浙江省岱山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）舟岱刑初字第98号
公诉机关浙江省岱山县人民检察院。
被告人刘全其。2005年1月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑四年，2007年10月18日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2012年6月14日被岱山县公安局刑事拘留，同年6月28日被依法逮捕，现羁押于岱山县看守所。
岱山县人民检察院以岱检刑诉（2012）96号起诉书指控被告人刘全其犯诈骗罪，于2012年8月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岱山县人民检察院指派代理检察员张嫔、厉敏出庭支持公诉，被告人刘全其到庭参加诉讼。现已审理终结。
岱山县人民检察院指控，2012年2月至4月期间，被告人刘全其以虚构合伙开清洁店、购车等方式，骗取应某乙人民币共计158000元（以下币种均为人民币）。具体犯罪事实如下：1、2012年2月底，被告人刘全其采用虚构合伙开清洁店要买机器的方式，骗取应某乙9万元。2、2012年4月，被告人刘全其采用虚构买二手机动车等方式，骗取应某乙8000元。3、2012年3月，被告人刘全其采用虚构合伙做不锈钢广告牌生意的方式，骗取应某乙6万元。以上所骗钱款均被被告人刘全其挥霍。据此事实，公诉机关认为被告人刘全其的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘全其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。为证明所指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人供述、被害人陈述、证人证言及相关书证等证据。
被告人刘全其辩称，第一节犯罪事实中只有5万元是以虚构买机器为由向应某乙骗来的，4万元是之前向应某乙借的；第二节犯罪事实中只有3000元是向应某乙骗来的，5000元是向应某乙借来打麻将的；第三节犯罪事实中其只向应某乙骗5万元而不是6万元。
经审理查明，2012年2月至4月期间，被告人刘全其以虚构合伙开清洁店、做不锈钢生意、购车等方式，骗取应某乙共计148000元。具体犯罪事实如下：
1、2012年2月底，被告人刘全其采用虚构合伙开清洁店要买机器的方式，骗取应某乙9万元。
2、2012年3月，被告人刘全其采用虚构合伙做不锈钢广告牌生意的方式，骗取应某乙5万元。
3、2012年4月，被告人刘全其采用虚构买二手机动车等方式，骗取应某乙8000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被害人应某乙的陈述，证实平常大家都叫其“阿三”，2012年2月初，刘全其常在其经营的棋牌室内打麻将，就相互认识了，刘全其打麻将没钱向其借了6000元。过了几天，刘全其提出要和其合伙开清洁店，还说可以在石马岙租到便宜的厂房，其就同意了，后来其和刘全其去上海专门看了清洁店用的机器和培训基地，买机器需要18万元，因为之前刘全其向其借了6000元，就算在了每人应出资的9万元里面，刘全其让其再拿出84000元，其就拿了其老婆钱某给其的34000元给了刘全其，后又拿老婆的邮政银行卡，让刘全其取了5万元。过了一段时间，刘全其提出合伙做广告牌生意，让其出点钱，其同意了，其从大姐应某甲处拿来6万元，在3月份分两次，一次4万元、一次2万元给了刘全其。4月初，刘全其说开清洁店需要一辆车，车子已经看好了，是一辆二手车，需要2万元，要去定海买。去定海前，刘全其又向其拿了5000元去石马岙疏通关系，这钱算在买汽车里面，后来其又给了刘全其2000元。4月7日刘全其说已去定海，其又汇了3000元给刘全其。总计刘全其骗走其16万元。之后其向刘全其讨要钞票，刘全其不接电话就失踪了，其就报了案，6月14日其在岱山县第一人民医院门诊部碰到了刘全其，就报警了。
2、证人钱某的证言，证实其是应某乙的老婆，2012年2月至3月刘全其经常去乐翔棋牌室打麻将。应某乙与刘全其之间的事情其不是很清楚，但其知道应某乙被刘全其骗去16万元，该16万元的出处其是了解的，一开始刘全其打麻将向其老公借了6000元，后来刘全其提出开清洁店，其老公拿其银行卡在2月中旬取了18000元（一次12000元，一次6000元），接着从棋牌室分两次拿了6000元和1万元，之后又拿银行卡给刘全其，取了5万元，一共84000元。过了段时间，刘全其要做广告牌生意，其老公从大姐应某甲处拿了6万元给刘全其。4月1日其老公给了刘全其5000元，4月6日给了刘全其2000元，4月7日其老公现金汇了3000元给刘全其。
3、证人应某甲的证言，证实其是应某乙的姐姐，2012年3月初一天应某乙因为要开清洁店向其借款6万元。
4、银行卡交易查询单，证实卡号为×××7875，户名为刘全其的建设银行卡，2012年2月27日现金存入5万元；2012年3月10日现金存入4万元；2012年3月21日现金存入2万元；2012年4月7日转账存入3000元。
