江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终808号
上诉人（原审原告、被告）江苏雨润农产品集团有限公司，住所地南京市建邺区雨润路17号。
法定代表人祝义财，该公司董事长。
委托代理人曹伟，江苏地华实业集团有限公司职员。
委托代理人许都，江苏地华实业集团有限公司职员。
上诉人（原审被告、原告）甘林，男，汉族，1956年9月1日生。
上诉人江苏雨润农产品集团有限公司（以下简称雨润农产品公司）与上诉人甘林劳动合同纠纷一案，南京市建邺区人民法院于2015年11月24日作出（2015）建民初字第3722号民事判决，上诉人雨润农产品公司、甘林均不服上述民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月20日立案受理后，依法组成合议庭于2016年3月7日公开开庭进行了审理。上诉人雨润农产品公司的委托代理人曹伟、上诉人甘林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，甘林于2013年4月份入职雨润农产品公司，双方签订有书面劳动合同一份，约定：合同期限为三年，自2013年4月8日起至2016年4月7日止，其中2013年4月8日至2013年7月7日为试用期；甘林的工作岗位为管理类，工作地点为雨润控股集团及下属经营单位所在地；甘林实行不定时工时工作制；甘林的劳动报酬实行年薪制，年薪总额20万元整，其中每月预发12000元，年薪的年终奖部分依据甘林的业绩和雨润农产品公司制定的相关规定考核确定，如果甘林在雨润农产品公司服务期限未满一年，包括在发放年终奖前辞职或被解雇的，则年终奖金不予发放；每月15日发放上个月工资，工资发放形式为直接发放或委托银行代发等内容。2015年7月9日，雨润农产品公司以甘林“不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任”为由解除了与甘林之间的劳动合同，因公章错盖的原因，遂于2015年7月29日重新发出《关于与甘林终止或解除劳动合同的证明》，甘林于同日收到该证明。
原审另查明，甘林不服雨润农产品公司的解除行为，向本市建邺区人力资源和社会保障局劳动保障监察部门反映情况，该部门于2014年11月18日作出宁建人社察令字（2014）第00250号限期改正指令书，限令雨润农产品公司支付甘林解除劳动合同经济补偿24021.28元、未休的年假工资7362.84元。甘林于2014年11月20日已收到了上述款项。2015年6月19日，甘林向南京市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求裁定：1、确认雨润农产品公司应支付待通知金即月平均工资16777元；2、雨润农产品公司支付2013年12月29日至2014年7月9日年薪总额的30%约计30000元；3、雨润农产品公司支付2个月的失业保险金约计2000元，因人事未办手续延误申领；4、确定2013年4月份按劳动法相关规定年薪制员工全勤工资的实际数额。该委于2015年8月10日作出宁劳人仲案（2015）975号仲裁裁决书，裁决：1、雨润农产品公司支付甘林2013年12月29日至2014年7月9日劳动报酬差额部分23601.6元；2、甘林代通知金，应按16666.67元标准支付；3、对甘林的其他仲裁申请不予支持。裁决作出后，双方对该裁决结果均不服，分别向原审法院提起诉讼，原审法院依法将两案合并审理。雨润农产品公司请求原审法院依法判令：1、雨润农产品公司无需支付甘林2013年12月29日至2014年7月9日期间劳动报酬差额23601.6元；2、雨润农产品公司无需支付甘林代通知金16666.67元。甘林请求原审法院依法判令：1、雨润农产品公司支付2013年12月29日至2014年7月9日年薪工资剩余30%部分，即31000元；2、因雨润农产品公司延误20天时间未提供养老保险转移手续使甘林本人无法办理失业金，赔偿2000元。
原审再查明，庭审中，雨润农产品公司认为甘林的工资组成为每月预发12000元＋年终奖金，甘林不予认可，认为工资组成为每月预发12000元＋年薪的剩余部分。根据雨润农产品公司提供的甘林在职期间薪资明细表，甘林2014年1月至7月应发工资为12890元、12095元、12570元、13235元、12810元、13000元、5217.39元，合计为81817.39元。甘林对明细表中载明的工资数额予以认可，但认为未包含全部的年薪工资。甘林向法庭提供中国银行存款历史交易明细清单，证明每个月自己的工资收入以及2013年年薪工资20万元已拿到，雨润农产品公司对真实性无异议，认为2014年1月29日发放的20430.1元、5月23日发放的20430.1为甘林2013年年薪工资的补差部分即2013年年终奖金。甘林不认可，认为2013年自己工作未满一年，没有年终奖，但年薪工资20万元拿全了。
以上事实有宁建人社察令字（2014）第00250号限期改正指令书、宁劳人仲案（2015）975号仲裁裁决书、劳动合同、关于与甘林终止或解除劳动合同的证明、中国银行存款历史交易明细清单、甘林在职期间薪资明细表以及各方当事人的当庭陈述等证据予以证实。
