湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0192民初551号
原告：柯云飞，男，汉族，1992年8月6日出生，登记住所地武汉市汉阳区，现住武汉东湖新技术开发区，
被告：成华区火号火焰兔干锅店，住所地：四川省成都市成华区双林路***号。
经营者：黄山，男，汉族，1979年10月26日出生，住成都市锦江区。
委托诉讼代理人：史义山，湖北雄楚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈永宁，湖北雄楚律师事务所律师。
原告柯云飞诉被告成华区火号火焰兔干锅店（以下简称被告成华干锅店）买卖合同纠纷一案，本院于2017年2月8日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员施何梅独任审判，于2017年4月14日公开开庭进行了审理。原告柯云飞及被告成华干锅店的委托诉讼代理人史义山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柯云飞向本院提出以下诉讼请求：1、由被告成华干锅店返还价款5133元；2、由被告成华干锅店支付价款总额十倍惩罚性赔偿51330元；3、由成华干锅店承担本案诉讼费用。事实和理由：原告在淘宝网上用户名为：一成不变的木木。原告分别于2016年3月11日（交易金额1900元，订单号1703399381108720）、3月15日（交易金额2146元，订单号1714001303708720）、3月18日（交易金额1087元，订单号1724597769658720）从被告成华干锅店淘宝网店购买下列预包装食品（以下简称涉案食品）：200g胭脂鸭舌7袋、200g火焰郡把7袋、200g冷吃兔55袋、200g孜然鱿鱼20袋、200g火焰鸭舌22袋、250g香辣脑花10袋、200g麻辣掌中宝10袋、250g麻辣牛肉22袋、250g姬茸牛肉酱10瓶。涉案食品分别于2016年3月14日、3月18日、3月21日经顺丰速运送达原告指定地点。原告分别于3月15日及3月21日在淘宝网上将涉案食品确认收货并通过支付宝向被告成华干锅店支付全部价款5133元。原告确认收货后，检查发现涉案食品标签没有标注任何法定内容，违反了《中华人民共和国食品安全法》第67条的规定，不符合《食品安全国家标准预包装食品标签通则GB7718-2011》强制性要求。故被告成华干锅店为淘宝网金牌食品卖家应该知道也必须知道《中华人民共和国食品安全法》及食品安全标准的规定，故其销售明知是不符合食品安全标准的食品事实成立，依法应承担十倍惩罚性赔偿的责任。
被告成华干锅店辩称：一、涉案食品属于散装食品，不应适用《预包装食品标签通则》。预包装食品必须同时符合三个根本特征：预先包装或制作、产品质量或体积统一确定、包装或制作在包装材料和容器中。涉案食品并非预先包装或制作完成，产品质量或体积也是千差万别，应属现制现售的散装食品，不应适用《预包装食品标签通则》。关于预包装食品及散装食品的联系区别，相应法律规范早已明确分析说明。现行《中华人民共和国食品安全法》第150条1款3项规定：“预包装食品，指预先定量包装或者制作在包装材料、容器中的食品。”《食品经营许可管理办法》第52条1款2项关于预包装食品定义等同于《预包装食品标签通则》（GB7718-2011）第2.1条，均细化认为：“预包装食品：预先定量包装或者制作在包装材料和容器中的食品，包括预先定量包装以及预先定量制作在包装材料和容器中并且在一定量限范围内具有统一的质量或体积标识的食品。”《<预包装食品标签通则>（GB7718-2011）问答(修订版)》第5条也明确说明：“预包装食品首先应当预先包装，此外包装上要有统一的质量或体积的标示”。综合上述规定可知：预包装食品同时具有三个根本特征，预先包装或制作、产品质量或体积统一确定、包装或制作在包装材料和容器中。涉案食品明显与上述特征不符，不属于预包装食品。参考《散装食品卫生管理规范》第2条：“散装食品是指无预包装的食品、食品原料及加工半成品，但不包括新鲜果蔬，以及需清洗后加工的原粮、鲜冻畜禽产品和水产品等。”该规范虽因卫生部门合并失效，但文件本身仍具参考价值。而《食品经营许可管理办法》第52条1款3项明确规定：“散装食品，指无预先定量包装，需称重销售的食品，包括无包装和带非定量包装的食品”涉案食品没有预先定量包装，体积质量不一，据此应属散装食品。二、涉案食品应该适用《中华人民共和国食品安全法》第六十八条予以规范。根据《预包装食品标签通则》（GB7718-2011）第1条2款，该标准不适用于为预包装食品在储藏运输过程中提供保护的食品储运包装标签、散装食品和现制现售食品的标识。