山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）晋市法刑终字第307号
原公诉机关沁水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马海波，男，1982年1月29日出生，山西省沁水县人，汉族，初中文化，无业。2014年8月6日，因吸食毒品被沁水县公安局行政拘留十五日，并处罚款1000元。因本案，于2014年8月10日被沁水县公安局刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于沁水县看守所。
上诉人（原审被告人）刘林芳，男，1974年7月11日出生，山西省沁水县人，汉族，初中文化，无业。1992年1月22日，因犯盗窃罪被沁水县人民法院判处拘役六个月。因本案，于2014年8月10日被沁水县公安局刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于沁水县看守所。
上诉人（原审被告人）景XX，男，1988年9月23日出生，山西省沁水县人，汉族，中专文化。2013年12月16日，因吸食毒品被沁水县公安局行政拘留十日，并处罚款500元。因本案，于2014年10月21日被沁水县公安局监视居住，2015年4月21日被沁水县人民检察院监视居住。2015年8月7日经沁水县人民法院决定，对其执行逮捕。
原审被告人尚XX，男，1988年5月17日出生，山西省沁水县人，汉族，高中文化，无业。无前科。因本案，于2014年8月10日被沁水县公安局监视居住，2015年2月10日被沁水县人民检察院监视居住。2015年8月7日经沁水县人民法院决定，对其执行逮捕。
沁水县人民法院审理的沁水县人民检察院公诉指控被告人马海波、刘林芳犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人景XX、尚XX犯容留他人吸毒罪一案，于2015年8月3日作出（2015）沁刑初字第84号刑事判决。宣判后，被告人马海波、刘林芳、景XX、尚XX不服，均提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2013年4月至2014年7月，被告人马海波在翼城县城多次从黄XX（另案处理）手中以每包350元至700元不等的价格购买甲基苯丙胺（冰毒）40余次，40余包。马海波将购得的甲基苯丙胺部分用于自己吸食及容留他人吸食，剩余的以200元至700元不等的价格出售。其中卖给刘林芳30余次，30余包；卖给刘XX5次，5包；卖给刘XA刚2次，2包；卖给原XX1次，1包；卖给刘X1次，1包；卖给景XX1次，1包。被告人马海波多次在自己家中及住宿的宾馆等地容留他人吸食甲基苯丙胺，其中容留刘XX吸食3次、郑X吸食3次，柳XX吸食3次、刘XA刚吸食2次、谭XX吸食2次，杨XX吸食1次，王X吸食1次。
2013年7月至2014年8月，被告人刘林芳多次在翼城县城、沁水县从黄XX手中，以每包250元至300元不等的价格购买甲基苯丙胺20余次，20余包。刘林芳将购得的甲基苯丙胺部分用于自己吸食及容留他人吸食，剩余的以300至500元不等的价格出售。其中卖给王X5次，5包；卖给原XX3次，3包；卖给左XX2次，2包；卖给景XX1次，1包；卖给谭XX1次，1包。被告人刘林芳多次在沁水县自己家中容留他人吸食甲基苯丙胺，其中容留杨XX吸食1次、王X吸食5次，张XX吸食2次，刘XB吸食2次，柳XX吸食1次。
2013年12月以来，被告人景XX先后多次在沁水县自己家中及自己的丰田凯美瑞牌轿车上容留他人吸食甲基苯丙胺。其中容留原XX吸食4次、王XA吸食2次、刘林芳吸食1次、刘X吸食1次。
2014年6月9日下午6时许，被告人尚XX在沁水县自己家中容留原XX、乔X、尚XA、聂XX吸食甲基苯丙胺。2014年8月7日晚8时许，被告人尚XX在沁水县自己家中容留刘林芳、原XX、高XX、谭XX等五人吸食甲基苯丙胺。
