广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗天法民二初字第1893号
原告：贺水明，男，1966年9月11日出生，汉族，住湖南省衡东县，系广州市海珠区德商贸易商行经营者。
委托代理人：卢远青、麦晓媚，分别为北京大成（广州）律师事务所律师及实习律师。
被告：惠州市华文贸易有限公司，住所地广东省惠州市惠阳区淡水南门西街57号，组织代码79772398-5。
法定代表人：张军文，总经理。
委托代理人：曾德涛、刘丽梅，分别为广东铸铭律师事务所律师及实习律师。
被告：福建七建集团有限公司，住所地福建省漳州市芗城区延安北路46号，组织代码15650221-8。
法定代表人：段永利，董事长。
委托代理人：陈维琅、黄河，均为福建大易律师事务所律师。
原告贺水明诉被告惠州市华文贸易有限公司、福建七建集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告贺水明的委托代理人卢远青，被告惠州市华文贸易有限公司的委托代理人曾德涛、刘丽梅，福建七建集团有限公司的委托代理人黄河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贺水明诉称：2012年11月7日，原告与两被告共同签订《钢材购销合同》，约定原告向两被告提供钢材，两被告依约支付货款，如两被告逾期支付钢材款，原告有权按照所欠货款总额千分之五每日的标准计收违约金。截止至2013年8月27日，两被告共拖欠原告货款共计148万元，且未能在其承诺的期限内予以支付。现起诉要求：1、两被告向原告连带支付货款本金人民币148万元；2、两被告向原告连带支付违约金，以148万元为本金，每天按上述所欠货款总额的千分之一，自2013年12月11日起计至该货款付清之日止；3、本案的诉讼费用由两被告承担。
被告惠州市华文贸易有限公司辩称：1、2013年12月11日，我司通过银行转帐形式支付货款人民币30万元给原告，该款项付至双方《钢材购销合同》约定的原告指定的收款人贺金明的帐户。因此，我司已支付的货款人民币30万元应从原告诉请金额中予以扣除，我司确认尚欠原告货款人民币118万元。2、原告应以人民币118万元为本金计算违约金，且其主张的违约金过高，请求法院予以适当减少。本案中，原告以每天按所欠货款的总额的千分之一计算违约金明显过高，如折合成银行利率来计算，等于按月利率3%计算利息。这大大超过了原告的实际损失。依据《合同法》第114条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，请求法院对违约金予以减少。综上所述，请求法庭在查明事实基础上，正确适用法律，依法裁决维护我司的合法权益。
被告福建七建集团有限公司辩称：1、我司从未与原告及其经营的广州市海珠区德商贸易商行签订过任何《钢材购销合同》。原告提交法院的2012年11月7日《钢材购销合同》是一份有明显重大瑕疵的证据。其一，合同之首所列两被告为“惠州市华文贸易有限公司、福建七建集团有限公司”，但第二页合同之末加盖公章及所列甲方仅为“惠州市华文贸易有限公司”。其二，合同时间落款处左边用手写加列一个“福建七建集团有限公司”的主体，加盖的却是“福建七建集团有限公司连南滨江国际花园项目部”的印章。然而，我司从未承揽该项目，也未刻制过该项目部印章。因此，该合同显然与我司无关。2、本案涉及到不法分子私刻公章，签订假合同的违法犯罪事实。经我司调查了解，所谓清远市连南县滨江国际花园建设项目，同样是不法分子私刻“福建七建集团有限公司”的公章，与清远市兆连房地产开发有限公司签订的假施工合同。由此也可以证明，项目部印章当然也是假公章派生出来的假项目章。对此，我司已经依法向公安机关报案控告，公安机关正在侦查中。因此，本案中，应当根据先刑后民的原则处理或者直接驳回原告对我司的起诉。3、本案中的法律关系混乱，原告的主张事实不清，请求自相矛盾，证据不足。第一，按照原告提供的《钢材购销合同》约定，原告提供的钢材用于“清远市连南县滨江国际花园”项目，而该项目既不是我司承揽的工程，也非被告惠州市华文贸易有限公司承包的项目。我司从未签收过原告发出的任何钢材，原告仅凭两份承诺书，主张我司与被告惠州市华文贸易有限公司共同结欠钢材款148万元，显然依法不能成立。