河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终字第3680号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地：河南省南阳市张衡路东路丰源小区楼下。统一社会信用代码:91411300779421924N。
法定代表人：龚建军，任该公司总经理。
委托诉讼代理人：李娟，女，该公司员工，特别授权。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地：河南省南阳市独山大道与张衡路交叉口西南角茹楼村委办公楼一、二层。统一社会信用代码:91411300744055098U。
法定代表人：刘冰，任该公司总经理。
委托诉讼代理人：李双、包书全，该公司工作人员，特别授权。
被上诉人（原审原告）：申三国，男，汉族，1956年10月20日出生，住河南省邓州市。
委托诉讼代理人：徐舒天，河南雷雨律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审被告）：吴慧贤，女，回族，1980年5月16日出生，住河南省镇平县。
被上诉人（原审被告）：谭景超，男，汉族，1969年8月13日出生，住河南省镇平县。
以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：康晓东，河南荣祥律师事务所律师，特别授权。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称平安财险南阳公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称太平洋财险南阳公司）因与被上诉人申三国、吴慧贤、谭景超为机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市镇平县人民法院（2017）豫1324民初1479号民事判决，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险南阳公司的委托代理人李娟、上诉人太平洋财险南阳公司的委托代理人包书全，被上诉人申三国的委托代理人徐舒天、被上诉人吴慧贤、谭景超的共同委托代理人康晓东到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
平安财险南阳公司上诉请求：1、撤销（2017）豫1324民初1479号民事判决书第二项，改判上诉人在商业险中不承担赔偿责任；2、本案全部上诉费用由被上诉人承担。理由是：本案被上诉人谭景超为肇事后逃逸，根据保险合同的约定，上诉人在商业三者险范围内不应承担赔偿责任。
太平洋财险南阳公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，在查清事实的基础上依法改判（不服金额10000元）；2、上诉费用由被上诉人承担。理由是：一审法院在计算被上诉人的各项损失时存在错误。原告事发时已满61周岁，已达到法定的退休年龄，不应当再支持其误工费。原审支持院外护理七个月明显过高，原审原告提交的镇平县人民医院诊断证明6-8个月生活不能自理需人陪护，仅是医生的个人意见与建议，不足以作为定案依据。
申三国答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
吴慧贤、谭景超答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
申三国向一审法院起讼请求：1.要求被告赔偿原告各项损失90979元。后变更为102915元。2.诉讼费、鉴定费由被告负担。事实和理由：2017年3月10日18时许。被告谭景超驾豫Ｒ×××××号小型轿车在镇平县中山街与紫金城路交叉口南150米处，与原告申三国所骑的自行车相撞，造成原告申三国受伤的交通事故。事故发生后原告被送往镇平县人民医院住院治疗，共住院28天。出院医嘱载明：须石膏外固定2-8周，6-8个月需人护理。经鉴定原告右踝骨骨折错位，其损伤已构成十级伤残。本次事故经交警部门认定，被告谭景超负事故的全部责任。事故车辆在太平洋保险公司投保有交强险，在平安保险公司投保有第三者责任险，事故发生在保险有效期间内。
