陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终834号
上诉人（原审被告）：西安神州商务国际旅行社有限公司，住所地西安市雁塔区朱雀大街南段青松路1号。
法定代表人：刘安生，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：杨述君，男，汉族。
委托代理人：李云，陕西法智律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：苏虎柏，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：黄利民，男，汉族。
上诉人西安神州商务国际旅行社有限公司（以下简称神州公司）因与被上诉人杨述君、苏虎柏、黄利民旅游合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初第06258号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
神州公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判为驳回杨述君的诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费由杨述君、苏虎柏、黄利民负担。事实和理由：一审认定事实不清，程序不当。杨述君与苏虎柏、黄利民发生打架斗殴现象，并非其未履行相关义务，属于人身意外。苏虎柏、黄利民非其员工，其对该二人行为无法定责任。且该二人系中海国际旅行社委派，应当追加中海国际旅行社为当事人参加诉讼。其非本案适格被告，本案实质是打架斗殴导致的人身伤害。其已经尽到了相应的辅助义务。
杨述君辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。其向神州公司支付了旅游费用，且实际参团出游，双方的旅游合同关系合法有效。据其了解，苏虎柏和黄利民均为神州公司安排的司机。其人身安全应该由神州公司保证，且其受到的人身损害就是随团司机所致。根据法律规定，旅行辅助人员造成人身损害的应该由神州公司承担全部责任。另，在事发后当地公安机关制作调解书，调解书上写明由神州公司承担全部责任。事发后神州公司员工按照调解书内容，代表公司给其支付了在山东就医的医疗费。
苏虎柏经本院合法传唤，未到庭发表答辩意见，亦未提交书面答辩意见。
杨述君向一审法院起诉请求：判令神州公司、苏虎柏、黄利民赔偿其医疗费14015.54元、鉴定费1520元、交通费364.9元、住院伙食补助费410元、营养费1800元、残疾赔偿金105680元、后续治疗费10000元、精神损害赔偿金5000元、误工费18000元、护理费6000元，共计162790.44元。
一审法院认定事实：2013年8月2日，杨述君参加由神州公司组织的去山东的旅行团，出行前，杨述君通过案外人张宝霞将团费交给神州公司。2013年8月3日晚，杨述君与苏虎柏、黄利民因旅游车未开空调发生口角，后被他人拉开。2013年8月4日早晨，杨述君与苏虎柏、黄利民又因此事发生肢体冲突，杨述君先动手打了黄利民一拳后，黄利民、苏虎柏将杨述君打伤。事发后，杨述君被导游送至山东省日照市人民医院住院治疗1天，被诊断为尺骨骨折，杨述君在该院花费医疗费617元，该费用由神州公司垫付，对此杨述君予以认可。杨述君于2013年8月5日自行乘火车返回西安，火车票花费274.5元。杨述君于2013年8月7日至2013年8月19日在西电集团医院住院治疗12天，被诊断为左尺骨中下段骨折。出院医嘱继续左上肢石膏托外固定1月；术后3个月内每月门诊复查一次；术后一年根据复查结果手术取出内固定物。在该院住院杨述君共花费医疗费13616.94元。出院后，杨述君于2013年9月23日、2013年10月8日、2013年10月22日、2013年11月5日在该院门诊复查，花费医疗费143.6元。
原审庭审中，杨述君表示其要求以旅游合同纠纷起诉，要求承担赔偿责任。经询问，神州公司表示其与杨述君就此次旅游签有旅游服务合同，但现已无法找到，故无法向法庭提交。
另查明，苏虎柏、黄利民系该旅游大巴车主案外人王行雇佣的司机，由案外人王行向苏虎柏、黄利民支付工资。案外人王行与神州公司系合作关系。
2013年12月31日，经陕西法智律师事务所委托，西北政法大学司法鉴定中心作出西法大司鉴中心（2013）临鉴字第1024号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨述君2013年8月4日旅游过程中被他人殴打所受损伤，评定为九级伤残。杨述君花费鉴定费800元。本案立案后，神州公司表示对该鉴定意见不认可，申请对杨述君的伤残等级进行重新鉴定，杨述君亦申请对其后续治疗费用进行鉴定。2016年1月28日，经西安市中级人民法院委托，陕西蓝图司法鉴定中心作出了陕蓝司鉴（2016）法医鉴字第047号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨述君还需择期接受左尺骨中下段骨折固定取除术，后续治疗费用经评估，还需8000-10000元人民币。被鉴定人杨述君本次外伤所致左尺骨中下段骨折，行左尺骨中下段骨折切开复位钢板内固定术，构成九级伤残。此次鉴定杨述君花费鉴定费720元，神州公司花费鉴定费800元。杨述君系城镇户口，2015年陕西省城镇居民人均可支配收入为26420元。2015年陕西省私营单位就业人员年平均工资为33220元。
