陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终3885号
上诉人（原审原告）刘博煜，男，1991年1月4日出生，汉族，个体经营者，住西安市灞桥区。
委托代理人白小兰，女，1962年5月5日出生，汉族，个体经营者，住西安市灞桥区，系刘博煜之母。
上诉人（原审被告）西安丽源物业管理有限公司，住所地西安市雁塔区永松路116号市政小区西荷一组9号楼4单元4层2号。
法定代表人ＸＸ勇，经理。
委托代理人付涛，陕西博硕律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵静，男，1984年8月6日出生，汉族，西安丽源物业管理有限公司保安部保安，现羁押于陕西省商州监狱服刑。
上诉人刘博煜、上诉人西安丽源物业管理有限公司(以下简称丽源公司)与被上诉人赵静健康权纠纷一案，均不服西安市灞桥区人民法院(2015)灞民初字第01248号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人刘博煜的委托代理人白小兰、上诉人丽源公司的委托代理人付涛到庭参加诉讼。被上诉人赵静经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年1月22日17时许，丽源公司怀疑居住在其管理的西航花园小区B4号别墅住户白小兰(刘博煜之母)存在窃电、暖行为，遂�担任丽源公司保安队长的赵静与两名保安配合丽源公司电工、暖气维修工对白小兰住处断电、停暖，因白小兰拒绝开门，赵静踢开别墅院墙大门，与其他工作人员进入该别墅院内。白小兰遂对赵静等人的行为进行拍照，赵静因要求白小兰删除录像资料，在别墅入户门口与白小兰之子即刘博煜发生争执，进而撕扯。在撕扯过程中，赵静推搡刘博煜致刘博煜从入户门门口台阶上摔下受伤。2014年1月23日，刘博煜入中国人民解放军第四军医大学唐都医院住院治疗，2014年2月20日出院，住院29天，出院诊断为：左侧额颞叶硬膜外血肿、枕骨线形骨折、左侧额颞叶硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血。医嘱：××人的建议：继续康复医院康复治疗、加强营养、适当锻炼。复诊时间：术后三个月行颅骨修补术，不适随诊。刘博煜出院后，××医院住院治疗，2014年5月5日出院，住院74天，住院诊断为：头颅跌外伤、气虚血瘀症。2014年5月7日，刘博煜再次入住中国人民解放军第四军医大学唐都医院住院治疗，同年5月16日出院，住院10天，诊断为：颅脑损伤术后、左侧额颞骨缺损、左侧颞下硬膜少量积液。2014年5月16日，刘博煜再次入住西安中医脑病医院住院治疗，同年7月17日出院，住院62天，诊断为：××、痰瘀阻络症。刘博煜分别在上述两个医院住院共计l75天，花去医疗费用267976．16元。另查明，2014年1月22日前，刘博煜挂靠于西安市博源计算机职业技能培训学校名下，在西航花园小区B4号别墅内开设培训班。本案在审理期间，刘博煜于2015年6月3日提出先予执行申请，原审法院于2015年6月5日作出(2015)灞民初字第01248号民事裁定书，裁定西安丽源物业管理有限公司和赵静先予支付刘博煜医疗费共计200000元。刘博煜申请执行后，丽源公司已全额支付先予执行的200000元。本案在审理期间，刘博煜在原审法院规定的期限内，拒绝提交司法鉴定申请。
2015年4月29日，刘博煜诉至西安市灞桥区人民法院称，2014年1月22日，丽源公司因怀疑其偷电，派其员工赵静等五人强行闯入其居住的西航花园B区04号家中断电、断暖，并对其实施暴力殴打，导致其特重型颅脑损伤等多处损伤，经法医鉴定为重伤二级。事发当日，其在西安唐都医院接受治疗，后转至西安脑瘫医院进行治疗，同年7月18日因无钱医治被迫出院。丽源公司在其住院期间，从外围打开暖气管道阀门，导致刘博煜家中大量漏水，家具、电器等日常生活用品全部损坏，无法正常居住生活。据此，请求：一、判令丽源公司、赵静共同赔偿医疗费270149．3元、误工费450000元(从2014年1月22日至2015年4月22日，每月按30000元计算)、护理费216000元(从2014年1月22日至2015年4月22日立案之日，15个月，两个人陪护，其中有一人按8400元／月计算，另一人按6000元／月计算，两个人一个月共14400元)、住院伙食补助费9000元(180天×50元／天)、营养费5400元(180天×30元／天)、交通费8680元、残疾器具费980元。(后续治疗费、被扶养人生活费、护理费、精神损害赔偿金等其他费用待鉴定后确定具体数额)；二、判令丽源公司、赵静共同赔偿家具、家电等财产损失48000元。
丽源公司辩称，该案是健康权纠纷，刘博煜诉请第二项非健康权纠纷，依法不应合并审理。刘博煜作为受害人系赵静的侵权行为导致的，且赵静已由人民法院以故意伤害罪判处刑罚。赵静之行为显然系个人行为，而非职务行为，刘博煜要求其承担赔偿责任，于法无据，依法应予驳回。
