四川省达州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）达中刑终字第123号
抗诉机关开江县人民检察院。
原审被告人朱光亮，男，1987年6月10日出生，汉族，小学肄业，无业，住开江县普安镇。曾三次因犯盗窃罪，先后于2010年12月8日、2012年8月15日、2013年10月25日被开江县人民法院分别判处有期徒刑九个月、有期徒刑十个月、有期徒刑八个月。现又因涉嫌盗窃，于2014年7月26日被开江县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。羁押于开江县看守所。
原审被告人杨秀科，男，1991年12月10日出生，汉族，小学肄业，无业，住开江县沙坝场乡。2010年12月8日因犯盗窃罪被开江县人民法院判处有期徒刑七个月。现因涉嫌盗窃，于2014年8月16日被开江县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。羁押于开江县看守所。
开江县人民法院审理开江县人民检察院指控原审被告人朱光亮、杨秀科犯盗窃罪一案，于2015年1月20日作出（2015）开江刑初字第5号刑事判决，同月23日作出（2015）开江刑初字第5号刑事补正裁定。宣判后，在法定期限内，被告人朱光亮、杨秀科均未提出上诉，开江县人民检察院以原判认定事实和适用法律错误、量刑不当为由，向本院提起抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。达州市人民检察院指派检察员余庆川出庭履行职务，原审被告人朱光亮、杨秀科到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年1月至8月，被告人朱光亮、杨秀科先后窜至开江县普安镇、新宁镇盗窃作案。其中，朱光亮参与盗窃7次，涉案金额6690元，所得赃款639元；杨秀科参与盗窃5次，涉案金额5080元，所得赃款245元。原判据以认定的证据有受害人陈述、物证、书证、证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见、被告人供述等。原审法院认为，被告人朱光亮、杨秀科以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪，且二人是累犯，应从重处罚。故判决：一、被告人朱光亮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金4000元；二、被告人杨秀科犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；三、被告人朱光亮所得赃款639元，被告人杨秀科所得赃款245元，继续追缴。
抗诉机关提出的抗诉理由是：1.被告人朱光亮盗窃数额是3690元，一审判决认定其盗窃数额6690元，系认定事实错误，致量刑不当。2.一审判决将被告人杨秀科盗窃既遂2080元和盗窃未遂3000元共同计算为盗窃数额，系认定事实和适用法律错误，致量刑不当。达州市人民检察院以相同内容的意见支持抗诉。
原审被告人朱光亮辩称，一审判决认定其盗窃数额6690元有误，应减轻处罚。原审被告人杨秀科未提出答辩意见。
经审理查明，2014年7月以来，原审被告人朱光亮、杨秀科先后窜至开江县普安镇、新宁镇，单独或伙同多次盗窃作案。其中，朱光亮参与盗窃七次，盗窃数额3690元，获得赃款639元；杨秀科参与盗窃五次，其中盗窃既遂2080元，盗窃未遂3000元，获得赃款245元。具体犯罪事实如下：
1.2014年7月18日凌晨，朱光亮、杨秀科窜至开江县普安镇“富康花园小区”，将涂某某停放在该处的“河好牌”电动三轮车内价值340元的4组电瓶盗走，以130元变卖，所得赃款共同挥霍。
2.2014年7月19日凌晨，朱光亮窜至开江县新宁镇西大街“黄秀路诊所”门前公路旁，将熊某某停放在该处的“龙成吉祥牌”电动三轮车内价值480元的5组电瓶盗走，以270元变卖，所得赃款被其挥霍。
3.2014年7月24日凌晨，朱光亮、杨秀科窜至开江县普安镇城普大道“中石油新宁加油站”工作间，将价值540元的“美孚牌”机油4桶盗走，后杨秀科变卖未果，将其丢弃。
4.2014年7月25日凌晨，朱光亮窜至开江县普安镇“富康花园小区”，将曾祥坤停放在该处的价值340元的人力三轮车盗走，后丢弃在该镇界牌处。
