广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤18民初16号原告（反诉被告）：茂名市茂南建安集团有限公司，住所地茂名市。法定代表人：梁伯和，系该公司总经理。委托代理人：张洪杰，广东海法律师事务所律师。委托代理人：林筱岚，广东海法律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：慧峰（清远）房地产有限公司，住所地清远市。法定代表人：文树均，系该公司总经理。委托代理人：黄卫国，广东明典律师事务所律师。委托代理人：黎玉莹，广东明典律师事务所律师。原告（反诉被告）茂名市茂南建安集团有限公司（以下简称茂南公司）诉被告（反诉原告）慧峰（清远）房地产有限公司（以下简称慧峰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。茂南公司的委托代理人张洪杰、林筱岚以及慧峰公司的委托代理人黄卫国、黎玉莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。茂南公司向本院提出诉讼请求：一、判令慧峰公司向茂南公司支付工程款105246445元；二、判令慧峰公司向茂南公司支付逾期付款违约金（逾期付款违约金均按照中国人民银行规定的同期贷款利率的三倍计算至清偿之日止，其中工程款10000000元自2017年6月1日起计算，工程款8000000元自2017年6月21日起计算，工程款4000000元自2017年8月1日起计算，工程款83246445元自起诉之日起计算。暂计至起诉之日其止的逾期违约金共计1060800元）；三、确认茂南公司对慧峰公司位于清远市清城区XX街道XX村委会XX的商品房项目XX号的XX号至XX号楼工程折价或者拍卖的价款在105246445元内享有工程款的优先受偿权；四、本案保全费、诉讼费由慧峰公司承担。茂南公司于2018年1月5日变更诉讼请求为：一、判令慧峰公司向茂南公司支付工程款107458087元；二、判令慧峰公司向茂南公司支付逾期付款违约金（逾期付款违约金均按照中国人民银行规定的同期贷款利率的三倍计算至清偿之日止，其中工程款10000000元自2017年6月1日起计算，工程款8000000元自2017年6月21日起计算，工程款4000000元自2017年8月1日起计算，工程款85458087元自起诉之日起计算。暂计至起诉之日其止的逾期违约金共计1060800元）；三、确认茂南公司对慧峰公司位于清远市清城区XX街道XX村委会XX的商品房项目XX号的XX号至XX号楼工程折价或者拍卖的价款在107458087元内享有工程款的优先受偿权；四、本案保全费、诉讼费由慧峰公司承担。事实与理由：2013年7月25日，茂南公司与慧峰公司签订《广东省建设工程施工合同》；2014年5月10日，茂南公司与慧峰公司再次签订《广东省建设工程施工合同》。该两份合同约定：慧峰公司将其开发的位于清远市清城区XX街道XX村委会XX的商品房项目XX号的XX号至XX号楼的土建（含基础）、水电、防雷等工程，发包给茂南公司承建。2013年8月8日，双方签订《“慧峰XX号”工程施工合同补充协议》（以下简称“补充协议”）约定：工程项目总建筑面积约139859.69平方米，总工期为1380个日历日，合同总价暂定为人民币292300000元。该补充协议第十五条对工程进度款的支付方式作了明确约定。茂南公司按约定进行施工，但慧峰公司未按约定支付进度款，导致项目停工。2017年5月3日，双方达成《会议纪要》，一致同意终止原施工合同和补充协议的履行。双方进行中途结算，确认XX号XX-XX号楼工程总造价为235200000元。2017年5月11日，双方再次达成《会议纪要》，一致同意慧峰公司应于2017年5月开始支付材料款欠款约16000000元。涉案工程款项如下分期支付：2017年5月30日前向茂南公司支付10000000元；2017年6月20日前向茂南公司支付8000000元；2017年7月30日前向茂南公司支付4000000元，到2018年4月30日前全部付清工程款。