河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫08民终2191号
上诉人（原审原告）：刘鹏飞，男，1994年1月16日出生，汉族，住博爱县。
法定代理人：彭秋梅，女，1969年11月21日出生，汉族，住博爱县，系上诉人刘鹏飞的母亲。
委托诉讼代理人：李菊香，河南金谷律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘勇攀，男，1978年9月23日出生，汉族，住博爱县。
委托诉讼代理人：杜保金，河南天然律师事务所律师。
上诉人刘鹏飞因与被上诉人刘勇攀机动车交通事故责任纠纷一案，不服焦作市博爱县人民法院（2016）豫0822民初438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭，于2017年7月18日公开开庭进行了审理。上诉人刘鹏飞的委托诉讼代理人李菊香、被上诉人刘勇攀及其委托诉讼代理人杜保金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
刘鹏飞上诉请求：依法改判。事实和理由:1、请求按照2016年的标准来计算，增加为142199.4元，并一次性给付。依照法律规定，只有残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具等三种情形才能分期给付，护理费不在上述三种情形之列。被上诉人刘勇攀也未要求定期给付，且未提供担保，故不适合定期给付；2、一审判令的精神抚慰金过低，要求按照刘鹏飞请求的3万元给付；3、焦作天援法医临床鉴定所的2300元鉴定费应当由被上诉人刘勇攀负担。因为两次鉴定的结论有两个是相同的，只有等级小了两级。
刘勇攀辩称，一审判决正确。请求驳回上诉，维持原判。
刘鹏飞向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费31606.27元、鉴定费2300元、交通费2398元、误工费54465.84元、住院伙食补助费1500元、营养费750元、住院期间护理费2540.17元、残疾赔偿金181236.64元、护理费（部分护理依赖）243856元，以上合计520652.93元的70%计款364457.05元、精神损害抚慰金30000元合计394457.05；2、所有诉讼费用由被告承担
一审法院认定事实：2010年2月12日20时10分许，被告刘勇攀驾驶豫Ｈ×××××号轿车沿玉祥路由西向东行驶至人力资源市场门前时，与由东向西行驶的的卢加跃（已故）驾驶的无号牌二轮摩托车（后载原告刘鹏飞）相撞，致双方车辆不同程度损坏，卢加跃、刘鹏飞受伤，发生了一起道路交通事故。该事故经博爱县交通警察大队认定，被告刘勇攀负主要责任，卢加跃负次要责任，原告不负此事故责任。原告受伤后，被送往博爱县中医院治疗，同日住入博爱县人民医院治疗，期间，原告被诊断为颅脑损伤（广泛性脑挫伤、颅骨骨折），2010年2月14日出院，医嘱：转上级医院治疗。同日原告被转入焦作市人民医院治疗，被诊断为：重型颅脑损伤、额叶脑挫裂伤、颅骨骨折、脑肿胀。经公安交通机关委托，焦作天援法医临床司法鉴定所于2010年7月5日作出了焦天援司鉴所（2010）临鉴字第107号司法鉴定意见书，原告构成七级伤残。被告刘勇攀驾驶的豫Ｈ×××××号轿车的登记车主为王君磊，该车在中国人民财产保险股份有限公司博爱支公司投保有交通事故责任强制保险和第三者责任保险，第三者责任保险的保险限额50000元。原告起诉后，本院于2012年11月28日作出（2012）博民初字第270号民事判决书，判决原告应得赔偿247866.64元（其中残疾赔偿金145558.4元、精神损害抚慰金5000元），被告刘勇攀赔偿交强险责任限额不足部分的70%。宣判后，被告刘勇攀提起上诉，后撤回上诉，焦作市中级人民法院作出（2013）焦民二终字第00227号民事裁定书，裁定准许上诉人刘勇攀撤回上诉，各方均按原审判决执行。原告已按（2012）博民初字第270号民事判决书确定的款额获得赔偿。
2012年1月10日，原告突然昏迷、抽搐，约十分钟。之后，原告先后经博爱县人民医院、焦作市人民医院、首都医科大学宣武医院、博爱县中医院、郑州大学第一附属医院、博爱县清化医院、郑州市第三人民医院门诊诊断检查治疗，被诊断为继发性癫痫，原告于2014年12月15日入住焦作市人民医院治疗15天，同年12月30日出院，原告被诊断为：1、外伤性癫痫；2、颅脑损伤术后；3、药物性肝损伤。出院医嘱出院后继续治疗，定期复查，不适随诊。原告门诊及住院共支付医疗费13323.38元，同时原告为治疗需要又在门诊及住院前后期间分别在博爱县医药公司、博爱县医药公司中西医大药房、先声再康江苏药业有限公司、焦作市蓝十字医药连锁有限公司、浙江云开大药房连锁有限公司、广东健客医药有限公司、上海云开大药房连锁有限公司、武汉马应龙大药房连锁有限公司、广东壹号大药房连锁有限公司上海分公司外购药物支付医疗费19852.89元，以上医疗费共计32722.28元。焦作天援法医临床司法鉴定所于2015年6月5日做出焦天援司鉴所（2014）临鉴字第432号司法鉴定意见书、建议书，原告支付鉴定费2300元。本案审理期间，被告对该鉴定意见和建议有异议申请重新鉴定，郑州华美法医临床司法鉴定所于2017年2月21日作出了郑华美法医司鉴所（2017）临鉴字第056号司法鉴定意见书：原告外伤性癫痫与本次交通事故具有因果关系，原告颅脑损伤后继发性癫痫（外伤性癫痫）评定为五级伤残。建议原告护理依赖程度为部分护理依赖，被告支付鉴定费2300元。原告为治疗及鉴定支付交通费2394元。
