山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终2609号上诉人（原审被告）：巩某甲，张店区和平小学教师。委托诉讼代理人：于霞，山东大地人（桓台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋易翰，山东大地人（桓台）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王某（曾用名李晓凡、王晓凡），无业。上诉人巩某甲因与被上诉人王某离婚纠纷一案，不服淄博市张店区人民法院（2016）鲁0303民初427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人巩某甲及其委托诉讼代理人于霞、蒋易翰，被上诉人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巩某甲上诉请求：查明事实，依法改判一审判决第二项和第五项。事实与理由：一、一审判决认定涉案房屋系夫妻共同财产，属于认定事实不清，适用法律不当，导致错误判决。涉案房屋是上诉人婚前个人交纳首付款277684.00元购买的，偿还贷款本金18935.51元，共计296619.51元，这部分依法应属于上诉人的个人财产，上诉人不否认婚后共同还贷部分属于夫妻共同债务，但是上诉人从未与被上诉人约定将涉案房屋赠与给被上诉人，而一审法院仅依据涉案房屋的房产证所载明的内容认定上诉人将涉案房屋赠与给被上诉人与事实不符，属于认定事实不清。二、一审判决第二项和第三项，费用过高，判决不明，缺乏执行力。按照一审判决的抚养费标准，上诉人的收入无力承担上述费用，请求适当减轻上诉人支付抚养费的标准。一审判决上诉人对婚生女享有探视权，但是没有明确如何行使探视权，缺乏执行力。王某辩称，一、涉案房屋所有权人为上诉人巩某甲与被上诉人王某，按份共有，各享有50%的份额，产权明晰。房屋所有权转移登记申请书及证明上为上诉人巩某甲填写并签名，涉案商品房买卖合同上的共有人为被上诉人王某，以上材料足以证明上诉人巩某甲完全出于自愿真实意思的表达，符合法律规定。二、关于抚养费，上诉人的工资收入为6300元/月，但其是在校外收入约为10000元/月，上诉人支付婚生女900元/月偏低。三、上诉人与被上诉人的婚姻破裂，过错在于上诉人，上诉人对被上诉人实施家庭暴力，对孩子不管不顾，未做到一个丈夫和父亲应尽的责任。四、请上诉人配合被上诉人将孩子的户口落上。王某向一审法院起诉请求：1、依法判决原被告离婚；2、婚生女由原告抚养，被告除补交2015年2月分居至今18000元抚养费外，每月支付抚养费1500元，至独立生活为止；3、共同财产依法分割；4、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告于2009年9月份经婚介所介绍相识，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生一女孩，取名巩某乙。双方均系再婚。2015年3月2日，原告以夫妻感情破裂为由，诉来一审法院，要求与被告离婚。后经判决不准离婚后，原告以无和好可能为由，于2016年1月11日再次诉来一审法院，要求与被告离婚。被告此次亦同意离婚。2016年3月9日，原告申请对位于淄博市张店区北西六路69号黄金国际中区19号楼1单元3层中东户房屋（房屋所有权人为巩某甲，共有人为王某，占有份额为50%）一套进行价值鉴定。2016年5月5日，山东金庆房地产土地评估测绘有限公司作出鲁金鉴估字（2016）第S034号估价报告，该房市场价值为802200元，每平方米6031元。原告为此支付评估费7400元。原、被告对该鉴定报告有异议，但均不申请重新鉴定。2016年3月29日，被告申请与婚生女进行亲子鉴定。2016年4月28日，济南迪恩法医司法鉴定所作出济南迪恩法医司法鉴定所〔2016〕物鉴字第W2016249号鉴定意见书，鉴定意见为依据现有资料和DNA分析结果，支持巩某甲为巩某乙的生物学父亲。