云南省保山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云05民终84号
上诉人（原审被告）：陈本杨，男，1972年8月7日生，汉族，务农，住腾冲市，
委托诉讼代理人：孟兰芝，云南腾越律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：陈本国，男，1968年11月2日生，汉族，务农，住腾冲市，
委托诉讼代理人：段俊卿，云南援边律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：密才升，男，1976年11月22日生，傈僳族，务农，住腾冲市，
上诉人陈本杨因与被上诉人陈本国、密才升提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省腾冲市人民法院(2017)云0581民初1094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人委托诉讼代理人孟兰芝、被上诉人陈本国及其委托诉讼代理人段俊卿、被上诉人密才升到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
陈本杨上诉请求：请求依法判令撤销一审判决，改判被上诉人陈本国的一切费用由被上诉人陈本国、密才升承担，一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1、密才升是陈本国的雇主，在雇佣关系中遭受的损失应当由密才升承担；2、陈本国受伤是因为其本人存在重大过错，卷扬机的驾驶员是受陈本国指挥，与陈本杨无关；3、陈本国所在伙场的卷扬机是租的，出租人陈本杨不承担责任，合伙的款项与陈本杨无关，陈本国和密才升陈述的每天100元的结账不是事实；4、本案是雇佣关系不是承揽关系，密才升脱离不了关系，都是其安排做活。
陈本国辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。陈本国与陈本杨是雇佣关系，密才升和陈本杨是承揽关系。陈本国在劳务过程中损伤，陈本杨和密才升都应承担责任，
密才升辩称，其当时将伐木包给陈本杨后就没去过林场，事发时其不在场，也没有指挥，不认识陈本国，不是陈本国的雇主。
陈本杨向一审法院起诉请求：1.判令被告密才升、陈本杨赔偿原告各种经济损失106388.78元;2.本案诉讼费由二被告负担。
一审法院认定事实：2016年12月，被告密才升以每立方220元木料的价格将伐木工作承包给被告陈本杨，后被告陈本杨组织伐木设备“卷扬机”，雇佣原告陈本国与案外人陈本源、陈正君等人上山伐木。同月21日，在伐木过程中，被告陈本杨雇佣的陈朝留驾驶的卷扬机在拖运树木时，因树枝被阻，原告陈本国前往砍断树枝时被卷扬机所拖运的树木撞伤右脚，致原告陈本国右胫骨平台骨折、右腓骨头骨折。原告受伤后被送往腾冲市人民医院住院治疗21天，支出医疗费5570.78元。原告的伤情后经云南永鼎司法鉴定中心评定，构成九级伤残，尚需误工期210天，护理期105天，营养期为105天，后续治疗费8500元。原告陈本国受伤后，被告密才升先后为原告垫付医药费等10100元。
一审法院认为，公民的生命健康权依法应予保护，原告陈本国在伐木过程中身体受到伤害，其因此遭到的损失依法应予赔偿。被告密才升需用木材，经与被告陈本杨商谈，将伐木及运输木材事宜承揽给被告陈本杨，双方虽未签订书面的承揽合同，但后被告陈本杨即按双方的约定，自行组织设备、工人为被告密才升伐木，最后按照伐木的数量结算报酬，并最终交付的是伐木的工作成果。双方约定的权利义务具有承揽合同的性质，二被告之间构成承揽合同关系。根据法律规定承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告陈本杨承揽伐木工作后，即要求案外人陈正君为其雇佣伐木工人，并让为自己驾驶“卷扬机”的驾驶员陈朝留随伐木工人前往运输木材，被告陈本杨与原告陈本国等伐木工人、“卷扬机”驾驶员形成劳务关系。根据法律规定雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中原告陈本国在提供劳务的过程中，被被告陈本杨的雇员驾驶的“卷扬机”所拉运的木材撞伤。被告陈本杨作为“卷扬机”驾驶员的雇主，应当承担相应的责任。原告陈本国作为一个具有完全民事行为能力人，应当预料到在“卷扬机”运转过程中有一定危险性，对事故的发生存在一定过错，其未尽到谨慎注意的义务，造成自身伤害，其对损害后果应负有一定责任，故双方应按各自的过错承担相应的责任。同时伐木工作具有一定的危险系数，需要具备相应的安全生产管理条件，被告密才升明知被告陈本杨不具备安全生产条件的自然人，在指定对承揽人的选任上存在过失，对原告的损失应承担相应的责任。根据本案事故发生的情况，对原告陈本国的经济损失，酌情由原告自行承担10%的责任，被告陈本杨承担60%的赔偿责任，被告密才升承担30%的赔偿责任。原告陈本国要求赔偿的经济损失中，伤残赔偿金计算尚依据去年赔偿标准，自2017年5月1日后已执行新的赔偿标准，对原告要求以新的赔偿标准计算的要求，予以采纳；原告要求赔偿的精神抚慰金20000元，因已获支持的伤残赔偿金已具有精神抚慰性质，并原告在此次事故中有一定过错，对其精神抚慰金不予支持。故原告此次事故的损失为：医疗费5570.78元、住院伙食补助费21天×100元/天=2100元、护理费105天×100元/天=10500元、误工费210天×100元/天=21000元、营养费105天×50元/天=5250元、伤残赔偿金9020元×20年×20%=36080元、后续治疗费8500元、交通费300元，共计89300.78元。上述经济损失由被告陈本杨赔偿89300.78元×60%=53580.47元，被告密才升赔偿89300.78元×30%=26790.23元，扣除被告密才升支付的10100元，被告密才升还应支付原告陈本国16690.23元；其余8930.08元损失由原告自行承担。综上所述，原告要求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、交通费、住院伙食费、护理费、营养费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费等共计106388.78元的诉讼请求，予以部分支持。原告认为其与被告陈本杨系雇佣关系的主张，予以采纳；被告密才升称其未雇佣原告陈本国的抗辩，予以采纳；被告陈本杨关于陈本国存在重大过失、被告陈本杨的“卷扬机”系租赁给被告密才升、被告陈本杨与被告密才升系劳务关系、被告陈本杨与原告陈本国无雇佣关系的抗辩，与事实不符,不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条第二款、第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、由被告密才升于本判决生效之日起十五日内支付原告陈本国各项经济损失16690.23元；二、由被告陈本杨于本判决生效之日起十五日内支付原告陈本国各项经济损失53580.47元；三、驳回原告陈本国的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。
二审查明的案件事实与一审一致。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，定作人在对定作、指示或者选任有过失的，应当承担赔偿责任，雇员在从事雇佣活动中遭受损害的，雇主应当承担赔偿责任，提供劳务一方因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。根据本案查明的事实，密才升将伐木及运输木材承揽给上诉人陈本杨，双方之间构成承揽合同关系，被上诉人陈本杨雇佣伐木工人陈本国等人，双方之间形成雇佣关系，在伐木过程中，被上诉人陈本国被陈本杨的“卷扬机”驾驶员拉运的木材撞伤。一审判决根据各方的过错程度结合本案实际情况判决被上诉人陈本国自行承担10%的责任、上诉人陈本杨承担60%的责任、被上诉人密才升承担30%的责任处理并无不当，本院予以确认。上诉人陈本杨上诉认为其不承担赔偿责任的主张与本案查明的事实和法律规定不符，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费640元，由上诉人陈本杨负担。
本判决为终审判决。
审判长 施 红
审判员 黄映瑾
审判员 张乾勋
二〇一八年二月二十七日
书记员 张素梅