甘肃省礼县人民法院刑 事 判 决 书（2017）甘1226刑初17号自诉人姚某1，住礼县。诉讼代理人赵雪红，甘肃鑫盾律师事务所律师。被告人赵某2，住礼县。辩护人蔺耀宏，甘肃纪元律师事务所律师。自诉人姚某1以被告人赵某2犯故意伤害罪，于2017年1月6日向本院提起控诉。本院受理后，依法由审判员李长生担任审判长并主审本案，与代理审判员刘加莲、赵娅组成合议，于2017年3月7日公开开庭审理本案。自诉人姚某1及其诉讼代理人赵雪红、被告人赵某2及其辩护人蔺耀宏到庭参加诉讼。本案在审理过程中，因案件在较长时间内无法继续审理，故裁定中止审理，后恢复审理，现已审理终结。自诉人姚某1诉称：2012年12月10日21时左右，在礼县城关镇东新路德庄火锅店内被告与自诉人因琐事发生争吵，被告将自诉人的右手大拇指打伤。12月14日自诉人向公安机关报案，12月29日经过公安机关鉴定自诉人为轻伤。后经公安机关主持调解，双方就民事赔偿部分达成协议予以解决，刑事部分拖延至今。综上，被告因民事纠纷故意损害自诉人身体健康，其行为构成故意伤害罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零四条之规定向法院起诉，希依法判处。诉讼代理人赵雪红的代理意见是：被告人犯罪事实清楚、存在故意伤害的事实。l、存在客观存在的故意伤害行为且己告知。2012年12月10日21时，二人因合伙开设德庄火锅店的财务管理发生纠纷，在激烈语言争吵中赵某2冲到自诉人姚某1跟前用手抓住姚某1的上衣领，姚某1基于防卫本能右手进行上前阻挡时大拇指被赵某2拳头砸伤，姚某1误认为是大拇指脱臼便对赵某2说:”你看你把我的大拇指弄脱臼了”，赵某2还一口咬定:”你还给我栽赃呢”，始终不承认自己的伤害行为，此后经鉴定自诉人大拇指骨折，属轻伤。2、有证据证明存在两次撕抓的行为，即伤害行为客观存在。无论是自诉人姚某1身旁的证人还是大厅的证人都指出存在两次撕抓行为，而并非没有任何肢体冲突。赵某2自认情绪激动、双方互骂，后来多次书面材料认可，伤了姚某1，并请人居中调解赔偿，最终赔偿姚某1大额赔偿费的事实，姚某1及其他证人印证证实了赵和姚双方撕扯，赵抓姚衣领，证人参与调解的事实，确实充分地证明了本案存在赵某2伤害姚某1手指的事实。3、姚某1当晚、当场就表述自已脱臼，当晚求治，次日报案并进一步治疗，赵某2陪同治疗、赵某2还找寻民间偏方、连续亲送高档滋补品的事实进一步印证了伤害事实的客观存在。4、姚某1手指部位轻伤系钝性外力造成的鉴定结论及赵某2当时对结论本身无异议的事实印证了本案伤害行为导致结果的客观性。5、受案机关的刑事立案决定书、破案报告书等证据直接证实本伤害案件成立的客观基础。6、被告人及部分证人言词前后不一致，不能否定客观伤害行为的存在。被告人赵某2在笔录中强调姚某1的不是自己造成的，但是在道歉录音中承认;”我就记得刚开始的时候我的手过来”、”我要是知道这个结果的话，跟你有啥吵的来”、”最后还因为这个事情自已受了伤”等言语，从前后叙述存在故意隐瞒，并且在道歉录音中自述：”我一定要对你的这个要负责，结果后来我就觉得我怎么一面给你看着来，你一面给我弄材料告我来，姚某2还说一定要弄个轻伤把我送到监狱里头，所以我就不敢说这句话了。”可见被告人因害怕承担刑事责任而故意颠倒黑白，刻意隐瞒事实。事后被告人即是送药又是陪同治疗还访问民间偏方，更能体现出事实的真实性。证人赵某3在询问笔录和道歉录音中关于事件经过叙述不一致，(在笔录中称;双方争争吵吵，始终没有发生肢体冲突，持续3-4分钟，姚起身走了去处理其他事务，而在道歉录音中;她就这样往过来(用手比划赵某2的动作)我就挡着来。