海南省第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）琼96刑终481号
原公诉机关海南省万宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘家昌，绰号”亚昌”，男，1978年8月11日出生，汉族，初中文化，无业，海南省万宁市人，住万宁市。因本案，于2017年4月26日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于万宁市看守所。
万宁市人民法院审理万宁市人民检察院指控原审被告人潘家昌犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月19日作出（2017）琼9006刑初524号刑事判决。原审被告人潘家昌不服，向本院提出上诉。本院于2017年11月13日受理后，依法组成合议庭。经查阅卷宗，提讯上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：2017年3月10日14时15分许，被告人潘家昌在万宁市××镇房间内，以700元人民币的价格贩卖2包用透明塑料袋薄膜包装的冰毒给李某，当天李某将该2包毒品上缴万宁市公安局。经鉴定，李某上缴的2包毒品可疑物共净重1.41克，均检出甲基苯丙胺成份。
2017年3月11日，李某与被告人潘家昌电话联系欲购买15克毒品，双方谈好价格后，公安民警给付李某3800元作为购买毒品的资金。当天15时40分许，在万城镇市委大院宿舍区路口处，李某将3750元交付给被告人潘家昌。17时许，在万城镇市××区，被告人潘家昌将2包白色塑料袋包装的毒品贩卖给李某，交易完成后，被公安民警当场抓获。民警从潘家昌身上缴获人民币350元、lenovo牌手机1部；从李某身上缴获其刚从潘家昌处购买的2包用白色塑料袋包装的毒品可疑物；从朱厚兴家的茶几上缴获1小包潘家昌和朱厚兴吸食剩余的用透明保鲜膜包装的毒品可疑物。经鉴定，从李某身上缴获的2包毒品可疑物，共净重13.83克；从朱厚兴家的茶几上缴获的1小包毒品可疑物，净重0.14克。被缴获的3包毒品可疑物均检出甲基苯丙胺成份。
原审判决认定上述事实的证据有扣押毒品、毒资等物证，常住人口信息表、称量笔录、到案经过、手机通话清单等书证，证人文某的证言笔录，鉴定意见，被告人的供述与辩解，勘验、检查、辨认笔录等证据证实，足以认定。
原审判决认为：被告人潘家昌违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而非法两次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人潘家昌辩称其2017年3月10日并没有贩卖毒品。从本案中证人李某的证言，手机通话清单，扣押、取样、称量笔录，辨认笔录以及现场勘验笔录等证据，能够形成完整的证据链证实2017年3月10日李某与被告人潘家昌经多次电话联系后，潘家昌在万宁市××镇自家以700元人民币的价格贩卖2包冰毒给李某，当天李某将该2包毒品上缴公安机关的事实，被告人的辩解意见与事实不符，不予采纳；本案中证人李某2017年3月10日将向被告人潘家昌购买的2包毒品上缴公安机关后，为了配合公安机关抓获贩毒人员，次日在公安民警给付购买毒品资金的情况下又向被告人提出购买15克毒品的要求，存在数量引诱，量刑时予以酌情考虑。被告人潘家昌到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，当庭认罪，依法可酌情从轻处罚。扣押的毒品5包、现金350元和手机1部分别为违禁品、毒资及作案工具，依法应予以没收。为维护社会管理秩序，保护公民的健康权利不受侵犯，打击毒品犯罪，根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人潘家昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。二、扣押的毒品甲基苯丙胺15.38克、现金350元、lenovo牌手机1部，予以没收。
一审宣判后，上诉人潘家昌以3月10日没有贩卖毒品给李某，对方引诱其犯罪，其系初犯为由，提出原判处罚过重的上诉请求。
经二审审理查明，原判认定上诉人潘家昌贩卖毒品给李某的事实清楚，有经原审庭审举证、质证并经原判认定的证据来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，足以认定犯罪事实的存在，本院予以确认。
上述事实，有经过一审庭审举证质证的到案经过、被告人的供述等证据加以证实。
关于上诉人潘家昌辩称其没有于2017年3月10日贩卖毒品给李某的问题。经查，李某系公安机关内线人员，2017年3月10日，其向潘家昌购买毒品后，立即上交毒品，相应的询问笔录、毒品称量、取样过程均一致证实了证人李某的说法。侦查机关根据这一线索设下侦查圈套，让李某继续向潘家昌购买毒品，并于3月11日当场抓获上诉人潘家昌。全案书证、物证、言词证据、鉴定意见等显示本案破案过程客观自然，获取证据的程序合法。尽管潘家昌拒不供认3月10日的毒品交易细节，但根据在案的证人证言及其它书证，能够认定该宗犯罪事实的存在。上诉人潘家昌否认上述事实缺乏足够的理由。该上述意见不能成立。
本院认为，上诉人潘家昌无视国家法律，向他人贩卖毒品的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但原判量刑时未充分考虑本案系控制下的毒品交易，存在犯意引诱及数量引诱双重因素，且毒品并未流向社会，上诉人系以贩养吸者等酌情从轻的情节，故量刑畸重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持万宁市人民法院（2017）琼9006刑初425号刑事判决书第二项，即”二、扣押的毒品甲基苯丙胺15.38克、现金350元、lenovo手机1部，予以没收（由扣押机关万宁市公安局予以销毁或上缴国库）。”
二、撤销万宁市人民法院（2017）琼9006刑初524号刑事判决书第一项，即”一、被告人潘家昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。”
三、上诉人（原审被告人）潘家昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即从2017年4月26日起执行至2024年4月25日止；罚金限于判决生效后30日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张奇志
审 判 员 韩香畴
审 判 员 邱 甜
二〇一七年十二月四日
法官助理 伍中宽
书 记 员 秦 汉
附：本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。