安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0824刑初22号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人彭某，男，1958年4月19日出生，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地潜山县，现住，因涉嫌故意伤害罪，于2017年10月31日被潜山县公安局执行监视居住。
辩护人林志耘，安徽省潜山县法律援助中心律师（指派的辩护人）。
安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2018]14号起诉书指控被告人彭某犯故意伤害罪，于2018年1月25日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院受理后，被告人彭某对起诉书指控的重伤事实有异议，本院依法变更为普通程序审理，于2018年4月18日公开开庭审理了本案。安徽省潜山县人民检察院指派检察员丁娟出庭支持公诉，被告人彭某及其辩护人林志耘（潜山县法律援助中心接安徽省潜山县人民法院通知指派的辩护人）、被害人林某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结
公诉机关指控，2016年6月24日21时，被告人彭某、被害人林某1二人在常青居委会林某2住宅打麻将的过程中发生争吵，后林某1对彭某扇了一耳光，彭某随手拿起旁边电视柜上麻将清洗剂的铁罐子砸中林某1左眼部位，造成林某1左眼流血受伤后林某1被送往安庆、合肥等地接受治疗。在林某1治疗期间，被告人彭某赔偿医药费人民币4700元钱。2017年9月12日，经潜山县公安司法鉴定中心鉴定，被鉴定人林某1的损伤程度属重伤二级，误工损失评定为120日。
认定上述事实的证据如下：
1．书证；2．证人证言；3．被害人陈述；4．被告人的供述与辩解；5．鉴定意见；6．现场勘验笔录；7．视听资料。
公诉机关认为，被告人彭某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
庭审中，被告人彭某对本案所指控的故意伤害罪基本犯罪事实和罪名不持异议，被告人的辩护人的辩护意见:对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，就本案的量刑方面有如下辩护意见：
一、被告人的犯罪行为属于防卫过当，依法应当减轻或免除处罚。被告人在被打了一耳光后，见被害人仍不罢休的情况下，才随手拿起一个铁罐子砸向被害人，本辩护人认为，这是正常人针对不法侵害的本能的防卫行为。当然，被告人击伤被害人眼睛，造成被害人重伤，明显超过了必要限度，应当认定是防卫过当。应当减轻或免除对被告人彭某的处罚。
二、被告人具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。案发后，被告人彭某知道他人（林某2）已经报案，并没有逃跑的意思，被口头传唤到潜山县公安局官庄派出所执法中心接受调查，传唤显然不属于强制措施，经口头传唤到案的应当属于自动投案。被告人彭某到案如实交代了整个案件事实。因此，应当认定被告人具有自首情节，对被告人予以从轻或减轻处罚。
三、被告人家境贫寒，但积极筹款，赔偿了被害人部分经济损失，依法可以从轻处罚。被告人彭某全家五口人生活，妻子患有脑梗塞，瘫痪多年，全家生活靠国家补助金、救济金维持。虽然家境贫寒，但案发后被告人通过向亲朋好友和街坊邻居借款，已给付了赔款4700元，请求法庭在量刑时充分考虑这一情节。
四、被害人自身具有重大过错，依法可以对被告人从轻处罚。被告人与被害人在打麻将过程中发生争吵，被害人首先骂脏话，并打了被告人一耳光，被害人有错在先，是本案发生的最主要的起因。被害人具有明显过错的，可以减少基准刑的20%-40%以下。
五、被告人彭某系初犯，依法应当从宽处理。被告人彭某无任何前科劣迹，依法应当认定是初犯，酌情予以从宽处罚。
综上所述，本案被害人具有重大过错，被告人的行为系防卫过当，且具有自首等诸多从轻处罚的情节，又系初犯，偶犯，依法应当对其减轻处罚。鉴于被告人家庭情况特殊，被告人是其妻子和孙子这两个“生活不能自理的人唯一扶养人”，建议法庭对被告人彭某免予刑事处罚或在三年以下量刑，并适用缓刑。
