湖北省当阳市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鄂0582刑初170号
公诉机关当阳市人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某，女，1959年1月15日出生于湖北省当阳市，汉族，农民，住当阳市。
被告人彭宏兰，男，1951年9月13日出生于湖北省当阳市，汉族，小学文化，农民，住当阳市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年4月20日被监视居住，同年8月28日被本院决定逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于当阳市看守所。
辩护人曹可汗，湖北锋范律师事务所律师。
当阳市人民检察院以鄂当阳检刑诉[2017]153号起诉书指控被告人彭宏兰犯故意伤害罪，于2017年7月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年7月31日公开开庭进行了合并审理。当阳市人民检察院检察员龙贵兰出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某，被告人彭宏兰及辩护人曹可汗到庭参加了诉讼。审理期间公诉机关于2017年9月29日建议本院延期审理。本案现已审理终结。
当阳市人民检察院指控，被告人彭宏兰于2017年3月7日对李某拳打脚踢，致李某受轻伤，已构成故意伤害罪。公诉机关当庭出示了书证、证人证言、鉴定意见等相关证据。附带民事诉讼原告人李某要求被告人赔偿医药费30870.38元，住院期间护理费6720元、出院后护理费13428.90元，住院伙食补助费1400元，住院期间误工费2413.52元、出院后误工费31031元，营养费4500元，残疾赔偿金50900元，后期治疗费70000元，交通费2000元，鉴定费2700元，合计215963.80元。
被告人彭宏兰对与被害人李某发生拉扯并导致李某受伤的事实无异议，但辩称李某的伤不是其打伤、踹伤、踢伤，不应构成故意伤害罪，并表示愿依法赔偿被害人的经济损失，但无赔偿能力。辩护人辩称：1.彭宏兰虽与李某发生了拉拽，但二人原是多年的夫妻，彭宏兰供述未踢李某，不足以说明彭宏兰的腿部伤是彭宏兰脚踢所致，不排除系其他因素所致，定罪依据不足。2.李某的损失应依法计算，护理费、误工费、交通费标准过高；残疾赔偿金、营养费、后期治疗费、不应计算。
经审理查明，2017年2月23日，被告人彭宏兰与李某经法院调解离婚，双方约定共有的山林部分归彭宏兰所有，由李某协助办理相关山林流转手续。李某因故未协助办理，彭宏兰心怀不满。2017年3月7日7时许，李某与他人闲谈时提到彭宏兰的名字，彭宏兰以李某骂自己为由，冲到李某家门前，用拳头击打李某头部，用脚踢踹李某下肢，双方在拉扯时彭宏兰使劲将李某拉倒在地，又用脚踢踹李某腿部，致李某右股骨颈骨折。经当阳市人民医院法医司法鉴定所鉴定，李某的损伤程度为轻伤一级。
同时查明，李某系农业户口，其受伤后于2017年3月7日至4月4日在当阳市人民医院住院治疗28天，花去医疗费30870.38元，出院时医嘱限制剧烈活动、长距离行走，禁止盘腿、跷二郎腿、坐矮凳，全休一月后复查，加强营养；被告人彭宏兰已赔付2000元；李某住院期间，支付朱某、陈某护理人员工资各3360元。2017年5月8日，李某被鉴定为伤残九级，需后续治疗费70000元，误工时间360日，护理时间150日，花去鉴定费2700元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.现场方位图、平面图、现场照片，证明事发地点的概貌特征。
2.抓获经过，证明公安机关于2017年3月7日传唤彭宏兰调查。
3.（2017）鄂0582民初21号民事调解书，证明彭宏兰与李某于2017年2月23日经法院调解离婚及山林分割的情况。
4．视频资料及说明，证明对彭宏兰讯问及对被害人、相关证人调查的情况。
5.当医司鉴所[2017]临鉴字第93号鉴定意见书及伤情照片，证明李某因受外力作用，造成右侧股骨颈骨折，经医院行右侧股骨头置换术等治疗，右大腿中上段外侧一13cm手术伤口，未愈，无红肿，右髋关节活动功能障碍，其损伤程度为轻伤一级。
6.证人证言
张某（附近施工人员）的证言，证明其在远处听见李某与彭宏兰争吵，过后警察到现场，看见李某被人背走的情况。
