陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终8897号
上诉人（原审被告）李君祥，男，1969年9月12日出生，汉族，个体户，住郑州市。
上诉人（原审被告）苏州雁天祥建筑新型材料有限公司，住所地：苏州市人民路23-29号1003室。
法定代表人吴天，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）赵刚岗，男，1985年4月29日出生，汉族，住陕西省淳化县。
委托代理人王豆维，女，1988年10月1日出生，汉族，住址同上，系赵刚岗之妻。
被上诉人（原审被告）陕西橡树国际投资有限公司，住所地：西安市莲湖区土门坊甲字77号。
法定代表人杨红民，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）陕西亨洋建设有限公司，住所地：西安市未央区石化大道东18号。
法定代表人高明彬，该公司总经理。
上诉人李君祥、苏州雁天祥建筑新型材料有限公司（以下简称苏州雁天祥公司）因与被上诉人赵刚岗、陕西橡树国际投资有限公司（以下简称橡树国际公司）、陕西亨洋建设有限公司（以下简称亨洋公司）提供劳务者受害责任纠纷一案,不服西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第00930号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年10月10日，苏州雁天祥公司与亨洋公司第一项目部签订《保温工程施工承包合同》，约定：亨洋公司将太白山水花园洋房2号楼、3号楼项目外墙保温及外墙涂料分项委托给苏州雁天祥公司施工。李君祥在委托代理人处签字。苏州雁天祥公司的经营范围为一般经营项目，包括销售：新型建筑防水材料、建筑材料、保温材料；建筑保温工程施工、防水工程施工、脚手架安装。安全生产许可证的有效期为2011年1月25日至2014年1月25日。资质等级为：建筑装修装饰工程专业承包三级。
李君祥称其是苏州雁天祥公司股东，是公司实际控制人，合同也是其与亨洋公司签订的，与法人吴天没有关系。庭审中，李君祥称雁天祥公司没有外墙保温的资质。雁天祥公司法人吴天称其只是公司注册法人，李君祥为公司实际控制人，公章都由李君祥控制，对公司的实际经营均不知情。
2014年5月份，赵刚岗经李君祥雇佣在太白山水花园洋房2号楼进行外墙粉刷工作。2014年5月22日，赵刚岗在从事高空作业过程中，由于溜板帆布袋断裂，导致赵刚岗坠落受伤。关于受伤的过程，双方陈述不一致，赵刚岗称当时其要回咸阳取自己的工具，但李君祥称工期紧，租赁了工具，其租赁工具中没有保险带，李君祥称其提供的工具有保险带。李君祥提交建设方工程项目部管理人员书写的赵刚岗受伤经过概述，载明眉县太白山水花园洋房2号、3号楼外墙涂料承包人为李君祥，并称赵刚岗违规操作导致受伤。
事发后，赵刚岗被送往中国人民解放军第三医院进行救治，自2014年5月22日至2014年6月20日住院治疗29天。出院诊断为：1、胸8椎体压缩性骨折（Ⅰ度）；2、左桡骨远端粉碎性骨折；3、闭合性胸部损伤（胸骨骨折、肋骨骨折（左6）、肺挫伤、胸壁擦挫伤、胸腔少量积液）。出院医嘱：1、休息3月，1月、3月后来院复查；2、骨折愈合后取出内固定（根据复查情况）；3、病情变化、及时就诊；4、加强营养，避免外伤；5、不适随诊。2014年8月18日至2014年9月6日，赵刚岗在咸阳市中心医院住院治疗19天，出院医嘱：1、加强营养、3月内避免患肢负重，定期门诊复查，必要时行手术探查松解正中神经，如有不适，门诊随诊。赵刚岗在中国人民解放军第三医院住院期间医疗费由李君祥垫付。
另查，起诉前赵刚岗对其伤残等级、护理期限进行司法鉴定，2014年12月26日，经陕西咸阳市司法医学鉴定中心作出（2014）第347号司法鉴定意见书，赵刚岗残疾程度可定为八级残疾、护理期需30日-60日。花费鉴定费1400元。亨洋公司对其鉴定意见认可，李君祥对此鉴定意见不认可，但在法庭限定期限内未申请重新鉴定，故对赵刚岗提交的鉴定意见，予以采信。
