江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0621民初390号原告海安县开发区中小企业信用担保有限公司，住所地海安县开发区东湖路1号。法定代表人储呈平，公司董事长。委托代理人胡志凤，江苏钻石律师事务所律师。被告南通海格金属制品有限公司，住所地海安县白甸镇白甸村白南二组。法定代表人王正才。被告王德成，男，1959年3月20日生，汉族，住海安县。被告王正才，男，1954年2月22日生，汉族，住海安县。被告王军，男，1978年1月24日生，汉族，住海安县。原告海安县开发区中小企业信用担保有限公司（以下简称担保公司）与被告南通海格金属制品有限公司（以下简称海格公司）、王德成、王正才、王军追偿权纠纷一案，本院于2017年1月13日受理后，依法组成合议庭，于2017年5月8日公开开庭进行了审理。原告担保公司委托代理人胡志凤到庭参加诉讼。被告海格公司、王德成、王正才、王军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司诉称：2014年11月5日，我公司为被告王德成、海格公司向中国民生银行股份有限公司南通分行（以下简称民生银行）借款人民币150万元提供担保，被告海格公司、王德成、王正才、王军向我公司提供了反担保，被告海格公司亦以其位于白甸村16组的土地及房屋向我公司提供抵押反担保。海格公司、王德成获取150万元借款后，未能按约还款。2015年12月31日，我公司为海格公司、王德成代偿借款本息1394545.11元。我公司代偿后至今未能实现追偿，各担保人亦未履行反担保责任。请求法院判令：1、被告海格公司、王德成立即给付代偿款1394545.11元及自代偿之日以代偿金额为本金按照年利率24%计算的违约金；2、被告海格公司、王德成承担原告律师代理费73581.8元；3、拍卖被告海格公司抵押担保财产，所得价款偿还上述债务；4、被告王军、王正才对上述债务承担连带偿还责任；5、本案诉讼费用由被告共同承担。被告海格公司、王德成、王正才、王军未答辩。经审理查明：2014年11月4日，海格公司、王德成与民生银行签订编号为949062014000182号综合授信合同一份。约定自2014年11月4日至2015年11月4日，海格公司、王德成可向民生银行申请使用最高额150万元人民币授信，用途为经营周转。海格公司在合同甲方处盖章，王德成及姚文珍在合同甲方处签字。2014年11月5日，担保公司与民生银行签订编号为949062014000182最高额保证合同。最高额保证合同载明：为保证债权人民生银行与债务人王德成签署的编号为949062014000812的最高额授信合同的履行，保证人担保公司自愿向债权人民生银行提供最高额为150万元的担保。担保范围为主债权本金和其他应付款，其他应付款项包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权及担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、房产抵押安置费、保全费等）和所有其他应付合理费用；保证期间为最高额保证合同生效之日起至主合同债务人履行债务期限届满之日后两年。担保公司及其法定代表人在该合同盖章。2014年11月5日，王德成按照前述合同的约定，在民生银行提供的150万元的借款凭证上签名，借款借据上明确借款到期日为2015年11月4日，借款年利率为8.5998%。王德成、姚文珍在该借款凭证上借款人处签字。同日，民生银行按借款人要求将150万元受托支付给南通升环木业有限公司。2014年11月17日，担保公司与王德成签订编号为开保（2014）MS字第011号委托担保合同。约定担保公司为王德成向民生银行上述150万元提供保证担保，王德成按所担保月数一次向担保公司支付担保费，收费标准为年担保额的0.9%，共计人民币壹万叁仟伍佰元整；王德成如不能按期偿还贷款，从担保公司代为偿还之日起，担保公司有权要求王德成和/或反担保保证人承担连带责任，有权对抵押权进行处置，王德成放弃抗辩；如王德成违反本合同的约定，应向担保公司按日支付担保金额1‰的违约金。2014年11日17日，海格公司与担保公司签订了最高额担保抵押合同一份，约定因担保公司为海格公司于2014年11月17日起至2015年11月16日止在各金融机构实际形成流动资金借款或最高额授信业务总计最高额人民币150万元提供担保，海格公司以其位于海安县白甸镇白甸村十六组的土地使用权含地面附属物及水电等配套设施（土地面积1781㎡，土地证号为苏海国用2011第603006号）暂作价**万元，以及位于上述位置的房产（面积1015.04㎡，房权证号海安房权证白甸镇字第××号暂作价117万元作为抵押向担保公司提供连带责任担保。担保范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚金、违约金、损失赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。担保公司、海格公司、王德成在合同盖章确认。2014年11月17日，海格公司、王德成、王军、王正才与担保公司签订签订编号为开反保[2014]MS字第011号的反担保保证合同一份。载明：担保公司同意为王德成与民生银行签订的949062014000182号最高额综合授信合同的履行提供担保，并与民生银行签订949062014000182号最高额保证合同，为王德成、海格公司担保债务本金的最高额不超过人民币150万元；王德成、海格公司、王军、王正才就担保公司的上述担保向担保公司提供连带责任反担保保证，反担保的期间自借款约定的借款人债务履行期限届满之日起两年；反担保担保范围包括借款合同项下因借款人违约致使保证人为履行保证合同而支付的款项（含保证人已经代偿或垫付的本金、利息、罚息、复息），以及由此孳生的违约金、逾期担保费、资金占用费、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费、抵质押物的变现费用）等；违约责任为违约方须向守约方支付违约金，违约金按违约标的额的10%计算；反担保人自愿放弃先予行使其他反担保保证权利作为其履行反担保责任的前提。2014年11月18日，海格公司就上述抵押国有土地使用权到海安县国土资源局办理了编号为苏海他项（2014）第1049号他项权证并交予担保公司。同月20日，海格公司就上述抵押房产到海安县房屋产权监理所办理登记编号为海安房他证白甸镇字第2014053**号他项权证。借款后，王德成、海格公司未能按约还本付息。