广东省佛山市高明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0608刑初379号
公诉机关广东省佛山市高明区人民检察院。
被告人李某1，男，1964年5月20日出生，广东省佛山市高明区人，汉族，大专文化，系佛山市高明区发展规划和统计局原粮食分党组成员、区粮食管理储备中心原副主任，户籍所在地广东省佛山市高明区。因涉嫌贪污，经佛山市高明区人民检察院决定，于2017年5月5日被佛山市公安局高明分局执行刑事拘留（同日被羁押），同年5月19日被执行逮捕。现羁押于佛山市高明区看守所。
辩护人刘智勇，广东共明律师事务所律师。
被告人李某2，男，1952年11月20日出生，广东省佛山市高明区人，汉族，高中文化，个体经营者，户籍所在地广东省佛山市高明区。因涉嫌贪污，经佛山市高明区人民检察院决定，于2017年5月5日被佛山市公安局高明分局执行刑事拘留（同日被羁押），同年5月19日被取保候审。
佛山市高明区人民检察院以明检公诉刑诉〔2017〕362号起诉书指控被告人李某1、李某2犯贪污罪，于2017年8月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年9月14日公开开庭审理了本案。佛山市高明区人民检察院指派检察员杨鹏出庭支持公诉，被告人李某1及其辩护人刘智勇、被告人李某2均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2007年，时任佛山市高明区明城镇党委委员的被告人李某1、李某2伙同时任高明区明城镇镇长的何某1、副镇长赖某、明城镇建设房产管理所所长黄某、副所长李某3（后四人均另案处理）密谋，利用负责审批、办理明城镇土地使用权转让的职务便利，骗取土地出让差价。李某1在得知陈某有意购买高明沧江工业园东园明城园区的42.34亩土地后，找到被告人李某2，由李某2出面，以每亩50000元人民的价格与高明区明城镇建设房产管理所签订了虚假的国有土地使用权转让合同，之后再由李某2以每亩110000元人民币的价格将该土地的使用权转让给陈某，骗取土地出让款差价2540400元人民币，其中李某1分占500000元，李某2分占10400元。
法庭上，针对上述指控，公诉机关出示了被告人李某1、李某2的供述和辩解，证人何某1、赖某、黄某、李某、陈某、刘某、何某2的证言，案件线索移交函，审计局移送处理书，立案决定书，户籍证明，到案经过，李某1、何某1、赖某、黄某、李某3的干部履历表、干部任免审批表、毕业生登记表、入党志愿书、高明区纪委文件、高明区委组织部文件等身份材料，记账凭证、广东省农村信用合作社业务凭证、明城镇专用票据、国有土地使用权转让合同、土地转让合同及补充协议、收据，辨认材料，广东暂时扣留（或冻结）财物收据，视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人李某1身为国家工作人员，无视国家法律，利用职务上的便利，伙同他人非法占有公共财物，共计人民币2540400元，其中李某1分占人民币500000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人李某2无视国家法律，与国家工作人员勾结，伙同贪污，共计人民币2540400元，其中李某2分占人民币10400元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款、第三百八十三条第一款第（二）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人李某2在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定处罚。被告人李某1、李某2犯罪后自首，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定处罚。提请本院依法判处。
被告人李某1对公诉机关指控其犯贪污罪的犯罪事实及罪名均没有意见，并当庭认罪。
被告人李某1的辩护人提出了以下辩护意见：1.涉案100余亩土地实际上是由何某2转让给刘某，而非明城镇转让给刘某，100余亩土地的办证费是通过出卖何某2名下另外一块30亩可办证土地取得。明城镇政府虽表面上以协议方式收回了30亩可办证土地，但在收回这30亩土地时向何某2隐瞒了该幅土地可以办证的重要情况；2.何某2于2004年与明城镇政府所签“土地转让合同”合法有效，在涉案的两幅土地实际转让时，已完成征地手续，可以出让，故何某2依法可取得两幅土地的使用权；3.被告人李某1等人转让的涉案30亩土地表面上是由政府先行收回，但事实上卖的是何某2的地，侵犯的是何某2的个人利益，整个收地过程中，明城政府未支付任何对价可予以说明；4.无论是贪污罪、滥用职权罪或低价出让国有土地使用权罪，要求的都是侵犯国家利益，即公共财产。如前所述，本案实际侵犯的是何某2的个人利益，故被告人李某1在本案中不构成犯罪。
被告人李某2对公诉机关指控其犯贪污罪的犯罪事实及罪名均没有意见，并当庭认罪。
经审理查明，公诉机关指控被告人李某1、李某2犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人李某1无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人非法占有公共财物，共计人民币2540400元，数额巨大，其中李某1分占人民币500000元，其行为已构成贪污罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人李某1犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李某2无视国家法律，与国家工作人员勾结，伙同贪污，共计人民币2540400元，数额巨大，其中李某2分占人民币10400元，其行为已构成贪污罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人李某2犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李某1犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，本院依法对其予以从轻处罚。被告人李某2犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，本院依法对其予以减轻处罚。鉴于被告人李某1、李某2在法庭上认罪态度好，有悔罪表现，并且积极退清全部赃款，本院酌情对二被告人予以从轻处罚。经查，本案的涉案土地使用权在以李某2的名义转让给陈某时已被明城镇政府以协议的方式收归国有，已属于国家的公共财产，并且原持有人何某2早已收回原购地款并得到相应的土地补偿款，故被告人李某1的辩护人提出的李某1不构成犯罪的辩护意见理据不足，本院不予采纳。综合考虑被告人李某2的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。将被告人李某1的犯罪所得赃款人民币500000元予以没收，上缴国库。将被告人李某2的犯罪所得赃款人民币10400元予以没收，上缴国库。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款和第三款、第三百八十三条第一款第（二）项和第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定以及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李某1犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币200000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月5日起至2020年11月4日止。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳。）
二、被告人李某2犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳。）
三、将被告人李某1的犯罪所得赃款人民币500000元予以没收，上缴国库；
四、将被告人李某2的犯罪所得赃款人民币10400元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 卢 军
审判员 张恩广
审判员 张国政
二〇一七年十月三十一日
书记员 刘骏全