山西省翼城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋1022刑初1号
公诉机关山西省翼城县人民检察院。
被告人符某，男，河南省洛阳市孟津县人。2016年3月2日因涉嫌犯诈骗罪被翼城县人民检察院批准逮捕，2016年11月14日主动向翼城县公安局投案被刑事拘留，同年11月17日被执行逮捕，现羁押在翼城县看守所。
辩护人韩国明，山西唐尧律师事务所律师。
被告人付某，男，河南省洛阳市孟津县人。2016年3月2日因涉嫌犯诈骗罪被翼城县人民检察院批准逮捕，2016年11月14日主动向翼城县公安局投案被刑事拘留，同年11月17日被执行逮捕，现羁押在翼城县看守所。
辩护人罗芳，山西唐尧律师事务所律师。
山西省翼城县人民检察院以翼检公诉刑诉（2016）100号起诉书，指控被告人符某、付某犯诈骗罪，于2017年1月4日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，翼城县人民检察院指派检察员卫国栋、姚俊琴出庭支持公诉，被告人符某及辩护人韩国明、付某及辩护人罗芳到庭参加了诉讼。现已审理终结。
山西省翼城县人民检察院起诉指控：2015年11月3日，在北关农贸市场附近，被告人符某充当买家、被告人付某负责放哨，单某（已判）充当介绍人从中说和，杨某充当卖家，王某（已判）负责开车接应，以黄铁矿冒充“金刚石”共同诈骗被害人刘某128000元，其中符某、付某及杨某各分得24000元，王某分得16000元，剩余归单某所有。案发后，王某的父亲王某1将赃款全部退还被害人，后单某向符某索取了25600元，向付某索取了20000元。2016年11月14日，二被告人到翼城县公安局投案。
二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请依法惩处。同时提供有物证、书证、证人证言、被害人的陈述，鉴定意见、辨认笔录、被告人的供述与辩解等证据予以佐证。
被告人符某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议。
辩护人的辩护意见：符某在案发后能够主动到公安机关投案，并如实供述了参与的犯罪事实，构成自首；在共同犯罪过程中起辅助、次要作用并积极退赃；庭审中认罪态度较好，确有悔罪表现，依法可从轻处罚，并适用缓刑。
被告人付某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议。
辩护人的辩护意见：付某在案发后主动到公安机关投案，并如实供述了参与的犯罪事实，构成自首；在共同犯罪过程中望风，起辅助、次要作用且积极退赃；庭审中认罪态度较好，确有悔罪表现，依法可从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2015年11月2日，被告人符某、付某在单某（已判刑罚）的纠集、策划下，伙同王某（已判刑罚）、杨某（另案处理）乘坐由王某驾驶的白色现代轿车从河南省行至山西省翼城县寻找诈骗目标，途中将车牌号更换。11月3日上午8时许，在北关农贸市场附近，根据单某的安排和分工，杨某充当卖家，被告人符某充当买家，单某本人充当中间人，被告人付某负责在周围望风，王某负责在车上等待接应，以一块黄铁矿冒充“金刚石”进行虚假买卖，诱骗被害人参与共同出资购买，共同赚取差价，骗取了被害人刘某128000元，将被害人摆脱后驾车返回河南，后将赃款予以瓜分。其中，符某、付某及杨某各分得24000元，王某分得16000元，剩余归单某所得。
另查明，案发后，王某的父亲、单某的岳父王某1将赃款128000元全部退还给侦查机关，已发还给被害人。2016年8月28日符某退付了单某25600元，付某退付了单某20000元。2016年11月14日，符某、付某主动到翼城县公安局投案，并如实供述了参与的犯罪事实。
同案犯单某、王某因本案犯罪事实，本院已于2016年8月11日作出（2016）晋1022刑初44号刑事判决，以诈骗罪判处单某有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金三万元；以诈骗罪判处王某有期徒刑一年零八个月，宣告缓刑二年，并处罚金一万元。判决已生效并交付执行。
上述事实，由公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实。
一、书证。
1、常住人口信息表。
证实：被告人符某、付某均具备完全刑事责任能力。
2、受案登记表。
证实：2015年11月3日，刘某报案称，当日早上8时许，在北关农贸市场附近，有三名男子用假古董骗了他128000元，要求侦破。公安机关于2015年11月6日立案侦查，
