河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终2081号上诉人（原审被告）：河南唐城文化旅游有限公司（原洛阳心建置业有限公司）。住所地：河南省孟津县朝阳镇洛北现代化服务园区。法定代表人：方红雨，该公司经理。委托诉讼代理人：皮建鹏，男，1974年9月7日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区，系该公司工程部经理。委托诉讼代理人：吕交通，河南广文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洛阳金鼎广告有限公司。住所地：河南省洛阳市老城区中州东路与北大街交叉口东北角八角楼金街*期*幢3-301。法定代表人：魏晓娜，该公司经理。委托诉讼代理人：王丽敏，女，1971年9月5日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区，系该公司副总经理。上诉人河南唐城文化旅游有限公司（以下简称唐城公司）因与洛阳金鼎广告有限公司（以下简称金鼎公司）合同纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2016）豫0322民初820号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人唐城公司委托诉讼代理人皮建鹏、吕交通，被上诉人金鼎公司委托诉讼代理人王丽敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。唐城公司上诉请求：1.依法撤销孟津县人民法院（2016）豫0322民初820号判决书。2.本案受理费由金鼎公司承担。事实与理由：一、孟津县人民法院（2016）豫0322民初820号判决，程序严重违法。唐城公司住所地是孟津县洛北现代服务园区，距离县城只有5公里左右，且该园区初成规模、位置明显、交通便利，金鼎公司也向一审法院提供了唐城公司的联系电话，但唐城公司却在毫不知情的情况下，突然收到了快递送达的判决书，判决书中只有一句话“被告心建置业缺席未答辩”，就把唐城公司的抗辩权完全剥夺了。接到判决书后，公司立即了解有关情况，经了解，近几个月内，公司人员（包括门卫）从没有拒收过任何快递特别是法院的专用快递，对外联系电话的机主也从未收到过需要签收快递的电话。判决书的送达方式是快递邮寄，投送员通过联系公司联系人的电话，公司很快就收到了。二、一审判决认定事实错误、支持诉求不当。由于没有唐城公司应诉答辩，一审法院只听取了金鼎公司单方的意见，就基本全部支持了金鼎公司的请求，致使一审判决难以客观，更没有公正可言。在事实认定上主要存在的问题是：1.金鼎公司没有大型户外立体广告设施安装资质，也没有委托具有相应资质的施工队进行施工；2.涉案工程并未正式进行竣工验收；3，安装材料多处不符合要求；4.工程没有全部完工，如未安装喷绘布、未对施工开挖处回填修复等；5.金鼎公司对唐城公司初验后提出的整改意见未予落实。综上，为维护唐城公司的合法权益，保证裁决客观公正，请求贵院依法撤销该一审判决。金鼎公司答辩称：1、邮寄地址没有问题；2、金鼎公司严格按照合同要求已经施工完毕，有唐城公司签发的工程质量验收单可以证明，该公司的工程师均签订验收合格，现唐城公司不按照合同付款，属于违法行为，合同合法有效。请求法院判令唐城公司付清所欠工程款并承担违约责任，维持原审判决。金鼎公司向一审法院起诉请求：要求唐城公司付清欠广告工程款963805.50元并承担逾期付款违约金。一审法院查明：2014年11月18日，金鼎广告公司（乙方）与心建置业（甲方）双方签订“广告牌制作安装合同”，合同约定主要内容为：项目名称为洛北现代服务业聚集区三号路北侧大型广告牌制作及安装；工期自2014年11月21日至2014年12月20日；广告牌制作按照甲、乙双方确认的施工图纸施工，每块规格28m长，12m高，总数量12块；每平方米按235元计算；承包方式为包工包料；付款方式：本工程采取全垫资方法，工程完工验收合格后支付已完工程款的80%，广告画施工完支付15%，保修期满后七天内，甲方负责与乙方结清余款；工程保修期为壹年，在保修期内出现任何质量问题，由乙方无偿维修。合同签订后，金鼎公司即给唐城公司制作安装大型广告牌4032㎡，计款947520元（4032㎡×235元/㎡）。另金鼎公司按照唐城公司要求增加制作活动小型广告牌69.3㎡，计款16285.50元（69.3㎡×235元/㎡）。2015年7月20日，金鼎公司为讨要工程款，向唐城公司提交工程预付款申请表和申请使用资金审批表，唐城公司项目监理部工程师吴振兴签字并加盖唐城公司印章同意支付工程款963805.50元，但唐城公司未支付。