河南省柘城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）柘刑初字第148号
公诉机关柘城县人民检察院。
被告人刘思田，男，住河南省鹿邑县。因涉嫌贩卖毒品，于2015年5月21日被柘城县公安局刑事拘留。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年6月2日经柘城县人民检察院批准逮捕，次日由柘城县公安局执行逮捕。现押于柘城县看守所。
被告人尹某甲，男，住河南省鹿邑县。因涉嫌贩卖毒品，于2015年5月21日被柘城县公安局刑事拘留，2015年6月3日由柘城县公安局监视居住。
辩护人李滕滕，河南华豫律师事务所律师。
辩护人侯丰伟，河南华豫律师事务所律师（实习）。
被告人冯某甲，男，住内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗县。因涉嫌非法持有毒品，于2015年5月19日被柘城县公安局刑事拘留。因涉嫌非法持有毒品罪，于2015年6月2日经柘城县人民检察院批准逮捕，次日由柘城县公安局执行逮捕。现押于柘城县看守所。
柘城县人民检察院以柘检公诉刑诉（2015）123号起诉书指控被告人刘思田、尹某甲犯贩卖毒品罪，冯某甲犯非法持有毒品罪，于2015年7月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。柘城县人民检察院指派检察员王敏志、代理检察员魏华伟出庭支持公诉，被告人刘思田、冯某甲、尹某甲及辩护人李滕滕、侯丰伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年5月18日，被告人冯某甲在河南省鹿邑县某某镇鸣鹿路“某某旅社”一房间内以10000元人民币从被告人刘思田手中购买土制海洛因14克，以800元人民币从被告人尹某甲手中购买大烟20克，后冯某甲携带毒品从鹿邑县乘坐中巴车路过柘城县起台镇时，柘城县公安局民警跟踪该车至商丘市ＸＸ汽车站将冯某甲抓获，并将毒品查获。经鉴定，土制海洛因成分含海洛因、可待因、罂粟碱、那可汀；大烟成分含吗啡、可待因、罂粟碱、那可汀、蒂巴因。
2015年春节前后，被告人刘思田以6500元人民币卖给冯某甲土制海洛因10克。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1、书证；2、证人陈某甲、刘某、张某甲的证言；3、被告人刘思田、尹某甲、冯某甲的供述与辩解；4、鉴定意见；5、视听资料。为此，公诉机关认为，被告人刘思田、尹某甲的行为构成贩卖毒品罪；被告人冯某甲的行为构成非法持有毒品罪，请依法判处。
被告人刘思田对公诉机关指控的犯罪事实及定性无异议。
被告人尹某甲对公诉机关指控的犯罪事实及定性均无异议。
辩护人李滕滕、侯丰伟认为，对公诉机关指控被告人尹某甲犯贩卖毒品罪没有意见，但存在以下酌定从轻情节：1.被告人贩卖毒品并非蓄谋已久，而是临时起意；2.被告人贩卖的毒品应该认定为鸦片（俗称大烟）而非吗啡；3.被告人归案后能主动供认自己的犯罪事实；4.被告人系初犯、偶犯；5.被告人认罪态度较好，请求法庭从轻处罚。
被告人冯某甲对公诉机关指控的犯罪事实及定性无异议。
经审理查明：
1.2015年5月18日，被告人冯某甲在河南省鹿邑县某某镇鸣鹿路“某某旅社”一房间内以10000元人民币从被告人刘思田手中购买土制海洛因14克，以800元人民币从被告人尹某甲手中购买大烟20克，后冯某甲携带毒品从鹿邑县乘坐中巴车路过柘城县起台镇时，柘城县公安局民警发现后跟踪该车至商丘市ＸＸ汽车站将冯某甲抓获，并将毒品查获。经商丘市公安局物证鉴定所鉴定及公安部物证鉴定中心检验，土制海洛因成分含海洛因、可待因、罂粟碱、那可汀，其中海洛因（C21H23NO5）含量为49.5%，该毒品应属于海洛因。大烟成分含吗啡、可待因、罂粟碱、那可汀、蒂巴因，其中吗啡（C17H19NO3）含量为4.7%。该毒品应属于鸦片。
2.2015年春节前后，被告人刘思田以6500元人民币卖给冯某甲土制海洛因10克。
另查明，公安机关查获刘思田贩卖毒品赃款人民币16500元。
以上事实有下列证据证实：
1.被告人刘思田供述，2015年5月18日下午“老冯”给我打电话说想买点烟膏，我们讲好1克750元的价格后就让他过来，我和“老尹”把“老冯”接到鹿邑县鸣鹿路某某旅社后，开了一间房间。在房间里，“老冯”说先试试，我就拿出来一点“黄皮”（也叫料子）让老冯试，老冯试过说水分有点大，我说水分大就多给你称点。然后，“老尹”拿出点“烟膏”让“老冯”试，他试过后我们就离开了，让“老冯”在旅社里等着。下午五六点左右，我带着“黄皮”以及电子称先回到旅社，秤了有14克多一点的“黄皮”，我们按说好的“黄皮”每克750元的价，“老冯”先给了我10000元的现金，剩下的500元先欠着下次再还我。我去银行把钱存到我农村信用社的卡上，存完钱回到旅社“老尹”还没来。等到七点多的时候“老尹”才过来。到旅社后，“老尹”从兜里掏出大烟，我们称了称有20克，按每克50元的价，“老冯”给了我800元现金，剩下的200元先欠着下次给。我把钱又转给“老尹”了。
2.被告人尹某甲供述，2015年5月18日下午，在鹿邑县某某镇鸣鹿路一个某某旅社房间内，卖给外地一个叫老冯的人了，总共卖给老冯20克黑色烟膏子。我把大烟膏子交给刘思田了，刘思田说应该给我800元，因为刘思田的钱老冯没给够，刘思田只给了我100元，刘思田说等老冯的钱给够了，剩下的钱再给我。