综上，被告人马海波贩卖甲基苯丙胺39次，容留他人吸食甲基苯丙胺7人，15次；被告人刘林芳贩卖甲基苯丙胺12次，容留他人吸食甲基苯丙胺5人，10余次；被告人景XX容留他人吸食甲基苯丙胺4人，8次；被告人尚XX容留他人吸食甲基苯丙胺9人，2次。
另查明，2014年8月9日沁水县公安局侦查人员将刘林芳抓获后，根据刘林芳的供述和协助，当日22时许将黄XX抓获，并在黄XX身上发现用于出卖的甲基苯丙胺一袋。
2014年8月9日，被告人尚XX到沁水县公安局投案，如实供述了自己容留他人吸食甲基苯丙胺的行为。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、书证
（1）户籍证明、前科记录调查，证明：各被告人的个人基本情况。
（2）本院（1992）法刑初字第1号刑事判决书、沁水县公安局沁公行罚决字（2014）000244号、（2013）000367号行政处罚决定书，证明：1992年1月22日刘林芳因犯盗窃罪被本院判处拘役六个月。2014年8月6日马海波因吸食毒品被沁水县公安局行政拘留十五日，并处罚款1000元。2013年12月16日景XX因吸食毒品被沁水县公安局行政拘留十日，并处罚款500元。
（3）沁水县公安局人身检查笔录、扣押物品清单、毒品入库登记表，证明：2014年8月9日侦查人员从刘林芳身上查获疑似毒品的白色晶体一袋（去包装后净重0.21克）。
（4）沁水县公安局民警出具的抓获证明、扣押清单、毒品入库登记表，证明：2014年8月9日晚22时许，侦查人员根据刘林芳的供述和指认，在翼城县唐兴镇政府门前将正在准备和刘林芳交易毒品的黄XX抓获，并当场在其身上发现用于出卖的疑似冰毒一袋（去包装后净重0.53克）。（刘林芳协助公安机关抓获同案犯黄XX。）
（5）马海波、王X、刘X、刘XX、黄XX的个人银行帐户交易明细，证明：刘X、刘XX、王X给马海波转款，马海波给黄XX转款（用于购买冰毒）的事实。
（6）沁水县公安局现场检测报告书，证明：2014年8月10日、8月28日、9月3日，经尿检检测，刘林芳、黄XX、景XX、尚XX、原XX、郑X、刘XA、谭XX等人甲基安非他明呈阳性。
2、证人证言
（1）证人刘X的证言，证明：2013年6、7月马海波曾向其借款200元（通过工商银行ATM机汇款），之后马海波给其1小袋冰毒用于抵债。2013年10月的一天，其替刘XA刚到翼城县城从马海波手中购买500元的冰毒1袋。2013年11月的一天，其替景XX从马海波手中购买了1000元的冰毒。2014年农历正月十七，景XX拉着其在景XX的白色凯美瑞轿车内吸食冰毒1次，景XX提供冰毒和吸食工具。
（2）证人刘XA刚的证言，证明：2014年8月马海波被抓获之前的两三天，其以300元的价格从马海波处购得冰毒1袋自己吸食。其曾给刘X500元钱让刘X帮他从马海波处购得冰毒1袋。2014年7月其在马海波中村的家中和马海波在沁水县城一宾馆房间内吸食毒品各1次。
（3）证人刘XX的证言，证明：2014年7、8月其在马海波手中购买冰毒5次，其中3次是现金支付，2次是银行转帐。其在马海波翼城的宾馆房间里吸食毒品2、3次。
（4）证人郑X的证言，证明：2014年清明节前后，其在马海波在翼城县一宾馆房间内吸食毒品3次，冰毒由马海波提供。
（5）证人谭XX的证言，证明：2013年7、8月其在马海波家吸食冰毒1次，之后其给马海波的游戏帐号充值100元。2014年4、5月其又在马海波家吸食冰毒1次。刘林芳曾向其借款500元，2014年农历正月刘林芳给其1袋冰毒抵债。2014年8月7日晚其去尚XX家中看到原XX、刘林芳以及另外两个人在尚XX家电脑旁边放着吸食冰毒的工具，其拿起工具吸食。
（6）证人杨XX的证言，证明：2013年7月的一天杨XX在马海波家以700元的价格购买冰毒1袋，1克。2014年7月杨XX在翼城县一个宾馆马海波开的房间里吸食冰毒1次，马海波提供冰毒和吸毒工具。2014年春节之前杨XX在刘林芳家中吸食冰毒十几次。
