山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济商终字第715号
上诉人（原审被告、原审反诉原告）阳谷好乐家商贸有限公司，住所地山东省阳谷县。
法定代表人司井洲，董事长。
委托代理人刘云峰，河南尊严律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、原审反诉被告）济南万邦不锈钢设备有限公司，住所地济南市。
法定代表人万建新，董事长。
委托代理人马吟侠，山东金浩律师事务所律师。
委托代理人许梅，山东金浩律师事务所律师。
上诉人阳谷好乐家商贸有限公司（以下简称好乐家公司）因与被上诉人济南万邦不锈钢设备有限公司（以下简称万邦公司）买卖合同纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2014）历城商初字333号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2012年11月28日，万邦公司（乙方）与好乐家公司（甲方）签订产品购销合同。合同约定，产品名称、规格型号、数量、单价详见产品明细表，产品明细表载明装饰板的颜色为桔红色烤漆。合同金额为55000元；结算方式：甲方在合同签订时预付20000元，货到支付35000元；质量验收标准、方法及提出异议的期限：货到现场双方共同验收并填写收货单；若有异议，现场提出解决。安装调试规定：甲方应在货到之前，清理完毕设备安装现场并保障现场水电满足正常的安装施工；货到验收合格后乙方开始安装施工，安装调试时间为7个工作日。到货及安装时间为2012年12月18日前。若甲方未按合同约定付款或乙方未按合同清单要求交货，违约方向守约方支付每日5‰合同总额的违约金。2012年12月10日，万邦公司（乙方）与好乐家公司（甲方）又签订产品购销合同。合同约定，产品名称、规格型号、数量、单价详见产品明细表。合同金额为20000元；结算方式：甲方在合同签订时预付10000元，货到支付10000元；质量验收标准、方法及提出异议的期限：货到现场双方共同验收并填写收货单；若有异议，现场提出解决。安装调试规定：甲方应在货到之前，清理完毕设备安装现场并保障现场水电满足正常的安装施工；货到验收合格后乙方开始安装施工。交货时间为2012年12月18日。若甲方未按合同约定付款或乙方未按合同清单要求交货，违约方向守约方支付每日5‰合同总额的违约金。上述合同签订后，万邦公司于2012年11月28日收取好乐家公司预付款20000元并出具了收据。好乐家公司于2012年12月20日通过银行转账再次支付万邦公司预付款10000元。2012年12月22日，万邦公司将合同约定的产品交付好乐家公司。好乐家公司于同日出具了收货验收单。验收单载明合同约定的产品均以收到，但好乐家公司在货物验收单上注明：装饰板合同约定为桔红色，合同到货日期为12月18日，但在备注栏内注明装饰板颜色为米黄色烤漆。对上述事实及所依据的证据万邦公司、好乐家公司双方均无异议。
对装饰板的颜色，万邦公司称虽与合同约定的不符，好乐家公司也在验收货物时作了说明，但其未要求调换。万邦公司也已安装调试完毕，不存在合同违约。关于交货时间，由于好乐家公司最后交付预付款的时间为2012年12月20日，故万邦公司不可能在2012年12月18日交货，事实上应是好乐家公司违约在先。好乐家公司称，合同约定的部分产品尚未实际使用，并提交了照片12张及未使用产品的明细，根据明细表载明的货物价值为61690元。万邦公司对此不认可，称货物送到好乐家公司处后，万邦公司对产品进行了安装调试，好乐家公司也实际使用，不同意退货。
