新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终4056号
上诉人（原审被告）：新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司。住所地：乌鲁木齐市米东区稻香南路***号。
负责人：魏修良，该分公司经理。
委托诉讼代理人：张学辉，新疆法库律师事务所律师。
委托诉讼代理人：唐亮，新疆法库律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王之建，男，1978年8月3日出生，汉族，无固定工作，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：杨凯，新疆宋楠律师事务所律师。
原审被告：新疆通汇建设集团有限公司。住所地：乌鲁木齐市米东区团结路*号。
法定代表人：陈正国，该公司董事长兼总经理。
委托诉讼代理人：王欢，男，1983年5月6日出生，汉族，新疆通汇建设集团有限公司行政文员，住乌鲁木齐市。
上诉人新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司（以下简称通汇第四分公司）因与被上诉人王之建、原审被告新疆通汇建设集团有限公司（以下简称通汇集团公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市米东区(2017)新0109民初3521号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月29日公开开庭进行了审理。上诉人通汇第四分公司的委托诉讼代理人张学辉，被上诉人王之建的委托诉讼代理人杨凯，原审被告通汇集团公司的委托诉讼代理人王欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
通汇第四分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；案件受理费由王之建承担。事实和理由：2016年4月18日我公司已通过邮寄、公告的方式送达了要求王之建回单位上班的通知，王之建未按照要求回单位上班，属于违反单位规章制度，我公司不应当支付解除劳动合同经济补偿金。我公司与王之建解除劳动关系的时间为2016年12月31日，生效判决书认定的月工资标准为1050元，本案也应当以此标准计算经济补偿金，一审按照6666.7元计算错误。王之建1997年9月1日至2005年12月31日在通汇集团公司工作，其主张此期间的解除劳动关系经济补偿金已超过仲裁时效。
王之建答辩，通汇第四分公司王之建在家病休期间其单位多次上门慰问，说明其知道王之建的家庭地址，而通汇第四分公司采取登报除名的方式与王之建解除劳动合同，其送达是无效的，王之建要求支付解除劳动合同经济补偿金符合法律规定。王之建正常工作期间的月平均工资为6667.6元，生效判决认定的并非计算经济补偿金的标准。双方劳动合同2016年12月31日期满，王之建2017年5月8日申请仲裁未超过仲裁时效。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
通汇集团公司的陈述意见与通汇第四分公司上诉意见相同。
王之建向一审法院起诉请求:1、与通汇第四分公司的劳动关系于2016年12月31日解除，并由通汇第四分公司出具解除劳动关系证明书；2、补缴2016年6月1日—2016年12月31日期间的社会保险费，产生的利息由通汇第四分公司承担；3、支付解除劳动关系经济补偿金130000.65元；4、支付2016年7月—12月期间的待岗工资8820元；5、本案受理费及邮寄送达费由通汇第四分公司承担。
通汇第四分公司向一审法院起诉请求：1、与王之建的劳动关系于2015年12月31日解除；2、不补缴2016年6月—2016年12月期间的养老、失业保险费；3、不支付解除劳动关系的经济补偿金73333.73元；4、诉讼费用由王之建承担。
一审法院认定事实：王之建于1997年9月1日在原新疆米泉市建筑安装工程有限责任公司工作，2000年12月25日，该公司变更组建成立了通汇集团公司，通汇第四分公司于2004年10月21日经工商登记成立，系通汇集团公司下设分公司。2006年1月王之建被调入通汇第四分公司从事材料员工作，双方签订有劳动合同，因通汇第四分公司无行政公章，劳动合同中加盖了通汇集团公司公章。通汇集团公司为王之建缴纳了2004年4月至2005年12月的社会保险费，2006年1月至2016年5月的社会保险费由通汇第四分公司缴纳。2014年9月19日，王之建在工作时突发疾病被送往新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗，11月19日出院，出院诊断为：1、右侧基底节出血，左侧肢体偏瘫（合并构音障碍、认知障碍），左肩关节痛；2、高血压3级（极高危组）；3、肺部感染；4、耳损伤（左耳外伤）；5、糖耐量异常。2014年12月9日至12月26日，王之建第二次住院，出院时诊断为：1、脑出血，左侧肢体偏瘫（合并认知障碍），左肩关节痛；2、高血压病（III期）。截止2016年2月4日，王之建共计住院4次，支付了30万元左右的医疗费，其中通汇第四分公司借支120000元，医疗保险经办机构核准报销45735元，王之建已将该款退还通汇第四分公司，余款74265元未向通汇第四分公司退还。2014年9月29日，通汇集团公司在王之建《工伤认定申请表》上加盖公章，并向王之建提供所签订的劳动合同;乌鲁木齐市人力资源和社会保障局于2014年11月27日受理该工伤认定申请，于2015年1月7日做出《不予认定工伤决定书》。通汇第四分公司向该局提供了双方的《劳动合同书》，载明：续订合同生效日期为2014年1月1日，续订合同2016年12月31日终止。工作期间通汇第四分公司未支付王之建2014年1月1日至2014年9月19日的工资。王之建自突发疾病住院治疗后因病再未回通汇第四分公司上班。
2016年4月18日通汇第四分公司向王之建邮寄送达“限期十日到公司报到的通知”未果的情况下，于2016年5月18日通过乌鲁木齐晚报以公告方式发布通告，内容为“新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司王之建因你未履行任何请假手续，不回单位上班，已连续旷工超过15日，依据法律法规，公司现对你做出除名处理，自本通告之日起经过15日即视为送达，请在此期限内办理相关离职手续。”逾期后，王之建未办理离职手续。通汇第四分公司自2016年6月起停缴了王之建的社会保险费。
