浙江省奉化市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）甬奉民三初字第241号
原告：东方建设集团有限公司，住所地：浙江省诸暨市暨阳街道环城东路728号，实际住所地：宁波市江东区福明路179号。
法定代表人：郦国敏，该公司董事长。
委托代理人：周定浩，浙江嘉丰律师事务所律师。
被告：浙江雪鹰实业有限公司，住所地：奉化市南山路181号。
法定代表人：沈雪英，该公司执行董事。
委托代理人：徐立华，浙江富林律师事务所律师。
原告东方建设集团有限公司�以下简称东方公司）为与被告浙江雪鹰实业有限公司（以下简称雪鹰公司）建设工程合同纠纷一案，于2012年3月31日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法由审判员陈海洲适用简易程序独任审判，于2012年4月24日公开开庭进行了审理，原告东方公司的委托代理人周定浩、被告雪鹰公司的委托代理人徐立华到庭参加诉讼。2012年6月28日依法转为普通程序审理，并组成合议庭，于2013年3月15日、2013年5月3日公开开庭进行了审理，原告东方公司的委托代理人周定浩、被告雪鹰公司的委托代理人徐立华到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论决定，本案现已审理终结。
原告东方公司起诉称：原被告于2009年9月1日签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告承建被告的“西坞力邦社区西侧地块商业、住宅工程”，工程造价暂定22175000元，采用可调价格合同方式确定�双方就开工、竣工时间、双方责任、付款方式、验收标准等事项作了约定。原告按约在2011年10月9日完成了全部工程。后双方约定工程实际造价由第三方宁波建信造价咨询事务所有限公司核定。2012年3月14日，宁波建信造价咨询事务所有限公司出具了《关于奉化市西坞街道力邦社区西侧地块外来公寓结算审核报告》（建信建咨2012第009号），核定工程实际造价为24199222元。被告从2010年7月至2012年3月先后支付工程款15071000元，尚欠工程款至今未付。现原告起诉要求被告支付工程款9128222元，赔偿2011年10月10日起按中国人民银行同期贷款利率计算至款清日止的利息损失，确认原告就上述主张的工程款及利息损失享有涉案工程折价或拍卖的价款优先受偿的权利。审理中，原告认为工程造价经其申请由法院委托鉴定为22946023元，已收的工程款中的5236004.61元已退还，故变更工程款支付及赔偿利息损失的诉讼请求为要求被告支付工程款12446023元，赔偿2011年10月10日起按中国人民银行同期贷款利率计算至款清日止的利息损失（其中4571000元部分2012年1月18日至2012年11月13日间的利息损失不予主张），增加诉讼请求要求被告返还原告垫付的房屋实体检测费57100元。
原告东方公司为证明自己的诉请向法庭提供了以下证据：1.《建设工程施工合同》，拟证明原被告间的建设工程合同关系及开、竣工时间、工程造价、支付方式等的约定；2.开工报告，拟证明工程的开工日期；3.工程签证单五份，拟证明实际的施工时段；4.会议签到单一份、竣工验收记录六份，拟证明工程于2011年10月9日竣工的事实；5.宁波建信造价咨询事务所有限公司出具的《工程造价咨询报告书》，拟证明工程实际造价为24199222元的事实；6.函件一份，拟证明被告已确认原告所主张的工程实际造价为24199222元的事实；7.奉化市西坞街道办事处出具的《关于东方建设集团有限公司退回部分工程款的情况说明》一份、进账单三份，拟证明原告退回工程款的事实；8.鉴定费发票一份，拟证明原告就工程造价申请鉴定支出鉴定费164746元的事实。
被告雪鹰公司答辩称：涉案建设工程合同被告并无签字或盖章，该合同无效，被告也未确认过总造价，该工程至今未竣工，请求付清工程款及主张相应利息损失没有法律依据；原告未在合同约定的竣工之日起六个月主张优先权，故其要求优先受偿的请求没有法律依据；退回工程款未经被告认可、也与被告无关，故增加偿付工程款的诉请没有法律依据；房屋实体检测费事实，但由被告承担没有法律依据。
被告雪鹰公司未提供证据。