3、取款明细及银行取款照片。
证实：2015年11月3日，被害人被骗期间到中国邮政储蓄银行翼城县支行取款128000元的明细（8次）。
4、监控抓拍车辆照片。
证实：被告人乘坐的白色现代轿车行至翼城县途中的截图。
5、本院（2016）晋1022刑初44号刑事判决书。
证实：同案犯单某、王某因本案犯罪事实，本院已于2016年8月11日作出（2016）晋1022刑初44号刑事判决书，以犯诈骗罪判处单某有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金三万元；以诈骗罪判处王某有期徒刑一年零八个月，宣告缓刑二年，并处罚金一万元。
6、扣押物品、发还物品清单。
证实：2015年11月3日，侦查机关自被害人刘某处扣押了被告人实施诈骗中所使用的“金刚石”一块；2016年2月5日，同案犯王某之父、单某的岳父王某1向侦查机关退交赃款128000元，当日发还给被害人刘某。
7、收条。
证实：2016年8月28日，单某收取了付某退还的赃款25600元，收取了符某退回的赃款20000元。
二、物证照片。
证实：被告人实施诈骗过程中所使用的黄铁矿块原状。
三、被害人刘某的陈述。
证实：2015年11月3日上午8时许，在翼城县北关农贸市场附近，他被三个不认识的人用所谓的金刚石骗取了128000元及被骗过程。
四、鉴定意见。
证实：翼城县公安局委托国土资源部太原矿产资源监督检测中心，对被告人实施诈骗所使用的“金刚石”进行了鉴定，经鉴定系黄矿石。
五、证人证言。
1、呼某证言。
证实：2015年11月3日，一个外地人领着一个老头走进营业大厅，称家人急需到外地看病，要求插队取款，她就安排先让那个老头取了128000元。她对那个外地人记忆较深，从照片上可以认出来。
2、王某1的证言。
证实：他知道单某、王某犯罪后积极向侦查机关退交了赃款128000元。
3、辨认笔录。
证实：侦查人员先后组织被害人刘某、证人呼某及同案犯之间进行了辨认，均能够从侦查人员提供的12张不同男性免冠照片中指认出参与该起犯罪的涉案人员。
4、同案犯单某、王某的供述，与本院查明的犯罪事实基本一致。
六、被告人符某、付某的供述。
证实：2016年11月14日，符某、付某主动到翼城县公安局投案，并如实供述了上述认定的犯罪事实。
上述证据，二被告人及辩护人均不持异议。
本院认为，被告人符某、付某，以非法占有为目的，在他人的纠集、策划下，充当各种角色，相互配合，用一块黄铁矿石冒充金刚石进行虚假交易，诱骗被害人参与共同出资购买，共同赚取差价，致使被害人产生错误认识，巨额钱款被骗取，犯罪事实清楚，证据确实、充分，二被告人亦供认不讳，足以认定，其行为符合我国刑法中关于诈骗罪的构成要件，翼城县人民检察院指控的罪名成立，应当以诈骗罪追究其相应的刑事责任。
被告人符某在他人的纠集、指挥、操纵下，充当买家和被害人进行虚假周旋，对引起被害人产生错误认识的起到一定作用；被告人付某在周边望风，为其他人实施诈骗提供了心理的帮助作用。二被告人犯罪情节较轻，在共同犯罪过程中处于从属地位，起到辅助作用，可认定为从犯，应依法减轻处罚。符某、付某在共同犯罪过程中，所起作用不同，所处刑罚应当有所区别，符某所起作用较大，应当承担较重的刑事责任。
被告人符某、付某参与实施犯罪侵犯的对象属于老年人，可酌情从重处罚。
二被告人案发后能够主动到公安机关投案，并如实供述参与的犯罪事实，构成自首；庭审中认罪态度较好，确有悔罪表现，并积极退赔赃款，未给被害人造成实质性损失，具有依法从轻处罚情节。经其所在社区调查，没有再犯罪的危险，适用缓刑对居住社区没有重大不良影响，符合适用缓刑条件，可以适应缓刑，其辩护人的辩护意见本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条第二款、第七十二条、第六十七条第一款、第二十七条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告人符某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零二个月，宣告缓刑三年，并处罚金一万元人民币。（缓刑考验期自判决确定之日起开始计算。罚金于判决生效后三十日内交纳。）
二、被告人付某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零三个月，宣告缓刑二年，并处罚金一万元人民币。（缓刑考验期自判决确定之日起开始计算。罚金于判决生效后三十日内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 晋建林
人民陪审员 张孟敖
人民陪审员 李永明
二〇一七年一月二十日
书 记 员 闫小霞