广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东三法民一初字第2013号
原告东莞市上善编织有限公司，住所地：广东省东莞市塘厦镇横塘旺角路8号。
法定代表人邹宗台，该公司总经理。
委托代理人陈伟威，广东文厚律师事务所律师。
被告张有书，女，1967年10月10日出生，汉族，身份证住址：重庆市江津区，
委托代理人郑维川，广东生龙律师�务所律师。
委托代理人董武发，广东生龙律师事务所律师。
原告东莞市上善编织有限公司诉被告张有书劳动合同纠纷一案，本院于2015年11月16日立案受理后，依法由审判员梁雪云适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东莞市上善编织有限公司委托代理人陈伟威，被告张有书的委托代理人董武发到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告东莞市上善编织有限公司诉称，2014年10月22日，原告聘用被告为食堂煮饭阿姨，被告负责员工每天的四餐饭和办公室卫生，原被告签订了书面的聘用协议，被告的工作时间由其自己安排，无需考勤打卡。2014年10月24日，被告以买菜活动费用为由向原告借款500元。2015年8月17日，被告以有急事急用为由向原告借款3000元，但被告至今没有偿还借款。2015年8月18日，被告口头请假休息一天，但2015年8月18日之后�再没有过来上班，没有办理交接手续。原告认为：一、原被告之间不是劳动关系，而是劳务关系，仲裁裁决认定错误。1、原告与被告签订了聘用协议，合同内容明确约定是原告聘用被告为食堂煮饭阿姨，被告负责员工每天的四餐饭和办公室卫生，从内容来看就是一份雇佣合同，此合同一式两份，被告没有拿出来，明显就是想隐瞒签订合同的事实。2、被告不用打卡考勤，工作时间灵活，原告与被告没有管理与被管理的关系。3、关于被告提供的厂牌，这就是被告在离职之前，为了申请劳动仲裁，找原告临时办理的。原告之前根本没有向被告发过厂牌，另外，厂牌只是认定劳动关系的条件之一，而不是唯一的条件。4、关于被告提供的参保人险种缴费明细表。现实中，劳动者和公司虽然没有劳动关系，但劳动者跟公司商量好后，公司帮劳动者缴纳社会保险的多的是，不能凭参保人险种缴费明细表就认定劳动关系。被告提供的厂牌和参保人险种缴费明细表不能否定双方签订的劳务合同，不能否定双方是劳务关系的事实。二、即使劳动仲裁庭认定原告与被告之间属于劳动关系，原告也无需支付被告未签订劳动合同的双倍工资差额。1、既然劳动仲裁庭认定原被告属于劳动关系，那原被告签订的聘用协议也就属于劳动合同，不可能劳动关系和劳务关系并存的情况。2、劳动仲裁认定原被告没有签订劳动合同的理由就是原被告签订的聘用协议不具备《劳动合同法》第17条规定的必备条款，实际上就是认定这份劳动合同无效，但详细分析就可以证明劳动仲裁的认定是错误的。（1）虽然《劳动合同法》第十七条规定了劳动报酬为劳动合同的必备条款，但同时第十一条规定，“约定劳动报酬不明的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定�标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”可见欠缺劳动报酬条款并不导致劳动合同无效，而是可以通过其他方式补正；另外，第八十一条规定：“用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应该承担赔偿责任，”该条规定至少明确了两层含义：一、劳动合同欠缺必备条款时并不必然无效，因为已经具备的条款是成立且生效的，不具备的可以允许当事人补正；二、劳动合同欠缺必备条款应当由行政机关予以处理，司法机关也无权就此作出劳动合同无效的认定。因此《劳动合同法》的立法本意并不认为缺少第十七条规定的部分必备条款即导致劳动合同无效。（2）用人单位向劳动者支付双倍工资的依据是《劳动合同法》第八�二条，根据此条规定，第一，即使劳动合同因欠缺必备条款而被认定为无效，也不能认定用人单位未与劳动者签订书面劳动合同。第二，此条的立法本意是督促用人单位与劳动者签订书面劳动合同，规范用工制度。劳动合同最主要的作用是证明劳动关系，明确双方当事人的权利义务，保护劳动者合法权益。《劳动合同法》第八十二条在实践中不可滥用，仅因双方签订的劳动合同欠缺了某项条款即让用人单位承担双倍工资的惩罚，不符合公正原则，也不符合《劳动合同法》的立法本意。由于原被告双方已经签订了劳动合同，所以无需支付双倍工资差额。三、关于2014年10月22日至2015年6月30日期间的工资差额问题。被告是拿固定月薪的，这是工厂厨工的工作性质决定的，每天就这几个小时的工作时间，不可能像生产部门根据工作任务延长工作时间，根本不存在加班的问题，原告已经向被告支付了工资，根本不存在工资差额的问题。