湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄阳中民二终字第00349号上诉人（原审被告）韩金海，男，1973年2月13日出生，汉族。委托代理人周鸿鹤，系湖北周成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）卢来付，男，1969年1月20日出生，汉族。委托代理人张春虎，系湖北正音律师事务所律师。原审第三人路富生，男，62岁，汉族，湖北省老河口市人，住老河口市李楼镇方营村五组。原审第三人李世超，男，41岁，汉族，湖北省老河口市人，住老河口市李楼镇方营村三组。上诉人韩金海因与被上诉人卢来付及原审第三人路富生、李世超提供劳务者受害责任纠纷一案，不服老河口市人民法院于2015年3月6日作出的（2014）鄂老河口民初字第01085号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人韩金海的委托代理人周鸿鹤，被上诉人卢来付的委托代理人张春虎到庭参加诉讼，原审第三人路富生、李世超经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，韩金海从事树木买卖生意，主要是买树、卖树，赚取利润；卢来付做伐树的活，韩金海买到树后会让卢来付等人为其伐树，双方业务往来已有四年的时间。2013年9月18日下午，韩金海给卢来付打电话，让卢来付第二天到老河口市李楼镇方营村为其伐树，第二天（2013年9月19日，农历八月十五）早上卢来付、卢德玉、卢安生、卢圆福、任天群、宋开武六人在老河口市光华办事处小先锋吃完早饭，坐上王珍（王珍是韩金海雇请为其拉树的小卡车司机）的车驶往老河口市李楼镇方营村三组伐树现场，现场位于村民李世超家的院子里面，伐树的六个民工到后，韩金海就给他们安排伐树的活，当时第三人路富生也在现场，安排完以后因韩金海的妻子将要生小孩，韩金海就离开了现场，路富生也随后离开。卢来付他们准备伐的是杨树，共有四棵，上午伐了三棵树，中午伐树的人员连同司机王珍在李楼镇李楼街上吃饭，午餐的费用最后由韩金海支付，除王珍外其他人喝了一瓶啤酒，中午十二点半吃完饭，休息到下午两点半从餐馆出发去伐树现场，到达后已经是下午三点，随后卢来付携带由韩金海提供的伐树工具两挂绳子、砍刀、锯开始上树，卢来付先用一挂绳子绑树头的上面，一挂绳子绑树头的下面，用两挂绳子绑树头是为了防止树头从高空落下时砸坏地面的东西，绑好绳子后卢来付开始砍树头，在此过程中突然刮了一阵风，杨树的主干出现了晃动，致使卢来付抱树的双手松开，卢来付从离地面七、八米的地方摔下来，随后被送往老河口市第一医院治疗，住院2天，花去医疗费4158.2元。因病情严重2013年9月21日转院至襄阳市中心医院骨外一科，诊断为胸9骨折脱位并双下肢完全性瘫痪，胸部多发肋骨骨折并胸腔积液，当日襄阳市急救中心收取转诊费900元，襄阳市中心医院门诊收费627.8元，治疗32天，花去医疗费43844.04元。2013年10月23日又转至襄阳市中心医院神经内科继续康复治疗，治疗34天，至2013年11月26日出院，花去医疗费27172.21元。出院时医嘱继续行肢体功能锻炼，注意休息，避免感冒受凉，如有不适随时就诊。2014年3月11日卢来付再次到襄阳市中心医院神经内科继续治疗，住院13天，花去医疗费9934.74元，2014年3月24日出院。以上卢来付共计住院81天，花费86641.99元。2013年11月22日卢来付因康复治疗需要购买了一个轮椅，金额500元。2014年4月8日经襄阳市中立法医司法鉴定所鉴定卢来付外伤致脊髓损伤构成一级伤残，后续对症治疗费约需人民币28800元，护理依赖程度属完全护理依赖，为此卢来付支付司法鉴定费2000元。2014年6月4日韩金海对卢来付的伤残等级申请重新鉴定，2014年10月13日，襄樊职业技术学院附属医院法医司法鉴定所作出襄职附医司法鉴定所（2014）临鉴字第817号鉴定意见书一份，结果卢来付的伤残程度仍然为一级伤残。韩金海共为卢来付支付医疗费33000元。原审另认定，在此事故发生之前一个月王珍就在为韩金海运输树木，王珍是韩金海雇请的，工钱由韩金海支付。伐树人的工钱也是由韩金海支付，卢来付每天工钱160元，其他人每天工钱120元。原审再认定，湖北省统计部门统计2014年湖北省农村居民人纯收入（年）8867元，湖北省农、林、牧、渔业在岗人员人均工资收入23693元，湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗人员人均工资收入26008元。原审法院认为，平等主体的公民之间、公民与法人之间均可形成劳务关系，该关系是指接受劳务人与劳务提供人约定，由劳务提供人为接受劳务人提供劳务，接受劳务人支付报酬而发生的社会关系。卢来付为韩金海提供劳务，韩金海为卢来付支付劳动报酬每天160元。卢来付为韩金海提供的劳务，系从事伐树活动。卢来付于事发当天从事的劳务，由韩金海安排，双方之间是平等主体之间的关系。卢来付经韩金海同意进入伐树现场做工，韩金海在干活过程中不慎从树上摔下来，导致自己受伤。作为接受劳务一方的韩金海，应提供安全的生产、工作条件，韩金海对卢来付所受到的损害应承担主要责任。同时卢来付作为成年人在上到树上伐树时，在确认安全无危险后方可上树，卢来付应该带三挂绳子上树作业，而他只携带了两挂绳子，关键的第三挂绳子是为了伐树人的安全，但是卢来付并没有携带，自身存在过错。