上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0105民初12249号
原告：翟青杨，女，1974年4月19日生，汉族，户籍地河南省郑州市。
被告：李元香，女，1961年9月14日生，汉族，户籍地湖南省沅江市。
被告：东华大学，住所地上海市长宁区。
法定代表人：蒋昌俊，校长。
委托诉讼代理人：沈建平，男。
委托诉讼代理人：司兴玲，上海劲力律师事务所律师。
原告翟青杨与被告李元香、被告东华大学健康权纠纷一案，本院于2017年6月8日立案后，依法适用简易程序，于2017年7月26日公开开庭进行了审理。原告翟青杨，被告东华大学的委托诉讼代理人沈建平、司兴玲到庭参加诉讼。被告李元香经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。后又于2017年8月29日公开开庭进行了审理。原告翟青杨，被告东华大学的委托诉讼代理人司兴玲到庭参加诉讼。被告李元香经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告翟青杨向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿原告医疗费1,362元、误工费6,300元、交通费2,000元、营养费560元、精神损害抚慰金4,220元、衣物损失费200元、索尼MP3播放器含耳机的损失费500元，前述诉请中要求两被告共同连带承担100%的侵权赔偿责任。事实与理由：2016年5月2日17时许，原告在上海市长宁区延安西路XXX号东华大学延安路校区参观纺织博物馆后到该校第一食堂一楼吃饭，在该食堂内免费汤供应处因免费汤的盛取事宜，遭到了负责管理免费汤的被告李元香的辱骂。原告遂与被告发生争吵，因为生气，原告将一碗免费汤泼向被告并转身离开，被告从原告身后用汤勺敲击了原告的头顶，导致头部出血受伤。经鉴定，原告已构成轻微伤，故诉至法院。
被告东华大学辩称：本起纠纷系因原告引起，原告过错在先，应负主要责任。被告李元香的行为已接受行政处罚，系违法行为，并非正常履行职务过程中对原告造成的伤害，应由被告李元香自行承担相应责任。事发食堂是学校内部餐厅，仅针对学校的师生和员工提供餐饮服务。原告并非我们的服务对象。故不同意原告诉请，不同意承担赔偿责任。
被告李元香未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见。
经审理，本院查明事实如下：
2016年5月2日17时许，原告在上海市长宁区延安西路XXX号东华大学延安路校区内的该校第一食堂一楼就餐，在该食堂内免费汤供应处因免费汤的盛取事宜，与负责管理免费汤的被告李元香发生争吵，原告将一碗免费汤泼向被告李元香，被告李元香遂用右手拿起桌上的汤勺敲击了原告的头顶一次，导致原告头部受伤。事发当日，原告进行了验伤，检验结论为头皮裂伤等。事发后，原告分别至复旦大学附属华山医院、复旦大学附属中山医院、复旦大学附属眼耳鼻喉科医院门急诊治疗。
事发后，被告东华大学为原告垫付了医疗费1,343.50元。诉前由上海市公安局文化保卫分局(沪西高校派出所)委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心(以下简称：司鉴所)对原告头皮损伤的损伤程度进行法医学鉴定，司鉴所于2016年5月31日出具鉴定意见书，认为：被鉴定人翟青杨被他人打伤，其头部损伤已构成轻微伤。审理中，本院征询上海枫林司法鉴定有限公司关于原告上述受伤所涉休息期、护理期、营养期的意见，该单位给予休息期为2-3周、营养期为1周、无需护理的答复。
另查明，上海市公安局文化保卫分局沪西高校派出所于2016年6月16日出具沪公(文)(沪西)行罚决字(2016)XXXXXXX号行政处罚决定书，决定对被告李元香罚款200元。
再查明，被告李元香与案外人上海工蕴人力资源有限公司(以下简称：上海工蕴公司)签署了聘用协议，约定由上海工蕴公司将被告李元香派遣至东华大学从事保洁工作，约定的工作时间自2017年1月1日起至2017年12月31日。被告东华大学接受劳务派遣后将被告李元香安排至事发食堂担任洗碗工并负责管理免费汤供应处免费汤的盛取工作。
上述事实，除有双方当事人的陈述自认外，另有视频资料、公安机关向唐磊、李元香、张莲芳、翟青杨的询问笔录、行政处罚决定书、原告病史资料、鉴定意见书等证据为证，经双方当庭质证，本院对证据的真实性予以确认。被告李元香经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。
