浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙08民终1036号
上诉人（原审被告）：胡锡勇，男，1968年7月7日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。
被上诉人（原审原告）：许金莲，女，1956年8月10日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。
委托诉讼代理人：许广平，浙江无剑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姚雅丹，浙江无剑律师事务所实习律师。
上诉人胡锡勇因与被上诉人许金莲健康权纠纷一案，不服浙江省衢州市柯城区人民法院（2017）浙0802民初3520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
胡锡勇上诉请求：撤销原审判决，对被上诉人的伤残进行重新鉴定，驳回被上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、被上诉人的伤残鉴定违反规定，其本身腰部有陈旧伤，本次伤情并不构成十级伤残。金华正路司法鉴定所与天恒鉴定所属同一家鉴定机构，故对重新鉴定的结论不予认可。二、被上诉人属退休人员，无照经营，不存在误工费。三、被上诉人出院后即从事无证经营活动，不存在护理费和精神损失费。四、被上诉人将其他治疗费用计入本案医疗费，应予以扣除。五、交通事故责任要重新鉴定。
许金莲辩称，上诉人主张两次鉴定的鉴定机构存在利益关系没有事实依据，该鉴定系通过正当程序进行，合法有效。上诉人认为被上诉人腰部有陈旧伤没有依据。误工费、护理费、精神损失费、医疗费均是法律规定应当支付的费用。交通事故认定由交警队出具，上诉人放弃向交警队提出异议的权利，该交通事故认定书应认定为有效。综上，上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
许金莲向一审法院起诉请求：判令胡锡勇赔偿其各项损失共计149009.28元。（包括医疗费6821.78元、住院伙食补助费300元、护理费5330元、营养费1800元、交通费100元、司法鉴定费2040元、残疾赔偿金87428元、精神损害抚慰金5000元、复印费3.5元、误工费40186元，合计149009.28元）
一审法院认定事实：2016年6月14日16时05分，胡锡勇驾驶电动自行车由北向东左转弯至衢州市柯城区中河沿14-2号门口路段时，因未注意观察道路通行情况电动自行车前部与由东向西直行许金莲驾驶的电动自行车右侧发生碰撞，致许金莲受伤，两车受损。该起事故经衢州市公安局交通警察支队柯城大队道路交通事故认定书认定：胡锡勇负事故全部责任，许金莲无责任。该事故致许金莲L2椎体压缩性骨折，住院10天，共花费医疗费6821.78元,其中已包含住院伙食补助费。护理期限为60日，营养期限60日。胡锡勇已为许金莲垫付医疗费1000元，并支付了住院期间的陪护费用。医疗费部分，受害人因侵权行为造成人身伤害就医发生的医疗费用，已在其享受的城镇职工（居民）基本医疗保险待遇中核销部分医疗费用的，系其与有关社会保险机构之间的关系，赔偿义务人的侵权责任不能据此减轻。
双方有争议的事实：1、胡锡勇对交警部门认定的责任有异议，但无法提供相反证据推翻道路交通事故认定书，一审法院确认本次事故胡锡勇负事故全部责任，许金莲无责任。2、许金莲的伤残等级程度。许金莲提供其诉前自行委托鉴定的衢州天恒司法鉴定所鉴定意见书，胡锡勇申请重新鉴定，一审法院予以准许并委托金华正路司法鉴定所出具鉴定意见书。胡锡勇不予认可，认为金华正路司法鉴定所应当回避。一审法院认为，金华正路司法鉴定所的鉴定结论符合客观情况，且不符合回避的情形，故对金华正路司法鉴定所的鉴定意见书予以认定。据此，一审法院确认以下事实：许金莲因交通事故受伤致L2椎体新鲜压缩性骨折，压缩程度达1/3以上，评定为十级伤残。3、许金莲的误工费是否应予支持。许金莲为证明误工情况，向一审法院提供卫生许可证、衢州市柯城区府山街道坊门街社区居民委员会证明，证明一直从事理发行业。胡锡勇不予认可。许金莲提供的证据关于卫生许可证有效期限至2013年12月30日止，无法证明事故发生时的工作情况，许金莲也无法提供营业执照。另外，许金莲提供的证明证据形式不符合证据要求，无法采信。根据许金莲的年龄及身体情况，一审法院酌定误工费8520元。
