安徽省霍山县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）霍刑初字第00004号
公诉机关霍山县人民检察院。
附带民事诉讼原告人包某祥，男，霍山县人，住霍山县衡山镇上元街社区南外组。系本案受害人。
诉讼代理人：陈昌继，安徽盛华达律师事务所律师。
被告人徐兆胜，外号“冬瓜”，男，1990年2月20日出生，安徽省霍山县人，汉族，初中文化程度，农民，住安徽省霍山县落儿岭镇白云庵村徐家畈组**号。因涉嫌寻衅滋事罪，于2012年8月28日被霍山县公安局刑事拘留，同年9月11日经霍山县检察院批准逮捕，当日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人罗来玉，安徽盛华达律师事务所律师。
被告人陈礼兵，外号“六六”，男，1983年7月27日出生，安徽省霍山县人，汉族，中专文化程度，霍山县房地产管理局职工，住安徽省霍山县衡山镇大地花园D区7栋505室。因涉嫌寻衅滋事罪，于2012年6月16日被霍山县公安局刑事拘留，同年7月20日经霍山县人民检察院批准逮捕，当日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人储成宇，安徽金六州律师事务所律师。
被告人陈某瀚，男，1995年6月12日出生，安徽省霍山县人，汉族，初中文化程度，农民，住安徽省霍山县衡山镇顺河街村团结组。曾因犯寻衅滋事罪，于2012年4月26日被霍山县人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。因涉嫌寻衅滋事罪，于2012年7月2日被霍山县公安局刑事拘留，同年7月20日经霍山县检察院批准逮捕，当日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
指定辩护人王先胜，霍山县法律援助中心律师。
法定代理人陈福兴，男，1964年7月4日出生，霍山县人，住霍山县衡山镇顺河村团结组，系陈某瀚父亲。
被告人程某，男，1995年11月2日出生，安徽省霍山县，汉族，初中文化程度，农民，住安徽省霍山县衡山镇牛角冲村。因涉嫌寻衅滋事罪，于2012年6月29日被霍山县公安局刑事拘留，同年7月20日经霍山县检察院批准逮捕，当日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
辩护人郑再良，安徽智星律师事务所律师。
法定代理人程某会，男，霍山县人，住霍山县，系程某父亲。
被告人刘某，男，1995年10月6日出生，安徽省霍山县人，汉族，初中文化程度，农民，住安徽省霍山县下符桥镇圣人山村大屋组。因涉嫌寻衅滋事罪，于2012年6月16日被霍山县公安局刑事拘留，同年7月20日经霍山县检察院批准逮捕，当日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人汪俊东，安徽自智律师事务所律师。
法定代理人刘某斌，男，1971年12月15日出生，霍山县人，住霍山县下符桥镇圣人山村大屋组，系刘某父亲。
附带民事诉讼被告人代某，男，1994年10月15日出生，汉族，霍山县人，住霍山县经济开发区洛阳河村桃园组。现羁押于霍山县看守所。
附带民事诉讼被告人芮某军，男，1978年2月9日出生，汉族，霍山县人，住霍山县衡山镇中兴南路**号。
附带民事诉讼被告人彭某雨，男，1996年5月17日出生，汉族，霍山县人，住霍山县衡山镇上元街社区上元街组。
法定代理人彭某，男，汉族，住霍山县，系彭某雨父亲。
附带民事诉讼被告人吕某健，男，住霍山县。
出庭代理人吕某云，女，住霍山县系吕某健姑妈。
霍山县人民检察院以霍检刑诉（2012）97号起诉书指控被告人陈礼兵、徐兆胜、陈某瀚、程某犯故意伤害罪、被告人刘某犯寻衅滋事罪，于2012年12月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人包某祥、孙某华（孙某华与被告人刘某、彭某雨、吕某健自行和解，现已撤诉）向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2013年1月11日适用普通程序简易化公开开庭合并审理了本案。霍山县人民检察院指派检察员虞宝出庭支持公诉，被告人及其辩护人、附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人、被告人的法定代理人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2012年6月15日凌晨1时许，被告人陈礼兵和彭某雨（另案处理）、吕某健（另案处理）在本县衡山镇飞宇网吧门口，遇到被害人孙某华、包某祥，因陈礼兵推摩托车时孙某华没有让路，双方发生口角。