黑龙江省黑河市爱辉区法院
民 事 判 决 书
（2015）爱民初字第384号
原告钟青，男，1967年9月16日出生，汉族，无固定职业。
委托代理人张峰，黑河市爱辉区兴安法律服务所法律工作者。
被告黑河市亿利经贸有限责任公司。
法定代表人郭昱春，该公司经理。
委托代理人贾守民，黑龙江清平律师事务所律师。
原告钟青与被告黑河市亿利经贸有限责任公司（以下简称亿利经贸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告钟青委托代理人张峰、被告亿利贸易公司委托代理人贾守民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告从2014年2月27日起为被告打工，原告在被被告派往境外提供劳务期间于2014年9月21日在工作中受伤，被油锯碰伤面部，造成原告右侧上颌骨骨折、右侧唇损伤、13、14外伤性牙齿缺失；12、43外伤性牙折断、右侧鼻损伤等，在俄罗斯当地医院进行了处置后回国到黑河市第一人民医院住院治疗8天，进行了右侧上颌骨修整术，后因无力支付医疗费等费用被迫出院，回到内蒙古牙克石市图里河镇的家中养伤，在图里河中心医院做了对症治疗。期间原告多次从图里河经加格达奇、嫩江来黑河找被告协商工伤待遇等问题，被告要求原告把护照交回，只给2万元了事，但最后也没有结果。原告认为，原告是在为被告提供劳务时受到伤害的，各项费用理应由被告给予承担。按照用工时双方约定的原告的月工资为7，000.00元。因协商无果，原告到黑河市劳动局申请工伤认定，却被告知到劳动仲裁委员会解决申请事项。黑河市劳动人事争议仲裁委员会2015年4月3日下达了黑河劳人仲不字（2015）第5号不予受理通知书，原告只好依《劳动争议调解仲裁法》第29条之规定向贵院提起劳动争议诉讼，请求依法判决，诉讼中被告拒绝承认是工伤，无奈原告只好撤诉，现原告按照侵权责任法法律关系和相关司法解释提起民事侵权之诉，请求判令给被告给付各项赔偿合计191，450.16元。包括医疗费合计30，154.66元（已经发生的医疗费18，354.66元，继续治疗费11，800.00元）；住院伙食补助费400.00元（8天×50.00元／天）；交通费1，413.50元；住宿费970.00元；，护理费1，000.00元；误工费28，000.00元（4个月×7000元／月）；伤残赔偿金113，400.00元（28，350.00元／年×20年×20%）；精神损害抚慰金10，000.00元；营养费4，000.00元；司法鉴定费2，112.00元。
原告为证实自己的主张，向法庭提交如下证据予以证实：
证据一、钟青户口簿复印件1份。证明原告是户主，李兴春是原告的爱人，钟成才是原告的儿子，原告及原告长子和爱人均系非农业户口。原告住院期间是其爱人李兴春和长子钟成才护理的。被告质证对是非农业户口无异议，但认为当时公司给派了护理人员进行护理，原告的妻子和儿子可以来也可以不来。
证据二、亿利贸易公司企业档案复印件1份（共8页）。证明被告单位的名称、营业地址、负责人、公司建立的时间、通过年检，现在正在营业期。被告质证无异议。
证据三、2015年8月18日黑河市劳动人事争议仲裁委员会出具的不予受理通知书1份、2015年8月18日黑河市人力资源和社会保障局出具的工伤认定申请不予受理决定书1份，证明原告已经向有管辖权的劳动仲裁部门申请劳动仲裁并向黑河市劳动局申请工伤认定，因原、被告双方属于境外劳动关系，不符合存在劳动关系的证明材料，工伤无法认定，劳动仲裁亦不予受理。被告质证无异议。
证据四、2015年6月24日黑龙江省黑河市爱辉区人民法院（2015）爱民初字第202号民事裁定书复印件1份。证明原告通过仲裁程序后进行了诉讼，因为被告在庭审中不认可原告是工伤，原告也没有证据来证明是工伤，所以撤诉了。被告质证无异议。
证据五、2015年5月18日黑河市爱辉区人民法院庭审笔录复印件1份。证明1被告在庭审中承认原、被告之间存在雇佣关系，被告找原告的时候最开始让原告从事的是挖掘机司机，然后原告在为被告夹杖子时受伤的，原告是在为被告夹杖子时受伤的，工作也是被告经理郭昱春安排去干的，原告认为应该以人身损害赔偿来处理，因为赔偿数额没有达成协议，被告认可的是30，806.16元。被告质证认为从笔录上看不出是雇佣关系，原、被告虽然没签劳动合同应该是劳动关系，所以应该按照工伤的程序往下进行，看不出原、被告是雇佣关系。
证据六、2014年10月12日黑河市第一人民医院住院病案1份。证明原告在2014年9月24日至10月2日在黑河市第一人民医院住院8天，经诊断为右侧上颌骨骨折、右侧唇损伤、13、14外伤性牙齿缺失；12、43外伤性牙折断、右侧鼻损伤等。从病案中还可以看出联系人是钟成才，护理原告的人员是原告的爱人及长子，并不是被告说的护理人员是公司指派的，原告在出院时医嘱是保持口腔卫生以防感染，仍需进一步治疗。被告质证对病案本身无异议，但是对原告要证明的问题有异议。认为从病案中看不出原告需要护理，也看不出是钟成才护理的原告，原告索要护理费是没有依据的，对其他伤情等无异议。
