广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤08民终487号上诉人（原审原告）：周秀胜，男，汉族，1971年8月6日出生，户籍所在地：广东省雷州市，委托诉讼代理人：陈循礼，广东格新律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司。住所地：湛江市海滨大道***号。负责人：冯海胜，总经理。委托诉讼代理人：杨龙，广东国诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：林小军，广东国诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨华文，男，汉族，1962年2月10日出生，广东省湛江市麻章区，被上诉人（原审被告）：陆成章，男，汉族，1955年9月21日出生，住广东省湛江市坡头区，被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司。住所地：湛江市赤坎区康强路**号。负责人：李顺，总经理。上诉人周秀胜、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司（以下简称人保湛江分公司）因与被上诉人杨华文、陆成章、中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称太平洋保险湛江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省雷州市人民法院作出的（2016)粤0882民初1363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人周秀胜的委托诉讼代理人陈循礼、上诉人人保湛江分公司的委托诉讼代理人杨龙、被上诉人杨华文、陆成章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保湛江分公司上诉请求：1、撤销广东省雷州市人民法院（2016)粤0882民初1363号民事判决判决主文第二项。2、本案的诉讼费用全部由被上诉人承担。（上诉金额29150.68元）。事实和理由：一审法院认定事实及适用法律错误。1、被上诉人周秀胜的残疾赔偿金应按全省农村居民人均纯收入13360.4元/年计算，其所提供的证据不足以证明其在事故发生前连续一年在城镇居住和工作且收入来源于城镇。被上诉人周秀胜提供的证明其居住事实的证据与现实不相符合，且证明其居住的基础证据即见证书存在自相矛盾，首先唐家镇法律服务所工作人员所见证的不是一个正在发生的事实，其在2016年1月13日根本没有当场见证到黄林雄和被上诉人签订《房地产转让协议书》的事实，也不可能穿越到2013年7月18日见证黄林雄和被上诉人签订《房地产转让协议书》并见到该协议签订人亲自所签，显然这是一个违背基本见证常理的、自相矛盾的错误，这是被上诉人为了取得更高额的交通事故赔偿而作。其次，黄林雄和被上诉人签订《房地产转让协议书》也与常理相悖，该协议第七条约定，“协议生效后，若乙方需要办理过户手续，甲方应积极为乙方提供一切便利，所需税费均由乙方承担。”，这其中的乙方是被上诉人属于受让房屋方，被上诉人在支付了所有房款后竟然不要求出让方办理过户手续，这其中存在的风险是一般人都可以预知的，被上诉人的行为与常理相悖，因此不存在被上诉人在城镇居住的事实。被上诉人在雷州市唐家镇陈和建材店工作的事实不存在，一审判决据以认定存在错误，不符合证据认定的规则。雷州市唐家镇陈和建材店是个体户即由陈和个人经营的，陈和个人出具的证明也不能作为定案的证据，因该证据无法确定是否是陈和所出具，且实质上该证明是属于证人证言，对于此证人证言依法应由陈和出庭作证并经质证才能作为证据使用，陈和未出庭作证该证言不能作为定案证据使用。故被上诉人在雷州市唐家镇陈和建材店工作的事实不存在。2、一审判决计算被上诉人的被扶养人生活费存在重叠计算，其每年赔偿总额超过2015年全省农村居民人均生活消费支出。3、被上诉人的后续治疗费用应以实际发生的为准，在被上诉人的2016年8月16日的出院医嘱中，确定被上诉人在出院一个月后拔除克氏针，故其应在2016年9月16日左右，至少在其诉讼期间就应拔除克氏针而实际产生医疗费，故一审法院应要求出具医疗票据确定实际的医疗费用支出，而不该判决后续治疗费用6000元给被上诉人。4、伤残鉴定费依法不应由上诉人承担，故一审判决错误。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。以及《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付。第(四）项，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”和《机动车第三者责任保险条款》第七条“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：。第（七）项仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”的约定，作为保险公司的上诉人不应承担本案的鉴定费和所有诉讼费用。