安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖11刑终3号
原公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨鑫，男，1980年12月2日出生于安徽省滁州市，汉族，专科文化，无业，居住地滁州市琅琊区。2017年4月7日因涉嫌犯诈骗罪到滁州市公安局经济技术开发区分局投案，同日被该分局刑事拘留，同年5月11日经滁州市南谯区人民检察院批准，同日由滁州市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。
上诉人（原审被告人）张露，男，1989年1月30日出生于安徽省滁州市，汉族，高中文化，个体劳动者，户籍地滁州市南谯区，经常居住地西藏自治区拉萨市城关区。2017年3月24日因涉嫌犯诈骗罪被�萨市城关区公安局金珠西路派出所抓获，同年4月6日被滁州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年5月11日经滁州市南谯区人民检察院批准，同日由滁州市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。
安徽省滁州市南谯区人民法院审理滁州市南谯区人民检察院指控的原审被告人杨鑫、张露犯诈骗罪一案，于2017年12月1日作出(2017)皖1103刑初256号刑事判决，被告人杨鑫、张露不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：1.被告人杨鑫、张露商议将张露为女友叶某按揭购买的皖Ｍ×××××奥迪A4轿车抵押骗取钱财，后杨鑫伪造了所有人为张露的皖Ｍ×××××机动车登记证书和机动车行驶证。经被告人杨鑫联系，2015年6月17日张露提供伪造的皖Ｍ×××××机动车登记证书和机动车行驶证，将皖Ｍ×××××奥迪A4轿车抵押，从刘某1处借款209000元。刘某1发现被骗后，找张露、杨鑫未果，遂联系张露前女友叶某。2015年10月26日叶某支付给刘某112万元，张露父亲张某出具给刘某1一张10万元的借条后，叶某将车取回。
2.2015年6月13日，被告人杨鑫从滁州市锦绣汽车租赁公司租赁一辆苏Ａ×××××本田轿车，后杨鑫与张露商议伪造该车机动车证书将该车抵押借款。杨鑫伪造了所有人为张露的苏Ａ×××××机动车登记证书和机动车行驶证，并联系的贺某，谎称张露急需用钱，用一辆轿车抵押借款。同年7月7日，被告人张露向贺某提供伪造的机动车登记证书和机动车行驶证，将苏Ａ×××××车辆抵押，从贺某处借款6万元，贺某扣下3000元利息后，将余款57000元转入张露的工商银行卡中，当日张露转给杨鑫26800元，代杨鑫还汪某3万元。7月8日滁州市锦绣汽车租赁公司发现该车停放在滁州市汽车修理厂，遂将该车追回。
另查明：案发后，张露亲属向贺某退赃1万元；被告人杨鑫虽主动投案，但在公安机关掌握其犯罪事实前未能主动交代主要犯罪事实。
上述事实，有下列经原审法庭举证、质证并予以确认的证据证明：
1、接受证据材料清单、机动车登记证书、机动车行驶证证明：叶某提供机动车登记证书、机动车行驶证，用以证明奥迪牌皖Ｍ×××××车辆登记所有人为叶某。
2、机动车信息证明：奥迪牌皖Ｍ×××××车辆登记所有人为叶某。
3、调取证据清单证明：公安机关在合肥中升汇迪汽车销售服务有限公司调取销售合同、叶某身份证复印件、机动车销售发票、收据、电子银行回单、pos消费单，用以证明叶某在安徽得佳汽车销售有限公司购买奥迪�车及支付费用等情况。
4、调取证据通知书、调取证据清单证明：公安机关调取工商银行滁州分行汽车分期业务材料、担保合同、付款合同，用以证明叶某购买奥迪A4皖Ｍ×××××车辆贷款情况。
5、接受证据材料清单证明：叶某卡号62×××52账户资金往来情况。
