甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘刑终77号
原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔延栋，曾用名崔延飞，男，1976年12月4日出生于甘肃省兰州市，汉族，初中文化，无业，住甘肃省兰州市西固区。1998年1月22日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，1999年12月2日因犯盗窃罪、故意伤害罪与前贩卖毒品罪被判处有期徒刑六年，并处罚金1000元，2002年10月17日刑满释放；2004年6月9日因犯贩卖毒品罪被兰州市西固区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2004年12月18日刑满释放；2012年5月16日因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2012年8月12日刑满释放；2014年3月31日因犯贩卖毒品罪被兰州市西固区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元，2014年11月19日刑满释放。因本案于2015年5月28日被兰州市公安局刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
上诉人（原审被告人）刘君红，女，1982年8月31日出生于甘肃省兰州市，汉族，初中文化，无业，住兰州市七里河区。2010年9月3日因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，因处于哺乳期未实际服刑。因本案于2015年5月28日被兰州市公安局刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
辩护人成震海，甘肃天马律师事务所律师。
甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人崔延栋犯运输毒品罪、非法持有毒品罪、原审被告人刘君红犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月16日作出（2015）兰刑二初字第78号刑事判决。原审被告人崔延栋、刘君红均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、提审被告人、审查上诉理由和听取辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月被告人崔延栋与他人联系购买毒品，2015年5月26日至2015年5月27日凌晨2时许，被告人崔延栋驾驶其夏利轿车从兰州市经兰临高速公路至临洮县购买毒品原程返回时，在兰临高速公路兰州南出口被公安人员抓获，当场从其裆部查获一包用塑料包裹的白色块状毒品可疑物，净重69.85克，后公安人员对其住所搜查，查获20小包毒品可疑物净重17.5克，查获5小包晶体状毒品可疑物净重43.23克，同时扣押夏利轿车一辆，苹果手机一部。经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人崔延栋裆部查获的毒品可疑物净重69.85克及从其家中查获的20小包毒品可疑物净重17.5克，均含有海洛因成分，海洛因含量为50.69%；从其家中查获的5包晶体状毒品可疑物，净重43.23克，均含有甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为64.33%。
2015年5月27日下午3时许，被告人崔延栋在公安人员控制下，与被告人刘君红打电话联系购买80克毒品海洛因，当晚7时许，被告人刘君红打电话让崔延栋以每克450元，购买100克毒品海洛因，并约定当晚在崔延栋所住小区交易。当晚8时许，被告人刘君红携带毒品到崔延栋住的小区门口准备交易时被公安人员抓获，当场从其包内查获一包毒品可疑物，净重94.64克，经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，所查获的毒品可疑物检出海洛因成分。
原审法院列举了抓获经过、扣押清单、鉴定意见、通话记录、证人证言及被告人供述等证据以证明案件事实。原审法院认为，被告人崔延栋的行为构成运输毒品罪和非法持有毒品罪，归案后协助公安机关抓获同案犯，有立功情节应减轻处罚；但同时又系累犯、毒品再犯，应从重处罚。被告人刘君红的行为构成贩卖毒品罪，因其前罪的刑罚未实际执行，应与本罪依法数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十五条、第六十八条、第六十九条、第七十一条、第三百六十五条之规定，以被告人崔延栋犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金10000元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金15000元；被告人刘君红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元，与前罪未执行的刑罚有期徒刑八个月，并处罚金1000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产20000元、罚金1000元。
原审被告人崔延栋上诉提出：在其身上查获的69.85克毒品海洛因系去临洮干活自带吸食之用，并非从“马某某”处购买，应以非法持有毒品罪定罪处罚。
原审被告人刘君红的上诉理由及辩护人的辩护意见：1、公安机关安排崔延栋打电话向刘君红要毒品，是一种特情引诱，应减轻对刘君红的处罚。2、本案的毒品来源及刘君红的地位和作用不清，原审认定刘君红为主犯的证据不足。3、本案存在毒品未流入社会，刘君红有自愿认罪等从轻处罚情节。
