汕头市金平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕金法刑初字第271号
公诉机关汕头市金平区人民检察院。
被告人徐佳金，男，1994年4月28日出生，汉族，出生地广东省丰顺县，文化程度初中，户籍地广东省丰顺县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年3月28日被取保候审，2015�3月6日被刑事拘留，2015年4月10日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人钟海尔，广东明捷律师事务所律师。
汕头市金平区人民检察院以汕金检刑诉（2015）265号起诉书指控被告人徐佳金犯故意伤害罪，于2015年6月5日向本院提起公诉。本院于2015年6月8日立案，依法组成合议庭，于2015年6月18日、7月1日公开开庭审理了本案。汕头市金平区人民检察院指派检察员陈朝晖出庭支持公诉，被告人徐佳金及其辩护人钟海尔到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年3月19日21时左右，被害人陈某某驾驶一辆号牌为粤D9**号二轮摩托车搭载朋友汤某某（女），李某某驾驶一辆二轮摩托车搭载朋友郭某某（女），当他们驾驶摩托车经过市区金凤路下岐路段时，与正在该处停留的被告人徐佳金、刘某某（网上追逃）等人擦身而过，后刘某某驾驶一辆无牌摩托车载徐佳金无故追逐李某某驾驶的摩托车，李某某减速避让开，刘某某驾车超车后又追赶陈某某驾驶的摩托车，在追到陈某某的摩托车边时，被告人徐佳金先用手动手打了陈某某头部一下，陈某某回头见对方是不认识的人就还手打了徐佳金手臂一下，并继续往金凤大学路方向开，刘某某驾车在后面继续追赶，当追至金凤路老殡仪馆附近时，被告人徐佳金拿出一把斧头击打陈某某的后背，随后二辆摩托车失控四人全部摔倒在地。经法医鉴定，陈某某的伤情已构成重伤二级。
公诉机关向法庭宣读出示了公安机关出具的发破案经过、办案说明，被告人徐佳金的户籍材料，作案地点、查缴的斧头一把等相关照片辨认附卷，被害人陈某某的陈述，证人刘某某、汤某某、李某某、郭某某的证词，被告人徐佳金的供述，法医学人体损伤程度鉴定书等证据，认为被告人徐佳金无视国家法律�持械随意殴打他人，致一人重伤二级，其行为触犯了刑法第二百三十四条，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人徐佳金辩称作案时其拿斧头挥舞，但没有砍到被害人，当时不是两辆摩托车失控，是被害人驾驶摩托车从后面撞到其摩托车。其辩护人提出：1、指控被告人徐佳金犯故意伤害罪属于适用法律错误，本案应认定为寻衅滋事罪。2、起诉书认定“被告人徐佳金拿出一把斧头击打陈某某的后背，随后二辆摩托车失控四人全部摔倒在地。”证据不足，该部分认定提高了被告人徐佳金的主观恶性和危害后果。3、被告人徐佳金是初犯、偶犯。4、被告人徐佳金认罪态度较好，确有悔罪表现。5、被告人家属已与被害人陈某某就损害赔偿达成调解协议，并支付了全部赔偿款项，被害人也出具了谅解书对被告人的行为表示谅解。建议法庭对被告人徐佳金从轻、减轻处�并适用缓刑。
经审理查明：2014年3月19日晚9时许，被告人徐佳金与同案人刘某某（在逃）驾驶摩托车行驶到汕头市金凤桥下岐山路段，与朋友杨某某等人在路旁聊天。被害人陈某某与朋友李某某分别驾驶摩托车搭载汤某某、郭某某路过该处，同案人刘某某见状即驾驶摩托车搭载被告人徐佳金无故追逐李某某驾驶的摩托车，李某某驾车减速避让开，同案人刘某某又驾车追逐被害人陈某某，被告人徐佳金动手打被害人陈某某的头部，被害人陈某某还手打了被告人徐佳金后继续沿金凤路往西方向开，同案人刘某某驾车在后面追赶。当同案人刘某某追至本案金凤路与大学路交界处时，被告人徐佳金拿出携带的一把斧头挥舞击打被害人陈某某，过程中二辆摩托车失控倒地，致使被害人陈某某、被告人徐佳金及同案人刘某某倒地受伤。
