江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0621民初6066号原告海安县海陵中小企业担保有限公司，住所地海安县海安镇江海西路86号。法定代表人张斌，公司总经理。委托代理人周旭，江苏维多利律师事务所律师。委托代理人李云倩，江苏维多利律师事务所实习律师。被告江苏君鑫谊石油机械有限公司，住所地海安县胡集镇工业园区。法定代表人王惠。被告王惠，女，1970年3月8日生，汉族，住海安县。被告沈杰，男，1965年5月23日生，汉族，住如东县。被告南通润恒化工有限公司，住所地海安开发区东海大道20号（城东镇开屏村四组）。法定代表人周薇薇。被告周薇薇，女，1987年10月18日生，汉族，住海安县。被告海安县创世纪网吧，住所地海安县海安镇永安北路**号*幢*******室。投资人林梅。被告季军，男，1974年6月9日生，汉族，住海安县。原告海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告江苏君鑫谊石油机械有限公司（以下简称君鑫谊公司）、王惠、沈杰、南通润恒化工有限公司（以下简称润恒公司）、周薇薇、海安创世纪网吧（以下简称创世纪网吧）、季军追偿权纠纷一案，本院于2016年10月17日受理后，依法组成合议庭，于2017年3月2日公开开庭进行了审理。原告担保公司委托代理人周旭、李云倩到庭参加诉讼。被告君鑫谊公司、王惠、沈杰、润恒公司、周薇薇、创世纪网吧、季军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司诉称：2014年9月10日，我公司为被告君鑫谊公司向兴业银行股份有限公司南通分行（以下简称兴业银行）借款人民币600万元提供最高额连带保证责任担保。基于此，我公司与君鑫谊公司签订了委托担保协议书，约定如我公司因担保代垫款，君鑫谊公司按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向我公司支付违约金。被告王惠、沈杰、润恒公司、周薇薇、创世纪网吧、季军自愿为上述担保，在主合同和委托担保协议书约定责任范围内向我公司提供连带责任反担保。2014年11月21日至2015年9月30日，因君鑫谊公司在接受贷款后未能按约还本付息，我公司陆续向兴业银行代偿君鑫谊公司所欠本息合计6370314.52元。我公司代偿后，未能实现追偿。请求法院判决被告君鑫谊公司立即给付代偿款本金人民币6370314.52元及违约金（以本金6370314.52元，按年利率18%算至实际给付之日），并支付律师代理费131154元；被告王惠、沈杰、润恒公司、周薇薇、创世纪网吧、季军承担连带责任；被告君鑫谊公司、王惠、沈杰、润恒公司、周薇薇、创世纪网吧、季军共同负担本案诉讼费用。被告君鑫谊公司、王惠、沈杰、润恒公司、周薇薇、创世纪网吧、季军未答辩。经审理查明：2014年9月3日，君鑫谊公司与担保公司签订编号为海陵保【2014】第230号委托担保协议书一份。委托担保协议书载明：鉴于君鑫谊公司与兴业银行签订债权本金金额最高不超过人民币600万元，期限为12个月的编号为11101N9014034、11101N9014036号的借款合同，君鑫谊公司委托担保公司与兴业银行签订担保期限为主合同债务履行期届满后24个月、编号为11200N9014037A003号最高额保证合同，君鑫谊公司与担保公司达成本协议；当债权人兴业银行按保证合同的规定向担保人担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向君鑫谊公司收取违约金（资金占用费）；委托人君鑫谊公司必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等），由君鑫谊公司承担并支付；担保费为年费率9‰。2014年9月3日，王惠、沈杰向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份。承诺函载明：兹有君鑫谊公司于2014年9月3日签署委托担保合同，承担保公司接受委托为其提供600万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，王惠、沈杰愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保合同》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；本承诺函自本人签字之日起生效，直至担保公司根据《委托担保合同》所提供的担保债权被全部清偿为止。其后，周薇薇、季军分别向担保公司出具了与前述内容本质一致的《个人无限连带责任承诺函》。2014年9月5日，担保公司与润恒公司签订编号为海陵保【2014】反保字第218-1号反担保保证合同一份。反担保保证合同载明：鉴于债务人君鑫谊公司向兴业银行借款600元订立编号为11101N9014034、11101N9014036号的借款合同，债务人君鑫谊公司与担保人担保公司订立编号为海陵保【2014】保字第230号委托担保协议书，担保人担保公司与债权人订立编号为11200N9014037A003号最高额保证合同，润恒公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保公司提供连带责任反担保；反担保人愿意以拥有的全部资产（不分区域）承担连带保证责任；反担保保证的范围包括主合同、保证合同及委保协议项下的债务及以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期限为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。同日，担保公司又与创世纪网吧签订编号为海陵保【2014】反保字第218-2号反担保保证合同一份，该反担保保证合同内容与上述编号为海陵保【2014】反保字第218-1号反担保保证合同本质一致。2014年9月10日，兴业银行与担保公司签订编号为11200N9014037A003号最高额保证合同一份。最高额保证合同载明：为确保债权人兴业银行与债务人君鑫谊公司连续发生的债务的清偿，保证人担保公司自愿为君鑫谊公司与兴业银行发生的债务提供连带责任保证；保证额度有效期自2014年9月10日起至2015年9月8日止；最高本金限额为600万元整；保证方式为连带责任保证，若有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带保证责任；保证范围为保证额度有效期内发生的保证最高本金限额项下的所有债权余额，包括本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等；保证期间均为2年，自每笔主债务履行期限届满之日起计。