广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第2077号
上诉人（原审原告）：东莞市吉和金属制品有限公司，住所地：东莞市塘厦镇四村润塘西街1号。
法定代表人：王满华，总经理。
委托代理人：胡新国、林荣华，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：潘贵云。
委托代理人：陈荣桂，广东林德律师事务所律师。
上诉人东莞市吉和金属制品有限公司（以下简称“吉和公司”）因与被上诉人潘贵云劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2015）东三法民一初字第275号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：潘贵云于2014年5月30日进入吉和公司工作，任职冲压组员工，双方没有订立书面的劳动合同。
2014年9月4日，潘贵云发生受伤事故，当日被送到东莞市塘厦医院住院治疗至2014年9月19日出院，出院医嘱：全休一个月。2014年10月10日，经东莞市社会保障局认定潘贵云于2014年9月4日所受伤害为工伤。2014年11月19日，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定潘贵云的伤残等级为十级。吉和公司为潘贵云缴纳了工伤保险费，潘贵云受工伤前平均缴费工资为2030元／月，吉和公司、潘贵云均确认吉和公司在潘贵云离职前已购买了社会保险。
根据双方确认的《薪资发放表》查得：1.潘贵云20**年6月份工资为4150元、7月份工资为4210元、8月份工资为3840元、9月1日至3日工资为354元；2.潘贵云受伤前的月平均应发工资为4067元，其中受伤前剔除加班工资后的月平均工资为3621元；3.吉和公司已经支付了潘贵云9月4日起停工留薪期工资5101元。吉和公司主张潘贵云的月平均应发工资为3960元，计算方式为《薪资发放表》中的应发工资扣除伙食费后得出，吉和公司没有举证证明其主张。潘贵云受伤后没有回到吉和公司处工作，潘贵云住院15天，医嘱全休一个月。双方确认潘贵云的医疗终结期到2014年11月7日。
潘贵云受伤后一直没有返回吉和公司工作。2014年12月18日，潘贵云向吉和公司邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，以吉和公司“未依法为本人购买社会保险、未与本人签订书面劳动合同，未足额支付加班费，未依照法律规定支付本人停工留薪期工资、各项工伤待遇”为由向吉和公司提出即日解除劳动关系。2014年12月19日，吉和公司收到了潘贵云邮寄的该份通知书。吉和公司主张曾在2014年6月21日发出公告，要求包含潘贵云在内的新入职员均需到人事部门签订劳动合同，潘贵云置之不理，未签劳动合同的责任在于潘贵云。吉和公司对此质证为：吉和公司并不清楚该公告，且潘贵云没有提供证据证明该公告有效送达了潘贵云
另查，潘贵云尚未向东莞市社会保险基金管理中心申领一次性工伤医疗补助金。
2014年12月19日，潘贵云向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请劳动仲裁，申请裁决：一、确认潘贵云与吉和公司的劳动关系已经解除；二、吉和公司支付潘贵云1.解除劳动关系经济补偿3960元，2.一次性伤残补助金差额13510元、一次性工伤医疗补助金差额3960元、一次性伤残就业补助金15840元、2014年9月4日至11月19日停工留薪期工资差额9900元，3.2014年5月29日至12月18日未签订劳动合同的二倍工资差额31680元。后该劳动仲裁庭作出仲裁裁决书，裁决：一、确认潘贵云与吉和公司的劳动关系已经解除；二、吉和公司支付潘贵云1.2014年6月30日至9月3日未签订劳动合同的二倍工资差额8681元，2.2014年9月4日至10月18日停工留薪期工资差额260元，3.一次性伤残补助金差额13510元、一次性伤残就业补助金15840元，以上合计38291元；三、对潘贵云提出的其他仲裁请求，依法不予支持。吉和公司、潘贵云不服该仲裁裁决，于法定期限内先后向原审法院提起诉讼。
原审法院认定以上事实的证据，有仲裁裁决书、公告、劳动合同、费用报销单、收据、住院病历、诊断证明书、东莞市社会保障局认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、牡丹灵通卡账户历史明细清单、《薪资发放表》、被迫解除劳动关系通知书、快递回执以及庭审笔录等。
原审法院认为，仲裁裁定双方的劳动关系已经解除，吉和公司没有对此提出诉讼，潘贵云对此亦确认。故，原审法院予以确认双方劳动关系已经解除。
关于吉和公司应否支付潘贵云解除劳动合同关系的经济补偿。吉和公司主张系潘贵云自行离职。潘贵云则主张系因吉和公司“未依法为本人购买社会保险、未与本人签订书面劳动合同，未足额支付加班费，未依照法律规定支付本人停工留薪期工资、各项工伤待遇”，潘贵云向吉和公司邮寄了《被迫解除劳动关系通知单》。由此看出，系潘贵云主动向吉和公司提出的离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条的规定，吉和公司为潘贵云购买了社会保险，潘贵云在仲裁阶段和在诉讼阶段都没有提出要求吉和公司给付加班费的请求，依法不属于应当支付潘贵云经济补偿的情形，未签书面劳动合同也不属于潘贵云解除劳动合同的情形。故，对于潘贵云请求吉和公司支付其解除劳动关系的经济补偿的请求，原审法院不予支持。
关于未订立书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，潘贵云于2014年5月30日入职吉和公司，而吉和公司没有依法与潘贵云签订书面劳动合同，吉和公司应自2014年6月30日起向潘贵云每月支付二倍工资。但是，由于潘贵云自2014年9月4日起发生工伤事故后一直处于停工治疗和休息状态，在此期间双方不存在签订劳动合同的客观条件，吉和公司无需支付潘贵云该期间的二倍工资。吉和公司主张无需支付潘贵云20**年6月30日至9月3日未订立书面劳动合同的二倍工资差额，原审法院不予支持。吉和公司应支付潘贵云20**年6月30日起至2014年9月3日未订立书面劳动合同的二倍工资差额，数额为8542元（4150元÷30天×1天＋4210元＋3840元＋354元）。对于潘贵云请求超出该数额和该期间的部分，原审法院不予支持。
