内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）内04刑终30号
原公诉机关内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）王堃磊，曾用名王坤磊，男，1992年2月19日出生于内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗，汉族，初中文化，无职业。捕前住内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗巴彦花镇五一村。因犯盗窃罪于二○一二年十一月二日被阿鲁科尔沁旗人民法院判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。2014年12月19日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年9月3日被巴林左旗公安局决定刑事拘留上网追逃。2015年9月5日被郑州铁路公安处安阳站派出所抓获，并临时羁押于安阳市看守所至2015年9月9日。2015年9月10日被巴林左旗公安局刑事拘留，同年10月16日被巴林左旗公安局取保候审。2016年3月10日被阿鲁科尔沁旗公安局刑事拘留，2016年3月23日经内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗检察院批准，由阿鲁科尔沁旗公安局执行逮捕。现羁押于阿鲁科尔沁旗看守所。
阿鲁科尔沁旗人民法院审理阿鲁科尔沁旗人民检察院指控被告人王堃磊犯盗窃罪一案，于二○一六年十二月二十日作出（2016）内0421刑初188号刑事判决。王堃磊不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2015年8月23日3时许，被告人王堃磊在××旗，将被害人张某1家的三头毛驴盗走，到阿鲁科尔沁旗天山镇活畜交易市场出售，将其中一头黑色骟驴以6950元的××旗居民刘某。经鉴定，被盗三头毛驴价值人民币23800元，其中黑色骟驴价值人民币9500元。2015年8月25日巴林左旗公安局将被盗的黑色骟驴从刘某处扣押，发还给张某1。案发后扣押王堃磊人民币12683元，退赔给张某15733元，退赔给刘某6950元。
2、2015年9月3日凌晨，被告人王堃磊在通辽市××县将被害人孙某家三头毛驴盗走，在阿鲁科尔沁旗天山镇活畜交易市场交易时被刘某发现，王堃磊逃跑。公安机关将该三头毛驴发还给孙某。经鉴定，被盗毛驴价值人民币24300元。
3、2016年3月6日11时许，被告人王堃磊在××旗，将被害人倪某家拴在院外的一头黑色怀驹毛驴盗走，开鲁县大榆树金星牲畜交易市场出售。经鉴定，被盗毛驴价值人民币7500元。
认定上述事实的主要证据有:受案登记表；被害人倪某、孙某、张某1的陈述；证人金某、王某2、唐某、葛某、王某3、刘某、费某、苗某、张某2、王某4等人的证言；现场勘查笔录、指认、辨认笔录；价格鉴定意见；监控视频；被告人供述与辩解等。
原审法院判决认为，被告人王堃磊以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃三次，涉案价值人民币55600元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。王堃磊在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上之刑罚，系累犯，依法应从重处罚；多次盗窃，酌定从重处罚；所盗赃物部分返还被害人，酌定从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：一、被告人王堃磊犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人王堃磊违法所得人民币16067元依法予以追缴。
