广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初6521号
原告：任敏，女，1972年10月6日出生，汉族，住湖南省岳阳县，
委托代理人：涂露，北京盈科（深圳）律师事务所律师。
被告：佛山市南海高达建筑机械有限公司，住所地广东省佛山市南海区桂城街道胜利西路6号，营业执照440682000278496。
法定代表人：梁耀荣。
委托代理人：王菁柏，广东循理律师事务所律师。
委托代理人：劳艳婷，广东循理律师事务所律师。
本院于2017年5月8日受理了原告任敏与被告佛山市南海高达建筑机械有限公司劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序，于2017年6月27日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人涂露、被告的委托代理人王菁柏、劳艳婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
第1劳动仲裁请求。原告作为申请人曾于2017年3月9日以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付：（1）2005年5月至2012年3月的销售提成2700000元；（2）2008年1月至2017年3月基本工资165000元(按基本工资1500元/月计算)；（3）2005年5月至2012年3月加班费5000000元;（4）已垫付的信息费500000元;（5）补缴2005年5月至2017年3月的社会保险；（6）2005年5月至2017年3月解除劳动合同的经济补偿金600000元。
2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2017]560号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人的仲裁请求。
3.原告的诉讼请求。原告请求法院判令：（1）因被告长期拖欠工资及提成且未依法为原告缴纳社保费用，原告被迫于2017年3月9日（申请仲裁时间）解除双方劳动合同；（2）被告支付原告自2005年5月至2012年3月的销售提成1588950元；（3）被告支付原告自2008年1月至2017年3月基本工资和费用550000元（按基本工资和费用5000元/月计算）；（4）被告支付原告自2005年5月至2012年3月加班费5000000元；（5）被告支付原告被迫解除劳动关系的经济补偿金184716元；（6）被告补缴原告2005年5月至2017年3月的社会保险。
4.劳动合同签订情况。2005年11月26日，原告与被告签订一份《聘任协议书》，该协议书约定被告聘任原告为员工，指派到销售科工作。试用期为6个月。其中第八条特别规定中约定该《聘任协议书》期限为三年，包括6个月试用期。同日，双方签订《提成比例及支付细则》，约定：1.完成销售额年度任务（除去运输费、佣金等费用）100万元以下按2%计；2.完成销售额年度任务（除去运输费、佣金等费用）100-200万元按2.5%计；3.完成销售额年度任务（除去运输费、佣金等费用）200万元以上按3%计；……。2008年12月12日，双方签订《补充协议》，约定：一、……原协议书中第八条特别规定条件不变。二、从2008年1月1日开始取消交通差旅费、通信费、伙食补助和工资底薪等费用。三、在附表（提成比例及支付细则）中在原来各项条款的基础上提成比例增加1%，……五、本协议书自2008年1月1日开始执行。
5.原告的入职时间。原告于2005年5月1日入职被告处，从事销售员工作。
6.社会保险购买情况。被告没有为原告购买社会保险。
7.其他需要说明的情况。原告于2012年3月25日因挪用资金罪被司法部门羁押，同日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。2013年7月17日，经佛山市中级人民法院终审审理，认定任敏通过篡改收据记账联和以自己的名义出具收据的方式挪用被告的资金,数额共计人民币126.457万元，其行为已构成挪用资金罪，判处任敏有期徒刑4年（刑期自2012年3月25日起至2016年3月24日止），2016年3月24日执行期满释放。
本案中，双方举证及质证意见如下：
（一）原告提交了如下证据：
1.身份证、企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2017]560号仲裁裁决书；3.任敏的聘任协议书、提成比例及支付细则；4.补充协议；5.（2013）佛中法刑二终字第202号刑事裁定书、（2012）佛南法刑初字第2569号刑事判决书、释放证明书；6.彩色超声报告单；7.湖南省医疗住院收费票据、广东省医疗收费票据；8.工伤情况、加班工资请求计算明细表、基本费用；9.出院记录、入院记录、手术记录；10.2005年供货合同；11.2006年供货合同；12.2007年供货合同；13.2008年供货合同；14.2009年供货合同；15.2010年供货合同；16.2011年供货合同；17.周某的证明及周某身份证、曾克友的证明及曾克友身份证；18.陈武明的证明及其身份证、王保绪的证明及其身份证、ＸＸ干的证明及其身份证；19.对账单。
