山东省东营市东营区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）东刑初字第543号
公诉机关东营市东营区人民检察院。
被告人魏红蕊，女，汉族，X年X月Ｘ日出生于四川省梓潼县，小学文化，无固定职业，户籍所在地：四川省梓潼县，暂住东营市东营区。2013年5月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被东营市公安局东营分局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于东营市看守所。
辩护人刘华，山东广道律师事务所律师。
被告人邓某某，女，汉族，Ｘ年Ｘ月Ｘ日出生于四川省梓潼县，小学文化，无固定职业，户籍所在地：四川省梓潼县，暂住东营市东营区。2013年5月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被东营市公安局东营分局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于东营市看守所。
东营市东营区人民检察院以东区检刑诉（2013）419号起诉书指控被告人魏红蕊、邓某某犯贩卖毒品罪，于2013年11月7日向本院提起公诉。本院同日立案，依法组成合议庭，于同年11月27日、2014年5月13日公开开庭审理了本案。东营区人民检察院指派代理检察员周建霞出庭支持公诉，被告人魏红蕊、邓某某及被告人魏红蕊的辩护人刘华到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关申请延期一次。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2013年5月15日18时，被告人魏红蕊在东营市东营区宁河南区5号楼西单元四楼西户被东营市公安局东营分局刑警大队民警抓获，民警在宁河南区Ｘ号楼Ｘ单元Ｘ楼Ｘ户搜查，在西边南侧卧室床上一绿色女士手提包内查获3袋淡黄色透明晶体（毛重约104克）、9粒红色颗粒状物，并在北侧的电脑桌键盘处搜出一打开包装的云烟，在烟盒内搜出淡黄色晶体15小包（毛重约18克），经鉴定，淡黄色透明晶体总净重113.37克，从中检出甲基苯丙胺成份，红色颗粒状物净重0.82克，从中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
二、2012年10月至2013年4、5月份，被告人魏红蕊卖给石某某（另案处理）冰毒2次，卖给冯某某（已行政处罚）冰毒7次，共计3.45克。
三、2012年2月份至2013年2月份，被告人邓某某从”老袁”（约50岁，身份不详）处购买3克冰毒并以每克600元的价格转卖给魏红蕊，2013年4、5月份，被告人邓某某在中建八局家属院内卖给冯某某冰毒1次，卖给石某某冰毒2次，共计2.45克。
公诉机关认为，被告人魏红蕊、邓某某明知是毒品而予以贩卖，其中魏红蕊涉案冰毒117.64克，邓某某涉案冰毒5.45克，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。并提供了物证照片、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据。
被告人魏红蕊对指控的罪名认可，但辩称：第一起指控中毒品不是她的，该毒品系王某甲所有，因王某甲欠其钱将该毒品放在她处顶账；第二起指控中其卖给石某某2次，卖给冯某某2次，共计2克。
其辩护人对指控被告人魏红蕊构成贩卖毒品罪不持异议。但对指控的部分犯罪事实和毒品数量有异议，首先，第一起指控中从魏红蕊包内查获的113.37克冰毒和0.82克麻古据魏红蕊供述系一叫王某甲的男子存放于其处的，应认定为非法持有毒品罪；其次，第二起指控中根据被告人魏红蕊的当庭供述涉案数量应为2克。
被告人邓某某对指控的罪名和事实均不持异议。
经审理查明：
一、2013年3月至5月份，被告人魏红蕊卖给石某某（另案处理）冰毒2次，卖给冯某某（已行政处罚）冰毒2次，共计2克。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
1、证人证言
（1）证人石某某证实，2013年4月15日左右，他的朋友亮亮问能否买到5个冰毒，次日下午有人给魏小蕊送去了5个冰毒，他将该冰毒给了亮亮。同年4月20日左右王某乙问他有无冰毒，之后他联系了魏小蕊，魏小蕊给他了近1克冰毒。
（2）证人冯某某证实，2012年至2013年他共从小魏处购买七次冰毒，有时买300元的0.25克，有时买500元的重0.45克。2012年10月，他从小魏处购买300元冰毒，同年11月中旬购买500元的冰毒，同年12月购买300元的冰毒，2013年1月、2月、3月、4月分别购买了300元冰毒。
2、辨认笔录
石某某通过对12张不同女子的照片进行辨认后，在无暗示无指引的前提下，指出5号照片上的女子即是其证言中提到的魏小蕊，冯某某通过对12张不同女子的照片进行辨认后，在无暗示无指引的前提下，指出5号照片上的女子即是其证言中提到的小魏；上述5号照片上的女子均系本案的被告人魏红蕊。
3、被告人供述与辩解
