湖北省随州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂13民终758号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，住所地：信阳市浉河区鸡公山大街66号。
法定代表人：彭永恒。
委托诉讼代理人：祝卫东，河南文开律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：雷达，男，1964年8月21日出生，汉族，湖北省广水市人，住广水市。
委托诉讼代理人：李本卫，广水市应山法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：汤修成，男，1955年7月6日出生，汉族，河南省信阳市人，住河南省信阳市平桥区。
委托诉讼代理人：汤坤（汤修成之子），男，1987年4月20日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。
被上诉人（原审被告）：信阳侨联出租车有限公司。住所地：河南省信阳市浉河区鸡公山大街税苑小区门面房*****号。
法定代表人：周琦，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司（以下简称“人保财险信阳分公司”）与被上诉人雷达、被上诉人汤修成、被上诉人信阳侨联出租车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省广水市人民法院（2017）鄂1381民初1471号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保财险信阳分公司的委托诉讼代理人祝卫东、被上诉人雷达的委托诉讼代理人李本卫、被上诉人汤修成的委托诉讼代理人汤坤到庭参加诉讼，被上诉人信阳侨联出租车有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，于庭前向本院提交书面答辩状。本案现已审理终结。
上诉人人保财险信阳分公司上诉请求：一、撤销湖北省广水市人民法院（2017）鄂1381民初1471号民事判决第一项，改判上诉人公司在商业第三者责任险限额内不承担合计91685.85元的赔偿责任。二、请求改判不支持被上诉人雷达的误工费。三、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、按照保险合同的约定，上诉人不应在商业险内承担赔偿责任。事故车辆的驾驶人汤修成提供的“从业资格证”已经过有效期，应视为无从业资格证，根据《中国人民财产保险股份有限公司第三者责任保险条款》第六条的规定“下列情况下，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿：…（七）驾驶人有下列情形之一者：。5、驾驶营运客车的驾驶人无国家有关部门核发的有效资格证书”。故上诉人在商业第三者责任险内有权拒赔。《中华人民共和国道路运输条例》和《道路运输从业人员管理规定》第六条、第四十八条明确规定经营性道路客货运输驾驶员和道路危险货物运输从业人民必须取得相应从业资格，方可从事相应的道路运输活动。上述规定均为国务院制定和授权制定的行政法规，保险条款中免责条款根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条的规定，应合法有效，人民法院应支持上诉人在商业险中免赔。二、被上诉人雷达为离退休人员，在一审中未提交任何工作证明、减少收入证明等证据，一审支持被上诉人雷达的误工费25355元，显然错误。
被上诉人雷达辩称：汤修成具有相应的从业资格，只是没有按时年检，与没有取得从业资格是两种概念。雷达离退休后在外务工，符合劳动法规定，也有相应的减少收入证明。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人汤修成辩称：事故发生后，一审法院调解未达成协议。我方在人保财险信阳分公司投有交强险和商业三责险，保险公司有能力解决原审原告的赔偿要求。我没有能力赔偿，请二审法院酌情考虑。
被上诉人信阳侨联出租车有限公司辩称：豫Ｓ×××××号小型客车与本公司是劳动合同关系，该车产权不属于本公司，其产生的效益也不属于本公司，我公司属于管理经营模式，不应负连带责任。豫Ｓ×××××号小型客车在人保财险信阳分公司投有交强险和商业三责险，理赔应由保险公司赔偿。
雷达向一审法院起诉请求：一、依法判令汤修成、信阳侨联出租车有限公司连带赔偿雷达医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等损失共计22万元；二、判令人保财险信阳分公司在交强险和商业三责险范围内承担赔偿责任；本案诉讼费由汤修成、信阳侨联出租车有限公司承担。