原审法院认为，万邦公司、好乐家公司于2012年11月28日和2012年12月10日签订的产品购销合同，是当事人真实意思的表示，无违背法律规定的行为，合法有效，双方均应自觉履行。好乐家公司在万邦公司交付货物后，应按合同的约定及时支付剩余的货款，长期拖欠不付错误，对该纠纷的形成，应负全部责任。万邦公司要求的违约金过高，对此法院予以调整。好乐家公司应按未付货款的万分之二点七三向万邦公司支付违约金。合同签订后，好乐家公司交付万邦公司预付款的时间为2012年12月20日，而合同约定的交付预付款的时间2012年12月10日，因此万邦公司不可能在好乐家公司尚未交付预付款时，就将产品交付好乐家公司。对好乐家公司辩称由于万邦公司未按合同约定交付货物，要求万邦公司支付违约金的辩称理由不予支持。在2012年11月28日万邦公司、好乐家公司签订的合同中约定，装饰板的颜色为桔红色，但实际交付时装饰板的颜色为米黄色。但万邦公司、好乐家公司只是在验收单上注明了装饰板的颜色与合同约定不符，但并未按合同约定，现场提出解决。好乐家公司也未提供相应的证据予以证实，且产品也实际使用，故对好乐家公司的该项辩称理由不予采纳。万邦公司、好乐家公司签订的合同约定的产品是配套使用的产品，万邦公司在将产品交付好乐家公司后，对产品进行了安装调试，好乐家公司实际使用了其中的部分货物，万邦公司也不认可部分货物尚未使用，且好乐家公司未交纳相应的诉讼费用，对好乐家公司要求退回部分货物的反诉请求，法院按撤诉处理。关于好乐家公司要求万邦公司支付逾期交货的违约金，法院认为，合同签订后，好乐家公司于2012年12月20日才将预付款交付万邦公司，其交付预付款的时间已超过合同约定的交货时间，万邦公司因此才在2012年12月22日将货物交付。万邦公司未按合同约定交付货物是由好乐家公司未按合同约定交付预付款造成的，对好乐家公司要求万邦公司支付违约金的反诉请求，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条之规定，判决：一、阳谷好乐家商贸有限公司支付济南万邦不锈钢设备有限公司货款45000元。二、阳谷好乐家商贸有限公司自2012年12月23日起至本判决确定的履行期限届满之日止以45000元为基数按日万分之二点七三支付济南万邦不锈钢设备有限公司违约金。上述所判款项均限阳谷好乐家商贸有限公司于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回济南万邦不锈钢设备有限公司的其他诉讼请求。四、驳回阳谷好乐家商贸有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2050元，济南万邦不锈钢设备有限公司负担550元，阳谷好乐家商贸有限公司负担1500元；反诉案件受理费338元，由阳谷好乐家商贸有限公司负担。
上诉人好乐家公司不服原审判决上诉称，1、2012年11月28日、2012年12月10日，我方分别与万邦公司签订两份产品购销合同，我方按合同约定分别在2012年11月28日和12月10日履行了向万邦公司支付预付款的义务，我方提交了付款凭证以及万邦公司出具的收据为证，万邦公司完全有可能在2012年12月18日供货，但是原审判决认定我方是2012年12月20日支付的预付款，并认定我方违约错误。2、两份合同分别约定到货时间是2012年12月18日，万邦公司2012年12月22日才开始送货，我方收货时间是2012年12月28日且送货颜色也不符合合同约定，致使我方无法使用该批货物，我方也在送货单上予以明确记载，万邦公司的违约行为给我方造成很大损失，应当支付我方违约金。3、万邦公司送货后我方发现颜色不对，进行拒收并要求其换货，万邦公司也答应换货，让我方暂存货物，这也是我方未付款的原因。根据合同约定，该货物所有权属于万邦公司，其应将货物拉回并返还我方货款。请求二审查明事实，依法改判。
被上诉人万邦公司答辩称，1、好乐家公司支付1万元的时间是2012年12月20日，我方到银行查询到的时间确实是2012年12月20日。2、关于我方供货颜色问题，我方提供的货物确实与双方约定的有差别，但是货物送达好乐家公司处后其同意进行安装并验收，应当视为双方对合同约定的颜色进行了变更，且好乐家公司在双方约定的质保期之内也从未提出过质量异议。3、我方提供的货物是一种固定在地面或者墙面的货物，是不可移动的，需要安装调试才能使用，好乐家公司称货物没有安装只是暂时存放的理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。
经审理本院认定，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
另，一审庭审中，好乐家公司确认第二笔预付款的支付时间是2012年12月20日。