另查明，被告于2008年3月21日至6月13日缴纳涉案房屋首付款277684元，于2009年6月10日缴纳各项开口费12444元。涉案房屋使用被告公积金贷款20万元，其中被告提取公积金74700元。截止到2016年4月贷款本金余额为52846.74元，公积金余额为5115.08元。还查明，被告每月支付与其前妻所生女儿巩雪晴（李锦潇）抚养费800元。被告的四位证人出庭作证，证明被告婚前所交房屋部分首付款系向其借款，另一证人证明其为被告装修房屋，由被告的姐夫支付装修款4300元。原告对四位证人证言有异议，提出证人与被告均是亲姐妹关系，有利害关系，证言不可信；据原告了解，被告购买房屋的首付款是与前妻离婚后所卖房屋的款项，并未借过钱，不存在借款的事实；从四证人所说的借款时间来看，如有借款也是被告的婚前个人债务，与原告无关；如有债务，也应当由债权人向法院另行起诉，不应在本案中处理。对另一证人证言有异议，提出房屋的吊顶、整体橱柜等都是原告装修的，并不是证人装修的。原告提出有共同借款15.3万元，均发生在婚姻关系存续期间，其中装修黄金国际住房时借王传波10万元、2015年2月25日借王传平1万元、2015年5月4日借王传波1.5万元、2015年9月12日借王传波1.3万元、2016年2月10日借王传平1.5万元；因借条在债权人手中，暂时没有证据提交。被告提出原告借款时间均为原告于2015年2月18日离家出走时所借款项，均系个人债务，未用于家庭生活支出。原告主张其婚前财产有：创维彩电一台、海尔冰箱一台、床二张(双人床、儿童床各一张)、香港布艺组合沙发一套、茶几一个、影视柜一个、欧式酒柜一个、酒吧椅子两把、餐桌一套(带6把椅子)、衣橱一个、书橱一个、海尔洗衣机一台、电脑一台、相机一台、汉白玉马摆件一个、玉牛摆件一个、铜牛摆件一个、牡丹花大红瓶两个、电话机顶盒一台、壁画一件、欧式挂表一个、穿衣镜一个；以上账产均在被告所住的黄金国际家中。被告对床二张、香港布艺组合沙发、茶几、影视柜、欧式酒柜、酒吧椅子、餐桌一套(带6把椅子)、衣橱、书橱、相机、汉白玉马摆件、玉牛摆件、铜牛摆件、海尔冰箱、创维彩电、壁画一件，是原告婚前财产无异议，但提出海尔洗衣机、电脑、牡丹花大红瓶、欧式挂表、穿衣镜是被告买的，对被告购买的东西没有书面证据。原告主张婚后共同财产有：海尔洗衣机一台(家中共两台海尔洗衣机，婚后是滚筒洗衣机，原告婚前的是普通洗衣机)、海信空调挂式、柜式各一台、笔记本电脑一台、大床一张、万喜牌燃气灶一台、万喜牌油烟机一台、燃气热水器一台、欧式灯具二个。被告提出普通洗衣机，原告早已运走；原告陈述的上述共同财产都是我出钱买的。原告还提出因被告单位不配合调取其养老保险的情况，请求被告自行到其单位调取。被告提出要求分割原告养老保险余额。一审法院认为，原、被告结婚后未能珍惜夫妻感情，常为家庭生活琐事发生矛盾，夫妻感情出现裂痕，导致原告于2015年3月2日诉来法院，要求与被告离婚，后经判决不准离婚，夫妻关系未有改善，致使原告再次诉求离婚，应认定夫妻感情确已破裂。现原告要求与被告离婚，被告亦同意离婚，依法应予准许。关于孩子抚养问题，双方均要求抚养，但考虑孩子一直跟随原告生活及有利于孩子健康成长的原则，应由原告抚养为宜。根据被告的工资收入及孩子所需基本生活消费以及抚养另一孩子的状况，由被告每月支付抚养费900元至巩某乙独立生活时止为宜。被告巩某甲依法享有探望权，原告王某有协助的义务。原告要求被告支付婚姻存续期间的抚养费18000元的诉讼请求，证据不足，不予支持。关于位于淄博市张店区北西六路69号黄金国际中区19号楼1单元3层中东户房屋一套，虽然被告支付首付款，但依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第六条“婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与，另一方请求判令继续履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六条的规定处理”之规定，该房产证中已载明双方各占50%，应视为夫妻共同财产。