安徽省淮北市烈山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0604刑初124号
公诉机关淮北市烈山区人民检察院。
被告人谢香红，女，汉族，1972年4月8日出生于安徽省灵璧县，中专文化，系安徽省皖北煤电集团有限责任公司万锦置业公司任楼分公司幼儿园原园长，住安徽省淮北市烈山区。因涉嫌犯贪污罪，于2017年3月10日被淮北市烈山区人民检察院决定刑事拘留，次日被淮北市公安局烈山分局执行刑事拘留，同年3月24日被淮北市烈山区人民检察院变更为取保候审。同年11月23日被本院决定取保候审。
辩护人赵志恒，安徽亚星律师事务所律师。
辩护人张飞飞，安徽亚星律师事务所(实习)律师。
淮北市烈山区人民检察院以烈检刑诉（2017）126号起诉书指控被告人谢香红犯贪污罪，于2017年11月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年12月13日公开开庭进行了审理。淮北市烈山区人民检察院指派检察员韩光波出庭支持公诉，被告人谢香红及其辩护人赵志恒、张飞飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮北市烈山区人民检察院指控：被告人谢香红在担任安徽省皖北煤电集团有限责任公司万锦置业公司任楼分公司幼儿园园长期间私设“小金库”，利用职务上的便利，于2011年至2015年间安排该幼儿园会计王某从“小金库”中支取人民币共计143300元据为己有，用于个人购买房产、基金等消费。针对指控事实,公诉机关当庭宣读、出示了证人证言、相关书证、被告人供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人谢香红身为国家工作人员，在担任安徽省皖北煤电集团有限责任公司万锦置业公司任楼分公司幼儿园园长期间，利用职务上的便利，非法占有公司财物计143300元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人谢香红对公诉机关指控其犯贪污罪的犯罪事实及罪名均不表示异议。辩护人赵志恒、张飞飞提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人谢香红犯贪污罪的犯罪事实及罪名均不表示异议；2.被告人谢香红的行为应认定为自首，依法可从轻处罚；3.被告人谢香红系初犯、案发后积极退赃，且庭审中认罪态度较好，依法可酌情从轻处罚。综上，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：安徽省皖北煤电集团有限责任公司（以下简称：皖北煤电集团公司）成立于1994年1月21日，企业类型系国有独资。皖北煤电集团公司于2007年1月25日成立了安徽省皖北煤电集团有限责任公司万锦置业公司（以下简称：万锦置业公司），企业类型系国有独资。2016年6月12日，经安徽省人民政府国有资产监督管理委员会研究决定，皖北煤电集团公司撤销了万锦置业公司，成立安徽省恒锦置业有限责任公司（以下简称：恒锦置业公司），企业类型系非自然人投资或控股的法人独资。恒锦置业公司任楼分公司幼儿园(原万锦置业公司任楼分公司幼儿园)系恒锦置业公司下属单位，2011年12月至2016年6月，被告人谢香红任万锦置业公司任楼分公司幼儿园长。谢香红在担任该幼儿园园长期间，私设“小金库”，利用职务上的便利，于2011年至2015年间，安排该幼儿园会计王某从“小金库”中支取人民币共计143300元据为己有，用于个人购买房产、基金等消费。具体如下：
1.2011年4月，谢香红以万锦置业公司不允许个人存放公款为由，要求会计王某从幼儿园“小金库”中向其儿子杨迪银行账户转账60000元，后将该款据为己有。
2.2011年6月至2012年3月，谢香红以出差或开会为名，要求会计王某从幼儿园“小金库”中支取公款共计17100，后将该款据为己有。
3.2013年前后，谢香红以办公名义，要求会计王某从幼儿园“小金库”中支取公款20000元，后将该款据为己有。
4.2015年9月，幼儿园会计王某办理内退交接时，谢香红安排王某将公款86000元交给其，后王某将86000元通过支付宝转账给谢香红。同年10月份，谢香红为幼儿园支付吊顶、木地板、杂活等装修款39800元，余款被其据为己有。
