江西省吉安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）赣08刑终33号
原公诉机关江西省泰和县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）钟婷英，女，1968年12月9日出生于江西省泰和县，汉族，初中文化，养殖户,住江西省吉安市泰和县。系本案被害人。
委托诉讼代理人黄潮兵，江西吉泰律师事务所律师，特别授权。
上诉人（原审被告人）刘建兵，男，1986年11月17日出生于江西省泰和县，汉族，中专文化，务工，住江西省吉安市泰和县。2003年因犯盗窃罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑十年。2010年2月5日刑满释放。2017年5月10日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于泰和县看守所。
指定辩护人朱永钧，江西西昌律师事务所律师。
江西省泰和县人民法院审理江西省泰和县人民检察院指控以及附带民事诉讼原告人钟婷英提出附带民事诉讼的被告人刘建兵犯故意伤害罪一案，于2017年12月14日做出（2017）赣0826刑初133号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人钟婷英以及原审被告人刘建兵均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人刘建兵，听取了二上诉人委托诉讼代理人和指定辩护人的意见，核实了本案的全部证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，孙某2与被告人刘建兵系同村村民。2017年3月31日下午，被害人钟婷英之子孙某2与被告人刘建兵母亲刘某1发生纠纷，孙某2将刘某1打伤。被告人刘建兵得知后，遂怀恨在心，欲报复孙某2。2017年4月5日4时许，被告人刘建兵至泰和县工业园区派出所了解孙某2将其母亲刘某1打伤之事。因该案正在调查阶段，被告人刘建兵很不服气，当即打电话刘某4让其邀集人员，后被告人刘建兵又打电话给肖某1等人。当晚8时许，被告人刘建兵带着刘某4、刘某2、肖某1、肖某2等人携带钢管、电棍等工具开车前往孙某2家养鸡厂。被害人钟婷英及其丈夫孙某1得知此消息后，立即赶往养鸡厂。被告人刘建兵等人行驶至泰和县沿溪镇苍岭村坎头组的村道上时，刚好遇到正往回赶的孙某2的父母孙某1、钟婷英。双方发生争执。被告人刘建兵用钢管、电棍将被害人钟婷英打伤，后逃离现场。被害人钟婷英当晚被送入泰和县人民医院治疗。经泰和县公安司法鉴定中心鉴定，被害人钟婷英左侧第9、10及右侧第3、7、8、9、10肋骨多发性骨折，损伤程度构成轻伤一级。因被害人钟婷英不服鉴定结果，后经江西求真司法鉴定中心重新鉴定，被害人钟婷英左侧第9、10及右侧第3、7、8、9、10肋骨骨折，损伤程度构成轻伤一级，左胫腓骨小头骨折的损伤程度构成轻伤二级，综合评定钟婷英的损伤程度构成轻伤一级。
2017年5月10日，被告人刘建兵主动至泰和县公安局工业园区派出所投案，供述了自己用钢管、电棍将被害人钟婷英打伤的事实。
另查明，被害人钟婷英于案发当日至2017年6月22日在泰和县人民医院住院治疗78天，花费医疗费共计人民币40304.96元。经泰和求真司法鉴定中心司法鉴定，1、钟婷英达到伤残十级；2、出院后继续治疗费人民币2000元；3、伤后误工期120天，护理期78天，营养期60天。被害人钟婷英花费鉴定费共计人民币5407元。
上述事实，有经庭审举证、质证的泰和县公安局立案决定书，泰和县公安局工业园区派出所受案登记表，被害人钟婷英的陈述及辨认笔录，被告人刘建兵的供述及辨认笔录，证人孙某1、孙某2、刘某3、肖某1、肖某2、刘某2、钟某的证词，泰和县公安局接受证据材料清单，作案工具及现场照片，泰和县公安司法鉴定中心（泰）公（司）鉴（伤）字[2017]9号《法医学人体损伤程度鉴定书》，江西求真司法鉴定中心赣求司【2017】医鉴字第06163号《法医学鉴定意见书》，泰和求真司法鉴定中心求真司鉴【2017】临鉴字第439号《法医临床鉴定意见书》，泰和县公安局工业园区派出所出具的被告人刘建兵归案经过，广东省韶关监狱（2010）韶监刑释字第170号《释放证明书》，泰和县人民医院疾病证明书、入院记录、出院记录、住院收费票据，鉴定费发票，被害人钟婷英的常住人口登记表，被告人刘建兵的常住人口信息表等证据证实，被告人刘建兵也有相关供述在卷。