6、接受证据材料清单、机动车交易合同、身份证、借条证明：刘某1提供机动车交易合同、借条，用以证明2015年6月17日张露将其所有的奥迪皖Ｍ×××××车辆以22万元出售给刘某1，2015年10月26日张某出具借条，借到刘某110万元。
7、接受证据材料清单、借车合同、机动车登记证书证明：朱某提供机动车登记证书、杨鑫借车的合同，用以证明2015年6月13日杨鑫借用苏Ａ×××××小汽车，苏Ａ×××××车辆登记所有人为刘某2。
8、机动车信息证明：苏Ａ×××××车辆登记所有人为刘某2。
9、接受证据材料清单、机动车登记证书、机动车行车证、借条、身份证证明：贺某提供的所有人为张露的苏Ａ×××××机动车登记证书一本、机动车行车证一本；2015年7月7日张露从贺某处借款6万元，以苏Ａ×××××车作为抵押，同日向张露工商银行账户汇款57000元。
10、协助查询财产通知书、银行账户流水证明：张露工商银行账户于2015年7月7日收到57000元，同日转汪某3万元、杨鑫26800元。
11、接受证据材料清单、电子回单、电子转账凭证、转账记录证明：公安机关接受汪某提供的证据材料证明2015年7月5日汪某转账给杨鑫12万元，李文玉转账给杨鑫1万元；2015年7月7日杨鑫转账给汪某29300元，张露转账给汪某30000元。
12、协助查询财产通知书证明：张露、胡某、杨鑫银行账户资金往来情况。
13、收条证明：2017年5�4日贺某收到张露亲属退赔1万元。
14、辨认笔录证明：朱某对杨鑫、张露的辨认。
15、抓捕经过、抓获经过证明：2017年3月24日晚，西藏自治区拉萨市城关区公安局金珠西路派出所在晨曦花园3栋3单元202室抓获张露；2017年4月7日公安机关经电话联系杨鑫，杨鑫主动到公安机关接受调查。
16、临时羁押证明证明：2017年3月25日张露被拉萨市城关分局治安大队送到拉萨市公安局看守所羁押，2017年4月4日被安徽省滁州市公安局经济技术开发区分局带离出所。
17、人口基本信息证明：张露、杨鑫的自然身份情况。
18、被害人刘某1的陈述证明：2015年6月17号上午，杨鑫打电话说朋友张露有一辆皖Ｍ×××××奥迪A4轿车要卖，晚上过来交易，叫他准备好22万现金。晚上六点钟左右，杨鑫带着张露把一辆A4轿车开到黄泥，张露把该车的登记证书、行驶证拿给他，他把22万现金给了张露。过了十来天，他发现车辆手续上的车主张露是假的，就打电话给杨鑫找到张露，张露说车子的确是张露买的，是张露女朋友的名字。他就想钱拿回来就算了，哪知道后来张露一直一拖再拖。他从杨鑫处要来张露老婆叶某手机号码，就联系了叶某，叶某和张露的父母一起来找他，给了他十二万元钱，他就把车子还了。张露父母当时还打了一张10万元的欠条，答应剩下的钱还给他,但是到现在一分钱也没还。
19、被害人贺某的陈述证明：2015年7月4、5号的一天，杨鑫打电话说朋友张露想把车子抵押给他借点钱。2015年7月7日中午，张露开着车牌为苏Ａ×××××的黑色本田雅阁轿车来到他的公司，拿着车辆的行驶证、车辆登记证书，说想把车抵给他借点钱，时间不会超过一个月。他看了一下车辆的行驶证及车辆登记证书确实是张露的名字，对张露说最多抵6万元，利息五分。张露也同意了，并将车钥匙、车子、车辆登记证书、车辆行驶证交给他，并给他的张露身份证复印件背面写一张借条。当天中午13点左右他到会峰大厦旁的工商银行，通过柜台向张露银行卡汇入57000元，一个月的利息3000元提前扣除。第二天有人到厂里拿着钥匙直接开车要走，原来张露抵押给他的车子是张露从租赁公司租的，后来车主就把车开走了。
20、证人叶某的证言证明：张露是她前男友，是2015年8月份分手的。皖Ｍ×××××奥迪轿车是张露去操作购买的，买车时她没去，她把身份证给了张露，这辆车做了抵押贷款，总共贷款17万元，提车的钱是张露出的，按揭开始时张露帮她还了一年左右，张露出事以后都是她自己还的，一直到2017年5月份才还清。皖Ｍ×××××奥迪轿车在2015年被张露抵押给刘某1，之后�某1和她联系过，说张露做了假证，之后她和张露联系，张露也承认因为缺钱把车子抵押了二十二万元，之后刘某1让她拿钱去赎回车子。她给了12万元、张露父母打了一张十万元的借条，从刘某1处把车子赎回来了。
