四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民终字第517号
上诉人（原审被告）珙县巡场发科骨科医院，所在地：珙县巡场镇。
法定代表人李达彬，院长。
委托代理人叶苹，医院职工。
委托代理人李长琼，珙县巡场法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）熊义兵，男，1980年9月出生，苗族，住四川省高县。
委托代理人周光举，男，1973年4月出生，汉族，住四川省宜宾市。
上诉人珙县巡场发科骨科医院与上诉人熊义兵因医疗损害责任纠纷一案，均不服四川省珙县人民法院（2014）宜珙民初字第2363号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明，珙县巡场镇芙蓉村桐子碥煤厂将其地面部分附属工程单包给王仕高修建，2012年4月23日熊义兵在王仕高承包的工地做工时，从高处坠下受伤。熊义兵受伤后，在珙县巡场发科骨科医院住院治疗177天，2012年10月17日好转出院，出院诊断：1、右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折；2、右小腿远端皮肤软组织挫裂伤。2012年10月31日入住宜宾骨科医院治疗288天，2013年8月16日好转出院，西医诊断：右胫腓骨开放性骨折术后伴慢性骨髓炎。两次住院合计465天，用去医疗费合计118954.74元。
2013年12月31日，熊义兵自行委托宜宾高州司法鉴定所作出宜高司鉴所（2013）临鉴字第831号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、熊义兵伤残等级参照（GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，评定为八级伤残。2、熊义兵后续医疗费约需人民币6000元。用去鉴定费1300元（其中伤残程度评定700元，后续医疗费评定600元）。2014年6月12日，四川中证法医学司法鉴定所受一审法院委托，作出川中证（2014）临鉴字第246号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人熊义兵因外伤致右胫腓骨远端开放性骨折伴慢性骨髓炎形成，评定为九级伤残；双下肢长度相差2.3cm，评定为十级伤残。2014年9月2日，四川中证法医学司法鉴定所受熊义兵委托，作出川中证鉴（2014）临鉴字第465号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见：珙县巡场发科骨科医院在对熊义兵的治疗过程中存在过错，其过错程度和熊义兵本身伤情之间属同等因果关系。用去鉴定费4300元。珙县巡场发科骨科医院对医疗过错程度的鉴定意见有异议，申请重新鉴定。2014年11月22日四川金沙司法鉴定所受一审法院委托，作出川金司鉴所（2014）临鉴字第596号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：珙县巡场发科骨科医院在对熊义兵的治疗过程中存在医疗过错，其过错参与度为50%。用去鉴定费4300元。
一审庭审中，熊义兵和珙县巡场发科骨科医院均同意熊义兵的伤残等级按九级计算，续医费按6000元计算。
一审再查明，熊义兵受伤后，王仕高支付了熊义兵住院期间的医疗费118954.74元，另支付了现金43000元。2014年1月熊义兵以提供劳务者受害责任纠纷为由，起诉珙县巡场镇芙蓉村桐子碥煤厂和王仕高，2014年7月15日一审法院作出（2014）宜珙民初字第537号民事调解书，主要内容：由被告王仕高再赔偿原告熊义兵残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、续医费等各项损失100000元。该款被告王仕高再领取调解书时支付20000元，2015年2月10日前支付40000元，2015年6月底前支付40000元。
一审另查明，熊义兵父亲熊德顺于1950年2月26日出生，母亲黄玉年于1952年5月20日出生，熊德顺与黄玉年夫妇生育有熊义蓉、熊义田、熊义兵三个成年子女。熊义兵与黄有琼生育有一子熊涛，出生于2006年10月10日。熊义兵、熊德顺、黄玉年、熊涛均系农业户口。2011年4-9月熊义兵在宜宾三合建筑劳务有限责任公司务工，并提供了其2011年4-9月的工资表；2012年3月24日至4月23日在王仕高承包的珙县巡场镇芙蓉村桐子碥煤厂工地务工。