一审法院认为，杨述君与神州公司之间旅游合同系双方的真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，双方的旅游合同关系合法有效，双方均应按约履行合同义务。杨述君因神州公司安排旅游车辆未开空调，与苏虎柏、黄利民发生冲突，导致杨述君被上述二人打伤，对此均无异议，应予以认定。神州公司作为旅游经营者，应保障旅行团各成员在旅游期间的安全，故其应承担相应的责任，而杨述君系成年人，在与苏虎柏、黄利民打架中存在过错。故酌定其自行承担50%的责任，神州公司承担50%的责任。对于苏虎柏、黄利民二人与杨述君无旅游服务合同关系，而杨述君已明确表示其要求以旅游服务合同主张赔偿，故苏虎柏、黄利民在本案中不承担责任。本次事故中，杨述君的损失确定为：1、医疗费，依票据计算为13760.54元；2、误工费，参照2015年陕西省私营单位就业人员年平均工资33220元，结合其伤情酌情认定误工期3个月，计8305元；3、护理费，结合杨述君实际伤情，按照每天100元标准，计算60天，计6000元；4、住院伙食补助费，按每天30元计算住院期间13天，计390元；5、营养费，因无医嘱，不予认可；6、残疾赔偿金，按2015年陕西省城镇居民人均可支配收入26420元标准，九级伤残即20%的赔偿系数计算20年为105680元；7、后续治疗费，参照鉴定意见为9000元；8、精神损害抚慰金，因本案案由为合同纠纷，故不予支持；9、交通费，按票据认定为274.5元；10、鉴定费，按票据认定为1520元。以上损失共计144930元，由杨述君与神州公司分别按照50%的比例承担同等责任，即神州公司承担72465元，剩余72465元由杨述君承担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十二条规定，判决：一、被告西安神州商务国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告杨述君赔付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费共计人民币72465元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告杨述君其余的诉讼请求。本案案件受理费3770元，由杨述君负担1885元，由西安神州商务国际旅行社有限公司负担1885元；因杨述君已预交，西安神州商务国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内给付杨述君。
二审中，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，旅游经营者应当诚信经营，公平竞争，承担社会责任，为旅游者提供安全、健康、卫生、方便的旅游服务。旅游者人身、财产受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。本案中，杨述君缴纳了旅游费用且实际参团，神州公司应当保障杨述君的人身、财产安全。杨述君在旅游过程中，与旅游车辆司机苏虎柏、黄利民发生冲突，并先动手殴打黄利民，导致其被苏虎柏、黄利民打伤。对此，杨述君与神州公司均存在过错，一审认定神州公司承担一半的赔偿责任，与法不悖，并无不妥。因杨述君与苏虎柏、黄利民并无旅游合同关系，神州公司上诉认为应由苏虎柏、黄利民承担赔偿责任，理由不能成立，神州公司可另行主张。一审确认的杨述君的医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失数额，表述清楚，计算有据，本院予以确认。神州公司上诉称，苏虎柏、黄利民系中海国际旅行社委派，应当追加中海国际旅行社为当事人参加诉讼，其非本案适格被告。因神州公司未提供充分有效证据证明中海国际旅行社与杨述君之间存在旅游合同关系，且杨述君系接受了神州公司提供的旅游服务，故对神州公司的以上所称，不予采信。
综上所述，神州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1612元，西安神州商务国际旅行社有限公司已预交，由西安神州商务国际旅行社有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜亦君
代理审判员 赵羽嘉
代理审判员 林 瀚
二〇一七年三月十五日
书 记 员 张小赛