长春经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉0191民初03711号
原告：池丰君，男，汉族，1960年11月30日出生，户籍所在地为长春市二道区，现住长春市二道区。
被告：长春博文物业管理有限公司，住址：长春经济技术开发区苏州北街润泽小区1号楼。
法定代表人：迟贵，公司总经理。
诉讼代理人：张玉艳，公司员工，特别授权。
诉讼代理人：赵小丹，公司员工，特别授权。
诉讼代理人：张晶华，公司员工，特别授权。
原告池丰君诉被告长春博文物业管理有限公司（以下简称博文物业）身体权纠纷一案，本院受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告池丰君、被告博文物业的诉讼代理人到庭参加诉讼，于2017年12月5日第一次开庭，2017年12月7日博文物业提出重新鉴定的申请，鉴定结论作出后，2018年1月16日本案第二次开庭，现已审理终结。
原告池丰君诉称，2017年6月4日，原告在客车花园小区打工做彩钢房，每日工资300元，下午5点左右时，原告与被告单位经理王某和其他两名员工四人共同忙着安装窗户时，原告不慎脚踏砖头崴伤，后王经理打车将原告送回家，原告6月5日在家休养一天后不见好转，6月6日入院就诊，由于被告未履行法定赔偿义务，原告请求被告赔偿：医疗费11817.26元，住院伙食补助费800元，后续治疗费9000元，营养费9000元，交通费300元，误工费20400元，护理费7539.6元，伤残赔偿金53060.64元，精神损害赔偿金5000元，鉴定费3300元，上述共计赔偿人民币120217.7元，以及鉴定费3300元和本案的诉讼费。
被告博文物业辩称，第一、原告与被告之间不存在雇佣关系，也不存在劳动关系。博文物业与案外人孙少谦（身份证号：×××，联系电话：133XX****XX）存在承揽关系，博文物业系定做人，孙少谦系承揽人，故池丰君因工作造成的损害不能由博文物业予以赔偿。第二、池丰君不能证明其脚部骨折系在搭建彩钢房的工作中造成。池丰君2017年6月4日因踏砖头崴伤，6月6日到医院就诊，如果脚部骨折，池丰君应当立刻就诊，无法在家忍受两天。第三、即便赔偿，后续治疗费也应当按照吉林正达司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中的结论予以赔偿，即按照6000元，而非池丰君主张的9000元。
根据池丰君、博文物业的举证和质证，本院查明案件事实如下：
2017年5月，博文物业计划在客车花园小区内修建一处彩钢房，博文物业委托王某代表博文物业联系修建彩钢房的相关事宜，王某的朋友孙少谦和远大彩钢有联系，能够提供质优价廉的材料，故王某建议博文物业选择远大彩钢作为修建彩钢房的合作对象。2017年5月23日，王某和博文物业的另一名员工迟浩博拿着现金一齐去位于顺丰市场附近的远大彩钢交付费用，根据远大彩钢开具发票显示费用共计73550元，货物名称为“复合板”。这些钱款是用于修建客车花园的一处彩钢房（本案涉及的彩钢房），以及福临家园的两处彩钢房，三处彩钢房共计面积100平方米左右，每处彩钢房都是两万多元人民币的造价。
施工期间，王某联系孙少谦参与彩钢房的搭盖，但是孙少谦家中有事，临时送池丰君到客车花园干活。孙少谦并未与王某关于搭建彩钢房的日工资予以确认，王某也没有对池丰君许诺搭建彩钢房每天给他300元工资，并且未曾说过要以每天三百元的工资长期聘用池丰君，王某并不具有为博文物业聘用人员的权限。
2017年6月4日，池丰君在客车花园修建彩钢房时因不慎脚踏砖头，脚部崴伤，后2017年6月6日入院治疗，经诊断为右内踝骨折，后经司法鉴定，构成伤残等级十级。池丰君共计花费医疗费11817.26元，住院共计8天。原告自2015年3月至今一直租住在福安街转向机宿舍平房过度间内。
2017年9月23日池丰君委托吉林瑞光司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，该份鉴定意见为：池丰君为十级伤残，后续治疗费9000元，护理期限60日，营养费9000元。2017年12月18日我院委托吉林正达司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，该份鉴定意见为：池丰君为十级伤残，后续治疗费6000元，护理期限60日，营养期限90日，此次外伤住院期间医疗费用为合理费用。上述两份鉴定不一致之处在于后续治疗费用这一项。
