甘肃省陇南市武都区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘2012民初166号
原告郝某1，男，汉族，1974年3月9日出生，陇南市村民。
委托代理人白某，一般诉讼代理。
被告郝某2，男，汉族，1980年12月3日出生，陇南市村民。
原告郝某1诉被告郝玉红排除妨害、恢复原状纠纷一案，本院受理后，经公开开庭审理后，于2016年7月6日作出（2016）甘1202民初6号民事判决书，宣判后，被告不服上诉，陇南市中级人民法院作出（2016）甘12民终400号民事裁定书，撤销原判，发回重审。
本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郝某1及其委托代理人白某与被告郝玉红均出庭参与诉讼。本案现已审理终结。
原告郝某1诉称，原告在位于武都区城郊乡渭子沟村前坝，通过村集体划拨承包到土地0.5亩。原告的父亲共有兄弟四人，有祖母一人，父辈们分家时，郝某1祖母由其四爸家赡养。祖母于1990年去世，经父辈们协商，就葬于郝某1家前坝的0.5亩地里，但郝某1四爸（即本案被告郝玉红的父亲）认为母亲归自家赡养，自家也有地，却把母亲葬在了郝某1家的承包地地里，出于良心，就把自己家同样位于前坝（距郝某1家0.5亩地约有二三百米）的一块约0.06亩秧括地，赠给了郝某1家作为补偿。后郝某1父亲去世，郝某1、郝玉忠亲兄弟两人分家时，其四爸赠与的连同与该赠与地紧挨着的0.08亩地分给了长兄郝玉忠。该块地至今就由长兄郝玉忠占有、使用。
2015年9月18日（农历八月初六日），郝某1堂弟被告郝玉红之父（即郝某1四爸）去世，被告郝玉红误认为他父亲给郝某1家赠与的0.06亩地，是他父亲置换的未来坟墓。所以就给郝某1家没打任何招呼，也没与郝某1家做任何商量，就擅自将坟墓确定打挖在郝某1家的0.5亩地里，并决定在第二天上午下葬。此事让郝某1家知道后连夜出面阻挡，并请求渭子沟村委会调处。为了不激化矛盾，不发生恶性事件，渭子沟村委经给原告方做耐心细致的工作，取得了原告方的暂谅。村委给原告承诺，只要原告先让逝者下葬，以后善后事宜（占地补偿，赔礼道歉等事宜），村委会给原告处理。可等逝者入土安葬后，村委会叫了几次被告到村委会办公室去调处此事，被告却以各种借口推三阻四。并且还扬言，”即不但对前事不道歉，不赔偿，而且将来他母亲去世后，还仍然要葬在此处，如谁拦阻就提谁的头。”公民合法取得承包的土地受法律保护。为了原告已受到和即将受到侵害的合法权益，不在受非法侵害，故提起诉讼。请求一、排除妨害，恢复承包地的原状，赔偿经济损失，并赔礼道歉。二、本案诉讼费由被告承担支付。
被告郝玉红辩称，埋坟的地是原告的我承认，但是我父亲在世的时候，和原告的母亲就是我二妈口头换地是事实，将我家位于这块争议地之上的8厘秧苗地兑换了现在的坟地，原告的母亲可以证明。他们兄弟二人分家时，将我家的秧苗地都按家产分了。现在原告要我迁坟可以，他们兄弟二人将我家的秧苗地啥时候还了我啥时候迁坟。另外村委会就从没人通知我调解双方的争议。
原告郝某1为了证明自己的主张，向法庭提供了如下证据：1、户口本和身份证。证明自己系渭子沟村村民。2、土地承包经营权证书及承包合同。证明对诉争的土地自1998年起有合法的承包经营权。3、武都区江南街道办事处和渭子沟村委会证明。证明争议的土地属于原告的承包经营地，以及该地四邻接壤情况。
经被告对原告以上证据当庭质证，其承认以上证据的真实性和证明目的。故本院对原告向法庭提交的以上证据予以采信。
在诉讼的过程中，法院依职权调取的证据：1现场勘验笔录一份。证明被告占用原告的承包耕地建造坟墓，殡葬其父的事实。2、渭子沟村委会干部的询问笔录一份。证明原告的母亲与被告父亲口头换地，没有经过村委会。经法庭向原、被告出示坟地的现场勘验笔录，宣读了法庭对以及渭子沟村委会干部的询问笔录，经双方质证均无异议，本院予以确认。
