广东省化州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂化法刑初字第390号
公诉机关广东省化州市人民检察院。
被告人陈正杰，男，1967年10月22日出生于广东省化州市，汉族，高中文化，中共党员，原化州市某镇某村委会党支部书记，住化州市。无前科。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2015年8月6日向化州市人民检察院投案，次日被刑事拘留，同年8月13日被取保候审；同年10月22日经本院决定后于同年11月19日被取保候审。
辩护人李国华，广东和发律师事务所律师。
化州市人民检察院以化检刑诉（2015）371号起诉书指控被告人陈正杰犯贪污罪、受贿罪，于2015年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。化州市人民检察院检察员陈雪梅、被告人陈正杰、辩护人李国华等到庭参加了诉讼。期间，由于刑法修正案（九）施行，但相关的司法解释尚未出台，无法在期限内审结，故向茂名市中级人民法院申请延期审理。现已审理终结。
经审理查明：被告人陈正杰于2008年4月29日至2014年4月29日任职化州市某镇某村党支部书记。
一、贪污的犯罪事实
2012年至2014年间，被告人陈正杰伙同化州市某镇某村委会干部陈明受、陈善广、杨茂芬（后三人另案处理）利用职务上的便利，先后私分广州市海珠区华洲街道办扶贫工作组给予某村委会安装办公楼楼梯扶手款人民币16000元及扶持村民化肥款人民币12000元等扶贫款共计人民币28000元，四人每人各分得人民币7000元。
二、受贿的事实
2011年至2012年间，被告人陈正杰伙同化州市某镇某村委会干部陈明受、陈善广、杨茂芬利用职务上的便利，乘化州市政府、广州市海珠区华洲街道办扶持某村委会危房改造之机，向危房改造户陈某、农某索要钱财共计人民币4000元。
另查明，2015年8月6日，被告人陈正杰主动向化州市人民检察院反贪污贿赂局投案，并如实供述自己的罪行。
又查明，2015年7月30日，被告人陈正杰向化州市某镇纪委退出赃款人民币12000元。后某镇纪委将该赃款中的人民币4500元退赔给陈某、农某等人，并将剩下的赃款人民币7500元上缴国库。
再查明，在本案审理期间，2015年8月29日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议审议通过了《中华人民共和国刑法修正案》（九），规定自2015年11月1日起施行，该修正案对贪污罪、受贿罪的法定刑作了修改，而《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》［法释（2016）9号，自2016年4月18日起施行］第一条规定，贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定的“从旧兼从轻”的原则，依法应当适用刑法修正案（九）和该《解释》对被告人陈正杰进行判处，被告人陈正杰伙同他人扶贫款共计人民币28000元，属于“其他较重情节”，其行为已构成贪污罪，对被告人陈正杰应当在“处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金”的法定刑幅度内予以量刑；至于被告人陈正杰共同受贿涉案金额为人民币4000元，未达到受贿罪的立案标准。
上述事实，被告人陈正杰在开庭审理过程中亦无异议，且有书证立案决定书、询问通知书、户籍资料、违法犯罪记录查询、任免职资料、化州市某镇农业办出具的证明材料、化州市某镇农村低收入住房困难户资金划拨情况表、某镇纪委出具的罚款收据、证明、情况说明等相关资料、某镇某村委退款表、同案人陈明受及证人周某对化肥款收据进行辨认、化州市人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明、证人陈某、农某、李某、周某的证言、同案人陈明受、陈善广、杨茂芬的供述及侦查机关讯问视频资料等证据证实，足以认定。
综上所述，被告人陈正杰伙同他人侵吞扶贫款共计人民币28000元，共同受贿涉案金额为人民币4000元，均已全额退清赃款。
本院认为，被告人陈正杰无视国家法律，身为国家工作人员，在任职化州市某镇某村党支部书记期间，利用职务上的便利，伙同他人侵吞扶贫款共计人民币28000元，属于“其他较重情节”，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人陈正杰犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。由于本案在审理期间刑法修正案（九）和相关的司法解释施行，根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定的“从旧兼从轻”的原则，应当适用新规定对被告人进行定罪量刑。公诉机关指控被告人陈正杰的行为已构成受贿罪，由于其共同受贿涉案金额为人民币4000元，未达到受贿罪的立案标准，故不追究其受贿的刑事责任。
公诉机关认为被告人具有自首情节，该公诉意见经查属实，本院予以采纳。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
辩护人李国华提出被告人陈正杰是自首，在检察机关立案侦查前已将违法所得的全部款项退出给某镇纪委，被告人是初犯，无前科，具有从轻、减轻处罚情节的辩护意见经查属实，本院予以采纳。据此，被告人请求从轻处罚的意见有理有据，本院予以采纳。至于辩护人提出被告人是从犯，经查，在共同贪污犯罪中，被告人陈正杰与同案人陈明受、陈善广、杨茂芬平分扶贫款，其地位作用相当，均起主要作用，同是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。据此，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及归案后的表现，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第九十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条的规定，判决如下：
被告人陈正杰犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，故取保候审前先行羁押的七日折抵刑期七日，具体刑期从收监执行之日起计算；所处罚金限于本判决发生法律效力后三十日内向本院缴纳。）
