广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终14488号
上诉人（原审原告）刘铁汉。
委托代理人文华，广东盟凯律师事务所律师。
委托代理人曹振赫，广东盟凯律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）深圳市精研科洁科技股份有限公司，住所地深圳市宝安区。
法定代表人徐凤珠。
委托代理人谢雄辉。
上诉人刘铁汉因与被上诉人深圳市精研科洁科技股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初8914号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经二审审理查明，一审查明事实正确，本院予以确认。另查明，刘铁汉于2016年3月1日向深圳市精研科洁科技股份有限公司提出被迫离职，其书面的《被迫离职通知书》的内容为：“基于公司存在以下违法行为：1、拖欠本人工伤停工留薪期间工资，且在劳动部门生效法律文书下达后，仍然拒付该笔工资；2、本人一再要求公司按照实际工资缴纳社保，并补发一次性伤残补助金差额，但公司对此置之不理；3、自从本人上次提起仲裁依法维权后，公司就故意刁难，如不安排加班、别人都有的福利本人没有等，导致本人实发工资连最低工资标准都达不到，无法生存。基于这些事实，我不得不提出被迫离职。”深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会2016年2月2日以深宝劳人仲（新安）案[2015]1606号终局仲裁裁决书裁决：深圳市精研科洁科技股份有限公司于裁决书生效之日起五日内一次性支付刘铁汉工伤停工留薪期工资差额人民币17094.82元后，深圳市精研科洁科技股份有限公司依法向深圳市中级人民法院申请撤销仲裁裁决。深圳市中级人民法院2016年4月1日以（2016）粤03民特117号民事裁定书驳回深圳市精研科洁科技股份有限公司的撤裁申请。经刘铁汉申请强制执行，深圳市精研科洁科技股份有限公司于2016年5月3日支付了刘铁汉工伤停工留薪期工资差额人民币17094.82元。
本院认为，刘铁汉与深圳市精研科洁科技股份有限公司的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务均受法律的保护和约束。
关于刘铁汉上诉主张深圳市精研科洁科技股份有限公司支付2016年1月份工资差额163元的上诉请求。经审查，根据刘铁汉提交的经其签名的2016年1月份的工资条，其标准工资为人民币2250元，出勤天数为21天，无加班时间工资，扣除社保、住房、伙食、住宿、水电费，实发工资为人民币1866.59元，刘铁汉也签名予以确认，刘铁汉上诉主张工资差额人民币163元一审不予支持并无不当，依法应予维持。
关于刘铁汉上诉主张深圳市精研科洁科技股份有限公司支付2016年2月份工资人民币2250元的上诉请求。刘铁汉上诉主张深圳市精研科洁科技股份有限公司支付2016年2月份工资人民币2250元，理由为每月基本工资中还另有500元的劳保费。深圳市精研科洁科技股份有限公司对此不予认可。经审查，深圳市精研科洁科技股份有限公司与刘铁汉在劳动合同中约定的标准工资为2150元。经刘铁汉签名确认的工资条显示，其2016年2月份的标准工资为2250元。深圳市精研科洁科技股份有限公司提交的刘铁汉2016年2月份考勤记录，刘铁汉该月出勤17天，请病假14小时，经核算，一审以标准工资2250元认定深圳市精研科洁科技股份有限公司应支付刘铁汉2016年2月份工资人民币1774.79元认定正确，本院予以维持。刘铁汉主张每月基本工资中还另有500元的劳保费，但并未提供证据证实双方有此约定，以前的工资条中虽有显示500元的劳保费，但凭此不足以认定所有月份的基本工资中均还另有500元的劳保费，刘铁汉以此为由上诉主张2016年2月份工资为2250元理由不成立，本院不予支持。
关于刘铁汉上诉主张深圳市精研科洁科技股份有限公司支付被迫离职经济补偿金人民币37450元的上诉请求。刘铁汉上诉主张解除与深圳市精研科洁科技股份有限公司的劳动合同关系构成被迫解除，理由为：1、深圳市精研科洁科技股份有限公司有克扣工资及打击报复的行为。2、双方确认的工资表清楚显示刘铁汉的工资构成为出勤工资+平日加班工资+劳保费+绩效+伙食津贴，且从深圳市精研科洁科技股份有限公司提交的最近2年工资表来看，只有2015年12月及2016年1月没有劳保费和绩效，其他月份工资组成均包含劳保费和绩效。在2015年4月之前，劳保费基本为固定每月500元，而在2015年4月之后，工资构成为出勤工资+平日加班工资+休息日加班工资+劳保费+绩效奖+伙食津贴，2015年4月之后的工资构成增加了休息日加班工资，但劳保费的金额有增加且不固定，很显然2015年4月之后的劳保费包含的是休息日加班工资及原500元劳保费。因此以劳保费为名目发放的工资中至少有500元应认定为基本工资的一部分。3、刘铁汉的劳保费及绩效奖金的取消始于2015年12月，而当月刘铁汉因工伤停工留薪期工资差额将深圳市精研科洁科技股份有限公司诉至仲裁委，显而易见二者之间有因果关系，系深圳市精研科洁科技股份有限公司对刘铁汉的打击报复。其次，一审认定绩效奖金的取消是因为刘铁汉工伤后因身体原因加班减少或未安排加班所致，刘铁汉认为该认定错误。刘铁汉工伤发生在2012年12月4日，医疗终结于2013年10月27日，刘铁汉恢复上班后工作正常，从深圳市精研科洁科技股份有限公司提交的工资表可以看出刘铁汉每月都有加班，何以两年后却“工伤后因身体原因加班减少“。深圳市精研科洁科技股份有限公司则主张系将超出36小时的加班工资及节假日加班工资列为劳保费，刘铁汉未取得绩效奖金系因其绩效考核为0。
