四川省大邑县人民法院刑 事 判 决 书（2015）大邑刑初字第45号公诉机关四川省大邑县人民检察院。被告人卓佳佳。2006年12月15日因犯抢劫罪被上海市宝山区人民法院判处有期徒刑五年，2010年9月刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年7月22日被大邑县公安局监视居住，2015年3月9日，经本院决定取保候审。辩护人杨杰，四川发现律师事务所律师。四川省大邑县人民检察院以大检刑公诉刑诉（2015）43号起诉书指控被告人卓佳佳犯盗窃罪、抢劫罪，于2015年3月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2015年3月13日公开开庭进行了审理。四川省大邑县人民检察院指派代理检察员庄正治出庭支持公诉，被告人卓佳佳及其辩护人杨杰到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、2013年3月7日，被告人卓佳佳伙同潘某某（已判）、嫩弟（另案处理）、覃某某（已判），经预谋后在乐山市市中区海棠路223号“时代网络会所”，盗窃罗＊＊苹果4S手机一部。经鉴定，该手机价值人民币1800元（以下币种均为人民币）。二、2013年4月17日，被告人卓佳佳伙同潘某东（已判）、阿才（另案处理）、韦某某（已判），由韦某某开车，被告人卓佳佳伙同他人，在大邑县晋原镇玉龙街西七巷16号“深蓝”网吧盗窃朱江三星I9100手机一部后被失主发现，其后，手机当场被失主追回，为抗拒抓捕，被告人卓佳佳的同伙当场使用凶器对被害人实施了威胁。经鉴定，该手机价值1494元。三、2013年5月1日，被告人卓佳佳伙同吴某某（已判）、潘某东（已判）、覃某某（已判），经预谋后在四川省崇州市工业区金鸡路“九州”网吧，盗窃廖＊＊苹果5手机一部。经鉴定，该手机价值3690元。四、2013年5月4日，被告人卓佳佳伙同吴某某（已判）、潘某东（已判）、覃某某（已判），经预谋后在四川省新津县邓双镇飞雪路5号6栋4号“迅捷网络会所”，盗窃董＊＊苹果4S手机一部。经鉴定，该手机价值3834元。五、2013年5月4日，被告人卓佳佳伙同吴某某（已判）、潘某东（已判）、覃某某（已判），经预谋后在四川省新津县邓双镇飞雪路31号“晓峰”网吧，盗窃云＊＊苹果4S手机一部。经鉴定，该手机价值3366元。六、2013年5月4日，被告人卓佳佳伙同吴某某（已判）、潘某东（已判）、覃某某（已判），经预谋后在成都市新津县五津镇纯阳花园小区三期6-10号“聚友”网吧，盗窃高＊＊索尼IL36H手机一部。经鉴定，该手机价值3938元。七、2013年5月4日，被告人卓佳佳伙同吴某某（已判）、潘某东（已判）、覃某某（已判），经预谋后在四川省新津县武阳西路188号附10号“美嘉”网吧，盗窃蒋＊＊苹果5手机一部。经鉴定，该手机价值4627元。八、2013年5月4日，被告人卓佳佳伙同吴某某（已判）、潘某东（已判）、覃某某（已判），经预谋后在四川省新津县兴义镇兴旺街11号“经典网络”，盗窃杜＊＊苹果4S手机一部。经鉴定，该手机价值4020元。九、2013年5月4日，被告人卓佳佳伙同吴某某（已判）、潘某东（已判）、覃某某（已判），经预谋后在四川省新津县五津镇兴隆街68号“草鱼屋”网吧，盗窃林＊苹果4手机一部。经鉴定，该手机价值2945元。十、2013年5月4日，被告人卓佳佳伙同吴某某（已判）、潘某东（已判）、覃某某（已判），经预谋后在四川省新津县五津镇武阳西路7号“乾龙环球”网吧，盗窃吴＊＊苹果5手机一部。经鉴定，该手机价值4737元。另查明：一、2013年5月22日，四川省大邑县公安局决定对卓佳佳刑事拘留，同日对其网上追逃，2014年5月30日，卓佳佳到公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实。二、2006年12月15日，被告人卓佳佳因犯抢劫罪被上海市宝山区人民法院判处有期徒刑五年，2010年9月刑满释放。上述事实，被告人卓佳佳在开庭审理过程中无异议并自愿认罪，且有公安机关到案经过、工作说明、接受刑事案件登记表、立案决定书、被告人及同案犯指认作案现场笔录及照片、辨认笔录、被盗案件现场图，卓佳佳的常住人口信息表及病历、诊断证明，被害人朱＊、罗＊＊、廖＊＊、董＊＊、云＊＊、高＊＊、杜＊＊、林＊＊、吴＊＊的陈述，卓佳佳的供述及辩解，卓佳佳的前科材料即上海市宝山区人民法院（2006）宝刑初字第1044号刑事判决书，释放证明书，大邑县物价局价格认证中心大价认鉴（2013）21、84、234、新津县物价局价格认证中心津价认鉴（2013）119、120、121、127、129、130、131号价格鉴定意见书，本院（2014）大邑刑初字第59号刑事判决书，同案犯的供述及辩解，视频资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人卓佳佳以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大。其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，应当依法处罚。