湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终10145号
上诉人（原审原告):王慧，女，1987年9月13日出生，汉族，住湖南省沅江市。
被上诉人（原审被告):ＸＸ文，男，1971年7月17日出生，汉族，住湖北省红安县。
被上诉人（原审被告):中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，住所地武汉市汉阳区鹦鹉大道136号。
负责人：刘方明。
委托诉讼代理人：田海玉，湖北千清秋律师事务所律师。
被上诉人（原审被告):中国平安财产保险股份有限公司北京市第一营业部，住所地北京市西城区金融大街23号15层南侧。
负责人：王兵。
上诉人王慧因与被上诉人ＸＸ文、中国�民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人民财保武汉公司）、中国平安财产保险股份有限公司北京市第一营业部（以下简称平安财保北京第一营业部）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院(以下简称一审法院）作出的（2017）湘0104民初5842号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人王慧上诉请求：请求二审法院撤销原审判决并依法改判，由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、原审判决对王慧误工收入认定及提交的证据不予采纳错误。首先，王慧提交了《劳动合同》来证明受伤前在步步高置业有限责任公司任职；其次，王慧提交了收入银行流水来证明受伤前的收入状况，且每一笔收入交易流水均显示了用人单位步步高置业有限责任公司的账号、账户名，其中大部分交易流水还明确标注了系王慧的佣金收入。为进一步证明误工收入的客观事实，王慧在二审审理期间调取了中华人民共和国税收完税证明予以佐证。二、原审判决未认定王慧的精神损害抚慰金错误。因ＸＸ文的行车过错，造成了王慧巨大伤害，故本案应当认定精神损害抚慰金。
被上诉人人民财保武汉公司答辩,请求二审法院维持原判。事实与理由：一、王慧未提交证据证明其事发后工资收入明确减少，此外王慧提交劳动合同与银行流水中显示的工资收入存在矛盾，原审判决以行业标准认定误工费并无不当。二、王慧的伤情未构成伤残，原审判决不予支持精神损害抚慰金符合法律规定。
被上诉人ＸＸ文未予答辩。
被上诉人平安财保北京第一营业部未予答辩。
王慧在一审起诉请求：1.ＸＸ文赔偿王慧各项损失共计81967.65元；2.人民财保武汉公司、平安财保北京第一营业部在交强险及商业第三者责任险范围内向王慧先行支付赔偿款；3.本案诉讼费由ＸＸ文、人民财保武汉公司、平安财保北京第一营业部承担。
一审法院认定的事实：2016年12月12日18时30分许，ＸＸ文驾驶鄂Ａ×××××小型汽车沿长沙市岳麓区东方红路由北向南行驶至步步高地段时，恰遇王慧沿步步高由西向东行驶走至此，发生鄂Ａ×××××车将王慧撞伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队高新区交通警察大队（以下简称高新交警队）出具长公交（高）认字[2016]第21247号《道路交通事故认定书》，认定ＸＸ文在本次事故中承担全部责任，王慧不承担责任。事故发生后，王慧先后被送往湖南××医院、长沙市中心医院进行治疗。鄂Ａ×××××车在人民财保武汉公司投保了交强险，在平安财保北京第一营业部处投�了50万元商业第三者责任险和不计免赔险，本次事故发生在交强险及商业第三者责任险保险期限内。湖南省文成司法鉴定中心作出湘文成司法鉴定中心[2017]临鉴字第F1-166号《司法鉴定意见书》，认定：王慧伤后误工期120日，伤后护理期60日，伤后营养期60日，后续治疗费5000元。王慧因本次交通事故受伤治疗期间共产生医疗费26074.69元，其中，ＸＸ文垫付25766.89元，另，ＸＸ文还支付了王慧现金2800元。王慧系步步高置业有限责任公司房地产置业顾问。
一审法院认为：ＸＸ文驾驶肇事车辆鄂Ａ×××××小型客车与王慧相撞，致王慧遭受人身损害，其行为构成侵权，依法应承担相应的侵权责任。长公交（高）认字NO.0367652《道路交通事故认定书（简易程序）》系交警部门依法定职权和法定程序制作，故对该事故认定书认定的内容及ＸＸ文在本次事故中承担全部责任�王慧不承担责任的结论，原审法院均予采信。因肇事车辆鄂Ａ×××××车在人民财保武汉公司投保了交强险，根据相关法律规定，王慧的各项损失应先由人民财保武汉公司在交强险范围内予以赔偿，超出交强险的部分由ＸＸ文按事故全部责任承担。因肇事车辆鄂Ａ×××××车在平安财保北京第一营业部投保了商业第三者责任险，因此根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，王慧的各项损失超过交强险赔偿范围的，由平安财保北京第一营业部根据保险合同约定在商业第三者责任险的赔偿范围内按事故全部责任替ＸＸ文予以赔偿，仍有不足的或者不属于保险赔偿范围的损失，再由ＸＸ文根据事故全部责任赔偿给王慧。
