甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘01民终544号
上诉人（原审被告）刘某，男，汉族，1980年7月12日出生，原兰州市海亮房地产开发有限公司项目分包人，住湖北省荆门市东宝区白龙山新村55号。
委托代理人渠慎顺，甘肃法成律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中程建工集团有限公司兰州分公司（以下简称中程兰州分公司），住所地甘肃省兰州市安宁区北滨河西路699号雁京罗-5商务大厦第2幢9楼。
负责人杨某某，该公司经理。
委托代理人渠慎顺，甘肃法成律师事务所律师，
被上诉人（原审原告）何某，男，汉族，1983年2月12日出生，无业，住四川省南江县正直镇梨子村3社。
委托代理人杨兴民，甘肃天马律师事务所律师。
原审被告中程建工集团有限公司（以下简称中程公司），住所地浙江省诸暨市浣东街道暨东路666号。
法定代表人边某某，该公司董事长。
委托代理人渠慎顺，甘肃法成律师事务所律师。
原审被告陆某某，男，汉族，l979年1月14日出生，住湖北省荆门市掇刀区长坂坡路*号*层***室。
委托代理人渠慎顺，甘肃法成律师事务所律师。
原审被告兰州海亮房地产开发有限公司（以下简称海亮公司），住所地甘肃省兰州市安宁区安宁西路中和黄河印象22楼。
法定代表人周某某，该公司总经理。
委托代理人卜殿东，该公司法律顾问。
上诉人刘某、中程兰州分公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省兰州市安宁区人民法院（2015）安民三初字第l0009号民事判决，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某、中程兰州分公司共同委托代理人渠慎顺，被上诉人何某及委托代理人杨兴民，原审被告陆某某、中程公司的委托代理人渠慎顺、原审被告海亮公司的委托代理人卜殿东均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年9月6日，被告海亮公司与被告中程公司签订了l份《海亮滨河壹号工程二、三标段建筑安装工程总承包合同》，由被告海亮公司将其海亮滨河壹号工程二、三标段建筑安装工程委托被告中程公司承造，并约定被告中程公司承担其施工人员的人身伤亡赔偿责任。合同签订后，被告中程公司将工程交由其下属被告兰州分公司承建。在施工过程中，被告兰州分公司将其中部分劳务工程分包给了被告刘某、陆某某。2014年3月，被告刘某雇佣原告在其分包的工程中从事木工作业。同年7月6日，原告在作业过程中不慎被电锤致伤右手。原告随即被送往兰州军区兰州总医院安宁分院门诊治疗，并于同年7月22日、8月11日、9月12日在该院进行复诊。经诊断，原告之伤为右手第四掌骨骨折。所产生的医疗费由被告刘某付清。2014年10月24日，受原告委托，甘肃天平司法医学鉴定所作出甘天鉴（2014）临鉴字第474号司法鉴定意见书，认为：原告右手第四掌骨骨折构成十级伤残。原告支付鉴定费l500元。后因原、被告对赔偿事宜协商未果，酿成纠纷。本案在审理过程中，被告陆某某对原告提交的鉴定结论提出异议，并申请重新鉴定。2015年9月23日，甘肃金麟司法医学鉴定所受兰州市中级人民法院委托，作出甘金司法（2015）临鉴字第075号司法鉴定意见书，认为：原告之伤构成十级伤残。被告陆某某虽对该鉴定意见依据的标准提出异议，但不申请鉴定人出庭接受质询。
原审认为，雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告刘某作为原告的雇主，对原告在从事雇佣活动中所遭受的人身损害，应承担赔偿责任。原告认为其在受伤时，被告陆某某亦是其雇主，但是未能举出确实充分的证据予以证实，被告陆某某当庭亦予以否认，故对原告针对被告陆某某的诉请，不予支持。被告中程公司将工程交由其下属被告兰州分公司负责具体施工，被告兰州分公司虽不具有独立法人资格，但其作为领有营业执照的其他经济组织，能够独立承担民事责任，其不经过严格的审查，将部分工程分包给没有相应资质的被告刘某，对造成的原告损失，被告兰州分公司应承担连带赔偿责任。原告以被告海亮公司系工程发包人为由，请求其在欠付工程款的范围内对原告的诉请承担赔偿责任，于法无据，且原告亦未举出相应证据证实被告海亮公司存在欠付工程款的事实，故对原告针对被告海亮公司的诉请，不予支持。原告关于误工费的诉请，庭审中，原告虽未举出其月收入的具体证据，但是被告自认系6000元左右，予以认定。原告陈述其治疗终结后，一直在家休养，被告陆某某提出异议，称原告在其工地上还工作了近l个月，并发放了相应的工资，但是未举出相应证据证实，不予采信。结合原告的实际伤情，对原告的持续误工状态予以认定。原告的该项诉请金额，低于其实际误工损失，系对其民事权益的处分，予以支持。原告的伤残等级经重新鉴定后，仍为十级伤残，被告陆某某虽对鉴定结论适用标准提出异议，但是不申请鉴定人出庭接受质询，故对该鉴定结论及鉴定费予以认定。