广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）茂中法刑一终字第124号
原公诉机关广东省高州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃进展，男，1992年3月26日出生，汉族，广东省高州市人，初中文化，无业。2012年4月9日因吸毒被信宜市公安局行政拘留十五日，并处罚款一千五百元。因本案于2014年11月24日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
被告人许芬伟，男，1996年3月22日出生，汉族，广东省高州市人，小学文化，无业。因本案于2014年11月24日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
广东省高州市人民法院审理广东省高州市人民检察院指控原审被告人覃进展、许芬伟犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年5月6日作出（2015）茂高法刑初字第187号刑事判决。原审被告人覃进展、许芬伟均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，一、容留他人吸毒的事实
2014年11月初开始，被告人覃进展多次容留许芬伟在其家中、路边等地方吸食甲基苯丙胺（冰毒）。
2014年11月23日下午，被告人覃进展容留许某庆在其驾驶的小汽车上吸食甲基苯丙胺（冰毒）。
原判决认定上述事实的证据有：
1.被告人覃进展的供述:许芬伟帮我带毒品给他人，我四次免费提供毒品给他吸食，有两次是在我家里，有两次是在路边及其他地方。2014年11月23日，在我驾驶的粤BCO7**小汽车上，我还提供毒品给许某庆在车上吸食。
2.证人许芬伟的证言：我帮覃进展送毒品给买家，他免费提供毒品冰毒给我吸食，我在覃进展家里吸食过三次毒品。
3.证人许某庆的证言：2014年11月23日，在荷花与广西交界的山边处，覃进展在他的车里提供毒品让我吸食，我还在覃进展的朋友家中吸食过毒品，毒品由覃进展的朋友提供。
4.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书：证实许玉庆因吸毒行为被公安机关处以行政拘留十五日，并送强制戒毒二年。
二、贩卖毒品的犯罪事实
2014年6月份开始，被告人覃进展从高州市石板镇的“黑牛”处购买到甲基苯丙胺（冰毒），后销售给“龙光”、“土匪”、“废砣”等吸毒人员。2014年11月初开始，覃进展指使被告人许芬伟为其送贩卖的毒品给“废砣”、“土匪”等人。2014年11月23日22时许，民警在高州市石板镇石板圩将覃进展、许芬伟抓获，并在覃进展驾驶的粤BC07**小汽车上查获白色晶体八包及吸毒工具一批。经鉴定，送检白色晶体检见毒品甲基苯丙胺成分，净重16.55克。
原判决认定上述事实的证据有：
一、物证
检查笔录、证据保全清单、指认笔录:2014年11月23日22时许，民警将贩毒嫌疑人覃进展抓获，从其所驾驶的粤BC07**小汽车内查获疑似毒品的物品六小包和二大包，并查获矿泉水瓶、吸管等吸毒工具，被告人覃进展对查获物品予以确认。
二、书证
1.抓获经过、破案经过：高州市公安局永镇派出所在工作中发现覃进展有贩毒的嫌疑，便联合交警大队于2014年11月23日在石板圩将涉嫌贩毒的覃进展抓获，并同时抓获涉嫌贩毒的许芬伟，缴获毒品16.55克。
2.检验报告书:经检测，被告人覃进展、许芬伟的尿液甲基安非他命成分呈阳性。
3.被告人户籍资料：证实被告人覃进展于1992年3月26日出生；被告人许芬伟于1996年3月22日出生。
4.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表:证实被告人覃进展于2012年4月9日因吸毒被信宜市公安局处以行政拘留十五日，罚款一千五百元。
5.受案登记表、立案决定书：证实公安机关于2014年11月24日予以立案侦查。
6.民警冯某鸣、陈某、张某、邹某华的自述材料：证实民警在讯问被告人时没有刑讯逼供的行为，如有刑讯逼供行为，愿承担法律责任。
7.高州市人民医院放射科、彩色B超、心电图报告单：证实被告人覃进展、许芬伟上述三项检查均未见异常。
三、被告人的供述
1.被告人覃进展的供述:我于2014年开始吸食毒品，同年6月份开始贩卖毒品。我向石板镇一名外号叫“黑牛”的人购买毒品，每次购买几百元。我平时以50元一小包买入毒品冰毒，然后把二小包分拆成三小包，再以50元一小包的价格卖给别人。当有人需要毒品时，他便会打电话给我，我便按约好的数量带毒品到约定地点交易，向我购买毒品的人有石板的“龙光”、“土匪”，广西清湾的“废砣”。有时我没空就叫许芬伟带毒品去交易，许芬伟帮我带过二次毒品去给别人。一次是2014年11月21日，我叫许芬伟带一小包（50元）毒品到石板给“土匪”，同月22日，我叫他带二小包100元的毒品冰毒到广西清湾给“废砣”。许芬伟帮我带毒品，我免费提供毒品给他吸。
2014年11月23日22时许，我向“黑牛”购买了900元约9克的冰毒，是在石板医院门前交易的，我买到毒品冰毒后准备去广西玩，在石板圩边被警察查车，警察在我驾驶的车上查获铁盒一个，里面装着一大包冰毒和几小包冰毒，还在驾驶座坐垫下查获一大包冰毒。铁盒内的毒品是我刚用900元买回来的。
2.被告人许芬伟的供述：我是2013年3月份开始吸毒的，开始是向覃进展购买毒品吸食，和覃进展熟悉后，便帮覃进展送毒品给他人，每次送货的地点都是在石板圩内，其中200元的送了3次，100元的送了6次，我送货后将收到的钱交给覃进展。我帮覃进展送货，他提供毒品给我吸食，偶尔也会给我20元钱加油。