同时约定“如甲方未能按期支付以上款项，甲方负责支付按银行同期贷款利率三倍的违约金。”现经茂南公司多方催促仍未支付工程款。慧峰公司已经支付的进度款为127741913元。支付情况如下：1、根据茂南公司与慧峰公司签订于2015年8月17日签订的《有关飞来湖一号项目工程款确认函》证实，从涉案工程开工（2013年8月24日)到2015年8月17日期间，共收到慧峰公司工程款57560000元。2、2015年8月28日至2017年1月26日期间，慧峰公司共向茂南公司支付工程款61460000元。3、根据双方2013年8月8日签订的《“慧峰XX号”工程款施工合同补充协议》第十五条约定，慧峰公司应当支付慧峰XX6#7#楼工程结算款28000000元给茂南公司，该款应从茂南公司已收取的工程款中抵扣。4、慧峰公司以房抵偿工程进度款7940235元、代发工人工资款15308089元、代付材料商的材料欠款9673589元，合计32921913元。5、在2017年9月27日至2017年10月16日期间，慧峰公司向茂南公司支付工程款3800000元。因此，至起诉之日，慧峰公司已向茂南公司支付工程款为127741913元。茂南公司已完成的工程总造价为235200000元，故慧峰公司仍欠工程款107458087元。茂南公司提交证据如下：一、营业执照，拟证明茂南公司诉讼主体资格；二、企业查询信息，拟证明慧峰公司诉讼主体资格；三、2013年7月25日签订的《广东省建设工程施工合同》，2014年5月10日签订的《广东省建设工程施工合同》及《施工合同补充协议》；四、《会议纪要》，拟证明2017年5月3日，双方一致同意终止原施工合同和补充协议的履行，本项目工程施工中途更换施工队伍并中途结算，双方确认XX号XX号楼至XX号楼工程总造价为235200000元；五、《关于XX号项目一期工程（即5-19#楼及地下室工程）更换施工队相关事宜及前期工程款支付的会议纪要》；六、律师函及邮政特快专递存单，拟证明2017年6月22日及2017年8月16日茂南公司曾两次委托广东海法律师事务所致函慧峰公司追讨拖欠工程款；七、清远市中级人民法院查封清单（2017）粤18执保13号，拟证明慧峰公司名下价值109046445元的银行账户、土地使用权、房产已被查封和冻结。八、《慧峰XX建设工程施工合同》、《清远市建设工程施工合同》、《慧峰（清远）房地产有限公司结算书》，拟证明茂南公司承建的“慧峰XX”二期工程及涉案的“飞XX号”项目是两个不同的工程；九、慧峰（清远）公司工程开工指令单、慧峰公司工期签证审批单，拟证明“飞XX号”项目工程的开工日期由2013年8月18日改为2013年8月24日开工；十、施工现场工程签证单，拟证明招标预算编制费是由茂南公司代为缴付的，该款项最终应由慧峰公司承担；十一、有关飞XX号项目工程款确认函；十二、有关5、6、7、8、9、10、11-18#楼以房抵偿工程进度款补充协议书，拟证明慧峰公司同意以30套房屋作价抵偿对应的工程款；十三、中国农业银行支票2张，拟证明慧峰公司开具共计金额6400000元的2张空头支票给茂南公司；十四、停工通知，拟证明慧峰公司拖欠进度款，导致施工班组工人、材料供应商和其他合作伙伴终止合作，工程暂停施工；十五、一期总包未完成情况（水电），拟证明茂南公司、慧峰公司及监理方已现场核对完成的工程量并盖章确认，作为结算依据；十六、已完成工程量核实记录，拟证明茂南公司、慧峰公司及监理方已现场核对完成的工程量并盖章确认，作为结算依据；十七、飞来湖壹号花园工程进度款审核表、慧峰公司结算书，拟证明慧峰公司已确认工程造价为204270000元；十八、飞来湖1号已完成施工进度造价，拟证明茂南公司提交涉案工程已完成施工进度造价文件给慧峰公司；十九、2017年3月28日会议纪要，拟证明双方当事人就茂南公司退场后对涉案工程后的结算方式、结算方案达成一致意见；二十、飞XX号5-18#楼已完成施工进度（调整后）造价，拟证明是双方最后形成会议纪要》作为依据；二十一、承诺书，拟证明