云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云06民终672号
上诉人（原审原告）瞿庭会，女，生于1971年12月2日，汉族，云南省彝良县人，农村居民，住彝良县，
委托代理人王安定，云南法闻律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队，住所地：角奎镇老消防队旁边。统一社会信用代码：12532129686196764D。
法定代表人赵仲君，大队长。
上诉人瞿庭会与被上诉人彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队劳动争议纠纷一案，不服彝良县人民法院（2017）云0628民初2023号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理确认的事实是：2001年期间，原彝良县角环卫站征用瞿庭会家庭位于彝良县角××寨子村××沟组的土地用于建设垃圾填埋场使用，经双方协商，由彝良县角环卫站安排瞿庭会家庭成员在该垃圾填埋场工作。2009年期间，彝良县角环卫站相关工作交接由彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队负责管理。2015年期间，瞿庭会本人在彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队处“临时工停工用工补偿花名册”上签名领取载明内容为“瞿庭会�岗时间2010.01-2014.04，补偿标准为900.00元/年，金额4050.00元”的款项4050.00元。2015年4月25日经双方协商，瞿庭会与彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队签订《非全日制用工合同书》一份，该合同主要约定：彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队招用瞿庭会为环卫保洁工人，用工形式为非全日制用工，合同期限为2015年1月1日至2015年12月31日，瞿庭会每月工资为1200.00元及每小时工资为12.00元的内容。2016年位于彝良县角××寨子村××沟组垃圾填埋场迁移至彝良县，瞿庭会即未再继续在该垃圾场工作，彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队向瞿庭会支付工资至2016年11月份。2017年10月23日，瞿庭会向彝良县劳动争议仲裁委员会提交申请仲裁，彝良县劳动争议仲裁委员会接收瞿庭会相关申请后未作出任何处理。
原审人民法院经审理认为，劳动关系是�用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。非全日制用工，劳动者在同一用人单位平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时，以小时计酬且劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日为非全日制用工的主要特征。非全日制用工作为一类特殊的用工形式，其实质标准是工作时间的长短和工作报酬的计酬方式。本案中，判断瞿庭会与彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队的用工关系是否为非全日制用工关系应从上述两点进行评判。首先、瞿庭会岗位为彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队设立的垃圾处置场地垃圾清理工作，每天工作时间在环卫车辆运送垃圾到场地后负责平整堆放垃圾，并为下次环卫车辆运送垃圾清理通道等。根据瞿庭会、彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队双方于2015年4月25日签订《非全日制用工合同书》中载明工资计算方式，瞿庭会每月工资为1200.00元及每小时工资为12.00元的内容，瞿庭会每月工作时间为100小时，按照每周单位时间来计算，瞿庭会每周工作时间已经超过二十四小时。其次、关于彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队向瞿庭会发放工资的方式，彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队向瞿庭会发放工资为每月发放，在工资发放表上也未记载工资的小时计酬方式。因此，综合瞿庭会的实际用工时间和报酬发放方式，瞿庭会与彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队虽然签订了《非全日制用工合同》，但瞿庭会彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队之间的用工关系并不符合非全日制用工关系的特点，瞿庭会、彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队之间属全日制用工关系。关于瞿庭会在彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队处的工作期限问题。瞿庭会主张自2001年3月即在彝良县角环卫站工作，但未提交证据证明其在彝良县角环卫站工作及领取报酬的事实，彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队提交的《城管大队环卫中队聘用临时工停工用工补偿花名册》载明关于支付瞿庭会补偿金额的在岗期间为“2010.01-2014.04”，应认定瞿庭会自2010年1月起在彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队单位工作，期间彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队按月向瞿庭会支付劳动报酬至2016年11月。关于彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队是否需支付瞿庭会经济补偿金。