中华人民共和国北京市第一中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）一中行（知）初字第8404号
原告德国雨果博斯商标管理有限公司（HUGOBOSSTRADEMARKMANAGEMENTGMBH&CO.KG;），住所地德意志联邦共和国梅青根72555德赛尔大街12号。
授权代表沃克·荷恩（VolkerHerre）。
委托代理人李娜，北京市中咨律师事务所律师。
委托代理人陈学民，北京市中咨律师事务所律师。
被告中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地中华人民共和国北京市西城区茶马南街1号。
法定代表人何训班，主任。
委托代理人贾玉竹。
第三人江苏波仕曼制衣有限公司，住所地中华人民共和国江苏省金坛市金城镇东门大街500号。
原告德国雨果博斯商标管理有限公司（以下简称雨果博斯公司）因商标异议复审行政纠纷一案，不服被告中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会（以下简称商标评审委员会）作出的商评字（2014）第012501号关于第8440280号“BOSHIMAN”商标异议复审裁定（以下简称被诉裁定），于法定期限内向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，并通知被诉裁定的利害关系人江苏波仕曼制衣有限公司（以下简称波仕曼公司）作为本案第三人参加诉讼，于2015年9月23日依法公开开庭审理了本案。原告雨果博斯公司的委托代理人李娜到庭参加了诉讼。被告商标评审委员会及第三人波仕曼公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
被诉裁定认为：一、鉴于国际注册第776444号“BOSS”商标已被驳回而无效，故其不再成为第8440280号“BOSHIMAN”商标（以下简称被异议商标）申请注册的在先权利障碍。被异议商标与国际注册第776148号“HUGO”商标、雨果博斯公司在先申请或注册的“BOSS”或以“BOSS”为显著识别部分的商标在字母构成、呼叫上区别明显，双方商标即使共存于相同或类似商品上，也不易引起消费者的混淆误认，被异议商标的注册，未构成2001年12月1日开始施行的《中华人民共和国商标法》（以下简称2001年商标法）第二十八条规定的情形。二、被异议商标与“BOSS”系列商标整体区别明显，难谓复制、摹仿。雨果博斯公司提交的证据虽可证明其商标在被异议商标申请注册前，在服装商品上已具有较高知名度，但在被异议商标与“BOSS”系列商标整体区别明显的情况下，双方商标共存使用，应不致误导公众，也不会损害雨果博斯公司的合法权益，被异议商标的注册，未构成2001年商标法第十三条第二款规定的情形。三、雨果博斯公司未明确主张被异议商标损害了其除商标权以外的何种在先权利，也未举证证明其在假发、针等商品上在先使用“BOSHIMAN”或与之相近的商标并具有一定影响，故对其依据2001年商标法第三十一条所提理由，商标评审委员会不予支持。四、被异议商标未违反2001年商标法第十条第一款第（八）项及第十一条。综上，依据2001年商标法第三十三条、第三十四条的规定，商标评审委员会于2014年3月13日作出裁定，裁定被异议商标予以核准注册。
原告雨果博斯公司诉称：一、雨果博斯公司的第257001号“BOSS”商标构成驰名商标，被异议商标系对该驰名商标的复制、摹仿，被异议商标的注册，违反了2001年商标法第十三条第二款的规定。二、波仕曼公司申请注册被异议商标具有主观恶意，违反了2001年商标法第十条第一款第（八）项的规定。三、关于被异议商标违反2001年商标法第二十八条的理由不再坚持。综上，被诉裁定认定事实不清，适用法律错误，请求人民法院依法予以撤销，并责令商标评审委员会重新作出裁定。
被告商标评审委员会辩称：被诉裁定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，请求人民法院依法驳回雨果博斯公司的诉讼请求。
第三人波仕曼公司未参加开庭审理，亦未提交书面意见陈述。
本院经审理查明：被异议商标为第8440280号“BOSHIMAN”商标，由波仕曼公司于2010年6月30日向中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）申请注册，指定使用在第26类花边、衣服装饰口品、拉链、假发、针、人造花、服装垫肩、修补纺织品用热粘胶布片、亚麻布标记用数码、茶壶保暖套等商品上。
