河南省汝阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0326民初1271号
原告：张大王，男，1952年7月2日生，汉族，住汝阳县，农民。
委托代理人：姬会芳，河南民天律师事务所律师。一般代理。
被告：赵志要，男，1981年5月23日生，汉族，住汝阳县，农民。
被告：河南泰润建设工程有限公司，统一社会信用代码91410326747415597C，住所地汝阳县城人民路46号。
法定代表人：张伟峰，该公司经理。
委托代理人：张岚，该公司职工。特别授权。
委托代理人：王远东，该公司法律顾问。一般代理。
被告：洛阳市昊祥劳务有限公司，组织机构代码79324606-9，住所地洛阳市西工区定鼎南路1号华源河畔明居7-2-805号。
法定代理人：任会彬，该公司总经理。
委托代理人：毕汉兵，该公司员工。特别授权。
原告张大王与被告赵志要、河南泰润建设工程有限公司（以下简称河南泰润）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2016年8月16日立案后，于2017年6月29日依原告申请依法追加洛阳市昊祥劳务有限公司（以下简称昊祥劳务）为被告，组成合议庭，于2017年8月2日公开开庭进行审理。原告张大王及委托代理人姬会芳,被告赵志要，河南泰润委托代理人张岚、王远东，昊祥劳务委托代理人毕汉兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判令三被告互负连带责任承担原告各项损失11.903435万元中的80％，即赔偿9.2万元；2、诉讼费由被告承担。事实理由：原告受雇于被告赵志要，在他承包的被告河南泰润承建、昊祥劳务分包的汝阳汇金城建筑工地干活。2016年6月18日晚，赵志要安排包括原告在内的十余人加班给该工地6、7号楼间的临时通道打混凝土路面，期间为固定路边壳子板，赵志要让原告到“6号楼”内拿钢筋头，原告在“6号楼”一层向副楼越过时，跌入中间缝隙并摔倒负二层地板上。原告受伤后当晚被送至汝阳县人民医院救治，住院33天，花医疗费20030.63元。后原告之伤经鉴定构成八级伤残、出院后护理期限140天。原告住院时，赵志要除已支付门诊检查费外另付了住院费1.54万元。原告损失为：医疗费6670元（扣除赵志要已付的1.54万元）、误工费2.08万元（208天×100元/天）、护理费1.73万元（173天×100/天）、住院生活补助费990元、营养费330元、鉴定费1300元、残疾赔偿金5.614435万元（11696.74元/年×16年×0.3）、交通费500元、精神损害慰抚金1.5万元，合计11.903435万元。该工程的分包与转包，昊祥劳务不具有相应资质，赵志要没有资质，河南泰润与昊祥劳务间均存在选任过失。
被告赵志要辩称：1、汇金城的6、7号楼及副楼均系河南泰润承建，以东西中心线为界，南段为“7号楼”工地、北段为“6号楼”工地，其主体分别系河南泰润分包给昊祥劳务和洛阳大河建筑劳务有限公司工程，赵志要的承包合同是该两个工地的主体打混凝土。期间为迎接工地卫生检查，临时增加了两栋楼间临时通道的混凝土路面，该通道北段（“6号楼”工地）路面于事故前一天其受大河劳务安排已施工。事故当天，昊祥劳务工地负责人赵有才让其施工南段，其因不在承包范围当初不愿干，赵有才说他是外地人，让帮个忙，帮忙后需多少钱给多少钱，并让其主体合同介绍人李治国从中说合，才接收了该路面施工，其只是个帮忙者。2、事故发生后其与原告已达成口头协议，原告受点罪，其花点钱（治疗费用），其他不再说。3、事故发生在“6号楼”工地，该处地板主楼高、副楼低，间隙较宽且落差六、七米，主楼边平设两道钢管作防护挡墙。原告跟随其在该工地干活已一年多，对工地的设施即要求应系熟知的，原告为走近路、钻越“挡墙”而没越过中间缝隙跌落至负二层地板，要不是负二层顶面挡一下，连命也难保，原告自身有错。4、原告住院期间其已支付1.84万元，其它无异议。
被告河南泰润辩称：其与原告间不存在劳务或雇佣关系。其将该“7号楼”主体工程大清包交给昊祥劳务，约定由昊祥劳务承担施工现场所有的安全并文明施工，修建该通道系文明施工的要求，系分包给昊祥劳务的工程。昊祥劳务的资质是建筑工程劳务一级，其分包合同符合规定，不存在选任过失，不应承担责任。
被告昊祥劳务辩称：1、河南泰润系该6、7号楼的工程承建人，其与河南泰润的《建设工程施工承包合同》仅为“7号楼”的劳务大清包（不负责建筑材料），其于签订合同后又整体转包给了姬国耀，与姬国耀间系口头约定，无书面合同；“6号楼”的大清包系河南泰润发包给大河劳务工程。2、事故发生时工地已开工一年多，合同规定的场地覆盖在其进入场地前已施工到位；赵志要提出系其工地负责人赵有才让干工程，可赵有才现因病在武汉医院重症监护室，无法核实。3、事故发生在“6号楼”而不是“7号楼”工地，即使为“7号楼”铺路，那其将“7号楼”的施工已承包给了姬国耀。4、工程各处均按国标施工且有监督和验收，事故地点的防护符合规定，原告钻越防护“挡墙”发生事故，他自己有重大过错。5、其资质为建筑工程劳务承包一级，具有该相应大清包资质。
