浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙台民终字第370号
上诉人（原审原告，反诉被告）：浙江××司，浙江省××路××楼××室。
法定代表人：周甲。
委托代理人：张甲。
委托代理人：周乙。
被上诉人（原审被告）：台州××××有限公司，住所地台州市××北××大道××号。
法定代表人：王甲。
被上诉人（原审被告，反诉原告）：台州××王子国际饭店，台州市××西××大道××号。
负责人：王乙。
被上诉人（原审被告，反诉原告）：潘某某。
被上诉人（原审被告）：沈某某。
四被上诉人委托代理人：罗某某。
上诉人浙江××司（以下简称九××司）因建设工程施某某同纠纷一案，不服路桥区人民法院（2009）台路民初字第1681号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人九××司的委托代理人张甲、周乙、四被上诉人台州××××有限公司（以下简称群星××）、台州××王子国际饭店（以下简称王子××）、潘某某、沈某某的共同委托代理人罗某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定，本案装修的建筑物座落在台州市××西××大道××号，系被告台州市群星商贸有限公司所有。
台州市太平某国际大饭店有限公司于2008年3月12日经工商部门预核准拟成立，后因故于2008年8月5日经工商部门核准为台州市太平某王某国际饭店。台州市太平某国际大饭店有限公司在成立前承租了本案装修的建筑物拟经营酒店，并于2008年2月24日同浙江××司上海分公司订立了一份建筑装饰安装工程甲包某同，合同约定：工程名称为台州市太平某国际大饭店，工程地点台州市路桥区北路桥大道2号，工程内容为6-17层客房以及走道的装饰工程，工程造价一次性包定为475万元，开工日期为2008年2月24日，竣工日期为2008年6月6日。
付款方式为：合同订立三天内承包方付业主10%的保证金、进场时业主支付10%的工程款，开工后业主按工程进度分期支付工程乙的70%工程款（每月20日上报工程乙，25-28日付工程款），工程验收合格后三天内退还保证金，开业后三个月内付10%，六个月后付10%，一年内付5%，二年保修期满后7天内支付5%。发包方确认的工程乙增减、设计变更、工艺标准变化或材料更换等应对工程造价相应调整。工程每逾期一天，承包方支付发包方每天违约金10000元，工程质量应达到国家质量评定四星级标准，未达到装修行业（省标）标准的，承包方赔偿发包方违约金30万元，工程保修期为两年。承包方不按合同规定支付进度工程款影响施工进度，以及因设计变更、工程乙增加、发包方提供的材料、设备安装不及时、质量不合格造成工期延误，工期应作相应顺延。工程发包方负责人为沈某某，承包方负责人为周乙。承包方当时由被告潘某某作为法人代表签字并加盖台州市太平某国际大饭店有限公司公章。
合同订立后，原、被告以及设计单位于2008年3月2日对施工图纸进行会审，同年3月5日经被告沈某某签字后原告进场施工，同年3月9日被告支某某告50万元，3月25日原告向被告缴纳了合同保证金50万元。在施工过程中，根据发包方的要求，对部分装饰作了变更，原告多次出具工程丙系单给被告方工程负责人沈某某，申明被告方采购的材料未及时到场，已经影响工程的进度。2008年8月30日，原告通知发包方工程负责人沈某某组织验收，并同时指出由于发包方提供的部分材料未到场，收尾工作尚不能完成，但被告台州市太平某王某国际酒店未组织验收，并于2008年10月初开始营业。被告台州××王子国际饭店在2008年3月9日支付50万元、3月26日支付80万元、4月1日支付20万元、4月28日支付50万元、5月8日支付20万元、5月16日支付30万元、6月10付50万元、8月5日付40万元，另代原告支付泥工工资2万元、彩钢款4.35万元，工程款10万元，总计付款3563500元。审理中，原、被告对本案工程乙问题达成一致意见：工程造价按合同价475万元计算，增量工程与减量工程互相抵消，不再另行计算。
