014年4月30日原告数次以治病为由从被告处借款2.1万元。2013年12月25日，原告在天水市第一人民医院门诊治疗花费821.67元；2014年1月14日、17日，2月10日、20日原告在天水市中医医院门诊治疗花费397.62元，同年3月20日在该院住院治疗50天，经诊断为：1、双眼中毒性视神经病变；2、抑郁症；3、慢性胃炎；4、荨麻疹；5、月经失调；6、神经衰弱等，住院期间花费14915.67元；2014年1月、5月在西安第四人民医院门诊治疗花费1224元。原告受伤前12个月的平均工资是1283.34元，受伤至今被告按1300元／月发放工资。
原审法院认为：原告何江妹在被告天水湖公司工作期间遭受工伤，依法应当享受工伤待遇。现因被告公司未为何江妹缴纳工伤保险，因此应由用人单位的天水湖公司按照工伤保险条例的相关规定负担何江妹的工伤待遇。天水湖公司对劳动能力鉴定结果虽有异议，但其向省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定后，该委并未受理。被告信访反映后，天水市社保局也明确答复“劳动能力鉴定中程序合法、实体公正”，所以该伤残鉴定结论通知书已经生效，被告的辩称不予采纳。关于一次性伤残补助金的诉请，根据《工伤保险条例》第三十六条第一款（一）项的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；同时该条例第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。因甘肃省2013年职工月平均工资为3261元，原告的工资已低于该标准的60%，按平均工资的60％计算，该项为31305.6元。
关于医疗费、伙食补助费、交通费、住宿费、护理费的诉请逐一认定如下：（1）原告要求的医疗费19635.69元，因原告受伤在天水市第一人民医院治疗后出院时的情况是“好转”，注意事项为“遵嘱服药、必要时至上级医院就诊、随诊”，2013年12月后原告再次去医院就诊支出17358.89元，应予支持。对自购药品支出的2276.80元，原告为了控制病情发作在未住院治疗的情况下，外购部分治疗眼睛的药物进行院外治疗并无不妥，故酌情支持1500元，该项共计18858.89元。（2）原告要求的伙食补助费8000.75元，根据《甘肃省实施＜工伤保险条例＞办法》第十五条的规定，“职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付。经医疗机构出具证明，报社会保险经办机构同意，工伤职工到市州以外就医，其交通费用从工伤保险基金支付；非住院期间的住宿费，按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为5%，省外每天为8%，从工伤保险基金支付。非住院期间的伙食补助费按职工住院治疗工伤的伙食补助费标准执行。工伤职工到市州以外就医，非住院期间的住宿，省内最多不超过3天，省外最多不超过5天。”2014年3月20日至5月9日，原告在天水市中医医院住院50天，被告应支付住院伙食补助费为3261元／月×2%×50天=3261元；2013年在天水市第一人民医院门诊治疗1天，非住院伙食补助费应为2742.17元／月×2%×1天＝54.8元；2014年天水市中医院门诊治疗4天，非住院伙食补助费应为3261元／月×2%×4天＝260.88元；同年原告在西安市门诊治疗8天，非住院伙食补助费应为3261元／月×3%×8天＝782.64元；即伙食补助费共计4359.32元。（3）原告要求的住宿费为8756元，依据上述规定，原告本人非住院期间的住宿费2013年为2742.17元／月×5%×1天＝137.11元；2014年省内3261元／月×5%×3天=489.15元，省外3261元／月×8%×5天＝1304.4元，以上共计1930.66元，对陪护人员支出的住宿费仍以该标准按1人支持，即该项共计3861.32元。（4）关于原告要求的交通费7615.8元共包括三部分，即天水发生的交通费3977元、兰州的交通费2262.8元、西安的交通费1842元。虽然原告提交的天水交通费票据不能证明该费用产生的地点、时间、人数、次数，但鉴于该费用必然产生，酌情支持500元。对在兰州发生的交通费原告既没有去兰州治疗，也没有提供省劳动能力鉴定委员会通知其去兰州复查鉴定的证据，所以对在兰州发生的交通费不予支持。对在西安发生的交通费考虑西安一天水的票价，原告去西安的趟次、人数酌情支持1000元。（5）原告要求的护理费12973.38元，因无医疗机构的明确意见说明原告需2人护理，故确定原告为1人护理。护理期限应为住院50天加门诊就诊的13天，共计63天。参照甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务和其他服务业24804元／年的标准，确定每天护理费为68元，其护理费为4284元（63天×68元）。
关于原告诉请的伤残津贴每月1250元。根据《工伤保险条例》第三十六条第（二）款的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。原告平均工资为1283.34元／月已低于天水市秦州区最低工资标准，因此原告提出被告应每月支付原告1250元的六级伤残津贴应予支持。
