四川省绵竹市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绵竹民初字第685号
原告王开军。
委托代理人曾强，四川蜀一律师事务所律师。
被告四川龙蟒磷化工有限公司（以下简称龙蟒磷化工公司），住所地绵竹市新市工业开发区（A区）。
法定代表人姚恒平，董事长。
委托代理人。系被告公司员工。
上列原、被告劳动争议纠纷一案，本院于2015年3月3日立案受理。经原告申请，本案于2015年4月9日中止审理，2015年6月26日恢复审理。本案依法由代理审判员尚梦雪适用简易程序于2015年4月1日、8月3日公开开庭进行了审理，原告王开军及其委托代理人曾强、被告龙蟒磷化工公司的委托代理人李浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：（一）原告于1995年4月26日进入被告公司工作。2008年1月，双方签订无固定期限劳动合同。2013年12月21日，被告提出与原告解除劳动合同关系，但原告未同意。后被告采取不考勤、不安排工作岗位等方式迫使原告不能正常工作。同时，原告因自身疾病治疗向单位领导请休病假，此后期间未再上班。在原告治病期间，被告于2014年8月26日通过邮寄方式向原告送达《解除劳动合同通知书》。（二）原告在被告处工作10余年期间一直勤勤恳恳，被告安排原告加班未按规定支付加班工资，也未安排原告休年休假，同时在未对原告进行离职前健康检查的情况下，单方解除与原告的劳动合同关系，其行为严重侵害了原告的合法权益。（三）2014年12月2日，原告向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会就加班工资、经济补偿、社会保险等问题申请仲裁。因原告不服该裁决结果，遂诉至法院。诉讼请求：1、被告立即支付原告加班工资207996.36元（1995年4月26日至2013年12月31日）；2、被告立即支付原告带薪年休假工资32531.20元（1995年4月26日至2013年12月31日）；3、被告立即支付原告解除劳动关系经济赔偿金101451元；4、被告立即为原告补缴社会保险（1995年4月26日至2014年8月26日）；5、被告立即支付原告医疗期间的工资20810.48元（2014年1月1日至2014年8月26日）；6、被告立即为原告出具进行职业病检查所需资料。
被告辩称：（一）原告的诉讼请求应当全部驳回。（二）原告于1995年4月与被告建立劳动关系。2013年6月，被告调整原告工作岗位，后对原告进行考核时，其排名靠后，故被告于2013年12月21日向原告提出解除双方劳动合同关系，同意支付一定经济补偿金，并安排原告作离职体检，体检结果为“无疑似职业病”。对被告提出解除劳动合同的通知原告一直不予配合，未办理离职手续。2014年8月26日，被告再次以书面形式通知原告，要求其办理离职相关手续，否则视为自动离职，该通知以邮件形式送达至原告处。（三）原告不能胜任其工作，被告已提前30日通知原告，故双方劳动关系于2014年1月21日已经解除。对原告的请求：1、关于加班工资。被告公司实行三班倒作业，没有安排原告延长工作时间，也没有安排原告休息日、法定节假日加班。原告主张该费用应当就加班事实进行举证且该主张明显超过仲裁时效，因而不应支持；2、关于带薪年休假待遇。该待遇属于福利性规定，仅仅是倡导性、鼓励性的要求而非强制，且原告在被告处工作期间从未向被告提出过休假申请，被告无法安排其休假，该项请求已经超过仲裁时效，不应当支持；3、关于经济赔偿金。被告在2013年12月21日向原告提出解除双方劳动关系，此后原告一直未上班。2014年8月26日，被告再次以书面形式通知原告要求解除劳动关系，该通知已经送达至原告处。被告解除双方劳动关系的行为合法，不应再支付经济补偿金或赔偿金；4、关于补缴社会保险。被告公司成立于2003年，从主体讲，无此法定义务。且从2010年11月《社会保险法》颁布之日起，用人单位对所有员工代扣代缴社会保险的义务才作为法律的强制性规定受到法律保护。因此，原告的该项请求应当予以驳回；5、关于支付医疗期工资。被告在对原告进行例行离职检查时，未发现原告有职业病，且在2013年12月21日被告提出解除双方劳动合同之前，原告也未向被告公司提交过因患病住院必须长期停工治疗的依据。原告在2014年1月1至至2014年8月26日期间已经离开工作岗位，并不存在有医疗期的情形，因此原告的该项主张不应支持；6、关于提供职业病检查资料。由于原告未申请职业病鉴定，需要被告提供哪些资料不具有确定性，且其离职检查未发现有疑似职业病，如原告申请职业病鉴定的，应当由鉴定机构收集相关资料，而原告本人无权要求被告向其提供资料。被告请求：驳回原告全部诉讼请求。