两次陈述存在明显的矛盾，同时在王某、李某等证人言辞部提到撕抓自诉人衣领的行为而且前后出现两次，可见与其他证人言辞对比也存在矛盾。综合全案其他证据来看存在客观的危害行为。证人在庭审后”所谓的证言”取得程序违法，真实性无法核实，在本案中与赵某2为股东利益共同体，有重大利害关系，不应作为认定事实的依据。7、事中被告人态度蛮横放任危害结果，事后存在二次伤害。无论基于何种情况的和解都不影响刑事责任的追究。1、公安机关不能以调解为由撤销案件而不追究刑事责任。关于自诉人伤情，礼县公安局伤情鉴定为轻伤(见卷宗伤情鉴定书)，该鉴定结论于2O13年2月4日作出。根据2O12年3月14曰第十一次全国人民代表大会第五次会议《关于修改(中华人民共和国刑事诉讼法)的决定》第二次修正的新刑诉法的规定，本规定2O13年1月1日生效。其第二十九条规定;对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议但公安机关不能以调解为由撤销案件。公安机关调解撤销案件显然存在暇疵。因此，无论是否基于自诉人自愿达成和解协议，都不能以此为据结案而不追究被告人的刑事责任。2、事后自诉人始终末放弃刑事责任的追究，刑事责任也未过诉讼时效。事后在公安机关的主持下就民事赔偿部分达成了协议，刑事责任自诉人始终末放弃，并不断向公安机关申请采取相关措施，不料被公安机关始终驳回。因此至今自诉人向贵院提起自诉，根据《中华人民共和国刑法》第八十七条规定：法定最高刑不满5年有期徒刑的，经过5年，故刑事责任追究并未过诉讼时效，刑事责任理应被追究。综上所述，被告人存在客观伤害行为且事后故意捏造事实、不思悔改，屡次捎话打击报复自诉人，造成自诉人二次伤害。且案卷并未过诉讼时效，因此请贵院依据《刑法》第二百三十四条依法追究被告人刑事责任。被告人赵某2辩称：自诉人所称与事实不符，其故意隐瞒事实真相的目的是通过恶意诉讼牟取暴利，请求法院查明事实真相，澄清案件疑惑。自诉人称:”2012年12月l0日21时左右，在礼县城关德庄火锅店内被告与自诉人因琐事发生争吵，被告将自诉人的右大拇指打伤。”该诉称与事实不符，事实的真相是2012年12月10日21时许，在礼县城关镇东新路德庄火锅店内自诉人姚某1因琐事与被告赵某2发生口角。当时，因为现场条件的隔挡和旁边位置坐有其他人，被告赵某2没有机会近距离接触到自诉人姚某1的身体，也就是说没有发生肢体上的冲突。且当天发生口角以后，自诉人姚某1并没有表示被告赵某2对她造成了伤害，直到2012年12月12日中午，时隔39小时后，自诉人姚某1携一群不明身份的人闯入被告人赵某2家，称自诉人姚某1受伤。因此，被告人赵某2根本不知道自己的行为会造成自诉人姚某1轻伤的损害结果，也不可能因双方指着对骂会致使自诉人受到伤害约结果，其故意隐瞒事实真相的目的是通过恶意诉讼牟取暴利，请求法院查明案件事实真相，澄清案件疑惑。被告赵某2的行为不构成故意伤害罪，贵院应当说服自诉人撤回自诉或者裁定驳回。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定可知，构成故意伤害罪的关键在于行为人必须是主观上明知自己的行为会造成伤害结果;并且希望或者放任这种结果发生。被告人赵某2的行为不构成故意伤害罪。具体表现为：1、被告人赵某2根本不知道自己的行为会造成自诉人姚某1轻伤的损害结果。被告人不具有伤害的故意，也不具备伤害的条件。