湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0725刑初363号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人罗文学，诨名“豆腐”，男，1979年9月29日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南�桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2017年10月30日被桃源县公安局决定取保候审，因涉嫌犯赌博罪于同年12月28日被本院决定取保候审。
被告人方新建，诨名“毛坨”，男，1972年6月13日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2016年12月15日被桃源县公安局刑事拘留，同月29日被桃源县公安局决定取保候审，因涉嫌犯赌博罪于2017年12月28日被本院决定取保候审。
被告人马岳民，诨名“糖果二”，男，1963年10月5日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因犯盗窃罪、流氓罪于1983年被本院判处有期徒刑14年；因涉嫌犯开设赌场罪于2016年12月15日被桃源县公安局刑事拘留，同月29日被桃源�公安局决定取保候审，因涉嫌犯赌博罪于2017年12月28日被本院决定取保候审。
被告人徐云锋，曾用名徐志勇，男，1979年3月6日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省桃源县，现住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月7日被桃源县公安局刑事拘留，同月26日被桃源县公安局决定取保候审，因涉嫌犯赌博罪于同月28日被本院决定取保候审。
被告人刘伟，诨名“刘伟二”，男，1984年12月2日出生于湖南省桃源县，汉族，高中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2016年12月15日被桃源县公安局刑事拘留，同月29日被桃源县公安局决定取保候审，因涉嫌犯赌博罪于2017年12月28日被本院决定取保候审。
被告人聂小龙，男，1993年7月27日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2016年12月22日被桃源县公安局刑事拘留，2017年1月5日被桃源县公安局决定取保候审，因涉嫌犯赌博罪于同年12月28日被本院决定取保候审。
被告人陈杰，诨名“杰二”，男，1992年2月17日出生于湖南省桃源县，汉族，高中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2016年12月15日被桃源县公安局刑事拘留，同月29日被桃源县公安局决定取保候审，因涉嫌犯赌博罪于2017年12月28日被本院决定取保候审。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉[2018]8号起诉书指控被告人罗文学、胡某某、方新建、马岳民、徐云锋、刘伟、聂小龙、陈杰犯赌博罪，于2017年12月28日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审理，因出现不宜适用简易程序审理的情形，于2018年1月17日决定转为普通程序审理，组成合议庭，因胡某某在取保候审期间脱逃，于同月30日决定对胡某某中止审理，并于同年2月2日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员朱强出庭支持公诉，罗文学、方新建、马岳民、徐云锋、刘伟、聂小龙、陈杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控并经审理查明，2016年12月9日至14日，被告人罗文学、方新建、马岳民、徐云锋、刘伟与胡某某（在逃）、方某某（另案处理）、潘某某（在逃）以营利为目的，先后在桃源县架桥镇、马鬃岭镇农户家中采取用扑克牌推牌九的方式聚众赌博6次；按照5%的比例抽取头钱。被告人聂小龙、陈杰担任荷官，负责吃钱赔钱，在庄家满档后获得红钱，不参与抽头分红。6场赌局共计抽头渔利人民币（下同）48000元，参赌人员累计120余人。具体犯罪事实如下：
1、2016年12月9日、11日、14日，被告人罗文学、方新建、马岳民、徐云峰、刘伟和胡某某、方某某、潘某某在桃源县架桥镇祠堂岗村钟某某家中聚众赌博3次，参赌人员每次达20余人，抽头渔利分别为8000余元、11000余元、10000余元，除去开支后各分得2000余元。
2、2016年12月12日、13日，被告人罗文学、方新建、马岳民、徐云峰、刘伟和胡某某、方某某、潘某某在桃源县马鬃岭镇三口堰村某村民家中聚众赌博2次，参赌人员每次达20余人，抽头渔利分别为8000余元、5000余元，除去开支后各分得1200余元。
3、2016年12月10日，被告�罗文学、方新建、马岳民、徐云峰、刘伟和胡某某、方某某、潘某某在桃源县架桥镇祠堂岗村岩石厂旁一农户家中聚众赌博，被告人聂小龙、陈杰担任荷官，参赌人员达20余人，抽头渔利6000余元，除去开支后各分得600余元。
2016年12月14日，桃源县公安局二里岗派出所民警当场抓获被告人刘伟、方新建、陈杰、马岳民；同月22日，被告人聂小龙被长沙铁路公安处常德车站派出所民警抓获；2017年10月30日，被告人罗文学在亲友的陪同下向公安机关投案自首；同年12月7日，被告人徐云锋被抓获归案；均如实供述上述事实。
公安机关分别扣押被告人罗文学、方新建、马岳民、刘伟、聂小龙、陈杰、徐云锋违法所得20000元、10000元、10000元、10000元、8000元、10000元、10000元。
经社区矫正机构审前社会调查，被告人罗文学、方新建、马岳民、徐云锋、刘伟、聂小龙、陈杰平时表现较好，再犯罪风险低，所在社区同意对其实行社区矫正。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人胡某甲、钟某某、何某某、吴某某、钟某甲、钟某乙、文某、姚某某、张某某、钟某丙、徐某某、陈某某、杜某某、余某某、姚某甲、王某某、刘某某、方某某、江某某、廖某某、毛某某、刘某甲、陈某甲、覃某某的证言，辨认笔录，桃源县公安局现场检查扣押笔录、现场及物证照片，桃源县公安局扣押决定书、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、追缴决定书，湖南省非税收入一般缴款书，桃源县公安局公安行政处罚决定书，本案线索来源、抓获材料，本院（83）刑初字第343号刑事判决书，湖南省适用社区矫正�查评估报告以及被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人罗文学、方新建、马岳民、徐云峰、刘伟、聂小龙、陈杰无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，罗文学、方新建、马岳民、徐云峰、刘伟虽分工不同，但均系股东，起主要作用，均系主犯；聂小龙、陈杰系雇请人员，起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚；罗文学主动向公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首；其余6被告人到案后均能如实供述其犯罪事实，均系坦白，均依法予以从轻处罚；马岳民具有犯罪前科，予以从重处罚；罗文学、方新建、马岳民、徐云峰、刘伟、聂小龙、陈杰能认罪悔罪，适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。公安机关扣押的违�所得应予追缴，上缴国库。
综上所述，对被告人罗文学适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款；对被告人方新建、马岳民、徐云峰、刘伟适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款；对被告人聂小龙、陈杰适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，依照《中华人民共和国刑法》第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一、三项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人马岳民犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）；
二、被告人罗文学犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）
三、被告人方新建犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）
四、被告人徐云锋犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）
五、被告人刘伟犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）
六、被告人聂小龙犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）
七、被告人陈杰犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）
八、公安机关扣押的违法所得共计人民币78000元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 刘 瑜
人民陪审员 朱宏志
人民陪审员 胡朝国
二〇一八年二月二日
书 记 员 李 蓉
附件：本案适用的法律及司法解释条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，�处罚金。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。