湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘11刑终337号
原公诉机关：湖南省新田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：乐某，男，1995年8月24日出生于湖南省新田县，公民身份号码431XXXXXXX********，汉族，农民，小学文化，家住新田县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年8月5日被新田县公安局刑事拘留，同年9月9日经新田县人民检察院批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
原审被告人：黄某，男，1991年6月25日出生于湖南省新田县，公民身份号码431XXXXXXX********，汉族，农民，中专文化，家住新田县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年8月5日被新田县公安局刑事拘留，同年9月9日经新田县人民检察院批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
湖南省新田县人民法院审理湖南省新田县人民检察院指控原审被告人乐某、黄某犯盗窃罪一案，于二○一六年七月一日作出（2016）湘1128刑初74号刑事判决。原审被告人乐某不服，于2016年7月5日提出上诉，新田县人民法院于同年8月19日移送案卷，本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经讯问上诉人（原审被告人）乐某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
新田县人民法院认定，2015年6月至7月期间，被告人乐某、黄某相互结伙，在新田县、宁远县境内多次实施盗窃。具体犯罪事实如下
一、2015年6月的一天晚上，被告人乐某与蒋某某、陈某某（均未到负刑事责任年龄）窜至新田县工业园廉租房小区，由陈某某、乐某在一边“看水”和接应，蒋某某负责将电门线剪断后搭线发动，三人将骆某华停放在小区一空置门面的1辆红色男式“中裕”牌摩托车盗走。乐某销赃后得赃款100元左右。经鉴定，被盗摩托车价值人民币1060元。
二、2015年7月的一天晚上，被告人乐某与蒋某某、陈某某窜至新田县龙泉镇中山广场7栋楼梯间，见李某峰的1辆三轮电动车停放于此，三人便商议将电瓶车的电瓶盗走。后由陈某某负责“看水”和接应，乐某和蒋某某具体实施，将电瓶盗走。后以300元销赃。经鉴定，被盗电瓶价值人民币1050元。
三、2015年7月的一天下午，被告人乐某、黄某和陈某某从新田县金陵水库洗澡回家，途经张家塘村路段时，见李某花饲养的1只老母鸡，遂决定将鸡盗走。黄某负责“看水”和接应，乐某和陈某某负责偷鸡。经鉴定，被盗母鸡价值人民币44元。
四、2015年7月的一天，被告人乐某、黄某和陈某某、邓某某（未到负刑事责任年龄）商量到外地偷车换钱花。四人分乘2辆摩托车途经新田县金盆镇大坪村6组时，见陈某忠的1辆红色男式“三铃”牌摩托车停放在一在建房屋旁，无人看守且钥匙未拔，遂决定将车盗走。由乐某和邓某某负责偷车，黄某和陈某某负责“看水”和接应，乐某发动摩托车将车开走。在回新田县城的路上，途经新田县枧头镇龙秀招呼站时，见欧某福1辆黑色女式“本田”牌助力摩托车停放该处，无人看守且钥匙未拔，遂又决定将车偷走。由邓某某、黄某、陈某某负责“看水”和接应，乐某负责偷车。得手后由乐某驾驶偷来的黑色女式摩托车，黄某驾驶偷来的红色男式摩托车，邓某某和陈某某分别驾驶之前开来的2辆摩托车往县城方向逃窜。到达县城后，偷来的男式摩托车停放在龙泉镇兴林路19号门前，女式摩托车一直由乐某使用。经鉴定，陈某忠被盗男式摩托车价值人民币319元；欧某福被盗摩托车价值人民币2910元。
