太原市尖草坪区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）尖商初字第8号
原告（反诉被告）太原智海混凝土发展有限公司。
法定代表人冯建�，总经理。
委托代理人王琴，山西新维宪律师事务所律师。
被告（反诉原告）山西晋阳房地产开发有限公司。
法定代表人韩秀文，董事长。
委托代理人杨利军，北京市国晟律师事务所律师。
委托代理人汤华敬，男，该公司员工。
被告江苏南通六建建设集团有限公司。
法定代表人徐正洪，董事长。
委托代理人姜红兵，男，该公司员工。
原告（反诉被告）太原智海混凝土发展有限公司与被告（反诉原告）山西晋阳房地产开发有限公司、被告江苏南通六建建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。被告（反诉原告）山西晋阳房地产开发有限公司于2014年1月28日向本院提出反诉。原告（反诉被告）太原智海混凝土发展有限公司的委托代理人王琴，被告（反诉原告）山西晋阳房地产开发有限公司的委托代理人杨利军�汤华敬，被告江苏南通六建建设集团有限公司的委托代理人姜红兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告太原智海混凝土发展有限公司诉称，2007年原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司签订了《商品砼供应合同》，约定由原告向被告承建的滨东丽景花园供应混凝土。2007年12月17日，原告与二被告签订了《补充协议》，约定如原告按合同供货后被告江苏南通六建建设集团有限公司不能付款时，被告山西晋阳房地产开发有限公司可按合同规定的付款条件给予垫付，该协议与《商品砼供应合同》具有同等法律效力。合同生效后，三方开始履行。2008年5月31日，由于原材料大幅上涨，原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司签订了《补充协议》，将价格上调了35元。2008年6月至2010年12月期间，原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司进行了结算，结算价款为9045726元。合同履行过程中从2007年12月至2010年10月，被告山西晋阳房地产开发有限公司向原告付款共计7670319.6元，截止现在，二被告仍欠原告混凝土款1375406.4元，原告多次向二被告催要货款，二被告未予支付，被告的行为已构成违约，应向原告支付违约金，违约金的计算从2010年10月20日最后一次付款开始计算到起诉之日是200余万元，原告酌情起诉50万元。为了维护原告的合法权益，故诉至人民法院请求判令：一、二被告共同向原告支付混凝土款人民币1375406.4元及违约金500000元；二、二被告承担全部诉讼费用。
被告山西晋阳房地产开发有限公司辩称，一、被告仅对原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司签订的《商品砼供应合同》承担一般保证责任。根据三方签订的《补充协议》约定，如“甲乙双方合同履行过程中，乙方按合同供货后甲方不能付款时，丙方可根据合同�定的付款条件给予垫付”，故被告仅承担一般保证责任，因主合同纠纷未经审判或仲裁，在未就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务的情况下，原告无权要求被告承担付款保证责任。二、被告承担保证期间已经届满，保证责任已经免除。原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司签订的《商品砼供应合同》约定的最后付款期限是主体封顶之日起三个月内全部付清，而三方签订的《补充协议》中未约定保证期间，根据法律规定，被告承担保证责任的期间为主债务履行期限届满之日起六个月，由于原告未在法律规定的期限内主张权利，故被告的保证责任已经免除。三、原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司之间的混凝土结算价款对被告不具有约束力。被告未参与原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司之间的价款结算，也未口头或书面认可9045726元的结算价款，该价款超出了《商品砼供应合同》约定的砼单价的结算价款，对于超出合同约定的价款及违约金，被告不承担责任。被告未认可原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司变更价款的约定内容，故原告无权要求被告承担合同以外的保证责任。