杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0106民初6642号原告：杨建华，女，1969年5月11日出生，汉族，住山东省即墨市。委托诉讼代理人：刘佳、杜斌斌，浙江泽鸿律师事务所律师。被告：杭州游侠客旅行社有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区文三路252号伟星大厦四层。法定代表人：郑浙明，董事长。委托诉讼代理人：傅林放，浙江四海方圆律师事务所律师。第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司浙江分公司，住所地浙江省杭州市莫干山路501号一至十四层。负责人：金在明，经理。委托诉讼代理人：柳雄飞，浙江德名律师事务所律师。原告杨建华诉被告杭州游侠客旅行社有限公司、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司浙江分公司旅游合同纠纷一案，本院于2016年7月20日立案受理后，依法由代理审判员鲁琳独任审判，于2016年9月18日公开开庭进行了审理。原告杨建华及其委托诉讼代理人刘佳，被告的委托诉讼代理人傅林放，第三人的委托诉讼代理人柳雄飞到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案由简易程序转为普通程序审理，本院依法组成合议庭，于2016年12月13日再次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杜斌斌，被告的委托诉讼代理人傅林放，第三人的委托诉讼代理人柳雄飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等共计245416.29元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年3月10日，原告与被告签订《杭州市境内旅游合同》，约定，被告为原告向第三人投保了《江泰太平洋之旅旅游意外险》。2015年3月28日，原告参加被告组织的多彩黔东南7日休闲游。2015年3月29日，原告在贵阳市荔波县旅游途中摔伤右踝关节，伤后到贵州荔波县人民医院治疗，后继续在中国人民解放军第四0一医院治疗。手术治疗后，经杭州明皓司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成人体损伤九级伤残，误工期为4个月左右，护理期为2个月左右，营养期为2个月左右。事发后，原告多次向被告要求赔偿，但被告一直不予赔偿。被告答辩称：对于原告诉称的旅游活动及受伤事实无异议，但被告并未违约，对原告受伤一事亦无过错，不应承担赔偿责任。原告摔倒后，被告的导游及时赶到事发地将原告送至景区医务室，随后又将其送至荔波县人民医院，并先行垫付医疗费800多元，此后被告又租车将原告送往贵阳，支付包车费3000元及2015年3月30日的食宿费1000元。关于原告主张的各项费用：1、伤残赔偿金，对原告伤情构成九级伤残无异议，但原告属于城镇户籍还是农村户籍不明，对计算标准有异议；2、对误工期、护理期、营养期无异议，但对于计算标准有异议，营养费应按30元/天的标准计算；3、交通费的主张无相应的票据，应根据原告就医情况酌情确定，对于原告提前返程产生的机票改签费用420元无异议；4、对住院伙食补助费、医疗费、鉴定费均无异议。另，若被告需承担责任，原告损失部分应扣除前述被告垫付的医疗费和食宿费、被告为安排案外人李某陪同原告支付给李某的费用以及原告自认从景区获得的保险理赔款。第三人陈述称：虽然保单上盖有第三人的公章，但实际承保单位系中国太平洋财产保险股份有限公司杭州支公司。且本案被告为原告投保的系意外险，并非旅行社责任险，第三人无责任。另，原告在未拆除内固定的情形下对伤残等级进行鉴定不妥，应于内固定拆除后对伤残等级进行鉴定为宜。其余意见同被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了《境内旅游合同》、发票、出院记录、鉴定意见书、照片等证据，原告并申请证人李某出庭作证。本院组织双方对证据进行了质证。对当事人无异议的《境内旅游合同》、电子保单、医疗费票据、鉴定费发票等证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：1、登机牌，结合当事人的陈述，可以证明事故发生后，原告的丈夫孙国立于2015年3月30日乘机从青岛前往贵阳，次日，原告与丈夫一同乘机返回山东青岛，但该证据不足以证明原告交通费的实际损失金额；2、情况说明，结合证人证言，证人李某作为同团游客，事故发生后亦一直陪同原告就医，其对受伤经过及就医情况的陈述本院予以确认；3、鉴定意见书，原告伤后经住院行切复内固定术等治疗，鉴定时尚未拆除内固定，但医院出具诊断证明，根据原告的年龄及身体状况，建议不再取内固定，原告亦承诺永不拆除内固定，可认定伤情稳定，且被告对鉴定意见书无异议，本院予以认定；4、协议书系复印件，不予认定；5、景点照片、视频，系事发一年后制作形成，无法反映事故发生时景点内道路的实际情况，不予认定；6、2015年3月荔波历史天气预报，结合证人证言以及原告陈述，可以证明事故发生前荔波县系阴雨天气，事故发生当日系阴天，有阵雨。