山西省阳泉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋03民终1117号上诉人（原审被告）：王慧儒，男，1980年5月4日出生，汉族，阳泉××汽车客运有限公司法定代表人，住本市。委托诉讼代理人：杨俊林，女，山西泽晋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王杰，山西宇清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾珺舒，女，1975年8月13日出生，汉族，无业，住本市。委托诉讼代理人：王君生，男，山西春雷鑫律师事务所律师。上诉人王慧儒因与被上诉人贾珺舒合伙协议纠纷一案，不服山西省阳泉市城区人民法院（2017）晋0302民初413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王慧儒及委托诉讼代理人杨俊林、王杰，被上诉人贾珺舒及委托诉讼代理人王君生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王慧儒上诉请求：依法撤销阳泉市城区人民法院（2017）晋0302民初413号民事判决书，依法改判或者发回重审。事实和理由：一审认定事实不清。1、一审判决解除上诉人与被上诉人的合伙关系，但事实上，被上诉人早已于2016年9月27日就退出合伙，当时被上诉人哭哭啼啼称自己父母生病，急需用钱要退出合伙，上诉人不愿意其退出合伙，但被上诉人三番五次找上诉人退伙，上诉人无奈只能答应其退伙，因上诉人资金周转困难，就高息借款分三次将87500元投资款退还给被上诉人，被上诉人于2016年11月16日出具了退股收条，退股收条上:贾珺舒从今日起与晋××号大巴车退股，从此再无任何关系，已收退股款叁万柒仟伍佰元整，此股已退给××公司王慧儒。此条说明很清楚，被上诉人系自愿退出合伙，从此再无任何关系，合伙事务无论盈亏，均与其无关。2、一审判决依照被上诉人提供的书面证明材料，但出书面证明的证人杨某并未出庭作证，且被上诉人提供的复印件也不能作为认定案件事实的证据，然而被上诉人提供的如此毫无说服力的证据被一审法院采纳，是完全错误的。3、一审判决计算利润的方法也完全错误，被上诉人在2016年9月27日就退伙，然而一审法院将12月份的所谓“利润”也给计算在内，计算支出只是计算付出的贷款本息，却连车辆支出的保险、税金、管理费用、车辆维修费用、上诉人工资及聘用司机工资等费用均未计算在内，一审法院计算利润的方法显然错误。4、上诉人认为提供了被上诉人的退股凭证，做到了举证的义务，但被一审法院认为举证不能，如果本案需要提供账本，上诉人完全可以提供，来证明合伙期间的经营状况。贾珺舒辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、虽2016年11月16日的收条表明收到车辆投资退款，但双方之间的利润并没有进行结算，退股收条并未生效。2、证人杨频未出庭作证，且证据是复印件票据及一审利润计算方式完全是因上诉人拒向一审法院提供账本造成，应承担举证不能的后果。3、账本在一审期间是存在的，上诉人一审未提供，二审期间提供不能作为新的证据来证明。希望二审法院维持原判。贾珺舒向一审法院起诉请求：1、解除原、被告之间关于经营晋××号大客车的合伙关系。2、晋××号大客车截止2016年12月31日产生营运利润425374元,被告应给付原告车辆股份款124752.06元、营运利润29827.50元、超额还贷利润10505.63元，三项共计165085.19元，核减被告已给付原告的投资款87500元，要求被告给付原告剩余的汽车营运利润和车辆股份款共计77585.19元。一审法院认定事实：2014年12月原、被告和杨某口头约定被告出资175000元，原告和杨某各出资87500元，合伙购买大客车经营，三人按出资比例分配利润、承担风险，购买车辆的贷款在经营中优先偿还，剩余部分用于利润分配。2015年1月10日，原、被告和杨某合伙购买的晋××号宇通牌大客车挂靠在阳泉××汽车客运有限公司开始营运，三人口头约定杨某在实际经营中兼职司机，月工资为3000元，前期利润主要用于归还银行贷款，但三人一直未签订书面合伙协议,经营期间没有分配营运收入。经营过程中原告要求查看车辆营运情况、账目和分配利润，被告不同意，后原告提出退出合伙,2016年9月27日原告收到被告退回现金20000元，出具收条一份，内容为：今收到慧通公司王慧儒现金贰万元；2016年10月13日原告收到被告退回现金30000元，出具收条一份，内容为：今收到××公司王慧儒现金转账30000元；2016年11月16日原告给被告出具退股收条，内容为：贾珺舒从今日起与晋××号大巴车退股，从此再无任何关系，已收退股款叁万柒仟伍佰元整，此股已退给××公司王慧儒。2016年12月31日杨某退出合伙，被告给付杨某退股投资款及利润共计139000元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼主张，有责任提供相应的证据予以证明。原、被告和杨某共同出资合伙购买并经营晋××号大客车，三人按出资比例分配利润、承担风险，购买车辆的贷款在经营中优先偿还，剩余部分用于利润分配，在经营过程中，原告因被告不同意查看经营账目和分配利润问题提出退出合伙，被告分三次退给原告投资款共计87500元，原告出具收条确认于2016年11月16日退出共同经营晋××号大客车的合伙关系，将其所持股份退给被告，原、被告同意解除双方关于经营晋××号大客车的合伙关系,该院予以准许。