上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄浦民一（民）初字第6229号
原告冯明，男，1960年7月1日出生，汉族，住江苏省海门市。
委托代理人白崇城，上海君拓律师事务所律师。
被告朱方明，女，1969年6月13日出生，汉族，住本市普陀区。
委托代理人朱立军，上海晋旭律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地本市静安区。
负责人吴军，职务总经理。
委托代理人程欣，上海市托普律师事务所律师。
原告冯明与被告朱方明、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称‘平安保险’）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员姚蓉蓉独任审判，公开开庭进行了审理。原告冯明的委托代理人白崇城、被告朱方明的委托代理人朱立军、被告平安保险的委托代理人程欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冯明诉称：2014年11月26日7时36分，被告朱方明驾驶牌号为沪EQXX**的轿车在黄浦区长乐路陕西南路路口与骑电动自行车的原告相撞。黄浦交警支队认定朱方明承担事故次要责任。后经鉴定原告因伤构成XXX伤残，可予休息期180日，营养期75日，护理期75日。此次事故造成原告损失：医疗费人民币52，031.13元、住院伙食补助费260元、一期、二期营养费2，250元、后续治疗费2，000元、残疾赔偿金62，023元、残疾辅助器具费528元、一期、二期护理费3，000元、交通费200元、一期、二期误工费19，800元、精神损害抚慰金2，000元、物损费500元、鉴定费780元、律师费3，000元。故起诉要求被告平安保险对上述款项在交强险和商业险范围内先行赔偿，精神损害抚慰金在交强险中优先赔付；不足部分则由被告朱方明承担40%赔偿责任。
被告朱方明辩称：对原告所述交通事故事实、责任认定、鉴定结论无异议，同意承担超出保险部分的40%赔偿责任。同意赔偿律师费3，000；医疗费依法判决；其余意见同被告平安保险一致。
被告平安保险辩称：对原告所述交通事故事实、责任认定无异议，伤残等级评定过高。愿意在交强险和商业险责任范围内承担赔偿责任。医疗费总金额无异议，但不愿承担非医保用药部分费用；对原告提出的住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾辅助器具费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费的赔偿金额无异议；残疾赔偿金按农村居民标准以XXX伤残的65%金额赔偿；愿意按误工费12，120元给予原告赔偿；不认可物损费的赔偿；律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明：2014年11月26日7时36分，被告朱方明驾驶牌号为沪EQXX**的轿车在本市长乐路陕西南路路口将骑电动自行车的原告撞倒致伤。为此，原告住院13天治疗，共花费医疗费52，031.13元。经上海市公安局黄浦分局交通警察支队对该起事故进行责任认定：冯明承担事故主要责任，朱方明承担事故次要责任。
华东政法大学司法鉴定中心于2015年6月30日出具了司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人冯明因交通事故致伤，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息150日，营养期60日，护理期60日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养期15日，护理期15日。原告为此支付鉴定费1，950元。
另查明：肇事的沪EQXX**轿车属案外人金学军所有，在被告平安保险投保了《机动车交通事故责任强制保险》、《商业第三者责任保险》含不计免赔，保险期间均自2014年11月3日至2015年11月2日止。保险合同约定保险人对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：交强险死亡伤残赔偿限额为110，000元；医疗费用赔偿限额为10，000元；财产损失赔偿限额为2，000元。商业第三者责任保险赔偿限额为500，000元。
以上事实，由事故认定书、行驶证、驾驶证、鉴定意见书、保单、病历卡、出院小结、医疗费单据、残疾辅助器具费发票、居住证明、劳动合同、误工证明、工资发放表、鉴定费发票、律师费发票及当事人庭审陈述等证据证实。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案所涉交通事故根据公安交警部门的责任认定，事实清楚、依据充分，本院依法予以确认。因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。现无证据证明本案车辆所有人金学军对事故的发生存有过错，被告朱方明借用他人的车辆使用发生交通事故并负事故次要责任，依法应该承担相应民事赔偿责任。本案肇事车辆在被告平安保险处投保了《机动车交通事故责任强制保险》、《商业第三者责任保险》含不计免赔，且事故发生在保险期间内，故被告平安保险理应在交强险责任限额内对原告的损失承担先行赔偿的责任，精神损害抚慰金优先赔付；不足部分由被告平安保险在商业第三者责任保险限额内根据保险合同的约定予以赔偿；若仍有不足，则由被告朱方明承担40%赔偿责任。
原告主张的物损费的赔偿，双方意见不一，由本院依法酌定。至于原告其余的赔偿项目及金额均于法有据，本院依法予以支持。
综上，本院依法确定本案产生的赔偿项目及具体费用为：医疗费52，031.13元、住院伙食补助费260元、一期、二期营养费2，250元、后续治疗费2，000元、残疾赔偿金62，023元、残疾辅助器具费528元、一期、二期护理费3，000元、交通费200元、一期、二期误工费19，800元、精神损害抚慰金2，000元、物损费200元、鉴定费780元、律师费3，000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯明机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿金人民币87，551元（包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金人民币2，000元）。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯明机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿金人民币10，000元（包括医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费）。
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯明财产损失赔偿金人民币200元。
四、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯明商业第三者责任保险赔偿金人民币20，596.45元。
五、被告朱方明应于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯明律师费人民币3，000元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，297元（原告冯明已预缴），因本案适用简易程序审理，故减半收取，计人民币1，648.50元，由原告冯明负担人民币348.50元、被告朱方明负担人民币1，300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 姚蓉蓉
二〇一五年十一月二十四日
书记员 邵莉玲
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条??行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条??侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条??因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
四、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
五、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。