江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣01刑终55号
原公诉机关江西省南昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡琦,女,1996年5月25日出生于江西省南昌县,汉族,初中文化,幼师，家住江西省南昌县。因涉嫌犯盗窃罪于2017年5月24日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于南昌县看守所。
辩护人吴小毛，江西联创律师事务所律师。
江西省南昌县人民法院审理江西省南昌县人民检察院指控原审被告人胡琦犯盗窃罪一案，于2017年11月6日作出（2017）赣0121刑初422号刑事判决。宣判后，原审被告人胡琦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认为，被告人胡琦以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币32059元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。胡琦系自首，依法可从轻处罚；赃物已全部退还给失主，且取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。胡琦犯罪主观恶性相对较小，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款之规定，以被告人胡琦犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人胡琦及其辩护人提出，胡琦的行为属于民事侵权行为，原判认定事实错误，导致定性错误，请求改判上诉人无罪。理由：被害人徐某用一次性密码打开商场储物柜后，该储物柜就处于解锁状态，任何人均可以通过合法手段获取该储物柜的占有权和使用权，进而对该储物柜内的财物获得掌控的权利。上诉人不可能对自己已经实际占有的财物再秘密窃取，不应定性为盗窃罪。
经审理查明，2017年5月13日上午，被害人徐某将其红色双肩背包存放于南昌县向塘镇国泰购物商场自助存包柜的7号箱内，在使用一次性密码将该箱打开，取用双肩包内物品后继续将该双肩包放置于该箱内，并关闭箱门离开。后上诉人胡琦来到该自助储物柜存物，储物柜系统自动弹开7号箱。胡琦在发现该箱内已放置的红色双肩包后，心生贪念，立即将双肩包取出并带回家。胡琦清点该双肩包，发现内有1枚钻戒、1枚黄金戒指、1根男士黄金项链、1根女士黄金项链（带吊坠）、1个黄金手镯、2对黄金耳环、1部华为手机、1部三星手机、1本徐某护照等物品，遂将上述物品藏匿于家中，并拔除上述手机中的通讯卡。后徐某发现其双肩包被盗并报案。经鉴定，上述被盗财物价值共计人民币32059元。2017年5月24日上午，胡琦到公安机关投案。随后，民警到胡琦家中搜查、扣押了上述被盗物品，并发还给被害人。案发后，胡琦取得了被害人一方的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、购买凭证及被盗物品照片，证实被害人徐某被盗物品的购买凭证及物品情况。
2、现场照片及视频截图，证实胡琦盗窃双肩包的现场位于南昌县向塘镇东风一路的“国泰百货”商场及商场内储物柜的情况，以及胡琦盗取财物后离开商场的情况。
3、搜查证、搜查笔录、搜查照片及扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实经对胡琦家中依法搜查，扣押了红色阿迪达斯双肩背包一个，徐某护照一本，飞机票，手机二部，男士黄金项链一根，女士黄金项链含吊坠一根，金耳环二对，男士白金钻戒一枚，黄金手镯一个，化妆包一个等。公安机关于2017年6月7日依法将上述物品发还给被害人徐某。
4、价格认定结论书，证实经鉴定，徐某被盗物品价值共计人民币32059元。
5、情况说明，证实通过调取监控录像等证据，确定胡琦为嫌疑人，并调取户籍信息查获胡琦的家庭住址。
6、归案经过，证实公安机关经侦查发现，胡琦及其母亲李某有重大作案嫌疑。2017年5月24日上午8时许，公安民警来到胡琦家中口头传唤李琦母亲到公安机关审查，经过劝导，李某如实反映了事情经过。公安机关要求其大女儿胡琦到公安机关投案自首。当日上午11时许，胡琦在其父亲陪同下到公安机关投案。
7、谅解书，证实被害人徐某一方对胡琦的行为表示谅解。
