广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤12民终1635号
上诉人（原审被告）：邱金城，男，1986年11月3日出生，汉族，住四会市。
被上诉人（原审原告）：陈超平，男，1991年8月6日出生，汉族，住四会市。
上诉人邱金城因与被上诉人陈超平房屋买卖合同纠纷一案，不服四会市人民法院（2016）粤1284民初730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
邱金城上诉请求：1.撤销四会市人民法院（2016）粤1284民初730号民事判决，裁定将本案发回重审或判令驳回陈超平的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由陈超平承担。
事实和理由：第一，陈超平在一审中提交的新证据，邱金城至今未收到，一审法院没有通知邱金城签收这些证据材料就认定邱金城放弃质证没有事实根据。第二，陈超平与其妻子未能提供其向银行申请贷款的合同书，由于陈超平贷款失败，无法向中国建设银行股份有限公司支付首期款230000元申请赎证。根据双方的约定，卖方出资9000元，卖方出资230000元共同完成赎契手续，但是陈超平至今没有提供约定金额完成赎契，构成违约，邱金城有权不返还合同定金。第三，双方签订的《房地产买卖合同》中四会市东城区龙居房屋中介信息部为中介，与本案有民事关系，应当追加其为第三人。综上，一审认定事实错误，适用法律错误，请求二审予以撤销。
陈超平辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
陈超平向一审法院起诉请求：1.邱金城归还陈超平定金25000元；2.邱金城赔偿违约金25000元；3.邱金城向四会市东城区龙居房产中介信息部支付违约金13140元；4.邱金城负担本案诉讼费；5.邱金城自2016年2月3日起支付定金与违约金的利息，按每日千分之一支付。陈超平在一审庭审中变更诉讼请求为：1.从2016年7月15日起解除双方签订的《房地产买卖合同》及附件；2.要求邱金城向陈超平双倍返还定金50000元，不再主张违约金；3.邱金城向四会市龙居房产中介信息部支付违约金13140元；4.邱金城承担本案诉讼费；5.要求邱金城对双倍返还的50000元定金从2016年2月3日起计至邱金城返还完毕之日止，按每日千分之一的标准支付利息。
一审法院认定事实：根据陈超平提供的《不动产档案证明》显示，邱金城是四会市东城街道贵华路一街十座44号房屋（产权证号：四0100033737、土地证号：四国用【2013】第0072**号）的权属人，该房屋的抵押权人为中国建设银行股份有限公司四会支行，抵押金额为250000元，抵押登记日期为2013年10月18日，到期日期为2035年10月18日。陈超平（买方）与邱金城（卖方）于2015年9月8日签订了《房地产买卖合同》及附件，双方就买卖四会市东城街道陶丽居委会贵华路一街十座44号（六楼）的条件达成一致意见。双方约定该物业总楼价为438000元，物业交付使用的时间为卖方收齐楼款当天，买方在2015年9月3日和2015年9月7日分别向卖方支付定金5000元和20000元。卖方应在签订本合同后30天内向原抵押银行办理提前还贷申请手续，并由卖方承担还贷之一切手续费用；双方共同出资赎契，卖方出资9000元、买方出资230000元，共同完成赎契手续。首期楼款（不含定金）205000元，买方按揭付款的，买方在合同签订后30天到贷款银行办理按揭贷款申请，签署《购房抵押贷款合同》，提供贷款所需资料，同时卖方必须提供资料与协助；因买方或卖方违反本合同约定，如拒不配合提供交易所需资料或逾期办理交易、按揭等买卖相关手续、逾期交付房产、逾期支付房款等无故不履行本合同项下义务，则（1）逾期未超过十天的，违约方须按逾期每日总楼价的千分之一向守约方支付违约金，合同继续履行；（2）逾期超过十天仍未履行的，守约方有权解除合同并要求违约方承担定金责任（双倍返还定金或没收定金）或支付等额于总楼价百分之十的违约金，守约方应向违约方发出解除合同通知书，已收之房款应于解除合同发出之日起五天内退还。