陕西省咸阳市秦都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0402刑初125号
公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
被告人王益龙，男，汉族，高中文化程度。因本案于2016年4月22日被取保候审，2017年11月9日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
辩护人赵会斌，陕西宇斌诚律师事务所律师。
辩护人杨帆，陕西宇斌诚律师事务所律师。
被告人冯印强，男，汉族，小学文化程度。因本案于2016年4月23日被取保候审，2017年11月9日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所
辩护人孙博，陕西玖标律师事务所律师。
被告人王娟利，女，汉族，初中文化程度。因本案于2016年4月23日被取保候审，2017年11月9日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
被告人王卫平，男，汉族，初中文化程度，农民。因本案于2016年4月22日被取保候审，2017年11月9日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
被告人白缠虎，男，汉族，初中文化程度，农民。因本案于2016年4月22日被取保候审，2017年11月9日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检公诉刑诉（2017）119号起诉书指控被告人王益龙、冯印强、王娟利、王卫平、白缠虎犯贪污罪，于2017年4月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年7月10日、2017年9月15日、2017年11月9日三次公开开庭审理了本案。咸阳市秦都区人民检察院指派检察员赵晖依法出庭支持公诉。被告人王益龙及其辩护人赵会斌、杨帆、被告人冯印强及其辩护人孙博、被告人王娟利、王卫平、白缠虎到庭参加了诉讼。在审理过程中，公诉机关建议延期审理1次。现已审理终结。
咸阳市秦都区人民检察院指控：2013年11月至同年12月份，被告人王益龙、冯印强经预谋，利用自己分别担任咸阳市秦都区陈杨寨街道办事处王家庄村村民委员会主任、村党支部书记的职务便利，在协助咸阳市秦都区陈杨寨街道办事处处理渭河综合治理项目王家庄村迁坟工作中，指使被告人王娟利、王卫平、白缠虎捏造虚假姓名，虚报59座需迁坟墓，冒名领取国家迁坟补偿款88500元，私分占为己有。其中王益龙分得12000元，冯印强分得12000元，王娟利分得12000元，王卫平分得5000元，白缠虎分得5000元。（案发均已追回）。
公诉机关认为，被告人王益龙、冯印强、王娟利、王卫平、白缠虎的行为，已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二、三款之规定，构成贪污罪，提请本院依法判处。
被告人王益龙对检察院起诉书指控的事实无异议。但其辩解，其不构成贪污罪，构成职务侵占罪；有自首情节。
王益龙的辩护人辩称，王益龙不是以国家工作人员身份，不是从事公务，指控贪污罪定性错误，王益龙的行为不构成贪污罪，应属职务侵占罪且本案职务侵占犯罪数额应为70000元，且犯罪情节较轻,有自首坦白情节，建议人民法院依法对王益龙免除刑事处罚。
被告人冯印强对检察院起诉书指控的事实无异议。但其辩解，其不构成贪污罪，构成职务侵占罪。
冯印强的辩护人辩称，本案构成职务侵占罪，而不是贪污罪。本案第一、二被告人没有事先进行预谋。冯印强侵占的数额应该是10000元，对被告人应免予刑事处罚。
被告人王娟利对检察院起诉书指控的事实无异议。但其辩解，其不构成贪污罪，也不构成犯罪。
被告人王卫平对检察院起诉书指控的事实无异议。但其辩解，其不构成贪污罪，也不构成犯罪。
被告人白缠虎对检察院起诉书指控的事实无异议。但其辩解，其不构成贪污罪，也不构成犯罪。
经审理查明，2013年11月至同年12月份，被告人王益龙、冯印强预谋，利用自己分别担任咸阳市秦都区陈杨寨街道办事处王家庄村村民委员会主任、村党支部书记的职务便利，在协助咸阳市秦都区陈杨寨街道办事处渭河综合治理项目王家庄村迁坟工作中，指使被告人王娟利、王卫平、白缠虎捏造虚假姓名，虚报59座需迁坟墓，冒名领取国家迁坟补偿款88500元，私分占为己有。其中王益龙分得12000元，冯印强分得12000元，王娟利分得12000元，王卫平分得5000元，白缠虎分得5000元。案发后，赃款均已追回。
上述基本事实，被告人王益龙、冯印强、王娟利、王卫平、白缠虎在开庭审理过程中亦无异议，且有书证立案决定书、任职证明、举报线索登记表、迁坟协议、收款收据、会议记录、情况说明、退赃款票据、收条、工资、生活补助发放表、王家庄村委会提供的文件、户籍信息、证人王某1、王某2、王某3等人的证言、被告人王益龙、冯印强、王娟利、王卫平、白缠虎的供述和辩解、视听资料同步录音录像光盘等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王益龙、冯印强、王娟利、王卫平、白缠虎身为农村基层组织人员，在协助街道办事处从事管理土地征用补偿款的公务活动时，利用职务上的便利，与被告人王娟利、王卫平、白缠虎相互勾结，共同使用骗取手段，非法占有国有财物88500元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王益龙、冯印强在本案共同犯罪中，处于主导地位，起主要作用，是主犯。被告人王娟利、王卫平、白缠虎在共同犯罪中，处于从属地位，起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人王益龙有自首情节，可以从轻处罚，冯印强、王娟利、王卫平、白缠虎归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，依法从轻处罚。鉴于本案赃款均已追退，酌情从轻处罚。