一审法院认为，原告熊义兵受伤后在被告珙县巡场发科骨科医院住院治疗，被告对原告的治疗过程中存在医疗过错，其过错参与度为50%，导致原告九级伤残，需续医费6000元的事实，原、被告无异议，一审法院予以确认。故被告应承担50%的赔偿责任。本案中，虽然原告是在从事雇用活动中受伤，但是对原告的损害结果被告也存在50%的过错，故被告应在确定的责任内承担其相应的赔偿责任。被告要求原告在另案当事人王仕高处获得的赔偿款应在本案中予以品迭的理由与法不符，不予支持。原告诉请的续医费、因果关系及参与度鉴定的鉴定费合计4900元（600元＋4300元）的证据充分，一审法院予以支持。因被告申请对参与度进行重新鉴定，由于该鉴定意见未改变原鉴定意见，故被告用去的鉴定费5300元，应由被告承担。原告住院期间的医疗费合计118954.74元，已全部由另案当事人王仕高承担了，现原告诉请由被告赔偿医疗费118954.74元的证据不足，不予支持。原告系农业户口，其提供的证据不足以证明其受伤之日前，长期连续居住在城镇务工一年以上，故原告诉请按城镇标准计算的证据不足，不予支持。原告其他诉讼请求中的合理部分，予以支持。被告的医疗行为由此给原告造成的经济损失有：1、续医费6000元；2、残疾赔偿金55066元（其中：残疾赔偿金31580元（7895元／年×20年×20%）；被扶养人生活费23486元）；3、误工费27900元（60元／天×465天）；4、护理费23250元（50元／天×465天）；5、住院伙食补助费4650元（10元／天×465天）；6、精神损害抚慰金6000元；7、鉴定费4900元，合计127766元。其中被告应承担63883元（127766元×50%）的赔偿责任。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第五十四条的规定，判决如下：一、由被告珙县巡场发科骨科医院于本判决生效后十日内赔偿原告熊义兵续医费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项经济损失合计63883元。二、驳回原告熊义兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4709元，由原告熊义兵承担2355元，被告珙县巡场发科骨科医院承担2354元。
一审宣判后，原审原告熊义兵和原审被告珙县巡场发科骨科医院均不服，向本院提起上诉。原审原告熊义兵的上诉请求是撤销原判，改判珙县巡场发科骨科医院赔偿熊义兵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失合计184597.25元；一二审诉讼费由珙县巡场发科骨科医院负担。其主要理由：1、熊义兵受伤前一直在城镇务工，其残疾赔偿金和被扶养人生活费应该按照城镇居民标准计算，一审法院还漏算了熊义兵十级伤残的残疾赔偿金和被扶养人生活费；2、误工费应按照80元／天的标准计算至第一次评残的前一日；3、一审判决未将上诉人住院医疗费计入本案损失是错误的。
珙县巡场发科骨科医院答辩认为：1、对熊义兵2009年在桐子碥煤厂工作无异议，但与本案是否参照城镇居民标准计算残疾赔偿金无关，一审已经查明熊义兵受伤前工作是不持续的，其要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金不合理；2、医疗费已经由案外人支付，珙县巡场发科骨科医院不再承担医疗费；3、对熊义兵主张的损失计算方式不予认可。
珙县巡场发科骨科医院的上诉请求是原判对事实的认定和赔偿的计算方式均有法可依，珙县巡场发科骨科医院对此无异议，但一审法院未就本案珙县巡场发科骨科医院应该赔偿的金额与熊义兵在王仕高、桐子碥煤厂处获得的赔偿款进行品迭是错误的。其主要理由：珙县巡场发科骨科医院的诊疗过错与王仕高、桐子碥煤厂构成共同侵权致熊义兵九级伤残，根据《侵权责任法》第十二条的规定，上诉人应就其责任程度对熊义兵承担赔偿责任。一审查明，熊义兵在王仕高、桐子碥煤厂处已获得了九级伤残的全部赔偿，上诉人应该承担的赔偿金额应该支付给另案当事人而不是支付给熊义兵，请求驳回熊义兵的诉讼请求。
熊义兵答辩认为王仕高、桐子碥煤厂和珙县巡场发科骨科医院系分别实施侵权行为而不是共同侵权，珙县巡场发科骨科医院认为其支付的赔偿款应品迭王仕高、桐子碥煤厂支付的赔偿款于法无据，不应该得到支持。
二审期间，熊义兵向本院提交了宜宾三合建筑劳务有限责任公司出具的说明，拟证明熊义兵于2011年4月至2012年3月中旬在宜宾三合建筑劳务有限责任公司承包的四川宜宾高洲酒业有限责任公司17、19车间建筑工地工作。因管理不善，2011年10月至2012年3月的工资表遗失、仅能提供熊义兵2011年4月至9月的工资表。珙县巡场发科骨科医院质证意见是对证据的真实性无异议，对其证明目的有异议，宜宾三合建筑劳务有限责任公司不能提供熊义兵2011年10月至2012年3月的工资表不合情理。