本院经审理认为，根据刘铁汉向深圳市精研科洁科技股份有限公司提交的《被迫离职通知书》，刘铁汉离职的原因为：1、拖欠本人工伤停工留薪期间工资，且在劳动部门生效法律文书下达后，仍然拒付该笔工资；2、本人一再要求公司按照实际工资缴纳社保，并补发一次性伤残补助金差额，但公司对此置之不理；3、自从本人上次提起仲裁依法维权后，公司就故意刁难，如不安排加班、别人都有的福利本人没有等，导致本人实发工资连最低工资标准都达不到，无法生存。深圳市精研科洁科技股份有限公司欠发放刘铁汉工伤停工留薪期工资人民币17094.82元已为本院生效的（2016）粤03民特117号民事裁定书所认定。该款项经刘铁汉申请强制执行，深圳市精研科洁科技股份有限公司于2016年5月3日支付了刘铁汉工伤停工留薪期工资差额人民币17094.82元。鉴于刘铁汉提出被迫解除劳动关系时深圳市精研科洁科技股份有限公司尚未支付该款项，刘铁汉以此为由提出被迫解除劳动关系合符《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，其上诉主张深圳市精研科洁科技股份有限公司支付被迫解除劳动关系的经济补偿金合符法律规定，依法应予支持。一审未予支持不当，本院予以纠正。刘铁汉入职时间为2009年7月6日，双方解除劳动关系的时间为2016年3月1日；刘铁汉离职前十二个月平均工资为人民币4944.79元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项、第四十七条的规定，深圳市精研科洁科技股份有限公司应支付刘铁汉被迫解除劳动关系的经济补偿金34613元（4944.79元×7）。刘铁汉上诉主张中超出的部分本院不予支持。
关于刘铁汉上诉主张深圳市精研科洁科技股份有限公司支付一次性伤残就业补助金21400元的上诉请求。经审查，刘铁汉于2012年12月4日发生工伤，被评定为十级伤残。刘铁汉于2016年3月1日提出解除劳动合同关系。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工依法与用人单位解除或终止劳动合同关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，十级伤残为四个月的本人工资。刘铁汉离职前十二个月平均工资为人民币4944.79元，一审核算刘铁汉的一次性伤残就业补助金为人民币19779.16元（4944.79元×4个月）认定正确，本院予以维持。刘铁汉上诉主张予以改判理由不成立，本院不予支持。
关于刘铁汉上诉主张深圳市精研科洁科技股份有限公司支付停工留薪期的工资差额的赔偿金8547元的上诉请求。经审查，刘铁汉与深圳市精研科洁科技股份有限公司因停工留薪期工资差额经深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会作出深宝劳人仲（新安）案[2015]1606号裁决，并已由法院执行完毕，刘铁汉再起诉要求50%的赔偿金，无法律依据，一审不予支持并无不当，依法应予维持。
关于刘铁汉上诉主张深圳市精研科洁科技股份有限公司支付律师费5000元的上诉请求。刘铁汉因本案劳动争议支付律师费5000元，根据《深圳市和谐和促进劳动关系条例》规定及刘铁汉的胜诉比例，深圳市精研科洁科技股份有限公司应当支付刘铁汉律师代理费人民币4023元。刘铁汉上诉主张中超出的部分本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实及实体处理部分不当，应予改判。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初8914号民事判决第一项、第二项；
二、撤销深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初8914号民事判决第四项；
三、变更深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初8914号民事判决第三项为：被上诉人深圳市精研科洁科技股份有限公司应于本判决生效之日起五日内支付上诉人刘铁汉支出的律师代理费人民币4023元；
四、被上诉人深圳市精研科洁科技股份有限公司应于本判决生效之日起五日内支付上诉人刘铁汉被迫解除劳动关系的经济补偿金34613元；
五、驳回上诉人刘铁汉的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审诉讼费共人民币15元，由上诉人刘铁汉承担5元，由被上诉人深圳市精研科洁科技股份有限公司承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 王 晋 海
二〇一六年十一月十八日
书记员 刘媛媛（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《广东省工伤保险条例》
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
第三十四条用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地社会保险经办机构办理工伤保险变更登记。
企业破产、解散和其他原因终止而清产核资或者拍卖、变卖财产的，在破产清算时按工资同等顺序优先拨付应当由用人单位支付的工伤保险待遇，清偿欠缴的工伤保险费及其利息和滞纳金
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。