北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）京02刑终134号
原公诉机关北京市大兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈昌琳，男，1986年11月12日出生，汉族，小学文化，户籍所在地安徽省马鞍山市含山县运漕镇三台行政村；因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪，2012年3月被判处有期徒刑四年四个月，2015年2月15日刑满释放；因涉嫌寻衅滋事，2016年4月12日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕；现羁押在北京市大兴区看守所。
原审被告人曾程，男，1994年11月12日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地黑龙江省牡丹江市东安东新安街东光小区；因涉嫌寻衅滋事，2016年4月12日被取保候审，2016年11月3日被逮捕；现羁押在北京市大兴区看守所。
北京市大兴区人民法院审理北京市大兴区人民检察院指控原审被告人陈昌琳、曾程犯寻衅滋事罪一案，于2016年12月30日作出（2016）京0115刑初1236号刑事判决书。一审宣判后，原审被告人陈昌琳不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人陈昌琳，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
北京市大兴区人民法院判决认定：2016年4月10日22时许，被告人陈昌琳纠集被告人曾程及尹某某（1999年4月出生，另案处理）等多人戴口罩持镐把、钢管至北京市大兴区庞各庄镇定福庄村一保安队宿舍内，无故将马某、徐某等人打伤。经法医鉴定，马某身体所受损伤程度属轻伤二级，徐某身体所受损伤程度属轻微伤。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人马某的陈述证明：2016年4月10日22时许，我在大兴区庞各庄镇定福庄村我们保安宿舍，我正在准备睡觉，听见有人敲门说是收电费的，我去开门，然后就冲进来三十来人，戴口罩和戴白手套，有的戴着帽子，手里都拿着钢管或者镐把，进门就开始打人，把我也给打了，之后有人报警，这些人一听报警就跑了。我左手、头部和鼻子都流血了，胳膊和后背也都红了，对方用钢管和镐把打的。
2.被害人徐某的陈述证明：2016年4月10日22时许，我正在定福庄村出租房里休息，后来被吵醒了，我听见外面很吵，就开始穿衣服，刚穿好衣服，外面就进来几个人把我拽下床，这几个人戴着手套、口罩，有的戴着帽子，他们用镐把和钢管打我。我被打倒在地，双手抱头，后来的事情我就不知道了。
3.被害人王某的陈述证明：2016年4月10日19时许，我和张某1、智才（音）一起到西高各庄村，找ＸＸ要工资。ＸＸ和陈昌琳带了一群人吓唬我们，不给工资，我们害怕就走了。当晚22时许，我在保安公司宿舍休息时听到外面有动静，我穿上衣服出屋之后看到几十个戴着帽子、口罩和白手套的人正在用钢管、镐把打人，这时，有人过来用镐把和钢管打我。当时就把我打懵了，后来好像有人报警了，这些人就跑了。我认不出这些人，他们戴着口罩。
4.证人张某2的证言证明：2016年4月10日22时许，我在大兴区庞各庄镇定福庄村我工作的保安宿舍休息，我听到有人敲门，门被打开了，之后就进来几十个戴着帽子、口罩、白手套的人，这些人手里都拿着钢管或者镐把，他们开始打我们宿舍的人，我也被人给打了，之后有人报警，这伙人听到报警就跑了。
5.证人张某1的证言证明：2016年4月10日22时许，我正在屋子里躺着，有人敲门说收电费，开门后，就进来了六七个戴口罩和手套的男子，这些男子手里都拿着镐把和钢管。他们进来后开始打人，我准备用手机录像，就有人过来打我，手机被打掉了，后来有人报警了，他们就跑了。
6.证人李某的证言证明：2016年4月10日22时许，我在保安宿舍听见有人敲门说收电费，后来他们进来了，开始打人。他们大概几十个人，戴着帽子、口罩和白手套，手里都拿着钢管或者镐把，之后就有人报警了，这些人听到报警就都跑了。
7.证人孙某的证言证明：2016年4月10日晚，我正在宿舍睡觉，突然听到有人在大门外敲门，接着就有一群人进了院子，后来我就听到院子里有砸东西的声音，我在屋里没动，后来感觉他们人已经走了，我就从屋里出来，看到马某在屋外的台阶附近捂着头蹲着，徐某躺在院子里，我就拨打“120”了。后来我发现对方有一个男的没跑掉，被我们抓住了。我就陪着徐某去医院了。后来听说对方是陈昌琳的人，陈昌琳曾是我们保安公司的负责人，后来不知道什么原因，他不在这里干了。我们现在的保安点负责人是马某。
8.北京市大兴区公安司法鉴定中心出具的人体损伤程度鉴定书证明马某身体所受损伤程度属轻伤二级；王某的损伤不构成轻微伤；徐某受损轻微伤。
