浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温永刑初字第883号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人陈某，无业。因本案于2015年5月27日被永嘉县公安局取保候审，同年7月16日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人朱千里，浙江中辛律师事务所律师。
辩护人陈少明，浙江中辛律师事务所律师。
被告人祝利忠，无业。曾因犯故意伤害罪，于2012年6月18日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑二年，2013年9月27日被裁定假释，2014年6月12日假释考验期满。因本案于2015年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人张永斌，浙江诚鼎律师事务所律师。
被告人张某甲，无业。因本案于2015年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同月27日被取保候审，同年7月20日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人周晓忠，浙江诚鼎律师事务所律师。
被告人池某，经商。因本案于2015年5月15日被抓获，次日被取保候审，同年7月20日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人解冬梅，浙江诚鼎律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉（2015）843号起诉书指控被告人陈某、祝利忠、张某甲、池某犯开设赌场罪，于2015年8月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同月26日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员李雯雯出庭支持公诉，被告人陈某、祝利忠、张某甲、池某及辩护人朱千里、陈少明、张永斌、周晓忠、解冬梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2014年6、7月份开始，被告人陈某在其租用的永嘉县东瓯街道堡一村堡一大厦3幢1单元1101室套间里置办了自动麻将桌、扑克牌等赌具，容留不特定多人以“放炮麻将”、“双扣”的形式进行赌博。赌场除偶有不开设外，每天二场，每场至少有一桌麻将，每桌抽取150元或200元的头薪。经查，至2015年2月底止，该赌场共计开设8个月左右，参赌人数累计达200人次以上。
2015年3月初，被告人祝利忠伙同被告人张某甲、池某夫妇从被告人陈某处接手该赌场及自动麻将桌等赌具，继续用于容留不特定多人以“放炮麻将”、“双扣”的形式进行赌博，每天至少三桌麻将，每桌抽取头薪200元。2015年5月15日晚，民警查获该赌场，现场查获参赌人员11人，赌资人民币57561元以及赌具若干。经查，该赌场总计开设2个多月，抽取头薪达人民币36000元以上。
案发后，被告人陈某主动到公安机关投案。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈某、祝利忠、张某甲、池某的行为均已构成开设赌场罪。池某系从犯，应从轻处罚。祝利忠系累犯，应从重处罚；其有坦白情节，可从轻处罚。陈某有自首情节，可减轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条的规定，予以判处。
被告人陈某、祝利忠、张某甲、池某对公诉机关指控的事实与罪名均无异议，并表示自愿认罪。
被告人陈某的辩护人提出：1、陈某有自首情节，可减轻处罚；2、本案的开设赌场与刑法上典型的开设赌场有区别，地点不是公共场所，参赌人员比较固定，头薪按桌收取；3、综合本案证据应认定赌场的开始开设时间在2014年7、8月份，故开设时间是否有8个月存在异议；4、陈某系初犯、偶犯，愿意退赃及缴纳罚金。综上，要求对陈某适用缓刑。
被告人祝利忠的辩护人提出：1、祝利忠有坦白情节；2、祝利忠当庭自愿认罪，态度良好；3、祝利忠犯罪情节较轻，涉案时间短，涉案赌资少，参赌人员较固定。综上，要求对祝利忠从轻处罚。
