四川省德阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川06刑终210号
原公诉机关四川省什邡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶代兵，男，生于1973年2月9日，四川省什邡市人，汉族，初中文化，农民，住什邡市。2017年3月31日因涉嫌非法持有枪支罪、传授犯罪方法罪被什邡市公安局依法刑事拘留，同年5月3日被依法执行逮捕。现羁押于四川省什邡市看守所。
辩护人郑泽川，四川宏剑律师事务所律师。
四川省什邡市人民法院审理四川省什邡市人民检察院指控被告人叶代兵犯非法持有枪支罪�传授犯罪方法罪一案，于2017年10月20日作出(2017)川0682刑初162号刑事判决。宣判后，原审被告人叶代兵不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年11月23日、12月25日公开开庭审理了本案。德阳市人民检察院指派检察员陈晓芳出庭履行职务，上诉人叶代兵及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省什邡市人民法院判决认定：2016年年初，被告人叶代兵得到一把自制枪支后明知自己无持枪资格，仍将该枪支一直存放在其位于什邡市双盛镇涌泉村2组家中，并多次使用该枪支打鸟。经德阳市公安局物证鉴定所鉴定，被告人叶代兵持有的自制枪支认定为枪支。
2016年年初，被告人叶代兵口头教授了陆科友（已判刑）、蔡波（已判刑）可以将射钉器和钢管改制成枪支的犯罪方法，并于2016年3、4月份的一天，受陆科友邀约，到陆科友家，现场指�，协助陆科友用射钉器和钢管改制成自制枪支一支。该自制枪支经德阳市公安局物证鉴定所鉴定认定为枪支。
原判以公诉机关提交并经当庭质证的受案登记表、立案决定书、常住人口登记表、到案情况说明、检查笔录、检查照片、现场勘验笔录、现场照片、现场图、证人证言、被告人供述等证据证实案件事实。
原判认为，被告人叶代兵无持枪资格，非法持有以火药为动力的自制枪支一支，违反了枪支管理规定，危害了社会，触犯了刑律，其行为已构成非法持有枪支罪，应当受到刑罚处罚。被告人叶代兵向他人传授利用射钉器和钢管等部件改制枪支的方法并现场指导他人改制成枪支，危害了社会，触犯了刑律，其行为已构成传授犯罪方法罪，应当受到刑罚处罚。被告人叶代兵的辩护人提出的“被告人叶代兵犯罪情节轻微，社会危害性小，没有主�恶意；被告人叶代兵家庭困难，父亲去世，母亲患病，至今未婚，可酌情从轻处罚”的辩护意见与事实及法律规定不符，不予采纳，其余辩护意见有事实依据与法律规定相符，该院予以采纳。被告人叶代兵如实供述非法持有枪支的事实，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；被告人叶代兵归案后主动交待司法机关尚未掌握的其传授犯罪方法的罪行，是自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。被告人叶代兵系初犯，可酌情从轻处罚。被告人叶代兵一人犯二罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。综合被告人叶代兵犯罪的事实、情节、性质、认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第二百九十五条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第五十�条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人叶代兵犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯传授犯罪方法罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年又八个月；二、扣押在案的自制枪支一支、钢弹二十五袋、钢弹一瓶、射钉枪子弹十五颗予以没收。
宣判后，原审被告人叶代兵不服，以“1.本案所涉枪支由于未能当庭验证，属程序不合法，更没专业机构的鉴定报告，属事实不清，不能据此定罪；2.证明其犯传授犯罪方法罪的主观证据不足，事实不清；3.系初犯、表现一贯良好，家庭困难，母亲患病”为由提起上诉，认为一审事实认定不清、量刑过重，希望适用缓刑。
四川省德阳市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑问题应当综合考虑犯罪事实、情节以及社会危害性等情况，比�本地同类型案件予以综合评判。