四、被告对原告享有356805元的法定抵销权，该金额应当予以抵销。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告江苏南通六建建设集团有限公司辩称，一、在2007年我公司承建被告山西晋阳房地产开发有限公司的工程时，由于晋阳公司之前的工程尚欠原告的混凝土款，晋阳公司为了继续与原告合作，我公司在晋阳公司的指定下与原告签订了混凝土买卖合同。二、2007年12月17日，三方签订了《补充协议》，协议第二条约定，我公司不能付款时，晋阳公司予以垫付。这实际为甲供商砼，原告供货后也一直是由晋阳公司付款，从我公司的�程款中扣除货款，故我公司从未与原告发生过经济往来。三、原告在该工程中供货价款为9045726元，晋阳公司在我公司工程款中扣除7670319.6元，现工程已于2010年4月18日竣工，我公司也与晋阳公司办理了结算手续，其中1375406.4元仍被晋阳公司扣除至今未付。综上，原告所诉的混凝土款应由被告山西晋阳房地产开发有限公司支付。
反诉原告山西晋阳房地产开发有限公司反诉称，2007年12月17日，反诉原告与反诉被告太原智海混凝土发展有限公司、被告江苏南通六建建设集团有限公司签订了《补充协议》，反诉原告代被告江苏南通六建建设集团有限公司向反诉被告支付砼定金1461378元，协议约定，如反诉被告不能履约，反诉原告有权直接要求其双倍返还定金。合同履行过程中，反诉被告违反合同约定，单方要求调整价格，并要挟如不接受调价就停止供货，反诉原告的工程项�建设进度被不当拖延，给反诉原告造成了重大经济损失，反诉被告的行为属于违约行为，为维护反诉原告的合法权益，请求判令：一、反诉被告双倍返还反诉原告砼定金2922756元；二、本案全部诉讼费用由反诉被告承担。
反诉被告太原智海混凝土发展有限公司辩称，反诉原告的反诉没有事实及法律依据。调价是我公司与被告江苏南通六建建设集团有限公司协商一致签订的，并不是我公司单方要求调整价格要挟的，反诉原告没有证据予以证明。反诉原告在《补充协议》中约定其是垫资行为，且约定的定金是不能按时供货才适用的，我公司没有违反约定，不应当适用定金罚则。综上，故应驳回反诉原告的反诉请求。
被告江苏南通六建建设集团有限公司辩称，反诉原告的反诉与我方无关。
原告为证明其主张，向法庭提供以下证据举证说明：
证据一：2007年合同编号为07-133的《商品砼供应合同》，证明原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司存在合同关系，且对违约责任进行了约定。
证据二：2008年6月9日的《补充协议》，证明原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司经协商对价格进行了调整。
证据三：24份砼批量供应结算书，证明原告向被告供货共计9045726元，尚欠货款1375406.4元。
证据四：2007年12月17日的《补充协议》，证明三方签订协议约定如被告江苏南通六建建设集团有限公司不能付款时被告山西晋阳房地产开发有限公司按合同予以垫付。
证据五：2012年11月7日的特快专递邮件详情单，证明原告向被告山西晋阳房地产开发有限公司发出催款函，被告拒收。
被告山西晋阳房地产开发有限公司的质证意见：对证据一的真实性无异议，认可，但认为与被告无关，且价格是工程约定价，不应随市场浮动；对证据二的真实性无�议，认可，但认为该协议是原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司山西分公司签订的，与被告无关，不能据此确定其权利义务；对证据三的真实性无异议，认可，但认为与被告无关，不能以此要求被告付款；对证据四的真实性认可，但对证明的内容不认可，认为协议约定的被告予以垫付为一般保证责任；对证据五不予认可，没有收到过该函。
被告江苏南通六建建设集团有限公司的质证意见：对原告所举证据均无异议，认可。
被告江苏南通六建建设集团有限公司为证明其主张，向法庭提供以下证据举证说明：
证据一：2007年12月17日的《补充协议》，证明根据协议内容，实际为甲供合同，应由被告山西晋阳房地产开发有限公司向原告支付货款，且晋阳公司已将该款从工程款中予以扣除。
原告的质证意见：无异议。
被告山西晋阳房地产开发有限公司的质证意见：真实性无异议，但认为协议中约定的其仅承担一般保证责任。
反诉原告山西晋阳房地产开发有限公司为证明其主张，向法庭提供以下证据举证说明：
证据一：2007年合同编号为07-133的《商品砼供应合同》，证明被告对合同约定的价格承担保证责任，对超出主合同的价款部分不承担责任，同时合同对被告江苏南通六建建设集团有限公司的付款时间进行了约定。
