广西壮族自治区梧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂04民初80号原告：名和实业有限公司，住所地香港中环永吉街5号永宜商业大厦2楼。登记证号码：20717005-000-02-17-0。法定代表人：陈玉霞，该公司董事。委托诉讼代理人：王平波，男，该公司职员。被告：广西置高投资发展有限公司，住所地广西梧州市龙圩区梧州进口再生资源加工园区广源大道1号。统一社会信用代码：914504006724873179。法定代表人：罗健明，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘炽先，广西顺景律师事务所律师。委托诉讼代理人：李子波，广西顺景律师事务所律师。原告名和实业有限公司与被告广西置高投资发展有限公司确认合同无效纠纷一案，本院于2017年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告名和实业有限公司的委托诉讼代理人王平波、被告广西置高投资发展有限公司的委托诉讼代理人李子波到庭参加诉讼。原告名和实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认被告向原告出售A27和B02地块的土地转让合同无效；2.判令被告返还定金人民币200000元及利息94800元（自汇款日起计至2017年6月29日止），其余利息另计；3.本案所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告是已注销的罗定市金名铜业有限公司的唯一股东，依据《最高人民法院关于的解释》第六十四条的规定，罗定市金名铜业有限公司的一切遗留债权，原告都有当事人的起诉权利。2010年11月30日，罗定市金名铜业有限公司汇款人民币3202328元给被告，其中人民币3002328元作为王名棣、王名凯等4人购买广西梧州市铜晟金属有限公司用，人民币200000元作为罗定市金名铜业有限公司向被告购买A27和B02地块的定金。到近日经原告调查，知悉被告并非A27和B02地块的使用权人，被告依法不能向罗定市金名铜业有限公司出售上述地块。因此原告认为，根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条、第三十九条的规定，法院应当依法确认被告与罗定市金名铜业有限公司签订的转让A27和B02地块的合同无效。在合同无效的情况下，被告无权收取罗定市金名铜业有限公司人民币200000元定金，且应当依法将人民币200000元定金及同期银行贷款利息返还给原告，方符合《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国民法通则》的相关规定。综上，原告有权作为罗定市金名铜业有限公司遗留债权的当事人提起本案诉讼，请求法院支持原告的诉请，依法判决。被告广西置高投资发展有限公司辩称，一、原告名和实业有限公司在本案中的诉讼主体资格存在问题，其不能作为本案的当事人提起诉讼。1.根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定：“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。”可见我国法律规定，企业法人的股东能够作为当事人的，其要求的前提条件是企业法人未依法清算即被注销。2.2013年11月18日，原告名和实业有限公司作出了一份《罗定市金名铜业有限公司股东决定》，内容为：“1.同意注销罗定市金名铜业有限公司；2.同意公司清算组于2013年11月18日作出的清算报告。”2013年11月19日，罗定市金名铜业有限公司被注销。以上事实充分证明罗定市金名铜业有限公司被注销时是经过依法清算的。所以罗定市金名铜业有限公司不属于《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定的“未依法清算即被注销”的情形，原告名和实业有限公司不能作为本案的当事人提起诉讼。二、本案诉讼时效已过，原告名和实业有限公司应当没有胜诉权。罗定市金名铜业有限公司于2010年11月30日汇款人民币3202328元给广西置高投资发展有限公司，其中有人民币200000元是按照广西置高投资发展有限公司与罗定市金名铜业有限公司于2010年11月20日签订的两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》中约定的诚意金。罗定市金名铜业有限公司向广西置高投资发展有限公司支付人民币200000元诚意金的时间，距离现在原告名和实业有限公司的起诉已经超过6年半，本案诉讼时效已过。三、原告名和实业有限公司在诉状中称：请求法院确认被告向原告出售A27和B02地块的土地转让合同无效。该诉请与事实不符，且没有法律依据，应当不予支持。1.2010年11月20日，广西置高投资发展有限公司与罗定市金名铜业有限公司签订了两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》，该两份合同均是项目投资意向书而非土地转让合同。且在两份合同中第四条均写明：“按国家有关政策规定由苍梧县国有土地管理部门依法挂牌出让土地，乙方通过法定程序合法取得项目用地。”上述条款充分证明两份合同并非土地转让合同，而是项目投资意向书。2.