福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莆民终字第579号
上诉人（原审被告）翁清红，男，1974年12月14日出生，汉族，农民，住江西省吉安市永丰县。
委托代理人王志君、朱国森，福建佘云律师事务所律师。代理权限为特别代理。
被上诉人（原审原告）福建十建建设有限公司（以下简称十建公司），住所地福建省莆田市荔城区拱辰街道办事处濠浦社区三亭路莆田市工商局旁，组织机构代码证代码68753483-3。
法定代表人涂育梁，总经理。
委托代理人吴燕，福建华忠盛律师事务所律师。代理权限为特别代理。
上诉人翁清红因与被上诉人福建十建建设有限公司劳动争议纠纷一案，不服福建省莆田市秀屿区人民法院（2014）秀民初字第5208号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，十建公司承建秀屿区笏石镇后井片区改造西区安置区建设工程。2013年9月24日，十建公司招聘翁清红在该工程工地从事木工工作，双方约定翁清红的月工资为人民币5000元（以下涉案金额币种均为人民币），但双方未签订劳动合同。2013年11月20日上午8时，翁清红在该工程工地拆卸空调板时，被掉落的空调板砸伤左足。翁清红受伤后在莆田学院附属医院住院治疗6天，先后花费医疗费4417.31元。2014年6月3日，莆田市人力资源和社会保障局认定翁清红受到的事故伤害为工伤。2014年7月23日，莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为劳动功能障碍十级。另查明，十建公司于2012年3月21日为其企业农民工办理了工伤保险参保手续。2014年9月16日翁清红向莆田市秀屿区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除双方之间的劳动关系；十建公司支付翁清红医疗费4417.31元、住院伙食补助费120元、停工留薪期工资5000元／月×8月=40000元、一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金12728.74元、一次性伤残就业补助金12728.74元、护理费532.44元、交通费500元；十建公司支付翁清红经济补偿金5000元；十建公司为翁清红补办社保；十建公司支付翁清红未签订劳动合同的双倍工资5000元／月×11月=55000元；十建公司为翁清红出具解除劳动关系证明并办理社保转移手续。同年11月3日，莆田市秀屿区�动争议仲裁委员会作出裁决，准许双方解除劳动合同关系；十建公司支付翁清红工伤待遇113030.19元；十建公司支付翁清红未签订劳动合同二倍工资的另一倍5000元。十建公司不服该裁决，于2014年11月21日诉至莆田市秀屿区人民法院，请求判决十建公司无需向翁清红支付上述费用。案经审理，因双方各执己见，致本案调解无效。
原审法院认为，翁清红在工作期间发生事故受伤，先后被莆田市人力资源与社会保障局以及莆田市人民政府确定为工伤，构成十级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。十建公司虽为翁清红办理了工伤保险，但依照《工伤保险条例》第十七条的规定，十建公司作为用人单位应当在事故伤害发生之日起30日内，向社会保险行政部门提出工伤认定申请，否则应负担在此期间发生的工伤待遇，故对于翁清红的医疗费、住院伙食补助费、护理费、�通费，应由十建公司负担。翁清红受伤后在本地住院治疗6天，先后共花费医疗费4417.31元，并提供了医疗票据4张予以证实，应予认定。住院伙食补助费应为15元／天×6天=90元。翁清红受伤后在莆田学院附属医院住院治疗，并非到统筹地区以外就医，故翁清红主张交通费500元，不予支持。住院期间护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。翁清红没有提供护理人员的收入状况的相关证据及住院期间医疗机构对护理人员人数的明确意见，故护理人员应认定为农村户口并按1人计算，护理费应为88.74元／天×6天=532.44元。对于停工留薪期工资、一次性伤残补助金以及解除劳动关系的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤待遇，因十建公司已经办理了工伤保险，翁清红可另行向社会劳动保险中心另行主张权利。十建公司主张翁清红月工资3000元�但未提供任何证据加以证实。翁清红在庭审时主张其日工资240元，但其在申请劳动仲裁时主张月工资5000元，根据禁止反言原则，应认为翁清红的月工资为5000元。翁清红要求十建公司支付解除劳动合同的经济补偿金5220元，但翁清红要求解除劳动关系不符合《劳动合同法》规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故翁清红的该要求，不应支持。