河北�阜平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0624刑初16号
公诉机关河北省阜平县人民检察院。
被告人张志平，男，1976年7月16日出生，汉族，大学本科文化，群众，河北省保定市顺平县审计局投资审计股负责人，籍贯河北省保定市顺平县，现住河北省保定市顺平县。因涉嫌受贿罪于2017年9月14日被阜平县人民检察院监视居住，同年9月23日被阜平县人民检察院取保候审。
辩护人魏冀朝，河北心缘律师事务所律师。
河北省阜平县人民检察院以阜检公诉刑诉【2018】2号起诉书指控被告人张志平犯受贿罪，于2018年1月15日向本院提起公诉,本院遵照河北省保定市中级人民�院（2018）冀06刑辖8号指定管辖的决定立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省阜平县人民检察院指派检察员吴某出庭支持公诉，被告人张志平及其辩护人魏冀朝均到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省阜平县人民检察院指控，2015年顺平县审计局对顺平县仙洲路南延新建工程进行工程造价审核，在审核工作进行过程中，因政策变化，顺平县审计局外聘人员对于承办的工程造价审核不能再出具审核报告，也无法备案。
2016年11月，被告人张志平与河北兴冀工程项目管理有限公司（以下简称“兴冀公司”）业务员张某1（另案处理）商定借用兴冀公司的资质出具该工程的造价审核报告，并由兴冀公司向被告人张志平返还咨询费。经兴冀公司董事长同意，被�人张志平以顺平县审计局的名义与兴冀公司补签了《建设工程造价咨询合同》。2016年11月16日，兴冀公司出具了《关于顺平县交通运输局顺平县仙洲路南延新建工程结算审核报告》。2016年12月15日，顺平县审计局向某公司支付工程造价咨询费人民币115435元。2017年1月，张某1以领取劳务费的方式从兴冀公司支取人民币84043元，然后送给被告人张志平84100元。被告人张志平将其中的39000元用于给承办该项目工程造价审核的外聘人员刘某、冯某发放工资，3000元用于支付承办该项目工程造价审核中的饭费、交通费、测量工具费等，剩余的42100元被告人张志平用于偿还自家建房的欠款。案发后被告人张志平退缴人民币42100元。
针对以上犯罪事实，公诉机关出示了被告人的供述与辩解、证人证言、书证、视听资料等证据，认定被告人张志平之行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，构成受贿罪，提请本院依法判处。并建议本院在六个月至一年六个月有期徒刑幅度内对被告人张志平判处刑罚，并处罚金，可以适用缓刑，也可以判处免予刑事处罚。
被告人张志平对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
其辩护人的主要辩护意见为：1、被告人张志平没有犯罪的主观故意，其主观意图是给本单位外聘的人员刘某、冯某支付拖欠的工资，没有受贿意图，且被告人张志平利用职务便利不明显；2、被告人张志平认罪、悔罪态度较好，受贿数额较小，案发后积极退赔所有赃款，造成的社会危害性较小，且系初犯、偶犯，希望法庭对被告人从轻处罚或免予处罚。
经审理查明，被告人�志平于2008年从顺平县医保所调入到顺平县审计局投资股工作，主要负责政府投资项目审计工作。2015年顺平县审计局对顺平县仙洲路南延新建工程进行工程造价审核，在审核工作进行过程中，因政策变化，顺平县审计局外聘人员对于承办的工程造价审核不能再出具审核报告，也无法备案。
