广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤1971民初3932号
原告：张丽琼，女，1982年4月6日出生，汉族，住湖南省宁远县，
被告：东莞市东之捷汽车销售服务有限公司，住所东莞市寮步镇香市路塘唇下埔路段。
法定代表人：全建民。
委托代理人：张丽芳，女，1983年7月28日出生，汉族，住广东省东莞市，是被告的员工。
委托代理人：王魏，广东约克律师事务所律师。
张丽琼与东莞市东之捷汽车销售服务有限公司劳动争议纠纷一案，双方均向本院提起诉讼，张丽琼先起诉在本案中列为原告，东莞市东之捷汽车销售服务有限公司后起诉在本案中列为被告。本院立案受理后，依法由审判员杨小可适用简易程序公开开庭进行审理。原告及被告的委托代理人张丽芳、王魏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2016年3月，原告与被告建立劳动关系，原告在被告公司任职续保专员，合同期限为2016年3月至2017年2月。期间被告未按法律规定为原告缴存住房公积金，也未安排带薪年假，直到2016年9月才为原告按基数2408元缴纳了社保。合同到期后，被告也未与原告续签新合同。原告多次要求续签合同、补缴社保以及安排年假，被告一直推脱。2017年8月20日，被告在原告毫无过错的情况下要求原告离职，原告提出异议，被告就以工作需要为由在未与原告协议的情况下把原告调做吧台服务员，并降低工资报酬，胁迫原告离职，并要求原告签订竞业限制保密协议，但拒绝支付经济补偿和赔偿金。原告无奈之下向被告发出被迫解除劳动关系意见书。原告为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令被告：1.支付未签订劳动合同的双倍工资差额22053.75元；2.支付加班费16246.17元；3.支付未安排年休假的报酬2839.1元；4.解除劳动关系经济补偿金6613.13元；5.2017年8月的工资2540元；6.竞业限制经济补偿金36240元；7.为原告补缴2016年3月26日至2016年8月22日的社保，已缴的所有月份按实际工资和法定比例补缴。8.为原告补缴2016年3月26日至2016年8月22日的住房公积金；9.无需由原告承担鉴定费3840元；10.本案诉讼费由被告承担
被告答辩并起诉称：1.原告是自动离职，被告无需支付经济补偿金。2.被告对原告进行调岗合法有据，是企业经营的需要，原告不属于被迫解除劳动关系。3.原、被告已签订书面劳动合同，无需支付双倍工资差额。4.被告已为原告购买社会保险，原告的要求不属于劳动争议案件处理的范围。5.被告已足额向原告支付工资，无需支付加班费。6.原告在工作期间突然辞职，因此无法安排年休假，被告无需支付年休假工资差额。7.被告同意按应发工资发放工资。8.被告从未限制原告的就业，双方没有竞业限制约定，被告无需支付竞业限制补偿金。9.被告的平均工资只有4086元。因此，被告提起诉讼，请求判决：1.被告无需支付解除劳动合同的经济补偿金6132.9元。2.被告无需支付2017年8月1日至22日的工资差额1051.6元，原告还需向被告支付已垫付的9月和10月社保费用与8月工资相抵的差额635元。3.被告无需向原告支付2016年3月26日至2017年8月22日法定休假日加班工资差额1110.8元。4.本案诉讼费由原告承担。
经审理查明：
一、入职情况：原告于2016年3月26日入职被告处，任续保专员。
二、签订劳动合同的情况：原告向本院提交了一份原、被告签订的劳动合同，显示期限为2016年3月27日至2017年2月26日，前述日期书写处有明显的涂改。原告主张，合同到期后被告没有与原告续签劳动合同，因此要求被告支付2017年3月至8月的未签订书面劳动合同的双倍工资差额。被告主张原告入职后，双方签订了一份日期至2016年12月31日的劳动合同，之后又签订了一份2017年1月1日至2017年12月31日的劳动合同，该两份合同均被原告通过其与被告的行政文员的良好关系拿走，导致被告无法提交合同原件，但原告对其提交的显示期限为2016年3月27日至2017年2月26日的合同进行了涂改，在劳动仲裁庭针对原告的投诉对原、被告进行调解阶段，原告第一次出示该合同时记录的时间为2017年1月1日至2017年12月31日，第二次出示该合同时就已涂改为2016年3月27日至2017年3月26日，但当时凭肉眼尚可以观测到原来的书写痕迹，被告当时留存了该合同的照片（即康怡司鉴中心[2017]文鉴意字第83号意见书中记录的WS201783JC2鉴材），原告正式提出仲裁申请后提交的合同则在原有涂改的基础上进一步涂改，形成现在合同记录的2016年3月27日至2017年2月26日（即康怡司鉴中心[2017]文鉴意字第83号意见书中记录的WS201783JC1鉴材）。原告对被告的这一主张不予确认，并主张涂改是在被告的文员于2016年3月27日将填写好内容的劳动合同给原告签订时发现时间写错了，当时就修改了时间，不是原告在仲裁期间修改的。在仲裁期间，东莞市劳动人事争议仲裁院寮步仲裁庭委托广东康怡司法鉴定中心对前述WS201783JC1鉴材和WS201783JC2鉴材是否出自同一份材料进行鉴定，该中心出具[2017]文鉴意字第83号意见书并认为两份鉴材是出自同一份材料，被告垫付了鉴定费3840元。