卢来付应当预见这种不安全的危险后果，卢来付对其行为未尽到自身的安全注意义务，应承担一定的责任，原因力原审法院酌定为30%。综上，原审法院认为，卢来付在为韩金海提供劳务活动中遭受人身损害，韩金海应当承担主要赔偿责任。因卢来付自己存在过错，应减轻韩金海的责任。精神损害抚慰金韩金海也应给予适当赔偿。对卢来付要求的误工费25311元，卢来付2013年9月19日受伤，虽然2014年4月8日襄阳市中立法医司法鉴定所鉴定卢来付外伤致脊髓损伤构成一级伤残，但2014年6月4日韩金海对卢来付的伤残等级申请重新鉴定，2014年10月13日，襄樊职业技术学院附属医院法医司法鉴定所做出的襄职附医司法鉴定所（2014）临鉴字第817号鉴定意见书一份，结果卢来付的伤残程度仍然为一级伤残，因此定残日应该为2014年10月13日，误工费计算至定残前一天，为389天，2014年湖北省农、林、牧、渔业在岗人员人均工资收入23693元，误工费计算为25249.99元，对卢来付多起诉的部分不予支持；对卢来付起诉的护理费540110元，护理期限最长不超过20年，2014年湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗人员人均工资收入26008元，计算为520160元，对卢来付多起诉的部分不予支持；对卢来付起诉的住院伙食补助费4050元，住院81天，每天应按20元计算，为1620元，对卢来付多起诉的部分不予支持；卢来付主张的1000元交通费，虽然没有提供证据，因卢来付在襄阳中心医院住院治疗，时间较长，会产生一定的交通费，原审法院酌定为800元；卢来付主张的二次手术费未实际发生，原审法院不予支持，卢来付可待实际发生后另行主张；卢来付主张的精神抚慰金20000元，因卢来付自身存在过错，原审法院酌定为10000元，对卢来付多起诉的部分不予支持；韩金海提出追加路富生作为当事人参加诉讼，认为路富生是树的买主，因韩金海所提供的录音证据未被法院采信，其他证据不能够证明路富生是树的买主、是接受劳务的人，相反韩金海自己的证人王珍作证时说“至于谁买的树，应该是韩金海买的，通过路老二（路富生）介绍的，因为管现场的是路老二和韩金海。”对韩金海要求路富生承担卢来付赔偿责任的主张不予支持。韩金海提出追加李世超作为当事人参加诉讼，韩金海也无证据证实卢来付的伤害与李世超有任何的因果关系，对韩金海要求李世超承担卢来付赔偿责任的理由也不予支持。案件经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告卢来付的误工费25249.99元（389天×23693元／年÷365天）、护理费520160元（260008元／年×20年）、残疾赔偿金177340元（20年×8867元／年）、医疗费86641.99元（4158.2＋43844.04＋27172.21＋9939.74＋900＋627.8）、住院伙食补助1620元（81天×20元／天）、交通费800元、鉴定费2000元、残疾辅助器具费500元，合计814311.98元，被告韩金海赔偿70%，即570018.38元；二、被告韩金海赔偿卢来付精神抚慰金10000元；上述一、二项判决合计580018.38元，扣除被告韩金海已支付的33000元，余额547018.38元，由被告韩金海于本判决生效后三十日内付清；三、驳回原告卢来付的其他诉讼请求。被告韩金海若不按判决指定期限内履行给付金钱义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4563元，由卢来付负担1863元，被告韩金海负担2700元。上诉人韩金海不服原审上述判决，向本院提出上诉称：（一）被上诉人卢来付提供的证人证言不能确定上诉人韩金海是接受劳务方，以前上诉人韩金海多次联系过被上诉人卢来付等为其伐树，证人王珍陈述韩金海和路富生都是多年贩树的老板，二人也一直在现场安排工人砍树，仅凭韩金海出面联系拉树就推断其是买主与事实不符，原审认定事实错误。（二）原审诉讼程序存在瑕疵，原审法院虽然追加了路富生和李世超为原审法院第三人，但其二人未出庭接受法庭调查，原审法院随意缺席判决错误。请求二审法院依法撤销原审判决；改判上诉人韩金海不承担任何赔偿责任或者发回重审。被上诉人卢来付答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审第三人路富生、李世超未答辩。二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，根据一、二审查明的事实，本案中原审法院庭审出庭证人卢德玉、卢安生的证言中均提到，其工资由上诉人韩金海发放，放树工具由上诉人韩金海提供，伐树当日中午的餐费最终是由上诉人韩金海付账，原审法院庭审中出庭证人王珍也证明其是为上诉人韩金海拉树，其拉树工钱是上诉人韩金海发放，伐树当日中午的餐费最终是由上诉人韩金海付账，放树工具由上诉人韩金海提供，这几个出庭证人陈述的都一致，另外被上诉人卢来付受伤后，上诉人韩金海支付了33000元医疗费，从以上事实可以证明上诉人韩金海是雇主，故原审法院判决上诉人韩金海承担70%的责任正确。路富生和李世超作为原审案件第三人，其不出庭接受法庭调查，可以结合现有证据缺席判决，故原审法院缺席判决，程序并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3035元，由上诉人韩金海负担。本判决为终审判决。审判长毛新宇代理审判员张敏杰代理审判员海飞二〇一五年七月十五日书记员童开雷