2014年9月12日，兴业银行与君鑫谊公司签订编号为11101N9014034的借款合同一份。借款合同载明：君鑫谊公司向兴业银行借款200万元，借期自2014年9月15日起至2015年9月14日止，年利率7.2%（借据载明），按月结息，结息日为每月的20日。2014年9月15日，君鑫谊公司按照兴业银行的要求在200万元的借款借据上加盖企业财务印章，并由法定代表人王惠加盖私人印章。借款借据明确借款到期日为2015年9月14日，借款年利率7.2%。同日，兴业银行向君鑫谊公司汇款200万元。2014年9月18日，兴业银行与君鑫谊公司签订编号为11101N9014036的借款合同一份。借款合同载明：君鑫谊公司向兴业银行借款400万元，借期自2014年9月18日起至2015年9月17日止，年利率7.2%（借据载明），按月结息，结息日为每月的20日。2014年9月18日，君鑫谊公司按照兴业银行的要求在400万元的借款借据上加盖企业财务印章，并由法定代表人王惠加盖私人印章。借款借据明确借款到期日为2015年9月17日，借款年利率7.2%。同日，兴业银行向君鑫谊公司汇款400万元。庭审中，担保公司提供的君鑫谊公司的企业信用报告也表明，兴业银行将上述200万元和400万元借款均已履行到位。因君鑫谊公司未按约还款，担保公司自2014年11月21日至2015年9月30日期间陆续为君鑫谊公司向兴业银行合计代偿6370314.52元。2016年9月1日，兴业银行向担保公司出具了“情况说明”，证明代偿款由担保公司支付。2016年9月23日，担保公司与江苏维多利律师事务所签订委托律师合同一份，约定律师代理费131154元。庭审中，担保公司同意违约金一律从2015年9月30日起算。以上事实，有2014年9月3日委托担保协议书，个人无限连带责任承诺函三份，2014年9月5日反担保保证合同二份，2014年9月10日最高额保证合同，2014年9月12日、9月18日借款合同、借款借据各二份，君鑫谊公司企业信用报告，兴业银行收贷收息凭证32份，2016年9月1日兴业银行出具的情况说明，委托律师代理手续及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉担保及反担保系各方当事人真实意思，应认定为成立有效。原告担保公司向兴业银行履行代偿义务后，有权向主债务人被告君鑫谊公司追偿，并可要求被告王惠、沈杰、润恒公司、周薇薇、创世纪网吧、季军按反担保约定承担担保责任。被告王惠、沈杰、润恒公司、周薇薇、创世纪网吧、季军承担反担保责任后，有权凭判决书向被告君鑫谊公司或向案涉其他被诉反担保人追偿其应承担的份额。本案主要争议在于违约金、律师代理费的依法核定问题。关于违约金与律师代理费依法核定问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。现当事人按照委托担保协议中的约定将违约金主张为日万分之五，核算为年利率18%，又未在诉讼中另行主张利息损失，不违反前述规定，本院依法予以采纳。原告担保公司于庭审中同意违约金一律从2015年9月30日起算，系其行使处分权的体现，符合法律规定，本院予以照准。关于“其他费用”范围，司法实务中存在一定争议。杜万华主编、最高人民法院民事审判第一庭编著《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》[人民法院出版社2015年8月第1版，第523页]明确阐明，上述第三十条所述“其他费用”实质上仍属于借款人为获得借款支付的成本。案涉律师代理费为追讨借款产生的费用，不属于为获取借款支付的成本，应当在年利率24%范围外予以合理支持。需要说明的是，由于律师收费并非完全由市场调节，在支持律师代理费时，可参照但不应机械适用行政部门律师服务收费计算标准，也不能盲目照搬当事人代理合同，而应从公平原则出发，理性面对经济下行压力，综合案情复杂程度、实际工作量大小、取证难度、律师有无依靠自身力量调取关键证据以及区域经济差异等因素，依法合理确定相关数额。考虑到本案的实际情况，酌情支持律师代理费13万元。综上，案涉担保及反担保合法有效，原告担保公司承担担保责任后，可要求被告君鑫谊公司、王惠、沈杰、润恒公司、周薇薇、创世纪网吧、季军承担还本付息义务，并支付律师代理费。被告君鑫谊公司、王惠、沈杰、润恒公司、周薇薇、创世纪网吧、季军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十六条、第三十一条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、第三十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第二十六条、第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏君鑫谊石油机械有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安县海陵中小企业担保有限公司代偿款本金人民币6370314.52元及违约金（以本金6370314.52元，自2015年9月30日起按年利率18%算至实际给付之日），并向原告海安县海陵中小企业担保有限公司支付律师代理费人民币13万元。二、被告王惠、沈杰、南通润恒化工有限公司、周薇薇、海安创世纪网吧、季军对被告江苏君鑫谊石油机械有限公司上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告王惠、沈杰、南通润恒化工有限公司、周薇薇、海安创世纪网吧、季军承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告江苏君鑫谊石油机械有限公司或向涉案其他被诉反担保人追偿其应承担的份额。三、驳回原告海安县海陵中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费57310元，由被告江苏君鑫谊石油机械有限公司、王惠、沈杰、南通润恒化工有限公司、周薇薇、海安创世纪网吧、季军负担（已由原告海安县海陵中小企业担保有限公司代垫，被告江苏君鑫谊石油机械有限公司、王惠、沈杰、南通润恒化工有限公司、周薇薇、海安创世纪网吧、季军于履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费57310元（户名：南通市财政局，账号：47×××82，开户行：中国银行南通市西被闸支行）。审 判 长  钱 军人民陪审员  陆朝模人民陪审员  陈麒名二〇一七年三月二日书 记 员  王 璇附：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行届满之日起二年。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。