三、关于购买社会保险的问题：被告为原告参加了社会保险，但原告主张被告没有为其参加2016年3月至8月的社会保险，且没有按照其工资基数购买社会保险。另，被告主张其已经预交了2017年9月和10月的社会保险费用1488.48元，包括原、被告各自应当缴纳部分，由于原、被告从2017年9月开始已经没有劳动关系，被告不应当承担社会保险费用，因此被告要求原告返还该部分款项。
四、关于加班费的问题：原告主张在2016年3月27日至2017年8月24日期间，周一至周五的晚上均要加班3小时；2017年1月至8月期间周末均加班，共加班了35天每天工作8小时；2016年的清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节和2017年的元旦节、清明节、劳动节、端午节共计11天未休假，每天工作8小时。被告对原告的主张不予确认并主张原告作为续保人员不可能全年无休，原告的工作时间是早上9点至12点，下午1点至6点，周日和法定节假日均休息。被告提交了2016年3月26日至2017年7月期间的考勤表，显示除个别月份以外原告一个月上班约25日至27日左右，其中2016年的清明节、五一节、端午节、国庆节共上班5天，2017年元旦节、清明节、五一节共上班3天，每天早上近9点上班，下午6点左右下班。原告对被告提交的考勤表不予确认，原告提交了被告的售后人员排休表并主张原告每月休息4天。
五、原告的工资情况：原告领取了工资条并签名予以确认，原告向本院提交了8张工资条并称其为2016年7月、8月、10月、12月和2017年1月、2月、4月、7月的工资条，被告对前述原告提交的工资条的真实性不予确认。原告向本院提交了银行流水，显示被告通过“蔡*晨”的账户于每月20日左右支付上一个月的工资，2016年3月工资333元、4月工资2509元、5月工资4675元、6月工资4645元、7月工资4113元、8月工资4877元、9月工资5574元、10月工资5571元、11月工资4365元、12月工资5158元、奖金1125元（2017年1月20日发放，原告主张为年度奖金）、2017年1月工资2390元、2月工资2286元、3月工资3455元、4月工资3815元、5月工资3918元、6月工资4087元、7月工资3567元，其中2016年7月、8月、10月、12月和2017年1月、2月、4月、7月的发放数额与原告提交的工资条上记录的实发金额能够对应。庭审中，原告主张其工资构成为底薪+提成，另应计算加班工资；被告主张工资构成为提薪1510元+提成，提成包含绩效、补休、加班等费用。
六、关于未休年休假工资差额：原告认为原告应当有7天的年休假，被告认为2016年3月26日至2017年3月25日为一个年度，可在2017年休假，被告确认原告的确没有休年休假。
七、关于8月份的工资：被告向本院提交了2017年8月1日至30日的考勤表，显示截止8月22日工作16天，其中平时工作日工作11天，周六、日工作5天，早上近9点上班，下午6点左右下班。被告主张原告在8月份应发工资为1111元，减去社保款项，实发工资为853元。原告认为其在2017年8月做成了13单生意，每单提成80元，总共提成1040元，再加上基本工资1500元，总工资为2540元。被告确认原告促成了13单生意，但提成为每单60元，未完成公司规定目标的提成将不按60元计算。
八、双方解除劳动关系的原因：2017年8月20日左右，被告向原告出具工作联系单，将原告调任接待专员，停止该员一切售后业务，试用期3个月，如不能胜任被告保留解雇的权利。2017年8月22日，原告向被告发出解除劳动关系通知书，以被告未与原告签订劳动合同、擅自调岗降薪、逼迫员工离职、未为原告交纳住房公积金、不安排原告休年休假为由，要求解除与被告的劳动关系。被告主张原告在工作期间私自对外接受业务，因此被告对原告的工作做出调动，但并没有降低原告的工资，不存在恶意。被告提交了吧台接待专员徐雪梅的工资条、发放工资银行流水，显示2017年1月至9月期间徐雪梅的工资大致在4000元左右至5000元左右。