被告人魏红蕊于2013年5月23日在侦查机关供述，她贩卖毒品，2013年4、5月份在八局的暂往处卖给石某某冰毒两次，一次1克，一次0.5克，庭审中称2013年3月份卖给冯某某两次，共0.5克。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，关于被告人魏红蕊该起指控涉案毒品的数量问题，审理认为，证人石某某的证言能证实从被告人魏红蕊处买过2次冰毒，但对所买的数量未作具体供述，证人冯某某证实共从被告人魏红蕊处购买过七次冰毒，对此被告人魏红蕊只认可卖给石某某2次，共1.5克，被告人庭审中供称卖给冯某某2次，共0.5克，因此被告人魏红蕊贩卖毒品数量供证不一，从有利于被告人考虑，以被告人魏红蕊认可的2克认定该起指控的涉案毒品数量为宜，因此被告人及其辩护人的相关辩解及辩护观点成立，本院予以采纳。
二、2013年5月15日18时，被告人魏红蕊在东营市东营区宁河南区Ｘ号楼西单元门口被东营市公安局东营分局刑警大队民警抓获，民警对魏红蕊所在宁河南区Ｘ号楼Ｘ单元Ｘ楼Ｘ户搜查，在该房间西边南侧卧室床上一绿色女士手提包内查获3袋淡黄色透明晶体、9粒红色颗粒状物，在北侧的电脑桌键盘处搜出一打开包装的云烟，在烟盒内搜出淡黄色晶体15小包。经鉴定，淡黄色透明晶体总净重113.37克，从中检出甲基苯丙胺成份；红色颗粒状物净重0.82克，从中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
1、证人证言
证人周某某证实，2013年5月15日8时许，收到小魏（指魏红蕊）的短信让他去淄博服务区接她，当日13时许，他去淄博接上小魏回到东营，小魏称在他家玩一会，当时他朋友丁某某也在他家，小魏提出一起溜冰并从手包内拿出一包冰毒，一起吸食，后公安人员到了他的住处。
2、辨认笔录
周某某通过对12张不同女子的照片进行辨认后，在无暗示无指引的前提下，指出5号照片上的女子即是其证言中提到的小魏，5号照片上的女子即是本案的被告人魏红蕊。
3、鉴定意见
东营市公安局东公物鉴毒字（2013）0027号物证检验报告证实，从魏红蕊处搜出的淡黄色晶体净重113.37克、红色颗粒状物净重0.82克，从淡黄色晶体检出甲基苯丙胺成分，从红色颗粒状物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
4、其他证据
（1）抓获经过证实，2013年5月15日18时许，东营市公安局东营分局民警在东营区宁河南区X号楼Ｘ单元门口将正准备进入单元楼道门的被告人魏红蕊抓获。
（2）搜查笔录、扣押清单及刑事科学技术照片证实，2013年5月15日18时10分许，东营市公安局东营分局民警对魏红蕊所在的东营市济宁路宁河南区5号楼2单元402室进行搜查，在该房间南侧西边卧室大床上一绿色手提包内搜出淡黄色晶体3包、红色颗粒状物9粒，在北侧电脑桌键盘处搜出一条打开包装的云烟，在烟盒内淡黄色晶体15包。公安民警对上述物品进行了拍照并予以扣押。
（3）办案说明及视听资料证实，东营市公安局东营分局民警在搜查时从床上蓝色女式手提包内搜出3袋大袋冰毒，1包红色麻古、在电脑桌上一已打开的一条云烟盒内搜出15小袋冰毒。并附有同步录音录像。
5、被告人供述与辩解
被告人魏红蕊于2013年5月15日在侦查机关供述，2013年5月15日13时许，她叫朋友大伟去淄博接她，后去了大伟家，她当时背一个包。当日她到大伟家时联系了一个欠她钱的人，那人给她送钱后，她在大伟家的楼道内被公安人员抓获，民警从她放在大伟家的绿色包内搜出3袋冰毒，2袋满的，1袋半包的，在其绿包内搜出一个透明小袋内有9个红色麻古，在键盘处搜出15袋小包装的冰毒。还供称她经常吸食毒品，被查获的毒品系一个叫王某甲的男子因欠她1.5万元钱于2013年2月将上述冰毒放在其处，对王某甲的联系方式和具体住处均不清楚。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，关于公安民警从被告人魏红蕊处扣押的冰毒对被告人魏红蕊的定性问题。审理认为，虽然被告人魏红蕊供称被公安民警查获的毒品系他人所有，因欠她钱将该毒品暂放在她处顶账，但其不能提供借款人的具体身份情况、联系方式及家庭住址，亦无相关借条，根据被告人魏红蕊的供述及证人石某某、冯某某的证言，能证实被告人魏红蕊有吸食毒品的行为，又有贩卖毒品的行为，应当按能够确认的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，故公安机关查获的含有甲基苯丙胺成份的毒品114.19克，应计入被告人魏红蕊的贩毒数量。因此被告人魏红蕊提出”该毒品系他人暂放于她处而非她所有”及其辩护人提出的”查获的114.19克毒品应按非法持有毒品定罪处罚”的辩解及辩护观点均不能成立，本院不予采纳。
三、2013年4、5月份，被告人邓某某在中建八局家属院内卖给冯某某冰毒1次，卖给石某某冰毒2次，共计2.45克。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
1、证人证言
（1）证人石某某证实，2013年4、5月份，他共从”疯姐”处买过2次冰毒，每次一克，均被自己吸食。