审理中，本院就涉案工程是否竣工向奉化市建设工程质量监�站调取了单位工程竣工验收通知单、单位工程（工程项目）竣工报告、竣工工程质量报告、工程质量监理报告、工程勘察质量检查报告、工程质量监理评估报告，该些证据显示相关工程质量合格，已达竣工标准；依法向奉化市公安局大桥派出所调取了印磊的询问笔录，该笔录主要内容为涉案建设工程施工合同上被告的公章及被告法定代表人的签名由其等人前往被告公司办理，后由被告公司康姓会计办妥；依法向被告雪鹰公司原会计康宝娣进行了调查，康宝娣的调查笔录主要内容为就涉案建设工程施工合同原告方曾去被告公司要求加盖被告公章，但是否盖去及是否由其经手因时间长记不清；经原告申请，本院就涉案工程造价委托鉴定，经宁波中冠工程管理咨询有限公司鉴定，工程结算造价按合同约定的民用一类取费为22946023元、按招标文件规定的民用三类取费为22497431元。
对以上证据，经庭审质证并结合原、被告在庭审中的陈述，认证如下：
1.对原告提供的《建设工程施工合同》、开工报告、工程签证单，被告认为合同中被告方的公章及法定代表人签名均不真实，开工报告、工程签证单中被告方的公章也不真实。本案原告提供的证据尚不能证实该些证据中被告方的公章及法定代表人签名的真实性，故该些证据的真实性本院难以确认。
2.对原告提供的会议签到单、竣工验收记录，被告认为签名是后补的，但未提供证据予以反驳，故本院予以确认。
3.对原告提供的宁波建信造价咨询事务所有限公司出具的《工程造价咨询报告书》，被告对真实性、合法性、关联性均有异议，报告书也无鉴定单位的公章。该报告未经鉴定机构加盖公章予以认可，故本院不予确认。
4.对原告提供的函件�被告认为函件是否收悉不知情，也未提供证据予以反驳。故本院对真实性予以确认，但即使依涉案的建设工程合同，也未约定发包人收到竣工结算文件后在约定期限内不予答复视为认可竣工结算文件，故该证据不能证实被告确认工程实际造价为原告所主张的24199222元。
5.对原告提供的奉化市西坞街道办事处出具的《关于东方建设集团有限公司退回部分工程款的情况说明》、进账单，被告对真实性没有异议，但对关联性有异议，认为与被告无关。鉴于被告对真实性没有异议，本院对真实性予以确认。
6.对原告提供的鉴定费发票，被告没有异议，本院予以确认。
7.对本院依法调取的单位工程竣工验收通知单、单位工程（工程项目）竣工报告、竣工工程质量报告、工程质量监理报告、工程勘察质量检查报告、工程质量监理评估报告，原告没有�议，被告对真实性没有异议，本院予以确认。
8.对本院依法调取印磊的询问笔录，原告没有意见，被告认为笔录显示的公章是否涉案合同上的公章无法确认，但未提供证据反驳；故本院对该证据予以确认。
9.对本院依法制作的康宝娣的调查笔录，原被告对真实性均无异议，但原告认为康宝娣应该是知晓真实情况的，被告认为笔录显示的公章是否涉案合同上的公章无法确认，但未提供证据反驳；鉴于双方对真实性没有意见，故本院对真实性予以确认。
10.对宁波中冠工程管理咨询有限公司出具的《工程造价咨询报告书》，原告没有异议，被告对真实性没有异议，本院予以确认。
根据以上采信的证据材料并结合原被告在庭审中的陈述，认定本案事实如下：关于奉化市西坞街道力邦社区西侧地块商业、住宅工程施工事项的《建设工�施工合同》，载明发包方为被告雪鹰公司、承包方为原告东方公司，工程名称为西坞力邦社区西侧地块商业、住宅工程，合同订立时间为2009年9月1日，该合同承包人栏盖有原告的公章及其法定代表人的签名、发包人栏盖有被告的公章及其法定代表人沈雪英的签名。合同约定：工程承包范围为施工图范围内的土建、水电安装及附属工程；开工日期为2009年9月10日，竣工日期为2010年12月4日；合同价款（暂定）为22175000元，合同价款采用可调价格合同方式确定，工程量按实计价，套用《浙江省03工程预算定额》、按民用一类取费，总价下浮11.3%作为结算依据，材料价格按施工期间奉化市信息价平均计算，无价材料、特殊材料以发包人签证价作为结算依据（签证价不下浮）；双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间为按每月完成的实际工程量，在次月10日前支付上月工程量价款的70%，依此类推，工程竣工时支付合同价的10%，余款待工程竣工验收合格、决算审核后7天内一次性付清，留决算价3%的质保金（质保金五年内分五次返还，每年付还20%，不计息）；房屋实体检测费用由双方各自承担50%费用。工程后于2009年12月18日开工，土建等2011年10月9日完工，2011年10月20日经验收达到竣工标准，室外附属工程至今未完工。经宁波中冠工程管理咨询有限公司鉴定，合同约定的工程（不包含室外附属工程）按合同约定的结算方式结算造价为22946023元（民用一类取费）。至起诉前，被告共支付给原告工程款10500000元。原告另已支出房屋实体检测费114200元。
