湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终5328号
上诉人（原审原告）：李诗秋，男，汉族，1963年9月13日出生，住武汉市武昌区。
委托诉讼代理人：刘欣，湖北我们律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴求，湖北我们律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：武汉智能电梯有限公司，住所地武汉市洪山区武珞路718号。
法定代表人：陈纯星，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄志安，该公司工作人员。
上诉人李诗秋、上诉人武汉智能电梯有限公司（以下简称智能电梯公司）因劳动争议一案，均不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2016）鄂0192民初656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李诗秋上诉请求：撤销一审判决，改判智能电梯公司向李诗秋支付解除劳动合同的代通知金6000元、医疗补助金36000元、解除劳动合同的赔偿金162000元，判令智能电梯公司承担诉讼费用。事实和理由：一审法院对李诗秋的月平均工资认定错误，根据李诗秋的银行流水，其月平均工资应为6000余元。一审法院遗漏计算2013年2月4日发放的42600元，该款是2012年的工资，应平摊至每月。
智能电梯公司辩称，月平均工资应以劳动合同约定的工资3000元为准，请求驳回李诗秋的上诉请求。
智能电梯公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费用由李诗秋承担。事实和理由：1.一审法院判令智能电梯公司支付代通知金无事实和法律依据。代通知金适用于用人单位未提前30日通知劳动者即解除劳动合同的情形，而李诗秋是主动离职；2.李诗秋主动离职的行为有公司领导作证，智能电梯公司不应支付赔偿金；3.根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，医疗补助费的发放应当以劳动鉴定委员会确认不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作为前提，李诗秋未经劳动鉴定委员会做任何鉴定，一审法院判令智能电梯公司支付医疗补助费，适用法律不当。何况，李诗秋是主动离职，智能电梯公司不应当支付医疗补助费。
李诗秋辩称，劳动仲裁裁决智能电梯公司支付代通知金、医疗补助费，智能电梯公司未起诉，视为对仲裁裁决的认可。李诗秋作了劳动能力鉴定，符合用人单位发放医疗补助费的条件。李诗秋在医疗期满后，智能电梯公司停发工资并停缴社保，属于违法解除劳动关系。请求驳回智能电梯公司的上诉请求。
李诗秋向一审法院起诉请求：1.判令智能电梯公司向李诗秋支付未提前30天通知解除劳动合同的1个月工资的代通知金9928元；2.判令智能电梯公司向李诗秋支付违法解除劳动合同的赔偿金238272元；3.判令智能电梯公司向李诗秋支付6个月工资的医疗补助费59568元；4.判令智能电梯公司承担案件的诉讼费用。
一审法院认定的事实：李诗秋于2001年7月30日入职智能电梯公司处工作，在智能电梯公司处担任机械工程师。双方于2006年签订了履行期限自2006年10月14日至2016年10月13日的书面劳动合同。2013年2月17日，李诗秋因患重病申请病休。智能电梯公司予以批准。2013年10月13日，李诗秋以其病重，不能从事一般的体力劳动和正常的日常工作为由向智能电梯公司申请办理病退手续。智能电梯公司未予办理。2014年2月24日医疗期满，李诗秋回智能电梯公司处上班。因病情尚未好转，李诗秋向单位递交了病假条。2014年2月24日，智能电梯公司向李诗秋邮寄《关于停发李诗秋同志疾病救济金和停止缴纳社保的函告》，告知李诗秋1年病休期已到，智能电梯公司决定从2014年3月起停发李诗秋的疾病救济金和停止缴纳社会保险。此后，智能电梯公司停止缴纳李诗秋的各项社会保险，且未向李诗秋发放任何费用。2015年1月16日，双方共同签订《关于技术部李诗秋离岗结算审批单》，审批单载明：李诗秋的月薪标准为每月3000元，2014年12月份的工资为0元，工作失误扣款100元，其他奖金为3565元（2006年12月至2014年2月），社会保险扣款0元，实际应发薪金3465元。李诗秋领取该“应发薪金”后在上述审批单上签名。李诗秋自此未再到智能电梯公司处，智能电梯公司也未为其办理社会保险和发放费用。2015年2月15日，李诗秋向武汉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，武汉市劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月27日作出以下仲裁裁决：一、由智能电梯公司向李诗秋支付解除劳动合同代通知金1392.10元；二、智能电梯公司向李诗秋支付解除劳动合同的经济补偿金19489.40元；三、智能电梯公司向李诗秋支付医疗补助费8352.60元。李诗秋不服，向一审法院提起诉讼。
李诗秋、智能电梯公司当庭确认：李诗秋医疗期的起算点是2013年2月17日，2014年2月24日医疗期届满。
一审法院另查明：李诗秋病休期间，智能电梯公司每月向李诗秋发放工资1000余元。智能电梯公司为李诗秋缴纳武汉市职工社会保险的期间为2002年9月至2014年3月。2014年4月起，李诗秋的社会保险被划入武汉市洪山区社会保险处流动人员专户。
李诗秋病休前的月平均工资为3000元。
一审法院认为，李诗秋病休后向智能电梯公司申请办理病退手续，智能电梯公司未予办理，并在李诗秋病休期满后停发了李诗秋的工资、停止为李诗秋办理各项社会保险费，智能电梯公司以实际行动表明其主动与李诗秋解除了劳动关系。智能电梯公司的行为属于违法行为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，智能电梯公司应当向李诗秋支付违法解除劳动合同的赔偿金81000元（3000元/月×13.5月×2）。智能电梯公司未提前1个月告知李诗秋解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，智能电梯公司应当向李诗秋支付解除劳动合同的代通知金3000元。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》有关规定，智能电梯公司应当向李诗秋支付6个月的医疗补助费18000元（3000元/月×6）。李诗秋在诉讼请求中对仲裁裁决有关不支持失业保险金的裁决事项未提出异议，视为其认可该裁决意见。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、智能电梯公司于判决生效之日起十日内向李诗秋支付解除劳动合同的代通知金3000元；二、智能电梯公司于判决生效之日起十日内向李诗秋支付医疗补助费18000元；三、智能电梯公司于判决生效之日起十日内向李诗秋支付解除劳动合同的赔偿金81000元；四、驳回李诗秋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由智能电梯公司负担。
