河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终6425号
上诉人（原审被告）：陈汉雨，男，1966年4月4日生，汉族，住浙江省苍南县。
委托诉讼代理人：于孟娟，洛阳市洛龙区瑞合法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王之格，男，1959年3月17日生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。
委托诉讼代理人:王理想，男，1985年1月16日生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区，系王之格之子。
委托诉讼代理人：吴延鹏，洛阳市洛龙区法律服务所法律工作者（法律援助）。
上诉人陈汉雨因与被上诉人王之格提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2016）豫0311民初4671号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈汉雨上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判陈汉雨不承担任何责任。2、诉讼费由王之格承担。事实与理由：1、王之格与陈汉雨之间不存在事实上的劳动关系或者雇佣关系，王之格在本案中没有提交任何证据证明其与陈汉雨和洛阳市关林宇龙毛毯厂之间存在雇佣关系，故王之格的诉求不应支持。2、王之格系农村户口，其伤残赔偿金应按照农村居民标准计算。一审法院认定的精神抚慰金过高。王之格主张的误工费没有依据，不应支持。
王之格辩称，1、王之格于2013年2月到陈汉雨经营的洛阳市关林宇龙毛毯厂工作，事实上该厂已经注销多年，但是陈汉雨还是以该厂的名义对外经营，并以该厂的名义给王之格发放工资并出具收据，王之格系按照陈汉雨的要求工作的过程中受伤，故一审法院认定由陈汉雨赔偿损失是正确的。2、王之格为失地农民，有其所在村委出具的失地证明，一审法院按照城镇居民的标准计算其损失，是正确的。
王之格向一审法院起诉请求：1、陈汉雨赔偿医疗费1000元、住院伙食补助费9000元、营养费9000元、误工费18000元、护理费19702.8元、交通费500元、残疾赔偿金196077.02元、鉴定费1600元、精神抚慰金30000元；2、本案诉讼费用及相关费用由陈汉雨承担。
一审法院认定事实：洛阳市关林宇龙毛毯厂经营者为陈汉雨，该厂于2010年8月17日注销。王之格受陈汉雨雇佣在该厂工作，双方没有签订书面劳动合同，王之格的工作主要是打包装车。2015年11月5日傍晚时，下着大雨，王之格按照陈汉雨的指示在装车过程中，从车上摔下受伤。王之格受伤后，被送往洛阳新区人民医院抢救，被诊断为：1、多发性胸椎骨折；2、多发性肋骨骨折并双下肺挫伤；3、头皮撕脱伤。王之格于2015年11月6日转院至河南省洛阳正骨医院继续治疗，该院诊断为：1、双侧肋骨多发骨折并血胸；2、颈胸椎骨折；3、右侧锁骨骨折；4、头皮外伤术后。王之格于2016年1月14日出院，在洛阳新区人民医院、河南省洛阳正骨医院住院期间支出的医疗费用，系由陈汉雨垫付。庭审中，陈汉雨未提交其垫付费用的相关证据，王之格出具了河南省洛阳正骨医院住院收费票据复印件，金额35393.2元，陈汉雨对此并无异议。王之格未提交洛阳新区人民医院、河南省洛阳正骨医院出具的陪护证明，河南省洛阳正骨医院出具的长期医嘱显示为二级护理。王之格出院后，王之格与陈汉雨就赔偿事宜协商未果，王之格遂诉至该院。该院根据王之格申请，委托洛阳景华法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定、并对其护理期限进行评估，该所于2017年1月6日作出洛景华司鉴所[2016]临鉴字第677号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、颈胸椎骨折的伤情为八级伤残；2、多发性肋骨骨折的伤情为九级伤残。该所同日作出洛景华司鉴所[2016]医评字第333号医疗评估意见书，评估意见为：出院后的护理期限为20天。另查明：王之格住址为洛阳市洛龙区××办事处××村，该村出具的证明显示，因土地流转，现为失地农民。该院认为，王之格受雇于陈汉雨从事打包装车工作，陈汉雨每月以现金形式支付王之格工资，双方形成雇佣关系。依照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人事损害的，雇主应当承担赔偿责任。王之格在从事雇佣活动期间，发生事故遭受人身损害，陈汉雨作为雇主理应承担赔偿责任。