2016年12月28日，被告人谢香红向中共安徽省恒锦置业有限责任公司纪律检查委员会退缴现金80000元。
2017年3月，淮北市烈山区人民检察院反贪污贿赂局接到该院举报中心转来反映恒锦置业公司任楼分公司幼儿园园长谢香红涉嫌贪污的线索，经该局初查，谢香红在恒锦置业公司纪委调查期间主动交代了其贪污80000元的犯罪事实，并予以退赔。同年3月10日，淮北市烈山区人民检察院反贪污贿赂局电话通知谢香红到恒锦置业公司，谢香红到案后，主动交代了其涉嫌贪污的犯罪事实。
2017年3月23日，被告人谢香红主动向淮北市烈山区人民检察院退缴现金63300元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、书证
（1）营业执照、企业基本注册信息查询单、皖北煤电集团恒锦置业公司政工部出具的情况说明，载明：安徽省皖北煤电集团有限责任公司成立于1994年1月21日，企业类型系国有独资。皖北煤电集团公司于2007年1月25日成立了安徽省皖北煤电集团有限责任公司万锦置业公司，企业类型系国有独资。2016年6月12日，经安徽省人民政府国有资产监督管理委员会研究决定，皖北煤电集团公司撤销了万锦置业公司，成立安徽省恒锦置业有限责任公司，企业类型系非自然人投资或控股的法人独资。被告人谢香红所在的恒锦置业公司任楼分公司幼儿园系恒锦置业公司下属单位，其园长由该公司任免。
（2）中国建设银行个人账户查询单、银行账户明细，载明：被告人谢香红及其他相关人员银行账户查询情况，涉案资金往来情况。
（3）任某出具的收据，载明：2015年10月20日，任某收到任楼幼儿园给付的吊顶、木地板等装修工程款39800元。
（4）淮北市烈山区人民检察院反贪污贿赂局出具的归案情况说明，载明：2017年3月，淮北市烈山区人民检察院反贪污贿赂局接到该院举报中心转来反映恒锦置业公司任楼分公司幼儿园园长谢香红涉嫌贪污的线索，经该局初查，谢香红在恒锦置业公司纪委调查期间主动交代了其贪污80000元的犯罪事实，并予以退赔。同年3月10日，淮北市烈山区人民检察院反贪污贿赂局电话通知谢香红到恒锦置业公司，谢香红到案后，主动交代了其涉嫌贪污的犯罪事实。
（5）中共皖北煤电集团恒锦置业公司纪律检查委员会出具的被告人谢香红身份证明材料及干部履历表、干部任免审批表，载明：2011年12月至2016年6月，被告人谢香红任恒锦置业公司任楼分公司幼儿园园长。
（6）中共皖北煤电集团恒锦置业公司纪律检查委员会恒锦置业纪（2017）2号、皖北煤电集团恒锦置业公司恒锦置业监察（2017）5号文件，载明：被告人谢香红受到党纪、政纪处分的情况。
（7）安徽省恒锦置业有限责任公司记账凭证、收据，淮北市烈山区人民检察院扣押决定书、查封扣押财物、文件清单、安徽省政府非税收入专用收据，载明：2016年12月28日，被告人谢香红向中共安徽省恒锦置业有限责任公司纪律检查委员会退缴现金80000元。2017年3月23日，淮北市烈山区人民检察院依法扣押被告人谢香红涉案款63300元。
（8）皖北煤电集团万锦置业公司企业注册信息查询单、收费许可证、皖北煤电集团公司关于成立安徽省恒锦置业有限责任公司的通知、省国资委关于皖北煤电集团设立安徽省恒锦置业有限责任公司的函，载明：皖北煤电集团公司于2007年1月25日成立了安徽省皖北煤电集团有限责任公司万锦置业公司，企业类型系国有独资。2016年6月12日，经安徽省人民政府国有资产监督管理委员会研究决定，皖北煤电集团公司撤销了万锦置业公司，成立安徽省恒锦置业有限责任公司企业类型系非自然人投资或控股的法人独资。任楼煤矿物业分公司的主要收费项目系保育教育费。
（9）淮北市公安局烈山分局任楼派出所出具的前科情况说明，载明：经该所核查相关档案资料，未发现被告人谢香红曾受过刑事处罚或行政处理。
（10）被告人谢香红户籍证明及本案诉讼程序方面的法律文书，证明：案发时，被告人谢香红系完全刑事责任能力人。
2.证人证言
