山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潍民一终字第1324号
上诉人（原审被告）王伟鉴。
委托代理人李佰庆，山东元康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李晓鹏，潍坊渤海建筑工程有限责任公司职工。
委托代理人孙怀民，潍坊奎文义杰法律服务所法律工作者。
原审被告赵玉江。
原审被告王俊良。
上诉人王伟鉴因与被上诉人李晓鹏、原审被告王俊良及赵玉江生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省潍坊市潍城区人民法院（2014）潍城于民初字第95号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
经审理查明，李晓鹏系潍坊渤海建筑工程有限责任公司职工。王俊良、王伟鉴系父子关系。王伟鉴系挖掘机车主，赵玉江系其雇佣的挖掘机操作人员。2013年6月10日，赵玉江操作挖掘机在潍坊市潍城区北关金都北苑小区工地挖槽基，李晓鹏受公司指派到现场测量该槽基的平度，当日凌晨1点50分左右，挖掘机上掉落的石块砸伤李晓鹏头部，李晓鹏先后到中国人民解放军第八十九医院住院治疗2天、潍坊市脑科医院住院治疗42天、安丘市中医院住院治疗19天，并自行支付医疗费86280元，王俊良垫付医疗费5000元。2013年9月7日，李晓鹏通过山东衡明律师事务所委托潍坊盛泰司法鉴定所进行鉴定，李晓鹏构成八级伤残，误工时间为180天，护理期为60天，前30天2人护理，后30天1人护理，后续治疗费600元，营养费1200元，并支付鉴定费2200元。王伟鉴、王俊良、赵玉江认为该鉴定系李晓鹏自行委托的不予认可，但未提供反驳证据，且在本院二审期间规定的期限内未提出重新鉴定申请。李晓鹏自2012年3月始至今一直在潍坊渤海建筑工程有限责任公司工作，其残疾赔偿金按城镇居民标准28264元／年、按20年、按30%计算为169584元。李晓鹏误工180天，其日工资113元，误工费为20340元。对此，李晓鹏提供了劳动合同、误工停发工资证明、工资表、公司营业执照及组织机构代码证等证据，王伟鉴、王俊良、赵玉江对劳动合同、工资表不予认可，对其他证据无异议。李晓鹏的护理前30天由潍坊渤海建筑工程有限责任公司职工李建利、林泉友2人护理，后30天由李建利1人护理，李建利日工资113元，林泉友日工资110元，其护理费为10080元，对此，李晓鹏提供了该公司的误工停发工资证明及工资表等证据，证明写明李建利、林泉友于2013年6月10日至同年7月23日在医院护理李晓鹏，期间停发工资，李建利月工资3400元，林泉友月工资3300元。王伟鉴、王俊良、赵玉江认为证明写明的护理期限与李晓鹏陈述不一致不予认可。李晓鹏主张交通费1000元，未提供证据，王伟鉴、王俊良、赵玉江对此不予认可。李晓鹏住院63天，按30元／天计算，其住院伙食补助费为1890元。王伟鉴、王俊良、赵玉江只承认李晓鹏在中国人民解放军第八十九医院住院2天期间的住院伙食补助费，其余均不认可。李晓鹏复印病历材料等支付复印费100元，并提供潍坊市脑科医院收据，王伟鉴、王俊良、赵玉江不予认可。李晓鹏主张精神损害抚慰金5000元，王伟鉴、王俊良、赵玉江不予认可。李晓鹏申请财产保全，并由潍坊天厚投资担保有限公司提供担保支付担保费1500元，王伟鉴、王俊良、赵玉江不予认可。审理中，李晓鹏主张王俊良承包了挖掘槽基工程，但未提供证据，王伟鉴、王俊良、赵玉�对此不予认可，并表示系他人租赁了王伟鉴的挖掘机挖槽基。赵玉江提供了其于2002年5月至6月，在山东济南蓝翔职业技能培训学校挖掘机操作专业培训期满，成绩合格的毕业证书。
上述事实，有李晓鹏提供的派出所出具的证明、住院病历、司法鉴定书、收款收据、劳动合同、停发工资证明、误工证明、工资表、担保函，赵玉江提供的培训证书，以及双方当事人陈述记录等，在案为凭。
原审法院认为，赵玉江在受王伟鉴雇佣工作期间致李晓鹏受伤致残，王伟鉴作为雇主应承担全部赔偿责任。赵玉江在工作期间未尽到安全生产责任，对于李晓鹏受伤致残存有重大过失，应承担连带赔偿责任。李晓鹏主张王俊良系槽基挖掘工程的承包人，但未提供证据，王伟鉴、王俊良、赵玉江亦不认可，应不予认定。王俊良与本案纠纷无关，不应承担赔偿责任。李晓鹏自行委托的司法鉴定，因委托人系具有执业资质的律师事务所，鉴定机构也具有相应的鉴定资格，且王伟鉴、王俊良、赵玉江也未提供反驳证据及理由，因此，该司法鉴定合法有效，应予采信。李晓鹏主张医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、鉴定费、住院伙食补助费、复印费等损失282194元，合理合法，应予支持。李晓鹏主张的护理费，因其陈述与误工停发工资证明不一致，应以该证明写明的事实为准，即2人（李建利、林泉友）护理30天，1人（李建利）护理14天，护理费应为8282元。李晓鹏主张的交通费未提供证据，王伟鉴、王俊良、赵玉江亦不认可，不予支持。李晓鹏主张精神损害抚慰金，因其伤情系赵玉江的过失行为造成，王伟鉴、赵玉江又为自然人，结合构成八级伤残情况，其精神损害抚慰金以赔偿3000元为宜。李晓鹏主张的担保费没有依�，且王伟鉴、王俊良、赵玉江亦不认可，故不予支持。综上，王伟鉴应赔偿李晓鹏损失293476元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、王伟鉴赔偿李晓鹏损失293476元，于本判决生效之日起10日内付清；赵玉江承担连带赔偿责任。二、驳回李晓鹏对王俊良的诉讼请求。案件受理费5800元，财产保全费2020元，合计7820元，李晓鹏负担50元，王伟鉴、赵玉江负担7770元。