（7）证人柳XX的证言，证明：2014年4月其在马海波家吸食冰毒3次，其付给马海波约500元，一部分现金支付，一部分邮政银行转帐。2014年7月其在刘林芳家吸食冰毒一次。
（8）证人左XX的证言，证明：2013年冬季其在刘林芳处购买冰毒2次，每次1袋，其用柴福林的工商银行卡给刘林芳汇款400元。2014年8月9日凌晨2时左右刘林芳携带冰毒在左XX家吸食时二人被民警抓获。
（9）证人牛XX的证言，证明：2014年7月24日刘林芳曾用牛XX的邮政储蓄银行卡给黄XX的工商银行卡转款2000元。
（10）证人张XX的证言，证明：2014年2月其在刘林芳家中吸食冰毒2次，这两次同时在刘林芳家吸食冰毒的还有三、四个人，之后其给了刘林芳2盒烟。
（11）证人刘XB的证言，证明：2014年农历正月其在刘林芳家中吸食冰毒2次。
（12）证人原XX的证言，证明：2014年其在刘林芳处购买冰毒3次，每次1袋，每袋约1克左右。2014年5、6月其在马海波处购买冰毒1次，约1克左右，其用同学王X的网银给马海波转款200元。上述所购得的冰毒全部用于自己与他人吸食，其中在景XX家吸食3次，在景XX驾驶的车中吸食过一次。2014年6月9日其与尚XX、乔X、尚XA、聂XX在尚XX家吸食冰毒1次，8月7日晚其与刘林芳、高XX、谭XX等人在尚XX家中吸食冰毒1次。
（13）证人王X的证言，证明：2013年8月至2014年4月其在刘林芳处购买冰毒5次，每次1袋，每袋500元，其在刘林芳家吸食冰毒5次。2013年年底其在马海波家吸食冰毒1次，给马海波现金200元。2014年前半年原XX曾使用其的邮政银行卡给马海波转款200元。
（14）证人王XA的证言，证明：2014年前半年其与原XX、景XX三人在景XX家中吸食冰毒2次。
（15）证人乔X的证言，证明：2014年5月左右的一天，其与原XX、尚XA、聂XX等人在尚XX家中吸食冰毒一次。
（16）证人尚XA的证言，证明：其与原XX在尚XX家中吸食冰毒1次。
3、被告人供述和辩解
（1）被告人马海波在侦查阶段接受讯问时的供述和辩解：2013年4月至2014年7月，其从住在翼城县的湖南人黄XX手中先后以350元至700元不等的价格购买冰毒三、四十次，一般情况下每周买一两次，每次购买1至3包，冰毒用大拇指指甲盖大小的透明塑料袋包装，每包不到1克。其购得的冰毒用于自己或者和刘林芳、原XX等人在其家中吸食。原XX、王X等人曾经给其银行转账。（在侦查阶段马海波否认自己曾经向他人贩卖冰毒。庭审中被告人马海波对公诉机关指控的事实无异议。）
（2）被告人刘林芳的供述和辩解：其在马海波处购买冰毒30余次，每次一包，每包大约1克，价格从500元至700元不等。最后一次在马海波处购买冰毒是2013年7、8月。其大部分时候给马海波现金。2013年7月开始其在翼城县的黄XX处购买冰毒共计20余次，一般每次买一包，每包1克，价格从250元到300元不等。其购得冰毒除自己吸食外，卖给原XX、景XX、左XX、谭XX、王X等人。其卖给原XX2次3包、左XX2包2包、谭XX2次2包、王X1次1包。其曾通过牛小旦用网银给黄XX转款2000元，用于偿还欠黄XX的冰毒款。其多次在沁水县中村镇中村村自己家中与王X、张XX、刘XB、杨XX等人一起吸食冰毒。2014年8月其与高XX等人在尚XX家吸食冰毒1次。2014年8月9日其与左XX一起吸食冰毒时被抓获。
（3）被告人景XX的供述和辩解：2013年冬季其让刘X帮忙从马海波处购买冰毒1包，其让刘X在中村邮政储蓄银行给马海波转款几百元。2014年正月其与刘X等人在其的白色丰田凯美瑞牌轿车上吸食冰毒1次。2014年4月其通过原XX在刘林芳处购买500元的冰毒1包，其与原XX、刘林芳在其中村煤矿家属院的家中吸食了。2014年5、6月、8月其多次与原XX、王XA在其家中和其轿车上吸食冰毒。
（4）被告人尚XX的供述和辩解：2014年7月下旬的一天晚上，其在刘林芳家吸食冰毒一次，冰毒和吸食工具是刘林芳的。2014年6月9日下午6时许，其在沁水县中村镇中村村自己家中容留原XX、乔X、尚XA、聂XX吸食冰毒。2014年8月7日晚8时许，其在自己家中容留刘林芳、原XX、高XX、谭XX等五人吸食冰毒。2014年8月9日其主动到沁水县公安局中村派出所投案。
