重庆市第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）渝一中法刑终字第00491号
抗诉机关（原公诉机关）重庆市合川区人民检察院。
原审被告人殷华林，农民，住重庆市合川区。2003年6月因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，2005年7月刑满释放。2012年8月8日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年。因本案于2013年10月24日被羁押于重庆市合川区看守所。
原审被告人胡某甲，农民，住重庆市合川区。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年7月17日被刑事拘留，同年8月16日被取保候审，同年10月17日被刑事拘留，同年11月15日被取保候审。
原审被告人刘强，农民，住重庆市合川区。2012年8月8日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年三个月，2013年1月10日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年12月23日被刑事拘留，同月30日被取保候审。2014年7月29日被逮捕。现羁押于重庆市合川区看守所。
原审被告人蒋某甲，农民，住重庆市合川区。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年7月17日被刑事拘留，同年8月16日被取保候审。
重庆市合川区人民法院审理合川区人民检察院指控被告人殷华林、刘强、胡某甲犯破坏电力设备罪、盗窃罪，被告人蒋某甲犯盗窃罪一案，于2014年7月29日作出（2014）合法刑初字第00265号刑事判决。宣判后，被告人殷华林不服提出上诉，原公诉机关提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月7日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第一分院指派检察员王美玉、代理检察员潘基俊出庭支持抗诉，上诉人殷华林、原审被告人刘强、胡某甲到庭参加诉讼。庭审中，殷华林申请撤回上诉，已裁定准许。本案现已审理终结。
原审认定，2011年5月19日，被告人殷华林、刘强、胡某甲与周某（另案处理）等人共谋盗窃后，先后两次在重庆市合川区大石街道高顶村肖家岩水库旁，盗走肖家岩提灌站已交付使用的变压器内的铜线及抽水房中电动机等仪器内的铜线，销赃后获赃款2700余元。
2013年3月14日晚，被告人胡某甲、蒋某甲共谋盗窃后，在重庆市合川区××村×组×号被害人蒋某丙家，采取撬门入室的方式，盗走红苕粉、花生、猪油等物品，共计价值1610余元。案发后，公安机关已追回大部分被盗物品发还给蒋某丙。
2011年6月的一天晚上，被告人殷华林、刘强与周某等人共谋盗窃后，在重庆市合川区大石街道高顶村水库旁，盗走重庆市合川区大石镇水厂闲置未使用的变压器内的铜线，销赃后获赃款2000余元。
2011年6月21日晚，被告人殷华林、刘强等人共谋盗窃后，在重庆市合川区双槐镇黄土接引村村级公路旁，盗走刘某丙停放的农用车内的白色电瓶2个，销赃后获赃款400余元。
2011年8月的一天晚上，被告人殷华林、刘强与黄飞虎（另案处理）共谋盗窃后，在重庆市江北区龙湖源著小区工地，盗走被害人何某现金2400元。
另查明，2012年8月8日，被告人殷华林犯盗窃罪判处有期徒刑三年，并处罚金10000元。2013年7月17日，被告人胡某甲、蒋某甲因涉嫌盗窃被抓获，如实供述其盗窃犯罪的事实。同年10月16日，被告人胡某甲主动向公安机关供述其未被司法机关掌握的伙同被告人殷华林、刘强等人盗窃肖家岩提灌站变压器及电动机等设备内铜线的犯罪事实。同月24日，被告人殷华林到案后，除如实供述其盗窃肖家岩提灌站变压器及电动机等设备内铜线的犯罪事实外，还主动供述了其未被司法机关掌握的其余盗窃犯罪事实。2013年12月23日，被告人刘强被捉获。2014年1月，被告人胡某甲检举他人贩卖毒品的犯罪，经查证属实。
上述事实，有经原审庭审质证并予以确认的受案登记表、立案决定书、抓获经过、现场勘验检查笔录、鉴定文书、维修费用发票、价值说明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押和发还物品清单、称量笔录，胡某甲立功的相关材料、刑事判决书、释放证明，被害人刘某丙、何某的陈述，证人蒋某乙、王某甲、王某乙、张某甲、周某、胡某乙、梁某、汤某、宋某、刘某乙、张某乙的证言，被告人殷华林、刘强、胡某甲、蒋某甲供述等证据证实。
原判认为，被告人殷华林、刘强、胡某甲盗窃正在使用的电力设备，其行为均构成破坏电力设备罪。被告人殷华林、刘强以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取数额较大的公私财物，被告人胡某甲、蒋某甲以非法占有为目的，采用秘密手段，入户盗窃，四被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人殷华林、刘强、胡某甲犯数罪，应实行数罪并罚。被告人殷华林曾因犯盗窃罪被判处刑罚，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行并罚。
被告人殷华林归案后如实供述其破坏电力设备罪行，依法可对其破坏电力设备罪行从轻处罚。同时，被告人殷华林如实供述司法机关还未掌握的其他盗窃罪行，依法应以自首论，对其盗窃罪行，依法从轻处罚。被告人刘强归案后如实供述其破坏电力设备罪和盗窃罪的罪行，依法对其二罪行从轻处罚。被告人胡某甲归案后如实供述其盗窃罪行，并具有揭发他人犯罪行为，经查证属实的立功表现，依法可对其盗窃罪行从轻处罚。同时，被告人胡某甲如实供述司法机关还未掌握的破坏电力设备罪行，依法应以自首论，对其破坏电力设备罪行，可依法减轻处罚。被告人蒋某甲归案后如实供述其罪行，依法从轻处罚。被告人胡某甲、蒋某甲的犯罪情节较轻，有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对被告人胡某甲、蒋某甲宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十八条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第二款、第三款、第六十八条、第六十九条、第七十条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人殷华林犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，与前判有期徒刑三年，并处罚金10000元实行数罪并罚，决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金13000元。