广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0391民初1894号原告：张收英，女，汉族，1982年7月16日出生，户籍住址：福建省福清市，。委托诉讼代理人：刘登明，广东深信律师事务所律师。被告：深圳帝尊集团股份有限公司。住所地：广东省深圳市龙华新区龙华街道龙发路120号7楼，统一社会信用代码：91440300697100027T。法定代表人：康少辉，董事长。被告：康少辉，男，汉族，1974年3月30日出生，身份证住址：广东省东莞市万江区，。两被告共同委托诉讼代理人：卢清全，福建凯泉律师事务所律师。本院于2016年9月29日受理原告张收英与被告深圳帝尊集团股份有限公司（以下简称帝尊公司）、康少辉合同纠纷一案，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，张收英的委托诉讼代理人刘登明、帝尊公司和康少辉共同的委托诉讼代理人卢清全到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。张收英提出以下诉讼请求：1.判令帝尊公司、康少辉连带支付张收英认购的基金本金10万元及至还清之日止的利息（自2015年9月1日起至2016年9月30日止，利息为26000元）；2.判令帝尊公司、康少辉连带偿还张收英赔偿金（违约金）19750元（违约金以本金10万元为基数，按日万分之五计算，时间暂自2015年9月1日起至2016年9月30日止，共计395日）；3、判令帝尊公司、康少辉承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年4月16日，张收英作为认购人，环球国际债券管理有限公司（以下简称“环球债券”）作为发行机构、帝尊公司作为担保机构，三方共同签订了编号为00310HQ之《认购协议书》，约定由张收英认购环球债券发行的相关基金份额20万元整；认购人持有本基金的时间为2014年4月16日起至2015年4月16日，基金年利率为24%;认购者持有本基金期届满，选择由发行机构回购（赎回）之方式进行处置的，本协议约定，发行机构将以不低于认购者当时所认购份额的价格对之进行回购，回购款项应在7个工作日内到达认购人账户；发行机构若不能按照本协议约定的时间和投资收益率支付认购人投资收益的，发行机构应向认购人支付每天本金万分之五的赔偿金，直至应付的投资收益到达认购人账户为止。各方还约定本协议中任何协议主体不能依照本协议之约定履行其义务时，帝尊公司为本项+融资提供100%本金、收益担保保证；当投资本金和收益不能如期收回时，本担保机构向认购人就此笔投资未归还的投资本金和年化收益进行全额代偿，并约定了其他事宜。签约当日，张收英应帝尊公司的指示将20万元认购款以消费的方式一次性刷卡支付。此后，帝尊公司指定他人按月将投资收益4000元转账支付到张收英指定的银行账户中。《认购协议书》约定的期间届满之后，张收英要求环球债券、帝尊公司依约回购张收英所认购的基金份额并支付收益。帝尊公司的法定代表人康少辉在《认购协议书》该公司盖章处增加条款：“本公司顺延7月16日前处理。”2015年7月19日，康少辉在《认购协议书》上增加条款：“本人担保张收英的投资款贰拾万元应定于2015年8月16日前还清。如未还清，应相应负责法律责任。”2015年8月16日，康少辉出具一份《还款承诺函》，承诺：“由于张收英与环球债券的合同于2015年4月到期，环球债券无法按原合同如期支付借款，作为担保方帝尊公司法人代表：康少辉（身份证号：）个人愿承担连带责任，承诺于2015年9月4日前将借款贰拾万元以及利息肆千八百元还给张收英，不得违约。”2015年9月6日，康少辉以银行转账方式偿还给张收英10万元，其余本金10万元未付。2015年10月21日，张收英委托广东华雅律师事务所刘登明律师向帝尊公司、康少辉寄发律师函，要求其履行连带担保还款责任。其后，张收英多次催收未果。截至2016年9月30日，二被告共欠张收英本金10万元，利息26000元，违约金19750元。帝尊公司与康少辉共同答辩认为：1.本案认购协议书属于无效协议，协议约定的利息、担保条款等内容也属于无效内容。2.协议属于无效，张收英存在一定的过错责任，故两被告只在过错的范围内承担责任，也就是承担的连带责任不超过三分之二。3.本案协议约定的利息属于无效约定，则已付款项应作为偿还本金，故本案尚欠本金只有26000元。4.张收英主张的利息和违约金不符合法律规定。5.本案的担保期限已过，应免除担保责任。在本案审理过程中，张收英提交了以下证据：1.2014年4月16日的认购协议书。2.2015年8月16日还款承诺函。3.2014年4月16日支付20万元的交通银行账号交易明细。4.2014年5月15日至2015年9月期间的张收英本人的工商银行账号交易明细。5.律师函及EMS邮政特快专递寄送单据。上述证据1-4均有原件且经帝尊公司和康少辉质证认可，本院予以采信。上述证据5系原件，且经当庭质证，帝尊公司与康少辉以未签收为由否定该证据的质证意见不能成立。本院对上述证据亦予以采信。经审理查明：2014年4月16日，张收英作为认购人，环球债券作为发行机构、帝尊公司作为担保机构，三方共同签订了编号为00310HQ之《认购协议书》，约定由张收英认购环球债券发行的相关基金份额贰拾万元整；认购人持有本基金的时间为2014年4月16日起至2015年4月16日，基金年利率为24%;认购者持有本基金期届满，选择由发行机构回购（赎回）之方式进行处置的，本协议约定，发行机构将以不低于认购者当时所认购份额的价格对之进行回购，回购款项应在7个工作日内到达认购人账户；发行机构若不能按照本协议约定的时间和投资收益率支付认购人投资收益的，发行机构应向认购人支付每天本金万分之五的赔偿金，直至应付的投资收益到达认购人账户为止。