河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新中民一终字第1260号
上诉人（原审原告）王中康。
委托代理人李成荣。
委托代理人李艳霞，新乡市卫滨区法律援助中心援助律师。
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司。
负责人周学峰，经理。
委托代理人董国强、姜世亮，河南瀛汉律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称人保新乡分公司）与上诉人王中康道路交通事故责任纠纷一案，王中康于2013年7月17日向河南省新乡县人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，原审法院于2014年6月10日作出了（2013）新民初字第648号民事判决。张秀江不服，向本院提起上诉，本院于2015年1月5日作出（2014）新中民一终字第1085号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。原审法院于2015年2月12日立案后，于2015年5月25日作出（2015）新民重字第1号民事判决。人保新乡分公司、王中康不服原判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月28日受理后依法组成合议庭，于2015年9月24日对本案公开开庭进行审理。本案现已审理终结。
原审认定：2012年7月25日0时25分许，王中康驾驶豫G×××××号重型特殊结构货车沿宁洛高速公路由北向南行驶至65km＋976m处时，与前方低速行驶的由徐汝清驾驶的豫P×××××（豫P×××××挂）号半挂货车尾部相撞，造成豫G×××××号重型特殊结构货车驾驶员王中康和乘坐人周洪伟不同程度受伤，两车及车上货物不同程度损坏的道路交通事故，后周洪伟经滁州市第二人民医院抢救无效死亡。滁州市公安局交警支队高速公路三大队道路交通事故认定书认定王中康承担事故主要责任，徐汝清承担次要责任，周洪伟无责任。王中康事发时受雇于张秀江，从事道路货物运输驾驶员工作。王中康驾驶的豫G×××××重型特殊结构货车登记所有人为前隆运输公司，张秀江系该车的实际运营车主，张秀江为该车在人中新乡市分公司投保了交强险和车上人员责任险。徐汝清在事发时驾驶的豫P×××××（豫P×××××挂）号半挂货车的登记所有人为周口市通华源丰汽车贸易有限公司（以下简称通华源丰公司），该公司为豫P×××××半挂货车、豫P×××××号挂车在中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称太平洋保险东莞分公司）分别投保了交强险和三责险。
事故发生后，安徽省来安县人民法院受理了王中康诉徐汝清、通华源丰公司、太平洋保险东莞分公司机动车交通事故责任纠纷一案，并作出了安徽省来安县人民法院（2012）来民一初字第01219号民事判决书，该判决书认定王中康的合理损失为：医疗费46787.77元、误工费9600元、护理费4000元、住院伙食补助费340元、营养费1000元、残疾赔偿金24928元、精神损害抚慰金3600元、交通费1500元、鉴定费2380元，合计94135.77元，太平洋保险东莞分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付王中康19485.2元，医疗费用赔偿限额不足部分由太平洋保险东莞分公司在三责险赔偿范围内赔付王中康8592.77元［（医疗费46787.77元＋住院伙食补助费340元＋营养费1000元-19485.2元）×30%］，在死亡伤残赔偿限额内赔付王中康46008元（误工费9600元＋护理费4000元＋残疾赔偿金24928元＋精神损害抚慰金3600元＋交通费1500元＋鉴定费2380元），判决太平洋保险东莞分公司赔偿王中康经济损失74085.97元。王中康的损失中有医疗费20049.8元未获得赔偿，对方交强险赔偿数额还剩余3992元。事发后，张秀江已支付王中康5000元。
另查明：因二次手术需要，王中康于2015年1月4日在中国人民解放军第三七一医院花费检查费160元，并于2015年1月16日至2015年1月22日，2015年2月1日至2015年2月8日，分两次在新乡县人民医院住院治疗13天，两次住院医疗费共计6457.62元。
2014年河南省交通运输行业平均工资为45823元／年。2014年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为28472元／年。2014年河南省农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年。王中康驾驶的豫G×××××车所投保的车辆人员险为每坐5万元的保额（不计免赔）。
王中康父亲王乐群于1947年4月2日出生；王中康母亲李成荣于1952年10月26日出生；王中康长子王进宇于2008年2月8日出生；王中康次子王进硕于2009年11月4日出生。王中康与李梅系夫妻关系，王乐群与李成荣育有一子一女。
原审认为：机动车与机动车之间发生交通事故，由保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分即超出交强险责任限额部分按双方过错责任承担赔偿责任。机动车投有商业险的，应由保险公司在保险限额内承担赔偿责任。王中康系从事运输的货车司机。本案中，王中康在安徽省来安县人民法院（2012）来民一初字第01219号民事判决中有医疗费20049.8元未获得赔偿，太平洋保险东莞分公司的交强险赔偿数额还剩余3992元。王中康因上述交通事故造成二次手术损失有：中国人民解放军第三七一医院检查费160元；新乡县人民医院医疗费6475.62元；住院期间伙食补助费195元（15元／天×13天）；住院期间营养费195元（15元／天×13天）；住院期间误工费1632.05元（45823／年÷365天×13天）；住院期间护理费1014.07元（28472元／年÷365天×13天×1人）；王中康要求被抚养人生活费王中康父亲8329元，王中康长子7709.99元，王中康次子8666.7元；共计24705.69元，不超出法律规定的数额，原审法院予以支持；关于王中康母亲生活费，因其在王中康发生交通事故时并未到60周岁，也没有证据证明其丧失劳动能力，原审法院不予支持。王中康主张的交通费过高，原审法院酌定为200元；王中康的以上合理损失共计54627.23元。