贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安市民终字第815号
上诉人（一审原告）田庆华，贵州省镇宁自治县人，住该自治县。
被上诉人（一审被告）田兴龙，贵州省镇宁自治县人，住该自治县。
被上诉人（一审被告）张明祥，贵州省镇宁自治县人，住该自治县。
上诉人田庆华因与被上诉人田兴龙、张明祥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2015）镇民初字第712号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
田庆华一审诉称：原告与被告田兴龙系家族叔侄关系。2014年2月，原告与被告田兴龙约定，被告田兴龙雇请原告，报酬每天200元，由原告带班，对被告田兴龙承包本县城关镇北关村被告张明祥自建的房屋进行施工建设。2014年7月8日下午3时30分许，原告使用被告田兴龙提供的手提电锯下料，左手按压模料时，手提电锯切中模料硬物弹出，将原告左手食指、拇指部分、中指部分切除。在场工人将原告扶下楼后，被告田兴龙赶至现场，将原告送至镇宁县医院处理。因伤情较重，被告田兴龙将原告送至四十四医院救治，住院7天后，被告田兴龙不再支付医疗费用，原告转至镇宁县中医院治疗。2015年6月18日，经安顺市人民医院法医司法鉴定所鉴定为7级伤残。故诉至法院，请求判决二被告支付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、法医鉴定费、精神抚慰金共计人民币220885.68元，并承担诉讼费用。
田兴龙一审辩称：请求驳回原告的诉讼请求。1、原告所诉与事实不符，原告在何时何地受伤，答辩人不知情。双方之间不存在雇佣协议，也未约定报酬之事。其受伤主要是酒后不按规范操作电锯。原告在村委会和四十四医院陈述时都说是自己的过错造成的，答辩人不是赔偿义务人。2、原告受伤后是向答辩人借钱治伤，现要求其偿还借给其的44299.35元。3、医疗费395.78元是报医疗保险的，故就不是在工地上受伤。误工天数过多，金额过高。护理费应以农业标准计算7天。营养费应按7天计算。残疾赔偿金不能以城镇标准计算。交通费，是答辩人送其去医院的，不产生交通费。鉴定费与答辩人无关。精神抚慰金是原告自己的过错，与答辩人无关。
张明祥一审辩称：1、原告是否受被告田兴龙雇请，至今答辩人仍不认识原告。2、原告是否伤于被告田兴龙为答辩人施工过程中，无证据证实。3、答辩人与被告田兴龙签有《建房协议》，明确了出任何事故产生的费用均由被告田兴龙负责，答辩人前后也支付了田兴龙工钱近12万元。请求依法驳回原告诉请。
一审经审理查明：原告田庆华与被告田兴龙系家族叔侄关系，原告多年跟随田兴龙打零工，由田兴龙根据工作情况按天数结算工钱。2013年10月10日，被告田兴龙与被告张明祥达成书面协议，由被告田兴龙承建被告张明祥位于镇宁自治县城关镇北关村的自建房屋。2014年7月8日下午3时许，原告到张明祥的自建房屋处为田兴龙做工，在施工过程中，原告使用电锯锯模料，左手被电锯锯伤，当场将左手食指、拇指、中指部分切除。原告受伤后，被告田兴龙赶至现场，将原告送往第四十四医院救治，共住院治疗7天，花去医疗费44299.35元，由被告田兴龙垫付。原告从四十四医院出院后到镇宁县中医院作检查，产生医疗费395.78元。2015年6月15日，原告经安顺市人民医院法医司法鉴定所鉴定所受损伤构成七级伤残，建议田庆华的误工期限为120日，护理期限为30日，营养期限为30日。田庆华鉴定花费1300元，其住院期间由其妻护理，田庆华夫妻二人均为农业户籍。原告田庆华为了要求被告赔偿各项损失而向法院提起诉讼。
一审经审理认为：被告田兴龙在承接张明祥的宅基地房屋建设工程中，包工包料，雇请原告田庆华等人进行施工，原告田庆华使用电锯锯模料的过程中，左手被电锯锯伤。对于原告田庆华的医疗等费用，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，经法院对事发当日共同施工的郑克友、王启荣调查核实，田庆华系田兴龙雇用的雇工，其是为了田兴龙的利益在从事工作中受到损害，可认定其在从事雇佣活动中受到伤害，故被告田兴龙依法应承担赔偿责任。原告田庆华在使用电锯时应尽到谨慎义务，其在操作电锯的过程中将手指切断，具有一定的过错，应自行承担30%的责任；被告田兴龙对原告的施工行为没有尽到监管责任，酌情由被告田兴龙承担70%的赔偿责任。对于被告辩称赔偿义务人应该是张明祥的理由，因原告田庆华不是张明祥雇请的工人，且被告张明祥与被告田兴龙签订有《建房协议》，明确了出任何事故产生的费用均由被告田兴龙承担，所以，对该主张不予采纳。
被告张明祥庭审中辩称已过诉讼时效，经查，原告于诉讼时效期满前一日提起诉讼，本案未过诉讼时效。
对原告的损失按法律规定计算为：
1、医疗费，为44299.35＋395.78＝44695.13元；
2、误工费，原告为农业户籍，其误工费按农、林、牧渔业计算，为33590元÷365天×120天＝11043.29元；
3、护理费，因医嘱未载明需2人进行护理，故只计算一人的护理费，按农、林、牧渔业计算，为33590元÷365天×30天＝2760.82元；
4、住院伙食补助费，为100元／天×7天＝700元；
5、营养费，60元／天×30天＝1800元；
6、残疾赔偿金，原告居住地虽属于镇宁自治县城关镇，但原告未举证证明其主要收入来源于城镇，根据其家庭收入状况，应以农村标准计算，为6671.22元／年×40%（7级伤残指数）×20年＝53369.76元
7、交通费，原告入院是被告田兴龙所送，只产生回程费用，且住院天数不长，酌情300元为宜；
8、司法鉴定费1300元；
9、精神损害抚慰金，原告所受损失造成残疾，理应支持，酌情判赔8000元为宜。