经庭审质证、辩证，被告对原告证据1-2均无异议。对证据3-4无异议，但无法证明原告的主张。对证据5无异议，该证据能证明原告挪用被告资金高达120多万元，原告被认定构成挪用资金罪且经两审终审。对证据6-7、9不予确认，被告对原告身体健康状况不清楚，即使原告身体出现问题，也是原告自身造成，与被告无关。对证据8不予确认，是原告单方所写，属于单方陈述，没有其他证据证明其存在加班情况。对证据10-16不予确认，大量合同存在缺页没有公章等情形，且该合同是否真实履行及履行情况如何原告并未举证证实，且原告就该合同追偿提成的时效已过，即便从其入狱前开始计算，大量合同都已超过诉讼时效。对证据17，该证据属于证人证言，从该两份证言内容来看，内容高度一致，可看出该两份证明存在他人教唆所写的情况。对证据18，该证据属于证人证言，证人应出庭接受质证，否则不应当做定案依据，该几位客户出具的证明内容高度一致，也可看出存在他人教唆所写的情况，所谓的客户身份无法证明。对证据19不予确认，该证据为原告单方制作，没有被告盖章确认，且被告今天举证的证据及相关合同与其在仲裁阶段、南海法院阅卷调取的2010年前任敏未完成合同统计表出入很大，原告在诉讼阶段没有提供，故意隐瞒该表的存在。
（二）被告提交了如下证据：
1.任敏领取业务提成、支付证明单；2.2005年11月至2006年3月工资表、2006年4月工资支付证明单、2006年5-9月、12月工资表、2007年1-2月、4-12月工资表；3.（2012）佛南法刑初字第2569号刑事判决书。
经质证，原告对被告证据1中任敏领取业务提成不予确认，且被告没有提供相应银行转账的凭证，除了2008年9月21日的一笔有银行转账凭证，确认收到该笔款项，其他没有收到；对支付证明单的签名无异议。对证据2的真实性无异议，但原告请求的是2008年后的工资，被告提供的证据是2008年前的，原告并未主张2008年前的工资，认为与本案无关。对证据3的真实性无异议，但该判决可看出法院认定的资金全部为被告应收货款，与原告主张的提成没有任何关联，且被告在刑事案件中从未提出的应收货款可与应付提成相抵扣，否则原告不可能构成挪用资金罪，对被告的货款被告应以该判决另行向原告主张追偿，与本案无关。
（三）根据原告的申请，经本院审查后同意证人周某出庭作证。
证人周某作证陈述：我从2001年9月至2016年12月在被告处工作，从事机件加工工作。我曾与被告发生劳动争议在南海法院处理。我与原告在工作上没有什么联系，我知道原告被抓的事情，我在2016年5月至8月多次看到原告在工作单位出现，原告告诉我是回来要工资提成的。原告告诉我她没有拿到工资，我不清楚原告有没有在被告处工作。被告的业务员长期在外，不在公司的，回公司一般是对账或产品出现问题回来处理。书面的证人证言中所说的原告在公司上班也是听原告说的。
原告认为，从证人证言可知，原告出狱后立即回到被告处对账并工作，双方的劳动合同一直存续，且被告在多次与原告见面过程中均没有以口头或书面形式要求解除与原告的劳动合同，也并未出具任何解除或终止劳动合同的证明，故依据劳动合同法第50条应当认定双方的劳动合同并未解除。被告认为从证人证言中并未反映原告出狱后至今仍在被告处上班，且该证人与被告在近段时间内存在劳动争议纠纷，证人出于对原告的帮助，听了原告的陈述帮其在书面证明中写了上班二字，故该证人证言不能证明原告要证明的事实。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
一、关于解除劳动关系及经济补偿金的问题。
原告主张由于被告长期拖欠原告业务提成且没有为原告参加社会保险，故于2017年3月9日申请劳动仲裁时提出解除劳动关系。被告主张由于原告犯挪用资金罪被判处有期徒刑四年（刑期自2012年3月25日起至2016年3月24日止），故双方的劳动关系已于2012年3月25日解除。对此，本院具体分析如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，原告通过篡改收据记账联和以自己的名义出具收据的方式挪用被告的资金,数额共计人民币126.457万元，超过三个月未归还，被佛山市中级人民法院认定其行为构成挪用资金罪，判处有期徒刑四年。原告因挪用被告资金而被追究刑事责任，造成被告巨大财产损失，被告主张双方的劳动关系于2012年3月25日原告的刑期起始之日解除，合情合理合法，故本院予以确认。至于原告主张没有收到被告的辞退书、双方的劳动关系依然存续的问题，本院认为，被告辩称由于无法知悉原告服刑地点，客观上无法向原告送达辞退书，符合情理，本院予以采信。综上，本院确认原、被告之间的劳动关系于2012年3月25日因原告被依法追究刑事责任而合法解除；对原告主张双方的劳动关系因被告长期拖欠业务提成且没有为原告参加社会保险而于2017年3月9日解除，并据此要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金，本院不予支持。
二、关于2005年5月至2012年3月的销售提成、2008年1月至2017年3月基本工资和费用和2005年5月至2012年3月加班费的问题。