根据原、被告的陈述以及对原、被告的证据的质证审查，本院确认以下法律事实：原告郝某1的父亲与被告郝某2的父亲系同父异母的兄弟关系，原告的父亲排行老二，被告的父亲排行老四。1990年被告父亲的亲生母亲过世后，埋葬到原告家（原告家五口人，父母二人，兄弟三人）位于渭子沟”前坝”的承包地里。过后，被告的父亲认为自己的母亲由自己赡养，过世后占用原告家的地埋葬自己赡养的老人不妥，与原告的母亲尹秀兰口头协商，将自家位于渭子沟村委会对面的8厘秧苗地与埋葬着自己母亲的原告的耕地兑换相应大的坟地。双方约定好后，被告的8厘秧苗地由原告家耕种使用。由于两家关系较好，原告母亲给被告之父答应的坟地一直由原告家耕种，除了原、被告祖母占用的坟地外，一直未对兑换的坟地划线确定。由于原告之父以及长兄早已过世，原告郝某1于1994年左右结婚后，与原告之母和哥哥郝玉忠分家，将位于渭子沟村前坝的0.5亩耕地分到原告名下，其中被告家的8厘秧苗地分给原告的哥哥郝玉忠耕种。由于原告之母与被告之父之间的换地行为，并未经渭子沟村委会登记备案。故1998年第二弄土地承包时，渭子沟村委会与原告郝某1签订了土地承包合同，原武都县人民政府并于1998年12月20日颁发了武证字第03号土地承包经营权证书，将位于渭子沟村前坝的0.5亩土地承包到原告郝某1名下。
2015年9月18日（农历八月初六日），郝某1堂弟既被告郝玉红之父（即郝某1四爸）过世，被告郝玉红认为，原告郝某1在”前坝”的耕地中有自己的8厘互换的坟地，故将其父的坟挖到原告位于”前坝”的0.5亩耕地中。原告知道后坚决不同意被告将其父埋葬到自己的耕地中，双方发生纠纷。为了防止双方发生恶性事件，经村委会协调处理，让逝者暂时下葬，之后再做协商处理。原告以被告的行为已侵害了自己的土地承包经营权，提起诉讼，请求：一、排除妨害，恢复承包地的原状，赔偿经济损失，并赔礼道歉。二、本案诉讼费由被告承担支付。庭审前后经对双方做调解，双方意见分歧过大，调解未果。
本院认为，原、被告争议的土地系渭子沟村集体所有。渭子沟村委会依据原告兄弟之间的分家事实，于1998年土地承包时，将原、被告争议的土地发包给原告，并经原武都县人民政府颁发了土地承包经营权证书，确认了原告对该争议土地享有合法的承包经营权。依据《中华人民共和国农村土地承包法》第九条”国家保护集体土地所有者的合法权益，保护承包方的土地承包经营权，任何组织和个人不得侵犯”之规定。本案中被告擅自将其父殡葬于原告的承包地内，其行为不但侵害了原告的合法的承包经营权，也违反了《土地管理法》第三十六条第二款”禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等”以及国务院《殡葬管理条例》第十条”禁止在下列地区建造坟墓(一)耕地，林地；”的禁止性规定。故被告的行为，明显对原告的土地承包经营权构成侵权，也破坏了原告土地的原状，其应依据《侵权责任法》第十五条之规定，承担相应的民事侵权责任。
虽被告的父亲与原告的母亲在原告取得该宗土地的承包经营权之前，有换地的行为。但所换地块的大小和四至界限并未明确，且双方口头换地行为，也未在村委会备案。故其私下换地行为的效力，不能对抗原告与村委会之间的合法的承包关系，以及原武都县人民政府对原告土地承包经营权的颁证确认行为。故原告请求判令被告排除妨害、恢复土地原状的诉讼请求有事实和法律依据，应予以支持。但原告诉请判令被告赔偿损失的主张，因原告未提供证明被告给其造成损失的证据，故本院对其赔偿损失的请求不予支持。被告承认侵占的土地虽属原告的承包耕地，要求原告兄弟二人将自己的8厘秧苗地归还后，再将其父的坟墓迁走的主张，土地互换纠纷因与本案不属同一法律关系，被告应另案诉讼。
综上所述，本院依照《中华人民共和国物权法》第一百二十五条，《中华人民共和国农村土地承包法》第九条，《中华人民共和国土地管理法》地三十六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条（五）项，国务院《殡葬管理条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、限被告郝玉红在本判决生效之日起120日内，恢复原告郝某1位于武都区原城郊乡渭子沟村”前坝”被侵占的耕地原状。
二、驳回原告郝某1的其他诉讼请求。
本案受理费100元由被告郝玉红负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。
审 判 长 刘 晖
代理审判员 李保军
人民陪审员 陈海珍
二〇一七年七月十九日
书 记 员 李红艳