浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙11刑终43号
原公诉机关浙江省松阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李寿华，男，1983年9月7日出生于浙江省云和县，汉族，初中文化，户籍地云和县。因犯绑架罪于2003年5月8日被松阳县人民法院判处有期徒刑十三年，附加剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五千元，2011年4月12日刑满释放。因本案于2017年6月12日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。
上诉人（原审被告人）谢磊，男，1978年5月23日出生于湖南省醴陵市，汉族，高中文化，住湖南省醴陵市。因本案于2017年6月16日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。
辩护人刘玉军，浙江君度律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）史乐，男，1980年3月11日出生于湖南省醴陵市，汉族，高中文化，住湖南省醴陵市。因犯寻衅滋事罪于2003年被湖南省醴陵市人民法院判处有期徒刑六个月；因犯故意伤害罪于2005年1月27日被湖南省醴陵市人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯诈骗罪2012年6月28日被湖南省醴陵市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元；因犯贩卖毒品罪于2014年8月28日被湖南省醴陵市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；2016年2月9日刑满释放。因本案于2017年6月16日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。
上诉人（原审被告人）杨米荣，男，1971年10月10日出生于浙江省松阳县，汉族，高中文化，住松阳县。因犯容留他人吸毒罪于2015年5月15日被浙江省慈溪市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，2015年6月20日刑满释放。因本案于2017年6月7日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。
上诉人（原审被告人）龙承柳，女，1993年10月27日出生于贵州省天柱县，侗族，初中文化，户籍地贵州省天柱县。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押在丽水市看守所。
原审被告人曾海伟，男，1978年8月16日出生于浙江省松阳县，汉族，初中文化，住松阳县。因犯贩卖毒品罪2016年11月3日被松阳县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；因犯赌博罪于2017年5月5日被松阳县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，与前罪未执行刑罚八年六个月十天，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币一万二千元。现在浙江省第三监狱服刑，羁押在浙江省监狱中心医院（乔司监狱）。
松阳县人民法院审理松阳县人民检察院指控原审被告人李寿华、杨米荣、曾海伟、龙承柳犯贩卖毒品罪，原审被告人谢磊、史乐犯贩卖、运输毒品罪一案，于2018年1月19日作出（2017）浙1124刑初198号刑事判决。原审被告人李寿华、谢磊、史乐、杨米荣、龙承柳不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。丽水市人民检察院指派检察员陈某出庭履行职务，上诉人李寿华、谢磊、史乐、杨米荣、龙承柳及辩护人刘玉军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人李寿华、龙承柳贩卖毒品，谢磊、史乐贩卖、运输毒品的事实
1.2017年5月初，被告人李寿华联系被告人谢磊要求购买甲基苯丙胺（冰毒），之后谢磊联系了被告人史乐，约定由史乐向别人购买甲基苯丙胺，然后通过快递邮寄到松阳给李寿华。2017年5月15日，谢磊通过微信转给史乐3300元，由史乐向胡家友（刑拘在逃）购得甲基苯丙胺30余克，然后到谢磊家中把其中20克甲基苯丙胺包装好通过快递邮寄到松阳给李寿华。2017年5月19日被告人谢磊通过微信转给史乐4000元，由史乐向游根林（另案处理）购得甲基苯丙胺40克，然后在谢磊家中把该40克甲基苯丙胺包装好通过快递邮寄到松阳给李寿华。李寿华通过微信陆续支付货款14700元给谢磊。