万邦公司、好乐家公司签订的第一份合同约定的标的物是湿热柜、干热柜、蒸包柜等，第二份合同约定的标的物是烟管、烟罩等。万邦公司送货后，好乐家公司在收货验收单中盖章确认，该两份收货验收单中均载明：“尊敬的客户，当您收到我公司的不锈钢产品时，请您按约定的数量、规格及要求（备注详见合同）验收合格并签字确认”。
二审审理期间，在第一次法庭调查中，好乐家公司称其于2012年12月10日交付第二次预付款1万元，证据是同日万邦公司出具的收款收据，具体支付形式记不清了。对此，万邦公司提交其法定代表人银行卡明细帐，证实好乐家公司第二笔预付款的支付时间是2012年12月20日。但好乐家公司认为该银行卡明细帐与本案无关联性。
在第二次法庭调查中，好乐家公司提交2012年12月10日万邦公司出具的收款收据原件，以及2012年12月20日好乐家公司法定代表人司井洲通过银行向万邦公司付款1万元的付款凭证，并称签合同时好乐家公司给付万邦公司现金1万元，当时约定2012年12月18日万邦公司送货，因为其没有按时送货，要求好乐家公司向其再付款1万元，好乐家公司在2012年12月20日又向万邦公司付款1万元，万邦公司才答应送货，2012年12月20日的转帐凭证和万邦公司第一次法庭调查中提交的银行转帐明细相对应，说明了好乐家公司付款的真实性。万邦公司称收据是2012年12月10日签订合同当天留给好乐家公司的，因为根据合同约定好乐家公司应该在2012年12月10日支付预付款，但其并没有按约支付，万邦公司实际收到1万元的时间是2012年12月20日。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是万邦公司与好乐家公司哪一方存在违约行为。根据双方签订的两份买卖合同的约定，好乐家公司应当先分别向万邦公司支付预付款后，万邦公司才履行送货义务。好乐家公司在一审庭审中对于第二次预付款的支付时间确认是2012年12月20日，二审审理期间先称第二次预付款的支付时间是2012年12月10日并提交了同日万邦公司出具的收据复印件，称具体付款方式记不清楚，并认为万邦公司提交的2012年12月20日付款的银行卡明细与本案无关，后又改称实际是2012年的12月10日支付现金1万元，12月20日转账1万元。本案所诉买卖合同标的价款仅有75000元，好乐家公司作为买方对于自己支付预付款是两次共计两万元还是三次共计三万元，以及支付的时间、方式等，在一、二审理期间作出了不同的解释，几次辩称之间相互矛盾、不合常理，且二审审理期间并无充分证据推翻其一审中的自认，故原审法院认定好乐家公司第二次支付预付款的时间为2012年12月20日正确。好乐家公司未按合同约定的时间按时支付预付款属于违约行为，应承担相应违约责任。由于双方签订的两份买卖合同的标的物系配套使用产品，且交货时间均为2012年12月18日，在好乐家公司未按约支付第二笔预付款的情况下，万邦公司拒绝向其交付货物并不违反合同法的相关规定。故好乐家公司认为万邦公司首先存在违约行为的上诉意见不能成立，本院不予支持。好乐家公司上诉称送货颜色不符合合同约定，但是由于买卖合同中约定了质量验收标准、方法及提出异议的期限是货到现场双方共同验收并填写收货单，若有异议，现场提出解决。好乐家公司虽然在收货验收单中予以载明送货颜色不符合合同约定，但是并未拒绝签收货物或按约现场提出解决方案，好乐家公司也没有证据证实货物颜色不符给其造成的具体损失，故其在万邦公司要求其支付剩余货款时以此为由拒付货款并要求万邦公司向其支付违约金没有合同依据及法律依据。买卖合同中虽然约定“标的物所有权自货款全部付清时转移，但好乐家公司未履行全部付款义务前，标的物所有权属于万邦公司”。但该约定是赋予卖方在交货后未全部收到货款的情况下的一种权利保护，违约不支付货款一方无权以此要求退回货物。故好乐家公司认为根据合同约定，涉案货物所有权属于万邦公司，其应将货物拉回并返还好乐家公司货款的上诉意见不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2388元，由上诉人阳谷好乐家商贸有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王明华
代理审判员 韩 梅
代理审判员 高 静
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 姚海英