审理中，因被告李元香未到庭参加诉讼，致本案调解不能。
本院认为：公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。关于被告李元香及被告东华大学的责任问题。本案中，根据监控视频、公安机关询问笔录等材料，可以认定被告李元香在事发时实施了用汤勺击打原告头顶伤害原告的行为，造成了原告头部受伤的损害后果。双方争议在于被告李元香是否系履行职务行为进而责任应由被告东华大学承担。法律上构成职务行为必须同时符合主体要件和行为要件，主体要件要求存在用工或者雇佣关系；行为要件要求行为人所从事的活动系与履行职务有关，包括执行任务、接受指示、属于授权范围、为单位(或雇主)利益等在外观上具有履职特征或者事实上与履职具有内在联系的活动。本案中，从主体要件来看，被告李元香系被派遣至被告东华大学提供劳务的人员，被告东华大学与被告李元香之间存在用工关系；从行为要件来看，根据查明的事实，首先，纠纷发生起因是原告翟青杨在付费购餐后，因质疑免费汤的盛取事宜而与被告李元香发生言语不和并引发口角之争。可见，纠纷起因与李元香作为东华大学聘用的食堂工作人员履行管理免费汤盛取的职责密不可分。其次，从纠纷发展看，原本只是因免费汤盛取事宜而生的口角之争，在原告泼汤后，被告李元香未冷静应对而击打原告，虽然已超越了李元香的职责权限与合法限度，但该等行为仍与其职权和履职行为不可分割，是李元香的正常履职行为不理性、不恰当地发展而成的过激行为。因此，李元香的行为具有履行职务的外观表现，东华大学主张其击打翟青杨的行为系其个人行为的辩解意见，法院不予采纳。综上，李元香在履行管理免费汤盛取工作职责的过程中，未能冷静处理与翟青杨发生的言语冲突，使纠纷升级为肢体冲突，击打翟青杨头部致其受伤，李元香过错明显，依法应由其用工单位即东华大学承担侵权损害赔偿的民事责任。原告翟青杨要求被告李元香承担连带赔偿责任，不符合法律的规定，不予支持。然而原告在纠纷中亦未冷静妥善处置，且在双方发生言语冲突后，原告先用汤泼向被告李元香，与其遭受损害亦具有一定的因果关系，依法可减轻被告东华大学的责任。根据本案具体情况，本院酌定被告东华大学应对原告受有的损失承担百分之七十之责；原告应自行承担百分之三十之责。
关于本案赔偿范围和数额，应当基于原告的诉请范围、法律规定等合理确定。
1、关于医疗费，结合原告受伤情况、病历及医疗费单据，本院确定为1,783.50元(含原、被告各自预付的费用)。
2、关于误工费，根据咨询意见，结合原告举证，参照本市统计局公布的2015年度租赁和商务服务业平均工资等，酌定为4,126.62元(70,742元/年÷12个月÷30天×21天)。
3、关于交通费，根据本案案情等，本院酌定为500元。
4、关于营养费，根据咨询意见、相关标准等，确定为210元(30元/天×7天)。
5、关于精神损害抚慰金，因原、被告双方在纠纷中均有过错，本院对原告的该项诉请不予支持。
6、关于衣物损失费，根据本案案情，本院酌定为200元。
7、关于索尼MP3播放器含耳机的损失费，因被告李元香仅击打原告头部一次，双方不存在拉扯、推搡等肢体冲突，原告也未提供充分证据证明其主张的该播放器及耳机的损坏与被告李元香行为之间存在因果关系，本院对原告的该项诉请不予支持。
以上赔偿项目中，由被告东华大学按确定数额的百分之七十比例予以赔偿。被告东华大学垫付的1,343.50元应予以折抵。对于被告东华大学提出的向原告支付了70元现金的主张，遭到原告否认，被告东华大学也未提供证据加以证明，本院不予采信。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第三十四条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告东华大学应赔付原告翟青杨共计4,774.08元，扣除被告东华大学已垫付的1,343.50元，余款3,430.58元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、驳回原告翟青杨其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费178.55元，因本案适用简易程序审理，减半收取计89.28元，由原告翟青杨负担69.05元，由被告东华大学负担20.23元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 傅君
二〇一七年八月三十日
书记员 康洁
附：相关法律条文
附:相关的法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。