原审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。
关于甘林2013年12月29日至2014年7月9日期间工资差额的问题。关于工资组成，双方劳动合同约定为年薪制，年薪由月度预发工资和年终奖金组成，雨润农产品公司在合同中约定“未满一年包括在发放年终奖前辞职或被解雇的，则年终奖金不予发放”，该约定侵犯了劳动者取得劳动报酬的权利，属于无效约定。庭审中，雨润农产品公司未提供其他证据证明应少发或不发年终奖金，故原审法院认为雨润农产品公司应当支付甘林2014年的工资差额，具体金额为200000元÷12个月×6个月＋200000元÷12个月÷21.75天×6-81817.39元=22780.31元。
关于解除劳动合同代通知金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或调岗仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条规定，用人单位依照劳动合同法第四十条规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应按照该劳动者上一个月的工资标准确定。本案中，雨润农产品公司以甘林“不能胜任工作，经过培训或调岗仍不能胜任工作的”为由解除劳动关系，未提前三十日书面通知甘林本人，故应当支付甘林一个月的工资作为代通知金。根据雨润农产品公司提供的薪资明细表，甘林离职前一个月即2014年6月份应发工资虽为13000元，但甘林实行的是年薪制，每月工资仅是预发，不是全部，故待通知金数额应为200000元÷12个月=16666.67元。
关于无法办理失业保险金的损失问题，因甘林未提供任何证据证明该损失的存在，故原审法院对此不予支持。
关于确认2013年4月份全勤工资的问题。庭审中，甘林自述其打算通过其他方式维权，不在本案中处理，故原审法院不予理涉。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第四十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百五十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，原审法院判决：一、江苏雨润农产品集团有限公司于判决生效之日起十日内支付甘林2013年12月29日至2014年7月9日期间的工资差额22780.31元、未提前通知解除劳动合同代通知金16666.67元，合计39446.98元。二、驳回江苏雨润农产品集团有限公司的诉讼请求。三、驳回甘林的其他诉讼和申诉请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费5元，予以免交。
宣判后，上诉人雨润农产品公司、甘林均不服上述民事判决，向本院提起上诉。
上诉人雨润农产品公司上诉称：2013年4月8日甘林与雨润农产品公司签订期限为2013年4月8日至2016年4月7日劳动合同，该员工于2014年7月9日起劳动关系解除。（一）关于劳动报酬差额。依据双方签订的劳动同书约定，甘林劳动报酬为“年薪制总额20万元”，分为“月度预发工资”和“年终奖金”两个部分。年薪的“月度预发工资”已全部足额发放到位；而年薪的“年终奖金”发放条件双方已在签订的劳动合同书中明确约定“年薪的年终奖金部分依据乙方的业绩（按照对等要求协议、年度目标责任书完成情况等确定）和甲方依法制定的相关规定考核确定。如果乙方在甲方服务期限未满一年，包括在甲方发放年终奖前辞职或被解雇的，年终奖金不予发放。”甘林已于2014年7月9日与雨润农产品公司正式解除劳动关系，甘林已不符合劳动合同约定年薪的年终奖金部分发放条件，且年薪的年终奖金发放方式的规定是雨润农产品公司加强精细化管理的企业行为，是《公司法》赋予的自主权，故雨润农产品公司无需支付甘林2013年12月29日至2014年7月9日劳动报酬差额部分22780.31元。（二）关于解除代通知金。雨润农产品公司已按南京市建邺区劳动保障监察《宁建人社察令字（2014）第250号》指令书（以下简称监察指令）支付经济补偿金24021.28元，计算依据为192170÷12×1.5=16014.2×1.5=24021.28，但南京市2013年社平工资为61841元，社平工资3倍为185523元，因此，甘林的补偿金应为185523÷12×1.5=23190.375元。实际多支付830.9元。而代通知金应为上月工资，甘林2014年7月9日离职，代通知金支付标准应以2014年6月份税前应发工资11575元为标准；另由于已按照监察指令支付的经济补偿金，超过劳动法规定的上年度社平工资标准的3倍，故多支付的830.9元应冲抵部分代通知金，实际应按10744.1元支付代通知金。综上，请求二审法院改判：1、雨润农产品公司无需支付甘林2013年12月29日至2014年7月9日期间的工资差额22780.31元；2、雨润农产品公司无需支付甘林代通知金16666.67元；3、判令甘林承担诉讼费用。