经汕头市公安局金平分局岐山派出所委托汕头市金平区公安司法鉴定中心鉴定。鉴定意见：被害人陈某某广泛蛛网膜下腔出血，右侧颞部硬膜外及硬膜下小血肿，多发颅骨骨折伴气颅，左侧Ⅲ、Ⅳ、Ⅵ及右侧Ⅵ颅神经损伤，伤后左眼睑闭合欠佳、鼓腮欠佳、左口角下垂，胸骨体骨折，其身体上的损失符合钝物所致，其伤情已构成重伤二级，无明显评残指征；同案人刘某某左侧髂骨骨折、左侧胫骨上端外侧不完全性骨折，其身体上的损失符合钝物所致，其伤情已构成轻伤一级；被告人徐佳金左股骨下段粉碎性骨折，其损伤符合钝物所致，其伤情已构成轻伤一级，是否构成重伤，待功能恢复后复检。
案在诉讼期间，被告人徐佳金家属与被害人陈某某自愿达成赔偿协议，被告人徐佳金一次性赔偿被害人陈某某12万元，被害人陈某某出具谅解书对被告人徐佳金的行为表示谅解，请求法院对被告人徐佳金减轻或免除处罚。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证、物证
1、公安机关出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过、办案说明、110出警命令单。反映本案发生的情况。
2、丰顺县公安局出具的户籍证明和无犯罪记录证明。反映被告人徐佳金的身份情况。
3、汕头市公安局交通警察支队金平大队道路交通事故现场图、现场勘查笔录、移交物品清单。反映在案发现场提取摩托车二辆及消防斧一把。
4、调解协议书、收条、谅解书。反映被告人徐佳金家属与被害人陈某某自愿达成和解协议，赔偿被害人陈某某经济损失12万元，被害人陈某某对被告人徐佳金的行为表示谅解的事实。
二、证人证言
1、被害人陈某某陈述：2014年3月19日20时多，我的朋友李某某驾驶摩托车载其女朋友郭某某到我家找我，我自己驾驶摩托车和李某某、郭某某一起到广源海鲜城接朋友汤某某下班。当晚21时左右，汤某某下班出来，我载着汤某某从广源海鲜城出发往金凤桥方向行驶。当我们开到金凤路下岐天桥下路段时，李某某载着郭某某行驶在我前面，期间有两名男子驾驶一辆黄色摩托车向李某某开去，我见状就加大油门往他们车旁开过，对方看见就从我的左后侧追上来，坐在车后的男子就用手往我的头部打了一下，我被对方打后就用左手打了后座男子的手臂，后座男子被我打后就从其身上拿出一把斧头，我看到后就加大油门继续沿着金凤路往大学路方向开去，期间对方两名男子仍继续驾驶摩托车追赶我们，到了接近金凤路老殡仪馆时，因为对方的摩托车车速过快就追上了我，我从车辆后视镜看见对方从我的左后侧追上，并用斧头的北面往我的脖子打了一下。我被打后头很晕，摩托车失去控制，对方的摩托车就超过我的摩托车，我的摩托车就撞到对方摩托�的车尾部，双方均摔倒在地，后来发生的事情我就不清楚了。
2、证人汤某某陈述：2014年3月19日21时左右，郭某某及她的两名朋友陈某某和李某某驾驶两辆摩托车来找我，我乘坐陈某某驾驶的摩托车，从广源海鲜城出发往金凤桥方向行驶。当我们开到金凤路下岐天桥下路段时，我看见有一群驾驶四五辆摩托车的人停在桥下，这时其中有两名不认识的男子驾驶一辆摩托车从后面追上，并追赶开在我们前面的李某某的摩托车，后李某某见状就把车刹住，陈某某载我就继续往前开，对方见我们开上去就又来追赶我们，并在左后侧向我们追过来，摩托车后座不认识的男子就往陈某某的头部打了一下，陈某某见状就用左手打了该男子的头部并超车在前面行驶，当时驾驶摩托车的男子从怀里摸出来一根黑色长条体的东西，递给坐在后座的男子，后座男子接过后就拿在手里挥动，好像要打我们。当我们开到金凤路老殡仪馆路段时，对方追起来，这时不知何原因，我和陈某某就摔倒在地，当我站起来时，看到对方两人也摔倒在地。
