山东省莱芜市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁12刑终10号
原公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马英华，男，1995年3月18日出生于山东省莱芜市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地芜市莱城区，租住于莱城区。2014年12月11日因吸食毒品被莱芜市公安局莱城分局行政拘留15天。2016年4月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被莱芜市公安局莱城分局刑事拘留，同年5月14日被取保候审，2017年5月15日被莱城区人民检察院取保候审，经莱芜市莱城区人民法院决定于同年11月29日被逮捕。
上诉人（原审被告人）暴磊，男，1990年8月2日出生于山东省莱芜市，汉族，初中文化，国安酒行销售人员，户籍所在地莱芜市莱城区，住。2016年5月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被莱芜市公安局莱城分局刑事拘留，同年5月14日被取保候审，2017年5月15日被莱城区人民检察院取保候审，同年8月24日经莱芜市莱城区人民法院决定逮捕，因身体有病，莱芜市看守所出具暂不收押意见书，该院于同年9月30日对其取保候审。
辩护人阚吉峰，山东求新律师事务所律师。
辩护人王忠臣，山东求新律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）耿向荣，男，1990年8月24日出生于山东省滨州市，汉族，初中文化，邹平县南吕村奥博生物有限公司职工，户籍所在地山东省邹平县，住邹平县。2015年2月9日因吸食毒品被邹平县公安局行政拘留15天。2016年12月10日因涉嫌犯寻衅滋事罪被莱芜市公安局莱城分局刑事拘留，2017年1月17日被取保候审，同年5月16日被莱城区人民检察院取保候审，经莱芜市莱城区人民法院决定于同年12月8日被逮捕。
原审被告人张鑫，男，1993年4月2日出生于山东省莱芜市，汉族，初中文化，麦尚纯KTV经理，户籍所在地莱芜市莱城区，住莱城区。2016年4月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被莱芜市公安局莱城分局刑事拘留，同年5月14日被取保候审，2017年5月15日被莱城区人民检察院取保候审，同年9月8日经莱芜市莱城区人民法院决定被逮捕。
山东省莱芜市莱城区人民法院审理山东省莱芜市莱城区人民检察院指控原审被告人马英华、暴磊、张鑫、耿向荣犯寻衅滋事罪一案，分别于2017年11月18日、12月18日作出（2017）鲁1202刑初228、228-1号刑事判决。原审被告人马英华、暴磊、耿向荣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查了上诉人的上诉理由，依法讯问了上诉人马英华、暴磊、耿向荣和原审被告人张鑫，听取了辩护人、莱芜市人民检察院的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2015年8月6日凌晨3时许，吕某驾驶白色起亚K5轿车载着李某1、张某、翟某在莱城区地板街附近与酒后在街上行走的康某、魏某、徐某发生矛盾并撕扯，康某即电话通知其男友马英华，李某1等人遂驾车离去。被告人马英华接到电话后与暴磊驾车赶往地板街，期间，暴磊又电话纠集被告人耿向荣让其联系张鑫和亓某（另案处理），后耿向荣驾车从张鑫、亓某租房处接上二人亦赶往地板街。