湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘09刑终92号
原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，绰号“超麻子”，男，1984年10月3日出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，无业。因犯职务侵占罪于2009年7月8日被广东省开平市人民法院判处有期徒刑七个月；又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月19日被益阳市公安局朝阳分局刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕。现押于益阳市第一看守所。
辩护人孟某华，湖南公言律师事务所律师。
湖南省益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人刘某犯贩卖毒品罪一案，于二0一六年三月十八日作出（2016）湘0903刑初55号刑事判决，被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过查阅案卷材料、讯问被告人及听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年11月下旬的一天，被告人刘某在益阳市赫山区兰溪镇小河口村向江某（已判刑）购买20克甲基苯丙胺（冰毒）和8粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），刘某支付江某1000元现金，其他为欠款。2014年11月底至12月初期间，通过被告人刘某的介绍，贩毒人员江某与李某相互认识并达成了购销毒品的意向。同年12月上旬，江某准备到广州购买毒品甲基苯丙胺，打电话告知被告人刘某，并告诉了刘某一个户名为冷瑞光（系同案犯江某的母亲）的邮政账户605613018200118236。之后，刘某将此事告诉了李某，并与李某分别以转账汇款的方式通过ATM机将5400元、5000元汇到江某提供的银行账户上。同年12月9日晚上，江某从广州动身坐火车回益阳，于第二天早上到达益阳火车站，刘某开车到益阳火车站将江某接到了李某的出租屋，当天晚上24时许，被告人刘某与江某、李某乘的士到达益阳市赫山区白石塘高速公路桥附近，下车后，江某独自一个人去取了一个包裹；之后，三人一起到江某的一个朋友家里分毒品，江某从包裹中取出毒品，三人用电子秤称了一下，有160克，江某分了100克给李某、60克给刘某。2015年5月19日17时25分，被告人刘某在益阳市赫山区大桃路天某网吧被公安机关抓获归案。上述事实有证人证言、被告人的供述及辩解、鉴定意见等证据予以证实。
原判认为，被告人刘某同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方交易，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘某购买甲基苯丙胺的数量大，但本案现有证据不足以证明其非法持有毒品的种类和数量，不能认定被告人刘某犯非法持有毒品罪，益阳市赫山区人民检察院指控被告人刘某犯非法持有毒品罪的罪名不成立。在共同犯罪中，被告人刘某起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元。
刘某不服上述判决，上诉称，对原判查明的事实没有异议，但在共同犯罪中，只起了介绍作用，没有贩卖毒品的行为，刘某及其辩护人均认为在共同犯罪中不应认业为主犯，系从犯，请求二审从轻处罚。
经审理查明，2014年11月下旬的一天，上诉人刘某在益阳市赫山区兰溪镇小河口村向江某（已判刑）购买20克甲基苯丙胺（冰毒）和8粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），刘某支付江某1000元现金，其他为欠款。2014年11月底至12月初期间，通过上诉人刘某的介绍，贩毒人员江某与李某相互认识并达成了购销毒品的意向。同年12月上旬，江某准备到广州购买毒品甲基苯丙胺，打电话告知上诉人刘某，告诉了刘某一个户名为冷某光（系同案犯江某的母亲）的银行账户。之后，刘某将此事告诉了李某，并与李某分别以转账汇款的方式通过ATM机将5400元、5000元汇到江某提供的银行账户上。同年12月9日晚上，江某从广州动身坐火车回益阳，于第二天早上到达益阳火车站，刘某开车到益阳火车站将江某接到了李某的出租屋，当天晚上24时许，上诉人刘某与江某、李某乘的士到达益阳市赫山区白石塘高速公路桥附近，下车后，江某取了一个包裹，之后，三人一起到江某的一个朋友家里分毒品，江某从包裹中取出毒品，三人用电子秤称了一下，有160克，刘某提出要与李某平分，但因李某不同意，江某就分了100克给李某、60克给刘某。2015年5月19日17时25分，上诉人刘某在益阳市赫山区大桃路天某网吧被公安机关抓获归案。
证明上述事实的证据有：
证人肖某的证言，证明2014年12月11日下午，他以80元每包的价格，从“建哥”（李某）手中购买了10包甲基苯丙胺，他当时只给了“建哥”200元钱，还欠“建哥”600元。
2、益阳市公安局朝阳分局扣押决定书、扣押物品（文件）清单、被扣押物品照片，证明公安机关抓获江某、李某、肖勇时，从江某、李某、肖勇处扣押毒品的基本情况。
3、益阳市公安司法鉴定中心益公物鉴（理化）字（2015）17号物证检验报告，证明经鉴定，从肖某身上查获并扣押的可疑白色晶体计重6.2437克，并从中检验出甲基苯丙胺成分。益阳市公安司法鉴定中心益公物鉴（理化）字（2015）18号物证检验报告，证明经鉴定，从同案犯李某身上查获并扣押的可疑白色晶体计重5.2498克，并从中检验出甲基苯丙胺成分。益阳市公安司法鉴定中心益公物鉴（理化）字（2015）19号物证检验报告，证明经鉴定，从江某身上查获并扣押的可疑白色晶体计重1.9863克，从中检验出甲基苯丙胺成分；可疑绿色药丸计重1.9186克，从中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