合同的备注栏后注明：该物业目前在抵押，双方约定买方所申请的银行按揭贷款获批后才支付首期交予卖方申请赎证。因购买上述房屋，陈超平和其妻子孔凤英合共向邱金城支付了25000元的定金。陈超平诉称邱金城曾签订承诺书，同意在签订《房地产买卖合同》时向四会市龙居房产中介信息部支付房地产信息咨询费6570元，如邱金城在签署承诺书后不出售物业予买方或不履行承诺书约定，须向四会市龙居房产中介信息部支付违约金13140元。陈超平于庭审中变更诉讼请求为：1、从2016年7月15日起解除原、邱金城签订的《房地产买卖合同》及附件；2、要求邱金城向陈超平双倍返还定金5万元，不再主张违约金；3、邱金城向四会市龙居房产中介信息部支付违约金13140元；4、邱金城承担本案诉讼费；5、要求邱金城对双倍返还的50000元定金从2016年2月3日起计至邱金城返还完毕之日止，按每日千分之一的标准支付利息。该院依法向陈超平释明，本案是原、邱金城的房屋买卖合同纠纷，四会市龙居房产中介信息部若与邱金城产生居间合同纠纷，应由四会市龙居房产中介信息部向邱金城主张上述违约金13140元的权利，陈超平明确表示清楚。另外，陈超平诉称上述涉案房屋尚未交付给其使用。陈超平与其妻子孔凤英于2015年12月9日向中国农业银行股份有限公司四会市支行申请贷款购买四会市东城街道陶丽居委会贵华路一街十座44号的房屋，申请贷款的金额为200000元。该银行向陈超平妻子孔凤英发送了《贷款审批通知书》，该通知书显示审批意见为同意贷款200000万元，批复有效截止日期为2016年6月22日。
另外，陈超平妻子孔凤英表示上述房屋是其夫妻共同向邱金城购买的，按揭贷款也是其夫妻共同向银行申请的，孔凤英明确表示同意陈超平向邱金城主张因上述房屋买卖合同产生的一切权利，其不参与到本案的诉讼中。
该院于2016年7月19日按邱金城于地址确认书上所留的地址向其邮寄通知书和陈超平补充提交的证据材料（收据、结婚证、短信记录、不动产档案证明、贷款审批通知书、个人信贷业务申请书、个人购房贷款面谈笔录、高灶娇的银行流水账、户口本），向其告知陈超平变更后的诉讼请求和上述补充证据所要证明的内容，通知其于2016年7月27日上午10时00分到该院就陈超平变更的上述诉讼请求发表答辩意见并就上述补充的证据发表质证意见，或于2016年7月27日前提供书面的答辩意见和质证意见，否则视为放弃上述答辩和质证的权利。上述向邱金城邮寄的通知书和证据材料于2016年7月23日退回该院。
以上事实有经庭审质证的证据以及庭审笔录证实。
一审法院认为，该院依法按邱金城于地址确认书上所留的地址向其邮寄通知书和陈超平补充提交的证据材料，告知其按通知的时间、要求对陈超平变更的诉讼请求和补充的证据发表意见，否则视为放弃上述答辩和质证的权利。上述邮件被退回该院。根据最高人民法院《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条“因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日”的规定，上述通知书和陈超平补充提交的证据材料视为邱金城收到并放弃答辩和质证的权利。
陈超平诉称因邱金城的原因无法完成涉案房屋的赎证申请，未能如期完成买卖手续，邱金城则辩称陈超平向四会市农业银行申请贷款失败，无法向中国建设银行股份有限公司四会市支行支付首期230000元申请赎证，陈超平违约，责任不在邱金城。根据陈超平提供的《贷款审批通知书》，该通知书显示中国农业银行股份有限公司四会市支行已同意向陈超平夫妻贷款200000元购买涉案房屋，故邱金城辩称陈超平向四会市农业银行申请贷款失败的说法不成立，且邱金城未能举证证明陈超平无法支付首期款的事实，应承担举证不能的责任，故该院对邱金城的上述辩解意见，不予采信，确认双方未能完成涉案房屋的赎证和买卖手续的违约责任在于邱金城。根据合同约定，卖方违反合同约定，无故不履行合同义务，逾期超过十天的，守约方有权解除合同并要求违约方承担定金责任（双倍返还定金或没收定金），守约方应向违约方发出解除合同通知书。陈超平主张从庭审之日即2016年7月15日起解除双方所签订的《房地产买卖合同》及附件、双倍返还定金合共50000元的诉求于法有据，该院予以支持。