关于原告请求从2011年1月起每月涨200元工资，因被告没有及时发放应补发欠发工资9600元的诉请，由于该项工资为技术职称补助，根据被告的上级单位天水市城市建设投资（集团）有限公司的规定，在专业技术岗位经聘任从事本专业的技术人员享受初级职称200元／月的待遇。原告虽评定了助理工程师职称，但并未被被告聘任从事本专业工作，故原告的该项诉请无事实依据，不予支持。
关于原告请求判令被告按照社会保险经办机构核定的标准为原告缴纳2009年5月至2010年1月所欠的社会保险费的诉请，根据有关法律规定，征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社保机构对用人单位欠缴保险费负有征缴的义务，劳动者、用人单位与社保机构之间就欠费等发生的争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属行政管理的范畴，应由劳动行政部门处理，并非法院受案范围，故对此项诉请不予处理。
据此，依照国务院《工伤保险条例》第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条、《甘肃省实施＜工伤保险条例＞办法》第十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告天水市羲龙天水湖经营管理有限责任公司支付原告何江妹一次性伤残补助金31305.6元、医疗费18858.89元、交通费1500元、住宿费3861.32元和伙食补助费4359.32元，护理费4284元，以上共计64169.13元；二、被告天水市羲龙天水湖经营管理有限责任公司自2015年6月开始每月支付六级伤残津贴1250元；三、驳回原告何江妹的其他诉讼请求。以上一、二项在本判决生效后15日内履行完毕。
宣判后，原审被告天水市羲龙天水湖经营管理有限责任公司不服，向本院提起上诉，认为：1、原判决认定天水市劳动能力鉴定委员会伤残鉴定结论通知书已生效明显错误。根据六级鉴定结论所依据被上诉人何江妹的病情为“低视力待查”，而工伤认定决定书确认的被上诉人工伤伤情为“急性农药中毒、急性上呼吸道感染、急性荨麻疹”。工伤伤情不含“低视力待查”，“低视力待查”不属于工伤范围的情况下，将其作为伤残鉴定的事实依据，所作鉴定结论明显错误，二者明显缺乏关联性，不能作为定案依据。上诉人在收到天水市劳动能力鉴定委员会送达的劳动能力鉴定结论通知书后因对该鉴定结论不服，依法向甘肃省劳动能力鉴定委员会提出申请要求再次鉴定，而省劳动能力鉴定委员会审查后答复称：“因工伤认定决定书应当载明的受伤害部位不明确，未予受理，并将有关情况反馈天水市人社局工伤科”。2015年1月8日，天水市劳动能力鉴定委员会接到省劳动能力鉴定委员通知后，积极组织联系单位和伤者，但因伤者不同意而无法进行重新鉴定，因此，劳动能力鉴定结论存在严重瑕疵，没有生效，被上诉人无权享受工伤保险待遇；2、原判决由上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金、医疗费、交通费、住宿费、伙食补助费和护理费等工伤费用事实不清、证据不足，存在严重错误；3、原判决由上诉人每月支付被上诉人伤残津贴缺乏事实根据，判决错误。上诉请求：1、依法撤销秦州区人民法院（2015）天秦民三初字第30号民事判决，查清事实后发回重审或依法改判；2、依法判令由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。
被上诉人何江妹答辩认为：1、被上诉人何江妹因工伤残劳动能力鉴定结论通知书已合法生效。被上诉人因急性农药中毒、急性上呼吸道感染、急性荨麻疹被确认为工伤，而后由于农药中毒引起了视神经病变。急性农药中毒是一个广义的概念，急性农药中毒其实并不属于一个具体的病情，而农药中毒引发的所有病变才属于农药中毒的具体病情，不能因为工伤认定书的表述与伤残鉴定书中的表述不完全一致，就认为是鉴定结论所依据的病情事实与工伤认定的伤情事实不符，因此，农药中毒引起的视神经病变就包含在急性农药中毒的范围内，是急性农药中毒引发的病变之一。被上诉人由于视神经病变的低视力被鉴定为六级伤残，被上诉人因工伤残劳动能力鉴定结论通知书中的六级伤残与工伤认定书中认定的病情及病历中的病情均有因果关系。上诉人提出再次鉴定申请，甘肃省劳动能力鉴定委员会的意见是非常明确的，即“不予受理”，在不予受理的情况下，天水市劳动能力鉴定委员会是没有权利重新鉴定的，因为，该鉴定结论已合法生效。2、原审法院判决的各项工伤费用事实清楚，证据确实充分。要求驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，本案争议的焦点为：1、天水市劳动能力鉴定委员会的伤残鉴定结论是否生效？2、上诉人天水湖公司支付被上诉人何江妹一次性伤残补助金、医疗费、交通费、伙食补助费、住宿费、护理费和伤残津贴是否符合法律规定？
