宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁05民终785号
上诉人（原审原告）：中卫市新和冶炼有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区迎水镇吊坡梁工业园区。
法定代表人：胡建灵，该公司董事长。
委托诉讼代理人：金荣丽，宁夏永东律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人：孙爱玲，系该公司人事部长，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：王兴革，男，生于1968年10月5日，汉族，初中文化，无业，住宁夏回族自治区中卫市。
委托诉讼代理人：孔祥瑞，中卫市沙坡头区法律援助中心指派律师。代理权限为一般代理。
上诉人中卫市新和冶炼有限责任公司(以下简称新和冶炼公司)与被上诉人王兴革劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2017）宁0502民初1720号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭，于2017年12月1日公开开庭进行了审理。上诉人新和冶炼公司的委托诉讼代理人金荣丽，被上诉人王兴革及其委托诉讼代理人孔祥瑞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
新和冶炼公司上诉称：新和冶炼公司出示的社会保险单显示，其公司为王兴革依法缴纳了医疗保险。因新和冶炼公司经营困难无力再为王兴革缴纳养老保险、失业保险，所以王兴革的养老保险、失业保险处于欠缴状态。新和冶炼公司无需向王兴革支付经济补偿金，一审对此判决错误，故上诉请求,1.撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2017）宁0502民初1720号民事判决书第三、五项内容，改判新和冶炼公司不向王兴革支付经济补偿金；2.本案上诉费用由王兴革负担。
王兴革辩称：新和冶炼公司不仅未向王兴革按时足额缴纳各项社会保险还拖欠劳动报酬，经营困难并非法定免责事由，新和冶炼公司应该向王兴革支付经济补偿金。综上，请求驳回上诉，维持原判。
一审法院查明的事实：2014年12月17日，王兴革在新和冶炼公司处工作时，在烟罩顶上用扳手拧夹板螺杆的过程中，因扳手打滑王兴革从烟罩顶上摔下后受伤。事发后，王兴革被送往中卫市人民医院住院治疗12天，经诊断：左足第三跖骨头下骨折、左足跖跗关节损伤、左足第1、3楔状骨折、左足第1、2、4跖骨基底部骨折。2015年2月6日，中卫市人力资源和社会保障局作出编号为15007号工伤认定决定书，认定”王兴革于2006年10月进入新和冶炼公司工作，经查找考勤表，确认双方存在事实劳动关系。2014年12月17日，王兴革在工作时间工作场所因工作受到伤害，符合工伤认定范围，应当认定为工伤”。中卫市劳动能力鉴定事务中心作出通知，确定王兴革的停工留薪期为10个月。中卫市劳动能力鉴定委员会做出劳动能力鉴定结论通知书，鉴定王兴革因工伤残的劳动能力残疾等级为9级。2017年2月6日，王兴革以新和冶炼公司为被申请人向中卫市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委裁决，1.王兴革与新和冶炼公司之间的劳动关系于2017年5月30日终止；2.由新和冶炼公司一次性支付王兴革各项工伤赔偿费用93036元，其中：停工留薪期工资55958元（5595.8元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金36000元（4000元/月×9个月）、护理费1078元；3.由新和冶炼公司支付王兴革经济补偿金86734.90元；4.新和冶炼公司支付王兴革工资21241.10元；5.驳回王兴革其他仲裁请求。新和冶炼公司对上述仲裁裁决不服，诉至法院。
一审法院认为：工伤认定决定书系行政劳动部门根据法律法规在其职权范围内做出的具体行政行为。根据法律规定，相对人对该决定书异议的，应当在收到决定书之日起60日内申请复议或者3个月内提起行政诉讼。新和冶炼公司和王兴革均未在法定期限内提起行政复议或者诉讼，工伤认定决定书依法产生法律效力，其中所涉及的劳动关系确认及工伤认定，均予以采信。根据上述决定书，认定新和冶炼公司、王兴革建立劳动关系的时间为2006年10月。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定用人单位未为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，新和冶炼公司对欠缴王兴革部分社会保险费的事实在庭审中予以认可，王兴革依据该事实要求解除与新和冶炼公司之间的劳动合同关系，并依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，要求新和冶炼公司支付经济补偿金的请求，具有相应的事实和法律依据，依法予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。2008年前规定经济补偿金的规范性文件为《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，该文件中未有用人单位未为劳动者缴纳社会保险的，应支付经济补偿金的规定。综合上述规定，王兴革的经济补偿年限应从2008年1月1日起起算。劳动仲裁部门认定双方终止劳动关系的日期为2017年5月30日，双方均未表异议，故经济补偿年限的截止日期为2017年5月30日。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。按照该法律规定，王兴革的经济补偿期限为9.5个月。新和冶炼公司、王兴革均未举证证明王兴革解除劳动合同前12个月的平均工资。新和冶炼公司提交的王兴革2013年12月至2014年11月期间的平均工资为5207元，以及王兴革主张的月工资为5598.元的算术平均值5403元。新和冶炼公司应向兴革支付经济补偿金的数额为51328元（5403元×9.5个月）。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工伤接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。新和冶炼公司提交的工资表显示王兴革受伤前12个月的平均工资为5207.69元，王兴革对该工资表不表异议，依法采纳该工资标准。王兴革经确认的停工留薪期为10个月（2个月+8个月），王兴革停工留薪期的工资为52076.90元。
《工伤保险条例》第三十七条、《宁夏回族自治区实施<工伤保险条例办法>》第三十一条规定，职工因工致残被鉴定为9级伤残的，职工本人提出解除劳动合同的，用人单位以本人月平均缴费工资为基数支付向工伤职工支付9个月的一次性伤残就业补助金。本案中，新和冶炼公司、王兴革对劳动仲裁部门依据上述法律规定裁决的36000元一次性伤残就业补助金均无异议，依法采纳上述裁决。关于护理费以及欠付工资21241元，新和冶炼公司、王兴革均不表异议，故对劳动仲裁部门裁决的护理费及欠付工资依法予以采纳。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决：1.解除新和冶炼公司与王兴革之间的劳动关系；2.新和冶炼公司于判决生效之日起10日内向王兴革支付工伤保险待遇费用共计89154.90元，其中：停工留薪期工资52076.90元、一次性伤残就业补助金36000元、护理费1078元；3.新和冶炼公司于判决生效之日起10日内向王兴革支付经济补偿金51328元；4.新和冶炼公司于判决生效之日起10日内向王兴革支付工资21241元；5.驳回新和冶炼公司其他诉讼请求。案件受理费5元，由新和冶炼公司负担。
二审期间，双方当事人均未向法庭出示证据。
依据当事人一、二审陈述及确认效力的证据，本院确认一审查明的事实。
本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条一款（二）（三）项”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”及第四十六条一款（一）项”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，对用人单位应当向劳动者支付经济补偿经的情形及计算方式做了明确规定。本案中，新和冶炼公司与王兴革劳动关系存续期间，未能足项缴纳王兴革的各项社会保险，且拖欠王兴革工资，事实清楚，证据确实充分。一审判决新和冶炼公司向王兴革支付经济补偿金正确。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人新和冶炼公司的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条、第一百四十八条二款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中卫市新和冶炼有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长徐青山
代理审判员杨威
代理审判员王军
二Ο一七年十二月一日
书记员于鑫
本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。
当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。
宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。
宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。