茂南公司退场后，仍以茂南公司作为总承包方，剩余工程由慧峰公司指定徐X为项目负责人施工；二十二、回函，拟证明慧峰公司承诺代付材料款11368569元，但慧峰公司实施支付9673589元；二十三、2017年9月27日、2017年10月12日、2017年10月16日资金使用情况说明，拟证明双方达成《会议纪要》后，从2017年9月27日至2017年10月16日慧峰公司付工程款3800000元；二十四、联系函（编号MXX-FXH-20XXXX24-01、MXX-FXX-20XXXX28-X4）、工程例会纪要5份，拟证明自2014年起慧峰公司因拖欠工程进度款，导致材料商停止供应材料，工程进度无法按时完成；二十五、工作联系函，拟证明在施工期间，慧峰公司提出修改设计，增加工程量，约定完工日期顺延；二十六、（2017）粤明典律函字第051号律师函，拟证明慧峰公司向茂南公司发出律师函，双方在达成《会议纪要》后，慧峰公司没有履行支付义务，也没有对《会议纪要》确定的工程造价提出异议，也没有拒绝履行的意思表示。慧峰公司辩称：一、本案争议的工程尚未竣工验收，未达到付款条件，茂南公司请求支付工程款及逾期违约金没有事实依据。茂南公司至今未提交证据证明涉案工程达到竣工验收的条件，亦未提交竣工验收的资料。二、茂南公司未按合同完成工程量，应支付逾期竣工所造成的损失47150198元。慧峰公司反诉请求：一、撤销2017年5月3日签订的《会议纪要》；撤销2017年5月11日签订的《飞XX号项目一期工程（即5-19#楼及地下室工程）更换施工队相关事实及前期工程款支付的会议纪要》；二、反诉诉讼费用由茂南公司承担。本院庭审期间，慧峰公司增加一项反诉请求：要求茂南公司支付逾期竣工所造成的租金损失，至2018年1月19日暂算为33768488.1元，其他租金损失计算到茂南公司竣工验收之日时止。事实与理由：一、2017年5月3日签订的《会议纪要》是因为茂南公司称因无发放工人工资，遂全面停工。双方多次协商无效，双方于2017年5月3日在清远市丁香花园酒店二楼会议室召开了紧急会议，茂南公司要求重新明确单方造价和项目造价。慧峰公司为了平息工人情绪，稳定局面并计划复工事宜才签下《会议纪要》。二、2017年5月11日，双方在深圳市XXX喜来登酒店五楼会议室商讨更换施工队复工事宜。茂南公司称其需解除与原凌富锋施工队的挂靠关系，要求我方与该施工队结算才同意交接及停止在施工现场闹事。为了稳定局面，避免因逾期交楼造成业主闹事投诉等损失进一步扩大，遂签订《关于飞XX号项目一期工程（即5-19#楼及地下室工程）更换施工队相关事实及前期工程款支付的会议纪要》。三、上述《会议纪要》及《关于飞XX1号项目一期工程（即5-19#楼及地下室工程）更换施工队相关事实及前期工程款支付的会议纪要》，其内容符合《中华人民共和国民法总则》第一百一十五条及《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，为显失公平的合同，请求法院予以撤销。四、关于逾期竣工租金损失问题。首先，我方已经付清飞来湖壹号11#-18#楼的工程款项，该工程主体工程已经完成，完全可以组织竣工验收，但茂南公司仅对该工程的基础设施中的桩基工程组织验收即拒绝进行其他验收。根据双方的合同约定，上述工程应于2015年5月30日前竣工，现茂南公司违约导致该工程逾期竣工904天以上。其次，双方当事人于2014年5月10日签订的《广东省建设施工合同》所涉工程，按约定应于2017年5月30日前竣工，但茂南公司仅承建了5#-10#楼的部分基础桩基工程，其在2017年1月24日擅自停工，直至2017年7月12日才同意其他施工队进场施工。茂南公司的停工造成该工程逾期234天以上。上述逾期造成了慧峰公司实际损失，慧峰公司有权主张茂南公司赔偿。慧峰公司提交证据如下：一、付款总表，拟证明慧峰公司已经实际支付的工程款数额；二、《工程结算造价报告》，拟证明茂南公司所承建的工程造价仅为174120909.42元；三、复工申请，拟证明涉案工程自2017年春节后停工至2017年7月12日才复工；四、起诉书，拟证明茂南公司实际施工人仍诉请支付工人工资，涉案工程款目前不具备结算条件。