福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙新民初字第5002号
原告张扎儿，男，1998年3月3日出生，拉祜族，居民，住云南省普洱市澜沧拉祜族自治县。
委托代理人罗芬，福建吴子胜律师事务所律师。
被告梁修俊，男，1987年10月7日出生，汉族，住龙岩市新罗区。
被告韩家明，男，成年，汉族，住龙岩市新罗区。
被告中铁四局集团第五工程有限公司，住所地江西省九江市庐山区长虹大道968号。
法定代表人李辉，董事长。
委托代理人熊建昆，该公司员工。
原告张扎儿与被告梁修俊、韩家明、中铁四局集团第五工程有限公司（以下简称中铁四局公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月10日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张扎儿及其委托代理人罗芬、被告中铁四局公司委托代理人熊建昆到庭参加诉讼。被告梁修俊、韩家明经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告张扎儿诉称：被告梁修俊、韩家明合伙购买了锚杆钻机数台。原告自2014年8月起受雇于被告梁修俊、韩家明，在其二人承包的各工地上从事锚杆钻机的操作（抬杆）工作。双方口头约定，由两被告包原告吃住，每月工资4000元。2014年11月底，原告随被告梁修俊到被告中铁四局公司承建的南龙铁路第7标段西华山隧道斜井施工。2014年12月9日下午三时多，原告在施工过程中被突然断裂的钻杆砸伤，后被送往龙岩市第二医院治疗，入院诊断为右中足不全离断伤等。原告为此住院69天，支出医疗费65658.55元。被告梁修俊仅支付原告17000元，被告韩家明支付原告12500元，被告中铁四局公司支付原告21000元。由于三被告不愿意继续为原告缴纳医疗费，原告无奈于2015年2月11日要求出院。出院回家后因右足外伤术后伴有流脓，原告只好向当地银行贷款筹集医疗费，于同月28日入住中国人民解放军第六十二医院继续治疗，住院9天，共支出医疗费6288.48元，后原告又因经济原因要求出院。2015年6月1日，福建闽西司法鉴定所评定原告的伤残等级为九级，原告为此支出鉴定费、检验照相费共760元。原告作为被告梁修俊、韩家明的雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，两被告作为雇主应当承担赔偿责任。而被告中铁四局公司作为该工程的发包人，将工程分包给不具备业务资质的被告梁修俊、韩家明，存在选任过错，故应承担连带赔偿责任。原告因此次事故造成的损失共计247598.63元，其中医药费71947.03元、残疾赔偿金123265.6元（30816.4元／年×20年×20%）、营养费7200元、精神抚慰金10000元、误工费23066元（5个月又23天×4000元／月）、护理费7800元（78天×100元／天）、交通费2000元、住院伙食补助费1560元（78天×20元／天），扣除已支付的50500元，三被告还应赔偿197098.63元。原告多次催讨未果遂向法院起诉，请求判令三被告共同赔偿原告各项损失197098.63元。
被告梁修俊、韩家明未向本院提交书面答辩及相关证据。
被告中铁四局公司辩称：本案法律关系明确，系劳务提供者与劳务接受者之间的纠纷，被告中铁四局公司与本案无涉。对于原告诉请的具体赔偿项目和数额：医疗费计算错误，根据原告提供的发票，因在云南治疗的医疗费有部分是医保费用，应当予以扣除，实际发生的金额应为68413.94元；残疾赔偿金应按农村居民标准计算，按2014年农村居民人均纯收入确定应为11184.2元；营养费、精神抚慰金、交通费请求法庭酌情判定；因医嘱中没有需要护理的要求且原告没有丧失部分生活能力，所以原告主张护理费没有依据；原告的收入不明确，没有证据证明其实际收入，因此误工费计算标准不成立。被告中铁四局公司已代被告韩家明、梁修俊向原告垫付21000元。
经审理查明：被告中铁四局公司将其承建的“南龙铁路第七标段西华山隧道斜井排水洞工序”项目发包给被告梁修俊、韩家明。原告受雇于被告梁修俊、韩家明从事锚杆钻机的抬杆、取钻等工作。2014年12月9日下午，原告站在钻机上取钻时被钻杆砸伤。原告随即被送往龙岩市第二医院治疗，住院69天于2015年2月16日出院，共支出医疗费65658.55元。该院出院小结医嘱：1、保持创面清洁，定期换药，术后2周拆线；2、皮瓣保暖，禁烟；3、如有不适，门诊随诊。2015年2月28日前往中国人民解放军第六十二医院继续治疗，住院9天于2015年3月9日出院，共支出医疗费6288.48元。2015年5月26日，原告向福建闽西鉴定所申请伤残鉴定，该所于2015年6月1日作出（2015）残鉴字第631号鉴定意见书，评定原告为九级伤残，原告为此支出鉴定费用760元。事发后，被告梁修俊支付原告17000元，被告韩家明支付原告12500元，被告中铁四局公司支付原告21000元。因原、被告无法就赔偿问题达成一致意见，原告遂诉至本院要求判如所诉。
