山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁15民终1346号
上诉人（原审被告）杜长海，男，1990年6月30日出生，汉族，农民，住山东省高唐县
委托诉讼代理人李学德，山东德鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）高唐县张小歌重庆鸡公煲麻辣爬爬虾加盟店，个体工商户，住所地：山东省高唐县人和街道官道街北段东温州开发城*号铺。
负责人张玲玲，该店经营者。
委托诉讼代理人路慧，高唐圣达法律服务所法律工作者。
上诉人杜长海因与被上诉人高唐县张小歌重庆鸡公煲麻辣爬爬虾加盟店（以下简称高唐爬爬虾加盟店）追偿权纠纷一案，不服山东省高唐县人民法院（2016）鲁1526民初2465号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
杜长海上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与杨延群不是帮工关系。杨延群是被上诉人的雇员，协助上诉人搬运煤气罐，是代理被上诉人履行附随义务，不是代表上诉人履行附随义务。一审法院颠倒了履行附随义务的主体。被上诉人雇员杨延群协助上诉人搬运煤气罐中受伤，是因为自己操作失误造成的，并不是上诉人侵权所致，上诉人与杨延群不存在侵权关系，一审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定是错误的。
被上诉人高唐爬爬虾加盟店辩称：原审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律得当，程序合法，依法应驳回上诉，维持原判。第一，上诉人与被上诉人的买卖合同关系成立，上诉人就应根据合同法第六十条规定，应全面履行应尽义务，在结合行业和交易习惯，本案中的搬运和安装气罐均应由上诉人完成。上诉人一直强调附随义务，无论从广义还是从狭义上没有固定概念，只是讲解，比如顾客买花瓶，老板用软纸包装放箱内，这就是附随义务，从而证明附随义务就是上诉人应尽的义务。第二，被上诉人与伤者是雇佣关系是事实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇主承担赔偿责任后可以向第三人追偿，根据侵权责任法第28条规定，损害是因第三人造成的，第三人应承担侵权责任。第三，本案人身受到损害确实是在为上诉人帮忙期间致人受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，帮工人因帮工活动受到人身损害的，被帮工人应承担责任，除被帮工人明确拒绝的不需要帮工外，不承担赔偿责任。
高唐爬爬虾加盟店向一审法院起诉请求：判令被告赔偿因其侵权行为造成原告经济损失79500元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：原告高唐爬爬虾加盟店曾多次向被告杜长海购买煤气，杨延群受雇于原告高唐爬爬虾加盟店从事厨师工作。2015年10月4日下午18时左右，被告杜长海将储存着煤气的煤气罐运送到原告高唐爬爬虾加盟店处，被告杜长海及原告ＸＸ先后招呼杨延群帮忙搬运煤气罐，在搬运煤气罐过程中，由于煤气罐滑落，致使杨延群右侧胫腓骨闭合性骨折。杨延群受伤后，在高唐县人民医院治疗。后因对赔偿事宜未能达成一致意见，杨延群于2016年3月22日向本院提起诉讼，要求高唐爬爬虾加盟店赔偿其医疗费、护理费等各项损失共计58155.89元，案经审理，本院于2016年5月23日作出（2016）鲁1526民初967号民事判决书，判决高唐爬爬虾加盟店赔偿杨延群各项损失共计53155.89元。高唐爬爬虾加盟店不服该判决提起上诉，聊城市中级人民法院于2016年8月10日作出（2016）鲁15民终1510号民事调解书，约定高唐爬爬虾加盟店于调解协议生效后50内赔偿杨延群各项损失共计41000元，如高唐爬爬虾加盟店不能按期限履行，双方均同意按原审判决执行。原告高唐爬爬虾加盟店于2016年9月28日支付杨延群赔偿款共计41000元。原告向杨延群支付赔偿款后，于2016年10月10日诉至本院，要求判令被告杜长海支付原告赔偿款41000元，并赔偿原告经济损失38500元。庭审中，原告变更诉讼请求，原告放弃8000元律师代理费及500元交通费的诉讼请求，要求被告给付人身损害赔偿金53155.89元，经济损失27500元，误工费2000元，共计82655.89元，但未提供相关证据。
一审法院认为：依据《中华人民共和国合同法》第六十条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”原告高唐爬爬虾加盟店购买被告杜长海的煤气，双方买卖合同成立。按照交易的习惯，搬运及安装煤气罐是买卖合同的附随义务，搬运煤气罐属履行合同的过程，杨延群协助被告杜长海搬运煤气罐，可以确认杨延群与被告杜长海系帮工关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。”本案中，被告杜长海因搬运煤气罐向杨延群寻求帮助，杨延群帮助杜长海搬运煤气罐，杨延群在搬运过程中煤气罐不慎滑落导致砸伤，被告杜长海应为本次帮工活动的被帮工人。杨延群前去为被告杜长海搬运煤气罐系在从事雇佣活动期间，但其所受损害为雇佣关系以外的第三人造成。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告高唐爬爬虾加盟店已于2016年9月28日支付杨延群赔偿款共计41000元。故原告要求被告杜长海向其支付已支出的赔偿款41000元，符合法律规定，本院予以支持。对超出以上金额的原告诉求，本院不予支持。被告辩称，杨延群协助其向二楼搬运煤气罐，系杨延群为原告工作，且有原、被告相互约定，但未提交证据，对被告的主张本院不予认定。原告另以因此次事故对其造成经营损失为由，要求被告赔偿经济损失27500元，误工费2000元，原告的该项主张，证据不足，本院不予支持，原告庭审中撤回要求被告支付律师费8000元，及交通费500元，系原告民事权利地自行处分，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告杜长海于本判决生效之日起十日内向原告高唐县张小歌重庆鸡公煲麻辣爬爬虾加盟店支付赔偿款41000元。二、驳回原告高唐县张小歌重庆鸡公煲麻辣爬爬虾加盟店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1866元，由原告高唐县张小歌重庆鸡公煲麻辣爬爬虾加盟店负担940元，被告杜长海负担926元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实同一审法院查明。
本院认为，本案争议的焦点问题是：上诉人杜长海与受伤害人杨延群之间是否属于帮工关系，上诉人杜长海对被上诉人高唐爬爬虾加盟店支出的41000元赔偿款应否向高唐爬爬虾加盟店支付。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。”本案中，被上诉人高唐爬爬虾加盟店购买上诉人杜长海的煤气，双方买卖合同成立。按照交易的习惯，搬运及安装煤气罐是买卖合同的附随义务，搬运煤气罐属履行合同的过程，杨延群协助杜长海搬运煤气罐，可以确认杨延群与杜长海系帮工关系。杜长海对杨延群受伤害应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”高唐爬爬虾加盟店已于2016年9月28日支付杨延群赔偿款共计41000元。故高唐爬爬虾加盟店要求杜长海向其支付已支出的赔偿款41000元，符合法律规定，应予以支持，一审法院判决杜长海向高唐爬爬虾加盟店支付赔偿款41000元并无不当。杜长海主张搬运煤气罐不是自己的附随义务，但未提供证据予以证明，本院对其该主张不予支持。
综上所述，上诉人杜长海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费848元，由上诉人杜长海负担。
本判决为终审判决。
审判长 石 鑫
审判员 张绍方
审判员 孔繁奎
二〇一七年八月九日
书记员 郭 静