四、关于2015年7月和8月的工资问题。被告2015年7月和8月的工资是其没有领取，并非原告拒绝支付，被告2015年7月的工资为3050元、2015年8月的工资为1643元，共4693元。五、被告突然离职导致原告公司没有伙食供应，原告被迫到外面给员工买快餐吃，给原告造成了经济损失，原告象征性的主张1000元。六、被告2次找原告借款共3500元，没有偿还，被告应当偿还。为维护自身合法权益，特诉至贵院，请求法院判令：1、原告无需支付被告2014年10月22日至2015年6月30日期间的工资差额1570元；2、原告无需向被告支付2015年7月和8月的工资5677元；3、原告无需向被告支付2014年11月22日至2015年8月18日未签订劳动合同的二倍工资差额26378元；4、原告无需向被告支付2014年10月22日至31日、2015年6月1日至8月18日的高温津贴435元；5、被告�原告偿还借款3500元；6、被告向原告赔偿经济损失1000元；7本案诉讼费用由被告承担。
被告张有书答辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回，维持仲裁裁决。
经审理查明，2014年10月22日，原告与被告签订了《协议书》，协议书约定被告在原告处任煮饭阿姨，被告须服从公司的工作安排，员工每天四餐饭、办公室卫生，聘用期限为2014年12月30日至2015年12月29日，但合同没有用人单位住所和法定代表人或者主要负责人、劳动者的住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险等条款，双方没有签订其他的书面劳动合同。庭审中，原告确认与被告之间是劳动关系，主张其与被告之间签订的上述协议是劳动合同。原告已为被告缴纳了工伤保险。双方均确认被告的主要工作是负责所有员工每�四餐饭，被告不需要打卡上班，双方确认被告每周上班6天，休息一天，法定节假日休息。被告主张每天工作时间为12小时，原告主张是月薪制，薪资中已包括全部加班费。双方均没有提交证据证明被告每天的实际工作时间。因为原告没有与被告签订劳动合同，没有足额支付报酬，所以被告单方提出解除劳动合同。原告已发放被告2014年10月份（出勤10天）工资1077元、11月份（出勤30天）工资2900元，12月（出勤30天）工资2900元、2015年1月（出勤30天）工资2900元、2015年2月（出勤25天）工资2232元、2015年3月（出勤28天）工资2649元、2015年4月-6月（出勤均为30天）工资各3050元，上述合计23808元。原告主张被告的上述工资是被告的工资总额，已经包括加班工资，被告则主张其每天工作12小时，应补足差额。原、被告双方均确认2015年7月和8月份工资没有结清。原告主张被告突然离职�成其经济损失1000元，并向本院提交了餐费收据172元、点菜单155元为证。
原告主张其无需向被告支付高温津贴，但未向本院提交证据证明已向被告发放2014年10月22日至31日、2015年6月1日至8月18日期间的高温津贴和此期间已采取降温措施将被告的工作场所温度已降低到33℃以下。
被告于2014年10月24日以“买菜活动费用”为由向原告借支500元，于2015年8月17日以“有急事急用“为由原告借支3000元。双方确认被告并未返还该借支，原、被告均同意该借款可以在工资中予以抵扣。
另查，2014年10月22日至2015年2月10日、2015年2月27日至4月30日期间工作日共123天，周六休息日共25天，法定节假日共5天；2015年2月11日至26日期间法定节假日共3天；2015年5月1日至6月30日期间工作日共41天，周六休息日共9天，法定节假日共2天；2015年7月1日至8月18日期间工作日共34�，周六休息日共7天。
2013年5月1日起，东莞市最低工资标准为1310元/月（折算为7.53元/小时）。2015年5月1日起，东莞市最低工资标准为1510元/月（折算为8.68元/小时）。
原告向本院申请证人陈某、沈某出庭作证。两证人在庭审中均陈述被告的工作主要是做早餐、午餐、晚餐、宵夜四顿饭，薪资采用月薪制，工作时间不需要考勤。
