内蒙古自治区乌海市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内03刑终16号
原公诉机关乌海市乌达区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张丽，女，1978年11月4日出生，汉族，高中文化，无职业，住乌海市。曾于2014年6月20日因犯贩卖毒品罪被乌海市乌达区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。2015年9月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被乌海市公安局乌达分局取保候审，2016年9月17日被监视居住，2017年12月4日被乌海市乌达区人民法院取保候审。
上诉人（原审被告人）刘健全，男，1973年9月25日出生，汉族，初中文化，无职业，暂住乌海市。曾于2014年6月20日因犯贩卖毒品罪被乌海市乌达区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元。2015年9月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被乌海市公安局乌达分局取保候审，2016年9月17日被监视居住，2017年10月12日被乌海市乌达区人民法院取保候审。
乌海市乌达区人民法院审理乌海市乌达区人民检察院指控原审被告人张丽、刘健全涉嫌贩卖毒品罪一案，于2017年12月15日作出（2017）内0304刑初32号刑事判决。原审被告人张丽、刘健全不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚,决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1.2015年9月3日19时许，被告人张丽授意于雪刚（已判决）驾驶于雪刚的×××号白色轿车帮助其将0.4克毒品海洛因从乌达送至海勃湾区黑桥洞东入口附近，交给吸毒人员魏某并收取800元毒资。后于雪刚驾车返回乌达后将其中700元交给张丽，于雪刚从中获利100元。
2.2015年9月7日14时许，被告人张丽授意于雪刚驾驶于雪刚的×××号白色轿车帮助其将0.4克毒品海洛因从乌达送至海勃湾区科莱登大酒店附近，将毒品交给魏某并收取800元毒资。后于雪刚驾车返回乌达后将其中700元交给张丽，于雪刚从中获利100元。
3.2015年9月9日，被告人张丽在乌达区彩虹桥附近向吸毒人员贾晋华贩卖毒品海洛因0.05克，获取毒资100元。
4.2015年9月初的一天，被告人张丽在其家中向吸毒人员武占军贩卖毒品海洛因0.05克，获取毒资100元。
5.2015年9月份的一天，被告人张丽在乌达区彩虹桥附近向吸毒人员冀江芳贩卖毒品海洛因0.05克，获取毒资100元。
6.2015年9月份的一天，被告人张丽在乌达区民乐商城南门附近向吸毒人员冀江芳贩卖毒品海洛因0.05克，获取毒资100元。
7.2015年9月16日，被告人张丽指使被告人刘健全从包头一名叫”张宽”（另案处理）的男子处购买6500元的毒品海洛因、甲基苯丙胺。被告人刘健全明知张丽给他人贩卖毒品而前往交易，后于2015年9月17日凌晨5时返回乌达区搓板楼小区时被乌海市公安局乌达分局侦查人员抓获，侦查人员当场从刘健全身上扣缴毒品海洛因8.448克，毒品甲基苯丙胺2.593克。
8.2016年11月21日，刘某1（另案处理）收到吸毒人员刘某2以汇款的方式支付给其的300元购买毒品海洛因的毒资后，授意被告人刘健全将0.07克毒品海洛因藏匿于乌达区矿物局小广场南侧旅馆附近公厕门口，然后由刘某2前往藏匿毒品处将毒品取回。
9.2016年11月22日，刘某1收到吸毒人员刘某2以汇款的方式支付给其的300元购买毒品海洛因的毒资后，授意被告人刘健全将0.07克毒品海洛因藏匿于乌达区矿务局小广场南侧旅馆巷子内第三个胡同第一个门口附近，然后由刘某2前往藏匿毒品处将毒品取回。
10.2016年11月23日，刘某1收到吸毒人员刘某2以汇款的方式支付给其的300元购买毒品海洛因的毒资后，授意被告人刘健全将0.07克毒品海洛因藏匿于乌达区交警大队西侧垃圾场门口彩钢板附近，刘某2前往藏匿毒品处欲将毒品取回时被乌海市公安局乌达分局侦查人员抓获，当场起获毒品海洛因1小包。随后乌海市公安局乌达分局侦查人员在乌达区康辉涂料厂附近抓获被告人刘健全及刘某1，从刘健全手中缴获毒品海洛因1大包，重7.27克，毒品海洛因7小包，重1.17克，从刘某1手中缴获毒品海洛因1包，重0.7克。
认定上述事实的证据有物证，受案登记表，被告人张丽、刘健全的归案情况说明，户籍证明，刑事判决书，手机通话清单，银行卡账户历史明细清单等书证，鉴定意见，证人魏某、刘某1、刘某2等人的证言，辨认笔录，电子数据以及被告人张丽、刘健全的供述等，且证据已经庭审质证，确实充分。
原审认为，被告人张丽单独及伙同他人贩卖毒品海洛因9.448克，贩卖毒品甲基苯丙胺2.593克；被告人刘健全伙同他人贩卖毒品海洛因17.798克，贩卖毒品甲基苯丙胺2.593克，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人张丽起主要作用，系主犯，被告人刘健全起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人张丽、刘健全曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放五年以内又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，认定被告人张丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金10000元。被告人刘健全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金10000元。
上诉人张丽提出的上诉理由是：未指使刘健全向张宽购买毒品，是刘健全自行购买，转给刘健全的7000元钱是用于日常开销，并不是为了贩卖毒品。
上诉人刘健全提出的上诉理由是向张宽购买毒品是为了自己吸食，不是用于贩卖，抓获时扣缴的毒品海洛因及甲基苯丙胺应认定为非法持有。
二审经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。
本院认为，上诉人张丽单独及伙同他人贩卖毒品海洛因9.448克，贩卖毒品甲基苯丙胺2.593克；上诉人刘健全伙同他人贩卖毒品海洛因17.798克，贩卖毒品甲基苯丙胺2.593克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。在共同犯罪中，上诉人张丽起主要作用，系主犯，上诉人刘健全起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。上诉人张丽、刘健全曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，却不思悔改，在刑满释放五年以内又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。关于上诉人张丽及刘健全提出向张宽购买毒品不是用于贩卖的上诉理由，经查，张丽在侦查机关供述其通过在医院戒毒时认识了张宽的妻子，后通过张宽的妻子联系到张宽向张宽购买毒品，2015年9日16日其打电话让刘健全向张宽购买毒品，并通过农行尾号0678账户向刘健全使用的农行尾号8215账户转款7000元用于刘健全购买毒品。刘健全在侦查机关供述2015年9月16日张丽让他向张宽购买毒品的经过与张丽的供述能够相互印证，且刘健全供述购买毒品是用于张丽自己吸食及向他人贩卖。另外公安人员当场从上诉人刘健全处查获毒品，应认定为其贩卖的毒品。综上，上诉人张丽及刘健全所提上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长戴鸥
审判员杨丽
审判员苗宇
二〇一八年三月十二日
书记员梁鑫
本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。