广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂12民终15号
上诉人（一审被告）：南丹县南星锑业有限责任公司，住所地南丹县城关镇民行北路。
法定代表人：玉子庆，该公司董事长。
委托代理人：高红，国浩律师（南宁）事务所律师。
被上诉人（一审原告）：谭明政。
委托代理人：王超磊，南丹县法律事务中心法律工作者。
上诉人南丹县南星锑业有限责任公司与被上诉人谭明政劳动争议纠纷一案，南丹县人民法院作出（2015）丹民初字第90号民事判决。南丹县南星锑业有限责任公司不服该判决，向本院提出上诉。本院于2016年1月8日立案受理后，依法组成由审判员韦媛担任审判长、审判员张桂生和代理审判员蓝苑榕参加的合议庭，于2016年1月26日进行了公开开庭审理。书记员梁捷担任法庭记录。上诉人南丹县南星锑业有限责任公司（以下称南星公司）的委托代理人高红，被上诉人谭明政的委托代理人王超磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：谭明政于2008年元月起在南丹县南星锑业有限责任公司工作，双方当事人没有依法签订劳动合同。2012年2月2日至2012年2月6日、2012年2月21日至2012年4月17日，谭明政因身体不适在广西××自治区工人医院住院治疗，两次共住院60天。2012年9月13日广西壮族自治区××研究院以桂职尘肺诊字第（20120120）号××诊断证明书将原告诊断为“矽肺壹期合并肺结核”。2012年11月7日南丹县人力资源和社会保障局以丹人社工伤认字（2012）第100号《工伤认定决定通知书》认定原告所患××为工伤。2012年12月26日经谭明政申请，河池市劳动能力鉴定委员会作出河人社鉴字（2012）252号《劳动能力鉴定结论通知书》将原告认定为伤残肆级。2013年1月15日南丹县南星锑业有限责任公司为原告向社保部门填报了《河池市工伤职工伤残待遇审批表》，经审批社保部门给付谭明政一次性伤补助金52500元，月伤残津贴7500元，住院伙食补助费840元，统筹地区外就医交通、食宿费652元、劳动能力鉴定费250元，以上共计60250元。该笔款项下拨到南星公司后，南星公司通过中国建设银行现金支票支付方式支付给谭明政45250元。
另查明，南星锑业有限责任公司原是国有独资公司。2013年5月23日广西成源矿冶有限公司（受让方或乙方）与南丹县工业和信息化局（转让方或甲方）签订了一份《南丹县南星锑业有限责任公司国有产权转让项目交易合同》（以下简称《交易合同》），由南丹县工业和信息化局委托广西北部湾产权交易所以挂牌公开转让的形式，把南丹县南星锑业有限责任公司国有产权转让给了广西成源矿冶有限公司。按照《交易合同》第二条第6项“乙方承诺南星公司注册地保持在南丹不变，同时保留‘南丹县南星锑业有限责任公司’单位名称不变”的约定，2013年6月21日南丹县南星锑业有限责任公司在南丹县工商行政管理局进行了企业变更登记，将股东、发起人（出资情况）由南丹县五一矿：5.8800%；105.750000万元；南丹县茶山锑矿：18.3700%；330.720000万元；南丹县锑品化工厂：37.5600%；676.000000万元；南丹县有色金属冶炼厂：38.2000%；687.530000万元。变更为南丹县工业和信息化局：100.0000%；1800.000000万元。2013年6月22日广西成源矿冶有限公司在南丹县工商行政管理局进行了企业变更登记，将有限责任公司（国有独资），变更为有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资），股东、发起人（出资情况）由南丹县工业和信息化局：100.0000%；1800.000000万元，变更为广西成源矿冶有限公司：100.0000%；1800.000000万元。变更后新公司名称仍然为“南丹县南星锑业有限责任公司”（以下简称为新南新公司）。原来的南星公司在国有产权转让之前并没有与原告解除劳动合同。《交易合同》中约定转让标的职工安置方式：成源公司须按企业改制实施方案安排南星公司原有改制职工就业并签订期限不少于三年的劳动合同。2014年1月22日谭明政作为申请人以国有产权转让后的南丹县南星锑业有限责任公司为被申请人诉至南丹县劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决：1、由南星公司支付其工伤保险待遇15000元；2、由南星公司支付其停工留薪期工资、住院医疗费、交通食宿费、住院伙食补助费共计41788.52元。