浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温苍刑初字第416号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人吴＊＊。2000年2月1日因吸毒被温州市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；2002年8月2日因吸毒被温州市劳动教�管理委员会决定劳动教养二年；2005年11月19日因吸毒被温州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月；2007年11月26日因吸毒被温州市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；2009年9月14日因吸毒被苍南县公安局强制戒毒二年；2012年4月3日因无证驾驶被苍南县公安局行政拘留十日；2013年11月1日因吸毒被苍南县公安局强制戒毒二年。因本案于2013年11月1日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人方照。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉（2014）1133号起诉书指控被告人吴＊＊犯贩卖毒品罪，于2014年4月9日向本院提起公诉，本院于同日立案，并适用简易程序，依法组成合议庭，于2014年4月16日公开开庭审理了本案，因被告人吴＊＊对犯罪事实有异议，同日转为普通程序，并于2014年4月22日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察�指派检察员黄海哨出庭支持公诉，被告人吴＊＊及其辩护人方照到庭参加了诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：
1、2013年4月9日上午，被告人吴＊＊伙同彭书游（已判刑）将其从“阿朝”（身份待查）处购买的海洛因经事先藏匿于苍南县钱库镇货运中心一民房后面水箱下的水管下，尔后将该海洛因以300元的价格贩卖给林长群。
2、同年4月25日下午，被告人吴＊＊在彭书游的要求下将彭书游从“阿朝”处购买的海洛因事先藏匿于苍南县钱库镇货运街10号后面的水箱下，将该海洛因以人民币400元的价格贩卖给蔡庭超。
3、同年10月31日18时20分许，被告人吴＊＊在苍南县龙港镇西五街155号前将冰毒一小包（经鉴定，重0.36克含甲基苯丙胺成分）以300元的价格贩卖给朱东旭。
4、同日晚21时许，被告人吴＊＊在朱东旭联系其购买毒品后，在苍南县龙港�天水路套房3幢前准备放置毒品时，被公安机关当场抓获。现场查扣被告人吴＊＊随身携带的手包内冰毒3包（经鉴定，重1.67克，检出甲基苯丙胺成分），毒品1包（重0.17克，检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分）。后民警在被告人吴＊＊位于苍南县龙港镇天水路套房3幢1单元705室的暂住点查获冰毒5包（经鉴定，重73.09克，检出甲基苯丙胺成分）、海洛因7包（经鉴定，重17.51克，检出海洛因成分）、k粉1小包3.64克和毒品1小包（重0.66克，检出甲基苯丙胺成分和咖啡因成分）。
为证明以上指控事实，公诉机关提交了相关证据材料，并据此认为，被告人吴＊＊无视国法，非法贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴＊＊归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。提请本院依法判处，同时建议对被告人吴＊＊所犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十五年并没收财产。
被告人吴＊＊辩称在其家中查获的毒品大部分是用于个人吸食，不应计入贩卖毒品的数量。
辩护人方照提出的辩护意见是：1、被告人吴＊＊贩卖毒品的数量应是被当场抓获时搜查出的毒品数量，即海洛因2.55克和冰毒4.9克（总计7.45克，毛重），而在其家中储藏毒品的行为应定为非法持有毒品，其非法持有的数量为海洛因13.75克和冰毒76.48克（总计90.23克，毛重）。被告人吴＊＊系有13年吸毒史的人，每天需吸食的毒品数量大，其一次性购买大批量毒品储存用于吸食的辩解是合理的；2、被告人归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，毒品未流入社会，可从轻处罚。综上，建议对其贩卖毒品罪在有期徒刑3年以下量刑，对其非法持有毒品罪在有期徒刑7年以下量刑，并在数罪并罚时予以较大幅度从�处罚。
经审理查明：
1、2013年4月9日上午，被告人吴＊＊伙同彭书游（已判刑）将其从“阿朝”（身份待查）处购买的海洛因事先藏匿于苍南县钱库镇货运中心一民房后面的水箱下的水管下，后将该海洛因以人民币300元的价格贩卖给林长群。
2、同年4月25日下午，被告人吴＊＊在彭书游的要求下将彭书游从“阿朝”处购买的海洛因事先藏匿于苍南县钱库镇货运街10号后面的水箱下，后将该海洛因以人民币400元的价格贩卖给蔡庭超。
3、同年10月31日18时20分许，被告人吴＊＊在苍南县龙港镇西五街155号前将冰毒一小包（经鉴定，重0.36克含甲基苯丙胺成分）以人民币300元的价格贩卖给朱东旭。
4、同日晚21时许，被告人吴＊＊在朱东旭联系其购买毒品后，在苍南县龙港镇天水路套房3幢前准备放置毒品时，被公安机关当场抓获。现场查扣被告人吴＊＊随身携带的手包内冰毒3包（经鉴定，重1.67克，检出甲基苯丙胺成分），麻古1包（重0.17克，检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分）。后民警在被告人吴＊＊位于苍南县龙港镇天水路套房3幢1单元705室的暂住点查获冰毒5包（经鉴定，重73.09克，检出甲基苯丙胺成分）、海洛因7包（经鉴定，重17.51克，检出海洛因成分）、k粉1小包3.64克和麻古1小包（重0.66克，检出甲基苯丙胺成分和咖啡因成分）。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、被告人吴＊＊的供述，供述了2013年4月9日、25日伙同彭书游分别贩卖海洛因给林长群、蔡庭超；同年10月31日贩卖冰毒给朱东旭，并于第二次准备贩卖给朱东旭时被民警当场抓获，后在其家中查获冰毒、海洛因、k粉等毒品的事实。其在公安侦查阶段供述了向“阿朝”、“阿霞”购买来的毒品，大部分是用于�卖，小部分用于平日吸毒，且其未有生活来源，系靠贩卖毒品满足生活需求和积累再次购买毒品的资金；
