辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终1068号
上诉人（原审被告）：沈阳市和赢保安服务有限公司。住所地：沈阳市和平区南五马路***号。
法定代表人：陈宏，该公司总经理。
委托代理人：夏营，北京市中银（沈阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：肖迪，女，1979年2月6日出生，汉族，住沈阳市。
委托代理人：张彦海，男，1970年5月3日出生，汉族，住沈阳市。
原审被告：国网辽宁省电力有限公司。住所地：沈阳市和平区宁波路**号。
法定代表人：张建坤，该公司总经理。
委托代理人：周莹，辽宁同泽律师事务所律师。
委托代理人：于浪，辽宁同泽律师事务所律师。
上诉人沈阳市和赢保安服务有限公司（以下简称和赢保安公司）因与被上诉人肖迪、原审被告国网辽宁省电力有限公司（以下简称国网辽宁公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第728号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员李春野担任审判长，与审判员董莉、审判员李晓颖参加评议的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
肖迪在原审法院诉称：原告于2007年11月中旬应聘至沈阳市和平区保安服务公司（以下简称保安公司），后因保安公司与国网辽宁省电力有限公司建立了合作关系，原告被保安公司派至省电力公司工作，负责前台登记管理。2015年1月起，国网辽宁省电力有限公司不再与保安公司合作，包含原告在内的所有保安公司员工被退回。时至今日，保安公司未给原告安排新的工作岗位，从1月起至今未再发放工资，也未向原告出据任何解除劳动关系的手续，原告在保安公司工作的七年多时间里，未曾享受过应休的法定带薪年假，保安公司也未曾与其签订劳动合同，从未缴纳过任何保险。原告已多次找保安公司协商，保安公司不断推诿。至今未果。综上所述，被告的行为严重违反了?劳动法?和?劳动合同法?的规定，根据相关法律的规定，特向贵法院提起诉讼，请求法院在查明事实的基础上支持原告的诉讼请求，依法判决。诉讼请求：一、要求确认原被告之间的劳动关系；二、被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额18，700元（1，700×11个月）；三、被告为原告补缴养老、医疗、失业、工伤及生育保险及住房公积金（自2007年12月起至2015年5月止，五险中企业应承担费用共计65，839元）；四、被告给付原告因其未缴纳失业保险造成的失业救济损失13，750元及领取失业金期间的医疗保险费3，789.30元共计17，539元（7.5年工龄可领15个月失业金910元×15个月=13，750元，15个月医疗保险252.62元×15个月=3，789.30元）；五、被告支付原告未休年假补偿金8，207元（1，700元÷21.75天×3倍×35天）；六、判令被告支付原告拖欠的工资及赔偿金共计12，750元（2015年1月至5月工资8，500元、赔偿金4，250元）；七、解除原告与被告之间的劳动关系，要求被告给付原告经济补偿金12，750元（1，700元×7.5年）并为原告办理相关的解除劳动关系手续。
原告当庭明确第一项诉讼请求为确认其与被告和赢保安公司存在劳动关系；明确第二项诉讼请求为要求被告支付2015年1月1日至2015年6月15日的未签书面劳动合同二倍工资差额；变更第七项诉讼请求为要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金25，500元。
和赢保安公司在原审法院辩称：原告与我公司是非全日制用工关系。二被告公司均系国有企业，因被告国网辽宁省公司需要非全日制前台登记工作人员，故与我公司签订了服务合同，我公司按照与被告国网辽宁省公司合作的内容和形式招聘原告并指派其到被告国网辽宁省公司工作。上班时间为周一至周五，工作形式为半天班，上午8点30至12点30（四个小时）或下午12点30至17点（四个半小时），即周一从上午8点30上到12点30，周二从下午12点30上到17点，依次类推。2014年12月31日，因被告国网辽宁省公司对外签署经济合同实行招标程序，我公司未中标，故原告解除了与被告国网辽宁省公司及我公司的合作关系。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。原告每天半天班，每周工作时间最多21.5小时，依法可以认定其与我公司之间的劳动关系属于非全日制用工关系。非全日制用工双方当事人依法可以订立口头协议。依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议”的规定，我公司与原告订立口头协议是法律允许的，因此原告要求支付未签订书面合同双倍工资差额无法律依据。我公司依法没有为原告补缴社会保险、住房公积金及支付失业金和失业期间医疗保险费的义务。依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条第二款“从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同”，非全日制用工的劳动者可以同时与多家用人单位建立劳动关系，其社会保险应由劳动者个人承担，用人单位无强制性缴纳义务，该规定避免了多重劳动关系下社保缴纳的不确定性。既然用人单位无缴纳社保义务，就更无支付失业金及失业期间医疗保险费的义务。住房公积金不在法定强制缴纳的范围内，原告对于该请求无依据。我公司无支付原告带薪年休假补偿金之义务。依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第四条的规定，“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”人力资源和社会保障部办公厅《关于﹤企业职工带薪年休假实施办法﹥有关问题的复函》第二条，关于累计工作时间的确定，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条中的累计工作时间，包括职工在机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位从事全日制工作期间，以及依法服兵役和其他按照国家法律、行政法规和国务院规定可以计算为工龄的期间（视同工作期间）。