山东省济南市章丘区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁0181民初2306号
原告：闫文兰，女，1970年5月25日出生，汉族，居民，住济南市。
委托诉讼代理人:翟舒宁，山东百脉律师事务所律师。
被告：赵涛，男，1986年12月6日出生，汉族，居民，住济南市。
委托诉讼代理人:李嘉新，山东鲁明律师事务所律师。
被告：山东圣泉新材料股份有限公司，住所地济南市。
法定代表人：唐一林，董事长。
委托诉讼代理人：滕培刚，山东本业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高娜，山东本业律师事务所实习律师。
被告：济南天鹏劳务服务有限公司，住所地济南市。
法定代表人：赵涛，经理。
委托诉讼代理人:李嘉新，山东鲁明律师事务所律师。
原告闫文兰与被告赵涛、山东圣泉新材料股份有限公司（以下简称圣泉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月19日立案后，依法适用简易程序，于2017年5月23日公开开庭进行了审理。原告闫文兰及其委托诉讼代理人翟舒宁，被告赵涛及其委托诉讼代理人李嘉新，被告圣泉公司的委托诉讼代理人滕培刚、高娜到庭参加诉讼。后本院根据原告闫文兰申请，追加济南天鹏劳务服务有限公司（以下简称天鹏公司）作为本案被告参加诉讼。因案情复杂，本案依法转为普通程序，并于2017年11月28日再次公开开庭进行了审理，原告闫文兰及其委托诉讼代理人翟舒宁，被告赵涛及其委托诉讼代理人李嘉新，被告圣泉公司的委托诉讼代理人滕培刚，被告天鹏公司的委托诉讼代理人李嘉新到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
闫文兰向本院提出诉讼请求：1.判令第一被告赵涛赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、二次手术等各项经济损失313793.68元【赔偿项目为：医疗费771.3元、误工费12672.48元（93.18元/天×136天）、护理费5590.8元（93.18元×60天）；伤残赔偿金272096元（34012元×20年×40%）、住院伙食补助费2400元（100元/天×24天）、营养费1500元（50元/天×30天）、交通费500元、鉴定费1300元、劳务报酬770元、精神损害抚慰金4000元、二次手术费8000元、二次手术误工费2795.4元（93.18元/天×30天）、二次手术护理费1397.7元（93.18元/天×15天）共计60378.08元】，第二被告圣泉公司、第三被告天鹏公司承担连带赔偿责任；2.涉诉费用由第一、第二被告负担。事实与理由：2016年9月13日，原告受雇于第一被告在第二被告处板材车间干活，10月15日凌晨5点原告在干活时被机器挤伤左手，被送往章丘市人民医院住院治疗。原告之伤经章丘司法鉴定所鉴定构成七级伤残，并需进行二次手术。第二被告赵涛系第三被告圣泉公司板材车间承包人，在事故发生后，赵涛只支付了住院医疗费，对于赔偿问题二被告互相推诿。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。
赵涛、天鹏公司辩称，闫文兰起诉我无事实和法律依据，且程序错误，应依法驳回其诉讼请求。1.诉讼主体错误。闫文兰系在圣泉公司工作期间受伤，用工单位是圣泉公司，工作期间亦受圣泉公司管理，由该公司工作人员安排具体工作，遵守该公司规章制度，我们没有承包圣泉公司车间，也不是用人主体，闫文兰的受伤应由使用和受益的具体用工单位负责并承担责任；2.诉讼程序错误。闫文兰在圣泉公司工作期间受伤，圣泉公司是企业法人单位，闫文兰与圣泉公司形成劳动法律关系，她的受伤按照法律规定应为工伤，应先走劳动争议程序，现其未先申请工伤认定，直接提起诉讼，系程序错误；3.闫文兰对自身受到伤害存在重大过错，应依法承担主要责任。