五、2015年7月13日，被告人乐某、黄某和邓某某、陈某某商量前往宁远县偷东西换钱花。四人分乘2辆摩托车行至宁远县荒塘乡石某友家门口时，见黄某英1辆“HONGDA”牌黑色女式摩托车停放该处，遂决定将车盗走。由黄某、陈某某、邓某某负责“看水”和接应，乐某打开车后备箱拿出车钥匙将车启动偷走。后由陈某某驾驶偷来的摩托车。四人在途经宁远县武龙山与祁阳县内下乡之间的河道时，见邓某桂1辆黑色男式“飞肯”牌摩托车停放在路边，且无人看守，遂又决定将车偷走。黄某、陈某某、邓某某负责“看水”和接应，乐某用随身携带的剪刀将摩托车的电门线剪断，通过脚踩启动杆将车发动开走。到达新田县城后，四人将“飞肯”牌男式摩托车以人民币1300元销赃，赃款共同挥霍。经鉴定，黄某英被盗摩托车价值人民币200元；邓某桂被盗摩托车价值人民币3555元。
另查明，被告人乐某、黄某到案后，均如实供述了自己的犯罪事实。在案件审理中，被告人黄某家属主动为其向该院预缴罚金人民币5000元。失主欧某福、陈某忠被盗摩托车被追回发还。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、抓获经过，证明2015年8月5日14时许，新田县公安局城东派出所接特情报告称：盗窃嫌疑人黄某在新田县拘留所旁边出现。公安民警接报后即赶往拘留所旁居民楼并蹲点守候将黄某抓获归案。
2、到案经过，证明2015年8月4日11时许，新田县公安局城东派出所接线报称：盗窃嫌疑人乐某因涉嫌盗窃案被新田县公安局行政拘留，现在拘留所治安拘留。公安民警接报后即赶往拘留所对乐某进行讯问。乐某对自己伙同黄某等人在新田县、宁远县盗窃犯罪事实供认不讳。
3、扣押物品清单、发还物品清单，证明公安机关从乐某处扣押三铃摩托车1辆、本田黑色女式摩托车1辆，发还给失主陈某忠、欧某福。
4、现场勘验检查工作记录、图、照片，证明了案发现场基本情况。
5、指认笔录、照片，证明案发后，乐某带领公安民警到盗窃案发现场进行了指认。
6、价格鉴定结论书，证明李某峰被盗三轮电瓶车电瓶价值1050元；李某花被盗鸡一只价值44元；陈某忠被盗男式三铃摩托车价值319元；欧某福被盗女式本田摩托车价值2910元；骆某柳（骆某华）被盗男式中裕牌摩托车价值1060元；邓某桂被盗飞肯牌男式摩托车价值3555元；黄某英被盗女式摩托车价值200元。
7、辨认笔录，被告人乐某辨认出同案人陈某盛、黄某、邓某斌；陈某盛辨认出同案人黄某、乐某，邓某斌；邓某斌辨认出同案人乐某、黄某、陈某盛；黄某辨认出同案人乐某、陈某盛、邓某斌。
8、户籍证明，证明了被告人乐某、黄某的身份情况，具有完全刑事责任能力。
9、失主邓某桂的陈述，证明2015年7月23日下午3时许，他将一辆飞肯牌男式摩托车停放在新田县五龙山至祁阳县内下乡之间的河边马路上，然后过河对面做农事。当做完事回到停车处发现摩托车被盗了。摩托车是2013年12月以4800元钱买的。
10、失主黄某英的陈述，证明2015年7月23日早上7时多，她将一辆HONGDA牌女式摩托车停放在新田县荒塘乡土地塘村石某友家门口旁边，然后就去做农活。当天下午3时，她接到儿子黄某轩的电话得知该摩托车被盗了。被盗摩托车是2014年8月花1200余元钱买的。
11、失主李某花的陈述，证明2015年7月的一天早上，她将鸡放在外面养，当晚7时许，鸡回笼时发现少了一只母鸡。
12、失主欧某福的陈述，证明2015年7月初的一天，他妻子龙某风驾驶自家一辆女式摩托车去做农活，将车停放在新田县枧头镇龙秀村招呼站的亭子里，等做完农活回到亭子，发现摩托车不见了。该车是2014年8月份花4000元购买的。
13、失主陈某忠的陈述，证明2015年7月下旬的一天下午3时许，他骑摩托车到新田县金盆圩大坪村6组做事，将摩托车停放在工地的旁边。当天下午4时许，他从工地房子里出来发现摩托车不见了。被盗的是一辆“三铃”牌摩托车，是从李某斌处以1700元钱买的。
14、失主骆某柳的陈述，证明2015年6月底的一天，他儿子骆某华将自家摩托车停放在新田县龙泉镇工业南园廉租房的停车坪上。次日早上发现摩托车不见了。被盗的是一辆红色的中裕牌两轮男式摩托车，是2014年以1200元钱从一个姓胡的人处购得。
