湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2016）湘31行终132号
上诉人（原审原告）陈大恩，男，1974年8月25日出生，汉族，湖南省龙山县人，中专文化，个体工商户。
被上诉人（原审被告）龙山县房地产管理局，住所地：龙山县民安街道办事处长沙路。
法定代表人向华，该局局长。
委托代理人包健，龙山县房地产管理局副局长。
委托代理人文峰，龙山县正方法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）龙山县国土资源局，住所地：龙山县民安街道办事处民族路68号。
法定代表人彭贤述，该局局长。
委托代理人黄立元，龙山县国土资源局法律法规股股长。
委托代理人彭斌，湖南喳哂呔律师事务所律师。
上诉人陈大恩因与被上诉人龙山县房地产管理局、龙山县国土资源局不履行法定职责一案，不服龙山县人民法院（2016）湘3130行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，由审判员陈学军担任审判长，与审判员陈武涛、田玉莲组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，原告陈大恩于2012年5月9日办理了龙房他证召市镇字第5120002**号房屋他项权证。2016年4月19日，因其贷款已还清，原告申请注销该房屋他项权证。同时，原告以该房屋申请办理新的房屋抵押他项权登记，向被告龙山县房地产管理局递交了相关申请材料。被告龙山县房地产管理局政务中心工作人员审查原告递交的相关材料后，口头告知原告，因原告的土地使用权证上登记的使用权人为多人共有使用权，原告房屋的所有权证与其土地使用权证权属不一致，未进行土地分户，除应补交内部评估确认表、抵押资产价值议定书、原告夫妻关系证明等相关材料外，还应提交其他共有人同意抵押的证明。但原告至今未按要求向被告龙山县房地产管理局提交其他共有人同意抵押的证明。被告龙山县房地产管理局多次口头告知原告，没有提交其他共有人同意抵押的证明，不符合《城市房地产抵押管理办法》的相关规定，不能进行抵押登记。另查明，2012年4月28日、6月5日龙山县房地产管理局的二份信访答复意见书中对原告陈大恩原申请对该房屋进行抵押登记时也明确告知了陈大恩土地使用证登记的使用权人应当和房屋所有权证登记的权利人一致后方可办理相关房屋抵押登记手续。2012年5月9日在陈大恩申请办理房屋抵押延期登记手续并提交了相应资料后，龙山县房地产管理局为其办理了房屋抵押延期登记手续。龙山县房地产管理局现认为原给予陈大恩办理房屋抵押登记的行为是错误的行政行为，现应予以纠正。还查明，原告陈大恩该房屋的土地使用权证上登记的使用权人为陈大恩、李文杰、陈大明、李方高、刘凤英、刘国中等六人，现原告陈大恩对其土地使用权尚未进行分户。2016年4月12日，龙山县机构编制委员会下发龙编办发（2016）22号文件，设立龙山县不动产登记中心，为龙山县国土资源局管理的副科级公益一类事业单位，主要职责为：1、负责不动产受理、登记、发证、信息平台维护、登记信息查询、簿册档案管理等事务性、技术性工作；2、负责协助不动产统一登记前后产生的不动产产权纠纷调处工作。2016年6月，龙山县国土资源局成立不动产登记中心。至此，龙山县房地产管理局有关不动产登记的相应行政职权变更到龙山县国土资源局。在行政机关相应行政职权变更后，本案庭审终结时，原告陈大恩未向龙山县国土资源局申请办理房屋抵押他项权登记。龙山县房地产管理局也以原告陈大恩提交的材料不齐全而未受理原告陈大恩的申请，实际未接收其相应资料并已退还为由，没有资料向龙山县国土资源局移交。龙山县房地产管理局在收到原告陈大恩提交的相关资料后，经审查，口头告知原告陈大恩须补交相关材料，原告陈大恩至今未按龙山县房地产管理局的要求提交其他共有人同意抵押的证明，龙山县房地产管理局故未给原告办理房屋抵押他项权登记。在被告龙山县房地产管理局对原告陈大恩的申请进行审核时，口头告知原告陈大恩须补交相应材料，而在原告陈大恩未按照要求补齐材料时，没有书面告知原告陈大恩是否受理登记申请，也未书面答复是否准予登记。
