杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭萧民初字第4081号
原告葛程捷。
委托代理人赵利利，浙江碧剑律师事务所律师。
被告上方能源技术（杭州）有限公司，住所地杭州市萧山区经济技术开发区建设二路67号。
法定代表人赵军，该公司董事长。
被告浙江上方电子装备有限公司，住所地绍兴市滨海新城畅和路7号。
法定代表人赵军，该公司董事长。
两被告共同委托代理人吴学军，浙江法君律师事务所律师。
原告葛程捷诉被告上方能源技术（杭州）有限公司（以下简称上方能源公司）、浙江上方电子装备有限公司（以下简称上方电子公司）劳动争议一案，本院于2015年7月16日立案受理后，依法由审判员崔白洁适用简易程序于同年9月29日公开开庭进行了审理。双方当事人同意本案3个月简易程序审理期限届满后继续适用简易程序，故本案延长审限3个月。原告葛程捷的委托代理人赵利利，被告上方能源公司、上方电子公司的共同委托代理人吴学军到庭参加诉讼，本院现已审理终结。
原告葛程捷诉称：2010年元月开始，原告入职于上方能源公司任技术岗位，工作地点为萧山经济技术开发区建设二路。2011年12月，以上方能源公司为母公司新设上方电子公司。因原告表现优异，技术及忠诚度过硬，被安排同时为上方能源公司及上方电子公司工作。2014年1月，上方电子公司出面与原告续签《劳动合同书》，约定任技术总监，工资为税前343183元／年，办公地点仍在上方能源公司工作。2015年7月1日，上方电子公司通过”mail.sfcorp.com”公司邮箱发放“通知”予原告，书面通知原告单方变更办公地点、工作岗位、调整薪资。同年7月9日原告确认收到实发工资7116.8元，比同年6月8日实发工资20021.71元差12904.91元。原告认为，被告未经协商，单方变更劳动合同，其行为违反相关法律法规的规定，严重损害了原告的合法权益。为此原告起诉来院，请求判令：一、两被告共同补发原告工资差额12904.91元（20021.71元-7116.80元）。二、两被告共同支付原告自2010年1月至2015年7月的经济补偿金171591.50元（343183元／年÷12月×6个月）。三、两被告共同支付原告带薪年休假剩余2倍工资39446.32元（343183元／年÷12月÷21.75天×15天×2倍）。四、两被告共同支付原告2015年7月1日至7月9日工资9204.14元（343183元／年÷12月÷21.75天×7天）。五、两被告共同支付原告2015年第二季度应付绩效工资16340.18元。六、两被告共同支付原告公证费1000元。七、两被告与原告分别办理离职手续。
被告上方能源公司辩称：一、上方能源技公司与上方电子公司主体独立，原告诉请两家公司承担连带责任既无事实依据，也无法律规定。上方能源公司是由十二家法人及自然人投资组建的，注册地及办公地点在萧山。而上方电子公司是由绍兴滨海新城产业投资有限公司、浙江上方机电有限公司及上方能源公司共同投资设立的，公司注册地及办公地点均在绍兴，两家公司投资主体各异，除法定代表人为同一人，彼此相互独立，不存在混同。原告的证据也表明其是分别与两家公司签订劳动合同并领取工资的，不存在交叉混同的情形。至于原告与上方电子公司劳动合同期间，仍由上方能源公司缴纳社会保险，这完全是应原告要求。因为我国社会保险存在地域性，而原告的住所地在萧山，原告为了看病等方便，在与上方电子公司签订劳动合同时，要求将其社会保险仍然在萧山缴纳，上方电子公司与上方能源公司协商后，由上方能源公司为其代缴。二、关于原告的各项请求。依据《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第二十七条规定：”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告本应在劳动关系终止之日即2013年12月30日起一年内申请仲裁，然而原告直至2015年7月才申请仲裁，在仲裁不予受理后才向法院提起诉讼，显然已超过了诉讼时效。