翁清红要求十建公司支付未签订劳动合同的双倍工资，因双方未签订劳动合同，而翁清红在十建公司处实际工作2个月，依法十建公司应向翁清红支付未签订劳动合同二倍工资的另一倍5000元。十建公司主张其已经为翁清红垫付了医疗费并另行支付4000元，但未提供任何证据加以证实，应承担举证不能的不利后果。据此，为保护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除福建十建建设有限公司与翁清红之间的劳动关系；二、福建十建建设有限公司应在本判决生效之日起五日内支付翁清红医疗费四千四百一十七元三角一分、住院伙食补助费九十元、护理费五百三十二元四角四分；三、福建十建建设有限公司应在本判决生效之日起五日内支付翁清红未签订定劳动合同二倍工资的另一倍五千元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币10元，由福建十建建设有限公司负担。
一审宣判后，上诉人翁清红不服，向本院提起上诉。
上诉人翁清红诉称：原审颠倒是非，肆意曲解法律，导致本案部分错误判决。理由如下：1、被上诉人十建公司在原审时虽提供工伤参保凭证，但无法证实其工伤保险是否有含上诉人翁清红之内并覆盖上诉人翁清红受伤期间，原审法院据此认定被上诉人十建公司工伤保险效力及于上诉人翁清红是不当的。2、退一万步讲，即使被上诉人十建公司有为上诉人翁清红参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条第（二）项，停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金均应由被上诉人十建公司承担。被上诉人在工伤事故发生后并无按照《工伤保险条例》第十七条第一款规定向劳动行政部门提出工伤认定申请，依据该条第四款规定，本案所有的工伤待遇应当由被上诉人十建公司承担。3、根据福建省人力资源和社会保障厅、福建省财政厅联合印发的《关于印发省本级工伤职工住院伙食补助费和异地就�所需的交通食宿费标准的通知》，住院伙食补助费应该为每天20元，即上诉人翁清红应得住院伙食补助费为120元；上诉人翁清红因本案工伤事故就医、评残等必然花去相应的交通费，上诉人翁清红仅主张交通费500元，与上诉人翁清红的就医地点、护理人护理出入等实际支付相符，为本案的实际损失，理应得到赔付；被上诉人十建公司在双方劳动关系期间无为上诉人翁清红参保缴费，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，被上诉人十建公司应支付经济补偿金。综上，请求二审法院：撤销（2014）秀民初字第5208号民事判决中第二项，改判被上诉人十建公司支付给上诉人翁清红医疗费4417.31元、住院伙食补助费120元、交通费500元、护理费532.44元、停工留薪期工资5000／月×8个月=40000元、一次性伤残补助金5000元／月×7个月=35000元、一次性工伤医疗补助金和一次性�残就业补助金各12728.74元、解除劳动关系经济补偿金5220元。
被上诉人十建公司答辩认为：一审判决正确，请求二审驳回上诉，维持原判。理由：1、被上诉人十建公司已经为其承建的秀屿区笏石镇后井片区改造西区安置区建设工程办理集体工伤保险参保手续，参保时间自该项目开工之日起至竣工之日止，参保人员为该企业民工，上诉人翁清红在参保期间受伤，其工伤保险待遇应当向社会劳动保险中心主张权利。2、对上诉人翁清红主张的医疗费，被上诉人十建公司没有异议；住院伙食补助费应按国家公务员出差补助标准15元／天×6天=90元；上诉人翁清红没有提供相应的交通费票据又并非到统筹地区以外就医，故对交通费不应得到支持；上诉人原审时没有提供护理人员收入状况的相关证据及住院期间医疗机构对护理人员人数的明确意见，故护理费应按照农村�口1人计算即88.74元／天×6天=532.44元；对于停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇，因被上诉人十建公司已经办理了工伤保险，上诉人翁清红应当向社会劳动保险中心主张权利。被上诉人十建公司除了垫付医疗费之外，还另行支付了4000元，故被上诉人十建公司不应支付给上诉人翁清红停工留薪期工资。3、上诉人翁清红要求解除劳动关系不符合《劳动合同法》规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故被上诉人十建公司不应支付给上诉人翁清红解除劳动合同经济补偿金。
本院在审理过程中，上诉人翁清红对原审查明的月工资有异议，上诉人翁清红认为双方约定每天工资为240元，按照法定上班时间月工资应是5220元。上诉人翁清红对原审查明的其他事实没有异议。被上诉人十建公司对原审查明的事实没有异议。对双方均无异议的事实本院予以确认。上诉人翁清红在申请劳动仲裁主张月工资5000元，原审法院根据禁止反言原则，认定上诉人翁清红的月工资为5000元并无不妥，且双方对原审判决由被上诉人十建公司支付上诉人翁清红未签订劳动合同二倍工资的另一倍5000元没有提出异议，故本院对上诉人翁清红月工资5000元予以确认。
