连云港市新浦区人民法院民 事 判 决 书（2013）新民初字第1745号原告安徽海越建设工程有限公司连云港分公司。负责人许君荣，经理。委托代理人李祥芳，江苏田湾律师事务所律师。委托代理人程昆俊，江苏田湾律师事务所律师。被告肖和平。被告高连山。以上两名被告共同委托代理人王琪，江苏苍梧律师事务所律师。原告安徽海越建设工程有限公司连云港分公司（以下简称海越公司连云港分公司）诉被告肖和平、高连山建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告海越公司连云港分公司的委托代理人程昆俊到庭参加诉讼，被告肖和平、高连山经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告海越公司连云港分公司诉称，2012年2月28日，原告（乙方）和两被告（甲方）签订《连云港如家快捷酒店消防改造系统工程合同》，约定由原告对位于本市新浦区文化路3号朋来源文化城B号楼的连云港如家快捷酒店进行消防系统改造，工程内容为“消防报警系统、本楼内部施工范围内的喷淋水系统、消防栓系统改造所需设备的采购、安装及功能调试（不包括泵房及楼顶稳压系统）”。合同固定总价150000元整，付款方式为“工程开工前，甲方向乙方支付3万元；工程开工、消防主机等主要消防设备到场后，甲方向乙方支付3万元；安装结束，再付2万元；验收合格后，一周内甲方向乙方支付该批工程总款的95%；余款5%作为质保金，在工程总体验收合格后一年内如无扣付事由，甲方向乙方付清”。另约定，被告不能按期付款，应向原告支付日千分之三的违约金。涉案工程验收合格后，经原告多次催要未付款项，两被告推脱搪塞，原告认为，按照诚实信用原则，两被告应当按约支付工程款，逾期亦应当承担违约责任。现请求人民法院依法判令：1、两被告连带支付原告工程款86000元、违约金45000元，合计131000元；2、本案诉讼费由两被告承担。被告肖和平辩称，1、两被告找原告来对原朋来源酒店进行改造，原告答应拿到消防合格证，但工程施工到一半时，因为技术原因，原告做不下去，就撤场了，两被告从南京请人，配合原告把技术问题解决了，从此之后，再也找不到原告；2、消防设施没有调试，排音设施、应急灯、指示牌、防火门，原告也没装，也没有提供消防合格证给两被告；3、半年前6楼、9楼楼顶都泡掉了，两被告就此已经另案起诉了；4、被告已经给付原告87680元。被告高连山辩称，我和肖和平合作投资涉案酒店，我的投资款都给肖和平了，但合同是我签的，工程款由肖和平支付，以后该案不要再找我了。经审理查明，2012年2月28日，原告海越公司连云港分公司（乙方）和被告肖和平、高连山（甲方）签订一份《连云港如家快捷酒店消防改造系统工程合同》，双方约定：一、甲方将如家快捷酒店消防改造系统工程承包给乙方施工，工程内容包括：消防报警系统、本楼内部施工范围内的喷淋水系统、消防栓系统改造所需设备的采购、安装及功能调试（不包括泵房及顶楼稳压系统）；二、合同固定总价为150000元，工程开工前，甲方向乙方支付30000元，消防主机等主要设备材料到场后，甲方向乙方支付30000元，安装结束后，再付20000元，验收合格后，一周内甲方向乙方支付该批工程总款95%，余款5%作为质保金，在工程整体验收合格后一年内如无扣付事由，甲方向乙方付清；三、违约责任：如果甲方不能按期付款，则按照合同总金额千分之三支付乙方违约金，总额不超过合同总金额的30%，在此情况下，乙方有停止施工并追要已经施工的工程款的权利，乙方不能按期完工，则按照合同总金额千分之三支付给甲方违约金，总额不超过合同总金额的30%。在此情况下，甲方有停止乙方施工并另找合作方的权利；四、系统（或工程）完成后，甲方应及时组织有关人员验收，若投入试运行后30日内仍未组织验收，则视为验收合格（此条款由乙方负责）；五、乙方从验收合格之日起，承担免费保修一年，并负责系统的终身维护，紧急维护：响应时间不得超过1天，一般性维护：响应时间不得超过一周；六、甲方提供的可替换的设备、材料，经甲乙双方共同调试确认能够使用的情况下，在工程施工完毕后，将从总价上给予扣除，实际施工中如果工程设备数量有增减，按实结算。原、被告双方还就其他内容进行了约定，对于该合同中“按照合同总金额千分之三支付乙方违约金”，原告认为应为“按照合同总金额日千分之三支付乙方违约金”，而两被告认为违约金就是合同总标的千分之三，且认为原告按合同总标的日千分之三主张违约金，该违约金过高，请求法院予以调整。另查明，合同签订后，原告海越公司连云港分公司即组织人员进行施工。2012年6月4日，连云港市新浦区公安消防大队就上述如家快捷酒店所在场所作出连新公消安检许字（2012）第016号《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》。目前，本案涉案消防工程已投入使用1年多。诉讼中，被告肖和平称原告海越公司连云港分公司拖延工期45天，原告应当给付每天5000元的损失给两被告，另外，两被告称有部分工程原告未完成，因原告未及时完工，且未及时办理消防合格证，违反合同约定，应当承担违约金45000元。