关于停工留薪期工资差额的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。本案中，潘贵云于2014年9月4日受工伤，于2014年11月17日医疗终结，故潘贵云的停工留薪期为2014年9月4日至2014年11月17日。吉和公司应支付潘贵云停工留薪期的工资差额为3830.8元（3621元÷30天×27天＋3621元＋3621元÷30天×17天-5101元）因此，吉和公司主张无需支付潘贵云20**年9月4日至10月18日的停工留薪期差额，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。潘贵云主张停工留薪期工资差额超出该数额及该期间的部分，原审法院不予支持。
关于工伤待遇差额的问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残且与单位解除劳动关系的，工伤保险基本应支付受伤职工：一次性支付伤残补助金（七个月本人工资）、一次性工伤医疗补助金（一个月本人工资），由用人单位支付受伤职工一次性伤残就业补助金（四个月本人工资）。《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”。本案中，潘贵云于2014年9月4日发生工伤，经鉴定为十级伤残。而吉和公司按照2030元／月的工资标准为潘贵云缴纳工伤保险费，低于潘贵云受伤前的月平均应发工资4067元／月，致使工伤保险基金只能按2030元／月的标准向潘贵云支付一次性伤残补助金14210元。导致潘贵云工伤保险待遇损失，应由吉和公司补足相应差额。因双方劳动关系已经解除，吉和公司应向潘贵云支付的工伤待遇为一次性伤残补助金14259元（4067元×7个月-14210元）、一次性伤残就业补助金16268元（4067元×4个月），而潘贵云只要求吉和公司支付一次性伤残补助金差额13510元、一次性伤残就业补助金15840元，是潘贵云自由处分自己的权利，原审法院予以准许。因此，吉和公司应支付潘贵云一次性伤残补助金差额13510元、一次性伤残就业补助金15840元。另，因潘贵云没有向工伤保险基金申领一次性工伤医疗补助金，并无证据证明潘贵云享受的一次性工伤医疗补助金存在差额损失，因此潘贵云提出的要求吉和公司支付一次性工伤医疗补助金差额，原审法院不予支持。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第八十二条，参照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条的规定，判决：一、确认吉和公司和潘贵云的劳动关系已经解除；二、吉和公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付潘贵云一次性伤残补助金13510元、一次性伤残就业补助金15840元；三、吉和公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付潘贵云20**年9月4日至11月17日停工留薪期的工资差额3830.8元；四、吉和公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付潘贵云20**年6月30日至9月3日未订立书面劳动合同的二倍工资差额8542元；五、驳回吉和公司的全部诉讼请求；六、驳回潘贵云的其他诉讼请求。本案一审诉讼费10元，吉和公司、潘贵云各承担5元。
一审宣判后，吉和公司不服，向本院提起上诉称：一、一审判决吉和公司向潘贵云支付2014年6月30日至9月3日未订立书面劳动合同二倍工资差额8542元是错误的。吉和公司曾在全厂公告，要求包含潘贵云在内的新入职员工均需到人事部门签订劳动合同，潘贵云置之不理。吉和公司已履行通告潘贵云签订劳动合同的义务，因潘贵云的原因未能签署劳动合同，责任不在于吉和公司。二、一审判决吉和公司向潘贵云支付2014年9月4日至11月17日停工留薪期工资差额的计算方式错误。潘贵云在工伤期间，未加班也未上夜班，在计算停工留薪期工资待遇时应扣除加班费及夜班补助等项目。在潘贵云工伤期间，吉和公司向潘贵云预付了伙食补助费，后潘贵云向社保部门领取了伙食补助费，在计算停工留薪期工资差额时应将吉和公司已经支付的伙食补助费予以扣除。请求：1.撤销一审判决第三、四、五项，改判吉和公司无需向潘贵云支付2014年6月30日至9月3日未签订书面劳动合同的二倍工资差额、2014年9月4日至10月18日停工留薪期工资差额；2.一、二诉讼费由潘贵云承担。
被上诉人潘贵云未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院仅对上诉人在上诉中提出的问题予以审查。
潘贵云入职吉和公司工作后，吉和公司一直未与潘贵云签订劳动合同。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，吉和公司应当自用工后一个月向潘贵云支付未签订劳动合同的二倍工资差额。但是，潘贵云受工伤后其劳动能力受损，劳动合同客观上无法签订。故，原审法院将未签订劳动合同的二倍工资差额计算至潘贵云受伤之日并无不当。
潘贵云受伤被依法认定为工伤，吉和公司依法应当向潘贵云支付相应的工伤待遇。吉和公司主张停工留薪期工资应扣除加班费，但双方确认的薪资发放表显示潘贵云受伤前每月最多出勤6.5天、加班54小时，且同时另有高额的计件工资；本院认为，该薪资发放表结构混乱，单凭该表不能确定潘贵云受伤前的具体工资情况，因此，本院对吉和公司该主张不予支持。
吉和公司主张已支付了伙食补助费，要求抵扣，但并未就该主张申请劳动仲裁，本院对此不予处理；吉和公司若认为其合法权益受他人的侵害，可另行主张权利。
综上所述，吉和公司的上诉理据不足，本院予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由吉和公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶志超
代理审判员 王 聪
代理审判员 陈 龙
二〇一五年十一月四日
书 记 员 叶婉珍