河南省焦作市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）豫08刑终67号
原公诉机关焦作市山阳区人民检察院.
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张安生，男，1980年7月11日出生，汉族，住河南省博爱县。
上诉人（原审被告人）李军，男，1969年2月12日出生于河南省焦作市，汉族，高中毕业，无业，住焦作市解放区。1990年4月21日因犯盗窃罪被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑九年，1996年10月11日刑满释放；2012年1月20日因犯盗窃罪被山阳区人民法院判处有期徒刑一年，2012年10月7日刑满释放；2013年3月25日因犯盗窃罪被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑八个月，2013年8月6日刑满释放；2014年5月22日因犯盗窃罪被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，2014年8月17日刑满释放；2014年8月14日因盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，2015年1月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月1日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕。
焦作市山阳区人民法院审理焦作市山阳区人民检察院指控原审被告人李军犯盗窃罪、故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人张安生提起附带民事诉讼一案，于2017年12月19日作出（2017）豫0811刑初50号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人张安生、原审被告人李军均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问（询问）上诉人，认为事实清楚，依法进行不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、盗窃事实
1、2016年3月9日19时许，被告人李军到焦作市山阳区太行路交警支队西侧水文队家属院2单元4楼西户被害人吴某家中，用随身携带的撬杠将该户的房门撬开，进入该户的卧室中翻找，但未找到任何值钱的东西。
2、2016年5月29日20时许，被告人李军到焦作市山阳区塔北路司法局家属院1单元4楼中户被害人常某家中，用随身携带的撬杠将房门破坏进入室内，在该户东边卧室中的黑色钱包中盗得人民币500元。赃款已挥霍。
3、2016年6月8日20时许，被告人李军到焦作市山阳区塔北路白水泥厂家属院东单元2楼东户被害人冯某家中，用随身携带的撬杠将房门破坏进入室内，在该户南北两个卧室中翻找，未发现任何值钱的东西。
4、2016年6月8日20时许，被告人李军到焦作市山阳区太行中路钢铁厂家属院南楼21号被害人蒋某家中，使用随身携带的撬杠将房门破坏进入室内，在该户东边卧室内的床下盗得6瓶白酒以及约7克重的金戒指一枚。赃款已挥霍。
5、2016年6月29日20时许，被告人李军到焦作市山阳区老水泥厂北家属院20号楼西楼303号被害人崔某家中，用随身携带的撬杠将房门破坏进入室内，在该户的卧室的床头柜中盗得现金人民币400元以及金戒指一枚。赃款及赃物已挥霍。
6、2016年8月7日20时许，被告人李军到焦作市山阳区工字路43号楼205号被害人延富莲家中，将该户外面的防盗门打开后发现里层木门未锁，被告人李军进入该户后用厨房的菜刀将西边卧室的衣柜撬开，盗得一条6.38克重的金项链，一个2.19克重金吊坠、一个玉镯、一个玉佛、两条玉手链以及100元人民币，在该户客厅茶几上的米色手提包内盗得一部小米手机，经鉴定，被盗的金项链价值人民币2130元、黄金吊坠价值人民币732元。赃物已挥霍。
7、2016年9月8日20时许，被告人李军到焦作市山阳区解放东路124号楼东单元301号被害人王某家中，用随身携带的撬杠将房门破坏进入室内后，用该户厨房的菜刀将东北角的卧室内的衣柜撬开，盗得两个玉镯、两个玉碗。赃物已挥霍。
8、2016年9月19日20时许，被告人李军到焦作市山阳区解放东路四号院21号楼307号被害人董某家中，用随身携带的撬杠将房门破坏进入室内，在该户东西两间卧室内翻动之后，未发现有价值的东西，随后离开。
9、2016年9月19日20时许，被告人李军离开董某家中后又来到焦作市山阳区解放东路化工技校二号楼3单元3楼38号被害人周某家中，使用撬杠将房门破坏进入室内，在该户南边卧室床头柜中盗得人民币400余元以及一部vivo牌x5手机。经鉴定，被盗手机价值人民币300元。赃款及赃物已挥霍。
10、2016年8月19日19时许，被告人李军来到焦作市解放区工业路中州家属院16号楼4号被害人苏某家中，用事先准备好的撬杠将该户的房门锁撬开后进入室内，盗窃300元现金。赃款已挥霍。
11、2016年9月11日20时许，被告人李军来到焦作市解放区工业路中州家属院13号楼12号被害人赵某家中，使用随身携带的撬杠将门破坏进入室内，盗走黄金戒指一枚、黄金项链一条、白金耳环、黄金耳环各一副。赃物已挥霍。
12、2016年9月14日20时许，被告人李军来到焦作市解放区电厂二号院1号楼2单元2楼东南户被害人张某家中，使用随身携带的撬杠将房门锁破坏进入室内，盗走现金300元。赃款已挥霍。
认定上述事实的证据有：，被告人李军的供述，被害人吴某、李某、常某、冯某、蒋某、崔某、延富莲、王某、董某、周某、苏某、赵某的报案材料及陈述，接处警登记表，现场勘验笔录及现场照片、搜查笔录、扣押清单、辨认笔录、指认犯罪现场照片、焦作市公安局刑事科学技术研究所出具的（焦）公（刑）鉴(DNA)字[2016]656号法庭科学DNA检验鉴定书，情况说明，焦作市山阳区价格认证中心出具的山价认[2016]113、122号价格认定结论书、焦作市山阳区价格认证中心出具的山价认[2016]113号终止通知书和[2016]122号部分标的不予受理通知书，焦作市解放区价格认证中心出具的焦解价证认函字（2016）第25号价格认定不予受理通知书等。