3、证人李某某陈述：2014年3月19日21时左右，我驾驶摩托车载郭某某及朋友陈某某共驾驶两辆摩托车到广源海鲜城找汤某某，后汤某某乘坐陈某某驾驶的摩托车，我们从广源海鲜城出发往金凤桥方向行驶，当我们开到金凤路下岐天桥下路段时，我看见有一群驾驶四五辆摩托车的人停在桥下，这时其中有两名我不认识的男子驾驶一辆男庄摩托车从后面追上我并准备拦截我，我见状就把车刹住，陈某某这时刚好载着汤某某从我身边开过，对方看到陈某某开上来，就在左后侧向他们追过去，对方后座的男子就往陈某某的头部打了一下，陈某某见状就用左手打了后座那名男子的头部一下并超车在前面行驶。当时交通信号指示�刚好是红灯，驾驶摩托车的男子从怀里摸出来一根长约30cm长的东西，并用黑色塑料袋包住，后来就递给在后座的男子，后座男子接过后就拿在手里挥动，继续往陈某某的方向追赶过去。后来我就掉头往护堤路开去，大约过了十几分钟，汤某某就拨打电话给郭某某，说在西港路路段出事故了，我就载郭某某赶过去事故地点。当我们到达事故地点时，看见110警车、120救护车都在现场，陈某某倒在地上，摩托车头严重损毁，对方一名男子倒在花圃上，另外一个男子就看不见，对方的摩托车断成两截，汤某某已经在救护车上面了。
4、证人郭某某陈述：2014年3月19日21时左右，我乘坐朋友李某某驾驶的摩托车，汤某某乘坐陈某某驾驶的摩托车，我们四人从广源海鲜城出发沿金凤路自东往西方向行驶，过了金凤桥，在金凤桥下有一辆黄色男庄摩托车前来要拦住我乘坐的摩托车�李某某将车放慢速度避开，后黄色男庄摩托车又去搞陈某某驾驶的摩托车，我看到黄色男庄摩托车乘坐男子用手去打陈某某的头部，陈某某就用手打了对方头部，随后黄色男庄摩托车乘坐男子拿出一长方形物品去打陈某某，陈某某就加速行驶，男庄摩托车就追上去，到了潮汕路口，我乘坐的摩托车就向右转往岐山方向。
5、证人杨某某陈述：2014年3月19日晚上8时左右，我下班时同事刘某某就说要我和他一起出去玩，他就开摩托车载我，在车上他向我说先去他家里拿斧头交给他一个朋友，于是我们一起到XX巷XX号他家里拿斧头，随后刘某某就将从家里取出的斧头交给我，我把斧头藏在身上，刘某某开摩托车载我，我们一起来到汕头市金平区下岐金凤桥桥下找朋友。我们到达时，那里已经有四五名不认识的男子站在天桥下。过了没多久，徐佳金就问刘某某斧头在哪里，�某某说放在我身上，徐佳金就向我索取斧头，并叫我下车，我下车后就将斧头交给徐佳金，徐佳金就把斧头藏在身上，之后就坐上刘某某的摩托车，并一起往潮汕路方向开去。
三、鉴定意见
汕头市金平区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书。鉴定意见：被害人陈某某广泛蛛网膜下腔出血、右侧颞部硬膜外及硬膜下小血肿、多发颅骨骨折伴气颅、胸骨体骨折，其身体上的损失符合钝物所致，其伤情已构成重伤二级，无明显评残指征；同案人刘某某左侧髂骨骨折、左侧胫骨上端外侧不完全性骨折，其身体上的损失符合钝物所致，其伤情已构成轻伤一级；被告人徐佳金左股骨下段粉碎性骨折，其损伤符合钝物所致，其伤情已构成轻伤一级，是否构成重伤，待功能恢复后复检。
四、勘验笔录
汕头市公安局金平分局岐山派出所制作的现场勘验检查工作记录。勘�检查情况：现场位于汕头市金平区金凤路4号与6号之间路段，现场绿化带旁的路灯灯柱下端有明显的撞痕。
五、被告人及同案人供述
1、同案人刘某某供述：2014年3月19日19时多，我接到徐佳金的电话，叫我把他之前存放在我家里的斧头拿出来还给他，并约在金凤桥天桥下见面，后来我开着摩托车载杨某某回家拿斧头，我让杨某某拿着斧头坐上我的摩托车一起来到金凤桥天桥下找徐佳金。当我和杨某某来到金凤桥天桥下下岐路段时，徐佳金、廖文俊和另外四五名朋友已经在那里，我们停车后就在原地聊天。过了一会儿徐佳金就将杨某某从我摩托车上拉下来，并拿走杨某某手里的斧头坐上我的摩托车，叫我开着摩托车往金凤路潮汕路方向开。我在开车时，前方就有一辆男庄摩托车和一辆女庄摩托车，女庄摩托车是一男载一女。