经审理查明，2016年6月24日21时，被告人彭某、被害人林某1二人在常青居委会林某2住宅打麻将的过程中，由于被告人彭某欠被害人林某115元钱未付，被害人林某1催要，相互发生争吵，后被害人林某1对被告人彭某扇了一耳光，被在场人林某4在二人中间将被害人林某1拉住，被告人彭某随手拿起旁边电视柜上麻将清洗剂的铁罐子砸向被害人林某1头部，击中被害人林某1左眼部位，造成林某1左眼受伤流血。案发当时林某2打电话报警，潜山县公安局官庄派出所民警接警后立即赶往案发现场，将被告人彭某口头传唤至官庄派出所执法办案中心接受询问，后将该案移送潜山县公安局刑事侦查大队查处，2017年10月30日刑侦大队侦查员持传唤证至被告人彭某家中对其进行传唤，其于2017年10月30日15时到潜山县公安局执法中心。被害人林某1受伤后被送往安庆、合肥等地接受治疗，治疗期间，被告人彭某赔偿其医药费人民币4700元钱。2017年9月12日，经潜山县公安司法鉴定中心鉴定，被鉴定人林某1的损伤程度属重伤二级，误工损失评定为120日。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1．书证。
(1)受案登记表、立案决定书。
证实：2016年6月24日，林某2报警称，彭某与林某1发生肢体冲突，致林某1受伤，该案拟受理为行政案件查处。2017年9月12日，该案作刑事案件查处，于同日立案侦查。
(2)监视居住决定书。
证实：被告人彭某于2017年10月31日被执行监视
居住。
(3)鉴定意见通知书。
证实：2017年9月12日，潜山县公安局依法将被害人的伤情鉴定告知当事人双方，双方均无异议。
(4)证据保全决定书。
证实：依法对麻将清洗剂罐子予以保全登记。
(5)被害人林某1的诊疗材料。
(6)官庄村委会出具的证明。
证实：证实彭某的家庭状况，系低保贫困户。
(7)彭某妻子徐某病历材料。
(8)户籍证明及违法记录查询证明。
证实：彭某系完全刑事责任能力人，且无前科记录。
(9)归案经过说明。
证实：被告人彭某系公安机关传唤到案接受询问。
2．证人证言
(1)证人刘某的证言。
证据摘要：2016年6月24日晚，林某2打电话给我喊我去他家打麻将，我、彭某、林某3、林某1四个人开始打麻将。第一个风已经打完了，第二个风刚打一把，林某1连糊两把牌，一把自摸5元，一把门清10元，总共15元，林某1就让彭某把钱给他。彭某不同意说等下一起给。两个人就吵起来了，互相骂对方，我就出去上厕所了。等我上完厕所，刚出门就听见彭某喊：“你还敢打老子。”等我走到打牌的房门口，就看见彭某拿着一个罐子朝林某1面部砸去，当时林某1的左眼部就被砸出一个长口子，血流了满脸都是。林某1就用手捂着眼睛坐在屋里的沙发上，林某1报警之后，我就回家了。
(2)证人林某2的证言。
证据摘要：2016年6月24日晚，刘某、彭某、林某3、林某1四个人在我家里屋打麻将，我记得第一个风已经打完了，第二个风刚打一把，林某1连糊两把牌，一把自摸5元，一把门清10元，总共15元，林某1就让彭某把钱给他。彭某不同意说等下一起给。两个人就吵起来了，当时我坐在里屋靠近林某1的沙发上玩手机，然后就听见啪的一声，像是打耳光的声音，我抬头看见彭某和林某1两个人揪在一起，彭某随手拿起一个罐子朝着林某1面部砸去，当时林某1的左眼就被砸开了长口子，满脸都是血，我看见这种情况就拨打电话报警，之后民警就来了。
(3)证人林某3的证言。
证据摘要：2016年6月24日，我跟林某2吃完饭后到他家去玩，然后林某2就打电话让人来打麻将，之后林某1、彭某、刘某就来了，打到第一风的时候林某4过来了，他没有打麻将。第二风的时候，彭某欠林某1两把共15元。林某1找彭某要，彭某不给，说等下给，于是彭某、林某1二人就吵起来了。吵的时候，林某4就来劝和，林某1和彭某越吵越凶，林某1就用手打了彭某一巴掌我准备上去拉架的时候，我看见彭某在放电视机的三角柜子上拿起来了一个清洗麻将的铁罐子直接砸到了林某1的脸上，当时林某1就往后一倒，躺在了他身后的沙发上，然后林某1的左眼就流血了，林某2就打电话报警了。
(4)证人林某4的证言。
