吉林省靖宇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0622刑初1号
公诉机关吉林省靖宇县人民检察院。
被告人刘某，男，1991年10月23日出生于吉林省白山市靖宇县，汉族，初中文化，无业，现住吉林省靖宇县。因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪，于2015年12月17日被靖宇县公安局刑事拘留，2016年1月15日被靖宇县公安局取保候审，同年12月26日被本院取保候审。
辩护人张海军，吉林泉成律师事务所律师。
被告人高某，，男，1993年10月21日出生于吉林省白山市靖宇县，汉族，初中，无业，现住靖宇县靖宇镇。因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪，于2015年12月17日被靖宇县公安局刑事拘留，2016年1月15日被靖宇县公安局取保候审，同年12月26日被本院取保候审。
吉林省靖宇县人民检察院以靖检刑检刑诉[2016]129号起诉书指控被告人刘某、高某犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年2月24日公开开庭审理了本案。靖宇县人民检察院指派检察员武志越、吴迪出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人张海军、被告人高某到庭参加诉讼。因本案需补充侦查证据，2017年3月28日、7月27日，靖宇县人民检察院两次建议对本案延期审理，本案于同年11月24日恢复审理，现已审理终结。
靖宇县人民检察院指控，2015年12月17日靖宇县公安局治安大队接到全国“扫黄打非”工作小组举报材料转送单，核查新浪微博昵称“柠檬啪啪小视频微信fuli78991688”的用户涉嫌传播淫秽色情信息，接到此情况后，靖宇县公安局治安大队民警通过“柠檬啪啪小视频微信fuli78991688”账号调查出此账号使用人为被告人刘某，并对刘某展开调查，通过调查，刘某传播的淫秽色情信息是从高某手中缴纳一千元人民币代理费所得，刘某传播淫秽色情视频牟利三千余元人民币，被告人高某传播淫秽色情视频牟利人民币四千余元。在被扣押的被告人刘某金立手机内发现视频305部，在高某苹果6s手机中发现50个百度云盘账号内有2000部视频。经鉴定以上视频均为淫秽视频。
另查明，刘某通过管理微信群名为“自尊永久福利群”等微信群的机会传播淫秽视频，并利用微信向其微信好友“敏仔”、“花田半夏”、“新k情”等人共计传播淫秽视频67个。
认定上述事实的证据如下：
1、手机三部、抓获证明；2、被告人刘某、高某的供述与辩解；3、淫秽物品审查鉴定书、电子数据勘验检察报告；4、扣押清单；5、户籍证明等其他证据。
公诉机关认为，被告人刘某、高某以牟利为目的贩卖淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。
被告人刘某及其辩护人对公诉机关指控其犯贩卖淫秽物品牟利罪的事实及罪名无异议，被告人刘某认罪悔罪，辩护人张海军认为：1、被告人刘某的贩卖淫秽视频67部未达到“情节严重”的标准，其犯罪情节显著轻微；2、被告人刘某主观恶性不大，贩卖的对象是特定的成年人，相对在网络、影厅传播淫秽物品的危害较小；3、被告人刘某系初犯、偶犯，到案后能如实的供述自己的罪行，能当庭认罪；4、被告人刘某系单亲家庭，母亲身体不好，妻子被诊断患有肌无力，其儿子不足五个月，同时其所在社区、邻居自愿出具证明信，证明刘某家庭情况及现实表现，请求法庭综合考虑其各项情节，酌情从轻处罚，对其适用缓刑。
被告人高某对公诉机关指控其犯贩卖淫秽物品牟利罪的事实及罪名无异议，认罪悔罪，辩称其为家中唯一经济支柱，其妻子刚刚产子处于哺乳期，孩子还未满月，其自愿退回所得赃款，请求法庭对其从轻处罚适用缓刑。
本院经审理查明，2015年11月间，被告人高某以1000元的价格卖给被告人刘某淫秽视频，后高某通过手机微信将传给刘某淫秽视频60部。
另查明，2015年11月-12月间，被告人刘某使用“可心啪啪小视频”的微信号，卖给“花田半夏”3部淫秽视频，收取微信红包1元；卖给“新K情”9部淫秽视频，收取微信红包40元；卖给“我燃尽生命无法取悦你”6部淫秽视频，收取微信红包5元；卖给“无聊而已”12部淫秽视频，收取微信红包10元；卖给“敏仔”1部淫秽视频，收取微信红包1元；卖给“等风来”10部淫秽视频，收取微信红包10元；卖给“吃多了呢”10部淫秽视频，收取微信红包10元；卖给“花型图案”10部淫秽视频，收取微信红包10元；卖给“皇冠图案”6部淫秽视频，收取微信红包5元。
