广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）崇刑终字第90号
原公诉机关广西壮族自治区凭祥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）岳某（绰号老二），个体工商户。因犯盗窃罪，于1995年10月24日被广东省肇庆市中级人民法院判处无期徒刑，2009年5月21日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月5日被刑事拘留，同年1月29日被依法执行逮捕。现羁押于凭祥市看守所。
广西壮族自治区凭祥市人民法院审理凭祥市人民检察院指控原审被告人岳某犯盗窃一案，于2015年3月30日作出（2014）扶刑初字第101号刑事判决。原审被告人岳某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。崇左市人民检察院指派代理检察员吴冬年出庭履行职务。上诉人岳某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2014年1月1日凌晨3时许，被告人岳某伙同马某、熊某、喻某（均另案处理）到凭祥市南山王朝红木成品交易市场内的华红一品红木店盗窃店内的红木家具，由岳某驾驶自己的宗申牌三轮摩托车将盗窃得的黄花梨七件套鼓台、黄花梨三件套圈椅、红酸枝三件套皇宫椅拉回其位于凭祥市板梅屯32号的大清城红木加工厂，并与马某等人把盗窃得的红木家具部分拆散，用麻袋包装好，把黄花梨七件套鼓台的一部分掩埋在加工厂一楼后面的土坑里，其他的红木家具分别藏在加工厂二楼的烘干室内及烘烤房顶部。2014年1月5日，民警将岳某抓获，并在其红木加工厂内查获被盗的全部红木家具。经鉴定，被盗的七件套鼓台的制作木材为香枝木，鉴定价格为人民币680000元；被盗的三件套圈椅的制作木材为香枝木，鉴定价格为人民币350000元；被盗的三件套皇宫椅的制作木材为红铁木豆，鉴定价格为人民币5000元。
另认定，被告人岳某因犯盗窃罪于1995年10月24日被广东省肇庆市中级人民法院判处无期徒刑，于2009年5月21日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书、破案报告，证实本案的来源情况，由卢某向凭祥市公安局那艾边防派出所报案，以及被告人岳某系被动归案情况。
2.被害人吴某的陈述，2014年1月1日9时许，其在钦州市家中接到店员卢某打电话说，其店门被撬坏，被盗了3套红木家具，其就赶回凭祥市，发现被盗了一套黄花梨圆桌（七件套）、一套黄花梨圈椅（三件套）、一套红酸枝皇宫椅（三件套）。被盗的黄花梨圆桌共有一个圆桌和六个鼓凳，是黄花梨材料做的，黄色的，桌面直径约1.1米，鼓凳面直径约0.4米，高约0.55米，价值人民币100万。黄花梨圈椅共有两个椅子及一个茶几，茶几、椅子面板是整块板，不拼接，材料都是黄花梨，扶手不雕花，价值约人民币60万元，也是上个月才进货回来。红酸枝木皇宫椅共有一个茶几、两个椅子，材料是酸枝的，红色，扶手有雕花，价值约人民币2.5万，进货回来差不多有1年了。
3.证人卢某（华红一品红木店的员工）的证言，证实案发当天上午9时许其才来华红一品红木店上班，其到店门时发现王朝红木市场的两个保安在店门口，他们见到其对其说：“昨晚你的红木店被撬坏了，被向上拉起来约1米。”其就问保安是否报警。保安说没报。于是其就打110报警。过了一会，边防派出所的民警就来了，其进到店里清点后发现店里被盗了一套黄花梨圆桌（七件套）价值约人民币100万元、一套黄花梨圈椅（三件套）约人民币60万元、一套红酸枝皇宫椅（三件套）价值人民币2.5万元。近门口旁的感应门铃也被摔坏了，用于绑红酸枝皇宫椅的铁线被解开了。
4.证人黄某、苏某（被盗红木家具店旁店铺的保安）的证言，证实2013年12月31日下午6时，黄某和苏某来店里面上班。到了半夜两人被奇怪的声音惊醒，好像是那种搬东西的响声和卷闸门开门声，时间是今天凌晨三点三十几分，黄某和苏某起来一起在店里面查看，没发现什么异常，两人又睡觉了。到了今天上午8时多，起来后看到旁边的华红一品红木家具店前门的卷闸门是半开着的，有被撬过的痕迹。后来就告诉王朝红木市场的保安。苏某还证实晚上躺在床上时听到从店外面传来摩托车开走的声音。
