甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘05民终678号
上诉人（原审原告）:马某1，住张家川县。
委托诉讼代理人：马某2（系马某1父亲），男，住张家川县。
被上诉人（原审被告）：何某1，住张家川县。
委托诉讼代理人：何某2（系何某1姑姑），女，住内蒙古。
上诉人马某1因与被上诉人何某1健康权纠纷一案，不服甘肃省张家川回族自治县人民法院(2016)甘0525民初597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马某1的委托诉讼代理人马某2，被上诉人何某1的委托诉讼代理人何某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人马某1上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判；二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：2014年6月9日，我在秦州区自由路和澄源巷交叉口停车场内摆烧烤摊和何某1因琐事发生争执，被何某1打伤，致右眼部挫伤，头部、肩部多处软组织挫伤。我当天报案，后被送到天水市第一人民医院治疗，住院9天后基本康复出院。之后，我向公安机关申请做人体损伤程度鉴定，被鉴定为轻微伤，后我委托甘肃中泰司法鉴定所对我的伤残等级及三期进行鉴定，被鉴定为十级伤残，误工期限90天，护理期限30天，营养期限60天，张家川县人民法院在2017年4月20日开庭审理中，何某1对该鉴定意见提出异议，经双方同意由一审法院重新委托鉴定机构进行鉴定，二次鉴定推翻了十级伤残的鉴定意见，但何某1在第一次开庭审理时没有对误工、护理、营养费等提出异议，亦未对这三项提出重新鉴定，应当认定该三项结论成立且依法有据，符合证据规定的构成要件。一审未采用该意见属于认定事实不清，适用法律有误，请求二审法院依法改判。
被上诉人何某1辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.上诉人自行委托甘肃中泰司法鉴定所进行鉴定，但该鉴定意见不排除因程序和适用标准违法而导致结果的不公正，答辩人遂于2017年4月28日申请一审法院重新委托鉴定，上诉人提出答辩人未对误工、护理、营养费提出异议与事实不符。2.甘肃中泰司法鉴定所的鉴定意见第二条是在第一条的基础上作出的，现第一条已被甘肃中科司法物证技术鉴定中心出具的鉴定意见推翻，故第二条也应当不予认可。3.一审法院结合上诉人的身体损伤和恢复程度认定误工期限、护理期限、营养期限为9天是合情合理的。
马某1向一审法院起诉请求：1.由何某1赔偿其住院期间的医药费10154.76元、误工费945元、护理费945元、住院伙食补助费360元、营养费180元、交通费945元、住宿费140元、鉴定费4600元，共计17805.76元；2.由何某1赔偿其人身损伤后的误工费9450元、护理费9450元、营养费1200元、伤残赔偿金13872元、被抚养人生活费30052元、司法鉴定费150元，共计64174元。
一审法院认定事实：2014年6月19日晚，在天水市××区交叉的停车场内烧烤摊位上，何某1将马某1的右眼部、头部、背部等部位殴打致伤。经天水市秦州区公安司法鉴定中心作出（天）公（秦）鉴（伤）字【2014】492号《马某1法医学人体损伤程度鉴定书》，鉴定意见为：马某1右眼顿挫伤，构成轻微伤。马某1于2014年6月22日至2014年7月1日在天水市第一人民医院住院9天，住院费用5257.27元，门诊费用4727.29元，共计10004.76元。2016年7月27日天水市公安局秦州分局天公秦公（西）行罚决字【2016】185号行政处罚决定书对何某1作出行政拘留七天并处500元罚款的行政处罚。2017年5月8日重新鉴定期间，马某1的长途交通费用270元以及住宿费用200元。
一审法院认为，该案的争议焦点是：对于甘肃中科司法鉴定意见书是全部推翻还是部分推翻甘肃中泰司法鉴定意见书。马记诊委托诉讼代理人和何某1委托诉讼代理人对甘肃中科司法鉴定书均无异议，故对该份司法鉴定书应予采信。马某1主张甘肃中泰司法鉴定书除十级伤残等级以外的其他三项，即误工费90天、护理费30天、营养费60天的诉求，因甘肃中泰司法鉴定书中的误工费90天、护理费30天、营养费60天是依据该鉴定的第一条（十级伤残等级）做出的，且甘肃中科司法鉴定书双方均予以认可，也就是说，甘肃中科司法鉴定书全部推翻了甘肃中泰司法鉴定书的内容，故对马记诊要求甘肃中泰司法鉴定书中的误工费90天、护理费30天、营养费60天的诉求不予支持，以及因甘肃中泰司法鉴定书产生的鉴定费，也不予支持。对于何某1要求马某1承担重新鉴定费用及复印费（3112元），因何某1打马某1和该要求是因果关系，没有何某1打马某1这个原因，也就没有自行鉴定这一结果，更没有重新鉴定这一费用，故对于重新鉴定费用和复印费，应由何某1承担。