上述费用共计123969元，原告自行承担30%为37190.7元，被告田兴龙应承担70%为86778.3元，扣减田兴龙垫付的44299.35元，还应补赔偿42478.95元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决：一、被告田兴龙在本判决生效后十日内赔偿原告田庆华医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、司法鉴定费、精神抚慰金，共计人民币42478.95元。二、驳回原告田庆华在本案中的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1404元，减半收取702元，由原告田庆华承担492元，由被告田兴龙承担210元。
一审宣判后，上诉人田庆华不服，提出上诉称：1、一审认定事实错误。上诉人虽是农村户口，但无论居住地还是生活上已步入城市之列，手艺是主要生活来源。残疾赔偿金应按城镇标准计算。误工费及护理费应按全省职工平均工资计算；从四十四医院转院回镇宁中医院继续治疗，共住院30多天，一审按7天计算不当。2、上诉人无过错，不应承担任何责任。3、张明祥建的是五层房屋，应受《建筑法》的调整，张明祥未审查施工人的资质，有一定责任。请求撤销一审判决，改判支持上诉人在一审中的诉讼请求。
二审中，上诉人提交了镇宁自治县城关镇治安村村民委员会出具的证明，反映田庆华户祖辈都居住在治安村（城关镇犀牛路38号），该处座落于县城城区，属城中村，其居住环境和城镇居民的一样。其还提交其住房照片一张及受伤手指照片一张。拟证实应按城镇居民进行赔偿。被上诉人张明祥对以上证据未发表质证意见，
被上诉人田兴龙答辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，请予维持。
二审中，被上诉人田兴龙提交了木板一块及电锯、木板照片四张，其未说明证明目的，故本院不予采信。
被上诉人张明祥答辩称：请求维持一审判决。
二审经审理确认一审查明事实。
本院认为：二审应围绕上诉人的上诉请求进行审理。对于上诉人田兴华上诉称应按城镇居民计算其残疾赔偿金的意见，虽其户口为农村居民，但其居住地在镇宁自治县城关镇治安村，城关镇属镇宁自治县县政府所在地，且上诉人系以打零工为生，不以农业为主要的生活来源，其生产生活已融入城镇行列，故其称应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的上诉理由成立，应予支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。……”，结合贵州省统计局发布的数据，2014年贵州省城镇居民人均可支配收入为22548.21元／年，其残疾赔偿金为22548.21元／年×40%ｘ20=180385.68元。对于误工费，上诉人主张按全省职工平均工资计算，其未提交证据证实，故不予支持，但因其从事建筑业工作，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，参照贵州省2014年建筑业为42874元，误工费为：42874元÷365天×120天=14096元。对于护理费，其也未提交证据证实应按全省职工平均工资计算，故不予支持。对于住院伙食补助费计算天数，上诉人主张在镇宁中医院住院20多天，仅提交在该院的检查报告单及检查费发票，不能证实其在该院住院治疗，故不予支持。对于上诉人上诉称被上诉人张明祥应承担责任问题。因张明祥所建房屋为五层，根据《建筑法》第十四条、第八十三条第三款及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，需由具有相应建筑施工资质的人进行承建，但张明祥未提交证据证实田兴龙具备该资质，故存在选任错误，对上诉人造成的损失应承担一定责任，结合案件实际，酌情由其承担10%的责任。对于上诉人上诉称其无过错，不应自行承担责任的上诉意见，因其系成年人，在使用电锯锯木板过程中，未尽安全注意义务，导致手被锯伤，一审酌情判决其对造成的损失自行承担30%的责任并无不当。由此，上诉人田兴龙应承担60%的责任。综上，上诉人的各项损失为：1、医疗费44695.13元；2、误工费14096元；3、护理费2760.82元；4、住院伙食补助费700元；5、营养费1800元；6、残疾赔偿金180385.68元；7、交通费300元；8、司法鉴定费1300元；9、精神损害抚慰金8000元。上述费用共计254037.63元，被告田兴龙应承担60%为152422.58元，扣减田兴龙垫付的44299.35元，还应补赔偿108123.23元。被上诉人张明祥承担10%为25403.77元。故田庆华上诉理由部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国建筑法》第十四条、第八十三条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2015）镇民初字第712号民事判决书第二项；
二、撤销贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2015）镇民初字第712号民事判决书第一项，改判为由被上诉人田兴龙赔偿上诉人田庆华各项经济损失108123.23元。被上诉人张明祥赔偿上诉人田庆华各项经济损失25403.77元。
一审案件受理费1404元，减半收取702元，由被上诉人田兴龙承担421.2元，上诉人田庆华承担210.6元，被上诉人张明祥承担70.2元；二审案件受理费1404元，由被上诉人田兴龙承担842.4元，上诉人田庆华承担421.2元，被上诉人张明祥承担140.4元。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 美 娟
审 判 员 辜 贤 莉
代理审判员 黄 光 美
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 罗爽（代）