辽宁省锦州市凌河区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0703民初538号原告：魏某，男，1972年4月4日出生，汉族，锦州道桥工程有限公司职工，住锦州市凌河区。委托诉讼代理人：张崇江，辽宁华峰律师事务所律师被告：锦州某有限责任公司，住所地锦州市凌河区。法定代表人：唐某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：穆海成，辽宁永字律师事务所律师。原告魏某与被告锦州某有限责任公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2017年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告魏某及其委托诉讼代理人张崇江、被告锦州某有限责任公司的委托诉讼代理人穆海成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、不服锦州市劳动争议仲裁院（2017）第246号仲裁裁决；2、要求法院确认原告与被告存在劳动关系；3、要求诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告魏某于2014年3月20日与国营北山建筑工程公司（后改制锦州某有限责任公司）签订了《劳务合同》，受聘于北山两河治理项目部，先后任测量队长、工程部长职务。2016年7月15日在东湖公园景观一标段检查时摔伤，造成右侧锁骨骨折，至今仍在康复过程中。2016年9月，被告通知原告终止合同。原告申请至锦州市劳动争议仲裁院要求确认原被告之间存在劳动关系，该院作出（2017）锦劳仲案字第246号仲裁裁决书，对于申请人的请求事项不予支持。原告认为该仲裁结果错误，原告不服，依照最高院审理劳动争议司法解释三应认定原被告存在劳动关系。今诉至法院，请求依法判决。被告辩称，原告请求2014年3月20日与被告签订的《劳务合同》，依据《最高院审理劳动争议司法解释（三）》，认定与被告存在劳动关系。这一请求不能成立。首先，劳务关系和劳动关系是完全不同的两种法律关系。第一，劳务关系的双方属于经济关系，而劳动关系的双方属于经济关系加行政隶属关系；第二，适用法律不同，劳务关系适用《合同法》、《民法通则》，劳动关系适用《劳动合同法》；第三，待遇不同，劳务关系只获得劳动报酬，而劳动关系享有工资、保险、福利；第四、纠纷解决方式不同，劳务关系无仲裁前置，劳动关系需要仲裁前置。依据劳务关系与劳动关系的区别，原被告之间签订的合同内容完全是劳务合同内容，双方签订《劳务合同》的真实意思表示“双方是劳务关系而非劳动关系”。故原告以《劳务合同》确认劳动关系的诉求不能成立。其次，对于双方签订《劳务合同》不签订劳动合同的意思表示是明确的，并不是合同概念发生错误。因为在合同中明确记载原告是锦州道桥工程公司的职工，原告在承诺书中也明确其本人系锦州道桥工程公司的职工，尚未与原单位解除劳动关系。根据这样的意思表示，原告未被列入职工范围进行管理，不享有“五险一金”待遇，双方之间的《劳务合同》没有在锦州市劳动行政机关备案，现在原告以《劳务合同》确认劳动关系没有事实依据。最后，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第7条规定：“用人单位与其招用的已经享受养老保险待遇或领取退休金发生争议，人民法院应当按劳务关系处理”。该条解释包括两部分人群，其一是享受养老保险待遇的，原告属于这一群人，即锦州道桥工程公司为其缴纳养老保险金，原告已享受养老保险待遇。最高人民法院这条规定符合《劳动法》第3条的规定，即“劳动者享有社会保险的权利”，那么法律规定的社会保险的权利体现在原告个人的权利上，就是享受社会保险的权利。这一权利的体现应该是道桥工程公司应给魏某缴纳社会保险金，使其享受社会保险待遇。道桥工程公司履行了这一义务的同时，魏某便享受了这一权利。魏某与北山建筑公司之间的纠纷，即使没有劳务合同，依最高人民法院的解释也只能按照劳务关系处理。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的证据：1、（2017）锦劳仲案字第246号仲裁裁决书。证明诉至法院经过仲裁前置程序，程序合法；2、《劳务合同》，证明双方签订的名为劳务合同实为劳动合同；3、9月份工资表复印件，7、8、9月份考勤表复印件，工程项目交接单，证明原告在项目部履行了自己的工作职责。在这个时间段从事了这项劳动工作；4、魏某工作及负伤情况说明，证明原告签订劳动合同及工作时间、受伤和治疗的事实；5、道桥工程有限公司出具的证明，证明魏某系道桥工程有限公司单位在职职工，从2011年开始至今是放假状态。