（1）证人王某证言：其于2010年9月担任任楼物业分公司幼儿园会计，2015年9月内退。在担任幼儿园会计期间，保管每学期收取的幼儿入托费、书费、保险费、特长班费、蒙某的材料费及教师请假扣的工资。特长班费、蒙某材料费及教师请假扣的工资则是作为幼儿园的自有资金不需要上交，主要用于购买特长班的一些材料、老师带特长班的工资及每学期的奖金等支出。剩余的钱，一部分存放在其个人建行账户上，一部分以现金形式由其个人保管。62×××65建行卡就是用于存放幼儿园公款的账户，账户里也有其个人的钱。2011年4月，其卡上大概有十几万元，幼儿园园长谢香红以恒锦置业公司不允许个人账户存放公家的钱为由，让其把钱分开放，其把其中60000元转到了谢香红儿子杨迪的卡上。转钱的时候，由于有限额规定，尾号为40865建行卡只能转50000元，剩下的10000元，是先转到其的另一张建行卡（尾号为76877),再转给杨迪的。该60000元至今谢香红未还。谢香红有时会以出差或开会为名向其要钱，其都通过转账给她。明细上显示大概有四次，分别是：2011年6月11日转款2000元；10月10日转款8000元；2012年2月24日转款5500元；3月31日转款1600元，共计17100元。这些钱谢香红未还，也未拿票据冲账。2015年9月，其办理内退交接时，其保管的幼儿园公款有136000元，谢香红安排将该款先放在她那，以后怎么使用，她再和新来的会计陈某商量。在谢香红办公室，其将50000元现金交给她，剩余的86000元现金存放在尾号40865的建行卡上，通过支付宝转给她。在其担任会计期间，其一共给谢香红257100元公款。上述款项，谢香红均未给其任何发票、报销单等凭据。其内退时，交给陈某的当学期所收入托费、书费、特长班费不包含上述257100元。其开立私人账户存放幼儿园公款的事恒锦置业公司不知道，谢香红也没有汇报。“小金库”的来源分别是幼儿园扣下尹某等十名长期请假教师的工资计193868元及幼儿园收取特长班费用、蒙某费用组成。小金库公款如何支出，都是谢香红一个人说了算。幼儿园采购东西时，钱都是从其手中支出，谢香红没有为幼儿园采购东西付过钱。幼儿园发生过李明治小朋友眼睛受伤的事,任楼分公司经理钱某1代表公司和李明治家人签订了协议，一次性赔偿3000元，该款是从其手里出的。2012年或2013年，其曾交给谢香红20000元现金，谢香红说是去办公，没讲什么具体的事，该款与赔偿李明治受伤的事没有关系。事后，谢香红未还钱，也未拿票据冲账。
（2）证人陈某证言：2015年10月，其开始担任任楼幼儿园会计，其与原会计王某进行了交接。2015年9月份收取的学费、书费、保险费以及特长班费等费用都是其与王某一起收取的，她走后就由其保管。王某还交给其不到2000元的现金，说是上学期幼儿园剩的资金。其曾按照谢香红的要求在两张收据上签字。分别是：“2015年10月20日，交款单位任楼幼儿园，收款方式为现金，金额39800元，收款单位是任某。”“2015年10月29日，交款单位任楼幼儿园，收款方式为现金，金额39000元，收款单位是曹某。”。上述钱款不是其支出的，谁支付的，是否支付，其不清楚，只是按照谢香红的要求在两张收据上签了字。收据上的收款事由真实发生过，2014年幼儿园为了评一类园，进行装修和购买玩具柜，具体花多少钱不知道，这些钱一般都能在置业公司内报销，但其在担任幼儿园会计后,没有经手从恒锦置业公司报过。
（3）证人钱某1证言：其系恒锦置业大观园物业分公司经理。2013年其曾作为物业分公司经理，出面参与调解李明治受伤补偿一事，后补偿3000元了结。钱是幼儿园出的，给钱时其不在场，具体谁给的不清楚。
（4）证人曹某证言：其系任楼矿工人村诚信装饰个体老板。2014年其承接幼儿园分区架柜子制作工程和幼儿园的维修工程。工程款大概10万元。幼儿园分三次支付，第一次支付定金25000元，是王会计给的，开了发票。第二次是王会计通过银行转账给了55000元。第三次给了20000元现金（没有说谁给的）。2015年10月29日39000元（收款事由，玩具柜分区架曹某）的收据是其妻子应谢香红要求所开。2015年10月份的一天，谢香红提出要开发票，其说开发票要付税钱，提出开收据，谢香红同意，其就开了一张39000的收据。39000元的金额是谢香红提出的，在2015年10月29日当天其没有收到这笔钱。
（5）证人任某证言：其系孙町镇个体装修户。2014年其承接幼儿园吊顶、地板装修及维修工程，工程款大概有3万多元，是园长谢香红现金支付的。2015年10月的一天，其找谢香红催要工程款，谢香红给其39800元现金，并让其打了一张“2015年10月20日，交款单位任楼幼儿园、金额为39800元、收款事由吊顶、木地板、杂活任某”的收据，收据上的金额是真实的，没有多开。