在两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》中，合同的一方主体是罗定市金名铜业有限公司，而非原告名和实业有限公司，原告名和实业有限公司无权要求法院确认两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》的法律效力。3.广西置高投资发展有限公司与罗定市金名铜业有限公司于2010年11月20日签订的两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》没有违反我国的效力性的强制性的法律规定，均合法有效。根据2008年苍梧县人民政府与广西置高投资发展有限公司签订的《梧州进口再生资源加工园投资合同书》（合同号：200803011）第3.3条约定：“项目模式：甲方（即苍梧县人民政府）负责提供项目所需的土地和园区的总体规划；乙方（即广西置高投资发展有限公司）负责项目的投资、开发、建设、招商及运营管理，乙方所引进的企业直接向甲方购买土地，入园企业另行与乙方签订协议。”可见广西置高投资发展有限公司负责梧州进口再生资源加工园项目的投资、开发、建设、招商及运营管理，且由广西置高投资发展有限公司所引进的企业直接向苍梧县人民政府购买土地，入园企业另行与广西置高投资发展有限公司签订协议。罗定市金名铜业有限公司是由广西置高投资发展有限公司所引进的企业，按照规定应当向苍梧县人民政府购买土地。另外，罗定市金名铜业有限公司作为入园企业，应当另行与广西置高投资发展有限公司签订协议。因此广西置高投资发展有限公司与罗定市金名铜业有限公司于2010年11月20日签订了两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》，并约定了每份项目投资意向书各人民币100000元的诚意金，上述两份项目投资意向书有事实和法律依据，是合法有效的。综上所述，请求法院在查明事实的基础上，依法驳回原告名和实业有限公司的起诉。原告名和实业有限公司围绕诉讼请求依法向本院提交以下证据：证据1.公司资料（状况）证明，拟证明原告是适格的当事人；证据2.（2016）桂0406民初1349号民事判决书、（2017）桂04民终426号民事裁定书，拟证明罗定市金名铜业有限公司已汇款人民币5202328元给被告，其中人民币200000元作为购地定金；证据3.收款收据，拟证明被告已收到购买A27和B02地块定金人民币200000元；证据4.电汇凭证，拟证明原告向被告汇款人民币5202328元。被告广西置高投资发展有限公司向本院提交以下证据：证据1.《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》，拟证明广西置高投资发展有限公司与罗定市金名铜业有限公司于2010年11月20日签订了一份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》，双方约定罗定市金名铜业有限公司拟选的项目用地在梧州进口再生资源加工区的A27，面积约43.21亩，罗定市金名铜业有限公司支付人民币100000元诚意金，如罗定市金名铜业有限公司在约定期限内违约不签署投资兴业合同，则人民币100000元诚意金不予退还。证据2.《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》，拟证明广西置高投资发展有限公司与罗定市金名铜业有限公司于2010年11月20日签订了另一份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》，双方约定罗定市金名铜业有限公司拟选的项目用地在梧州进口再生资源加工区的B02，面积约50.06亩，罗定市金名铜业有限公司支付人民币100000元诚意金，如罗定市金名铜业有限公司在约定期限内违约不签署投资兴业合同，则人民币100000元诚意金不予退还。证据3.《梧州进口再生资源加工园投资合同书》（合同号：200803011），拟证明该投资合同书第3.3条约定“项目模式：甲方（即苍梧县人民政府）负责提供项目所需的土地和园区的总体规划；乙方（即广西置高投资发展有限公司）负责项目的投资、开发、建设、招商及运营管理，乙方所引进的企业直接向甲方购买土地，入园企业另行与乙方签订协议”；广西置高投资发展有限公司根据该投资合同书与罗定市金名铜业有限公司签订的两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》合法有效。证据4.广东发展银行电汇凭证，拟证明罗定市金名铜业有限公司在2010年11月30日汇款人民币3202328元给广西置高投资发展有限公司（其中人民币200000元为上述两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》中约定的诚意金）；罗定市金名铜业有限公司在该银行电汇凭证的“附加信息及用途”栏中写明“投资款”。证据5.企业机读档案登记资料、外商投资的公司注销登记所需提交的文件、外商投资的公司注销申请事项、罗定市金名铜业有限公司股东决定、关于注销外资企业罗定市金名铜业有限公司的批复等广东省云浮市工商行政管理局复印出来的与广东省罗定市金名铜业有限公司注销有关的材料，拟证明2013年11月19日广东省云浮市工商行政管理局注销了罗定市金名铜业有限公司的工商登记；该公司清算组于2013年11月18日作出清算报告，该公司申请注销时的债权债务为“无、已经清理完毕”，广东省罗定市金名铜业有限公司是经过依法清算并注销的。