安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖02刑终45号
原公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。
上诉人(原审被告人)张玉帅，男，1989年8月11日出生，汉族，高中文化，个体工商户，户籍地黑龙江省穆棱市，经常居住地安徽省芜湖市鸠江区。2017年6月6日因本案被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年7月12日被芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
原审被告人盛世凡，男，1996年11月21日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。2017年6月6日因本案被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年7月12日被芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
原审被告人杨郑，男，1998年9月13日出生，汉族，初中文化，芜湖市佰亿通讯店员工，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。2017年6月6日因本案被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年7月12日芜湖市镜湖区人民检察院决定不批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局释放并变更强制措施为取保候审，10月25日被芜湖市镜湖区人民法院继续取保候审。
安徽省芜湖市镜湖区人民法院审理芜湖市镜湖区人民检察院指控原审被告人张玉帅、盛世凡、杨郑犯盗窃罪一案，于2017年10月31日作出（2017）皖0202刑初400号刑事判决，原审被告人张玉帅不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张玉帅，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年4月至6月期间，被告人张玉帅、盛世凡、杨郑及陈某（另案处理）在本市镜湖区、弋江区、鸠江区、开发区等多地合伙盗窃。其中，被告人张玉帅、盛世凡伙同他人盗窃财物价值40501元，被告人杨郑伙同他人盗窃财物价值10710元。具体犯罪事实如下：
1、2017年6月2日晚11时许，被告人张玉帅、盛世凡伙同陈某在本市镜湖区万达广场与第五人民医院之间的巷子内，盗窃被害人胡某1所有的联统牌LT125-12G白色摩托车一辆（价值4250元，已发还）。
2、2017年5月23日晚9时许，被告人张玉帅、盛世凡、杨郑在本市镜湖区万达广场一号门门口非机动车道上，盗窃被害人詹某所有的建豪牌JH150T蓝色摩托车一辆（价值2660元，已发还）。
3、2017年4月26日晚10时许，被告人张玉帅、盛世凡伙同陈某在本市镜湖区万达广场与第五人民医院之间的巷子内，盗窃被害人任某所有的双本牌SB125T-20摩托车一辆(价值2574元)。
4、2017年4月15日晚10时许，被告人张玉帅、盛世凡伙同陈鑫在本市开发区皖江学院男生8号宿舍楼下，盗窃被害人胡某2所有的建豪牌钱某奔腾150T-A摩托车一辆(价值2772元)。
5、2017年4月23日晚10时许，被告人张玉帅、盛世凡伙同陈鑫在本市开发区城北公寓12栋楼下，盗窃被害人黄某所有的普源牌迅鹰电动车一辆(价值2047元)。
6、2017年5月初的一天晚上9时许，被告人张玉帅、盛世凡伙同陈某在本市鸠江区安徽工程大学小北门附近，盗窃被害人朱某所有的银钢牌YG125-21红色摩托车一辆(价值6480元，已发还)。
7、2017年5月31日晚11时许，被告人张玉帅、盛世凡、杨郑在本市鸠江区安徽工程大学小北门公交站牌附近，盗窃被害人高某所有的鹏城牌PC125T-9白色摩托车一辆(价值1750元，已发还)。
8、2017年6月1日凌晨1时许，被告人张玉帅、盛世凡、杨郑在本市鸠江区安徽工程大学小北门公交站牌附近，盗窃宇能牌小踏板蓝白色电动车一辆(价值1050元，已扣押)。
9、2017年5月8日晚11时许，被告人张玉帅、盛世凡伙同陈某在本市鸠江区银湖小区对面海地溜冰馆门口，盗窃被害人汤某1所有的韩田牌尚领电动车一辆(价值2038元)。
10、2017年5月10日晚10时许，被告人张玉帅、盛世凡伙同陈某在本市鸠江区鸠兹家苑26路公交站牌底站旁，盗窃被害人李某所有的小刀牌TDR1537Z电动车一辆(价值1722元)。
11、2017年5月15日晚10时许，被告人张玉帅、盛世凡伙同陈某在本市鸠江区芜湖职业技术学院(老联大)北门门口附近，盗窃被害人叶某所有的JOC牌巧格48cc燃油助力车一辆(价值1955元，已发还)。
12、2017年5月的一天晚上10时许，被告人张玉帅、盛世凡伙同陈某在本市弋江区城南大学一商业区附近，盗窃银钢牌小迷你军绿色电动车一辆(价值4224元，已扣押)。
13、2017年5月底的一天晚上，被告人张玉帅、盛世凡、杨郑在本市弋江区城南大学城机电学院东门门口附近，盗窃VGR牌鬼火系列白色燃油助力车一辆(价值1750元，已扣押)。
14、2017年6月2日晚9时许，被告人张玉帅、盛世凡、杨郑伙同陈某在本市弋江区城南大学城机电学院北门门口附近，盗窃天禧铃木牌M3小猴子系列橙白色燃油助力车一辆(价值3500元，已扣押)。
15、2017年5月底的一天晚上，被告人张玉帅、盛世凡在本市弋江区城南大学城机电学院东门门口附近，盗窃SXW牌鬼火系列白色燃油助力车一辆(价值1729元，已扣押)。
2017年6月5日，被告人张玉帅、盛世凡、杨郑被公安机关抓获归案。同日，公安机关依法扣押10辆被盗赃车，并于事后将能确定归属的被盗车辆分别发还被害人叶某、朱某、胡某1、高某、詹某。
原判另认定：在一审审理阶段，被告人张玉帅、盛世凡的家属代二被告人退赔赃款共计11153元。
原判依据公诉机关提交并经一审庭审质证的被告人张玉帅、盛世凡、杨郑及同案犯陈某的供述，被害人胡某1、詹某、任某、胡某2、黄某、朱某、汤某1、李某、叶某、高某的陈述，书证户籍信息、扣押及发还物品清单、抓获经过、购车票据、车辆合格证，芜湖市价格认证中心芜价认定【2017】216、223号价格认定结论，辨认现场笔录及刑事照片等证据认定上述事实。
原判认为：被告人张玉帅、盛世凡以非法占有为目的，伙同他人多次盗窃他人财物价值40501元，数额较大，被告人杨郑以非法占有为目的，伙同他人多次盗窃他人财物价值10710元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。被告人张玉帅、盛世凡、杨郑在到案后能如实供述犯罪事实，予以从轻处罚。被告人张玉帅、盛世凡、杨郑在被抓获后能积极退赔全部赃物，予以酌情从轻处罚。原判依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款之规定，判决：一、被告人张玉帅犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人盛世凡犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人杨郑犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元。四、赃款一万一千一百五十三元予以追缴，发还各被害人。
原审被告人张玉帅上诉提出：一审量刑过重，上诉人具有法定和酌定量刑情节。请求二审法院从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：原判认定上诉人张玉帅及原审被告人盛世凡、杨郑犯盗窃罪的上述事实由原公诉机关提交并经一审庭审质证的上述证据予以证实，足以认定。二审中上诉人张玉帅对原判所认定的事实亦未提出异议，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院亦予以认定。
本院认为：上诉人张玉帅及原审被告人盛世凡、杨郑共同盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，定罪正确。原判依据上诉人张玉帅及原审被告人盛世凡、杨郑犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依法定罪科刑，适当。上诉人张玉帅以原判以考虑的量刑情节，上诉提出原判量刑过重并请求宣告缓刑，依据不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 江 权
审 判 员 李月宏
审 判 员 吴金华
二〇一八年二月一日
法官助理 江 群
书 记 员 王文娟
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，也除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。