杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杭余刑初字第485号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人葛纪承。因本案于2012年12月19日被刑事拘留，2013年1月15日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
指定辩护人徐广科。
被告人赵敏。因本案于2012年12月19日被刑事拘留，2013年1月15日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人章洪春、陈恒义。
被告人顾稳稳。因本案于2012年12月19日被取保候审。
指定辩护人朱舒阳。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检刑诉（2013）349号起诉书指控被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳犯职务侵占罪，于2013年4月23日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员丁灵敏出庭支持公诉，被告人葛纪承及其指定辩护人徐广科、被告人赵敏及其辩护人陈恒义、被告人顾稳稳及其指定辩护人朱舒阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2011年10月，被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳经预谋后，利用被告人葛纪承任杭州舁尚实业有限公司（公司住所：杭州市余杭区乔司街道鑫园路6号）后道主管，负责服装后道入库的职务便利从公司截留“帛逸”品牌服装，由被告人赵敏、顾稳稳通过名为“柒0年代的开始”的淘宝网店进行销售。截止2012年12月，被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳共从舁尚公司侵吞“帛逸”品牌服装814余件，给舁尚公司造成损失202012余元。
案发后，侦查机关从被告人顾稳稳处扣押尚未销售的“帛逸”品牌的服装365件，现暂扣于余杭区公安分局。
据以指控的证据有证人证言、劳某同等书证，被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳的行为均已构成职务侵占罪，数额巨大，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定惩处。
被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳对公诉机关的指控无异议
被告人葛纪承的辩护人提出，1）被告人葛纪承系在被告人赵敏的多次提议下因贪图小便宜才实施了犯罪行为，且被告人赵敏支付给被告人葛纪承款项数额系由被告人赵敏决定，网络销售亦非由被告人葛纪承掌握和实施，被告人葛纪承在本案中的获利相对于全部违法所得而言较小，故被告人葛纪承的主观恶性不大；2）案发后，公安机关追回部分服装，减轻了本案的犯罪后果及社会危害性；3）被告人葛纪承系初犯，能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，且家庭需要其照顾。综上，要求对被告人葛纪承从轻处罚。
被告人赵敏的辩护人提出，1）被告人赵敏并非职务侵占犯罪的直接实施人员，系从犯；2）服装的成本应在吊牌价的20%左右，故职务侵占的数额应按被告人葛纪承侵占的货物成本即吊牌价的20%计算，为94119.2元；3）案发后公安机关追回了部分赃物，未对被害单位造成严重影响；4）被告人赵敏能如实供述自己的罪行，认罪态度好，且系初犯，社会危害性较小，主观恶性不大，家庭需要其照顾。综上，要求对被告人赵敏从轻处罚，并适用缓刑。
被告人顾稳稳的辩护人提出，1）被告人顾稳稳并未直接实施侵占公司财物的行为，仅负责网上销售犯罪所得衣物，主观恶性及在共同犯罪中所起作用均相对较小，系从犯；2）被告人顾稳稳能如实供述自己的罪行且当庭自愿认罪，亦有小孩需要照顾。综上，要求对被告人顾稳稳减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2011年10月，被告人葛纪承、赵敏经预谋后，利用被告人葛纪承担任位于杭州市余杭区乔司街道鑫园路6号的杭州舁尚实业有限公司（以下简称舁尚公司）后道主管，负责服装后道入库的职务便利从公司截留“帛逸”品牌服装，并将服装销售给被告人赵敏，由被告人赵敏对外出售。被告人顾稳稳明知服装系被告人葛纪承从舁尚公司侵占所得仍通过自己经营的店名为“柒0年代的开始”的淘宝网店进行销售，并在2012年6月被告人赵敏从舁尚公司离职后通过手机联系被告人葛纪承要求被告人葛纪承从舁尚公司截留热卖款式的服装。截止2012年12月，被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳共侵吞舁尚公司“帛逸”品牌服装814件，价值人民币20万余元。
案发后，从被告人顾稳稳处扣押尚未销售的“帛逸”品牌的服装365件及作案工具电脑主机1台、手机2部，从被告人葛纪承处扣押作案工具苹果手机1部，现均保存于杭州市公安局余杭区分局。
