湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂03民终2371号
上诉人（原审被告）：十堰市张湾区红苹果幼儿园。住所地：湖北省十堰市张湾区东风青少年宫。
法定代表人：舒建光，该幼儿园园长。
委托诉讼代理人：乐永山，湖北汉江源律师事务所专职律师。
被上诉人（原审原告）：何兴青，男，1976年7月3日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。
委托诉讼代理人：贺凤，湖北博理律师事务所专职律师。
被上诉人（原审被告）：杜兵，男，1970年5月25日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。
上诉人十堰市张湾区红苹果幼儿园（以下简称红苹果幼儿园）因与被上诉人何兴青、杜兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2017）鄂0303民初752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
红苹果幼儿园上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判红苹果幼儿园不承担责任；二、本案一、二审案件受理费由何兴青、杜兵共同承担。事实和理由：一、红苹果幼儿园的“600多平方米房屋加盖彩钢屋顶”是一点零星活，不是工程。幼儿园将此零星活交给杜兵完成，不需要资质。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条判决红苹果幼儿园承担连带责任不妥。何兴青在向杜兵提供劳务的过程中受伤，杜兵应承担赔偿责任，幼儿园不应对此承担连带责任。二、一审判决何兴青承担30%的责任明显过轻。何兴青在为杜兵提供劳务过程中，明知配备有安全带而不佩戴导致其摔伤，存在主要过错，根据实际情况和过错大小，何兴青应当承担60%的责任较为妥当。三、一审判决部分赔偿项目计算过高明显有误。1.误工费，何兴青并非固定从事建筑业，一审判决按照建筑业计算其误工费有误。因何兴青是农村户籍，应按农、林、牧、渔业28305元/年计算，即21228.75元（28305元/年÷12月×9月）。2.营养费30元/天过高，应按20元/天计算。综上，请二审法院依法改判支持红苹果幼儿园的上诉请求。
何兴青辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。请二审法院依法驳回上诉，维持原判。
杜兵辩称，生产加工的场所在红苹果幼儿园，建材全部由该园提供，并以每平方米25元单包工的形式发包给杜兵。另外，600多平方米的彩钢盖顶工程量很大，不能以杜兵没有相关资质，就代表安装工程是零星活。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
何兴青向一审法院起诉请求：判令杜兵、红苹果幼儿园连带赔偿其医疗费228元、残疾赔偿金108204元、被扶养人生活费19181.8元、误工费81000元、营养费3600元、住院伙食补助费950元、护理费9000元、后续治疗费15000元、鉴定费3200元、精神损害抚慰金8000元、交通费200元，共计248563.8元，并由杜兵、红苹果幼儿园承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年8月，红苹果幼儿园通过他人介绍，将盖板房屋顶彩钢“盖顶”工程发包给杜兵，双方约定每平方米25元，工程总价17000元，工期8天。杜兵承接前述工程后，以每天300元的价格雇请何兴青进行施工，同年8月22日上午，何兴青在屋顶铺设一块长约九米的彩钢板时，失足掉落在地上受伤，经工友拨打120急救电话，被救护车送往东风汽车公司总医院抢救，产生门诊费用298.96元、住院费3301.60元，合计3600.56元，后在十堰市人民医院继续住院治疗18天，产生住院费31339.74元，院外复查产生费用228元，以上合计35168.3元，其中杜兵垫付34940.3元，何兴青支付228元。何兴青经诊断为：（高处坠落伤）左侧股骨转子间粉碎性骨折、左侧耻骨下肢骨折、左侧髋臼骨折、左侧髂骨骨折、左侧颧骨骨折。2017年1月9日，应何兴青的申请，湖北医药学院法医司法鉴定所作出湖法鉴[2017]临鉴字第7号鉴定意见书，认定其：1.左股骨转子间粉碎性骨折评定为九级伤残；2.后续医疗费（左股骨转子间固定钢板取出术）约需人民币15000元；3.本次损伤误工损失共计270天，护理时间共计100天，加强营养时限自受伤之日起为120天；鉴定费3200元由何兴青支付。另，何兴青因就医和转院治疗支付交通费200元（酌定）。
一审法院另查明，1.何兴青的户籍所在地为湖北省××市××区××组，其于2010年8月开始居住在湖北省十堰市××街道办事处××社区××路××单元××号，直至今日。2.何兴青的儿子何利（曾用名何莉）已年满16周岁（截止本案所涉定残之日），系其与妻子陈富梅共同扶养。何兴青的母亲陈士莲，系湖北省十堰市郧阳区白桑镇中沟村4组村民，现已年满67周岁（截止本案所涉定残之日），本次事故发生前，由何兴青与弟弟何青勇共同抚养。3.本案所涉事故发生前，何兴青经常进行本案所涉类似工程作业的施工，有自己的相关工具。
