贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）道刑再初字第1号
原公诉机关道真仡佬族苗族自治县人民检察院。
原审被告人张XX，男，19XX年X月XX日出生，汉族，小学文化，务农，住XX市XX区XX镇XX村*组。2008年9月27日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八年，并处罚金10000元。现在XX省XX监狱服刑。
原审被告人张X，又名张X，男，汉族，19XX年XX月XX日出生于XX市XX区，初中文化，务农，住XX市XX区水江镇水河村*组。2007年7月19日因犯盗窃罪被X市XX县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金5000元。因涉嫌犯盗窃罪一案于2008年6月30日被上海市公安局嘉定分局抓获，同年7月9日被XX自治县公安局刑事拘留、7月15日被逮捕。2008年9月27日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币13000元。现在服刑。
原审被告人杨XX，男，汉族，19XX年X月XX日出生于XX市XX区，小学文化，务农，住XX市XX区水江镇水河村*组。因涉嫌犯盗窃罪一案于2008年5月18日被XX自治县公安局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。2008年9月27日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。已刑满释放。
原审被告人张XX盗窃一案，本院于2008年9月27日作出（2008）X刑初字第59号刑事判决。该案已发生法律效力。遵义市人民检察院以原判决对原审被告人张XX未认定累犯并从重处罚，适用法律错误，于2014年2月21日以（2014）X检公一审刑抗（2014）第1号刑事抗诉书提出抗诉，XX市中级人民法院以（2014）X市法刑抗字第1号刑事裁定指令本院再审。本院依法另行组成合议庭，于2014年5月20日公开审理了本案。道真自治县人民检察院指派检察员XX出庭支持公诉，被告人张XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判决认定，2008年1月至2月，被告人张XX、张X、杨XX伙同张光兵（由XX市XX区公安局另案处理）、肖洪友（另案处理）、张毅（另案处理）窜至XX自治县的三桥镇和大矸镇，先后4次盗窃摩托车11辆，价值37600余元。
2008年1月4日晚，被告人张XX、张X、杨XX伙同张光兵、肖洪友等5人，乘坐由犯罪嫌疑人肖洪友驾驶的白色奥拓车窜至XX自治县三桥镇，将李阳现、杨柳春二人停放在XX镇党政大楼一楼楼梯间的两辆摩托车盗走，共计价值8200余元，由张X、杨XX两人各骑一辆先回南川，随后被告人张XX、张光兵、肖洪友又窜至XX镇凤山村街上，由张XX、张光兵将张全胜停放在凤山村信用联社门口和周中凯停放在自己家门口的两辆两轮摩托车盗走，共计价值7200余元。盗得的4两摩托车销赃获得赃款5800元，张XX分得1500元，杨XX分得200元，肖洪友分得300元，剩下的钱由张X和张光兵两人平分。
2008年1月5日晚，被告人张XX、张X伙同张光兵、肖洪友等4人，乘坐由犯罪嫌疑人肖洪友驾驶的白色奥拓车窜至XX自治县XX镇街上，被告人张X、张光兵将被害人盛小进、肖邦进停放在XX镇供销社一楼楼梯口的两辆两轮摩托车盗走，共计价值7000余元。张X、张光兵二人把摩托车骑回XX进行销赃。
2008年2月15日晚，被告人张XX、张X、杨XX伙同张毅、肖洪友等5人，乘坐由犯罪嫌疑人肖洪友驾驶的白色奥拓车窜至XX自治县XX镇桥塘村程家湾组，被告人张X、张XX、张毅将程联辉停放在XX镇桥塘村程家湾组自己家门口的两轮摩托车盗走，价值4000余元，三人将盗来的摩托车交给杨XX先骑回南川。随后被告人张X、张XX、张毅、肖洪友又窜至XX镇街上，张X、张XX、张毅将被害人雷玉礼、陈华停放在XX镇中学女生宿舍楼梯间的两辆两轮摩托车盗走，共计价值8400余元，盗得的三辆摩托车，被告人张XX、张X、张毅三人各分得摩托车一辆，杨XX分得200元，肖洪友分得300元。被告人张XX手中的摩托车已被道真自治县公安局追回发还给失主。
2008年2月16日晚，被告人张XX、杨XX、肖洪友3人，乘坐由肖洪友驾驶的白色奥拓车窜至XX自治县XX镇凤山村街上，被告人张XX、肖洪友潜入凤山村粮站内将江明雄、冉友发停放在粮站的两辆两轮摩托车盗走，共计价值2800余元，盗得的两辆摩托车分别由张光杨XX骑回南川销赃，共获赃款1650元，张XX分得700元，杨XX分得200元，剩下的钱为肖洪友所得。
被告人张XX参与盗窃4次，盗窃摩托车11辆，并联系作农用车，具体实施盗窃、销赃活动。被告人张X参与盗窃3次，盗窃摩托车9辆，具体实施盗窃、销赃活动。被告人杨XX参与盗窃3次，盗窃摩托车9辆，积极主动协助盗窃活动。
2007年1月31日，被告人张X因涉嫌犯盗窃罪被XX市XX县公安局刑事拘留，同年2月9日被取保候审。