关于上诉人天水湖公司提出天水市劳动能力鉴定委员会的伤残鉴定结论未生效的上诉主张，根据上诉人提供的天水市劳动能力鉴定委员会的伤残鉴定结论通知、再次鉴定申请及天水市人力资源和社会保障局关于天水湖管理处信访事项处理情况答复意见反映，上诉人对该鉴定结论向省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定后，该委以认定工伤决定书应当载明的受伤害部位不明确为由，未予受理。虽然省劳动能力鉴定委员会将有关情况反馈给天水市劳动能力鉴定委员会工伤科，上诉人亦向天水市劳动能力鉴定委员会提出了重新鉴定申请，但天水市劳动能力鉴定委员会并未启动重新鉴定程序。后上诉人向天水市人力资源和社会保障局信访反映，该局作出书面信访答复表示：“天水市劳动能力鉴定委员会接到省劳动能力鉴定委员会的通知后组织了单位和伤者，但伤者不同意而无法进行重新鉴定。经查，该委在受理何江妹因工伤残劳动能力鉴定中程序合法、实体公正，市劳动人事争议仲裁委员会受理何江妹一案符合法律程序。”由此可见，上诉人向省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委未予受理；上诉人向天水市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委亦未重新启动鉴定程序进行再次鉴定；上诉人向天水市人力资源和社会保障局信访，该局书面答复其鉴定中程序合法、实体公正。所以，天水市劳动能力鉴定委员会伤残鉴定结论已经生效，故对上诉人天水湖公司提出天水市劳动能力鉴定委员会的伤残鉴定结论未生效的上诉主张，不予采纳。
关于上诉人天水湖公司提出原判决由上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金、医疗费、交通费、伙食补助费、住宿费、护理费和伤残津贴等工伤费用事实不清、证据不足，存在严重错误的上诉主张，虽然上诉人提出基本医疗保险原则上以地级以上行政区（包括地、市、州、盟）为统筹单位即统筹地区，不应以甘肃省职工平均工资计算一次性伤残补助金，但因本案为工伤保险待遇纠纷，根据《工伤保险条例》第四条和《甘肃省实施＜工伤保险条例＞办法》第四条的规定，工伤保险实行省级统筹，即本案统筹地区的职工平均工资应当是甘肃省职工平均工资。甘肃省2013年职工月平均工资为3261元，而被上诉人的工资1283.34元已低于该标准的60%，原判决根据相关规定，以3261元的60％确定该项为31305.6元符合法律规定。对于被上诉人的医疗费数额，虽然上诉人提出被上诉人提交部分费用票据缺乏病例和诊断证明，但被上诉人提供天水市第一人民医院、天水市中医医院、西安第四人民医院的治疗费票据，能够证明其于2013年12月后再次去医院就诊支出17358.89元，对自购药品支出的2276.80元酌情支持1500元较为合理，原判决支持该项共计18858.89元并无不当。对于上诉人提出其不应支付被上诉人非住院期间的伙食补助费和住宿费的理由，因考虑到被上诉人居住距离城区较远，且在天水市第一人民医院治疗出院时的情况是“好转”，注意事项为“遵嘱服药、必要时至上级医院就诊、随诊”，故对被上诉人在天水市与西安市第四人民医院门诊治疗期间，参照住院期间给予相应的补助较为合理，原判决认定住院50天，门诊13天，并根据相关规定确定伙食补助费4359.32元、住宿费3861.32元亦无不当。对于交通费的计算方式，虽然上诉人根据《甘肃省实施＜工伤保险条例＞办法》第十五条“职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付”的规定，提出交通费应包含在住院伙食补助费中，不应另行支付，本院认为该规定应视为对于交通费的补助应与住院伙食补助费执行同一标准，并非包含关系，原判决考虑被上诉人在天水的治疗情况和西安至天水的票价，酌情支持1500元并无不妥。对于上诉人提出其不应支付护理费的理由，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，且本案中被上诉人为视力六级伤残，故应确定为1人护理，护理期限应为住院50天加门诊就诊的13天，共计63天。原判决参照甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务和其他服务业24804元／年的标准，确定每天护理费为68元，护理费共为4284元，符合相关规定。对于上诉人提出其不应支付被上诉人伤残津贴每月1250元的主张，根据《工伤保险条例》第三十六条第（二）款的规定，原判决由被上诉人给上诉人每月支付1250元的六级伤残津贴亦符合相关规定。故对上诉人提出原判决由其支付被上诉人一次性伤残补助金、医疗费、交通费、伙食补助费、住宿费、护理费和伤残津贴等工伤费用事实不清、证据不足，存在严重错误的上诉主张，不予采纳。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律与判处并无不当。上诉人天水市羲龙天水湖经营管理有限责任公司的上诉理由均不能成立，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人天水市羲龙天水湖经营管理有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田 力
审 判 员 周俊英
代理审判员 张小莉
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 高 敏