综上，被告人高某贩卖淫秽视频60部，非法获利人民币1000元；被告人刘某贩卖淫秽视频67部，非法获利人民币92元。本案审理期间，被告人刘某、高某分别将二人的违法所得退回本院。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据证明：
1、受案登记表、案件来源、关于新浪微博用户传播淫秽色情信息案件线索进行查处的通知、举报材料转送单，证明2015年12月17日靖宇县公安局治安大队接到全国“扫黄打非”工作小组举报材料转送单，核查新浪微博昵称“柠檬啪啪小视频微信fuli78991688”的用户涉嫌传播淫秽色情信息，接到此情况后，靖宇县治安大队民警经过调查，该账号实际使用人为刘某，并对本案展开调查。
2、抓捕经过，证明2015年12月17日将刘某、王某传唤至靖宇县公安局办案区，传唤过程中二人没有反抗、逃跑行为。
3、扣押决定书、扣押清单，证明扣押刘某金立手机一部，扣押高某苹果6s手机一部、苹果4s手机一部。
4、淫秽物品审查鉴定书，证明经过鉴定刘某金立手机内305部视频，高某苹果6s手机wpsoffice中50个百度云账号内2000部视频，均符合淫秽物品的规定。
5、电子数据勘验检查报告，证明经鉴定送检的金立手机中提取视频文件712个，图片6218个，音频文件117个，qq账号两个，微信账号6个（微信有“可心啪啪小视频微信”、“小湿妹”），新浪微博账号2个；苹果4S手机中提取图片997个，微信账号7个（“妹儿啪啪小视频”、“美丽乳娘”、“激情啪啪小视频”）；苹果6S手机中提取图片22个，微信账号3个，新浪微博账号10个。
6、户口抄件，证明刘某、高某已达到刑事责任年龄。
7、存储公安机关提取封存电子证据的“WD”牌电脑硬盘、靖宇县公安局出具的情况说明以及电子证据打印版，证明靖宇县公安局依据网络监察大队对封存在“WD”硬盘中的从刘某手机中提取的电子证据进行了打印，该打印件与硬盘内保存的电子数据一致。另证明，微信名为“可心啪啪小视频”的微信号于2015年12月11日19时19分通过微信卖给“花田半夏”视频3部并收取红包；2015年12月12日17时21分通过微信卖给“新K情”视频9部，并收取了红包；2015年12月12日22时17分通过微信卖给“我燃尽生命无法取悦你”视频6部，并收取了红包；2015年9月28日17时49分通过微信卖给“无聊而已”视频12部，并收取了红包；2015年12月15日13时50分通过微信卖给“敏仔”视频1部，并收取了红包；2015年12月12日22时24分通过微信卖给“等风来”视频10部，并收取了红包；2015年12月12日0时47分通过微信卖给“吃多了呢”视频10部，并收取了红包；2015年12月10日17时04分通过微信卖给“wxid-d6j3czqmn13”视频10部，并收取了红包；2015年12月13日22时00分通过微信卖给“qiwuding”视频6部，并收取了红包。另证明，“可心啪啪小视频”创建了“至尊永久福利群”，群内有成员32人，但在该电子数据中未显示“可心啪啪小视频”在群里发出视频信息。
8、靖宇县公安局出具的情况说明以及由公安机关提取的电子证据打印版，证明靖宇县公安局依据网络监察大队对封存在硬盘中的从高某机中提取的电子证据进行了打印，该打印件与硬盘内保存的电子数据一致。另证明，微信名为“馨馨”于2015年12月11日14时17分出售给微信名为“brenda”一个账号为ouyong19680911的百度云盘和密码；微信名为“冰冰”于2015年12月9日21时12分出售给微信名为“十二颗葡萄”一个账号为yao19530620的百度云盘和密码；微信名为“冰冰”于2015年12月9日20时20分出售给微信名为“zxy-
cw0108”一个账号为egroom39036044的百度云盘和密码；微信名为“冰冰”于2015年12月9日20时45分出售给微信名为“ztm92hxy”一个账号为fenfei45759224的百度云盘和密码。
9、罚没款专用票据，证明被告人高某将违法所得人民币1000元、被告人刘某将违法所得人民币92元退回本院。
10、被告人刘某的供述与辩解，证明刘某通过朋友高某得知贩卖淫秽视频能赚钱，便向高某缴纳1000元代理费，高某通过手机微信将传给刘某淫秽视频60部。后刘某在微博、微信上发布广告销售淫秽视频。2015年11月-12月间，被告人刘某使用“可心啪啪小视频”的微信号，卖给“花田半夏”3部淫秽视频，收取微信红包1元；卖给“新K情”9部淫秽视频，收取微信红包40元；卖给“我燃尽生命无法取悦你”6部淫秽视频，收取微信红包5元；卖给“无聊而已”12部淫秽视频，收取微信红包10元；卖给“敏仔”1部淫秽视频，收取微信红包1元；卖给“等风来”10部淫秽视频，收取微信红包10元；卖给“吃多了呢”10部淫秽视频，收取微信红包10元；卖给“花型图案”10部淫秽视频，收取微信红包10元；卖给“皇冠图案”6部淫秽视频，收取微信红包5元。