二、被告人刘强犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金3000元。三、被告人胡某甲犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑二年六个月；犯盗窃罪，判处拘役二个月，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金2000元。四、被告人蒋某甲犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金2000元。五、责令被告人殷华林、刘强在判决生效后十日内共同退赔被害单位重庆市合川区大石镇水厂经济损失2000元，共同退赔被害人刘某丙经济损失400元，共同退赔被害人何某经济损失2400元。六、责令被告人胡某甲、蒋某甲在判决生效后十日内共同退赔被害人蒋某丙经济损失700元。
重庆市合川区人民检察院提出殷华林数罪并罚后未折抵之前已执行的刑期；对胡某甲量刑时未将其立功情节适用破坏电力设备罪中；公安机关已掌握胡某甲破坏电力设备罪行，胡某甲才如实供述犯罪事实，不构成自首，原判适用法律不当等抗诉意见。重庆市人民检察院第一分院检察员出庭支持重庆市合川区人民检察院提出基本抗诉意见，并补充提出原判认定殷华林先行羁押2日折抵刑期确有错误的意见。
经审理查明，原审被告人殷华林、胡某甲、刘强犯破坏电力设备罪、盗窃罪及被告人蒋某甲犯盗窃罪的事实、证据与一审相同，本院予以确认。
另查明，殷华林因涉嫌犯盗窃罪，于2012年2月15日被刑事拘留，当日被监视居住予以释放，同年3月8日被刑事拘留。
2013年7月17日，胡某甲因涉嫌盗窃罪被抓获，如实供述盗窃事实。之后，公安机关经DNA鉴定掌握胡某甲涉嫌破坏电力设备的证据，依法传讯胡某甲时，胡某甲才供述伙同殷华林、刘强等人破坏电力设备的事实。
上述事实，有检察员举示的拘留证、监视居住决定书、释放通知书、物证检验收案登记表等证据证实，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人殷华林、刘强、胡某甲盗窃正在使用的电力设备，危害公共安全，其行为均已构成破坏电力设备罪。原审被告人殷华林、刘强以非法占有为目的，采取秘密手段，多次窃取财物数额较大；原审被告人胡某甲、蒋某甲以非法占有为目的，采取秘密手段，入户盗窃，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处，并对殷华林、刘强、胡某甲数罪并罚。
殷华林因犯盗窃罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以前，发现漏罪，应数罪并罚。殷华林如实供述司法机关未掌握的盗窃事实，属自首，对该盗窃犯罪依法从轻处罚。胡某甲归案后检举他人犯罪行为，并协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可对其所犯破坏电力设备罪减轻处罚，所犯盗窃罪从轻处罚。蒋某甲如实供述犯罪事实，有悔罪表现，依法对其从轻处罚并适用缓刑。
原判决对殷华林刑期折抵有误，应予纠正。原判认定胡某甲犯破坏电力设备罪有自首情节以及对胡某甲量刑时未将立功情节适用于破坏电力设备罪不当，抗诉机关的抗诉意见成立，予以采纳。原判认定的基本事实清楚，定性准确，审判程序合法，对殷华林、刘强、蒋某甲量刑适当，应予维持。但对胡某甲量刑时适用法律错误，予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项和《中华人民共和国刑法》第一百一十八条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持重庆市合川区人民法院（2014）合法刑初字第00265号刑事判决中的第一项、第二项、第四项、第五项、第六项及第三项胡某甲犯盗窃罪的定罪量刑和胡某甲犯破坏电力设备罪的定罪部分，即被告人殷华林犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，与前判有期徒刑三年，并处罚金10000元实行数罪并罚，决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金13000元。被告人刘强犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金3000元。被告人蒋某甲犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金2000元。责令被告人殷华林、刘强在判决生效后十日内共同退赔被害单位重庆市合川区大石镇水厂经济损失2000元，共同退赔被害人刘继田经济损失400元，共同退赔被害人何云兵经济损失2400元。责令被告人胡某甲、蒋某甲在判决生效后十日内共同退赔被害人蒋永炳经济损失700元。被告人胡某甲犯盗窃罪，判处拘役二个月，并处罚金2000元；犯破坏电力设备罪。
二、撤销重庆市合川区人民法院（2014）合法刑初字第00265号刑事判决中第三项对胡某甲犯破坏电力设备罪的量刑和决定执行刑罚部分，即以被告人胡某甲犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑二年六个月；对被告人胡某甲决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金2000元。
三、原审被告人胡某甲犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑二年六个月；与其犯盗窃罪所判处刑罚并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，拘役二个月，并处罚金2000元。
（有期徒刑刑期从判决执行之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 钱维亚
代理审判员 胡东平
代理审判员 陈义熙
二〇一四年十二月一日
书 记 员 张江来