北京市海淀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海民初字第11409号
原告阴军，男，1975年10月18日出生。
委托代理人陈祖扬，广东国晖（北京）律师事务所律师。
被告杨长城，男，1982年12月20日出生。
被告史自义，女，1983年5月8日出生。
被告利宝保险有限公司北京分公司，住所地北京市朝阳区建国路77号9层901内901A、902、903、905。注册号110000450079543
负责人梁欣鑫，总经理。
委托代理人王璐，北京市亦德律师事务所律师。
原告阴军与被告杨长城、史自义、利宝保险有限公司北京分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员张蕾独任审判，公开开庭进行了审理。原告阴军及其委托代理人陈祖扬与被告杨长城、被告史自义、被告保险公司委托代理人王璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阴军诉称：2014年7月11日18时40分，在北京市海淀区京藏辅路建德门桥南，杨长城驾驶史自义所有并在保险公司投保交强险和20万元不计免赔商业三者险的京QX号车辆由南向北行驶，与同向骑自行车行驶的我接触，造成两车损坏，我受伤。事故经交通管理部门认定，杨长城负全部责任，我无责任。现起诉要求杨长城、史自义、保险公司赔偿我医疗费31129.88元、住院伙食补助费2000元、营养费4500元、二次手术费15000元、护理费13200元、误工费62519元、残疾赔偿金87820元、残疾辅助器具费2291元、被扶养人生活费26608.55元（包括被扶养人阴玉森生活费14004.5元，被扶养人阴昭敏生活费12604.05元）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3883.96元、交通费1000元、财产损失500元，并承担诉讼费。
杨长城辩称：我对事故事实和责任认定没有异议，肇事车辆是我从史自义处借用的，对于阴军合理合法的损失我同意承担赔偿责任。肇事车辆在保险公司投保交强险和20万元不计免赔商业三者险，要求法院一并处理。
史自义辩称：我对事故事实和责任认定没有异议，肇事车辆是我借给杨长城的，对于阴军合理合法的损失我同意承担赔偿责任。肇事车辆在保险公司投保交强险和20万元不计免赔商业三者险，要求法院一并处理。
保险公司辩称：我公司对事故事实和责任认定无异议，肇事车辆在我公司投保交强险及20万元的不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内，我公司同意按保险条款赔偿阴军合理合法的损失。我公司不同意承担诉讼费、鉴定费；医疗费应扣除自费药部分；营养费认可60天，每天20元；二次手术费不同意赔偿；护理费认可住院期间7200元，另同意出院后按照每天80元的标准赔偿20天；在计算误工费时应按照每月30天计算，不应按照21.75天计算；被扶养人阴玉森有收入来源，故不同意赔偿其被扶养人阴玉森的生活费；精神损害抚慰金同意赔偿5000元；交通费同意按照票据赔偿；财产损失不同意赔偿。
经审理查明：2014年7月11日18时40分，在北京市海淀区京藏辅路建德门桥南，阴军骑自行车由南向北行驶，适有杨长城驾驶史自义所有并在保险公司投保交强险和20万元不计免赔商业三者险的京QX号车辆同向行驶，该车右后视镜与阴军身体接触，造成阴军受伤，两车受损。事故经交通管理部门认定，杨长城负全部责任，阴军无责任。
阴军于2014年7月11日至8月20日在中国人民解放军第三O六医院住院治疗，共计40天，出院诊断：右侧髌骨骨折，出院建议：加强右膝关节功能锻炼，定期门诊复查，术后1、2、3、6、12月复查。
北京市红十字会急诊抢救中心司法鉴定中心于2014年11月17日出具鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人阴军伤残等级为X级，伤残赔偿指数为10%；建议营养期为60-90日，护理期为60-90日。
阴军已自行支付医疗费31129.88元、残疾辅助器具费2291元、鉴定费3883.96元。杨长城已给付阴军现金20000元。
阴军按照每天50元的标准分别主张40天的住院伙食补助费和90天的营养费。
阴军按照每日180元的标准主张住院40天的护理费，提供了护理协议及金额为7200元的护理费发票。阴军另按照每天120元的标准主张出院后50天的护理费。
阴军主张误工费，提供了：1、阴军与北京基业达电气有限公司（以下简称基业达公司）于2008年1月22日签订的无固定期限劳动合同，载明：基业达公司每月15日前以货币形式支付阴军工资。2、基业达公司出具的证明，主要内容：阴军2012年1月至2014年7月实发月平均工资为7184元，2014年7月11日发生交通事故，向我单位请假210天（2014年7月12日至2015年2月28日），工资损失共计54119元，另外扣发2014年年终奖8400元。3、阴军2012年1月至2015年4月的银行卡交易明细，显示：阴军2012年1月至2014年6月共计发放工资212675.45元，2014年7月15日实际发放工资6086元、8月20日实际发放工资1965元、9月19日实际发放工资1248元、10月23日实际发放工资1248元、11月21日实际发放工资1449元。4、阴军2012年1月至2015年2月的个人所得税完税证明。
阴军主张交通费，称因就医、复查发生，提供了金额为72元的出租车专用发票一张。
阴军主张财产损失费，称事故造成其自行车及衣物损坏。