被告向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭提起劳动仲裁，请求裁决原告向被告支付：（1）经济补偿金3888元；（2）2015年7月1日至8月18日未领工资6820元；（3）2014年10月22日至2015年8月18日的高温津贴435元；（4）2015年春节期间的放假工资1244元；（5）2014年10月22日至2015年8月18日法定节假日工资907元；（6）2014年10月22日至2015年6月30日期间的加班工资差额6460元；（7）2014年11月22日至2015年8月18日未签劳动合同二倍工资差额34603元。在劳动仲裁阶段，原告提出反诉，请求裁决被告：1、偿还借款3500元；2、赔偿损失1000元。该庭经审理于2015年10月16日作出裁决：一、原告向被告支付2014年10月22日至2015年6月30日期间工资差额1570元、2015年7月份和8月份工资5677元、2014年11月22日至2015年8月18日未签劳动合同二倍工资差额26378元;二、原告向被告支付2014年10月22日至31日、2015年6月1日至8月18日期间高温津贴435元；三、被告返还原告借款3500元；四、对被告的其他仲裁请求，依法不予支持；五、对原告提出的其他反诉请求，依法不予支持。原告对该裁决不服，向本院提起诉讼。
又查，被告在劳动仲裁阶段曾主张原告2015年春节期间放假，但没有发放2015年春节期间的放假工资，要求原告向被告支付此期间的工资，原告在劳动仲裁阶段主张2015年春节期间放假时间为2015年2月11日至26日。仲裁裁决书�定春节期间放假时间为2015年2月11日至26日，未支持被告在劳动仲裁阶段的诉讼请求，被告未向本院起诉。
以上事实，有双方当事人陈述、庭审笔录和被告提供的《企业机读档案登记资料》、《工作证》、《借款单》、《参保人险种缴费明细表》、《被迫解除劳动关系通知书》、《国内标准快递回执》，原告提供的《协议书》、《工资条》、《网上申办人员月报表》、《参保人险种缴费明细表》、《参保情况记录表》、《证明》、《工作证明》、《借款单》、《收据》、《点菜单》、证人证言及本院的庭审笔录等证据附卷为证。
本院认为，关于原告与被告之间存在劳动关系还是劳务关系的争议。原告与被告均系符合法律、法规规定的订立劳动关系的主体资格，被告受原告的管理，从原告处获得报酬，且原告有为被告缴纳社保，虽原告在起诉状中�原、被告之间是劳务关系，但后来在庭审中确认与被告是劳动关系，故本院确认原、被告之间是劳动关系。对于原告的诉求，本院分论如下：
一、关于原告是否需向被告支付2014年10月22日至2015年6月30日期间的工资差额的问题。原告主张其支付给被告的工资已经包括加班费，被告则主张每天工作12小时，应补足加班费。原、被告双方均没有提交证据证明被告的具体工作时间。本院综合被告的工作内容和劳动强度及证人证言，酌定被告每天的工作时间为10小时。用人单位可以在法律规定的范围内适用不同的工时制度以及工资制度，本院确认原告采取月薪制，但不得低于最低工资标准，否则应当予以补足。原、被告双方在庭审中均确认被告每周上班六天，休息一天，法定节假日休息。此外，被告在劳动仲裁阶段曾主张原告2015年春节期间放假，但没有发放2015年春�期间的放假工资，要求原告向被告支付此期间的工资，原告在劳动仲裁阶段主张2015年春节期间放假时间为2015年2月11日至26日。仲裁裁决书认定被告于2015年2月11日至26日春节期间未出勤（包括春节法定节假日三天），驳回被告要求支付此期间工资的要求，被告未就此提起诉讼，故本院认为2015年2月11日至26日期间被告并未出勤。即被告2014年10月22日至2015年4月30日期间正常出勤1048小时【（123天+5天+3天）×8小时】，工作日延长工作时间246小时【（123天+5天+3天）×2小时】，休息日加班250小时【25天×10小时】；2015年5月1日至6月30日期间正常出勤344小时【（41天+2天）×8小时】，工作日延长工作时间共82小时【41天×2小时】，休息日加班时间共90小时。根据被告2014年10月22日至2015年6月30日期间的出勤情况及东莞市同期最低工资标准的规定，被告此期间应得的最�工资为：7.53元/小时×（1048小时+246小时×150%+250小时×200%）+8.68元/小时×（344小时+82小时×150%+90小时×200%）=20050.97元，原告实际支付被告此期间工资为23808元，高于被告应得的最低工资，原告无需补足差额给被告。故，原告请求无需支付被告2014年10月22日至2015年6月30日期间的工资差额，本院予以支持。
二、关于原告是否应向被告支付2015年7月1日至8月18日的工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，被告于2015年7月和8月已为原告提供劳动，依法享有取得劳动报酬的权利，因原、被告对被告的工资存在争议，本院按照被告离职前的月平均工资给付被告2015年7月1日至8月18日的工资。原告离职前正常出勤的2014年11月-12月，2015年1月、2015年4月-6月的月平均工资为2975元，2015年7月1日至8月18日工作1个月零18天，故应付被告的工资额为4760元。
