河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0305民初1818号原告：一拖（洛阳）神通工程机械有限公司，住所地：洛阳市涧西区。法定代表人：姚卫东，职务：董事长。委托代理人：张春芬、孙华华（实习），河南精专律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：马永宏，男，1967年1月6日出生，汉族，住陕西省丹凤县。被告：陕西麟丰工程机械有限责任公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区刘官寨210国道东。法定代表人：谢元林，执行董事。被告：谢元林，男，汉族，1963年10月24日出生，住陕西省神木县。被告：谢彩文，男，汉族，1986年9月7日出生，住陕西省神木县。原告一拖（洛阳）神通工程机械有限公司（以下简称一拖神通公司）诉被告马永宏、陕西麟丰工程机械有限责任公司、谢元林、谢彩文、任林森为借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告一拖神通公司的委托代理人张春芬、孙华华到庭参加了诉讼，案件审理过程中，原告向本院申请撤回了对被告任林森的起诉。被告马永宏、陕西麟丰工程机械有限责任公司、谢元林、谢彩文经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告一拖（洛阳）神通工程机械有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令五被告向原告连带清偿垫付款项910633.08元及违约金（按垫付金额基准贷款利率150%计算，自垫付之日起计算至付清之日止）；2、依法判令五被告原告连带清偿律师费、差旅费等实现债权的费用24764元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。原告一拖神通公司诉称，2012年2月3日，崔殿平与中国一拖集团财务有限责任公司签订了《借款合同》（合同编号：27-120203-013）一份，借款金额1392000元，自借款之日起18个月分期偿还，用于购买3台矿用车进行家庭经营，借款期限至2013年8月3日止，中国一拖财务集团有限责任公司为贷款人，被告崔殿平为借款人。为担保借款合同的履行，第一拖拉机股份有限公司与中国一拖集团财务有限责任公司签订了《最高额保证合同》，为中国一拖集团财务有限责任公司提供连带责任保证，同时陕西麟丰工程机械有限责任公司与第一拖拉机股份有限公司签订了《反担保合同》，为第一拖拉机股份有限公司提供保证反担保。因被告崔殿平未按期偿还借款，第一拖拉机股份有限公司依约代偿，第一拖拉机股份有限公司依约代偿后依法享有向债务人崔殿平及保证人陕西麟丰工程机械有限责任公司追偿的权利。第一拖拉机股份有限公司代偿后将对被告崔殿平和被告陕西麟丰工程机械有限责任公司的债权转让给原告一拖（洛阳）神通工程机械有限公司。后崔殿平亡故，陕西麟丰工程机械有限责任公司与马永宏签订车辆还款转让协议书，车辆转让给马永宏，马永宏负责偿还款项。被告谢元林、谢彩文、任林森系陕西麟丰工程机械有限责任公司股东，三人与陕西麟丰工程机械有限责任公司经营及财产相混同，且存在抽逃注册资本的情形，依法应对陕西麟丰工程机械有限责任公司的债务负连带清偿责任。至原告起诉之日，原告垫付款项910633.08元，依据合同约定及法律规定，各被告应向原告连带清偿垫付款项910633.08元及逾期罚息、律师费、差旅费等实现债权的费用。被告马永宏、陕西麟丰工程机械有限责任公司、谢元林、谢彩文经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2012年2月3日，崔殿平与中国一拖集团财务有限责任公司（以下简称一拖财务公司）签订了《借款合同》（合同编号：27-120203-013）一份，按合同约定崔殿平向一拖财务公司借款1392000元，月利率7.204167‰，借款期限自2012年2月3日至2013年8月3日止。其中第八条约定违约金及罚息利率为本合同第三条约定的借款利率的150%。2012年1月29日，一拖财务公司与第一拖拉机股份有限公司（以下简称一拖股份公司）签订《最高额保证合同》，一拖股份公司为崔殿平向一拖财务公司提供最高额连带责任保证，担保期间为债务提前到期之日起两年。