2.2017年5月22日18时许，被告人李寿华收到黄某通过微信支付的毒资400元后，将一包约0.5克的甲基苯丙胺放在车站对面商品房楼梯角的一个牛奶箱内，再把放甲基苯丙胺地点的照片发给黄某，由黄某前往取得。
3.2017年5月23日15时许，被告人李寿华收到黄某通过微信支付的毒资300元后，将一包约0.3克的甲基苯丙胺放在松阳宾馆下面一条弄里的一根水管后面，再把放甲基苯丙胺地点的照片发给黄某，由黄某前往取得。
4.2017年5月24日19时许，被告人李寿华收到黄某通过微信支付的毒资400元后，将一包约0.5克的甲基苯丙胺放在车站对面商品房楼梯角的一个牛奶箱内，再把放甲基苯丙胺地点的照片发给黄某，由黄某前往取货。同日24时许，被告人李寿华收到黄某通过微信支付的毒资300元后，将一包约0.3克的甲基苯丙胺放在同一地点，再把放甲基苯丙胺地点的照片发给黄某，由黄某前往取得。
5.2017年5月25日15时许，被告人李寿华收到黄某通过微信支付的毒资380元后，将一包约0.5克的甲基苯丙胺放在松阳宾馆下面一条弄里的一根水管后面，再把放甲基苯丙胺地点的照片发给黄某，由黄某前往取得。
6.2017年5月27日17时许，被告人李寿华收到黄某通过微信支付的毒资200元后，将一包约0.2克的甲基苯丙胺放在松阳宾馆下面一条弄里的一根水管后面，再把放甲基苯丙胺地点的照片发给黄某，由黄某前往取得。同日19时许，被告人李寿华收到黄某通过微信支付的毒资200元后，将一包约0.2克的甲基苯丙胺放在车站对面商品房楼梯角的一个牛奶箱内，再把放甲基苯丙胺地点的照片发给黄某，由黄某前往取得。
7.2017年5月28日17时许，被告人李寿华收到黄某通过微信支付的毒资400元后，将一包约0.5克的甲基苯丙胺放在车站对面商品房楼梯角的一个牛奶箱内，再把放甲基苯丙胺地点的照片发给黄某，由黄某前往取得。
8.2017年5月23日24时许，被告人李寿华收到杨米荣通过微信支付的毒资400元后（转账1000元，约定剩余600元帮杨米荣冲游戏币），将一包约0.6克的甲基苯丙胺放在县城新街头建设银行取款机后面小区的一个信箱内，由杨米荣前往取得。
9.2016年4月份一天，被告人李寿华收到杨米荣通过微信支付的毒资300元后，将一包约0.6克的甲基苯丙胺放在县城新街头建设银行取款机边上，由杨米荣前往取得。
10.2016年4月份一天，被告人李寿华收到杨米荣通过微信支付的毒资300元后，将一包约0.6克的甲基苯丙胺放在县城长运小区一信箱内，由杨米荣前往取得。
11.2016年春节期间的一天，被告人李寿华收到杨米荣通过微信支付的毒资300元后，将一包约0.6克的甲基苯丙胺放在县城中澳大酒店下面点一条弄内，由杨米荣前往取得。
12.2017年4月的一天，被告人李寿华收到曾海伟支付的毒资300元后，将一包约1.5克的甲基苯丙胺放在县检察院对面的一个广告牌下面，由曾海伟前往取得。
13.2017年5月26日18时许，被告人龙承柳收到周某1通过微信支付的毒资400元后，联系了被告人李寿华，将400元毒资转给李寿华，由李寿华将一包约0.7克的甲基苯丙胺放到县城车站边大伟电器店门口的牌子后面，然后龙承柳再把放甲基苯丙胺地点的照片发给周某1，由周某1前往取得。
14.2017年5月19日9时许，被告人龙承柳收到阙某通过微信支付的毒资400元后，联系了被告人李寿华，将其中300元毒资转给李寿华，由李寿华把一包约0.7克的甲基苯丙胺放到县城车站后面大东足浴边上第一根楼梯花盘下面，然后龙承柳再把放甲基苯丙胺地点的照片发给阙某，由阙某前往取得。
15.2017年5月23日9时许，被告人龙承柳收到阙某通过微信支付的毒资400元后，联系了被告人李寿华，将400元毒资转给李寿华，由李寿华把一包约0.7克的甲基苯丙胺放到新街头往太保殿左边第一个路口的邮箱侧面，然后龙承柳再把放甲基苯丙胺地点的照片发给阙某，由阙某前往取得。
16.2017年5月28日13时许，被告人龙承柳收到阙某通过微信支付的毒资共计450元后，联系被告人李寿华，将其中400元毒资转给李寿华，龙承柳将放置甲基苯丙胺的地点照片发给阙某，阙某又将照片转发给袁某，由袁某前往去取，但袁某没有找到甲基苯丙胺。
案发后，侦查机关在李寿华住处依法扣押疑似甲基苯丙胺9.62克，经鉴定未检出甲基苯丙胺成分；在史乐身上依法扣押疑似甲基苯丙胺0.15克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分。
原判据以认定上述事实的证据有：被告人李寿华、谢磊、史乐的供述及辨认笔录、被告人龙承柳的供述，证人杨米荣、曾海伟、叶某1、王某、袁某、黄某、兰某的证言，证人周某1、阙某的证言及辨认笔录，检查笔录及检查照片，搜查笔录及搜查照片，微信号资金来往明细，邮寄快递单，称量照片，扣押清单及扣押照片，丽水市公安司法鉴定中心理化检验报告，电子证物检查笔录及光盘等。
