湖南省攸县人民法院民 事 判 决 书（2015）攸法民一初字第2300号原告ＸＸ耀，男，1966年2月21日出生，汉族，湖南省攸县人。委托代理人欧阳婷，广东国晖（长沙）律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告攸县东富矿业有限责任公司。住所地：攸县峦山镇东院村。法定代表人刘正德，董事长。委托代理人彭新刚，攸县长安法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。原告ＸＸ耀与被告攸县东富矿业有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月30日立案受理，依法由审判员李正荣适用简易程序独任审判，于2015年11月19日、2015年12月9日公开开庭进行了审理，原告ＸＸ耀及其委托代理人欧阳婷与被告委托代理人彭新刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告ＸＸ耀诉称：原告于2010年入职被告煤矿（原东院村兴旺煤矿）从事井下采煤工作。2011年3月25日，原告在井下平巷采煤工作时，不慎被顶棚掉落的煤块砸伤肩部和胸部。原告受伤后，入住中南大学湘雅二医院住院治疗28天，经诊断为右颈骨骨折；双侧锁骨骨折；左侧骨下肢骨折；全身多处擦伤。出院后又分别入住攸县人民医院、湖南省直中医院、峦山镇卫生院、株洲市中医伤科医院住院治疗，总共住院治疗266天。事故发生后，原告经攸县人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年9月22日，经株洲劳动能力鉴定委员会评定为六级伤残。2015年1月7日，经株洲公众司法鉴定所对原告的后续治疗全髋置换手术后期费用作出评估，认为原告今后两次髋关节置换费用约95000元。原、被告协商无果，2015年10月8日，经攸县劳动争议仲裁委员会作出攸劳仲案字（2015）160号裁决书。原告对该裁决不服，向法院提起诉讼。请求判令:1、解除原、被告之间的劳动关系；2、由被告支付原告住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、营养费、护理费、停工留薪期工资福利待遇、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金、未购买失业保险损失、解除劳动合同经济赔偿金、未签订劳动合同赔偿金等共计508363元。原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交了以下证据：1、工伤决定书1份，拟证明原告在劳动中受伤经攸县人力资源和社会保障局认定为工伤的事实；2、劳动能力鉴定书1份，拟证明原告的伤情，经株洲市劳动能力鉴定委员会评定为六级伤残的事实；3、司法鉴定意见书1份，拟证明原告后期两次髋关节置换，经公众司法鉴定所评定需要费用95000元的事实；4、住院、出院记录11页，拟证明原告伤后住院治疗266天的事实；5、劳动仲裁裁决书1份，拟证明本案已经过了仲裁前置程序的事实；6、证人王某、陈某的证明1份，拟证明两证人证明原告的月工资为5400元的事实；被告委托代理人彭新刚辩称：对原告ＸＸ耀在东富矿业受伤的事实及伤残等级没有异议，但是对其请求的赔偿项目和标准有异议。1、后续治疗费因为没有实际发生，应当在实际发生后，另行主张权利，原告受伤系工伤，而原告提供的是司法鉴定意见，该司法鉴定意见不能作为工伤赔偿的依据，原告已经进行了劳动能力鉴定，应当视为治疗终结，不能再请求后续治疗费；2、鉴定检查费用应当以劳动能力等级鉴定的有效票据为准；3、伙食补助费用按照工伤赔偿的标准10元/天予以支付；4、护理费应当按照工伤赔偿的标准为40元/天予以支付；5、交通费被告同意支付5000元；6、停工留薪期原告请求的月工资基数过高，应当按照原告受伤时上年度攸县职工月平均工资结合原告实际住院期限计算；7、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性医疗补助金的期限没有异议，但对工资基数有异议，应当按照2010年攸县职工月平均工资为基数进行计算；8、失业保险金应当是国家保险征缴部门与缴费义务主体之间的关系，属于行政范畴，而非劳动争议，不属于本案的审查范围；9、解除劳动合同的经济补偿金，由于用人单位未提出解除与原告的劳动合同关系，且在本案中原告也没有请求与被告单位的劳动合同关系，故原告请求经济补偿金，缺乏事实和法律依据；10、未签订书面劳动合同的赔偿金，按照劳动合同法的有关规定，支付双倍赔偿金的诉讼时效为1年，而原告自述是2010年起在被告处工作，2011年因受伤离岗，主张双方工资的诉讼时效应当在2012年之前，据此，原告主张的双倍经济补偿，已经超过诉讼时效，应当予以驳回。