陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终1791号
上诉人（原审被告）王钢，无业。
委托代理人李卫国，西安市莲湖区环西法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）西安公交ＸＸ实业有限公司，住所地西安市莲湖区洒金桥135号。
法定代表人郑喆，董事长。
委托代理人杨蓓，陕西正宜律师事务所律师。
委托代理人石文宝，陕西正宜律师事务所律师。
上诉人王钢因与被上诉人西安公交ＸＸ实业有限公司（以下简称公交ＸＸ公司）借款合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2015）新民初字第01660号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明，2010年3月22日，公交ＸＸ公司与王钢签订《西安公交ＸＸ实业有限公司506路车辆承包经营合同书》一份，约定承包经营期内，王钢与其他承包人共同承担因事故引发的赔偿、诉讼、执行等产生的费用、因用工引发的劳动争议费用及代理费用；合同履行期间，若发生包括但不限于王钢违约，行政处罚，司法判决，劳动争议及交通、客伤事故损害赔偿事实的，则公交ＸＸ公司有权从合同履约保证金和事故处理备用金中支付相应的费用，费用不足时，则应由王钢及其他承包人补齐，王钢及其他承包人未补齐的，则公交ＸＸ公司有权从营收款中提取；因上述事实造成公交ＸＸ公司损失的，则在损失发生后5日内公交ＸＸ公司有权从王钢的营运收入中扣取相应的费用，直至单方收回承包经营的车辆，终止本合同，以弥补公交ＸＸ公司的损失；承包经营期内，王钢不直接参与承包经营车辆的线路营运，由公交ＸＸ公司对营运车辆实行统一经营管理，王钢自负盈亏，包括除正副队长外、调度员、稽查外的该线路所有司乘、保洁、看车、收款、统计、小修、机务等人员由王钢与线路其他承包人员共同聘用，经公交ＸＸ公司审查合格，统一培训上岗，或委托公交ＸＸ公司代王钢统一聘用，培训后上岗。2014年5月9日，王钢承包的运营车辆在西城坊街道发生一起亡人重大交通事故，肇事车辆司机马毅是在王钢及车队负责人的同意下雇佣的。2014年8月25日，西安市莲湖区人民法院作出（2014）莲民初字第02424号判决书，判决：公交ＸＸ公司、王钢共同赔偿411263.1元，诉讼费5408.5元由公交ＸＸ公司、王钢承担。该金额已减去公交ＸＸ公司垫付的5万元。2014年9月16日，王钢向公交ＸＸ公司出具借条一张，载明：王钢因资金紧张，特申请向公交ＸＸ公司借安全风险押金360000元用于支付亡者家属死亡赔偿金。2014年11月11日，王钢向公交ＸＸ公司出具借条一张，载明：王钢因资金紧张，特申请向公交ＸＸ公司借款5万元向亡者家属支付。2014年11月28日，事故亡者家属方绪保向公交ＸＸ公司出具收条一张，内容为：现累计从公交ＸＸ公司处收到事故赔偿款及案件受理费合计466671.6元。2014年5月至11月王钢在公交ＸＸ公司处车辆分红款为61244.93元，经王钢同意，公交ＸＸ公司从该款项中支付王钢车辆司乘人员工资4521元，余款56723.93元从公交ＸＸ公司向亡者家属支付的466671.6元中扣除后为409947.67元，现公交ＸＸ公司要求王钢偿还该款项。
原审法院认为，公交ＸＸ公司与王钢之间签订有车辆承包经营合同，该合同合法有效，依法应予保护。公交ＸＸ公司在事故发生后，经法院判决确认，公交ＸＸ公司、王钢应共同向亡者家属赔偿411263.1元（公交ＸＸ公司赔付的5万元已扣除）。根据亡者家属方绪保向公交ＸＸ公司出具的收条可知，公交ＸＸ公司已向亡者家属赔偿466671.6元（411263.1元＋50000元＋5408.5元）。公交ＸＸ公司、王钢双方签订的《车辆承包经营合同》合同约定，王钢及其他承运人对营运车辆营运过程中发生的交通、客伤事故损害赔偿费及诉讼费用自行承担责任，王钢应对上述事故承担赔偿责任，公交ＸＸ公司向亡者家属赔偿相应款项后，有权要求王钢予以偿还，故对于公交ＸＸ公司要求王钢偿还409943.67元之诉讼请求，于法有据，予以支持。