新疆维吾尔自治区哈密地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）哈中刑终字第00015号
原公诉机关哈密市人民检察院。
上诉人海某（原审被告人），男，1987年5月22日出生于新疆，维吾尔族，高中文化程度，2013年7月17日因涉嫌贩卖毒品罪被哈密市公安局刑事拘留，同年8月22日被依法逮捕。现羁押于哈密市看守所。
辩护人马卫东，新疆伟民律师事务所律师。
原审被告人祁某（别名：祁x），男，1986年3月1日出生于新疆哈密市，回族，高中文化程度，2013年7月17日因涉嫌贩卖毒品罪被哈密市公安局刑事拘留，同年8月22日被依法逮捕。现羁押于哈密市看守所。
哈密市人民法院审理哈密市人民检察院指控原审被告人海某、祁某犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月13日作出（2013）哈市刑初字第551号刑事判决。原审被告人海某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆维吾尔自治区人民检察院哈密分院指派代理检察员热娜·玉素甫出庭履行职务，上诉人海某、辩护人马卫东、原审被告人祁某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2013年3月份某一天，被告人海某接到吸毒人员李x购买冰毒的电话后，在哈密市养路段18号楼2单元门口前，以1000元的价格向吸毒人员李x贩卖一包计0.5克冰毒。
认定上述事实的证据有：
1、证人李x的证言证实，2013年3月份某一天，我电话联系海某后，在哈密市养路段18号楼2单元前，以1000元的价格从海某处购买1包计0.5克冰毒的事实。
2、辨认笔录证实，证人李x分别从12张不同男性免冠照片中辨认出给其贩卖冰毒的人是8号照片上的人，即海某的事实。
3、通话记录证实，2013年3月6日01时09分06秒至01时14分14秒，吸毒人员李x前后两次电话联系海某的事实。
4、被告人海某供述，2013年3月份某一天，被告人海某接到吸毒人员李x购买冰毒的电话后，在哈密市养路段18号楼2单元前，以1000元的价格向吸毒人员李x贩卖1包计0.5克冰毒的事实。
以上证据经当庭质证，被告人海某及其辩护人对贩卖的毒品数量提出异议，但没有向法庭出示相关证据，其辩解意见不予采纳。
二、2013年6月份某一天，被告人海某接到吸毒人员李x购买冰毒的电话后，在哈密市前进东路红星医院门口前，以800元的价格向吸毒人员李x贩卖1包计0.5克冰毒。
认定上述事实的证据有：
1、证人李x的证言证实，2013年6月份某一天，我电话联系被告人海某后，在哈密市前进东路红星医院门口前，以800元的价格从被告人海某处购买1包冰毒的事实。
2、辨认笔录证实，证人李x分别从12张不同男性免冠照片中辨认出给其贩卖冰毒的人是8号照片上的人，即被告人海某的事实。
3、通话记录证实，2013年6月29日13时55分26秒至14时06分08秒，李x前后两次电话联系被告人海某的事实。
4、被告人海某的供述证实，2013年6月份某一天，海某接到李x购买冰毒的电话后，在哈密市前进东路红星医院门口前，以800元的价格向李x贩卖1包计0.5克冰毒的事实。
以上证据经当庭质证，被告人海某及其辩护人对贩卖的毒品数量提出异议，但没有出示相关证据证实。其辩解意见不予采纳。
三、2013年7月16日，被告人海某接到吸毒人员李x的电话后，伙同被告人祁某，在哈密市养路段18号楼2单元门口前，以1000元的价格向李x贩卖1包计0.61克冰毒。交易后被告人海某、祁某被公安机关当场抓获，并从被告人祁某住处缴获2包共计1.61克冰毒。
认定上述事实的证据有：
1、证人李x的证言证实，2013年7月16日，我电话联系海某后，在哈密市养路段18号楼2号单元门口前，以1000元的价格从海某处购买1包冰毒的事实。
2、辨认笔录证实，证人李x分别从12张不同男性免冠照片中辨认出给其贩卖冰毒的人是8号照片上的人，即海某的事实。
3、证人冯ｘｘ的证言证实，2013年7月16日，海某、祁某在哈密市养路段18号楼2单元门口前贩卖冰毒的事实。
4、辨认笔录证实，证人冯ｘｘ分别从24张不同男性免冠照片中辨认出给李x贩卖冰毒的人是4号照片和8号照片上的人，即被告人祁某和海某的事实。
5、通话记录证实，2013年7月16日12时07分27秒至12时22分08秒，祁某前后两次电话联系海某的事实。2013年7月16日13时43分07秒至16时58分50秒，李x前后三次电话联系海某的事实。