结合案件事实可知，从此次事件发生的时间上看，2012年12月10日2l时许发生争吵，直到2012年12月l2日中午，自诉人姚某1携不明身份的数人闯入被告赵某2家，称自诉人姚某1受伤。这期间间隔达39小时之久，很难保证自诉人是否在此期间遭受到其他外力侵害，或旧病复发。双方指着对骂不可能致使自诉人受到伤害的结果，故被告人赵某2的行为不构成故意伤害。2、被告赵某2根本不希望或者放任自诉人姚某1轻伤结果的发生。自诉人姚某1报案后，侦查机关调查，没有证据指向自诉人姚某1的受伤与被告人赵某2的行为有刑法上的因果关系（有侦查机关调查结果、证人证言、相关试听资料为证）。因自诉人无理纠缠，被告人为了息事宁人，在侦查机关的主持下达成调解协议，其本意并非民事赔偿，而是为了自诉人姚某1对此事不再纠缠。最高人民法院关于适用;《中华人民共和国刑事诉讼法》解释第二百五十九条规定”人民法院受理自诉案件必须符合下列条件:(四)有明确的被告人、具体的诉讼请求和证明被告人犯罪事实的证据。”《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条第一款第（二）项规定”缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。”综上所述，为了维护被告人赵某2合法权益不受侵害和法律的尊严，对自诉人姚某1捏造事实、无端指控他人的恶意诉讼行为，请求贵院查明事实真相，裁定驳回自诉人姚某1的诉讼请求。辩护人蔺耀宏提出的辩护意见是：被告人赵某2的行为不构成故意伤害罪，贵院应当说服自诉人撤回自诉或者裁定驳回。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定可知，构成故意伤害罪的关键在于行为人必须是主观上明知自己的行为会造成伤害结果，并且希望或者放任这种结果发生。被告人赵某2的行为不构成故意伤害罪，具体表现为：1、被告人赵某2根本不知道自己的行为会造成自诉人姚某1轻伤的损害结果。被告人不具有伤害的故意，也不具备伤害的条件。2、被告赵某2根本不希望或者放任自诉人姚某1轻伤结果的发生。自诉人姚某1报案后，侦查机关调查，没有证据指向自诉人姚某1的受伤与被告人赵某2的行为有刑法上的因果关系。3、自诉人持有的（礼）公（刑）鉴（伤检）字[2012]135号鉴定文书，并不能认定赵某2犯有故意伤害罪。赵某2从前到后就没有想着去伤害姚某1，主观上就不符合犯罪构成要件。自诉人没有向法庭证明被告人赵某2伤害的相关证据。自诉人诉称与事实不符，其故意隐瞒事实真相的目的是通过恶意诉讼牟取暴利，请求法院查明事实真相，澄清案件疑虑。1、从赵某4的证人证言上来看，双方没有发生肢体碰撞。2、从刘某的证人证言上来看，双方没有撕扯在一起。3、从王某的证人证言上来看，是姚某1对赵某2说”是你把我的大拇指弄脱卯了”。4、从李某的证人证言上来看，她俩厮的时候不知道是怎么弄的，具体没有看清楚。5、从姚某1的陈述上来看，其陈述相互矛盾，难圆其说，与目击证人赵某4和刘某证言相矛盾。综上，被告人赵某2没有动手殴打姚某1，就算是撕住她的衣服，致使自诉人姚某1的大拇指骨折，纯属意外事件。《中华人民共和国刑法》规定”行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是处于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。”因此，被告人赵某2根本不知道自己的行为会造成自诉人姚某1轻伤的损害结果。也不可能因双方指着对骂会致使自诉人受到轻伤害的结果。