湖南省武冈市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0581刑初51号
公诉机关湖南省武冈市人民检察院。
被告人陈福华,绰号“老陈”、“华哥”、“邵阳佬”,男,1968
年1月29日出生于邵阳市,汉族。因犯贩卖毒品罪,2005年被邵阳市中级人民法院判处有期徒刑八年。因犯非法持有毒品罪,2014年5月7日被新邵县人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2017年7月28日被刑事拘留,同年9月1日被逮捕。现羁押于武冈市看守所。
被告人姚风华,绰号“小姚”、“姚鳖”,男,1975年7月24日出生于武冈市,汉族。因犯故意伤害罪,1995年11月22日，被本院判处有期徒刑三年,缓刑三年。因涉嫌犯非法持有毒品罪,于2017年7月28日被刑事拘留,同年9月1日被逮捕。现羁押于武冈市看守所。
辩护人肖海辉，湖南春风律师事务所律师。
湖南省武冈市人民检察院以武检公诉刑诉（2018）48号起诉书指控被告人陈福华犯贩卖毒品罪，被告人姚风华犯非法持有毒品罪，于2018年2月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。湖南省武冈市人民检察院指派检察员华丽莎出庭支持公诉，被告人陈福华、姚风华及辩护人肖海辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省武冈市人民检察院指控：
2017年2月18日左右的一天上午,陈福华在武冈市水云大道南门口廉租房前将8小包,重约5克的甲基苯丙胺，8小粒麻古以1100元的价格卖给了吸毒人员夏某。2017年7月27日,公安接警，民警在武冈市皇冠世纪酒店，姚风华登记的×号房间查获了陈福华、姚风华，在陈福华携带包内查出有甲基苯丙胺4包(编号为1-4号)，净重153.44克，海洛因1包(编号为5)，净重1.31克，麻古29粒(编号为6-7号)净重2.67克。在姚风华设置密码的保险柜中查获甲基苯丙胺8包(编号为8-15号)，净重284.33克，在姚风华携带的包内查获海洛因(编号为17至18)净重11.52克，甲基苯丙胺1包(编号为19号)净重0.42克，在姚风华所开房间的天花板上查获甲基苯丙胺1包(编号为16号)净重3.32克,在立式台灯下由姚风华藏匿的铁盒内查获麻古103粒(编号20-22号)，净重9.83克。陈福华、姚风华到案后如实供述自己的罪行。
公诉机关提供的证据有：鉴定意见、现场勘验笔录、提取笔录、扣押清单、称量照片、辨认笔录、视听资料、到案经过、刑事判决书、户籍资料、证人夏某的证言、被告人陈福华、姚风华的供述与辩解等。
公诉机关认为：陈福华违反国家对毒品的管理规定,贩卖甲基苯丙胺5克给他人吸食,且陈福华随身携带的包内查获甲基苯丙胺153.44克、海洛因1.31克、麻古2.67克,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款(一)项之规定。姚风华违反国家对毒品的管理规定,非法持有甲基苯丙胺284.75克、海洛因11.52克、麻古9.83克,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定。陈福华曾因涉毒犯罪被判处刑罚,且在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯、毒品再犯,应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定。
被告人陈福华对指控的犯罪事实供认不讳。
被告人姚风华辩护时提出，姚风华使眼神告诉民警保险柜内有毒品，系自首。且保险柜内毒品不是姚风华的，姚风华不构成犯罪。
辩护人肖海辉辩护时提出，保险柜内的毒品指控为姚风华持有的证据不充分，指控不能成立。姚风华使眼神对民警查获保险柜内毒品提供了帮助，请求法院对姚风华以立功、自首情节，予以减轻处罚。
经审理查明：
2017年2月18日左右的一天上午,陈福华在武冈市水云大道将8小包重约5克的甲基苯丙胺，8小粒麻古以1100元的价格卖给了吸毒人员夏某。
2017年7月27日早上7时许，陈福华从邵阳带毒品甲基苯丙胺4包(编号为1至4号)净重153.44克，海洛因1包(编号为5)净重1.31克，麻古29粒(编号为6-7号)净重2.67克，经检验均为甲基苯丙胺成份与咖啡因成份。到武冈市来卖。因他人举报，被民警在姚风华开的皇冠×房间查获。