另查明，原告及其父母的居住地为城镇规划区。2016年河南省城镇居民人均可支配收入为27232.92元，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为33857元；2015年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为30482元。
一审法院认为：公民享有生命健康权，侵害公民身体造成损害的应赔偿医疗费等费用。被告在与卢加跃的交通事故中致原告受伤继而发生癫痫构成伤残，经鉴定原告外伤性癫痫与本次交通事故具有因果关系，被告应根据其在本次交通事故中的过错，对原告因此产生的合理损失承担相应的民事赔偿责任。本次交通事故经公安交通机关认定，被告刘勇攀负主要责任，卢加跃负次要责任，原告不负此事故责任，本院予以采信。
原告因本次交通事故导致继发性癫痫产生的损失，本院根据其提供的证据依法予以确定。原告及其父母的居住地为城镇规划区，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关精神，应以城镇居民标准计算本案相关损失。原告为治疗产生的医疗费数额为32722.28元，原告该项请求为31606.27元，其请求合理；原告住院共计15天，期间需护理，原告选择适用2015年标准，也无不妥，本院予以维持，原告提供的证据材料不能证明其住院期间需两人陪护，故本院确认住院期间护理费数额为30482元/年÷365天×住院天数15天即1252.68元；交通费2394元；原告主张住院伙食补助费每天100元，其请求过高，应以每天30元为宜，故确认住院伙食补助费为30元×15天即450元；其主张营养费每天50元，其请求过高，应以每天20元为宜，故确认营养费为20元×15天即300元；关于原告主张的残疾赔偿金，依据法律规定，残疾赔偿金是对受害人劳动能力缺损造成损失的赔偿，其具有补偿性，而非获利性。本案中，原告因颅脑损伤经鉴定构成七级伤残，其已获得对应的赔偿，后导致继发性癫痫又经鉴定构成五级伤残，伤残等级加重，在计算该级别残疾赔偿金时，原告已获得的七级伤残赔偿金应予扣除，五级伤残等级系数为0.6，故其残疾赔偿金数额为27232.92元/年×20年×60%-145558.4元即181236.64元；原告主张的精神抚慰金30000元过高，本院酌定为20000元，其因七级伤残已获赔精神损害抚慰金5000元，由于不能重复赔偿，本案中该项请求应扣除先前已获得的赔偿款，故该数额为20000元-5000元即15000元；原告主张的后期护理费根据其护理依赖程度计算，该数额为30482元／年×20年×30%即182892元，该费用可以每年给付一次。由于被告负主要责任，以70%为宜。被告在本案审理期间申请重新鉴定支付鉴定费2300元，被告自负1610元，下余690元由原告负担，被告在给付赔偿款时应予扣除。
关于原告主张的鉴定费，因本院没有采信该次鉴定意见书，该请求不合理，本院不予支持。关于原告主张的误工费，原告在本案诉讼前已经诉讼获得残疾赔偿金，鉴定后误工费以残疾赔偿金形式支付，原告又经鉴定构成伤残，其不得再次主张误工费，该请求不合理，本院不予支持。
一审法院判决：一、被告刘勇攀应在本判决生效之日起十日内，赔偿原告刘鹏飞医疗费31606.27元、住院期间护理费1252.68元交通费2394元、住院伙食补助费450元、营养费300元、残疾赔偿金181236.64元合计217239.59元的70%即152067、71元；精神损害抚慰金15000元，共计167067.71元。被告刘勇攀在给付赔偿时，扣除原告刘鹏飞应负担的690元鉴定费实际给付166377.71元。二、被告刘勇攀应在本判决生效之日起十日内赔偿原告刘鹏飞20年后期护理费182892元的70%即128024.4元，每年6401.22元，每年给付一次。当年给付6401.22元，以后于每年本判决生效之日起第十日的对应日给付，至履行完毕止。（执行期间有关统计数据发生变化的，给付金额应当适时进行调整。）三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费7571元，原告负担2000元，被告负担5571元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于本案的争议焦点，分别评判如下：
第一，关于一审法院确定的后期护理费数额以及给付方式的问题。一审中，刘鹏飞向一审法院请求支持的后期护理费标准为30482/年，一审法院也是按照30482/年的标准计算的。二审中，刘鹏飞又要求按照2016年的标准计算，本院不予支持。当事人的诉请不能按照自己的意志随意变更，否则诉讼程序无法确定进行。一审法院根据本案的实际情况以及被上诉人刘勇攀的支付能力，判令该项费用分期给付并无不当。
第二，一审法院确定的精神抚慰金是否适当的问题。刘鹏飞主张的精神抚慰金30000元，一审认为过高并酌定为20000元（备注：其因七级伤残已获赔精神损害抚慰金5000元，由于不能重复赔偿，本案中该项请求应扣除先前已获得的赔偿款，故该数额为20000元-5000元即15000元）是适当的。
第三，第一次鉴定费2300元应否由被上诉人刘勇攀负担的问题。焦天援司鉴所（2014）临鉴字第432号司法鉴定意见书、建议书因鉴定程序违法，其结果缺乏合理性等原因没有被一审法院采信，故该次鉴定费不应由被上诉人刘勇攀负担。一审法院对上诉人刘鹏飞的该项请求不予支持是正确的。
综上所述，刘鹏飞的上诉请求不能成立。应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7571元，由上诉人刘鹏飞负担。
本判决为终审判决。
审判长 何云霞
审判员 董亚峰
审判员 武丽娟
二〇一七年七月二十一日
书记员 马 捷