新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）新28刑终235号
原公诉机关库尔勒市人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪泽宇，男，1992年11月9日出生于新疆库尔勒市，汉族，初中文化程度，无固定职业。因涉嫌介绍贿赂罪，2016年5月20日经库尔勒市人民检察院决定由库尔勒市公安局刑事拘留，于同年5月30日被库尔勒市检察院取保候审。2017年3月13日经库尔勒市人民法院决定取保候审。
原审被告人曹鑫，男，1992年10月19日出生于新疆库尔勒市，汉族，高中文化程度，原系库尔勒市公安局交警大队人民路中队内勤，户籍地新疆库尔勒市，住库尔勒市。因涉嫌受贿罪，2016年5月14日经库尔勒市人民检察院决定由库尔勒市公安局刑事拘留，同年5月27日经巴州人民检察院批准被逮捕。现羁押于库尔勒市看守所。
原审被告人王仕刚，男，1991年1月13日出生于重庆市酉阳自治县，土家族，高中文化程度，无业，户籍地及住址新疆库尔勒市。2016年7月5日被临时羁押于四川省绵阳市看守所，2016年7月8日依法提押返回库尔勒。因涉嫌行贿罪，2016年7月13日经库尔勒市人民检察院决定由库尔勒市公安局刑事拘留，同年7月21日经巴州人民检察院批准被逮捕。现羁押于库尔勒市看守所。
原审被告人喻鹏飞，男，1993年10月1日出生于新疆库尔勒市，汉族，中专文化程度，系库尔勒市公安局拘留所民警，户籍地新疆库尔勒市，现住新疆库尔勒市。因涉嫌介绍贿赂罪，2016年5月14日经库尔勒市人民检察院决定由库尔勒市公安局刑事拘留，同年5月27日经巴州人民检察院批准被逮捕。现羁押于库尔勒市看守所。
库尔勒市人民法院审理库尔勒市人民检察院指控原审被告人曹鑫、王仕刚、汪泽宇、喻鹏飞犯受贿罪一案，库尔勒市人民法院于2017年8月8日作出（2017）新2801刑初163号刑事判决。被告人汪泽宇不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年2月底，被告人王仕刚通过被告人汪泽宇、喻鹏飞介绍认识了库尔勒市公安局交警大队人民路中队内勤曹鑫，经共同商议：由王仕刚提供违章信息及驾驶证编号，由被告人曹鑫违规处理违章，并约定按消除违章车辆每分20元的标准给曹鑫分成，按照每分10元的标准给汪泽宇、喻鹏飞分成，余款由被告人王仕刚掌控。2016年3月至5月期间，被告人王仕刚通过微信将需要消除违章车号和所需的驾驶证编号发给曹鑫，被告人曹鑫利用其保管库尔勒市公安局交警大队人民路中队指导员艾克热木·牙生数字证书的职务便利，共违规消分16985分，被告人王仕刚收取处理违章费用1698500元，并按约定将分成的钱按时汇入曹鑫、汪泽宇账户内，汪泽宇再将其中的一半转给喻鹏飞。其中被告人曹鑫分得赃款339700元，被告人汪泽宇、喻鹏飞各分得赃款84925元。案发后依法扣押王仕刚一辆雷克萨斯三厢×××轿车；从曹鑫处扣押现金79000元（建行卡内余额）、一辆×××大众速腾轿车（尚未付清车款的按揭车辆）、一串黄色貔貅手链、一块BALCO机械表。曹鑫退赃74000元；汪泽宇、喻鹏飞各退赃84925元；王仕刚退赃l万元。
认定上述事实的证据如下：移送案件通知书、立案决定书、到案经过及接处警登记表、常住人口信息、巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局文件、库尔勒市公安局岗位职责、库尔勒市公安局交警大队人民路中队会议纪要、库尔勒市公安局交通违法处理流程、库尔勒市公安局交警大队处罚决定书、调取证据通知书及转账记录流水单、查封扣押财物文件清单及行政事业单位资金往来结算票据、扣押清单及照片、随案移交物品文件清单及发还清单、相关物证、证人证言、被告人供述等证据。
原审法院认为，被告人曹鑫、王仕刚、汪泽宇、喻鹏飞经共同商议，利用曹鑫职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂共计1698500元，数额巨大，其行为已构成受贿罪，且属共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人曹鑫、王仕刚起主要作用，本案系王仕刚组织、策划和运作，但没有曹鑫的配合无法完成犯罪，其作用相当关键，因此二被告人作用相当，均系主犯，被告人曹鑫辩护人辩护其作用较轻于被告人王仕刚的辩解理由不能成立。王仕刚的辩护人辩解其属于行贿；被告人及其辩护人辩解数额应扣减犯罪过程中支出成本，按实际分赃数额认定犯罪数额，均于法无据，不予采纳。