九、关于竞业限制的情况：原告向本院提交了一份《东莞市东之捷汽车销售服务有限公司保密协议》，内容为被告要求乙方在工作中要保守被告的商业秘密，其中第二条第6款约定“双方协定竞业限制的，解除或终止劳动合同后，在竞业限制期内乙方不得到生产同类或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与甲方有竞争关系的同类产品或经营同类业务”。该协议的乙方落款处有原告的签名，甲方落款处为空白。被告对该协议的真实性不予确认，并主张被告的工作岗位不属于有竞业限制的岗位，原、被告没有签订协议，而且合同是一份保密协议，合同已说明如果有竞业限制的需要另签订竞业限制合同。
十、仲裁的情况：原告申请劳动仲裁，东劳人仲院寮步庭案字[2017]619号仲裁裁决书裁决：确认原、被告的劳动关系于2017年8月22日解除，被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金6132.9元、2017年8月1日至8月22日的工资差额1051.6元、2016年3月26日至2017年8月22日期间法定节假日加班工资差额1110.8元、未休年休假工资差额275.2元，原告向被告支付鉴定费3840元。原、被告均不服裁决，向本院提起诉讼。
以上事实，有原告提交的保密协议、声明、名片、工牌、售后排休表、工作联系单、参保人险种缴费明细表、快递单、解除劳动关系通知书、发放工资短信截图、劳动合同、协议表、银行流水、工资条、仲裁裁决书、录音，被告提交的仲裁裁决书、解除劳动合同通知书、工作联系单、徐雪梅的工资条、工资发放记录、原告的工资签收表、银行账户流水清单、8月考勤记录、社会保险明细表、视频、微信截图、劳动合同及鉴定意见书、考勤记录，以及本院的庭审笔录、被告的庭后回复等附卷为证。
本院认为：原、被告对双方解除劳动关系没有异议，本院予以确认。
一、关于未签订劳动合同的双倍工资差额：根据康怡司鉴中心[2017]文鉴意字第83号意见书的记录，WS201783JC1鉴材和WS201783JC2鉴材是出自同一份材料，这与被告关于原告在本案中提交的劳动合同的合同期限曾进行两次涂改的主张能够吻合。根据原告在本案中提交的劳动合同，仅凭肉眼观察，“2016年3月27日”中的“7”有明显示的由“1”改“7”的情况，“2017年2月26日”中的“2月”有明显的由“3”改“2”的情况，结合WS201783JC2鉴材的记录，“2016年3月27日”应当是由“2017年1月1日”改动而来，而“2017年3月26日”有明显的划去“12月”和“31日”的痕迹。原告称此改动是发生在2016年3月27日，原因是当时误写了，但在2016年初误写为尚未发生的2017年的可能性较小，原告的这一主张不合理。因此本院认定原、被告已签订了2017年1月1日至12月31日的书面劳动合同，对原告要求被告支付2017年3月至8月未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求不予支持。由于原告的原因导致鉴定费用产生，相应的鉴定费用3840元应当由原告承担。
二、关于原告请求的加班工资：1.原告提交的工资条的实发工资和银行流水记录的数额能够对应，因此本院采信原告提交的工资条，并认定2016年8月应发工资5095元、9月实发工资5574元、10月应发工资5842元、11月实发工资4365元、12月应发工资5383元、奖金1125元、2017年1月应发工资2617元、2月应发工资2500元、3月实发工资3455元、4月应发工资4030元、5月实发工资3918元、6月实发工资4087元、7月应发工资3796元，其中部分月份因没有工资条对应无法确定应发工资，据此原告离职前12个月平均工资为4315.58元。2.原告主张其平时工作日每日加班3小时、周六、日无休，但没有提交证据予以证明,而原告自己提交的售后人员排休表中亦显示原告每月休息4日,这与被告提交的考勤表的记录大致相符,即每月工作26日左右，而被告关于中午12点至下午1点休息的主张亦符合通常情况，因此本院认定原告每月工作26日，每日工作8小时。由于原、被告并未就加班工资做出约定并在实际中予以实施，因此本院核查被告支付的工资是否违反了东莞市最低工资标准，小时工资为17.8元＝4315.58元÷[8小时×21.75天+8小时×（26－21.75）天×200%]，高于东莞市最低工资标准，因此被告无需向原告支付平时工作日延长工作时间和周末休息日加班工资差额。3.关于原告诉请的法定节假日加班工资。根据原告提交的2016年10月工资条，结合被告提交的考勤表，应当认定被告未向原告支付国庆节2日上班的加班费，相同情况的还有2017年元旦节的加班费、2017年4月清明节的加班费。鉴于被告也未提交证据证明其已向原告支付法定节假日的加班费，同时根据已查明的事实，本院认定被告应当向原告支付2016年的清明节、五一节、端午节、国庆节共5天和2017年元旦节、清明节、五一节共3天的法定节假日工资差额。由于其中一倍工资已支付，根据基本工资1510元计算，应当补足差额1110.8元＝1510元÷21.75天×200%×8天。
