安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终2573号上诉人（原审原告）：安徽省凌志实业发展有限责任公司，住所地合肥市蜀山区黄山路451号合肥世界之窗创新产业园A1001—1010，统一社会信用代码913401001490444664。法定代表人：张磊，总经理。委托诉讼代理人：叶义才，安徽神州行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于言如，女，1972年3月1日出生，汉族，住安徽省肥西县。上诉人安徽省凌志实业发展有限责任公司（以下简称凌志实业公司）因与被上诉人于言如劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初9050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。凌志实业公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1、凌志实业公司无需支付于言如护理费14210元；2、凌志实业公司仅需支付于言如一次性伤残补助金36666元、一次性伤残就业补助金49354.2元、一次性工伤医疗补助金35526元、停工留薪期工资24444元、劳动能力鉴定费280元及医药费815.6元。事实与理由：一审判决认定事实不清。一、于言如受伤时，到凌志实业公司处工作才13天，月工资应该按照上年度同行业月均工资计算，即按照2015年度安徽省建筑行业工资标准每月4074元（48895元/年）。一审法院以每月工作时间21.75天，每天200元计算工资，属于推定，与司法实践不符。二、于言如申请劳动仲裁时已经年满45周岁，距离法定退休年龄不足5年，一次性就业补助金应当按照90%计算，即一次性伤残就业补助金应为49354.2元（65806/12×10×90%）。三、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的标准是提起仲裁时的上一年度职工平均工资。于言如申请仲裁时2016年度平均工资尚未公布，应按照2015年度的职工平均工资标准计算，一次性工伤医疗补助金应为35526元（65806/12×6），一次性伤残补助金应为36666元。四、于言如受伤时的月工资应以4074元计算，停工留薪期工资应为24444元（48895/12×6）。于言如没有住院伤情较轻，护理需要参照进食、翻身、大小便、洗漱等来确定，于言如对此没有提供证据。医嘱注明建议于言如卧床休息，但此建议不是护理，不应当支付护理费。综上，请求二审法院查清事实，判如所请。于言如辩称：一审判决正确，请求二审法院依法予以维持。凌志实业公司向一审法院起诉请求：1、判令凌志实业公司不予支付于言如一次性伤残补助金39150元、一次性伤残就业补助金59210元、一次性工伤医疗补助金35526元、停工留薪期工资26100元、停工留薪期护理费14210元、交通费600元，不支付医疗费1063.6元；2、本案诉讼费由于言如承担。一审法院认定事实：2016年4月16日于言如到凌志实业公司处工地从事油漆工作，4月29日，于言如工作时摔伤。于言如受伤后至中国人民解放军第105医院治疗，经诊断为胸12椎体骨折，医嘱建议卧床休息3个月。2017年于言如在医院复诊，于言如提供医药费票据五份证明产生医药费1063.6元，但其中2017年9月19日的医药费248元没有诊疗记录相印证，故一审法院认定于言如支付的医药费为815.6元。2017年1月17日合肥市蜀山区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定于言如受到的事故伤害为工伤。2017年2月22日合肥市劳动鉴定委员会作出合劳鉴（2017）406号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，于言如劳动功能障碍程度鉴定为九级，鉴定费280元由于言如支付。2017年3月，于言如以凌志实业公司为被申请人，向合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、解除双方劳动关系；2.、凌志实业公司支付停工留薪期护理费17548.8元，停工留薪期工资83950元，一次性伤残补助金49356元，一次性伤残就业补助金59210元，一次性医疗补助金35526元，鉴定费280元，交通费1000元，医药费1343元。2017年10月27日，合肥市蜀山之劳动人事争议仲裁委员会作出蜀劳裁字（2017）209号仲裁裁决，裁决：1.解除于言如与凌志实业公司的劳动关系；2.凌志实业公司于该裁决书生效之日起十日内支付于言如医药费1063.6元；2.凌志实业公司于该裁决书生效之日起十日内支付于言如停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金39150元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、鉴定费280元、交通费600元、停工留薪期护理费14210元，合计175076元。凌志实业公司不服该裁决，在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为：依法参加工伤保险,为劳动者缴纳工伤保险费是用人单位的法定义务。未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。于言如工作期间，凌志实业公司未为于言如缴纳工伤保险费，应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。关于医药费。《安徽省实施办法》第二十九条规定：“下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付：（一）工伤医疗费、康复费……”，于言如因工伤复诊，产生医药费815.6元，凌志实业公司应予支付。关于停工留薪期护理费。《安徽省实施办法》第二十九条规定：“工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%”，于言如受伤后医嘱建议卧床休息三个月，凌志实业公司未为于言如提供护理，故应支付护理费。根据合肥市上年度职工年平均工资71054元计算月平均工资为5921元，故凌志实业公司应支付护理费为14210元（5921元/月×3个月×80%）。