文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏02民终2339号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。负责人：许威，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴伟洪、戴汉川，江苏沁园春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郎洪春，男，1971年6月16日生，，汉族，住兴化市。委托诉讼代理人：王静英，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田霜，男，1980年9月15日生，，汉族，住无锡市南长区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平保无锡分公司）因与被上诉人郎洪春、田霜机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院（2016）苏0206民初840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平保无锡分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、根据保险合同的约定，郎洪春的医疗费中的非医保用药不应由其承担。2、郎洪春提供的误工材料并不能证明其从事木工行业，按行业标准判决不合理。被上诉人郎洪春、田霜均辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。郎洪春向一审法院起诉请求：其因交通事故造成的损失，要求平保无锡分公司在交强险、商业险责任范围内赔偿（按70%比例），不足部分由侵权人按责赔偿。一审法院认定事实：2014年３月１日12时25分许，郎洪春驾驶未经公安机关交通管理部门登记的电瓶三轮车（车上乘坐杨凤林），在惠山区堰桥盛巷路口由东向西行驶时，与田霜驾驶的车牌号为苏Ｂ×××××的小型客车由南向北行驶发生碰撞，造成两车损坏，郎洪春及杨凤林受伤的交通事故。该事故经交警部门认定，郎洪春、田霜负事故同等责任，杨凤林不负事故责任。苏Ｂ×××××小型客车在平保无锡分公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。事发后，郎洪春被送至医院进行救治，住院共计28天。2016年4月7日，无锡中诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定郎洪春右下肢丧失功能10%以上（未达25%）评定为十级伤残，其误工期300日、护理期90日、营养期90日为宜。事发后，田霜已垫付郎洪春10000元。因本次事故造成郎洪春、杨凤林二人受伤，杨凤林表示交强险部分由郎洪春优先受偿。损失项目              原告主张              被告意见              法院认定                  1、医疗费              43052元              无异议               43052元                   2、住院伙食补助费              20元/天×28天=560元              认可18元/天              504元                  3、营养费              20元/天×90天=1800元              认可15元/天              18元/天×90天=1620元                  4、护理费              60元/天×90天=5400元              认可50元/天              5400元                  5、误工费              200元/天×300 天=60000元              不认可              参照行业标准计算40074元。                  6、残疾赔偿金              37173元/年×20年×10%=74346元              依法认定              74346元                  7、精神损害抚慰金              5000元              依法认定              3000元                  8、被抚养人生活费              14979.6元              不认可              14151元                  9、交通费              1000元（无票据）              认可300元              800元                  合  计              206137.6元              177547元      一审法院认为：交警部门依法作出郎洪春、田霜负事故同等�任的认定合法有效，具有证明效力，予以确认。故郎洪春的损失首先应由平保无锡分公司在交强险限额内赔偿，不足部分在商业三者险范围内按60%的比例赔偿。综上，平保无锡分公司应赔偿郎洪春各项合理损失157768元，鉴于田霜已垫付郎洪春10000元，故平保无锡分公司实际还应赔偿郎洪春147768元，并返还田霜10000元。据此，一审法院依照相关法律规定，判决：一、平保无锡分公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿郎洪春各项损失合计147768元。二、平保无锡分公司于判决发生法律效力之日起十日内返还田霜10000元。三、驳回郎洪春的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取250元、鉴定费2520元，合计2770元，由平保无锡分公司负担2120元，由郎洪春负担650元。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实以确认。本院认为：《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的�疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。根据上述规定，保险公司欲免除其非医保用药的赔偿责任，首先应证明其已经就相关免责条款尽到了提示、说明义务，该免责条款已经生效；其次保险公司应就医疗费中非医保用药的构成及超出基本医疗保险同类医疗费用的金额进行举证；平保无锡分公司在未尽到上述举证责任的情况下，笼统要求在医疗费中扣除非医保用药费用不予赔偿，缺乏依据，法院难以支持。关于误工费的问题。郎洪春一审中提供了无锡市百胜装饰设计工程有限公司出具的误�证明，证明郎洪春从事木工行业及因误工减少收入情况，平保无锡分公司虽有异议，但未向无锡市百胜装饰设计工程有限公司核实，亦未提供相反证据予以反驳，故一审按行业标准确定误工损失并无不当。综上所述，平保无锡分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费250元，由上诉人平保无锡分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘晓伟审判员  孙 宏审判员  杜伟建二〇一七年九月八日书记员  翁 强