被告人暴磊与马英华在见到康某等人之后便开着车四处寻找吕某、李某1等人。在花园南路永和豆浆附近，被告人暴磊与马英华截住李某1驾驶的白色起亚轿车后用镐柄砸该车的前后挡风玻璃及车门、车灯。因李某1认识暴磊，暴磊又让李某1等人返回地板街。在地板街，被告人暴磊与马英华以及赶来的被告人耿向荣及张鑫、亓某分别用镐柄对李某1、张某、翟某三人实施殴打。后暴磊又让李某1等人陪着康某、魏某、徐某先后到莱芜市人民医院市中分院、市医院检查治疗。在市医院，暴磊等人又对张某、翟某拳打脚踢，让二人书写事实经过，又以看病、赔偿衣物损失为由逼迫张某书写欠条。经鉴定，被害人李某1、张某、翟某均系体表皮肤挫伤，构成轻微伤；吕某的白色起亚K5轿车损失价值人民币4430元。
上述事实，有以下证据予以证实：
（一）书证
1、莱芜市公安局莱城分局出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过证实，该案由吕某于2015年8月6日电话报案至该局城东派出所，该局于2016年1月7日立案侦查。2016年4月7日被告人马英华被抓获归案；2016年12月10日被告人耿向荣在邹平县被抓获归案。
2、犯罪嫌疑人基本情况登记表、户籍证明证实，四被告人的出生日期，均已达到完全刑事责任年龄。
3、吕某于2015年9月16日书写的要求补充鉴定的申请、于2015年10月21日书写的收据、谅解书证实，吕某于2015年9月16日对车辆损失价值鉴定不服要求补充鉴定，后又于2015年10月21日收到现金15000元并同时表示不再要求补充鉴定，对暴磊等人的行为表示谅解。
4、分别由被害人翟某、李某1、张某于2016年4月22日签名的刑事谅解书证实，三人对暴磊、马英华、张鑫、耿向荣以及亓某的行为表示谅解，请求从轻处罚。
（二）证人证言
1、亓某证实，案发当天，其接到耿向荣的电话后与张鑫一起乘坐耿向荣驾驶的白色吉利车赶到地板街，见到一辆白色起亚K5轿车前后挡风玻璃都被砸坏了，暴磊、马英华与李某1等几个人在场，其与张鑫、耿向荣从吉利车里每人拿了一根镐柄开始打李某1等人。后来暴磊又让对方陪着去医院给康某等人检查身体。在医院，其这方的人让张某书写事实经过和欠条，后来因为有人报警，警察去后有人把欠条撕了扔进花坛的事实。
2、康某证实，2015年8月6日凌晨三点左右，其与魏某、徐某酒后走在地板街中间的路上，一辆白色起亚轿车开过来后，车上的人招惹自己三人，于是和车上的人厮打在一起，其打电话给男友马英华，之后的事情都记不清楚了。
3、徐某证实，2015年8月6日凌晨2点多，其与魏某外出寻找康某，找到后发现康某躺在地上，其与魏某将康某扶起来往租房处走的时候，过来一辆白色起亚轿车，因对方说“你们是同性恋吗”，双方互骂起来，驾车一方停下车后与自己这方厮打在一起，魏某倒地后，对方驾车离去，康某就给马英华打电话。马英华赶到后问清缘由便驾车去找白色轿车，后来，马英华与那辆白色轿车一起回到地板街附近，自己这方一个男的用木棍打对方一个男子的后背，白色起亚车的挡风玻璃不知被谁砸坏，其他情况不清楚的事实。
4、魏某证实，2015年8月6日凌晨2点多，其与康某、徐某酒后步行回地板街的家，期间一辆车停在跟前，不知道什么原因双方争吵并厮打在一起，其摔倒在地上后就什么也不知道的事实。
（三）被害人陈述
1、吕某陈述，2015年8月6日凌晨2点多钟，其开着自己的白色起亚K5轿车拉着李某1、张某、翟某等走在地板街的路上，突然听见有女的喊声，其停下车后看见三个女的朝自己这边走来，其与李某1、张某、翟某都下了车，那三个女的走过来后就撕扯李某1、张某、翟某，其听见有个女的还打电话叫人来，便赶紧拉李某1等上车。后来，在花园路上，一辆黑色尼桑轿车将自己的车别住，从车上下来几个男青年用镐把砸了挡风玻璃，并且让自己这方再回到地板街。到了地板街，又来了一辆白色轿车，从白色轿车上下来的人拿镐柄殴打李某1、张某、翟某，因李某1认得其中一个叫“磊哥”的男子，所以挨打的稍轻。后来“磊哥”让自己这方陪那三个女的去医院检查身体，在医院，“磊哥”等人还让张某、翟某写东西并且让李某1等人筹钱看病的事实经过。