2016年11月，被告人张志平与河北兴冀工程项目管理有限公司（以下简称“兴冀公司”）业务员张某1（另案处理）商定借用兴冀公司的资质出具该工程的造价审核报告，并由兴冀公司向被告人张志平返还咨询费。经兴冀公司董事长同意，被告人张志平以顺平县审计局的名义与兴冀公司补签了《建设工程造价咨询合同》。2016年11月16日，兴冀公司出具了《关于顺平县交通运输局顺平县仙洲路南延新建工程结算审核报告》。2016�12月15日，顺平县审计局向某公司支付工程造价咨询费人民币115435元。2017年1月，张某1以领取劳务费的方式从兴冀公司支取人民币84043元，然后张某1将这84043元，自己垫付57元，送给被告人张志平84100元。被告人张志平将其中的39000元用于给承办该项目工程造价审核的外聘人员刘某、冯某发放工资，3000元用于支付承办该项目工程造价审核中的饭费、交通费、测量工具费等，剩余的42100元被被告人张志平用于偿还自家建房的欠款。案发后，被告人张志平退缴人民币42100元至阜平县人民检察院，阜平县人民检察院未随案移送。
上述事实，有以下经庭审质证的证据证实：
1、被告人张志平供述、亲笔供词、悔过书
其供述2008年4月从顺平县医保所借调到顺平县审计局办公室�作；2009年11月份至今在顺平县审计局投资审计股工作，期间2011年年底至今任该股股长。主要负责政府投资项目的审计和上级审计部门及县政府安排的审计任务。
2015年，顺平县交通局将顺平县仙洲路工程项目审计申请报送到审计局要求进行审计，其安排审计局外聘的刘某和冯某负责审计这个项目。2015年年底，由于顺平县交通局提供的资料不全，没有办法出审计结果。2016年11月份，顺平县审计局委托顺平县公共资源交易中心的招标代理机构确定了十家中介结构（具体公司名称其记不清了），顺平县审计局投资审计股只能通知这些已备案的第三方中介机构进行审计。而2016年11月份顺平县审计局规定，2016年11月份之前第三方中介机构进行的审计，必须在2016年年底完成备案，否则不予备案。顺平县交通局接到顺平县审计局下发的该规定�通知后，就给顺平县审计局提供全了资料，但是按照顺平县审计局的该规定，刘某和冯某等外聘人员所做的审计结果已不能在顺平县审计局备案了，只能由2015年顺平县政府制定顺平县公共资源交易中心的招标代理机构确定的兴冀等四家中介机构出具审计报告才能备案。刘某和冯某多次向我要审计这个项目的工资，其答应她们帮她们找一家有资质的公司来解决她们的工资问题，而其手里头正好有兴冀公司张某1的联系方式，其就打电话联系了张某1，其说手头上有个项目没办法出具报告，这个项目基础工作已经完成的差不多了，想用一下兴冀公司的资质走一下手续。张某1就同意了。其与刘某联系让她和冯某继续完成这个项目的审计工作，并让她与兴冀公司的张某1联系具体工作事宜，到时候其再向某公司给她们要工资，兴冀公司给的工资最少是仙洲路南延工程报审总造价的千分之一。刘某同意了。2016年11月份的一天，其和兴冀公司的张某1商量好由兴冀公司出具顺平县仙洲路南延项目审核报告一事以后，顺平县审计局和兴冀公司签订了建设工程造价咨询合同，其在该合同的委托代理人处签了名字，但是合同的签订时间提前到了2015年5月份。后来兴冀公司出具了仙洲路南延项目的结算审核报告，张某1带着审核报告及公司资质等相关材料来审计局进行备案，其将这些审核报告及公司资质等相关材料进行了归档。同时张某1把造价咨询费发票送了过来，发票上咨询费共11.5万多元，其填写报销申请经过审批，审计局将11.5万多元的造价咨询费通过县财政局转账打给了兴冀公司。