自诉人故意隐瞒事实真相的目的是通过恶意牟取暴利。综观全案，赵某2的行为无罪。礼县公安机关2015年7月10日认定姚某1对赵某2故意伤害案件要求移送起诉的理由不成立，应依法驳回的处理是客观的、是公正的。结合本案事实和法律规定，没有证据指向被告人赵某2有故意伤害的行为，本案的自诉人应承担的证明、证据责任，建议法院查明案件事实，澄清案件疑惑，依法驳回自诉人的自诉请求。经审理查明，2012年12月10日21时许，在礼县城关镇东新路德庄火锅城内姚某1因琐事与被告人赵某2发生口角，赵某2用手指着姚某1多次吵骂，期间相互厮打，后姚某1右手大拇指受伤。经甘肃省礼县公安司法鉴定中心鉴定：姚某1右手大拇指损伤程度属轻伤。赵某2申请对本案调解处理，姚某1表示同意。根据《公安机关办理轻伤害案件规定》第三十条之规定，2013年2月4日礼县公安局城关派出所民警苏东坡、杨理智对本案调解。经双方自愿协商，达成如下协议：赵某2当面向姚某1赔礼道歉并取得谅解；赵某2除承担姚某1医药费1359元外（此费用在姚某1治疗期间赵某2已向医院支付），另承担姚某1各项补偿费用55000元，共计56359元。双方就此事不再追究。双方签字认可，并于当日姚某1通过城关派出所民警领取赵某2各项补偿费用55000元。自诉人姚某1为证实其控诉的赵某2故意伤害其的犯罪行为，当庭出示了以下证据，案发后用手机录的其与赵某2通话的电话记录，并制作成光盘，附整理的文字。证明姚某1被伤后，赵某2道歉协商处理等事实。甘肃省礼县公安司法鉴定中心（礼）公（刑）鉴（伤检）字[2012]135号鉴定文书。证明自诉人姚某1所受损伤程度属轻伤。申诉书，公安局领导2015年6月24日签字要求承办人提出办理意见，上局务会研究决定。证明姚某12014年10月30日以来要求礼县公安局将被告人赵某2故意伤害案移送礼县人民检察院提起公诉。关于姚某1对赵某2故意伤害案要求移送起诉的办理意见。（该材料姚某1向法庭提交的因手执时间较长，已磨损，模糊不清，法庭于2017年2月28日向城关派出所调取存档的1份）。证明2015年7月10日礼县公安局城关派出所就该案办理意见是，该案发生于2012年12月10日，由公安机关调查处理，双方同意后来进行了调解达成了协议，且协议已履行，根据《中华人民共和国刑法》第十二条、《公安机关办理伤害案件规定》第二十九条、第三十条（一）项、第三十九条之规定，办案部门认定姚某1对赵某2故意伤害案要求移送起诉的理由不成立，应依法予以驳回。被告人赵某2的质证意见是：不真实，前后话语顺序都是拼凑的。道歉对大家都好，伤不是我弄得，但还是会治疗。道歉之后一起去撤案。辩护人蔺耀宏质证认为，语境上来说是个录音，显示赵某2的大度，就是道歉完事。赵没有故意伤害，姚虽受伤，但不一定有人来承担。被告方未向法庭出示证据。双方均无证人出庭作证。在诉讼过程中，双方均向本院申请，要求向公安机关调取案件材料。2017年2月28日法庭向礼县公安局城关派出所调取到：《关于姚某1对赵某2故意伤害案要求移送起诉的办理意见》一份。（已作为自诉方证据进行了质证）。礼县公安局犯罪嫌疑人赵某2刑事侦查卷宗一册。在开庭审理中，法庭当庭向自诉方和被告方出示了调取的侦查卷宗中的全部材料：接受刑事案件登记表、立案决定书:2012年12月14日11时许，姚某1到城关派出所报称，赵某2致其右手大拇指受伤。12月29日经鉴定为轻伤，经调查报请，决定对赵某2故意伤害一案立案侦查。