一审法院认定事实：一、交通事故发生时间：2016年12月18日8时43分。二、交通事故发生地点：××航空北路由北向南韩××路段。三、事故车辆及事故当事人：汤修成驾驶豫Ｓ×××××号小型客车，同向行人雷达。四、交通事故认定内容：汤修成负事故全部责任，雷达无责任。五、交通事故各方当事人应承担过错责任：雷达不应承担责任；汤修成应承担100%过错责任。六、信阳侨联出租车有限公司系豫Ｓ×××××号小型客车法定车主，汤修成系豫Ｓ×××××号小型客车的实际车主，该车挂靠在信阳侨联出租车有限公司，其每月向公司缴纳一定的管理费用。七、住院起止时间：2016年12月18日至2017年1月6日止。八、司法鉴定时间：2017年5月10日；鉴定结论：人体损伤构成九级伤残；伤后误工损失180日，一人护理90日；受害人康复及后期治疗费用：14000元。九、住院支出医疗费金额：35779.85元。十、住院伙食补助费：标准50元/天×住院天数19天＝950元。十一、护理费金额：护理人员工资标准32677元/年÷365天/年×护理天数90天×护理人数1人＝8057元。十二、鉴定费金额：1500元。十三、户籍性质：城镇户籍。十四、原告经常居住地和主要收入来源地：城镇。十五、误工费的金额：工资标准：51415元/年÷365天/年×误工时间180天＝25355元。十六、残疾赔偿金：29386元/年×20年×伤残等级20％＝117544元。十七、精神抚慰金10000元。十八、全部损失：以上各项财产性损失累计213185.85元。十九、支付费用：汤修成垫付医疗费21000元。二十、事故车辆豫Ｓ×××××号小型客车投保的机动车强制责任保险的承保公司：人保财险信阳分公司。二十一、事故车辆豫Ｓ×××××号小型客车投保的第三者责任险的承保保险公司：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，保险限额：1000000元，不计免赔率。二十二、事故车辆豫Ｓ×××××号小型客车保险期限：强制保险期限：2016年5月5日至2017年5月4日止；第三者责任保险期限：2016年5月5日至2017年5月4日止。二十三、豫Ｓ×××××号小型客车强制责任保险，人保财险信阳分公司应在交强险医疗费赔偿限额10000元内项下赔偿医疗费10000元。死亡伤残赔偿限额110000元内项下赔偿伤残赔偿金110000元。二十四、豫Ｓ×××××号小型客车投保的第三者责任险，人保财险信阳分公司应在三责险中赔偿91685.85元。
一审法院认为：公民的生命健康权和财产所有权受法律保护，汤修成侵害雷达人身权利，依法应当承担民事赔偿责任。肇事车辆豫Ｓ×××××号小型客车向人保财险信阳分公司投保了机动车强制保险及机动车第三者责任险，人保财险信阳分公司应依据保险合同约定及保险条款的规定承担相应赔偿责任。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司赔付雷达的各项损失211685.85元。被告汤修成垫付的21000元从中予以返还。二、汤修成承担鉴定费1500元。三、驳回雷达的其他诉讼请求。上述款项，于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1400元，由汤修成负担。
二审期间，被上诉人雷达书面申请放弃关于误工费的诉讼请求。本院对原审认定的其他事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：上诉人关于在商业第三者责任险中免赔的上诉请求是否成立。
《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条第一款规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”本案一审及二审期间，上诉人没有有向法院提交投保单及保险条款，也没有提交就免责条款向投保人履行明确提示说明义务的证据。本院无法核实双方的保险合同中是否存在无从业资格证，保险人不负责赔偿的约定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人未能提供证据证实其主张，应当承担不利后果。一审判决上诉人在商业第三者责任保险范围内承担赔偿责任并无不当。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
被上诉人雷达二审中自愿要求放弃关于误工费的诉讼请求，系行使其正当权利，也不损害其他人的利益，本院予以确认。经核算，被上诉人雷达的各项损失总计187830.85元。人保财险信阳分公司应在交强险医疗费赔偿限额10000元内项下赔偿医疗费10000元，死亡伤残赔偿限额110000元内项下赔偿伤残赔偿金110000元，在商业第三者责任险中赔偿66330.85元。被上诉人汤修成承担鉴定费1500元。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持湖北省广水市人民法院（2017）鄂1381民初1471号民事判决第二项；
二、撤销湖北省广水市人民法院（2017）鄂1381民初1471号民事判决第一项、第三项；
三、中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔付雷达各项损失186330.85元（汤修成垫付的21000元执行后从中扣减返还）；
四、驳回雷达的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1400元，由汤修成负担。二审案件受理费2100元由中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司负担。
本判决为终审判决
审判长 张 涛
审判员 詹君健
审判员 张 欢
二〇一七年十二月××日
书记员 王 凌