被告上方电子公司辩称：上方电子公司的答辩意见除与上方能源公司的答辩意见一致外，还有其他答辩意见如下：1.2015年6月份的工资差额12904.91元。原告提交的证据”2014年员工薪资构成表”表明，原告的工资由基本工资、岗位津贴及职务工资构成，因2015年6月上方电子公司依据《劳动合同》第二条，对原告的岗位及职务作了调整，但原告拒绝履行，没有到岗工作，为此上方电子公司只发放基本工资，符合双方签订的《劳动合同》的约定。2.关于经济补偿金。原告是自己提出辞职申请，违约提前解除劳动合同，按照《劳动合同法》有关经济补偿金的规定，原告因违约在先，无权向用人单位主张经济补偿金。而且原告的计算标准及年限也与事实及法律规定不符。原告在上方电子公司的实际工作年限为1.5年，折算到补偿为1.5个月的工资；原告的工资超过了杭州市职工的2014年的平均工资51449元，按相关规定，经济补偿金应以当地职工的平均工资的三倍封顶，而不是按其实际工资计算。3.关于带薪年休假工资补发。双方签订的《劳动合同》第三条明确约定，原告是按”不定时工作制”安排工作时间和休息休假的，既然是”不定时工作制”，那么原告只需要按本公司的要求完成工作，而没有具体的工作时间要求，完全是自行安排休假时间，所以原告的这项诉请与《劳动合同》双方的约定不符，没有任何的依据。按照工资支付暂行条例第13条的规定，不定时工作制是不执行延长工作时间、法定节假日加班加班费等，原告所谓的带薪年休假是不用支付。而且原告的计算天数也与法律规定不符，按照《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。在本案中，原告在本公司只工作了一年半，如享受带薪年休假的话，最多只有5天／年。4.关于2015年7月份的工作。因原告自2015年6月1日起拒绝本公司的岗位及职务调整，没有提交任何工作成果。2015年7月份原告除了与本公司协商解除劳动合同外也没有从事任何工作。而且2015年6月份开始原告的薪酬就按基本工资，如要补发，也只能按基本工资折算。5.关于2015年二季度的绩效工资。所谓绩效工资顾名思义，前提是有工作成效，原告正是因为工作成效不佳，本公司才予以调换岗位及职务的，在这样的情况下，原告主张绩效工资没有依据。6.关于公证费。公证是原告自行所为，与本公司无关，理应由原告自行承担。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：
1.不予受理通知书一份，欲证明本案已经过仲裁的前置程序的事实；
2.上方能源公司的工商基本情况一份，欲证明上方能源公司具有用工主体资格的事实；
3.上方电子公司工商基本情况一份，欲证明上方能源公司作为投资人，设立被告上方电子公司的事实；
4.劳动合同书、2014年员工薪资构成表、社会保险记录、银行业务清单各一份，欲证明原告与两被告存在劳动关系以及劳动合同约定的主要内容、原告工作年限等的事实；
5.公证书、银行业务清单各一份，欲证明被告方单方变更劳动合同，扣发原告工资的事实；
6.qq聊天内容照片、浙江上方电子装备有限公司职工2015年4月份考勤表各一份，欲证明原告有15天带薪年休假未休息的事实；
7.公证费发票一份，欲证明因被告方不按合同履行给原告造成损失的事实。
经质证，被告上方能源公司、上方电子公司认为：对证据1无异议。对证据2、3的真实性无异议，恰恰证明两被告是独立主体，之间没有关联性。对证据4，劳动合同的真实性无异议，劳动合同明确了工作地点，根据工作地点来看，原告与上方能源公司没有关联。原告与上方电子公司在合同中约定甲方根据生产经营需要可以变更工作岗位或者工作地点，双方约定工作时间及休息经区劳动和社会保障局批准是不定时工作制，双方约定工作支付详见工资构成表，工资构成应当是基本工资、岗位津贴、职务津贴、绩效工资。根据该劳动合同可以证明原告在上方电子公司的工作时间是1年半，时间为2014年1月1日至2015年7月9日；对社保记录的真实性无异议，对关联性有异议，原告在上方电子公司工作由上方能源公司缴纳社保，不能证明所谓的工作时间、工作年限，工作年限应该按照劳动合同；对银行清单的真实性无异议，对关联性有异议，认为与本案没有关联性。
