湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2015）东民二初字第780号原告罗小勇。委托代理人朱新平，广西东方意远律师事务所律师（特别授权）。被告广西矿建集团有限公司，住址：广西柳州市柳邕路364号。法定代表人尹鸿翔，总经理。委托代理人黄胜良，广西中司律师事务所律师（特别授权）。被告广西德诚房地产开发有限公司，住址：广西马山县白山镇同富街（原合群乡政府院内）。法定代表人刘德奇，经理。委托代理人蔡子飞，广西德诚房地产开发有限公司副经理（特别授权）。原告罗小勇诉被告广西矿建集团有限公司（以下简称矿建公司）、广西德诚房地产开发有限公司（以下简称德诚公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月25日受理后，依法组成合议庭于2015年2月17日公开开庭进行了审理，原告罗小勇的委托代理人朱新平、矿建公司的委托代理人黄胜良、德诚公司的委托代理人蔡子飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗小勇诉称，2014年3月9日，广西高航投资有限公司（以下简称高航公司）与被告矿建公司签订《钢材购销合同》，被告矿建公司向高航公司购买钢材用于被告德诚公司开发的广西平南县汇东星城项目部，被告德诚公司为被告矿建公司提供担保。合同签订后，高航公司按合同的约定履行供货义务，但是被告矿建公司不按约履行付款义务，经双方确认，截止2014年11月23日，被告矿建公司共欠高航公司钢材款本金人民币7453665元，违约金人民币1303956元。双方结算后，被告矿建公司支付部分货款后不再愿意支付，因《确认书》约定被告矿建公司按先付违约金后支付本金的方式偿还货款，至今为止被告矿建公司还欠原告钢材款本金人民币5898556.79元，违约金人民币283130.69元，被告德诚公司代为支付部分货款后也不再愿意支付了，原告找两被告协商付款事宜，均不能妥善解决，为维护原告的合法权益，特诉请：1.判令被告支付原告钢材款本金及违约金6181687.47元（按所欠钢材6元每吨每天暂计至2015年11月15日止，余下的继续主张至被告付完所有款项止）；2.判令被告承担律师费180000元；3.判令本案诉讼费由被告负担。在本院指定的举证期限内，原告为支持其主张向本院提供以下证据材料：证据1、《钢材购销合同》。拟证明被告矿建公司与高航公司的买卖关系，被告德诚公司承担连带担保责任，违约金计算方式。证据2、《确认书》。拟证明被告矿建公司欠款的数额和清偿欠款的顺序。证据3、《钢材购销合同》。拟证明原告与钢材经销商的买卖关系和被告违约导致原告承担的损失。证据4、《委托代理合同》及税务发票。拟证明原告聘请律师费用。被告矿建公司辩称：1、矿建公司没有委托黄四牯签订，所以矿建公司不是买卖合同的当事人；2、本案的约定先扣除利息是违反相关规定，后面所约定的违约金也显著过高，就算是拖欠货款，那么也应该按同期同类中国人民银行贷款率利的1.3倍来计算违约金；3、所欠货款应为897124.44元，且所欠货款及应承担利息应由广西德诚房地产公司承担，与矿建公司无关。被告矿建公司为证明其辩解的事实和主张，向本院提供以下证据材料：证据1、《欠条》、《销售单》、《南宁市场建筑钢材价格行情》。拟证明各批货单上利息计算（具体见证据目录），得出欠款总额为9779745.55元（包含税费、装卸费、预算利息），实际钢材款总利息708275.41，实际钢材款为9071471.14元，说明本案利息偏高，应得不到法律支持。证据2、《说明》。拟证明本案钢材为广西德诚房地产开发有限公司委托黄四牯个人帮其代购，与广西矿建集团有限公司无关，本案债权债务应由广西得诚房地产有限公司自行承担。证据3、《中国工商银行个人业务凭证》、《收据》、《银行对账单》。拟证明在2014年7月11日、2014年8月1日、2014年9月11日，广西德诚房地产开发有限公司分别支付了原告货款人民币100万元、97.5万元.45万元，共计242.5万元。证据4、《银行业务回执》、《银行业务凭证》、《和解协议》、《收条》、《银行对公客户回单》等。拟证明从2015年2月13日至2015年12月9日广西德诚房地产开发有限公司委托其平南分公司和其财务人员刘海城、刘龙江向广西高航投资有限公司及其收款受托人张国香、罗高平（代付刘志祥赔偿款）已支付钢材货款人民币共6457621元。证据5、《收条》。拟证明张国香有权代广西高航投资有限公司收取本案钢材款项。