关于王慧的各项损失，结合双方提交的证据认定如下：1.关于医疗费，根据本案的有�医疗费票据认定为26074.69元。2.关于营养费，无相关证据证明营养费的实际支出情况，原审法院结合王慧的实际伤情及鉴定意见认定的营养期，酌情认定为300元。3.关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合王慧的住院时间认定为60元/天×13天=780元。4.关于后续治疗费，根据鉴定意见认定为5000元。5.关于护理费，王慧并未提交正规的护理费票据、护理合同及护理人员的收入情况证明护理费的实际支出情况，原审法院结合鉴定意见认定的护理期及王慧的主张，参照2015年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准认定为32933元/年÷365天×60天=5413.64元。6.关于交通费及住宿费，因王慧未提供有效的交通费发票证明交通费的实际支出情况，虽然其向原审法院提交了600元加油费发票，但无法证明该与本次事故存在关联性，故原审法院不予采信，考虑到王慧住院治疗的实际情况，对其交通费酌情认定为300元；至于住宿费，因王慧未提交证据证明其伤情需转院治疗，故对王慧主张的住宿费，原审法院不予支持。7.关于误工费，虽然王慧提交了银行流水，但该银行流水记录既未明确标注此系王慧的工资收入，又无相应的纳税凭证佐证，且与王慧提交的劳动合同中载明的工资标准不符，故对王慧的误工费，原审法院结合司法鉴定意见认定的误工期及王慧从事的职业情况，参照2016年度湖南省城镇私营单位房地产业从业人员年平均工资标准认定为39837元÷365天×120天=12949.15元。8.关于精神损害抚慰金，王慧在本次交通事故中未构成伤残，故对王慧的该项主张，原审法院不予支持。9.关于鉴定费，根据王慧提交的鉴定费发票认定为2200元。10.关于残疾辅助器具费及打印费，王慧并未提交有效的正�发票佐证，不予支持。
王慧上述损失合计为53017.48元，其中医疗费项下的损失为32154.69元（医疗费26074.69元、住院伙食补助费780元、营养费300元、后续治疗费5000元），由人民财保武汉公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元；伤残项下的损失为18662.79元（护理费5413.64元、误工费12949.15元、交通费300元），由人民财保武汉公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿18662.79元。综上，人民财保武汉公司应在交强险限额内赔偿王慧10000元+18662.79元=28662.79元。王慧超过交强险的损失为32154.69元-10000元+2200元=24354.69元，扣除不属于保险赔偿范围的损失2200元（鉴定费），由平安财保北京第一营业部在商业第三者责任险范围内赔偿王慧24354.69元-2200元=22154.69元。对不属于保险赔偿范围的鉴定费2200元，由ＸＸ文按事故全部责任赔偿给王慧，核减其为王慧垫付的医疗费25766.89元，已支付给王慧的2800元现金，其多垫付的25766.89元+2800元-2200元=26366.89元，由人民财保武汉公司从支付给王慧的理赔款中核减后直接支付给ＸＸ文，故人民财保武汉公司最终还应赔偿王慧28662.79元-26366.89元=2295.9元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于判决生效之日起十日内支付王慧赔偿�合计2295.9元；二、限中国平安财产保险股份有限公司北京市第一营业部于判决生效之日起十日内支付王慧赔偿款合计22154.69元；三、驳回王慧的其他诉讼请求。
二审中，王慧提交2015年度—2016年度税收完税凭证、步步高置业有限公司出具的收入证明、2017年1月—7月银行流水，拟证明王慧的工资收入情况。人民财保武汉公司质证称，上述证据均不属于二审新证据，完税凭证不完整，经济补偿金应当在计算误工费后扣除，此外根据银行流水等来看其在误工期仍有收入，计算误工费是应当扣除其收入部分。其余被上诉人均未予质证。
本院对上述证据审查核实后认为：税收完税凭证及银行流水具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。收入证明不足以达到王慧的证明目的，本院不予支持。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的上诉争议焦点在于：王慧误工费及精神损害抚慰金的认定问题。误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中王慧提交司法鉴定意见确认误工期限为4个月。其系房地产置业顾问，收入有基本工资、卖房佣金等部分组成，系不固定收入，且其提交银行流水、完税凭证、劳动合同佐证发生事故前后三年的收入情况，根据银行流水来看发生事故后其收入亦确有减少，故本院依据其最近三年的平均收入计算误工费为37412.24元（9353.06×4）。精神损害抚慰金，因王慧未构成伤残，故本院对原审法院未予认定精神损害抚慰金予以维持。
综上，王慧的各项损失共计77480.57元，由人民财保武汉公司在交强险医疗费项下赔偿10000元，在交强险伤残项下赔偿43125.88元，超出交强险部分由平安财保北京第一营业部在商业三者险项下支付22154.69元，由ＸＸ文赔偿鉴定费2200元。因ＸＸ文先行垫付28566.89元，其多垫付的26366.89元，由人民财保武汉公司在应付王慧款项中予以扣除，故人民财保武汉公司实际应支付王慧26758.91元。
综上，原审判决适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院（2017）湘0104民初5842号民事判决第二项；
二、撤销湖�省长沙市岳麓区人民法院（2017）湘0104民初5842号民事判决第一项、第三项；
三、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于本判决生效后十日内向王慧支付各项损失共计26758.91元；
四、驳回王慧其他诉讼请求。
如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费620元，由ＸＸ文负担。二审案件受理费620元，由王慧负担310元，由ＸＸ文负担310元。
本判决为终审判决。
审判长 柳ＸＸ
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一七年十二月二十九日
书记员 肖文娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第�百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。