瞿庭会、彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队均认可原垃圾填埋场自2016年11月由彝良县良县角奎镇寨子村干沟组迁移至彝良县地域后，瞿庭会即未参与相关工作，且彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队向瞿庭会发放工资至2016年11月，双方均未举证证明彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队是否通知瞿庭会到彝良县的垃圾填埋场工作，也未举证证明瞿庭会是否拒绝彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队通知瞿庭会到彝良县的垃圾填埋场工作的安排，应视为双方协商一致解除劳动关系，彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队应向瞿庭会支付经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款之规定，彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队应支付瞿庭会2010年1月至2016年11月工作期间的经济补偿，即应支付瞿庭会7个月经济补偿，瞿庭会每月工资为1200.00元，则彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队应支付瞿庭会解除劳动合同经济补偿金计算为：1200.00元×7月=8400.00元。瞿庭会主张应计算双倍经济补偿金无事实及法律依据，不予支持。彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队已支付瞿庭会4050.00元款项的性质，瞿庭会认为属增发工资，与证据《城管大队环卫中队聘用临时工停工用工补偿花名册》载明内容不一致，且无其余证据予以证明，根据彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队提交证据《城管大队环卫中队聘用临时工停工用工补偿花名册》内容，应属支付经济补偿金性质，故彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队现实际应支付瞿庭会解除劳动合同的经济补偿金为8400.00元-4050.00元=4350.00元。关于彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队应否支付瞿庭会失业保险损失的问题。根据《社会保险法》第四十四条规定，瞿庭会系农村居民，在彝良县城市规划建设管理委员会联合执法�队单位从事环卫保洁工作前从事农业生产，瞿庭会未提供证据证明其已经向相关部门进行失业登记，也未提供证据证明其已经按照国家相关规定缴纳过失业保险费，故对其主张失业保险损失的请求不予支持。关于彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队应否补缴瞿庭会养老保险问题。瞿庭会请求彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队补缴养老保险，系涉及用人单位、劳动者与社保机构就欠费发生的争议问题，征缴社会保险费属征缴行政部门的法定职责，用人单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由社会保险费属征缴行政部门责令限期缴纳、补足或申请人民法院强制征缴，而不是由当事人提起诉讼，该类纠纷不属于人民法院受理民事案件的范围。故对瞿庭会的该项请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除瞿庭会与彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队之间的劳动关系；二、彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队支付瞿庭会解除劳动合同的经济补偿金4350.00元；三、驳回瞿庭会的其他诉讼请求。
瞿庭会不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判第二、三项，依法改判给付上诉人解除劳动合同经济补偿金28800元，失业保险金22160元。诉讼费由彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队承担。其上诉理由是：1.2001年原角奎镇环卫站建立垃圾场后，上诉人就属于垃圾清洁工人。2009年环卫站根据政府要求划归彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队管理，当�角奎镇环卫站解决被征地农户的就业问题，角奎镇环卫站记载的杨应祥应为杨永祥，是以户主记载的，村委会证实了该事实。原审认定彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队2014年支付给上诉人的4050元作为解除劳动合同的经济补偿金属，并在本案中判决扣除，属认定事实和适用法律错误。2014年上诉人还属于彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队员工，双方没有解除劳动合同。根据政府会议纪要精神，政府拨付的款项属于补发工资性质。2.彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队接管角奎环卫站时早已为环卫站服务多年。原角奎环卫站应该有员工花名册提供，但彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队未提供。原审认定双方协商一致解除合同错误，彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队未提供双方解除劳动合同的依据。根据双方陈述应属�单方解除合同，应支付双倍经济补偿金和失业保险金。用人单位应当为劳动者缴纳五险一金，这是强制性规定，用人单位应当按照规定支付相关费用。
彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队未做二审答辩。
在二审诉讼中，上诉人对原判认定的事实无异议，对双方无异议的事实，本院依法予以确认。