担保公司于2015年12月31日向民生银行代偿1394545.11元。代偿后，王德成、海格公司一直未归还案涉代偿款项，保证人王正才、王军亦未履行担保责任，引发诉讼。审理中，担保公司向本院提交撤诉申请，表示撤回对姚文珍的诉讼。另查明，海格公司原法定代表人为王德成，2015年4月1日变更为王正才。王德成与姚文珍系夫妻关系，姚文珍已于诉讼前去世。以上事实，有2014年11月4日最高额授信合同、2014年11月5日最高额保证合同、民生银行借款借据各一份，2014年11月17日委托担保合同、反担保保证合同、最高额担保抵押合同各一份，2015年12月31日进账单及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保系当事人的真实意思，应认定借款、担保、反担保均成立有效。原告担保公司按约履行担保责任后，有权向被告海格公司、王德成追偿，并可要求被告王军、王正才承担反担保责任。反担保人承担反担保责任后，有权向被告王德成、海格公司或向案涉其他反担保人追偿其应承担的份额。本案的主要争议焦点在于物保人保的履责顺次问题、代偿款利率及律师代理费核算问题。关于人保与物保的履责顺次问题。《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条则规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。基于新法优于旧法的原则，物权法的相关规则应优先于担保法，即物的担保和人的担保同时存在的担责顺次可由当事人约定。本案中，反担保人与担保公司签订的反担保合同中约定，反担保人自愿放弃先予行使其他反担保保证权利作为其履行反担保责任的前提。因而，担保公司既可以申请对海格抵押物予以拍卖、变卖，所得价款优先受偿，也可以直接请求反担保人承担保证责任。故对担保公司要求反担保人王正才、王军同步承担担保责任的请求，本院予以支持。关于代偿款违约金计算标准及律师费核定问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，共同借款人，也即借款时的海格公司法定代表人与担保公司签订的委托担保合同中明确约定违约金为日1‰（即年利率36%），该约定已经超过法律规定的诉讼途径可得利息标准。庭审中，担保公司明确主张违约金自代偿次日按年利率24%计算，该主张并不违反规定，本院予以采纳。至于反担保人的担保范围，案涉反担保人保证合同中，担保公司与海格公司、王德成、王正才、王军约定的违约金按标的额的10%计算，故反担保人王正才、王军的担保范围中，违约金仅能依照约定的标的额10%计算。因而，借款人海格公司、王德成应按年利率24%向担保公司支付违约金，反担保人王正才、王军则应以标的额的10%（即1394545.11×10%=139454.51元）为限向担保公司承担反担保责任。至于律师费的核定问题。有关上述第三十条中“其他费用”的范围，司法实务中存在一定争议。杜万华主编、最高人民法院民事审判第一庭编著《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》[人民法院出版社2015年8月第1版，第523页]明确阐明，上述第三十条所述“其他费用”实质上仍属于借款人为获得借款支付的成本。案涉律师代理费、保全保险费为追讨借款产生的费用，不属于为获取借款支付的成本，应当在年利率24%范围外予以合理支持。需要说明的是，由于律师收费并非完全由市场调节，在支持律师代理费时，可参照但不应机械适用行政部门律师服务收费计算标准，也不能盲目照搬当事人代理合同，而应从公平原则出发，理性面对经济下行压力，综合案情复杂程度、实际工作量大小、取证难度、律师有无依靠自身力量调取关键证据以及区域经济差异等因素，依法合理确定相关数额。本案中,因担保公司未能提供律师代理合同、律师费实际支付等证据予以佐证，考虑到本案的实际情况和难度，按相关标准核算支持律师费10000元。综上，原告担保公司向民生银行履行代偿义务后，有权向主债务人被告海格公司、王德成追偿，并可要求被告王正才、王军按反担保约定承担连带清偿责任。被告王正才、王军承担反担保责任后，有权凭判决书直接向被告海格公司、王德成追偿或向其他反担保人主张其应承担的份额。被告王德成、海格公司、王正才、王军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告南通海格金属制品有限公司、王德成于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安县开发区中小企业信用担保有限公司代偿款本金人民币1394545.11元及违约金（以本金1394545.11元，自2016年1月1日起按年利率24%算至实际给付之日），并向原告海安县开发区中小企业信用担保有限公司支付律师代理费人民币10000元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、原告海安县开发区中小企业信用担保有限公司对被告南通海格金属制品有限公司提供的编号为苏海他项（2014）第1049号及海安房他证白甸镇字第2014053**号他项权证中的土地使用权及房屋享有优先受偿权。三、被告王正才、王军对被告南通海格金属制品有限公司、王德成上述第一项给付义务中代偿本金1394545.11元及违约金139454.51元承担连带清偿责任；被告王正才、王军承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告王德成追偿或向其他案涉反担保人追偿其应承担的份额。三、驳回原告海安县开发区中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费18013元，由原告海安县开发区中小企业信用担保有限公司负担663元，被告南通海格金属制品有限公司、王德成、王正才、王军负担17350元。（已由原告海安县开发区中小企业信用担保有限公司代垫，被告南通海格金属制品有限公司、王德成、王正才、王军于履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费18013元（户名：南通市财政局，账号：47×××82，开户行：中国银行南通市西被闸支行）。审 判 长  徐爱贤代理审判员  丁 隽人民陪审员  陈麒名二〇一七年五月九日书 记 员  王 璇附：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。