浙江省东阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民初字第2338号
原告：林炜，居民。
委托代理人：吴旭日，浙江泽大（义乌）律师事务所律师。
被告：东阳市红动投资控股有限公司。
法定代表人：廖松，执行董事。
被告：东阳市万豪房地产开发有限公司。
法定代表人：张志庆，执行董事。
被告：张志权，农民。
三被告共同委托代理人：吕深良、葛莉俊，浙江国翔律师事务所律师。
原告林炜为与被告东阳市红动投资控股有限公司（以下简称红动公司）、东阳市万豪房地产开发有限公司（以下简称万豪公司）委托合同纠纷一案，于2015年8月25日诉至本院，本院于同日受理后，先依法由代理审判员吕益波适用简易程序独任审判，于2015年9月28日公开开庭进行审理，后因案情复杂且原告申请追加张志权为本案被告，转为普通程序依法组成合议庭于2016年2月1日、2016年3月7日、2016年6月6日分别公开开庭进行审理。原告林炜的共同委托代理人吴旭日、三被告的共同委托代理人葛莉俊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告林炜起诉称，2011年9月9日，原告与红动公司签订横店红木家具中心商铺（位）委托经营管理协议两份，万豪公司系担保人。协议约定原告将其所有的东阳市东永路168号（横店红木家具中心）AXXXX-
XX号和XXXX-
XX1号商位委托（出租）给红动公司使用经营，期限为10年，自2011年9月1日起至2021年8月31日止。双方也约定了商位使用经营费用的支付数额及方式，即在2015年6月10日被告就应向原告支付该年商位使用费。协议同时也约定如被告逾期付款，每日按逾期支付金额的2%向乙方计收违约金，逾期超过十天的，每年以3%计收。现经原告催要，被告拒不支付。故现诉至法院请求判令：一、万豪公司、红动公司共同支付经营回报收益88559.5元（其中A1053-1号商铺的收益为44310元，分别为2014年9月1日至2015年8月31日的28485元及2015年9月1日至2016年2月29日的15825元；A1115-2号商铺的收益为44249.5元，分别为期限自2014年9月1日至2015年8月31日的28446元及2015年9月1日至2016年2月29日的15803.5元）；二、万豪公司、红动公司共同支付逾期违约金（A1115-2号商铺的第一笔14223元自2014年6月10日起按照每月3%计付至实际履行之日止；第二笔14223元，从2014年12月10日起按照月3%计算至实际履行之日止；第三笔15803.5元，从2015年6月10日起按月3%计付至实际履行之日止。A1053-1号商铺的第一笔14242.5元，从2014年6月10日起按照月3%计付至实际履行之日止；第二笔14242.5元，从2014年12月10日起按月3%计付至实际履行之日止；第三笔15825元，从2015年6月10日起按月3%计付至实际履行之日止）；三、张志权对上述债务承担连带责任。
被告红动公司、万豪公司、张志权共同答辩称，一、原告诉请的经营回报收益计算的期间及计算的金额没有意见，但是该回报收益，应该由红动公司承担支付责任。被告万豪公司基于对所有业主的承诺，应承担的是连带清偿责任，而不应与红动公司共同支付。二、违约金计算的起始日期及分段的日期没有意见，计算的标准按月3%利息过高，请求法院调整。且该违约金应由红动公司进行支付，万豪公司也未对违约金部分进行过承诺，不应支付违约金。第三项诉请，张志权不应对上述债务承担连带清偿责任，张志权并未对业主作出过任何承诺，张志权在做万豪公司法定代表人期间，其财产独立于万豪公司，并未混同。
经审理，本院查明的事实如下：
以张志权为法定代表人的万豪公司于2011年在东阳市东永路168号地段开发了横店红木家具中心市场。万豪公司在销售的宣传材料中明确其对商铺进行统一规划、对出售后返租商铺进行统一招商、统一推广、统一管理，并承诺返租后业主每一年所能得到的具体收益回报。如本案所涉第三层商铺，万豪公司在宣传中明确商铺返租后第一年至第三年每年回报率为7%，第四年至第六年的回报率分别为购房款的9%、10%、11%，第七年至第十年，按市场实际收益，业主和运营公司9:1分成。万豪公司确定该市场商铺的统一运营公司为红动公司。
2011年9月9日，林炜就A1053-1号、A1115-2号商铺与万豪公司分别签订了合同编号为“XXXX委XXXX”、“XXXX委XXXX”的《横店红木家具中心商铺（位）委托经营管理协议》各一份，约定：①原告将涉案两个商铺委托给被告经营，委托经营管理期限均为10年，自2011年9月1日起至2021年8月31日止；②委托经营期间，前三年为培育市场，原告不向红动公司收取任何费用，第四年至第六年AXXXX-
XX号商铺每年的经营回报收益分别为合同总价款的9%、10%、11%即28485元、31650元、34814元；AXXXX-