同时，上诉人也不是本案的侵权人。故一审判决要求上诉人承担伤残鉴定费没有法律依据，存在违法，且无任何证据证明上诉人存在不予赔偿被上诉人的事实，上诉人的赔偿主要是依据被上诉人的主动展开的。因此，上诉人认为一审判决认定事实有误和有违反法律规定，请贵院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。周秀胜答辩称，1、周秀胜居住在城镇有房产证以及该房产证的鉴定书以及子女的就业和当地社区和派出所出的证明，上诉的所有事实都证明周秀胜一家人居住在城镇，这有陈和建材店的证明也证明周秀胜是居住在城镇，一审对周秀胜居住在城镇的认定是正确的。周秀胜居住和生活在城镇，所以周秀胜的赔偿应按城镇标准，一审的判决正确。2、后续治疗费经过鉴定机构的确定是存在的。3、关于伤残鉴定费，由于周秀胜对伤残等级的鉴定没有异议，因此伤残鉴定费由上诉人人保湛江分公司承担。请二审法院驳回上诉人人保湛江分公司的诉请。杨华文、陆成章答辩称，同意人保湛江分公司的意见。太平洋保险湛江公司未提交答辩意见。周秀胜上诉请求：1、撤销雷州市人民法院(2016)粤0881民初618号民事判决;2、判决上诉人子女抚养费35193.4元，和妻女抚养费51346.2元，上诉争议标的共为86539.6元；一、二审的诉讼费由所有被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误。周秀胜妻子黄雪连残疾人证的残疾等级为全盲二级，根据《伤残等级评定标准》：盲二级残疾为“最佳矫正视力等于或优于0.02,而低于0.05;或视野半径小于10度”。根据《职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准》，完全丧失劳动能力的条件为:4.1.12双眼矫正视力人保湛江分公司答辩称，一审判决认定上诉人周秀胜的妻子并不符合赔偿的标准，上诉人周秀胜的伤残证不能证明其没有劳动能力，证明其没有劳动能力只能提供鉴定机构的证明。杨华文、陆成章答辩称，同意人保湛江分公司的意见。太平洋保险湛江公司未提交答辩意见。周秀胜向原审法院起诉请求：1、判令人保湛江分公司、杨华文、陆成章、太平洋保险湛江公司连带赔偿周秀胜的损失合计253766元（除医疗费外）；2、判令周秀胜的精神损害抚慰金由太平洋保险湛江公司在交强险限额内优先赔付；3、判令人保湛江分公司、杨华文、陆成章、太平洋保险湛江公司承担本案的诉讼费并迳付周秀胜。原审法院经审理查明：粤Ｇ×××××号车的登记车主是陆成章，该车参投了交强险及商业险，其中交强险的保险期间自2015年12月8日至2016年12月8日止，商业险保险期间自2016年4月8日0时起至2017年4月7日24时止，商业险中第三者责任险保额为50万并不计免赔。2016年4月9日20时30分，杨华文驾驶粤Ｇ×××××号货车在线××××中队对面铁档铺面门口路段倒车时，与行人周秀胜发生碰撞，造成周秀胜受伤的道路交通事故。2016年5月31日，雷州市公安局交通警察大队作出湛雷公交认字[2016]第00281号道路交通事故认定书认定：杨华文承担道路交通事故的全部责任，周秀胜无责任。事故发生后，周秀胜被送到湛江骨科医院住院治疗，经该医院临床诊断为：1、右足第2、3跖骨骨折；2、右腓浅神经裂伤；3、右踝部软组织挫裂伤。从2016年4月9日至2016年8月16日止，共住院130天，花去医疗费26485元（由陆成章、太平洋保险湛江公司垫付），住院期间留陪一个护理，并加强营养。周秀胜在住院期间，陆成章垫付周秀胜的医疗费16485元和支付周秀胜现金4700元，太平洋保险湛江公司垫付周秀胜医疗费10000元。经雷州市公安局交通警察大队委托广东中博法医临床司法鉴定所对周秀胜进行鉴定，该所于2016年8月22日作出粤中博司鉴所[2016]临鉴定第434号鉴定意见为：1、被鉴定人周秀胜因道路交通事故致右足第2、3跖骨骨折，经手术治疗后，导致一足足弓1/3结构破坏，其伤残程度评定为X（十）级伤残；2、评定被鉴定人周秀胜用于取出右足第2、3跖骨骨折内固定物的后续治疗费用为6000元。另查，周秀胜于1971年8月6日出生，其父周江明于1940年7月5日出生，周江明共同生育四个子女（包括周秀胜），周秀胜于2010年12月6日与黄雪连办理结婚登记手续，黄雪连视力残疾等级为二级，周秀胜与黄雪连于2010年12月20日共同生育一女孩周娟萍，于2013年9月16日又共同生育一女孩周彩仁，周秀胜及其妻子从2013年7月起至今居住在雷州市唐家镇镇南街060号（原是唐家糖厂职工宿舍），其经常居住地属于城镇。原审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。经雷州市公安局交通警察大队作出湛雷公交认字[2016]第00281号道路交通事故认定书认定：杨华文承担道路交通事故的全部责任，周秀胜无责任。该事故认定书认定程序合法，事实清楚，双方当事人未提出异议，予以采信。