（5）同案犯黄XX的供述和辩解：2014年8月9日晚其在刘林芳的联系下携带一小包冰毒去翼城县唐兴镇政府门口准备以200元的价格卖给刘林芳时被抓获。冰毒是其从翼城县叫“老三”的东北人手中买来的。其买来的冰毒都是每包1克，300元。买回来后弄出一些供自己吸食，剩余的估算大概重量再卖给别人，0.2克左右的每包卖300元，0.5克左右的每包卖400元，0.6克左右的每包卖600元。其卖给刘林芳大概十五、六次，刘林芳以2000元的价格买过一次重量6克的冰毒，这是准确称量了重量的；买过两、三次1000元的，重量为3克，也是称量过的；其余以400元的居多，没有准确称量。其卖给马海波三、四次冰毒，每次一小包，300元或者400元。其从“老三”那里给“谭XX”拿过四次冰毒，每次400元至800元不等，其从“老三”处拿上冰毒后拿一点用于自己吸食，剩下的按照原价卖给“谭XX”。其卖给侯四海三、四次300元或400元的冰毒。其买卖冰毒是当面现金支付，刘林芳有次通过工商银行给其转款2000元。
4、鉴定意见
（1）晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字（2014）683号理化检验报告，证明：经检验，从刘林芳身上查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
（2）晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字（2014）682号理化检验报告，证明：经检验，从黄XX身上查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
证明本案事实的上述证据均经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，本院予以采信。
原审法院认为，被告人马海波、刘林芳违反国家毒品管理法规，明知是毒品而多次向多人贩卖，其二人的行为均已构成贩卖毒品罪，情节严重。被告人马海波、刘林芳、景XX、尚XX为他人吸食毒品提供场所，其四人的行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人马海波、刘林芳依法应二罪并罚。公诉机关沁水县人民检察院指控的主要犯罪事实清楚、证据确实、充分，罪名成立。但公诉机关指控被告人刘林芳容留杨XX吸食冰毒10余次的证据为证人杨XX的单方证言，而被告人刘林芳在侦查阶段和庭审时客观稳定的供述均称杨XX在其处吸食冰毒为1次，故本院根据被告人供述和证人证言能够印证的内容认定刘林芳容留杨XX吸食冰毒1次。公诉机关关于被告人刘林芳到案后揭发他人犯罪行为，协助抓捕同案犯，有立功表现；被告人尚XX案发后自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首，可对该二名被告人从轻处罚；以及被告人马海波、刘林芳、景XX有前科劣迹，可酌情从重处罚的公诉意见，均与查明的案件事实及法律规定相符，本院予以采纳。被告人刘林芳的辩护人提出被告人刘林芳构成自首的辩护意见，因被告人刘林芳被抓获到案，侦查人员已初步掌握了其涉嫌贩卖毒品和容留他人吸毒的犯罪行为并有针对性的进行了讯问，其供述自己罪行的行为依法不能构成自首，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。但被告人刘林芳到案后如实供述自己的罪行，成立坦白，依法可从轻处罚。辩护人提出被告人刘林芳贩卖毒品的克数如何认定的辩护意见，因综合本案证据无法查明被告人贩卖毒品的具体克数，公诉机关未指控被告人贩卖毒品的克数，本院亦未认定克数，故该意见不能成立，本院不予采纳。