二审期间，李诗秋提交2014年8月5日武汉市劳动能力鉴定委员会作出的《武汉市职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定结论通知书》，拟证明其经过了劳动能力鉴定委员会的鉴定，符合用人单位向其发放医疗补助费的条件。智能电梯公司对该证据的真实性予以认可，但认为鉴定结果为“被鉴定人达不到完全丧失劳动能力程度”，说明李诗秋不符合领取医疗补助费的条件。因智能电梯公司对该证据的真实性不持异议，故本院对该证据的真实性予以确认。
李诗秋对一审查明“李诗秋病休前的月平均工资为3000元”有异议，经审查，本院对该节事实纠正为“李诗秋病休前每月发放的工资标准为3000元”。一审查明的其他事实，双方当事人无异议，故本院予以确认。
本院二审查明，2014年8月5日，武汉市劳动能力鉴定委员会对李诗秋作出鉴定，认为李诗秋“达不到完全丧失劳动能力程度”。
本院二审还查明，2013年2月4日智能电梯公司向李诗秋发放款项42600元，关于该款项的性质，李诗秋一审期间主张为2012年的年终奖，二审期间称属于部分工资。
本院认为，本案的争议焦点为智能电梯公司是否违法解除与李诗秋的劳动合同。李诗秋因患病病休一年，在医疗期快届满时，李诗秋以其病重，不能从事一般的体力劳动和正常的日常工作为由向智能电梯公司申请办理病退手续。李诗秋提交病退申请报告的行为，实际是向智能电梯公司表明其身体状况已不能从事原工作，也不能从事智能电梯公司另行安排的工作。智能电梯公司从2014年3月起停止为李诗秋发放工资和缴纳社会保险，故双方劳动关系自2014年3月解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；……”的规定，智能电梯公司在李诗秋医疗期满后，解除与李诗秋的劳动合同，并不违法。一审法院认定智能电梯公司违法解除与李诗秋的劳动合同不当，本院予以纠正。
根据上述规定和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……”的规定，智能电梯公司解除劳动合同应向李诗秋支付一个月的代通知金和经济补偿金。关于代通知金和经济补偿金的计算标准，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，因李诗秋在劳动合同解除前十二个月处于病休期，每月领取病假工资1000余元，一审法院按照李诗秋和智能电梯公司共同确认的病休前每月发放工资标准3000元计算代通知金，并无不当，本院予以维持。本院同样按照上述3000元/月的标准计算经济补偿金。李诗秋主张按照月平均工资6000元计算，理由是2013年2月4日发放的42600元应纳入计算月平均工资。对此本院认为，李诗秋一审期间主张42600元属于年终奖，但因李诗秋离职前一年未提供劳动，不存在年终奖，故在计算其代通知金和经济补偿金时不应考虑其病休前月平均工资存在年终奖的情形；李诗秋二审又主张42600元是部分工资，但其既未提交证据推翻一审期间关于该款是年终奖的主张，也未提交42600元属于部分工资的证据，综上对李诗秋关于按月平均工资6000元计算代通知金和离职补偿的主张，本院不予支持。经计算，智能电梯公司应向李诗秋支付经济补偿金39000元（3000元/月×13月）。
原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条规定：“劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费……。”本案中，李诗秋提交武汉市劳动能力鉴定委员的鉴定，鉴定认为李诗秋“达不到完全丧失劳动能力程度”，故本案不属于用人单位应当支付医疗补助费的情形。一审法院判决智能电梯公司向李诗秋支付医疗补助费18000元不当。但鉴于仲裁裁决智能电梯公司向李诗秋支付医疗补助费8352.60元后，智能电梯公司未提起诉讼，视为对该仲裁裁决的认可，故本院对一审法院判决智能电梯公司向李诗秋支付医疗补助费在8352.60元范围内予以维持。
综上所述，李诗秋的上诉请求不能成立，应予驳回；智能电梯公司的上诉请求，部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2016）鄂0192民初656号民事判决第一项，即“武汉智能电梯有限公司于判决生效之日起十日内向李诗秋支付解除劳动合同的代通知金3000元”；
二、撤销湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2016）鄂0192民初656号民事判决第四项，即“驳回李诗秋的其他诉讼请求”；
三、变更湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2016）鄂0192民初656号民事判决第二项“武汉智能电梯有限公司于判决生效之日起十日内向李诗秋支付医疗补助费18000元”，为“武汉智能电梯有限公司于判决生效之日起十日内向李诗秋支付医疗补助费8352.60元”；
四、变更湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2016）鄂0192民初656号民事判决第三项“武汉智能电梯有限公司于判决生效之日起十日内向李诗秋支付解除劳动合同的赔偿金81000元”，为“武汉智能电梯有限公司于判决生效之日起十日内向李诗秋支付解除劳动合同的经济补偿金39000元”；
五、驳回李诗秋的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由武汉智能电梯有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何义林
审 判 员 褚金丽
审 判 员 蒋劢君
二〇一七年十月二十五日
法官助理 刘 青
书 记 员 丁 洁