山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长刑终字第005号
原公诉机关武乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，汉族，初中文化，农民。201l年12月7日因犯故意伤害罪被武乡县人民法院判处拘役五个月。2013年1月7日因吸食毒品被武乡县公安局行政拘留十五日。2012年11月30日因涉嫌犯寻衅滋事罪被武乡县公安局取保候审；2013年7月8日，因涉嫌犯寻衅滋事罪被武乡县公安局刑事拘留，同年7月22日经武乡县人民检察院批准，次日被武乡县公安局执行逮捕。现羁押于武乡县看守所。
武乡县人民法院审理武乡县人民检察院指控原审被告人李某甲犯寻衅滋事罪一案，于2013年12月4日作出（2013）武刑初字第52号刑事判决。原审被告人李某甲不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：
（一）2012年9月28日晚10时许，郝某甲因琐事与被害人郝某戊在武乡县东村V8KTV发生口角，后被告人李某甲伙同多人对郝某戊进行殴打，经鉴定，郝某戊之头部损伤构成轻微伤。
上述事实，有公诉机关当庭提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、接受刑事案件登记表，证明2012年9月28日晚，武乡县公安局刑警大队接丰州镇派出所移送案件称，当日22时30分许，有数十名青年男子在V8KTV持酒瓶、灭火器等器械发生互殴，致参与打斗的郝某戊受伤入院治疗。
2、两份出警经过，证明2012年9月28日22时50分，武乡县公安局丰州镇派出所接110指令称，有人在丰州东村V8KTV打架。接到指令后，该所领导李宏伟、李向阳、李卫强带领民警韩强、岳斌立即赶赴现场，到达现场该局巡警大队闫晋文等民警已在场，现场有一男子受伤躺在地上，经向周围群众询问当场抓获一名嫌疑人。随后，该所民警将嫌疑人移交至武乡县公安局刑侦大队丰州中队。
3、武乡县公安局情况说明，证实2012年9月28日，武乡县公安局刑侦、技侦接到丰州镇派出所报告称，在武乡县迎宾街东村路段的V8KTV内有人打架斗殴。接报后，该刑侦、技侦民警赶赴现场时，KTV的工作人员已将打架现场进行了打扫，故无法提取到案发当时犯罪嫌疑人所用的作案工具。
4、武乡县公安局关于李某甲投案自首的情况说明，证实该证明由武乡县公安局侦查员李飞、ＸＸ于2012年11月30日出据，内容为当日被告人李某甲主动到该局投案自首，由民警李飞、ＸＸ对其进行接待，该主动交代了2012年9月28日伙同郝某甲等人在武乡县V8KTV内与他人发生互殴的详细情况。
5、被害人郝某戊入院、住院相关病历，证明郝某戊，男，27岁，于20l2年9月28日23时由武乡县人民医院接诊，于29日0时15分入院，初步诊断头皮裂伤，多处软组织伤。
6、现场指认笔录、现场图及照片复制件，证明由武乡县公安局工作人员带犯罪嫌疑人郝某甲对2012年9月28日寻衅滋事一案现场进行指认。经郝某甲回忆确认，现场指认准确无误，有陈某某、雷某某的见证，并附有现场指认照片予以佐证。
7、辩认笔录，证明2012年9月29日郝某甲从武乡县公安局刑警大队丰州中队工作人员事先准备好的16张不同男性正面免冠照片中辨认出12号为2012年9月28日在武乡县迎宾街V8KTV与其一起殴打他人的被告人李某甲，并有见证人段某某见证。
8、武乡县公安局司法鉴定中心（长011）公鉴（伤鉴）字（2013）0034号法医学人体损伤程度鉴定书，证明武乡县公安局丰州责任区刑警队委托对郝某戊身体所受损伤程度进行伤情鉴定，证明郝某戊之头部损伤已构成轻微伤。
9、被害人郝某戊陈述，证明2012年9月28日22时许，其和朋友在东村V8KTV唱歌喝酒，娱乐完到吧台结账时，因为打折的事与服务员理论了起来，这时过来一个二十来岁的小后生，看上去醉凶凶的带骂的口气对其说：“喝上酒来这儿要闹事了”，后就互相骂了起来，当时其也喝了酒，后就被对方一起的四、五个人打了起来，其朋友拉架无济于事，也受了打，后又把其拽进一房间又打了一回，从房间出来，他们三、四个人拽住其又打了一回，之后警察来了。其头部受伤流血，眼部、身体好几处青肿。当时不知道对方拿什么工具，后来才知道他们拿着酒瓶、灭火器打其的。对方都是二十来岁的小后生，有四、五个，其都不认识。
