海南省海口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）海中法刑终字第283号
原公诉机关海南省海口市龙华区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李庆崇。2005年8月26日因犯盗窃罪被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2007年6月21日刑满释放；2008年1月31日因犯盗窃罪被海口市秀英区人民法院判处有期徒刑二年，2009年9月16日刑满释放；2011年7月22日因犯盗窃罪被海南省澄迈县人民法院判处有期徒刑一年四个月，2012年8月27日刑满释放。2014年9月18日因涉嫌犯非法持有毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于海口市第一看守所。
辩护人田英，海南法立信律师事务所律师。
海口市龙华区人民法院审理海口市龙华区人民检察院指控原审被告人李庆崇犯非法持有毒品罪一案，于2015年4月8日作出（2015）龙刑初字第114号刑事判决。宣判后，被告人李庆崇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市人民检察院指派检察员陈政、代理检察员陈彬、黄东出庭履行职务，上诉人李庆崇及其辩护人田英到庭参加了诉讼。现已审理终结。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月3日，陈波与海南五合汽车服务有限公司签订租赁合同，从海南五合汽车服务有限公司租赁佘某某所有的号牌为琼AX**凯美瑞小轿车一辆，并转租给被告人李庆崇和“阿弟哥”（另案处理）。2014年9月18日11时许，被告人李庆崇驾驶琼AX**凯美瑞小轿车从北往南开到龙昆南路通往西沙路的红绿灯等待区时将车停下并在车内睡着，随后被公安民警查获，从李庆崇身上扣押到毒品一小包（经鉴定，含有甲基苯丙胺成分，净重2.6440克），从李庆崇携带下车的塑料袋及小轿车的副驾驶前的储物柜里扣押到大量毒品（经鉴定，含有海洛因成分的毒品10.6175克，含有甲基苯丙胺成分的毒品69.0934克，含MDMA成分的毒品25.9818克，含氯胺酮成分的毒品500.9XXXXX克），并扣押到手机五部，电子秤一台及现金人民币1800元。
另查明，上述毒品除从李庆崇身上扣押到的2.6440克海洛因之外，其余毒品系“阿弟哥”存放于车上，李庆崇在驾驶车辆时一直代为保管。李庆崇有吸毒恶习。
以上事实有下列证据证实：
1、到案经过，证实被告人李庆崇2014年9月18日11时30分许驾驶琼AX**凯美瑞小轿车停在龙昆南路南大桥下睡着被公安民警查获。
2、扣押清单，证实被告人李庆崇被抓获时扣押到琼AX**凯美瑞小轿车一辆、K粉疑似物2包、摇头丸疑似物98粒、麻古疑似物2粒、开心果疑似物98粒、灰白色药丸8粒、海洛因疑似物2小包、冰毒疑似物2中包和1小包、K粉疑似物1小包、4中包和1大包、现金人民币1800元、电子秤一台。
3、鉴定结论书，证实从李庆崇身上缴获的毒品2小包含有甲基苯丙胺成分，净重2.6440克，从李庆崇带下车的塑料袋及副驾驶储物柜缴获的毒品中，含MDMA成分的毒品净重25.9818克、含甲基苯丙胺的毒品净重42.7913克、含海洛因成分的毒品净重10.6175克、含氯胺酮成分的毒品净重500.9XXXXX克、含烟酰胺成分的毒品209.0克。
4、人口基本信息，证实被告人李庆崇已年满十八周岁。
5、刑事判决书和释放证明书，证实被告人李庆崇2011年7月22日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年四个月，2012年8月27日刑满释放，此次犯罪属累犯；被告人李庆崇2005年8月26日和2008年1月31日还曾因犯盗窃罪两次被判处有期徒刑。
6、租赁合同，证实2014年9月3日陈波向海南五合汽车服务有限公司租赁琼AX**凯美瑞小轿车一辆。
7、证人黄某某的证言，证实其经营的海南五合汽车服务有限公司将琼AX**凯美瑞小轿车一辆租赁给陈波的事实。
8、证人佘某某的证言，证实其将所有的琼AX**凯美瑞小轿车一辆交由黄某某出租并于2014年9月3日与陈波交接车辆的事实。
9、辨认笔录及照片，证实被告人李庆崇指认南大桥底下龙昆南路与西沙路交叉口为其被查获的地点。
10、被告人李庆崇的供述交代其与“阿弟哥”一起向陈波承租琼AX**凯美瑞小轿车，“阿弟哥”将涉案毒品放置于车上，案发前该车一直由其驾驶保管的事实。