四被告人均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第三百五十七条第一款、第五十二条、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第六十九条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决：一、被告人马海波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金15000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元；二罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月10日起至2020年8月9日止。罚金在判决生效后五日内缴纳。）二、被告人刘林芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；二罪并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月10日起至2018年12月9日止。罚金在判决生效后五日内缴纳。）三、被告人景XX犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在判决生效后五日内缴纳。）四、被告人尚XX犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在判决生效后五日内缴纳。）
被告人马海波的上诉请求及理由：请求：撤销原判，本着宽严相济，治病救人原则，对我进行较轻量刑。理由：1、当庭自愿认罪并悔罪；2、指控卖给刘林芳30余次（包）不是事实，我和刘林芳的上线都是黄XX，刘林芳在黄XX处350元／克购买，不可能以500-700元／克在我处购买。
被告人刘林芳的上诉请求及理由：请求：撤销原判对上诉人的处罚，改判对上诉人从轻处罚。理由：1、上诉人有重大立功情节，应减少基准刑20%-50%，上诉人被抓后，如实供述犯罪事实，且揭发黄XX和马海波贩卖毒品事实，并经法庭查证属实，协助公安机关缉捕同案犯黄XX。2、上诉人构成自首情节，依法应当认定，并减少基准刑20%以下，上诉人因吸毒被传讯，公安机关并未掌握贩毒和容量他人吸毒的事实，应以自首论。3、上诉人贩毒数量较少，总量应计2.52克。
被告人景XX的上诉请求及理由：请求：撤销原判第三项，改判减轻对上诉人的量刑，并宣告缓刑。理由：1、原判认定上诉人容留他人吸毒8次的事实缺乏证据支持。2、量刑过重，未考虑上诉人具备法定和酌定从轻或减轻处罚情节，如实供述，主观恶性小，情节轻微，偶尔吸食，无盈利目的，认罪态度好，有悔罪表现；3、依法可对上诉人宣告缓刑。
被告人尚XX的上诉请求及理由，请求：撤销原判第四项，改判减轻对上诉人的量刑并宣告缓刑。理由：1、量刑过重，一审仅对上诉人具备自首和自愿认罪给予认定并量刑，未考虑以下酌定从轻或减轻情节，认罪态度好，有悔罪表现，是初犯、偶犯，犯罪情节轻微，只是偶尔在家中吸毒二次。2、依法可对上诉人适用缓刑。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，被告人马海波、刘林芳明知是毒品而多次向多人贩卖，其行为违反了国家对毒品的管理制度，构成贩卖毒品犯罪，情节严重，应予刑罚惩处。被告人马海波、刘林芳、景XX、尚XX为他人吸食毒品提供场所，四被告人的行为均构成容留他人吸毒犯罪，均应予以刑罚惩处。被告人马海波、刘林芳既构成贩卖毒品罪，又构成容留他人吸毒罪，依法应予二罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性正确，适用法律准确，判处适当，应予维护。被告人马海波、刘林芳、景XX、尚XX的各自上诉人请求及理由，原审已作充分考虑，并在量刑中给予体现，四被告人再次提出从轻或减轻处罚之理由不成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 田新伟
审判员 秦树杰
二〇一五年十月二十日
书记员 冯雯雯