后来徐佳金就叫我靠右行驶，并行驶在女�摩托车前左方，之后就叫我减速，在减速的时候，我感觉徐佳金躲闪了一下，车身也跟着摇晃一下。当女庄摩托车加速的同时，我就感觉徐佳金在挥动手臂，车身再次摇晃一下。接着徐佳金就继续叫我加速往前开。当开到金凤路与潮汕路交界处时，因为红灯亮起来，我就停车，对方女庄摩托车没有停，直接闯过红灯路口，我也闯红灯追上去，往金凤路大学路口方向追他们，期间徐佳金不断叫我加速，当我们追到金凤路老殡仪馆附近时，快追上女庄摩托车的时候，徐佳金叫我从女庄摩托车的左后侧靠近对方，在跟女庄摩托车并排行驶时，车身突然剧烈摇晃，无法控制，并超过女庄摩托车的半个车身，接着感觉我的摩托车被撞了一下，失去平衡摔倒在地，我摔倒后就不省人事了。
2、被告人徐佳金供述：2014年3月19日21时左右，刘某某开着摩托车载着杨某某来到工厂找我，当时还有另外一名朋友和刘某某一起过来，我坐上朋友的车，和他们一起来到金凤桥下下岐路段，我们就在该处逗留聊天，过了一会儿刘某某对我说刚开过去的一辆摩托车上的男子好像认识，叫我上车跟他一起去看看，坐在刘某某车上的杨某某就下车，在下车时杨某某就将一把我原来购买的斧头递给我，我当时说不要拿，刘某某听后就拿走斧头，塞住他的胸前，后我就坐上刘某某的摩托车一起向前开去。当我们开到对方旁边时，我就用手打了对方男子的头部，对方被我打后转头看了我一下，发现不认识就用手打了我的手臂，随后就驾车往前方开去。我们也跟在后面追，当开到金凤路与潮汕路交界处时是红灯，刘某某就将斧头递给我，当我们开到金凤路老殡仪馆附近时，见到对方，刘某某就行驶在对方的左后侧，我就用右手拿着斧头向对方男子的后背方向砍了一�，具体砍中何处我不清楚。后刘某某驾车往前方开去，我还准备打对方的摩托车车头，但打不到，后不知因何原因就一起摔倒在地上。
本院认为：公诉机关指控被告人徐佳金故意伤害的事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。
被告人徐佳金伙同同案人无事生非，持械随意追逐殴打他人，致被害人重伤二级，其行为侵犯了公民的人身权利，已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于被告人徐佳金已赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。
对于被告人徐佳金辩称其挥舞斧头但没有砍到被害人的意见，经查属实，本院予以采信。对于辩护人提出指控被告人徐佳金犯故意伤害罪属于适用法律错误，本案应认定为寻衅滋事罪的意见。经查，被告人徐佳金的行为触犯刑法寻衅滋事罪和故意伤害罪，依司法解释应以处罚较重的故意伤害罪予以处罚�故其辩护意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。对于辩护人提出被告人徐佳金是初犯、偶犯，赔偿被害人损失，取得被害人谅解，建议从轻处罚的意见，理由充分，本院予以采纳。对于辩护人提出被告人徐佳金认罪态度好，有悔罪表现，建议适用缓刑的意见，鉴于被告人徐佳金宣告刑三年六个月，依法不能适用缓刑，故辩护人的该意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，判决如下：
被告人徐佳金犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月6日起至2018年9月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通�本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨俊容
审判员 胡晓虹
审判员 郑维加
二〇一五年七月九日
书记员 林 瑾
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的�罪定罪处罚。