证据二：2007年12月17日的《补充协议》，证明反诉原告对反诉被告享有双倍返还定金的请求权，且对主合同承担一般保证责任。
证据三：两份欠条，证明我公司对原告享有抵销权。
反诉被告的质证意见：对证据一、二的真实性无异议，但对证明的内容有异议，认为被告不应承担保证责任；对证据三的意见为与本案没有关联性，不予认可。
被告江苏南通六建建设集团有限公司对证据一、二的真实性无异议，�为证据三与其无关。
综上认证，结合庭审中双方当事人的陈述，本院可以认定的本案事实如下：
2007年，原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司签订了编号为07-133号的《商品砼供应合同》，合同约定：原告为被告江苏南通六建建设集团有限公司承建的滨东丽景花园供应混凝土；商品砼供应总量约30000m³，以实际供应的砼方量办理结算；合同价格见附表（一）；结算办法：结算批次主体工程地上每五层为一结算批次，附属工程按照批量供应量为结算批次；每批次砼供应完甲方应签收结算书，甲乙双方在三日内办理结算，由双方代表签字或盖章生效，如因甲方原因未能按期办理结算，从签收到乙方结算之日起十五日内视为认可；付款办法：地上每五层为一付款批次，每批次砼供应结算完毕后，支付该批砼款额的85%，在主体封顶前支付到全部已供应砼款的90%，余10%�砼款在主体封顶之日起三个月内全部付清；甲方未按合同约定期限分别支付砼款项时，每日按应付款项的千分之一支付违约金，同时乙方有权拒绝履行相应义务，由此造成的工期延误等损失由甲方自负；甲方未能按照合同约定支付砼款时并超期二个月以上时，所供砼全部在原合同价格的基础上每方增加20元执行，同时甲方从欠款之日起按应付款额的日千分之一承担违约金。
2007年12月17日，原告太原智海混凝土发展有限公司（乙方）与被告江苏南通六建建设集团有限公司（甲方）、被告山西晋阳房地产开发有限公司（丙方）签订了《补充协议》，协议约定：乙方同意丙方以价值七十万元的奔驰ML350型越野车（车牌号：晋A×××××）及现金人民币130万元合计作价200万元来偿还丙方在世纪风华工程中所欠乙方的款项53.8622万元，剩余款项146.1378万元作为丙方代甲方支付滨东丽景花园的砼定金，甲方需供货时，乙方应按照甲乙双方于2007年12月18日所签订的太原市商品砼供应合同（编号为07-133）及时供货，如乙方到时不能履行，应按照法律规定向甲方双倍返还定金。该定金由于是丙方代甲方向乙方支付的，所以甲方同意将该定金权利转让给丙方享有，由丙方直接向乙方主张该笔费用；为确保施工顺利进行，甲乙双方在合同履约中，如乙方按合同供货了，甲方不能付款时，丙方可按合同规定的付款条件给予垫付；该补充协议与甲乙双方所签订的太原市商品砼供应合同具有同等法律效力。
2008年6月9日，原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司山西分公司签订《补充协议》，约定滨东丽景花园2008年5月31日以前所供砼按C30：270元／m³执行，2008年6月1日起所供砼按C30：305元／m³执行，其它标号按原合同同比例相应调整，此价格为不含税的价格�其它条款按原合同执行。
在合同履行过程中，原告共计向被告江苏南通六建建设集团有限公司供应混凝土30596.63m³，被告山西晋阳房地产开发有限公司共计向原告支付货款人民币7670319.6元，最后一次付款的时间为2010年10月21日，剩余货款1375406.4元二被告未向原告支付。2012年11月7日，原告向被告山西晋阳房地产开发有限公司邮寄送达了《催款函》，被告拒收后该邮件已被退回。
本院认为，原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司签订的《商品砼供应合同》、《补充协议》及原告与二被告共同签订的《补充协议》均为签订各方的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。当事人均应遵守合同约定，依约全面履行合同义务。在三方签订的《补充协议》中，被告山西晋阳房地产开发有限公司承诺如被告江苏南通六建建设集团有限公司不能付款时，由其按合同规定的付款条件给予垫付。在合同履行过程中，一直由被告江苏南通六建建设集团有限公司向被告山西晋阳房地产开发有限公司出具委托书，由被告山西晋阳房地产开发有限公司直接向原告代付混凝土款，然后被告山西晋阳房地产开发有限公司再将该款项从被告江苏南通六建建设集团有限公司的工程款中予以扣除。