2012年1月29日，陕西麟丰工程机械有限责任公司（以下简称陕西麟丰公司）与一拖股份公司签订《最高额反担保合同》，为借款提供最高额连带责任反担保，担保期间为两年。2012年7月10日，陕西麟丰公司与马永宏签订《车辆还款转让协议书》，约定由马永宏负责管理崔殿平分期购买的车辆，按时偿还未付车款，还款形式与之前相同，直至付清车款。借款期满后，马永宏逾期未能按照合同约定向出借人支付借款本息。保证人一拖股份公司已经履行担保责任，逾期金额合计910633.08元。一拖股份公司履行担保责任后，与一拖神通公司签订《债权转让协议》，将全部债权转让给一拖神通公司。陕西麟丰公司工商登记材料显示，陕西麟丰公司设立时的股东为谢元林、谢彩文、任林森。2011年3月7日公司设立登记时注册资本500万元，其中谢元林以货币出资355万元、谢彩文以货币出资95万元、任林森以货币出资50万元，公司注册时的验资账户是中国工商银行榆林西人民路支行26×××68账户。工商银行的协助查询存款通知书回执显示2011年3月7日，该账户收到谢元林、谢彩文、任林森转账金额355万元、95万元、50万元，但2011年3月9日，该账户即因验资不成功销户。原告2017年3月22日提交的情况说明显示，被告马永宏的保证金174000元应扣除，扣除后代偿金额为736633.08元。本院认为，2012年2月3日马永宏与一拖财务公司签订《借款合同》，2012年1月29日一拖财务公司与一拖股份公司签订《最高额保证合同》以及一拖神通公司与一拖股份公司签订《债权转让协议》，2012年1月29日陕西麟丰公司与一拖股份公司签订《最高额反担保合同》，2012年7月10日陕西麟丰公司与马永宏签订《车辆还款转让协议书》，系合同当事人的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合同合法有效，合同当事人应当按照合同约定履行义务。一拖股份公司代偿910633.08元事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。原告庭后自愿要求本院从代偿金额中扣除保证金174000元，故被告马永宏尚欠借款736633.08元，至于逾期利息，应以736633.08元为基数，按月利率7.204167‰的150%自借款期满之日2013年8月3日起计算至实际付清之日止。原告一拖神通工程公司受让债权后，有权利向债务人马永宏进行追偿。陕西麟丰公司为一拖股份公司提供反担保，依法应当承担连带清偿责任。至于原告对被告谢元林、谢彩文的诉讼请求，根据公司法及相关司法解释规定，公司股东抽逃资金应当向债权人承担清偿责任。本案中谢元林、谢彩文将出资款转入帐户中后即将所有出资款悉数转出，银行查询结果显示验资不成功销户，被告谢元林、谢彩文应当在其各自的抽逃资金范围内对公司债务承担股东补充清偿责任。原告一拖（洛阳）神通工程机械有限公司支付律师费、差旅费等实现债权的费用的请求，未提交相关证据，本院不予支持。原告申请撤回对被告任林森的起诉，符合法律规定，本院予以准许。被告马永宏、陕西麟丰公司、谢元林、谢彩文经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告马永宏向原告一拖（洛阳）神通工程机械有限公司支付代偿款736633.08元。二、被告马永宏向原告一拖（洛阳）神通工程机械有限公司支付逾期利息（以736633.08元为基数，按月利率7.204167‰的150%自借款期满之日2013年8月3日起计算至实际付清之日止）。三、被告陕西麟丰工程机械有限责任公司对一、二项承担连带清偿责任。四、被被告谢元林在其抽逃出资355万元范围内、谢彩文在其抽逃出资95万元范围内对上述债务承担补充清偿责任。以上判决一、二、三、四项，被告马永宏、陕西麟丰工程机械有限责任公司、谢元林、谢彩文应于本判决生效之日起十日内履行完毕；逾期，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条执行，即加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费14661元，保全费5000元，由被告马永宏、陕西麟丰工程机械有限责任公司、谢元林、谢彩文承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  王张洋人民陪审员  于国军人民陪审员  张芝政二〇一七年三月二十七日书 记 员  黄佳华