山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋08民终436号
上诉人（原审被告）：李艳兵。
委托代理人：刘智杰，山西祝融万权律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李欢苗。
被上诉人（原审原告）：张毅。
委托代理人：薛俊杰，永济法学会驻会理事，永济市法学会推荐。
上诉人李艳兵因与被上诉人李欢苗、张毅不当得利纠纷一案，不服山西省永济市人民法院（2015）永民初字第1202号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人李艳兵的委托代理人刘智杰、被上诉人张毅的委托代理人薛俊杰到庭参加诉讼，被上诉人刘欢苗经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2015年5月，经被告李欢苗介绍，原告张毅与被告李艳兵达成安装冷库设备协议，约定由原告张毅给被告李艳兵安装冷库设备，安装费为25000元，李艳兵先付原告5000元定金，剩余费用待安装完毕后由李艳兵支付给原告，后被告李艳兵将5000元安装费定金支付给原告张毅。关于安装冷库所需设备，双方约定，由原告负责为被告李艳兵联系制冷设备的厂家，因原告估算出设备价款为20万元左右，双方还约定，由原告替被告李艳兵垫付10万元设备款，待安装调试成功后两个月内，由被告李艳兵将原告垫付的设备款支�给原告。后双方到浙江北峰制冷设备有限公司订购设备，被告李艳兵向厂家支付了5万元设备定金，双方并约定十日内各自准备设备款打给厂家，让厂家安排发货。庭审中，原告称，因自己无能力垫付设备款，其与被告李艳兵于2015年6月22日终止冷库安装协议，原告退还被告李艳兵支付给其的5000元安装费定金，并退还李艳兵支付给厂家的5万元设备定金，并约定被告李艳兵支付给设备厂家的5万元设备定金归原告所有，然被告李艳兵于2015年6月24日将设备剩余款项支付给厂家，并将设备提回，致使原告损失5万元。被告李艳兵则称，原告未能按照约定将10万元设备款支付给厂家，且其电话还关机致使我找不到他，后来通过中间人找到原告，原告称让我再给他十天时间用于准备钱，如果准备不够，他愿意承担10％的违约金，十天到期后，原告又关机，通过中间人找到原告后，原告称其找不到钱，今年6月22日，在原告家，原告将5000元安装费定金退给我并退还我支付给制冷设备公司的5万元设备定金，由于设备是订制的，而且原告和中间人都不赔偿我损失，我只能于2015年6月24日将剩余设备款支付给厂家，将设备购回，设备回来后，我找懂的人看了下，发现原告给我订的设备配置偏小，设备到现在还没有安装。由于原告的违约行为致使我的果库不能如期开张，使我少收一茬嘎拉苹果，损失30万元，并且我和原告到浙江订购设备这一路的花销，均由我支出。2015年7月20目，我与原告就该纠纷达成协议，我们现在不存在纠纷。关于制冷设备的型号，原告称，自己是根据被告李艳兵提供的尺寸向厂家订制的设备，被告则称，果库的尺寸原告亲自丈量过，自己也告诉过原告。
原告为证明其主张，在举证期限内向本院提交了如下证据：1、李艳�出具的收条一份，内容为“今收到张毅退还李艳冰安装定金伍仟元整(5000)元收款人李艳兵2015年6月22日”，2、李欢苗、李艳冰出具的收条一份，内容为“今收到张毅现金伍万元整收款人李欢苗李艳冰2015.6.22此款为李艳冰付浙江嵊州北峰制冷设备有限公司订金款(50000元)此款于李艳冰无关，此款归张毅所有，如李艳冰使用，后果自负”，3、浙江北峰制冷设备有限公司与李艳兵签订的购买制冷设备的协议书一份。被告李艳兵、李欢苗对三份证据均无异议。被告李艳兵在举证期限内提交了双方协议书一份，内容为“张毅自愿帮助李艳兵处理张毅在北峰厂采购的制冷设备，李艳兵自愿赔钱肆万元整，设备总款为21万元整，其中包括路费，张毅处理完该制冷设备后，李艳兵退还张毅5万元设备款。从此在不追纠张毅对该制冷设备造成的所有损失，期限12日以内处理该制冷设备。�事人：李艳兵当事人：张毅见证人：李欢苗2015年7月20日”。因被告李艳兵未提供证据原件，原告张毅对该证据未发表意见，被告李欢苗对该证据无异议。庭后经询问被告李艳兵，其表示，从浙江北峰公司购买的冷库设备已经安装，但由于订购的设备型号偏小，冷库现在还未投入使用。
