广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤04刑终360号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龙炫霖，男，1961年7月20日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省珠海市香洲区，因本案于2017年3月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
上诉人（原审被告人）全瑞发，男，1977年1月6日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省廉江市，因犯开设赌场罪于2014年4月30日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元，刑期至2014年6月24日。因本案于2017年3月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人林局，男，1981年10月11日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省徐闻县，因犯故意伤害罪于2007年9月17日被本院判处有期徒刑八年，2012年11月10日刑满释放。因本案于2017年3月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人钟建文，男，1968年11月26日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市香洲区，因犯非法拘禁罪于2004年1月6日被珠海市香洲区人民法院判处拘役五个月，2004年2月26日刑满释放。因本案于2017年3月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人罗承国，男，1981年9月20日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省廉江市，因本案于2017年3月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕，同年10月2日被取保候审。
原审被告人谢林枫，男，1993年7月14日出生，汉族，中专文化，户籍地江西省瑞金市，因本案于2017年3月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人龙炫霖、林局、罗承国、全瑞发、钟建文、谢林枫犯开设赌场罪一案，于2017年9月14日作出（2017）粤0402刑初1111号刑事判决。原审被告人龙炫霖、全瑞发不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人龙炫霖、全瑞发，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2016年9月被告人龙炫霖租下珠海市香洲区华海路213号经营“富之岛”麻将馆。2017年春节前，被告人龙炫霖提供该麻将馆其中一间房给一帮湛江籍人员以玩“三公”方式进行赌博，从中收取场地费及“水钱”。2017年春节后，被告人龙炫霖、钟建文、林局、罗承国、全瑞发、谢林枫商议在该麻将馆共同开设赌场，其中被告人龙炫霖和被告人钟建文二人合股占25%；被告人罗承国、全瑞发、谢林枫三人合股占25%；被告人林局占50%股份。该赌场以扑克牌赌“三公”形式进行赌博，每盘抽取100元至200元不等的水钱，并雇请了李某、邓某、黄某、周某2等人（均另案处理）负责发牌、抽水、撑场、望风等工作。
2017年3月3日凌晨0时许，民警查获该赌场并抓获被告人龙炫霖、林局、钟建文、罗承国、全瑞发、谢林枫，并缴获赌具扑克牌一副、“水钱”人民币5900元，从钟建文、龙炫霖、林局、谢林枫处共缴获赌资人民币3250元。
上述事实，被告人龙炫霖、林局、钟建文、罗承国、全瑞发、谢林枫在开庭审理过程中无异议，且有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的证人李某、潘某、郑某、柯某、梁某的证言及照片辨认，证人邓某、周某1、黄某、周某2、毛某、唐某、谢某的证言及辨认笔录，抓获经过，检查笔录，证据保全决定书，证据保全清单，现金缴款单，人口信息登记表，行政处罚决定书，全国违法犯罪人员登记信息，刑事裁定书，刑事判决书，释放证明书，现场检测报告书，情况说明，随案移送清单，瓦特电力职位申请登记表，珠海市职工社会保险缴费记录，证明，提请法院判决物品、文件清单，现场及物证照片，光盘等证据证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人龙炫霖、林局、钟建文、罗承国、全瑞发、谢林枫以营利为目的，开设赌场，其行为均构成开设赌场罪。龙炫霖等六名被告人一拍即合，共同实施开设赌场犯罪活动，雇请人员、招揽赌客、抽取水钱，按股份比例分赃，六名被告人在共同犯罪中所起的均不是辅助、从属作用，但林局、龙炫霖在共同犯罪中所起作用更大，量刑时予以体现。被告人龙炫霖、林局、钟建文、罗承国、全瑞发、谢林枫归案后，如实供述犯罪事实，依法均可以从轻处罚。被告人林局、全瑞发因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又因故意犯罪应当被判处有期徒刑以上刑罚，均是累犯，依法均应当从重处罚。被告人钟建文有其他犯罪前科，在量刑时酌情予以考虑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人林局犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人龙炫霖犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；三、被告人全瑞发犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人谢林枫犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人钟建文犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人罗承国犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；七、扣押在案的违法所得财物人民币5900元、供犯罪所用的本人财物人民币3250元，依法均予以没收。
针对以上判决，原审被告人龙炫霖提出上诉称，1.其系初犯，在赌场只有12.5%的股份，且其仅是租赁了场地，对赌场的运营没有发言权，不可能起到比同案犯更大的作用；2.其与原审被告人钟建文持股比例相同，钟建文有前科，且在赌场里起重要作用，但原判决对钟建文的量刑较轻，原审被告人谢林枫是初犯，量刑也较轻。请求本院对其从轻处罚。
原审被告人全瑞发提出上诉称，其在赌场中实际持股仅有8%左右，且不负责具体事务，对赌场的运作不知情，其应当属于从犯。请求本院对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人龙炫霖所提上诉理由，经查，上诉人龙炫霖的供述与原审被告人林局、钟建文等人的供述及证人柯某、梁某等人的证言相互印证，证实龙炫霖不仅提供场地用于开设赌场，而且提供赌博工具，从中收取场地费和“水钱”；龙炫霖的供述亦与林局的供述吻合，证实龙炫霖参与制定了赌场股东的提成方式；原审被告人钟建文、证人潘某均指认龙炫霖与林局负责赌场的管理。综合在案证据可见，上诉人龙炫霖并非如其上诉所辩解的仅是提供了场地，而是积极参与赌场的经营，在共同犯罪中起到了较钟建文、谢林枫、罗承国、全瑞发等同案犯更大的作用。根据上诉人龙炫霖的犯罪事实，原判决判处其有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，该量刑适当，对其所提上诉理由，本院不予采纳。
关于上诉人全瑞发所提上诉理由，经查，上诉人全瑞发供述上诉人龙炫霖邀请其一起开赌场，其答应了；龙炫霖供述其提出提成方案时全瑞发也在场并表示同意，并指认全瑞发有抽水及参赌；原审被告人钟建文供述其与全瑞发等人平时负责下场参赌旺场子；原审被告人谢林枫供述股东要负责拉人去赌场以及下场赌博提升人气。在案证据已经形成证据链，证实上诉人全瑞发不仅与龙炫霖、林局等人合谋开设赌场，具有共同犯罪故意，而且其参与决定了赌场的提成方式，根据所持股份分赃，又与林局、龙炫霖等人分工配合，通过参赌等方式帮助赌场提高收入，可见上诉人全瑞发在共同犯罪中所发挥的作用与钟建文、罗承国、谢林枫等人相当，并非处于从属地位，对其所提其系从犯的上诉理由，本院不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邝 坚
审判员 李晓琦
审判员 侯静晶
二〇一七年十月三十日
书记员 李晓红
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。