广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终5913、5914号
上诉人（原审1857号案原告、1916号案被告）：郭怀运，住湖南省常宁市。
委托代理人：杜晓佳，广东广信君达律师事务所律师。
上诉人（原审1857号案被告、1916号案原告）：广东省电白建筑工程总公司，住所地广东省茂名市电白县。
法定代表人：廖雄群，职务总经理。
委托代理人：蒋宏伟，北京市隆安律师事务所律师。
上诉人郭怀运、广东省电白建筑工程总公司（以下简称“电白建筑公司”）因劳动争议两案，不服广东省广州市海珠区人民法院(2015)穗海法民一初字第1857、1916号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
郭怀运在原审诉请判决：1、其与电白建筑公司的劳动关系于2015年8月19日解除；2、电白建筑公司向其支付医疗费2234.14元、住院伙食补助费2900元、停工留薪期工资23400元、一次性伤残补助金35100元、一次性工伤医疗补助金7800元、一次性伤残就业补助金31200元、劳动能力鉴定费390元、后续治疗费50000元、停工留薪期间护理费23400元、精神损失费20000元、交通、食宿费2000元；3、电白建筑公司支付其未签订书面劳动合同的双倍工资差额42900元；4、电白建筑公司支付其依法解除劳动合同的经济补偿金7800元。
电白建筑公司在原审诉请判决：1、其与郭怀运不存在劳动关系，不承担支付和赔偿义务；2、郭怀运返还其已垫付的全部费用52793.3元；3、郭怀运承担本案的诉讼费用。
原审法院审理查明：郭怀运称其于2014年2月17日入职电白建筑公司处工作，任职杂工，电白建筑公司未与其签订书面劳动合同，其与电白建筑公司约定工资为3900元／月。郭怀运于2014年11月20日在海珠区五凤沙溪村以南、金碧花园东北地段商业办公楼工程工地卸水泥的过程中受伤。2015年4月16日，海珠区人社局作出穗海人社工伤认[2015]002431号工伤认定决定书，认定郭怀运该次受伤为工伤。2015年6月11日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2015]015048号劳动能力鉴定结论，鉴定郭怀运劳动能力障碍程度为九级，停工留薪期为2014年11月20日至2015年5月19日，生活自理障碍程度未达级。
后郭怀运向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认郭怀运与电白建筑公司的劳动关系于2015年8月19日解除；2、电白建筑公司向郭怀运支付医疗费52094.09元、住院伙食补助费2900元、停工留薪期工资23400元、一次性伤残补助金35100元、一次性工伤医疗补助金7800元、一次性伤残就业补助金31200元、劳动能力鉴定费390元、后续治疗费50000元、停工留薪期间护理费23400元、精神损失费20000元、交通、食宿费2000元；3、电白建筑公司支付郭怀运未签订书面劳动合同的双倍工资差额42900元；4、电白建筑公司支付郭怀运解除劳动合同的经济补偿金7800元。广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月23日作出穗海劳人仲案非终字[2015]1097号《仲裁裁决书》，裁决：“1、确认郭怀运与电白建筑公司的劳动关系于2015年5月19日终止。2、电白建筑公司一次性支付郭怀运医疗费用的差额2234.14元。3、电白建筑公司一次性支付郭怀运住院伙食补助2030元。4、电白建筑公司一次性支付郭怀运停工留薪期工资23400元。5、电白建筑公司一次性支付郭怀运一次性伤残补助金35100元、一次性工伤医疗补助金7800元、一次性伤残就业补助金31200元。6、电白建筑公司一次性支付郭怀运劳动能力鉴定费用390元。7、电白建筑公司一次性支付郭怀运2014年8月19日至2015年2月15日未签订劳动合同的工资23224元。8、驳回郭怀运的其他申请请求。”郭怀运与电白建筑公司均不服上述裁决，分别在法定期限内向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：郭怀运为电白建筑公司的员工，并在工作期间受伤的事实，有工伤认定决定书作出认定，电白建筑公司虽否认与郭怀运存在劳动关系，但没有提出证据予以反驳，对电白建筑公司的辩称不予采纳。