黑龙江省宝泉岭农垦法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民初字第266号
原告汪新琪，1986年5月29日出生，汉族。
委托代理人金成，男。
被告黑龙江宝泉岭农垦山水健身中心。
代表人付子卓，男，该公司经理。
委托代理人朱国光，男，该健身中心副经理。
委托代理人郭秀英，女，该健身中心法律顾问。
被告中国人民财产保险股份有限公司鹤岗市分公司。
代表人李金魁，男，该公司总经理。
委托代理人刘彦廷，黑龙江人和律师事务所律师。
原告汪新琪因与被告黑龙江宝泉岭农垦山水健身中心（以下简称山水健身中心）、中国人民财产保险股份有限公司鹤岗市分公司（以下简称人保财险鹤岗分公司）公共场所管理人责任纠纷一案，于2015年6月11日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8�19日、2015年11月2日公开开庭进行了审理。原告汪新琪及委托代理人金成、被告人保财险鹤岗分公司委托代理人刘彦廷、被告山水健身中心委托代理人朱国光、郭秀英到庭参加诉讼，本案经合议庭合议，现已审理终结。
原告汪新琪诉称：2014年1月9日，原告在被告山水健身中心滑雪时，被滑雪场的雪地摩托车撞倒，致原告右脚距骨骨折，住院治疗75天，原告认为被告山水健身中心负有安全保障义务，被告山水健身中心在被告人保财险鹤岗分公司投保风景名胜区责任保险，要求二被告共赔偿原告医疗费、护理费等各项损失共计132825.31元。庭审中原告的诉讼请求变更为要求二被告赔偿原告134606.59元。
被告山水健身中心辩称：1、原告要求赔偿的诉求暂定为132825.31元无法律依据；2、原告要求被告赔偿医疗费、误工费等证据均不充分；3、被告人保财险鹤�分公司应承担相应的赔偿责任。
被告人保财险鹤岗分公司辩称：1、该公司作为被告不适格；2、本案中骑雪地摩托车的第三人，是将原告撞伤的直接侵权人，根据法律规定，应由第三人承担侵权责任，管理人未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任，二被告应按照过错责任大小，各自承担相应的民事责任；3、原告作为完全民事行为能力的成年人，应当预见到滑雪存在的风险，在此事故中，原告应承担相应的责任。
原告为证明其主张，提供了如下证据：
1.中华人民共和国居民身份证复印件一份、居民户口簿复印件一份四页。证明原告身份及原告为城镇户口。被告山水健身中心、被告人保财险鹤岗分公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。
2.鹤岗矿业集团总医院出院证一份、鹤矿集团定点医院记账单四份、鹤岗市人民医院彩色多普勒超声检查报告单一份、鹤岗矿业集团总医院住院病案（复印件，加盖出具单位公章）一份、患者费用清单打印件一份、黑龙江省医疗门诊费票据七张、黑龙江省医疗住院费票据一张、鹤岗市吉祥医院CR检查报告单一份。证明原告在山水健身中心滑雪场受伤治疗的情况及所发生医疗费的数额。被告山水健身中心对该组证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。被告人保财险鹤岗分公司对黑龙江省医疗门诊费票据中的票据号为131483219268的票据与本案的关联性有异议，该笔费用是原告在医疗终结期后发生的，且就诊科室为神经内科门诊，与本案无关；对原告提供其他证据真实性、合法性、关联性均无异议。
3.个体工商户设立登记申请书、个体工商户设立（变更）登记审核表、卫生许可证、公共聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格�复印件各一份，山水旅游中心门票二份、风景名胜区责任保险保险单复印件一份。证明被告山水健身中心的营业资质，门票及保险单证明二被告负有法定赔偿义务。被告山水健身中心对该组证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。被告人保财险鹤岗分公司对山水旅游中心门票有异议，认为门票不是实名制，证明不了是原告使用，也没有购买时间，证明不了该公司对原告有赔偿义务，对该组证据中的其他证据无异议。