2016年8月1日，王之建申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会做出新劳人仲字(2016)678号仲裁裁决。通汇集团公司、通汇第四分公司不服，遂提起诉讼。一审法院于2017年4月5日做出（2017）新0109民初4791号民事判决书，认定王之建年薪为8万元，月薪为6666.7元，判令：一、新疆通汇建设集团有限公司无需按照社会保险经办机构核定的标准与王之建共同补缴王之建1997年9月至2004年3月的养老、失业保险费，不承担由此产生的利息；二、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司支付王之建2014年1月1日至9月19日工资59157.4元，于判决生效后十日内付清；三、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司支付王之建病假工资16048.6元，于判决生效后十日内付清；四、新疆通汇建设集团有限公司、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司分别支付王之建仲裁邮寄送达费各60元，于判决生效后十日内付清；五、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司不支付王之建待岗工资3395.7元；六、王之建返还新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司医疗费借支款74265元，于判决生效后十日内履行；七、王之建不予返还新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司社会保险费12081.4元；八、驳回新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司其他诉讼请求。宣判后，王之建不服，提出上诉。2017年8月14日乌鲁木齐市中级人民法院做出（2017）新01民终2084号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
2017年5月8日王之建再次申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会做出米劳人仲字(2017)209号仲裁裁决：一、王之建与通汇第四分公司于2016年12月31日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、由双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴王之建2016年6月—2016年12月的养老保险费、失业保险费，产生的利息由通汇第四分公司承担。三、由通汇第四分公司支付王之建解除劳动关系的经济补偿金73333.37元。四、驳回王之建的其他仲裁申请。王之建与通汇第四分公司均不服，向一审法院提起诉讼。
一审法院认为：1、关于双方解除劳动关系时间问题。根据王之建提供的劳动合同书，明确载明续订合同期限至2016年12月31日终止。因该劳动合同书亦系通汇第四分公司在给王之建办理工伤认定时向社保局提供的备案合同，双方均认可其真实性,故对该劳动合同书的效力予以确认。通汇第四分公司于2016年5月18日以公告方式对王之建做出的除名决定，不符合法律规定，不予采信。现双方约定的劳动合同期满，王之建提出解除双方劳动关系，予以支持。确认双方解除劳动关系时间为劳动合同期满终止时间2016年12月31日，双方应当共同办理《解除劳动关系证明书》。
2、关于仲裁时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。双方劳动合同解除时间为2016年12月31日,仲裁时效应从2017年1月1日开始计算为一年,王之建于2017年5月8日申请仲裁,并未过仲裁时效。故通汇第四分公司认为王之建已过仲裁时效期间的抗辩意见，不予支持。
3、关于王之建2016年6月至2016年12月的养老、失业保险费补缴问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定强制性义务，应按月缴纳。通汇第四分公司作为用人单位在双方未解除劳动合同的情况下，自2016年6月起停止缴纳王之建的社会保险费，违反了其法定缴费义务，其应当按照社会保险经办机构核定的标准与王之建共同补缴王之建2016年6月至2016年12月的养老、失业保险费，应由个人承担部分由王之建个人承担，由此产生的利息由通汇第四分公司承担。
4、关于解除劳动合同的经济补偿金问题。王之建的入职时间为1997年9月1日，自该日至2005年12月，王之建的用人单位为通汇集团公司，2006年1月至2016年5月，王之建的用人单位为通汇第四分公司。《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：……（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同。王之建自1997年9月1日在通汇集团公司工作至2005年12月，2006年1月至2016年5月，非因王之建原因从通汇集团公司调入通汇集团公司下属的通汇第四分公司继续从事材料员工作，因此计算王之建经济补偿金的工作年限应当连续计算，应自1997年9月1日起算至2016年12月31日止。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作年限,每满一年支付一个月工资标准;六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案因用人单位未缴纳劳动者社会保险费并拖欠劳动者工资，劳动者要求解除劳动关系，故用人单位通汇第四分公司应支付王之建1997年9月1日至2016年12月31日解除劳动关系经济补偿金。