三、关于年休假工资差额：原告的确未休年休假，且被告没有提交证据其已支付了未休年休假的工资差额，因此被告应当支付相应的工资差额。原告在被告处工作满1年以上，即从2017年3月26日开始可休年休假5天，截止2017年8月22日原告工作了150日，折算年休假2日。由于被告已支付一倍工资，因此未休年休假工资差额为277.7元＝1510元÷21.75天×200%×2天。
四、关于解除劳动合同关系的经济补偿金。根据被告提交的徐雪梅的工资情况来看，被告安排原告所从事的吧台接待专员的工资与原告的工资大致相等，没有明显的降低，但根据被告提交的工作联系单可知，被告于2017年8月20日将原告调任吧台接待专员是重新试用，并保留开除的权利，本院认为调任岗位不应单看工资是否有明显降低，还应结合其他劳动条件，结合被告在庭审中关于调任的原因主要是原告在工作中私自对外接受业务的陈述，本院认为该次调任实质为对被告所主张的原告的违规行为的处理，而不是单纯的企业考虑其经营状况做出的调岗。但被告提交的关于原告在工作中私自对外接受业务的证据不充分，且也没有提交证据证明原、被告就调岗进行过协商，因此本院认定原告就此提出被迫解除劳动关系有合理性，被告应当支付解除劳动关系的经济补偿金。前述第二点中已认定原告已发部分的平均工资为4315.58元，加上应当补足的加班费差额1110.8元和未休年休假工资差额277.7元，可得平均工资应为4431.29元，因此被告应当支付的经济补偿金为6646.94元。由于原告仅请求6613.13元，因此本院认定被告应当支付的经济补偿金为6613.13元。
五、关于2017年8月的工资：虽然原、被告均确认该月原告促成13单续保，但原、被告均未就提成的具体计算方式提交证据。根据原告提交的工资条可以看出，被告的确有向原告支付绩效提成，原告的工资并未明确加班费数额、提成数额。在此情况下，本院参照原告的平均工资来计算8月份工资，2655.74元＝4315.58元÷26天×16天，由于原告仅请求2540元，因此本院认定被告应当向原告支付8月工资2540元。至于被告提出的应当扣除原告应当承担的社会保险部分，由于在本案中计算平均工资的依据中并非全部为应发工资，存在一定的差额，其中就包括扣除的社保费用，因此本院酌定不再扣除该部分社保费用。
六、被告要求原告返还2017年9月和10月的社会保险费用，该请求在仲裁中已经处理，本院认为原、被告从2017年8月解除了劳动关系，被告预交了9月和10月的社保费用，原告获益，原告应当向被告返还，因此本院对被告要求原告返还1488.48元的请求予以支持。
七、关于竞业限制赔偿金。原告提交的保密协议没有被告的确认，即使该份保密协议是原、被告签订，原、被告之间也未签订竞业限制协议，被告不对原告的再就业岗位做出限制，因此被告无需支付竞业限制赔偿金。
八、原告要求被告补缴社会保险、住房公积金，可以向主管部门提出要求，本院在此不进行处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告东莞市东之捷汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起三日内向原告张丽琼支付加班费差额1110.8元、年休假工资差额277.7元、经济补偿金为6613.13元、2017年8月份工资2540元。
二、原告张丽琼于本判决生效之日起三日内向被告东莞市东之捷汽车销售服务有限公司支付鉴定费3840元和被告预付的社保费用1488.48元
三、驳回原告张丽琼的其他诉讼请求。
四、驳回被告东莞市东之捷汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费共10元，由原、被告各承担5元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 员 杨小可
二〇一八年四月二十六日
法官助理 黄玉萍
书 记 员 尹艳清
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币的形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。