周秀胜虽属农业户口，但从2013年7月至今居住在雷州市唐家镇镇南街060号（原是唐家糖厂职工宿舍），其生活消费地和经济来源地是在城镇，故应按城镇居民标准计算其各项损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用……”，及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》（以下简称“《解释》”），综合周秀胜的诉讼请求和相关证据，原审法院核定周秀胜的各项损失如下：1、关于医疗费问题。根据《解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定,器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，事故发生后周秀胜在湛江骨科医院住院治疗花去医疗费26485元，有该院的医疗收费发票证明，予以认可，该医疗费由陆成章、太平洋保险湛江公司垫付，现周秀胜的诉讼请求中不包括该费用，在本案中不予调整。根据广东中博法医临床司法鉴定所作出粤中博司鉴所[2016]临鉴定第434号鉴定意见：周秀胜的后续治疗费用为6000元，予以认可。2、关于误工费问题。根据《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算…”，周秀胜的经常居住地属于城镇，但其未能提供工资收入，应参照受诉法院所在地《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》城镇居民人均可支配收入34757.2元/年计算其误工费，周秀胜从2016年4月9日受伤至定残前一日（定残日为2016年8月22日）止共误工135天，应赔偿给其误工费为34757.2元/年÷365天×135天=12855元。3、关于护理费问题。根据《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数…”，周秀胜住院期间由一人护理，从2016年4月9日至2016年8月16日止共住院130天，由于周秀胜未能提供证据证明护理人员的实际收入，护理费应参照目前当地的护理工收入，故应赔偿给周秀胜的护理费为80元/天×130天×1人=10400元。4、关于住院伙食补助费问题。根据《解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的计算，周秀胜住院时间为130天，应赔偿给周秀胜住院伙食补助费应为13000元(100元／天×130天)。5、关于营养费问题。根据《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，由于营养费是赔偿给受害人在住院期间的营养费，周秀胜受伤较为严重，需要加强营养，以有利于身体恢复，故应赔偿给周秀胜在合理住院期间的营养费为30元/天×130天=3900元。6、关于残疾赔偿金问题。依照《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，周秀胜于1971年8月6日出生，经常居住地是在城镇，至事故发生之日止，未满60周岁，残疾赔偿金应计算二十年，周秀胜的伤残构成十级伤残，参照《广东省2016年度交通事故赔偿标准》受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入34757.2元/年计算，应赔偿给周秀胜的残疾赔偿金为69514.4元（34757.2元/年×20年×10%）。关于鉴定费问题，周秀胜受伤后由交警大队委托鉴定机构进行司法鉴定才能确定伤残程度，鉴定费与残疾赔偿金紧密相联，应列入残疾赔偿金的范围计算，周秀胜提供的鉴定费2500元有合法的票据证明，予以认可。关于被扶养人生活费问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算……被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”，周秀胜与黄雪连于2010年12月20日共同生育一女孩周娟萍，周秀胜请求被抚养年限为12年又4个月（5岁又8个月），符合法律规定；2013年9月16日共同生育一女孩周彩仁，周秀胜请求被抚养年限为15年又3个月（2岁又11个月），符合法律规定。周秀胜的父亲周江明于1940年7月5日出生，周江明共生育4个子女，其年满75周岁，被扶养年限按5年计算。周秀胜之妻虽为残疾人，但周秀胜未能提供证据证明其丧失劳动能力，故对周秀胜请求赔偿其妻黄雪连的被扶养人生活费不予支持。按《广东省2016年度交通事故赔偿标准》受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出额25673.1元计算，因前5年（1/2+1/2+1/4）×10%=0.44＜1，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，故应赔偿给周秀胜的被扶养人生活费为25673.1元/年×12年又4个月÷2×10%+25673.1元/年×15年又3个月÷2×10%=35407.5元，周秀胜请求其父的被扶养人生活费为1387.88元，未超过法律规定（25673.1元/年×5年÷4×10%），合计被扶养人生活费为36795.38元。