云南省南涧彝族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第367号
原告：刘国惠，女，1977年3月16日生，汉族，云南省南涧县人，农民。
委托代理人：李忠恒，云南昂拓律师事务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被告：王天武，男，1974年3月20日生，汉族，云南省南涧县人，农民。
委托代理人：邵迟愚，云南富达律师事务所律师，代理权限�特别授权。
委托代理人：段合宁，云南富达律师事务所律师，代理权限为特别授权。
第三人：王红兵，男，1975年4月3日生，汉族，云南省宾川县人，农民。
委托代理人：字文伟，云南桑园律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告刘国惠诉被告王天武提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月31日受理后，依法适用简易程序，由审判员杨金萍独任审判。根据本案情况，本院依法通知王红兵作为第三人参加诉讼，因案情复杂，本案转为普通程序，于同年10月21日公开开庭进行了审理。原告刘国惠及其委托代理人李忠恒，被告王天武及其委托代理人邵迟愚，第三人王红兵及其委托代理人字文伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告受被告雇请在被告承包的位于宾川县平川镇工地上做活，工资为100元／天。因住宿与工地之间有一定的距离，原告每天早上乘坐由被告安排的由王红兵驾驶的云LHX9**号三轮摩托车到工地上做活。2015年3月11日7时40分许，原告等工人（包括被告）乘坐该车到工地上做活，途中该车在转弯时制动不及，使车辆驶出路外、侧翻，致车上所坐的原告等九人不同程度受伤。原告受伤当天被送往宾川县人民医院抢救治疗1天，2015年3月12日至4月1日在大理州医院住院治疗20天，2014年4月1日至2015年4月12日在南涧县中医院住院治疗12天，2015年5月9日至2015年5月25日在南涧县中医院治疗16天，2015年7月8日在南涧县医院门诊检查（做DR检查）。2015年3月12日，原告曾到大理江尾飞龙正骨医院门诊治疗。经诊断，原告的伤为：1.右肱骨骨折；2.骨盆骨折；3.左颞叶挫伤出血，左颞硬膜外小血肿；4.右胸2、3、4肋骨骨折。原告病情好转出院，但未痊愈，原告住院期间，被告�付医疗费500元。原告受伤后王红兵共垫付了6357.16元。原告的伤经大理滇西司法鉴定中心司法鉴定为十级伤残，后续治疗费10000元。原被告曾商量过赔偿事宜未果。综上所述，原告在乘坐被告安排的车辆到工地上为被告做活过程中受伤，被告作为雇主应该承担赔偿责任，王红兵作为车辆驾驶人在本案中也有过错，也应该承担责任。故诉请判令被告及第三人赔偿原告下列损失：1.医疗费42994.93元（已扣除被告支付的500元）；2.误工费计算至定残前一天即10320元（129天×80元／天）；3.护理费3840元（48天×80元／天）；4.住院伙食补助费4800元（48天×100元／天）；5.残疾赔偿金14912元（7456元／年×2年）；6.营养费1440元（48天×30元／天）；7.后续治疗费10000元；8.鉴定费1300元；9.交通费1250元。各项合计人民币91106.93元。
被告辩称：被告近十年长期在宾川县居住，且事发在宾川，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条的规定，本案应由宾川县法院管辖。原告是为被告做活，工资按100元／天计，不供吃住，原告受伤当天是被告包第三人的车（包车来回250元）到工地做活。但根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定，原告应该起诉驾驶员王红兵和保险公司，诉被告是错误的。原告的伤并非是在工作中受伤，从道路交通事故认定书中可以看出，属于交通事故，应该按照前述规定诉讼。即便原告是为被告提供劳务，原告在提供劳务过程中受伤被告才承担责任，若原告认为其与被告是劳动关系的话，劳动仲裁是前置程序。综上，原告的起诉不符合法律规定，依法应予以驳回。