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病，需要暂停工作，接受工伤治疗在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》及于言如伤情，其停工留薪期为六个月，于言如主张其工资为230元/天但同意按照4350元/月（200元/天）计算，凌志实业公司主张按照4074元/月（安徽省2015年建筑行业在岗职工月平均工资）计算，但其在劳动仲裁案件审理中主张于言如工资为200元/天，参照安徽省2016年建筑行业在岗职工月平均工资4283元，该院认定于言如月工资为4350元，故其停工留薪期工资为26100元（4350元/月×6个月）。关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，其一次性伤残补助金为9个月的本人工资，故于言如应享受的一次性伤残补助金为39150元（4350元/月×9个月）。根据《安徽省实施办法》第二十五条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》第三十七条规定享受相关待遇。……职工本人提出解除劳动的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：九级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金的标准：九级伤残为10个月”。2016年合肥市职工月平均工资5921元（年平均工资71054元/12个月），故凌志实业公司应支付一次性工伤医疗补助金35526元（5921元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金59210元（5921元/月×10个月）。根据《安徽省实施办法》第十条，工伤保险基金用于下列项目：（二）劳动能力鉴定费，故于言如支付的劳动能力鉴定费280元应由凌志实业公司负担。根据《工伤保险条例》第三十条，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，于言如并未到统筹地区以外就医，故凌志实业公司关于不予支付交通费600元的请求，该院予以支持。综上所述，该院依照《工伤保险条例》第十二条第一款、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除安徽省凌志实业发展有限责任公司与于言如的劳动关系；二、安徽省凌志实业发展有限责任公司于判决生效之日起十日内一次性支付于言如停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金39150元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期护理费14210元、劳动能力鉴定费280元、医药费815.6元，合计175291.6元。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省凌志实业发展有限责任公司负担。二审中，双方均未提供新的证据。本院对一审法院查明而为双方当事人无争议的事实予以确认。本院认为：于言如在凌志实业公司工作时受伤，已被依法认定为工伤，并经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度九级，依法应享受相应的工伤待遇。凌志实业公司未为于言如缴纳工伤保险，依法应按照工伤保险待遇项目和标准支付相应费用。关于于言如的月工资标准。仲裁时，凌志实业公司主张于言如工资标准为200元/天，其月工资应为4350元（200元/天×21.75天）。现凌志实业公司上诉主张于言如的月工资标准应参照建筑行业工资标准即每月4074元，与仲裁陈述不一致，缺乏依据。一审法院认定于言如的月工资为4350元，并据此判决凌志实业公司支付停工留薪期工资26100元（4350元/月×6个月）、一次性伤残补助金39150元（4350元/月×9个月），于法有据，本院予以维持。关于一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。依据《安徽省实施办法》第二十五条规定，应以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。于言如于2017年3月申请劳动仲裁，应适用2016年合肥市职工月平均工资5921元的标准。凌志实业公司上诉认为应适用2015年的合肥市职工月均工资标准，理由不能成立。另外，于言如于2016年4月29日受伤，依据其伤情并参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，于言如的停工留薪期应为6个月，双方对此均无异议。受伤后于言如未再回到凌志实业公司工作，故双方劳动关系应于2016年10月29日解除。此时，于言如未满45周岁，依据《安徽省实施办法》第二十六条规定，其一次性伤残就业补助金应全额支付。故凌志实业公司应支付于言如一次性伤残就业补助金59210元（5921元/月×10个月）、一次性工伤医疗补助金35526元（5921元/月×6个月）。关于停工留薪期护理费。于言如受伤后医嘱建议严格卧床、卧床休息三个月，结合其伤情为胸12椎体骨折，确需要给予护理。在此期间凌志实业公司未派人提供护理，依法应支付相应的护理费14210元（5921元/月×3个月×80%）。凌志实业公司向一审法院起诉的各项诉请中，一审法院仅就其不支付交通费600元的诉请予以支持，对于凌志实业公司的其他诉请未予支持，却未在判决主文中予以处理，应属不当，本院予以纠正。综上所述，凌志实业公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初9050号民事判决；二、驳回安徽省凌志实业发展有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审案件受理费10元，由安徽省凌志实业发展有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  余海兰审判员  方玮韡二〇一八年五月九日书记员  马翕僖附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。