湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘02刑终70号
原公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖芳良，男，1974年9月26日出生于湖南省衡山县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省衡山县，捕前住湖南省长沙市雨花区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2015年8月11日被刑事拘留，同年9月18日被监视居住，2016年1月27日被逮捕。现押于湖南省攸县看守所。
辩护人胡玉婷，湖南长善律师事务所律师。
辩护人谭红武，湖南长善律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘国斌，男，1969年10月1日出生于湖南省双峰县，汉族，小学文化，户籍地湖南省双峰县，捕前住株洲市芦淞区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年8月11日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现押于湖南省攸县看守所。
湖南省株洲市荷塘区人民法院审理湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控被告人肖芳良犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、刘国斌犯贩卖毒品罪一案，于2016年1月27日作出（2015）株荷法刑初字第370号刑事判决。被告人肖芳良、刘国斌不服，向本院提起上诉。本院受理后，根据被告人所提出的上诉理由，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款的规定，决定不开庭审理本案。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，本案现已审理终结。
湖南省株洲市荷塘区人民法院判决认定：
贩卖毒品的事实
被告人肖芳良、刘国斌系老乡，2015年4月左右，肖芳良得知刘国斌处有毒品的信息。同年6月至8月份期间，肖芳良帮助陈某（已行政处罚）从刘国斌处三次购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）共计8.26克。具体事实如下：
1、2015年6月份的一天晚上10时许，吸毒人员陈某要求肖芳良帮助其购买毒品并将400元毒资给了肖芳良。肖芳良主动电话联系刘国斌购买毒品并与刘国斌约好在荷塘区麻园村口子处的马路边旧货市场坪里进行毒品交易。刘国斌以200元的价格从“地主”（身份不详）手中购买0.4克甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂，转手将所购毒品卖给肖芳良。肖芳良将400元现金给了刘国斌，其中200元现金作为下次购买毒品的预付款。次日肖芳良将200元的毒品交给了陈某，两人一起吸食了毒品。
2、2015年7月24日晚，陈某要求肖芳良帮助购买1000元毒品。肖芳良电话联系刘国斌并约好在田心立交桥星城宾馆进行毒品交易。刘国斌在株洲市荷塘区合泰街从“唐伟胖子”（身份不详）处以1000元购买了3克甲基苯丙胺和5粒甲基苯丙胺片剂，在星城宾馆将所购毒品以1000元卖给肖芳良、陈某。
3、2015年8月9日下午，陈某要求肖芳良帮助购买1000元毒品。肖芳良电话联系刘国斌并约好在荷塘区麻园村铁路桥附近进行毒品交易。刘国斌从“龙姐”（身份不详）处以740元购买了4克甲基苯丙胺和4粒甲基苯丙胺片剂，后与“地主”在荷塘区麻园村“地主”家中吸食了部分毒品。在荷塘区麻园村铁路桥附近刘国斌将剩余毒品以1000元卖给肖芳良、陈某。随后三人被民警抓获，当场从陈某身上搜出白色晶状物质3.96克，红色圆状片剂0.36克。经鉴定，白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分，红色圆状片剂检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
二、容留他人吸毒的事实
2015年6月、8月7日、8月9日，肖芳良分别容留刘国斌一次、陈某二次在其金杯面包车上吸食甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证查实的下列证据予以证明：搜查笔录、疑似毒品称量登记表及照片、扣押决定书及清单、物证检验报告、对案笔录、尿样检测报告、辨认笔录、证人陈某证言以及被告人肖芳良、刘国斌的供述等。