2、李某1陈述，2015年8月6日凌晨2点多，其与吕某、张某、翟某、翟某的女友从永和豆浆吃完饭，吕某驾驶白色起亚K5轿车载着他们四个走在地板街南北街中间的路上，当时天下雨，车内音响很大，但他们听见外面有女的喊“滚下来”，吕某停下车后，其与吕某、张某、翟某下了车，三个喝醉了的女子上前就撕扯自己这方的人，其看到这种情况就叫着张某、翟某上车离开，同时听见有个女的说“打电话叫人来”。自己这方遂开车离去走在花园路上时，被一辆黑色尼桑轿车拦住，从轿车上下来暴磊和另外一个男青年，暴磊两人持镐柄砸吕某的车挡风玻璃和车灯，并且又叫自己这方人跟着回地板街。到地板街后，又来了一辆白色轿车，从车上下来三、四个男青年持镐柄殴打自己和张某、翟某的事实。在医院，暴磊这方的人还让张某、翟某写欠条的事实。
3、张某陈述，2015年8月6日凌晨1点多，其与李某1、翟某等人吃完饭开车走在地板街的路上时与三个女子发生纠纷，这三个女子与李某1、李某1的对象撕扯在一起，其上前拉架时被其中一个女的抓伤了大臂。接着，自己这方就驾车离去，后被一辆黑色尼桑轿车拦住，从车上下来两个男子持镐柄砸了自己这方白色轿车的挡风玻璃，并让自己这方的人又跟着回到地板街。在地板街，自己和李某1、翟某再次被暴磊等人持镐柄殴打。暴磊等人提出给那三个女子看病让其陪护着先后到了市医院市中分院和市医院，在医院自己再次被殴打，同时对方以看病和赔偿衣物损失为由逼迫自己写欠条，欠条被对方一个胸部纹身的男子收起来的事实。
4、翟某陈述，内容和吕某、李某1、张某的陈述基本一致。同时还陈述在市医院的时候，暴磊一方的人还给其录音，让张某书写事实经过和欠条的过程。
（四）鉴定意见
1、莱芜市公安局莱城分局刑事科学技术室出具的（莱城）公（法）鉴（门诊）字［2015］1200号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，被害人翟某外伤致体表皮肤挫伤，构成轻微伤。
2、莱芜市公安局莱城分局刑事科学技术室出具的（莱城）公（法）鉴（门诊）字［2015］1201号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，被害人张某外伤致体表皮肤挫伤，构成轻微伤。
3、莱芜市公安局莱城分局刑事科学技术室出具的（莱城）公（法）鉴（门诊）字［2015］1202号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，被害人李某1外伤致体表皮肤挫伤，构成轻微伤。
4、莱芜市价格认证中心出具的莱价鉴字［2015］293号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书证实，白色起亚K5轿车被损价值人民币4430元。
（五）被告人供述和辩解
1、马英华供述，案发当天，我在网吧上网后准备回家，在网吧门口碰见暴磊开着车，我上车后不久，徐某跑到车跟前说康某和魏某在地板街被人打了，我与暴磊开车到了地板街问明情况后便开车找一辆白色起亚K5轿车。后在永和豆浆店跟前将一辆白色起亚轿车后挡住，我下车后用一根木棍砸了白车的挡风玻璃并要求白车上的人一起去地板街。到了地板街后，我嫌对方说话不好听便踢了对方两个男的几脚。后来耿向荣、亓某、张鑫也开车赶到地板街后一起去了医院给康某等人检查身体的过程。