综上所述，公民的健康权依法受法律保护，侵害他人健康权造成损害，应当承担民事赔偿责任。本案发生后，经天水市公安局秦州分局天公秦公（西）行罚决字【2016】185号行政处罚决定书和庭审中何某1委托诉讼代理人何某2的陈述，何某1在该次损害他人健康权的案件中，负全部责任，故何某1应赔偿马某1：1、医疗费：门诊费用4729.49元+住院费用5275.27元=10004.76元；2、住院生活补助费：9天*40元/天=360元；3、营养费：（根据马某1受伤的状况、治疗和康复的实际需要来看，其要求180元的营养费在合理范围之内）180元；4、误工费:(虽然马某1从事餐饮业，但未提出证据，证明马某1住院期间实际减少的收入，所以计算标准应参照一审辩论终结前受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算)33649元/年÷365天*9天=829.7元；5、护理费（马记诊必要陪护人员也从事餐饮业，但未提出证据，证明马某1必要陪护人员在马某1住院期间实际减少的收入，所以计算标准也应参照一审辩论终结前受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算）33649元/年÷365天*9天=829.7元；6、住院期间的交通费330元和重新鉴定期间的交通费390元，共计720元；7、住院期间的住宿费138元和重新鉴定期间的住宿费200元，共计338元；8、鉴定费150元，以上共计13412.16元。因打架造成马某1的间接财产损失8000元，因马记诊没有提出证据，根据《民事诉讼法》第64条第一款的规定：”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”因此，对该项诉求不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、何某1赔偿马某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费，共计13412.16元（给付内容限判决书生效10日后一次性履行完毕）；二、驳回马某1的其他诉讼请求。案件受理费300元，由何某1负担。
本院二审期间，上诉人围绕诉讼请求依法提交了马某1书写的摊位损失清单一份，拟证明上诉人马某1因受伤导致摊位损失共计89400元。本院组织当事人进行了质证，被上诉人认为该证据与本案没有关联，上诉人在一审时已经提交过，一审法院未予认可，因此被上诉人对此亦不认可。经本院审核认为，该证据为上诉人马某1自行书写，属于当事人陈述，因没有其他相关证据加以证明，故对其摊位损失本院不予认定。
二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：上诉人的误工费、护理费、营养费应否按照第一次，即甘肃中泰司法鉴定所鉴定意见确定的期限进行计算。所谓误工期限、护理期限、营养期限鉴定，简称”三期”鉴定，是以受害人人身损伤后果为依据，包括损伤当时的伤情、损伤后的并发症，并结合治疗方法及效果全面分析个体受损害情况的评定，伤情为”三期”鉴定的重要依据。伤残等级系对受害人因伤情是否造成身体伤残以及造成几级伤残的综合评定，伤残等级直接影响”三期”鉴定的结论，伤残等级的变更直接导致”三期”鉴定结论的变化。本案中，被上诉人何某1在一审中对马某1自行委托甘肃中泰司法鉴定所作出的鉴定意见提出异议，一审法院经双方当事人同意委托甘肃中科司法物证技术鉴定中心重新进行鉴定，鉴定结论为被鉴定人马某1的损伤达不到评残标准。可见，第一次鉴定甘肃中泰司法鉴定所依据十级伤残评定”三期”的基础已经不复存在，因此对马某1要求按照甘肃中泰司法鉴定所鉴定意见确定误工期限、护理期限、营养期限的上诉请求不予支持。
综上所述，上诉人马某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人马某1负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜平均
审 判 员 田东生
审 判 员 王红岩