3.被告人冯某甲供述，2015年5月18日下午2点，我去鹿邑找卖我毒品的老头，快到车站时我给那个老头打了电话。他问了我的长相与穿戴，过了几分钟，我见到了两个老头。我和那个体态较瘦的70多岁老头（后来他自称姓李）坐电动三轮车，那个体态较胖的60多岁老头（后来自称姓李）骑电动自行车，我们就来到一个某某旅馆，老刘从衣袋内掏出一小板毒品让我试抽，我说中就是毒品有点湿有水分。我说要10克，再给我拿点大烟。他们说700元一克，我带的钱还剩8000多，10克是7000元，我说剩下1000元再给我弄点大烟。他们说回去拿东西。下午五点左右，老李和老刘一块回到那个房间，老李从口袋里拿出称毒品的小电子称和两包毒品，他把土黄色粉末状毒品（山西称料子）用电子称称了一下，显示14克。然后又称了大烟，显示20克。他们说这个土黄色粉末状毒品有点潮湿应给你10克，现在多给你4克，你买1000元的大烟给你20克，共8000元。我那8000元交给这个姓刘的老头。我们三个在那个房间住了一晚，他们付的房费。
4.证人陈某甲证言，老尹给我介绍个对象叫潘某甲，我是坐大巴2015年5月20日早上5点多到的鹿邑县，所以我去找老尹了，打算见面了在一起吃饭。
5.证人刘某证言证实2015年5月20日中午在鹿邑县鸣鹿路某某旅社109房间，有三个老头被警察带走了。
6.证人张某甲证言证实，2015年6月3日公安机关将被告人尹某甲指定监视居住在柘城县某某镇白天鹅宾馆105房间。
7.商丘市公安局物证鉴定所鉴定意见证实，冯某甲携带的土黄色粉末疑似毒品14克及刘思田家中查获的灰色粉末状疑似毒品8.3克中均检出海洛因、可待因、罂粟碱、那可汀均未检出甲基苯丙胺、吗啡、蒂巴因。冯某甲携带的黑色块状疑似毒品20克中检出吗啡、可待因、罂粟碱、蒂巴因、那可汀，未检出甲基苯丙胺、海洛因。
8.公安部物证鉴定中心检验报告证实从刘思田家中查获的灰色粉末状疑似毒品中检出海洛因、可待因、乙酰可待因，单乙酰吗啡、罂粟碱、那可汀成分；从冯某甲携带的红色塑料袋内褐色块状固体中检出海洛因、吗啡、可待因、乙酰可待因，单乙酰吗啡、罂粟碱、那可汀成分，其中海洛因（C21H23NO5）含量为49.5%；从冯某甲携带的白色塑料袋内褐色固体中检出吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀成分，其中吗啡（C17H19NO3）含量为4.7%。
9.书证：三被告人无前科证明、扣押物品上缴物品清单、抓获经过等。
10.视听资料：被告人刘思田、冯某甲、尹某甲讯问同步录音录像光盘。
以上证据经庭审质证，客观真实，予以认定。
本院认为，被告人刘思田违反国家对毒品的管理规定，以营利为目的，两次卖给冯某甲毒品海洛因24克，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人刘思田贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人尹某甲违反国家对毒品的管理规定，以营利为目的，将鸦片20克卖给冯某甲，其行为构成贩卖毒品罪。关于公诉机关指控被告人尹某甲贩卖的毒品是吗啡20克的观点，经查：该毒品经商丘市公安局物证鉴定所鉴定，含有吗啡成分，后又经公安部物证鉴定中心检验，在该毒品中检出吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀成分，其中吗啡（C17H19NO3）含量为4.7%，即吗啡的含量非常低，因此该毒品应认定为鸦片。且结合该毒品外观形状、颜色及成分含量，认定为吗啡有悖于罪责刑相一致的原则，故公诉机关指控不当，本院予以认定为鸦片。被告人尹某甲的辩护人认为被告人尹某甲贩卖的毒品应认定为鸦片且认罪态度较好，请求从轻处罚的观点，本院予以采纳。被告人冯某甲违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因和鸦片，而非法占有和携带海洛因14克、鸦片20克，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控被告人冯某甲非法持有毒品罪，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人刘思田、尹某甲、冯某甲在归案后均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第三百四十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘思田犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元（于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月21日至2022年5月20日）。
二、被告人尹某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人冯某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元（于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月19日至2017年11月18日）。
四、被告人刘思田贩卖毒品赃款人民币16500元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 马献科
审判员 白 霞
审判员 祖丽丽
二〇一五年十月二十二日
书记员 刘婷婷