山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终3541号
上诉人（原审原告）：青岛三莹电子有限公司。
法定代表人：边东俊，董事长。
委托诉讼代理人：孙书华，山东天正平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：万会艳。
委托诉讼代理人：李永智，山东永智律师事务所律师。
上诉人青岛三莹电子有限公司（以下简称三莹公司）因与被上诉人万会艳劳动争议纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初9069号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人三莹公司的委托诉讼代理人孙书华，被上诉人万会艳及其委托诉讼代理人李永智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
三莹公司上诉请求：撤销一审判决二、三项，改判三莹公司不支付经济补偿金23443.23元、工资850元、防暑降温费320元，诉讼费用由万会艳负担。事实和理由：一、三莹公司依法与万会艳解除劳动合同，无需向万会艳支付经济补偿金。1.三莹公司提供的职代会会议纪要、就业规则证明了三莹公司就业规则是依法制定的。2.三莹公司提供的教育培训日志及劳动合同证明了三莹公司以教育培训和万会艳自行阅读的形式将就业规则向万会艳进行了公示。3.三莹公司提供的考勤表证明了万会艳无故旷工五天的事实，万会艳对三莹公司提供的考勤表的真实性没有任何异议。4.三莹公司提交的征求工会意见函、解除劳动合同报告书证明了三莹公司解除与万会艳之间的劳动合同征得了工会的同意。5.万会艳本人签字的解除劳动合同通知书证明了其对三莹公司以其无故连续旷工五天与其解除劳动合同这一事实是认可的。6.在万会艳档案中存档的解除劳动合同报告书证明了三莹公司将解除劳动合同报告书送达给了万会艳。万会艳无故旷工五天，严重违反三莹公司的就业规则，三莹公司依法解除与万会艳之间的劳动合同合法有据，万会艳要求三莹公司支付经济补偿金于法无据。二、万会艳提供的出勤表与工资支付明细相互印证，证明三莹公司并不欠其所称的工资，一审判决三莹公司支付万会艳2015年11月份的工资850元没有依据。
万会艳辩称，一审判决认定是事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当驳回三莹公司的上诉，维持原判。850元工资，一审判决并没有支持。三莹公司违法解除与万会艳之间的劳动合同，三莹公司提供的解除劳动合同的工会意见、书面离职手续等证据都是在2015年11月19日解除劳动合同后补办的材料。
三莹公司向一审法院起诉请求：判令三莹公司不向万会艳支付赔偿金40764.49元、2014年防暑降温费320元、2015年上半月工资850元，共计41934.49元。
一审法院认定事实：
2009年9月3日，万会艳到三莹公司从事电容器制造工作（外观检查），双方先后签订了三次劳动合同，期限分别为2009年9月3日至2011年9月30日、2011年10月1日至2014年9月30日、2014年10月1日至2017年9月30日。工作期间，三莹公司为万会艳缴纳了社会保险费。2015年11月15日，万会艳停止工作。2015年11月20日，三莹公司作出《关于解除与万会艳劳动合同的决定》，内容：万会艳：你自2015年11月15日至2015年11月19日无故旷工5天，严重违反本公司就业规则第十三章第六条第9小条规定，根据《青岛三莹电子有限公司就业规则》第十三章第二条第1小条、《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定，本公司决定自2015年11月20日解除与你签订的劳动合同。同日，三莹公司书面函告公司工会征求意见，工会复函同意解除与万会艳之间的劳动合同。2015年12月2日，三莹公司书面通知万会艳解除劳动关系，同日，万会艳在通知上签名，并与三莹公司办理了离职手续，在离职手续通知书上，万会艳本人写明“因家中孩子学习原因，故辞退”。三莹公司于2015年12月2日出具的《解除/终止劳动合同报告书》载明：解除/终止劳动合同日期：20151119，解除/终止劳动合同原因：企业解除劳动合同。
1996年12月13日，三莹公司召开职工代表会议，讨论通过了《青岛三莹电子有限公司就业规则》，《就业规则》第十三章第六条第九小条规定，连续旷工4天及4天以上或者1年内累计旷工6天以上者，属于严重过失类型，给予严重过失处理。第十三章第二条第一小条规定，严重过失经人事管理委员会协商后解除劳动合同，不支付经济补偿金。2009年9月4日，三莹公司青岛三莹电子有限组织万会艳等职工对《青岛三莹电子有限公司就业规则》进行了培训学习。
2016年1月26日，万会艳以青岛三莹电子有限公司违法解除劳动合同为主要理由向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求:一、青岛三莹电子有限公司支付赔偿金52000元；二、青岛三莹电子有限公司支付拖欠的半月工资850元；三、青岛三莹电子有限公司支付2014年度防暑降温费320元。2016年4月27日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字【2016】第101号裁决书，裁决:一、被申请人青岛三莹电子有限公司于本裁决书生效后10日内支付给申请人万会艳赔偿金40764.49元、2014年度防暑降温费320元、2015年11月份上半月工资850元，共计41934.49元；二、驳回申请人万会艳的其他仲裁请求。青岛三莹电子有限公司不服仲裁裁决，于2016年9月26日向一审法院提起诉讼。
万会艳2014年11月份至2015年10月份工资（包括代扣社会保险费和房屋公积金）分别为3206.43元、2650.43元、4492.25元、3237.09元、4182.79元、4539.31元、3751.09元、3110.02元、2926.22元、3886.62元、3795.99元、3501.59元,12个月平均工资为3606.65元。自2015年10月份起，万会艳的月基本工资为1680元。
三莹公司称已于2015年12月10日将万会艳2015年11月份14天的工资592.15元打到其银行卡上，万会艳承认已收到，但认为该款是加班工资，并不是基本工资。三莹公司承认2014年度防暑降温费320元未支付给万会艳。