l0、证人宋某某证言，证明2012年9月28日晚上9点多，其和郝某戊等四人一起到V8KTV唱歌，10点多准备结束郝某戊去吧台结账，其他人就到外面马路上等着。等了一会儿不见郝某戊出来，只听见里面有人吵架，其就赶紧进去，到了一楼发现郝某戊已经被人打的头破血流，其们过去劝架但无济于事，后郝某戊老婆劝也不听，过了一会儿，警察来了他们就不打了。打架时记得对方有人拿着灭火器和啤酒瓶打郝某戊了，大概有六、七个人，其都不认识，当时现场很乱，其是上去拉架来，没有参与打架，郝某戊什么也没有拿，其下去的时候看见郝某戊是被对方好几个人按在地上打，郝某戊并没有还手的能力。
11、证人陈某某证言，证明当时打架是其报警的。2012年9月28日22时40分许，其在吧台值班，有一个穿白衣服的高个子客人过来结账，一会儿又有一个较胖的男的也过来结账，他们俩就发生了口角，穿白衣服的男的先动手推了对方一下，像是要打架，因为有人拉架没打成。过了一会儿较胖的男的相跟的约四、五个人从包房里出来看见这情况就直接朝白衣服男子扑过去打了起来。白衣服男子相跟着四个人看见朋友被人打了，也上去帮忙，后打不过对方就跑了。较胖的男子相跟的那四、五个人打的很凶，其中一个人拿着灭火器，其他几个人手里拿着啤酒都往白衣服男子头上和身上打，还用脚踢。和白衣服男子相跟的人没有拿工具，就是用拳头和脚踢打来。白衣服男子被打的坐在地上，他们几个还断断续续打了几下，都是用啤酒瓶打的，后来和他发生口角的较胖男的还把白衣服男的拖到旁边的一个包房里，不知道干什么了。后来他们几个从那个包房里出来，又把白衣服男的按住打了一顿，其中有三个人拿着啤酒，又朝白衣服男的头上砸，其中有一个人还揪住他头发用膝盖顶了对方头一下，打了大约五分钟左右，便不打了。其看见白衣服男子侧身躺在了地上，只有他一个人受伤，头上流了好多血，后来120和警察就来了。
12、证人吕某某证言，证明其是V8KTV吧台收银员，2012年9月28日22时40分左右，003包间客人结账，999包间客人出来买酒，他们发生了口角，999包间客人殴打003包间客人的事实经过。
l3、证人雷某某证言，证明其是V8KTV服务员。2012年9月28日22时40分左右，郝某戊出来结账，其就进去收拾房间了，后就看见郝某戊和999的一个客人在对骂，之后其看见他们已打在一起了，没多久警察就来了。打郝某戊的那些人用的两、三瓶啤酒，郝某戊什么也没拿，打的应该是郝某戊的头部，其看见他头被打破了，躺在地上不动。参与打架的共有五、六个人，打斗持续了十几、二十分钟。结果是郝某戊被打倒了，头上还流着血。
证人王某某证言，证明2012年9月28日22时30分许在V8KTV案发经过。
证人郝某甲证言，证明2012年9月28日22时许案发经过。
16、证人郝某乙证言，证明2012年9月28日晚10点多钟，其和郝某甲、聂某某、李某乙、“二飞”到V8KTV唱歌，参与了打架，刚从包间出来的时候他们都是空手在打，后来打到收银台的时候，其就顺手从吧台酒架上拿了一瓶啤酒，在对方身上乱打。没有留意其他人拿什么工具，对方还有三、四个人在场来，开始的时候还和“二飞”在打，后来他们就不还手了。打斗结果是对方有一个人躺在地上了。
l7、证人聂某某证言，证明20l2年9月28日晚其和郝某甲、“二飞”、李某乙、郝某乙到V8KTV唱歌并参与拉架、打架的事实经过。
证人李某乙证言，证明案发当日其参与打架的事实经过。
被告人李某甲供述与辩解，证明2012年11月30日，其到武乡县公安局投案自首，因为2012年9月28日晚与郝某甲等人在武乡县迎宾街东村路段V8KTV与他人因琐事发生斗殴的事实。当庭供述其只是拉架来，没有寻衅滋事。
（二）2013年7月5日23时许，被告人李某甲酒后在武乡县机械厂附近将被害人郝某丙驾驶的晋DH48**白色福特车后玻璃砸碎，并对郝某丙进行殴打，经鉴定：郝某丙之损伤已构成轻微伤。
上述事实有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表，证明2013年7月8日上午，武乡县公安局刑警大队接武乡县公安局丰州派出所移交案件称2013年7月5日23时许，被告人李某甲在武乡县机械厂附近的路上无故将郝某丙驾驶的车号为晋D×××××白色福特车后挡风玻璃砸碎，并对郝某丙进行殴打。