被告人陈正杰，男，1967年10月22日出生于广东省化州市，汉族，高中文化，中共党员，原任化州市宝圩镇大塘村委会党支部书记，住化州市。无前科。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2015年8月6日向化州市人民检察院投案，次日被刑事拘留，同年8月13日被取保候审；同年10月22日经本院决定后于同年11月19日被取保候审。
辩护人李国华，广东和发律师事务所律师。
化州市人民检察院以化检刑诉（2015）371号起诉书指控被告人陈正杰犯贪污罪、受贿罪，于2015年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。化州市人民检察院检察员陈雪梅、被告人陈正杰、辩护人李国华等到庭参加了诉讼。现已审理终结。期间，因客观原因，无法在期限内结案，向茂名市中级人民法院申请延期审理二次。现已审理终结。
经审理查明：被告人陈正杰于2008年4月29日至2014年4月29日任职化州市宝圩镇大塘村党支部书记。
一、贪污的犯罪事实
2012年至2014年间，被告人陈正杰伙同化州市宝圩镇大塘村委会干部陈明受、陈某1、杨茂芬（后三人另案处理）利用职务上的便利，先后私分广州市海珠区华洲街道办扶贫工作组给予大塘村委会安装办公楼楼梯扶手款人民币16000元及扶持村民化肥款人民币12000元等扶贫款共人民币28000元，四人每人各分得人民币7000元。
二、受贿的事实
2011年至2012年间，被告人陈正杰伙同化州市宝圩镇大塘村委会干部陈明受、陈某1、杨茂芬利用职务上的便利，乘化州市政府、广州市海珠区华洲街道办扶持大塘村委会危房改造之机，向危房改造户陈某2、农某索要钱财共计人民币4000元。
另查明，2015年8月6日，被告人陈正杰主动向化州市人民检察院反贪污贿赂局投案，并如实供述自己的罪行。
又查明，2015年7月30日，被告人陈正杰向化州市宝圩镇纪委退出赃款人民币12000元。后宝圩镇纪委将该赃款中的人民币4500元退赔给陈某2、农某等人，并将剩下的赃款人民币7500元上缴国库。
再查明，在本案审理期间，2015年8月29日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议审议通过了《中华人民共和国刑法修正案》（九），规定自2015年11月1日起施行，该修正案对贪污罪、受贿罪的法定刑作了修改，而《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》［法释（2016）9号，自2016年4月18日起施行］第一条规定，贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定的“从旧兼从轻”的原则，依法应当适用刑法修正案（九）和该《解释》对被告人陈正杰进行判处，被告人陈正杰共同贪污犯罪涉案金额为人民币28000元，属于“其他较重情节”，对被告人陈正杰应当在“处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金”的法定刑幅度内予以量刑；至于被告人陈正杰共同受贿犯罪涉案金额为人民币4000元，不属于“数额较大”或者“其他较重情节”的范畴，未达到受贿罪的立案标准。
上述事实，被告人陈正杰在开庭审理过程中亦无异议，且有书证立案决定书、询问通知书、传唤证、调取证据通知书、户籍资料、违法犯罪记录查询、侦破报告、任免职资料、化州市宝圩镇农业办出具的证明材料、化州市宝圩镇农村低收入住房困难户资金划拨情况表、宝圩镇纪委出具的罚款收据、证明、情况说明等相关资料、宝圩镇大塘村委退款表、同案人陈明受及证人周某对化肥款收据进行辨认、化州市人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明、证人陈某2、农某、李某、周某的证言、同案人陈明受、陈某1、杨茂芬的供述、侦查机关讯问视频资料等证据证实，足以认定。
综上所述，被告人陈正杰共同贪污犯罪涉案金额为人民币28000元，共同受贿涉案金额为人民币4000元，均已全额退清赃款。
本院认为，被告人陈正杰无视国家法律，身为国家工作人员，在任职化州市宝圩镇大塘村党支部书记期间，利用职务上的便利，伙同他人侵吞扶贫款共计人民币28000元，属于有其他较重情节，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人陈正杰犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。由于本案在审理期间刑法修正案（九）和相关的司法解释施行，根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定的“从旧兼从轻”的原则，应当适用新规定对被告人进行定罪量刑。公诉机关指控被告人陈正杰的行为已构成受贿罪，经查，被告人陈正杰共同受贿涉案金额为人民币4000元，未达到受贿罪的立案标准，故不追究被告人陈正杰受贿的刑事责任。
公诉机关认为被告人具有自首情节，该公诉意见经查属实，予以采纳。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
辩护人李国华提出被告人陈正杰是自首，在检察机关立案侦查前已将违法所得的全部款项退出给宝圩镇纪委，被告人是初犯，无前科，具有从轻减轻处罚情节的辩护意见经查属实，本院予以采纳。据此，被告人请求从轻处罚的意见有理有据，本院予以采纳。至于辩护人提出被告人是从犯，经查，在共同贪污犯罪中，被告人陈正杰与同案人陈明受、陈某1、杨茂芬平分扶贫款，其地位作用相当，均起主要作用，同是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。据此，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故可对其适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第九十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条的规定，判决如下：
被告人陈正杰犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈春青
人民陪审员 杨均瑞
人民陪审员 谢金成
二〇一六年八五月三十一日
书 记 员 凌玉祥
速 录 员 马露瑜
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。