其中王中康二次手术相关费用及被抚养人生活费共计34577.43元，应当首先由太平洋保险东莞分公司的交强险赔偿3992元，剩余部分30585.43由人保新乡分公司承担。故王中康在本案中的合理损失为50635.23元。事故中王中康负主要责任承担70%的责任，且车上人员责任险为不计免赔，王中康按照事故责任比例应负的金额是50635.23×70%=35444.67元，应当由人保新乡分公司承担。关于人保新乡分公司提出应当扣除张秀江给付王中康的5000元要求，因与本案无关，原审法院不予处理。原审判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于判决生效后十日内赔偿王中康医疗费、误工费、护理费、交通费、被抚养人生活费等共计35444.67元；二、驳回王中康的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1371元，由王中康承担。
人保新乡分公司上诉称：1、原审法院认定被抚养人生活费不当，根据安徽省来安县人民法院（2012）来民一初字第01219号民事判决书、安徽省滁州市中级人民法院（2013）滁民一终字第00368号民事判决书，对王中康因事故造成的合理损失已经依法予以认定，王中康再次主张被扶养人生活费明显违反一事不再理原则。此外，王中康主张的被扶养人生活费超出诉讼时效，该项诉求依法不应当支持。2、王中康主张的误工费标准为24457元／年，但原审法院按照45832元认定，超出王中康诉讼请求。营养费在没有任何依据的情况下判决明显不当。
王中康上诉称：原审法院认定王中康误工费不当，应当根据医嘱计算90天。原审计算王中康总损失方法错误，对于王中康在安徽省来安县人民法院（2012）来民一初字第01219号民事判决书中为获赔医疗费20049.8元，王中康计算损失时已经乘过70%，不应当再重复乘以70%。
人保新乡分公司辩称：1、关于误工时间的认定，一审认定正确并无不当。2、对于损失计算，人保新乡分公司认为确实错误，计算多了，被抚养人生活费不应当支持。对方的上诉理由不能成立。
王中康辩称：1、关于被抚养人生活费，被抚养人生活费在安徽法院没有提出请求，安徽法院对此也没有进行审理，并非经审理不予支持王中康再次起诉，是首次提出，没有违反一事不再理的原则，是王中康的实际损失，应当予以支持。2、误工费一审判决期限过短，遗嘱明确写明出院后禁止负重三个月，应按住院天数加上三个月计算误工费。因此，对方上诉误工费的请求应当予以驳回。
本院经审理查明：安徽省来安县人民法院（2012）来民一初字第01219号民事判决与安徽省滁州市中级人民法院（2013）滁民一终字第00368号民事判等生效民事判决认定王中康误工费为80元／天。王中康提供的出院遗嘱显示为：定时换药，半月拆线，遵医嘱功能锻炼，休息一个月，3个月内避免重体力劳动，不适随诊。
本院认为，关于被扶养人生活费问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”根据上述法律规定，被扶养人生活费不再作为受害人独立的赔偿请求项目，而是包含在残疾赔偿金或者死亡赔偿金内。王中康的各项损失包括残疾赔偿金已经安徽省来安县人民法院（2012）来民一初字第01219号民事判决、安徽省滁州市中级人民法院（2013）滁民一终字第00368号民事判决等生效法律文书予以确认。故王中康再次主张被扶养人生活费没有法律依据，人保新乡分公司关于被扶养人生活费的上诉请求成立，本院予以采纳。
关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，根据王中康提供的医嘱，考虑到王中康伤情的实际情况，本院酌定王中康的误工时间为90天。因安徽省来安县人民法院（2012）来民一初字第01219号民事判决与安徽省滁州市中级人民法院（2013）滁民一终字第00368号民事判等生效民事判决认定王中康误工费为80元／天，且王中康工作内容和性质并未发生实质性变化，故王中康的误工标准应以生效法律文书中确定标准80元／天计算。王中康误工费应为7200元（80元／天×90天）。王中康关于误工费的上诉请求部分成立，对有理部分本院予以采纳。
关于营养费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原审法院根据王中康的伤残情况支持营养费并无不当。人保新乡分公司关于营养费的上诉请求缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。
王中康各项损失为：检查费160元、医疗费6475.62元、伙食补助费195元、营养费195元、误工费7200元、护理费1014.07元、交通费200元，以上共计15439.69元。人保新乡分公司在车上人员险范围内赔偿10807.78元（15439.69元×70%）。原审法院将王中康在安徽省来安县人民法院（2012）来民一初字第01219号民事判决书中未获赔医疗费20049.8元乘以70%没有事实与法律依据，本院对此予以纠正。虽太平洋保险股份有限公司东莞分公司交强险限额内尚剩余有3992元，但王中康此次诉讼的费用均在人保新乡分公司车上人员险承保范围内，王中康对该3992元的理赔有选择的权利。本案中，王中康并未选择太平洋保险股份有限公司东莞分公司在交强险限额内赔偿该部分费用，故原审法院认定应首先由太平洋保险股份有限公司东莞分公司在交强险限额内赔偿3992元不当，同时也为了减少当事人诉累，本院对此予以纠正。故人保新乡分公司在车上人员险范围内共计赔偿王中康30857.58元。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省新乡县人民法院（2015）新民重字第1号民事判决第二项以及迟延履行利息部分；
二、变更河南省新乡县人民法院（2015）新民重字第1号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决生效后十五日内赔偿王中康各项损失共计30857.58元。
一审案件受理费1371元，由王中康负担。二审案件受理费355元，王中康负担119元，中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司负担236元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 峰
审 判 员 刘 辉
代理审判员 浮代飞
二〇一五年十一月九日
书 记 员 任禹豪