圣泉公司辩称，1.我公司与天鹏公司是承揽合同关系，承揽人的职工受伤应当由承揽人承担赔偿责任，闫文兰要求我公司承担连带责任无事实和法律依据。2016年7月15日，我公司与天鹏公司签订《泡沫板包装作业承揽合同书》，由天鹏公司承揽我公司的泡沫板包装及复卷等劳务工作，我公司与天鹏公司是承揽合同关系，根据法律规定，闫文兰作为天鹏公司的职工因公受伤应当由承揽人天鹏公司承担赔偿责任；2.我公司与闫文兰不存在劳务关系，闫文兰要求我公司承担连带责任无法律依据。如前所述，闫文兰系天鹏公司职工，与答辩人并不存在劳动关系，闫文兰的工伤应由天鹏公司承担赔偿责任。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对以下当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：
1.2016年10月15日凌晨，闫文兰在圣泉公司节能板材生产线工作时，被机器挤上。随即被送至章丘市人民医院住院治疗。2016年11月8日出院，住院24天，住院期间医疗费由赵涛支付。2016年11月12日至2016年12月21日，闫文兰先后在刁镇卫生院、章丘市人民医院、章丘市第一人民医院门诊治疗，花费医疗费771.3元。根据闫文兰申请，济南章丘司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》标准于2017年2月28日作出济章司鉴【2017】临鉴字第90号鉴定意见：闫文兰评定为柒级伤残。该伤误工期限为伤后150日；护理期限为伤后60日，需壹人护理。营养期限为伤后30日。二次手术医疗费用需捌仟元人民币民币，误工期间30日、需壹人护理15日。闫文兰支付鉴定费1300元。
2.因赵涛对上述鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。2017年11月6日经赵涛申请，受本院委托，山东大舜司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》作出大舜司鉴所【2017】临鉴字第480号鉴定意见：闫文兰左手外伤后遗留左手部分功能障碍鉴定为八级伤残，伤后误工期限为150日，伤后护理期限为60日，需一人护理，伤后营养期限为30日。赵涛支付鉴定费用2000元。庭审中各当事人对该鉴定意见及费用均不持异议。
3.2016年7月15日，圣泉公司（作为发包方，即甲方）与天鹏公司（作为承包方，即乙方）签订《泡沫板包装作业承揽合同书》及附则各一份，约定甲方将板材车间产品生产的包装、复卷以及其他技术含量低的工作劳务外包给乙方，按照乙方提供人员为基础，每人没班（8小小时）62元，如果超过8小时，按照7.75元/人/小时计算。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1.闫文兰、赵涛、圣泉公司、天鹏公司间是否存在提供劳务的雇佣关系问题。
赵涛、天鹏公司提交圣泉公司工作人员做的工作记录和安全承诺书照片打印件两份，欲证实闫文兰系圣泉公司员工。闫文兰经质证后认可签名是其所签，但其并非圣泉公司员工，圣泉公司将部分辅助工作外包给赵涛，其是受赵涛雇佣，每天工资70元，在9月13日至17日工作，10月2日、4日、5日、6日、7日白班工作，13日晚夜班4个小时，14日晚夜班受伤。圣泉公司质证后对证据真实性提出异议，认为无法证实闫文兰与其存在劳动关系或雇佣关系。
圣泉公司提交《泡沫板包装作业承揽合同书》及附则各一份、发票及明细各两份，证实圣泉公司与天鹏公司系承揽合同关系，闫文兰受雇于天鹏公司。闫文兰经质证后对合同附则及发票明细的真实性均无异议，认为该合同签订的为泡沫板包装作业，我受雇进入板材车间被安排到石墨烯流水线工作导致的受伤，在圣泉公司都是由圣泉公司工作人员安排工作。赵涛、天鹏公司经质证后对合同及附则真实性无异议，认为该合同虽名为承揽合同，但不符合合同法规定的承揽合同的要件，闫文兰受伤是在石墨烯流水线，我们没有承包该流水线上的工作，闫文兰应是与圣泉公司形成劳动关系，其在工作期间受的伤害应由圣泉公司承担；对于2016年10月9日的增值税发票及明细，因闫文兰是在2016年10月14日受伤，故与本案无关，2016年11月3日的发票真实性无异议，但对该明细虽有赵涛签字，但不能作为有效证据来证实闫文兰与天鹏公司存在劳务关系。
本院经审查认为：当事人间是否存在及存在何种提供劳务的雇佣关系问题系本案争议焦点问题。本案中当时人均对圣泉公司与天鹏公司间的《泡沫板包装作业承揽合同书》及附则不存异议，该合用及附则明确约定了天鹏公司向圣泉公司承揽“产品生产的包装、复卷以及其他技术含量低的工作劳务”，经本院现场勘验，闫文兰受伤岗位系枕头生产线的下游，系用压缩空气清理模具槽，该岗位设置安全系数较高，技术含量较低，应属于上述约定的“技术含量低的工作劳务”，故本院认定闫文兰提供的劳务应属于圣泉公司发包给天鹏公司的劳务之一。闫文兰经天鹏公司法人赵涛介绍，为天鹏公司提供零碎的劳务，并按班接受劳务报酬，故本院认定闫文兰为天鹏公司提供劳务，且在提供劳务过程中受伤。