一审法院认为，根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。非机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由有过错的一方承担赔偿责任。根据事故责任，许金莲的损失由胡锡勇承担赔偿责任。胡锡勇答辩许金莲存在陈旧伤及有与外伤无关的用药。一审法院认为，胡锡勇无法提供相应证据予以证明，故对胡锡勇该答辩意见不予采纳。胡锡勇答辩称，许金莲通过社会医疗保险报销的医疗费应当予以扣减，一审法院认为，受害人因侵权行为造成人身伤害就医发生的医疗费用，已在其享受的城镇职工（居民）基本医疗保险待遇中核销部分医疗费用的，系其与有关社会保险机构之间的关系，赔偿义务人的侵权责任不能据此减轻。故对胡锡勇该答辩意见不予支持。对于许金莲主张的各项损失应当依照规定计算。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，判决：一、许金莲因本次交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费6821.78元、营养费1800元、护理费4000元（已扣除住院期间的护理费）、残疾赔偿金87428元、鉴定费2040元、交通费100元、精神损害抚慰金4000元、误工费8520元，共计114709.78元；由胡锡勇赔偿许金莲114709.78元，扣除已支付的1000元，实际支付113709.78元；上述款项于判决生效之日起二十日内付清。二、驳回许金莲的其他诉讼请求。案件受理费3280元，减半收取1640元，由许金莲负担389元，由胡锡勇负担1251元，于判决生效之日付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方均未向本院递交新的证据材料。
本院经审理查明，一审认定的医疗费（包含住院伙食补助费）中存在212.38元系明显属于许金莲治疗其他疾病的用药，该部分医疗费发票已由许金莲在一审期间取回，但未在医疗费总额中予以扣除。本案其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，胡锡勇对许金莲委托的司法鉴定机构作出的伤残等级鉴定意见不服申请重新鉴定，一审法院予以准许并通过机选方式选出金华正路司法鉴定所进行鉴定。相关鉴定并不违反鉴定程序，鉴定结论符合客观情况，亦不存在鉴定结论依据明显不足的情形，故本院对该鉴定意见书的效力予以确认。胡锡勇主张许金莲因腰部有陈旧伤故其伤残并非本次事故导致，依据不足，且该主张与鉴定结论相矛盾，本院不予确认。胡锡勇虽对交通事故责任认定书有异议，抗辩事故责任认定违反程序，且许金莲对事故的发生存在一定责任，但其并未提供相反证据推翻事故责任认定书，故对胡锡勇的该抗辩，本院不予采纳。综合交通事故责任认定书的认定及鉴定意见，本院认为许金莲的十级伤残与本次交通事故的外伤具有因果关系，胡锡勇对许金莲负有赔偿义务。根据道路交通事故认定书的责任认定，以及《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律的规定，一审法院判决胡锡勇承担许金莲因本次交通事故产生的营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、误工费等各项费用于法有据，各项费用的计算亦无不合理之处。关于医疗费部分的赔偿数额，胡锡勇主张存在部分不合理用药。经查明，一审法院未将明显非本次事故造成伤病的用药共计212.38元予以扣除属认定事实上的瑕疵和疏漏，本院予以纠正。经计算，许金莲因本次交通事故造成的损失包括包括医疗费、住院伙食补助费6609.4元、营养费1800元、护理费4000元（已扣除住院期间的护理费）、残疾赔偿金87428元、鉴定费2040元、交通费100元、精神损害抚慰金4000元、误工费8520元，共计114497.4元。综上，胡锡勇的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省衢州市柯城区人民法院（2017）浙0802民初3520号民事判决；
二、胡锡勇赔偿许金莲因交通事故所造成的损失114497.4元，扣除已付的1000元，尚应支付113497.4元；
三、驳回许金莲的其他诉讼请求。
一审案件受理费1640元（已减半），由许金莲负担389元，由胡锡勇负担1251元；二审案件受理费969元，由胡锡勇负担745元，由许金莲负担224元。
本判决为终审判决。
审 判 长 祝志昌
审 判 员 程顺增
审 判 员 郑慧芳
二〇一七年十一月十四日
法官助理 徐 琦
书 记 员 倪楚冰