广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）百中民一终字第1134号
上诉人（一审原告）何凤学，女，1972年5月5日出生，壮族，居民，住广西靖西县。
委托代理人覃谋启，广西中名律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）田东县锦华锰业有限公司靖西分公司，住所地广西靖西县化峒镇八德村典屯。
负责人韦陈，总经理。
被上诉人（一审被告）田东县锦华锰业有限公司，住所地广西田东县江城镇财政所办公室一楼。
法定代表人赵志勇，总经理。
被上诉人（一审被告）广西新振锰业集团有限公司，住所地广西大新县桃城镇养利路322号。
法定代表人言胜兵，总经理。
上述三被上诉人委托代理人许建功，广西得天律师事务所律师。
上诉人何凤学因与被上诉人田东锦华锰业有限公司（以下简称锦华公司）、被上诉人田东锦华锰业有限公司靖西分公司（以下简称锦华靖西分公司）、被上诉人广西新振锰业集团有限公司（以下简称新振公司）劳动争议一案，不服靖西县人民法院（2014)靖民一初字第2289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月20日公开开庭审理了本案。上诉人何凤学的委托代理人覃谋启，被上诉人田东县锦华锰业有限公司、田东县锦华锰业有限公司靖西分公司、广西新振锰业集团有限公司的委托代理人许建功到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，原告何凤学于2007年6月开始到靖西县锦华锰业有限公司工作，后该公司变更为被告锦华公司的分公司。2012年8月，被告锦华靖西分公司开始关停部分火炉，原告在家待岗，锦华靖西分公司停发了原告的工资，没有依法为原告办理失业保险及缴纳失业保险费。2013年3月，锦华靖西分公司因国家实行淘汰落后产能政策，经百色市工业和信息化委员会同意项目备案，该公司拟被搬迁异地进行升级改造而停产。2014年11月12日，原告向靖西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该仲裁委以原告的申请与该院正在审理的何新阳等人诉锦华公司等劳动纠纷案属同一种类，原告可向法院提起诉讼为由，作出靖劳仲不字〔2014〕第16号不予受理通知书，告知原告可向人民法院起诉。2014年11月13日，原告向法院起诉，请求法院判决：1.被告支付给原告经济补偿金7个月×1800元/月＝12600元；2.被告支付给原告自2012年8月到2014年11月的生活费1800元＋900元/月×27个月＝26100元；3.被告赔偿原告失业保险金损失16个月×732元/月×2＝23424元。
一审法院认为，原告何凤学在被告锦华靖西分公司处工作，双方之间成立劳动合同关系，该劳动关系依法应受法律保护。对原告提出要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位向劳动者支付经济补偿金的前提应是双方劳动关系已经解除或者终止。本案中，虽然在2013年3月被告锦华靖西分公司因国家实行淘汰落后产能政策而被停产，原告从2012年8月起在家待岗至今，被告锦华靖西分公司、锦华公司有停发原告的工资等侵害原告合法权益的行为，但双方之间的劳动关系并未因此而解除。原告在本案中没有要求解除其与被告之间的劳动关系，亦没有证据证实其与被告锦华公司的劳动合同关系已经解除或终止，故在双方之间的劳动关系尚未解除或终止时原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，该院不予支持。对原告提出要求被告支付自2012年8月到2014年11月的生活费的诉讼请求，本案中，锦华靖西分公司因国家实行淘汰落后产能政策而停产，原告在家待岗期间其工资亦被停发，其合法权益确实受到了一定的侵害，但根据《中华人民共和国劳动法》第九十一条的规定，对用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的行为，应由劳动行政部门责令用人单位支付劳动者的工资报酬、经济补偿等。因此对原告的上述请求，该院不予支持。对原告提出要求被告赔偿失业保险金损失的诉讼请求，因原告与被告锦华公司之间的劳动关系尚未解除或终止，原告并不属于失业人员，不符合领取失业保险金的条件，因此对原告的该诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第九十一条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，遂判决驳回原告何凤学的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告何凤学负担。
宣判后，何凤学不服，向本院提起上诉，请求撤销靖西县人民法院（2014）靖民一初字第2289号民事判决，依法判决支持上诉人解除劳动合同经济补偿金、停业期间的生活费和赔偿失业保险损失三项诉讼请求。理由是：一、上诉人与被上诉人田东锦华锰业有限公司靖西分公司的劳动合同已经终止，一审判决认定双方的劳动合同未解除是错误的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，被上诉人田东锦华锰业有限公司靖西分公司已完全停产停业，不再生产经营，已不可能再为原告提供劳动条件，符合劳动合同法第四十四条第（五）项规定劳动合同终止的情形，人民法院应认定双方的劳动合同已终止，一审判决认定双方劳动合同未解除是错误的。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，上诉人的工龄是7年，停工前工资1800元/月，经济补偿金为：7月×1800元/月=12600元。二、依据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发[2003]142号）第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内，用人单位应按照国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”自2012年8月至2014年11月共计已停工28个月，27个月的生活费及停工第一个月的工资应为：1800+900元/月×27月=26100元。三、根据《广西壮族自治区失业保险办法》（广西壮族自治区人民政府令第五号）第十八条及第三十六条规定，赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的两倍。上诉人工龄为7年，应领取16个月失业保险金。因此，被上诉人应赔偿失业保险金损失为：16月×732元/月×2=23424元。四、上诉人在一审期间向人民法院提交的百色市工业和信息化委员会《关于锦华锰业淘汰落后产能技改项目备案函》及生效的《靖劳仲案字仲裁裁决书》均能证实被上诉人广西新振锰业集团有限公司整体收购田东锦华锰业有限公司靖西分公司，并已从政府应用于安置靖西分公司职工的款项，被上诉人广西新振锰业集团有限公司有责任和义务与被上诉人田东锦华锰业有限公司共同承担对上诉人要求的各项款项进行支付和赔偿。一审法院认定广西新振锰业集团有限公司不承担责任是错误的。