经审理查明：一、原告于1995年4月进入被告处工作。劳动关系存续期间，被告未安排原告休带薪年休假。原告的工作时间为早班、中班、晚班三班轮换制，每班8小时。从2012年起，每月轮休两天。2013年6月，被告调整原告工作岗位，从原烘干工种调至压滤工种。2013年12月21日，被告提出与原告协商解除双方劳动关系，原告未同意，此后，原告未向被告提供劳动。2013年12月31日，被告安排原告在绵竹市疾病预防控制中心进行职业健康检查，体检结果疑似职业病一栏标注为无。2014年8月26日，被告以邮寄方式向原告送达《解除劳动合同通知书》，该通知书载明：“您因2013年年度考评不合格，公司于2013年12月31日提出与您协商解除劳动合同。你未到公司办理相关手续，……根据《劳动合同法》和《员工手册》规定，现决定与您解除劳动合同关系。请您7日内来公司人事行政部办理离职相关手续，逾期未来办理，视为自动离职。……”。另查明，原告在离开被告处前2013年度平均工资为2601.31元／月。
二、2014年12月2日，原告就经济赔偿、加班工资、社会保险等，向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年1月9日，该委以竹劳仲裁字（2015）108号仲裁裁决书作出裁决：（一）由被申请人（即被告）在裁决书生效之日起15日内支付申请人（即原告）如下款项：①带薪年休假工资：2381元；②未支付带薪年休假工资加发经济补偿金：73.73元；③解除劳动合同经济补偿：50725.55元。以上款项合计53180.28元，扣除由被申请人单位支付的申请人个人缴费部分的社会保险金额2205.90元，被申请人还应支付50974.38元；（二）驳回申请人的其他仲裁请求。
三、2015年3月3日，原告不服仲裁裁决，遂向本院起诉。诉讼请求：1、被告立即支付原告加班工资207996.36元（1995年4月26日至2013年12月31日）；2、被告立即支付原告带薪年休假工资32531.20元（1995年4月26日至2013年12月31日）；3、被告立即支付原告解除劳动关系经济赔偿金101451元；4、被告立即为原告补缴社会保险（1995年4月26日至2014年8月26日）；5、被告立即支付原告医疗期间的工资20810.48元（2014年1月1日至2014年8月26日）；6、被告立即为原告出具进行职业病检查所需资料（后原告自愿撤回该项诉讼请求）。
庭审中，原告陈述，对其在仲裁阶段主张的下列请求：1、被告立即支付原告拒付加班加点工资的经济补偿金650183.10元（1995年4月26日至2013年12月31日）；2、被告立即支付原告单位爱心统筹基金80000元；3、被告立即支付克扣工资2100元。原告在诉讼阶段不再主张。
诉讼中，被告认为原告的诉讼请求均不应得到支持，请求法院依法驳回其全部诉讼请求。
以上事实，有原、被告的陈述，并有身份信息、《解除劳动合同通知书》、考勤表、劳动仲裁裁决书、职业健康检查表等书面证据证实。上述证据经过庭审质证，符合证据规则的要求，本院予以采信。
本院主持原、被告进行调解，因双方各持己见，致调解未果。
本院认为：原、被告之间的劳动合同关系，受《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）等法律调整。现结合双方的诉辩、举证及查明的事实，针对争议焦点，综合分析评判如下：
一、关于劳动合同解除问题。原告认为，被告违法解除双方劳动关系，解除时间应以原告第一次收到被告向其发出的《解除劳动合同通知书》为准，即2014年8月26日。被告辩称，原告在被告处从事烘干工种，后因表现不佳，于2013年6月调整至压滤工种岗位，在2013年年度考核中原告考核不合格，依照《劳动合同法》第四十条之规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的……。”被告提前30日于2013年12月21日向原告发出解除劳动合同通知，该单方解除劳动关系的行为符合法律规定，双方劳动关系解除的时间应为2014年1月21日。