第257001号“BOSS”商标由雨果博斯公司于1985年8月23日向商标局申请注册，1986年7月30日被核准注册，核定使用商品为第25类衣服、针织衣服、雨衣、皮衣服、戏装、运动衣等，经续展，专用期限至2016年7月29日止。
在被异议商标的法定异议期内，雨果博斯公司向商标局提出异议申请。商标局经审理作出（2012）商标异字第45268号裁定，裁定异议理由不成立，被异议商标予以核准注册。
雨果博斯公司于法定期限内，向商标评审委员会提出异议复审申请，其主要理由为：被异议商标系对已经驰名的“BOSS”商标的复制、摹仿。被异议商标与“BOSS”系列商标构成使用在类似商品上的近似商标。被异议商标易产生不良社会影响。综上，请求对被异议商标不予核准注册。
雨果博斯公司向商标评审委员会提交了其在第18类、第25类、第26类、第35类、第41类、第42类商品或服务上申请注册的商标信息资料、广告投放、销售额、店铺数量资料、商标荣誉资料、商标注册信息资料、相关判决书、媒体报道、相关案例、网络搜索相关资料、相关解释页面、商标使用资料、波仕曼公司在淘宝网上销售侵权商品的记录等作为主要证据。
在诉讼中，雨果博斯公司向本院补充提交了国家图书馆检索报告（光盘）、商标评审委员会作出的异议复审裁定、贝恩公司2009-2012年中国奢侈品市场研究报告及波仕曼公司申请商标列表等证据，用于证明“BOSS”商标已构成驰名商标及波仕曼公司的主观恶意。
上述事实有被诉裁定、被异议商标与引证商标的商标档案、当事人提交的证据及当事人陈述等在案佐证。
本院认为：
一、关于法律适用
虽然2013年8月30日修正的《中华人民共和国商标法》已于2014年5月1日开始施行，但鉴于本案被诉裁定的作出时间处于2001年商标法施行期间，故依据《中华人民共和国立法法》第九十三条的规定，本案应适用2001年商标法进行审理。
二、关于2001年商标法第十三条第二款
2001年商标法第十三条第二款规定：“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”
驰名商标的认定遵循按需认定、个案有效的原则。在判断商标是否构成驰名之前，首先要判断被异议商标是否构成对雨果博斯公司引证商标的复制、摹仿，如未构成，则不会误导公众，也就无需通过认定驰名商标来进行跨类保护。本案中，被异议商标“BOSHIMAN”与雨果博斯公司主张驰名的“BOSS”商标在字母构成、呼叫及整体视觉效果上存在显著区别，未构成对该商标的复制、摹仿，相关公众在施以一般注意力的情况下能够加以区分，不易产生混淆误认。因此，商标评审委员会认定被异议商标未违反2001年商标法第十三条第二款的结论是正确的，本院予以确认。
三、关于2001年商标法第十条第一款第（八）项
2001年商标法第十条第一款第（八）项规定：“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的标志不得作为商标使用。”这里所指的“不良影响”是指对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生的消极、负面影响。本案中，被异议商标的标识本身并不会产生上述不良影响，故雨果博斯公司认为被异议商标的注册违反了2001年商标法第十条第一款第（八）项规定的主张不能成立，本院不予支持。
综上所述，被诉裁定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，雨果博斯公司的诉讼理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：
驳回原告德国雨果博斯商标管理有限公司的诉讼请求。
案件受理费人民币一百元，由原告德国雨果博斯商标管理有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，原告德国雨果博斯商标管理有限公司可于本判决书送达之日起三十日内，被告中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会及第三人江苏波仕曼制衣有限公司可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费人民币一百元，上诉于中华人民共和国北京市高级人民法院。在上诉期限届满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 喻 珊
代理审判员 李 茜
人民陪审员 艾红波
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 侯 坤