四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川11民终1250号上诉人（原审被告、原审原告）：井研县陆柒捌纺织有限公司，住所地：井研县三教乡三教街132号。法定代表人：毛群英，总经理。委托诉讼代理人：李卫东，四川齐天律师事务所律师。被上诉人（原审原告、原审被告）：刘昌英，女，1981年11月30日出生，住四川省井研县。委托诉讼代理人：谢方田，四川武阳律师事务所律师。上诉人井研县陆柒捌纺织有限公司因与被上诉人刘昌英劳动争议纠纷一案，不服四川省井研县人民法院（2016）川1142民初622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人井研县陆柒捌纺织有限公司的委托诉讼代理人李卫东、被上诉人刘昌英的委托诉讼代理人谢方田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。井研县陆柒捌纺织有限公司（以下简称陆柒捌公司）上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判陆柒捌公司不承担未签订书面劳动合同两倍工资51190.92元；2.由刘昌英承担二审诉讼费用。事实和理由：1.一审法院认定刘昌英从2014年8月起就在陆柒捌公司上班，但其2016年5月16日才提出要求支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求，已过仲裁时效；2.根据法律规定，陆柒捌公司与刘昌英，从实际用工之日起一年后视为订立无固定期限劳动合同，不应当计算双倍工资。刘昌英辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求予以维持。刘昌英向一审法院起诉请求：1.确认刘昌英与陆柒捌公司存在无固定期限的劳动合同关系；2.刘昌英与陆柒捌公司签订无固定期限劳动合同；3.陆柒捌公司支付刘昌英未签订无固定期限劳动合同的双倍工资60000.00元，以及2015年1—9月工资27000.00元；4陆柒捌公司支付刘昌英休息日加班工资12000.00元；5.陆柒捌公司支付刘昌英法定节假日加班工资3000.00元；6.陆柒捌公司支付刘昌英延长劳动时间工资20000.00元；7.陆柒捌公司支付刘昌英年休假工资5000.00元；8.陆柒捌公司为刘昌英缴纳2014年8月至今的社会保险费。陆柒捌公司向一审法院起诉请求：1.陆柒捌公司不承担未签订书面劳动合同二倍工资60000.00元；2.确认刘昌英与陆柒捌公司不存在劳动关系；3.一审诉讼费用由刘昌英承担。一审法院认定事实：刘昌英于2012年12月1日起断断续续在陆柒捌公司上班，直至2013年7月份因纪律问题被开除。2014年8月1日又继续到陆柒捌公司处正式上班从事纺织方面的工作，每月工资以计件形式计算。2015年8月30日至今刘昌英因受伤住院进行治疗后就未到公司上班。从2014年8月1日起至今，陆柒捌公司未与刘昌英签订书面劳动合同，但双方存在事实劳动关系，双方至今也未解除劳动关系。2015年10月15日，刘昌英向陆柒捌公司出具付款单（票据号：0021788）一张，载明陆柒捌公司向刘昌英支付了其住院后至2015年10月15日期间的生活费1100.00元，刘昌英在领款人签章一项中签字，陆柒捌公司在单位负责人审批一项中盖有其公章。刘昌英分别于2015年12月11日、2016年元月4日、2016年3月4日和2016年4月3日在井研县人民医院对其伤情进行了复查，其受伤治疗共产生了门诊费用1160.00元。刘昌英于2016年5月16日向井研县劳动人事争议仲裁委委员会申请劳动仲裁，井研县劳动人事争议仲裁委委员会于2016年6月1日立案受理后，于2016年7月8日作出井劳人仲案字（2016）第14号《裁决书》一份，裁决结果为“一、从2012年12月1日始申请人与被申请人之间存在事实劳动关系。二、由被申请人一次性支付申请人未签订劳动合同二倍工资60000.00元。……”。陆柒捌公司一方的诉讼委托代理人李卫东和刘昌英一方的诉讼委托代理人谢方田分别于2016年7月11日、2016年7月12日签收了井劳人仲案字（2016）第14号《裁决书》。一审法院另查明，根据工资表显示，刘昌英2015年1月份工资金额为2770.00元，2015年2月份工资金额为1230.00元，2015年3月份工资金额为2432.00元，2015年4月份工资金额为2330.00元，2015年5月份工资金额为2882.00元，2015年6月份工资金额为2340.00元，2015年7月份工资金额为2300.00元，2015年8月份工资金额为2331.00元。一审法院还查明，在该院受理该案后，刘昌英于2016年8月2日向井研县劳动人事争议仲裁委员会对其欠发的部分工资30000.00元申请仲裁，井研县劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月3日以双方争议井劳人仲案字（2016）第14号已作出处理为由，作出井劳人仲不字（2016）第11号《不予受理案件通知书》。一审法院认为：一、刘昌英与陆柒捌公司之间是否形成无固定期限劳动合同关系的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款、第二款“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”规定，刘昌英于2012年12月1日起断断续续得到陆柒捌公司上班，于2013年7月份因纪律问题被开除后未在陆柒捌公司上班，后于2014年8月1日又到陆柒捌公司处正式上班，从事纺织方面的工作，其每月工资以计件形式计算。