湖北省竹山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0323刑初149号
公诉机关竹山县人民检察院。
被告人闻某甲，男，1979年9月6日出生于湖北省竹山县，汉族，初中文化，农民，住竹山县。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2017年6月22日被竹山县公安局取保候审，因犯包庇罪于2018年3月12日经本院决定逮捕，同日由竹山县公安局执行逮捕。现羁押于竹山县看守所。
竹山县人民检察院以竹检公诉刑诉（2017）123号起诉书指控被告人闻某甲犯非法制造枪支罪，于2017年7月24日向本院提起公诉。在诉讼过程中，竹山县人民检察院于2017年11月14日以竹检公诉刑追诉（2017）3号追加起诉决定书追加指控被告人闻某甲犯非法狩猎罪。本院受理后，依法由审判员范斌担任审判长并主审，与审判员方治平、侯诗海组成合议庭，于2017年12月7日公开开庭进行了审理。竹山县人民检察院指派检察员童艳辉出庭支持公诉,被告人闻某甲到庭参加了诉讼。在开庭审理过程中，被告人闻某甲当庭改变原供述，导致案件事实发生变化，竹山县人民检察院当庭提出延期审理补充侦查建议，补充侦查后于2018年1月7日以公诉刑变诉（2018）1号变更起诉决定书变更起诉，将原指控非法制造枪支罪改变为包庇罪，并同时申请恢复审理。本院于2018年2月1日由原合议庭进行了审理。现已审理终结。
竹山县人民检察院指控：一、包庇
上世纪八十年代，被告人闻某甲的父亲闻某乙从竹山县宝丰镇双河口村村民朱某手中置换了一支火药枪，后闻某乙于九十年代将该火药枪送给其妹夫舒某。2017年4月17日，被告人闻某甲到舒某家中将该火药枪取回，并于次日带至竹山县溢水镇常某店中试枪时被公安机关查获。经十堰市公安司法鉴定中心鉴定，该火药枪依靠火药为动力发射弹丸，认定为枪支。竹山县公安局溢水派出所民警在查办该涉枪案件过程中，被告人闻某甲在明知其姑父舒某涉嫌非法持有枪支的情况下，为使舒某免受法律追究，刻意隐瞒舒某非法持有枪支的事实，向公安机关作假证明称枪支是将其爷爷闻某丙（已故）遗留下来的废旧火药枪零部件收藏后安装在自己制作的木质枪托上组装而成，并对制作枪支的工具进行指认，误导了公安机关侦查方向。在开庭审理过程中，闻某甲当庭称枪支是从其姑父舒某家中所拿，导致案件事实发生变化。公安机关于2017年12月10日对舒某涉嫌非法持有枪支一案立案侦查。
二、非法狩猎
2017年3月下旬，被告人闻某甲在竹山县潘口乡潘口河村一组小地名“刘家台子”处发现麦地边有他人下设的铁夹子，遂将铁夹子带回家中备用。2017年4月17日，闻某甲将铁夹子下设在“刘家台子”的麦地边用于猎捕野兔。次日，闻某甲前往下铁夹子处查看发现猎捕到野鸡一只，遂将猎捕的野鸡放在自己摩托车后备箱内，并携带火药枪一支到竹山县溢水镇溢水街村3组村民常某经营的华帝厨卫店内。当日，竹山县公安局溢水派出所民警接到群众举报后，即对华帝厨卫店内外和闻某甲的摩托车后备箱进行检查，闻某甲猎捕到的野鸡趁机飞走。案发后，竹山县森林公安局民警从闻某甲家中扣押铁夹子一个。
公诉机关认为，被告人闻某甲明知他人犯罪，仍故意为其作假证明包庇；违反狩猎法规，在禁猎期内使用禁用工具猎捕野生动物，破坏野生动物资源，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款，第三百四十一条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以包庇罪、非法狩猎罪追究其刑事责任，并数罪并罚。现提起公诉，请依法判处。
被告人闻某甲辩解称：1.对起诉书指控犯包庇罪的罪名和犯罪事实无异议，现自愿认罪，请求从轻处罚。2.对起诉书指控犯非法狩猎罪的犯罪事实持有异议，因2017年3月下旬，其到竹山县潘口乡潘口河村一组小地名“刘家台子”处上坟时被麦地边他人下设的铁夹子夹住脚，即用手将铁夹子掰开后放回原处。次日上山查看时发现铁夹子夹到野鸡一只，便将野鸡放在摩托车后备箱内带到溢水。其没有下设铁夹子非法狩猎，不构成非法狩猎罪。