证据七、黑河市第一人民医院门诊费票据5张、门诊挂号费票据3张、住院费票据1张、图里河中心卫生院收据1张。证明原告在受伤后住院治疗共花费医疗费18，354.66元。被告质证认为原告受伤治疗时被告给付过8，000.00元，应该在原告花费的费用中减去。对2014年10月6日的票据不认可，是图里河中心卫生院出具的，图里河中心卫生院是镇级卫生院，按照规定应该是县级以上医疗机构出具票据才有效，其他票据都认可。
证据八、交通费票据54张。证明原告钟青往返黑河所花费用，其中还包含原告妻子和长子往返黑河护理原告发生的车费，合计人民币1，413.50元。被告质证认为没有医院的材料证明原告需要人护理，被告公司也安排人护理了，所以原告的妻子和长子没有必要来黑河护理原告，认为这项请求不合理。
证据九、住宿费票据12张。证明因原告来黑河不能当天到达产生的住宿费用和原告受伤后暂时不能住院而产生的住宿费用合计共计970.00。被告质证认为住宿费没有必要发生，现在通讯非常发达，原告可以通过电话等联系方式联系被告。
证据十、司法鉴定费票据2张。证明原告在受伤后进行司法鉴定所发生的费用2，112.00元。被告质证认为原告是因为自己的过错造成的受伤，所以原告发生的费用是与被告无关的，被告不予赔偿。
证据十一、2015年6月23日黑河市第一人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份。证明原告受伤的鉴定意见为上颌骨骨折、右3、4牙齿脱落属伤残九级；伤后四个月行医疗终结；唇部瘢痕整形费约10，000.00元；义齿镶复费约1，800.00元。
被告质证对认定九级伤残和医疗终结期均无异议，但是对后期治疗唇部瘢痕整形费约10，000.00元，义齿镶修复费约1，800.00元有异议，因为没有实际发生。
证据十二、银行卡客户交易查询单3张。证明被告每月给原告开的工资是7，000.00元，按月支付，一共给付了6个月，如果原告不受伤每月能取得7，000.00元的固定收入。被告质证认可曾给原告汇款6次，每次7000.00元，但是虽然在国外是给原告劳务费7，000.00元，但是7，000.00元并不是原告本人工资，其中国外的补助每个月4，500.00元、养老保险5，00.00元，加起来是7，000.00元，原告本人工资实际是每月2，000.00元。
证据十三、原告与郭昱村的短信照片7张。证明原告月工资是7，000.00元。被告质证认为原告的工作性质决定原告只有在干活期间才能挣这些钱，照片也不能证实7，000.00元就是原告的固定收入。
证据十四、通话录音2份（附文字整理资料）。证明原告是在为被告夹杖子时受到的伤害，双方在通话中被告法定代表人承认工资是7，000.00元。原告受伤时被油锯所伤，这里面双方对最后的赔偿初步达成协议，但是最后没有履行。被告质证认为证明不了原告是给被告干活受的伤，可能是夹杖子受的伤，但是夹杖子并不是被告安排的，被告是承认每个月给原告7，000.00元，但是不能说明被告每月固定收入就是7，000.00元，如果原告是在驾驶过程中受的伤肯定会赔偿。达成协议是被告曾要求原告把护照交回，因为原告占着被告的指标，但是原告没有交回护照，初步达成的协议双方也没有履行。
被告亿利贸易公司辩称，原告受伤是由于本人脱离受雇劳务岗位从事与其本职工作毫不相干的活动造成的。按照《侵权责任法》第三十五条：“提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方的过错承担相应的责任”的规定，原告身为机车司机，专门从事装载机的驾驶，无其他工作项目，是原告自己离开工作岗位，摆弄油锯的过程中造成了自身的伤害，没有证据表明他使用油锯是为了劳务工作，其是出于好奇还是在干私活都不得而知，被告既不需要他使用油锯，也未安排他从事与油锯相关的工作，所以，原告并非是“因劳务使自己受到的损害”。被告在本次事故中不存在过错，所以，原告提出的各项赔偿诉求与被告无关，故被告没有对原告的伤害进行赔偿的法定义务。即便如此，被告仍然要指出原告的部分请求缺乏事实和法律依据。继续治疗费用被告已经给付了8，000.00元，应从原告主张的费用中减去。有些费用并未发生，其请求依据不足；交通费和住宿费的花销没有根据，按照相关司法解释的规定，该费用应当是仅限于治伤必要的费用，即住院治疗中的费用，原告伤情治愈后，本应回到被告处继续工作，但原告却四处乱跑，其花销大部分没有必要；没有证据表明原告出院后需要护理，该费用也没有依据；误工损失的计算，按照人身损害赔偿司法解释的规定应当是伤者受伤前三年的平均收入，原告不能提供该收入水平，而是用了在被告处工作的薪酬数字，但该数字包含了出国补助等项目，原告误工费标准只能按同行业平均工资计算，即农、林、渔业23，793.00元／年；残疾赔偿金应按2013年黑龙江省城镇居民人均可支配收入19，597.00元／年标准计算；精神抚慰金、营养费两项没有任何依据。由于原告伤情治愈后拒不回来干活，造成了被告直接、间接损失巨大，其中办理劳务护照除了费用较高外，在俄罗斯方面是有指标限制的，该指标被原告占用却不为被告从事劳务，为被告另行雇佣劳务人员造成了障碍，也造成了经济损失，被告保留就这些损失进行追索的权利。