针对雨润农产品公司的上诉，甘林辩称：双方签订的劳动合同约定甘林的年薪为20万元，每月发放70%，剩余的30%年底发放。甘林于2013年4月8日入职至2013年12月28日，雨润农产品公司已于2014年1月、5月分两次支付了该期间的工资。雨润农产品公司于2014年7月9日解除与甘林之间的劳动关系，解除劳动关系证明是江苏地华实业集团有限公司。按照《劳动法》第四十条的规定，用人单位必须在两日内办清所有的手续。2014年7月9日当天双方交接完毕，此后，甘林先后五次要求雨润农产品公司出具解除劳动关系的转移单，但雨润农产品公司直到2014年7月29日才出具了劳动关系转移单，导致甘林两个月的失业保险金2000元无法领取。综上，请求驳回雨润农产品公司的上诉请求。
上诉人甘林上诉称：雨润农产品公司无视劳动法的相关规定擅自非法与劳动者解除并未提前一个月书面通知，也未按劳动法的相关规定2日内办理完相关手续，雨润农产品公司应承担一切后果；劳动部的相关文件已明确实行年薪制的企业员工工资含当月预发和年终结算后补发的工资，雨润农产品公司应依法支付上述几项费用，维护劳动者的合法权益。故请求二审法院判令雨润农产品公司：1、支付2013年12月29日—2014年7月9日所拖欠的年薪30900元，即年薪20万元-
每月预发1.2万元×12个月÷12个月×6.4个月；2、支付一个月的代通知金；3、支付2个月的失业保险金约计2000元。
针对甘林的上诉，雨润农产品公司辩称：（一）双方签订的劳动合同中约定，年终奖依据业绩和考核来确定，如劳动者在未发年终奖之前辞职或解雇的，年终奖不予发放，故雨润农产品公司不需要支付甘林工资差额。（二）关于失业保险损失。雨润农产品公司按照社保局的规定在甘林离职当月就办理了相关停保手续，甘林可以凭雨润农产品公司出具的相关材料办理失业保险金的领取手续。综上，请求二审法院驳回甘林的上诉请求。
本院审理期间，当事人双方对原审法院查明的事实不持异议。本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院审理期间，甘林提供了以下证据：证据一、社会保险关系变动表，证明2015年7月29日雨润农产品公司才给其办理了社会保险关系转移手续；证据二、甘林于2014年7月29日签字领取的解除劳动合同证明，证明甘林领取解除劳动合同证明的时间。雨润农产品公司对上述两份证据的真实性均不持异议。
本案二审的争议焦点为：1、雨润农产品公司是否欠付甘林工资差额22780.31元；2、雨润农产品公司是否需要支付甘林解除劳动合同的代通知金；3、雨润农产品公司是否需要赔偿甘林失业保险损失2000元。
关于第一个争议焦点，即雨润农产品公司是否欠付甘林工资差额22780.31元。本院认为，《江苏省工资支付条例》第十二条规定，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。本案中，当事人双方在劳动合同中约定，甘林的劳动报酬为年薪20万元，年薪由月度预发工资及年终奖组成。2013年12月29日至2014年7月9日，甘林为雨润农产品公司提供了正常劳动，雨润农产品公司应当按双方劳动合同约定的工资标准向甘林支付劳动报酬，扣除雨润农产品公司月度预发的工资81817.39元，原审判决雨润农产品公司支付甘林该期间工资差额22780.31元，具有相应的事实依据，本院予以维持。2015年7月9日，因雨润农产品公司解除了与甘林之间的劳动合同，导致甘林领取年终奖的条件未成就，对此，雨润农产品公司应承担不利后果。雨润农产品公司以劳动合同中约定“未满一年包括在发放年终奖前辞职或解雇的，则年终奖金不予发放”为由，主张不支付甘林该期间的工资差额，不符合法律规定，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，即雨润农产品公司是否需要支付甘林解除劳动合同的代通知金。《江苏省工资支付条例》第六十二条规定，本条例所称工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。本案中，当事人双方劳动合同中已约定甘林的的年薪为20万元，包括月度预发的工资及年终奖，原审法院将年终奖纳入到甘林的月工资之中，符合法律规定。雨润农产品公司以甘林“不能胜任工作，经过培训或者调整工人岗位，仍不能胜任”为由解除与甘林之间的劳动合同时，未提前三十天通知甘林，原审判决雨润农产品公司支付甘林一个月代通知金16666.67元，符合法律规定。雨润农产品公司仅以2014年6月份的月度预发工资作为计算甘林代通知金的依据，于法不符，本院不予采纳。雨润农产品公司主张按照监察指令确定的经济补偿金超过法定标准的部分在代通知金中予以抵扣，不符合法律规定，本院不予支持。
关于第三个争议焦点，即雨润农产品公司是否需要赔偿甘林失业保险损失2000元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，2014年7月9日，雨润农产品公司与甘林解除劳动合同，2014年7月29日为甘林出具解除劳动合同证明，甘林主张雨润农产品公司迟延办理劳动关系转移单给其造成损失，但未提供证据证明，故甘林要求雨润农产品公司支付失业保险损失的上诉请求，本院不予支持。
综上，上诉人雨润农产品公司、甘林的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 军
代理审判员 王晓燕
代理审判员 雒继周
二〇一六年四月十二日
书 记 员 顾 欢