安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖13刑终471号
原公诉机关安徽省泗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）包某东，男，1943年5月4日，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月24日到泗县公安局草庙派出所投案，同日被泗县公安局刑事拘留，同年3月2日经泗县人民检察院批准被逮捕，次日由泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。
辩护人徐奎，安徽玉金律师事务所律师。
安徽省泗县人民法院审理泗县人民检察院指控原审被告人包某东犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人王某提起附带民事赔偿一案，于2016年8月27日作出（2016）皖1324刑初181号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王某及原审被告人包某东对附带民事判决部分服判，本案附带民事判决部分已发生法律效力。包某东对刑事判决部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月22日公开开庭审理了本案。安徽省宿州市人民检察院指派代理检察员王翠翠出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人王某，上诉人包某东及其辩护人徐奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2016年2月5日11时许，被告人包某东儿子包某青和包某坤儿子包某忠两家因宅基纠纷吵打，包某东持铁棍将王某的左腿打伤致轻伤一级。2016年2月24日，被告人包某东主动到泗县公安局草庙派出所投案。
另查明：被害人王某受伤后住院治疗40天，被告人包某东应赔偿王某医疗费8782.87元、护理费4560元、营养费1200元、住院伙食补助费1000元，合计15542.87元。
原审法院认为：被告人包某东故意伤害他人身体，致一人轻伤后果，其行为已构成故意伤害罪。鉴于本案系亲属之间因邻里纠纷而引发，依法可以酌情从轻处罚。被告人包某东因其犯罪行为给被害人王某造成的直接经济损失，依法应予赔偿，即被告人包某东应赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等各项费用合计15542.87元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一、二款之规定，以被告人包某东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。被告人包某东于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费8782.87元、护理费4560元、营养费1200元、住院伙食补助费1000元，以上各项费用合计15542.87元。
包某东上诉称：他承认打伤了王某，具有自首情节，年龄较大，原判量刑过重，请二审法院从轻判决。
辩护人辩护意见：被害人有重大过错，包某东具有自首情节，年龄较大，系初犯、偶犯，原判量刑过重，请二审法院从轻判决，并适用缓刑。
出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：上诉人包某东和被害人王某丈夫包某坤是胞兄弟关系。2016年2月5日11时许，包某东儿子包某青和包某坤儿子包某忠两家因宅基纠纷在包某青家门口引起吵打。在吵打过程中，包某东持铁棍殴打包某忠母亲王某左腿，致左腓骨下段粉碎性骨折。经泗县公安局法医鉴定，王某的损伤程度属轻伤一级。2016年2月24日，包某东主动到泗县公安局草庙派出所投案。