第三人述称：本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，与机动车交通事故责任纠纷无任何关�，故被告主张属于交通事故纠纷无法律依据，不应该支持。被告提出管辖权异议已经超过了法律规定的期限，且被告的身份证属于南涧县宝华镇，南涧县法院对本案有管辖权。被告主张原告方应起诉王红兵以及三轮车投保的保险公司，纯属对法律的错误理解，本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，确定了原告和王红兵之间不存在雇佣劳动关系，王红兵不是适格的被告主体；作为三轮车投保的交强险，保的是本车以外的人员，不包括车上人员，被告的答辩不应该支持。被告主张原告的伤不是在提供劳务的时候受伤是对法律的错误理解，不应该得到支持，因为原告及王红兵都受雇于被告，而且都是在为被告完成雇佣活动的途中受伤。被告主张即使原告的伤是在完成雇佣活动中受伤，劳动仲裁是前置程序，与法律规定相悖，劳动仲裁是前置程序必须是工伤，本案不属于工伤，而是一般的民间雇佣的劳动关系。故本案原告的所有损失，都应当由雇主被告承担，与第三人没有任何关系。虽然原告的伤与第三人没有关系，但第三人参加诉讼后，认为原告的诉讼请求部分计算不合法，具体为：原告主张的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费标准过高，后续治疗费、交通费没有事实和法律依据，不应当得到支持。原告受伤后王红兵共垫付了6357.16元，该费用王红兵不应该支付，应由被告返还。
综合双方诉辩主张，本案的争议焦点是：被告提出的管辖权异议是否成立？赔偿责任主体如何确定？赔偿项目及数额如何确定？
原告就其诉讼主张向本院提供以下证据：1.宾川县公安局交通警察大队第5329242015031101号道路交通事故认定书（简易程序）原件1份，用以证明原告方在事故受损的事实；2.宾川县人民医院住院收费票据、�院证各1份，大理州医院住院医疗费收据、复印于大理州医院的住院病案首页、大理州医院出院证原件、大理州医院处方笺各1份，云南省新型农村合作医疗住院费用报审单原件2张，南涧县中医院病人出院证明书、入院记录各1份，南涧县人民医院门诊收费收据原件3张，大理学院附属医院门诊收费收据原件1张，大理州医药有限公司发票原件2张，大理江尾飞龙正骨医院收据打印件1张，大理州人民医院门诊收费收据原件1张，用以证明原告住院治疗情况，支出费用情况，原告的费用部分已经在新农合报销；3.大理滇西司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费收据原件各1份，用以证明原告的伤残等级、后续治疗费及鉴定费用情况；4.租车费收款收据原件1张及张四平的身份证复印件1张，车票原件3张，用以证明原告支出交通费用情况。
经质证，被告对第1、3组证据三性（即真实性、合法性、关联性，下同）无异议；第2组证据中，除对宾川县人民医院住院收费票据、出院证无异议外，对其余证据均有异议，认为无转院证明原告即擅自转院，是扩大费用，该费用不能在本案中计算；第4组证据中，对租车费收据三性有异议，不符合证据的要件，车票三性也有异议，因原告是南涧人，但车票是下关至宾川的车票。第三人对第1组证据无异议；第2组证据同意被告的质证意见，且几家医院的材料中都没有注明住院需要陪护和加强营养；第3组证据中，对伤残等级无异议，对后续治疗费有异议，因没有相应证据证明需要高额的后续治疗情况；第4组证据中，对收据和张四平的身份证有异议，对车票原件无异议，三张车票不足以弥补原告的交通费，可以请法院酌情考虑。
被告就其答辩主张向本院提供以下证据：宾川县公安局交通警察大�第5329242015031101号道路交通事故认定书（简易程序）1份，用以证明本案属于交通事故，该事故中王天武无责任。
经质证，原告对三性无异议，对证明方向有异议。第三人对三性无异议，对证明方向有异议。
第三人就其诉讼主张向本院提供以下证据：1.收据原件1份，用以证明2015年7月27日王红兵支付医疗费5000元；2.宾川县平川镇中心卫生院门诊收费收据原件1张，宾川县第二人民医院处方笺原件1份，用以证明事发后第三人垫付357.16元；3.宾川县人民法院（2015）宾民初字第590号民事判决书复印件1份（未生效），用以证明王天武承担全部赔偿责任，王红兵承担连带赔偿责任。
经质证，原告无意见。被告对第1至2组证据无异议，对第3组有异议，认为该判决未生效，且是错误的，不能作为证据使用。
本院综合审查认证如下：一、原告提交的证据，第1、3组真实、合法，与本案相关联，予以确认；第2组证据中，2015年3月12日134元的单据形式要件不合法，不予确认，2015年3月12日发票号为0071491334的两张大理州医院挂号费发票号重复，认可“收据联”，对“记账联”不予确认，其余证据真实、合法，与本案相关联，予以确认；第4组证据中，发生在2015年3月15日的下关宾川往返的两张，在此期间原告在大理州医院住院，发生交通费与逻辑不符，不予确认，发生在2014年9月28日的车费与本案无关联，不予确认，租车费收据形式要件不合法，不予确认。二、被告提交的证据，与双方陈述相一致的予以确认。三、第三人提交的证据，原被告对第1至2组证据无异议，予以确认，第3组证据不能确定是否生效，不予确认。