对证据5，公证书内容的真实性无异议，对原告所要证明的内容的关联性有异议，该公证书恰恰证明了原告与上方电子公司联络的电子邮件信箱，与被告提交的证据有关联。对证据6qq聊天截图均有异议，被告不知道截图截自哪里；对考勤表的真实性无法确认，因为没有签字或者盖章，考勤表也不能证明原告所要证明的内容。对证据7，公证费是原告自己扩大的损失，不应由被告承担。
本院审查后认为：证据1是客观、真实的，与本案事实具有关联，本院对其证明效力予以确认。对证据2、3的真实性本院予以确认。证据4，对劳动合同的真实性本院予以确认，但仅能证明原告与上方电子公司之间存在劳动关系，及双方对权利义务进行约定的事实；对2014年员工薪资构成表的真实性本院予以确认，能够证明2014年原告的薪资构成情况；对社会保险记录、银行清单的真实性本院予以确认，但不能证明原告与上方能源公司之间存在劳动关系。证据5，对公证书的真实性本院予以确认，能够证明上方电子公司对原告调整岗位的事实。对银行业务清单的真实性本院予以确认。证据6，原告方未提供qq聊天记录的原始载体，且被告方不予认可，故本院对该证据不予确认；对4月考勤表，本院认为不能证明原告享有15天年休假的事实。对证据7的真实性本院予以确认。
被告上方能源公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：原告与上方能源公司签订的劳动合同一份，欲证明2010年1月25日至2013年1月24日止原告与上方能源公司存在劳动关系，原告的工作地点在萧山，双方约定实行不定时工作制的事实。
经质证，原告对该证据无异议，恰恰印证了原告与上方能源公司、上方电子公司同时存在劳动关系。被告上方电子公司对该证据无异议。
本院审查后认为：该证据是客观、真实的，与本案事实具有关联性，本院对其证明效力予以确认。
被告上方电子公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：辞职报告电子邮件一份，欲证明原告自己违反劳动合同约定，单方提前解除劳动合同，依法不应当领取经济补偿金的事实。
经质证，原告对该证据无异议，但是对证明内容有异议，原告认为是因为被告存在单方面变更劳动合同，对原告进行降职、降薪才迫使原告提出辞职。被告上方能源公司对该证据无异议。
本院审查后认为：对该证据的真实性本院予以确认。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2010年3月26日，原告葛成捷与上方能源公司签订《劳动合同书》。合同约定，合同期限自2010年1月25日至2013年1月24日止，工作地点在杭州市萧山区，工作时间和休息休假实行经区劳动和社会保险局批准的不定时工作制。工资支付实行绩效岗位工资，以货币形式在每月8日前支付。2014年1月8日，原告与浙江上方电力有限公司（2014年5月5日经工商变更登记更名为浙江上方电子装备有限公司）签订《劳动合同书》，合同期限自2014年1月1日至2016年12月31日止，上方电子公司安排原告从事技术总监工作，工作时间和休息休假实行经区劳动和社会保障局批准的不定时工作制。上方电子公司支付给原告的工资不得低于区最低工资标准或依法签订的集体劳动合同中约定的最低工资水平，上方电子公司支付原告基本工资及其它收入，详见原告薪资构成表。原告2014年员工薪资构成表内容为：1、月工资：基本工资8170.09元、岗位津贴6808.41元、职务津贴6808.41元，上方电子公司以货币形式在次月8日支付（遇节假日顺延）；2、季度绩效工资：季度绩效工资=16340.18元（绩效奖金基数）＊考核系数，上方电子公司每季度对原告进行考核，根据考核结果确定原告季度绩效工资，上方电子公司以货币形式在次季度第一个月28日发放（遇节假日顺延）。如原告在考核季度内与上方电子公司解除劳动关系，则不予发放该部分工资。2015年7月1日，上方电子公司以公司内部电子邮件的形式向原告发送了“通知”，“通知”内容为：“一、2015年6月1日，公司根据生产经营需要，进行了组织架构调整，你被任命为公司电气控制及制造工程部副部长，不再从事技术总监岗位，同时对你的薪资根据岗位的变化进行相应的调整。