南丹县劳动人事争议仲裁委受理案件后认定：谭明政于2008年1月至2010年1月在原南星公司工作，因2013年5月23日南丹县工业和信息化局与广西成源矿冶有限公司签订交易合同，将原南星公司国有产权转让给广西成源矿冶有限公司，原南星公司性质已经改变，谭明政因患××应当享受的各项工伤保险待遇应当在原南星公司国有产权转让时处理清楚。转让后的新南星公司不应当承担谭明政的患××应享受的工伤保险待遇的义务。为此，南丹县劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月13日作出丹劳人仲字（2014）第8号仲裁裁决书裁决：驳回申请人谭明政的各项仲裁裁决。谭明政对该份仲裁裁决不服以南丹县南星锑业有限责任公司和南丹县工信局为被告诉至法院，本院立案庭2014年3月27日收到原告的民事起诉状。我院立案庭经审查认为原告提供证据不足，分别于2014年4月2日、4月15日、6月30日对原告作询问笔录，对原告的起诉进行释明：认为被告南星公司正在改制中企业性质没有确定，被告南丹县工业和信息局没有经过仲裁申请。要求原告补充相关材料。
又查明，2015年1月4日谭明政以南丹县工业和信息局为被申请诉至南丹县劳动人事争议仲裁委员会，请求由工业和信息局支付其四级伤残的各项工伤保险待遇。仲裁委以被申请人主体不适格为由于2015年1月4日下达不予受理通知书。谭明政对该份不予受理通知书不服于2015年元月6日诉至本院。本院2015年2月2日向谭明政送达受理案件通知书。2015年4月15日谭明政向本院递交撤诉申请，请求撤回起诉，本院于2015年4月15日以（2015）丹民初字第22号民事裁定书准许谭明政撤回对工信局起诉。2015年4月10日谭明政向本院递交民事起诉状，以对丹劳人仲字（2014）第8号仲裁裁决书不服为由，将南丹县南星锑业有限责任公司为被告诉至本院，请求南丹县南星锑业有限责任公司支付其四级伤残各项工伤保险待遇。
一审法院审理认为：劳动者的合法权益受法律保护。原告2008年至2010年一直在国有产权转让前的南星公司工作，双方虽然没有签订劳动合同，但已经形成了事实劳动关系，至今双方没有解除劳动关系。原告所患××已经南丹县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经河池市劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残，工伤认定决定通知书和劳动能力鉴定结论通知书已经发生法律效力，根据《工伤保险条例》的有关规定原南星公司应当向原告支付相关的工伤保险待遇。2013年5月原南星公司已经将国有产权转让给广西成源矿冶有限公司，变更后的新公司名称仍称“南丹县南星锑业有限责任公司”公司性质已经发生改变，但是产权转让时，原南星公司和新南星公司并没有对原告的工伤赔偿事宜和劳动关系进行处理。新南星公司亦未根据双签订的《交易合同》第二条第5项约定重新与原告签订劳动合同。依照《劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人等事项，不影响劳动合同履行”的规定，本案原南星公司将国有产权转让给了新南星公司，南星公司的主要负责人、投资人等事项已经发生改变，但是由于在产权转让时原南星公司没有解除与原告之间的劳动关系，亦未对原告的工伤赔偿事宜处理清楚，依照上述规定，应当由产权转让后的南星公司与原告继续履行原来的劳动合同，故原告所受到××伤害应当由本案被告南星公司承担赔偿责任。本案中社保部门已经将原告工伤保险待遇发放到南星公司，而南星公司并没有全额支付给原告，故对于原告请求被告支付工伤保险基金剩余的15000元的诉讼请求本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：××需要暂停工作接受工伤医疗的停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”本案原告停工留薪期应当为暂停工作接受工伤治疗时间，原告于2012年2月2日至2012年2月6日、2012年2月21日至2012年4月17日在广西工人医院住院治疗60天，故其停工留薪期应当为2个月。原告的工伤保险待遇应当以职工本人患××前12个月缴费工资为标准进行计算。