被告人张某甲的辩护人提出：1、张某甲犯罪情节较轻，社会危害性小；2、计算头薪数额时应扣除赌场的开设成本；3、张某甲有坦白情节，当庭表示自愿认罪；4、张某甲系初犯、偶犯，愿意退赃及缴纳罚金，无再犯危险。综上，要求对张某甲适用缓刑。
被告人池某的辩护人提出：一、被告人池某的行为不构成开设赌场罪。1、起诉书没有明确池某在赌场的角色，其代收抽头的数额也无确切证据证实；2、池某未出资，未参与分红，未获取不法利益，其只是偶尔送水果到棋牌室，案发当晚代收100元抽头，其行为不构成犯罪。二、如果法庭认定池某构罪，则其有如下量刑情节：1、池某系从犯，应认定为辅助性从犯，而非次要性从犯；2、池某有坦白情节，在法庭上如实供述；3、池某犯罪情节轻微，未出资、无分红、不固定、偶尔性；4、池某系初犯，愿意退赃及缴纳罚金；5、池某所在的村委会愿意对其进行社区矫正。综上要求对池某予以最大程度地从轻处罚。
经审理查明，2014年7、8月份开始，被告人陈某在其租用的永嘉县东瓯街道堡一村堡一大厦3幢1单元1101室套间里置办了自动麻将桌、扑克牌等赌具，容留不特定多人以“放炮麻将”、“双扣”的形式进行赌博。赌场除偶有不开设外，每天二场，每场至少有一桌麻将，每桌抽取150元或200元的头薪。经查，至2015年2月底止，该赌场共计开设7个月左右，参赌人数累计达200人次以上。
2015年3月初，被告人祝利忠伙同被告人张某甲、池某夫妇从被告人陈某处接手该赌场及自动麻将桌等赌具，继续用于容留不特定多人以“放炮麻将”、“双扣”的形式进行赌博，每天至少三桌麻将，每桌抽取头薪200元。2015年5月15日晚，民警查获该赌场，现场查获参赌人员11人，赌资人民币57561元以及赌具若干。经查，该赌场总计开设2个多月，抽取头薪达人民币36000元以上。
案发后，被告人陈某主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
以上事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人章某、徐某、刘某的证言，证明他们于案发当晚在涉案棋牌室赌博时被查获的事实。其中章某称自己知道这个棋牌室是张某甲和他老婆池某一起经营的，徐某、刘某证明棋牌室白天一般有一桌人打麻将，晚上至少有2、3桌，自己每次过去的张某甲和池某都在，祝利忠也都在，他们都有抽头薪的事实。
2、证人金某甲的证言，证明涉案棋牌室是张某甲、池某夫妻开的，平时他们就在那里抽头薪，每桌200元封顶，这个棋牌室每天至少都有2、3桌人打麻将的事实。
3、证人张某乙清、张某丙、金某乙的证言，证明涉案棋牌室是张某甲和祝利忠一起搞的，每桌收取200元皮钱，其中张某丙还证明池某也有收皮钱，金某乙证明棋牌室每天晚上两三桌麻将都有的事实。
4、证人王某的证言，证明涉案棋牌室每天下午开始营业，一般下午一两桌，晚上两三桌，每张桌子的抽头都是给张某甲、祝利忠、池某的事实。
5、证人徐向西的证言，证明涉案棋牌室下午最少一桌，晚上两桌以上，自己来过18、19次，打麻将或打扑克抽头的钱都是张某甲或他老婆池某拿的，平时一些吃的也是他俩买的事实。
6、证人金某丙、金某丁的证言及辨认笔录，证明涉案棋牌室之前是“阿东”即陈某经营的，后来转给张某甲和池某经营，一般晚上至少有两三桌打麻将或扑克，金某丁还证明自己在2014年6月就已知道这个棋牌室的事实。
7、证人金某戊的证言，证明自己知道涉案棋牌室的老板是张某甲，有抽头薪，晚上至少有两桌麻将的事实。
8、证人林某的证言及辨认笔录，证明涉案棋牌室的房子是自己租给陈某的，当初说租过去住的，租赁期限是2014年2月1日至2015年2月1日的事实。
9、房屋租赁协议书，证明被告人陈某于2014年1月27日向林某租赁堡一大厦3幢1单元1101间，租期一年（2014年2月1日至2015年2月1日），年租金30000元的事实。
10、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单，证明2015年5月15日23时许，民警根据线索到永嘉县东瓯街道堡一大厦3幢1101室棋牌室进行检查，现场查获扑克牌桌一张、扑克牌20副、自动麻将桌4张、赌博机一台及赌博机内的人民币918元，以及涉赌人员十几人、赌资若干。现以上物品以及祝利忠持有的现金1050元及头薪钱400元，张某甲持有的现金2120元及双扣头薪钱190元，池某持有的现金2950元及头薪钱100元均已扣押在案的事实。
11、行政处罚决定书，证明本案参赌人员金某丁、徐向西、金某丙、王某、金某乙、张某丙、张怀海、刘某、张某乙清、章某、徐某等人均因赌博被永嘉县公安局行政处罚的事实。