礼县公安局调解协议书：经城关派出所民警主持调解，姚某1、赵某2达成如下调解协议，①赵某2当面向姚某1赔礼道歉并取得谅解；②赵某2除承担姚某1医疗费1359元外（此费用在姚某1治疗期间，赵某2已向医院支付），另承担姚某1各项补偿费用55000元（共计56359元）；③双方就此事不再追究。医疗票据10张：治疗处方、医药费票据、门诊票据、处治单等10张。（含白条子、装订不规范，证据来源不明）收条、领条：2013年2月4日赵某2向城关派出所交现金55000元，同日姚某1向城管派出所领款55000元。询问赵某2笔录：我和姚某1是朋友关系，以前合伙做生意，现合伙（还有另外几个人）经营德庄火锅城。因为经营上的事情吵了好几回，当日21时多，赵某4给我打电话，为火锅店收入打入哪张卡的事，我来到火锅店，见姚某1、赵某4、李某、王某四人在大厅2号桌边坐着，姚坐在靠墙的椅子上，旁边赵某4。当时我十分生气，就对姚某1说：”凭啥要把卡换了，卡弄在你名下我还不放心”，我和姚相互指着骂，中间隔着张桌子，赵某4把姚拦在身后推着劝我，我的手没有直接接触到姚某1，李某也来劝过架，没多一会，姚某1就将手里的包在腿上墩了一下，就叫上其他人说要处理事情去，我和赵某4坐了一会往外走，在大门口姚某1也跟在后边往外走。姚某1的手是如何伤的我不知道，反正不是我弄的，我和她互相用手指着骂，但没肢体接触。12月12日姚某1和丈夫姚某2带人到我家后我才知道姚的手受伤了。事情发生时赵某4一直在场，我刚进去时王某、李某也在，我俩互相指着骂时，她们在什么方位不清楚。我对（礼）公（刑）鉴、（伤检）字[2012]135号鉴定文书，鉴定的姚某1右手拇指所受损伤为轻伤的鉴定，基本没有疑义，但伤不是我造成的，给姚拍片是我领着去，但开诊断报告、找大夫看片类的事情我都不知情。尽管姚某1的伤不是我造成的，但不管是出于姚某2、姚某1等人的威胁，还是我们原来的感情，我们无深仇大恨，我一直在给她看伤。还有事发当日她真骨折了会感觉不到疼。询问姚某1笔录：我们俩合伙开店，关于股份卡的事，发生了矛盾，在赵某2打我时在场的人包括我和赵某2有赵某4、李某、王某、刘某6个人。我准备和其它股东商量换卡的事，李某、王某等人都表示同意，当时赵某4有点不同意，就给赵某2打电话，说了情况，赵冲进来，一顿乱骂，情绪很激动地冲过来，我旁边坐着赵某4，隔着赵某4就抓住了我的衣服领，手直接向我打来，我本能反应，右手去拦住，结果就感觉右手拇指疼，不知道是她咋弄的，我就说你将我的手指弄托就（脱臼）了，她说我陷害她。她一直骂，我没理，去处理别的事，当天晚上我们去找了大夫。没在，回家后手指红肿的严重，我就自己用毛巾浮了一下，第二天大夫叫我去医院检查，结果是骨折。在厮打时我没有打对方，没拿什么工具，我要求作法医鉴定。我对我右手大拇指所受损伤属轻伤的鉴定无疑义。我受伤的当时，我在德庄火锅店2号靠墙的张椅子上坐着，赵某2就在桌子一侧用左手抓住我的衣领，右手握拳往我的脸上打，我本能的用左手掰她抓我衣领的手，右手在她往我脸上打时挡，挡完后我感觉右手大拇指疼，伤应该就是那时造成的。事发后，在赵某2离开到我一直给她说我的手受伤了，但当时没想到那么严重，而且赵某2当时还说是我给她栽赃，第二天我手又疼又肿。事情发生这么长时间了，赵某2来道过歉，也托人给我打电话说过，赵如真想调解处理事情，她必须再找人并把事发时在场的人都叫上，给我道歉，态度诚恳，让我接受，我就考虑调解的事。询问王某笔录：2012年12月10日晚上22时许，在礼县德庄火锅店内发生打架时，我在场。现场还有赵某4、李某、刘某，赵、李是股东，刘是大堂经理。