4.鹤岗市天正司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、黑龙江省国家税务局通用机打发票一张。证明原告伤残等级、医疗终结时间、住院期间及人数、营养期限、二次手术费用及鉴定花费1500.00元。被告山水健身中心、被告人保财险鹤岗分公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。
5.鹤岗市向阳区红元帅酒家出具的证明一份�员工工资一览表七份、黑龙江省宝泉岭农垦龙泉建筑工程有限责任公司出具的护理证明及考勤表六份。证明原告的误工损失及护理人员因护理减少的收入，原告丈夫月收入8000.00元，但主张按建筑同行业标准3048.40元／月计算每月的护理费金额。被告山水健身中心对该组证据的真实性没有异议，对合法性、关联性有异议，认为该组证据中员工工资一览表上体现汪新琪工资为2000.00元／月，鹤岗市向阳区红元帅酒家出具的证明体现是2300.00元／月，二份证据不一致；原告丈夫月工资8000.00元，应向法院提供个人所得税证明。被告人保财险鹤岗分公司对该组证据中的工资一览表的真实性没有异议，该证据证实原告的工资为2000.00元／月；对该组证据中的其他证据的真实性、合法性有异议，认为原告应当提供工作单位的营业执照，来证明该单位是合法经营，还应提供原告和护理人员的工资明细表、劳动合同。
6.证人刘xx证人证言一份。证明原告受伤经过。被告山水健身中心对证人证言的真实性、合法性、关联性均有异议，认为刘长江与原告是夫妻关系，该证人证言不成立。被告人保财险鹤岗分公司对证人证言的真实性、合法性、关联性均无异议。
7.证人任xx证人证言一份。证明原告受伤的经过。被告山水健身中心对证人证言真实性、合法性、关联性均有异议，认为证人的证言与原告丈夫的证言相矛盾，证人陈述骑雪地摩托车的人是滑雪场的看守，该证言不真实；证人是听说骑摩托车的人是滑雪场的工作人员，是传来证据，没有证明力，证人持有的滑雪场的门票不一定是证人购买。被告人保财险鹤岗分公司对证人证言的真实性、合法性、关联性均无异议。
被告山水健身中心向法院提供如下证据：
1.中国人民财产保险股份有限公司风景名胜区责任保险保险单（复印件，与原件核对一致）、中国人民财产保险股份有限公司风景名胜区责任保险条款复印件各一份。证明保险单是依法签订并且符合保险法第十三条规定，保险单约定每次事故责任限额1000000.00元，其中每人人身伤亡责任限额100000.00元，累积是4000000.00元，按照保险条例第三条规定被告山水健身中心应负的责任应该由被告保险公司承担。原告、被告人保财险鹤岗分公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。
2.报案信息打印件一份（该证据“报案信息”四个字为被告山水健身中心委托代理人朱国光书写）。证明事故发生后，被告山水健身中心及时打电话报险，并收到了被告人保财险鹤岗分公司给予的回应信息，保险公司已经受理了被告山水健身中心的报案�原告、被告人保财险鹤岗分公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。
3.友情提示、山水生态园安全引导小组、滑雪特别提示、山水生态园安全应急预案复印件各一份。证明被告山水健身中心在滑雪场设置了警示标志、注意事项，并且设有安全引导小组。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议。当时原告没有看到该组证据显示的提示内容，该组证据也无法证实取得的合法性和取得的时间。被告人保财险鹤岗分公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。
4.考勤表（复印件，与原件核对一致）一份。证明撞伤原告的行为人不是被告山水健身中心的工作人员。原告对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议。该份证据是被告山水健身中心自行出具的，撞伤原告的人是什么身份原告不清楚。被告人保财险鹤岗分公司�该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据是被告山水健身中心草拟并自己出具的，而且是在第一次开庭经原告证人出庭作证之后被告山水健身中心才向法院提供的。
