河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫13民终1949号上诉人（原审被告）：李志云，女，1974年10月2日出生，汉族，住河南省镇平县。上诉人（原审被告）：付雪飞，男，1983年5月4日出生，汉族，住河南省镇平县。共同委托诉讼代理人：张剑，河南涅阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李喜法，男，1978年4月24日出生，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：张东明，河南怡和律师事务所律师。原审被告：卢晓雷，男，1989年11月10日出生，汉族，住内乡县。上诉人李志云、付雪飞因与被上诉人李喜法、原审被告卢晓雷为民间借贷纠纷一案，不服河南省镇平县人民法院（2016）豫1324民初2615号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李志云、付雪飞及其共同委托诉讼代理人张剑、被上诉人李喜法及其委托诉讼代理人张东明到庭参加诉讼。原审被告卢晓雷经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李志云、付雪飞上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判二上诉人不承担连带担保责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。理由是，1、本案仅有借条，但无实际履行的证据，一审判决认定事实错误；2、一审中的两个证人证言不实，且系传来证据，二上诉人不认识二证人，一审对证人证言予以采信错误；本案已超过担保期限，一审判决处理有误。李喜法答辩称，二上诉人在借条上签字进行担保，本案系小额借款，不需要相应的付款凭证；我方多次催要借款，并不超过担保期限，二上诉人应承担连带担保责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李喜法向一审法院提起诉讼。请求：1、要求卢晓雷偿还借款50000元及利息（利息按月利率2分从起诉之日起至款清之日止，若法院对约定利息不予认定，则要求三被告按年利率6%支付占用期间利息）；2、付雪飞、李志云承担连带责任；3、诉讼费由被告负担。事实及理由：2015年11月15日，卢晓雷由付雪飞、李志云担保借原告现金50000元，口头约定月利率为5分，借款到期后，原告多次催要，卢晓雷仅支付原告7500元利息，剩余本息一直未偿还，现原告要求予以偿还。一审法院认定事实如下：2015年11月15日，卢晓雷由付雪飞、李志云担保借原告李喜法现金50000元，卢晓雷给原告出具借条一份，内容为:“今借李喜法现金伍万元整（500000）借期三个月，到期不还有担保人一切代还。借款人：卢晓雷。担保人：付雪飞、李志云。2015年11月15日。”付雪飞、李志云系夫妻关系，在卢晓雷未履行债务情况下，李喜法于2016年6月7日曾向付雪飞、李志云追要，但二被告未履行还款义务。卢晓雷现下落不明。一审法院认为：李喜法借给卢晓雷50000元现金，李喜法与卢晓雷之间形成民间借贷关系；付雪飞、李志云为卢晓雷所借款担保，李喜法与付雪飞、李志云形成保证合同关系。卢晓雷借款后，即应及时依约偿还借款，但却违约长期拖延不还，侵犯了李喜法的合法财产权利。依据付雪飞、李志云在借条上的约定，付雪飞、李志云应对卢晓雷所借债务承担连带责任。连带责任的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。在主债务人卢晓雷未履行还款情况下，李喜法有权要求付雪飞、李志云承担连带还款责任，故李喜法起诉要求卢晓雷承担还款，付雪飞、李志云承担连带责任的诉讼请求，予以支持。但李喜法要求被告按约支付利息，因李喜法提交法庭的借条上未标明应支付利息，其也未提供充分证据证实双方约定有利息，李喜法要求依约按月利率2分支付利息的请求，不予支持，但李喜法请求利息应按年利率6%从起诉之日计算至款付清之日。二被告辩称借条未约定利息、应视为无息借款的辩解理由合法，予以支持；但辩解在主债务履行期满六个月内李喜法未向二被告主张权利、已超过法律规定的担保期限、应免除保证责任的理由，与庭审查明李喜法在保证期限内曾向二被告催要事实不符，不予支持；二被告辩称，李喜法应提供证据证实已履行了出借义务，因根据李喜法向法庭出具的借条显示，李喜法已履行了支付卢晓雷该笔借款义务，故二被告该项辩解不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十五条，第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限卢晓雷于判决生效后二十日内偿还李喜法50000元借款及利息（利息按年利率6%自2016年9月26日计算至款清之日）；付雪飞、李志云承担连带责任；二、驳回李喜法其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，保全费640元，合计1690元，由卢晓雷负担，付雪飞、李志云承担连带责任。二审期间各方均无新证据提交。本院查明的事实与一审查明的事实相一致。另查明，李喜法自认卢晓雷已支付三个月利息7500元，按月息5分计算。本院认为，二上诉人认可其本人在借条上签字捺印，本院对此事实予以确认。（一）关于本案借款是否实际履行的问题，本案中借条内容明确、具体，李志云在一审法院调查时陈述“前一段联系过，和卢晓雷也说过借钱这事，卢晓雷说李喜法这钱还清了”，此内容与李喜法自认卢晓雷已支付7500元利息的事实足以证明本案所涉及借款已实际履行，二上诉人称借款缺乏相应付款凭证、未实际履行的理由不能成立，亦无证据支持，对此上诉请求本院依法不予支持；（二）关于本案借款是否超过担保期限的问题，一审中证人张某、陈某出庭作证并接受质询，各方当事人对证人证言均发表质证意见，证人证言的内容明确、具体，与本案存在关联性，一审判决对证人证言予以采信并无不妥；并且，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”，“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，结合借条的内容，本案中的保证期间应为六个月；最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十一条“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”，第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”，依据证人证言证明李喜法在保证期间届满前向保证人要求偿还的情况及相关法律规定，并不能免除二上诉人的保证责任；（三）关于本案所涉及7500元应否认定及如何处理的问题，李喜法自认收取三个月的利息7500元是以月利率五分计算，明显超出《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十六条规定的年利率36％，其收取三个月的利息应按年利率36％为1500元×3=4500元；李喜法的起诉状及在一审庭审中明确请求从起诉之日起计付利息，并未对三个月之后至起诉前期间的利息提出诉求，因此，3000元（7500元-4500元）应视为偿还的本金，一审以卢晓雷未到庭、无法核实真实性为由不予认定7500元明显不妥，本院依法予以纠正，即借款本金余额为47000元。上诉人付雪飞、李志云的上诉理由不能成立，一审认定部分事实不清，部分处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、维持河南省镇平县人民法院（2016）豫1324民初2615号民事判决第二项及一审案件受理费、保全费的处理部分；二、变更河南省镇平县人民法院（2016）豫1324民初2615号民事判决第一项为“限卢晓雷于判决生效后二十日内偿还李喜法47000元借款及利息（利息按年利率6%自2016年9月26日计算至款清之日）；付雪飞、李志云承担连带责任。二审案件受理费1050元，由上诉人付雪飞、李志云负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 牛永权审判员 李路明二〇一七年八月二十二日书记员 尹大中