2.闫文兰各项损失的认定。闫文兰因伤支付门诊医疗费771.3元，符合一般诊疗程序且有门诊发票证实，本院予以采信。闫文兰主张误工费、护理费以93.18元/天标准分别计算136天、60天即误工损失12672.48元、护理损失5590.8元，主张营养费以50元/天标准计算30天即1500元，主张以100元/天标准计算住院伙食补助费即2400元，上述计算标准均符合相关法律规定，本院予以采信。闫文兰主张以34012元的标准计算伤残赔偿金，符合法律规定，本院予以采信，但因残疾标准已发生变更，故本院认定其残疾赔偿金为：34012元×20年×30%=204072元。闫文兰主张交通费500元，经审查，根据李闫文兰住址及住院治疗情况，本院予以采信。闫文兰主张精神损害抚慰金4000元。本院经审查认为，闫文兰因伤致残必然给其本人、家人造成巨大的精神痛苦，原告要求损害赔偿金理由正当，应当予以支持，但数额较大，本院酌定精神损害赔偿金为3000元。闫文兰因鉴定支付鉴定费1300元，因该鉴定结果本院未予采信，该费用应由闫文兰负担。闫文兰主张二次手术费、误工费、护理费，因相关费用并未实际产生，且未经医疗保险处理，本院不予一并处理，当事人可在实际发生之后另案主张权利。
以上，根据当事人无异议的证据和经审查确认的证据，闫文兰受伤已产生并主张的实际经济损失为：医疗费共计771.3元、误工费12672.48元、护理费5590.8元、住院伙食补助费2400元、营养费1500元、残疾赔偿金204072元、交通费500元、精神损害赔偿金为3000元，上述费用共计230506.58元，符合法律规定，本院予以认定。闫文兰主张劳动报酬770元，因与本案不属同一法律关系，当事人可另案主张权利。
本院认为：闫文兰为天鹏公司提供劳务的事实清楚，本院予以认定。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。天鹏公司作为接受劳务的一方，未能向提供劳务者闫文兰提供相应的安全保障条件，并负有一定管理责任，有较大过错，应当对闫文兰承担侵权责任。闫文兰作为完全民事行为能力人，有偿向天鹏公司提供劳务，自身未能尽到相应的安全注意义务，应认定其自身亦有过错。综合双方的责任和过错程度，本院酌定闫文兰与天鹏公司可按4：6的比例承担责任。
综上所述，闫文兰损失共计230506.58元，应由天鹏公司按照60%的比例赔偿，计款138303.95元，闫文兰要求过高部分，本院不予支持。本案中赵涛及圣泉公司在闫文兰受伤过程中未有过错，不应承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条、第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告济南天鹏劳务服务有限公司赔偿原告闫文兰医疗费462.78元；
二、被告济南天鹏劳务服务有限公司赔偿原告闫文兰误工费7603.49元；
三、被告济南天鹏劳务服务有限公司赔偿原告闫文兰护理费3354.48元；
四、被告济南天鹏劳务服务有限公司赔偿原告闫文兰残疾赔偿金122443.2元；
五、被告济南天鹏劳务服务有限公司赔偿原告闫文兰住院伙食补助费1440元；
五、被告济南天鹏劳务服务有限公司赔偿原告闫文兰营养费900元；
六、被告济南天鹏劳务服务有限公司赔偿原告闫文兰交通费300元；
七、被告济南天鹏劳务服务有限公司赔偿原告闫文兰精神抚慰金1800元；
以上一至七项共计138303.95元，被告济南天鹏劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
八、驳回原告闫文兰其他诉讼请求。
案件受理费6007元，由原告闫文兰负担2403元，被告济南天鹏劳务服务有限公司负担3604元；本院委托鉴定费用2000元，由原告闫文兰负担800元，被告济南天鹏劳务服务有限公司负担1200元。
如不服本判决，可在本判决送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 李 鹏
人民陪审员 李传海
人民陪审员 李广法
二〇一八年二月二日
法官 助理 胡德旭
书 记 员 时文秀