本案综合证据有：被告人李军的人口基本信息、焦作市解放区人民法院（2014）解刑初字第127号刑事判决书、新乡市监狱刑罚执行科出具的被告人李军的罪犯档案资料等证据。
二、故意伤害事实
2016年7月3日17时许，被告人李军在焦作市解放区车站街老王旅社院内，因上厕所与被害人张安生发生争吵和撕打。被人拉开后，李军到旅馆外路边将卖小车牛肉的摊贩的刀拿走，回到院内持刀朝张安生腹部捅了一刀，身上砍了两刀，致其左侧腹壁、左腋下受伤。经鉴定，被害人张安生的损伤程度为轻伤二级。
认定上述事实的证据有：被告人李军的供述，被害人张安生的申请及陈述，证人何某、慕某的证言，辨认笔录、情况说明，焦作市第五人民医院出具的被害人张安生的住院病历，焦作市公安局刑事科学技术研究所出具的（焦）公（刑）鉴(伤)字[2016]290号法医学人体损伤程度鉴定书等。
2016年7月3日至7月27日，被害人张安生在焦作市第五人民医院住院治疗共计24天，其伤情诊断为：1、开放性腹部损伤；2、胸腹部皮肤裂伤；3、脾切除术后。花费医疗费9633.71元。住院期间陪护一人。
认定上述事实的证据有：焦作市第五人民医院住院病历、出院证、诊断证明、医疗费票据，被告人李军亦无异议。
根据上述事实和证据，山阳区人民法院认为，被告人李军以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；李军故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人李军在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人李军一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人李军当庭自愿认罪，并如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人李军因其犯罪行为给张安生造成的损失，应当承担赔偿责任。对于张安生的具体损失，一审法院认定如下：医疗费9633.71元（凭票据）；住院伙食补助费每天50元，计算24天，数额为1200元；营养费每天20元，计算24天，数额为480元；陪护费，参照2016年河南省居民服务行业标准36848元/年，计算24天，数额为2422.88元。关于张安生所主张的误工费标准，其提供的焦作市文筑建材有限公司的工资表无该公司出具的误工证明、完税证明、法定代表人签字等证据予以充分证明，故对于其提供的工资表工资标准不予采纳。其误工费标准可以参照2016年河南省农林牧渔平均收入36785元/年，根据其伤情酌定误工期为60日，数额为6046.85元。以上合计19783.44元。张安生请求的交通费缺乏证据佐证，不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十四、第六十九条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，判决：一、被告人李军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月。并处罚金人民币10000元。犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。数罪并罚决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。二、责令被告人李军退赔被害人常某经济损失人民币500元，退赔被害人蒋某经济损失6瓶白酒、7克重的黄金戒指一枚，退赔被害人崔某经济损失人民币400元、金戒指一枚，退赔被害人延富莲经济损失人民币2962元、一个玉镯、一个玉佛、两条玉手链、一部小米手机，退赔被害人王某经济损失两个玉镯、两个玉碗，退赔被害人周某经济损失人民币700元，退赔被害人苏某经济损失人民币300元，退赔被害人赵某经济损失黄金戒指一枚、黄金项链一条、白金耳环、黄金耳环各一副，退赔被害人张某经济损失人民币300元。三、被告人李军于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人张安生医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费合计19783.44元。四、驳回附带民事诉讼原告人张安生的其他诉讼请求。
上诉人张安生上诉提出，请求撤销原判第三项。医疗费的认定不妥，误工费应以事发前工资表为准计算。
上诉人李军上诉提出，羁押期间有检举揭发立功情节，在醉酒情况下对被害人造成了伤害，愿意赔偿损失。
二审期间，张安生提供了焦作市文筑建材有限公司的营业执照以及该公司出具的缴纳税费和治疗休息2016年9月30日的误工证明。李军质证后对此证明不予认可。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人李军上诉的理由，经查，公安机关证明其揭发他人的犯罪事实，不能查证。故其有立功情节的上诉理由，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李军以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，数额较大；故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为分别构成盗窃罪、故意伤害罪。依法应当并罚。李军系累犯，依法应当从重处罚。其自愿认罪，可以从轻处罚。李军的犯罪行为给被害人张安生造成的损失，应当承担赔偿责任。李军虽表示愿意赔偿，但终未实际履行。关于张安生的上诉理由，经查，依照法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证明。否则，应当承担对自己不利的后果。本案二审中，上诉人张安生提出的证据，不能切实、充分证明自己的主张和诉请，李军亦不予认可，其应当承担相应的法律后果。故上诉人张安生的诉请，本院不予采信。原判认定事实和适用法律正确，对刑事部分和附带民事部分的判决适当。上诉人张安生、李军的上诉理由，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李艳敏
审判员 王石柱
审判员 宋德勇
二〇一八年三月十九日
书记员 李 森