在庭审中，两被告提供若干收据，该收据证实原告海越公司连云港分公司于2012年3月10日收到工程款20000元、于2012年3月21日收到工程款10000元、于2012年4月10日收到工程款10000元、于2012年5月5日收到工程款10000元。原告海越公司连云港分公司认可收到本案涉案工程工程款64000元。另外，两被告还为原告垫付了材料款6780元。再查明，诉讼中，被告肖和平提供一张条据，欲证明原告收到工程进度款20000元以及消防材料款30000元，该条据上载明：“付消防进度款计贰万元正，付消防材料款参万元正，总计伍万元正。马驹2012.3.10”，原告海越公司连云港分公司认可收到其中的工程进度款20000元（该款项与上述2012年3月10日收到的工程款20000元为同一款项），但未收到消防材料款30000元。后原告海越公司连云港分公司对条据中的“付消防材料款叁万元正，总计伍万元正。”与“马驹”签名字迹的形成顺序申请鉴定，并支付鉴定费3000元。后经本院委托，苏州同济司法鉴定所于2014年2月28日作出司法鉴定意见书，鉴定意见如下：送检的条据中“付消防材料款参万元正，总计伍万元正。”等字形成于“马驹”签名字迹之后。另外，两被告在诉讼中提供了一张7800元的消防门收据以及一张15000元的消防设施检测报告费用收据，欲证明原告在施工至组织消防验收时撤场，该费用由肖和平支付，两被告还提供了一份肖和平与江苏民安消防安全工程有限公司签订的一份《承包合同》复印件，欲证明原告未施工完毕，尚有部分工程由被告找其他工程队施工，该部分工程价款为56000元。原告海越公司连云港分公司对于两被告提供的上述两份收据的真实性有异议，且认为与原告的诉讼请求无关，被告垫付的消防门费用，并非原告的工作内容，对于两被告提供的上述《承包合同》的三性均有异议。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告提供的《连云港如家快捷酒店消防改造系统工程合同》、消防安全检查合格证、消防档案、施工图纸，两被告提供的收据、收条、《连云港如家快捷酒店消防改造系统工程合同》、消防安全检查合格证、消防设施检验报告、承包合同，被告肖和平提供的条据，本院调取的鉴定报告、鉴定费票据在案予以证实。本院认为，原、被告双方签订的《连云港如家快捷酒店消防改造系统工程合同》系双方真实意思表示，且不违反相关法律法规的规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。本案中，涉案工程已竣工验收合格且已使用1年多，被告辩称原告存在拖延工期、未及时办理消防合格证和未完成部分工程的情形，因两被告对此未能提供有效证据予以证实，本院对该辩称观点不予采纳。原告海越公司连云港分公司认可已收到工程款64000元，因两被告未能提供有效证据证实其已付工程款数额超过64000元，故本院对原告认可的数额予以确认，但应从未付款项中扣除两被告垫付的材料款6780元，原、被告双方约定涉案工程价款为150000元，故两被告尚欠原告工程款79220元，目前，该款已过付款期限，故两被告应当将该款项给付原告。对于被告肖和平称原告收到消防款30000元的观点，因涉及该消防款30000元的内容系在“马驹”签名之后形成，且原告也不认可收到该款项，故本院对该观点不予采纳。对于消防门费用7800元和检测费用15000元，因两被告未提供有效证据证实该费用应由原告支付，故不应由原告负担。关于违约金，原、被告双方在合同中约定“如果甲方不能按期付款，则按照合同总金额千分之三支付乙方违约金，总额不超过合同总金额的30%”，根据交易习惯和合同内容，该条款的内容应为“如果甲方不能按期付款，则按照合同总金额日千分之三支付乙方违约金，总额不超过合同总金额的30%”。原告据此向两被告主张违约金45000元，因两被告未按期给付工程款，其应当承担相应的违约责任，但双方约定的违约金过高，根据合同的履行情况和当事人的过错程度等因素，本院酌情认定两被告应给付原告违约金2500元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告肖和平和高连山于本判决生效后十日内连带给付原告安徽海越建设工程有限公司连云港分公司工程款79220元和违约金2500元，合计81720元。二、驳回原告安徽海越建设工程有限公司连云港分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2920元，鉴定费3000元，合计5920元（原告已预交），由原告安徽海越建设工程有限公司连云港分公司负担1100元，由被告肖和平和高连山连带负担4820元，被告负担部分于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向该院（连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94）预交上诉案件受理费2920元。审 判 长  杜秀丽代理审判员  杨 路代理审判员  梁 思二〇一四年五月九日书 记 员  张 冉法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。（二）《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。