江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏05民终283号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东台支公司。
被上诉人（原审原告）：张迎春。
委托诉讼代理人：肖燕，吴江经济技术开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：袁仁涛。
被上诉人（原审被告）：王益虎。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司东台支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张迎春、袁仁涛、王益虎机动车交通事故责任纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2017）苏0509民初7468号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人张迎春上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判。2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.张迎春住院期间医疗费应扣除非医保部分。因商业三者险保险合同约定上诉人应按照国家基本医疗保险的标准核定医药费的赔偿金额。2.张迎春三个低等级伤残，不应该产生被扶养人生活费。
被上诉人张迎春、袁仁涛、王益虎二审未作答辩。
原审原告张迎春向一审法院起诉请求：1.判令原审被告赔偿原审原告医疗费195092.57元、住院伙食补助费2350元、营养费4500元、残疾赔偿金96364.80元、被扶养人生活费60267.24元、误工费45000元、护理费10800元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元、鉴定费3638.52元，合计425013.13元，由原审被告按照责任承担。2.本案诉讼费由原审被告承担。
一审法院认定事实：2016年7月30日许，袁仁涛将苏Ｊ×××××重型半挂牵引车/苏Ｊ×××××重型普通半挂车头北尾南停放在苏州市吴江经济技术开发区227省道复线，张迎春驾驶电动自行车沿该复线由南向北行驶至此，两车发生碰撞，造成车辆受损及张迎春受伤的交通事故。事后，张迎春被送往医院治疗。经交警认定，张迎春负事故的主要责任，袁仁涛负事故次要责任。
肇事车辆的登记所有人为王益虎，该车在保险公司投保交强险和商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间内。
事发后，王益虎垫付2万元，保险公司在交强险范围内垫付了1万元医疗费。
一审法院认为，对于本起事故给张迎春造成的各项损失，保险公司对张迎春主张的医疗费195092.57元、住院伙食补助费2350元、营养费4500元、残疾赔偿金96364.80元、鉴定费3638.52元没有异议，一审法院予以确认。保险公司认为医疗费中应扣除20%的非医保费用，未提供相关证据，一审法院不予采信。对张迎春主张的被扶养人生活费，保险公司认为张迎春伤残程度较轻，不会影响其扶养能力，对该项费用不予认可；误工费以实际减少的收入计算；护理费认可80元/天，对期限没有异议；精神损害抚慰金按责任认可1800元；交通费认可300元。
对此，一审法院依法审核认定如下：
1.交通费。张迎春主张1000元，但未提供相关证据，一审法院酌情确认300元。
2.护理费。张迎春主张10800元（120元/天×90天）。保险公司认为应当按80元/天计算。一审法院认为，张迎春主张的标准未超过合理范围，应予支持，故一审法院确认护理费10800元。
3.误工费。张迎春主张45000元（5000元/月×9个月）。根据张迎春提供的银行账户交易明细、完税证明等证据可以证实张迎春在事故发生前的月平均收入为4284.61元，张迎春主张9个月的误工期限未超过司法鉴定意见的期限，事故发生后张迎春单位共发放其生活费16876.60元，故其误工费损失为21684.89元。
4.被扶养人生活费。根据张迎春提供的证据，其共有被扶养人：父亲张远忠（1955年2月19日生）、儿子王博（2009年4月9日生），其父母共育有三子女，故其被扶养人生活费应为34891.56元。
5.精神损害抚慰金。因张迎春负本起事故的主要责任，主观上存在主要过错，故其精神损害抚慰金应相应减少，一审法院确认为1800元。
综上，张迎春的损失为:医疗费195092.57元、住院伙食补助费2350元、营养费4500元，小计201942.57元；误工费21684.89元、护理费10800元、交通费300元、残疾赔偿金96364.80元、被扶养人生活费34891.56元、精神损害抚慰金1800元，小计165841.25元，总计367783.82元及鉴定费3638.52元。
综上所述，一审法院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。机动车与非机动车之间发生交通事故的，非机动车负事故主要责任的，可以减轻机动车方60%至70%的赔偿责任。根据上述规定，本案中，保险公司首先应在交强险限额范围内承担医疗费用1万元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费），伤残赔偿费用11万元（包括误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费），合计12万元，超过部分247783.82元，因袁仁涛负本起事故的次要责任，故保险公司应在商业三者险范围内承担35%，即86724.33元，两项合计206724.33元，其中给付张迎春191066.85元，扣除已垫付的1万元，还应赔偿181066.85元。同时返还王益虎垫付款2万元，扣除其应承担的鉴定费3638.52元和诉讼费704元，实际返还15657.48元。其余损失应由张迎春自行承担。袁仁涛经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，由此产生的不利法律后果应由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款第（一）项、第十一条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审法院判决：中国人民财产保险股份有限公司东台支公司应赔偿张迎春医疗费等各项损失181066.85元，直接支付至其指定账户（户名：张迎春，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：62×××82），同时返还王益虎垫付款15657.48元，直接支付至其指定账户（户名：袁仁涛，开户行：中国农业银行东台市支行，账号：62×××79），赔偿款于判决生效之日起十日内履行。案件受理费减半收取804元、鉴定费3638.52元，合计4442.52元，由张迎春负担100元，王益虎负担4342.52元（已履行）。
本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。
另查明，张迎春因本案交通事故所受之伤，经苏州同济司法鉴定所进行鉴定，于2017年4月28日作出鉴定意见为：1.被鉴定人张迎春因车祸致颅脑损伤遗留神经功能障碍，日常活动能力轻度受限构成十级伤残；开颅面积6.0cm2以上构成十级伤残；面部遗留线条状瘢痕10.0cm以上构成十级伤残。2.被鉴定人张迎春的误工期为自受伤之日起至定残前一日止；护理期为一人护理三个月；营养期为三个月。
上述事实，由苏州同济司法鉴定所的苏同司鉴所[2017]临鉴字第1662号鉴定意见书以及当事人陈述予以证明。
本院认为，关于保险公司要求医疗费扣除非医保部分的上诉意见，商业三责险保险条款虽约定保险人应按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但该条仅系对医疗费用核定标准的约定，并不能当然地免除保险人对交通事故受害人在治疗期间因使用非医保用药所致费用的赔偿责任。保险人如欲援引该条约定核定医疗费用，则必须就与治疗期间使用的非医保用药疗效相同或者相近的医保用药的名目和价格尽到相应的举证责任，本案中保险公司对此并未提供相应的证据，故保险公司要求医疗费扣除非医保部分，本院不予支持。关于保险公司认为其不应赔偿被扶养人生活费的上诉意见，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，受害人因伤致残的，赔偿义务人应当赔偿被扶养人生活费。本案中张迎春因交通事故所受之伤经鉴定构成十级伤残，故张迎春主张被扶养人生活费，合法有据，应予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1608元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司东台支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 红
审判员 叶 刚
审判员 沈军芳
二〇一八年一月十八日
书记员 王文君