广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤52刑终10号
原公诉机关广东省普宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵长兵，男，1983年4月10日出生，汉族，重庆市綦江区人，高中文化，个体户，住綦江区。因犯盗窃罪于2013年11月28日被普宁市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年10月2日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年5月5日被揭西县人民法院判处有期徒刑十个月，2015年11月15日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年9月28日被贵州省罗甸县人民法院判处有期徒刑六个月，2016年10月21日刑满释放。因本案于2017年1月7日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于普宁市看守所。
普宁市人民法院审理普宁市人民检察院指控原审被告人赵长兵犯盗窃罪一案，于2017年11月24日作出（2017）粤5281刑初690号刑事判决。宣判后，原审被告人赵长兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，现已审理终结。
原审判决认定：
一、2017年1月3日凌晨5时许，被告人赵长兵与同案人“小陈”（另案处理）经预谋盗窃事宜后，携带1把螺丝刀并驾驶1辆女庄摩托车至广东省普宁市流沙南街道光草洋村新埕园13栋北侧楼下，由“小陈”负责放哨，赵长兵则使用螺丝刀拆掉摩托车前盖后接通电门线启动摩托车的手段，盗走被害人黄某的1辆黑色双健牌女庄二轮摩托车（经鉴定，价值人民币1650元）。破案后，被盗赃物已发还被害人。
二、2017年1月4日凌晨4时许，被告人赵长兵与同案人“小陈”经预谋盗窃事宜后，携带1把螺丝刀并驾驶1辆女庄摩托车至广东省普宁市流沙北街道白沙陇大门附近大众住宿门口，由“小陈”负责放哨，赵长兵则使用螺丝刀拆掉摩托车前盖后接通电门线启动摩托车的手段，盗走被害人陈某1辆银色韩艺牌电动车（经鉴定，价值人民币1700元）。
原审认定上述事实，有提取笔录、扣押物品及文件清单，发还清单，电动自行车货票单据材料，价格认定结论书，辨认现场笔录，作案现场相片，作案工具及赃物相片，证人证言，被害人陈述，刑事判决书，刑满释放材料，破案经过，被告人的供述及户籍证明等证据证实。
原审法院认为，被告人赵长兵以非法占有为目的，伙同同案人窃取他人数额较大的财物，其行为已构成盗窃罪。赵长兵前因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十三条的规定，以盗窃罪判处被告人赵长兵有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人赵长兵上诉称，其被公安机关刑讯逼供而作出有罪供述，原审判决认定其参与2宗盗窃的证据不足，请求二审改判其无罪。
经审理查明：2017年1月3日凌晨5时许，上诉人赵长兵与同案人“小陈”（另案处理）经预谋盗窃事宜后，携带1把螺丝刀并驾驶1辆女庄摩托车至广东省普宁市流沙南街道光草洋村新埕园13栋北侧楼下，由同案人负责放哨，赵长兵使用螺丝刀拆掉摩托车前盖后接通电门线启动摩托车，盗走被害人黄某的1辆黑色双健牌女庄二轮摩托车（经鉴定，价值人民币1650元）。破案后，被盗赃物已发还被害人。
上述事实，有经原审庭审示证、质证，并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1.普宁市公安局城南派出所的受案登记表。证明：2017年1月3日，城南派出所接110指令，被害人黄某报案称2017年1月2日晚22时许，她将1辆黑色摩托车停放在流沙南街道光草洋村新埕园13幢北侧楼下，1月3日上午8时30分发现该车被盗。
2.破案经过。证明：2017年1月7日6时许，普宁市公安局城西派出所民警接群众举报后，在普宁市流沙东街道新育街一出租屋内抓获赵长兵，并在现场提取到作案工具螺丝刀1把以及赃物摩托车1辆。
3.辨认现场笔录、作案现场、作案工具及赃物相片。证实：案发现场以及赃物摩托车的情况。
4.经被害人黄某辨认无误的摩托车及发动机型号相片、购买地点、停放摩托车位置相片、购车发票相片、购车单据。证明：黄某在普宁市流沙南街道光草洋村新埕园13栋北侧楼下被盗的摩托车系黄某于2015年8月16日人民币3000元购买，车架号是L5DTCJS33FAD00617。
5.提取笔录、扣押物品及文件清单。证明：民警从赵长兵租住的出租屋中提取并扣押了黄色螺丝刀1把、黑色女庄摩托车1辆。
6.发还清单。证明：普宁市公安局城西派出所将黑色双健牌SJ125T-3G女庄摩托车（车架号为L5DTCJS33FAD00617）发还被害人黄某。
7.刑事判决书、刑满释放人员通知书、刑满释放证明书。证明：2013年11月28日，赵长兵因犯盗窃罪被普宁市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年10月2日刑满释放；2015年5月5日，赵长兵因犯盗窃罪被揭西县人民法院判处有期徒刑十个月，2015年11月15日刑满释放；2016年9月28日，赵长兵因犯盗窃罪被贵州省罗甸县人民法院判处有期徒刑六个月，2016年10月21日刑满释放。
