成都市金牛区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0106刑初1286号
公诉机关成都市金牛区人民检察院。
被告人吴倩，女，1985年8月10日出生，身份证号码：，汉族，本科文化，户籍所在地成都市金牛区。2017年4月11日因涉嫌诈骗罪被成都市公安局金牛分局刑事拘留，同年4月24日被成都市金牛区检察院以其涉嫌诈骗罪批准逮捕，同日被成都市公安局金牛区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人李文娇，四川法典律师事务所律师。
成都市金牛区人民检察院以成金检公诉刑诉(2017）1193号起诉书指控被告人吴倩犯诈骗罪，于2017年10月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市金牛区人民检察院指派代理检察员蒋运军、书记员袁德铭出庭支持公诉，被告人吴倩及辩护人李文娇到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年1月6日，被告人吴倩在成都市金牛区欢乐谷商业街附近的成都魅尔文化艺术教育学校内，冒充四川天安保险公司车险部员工向被害人宫某某推销汽车保险，后取得宫某某支付用于购买汽车保险的人民币10846元（被告人吴倩将该笔款项私自使用并未用于购买汽车保险）。
2017年1月19日，被告人吴倩以帮助修理汽车为由取得被害人牛某某（与宫某某系夫妻关系）一辆号牌为川A3***6的银色奔驰汽车，至2017年4月间，被告人吴倩将该车辆进行多次抵押并获款偿还自己债务，致使车辆长时间下落不明（2017年5月22日车辆被追回并发还被害人）。经鉴定，上述车辆价值人民币304268元。
2017年1月24日至2017年4月10日间，被告人吴倩虚构车主信息和委托事项，先后将上述车辆两次抵押于被害人丁某某处，并获取抵押人民币19万元。
2017年4月11日，被告人吴倩被抓获。
公诉机关就上述指控的事实向法庭出示的证据有：被害人陈述、证人证言、书证、被告人供述和辩解、鉴定意见等，公诉机关认为，被告人吴倩的行为已构成诈骗罪，数额特别巨大，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定判处，建议对被告人吴倩在有期徒刑十年至十一年之间量刑。
被告人吴倩辩称对公诉机关指控的第一笔事实无异议，但是对于指控的第二、三笔事实，其认为并非其主动将被害人牛某某的车辆抵押，且多次抵押在其不知情的情况下完成，不具有诈骗的故意。其辩护人提出：对于公诉机关的第一笔指控没有异议，但认为吴倩具有销售保险的资格，最初被害人宫某某向其购买保险系民事委托关系，后期涉案车辆被抵押才导致保险手续无法办理完成，主观恶性较小，请求酌情考虑。对于公诉机关指控的第二笔事实，吴倩的行为不构成犯罪，吴倩并非采用欺骗手段使得被害人牛某某将涉案车辆交付给她，而是涉案车辆未购买玻破险，牛某某为了修理车辆而将涉案车辆主动交给吴倩。涉案车辆未及时归还系吴倩意志以外的原因造成，且涉案车辆已经购买2年，对于车辆的鉴定金额有异议。对于公诉机关指控的第三笔事实，不应纳入犯罪金额。被害人丁某某与他人串通操控放高利贷，本身具有重大过错。吴倩还具有如下量刑情节：如实供述犯罪事实，具有立功情节，涉案车辆已经被追回，系初犯、偶犯，请求从轻量刑。
经审理查明，2017年1月6日，被告人吴倩在成都市金牛区欢乐谷商业街附近的成都魅尔文化艺术教育学校内，冒充四川天安保险公司车险部员工向被害人宫某某推销汽车保险，并用其办理的POS机让宫某某刷卡人民币10846元至其绑定的银行卡内。吴倩取得该笔款项后私自使用，并隐瞒未购买车辆保险的事实。
2017年1月19日，被害人宫某某告知被告人吴倩其车牌号为川A3***6的银色奔驰汽车（车主为被害人牛某某，系宫某某妻子）玻璃破损，吴倩主动提出将上述车辆交由其处理，并于当天取得该车辆后即将该车抵押用于偿还自己的债务。至2017年4月间，吴倩将涉案车辆进行多次抵押并最终从被害人丁某某处获款人民币19万元偿还自己债务，致使涉案车辆长时间下落不明（2017年5月22日车辆被追回并发还）。经鉴定，涉案车辆价值人民币304268元。
2017年4月11日，被告人吴倩被抓获。公安机关从被告人吴倩处扣押其用于转款的POS机一台和收款的工商银行银行卡一张。
上述事实有下列证据证明：到案经过，情况说明，物证照片，手机截图，信用卡电子账单、账户历史明细清单，微信聊天记录，价格认定意见书，车辆信息，保险公司出具的情况说明，扣押决定书、清单，汽车质押借款合同、委托书、借款承诺书、质押汽车价值协议书、质押借款协议、评估报告单、借款凭证、委托收款授权书、保证合同、放款信息对接表，户籍信息，辨认笔录，扣押笔录，被害人宫某某、牛某某、丁某某的陈述，证人张某的证言，被告人吴倩的供述。
本院认为，被告人吴倩以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关关于构成诈骗罪的指控成立，本院决定予以支持。
关于被告人吴倩诈骗的犯罪金额认定，本院认为，吴倩对被害人宫某某隐瞒其不是保险公司工作人员的事实，并在获取宫某某支付的保险购买款后（参保车辆涵盖涉案车辆）并未为其购买保险并刻意隐瞒。当吴倩得知涉案车辆的玻璃破损后，主动要求将涉案车辆交其维修，被害人出于错误认识将涉案车辆交与吴倩后，吴倩于接到车辆的当日即将车辆抵押用于偿还自己的债务，在此期间吴倩对于被害人要求返还车辆的要求，编造多种理由搪塞，后不再与被害人联系。吴倩的上述行为已经构成诈骗罪。后期虚构车主信息和委托事项取得他人抵押借款的行为，属于对于取得的赃物进行处分变现的牵连行为，故不应累计计算犯罪数额。本案的犯罪金额应当以吴倩骗取的保险费和汽车价值予以认定，即人民币315114元。本案的涉案车辆已经追回，吴倩将骗取的车辆用于抵押借款已给被害人丁某某造成了实际人民币19万元的损失，虽该部分金额不计入犯罪数额，但作为其犯罪行为给丁某某造成的损失，应当退赔丁某某。故对于公诉机关超出部分的犯罪金额的指控，本院不予支持。对于吴倩的辩护人关于吴倩骗取涉案车辆的相关行为不构成犯罪的辩护意见，本院不予采纳。
本案对涉案车辆的价格鉴定系公安机关委托有价格鉴定资质的单位作出，虽被告人吴倩的辩护人对于该价格鉴定意见有异议，却未提出合理的质疑理由，故对其不认可价格鉴定的辩护意见，本院不予采纳。
经查证，被告人吴倩不具有立功情节，其辩护人关于其具有立功情节的辩护意见，本院不予采纳。
被告人吴倩归案后如实供述基本犯罪事实，可以从轻处罚。
根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度并综合公诉机关提出的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴倩犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一七年四月十一日起至二〇二三年四月十日止。罚金在本判决生效之日起三日内一次性缴纳，期满不缴纳的强制缴纳。）
二、责令被告人吴倩退赔被害人宫某某人民币10846元，被害人丁某某人民币19万元。扣押在案的pos机和银行卡予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 力
人民陪审员 刘贵林
人民陪审员 许世蔓
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 童鸿鹄
附：引用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。