被上诉人答辩称，一、认为一审判决是正确合法的；二、上诉人的请求不能成立的，应依法驳回。靖西分公司和新振锰业集团有限公司是不同的法人主体，法人是独立承担民事责任，让新振公司承担赔偿责任是不符合公司法相关规定，请求二审法院驳回上诉请求。
二审期间，上诉人提交了五份证据：1.百工信函[2012]302号《关于锦华锰业淘汰落后产能异地技改项目备案函》；2.百工信字[2013]130号《百色市工业和信息委员会转发自治区工信委关于下达全区2013年工业行业淘汰落后产能目标任务的通知》及附件；3.百工信字[2011]381号《转发自治区财政厅关于淘汰落后产能中央财政奖励资金管理办法实施细则的通知》；4.桂财企[2011]108号《关于印发淘汰落后产能中央财政奖励资金管理办法实施细则的通知》及实施细则；5.新振公司向靖西县劳动人事争议仲裁委提交的《承诺函》。上诉人提交以上证据材料拟证明被上诉人锦华公司靖西分公司已被新振公司整体收购，属于新振公司的子公司，所以，新振公司应与锦华公司共同承担责任。经质证，被上诉人认为，上述证据不能证实锦华靖西分公司被整体收购，依公司法规定新振公司与锦华公司属独立法人，故新振公司不应承担本案责任。本院认为，上述证据不能证实锦华靖西分公司被整体收购，新振公司与锦华公司属各自独立的法人，上述证据在本案中不予采纳。三被上诉人二审期间没有新证据向本院提交。
双方当事人对一审法院查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：一、上诉人与被上诉人的劳动合同是否已经解除或终止；二、田东锦华锰业有限公司应否支付经济补偿金、停工歇业期间的生活费、失业保险金损失给上诉人；三、广西新振锰业集团有限公司应否承担本案的给付责任。
一、关于上诉人与被上诉人的劳动合同是否已经终止、解除的问题。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条规定了劳动合同解除或终止的情形。本案中，上诉人何凤学在被上诉人锦华靖西分公司处工作，双方之间成立劳动合同关系，该劳动关系依法应受法律保护。2013年3月，锦华靖西分公司因国家实行淘汰落后产能政策，经百色市工业和信息化委员会同意项目备案，该公司拟被搬迁异地进行升级改造而暂时停产，在技改升级完成后锦华公司将恢复生产，而非《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的：“（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形”的情形，故双方劳动合同关系未终止；同时，双方并未就解除劳动合同协商一致，双方当事人亦均未行使解除劳动合同关系的权利，故双方劳动合同关系尚未解除。一审法院认定双方劳动合同关系尚未终止尚未解除正确，本院予以维持。
二、关于被上诉人应否支付经济补偿金、停工歇业期间的生活费、失业保险金损失给上诉人的问题。
（一）关于解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位向劳动者支付经济补偿金的前提应是双方劳动合同关系已经解除或终止。本案中，双方之间的劳动关系并未解除或终止，在双方之间的劳动关系尚未解除或终止期间，上诉人请求被上诉人支付经济补偿金的诉讼请求没有法律依据，一审法院不予支持，驳回何凤学请求支付经济补偿金的判决正确，本院予以维持。
（二）关于应否支付停产歇业期间的生活费的问题。原劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》[劳部发(1995)309号]第58条规定：企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费……；《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发[2003]142号）第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个月工资支付周期内的，用人单位应按照国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”本案中，因停业期间双方当事人劳动合同关系尚未解除，且停产歇业非因劳动者本人原因造成，故用人单位应向劳动者支付每月生活费。《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发[2013]12号）规定靖西县月最低工资标准为830元/月，按80%计算每月生活费为664元。用人单位自2012年8月至2014年11月，共计已停止支付工资28个月，停工第一个月的工资及27个月的生活费应为：1800+664元/月×27月=19728元。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第九十一条的规定，驳回何凤学关于支付生活费的诉讼请求，适用法律不当，判决错误，本院予以纠正。
（三）关于应否赔偿失业保险金损失的问题。本案中，因上诉人何凤学与被上诉人锦华公司之间的劳动合同关系尚未解除或终止，上诉人并不属于失业人员，不符合领取失业保险金的条件，因此对上诉人的该诉讼请求一审法院不予支持正确，本院予以维持。
三、关于新振公司应否承担本案责任的问题。公司法人对外是否独自承担法律责任应以公司登记的是否具备法人资格为标准。本案中，锦华靖西分公司是锦华公司设立的分支机构，应由锦华公司承担本案的责任，新振公司与锦华公司均为各自独立的法人，上诉人并无证据证实锦华靖西分公司已被新振公司并购，而其提供的《关于锦华锰业淘汰落后产能异地技改项目备案函》及工信委的通知等证据不足以证实新振公司应承担本案的责任。上诉人何凤学请求新振公司承担本案责任的理由不成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，判决部分错误，本院予以纠正。依照原劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》[劳部发(1995)309号]第58条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销靖西县人民法院（2014)靖民一初字第2289号民事判决；
二、由被上诉人田东县锦华锰业有限公司支付上诉人何凤学2012年8月的工资1800元及2012年9月至2014年11月的生活费17928元，共19728计元；
三、驳回上诉人何凤学的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由上诉人何凤学负担10元，被上诉人田东锦华锰业有限公司负担10元。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓梅君
审 判 员 罗金瑞
代理审判员 何双安
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 罗 丹