证据摘要：昨晚8点多的时候，我到林某2家的电脑上准备下载一个资料，在他家看见林某1、彭某、刘某、林某3四个人在打麻将，林某2在屋子外面玩电脑，我看了一会打麻将，林某2就进来坐在沙发上玩手机，我就出去用电脑下载资料。21点多的时候，我听见林某1和彭某在吵嘴，争执的比较厉害，我就准备去劝和，我听到林某1骂脏话，彭某比较生气，我站在中间，看到林某1用左手朝彭某打了一下，但是有没有打到以及打到哪里我都没看见。我面对林某1拉着他的右手，我转身后看见彭某在放电视机的三角柜上拿起了一个蓝色的铁罐（类似于喷雾剂的形状具体什么我不清楚）砸到了林某1的左眼部位，之后林某1左眼部位就流了血。之后林某2就报警了，我就直接回去了。
证据分析：以上4组证人证言均能证实被告人彭某与被害人林某1因打麻将发生争吵，后林某1先打了彭某一巴掌，彭某便随手拿起一个铁罐砸向林某1的头部，致其流血。
(5)证人余某的证言。
证据摘要：彭某的老婆瘫痪在床，生活不能自理。
3．被害人林某1的陈述。
证据摘要：2016年6月24日晚上，林某2打电话给我叫我到他家打麻将，我到的时候彭某、林某3和刘某三个人已经到了，我们开始打麻将，我连糊两把，彭某就欠了我15元，林某3和刘某都给了，彭某压了好几把钱都没给我，我就说了几句，他不愿意给还骂我，于是我气不过爬起来跑到他面前甩了他一巴掌，之后彭某就站起来要拿茶杯砸我，被我在外面玩电脑的叔叔林某4拉住了，之后我就问彭某要不要去医院，要不要报警，彭某说不用，然后大家都以为没事了。结果彭某突然拿着一个铁罐往我头上一砸，砸到了我的左眼上，当时眼睛上就出血了。林某2报警之后，派出所民警就来了，我被送到医院去了。我的左眼基本上是瞎了。我在医院住了一个多月，后回家等待手术，之后医院叫我转到北京去治疗，因没钱就没去，一直待在家里。专门在医院花费的费用就有一万七八千。彭某在我住院期间让林某2转账4700元给我，说4500做医药费，200元给我买东西吃。我要求彭某赔偿我20万，赔了我就不追究他的刑事责任。
证据分析：林某1和彭某因打麻将发生纠纷，林某1先动手打了彭某一巴掌，后彭某用铁罐砸林某1的头，致林某1受伤。在林某1住院期间，彭某赔偿其4700元钱。
4．被告人彭某的供述与辩解。
证据摘要：2016年6月24日晚上七点多，林某2打电话叫我到他家打麻将，我到的时候，林某3已经到了林某2家，刘某和林某1接着也过来了。我和林某3、林某1、刘某四个人开始打麻将，我欠了林某115元钱，我说等会再给，林某1不同意，我和他吵起来了，林某1就刷了我一个耳光，并且要上来揪我。林某1的叔爷林某4就过来拉住他了，我知道打不过他，就拿着清洗麻将的铁罐往他头上一砸，把他眼睛砸伤了，当时眼睛淌了血，我们被拉开了，林某2报警之后，官庄派出所的民警就来了，林某1被送到医院，我被带到派出所，在林某1治疗期间，我给了林某14500元治疗费，另外给了200元营养费给他。
那个清洗麻将的铁罐是像装灭蚊器喷雾剂一样的罐子，拿了之后往他头上一砸，砸到了他的左眼上。铁罐高只有十几公分，下面是铁的，圆的，上面有个喷嘴。
问：你当时为什么要拿铁罐子砸林某1？答：我当时看林某1要冲上来打我，我知道自己打不过他，就用铁罐砸他。要不是林某4拉住了他，他还要打我一顿。
证据分析：林某1和彭某因打麻将发生纠纷，林某1先动手打了彭某一巴掌，彭某以为林某1要冲上去打他便用铁罐砸林某1的头，致林某1受伤。
5．鉴定意见。
2017年8月28日安徽省潜山县公安司法鉴定中心出具被鉴定人林某1的伤情鉴定意见，认定被鉴定人林某1的损伤程度属重伤二级，务工损失评定为120日。
6．现场勘查笔录。
证实：2016年6月24日21时侦查人员在林某2住宅处进行现场勘查。附照片8张。
7．视听资料
(1)作案工具照片。
彭某砸中林某1的麻将清洗剂铁罐照片。
(2)案发现场照片。
(3)被害人受伤照片2张系补充材料
对于被告人彭某的辩护人提出的辩护意见：
一、关于被告人的犯罪行为属于防卫过当的辩护意见。被告人与被害人在打麻将过程中为付款问题发生争吵，被害人首先打了被告人一耳光，被害人有错在先是事实，对矛盾的激化负有一定的责任，但此时已被在场的他人站在二人之间将被害人拉住，且被害人在此情况下也没有继续对被告人实施侵害，而被告人自认为打不过被害人，便随手拿起一个铁罐子砸向被害人头部，至被害人左眼受伤。被告人的行为不符合正当防卫的特征，不能认定为防卫过当。辩护人的该辩护意见不予采纳。
