广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玉中民二终字第168号
上诉人（一审被告）潘孟波，男，汉族，1966年7月16日出生，住容县。
委托代理人王耀芳，男，汉族，1954年7月28日出生，容县法律服务中心法律工作者，住容县。
被上诉人（一审原告）植胜如，男，汉族，1962年10月9日出生，住容县。
委托代理人杨彩文，男，汉族，1966年11月5日出生，岑溪市148法律服务所法律工作者，住岑溪市。
上诉人潘孟波因建设工程施工合同纠纷一案，不服容县人民法院（2015）容民初字第556号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月21日立案受理后，依法组成由审判员甘伟强担任审判长，与审判员陈明学、欧阳中孝参加的合议庭，于2015年12月4日公开开庭审理了本案。书记员李豪担任法庭记录。上诉人潘孟波及其委托代理人王耀芳，被上诉人植胜如及其委托代理人杨彩文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2012年2月2日，植胜如以其建筑施工队的名义与潘孟波签订《容县城西大道（原孟公大排档房屋）建筑工程合同书》，约定由植胜如为潘孟波承建位于容县城西大道（原孟公大排档房屋）名为七星花苑的地下一层板面以上共十二层的房屋工程，承包方式为包工不包料，施工工期为14个月，自2012年2月2日起计，工程单价按建筑面积每平方米310元计算。在施工过程中，植胜如方因其他原因退出施工，施工合同原件由潘孟波收回。潘孟波方另请他人继续承建。2013年2月6日双方与结算人封绍宪共同对植胜如已完成工程量及工程款进行结算，并签订了一份《七星花苑工量计算单》，该计算单主要内容为：“……合计：2865117.68元+补鱼池及其他20000元=2885117.68元，乙方已领工程款：2650000元，乙方应有工程款：2885117.68-已领工程款2650000元=235117.68元。计算单中还注明：外脚手架安装、拆除费由潘老板（即潘孟波）负责支付，植胜如（即植胜如）已支付19万元。甲方：潘孟波，乙方：植胜如，结算人：封绍宪，结算日期2013年2月6日”双方均在计算单中签名并按手摸予以确认。经结算，潘孟波尚欠植胜如工程款235117.68元外，还欠植胜如已代被告垫付的脚手架安装、拆除费190000元。
另查明，植胜如的建筑施工队没有取得建筑施工企业资质，植胜如是本案工程的实际施工人。本案工程结算当日，双方还签订了一份涉及案外其他工程款的《补充协议书》，主要内容为：“经甲乙双方协商，按乙方植胜如提供的玉林福绵服装成（城）已完成工量结算，结果如下：一、甲方应支付乙方工程进度款5289270元。二、甲方已支付乙方6172955元（含工程进度款加借支购材料款）。三、乙方已超领甲方883685元。甲方：潘孟波乙方：植胜如2013、2、6”双方对该协议书中涉及的工程款纠纷已另案处理。
2015年2月13日，植胜如向一审法院提起诉讼，请求：1、潘孟波支付工程款235117.68元；2、潘孟波支付外脚手架安装、拆除费190000元；3、植胜如将留在施工工地的机械设备运走。
一审庭审中，植胜如明确表示对第三项请求即要求潘孟波允许植胜如将留在施工工地的机械设备运走的请求另行主张，变更诉讼请求为：1、潘孟波支付尚欠的工程款235117.68元。2、潘孟波返还植胜如代被告垫付的外脚手架安装、拆除费190000元。
一审法院认为，植胜如为潘孟波承建工程，双方之间存在实际上的建设工程施工合同关系，但植胜如作为个人（实际施工人）并不具有承包工程的资质，其建筑施工队亦未取得建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，双方之间的建设工程施工合同无效。但建设工程施工合同是否有效，不影响当事人对工程结算所达成的协议之效力。从本案查明的事实分析，植胜如中途退出承建本案的工程后潘孟波已另请他人继续承建，双方于2013年2月6日签订的《七星花苑工量计算单》实质上是双方对已完成工程进行结算达成的协议，双方对本案的欠付工程款及植胜如垫付的脚手架安装、拆除费进行了确认，该计算单对双方均具有法律拘束力。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”及第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，潘孟波应按双方达成的结算协议履行付款义务。植胜如请求潘孟波按结算协议即计算单支付工程欠款235117.68元及返还植胜如已代潘孟波垫付的脚手架安装、拆除费190000元，合法有据，依法予以支持。