关于被告人王益龙提出其不构成贪污罪，构成职务侵占罪的辩解意见和王益龙的辩护人提出王益龙不是以国家工作人员身份，不是从事公务，指控贪污罪定性错误，王益龙的行为不构成贪污罪，应属职务侵占罪且本案职务侵占犯罪数额应为70000元的辩护意见，经查，2013年11月，咸阳市秦都区陈杨寨街道办事处为完成渭河综合治理项目征地工作，召开迁坟工作安排会，委托王家庄村两委会具体实施其村征地迁坟工作，被告人王益龙和冯印强参加了会议，接受并组织实施其村征地迁坟补偿费用的管理工作，王益龙属于全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款解释的“其他依照法律规定从事公务的人员”，视为国家工作人员。其在协助咸阳市秦都区陈杨寨街道办事处渭河综合治理项目王家庄村迁坟从事公务活动中，利用职务便利，指使被告人王娟利、王卫平、白缠虎虚报坟头，骗取国家迁坟补偿款，非法占有国有财物，以贪污论。不符合职务侵占罪的构成要件。其出于贪污的故意，虚报59座需迁坟墓，骗取国家迁坟补偿款88500元，后其将其中10500元付给张宁，其中8000元付给王娟利，属赃款去向不影响贪污犯罪数额的认定。故其辩解意见和其辩护人提出的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于王益龙提出其有自首情节的辩解意见和其辩护人提出王益龙犯罪情节较轻,有自首坦白情节，建议人民法院依法对王益龙免除刑事处罚的辩护意见。经查，侦查机关在接到群众匿名举报王益龙等人涉嫌有关经济问题的线索后，并未掌握王益龙的犯罪事实，对其传唤，其如实供述自己的主要罪行，构成自首。故其提出的辩解意见和其辩护人提出此节辩护意见成立，本院予以采纳。王益龙虽有自首情节但据本案犯罪情节不属于情节轻微不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚的法定情形。故其辩护人此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人冯印强提出其不构成贪污罪，构成职务侵占罪的辩解意见和冯印强的辩护人提出本案构成职务侵占罪，而不是贪污罪的辩护意见。经查，2013年11月，咸阳市秦都区陈杨寨街道办事处为完成渭河综合治理项目征地工作，召开迁坟工作安排会，委托王家庄村两委会具体实施其村征地迁坟工作，被告人冯印强和王益龙参加了会议，冯印强接受并组织实施其村征地迁坟补偿费用的管理工作，其属于全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款解释的“其他依照法律规定从事公务的人员”，视为国家工作人员。其在协助咸阳市秦都区陈杨寨街道办事处渭河综合治理项目王家庄村迁坟从事公务活动中，利用职务便利，侵吞国家迁坟补偿款，非法占有国有财物，以贪污论，不符合职务侵占罪的构成要件。故其辩解意见和其辩护人提出的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于冯印强的辩护人提出本案第一、二被告人没有事先进行预谋。冯印强侵占的数额应该是10000元，对被告人应免予刑事处罚的辩护意见，经查，被告人冯印强和王益龙接受了政府安排迁坟工作会后，在车上冯印强与王益龙预谋，提出在迁坟过程中，给咱弄些好处费，意思是能多报就多报，能多加就多加些坟的数量，让王益龙看着安排，冯印强没有意见。后王益龙安排王娟利等人虚构坟头，侵吞国家迁坟补偿款，事后王益龙将其中12000元在冯印强家门口给了冯印强。这有王益龙在侦查机关的多次供述，冯印强也有供认且有退赃票据相互印证，足以证明冯印强与王益龙预谋侵吞国家迁坟补偿款，冯印强贪污12000元的事实成立。其犯罪情节不属于情节轻微不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚的法定情形。故其辩护人提出的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人王娟利、王卫平、白缠虎提出其不构成贪污罪，也不构成犯罪的辩解意见，经查，王娟利、王卫平、白缠虎在协助政府征地拆迁过程中，接受王益龙的授意，虚构坟头，共同侵吞国家迁坟补偿款，以贪污共犯论处。故其提出的辩解意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人王益龙犯贪污罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月9日起至2018年5月8日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）
二、被告人冯印强犯贪污罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月9日起至2018年4月8日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）
三、被告人王娟利犯贪污罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月9日起至2018年2月8日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）
四、被告人王卫平犯贪污罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月9日起至2018年1月8日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）
五、被告人白缠虎犯贪污罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月9日起至2018年1月8日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）
六、随案违法所得24000元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 常保民
人民陪审员 王增明
人民陪审员 张余粮
二〇一七年十一月九日
书 记 员 张 敏