广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终2349号
上诉人（原审被告）：桂林市第七建筑安装工程有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市翊武路58号10楼二层-2。
法定代理人：蔡某，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄宏亮，桂林市桂滨法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：刘梅生，男，汉族，现住湖南省邵东县。
委托诉讼代理人：唐迎明，广西金中大律师事务所柳州分所律师。
被上诉人（原审原告）：曹明德，男，汉族，现住湖南省邵东县。
委托诉讼代理人：唐迎明，广西金中大律师事务所柳州分所律师。
原审被告：桂林市第七建筑安装工程有限公司南宁分公司，住所地广西壮族自治区南宁明秀东路228号3号。
负责人：盘文成，该分公司经理。
上诉人桂林市第七建筑安装工程有限公司因与被上诉人刘梅生、曹明德及原审被告桂林市第七建筑安装工程有限公司南宁分公司民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院（2015)叠民初字第1210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月17日立案后，依法组成合议庭，并于2017年9月4日公开开庭审理了本案。上诉人桂林市第七建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人黄宏亮，被上诉人曹明德、刘梅生的委托诉讼代理人唐迎明到庭参加诉讼。桂林市第七建筑安装工程有限公司南宁分公司经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
桂林市第七建筑安装工程有限公司的上诉请求：一、撤销(2015)叠民初字第1210号民事判决，驳回一审原告全部诉讼请求。二、一审、二审诉讼费由两被上诉人承担。事实及理由：上诉人七建公司在原审案件审理过程中处于闭门歇业状态，所以并不知道叠彩区人民法院受理并开庭市理了此案。本案是因南宁分公司负责人盘文成(曾用名:唐成)为交北流”青春大世界”项目工程押金而向两被上诉人借款11万元。但是，七建公司法定代表人蔡某代表七建公司分两笔为盘文成及南宁分公司向两被上诉人偿还了11万元，分别是2012年1月16日转账支付10万元，2012年1月21日现金支付1万。
曹明德、刘梅生答辩称：上诉人桂林市第七建筑安装工程有限公司上诉所称的11万元，并不是支付本案借款11万元，而是归还另外的借款11万元。上诉人总共向被上诉人借款为32万元。上诉人共归还借款为21万元，本案借款并未归还。请求驳回上诉，维持一审判决。
曹明德、刘梅生向一审法院起诉请求：1、判令被告1偿借款本金11万元。2、判令被告2对此债务承担连带清偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实，被告七建南宁分公司系隶属于被告七建公司的分公司，无独立法人资格。2010年11月28日，唐成向原告刘梅生、曹明德出具借条一张，借条载明：“今借到曹明德、刘梅生二位人民币壹拾壹万元整，只款用于北流五圣公司项目曾兵交代款项。今借款人唐成”，被告七建南宁分公司在借条借款人处加盖了公司公章。其后，原告刘梅生、曹明德向二被告催讨未果，遂向本院起诉提出上述诉讼请求。
一审法院认为，被告七建南宁分公司向原告刘梅生、曹明德借款110000元有借条在案为凭，原告刘梅生、曹明德与被告七建南宁分公司之间形成民间借贷关系，合法的借贷关系受法律保护。原告刘梅生、曹明德履行了借款义务，被告七建南宁分公司也应履行归还借款的义务。原告刘梅生、曹明德与被告七建南宁分公司对借款期限没有约定，原告刘梅生、曹明德可以催告被告七建南宁分公司在合理期限内返还。现两原告以起诉的形式主张自己的权利，被告七建南宁分公司应当在合理期限内返还借款。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。七建南宁分公司系七建公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由七建公司承担。因此，被告七建南宁分公司在合理期限内返还原告刘梅生、曹明德借款的义务应由被告七建公司承担。故对原告刘梅生、曹明德关于要求被告七建公司偿还借款本金110000元的主张，予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：被告桂林市第七建筑安装工程有限责任公司返还原告刘梅生、曹明德借款110000元。
二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人争议事实，本院认定如下：桂林市第七建筑安装工程有限公司南宁分公司分别在2010年10月13日、2010年11月28日向刘梅生、曹明德借了10万元、11万元。桂林市第七建筑安装工程有限公司法定代表人蔡某于2012年1月16日，向曹明德转账还款10万元、2012年1月21日向刘梅生支付现金归还款1万元、2014年3月25日向曹明德尾号为2328账户转账还款1.5万元、2014年9月2日，被上诉人刘梅生向桂林市第七建筑安装工程有限公司法定代表人蔡某借款3000元、2015年2月16日以用途为民工工资，向刘梅生尾号为3446账户转账还款2万元。一审认定的事实，双方没有争议的，本院予以确认。
本院认为，债务应当清偿，但多笔借款并存时，且还款中未注明是偿还哪笔借款时，应按先借先还的顺序清偿借款。本案诉争的借款2010年11月28日向刘梅生、曹明德借款11万元。根据已查明的事实，桂林市第七建筑安装工程有限公司法定代表人蔡某于2012年1月16日，向曹明德转账还款10万元应为归还2010年10月13日向刘梅生、曹明德借款10万元。被上诉人刘梅生、曹明德主张的周勇军向桂林市第七建筑安装工程有限公司南宁分公司交的订金1万元，为桂林市第七建筑安装工程有限公司借款。由于被上诉人刘梅生、曹明德并未提交相关与周勇军之间的债权转移文书和桂林市第七建筑安装工程有限公司、桂林市第七建筑安装工程有限公司南宁分公司已收到相关的债权转移通知，对被上诉人刘梅生、曹明德主张的周勇军所交订金为桂林市第七建筑安装工程有限公司借款，桂林市第七建筑安装工程有限公司法定代表人蔡某2012年1月21日向刘梅生支付现金归还款1万元是用于清偿周勇军所交订金的主张不予支持。
根据《中华人民共和国合同法》第九十九条“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的任何一方可以将自己的债务与对方债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知处到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”的规定，上诉人桂林市第七建筑安装工程有限公司主张2014年9月2日，被上诉人刘梅生向桂林市第七建筑安装工程有限公司法定代表人蔡某借款3000元，应计算在其公司归还被上诉人刘梅生、曹明德中，实为主张债务抵销，且该主张已到达被上诉人一方。故，被上诉人刘梅生向桂林市第七建筑安装工程有限公司法定代表人蔡某借款3000元，应计算在归还借款之列。
根据上列还款数额，本案争议借款11万元，上诉人桂林市第七建筑安装工程有限公司已归还借款为：2012年1月21日向还款1万元、2014年3月25日还款1.5万元、2014年9月2日，还款3000元、2015年2月16日还款2万元，合计4.8万元。尚欠款为62000元。
综上所述，上诉人桂林市第七建筑安装工程有限公司部分请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第二项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、变更广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院（2015)叠民初字第1210号民事判决为：被告桂林市第七建筑安装工程有限责任公司返还原告刘梅生、曹明德借款62000元；
二、驳回刘梅生、曹明德一审的其他诉讼请求。
上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起15日内履行完毕。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人亦可在本判决规定的履行期限届满的次日起二年内向一审法院申请强制执行。
一审案件受理费2500元，由刘梅生、曹明德负担1000元，桂林市第七建筑安装工程有限公司负担1500元。
二审案件受理费2500元，由刘梅生、曹明德负担1000元，桂林市第七建筑安装工程有限公司负担1500元。
本判决为终审判决。
审判长 吕秀文
审判员 王治斌
审判员 陈海涛
appoint
二〇一七年九月二十九日
书记员 申峰峰