涉案商品属于散装食品，不应适用该标准。参考《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第6条，在没有国家标准、地方标准或企业标准的情况下，认定食品是否合格，应当以食品安全法的相关规定为依据。散装食品目前没有国家或地方标准，也没有企业标准，应该适用《中华人民共和国食品安全法》第68条予以规范。三、涉案食品标签符合法律规定，没有标示瑕疵。根据《中华人民共和国食品安全法》第68条：食品经营者销售散装食品，应当在散装食品的容器、外包装上标明食品的名称、生产日期或者生产批号、保质期以及生产经营者名称、地址、联系方式等内容。涉案食品已经合理标注相应标识，依法合规，没有标示瑕疵。四、即使确实存在标示瑕疵，也不能等同存在产品质量问题。根据《中华人民共和国食品安全法》第148条2款的例外条款，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的，不应支持赔偿金。涉案食品属于散装商品，即使确实存在标示瑕疵，基于酱卤肉制品的散装特性，客观上不会存在影响食品安全的情形且无证据证明标示瑕疵对消费者造成误导，不应支持赔偿金。五、被告成华干锅店安全保障义务应与经营能力相适应。被告成华干锅店作为酱卤肉制品销售者，对于下单食品依法制售，所负保障义务应与经营能力相适应，不应过分拔高被告成华干锅店保障义务，扼杀市场活力。客观而言，一般人均能正常理解酱卤肉制品的食品特性，基于下单后制作，网购邮寄的交易方式，单纯标示瑕疵不影响消费者选择判断，原告方也未能提供检验报告证明涉案食品确实存在食品质量问题。忽略产品本身质量问题过分苛责标签瑕疵，无助于食品安全大环境好转，徒然增加诉累，耗费司法资源。六、原告并非适格消费者，本案应该适用《中华人民共和国合同法》予以规范。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条，消费者是指为生活消费需要而购买、使用商品或接受服务的自然人。据被告成华干锅店了解，原告分别于2016年3月11日在淘宝网购买鸭舌等零食163袋，3月23日在淘宝网购买黑木耳100袋，8月12日在淘宝网购买执法记录仪五台，并先后以买卖合同纠纷为由诉至贵院[其余两案案号为（2016）鄂0192民初2506号，(2016)鄂0192民初2109号]。以上三案诉请均为退货还款，三倍或十倍的惩罚性赔偿。原告在短时间内多次大量购买涉案商品，且全部诉请退货赔偿，系以牟利获赔为目的而购买，不是适格消费者，应该适用《中华人民共和国合同法》确定双方权利义务，不应适用《中华人民共和国食品安全法》第148条进行惩罚性赔偿。再者，购买者明知食品存在质量问题以外的问题（例如标签瑕疵），仍然购买并谋取惩罚性赔偿，有违诚信原则，属于《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定的例外情形，人民法院不应支持。最后，根据2016年11月16日经国务院法制办公室公布的《消费者权益保护法实施条例（送审稿）》第二条：“自然人、法人或其他组织以牟利为目的购买、使用商品或接受服务的，不适用本条例。”上述条例虽未正式成文施行，但出台时间已近，明确反映了国家机关反对产品牟利性购买的司法态度，应以参考。综上，请求法院驳回原告方针对答辩人的诉讼请求。
经审理查明：2016年3月11日、3月15日、3月18日原告分三次向被告成华干锅店购买了被告自行生产的以下食品（数量归总）：麻辣牛肉22包、火焰鸭舌22包、脑花10包、姬茸牛肉酱10包、冷吃兔55包、麻辣掌中宝10包、火焰郡把7包、孜然鱿鱼20包、胭脂鸭舌7包，一共花费5133元。上述食品除姬茸牛肉酱外，其他食品外包装形式一致，均为统一印制塑料袋包装，正面为广告语，背面左上角贴有品名的圆形不粘胶，如“火焰脑花散装外卖包”，背面正中间打印标注：赏味期限“特别定制双层真空包装加高温杀菌处理。收货后请立即食用或放入冰箱冷藏”；食用方法“开袋即食，亦可中火三十秒加热。勿将食品包装直接置于微波炉中加热。”背面下方载明二维码。姬茸牛肉酱外包装为纸质袋装，正面为广告语，背面中间标注“产品名称：姬茸牛肉酱；产品主料：秘制底料、姬松茸、乌拉圭进口牛肉；最佳赏味期：三十日内，期间请冷藏保存；产品容量：散装，约二百八十克；食用方法：开瓶即食。拌面、佐饭、烧菜尤佳；购买方法：淘宝?搜索?火号火焰兔”，姬茸牛肉酱内包装为无色塑料瓶，瓶盖内装有圆形标签，标签内容与外包装一致。上述食品原告均已收货。原告在购买过程中与被告工作人员“火号掌柜的”有过关于食品重量、包装、保质期等问题的沟通，主要内容为：被告告知原告所购买食品每袋均称过，均是200克，是散装鲜货，保质期有限，一般不开封冰箱冷藏5-7天，菌类产品冷藏30天，牛肉10天，其他食品建议收到后尽快食用。原告表示食品重量不够200克，并要求被告对本次交易食品分十份打包。原告收货后，认为被告食品不符合食品安全法的规定，故向本院提起诉讼。