6月15日上午，陈礼兵得知孙某华在打听自己，便打电话约孙某华当晚见面。当天，陈礼兵将上述情况告知了刘某、芮某军、代某（另案处理）、陈某瀚、程某、徐兆胜等人，并打电话向代某借刀。当晚八时许，陈礼兵得知孙某华和包某祥在南岳人家饭店吃饭，遂与刘某、彭某雨、吕某健和芮某军等人乘出租车到达该饭店，并电话邀约代某、陈某瀚、徐兆胜、程某等人带刀到该饭店。陈礼兵、刘某、彭某雨、吕某健等四人在南岳人家饭店二楼南岳厅找到孙某华，用酒瓶、茶杯等物品将孙某华头部砸伤。后陈礼兵等人先后在饭店二楼、一楼大厅和厨房用扇耳光、拳打、脚踢等方式对孙某华实施殴打，致孙某华腰部受伤。陈某瀚、程某和徐兆胜携带西瓜刀等作案工具乘另一辆出租车到南岳人家饭店，与随后驾车赶到的代某持刀将正准备骑摩托车离开的包某祥躯干和左腕部砍伤。代某、陈某瀚、程某、徐兆胜等四人将被害人包某祥砍伤后，进入南岳人家饭店，代某用刀将孙某华背部砍伤，陈某瀚、程某和徐兆胜等人用醋瓶、酱瓶等物品砸孙某华，在得知有人报警后逃离现场。经法医鉴定，包某祥左腕部损伤属重伤，躯干部损伤属轻伤，孙某华腰部损伤属轻伤。
案发后，被告人陈礼兵、程某、陈某瀚投案自首，被告人刘某、徐兆胜被抓获归案。
另查明：陈某瀚出生于1995年6月12日、程某出生于1995年11月2日、刘某出生于1995年10月6日，三人犯罪时均未满十八周岁。陈某瀚曾因犯寻衅滋事罪，于2012年4月26日被霍山县人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。案发后被告人陈礼兵亲属付款25000元、刘某亲属付款3000元、芮某军付款6000元。包某祥领款31000元，孙某华领款3000元。
附带民事诉讼原告人包某祥诉称：被告人的行为严重损害了原告人的合法权益，要求被告人赔偿医疗费101000元、误工费20034元、护理费16695元、住院期间伙食补助费1200元、残疾赔偿金130242元、精神抚慰金20000元、鉴定费1300元、交通费7400元，总计299071元，并当庭提供了户口簿复印件、出院小结、鉴定意见、交通费发票等证据证实。
被告人陈礼兵、徐兆胜、陈某瀚、程某、刘某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
陈礼兵的辩护人认为：1、被告人只对孙某华的轻伤负责，对包某祥的伤害结果不负责任；2、受害人有过错；3、本案没有主从犯之分；4、陈礼兵有自首情节，积极赔偿受害人损失，建议判处缓刑。5、包某祥按城镇居民主张权利无依据，医药费发票数额不足，精神抚慰金不应支持，交通费过高。
徐兆胜的辩护人认为：1、被告人徐兆胜是从犯，能自愿认罪，有悔罪表现，系初犯，重伤不是徐兆胜所为，应当从轻或减轻处罚，建议处三年以下徒刑，并适应缓刑。2、民事部分同意陈礼兵代理人的意见。
陈某瀚的辩护人认为：被告人陈某瀚属从犯，有自首情节，且系未成年人犯罪，可从轻或减轻处罚。
程某的辩护人认为：被告人程某系未成年人，受邀约参与，主观恶性较小，且当庭认罪，具有自首情节，请求从轻或减轻处罚。
刘某的辩护人认为：1、被告人刘某属未成年人，在共同犯罪中属从犯，案发后赔偿了部分损失，请求对被告人从轻或减轻处罚，并适应缓刑。2、包某祥的损失与刘某无关，请求驳回包某祥对刘某的诉讼。
附带民事诉讼被告人代某对检察机关的指控及附带民事诉讼原告人包某祥的诉讼请求均无异议，芮某军、彭某雨、吕某健辩称与包某祥的损伤无关。
本院认为：被告人陈礼兵、程某、陈某瀚、徐兆胜故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人刘某随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人陈礼兵组织他人，被告人徐兆胜、程某、陈某瀚、刘某积极参与，均起主要作用，均系主犯。故徐兆胜、陈某瀚、刘某的辩护人辩称各被告人属从犯的辩护意见不予采纳。被告人刘某、程某、陈某瀚犯罪时不满十八周岁，依法应当从轻处罚，故对三辩护人建议对三被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人陈礼兵虽没有直接伤害被害人包某祥，但代某等人是受其邀约并要求他人带刀参与，陈礼兵对包某祥的损伤后果应当承担法律责任，故对其辩护人辩称对包某祥重伤不承担刑事责任的辩护意见不予支持。被告人陈某瀚在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人陈礼兵、程某、陈某瀚有自首情节，被告人徐兆胜、刘某能如实供述自己的罪行，均可依法从轻处罚，故对五辩护人建议对五被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。