陕西省宁强县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0726民初997号
原告刘明星，男，汉族，初中文化，住陕西省宁强县高寨子街道办事处，村民。
委托代理人巩晓玲，陕西三泉律师事务所律师。
委托代理人王涛，陕西三泉律师事务所律师。
被告王学安，男，汉族，初中文化，住陕西省宁强县汉源街道办事处，村民，。
委托代理人ＸＸ贤，宁强县汉源法律服务所法律工作中。
原告刘明星与被告王学安提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由�判员董洪适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘明星及其委托代理人巩晓玲、王涛，被告王学安及其委托代理人ＸＸ贤到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2017年2月，原告受雇给被告驾驶挖掘机，被告每月支付原告工资5000元。同年5月28日，被告承建巨亭镇杨家湾至李家坪道路拓宽项目，原告在该工地开挖掘机挖路。7月1日中午2点许，原告和杨义科乘坐王清华送柴油的车到工地后，原告给挖掘机加油过程中摔倒，左胳膊碰到挖掘机履带疼痛不能活动。原告被送到宁强县天津医院检查，医院诊断“左肱骨外科颈粉碎性骨折”，建议做手术，原告要求保守治疗，被告就送原告到勉县骨科医院诊治，仍建议做手术，原告就回到宁强县阳平关镇在个体诊所上夹板保守治疗。5天后原告在宁强县天津医院复查伤情加重，原告电话通知被告后住院做手术，住院期间的医疗费由被告支付。原告出院后又在宁强县中医医院做康复治疗。2017年11月，陕西汉中汉航法医司法鉴定所评定原告伤残等级为十级，后期医疗费为6000元、住院时间25天左右，并评定误工期、护理期、营养期分别为225天、83天和83天。原告受雇给被告开挖机并在雇佣活动中受伤，作为雇主的被告应该承担赔偿责任，要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计147471.64元，并支付原告2017年6月的工资5000元，诉讼费由被告承担。
被告辩称，1、原告未能提供相应的证据证明是在加油过程中摔倒受伤的。2、原告是从事特种作业的工种，原告自己未尽到安全注意义务是造成此次事故�主要原因，其应承担主要责任，应当依法减免被告的赔偿责任。3、原告主张的损失和赔偿项目及标准过高，残疾赔偿金和被扶养人生活费应按农村居民标准计算，精神损害抚慰金的主张不合理，交通费和鉴定费应按责任比例双方分担，其他费用请法院审查后综合考虑。4、原告受伤后，被告为原告垫付了在宁强县天津医院住院的医疗费12498.47元和在阳平关镇换药及零星开支891元，应在赔偿总额中予以扣减。
经审理查明，2017年2月，被告王安学雇佣原告刘明星为其驾驶挖掘机作业，每月支付原告工资5000元。同年5月，被告在修建宁强县巨亭镇杨家湾至李家坪乡村道路拓宽工程中，原告在该工地开挖掘机施工作业。2017年7月1日中午2时许，原告站在挖掘机履带上给挖掘机加油时不慎摔倒，左胳膊碰到挖掘机履带至其胳膊疼痛不能活动，�被工地工人送往宁强县天津医院诊疗，经医院诊断，原告左肱骨外科颈粉碎性骨折，建议手术治疗。因原告坚持要求保守治疗，被告又将原告先后送往勉县骨科医院、宁强县阳平关镇民间个体诊所进行治疗。5天后原告伤情加重，2017年7月7日原告在宁强县天津医院住院治疗18天，原告支付医疗费509.60元（门诊检查），被告支付医疗费12498.47元。2017年9月4日原告又入住宁强县中医医院进行康复治疗18天，支付医疗费2460.59元。2017年11月3日原告经陕西汉中汉航法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，并作出陕汉航司所[2017]法临鉴字第1321号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘明星左侧肱骨外科颈粉碎性骨折内固定术后，其伤残等级评定为十级伤残；其后期医疗费用评估为6000元，住院时间评估为25天左右；其误工期评定为225日，护理期评定为83日，营养期评定为83日。原告支付鉴定费2280元。
另查明，原告的父亲龙兆富，生于1950年4月7日，现年67岁；原告的母亲刘国清，生于1954年9月14日，现年63岁；龙兆富和刘国清生育一子一女，夫妻二人生活居住在农村。原告的女儿刘欣怡，生于2006年6月19日，现年11岁，现在宁强县北关小学读书。原告在宁强县天津医院住院期间被告垫支的医疗费12498.47元已由原告通过合疗报销了7851.40元，实际所支医疗费为4647.07元。