XX号商铺每年的经营回报收益分别为合同总价款的9%、10%、11%即28446元、31607元、34767元；两个商铺第七年至第十年每年的经营回报收益按市场实际收益，原告与红动公司9:1比例分成；③原告每半年向被告收取一次涉案两商铺的固定经营回报收益，即原告自第四年起每年第二季度的第3个月的10日和第四季度第3个月的10日向红动公司收取涉案商铺的经营回报收益，以后各期以此类推；④被告逾期向原告支付涉案商铺经营回报收益，原告有权要求被告实际履行；逾期支付的，根据逾期付款时间，每日按逾期支付金额的2%向被告计收违约金。逾期超过十天的，每天以3%计收。万豪公司作为担保方在两份协议中盖章确认。
另查明，万豪公司原系一人有限责任公司，其法定代表人为张志权。2015年9月21日，经工商登记部门核准，万豪公司由一人有限责任公司变更为普通有限责任公司，其法定代表人变更为张志庆。万豪公司在销售包括涉案商铺在内的东阳市横店红木家具中心商铺时，将张志权个人账户提供给购铺者。张志权在本院审理的（2015）东民初字第1111号等案件中自认有部分购铺者的购铺款汇入其个人账户。
以上事实，由原告提供的委托经营协议、产权证、本院（2015）东民初字第1525号民事判决书及庭审笔录等予以证实。
本院认为：原告与红动公司签订的《委托经营协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反相关法律规定，该合同真实、有效。红动公司应支付原告的商铺经营回报收益88559.5元，具体如下：AXXXX-
XX号商铺①2014年6月10日应支付的2014年9月1日至2015年2月28日期间的经营回报收益14242.5元；②2014年12月10日应支付的2015年3月1日至2015年8月31日期间的经营回报收益14242.5元；③2015年6月10日应支付的2015年9月1日至2016年2月29日期间的经营回报收益15825元。AXXXX-
XX号商铺①2014年6月10日应支付的2014年9月1日至2015年2月28日期间的经营回报收益14223元；②2014年12月10日应支付的2015年3月1日至2015年8月31日期间的经营回报收益14223元；③2015年6月10日应支付的2015年9月1日至2016年2月29日期间的经营回报收益15803.5元。红动公司未依据协议按时支付原告涉案商铺经营回报收益，应承担违约责任。原告主张违约金以每月3%的标准计算过分高于原告实际损失，且被告亦当庭请求降低违约金计算标准，故本院酌情确定逾期支付经营回报收益的违约金计算标准为月利率2%。
万豪公司在销售包括涉案商铺在内的横店红木家具中心商铺时对商铺的回报收益进行了具体、明确的承诺，该承诺对原告购买涉案商铺以及涉案商铺价格的确定有重大影响，应当视为要约。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，该承诺内容系合同的组成部分，万豪公司应当切实履行，且万豪公司在庭审中也明确其愿意承担支付义务。据此，万豪公司应当与红动公司共同支付涉案商铺经营回报收益及逾期支付的违约金。虽然万豪公司变更了公司性质，由一人有限责任公司变更为普通有限责任公司，但这仅仅是公司法人治理结构的变更，其在公司性质变更时未就公司的债权债务及资产情况进行清算和处理，对外债务的承担并不发生变化。且本案万豪公司相关债务的履行义务在万豪公司性质与法定代表人变更前便已经明确。《公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”因此，公司与股东之间的财产是否混同的证明责任在于万豪公司和张志权，万豪公司和张志权没有举出能够证明其个人财产独立于公司财产的证据，因此其应当承担举证不能的法律后果，即张志权依法对万豪公司的债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告东阳市红动投资控股有限公司、东阳市万豪房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内共同支付原告林炜横店红木家具中心AXXXX-
XX商铺的经营回报收益44310元、AXXXX-
XX商铺的经营回报收益44249.5元，合计88559.5元及逾期付款违约金（以28465.5元为基数从2014年6月11日起、以28465.5元为基数从2014年12月11日起、以31628.5元为基数从2015年6月11日起，分别按每月2%标准计算至实际履行之日止）。
二、被告张志权对被告东阳市万豪房地产开发有限公司的债务承担连带责任。
三、驳回原告林炜的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1934元，由被告东阳市红动投资控股有限公司、东阳市万豪房地产开发有限公司负担（张志权负连带责任）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于金华市中级人民法院。
审 判 长 吕益波
人民陪审员 陆美燕
人民陪审员 王炳余
二〇一六年六月二十日
代书 记员 方俊欢
判决适用法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国公司法》
第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第三条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。