21、证人邢某的证言证明：他是合肥市“安徽得佳汽车销售有限公司”奥迪4S店销售经理，现在公司名称变更为合肥中升汇迪汽车销售服务有限公司。2014年4月29日，公司销售过一辆车架号为LFV3A28K3E3029051的奥迪A4轿车，是一个叫叶某的客户通过滁州恒驾汽贸公司来提的，是全款28万元提车回去以后做的17万元按揭贷款。
22、证人胡某的证言证明：2013年、2014年，他在滁州经营滁州恒驾汽贸汽车有限公司，张露找他给女朋友叶某买过一辆奥迪A4轿车。张露给他10万元，提车需要28万元，不够的部分是他先垫付的，在合肥奥迪4S店提的车子，回来�后在滁州工商银行做的抵押贷款，贷了应该是17万元。
23、证人王某的证言证明：2015年，杨鑫安排他带张露去黄泥找刘某1抵押一台奥迪车子，具体抵押了多少钱，他不清楚。
24、证人张某的证言证明：他是张露的父亲，因为张露把女朋友叶某的一辆奥迪轿车抵押给了刘某1，需要拿22万元钱把车子赎回，叶某自己拿了12万元钱给刘某1，差的十万元钱他打了张借条给刘某1，之后车子被叶某开走了。借条上的10万元钱没有还。
25、证人朱某的证言证明：她在滁州市开发区锦绣园小区门面房开一家锦绣汽车租赁公司。她爱人刘某2名下的苏Ａ×××××本田雅阁轿车是她公司的。
2015年6月13日杨鑫从她这里将车子租走了，说是租两三天就还给她，但是过了好几天都没来还车子，7月5、6日，她查看该车的GPS，发现这辆车被开到了滁州市一个修理厂，停在那两天都没动,觉得不对劲，于是她就拿着车子的手续和车钥匙赶到这个修理厂准备把车子开走，修理厂的员工不让她开，并且把修理厂的老板喊来了。老板贺某来了之后说这辆车是张露卖给贺某的，把买车时张露的手续拿了出来，她发现贺某手上的机动车登记证书上苏Ａ×××××登记在张露的名下。她就报警了。会峰路派出所民警出警到现场，上网查询了该车确实是登记在她爱人刘某2名下，她就直接把车开回来了。张露将车子抵押给贺某时，贺某应该是付了6万元。
26、证人马某的证言证明：她名下有一辆大众迈腾车子，因为张露找杨鑫借钱急用，杨鑫把车子抵出去。
27、证人孙某的证言证明：2015年，张露将女朋友一辆皖Ｍ×××××白色奥迪A4轿车抵押给他借了大概7万元，之后还钱，张露让朋友把车子开走了的。
28、证人汪某�证言证明：杨鑫之前从他这拿走13万元钱，从他的账户汇给杨鑫12万元，从他爱人李文玉账户汇给杨鑫1万元，杨鑫还了一部分，一笔是从杨鑫账户转给他29300元，一笔是从一个叫张露的人转给他30000元。他不认识张露，但是这笔钱确实是杨鑫让对方转给他的。
29、被告人杨鑫的供述证明：2015年5月份，张露向他借60000块钱急用，承诺2015年6月8日还钱。他没钱，就把爱人马某名下一部大众迈腾车子抵押拿了60000块钱给张露。到期后张露没有还钱，他就开始催张露还钱。2015年6月份，他在锦绣汽车租赁公司租了一台苏Ａ×××××广本雅阁。2016年6月底张露让他把租的广本轿车给自己用，又让他联系一套租赁车子的假行驶证和机动车登记证书。他当时想到张露应该是想把车子抵押掉还他钱，所以帮张露联系了做假证的人，做了一套车子的假手续。张露又让他帮忙联系�收车的人。他就联系了开汽车修理店的贺某，说有个朋友有一台车子想抵押借点钱用。张露带着假的手续开车去贺某在滁州市开的修理厂，贺某看过车子以后同意车子抵押借6万元钱给张露,当时扣了一个月利息3000元钱，给了张露57000元钱。从贺某那搞的钱，他都给了汪某，一笔从张露那直接转过去，一笔从他卡上走的。转给汪某都是还账的。
关于奥迪A4抵押给刘某1，车子的假手续也是他帮张露联系的，刘某1也是他联系的，之后张露开车去抵是他安排王某带张露去的，之后车子抵了22万元，扣了利息，张露拿到手是209000元。奥迪车子是张露帮女朋友玮玮买的。