5.2014年7月25日凌晨，朱光亮窜至开江县普安镇“刘肥肠餐馆”旁，将曾祥春停放在路边的“河好”牌电动三轮车内价值480元的5组电瓶盗走，以200元变卖，所得赃款被其挥霍。
6.2014年7月一天凌晨，朱光亮窜至开江县普安镇“金山页岩砖厂”，将一把价值850元的86型红色“冲天虎牌”电镐盗走，以104元变卖，所得赃款被其挥霍。
7.2014年7月下旬一天凌晨，杨秀科窜至开江县新宁镇“老年大学”院内，将邓某某停放在该处的银色“绿驹牌”两轮电动摩托车内价值540元的4组电瓶盗走，以180元变卖，所得赃款被其挥霍。
8.2014年7月26日凌晨2时许，朱光亮、杨秀科窜至开江县新宁镇晨光路36号“快捷快递”门市，将王甲停放在该处的电动三轮车内5组电瓶盗走，藏匿于附近草丛中。随后，二人窜至新宁镇“龙城一号小区”临淙城后街公路边，将一辆深蓝色“玫瑰之约·伊杉格牌”两轮电动摩托车盗走。接着，二人又窜至该镇“泰盛小区”，将唐某甲停放在该处的价值660元的“嘉陵牌”两轮电动摩托车盗走。尔后，二人各骑一辆所盗摩托车返回藏匿电瓶的草丛处。因朱光亮、杨秀科在“快捷快递”门市盗窃王甲的电动三轮车电瓶时，被王甲的邻居看见并告诉了王甲，王甲和堂兄王某乙将被盗电瓶找回后，返回被盗电瓶藏匿处抓捕小偷时，与骑着摩托车返回该处的朱光亮、杨秀科相遇，朱光亮被抓获扭送公安机关，杨秀科逃离现场。
9.2014年8月16日凌晨2时许，杨秀科窜至开江县新宁镇新宁路“星空网吧”对面天桥下，在盗窃唐某乙停放在该处的价值3000元的红色“豪爵牌”HJ150-2型两轮摩托车时，被唐某乙抓获并扭送公安机关。
同时查明，原审被告人朱光亮2010年12月8日因犯盗窃罪被开江县人民法院判处有期徒刑九个月，2012年8月15日因犯盗窃罪被该法院判处有期徒刑十个月，2013年10月25日因犯盗窃罪被该法院判处有期徒刑八个月。原审被告人杨秀科2010年12月8日因犯盗窃罪被开江县人民法院判处有期徒刑七个月。
上述事实，有经一、二审当庭举证、质证并查证属实的失主陈述、物证、书证、证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见、原审二被告人供述等证据证实。
本院认为，原审被告人朱光亮、杨秀科以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪，且均系累犯，依法应从重处罚。朱光亮参与盗窃七次，盗窃数额3690元，原判认定其盗窃数额6690元有误，予以纠正；杨秀科参与盗窃五次，其中盗窃既遂2080元，盗窃未遂3000元，依照最高人民检察院、最高人民法院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款“盗窃既有既遂又有未遂的，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，按盗窃既遂处罚”的规定，对杨秀科应按盗窃既遂2080元数额处罚。抗诉机关提出的抗诉意见部分成立，本院对成立的部分予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的规定，原判对原审被告人朱光亮、杨秀科认定盗窃数额虽有出入，但根据原审二被告人犯罪的事实及情节，在法定幅度范围内所裁量的刑罚适当，故对原审被告人朱光亮提出的辩解意见不予支持。原判认定的基本事实清楚，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销开江县人民法院（2015）开江刑初字第5号刑事判决和（2015）开江刑初字第5号刑事补正裁定；
二、原审被告人朱光亮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金4000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月26日起至2015年11月25日止。）
三、原审被告人杨秀科犯盗窃罪，判处有期徒一年，并处罚金3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月16日起至2015年8月15日止。）
四、被告人朱光亮所得赃款639元，被告人杨秀科所得赃款245元，继续追缴。
本判决为终审判决。
审判长 徐 瑛
审判员 罗 琳
审判员 吴成姝
二〇一五年八月六日
书记员 王剑琴