各方还约定本协议中任何协议主体不能依照本协议之约定履行其义务时，帝尊公司为本项+融资提供100%本金、收益担保保证；当投资本金和收益不能如期收回时，本担保机构向认购人就此笔投资未归还的投资本金和年化收益进行全额代偿，并约定了其他事宜。签约当日，张收英应帝尊公司的指示将20万元认购款以消费的方式一次性刷卡支付给了深圳帝尊茶元素连锁管理有限公司。此后，在2014年5月15日至2015年8月期间，帝尊公司指定他人按月支付每月利息4000元到张收英指定的银行账户中，共计支付了16笔。《认购协议书》约定的期间届满之后，张收英要求环球债券、帝尊公司依约回购张收英所认购的基金份额并支付收益。帝尊公司的法定代表人康少辉在《认购协议书》该公司盖章处增加条款：“本公司顺延7月16日前处理。”2015年7月19日，康少辉在《认购协议书》上增加条款：“本人担保张收英的投资款贰拾万元应定于2015年8月16日前还清。如未还清，应相应负责法律责任。”2015年8月16日，康少辉出具一份《还款承诺函》，承诺：“由于张收英与环球债券的合同于2015年4月到期，环球债券无法按原合同如期支付借款，作为担保方帝尊公司法人代表：康少辉（身份证号：）个人愿承担连带责任，承诺于2015年9月4日前将借款贰拾万元以及利息肆千八百元还给张收英，不得约违。”2015年9月6日，康少辉以银行转账方式偿还给张收英10万元。其余金额未付。2015年10月21日，张收英委托广东华雅律师事务所刘登明律师向帝尊公司、康少辉寄发律师函，要求其履行连带担保还款责任。此后，张收英多次催收未果，遂诉至本院。本院认为：本案双方签订的《认购协议书》涉及的标的为环球债券发行的基金，本案系涉港合同纠纷。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条之规定：“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题参照适用本规定。”本案双方当事人对于合同适用的法律没有约定，而本案的原、被告所在地、合同签订地、收益支付地均在深圳，故本院按照最密切联系原则，以中华人民共和国内地的法律作为本案适用的准据法。环球债券系香港特别行政区注册成立的公司，并未取得在我国内地发行基金的资质，其自行向不特定的多数人发行基金违反我国内地证券投资基金管理的法律。双方签订的基金认购协议无效。协议无效后，双方应互负返还义务，并按照各自的过错程度赔偿相应的损失。本案环球债券违法发售基金、帝尊公司违法代环球债券发售基金并为其提供担保，均应承担主要过错，帝尊公司应赔偿张收英的损失，帝尊公司对环球债券的上述还款及赔偿义务承担连带责任。张收英的损失主要表现为其资金在被两被告占用期间的资金使用收益。在认定该资金使用收益率时应当考虑两方面的因素：1、如果认定的收益率过低，那么具有主要过错的两被告反而将从中受益。2、如果认定的收益率过高，则为类似情况的个人投资者提供了购买类似违法销售产品的诱因和动机，亦不利于维护金融市场的秩序。因此，从公平出发、结合双方约定的内容，同时参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》确定的民间借贷的利率标准上限，参照双方认购协议的具体约定，本院酌情认定张收英的利息损失按年利率24%计算。综上，两被告应该返还张收英的本金10万元并赔偿张收英的利息损失。2015年8月16日至9月5日期间的利息损失以20万元为基数，按照年利率24%计算，共计2762元。自2015年9月6日至帝尊公司付清全部投资款时止，以尚未退还的本金作为计算利息损失的基数。帝尊公司与康少辉认为之前支付的款项为偿还张收英本金的答辩理由不能成立，本院不予采信。《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”第二款规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。康少辉在本案所涉争议中，两次为帝尊公司向张收英提供连带保证。其提供后一次担保表现为2015年8月16日的还款承诺函。在该承诺函中，未约定具体的保证期间。张收英在2015年10月通过律师函的方式向帝尊公司和康少辉主张了权利。故康少辉认为其保证已超过保证期间的答辩理由不能成立，本院不予采信。康少辉应对帝尊公司的上述付款义务承担连带清偿责任。张收英明知帝尊公司代环球债券发行的是香港特别行政区成立的公司发行的基金，却为了获取高回报率进行购买，亦有一定过错，其要求被告支付逾期归还本金的赔偿金、违约金等其它诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，张收英的诉讼请求部分有理，本院予以部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国证券投资基金法》第二条、第十二条、第五十五条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，判决如下：一、被告深圳帝尊集团股份有限公司应于本判决生效之日起三日内返还原告张收英投资款10万元；二、被告深圳帝尊集团股份有限公司还应于本判决生效之日起三日内赔偿原告张收英资金占用损失。2015年9月5日之前的资金占用损失为2762元，自2015年9月6日开始，资金占用损失以未返还投资款为基数，按年利率24%计算，计至全部投资款清偿时止；三、被告康少辉对被告深圳帝尊集团股份有限公司的上述两项付款义务承带连带清偿责任；四、驳回原告的其它诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3215元，由张收英负担375元，深圳帝尊集团股份有限公司与康少辉连带负担2840元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  余长勇人民陪审员  刘建平人民陪审员  王 明二〇一七年五月八日书 记 员  袁天园书 记 员  詹惠婷