新疆维吾尔自治区高级人民法院执 行 裁 定 书（2017）新执复9号复议申请人（被执行人）：任和，男，汉族，1967年8月11日出生，现住新疆维吾尔自治区库尔勒市。复议申请人（被执行人）：杜丽华，女，汉族，1965年6月15日出生，现住新疆维吾尔自治区库尔勒市。申请执行人：乌鲁木齐野马小额贷款有限责任公司。住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区昆明路***号野马大厦*幢***号。法定代表人：陈强，该公司经理。委托代理人：柳新泉，男，汉族，1968年6月5日出生，该公司员工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。被执行人：库尔勒麒麟宾馆有限责任公司。住所地：新疆维吾尔自治区库尔勒市天山西路。法定代表人：王奇林，该公司经理。被执行人：王奇林，男，1962年12月26日出生。被执行人：汪丽华，女，1965年3月25日出生。复议申请人任和、杜丽华不服新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院（以下称巴州中院）（2016）新28执异76号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查完毕。乌鲁木齐野马小额贷款有限责任公司（以下称野马小贷公司）与库尔勒麒麟宾馆有限责任公司（以下称麒麟宾馆）、任和、杜丽华、王奇林、汪丽华借款担保合同纠纷一案，2015年8月13日新疆维吾尔自治区公证处作出（2015）新证经字第11213号执行证书，因麒麟宾馆、任和、杜丽华、王奇林、汪丽华未履行还款义务，野马小贷公司向巴州中院申请强制执行。巴州中院查明，2014年3月25日，麒麟宾馆与野马小贷公司签订借款合同，主要约定：1、借款500万元，借款期限为12个月，2014年3月25日至2015年3月24日，2、贷款利率为月息2%，每月20日支付利息，3、逾期归还贷款、支付利息的，计收罚息，其中逾期给付贷款本金的罚息利率为约定利率上浮50%,逾期支付利息的罚息为约定利率上浮30%。任和及杜丽华同时与野马小贷公司签订抵押合同，约定将任和名下的位于库尔勒市交通东路的建筑面积为949平方米的房产设定抵押，该抵押房产产权证号为“库尔勒市房权字第xx”。合同履行中野马小贷公司支付了约定的贷款金额，贷款方及任和自2014年4月开始，分别于每月20日前后至2015年3月20日分12次向野马小贷公司支付最低86666.76元、最高103333.33元不等的款项，合计支付1199999.65元。2015年3月21日-2015年6月20日，借款人及担保人没有向出借方支付款项。因到期债务没有偿付，经出借方野马小贷公司申请，新疆维吾尔自治区公证处于2015年8月13日出具(2015）新证经字第11213号执行证书，该执行证书确认执行标的：所欠本金500万、利息267750元（截止2015年6月20日）。执行证书出具之日前的2015年7月14日和7月29日，异议人任和又分两次向出借方分别支付413333.67元和50万元，还款总金额为2013333.32元。执行证书出具前及出具过程中借款人和出借人没有对账。后野马小贷公司持上述执行证书，于2015年8月28日向该院申请执行，执行申请书请求事项为返还本金500万元及截止2015年6月20日的利息267750元。执行中该院依法扣划了被执行人的54万元整并已向申请执行人支付。被执行人任和设定抵押的949平方米的房产经依法评估后进入拍卖，三次拍卖标的物流拍，现该房产依法在进行变卖程序当中。任和不服，向巴州中院提出执行异议。巴州中院认为，借款合同关系中任和、杜丽华是担保人，担保的形式为设定财产抵押，具有法律效力的执行证书中，任和、杜丽华均为承担还款保证责任的义务人，据此该院依法有权执行担保人设定抵押的财产，异议人关于“借款人也有可供执行的财产，执行抵押担保人财产错误”没有依据，该异议理由不成立。根据被执行人还款的情况，2015年8月13日执行证书作出时，该执行依据所列的“所欠本金500万，截止2015年6月20日的利息267750元”，该认定存在一定的计算误差，对执行证书的执行金额计算上存在的问题，执行中可以依据双方合同及实际给付情况予以合理合法的处理，异议人请求裁定不予执行执行证书不予支持。双方合同履行过程中，借款人和担保人截止2015年7月29日共向出借方归还2013333.32元，对于每笔归还款项，按照“欠息先扣息、多余减本金”的计算方法，截止2015年7月29日最后一笔还款后，借款方已经不欠出借方利息，尚欠出借方的本金应该为4693241.66元（5000000元-306758.34元）。