原审判决认为，被告人李庆崇明知道“阿弟哥”将涉案毒品放置于琼AX**凯美瑞小轿车上，在“阿弟哥”长时间脱离该车时该毒品一直在被告人李庆崇的保管之下，其行为已构成非法持有毒品罪的共犯，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人李庆崇及其辩护人关于从车上缴获的毒品不是李庆崇的而是“阿弟哥”的、李庆崇的行为不构成非法持有毒品罪的意见，经查，从车上缴获的毒品虽然为“阿弟哥”所有，但存放毒品的琼AX**凯美瑞小轿车系被告人李庆崇和“阿弟哥”共同租赁，且案发前该车一直由李庆崇驾驶管理，李庆崇主观上明知道“阿弟哥”在车上存放毒品，客观上实施了保管毒品的行为，因此，其行为亦已构成非法持有毒品罪的共犯，被告人及其辩护人关于其行为不构成非法持有毒品罪的意见缺乏理据，不予采纳。关于李庆崇身上携带的毒品甲基苯丙胺2.6440克，因一并处在李庆崇的管控之下，亦应一并计入其非法持有毒品的数量。被告人李庆崇于2011年7月22日曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚；被告人李庆崇于2005年8月26日、2008年1月31日曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，属前科，可酌情从重处罚。被告人李庆崇在共同犯罪中起次要作用，属从犯，可从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节极其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，遂判决如下：一、被告人李庆崇犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元。罚金限在本判决确定之日起一个月内缴纳；二、扣押在案的人民币1800元和手机五部折价冲抵罚金。
宣判后，原审被告人李庆崇不服，向本院提出上诉及其辩护人辩护称，因为涉案车辆其他人也开过，李庆崇对存放于该车副驾驶前储物柜里的氯胺酮不知情，该部分毒品不应计入李庆崇非法持有毒品的数量，且原审判决认定李庆崇非法持有甲基苯丙胺的数量也有误，应为45.4353克，故原审判决事实不清，适用法律错误，量刑过重，请依法改判。
出庭履行职务的检察员认为原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，虽然原审判决遗漏毒品再犯的量刑情节，但依照上诉不加刑原则，建议驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实除了查获的甲基苯丙胺数量应为纠正45.4353克外，其他的与原审判决的一致，上述犯罪事实清楚，有经原审庭审举证、质证和认证的证据为证。二审期间，上诉人李庆崇及其辩护人未提出新的证据。本院对原审判决中认定的事实和列举的证据予以确认。另查明，李庆崇曾于2001年4月26日被海南省儋州市人民法院以贩卖毒品罪判处有期徒刑二年，并处罚金2500元。该事实有出庭履行职务的检察员提交的海南省儋州市人民法院（2001）儋刑初字第66号刑事判决书及李庆崇的讯问笔录予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人李庆崇明知道“阿弟哥”将涉案毒品甲基苯丙胺45.4353克、MDMA25.9818克、海洛因10.6175克、氯胺酮500.9XXXXX克放置于琼AX**凯美瑞小轿车上，其仍代为保管之，其行为已构成非法持有毒品罪，应予惩处。李庆崇于2001年4月26日曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年，并处罚金2500元，属毒品再犯，依法应从重处罚；于2011年7月22日曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚；于2005年8月26日、2008年1月31日曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，属前科，可酌情从重处罚。被告人李庆崇在共同犯罪中起次要作用，属从犯，可从轻处罚。
对于李庆崇及其辩护人关于原审判决中毒品甲基苯丙胺数量计算错误的上诉及辩护意见，本院认为原审判决中毒品甲基苯丙胺数量计算确有错误，应为45.4353克，应予以纠正，该意见予以采纳。
对于上诉人李庆崇及其辩护人关于因涉案车辆其他人也开过，李庆崇对存放于副驾驶前储物柜里的毒品氯胺酮不知情，不应计入李庆崇非法持有毒品数量的上诉及辩护意见，本院认为，虽然琼AX**凯美瑞小轿车系李庆崇和“阿弟哥”共同租赁，但案发前该车一直由李庆崇驾驶管理，其也供认副驾座前储物柜里的毒品是其被抓获的前一天晚上看见“阿弟哥”放进去的，其明知仍代为保管之，故该毒品数量应计入其犯罪数量，李庆崇及其辩护人的上诉及辩护意见无理，不予以采纳。
对于李庆崇及其辩护人关于原审判决量刑过重的上诉及辩护意见，本院认为，本案涉案毒品有甲基苯丙胺45.4353克、海洛因10.6175克、MDMA25.9818克、氯胺酮500.9XXXXX克，其中甲基苯丙胺和海洛因属于同一毒性毒品，可相加计算毒品数量为56.0528克，原审判决在遗漏李庆崇具有毒品再犯的情节下，根据其涉案毒品数量、累犯，前科及从犯等情节，在七年以上有期徒刑或无期徒刑的量刑幅度内，对其处于七年有期徒刑，量刑并未过重，李庆崇及其辩护人的上诉及辩护意见无理，不予以采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，虽法律适用不当，但根据上诉不加刑的原则，予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 温智勇
审判员 蒋小马
审判员 王 滢
二〇一五年十一月十九日
书记员 王 尧