职工的累计工作时间可以根据档案记载、单位缴纳社保费记录、劳动合同或者其他具有法律效力的证明材料确定。即劳动者在从事全日制工作的情况下才能享受带薪年休假，而非全日制工作性质即本案原告无年休假待遇，原告该请求无法律依据且已超过仲裁时效。我公司不存在拖欠原告工资情形。二被告从2014年12月31日起已无合作，原告作为非全日制用工，无继续在两被告处工作的必要，且原告一直没有来我公司上班，其以实际行动表明其主动离开我公司的意愿，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条的规定“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工”，原告于2014年12月31日与我公司主动解除非全日制用工关系，原告主张的2015年1月至5月的工资及赔偿金无事实及法律依据。我公司无需支付原告经济补偿金，更无需为原告办理解除劳动关系手续。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条的规定“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”，故原告该请求无法律依据。综上所述，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。
国网辽宁公司在原审法院辩称：被告主体不适格，我公司不应作为本案被告。本案为劳动合同纠纷，我公司与原告之间无劳动合同关系，原告诉讼主张不应向我公司提出。我公司与被告和赢保安公司签订的为《保安服务合同》，约定将其安保服务工作外包给被告和赢保安公司，双方法律关系受《合同法》调整，原告非合同相对方，其诉讼主张不应由我公司承担。合同履行期间，我公司仅负责提出服务标准和服务要求，对服务质量进行监督，并未对被告和赢保安公司的员工进行管理，并且我公司已经因合同约定足额向被告和赢保安公司支付了服务费用，双方不存在纠纷，原告无权向我公司主张其诉请的各项费用。
原审法院经审理查明：二被告系服务合同关系。原告于2007年11月29日入职被告和赢保安公司，后被被告和赢保安公司派至被告国网辽宁公司从事前台接待登记工作。2014年12月31日，二被告服务合同终止，被告和赢保安公司与原告一致确认双方劳动关系于同日解除，被告和赢保安公司未为原告缴纳在职期间的社会保险。
2015年5月25日，原告以二被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额18，700元（1，700×11个月）；2、裁决被申请人为申请人补缴养老、医疗、失业、工伤及生育保险。自2010年10月起至2015年5月止，五险中企业应承担费用共计65，839元；3、支付申请人因其未缴纳失业保险造成的失业救济损失13，750元及领取失业金期间的医疗保险费3，789.30元（7.5年工龄可领13个月失业金910元×15个月=13，750元，15个月医疗保险252.62元×15个月=3，789.30元）；4、支付申请人未休年假补偿金8，207元，自2009年至2015年申请人应当每年享受带薪年假5天，被申请人不允许员工休年假，申请人从未享受休年假的待遇（1，700／21.75×3倍×35天）；5、支付申请人拖欠的工资及赔偿金共计12，750元，2015年1月至5月工资8，500元（1，700元×5），赔偿金4，250元；6、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系，被申请人支付申请人经济补偿金12，750元（1，700元×7.5年）；7、裁决被申请人为申请人办理相关的解除劳动关系手续。该委于同日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字（2015）281号不予受理通知书。原告不服，诉至原审法院。
另查明：2015年6月12日，沈阳市和平区保安服务公司更名为沈阳市和赢保安服务有限公司。
再查明：原告2014年度月平均工资为1，666.67元。
上述事实，有不予受理通知书、工资银行打卡明细及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，原审法院予以确认。
原审法院认为：关于各方法律关系问题。二被告系服务合同关系、原告与被告和赢保安公司存在劳动关系系各方无争议之事实，争议之焦点系原告与被告和赢保安公司是否属于非全日制用工关系。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”该法第七十二条规定：“非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”据此可知，非全日制用工具备两个特定条件，一是每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时，二是劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。本案中，被告和赢保安公司与原告按月结算劳动报酬，不符合上述法律规定的劳动报酬结算支付周期，至于劳动者工作时间的长短系由用人单位具体安排，并不能作为成立非全日制用工的唯一条件，故原审法院确认原告与被告和赢保安公司系全日制用工。
关于原告主张的2015年1月至2015年6月未签劳动合同二倍工资及2015年1月至5月工资和赔偿金。原告与被告和赢保安公司一致确认双方劳动关系已于2014年12月31日解除。劳动关系解除后，用人单位无义务与劳动者订立劳动合同及支付工资，赔偿金亦无从谈起，故原告的该两项诉讼请求，原审法院不予支持。
关于原告主张的补缴社会保险。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”因此，补缴社会保险问题属应当由其他机关处理的争议，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故原告的该项诉讼请求，原审法院不予审理。
关于原告主张的住房公积金。《住房公积金管理条例》第三十七条规定：“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元一下的罚款。”第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”因此，补缴住房公积金问题属应当由其他机关处理的争议，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故原告的该项诉讼请求，原审法院不予审理。