原审法院审理认为，本案建筑装修安装工程系台州市太平某国际饭店有限公司与原告订立，虽然台州市太平某国际饭店有限公司在订立合同时尚未成立，但之后依法核准为台州××王子国际饭店，且本案装修的建筑物实为台州××王子国际饭店经营酒店使用，故装修合同当事人应为原告与被告台州××王子国际饭店。该合同系双方真实意思表示，合同内容不违反法律规定，属于合法有效合同，双方均应按合同内容履行自己义务。被告台州市群星商贸有限公司作为建筑物所有人、被告沈某某、潘某某属于履行职务行为，该三被告均不是装修合同的当事人，原告要求该三被告承担给付工程款义务，没有法律依据，不予支持。被告潘某某作为反诉原告主体资格亦不符合法律规定。给付装修工程款的义务应由被告台州××王子国际饭店承担。本案工程款总额双方议定按475万元计算，增量工程以及减量工程互相抵消，应予以认可。鉴于被告台州××王子国际饭店实际已支付工程款3563500元，原告缴纳的合同保证金50万元依合同应予退回，故被告拖欠的工程款为1686500元。按照合同约定，工程总额5%作为质量保证金，待两年保修期满后7天内支付，其余款项均已到付款时间，现因保修期尚未满两年，故被告应按约支某某告工程款1449000元。原告主张被告赔偿未按时付款造成的损失30万元，其中利息损失达15万元以及工人工资，根据被告付款情况，进场10%的工程款被告延迟4天支付，保证金退还以及开业后付款被告未按时支付，其余均属于按约付款。因此原告主张的利息损失部分合理，多支付的工人工资本院不予确认。被告台州××王子国际饭店反诉主张原告应支付逾期完工违约金105万元，原告认为逾期完工系被告责任，并提供2008年3月24日会议纪要，证明施工图纸与实际尺寸不一致，应当顺延一个月工期，提供2008年8月22日及之后的工程丙系单，证明被告提供的材料不到位，应当再顺延工期二个月。原审法院认为原告提供的会议纪要并不能证明工程进行重新设计和调整造成停工或返工确切期间，故原告主张顺延工期一个月不予采信。原告提供的工程丙系单虽然载明要求被告及时提供材料，但此时原告已经超过约定的工期，因此被告未及时提供材料只影响2008年8月22日后工期，此前逾期工期同被告无关。因图纸会审导致原告在2008年3月5日进场施工，不能按合同确定的开工日期2008年2月24日进场施工，迟延10天进场施工，被告未按合同约定及时支付进场工程款，迟延付款4天，该期间应作为顺延工期日。故应确定2008年8月22日后延误工期由被告承担，之前工期延误由原告承担。扣除顺延工期14天，原告共延误工期为62天，按照合同约定原告应支付被告违约金620000元。被告反诉要求原告赔偿质量违约金30万元、重新装修损失525600元，因被告未组织验收就投入使用，由此引发的质量问题由其自行承担，被告该反诉主张没有法律依据，不予支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第二百六十九条、第二百八十三条、最高人民法院
《关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决：一、被告台州××王子国际饭店于判决发生法律效力之日起十日内支某某告浙江××司工程款人民币1449000元以及利息损失（利息分段计算，其中保证金50万元自2008年10月4日开始、47.5万元自2009年1月1月开始、47.
4万元自2009年4月1日开始，均按中国人民银行贷款利率计算至判决确定履行日止）。二、反诉被告浙江××司与判决发生法律效力之日起十日内支付反诉原告台州××王子国际饭店逾期完工违约金620000元。三、驳回原告浙江××司以及反诉原告台州××王子国际饭店其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费26240元，由被告台州××王子国际饭店承担15750元，由原告浙江××司10490元；反诉案件受理费10615元，由反诉被告浙江××司负担3200元，由反诉原告台州××王子国际饭店负担7415元。
宣判后，九××司不服，向本院提起上诉称：一、原审判决驳回上诉人对群星××的诉讼请求是错误的。1、群星××系该工程房屋的所有权人，上诉人是对该房屋进行装饰的，根据物权法规定，群星××负有支付该工程款的义务。2、群星××与王子××签订的房屋租赁合同书中约定的租赁期限是2008年10月1日起至2023年10月1日止，因此在2008年10月1日前只存在群星××这个所有权人，不存在其他任何使用权人。
而且王子××法定成立时间是2008年11月24日，这说明双方在签订租赁合同时，王子××还未依法取得经营资格。二、原审判决驳回上诉人对被上诉人潘某某的诉讼请求是错误的。1、被上诉人潘某某作为不存在国际××饭店有限公司××股东，并且私刻公章和财务专用章与上诉人签订了合同，具有欺诈行为，依法应承担连带责任。2、被上诉人潘某某在原审诉讼中针对上诉人的起诉提起了反诉，并行使了诉权，依法更应承担连带责任。三、原审判决认定被上诉人欠上诉人工程款1449000元是错误的，实际上被上诉人欠上诉人工程款是1686500元，另外还应赔偿逾期付款造成的损失300000元。四、原审判决判令上诉人向被上诉人支付逾期完工违约金620000元是错误的。