电白建筑公司没有提交证据证明郭怀运的任职、工资等情况，应承担举证不能的后果，采信郭怀运的陈述，认定郭怀运于2014年2月17日入职电白建筑公司处工作，月工资标准为3900元。郭怀运于停工留薪期满后没有再提供劳动，双方的劳动关系于郭怀运停工留薪期满后终止。郭怀运虽称其要求上班，但没有提供证据予以证明，郭怀运又称其因电白建筑公司没有为其购买社保而提出解除劳动合同，但亦没有提交证据予以证实，故均不予采信。故对郭怀运主张解除劳动合同的经济补偿金，不予支持。
根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条的规定，经核算，电白建筑公司应向郭怀运支付以下工伤待遇：1、医疗费2234.14元；2、住院伙食补助2030元[（17天+12天）×100元×70%]；3、停工留薪期工资23400元（3900元×6个月）；4、一次性伤残补助金35100元（9个月×3900元）、一次性工伤医疗补助金7800元（2个月×3900元）、一次性伤残就业补助金31200元（8个月×3900元）；5、劳动能力鉴定费用390元。
关于后续治疗费。虽郭怀运有医嘱需要拆除内固定，但本案郭怀运已进行了劳动能力鉴定，在郭怀运所享受的工伤保险待遇中，已考虑了工伤后续治疗因素，因此，对郭怀运主张的后续治疗费，不再支持。
关于护理费，本案郭怀运经鉴定生活自理障碍程度未达级，也即是说郭怀运生活不需他人护理，故对郭怀运主张的护理费，不予支持。
关于精神损害抚慰金。工伤损害由工伤保险条例特别保护，郭怀运主张依据人身损害赔偿的规定要求精神损害抚慰金，缺乏法律依据，不予支持。
关于交通费、食宿费。根据工伤保险条例的规定，郭怀运并无举证证明其经批准转统筹地区以外住院治疗，故郭怀运主张交通费、食宿费，缺乏法律及事实依据，不予支持。
关于未签订劳动合同的双倍工资。郭怀运于2015年8月19日申请仲裁，故对郭怀运主张2014年3月17日至2014年8月18日的双倍工资差额已超过一年仲裁时效，不予支持。现本案电白建筑公司没有与郭怀运签订书面劳动合同，故电白建筑公司应向郭怀运支付2014年8月19日至2015年2月15日因未签劳动合同的工资23224元。电白建筑公司于2015年2月16日满一年未与郭怀运订立书面的劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，故郭怀运要求电白建筑公司支付2015年2月16日未签订劳动合同的双倍工资的请求，不予支持。
据此，原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条；《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第八十二条；《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条之规定，判决如下：一、确认郭怀运与电白建筑公司的劳动关系于2015年5月19日终止；二、电白建筑公司在判决生效之日起5日内一次性支付医疗费2234.14元给郭怀运；三、电白建筑公司在判决生效之日起5日内一次性住院伙食补助2030元给郭怀运；四、电白建筑公司在判决生效之日起5日内一次性支付停工留薪期工资23400元、一次性伤残补助金35100元、一次性工伤医疗补助金7800元、一次性伤残就业补助金31200元给郭怀运；五、电白建筑公司在判决生效之日起5日内一次性劳动能力鉴定费用390元给郭怀运；六、电白建筑公司在判决生效之日起5日内一次性支付2014年8月19日至2015年2月15日因未签劳动合同的工资23224元给郭怀运；七、驳回郭怀运的其他诉讼请求；八、驳回电白建筑公司的诉讼请求。二案受理费20元，由电白建筑公司负担。
判后，郭怀运和电白建筑公司不服原审判决，向本院提起上诉。
