福建省莆田市城厢区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）城刑初字第98号
公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
被告人张朝晖，外号“辉哥”，男，1968年1月28日出生于福建省厦门市，汉族，小学文化，无业，住福建省厦门市湖里区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年12月7日被莆田市公安局刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人林南平，福建嘉铠律师事务所律师。
辩护人林志杰，福建升恒律师事务所律师。
被告人沈某，女，1974年8月25日出生于莆田市城厢区，汉族，小学文化，农民，住莆田市城厢区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年11月11日被莆田市公安局刑事拘留，同日转取保候审。
莆田市城厢区人民检察院以莆城检公诉刑诉（2015）109号起诉书指控被告人张朝晖、沈某犯开设赌场罪，于2015年3月9日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市城厢区人民检察院指派代理检察员蔡振武出庭支持公诉，被告人张朝晖及其辩护人林南平、林志杰，被告人沈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，自2010年开始，被告人张朝晖向同案人“宝哥”（另案处理）代理“清河”、“恒源”等六合彩、时时彩网络赌博网站，通过发展下线会员在网站上进行投注赌博，从赌资中按比例赚取一定的抽成，同时被告人张朝晖还受同案人“宝哥”雇佣帮忙记账，每月领取固定工资。期间，被告人张朝晖发展同案犯肖建海（已判刑）为其下线代理，同案犯肖建海又发展被告人沈某及其丈夫同案犯王建荣（已判刑）为其下线代理，被告人沈某及同案犯王建荣通过发展下线会员在网站上进行投注赌博并将赌盘上报给同案犯肖建海，从赌资中按比例赚取一定的抽成。截止2013年11月17日，被告人张朝晖接受下线投注累计金额人民币174816500元。被告人沈某及同案犯王建荣代理六合彩、时时彩网络赌博网站，接受下线投注并将赌资通过银行转账汇给同案犯肖建海，累计金额为人民币6566570元。同案犯肖建海通过银行转账累计汇给同案犯王建荣人民币7480730元。
2014年11月11日9时许，被告人沈某向莆田市公安局投案。同年12月7日22时许，公安民警在厦门市湖里区高林一里小区内抓获被告人张朝晖。2015年1月14日，莆田市公安局没收被告人沈某违法所得人民币112000元。
在本案审理期间，被告人张朝晖的家属向本院预交罚金人民币150000元，被告人沈某向本院预交罚金人民币100000元。经审前社会调查评估，莆田市城厢区司法局认为被告人沈某符合社区矫正监管。
上述事实，被告人张朝晖、沈某在开庭审理过程中均无异议，且有同案犯肖建海、王建荣的供述，证人郑某等26人的证言，辨认笔录，搜查、提取笔录，扣押清单，指认现场照片，福建省公安厅物证鉴定中心检验报告，行政处罚决定书，关于“恒源”时时彩网站信息的工作说明及网站截图、关于没收肖建海赌资及追缴违法所得决定书及罚款、没收款收据，关于王建荣暂扣款的工作说明及暂扣收据，没收沈某违法所得报告书及没收款收据，银行账户明细，本院罚金票据，同案犯刑事判决书，公安机关出具的工作说明，户籍证明，抓获经过及破案报告书，强制措施和被告人张朝晖、沈某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张朝晖、沈某伙同同案人，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张朝晖归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人沈某能主动投案如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，系自首，依法可以减轻处罚。被告人张朝晖发展同案犯肖建海为下线代理并接受下线投注，从中赚取抽成，在共同犯罪中作用积极，并非起次要、辅助作用，不宜认定为从犯，故辩护人关于被告人张朝晖系从犯的辩护意见缺乏依据，不予采纳。被告人沈某在共同犯罪中的作用相对较小，又能退出违法所得人民币112000元，酌情从轻处罚，具备监管条件，可以对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第二款第（一）项、第（二）项、第（六）项的规定，判决如下：
一、被告人张朝晖犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十五万元（已交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月7日起至2019年6月6日止。）
二、被告人沈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（已交纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 许国德
人民陪审员 林秀华
人民陪审员 陈宏斌
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 林 兵
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
第一条关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。