黑龙江省鸡西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑03民终292号
上诉人（原审原告）：虎林市和协经贸有限公司良种奶牛场，住所地黑龙江省鸡西市虎林市示范林场。
负责人：杜龙海，场长。
委托诉讼代理人：张忠东，男，该奶牛场会计。
委托诉讼代理人：白秋发，黑龙江白秋发律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘凤霞，女，1978年9月27日出生，汉族，住黑龙江省虎林市。
委托诉讼代理人：孙凯英，黑龙江立江（虎林）律师事务所律师。
上诉人虎林市和协经贸有限公司良种奶牛场（以下简称和协牛场）因与被上诉人刘凤霞劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省虎林市人民法院（2017）黑0381民初2050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人和协牛场的委托诉讼代理人张忠东、白秋发与被上诉人刘凤霞及其委托诉讼代理人孙凯英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
和协牛场上诉请求：1.依法撤销黑龙江省虎林市人民法院（2017）黑0381民初2050号民事判决，驳回刘凤霞关于要求给付违法解除劳动关系双倍赔偿金32,442.54元的诉讼请求；2.驳回刘凤霞关于要求给付休息日工资报酬81,369.86元的诉讼请求；3.被上诉人刘凤霞承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年和协牛场企业改制，但企业仍然存续，和协牛场的上级主管部门虎林市林业局派领导到和协牛场召集职工开会，通报企业改制情况，并征求职工是否愿意留场工作的意见，包括刘凤霞在内的多名职工提出不愿意留场工作，因此刘凤霞主动提出解除劳动合同，和协牛场同意解除。刘凤霞与和协牛场之间的劳动合同是经双方协商解除，刘凤霞所述与事实不符。刘凤霞在和协牛场从事奶牛养殖工作，行业特点决定和协牛场不能完全执行每周工作五天，每天八小时的标准工时制，且和协牛场远离居民区，考虑到职工上下班路途远，故奶牛场采取综合绩效工资制度，其中包括法定节假日、周休日、加班等情形的工资。综上，上诉人认为一审判决认定事实错误，请求二审法院依法撤销原判，支持和协牛场的上诉请求。
刘凤霞辩称：上诉人所述与事实不符，理由如下：1.和协牛场并未征求刘凤霞等人是否愿意留场工作的意见，并非刘凤霞主动提出解除双方劳动关系；2.和协牛场提及工资中包括法定节假日、周休日、加班等情形的工资没有事实基础，亦未提交有效证据予以证实。此外，依据法律相关规定，实行综合计算工时工作制和不特定工时制，在程序上必须经劳动行政部门批准后方可实行，而和协牛场采取综合绩效工资制度未经劳动行政部门批准，系无效条款，对刘凤霞无约束力，和协牛场应向刘凤霞支付休息日200%工资报酬。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
和协牛场向一审法院起诉请求：1.撤销仲裁裁决第一项，驳回刘凤霞关于和协牛场支付违法解除劳动关系赔偿金32,442.54元的请求；2.撤销仲裁裁决第二项，驳回刘凤霞关于和协牛场支付休息日工资报酬81,369.86元的请求；3.刘凤霞承担诉讼费。
一审法院认定的事实，2010年5月，刘凤霞到和协牛场从事挤奶员工作，工作至2016年7月31日，未签订劳动合同。2016年7月31日，虎林市林业局工会主席刘宝同等相关人员组织召开职工大会，告知职工引入投资方合作经营事宜，和协牛场负责人杜龙海在大会上口头通知与刘凤霞解除劳动关系。和协牛场规定刘凤霞每月休息4天，周六日没有正常休息，和协牛场没有安排刘凤霞串休。2017年7月26日，刘凤霞向虎林市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.赔偿未缴纳失业保险金共计9，180元；2.赔偿每满一年支付一个月的标准向劳动者支付经济补偿金，单位口头强制解除劳动关系，要求单位赔偿二倍的经济补偿金共计39,674.7元；3.补发2010年5月-2016年7月的国家法定节假日加班工资共计7,471.12元（春节除外）。4.补发2010年5月参加工作至2016年7月的带薪年休假工资共计3,569.06元；5.补发2010年5月参加工作至2016年7月占用周六日的加班工资共计38,488.23元。2017年9月25日，虎林市劳动人事争议仲裁委员会作出虎劳人仲字[2017]第33-1号仲裁裁决书：一、被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金32,442.54元；二、被申请人支付申请人周休息日工资报酬81,369.86元。和协牛场对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，要求：1.撤销仲裁裁决第一项，驳回刘凤霞关于和协牛场支付违法解除劳动关系赔偿金32,442.54元的请求；2.撤销仲裁裁决第二项，驳回刘凤霞关于和协牛场支付周休息日工资报酬81,369.86元的请求。另查明，刘凤霞在解除劳动合同前十二个月平均工资2,495.58元，自2010年5月起至2016年7月31日，原告占用被告休息日工作371天，未支付工资报酬。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。