虽然双方均要求该房屋归己所有，但考虑该房屋使用了被告的住房公积金贷款，且有部分贷款未还，故该房屋应归被告所有为宜，并由其负责偿还剩余贷款52846.74元。被告应按房屋鉴定价格802200元，扣除剩余贷款后，支付原告房屋折价补偿款374676.63元。被告虽有其婚前交纳的住房公积金部分，但因其在婚姻存续期间提取住房公积金74700元用于偿还房屋贷款，剩余的5115.08元，无法确定系其婚前财产，故应属夫妻共同财产，应由原、被告均分。涉及原、被告养老保险，因双方均未提供证据，原、被告可待证据充分后，另行处理。原、被告对对方提出的债务均有异议，且涉及案外第三人，本案不予处理，可由权利人另行主张。对双方存在争议的其它家庭财产，因其提供的证据均不能证明其主张，且部分单据证明是婚后购买，应按共同财产依法分割。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第六条之规定，判决如下：一、准予原告王某与被告巩某甲离婚；二、原、被告婚生女巩某乙由原告王某抚养，被告巩某甲自本判决生效之月起，每月5日前支付抚养费900元，至巩某乙独立生活时止；三、被告巩某甲对婚生女巩某乙依法享有探望权，原告王某有协助探视的义务；四、坐落于淄博市张店区北西六路69号黄金国际中区19号楼1单元3层中东户（淄博市房权证张店区字第××号，建筑面积133.02平方米）房屋一套归被告巩某甲所有，并由被告负责偿还该房屋的剩余贷款；五、被告巩某甲于判决生效后十日内支付原告王某房屋折价补偿款374676.63元；六、被告巩某甲于判决生效后十日内支付原告王某住房公积金2557.54元；七、原告王某分得婚前财产创维彩电一台、海尔冰箱一台、单人床与双人床各一张、香港布艺组合沙发一套、茶几一个、影视柜一个、欧式酒柜一个、酒吧椅子两把、餐桌一套(带6把椅子)、衣橱一个、书橱一个、相机一台、汉白玉马摆件一个、玉牛摆件一个、铜牛摆件一个、海尔普通洗衣机一台、壁画一件及婚后财产海信柜式空调一台、笔记本电脑一台、欧式灯具二个、穿衣镜一个、欧式挂表一块。八、被告巩某甲分得婚后财产海尔洗衣机（滚筒式）一台，海信挂式空调一台、牡丹大花瓶一对、大床一张、万喜牌燃气灶及油烟机、热水器各一台、如果被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3061元，房屋评估费7400元，共计10461元，由原告王某与被告巩某甲平均负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与一审查明事实一致，予以确认。本院认为，本案系离婚纠纷，双方当事人均同意离婚，一审判决准予双方离婚正确，应予维持。二审中，双方当事人对涉案房屋的性质及如何分割和婚生女的抚养费数额产生争议。对于当事人争议的涉案房屋性质及如何处理的问题。双方当事人对房屋的购买过程无异议，但上诉人对在房屋房产证中添加被上诉人王某的名字并载明各按50%共同份额有异议，认为该行为不是其真实意思表示，但其未提交证据证实，故应当认定双方当事人关于涉案房屋份额的约定属于双方之间的有效约定，根据《中华人民共和国婚姻法》第十九条第二款的规定，上述约定对双方当事人具有约束力。一审法院据此认定涉案房屋为夫妻共同财产正确，一审法院对房屋折价款的计算数额正确，本院予以维持。双方当事人对其他财产的处理，双方当事人均无异议，本院予以维持。对于抚养费的数额问题。上诉人的工资为每月5000元左右，一审法院根据上诉人的收入情况及尚有其他子女需要抚养的情况判决上诉人每月支付婚生女巩某乙抚养费900元符合法律的规定，对上诉人要求予以调减抚养费的主张，本院不予支持。一审判决虽未明确上诉人探望孩子的具有时间及方式，但明确了其享有探视权，上诉人可随时探望婚生女巩某乙，被上诉人有协助的义务。综上，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1273元，由上诉人巩某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长  冯伟杰审 判 员  侯 康代理审判员  赵树一二〇一六年十一月十六日书 记 员  周京京