黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）齐刑二终字第59号
抗诉机关（原公诉机关）黑龙江省富裕县人民检察院。
原审被告人刘树良
富裕县人民法院审理富裕县人民检察指控原审被告人刘树良犯盗窃罪一案，于2015年9月14日作出（2015）富裕刑初字第171号刑事判决。富裕县人民检察院在法定期限内提出抗诉。本院于2015年10月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。齐齐哈尔市人民检察院指派检察员李娜娜出庭履行职务。原审被告人刘树良到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定：1、2015年1月20日左右，被告人刘树良在富裕县铁西技工学校南侧被害人肖××家住宅内，盗窃现金人民币约40元（本文以下币种均为人民币）。
2、2015年1月30日上午，被告人刘树良在富裕县老邮局家属区北侧平房被害人王××家住宅内盗窃1600元现金、黄金手链一条。经鉴定：刘树良盗窃的黄金手链价值6950元。
3、2015年1月31日上午，被告人刘树良在富裕县铁路局宅门球场西侧被害人李××家住宅内盗窃2800元现金。
4、2015年2月初，被告人刘树良在富裕县铁砖家属区被害人李××家住宅内，盗窃40元现金。
5、2015年2月初，被告人刘树良在富裕县繁荣村菜园子西大门对面胡同被害人吴××家住宅内，盗窃100元现金。
6、2015年2月，被告人刘树良在富裕县铁西水果窖附近被害人齐××家住宅内，盗窃5000元现金。
7、2015年2月5日上午，被告人刘树良在富裕县铁西新北园食杂店对面胡同内的被害人张××家住宅内盗窃800元现金。
8、2015年2月9日上午，被告人刘树良在富裕县铁西柳编厂被害人祁××家住宅内盗窃一件棉服、一条紫云香烟。经鉴定：刘树良盗窃的紫云香烟价值85元。
9、2015年2月10日，被告人刘树良在富裕县世纪娃幼儿园南侧胡同内被害人于××家住宅内，盗窃几十元现金。
10、2015年2月10日上午，被告人刘树良在富裕县富裕老窖酒厂对面宏达塑窗厂胡同内被害人司××家住宅内盗窃2800元现金，2015年2月16日再次盗窃司××家住宅内几十元现金。
11、2015年2月10日前后，被告人刘树良在富裕县铁西柳编厂南侧平房被害人马××家住宅内，盗窃两条白灵芝烟、一条娇子烟。经鉴定：刘树良盗窃的三条香烟价值共计146元。
12、2015年2月20日前后，被告人刘树良在富裕县铁西五一村大地东侧被害人刘××家住宅内，盗窃100元现金。
13、2015年2月10日前后，被告人刘树良在富裕县铁西水果窖南大墙外被害人徐××家住宅内，盗窃300元现金，5市斤排骨。经鉴定：刘树良盗窃的5市斤排骨价值60元。
14、2015年2月11日上午，被告人刘树良在富裕县富裕老窖酒厂大门北侧对面的胡同内被害人王××家住宅内盗窃1500元现金。
15、2015年2月21日上午，被告人刘树良在富裕县城北加油站南侧的胡同内被害人李××家住宅内盗窃金项链一条、银项链一条。经鉴定：刘树良盗窃的金项链价值4968元。
16、2015年2月21日，被告人刘树良在富裕县食品公司西大墙附近平房被害人邓××家住宅内，盗窃300元现金、一件棉袄、两盒大云烟。
17、2015年2月25日上午，被告人刘树良在富裕县精神病院东侧平房区被害人梁××家住宅内盗窃300元现金。
18、2015年3月12日上午，被告人刘树良在富裕县南水利一处家属区最南面一趟平房被害人尹××家住宅内盗窃一条金项链。经鉴定：刘树良盗窃的金项链价值4195元。
综上，被告人刘树良采取撬窗压锁入户的手段共实施盗窃18家19起，盗窃物品及现金共计约3.4万元。赃款均被其挥霍，香烟及猪排骨被其自用，两条金项链卖给了金店、另一条银项链及其一条手链和一件棉袄被扔掉。赃款、赃物未退还。
被告人刘树良于2015年5月20日在富裕县被公安机关抓获。
上述事实，有原公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据证实：
一、书证
1、到案经过，证实被告人刘树良于2015年5月20日被公安机关在富裕县抓获的事实。2、户籍证明，证实被告人刘树良具有完全刑事责任能力。
二、证人证言
1、证人田××证言，证实2015年3月份其以每克180元的价格，收购被告人刘树良17.87克金项链一条，总价3234元。2、证人刘××证言，证实2015年2月份其以每克180元的价格，收购刘树良15.09克金项链一条，总价2716.20元。
三、被害人陈述
1、被害人肖××陈述，证实2015年1月20日左右，在铁西技工学校南侧其住宅内被告人刘树良盗窃其约40元现金。2、被害人王××陈述，证实2015年1月30日上午，在老邮局家属区北侧其住宅内刘树良盗窃其1600元现金，黄金手链一条。3、被害人李××陈述，证实2015年1月31日上午，在铁路局宅门球场西侧其家中，刘树良盗窃其2800元现金。4、被害人李××陈述，证实2015年2月初，在富裕县铁砖家属区其住宅内刘树良盗窃其40元现金。5、被害人吴××陈述，证实2015年2月初，在其住宅内刘树良盗窃其100元现金。6、被害人齐××陈述，证实2015年2月，在其住宅内刘树良盗窃其5000元现金。7、被害人张××陈述，证实2015年2月5日上午，在其住宅内刘树良盗窃其800元现金。8、被害人祁××陈述，证实2015年2月9日上午，在其住宅内刘树良盗窃其一件棉服、一条紫云香烟的事实。9、被害人于××陈述，证实2015年2月10日，在其住宅内刘树良盗窃其几十元现金。