茂南公司辩称：一、慧峰公司主张撤销2017年5月30日及2017年5月11日签订的两份《会议纪要》理由不成立。《会议纪要》确定的工程总造价，有充分的证据加以佐证。二、慧峰公司称我方逾期竣工缺乏事实和法律依据。事实是慧峰公司拖欠工程进度款，经双方协商一致，我方退场结算。上述事实可以从我方提交的证据16、证据22、证据31、证据32中证实。另，根据双方签订的《广东省建设工程施工合同》第36.2条约定，慧峰公司拖欠进度款的，我方有权顺延工期，因此，并不存在逾期竣工的情形。此外，在工程施工过程中，慧峰公司向我方提出修改设计，增加了工程量，该情形是可以依约顺延工期的情形。故我方不存在逾期竣工情况。三、涉案工程无法竣工验收，责任在于慧峰公司，与茂南公司无关。涉案一期工程无法竣工验收，是因为慧峰公司拖欠进度款造成材料商扣留相关试验报告以及工程质量检测报告。此外，由于慧峰公司将涉案的消防工程、人防工程、电梯工程等另行分包，该另行分包的工程班组至今未能按期完工，也没有提交竣工材料，因此无法竣工验收。再次，慧峰公司作为建设单位至今没有开展规划验收工作，致使一期工程无法竣工验收。综上，一期工程无法竣工验收，是由于慧峰公司自身原因造成的，与茂南公司无关。四、慧峰公司主张扣除茂南公司提交的证据1-10所涉及的人防工程、景观园林工程等工程款，缺乏事实和法律依据。证据1-10所涉工程是慧峰公司另行发包给其他施工班组的工程。五、对于慧峰公司新增的反诉请求，我方认为其未缴纳新增诉讼请求的诉讼费用。此外，本案涉及的飞来湖壹号工程是由于慧峰公司的严重违约，拖欠工程款导致的停工。因此，慧峰公司清楚涉案工程未竣工验收。由于涉案工程未竣工验收，我方并不存在逾期竣工问题，更不存在因逾期竣工造成慧峰公司损失的情况。最后，对于逾期竣工的损失，慧峰公司没有证据证明具体损失。因此该反诉请求缺乏事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年7月25日，慧峰公司与茂南公司双方签订《广东省建设工程施工合同》，约定慧峰公司将飞XX号地下室、11#-18#楼土方、基础、建筑结构和建筑安装工程发包给茂南公司施工。合同工期为730天，从2013年7月30日开始施工，至2015年7月30日竣工完成。合同总价为122540376.6元。2014年5月10日，慧峰公司与茂南公司双方签订《广东省建设工程施工合同》，约定慧峰公司将飞XX号5#、6#、7#、8#、9#、10#、19#楼土方、基础、建筑结构和建筑安装工程发包给茂南公司施工。合同工期为1080天，从2014年8月20日开始施工，至2017年8月20日竣工完成。合同总价为154784485元。2013年8月8日，慧峰公司与茂南公司就涉案工程再次签订《施工合同补充协议》,该协议第一条工程项目第1.1款工程概况约定，工程名称：“慧峰飞XX号”项目主体建安工程。工程地点：清远市清城区XX街道XX委会（XX）。结构形式：剪刀墙及框支剪力墙结构。别墅11#-18#楼6层、综合楼10#楼2层、5#-9#楼25-32层、（含架空层）地下室1层。建筑面积：总建筑面积约139859.69平方米。其中地下室35000平方米，±0.000以上104859.83平方米；本合同总工期为1380日历天；总价款290000000元。该协议对工程款支付方式做了约定。此外，还对茂南公司承接慧峰豪庭桩基及6#、7#楼工程结算款共28000000元的支付时间做了详细约定。合同签订后，涉案工程于2013年7月31日开工，因慧峰公司未能及时提交施工图纸，重新确认开工日期变更为2013年8月24日。茂南公司以慧峰公司未按约定支付涉案工程进度款为由，于2017年1月停工。涉案工程停工后，慧峰公司、茂南公司以及监理公司对涉案工程进行结算。2017年5月3日下午，慧峰公司与茂南公司双方在清远市丁香花园酒店二楼会议室签订了《会议纪要》。