四、鉴定意见及鉴定意见通知书：经鉴定，公安机关扣押的毒品见甲基苯丙胺（Methamphetamine)成分，净重16.55克，鉴定意见已送达被告人。
五、现场勘查笔录、现场照片：证实被告人覃进展在其所驾驶的小车里存放毒品的情况，后被公安机关查获。
原判决认为，被告人覃进展、许芬伟无视国家法律，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人覃进展还容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人覃进展、许芬伟的犯罪事实属实，罪名成立，予以认定。被告人覃进展一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人覃进展归案后能如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，对该犯罪事实依法可以从轻处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人覃进展起主要作用，是主犯；被告人许芬伟起辅助作用，是从犯。对于从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人覃进展称其没有贩卖毒品、没有指使许芬伟贩卖毒品给他人的意见，辩护人称公诉机关指控被告人覃进展犯贩卖毒品罪的证据不足的意见，经查，被告人覃进展、许芬伟在公安机关审讯时的供述，均证实其将毒品贩卖给他人的行为，并有公安机关缴获的毒品予以证实。因此，被告人覃进展及辩护人的上述辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。辩护人称被告人覃进展对容留他人吸毒犯罪认罪态度好、可以从轻处罚的意见，予以采纳。被告人许芬伟辩称没有帮被告人覃进展贩卖毒品给他人的意见，辩护人称公诉机关指控被告人许芬伟贩卖毒品的主要证据不足的意见，理由均不成立，不予支持。辩护人称被告人许芬伟属从犯的意见，理由充分，予以采纳。被告人覃进展、许芬伟的量刑意见，不予采纳。根据被告人覃进展、许芬伟的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：
一、被告人覃进展犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。总和刑期有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币六千元。
二、被告人许芬伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人覃进展上诉提出，本案只有其曾经有罪的供述，没有其他证据相互印证证实其有贩卖毒品的犯罪行为。原判决认定其有贩卖毒品的犯罪行为，属于证据不足，认定事实不清，判决错误。请求撤销原判决第一项，认定其不构成贩卖毒品罪。
上诉人许芬伟上诉提出，2014年11月23日被查获的毒品不是其贩卖的毒品，而是其同事用来吸食的，不能以该毒品数量作为量刑的依据。其是初犯、从犯，只是偶尔帮覃进展带毒品，不是长期固定带毒品，原判决对其量刑偏重。请求撤销原判决，改判其有期徒刑三年。
经审理查明，确认原判决认定的事实和证据。
对于上诉人覃进展上诉提出的意见，经查，原判决认定其贩卖毒品的犯罪事实，除被告人供述外，还有物证、书证、鉴定意见、现场勘查笔录等证据相互印证，足以认定，其请求撤销原判决第一项，缺乏法律、事实依据，理由不成立，故不予支持。
对于上诉人许芬伟上诉提出的意见，经查，许芬伟与覃进展在实施贩卖毒品罪过程中被公安机关查获的毒品数量，属于其贩卖毒品数量，也没有确凿的证据证明上述被查获的毒品并非用于贩卖。原判决认定许芬伟贩毒的数量并无不当。原判决认定许芬伟是从犯，减轻处罚，根据其犯罪事实、性质、情节和社会危害程度等处以刑罚，量刑适当。其请求撤销原判决，改判有期徒刑三年，缺乏法律、事实依据，理由不成立，故不予支持。
本院认为，上诉人覃进展、许芬伟共同贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。二人共同贩卖毒品甲基苯丙胺超过十克不满五十克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，处七年以上有期徒刑，并处罚金。上诉人覃进展还容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。上诉人覃进展一人犯数罪，应实行数罪并罚。上诉人覃进展归案后能如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，对其犯该罪可以从轻处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，上诉人覃进展起主要作用，是主犯；上诉人许芬伟起辅助作用，是从犯。对于上诉人许芬伟，应当减轻处罚。原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，二上诉人上诉理由均不成立，应当驳回上诉，维持原判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐忠圣
审判员 莫少芬
审判员 潘泽茂
二〇一五年七月二十日
书记员 柯雅丽
附录：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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