1.关于仲裁时效期间。被告答辩认为原告主张2005年5月至2012年3月的工资底薪、加班费及销售提成等已超过仲裁时效期间，对此本院分析认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年；仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止，从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。如上文所述，原、被告之间的劳动关系于2012年3月25日解除，故原告应于双方劳动关系解除后一年内申请劳动仲裁。但本案中，双方劳动关系解除之日即为原告被羁押之日，原告虽然因犯罪被羁押本身不是正当理由，但原告被羁押客观上导致了其无法在法定期限内行使其申请劳动争议仲裁的权利，故本院认定原告申请仲裁的时效期间自2012年3月25日（被羁押之日）起中止，自2016年3月24日（刑满释放之日）起仲裁时效期间继续计算，原告于2017年3月9日申请仲裁，未过仲裁时效期间。
2.关于销售提成。原告主张被告拖欠原告业务提成共计1588950元，并提交《提成比例及支付细则》、《补充协议》和2005年至2011年的供货合同予以证明。对此，本院分析认为：①原告提交的2005年至2011年的供货合同均为复印件，且被告对此均不予确认，故本院不予采信。②原告是被告的销售员，且双方确认曾签订《提成比例及支付细则》和《补充协议》，即原告工资包括提成，被告作为用人单位，对原告的销售提成情况承担举证责任。根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年，但本案中，原告请求的是2005年5月至2012年3月的销售提成，已远超用人单位应对工资支付台账保存的二年义务期限，故被告对此无需承担举证不能的法律责任。现原告请求上述期间的销售提成，但未能提交有效证据予以证明，故本院对原告的主张不予支持。③但由于被告答辩确认尚未支付原告提成差额为152048.9元，这构成当事人自认,根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，被告应向原告支付销售提成差额152048.9元。被告主张原告尚未归还其挪用款项126.457万元，两者相抵冲，原告尚欠被告款项，故被告无需向原告支付上述销售提成差额。对此，本院认为，原告挪用被告款项126.457万元虽然已经生效的刑事判决确认，但由于该挪用款项与上述销售提成款项不属同一法律性质，两不同性质的款项相冲抵需建立在双方当事人自愿的基础上，本案两款项并不具备上述条件，故本院对被告主张的提成款项冲抵挪用款项不予支持，被告应向原告支付拖欠的销售提成差额152048.9元。
3.关于2008年1月至2017年3月基本工资和费用。①2012年3月25日至2017年3月的基本工资和费用。如上文所述，原、被告之间的劳动关系已于2012年3月25日解除，即原告在上述期间并没有向被告提供劳动,现原告请求被告支付2012年3月25日至2017年3月的基本工资和费用，没有事实依据，本院不予支持。②2008年1月至2012年3月24日的工资和费用。根据双方确认的《补充协议》记载，原、被告约定从2008年1月1日开始取消交通差旅费、通信费、伙食补助和工资底薪等费用，原告的销售提成在原来各项条款的基础上提成比例增加1%。即自2008年1月1日开始，双方约定被告无需向原告支付工资底薪等费用，现原告请求被告支付，没有依据，本院不予支持。且原告该项请求已超用人单位应对工资支付台账保存的二年义务期限，而原告又未能举证证明上述期间工资支付情况，故应承担举证不能的法律责任。综上，原告请求被告支付2008年1月至2012年3月24日的基本工资和费用，没有依据，本院不予支持。
4.关于2005年5月至2012年3月加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告未能提交有效证据证明2005年5月至2012年3月期间存在加班事实，故原告请求被告支付上述期间的加班费，没有依据，本院不予支持。
三、关于补缴社会保险的问题。
征缴社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，征缴社会保险费、确定社保缴费年限、缴费基数等属于社会保险部门的职责。原告请求被告补缴2005年5月至2017年3月期间社会保险费，不属于人民法院受理案件的范围，本院依法不予审查处理。原告可就该问题向相关劳动保障行政部门申请处理。
裁判结果
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、确认被告佛山市南海高达建筑机械有限公司与原告任敏于2012年3月25日合法解除劳动关系。
二、被告佛山市南海高达建筑机械有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付销售提成差额152048.9元予原告任敏。
三、驳回原告任敏的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免交案件受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 廖锡燕
二〇一七年七月十八日
书记员 吴倩雅