据上，应赔偿给周秀胜的残疾赔偿金合计108809.78元。7、关于精神损害抚慰金问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，因本次事故致周秀胜伤残构成十级，给周秀胜的心理或生理造成损害，周秀胜在本次事故中无责任，结合实际情况及受诉法院所在地的实际收入情况，酌定赔偿给周秀胜的精神损害抚慰金5000元。8、关于交通费问题。根据《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，结合周秀胜的就医等情况，可酌情赔付给周秀胜的交通费1000元。综上，周秀胜在本次交通事故中的各项损失合计160964.78元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，因本次事故是发生在肇事车辆粤Ｇ×××××号车的保险期间内，肇事车辆购买了交强险和商业第三者险并不计免赔，故应先由被告太平洋保险湛江公司在交强险项下限额内赔偿，不足部分在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人负责赔偿。周秀胜的各项损失中，太平洋保险湛江公司已在交强险医疗费项下垫付周秀胜的医疗费10000元。周秀胜的各项损失中属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括残疾赔偿金（被扶养人生活费）、护理费、误工费、精神抚慰金、交通费等合计138064.78元，由太平洋保险湛江公司在交强险死亡伤残赔偿项下限额内赔付给周秀胜110000元（优先赔付精神损害抚慰金），余额28064.78元和后续治疗费6000元，扣减陆成章预付给周秀胜现金4700元后，余款29364.78元，由人保湛江分公司在商业第三者责任险限额内赔偿给周秀胜。陆成章垫付给周秀胜的医疗费16485元及支付现金4700元，合计21185元，可向人保湛江分公司主张权利。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，作如下判决：一、限中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司在判决发生法律效力之日起七日内在交强险死亡伤残赔偿项下限额内赔付给周秀胜的损失110000元。二、限中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在商业第三者责任险限额内赔偿给周秀胜的损失29364.78元。三、驳回周秀胜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2553元，由周秀胜负担1053元，杨华文、陆成章负担1500元，（周秀胜已预交，由陆成章、杨华文迳付周秀胜）。本院二审期间，周秀胜提交了以下证据：法医鉴定意见书，证明被抚养人黄雪莲（上诉人周秀胜的妻子）丧失劳动能力，人保湛江分公司对周秀胜二审时所提交的证据质证认为：周秀胜提供的证据是周秀胜单方认定的，没有经过我方和法院的认定，我方对证据的真实性、合法性、关联性无法确认。杨华文、陆成章对周秀胜二审时所提交的证据质证认为：同意人保湛江分公司的质证意见。对周秀胜提交的以上证据，本院认为该鉴定未能证明黄雪连没有具备劳动能力，且依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条关于“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”，是指以下情形：（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据；（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”的规定，该证据不属于以上规定所列的二审阶段的新证据，本院不予采纳。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对原审法院认定“周秀胜及其妻子从2013年7月起至今居住在雷州市唐家镇镇南街060号（原是唐家糖厂职工宿舍），其经常居住地属于城镇”的内容不予确认。查明的其他事实清楚，予以确认。本院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。根据各方当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题是：一、残疾赔偿金按城镇还是农村标准计算；二、一审法院计算被扶养人生活费是否得当；三、一审法院计算后续治疗费是否得当；四、鉴定费应否由上诉人承担。关于残疾赔偿金按城镇还是农村标准计算的问题。本案中，周秀胜是农村户口，参照最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（[2005]民他字第25号）关于“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准”的规定，周秀胜需要举证证明其居住在城镇，且主要收入来源于城镇，其居住在城镇的事实有派出所的证明，但其主要收入来源的证明只有个体户经营者的营业执照及证明，未有其他证据与之相佐证证明其主要收入来源于城镇的真实性，故应认定周秀胜未能对其居住且主要收入来源于城镇的事实进行举证，应承担举证不能的后果。