经审理查明，原告自2014年2月27日起，受雇于被告在俄罗斯从事司机工作，2014年9月21日，原告为被告夹杖子，在用油锯伐木头时，被弹起油锯伤至面部。原告在俄罗斯当地医院行清创缝合术后，于2014年9月24日入黑河市第一人民医院住院治疗8天，经诊断为：右侧上颌骨骨折；右侧唇损伤；13、14外伤性牙齿缺失；12、43外伤性牙折断；右侧鼻损伤。原告在黑河市第一人医院治疗共支付医疗费17，824.66元。原告伤情经黑河市第一人民医院司法鉴定所鉴定：上颌骨骨折、右3、4牙齿脱落属伤残九级；伤后四个月行医疗终结；唇部瘢痕整形费约10，000.00元；义齿镶复费约1，800.00元。原告住所地为内蒙古牙克石市图里河镇。原告受伤后，被告给付原告8，000.00元。
同时查明，2015年8月18日，黑河市人力资源和社会保障局作出工伤认定申请不予受理决定书，对原告申请的工伤认定不予受理。
本院认为，原告钟青在为被告亿利贸易公司工作期间，为被告夹杖子时被油锯所伤，被告应对原告的损害承担赔偿责任，原告使用油锯时因操作不当致使油锯弹起伤至面部，其自身存在一定过错，亦应承担相应的责任。结合本案实际，本院确定原告承担30%的责任，被告承担70%的责任。关于原告的损失，原告主张医疗费30，154.66元，其中2014年10月6日在图里河中心卫生院发生的530.00元，因其提供的不是正规票据且未加盖出具单位公章，故对该笔费用不予支持，其余医疗费合理，本院予以保护；原告主张交通费1，413.50元，根据原告提供的交通费票据及交通费发生的必要性，本院保护原告住院期间的出租车费用及一名护理人员往返黑河至图里河的交通费用295.00元；原告主张住宿费970.00元，结合原告提供的住宿费票据，本院保护原告住院期间护理人员在黑河发生的住宿费450.00元；原告主张误工费28，000.00元（4个月×7000元／月），虽然被告认可原告在为其工作期间每月工资7，000.00元，但因原告在被告处工作时间较短且原告未提供近三年平均工资情况，故本院参照2014年黑龙江省在岗职工平均工资确认原告的误工损失为14，680.00元（3，670.00元／月×4个月）；原告主张伤残赔偿金113，400.00元（28，350.00元／年×20年×20%），因原告住所地为内蒙古牙克石市图里河镇，原告要求按2014年内蒙古城镇居民可支配收入标准计算伤残赔偿金合理，本院予以保护；原告主张住院期间伙食补助费400.00元、护理费1，000.00元、精神损害抚慰金10，000.00元、因鉴定发生的费用2，112.00元合理，本院予以保护；原告主张营养费4，000.00元，因其未提供医嘱等证据证明其需要加强营养，故该项诉讼请求本院不予支持。被告辩解其已经给付治疗费用8，000.00元，应从原告主张的费用中扣除的理由，因原告认可收到被告给付的8，000.00元，虽然原告认为其中有7，000.00元系被告支付的工资，但被告对此并不认可，且原告未提供证据证明此款中包含工资，故被告该辩解理由成立，本院予以采信，如原告对工资有争议可另行主张。被告辩解原告受伤是其本人脱落受雇劳务岗位从事与其本职工作毫不相干的活动造成的，被告对原告受伤不存在过错的理由，因原告夹杖子同样系为被告工作，其在工作中受到伤害应由被告承担赔偿责任，故被告该辩解理由不成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第三十条之规定，判决如下：
被告黑河市亿利经贸有限责任公司赔偿原告钟青医疗费29，624.66、住院期间伙食补助费400.00、误工费14，680.00元、护理费1，000.00元、残疾赔偿金113，400.00元、交通费295.00、住宿费450.00、精神损害抚慰金10，000.00、因鉴定发生的费用2，112.00元，共计171，961.66元的70%即120，373.16元，扣除被告已经给付的费用8，000.00元，剩余112，373.16元，于本判决发生法律效力后十日内履行完毕；
驳回原告钟青的其他诉讼请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，129.00元，由原告钟青承担1，581.00元，被告黑河市亿利经贸有限责任公司承担2，548.00元，于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。
本案当事人申请执行的期限为二年，即权利人应在本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向法院书面申请执行。
审 判 长 田立东
审 判 员 张家双
人民陪审员 高 岩
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 张 扬
附：法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十九条
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。