江苏省盐城市大丰区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大商初字第00395号
原告龚琴。
委托代理人张星凌（特别授权。
委托代理人李芳（特别授权），江苏紫琅律师事务所律师。
被告盐城市耿氏新型建材有限公司，住所地大丰区三龙镇镇南西路4号。
法定代表人顾娟，该公司总经理。
被告姜玮。
委托代理人周其海（特别授权，以上两名被告共同委托），大丰市三龙法律服务所法律工作者。
被告顾娟。
原告龚琴诉被告盐城市耿氏新型建材有限公司（以下简称盐城耿氏公司）、姜玮、顾娟买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月29日立案受理后，依法由代理审判员许雁适用简易程序，于2015年9月10日、9月24日两次公开开庭进行了审理。原告龚琴及其委托代理人张星凌、李芳，被告盐城耿氏公司及被告姜玮的委托代理人周其海，被告姜玮本人第一次庭审到庭参加诉讼。原告龚琴的委托代理人张星凌、李芳，被告盐城耿氏公司及被告姜玮的委托代理人周其海第二次庭审到庭参加诉讼，被告顾娟经本院传票传唤，无正当理由两次拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告龚琴诉称，2015年3月12日，我与被告盐城耿氏公司签订石子购销合同一份，载明由我向被告盐城耿氏公司供应石子，单价为86元／吨。上述合同签订后，我于2015年3月至5月期间共计向被告盐城耿氏公司供应石子14555吨，共计货款1251730元。其后，被告盐城耿氏公司未按合同约定向我支付货款。被告顾娟系被告盐城耿氏公司的法定代表人，其在被告盐城耿氏公司设立时并未足额缴纳出资。后被告顾娟将其股份转让给被告姜玮，被告姜玮应当知道被告顾娟未能足额出资的情况仍受让该股份。按照《中华人民共和国公司法》及其司法解释的规定，被告顾娟、姜玮应对被告盐城耿氏公司的上述货款承担相应责任。故请求判令被告盐城耿氏公司支付原告货款1251730元及该款自2015年5月5日起至2015年9月5日的利息22323元、违约金33485元，合计1307538元，并承付货款1251730元自2015年9月6日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息及按中国人民银行逾期贷款利率计算的违约金；被告顾娟、姜玮在其未出资范围内对公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任；本案诉讼费、保全费由被告承担。
被告盐城耿氏公司辩称，原告要求我公司支付货款、利息及违约金无法律依据。我公司确于2015年3月12日与原告签订石子购销合同，但该合同实际没有履行。原告所持的茆拥军出具的书面条据载明我公司收到案外人王振国14555吨石子，该14555吨石子系我公司与王振国之间发生的石子买卖，并非与原告龚琴发生。原告龚琴对我公司提起诉讼所造成的损失，我公司将保留诉权。
被告姜玮辩称，我与原告之间无任何经济往来，原告主张我个人承担给付货款责任无任何依据。我在被告盐城耿氏公司94%的股权是受让自被告顾娟，其之所以将股权转让给我，是因为顾娟夫妇在盐城耿氏公司设立及运转时缺少资金，向我借款周转，总金额达800万元左右。后借款到期，顾娟夫妇无力偿还，遂提出将被告盐城耿氏公司的股权抵押给我，由我对公司进行监管，但后来办理的是转让手续。在股权转让之时，我也不清楚被告盐城耿氏公司的具体情况，不知道被告顾娟出资是否到位。
被告顾娟未答辩。
经审理查明，原告龚琴与其代理人张星凌系夫妻关系。2015年3月12日，原告龚琴（乙方）与被告盐城耿氏公司（甲方）签订石子购销合同一份，载明由原告龚琴向被告盐城耿氏公司供应石子，单价为86元／吨，合同金额以甲方收货磅单中实际收到的数量乘以单价为准，上述产品价格中已包含运输费、装卸费，不含税费，以收据结算；规格以甲方通知为准，其中有1000吨瓜子片，单价76元／吨；乙方接到甲方要货通知后于2015年3月28日前将货物运至甲方指定地点三龙砼业现场；结算方式为乙方凭磅单与甲方对账，初始供货量累计达1.5万吨内，甲方按批次送货量向乙方支付货款65%，之后，甲方须按批次送货量向乙方全额支付款项；乙方如不能按照甲方所通知的时间供货或者逾期交货，耽误甲方生产使用，应承担甲方因此多支付的一切实际费用和逾期交货的违约金，逾期交货的违约金为当次货款的30%；甲方逾期付款的，应按照中国人民银行有关的延期付款的规定向乙方偿付逾期付款的违约金等。上述合同签订后，原告龚琴通过张星凌、王振国向被告盐城耿氏公司送货，分别于2015年3月30日至4月14日送货13船，共计11274吨；2015年4月30日送货2船，共计1171吨；2015年5月4日送货3船，共计2110吨。上述石子由被告盐城耿氏公司原保管员茆拥军出具书面条据一份，主要内容为已收到王振国经手石子18船、计14555吨。原告龚琴自认已收到被告盐城耿氏公司货款88500元，被告盐城耿氏公司在举证期内并未向本院提供已付款的相关凭证，经本院释明，被告盐城耿氏公司仍未在规定期限内向本院提供其已向原告龚琴付款数额的凭证。