1、被上诉人一直未能及时支付工程款，至起诉时被上诉人还存在严重欠款的事实，依法应当顺延工期，不存在逾期完工的事实。2、被上诉人一直未能及时供应施工材料，至2008年8月28日还在要求变更图纸和原材料，对于该变更行为至少应顺延工期一个月。五、原审判决认定本案施某某同合法有效是错误的。被上诉人存在欺诈行为导致合同是无效的。1、台州市太平某国际大饭店有限公司在签订合同时，其主体依法不存在，且有非法私刻公章的行为。2、台州市太平某国际大饭店有限公司与王子××不是同一法定主体。两者名称不同，成员组成不同，企业性质不同。在两者主体没有法定关联性的情况下，本案不存在债权债务转移，故判定为同一履行主体没有法律根据。综上，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人群星××、王子××、潘某某、沈某某辩称：一、在上诉人与台州市太平某国际大饭店有限公司签订装饰施某某同之前，群星××已将该房屋出租给台州市太平某国际大饭店有限公司，根据合同相对性原则，上诉人只能向合同相对方某张乙款债权。群星××虽是该房屋所有权人，但所有权与使用权已发生分离，群星××不应承担支付工程款的责任。二、被上诉人潘某某在本案装饰施某某同签订及履行过程某某施的行为均属于职务行为，理应由其所代表的单位承担责任。三、原审判决支付逾期违约金62万元实际上是低了，上诉人实际逾期的时间达到了105天，一审判决确定的是62天，为了减少讼累，我们也没有提出上诉。四、本案中被上诉人方并不存在欺诈行为，王子××系由台州市太平某国际大饭店有限公司变更而来，两者是同一主体。综上，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致，对原审判决认定的事实本院予以确认。
本院认为，一、本案建筑装饰工程施某某同是由台州市太平某国际大饭店有限公司与九××司签订履行，根据合同相对性原理，因合同履行而产生的工程款债权只能向合同的相对方某张，群星××并非合同相对方，也非合同的实际履行人，上诉人以群星××系该工程房屋所有权人为由要求群星××承担支付工程款的义务，缺乏法律依据，不予支持。二、被上诉人潘某某在本案工程施某某同履行过程中所实施的行为均属于职务行为，理应由该行为所代表的主体承担责任。潘某某在一审中提起反诉不当，但该程序瑕疵不能成为要求其承担合同责任的法律理由。三、上诉人在上诉状中主张拖欠的工程款是1730000元，二审庭审中经核实该数额计算存在差错，故变更主张乙款为1686500元。该工程款数额与原审法院认定的一致，只是原审法院根据双方施某某同约定，扣除了工程款总额5%的质量保证金237500元，故判决支付的工程款数额为1449000元。双方施某某同中约定的质保金条款属于附期限的合同行为，由于该期限尚未届至，故上诉人主张支付质量保证金237500元尚不能成就。四、本案施某某同约定的工期是自2008年2月24日起至2008年6月6日止，但直至2008年8月30日上诉人才书面通知发包方工程负责人沈某某组织验收。2008年8月22日及之后的工程丙系单只能说明此后的工程延期是被上诉人方未及时提供材料造成，但对于2008年8月22日之前的工程延期，上诉人未能举证证明延期的原因过错在于被上诉人方，以及延期的具体时限，故应由上诉人方承担举证不能的不利后果。原审法院以2008年8月22日为工期计算截止日，并扣除迟延进场、迟延付款的顺延工期14天，确定上诉人延误工期为62天，并无不当。五、台州市太平某国际大饭店有限公司于2008年3月12日经工商行政主管部门预先核准，后因故正式核准为王子××，虽然两者在企业名称、人员、性质上存有不同，但两者前后相续的承继关系明确。本案施某某同所装饰安装的酒店工程一直是由王子××承租经营和管理，台州市太平某国际大饭店有限公司虽未能最终设立，但其签订的施某某同也一直是由王子××实际履行，故原审法院从本案实际情况出发，考虑到减少当事人讼累和案件处理的社会效果，判决王子××承担工程款付款义务，并无不当。综上，上诉人上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决结果得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币36865元，由上诉人浙江××司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴鸿滨
审 判 员 赵 勇
代理审判员 汤坚强
二〇一〇年八月十七日
代理书记员 郭巧燕