8、证人李某（胡琦的母亲）的证言，证实2017年5月13日上午，其和大女儿胡琦、二女儿胡某三人去国泰商场，胡琦一个人去存包，其和胡某在门口等，不一会胡琦迅速出来，出来后也不和她们打招呼，而是快速往巷子里走。其和胡某在后面追，等追到巷子里问她为什么跑，胡琦说捡到一个包，她让胡琦还给人家。胡琦就催她们走。因为胡某怀孕走得慢，胡琦就一个人先跑了。到家后，她们打开包看，里面有一部三星手机、一部华为手机、一本护照、一个红色化妆袋，化妆袋里有一个首饰盒装一根男士黄金项链、一根女士黄金项链含吊坠、二对金耳环、一枚钻戒、一枚黄金戒指等物品。
9、证人胡某（胡琦的妹妹）的证言，证实2017年5月13日上午，其和妈妈李某、姐姐胡琦一起去国泰商场买菜，买完菜后胡琦就去商场二楼储物柜把买的菜寄存。其和妈妈在商场门口等。过了一会儿，胡琦出来了，看到她们就叫走，她们还没反应过来，胡琦就走了出去，后面还带了一点小跑，后来与胡琦汇合后，她才说捡到了一个包。其不知道包里有什么东西。
10、被害人徐某的陈述，证实2017年5月13日9点30分许，其到南昌县向塘镇国泰商场买东西，到了商场后，其就把一个随身携带的红色阿迪达斯双肩包存放到商场的储物柜里面，其存进去后发现钱包还在双肩包里面，就把储物柜打开将双肩包里的钱包拿出来，又将双肩包放入柜子里，关好后离开。然后，其就到商场去买东西。其买完东西回来后，发现条形码打不开柜子，其找到商场的工作人员将柜子打开，发现里面的背包不见了，其就到商场调取监控并且报警。听商场工作人员说，当她再将背包放入的时候，柜子其实是已经解锁的状态，当别人按了储某，柜子就会自动打开，她的包可能是有其他人按了储某自动打开后偷走了。包内物品有一个LUX的包、一本护照、一张某机票，另有一个首饰盒，内有一个钻戒、一个黄金戒指、一根男士黄金项链、一根女士黄金项链带金镶玉吊坠、一个金手镯、二对耳环、一块变色玉挂件，二个手机为黑色华为手机和白色三星手机。通过商场监控，发现一个上身穿白色短袖，牛仔马甲背带短裤的年轻女子，神情慌张地快速离开商场，离开时双手裹着一个红色背包。其肯定这个是其背包。其2017年5月6日从新加坡回到向塘，觉得贵重物品还是随身携带更安全，就将黄金首饰放在红色背包里。
11、上诉人胡琦的供述，供认2017年5月13日上午，其和妈妈李某、妹妹胡某一起到国泰商场买菜，买完菜后其准备放在国泰商场的储物柜。其一个人来到自动储物柜附近，按了“存”后，其中一个关着的储物柜自动打开，其发现里面有一个红色背包。其想也许是别人储存在这没有拿走的东西或者是别人不要的东西，心里贪小便宜，然后没有存东西，直接把红色背包拿走了。其妈妈、妹妹在门口等其，其没有理她们径直走了，直到菜市场她们追上来。其妈妈问哪里来的包，其说捡的。其打开包，看见里面有2部手机、一本护照、一个塑料盒子，盒子里面有很多黄金首饰。其妈妈说还给人家，其说反正是捡的，不要紧，等别人找到再说。其怕被别人发现拿了包，就走一条人比较少的路，绕路回家的，路很偏僻。其把手机里的手机卡和内存卡都拔掉了，怕被人打电话过来，并叫其妈妈把所有东西放起来，等有人找来再还给人家。
以上证据，经一审质证、认证，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，共同证实本案事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人胡琦以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币32059元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。胡琦主动投案并如实供述自己罪行，系自首，依法可从轻处罚。本案赃物已全部退还给失主，胡琦已取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。关于上诉人胡琦及其辩护人提出原判认定事实错误，导致定性错误，请求改判上诉人无罪的上诉理由和辩护意见。经查，被害人徐某使用一次性密码打开商场7号储物柜后，关闭了箱门离开，表明其并不认为自己丧失了对财物的控制。虽然该储物柜实际上处于解锁状态，其他人可以再次取得该储物柜的临时占有权和使用权，但并不意味着可以对该储物柜内的财物取得所有权和占有权。即便认为徐某丧失对该储物柜内物品的控制权，该物品保管权也应属于商场，而不属于其他使用该储物柜的人。胡琦窃取他人财物的行为构成盗窃罪，故该上诉理由和辩护意见与事实、法律不符，不予采纳。原判认定胡琦犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 波
审判员 李俊文
审判员 李 成
二〇一八年一月二十三日
书记员 廖 强