一审法院认定事实如下：2017年3月10日18时许。被告谭景超驾豫Ｒ×××××号小型轿车在镇平县中山街与紫金城路交叉口南150米处，与原告申三国所骑的自行车相撞，造成原告申三国受伤的交通事故。本次事故经镇平县交警队作出镇公交认字（2017）第00145号道路交通事故认定书，认定原告申三国无责任，被告谭景超负事故的全部责任。事故发生后，原告被送至镇平县人民医院住院治疗，共住院28天，支付医疗费22541.48元。2017年4月7日出院，出院医嘱载明：1.石膏外固定4-6周，主动患肢足趾功能活动；2.6-8个月生活不能自理，需人陪护。依据原告的申请，本院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定。2017年6月20日南阳溯源法医临床司法鉴定所作出宛溯司鉴所（2017）临鉴字第538号司法鉴定意见书，认为原告右下肢踝部损伤构成十级伤残。原告支付了700元的鉴定费。原告向法庭提交了1300元的交通费票据。事故发生后被告谭景超向原告垫支医疗费30200元。被告吴慧贤所有的肇事车辆在被告太平洋保险公司投保有交强险，在平安保险公司投保有第三者责任险。交强险的责任限额122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元（含误工费、交通费、残疾赔偿金、护理费、精神抚慰金等）；医疗费赔偿限额为10000元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费）；财产损失赔偿限额2000元，保险期限为2016年5月6日0时至2017年5月5日24时。第三者责任险的保险限额为300000元；保险期限为2016年10月8日0时至2017年10月7日24时。本次事故发生后，被告吴慧贤向保险公司报案，被告谭景超驾驶肇事车辆运送受害人原告至镇平县人民医院治疗，被告谭景超向原告垫支医疗费30200元。被告吴慧贤雇佣被告谭景超驾驶肇事车辆。另查明，2016年度河南省农村居民人均年纯收入为11696.74元；城镇居民人均可支配收入为27232.92元；居民服务业、修理和其他服务业在岗职工工资为33857元；农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为34941元。
一审法院认为，车辆行驶应当遵守相关法律法规，违反规定造成他人损害的，应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度，适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。
在本次事故中，被告谭景超所驾驶的被告吴慧贤所有的肇事车辆承担全部责任，而该肇事车辆在被告太平洋保险公司投保有交强险，在被告平安保险公司投保有第三者责任险，事故发生在保险责任期间，因此原告的损失应由太平洋保险公司在交强险责任限额先行赔偿，不足部分应由平安保险公司在第三者责任险限额内依照商业险条款进行赔偿。故原告要求被告谭景超、吴慧贤、太平洋保险公司、平安保险公司赔偿损失的请求符合法律规定，本院予以支持。
原告申三国的实际损失为：1、医疗费22541.48元。2、住院期间伙食补助费按原告住院28天按30元/天计算，即30元/天×28天=840元。3、原告营养费按原告住院28天按30元/天计算，即30元/天×28天=840元。4、原告住院期间的护理费，护理人员的护理费应按河南省2016年度居民服务业、修理和其他服务业在岗职工工资标准33857元计算，故原告的护理费应计算为33857元/年÷365天/年×28天=2597.25元。原告出院医嘱载明原告出院后护理期限为6-8个月，根据原告的伤情及年龄和身体状况，本院酌定为七个月护理期。因原告为农村户口，其出院后应在其家中进行护理，而2016年度河南省农村居民人均年纯收入为11696.74元，因此原告出院后的护理费应计算为11696.74元/年÷365天/年×210天=6729.63元。5、误工费，原告虽超过六十周岁，但其仍能以自己的劳动获取劳动报酬，但原告未能提供其事故发生前三年的平均收入，同时因原告系农村户口，故其误工损失应比照相近行业标准计算定残前一天共107天的损失，因2016年河南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34941元，即原告的误工损失应计算为34941元/年÷365天/年×107天=10242.97元。6、交通费，结合原告住院地与居住地的距离以及住院的时间，原告要求被告支付1300元的交通费符合实际情况。7.残疾赔偿金，本次事故造成原告十级伤残，而原告虽系农村户口，但常年在城镇居住，且生活来源于城镇，故原告的残疾赔偿金应当以城镇标准计算。原告生于1956年10月20日，事故发生时已年满61周岁，而原告为十级伤残，故原告的残疾赔偿金应以2016年河南省城镇居民人均年可支配收入标准27232.92元计算19年，即27232.92元/年×19年×0.1=51742.55元。8.精神抚慰金，因本次事故对造成原告伤残，给原告造成一定的精神损害，应给予一定的精神赔偿，结合原告在本次事故中承担的责任，原告要求5000元精神抚慰金符合实际情况。综上，原告的总损失为101833.88元。
