山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁08民终5595号上诉人（原审被告）：邹城市百货大楼有限责任公司。法定代表人：高战胜，董事长。委托诉讼代理人：郑礼勇。委托诉讼代理人：周广胜，山东法至上律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张某。法定代理人：张传江（系张某之父）。法定代理人：马会（系张某之母）。委托诉讼代理人：吴志军，山东太阳石律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦性华，山东太阳石律师事务所律师。上诉人邹城市百货大楼有限责任公司因与被上诉人张某健康权纠纷一案，不服山东省邹城市人民法院（2017）鲁0883民初2133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邹城市百货大楼有限责任公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一、被上诉人张某因其父母解除婚姻由其母马会抚养，张某户口随其母登记于邹城市中心店镇大元村，其居住地即在大元村，并非一审认定的居住在其父张传江邹城市崇义路1999号房产处。因此，一审法院认定张某出生后一直居住在其父张传江处，明显认定事实错误。二、张某作为无民事行为能力人，在游乐园游玩时，其作为监护人的张传江已远离游玩现场，对其女儿张某已失去法定监护作用，对此事故发生负有重大责任，应负主要责任。一审法院判决上诉人承担事故70%的责任，显属不当。张某辩称：一、张某虽然是农村户口，但从2010年1月6日出生后一直在邹城市燕京花园18号楼3单元402室居住，2014年9月1日至2016年8月31日一直在邹城市钢山街道大拇指幼儿园学习，2016年9月1日转入邹城市第二实验小学千泉小区学习，由于本次事故休学一年。完全符合对于农村人口在城镇住所地至起诉时已连续居住一年以上，应当按照城镇居民标准计算损害赔偿数额的要求。二、本案邹城市百货大楼有限责任公司作为娱乐设施的经营者，没有尽到安全保障义务，也未在娱乐区域的入口安排相关人员进行必要的管理。上诉人未履行安全保障义务，且经营的设施存在一定安全隐患，导致本次事件发生，一审法院认定上诉人承担70%的赔偿责任，并无不当。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张某向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等合计112649元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年9月15日，原告张某在被告邹城市百货大楼有限责任公司三楼欢乐堡游玩时，从游玩旋转设施上摔下受伤，导致左肘肿痛、畸形、活动障碍4小时，经邹城市北关医院影响诊断显示为左侧尺骨近端骨折。2017年2月24日原告张某父亲张传江委托济宁平直物证司法鉴定所对原告张某的伤残进行鉴定，司法鉴定意见书显示伤残程度的等级为10级伤残。后经烟台富运司法鉴定中心重新鉴定，其伤残等级为十级。2017年4月11日，原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等合计112649元。另外查明，原告的父母于2015年9月1日在邹城市民政局协议离婚，协议约定原告张某有其母亲抚养，位于邹城市燕京花园18-3-402室房产对张某父亲张传江所有。原告张某于2010年1月6日出生后一直居住在此处。2014年9月1日至2016年8月31日一直在邹城市钢山街道大拇指幼儿园学习。2016年9月1日入邹城市第二实验小学千泉小区学习，现因本次事故休学一年。再查明，山东省2015年度统计局统计标准城镇居民人均可支配收入34012元，农村居民人均可支配收入13954元。一审法院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，被告百货大楼作为娱乐设施的管理者，没有尽到安全保障义务，对该次事故应当承担主要责任，酌定认定其承担70%的责任。原告系未成年人，为无行为能力人，其法定监护人没有尽到法定监护义务，也是该次事故发生的另外一个原因，应当承担事故的次要责任，酌定认定其承担30%的责任。应赔偿原告各项损失的数额，分述如下：1、原告主张的医疗费800元，鉴定费及照相费1590元，经核实该费用原告已经实际支出，予以认定。2、原告主张的护理费192.35元/天×100天=19235元，张传江（张某父亲）从事道路运输行业，参照2015年交通运输、仓储和邮政业70209元计算，日工资为：192.35元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，原告没有住院治疗，亦未有医疗机构出具的休息时间的证明，无法确定其护理期限，但原告系未成年人，其伤情又构成十级伤残，依据其治疗情况酌定其护理期限为30天，参照当地护工标准60元-80元/天，酌定支持70元/天，其护理费计算为2100元（70元/天×30天×1人）。3、原告主张的残疾赔偿金68024元（34012元/年×20年×10%），依据最高人民法院民一庭在《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》[(2005)民他字第25号]中提出：人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)或者农村居民人均纯收入(人均年生活消费支出)的标准。本案中，原告符合经常居住地适合城镇居民人均可支配收入的标准，因此，原告的该项主张计算正确，予以认定。4、原告主张的营养费1000元和精神损害抚慰金20000元，证据不足，不予采信。5、原告主张的交通费2000元，原告虽然没有提交相应交通费票据，但是原告在治疗过程中，确实发生了交通费用，对于原告的该项主张，酌定支持其交通费为300元。被告申请重新鉴定的鉴定费用自行负担。综上1-5项应赔偿数额合计72814元（医疗费800元+鉴定费及照相费1590元+护理费2100元+伤残赔偿金68024元+交通费300元）。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第七十三条、《最高人民法院》第十一条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第三十三条之规定，判决：一、限被告邹城市百货大楼有限责任公司于判决生效后10日内赔偿张某医疗费、护理费、残疾赔偿金等各项损失50969元（72814元×70%）；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费868元，由被告邹城市百货大楼有限责任公司负担（原告已垫付，被告付给原告）。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于张某伤害的责任承担问题。宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，邹城市百货大楼有限责任公司作为娱乐设施的管理者，未安排人员在娱乐区域进行管理及对存在安全隐患的娱乐设备设置相应的安全防护设施，没有尽到安全保障义务张某受伤应当承担主要责任张某系无民事行为能力人，其法定监护人未尽到法定监护义务，应当承担事故的次要责任。原审法院根据双方的过错程度，认定邹城市百货大楼有限责任公司在本案承担70%的责任，并无不当。邹城市百货大楼有限责任公司主张张传江作为监护人，在事发时脱离监护，应对本次事故负主要责任，与查明的事实不符，该上诉理由不能成立，本院不予采信。关于残疾赔偿金的计算标张某虽为农村户口，但出生后一直在城镇居住，并分别在邹城市钢山街道大拇指幼儿园及邹城市第二实验小学千泉小区学习，张某至起诉时已连续在城镇居住生活一年以上，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。邹城市百货大楼有限责任公司张某一直随其母亲居住在大元村，但并未提供足以反驳的相反证据，对该上诉理由本院不予采信。综上所述，邹城市百货大楼有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1074元，由邹城市百货大楼有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  马 斌审判员  扈 琳二〇一七年十二月二十五日书记员  米 阳