第二，原告提供的2013年8月27日承诺书，所列承诺人是被告惠州市华文贸易有限公司法定代表人张军文和所谓“福建同源建设集团河源市连平县三角镇恒辉怡景湾会所项目部负责人、福建七建集团南县滨江国际花园项目部负责人熊和平”，承诺内容是由“恒辉怡景会所开发商（广东省恒辉集团）开出有效支票还款”。那么广东省恒辉集团与本案所买卖钢材有何关系？福建同源建设集团又与广东省恒辉集团有何关联？由此足见，本案所有欠钢材款显然并非单一工程项目所累计。而且在该承诺书上承诺人虽然承诺以个人财产承担连带责任，却又加盖另一惠州市华文装饰设计工程有限公司的公章，法律关系混乱，事实不清。第三，原告提供的2013年10月12日承诺书，所列的承诺人（一）是我司，而在落款处签字的仅是一个姓李的人。这样的承诺书显然与我司无关。
经审理查明：2012年11月7日，原告开办的广州市海珠区德商贸易商行（乙方，下同）和两被告（甲方，下同）三方签订一份《钢材购销合同》，约定：现就两被告承建的工程向广州市海珠区德商贸易商行购进建筑钢材一事达成协议。一、工程名称：清远市连南县滨江国际花园。二、工程地点：清远市连南县县城。三、供货数量、时间、质量：两被告承建的建筑工程所需钢材约12000吨，同意全部由广州市海珠区德商贸易商行分期分批购进。四、钢材价格及计量方式：1、经双方商议，钢材的价格按广州钢材批（××）当日公布的价格相对应的品牌上浮248元/吨。2、计量方式：双方认定线材在工地附近经计量认证的地磅过磅计算，螺纹钢按理论点条计算（公式：规格直径*规格直径*0.00617*12米*条数）。3、以上钢材价格含运输费、装卸费、过磅费、不含发票。五、付款方式：1、第一批钢材供货300吨，货到工地之日计量后货款作为垫资，垫至自货到工地之日起满一年（12个月）后7天内付清。以后，每批钢材货到工地之日计量后付货款80%，余下20%自本批钢材货到工地之日三个月（90日）内付清并出具有效的银行期票；垫资的300吨钢材如果遇到其他原因导致工程停工时，则三个月（90天）内付清所垫资的钢材款。3、广州市海珠区德商贸易商行指定贺金明、马政林同志负责收款，其他人视为无效，损失由两被告负责。六、违约责任：1、广州市海珠区德商贸易商行所供钢材，不合质量要求，由广州市海珠区德商贸易商行负责，所发生的一切费用两被告不负任何责任。2、两被告如未及时按合同条款付清两被告货款时，广州市海珠区德商贸易商行则按两被告所欠货款总额每天以千分之五计收违约金。合同期内，两被告不得与别家供应商购进钢材，更不能将钢材转移到其它地方使用，否则视为违约。该合同除加盖了“广州市海珠区德商贸易商行”的公章外，还加盖了“惠州市华文贸易有限公司”以及“福建七建集团有限公司连南滨江国际花园项目部”的公章。
2012年11月8日，广州市海珠区德商贸易商行将钢材送到连南县滨江国际花园工程所在地，交由被告验收，福建七建集团有限公司连南县滨江国际花园项目部在该送货单上加盖公章确认收到价值1247646元和265205元的货物。
2013年8月27日，被告惠州市华文贸易有限公司的法定代表人张军文及被告福建七建集团有限公司连南县滨江国际花园项目部负责人熊章平，共同出具一份《承诺书》，内容为：以上两人及惠州市华文贸易有限公司欠广州市海珠区德商贸易商行钢材款计2475000元。以上两人及惠州市华文贸易有限公司承诺此款于2013年8月29日之前由河源市连平县三角镇恒辉怡景湾会所开发商（广东省恒辉集团）开出有效期支票1675000元给广州市海珠区德商贸易商行。由张军文、熊章平带广州市海珠区德商贸易商行马政林、贺金明一同前往广东恒辉集团开支票。如逾期未能兑现，两人自愿以河源市连平县三角镇恒辉怡景湾会所工地所有钢材及清远市连南县滨江国际花园工地所有钢材作价每吨3000元过磅给广州市海珠区德商贸易商行，用于抵扣所欠的部分钢材款，不足部分由两人共同承担，两人自愿以公司资产及个人家庭财产为本欠款提供连带担保。两个自愿无条件协助广州市海珠区德商贸易商行装车及运输，不得阻碍与骚扰。该承诺书加盖了被告惠州市华文贸易有限公司的公章。