被告提交的证据：1、（2017）锦劳仲案字第246号仲裁裁决书，证明裁定书所确认的劳务合同属原告的真实意思表示，劳务合同已经实际履行，仲裁书认定事实申请人没有提交放长假证明。2、《劳务合同》。证明原告签字时间在先、被告盖章时间在后，通过双方签订合同选择的适用的法律及管辖方式，可以看出双方是经济关系，不是隶属关系。双方在合同中约定提供劳务给付劳务费。劳动者自理疾病治疗费用，且不支付劳动报酬、不享受医疗保险待遇、不享受福利待遇；3、原告为被告出具的承诺书，证明原告是有工作单位的在职职工，且未与其单位解除劳动关系，到被告单位临时性提供劳务而非签订劳动合同形成劳动关系。4、北山建筑简报，证明该工程已于2015年10月份竣工，竣工后原告滞留在该企业属于工程扫尾阶段。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系锦州道桥工程有限责任公司职工。2014年3月20日，为完成小凌河水生态环境综合治理二期工程，被告作为甲方聘用原告作为乙方从事测量队长工作，双方签订期限为2014年3月20日至锦州市小凌河水生态综合治理二期工程乙方所从事的工作完工时止（具体以甲方施工日志记载为准）的《劳务合同》。原告在合同的乙方处签字、按手印的时间为2014年4月6日，被告在合同的甲方处盖章的时间为2014年4月8日。该合同记载：“乙方系锦州道桥公司的职工，因锦州市小凌河水生态环境综合治理二期工程被甲方聘用，为甲方该工程提供劳务。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》和有关法律法规的规定，经双方平等协商，本着诚实守信用的原则，自愿达成本《劳务合同》。在劳务合同有效期内，双方应共同遵照执行。”该合同共计17条。第三条：“乙方取得劳务报酬的标准及提供劳务的时间。乙方在甲方的锦州市小凌河水生态环境综合治理工期工程项目部提供劳务，甲方按每年壹拾贰万元人民币的标准向乙方支付劳务报酬。乙方每天提供劳务的时间按该项目部的综合不定时工作制执行。劳务报酬按季度支付……”第十二条：“特别约定：1、在本合同有效期内，乙方同意医疗费用自理，且医疗期内甲方不支付劳务报酬。2、在本合同有效期内，甲方不承担乙方除劳务报酬之外的任何费用。3、乙方不享受甲方工作人员的福利待遇。4、乙方的个人所得税甲方不负责代扣代缴，由乙方本人自行缴纳。5、因乙方原因而造成自身身体伤害的，保险公司赔付额度不足部分由乙方自行承担。6、因乙方原因而造成他人损害的，由乙方承担所有的赔偿责任。7、因工作原因而受到伤害的，甲方应承担乙方的医疗和赔偿责任。”第十四条：“因履行本合同而引起的或与本合同有关的任何争议，均由甲方所在地的人民法院管辖。”第十七条：“本合同自双方签字或盖章后生效……”。2014年4月8日，原告向被告递交了由本人签字按手印的《承诺书》，内容为：“本人系锦州道桥工程有限责任公司职工，尚未与原单位解除劳动关系，现本人与国营锦州北山建筑工程公司形成劳务关系，如果该劳务关系给原单位造成损失，原单位向本人及国营锦州北山建筑工程公司主张的任何赔偿责任的，最终均由劳动者本人承担全部赔偿责任。”原、被告按该合同履行至2016年9月份。又查明，原告向锦州市劳动争议仲裁院申请劳动仲裁，请求确认与被告于2014年3月20日至2016年10月17日存在劳动关系，2017年3月15日，锦州市劳动争议仲裁院作出（2017）锦劳仲案字第246号仲裁裁决书，对原告的请求事项，不予支持。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条的规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人，承担不利后果。本案中原告依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条的规定，主张与被告形成劳动关系，虽然提交了道桥工程有限责任公司出具的放长假的证据，但该证据未有单位负责人及制作人员的签名或盖章，亦没有其他证据佐证，故该证据不足以证明待证事实。另外，从实际情况看，“两河治理工程”是被告承建的不属于被告单位性质决定的正常岗位的劳动，而是临时发生的劳务。原告受聘为该工程测量队长也是短期的、临时性，原告与被告之间的关系不具有稳定性，根据《劳动和社会保障部》的有关规定，亦不能确定原告是被告单位的成员。故原告要求确认与被告存在劳动关系的主张证据不足，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九十条、第一百一十五条，判决如下：驳回原告魏某的诉讼请求。案件受理费10元，由原告魏某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  范思秋审 判 员  徐 蕾人民陪审员  李 莹二〇一七年七月二十日书 记 员  周高阳