江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1323民初168号原告：何庆华，男，1956年6月12日生，汉族，住泗阳县。委托诉讼代理人：化伟，江苏金邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈继胜，江苏金邦律师事务所律师。被告：泗阳县树强中学，组织机构代码46978311-0，住所地泗阳县张家圩镇街西。法定代表人：郑传耀，该校校长。原告何庆华与被告泗阳县树强中学（以下简称树强中学）社会保险纠纷一案，本院于2017年1月6日立案受理，依法由审判员邢军适用简易程序，于2017年1月22日在本院王集法庭公开开庭进行了审理。原告何庆华及其委托诉讼代理人化伟和沈继胜到庭参加了诉讼，被告树强中学经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何庆华向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告养老保险费71370元；2.被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告变更第一项诉讼请求，要求被告支付养老保险费42029元。事实和理由：1990年8月底原告应聘于被告单位，从事后勤工作，先后担任厨师和其他勤杂工作，工资从入职时的每月50元先后变更为70元、140元、800元、1000元和1200元。原告在被告单位工作期间任劳任怨，所做工作得到被告单位领导和教职工的充分肯定，但被告一直未为原告办理包括养老保险在内的各项社会保险申报手续，未为原告缴纳包括养老保险费在内的各项社会保险费，原告多次向被告及相关部门提出请求无果，只好自2008年1月起以个体人员缴费方式自行向泗阳县养老保险经办机构缴纳养老保险费，截止2016年12月原告缴纳了36269元，2017年1月12日，原告又缴纳了5760元，以上共计42029元。原告认为，被告作为用人单位应当为原告参加社会保险并缴纳社会保险费而拒不办理并缴纳费用，原告自行缴纳养老保险费后，有权向被告追偿上述费用。被告树强中学未作答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告何庆华于1990年8月到被告单位提供劳动，从事后勤厨师等项工作，原告在被告单位提供劳动期间，被告未为原告参加并缴纳社会保险，2008年1月起，原告以个体从业人员身份参加并缴纳了基本养老保险，截止2016年12月，原告共缴纳了36269元养老保险费（分别为2040元、2760元、2760元、3360元、4320元、4536.60元、5134元、5598.40元和5760元），从泗阳县社会保险基金管理中心提供的清单反映，原告缴纳的养老保险费率为其缴费基数的20%。因向被告追偿未果，原告申请仲裁，泗阳县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月23日裁决不予支持。2017年1月12日，原告又缴纳2017年度社会保险费为5760元，以上费用共计42029元。其中自2015年9月起，原告每月缴纳的养老保险费用为480元/月。期间，原告向“省委书记信箱”反映其转正问题，2014年9月12日，泗阳县教育局向原告书面答复，“经调查：您1990年8月底受聘为树强中学食堂临时工，其后学校每学期续聘。您现为学校后勤临时工身份，转为事业单位正式职工无政策依据，无法办理。感谢您对泗阳教育事业的关心。”2016年6月13日，原告达到国家法定退休年龄，同年9月26日离开工作岗位，9月30日原告向被告发出《解除劳动关系通知函》，书面通知被告解除与被告单位之间的劳动关系，该通知于2016年10月3日由被告单位签收。另查明，被告树强中学系泗阳县教育局举办的全额拨款事业单位法人。2015年宿迁市职工年平均工资标准为53338元。本院认为，被告作为全额拨款的事业单位，应当按照我国劳动法的规定为与之建立劳动关系的劳动者办理社会保险关系并缴纳社会保险费用，由于其未履行法定义务造成原告损失应当予以赔偿。对于损失的计算问题：一、损失的性质。原告已通过自行缴纳养老保险与社会保险机构建立养老保险关系，且已缴纳费用达十年之久，客观上原告并未因被告未为其在社保机构建立养老关系造成其无法享受养老保险待遇损失，其损失为由原告代为垫付的应由被告单位承担的缴纳养老保险费用。二、计算的起始时间。虽然原告自1990年即在被告单位工作，但被告作为用人单位应该自其依法应当为原告办理社会保险之日起开始计算。2010年10月颁布并于2011年7月1日起施行的《中华人民共和国社会保险法》规定，国家建立基本养老保险等社会保险制度，保障公民在年老、××等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利；并明确职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。由此确立了所有用人单位和职工必须缴纳基本养老保险费的制度。但在此之前，我国的养老保险制度是逐步发展的，其规定的内容也不尽相同。