湖南省新田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1128刑初13号
公诉机关湖南省新田县人民检察院。
被告人封伟军。因犯抢劫罪，2001年11月21日被本院判处有期徒刑六年，并处罚金2000元。因盗窃，2014年10月27日被新田县公安局行政拘留十日，并处罚款200元；因吸毒，分别于2016年10月18日、2017年5月27日被新田县公安局行政拘留三日、十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年5月27日被新田县公安局刑事拘留；同年6月22日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
辩护人谢韬武，湖南火龙联合律师事务所律师。
被告人邓光金。因�毒，2017年5月24日被抓获，次日被新田县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年5月28日被新田县公安局刑事拘留，同年6月22日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于永州市特殊人群收治中心。
新田县人民检察院以新检公诉刑诉〔2018〕15号起诉书指控被告人封伟军、邓光金犯贩卖毒品罪，于2018年1月25日向本院提起公诉。本院同日立案受理后，依法组成由审判员陈秀玲担任审判长，人民陪审员唐春竹、王学文参加的合议庭，于2018年3月15日、4月4日对本案进行了公开开庭审理。书记员邓博丹担任记录。新田县人民检察院检察员贺志诚出庭支持公诉。被告人封伟军及其辩护人谢韬武、被告人邓光金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新田县人民检察院指控：
2017年4月至5月期间，被告人封伟军5次将从他处购买的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给被告人邓光金、乐某某等人，获利780元。邓光金3次将从他处购买的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给姜某某，获利590元，具体事实如下：
一、被告人封伟军贩卖毒品的事实
1、2017年4月17日晚，在新田县二中对面一个路口，封伟军将1包重约0.2克的甲基苯丙胺以100元的价格贩卖给邓光金，邓光金通过微信转账100元给封伟军；
2、2017年5月3日14时许，在新田县二中对面封伟军家中，封伟军将1包重约0.4克的甲基苯丙胺以150元的价格贩卖给乐某某，乐某某给封伟军现金150元；
3、2017年5月3日20时许，封伟军与乐某某电话联系后，封伟军将1包重约0.6克的甲基苯丙胺放在新田县移动公司自动缴费机旁的垃圾桶上。后乐某某通过微信转账150元给封伟军；
4、2017年5月24日17时许，在新田县二中对面封伟军家中，封伟军将1包重约0.4克的甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给邓光金，邓光金通过微信转账200元给封伟军；
5、2017年5月24日18时许，在新田县二中对面封伟军家中，封伟军将1包重约0.3克的甲基苯丙胺以180元的价格贩卖给邓光金，邓光金通过微信转账180元给封伟军。
二、被告人邓光金贩卖毒品的事实
1、2017年4月17日晚，在新田县二中门口，邓光金将1包重约0.2克的甲基苯丙胺以150元的价格贩卖给姜某某，姜某某通过微信转账150元给邓光金；
2、2017年5月12日左右的晚上，在新田县老氮肥厂内，邓光金将1包重约0.4克的甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给姜某某，姜某某给邓光金现金200元；
3、2017年5月24日15时许，在新田县二中对面，邓光金将1包重约0.4克的甲基苯丙胺以240元的价格贩卖给姜某某，姜某某给邓光金现金120元，通过微信转账120元。
公诉机关提供了相应的证据。认为被告人封伟军、邓光金以牟利为目的，明知是甲基苯丙胺而贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、四、七款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人封伟军辩称，起诉书指控他的第3起为贩卖毒品不属实，他并未收钱。其辩护人谢韬武提出的辩护意见是：对起诉书指控被告人封伟军涉嫌贩卖毒品罪的定性不持异议，但指控的第3起，封伟军并未收钱，本次行为不应认定为贩卖；被告人封伟军贩卖毒品的数量较少，犯罪情节较轻微，可以酌情从轻处罚；到案后，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；其家属主动为其退出非法所得并缴纳罚金，亦可以酌情从轻处罚。
被告人邓光金对起诉书的指控无异议。
经审理查明：2017年4月至5月期间，被告人封伟军4次将从他处购买的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给被告人邓光金及乐某某等人，获利650元。被告人邓光金3次将从他处购买的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给姜某某，获利590元，具体事实如下：