5.证人张某的证言，证实2013年12月31日18时许，其与丈夫给工人发工钱，接着请工人到外面吃饭。到凌晨0时许，就上床休息了。其的睡眠质量比较好，其丈夫半夜起来其都不知道的。其家有一辆宗申牌男装三轮摩托车，金黄色车身，车牌不记得了，是前两三个月购买的，听其老公说把三轮车两边的护栏拆下来可以装多点红木，所以这几天三轮车后面的都是平板的。三轮车两边的护栏应该是2014年1月2日拆的，因为当天其看见护栏不见了，1日那天还看见三轮车两边有护栏的。侦查员给其看的一段视频里开三轮车的男子是其丈夫，开的那辆三轮车就是其丈夫买的那辆。
6、证人何某（大清城红木加工厂的员工）的证言，证实大清城红木加工厂的老板叫岳某，是四川省南充市永丰乡人，老板娘叫张某，是广西北海市人。2013年12月31日下午老板请工人吃饭。2014年1月5日下午六时多，其见到其老板岳某带公安人员到大清城红木加工厂一楼下面的空层指认，然后公安人员从那里的土下面挖出了六个红木鼓凳和一个红木桌架，后来岳某又带公安人员到二楼的烘干房那里，在那个烘干房的顶部石棉瓦那里找到一个红木圆桌面和一个小圆台。
7.户籍证明，证实被告人岳某于1973年3月17日出生，作案时已达完全刑事责任能力年龄。
8.广东省肇庆市中级人民法院刑事判决书、新疆第一师幸福城监狱罪犯档案资料及情况证明，证实被告人岳某曾于1992年1月14日因犯盗窃被送劳动教养2年；1995年10月24日因犯盗窃罪被广东省肇庆市中级人民法院判处无期徒刑，于2009年5月21日刑满释放。
9.搜查证、搜查笔录及扣押物品清单各两份，证实侦查人员于2014年1月5日在大清城红木加工厂岳某住所内一楼后面的空地下搜出埋藏在地下疑似黄花梨木质桌架一个及鼓凳6张；在烘烤房顶部搜到疑似黄花梨木质桌面2张；于2014年1月6日在大清城红木加工厂岳某住所二楼烘干房内搜出5个麻袋，其中3个麻袋内装有疑似黄花梨木质家具组件，另2个麻袋内装有疑似酸枝木质家具组件。并已将搜查出的物品予以扣押。
10.过秤、提取笔录，证实公安机关将搜出的疑似酸枝木质家具过称共重44.45公斤、疑似黄花梨木制家具共重30.65公斤、疑似黄花梨七件套鼓台共重80.2公斤。
11.情况说明一份，证实公安机关根据岳某供述藏匿赃物的地点进行搜查后，搜出被盗的赃物并依法予以扣押。
12.广西壮族自治区木材及木质品质量监督检验站检验报告三份，证实被盗的七件套鼓台为香枝木、三件套皇宫椅为红铁木豆、三件套圈椅为香枝木。
13.价格鉴定结论书及鉴定意见通知书证，证实香枝木七件套鼓台价值人民币680000元；香枝木三件套圈椅价值人民币350000元；铁红木凳三件套皇宫椅价值人民币5000元。鉴定结论已告知被告人和被害人。
14.勘验检查笔录，证实公安机关对被盗现场的勘验检查情况，其中案发现场卷闸门上的锁栓已经变形从锁槽中掉落下来；在原先放置被盗的黄花梨家具位置的地面上发现了三枚不同鞋底印，其中一枚呈“蜂窝”状、一枚呈“蜘蛛”形、一枚呈“波浪”形，并对三个痕迹拍照提取；以及对现场实物提取了电子门铃一个、电池2枚、绝缘铝线3根、透明胶布4段等物品。
15.王朝红木城监控探头分布图及照片，证实监控摄像仪自34号商铺向西照射，33号商铺为监控死角，与被告人岳某供述中提到的“因为那家店两边都是挡住的，摄像头拍不到，所以选择偷华红一品红木店的家具”这一说法是相互吻合。
16.被害人吴某提供照片三张，证实被盗红木家具的原貌，与在被告人岳某处查获的红木家具是一样。
17.图片一张及辨认笔录，证实经张某辨认，图片上驾驶三轮车的男子是其丈夫岳某。
18.辨认照片，证实2013年12月31日请厂里的工人吃饭时，有一名以前的工人也在场，张某辨认出马某就是与其在岳哥饭店吃饭的那名工人。与岳某所辨认出的马某是相互吻合的。
19．辨认笔录及照片，证实岳某能辨认出马某就是与其一起实施盗窃的人员之一。其对作案的三轮车进行指认。
20.凭祥市天网监控视频，证实案发当晚岳某驾驶三轮车途经南大路铁路局家属区路口。