（1）国家法律规定的情况，1995年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动法》明确规定，国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老等情况下获得帮助和补偿；社会保险水平应当与社会经济发展水平和社会承受能力相适应；用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。该法律明确了用人单位必须“依法”参加社会保险并缴纳社会保险费，劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由“法律、法规”规定。此时，如果没有明确的法律、法规对此予以规定，则树强中学作为用人单位的义务无法明确，现实情况是，当时尚没有法律、法规对机关事业单位非在编临时聘用人员的社会保险费缴纳问题进行规定，故树强中学此时并无明确的法律义务为何庆华缴纳社会保险费。（2）行政法规规定的情况，1999年1月22日发布实施的国务院《社会保险费征缴暂行条例》（国务院令第259号），对于基本养老保险费等社会保险费的征收、缴纳，进行了明确。并规定基本养老保险费的征缴范围包括，国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，实行企业化管理的事业单位及其职工。但该条例并未明确行政机关、事业单位非在编临时聘用人员如何缴纳社会保险费，因此在法律法规没有明确规定的情形之下，树强中学没有强制性的法律义务为何庆华缴纳社会保险费。（3）地方法规规定的情况，2003年12月19日通过并于2004年2月1日起施行的《江苏省社会保险费征缴条例》，对于江苏省的基本养老等社会保险费的征收、缴纳进行了细化，其中第三条规定，基本养老保险费征缴范围包括国有和国有控股企业、股份有限公司、外商投资企业及其职工，城镇集体企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，实行企业化管理的事业单位及其职工，国家机关、事业单位、社会团体及其编制外聘用人员，民办非企业单位及其职工，城镇个体工商户及其雇工。至此，该地方法规方才明确了江苏省内的国家机关、事业单位编制外聘用人员的基本养老保险费的缴纳问题，因此，树强中学为非在编临时聘用人员的何庆华缴纳社会保险费的法定义务才确立。（4）地方政府部门文件等规定的情况，2001年4月江苏省劳动和社会保障厅下发《临时工社保问题函》，明确机关事业单位在后勤服务等岗位上按规定使用的工勤人员，应当纳入《劳动法》的适用范围，机关事业单位在临时性岗位上用工，也应按规定与劳动者订立劳动合同，只是在劳动合同的期限上有所体现。但对于机关事业单位临时性用工是否缴纳养老保险费的问题，明确说明由于国家对机关事业单位养老保险制度改革尚无统一规定，本省各地已开展的机关事业养老保险是各级政府出台文件进行试点，在参保范围、对象等具体政策规定上不尽一致。根据机关事业单位管理特点和要求，各地均明确将机关事业单位的在编、在计划并由同级人事部门审批工资的人员纳入参保范围，临时性用工均未纳入机关事业单位的参保范围。因此，在国家没有统一机关事业单位养老保险制度之前，临时性用工未参加机关事业单位养老保险是符合当前政策规定的。但在机关事业单位养老保险制度没有完善前，可以由用人单位和本人按照企业养老保险有关规定，参加所在地城镇企业职工养老保险。该《临时工社保问题函》在江苏省首次明确了国家机关临时性用工的养老保险缴纳问题，明确机关事业单位“可以”（而非“必须”）按照企业养老保险有关规定，参加所在地城镇企业职工养老保险。根据上述分析可以得出以下结论，树强中学“应当”为何庆华缴纳养老保险的时间是2004年2月。三、计算的截止时间。虽然原告自2016年6月13日达到退休年龄，但由于其自2008年1月起至此时养老保险缴费不足15年，原告并未开始享受养老保险待遇，原被告之间的关系仍属劳动关系，受劳动法的调整。2016年9月26日，原告离开工作岗位，并于9月30日向被告发出《解除劳动关系通知函》，书面通知被告解除与被告单位之间的劳动关系，此时原告以实际行动解除与被告之间的劳动关系，原被告之间的劳动关系终止。此时，被告方无义务为原告缴纳养老保险费用。故原告的损失应计算至2016年9月底。四、关于标准问题。从原告养老保险缴费清单中能够反映，原告缴纳的养老保险是以灵活就业人员的身份以宿迁市社会中心公布的缴费基数标准下限按照20%的比例进行缴费，该标准没有超出用人单位应当为原告缴纳的标准，综合以上因素，本院确认原告的损失应为2008年1月至2016年9月养老保险缴纳费用的损失，即为34829元（42029元-480元/月*15月）。现原告主张损失为42029元，对于超出的部分被告本院不予支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第七十条、第七十一条、第七十二条、第七十三条、第七十八条、《最高人民法院》第七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告泗阳县树强中学于判决生效之日起十日内向原告何庆华支付养老保险待遇损失34829元。如未按照本判决指定的期间履行上述义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取5元，由被告泗阳县树强中学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）预交上诉案件受理10元。审判员  邢军二〇一七年三月三十一日书记员  王亮第8页/共8页