原审认为：原告张毅与被告李艳兵订立冷库设备安装协议系双方真实意思表示，合法有效。后因原告张毅未能按照约定筹集制冷设备款项，原告于2015年6月22日将被告李艳兵支付给其的安装费定金退回，故原告张毅与被告李艳兵之间的承揽合同已于2015年6月22日约定解除。因原告与被告李艳兵约定，由原告张毅支付给被告李艳兵50000元，被告李艳兵支付给北峰公司的50000元设备定金归原告所有，故原告张毅支付被告李艳兵50000元的这一行为系基于双方的约定，并无不妥，被告后又�原告于2015年7月20日达成新的协议，原告虽以被告未提供2015年7月20日协议的原件进行抗辩，但被告李欢苗作为见证人证实该协议上原告名字确系原告所签，故对2015年7月20日的协议予以采信，该协议约定由原告在协议签订之日起12日内将设备处理掉，然后被告李艳兵退还原告50000元，然原告未在约定的期限内将设备处理，而被告李艳兵亦已将设备安装，现双方于2015年7月20日达成的协议亦无法履行，故该协议在事实上已经终止。因原告张毅未按约定期限处理掉设备，显属违约，而原告张毅与被告李艳兵在2015年7月20日的协议中未约定违约责任，故根据公平诚信原则，酌定由原告承担8000元的违约责任。现协议终止后，致使被告李艳兵事实上受益42000元，原告张毅受损42000元，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”的规定，被告李艳兵应当将其取得不当利益即42000元返还给原告张毅。被告李艳兵主张，由于原告的违约行为导致其果库未能如期开张损失30万元，被告主张的损失属于期待利益并非直接损失，其本身具有不确定性与未来性，且其亦未提供证据证实其损失，故对此不予采信。至于被告李艳兵主张其与原告去浙江订购设备一路的花销费用，因被告在与原告解除承揽合同时未向原告主张且其在庭审中未提供证据证实开支情况，故对其主张不予支持。被告李艳兵主张，原告给其订购的制冷设备型号偏小，因其未提供证据证明，故对该主张亦不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定，判决：一、被告李艳兵于本判决生效后十五日内向原告张毅返还42000元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的�间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由原告张毅负担150元，被告李艳兵负担900元。
判后，上诉人李艳兵，不服一审判决，请求依法撤销永济市人民法院（2015）永民初字第1202号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求。理由：原审法院在未查明本案基本证据和事实的情况下，作出的一审判决在认定事实和适用法律方面均存在严重错误。一审法院仅凭上诉人为被上诉人书写的两份收条就认定上诉人收到的5万元不当得利，明显系认定事实错误。上诉人向一审法院提交的2015年7月20日与被上诉人达成的新的协议属于附条件的协议，由于被上诉人未在协议约定的期限内将设备处理，所以至今尚未生效。
被上诉人答辩称：一审判决认定�实清楚，适用法律正确，判决适当，且少判我方8000元，我方要求驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：双方对一审判决认定的基本事实无异议。
本院认为：依照法律规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案中，双方因冷库安装设备，被上诉人张毅将五万元交给被上诉人使用，被上诉人也认可该款项，并出具了收据，故上诉人应予返还。至于上诉人提出2015年7月20日双方签订的协议，协议条件未成就，不予以返还的理由。一审时已考虑到该问题，并且让被上诉人承担了8000元损失，故上诉人的上诉理由不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费850元，由上诉人李艳兵负担。
本判决为终审判决。
审判长 毛松伟
审判员 张山平
审判员 冯国荣
二〇一六年五月五日
书记员 王晓红