赵静辩称，丽源公司怀疑刘博煜有偷电、窃暖行为，其作为保安人员协助查看，刘博煜及家人对其录像，其认为刘博煜侵犯其肖像权，要求刘博煜删除该录像资料，与刘博煜发生争执，在撕扯时，其主观上不是要殴打刘博煜的，刘博煜向其冲来时，其用力过大，导致刘博煜摔倒在台阶上，造成刘博煜人身损害，纯属其个人行为，其已经为此承担了刑事责任，由于其在服刑期间，对于民事责任没有能力承担。
原审法院认为，公民享有生命健康权。侵害他人身体造成损害的，应当承担民事赔偿责任。赵静系丽源公司的工作人员，在执行职务期间，对刘博煜造成的人身损害，所产生的法律后果，应由丽源公司承担。刘博煜要求赵静承担赔偿责任，于法无据，不予支持；刘博煜主张的医疗费损失，应以其所住医院开具的医疗费发票为准，其外购药部分，因无医院出具的外购药证明，该部分外购药费，不予支持，刘博煜医疗费损失为267976．16元；刘博煜在住院及出院后，确需护理，但刘博煜要求按两人护理，无事实依据，且主张的护理费标准过高，时间过长，本院酌定护理费每日按100元计算，护理期限按200天为宜；刘博煜主张的住院伙食补助费及营养费，按住院总天数175天、每天按30元计算为宜；刘博煜虽挂靠他人开办的学校培训学员，但未向税务部门缴纳个人所得税，刘博煜主张其月收入为30000元，未提交有效证据加以证明，其月收入按3500元计算，其误工期限酌定250天；刘博煜在住院期间，确有交通费支出，酌定交通费为3000元；刘博煜主张的残疾器具费980元，因未提交相关证据加以证明，该主张不予支持。刘博煜拒绝提交司法鉴定申请，导致其伤残等级无法确定，故刘博煜主张的伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、后续治疗费之诉请，本案不予涉及；本案系健康权纠纷，刘博煜主张的财产损失部分，与本案的健康权非�一民事法律关系，应另案主张，本案不予涉及。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条及《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款之规定，遂判决：一、本判决生效后十日内，西安丽源物业管理有限公司赔偿刘博煜医疗费267976．16元(西安丽源物业管理有限公司在实际履行时，应扣减应支付的先予执行数额部分)、住院伙食补助费5250元、营养费5250元、误工费29167元、护理费20000元、交通费3000元;二、驳回刘博煜要求赵静承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回刘博煜其余之诉讼请求。如果被告西安丽源物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行××付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费11832元，原告刘博煜已申请缓交，该案件受理费由原告刘博煜承担4832元，被告西安丽源物业管理有限公司承担7000元，原告刘博煜与被告西安丽源物业管理有限公司应承担的受理费，在本案执行时向本院分别交纳。
宣判后，刘博煜、丽源公司不服，向本院提起上诉称，1、原审判决无视刘博煜在2014年7月17日最后出院记录和出院医嘱，在治疗期间少算医疗费2171.14元；2、原审判决酌定的误工费不合理；护理费中确定的护理标准与期限无事实依据；对住宿费、鉴定费不予认定于法无据；住院伙食补助费和营养费计算时间极短，于法无据；残疾器具和财产损失不予支持与实际不相符。残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、后续护理费、后期生活费，待治疗终结、伤残�级鉴定结果确定后可以再诉；但希望残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、后续护理费、后期生活费、精神损害抚慰金、财产损失能够在本案中一并解决。请求：1、依法撤销西安市灞桥区人民法院（2015）灞民初字第01248号民事判决，在查清事实的基础上依法改判；2、一、二审诉讼费由丽源公司承担。
丽源公司上诉并辩称，刘博煜存在限制行为能力的情形，原审法院在审理该案时，明知该情况，却不予核实，程序错误。丽源公司在一审答辩时曾提出刘博煜可能存在智商低下，不具有相应的民事行为能力的情况。原审法院在明知刘博煜存在限制行为能力的情形下，仍然继续开庭，显然程序不当。刘博煜的母亲白小兰曾在刑事附带民事中撤回了起诉，其再次起诉，不应得到支持。认为原审判决认定事实不清，程序不当。赵静的行为不应认定为职务行为�而是赵静个人行为，丽源公司不应当承担任何赔偿责任，原审判决丽源公司承担赔偿责任没有事实和法律依据。在整个事件过程中，丽源公司曾××过刘博煜的母亲白小兰2万元，之前丽源公司不知道，现在才知道此事。请求：1、依法撤销西安市灞桥区人民法院（2015）灞民初字第01248号民事判决第一项，依法改判驳回刘煜博对丽源公司的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人刘博煜、赵静承担。