21.被告人岳某的供述及辩解，2013年12月30日中午，“马某”一人到清城红木加工厂找其，和其说他跟“喻某”、“阿波”一起到凭祥来搞点货，喻某和阿波在南山看货，接着他说在南山他们看到有一套黄花梨的鼓台。其就问他是不是华红家具店里的那一套？马某说是。其对马某说之前这套家具其曾经帮华红家具店拿到红木城展览过。马某跟其说他们打算偷得了就藏起来，过阵子再卖。其就问马某能跟你们一起去偷吗，马某就对其说不用，到时你开车去拉就可以了。当时其就答应马某。后来就一起喝茶，到了下午6时左右，马某就离开了。当时踩点的事情是喻某去的。
2013年12月31日，其白天都在为领钱发工资给工人的事情忙，约下午5时多，其从凭祥市区回到厂里，就看到马某在其那里喝茶，他跟其约了晚上凌晨三时开三轮车出来拉货。后来其就开着三轮车搭工人跟马某一起到饭店吃饭，马某吃到晚上9时多的时候就先离开了。晚上，其躺在床上等其老婆睡着后，就起身出门开三轮车去接应马某他们，其一人穿好衣服就出门启动三轮车慢慢地开出来，其先是开车经过派出所警务站，然后往市区方向，到怡馨园宾馆附近时碰到喻某、马某、熊某往华红家具店方向走，其开车到华红家具店附近的时候，看到喻某、马某两人站在公交车站牌那里，其就开车到他们面前说不搞了。喻某跟其说都搞出来了，并叫其把车子开过去拉货，于是其就调头开车往怡馨园宾馆再拐进华红家具店门口接货，其到华红家具店门口就看到华红家具店的拉闸门已经弯起来一节，约有1米高，有几套红木摆放在门口。其停好车后，就坐在车上，喻某、马某、熊某就把门口的那些家具搬到其的车上，等他们搬完后，马某就站在车上扶家具，其就把车往怡馨园宾馆离开现场。喻某和熊某是走路往怡馨园宾馆方向离开，离开的时候喻某叫其开车到前面红木第一城旁的一个拐角等他们，其就和马某开车到拐角那里等他们，其二人到那里等了约有10分钟，喻某和熊某就跟其二人汇合了。喻某到后，看了车上的东西就说装的太多了，先把那套黄花梨的鼓台拉回去，一会再出来拿其他的。于是喻某和熊某就把车上的那套白酸枝和黄花梨圈椅抬下车，喻某留下来看着那两套家具，其和马某、熊某先把偷得的家具运到其的加工厂门口。接着熊某开其的摩托车先出去，马某留在其加工厂门口看货。熊某开二轮摩托车比其先到刚才放货的地方，其开车到后就倒车进去装偷得的家具，喻某和熊某就帮忙把那两套圈椅和皇宫椅一起搬上车，搬完后，喻某就站在三轮车上扶那些家具，熊某自己一人开二轮摩托车回去。偷得的货拉到其加工厂后，其等人就一起把那些家具搬下车。后其看到马某把那个黄花梨的鼓台拆散了，拿麻包袋装那些散开的木头，之后其四人就一起拆剩下的家具，本来是计划好了拿到山上藏起来的，后来想想怕被别人拿走了，就把那些拆散包好的东西搬到其厂里的烘干房内藏起来。大家把东西藏好后就差不多6时多了，其就问喻某这个货怎么处理？喻某跟其说要不你要了这些家具，先拿5、6万给他，等过后卖得钱了再分点给其，其就说钱太多了，不要，1万5行吗？喻某就说不行。再后来喻某就跟其说没有钱了，让其先借他们每人人民币2000元，等家具卖得钱了再还给其。可是当时其包里只有人民币4000多元，于是其就给了喻某和马某每人人民币2000元。当天约7时这样他们就离开了，他们走后其又继续回到床上睡觉了。这些红木家具具体特征其说不清，其只知道是一个七件套的黄花梨鼓台，还有一个三件套的白酸枝皇宫椅，一个三件套的黄花梨圈椅。
其和马某、喻某、熊某以前一起在新疆阿拉尔13团幸福城监狱服刑时认识的，出狱后，马某和熊某还和其一起在凭祥做过红木加工工作。
马某跟其说是喻某去踩点的，还说因为那家店两边都是挡住的，摄像头拍不到，所以选择偷华红一品红木店的家具。并且因为那7件套的黄花梨鼓台比较贵重，拆散了就不值钱，但是体积又大，放在店里面又怕被人发现，所以就埋在加工厂后面空地的土坑下面。
对于被告人岳某辩称其没有参与实施盗窃，辩护人认为岳某主观上没有非法占有为目的，客观上没有参与实施盗窃，只是在他人盗窃行为完成后才参与将盗窃所得红木拉到其加工厂并协助掩埋，被告人的行为不构成盗窃罪，应构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩解及辩护意见。