在二审审理过程中，双方均没有提供新的证据。
二审期间，双方对原审判决由被上诉人十建公司支付医疗费人民币4417.31元、护理费人民币532.44元、未签订劳动合同二倍工资的另一倍5000元均未提出异议，本院予以维持。
对于双方在二审期间争议的焦点问题，本院予以分析认定如下：
一、关于支付住院伙食补助费、交通费问题。上诉人翁清红在工作期间发生事故受伤，先后被莆田市人力�源与社会保障局以及莆田市人民政府确定为工伤，构成十级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。被上诉人十建公司已经为上诉人翁清红办理了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条规定，上诉人翁清红可另行向社会保险中心主张住院伙食补助费、交通费。被上诉人十建公司对原审判决住院伙食补助费、交通费由被上诉人十建公司负担没有提出异议，仅对住院伙食补助费的支付标准、上诉人翁清红没有提供交通费票据且并非到统筹地区以外就医而不支付交通费提出异议。根据福建省人力资源和社会保障厅、福建省财政厅联合印发的《关于印发省本级工伤职工住院伙食补助费和异地就医所需要的交通食宿费标准的通知》，住院伙食补助费应为每天20元，故上诉人翁清红住院伙食补助费应变更为20元／天×6天=120元，本院予以纠正。上诉人翁清红没有提供相应的交通费�据又并非到统筹地区以外就医，故原审对上诉人翁清红主张的交通费不予支持，并无不妥，本院予以维持。
二、关于支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题。被上诉人十建公司已经办理了工伤保险，故上诉人翁清红可另行向社会保险中心主张一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条第（二）项规定，被上诉人十建公司仍应当支付给上诉人翁清红停工留薪期工资及解除劳动合同的一次性伤残就业补助金。原审法院查明2013年11月20日，上诉人翁清红发生工伤事故，2014年7月23日，莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定上诉人翁清红为劳动功能障碍十级，被上诉人十建公司虽主张其已经为上诉人翁清红垫付了医疗费并另行支付4000元，但并未提供任何证据�以证实，故被上诉人十建公司仍应当支付给上诉人翁清红停工留薪期工资5000／月×8个月=40000元。另因上诉人翁清红于2014年9月16日向莆田市秀屿区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除双方之间的劳动关系，故被上诉人十建公司应当支付给上诉人翁清红一次性伤残就业补助金11761.44元［（71.8年-39.7年）×0.1个月×3664元／月］，上诉人翁清红主张该项金额应该认定为12728.74元缺乏事实依据，不予支持。
三、关于支付解除劳动关系经济补偿金问题。上诉人翁清红主张被上诉人十建公司在双方劳动关系存续期间无为上诉人翁清红参保缴费，上诉人翁清红在仲裁时要求解除劳动关系，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，被上诉人十建公司应支付解除劳动关系经济补偿金。本院认为，上诉人翁清红自2013年11月20日受伤后就没有回被上诉人十建公司上班，其没有上班的理由并非因十建公司未为其办理社保，故原审对该请求不予支持，并无不当，本院予以支持。
综上，本院认为，上诉人翁清红的上诉请求，部分有理，部分无理。对于合理部分本院予以支持，不合理部分本院依法予以驳回。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持莆田市秀屿区人民法院（2014）秀民初字第5208号民事判决第一、三项；
二、变更莆田市秀屿区人民法院（2014）秀民初字第5208号民事判决第二项为：被上诉人福建十建建设有限公司应在本判决生效之日起五日内支付给上诉人翁清红医疗费人民币4417.31元、住院伙食补助费人民币120元、护理费人民币532.44元、停工留薪期工资�民币40000元、一次性伤残就业补助金人民币11761.44元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费人民币10元，由被上诉人福建十建建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈佩仙
代理审判员 吴伟凡
代理审判员 陈丽萍
二〇一五年五月十一日
书 记 员 张淑琼
附：本案相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
……
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。