2015年7月24日，金鼎公司、唐城公司双方对工程质量、计量进行复核，双方盖章确认金鼎公司制作安装大型广告牌4032㎡，每平方米235元，计款947520元；活动小型广告牌69.3㎡，每平方米235元，计款16285.50元。唐城公司工程师吴振兴在工程质量、计量复核申报表上签字“附合要求”。2015年12月28日，金鼎公司再次向唐城公司讨要工程款，并向唐城公司出具了对账函，唐城公司于2015年12月29日在该对账函上盖章确认欠金鼎公司工程款963805.50元无异议，但未给付，后金鼎公司讨要无果起诉来院。本案在审理期间，唐城公司于2016年7月5日将原洛阳心建置业有限公司名称变更为河南唐城文化旅游有限公司。一审法院认为：2014年11月18日，金鼎公司、唐城公司双方签订的“广告牌制作安装合同”不违背法律规定，权利与义务关系明确，合法有效。金鼎公司给唐城公司制作安装大型广告牌4032㎡和活动小型广告牌69.3㎡，总计款963805.50元。唐城公司加盖公章并签字确认，唐城公司未按约定给付工程款属违约行为，应承担付款责任和违约责任。金鼎公司要求唐城公司承担违约金，因金鼎公司、唐城公司双方合同约定工程完工验收合格后支付已完工程款的80%，广告画施工完支付15%，保修期满后七天内，唐城公司负责与金鼎公司结清余款；工程保修期壹年。故违约金计算应从唐城公司工程师吴振兴在工程质量、计量复核申报表上签字“附合要求”之日起计算，即从2015年7月24日起按工程款的95%（915615.20元）计付违约金，剩余工程款5%（48190.30元）的违约金应从工程保修期满一年七天后开始计算，即2016年8月1日起计算。关于违约金计算标准，一审法院认为按照中国人民银行同期贷款利率计算较妥。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决：一、河南唐城文化旅游有限公司于判决生效后十日内向洛阳金鼎广告有限公司支付广告工程款963805.50元。二、河南唐城文化旅游有限公司于判决生效后十日内向洛阳金鼎广告有限公司支付逾期付款违约金（违约金按中国人民银行同期贷款利率计算，其中：95%的工程款（915615.20元）违约金从2015年7月24日起计算至本判决确定还款之日；5%的工程款（48190.30元）违约金从2016年8月1日起计算至本判决确定还款之日）。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13440元，由河南唐城文化旅游有限公司负担。此款先由洛阳金鼎广告有限公司垫付，待执行时一并付清。二审期间，上诉人唐城公司提交证据，第一组2017年4月底施工现场照片5份，拟证明：1、金鼎公司未按合同施工完毕；2、金鼎公司在施工过程中对唐城公司路面造成损坏，没有予以修复；第二组建筑工程预算书，拟证明：唐城公司通过委托具有资质的监理公司，对造成损坏部分进行了评估。被上诉人金鼎公司质证认为：对第一组证据的真实性有异议，该照片产生于2017年，该照片中的情况是人为破坏的，不是我方2014年施工的痕迹。且金鼎公司严格按合同约定施工完毕，并签了验收单，也与唐城公司财务对过账，财务出具对账函；对第二组证据的真实性及证明方向均有异议，唐城公司路面的损坏是人为破坏，并不是我方施工的质量问题，因此唐城公司对损坏部分的评估也是不真实的。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：金鼎公司与唐城公司双方于2014年11月18日签订的《广告牌制作安装合同》系双方的真实意思表示，且不违背相关法律规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。唐城公司未按合同约定给付工程款属违约行为，依法应承担付款责任和相应的违约责任。关于唐城公司上诉称涉案工程未正式进行竣工验收、安装材料多处不符合要求等主张，因唐城公司监理部工程师吴振兴已在工程质量、计量复核申报表上的质量意见处签字“附合要求”，并且唐城公司（原洛阳心建置业有限公司）加盖公章予以确认，故唐城公司的该上诉主张缺乏事实依据，与本案实际情况不符，本院依法不予采纳。另经本院审查，一审法院以邮寄方式送达开庭传票合法，唐城公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，故一审法院进行缺席审理并无不当。唐城公司上诉称一审程序违法，依据不足，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13438元，由上诉人河南唐城文化旅游有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王鑫杰审判员  邢 蕾审判员  赵淑婷二〇一七年五月十七日书记员  姚显营