2017年1月份的一天下午，张某1给其打电话说过来给其送钱，其让他到顺平县茶馆里见面，张某1将一个装着钱的纸质手提袋交给其�并对其说这是给你弟兄们的工资。其就收下了装着钱的纸质手提袋，并向他表示了谢意。其发现这个手提袋里用报纸包着大概有七八沓百元人民币和一些零散的百元人民币。2017年9月27日供述钱款的去向为：除了给刘某和冯某1.7万元的工资外，其和刘某约定将审减额的1%给刘某做为她的效益工资，其给了刘某2.2万元的效益工资。用于支付该工程测量工作中的饭费、交通费、测量工具费3000元。剩余的4.2万多元用于偿还其老家盖房所欠的砖款了。
其在亲笔供词中供述其收受兴冀公司张某18万多钱，其中的4.2万元还了自己盖房子的债务。并书写了悔过书认识到自己的错误。
2、证人证言
（1）证人冯某、刘某证言
证实顺平县审计�的张志平和二人联系说顺平县审计局要聘请二人做工程造价咨询工作，顺平县审计局除了给二人每个月1500元工资外，还按照每个项目花费的工作时间给二人支付工资。2015年张志平安排二人对顺平县仙洲路南延项目进行审计，经其和刘某勘察了现场，发现人行道有破坏，现场存在问题，当时就没有出结算审核报告。这时由于上级部门有了规定，所有的项目审计工作都交由第三方机构来做，2015年9月份顺平县审计局和二人解除了聘用关系，这个项目没有出审核报告，前期的一切工作就白做了，审计局也不给二人发工资了。但是道路问题修复以后张志平又通知二人继续完成该项目的审计。因为规定二人没有办法出具审核报告。后来张志平让刘某把这个项目的相关资料送到有资质的兴冀公司，最后兴冀公司复核后出具报告。2016年年底或2017年初春节之前，张志平到其家文具店把仙洲路项目的工资给了二人，每人8000多元。又过了一两天张志平在顺平县林江商厦停车场他的车上又给了刘某2.2万元的效益工资。
（2）证人张某2、赵某1证言
二人系顺平县审计局局长、副局长。证实2016年11月22日顺平县仙洲路南延新建工程造价咨询费费用报销单，报销金额115435元这张费用报销单是张志平拿着来找二人审批，二人认为是正常业务报销就给他签名审批了。张志平借用河北兴冀公司的资质，兴冀公司给张志平返还8.41万元的造价咨询费这件事二人均不知道。
（3）证人张某1证言
证实大概2016年10、11月份的一天，其去顺平县审计局送以前审计项目的资料时，在张志平的办公室，张志平跟其说他有个项目想借用下�冀公司资质，费用走兴冀公司的帐，其说这件事其做不了主需要向公司领导汇报。公司总经理薛某说可以让张志平借用兴冀公司资质，但必须收取造价咨询费的25%作为管理费。张志平表示同意。过了两三天后其把盖好兴冀公司公章的顺平县仙洲路南延建设工程项目的空白合同送到顺平县审计局张志平的办公室，把合同交给了张志平。又过了几天后，其让张志平把项目相关资料送到兴冀公司，但是送资料的是一个女的。其让兴冀公司的孙晶晶对该项目的审计结果进行了复核后，以兴冀公司的名义出具了该项目审核报告。两三天后其把该项目的审核报告、相关资料及造价咨询费发票一块儿送到了顺平县审计局张志平办公室，交给了张志平。过了一个月左右，顺平县审计局将造价咨询费11.5万多元打到了公司账户，具体数额记不清了。十多天后总经理薛某在办公室把一个装钱的纸袋子给了其，让其把钱送给张志平，其当时没有清点数额，回到办公室后发现纸袋里的钱里面有一些零钱，其把这零钱拿了出来换成了一百元的，然后其把这七八沓及一些零散的百元人民币用报纸鉴定包裹了起来，重新放进了纸袋里。当天下午其准备开车去给张志平送钱，张志平说让其到县城一家茶馆和他见面，扣完25%管理费后剩余的钱都给张志平了。当时薛某给了其84043元，其给了张志平84100元，自己多垫付了57元。
（4）证人赵某2证言