2、暴磊供述，2015年8月份的一天晚上，我接到马英华的电话说康某和朋友在地板街被人调戏挨打了，我于是开车拉着马英华赶到地板街，期间我给耿向荣打电话让耿向荣和张鑫、亓某一起过去。在地板街，我看到一个短发女子躺在地上，经询问得知是被一辆白色轿车上的人打的，我与马英华开车在花园路上拦住一辆白色轿车后，我用木棍将这辆车的挡风玻璃砸坏后又让白色轿车上李某1等人跟着一起回到地板街后，张鑫、亓某以及耿向荣也到了地板街，我们几个人对李某1等人拳打脚踢，并让对方陪康某等人去医院检查身体的事实。
3、耿向荣供述，案发当天，我接到暴磊的电话后开车接上张鑫和亓某后赶到地板街，看到一辆白色起亚K5轿车的前后玻璃、后视镜都被砸烂了，我与张鑫、亓某持镐柄动手打了对方三个人，暴磊和马英华也动手打了。在医院，暴磊叫李某1拿钱看病，如果没钱就借，借不上就打欠条，我与亓某、张鑫也吓唬李某1三个人，后来对方就写了欠条。
4、张鑫供述，案发当天凌晨二、三点时，我接到马英华的电话说女朋友在地板街被人打了让过去看看，我与亓某、耿向荣开车来到地板街后看见一辆白色起亚轿车的前后挡风玻璃、门上的玻璃都砸碎了，暴磊等几人站在一边，我和耿向荣一人拿了把镐柄后就打对方中的一个较胖的男子，后来暴磊说到医院检查治疗，我隐隐约约听见有人说要钱的事。
二、2015年11月9日晚上10时许，林某先后电话约暴磊和李某3（又名杨峰）到银座夜色KTV唱歌。暴磊约着马英华，李某3约着李某2、朱某分别来到银座夜色KTV的5楼一包间内，几人便一起喝酒唱歌。大约在晚上11时30分左右，暴磊、马英华与李某3、李某2因琐事发生纠纷，被告人暴磊、马英华便在KTV包间、银座停车场等处对李某3、李某2实施殴打，致李某3、李某2二人受伤。经鉴定，被害人李某2因外伤致口腔黏膜破损构成轻微伤；被害人李某3因耳朵受伤暂定为轻微伤，但因李某3在规定的时间内既不去医院复查，也不到法医处进行最终鉴定，其伤情没有再做最终鉴定。
上述事实，有以下证据予以证实：
（一）书证
1、莱芜市公安局莱城分局出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过证实，该案系匿名电话于2015年11月10日零时5分电话报案至该局城东派出所，该局于2016年1月7日立案侦查。
2、调解协议书、谅解书证实，被告人马英华、暴磊等赔偿李某2、李某3各项损失人民币40000元整，取得谅解。
3、被害人李某2的辨认笔录证实，李某2于2015年11月12日，在见证人时某的见证下，对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，确认5号照片人物（即马英华）就是案发当天对其殴打留毛刺发型的男青年；9号照片人物（即林某）就是也对其殴打叫“小林子”的人。
4、证人王某1的辨认笔录证实，王某1于2015年11月13日，在见证人时某的见证下，对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，确认5号照片人物（即马英华）就是案发当天对李某2殴打留毛刺发型的男青年；7号照片人物（即暴磊）就是对李某2殴打叫“暴磊”的行为人。
5、证人王某2的辨认笔录证实，王某2于2015年12月8日9时45分至9时58分，在见证人刘某的见证下，对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，确认9号照片人物（即暴磊）就是案发当天在银座停车场殴打他人的行为人。
6、证人王某2的辨认笔录证实，王某2于2015年12月8日10时5分至10时15分，在见证人刘某的见证下，对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，确认9号照片人物（即李某3）就是案发当天在银座停车场被暴磊殴打的高个男青年。