12、刑事判决书、释放证明，证明被告人祝利忠的前科情况。
13、抓获经过，证明各被告人的归案情况。
14、人口信息表，证明各被告人的身份情况。
15、被告人陈某曾在侦查阶段的供述，供认自己从2015年7月开始抽皮钱，开始的时候每桌麻将收取150元，后来生意好起来每桌收取200元。棋牌室每个月平均经营22天，期间每天都有两桌麻将，参赌人员至少8人的事实。
16、被告人祝利忠、张某甲、池某在侦查阶段的供述及辨认笔录，三被告人均对自己的犯罪事实供认不讳，祝利忠还供认棋牌室开了七十天左右，是和张某甲、池某夫妇共同经营的事实；张某甲、池某指出池某会带水果瓜子之类的过来给打牌的人吃，方便的时候也会收一下皮钱的事实。经祝利忠、张某甲辨认，指出“阿东”就是被告人陈某。
被告人陈某的辩护人提出赌场的开设时间应认定为2014年7、8月份的意见。经查，根据现有证据只有一个证人证明涉案赌场从2014年6月份开始就已经开设，没有其他证据予以印证，故应认定从7、8月份开始为宜。对辩护人的辩护意见予以采纳。
被告人张某甲的辩护人提出计算头薪数额时应扣除赌场的开设成本，以及张某甲有坦白情节的意见。经查认为，赌场的开设成本即被告人的犯罪成本，对于犯罪成本不应从犯罪数额中予以扣除。被告人张某甲归案后，虽然在侦查阶段前期供认了自己的犯罪事实，但在侦查阶段后期却对自己的行为有较大的辩解，以及没有供认同案犯的犯罪事实，依法不能认定为坦白。辩护人的意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳。
被告人池某的辩护人提出池某的行为不构成开设赌场罪的意见。经查，被告人池某与陈某、祝利忠一起经营涉案赌场，在赌场中抽取皮钱，还为赌场提供水果、茶水服务，其行为符合开设赌场罪的构罪特征。相应辩护意见不予采纳。被告人还提出池某有坦白情节的意见，经查，其在侦查阶段后期否认自己的犯罪事实，不能认定为坦白。
本院认为，被告人陈某、祝利忠、张某甲、池某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人祝利忠曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人池某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人陈某犯罪以后能够自动投案，并如实供述其罪行，系自首，可从轻或减轻处罚；被告人祝利忠归案后能如实供述其罪行，在法庭上自愿认罪；被告人池某在法庭上也能够自愿认罪，有悔罪表现，结合各被告人的犯罪情节等，决定对陈某减轻处罚，对祝利忠、张某甲、池某均予以一定程度的从轻处罚并对池某适用缓刑。对于被告人陈某、张某甲的辩护人提出对二人适用缓刑的意见，综合考虑本案的犯罪性质、情节等，不宜适用。相应辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5万元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月16日起至2017年3月15日止。）
二、被告人祝利忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币3万元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月15日起至2016年10月14日止。）
三、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3万元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月20日起至2016年8月6日止。）
四、被告人池某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币2万元。罚金限判决生效之日起五日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、共同追缴被告人祝利忠、张某甲、池某违法所得人民币3.6万元；暂扣在永嘉县人民检察院的扣押款人民币7728元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张新清
人民陪审员 徐同显
人民陪审员 徐玉龙
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 王 茜