一审法院认为：
三莹公司、万会艳对以下事实均无异议：一、2009年9月3日，万会艳到三莹公司处工作，双方先后签订了三次劳动合同，三莹公司为万会艳缴纳了社会保险费；二、2015年11月15日，万会艳停止工作；三、2015年12月2日，万会艳签收三莹公司于2015年11月20日作出的《关于解除与万会艳劳动合同的决定》，双方办理了解除劳动合同手续；四、解除劳动合同决定已函告工会，且工会亦复函；五、万会艳已对《青岛三莹电子有限公司就业规则》进行了培训学习；六、万会艳已收到2015年11月份工资592.15元。上述事实，一审法院予以确认。
三莹公司、万会艳争执的焦点是三莹公司解除与万会艳之间的劳动合同是违法解除还是合法解除。用人单位根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案三莹公司制定的《就业规则》经过职工代表会议讨论通过，万会艳入职后也进行了学习，因此，《就业规则》可以作为本案审理的依据。从《就业规则》可以看出，对职工连续旷工4天及4天以上的处罚是经人事管理委员会协商后解除劳动合同，且不支付经济补偿金。万会艳承认自2015年11月15日起再未到三莹公司处工作，其主张系三莹公司口头通知不让其上班，没有证据证明，因此，一审法院认定万会艳自2015年11月15日起旷工。从离职手续通知书上万会艳写明的“因家中孩子学习原因，故辞退”可以看出，万会艳因照顾孩子暂时不能工作，对解除劳动合同也是同意的。综上，三莹公司依据规章制度解除与万会艳之间的劳动合同不是违法解除，而属于用人单位提出解除劳动合同，劳动者表示同意的协商一致解除劳动合同，因此，万会艳要求三莹公司支付经济补偿金，不符合法律规定，一审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条第一款、第三款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指在劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因此，本案三莹公司应当向万会艳支付经济补偿金。自2009年9月3日至2015年11月14日，万会艳工作不满6年3个月，故经济补偿金应按照6.5个月计算，因万会艳离职前12个月平均工资为3606.65元，三莹公司应支付经济补偿金23443.23元。
《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》(鲁劳社【2006】44号)第一条规定:从事室外作业和高温作业人员每人每月120元，非高温作业人员每人每月80元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发。本案三莹公司承认2014年度防暑降温费320元未支付给万会艳，因此，三莹公司应当支付。
万会艳主张已收到工资592.15元是加班工资，并不是基本工资，没有证据证明，其主张一审法院不予采纳，故三莹公司主张已支付万会艳2015年11月份14天的工资，一审法院予以支持。
一审法院判决：一、三莹公司于判决生效后十日内支付给万会艳经济补偿金23443.23元和2014年度防暑降温费320元，共计23763.23元；二、三莹公司不向万会艳支付2015年11月份上半月工资850元；三、驳回三莹公司的其他诉讼请求。
二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”诉讼中三莹公司已提交证据证明其公司《就业规则》经过职工代表会议讨论通过，万会艳入职后亦已进行了学习，该《就业规则》中关于职工连续旷工4天及4天以上的，即解除双方劳动合同的规定不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，可以作为审理本案双方劳动合同解除是否合法的依据。双方对至三莹公司作出与万会艳解除劳动合同，万会艳不上班时间超出4天的事实，均没有异议。三莹公司主张万会艳的行为属于连续旷工，万会艳否认其行为属于故意旷工，主张三莹公司口头通知不让其上班，但万会艳在诉讼中并未提交相应证据证明其主张的事实，相反万会艳在在三莹公司通知因其连续旷工5天与其解除劳动合同的通知上签字，其在办理离职手续通知书上标注“因家中孩子学习原因，故辞退”，反映出万会艳因照顾孩子原因不能正常工作，本院对三莹公司主张的万会艳无故旷工的事实予以认定。三莹公司因万会艳无故旷工5天，依据其公司《就业规则》中合法有效的关于旷工4天或4天以上即解除劳动合同的规定，与万会艳解除劳动合同合法有据，依法无需向万会艳支付解除劳动合同经济补偿金或赔偿金。一审法院认定双方属于协商一致解除劳动合同，不符合本案事实，属于认定事实错误，本院依法予以纠正。
对于三莹公司上诉主张的不支付万会艳2015年11月份上半月工资850元，一审判决已经予以支持，万会艳亦未对此提起上诉，本院对一审法院该判决项予以确认。三莹公司在诉讼中已经认可未支付万会艳2014年度防暑降温费元的事实，其应当支付，本院不再赘述。
综上所述，三莹公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下：
一、维持山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初9069号民事判决第二项；
二、撤销山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初9069号民事判决第三项；
三、变更山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初9069号民事判决第一项为青岛三莹电子有限公司与判决生效后十日内支付万会艳2014年度防暑降温费320元；
四、青岛三莹电子有限公司不支付万会艳赔偿金40764.49元。
一审案件受理费10元，由万会艳负担8元，由青岛三莹电子有限公司负担2元；二审案件受理费10元，由万会艳负担8元，由青岛三莹电子有限公司负担2元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 楷
审 判 员 孙 琦
代理审判员 甘玉军
二〇一七年七月十一日
书 记 员 杨 坤