10、被害人司××陈述，证实2015年2月10日上午，在其住宅内刘树良盗窃其2800元现金，2015年2月16日再次盗窃其几十元现金。11、被害人马××陈述，证实2015年2月10日前后，在其住宅内刘树良盗窃其两条白灵芝烟、一条娇子烟。12、被害人刘××陈述，证实刘2015年2月20日前后，在其住宅内刘树良盗窃其100元现金。13、被害人徐××陈述，证实2015年2月10日前后，在其住宅内刘树良盗窃其300元现金，5市斤猪排骨。14、被害人王××陈述，证实2015年2月11日上午，在其住宅内刘树良盗窃其1500元现金。15、被害人李××陈述，证实2015年2月21日上午，在其住宅内刘树良盗窃其金项链一条、银项链一条。16、被害人邓××陈述，证实2015年2月21日，在其住宅内刘树良盗窃其300元现金、一件棉袄、两盒大云烟。17、被害人梁××陈述，证实2015年2月25日上午，在其家中刘树良盗窃其300元现金。18、被害人尹××陈述，证实2015年3月12日上午，在其住宅内刘树良盗窃其一条金项链。
四、被告人供述与辩解
被告人刘树良供述，证实其于2015年2月至3月末共盗窃18家19起，盗窃现金4万余元，一件棉袄、香烟二条、五斤排骨、三条项链、一条手链。现金全部被挥霍，一件棉袄被扔掉、香烟排骨自用、三条项链其中一条银项链扔了、另两条金项链卖给金店、一条手链扔了。
五、鉴定意见
1、齐齐哈尔市富裕公安司法鉴定中心（齐富裕）公（刑技）鉴（痕）字（2015）02号鉴定书，证实2015年3月12日富裕县富裕镇五社区闫××家被盗案现场提取指纹为刘树良左手拇指所留。2、富裕县价格认证中心富价鉴（刑）字（2015）11号关于黄金项链等物品的价格鉴定结论书，证实被告人刘树良盗窃的千足金黄金项链15.09克，价值4195.02元；千足金黄金项链17.87克，价值4968元；千足金黄金手链25克，价值6950元；紫云牌（硬盒）香烟每条85元、林海灵芝牌（硬盒）香烟每条76元、娇子牌（硬盒）香烟每条70元、猪排骨5斤60元。合计16400元。
六、勘验、检查、侦查等笔录
富裕县公安局现场勘查笔录及照片，证实被告人刘树良盗窃的具体位置。
七、其他证据材料
富裕县公安局富裕镇铁东派出所说明，证实刘树良盗窃王××家的金项链卖给汇珠宝行；盗窃尹××家的金项链卖给六桂福珠宝行，这两家珠宝行收购金项链的过程中不是明知为赃物，都进行了实名登记并留了刘树良的身份证复印件，符合收购程序规定，这两家珠宝行收购金项链的行为不构成违法犯罪，现金项链已经被熔炼掉，无法追回。
上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，均予确认。
原审法院认为：被告人刘树良以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。刘树良能自愿认罪，可从轻处罚，因其多次入户盗窃作案，赃款被其全部挥霍，赃物亦未追回，且曾其于1998年因犯盗窃罪被加格达奇区法院判处有期徒刑二年，2001年因犯盗窃罪被加格达奇区法院判处有期徒刑五年，具有前科。可在量刑时，予以考虑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条和第六十七条第三款之规定，判决：被告人刘树良犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币一万元。
宣判后，原审被告人刘树良服判，未上诉。富裕县人民检察院以原判适用法律错误，量刑畸轻，应当在有期徒刑四年至六年间量刑为由提出抗诉。
出庭检察员认为：原审判决认定原审被告人刘树良犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确。但原审法院适用法律错误，量刑畸轻，建议二审法院对刘树良在有期徒刑三年至五年间量刑。庭审期间刘树良表示服从法院的判决。
经二审审理查明的事实与一审相同，对原审当庭出示，并经质证后认证的证据，经审查，符合证据要件，二审予以确认。
本院认为：上诉人刘树良以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，刘树良多次入户盗窃，且其犯罪数额已达到该解释所规定的犯罪数额巨大标准的50%，属刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。抗诉机关提出的原审判决适用法律错误、量刑畸轻的抗诉意见，符合法律规定，应予支持。刘树良当庭自愿认罪，可从轻处罚，赃款被其全部挥霍，赃物亦未追回，且有同类前科，可酌情从重处罚。抗诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省富裕县人民法院（2015）富裕刑初字第171号刑事判决；
二、上诉人刘树良犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月20日起至2019年5月19日止。罚金从判决之日起三十日内缴纳。）
三、对上诉人刘树良的违法所得人民币三万四千元予以追缴，返还被害人。
本判决为终审判决。
审判长 李 娜
审判员 蒋彦江
审判员 赵广平
二〇一五年十二月十日
书记员 于黉陶
本判决中引用的法律条文的内容如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；
（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。