宣判后，王伟鉴不服，上诉称：上诉人雇员赵玉江具有操作挖掘机的资格证书，且�始终按正常操作规程驾驶；且因当时工地上的照明条件有限，赵玉江根本无法注意到李晓鹏突然出现在挖掘机臂下。侵权责任适用过错责任原则，在无任何证据证明赵玉江有过错的前提下，原审判决认定赵玉江有重大过失，显属错误。再者，李晓鹏承认当时的挖掘机处在工作状态，而李晓鹏的测量仪器离挖掘机工作范围有足够的安全距离。正是由于作为现场施工员的李晓鹏无视安全规程，无故出现在正在作业的挖掘机作业范围，才导致涉案事故发生，其应承担由此造成的全部损失。另外，李晓鹏是农村户口，应按农村居民标准计算伤残赔偿金；原审判决按照城镇居民标准计算伤残赔偿金，没有事实和法律依据。最后，涉案伤残鉴定系李晓鹏单方委托，且该鉴定依据的是工伤鉴定标准，上诉人在原审中对此提出异议，故该鉴定不应作为定案依据。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，故请求二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人李晓鹏答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告王俊良、赵玉江均答辩称：涉案挖掘机正常工作，李晓鹏自己到挖掘机臂下，挖掘机一方不应承担全部责任；另外，李晓鹏不能因其在城镇企业工作，就按城镇居民标准计算赔偿金。
本院认为，王伟鉴对涉案鉴定结论提出异议，但在本院规定的期限内未提出重新鉴定申请，应视为自愿放弃重新鉴定权利，故对其关于涉案鉴定结论不能作为定案依据的主张，本院不予支持。关于伤残赔偿金的计算标准，2012年3月20日，李晓鹏与潍坊市渤海建筑工程有限责任公司签订劳动合同，该公司的住所地为属于城镇范围的潍坊市寒亭区泰祥街中段；且李晓鹏的身份证上载明的地址为山东省潍坊市寒亭区民主街1011号，即其经常居住地亦在城镇范围之内；而李晓鹏于2013年6月10日因涉案事故受伤。据此，在王伟鉴未能提供相应反驳证据情况下，应可认定李晓鹏在受伤前已居住城镇一年以上，故原审判决以城镇居民标准计算涉案伤残赔偿金，应无不当。关于涉案责任的承担，北关派出所出具的证材料载明“2013年6月14日下午，赵玉江来我所报案称：“2013年6月10日1时50分左右，在潍城区北关金都北苑11号楼工地上，其开着挖掘机往卡车上装建筑垃圾时，工地上的施工员李晓鹏当时在卡车附近测量现场时，挖掘机上掉下一块水泥块，将李晓鹏的头部砸伤”。该证据能够有效证明李晓鹏受伤与赵玉江驾驶挖掘机行为存在直接因果关系，且赵玉江系经过专业培训的挖掘机驾驶员，并明知李晓鹏在工作现场负责测量工作，理应充分注意安全�谨慎操作，但其未能做到从而导致了涉案事故的发生。据此，原审判决认定其对涉案事故的发生存在重大过失，应无不当。李晓鹏作为成年人和公司的测量人员，从事工地测量亦非一日，应当知道挖掘机施工现场存在潜在危险，以及如何才能避免受到伤害，故其对涉案事故的发生亦存在相应的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，以赵玉江承担主要责任即70％责任、李晓鹏承担次要责任即30％的责任为宜。王伟鉴、赵玉江应当承担的赔偿责任为：涉案损失295476元（290476＋5000）的70％，即201833.20元，扣除王俊良已垫付的医疗费5000元，王伟鉴、赵玉江还应赔偿李晓鹏损失201833.20元。另，精神损害抚慰金3000元，王伟鉴、赵玉江亦应予以支付。综上，原审判决对涉案事故责任的认定欠�，应当予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省潍坊市潍城区人民法院（2014）潍城于民初字第95号民事判决；
二、王伟鉴赔偿李晓鹏损失201833.20元，于本判决生效之日起10日内付清；
三、王伟鉴赔偿李晓鹏精神损害抚慰金3000元，于本判决生效之日起10日内付清；
四、赵玉江对上述一、二项承担连带赔偿责任。
五、驳回李晓鹏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5800元，财产保全费2020元，合计7820�，李晓鹏负担2590元，王伟鉴、赵玉江负担5230元。二审案件受理费5800元，由王伟鉴、赵玉江负担3900元，李晓鹏负担1900元。
本判决为终审判决。
审判长 栾桂秀
审判员 贾元胜
审判员 杨景达
二〇一四年十二月一日
书记员 王 新