7、证人王某2的辨认笔录证实，王某2于2015年12月8日10时20分至10时30分，在见证人刘某的见证下，对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，确认9号照片人物（即李某2）就是案发当天在银座停车场被暴磊殴打的胖男子。
8、莱芜市公安局莱城分局刑侦大队张凯、张恢亮于2017年3月27日出具的工作说明证实，李某3因需在6周后复查鼓膜穿孔愈合情况再行最终鉴定，但6周后，经办案人员多次催促，李某3既不去医院复查，也不到法医处进行最终鉴定。
（二）证人证言
1、朱某证实，2015年11月9日晚上，“杨峰”带着其与李某2到银座夜色KTV唱歌，在一起唱歌的还有不认识三个的男青年，期间，因李某2拿了把小刀不小心划伤了KTV女服务员的手，三个男青年中的一个稍胖点的和一个留着毛刺发型的男子便对“杨峰”和李某2殴打的事实。
2、王某1证实，2015年11月10日凌晨0时30分左右，其接到朋友电话说李某3、李某2在银座夜色被人殴打了，于是其和郭斌海赶过去后看到李某3、李某2都受伤了，而且仍然有人围着李某2殴打并让李某2支付在KTV消费的费用，暴磊和一名留毛刺的男子还让李某2赔手机钱和医药费，其为了不让李某2再挨打将消费费用买单的事实。
3、林某证实，2015年11月9日晚上9时30分左右，其电话联系暴磊、赵凤涛到银座夜色唱歌，暴磊带着马英华去的，后来，其又给“杨峰”打电话一起到夜色唱歌，“杨峰”还带来了两个小青年。期间，因夜色一个姓孙的女服务员给暴磊敬酒的时候，和“杨峰”一起来的其中一个男青年抢走了孙姓女服务员的手机，暴磊不愿意想夺过来，但该男青年从口袋里拿出了一把刀子比划时将孙姓女服务员的手划伤，“杨峰”将该男青年劝出房间。可是该男青年后来又拿着刀子进了房间，其和暴磊、马英华很生气便动手打该男青年，因“杨峰”不让打，暴磊又开始打“杨峰”，马英华也动手打“杨峰”等人。夜色服务员不让在房间打仗，其这一帮人又坐电梯到了停车场，在电梯以及停车场，暴磊又打了“杨峰”的经过，自己也踢了和“杨峰”一起来的小青年的事实。
4、孙某（银座夜色服务员）证实，案发当晚，其在给暴磊敬酒的时候，房间里的一名男青年夺走了其手机，暴磊想要回来时，对方拿出小刀，其用手挡的时候被划伤，其接着回家了，后来听说打仗的事实。
5、曾某证实，证实案发当晚，因为喝酒不喝酒的问题，暴磊打了在一起喝酒的一个高个子胖男青年，和暴磊一起来的男子用啤酒瓶打了拿匕首的矮胖男青年，高个子男青年的头部被暴磊打出血的事实。
6、王某2（银座夜色后勤工作人员）证实，案发当天其接到店里员工的电话说有人打仗，其赶到后得知在夜色KTV积家（音）房间唱歌的客人打仗了，其中一方是暴磊等人，其看见暴磊等人对一个胖男青年殴打，后来又殴打一个高个男青年，本来应该是一个叫“小林子”的买单，但最后是被打的胖男青年叫来的一个人结了账的事实。
（三）鉴定意见
1、莱芜市公安局莱城分局刑事科学技术室出具的（莱城）公（法）鉴（门诊）字［2015］1731号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，被害人李某2外伤致口腔黏膜破损，构成轻微伤。
2、法医学伤检临时鉴定书证实，法医学鉴定人王某3、矫玉文于2015年11月11日根据当时材料暂定李某3因耳部受伤暂定为轻微伤，其左耳鼓膜紧张部穿孔需6周后复查鼓膜穿孔愈合情况，再行最终鉴定。
（四）视听资料
调取于银座一楼大厅、银座外停车场以及黄记煌餐饮门口的监控录像证实，2015年11月10日凌晨零时10分左右，在银座外停车场、黄记煌餐饮门口有很多人在走动，并且有人在互相撕扯、有人在拉架、有人在看的基本情况。
（五）被害人陈述