原告针对被告辩称表示：因昊祥劳务未出示相应转包证据，而赵志要辩称其打该水泥路系昊祥劳务工地负责人赵有才安排，不申请追加其他当事人。原告跟随被告赵志要干活已快两年，系赵志要雇员。认可赵志要已付医疗费1.64万元。赵志要提出的事故发生后已达成口头协议，不属实、不认可。
本院根据原、被告诉辩意见，对双方无争议事实确认如下：被告河南泰润系汝阳县城汇金城6、7号楼及附属裙楼的承建商；被告昊祥劳务与大河劳务均系河南泰润的一级分包商，工地以东西中线为界，南段“7号楼”的施工系昊祥劳务分包，北段“6号楼”的施工系大河劳务分包，分包形式均为除建筑材料外的主体劳务大清包；被告赵志要系承包汇金城该“6号楼”、“7号楼”主体混凝土施工人；原告跟随被告赵志要在该工地干活已一年多，于本案系被告赵志要雇佣的施工人员。2016年6月中旬，该工地为迎接卫生检查，决定给该两栋楼间的临时通道铺设混凝土路面。17日晚，赵志要应大河劳务安排，施工了该通道北段；次日下午，昊祥劳务工地负责人赵有才安排赵志要晚上加班施工该通道北段，赵志要于当晚组织包括原告在内的十余人施工时，为固定路边壳子板，让原告到“6号楼”内拿钢筋头（棍），原告带钢筋头返回中，在6号主楼一层从地板向副楼地板穿越时，因间隙较宽，不慎跌入而落至负二层地板，致全身多处受伤。
对双方争议事实，一、针对被告赵志要施工的该混凝土通道“发包者是谁”：原告和昊祥劳务均未举证。赵志要举证：1、赵志要的该6、7号楼主合同介绍人李治国出庭证词：2016年6月18日，“7号楼”工地负责人赵有才给证人打电话，让证人帮忙劝赵志要给“7号楼”工地通道打混凝土路面，证人给赵志要打了电话并说工钱由他们双方自己说。当晚证人去工地一会儿后，听到去“6号楼”内取钢筋头的打路人掉下去了，证人随工地人赶到现场，见有个人老汉掉到地下室了，他掉跌落处有防护栏，应是翻防护栏掉下去的。2、当晚施工人王社会、张省卫、常富来、王午书面证明各1份，均证明当晚赵志要系帮赵有才打“7号楼”东边路。质证意见，昊祥劳务提出：其进场时所有需硬化场地均已硬化，该混凝土通道应属新加工程；原告表示无异议；河南泰润提出：打该路面，涉及已硬化的只有一小段且已被施工碾坏，大部分之前未硬化。被告河南泰润公司举证：其与昊祥劳务、大河劳务所签的《建设工程施工承包合同》各1份，以证明打该混凝土通道系合同中文明施工的需要，系二包方施工范围，其与原告不存在劳务或雇佣关系。质证意见，原告和赵志要均表示无异议；昊祥劳务提出：河南泰润不是工程甲方而是承建方，河南泰润大清包转给昊祥劳务的仅是7号楼主体，而原告施工工程是临时增加的路面。
二、针对河南泰润、昊祥劳务的分包与转包是否存在选任过失：昊祥劳务未举证。河南泰润举证：1、其工程图纸上的说明，2、昊祥劳务的资质证书，以证明昊祥劳务资质为砌筑作业分包壹级，注册资金50万元，可承担的砌筑、抹灰、混凝土、钢筋、模板作业均为注册资金的5倍，其工程合同价800多万元，昊祥劳务具有该分包资质。原告和其余二被告未举证并对河南泰润该证据无异议。
三、针对原告受伤程度及遭受的物质性损失，原告举证有：1、××例一套24页及出院证、诊断证明、住院结算票据各1张。以证明原告受伤后当日入住汝阳县人民医院救治，住院34天，住院结算费用20030.83元。2、汝阳县人民医院骨二科证明及商业发票各1份。以证明原告在该科住院治疗时，经医生安排，原告外购固定架一付花费900元。3、法医鉴定书2份，鉴定票据2张，洛阳第六人民医院检查票据2张。以证明原告于2017年1月16日经鉴定与评估，其伤残程度为八级，出院后护理期限为140天，原告为此花费鉴定费1300元，检查费770元，去洛两次交通费500元（无票据）。被告质证意见，赵志要和昊祥劳务均表示因不懂而不发表意见；河南泰润提出：骨二科证明没有加盖相应印章，其他无异议。
本院根据当事人陈述、举证、质证及证据规则，对该争议事实分析确认如下：原告受伤时所从事工作系施工该工地6、7号楼间通道南段的临时混凝土路面，该段路面在昊祥劳务“7号楼”工地范围。赵志要施工该南段混凝土路面系受被告昊祥劳务“7号楼”工地负责人赵有才安排。对涉案工程的施工，被告昊祥劳务具有相应资质，被告赵志要没有资质。