证明以上事实并经质证的证据有：1、证人王某（舁尚公司企管总监）的证言、报案书，证实2011年10月左右，公司客户反映淘宝网上有店铺旺旺号为“柒0年代的开始”的网店销售其公司生产的“帛逸”品牌衣服，经公司调查后发现网上所售服装为已入后道仓库但未入成品仓库的服装，经初步调查，2012年四季的衣服合计缺失2000件左右，后道主管被告人葛纪承有作案嫌疑的事实；2、证人邵某的证言、辨认笔录及照片，证实2012年9月、10月左右，被告人葛纪承让其带过6、7次包裹到乔司镇人民政府对面一住宅楼交给被告人赵敏，被告人葛纪承告诉其包裹里是需要维修的衣服的事实；3、企业法人营业执照、开户许可证、税务登记证、组织机构代码证、商标使用许可合同、转让申请受理通知书、商标注册证，证实被害单位舁尚公司的工商登记、税务登记、被授权使用“帛逸”商标注册等情况，以及公司住所地为杭州市余杭区乔司街道鑫园路6号的事实；4、被告人葛纪承身份证复印件、员工入职登记表、劳某同、杭州联合银行存款单、工资单、后道主管岗位说明书，证实被告人葛纪承于2011年9月开始担任舁尚公司后道主管，任期2年，具有负责后道入库数量、外发量、车间交货量等数据的交接与核对、跟踪每款成衣入库期等职责的事实；5、劳某同、舁尚公司离职申请书、离职工作交接清单，证实被告人赵敏2011年8月22日至2012年6月在舁尚公司工作，任计控部辅料采购助理的事实；6、2012年公司后道环节盘存缺少服装明细、合同书、协议，证实经舁尚公司统计共缺失服装1968件，以及上述服装对应的吊牌价，另证实舁尚公司服装的出厂价为吊牌价的4.3折及以上的事实；7、扣押物品、文件清单，证实2012年12月18日，公安机关从被告人顾稳稳处扣押“帛逸”服装365件，电脑主机1台，申通快递单1刀（215份），手机2部（手机号码为139××××4242，159××××7772），从被告人葛纪承处扣押苹果手机1部（手机号码为137××××1996）的事实；8、网上交易数据、对应服装的吊牌价清单、快递单据、证明，证实通过“柒0年代的开始”的淘宝网店销售“帛逸”品牌服装449笔，销售的服装吊牌价总计229511元等事实；9、清单，证实公安机关扣押的365件“帛逸”服装的吊牌价，以及吊牌价合计240285元的事实；10、户籍证明，证实三被告人身份情况；11、抓获、破案经过，证实本案的侦破经过以及三被告人均系被动归案的事实；12、被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳的供述和辩解，证实上述犯罪事实。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人葛纪承伙同被告人赵敏、顾稳稳以非法占有为目的，利用被告人葛纪承职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人葛纪承、赵敏在职务侵占共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人顾稳稳在职务侵占共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。被告人赵敏的辩护人关于被告人赵敏系从犯的辩护意见与审理查明的被告人赵敏参与职务侵占犯罪的事先预谋、事中实施并具体负责销售的事实不符，本院不予采纳。被告人顾稳稳的辩护人关于被告人顾稳稳系从犯的辩护意见，本院予以采纳。被告人赵敏的辩护人关于服装的成本应在吊牌价的20%左右，职务侵占的数额应按被告人葛纪承侵占的货物成本即吊牌价的20%计算，为94119.2元的辩护意见与相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳均如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，本院依法予以从轻处罚，并对被告人顾稳稳适用缓刑。三被告人的辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。但被告人赵敏的辩护人要求对被告人赵敏适用缓刑的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人葛纪承犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年五个月，并处没收财产人民币七千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月19日起至2018年5月18日止）。
二、被告人赵敏犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年三个月，并处没收财产人民币七千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月19日起至2018年3月18日止）。
三、被告人顾稳稳犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
四、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳的违法所得“帛逸”品牌服装三百六十五件（详见清单），由杭州市公安局余杭区分局发还被害单位杭州舁尚实业有限公司。
五、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人顾稳稳的作案工具电脑主机一台、手机二部，被告人葛纪承的作案工具苹果手机一部，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局上缴国库。
六、责令被告人葛纪承、赵敏、顾稳稳退赔其余违法所得，发还被害单位杭州舁尚实业有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞 潇
人民陪审员 蒋雪莲
人民陪审员 章银凤
二〇一三年八月一日
书 记 员 孟 斌