河南省周口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫16刑终287号
原公诉机关扶沟县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘素敏，女，汉族，1977年1月24日出生，中专文化，扶沟县农牧场供电所核算员，捕前住扶沟县。因涉嫌挪用公款犯罪，经扶沟县人民检察院决定于2016年9月29日被扶沟县公安局刑事拘留；经周口市人民检察院批准，同年10月14日被逮捕；2018年2月28日经扶沟县人民法院决定取保候审。
辩护人常福来，男，汉族，1969年11月15日出生，住扶沟县。
扶沟县人民法院审理扶沟县人民检察院指控被告人刘素敏犯挪用公款罪一案，于2017年8月31日作出（2016）豫1621刑初319号刑事判决，认定被告人刘素敏犯挪用公款罪判处有期徒刑五年。宣判后，被告人刘素敏不服，提起上诉。本院审理后于2017年10月27日作出（2017）豫16刑终491号刑事裁定，以原判认定被告人刘素敏挪用公款罪的事实不清为由撤销原判、发回重审。扶沟县人民法院重审后，于2018年2月28日作出（2017）豫1621刑初611号刑事判决书。被告人刘素敏不服，再次向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取其他当事人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年7月16日至2016年8月份，被告人刘素敏任国网河南扶沟县供电公司农牧场供电所核算员。被告人刘素敏在任农牧场供电所核算员期间，将每月收取的电费存入到其以自己的名字在扶沟县邮政储蓄银行开设的尾号为**×××64的账户内，每月使用该账户内包括自己款项和电费款在内的部分款项进行购买“中国邮政储蓄银行财富日日升”理财产品，并于当月月底赎回后将当月电费上交到国网河南扶沟县供电公司专用账户。案发时，被告人刘素敏尚有2016年9月份当月电费款33.095983万元，因购买理财产品未赎回而未上交到扶沟县供电公司专用账户。经扶沟县弘正会计师事务所审计，从2014年7月16日至2016年8月31日期间，被告人刘素敏使用邮政储蓄银行卡购买理财产品，截止2016年9月29日投资金额仍有34.7万元没有赎回，截止2016年8月31日其购买理财产品共获利3.538773万元。案发后，被告人刘素敏的家属于2016年11月30日将刘素敏经手收取的、当年9月份用于购买理财产品的电费款33.095983万元退交至扶沟县供电公司电费账户。
2018年2月7日，被告人刘素敏的家属为刘素敏自愿退出刘素敏购买理财产品期间的违法所得款项3.6万元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、户籍证明及无违法违纪证明：证实被告人刘素敏基本情况及无违法犯罪记录。
2、发破案经过：证实2016年9月，扶沟县人民检察院发现刘素敏有涉嫌挪用公款的嫌疑，2016年9月20日进行初查，9月23日立案侦查，2016年9月28日侦查人员将刘素敏带回侦查机关进行询问，刘素敏到案后如实供述了购买理财的事实。
3、扶沟县农牧场供电所证明一份，证实被告人刘素敏自2014年7月至案发在扶沟县农牧场供电所任核算员。
4、尾号为***8264的中国邮政储蓄银行卡复印件一份，证实该卡是被告人刘素敏存电费所使用的银行卡的事实。
5、国网河南扶沟县供电公司证明一份，证实扶沟县供电公司在扶沟县邮政储蓄银行北大街支行所开银行账户为10×××66，账户名称为国网河南扶沟县供电公司的事实。
6、扶沟县农牧场供电所实收电费情况表及专变实收情况表，证实扶沟县农牧场供电所于2014年7月至2016年8月每月实收电费的事实。
7、被告人刘素敏邮政储蓄银行账户交易明细、中国邮政储蓄银行财富日日升人民币理财产品说明书，证实被告人刘素敏在扶沟县农牧场供电所任核算员期间，于2014年7月16日至2016年9月份，用其在扶沟县邮政储蓄银行账户中的款项进行购买理财产品的事实。
8、中国邮政储蓄银行签约申请书，证实被告人刘素敏在扶沟县邮政储蓄银行北大街支行申请购买理财产品的事实。