参会人员有慧峰公司董事长文树均、总经理仝亮、预算人员雷X以及茂南公司董事长梁X、项目经理吴X贤、项目负责人凌X锋、项目部预算员李X芝。该会议纪要内容为：“本次会议是经双方董事长决定对飞XX号5-19号楼工程到目前为止各项目造价和单元工程单方造价，这次定价是作为双方就本工程节点结算的依据，双方同意如下部分项目和各单元单方定价：1、5-19号楼地下室工程约建筑面积为2.9万平方，单价为1800元/㎡计算地下室工程价款为52200000元。2、地下桩基础工程双方确认造价为42000000元（含基坑支护）。3、5-6号楼±000以上工程建筑面积约29562平方，单方造价为1080元/㎡。4、7-9号楼±000以上工程建筑面积约49962㎡，单方造价为1600元/㎡。5、别墅工程11-18号楼约13873平方，单方造价为1900元/㎡。6、会所工程即10号楼约1980㎡，单方造价为1980/㎡。7、增加工程增建广场工程总价为2000000元：地下室中庭增加工程总价为1700000元：7.8.9号楼化粪池增加工程430000元：签证1300000元。最后经双方协商议定总造价为235200000元。以上确定的造价，今经双方高层领导和双方预算人员和项目负责人参与充分讨论确定各项价格作为本阶段的结算依据，各方务必遵守，不得违反。”全体参会人员均在该《会议纪要》签名确认。2017年5月11日下午，慧峰公司与茂南公司在深圳市深圳XX喜来登酒店五楼会议室签订了《关于飞XX号项目一期工程（即5-19#楼及地下室工程）更换施工队相关事宜及前期工程款支付的会议纪要》（以下简称《会议纪要》2）。参会人员有慧峰公司董事长文树均、总经理仝亮以及茂南公司董事长梁X、副经理李X志、经营部部长吴X贤，施工队负责人凌X锋，新接建施工队负责人徐X、黄X飞。会议纪要内容为：“现就慧峰公司飞XX号工程项目一期工程由于种种原因经慧峰公司（以下简称甲方），茂南公司（以下简称乙方）双方及与参会人员共同商议，同意本工程施工至中途更换施工队伍中途结算造价为235200000元（见2017年5月3日会议纪要）。今次会议就施工现场交接和支付原施工队工程款项的相关问题达成如下意见：1.甲方支付原施工队的工程款计划：慧峰公司对原施工队还款计划：2017年5月30日前解决工人工资15300000元。2017年5月开始甲方接原施工队的材料欠款约16000000元，如甲方接不了的材料款债务，必须拿出现金支付。2017年5月30日前，支付10000000元。2017年6月20日前，支付8000000元。2017年7月30日前，支付4000000元。2017年11月30日前，支付8000000元。2018年1月30日前，支付23000000元。2018年2月30日前，支付22000000元。2018年3月30日前，支付17000000元。2018年4月30日前，支付全部尾款。（具体数据由双方财会核对为准）。注：（1）以上款项必须按时按期支付，在本工程竣工验收资料交建设部门审核合格后3天内全部支付足工程尾款。（2）如甲方未能按时按期支付以上款项，甲方负责支付按银行同时贷款利率三倍的违约金。2.施工现场交接：（1）本会议纪要条款各方确认生效后、原施工队要做好现场交接给新接施工队接管，并在10天完成交接手续。（2）现场临时设施（包括用水、用电、临时宿舍工棚）新接手施工队能用的、尽量接过使用，费用由原施工队与新接手施工队商议决定。若现场不能用的临时设施、工棚、所有现场杂物原施工队必须及时清理运走完毕。（3）原施工队在现场所使用的外综合脚手架、塔吊、人货梯及牵涉到机具设备的债务债权及时交接甲方或现接管施工队，做到各方积极配合交接。原未完成的7至9#楼铝合金门窗工程由甲方与原施工队班组落实后续安装工作交新接手施工队。3.原施工队完成的工程质量验收与保修责任。（1）原施工队所完成的工程部分主体和分部、分项的验收工作必须在一个月内全部完成、并完成技术资料归档，并向乙方即茂南公司出具质量责任和保修责任书。（2）本会议纪要经各方签字确认生效后，原施工队要在一个月内把该所完成部分工程质量、安全、技术资料全部完整交付给乙方生技部接管。