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定：“超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36％部分的利息除外”，由此可见，对于借款方2015年7月14日和7月29日支付的两笔款项，出借方可以按照不超过年息36％收取利息，其余部分应冲抵所欠本金，出借方收取利息超过年利率36％的部分，违反了上述司法解释的规定。综上，异议人的部分异议理由成立，故裁定：一、(2015）新证经字第11213号执行证书中，执行标的本金4693241.66元该院予以执行，公证文书其余部分不予执行；二、驳回异议人的其他异议请求。任和不服，向本院申请复议。复议申请人任和称，一、巴州中院以错误的执行公证债权文书作为执行依据，违反法律规定；二、巴州中院认定执行标的本金4693241.66元错误；三、巴州中院对该案无管辖权；四、本案执行担保人的抵押财产错误。请求撤销巴州中院（2016）新28执异76号执行裁定书。本院对于巴州中院查明的事实予以确认。本院另查明，在案件复议审查过程中，任和与野马小贷公司对账确认，本案尚欠本金部分为3910000元。以上事实有巴州中院（2016）新28执异76号执行裁定书、新疆维吾尔自治区公证处(2015）新证经字第xx号执行证书、《借款合同》、对账单等在卷为证。本院认为，本案双方的争议焦点为：一、本案执行依据是否错误；二、巴州中院对本案是否有管辖权；三、巴州中院执行担保人的抵押财产是否符合法律规定；四、巴州中院认定的执行标的是否正确。关于第一项争议焦点，根据最高人民法院《关于适用的解释》第四百八十条“有下列情形之一的，可以认定为民事诉讼法第二百三十八条第二款规定的公证债权文书确有错误：（一）公证债权文书属于不得赋予强制执行效力的债权文书的；（二）被执行人一方未亲自或者未委托代理人到场公证等严重违反法律规定的公证程序的；（三）公证债权文书的内容与事实不符或者违反法律强制性规定的；（四）公证债权文书未载明被执行人不履行义务或者不完全履行义务时同意接受强制执行的…”的规定，本案新疆维吾尔自治区公证处（2014）新证经字第16917号赋予强制执行效力的债权文书公证书及(2015）新证经字第11213号执行证书并无上述情形。执行证书是否多计算债权数额，不能构成人民法院不予执行的理由。如果确实存在多计算债权数额的问题，人民法院查实后在执行程序中可以进行核减。对于复议申请人提出的执行依据错误的复议理由本院不予支持。关于第二项争议焦点，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条第二款“法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。”的规定，本案为赋予强制执行效力的债权文书公证书案件的执行，被执行人及被执行的财产均在库尔勒市，巴州中院受理执行该案并无不当，对于复议申请人提出的巴州中院对本案无管辖权的复议理由本院不予支持。关于第三项争议焦点，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形…第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”的规定，本案任和、杜丽华自愿为野马小贷公司与麒麟宾馆签订的借款合同提供保证担保，同时任和及杜丽华与野马小贷公司签订抵押合同，约定以任和名下的房产为借款提供担保，因此在案件进入执行程序后，执行法院对保证人及担保财产采取执行措施并无不当，对于复议申请人提出的执行担保人的抵押财产错误的复议理由本院不予支持。关于第四项争议焦点，本案巴州中院在执行程序中根据双方的实际还款情况对于执行证书中的金额予以了核减同时根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定对于执行证书中超过法律规定的利息部分不予执行的执行行为并无不当。对于野马小贷公司与任和在后期确认的借款本金为3910000元的事实本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第三项之规定，裁定如下：一、变更新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院（2016）新28执异76号执行裁定第一项“(2015）新证经字第11213号执行证书中，执行标的本金4693241.66元本院予以执行，该公证文书其余部分不予执行。”为“(2015）新证经字第11213号执行证书中，执行标的本金3910000元予以执行，该公证文书其余部分不予执行。”；二、驳回复议申请人任和、杜丽华的其他复议请求。本裁定为终审裁定。审判长 闵  军  勇审判员 阿不都艾内江审判员 张    浩二〇一七年四月十日书记员 廖  爰  媛