根据《工伤保险条例》第六十四条规定：××前12个月平均缴费工资”。但是在本案中原、被告双方均未提供原告工资数额方面证据，本院参照被告确诊××时上一年度，即2011年河池市在岗职工平均工资来计算被告的月平均工资，2011年河池市在岗职工平均工资为29902元，因此谭明政的工伤保险待遇应按（29902元／年÷12个月）2491.83元／月为标准计算。原告要求被告支付其住院医疗费、交通食宿费、住院伙食补助费，因南星公司已经为原告缴纳了工伤保险，依照《工伤保险条例》的相关规定，上述费用应当从工伤保险基金中支付，应当由原告向社保部门申请，故对原告上述诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、由被告南丹县南星锑业有责任公司支付给原告谭明政工伤保险待遇15000元。二、由被告南丹县南星锑业有责任公司支付给原告谭明政停工留薪期内工资：2491.83元／月×2个月＝4983.66元；
上诉人南星公司不服一审判决，上诉称：被上诉人于2015年4月16日向南丹县人民法院提起民事诉讼，该院于2015年9月28日作出（2015）丹民初字第90号民事判决。该判
决书认定事实错误，适用法律错误，理由如下：一、《判决书》认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系属于认定事实错误。（一）即使认定被上诉人与原南星公司之间存在事实劳动合同关系，该劳动合同关系也已经在改制前解除。根据《南丹县南星锑业有限责任公司企业改制实施方案》第七条第（二）款：“职工身份置换及安置：根据《河池市国有中小企业改制暂行办法》（河政发（2003）86号）第十三条“国有企业改制后，职工国有身份不保留，职工原有劳动关系被解除”的规定，南星公司改制对全体职工进行身份置换，全部解除企业与职工原有的合同关系，不再保留全民制国有企业职工身份。”的规定，被上诉人已经与原南星公司解除劳动合同关系。根据《关于企业国有产权转让有关事项的通知》国资发产权（2006）306号第5条，广西成源矿业有限公司（以下简称成源公司）支付的改制费用中已经包括了职工社会保险等有关费用，上诉人不应当再支付该笔费用。（二）被上诉人在原南星公司国有××伤害，且被上诉人与原南星公司的劳动合同关系已经在改制前解除；被上诉人未与上诉人重新签订《劳动合同》亦未为上诉人提供任何劳动。因此，上诉人与被上诉人之间不存在劳动合同关系，上诉人不应当承担被上诉人的工伤保险待遇等费用。二、《判决书》判决上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇等费用是适用法律错误。根据《企业国有产权转让管理暂行办法》第二十二条：“转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，应当按照有关政策规定处理好与职工的劳动关系，解决转让标的企业拖欠职工的工资、欠缴的各项社会保险费以及其他有关费用，并做好企业职工各项社会保险关系的接续工作”，《关于企业国有产权转让有关事项的通知》国资发产权（2006）306号第五条：“关于企业国有产权转让价格按照……（三）企业国有产权转让中涉及的职工安置、社会保险等有关费用，不得在评估作价之前从拟转让的国有净资产中先行扣除，也不得从转让价款中进行抵扣”，《河池市国有企业改制暂行办法》第十八条：“转让价款管理。转让企业国有产权的价款由财政部门负责征收管理。企业国有产权转让净收入首先用于支付职工安置费用，剩余部分作为国有资产收益。在企业资产净收入（除土地外）不足以安置职工的，其处置土地资产所获收入及土地出让金在上缴市财政后，除扣除应缴农业土地开发的土地出让金、国有土地收益基金、城镇廉租住房保障金等政策规定应提留的资金，余额可安排用于该企业安置职工。”等法律法规的规定，国有产权受让方支付的转让款中已经包括了职工安置、社会保险等费用且必须在企业国有产权转让净收入中优先支付给职工。因此，成源公司支付的改制转让款中已经包含了被上诉人的各项工伤保险待遇等费用，该部分费用应当从成源公司支付的改制转让款中优先支付，而不应当由上诉人承担。综上，判决书的各项判决没有事实与法律依据。为维护上诉人合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院依法公正判决：一、请求法院依法判决撤销南丹县人民法院作出的（2015）丹民初字第90号民事判决书；二、请求法院依法改判上诉人无须支付被上诉人工伤保险待遇15000元；三、请求法院依法改判上诉人无须支付被上诉人停工留薪期内工资