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告广西置高投资发展有限公司对原告名和实业有限公司提交的证据认为：对原告提交的证据的真实性、合法性、关联性没有异议。对于收款收据，只是当时财务人员在收款收据中将200000元诚意金写成土地款定金。原告提交的广东发展银行电汇凭证，汇款时间是2010年11月30日，汇款人是罗定市金名铜业有限公司，收款人是广西置高投资发展有限公司，金额是3202328元，注明附加信息是投资款，该份证据说明双方在合同中约定200000元是诚意金，原告认为200000元是投资意向书约定的诚意金。原告名和实业有限公司对被告广西置高投资发展有限公司提交的证据认为：对证据1至证据3的真实性、合法性和关联性均有异议，对证据4、证据5的真实性、合法性和关联性均无异议。对当事人无异议即原告提交的证据、被告提交的证据4、证据5，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告虽然对于被告提交的两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》及《梧州进口再生资源加工园投资合同书》均不予以确认，但上述三份合同经过了本院作出的生效裁定（2017）桂04民终426号民事裁定书的采信及确认，故本院对被告提供的上述三份合同予以采信。综合全案证据及当事人的陈述，本院确认以下法律事实：2010年11月20日，广西置高投资发展有限公司（甲方）与罗定市金名铜业有限公司（乙方）签订了两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》约定：甲方同意乙方投资项目落户园区；两份意向书各约定的项目投资额为人民币100000元；项目投资内容为再生资源拆解及深加工；项目用地在梧州进口再生资源加工园区内，具体位置为A27、B02地块；双方签署投资意向书后，在5个工作日内，乙方需向甲方支付诚意金人民币100000元，该诚意金用于明确甲方为乙方保留以上约定地块180天内，在180天内双方必须签署投资兴业合同，如乙方不签署投资兴业合同，属乙方违约，甲方有权在180天期限到期后对约定地块另行处理，意向书失效，诚意金不予退还，如签署投资兴业合同，该诚意金即转为土地款的一部分；意向书的有效期为180天，从2010年11月20日至2011年5月20日止，如在此期间乙方未与甲方签订正式投资合同，意向书失效。同日，广西置高投资发展有限公司（甲方）与罗定市金名铜业有限公司（乙方）签订了《梧州进口再生资源加工园区投资兴业合同书》、《进口再生资源拆解深加工项目补充协议》，约定乙方在甲方与苍梧县人民政府共同开发的“梧州进口再生资源加工园”园区内投资建设“进口再生资源拆解及深加工”项目，项目建设地点位于园区内B02-1地段，用地面积为72.52亩，项目注册资金为人民币5000000元，乙方按每亩人民币138000元价格，全权委托甲方代为向苍梧县人民政府购买园区B02-1地段，宗地总价款为人民币10007760元。上述合同签订后，罗定市金名铜业有限公司于2010年11月30日、2011年3月21日通过银行向广西置高投资发展有限公司汇款人民币3202328元、2000000元。广西置高投资发展有限公司收到汇款后，向罗定市金名铜业有限公司出具了收款收据，收款收据注明为购买铜晟公司的土地款及定金。原告与被告均确认，2010年11月30日汇款人民币3202328元中的200000元为原告在本案中所主张的人民币200000元。在庭审中，原被告双方同意适用中华人民共和国内地的法律。本院另查明，名和实业有限公司是依据香港法例在香港注册的有限公司，其董事为陈玉霞。罗定市金名铜业有限公司是依照《中华人民共和国公司法》注册成立的有限责任公司，法定代表人为陈玉霞，唯一股东是名和实业有限公司。名和（罗定）物业管理有限公司是依照《中华人民共和国公司法》注册成立的有限责任公司，法定代表人为陈玉霞。罗定市金名铜业有限公司于2012年8月26日作出股东决定：1.因没有足够的经营资金，无法购进客户要求的生产原材料的原因结束公司经营，根据《中华人民共和国公司法》的规定同意注销公司；2.根据《中华人民共和国公司法》规定，同意成立公司清算组，清算组成员由股东名和实业有限公司委派陈玉霞、陈树周、陈素芬3人组成，陈玉霞担任清算组负责人。2012年9月5日广东省罗定市金名铜业有限公司在广东省云浮日报上进行注销公告。2013年11月18日，广东省罗定市金名铜业有限公司作出股东决定：1.同意注销广东省罗定市金名铜业有限公司；2.同意公司清算组于2013年11月18日作出的清算报告。罗定市金名铜业有限公司于2013年11月19日向广东省云浮市工商行政管理局申请注销，申请事项注明：清算组成员备案确认文书编号为粤云备通外字〔2012〕第1200113196号、注销原因为没有足够的资金购进客户要求的原材料、债权债务清理情况为无、批准（决定）机关为广东省罗定市对外贸易经济合作局、批准（决定）文号为罗外经贸资字〔2013〕06号、公告情况为于2012年9月5日在云浮日报公告。2013年7月3日，广东省罗定市对外贸易经济合作局作出罗外经贸资字〔2013〕06号《关于注销外资企业罗定市金名铜业有限公司的批复》，同意外资公司股东名和实业有限公司注销外资公司的股东决定。2013年11月19日，广东省云浮市工商行政管理局核准注销罗定市金名铜业有限公司的登记。