另经查明，涉案的西坞力邦社区西侧地块商业、住宅工程由案外人吴孟龙、董引志等人借用被告雪鹰公司名义发包给原告，并以被告名义与原告签订涉案的《建设工�施工合同》。2012年1、2月间，案外人吴孟龙在明知西坞力邦社区西侧地块已被查封的情况下，采用以租代卖的方式将部分房屋变卖给他人，得款500余万元，将其中4571000元支付给原告。2011年12月以来，部分群众租赁涉案工程的房屋，后因发现该房屋被查封致“租赁”房无法交付而多次群访。为此，2012年11月13、11月27日，原告东方公司先后3次通过任校军通过奉化市西坞街道办事处退回购房户的购房款共计5236004.61元。
本院认为：涉案工程由案外人吴孟龙等人借用被告雪鹰公司名义发包给原告，并以被告名义与原告签订《建设工程施工合同》，部分工程款实际也通过被告支付给原告。庭审中，被告亦陈述其系名义上的发包方。该《建设工程施工合同》对原、被告均具有法律约束力。
涉案《建设工程施工合同》约定合同价款按民用一类取费。经宁波中冠工程管理咨询有限公司鉴定，合同约定的工程（不包含室外附属工程）按民用一类取费算造价为22946023元。故本案已竣工工程的价款应为22946023元。被告要求就低确定即按民用三类取费的答辩，于合同约定不符，本院不予采纳。
关于被告目前应付工程款的问题。被告答辩称工程至今未竣工。本院认为，工程竣工与综合验收是不同的概念。本案室外附属工程未完工，涉及的是综合验收的问题而非工程竣工的问题。故被告的该答辩不予采纳。土建等已经竣工验收合格，合同约定的付款条件成就。《建设工程施工合同》约定次月10日前支付上月工程量价款的70%，本案现有证据难以区分原告每月的工程量，故以完工日2011年10月9日的次月10日即2011年11月10日前为付款期限，被告应在2011年11月10日前支付70%工程款即16062216.1元。合同价22175000元的10%即2217500元应在竣工时即2011年10月20日付清。余款3977926.21（不含质保金3%即688380.69元）应在竣工验收合格、决算审核后7天内一次性付清。本案工程竣工验收合格为2011年10月20日。原告曾于2012年3月23日致函被告要求7天内答复是否确认宁波建信造价咨询事务所有限公司出具的工程造价咨询报告书，但被告未予确认。故被告应在2012年4月6日前支付余款3977926.21。合同约定的质保金支付条件尚未成就，原告可待支付条件成就后另行主张。原告主张的已退回奉化市西坞街道办事处的5236004.61元中的4571000元,是否可向被告主张的问题。该款系案外人吴孟龙在明知涉案工程的房屋被查封的情况下变卖给他人得款后支付给原告，故不属工程款，该款原告也已退出，故该4571000元原告仍可向被告主张。因此，被告雪鹰公司应支付原告工程款为22946023元，被告已支付10500000元，质保金688380.69元支付条件�未成就，被告尚应支付11757642.31元，其中5562216.1元应在2011年11月10日前支付、2217500元应在2011年10月20日付清、3977926.21应在2012年4月6日前支付。
关于赔偿利息问题，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，故原告主张按中国人民银行同期贷款利率赔付利息损失，应予支持。但利息依法从应付工程价款之日计付，即：以5562216.1元为本金计付2011年11月11日起至判决确定的履行日止（其中以4571000元为本金自2012年1月18日至2012年11月13日的利息，原告不作主张，故应予剔除）、以2217500元为本金计付2011年10月21日起至判决确定的履行日止、以3977926.21元为本金计付2012年4月7日起至判决确定的履行日止。
发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价�。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿。建筑工程价款不包括承包人因发包人违约所造成的损失，故原告主张工程价款享有涉案工程折价或拍卖的价款优先受偿的权利，于法有据，应予支持，但主张利息损失享有优先受偿的权利，没有法律依据。建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期。本案已完工工程竣工验收合格日为2011年10月20日，故原告就工程款11757642.31元依法享有奉化市西坞街道西坞力邦社区西商业、住宅工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利。被告关于原告主�优先受偿没有法律依据的答辩，于法无据，本院不予采纳。