一审认定该事实有误，应予纠正。周秀胜的残疾赔偿金应按照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中2015年全省农村居民人均纯收入13360.4元/年计算，周秀胜的残疾赔偿金为26720.8元（13360.4元/年×20年×10%）。关于一审法院计算被扶养人生活费是否得当的问题。周秀胜上诉称其妻子因视力残疾，没有劳动能力，周秀胜应独立承担其儿女的被抚养人生活费及支付其妻子被抚养人生活费，但其未能提供相关职能部门或具有鉴定资质的鉴定机构所提供的证明其妻子没有劳动能力及其他生活来源的证据，故对其该项上诉请求不予支持，一审法院额认定并无不当，本院予以维持。周秀胜与黄雪连的女儿周娟萍2010年12月20日出生，被抚养年限为12年4个月；女儿周彩仁2013年9月16日出生，被抚养年限为15年3个月；周秀胜父亲周江明1940年7月5日出生，其年满75周岁，被扶养年限按5年计算。周江明共生育4个子女。周秀胜被抚养人生活费计算如下：第一阶段（第一年至第五年），被抚养人3个，已超过一人份，按农村居民人均年生活消费支出额11103元／年计算，为11103元／年×5年×10%=5551.5元；第二阶段（第六年至第十二年四个月），被抚养人2个，等于一人份，按农村居民人均年生活消费支出额11103元／年全额计算，为11103元／年×7年×10%=8142.2元；第三阶段（第十二年五月至十五年三个月），计算周秀胜依法应当负担的部分，为11103元／年×2年÷2×10%=1573元。综上，上诉人应支付给周秀胜的被抚养人生活费为：15266.7元（5551.5元+8142.2元+1573元）。一审法院计算错误，予以纠正。关于一审法院计算后续治疗费是否得当的问题。一审法院按照出院小结的医嘱支持周秀胜的后续治疗费6000元，人保湛江分公司上诉主张不应支持，但未能提供相关反驳的证据，故应承担举证不能的后果，对该笔费用一审法院支持并无不当，本院予以确认。关于鉴定费应否由上诉人承担的问题。鉴定费是周秀胜为确定其伤情及损失所产生的合理支出，应认定为因涉案事故所产生的损失，一审法院判决由人保湛江分公司承担并无不当，本院予以维持。周秀胜的损失中属交强险医疗费赔偿限额内的有医疗费26485元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费13000元、营养费3900元共计49385元。其中10000元在10000元医疗费赔偿限额内支付（太平洋保险湛江公司已垫付），超出限额外的39385元由人保湛江分公司在商业险赔偿限额内赔付。鉴于陆成章已垫付了21185元（该部分由陆成章与人保湛江分公司另行解决），人保湛江分公司尚应赔付周秀胜18200元。（医疗费26485元陆成章已支付给周秀胜，该部分费用陆成章未在本案中提起反诉，故不在本案中处理，陆成章可另向周秀胜主张）。属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括残疾赔偿金26720.8元、被扶养人生活费15266.7元、护理费10400元、误工费12855元、精神抚慰金5000元、交通费1000元，共计73742.5元，由太平洋保险湛江公司在交强险死亡伤残赔偿项下限额内赔付给周秀胜。鉴于太平洋保险湛江公司不上诉，对于其赔付给周秀胜金额的部分，本院不作处理。综上所述，人保湛江分公司的上诉请求部分成立，应予支持；周秀胜的上诉理由不成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，但实体处理部分欠妥，应予纠正。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省雷州市人民法院（2016)粤0882民初1363号民事判决第一项、第三项；二、变更广东省雷州市人民法院（2016)粤0882民初1363号民事判决第二项为：限中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在商业第三者责任险限额内赔付周秀胜18200元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2553元，由周秀胜负担1053元，杨华文、陆成章负担1500元，（一审案件受理费2553元周秀胜已预交，陆成章、杨华文承担的1500元迳付周秀胜）。二审案件受理费679.8元，由中国人民财产保险股份有限公司湛江分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨伟玲审判员  黎振华审判员  梁 旗二〇一七年六月六日书记员  陈彩华附：相关法律条文及司法解释最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。