该院认为，被告人刘国斌多次贩卖毒品；被告人肖芳良明知刘国斌贩卖毒品，多次帮助吸毒人员陈某向刘国斌购买毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。肖芳良提供场所供他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。刘国斌能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。肖芳良判决宣告前犯数罪，应数罪并罚。据此，对被告人肖芳良适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条；对被告人刘国斌适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人肖芳良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；合并决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人刘国斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
宣判后，被告人肖芳良、刘国斌不服，提出上诉。
肖芳良上诉理由为：自己是与陈某共同出钱买毒品吃，不是贩卖，家里情况特殊，是初犯，请求法院依法从轻处理。
其辩护人提出：1、上诉人肖芳良没有贩卖毒品的故意，没有谋取利益，不构成贩卖毒品罪，肖芳良与陈某还有未结算的工钱，两人是共同出钱买毒品；2、刘国斌有扣留以及自己与肖芳良共同吸食毒品部分，对其与刘国斌处以同等刑罚量刑过重；3、肖芳良系初犯、偶犯，其购买的毒品未流入社会，其到案后能如实供述自己罪行，具有多处从轻处罚情节；4、肖芳良家中经济十分困难，有年幼女儿、生病的老母及老婆需要照顾，是家中唯一经济支柱。
刘国斌上诉理由为：自己无犯罪前科，由于法律意识淡薄，没想到会犯如此严重的罪，请求法院从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为：上诉人肖芳良为帮助陈某购买毒品吸食，找上诉人刘国斌联系购买毒品，刘国斌从他人手中买到毒品后向肖芳良进行销售，两上诉人均构成贩卖毒品罪。且两人均贩卖毒品三次以上，构成多次贩卖毒品，均构成贩卖毒品情节严重，应当处以三年以上七年以下有期徒刑；肖芳良还容留他人在自己面包车上吸食毒品，还构成容留他人吸毒罪。肖芳良判决宣告前犯数罪，应数罪并罚。到案后，刘国斌如实供述自己犯罪事实，依法可以从轻处罚。肖芳良及其辩护人认为，“与陈某有未结算工钱，是共同买毒吸食,不构成贩卖毒品罪”，经查，陈某出钱，肖芳良帮陈某从刘国斌处购买毒品，并赚取少量毒品吸食的事实，有被公安机关当场收缴的毒品、陈某证言以及肖芳良、刘国斌的供述等证据相互印证，该上诉理由与事实不符，本院不予支持。肖芳良的辩护人提出“肖芳良具有如实供述从轻处罚情节”，经查，肖芳良到案后如实供述了犯罪事实，但在本案一审中，进行了翻供，因此，一审未予认定如实供述正确，其辩护人的该辩护意见本院不予支持。肖芳良及其辩护人提出“肖芳良系偶犯、初犯”理由成立，刘国斌上诉提出其“系偶犯、初犯”理由成立，一审在量刑时对两上诉人的“偶犯、初犯”情节亦已予以了考虑。本院认为，肖芳良、刘国斌贩卖毒品均系帮助吸毒人员购买，肖芳良除赚取少量毒品吸食外没有获利行为，刘国斌仅在第三次贩毒中赚取了少量利润，两人贩卖毒品的主观恶性较小，对两人贩卖毒品罪的从轻幅度可以更大，根据本案的实际情况，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项的规定，判决如下：
维持湖南省株洲市荷塘区人民法院（2015）株荷法刑初字第370号刑事判决第一项对被告人肖芳良贩卖毒品罪的定罪部分及容留他人贩卖毒品罪的定罪与量刑部分，即被告人肖芳良犯贩卖毒品罪；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元；第二项对被告人刘国斌的定罪部分，即被告人刘国斌犯贩卖毒品罪。
二、撤销湖南省株洲市荷塘区人民法院（2015）株荷法刑初字第370号刑事判决第一项、第二项中对肖芳良与刘国斌贩卖毒品罪的量刑部分，即对被告人肖芳良判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；对被告人刘国斌判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
三、上诉人肖芳良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，合并决定执行有期徒刑三年两个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人肖芳良的刑期自2016年1月27日起至2019年2月18日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
四、上诉人刘国斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘国斌的刑期自2015年8月11日起至2018年8月10日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 韦曼辉
审判员 张晓玲
审判员 刘 克
二〇一六年五月十四日
书记员 蔡松洲