山东省单县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）单民初字第281号
原告张保文，男，1957年7月27日生，汉族。
委托代理人石永胜，山东法运律师事务所律师。
被告张洪刚，男，1976年8月28日生，汉族。
被告陈加春，男，1963年6月14日生，汉族。
被告刘德成，男，1979年10月3日生，汉族。
被告王建，男，1967年4月14日出生，汉族。
原告张保文与被告张洪刚、陈加春、刘德成、王建提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月9日受理后，依法组成合议庭，同日原告申请对其损伤程度及护理期限进行鉴定，后变更诉讼请求，本院于2014年5月8日公开开庭进行了审理，原告张保文及其委托代理人石永胜、被告张洪刚、陈加春、刘德成到庭参加了诉讼，被告王建经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告张保文诉称：原告受雇于被告张洪刚、陈加春在从事雇佣活动中，2013年4月22日8时30分许，因张洪刚、陈加春安装固定的吊车不牢，致该吊车从二楼倾斜倒地，并将原告带下摔伤，造成其多处骨折。被告张洪刚、陈加春各垫付5000元。后经协调，未果。被告张洪刚、陈加春是承包被告刘德成的清工，被告刘德成是分包承包人王建的部分工程。请求依法判令四被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、精神损害抚慰金80000元；残疾赔偿金、鉴定费待评定后确定。
被告张洪刚辩称：其未参与安装吊车。吊车落地是原告私自挪动固定吊车的钢管所致；该建筑队成员是合伙关系，其为成员之一。原告的损伤与其无关，其不同意原告的请求。
被告陈加春辩称：以其为负责人的建筑队成员之间为合伙关系（共八人）。吊车是原来安装好的，2013年4月22日那天，原告自行操作吊车，操作中是其自行调整的固定钢管。故原告的损伤与其无关，且其已垫付医疗费10000元。不同意原告的请求。
被告刘德成辩称：陈加春建筑队承包其清工时，其曾告知该建筑队要注意安全。事故发生时，其不在现场。工程是由陈加春、张洪刚负责的。其表示愿承担其应负责任。
被告王建未答辩。
经审理查明：2012年被告王建及案外人闫某某以开发商名义承建的建设工程。被告刘德成分包了开发商的部分工程。因被告陈加春原承揽的建设工程已完工，想让被告张洪刚联系工程。经被告张洪刚与被告刘德成联系，被告陈加春承揽了被告刘德成的部分工程清工。后陈加春让被告张洪刚加入该建筑队，并告知被告张洪刚该建筑队成员之间属合伙关系，工资按大小工、技术等级分配。后原告张保文找被告陈加春要求加入该建筑队，被告陈加春予以许可。此时，该建筑队共八人，未订立书面协议，未办理相关证照。
2013年4月22日上班后，原告称是被告张洪刚安排其操作吊车，并称在操作吊车中，因吊车不稳，即要求被告张洪刚与其共同调整并固定吊车，以增加吊车的稳定性。调整后吊了几罐混凝土后，约8时30分许，原告发现吊车出现倾斜，随即吊车从二楼落下，并将其带落摔伤。
经拨打120后，原告被接至医院救治。该院以原告“双尺桡骨骨折”收住外科，同月25日原告以“双尺桡骨骨折”好转自动出院，共住院4天，支付医疗费4330.80元，出院医嘱为：病人家属要求到上级医院就诊。2013年4月25日11时原告入住某中心医院，同年5月12日以好转出院，共住院17天，支付医疗费26255.63元，出院医嘱为：院外继续双前臂石膏托制动，不负重指端功能锻炼，隔日换药，一周后门诊复查，如头、胸部症状加重，复查颅脑、胸部CT，如有不适，及时来诊。2013年8月21日该院出具病员诊疗证明，内容为：原告以右尺桡骨远端骨折、左桡骨远端骨折、颅脑外伤、胸部外伤入住该院骨科，需进一步治疗，约需费用20000元。后经协调未果。原告于2014年1月9日诉至本院，并于同日申请对其损伤进行伤残等级评定及护理期限鉴定，本院即委托某司法鉴定所对原告的申请事项进行鉴定。该所经检验见原告右前臂外侧有一17cm手术切口疤、右前臂内侧有一6cm手术切口疤、右手腕部有一4.5cm手术切口疤。右腕关节活动受限，右上肢活动能力部分受限，需他人帮助；右侧尺桡骨骨折，可见钢板螺丝钉内固定术后。并分析评定：该损伤构成九级伤残；住院期间二人护理，出院后一人护理，出院后护理时间为90日，鉴定费1450元。同年4月29日原告变更请求为122444.94元。
庭审中，原告认可其是第一次操作吊车，未经相关培训，无相关资质；对住院期间的护理人员，原告称由其子张某某、儿媳齐某某实际护理，并提交其子所在单位的证明：张某某请假20日，停发其工资2248元。被告对张洪光参加护理及停发工资无异议，对某某参加护理有异议，实际参加护理的还有原告之妻。
经查，施工中，该工程的各方均未设置相应的安全保障设施。
原告张保文称其为被告张洪刚、陈加春的雇员，并提交了该建筑队成员张某甲、王某某的证言，该证言的相关内容为“我们是跟陈加春、张洪刚二人干活工资由他们发放”。经质证，张洪刚、陈加春对该证言的证明目的不予认可。
另查：2013年度山东省农民人均纯收入为10620元，农、林、牧、渔业年平均工资为40500元。
本院认为：被告刘德成以包工包料方式承建开发商的部分工程，其对此予以认可，故其与开发商之间为承包发包关系。
经张洪刚联系，被告陈加春建筑队以包清工方式承建被告刘德成承包工程的部分工程，按照被告刘德成的要求进行建设，并向刘德成交付工作成果，由被告刘德成支付报酬，故被告陈加春建筑队与被告刘德成之间为承揽关系。