6、哈密市公安局扣押物品、文件清单证实，从被告人祁某的宿舍扣押了一袋白色晶体状及一袋粉红色粉末状物品，并缴获被告人海某已卖出的一袋白色晶体状物品。
7、新疆维吾尔自治区公安厅新公物检〔2013〕第389号刑事科学技术鉴定书证实，从被告人祁某处查获的2包白色晶体可疑物（共净重1.61克）和被告人海某处查获的1包可疑粉末（净重0.61克）中均检出毒品甲基苯丙胺成分。
8、被告人海某供述，和祁某接到李x购买冰毒的电话后，在哈密市养路段18号楼2单元门口前，以1000元的价格向李x贩卖1包冰毒的事实。
9、被告人祁某供述，和海某接到李x购买冰毒的电话后，在哈密市养路段18号楼2单元门口前，以1000元的价格向吸毒人员李x贩卖1包毒品冰毒的事实。
以上证据经当庭质证，被告人海某及其辩护人、被告人祁某及其辩护人均不持异议，予以确认。
公诉人向法庭出示的综合证据有：1、户籍证明证实，被告人海某，男，1987年5月2日出生；被告人祁某，男，1986年3月1日出生。说明二被告人均已达到完全刑事责任年龄。2、现场照片证实，被告人海某指认其贩卖毒品的犯罪现场，及缴获二被告人已卖出的一袋白色晶体状物品称重，被告人祁某住宿查获的2包白色晶体可疑物称重的事实。3、哈密市公安局出具的情况说明证实，从被告人祁某处查获的1.61克毒品冰毒、从被告人海某处查获的毒品冰毒0.61克已入库封存。4、哈密市公安局出具的情况说明证实，为被告人祁某提供毒品冰毒的嫌疑人马ｘ正在抓捕的事实。5、抓获经过证实，2013年7月16日，哈密市公安局民警在哈密市养路段家属院将被告人祁某、海某抓获，当场缴获被告人祁某、海某贩卖给吸毒人员李x的1袋毒品冰毒（净重0.61克）及从被告人祁某处缴获的2袋毒品冰毒（净重1.61克）。
以上证据经当庭质证，被告人海某及其辩护人、被告人祁某及其辩护人均不持异议，予以确认。
原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十三条，第二十五条第一款之规定，以被告人海某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；被告人祁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。
宣判后，原审被告人海某以认定毒品数量有误，量刑过重为由提出上诉。
经审理查明：一、2013年3月份某一天，上诉人海某接到吸毒人员李x购买毒品冰毒的电话后，在哈密市养路段18号楼2单元门口前，以1000元的价格向吸毒人员李x贩卖一包计0.5克毒品冰毒。
二、2013年6月份某一天，上诉人海某接到吸毒人员李x购买毒品冰毒的电话后，在哈密市前进东路红星医院门口前，以800元的价格向吸毒人员李x贩卖1包计0.5克毒品冰毒。
三、2013年7月16日，上诉人海某接到吸毒人员李x的电话后，向原审被告人祁某购买冰毒0.61克，在哈密市养路段18号楼2单元门口前，以1000元的价格向吸毒人员李x贩卖1包计0.61克毒品冰毒。交易后被公安机关当场抓获。从被告人祁某处缴获的2袋毒品冰毒1.61克。
认定上述事实的证据有证人证言、书证、物证、勘验检查笔录、鉴定意见等，上诉人海某、原审被告人祁某亦有供述在案，所供相关情节能相互印证且与上述证据反映的事实相符。上述证据，原审、二审已予庭审质证，对原审法院认定的事实及证据本院予以确认。
本院认为：上诉人海某以非法获利为目的，明知是毒品冰毒的情况下，向他人贩卖毒品三次，共计贩卖1.61克；原审被告人祁某以非法获利为目的，明知是毒品冰毒的情况下，向他人贩卖毒品2.22克，其中1.61克系犯罪未遂，可比照既遂从轻处罚，二人的行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法追究刑事责任。在第三起事实中，上诉人海某从原审被告人祁某处购买毒品冰毒，贩卖给李x，祁某与海某没有共同犯意，原判认定共同犯罪不当，应予纠正。原判认定基本事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，海某及辩护人提出认定毒品数量有误没有证据支持，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 刚
审 判 员 张 军
代理审判员 沙比热提.阿布里孜
二〇一四年二月二十七日
书 记 员 王 新 飞