其系兴冀公司总经理助理。证实张某1和其说顺平县审计局的一个人给他介绍了一个关于顺平县仙洲路的项目，借用公司的资质走手续，给公司交管理费、税费等相关费用。其说相关审核数据资料需要公司复核，经薛某、苏某同意才能办，张某1向薛�、苏某汇报后，薛某、苏某同意这么办，过来一段时间，经公司工程造价技术人员复核了相关资料后，以其公司的名义出具了关于顺平县仙洲路的工程造价审核报告。
（5）证人薛某证言
证实赵某2跟其说公司业务员张某1揽了一个顺平县的业务，要借用公司的资质走手续，说那个业务的造价咨询费已经到公司账上了，张某1已经和顺平那个人说好了，公司扣除相关税费后将剩余的造价咨询费返还给顺平县那个人，让其制作劳务费审批表，其不同意，后来张某1和赵某2多次为此事找其，后来张某1拿着董事长苏某的批条找其，批条内容主要内容是顺平县仙洲路项目公司收咨询费金额大概是11万多元，扣除管理费金额及返还的金额大概8万多元。其和董事长说了不同意的理由，苏某说就这样办吧，其只好�照苏某的批条制作了劳务费审批表，签了字。
（6）证人李某证言
证实兴冀公司收取顺平县仙洲路南延新建工程造价咨询费大概11万多元钱，公司为该项目支付了大概8万多劳务费。这个项目是张某1负责的，应该是张某1领取的这笔劳务费，公司规定给项目负责人以劳务费的形式发放奖励。
（7）证人苏某证言
其系兴冀公司的董事长，证实顺平县的仙洲路南延新建工程造价审核报告是其公司出具的。公司职工张某1向其和公司总经理薛某汇报此事后，公司决定可以以公司名义出具审核报告，但要按该项目造价咨询费的一定比例收取管理费，经薛某和其审批后，张某1将扣除管理费后剩余的造价咨询费给了顺平县审计局的那名工作�员。
3、顺平县交通运输局仙洲路南延新建工程造价咨询合同复印件一份。
证实2015年5月11日顺平县审计局与河北兴冀工程项目管理有限公司签订合同，委托人顺平县审计局委托兴冀公司为顺平县交通运输局仙洲路南延新建工程提供建设工程造价咨询服务。
4、顺平县审计局现金日记账、银行存款日记账、外聘工资记账凭证、费用报销单、电汇凭证。
证实顺平县审计局财物情况及给外聘人员发放工资情况。
5、关于顺平县仙洲路南延新建工程造价咨询费的账目、费用报销单、顺平县财政局授权支付凭证、发票。
证实关于顺平县仙洲路南延新建工程造价咨询�的报销情况、单据。
6、顺平县审计局2016年审计项目备案表。
证实顺平县仙洲路南延新建工程已备案。
7、河北兴冀工程项目管理有限公司增值税普通发票复印件一份。
证实兴冀公司有一笔84043元的劳务费。
8、顺政办【2016】8号文件顺平县人民政府关于进一步加强政府投资项目审计工作的通知、顺审【2016】1号文件顺平县审计局关于未列入年度审计计划的政府投资项目工程结算审核工作实施办法的通知、顺平县审计局2015年、2016年审计项目统计表。
9、顺平县审计局出具的2016年中标公司。
10、保定市基泰建筑有限公司验�申请、顺平县仙洲路南延新建工程交工验收报告、验收资料汇编。
证实顺平县仙洲路南延新建工程情况。
11、河北兴冀工程项目管理有限公司关于顺平县交通运输局顺平县仙洲路南延新建工程结算审核报告。
12、张志平任职证明
证实张志平于2008年3月调入到顺平县审计局，人事、工资关系暂放于顺平县医保所，一直在顺平县审计局投资股工作，没有行政职务，主要负责政府投资项目审计工作。
13、到案经过
证实2017年9月4日阜平县人民检察院反贪局对张志平拘传到案，并被采取指定居所监视居住的强制措施。
14、发放单据
证实案发后张志平返还涉案款421000元。
15、视听资料
16、户籍信息
证实被告人张志平达到刑事责任年龄，具备刑事主体要件。
庭审中被告人张志平的辩护人提交了以下证据：
1、顺平县审计局证明、被告人张志平在单位中受到的表彰