根据当事人的陈述及本院确认的有效证据，本院认定本案事实如下：2015年3月10日，原、被告签订《境内旅游合同》，原告参加由被告组织的2015年3月28日至2015年4月3日的“多彩黔东南”7日休闲游的旅游活动。2015年3月29日下午被告组织包括原告在内的游客至贵阳市荔波县孔景区游览。行至水上森林（景点）时，导游告知由游客自行游览该景点。步行至水上森林中下段时，原告摔倒受伤，后导游赶到事发地，在导游陪同下，原告先后被送至景区医务室、荔波县人民医院治疗。2015年4月1日至4月15日，原告经中国人民解放军第四○一医院住院治疗，共花费医疗费35223.19元。后又在该院花费门诊费533.1元。后原告委托杭州明皓司法鉴定所对伤情进行鉴定。2016年1月25日，该所出具鉴定意见认定，原告在2015年4月1日因故所致右内、外踝骨折伴踝关节脱位，经手术治疗，目前伤情稳定，仍遗有右踝关节活动功能部分障碍，其伤残等级评定为人体损伤9级伤残。其伤后的误工期，在4个月左右较为合理；其伤后的护理期，在2个月左右较为合理；其伤后的营养期，在2个月左右较为合理。原告支付鉴定费1900元。另查明，2015年3月，小七孔景区所在的荔波县一直为阴雨天气。庭审中，原告自认获得景区保险公司支付的赔偿款10832.6元。再查明，原告户籍性质为家庭户，2007年9月1日户籍政策改革前为非农业户口。本院认为：原告与被告之间形成的旅游合同关系合法有效。根据相关法律规定，旅游公司作为旅游服务的提供者，对旅游者在旅行过程中的人身、财产负有安全保障义务，对可能危及旅游者人身安全的事宜，应作出真实的说明和明确的警示，并采取防止危害发生的措施。据此,出于保障旅游者人身安全的保护，告知、警示等义务系旅行公司的法定附随义务。本案中，被告在明知水上森林景点的环境特点，又适逢阴雨天气加剧路面湿滑的情况下，组织包括原告在内的游客自行步行游览时，更应考虑到其环境和天气特点，采取更周到细致的服务措施，防止危害发生。现无证据证明被告严格履行了前述法定附随义务，与原告的受伤后果存在一定的因果关系，被告应承担赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人，其对事发当天天气情况及景点内路面情况应有一定的认识，在步行过程中其自身亦应尽到谨慎注意义务，因原告不慎，导致自身损害，其对自己的损害亦应承担相应责任。根据本案事故发生经过，本院认为，原告对于自身损害的责任大于被告，本院据此确定原告对其自身损害承担70%的责任，由被告承担其中30%的责任。关于原告的损害，根据法律规定确定如下：1、医疗费35582.53元，因原告已另行主张护理费，故医疗费中包含的护理费173.76元应予扣除；2、住院伙食补助费450元，根据原告住院15天，按原告主张的30元/天标准计算；3、护理费8620元，根据鉴定意见确定原告因伤需护理2个月，按2015年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资51719元计算；4、营养费3000元，根据鉴定意见确定原告营养期为2个月，本院根据原告的伤情酌情确定；5、误工费17240元，依鉴定意见书，原告误工时间为4个月，参照2015年度浙江省全社会在岗职工年平均工资51719元计算；6、交通费1020元，本院根据原告的伤情及治疗经过酌情确定交通费为600元，另原告因伤提前返程产生机票改签费420元，现被告无异议，本院予以认定；7、残疾赔偿金174856元，依鉴定意见书，原告的伤残等级构成九级伤残，因户籍政策改革，原告由非农业户口变更为家庭户，现其以城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，本院予以支持，按照2015年度浙江省城镇居民可支配收入43714元计算20年，为174856元；8、鉴定费1900元，依票据确定。以上1-8项合计242668.53元。根据上述确定的责任比例，被告应赔偿原告72800.56元。被告主张其已垫付原告返程前的医疗费及食宿费用，但未提交证据予以证明；事故发生后，被告作为旅游服务者在原告受伤后应采取相应施救措施，尽到救助义务，其以安排案外人李某陪同原告就医的形式履行其义务，因此而产生的费用应由被告自行承担；原告从景区获得的保险理赔款亦不能免除被告的赔偿责任，故对被告要求扣除上述费用的辩称意见，本院均不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、杭州游侠客旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨建华医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、营养费等共计72800.56元；二、驳回杨建华的其他诉讼请求。案件受理费4982元，由杨建华负担3504元，由杭州游侠客旅行社有限公司负担1478元。原告杨建华于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州游侠客旅行社有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  鲁 琳人民陪审员  朱湘江人民陪审员  王 皓二〇一七年二月十四日书 记 员  王好学