认定上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据证明：
一、书证
（一）户籍证明，包某东出生于1943年5月4日，被害人王某出生于1952年6月14日，均系农业户口。
（二）归案经过证明，包某东于2016年2月24日主动到泗县公安局草庙派出所投案。
（三）泗县人民医院放射诊断报告单、伤情证明等证明，被害人王某受伤情况。
（四）医疗费票据、出院证明等证明，被害人王某住院治疗以及花某。
（五）泗县公安局情况说明证明，出警民警没有提取到包某东打仗时使用的斧头和铁棍，包某东也不知斧头和铁棍丢哪里。
（六）泗县公安局草庙派出所情况说明证明，该单位在办理包某东故意伤害一案中，所有证据均是侦查人员严格依法调取，不存在刑讯逼供或威胁、引诱等变相刑讯逼供行为。
二、鉴定意见
泗县公安局法医学人体损伤程度鉴定书载明，王某被打伤造成左腓骨下段粉碎性骨折，损伤程度为轻伤一级。
三、视听资料
王某伤情照片证明被害人受伤情况。
四、被害人王某陈述，她住在她儿子包某忠家后边。2016年2月5日11时许，她听说前边打架了，和丈夫包某坤到她儿子住处看到儿媳史艳、孙媳李雪敏都被打倒躺在地上。王梅拽她的头发，王梅的儿子包旭旭拿一铁棍朝她的腿部打，她的右腿大腿部被打一棍，左腿部脚踝处被打一棍。
五、证人证言
（一）包明轩证明，2016年2月5日11时许，他看到包某青母亲徐存侠、妻子王梅打他母亲史艳、妻子李雪敏，包某青及其子又打他，他父亲包某忠去拉包某青时，包某青父亲包某东拿斧头把包某忠背部砍破，并砍了他妻子和母亲的小腿部。后他爷爷包某坤和奶奶王某到了，和包某青父母发生争执，包某东用铁棍打他爷爷腿，他爷爷跌倒了，又用铁棍捂他爷爷腰部两棍。他奶奶王某把他爷爷拉过来，包某青父亲拿铁棍往王某腿上又砸了一棍。
（二）包某忠证明，2016年2月5日11时许，包某青、王梅、包旭旭打他妻子史艳及儿媳李雪敏，包某东用斧头砍他妻子和儿媳腿部。他去拉架，包某东砍他肩部，他把包某东推过去了，包某青和包旭旭打他和他儿子。他母亲王某和父亲包某坤过来，包某东拿斧头砍他母亲王某和他父亲的腿部。
（三）包旭旭证明，他看到他母亲王梅和史艳、他奶奶徐存侠和李雪敏都躺在地上互相撕扯，他父亲包某青和包某忠打，包明轩打他和他父亲。王某和包某坤过来骂了一些很难听的话，他爷爷包某东用斧头往王某上半身打几下，王某躲过去，后包某东从地上拾起一铁棍往王某腿部打，王某被打到了。
（四）包某青证明，他和包某忠家因宅基有纠纷。2016年2月5日上午，他家挖地基，包某忠妻子和儿媳不让挖，与他母亲和妻子发生厮打，他和他父亲包某东想把四人拉开，包某忠用拳头打他右眼，他和包强强、包某忠在一起打。他父亲包某东从他家拿50公分长钢管上带斧头，拿斧头往史艳和她儿媳腿上砸。包某忠父母骂，他父亲又拿盖房子钢筋棍打包某忠父亲包某坤、母亲王某，王某腿上伤是他父亲用钢筋棍打的。
（五）包士佳证明，他和包某青、包某忠两家都是庄邻关系。他看到包某忠和包某青两家在一起厮打，王梅和史艳、徐存侠和李雪敏都躺在地上撕拽，他和包士伦拉史艳和王梅。包某青、包某青儿子包旭旭和包某忠、包某忠儿子包明轩四个人在一起打。后包某忠母亲王某和父亲包某坤从东边到了就骂，包某东拿1米多长的钢筋棍朝包某坤腿部打了一下，王某又骂一些难听话。包某东又拿钢筋棍打王某，使劲很大，把他自己都带转圈了。包某东用钢筋棍朝王某下半身打了二三下。
（六）于学玲证明，包某东用铁棍打了包某坤左腿一棍，王某也骂，包某东又用铁棍打王某腿部两棍，打到王某左腿脚踝处或者是腿肚子，钢筋棍有米把长，三四公分粗。
（七）包某坤证明，2016年2月5日11时许，他孙子包明辉说前面打架了，他到现场看到妻子王某躺在地上，一个头发短的胖子打了他左心口一拳，包某东孙子包旭旭打他左腿弯部一铁棍，铁棍有2米长，十公分粗，包某东夺过包旭旭的铁棍也往他左腿弯部打了一棍。