5.证人李xx、潘xx证人证言一份。证明雪地摩托车是山水健身中心出租给游客的，撞伤原告的人是游客。原告对证人证明骑雪地摩托的人是游客且有巡视人员对场地进行巡视有异议，其他内容没有异议。被告人保财险鹤岗分公司对李廷海的证言有异议，认为其没有证明力，在第一次开庭时李廷海全程旁听，其出庭作证违反证据规定，另外其职务是司机加电工，其与单位具有直接的利害关系，而且证人陈述其工作职责是给雪地摩托车发放钥匙与其职务是司机相矛盾，证人陈述是事发之后赶到的，不是目击证人，无法证明骑摩托车的人是游客；对潘志刚的证言有异议，认为没有证明力，不客观，不真实，证人与单位具有直接利害关系，而且也不是目击证人，是听别人喊的，也是传来证据，无法证明撞伤原告的人是游客。
被告人保财险鹤岗分公司向法院提供如下证据：
风景名胜区责任保险投保单复印件、中国人民财产保险股份有限公司风景名胜区责任保险条款复印件各一份。证明山水健身中心向该公司投保风景名胜区责任保险，每次事故责任限额1000000.00元，其中每人人身伤亡责任限额100000.00元，同时山水健身中心以盖章的方式确认了人保财险鹤岗分公司对免责条款履行了说明的义务，保险条款对双方都具有约束力。保险条款第五条规定：每人人身伤亡、保险人的赔偿金额，不得超过保险明细表中列明的每人人身伤亡限额；第六条规定：被保险人的服务质量未达到国家、行业或合同约定的标准，保险人不负责赔偿；第八条规�：间接损失不负责赔偿；第十七条规定：被保险人应遵守有关法律法规经营等，未遵守该约定保险人不承担赔偿责任。原告对风景名胜区责任保险投保单的真实性、合法性、关联性没有异议，对中国人民财产保险股份有限公司风景名胜区责任保险条款的真实性、合法性、关联性均有异议，该保险条款证明不了被告人保财险鹤岗分公司想要证明的问题。被告山水健身中心对该组证据无异议。
对证据的分析与评定：
原告提供的的证据1，能够证明原告系非农业家庭户口，二被告无异议，本院予以采信。原告提供的证据2，票据号为131483219268的票据的就诊时间为2014年6月17日，原告经鉴定医疗终结期为伤后六个月，原告2014年1月9日受伤，该笔费用是在医疗终结期内发生，该组证据能够证明原告花费医疗费16200.75元，故本院予以采信。原告提供的证据3，能�证明被告的营业资质以及原告在被告处受伤，故本院予以采信。原告提供的证据4，能够证明原告伤残等级、医疗终结期、护理期限及人数、营养期限以及后续治疗的费用，本院予以采信。原告提供的证据5，能够证明原告的每月基本工资为2000.00元，但证明不了原告每月的平均工资为2300.00元，故本院对证明原告月工资为2000.00元的证据予以采信，对证明原告平均工资为2300.00元的证据不予以采信。原告提供的证据6、7，能够证明原告在被告山水健身中心游玩时与雪地摩托车相撞受伤，但是证明不了骑雪地摩托车的人是被告山水健身中心的工作人员，故本院对该组证据中证明原告被雪地摩托车撞伤的证据予以采信，对证明骑雪地摩托车的人是被告山水健身中心工作人员的证据不予采信。被告山水健身中心提供的证据1、2，能够证明被告山水健身中心在被告人保财险鹤岗分公司投保风景名胜区责任保险，汪新琪受伤后，被告山水健身中心向被告人保财险鹤岗分公司报案，故本院予以采信。被告山水健身中心提供的证据3，不能证明被告山水健身中心尽到了风险告知义务，故本院不予采信。被告山水健身中心提供的证据4、5，证明不了撞伤原告的人是游客，也证明不了被告山水健身中心的工作人员对游乐场所进行了巡视，故本院不予采信。被告人保财险鹤岗分公司提供的证据，能够证明被告山水健身中心在被告人保财险鹤岗分公司投保风景名胜区责任保险，本院予以采信。
根据采信的证据及庭审中当事人的陈述，确认以下事实：
2014年1月9日，原告在被告山水健身中心滑雪时，被雪地摩托车撞伤。原告受伤后，被告山水健身中心及时将原告送到医院救治，经医生诊断为：右距骨骨折伴脱位。原告在鹤岗市矿物局总医院住院治疗75天。原告经鹤岗市天正司法鉴定中心鉴定为：1、伤残等级9级；2、医疗终结时间为伤后六个月，二次手术医疗终结时间为三周；3、住院期间需一人护理，二次手术需一人护理二周；4、需营养期限十周；5、需二次手术取右距骨内固定物费用约5000.00元，鉴定花费1500.00元。原告共计花费医疗费16200.75元，被告山水健身中心己给付原告医疗费12470.15元。原告汪新琪是城镇户口，2014年城镇居民人均可支配收入为22609.00元。2012年度职工平均工资为44036.00元／年。