因被告盐城耿氏公司辩称案涉石子买卖系其与案外人王振国之间发生而非与原告龚琴发生，为此，本院对王振国进行调查并形成调查笔录一份。王振国陈述其系张星凌聘用，为张星凌夫妇联系货源并负责送货，由张星凌夫妇向其支付酬劳。本案所涉及的14555吨石子实际是张星凌夫妇与被告盐城耿氏公司之间发生的买卖业务，与其无关；案涉买卖业务发生后，被告盐城耿氏公司合计已向原告支付货款88500元，支付时间为2015年4月。
另查，被告盐城耿氏公司设立时的股东为顾娟、朱峥艳、陈春桥，现股东为顾娟、朱浪成、姜玮三人，其中顾娟出资额为50.4万元，占公司注册资本的5%；朱浪成出资10.08万元，占公司注册资本的1%；姜玮出资947.52万元，占公司注册资本的94%。被告姜玮947.52万元股权系于2014年6月10日受让自被告顾娟。
原告龚琴于2015年7月29日以盐城耿氏公司为被告向本院提起诉讼，并提起诉讼保全申请，本院于2015年7月30日作出（2015）大商初字第00395号保全裁定，裁定冻结被告盐城耿氏公司银行存款125万元。为此，原告龚琴支出保全费5000元。案件审理中，原告龚琴申请追加盐城耿氏公司的股东顾娟、朱峥艳、陈春桥、朱浪成、姜玮为被告，后又于2015年8月26日撤回对被告朱峥艳、陈春桥、朱浪成的起诉。
原告龚琴主张被告顾娟出资不足的依据，系其自工商管理部门调取的由江苏天宁会计师事务所有限公司（以下简称天宁会计师事务所）于2012年11月7日出具的验资报告后附的验资事项说明，此时被告顾娟应出资额为403.2万元，而该验资事项说明第三项审验结果中的第（三）小项载明“顾娟实际缴纳出资额人民币49万元”。但纵观天宁会计师出具的整个验资报告的内容，除该处表述外，其余内容均表达被告顾娟已足额缴纳出资。如验资报告正文第二段载明“贵公司（筹）申请登记的注册资本为人民币1008万元，由全体股东于2012年11月7日一次缴足。经我们审验，截至2012年11月7日止，贵公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本），合计人民币壹仟零捌万元整，各股东均以货币出资”；验资报告后附的注册资本实收情况明细表载明被告顾娟认缴注册资本为403.2万元，实际出资金额为403.2万元；验资事项说明的第二项载明“贵公司申请登记的注册资本为人民币1008万元，由全体股东于2012年11月7日一次缴足。其中，……顾娟认缴人民币403.2万元，占注册资本的40%。……”；验资事项说明第三项审验结果载明“截至2012年11月7日止，贵公司已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币1008万元，实收资本占注册资本的100%。……（四）全体股东的货币出资金额合计1008万元，占注册资本总额的100%”。另，原告龚琴向本院提出书面调查申请，要求本院对被告盐城耿氏公司股东实际缴纳出资额及一个月内的资金流动进行调查。
上述事实，有原、被告陈述，石子购销合同、茆拥军出具的条据、被告盐城耿氏公司的设立登记申请书、章程、验资报告、注册资本实收情况明细表、验资事项说明、变更登记通知书、股权转让协议、章程修正案、调查笔录、结婚证复印件各1份等证据在卷予以证实。
本院认为，原告龚琴与被告盐城耿氏公司之间的买卖合同关系，是双方的真实意思表示，且不违反相关法律法规的规定，应为合法有效。被告盐城耿氏公司辩称其与原告之间的石子购销合同并未实际履行，案涉14555吨石子系其向案外人王振国购买。对此，案外人王振国陈述其为原告夫妇聘用，其仅为案涉石子买卖业务的经办人，案涉买卖合同的出卖人应为原告龚琴。故对被告盐城耿氏公司的此项抗辩，本院不予采信。根据双方合同的约定，石子单价为86元／吨，瓜子片单价为76元／吨，原告龚琴共计向被告盐城耿氏公司送货14555吨，其中瓜子片1000吨，石子13555吨，货款总额为1241730元（86元／吨＊13555吨＋76元／吨＊1000吨）。原告龚琴自认其收到被告盐城耿氏公司货款88500元，被告盐城耿氏公司应就其已支付货款的数额承担举证责任，但在举证期限内其并未提供相应证据。在本院向被告盐城耿氏公司释明并重新给予的七天举证期限内，仍未就其已支付货款数额提供任何证据，则该举证不能的后果由被告盐城耿氏公司自行承担。本院结合案外人王振国的陈述以及原告龚琴的自认，认定被告盐城耿氏公司就案涉买卖已支付货款数额为88500元，剩余未支付货款数额为1153230元。根据双方购销合同关于结算方式的约定，被告盐城耿氏公司未能按约向原告龚琴支付货款，已构成违约。原、被告签订的购销合同约定逾期付款按照中国人民银行有关延期付款的规定计算违约金，现原告据此主张，本院应予支持。至于原告龚琴主张逾期付款的利息，该主张亦属于因被告盐城耿氏公司违约所造成的损失，在其已主张违约金的前提下，不得再行主张逾期付款的利息。故对原告龚琴的此项诉请，本院不予支持。原告龚琴主张违约金起算时间为2015年5月5日，系最后一船石子送到被告处的次日。