原判认为，被告人岳某在实施盗窃前一天即与马某通谋，在得知马某、喻某、“阿波”要准备盗窃华红家具店里的一套黄花梨木鼓台时，其还与马某说这套家具其曾经帮华红家具店拿到红木城参加展览过，并问马某能否一起去偷时，马某叫其到时开车去拉就可以了；而实施盗窃的当晚，岳某按马某约定的凌晨3时准时开其三轮车去接应马某等人，当其车开过怡馨园宾馆附近时还碰到喻某、马某、熊某正往华红家具店方向走去实施盗窃，后在马某等人将红木搬出华红家具店门口，并出到华红家具店附近的公交车站等岳某时，岳某因故才上前与马某、喻某说不搞了，但喻某当时就跟岳某说已经搞出来了（实施盗窃了），并叫岳某将车开过去拉货（盗窃的红木），岳某就将车开到华红家具门口将盗窃的红木拉回到其红木加工厂并进行掩埋藏匿。岳某的上述行为已经共同参与了盗窃，只是分工不同而已。因此，对被告人及其辩护人的上述辩护意见，原判不予采纳。
原判认为，被告人岳某的以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。凭祥市人民检察院指控被告人岳某犯盗窃罪的罪名成立。该案在共同犯罪过程中，被告人岳某密切配合实施盗窃，其地位作用相当，是本案的主犯，应当按照其所犯的罪行进行处罚。对于被盗窃后扣押的红木家具香枝木七件套鼓台、香枝木三件套圈椅、红铁木豆三件套皇宫椅，依法应返还给被害人吴某。公诉机关提出被告人岳某配合追赃，把赃物全部追回有酌情从轻处罚情节，但其在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的是累犯，应当从重处罚的量刑建议，原判予以采纳。
综上所述，根据被告人岳某的犯罪事实、性质、情节和社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条之规定，作出判决：一、被告人岳某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年八个月，并处罚金人民币二万元；二、对于被扣押的香枝木七件套鼓台、香枝木三件套圈椅、红铁木豆三件套皇宫椅，由公安机关发还给被害人吴某。
上诉人岳某上诉称，其没有得参与盗窃，只是在他人盗窃后帮忙转移赃物，其行为不构成盗窃罪，而是构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。请求二审法院依法改判。
崇左市人民检察院认为上诉人岳某与他人合谋盗窃，并实施了盗窃的犯罪行为，其行为构成了盗窃罪。原判决证据确实充分，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
上诉人岳某、崇左市人民检察院均无新证据向二审法庭提交。
经二审审理查明上诉人岳某盗窃的事实与原判认定的事实一致，原审据以认定事实的证据均经庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实岳某盗窃的事实存在，本院予以确认。
本院认为，上诉人岳某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公民财物，数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。原判定性准确。对于岳某提出其行为不构成盗窃罪，应该构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩解意见。经查，岳某在公安机关供述，案发前同伙“马某”找到其说要在凭祥市偷红木，要其当晚到案发现场将偷得的红木运回隐藏。证人张某的辨认笔录，证实案发当天凌晨岳某驾驶三轮车途经其加工厂到案发现场的南大路铁路局家属区路口路段。以上证据能够互相印证证实岳某案发当天凌晨得到案发现场运输被盗红木的事实。岳某虽然没有直接入室参与盗窃，但其案发前与同伙密谋，案发当晚又用自己三轮摩托车到案发现场运走红木，其参与盗窃只是分工不同，并不影响其行为已经构成盗窃罪。岳某辩称不得参与盗窃的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。原判根据岳某在盗窃过程中的作用、系累犯、赃物已经被追缴等具体情节进行量刑，并无不当。据此，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 任显忠
代理审判员 黄秋艳
代理审判员 黄桂宁
二〇一五年七月二十日
书 记 员 何玉娥