二审另查明，熊义兵第二次出院的医嘱中载明需门诊回访，继续功能锻炼，视骨折愈合情况决定患者负重时间。一审法院委托四川中证法医学司法鉴定所作的川中证（2014）临鉴字第246号《法医学鉴定意见书》对熊义兵治疗时限的鉴定意见是从2012年4月23日起至2013年8月16日合理。二审询问中，珙县巡场发科骨科医院对熊义兵2009年在桐子碥煤厂工作无异议，一审庭审笔录中无熊义兵自愿放弃十级伤残相关赔偿的记载。
二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，针对珙县巡场发科骨科医院的上诉请求，熊义兵在王仕高承包的珙县巡场镇芙蓉村桐子碥煤厂工地务工受伤后到珙县巡场发科骨科医院住院治疗，因医疗行为存在过错造成熊义兵九级和十级伤残，属于二人以上分别实施侵权行为造成同一损害后果的行为，珙县巡场发科骨科医院的过错参与度经过鉴定认定为50%。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任……”的规定，珙县巡场发科骨科医院应就熊义兵的各项损失承担50%的按份责任。王仕高、桐子碥煤厂与熊义兵自愿协商达成协议确认的赔偿金额与珙县巡场发科骨科医院应承担的赔偿金额无关。珙县巡场发科骨科医院认为本案系共同侵权，王仕高、桐子碥煤厂赔偿的金额应与珙县巡场发科骨科医院承担的赔偿金额予以品迭的上诉请求和理由于法无据，本院不予支持。
针对熊义兵的上诉请求，关于其残疾赔偿金的标准问题，珙县巡场发科骨科医院对熊义兵从2009年在桐子碥煤厂务工、2011年4-9月在宜宾三合建筑劳务有限责任公司务工、以及受伤前在王仕高承包的珙县巡场镇芙蓉村桐子碥煤厂工地务工的事实均没有异议，只是认为熊义兵不属于持续在城镇务工。本院认为，虽然熊义兵只能提供2011年4-9月在宜宾三合建筑劳务有限责任公司上班期间的工资表，但结合宜宾三合建筑劳务有限责任公司二审出具部分工资表遗失的情况说明、熊义兵以前年度在城镇务工的情况以及在建筑工地上受伤的事实，可以认定熊义兵已长期脱离农业生产，以在城镇务工作为收入来源，其残疾赔偿金按照城镇居民标准计算更为客观、公平。一审庭审笔录也无熊义兵自愿放弃十级伤残赔偿的记载，一审法院仅按照农村居民标准计算熊义兵的九级残疾赔偿金不当，本院予以纠正。熊义兵的残疾赔偿金本院确定为150653.25元【其中残疾赔偿金98419.20元（22368元／年×20年×0.22），被扶养人生活费52234.05元（16343元／年×0.22÷12×124＋16343元／年×0.22÷12×59×2／3＋16343元／年×0.22÷12×33×1／3）】。关于熊义兵的误工费标准问题，由于熊义兵提供的证据无法证明其工资情况，一审法院酌情按照60元／天的标准计算其误工费并无不当。但熊义兵治疗时限经过鉴定其住院时间均是合理的，且第二次出院时医嘱明确要求熊义兵需门诊回访，继续功能锻炼，视骨折愈合情况决定负重时间，其伤情符合持续误工的情况，熊义兵上诉要求误工天数计算至其第一次鉴定的前一日符合法律规定，本院予以支持。熊义兵的误工费本院确定为37020元（60元／天×617天）。关于医疗费珙县巡场发科骨科医院是否应赔偿问题，医疗费系熊义兵住院治疗按实产生的直接费用，且该笔费用已经由案外人全额支付，熊义兵请求珙县巡场发科骨科医院对医疗费重复赔偿的请求本院不予支持。
综上，熊义兵各项损失本院核定如下：1、续医费6000元；2、残疾赔偿金150653.25元；3、误工费37020元；4、护理费23250元；5、住院伙食补助费4650元；6、精神损害抚慰金6000元；7、鉴定费4900元，合计232473.25元。其中珙县巡场发科骨科医院承担116236.63元（232473.25元×50%）的赔偿责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省珙县人民法院（2014）宜珙民初字第2363号民事判决；
二、由珙县巡场发科骨科医院于本判决生效之日起十日内赔偿熊义兵各项经济损失合计116236.63元。
三、驳回熊义兵原审其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4709元，由熊义兵负担2355元，珙县巡场发科骨科医院负担2354元；二审案件受理费8701元，由熊义兵负担2000元，珙县巡场发科骨科医院负担6701元。二审案件受理费熊义兵已预交3992元，其中应由珙县巡场发科骨科医院负担部分于本判决生效之日起十日内直付熊义兵。
本判决为终审判决。
审 判 长 何锡强
审 判 员 陈志彬
代理审判员 王 春
二〇一五年四月八日
书 记 员 陈 曦