原告受伤后当天被送至汝阳县人民医院救治，诊断为：1、右侧髁状突骨折，2、面部裂伤，3、口内裂伤，4、左侧上颌窦骨折，5下牙槽突骨折，6、左侧股骨粗隆间骨折，7、左侧桡骨远端骨折，8全身多处擦伤。住院33天，同年7月22日出院，医嘱：继服出院带药，每1、3、6、12个月门诊摄片复查，骨折愈合前禁止下地完全负重行走，循序渐进的进行患肢功能锻炼，2年后骨折愈合取内固定，定期复查、不适随诊。原告入院时的门诊费用被告赵志要已付，除此，原告另花医疗费20930.63元，其中医院结算费用20030.63元，经医院准许外购固定支架费用900元。2017年1月16日，原告之伤经洛阳景华法医临床司法鉴定中心鉴定与评估，其伤残程度为八级，出院后护理期限为140天。原告为此花鉴定费1300元、检查费770元。原告住院期间，被告赵志要已垫付原告医疗费1.64万元。
上年度河南省农村居民年人均纯收入11696.74元，农、林、牧、渔业和居民服务业和其他服务业职工平均年工资分别为34941元、33857元。
本院认为：本案系涉及安全生产的提供劳务者受害责任纠纷。原告受伤所从事的工作直接受被告赵志要组织、指派和管理，直接接受原告提供劳务者系赵志要；被告赵志要辩称他为昊祥劳务帮忙，可他陈述是在“需多少钱给多少钱”前提下才接受施工该工程，应属承揽施工；被告昊祥劳务辩称将所分包工程又整体转包给了案外人姬国耀，可其没有举证，且赵志要所施工的临时路面，系受昊祥劳务工地负责人直接安排，昊祥劳务辩称的“又整体转包给姬国耀”是否存在，并非本案应审理范围，其必要时可另行主张权利。被告赵志要应系原告受伤所从事工作的雇主。
原告主张的物质性损失：1、医疗费20930.63元，鉴定费（包含为鉴定的检查费）2070元，有相关票据为证，前述已确认。2、误工费，其日标准使用有误，原告系农民，适用依据应为省统计部门公布的农、林、牧、渔业职工平均年工资，即95.73元/天；原告主张计算208天，没有超出法律规定，应以支持。此项确认19911.84元。3、护理费，其日标准使用有误，适用依据应为省统计部门公布的其他服务业职工平均年工资，即92.76元/天；其计算天数符合规定，但对出院后护理没有出示全护证据，本院根据其病情、出院医嘱，酌定12976元(34天×92.76元/天＋66天×92.76元/天＋74天×50元/天)。4、住院伙食补助费990元、营养费330元、残疾赔偿金5.614435万元（11696.74元/年×16年×0.3），其计算没有超出规定，予以确认。5、交通费，其没有出示相应票据，本院以本案实际，酌定400元。以上合计11.375282万元。
雇主责任系一种侵权责任，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在该工地干活已一年有余，应当熟悉该工地设置及相应规章，其违章穿越防护栏，忽视自身年龄跨越较宽的楼间空隙因未越过而坠地受伤，其自身具有较大过失；前述原告的合理损失，其自身应承担相应责任，原告与雇主被告赵志要责任，本院以本案实际，酌定，被告赵志要承担60％，原告自负40％，即被告赵志要赔偿原告6.825169万元，其余部分由原告自己承担。原告主张的精神损害慰抚金偏高，本院依法酌定被告赵志要赔偿9000元。诉前被告赵志要已垫付原告1.64万元，清结时予以扣除。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。对该通道南段的施工，被告昊祥劳务具有相应资质，被告赵志要没有资质，相应的分包和转包，河南泰润不存在选任过失，其不承担赔偿责任，昊祥劳务存在选任过失，其应对赵志要的雇主责任承担连带赔偿责任。
故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条至第二十五条，《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款之规定，判决如下：
一、被告赵志要赔偿原告张大王医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金等人民币6.825169万元。
二、被告赵志要赔偿原告张大王精神损害慰抚金人民币9000元。
三、被告洛阳市昊祥劳务有限公司对被告赵志要应承担的赔偿款项负连带赔偿责任。
四、驳回原告张大王的其他诉讼请求。
五、上述判决应付款项于判决生效后十日内清洁完毕。诉前被告赵志要已付原告的1.64万元，在清结时予以扣除。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费2190元，由原告张大王承担250元，被告赵志要和洛阳市昊祥劳务有限公司承担1940元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院提出上诉，并按对方当事人数提出副本，上诉于向洛阳市中级人民法院。
审 判 长 李建华
人民陪审员 赵矿生
人民陪审员 赵豪强
二〇一七年八月二十九日
书 记 员 周亚聪