王钢辩称根据判决书可知，公交ＸＸ公司、王钢双方应互负连带责任，而非王钢一人承担全部责任。但双方签订的《车辆承包经营合同》可知，公交ＸＸ公司、王钢间的连带责任应属于外部连带，公交ＸＸ公司、王钢间内部有具体的责任分担约定，应由王钢承担赔偿责任，王钢该辩称于法无据，不予支持。对于王钢提出的肇事司机是公交ＸＸ公司雇佣，公交ＸＸ公司应当对其雇员的行为承担责任的主张，根据双方签订的合同可知，双方约定公交ＸＸ公司可以代王钢聘用司乘人员，故肇事车辆司机马毅虽经车队负责人同意聘用，应系王钢聘用且马毅的工资是由王钢支付，因此司机马毅与公交ＸＸ公司不存在雇佣关系，故王钢的该主张亦不能成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第四十九条、《中华人民共和国合同法》第一百二十四条、第一百零七条之规定，判决：被告王钢在本判决生效后十日内偿还原告西安公交ＸＸ实业有限公司垫付款409947.67元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费7449元（原告已预交），由被告王钢承担。
宣判后，王钢不服，向本院提起上诉称，（2014）莲民初字第02424号民事判决认定双方对交通事故赔偿承担连带责任，依据《道路交通事故认定书》和事故车辆检测司法鉴定书，公交ＸＸ公司提供的车辆不符合技术标准，应承担更大的责任，原审判决错误认定事实，侵害了王钢的权利，请求撤销原审判决，驳回公交ＸＸ公司的诉讼请求。
被上诉人公交ＸＸ公司答辩称，双方之间存在承包关系，公交ＸＸ公司依据承包合同的约定有权要求王钢承担责任；承包期间，车辆的保养等由王钢负责，原审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定的事实部分属实。另查明，双方签订的《车辆承包经营合同书》约定，承包期内，公交ＸＸ公司对营运车辆实行统一经营管理；车辆的维修、保养厂家由王钢与其他承包人共同协商确定，车辆的保养计划由公交ＸＸ公司统一制定和实施，维修、保养相关费用由王钢与其他承包人共同承担；公交ＸＸ公司对经营中的车辆定期保养、车辆技术状况等情况有监督、检查、管理和考核的权利。王钢承包的车辆发生交通事故后，经有关部门鉴定，该车辆制动装置齐全，第一轴制动力不足，其技术性能不符合GB7258-2012《机动车运行安全技术条例》的相关规定。
本院认为，涉案车辆在王钢承包期间发生交通事故，生效判决认定王钢与公交ＸＸ公司承担共同赔偿责任，公交ＸＸ公司履行了赔偿义务，王钢向公交ＸＸ公司出具借条，但根据有关部门的鉴定结论，该车辆第一轴制动力不足，其技术性能不符合GB7258-2012《机动车运行安全技术条例》的相关规定，导致交通事故发生，而《车辆承包经营合同书》对车辆的维修和保养的义务约定不明确，王钢作为承包人，实际控制车辆，应负主要责任，以70%为宜，其应向公交ＸＸ公司偿还269946.19元（466671.6元×70%-61244.93元＋4521元），原审判决对此认定不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更西安市新城区人民法院（2015）新民初字第01660号民事判决为：王钢在本判决生效后十日内偿还西安公交ＸＸ实业有限公司垫付款269946.19元；
二、驳回西安公交ＸＸ实业有限公司的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7449元（西安公交ＸＸ实业有限公司已预交），由西安公交ＸＸ实业有限公司负担2544元、王钢负担4905元；二审案件受理费7449元（王钢已预交），由王钢负担4905元、西安公交ＸＸ实业有限公司负担2544元。
本判决为终审判决。
审判长 侯春丽
审判员 张海荣
审判员 吉英鸽
二〇一六年四月八日
书记员 杨萌颖