二〇一七年十二月七日
法官助理 王瑞玉
法官助理 杨 颖
书 记 员 张艳君
甘肃省天水市中级人民法院
民事判决书
（2017）甘05民终678号
上诉人（原审原告）:马某1，住张家川县。
委托诉讼代理人：马某2（系马某1父亲），男，住张家川县。
被上诉人（原审被告）：何某1，住张家川县。
委托诉讼代理人：何某2（系何某1姑姑），女，住内蒙古。
上诉人马某1因与被上诉人何某1健康权纠纷一案，不服甘肃省张家川回族自治县人民法院(2016)甘0525民初597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马某1的委托诉讼代理人马某2，被上诉人何某1的委托诉讼代理人何某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人马某1上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判；二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：2014年6月9日，我在秦州区自由路和澄源巷交叉口停车场内摆烧烤摊和何某1因琐事发生争执，被何某1打伤，致右眼部挫伤，头部、肩部多处软组织挫伤。我当天报案，后被送到天水市第一人民医院治疗，住院9天后基本康复出院。之后，我向公安机关申请做人体损伤程度鉴定，被鉴定为轻微伤，后我委托甘肃中泰司法鉴定所对我的伤残等级及三期进行鉴定，被鉴定为十级伤残，误工期限90天，护理期限30天，营养期限60天，张家川县人民法院在2017年4月20日开庭审理中，何某1对该鉴定意见提出异议，经双方同意由一审法院重新委托鉴定机构进行鉴定，二次鉴定推翻了十级伤残的鉴定意见，但何某1在第一次开庭审理时没有对误工、护理、营养费等提出异议，亦未对这三项提出重新鉴定，应当认定该三项结论成立且依法有据，符合证据规定的构成要件。一审未采用该意见属于认定事实不清，适用法律有误，请求二审法院依法改判。
被上诉人何某1辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.上诉人自行委托甘肃中泰司法鉴定所进行鉴定，但该鉴定意见不排除因程序和适用标准违法而导致结果的不公正，答辩人遂于2017年4月28日申请一审法院重新委托鉴定，上诉人提出答辩人未对误工、护理、营养费提出异议与事实不符。2.甘肃中泰司法鉴定所的鉴定意见第二条是在第一条的基础上作出的，现第一条已被甘肃中科司法物证技术鉴定中心出具的鉴定意见推翻，故第二条也应当不予认可。3.一审法院结合上诉人的身体损伤和恢复程度认定误工期限、护理期限、营养期限为9天是合情合理的。
马某1向一审法院起诉请求：1.由何某1赔偿其住院期间的医药费10154.76元、误工费945元、护理费945元、住院伙食补助费360元、营养费180元、交通费945元、住宿费140元、鉴定费4600元，共计17805.76元；2.由何某1赔偿其人身损伤后的误工费9450元、护理费9450元、营养费1200元、伤残赔偿金13872元、被抚养人生活费30052元、司法鉴定费150元，共计64174元。
一审法院认定事实：2014年6月19日晚，在天水市××区交叉的停车场内烧烤摊位上，何某1将马某1的右眼部、头部、背部等部位殴打致伤。经天水市秦州区公安司法鉴定中心作出（天）公（秦）鉴（伤）字【2014】492号《马某1法医学人体损伤程度鉴定书》，鉴定意见为：马某1右眼顿挫伤，构成轻微伤。马某1于2014年6月22日至2014年7月1日在天水市第一人民医院住院9天，住院费用5257.27元，门诊费用4727.29元，共计10004.76元。2016年7月27日天水市公安局秦州分局天公秦公（西）行罚决字【2016】185号行政处罚决定书对何某1作出行政拘留七天并处500元罚款的行政处罚。2017年5月8日重新鉴定期间，马某1的长途交通费用270元以及住宿费用200元。
一审法院认为，该案的争议焦点是：对于甘肃中科司法鉴定意见书是全部推翻还是部分推翻甘肃中泰司法鉴定意见书。马记诊委托诉讼代理人和何某1委托诉讼代理人对甘肃中科司法鉴定书均无异议，故对该份司法鉴定书应予采信。马某1主张甘肃中泰司法鉴定书除十级伤残等级以外的其他三项，即误工费90天、护理费30天、营养费60天的诉求，因甘肃中泰司法鉴定书中的误工费90天、护理费30天、营养费60天是依据该鉴定的第一条（十级伤残等级）做出的，且甘肃中科司法鉴定书双方均予以认可，也就是说，甘肃中科司法鉴定书全部推翻了甘肃中泰司法鉴定书的内容，故对马记诊要求甘肃中泰司法鉴定书中的误工费90天、护理费30天、营养费60天的诉求不予支持，以及因甘肃中泰司法鉴定书产生的鉴定费，也不予支持。对于何某1要求马某1承担重新鉴定费用及复印费（3112元），因何某1打马某1和该要求是因果关系，没有何某1打马某1这个原因，也就没有自行鉴定这一结果，更没有重新鉴定这一费用，故对于重新鉴定费用和复印费，应由何某1承担。
