浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0602刑初372号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人吴小斌，男，1976年5月25日出生于湖南省安东县，汉族，初中文化，无业，住湖南省东安县。2002年1月23日因犯寻衅滋事罪、抢夺罪被本院判处有期徒刑五年，并处罚金一千元；2005年10月25日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金五千元，2009年12月17日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2017年1月17日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年2月23日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
指定辩护人ＸＸ梅，浙江广缘律师事务所律师。
被告人韩刚，男，1987年1月18日出生于贵州省施秉县，汉族，初中文化，农民，住贵州省施秉县。因涉嫌犯赌博罪于2017年1月17日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年2月22日变更为取保候审。现取保候审于居住地。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2017）259号起诉书指控被告人吴小斌、韩刚犯赌博罪，于2017年4月27日向本院提起公诉。本院于同年5月2日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员张某1、施某出庭支持公诉，被告人吴小斌、韩刚，被告人吴小斌的指定辩护人ＸＸ梅均到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控，2016年12月底至案发，被告人吴小斌伙同阳美艳（另案处理）多次组织张某2、阳某、田某等十余人在绍兴市越城区东浦镇鲁东村462号一出租房内以“二八杠”的形式聚众赌博，并先后雇佣被告人韩刚及“阿某”（另案处理）以“庄家下庄抽50-100元，赢钱抽10-20元”的形式抽头，抽头获利共计人民币60000余元。其中，被告人吴小斌获利人民币21000余元；被告人韩刚共参与10余天，共抽头人民币30000余元，获利人民币4000余元。
2017年1月17日凌晨1时许，被告人吴小斌、韩刚在绍兴市越城区东浦镇鲁东村462号一出租房内被警察查获。案发后，赃款未清退。
为证明上述指控，公诉人当庭宣读了相关证据。公诉机关认为，被告人吴小斌、韩刚以非法营利为目的，组织三人以上聚众赌博，抽头渔利数额在五千元以上，且系共同犯罪，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人吴小斌在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人韩刚在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定判处。
被告人吴小斌及其指定辩护人对起诉书指控的事实、罪名均无异议，并请求从轻处罚。辩护人认为被告人吴小斌具有以下从轻处罚的情节：1、被告人吴小斌认罪态度较好；2、被告人吴小斌并非累犯，请求对被告人吴小斌从轻处罚并适用缓刑。
被告人韩刚对起诉书指控的事实、罪名均无异议，并请求从轻处罚。
经审理查明：
2016年12月底至案发，被告人吴小斌伙同阳美艳（另案处理）多次组织张某2、阳某、田某等十余人在绍兴市越城区东浦镇鲁东村462号一出租房内以“二八杠”的形式聚众赌博，并先后雇佣被告人韩刚及“阿某”（另案处理）以“庄家下庄抽50-100元，赢钱抽10-20元”的形式抽头，抽头获利共计人民币60000余元。其中，被告人吴小斌获利人民币21000余元；被告人韩刚共参与10余天，共抽头人民币30000余元，获利人民币4000余元。
2017年1月17日凌晨1时许，被告人吴小斌、韩刚在绍兴市越城区东浦镇鲁东村462号一出租房内被警察查获。
本案审理期间，被告人吴小斌清退赃款人民币21000元、被告人韩刚清退赃款人民币4000元。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的由证人王某、罗某、张某2、阳某、赵某、孙某、李某1、田某、陈某、严某1、李某2、严某2、方某、周某的证言，检查笔录，辨认笔录及照片，扣押清单，随案移送清单，收缴物品清单，浙江省罚没财物专用票据，行政处罚决定书，本院（2005）越刑初字第638号刑事判决书，犯罪档案资料，抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
被告人吴小斌、韩刚对上述事实供认不讳，所供能与上述证据相互印证。
本院认为，被告人吴小斌、韩刚以非法营利为目的，组织三人以上聚众赌博，抽头渔利数额在五千元以上，其行为已构成赌博罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人吴小斌在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应依法处罚。被告人韩刚在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。被告人吴小斌有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人吴小斌、韩刚能自愿认罪，且能积极退赃，均可酌情从轻处罚。根据本案的犯罪情节及被告人韩刚的悔罪表现，可对其依法适用缓刑。公诉机关就上述量刑情节提出的量刑建议、被告人吴小斌及其辩护人请求从轻处罚的意见、被告人韩刚请求从轻处罚的意见，本院均予以采纳，但因被告人吴小斌有两次犯罪前科，不宜对其适用缓刑，被告人吴小斌的辩护人提出对被告人吴小斌适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第七十二条第一、三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴小斌犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年一月十七日起至二○一七年八月十六日止；罚金限在本判决生效后即时缴纳）；
二、被告人韩刚犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后即时缴纳）；
三、公诉机关移送本院扣押的扑克牌一副，系作案工具，予以没收；本院扣押的被告人吴小斌人民币21000元、被告人韩刚人民币4000元，系赃款，均予以没收。其余赃款继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
代理审判员 黄烨
二〇一七年五月十八日
书 记 员 孔丽
附页
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。