汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤05刑终280号
原公诉机关汕头市龙湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周晗（外号“饶平”、“乌鬼”），男，汉族，广东省饶平县人，小学文化程度，无业，住广东省饶平县。因犯非法拘禁罪于2014年8月7日被广东省汕头市金平区人民法院判处有期徒刑七个月零二十日，同月23日刑满释放。因本案于2016年3月31日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。
原审被告人陈仲铭，男，汉族，广东省汕头市人，初中文化程度，无业，住广东省汕头市龙湖区。因本案于2016年3月4日被刑事拘留，同月24日被逮捕。
汕头市龙湖区人民法院审理汕头市龙湖区人民检察院指控原审被告人周晗寻衅滋事和故意伤害、被告人陈仲铭故意伤害一案，于2016年10月14日作出（2016）粤0507刑初539号刑事判决。原审被告人周晗不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人周晗及原审被告人陈仲铭，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、寻衅滋事事实
2015年5月17日凌晨，被告人周晗受同案人陈某武（已判决）邀约到汕头市龙湖区大北山路某酒吧999包厢喝酒。期间，被害人杨某辉一方因怀疑999包厢内有人与其一方有矛盾，先后两次进入该包厢闹事。被告人周晗与同案人陈某武等人商议后，由同案人陈某锋（已判决）开车载同案人“阿镖”（身份不明，在逃）到汕头市龙湖区周厝塭一路口取长短不一的砍刀多把，后回到该酒吧门口会合。至凌晨4时左右，同案人陈某锋到达该酒吧门口后，被告人周晗与同案人“阿镖”拿了上述砍刀追砍被害人杨某辉，致其受伤倒地，后被告人周晗与同案人逃离现场。
经汕头市龙湖区公安司法鉴定中心鉴定：被害人杨某辉因锐器作用致左肩胛骨骨折、双侧尺骨骨折、全身多处缝合创口疤痕，其缝合创口疤痕长度累计已超过40cm，该损伤程度为轻伤一级。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、同案人陈某锋、陈某武的供述及辨认；
2、被害人杨某辉的陈述及辨认；
3、证人陈某桐、纪某钦、纪某川、党某猛的证言及相关辨认；
4、司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书及补充鉴定书、5、案发现场监控视频截图、公安机关现场平面示意图及现场拍照；
6、法院刑事判决书及看守所刑满释放证明书；
7被告人周晗的供述及辨认。
二、故意伤害事实
2016年2月13日23时许，被告人周晗、同案人纪某荣（另案处理）等人在汕头市龙湖区某酒吧喝酒。期间，因在隔壁桌喝酒的被害人林某青抱了被告人周晗的老婆纪某花的双肩而与被告人周晗发生争执，后被同案人纪某荣劝止。次日凌晨2时许，被告人周晗纠集被告人陈仲铭、同案人余某全（在逃）及另一男子（身份不明，在逃），驾驶一辆黑色小轿车至汕头市龙湖区陈厝合佳和市场接载同案人纪某荣。后同案人纪某荣应被告人周晗及同案人余某全的要求，用同案人余某全的手机与被害人林某青联系，约被害人林某青至汕头市珠江路见面。随后，被告人周晗、陈仲铭等人驾车至汕头市龙湖区陈厝合某超市泰和店，由被告人周晗及同案人余某全在该超市购买4把菜刀并在车上分发。当被告人周晗、陈仲铭等人驾车至汕头市衡山路与珠江路交界处，见被害人林某青驾驶一辆摩托车停在该处，被告人周晗、陈仲铭及同案人余某全遂持菜刀下车追砍被害人林某青至汕头市衡山路某花屋里面，最终致被害人林某青背部、臀部等处受伤。
经广东省汕头市龙湖区公安司法鉴定中心法医检验鉴定：被害人林某青因锐器外力作用致全省多处创伤，创口长度累计超过200cm，评定为重伤二级；被害人林某青的右侧肩胛骨骨折，并在气内麻下行右肩胛骨克氏针固定术，评定为九级伤残；综上所述，被害人林某青的损伤程度评定为重伤二级，九级伤残。经广东省汕头市公安司法鉴定中心法庭科学DNA鉴定：某花屋室内南侧血迹、门前血迹、台阶血迹检材STR分型与被害人林某青血样检材的STR分型相同，似然比率为6.99×1028。
同年3月4日，公安机关在汕头市龙湖区陈厝合宁和街将被告人陈仲铭抓获归案；同月31日，公安机关在广东省饶平县联饶镇将被告人周晗抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、同案人纪某荣的供述及辨认；
2、证人余某林、陈某如、余某庆、张某珲、杨某贵、纪某花、纪某如、陈某清、纪某贤的证言及相关辨认；
3、中国移动通信客户详单；
4、公安司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书及法庭科学DNA鉴定意见书；
5、公安机关现场勘验笔录、现场平面示意图及现场拍照；
6、案发现场监控视频截图；
