山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁07民终4691号上诉人（原审原告）：安丘市鑫盛劳务输出有限公司，住所地潍坊市坊子区北大营街新方矿业公司院内。法定代表人：刘培先，总经理。委托诉讼代理人：马世民，潍坊坊子奉天法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈小伟，男，1979年10月2日出生，汉族，住潍坊市坊子区。委托诉讼代理人：李龙庆，潍坊坊子清风法律服务所法律工作者。上诉人安丘市鑫盛劳务输出有限公司（以下简称鑫盛公司）因与被上诉人陈小伟劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院（2017）鲁0784民初480号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫盛公司上诉请求：1、撤销安丘市人民法院（2017）鲁0784民初480号民事判决，依法改判或发回重审；2、诉讼费用由陈小伟负担。事实与理由：一次性伤残补助金、工伤医疗补助金等均应由工伤保险基金支付，而陈小伟在没有申请相关工伤保险待遇、也没有提供证据证明工伤保险基金不予支付的情况下，一审判决鑫盛公司支付上述款项没有任何事实和法律依据。陈小伟辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。鑫盛公司向一审法院起诉请求：1、依法驳回陈小伟要求该公司承担责任的请求；2、诉讼费用由陈小伟负担。一审法院认定事实：（一）鑫盛公司与陈晓伟签订劳动合同，派遣陈小伟到潍坊市坊子区新方矿业集团从事井下挖掘工作，工资由新方集团发放。2011年5月至2016年10月，鑫盛公司在安丘、坊子社会保险经办机构为陈小伟缴纳工伤保险，2015年两地转移手续时中断2个月。2015年4月，陈小伟因胸闷、气短、咳嗽等症状到潍坊市人民医院检查，支付检查费等903元。同年6月26日入住该院治疗，诊断为煤工尘肺壹期，同年7月17日出院，期间医疗费由鑫盛公司支付。同年7月21日鑫盛公司向安丘市人力资源和社会保障局提出陈小伟工伤认定申请，该局受理后于10月10日认定陈小伟为工伤。2016年8月8日经潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定，陈小伟的劳动功能障碍程度为陆级，无生活自理障碍。后鑫盛公司向社会保险经办机构为陈小伟申请工伤保险待遇未果。鑫盛公司称两地社保机构之间相互推诿，当时安丘社保的工作人员答复，因陈小伟的工伤保险中断1个月，工伤保险待遇不予理赔。陈小伟称社保机构以其确诊为××当月未缴纳工伤保险费为由，不予支付工伤保险待遇。（二）陈小伟向安丘市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求：解除劳动关系；支付经济补偿金42202.48元；支付医疗费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等456793.21元。仲裁庭审理过程中核实，安丘市和坊子区社会保险经办机构对陈小伟的工伤保险待遇均不予支付。2016年12月26日仲裁裁决：1、双方解除劳动合同；2、鑫盛公司支付陈小伟一次性伤残补助金38812.8元、一次性工伤医疗补助金87300元、一次性伤残就业补助金145500元、医疗费903元、住院伙食补助费252元、陪护人员误工费1681.26元，共计274449.06元；3、驳回陈小伟其它仲裁请求。陈小伟对裁决无异议，鑫盛公司不服裁决诉至法院。之后鑫盛公司认为能不能享受工伤保险待遇，社会保险经办机构应当做出明确结论，其认为社会保险经办机构应支付陈小伟的相关待遇，并于2017年3月5日向安丘市社会保险中心提出工伤保险待遇支付申请，现在尚未答复。经本院向安丘市社会保险中心核实，因陈小伟工伤认定时保险中断，陈小伟不能享受有关的工伤保险待遇。（三）鑫盛公司提交《协议书》复印件一份，协议双方为鑫盛公司和陈小伟，时间为2015年8月1日，内容由鑫盛公司先行拟好，陈小伟填写名字。协议主要内容：陈小伟自愿提出由鑫盛公司上交的工伤等各项保险随本人工资一起发放；签本协议前本人在其它煤矿工作多年，有煤矿职业病史，××与现在的劳务输出公司无关；因职业病和应交保险造成的法律后果，本人自愿承担；鑫盛公司更换法定代表人，2015年8月1日前与原公司发生的一切事务与现鑫盛公司无关。鑫盛公司认可协议是格式的，主张所有工人都签了内容不同的协议，协议第一条约定的工伤保险等各项费用已随工资发放，以此证明陈小伟不能再要求其支付任何损失；另鑫盛公司主张潍坊新方矿业集团公司为陈小伟发放工资，该公司是用工单位，有义务为陈小伟缴纳保险。陈小伟质证认为：协议书为复印件，无法证明真实性；在其发生工伤之后签订协议对抗已经发生的工伤事实，违反法律规定。（四）2015年度潍坊市职工月平均工资为4850元，××前12个月平均月缴费工资为2425.8元。一审法院认为，鑫盛公司系依法设立的经营劳务派遣业务的有限责任公司，其与陈小伟签订的劳务派遣合同合法有效，应予确认。劳务派遣单位系劳动合同法所称的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务，鑫盛公司主张潍坊新方矿业集团公司为用工单位，有义务为陈小伟缴纳保险，没有法律依据。《中华人民共和国合同法》第五十三条规定，合同中的下列免责条款无效：一、造成对方人身伤害的；二……。鑫盛公司在陈小伟××后所签订的《协议书》中关于职业病后果自行负担、一切事务与鑫盛公司无关的约定，均为无效条款，鑫盛公司以此主张陈小伟不能再要求其支付损失，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十六条和《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，陈小伟确认工伤后要求解除与鑫盛公司的劳动关系，享受以下工伤保险待遇：1、由工伤保险基金支付一次性伤残补助金16个月本人工资为38812.8元（2425.8元×16个月）；2、由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金18个月统筹地区上年度职工月平均工资为87300元（4850元×18个月）；3、由鑫盛公司支付一次性伤残就业补助金30个月的统筹地区上年度职工月平均工资为145500元（4850元×30个月）；4、由工伤保险基金支付医疗费用903元、住院伙食补助费为潍坊市内住院伙食补助标准252元（12元/天×21天）、陪护人员误工费为城镇收入标准1681.26元（80.06元/天×21天）。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因鑫盛公司为陈小伟缴纳工伤保险费时中断2个月，陈小伟的工伤保险待遇被社会保险经办机构拒绝支付，现陈小伟要求鑫盛公司支付应由工伤保险基金支付的各项费用，理由正当，应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十六条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，判决：安丘市鑫盛劳务输出有限公司支付陈小伟一次性伤残补助金38812.8元，一次性工伤医疗补助金87300元，一次性伤残就业补助金145500元，医疗费用903元，住院伙食补助费252元，陪护人员误工费1681.26元，共计274449.06元，于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由安丘市鑫盛劳务输出有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审认定的事实与一审相同。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。鑫盛公司作为用人单位，有义务为陈小伟缴纳工伤保险。但在本案仲裁及一审期间，仲裁委及一审法院经向相关社会保险经办机构核实，因鑫盛公司为陈小伟缴纳工伤保险费时中断2个月，陈小伟不能享受相关工伤保险待遇。因此陈小伟现要求鑫盛公司支付应由工伤保险基金支付的各项费用，理由正当。一审法院认定应由鑫盛公司支付陈小伟一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及医疗费用、住院伙食补助费、陪护人员误工费等正确，本院二审予以确认。综上所述，上诉人鑫盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由安丘市鑫盛劳务输出有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 尹 义审判员 宫 磊审判员 陈志宇二〇一七年八月二十一日书记员 张瑞丰