被告就自己的辩称主张，未向本院提供证据。在庭审中，本院组织双方当事人对证据进行质证，被告委托代理人对原告提供的证据的质证意见是：对证据1、2、4没有异议；对证据3的合法性和关联性有异议，认为该鉴定意见缺乏事实和法律依据，与本案无关；对证据5的真实性没有异议，但对证明目的有异议，被告认为该裁决是公平合理的；对证据6的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据不符合证据的有效要件。本院根据庭审所查明的事实，结合当事人的质证意见，就原告提供的证据作如下分析和认定：原告提供的证据1、2、3、4、5证明被告的伤情认定为工伤、进行司法鉴定、住院治疗和劳动仲裁的事实，对方当事人对证据的真实性均无异议，因此，在本案中应当作为证据采用；原告的证据6系证明一份，该证明缺乏证据的有效要件，本院不予采用。经审理查明：原告ＸＸ耀于2010年入职攸县峦山镇东院村兴旺煤矿从事采煤工作，攸县峦山镇东院村兴旺煤矿未与原告ＸＸ耀签订书面劳动合同。2011年3月25日9时许，原告ＸＸ耀在井下平巷采煤作业时，不慎被顶棚掉落的煤炭砸伤肩部和胸部。原告受伤后，先后入住中南大学湘雅二医院、攸县人民医院、湖南省直中医院、攸县峦山镇卫生院、株洲市中医伤科医院等医院住院治疗共计266天。经诊断为：1、左侧股骨颈骨骨折；2、双侧锁骨骨折；3、左耻骨下支骨折；4、面部、胸腹部多处擦伤；5、多肋骨折；6、腰椎骨折。住院治疗费已由攸县峦山镇东院村兴旺煤矿全额支付。原告伤后，于2011年11月3日，经攸县人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年9月22日，原告经株洲市劳动能力鉴定委员会评定为陆级伤残。2015年1月7日，原告经公众司法鉴定所鉴定后续医疗费即两次髋关节置换费用需95000元。出院后原告ＸＸ耀在攸县峦山镇东院村兴旺煤矿已支取部分生活费用。2015年9月7日，原告申请劳动仲裁，2015年10月8日，攸县劳动争议仲裁委员会作出攸劳仲案字（2015）160号裁决书，裁决：1、终止ＸＸ耀与攸县东富矿业有限责任公司之间的劳动关系；2、攸县东富矿业有限责任公司向ＸＸ耀支付工伤待遇款153325.66元，即：一次性伤残就业补助金29072元（16个月×1817元／月）；一次性工伤医疗补助金32706（18个月×1817元／月）；一次性伤残就业补助金54510元（30天×1817元／月）；停工留薪期工资18170元（10个月×1817元／月）；住院护理费10640元（266天×40元/天）；交通费5000元；住院伙食补助费2660元（266天×10元/天）；鉴定费567.66元。原告对裁决不服，向法院提起诉讼，请求判令：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、由被告向原告支付各项工伤待遇款508363元。另查明，2015年3月1日，攸县峦山镇东院村兴旺煤矿变更为攸县东富矿业有限责任公司,后者承受了前者全部债权债务。再查明，在被告受伤前，原告未为被告办理工伤保险参保手续。2010年攸县社会职工月平均工资为1817元。本院认为，本案系劳动者就工伤待遇不服劳动仲裁裁决而引发的劳动争议。原告自2010年8月入职于峦山镇东院村兴旺煤矿从事井下采煤工作，但该煤矿于2015年3月1日变更为被告公司，其权利义务由被告公司承担，故原、被告之间仍然形成了劳动关系。原告在被告煤矿工作中受伤，其伤情经攸县人力资源和社会保障局认定为工伤，且被株洲市劳动能力鉴定委员会评定为六级伤残。被告未为原告办理工伤保险参保手续，故原告的工伤待遇应由用人单位的被告支付。原告诉请支付解除劳动关系的经济补偿金，从现有案件事实，原告受伤后，被告并未单方解除原告的劳动关系。而是原告主动离职治疗，原告请求支付违法解除劳动关系的经济补偿金，缺乏相关的事实依据，本院亦不予支持。