（八）史艳证明，两家因为宅基地纠纷，包某青用锨砍她左胳膊一下，王梅拽她头发，包某东拿东西往她身上打，包旭旭、包某青一家打她。
（九）李雪敏证明，徐存侠、王梅等人打史艳，包某东用斧头砍她左右腿，她的右腿被砍伤了，包旭旭和包某青对她拳打脚踢，包某青拿砖头朝她头两边太阳穴打，把她打晕了。
（十）徐存侠证明，她家挖地基，史艳和李雪敏不让挖，王梅想拽史艳过去拽不动，史艳儿媳拽住她头发按倒在地，把她头往地上磕，又用脚踩她腰。
（十一）王梅证明，史艳用手拽她头发打她，李雪敏也上来打她，史艳儿子包明轩踩她胸口一脚，又踢她头部。王某拽她头发，包某忠从屋里拿一把刀出来，她头脑发晕，以后的事情就不清楚了。
（十二）王强证明，他到他姑爷包某青家挖地基的地方看到他姑姑王梅躺在那，对方有老太婆和老头正在和他姑爷的父亲包某东争吵，对方也有两个女的躺着，包某东手里拿着钢筋棍往对方老太太腿部打了几棍。
（十三）王本荣证明，他看到包某东拿小斧头，他上去把斧头夺下来了，包某东又拿铁棍打人，不知道打的谁。
（十四）包传亮证明，他看到他父亲包某东和他三爷包某坤在夺铁棍，包某东躺在一堆红砖上，他三爷趴在他父亲腿上，他将铁棍拿下来扔了。他母亲徐存侠、嫂子王梅和三娘王某三人在一起撕拽、吵骂，他将她们拉开了。
（十五）刘翠萍、包传奎证明，他们看到包某青、包某忠两家在一起打架。
（十六）贺二周证明，他开挖掘机把包某青家宅基西边和中间都搞好了，挖到东北拐时，一个40多岁女的不让他干，主家70多岁的老头叫女的过去，他担心两家争吵，就把挖掘机开回家了。
（十七）包士伦证明，他和包某忠、包某青两家都是邻居，他看到史艳和王梅在一起撕拽，史艳儿媳李雪敏同徐存侠在一起撕扯。
六、上诉人包某东供述，2016年2月5日中午，他们家挖地基，包某忠及其妻子史艳、儿子包明轩等人不让他们挖，他问为什么不许挖，包某忠妻子举起拳头说就凭这个并骂起来，后来他妻子拽史艳，史艳同他妻子打起来，他儿媳帮他妻子，也被包某忠妻子按倒，包某忠爷俩打他儿子包某青，把包某青眼打青了，他拿一根前面带一块铁的小钢棍砍包某忠一家人。包某坤和王某过来打骂，他从地上拿钢筋棍打包某坤和王某。王某腿是被他用钢筋棍打伤的。他打架用的斧头和铁棍找不到了。
对包某东及其辩护人提出被害人有重大过错，包某东具有自首情节，年龄较大，系初犯、偶犯，原判量刑过重，请二审法院从轻判决，并适用缓刑的上诉理由和辩护意见，审理认为，包某东儿子包某青和被害人王某儿子包某忠两家因宅基发生纠纷，之后双方厮打，包某东到场先持械殴打包某忠家人，被害人王某夫妻到现场后，包某东又持械对王某腿部殴打，被害人王某不具有重大过错。包某东虽于2016年2月24日主动到泗县公安局草庙派出所投案，但在一审庭审中不能如实供述自己的罪行，其行为不成立自首。原判根据包某东犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，考虑本案系亲属之间因邻里纠纷引发且包某东年龄较大，已在法定刑幅度内酌情从轻判处适当。包某东持械致被害人轻伤一级后果，且对被害人经济损失未能积极赔偿，不属认罪、悔罪，行为不符合缓刑的适用条件。故包某东及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人包某东持械故意非法伤害他人身体健康，致人轻伤，行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。鉴于本案系亲属之间因邻里纠纷而引发，依法可以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡 玉 良
审 判 员 徐 莉
代理审判员 贾 硕
二〇一六年十一月二十三日
书 记 员 张艳（代）
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。