本院审理过程中，上诉人未向本院提交新的证据。出庭履行职务的检察员向本院提交《什邡市司法局社会调查报告》一份，辩护人向本院提交《请求书》、《何某病情证明》各一份，经庭审举证、质证，本院认为该三份证据虽与本案事实不具备关联性，但将在具体量刑时予以考虑。经审查卷宗材料，开庭审理，认为一审判决认定上诉人非法持有自制枪支一只，口头传授、现场指导陆科友、蔡波改制自制枪支的事实清楚。本院对一审判决认定的事实及证据予以确认。
关于上诉人叶代兵及其辩护人所提的“本案所涉枪支由于未能当庭验证，属程序不合法，更没专业机构的鉴定报告，属事实不清，不能据此定罪”的上诉理由及辩解、辩护意见，经查，在一审庭审过程中已当庭予以查验涉案枪支，公安机关亦对鉴定意见�的长度问题予以合理解释，在二审庭审中鉴定人亦当庭予以了说明；对于鉴定意见，本院认为该鉴定意见系鉴定机构依法所做出的鉴定，应当予以采信，故对于该点上诉理由及辩解，本院不予采纳。
关于上诉人叶代兵及其辩护人所提的“证明其犯传授犯罪方法罪的主观证据不足，事实不清”的上诉理由及辩解、辩护意见，经查，该事实不仅有上诉人叶代兵的供述和相关证人证言，亦有叶代兵的当庭供述予以证实其不仅是口头传授，还有实际行为，原判认定该事实证据充分，故对于该点上诉理由及辩解，本院不予采纳。
关于上诉人叶代兵及其辩护人所提的“系初犯、表现一贯良好，家庭困难，母亲患病”的上诉理由及辩解、辩护意见，经查，原判在量刑时已综合考虑其犯罪的事实、认罪悔罪态度等情况予以综合量刑，同时本院认为，家庭情况特�虽不是法律规定的从轻、减轻处罚情节，但根据什邡市司法局出具的社会调查报告结果及《请求书》亦可看出上诉人叶代兵平时无不良反映，故上诉人叶代兵具备教育、挽救条件，本院将给予最大的改过自新机会；结合上诉人叶代兵归案后，能够如实供述自己的非法持有枪支的罪行及公安机关未掌握的本人其他罪行，认罪、悔罪态度诚恳，主观恶性不深，基于宽严相济刑事政策及罪责刑相适应的刑法基本原则，结合上诉人叶代兵的犯罪事实、认罪态度、社会危害程度等情节，可依法对其从轻处罚。综上，对于上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见酌情予以采纳，并在具体刑罚时予以体现。
本院认为，上诉人（原审被告人）叶代兵违反枪支管理法规，非法持有枪支，其行为危害了公共安全，已构成非法持有枪支罪。叶代兵向他人传授利用射钉器和钢管等部件改制枪支的方法并现场指导他人改制成枪支，其行为已构成传授犯罪方法罪。原判认定上诉人（原审被告人）叶代兵犯非法持有枪支罪、传授犯罪方法罪，事实清楚，证据确实、充分。上诉人（原审被告人）叶代兵如实供述非法持有枪支的事实，依法可以从轻处罚；叶代兵归案后主动交待司法机关尚未掌握的其传授犯罪方法的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；叶代兵系初犯，可酌情从轻处罚。上诉人（原审被告人）叶代兵一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项以及《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十五条、第六十九条第一款、第六十七条、第六十四条、第六十一条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、维持什邡市人民法院（2017）川0682刑初162号刑事判决的第二项，即：扣押在案的自制枪支一支、钢弹二十五袋、钢弹一瓶、射钉枪子弹十五颗予以没收；
二、撤销什邡市人民法院（2017）川0682刑初162号刑事判决的第一项，即：被告人叶代兵犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯传授犯罪方法罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年又八个月；
三、上诉人（原审被告人）叶代兵犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯传授犯罪方法罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年又八个月，缓刑二年。
上诉人的缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。
本判决为终审判决。
审判长 李 健
审判员 周 静
审判员 王洲海
二〇一七年十二月二十五日
书记员 陈 言