郭怀运上诉并答辩称：一、停工期满后，郭怀运两次返还电白建筑公司上班，电白建筑公司均未给其安排工作，也未提出解除劳动关系，原审认定双方劳动关系于2015年5月19日解除不当，双方劳动关系应自2015年8月19日解除。二、住院伙食补助费应按照每天100元的标准计算，原审采用计算标准错误，应予纠正。三、电白建筑公司未与郭怀运签订劳动合同，依法应向郭怀运支付2014年3月17日至2015年2月16日的双倍工资差额42900元。四、郭怀运已提供医院出具的疾病证明等证据证实后续治疗费必然发生，原审判决以工伤待遇已考虑了工伤后续治疗为由不予支持后续医疗费，法律适用错误。五、郭怀运为进行工伤治疗及获得工伤赔偿，实际花费交通费和食宿费，原审判决不予支持，认定事实错误。六、郭怀运停工留薪期间需卧床接受治疗，生活不能自理，由其妻子和儿子轮流照顾，电白建筑公司应按照二人的工资标准向其支付护理费。七、郭怀运遭受工伤伤害，承受痛苦，原审判决不予支持精神损害抚慰金，法律适用不当。八、电白建筑公司没有为郭怀运购买社会保险，郭怀运为此解除双方劳动关系，电白建筑公司依法应支付经济补偿金；即使认为本案无法证明郭怀运离职的原因，也应视为电白建筑公司提出且双方协商一致解除劳动关系，电白建筑公司也应支付经济补偿金。为此，郭怀运上诉请求：一、维持原审判决第二、四、五、八项。二、撤销原审判决第一项，改判确认郭怀运与电白建筑公司的劳动关系于2015年8月19日解除。三、撤销原审判决第三项，改判电白建筑公司依法支付郭怀运住院伙食补助2900元。四、撤销原审判决第六项，改判电白建筑公司依法支付郭怀运未签劳动合同工资42900元。五、撤销原审判决第七项，改判电白建筑公司依法支付郭怀运后续医疗费50000元、交通、食宿费2000元、停工留薪期护理费23400元（3900元×6个月）、精神损害抚慰金20000元、解除劳动合同经济补偿金7800元（2014年2月17日至2015年8月19日）。
电白建筑公司上诉及答辩理由与原审答辩理由一致，主张其与郭怀运并不存在劳动关系。为此，电白建筑公司上诉请求：撤销原审判决，改判电白建筑公司无需向郭怀运承担赔偿责任。
原审查明事实与本院查明事实一致，本院予以确认。
另查明：郭怀运在中山大学孙逸仙纪念医院住院期间的陪护费，电白建筑公司已经支付。
本院认为：关于双方是否存在劳动关系的问题，原审法院依据工伤认定确认双方存在劳动关系，依据充分。电白建筑公司以双方不存在劳动关系为由提起上诉，并未提供新的证据证实其主张，对其上诉请求，本院不予支持。
关于双方劳动关系何时解除以及解除的性质问题。当事人双方均未举证证实停工留薪期满后郭怀运未回电白建筑公司上班的具体原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，即双方劳动关系于郭怀运停工留薪期满次日起解除，电白建筑公司应向郭怀运支付相应的经济补偿。根据郭怀运在电白建筑公司的工作年限（2014年2月17日至2015年5月19日）及离职前十二个月的平均工资水平（3900元/月），电白建筑公司应向郭怀运支付经济补偿金为5850元（3900元/月×1.5月）。
关于郭怀运上诉提及的其他诉讼请求，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。其中关于后续治疗费的问题，一方面原审已判决电白建筑公司支付一次性工伤医疗补助金，另一方面后续治疗费毕竟尚未实际发生，关于后续治疗的实际费用及可列入工伤保险待遇范围的项目均不确定，原审判决对该项诉请不予支持，法律适用并无不当。至于停工留薪期的护理费问题，郭怀运上诉主张其停工留薪期生活不能自理，需妻儿照顾，对此郭怀运并未提交充分的证据予以证实。在电白建筑公司已支付郭怀运住院期间陪护费的情况下，原审判决根据郭怀运经鉴定生活自理程度障碍未达级的情况，对其关于护理费的诉讼请求不予支持，也无明显不当，本院亦予以确认。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省广州市海珠区人民法院(2015)穗海法民一初字第1857、1916号民事判决。
二、广东省电白建筑工程总公司自本判决生效之日起5日内向郭怀运支付解除劳动关系经济补偿金5850元。
如果当事人逾期履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
两案一、二审受理费各20元，均由广东省电白建筑工程总公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏 巍
代理审判员 乔 营
代理审判员 张蕾蕾
二〇一六年七月四日
书 记 员 林俊达