30、被告人张露的供述证明：2015年，杨鑫急需一笔钱，想用租的车子找人抵了搞钱用，之后杨鑫做的假手续，又联系贺某，让他出面去抵押的。他开车带着手续到了贺某在滁州市开的修理厂，扣除了3000元利息，贺某转给他57000元，他转30000元给汪某，转26800元给杨鑫。转给汪某是杨鑫让他代还欠汪某的钱。
2014年，他出钱给女朋友叶某买了一辆奥迪A4，首付款是他出的，车子登记在叶某名下。2015年，他的经济出现问题，把叶某的车子以12万块钱抵押给孙某。杨鑫提议说自己想办法弄点钱，把孙某这12万还掉，再做一套车子的假手续，把车子找人抵掉。之后杨鑫联系人做了一套奥迪A4车的假手续（包括假机动车登记证书和假行驶证），找朋友借了钱付给了孙某，孙某把奥迪A4还给他。之后杨鑫联系刘某1，骗对方说，他有一辆奥迪A4要拿来抵押借点钱用，并谈好借22万，利息五分，每个月11000元。他带着车和假手续到黄泥，刘某1扣掉11000元钱一个月利息，给了他209000元。
原审法院认为：被告人杨鑫、张露以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真�，骗取他人财物26.6万元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。张露归案后如实供述自己的犯罪事实；杨鑫犯罪后虽然主动投案，但在公安机关掌握其犯罪事实前未能交代主要犯罪事实，不构成自首，但之后能如实供述自己的犯罪事实，依法均可从轻处罚。张露部分退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，认定：被告人杨鑫犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金八万元；被告人张露犯诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金八万元；责令被告人杨鑫、张露退赔贺某4.7万元、刘某18.9万元，其他违法所得12万元予以追缴。
上诉人杨鑫认为其构成自首，原判量刑过重，要求依法改判。
上诉人张露提出原判量刑过重，要求依法改判。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决中列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。故本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为：上诉人杨鑫、张露以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物26.6万元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。杨鑫犯罪后虽然主动投案，但在公安机关掌握其犯罪事实前未能交代主要犯罪事实，不构成自首。原判根据杨鑫、张露的犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害性并充分考虑相关量刑情节，作出的量刑适当。杨鑫所提构成自首，其和张露提出量刑过重上诉理由均不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定�裁定如
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 樊朝勇
审判员 陈 丽
审判员 李文业
二〇一八年一月二十二日
书记员 王四艳
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审�民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。