关于原告主张的失业保险金损失。被告和赢保安公司作为用人单位，负有为原告缴纳失业保险的义务，但未依法缴纳，致使原告失业时无法领取失业保险金，应予赔偿。原告属于应缴纳失业保险费的年限为5年以上10年以下的失业人员，故被告和赢保安公司应赔偿原告2015年1月至2015年10月的失业保险金损失9，100元（1，300元／月×70%×10个月）。
关于原告主张的失业期间医疗保险费。根据相关社会保险缴纳规定，领取失业保险金人员在领取失业保险金期间，由参保地失业保险经办机构统一办理职工医保参保缴费手续，基本医疗保险费由失业保险基金中支付。该笔费用并非支付给失业人员个人，故原告的该项诉讼请求，原审法院不予支持。
关于原告主张的年休假工资。职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。现原告累计工作已满1年不满10年，故依法可享受每年5天的带薪年休假。被告和赢保安公司作为用人单位未能提供证据证明已安排原告休年休假，应向原告支付未休年休假工资。另，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”年休假属于福利待遇，应适用仲裁时效一年的规定，原告于2015年5月申请仲裁，故被告劳服公司应支付原告2014年年休假工资766.29元（1，666.67元÷21.75×5天×200%）。
关于原告主张的赔偿金。被告和赢保安公司与原告一致确认系因二被告服务合同终止、原工作岗位消失而解除劳动关系，故被告和赢保安公司应向原告支付经济补偿金，结合原告在被告和赢保安公司的工作年限及在劳动合同解除前十二个月的平均工资，被告和赢保安公司因支付原告经济补偿金12，500.06元（1，666.67元×7.5个月）。
关于原告主张的办理劳动关系解除手续。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”故被告和赢保安公司应为原告出具解除劳动关系证明。
综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《职工带薪年休假条例》第二条、《辽宁省失业保险条例》第十七条、第十八条、《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认原告与沈阳市和赢保安服务有限公司存在劳动关系；二、被告沈阳市和赢保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖迪经济补偿金12，500.06元；三、被告沈阳市和赢保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖迪2014年度未休年休假工资报酬766.29元；四、被告沈阳市和赢保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖迪失业保险金损失9，100元；如被告沈阳市和赢保安服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、被告沈阳市和赢保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内为原告肖迪出具解除劳动关系证明；六、驳回原告肖迪其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳市和赢保安服务有限公司负担。
宣判后，和赢保安公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人肖迪与我方之间是非全日制用工关系。被上诉人从事前台登记工作，工作形式为半天班，即上午8点30至12点30（四个小时）或下午12点30至17点（四个半小时），即周一从上午8点30上至12点30，周二从下午12点30到17点，依次类推。二、我方支付被上诉人工资的形式符合行业惯例和实际支付工资习惯的，足以认定双方之间的非全日制用工关系。我方支付被上诉人的工资按小时计算的，为了本公司财务结算方便和国内支付工资形式的实际情况对被上诉人工资按月支付，法律并不限制以何种形式支付非全日制工工资，2010年被上诉人上班的小时工资一个月只有900元，与全日制用工工资差距较大，之后每年虽有增长，但与社会平均全日制工资有明显差别。综上所述，作为非全日制劳动者的被上诉人肖迪提出诉讼请求无事实及法律依据，请求二审法院撤销一审判决，对本案劳动关系重新做出认定。
被上诉人肖迪辩称：同意一审法院判决。
原审被告国网辽宁公司述称：与我方无关，不发表意见。
本院经审理查明的事实与原审法院经审理查明的事实相一致。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”《劳动合同法》第七十二条规定：“非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日”。由以法律规定可见，非全日制用工平均每日工作时间不超过四小时，且以小时计酬为主等。本案中，上诉人主张其与被上诉人之间为非全日制用工关系，不应支付被上诉人经济补偿金、未休年假工资报酬、失业保险金损失，应举证证明本案的事实符合上述非全日用工的法律规定。根据上诉人在上诉状中陈述“工作形式为半天班，即上午8点30至12点30（四个小时）或下午12点30至17点（四个半小时），即周一从上午8点30上至12点30，周二从下午12点30到17点，依次类推”，被上诉人平均每日工作时间已超过四个小时，工资是按月发放，且上诉人并不清楚被上诉人每小时工资数额，以本案现有的证据来看，无法确认上诉人与被上诉人之间属于非全日制用工关系，原审法院认定为全日制用工关系并无不当。上诉人与被上诉人解除劳动合同关系，应依法支付被上诉人经济补偿金，2014年未休年假工资报酬、失业保险金损失。故上诉人的上诉主张，因证据不足，本院不予支持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市和赢保安服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李春野
审判员 董 莉
审判员 李晓颖
二〇一六年三月二十一日
书记员 李长贤