根据以上确认证据和当事人陈述，本院确认以下法律事实：被告在宾川县平川镇承包工程�盖房子），雇请原告、第三人等帮其做活，工资100元／天，不供吃住。2015年3月11日被告王天武雇请第三人王红兵用王红兵所有的云LHX9**号载货三轮摩托车载王天武雇请的原告刘国惠及雇主被告王天武等到工地上做活。7时40分许，途中该车在左转弯时制动不及，使车辆驶出路外，侧翻在平川道班房屋墙体上，致车上所坐的原告等人不同程度受伤。该车为被告安排，每天接送工人包括被告往返于工地与住处，被告另支付给第三人包车费。
原告受伤当天被送往宾川县人民医院抢救治疗1天，2015年3月12日至4月1日在大理州医院住院治疗20天，2014年4月1日至2015年4月12日在南涧县中医院住院治疗11天，2015年5月9日至2015年5月25日在南涧县中医院住院治疗16天，2015年7月8日在南涧县医院门诊检查，并到药店购买药物辅助治疗。原告伤情入出院诊断均为右肱骨骨折；骨盆骨折；左颞叶挫伤出血，左颞硬膜外小血肿；右胸2、3、4肋骨骨折。经大理滇西司法鉴定中心鉴定，原告损伤的伤残等级为十（ⅹ）级伤残，需后续医疗费9500元至10000元。
原告受伤后，被告支付医疗费500元，第三人垫付费用6357.16元。
原告系农村居民。
本院认为：第三人王红兵受被告王天武雇请，用王红兵所有的载货三轮车载包括原告及被告王天武等人到工地为王天武做活，原告及第三人为被告做活，被告支付报酬，原告、第三人和被告之间已形成劳务关系。在去工地的途中三轮车侧翻致原告受伤，第三人受雇于被告，为被告做活，第三人的车也是受被告雇佣。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”的规定，本案中原告及第三人均无过错，原告的损失应由被告承担，故对原告要求被告承担赔偿责任的诉请予以支持，对被告不承担责任的辩称不予采纳。对于被告口头提出的管辖权异议，提出时已经超过了法律规定的期间，且被告也未提交证据证明被告户口所在地为云南省南涧县，本院对本案有管辖权。原被告之间是劳务关系，并非被告所称的劳动关系，也不存在仲裁前置。
关于原告损失的确定。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，依照《2015年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》（云南省高级人民法院和云南省公安厅“云公交（2015）66号”文件），结合在案证据确定原告的损失：1.医疗费，根据票据确定为44099.89元（2722.35元＋37641.4元＋926.85元＋983.83元＋116元＋158元＋120元＋53.1元＋186.8元＋823.2元＋11.2元＋357.16元）；2.误工费，计算至定残前一天计131天，原告要求129天是对其权利的处分，本院予以确认，即10193.58元（129天×79.02元／天）；3.护理费，结合原告伤情及证据，确定为3792.96元［（1天＋20天＋11天＋16天）×79.02元／天］；4.住院伙食补助费，根据确定的证据，确定为4800元（48天×100元／天）；5.残疾赔偿金，依据鉴定结论，确定为14912元（7456元／年×10%×20年）；6.营养费，原告未提交证据证明需加强营养，不予确认；7.后续医疗费，依据鉴定结论，确定为10000元；8.鉴定费，根据确认的证据，确定为1300元；9.交通费，根据原告伤情及本案实际，酌情确认为400元。上述各项合计人民币89498.43元。
根据前述责任划分，原告的损失应由被告赔偿，扣除被告已支付的500元，实际还应赔偿88998.43元（89498.43元-500元）。
本案中第三人�红兵无需承担责任，其垫付的费用应由原告返还。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告王天武赔偿原告刘国惠医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费合计人民币89498.43元，扣除被告王天武已支付的500元，还应赔偿88998.43元，定于本判决生效后三十日内履行。
二、由原告刘国惠返还第三人王红兵垫付的费用6357.16元，在上述赔偿款中扣付。
三、驳回原告刘国�的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2078元，由被告王天武负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。
双方当事人逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。如负有义务的一方当事人不自动履行本判决，享有权利的一方当事人可于判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 周 宜 丽
审 判 员 杨 金 萍
人民陪审员 徐 仁 佩
二〇一六年一月五日
书 记 员 欧阳海花