上述事实有原告、被告陈述，原告举证医疗费票据、住院病案、长春市二道区荣光街道社区开具的证明、池丰君与房东赵献的租房协议、鉴定费票据、证人曹某证言，被告举证由远大彩钢开具的发票、证人王某证言、博文物业代理人与证人王某关于案件情况对话的录像、证人李某证言、吉林正达司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，审判人员当庭给案外人孙少谦打电话核实案件情况的录音证据，予以证实。
本院认为，（一）博文物业向远大彩钢交付的73550元系材料费，博文物业辩称远大彩钢系包工包料，无证据予以支持。博文物业又称彩钢房工程是王某或者孙少谦或者池丰君承揽，亦无证据支持。故对被告人的上述辩解意见不予采纳。而池丰君被孙少谦介绍到博文物业修建彩钢房，博文物业未与池丰君签订具体的书面劳动合同，虽然博文物业与池丰君之间未形成劳动关系，但是池丰君经孙少谦介绍到博文物业搭建彩钢房，博文物业与池丰君已经形成了事实的雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。并且，证人王某、曹某的证言能够证实池丰君系在搭建彩钢房期间不慎将脚崴伤，池丰君的受伤结果与为博文物业修建彩钢房具有因果关系，故博文物业应当承担对池丰君此次受伤的相关赔偿责任。
对于原告主张的经济损失应按照现有证据、司法鉴定结论及相关法律规定予以确认和保护。
1、原告主张的医疗费11817.26元，有住院票据为凭，予以保护。
2、原告主张住院伙食补助费800元，根据其住院病案记载，池丰君住院天数8天，应予保护。
3、原告主张后续治疗费9000元，根据2018年1月3日吉林正达司法鉴定中心出具的鉴定意见书，后续治疗费应为6000元，应当按照此标准予以保护。原告向法庭提交的吉林瑞光司法鉴定中心2017年9月23日出具的司法鉴定书系原告池丰君单方面委托，证明力小于前述正达司法鉴定中心出具的鉴定意见书，故以正达司法鉴定中心的鉴定意见为准，按照6000元予以保护。
4、原告主张营养费9000元，根据司法鉴定意见，营养期限为90日，费用参照住院伙食补助费予以计算，故保护9000元。
5、原告主张交通费300元，因原告并未提供相关票据予以证明，酌情保护100元。
6、原告主张误工费20400元，算法为68天×300元/天=20400元，本院认为，池丰君住院8天，护理期限60天，总体误工期为连续68天，应当按照2个月+8天的算法计算误工期，对于误工补偿标准，池丰君并未举出证据证明博文物业及其工作人员承诺按照300元一天的标准给付其工资，故本院按照2016年国民经济建筑业行业职工平均工资标准，即一天172.29元，一个月3747.33元予以保护，故为3747.33元/月×2个月+172.29元/天×8天=8872.98元。
7、护理费原告主张7539.6元，根据司法鉴定评定护理期限为60日，根据护理行业的标准每天125.66元，予以保护。
8、伤残赔偿金53060.84元，根据原告的伤残等级为十级，且原告在城市居住已经二年以上，应当按照城市居民标准，予以保护，故为26530.42元×20年×10%=53060.84元。
9、原告主张的精神损害抚慰金，根据原告损害程度及相关规定，并考虑被告的给付能力予以合理确认和保护，本院酌情确认保护5000元；
10、原告主张鉴定费3300元，但是原告提出的鉴定报告结论中，有关于后续治疗费用这一条本院未予采纳，故此部分的鉴定费用600元（依据《吉林省司法鉴定收费标准》）应当扣除，故本院仅保护2700元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条【保护范围】、第六条【过错责任原则】、第十五条【承担侵权责任的方式】、第十六条【侵害人身的财产损害赔偿范围】、第二十二条【精神损害赔偿】、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条【雇主对雇员的赔偿】之规定，判决如下：
一、被告长春博文物业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告池丰君赔偿损失共计人民币104890.68元。
二、驳回原告池丰君其他诉讼请求。
案件受理费按照123517.7元的实际诉讼请求计算，为2770.35元，减半收取计1385.18元（原告已经垫付2002元），由原告池丰君承担186.28元，被告博文物业承担1198.90元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
代理审判员 王若思
二〇一八年一月十七日
书 记 员 梁中杰