2491.83元／月×2个月=4983.66元；四、请求法院依法判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人谭明政辩称：首先，上诉人与被上诉人存在有劳动关系，劳动关系已经得到了南丹县劳动局的确认，其次，被上诉人在上诉人公司工作期间患××，××防治法》、《劳动合同法》以及《工伤保险条例》的规定，上诉人应当承担对被上诉人的工伤保险待遇赔偿责任。上诉人称谭明政与原南星公司属于承包关系是错误的，在工伤认定决定里已经承认了谭明政与原南星公司存在劳动关系，谭明政在上诉人单位工作期间患××，××，按照劳动合同法被上诉人作为××患者，上诉人作为用人单位，不能解除劳动合同。上诉人所称的《企业国有产权转让管理暂行办法》是行不通的，在改制过程中，上诉人与被上诉人还保持有劳动关系，而且并未得到任何补偿。一审适用工伤保险条例是适当的，望二审法院支持一审判决，驳回上诉。
各方当事人二审未提供新的证据。
二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
综合双方当事人二审的诉辩主张，归纳本案二审的争议焦点为：1、谭明政与南星公司是否存在劳动关系；2、南星公司是否应当承担对谭明政的工伤保险待遇责任。
本院认为：一、关于谭明政与南星公司是否存在劳动关系的问题。谭明政2008年开始到南星公司工作，××后，同年11月经人社工伤认字（2012）第100号《工伤认定决定通知书》认定其所患矽肺病为工伤，12月经河人社鉴自（2012）252号《劳动能力鉴定结论通知书》认定为伤残肆级，且上述通知书均已发生法律效力。双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，故一审认定谭明政与南星公司之间存在劳动关系并无不当，南星公司关于谭明政与南星公司是承包合同关系的上诉理由没有事实依据。另外，南星公司上诉称根据南星公司企业改制方案的规定，即便双方存在事实劳动关系，也已因改制而解除。对此本院认为，2013年5月南星公司国有产权整体转让给广西成源矿冶有限公司，并于同年6月进行了工商变更登记，南星公司的股东、发起人变更为广西成源矿冶有限公司，变更后的公司名称仍为南星公司。根据《劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人等事项，不影响劳动合同履行”的规定，根据上述法律规定，一审认定谭明政与南星公司之间存在劳动关系并无不当，南星公司关于其与谭明政的劳动关系在改制前已解除的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于南星公司是否应当承担对谭明政的工伤保险待遇赔偿责任的问题。对南星公司关于广西成源矿冶有限公司支付的改制转让款中已经包含了谭明政的各项工伤保险待遇等费用，故不应再由南星公司承担谭明政的工伤保险待遇赔偿责任的上诉理由，本院认为，首先，结合前述分析，南星公司与谭明政存在劳动关系，且其在南星公司整体产权转让前已经认定为工伤，而南星公司改制时，未将谭明政剩余的15000元工伤保险基金款项以及停工留薪期工资支付完毕亦未对谭明政的职工身份进行置换或对其进行安置补偿；其次，南星公司的用人单位主体资格并未发生改变，至于南星公司的原产权人与现产权人的之间的交易合同如何约定责任分配的问题，应属其内部法律关系。为此，一审认定由南星公司承担对谭明政的工伤保险待遇支付责任并无不当，南星公司关于其不应承担对谭明政的工伤保险待遇责任的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，判决正确，应当予以维持。南丹县南星锑业有限责任公司的上诉请求没有事实与法律依据，应不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人南丹县南星锑业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韦 媛
审 判 员 张桂生
代理审判员 蓝苑榕
二〇一六年三月十四日
书 记 员 梁 捷
法律适用：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。