彭某1（李某前夫）的证言，证明看见彭宏兰用拳头打了李某面部几下，又用脚踢了李某腿部三四下，李某倒在地上没起来。其准备报警，彭宏兰上前准备打自己，其躲开了，并与彭宏兰拉扯了几下，彭宏兰又朝倒地的李某腿部踢了三四下便离开。
彭某2（彭宏兰女儿）、谢某（彭宏兰弟媳）的证言，证明得知彭宏兰打伤李某后二人去医院看望，彭某2出了二千元医药费。
李道华（李某哥哥）的证言，证明得知李某受伤住院后，彭某2去看望过并给了二千元医药费等情况。
赵洁（李某儿媳）的证言，证明彭宏兰与李某生活期间一直有矛盾，后得知李某被彭宏兰打伤。
彭源源（李某儿子）的证言，证实得知李某被彭宏兰打伤后参与处理的情况。
7.被害人李某的陈述，证明被彭宏兰用拳头打其头部，又被他拽倒在地，右大腿被踢了几脚，彭宏兰离开几分钟又返回来朝其右大腿踢了几下，其便报警。其两次被彭宏兰殴打时只有其与彭宏兰在场，其倒地后彭某1来与彭宏兰拉扯过。
8．被告人彭宏兰的供述，证明听到李某在骂自己，加上以前对李某有意见，心里就很气，便冲过去打了她脸部两下，又用脚踢她没有踢到，便推了李某左手臂几下，彭某1上前抓住自己的衣服，其左手抓住彭某1右胳膊，李某抓住自己的胳膊，三人拉扯在一起时李某便倒地了。
9.李某的身份证明、医药费、鉴定费单据、收条、病历资料、伤残鉴定意见、护工人员收据等证明单据，证明李某受伤后的治疗、鉴定及损失等情况。
本院认为，被告人彭宏兰因纠纷故意伤害他人身体，致一人轻伤（一级），其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。关于彭宏兰及辩护人辩称彭宏兰的行为不构成故意伤害罪的意见，经审查，彭宏兰虽否认李某的伤系其用脚踢踹所致，但被害人李某的陈述、证人彭某1的证言均证实彭宏兰对李某二次实施了用脚踢踹腿部的行为，并有法医鉴定印证，故彭宏兰的行为符合故意伤害罪的构成特征，应定罪处罚，上述辩护意见本院不予采纳。彭宏兰仅赔付了被害人经济损失2000元，可酌情从轻处罚，但其未能有效缓和社会矛盾，且拒不认罪，故不宜适用缓刑。
彭宏兰因犯罪行为给附带民事诉讼原告人李某造成的经济损失，依法应予赔偿。李某的医疗费、鉴定费、后期治疗费应分别依医疗、鉴定机构出具的费用单据据实认定为30870.38元、2700元、70000元；护理费应依鉴定意见确定的150天计算，李某要求住院期间按二人护理计算费用的请求，因无医嘱，只能按一人计算，且请求的标准过高，只能按居民服务行业人均年平均工资收入计算为13428.90元（32677元/年÷365天×150天）；营养费可结合其住院天数、医嘱休息时间及受伤情况确定为1740元（58天×30元/天）；住院伙食补助费应依其住院天数，结合当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为840元（30元/天×28天）；误工费应依其户口性质，结合医嘱证明及鉴定意见计算为31031元（31462/年÷365天×360天）；交通费虽未提交证据证明，但可根据其就医时间、地点及医嘱确定为1000元；李某的请求中护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费超过标准和范围的部分，本院不予支持。上述经济损失共计151610.28元。残疾赔偿金不属刑事附带民事诉讼受案范围，不予支持。辩护人提出李某的部分请求不应计算或标准过高的意见，本院予以采纳。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条规定，判决如下：
一、被告人彭宏兰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月29日起至2019年2月28日止）。
二、被告人彭宏兰赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失即医疗费30870.38元、护理费13428.90元、误工费31031元、住院伙食补助费840元、营养费1740元、后期治疗费70000元、交通费1000元，鉴定费2700元，合计151610.28元（含已付的2000元）。该款限于本判决生效后三日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人李某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭 军
审 判 员 曹恩双
人民陪审员 翁运华
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 童 涛