11、被告人高某的供述与辩解，证明高某自2015年7月份起在网上购买淫秽视频观看，后发现出售淫秽视频可以牟利，便在网上购买了存有淫秽视频的百度云盘的账号和密码，通过微信、网游等方式以大概人民币1元/个的价格向他人兜售淫秽视频。后朋友刘某找到高某表示要贩卖淫秽视频，高某在收取刘某1000元钱后通过手机微信传给刘某淫秽视频60部。高某辩称，百度云盘账号内的视频有30、40部，50个百度云账号内的视频是重复的。此外，高某供述其以25-50元的价格不等出售了存有淫秽视频的“百度云盘”账号6、7个。但记不清买家，也没有销售记录。
12、结婚证，吉林大学附属一院的门诊手册、诊断书，出生证明，刘某所在社区及邻居出具的证明信，证明被告人刘某的妻子刘晶经诊断患有肌无力，其子于2017年6月28日出生，刘晶现在处于哺乳期。刘某一贯表现良好，家庭条件困难，妻子患病，请求对其从轻处罚。
13、结婚证、吉林国健妇产医院产科门诊手册、高某所在社区及邻居出具的证明信，证明被告人高某一贯表现良好，无违法犯罪记录，其妻子王某1于2017年11月1日生育一子，处于哺乳期。高某系家庭的经济支柱，请求对其从轻处罚。
14、靖宇县司法局（2017）靖司矫字69、70号调查评估意见书，证明经司法机关调查刘某的妻子产后患有肌无力，发病时生活几乎不能自理，现有一个五个月的男孩，刘某一贯表现良好，无前科劣迹，监管风险可控适合社区矫正；被告人高某系家里经济支柱、妻子刚分娩，孩子没有满月，高某一贯表现良好，无前科劣迹，监管风险可控适合社区矫正。
上述证据经当庭质证，控辩双方均无异议，且以上证据来源合法、客观真实，法庭予以采信。
关于公诉机关指控被告人刘某传播淫秽色情视频牟利3000余元，被告人高某传播淫秽色情视频牟利4000余元。经查，侦查机关对被告人刘某、高某手机内的信息进行了封存提取，并打印出文本版电子证据。该证据显示了刘某通过微信向网友“新K情”、“无聊而已”、“花田半夏”等9人出售视频67部的交易记录，该事实与被告人刘某供述其售出67条淫秽视频获利92元的相吻合。同时，二被告人均供述刘某系向高某缴纳1000元钱后，从高某的手机中通过微信传递给刘某淫秽视频60部，公诉机关举证的相关证据能形成完整的证据链条，且以上证据系经具有侦查权的侦查机关依法取得，对于电子证据的封存提取符合《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，法庭对公诉机关指控的该事实予以确认。但对于二被告人的其他获利，除仅有被告人供述外，无销售记录、无买家证言，虽有电子证据证实被告人高某出售了百度云盘账号，但并未对交易账号中的内容进行鉴定，无法确定账号内视频性质及条数，现有证据不能形成完整的证据链条，不能证实二被告人额外出售的淫秽视频条数以及所牟取的利益，因此，公诉机关的其他指控，事实不清，证据不足，本院不予确认。
本院认为，被告人刘某、高某以牟利为目的，明知淫秽物品是国家禁止传播的物品而予以贩卖，其行为侵犯了国家对文化娱乐制品的管理制度和良好的社会风尚，二被告人的行为均构成了贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实和罪名成立，依法应予惩处。二被告人到案后能如实供述其犯罪事实，系坦白，庭审中自愿认罪，确有悔罪表现，且一贯表现良好。本院在审理期间，收到了被告人刘某、高某所在社区及邻居出具的证明信，证实刘某家庭生活困难，妻子患病，孩子幼小，被告人高某系家里经济支柱，妻子生育不足一月，正在哺乳期，请求对二被告人判处缓刑。经司法机关调查，社区及居民反映情况属实，二被告人符合社区矫正条件，对其判处缓刑不致再危害社会。庭审中公诉机关提出综合考虑二被告人认罪态度、悔罪表现、家庭特殊情况对二被告人判处缓刑的量刑意见适当，辩护人张海军的该辩护意见成立，本院予以支持。根据被告人的犯罪事实，情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币2000元，于判决生效后十日内缴纳。
二、被告人高某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币2000元，于判决生效后十日内缴纳。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。）
三、随案移送的作案工具金立手机一部、苹果iphone4S一部、苹果iphone6S一部，予以没收。
四、对被告人刘某的违法所得人民币93元、被告人高某的违法所得人民币1000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜允国
审 判 员 李志慧
人民陪审员 杜雪梅
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 卢 婧