本院再查明，2014年8月13日，罗定市金名铜业有限公司以民间借贷纠纷向广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院起诉，要求被告广西置高投资发展有限公司、王名凯、王名亮、朱洪锋归还本金5202328元及利息，后罗定市金名铜业有限公司向广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院申请撤诉并获准许。2015年5月4日，名和（罗定）物业管理有限公司以企业借贷纠纷向广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院起诉，要求被告广西置高投资发展有限公司、王名凯、王名亮、朱洪锋共同归还借款本金5202328元并赔偿损失。广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院于2017年2月13日作出（2016）桂0406民初1349号民事判决。名和（罗定）物业管理有限公司不服上诉至本院，本院于2017年6月27日作出（2017）桂04民终426号民事裁定，裁定：一、撤销广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院（2016）桂0406民初1349号民事判决；二、驳回名和（罗定）物业管理有限公司的起诉。本院认为，本案系确认合同无效纠纷，原告名和实业有限公司为在香港特别行政区注册成立的公司，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条“人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定”的规定，本案参照涉外民商事案件处理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，由于原被告双方均同意适用中华人民共和国内地的法律，且本案合同签订地、履行地均在中华人民共和国内地，故本案处理适用中华人民共和国内地法律。本案合同的主体是广西置高投资发展有限公司与罗定市金名铜业有限公司,罗定市金名铜业有限公司经依法清算已被注销，罗定市金名铜业有限公司的法人资格和民事主体资格已不复存在，名和实业有限公司作为罗定市金名铜业有限公司的唯一股东，在罗定市金名铜业有限公司被注销后能否作为原告起诉的问题。被告广西置高投资发展有限公司辩称罗定市金名铜业有限公司是经依法清算被注销的，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条的规定。虽然罗定市金名铜业有限公司经过依法清算被注销，该公司向工商部门申请注销的文件也显示债权债务已清理完毕，但申请注销文件中的无债权债务表述并不构成罗定市金名铜业有限公司或其股东对事实上未处理债权的明确放弃，罗定市金名铜业有限公司注销后，由该公司的股东名和实业有限公司作为原告提起本案诉讼，诉讼主体并无不当。故对被告广西置高投资发展有限公司的上述辩解意见，本院不予采纳。关于原告名和实业有限公司请求确认其与被告广西置高投资发展有限公司之间的合同无效并返还定金人民币200000元及利息94800元的诉讼请求是否应当得到支持的问题。根据在案证据显示，2010年11月20日，广西置高投资发展有限公司与罗定市金名铜业有限公司签订了两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》，罗定市金名铜业有限公司基于上述两份协议书向广西置高投资发展有限公司转款诚意金人民币200000元，意向书同时约定诚意金用于广西置高投资发展有限公司为罗定市金名铜业有限公司保留约定地块180天，180天内双方必须签署投资兴业合同，如罗定市金名铜业有限公司不签署投资兴业合同，属罗定市金名铜业有限公司违约，广西置高投资发展有限公司有权在180天期限到期后对约定地块另行处理，意向书失效，诚意金不予退还。现原告名和实业有限公司在本案中明确主张其在本案中所主张的人民币200000元定金所指合同并非本案查明的两份《进口再生资源拆解深加工项目投资意向书》，而是其与广西置高投资发展有限公司另行所签订的合同，广西置高投资发展有限公司对此予以否认，而原告名和实业有限公司也未能提供证据证明其主张，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，原告名和实业有限公司应承担举证不能的不利后果。综上所述，原告名和实业有限公司未能举证证明其所主张并要求确认无效之合同的存在，故对原告的诉讼请求，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用的解释》、第九十条及第五百五十一条规定，判决如下：驳回原告名和实业有限公司的诉讼请求。案件受理费5722元，由原告名和实业有限公司负担。如不服本判决，原告名和实业有限公司可在判决书送达之日起三十日内，被告广西置高投资发展有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉案件受理费（开户名：广西壮族自治区高级人民法院；开户行：农行南宁市万象支行；账号：20×××77）。逾期不交纳也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 李友齐审 判 员 朱卓慧审 判 员 黄 俊二〇一七年十二月十五日法官助理 郭 琪书 记 员 廖远杰附：本判决适用的法律依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果第五百五十一条人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定。