广东省湛江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤08刑终269号
原公诉机关广东省湛江市赤坎区人民检察院。
上诉人（原审被告人）殷秋德，男，1990年11月3日出生，汉族，初中文化，广东省湛江市遂溪县人，现住广东省湛江市遂溪县。因本案于2016年10月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现被取保候审。
辩护人殷日兴，男，1960年11月24日出生，户籍地址广东省湛江市赤坎区。
原审被告人殷光文，男，1989年6月24日出生广东省遂溪县，汉族，小学文化，住广东省湛江市遂溪县。因本案于2016年10月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现被取保候审。
广东省湛江市赤坎区人民法院审理广东省湛江市赤坎区人民检察院指控原审被告人殷秋德、殷光文犯盗窃罪一案，于2017年7月11日作出（2017）粤0802刑初32号刑事判决。宣判后，原审被告人殷秋德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，1、2016年9月19日12时许，被告人殷秋德伙同“阿猪”（未抓获）在湛江市赤坎区吉祥路7号2门楼下门前盗窃失主吴某一辆紫色雅迪牌电动车。得手后，二人将该盗窃所得的电动车通过“白头”（未抓获）以1000元的价格卖掉。案发后经鉴定，该电动车鉴定价格为人民币3267元。
2、2016年9月28日13时30分许，被告人殷秋德、殷光文在湛江市赤坎区民主路河马宠物店门前盗窃失主刘某的一辆蓝色台铃电动车。得手后，二人将该盗窃所得的电动车通过“白头”以1000元的价格卖掉。案发后经鉴定，该电动车鉴定价格为人民币2233元。
另查明，2016年10月2日13时30分，公安机关在赤坎区振兴路将被告人殷秋德、殷光文抓获归案，并扣押了作案工具五羊本田摩托车一辆，头盔两个，套筒一个，撬笔两个。
原判认定上述事实，有受案登记表，到案经过，户籍资料，价格认定结论书、复函，购车发票、收据，扣押清单，被害人刘某、吴某的证言，被告人殷秋德、殷光文的供述，辨认笔录，现场勘验检查笔录及照片等证据证实。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人殷秋德、殷光文以非法占有为目的，合伙采用秘密手段窃取他人电动车，其中被告人殷秋德参与盗窃二次，盗窃财物价值合计人民币5500元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人殷光文参与盗窃一次，盗窃财物价值人民币2233元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人殷秋德、殷光文在共同犯罪中积极实施盗窃，均起主要作用，是主犯，依法应对其参与的全部犯罪进行处罚。被告人殷秋德、殷光文在归案后能如实供述其犯罪行为，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，作出判决：一、被告人殷秋德犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。二、被告人殷光文犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。三、公安扣押的作案工具五羊本田摩托车一辆，头盔两个，套筒一个，撬笔两个，依法予以没收。
宣判后，上诉人殷秋德上诉及其辩护人辩护称，1、被害人吴某提供的单据模糊，其被盗车评估价为3267元不真实。2、2016年9月28日盗窃电动车案的购车人为许某，与被害人刘某不相符，不能证明该车购买时间与价格，故该车评估价为2233元不真实。3、应以殷秋德、殷光文卖出价格认定盗窃数额，且殷秋德归案后如实供述其罪行，原判量刑过重。请求二审法院予以改判。
经审理查明，（一）2016年9月19日12时许，上诉人殷秋德伙同“阿猪”在湛江市赤坎区吉祥路7号2门楼下门前盗窃失主吴某的一辆紫色雅迪牌电动车。得手后，二人将该盗窃所得的电动车通过“白头”以1000元的价格卖掉。案发后经鉴定，该电动车鉴定价格为人民币3267元。
上述事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关对本案受理并立案侦查的情况。
2、现场勘验检查工作记录及现场照片，证实案发现场的情况。
3、湛赤价认字（2016）101号价格认定结论书，证实车架码779421630006905的雅迪牌电动车一辆于2016年9月19日的市场零售价格为人民币2233元。
4、被害人吴某的陈述：2016年9月19日，我下班回到湛江市赤坎区吉祥路7号2门，把电动车停放在楼下，锁上大锁就回家里了。14时30分左右，我出门时发现我的电动车被盗了。我被盗的是雅迪牌电动车，车型是TDR865Z，车身颜色是紫色，车架号是779421630006905，电机码是10ZW6069312YEG0180244，于2016年8月2日购买，价格是3350元，有收据。
5、上诉人殷秋德的供述：2016年9月中旬某天12点左右，我在赤坎玩时碰上“阿猪”，“阿猪”叫我带上他一起在赤坎看看（意思就是偷点东西），之后我开摩托车搭着“阿猪”在赤坎寻找有没有电动车可偷。当我们去到赤坎吉祥路7号一居民楼时，我们看到楼下没有人，“阿猪”就从我车上下来，走到楼梯间，我在外面看是否有人出来。一会儿“阿猪”从楼梯间推着一辆电动车出来，我们一起将电动车偷走，并放在我村一废旧屋子。过了几天，我和“阿猪”通过中间人“白头”将该车卖了，当时“白头”给了1000元，我和“阿猪”每人分得450元，剩下的100元给了“白头”。我没有看到“阿猪”是怎么偷车的，该车是一辆紫色雅迪电动车，没有上牌。
殷秋德通过照片指认了作案地点、作案工具、视频截图等。