原审认为，原告陈大恩第1项诉讼请求是请求确认被告龙山县房地产管理局未在法定期限内为申请人办理完结房屋抵押他项权登记的行政不作为行为违法，因此，该项诉讼请求的争议焦点是被告龙山县房地产管理局未在法定期限内为申请人办理完结房屋抵押他项权登记的行为是否构成行政不作为。根据已查明的事实，原告陈大恩申请办理抵押登记的房屋上的土地使用权人为六人共有使用权，《城市房地产抵押管理办法》第十九条规定以共有的房地产抵押的，抵押人应当事先征得其他共有人的书面同意，而本案原告陈大恩至今未征得其他共有人的书面同意。《城市房地产抵押管理办法》第三十二条规定办理房地产抵押登记，应当向登记机关交验下列文件：（四）《国有土地使用权证》、《房屋所有权证》或《房地产权证》，共有的房屋还必须提交《房屋共有权证》和其他共有人同意抵押的证明。因此，原告陈大恩以共有的房地产申请抵押的，事先必须征得其他共有人的书面同意，并且向登记机关必须提交其他共有人同意抵押的证明，而原告陈大恩至今仍未向登记机关提交其他共有人同意抵押的证明。《城市房地产抵押管理办法》第三十三条规定登记机关应当对申请人的申请进行审核，凡权属清楚、证明材料齐全的，应当在受理登记之日起十五日内作出是否准予登记的书面答复。原告陈大恩至今未向登记机关提交齐全的证明材料，被告龙山县房地产管理局工作人员多次向其告知须提交其他共有人同意抵押的证明材料，但原告陈大恩一直未提交，因此，根据《城市房地产抵押管理办法》第三十三条的规定，原告陈大恩的申请不符合受理条件。被告龙山县房地产管理局工作人员就此已多次向其告知须提交其他共有人同意抵押的证明材料，故被告龙山县房地产管理局对此不构成行政不作为。原告陈大恩一直未按登记机关的要求，依照《城市房地产抵押管理办法》的相关规定提交权属清楚、证明材料齐全的相关文件，不符合办理房地产抵押登记的相关条件，其要求被告龙山县房地产管理局在法定期限内为其办理完结房屋抵押他项权登记的要求于法无据，应不予支持。因此，其请求确认被告龙山县房地产管理局未在法定期限内为申请人办理完结房屋抵押他项权登记的行政不作为行为违法的诉讼请求同样于法无据，依法应予驳回。关于原告陈大恩第2项诉讼请求，要求判令被告龙山县国土资源局1日内为原告办理完结房屋抵押他项权登记，并向原告送达房屋抵押登记他项权证。本院认为，根据《城市房地产抵押管理办法》第三十三条规定登记机关应当对申请人的申请进行审核，凡权属清楚、证明材料齐全的，应当在受理登记之日起十五日内作出是否准予登记的书面答复，因此，即便原告陈大恩提交了权属清楚、证明材料齐全的相关文件，登记机关也是在受理登记之日起十五日内作出是否准予登记的书面答复，故原告陈大恩该项诉讼请求于法无据，应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第五十六条第一款第（一）项之规定，判决：驳回原告陈大恩的诉讼请求。
上诉人陈大恩不服一审判决上诉称:本案缺席判决严重违反法定程序。请求撤销一审判决并发回重审。
被上诉人龙山县房地产管理局答辩称：一、上诉人称本案缺席判决严重违反法定程序没有事实依据。本案于2016年10月21日依法公开进行了审理，各方当事人均已出席法庭，参加了整个庭审，并依法进行了举证质证，最终人民法院才作出一审判决。本案一审法院审理程序合法，且认定事实清楚，适用法律准确。二、请求驳回上诉人的诉讼请求。
被上诉人龙山县国土资源局没有提交书面答辩意见。
四、二审对新证据的分析与事实的认定
各方当事人在二审中没有提交新证据。
本院经审理查明的案件事实与原审一致，本院予以确认。
二审查明其他事实与一审认定的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点主要是被上诉人龙山县房地产管理局是否构成不履行法定职责。