另查明：阴玉森（1944年5月6日出生）系阴军之父。阴昭敏（2005年6月15年出生）系阴军之女。阴玉森、阴军、阴昭敏均系非农业家庭户口。阴军提交的常住人口登记卡载明：阴玉森系中央芭蕾舞团退休人员。阴军当庭认可阴玉森确系中央芭蕾舞团退休职工，每月退休金为1500元。
审理中，保险公司以商业三者险条款约定保险公司按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用为由，认为阴军主张的医疗费中的非医保用药不属于保险赔偿范围，提供了：1、机动车商业保险条款，该条款第十七条约定：保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险的标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。该条款未以黑体字进行提示。2、非医保用药明细。保险公司未提供投保单。
上述事实，有双方当事人陈述、事故认定书、住院病历、医疗费明细、医疗费票据、食品费票据、护理协议、护理票据、阴军的误工证明、劳动合同复印件、完税证明、银行卡水单、户口本、出生证明、独生子女证、鉴定报告、鉴定费发票、残疾辅助器具费发票、交通费发票、食品费票据、收条、保险单自费药清单、保险条款等证据材料在案佐证。
本院认为：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
事故经交通管理部门认定杨长城负全部责任，杨长城所驾车辆在保险公司投保交强险及20万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内，故保险公司在交强险范围内先行承担赔偿责任；不足部分，由保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由杨长城予以赔偿。史自义作为肇事车辆的所有人自愿承担赔偿责任，对此本院不持异议。
现阴军主张的医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、财产损失费、鉴定费，理由正当，本院予以支持；阴军主张的残疾赔偿金、被扶养人阴昭敏生活费，理由正当，本院予以支持，但被扶养人阴昭敏生活费应计入残疾赔偿金；根据户口卡的记载及阴军的陈述，阴玉森具有稳定的收入来源，故对于阴军主张的被扶养人阴玉森生活费本院不予支持；阴军主张的营养费、精神损害抚慰金过高，本院酌情判定；阴军主张的护理期适当，但护理费金额过高，本院参照其实际支出护理费情况及护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算；根据阴军提供的银行卡交易明细，其2012年1月至2014年6月实际发放工资共计212675.45元，月均工资7089元，本院按照该标准计算其自事故发生之日起至定残前一日的误工费并扣除该期间实际发放的工资；阴军主张的交通费过高，本院根据其提交的票据金额认定；阴军主张的二次手术费尚未发生，可待实际发生后另行主张。
阴军作为交通事故的受害者为了及时得到救治，其在医院治疗期间对于治疗方案及医疗器械、药品使用的自主选择性较低，遵从性较强，其并没有扩大损失的故意，故阴军的医疗费用属于合理性支出，应得到赔偿。同时，保险公司未提供证据证明该公司经过专门手段和方式向投保人进行特别提示、说明、告知，故对于保险公司提出的医疗费应根据保险条款扣除非医保部分的抗辩意见，本院不予采信。
经核实，阴军的损失为：医疗费31129.88元、住院伙食补助费2000元、营养费3000元、护理费12200元、误工费23449元、交通费72元、残疾辅助器具费2291元、残疾赔偿金100424.05元（包括被扶养人阴昭敏生活费12604.05元）、精神损害抚慰金5000元、财产损失费500元、鉴定费3883.96元。
杨长城已支付的现金，应从总赔偿额中扣除。。
综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条之规定，判决如下：
一、利宝保险有限公司北京分公司于本判决生效后七日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿阴军医疗费、住院伙食补助费、营养费一万元，护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金（包括被扶养人阴昭敏生活费）、精神损害抚慰金十一万元，财产损失费五百元；在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿阴军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金五万九千五百六十五元九角三分，以上共计人民币十八万零六十五元九角三分（其中一万六千一百一十六元四分直接给付杨长城）；
二、杨长城、史自义赔偿阴军鉴定费三千八百八十三元九角六分（已给付）；
三、驳回阴军其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费二千五百三十七元（阴军已预交），由阴军负担九百四十元，已交纳；由利宝保险有限公司北京分公司负担一千五百九十七元，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院，如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 张蕾
二〇一五年六月十二日
书 记 员 那辰