被告德诚公司辩称，德诚公司只承担连带担保责任，欠款数额应该以2014年11月23日广西高航投资有限公司与矿建公司对账结果为准，违约金按6元每天每吨过高，请法院依法判决。经庭审质证，原、被告对对方提供的证据材料发表如下质证意见：1.关于原告提供的四份证据材料。被告矿建公司对证据1第一份合同有异议，合同中的担保方没有签字盖章，所以该合同未生效；第二份合同中只有黄四牯签字，所以我们认为黄四牯是代表德诚公司购买钢材；对证据2的三性均有异议，确认书中没有黄四牯签字，并不能证明矿建公司购买钢材；对证据3的三性均有异议，广西高航投资有限公司是一个贸易公司，钢材营销是主业，与本案无直接联系；对证据4委托代理合同的三性均有异议，并不能证明本案律师费为18万元。被告德诚公司对证据1中的第一份合同不发表意见，对第二份合同的真实性予以认可；对证据2不发表意见；对证据3原告的采购合同德诚公司不清楚；对证据4德诚公司也不清楚。2.关于被告矿建公司提供的五份证据材料。原告对证据1中的欠条、销售单真实性认可，但是对证明目的不予认可，不能证明所有原件是从德诚公司拿过来的，而且此证据正说明是矿建公司跟原告的购销关系，而不是黄四牯个人与原告有购销关系；对证据2的真实性予以认可，但对证明目的不予认可，只能证明是德诚公司代矿建公司支付了钢材款；对证据3、4、5中的还款情况真实性予以认可。被告德诚公司对证据1的真实性、关联性、合法性均无异议，但是其证明目的只能是矿建公司跟原告进行了钢材买卖，德诚公司作为担保人应有的责任是代为支付；对证据2的真实性无异议，也说明了黄四牯是代矿建公司管理平南项目；德诚公司认为双方最主要是在于还欠多少钱，怎么归还，利息、违约金怎么计算，双方应该以对账单上确认的数字为准。根据上述原、被告双方的质证意见，结合双方委托代理人在庭审时的陈述，根据《最高人民法院关于适用的解释》中关于对证据分析认定的相关规定，本院确认以下法律事实：2014年3月9日，广西高航投资有限公司与广西矿建集团有限公司防城分公司签订了《钢材购销合同》，合同约定由广西高航投资有限公司向广西矿建集团有限公司防城分公司所承建的汇东星城项目提供钢材，并对钢筋的数量及计量单位、计量方法、交货地点、交货方法、运输方式、货款结算、验收方法、违约责任、解决争议等问题进行了约定。其中，第五条对付款时间、方式及期限约定为“①供方自第一批钢材到达需方工地之日起为需方垫资钢材约2000吨，且垫资期限不超过4个月，结算价格则为基准价格，超期则视为违约；之后供方每批到达需方工地的钢材，需方以30天为一个结款周期结付清给供方，结算价格则为基准价格，超期则视为违约。②供方每批钢材到达需方工地之日起按4元/天/吨计算收取违约金（其中每批次钢材所产生的违约金结算而货款后结算，下同），超期违约则按未付货款6元/天/吨计算违约金（之前4元/天/吨则停止计算），最终结算价格则为结算价格加上违约金。③需方在工地封顶之前须结付清供方所有钢材款项（包括违约金）。”；第九条约定由需方指定黄思友为收货人代表需方行为。2014年3月9日，原告与德诚公司签订了《保证合同》，由德诚公司向矿建公司对广西高航投资有限公司向其提供的钢材未支付的钢材款提供连带责任担保。2014年11月23日，广西高航投资有限公司与矿建公司进行了钢材款结算并签订了《确认书》，确认矿建公司欠广西高航投资有限公司钢材款本金人民币7453665元，违约金1303956元，以上数额经双方财务结算确认，双方均予以认可。双方约定按合同先付违约金后支付货款本金；因本协议产生纠纷由原告所在地衡东县人民法院管辖；因矿建公司违约所产生的诉讼费、律师费等相关费用均由其承担；矿建公司同意广西高航投资有限公司将上述债权转让给原告罗小勇。之后，2015年德诚公司代矿建公司分十次向原告回款共计6457621元（2月13日￥118万、2月16日￥50万、2月17日￥98万、4月10日￥34万、4月28日￥100万、7月3日￥100万、8月11日￥15万、9月8日￥607621元、10月15日￥50万元、12月9日￥20万元），矿建公司再未按照约定支付余下的货款。原告遂于2015年12月25日向本院提起诉讼。2015年12月5日，原告与广西东方意远律师事务所签订委托代理合同，双方约定广西东方意远律师事务所与原告成立代理关系，原告按广西律师服务收费管理办法的规定，支付律师费180000元。另查明，矿建公司设立了广西矿建集团有限公司防城分公司，在广西德诚房地产开发有限公司开发的平南县汇东星城项目设立了项目部。