（3）现接管的施工队必须把后续工程的质量、安全技术资料收集整理完善，待工程竣工验收前交由乙方生技部综合整理共同办理工程竣工验收相关手续交甲方。（4）按照工程保修规定预留质量保证金，原施工队的工程质量保证金由乙方在工程款中扣除，待保修期满后，再支付给施工队。现接手施工队的质量保证金由甲方按规定代扣代管代支。4.财务结算：（1）甲方按本纪要规定的付款计划，每笔工程款必须付到乙方指定账户。乙方每收到一笔工程款必须提供相应金额的工程款发票给甲方。（2）甲方代施工队项目部所代付的水、电费，甲方在工程款中扣除。（3）前期工程款还欠部分税金，由乙方在本工程结算款中逐笔扣取补支税款。5.本会议纪要的内容与甲乙双方所签订的施工合同，补充协议具有同等法律效力，如本会议纪要的内容与甲乙双方施工合同或协议由冲突时，执行本会议纪要内容条款。以上会议纪要一式四份，与会各方每方执一份。本会议纪要经与会各方签字后生效。”全体参会人员已在该会议纪要签名确认。签订上述两份《会议纪要》后，茂南公司退场。慧峰公司认为其与茂南公司签订上述两份《会议纪要》系因受工人欠薪、以及因逾期交楼造成业主闹事投诉等原因签订的。其后，其于2017年6月20日单方委托第三方对涉案工程作出结算，工程造价为174120909.42元。茂南公司质证认为，该结算报告计价方式未经合同约定，对于前期垫资，未按合同约定结算应上浮3%，对地下室基坑支护、周边回填石粉、化粪池、防水工程、地下室土方工程未作计价，涉案工程的门窗玻璃为中空镀膜LE下班价格比一般玻璃高出一百多元每平方米，但该报告未作调整。因此，不认可该份造价结论。双方当事人对已付工程款数额有争议。茂南公司认为至起诉之日止（即2017年10月23日）已收到慧峰公司支付的工程款为127741913元，即现金支付共94820000元、抵房款7940235元、支付工人工资15308089元、代付材料款9673589元。慧峰公司认为已付工程款176388047元。双方争议工程款部分如下：一、现金支付部分。（一）茂南公司认为收到的94820000元不包含28000000元，该款是茂南公司承接慧峰豪庭6#、7#工程时慧峰公司欠付的工程款。慧峰公司则认为该款属茂南公司承建涉案工程的履行保证金，应由其垫付。（二）对于2013年11月18日122540元、2014年2月27日154784元两笔款。茂南公司认为是实际上慧峰公司委托茂南公司代为支付招投标款，应由慧峰公司承担。收据编号：0833943及0833947，内容均显示“今收到慧峰（清远）房地产有限公司交来飞来湖招标预算款（工程款）122540元、154784元”，茂南公司加盖“茂南公司英德市公司财务专用章”。茂南公司提交的编号施工报建2013-001号《施工现场工程签订单》，签证工程名称：飞XX号，签证工程内容：……3、编制费用按市场行情最低标准，以预算造价的千分之一收取，现地下室、11#-18#楼的预算总价为122540元。所以本次开支费用为122540元整。发生该工程原因：我司代缴飞XXXX号项目中的“地下室、11#-18#楼”招标预算编制费。施工单位茂南公司及建设单均盖印确认。（三）对于慧峰公司提交序号142、143号证据显示2016年11月15日500000元的款项。收据编号均为1836609，茂南公司收到慧峰公司支付工程款500000元。（四）对于2013年5月23日1000000元、2013年7月3日2000000元的款项。茂南公司认为属慧峰公司支付慧峰豪庭的工程款。茂南公司及慧峰公司均认可上述1000000元及2000000元费用包含在28000000元中。二、失火罚款200000元。慧峰公司认为茂南公司在施工期间失火，被罚款200000元。茂南公司对证明其在施工期间失火《工程例会会议纪要》、《安全隐患整改通知书》、《罚款单》的真实性、合法性以及关联性无异议，但以上证据均没有证实罚款200000元的决定，且该《罚款单》是慧峰公司单方制作，慧峰公司无权对其作出处罚。三、关于应扣质保金8706045元以及未开发票部分税金7962765元。