赵刚岗因伤造成如下损失：1、医疗费，赵刚岗提交在陕西省核工业二一五医院、咸阳市中心医院治疗医疗费票据共计10765.25元，赵刚岗自行垫付，本院予以认可；2、误工费，赵刚岗主张每天100元，第一次住院29天及出院后3个月、第二次住院19天及出院后3个月，共计228天，为22800元；3、护理费，经鉴定护理期限为30-60日，认定护理期限50天，护理费按每天100元标准计算，为5000元；4、住院伙食补助费，每日30元，两次住院共48天，为1440元；5、营养费，两次住院期间及出院后一个月，共计108天，每天20元，共计2160元；6、残疾赔偿金，赵刚岗系农村户口，但其提供房屋租赁合同，能够证明其在城镇居住、生活满一年以上，故应以陕西省2015年度城镇居民人均可支配收入年26420元为标准，按照其伤残等级八级计算为158520元。7、被扶养人生活费，赵刚岗受伤时，其两个女儿均未成年，且一直随赵刚岗在城镇共同居住生活，故应按照城镇居民人均消费性支出计算，赵刚岗主张74767元，本院予以支持；8、交通费，依据赵刚岗治疗及复查情况，酌情认定1000元；9、住宿费，不能证明与治疗有关，故不予支持；10、鉴定费，依据票据为1400元，予以支持；11、精神损害抚慰金，依据赵刚岗八级伤残伤情，酌情认定为3000元。以上费用共计280852.25元。因赵刚岗仅主张其损失的80%，即235739.8元，故本院予以支持。
赵刚岗诉称，橡树国际公司将其投资建设的太白山水1号楼项目工程发包给亨洋公司，亨洋公司又将该项目部分室外装修工程分包给私人包工头李君祥，此后，赵刚岗受雇于李君祥，并从事外墙粉刷工作，双方约定每天工资300元。2014年5月22日，其在高空作业中，由于溜板帆布袋断裂，导致赵刚岗从四层楼高处坠落。事发后，老板李君祥及工友将赵刚岗送往中国人民解放军第三医院就诊。住院治疗29天。2014年8月18日，赵刚岗在咸阳中心医院进行二次手术，住院19天，出院后，就赔偿问题双方多次协商未果。赵刚岗在从事雇佣活动中受到人身伤害，应当由雇主李君祥承担赔偿责任，橡树国际公司及亨洋公司违法将工程分包给没有资质的私人包工头，应承担连带责任。故诉至法院。请求判令：1、李君祥苏州雁天祥公司、橡树国际公司、亨洋公司连带赔偿赵刚岗医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿，共计294674.75元，按照80%主张，即235739.8元；2、本案诉讼费由李君祥苏州雁天祥公司、橡树国际公司、亨洋公司承担。
李君祥辩称，其不是本案适格被告，不能作为承担民事责任的对象；其是苏州雁天祥公司的员工，不是雇主。亨洋公司与苏州雁天祥公司签订内部承包合同，将太白山水花园洋房2号楼、3号楼项目外墙保温及外墙涂料项目分包给苏州雁天祥公司，苏州雁天祥公司安排其找到赵刚岗，赵刚岗在工作中因重大过错导致受伤，应由亨洋公司承担责任。赵刚岗在工作中未系安全带违规操作，经现场施工人员及管理人员多次督促，赵刚岗仍违规操作，故造成事故，应减轻他方对赵刚岗的赔偿责任，由其与赵刚岗、亨洋公司按比例承担责任。
橡树国际公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未递交书面答辩意见。
亨洋公司辩称，赵刚岗是雁天祥公司雇佣的，事发工地也是雁天祥公司承包的，应该由雁天祥公司承担赔偿责任。
苏州雁天祥公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。橡树国际公司作为太白山水项目投资建设方将工程发包给亨洋公司，亨洋公司又将部分项目外墙保温及外墙涂料分项分包给有资质的苏州雁天祥公司，亨洋公司的分包行为不违反法律的规定。赵刚岗受李君祥雇佣，劳务费也由李君祥向其发放，故赵刚岗与李君祥之间系雇佣关系，李君祥为雇主，赵岗刚为雇员，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。李君祥称因赵刚岗重大过错导致受伤，但其提供证据不足以证明其主张，故对此辩称不予采信。雁天祥公司将项目分包给不具备资质的个人，应对赵刚岗的损失承担连带赔偿责任。赵刚岗因伤导致各项损失共计280852.25元，因其仅主张235739.8元，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告李君祥支付原告赵刚岗医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿，共计235739.8元；二、被告苏州雁天祥建筑新型材料有限公司对上述费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告赵刚岗其余的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4992元，鉴定费1400元，合计6392元，由被告李君祥、苏州雁天祥建筑新型材料有限公司共同负担。