国家机关工作人员出差伙食补助为100.00元／天。被告山水健身中心在被告人保财险鹤岗分公司投保风景名胜区责任保险，该保险条款第三条规定：在本保险期间内，因被保险人的疏忽或过失发生意外事故，造成被保险风景名胜区内接待的境内外游客人身伤亡或财产损失，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担赔偿责任时，保险人根据保险合同的规定进行赔偿。原告受伤是在保险期间内发生的，每人人身伤亡责任限额为100000.00元。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。安全保障义务，是经营商品或服务的经营者依法应当承担的保障接受服务的消费者在其经营的场所内安全的义务。被告山水健身中心提供的证据证明不了撞伤原告的直接侵权人的具体身份。被告山水健身中心作为经营者，虽然设立了警示牌等警示标志，但其提供的证据证明不了其履行了安全保障义务。被告山水健身中心未对其游乐场所内的游乐设施尽到妥善管理以及对游乐场所进行有效巡视的职责，未发现危险并采�相应排除措施，故对原告汪新琪的伤害应承担赔偿责任。因被告山水健身中心在被告人保财险鹤岗分公司投保风景名胜区责任保险，故被告山水健身中心应当承担的安全保障义务由被告人保财险鹤岗分公司在责任限额内予以承担。原告作为完全民事行为能力人，应当能够预见到自己的滑雪行为有一定的风险，应采取相应的安全防护措施而未采取，对自己的伤害应承担一定的责任。本院综合裁量，原告承担此次事故10%的责任，被告山水健身中心承担90%的责任。原告的护理人员无固定收入，且未能举证证明护理人员最近三年的平均收入情况，参照受诉法院所在地上一年度职工平均工资计算为10737.55元［（44036.00元／365天×89天）］。原告主张护理费按9043.60元计算，不违反法律规定，本院予以支持。原告每月的固定工资为2000.00元／月，故原告的误�损失为13400.00元（2000.00元／30天×201天）。原告住院伙食补助费应为8900.00元（住院89天×100.00元／天），原告主张按50.00元／天计算住院伙食补助费，不违反法律规定，本院予以支持。原告的损失共计138530.35元，其中包括：医药费16200.75元、住院伙食补助费4450.00元（住院89天×50.00元／天）、护理费9043.60元、误工费13400.00元、伤残赔偿金90436.00元（22609.00元×20年×20%）、营养费3500.00元，鉴定费1500.00元。原告要求二被告赔偿其134606.59元的诉讼请求，因被告山水健身中心应承担部分124677.32元（138530.35元×90%）超过了被告人保财险鹤岗分公司的赔偿限额，故本院予以支持被告人保险财鹤岗分公司赔偿原告100000.00元，被告山水健身中心赔偿原告12207.17元（138530.35×90%－人保财险鹤岗分公司负担100000.00元－己给付的12470.15元），超过部分缺乏事实根据与法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司鹤岗市分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告汪新琪伤残赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、鉴定费共计100000.00元；
二、被告黑龙江宝泉岭农垦山水健身中心于本判决生效之日起10日内赔偿原告汪新琪伤残赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、鉴定费共计12207.17元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2992.00元，由被告山水健身中心负担271.00元，被告人保财险鹤岗分公司负担2223.00，原告汪新琪负担498.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。
审 判 长 秦 哲
审 判 员 陈延军
人民陪审员 陈 刚
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 孟繁星