（二）2016年9月28日13时30分许，上诉人殷秋德、原审被告人殷光文在湛江市赤坎区民主路河马宠物店门前盗窃失主刘某的一辆蓝色台铃电动车。得手后，二人将该盗窃所得的电动车通过“白头”以1000元的价格卖掉。案发后经鉴定，该电动车鉴定价格为人民币2233元。
另查明，2016年10月2日13时30分，公安机关在赤坎区振兴路将殷秋德、殷光文抓获归案，并扣押了作案工具五羊本田摩托车一辆，头盔两个，套筒一个，撬笔两个。
上述事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据证实：
1、到案经过、归案情况说明，证实公安机关于2016年10月2日在赤坎区振兴路抓获殷秋德、殷光文。
2、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实公安机关于2016年10月2日对殷秋德、殷光文进行人身搜查，并扣押了五羊本田牌摩托车一辆、灰色头盔一个、黑色头盔一个、套筒一个、撬笔两个。
3、现场勘验检查工作记录及现场照片，证实案发现场的情况。
4、湛赤价认字（2016）102号价格认定结论书，证实车架码585221560307049的台铃电动车一辆于价格认定基准日的市场零售价格为人民币2233元。
5、户籍资料，证实殷秋德、殷光文的身份情况，二人犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
6、被害人刘某的陈述：2016年9月28日中午12时，我将我的一辆电动车放在河马宠物店门口，然后进入河马宠物店里面工作了。16时许，我准备用车时，发现车不见了。我停车时没有锁，被盗的车是台铃牌的，车架码585221560307049，电机码TLWDF48VG，于2016年5月30日以2380元购买，我有发票和产品合格证。车是我买的，因为我买车时未满18周岁，发票便以我表姐许如媚的名字登记。
7、原审被告人殷光文的供述：2016年9月28日12时许，殷秋德开着一辆摩托车到我村小卖部找我并说去赤坎看看（意思就是偷电动车），我说好，于是我搭殷秋德的摩托车前往赤坎。我们开到民主路时，看见一间宠物店门前停着一辆蓝色台铃电动车，车上没有防盗锁。殷秋德开摩托车靠近那辆电动车，我们观察了一下周围的情况，开着摩托车离电动车不远处又掉头回来，再在电动车对面停车观察了一会儿，最后确定车主不在附近。殷秋德把摩托车开到电动车旁，我下车摇了摇电动车车头，发现没有锁车头锁，然后我将车推开并坐在电动车上，殷秋德开摩托车用脚推着电动车向新春路方向逃走，就这样一直推到我们村。后来殷秋德把车卖掉，得900元，我分了450元。
经对混杂照片进行辨认，殷光文辨认出殷秋德，并通过照片指认了作案地点、作案工具、视频截图等。
8、上诉人殷秋德的供述：2016年9月28日中午，我因为没钱花就想着去赤坎盗窃电动车卖换钱。我从家里开着一辆蓝色五羊本田牌摩托车去村里的小卖部找到殷光文，问他要不要一起到赤坎偷电动车换几百元钱花，殷光文说好。我就开摩托车搭殷光文去到赤坎，路过民主路一水井旁边的河马宠物店时，我和殷光文都看见宠物店门前停着一辆蓝色台铃电动车，车上没有防盗锁，于是决定把该车盗走。我们没有立即停车，而是慢慢开过去并一路观察，然后返回停在马路对面。观察了好一会，我们确定车主不在现场，我把摩托车开到宠物店门口停下，殷光文下车走到电动车旁并把电动车推了过来。殷光文把电动车推到我车前，然后殷光文坐上电动车，我开着摩托车用脚撑电动车车身，把电动车推离了现场。我们一路将电动车推回村中一间废弃的旧屋里，我和殷光文把盗得的电动车的电信接驳好并启动了电动车。次日，我找到一名叫“白头”的中间人，叫他帮忙卖掉电动车并说要卖1000元，“白头”说好并把电动车开走。第二天“白头”给了我1000元，并说车帮我卖了，我当场分给“白头”100元，剩下的900元我分了450元给殷光文。
经对混杂照片进行辨认，殷秋德辨认出殷光文，并通过照片指认了作案地点、作案工具、视频截图等。
对于上诉人殷秋德所提的上诉意见。经查，1、价格认证中心根据被害人吴某的陈述及被盗电动车收款收据、合格证，采用重置成本法认定该车于2016年9月19日的市场零售价格为3267元，该认定合法、有效，应予采纳。2、被害人刘某的陈述与上诉人殷秋德、原审被告人殷光文的供述相互印证，证实涉案被盗的电动车是一致的。被盗电动车开具的发票虽为许如媚，但被害人刘某对此的解释具有合理性，其提供的电动车发票、合格证即为被盗电动车的资料，价格认证中心依此认定被盗电动车于2016年9月28日的市场零售价格为2233元，并无不当。3、上诉人殷秋德参与盗窃二次，盗窃财物价值合计5500元，其行为已构成盗窃罪，原判根据其犯罪事实，量刑情节，以犯盗窃罪，判处其有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，量刑并无不当。综上，上诉人殷秋德及其辩护人所提的意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人殷秋德、原审被告人殷光文以非法占有为目的，合伙采用秘密手段窃取他人电动车，其中殷秋德参与盗窃二次，盗窃财物价值合计人民币5500元；殷光文参与盗窃一次，盗窃财物价值人民币2233元，均数额较大，其行为均已构成盗窃罪。殷秋德、殷光文在共同犯罪中积极实施盗窃，均起主要作用，是主犯，依法应对其参与的全部犯罪进行处罚。上诉人殷秋德、原审被告人殷光文归案后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人殷秋德及其辩护人所提的意见所提的意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 符仲欢
审 判 员 张春燕
代理审判员 许 河
二〇一七年十二月十一日
书 记 员 林 林
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。