宣判后，被告人王堃磊不服，提出上诉，其上诉理由是：我是从胡光耀手里买毛驴和帮胡光耀运输毛驴，我没有盗窃毛驴。
经二审审理查明：
（一）2015年8月23日3时许，上诉人王堃磊在××旗，将该村居民张某1家的三头毛驴盗走，去阿鲁科尔沁旗天山镇活畜交易市场出售。其中将一头黑色骟驴以6950元的价格，出售给巴林左旗隆昌镇隆兴村村民刘某。经鉴定，被盗三头毛驴价值人民币23800元，其中黑色骟驴价值人民币9500元。2015年8月25日巴林左旗公安局将黑色骟驴从刘某家追回，发还给张某1。案发后扣押王堃磊人民币12683元，退赔给张某15733元，刘某6950元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证实：2015年8月23日6时许，林东镇大新庄村张某1报案称，他家三头毛驴被盗。公安机关受理后于2016年3月10立案侦查。
2、被害人张某1的陈述证实：刘某家驴圈外栓着的黑色骟驴就是我家丢的毛驴。
3、证人唐某的证言证实：我父亲叫张某1，现住××旗）。昨天（2015年8月22日）上午一年轻男子去我父亲家说是倒古董的，还给狗扔了东西。我父亲将其赶出院子。等我母亲回家后发现狗死了，狗跟前有一个排骨，上面还绑着胶囊。今天（2015年8月23日）凌晨我父亲发现院内驴圈内的三头驴不见了，院门的锁被撬开，被盗的毛驴一头是8岁口的骟驴；一头是7岁口的母驴，带着一个当年5个多月的驹子。
4、证人张某2的证言证实，我家住××旗。昨天（2015年8月22日）张某1家丢了三头毛驴。当时有个可疑的男子，在我们村边的路上转了两三天。前天（2015年8月21日）上午七八点在大新庄桥附近我和他碰个对面，我当时看了这个小伙子一眼，就认出他是在我们营子边路上来回转的那个小伙子。
5、证人葛某的证言证实：2015年8月22日中午有个人打电话要租我的车拉牲畜，去天山交易市场。晚上7点多，那人又打电话说活定下来了。约定第二天早晨3点多去大新庄拉驴。我开车去大新庄，那个人说他姓胡，叫胡什么我忘了。他的电话是170XX****XX。那人在车上没有和别人联系，也没有人接应他，就他一个人。
6、证人王某3的证言证实：我家住××镇。昨天2015年8月23日大新庄村张某1丢了三头毛驴。那天凌晨4点左右，有人在我家门口装毛驴，当时我听见狗咬和车响我就出去了，看见一台农用车在装毛驴，口音是当地人。我当时看见装车上一头毛驴，车下还有一头。
7、证人刘某的证言证实，我家住左旗隆昌镇隆兴村。2015年8月23日上午9时，我在天山牲畜交易市场买了一头6950元的骟驴，后来派出所的民警和丟驴的失主找到我，说我买的驴是别人偷的，把驴认走了。2015年9月3日早上5点多，我又到天山牲畜交易市场遇见卖给我驴的那个小伙子。我和郑伟泽、苗某三个人过去把那个小伙子摁住，带到门卫办公室。进屋后，问那个小伙子叫什么，那个小伙子说他叫胡光耀。问这个小伙子卖的驴是哪来的，他没说。后来派出所的人来了就把他带走了。
8、证人苗某的证言证实：2015年9月3日6点左右，我在天山牲畜交易市场，刘某说8月23日卖给他驴的人又来了，刘某把那个人抓住，我帮着把人带到门卫那，后来警察把那个人带走。我在8月23日那天见过被被抓的那个人一次，当时那个人卖给刘某一头黑色骟驴，卖了6950元。
9、指认笔录证实：2015年8月25日张某1指认刘某家驴圈外栓着的黑色骟驴是其家丢的毛驴。
10、辨认笔录证实：2016年4月14日张某1对照片进行混合辨认，确认王堃磊很像是2015年8月23日丢驴的头一天到其家要收古董的人，当时这人还给狗扔了带胶囊的排骨。
