江苏省沭阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏1322民初15453号
原告:徐大龙，男，1976年1月15日出生，汉族，沭阳县人，居民，住沭阳县。
委托诉讼代理人：张洪流，江苏沂淮律师事务所律师。
被告:徐习刚，男，1960年11月27日出生，汉族，沭阳县人，居民，住沭阳县。
委托诉讼代理人：肖立超、王岚，北京市盈科（南京）律师事务所律师。
原告诉被告合伙协议纠纷一案，本院于2017年9月19日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：要求被告徐习刚给付原告退伙款126万元并从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算利息。事实和理由：原、被告共同出资建设皇冠世纪花园小区1至4号楼，该工程对外由被告徐习刚借用江苏九鼎环球建设科技集团有限公司的资质施工。2014年1月20日，原、被告签订退伙协议，约定原告退出由被告继续承建涉案工程，被告自愿给付200万元作为原告前期付出的回报，付款方式按照建设工程施工合同中约定的方式支付给原告，但被告必须在审计结束半年内按照最终审定价一次性结清剩余款项。涉案工程已于2015年12月25日验收合格，工程审计完毕。但被告只给付原告退伙款74万元，剩余126万元至今未付。
被告辩称：原告没有向涉案工程投入任何资金，在退伙协议签订时合伙的工程尚未开工建设，双方就约定无论盈亏都与原告无关，这些不符合民事合伙的特征，故原、被告之间不存在合伙关系。其次，涉案的建设工程系挂靠他人资质建设，其建设工程施工合同属于无效合同，故原、被告基于该合同达成的退还协议也应属无效协议。此外，在原、被告签订的退伙协议中明确约定被告的付款时间为涉案工程审计完毕，而现在涉案工程并未实际完毕，故即使退伙协议成立也未到约定的付款时间。综上，应驳回原告的诉讼请求。
原告为证明其主张，向本院提交如下证据：
1、退伙协议，证明原、被告之间存在合伙关系，后于2014年1月20日原告提出合伙事务，约定被告向原告支付退伙款200万元，按照涉案工程的建设工程施工合同约定的付款时间和比例进行支付，并且在审计结束后半年内按审计价一次性付清余款；
2、（2016）苏1322民初2984号民事判决书、（2017）宿13民终1122号民事判决书、涉案工程的建设工程施工合同复印件，证明涉案工程已于2015年12月25日综合验收合格，按照涉案工程的建设工程施工合同被告已经收到85%的工程款，现被告应向原告支付剩余退伙款。
被告对上述证据质证认为：证据1真实性无异议，但双方合伙工程未开始建设，原告就提出并收取固定回报，不符合合伙的特征，故双方不存在合伙关系。该退还协议系当事人对处理其他事务的一种误解。证据2中的民事判决书无异议，但该案件被告已申请再审。建设施工合同与本案无关联性，合同中载明的楼房号并非本案原、被告约定的楼号，且建设楼房需要垫付大量资金，是否盈利尚处于不确定状态，无利润可供分配。
被告为证明其主张，向本院提交如下证据：
1、宿迁中院（2017）宿13民终1122号案件听证笔录，原告在该笔录中称自己投入涉案工程六七万元，后来已被被告归还，不符合合伙的特征，证明原、被告之间不存在合伙关系；
2、中标通知书复印件、江苏九鼎环球建设科技集团有限公司情况说明复印件，证明涉案工程系江苏九鼎环球建设科技集团有限公司承建，与被告无关。原、被告没有合伙事务，不存在合伙。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2016年5月13日，原、被告签订退伙协议，原告徐大龙退出双方合伙承建的皇冠世纪花园小区1-4号楼工程，由被告徐习刚继续负责施工。鉴于涉案工程由双方共同接洽，被告自愿从工程总价款中提取2%，约200万元作为原告前期付出的回报。由被告按照与开发商签的《建设工程施工合同》中约定的付款方式和时间给付原告，但在涉案工程审计结束后半年内以审计价按比例一次性给付原告所有剩余款项。现被告已经向原告支付74万元，尚欠126万元未付。
另查明，涉案工程以江苏九鼎环球建设科技集团有限公司的名义与开发商签订《建设工程施工合同》。关于工程款的支付方式和时间，该建设施工合同第26条规定：竣工验收合格后7天内付至合同价的85%；审计结束后半年内付至审定价的97%；余3%为质量保修金，保修期满后结清余款。涉案工程于2015年12月25日经综合验收合格。
本案的争议焦点为：原、被告之间是否存在合伙关系；合伙终止后原告应给付被告的具体金额。
本院认为：原、被告虽未订立书面合伙协议，但双方按照约定，各自提供资金、技术等合伙经营、共同劳动，符合个人合伙的法律特征。且双方于2014年1月20日签订的退伙协议，也可以证明原、被告之间系个人合伙关系。本院认为，原、被告双方的合伙事务系建设工程，其前期不仅有资金投入，还有技术及其他洽谈事务的处理。故对被告关于涉案工程尚未开工建设，原告便退出合伙事务，也未向合伙事务投入资金，不构成合伙关系辩解不予采纳。
诉讼过程中原、被告对自己的主张应提供证据予以证明，否则将承担不利后果。2014年1月20日，原、被告签订退伙协议后双方的合伙关系终止。在退伙协议中对合伙财产的处理有明确的约定，故应按该约定进行处理。但对涉案工程的是否审计以及审计的具体价格，因原告未提供证据予以证明，本院无法查明，只能根据已经查明的事实来作出认定，即涉案工程于2015年12月25日经综合验收合格，被告在验收合格后付原告200万元的85%即170万元。现被告仅支付74万元，还应支付原告96万元。调解不成，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告徐习刚于本判决生效后十日内给付原告徐大龙96万元及利息（自2017年9月19日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8070元，由被告徐习刚负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费16140元。
审判员 蒋大勇
二〇一七年十二月十四日
书记员 张 婷
书记员 陈诗雅
附本案相关法律条文
《中华人民共和国民事通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。
《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》
５５．合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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