原告主张晋××号大客车截止2016年12月31日产生营运利润425374元,被告应给付原告车辆股份款124752.06元、营运利润29827.50元、超额还贷利润10505.63元，三项共计165085.19元，核减被告已给付原告的投资款87500元，要求被告给付原告剩余的汽车营运利润和车辆股份款共计77585.19元，并提供相应的证据予以证明，该院予以支持。被告辩称购车款实际为658000元，原告没有参与经营，不存在分配利润的问题，仅提供退股收条，不能证明其辩解主张，被告没有提供晋××号大客车营运账目，也不同意对合伙经营车辆进行散伙清算以及按照合伙期间的利润以实际出资比例进行分配，应承担举证不能的责任。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原、被告关于经营晋C530**号车辆的合伙关系。二、被告王慧儒于判决生效后十日内给付原告合伙期间剩余的汽车营运利润和车辆股份款共计77585.19元。案件受理费300元由被告王慧儒负担，于本判决生效后七日内向本院交纳。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人王慧儒称，经与另一合伙人杨某对账，截止2016年12月31日利润为425352元，但还有费用没有计算在内。至2016年9月26日，产生的费用有799500.02元，核减后，贾珺舒还应承担157439.51元的亏损。因贾珺舒在2016年11月16日出具的收条中已明确退股，与合伙经营的车辆没有关系，所以，上诉人在一审中未提供相关费用的证据。现提供具体证据如下：1.相关费用的票据和账页，拟证明经营期间产生的费用；2.杨某收到140000元的收条及车辆行驶证、道路运输证（复印件），该收条载明，收到原合伙车款140000元，2017年1月1日起此车任何事情与其无关。贾珺舒质证后称，虽收到退股款但并没有核对账目进行清算，所以没有退伙。王慧儒提供的证据不是新证据，不予质证。对王慧儒提供的费用不予认可。杨某是司机，按照杨某的账目记录，被上诉人在一审中已进行计算，核减退股款后王慧儒还应支付被上诉人77585.19元。二审中，杨某作证陈述，合伙期间他本人负责跑车，对涉及现金方面的收支进行记录，但实际该车的实际盈亏情况并不清楚；其本人收到王慧儒笼统支付的139000元（收条140000元），其中包括其本人应得的工资款15000元-20000元；贾珺舒退伙时其并不知情，现对贾珺舒的算法认可，但不主张本人权利；对王慧儒提供费用的证据认为基本差不多，但其中的管理费合伙时并没协商分担。本院经庭审调查，针对当事人提供的相关证据质证和当事人、证人陈述的事实，对王慧儒提供杨某收到140000元的收条予以确认。本院对一审查明的部分事实予以确认。本院认为，上诉人王慧儒与被上诉人贾珺舒及案外人杨某分别按比例出资购买大客车挂靠于阳泉××汽车客运有限公司名下进行营运的事实存在，三方合伙关系成立。在履行中，贾珺舒于2016年9月27日、2016年10月13日、2016年11月16日分次收到退股款，并称与该车无关系，但事实上，在贾珺舒退出时，三方并未对经营收入及费用进行清算，且杨某作为合伙人之一并不知晓，三方解除合伙关系的时间和事实并不明确。一审法院判决解除合伙关系，并无不当。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》（试行）第五十四条规定，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还，一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。本案被上诉人贾珺舒作为合伙人有权利主张其合伙期间的利润分配，但其认为截止2016年12月31日产生营运利润425374元,王慧儒应给付原告车辆股份款124752.06元、营运利润29827.50元、超额还贷利润10505.63元，三项共计165085.19元，所提供的证据仅为杨某的部分记录，不足以支持其主张，一审对此认定有误。王慧儒作为挂靠公司的负责人，也仅提供有关的费用情况，却无相应的收入记录，也显然与事实不符。因上诉人与被上诉人均未能提供证据全面反映合伙期间的经营状况，通过本院对杨某的调查核实，结合上诉人与被上诉人均认可截止2016年12月31日产生营运利润425374元，应以贾珺舒、杨某先后退出经营的时间，以及二人相同的出资额，认定利润分配为宜。即：从杨某出具的收据收款140000元，核减应付其工资15000元后所得的125000元即为杨某的利润分配额，贾珺舒也应分得相应的125000元。除贾珺舒已取款87500元外，王慧儒还应支付贾珺舒利润分配款37500元。综上所述，王慧儒的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》（试行）第五十四条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持阳泉市城区人民法院（2017）晋0302民初413号民事判决第一项；二、撤销阳泉市城区人民法院（2017）晋0302民初413号民事判决第二项；三、上诉人王慧儒于本判决生效后十日内支付被上诉人贾珺舒利润款37500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1739元，由王慧儒负担737元，贾珺舒负担1002元；二审案件受理费1739元，由王慧儒负担737元；贾珺舒负担1002元。本判决为终审判决。审判长  胡旭辉审判员  张卫华审判员  贾志强二〇一七年十二月二十五日书记员  任茹玉