三、关于原告是否应向被告支付2014年11月22日至2015年8月18日未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。原告主张其与被告签订的协议书即是劳动合同，但该协议书并没有用人单位住所地和法定代表人或者主要负责人、劳动者的住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码、工作时间和休息时间、劳动报酬、社会保险等主要条款，本院认为上述合同不属于书面劳动合同，故认定原被告双方并没有签订书面劳动合同根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，被告于2014年10月22日入职原告处工作，但原告并没有与原告签订书面劳动合同，应当自2014年11月22日起向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额。因此，原告应向被告支付2014年11月22日至2015年8月18日的未签订劳动合同的二倍工资差额应为：2900元÷30天×9天+19831+4760元=25461元。
四、关于原告是否应向被告支付2014年10月22日至31日、2015年6月1日至8月18日的高温津贴435元的问题。根据《广东省高温天气劳动保护法》（粤府令第166号）第十三条规定“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。高温津贴标准和发放办法由省人力资源社会保障主管部门会同有关部门制定”。《关于公布我省高温津贴标准的通知》（粤人社发【2012】118号）规定“……现公布我省高温津贴�准为每人每月150元……”。本案中，原告无法举证证明已经向被告发放2014年10月22日至31日、2015年6月1日至8月18日期间的高温津贴或提供在此期间已采取降温措施将被告的工作场所温度降低到33℃以下的证据，原告应承担举证不能的不利后果。故，原告应向被告支付2014年10月22日至31日、2015年6月1日至8月18日的高温津贴435元。
五、关于原告提出的被告向原告偿还借款3500元的诉讼请求。本案中，被告于2014年10月24日以“买菜活动费用”为由向原告借支500元、于2015年8月17日以“有急事急用”为由向原告借支3000元。双方确认被告并未返还该借支，原、被告均同意该借支可以在本案中予以抵扣，故本院在原告应付2015年7月-8月的工资额中予以抵扣。抵扣借款后，原告应付被告2015年7月-8月的工资为1071元。
六、关于原告提出的要求被告向原告赔偿经济损失1000元的诉讼请求，本案中，原告主张被告突然离职造成其经济损失1000元，并向本院提交了餐费收据及点餐单予以证明，但原告并未证明餐费收据及点餐单与本案的关联，且被告单方离职符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，原告要求被告向原告赔偿经济损失1000元没有法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条及前述法律法规的规定，判决如下：
一、原告东莞市上善编织有限公司无需向被告张有书支付2014年10月22日至2015年6月30日期间的工资差额1570元。
二、原告东莞市上善编织有限公司在本判决发生法律效力之日起的5天内向被告张有书支付2015年7月1日至8月18日工资（已抵扣被告张有书借款3500元）1071元。
三、原告东莞市上善编织有限公司在本判决发生法律效力之日起的5天内向被告张有书支付2014年11月22日至2015年8月18日未签劳动合同的二倍工资差额25272元。
四、原告东莞市上善编织有限公司在本判决发生法律效力之日起的5天内向被告张有书支付高温津贴435元。
五、驳回原告东莞市上善编织有限公司的其他诉讼请求。
如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
受理费5元，由原告东莞市上善编织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广�省东莞市中级人民法院。
审判员 梁雪云
二〇一五年十二月二十日
书记员 刘梦楠
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳�者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
《中华人民共和国劳动合同法》
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《广东省高温天气劳动保护办法》
第十三条每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。