上海市金山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）金刑初字第1132号
公诉机关上海市金山区人民检察院。
被告人徐某某。
辩护人张元初，上海中桥律师事务所律师。
被告人曾丙。
辩护人褚海英，上海市群成律师事务所律师。
被告人朱乙。
上海市金山区人民检察院以沪金检诉刑诉（2014）1187号起诉书指控被告人徐某某、曾丙、朱乙犯开设赌场罪，于2014年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派代理检察员黄乙出庭支持公诉，被告人徐某某、曾丙、朱乙及相关辩护人张元初、褚海英到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2013年3月至2014年4月16日，被告人徐某某、曾丙、朱乙等人在本区朱泾镇公园路康隆广场二楼“原游动漫城”内设置具有赌博功能的游戏机进行非法牟利，由被告人曾丙提供赌博机、技术支持并参与赌场盈利分成；被告人徐某某提供资金、场地、招募人员、负责赌场经营管理并参与赌场盈利分成；被告人朱乙受雇佣参与赌场管理、维护经营场地秩序并领取高额固定工资。2013年3月至案发，违法所得累计达人民币80余万元，扣押在案经鉴定系赌博机操作基本单位共54个。
为证明指控的事实，公诉机关指派的公诉人当庭宣读、出示了证人曾甲等人的证言及相关辨认笔录，证人陈甲的证言及提供的房屋（商铺）租赁合同复印件，上海市文化经营许可证、档案机读材料、公司股东出资信息、验资证明表，公安机关出具的检查笔录、扣押笔录及拍摄的相关照片，公安机关扣押的账本及摘录的短信对账记录，上海市文化广播影视管理局出具的游戏机内容审核意见书，被告人徐某某、曾丙、朱乙的历次供述及辨认笔录，公安机关出具的行政处罚决定书、户籍资料、侦破经过等证据。公诉机关据此认为，被告人徐某某、曾丙、朱乙以牟利为目的，设置赌博机组织赌博活动，共设置赌博机54台，违法所得共计人民币80余万元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人徐某某、曾丙在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人朱乙在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人徐某某、曾丙、朱乙到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法审判。
被告人徐某某对公诉机关指控的罪名及主要事实无异议，但对违法所得数额提出异议，辩称人民币80余万元是盈利数额，其中不仅包括违法所得也包括合法收入。
被告人徐某某的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但对违法所得数额提出异议，认为公诉机关认定的人民币80余万元系动漫城收益数额，而非赌博机收益数额，现有证据无法确认其中合法收入与非法收入的数额，以赌博机数量认定犯罪数额更合理；辩护人还认为，被告人徐某某自愿认罪，如实供述自己的罪行，愿意退缴赃款，且家庭情况特殊，综上建议对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人曾丙、朱乙对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。
被告人曾丙的辩护人对公诉机关指控的罪名及主要事实无异议，同时认为，公诉机关认定违法所得数额的证据不够充分；被告人曾丙仅有30%的分成，没有参与实际经营管理，在共同犯罪中的作用相对较小；被告人曾丙无前科，到案后如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度较好，愿意退赃，且家庭困难，综上建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2013年8月至2014年4月16日，被告人徐某某伙同被告人曾丙、朱乙等人为牟取非法利益，在本区朱泾镇公园路康隆广场二楼“原游动漫城”内设置具有赌博功能的游戏机（含独立操作基本单元54个）供他人进行赌博活动。其中，被告人徐某某系该赌场实际经营者，负责提供资金、场地及招募人员；被告人曾丙负责提供赌博机、技术支持并参与赌场利润分成；被告人朱乙受雇佣参与赌场管理并领取高额固定工资。
2014年4月16日，公安机关对上述“原游动漫城”进行检查时将被告人徐某某抓获，扣押了涉案游戏机及赃款人民币5万元。2014年7月3日、8月15日，被告人朱乙、曾丙先后被公安机关抓获。