同时，民警查获姚风华携带包内海洛因(编号为17至18)净重11.52克，甲基苯丙胺1包(编号为19号)净重0.42克。
民警问：“哪里还有毒品？”姚风华眼神对向保险柜，姚风华将保险柜密码报给民警，民警查获姚风华设置密码的保险柜内毒品甲基苯丙胺8包(编号为8-15号)，净重284.33克，姚风华持有3袋红色扁圆颗粒（编号为20号至22号），净重9.83克，经检验均为甲基苯丙胺成份与咖啡因成份。
陈福华到案后，如实供述自己贩卖毒品的罪行；姚风华到案后，如实供述自己非法持有毒品的罪行。
陈福华因犯贩卖毒品罪,2005年被邵阳市中级人民法院判处有期徒刑八年。因犯非法持有毒罪,2014年5月7日被新邵县人民法院判处有期徒刑二年。
上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据证明：
（1）短信、辨认笔录、证人荆某、夏某、刘某的证言，证明2017年2月19日，民警掌握了陈福华涉嫌犯贩卖毒品罪的犯罪事实。
（2）储存单、照片、指认笔录、鉴定结论，证明陈福华的包内查获编号为1号至4号，重153.44克，经检验均为甲基苯丙胺成份。陈福华包内编号为5号,净重1.31克，经检验为海洛因。陈福华包内6号红色颗粒物净重1.77克，18颗，7号袋内红色颗粒物净重0.90克，10颗。经检验均为甲基苯丙胺成份与咖啡因成份，共净重2.67克。保险柜内查获编号为8号至15号，共重284.33克，经检验均为甲基苯丙胺成份。姚风华包内编号为17号、18号，净重11.52，经检验为海洛因。在姚风华钱包内编号为19号,净重0.42克，经检验为甲基苯丙胺成份。在姚风华所开×号房间落地台灯底座下3袋红色扁圆颗粒物质,编号为20号至22号，净重9.83克，经检验均为甲基苯丙胺成份与咖啡因成份。在×号房间吊顶灯槽内查获1袋编号为16号白色晶体，净重3.32克，经检验为甲基苯丙胺成份。
（3）刑事判决书，证明陈福华因犯贩卖毒品罪,2005年被邵阳市中级人民法院判处有期徒刑八年。因犯非法持有毒罪,2014年5月7日被新邵县人民法院判处有期徒刑二年。
（4）同步录音光盘，证明讯问程序合法。
（5）×号房间现场检查视频录像，证明检查过程。
（6）现场工作检查记录，证明2017年7月27日上午，民警在武冈市皇冠世纪酒店×号房间内检查。陈福华躺在床上,姚风华坐在沙发上,姚风华所坐沙发后有吸毒工具。民警仔细对陈福云、姚风华的随身物品以及×号房间进行检查。
（7）现场勘验笔录、照片、称重、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证明2017年7月27日10时30分，武冈市公安局都梁中心派出所民警接到匿名举报。2017年7月27日上午11时13分至12时13分，民警对×房间进行勘验。
（8）检查视频录像、同步录音录像，证明检查的具体过程以及讯问的程序。
（9）接案登记表，证明2017年7月27日10时43分，群众报警举报在武冈市皇冠世纪酒店×号房间有人贩毒,民警立即对武冈市皇冠世纪酒店×号房间进行检查。民警在房间内查获陈福华,在陈福华随身包内查获毒品约153克,在姚风华所开的×号房间内查获毒品约284克,经讯问陈福华供述其在2017年7月25日至7月27日期间卖给姚风华约180克左右冰毒。
（10）立案决定书，证明2017年7月28日，武冈市公安局对陈福华、姚风华以贩卖毒品罪立案侦查。
（11）到案经过、情况说明，证明2017年7月27日，武冈市公安局都梁中心派出所接群众匿名报称在武冈市皇冠酒店×号房间里有人贩卖毒品。接警后,值班副所长艾文璋迅速带领民警对该房间进行检查,当场在该房间里查获大量毒品及陈福华、姚风华,民警对现场进行摄像固定，进行检查,先从姚风华放在沙发后面的黑色手提包内搜出2包海洛因和1包冰毒,再从陈福华放在枕头边上的手提包内查获出一些毒品。民警询问：“房间里面是否还有毒品？”姚风华冲民警使眼神,指向门口保险柜,将保险柜密码告诉民警。将陈福华与姚风华2人进行控制带到武冈市公安局执法办案中心做进一步调查。
（12）刑事拘留证，证明2017年7月28日下午2时许，武冈市公安局对陈福华、姚风华以贩卖毒品罪予以刑事拘留。