汪泽宇、喻鹏飞起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人曹鑫因被投诉后，经单位调取信息确定其作案嫌疑被单位调查后即交待了全部犯罪事实，其坦白交代对于本案证据的收集起到重要作用，应当从轻处罚。被告人王仕刚、汪泽宇主动投案，如实供述，属自首，可从轻处罚。归案后四被告人曹鑫能如实交待犯罪事实，并退缴了部分赃款，可酌情从轻处罚。本案实际分赃和追缴赃款赃物情况，在量刑时予以综合考虑。被告人依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人曹鑫犯受贿罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金300000元。二、被告人王仕刚犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金300000元。三、被告人汪泽宇犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金150000元。四、被告人喻鹏飞犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金150000元。五、曹鑫已追赃退赃153000元、王仕刚退赃10000元、汪泽宇和喻鹏飞各退赃84925元，共计332850元由现扣押单位依法上缴。六、案发后扣押的使用赃款购买的王仕刚一辆×××雷克萨斯三厢轿车、一串黄色貔貅手链、一块BALCO机械表依法予以收缴。依法扣押的曹鑫按揭购买的×××大众速腾轿车依法予以变现后，剩余赃款依法收缴。上述物品在依法作价拍卖后，折抵赃款价值；再扣减第（五）项应上缴赃款332850元，余款继续予以追缴。七、随案移送作案工具苹果6PLUS手机一部依法予以收缴。
上诉人汪泽宇上诉称，1、上诉人是初犯，无前科，一贯表现良好。2、上诉人有自首情节，积极退赃，认罪悔罪。3、上诉人介绍王仕刚与曹鑫认识，他们处理违章的事上诉人没有参与，上诉人认为检察机关给上诉人定性为介绍贿赂罪是准确的。4、一审判决认定上诉人与喻鹏飞各分得赃款84925元不属实，上诉人汪泽宇和喻鹏飞各分得赃款55765元。5、上诉人没有社会危害性，符合适用缓刑的适用条件。综上，请求二审法院查清案件事实，依法对上诉人判处缓刑，给上诉人一个改过自新的机会。
经审理查明，二审查明的事实和证据与原审认定的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，被告人曹鑫、王仕刚、汪泽宇、喻鹏飞经共同商议，利用曹鑫职务上的便利，为他人谋取利益，共同收受他人贿赂共计1698500元，原审判决认定四被告人构成受贿罪定性准确，本院依法予以支持。
上诉人汪泽宇提出其只是介绍王仕刚与曹鑫认识，并未参与之后的犯罪行为，应当认定为介绍贿赂罪的上诉意见，经审查，本案是以曹鑫的身份、职务便利进行的受贿犯罪行为，被告人王仕刚、汪泽宇、喻鹏飞均系曹鑫的共犯，被告人王仕刚并非行贿人，被告人汪泽宇和喻鹏飞也不是在行贿人和受贿人之间实施介绍行为，因此汪泽宇的行为不符合介绍贿赂罪的构成要件，不构成介绍贿赂罪。根据四被告人在共同犯罪中的作用，汪泽宇、喻鹏飞是次要辅助作用，原审判决对上诉人汪泽宇认定为从犯，并对其从轻量刑，符合法律规定。原审判决认定四被告人均构成受贿罪，属共同犯罪，定性准确，对上诉人的该项上诉意见本院不予采纳。
上诉人汪泽宇提出其和喻鹏飞各分得赃款55765元，而非一审判决认定84925元的上诉意见。经查，被告人汪泽宇、喻鹏飞均供述二人通过支付宝、微信、银行卡转账等方式对赃款进行分配，汪泽宇通过微信向喻鹏飞付款的记录被其全部删除，仅保留了支付宝的记录，因此侦查机关通过其支付宝查到给喻鹏飞转账共计55765元，上诉人仅以支付宝转账金额计算分赃数额明显与事实不符，对上诉人的该项上诉理由本院不予支持。一审判决根据在案书证、证人证言、被告人供述等证据认定被告人汪泽宇和喻鹏飞各分得赃款84925元，证据充分，本院予以认定。
原审判决根据各被告人行为的认罪态度、涉案金额、赃款追回情况、在共同犯罪中的作用、自首等各项量刑情节，对四被告人在法定刑幅度内量刑，量刑适当，上诉人汪泽宇认为原审对其量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予支持。原判认定原审被告人曹鑫、王仕刚、汪泽宇、喻鹏飞的犯罪事实清楚，证据确凿，定性准确，适用法律正确，量刑适当，依法予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 常 楠
审判员 叶秀梅
审判员 陈枳匀
二〇一七年十一月二十二日
书记员 胡 杨