本院认为，根据法律规定，依法成立的合同受法律保护，对缔约各方的当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同的约定全面履行。针对本案所涉及的相关法律适用问题，本院作出如下阐明：一、关于广西高航投资有限公司与矿建公司防城分公司签订钢材买卖合同的效力以及双方在结算过程中是否存在重复计算违约金、违约金计算过高、是否还欠原告货款的认定问题。广西高航投资有限公司与矿建公司防城分公司签订的钢材买卖合同，系双方的真实意思表示，且其内容并不违背国家法律和行政法规的强制性规定，故为合法有效的合同，双方应按照合同全面履行。本案中，广西高航投资有限公司在合同签订后，依约履行了供应钢材的义务，在之后的结算过程中，广西高航投资有限公司按约定结算货款及计算垫资利息，并未违反合同约定。2014年11月23日，广西高航投资有限公司、原告与矿建公司防城分公司签订了《确认书》之时，双方应当对钢材实际交付的数额、垫资利息等问题已进行了确认，继而才可能确认矿建公司防城分公司共欠广西高航投资有限公司钢材款本金人民币7453665元，违约金人民币1303956元。因矿建公司防城分公司不具有法人资格，其责任应依法由被告矿建公司承担，故被告矿建公司所欠钢材款金额应以《确认书》确认的金额为准，并按约定履行付款义务。被告矿建公司未提供证据证明广西高航投资有限公司、原告与矿建公司防城分公司签订的《确认书》具有无效或者可撤销的法定情形。《确认书》中的矿建公司防城分公司同意广西高航投资有限公司将上述债权转让给原告罗小勇即视为通知了债务人。本案原告按合同约定未付货款6元/天/吨计算违约金，本院认为过高，因其损失是按未付货款4元/天/吨计算，所以原告所得违约金不宜超过其损失，其违约金应按未付货款4元/天/吨计算为宜。照此方法计算，截止至2016年3月16日止，被告矿建公司应归还原告罗小勇钢材款本金4597874.67元，违约金为516674.99元（详见附表）。被告矿建公司没有提供充足的证据证明其所欠货款应为897124.44元，对其主张本院不予支持。二、关于被告矿建公司主体是否适格及民事责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，广西矿建集团有限公司防城分公司由被告矿建公司设立，并在被告授权的范围内从事经营活动，其所产生的民事责任由被告矿建公司承担。三、关于《钢材购销合同》的效力问题。该合同签订双方是广西高航投资有限公司、广西矿建集团有限公司防城分公司，且盖有广西矿建集团有限公司平南县汇东星城项目部章及有该项目部的负责人黄四牯的签名。《钢材购销合同》合法有效。四、关于违约金的约定问题。双方约定先归还违约金后归还本金不违反法律法规的强制性规定，被告应按双方约定的还款顺序计算本金及违约金。五、关于律师费的问题。对于律师费的承担，在买卖合同纠纷案件中，法律法规并未明确规定予以禁止，故缔约当事人有约定应从约定，但应遵循诚实信用原则和公平原则，以实际支付律师费为前提。本案中，原告提供了委托代理合同及收费增值税发票，虽然合同约定，原告按广西律师服务收费管理办法的规定，应向广西东方意远律师事务所支付律师费180000元，且原告已实际支付律师费180000元，故按广西律师服务收费管理办法的规定，本院确认应由被告矿建公司承担支付的律师费为180000元。本案被告德诚公司作为被告矿建公司的保证人，保证合同中未约定保证方式，应依法认定为连带责任保证。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，判决如下：一、被告广西矿建集团有限公司、广西德诚房地产开发有限公司共同于本判决生效之日起十日内支付原告罗小勇货款4597874.67元，并支付违约金（自2016年3月17日之前违约金为516674.99元；之后以1186.548吨为基数，按4元/天/吨计算至付清之日止）；二、被告广西矿建集团有限公司支付原告律师费180000元；三、驳回原告罗小勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费55072元、财保费5000元，由被告广西矿建集团有限公司负担53862元，原告罗小勇负担6210元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  赵艺平审 判 员  文艳平人民陪审员  郭美华二〇一六年三月十六日书 记 员  黄雅茹校对责任人：文艳平打印责任人：黄雅茹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。