2015年12月18日张某2对照片进行混合辨认，确认王堃磊就是在大新庄转了两三天的小伙子。
2015年9月3日葛某对照片进行混合辨认，确认王堃磊就是2015年8月23日租他车拉毛驴，自称姓胡的人。
2016年7月1日刘某对照片进行混合辨认，确认王堃磊是2015年8月23日在天山交易市场卖给他毛驴的那个自称叫胡光耀的人
11、现场勘查笔录及现场照片证实：现场位于赤峰市××镇张某1家，张某1家位于塔子沟村西侧，院门朝南，院门铁质黑色大门，大门上有铁链，铁链有破坏痕迹，大门往北西侧靠西墙为猪圈，猪圈北侧为驴圈，驴圈内的三头毛驴丢失。
12、巴林左旗价格认证中心左价认字[2015]55号价格鉴定意见书证实：2015年8月23日巴林左旗林东镇大新庄村张某1家被盗三头毛驴价格23800元，其中7岁口黑色母驴价格为9800元；1岁口黑色母驴驹价格为4500元；8岁口黑色骟驴价格为9500元。
13、扣押决定书、发还笔录证实：2015年8月25日扣押刘某黑色骟驴一头，发还给张某1。2016年9月10日扣押王堃磊人民币12683元，发还给刘凤阁5733元，退还给刘某6950元，
14、东镇大新庄村的监控录像证实：2015年8月23日3时42分54秒王堃磊牵着三头毛驴（两大一小）走过。
（二）2015年9月3日凌晨，上诉人王堃磊在通辽市××县，将该村居民孙某家的三头毛驴盗走，在阿鲁科尔沁旗天山镇活畜交易市场交易时，被刘某发现，扭送到派出所后逃跑。公安机关将三头毛驴发还给孙某。经鉴定，被盗毛驴价值人民币24300元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证实：2015年9月3日4时许，开鲁县西关村村民孙某报案称，他家三头毛驴被盗。公安机关受理后于2016年3月10立案侦查。
2、被害人孙某的陈述证实：我家在开鲁镇西关村住，家里养了五头驴。2015年9月2日，有一个年轻人到我家说要大量买新土豆，我说没有。2015年9月3日凌晨1点50分我起来发现少了三头毛驴，驴圈门被敞开了，发现三头驴蹄子印上了西城墙，小狗也死了，我就报案了。后来我和民警在村民李志安家看的监控，看见一个男子牵着我家的三头毛驴，这个人就是到我家要买土豆的人。
3、证人费某的证言证实：2015年9月2日12点多，一个姓胡的小伙子在通辽市开鲁县中医院对面的停车场找到我，说有三四个毛驴要卖，让我起早把他拉到天山牲畜交易市场，说他家在开鲁县胜利街低保楼西院。2015年9月3日凌晨两点半左右，我去胜利街低保楼西院后看见在低保楼西院的胡同里有三头驴在那拴着，在拴驴附近有一个土堆，他把驴给赶到车上后开车就往天山走。5点半左右到的天山活畜交易市场，把驴卸下，我就把车开到大门外去了。等他进去后，有几个人就把那个小伙子给抓住带到门卫去了，过了十几分钟有两个警察把那个小伙子带走了。
4、证人王某4的证言证实：有天中午大约12点多，我和费某在开鲁县中医院对面停车场呆着，有个戴前进帽的30岁左右的男子，到费某跟前说第二天早晨要雇佣费某的农柴车拉三头毛驴去天山牲畜交易市场出售，后来听费某说往天山拉的三头驴是雇车那名男子偷的驴。
5、辨认笔录证实：2015年9月16日，孙某对照片进行混合辨认，确认王堃磊是2015年9月2日到其家要买土豆的人。
2015年9月3日，费某对照片进行混合辨认，确认王堃磊是2015年9月3日租他车往天山交易市场拉毛驴的人。
6、巴林左旗价格认证中心左价认字[2015]55号价格鉴定结论书证实：2015年9月3日，通辽市开鲁县西关村孙某家被盗的三头毛驴价格24300元。
7、开鲁镇北关村孙某家东李志安家两处监控录像、鑫龙修理厂监控录像、车饰界监控录像、鑫福成肥牛监控录像分别证实：2015年9月3日0时35分08秒、23秒，0时49分20、53秒，0时59分20秒，1时1分27秒，王堃磊牵着三头毛驴出现在开鲁县北关村。