归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：1.瞿庭会与彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队何时建立劳动关系，原审判决彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队支付瞿庭会经济补偿金4350.00元是否合法恰当。2.瞿庭会主张的失业保险金是否应予支持。
针对争议焦点，评判如下：
关于焦点一，瞿庭会上诉主张2001年原角奎镇环卫站建立垃圾场后，上诉人就是垃圾清洁工人。2009年环卫站根据政府要求划归彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队管理，故其与彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队2001年起就建立劳动关系，本院认为，彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队提交的环卫站临时工工资花名册载明：“填报单位：角奎镇环卫站解除和终止自愿辞退人员劳动合同的经济补偿款2009年4月份杨应祥3.5年。”城管大队环卫中队聘用临时用工补偿花名册载明：“姓名瞿庭会在岗时间2010年1月至2014年4月补偿标准900.00元/年，金额4050.00元”。瞿庭会在该补偿花名册上签名认可。且一审庭审中瞿庭会陈述：2001年3月份彝良县角环卫站要征用土地，寨子村干沟组征用原告的土地堆放垃圾，并解决一个人的工作，最开始是我公公去的。原审根据上述证据和瞿庭会认可的事实，认定瞿庭会自2010年1月起与彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队构成劳动关系合法恰当，瞿庭会的该上诉理由不能成立。双方劳动合同解除，彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队应支付瞿庭会2010年1月至2016年11月7个月经济补偿1200.00元×7月=8400.00元。但2015年2月4日，城管大队环卫中队聘用临时用工补偿花名册载明瞿庭会在岗时间为2010年1月至2014年4月，瞿庭会获得补偿标准为900元/年，共计4050元的补偿费。根据花名册记载内容，本院认为，瞿庭会获得的4050元应为解除劳动合同补偿金，对瞿庭会已获得的经济补偿金，原审判决予以扣减合法恰当。关于该笔补偿费的性质，瞿庭会主张系增发工资，但其提交的证据不能证明该主张，应由其承担举证不能的法律责任。
关于焦点二，瞿庭会上诉主张彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队未为其缴纳社会保险，对其失业保险损失应予赔偿。本院认为，《失业保险条例》第二条“城镇企业�业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，缴纳失业保险费。城镇企业事业单位失业人员依照本条例规定享受失业保险待遇”、第十四条第一款“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金。……（二）非因本人意愿中断就业的”；《失业保险金申领发放办法》第四条规定：“失业人员符合《条例》第十四条规定条件的，可以申请领取失业保险金，享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业的是指下列人员：（一）终止劳动合同的；（二）被用人单位解除劳动合同的；（三）被用人单位开除、除名和辞退的；（四）根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第二、三项与用人单位解除劳动合同的；（五）法律、行政法规另有规定的。”《云南省失业保险条例》第二十条规定：“领取失业保险金的期限，依据失业人员失业前累计足额缴费时�计算。累计足额缴费时间满1年的，领取2个月的失业保险金；满2年的，领取4个月的失业保险金；满3年的，领取7个月的失业保险金；满4年的，领取10个月的失业保险金；满5年的，领取13个月的失业保险金；满6年的，领取15个月的失业保险金；以后每满1年的，增加领取1个月的失业保险金，但领取期限最长不得超过24个月。”彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队未为瞿庭会缴纳失业保险的时间累计满6年，瞿庭会应当领取的失业保险损失为15个月，根据彝良县失业保险金的支付标准801元/每月，瞿庭会的失业保险损失为12015元，应由彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队向瞿庭会支付。原审未支持瞿庭会的失业保险损失不当，依法予以改判。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，但适用法律不当，上诉人的上诉理由部分成立，依法予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持彝良县人民法院（2017）云0628民初2023号民事判决第一项、即解除瞿庭会与彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队之间的劳动关系；
二、撤销彝良县人民法院（2017）云0628民初2023号民事判决第二、三项，即彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队支付瞿庭会解除劳动合同的经济补偿金4350.00元；驳回瞿庭会的其他诉讼请求。
三、彝良县城市规划建设管理委员会联合执法大队于本判决生效之日起10日内支付瞿庭会解除劳动合同的经济补偿金4350.00元、失业保险金12015元，以上共计16365元。
四、驳回瞿庭会的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10.00元，由瞿庭会承担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审判长 王 碧
审判员 刘太永
审判员 王宇波
二〇一八年四月二十五日
书记员 马 曌