因被告吴慧贤所有的肇事车辆在被告太平洋保险公司投保有交强险，故原告的损失应由被告保险公司在交强险分项限额内先行赔偿，不足部分依照事故责任比例由被告平安保险公司进行赔偿。交强险的医疗费（包括医药费、住院伙食补助费、营养费）的赔偿限额为10000元，而原告的医疗费为24221.48元，已超过10000元的限额，故被告太平洋保险公司应在交强险医疗费分项限额内赔偿原告医疗费损失10000元。同时原告的护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金合计为77612.4元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额110000元，故被告太平洋保险公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告申三国护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计77612.4元。原告的剩余损失为101833.88元-10000元-77612.4元=14221.48元，应依照事故责任比例由被告谭景超负担。因被告谭景超在本次事故中负全部责任，而被告吴慧贤为其肇事车辆在平安保险公司投保有第三者责任险，故被告平安保险公司应在第三者责任险限额内赔偿原告申三国的剩余医疗费损失为14221.48元。因原告的损失已由被告保险公司足额赔偿，故被告谭景超垫支的赔偿款应在原告获赔后予以返还。
被告保险公司辩称原告已年满61周岁，已达到退休年龄，不应存在有误工损失。本院认为，原告虽已年满61周岁，但法律并未规定自然人在多大年龄丧失劳动能力，且我国法律规定只要是中华人民共和国的公民，不论年龄的大小，都具有劳动的权利和自由，而被告保险公司无证据证实原告已丧失劳动能力，故被告保险公司该辩称理由不能成立，本院不予支持。被告平安保险公司辩称肇事车辆驶离事故现场应视为肇事逃逸，保险公司商业险免赔。本院认为保险公司的保险条款中明确规定，事故发生后，在未采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃离开事故现场属于免责条款。本案中被告谭景超、吴慧贤在事故发生后积极救助伤者，且及时向保险公司拨打报警电话，上述行为足以证实被告谭景超、吴慧贤已依法采取了相应措施，并无规避责任之行为，故被告平安保险公司该辩称理由亦不能成立，本院不予支持。
因被告谭景超系被告吴慧贤雇佣的驾驶员，事故系被告谭景超履行职务过程中发生的，故被告谭景超不应承担赔偿责任。因原告的诉讼请求部分得到支持，故本案的案件受理费应由原告及被告吴慧贤合理分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司于判决生效后二十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告申三国医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金合计87612.4元（含被告谭景超垫支的30200元，该款直接支付给被告谭景超）。
二、限被告中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司于判决生效后二十日在第三者责任险限额内赔偿原告申三国医疗费14221.48元。
三、驳回原告申三国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2358元、鉴定费700元，合计3058元，由原告申三国负担58元，被告吴慧贤负担3000元。
二审中各方当事人均未提交新的证据。
本院查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：虽然保险公司的保险条款中明确规定，事故发生后，在未采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃离开事故现场属于免责条款。但本案中被上诉人谭景超、吴慧贤在事故发生后为了救助伤者，及时将其送往医院抢救，也及时向保险公司拨打了报警电话，上述行为足以证实被上诉人谭景超、吴慧贤已依法采取了相应措施，并无故意规避责任之行为，也未增加或扩大保险公司的赔偿责任，所以上诉人平安保险公司上诉称因被上诉人谭景超事故后逃逸，公司不应在商业险范围内承担责任的理由不能成立，本院不予支持。被上诉人申三国虽然年龄达61岁，但尚有劳动能力，原审支持其误工费并无不当。原审对护理费的处理有医疗机构的诊断证明，也应予以支持。上诉人太平洋财险南阳公司的上诉理由也不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费205元，由中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担50元，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担155元。
本判决为终审判决。
审判长 屈云华
审判员 李路明
审判员 尹双珊
二〇一七年八月二十一日
书记员 尹大中