（13）供述笔录，证明2017年7月27日15时5分至18时55分，2017年7月28日，姚风华多次接受讯问。武冈市公安局对陈福华、姚风华以贩卖毒品案立案侦查。2017年7月27日15时5分至2017年7月27日18时35分，姚风华供述其帮助保管毒品；2017年7月27日21时40分至2017年7月27日22时56分供述时交待其帮陈福华贩卖毒品。
（14）户籍资料，证明陈福华、姚风华的基本身份。
（15）被告人陈福华的供述，证明陈福华曾将毒品卖给“国佗”和刘某，刘某的绰号是“耐生”。2017年7月27日早上7时许来到武冈贩卖毒品。11时许，民警将陈福华包内毒品查获。
（16）被告人姚风华的供述，证明2017年7月27日15时5分至2017年7月27日18时35分，姚风华供述陈福华要去新宁，将毒品交给姚风华保管，姚风华同意并将毒品称重，放置保险柜内，设置密码。放好毒品再回到茶几，发现茶几上有2个装有海洛因的自封袋，姚风华便放进自己的黑色的手提袋。2017年7月27日20时40分至2017年7月27日21时30分，对毒品指认。2017年7月28日，姚风华供述，陈福元曾到过姚风华在皇冠开的×号、×号房间。2017年8月22日15日43分至8月22日17时5分，姚风华供述姚风华黑色包里的17号、18号是陈福华交给姚风华的，19号是姚风华的。20号、21号、22号台灯底座是陈福华交给姚风华保管。保险柜里的毒品8号至15号是陈福华交给姚风华保管。16号吊灯槽里毒品不是姚风华的。
本院认为，被告人陈福华违反国家对毒品的管理规定,贩卖甲基苯丙胺5克、麻古8粒给他人吸食,且从其随身携带的包内查获甲基苯丙胺153.44克、海洛因1.31克、麻古2.67克,其行为构成贩卖毒品罪,应依法追究其刑事责任。被告人姚风华违反国家对毒品的管理规定,非法持有甲基苯丙胺284.75克、海洛因11.52克,麻古9.83克，其行为已构成非法持有毒品罪,应依法追究其刑事责任。查获陈福华、姚风华毒品数量应认定其犯罪的数量，但量刑时考虑吸食毒品的情节。陈福华、姚风华到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。陈福华曾因涉毒犯罪被判处有期徒刑,在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。对于指控姚风华非法持有天花板上3.32克甲基苯丙胺的犯罪事实，因证据不足，指控不能成立。关于姚风华自首情节的辩护意见，经查，他人举报有人贩卖毒品，民警查获现场；非法持有毒品行为是贩卖毒品行为的一部分，侦查机关以贩卖毒品罪立案侦查包含着对非法持有毒品的行为的侦查；且2017年7月27日15时5分至2017年7月27日18时35分，姚风华供述其帮助保管毒品；2017年7月27日21时40分至2017年7月27日22时56分供述时交待其帮陈福华贩卖毒品。这两份供述内容相互矛盾。故姚风华不具备主动投案，并如实供述的自首情节，故此项辩护意见与法不符，不予采纳。但可以对其非法持有此份毒品行为，从轻处罚。关于立功情节的辩护意见，经查，姚风华不具有检举、揭发他人犯罪或对侦破其他案件提供重要线索等立功行为，故此项辩护意见与法不符，不予采纳。对于姚风华对保险柜内毒品不构成非法持有毒品罪的辩护意见与法无据，不予采纳。为此，本院对陈福华适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款(一)项，第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十五条、第六十七条第三款；对姚风华适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
（一）被告人陈福华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产八千元；
（二）被告人姚风华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈福华的刑期自2017年7月28日起至2032年7月27日止；被告人姚风华的刑期自2017年7月28日起至2024年7月27日止。所处罚金限在判决生效后10日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓冬梅
人民陪审员 钟飞鹰
人民陪审员 邓 晶
二〇一八年五月十七日
代理书记员 郭叶秋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。