一、被告人封伟军贩卖毒品的事实
1、2017年4月17日晚，在新田县二中�面一个路口，封伟军将1包重约0.2克的甲基苯丙胺以100元的价格贩卖给邓光金，邓光金通过微信转账100元给封伟军；
2、2017年5月3日14时许，在新田县二中对面封伟军家中，封伟军将1包重约0.4克的甲基苯丙胺以150元的价格贩卖给乐某某，乐某某给封伟军现金150元；
3、2017年5月24日17时许，在新田县二中对面封伟军家中，封伟军将1包重约0.4克的甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给邓光金，邓光金通过微信转账200元给封伟军；
4、2017年5月24日18时许，在新田县二中对面封伟军家中，封伟军将1包重约0.3克的甲基苯丙胺以180元的价格贩卖给邓光金，邓光金通过微信转账180元给封伟军。
二、被告人邓光金贩卖毒品的事实
1、2017年4月17日晚，在新田县二中门口，邓光金将1包重约0.2克的甲基苯丙胺以150元的价格贩卖给姜某某，姜某某通过微信转账150元给邓光金；
2、2017年5月12日左右的一天晚上，在新田县老氮肥厂内，邓光金将1包重约0.4克的甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给姜某某，姜某某给邓光金现金200元；
3、2017年5月24日15时许，在新田县二中对面，邓光金将1包重约0.4克的甲基苯丙胺以240元的价格贩卖给姜某某，姜某某给邓光金现金120元，通过微信转账120元。
被告人封伟军到案后，如实供述了自己的犯罪事实；被告人邓光金因吸毒被公安机关抓获后，主动供述了公安机关尚未掌握的贩卖毒品犯罪事实。在案件审理中，被告人封伟军家属主动为其退缴被指控的非法�得780元，并预缴罚金20000元。
上述事实，有公诉机关及被告人封伟军的辩护人提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）书证
1、《接报案登记表》《立案决定书》，证明本案线索来源及公安机关依法立案侦查的事实；
2、《抓获经过》，证明被告人封伟军于2017年5月27日因贩卖毒品被公安机关抓获，被告人邓光金于2017年5月24日因吸毒被公安机关抓获的事实；
3、《常住人口登记表》，证明被告人封伟军、邓光金及在场人、见证人的身份基本信息事实；
4、《拘留证》《批准逮捕决定书》《逮捕证》，证明被告人封伟军、邓光金被采取强制措�的事实；
5、《刑事判决书》《公安行政处罚决定书》《行政拘留执行回执》，证明被告人封伟军于2001年11月21日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑六年，并处罚金2000元；2014年10月21日因盗窃、2016年10月18日及2017年5月27日因吸毒被公安机关行政处罚的事实；
6、《公安行政处罚决定书》《行政拘留执行回执》，证明被告人邓光金于2017年5月25日因吸毒被公安机关行政处罚的事实；
7、《手机微信转账照片》，证明证人姜某某通过手机微信转账给被告人邓光金（“三毛”）购买冰毒付款金额的事实；
8、《湖南省非税收入一般缴款书》，证明被告人封伟军家属主动向本院退缴非法所得780元、缴纳罚金20000元的�实。
（二）证人证言
1、证人乐某某的证言，证明2017年5月3日下午2时多，黄俊杰打电话要他帮忙买点冰毒，他联系封伟军（“大头”）后，到新田县二中对面封伟军家中以150元的价格买了1个“货”（约0.4克冰毒），他给了封伟军现金150元的事实；
2、证人姜某某的证言，证明2017年4月至5月，他3次通过微信联系邓光金（“三毛”）购买毒品，第1次是2017年4月17日晚8时许，在新田县二中门口，邓光金卖给他1小包冰毒，后通过微信转账给邓光金150元；第2次是2017年5月12日左右的晚上，在新田县老氮肥厂内，邓光金卖给他1小包冰毒，他给了邓光金现金200元；第3次是2017年5月24日下午3时许，�新田县二中对面即“大头”（封伟军）家的房子前面，邓光金卖给他1小包冰毒，他给邓光金现金120元、通过微信转账120元；他的微信昵称叫“远离一切”的事实。
（三）指认、辨认、提取笔录
1、《指认笔录》及其照片，证明被告人封伟军、邓光金分别能指认出双方毒品交易的地点事实；
2、《辨认笔录》及其照片，证明被告人封伟军、邓光金及证人姜某某、乐某某分别能相互辨认的事实；
3、《提取笔录》及《手机微信转账照片》，证明公安机关依法提取了被告人封伟军、邓光金的手机微信聊天记录，证明案发的时间及毒品交易付款金额的事实。
（四）被告人供述和辩解
1、被告人封伟军的供述和辩解，证明2017年4月17日晚，“三毛”（邓光金）微信联系他要“货”（冰毒）后，到他家楼下，他给了邓光金1小包重约0.2克的冰毒，后邓光金通过微信转了100元给他；2017年5月24日下午5时许多，邓光金电话联系他后到他家中拿了1包重约0.4克的冰毒，后邓光金通过微信转了200元给他；当天下午6时多，邓光金又到在他家中，他将1包重约0.3克的冰毒卖给邓光金，邓光金通过微信转账180元给他。2017年5月3日下午2时多，乐某某向他还车时，到他家买了1包重约0.4克的冰毒，并给了他现金150元的事实；