1、李某2陈述，2015年11月9日晚上，“杨峰”接到小林子电话后说一起到银座夜色唱歌，其与朱某一起跟着“杨峰”到了银座夜色KTV一包间。在房间一起唱歌的还有另外两个不认识的男子（后来知道其中一个叫暴磊），期间，不知怎么回事，“杨峰”和暴磊撕扯起来，其拿的刀子划着了一个穿黑色上衣的女的，后来暴磊这方留毛刺的男青年也开始打其与朱某，一直打到银座电梯口。在银座停车场，又来了十几个人对其与“杨峰”殴打，并让其支付KTV消费的费用的经过。“杨峰”的真实姓名是李某3，平常别人都叫他“杨峰”。
2、李某3陈述，其曾用名“杨峰”，2015年11月9日晚上，其接到林某的电话后与李某2、朱某一起到银座夜色KTV唱歌，期间，暴磊又带着两个人也来到该房间唱歌，双方一起唱歌喝酒，期间因李某2拿刀子，暴磊便开始对其实施殴打，其被打蒙了，后来感觉在银座停车场又被暴磊等人殴打，在其清醒时已在医院的事实。
（六）被告人供述与辩解
1、马英华供述，案发当天我接到暴磊的电话后赶到银座夜色KTV一包房内，看见暴磊和林某以及另外三个男青年在一起唱歌喝酒。期间，不知什么原因，暴磊和“杨峰”撕扯在一起，于是我与另外一个较胖的男青年厮打在一起，双方相互厮打着进了电梯，在电梯门口，暴磊对“杨峰”拳打脚踢，我也踢了那个胖青年几脚，之后，我与暴磊又分别拽着“杨峰”和那个胖青年一起到了银座停车场，在停车场我与暴磊、林某又对“杨峰”和胖青年殴打的事实。
2、暴磊供述，2015年11月9日晚上，我接到林某的电话后约着马英华去银座夜色KTV唱歌，到了房间后看见还有三个男青年在场，其中一个叫“杨峰”，后来因为这三个男青年中的一个胖子用水果刀划伤了一个女服务员的手，我上前劝解的时候，和这个胖青年发生厮打，后来我与马英华将“杨峰”和这个胖青年打伤的事实。
综上，被告人马英华寻衅滋事两起，造成五个轻微伤、物品损失4430元；被告人暴磊寻衅滋事两起，造成五个轻微伤、物品损失价值人民币4430元；被告人张鑫寻衅滋事一起，造成三个轻微伤；被告人耿向荣寻衅滋事一起，造成三个轻微伤。
原审法院认为，被告人马英华、暴磊随意殴打他人，破坏社会秩序，致五人轻微伤；任意毁损他人财物，情节严重。被告人张鑫、耿向荣随意殴打他人，破坏社会秩序，致三人轻微伤。四被告人的行为均构成寻衅滋事罪。鉴于被告人暴磊系自首，依法可从轻处罚；四被告人已赔偿各被害人的损失并取得谅解，归案后认罪态度较好，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定，以被告人马英华犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年零六个月；被告人暴磊犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年零四个月；被告人张鑫犯寻衅滋事罪判处有期徒刑十一个月；被告人耿向荣犯寻衅滋事罪判处有期徒刑十一个月。
上诉人马英华上诉称，其不构成寻衅滋事罪；认罪态度较好，积极赔偿被害人损失并取得谅解，量刑过重。
上诉人暴磊上诉称，其不构成寻衅滋事罪；具有自首情节，积极赔偿被害人损失并取得谅解，量刑过重。
其辩护人的辩护意见是，暴磊符合适用缓刑的条件。其他辩护意见与暴磊的上诉理由相同。
上诉人耿向荣上诉称，其认罪态度较好，积极赔偿被害人损失并取得谅解，量刑过重，请求改判为缓刑。