5、一卡通明细表，证实卡号为×××7481，户名为钱某的邮政储蓄卡，2012年2月14日取款6000元；2012年2月15日取款12000元；2012年2月27日取款5万元。
6、抓获经过说明，证实2012年6月14日被告人刘全其在岱山县第一人民医院门诊部门口被抓获。
7、户籍证明、（2005）岱刑初字第20号刑事判决书、释放证明书，证实被告人刘全其的身份情况及其系累犯的事实。
8、被告人刘全其的供述，证实2012年1月底其常去乐翔棋牌室，和一个叫“阿三”的岱东人认识了，因为打麻将经常输，其常向“阿三”借钱，一来二去一共向“阿三”借了4万元，这4万元一次是现金6000元借来的，后来其用“阿三”老婆邮政卡取了2笔，一笔6000元，一笔12000元，其他怎么借的其记不得了，钱都被其打麻将输光了。后来其没钱还想找借口翻赌本，就编造了开清洁店的借口，还谎称在石马岙部队有关系，能租到便宜的厂房，后来专门和“阿三”去上海看机器，好让“阿三”知道其是真的开店，好借买机器骗钱。买机器需要18万元，其告诉“阿三”之前因为从他处借了4万元，让“阿三”再给其5万元就好了。回到岱山没几天，“阿三”拿了其老婆的邮政卡让其取出了5万元钱。过了半个月，其花光了5万元，又想从“阿三”处骗些钱，就提出做不锈钢广告牌生意，和“阿三”一人一半，并告诉“阿三”其已经拿出了10几万元，还差7万元定金，要“阿三”先给其3万元，“阿三”同意后就拿了3万元给其，其加上自己打麻将赢来的1万元，一共4万元存入建行卡，后来其告诉“阿三”钱不够，“阿三”又给了其2万元，其又存入建行卡，这5万元钱又被其打麻将输光了。后来其告诉“阿三”清洁店要开张了需要一辆二手车，需要万把块，接着几天其因为没钱打麻将向“阿三”借了5000元，之后又借口请石马岙部队吃饭向“阿三”借了5000元，后来借口钱不够又拿了2000元，但这2000元钱其后来还给“阿三”了。4月7日，其提出买车还少3000元，又让“阿三”给其汇了3000元。“阿三”知道被骗后，向其讨钞票，其就把手机关了。6月14日其在岱山县第一人民医院门诊部被“阿三”抓住，“阿三”报警了。
关于被告人刘全其虚构合伙开清洁店买机器骗取应某乙钱款的数额问题，经查，被告人刘全其的供述、被害人应某乙的陈述、证人钱某的证言，均表明被告人刘全其在棋牌室因打麻将向应某乙借款的事实是存在的。关于该借款的数额，被告人刘全其供述是4万元，其中一次是现金6000元借来的，该节也得到了被害人应某乙的陈述和证人钱某的证言印证，后来又通过使用应某乙老婆的银行卡分两次共取款18000元，该供述得到了证人钱某银行卡2月14日、15日取款记录的印证。被害人应某乙陈述从上海回到岱山后给被告人刘全其34000元的事实无其他证据证实，故被告人刘全其之前向应某乙借款4万元的辩解予以采纳，但被告人刘全其在没有还款能力的情况下，虚构合伙开清洁店的事实，以达到非法占有该4万元借款的目的，被告人刘全其的行为符合诈骗罪的构成要件，该4万元依法应计入被告人刘全其的诈骗犯罪数额中。公诉机关指控刘全其虚构合伙开清洁店买机器骗取应某乙9万元的指控成立，被告人刘全其的辩解不予采纳。
关于被告人刘全其虚构合伙做不锈钢广告牌生意骗取应某乙钱款的数额问题，本院经审理后认为，被害人应某乙的陈述、证人应某甲、钱某的证言及被告人刘全其的存款记录不足以证实被害人应某乙向被告人刘全其给付了6万元，结合被告人的供述，应就低认定被告人刘全其虚构合伙做不锈钢广告牌生意骗取应某乙5万元，被告人刘全其的辩解予以采纳。
关于被告人刘全其提出虚构买二手机动车只骗取应某乙3000元的辩解，本院经审理后认为，被告人刘全其虚构了合伙开清洁店的事实，基于该虚构事实又虚构请部队吃饭骗取被害人应某乙5000元，依法应当计入其诈骗数额当中，故其辩解不予采纳。
本院认为，被告人刘全其以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人钱款共计148000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘全其曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。据此，根据本案犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘全其犯诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一二年六月十四日起至二○一九年十二月十三日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
二、犯罪所得的赃款人民币十四万八千元继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 齐 路
代理审判员 石鹏超
人民陪审员 袁义军
二〇一二年九月二十日
书 记 员 戴佩峥
附：本判决依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。