山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁13民终122号
上诉人（原审原告）：张淑祥，男，1967年12月6日出生，汉族，原蒙山中学职工，住蒙阴县。
委托代理人：王爱民，女，1979年3月10日出生，汉族，蒙阴县岱崮法律服务所法律工作者，住蒙阴县。
上诉人（原审被告）：蒙阴县蒙山中学。
负责人：张桂美，校长。
委托代理人：刘波，男，1971年7月2日出生，汉族，蒙阴县汶溪法律事务所法律工作者，住蒙阴县。
上诉人张淑祥、蒙阴县蒙山中学因劳动争议纠纷一案，不服蒙阴县人民法院（2015）蒙民初字1018号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院判决认定，被告蒙阴县蒙山中学系民办学校。原告张淑祥2001年2月到学校工作，任学校教师。被告按月向原告发放工资。2014年7月31日前十二个月原告的平均工资1630元。2014年9月被告以原告违反被告蒙山中学的劳动制度为由，解除了双方之间的劳动合同。原告主张被告解除双方之间劳动合同的行为，是违法解除，应支付双倍的解除合同赔偿金，主要理由：一是被告制订的蒙山中学劳动制度，没有经过民主程序，从未在教职工大会上公布，也未在学校内张贴，该劳动纪律不能作为单方解除劳动合同的依据；二是被告考勤使用的人脸识别考勤机，因考勤机存在故障，经常无法识别，原告根本不存在无故旷工的问题。三是原告与被告应视为无固定期限的劳动合同。被告作出解除双方之间劳动合同的主要理由是2014年2月18日被告制定的蒙山中学劳动制度，该制度第五条规定，连续两个月累计旷工5天以上（含5天），学校有权解除劳动合同。2014年2月20日被告召开全体教职工会议，会上传达了蒙山中学劳动制度。2014年3月3日至2014年6月30日原告累计旷工达16天，原告的旷工行为已严重违反了学校的劳动纪律，被告有权解除双方之间的劳动合同。
原审法院判决认为，1、原告张淑祥与被告蒙阴县蒙山中学2001年2月至2014年8月期间，存在事实上的劳动关系。原告张淑祥2001年2月到被告蒙阴县蒙山中学工作至2014年8月，双方均符合建立劳动关系的主体资格，原告为被告提供劳动，被告制定的各项劳动规章制度适用于原告，原告受被告的劳动管理，原告从事了被告安排的有报酬的劳动，原告提供的劳动是用人单位业务的组成部分，原告与被告之间虽未签订书面劳动合同，应当认定原告与被告之间存在事实上的劳动关系，原告作为劳动者的相关权益应当依法受到相应的法律保护。2、原告张淑祥与被告蒙阴县蒙山中学之间应视为签订了无固定期限的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。原告张淑祥2001年2月到被告蒙阴县蒙山中学工作，双方一直未签订书面劳动合同，应视为双方之间已签订了无固定期限的劳动合同。3、关于被告蒙阴县蒙山中学制订的劳动制度是否经过了民主程序以及原告是否因旷工违反了劳动制度的问题。首先，被告蒙阴县蒙山中学制订的劳动制度，只是在年初的教职工大会上进行了宣读，没有经过制度所要约束的主体全校教职工的讨论，在该项制度的制订上存有瑕疵；其次，被告提供的考勤记录结果并没有原告的签字确认，且原告也不予认可；再者，被告考勤使用的人脸识别考勤机存有识别度不高的问题，有些时候不能正常使用，被告主张考勤机不能正常识别时，被告会安排专人人工考勤，并手工记录相关的考勤情况，对此被告并未提供相关人工考勤记录，予以证实原告存在旷工。综上，被告提供的考勤记录证实原告存在旷工的事实，证据不足。被告以此为由，解除与原告之间的劳动合同，于法无据，违反了相关的法律规定，被告应当承担相应的违法解除责任。4、关于原告主张的社会保险费等问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。原告主张的社会保险费等问题，不属劳动争议案件处理的范围，原告可向有关机关主张，本院不予处理。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条,《中华人民共和国劳动法》第一百条,《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告蒙阴县蒙山中学支付原告张淑祥违法解除劳动合同赔偿金42380元，于本判决生效之日起十日内支付。二、驳回原告张淑祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告蒙阴县蒙山中学负担。
张淑祥上诉称：一、一审将我方的工作年限和赔偿金额计算错误，我的工作时间是14年，离职前12个月的平均工资是1858元，一审按1630元计算错误；二、一审未判令学校支付我工作期间的2001年2月至2003年5月期间的五险一金及2001年2月至2014年9月期间的医疗保险和住房公积金，因学校原因导致我无法领取失业保险金，也应当给予赔偿。
蒙阴县蒙山中学上诉称：学校劳动制度早已落实，全体教职工皆知，制定程序严格民主，制度瑕疵不代表无效，考勤记录没有张淑祥的签字认可也不代表无效。请求改判我方不支付张淑祥二倍赔偿金。
二审查明，张淑祥与蒙阴县蒙山中学一审期间对张淑祥2014年7月31日前12个月的平均工资为1630元均无异议。
一审期间张淑祥提供证人刘某、朱某、王某、齐某到庭作证，以证明初三教师在中考结束（6月14日）后就回去休息不再考勤，张淑祥称其担任初三教师，只是按照惯例休息，并非旷工。一审时蒙阴县蒙山中学提供的考勤记录显示张淑祥旷工时间为2014年6月20日之后。
其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人蒙阴县蒙山中学主张上诉人张淑祥连续旷工超过5天、共计达到16天，其提供的考勤记录仅显示在2014年6月20日之后有连续旷工的情形，其主张连续旷工16天，未提供证据。根据刘某、朱某、王某、齐某的证人证言，张淑祥系在所带初三学生中考结束后按照学校惯例正常休息，并非蒙阴县蒙山中学所称的连续旷工，蒙阴县蒙山中学亦未提供证据抗辩上述证人证言及张淑祥主张的事实，故对蒙阴县蒙山中学主张上诉人张淑祥连续旷工超过5天、共计达到16天，本院不予采信，其以此为由与张淑祥解除劳动合同，无事实依据，原审判决其支付张淑祥违法解除劳动合同赔偿金正确，但对张淑祥的工作时间认定有误，原审认定双方2001年2月至2014年8月存在事实上的劳动关系，累计为13年零7个月，因此张淑祥要求按14年计算其工作时间于法有据，本院予以支持。张淑祥主张其离职前12个月的平均工资是1858元，与其一审期间自认的工资数额相悖，且未提供证据证明其上述主张，故其该项请求本院不予支持。张淑祥要求判令蒙阴县蒙山中学补交五险一金、医疗保险和住房公积金，不属劳动争议案件审理的范围，原审对其该项请求未予支持正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、维持蒙阴县人民法院（2015）蒙民初字1018号民事判决第二项及诉讼费的负担。
二、变更蒙阴县人民法院（2015）蒙民初字1018号民事判决第一项为：蒙阴县蒙山中学支付张淑祥违法解除劳动合同赔偿金45640元，于本判决生效之日起十日内支付。
如果未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人蒙阴县蒙山中学负担。
本判决为终审判决。
审判长 张宜廷
审判员 范宗芳
审判员 杨海荣
二〇一六年三月十五日
书记员 黄金凤