国道707公里+150米处由东向的监控录像截图照片证实：2015年9月3日3时09分46秒王堃磊将三头毛驴装了到车上。
（三）2016年3月6日11时许，上诉人王堃磊在××旗，将该村居民倪某家拴在院子外面的一头黑色怀驹毛驴盗走，开鲁县大榆树金星牲畜交易市场出售。经鉴定，被盗毛驴价值人民币7500元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证实：2016年3月6日14时许，乌兰哈达乡杏树林村村民倪某报案称,他家一头黑色母驴被盗。公安机关受理后于2016年3月10立案侦查。
2、被害人倪某的陈述证实：我家住阿旗乌兰哈达乡杏树村，2016年3月6日早上7点左右，我把家里的一头毛驴拴在院子南面的电线杆上。11点左右发现毛驴不见了，我当时就报警了。我家被盗毛驴是黑色怀驹母驴。
3、证人金某的证言证实：2015年冬天，一个年轻人来天山镇东加油站找我拉毛驴，从房身村村子西南将一头黑色毛驴装上车，拉到开鲁县大榆树牲畜市场将毛驴卖掉。大约前三四天（2016年3月初），那个人又来加油站找我，要我的联系方式，我给他一张名片，他说用车的时候给我打电话。2016年3月6日11点半左右，我接到155XXXX****打来的电话，说把一头毛驴从乌兰哈达乡凤凰山村拉到开鲁县大榆树牲畜市场。挂了电话我开车就向乌兰哈达乡凤凰山走，快到凤凰山村的时候，接到139XXXX****打来的电话，问我到哪了。到凤凰山村之后，我看这名男子就是年前找我拉驴的人。我们俩共同将驴装上车，然后去了开鲁县大榆树牲畜市场走，大约3点40分到了市场门外，他让我把驴卸下后，在市场门口开了一张票，就把驴拴在驴圈里了。然后，他就去和驴贩子讲价，当天没有讲妥。3月7日7点多的时候，他自己去了市场把驴卖了。两次电话都是那个人。
4、证人王某2的证言证实：我在开鲁县大榆树金星牲畜交易市场负责管理。2016年3月6日下午2点多，我在市场门卫处，进来两个人，其中一个年轻的男子和一个年纪大的男子牵着一头黑色的毛驴，肚子挺大的，一看就是怀着驹子的驴。年轻男子说把驴放市场里，明天卖了。我说那就放进去吧。之后年轻人把驴牵到市场西北侧的驴圈拴上。第二天开集刚开始开票的时候，就到财会室开了卖驴的票，就去市场了，之后我看见年轻人从市场离开了，驴卖给谁了我不清楚。
5、指认笔录证实：倪某指认开鲁县大榆树牲畜市场2016年3月6日14时42分监控录像中出现的黑色毛驴是其家被盗的毛驴。
6、辨认笔录证实：2016年3月7日金某对照片进行混合辨认，确认王堃磊是2016年3月6日租其车拉毛驴的人。
2016年3月14日王某2对照片进行混合辨认，确认王堃磊是2016年3月7日在开鲁县大榆树金星交易市场卖怀驴驹子的黑色毛驴的人。
7、现场勘查笔录及现场照片证实：2016年3月6日14时勘查了倪某家被盗现场。现场位于阿鲁科尔沁旗乌兰哈达乡倪某家院外南侧空地，紧邻倪某家南侧院墙，在距院墙南侧1.5米处东西走向摆放一根电线杆。
8、阿鲁科尔沁旗价格认证中心阿价认定字（2016）14号关于被盗毛驴的价格认定结论书证实，被盗毛驴价格为人民币7500元。
9、中国移动通信客户详单证实：金某通话记录中显示2016年3月6日11时35分30秒被155XXXX****呼叫；12时13分44秒被139XXXX****呼叫。
10、乌兰哈达乡凤凰山村监控录像证实：2016年3月6日11时36分14秒至11时37分37秒画面中王堃磊牵一头毛驴在案发现场所在地乌兰哈达乡凤凰山村出现；11时37分54秒至11时39分11秒王堃磊牵着一头毛驴到乌兰哈达乡南坡；11时42分11秒至11时43分10秒王堃磊再次出现并径直走到商店；11时47分00秒至12时50分21秒从商店走出到南坡边路边附近等车，并用农用车装上驴拉走，其中11时52分03秒至12时00分36秒王堃磊进入商店，用手机拨打电话；12时34分49秒至12时37分11秒王堃磊再次进入商店用手机拨打电话。