茂南公司认为慧峰公司未提交相关证据证实，不能采信。另查明，茂南公司经工商管理部门核准登记成立于2001年5月10日，法定代表人为梁XX和，注册资本人民币捌仟陆佰壹拾万元，类型为有限责任公司，经营范围：工业与民用建筑工程施工、工业与民用建筑设计、装饰设计、装饰装修工程施工、设备安装工程施工、消防设备安装、水电安装工程施工；基础、公路、桥梁、市政、园林、绿化工程施工；房地产开发、劳务服务、技术咨询、建筑材料及建筑机械购销；土石方工程施工。慧峰公司经工商管理部门核准登记成立于2005年10月13日，法定代表人文X均，注册资本10000万，类型为有限责任公司（台港澳合资），经营范围：从事普通商住楼的建设、开发、经营、管理业务（不含限制、禁止类项目）。本院认为，茂南公司是具有建筑施工资质的企业，慧峰公司也具备开发商品房资质的企业，因此双方签订涉及本案的合同属有效合同。双方均应按合同约定，忠实履行义务。本案为建设工程施工合同纠纷，根据双方的诉辩意见，本案的主要争议焦点可归纳为：一、双方就涉案工程达成两份《会议纪要》是否存在显失公平的情形，能否撤销；二、已付工程款数额应为多少；三、茂南公司应否承担逾期完工的违约责任；四、茂南公司对涉案工程款是否享有优先受偿权。关于争议一。本案中，双方争议的《会议纪要》，是在涉案工程停工后，茂南公司、慧峰公司分别于2017年5月3、11日形成的两份协议。该协议明确了茂南公司施工范围、工程量、单价、增加工程量等，确认总价款为235200000元，还约定了具体工程款支付时间及金额。按照《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：……（二）在订立合同时显失公平的”的规定，显失公平的合同，是指一方当事人利用优势地位或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明确违反公平、等价有偿原则的合同。而《会议纪要》是茂南公司、慧峰公司及监理公司三方人员经过核算、协商后并经全体人员签名确认形成的协议。涉案工程施工中途停工结算，其主要是慧峰公司因资金不足，未按约定支付工程进度款，导致材料供应商停止供应施工材料、拖欠工人工资所致。另，2017年7月4日，慧峰公司委托广东明典律师事务所发出律师函，要求茂南公司按照双方达成的《会议纪要》第2点第1款约定履行义务，即原施工队与新施工队做好现场交接手续，否则其不予履行付款义务。从慧峰公司提交的单方委托第三方对涉案工程作出造价结论的时间看，慧峰公司委托律师事务所向茂南公司发出律师函时，已清楚第三方对涉案工程作出的造价结论，但一直对《会议纪要》所涉内容没有提出异议，还要茂南公司按照《会议纪要》的内容做好新旧施工队现场交接手续，至茂南公司于2017年10月23日向法院提起诉讼，才引发慧峰公司以《会议纪要》显失公平为由反诉请求撤销该协议。综上，双方签订的两份《会议纪要》不属于茂南公司利用优势地位与慧峰公司达成的协议，不属于可撤销的情形。故，慧峰公司的该反诉请求，本院不予支持。关于争议二。如前所述，双方达成的《会议纪要》是茂南公司、慧峰公司及监理公司三方人员经过核算、协商后并经全体人员签名确认形成的协议，属于双方当事人的真实意思表示，内容合法，属有效合同，本院予以采信。该协议确定的涉案工程的总价款235200000元，本院亦予以采纳。双方争议的现金支付前期工程款28000000元、2013年11月18日的预算款122540元、2014年2月27日的预算款154784元、2013年5月23日工程款1000000元、2013年7月3日工程款2000000元。经审查，双方签订的“补充协议”中已明确28000000元属茂南公司在承接慧峰XX项目的工程款；关于122540元、154784元属预算款，茂南公司的提交签证单已证实该两款属于慧峰公司招标费用，慧峰公司明确已由其承担；关于2013年5月23日、7月3日的款项1000000元、2000000元，茂南公司及慧峰公司均确认上述款项属于28000000元中一部分，即属于慧峰XX项目的工程款，不需重复扣减。