莱芜市人民检察院阅卷后出具书面审查意见，认为原审判决认定事实、适用法律正确，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人马英华、上诉人暴磊及其辩护人提出的“上诉人马英华、暴磊不构成寻衅滋事罪”的上诉理由、辩护意见。经查，关于原审判决认定的第一起犯罪事实，被害人吕某、李某1、张某、翟某的陈述，证人亓某、康某、徐某、魏某的证言，法医学人体损伤程度鉴定意见书，涉案物品价格鉴定（认证）结论书，以及上诉人马英华、暴磊、耿向荣、原审被告人张鑫的供述等证据能够相互印证，证实案发当晚在地板街附近，上诉人马英华的女友康某等人与被害人李某1等人因琐事发生争执并厮打，上诉人马英华、暴磊得知此事后赶到现场，在花园南路永和豆浆附近将李某1驾驶的白色起亚K5轿车截停，二上诉人即持镐柄打砸该车，致该车损失价值人民币4430元。二上诉人逼迫李某1等人返回地板街，与暴磊纠集的上诉人耿向荣、原审被告人张鑫等人，分别用镐柄对李某1等人实施殴打，致李某1、张某、翟某均构成轻微伤。后暴磊逼迫李某1等人陪同康某等人到医院检查治疗，又以看病、赔偿损失为由逼迫张某书写欠条。关于原审判决认定的第二起犯罪事实，被害人李某2、李某3的陈述，证人朱某、林某、曾某等人的证言，法医学人体损伤程度鉴定意见书，辨认笔录，以及上诉人马英华、暴磊的供述等证据能够相互印证，证实案发当晚在银座夜色KTV，二上诉人与李某2、李某3因琐事发生纠纷，二上诉人在KTV包间、银座停车场等处即对二被害人实施殴打，致李某2轻微伤；李某3暂定为轻微伤，因李某3自己的原因，其伤情未作最终鉴定。上述事实足以认定，上诉人马英华、暴磊随意殴打他人，任意毁损他人财物，其主观上具有寻衅滋事的故意，客观上实施了破坏社会秩序的行为，符合寻衅滋事罪的犯罪构成要件。上诉人马英华、上诉人暴磊及其辩护人的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人暴磊的辩护人提出的“暴磊符合适用缓刑条件”的辩护意见。根据本院审理查明的犯罪事实，上诉人暴磊因琐事与他人偶发矛盾，即借故生非，逞强耍横，随意殴打他人，任意毁损他人财物，在不到四个月的时间内两次寻衅滋事犯罪，社会危害性较大，不符合缓刑的适用条件。上诉人暴磊的辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人耿向荣提出的“请求改判为缓刑”的上诉理由。经查，上诉人马英华、暴磊、耿向荣、原审被告人张鑫的供述，与证人亓某、李某1、张某、翟某等人的证言能够相互印证，证实案发当晚，耿向荣接到暴磊的电话安排后，即驾车拉着张鑫、亓某赶到地板街，与马英华、暴磊一起，五人分别用镐柄对被害人李某1、张某、翟某实施殴打。后又跟随暴磊逼迫李某1等人陪同康某等人到医院检查治疗，以看病、赔偿损失为由逼迫张某书写欠条。上述事实足以认定，上诉人耿向荣在此次寻衅滋事犯罪中积极主动，人身危险性较大。且原审法院委托邹平县司法局调查评估认为，其对居住区有重大不良影响。上诉人耿向荣的上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人马英华、暴磊随意殴打他人，破坏社会秩序，致五人轻微伤，情节恶劣；任意毁损他人财物，情节严重。上诉人耿向荣、原审被告人张鑫随意殴打他人，破坏社会秩序，致三人轻微伤，情节恶劣。上诉人、原审被告人的行为均构成寻衅滋事罪。原审判决对上诉人暴磊自首的情节已予以认定，并依法对其从轻处罚；对上诉人马英华、暴磊、耿向荣、原审被告人张鑫赔偿各被害人损失并取得谅解的情节亦予以认定，并酌情从轻处罚。原审法院综合考虑本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以寻衅滋事罪对上诉人、原审被告人的量刑，均无不当。上诉人马英华、暴磊、耿向荣“量刑过重”的上诉理由，均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭奉璞
审判员 刘丰涛
审判员 李淑芹
二〇一八年三月二十日
书记员 刘 青