7、户籍材料；
8、抓获经过及说明材料；
9、被告人周晗、陈仲铭的供述及辨认。
原审判决认为，被告人周晗因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，伙同同案人持凶器随意殴打他人，致人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪；其还纠集同案人持凶器故意伤害他人身体，致人重伤，其行为亦已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人陈仲铭伙同同案人持凶器故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。对被告人周晗依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人周晗犯寻衅滋事罪和故意伤害罪、被告人陈仲铭犯故意伤害罪的罪名成立。鉴于被告人周晗在寻衅滋事和故意伤害共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其在寻衅滋事犯罪中，被害人对该案的发生具有过错，故对其所犯寻衅滋事罪可以酌定从轻处罚。鉴于被告人陈仲铭在故意伤害共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十四条、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第（四）项的规定，对被告人陈仲铭依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款和第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人周晗犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月。总和刑期有期徒刑七年六个月，决定执行有期徒刑七年。二、被告人陈仲铭犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
上诉人周晗对原审判决认定犯寻衅滋事罪及故意伤害罪的犯罪性质没有异议，但提出其在犯寻衅滋事罪中系主犯与事实不符，在犯故意伤害罪中致被害人重伤与事实不符，请求二审法院改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人周晗于2015年5月17日凌晨在汕头市龙湖区大北山路某酒吧，寻衅滋事，致人轻伤的事实清楚；认定上诉人周晗在2016年2月13日当晚，与同案犯陈仲铭一起持刀故意伤害他人、致人重伤的事实清楚，认定上述事实的证据已在一审开庭时当庭举证并质证，且能够相互印证，证明充分。在本院审理期间，上诉人周晗没有提出新的能证明其罪轻或无罪的证据，二审合议庭对原审判决认定的证据均予以确认。
本院认为，上诉人周晗因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，伙同同案人持凶器随意殴打他人，致人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪；其还纠集同案犯持凶器故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，依法应予数罪并罚。上诉人周晗前因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。
原审被告人陈仲铭伙同同案犯持凶器故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。
关于上诉人周晗提出其在犯寻衅滋事罪中认定主犯与事实不符的意见，经查，上诉人周晗与同案犯在酒吧喝酒，因小事与隔壁包厢闹事，上诉人周晗参与整个寻衅滋事行为的商议，积极取来砍刀回到该酒吧门口，持刀追砍被害人杨某辉，致其最终受轻伤，上诉人周晗是本案始作俑者，在本宗犯罪中起主动、积极的作用，原审法院认定其主犯是正确的。
关于上诉人周晗提出在犯故意伤害罪中致被害人重伤与事实不符的意见，经查，上诉人周晗在故意伤害这一宗中主动纠集同案犯持凶器故意伤害他人，鉴定机构广东省汕头市龙湖区公安司法鉴定中心于2016年2月14日对被害人初次鉴定，对被害人的损伤程度作出暂定为轻伤二级的鉴定意见，同时也说明因被害人鉴定时处于医疗阶段，病历材料尚未完善，待其材料完善后再做补充鉴定；该鉴定中心于2016年3月30日结合初次鉴定再次作出鉴定意见，对被害人的损伤程度评定为重伤二级，九级伤残。故上诉人周晗的该上诉意见理由不成立，不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 强
审判员 姚妙玲
审判员 余晓岗
二〇一六年十二月二十六日
书记员 吴斯琪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。