二、基于当前岗位要求，从2015年7月2日起请你到绍兴进行办公。三、在过去的工作中，你作为技术总监领导了逆变器和智能公共洗手台的产品开发工作。两个项目均因无法进入市场而告终止。公司认为你无能力胜任技术总监的岗位要求。六月份，在公司调整工资岗位后，你不能根据劳动合同和新岗位要求，在绍兴工厂配合部门部长的工作，在此公司深表遗憾，对你提出书面批评。四、希望你加强相关知识学习，尽快与部门部长沟通相关工作安排，做好本职工作，并每天做好工作日志和每周工作周报。工作日志和周报报部门部长、主管技术副总和行政事人部副部长”。2015年7月3日，原告向杭州市国立公证处申请保全证据，该公证处对原告电子邮箱中（“mail.sfcorp.com”）的电子邮件进行证据保全，原告为此支出公证费1000元。2015年7月9日，原告以电子邮件的形式向上方电子公司、上方能源公司提交了《辞职报告及工作移交申请》，以公司对其调岗降薪，单方改变劳动合同为由，提出辞职。2015年7月15日，原告向杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求上方能源公司以及上方电子公司支付其工资及经济补偿金等，仲裁委以原告申请财产保全为由作出不予受理案件通知书。
另查明：2010年2月至2015年6月上方能源公司为原告缴纳社会保险。原告的工资情况如下：2014年6月上方能源公司发放6810.74元、上方电子公司发放14268.53元；2014年7月上方能源公司发放6920.99元、上方电子公司发放5706.17元、5706.17元、14558.53元。2014年8月上方能源公司发放6920.99元、上方电子公司发放14413.53元；2014年9月上方能源公司发放6920.99元、上方电子公司发放14413.53元；2014年10月上方电子公司发放5706.17元、14268.53元、上方能源公司发放6920.99元；2014年11月上方能源公司发放6586.19元、上方电子公司发放14268.53元；2014年12月上方能源公司发放6586.19元、上方电子公司发放14268.53元；2015年1月上方能源公司发放7685元、上方电子公司发放5811.17元、13300.77元；2015年2月上方能源公司发放7685元、13300.77元；2015年3月上方能源公司发放7685元、上方电子公司发放13300.77元；2015年4月上方能源公司发放7685元、上方电子公司发放12336.77元；2015年5月上方有源公司发放7685元、上方电子公司发放14811.16元、12336.77元。2015年6月原告的工资为7116.80元。原告离职前的十二个月平均工资为：24665.44元。
本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。关于本案劳动关系的认定，2010年3月26日原告与上方能源公司签订《劳动合同书》，合同期限自2010年1月25日至2013年1月24日止，2014年1月8日原告与上方电子公司签订《劳动合同书》，合同期限自2014年1月1日至2016年12月31日止。虽然原告每月的工资分别由上方能源公司及上方电子公司发放，但原告提供的其与上方电子公司之间的劳动合同所附的薪资构成表中载明的月工资数额与原告每月实得的工资数额相近，因上方能源公司与上方电子公司之间存在关联关系，由上方能源公司代为发放工资亦属合理，故本院认定原告与上方电子公司之间存在劳动关系。一、关于原告要求补发2015年6月工资差额12904.91元的诉讼请求。原告认为2015年6月仅发放工资7116.80元，2015年5月上方能源公司发放工资7685元，上方电子公司发放工资14811.16元、12336.77元，其中14811.16元是季度绩效工资，故原告2015年5月工资为20021.71元，原告主张参照该月工资发放金额，因该月工资标准低于其月平均工资标准，本院予以支持，故上方电子公司尚应补发原告工资12904.91元（20021.71元-7116.80元）。