王之格作为完全民事行为能力人，在工作中未尽到应有的安全注意义务，对本次事故的发生存在一定过错。该院对于王之格在本次事故中的损失，按照王之格承担20%，陈汉雨承担80%的责任划分。对于王之格诉讼请求的医疗费1000元，因其提交的开元办事处曹屯村卫生室出具的二份证明，不足以作为认定王之格该项主张的依据，故对此该院不予支持。王之格诉讼请求的误工费18000元，不违反法律的相关规定，该院予以支持。对于王之格护理费的计算天数和标准，王之格住院70天，洛景华司鉴所[2016]医评字第333号医疗评估意见书，评估意见为：出院后的护理期限为20天；王之格的住院病案为二级护理，故其住院期间需陪护1人；王之格提供的证据不足以作为计算王之格护理费的标准，参照河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资92.76元／天计算；王之格护理费用为：（70天+20天）×92.76元／天×1人=8348.4元。对于王之格诉讼请求的交通费500元，因王之格提交的交通费票据，存在票据号码相连的情况，且王之格未予说明交通费支出的具体时间、地点，不足以作为认定王之格交通费支出的依据，该院根据王之格就诊的事实，酌情认定交通费400元。对于王之格诉讼请求的残疾赔偿金，因王之格提供的证据显示其为失地农民,故对于王之格残疾赔偿金的计算标准以城镇居民计算较为适宜。王之格的残疾赔偿金为：27233元/年×20年×32%=174291.2元。对于王之格诉讼请求的精神损害抚慰金，根据王之格的伤残程度，结合本案的具体情况，酌定为18000元。综上，经该院审查核实，王之格的损失为：1、医疗费：35393.2元（陈汉雨垫付）；2、误工费18000元；3、护理费：8348.4元；4、交通费400元；5、住院伙食补助费：70天×30元／天=2100元；6、营养费：70天×10元／天=700元;7、残疾赔偿金：174291.2元；8、精神损害抚慰金：18000元；9、鉴定费：1300元；10、鉴定检查费935元。对于该损失，除精神损害抚慰金不分责任由陈汉雨承担外，其他各项损失共计241467.8元，王之格应承担：241467.8元×20%=48293.56元，陈汉雨承担：241467.8元×80%=193174.24元，扣除陈汉雨垫付的医疗费35393.2元，陈汉雨应当赔偿王之格各项损失157781.04元、精神损害抚慰金18000元。对王之格的其他诉讼请求该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，经合议庭评议，判决：一、陈汉雨于判决生效后十日内赔付王之格误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、鉴定检查费共计157781.04元；二、陈汉雨于判决生效后十日内赔付王之格精神损害抚慰金18000元；三、驳回王之格的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5558元，王之格负担2116元，陈汉雨负担3442元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：关于王之格的损失是否应由陈汉雨赔偿的问题。陈汉雨上诉称其与王之格之间不存在事实劳动关系和雇佣关系，但是在一审审理中，陈汉雨陈述在王之格受伤后，陈汉雨的儿子陈增理为王之格垫付了45000元左右的医疗费，陈汉雨对此并没有合理的解释，且王之格在一审审理中提供的证人证言及工作服等证据能够相互印证，证明陈汉雨以洛阳市关林宇龙毛毯厂的名义对外经营并雇佣王之格工作和王之格在工作工程中受伤的事实，故一审法院根据本案的实际案情，认定陈汉雨与王之格之间存在雇佣关系并承担王之格损失的80%，是正确的。
关于王之格的损失应当按照农村居民还是城镇居民标准计算的问题。王之格在一审审理中提供的证据能够证明其为失地农民，且王之格一直受陈汉雨的雇佣在城镇工作，一审法院按照城镇居民的标准计算其伤残赔偿金，是正确的。陈汉雨上诉称王之格主张的误工费不应支持，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于精神损害抚慰金，一审法院综合考虑陈汉雨的伤情、当事人的过错程度、当地生活水平等因素，酌定为18000元，并无不当。
综上所述，陈汉雨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1379元，由上诉人陈汉雨负担。
本判决为终审判决。
审判长 苏晓明
审判员 周艺军
审判员 邱平平
二〇一七年十一月十三日
书记员 李德选