《城市房地产抵押管理办法》（以下简称《办法》）第七条第三款规定：“直辖市、市、县人民政府房地产行政主管部门负责管理本行政区域内的房地产抵押管理工作。”根据该规定，在本案上诉人申请房地产抵押登记时，龙山县房地产管理局作为当时该县的房地产行政主管部门，负责对辖区内房地产抵押登记和管理，应当是其法定职责。本案中，龙山县房地产管理局在审查上诉人陈大恩提出的房地产抵押登记申请时，以上诉人未能提交其他土地使用权共有人书面同意抵押的证明、申请材料不齐全为由，仅采用口头的形式告知上诉人补缴相关材料，而没有作出书面决定是否予以登记，并通知上诉人。《办法》第三十三条规定：“登记机关应当对申请人的申请进行审核。凡权属清楚、证明材料齐全的，应当在受理登记之日起7日内决定是否予以登记，对不予登记的，应当书面通知申请人。”龙山县房地产管理局采取口头告知的方式通知上诉人，明显不符合《办法》的三十三条“应当书面通知申请人”的规定要求。故，应当认定被上诉人龙山县房地产管理局已构成不按照《办法》的规定履行相应法定职责。但是，鉴于以下两个方面的原因，判决其继续履行已无意义：一是自2016年6月以后，龙山县已设立不动产登记中心，相关不动产登记的职责已经进行了调整，调整后原龙山县房地产管理局不再具有不动产登记的相应职责；二、上诉人申请房地产抵押登记确实缺少必要的土地使用权共有人同意抵押的证明文件。因此，根据行政诉讼法第七十四条第二款第（三）项的规定，对龙山县房地产管理局不履行法定职责应当确认违法。另，上诉人申请房地产抵押登记时，龙山县不动产登记中心尚未设立，本案中也没有证据可以证明上诉人在龙山县不动产登记职责进行调整后，其已经向龙山县国土资源局提交过抵押登记的申请。因此，上诉人请求判令被上诉人龙山县国土资源局1日内履行抵押登记职责的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
此外，上诉人在其递交的上诉状中诉称“本案缺席判决严重违反法定程序”。本院经审查随案移送的一审卷宗，一审的庭审笔录中有上诉人陈大恩的签名及指纹印，一审宣判笔录和判决书送达回证上亦均有上诉人的签名。故，上诉人对此提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，被上诉人龙山县房地产管理局不履行法定职责，应当确认违法，上诉人对此提出的上诉人理由，本院予以支持。上诉人请求判令龙山县国土资源局1日内办理完房屋抵押他项权登记的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。上诉人提出一审严重违法法定程序的上诉理由，本院不予采纳。一审认定事实清楚，但适用法律错误，导致判决不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第七十四条第二款第（三）项、《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>》第五十六条第一款第（一）项之规定，判决如下：
撤销龙山县人民法院（2016）湘3130行初8号行政判决；
确认被上诉人龙山县房地产管理局不履行法定职责的行为违法；
驳回上诉人陈大恩的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费共计一百元，由被上诉人龙山县房地产管理局负担。
审 判 长 陈学军
审 判 员 陈武涛
审 判 员 田玉莲
二〇一七年三月十日
代理书记员 胡贻江
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；……
第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：……
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。
……
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>》
第五十六条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：
（一）起诉被告不作为理由不能成立的；
……