9、国网河南扶沟县供电公司营销服务中心证明一份，证实2016年11月30日，被告人刘素敏的家属退交34万元至扶沟县供电公司电费账户，其中包括刘素敏经手收取的、当年9月份用于购买理财产品的电费款33.095983万元。
10、退款收据一份，证实2018年2月1日，被告人刘素敏的家属为刘素敏退出其购买理财产品期间的违法所得款项3.6万元。
11、证人何某证言：我是扶沟县农牧场供电所所长，刘素敏任核算员，农户电费直接到收费大厅现金交，由刘素敏、杨思广、李彩虹收取。专项变压器由刘素敏收取并交电业局，电管所每月底给电业局交清当月电费。刘素敏平时怎么保管电费和什么时间交电业局我不清楚。
12、证人王某证言：2014年6月份的一天，刘素敏来我们营业厅办理业务，刘素敏说她从韭园供电所调到农牧场供电所工作了，我给她介绍了我们邮政储蓄银行的“日日升”理财产品的名称、期限、投资方向、收益情况等，并建议让她购买这个产品。她第一次购买理财是我帮助她办理的，我教她怎么操作，她以后购买的情况我就不知道了，都是客户自己操作的，我们介绍客户买理财都不问是啥钱。
13、证人刘某证言：我任扶沟县农牧场供电所原所长，我内退时所里有核算员刘素敏等人，农户电费直接到收费大厅现金交，由刘素敏、杨思广、李彩虹收取，专项变压器由刘素敏收取，电业局要求是收费员收取后当天要交到指定账户中，我不知道把收取的电费存入个人银行账户的情况。
14、扶沟县弘正会计师事务所审计意见、扶沟县弘正会计师事务所说明：证实被告人刘素敏从2014年7月16日至2016年8月31日，刘素敏使用邮政储蓄银行卡购买理财产品，截止2016年9月29日投资金额仍有34.7万元没有赎回，截止2016年8月31日其购买的理财产品共获利3.538773万元的事实。
15、被告人刘素敏供述与辩解：我于2014年7月至今在扶沟县农牧场供电所任报账员，主要工作就是把收取的电费上交到县电业局，我把每天收取的电费暂时存到我的一个邮政储蓄卡上，到月底时我统一交到县电业局账户，我的邮政储蓄银行卡号是62×××64,户名为刘素敏，开户机关是邮政储蓄银行扶沟县北大街支行，我任农牧场供电所报账员后开了这个账户，卡上的钱有我个人的款项和收取的电费款。从2014年7月16日开始一直到次年9月进行购买理财产品。我一个熟人叫喜英在扶沟县北大街邮政银行工作，我到邮政储蓄银行存我收取的电费时，喜英给我说让我把收取的电费暂时买她行里的“日日升”理财产品，让我帮忙给她顶个任务，并说不耽误月底上交，我碍于面子就答应给她帮忙了，然后每个月把暂时收取的电费没有交电业局之前和卡上我个人的钱用来买成这个“日日升”产品，等往电业局上交的时候卖出，然后把电费款转入到电业局账户。第一次购买时候签订一份协议，以后不需要签订，每次购买时我到现场。因为我们供电所没有对公账户，就存入自己账户了。我购买理财产品的事情，只有喜英我们两个知道,理财的收益我没有上交。
根据以上事实和证据，扶沟县人民法院认定：被告人刘素敏犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人刘素敏退缴的违法所得3.6万元，依法予以没收。
上诉人刘素敏上诉称：不构成犯罪，原审量刑过重。其辩护人辩称，刘素敏没有挪用公款，不应定性为挪用公款罪。
经本院二审查明的事实与证据和一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人刘素敏的上诉理由及其辩护人辩护意见，经查，上诉人刘素敏挪用公款购买理财产品，进行营利性活动，有被告人刘素敏供述与辩解、证人王某证言、扶沟县农牧场供电所证明、银行账户交易明细、国网河南扶沟县供电公司营销服务中心证明等在卷证据予以证实，足以认定。上诉人刘素敏的行为构成挪用公款犯罪。原审对上诉人刘素敏量刑在法定幅度之内。故上诉人刘素敏上诉理由、辩护人辩护意见均不能成立。
本院认为，被告人刘素敏身为国家工作人员，利用其担任国网河南扶沟县供电公司农牧场供电所核算员职务上的便利，挪用其经手收取的电费款购买理财产品进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘素敏的上诉理由及其辩护人辩护意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘洪海
审判员 赫志平
审判员 倪善心
二〇一八年四月十六日
书记员 吴海峰