在一审审理过程中，何兴青承认红苹果幼儿园、杜兵分别给其提供了脚手架（相当于安全梯子）和安全带，但其认为“铺设彩钢板的范围有5米，安全带仅长3米，如果系了安全带就无法进行施工”，遂并未在施工中系安全带。
一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据已查明的事实，何兴青在杜兵承包的彩钢“盖顶”工程工地上，按照杜兵的指示或授权进行施工，双方系雇员与雇主的关系。杜兵作为雇主，在何兴青从事雇佣活动中未尽安全教育责任，也未提供有效、全面的安全保障条件，对何兴青高处坠落受伤具有过错，应承担相应的民事赔偿责任，即70%的责任。故何兴青要求杜兵赔偿其损失，事实清楚，于法有据，应予以支持。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”本案何兴青作为具有完全民事行为能力人，又是相关工程项目的熟练施工人员，在进行工程作业时，应当注重自身安全，其未采取任何安全防护措施，即未尽应有的安全注意义务，亦应对其损害后果承担一定的责任，即30%的责任。
红苹果幼儿园将盖板房屋顶彩钢“盖顶”工程发包给没有相应施工资质的杜兵施工，亦存在过错，对何兴青的损失，红苹果幼儿园应当与杜兵承担连带责任。
何兴青主张的住院医疗费、伤残赔偿金、营养费、住院伙食补助费、护理费、后续治疗费、鉴定费、交通费，于法有据，数额得当，依法予以支持；主张被扶养人生活费，于法有据，计算标准符合法律规定，但计算年限过高，一审法院依法核算后予以部分支持；主张误工费，于法有据，但计算标准依据不足，应根据司法鉴定确定的误工时限，酌情按照建筑行业标准每年44496元核定计算；主张精神损害抚慰金，于法有据，但数额过高，根据红苹果幼儿园、杜兵的过错程度、损害后果，结合本地平均生活水平等因素，酌定为4000元。根据本案事实及证据，何兴青因本起事故而导致的损失可认定为：医疗费35168.3元（包含杜兵垫付的34940.3元）、后续治疗费15000元、残疾赔偿金124586.3元{108204元（27051元/年×20年×20%）+母亲陈士莲的扶养费12743.9元[9803元/年×（20-7）年×20%÷2人+儿子何利的抚养费3638.4元[18192元/年×（18-16）年×20%÷2人]}、误工费32914.85元（44496元/年÷365天/年×270天）、营养费3600元（30元/天×120天）、住院伙食补助费950元（50元/天×19天）、护理费9000元（90元/天×100天）、鉴定费3200元、精神损害抚慰金4000元、交通费200元（酌定），共计228619.45元；
综上，一审法院判决：一、杜兵于判决生效之日起二十日内，赔偿何兴青经济损失224619.45元（不包含精神抚慰金）的70%即157233.62元，以及精神抚慰金4000元，共计161233.62元，扣减其已支付的34940.3元，还应赔偿126293.32元；二、红苹果幼儿园对杜兵的上述赔偿责任承担连带责任；三、何兴青经济损失224619.45元（不包含精神抚慰金）的30%，即67385.83元由其自己承担；四、驳回何兴青的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1543元，减半收取771.5元，何兴青负担231.45元，由杜兵、红苹果幼儿园连带负担540.05元。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，因红苹果幼儿园的盖板房屋顶彩钢“盖顶”面积为600余平方米，面积较大，且在屋顶上施工属于高空作业，故该工程的施工应当需要相关的专业人员或公司进行。但杜兵并无相应资质，红苹果幼儿园作为发包方未尽到审核承包方资质的义务，将该工程承包给无相应资质的杜兵。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者生产安全条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，认定红苹果幼儿园作为发包方应当与杜兵对何兴青的损失承担连带赔偿责任并无不当，本院予以确认。
关于何兴青误工费的认定问题。一审法院根据何兴青所提供的证据并结合庭审调查情况，认定何兴青于2010年8月开始居住在十堰市××区××路××单元××至今，在本案事故发生前经常进行与本案所涉类似工程作业的施工事实清楚，故参照何兴青受伤前所从事的职业按照建筑业的标准计算其误工费正确，红苹果幼儿园上诉称应按农、林、牧、渔业认定何兴青误工费的理由不能成立，本院不予支持。另，一审法院根据何兴青的伤情及受诉法院所在地的经济社会发展条件，认定其营养费为30元/天正确，本院予以确认。同时，根据何兴青、杜兵在本次事故中的过错程度，一审法院划分各自承担的责任比例符合客观事实及法律规定，本院对此亦予以确认。
综上所述，红苹果幼儿园的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费771元，由十堰市张湾区红苹果幼儿园负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢 鸣
审 判 员 李 君
审 判 员 祝家兴
二〇一七年十二月十五日
法官助理 柏媛媛
书 记 员 奚 悦