综上所述，公民的健康权依法受法律保护，侵害他人健康权造成损害，应当承担民事赔偿责任。本案发生后，经天水市公安局秦州分局天公秦公（西）行罚决字【2016】185号行政处罚决定书和庭审中何某1委托诉讼代理人何某2的陈述，何某1在该次损害他人健康权的案件中，负全部责任，故何某1应赔偿马某1：1、医疗费：门诊费用4729.49元+住院费用5275.27元=10004.76元；2、住院生活补助费：9天*40元/天=360元；3、营养费：（根据马某1受伤的状况、治疗和康复的实际需要来看，其要求180元的营养费在合理范围之内）180元；4、误工费:(虽然马某1从事餐饮业，但未提出证据，证明马某1住院期间实际减少的收入，所以计算标准应参照一审辩论终结前受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算)33649元/年÷365天*9天=829.7元；5、护理费（马记诊必要陪护人员也从事餐饮业，但未提出证据，证明马某1必要陪护人员在马某1住院期间实际减少的收入，所以计算标准也应参照一审辩论终结前受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算）33649元/年÷365天*9天=829.7元；6、住院期间的交通费330元和重新鉴定期间的交通费390元，共计720元；7、住院期间的住宿费138元和重新鉴定期间的住宿费200元，共计338元；8、鉴定费150元，以上共计13412.16元。因打架造成马某1的间接财产损失8000元，因马记诊没有提出证据，根据《民事诉讼法》第64条第一款的规定：”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”因此，对该项诉求不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、何某1赔偿马某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费，共计13412.16元（给付内容限判决书生效10日后一次性履行完毕）；二、驳回马某1的其他诉讼请求。案件受理费300元，由何某1负担。
本院二审期间，上诉人围绕诉讼请求依法提交了马某1书写的摊位损失清单一份，拟证明上诉人马某1因受伤导致摊位损失共计89400元。本院组织当事人进行了质证，被上诉人认为该证据与本案没有关联，上诉人在一审时已经提交过，一审法院未予认可，因此被上诉人对此亦不认可。经本院审核认为，该证据为上诉人马某1自行书写，属于当事人陈述，因没有其他相关证据加以证明，故对其摊位损失本院不予认定。
二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：上诉人的误工费、护理费、营养费应否按照第一次，即甘肃中泰司法鉴定所鉴定意见确定的期限进行计算。所谓误工期限、护理期限、营养期限鉴定，简称”三期”鉴定，是以受害人人身损伤后果为依据，包括损伤当时的伤情、损伤后的并发症，并结合治疗方法及效果全面分析个体受损害情况的评定，伤情为”三期”鉴定的重要依据。伤残等级系对受害人因伤情是否造成身体伤残以及造成几级伤残的综合评定，伤残等级直接影响”三期”鉴定的结论，伤残等级的变更直接导致”三期”鉴定结论的变化。本案中，被上诉人何某1在一审中对马某1自行委托甘肃中泰司法鉴定所作出的鉴定意见提出异议，一审法院经双方当事人同意委托甘肃中科司法物证技术鉴定中心重新进行鉴定，鉴定结论为被鉴定人马某1的损伤达不到评残标准。可见，第一次鉴定甘肃中泰司法鉴定所依据十级伤残评定”三期”的基础已经不复存在，因此对马某1要求按照甘肃中泰司法鉴定所鉴定意见确定误工期限、护理期限、营养期限的上诉请求不予支持。
综上所述，上诉人马某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人马某1负担。
本判决为终审判决。
审判长杜平均
审判员田东生
审判员王红岩
二〇一七年十二月七日
法官助理王瑞玉
法官助理杨颖
书记员张艳君