2013年10月12日，被告惠州市华文贸易有限公司及李秋见向原告出具《承诺书》，内容为：承诺人（一）为福建七建集团有限公司，承诺人（二）为惠州市华文贸易有限公司；我两司于2012年11月7日与广州市海珠区德商贸易商行签订的钢材购销合同，经结算截止到2013年8月27日共计欠广州市海珠区德商贸易商行钢材款共计人民币148万元整，现我两司共同承诺此款于2013年11月25日前付80万元整，于2013年12月13日前付清余款68万元整，如我司未能按本承诺书支付该钢材款，则按合同约定支付违约金。该承诺书没有加盖被告福建七建集团有限公司的公章，“李秋见”在上面签名确认。
2013年12月11日，张军文从个人帐户划款30万元至原告个人的帐户内，用途为连南工地滨江国际花园钢筋材料款。原告对此表示有异议，认为该30万元为被告惠州市华文贸易有限公司支付的违约金。
庭审期间，被告福建七建集团有限公司提交了《广东省建设工程标准施工合同》的复印件，证明不法分子私刻公章“福建七建集团有限公司”的公章，该合同双方是福建七建集团有限公司和清远市兆联房地产开发有限公司，工程为滨江国际花园主体工程。
本院认为：原告以其开办的广州市海珠区德商贸易商行与被告惠州市华文贸易有限公司以及福建七建集团有限公司连南滨江国际花园项目部签订的《钢材购销合同》，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。福建七建集团有限公司连南滨江国际花园项目部未经工商部门核准登记，应为被告福建七建集团有限公司的分支机构，有关权利义务应由被告福建七建集团公司承受。被告福建七建集团公司连南县滨江国际花园项目部负责人熊章平出具《承诺书》的行为系履行职务行为，企业法人应对其工作人员的经营活动承担民事责任。被告福建七建集团有限公司主张他人私刻公章、伪造施工合同，但未能提交证据予以证实，应承担举证不能的不利后果，对此辩称，本院不予采信。
《钢材购销合同》签订后，原告依约履行供货义务后，两被告应当履行付款义务，逾期付款应当承担相应的责任。两被告出具承诺书确认拖欠原告货款，对此事实本院予以确认。庭审期间被告惠州市华文贸易有限公司确认已支付30万元给原告，现尚欠原告118万元。
本案争议的焦点是2013年12月11日支付给原告的30万元是支付货款本金还是违约金？对此款项基于原告与被告惠州市华文贸易有限公司各执一词，被告惠州市华文贸易有限公司主张该款项用于归还货款本金，原告主张用于支付违约金，但原告未能提交证据证明双方曾就被告惠州市华文贸易有限公司逾期付款的违约问题达成一致协议，故原告主张该款项为违约金缺乏依据，现被告惠州市华文贸易有限公司作为付款人确定上述款项作为归还货款本金的辩称并无不当，本院予以采纳.
综上所述，被告惠州市华文贸易有限公司确认拖欠原告118万元的货款，而被告福建七建集团有限公司作为建设施工方，在原告的送货单上加盖确认收到货物，但两被告收到原告交付的货物后，未按约向原告支付货款，有违双方的约定，应承担违约责任，故两被告应向原告支付118万元及违约金，该违约金自原告主张的2013年12月11日起计至本院判决确定给付之日止。被告惠州市华文贸易有限公司辩称双方约定的违约金标准过高，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，本院将被告应向原告清付的违约金标准调整为按中国人民银行同期贷款基准利率（一年期）的四倍计算。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告惠州市华文贸易有限公司、福建七建集团有限公司共同于本判决发生法律效力之日起五日内，支付原告贺水明货款118万元及其逾期付款的违约金【自2013年12月11日起至本判决确定给付时止，利率按中国人民银行同期贷款基准利率（一年期）的四倍计付】。
二、驳回原告贺水明的其他诉讼请求。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费19400元，由原告承担5800元，两被告承担13600元；财产保全费5000元，由两被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 戴桂娟
人民陪审员 陈奕芬
人民陪审员 何 冰
二〇一五年八月十日
书 记 员 叶玉环
李志玲