开鲁县大榆树金星交易市场监控录像证实：2016年3月6日14时42分07秒王堃磊牵着一头毛驴在开鲁县大榆树金星交易市场出现；2016年3月7日7时55分57秒王堃磊在该交易市场开具出售毛驴票据。
有经原审庭审举证、质证，本院予以确认的其他证据证实：
1、在逃人员登记信息表、归案情况的说明、临时羁押证明信证实：王堃磊于2015年9月3日被巴林左旗公安局网上追逃，2015年9月5日被河南省安阳市郑州铁路办事处安阳站派出所抓获，王堃磊于2015年9月5日至2015年9月9日临时羁押于安阳市看守所，于2015年9月10日被巴林左旗公安局刑事拘留。
2、阿鲁科尔沁旗人民法院刑事判决书证实，2012年11月2日，王堃磊因犯盗窃罪被阿鲁科尔沁旗人民法院判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。
3、阿鲁科尔沁旗看守所释放证明书证实：2014年12月19日，王堃磊被减刑释放。
4、常住人口详细信息表、户籍证明,证实了上诉人王堃磊的自然身份。
5、上诉人王堃磊供述证实：2015年8月23日凌晨，我从胡光耀手中以4000元的价格购买一头棕色的骟驴，胡光耀还让我把另外两头驴一起拉到天山。到天山牲畜交易市场，胡光耀取回两头驴。我把那头骟驴以6950元的价格卖给了别人。过几天，胡光耀用微信联系我去开鲁拉驴，2015年9月3日凌晨胡光耀把三头驴交给我就走了，3点左右我把驴装到我雇佣的车上驶向天山镇，在天山牲畜交易市场内，来有个人说是在8月23号那天买我骟驴的人，他说我卖的驴是偷的，把我抓到市场警务室，之后派出所的人将我带回，我在派出所门口逃跑。我打车回到家中。2016年3月6日我在巴彦花镇乘坐黑色轿车到乌兰哈达乡，在乌兰哈达乡去过三个商店后乘车到天山镇，当日，乘车去过开鲁。三处监控录像中共7头驴，其中我买姓胡的一头，其余都是帮胡运输的。
本院认为，上诉人王堃磊以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。多次盗窃依法应酌情从重处罚；所盗赃物大部分返还被害人，依法酌情从轻处罚。王堃磊在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上之刑罚，系累犯，依法应从重处罚。王堃磊犯罪违法所得一切财物依法应继续追缴，返还给被害人。关于王堃磊提出”我是从胡光耀手里买毛驴和帮胡光耀运输毛驴，我没有盗窃毛驴。”等上诉理由。本院认为，2015年8月23日为其运输毛驴的司机葛某和9月3日其运输毛驴的司机费某证实并辨认，确认王堃磊是租车拉毛驴并自称姓胡的人。费某还证实了9月3日王堃磊在市场被人扭送到市场管理办公室的情节。8月23日在王堃磊手中购买毛驴的刘某，于9月3日在市场将正在出售第二次盗窃三头毛驴的王堃磊认出，并扭送到市场管理办公室，当时王堃磊自称自己叫胡光耀。侦查阶段，王堃磊曾称其是从胡光耀手中购买的毛驴，但始终没能提供任何有关胡的有价值的查找信息。而王堃磊所实施的三次盗窃，均有相关监控录像所证实，对监控录像中显示的王堃磊和所盗窃的毛驴，王堃磊均无异议，录像中并无胡关耀。王堃磊的上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立。原判认定犯罪事实清楚、证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 磊
审判员 阿 占
审判员 赵国武
二〇一七年三月六日
书记员 王照阳