上述事实，被告人徐某某、曾丙、朱乙在开庭审理过程中亦无异议，并有证人曾甲、曾乙、刘某某、叶某某、吕某某、李甲、陈乙、尹某某、吴某某、顾甲、潘某某、顾乙、李乙、朱甲、黄甲、李丙、邱某、干某某的证言及相关辨认笔录，证人陈甲的证言及提供的房屋（商铺）租赁合同复印件，上海市文化经营许可证、档案机读材料、公司股东出资信息、验资证明表，公安机关出具的检查笔录、扣押笔录及拍摄的相关照片，上海市文化广播影视管理局出具的游戏机内容审核意见书，被告人徐某某、曾丙、朱乙的辨认笔录，公安机关出具的行政处罚决定书、户籍资料、侦破经过等证据证实，足以认定。
另查明，被告人徐某某、曾丙、朱乙等人通过在本区朱泾镇公园路康隆广场二楼“原游动漫城”设置赌博机供他人赌博，违法所得累计达人民币80余万元。
上述事实有以下证据证明：
1、被告人徐某某在侦查阶段的供述，证实被告人徐某某开设“原游动漫城”后，由于生意不太好，就和被告人曾丙联系，向曾丙租借赌博机供赌客赌博；游戏机房是靠游戏机赌博来盈利的；徐某某每天会对赌博机抄分对账，每天的盈利在笔记本上都有记载；公安机关扣押的笔记本即是徐某某与曾丙派来的维修工曾甲等人对账用的笔记本，3月份之前的对账本已被徐某某撕掉了。
2、被告人曾丙在侦查阶段的供述，证实被告人徐某某开设的“原游动漫城”主要是靠被告人曾丙提供的赌博机来盈利的；徐某某约定给曾丙的分成是赌博机盈利的30%，因为娱乐机是摆设，一般没有多少人玩，是不盈利的，所以谈不上分成。
3、被告人朱乙在侦查阶段的供述，证实“原游动漫城”是靠摆设的赌博机盈利的，正常的游戏机是赚不到什么钱的。
4、证人曾甲的证言，证实曾甲除了负责对“原游动漫城”内的赌博机进行维修外，还负责收钱对账；负责上分、退分、退钱的员工先将钱交给曾甲、曾乙等机修工，被告人徐某某对赌博机抄分对账后，再与曾甲等人核对、收钱；2014年4月16日早上曾甲交给徐某某人民币5万元，该笔钱款是4月15日早上8点至次日早上8点之间的盈利。
5、证人曾乙、叶某某、李甲、陈乙、尹某某、吴某某等人的证言，均证实“原游动漫城”主要靠赌博机盈利，平均每天盈利人民币五千元至万元不等；大厅里有一些贴着“游艺机”标签的游戏机，是可以上分也可以投币的，但实际上客人过来都是直接用现金让工作人员上分进行赌博，之后再用所剩分值换取现金，实际上就是通过游艺机进行赌博；暗房里的翻牌机只能用现金上分，然后再退分换钱。
6、公安机关出具的扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从被告人徐某某处扣押到涉案账本等物品及赃款人民币5万元。
7、公安机关摘录的短信对账记录及扣押的账本，证实2014年2月20日至同年4月15日不足二个月的时间内，“原游动漫城”的收益累计已达人民币78万余元，其中除“充卡”、“售币”、“买烟”、“夜宵方便面”等款项以外的非法获利数额累计已达人民币72万余元。
上述证据经庭审质证，证据之间相互印证，已经形成了完整的证据锁链，足以证明上述事实。被告人徐某某的相关辩解及辩护人的相关辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采信。
本院认为，被告人徐某某、曾丙、朱乙结伙以营利为目的开设赌场，违法所得累计达人民币80余万元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人徐某某、曾丙在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人朱乙在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人徐某某、曾丙、朱乙到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三十万元。
二、被告人曾丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币十万元。
三、被告人朱乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期均自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人徐某某的刑期自2014年4月16日起至2018年1月15日止；被告人曾丙的刑期自2014年8月15日起至2017年10月14日止；被告人朱乙的刑期自2014年7月3日起至2015年2月2日止；罚金均于判决生效之日起十日内缴纳。）
四、扣押的作案工具及赃款予以没收；继续追缴违法所得并予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱纪红
代理审判员 张 鹿
人民陪审员 钱梅红
二〇一五年一月六日
书 记 员 顾佳明
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯。应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。