刘凤霞2010年5月至2016年7月31日在和协农场工作，虽然被告在此期间有未上班工作情况，但双方劳动关系一直处于持续状态，没有中断，刘凤霞在和协牛场的工作年限应连续计算，刘凤霞在和协牛场处工作6年零3个月，折算经济补偿年限标准为6.5个月，和协牛场在仲裁庭审中认可2016年7月31日召开员工大会时，和协牛场负责人杜龙海口头通知与刘凤霞解除劳动关系，没有书面通知，没有出具解除劳动关系证明，应当视为和协牛场单方解除与刘凤霞之间的劳动关系，而刘凤霞在工作期间未出现法律规定解除劳动关系的情形，和协牛场单方面解除劳动关系的行为属于违法解除劳动关系，应当按照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向刘凤霞支付赔偿金。和协牛场与刘凤霞解除劳动关系前12个月刘凤霞的平均工资为2,495.58元，即和协奶牛场应当给付刘凤霞违法解除劳动关系的赔偿金32,442.54元（2,495.58元/月×6.5个月×2倍）。和协牛场称其在召开职工大会时告知刘凤霞等职工自愿选择是否留场工作等事宜，但刘凤霞否认，和协牛场未提供有效证据证实刘凤霞主动向其提出解除劳动合同，故对和协牛场的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，和协牛场占用刘凤霞休息日工作，未安排补休，应当向刘凤霞支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。和协牛场称其“采取综合绩效工资制度，其中包括法定休假日、周休日、加班等情形的工资形式，刘凤霞同意和协牛场的工资制度”，但未提交证据予以证实，和协牛场的抗辩理由，本院不予采纳。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，日工资=月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数为21.75天。双方认可自2010年5月起至2016年7月31日，和协牛场占用刘凤霞休息日371天，休息日工资报酬应为81,369.86元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十四条、第四十七条、第八十七条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告虎林市和协经贸有限公司良种奶牛场于本判决生效后五日内给付被告刘凤霞违法解除劳动关系的双倍赔偿金32,442.54元；二、原告虎林市和协经贸有限公司良种奶牛场于本判决生效后五日内给付被告刘凤霞休息日工资报酬81,369.86元。
本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人和协牛场举示的证据清单：一、证人孙某出庭证言。意在证明：刘凤霞系主动提出解除劳动合同；二、和协牛场合作协议一份。意在证明：和协牛场的法律主体地位未发生变化，孙某以投资形式介入和协牛场经营，向伊林鲜奶房提供鲜奶。被上诉人对证据一有异议，因该证人证言与和协牛场在仲裁庭审中认可的其负责人杜龙海口头通知与刘凤霞解除劳动关系，没有书面通知，没有出具解除劳动关系证明的事实相互矛盾，且无其他证据加以佐证，故对该份证据，本院不予确认。被上诉人对证据二的真实性有异议，因和协牛场未提交证据原件供本院核对，故本院对证据的真实性不予确认；对证明的问题有异议，因待证事实与本案缺乏关联，故对其证明的问题，本院不予确认。被上诉人未提交新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：一、和协牛场是否具有违法解除与刘凤霞劳动关系的情形，是否应给付刘凤霞双倍赔偿金；二、和协牛场是否应给付刘凤霞休息日百分之二百的工资报酬。
关于争议焦点一、和协牛场是否具有违法解除与刘凤霞劳动关系的情形，是否应给付刘凤霞双倍赔偿金的问题。和协牛场在仲裁庭审中认可其负责人杜龙海于2016年7月31日口头通知与刘凤霞解除劳动关系，没有书面通知，没有出具解除劳动关系证明，应当视为和协牛场单方解除与刘凤霞之间的劳动关系。和协牛场上诉称其在召开职工大会时告知刘凤霞等职工自愿选择是否留场工作等事宜，但未提供充分有效的证据证实刘凤霞主动向其提出解除劳动合同，应承担举证不能的法律后果。原审法院据此认定和协牛场给付双倍赔偿金并无不当。
关于争议焦点二、和协牛场是否应给付刘凤霞休息日百分之二百的工资报酬。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中和协牛场称其“采取综合绩效工资制度，其中包括法定休假日、周休日、加班等情形的工资形式，刘凤霞同意和协牛场的工资制度”，但未提交证据予以证实，和协牛场占用刘凤霞休息日工作，未安排补休，应当依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定向刘凤霞支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。
综上所述，上诉人和协牛场的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人虎林市和协经贸有限公司良种奶牛场承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭以刚
审 判 员 冯 莹
审 判 员 洪 明
二〇一八年五月三十一日
法官助理 赫英阁
书 记 员 都 晶
附件
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。