二、被告人杨米荣贩卖毒品的事实
1.2017年4月4日，被告人杨米荣收到阙某通过微信支付的毒资300元后，在县城工业园区将一包约0.5克的甲基苯丙胺交给了阙某。
2.2017年4月9日下午2时许，被告人杨米荣收到阙某通过微信支付的毒资300元后，当天晚上将一包约0.5克的甲基苯丙胺交给了袁某。
3.2017年正月初四的晚上，被告人杨米荣在西屏街道怡景宾馆楼下将一包约0.6克的甲基苯丙胺卖给袁某，袁某支付毒资300元。
4.2017年5月22日晚，被告人杨米荣收到侯某通过微信支付的毒资400元后，在一中转盘边上将一包约0.5克的甲基苯丙胺交给侯某。
5.2017年5月24日凌晨，被告人杨米荣收到侯某通过微信分二次支付的毒资400元（共转1200元，其中800元约定为借款）后，在一中转盘边上将一包0.5克的甲基苯丙胺交给侯某。
6.2017年5月21日17时许，被告人杨米荣收到胡某通过微信支付的毒资300元后，将一包约0.5克的甲基苯丙胺放在松阳中医院里面停车场的工地上，由胡某前往取得。
7.2016年年底的一天晚上，叶某2支付1200元的毒资给被告人杨米荣后，让卢某跟杨米荣去拿甲基苯丙胺，之后杨米荣将三包共约2.1克甲基苯丙胺交给了卢某，由卢某带给叶某2。
8.2017年5月7日下午17时许，被告人杨米荣收到占某通过微信支付的毒资600元，5月9日在工业园区将一包约0.4克的甲基苯丙胺交给占某。
9.2017年5月17日晚上20时许，被告人杨米荣收到占某通过微信支付的毒资800元，第二天在工业园区将一包约0.6克的甲基苯丙胺交给占某。
原判据以认定上述事实的证据有：被告人杨米荣的供述，证人占某、袁某、卢某的证言，证人侯某、胡某、阙某、叶某2的证言及辨认笔录，检查笔录和照片，微信号资金来往明细，扣押清单及扣押物品照片等。
三、被告人曾海伟贩卖毒品的事实
1.2017年4月2日，被告人曾海伟接到叶某2购买甲基苯丙胺的电话，双方约好到县城白云宾馆边的一家电动自行车门口见面，见面后叶某2通过微信转给曾海伟600元毒资，曾海伟交给叶某2二包共约1克的甲基苯丙胺。
2.2017年4月6日21时许，被告人曾海伟收到叶某2通过微信支付的毒资500元后，在县城紫荆街国家电网楼下将二包共约1克的甲基苯丙胺交给叶某2。
3.2017年4月7日20时许，被告人曾海伟收到叶某2通过微信支付的毒资600元后，在县城新华路凯来宾馆楼下美容厅将二包共约1克的甲基苯丙胺交给叶某2。
4.2017年4月8日16时许，被告人曾海伟收到叶某2通过微信支付的毒资690元后，在县城白云宾馆边的一家电动自行车门口将二包共约1克的甲基苯丙胺交给叶某2。
5.2017年4月17日19时许，被告人曾海伟收到叶某2通过微信支付的毒资1000元后，在县城紫荆街国家电网楼下将三包共约1.5克的甲基苯丙胺交给叶某2。
6.2017年4月19日中午12时许，被告人曾海伟收到叶某2通过微信支付的毒资1200元后，在县城白云宾馆边的一家电动自行车门口将三包共约1.5克的甲基苯丙胺交给叶某2。
7.2017年3月初的一天晚上，被告人曾海伟收到叶某1要求购买甲基苯胺的电话后，将一包约0.5克的甲基苯丙胺放在吴苏君医院门口公交车站，再将放甲基苯丙胺的地点告诉叶某1，叶某1支付毒资350元。
8.2017年2月26日晚上，被告人曾海伟接到叶某1购买甲基苯丙胺的电话后，在望松街道西河村叶某1家后面的砖厂里将5克左右的甲基苯丙胺交给叶某1，叶某1支付毒资3000余元。
9.2017年3月26日，被告人曾海伟接到叶某1购买甲基苯丙胺的电话后，将三包共约2.1克的甲基苯丙胺放在过境公路一根电线杆底边，由叶某1前往取得，并通过微信支付毒资1050元。
原判据以认定上述事实的证据有：被告人曾海伟的供述，证人叶某1、叶某2、周某2、王某等人的证言，检查、辨认笔录及照片等。
原判根据上述事实及相关法律，判决如下：一、被告人李寿华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；二、被告人谢磊犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五千元；三、被告人史乐犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五千元；四、被告人曾海伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三千元，与（2017）浙1124刑初92号刑事判决判处的刑罚有期徒刑九年，并处罚金人民币一万二千元并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万五千元；五、被告人杨米荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元；六、被告人龙承柳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；七、继续追缴被告人李寿华、谢磊、史乐、杨米荣、曾海伟、龙承柳的违法所得。