刘昌英处于劳动年龄阶段，陆柒捌公司是经依法登记、对外享受民事权利并能承担相应民事责任的法人组织，双方均具备法律规定的主体资格，刘昌英在陆柒捌公司工作期间遵守了其制定的规章制度，并在提供了劳动后获得了工资报酬，其从事的系陆柒捌公司的业务工作，刘昌英因伤于2015年8月30日起进行治疗，期间未到公司继续上班，从2014年8月1日起至今，陆柒捌公司未与刘昌英签订书面的劳动合同，但双方存在事实劳动关系，至今双方也未解除劳动关系。陆柒捌公司主张双方不存在劳动关系，但未提交相关依据予以佐证，该院不予支持。刘昌英主张其从2014年8月1日起在陆柒捌公司上班，而陆柒捌公司则主张刘昌英是从2014年4月份起在其公司上班，根据相关法律规定，应由作为用人单位的陆柒捌公司举证证明，但陆柒捌公司至今未向该院提供相关证据予以佐证，由此产生的不利后果应由陆柒捌公司承担，故该院对刘昌英陈述其是从2014年8月1日起在陆柒捌公司上班的主张予以支持。陆柒捌公司自与刘昌英形成劳动关系年满一年内未签订书面的劳动合同，且庭审中陆柒捌公司也认可与刘昌英形成了无固定期限劳动合同关系，故该院依法确认刘昌英与陆柒捌公司存在无固定期限劳动合同关系，即刘昌英与陆柒捌公司于2015年8月1日已订立了无固定期限劳动合同。二、刘昌英要求陆柒捌公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”刘昌英与陆柒捌公司未签订书面劳动合同和未签订无固定期限劳动合同属于两个独立的劳动争议纠纷，仲裁是诉讼的前置程序，刘昌英应向仲裁机构申请仲裁其未签订无固定期限劳动合同所产生的损失，对仲裁裁决不服后才能向人民法院提起诉讼。因刘昌英未向仲裁机构申请仲裁其未签订无固定期限劳动合同所产生的损失，就直接向人民法院提起诉讼，故刘昌英要求陆柒捌公司支付因未签订无固定期限劳动合同的双倍工资60000.00元相关诉讼请求，该院不予支持。三、（一）陆柒捌公司是否应向刘昌英支付未签订书面劳动合同二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第二条“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”规定，从2014年8月1日起至今，陆柒捌公司未与刘昌英签订书面的劳动合同，但双方存在事实劳动关系，至今双方也未解除劳动关系。陆柒捌公司未按法律规定与刘昌英签订书面劳动合同，由此产生的后果应由陆柒捌公司承担。在诉讼中，陆柒捌公司要求判令不承担未与刘昌英签订劳动合同而产生的二倍工资的请求于法无据，该院不予支持，陆柒捌公司应当承担未与刘昌英签订书面劳动合同而产生的相应后果。作为用人单位，陆柒捌公司有责任证明刘昌英的工资情况，但至今也未向该院提交相关证据，故该院根据刘昌英提供的《乐山市陆柒捌纺织有限公司工资发放表》（2015年2月28日至2015年9月31日,共计8个月工资），确认刘昌英月平均工资为2326.86元[（2770.00元+1230.00元+2432.00元+2330.00元+2882.00元+2340.00元+2300.00元+2331.00元）÷8个月]。陆柒捌公司应按照刘昌英的月平均工资，从2014年9月1日起至2015年8月31日（自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日）止，向刘昌英每月支付二倍工资共计51190.92元[2326.86元/月×2倍×11个月]。（二）关于刘昌英要求陆柒捌公司支付其2015年1月至9月的工资27000.00元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”规定，因刘昌英向该院提起诉讼时，尚未对该项诉讼请求申请仲裁就直接向人民法院提起诉讼，虽刘昌英于2016年8月2日向井研县劳动人事争议仲裁委员会对该项诉讼请求申请了仲裁，井研县劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月5日对此作出井劳人仲不字（2016）第11号不予受理案件通知书，但该诉讼请求与本案的劳动争议纠纷案件系两个独立的诉讼，故在本案中该院对该项诉讼请求不予支持。四、刘昌英要求陆柒捌公司支付其休息日加班工资、法定节假日加班工资、延长劳动时间工资、年休假工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，刘昌英要求陆柒捌公司向其支付休息日加班工资12000.00元、法定节假日加班工资3000.00元以及延长劳动时间工资20000.00元年休假工资5000.00元，上述均系加班工资项目，刘昌英未向该院提供相应证据材料予以佐证，也未向该院提供相应证据材料证明陆柒捌公司掌握了其加班事实存在的证据材料，应由刘昌英承担举证不能的诉讼后果，故刘昌英要求陆柒捌公司支付其各项加班工资的相关诉讼请求，该院不予支持。五、刘昌英要求陆柒捌公司为其缴纳2014年8月份至今的社会保险费用的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。刘昌英可以通过行政复议及行政诉讼的方式来寻求救济，而不是通过民事诉讼的方式来解决。故刘昌英要求陆柒捌公司为其缴纳2014年8月至今的社会保险费的诉讼请求，该院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，判决：一、刘昌英与井研县陆柒捌纺织有限公司从2015年8月1日起存在无固定期限的劳动合同关系；二、井研县陆柒捌纺织有限公司在本判决生效之日起十五日内向刘昌英支付二倍工资共计51190.92元；三、驳回刘昌英的其他诉讼请求；四、驳回井研县陆柒捌纺织有限公司的诉讼请求。