经审理查明：上世纪八十年代，被告人闻某甲的父亲闻某乙从竹山县宝丰镇双河口村村民朱某手中置换了一支火药枪，后闻某乙于九十年代将该火药枪送给其妹夫舒某（已判决）。2017年4月17日，被告人闻某甲到舒某家中将该火药枪取回，并于次日带至竹山县溢水镇常某处试枪时被公安机关查获。经十堰市公安司法鉴定中心鉴定，该火药枪依靠火药为动力发射弹丸，认定为枪支。竹山县公安局溢水派出所在侦办该涉枪案件过程中，被告人闻某甲在明知其姑父舒某涉嫌非法持有枪支的情况下，为使舒某免受法律追究，刻意隐瞒舒某非法持有枪支的事实。向公安机关作假证明，称其将爷爷闻某丙（已故）遗留下来的废旧火药枪零部件收藏后安装在自己制作的木质枪托上组装成火药枪，并对制作枪支的工具进行指认，误导公安机关以其非法制造枪支进行侦查并移送起诉。在闻某甲非法制造枪支一案开庭审理过程中，闻某甲当庭称枪支是从其姑父舒某家中所拿，导致案件事实发生变化。竹山县公安局于2017年12月10日对舒某涉嫌非法持有枪支罪一案立案侦查，后移送起诉，现已判决。
另查明：被告人闻某甲因涉嫌犯抢劫罪于2015年7月2日被竹山县公安局刑事拘留，同年7月30日被竹山县人民检察院批准逮捕，同日由竹山县公安局执行逮捕，同年9月25日被竹山县公安局监视居住。该案经本院审理后改变定性，于2016年10月28日作出（2016）鄂0323刑初72号刑事判决书，以非法采矿罪、妨害公务罪判处被告人闻某甲有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。同案犯上诉后，十堰市中级人民法院于2017年5月17日作出（2016）鄂0323刑终329号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。
上述事实，被告人闻某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：1.物证——火药枪照片；2.书证户籍证明、抓获经过、刑事判决书、刑事裁定书等；3.证人闻某乙、朱某、舒某、纪某、常某、喻某等人的证言；4.竹山县公安局现场勘验、指认笔录、现场照片、扣押决定书及扣押清单等；5.视听资料；6.被告人闻某甲的供述。
本院认为：被告人闻某甲明知他人持有枪支涉嫌犯罪，仍故意作假证明包庇其犯罪事实，其行为已构成包庇罪。公诉机关指控该罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予以支持。但指控被告人闻某甲违反狩猎法规，在禁猎期内使用禁用的工具、方法非法狩猎，因指控的证据不能充分证明被告人闻某甲下设了铁夹子猎捕野生动物的事实，其指控证据不足，指控该罪名不能成立，不予支持。被告人闻某甲提出没有下设铁夹子非法狩猎，不构成非法狩猎罪的辩解意见成立，予以采纳。被告人闻某甲因犯非法采矿罪、妨害公务罪被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，在二审审理期间又犯新罪，现二审裁定维持原判，此次犯罪属判决宣告以前没有判决之罪，应撤销原判缓刑，与此次犯罪数罪并罚。根据被告人的犯罪事实，犯罪性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款，第六十九条第一款，第七十七条第一款之规定，判决如下：
撤销本院（2016）鄂0323刑初72号刑事判决书中对被告人闻某甲决定执行有期徒刑一年二个月，缓刑二年的缓刑部分；被告人闻某甲犯包庇罪，判处有期徒刑六个月，总合刑期一年八个月，决定执行有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月12日起至2019年6月17日止）
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应交上诉状正本一份,副本二份。
审判长 范 斌
审判员 方治平
审判员 侯诗海
二〇一八年三月十二日
书记员 王蕾蕾
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百一十条明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。