被告人李寿华、谢磊、史乐均提出其贩卖的是高科，不是甲基苯丙胺；谢磊、史乐邮寄给李寿华的高科是42克，原判认定60克有误；原判量刑过重，请求减轻处罚。
辩护人刘玉军的辩护意见为：1.从被告人李寿华处扣押的9.62克不含甲基苯丙胺的白色晶体系从被告人谢磊处购买，被告人李寿华、谢磊、史乐亦当庭供述贩卖的不是甲基苯丙胺。故被告人谢磊、史乐邮寄给李寿华的货至少有一次不含甲基苯丙胺成分；2.被告人李寿华、谢磊、史乐的当庭供述均证实谢磊、史乐邮寄给李寿华的高科是42克，侦查阶段亦有供述。微信聊天记录中的20个、40个不等同于20克、40克，被告人谢磊供述一个仅有0.7克。原判认定60克错误；3.被告人谢磊系初犯，不具有累犯、再犯情节，量刑应比同案被告人李寿华、史乐轻。综上，请求对被告人谢磊予以改判。
被告人杨米荣的上诉理由为：其与他人一起购买毒品仅用于吸食，没有用于贩卖，原判认定的事实仅依据吸毒人员的证言，证据不足，请求改判。
被告人龙承柳的上诉理由为：其没有非法获利，原判量刑过重，请求从轻处罚。
丽水市人民检察院的检察意见为：1.被告人李寿华、谢磊、史乐侦查阶段的供述相印证，证实谢磊、史乐邮寄给李寿华的甲基苯丙胺，两次共计60克，足以认定。李寿华供述扣押在案的9.62克高科系从网上购买，与上述60克毒品没有关联。本案毒品交易系先交货后付款，贩卖的毒品不大可能出现以假充真或缺斤少两的情况；2.被告人杨米荣贩卖毒品的事实，有购毒人员的证言及微信转账记录证实。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，各被告人及辩护人的上诉理由和辩护意见不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理，二审查明的事实与原判认定一致。一审法院在判决中列明的经庭审举证、质证作为认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。
关于上诉理由和辩护意见，经查，1.被告人李寿华、谢磊、史乐在侦查阶段的供述、微信聊天记录等证据证实谢磊、史乐以300元到350元一克的价格分两次贩卖甲基苯丙胺给李寿华。购买毒品人员的证言亦证实向李寿华购买的是甲基苯丙胺，并未提及系高科。被告人李寿华侦查阶段的供述还证实扣押在案的9.62克白色晶体系从网上购买，与涉案的60克毒品无关。被告人李寿华、谢磊、史乐当庭翻供辩称贩卖的是高科，与在案证据不符，对其翻供亦不能作出合理解释，不予采信；2.被告人谢磊、史乐在侦查阶段的供述证实史乐向上家购买毒品后，再由谢磊、史乐分装称重邮寄给李寿华，第一次是20克，第二次是40克，这与被告人李寿华的供述、微信记录能够相互印证，足以认定；3.原判认定杨米荣贩卖毒品的事实有购毒人员的证言、微信转账记录等予以证实，被告人杨米荣在一审中亦无异议，足以认定。
本院认为，被告人李寿华、杨米荣、曾海伟、龙承柳明知是毒品予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人谢磊、史乐明知是毒品予以贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。其中李寿华贩卖甲基苯丙胺50克以上，谢磊、史乐贩卖、运输甲基苯丙胺50克以上，曾海伟贩卖甲基苯丙胺10克以上，杨米荣、龙承柳多次贩卖毒品，情节严重。被告人史乐、曾海伟因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪或贩卖、运输毒品罪，从重处罚；被告人史乐是累犯，应当从重处罚；被告人曾海伟在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，应当数罪并罚；被告人李寿华、杨米荣有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人曾海伟归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人龙承柳在庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，综合本案事实及上述情节所作量刑适当，审判程序合法。被告人李寿华、谢磊、史乐、杨米荣、龙承柳及辩护人请求改判的上诉理由和辩护意见均不成立，不予采纳。丽水市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈伟平
审 判 员 王宏伟
审 判 员 李秀勤
二〇一八年三月二十一日
代书记员 巫沈理
-?PAGE?14?-