2、移交案件证明，证实2013年7月5日晚11时许，武乡县公安局丰州派出所接到该局巡警大队移交的发生在当晚武乡县机械厂附近，外号叫“二飞”等人故意损坏车辆及殴打郝某丙一案，该所随即于2013年7月6日上午对被害人郝某丙进行询问并对损坏车辆进行拍照，由于案件重大，该所于2013年7月8日将此案移交武乡县公安局刑警大队丰州中队。
3、抓获经过，证明2013年7月8日武乡县公安局民警李飞带领民警赵勇、梁斌、马龙等人在武乡县丰州镇城关村将被告人李某甲抓获归案。
4、武乡县公安局丰州派出所情况说明，证实2013年7月6日上午，郝某丙将发生于2013年7月5日晚被城关村名叫“二飞”的人砸坏其晋D×××××的白色福特两厢轿车开到丰州派出所，该所民警李卫强、魏晓勇当场查看被砸车辆，并对被砸部位进行拍照，随后对郝某丙进行询问，由于案件复杂，该所将郝某丙笔录及拍摄的照片移交武乡县公安局丰州责任区刑警队。
5、维修汽车明细及发票，证明该票据由被害人郝某丙提供，内容为晋DH××××车挡风玻璃、雨刷器、工时费共计1350元整。
6、现场勘验检查工作笔录、现场示意图及照片，证明案发现场情况。
7、辩认笔录，证明2013年7月8日被害人郝某丙从武乡县公安局刑警大队工作人员事先准备好的16张不同男性正面免冠照片中辨认出4号为2013年7月5日23时许砸碎其车玻璃并对其实施殴打的“二飞”，并有见证人段某某见证。
8、武乡县公安局司法鉴定中心（长011）公鉴（伤鉴）字（2013）0027号法医学人体损伤程度鉴定书，证明武乡县公安局刑警大队丰州中队委托对郝某丙身体所受损伤程度进行伤情鉴定，郝某丙之损伤为轻微伤。
9、被害人郝某丙陈述，证明2013年7月5日晚11时左右，其把朋友送走返回到车附近时，听到一声巨响，看见有五、六个人在其车跟前站着，其中一个穿白衣服瘦高个子的人把其车后挡风玻璃上砸了一个大洞，其便上前问：“这是怎么了，好好的怎么把我的车砸了”？然后那个人趁其转身看车玻璃的时候一下卡住其脖子将其放倒，并对其说：“你在怎么了呀”其还没有说话，他就用脚一直在其裆部踢，还在身上拳打脚踢，其就赶紧掏手机报警，中间听见有人对打其的那个人说：“二飞，不要了，算了吧，”后来那个叫“二飞”的人就被相跟的人拖走了。车是弟弟送去长治修理的，修车发票已提供给公安机关。
10、证人武某某证言，证明其认识李某甲，和其是一个村的，人们都叫他“二飞”。2013年7月5日晚上李某甲与别人打架了，被打的人叫郝某丙，不知道打架原因，其听见有动静出去看时，他们已经不打了。
11、证人马某某证言，证明其在城关村居住，2013年7月5日晚11时许，知道有警车来过，家里太乱听不清外面的声音。
12、证人郝某丁证言，证明2013年7月5日23时左右，接到哥哥郝某丙的电话后，就去了机械厂附近的小巷子里，看见哥哥一个人在地上坐着，其他人都不在了，哥对其说：“脖子和裆部疼的厉害。”随后得知哥哥被一个叫“二飞”的人打了，还把他的晋D×××××号白色福特车后挡风玻璃的右侧砸了一个洞。然后其就开着被砸的车拉着其哥去医院了。被打后哥哥报警了，案件由巡警队接警后移交丰州派出所，该所民警还制作了询问笔录并对被砸车进行了拍照，后告知该案已移交刑警队。车是其在长治修理的，修车发票已提供给公安机关。
13、被告人李某甲供述，证明其是武乡县人，曾用名“二飞”。2013年7月8日武乡县公安局工作人员对其进行讯问，其沉默不吭声。2013年7月9日该局工作人员再次对其进行讯问，其承认错了，但说头晕记不清了。
另外，还有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、户籍证明，证实李某甲，男，汉族，农业家庭户口，住武乡县。
2、刑事判决书，证明201l年l2月7日李某甲因犯故意伤害罪被武乡县人民法院判处拘役五个月。
3、公安行政处罚决定书，证明20l3年1月17日李某甲因吸毒被武乡县公安局给予行政拘留十五日，并处罚款2000元。