2、同案犯彭书游的供述，供述了其与被告人吴＊＊因负担不起吸毒费用，商量合股贩卖毒品，从“阿朝”处购买毒品在苍南县内贩卖，并在2013年4月9日、25日伙同被告人吴＊＊贩卖海洛因给林长群、蔡庭超的事实；
3、证人林长群、蔡庭超的证言，证明了分别在2013年4月9日、25日从彭书游处购买到毒品的事实；
4、证人朱东旭的证言，证实其在公安机关的安排下，2013年10月31日18时许，用手机号码为130××××3251联系“钱货”（经辨认为被告人吴＊＊）（手机号码为186××××9992）称要购买冰毒，被告人吴＊＊同意后，其将人民币300元打入农业银行卡号为62×××74内，后其在苍南县龙港镇西五街155号树下取到一小包冰毒（重约0.4克）。事后，根据公安机关的安排，自己再次联系被告人吴＊＊称还要购买冰毒，并往上次相同的银行卡里打了人民币300元后，被告人吴＊＊让其往龙港镇西六街走，待其走到时，被告人吴＊＊已被公安机关抓获的事实；
5、检查笔录、扣押物品清单及照片、接受证据材料清单及照片、毒品称量笔录、毒品理化检验报告，证实2013年10月31日晚，公安机关在被告人吴＊＊身上搜出一只白色三星牌手机（手机号码为130××××2320）、一只黑色苹果牌手机（手机号码为186××××9992）；其随身携带的手包内搜出三包冰毒疑似物（经鉴定，检材重1.67克，检出甲基苯丙胺成分）和一包麻古疑似物（经鉴定，检材重0.17克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分），在其租住的苍南县龙港镇天水路套房3幢1单元705室的厨房里搜出两包冰毒疑似物（经鉴定，检材重32.21克，检出甲基苯丙胺成分）、七包海洛因疑似物（经鉴定，检材重17.51克，检出甲基苯丙胺成分）、一袋约35.33克冰毒疑似物（经鉴定，检材重34.02克，检出甲基苯丙胺成分），7颗麻古疑似物（经鉴定，检材重0.66克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）；在卧室内搜出一包约7.06克冰毒疑似物（经鉴定，检材重6.61克，检出甲基苯丙胺成分）、一包约4.57克k粉疑似物（经鉴定，检材重3.64克，检出氯胺酮成分）、一包约0.45克冰毒疑似物（经鉴定，检材重0.25克，检出甲基苯丙胺成分）；另朱东旭上交公安机关的冰毒疑似物重约0.53克（经鉴定，检材重0.36克，检出甲基苯丙胺成分）。并将上述物品进行扣押的事实；
6、中国农业银行汇款收据，证实朱东旭于2013年10月31日分两次将人民币600元转入62×××74银行卡内；
7、手机通话清单，证实被告人吴＊＊手机号码为186××××9992、130××××2320在2013年10月31日与朱东旭手机号码为130××××3251的通话情况；
8、监控光盘、情况说明，证实公安机关在苍南县看守所对被告人吴＊＊的讯问情况；
9、辨认笔录，证实被告人吴＊＊辨认出朱东旭（即“小胖”）、彭书游并辨认了作案地点，同案犯彭书游辩认出被告人吴＊＊和林长群并辨认了作案地点，证人朱东旭、林长群辨认出被告人吴＊＊；
10、刑事判决书、行政处罚决定书、强制戒毒决定书、劳动教养决定书，证实被告人吴＊＊的前科情况及同案犯彭书游已判刑情况；
11、抓获经过和情况说明，证实被告人吴＊＊被抓获的经过；
12、户籍证明、人口信息，证实被告人、同案犯、证人的身份情况。
本院认为，被告人吴＊＊无视国法，非法贩卖毒品甲基苯丙胺75.12克、海洛因17.51克、其他毒品4.52克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人吴＊＊曾因吸毒多次被劳教、强制戒毒，劣迹斑斑，酌情予以从重处罚；但其归案后能如实供述犯罪事实，又可从轻处罚，辩护人此相关意见，予以采纳。结合被告人吴＊＊在公安机关的原供述及当庭供认以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处罚，被告人吴＊＊及其辩护人认为在暂住房内查获的毒品应认定为非法持有毒品的意见，缺乏事实、法律依据，不予采纳。公诉机关建议判处被告人在有期徒刑十五年的意见，合法、合理，予以采纳，辩护人相关量刑建议，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴＊＊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月1日起至2028年10月31日止。没收财产限于本判决生效之日起十日内履行完毕）。）。
二、扣押于苍南县公安局的毒品甲基苯丙胺75.12克、海洛因17.51克、k粉3.64克，麻古0.88克及随案移送的作案工具白色三星牌手机一只、黑色苹果牌手机一只，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈雪雪
代理审判员 徐小宝
人民陪审员 庄才佳
二〇一四年五月七日
代书 记员 尤圣会
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条……
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
……
（二）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上，海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。