但被告人陈礼兵、徐兆胜的辩护人建议对二被告人适用缓刑的辩护意见，不符合法律规定，不予采纳。被告人陈礼兵、刘某赔偿了被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。被告人刘某取得了被害人孙某华的谅解，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人包某祥要求被告人陈礼兵、徐兆胜、陈某瀚、程某、代某赔偿医疗费、误工费、护理费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金等损失的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。要求被告人芮某军、刘某、彭某雨、吕某健承担民事责任的诉讼请求，证据不足，不予支持。要求赔偿医疗费101000元的诉讼请求没有证据全额证实，应据实赔偿64902元。要求按城镇居民标准赔偿的证据不足，不予支持。要求赔偿交通费7400元的证据不足，可酌情赔偿3000元。要求赔偿精神抚慰金20000元的诉讼请求不符合法律规定，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第二、四款、第六十七条第一、三款、第十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销霍山县人民法院（2012）霍刑初字第00045号刑事判决书中对被告人陈某瀚犯寻衅滋事罪的宣告缓刑判决；
二、被告人徐兆胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月28日起至2016年8月28日止］。
三、被告人陈礼兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月16日起至2015年12月16日止］。
四、被告人陈某瀚犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，与霍山县人民法院（2012）霍刑初字第00045号刑事判决书被告人陈某瀚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月合并，决定执行有期徒刑三年零四个月；
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月2日起至2015年11月2日止］。
五、被告人程某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月29日起至2015年6月29日止］。
六、被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月16日起至2013年4月16日止］。
七、被告人陈礼兵、徐兆胜、陈某瀚、程某、代某共同赔偿附带民事诉讼原告人包某祥各项损失135808.2元［医疗费64902元，误工费10101.6元（180天×56.12元／天），护理费11727元（150天×78.18元／天），营养费1200元（60天×20元／天），住院伙食补助费1200元（60天×20元／天），残疾赔偿金42377.6元（6232元／年×20年×34%），鉴定费1300元，交通费3000元，合计135808.2元］，已付31000元，余款104808.2元，在本判决生效之日起十日内付清。
八、驳回附带民事诉讼原告人包某祥要求被告人刘某、芮某军、吕某健、彭某雨承担民事赔偿责任及其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审判长 余立柱
审判员 张立华
审判员 赵前利
二〇一三年三月十一日
书记员 詹辉荣
附：《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十三条“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。”
“纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。”
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应支付丧葬费、死者生前扶养的人必须的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款
当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。