认定上述事实的证据有受案登记表、被害人陈述、证人证言、扣押物品清单及发还清单、涉案物品价格鉴定、户籍证明、XX市XX县人民法院（2007）武刑初字第XX号刑事判决书、XX市XX县看守所的释放证明等证据在卷佐证。被告人张XX、张X、杨XX以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，共计价值37600元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立，应予以确认。被告人张XX、张X在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人杨XX在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人张X在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，与本次犯罪实行数罪并罚。为此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十六条第一款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、被告人张XX盗窃罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2008年5月27日起至2016年5月26日止），并处罚金10000元（限本判决生效后30日内缴纳）。二、被告人张X犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币8000元。撤销重庆市武隆县人民法院（2007）武刑初字第116号刑事判决中张X犯盗窃罪判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金5000元的缓刑部分，决定执行有期徒刑七年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2008年6月20日起至2015年12月19日止），并处罚金人民币13000元（限本判决生效后30日内缴纳）。三、被告人杨XX犯盗窃罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2008年5月18日起至2012年5月17日止），并处罚金人民币5000元（限本判决生效后30日内缴纳）。
原公诉机关认为，原判决对原审被告人张XX的盗窃犯罪事实认定是正确的。但原审被告人张XX在2008年9月27日又因犯盗窃罪被XX自治县人民法院判处有期徒刑8年时未向司法机关供述其因1998年因犯绑架罪被XX市XX市人民法院判处有期徒刑11年的犯罪事实，导致XX自治县人民法院在作出判决时遗漏了其从重处罚的累犯情节。
再审时被告人张XX辩称：对原判决认定的盗窃犯罪事实无异议。但自己于2008年被公安机关抓获后就交待了1998年曾因犯绑架罪被XX市法院判处有期徒刑11年，其间曾三次减刑，于2005年5月29日刑满释放的事实，2013年9月22日田沟监狱询问时又作了主动交待。并在服刑期间也多次交代，不是隐瞒犯罪，是司法机关没有认定。自己是交代清楚的，希望从轻处理。
经再审查明：原审被告人张XX参与张X、杨XX、张光兵、肖洪友（另案处理）盗窃作案4次，共计盗窃摩托车9辆，共计价值37600元。本院于2008年9月27日以被告人张XX犯盗窃罪判处有期徒刑八年，并处罚金10000元。原审判决认定的原审各被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分。
另查明：判决发生法律效力后，被告人张XX投入XX监狱服刑。2013年9月22日被告人张XX向监狱交代自己曾于1997年5月29日因犯绑架罪被XX市法院判处有期徒刑11年，期间曾三次减刑，于2005年5月29日刑满释放。被告人张XX在XX监狱服刑期间，因表现好曾于2011年5月3日被XX市中级人民法院以（2011）遵刑执字第XXX号刑事裁定减去有期徒刑一年（刑期自2008年5月27日起至2015年5月26日止），罚金10000元不变。
认定上述事实的证据有：
1、XX市人民法院（1998）XX法刑初字第XXX号刑事判决书，证明被告人张XX因绑架罪于1998年11月10日被XX市人民法院判处有期徒刑11年，剥夺政治权利2年。
2、2005年5月29日XX市XX监狱释放通知书，证明被告人张XX在XX市XX监狱服刑期间曾三次减刑，于2005年5月29日刑满释放。
3、道真仡佬族苗族自治县人民法院（2008）道刑初字第XX号刑事判决书，证明被告人张XX于2008年9月27日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑8年，并处罚金10000元。
4、本院（2008）道刑执字第XX号刑事案件执行通知书，证明案件已发生法律效力，并于2008年10月9日将被告人张XX交付执行。
5、2003年9月22日询问笔录，证明被告人张XX向XX省XX监狱交代曾因绑架罪于1998年11月10日被XX市人民法院判处有期徒刑11年，剥夺政治权利2年。
本院认为：被告人张XX曾因犯绑架罪被判处有期徒刑11年，在刑满释放后五年内又因犯盗窃罪被我院判处有期徒刑8年，确属累犯，应从重处罚。本院（2008）X刑初字第XX号判决对此未认定，确有错误，应予以纠正。但被告人张XX2008年被抓获和服刑期间，对自己曾因犯绑架罪被判处有期徒刑11年的犯罪事实均主动交代，对这一情节应认定为主动交代，应酌情从轻处罚。鉴于原判决对量刑情节有瑕疵，但对主要犯罪事实的认定没有错误，原判处刑罚并无不当，应予以维持。故依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百八十九第一款第（二）项之规定，裁定如下：
维持本院（2008）道刑初字第59号刑事判决。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 杨忠文
审判员 涂素华
审判员 赵明权
二〇一四年五月二十七日
书记员 冯 娜