（6）证人刘某1证言：其现任恒锦置业有限公司任楼物业管理处幼儿园园长。在谢香红担任园长期间，其任副园长，财务的事情其不过问，不知道有没有“小金库”，谢香红也没说过，财务支出都是谢香红说了算。谢香红不担任园长与其交接时，告诉其幼儿园没有什么钱了，也没有任何欠款和债权。谢香红没有在幼儿园园委会上说过“小金库”的事。
3.被告人供述
被告人谢香红供述：其在担任任楼分公司幼儿园园长期间，幼儿园内的收入有保教费、特长班费、书费、保险费、蒙某DIY材料费以及老师请假后扣的工资。这些钱都是会计王某保管,一般存放在以她个人名义开立的建行银行账户中。上述费用中保教费上缴恒锦置业公司，书费用来购买书本，保险费交给保险公司，其余费用主要用于发放老师奖金、临时工工资，剩余的都放在王某那里保管。经其辨认：“杨迪建行卡：6227001749530026792账户明细，时间：2011年4月20日摘要：ATM转账，金额50000元，对方户名王某。”“2011年4月20日摘要：ATM转账，金额10000元，对方户名：王某。”两笔交易的账户明细，该两笔交易是2011年为规避恒锦置业公司对该幼儿园“小金库”检查，其安排王某分两次将该幼儿园“小金库”内公款60000元汇至其子杨迪的账户的情况。后该款被其用于购买宿州市大观园小区13栋1701室的房产。2013年5、6月份，其以处理大班的李明治眼睛受伤一事为由从王某支取公款20000元，后被其个人消费。2015年9月王某内退回家之前，她保管的“小金库”的银行卡里还有一些钱，她问其怎么处理，其当时觉得幼儿园还有装修工程款需要结，就和她商量由她将小金库里的钱先转到其的银行卡，金额为86000元钱。经其辨认：“谢香红建行卡6217001740000713531明细和谢香红建行卡6217001740003676768明细”，该笔86000元系王某通过支付宝分9笔转给其建行卡的，时间分别是2015年9月22日、23日。在办公室其从该笔86000元中拿出39800元现金交给任某（所打收据交给恒锦置业公司纪委），用于支付幼儿园的装修费用，其余的钱某2被其个人花销。王某向其个人账户转款的事没有给其他人及接任的会计陈某说过，也没有向恒锦置业公司汇报。经其辨认：“谢香红个人建行卡明细”，卡号62×××76，在2011年6月11日、10月10日、2012年2月24日、3月31日，王某分四次向其汇了2000元、8000元、5500元和1600元，合计17100元，该款被其用于请领导吃饭和个人培训使用了。培训没有票据，吃饭的票据都丢失了。培训不是恒锦置业公司组织的，是其个人自愿报的名。当庭表示对起诉书指控的事实无异议。
本院认为：被告人谢香红身为国有公司、企业中从事公务的人员，以国家工作人员论。在担任安徽省皖北煤电集团有限责任公司万锦置业公司任楼分公司幼儿园园长期间，利用职务上的便利，非法占有公司钱款计143300元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。案发后，被告人谢香红在恒锦置业公司纪委对其调查期间及淮北市烈山区人民检察院反贪污贿赂局电话通知其到案后，如实供述了主要犯罪事实，应认为自首，依法可以从轻处罚。被告人谢香红在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃，依法可以从轻处罚。庭审中，被告人谢香红认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。根据被告人谢香红的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二、三款、第九十三条、第六十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人谢香红犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十四万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人谢香红违法所得，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 丁言生
审判员 陈 静
审判员 姜玉文
二〇一七年十二月十九日
书记员 李 君
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。