合同约定的结算方式为供货量在1.5万吨内，被告按批次送货量向原告支付货款65%，即截止2015年5月4日，被告盐城耿氏公司应向原告龚琴支付货款的数额为807124.5元（1241730元＊65%），而其实际支付的数额为88500元，余款718624.5元应于2015年5月4日支付而未付，则被告盐城耿氏公司应承担此718624.5元自2015年5月5日起至实际履行之日的违约金。至于剩余的货款434605.5元（1241730元＊35%），由于双方在2015年5月4日之后未再发生任何业务，原告龚琴可自起诉之日（2015年7月29日）起要求被告盐城耿氏公司就该434605.5元承担相应违约金。按照中国人民银行公布的贷款基准利率及逾期贷款利率标准，结合本案具体情况，本院酌定违约金具体计算方式为按年利率5.1%上浮50%（即年利率7.65%）计算。至于原告龚琴以被告顾娟未足额出资、被告姜玮应当知道被告顾娟未足额出资仍受让其股权，两被告均应在其未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的诉请，根据“谁主张、谁举证”的举证规则，原告龚琴至少应对其此项诉请向本院提供初步证据，以证明被告顾娟存在出资不足的事实。对此，原告龚琴提供的被告盐城耿氏公司验资事项说明，其内容本身存在矛盾之处，且除原告龚琴依据的该验资事项说明第三条第（三）项外，该说明的其余内容以及验资报告、注册资本实收情况明细表均表述为被告顾娟出资到位，即原告龚琴所举的证据并无相应的证明力。原告龚琴向本院提出对被告盐城耿氏公司股东实际缴纳出资额及一个月内的资金流动进行调查，不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定的人民法院调查证据的范畴，对该申请本院不予理涉。原告龚琴未能就被告顾娟存在出资不足的情形提供初步证据，故本院对其主张被告顾娟、姜玮对被告盐城耿氏公司的上述债务承担补充赔偿责任的诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、第九十四条、第九十六条的规定，判决如下：
一、被告盐城市耿氏新型建材有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告龚琴货款1153230元，并承付其中718624.5元自2015年5月5日起、其中434605.5元自2015年7月29日起至实际给付之日按年利率7.65%计算的违约金。
二、驳回原告龚琴的其他诉讼请求。
被告如不能按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16568元，减半收取8284元，保全费5000元，合计13284元，由原告龚琴负担919元，被告盐城市耿氏新型建材有限公司负担12365元，于本判决生效之日起15日内直接向原告龚琴支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本10份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费16568元（上诉法院开户银行及账户：收款人盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行江苏省盐城市农行中汇支行；账号40×××21；附言说明交盐城市中级人民法院诉讼费用）。
代理审判员 许 雁
二〇一五年十月十九日
书 记 员 管益新（代）
附录法律条文
1.《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
3.《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十四条民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：
（一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；
（二）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；
（三）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集。
第九十六条民事诉讼法第六十四条第二款规定的人民法院认为审理案件需要的证据包括：
（一）涉及可能损害国家利益、社会公共利益的；
（二）涉及身份关系的；
（三）涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的；
（四）当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的；
（五）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。
除前款规定外，人民法院调查收集证据，应当依照当事人的申请进行。