经审理查明，2015年5月27日凌晨2时许，上诉人崔延栋在临洮县城从他人处购买毒品后驾车返回兰州，在兰临高速公路兰州南出口处被公安人员抓获，当场从其裆部查获净重69.85克的毒品海洛因一包、夏利轿车一辆、苹果手机一部。后公安人员对其住所进行搜查，查获净重17.5克的毒品海洛因二十小包、净重43.23克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）五包及电子秤一台。经鉴定，以上查获的毒品海洛因含量为50.69%，毒品甲基苯丙胺的含量为64.33%。
2015年5月27日晚8时许，在上诉人崔延栋的配合下，公安人员将前往兰州市西固区山丹街XX号楼前贩卖毒品的上诉人刘君红抓获，当场从其包内查获净重94.64克的毒品海洛因一包、手机一部、女式手提包一个。
认定上述事实的证据有：
1、抓获经过、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、照片证明，2015年5月27日凌晨2时许，公安人员在兰临高速兰州南出口处将上诉人崔延栋抓获，当场从其裆部查获用透明塑料包裹的白色块状毒品可疑物一包、夏利轿车一辆、苹果手机一部；后公安人员对其住所进行搜查，查获海洛因可疑物二十小包、晶体状毒品可疑物五包及电子秤一台。同年5月27日晚8时许，在兰州市西固区山丹街XX号楼前将上诉人刘君红抓获，从其携带的包中查获白色块状可疑物一包、手机一部。
2、鉴定意见证实，经兰州市公安司法鉴定中心和甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定，从上诉人崔延栋裆部查获的毒品可疑物净重69.85克，从中检出海洛因成分；从其住所查获的二十小包毒品可疑物合计净重17.5克，从中均检出海洛因成分，五包晶体状毒品可疑物合计净重43.23克，从中均检出甲基苯丙胺成分。从上诉人刘君红处查获的毒品可疑物净重94.64克，从中检出海洛因成分。从崔延栋处查获的毒品海洛因的含量为50.69%，毒品甲基苯丙胺的含量为64.33%。
3、车辆通行费票据、视频资料证实，2015年5月27日凌晨前后，上诉人崔延栋驾驶轿车往返兰州南至临洮。
4、通话记录证实，案发期间上诉人崔延栋所持手机与其所供上线“马某某”所持手机及上诉人刘君红所持手机进行过通话。
5、崔某某证言证明，2006年后，其先后从七里河区崔家崖社区领取征地补偿款近百万元，被崔延栋多次要去吸毒挥霍了。
6、辨认、指认笔录、照片证明，崔延栋辨认出刘君红就是向其贩卖毒品海洛因的犯罪嫌疑人“刘冬红”；刘君红辨认出“彦水子”（崔延栋）就是向其购买毒品海洛因的人。崔延栋对兰临高速南收费站、兰州市西固区山丹街XX号查获毒品的现场进行了指认；刘君红对兰州市西固区兰州石化学院家属院附近其向崔延栋贩卖毒品的现场进行了指认。
7、刑事判决书、释放证明书、情况说明证实了上诉人崔延栋、刘君红的犯罪前科情况，2010年2月21日，刘君红在向他人贩卖毒品时被当场抓获，因怀孕被取保候审，2010年9月3日因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，因刘君红正在哺乳期，未实际服刑。
8、上诉人崔延栋供述，2015年5月26日晚9时许，其和临洮县的“马某某”电话商定以每克550元购买70克毒品海洛因，当晚23时许，驾驶夏利轿车经兰临高速公路到临洮县城的马路边停车后，在车内其给“马某某”支付毒资38500元，“马某某”下车后从旁边的男子手中接过一包毒品，从窗户递进车内，其将毒品藏匿于裆部后驾车经兰临高速返回兰州，在兰临高速兰州南出口处被抓获，并查获其藏匿于裆部的毒品。后公安人员又从其家中查获其从刘君红处以每克450元购买的海洛因二十小包；查获刘君红让其吸食的冰毒五包。同时，其检举了刘君红向其贩卖毒品的事实，并在公安人员控制下向刘君红联系购买毒品，配合公安人员抓获了刘君红。
9、上诉人刘君红供述，2015年5月27日下午3时许，崔延栋打电话要买80克毒品海洛因，其从“小马”处以每克400元购买了100克海洛因后，当晚7时许，崔延栋打电话时其问能不能把100克都买上，崔延栋表示同意并约定每克450元。当晚8时许，其乘“小马”的车到崔延栋住的小区，刚进小区就被抓了，并从其包内查获毒品海洛因一包。
以上所列证据已在一审庭审时举证、质证并辩论。经审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。在本院审理期间，上诉人崔延栋、刘君红及其辩护人均未提出新的证据。
关于上诉人崔延栋所提上诉理由，经查，崔延栋在临洮县城从“马某某”处购买毒品海洛因69.85克并运回兰州的事实不仅有在案查获的毒品、通话清单等证据证实，其本人亦有多次供述，原审以运输毒品罪论处，定性准确，其所辩称查获的毒品系自带吸食所用的辩解理由不能成立。
关于上诉人刘君红所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，经查，上诉人崔延栋被抓获后，交待其家中被查扣的毒品系从刘君红处获得，表示愿意配合公安机关抓获刘君红，遂与刘君红电话联系购买毒品，以配合公安人员抓捕刘君红，刘君红在交易毒品过程中被抓获，本案不存在特情引诱情节，从刘君红处查获的毒品是从何处而来并不影响对其定罪量刑。原审根据上诉人刘君红实际贩卖毒品的数量，结合其因贩卖毒品被判刑后又实施毒品犯罪的实际，在法定幅度内量刑，量刑适当。本案查获的毒品尚未流入社会是公安机关及时破案的结果，并非上诉人刘君红主动放弃或者阻断犯罪行为的结果。综上，上诉人刘君红所提上诉理由及辩护人所提辩护意见均不能成立。
本院认为，原判认定上诉人崔延栋犯运输毒品罪、非法持有毒品罪、上诉人刘君红犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张根虎
代理审判员 张传伟
代理审判员 秦 昊
二〇一六年五月十二日
书 记 员 张新晗