连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0706民初1737号原告：江苏明珠投资担保有限公司，住所地连云港市海州区郁洲南路99号华阳大厦A1号楼4层。法定代表人：尚开军，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘永杰，该公司法律顾问。被告：连云港通泰工程器材有限公司，住所地江苏省灌云县伊芦乡玉山河桥西。法定代表人：张学芹，该公司经理。被告：连云港市巨龙铸造有限公司，住所地江苏省灌云县东王集乡元邦村二组。法定代表人：王庆龙，该公司经理。委托诉讼代理人：蒋立柱，江苏法哲律师事务所律师。被告：张学芹，女，1971年9月3日出生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：张长平，江苏云港律师事务所律师。原告江苏明珠投资担保有限公司（以下简称明珠担保公司）诉被告连云港通泰工程器材有限公司（以下简称通泰公司）、连云港市巨龙铸造有限公司（以下简称巨龙公司）、张学芹追偿权纠纷一案，本院于2016年3月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘永杰、被告巨龙公司的委托诉讼代理人蒋立柱到庭参加诉讼。被告通泰公司、张学芹经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告明珠担保公司向本院提出诉讼请求：1、被告连带偿还欠款828322元及利息（利息从2013年5月23日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率四倍计算）；2、被告立即给付原告垫付总额（828322元）的20%违约金；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告通泰公司因缺钱于2012年3月14日向交通银行连云港分行贷款400万元，由原告提供担保，被告巨龙公司、张学芹提供了反担保，贷款到期后，第一被告没有完全履行还款义务。原告履行担保义务代被告通泰公司于2013年5月23日偿还了到期债务828322元。原告多次找被告索要该款，但被告一直拒不归还，原告故诉至法院。被告通泰公司辩称，原告现有证据不能证明银行已向借款人履行了合同约定的放款义务，也不能证明原告归还了被告通泰公司所欠的银行款项；原告要求的违约金不具合法性；原告主张的担保追偿权已超过法律规定的诉讼时效；被告的反担保责任也已超过保证期间；且代偿款项系保证金，该保证金是否是被告交予原告未予证明。被告张学芹未到庭，但提交答辩状辩称，原告起诉超过诉讼时效；被告的反担保责任也已超过保证期间，不应承担责任；本案中，债务人通泰公司以1000余万元的机器设备向原告提供了反抵押担保，并且办理了抵押登记。原告应先起诉通泰公司，并就物保实现债权，而无权起诉张学芹；违约金中包含了利息损失，原告无权重复计算利息。被告通泰公司未到庭，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了委托担保合同、小企业流动资金借款合同、保证合同、保证反担保合同、交通银行还款凭证等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2012年4月10日，被告通泰公司与原告明珠担保公司签订委托担保合同，合同主要内容为：一、因甲方（通泰公司）向交通银行连云港分行借款400万元，现经甲方申请，乙方（明珠担保公司）愿意为其借款行为向贷款人提供保证担保；二、甲方按乙方要求提供反担保措施，反担保合同由反担保人与乙方另行签订；三、甲方必须如期向贷款人清偿债务，如有逾期，甲方按贷款金额的20%向乙方支付违约金；四、甲方未如期向贷款人清偿债务，并由乙方代为清偿的，甲方必须按乙方代付的全部金额支付乙方利息，月利率为4%，期限为乙方代付之日起至甲方还清所有欠款之日止；五、甲方如未清偿则乙方有权优先从保证金中扣取违约金，剩余部分充抵应偿债务，该应偿债务包括但不限于：……,乙方为实现该债权所支付的保全费、诉讼费、律师费、差旅费、担保费等。2012年4月10日，被告巨龙公司、张学芹与原告明珠担保公司签订了反担保合同，巨龙公司、张学芹为原告明珠担保公司对被告通泰公司的借款行为担保提供了反担保，其合同主要内容为：反担保的范围为委托担保合同中约定的明珠担保公司代借款偿还的全部款项及利息等；并约定担保期限为合同生效之日起至明珠担保公司按保证合同履行担保义务而向贷款人代偿完毕所有债务十个月后两年为止；委托担保合同中还约定借款人应向明珠担保公司支付的违约金等；明珠担保公司实现债权所支付的诉讼费、执行费、律师费、差旅费等一切费用，合同还约定明珠公司有权决定行使权利的顺序，即使借款人自己提供物的担保的，明珠公司仍有权要求保证人优先承担责任，保证人对此不得有任何异议。由原告明珠担保公司的担保，交通银行连云港分行向被告通泰发放了400万元的贷款。后因被告通泰公司未能按约还款，原告明珠担保公司于2013年5月23日为被告通泰公司向交通银行连云港分行还款828322元。后原告向被告催要代偿款未果，故诉至法院。本院认为，原告明珠担保公司与被告通泰公司之间的委托担保合同，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。被告巨龙公司、张学芹与明珠担保公司签订的反担保合同，也是双方当事人的真实意思表示，合法有效。明珠担保公司向银行代为偿还了828322元，按照双方签订的委托担保合同约定，通泰公司对所欠款项依法应当承担相应的民事责任，实际欠款金额明珠担保公司的计算符合相关规定，故本院确认通泰公司尚欠828322元。关于原告明珠担保公司要求的利息及违约金，明珠担保公司在诉讼中主张利息按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，违约金按垫付总额的20%计算，经审查，因法律规定利息、违约金之和不得超过年息24%，故本院调整为利息、违约金之和按24%计算。根据反担保合同的约定，因为被告通泰公司承担的民事责任，均在巨龙公司、张学芹与原告明珠公司签订的反担保合同约定的责任范围内，故巨龙公司、张学芹应承担连带责任。被告通泰公司、张学芹辩称，原告起诉超过诉讼时效，反担保责任也已超过保证期间，该辩称与合同约定不符，本院不予采信。被告张学芹辩称原告应先起诉通泰公司，并就物保实现债权，而无权起诉张学芹，因反担保合同中约定即使借款人自己提供物的担保的，明珠公司仍有权要求保证人优先承担责任，保证人对此不得有任何异议，视为保证人放弃要求债权人先行处置抵押物的抗辩权，故被告辩称本院不予采纳。被告通泰公司经本院合法传唤，既不到庭应诉，也不作答辩，视为对其权利的放弃，依法应承担举证不能的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告连云港通泰工程器材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江苏明珠投资担保有限公司支付代偿款本金828322元及利息、违约金（从2013年5月23日起至实际给付之日止，按年息24%计算）；二、被告连云港市巨龙铸造有限公司、张学芹对第一项判决承担连带责任。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12080元、公告费800元，合计12880元（原告已预交），由被告连云港通泰工程器材有限公司负担，于给付上述款项时一并给付原告。被告连云港市巨龙铸造有限公司、张学芹承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向该院（开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94）预交上诉案件受理费12080元。华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判审 判 长  马书英人民陪审员  唐步萍人民陪审员  周 筱二〇一六年十月十二日书 记 员  韩明轩法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还：贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。（二）、《中华人民共和国担保法》第十二条：同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（三）、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条：连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第四十二条：人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。（四）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：连云港市中级人民法院账号：44×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行