现原告诉请解除与被告之间的劳动关系，因原告系农民工，对其提出解除劳动关系的请求，本院予以支持。原告请求判令被告支付未签订劳动合同的双倍工资，《劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”根据该规定，劳动者应当在一年之内，就未签订劳动合同双倍工资，向劳动仲裁机构申请仲裁，原告也明知未签订劳动合同，而在被告公司工作近一年之久，未主动要求与被告签订或补签劳动合同，也未提出双倍工资的仲裁申请，故该项诉讼请求本院不予采纳；原告要求支付未购买失业保险金损失，因原告未提交社会保险经办机构的书面证明，证明用人单位未缴纳失业保险，且对于追缴社会保险费系行政部门的职责，不属于本案的审理范围，故本院对该项诉讼请求亦不予支持。原告虽提供了证明一份证明其月工资为5400元，但该证据不符合证据的有效要件，本院不予采用。因原、被告均未能提供证据证明原告受伤前12个月的月平均工资收入的情况，故原告的工伤待遇应参照其受伤前统筹地区上年度职工月平均工资计算，即攸县职工2010年度月平均工资1817元计算。护理人员工资则参照2012年度农、林、牧、副、渔行业的年平均工资计算（每天50元）；原告住院期间的伙食补助费，参照省人民政府办公厅湘才行[2007]10号文件精神按30元/天计算。原告虽然未提供交通费发票，但考虑原告确有交通费发生，且被告自愿支付5000元，故本院认定交通费为5000元。考虑原告住院治疗时间较长，其停工留薪期工资应确定为12个月。原告诉请支付后续治疗费，因该项费用尚未实际发生，鉴定机构评定的数额存在不确定性，故待原告实际发生后，据实再行向被告主张权利，因此，在本案中不予处理。原告的各项工伤待遇经核定为：一次性伤残补助金29072元（16个月×1817元／月）；一次性工伤医疗补助金32706元（18个月×1817元／月）；一次性伤残就业补助金54510元（30个月×1817元／月）；停工留薪期工资21804元（12个月×1817元／月）；住院护理费13300元（266天×50元／天）；住院伙食补助费7980元（266天×30元／天）；鉴定费567.66元；交通费5000元。合计164939.66元。原告已经在被告单位领取的生活费，因原、被告均未提供证据，由原、被告自行结算。综上所述，原告在工作期间受伤，应该获得的工伤待遇应由用人单位的被告支付，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《湖南省实施办法》第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告ＸＸ耀与被告攸县东富矿业有限责任公司的劳动关系；二、由被告攸县东富矿业有限责任公司在本判决生效后十五日内向原告ＸＸ耀一次性支付各项工伤待遇款共计164939.66元；三、驳回原告ＸＸ耀的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，本院决定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向中国农业银行株洲市红广支行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市红广支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号16×××86。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  李正荣二〇一五年十二月九日书记员  高方南附相关法条：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十五条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受《条例》第三十六条规定的待遇。经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，停发伤残津贴，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资;一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。