二、关于原告要求支付经济补偿金的171591.50元（343183元／年÷12月×6个月）的诉讼请求。本案中，上方电子公司存在违法调岗降薪的情形，原告有权解除劳动合同并要求上方电子公司支付经济补偿金。原告自2010年1月进入上方能源公司工作，至2015年7月9日从上方电子公司离职，因上方能源公司与上方电子公司之间存在关联公司，故上方电子公司应支付原告经济补偿金，且补偿年限应连续计算。关于经济补偿金的计算基数，因原告的月工资已超过杭州市上年度职工月平均工资的三倍（51449元÷12个月×3倍=12862元），故经济补偿金的基数按12862元计算，被告应支付原告经济补偿金12862元／月×6个月=77172元。三、关于原告要求支付2010年1月至2015年6月期间未休年休假工资39446.32元（343183元／年÷12月÷21.75天×15天×2倍）的诉讼请求，2010年至2013年的未休年休假工资，已超过仲裁时效，本院不予支持。至于2014年1月至2015年6月期间的未休年休假工资，原告与上方电子公司签订的劳动合同虽然约定实行不定时工作制，但上方电子公司未提供其实行不定时工作制已向相关部门审批的证据，故上方电子应支付原告未休年休假工资。根据原告提供的社保记录载明其于2007年3月参加工作，原告的实际工作年限为8年，原告每年享有的年休假为5天，2014年年休假为5天，2015年年休假为2天（180÷365天×5天），上方电子公司应支付原告未休年休假工资15494.86元（24072.37元／月÷21.75天×7天×2倍）。关于原告要求支付2015年7月1日至7月9日（7天）工资9204.14元的诉讼请求。本院认为2015年7月1日至7月9日被告仍在上方电子公司上班，上方电子公司理应支付此期间的工资，上方电子公司应支付原告2015年7月1日至7月9日工资7747.43元（24072.37元／月÷21.75天×7天）。关于原告要求支付第二季度应付绩效工资16340.18元的诉讼请求，本院认为季度绩效工资的计算方式为“16340.18元＊考核系数”，现原告未提供证据证明其享有第二季度绩效工资，故本院对该项诉讼请求不予支持。关于原告要求支付公证费1000元的诉讼请求，本院认为缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告要求办理离职手续的诉讼请求，根据劳动合同法规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或终劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，上方电子公司应为原告出具解除劳动合同的证明，至于社会保险关系转移手续，因原告的社会保险一直由上方能源公司缴纳，故应由上方能源公司为原告办理社会保险关系的转移手续。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条第一款之规定，判决如下：
一、浙江上方电子装备有限公司在本判决生效后十日内支付葛程捷2015年6月工资差额12904.91元、2015年7月1日至7月9日工资7747.43元、经济补偿金77172元、未休年休假工资15494.86元，合计113319.2元；
二、浙江上方电子装备有限公司在本判决生效后十日内为葛程捷出具解除劳动合同证明；
三、上方能源技术（杭州）有限公司在本判决生效后十五日内为葛程捷办理社会保险关系转移手续；
三、驳回葛程捷的其余诉讼请求。
如浙江上方电子装备有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由浙江上方电子装备有限公司负担，予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（上诉费缴费开户银行：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68）
审判员 崔白洁
二〇一五年十一月三十日
书记员 徐丽芳