关于2016年11月15日的两笔500000元的款项。因其收据均为编号1836609，故对茂南公司抗辩其为同一笔款项理由成立，本院予以采纳。关于失火罚款200000元的问题。茂南公司确认是其施工人员所致的，造成经济损失。慧峰公司要求茂南公司承担失火罚款，理由充分，本院予以支持。关于扣除质保金、未开发票税费的问题。《会议纪要》是双方当事人对涉案工程最后达到结算依据，如何支付工程款也作了详细约定。对质保金是否先行扣减未作出约定，因此慧峰公司提出先扣减没有依据。茂南公司作为承包人，依据国家税费征收的规定，理应承担相应的税费。但《会议纪要》中也没有具体约定慧峰公司应付工程款中先行扣减税费，因此，对于慧峰公司主张先扣减该两笔款项，本院不予支持。综上，慧峰公司应向茂南公司支付工程款为104258087元，即涉案工程总价款235200000元减现金支付97820000元，减抵房款7940235元、减支付工人工资15308089元、减代付材料款9673589元，减失火罚款200000元。利息按《会议纪要》2约定的支付工程款的时间及计算方式支付。关于争议三。涉案工程的签证单等资料，均证实涉案工程因慧峰公司未按时提交施工图纸致开工时间延期，增加和变更工程量使工期顺延，未按时支付工程进度款使供应商停止供应施工材料。拖欠工人工资等，也是导致整个工程施工中途停工结算、茂南公司退场的主要原因。因此，慧峰公司要求茂南公司承担因逾期完工造成的经济损失，没有事实和法律依据，本院予以驳回。关于争议四。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”的规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。涉案工程施工期间中途停工，双方进行结算，虽然慧峰公司未按约定时间支付工程款，但其支付工程款的时间未超过结算后六个月，因此茂南公司主张对工程款享有优先受偿权的请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第一百零七条、第二百八十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、限被告（反诉原告）慧峰（清远）房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）茂名市茂南建安集团有限公司支付工程款104258087元及利息（从2017年6月1日起以10000000元为基数，2017年6月21日起以8000000元为基数，2017年8月1日起以4000000元为基数，2017年10月23日起以82258087元按中国人民银行规定的同期贷款利率的三倍计算至清偿之日止）；二、原告（反诉被告）茂名市茂南建安集团有限公司对被告（反诉原告）慧峰（清远）房地产有限公司位于清远市清城区XX街道XX村委会XX的商品房项目XX号的XX号至XX号楼工程折价或者拍卖的价款在104258087元及利息范围内享有工程款的优先受偿权；三、驳回原告（反诉被告）茂名市茂南建安集团有限公司其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）慧峰（清远）房地产有限公司的全部反诉请求。一审案件受理费591763.58元,财产保全费5000元,共计596763.58元，被告（反诉原告）慧峰（清远）房地产有限公司负担537087.22元，原告（反诉被告）茂名市茂南建安集团有限公司负担59676.36元；反诉费105421.22元，由被告（反诉原告）慧峰（清远）房地产有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长 李慧玲审 判 员 肖惠文审 判 员 何 燕二〇一八年四月二十日法官助理 张 婧书 记 员 邓海欣附法律条文1、《中华人民共和国合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。