以上事实，有原告提供的龙岩市第二医院门诊病历、出院记录、福建省医疗住院收费票据、福建省医疗门诊收费票据、住院病人预缴金收据、中国人民解放军第六十二医院门诊病历、出院小结、云南省新型农村合作医疗住院费用报审单、司法鉴定书、福建省国家税务通用机打发票、法医检验收据以及当事人的庭审陈述在案佐证。
本院认为：原告受雇于被告梁修俊、韩家明从事锚杆钻机的抬杆、取钻等工作，以自己的技能为他人提供劳务，由被告梁修俊、韩家明支付劳动报酬，因此原告与被告梁修俊、韩家明之间形成了合法有效的劳务关系。我国《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告在取钻时被钻杆砸伤，其在作业前未事先检查机器设备的安全状况，在提供劳务时存在一定过错，应对其损失承担20%的责任，被告梁修俊、韩家明作为责任人应承担80%的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告中铁四局将本案讼争工程的工序项目发包给不具备资质的个人即被告梁修俊、韩家明，故应当与被告梁修俊、韩家明承担连带赔偿责任。
对于原告的各项损失，本院作如下评判：原告主张医疗费71947.03元、伤残鉴定费760元、住院伙食补助费1560元（20元／天×78天）、护理费7800元（100元／天×78天），合法合理，本院予以支持；原告主张误工费23066元，因原告未能举证证明其最近三年的平均收入，本院参照2014年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资39512元／年计算至定残前一日（共计173天）为18727.25元；由于原告未能举证其在事故发生前一年居住在城镇，且收入主要来源于城镇，原告的住所地亦非属于城镇，故残疾赔偿金应按2014年度福建省农村居民人均纯收入计算为44736.8元（11184.2元／年×4年）；关于交通费，原告未提供相应票据证明，但交通费是原告受伤后就诊的必然支出，故本院根据原告两次住院的实际情况酌情认定为1500元；关于营养费，本院根据原告的受伤情况酌定为6000元；以上合计153031.08元。被告梁修俊、韩家明应赔偿该款153031.08元的80%即122424.86元。原告因本事故造成九级伤残，精神遭受严重损害，结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地的平均生活水平，本院酌情确定原告的精神损害抚慰金为5000元。因此，被告梁修俊、韩家明应赔偿原告各项损失合计127424.86元；扣除被告梁修俊、韩家明已分别给付的17000元、12500元，被告中铁四局公司支付的21000元，被告梁修俊、韩家明还应赔偿原告76924.86元。被告中铁四局公司对被告梁修俊、韩家明的上述债务承担连带赔偿责任。综上，原告的诉请部分有理，本院予以支持。被告梁修俊、韩家明经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理与判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告梁修俊、韩家明应于本判决生效之日起十日内支付原告张扎儿赔偿款76924.86元。
二、被告中铁四局集团第五工程有限公司对被告梁修俊、韩家明的上述债务承担连带赔偿责任。
三、驳回原告张扎儿的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4242元，由原告张扎儿负担2412元，由被告梁修俊、韩家明、中铁四局集团第五工程有限公司负担1830元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。
审 判 长 邱 熠 枫
人民陪审员 叶 欣
人民陪审员 胡 薇 薇
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 李美英（代）
附、一、主要法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
三、判决书履行提示
具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款帐户时，应当在转入或存入后及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。
生效法律文书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在法律文书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。
履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。
履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：17×××01）
诉讼费缴交帐户（开户行：福建海峡银行龙岩分行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：10×××01）
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