（2016）川1124民初622号案件受理费5.00元和（2016）川1124民初699号案件受理费5.00元，由井研县陆柒捌纺织有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院除认定一审查明的事实外，另查明：刘昌英于2016年5月16日向井研县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁：1.确认刘昌英与陆柒捌公司从2012年12月至今存在事实劳动关系；2.陆柒捌公司给付刘昌英七级工伤保险待遇290000.00元；3.陆柒捌公司给付刘昌英未签订劳动合同的双倍工资60000.00元；4.陆柒捌公司给付刘昌英休息日加班工资48000.00元；5.陆柒捌公司给付刘昌英法定节假日加班工资12000.00元；6.陆柒捌公司给付刘昌英延长劳动时间工资80000.00元；7.陆柒捌公司给付刘昌英年休假工资15000.00元；8.陆柒捌公司为刘昌英缴纳2012年12月至今的社会保险费。本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案双方争议的焦点为：陆柒捌公司是否应该向刘昌英支付未签订书面劳动合同双倍工资。刘昌英从2014年8月1日起到陆柒捌公司处工作至今，双方一直未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”之规定，从2015年7月31日起，视为陆柒捌公司已经与刘昌英订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，陆柒捌公司应从2014年9月1日起至2015年7月31日止向刘昌英每月支付未签书面劳动合同的两倍工资。但该两倍工资既包括陆柒捌公司应支付刘昌英该期间的劳动报酬即工资，还包括应支付的未签书面劳动合同的两倍工资差额，两者各自适用的仲裁时效的起算点不同。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”之规定，本案刘昌英与陆柒捌公司的劳动关系尚在存续期间，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受前述第二十七条第一款规定的仲裁时效期间的限制，故刘昌英主张2015年1月至8月的工资依法受法律保护。刘昌英于2016年5月16日向井研县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，刘昌英主张的未签订书面劳动合同两倍工资差额应从未订立书面劳动合同满一月的次日起计算一年。该两倍工资差额的性质不属于劳动报酬，应属具有惩罚性的赔偿，故仲裁时效期间应按月计算，从劳动者主张权利之日起向前倒推一年，对超过一年的二倍工资差额不予支持。故刘昌英未签订书面劳动合同两倍工资差额受法律保护的期间为2015年5月至2015年7月，对超过一年即2014年9月至2015年4月的两倍工资差额不予支持。陆柒捌公司未提供证据证明已支付了刘昌英2015年1月至8月的工资，但从其提供的工资表反映该公司应向刘昌英支付2015年1月至8月工资金额分别为：2770.00元、1230.00元、2432.00元、2330.00元、2882.00元、2340.00元、2300.00元，2331.00元，刘昌英对工资表上载明的工资金额无异议，故陆柒捌公司应该向刘昌英支付2015年1月至8月的工资为18615.00元（2770.00元+1230.00元+2432.00元+2330.00元+2882.00元+2340.00元+2300.00元+2331.00元）和应支付2015年5月至7月的两倍工资差额为7522.00元（2882.00元+2340.00元+2300.00元），两项共计26137.00元。刘昌英辩称其2015年8月30日受伤住院应引起诉讼时效中止，但鉴于其系手部受伤，不影响其正常行使请求权，故其关于诉讼时效的辩称不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”之规定，本院不予支持。双方当事人对一审判决的其他事项无异议，本院予以确认。综上所述，井研县陆柒捌纺织有限公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持四川省井研县人民法院（2016）川1142民初622号民事判决第一项，即维持“一、刘昌英与井研县陆柒捌纺织有限公司从2015年8月1日起存在无固定期限的劳动合同关系”；二、撤销四川省井研县人民法院（2016）川1142民初622号民事判决第二项、第三项、第四项，即撤销“二、井研县陆柒捌纺织有限公司在本判决生效之日起十五日内向刘昌英支付二倍工资共计51190.92元；三、驳回刘昌英的其他诉讼请求；四、驳回井研县陆柒捌纺织有限公司的诉讼请求。”；三、井研县陆柒捌纺织有限公司在本判决生效之日起十日内支付刘昌英未签书面劳动合同的两倍工资共计26137.00元；四、驳回刘昌英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行以上金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由井研县陆柒捌纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  乌建英代理审判员  程 冲代理审判员  朱保见二〇一六年十二月二十日书 记 员  吴秋芸附法律条全文：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。