原告与被告张洪刚、陈加春之间是否为雇佣关系是本案的争执焦点之一。在被告陈加春承建陈桥新村工程前，该建筑队成员之间为合伙关系；承建该新村工程后，被告张洪刚加入该队，陈加春告知该队成员之间为合伙关系；后原告加入该队，其称不清楚该队成员之间的工作关系。从常理上讲，原告的加入是不会也不可能改变该队原有的合伙关系。原告为证明该队成员与张洪刚、陈加春是雇佣关系，提交该队成员张某甲、王某某证言“我们是跟陈加春、张洪刚二人干活工资由他们发放”。现实中，合伙关系中亦有负责人，并由其管理合伙内部事务，包括工作安排、工资发放等。故该证言不能证明原告主张成立。综上，原告与被告张洪刚、陈加春及其他成员之间符合个人合伙关系的性质和特征，应确认为合伙关系。原告称与被告张洪刚、陈加春之间为雇佣关系，未提交其他相关证据，其理由不能成立，本院不予采信。
《中华人民共和国民法通则》第三十四条第二款规定“合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任”，山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见第三十一条规定：合伙人在从事合伙生产经营活动中自身遭受损害的，应以其他合伙人为被告，由全体合伙人分担损失。原告称是张洪刚安排其操作吊车的，而被告张洪刚对此不予认可。即使是原告自行去操作吊车，其也是在从事合伙生产经营活动中自身遭受损害。依照上述规定，原告因此所造成的损失应由全体合伙人分担。原告选择由被告张洪刚、陈加春承担损失，不违反《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款之规定，应予支持。被告张洪刚、陈加春是合伙关系，其二人对合伙债务应互负连带责任，合伙人偿还债务超出自己应承担的份额有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国民事通则》第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”。原告在操作吊车前未经培训，操作中虽对吊车进行固定，但在吊车出现倾斜现象后仍继续吊拉混凝土，致使吊车落地，造成其被带落摔伤，对此原告属于过于自信的过失。依照上述规定，可以减轻被告的赔偿责任。
最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，被告刘德成明知或应当知道被告陈加春没有相应资质及安全生产条件，仍许可陈加春建筑队承建其所承包的工程清工，致使原告摔伤，属选任不当，依照上述规定，被告刘德成应承担相应的赔偿责任。
参照上述解释第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告王建将其开发项目交由没有相应资质及安全生产条件的被告刘德成及分包人陈加春，属选任不当，依照上述规定，其应与被告刘德成及分包人陈加春承担连带赔偿责任。
原告称其在住院期间由其子及儿媳进行护理，被告对原告儿媳参加护理提出异议，并认可另一护理人是原告之妻，符合常理，本院对此予以确认。
原告两次住院21天，共支付医疗费30586.43元，护理费14564.43元（其中原告之子误工20天，误工损失2248元，原告之妻误工21＋90天，误工损失12316.43元），误工损失9077.91元（10620元÷365天×312天），住院期间伙食补助费630元，残疾赔偿金为42480元（农民人均收入10620元×20年×20%），鉴定费1450元，后续治疗费20000元，且九级伤残影响原告今后的正常生活，精神上受到一定的损害，对损害的发生原告亦有一定的责任，故原告要求精神损害赔偿，应以2000元为宜。以上合计损失为120788.77元，根据其各自过错责任，由被告张洪刚、陈加春按60﹪的八分之七连带赔偿原告损失63414.10元，已垫付10000元，应承担原告损失53414.10元，被告刘德成按20%赔偿原告损失24157.75元，被告王建对上述损失承担连带责任，其余损失由原告自负。
综上，依照《中华人民共和国民事通则》第三十四条第二款、第三十五条第二款、第一百三十一条、参照最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十条、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：
一、被告张洪刚、陈加春于判决生效后十日内连带赔偿原告张保文医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费共计款63414.10元，扣除已支付的10000元，应赔偿53414.10元；
二、被告刘德成于判决生效后十日内赔偿原告张保文医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费共计款24157.75元；其余损失由原告自负；
三、被告王建对被告张洪刚、陈加春、刘德成的赔偿义务承担连带责任。
如果未按照本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2750元，由原告负担1010元，被告张洪刚、陈加春负担1200元，被告刘德成负担540元（原告已垫付，待被告履行赔偿义务时一并支付于原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 贾洪欣
审 判 员 段方涛
人民陪审员 贾友振
二〇一四年五月八日
书 记 员 房殿军