山东省临清市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1581民初4084号原告：唐林友，男，1981年12月22日生，汉族，住四川省雷波县。委托诉讼代理人：王保军，临清奋斗法律服务所法律工作者。被告：临清市盛世钢铁有限公司。住所地：临清市新华办事处杨八里工业园。法定代表人：陈家团，总经理。委托诉讼代理人：吴继林，山东众星为民律师事务所律师。原告唐林友与被告临清市盛世钢铁有限公司（以下简称“盛世钢铁公司”）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐林友及委托诉讼代理人王保军，被告盛世钢铁公司的委托诉讼代理人吴继林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。唐林友向本院提出诉讼请求：1.与被告解除劳动合同；2.被告给付原告医疗费、停工留薪期工资、停工留薪期护理费、一次性伤残赔偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性残疾就业补助金、住院伙食补助费、交通费、住宿费、劳动能力鉴定费，合计435647.31元，后在庭审中变更为436318.31元。事实和理由：原告是被告的职工，2016年4月29日下午在单位工作时从高处摔下受伤，工友将原告送至医院治疗，临清市人力资源和社会保障局确定原告因工受伤，聊城市劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动功能障碍程度八级。被告辩称：原告所述无事实依据，其赔偿数额超过法律规定，应驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷为凭。本院认定事实如下：被告盛世钢铁公司系经营圆钢、盘条、盘螺、角钢、特种钢及不锈钢的生产、批发、零售的企业。原告唐林友于2016年3月7日到被告处打炉拆炉班组工作。2016年4月29日17时30分左右，原告在炼钢车间打炉班拆炉时，从高约3米处摔下受伤。原告受伤后当日入住聊城市第二人民医院住院治疗，诊断为：右侧股骨转子间骨折（EvansV型）、腰1.2椎体楔形变、腰椎压缩性骨折。2016年6月12日出院。原告住院期间的医疗费用全部由被告承担。被告另支付给原告7000元。2016年8月16日，临清市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定唐林友为因工受伤。原告唐林友于2016年8月29日向临清市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年9月2日，仲裁委作出临劳人仲案字【2016】第028号不予受理通知书，以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围决定不予受理。原告曾于2016年9月向本院起诉要求被告赔偿误工费、残疾赔偿金、后续治疗费等费用。本院因原告未治疗终结未进行劳动能力鉴定，作出（2016）鲁1581民初3970号民事裁定书，裁定驳回原告唐林友的起诉。该裁定业已生效。2017年9月30日，经聊城市劳动能力鉴定委员会鉴定，目前唐林友的伤残情况符合八级。鉴定结论：劳动功能障碍程度：捌级。生活自理障碍程度为：无生活自理障碍。2017年9月，原告向临清市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以被申请人主体不适格作出不予受理通知书。在法定期限内，原告向本院提起诉讼。庭审中，原告要求被告支付：医疗费35951.59元（提交单据2张，其中1张为复印件，金额35725.59元，原告陈述该费用由被告支付，原件在被告手中，另外提供福建省医疗门诊收费票据，包括第一联收据和第二联记账，金额226元）、停工留薪期工资90000元（7500元/月×12个月，原告陈述月工资7500元，由姚福代表单位发放的现金，要求按12个月计算）、停工留薪期护理费24728.22元（原告陈述住院期间由妻子张胜会、外甥张文雨护理，张胜会在家务农，张文雨在原告手下干活，是打炉拆炉班组5个人之一，护理原告期间单位没有给他发工资，63562元/年÷365天×44天×2人+出院后63562元/年÷365天×54天×1人）、一次性伤残补助金82500元（7500元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金75000元（7500元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金120000元（7500元/月×16个月）、住院伙食补助费6600元（50元/日×44天×3人）、交通费1268.5元（提交单据11张，金额976元）、住宿费270元（提交单据5张，金额190元），合计436318.31元。被告陈述原告系姚福雇佣的员工，原告住院的医疗费均由姚福垫付，后通过太平洋保险公司予以赔付，原告再主张医疗费，无任何事实依据。对福建省医疗门诊收费票据有异议，第二联为记帐联，原告不应持有，由此应当认定该收据不真实。原告主张医药费，应依据工伤保险条例第30条第二款之规定，提交该药费单据符合工伤保险诊疗项目目录等相关规定，而且异地就诊，应提交医疗机构出具的证明，仅有医药费单据不能证明原告的主张。对停工留薪期工资，因停工留薪期是由用人单位决定的，一方不同意可以申请仲裁，超出了法院的审理范围，对此山东省工伤职工停工留薪期管理办法的通知第3条、第7条均有明确规定，而且山东省高院关于劳动争议的会议纪要关于工伤停工留薪期的确定问题，对上述内容作出了明确规定。原告要求停工留薪期为12个月，被告不予认可，该争议应提交劳动争议仲裁委员会进行仲裁，原告主张停工留薪期工资9万元无法律依据。对护理费，本案属于劳动争议，并非人身损害，所以应适用工伤保险条例的规定，根据工伤保险条例第33条第三款之规定，生活不能自理是被告支付停工留薪期护理费的依据，在原告没有提供相关证据的情况下，该护理费不能支持。对一次性伤残补助金，原告的主张前后矛盾，原告的第一项诉讼请求为解除劳动合同，既然解除合同，就应当适用工伤保险条例第37条第一款第二项之规定，解除合同的由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，也就是说，解除劳动合同的仅应支付以上两项费用，不应再享有第37条第一款第一项的保险待遇。