根据以上查明的事实及证据，原判确认被害人钟婷英的各项经济损失如下：医疗费40304.96元、后续治疗费2000元、鉴定费5407元、误工费11662.8元（97.19元／天×120天=11662.8元）、护理费11033.1元（141.45元／天×78天=11033.1元）、住院伙食补助费2370元（30元／天×79天=2370元）、营养费1800元（30元／天×60天=1800元）、交通费酌定500元，以上合计人民币75077.86元。
原判认为，被告人刘建兵因孙某2与其母亲发生纠纷、打架，继而欲图报复孙某2，后在前往报复孙某2途中，遇孙某2父母，双方发生争执，被告人刘建兵持械将被害人钟婷英打伤，致被害人钟婷英多处骨折，损伤程度构成轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。案发后被告人刘建兵主动至公安机关投案，如实供述了主要犯罪事实，依法应认定为自首。被告人刘建兵除应受刑事处罚外，还应依法赔偿被害人钟婷英的经济损失，但所有损失均应以法律规定及证据证实的实际损失为限。结合本案案情，以被告人刘建兵承担80%的赔偿责任为宜，即60062.29元（75077.86×80%）。附带民事诉讼原告人钟婷英要求赔偿伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金的诉讼请求，与法不符，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人刘建兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人刘建兵赔偿刑事附带民事诉讼原告人钟婷英医疗费、后续治疗费、鉴定费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等经济损失共计人民币60062.29元，此款限判决生效后十日内付清；三、驳回刑事附带民事诉讼原告人钟婷英的其他诉讼请求。
钟婷英上诉及其诉讼代理人提出刘建兵拒不赔偿其损失，又包庇同案犯，且有犯罪前科，原判对刘建兵量刑畸轻，适用法律不当；并且，其没有任何过错，原判判令其承担20％的民事赔偿责任，属于法律适用错误。请求本院依法改判。
刘建兵上诉提出其有自首情节，也愿意赔偿钟婷英的损失，且钟婷英自身也有过错，弄伤了自己，原判对其量刑过重，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
关于钟婷英上诉及其诉讼代理人提出刘建兵拒不赔偿其损失，又包庇同案犯，且有犯罪前科，原判对刘建兵量刑畸轻，适用法律不当的意见，经查，钟婷英是原审附带民事诉讼的原告人，其无权对原判对刘建兵量刑是否适当提出上诉。故钟婷英及其诉讼代理人的该意见，不予采纳。
钟婷英上诉及其诉讼代理人提出钟婷英没有任何过错，原判判令其承担20％的民事赔偿责任，属于法律适用错误的意见，经查，钟婷英在刘建兵动手殴打其之前，与刘建兵发生了争吵，并用刀划伤了刘建兵，用石灰泼洒在刘建兵身上，对本案的发生有一定过错，原判判令其承担20％的责任并无不当。故钟婷英及其诉讼代理人的该意见，不予采纳。
关于刘建兵上诉及其辩护人提出刘建兵有自首情节，钟婷英有过错，原判量刑过重的意见，经查，原判在结合本案具体案情对其量刑时，已经对此予以了认定，并对刘建兵作了从轻处罚，量刑适当，故刘建兵及其辩护人的该意见，不予采纳。
本院认为，被告人刘建兵因孙某2与其母亲发生纠纷、打架，继而欲图报复孙某2，后在前往报复孙某2途中，遇孙某2父母，双方发生争执，被告人刘建兵持械将上诉人钟婷英打伤，致被害人钟婷英多处骨折，损伤程度构成轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。案发后刘建兵主动至公安机关投案，如实供述了主要犯罪事实，依法应认定为自首。刘建兵除应受刑事处罚外，还应依法赔偿钟婷英的经济损失，但所有损失均应以法律规定及证据证实的实际损失为限，原判判令刘建兵承担80%的赔偿责任，赔偿钟婷英60062.29元恰当。刘建兵及其辩护人和钟婷英及其诉讼代理人的意见，均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 甘国飞
审判员 刘晓勇
审判员 胡文君
二〇一八年一月三十一日
书记员 李 毅