《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定：“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行……本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”根据上述规定，经济补偿金以2008年1月1日为分界点分段计算。用人单位未按合同约定支付劳动报酬，王之建提出解除劳动合同的情形,符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，亦符合1995年1月1日施行的《中华人民共和国劳动法》第三十二条及劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第40条、第43条的规定，应当支付解除劳动合同的经济补偿金。故王之建1997年9月1日至2007年12月31日工作年限为10年零4个月，2008年1月1日至2016年12月31日工作年限计9年，合计工作年限为19年零4个月，应支付19.5个月的经济补偿金为130000.65元（即6666.7元/月×19.5个月）。故对王之建主张该部分经济补偿金,予以支持。
一审法院判决：一、王之建与新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司于2016年12月31日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与王之建共同补缴王之建2016年6月至2016年12月的养老、失业保险费（王之建个人承担部分应由其个人自行承担，产生的利息由新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司）；三、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司支付王之建解除劳动合同的经济补偿金130000.65元，于本判决生效后十日内付清；四、驳回王之建的其他诉讼请求；五、驳回新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司的诉讼请求。
本院二审期间，双方均未提供新的证据。本院二审另查明，2016年度乌鲁木齐统筹地区职工社会平均工资为4783元/月。本院二审查明的其他事实与一审法院查明事实相同。
本院认为，本案的争议焦点为：一、解除劳动关系时间的问题。通汇第四分公司主张其公司于2016年5月18日以公告方式对王之建作出除名决定，此时为双方劳动关系解除时间。本院认为，通汇第四分公司在明知王之建具体家庭住址的情况下以公告方式对王之建作出的除名决定不具有法律效力。一审法院认定通汇第四分公司与王之建之间解除劳动关系时间为劳动合同期满终止时间即2016年12月31日正确，本院予以维持。
二、计算解除劳动合同的经济补偿金标准问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”本案，双方劳动合同期满终止劳动合同，王之建主张支付经济补偿符合上述法律，通汇第四分公司应当支付。王之建主张其在通汇第四分公司工作期间月平均工资为6666.7元，应当以此标准计算经济补偿金。通汇第四分公司则认为王之建在劳动合同终止前因未提供劳动，应当按照最低工资标准计算。本院认为，王之建未提供劳动的原因为在工作中突发疾病，在此期间，通汇第四分公司亦未按照法律规定对王之建的事宜作出安排，故本院参照2016年度乌鲁木齐统筹地区职工社会平均工资4783元/月计算王之建经济补偿金较为合适。另外，王之建并未要求通汇集团公司支付解除劳动合同经济补偿金，仅要求将其在通汇集团公司的工作年限合并计算，并不存在仲裁时效问题，因此，通汇第四分公司以王之建主张将其在通汇集团公司工作年限合并计算已超过仲裁时效的上诉理由于法无据，本院不予采信。一审认定王之建工作年限正确，因此，通汇第四分公司应支付王之建解除劳动合同的经济补偿金为93268.5元（4783元/月×19.5个月）。
综上，一审法院判决认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市米东区(2017)新0109民初3521号民事判决第一、二、四、五项，即王之建与新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司于2016年12月31日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与王之建共同补缴王之建2016年6月至2016年12月的养老、失业保险费（王之建个人承担部分应由其个人自行承担，产生的利息由新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司）；驳回王之建的其他诉讼请求；驳回新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司的诉讼请求。
二、变更乌鲁木齐市米东区(2017)新0109民初3521号民事判决第三项即新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司支付王之建解除劳动合同的经济补偿金130000.65元，于本判决生效后十日内付清为：新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司支付王之建解除劳动合同的经济补偿金93268.5元。
上述新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司应支付王之建款项，于本判决书生效后十日内一次性支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元(王之建和新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司各预交10元)，一审法院减半收取即5元，由新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司，一审法院退还新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司5元，退还王之建10元；二审案件受理费10元，由新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司负担(已交)。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 王 晴
审判员 胡 颖
二〇一七年十二月七日
书记员 瞿佩茹