2、被告人邓光金的供述和辩解，证明的内容与被告人封伟军的供述内容相一致，并与上述证据相吻合。
（五）视听资料
讯问同步录音录像光盘14张，证明公安机关对被告人封伟军、邓光金的讯问程序合法的事实。
全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人封伟军、邓光金违反国家毒品管理制度，明知是毒品而非法销售，其行为均已构成贩卖毒品罪，且被告人封伟军、邓光金均具有多次贩卖毒品的情形，属情节严重。新田县人民检察院指控被告人封伟军、邓光金的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人封伟军有前科，可以从重处罚；因吸毒、盗窃被行政处罚，亦可以酌情从重处罚。被告人邓光金因吸毒被行政处罚，可以酌情从重处罚。被告人邓光金因吸毒被公安机关抓获后，主动如实供述�安机关尚未掌握的贩卖毒品犯罪事实，应当视为主动投案，构成自首，可以减轻处罚。被告人封伟军到案后，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；主动退缴违法所得，缴纳部分罚金，有一定的悔罪表现，亦均可以酌情从轻处罚。
被告人封伟军及其辩护人谢韬武提出起诉书指控的被告人封伟军的第3次行为不应认定为贩卖毒品的辩解、辩护意见。经查，起诉书指控被告人封伟军第3起贩卖毒品，证人乐某某的证言及被告人封伟军的供述，只能证实2017年5月3日20时许，被告人封伟军与乐某某电话联系要“货”后，被告人封伟军将1包重约0.6克的甲基苯丙胺（冰毒）放在新田二中门口新田县移动公司营业厅自动缴费机旁的垃圾桶上，但被告人封伟军是否收到乐某某该毒品款项，只有乐某某的证言证明系通过微信转账给被告人封伟军150元，公诉机关并未提供乐某某微信转账或者被告人封伟军微信收款及其他证据予以证实，系孤证；公诉机关指控被告人封伟军的该起贩毒事实，证据不足，依法不予认定。故，被告人封伟军及其辩护人谢韬武提出的前述辩解、辩护意见，及辩护人谢韬武提出“到案后，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；其家属愿意主动为其退出非法所得并缴纳罚金，亦可以酌情从轻处罚”的辩护意见，符合客观事实和法律规定，本院依法予以采纳；但辩护人谢韬武提出“被告人封伟军贩卖毒品的数量较少，犯罪情节较轻微，可以酌情从轻处罚”的辩护意见，不符合客观事实和法律规定，本院依法不予采纳。据此，对被告人封伟军适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款�第三百五十七条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项；对被告人邓光金适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十七条，第六十七条第一款，第六十一条，第六十三条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》之一第一款第（3）项及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人封伟军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元；
二、被告人邓光金犯贩卖毒品罪�判处有期徒刑二年十个月，并处罚金一万五千元；
三、被告人封伟军主动退缴的违法所得七百八十元，予以没收，上缴国库；
四、被告人邓光金在本案中的违法所得五百九十元，予以追缴，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人封伟军的刑期自2017年5月27日起至2020年11月26日止；被告人邓光金的刑期自2017年5月28日起至2020年3月27日止。被告人封伟军尚未缴纳的罚金10000元及被告人邓光金尚未缴纳的罚金及追缴款共15590元，限被告封伟军、邓光金在本判决发生法律效力后十日内分别向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈秀玲
人民陪审员 唐春竹
人民陪审员 王学文
二〇一八年四月四日
书 记 员 邓博丹
附：本刑事判决书所适用的法律条文原文下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、�洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度�内判处刑罚。
第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：
……；
（3）在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；
……。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
……。