上述事实，有当事人的当庭陈述，杨义科、郝俊德的调查笔录，手机短信记录，银行交易明细，宁强县天津医院诊断证明、住院病历、门诊票据4张，宁强县中医医院诊断证明、住院病历、住院票据1张，陕汉航司所[2017]法临鉴字第1321号司法鉴定意见书、鉴定费发票，交通费票据，租房协议及收据，高寨子街道办事处筒车河村委会�明，刘国清、龙兆富和刘欣怡的户口簿复印件，宁强县天津医院住院票据复印件及庭审记录在卷佐证，并经当事人当庭举证、质证和本院审查，予以采信。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应责任。本案中，被告王学安雇请原告刘明星为其驾驶操作挖掘机施工作业，并按月支付原告劳动报酬，双方已形成个人之间的劳务关系，原告在从事劳务活动中为挖掘机加油时滑倒受到损害，被告作为接受劳务方，对雇员的具体作业安全没有进行有效监督防范是造成原告损害后果发生的主要原因，应承担该事故的主要责任；原告在特种作业操作证长期过期失效尚未复审换证的情形下仍然从事特种机械的作业操作，其行为违反了《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》第30条（一）项操作作业的规定，且在操作中自己也没有尽到注意安全防范义务，以致摔倒受伤，其本身也有一定过错，应承担相应责任。结合原告的受伤过错程度及原因力大小，酌定原告刘明星与被告王学安各自的责任比例为30%与70%为宜。因原告及其女长期居住在城镇，原告从事挖掘机生产作业，收入亦来源于城镇，故原告的伤残赔偿金及其女刘欣怡的被扶养人生活费应参照一审法庭辩论终结时上一年度城镇居民赔偿标准予以计算；原告误工费标准按照原、被告双方约定的月固定工资5000元标准计算，但原告主张的误工天数明显过长，应从原告受伤之日计算至定残前一日、共计124天；结合原告实际伤情和受诉地居民消费水平酌定：护理费每天70元、住院伙食补助费每天30元、营养费每天20元；后续治疗费、交通费、鉴定费被告无异议，本院予以确认；原告的伤残因不属于被告的直接侵权行为致害，且伤残赔偿金已带有精神抚慰性质，故原告主张的精神抚慰金本院不予支持。综上，本院确认原告的经济损失为：医疗费7617.26元、误工费20666.67元（5000元÷30天×124天）、护理费5810元（83天×70元）、住院伙食补助费1080元（36天×30元）、营养费1660元（83天×20元）、残疾赔偿金56880元（28440元×20年×10%）、被扶养人生活费19631.15元[其中：父亲龙兆富5569.2元（8568元×13年×10%÷2子女）、母亲刘国清7282.8元（8568元×17年×10%÷2子女）、女儿刘欣怡6779.15元（19369元×7年×10%÷2父母）]、后续治疗费6000元、交通费80.80元、鉴定费2280元，共计121705.88元。以上经济损失应根据原、被告的过错比例进行分担，被告之前预�垫支费用应从其应承担的费用中予以扣除，因被告未能提供其垫支的在阳平关换药和零用开支费用891元的相关证据，故对该项费用不予保护，仅扣减其在宁强县天津医院垫支的医疗费12498.47元。另，原告在庭审中要求被告支付其2017年6月的工资5000元的诉讼请求，被告表示认可，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告王学安赔偿原告刘明星各项损失85194.12元，扣除被告王学安预付垫支费用12498.47元外，实际还应赔偿原告刘明星各项损失72695.65元；
二、被告王学安支付原告刘明星2017年6月的雇工报酬5000元；
三、驳回原告刘明星的其他诉讼请求。
上述一、二项判决内容，限本判决生效后十五日内履行完毕。
案件受理费1400元，减半收取700元，由原告刘明星负担210元，被告王学安负担490元。
本判决生效后，义务人如果未按判决限定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市�级人民法院。同时，向陕西省汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费收据复印件交本院。
本判决生效后，义务人逾期不履行义务，权利人向人民法院申请执行的期限为二年。
审判员 董 洪
二〇一七年十二月二十日
书记员 万秀蓉