植胜如在庭审中明确表示对第三项请求即要求潘孟波允许植胜如将留在施工工地的机械设备运走的请求另行主张，是其对自己诉讼权利的处分，依法对植胜如该项请求不予进行审理。潘孟波辩称，植胜如承建潘孟波所有的工程款双方已一起进行了结算并全部付清，双方签订的《补充协议书》足以证实潘孟波不但不欠有植胜如工程款，反之植胜如还超领了部分工程款。但从潘孟波提供的《补充协议书》内容看，是双方对案外其他建设工程的结算达成的协议，并不涉及本案工程价款的结算，与本案无关联性，潘孟波亦无其他证据证实其主张。故潘孟波的抗辩事由缺乏事实与依据，依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条第一款、第一百零七条、第一百二十五条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决：一、潘孟波支付工程欠款235117.68元给植胜如；二、潘孟波返还脚手架安装、拆除费190000元给植胜如。本案案件受理费7677元(植胜如已预交)，由潘孟波负担。
上诉人潘孟波不服一审判决，上诉称：一、被上诉人植胜如不是适格的权利主体，被上诉人植胜如是挂靠容县建筑工程公司承建工程的，主张权利的适格主体应是广西容县建筑工程公司；二、2013年2月6日签订的《补充协议书》证明其与被上诉人植胜如已结算清楚工程款，并且被上诉人植胜如已领超工程款883685元，一审对此未质证错误。三、一审对脚手架安装、拆除费190000元是否代交事实未查明，应通过追加19万元的权利人参加诉讼或质证查明。因此，一审判决认定事实不清，适用法律错误，实体处理错误。请求二审法院撤销一审判决，驳回被上诉人植胜如的诉讼请求。
被上诉人植胜如答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人潘孟波的上诉，维持原判。
上诉人和被上诉人在二审举证期限内均没有向本院提供新证据。
二审经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，被上诉人植胜如以2013年2月6日签订《补充协议书》涉及的工程款向玉林市福绵区人民法院提起诉讼，上诉人潘孟波亦提出了反诉，玉林市福绵区人民法院已立案受理。
本院认为，2012年2月2日上诉人潘孟波与被上诉人植胜如签订《容县城西大道（原孟公大排档房屋）建筑工程合同书》，是双方的真实意思表示，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条:“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”、第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案中，被上诉人植胜如不具有承包建设工程施工的资质，其建筑施工队亦未取得建筑施工企业资质，即该施工队未经依法成立，双方所签订的上述建设工程施工合同属无效合同。但在本案中被上诉人植胜如是涉案工程的实际施工人，作为本案诉讼主体适格，上诉人潘孟波主张被上诉人植胜如挂靠容县建筑工程公司承建工程和被上诉人不是适格诉讼主体无事实和法律依据，依法不予支持。被上诉人植胜如中途退出，上诉人潘孟波已另请他人继续承建，双方于2013年2月6日签字确认的《七星花苑工量计算单》实质上是双方对被上诉人植胜如已完成的工程进行结算及被上诉人植胜如垫付的脚手架安装、拆除费进行确认，对双方均具有法律约束力。据此，上诉人潘孟波应按双方达成的结算单履行其应尽的义务，其未按结算单支付欠款给被上诉人植胜如已构成违约，应依法承担相应的违约责任。被上诉人植胜如在上诉人潘孟波未支付欠款的情况下请求上诉人潘孟波支付工程价款235117.68元及垫付的脚手架安装、拆除费190000元的理由成立，依法予以支持。一审判决支持被上诉人植胜如该项诉讼请求并无不当，依法予以维持。上诉人潘孟波主张与被上诉人植胜如已结算清楚本案债务没有提供充分的证据证实，依法不予支持。上诉人潘孟波主张《补充协议书》中被上诉人植胜如已领超工程款，鉴于对该协议书中涉及的工程款纠纷已在玉林市福绵区人民法院立案受理，双方亦认可与本案工程款无关，本案中依法不予审查处理。综上所述，上诉人上诉无理，予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费7677元（上诉人潘孟波已预交），由上诉人潘孟波负担。
本判决为终审判决。
审判长 甘 伟 强
审判员 陈 明 学
审判员 欧阳中孝
二〇一五年十二月十七日
书记员 李 豪