合同约定房屋实体检测费用由原被告各半承担。故被告应依合同约定承担房屋实体检测费用114200元中的50%即57100元。被告关于其不承担该费用的答辩，不符合合同约定，本院不予采纳。
关于原告主张的鉴定费164746元。本院认为，原告理应对合同工程造价进行结算，故为此支出的工程造价鉴定费164746元，应由原告自行承担。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（一）项、第十七条、第十八条、最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条的规定，判决如下：
一、被告浙江雪鹰实业有限公司于本判决生效后十五日�支付原告东方建设集团有限公司工程款11757642.31元，赔偿以5562216.1元为本金按中国人民银行同期贷款利率计算的2011年11月11日起至判决确定的履行日止的利息（需扣除以4571000元为本金计算的自2012年1月18日至2012年11月13日的利息）、以2217500元为本金按中国人民银行同期贷款利率计算的2011年10月21日起至判决确定的履行日止的利息、以3977926.21元为本金按中国人民银行同期贷款利率计算的2012年4月7日起至判决确定的履行日止的利息；
二、被告浙江雪鹰实业有限公司于本判决生效后十五日内返还原告东方建设集团有限公司房屋实体检测费57100元；
三、原告东方建设集团有限公司就工程款11757642.31元享有奉化市西坞街道西坞力邦社区西商业、住宅工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利；
四、驳回原告东方建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费96819元，由原告东方建设集团有限公司负担4131元，被告浙江雪鹰实业有限公司负担92688元，鉴定费164746元由原告东方建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为81×××01，开户银行：宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，做自动放弃上诉处理。
审 判 长 陈海洲
审 判 员 王珂斐
人民陪审员 卓恺淮
二〇一三年五月二十四日书记员王馨馨
附：一、本判决所依据的法律条文
1.《中华人民共和国合同法》：
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
2.最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》：
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之�；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
3.最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》：
第三条建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。
第四条建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。
二、申请执行的规定
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书�定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
3.最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规�》：
第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。
申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。
第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。
查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。