当日21时许，店里下班后，我和姚某1、赵某4、李某四人在大厅商量财务管理一事，店内的每天收入由以前存入小股东赵某2卡内，换成以后存入大股东姚某1卡内，决定后赵某4给赵某2打电话通知了财务管理情况，不多时，赵某2边打电话边进入店内，就骂姚某1，姚坐在凳子上还口，赵冲到姚跟前，用手抓姚某1的上衣领，姚用手阻挡，赵某4站在中间分开，我和李某拦住赵某2的胳膊，把赵某2拉开。姚去后厨房处理店内事情去了，在大厅赵某4劝赵某2。姚从后厨出来对赵某2说，今天你把我的右手大拇指弄脱卯了，赵说你还给我栽赃呢，二人又争吵起来，赵某4劝走赵某2，我们也离开店内。赵某2撕抓了姚某后，姚对赵说:你把我的大拇指弄脱卯了。询问李某笔录：2012年12月10日21时许，因店里折子用的赵某2的，姚某1是大股东，姚提出将折子改为她的名子，我们几个股东同意，当时赵某2不在场，赵某4就给赵某2打了电话，不一会赵某2很生气地进来，指着姚某1吵，质问，卡的名字不能放在你名下，吵了一会情绪越来越激动，赵某2就起身去抓姚某1的衣服，姚就用右手拦了一下，后来我们就劝开了，一直争吵。当时在场的有姚某1、赵某2、王某、赵某4、刘某、我6个人。姚某1和赵某2先后撕了2次，手不知道怎么就给弄伤了。询问刘某笔录：姚某1和赵某2打架时候我在场，那天，我在德庄火锅大厅看大厅，老板姚某1、赵某2、李某、王某、赵某4在雅座里为店里的事情开会，不多时间，姚某1和赵某2就争吵起来，两人准备厮打被李某、王某、赵某4拉住，没有撕在一起，二人情绪都很激动，往对方跟前扑，我把赵某2拉着坐下，就回到大厅，她俩争吵着往对方跟前扑，我就又进去拉开。我拉她俩时，都没有撕在一起，没看见打的。赵某4书写的证词：2012年12月10日晚9时半左右，店内只有工作人员，姚让我给赵某2打电话，赵某2接到电话，很快赶了过来，当时我、姚某1、李某、王某在大厅2号桌坐着，赵某2走到桌前，我简要地叙述了换卡的，赵与姚便争吵了起来，这时坐在我与姚对面的王某、李某离开座位走了。她们为店里管理的事情吵吵停停，中间隔着餐桌，双方争执不休，但始终没有发生肢体碰撞，这样持续了3-4分钟后，姚便起身处理店里的其它事务，期间我给做工作，赵就听了，之后我叫上赵下班回家了。（该证词未签日期，证据来源不明）现场勘查笔录及照片：现场位于礼县德庄火锅店，反应案发现场外貌、方位、中心现场。甘肃省礼县公安司法鉴定中心（礼）公（刑）鉴（伤检）字[2012]135号鉴定文书：姚某1右手大拇指部两节指骨骨折，损伤程度属轻伤。礼县第一人民医院诊断证明：右手拇指1、2节基底部骨折。礼县第一人民医院放射科诊断报告书：印象：右手拇指第1、2节指骨基底段撕裂骨折；右手拇指近节指骨骨折外固定术后改变。公安人口查询系统查询的赵某2身份信息，户籍甘肃省礼县，公民身份证号：×××。公安人口查询系统查询的姚某1身份信息，户籍甘肃省礼县，公民身份证号码：×××.呈请立案报告书（复印件）：建议立案侦查，并提供立案告知。呈请破案报告书（复印件）：建议破案，并提供破案告知。《申请》：赵某2申请礼县公安局对姚某1的伤情形成原因做更科学的鉴定。（无签名、无日期）《我的表态书》：2013年1月5日赵某2向礼县公安局城关派出所的表态①同意依法调处；②姚某1的手伤形成确实有蹊跷，请求查明，姚应退还我为其治伤的医疗费、营养费1359元。③姚某2（姚某1之夫）带十人私闯民宅，其应赔偿我丈夫及女儿的精神损失费。《关于姚某1指控我所谓人身伤害一案的补充说明》：（2012年12月31日）：2012年12月28日，我对姚某1轻伤鉴定意见，表示基本无异议，姚某1的伤不是我造成的，她指控不是事实，如果姚某1当时被打致骨折，她会不做反应吗？她能不管还能去工作近四十分钟吗？