二、关于被告人具有自首情节的辩护意见。案发后，潜山县公安局官庄派出所接到群众报警后，立即赶赴案发现场，将被告人彭某当即口头传唤至官庄派出所执法中心接受调查，被告人彭某到案后如实交代了整个案件事实。因此，被告人彭某的到案不属于主动投案，不应当认定被告人具有自首情节，辩护人的该辩护意见不予采纳
三、关于被害人自身具有重大过错的辩护意见。被告人与被害人在打麻将过程中发生争吵，被害人首先打了被告人一耳光，被害人林某1作为一个三十岁的年轻人为15元的麻将款没能及时给付而在当众对一个近六十岁的人扇耳光，背离了社会的善良风俗，具有过错，对矛盾的激化有一定的责任。辩护人的该辩护意见予以采纳。
四、关于被告人赔偿了被害人部分经济损失以及被告人彭某系初犯辩护意见。被告人彭某案发后已给付了赔款4700元；无前科劣迹，属初犯。辩护人的该两点辩护意见符合实际情况，予以采纳。
五、关于辩护人对被告人彭某免予刑事处罚或在三年以下量刑并适用缓刑的量刑意见。被告人彭某故意伤害他人，致一人重伤二级的后果，属于《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款规定的三年以上十年以下的量刑幅度，不具备减轻处罚的法定情形，且未能全部赔偿被害人的经济损失并取得谅解，因此辩护人的该量刑意见不予采纳。
本院认为，被告人彭某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人与被害人在打麻将过程中为付款问题发生争吵，被害人首先打了被告人一耳光，被在场的他人将被害人拉住后，被告人彭某仍拿起一个铁罐子砸向被害人头部，至被害人左眼受伤，被告人的行为不符合正当防卫的特征，不能认定为防卫过当，辩护人的该辩护意见不予采纳。案发后，潜山县公安局官庄派出所接到群众报警后，立即赶赴案发现场，将被告人彭某当即口头传唤至官庄派出所执法中心接受调查，被告人彭某到案后如实交代了整个案件事实。因此，被告人彭某的到案不属于主动投案，不应当认定被告人具有自首情节，辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人彭某归案后对故意伤害林某1的主要犯罪事实能够如实供认，可以认定为坦白，可对其从轻处罚。被告人彭某无犯罪前科，系初犯，被告人彭某案发后赔偿了被害人部分经济损失，均可酌情从轻处罚，对辩护人的该辩护意见予以采纳。被告人不具备法定的减轻处罚情节，且未赔偿被害人的全部经济损失并取得谅解，因此辩护人提出的对被告人彭某免予刑事处罚或在三年以下量刑并适用缓刑的量刑意见不予采纳。根据被告人彭某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七第三款、第六十一条的规定，判决如下：
被告人彭某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年4月28日起至2021年4月27日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王学德
审 判 员 丁向东
人民陪审员 储成献
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 余盈盈
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
履行义务告知书
依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。
如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施
1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；
2、将被执行人纳入失信人员名单；
3、对被执行人限制高消费、限制出境；
4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施；
5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。
以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。