该行为是三方在合同履行过程中的一种结算方式，该约定不符合一般保证责任的法律要件，故被告山西晋阳房地产开发有限公司认为其仅承担一般保证责任，原告无权要求其承担付款保证责任的辩解意见，不符合法律规定，没有事实及法律依据，本院不予采纳。原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司于2008年6月9日签订《补充协议》，对混凝土价格进行了调整，系双方真实意思表示，合法有效。但双方在签订补充协议后并未通知被告山西晋阳房地产开发有限公司，且被告山西晋阳房地产开发有限公司对此不予认可，原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司也未提供相应证据证明被告山西晋阳房地产开发有限公司对价格调整一事知情，故该协议对被告山西晋阳房地产开发有限公司没有约束力，被告山西晋阳房地产开发有限公司仅对三方签订的《补充协议》中约定内容承担责任，且被告江苏南通六建建设集团有限公司也未就剩余混凝土款向被告山西晋阳房地产开发有限公司出具付款委托书，故原告要求被告山西晋阳房地产开发有限公司支付混凝土款及违约金的诉讼请求，本院不予支持。原告已依约向被告江苏南通六建建设集团有限公司供应混凝土，被告未向原告支付剩余混凝土款，已构成违约，应当根据法律规定向原告支付剩余混凝土款并承担违约责任，原告的诉讼请求�符合事实及法律规定，本院予以支持。被告江苏南通六建建设集团有限公司认为其与被告山西晋阳房地产开发有限公司已经办理了结算手续，其中1375406.4元仍被晋阳公司扣除至今未付，故该款项应由被告山西晋阳房地产开发有限公司直接向原告支付的辩解意见，因被告江苏南通六建建设集团有限公司未向法庭提供相应证据对此予以证明，该辩解意见本院不予采纳。被告山西晋阳房地产开发有限公司认为对原告享有356805元的法定抵销权，该金额应当予以抵销的辩解意见，与本案无关，本院不予采纳，被告山西晋阳房地产开发有限公司可另行起诉。反诉原告山西晋阳房地产开发有限公司反诉称，反诉被告太原智海混凝土发展有限公司单方要求调整价格，并要挟被告江苏南通六建建设集团有限公司如不接受调价就停止供货，工程项目建设进度被不当拖延，给其造成了巨�的经济损失，反诉被告的行为已构成违约，故要求反诉被告双倍返还定金。经查明，原告与被告江苏南通六建建设集团有限公司签订补充协议对价格进行调整系双方真实意思表示，且反诉原告山西晋阳房地产开发有限公司未提供相应的证据对其反诉请求予以证明，没有事实依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告江苏南通六建建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告太原智海混凝土发展有限公司混凝土款人民币1375406.4元。
二、被告江苏南通六建建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告太原智海混凝土发展有限公司违约金�民币500000元。
三、驳回原告太原智海混凝土发展有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回被告（反诉原告）山西晋阳房地产开发有限公司的反诉请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费21679元，由被告江苏南通六建建设集团有限公司负担；反诉费15092元，由被告（反诉原告）山西晋阳房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
义务人在本判决规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在本判决书发生法律效力后，上述履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书与被执行人财产�况证据或线索材料。
审 判 长 王文忠
审 判 员 赵智宏
人民陪审员 牛艳兰
二〇一四年五月十四日
书 记 员 刘珊珊
附：《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。
法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也�以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
�事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。