（2）证人冯某某证实，2013年5月15日下午，他去”凤姐”的小区购买0.45克冰毒。
（3）证人魏红蕊在庭审中证实，2013年4月份，邓某某给她捎过0.5克冰毒。
2、辨认笔录
冯某某通过对12张不同女子的照片进行辨认后，在无暗示无指引的前提下，指出8号照片上的女子即是其证言中提到的”凤姐”，石某某通过对12张不同女子的照片进行辨认后，在无暗示无指引的前提下，指出8号照片上的女子即是其证言中提到的”疯姐”，该两组照片中8号女子均系本案的被告人邓某某。
3、被告人供述与辩解
被告人邓某某在侦查机关供述，2012年夏天始，她从老袁处买过四五次冰毒，其中给老魏（指魏红蕊）带过两次，一次是同年腊月二十九日，老魏给了她600元现金，让她带一个冰毒，于是她买了一个冰毒给老魏带回来，第二次是2013年2月，他去老袁处买冰毒时，老魏给了她1200元让她带回二个冰毒。庭审中对卖给石某某、冯某某的冰毒数量及次数均予以认可。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，关于被告人邓某某涉案毒品数量问题，审理认为，被告人邓某某指控的毒品数量均予以认可，且对指控被告人邓某某卖给石某某、冯某某的毒品数量有该二证人的证言予以印证，本院予以确认，但对指控被告人邓某某卖给魏红蕊的3克冰毒，魏红蕊称2013年4月邓某某给她捎过0.5克冰毒，与该起指控的涉案时间、数量均不一致，对该部分指控只有被告人邓某某的供述，无其他证据予以印证，该指控现有证据不足，本院不予确认。
针对全案，公诉机关提供下列证据：
1、抓获经过证实，2013年5月15日18时10分许，在东营市东营区中建八局家属区Ｘ号楼Ｘ单元Ｘ室将被告人邓某某抓获。
2、户籍信息证实了二被告人的身份情况。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
公诉机关对量刑事实进行举证，确认如下量刑情节：被告人魏红蕊贩卖毒品117.64克、被告人邓某某贩卖毒品5.45克；被告人魏红蕊有以贩养吸情节。
被告人魏红蕊提出其贩卖数量没那么多，检举冯某某在东营市东营区东赵开发区原金碧辉煌酒店对过的电玩城内一楼有老虎机，二楼有四台机器，其中有打渔机进行赌博，在东营市东营区燕山路与菏泽路交叉路口的农业银行对面的慧美足疗系一处卖淫窝点。
其辩护人提出被告人魏红蕊还具有以下量刑情节：如实供述所犯罪行，当庭认罪；查获的冰毒未流入社会，主观恶性小；请求对被告人魏红蕊从轻处罚。
被告人邓某某对公诉机关确认的量刑情节无异议，未提具体量刑请求。
经庭审举证、质证，本院认定以下量刑事实：
被告人魏红蕊贩卖毒品116.19克，被告人邓某某贩卖毒品2.45克。被告人邓某某归案后，能如实供述所犯罪行，被告人魏红蕊虽对行为定性提出辩解，但对案件事实能如实供述；被告人魏红蕊供称存在自已吸食毒品的行为，可认定具有以贩养吸情节。
上述量刑事实的证据与查明犯罪事实的证据一致。
本院认为，被告人魏红蕊、邓某某违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其中被告人魏红蕊贩卖毒品116.19克，被告人邓某某贩卖毒品2.45克，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，提供的证据确实、充分，但指控二被告人贩卖毒品数量有误，经对事实和证据的分析和认定，应予更正。关于被告人魏红蕊提出”检举冯某某赌博，慧美足疗系一处卖淫窝点”的辩解，审理认为，现有证据不能证实被告人魏红蕊检举的两个犯罪行为事实存在，且未查证属实，该辩解不能成立，本院不予采纳。被告人魏红蕊所犯罪行，依法应处十五年有期徒刑，并处没收财产；被告人邓某某所犯罪行，依法应处三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人邓某某归案后，能如实供述所犯罪行，被告人魏红蕊虽对行为定性提出辩解，但对犯罪事实能如实供述，均可依法从轻处罚；被告人魏红蕊具有以贩养吸情节，被公安机关查获的毒品全部计入贩卖毒品数量，但可在量刑幅度内酌情减少相应刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第三百五十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人魏红蕊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十万元（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月15日起至2028年5月14日止；没收的财产于本判决生效之日起十日内一次性付清）。
二、被告人邓某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月15日起至2014年8月14日止；罚金于本判决生效之日起十日内一次性付清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘树洲
审 判 员 陈忠霞
人民陪审员 李佐法
二〇一四年六月四日
书 记 员 孙一超