由于原告常年在城镇务工，主要收入来源于城镇，故原告以甘肃省2015年城镇居民人均可支配收入为标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，对原告关于残疾赔偿金及鉴定费的诉请，予以支持。原告关于精神损害抚慰金的诉请，结合原告的实际伤情，酌情支持l000元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、原告何某误工费13500元、残疾赔偿金41608元、鉴定费1500元、精神抚慰金1000元，合计57608元，由被告刘某承担，于判决生效之日起l0日内给付原告何某。二、被告中程建工集团有限公司兰州分公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任。三、驳回原告何某的其他诉讼请求。案件受理费766元，减半收取383元，由原告何某承担承担96元；被告中程建工集团有限公司兰州分公司、刘某承担287元，与赔偿款一并给付原告何某。
宣判后，被告刘某、中程兰州公司不服，提起上诉称：1、何某并非在从事刘某雇佣的木工工作中受伤，故刘某不应承担赔偿责任；2、何某也非在从事为上诉人中程公司兰分公司的工作中受伤，故中程兰州公司不应承担连带赔偿责任；3、一审所采信的鉴定意见书与鉴定委托的差异未进行说明也未要求鉴定人出庭作证，鉴定意见不能采信；4、何某并非城市打工为生，不能按照城镇居民人均可支配收入为标准计算残疾赔偿金；5、何某未能提供有效的证据证明存在误工，故一审对误工费计算不当。综上，请求二审查明事实依法改判或发回重审。；
被上诉人何某答辩称：1、其受雇于刘某，是在刘某承包劳务的工地上干活时受伤的；2、涉案的工程是由上诉人中程兰州公司承包的，中程公司兰州分公司在明知刘某没有劳务资质的情况下将涉案的工程分包给了刘某，而其在刘某雇佣过程中受伤，故中程兰州公司应当对其受伤承担连带赔偿责任；3、其于2011年至2013年一直在浙江省宁波市工作，2013年来到兰州市后受雇于刘某，故应当按照城镇居民可支配收入计算伤残赔偿金。综上，请求二审查明事实，驳回上诉，维持原判。
原审被告陆某某、海亮公司、中程公司服判。
经审理查明，一审查明事实正确，本院予以确认。
本院认为：本案的争议焦点为，1、被上诉人何某是否是在从事二上诉人雇佣的劳务过程中受伤，二上诉人是否应当承担连带赔偿责任；2、一审所采信的鉴定意见书是否能作出定案依据；3、一审按照城镇居民人均可支配收入为标准计算残疾赔偿金是否恰当；4、被上诉人何某是否存在误工，是否应当支付误工费。
关于被上诉人何某是否是在从事二上诉人雇佣的劳务过程中受伤，二上诉人是否应当承担连带赔偿责任的问题。本院认为，第一、根据一审中同一工地的工人“姚洪旭、杨后新、谭智君”出具的《证明》内容看，被上诉人何某是在从事上诉人刘某雇佣的工地中做木工活时电锤发生故障导致事故发生；第二，何某受伤后，刘某付清了全部医疗费；第三、上诉人称何某并非在从事雇佣的劳务中受伤，但并未能相应提供证据证明，也没有提供证据证明是由于何某在操作电锤时使用不当造成的事故。结合以上证据综合分析，应当认定何某是在从事刘某雇佣的劳务中受伤的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。上诉人中程兰州分公司未经过严格的审查，将涉案工程分包给没有相应资质的刘某施工，刘某雇佣了何某从事劳务造成的何某受伤，上诉人中程兰州分公司应对何某受伤承担连带赔偿责任。故对二上诉人的该上诉理由本院不予支持。
关于一审所采信的鉴定意见书是否能作出定案依据的问题。本案甘肃金麟司法医学鉴定所受我院委托，作出甘金司法（2015）临鉴字第075号司法鉴定意见书，认为：何某之伤构成十级伤残。陆某某虽对该鉴定意见依据的标准提出异议，但不申请鉴定人出庭接受质询，也未对本案提起上诉。在一审过程中，二上诉人均未对该司法鉴定意见书提出异议，也未申请鉴定人出庭接受质询，应视为认可该鉴定意见书的结论。故对二上诉人的该上诉理由本院不予审查。
关于一审按照城镇居民人均可支配收入为标准计算残疾赔偿金是否恰当的问题。根据南江县正直镇梨子村民委员会2015年1月22日出具的《证明》中载明：“该同志（何某）自2011年7月7日至2013年底在浙江省宁波市江北区务工。”故一审依照城镇居民人均可支配收入为标准计算何某残疾赔偿金并无不当。故对二上诉人的该上诉理由本院不予支持。
关于被上诉人何某是否存在误工，是否应当支付误工费的问题。根据2014年7月6日、2014年7月22日、2014年8月11日兰州军区总医院安宁分院门诊部出具的三张《诊断证明书》均载明：“全休半月”。结合何某的实际伤情，确实存在误工情况，故一审对此认定并无不当。故对二上诉人的该上诉理由本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费287元，由上诉人中程建工集团有限公司兰州分公司、刘某共同承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 浩
代理审判员 王海燕
代理审判员 刘 伟
二〇一六年三月十四日
书 记 员 孙 晴