原审认为，被告人李某甲在公共场所无事生非，随意殴打郝某戊、郝某丙致轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，公诉机关指控罪名成立。V8KTV案发后，被告人李某甲虽主动到公安机关投案，但未如实供述自己的罪行，不应认定为自首。关于其当庭辩解称在V8KTV只是拉架了，没有寻衅滋事的辩解，经查，被害人陈述与证人宋某某、陈某某、吕某某、雷某某、王某某等证言及证人郝某甲证言均证明李某甲发现郝某甲与郝某戊发生口角后，便随意殴打郝某戊，且武乡县公安局司法鉴定中心鉴定书证明郝某戊之损伤构成轻微伤，故其辩解不能成立，不予支持。因李某甲具有犯罪前科，酌情予以从重处罚。鉴于被告人李某甲当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。据此，根据被告人李某甲的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，判决被告人李某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
判后，原审被告人李某甲不服，提出上诉。认为原判认定其构成寻衅滋事罪的事实不清，适用法律错误，第一起案件系郝某戊随意谩骂他人，引发群欧，不是其主动寻衅，随意殴打他人；第二起案件系酒后不冷静致受害人轻微伤，按法律规定，随意殴打他人构成轻伤才构成寻衅滋事罪。
经审理查明：
（一）、2012年9月28日晚10时许，郝某甲因琐事与被害人郝某戊在武乡县东村V8KTV发生口角，后原审被告人李某甲伙同多人对郝某戊进行殴打，经鉴定，郝某戊之头部损伤构成轻微伤。
认定上诉事实的证据有：1、接受刑事案件登记表。2、出警经过两份。3、武乡县公安局情况说明。4、武乡县公安局关于李某甲投案自首的情况说明。5、被害人郝某戊入院、住院相关病历。6、现场指认笔录、现场图及照片复制件。7、辩认笔录。8、受害人郝某戊伤情鉴定结论。9、被害人郝某戊陈述。l0、证人宋某某、陈某某、吕某某、雷某某、王某某、郝某甲、郝某乙、聂某某、李某乙的证言。11、原审被告人李某甲供述与辩解。
（二）、2013年7月5日23时许，原审被告人李某甲酒后在武乡县机械厂附近将被害人郝某丙驾驶的晋D×××××白色福特车后玻璃砸碎，并对郝某丙进行殴打，经鉴定：郝某丙之损伤已构成轻微伤。
认定上述事实的证据有：1、受案登记表。2、移交案件证明。3、抓获经过。4、武乡县公安局丰州派出所情况说明。5、维修汽车明细及发票。6、现场勘验检查工作笔录、现场示意图及照片。7、辩认笔录。8、受害人郝某丙伤情鉴定结论。9、被害人郝某丙陈述。10、证人武某某、马某某、郝某丁的证言。11、被告人李某甲供述与辩解。12、李某甲户籍证明。13、李某甲犯有前科的刑事判决书、行政处罚决定书。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某甲在公共场所无事生非，酒后伙同他人对郝某戊进行随意殴打，致郝某戊轻微伤；酒后将被害人郝某丙驾驶的车辆后玻璃砸碎，并对其进行殴打，致郝某丙轻微伤，情节恶劣，其行为确已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。针对上诉人李某甲认为原判认定其构成寻衅滋事罪的事实不清，适用法律错误的上诉理由，本院经审理认为，寻衅滋事罪，指无故挑衅闹事，殴打、辱骂、拦截他人，强拿硬要或损毁、占用公私财物，情节严重或造成公共场所秩序严重混乱的行为。上诉人李某甲无故挑衅闹事殴打他人、损毁财物的行为，符合寻衅滋事罪的犯罪构成。第一起案件系郝某甲与被害人郝某戊发生口角，与上诉人李某甲并没有关系，但李某甲伙同他人持械对郝某戊进行殴打，其系寻衅滋事，随意殴打他人；上诉人李某甲认为随意殴打他人构成轻伤才构成寻衅滋事罪的上诉理由，于法无据。上诉人李某甲的犯罪行为有被害人的陈述、证人证言、辩认笔录、伤情鉴定结论、维修汽车发票等证据在案佐证，足以认定本案事实。第一起案件发生后，其虽主动到公安机关投案，但未如实供述自己的罪行，不应认定为自首。故其上诉理由，不予采信。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，处刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付丽萍
审 判 员 马艳飞
代理审判员 韩海林
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 李 妍