9.同案尹某某的供述证明：我在陈昌琳那里干保安，他是我的老板，平时哪临时有活儿，他就安排我去干。2016年4月10日下午，我回到我们保安基地，陈昌琳说要出去，让我跟着。当时我不知道什么事情，跟着一起去的还有十几个人，乘一辆金杯、一辆面包车去的，我和陈昌琳一车，我们车上有八九个人，在车上陈昌琳给我们发了口罩、棍子、手套。车开了十多分钟，到了一个村子，在一个院子门口，我们就都下了车，其中一个我不认识的人敲门，他说是收电费的。有人开门后，我们就冲进去了，我们的人砸对方的面包车，因为天黑，谁砸的我看不清。我害怕了，打算跑，门口有一个拿菜刀的阿姨不让我们走，这时屋里边出来六七个人，他们也拿着棍子，跟我们打起来了。当时我被对方一个男子打了三下就倒在地上了，我就晕了。之后，我仅记得被对方人拖到屋里，对方对我拳打脚踢，过了会儿，警察就来了，把我抓了。陈昌琳出去时没说什么事情，在车上我才知道要打架，我是听一个我不认识的男子说的，他说对方有人拿刀来我们这儿找事儿，打架可能因为这个事情。我们打架时都拿棍子，是陈昌琳给的，他还发了口罩和手套。对方的人也都拿了棍子，还有一个拿菜刀的女子，我没看见对方用菜刀砍人。我和曾程受伤了，我是被对方打的，曾程的伤怎么造成的，我不知道。
10.北京市公安局大兴分局受案登记表、受案回执证明本案受理立案的情况。
11.北京市公安局大兴分局出具的到案经过证明陈昌琳、曾程归案的情况。
12.北京市公安局大兴分局出具的人口信息查询单、网上比对工作记录、安徽省含山县人民法院刑事判决书、安徽省白湖监狱管理局离监综合信息表，证明被告陈昌琳的基本身份情况及曾受刑事处罚的情况。
13.北京市公安局大兴分局出具的人口信息查询单、网上比对工作记录证明被告人曾程的基本身份情况。
14.被告人陈昌琳在公安机关的供述称：我和马某是合伙人，后来分开了，各带一只保安队，马某在定福庄，我在西高各庄村，分开当时没什么矛盾。王某在马某的保安队干，他曾带着刀来我们保安点聊工资，总是找我的麻烦，但我的工资确实给他结清了。他最后一次找我是2016年4月10日晚七点多，他当时也没跟我说什么。后来我想找王某谈谈，怕吃亏就带上了十几个人，开了两辆车去了，一辆金杯，一辆东南面包车。我们的人还拿着镐把，到对方保安点时大约八点多，我们这边有尹某某、曾程、一个我叫不上名字的人下了车，开始叫门，后来门开了，我看是马某和他母亲，还有个叫小东的人。我问马某，王某在什么地方。他说在屋里呢。我就往屋里走，对方的人冲出来，我们身后就有人把大门给插上了，我的人算上我就进来了三四个，对方冲出来的人手里都拿着钢管，还没来得及说话，对方就动手打起来了。我拿一根镐把想打马某，但没打到。曾程用镐把打了马某的肩膀，王某用钢管打了曾程的头，马某用钢管打曾程肩膀和手臂，外面我们的人往里冲，冲进来就和对方相互打，我们就被打跑了。后来我知道我的队员尹某某没跑掉，我想解决这事情，就和曾程来派出所了。
15.被告人曾程在公安机关的供述：2016年4月10日22时许，由于王某来我们保安基地闹事，我们的保安经理陈昌琳就叫我们去定福庄另外一个保安基地找王某，让他别再闹事。我们带了大约十几个人坐两辆面包车去了，到了后就敲门，马某开门说进来吧。我和陈昌琳就进去了，马某关上门，对方冲出来十多个人，都拿着铁棍，我们这边几个人拿着木棍子，我和陈昌琳没拿东西，双方打起来，马某用木棍打我头部、肩膀、右手。我就跑到外面我们的车上了。第二天，警察让我们去派出所，我们就被抓了。
根据上述事实及证据，北京市大兴区人民法院认为，被告人陈昌琳、曾程无视社会秩序，结伙随意殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。被告人陈昌琳曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再次故意犯罪，系累犯，依法对其从重处罚，其纠集未成年人寻衅滋事，酌情对其从重处罚。被告人陈昌琳、曾程虽系主动到案，但未能如实供述主要犯罪事实，不构成自首。故判决：一、被告人陈昌琳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年四个月。二、被告人曾程犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
陈昌琳的上诉理由为：是对方先动手，原判量刑过重。
经本院审理查明，原判认定陈昌琳、曾程构成寻衅滋事罪的事实是正确的。该事实有一审判决书中所列举的、经一审法院庭审质证并予以确认的各项证据证明，本院审核属实亦予以确认。
本院认为，上诉人陈昌琳纠集原审被告人曾程等人，随意殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，陈昌琳、曾程的行为均已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。陈昌琳系累犯，依法应予从重处罚。陈昌琳、曾程虽系主动到案，但未能如实供述主要犯罪事实，不构成自首。陈昌琳所提是对方先动手，原判量刑过重的上诉理由，经查，一审法院根据陈昌琳犯罪的主观恶性、情节及后果对其处以的刑罚并无不当，故陈昌琳的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审法院根据陈昌琳、曾程犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回陈昌琳的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 硕
审判员 孙轶松
审判员 金昌伟
二〇一七年三月十日
书记员 沈新宇