15、失主李某峰的陈述，证明2015年7月3日18时许，他将电动三轮摩托车停放在中山广场的七栋0707B旁边的楼梯下面。7月6日晚上他发现电动车的5个电池不见了。电动车是2015年1月30日购买的，5个电池价值1000元左右。
16、证人黄某忠的证言，证明2015年8月2日上午11时许，他们村（新田县冷水井乡桥水铺村）村民发现有3名年轻人在偷村民的鸡，他们现场抓住了一名，另二名被赶到的公安民警抓获。那3名年轻人是驾驶一辆黑色绿源牌女式摩托车去的。经派出所民警讯问，那3名年轻人的姓名分别是乐某、陈某盛、邓某斌。陈某盛、邓某斌年纪14岁左右，乐某20岁左右。
17、证人张某华的证言，证明2015年7月23日下午7时多，他岳父邓某桂打电话告诉他讲停放在河边的摩托车被偷了。而他于当天下午3时多路过邓某桂家门口时，看见4名年轻的陌生男子骑了3辆摩托车，2辆女式的，一辆男式的，后他问邓文辉是否看到有人开摩托车出去。邓文辉说当天下午4时多，看到4名年轻男子开了4辆摩托车出去。
18、证人黄某轩的证言，证明2015年7月23日下午2时多，他准备将妈妈黄某英停在土地塘村的摩托车开回家，走到石某友家那边，却没有看见摩托车，就打电话问黄某英，黄某英说摩托车是停在石某友家门口旁的。他们意识到摩托车被偷了。
19、同案人陈某盛（2001年3月19日出生，绰号“癫子”）的供述，证明：（1）2015年6月底7月初的一天晚上，他伙同乐某、“矮子”在新田县龙泉镇工业园廉租房小区偷了一辆男式太子款摩托车。他望风，乐某、“矮子”去偷，“矮子”用剪刀剪断车子打火线发动开走。后车子被乐某以120元钱卖掉了。（2）2015年7月中旬的一天下午，他伙同乐某、黄某、邓某斌分乘2辆女式摩托车到金盆圩乡云砠下村去玩。乐某提出偷2辆摩托车回去。他和黄某、邓某斌均表示同意。在金盆圩大坪村，他们在一处工地上偷了一辆摩托车。在枧头镇圩上又偷了一辆女式摩托车。2辆车都是乐某、邓某斌去偷的。（3）2015年7月的一天，他伙同乐某、黄某、邓某斌驾驶摩托车往宁远县荒塘方向走，路过移动三层楼的房子时，乐某讲房子旁停了一辆女式摩托车，要去偷。乐某和邓某斌去偷了那辆摩托车。他们开起3辆摩托车一直到一处大山里面时，乐某看见一台男式摩托车，就又去偷。乐某用剪刀剪断线发动摩托车走了。他们4人每人开了一辆摩托车回县城。偷来的男式摩托车以1300元卖了。（4）2015年6月底7月初的一天，在工业园偷车后的第二天，他和乐某、“矮子”走到靠近“大嘴巴”快餐后的一个楼梯间时，看见一辆三轮电动车。“矮子”提议偷电瓶，他和乐某表示同意。当日12时多，他们将那辆三轮电动车的电瓶偷走了。（5）2015年7月下旬的一天，他和乐某到金陵水库岔路口附近，看见路边有一只母鸡，乐某将那只鸡抓住带回去了。
20、同案人蒋某伟（2000年5月21日出生，绰号“矮子”）的供述，证明2015年6月的一天晚上，他和乐某、“癫子”（陈某盛）商量偷点东西换点钱花。他们到了新田县坪头岭旁一个小区，“癫子”在外“望风”，他和乐某进入小区看见一辆红色男式太子款摩托车，之后由乐某在旁“看水”，他用剪刀剪断电门线将摩托车发动。乐某驾驶摩托车搭起他和“癫子”往瑞华学校方向走了。在偷摩托车后一个星期的一天凌晨1时许，他和乐某、“癫子”商量偷点东西换点钱花。他们在中山广场“大嘴巴”小吃店旁看见一辆三轮电动车。乐某提出偷电瓶卖钱。后他和乐某将电动车的货箱掰开，乐某用扳手将电瓶上的螺丝拧开，他用剪刀将电瓶线剪断。后乐某将偷来的电瓶以310元钱卖了，用于上网、吃饭。
