吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉02民终3735号
上诉人（原审被告）：吉林市亿通劳务服务有限公司，住所地吉林省吉林市船营区。
法定代表人：刘茁，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张琪。
委托诉讼代理人：吴承恩。
上诉人（原审原告）：都永光，男，1974年12月14日出生，住吉林省吉林市昌邑区。
上诉人吉林市亿通劳务服务有限公司（以下简称亿通公司）因与上诉人都永光劳动争议一案，不服吉林市船营区人民法院（2017）吉0204民初2052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人亿通公司的委托诉讼代理人张琪、吴承恩，上诉人都永光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
亿通公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回都永光的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由都永光负担。事实和理由：亿通公司将都永光派遣到吉林化纤股份有限公司从事打包工作，被吉林化纤股份有限公司退回。亿通公司以电话通知的方式联系都永光，为其安排新的工作，但始终联系不上，只能解除双方的劳动合同关系。都永光在明确知道其被吉林化纤股份有限公司退回的情况下，不主动与亿通公司联系重新安排工作，而是时隔数月后直接提起仲裁和诉讼，其行为足以证明主观上具有不劳而获的故意。
都永光辩称，一审判决已经认定亿通公司与都永光解除劳动合同是违法的。
都永光上诉请求：1.维持一审判决第一、二、三项，改判亿通公司给付都永光工作期间基本工资差价9000元，经济补偿金1800元。支付加班费21,103元，经济补偿金4920元。支付2017年5月至2017年11月工资10,760元，经济补偿金2172元。2.诉讼费用由亿通公司负担。事实和理由：都永光与亿通公司签订的劳动合同违反了亿通公司与吉林化纤股份有限公司签订的劳务派遣协议，该劳务派遣协议中约定了都永光的基本工资是4500元。对基本工资差价的问题，一审判决以未经仲裁前置程序驳回该项诉讼请求，实属不当。亿通公司拒不提供其与吉林化纤股份有限公司签订的劳务派遣协议，应由其承担举证不能的法律责任。一审判决以都永光的工作性质是包干制为由不支持加班费的诉讼请求，没有法律依据。关于2017年5月至2017年11月的工资部分，与本案密不可分，应当一并判决。
亿通公司辩称，同上诉意见。
都永光向一审法院起诉请求：1.判令亿通公司支付2016年10月至2017年4月工资1480元×7个月=10,360元，经济补偿金2072元；2.判令亿通公司补缴2016年4月至2017年5月医疗保险、失业保险、住房公积金；3.判令亿通公司给付劳动合同并告知劳务派遣协议内容；4.判令亿通公司支付6个月同工同酬工资差价3500元，经济补偿金700元，加班费21,103元，经济补偿金4920元；5.判令亿通公司继续履行劳动合同；6.判令亿通公司给付工作期间基本工资差价1500元×6个月=9000元，经济补偿金1800元；7.诉讼费用由亿通公司负担。
一审法院认定事实：2016年4月12日，都永光（乙方）与亿通公司（甲方）签订劳动合同书一份。合同约定：合同类型为固定期限合同；合同期限为2016年4月12日至2018年4月11日；乙方同意根据甲方工作需要，担任拆包岗位（工种）工作；乙方实行标准工时工作制；甲方依法保证乙方的休息权利，乙方依法享有法定节假日以及探亲、婚丧、计划生育、带薪年休假等休息休假权利；甲方每月以货币形式支付乙方工资，月工资为1480元或按员工年度薪酬分配方案的工资分配制度执行；甲方生产工作任务不足使乙方待工的，甲方每月支付乙方的月生活费为480元；甲方结合本单位的生产经营特点和经济效益，依法确定本单位的工资分配制度。乙方的工资水平，按照本单位的工资分配制度，结合乙方的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献等确定，实行同工同酬；甲方安排乙方延长工作时间或者在法定休息日、法定节假日工作的，应依法安排乙方补休或者按照国家、吉林省相关规定向乙方支付加班费；甲乙双方必须按国家和吉林省有关社会保险的法律、法规和政策规定参加社会保险，依法为乙方缴纳各项社会保险费。其中，个人缴费部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴；甲方违法解除或者中止本合同，乙方要求继续履行本合同的，甲方应当继续履行；乙方不要求继续履行本合同或者本合同已经不能继续履行的，甲方应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定执行。劳动合同书中还对双方其他权利义务作出了约定。劳动合同签订当日，都永光被派遣到吉林化纤股份有限公司从事拆包工作，工资性质为计件工资。都永光在吉林化纤股份有限公司工作期间为2016年4月12日至2016年9月30日，亿通公司为都永光缴纳了养老保险、失业保险至2016年9月。2016年9月30日，吉林化纤股份有限公司通知都永光不再用工。同年10月31日，亿通公司单方解除与都永光的劳动合同关系，并到劳动保障行政部门进行了备案，但未向都永光送达解除劳动合同通知书。后都永光因与亿通公司发生争议，向吉林市船营区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称船营仲裁委）提出劳动仲裁申请，在船营仲裁委审理都永光申请仲裁事项时，都永光得知亿通公司已与其解除劳动关系。2017年6月12日，船营仲裁委作出吉船劳人仲字[2017]第17号仲裁裁决书，裁决：一、自本仲裁裁决书发生法律效力之日起五日内，亿通公司给付都永光劳动合同并告知都永光劳务派遣协议内容；二、驳回都永光的其他仲裁请求。都永光不服仲裁裁决结果，诉至一审法院。
一审法院认为，都永光与亿通公司签订的劳动合同书是双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。一、关于都永光要求与亿通公司继续履行劳动合同的诉请以及亿通公司提出与都永光已解除劳动关系的抗辩主张，一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条关于“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”、第十四条关于“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”及第四十一条第一款关于“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的”之规定，用人单位除与劳动者协商一致解除劳动合同外，只有在上述三种法律规定的情况下具有单方解除劳动合同的权利，即过错性解除、非过错性解除和经济性裁员。