2013年4月17日，卓佳佳等人在盗窃手机被发现后，为抗拒抓捕，当场使用凶器对被害人实施威胁，其行为符合最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》中“五、关于转化抢劫的认定：行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，未达到‘数额较大’，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁，情节较轻，危害不大的，一般不以犯罪处罚，但具有下列情节之一的，可依照刑法第二百六十九条的规定，以抢劫罪定罪处罚；（1）盗窃、诈骗、抢夺接近‘数额较大’标准的；（2）入户或在交通工具上盗窃、诈骗、抢夺后在户外或交通工具外实施上述行为的（3）使用暴力致人轻微伤以上后果的；（4）使用凶器或者以凶器相威胁的；（5）具有其他严重情节的。”之规定，卓佳佳的行为构成抢劫罪，应当依法处罚。卓佳佳在转化为抢劫犯罪后既未取得财物，也未对他人造成伤害，其行为符合最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》中“十、关于抢劫即遂、未遂的认定：抢劫罪侵犯的是复杂客体，既侵犯财产权利又侵犯人身权利，具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，属抢劫未遂。据此，刑法第二百六十三条规定的八种处罚情节中除‘抢劫致人重伤、死亡的’这一结果加重情节之外，其余七种处罚情节同样存在既遂、未遂问题，其中属抢劫未遂的，应当根据刑法关于加重情节的法定刑规定，结合未遂犯的处理原则量刑。”之规定，卓佳佳的行为属抢劫未遂，依法可以比照即遂犯减轻处罚。卓佳佳犯数罪，依法应当数罪并罚。卓佳佳犯罪后自动投案并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚；卓佳佳在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关指控卓佳佳犯罪的事实清楚，证据充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人卓佳佳的辩护人提出，被告人卓佳佳在盗窃犯罪转化为抢劫犯罪后既未取得财物，也未对他人造成伤害，属于未遂，卓佳佳有自首情节，请求从宽处罚的辩护意见，与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以支持。据此，判决如下：一、依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二百六十九条、第六十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第二十三条及最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第五条、第十条之规定，被告人卓佳佳犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币5000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币7000元。（罚金在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，刑期从判决执行之日起计算，判决前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人卓佳佳之前被羁押54日，折抵刑期54日。）二、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，对被告人卓佳佳违法所得的一切财物继续予以追缴并发还被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张锡锋人民陪审员  陶守福人民陪审员  邓运华二〇一五年三月十三日书 记 员  廖路遥附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》：第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》法发（2005）8号五、关于转化抢劫的认定行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，未达到“数额较大”，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或者以暴力相威胁，情节较轻、危害不大的，一般不以犯罪论处；但具有下列情节之一的，可依照刑法第二百六十九条的规定，以抢劫罪定罪处罚；（1）盗窃、诈骗、抢夺接近“数额较大”标准的；（2）入户或在公共交通工具上盗窃、诈骗、抢夺后在户外或交通工具外实施上述行为的；（3）使用暴力致人轻微伤以上后果的；（4）使用凶器或以凶器相威胁的；（5）具有其他严重情节的。十、抢劫罪的既遂、未遂的认定抢劫罪侵犯的是复杂客体，既侵犯财产权利又侵犯人身权利，具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，属抢劫未遂。据此，刑法第二百六十三条规定的八种处罚情节中除“抢劫致人重伤、死亡的”这一结果加重情节之外，其余七种处罚情节同样存在既遂、未遂问题，其中属抢劫未遂的，应当根据刑法关于加重情节的法定刑规定，结合未遂犯的处理原则量刑。