争吵结束到我知道她受伤这期间经历近四十个小时，她的伤形成有无其他可能？按理我没有责任为她治伤，但我比她年长十多岁，是多年的朋友，又是多次合作的伙伴，出自于感情和人道也是抱着解决矛盾的态度给她治伤，但绝不意味着我应该负什么责任。《关于我与姚某1在德庄火锅店争吵情况的陈述材料》（无签名、无日期）《关于要求对赵某2采取强制措施的申请》：2013年1月7日姚某1申请对赵某2采取强制措施。在庭审质证中，自诉人姚某1除对证人赵某4的证言质证认为和当时情况不符，对赵某2询问时的陈述与当庭陈述质证认为，赵某2没有说真话，并当庭明确自己在侦查阶段的陈述记录有误，是赵某2左手抓的其衣服，右手打的外，对其余证据的真实性、合法性、关联性均无异议，其诉讼代理人赵雪红的质证意见除同意姚某1的质证意见外，强调，对民事已和解，但对刑事一直申诉，要求移送起诉，但未能。被告人赵某2及其辩护人蔺耀宏对赵某4证词和对刘某的证言及其被告人的陈述无意见外，对自诉人的陈述持有意见，对其余证据的真实性、合法性无意见，但对关联性有意见，认为双方是多次吵骂，并没有身体接触，没有刑法上的因果关系，不构成犯罪。赵某4证言：”赵某2与姚某1争吵了起来，这时坐在我与姚对面的王某、李某离开座位走了，中间隔着餐桌，双方争执不休，但始终没有发生肢体碰撞”。该证言证明王某、李某离开座位，但并不能证明王某、李某二人离开现场，且与自诉人、证人王某、李某、刘某的相互关联印证的证言明显不符，又取得程序不符合法律规定，拟证明的事实不清，故不予采信。证人刘某证言证明姚、赵二人不止一次争吵。二人没有厮在一起，结合其它证据，亦不能排除自诉人与被告人厮打的事实。综合全案证据，除证人赵某4的证词,其余证人证言、鉴定意见、书证，均具有真实性、合法性、关联性，且与自诉人陈述相互吻合，应予采信，作为本案定案根据。本案诉辩双方虽各执一词，但基本案件事实清楚，基本证据确实、充分，能够排除其它确定唯一，即在自诉人姚某1与被告人赵某2厮打时，致姚的拇指被伤。同时亦能确认被告人赵某2故意伤害的主观恶性不大。自诉方及被告方均未申请对本案重新调查。本院认为，自诉人姚某1与被告人赵某2在发生纠纷后，不能妥善处理，化解矛盾，厮打中，被告人赵某2致自诉人姚某1右手大拇指受伤，经鉴定属轻伤，其行为确已构成故意伤害罪，应负刑事责任。诉讼中虽然双方诉辩理由对抗，有罪证据存在瑕疵，但本案基本犯罪事实清楚，基本证据确实、充分，自诉人自诉理由成立，其诉讼代理人赵雪红的代理意见于法有据，应予采信，被告人赵某2的其与自诉人未进行肢体接触未伤害自诉人的辩解，及其辩护人蔺耀宏的被告人赵某2的行为不构成故意伤害罪的辩护理由，与庭审查明的事实不符，不予采信。鉴于被告人赵某2故意伤害的主观恶性不大，犯罪情节轻微，在案发后礼县公安局城关派出所民警处理时，经主持调解，双方就民事赔偿达成调解协议，并已赔付。二人在案发起因上均负有一定责任。根据本案犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依法决定对被告人赵某2免于刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十七条之规定，判决如下：被告人赵某2犯故意伤害罪，免予刑事处罚。如不服本判决,可在收到判决书第二日起十日内,通过本院或者直接向陇南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。审 判 长  李长生代理审判员  刘加莲代理审判员  赵 娅二〇一七年七月二十六日书 记 员  郑燕燕