本案，亿通公司虽抗辩称与都永光解除劳动合同缘于吉林化纤股份有限公司与都永光终止用工关系后，都永光未回亿通公司报到，无法与都永光取得联系所致，对此，亿通公司未就其主张提举证据予以证明，且亿通公司亦未提供证据证明其向都永光送达了解除劳动合同通知，故亿通公司单方解除劳动合同的行为违反上述法律规定，对亿通公司提出的已经与都永光解除劳动合同关系的抗辩主张不予采纳。对都永光要求亿通公司继续履行合同的诉请一审法院予以支持。同时依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条关于“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第五十八条第二款关于“劳动派遣单位应当与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳动派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬”以及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条关于“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”之规定，都永光要求亿通公司支付2016年10月至2017年4月份工资1480元×7个月=10,360元及经济补偿金2072元的诉讼请求符合上述法律规定，予以支持。二、关于都永光要求亿通公司补缴2016年4月至2017年5月医疗保险、失业保险、住房公积金的诉讼请求，一审法院认为，依据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条关于“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制执行”及《中华人民共和国劳动法》第一百条关于“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”之规定，都永光该项诉讼请求不属于法院审理劳动争议案件范畴，对都永光该项诉请，不予支持。三、关于都永光要求亿通公司提供劳动合同并告知劳务派遣协议内容的诉讼请求，一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八条关于“用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明”之规定，都永光作为劳动合同的相对方，有权知晓劳动合同的相关内容，且亿通公司亦同意提供劳动合同、履行告知义务，故对都永光的该项诉请，予以支持。四、关于都永光要求亿通公司支付6个月同工同酬工资差价3500元，经济补偿金700元的诉讼请求，一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款关于“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”之规定，同工同酬是指用人单位对于技术和劳动熟练程度相同的劳动者在从事同种工作时，不分性别、年龄、民族、区域等差别，只要提供相同的劳动量，就获得相同的劳动报酬，同工同酬应具备三种条件：1.劳动者的工作岗位，工作内容相同；2.在相同的工作岗位上付出了与别人同样的劳动工作量；3.同样的劳动工作量取得了相同的工作业绩。本案，都永光在吉林化纤股份有限公司从事拆包工作，工资按工作量计算，都永光未提供证据证明其与其他工人具备同工同酬的上述条件，且朱维国为吉林化纤股份有限公司员工，并不实行包干制，故对都永光的该项诉请，不予支持，对亿通公司的抗辩主张，予以采纳。五、关于都永光请求亿通公司支付加班费21,103元，经济补偿金4920元的诉讼请求，一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条关于“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，本案都永光的劳动工种为吉林化纤股份有限公司拆包岗位，实行包干，且亿通公司提交的吉林化纤股份有限公司出具的说明以及都永光的工资表能证明吉林化纤股份有限公司已就都永光工作期间节日加班的加班费发放给都永光，且都永光并未就除此之外的加班事实提供证据证明，对都永光该项诉请，不予支持。六、关于都永光要求亿通公司支付工作期间基本工资4500元，差价1500元×6个月=9000元，经济补偿金1800元的诉讼请求，都永光该项诉请未提供证据予以证明，且就该项诉请，都永光未提请劳动人事仲裁委员会仲裁，对该项诉请，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十八条、第五十八条、第一百条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、都永光与吉林市亿通劳务服务有限公司于2016年4月12日签订的劳动合同书继续履行；二、吉林市亿通劳务服务有限公司于判决生效之日向都永光提供劳动合同一份并履行告知劳务派遣协议内容的义务；三、吉林市亿通劳务服务有限公司支付都永光2016年10月至2017年4月工资10,360元、经济补偿金2072元，共计12,432元，于判决生效之日起七日内付清；四、驳回都永光其他诉讼请求。诉讼费10元（都永光已预交）由吉林市亿通劳务服务有限公司负担，于判决生效之日起七日内向一审法院交纳。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。通过双方当事人的陈述、答辩，以及对现有证据的审核、认定，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”现亿通公司主张都永光因违反用人单位规章制度，被吉林化纤股份有限公司退回后，应当回到亿通公司报到，因其没有与亿通公司取得联系，故亿通公司单方解除了与都永光的劳动合同关系，但是，亿通公司并未提交证据证明都永光存在违反亿通公司和吉林化纤股份有限公司规章制度的情形，故应由其承担举证不能的法律责任，对亿通公司主张与都永光解除劳动合同本院不予支持。
关于都永光主张的工作期间基本工资差价9000元及经济补偿金1800元，因都永光未能提交证据证明其存在每月4500元基本工资的事实，故本院对其该项诉讼请求不予支持。
关于都永光主张的加班费21,103元及经济补偿金4920元，根据亿通公司提交的吉林化纤股份有限公司的出勤表、工资单可以认定都永光存在加班情形，且已经领取了相应的加班费。现都永光并未提交证据证明在已领取加班费以外仍存在其他加班事实的情形，故应由其承担举证不能的法律责任，该项诉讼请求本院不予支持。
关于都永光主张的2017年5月至2017年11月工资10,760元及经济补偿金2172元，因该项上诉请求系其在二审中增加的诉讼请求，因亿通公司不同意本院一并审理或调解解决，故对该项上诉请求，本院不予审理。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由都永光负担10元，由吉林市亿通劳务服务有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高忠华
代理审判员 王 东
代理审判员 佟 宁
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 邹莉莉