对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，应以统筹地区上一年度职工平均工资为基数，所以原告要求以所谓的本人工资7500元为基数，与法律规定不符。住院伙食补助费姚福已经支付，并且派固定人员进行护理。对交通费、住宿费，依据保险条例第30条第三款之规定，交通费、××患者到统筹地区以外需要治疗的，才能支付。被告提交在人力资源和社会保障局工伤科调取的2016年3月份原告领取工资2640元的工资发放明细表，该证据是原告申请工伤认定时提交到工伤科的，证明原告在姚福处领取3月份工资数额为2640元。该工资发放表与原、被告之间签订的《企业劳动合同》共同盖有“临清市人力资源和社会保障局工伤认定专用章”，2016年3月份工人工资发放情况明细表载明唐林友月工资3500元，扣除相应费用后实得2640元。原告对其与被告签订的《企业劳动合同》无异议，对工资数额不予认可。本案审理中，原、被告双方均同意按住院期间44天计算停工留薪期。被告未为原告投保工伤保险。另，聊城市2016年度在岗职工年平均工资为55223元（4601.9元/月）。农民误工费标准为64.31元/日。本院认为，原告唐林友在被告处工作期间受伤，并被认定为工伤、原告在聊城市第二人民医院住院期间的医疗费用全部由被告支付的事实，在原告第一次起诉时被告未提出异议，该事实并经本院生效裁判文书予以确认。且被告提交的《企业劳动合同》亦证明原、被告之间存在劳动关系，现被告再行陈述与原告不存在劳动关系，本院不予支持。《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位依照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，在原、被告双方建立了劳动关系的情况下，被告作为用人单位未依法为原告缴纳工伤保险费，原告因工受伤后，被告作为用人单位依法应当支付相应的工伤保险待遇。工伤职工向用人单位提出解除劳动合同时，劳动关系即应解除，并由用人单位向工伤职工支付相应工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十条规定：“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十三条：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……。”第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……八级伤残为11个月的本人工资，……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《山东省贯彻实施办法》第二十五条：“……工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：……八级10个月，……一次性伤残就业补助金的具体标准为：……八级16个月……一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。”第二十九条：“应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定工伤保险待遇项目和项目支付费用。”根据上述规定，原告要求解除与被告的劳动合同，符合法律规定，本院予以支持。原告住院期间的医疗费用已由被告支付，原告再行要求该费用，不符合法律规定，本院不予支持。原告提供的另一张金额226元的单据有收据联和记账联，且仅记载为挂号费、诊察费，无其他证据佐证，不能证明与原告因工所受伤害之间的关系，本院不予支持。原告陈述月工资7500元，为现金支付，被告不予认可，原告无证据证明其主张。根据被告提交的在人力资源和社会保障局工伤科调取的2016年3月份工资表，原告月工资3500元，故相关费用应按3500元计算。对停工留薪期，被告主张按44天计算，原告同意，停工留薪期工资应为5133.33元（3500元÷30×44天）。对停工留薪期护理费，原告无证据证明需两人护理，因原告妻子为农民身份，护理费应为2829.64元（64.31/日×44天）。一次性伤残补助金38500元（3500元/月×11个月）。根据聊城市工资标准，月工资为4601.9元，则一次性工伤医疗补助金为46019元（4601.9元/月×10个月），一次性伤残就业补助金为73630.4元（4601.9元/月×16个月）。原告要求交通费1268.5元，仅提交金额为976元的交通费，对高出部分，本院不予支持。对住宿费，原告提交的单据金额为190元，本院予以支持。原告要求的住院伙食补助费应为1320元（30元/日×44天）。综上，原告应得到的工伤保险待遇为：停工留薪期工资5133.33元、停工留薪期护理费2829.64元、一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金46019元、一次性伤残就业补助金73630.4元、住院伙食补助费1320元、交通费976元、住宿费190元，合计168598.37元。扣除被告已经支付的7000元，被告应再支付原告上述费用合计161598.37元。据此，依据法律规定，判决如下：一、解除原告唐林友与被告临清市盛世钢铁有限公司之间的劳动合同。二、被告临清市盛世钢铁有限公司支付原告停工留薪期工资、停工留薪期护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、交通费、住宿费等，合计161598.37元（已扣除支付的7000元）。上述第二项于本判决生效之日起十日内付清。案件受理费减半收取5元，由被告承担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告申请执行的期间为本判决生效后自动履行期限届满之日起二年。如不服本判决，自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省聊城市中级人民法院。上诉期届满后七日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审判员  王星二〇一七年十二月二十六日书记员  张昕