8.价格认定结论书。证明：经鉴定，涉案的双健牌SJ125T-3G旧女庄二轮摩托车价值人民币1650元。
9.普宁市公安局城西派出所出具的情况说明。证明：经上诉人赵长兵指认的作案现场与被害人黄某确认的被盗现场存在一定差异，但两地点之间距离不超过500米。
10.被害人黄某的陈述。黄陈述：2017年1月2日22时许，我将我的黑色双健牌摩托车放在流沙南街道光草洋村新埕园13幢北侧楼下，至3日8时许发现摩托车不见了。丢失的摩托车是在东埔开发区华溪路段的“双喜”车行买的，发动机号码是MT744LS00209764,车架号码是L5DTCJS33FAD00617。
11.证人方某的证言。方证实：我经营的“双喜”车行注册名是“永盛摩托车经营部”，黄某曾经在我车行买过1辆黑色的双健牌摩托车。
12.上诉人赵长兵的供述。赵供述：2017年1月3日凌晨5时许，我与“小陈”经事先预谋后，驾驶1辆银色的女庄摩托车到流沙南街道光草洋村村委会附近，发现一楼房下有1辆黑色的女庄摩托车。于是“小陈”在前面负责放哨，我下车后用螺丝刀拆掉摩托车的车前盖，通过接线的方式启动摩托车后将摩托车开走。
13.户籍证明。证明：上诉人赵长兵的身份情况。
关于上诉人赵长兵的上诉意见，本院综合评判如下：
1.赵长兵上诉称其被公安机关刑讯逼供，但其不能提供证据予以证明，也未能提供具体线索，且本院审查案件情况也未发现公安机关存在程序违法的情形，故该上诉理由不成立，不予采纳。
2.赵长兵上诉称原审判决认定其参与2宗盗窃的证据不足，经查，原审判决认定赵长兵于2017年1月3日凌晨5时许在普宁市流沙南街道光草洋村新埕园13栋北侧楼下盗走被害人黄某1辆黑色女庄摩托车的事实，有被害人陈述、证人证言、购车单据和赵长兵的供述及辨认材料等证据证实，且赃物摩托车已从赵长兵处提取到，车辆情况与被害人、证人提供的购车单据情况相符，足以认定。原审判决认定赵长兵于2017年1月4日盗窃被害人陈某1辆银色韩艺牌电动车，经查，原审判决认定该宗盗窃犯罪的直接证据仅有赵长兵的供述，赵长兵虽多次供述参与该宗盗窃犯罪，但上述供述均系赵长兵于2017年1月7日在普宁市公安局城西派出所作出，赵长兵进入看守所后即翻供称未参与盗窃，且该宗犯罪的赃物没有提取到，也没有证人、监控视频等证据证实，故认定赵长兵参与该宗犯罪的证据不足。综上，赵长兵上诉称原审判决认定的第一宗盗窃犯罪证据不足的理由不成立，不予采纳，但上诉称原审判决认定的第二宗盗窃犯罪证据不足的理由成立，予以采纳。
本院认为，上诉人赵长兵无视国家法律，以非法占有为目的，伙同同案人窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。赵长兵前因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。赵长兵上诉请求二审改判其无罪的理由不成立，不予采纳。原审判决认定赵长兵参与2017年1月3日盗窃的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法；但认定赵长兵参与2017年1月4日盗窃的事实不清，证据不足，本院予以纠正，并对赵长兵的量刑予以适当调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持广东省普宁市人民法院（2017）粤5281刑初690号刑事判决的定罪部分。
二、撤销广东省普宁市人民法院（2017）粤5281刑初690号刑事判决的量刑部分。
三、上诉人赵长兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四千元。罚金应于本判决确定之日起一个月之内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月7日起至2018年2月6日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴惠水
审 判 员 林玉珍
代理审判员 姚明旺
二〇一八年一月十九日
代书 记员 彭艳君
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；
（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；
（三）组织、控制未成年人盗窃的；
（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；
（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；
（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；
（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；
（八）因盗窃造成严重后果的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。