定金罚则具有惩罚的性质，陈超平因邱金城违约所造成的损失已通过邱金城双倍返还定金的方式得到弥补，故陈超平主张邱金城对双倍返还的50000元定金支付利息的诉求，该院不予支持。本案是原、邱金城的房屋买卖合同纠纷，四会市龙居房产中介信息部若与邱金城产生居间合同纠纷，应由四会市龙居房产中介信息部向邱金城主张上述13140元权利，故陈超平主张邱金城向四会市龙居房产中介信息部支付上述违约金13140元的诉求，该院在此案中不予审理。邱金城经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，自动放弃抗辩权利，不影响该院对本案的审理。
另外，根据上述查明的事实，四会市龙居房产中介信息部与本案的处理结果没有利害关系，故邱金城申请追加该信息部为第三人的答辩意见，该院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、陈超平与邱金城于2015年9月8日签订《房地产买卖合同》及附件于2016年7月15日解除；二、邱金城应自该判决生效之日起10日内向陈超平双倍返还定金合共50000元。三、驳回陈超平的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1379元（陈超平已预交），由陈超平负担287元，邱金城负担1092元。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案是房屋买卖合同纠纷。根据当事人的上诉、答辩和陈述以及查明的事实，本案二审争议的焦点是：1.本案是否违反法定程序；2.邱金城是否违约，应否承担违约责任。
关于本案是否违反法定程序的问题，一审在庭审前向双方当事人发出开庭传票，邱金城并未如期到庭参加案件审理，陈超平在庭审中变更诉讼请求并不违反法律规定，且一审法院庭审后将相关诉讼材料邮寄给邱金城，邱金城拒绝接收视为放弃对陈超平变更的诉讼请求进行答辩和举证、质证的权利，一审依法缺席审理及判决没有违反法定程序，邱金城主张撤销原判及将本案发回重审的理由不成立，本院不予支持。
关于邱金城是否违约，应否承担违约责任的问题，双方签订的合同约定，卖方应在签订本合同后30天内向原抵押银行办理提前还贷申请手续，并由卖方承担还贷之一切手续费用；买方按揭付款的，在合同签订后30天到贷款银行办理按揭贷款申请，签署《购房抵押贷款合同》，提供贷款所需资料，同时卖方必须提供资料与协助。根据查明的事实，邱金城作为房屋出卖方在收取25000元定金后未在约定的期限内提前还贷申请手续，构成违约。但是合同只是约定了共同出资赎契的金额，没有约定哪一方先履行，因双方均未依约出资，故邱金城的违约行为不能归咎于任何一方。而且，双方的合同签订于2015年9月8日，陈超平作为买方于2015年12月9日才向银行申请贷款，未在约定的期限内办理按揭贷款申请，也构成违约。因双方约定履行上述义务的时间均为30天，无法判断哪一方违约在先，亦无法认定造成本案合同不能继续履行的过错方，因此，邱金城无需承担向陈超平双倍返还定金的违约责任。鉴于双方不愿意继续履行合同，陈超平请求解除双方签订的合同，本院予以支持，认定涉案合同自本判决生效之日起解除。根据公平原则，合同解除后邱金城应将收取的购房定金25000元返还给陈超平。一审对陈超平的违约事实未查明，径行判令邱金城向陈超平双倍返还定金，属于认定事实错误，二审予以纠正。
对于当事人没有提出上诉和请求的其他问题，本院不作审查和处理。
综上所述，邱金城的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四会市人民法院（2016）粤1284民初730号民事判决；
二、解除陈超平与邱金城于2015年9月8日签订的《房地产买卖合同》；
三、邱金城应自本判决生效之日起10日内向陈超平返还购房定金25000元。
一审案件受理费1379元及二审案件受理费1050元合计2429元，由上诉人邱金城和被上诉人陈超平各负担1214.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢肇雄
审 判 员 张秀丽
代理审判员 黄国涛
二〇一七年二月二十日
书 记 员 赵崇轩