宣判后，李君祥、苏州雁天祥公司均不服，向本院提起上诉。
李君祥上诉称，一审判决事实不清，证据不足。1、赵刚岗单方委托的伤残鉴定不应作为认定事实的依据，庭审中李君祥对该份证据不认可，可一审法院仍然采信该证据，造成事实不清。2、一审法院按城镇户口计算赵刚岗的伤残赔偿金和被抚养人生活费证据不足。3、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害赔偿等费用的计算均证据不足。请求1、撤销西安市莲湖区人民法院(2015)莲民初字第00930号民事判决书第一项并依法改判；2、诉讼费用由赵刚岗承担。
赵刚岗辩称，李君祥追加苏州雁天祥公司为被告后，苏州雁天祥公司的法人吴天就在西安居住，莲湖区法院多次通知其到庭，他每次都说来法院但一直不来，所以开庭当天，苏州雁天祥公司拒不到庭，视为对自己权利的放弃。2、我提出的每一项赔偿请求都有充分的证据，残疾等级鉴定虽是我本人申请鉴定，但当时为了私了，老板李君祥同意让我本人自己做鉴定，另外，在开庭过程中，李君祥、苏州雁天祥公司、橡树国际公司、亨洋公司都没有对鉴定结论提出异议，全部认可。3、苏州雁天祥公司实际上是李君祥用其妹夫吴天的名义注册的公司，该公司的实际控制人就是李君祥。我在公司受伤后，多次找李君祥协商未果，无奈之下于2014年8月诉至为阳法院，为阳法院因找不到李君祥，让我们撤诉，去莲湖法院起诉，2015年3月2日，我们又起诉至莲湖法院。李君祥为了拖延时间，又向法院提出管辖权异议，最后被法院驳回，他就管辖权异议又提起上诉，西安市中级人民法院最终裁定由莲湖区法院继续审理。为了维护权益，我们已在在三个法院奔波四五十次，耗时三年多。综上，请求驳回上诉，维持原判。
苏州雁天祥公司同意李君祥的上诉理由。
橡树国际公司、亨洋公司经本院传票传唤未到庭未提交书面答辩意见。
苏州雁天祥公司上诉称，一审判决事实不清，证据不足。1、被上诉人赵刚岗单方委托的伤残鉴定不应作为认定事实的依据，苏州雁天祥公司对该份证据不认可，要求对赵刚岗的伤残等级做重新鉴定，要求重新审理。2、一审法院按城镇户口计算赵刚岗的伤残赔偿金和被抚养人生活费证据不足。3、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿等费用的计算均证据不足，要求重新审理。请求1、请求撤销西安市莲湖区人民法院(2015)莲民初字第00930号民事判决书第二项并依法改判；2、诉讼费用由赵刚岗承担。
赵刚岗答辩意见同上。
李君祥同意苏州雁天祥公司的上诉理由。
橡树国际公司、亨洋公司经本院传票传唤未到庭未提交书面答辩意见。
经审理查明，原审法院查明事实属实。
本院认为，李君祥、苏州雁天祥公司上诉认为赵刚岗单方委托的伤残鉴定不应作为认定事实的依据，并认为一审法院按城镇户口计算赵刚岗的伤残赔偿金和被抚养人生活费证据不足，且误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害赔偿等费用的计算均证据不足，请求依法改判。虽司法鉴定系赵刚岗诉前单方委托，但李君祥在原审中并未申请重新鉴定，故原审法院采信该鉴定结论，并无不当。苏州雁天祥公司上诉要求重新鉴定，理由不能成立。关于伤残赔偿金和被抚养人生活费，虽赵刚岗系农村户口，但其提供房屋租赁合同，能够证明其在城镇生活满一年以上，赵刚岗的两个女儿一直随赵刚岗在城镇居住生活，故原审法院按城镇户口计算赵刚岗的伤残赔偿金和被抚养人生活费，亦无不当。原审法院依法确认赵刚岗的误工费、护理费、住院伙食补助费等，李君祥、苏州雁天祥公司对上述费用虽持有异议，但未提供相关证据。综上，李君祥、苏州雁天祥公司的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
苏州雁天祥建筑新型材料有限公司缴纳的二审案件受理4836元，由苏州雁天祥建筑新型材料有限公司承担；李君祥缴纳的二审案件受理4836元，由李君祥承担。
本判决为终审判决。
审判长 焦海林
审判员 朱利安
审判员 李美红
二〇一七年十一月十六日
书记员 孙 妍