本院认为，针对被告辩称，首先，被告未提出证据证明原告不能胜任原从事工种；其次，被告仅凭提交的《2013年考评不合格人员处置情况统计表》无法证实原告在经过调岗后，仍然不能胜任现有工作。因此，被告要求解除劳动关系的理由不能成立。被告于2014年8月26日向原告发出《解除劳动合同通知书》，该通知书载明“您因2013年度考评不合格，公司于2013年12月31日提出与你协商解除劳动关系。您未到公司办理相关手续……根据《劳动合同法》和《员工手册》规定，现决定与您解除劳动合同关系。……”从该通知书内容可知，被告于2013年12月提出协商解除劳动关系，双方劳动关系因原告拒绝签字而未能解除。被告在解除劳动关系理由不成立前提下，于2014年8月26日通过邮寄方式向原告送达书面《解除劳动合同通知书》，该行为应当视为被告单方违法解除双方劳动关系。依照《劳动合同法》第四十八条：“?用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”2014年12月，原告申请劳动仲裁，要求被告支付经济赔偿金，该行为应当视为原告对被告于2014年8月26日要求解除双方劳动关系的意思表示予以接受。因此，应确认双方劳动关系于2014年8月26日因被告单方违法解除而解除。
二、关于经济赔偿金的计算问题。依照《劳动合同法》第八十七条：“用人单位违法本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”从1995年4月起至2014年8月，被告应当补偿原告19.5个月工资。对工资水平，原告主张其离开被告处前十二个月的平均工资为2601.31元／月，被告对此认可，本院予以确认。经济赔偿金具体金额为2601.31元／月×19.5月×2倍=101451元。
三、关于加班工资问题。1、关于仲裁时效。被告提出，原告主张从1995年起至2013年12月期间的加班工资，该请求明显超过仲裁时效的规定，不应当支持。本院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：?“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”加班工资应当属于“劳动报酬”，适用特殊仲裁时效，劳动者在职期间或劳动关系终止后一年内提出加班工资的请求都是符合仲裁时效规定的，因此，对被告的该辩解意见，本院不予采纳。
2、关于加班事实。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……”。对自1995年起至2011年年底期间，原告陈述其属于三班倒（早、中、晚）作业，每天工作8小时，全年无休，为证实该事实原告申请两名证人出庭作证。本院认为，其中一名证人与原告分属不同工种，工作时间并不相同且仅凭证人证言无法达到原告的证明目的，故对该期间原告主张加班工资，本院不予支持。对自2012年起至2013年12月期间，原告陈述，仍属三班倒作业、每月轮休2天。被告辩称，对原告三班倒作业的事实无异议，但从2012年起原告每月是轮休4天而非2天，且被告已按照规定支付加班工资。本院认为，对被告向本院提交的《2013年度王开军考勤表》一组，该组考勤表相对完整且原告在1月、3月、10月考勤表上已签字确认，故本院推定该组考勤表真实，对该证据的证明效力予以确认。另外，从该组考勤表上显示，原告在2013年3月、5月至12月期间每月休息2天、1月无休息日、2月休息3天、4月休息1天。上述休息安排与被告陈述的每月轮休4天明显不一致，大致与原告陈述相符，因此对2012年期间的加班工资将依照原告陈述每月轮休2天予以计算，对2013年期间的加班工资将依照该组考勤表予以计算。
3、关于加班工资计算。根据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作8小时、每周工作40小时”，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”本案中，在2012年期间，被告安排原告每天工作8小时，每月轮休2天，2012年全年休息日共计104天，除去补休天数，应休而未休的休息日天数为80天，未休的法定节假日为11天。在2013年，1至11月期间原告应休而未补休的休息日天数为：3天＋5天＋7天＋5天＋5天＋8天＋6天＋7天＋6天＋7天＋7天=66天，12月应休而未补休的休息日天数为：4天（原告上班时间截止2013年12月21日）。应休而未休的法定节假日天数为9天：（春节2月10日至12日，清明4月4日，端午6月12日，中秋9月19日、国庆10月1-3日）。对加班工资标准，2013年度加班工资应当依据双方确定的2013年度原告平均工资2601.31元／月予以计算；对2012年度原告工资标准，因证明劳动者工资数额的证据由用人单位掌握，用人单位应当承担举证责任。本案被告没有提交这方面的证据，应当承担不利法律后果，原告主张2012年加班工资仍按照2601.31元／月计算，本院予以采纳。综上，被告应当支付原告休息日加班工资为2601.31元／月÷21.75天×（80＋66＋4）天×200%=35880.14元、法定节假日加班工资为2601.31元／月÷21.75天×（11＋9）天×300%=7176.03元，以上合计43056.17元。