证实被告人张志平平时在工作中表现良好，多次被评为优秀。
2、张志平为土建二级造价员全国建设工程造价员资格证书
证实被告人张志平具备二级造价师资格。
以上证据均经当庭出�、质证，本院予以确认。
关于本案犯罪数额问题。经查，被告人张志平与兴冀公司业务员张某1商定借用兴冀公司的资质出具该工程的造价审核报告，并由兴冀公司向被告人张志平返还咨询费。最后张某1送给被告人张志平84100元。其中84043元系张某1向张志平返还的咨询费，57元系张某1为了凑整数自己垫付。而被告人张志平主观上并没有收受这57元的故意，客观上亦没有利用职务便利收受张某1垫付的57元，为张某1谋取利益。故张某1垫付的57元应从公诉机关指控的犯罪数额中予以扣除。被告人张志平在收取了84100元后除去给给承办该项目工程造价审核的外聘人员刘某、冯某发放工资及支付承办该项目工程造价审核中的费用后，自己占有42100元，公诉机关亦指控被告人张志平的犯罪数额为42100元，其中包括张某1垫付的这57元。故被告人张�平的犯罪数额应为42043元人民币。
本院认为，被告人张志平身为国家工作人员，利用其职务上的便利，非法收受他人财物42043元人民币，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
关于辩护人认为被告人张志平没有犯罪的主观故意，其主观意图是给本单位外聘的人员刘某、冯某支付拖欠的工资，没有受贿意图，且被告人张志平利用职务便利不明显的辩护意见。经查，本案主观方面，一方面被告人张志平是为了给本单位外聘的人员刘某、冯某支付拖欠的工资；另一方面，被告人张志平应明知刘某、冯某的工资款额，在收取兴冀公司返还的咨询费后，除去给刘某、冯某的工资及工程造价的相关费用后，剩余42043元咨询费其并没有返还给兴冀公司，而是自己据�己有。故被告人张志平主观上并不是单纯的为了给刘某、冯某发放工资，也具有非法收受他人财物的故意。客观方面，被告人张志平身为顺平县审计局投资股负责人，主要负责政府投资项目审计工作，其利用主管工作的便利与业务员张某1商定借用兴冀公司的资质出具顺平县仙洲路南延新建工程的造价审核报告，兴冀公司从中收取一定比例的咨询费。故被告人张志平客观方面利用职务便利为兴冀公司谋取了利益。主体方面，被告人张志平虽非顺平县审计局正式在编的国家工作人员，但其在调入顺平县审计局工作期间，主要负责政府投资项目审计工作，在国家机关中从事公务活动，系代表国家机关行使职权，故被告人张志平应视为国家工作人员。综上，被告人张志平的行为符合受贿罪的构成要件。故辩护人的该辩护意见，本院不予采信。
关于辩护人认为被告人张志平认罪、悔罪态度较好，受贿数额较小，案发后积极退赔所有赃款，造成的社会危害性较小，且系初犯、偶犯，依法可从轻处罚的辩护意见，经查证属实，本院予以采信。
被告人张志平在提起公诉前如实供述自己罪行，认罪、悔罪态度较好，且积极退赃，避免、减少损害结果的发生，依法可免除处罚;综合考虑本案被告人的犯罪起因、情节、危害后果及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第(一)项、第三款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人张志平犯受贿罪，免予刑事处罚。
二、被告人张志平受贿所得款人民币42043元（暂扣于阜平县人民检察院）依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李应智
审 判 员 辛吉贵
人民陪审员 张金平
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 张拴茹