广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂05刑终150号
原公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗莉丽，女，1984年11月1日出生于广西壮族自治区合山市，壮族，大专文化，无业，捕前住北海市海城区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年7月6日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。
辩护人吴松周，广西海望律师事务所律师。
广西壮族自治区北海市海城区人民法院审理广西壮族自治区北海市海城区人民检察院指控原审被告人罗莉丽犯诈骗罪一案，于2017年6月22日作出（2017）桂0502刑初211号刑事判决。原审被告人罗莉丽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月17日公开开庭审理了本案。北海市人民检察院指派检察员黄俊出庭履行职务，上诉人罗莉丽到庭参加诉讼。期间，北海市人民检察院和辩护人吴松周分别向本院申请延期审理一次，本院予以同意。现已审理终结。
原判认定，被告人罗莉丽通过其丈夫王某（另案处理）结识莫某及庞某，并取得莫某、庞某的信任。2012年至2013年期间，被告人罗莉丽虚构投资南宁荣和集团房地产、煤矿等项目，以高利息、高回报为幌子，多次从莫某、庞某处共骗得240.3万元。被告人罗莉丽将上述所骗得赃款用于赌博、购买房产、汽车等予以挥霍。被告人罗莉丽诈骗后逃匿。至案发前，被告人罗莉丽已归还莫某、庞某共71.7万元，剩余168.6万元至今未退还。2016年7月5日14时30分许，公安人员在广东省深圳市南山区港大医院将被告人罗莉丽抓获。
归案后，被告人罗莉丽如实供述自己罪行。
上述事实，被告人罗莉丽在一审庭审过程中无异议，且有提取笔录，扣押清单及照片，常住人口基本信息表，抓获经过证明，资金明细账，银行流水账，银行账户交易明细账，公证书，情况说明及书函，出入境记录查询结果单，证人李某1、陈某1、陈某2、李某2、王某的证言，被害人莫某、庞某的陈述，被告人罗莉丽的供述，辨认笔录等证据证实，原判予以确认。
原判认为，被告人罗莉丽以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人罗莉丽虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人罗莉丽犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元；二、继续追缴被告人罗莉丽的犯罪所得人民币168.6万元退还被害人莫某、庞某。
上诉人罗莉丽对原判认定的事实、证据和罪名无异议，上诉称其归案后，其亲属积极与被害人莫某、庞某协商赔偿事宜，并代其和王某退赔了全部的经济损失，已取得被害人的谅解，但原判对其量刑过重，请求本院对其减轻处罚。
辩护人吴松周辩称：罗莉丽到案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻或者减轻处罚；罗莉丽已退还被害人莫某、庞某所有款项240.3万元，且已取得被害人的谅解，依法可作为酌定量刑情节予以考虑；为了赔偿被害人的经济损失，罗莉丽的亲属已经竭尽所能变卖家中所有资产，家庭经济状况出现严重危机，且其家中还有老人及年幼的小孩需要抚养照顾，无力承担10万元的高额罚金。综上，建议本院根据《广西壮族自治区高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导〉的实施细则》的相关规定，对罗莉丽改判有期徒刑四年，并将罚金数额减至5万元以下。
北海市人民检察院在二审庭审时举出被害人莫某的陈述、收据及相关的转账凭证、代还款协议书、谅解书、房屋所有权转移材料、北海市海城区人民法院（2017）桂0502刑初553号刑事判决书等证据，并结合原判所采信的证据，认为原判认定上诉人罗莉丽伙同王某诈骗被害人莫某、庞某人民币168.6万元的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但鉴于上诉人罗莉丽的家属代罗莉丽向莫某、庞某退赔全部经济损失，已取得被害人的谅解，建议本院在十年以上有期徒刑的法定刑幅度内对上诉人罗莉丽酌情从轻处罚。
经二审审理查明，原判认定上诉人罗莉丽诈骗被害人莫某、庞某人民币168.6万元的犯罪事实清楚，且所采信的证据来源合法，均经原审庭审质证、认证，查证属实，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，罗莉丽的亲属于2016年12月代罗莉丽赔偿给被害人莫某、庞某经济损失人民币10万元；在二审期间，罗莉丽、王某的亲属与被害人莫某、庞某达成代还款协议，将房产一栋作价158.6万元过户到被害人庞某的名下，代罗莉丽、王某清偿二被害人的全部经济损失，二被害人出具了谅解书，请求法院对罗莉丽减轻处罚。以上事实，有北海市人民检察院当庭举出的被害人莫某的陈述、收据及相关的转账凭证、代还款协议书、谅解书、房屋所有权转移材料等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗莉丽以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。上诉人罗莉丽及其辩护人提出原判对其量刑过重，请求减轻处罚的意见，经查，上诉人罗莉丽多次诈骗被害人的财物共计人民币168.6万元，数额特别巨大，依法应判处有期徒刑十年以上的刑罚，并处罚金或者没收财产，鉴于罗莉丽归案后能如实供述其罪行，并且通过其亲属在检察机关审查起诉期间和二审期间代为赔偿被害人的全部损失，已取得被害人的谅解，认罪、悔罪表现较好，本院采纳北海市人民检察院的意见，依法对罗莉丽从轻处罚。上诉人罗莉丽及其辩护人据此提出从轻判处的意见，本院予以采纳，但请求减轻处罚于法无据，本院不予支持。综上所述，原判认定罗莉丽犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，审判程序合法，唯二审期间出现新的量刑情节，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和第（二）项、第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十九条的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2017）桂0502刑初211号刑事判决第一项的定罪部分，即“被告人罗莉丽犯诈骗罪”；
二、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2017）桂0502刑初211号刑事判决第一项的量刑部分和第二项，即“判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元；继续追缴被告人罗莉丽的犯罪所得人民币168.6万元退还被害人莫某、庞某”；
三、上诉人（原审被告人）罗莉丽犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月6日起至2026年7月5日止；罚金自本判决生效次日起一个月内向广西壮族自治区北海市海城区人民法院缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 庞福萍
审 判 员 黄思盛
审 判 员 李雪燕
二〇一八年二月二十八日
法官助理 沈晓晓
书 记 员 李焕美
附：本判决书引用的法律条文
1．《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。
2．《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
3.《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。