刘博煜针对丽源公司的上诉辩称，丽源公司××过其母2万元属实，但这和本案无关。事发前，丽源公司如果怀疑其偷电，可以请执法机关解决此事。丽源公司没有执法权，不能直接进入其家。认为丽源公司违法行为在前，损害在后，赵静对其造成的伤害应由丽源公司承担责任。请求驳回丽源公司的上诉。
赵静未作答辩。
本院经审理查明，丽源�司在此事件过程中支付过刘博煜的母亲白小兰2万元。原审判决认定的其余事实属实。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。行为人因过错造成他人伤害，应当承担侵权责任，并应赔偿因此而产生的损失。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条明确规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。雇主承担连带配偿责任后，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。赵静系丽源公司的工作人员，其在履行职务或者与履行职务有内在联系期间，对刘博煜造成的人身损害，所产生的法律后果，应由丽源公司承担。赵静因执行工作任务造成刘博煜人身损害，依法应当由用人单位丽源公司承担民事赔偿责任。丽源公司上诉认为赵静的行为不属于职务行为，而是赵静个人行为，丽源公司不应当承担任何赔偿责任的主张，本院依法不予支持。丽源公司上诉认为刘博煜存在限制行为能力的情形，未向法庭提供有效证据，故其认为原审判决程序错误本院不予支持。丽源公司上诉认为刘博煜的母亲白小兰曾在提起刑事附带民事后撤�了起诉，其再次起诉，不应得到支持，没有事实和法律依据，本院不予支持。
原审判决因刘博煜虽称其挂靠他人开办的学校培训学员，但未向税务部门缴纳个人所得税，对刘博煜主张其月收入为30000元，因刘博煜未提交有效证据加以证明，对其月收入按3500元计算并无不当。刘博煜主张的医疗费损失，应以刘博煜合理的实际花费认定；原审判决认为应以刘博煜所住医院开具的医疗费发票为准，对刘博煜外购药部分，因无医院出具的外购药证明，对该部分外购药费，不予支持欠妥；故刘博煜的医疗费损失应确定为270147．3元。由于刘博煜在一审中未提交司法鉴定申请，导致刘博煜伤残等级、误工期限、护理期限、护理费用以及后续治疗费用无法确定，原审判决认为刘博煜在住院及出院后，确需护理，但刘博煜要求按两人护理，无事实依据，原审判决对刘博煜�张的护理费因标准过高，时间过长，酌定护理费每日按100元计算，护理期限按200天并无不当；原审判决对刘博煜主张的住院伙食补助费及营养费，按住院总天数175天、每天按30元计算符合实际情况；原审判决对刘博煜误工期限以及交通费的处理亦无不当；刘博煜主张的残疾器具费980元，原审判决因刘博煜未提交相关证据加以证明，对该主张不予支持正确。刘博煜主张的伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、后续治疗费之诉请，在无鉴定结论证明其伤残等级的情况下，缺乏依据；原审判决对于刘博煜主张的残疾补助费、被抚养费人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费因无法依照法律规定进行核算，对此不予支持正确，刘博煜可待相关鉴定结论确定之后，另案主张。刘博煜主张的财产损失部分，原审判决认为应另案主张，本案不予涉及，并无不当；丽源公司称�整个事件过程中，曾××过刘博煜的母亲白小兰2万元，刘博煜认为这和本案无关；由于一审过程中丽源公司并未向原审法院提出相关请求，丽源公司可另案主张。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，惟对刘博煜外购药品花费未予支持不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市灞桥区人民法院(2015)灞民初字第01248号民事判决第二项、第三项；
二、变更西安市灞桥区人民法院(2015)灞民初字第01248号民事判决第一项为：西安丽源物业管理有限公司于本判决生效后十日内，赔偿刘博煜医疗费270149．3元(西安丽源物业管理有限公司在实际履行时，应扣减应支付的先予执行数额部分)、住院伙食补助费5250元、营养费5250元、误工费29167元、护理费20000元、交通费3000元。
如果未按本判决指定的期限履行××付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11832元（刘博煜已申请缓交），由刘博煜承担4800元，西安丽源物业管理有限公司承担7032元；二审案件受理费14310元（西安丽源物业管理有限公司预交6260元、刘博煜申请缓交8050元），西安丽源物业管理有限公司承担6310元，刘博煜承担8000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 王学堂
二〇一六年五月十七日
书 记 员 陈 歆