4、关于加班工资支付。被告辩称，已向原告支付其2012年至2013年年度的加班工资，对该事实被告出示《2013年度王开军加班工资测算单》一份。本院认为，原告当庭对被告已向其支付加班工资的事实予以否认且该测算单上并无原告签字确认，故该份证据无法达到其证明目的，本院依法不予采纳。因此，被告应当依法支付原告加班工资43056.17元。
四、关于医疗期间的工资问题。原告请求被告支付从2014年1月1日至2014年8月26日医疗期间工资。本院认为，劳动者要享受医疗期待遇，须向用人单位履行告知义务，需要将病休停止工作的时间等信息反馈给用人单位，否则对用人单位不发生效力。本案中，因原告未提供证据证明已履行需要病休的告知义务，故对该请求本院不予支持。
五、关于带薪年休假问题。（一）《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。本案被告未安排原告休带薪年休假，应当向原告再支付200%的工资。同时，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条仲裁时效的规定，原告于2014年12月2日提起仲裁申请，2013年12月2日至2014年12月2日期间的应休未休带薪年休假工资尚在仲裁时效期内，本院予以支持。（二）截止2013年12月21日原告离开被告处时，其入职被告公司累计工作年限满10年不足20年，原告应享有的年休假为10天。另外，根据被告自认事实，2013年度并未安排原告休带薪年休假，因此，原告2013年应休而未休的带薪年休假待遇为2601.31元／月÷21.75天×10天×200%=2392元。2014年期间，因原告未向被告提供劳动，对原告该年度带薪年休假待遇，本院不予计算。
六、关于补缴社保问题。依照《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、第五十九条、第六十三条、第八十四条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，只有在劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院才予以受理。用人单位不参加社会保险的，由劳动保障行政部门责令限期改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以予以罚款。因此，被告要求原告为其补缴社会保险费，不属于本院民事案件受案范围，本案中不予处理。
综上所述，原、被告之间的劳动合同自2014年8月26日解除，原告应当给付被告解除劳动关系经济赔偿101451元、加班工资43056.17元、带薪年休假待遇2392元等合计146899.17元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条第一款和第三款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告四川龙蟒磷化工有限公司应于本判决生效之日起15日内给付原告王开军经济赔偿金101451元、加班工资43056.17元、带薪年休假待遇2392元等合计人民币146899.17元；
二、驳回原告王开军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费5元，由被告四川龙蟒磷化工有限公司承担（被告应承担部分已由原告垫付，被告在履行或执行中一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。
代理审判员 尚梦雪
二〇一五年八月十四日
书 记 员 王高喜
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条?有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。