21、同案人邓某斌（2002年7月2日出生）的供述，证明2015年7月底的一天早上，他和乐某、黄某以及一个姓陈的人（陈某盛）一起分乘2辆摩托车开到金盆圩乡的一个村里，看到一辆男式太子款摩托车，乐某和姓陈的人去偷那辆摩托车，他和黄某在旁看水。过了十多分钟，乐某开起那辆摩托车出来。他们开3辆摩托车到了另一个村时，看到一座房子外面停放了一辆女式摩托车。乐某和陈姓男子又去偷。乐某搭线将摩托车偷走。乐某开偷来的女式摩托车，黄某开偷来的男式摩托车，他和姓陈的开2辆他们自己称前的女式摩托车回到县城。2015年7月底的一天上午11时许，黄某打电话给乐某说去宁远县荒塘乡偷车。他就和乐某、姓陈的一起去了。他们到了荒塘的一个村，看到一座房子外面停了一辆女式摩托车，没有锁，钥匙插在车上。乐某下车去将那辆摩托车偷走了。
22、被告人黄某的供述，证明2015年6、7月的一天，他和乐某、陈某盛、邓某斌在新田县金盆圩偷了一辆男式摩托车和一辆女式摩托车，是乐某具体偷的。2015年7月的一天，他和乐某、陈某盛在新田县莲花乡张家塘村偷了一只鸡，是乐某、陈某盛去偷的。2015年7月的一天，他和乐某、陈某盛、邓某斌在宁远县荒塘乡偷了一辆黑色的女式摩托车和一辆黑色的男式摩托车。
23、被告人乐某的供述，被告人乐某对自己伙同黄某、陈某盛、邓某斌盗窃犯罪事实供认不讳。
新田县人民法院认为，被告人乐某、黄某以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段多次窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人黄某在共同盗窃犯罪中，负责“看水”和接应，起次要作用，系从犯，故新田县人民检察院指控黄某系主犯的控诉意见，与客观事实和法律规定不符，该院不予支持。在共同盗窃犯罪中，被告人乐某积极实施盗窃行为，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄某系从犯，应当从轻处罚。被告人乐某、黄某有流窜作案情节，可酌情从重处罚。被告人乐某、黄某到案后，均如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。被盗车辆部分发还失主，被告人黄某主动缴纳部分罚金，对二被告人亦可分别酌情从轻处罚。据此，对被告人乐某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定；对被告人黄某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决：一、被告人乐某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币九千元；二、被告人黄某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币六千元。
原审被告人乐某不服，上诉提出“在共同盗窃犯罪中没起主要作用，不是主犯；量刑过重”的理由。
一审判决认定的事实、证据与二审审理查明的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）乐某与原审被告人黄某以非法占有为目的，相互结伙或伙同他人采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。乐某上诉提出“在共同盗窃犯罪中没起主要作用，不是主犯”的理由。经查，乐某参加了所有的盗窃活动，且在盗窃犯罪中具体实施盗窃行为，事后销赃获得赃款，在共同盗窃犯罪中起了主要作用，应是主犯。故该理由不能成立，本院不予采纳。乐某上诉提出“量刑过重”的理由。经查，原判根据乐某的犯罪性质、情节在法定刑幅度内量刑，并不过重。故该理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款、第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 辉
代理审判员 奉继松
代理审判员 黄源芳
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 郝 洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。