上述事实，有当事人陈述、淘宝网订单交易记录截图、阿里旺旺聊天记录、商品实物等证据材料证实，双方当事人对以上证据材料除商品实物外真实性均无异议，故以上证据材料本院均予以确认，被告对于商品实物的异议，没有反驳证据，本院不予认可，故本院对商品实物亦予以确认，以上证据材料均在卷佐证。
本院认为：原告柯云飞在被告成华干锅店网购商品，原告柯云飞支付了货款，被告成华干锅店发送了货物，双方之间成立买卖合同关系。
一、原告向被告所购食品属于预包装食品还是散装食品？根据《食品经营许可管理办法》第52条1款2项的规定，预包装食品需同时具备三个基本特征：1、预先包装或制作；2、产品质量或体积统一确定；3、包装或制作在包装材料和容器中。根据《食品经营许可管理办法》第52条1款3项明确规定：“散装食品，指无预先定量包装，需称重销售的食品，包括无包装和带非定量包装的食品”。本案中，原告柯云飞所购食品的包装上明确标注为散装外卖包，姬茸牛肉酱的包装上也注明了产品容量为散装，大约二百八十克，且根据双方在淘宝聊天记录内容可知，被告是根据原告的下单进行称重包装。综上，根据法律法规对预包装产品和散装产品的定义，原告柯云飞所购的食品为散装食品。原告柯云飞认为涉案食品是预包装食品的观点，没有事实和法律依据，本院不予支持。
二、被告生产销售涉案食品是否违反了国家关于食品安全方面的法律法规？涉案食品是否存在产品质量问题？从本案查明事实《中华人民共和国食品安全法》第三十五条规定“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可”。本案中，没有证据证明被告在向原告生产出售涉案食品时具备散装食品的生产销售许可资质；《中华人民共和国食品安全法》第六十八条规定，“散装食品，应当在散装食品的容器、外包装上标明食品的名称、生产日期或生产批号、保质期以及生产经营者名称、地址、联系方式等内容”，本案亦没有证据证明被告在涉案食品上标注了生产日期和生产经营者名称、地址、联系方式等。综上，被告生产销售涉案食品违反了国家关于食品安全的强制性规范。被告在缺乏经营许可资质的情况下经营的标签不符合国家规定的食品，该食品是否合格，举证责任应当在被告，但被告未举证该食品质量合格，故原告主张涉案食品存在质量问题有事实和法律依据，本院予以支持。
三、被告违反食品安全的强制性规范是否导致返还价款及给付价款十倍的赔偿？《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款规定，“生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金．．．．．．”。根据上述规定，本案原告有要求经营者赔偿损失及支付价款十倍的赔偿的权利。被告以原告柯云飞不是消费者为由提出抗辩，但根据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条“因食品、药品质量问题发生纠纷，购买者向生产者、销售者主张权利，生产者、销售者以购买者明知是质量问题而依然购买为由进行抗辩的，人民法院不予支持”的规定，本院对被告的上述抗辩理由不予支持。故，原告柯云飞要求被告成华干锅店还货物价款5133元，并支付价款总额10倍的赔偿金51330元的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国食品安全法》第三十五条、第六十八条、第一百四十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告成华区火号火焰兔干锅店于本判决生效之日起十日内向原告柯云飞返还价款5133元；
二、被告成华区火号火焰兔干锅店于本判决生效之日起十日内向原告柯云飞支付赔偿金51330元。
如果被告成华区火号火焰兔干锅店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费606元，由被告成华区火号火焰兔干锅店负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代理人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院，账号：17×××67；开户行：农行武汉市民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 施何梅
二〇一七年五月八日
书记员 徐 婷