4、辩认笔录，证明经李某对1组共12张不同男子的免冠照片进行辨认，辨认出其中的12号就是2014年12月10日在益阳市赫山区白石塘附近和他一起购买毒品的“超麻子”，即上诉人刘某。经江某对1组共12张不同男子的免冠照片进行辨认，辨认出其中的12号就是2014年12月10日在益阳市赫山区白石塘附近从他手中购买毒品的“超麻子”，即上诉人刘某。
5、尿样毒品成份检测报告书，上诉人刘某与同案犯李某、江某及肖勇的尿检结果呈阳性，均系吸毒人员。
6、通话详单，上诉人刘某与同案犯李某、江某之间的通话记录。
7、（2009）开刑初字第218号刑事判决书，上诉人刘某因犯职务侵占罪于2009年7月8日被广东省开平市人民法院判处有期徒刑七个月，并于2009年11月29日刑满释放。
8、银行交易明细，证明户名为冷某光（系同案犯江某的母亲）的银行账户在2014年12月3日至2014年12月21日期间的银行交易情况，12月3日有人向该账户汇款5000元，12月4日有人向该账户汇款5400元。
9、（2015）益赫刑一初字第250号刑事判决书、（2015）益法刑一终字第196号刑事判决书，证明同案犯江某、李某因犯贩卖毒品罪于2015年9月30日均被赫山区人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元。
10、同案犯李某的供述和辩解，证明他一个叫“超麻子”（刘某）的朋友介绍他认识了一个叫“波别”（江某）的男子。刘某告诉他，江某可以买到很多毒品。2014年12月3日左右，他给了5000元现金给刘某，刘某帮他把钱以银行汇款的形式汇给了江某。刘某对他说他也给了5000元给江某购买毒品。同月10日上午，刘某到火车站接坐火车回益阳的江某后，江某告诉他们，当晚22时许有一批“货”（毒品）过来，到时候他们一起去取；于是，他们三人打了一辆的士，前往白石塘高速公路桥附近等“货”；24时许，只见一辆车驶了过来，江某独自一人取货，他则和刘某在高速路下等；几分钟后，江某提了一个大约30厘米×30厘米的包裹过来了，他们三个人一起到附近一个朋友家里，江某打开包裹时，他注意到里面是冰毒。江某用刘某随身携带的电子秤称了一下，发现只有160克，刘某提出量不够，要求和他一起平分，他没同意。最后，江某分给他100克毒品，但他不知道江某到底分了多少克给刘某。2014年12月11日下午，他以80元每包的价格，在益阳市大海棠加油站将10包甲基苯丙胺卖给了“勇伢几”，“勇伢几”当时只给了他200元钱，还欠他600元钱。
1l、同案犯江某的供述和辩解，证明2014年11月份，他认识了“超麻子”即刘某。2014年11月份的一天，他在刘某位于益阳市赫山区兰溪镇小河口村的家里卖了1大包约20克毒品和8粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）给刘某，刘某当时给了他1000元。案发前十来天的样子，刘某跟他说，他有一个叫李某的朋友吸食毒品，因为之前给李某提供毒品的大哥被抓了，李某一时没有毒源，刘某提出想要他提供毒品给李某，他同意了。同年12月初，他将准备到广州购买毒品的事告诉了刘某和李某，说如果要购买毒品就先把钱给他，并发了一个银行账号到刘某的手机上。之后李某、刘某通过银行转账汇款的方式分别给他汇了5000元、5400元。2014年12月10日早上，他坐火车回到益阳，当时是刘某到益阳火车站去接的他；当天晚上，他一个朋友通知他“货”到了，并告知接“货”的地点在益阳市赫山区白石塘高速公路桥下，他当即通知了李某和刘某跟他一起去接“货”；当晚十一二点的样子，李某叫了台的士，他们三个人一起到了接“货”地点，接到“货”之后他们三个就到他的一个朋友家里称了一下货，发现只有160克，刘某提出由他和李某平分160克，但李某不同意，他就分别分给李某100克、刘某60克。
上诉人刘某的供述和辩解，证明2014年11月下旬的一天，他在益阳市赫山区兰溪镇小河口村自己家里，从江某手中购买了20克甲基苯丙胺和8粒甲基苯丙胺片剂，他当时只支付了1000元现金给江某，其他为欠款。2014年11月底，他跟江某说起李某时，跟江某说李某是专门贩卖毒品的，如果江某有毒品卖的话可以卖给李某，江某听了这话后，就要求他带他到了李某家里，李某和江某因此就认识了。2014年12月初的一天，江某告诉他和李某，说他准备去广州进“货”，但是手上的钱不够，如果他和李某要“货”的话，就要先把钱给他，他和李某都同意了，并分别往江某提供的一个姓冷的邮政账户上汇了5400元和5000元。大约一个星期后的一天，江某打电话叫他与李某到益阳市赫山区白石塘他的一个朋友家里去等他，江某自己到高速公路去接从广东发过来的“货”，大概晚上11点左右，江某才拿到货，货是用一个纸箱子装起来的，里面还有一些水果。江某称了100克给李某，后又给他装了一包，但是没有称重量，江某给他讲有60克。
13、户籍信息证明上诉人刘某的身份情况。
抓获经过证明上诉人刘某系抓获归案。
上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方进行毒品交易，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人刘某是否构成非法持有毒品罪的问题。经查，刘某从江某处购买甲基苯丙胺的数量大，且其供述购买毒品的种类及数量、交易时间及地点、毒资的支付情况与其上线江某的供述一致，足以认定上诉人刘某犯非法持有毒品罪，益阳市赫山区人民检察院指控刘某犯非法持有毒品罪的罪名成立，鉴于上诉不加刑的原则，对该犯罪事实，本院不予定罪量刑。在贩卖毒品的共同犯罪中，上诉人刘某对江某与李某的毒品交易的发起和达成起了重要作用，且在毒品交易中支付了毒资，原判认定刘某是主犯并无不当，刘某及其辩护人辩称系从犯的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原判证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 某
代理审判员 吴某波
代理审判员 李某云
二〇一六年五月十五日
书 记 员 苏 某