湖南省湘阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湘刑初字第23号
公诉机关湘阴县人民检察院。
被告人陈某。因犯非法经营罪，于2005年12月28日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2006年10月27日刑满释放。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，2012年11月3日被湘阴县公安局刑事拘留，同年11月23日经湘阴县人民检察院批准逮捕，同日由湘阴县公安局执行逮捕，2013年4月28日经湘阴县人民检察院决定对其取保候审，同日由湘阴县公安局执行。本院于2013年12月19日决定重新对其取保候审，现在家。
湘阴县人民检察院以湘检刑诉（2013）181号起诉书，指控被告人陈某犯非法经营罪，于2013年12月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。湘阴县人民检察院指派检察员刘倩薇、李茉出庭支持公诉。被告人陈某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘阴县人民检察院指控，自2012年8月份以来，被告人陈某多次自同案人陈某某（已判决）手中购得假冒伪劣香烟，共计购进软白沙1930条、盖白沙1877条、精白沙1232条、芙蓉王131条。后被告人陈某加价向易某某、赖某某夫妇、李某某（已作行政处罚）销售；被查获香烟货值金额205335元，被告人陈某的犯罪数额共计209259元。该院以被告人陈某的行为构成非法经营罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，予以判处。
被告人陈某对指控的事实及定性均没有异议，请求从轻处罚。
经审理查明，自2012年8月份以来，被告人陈某多次从同案人陈某某（已判决）手中购得假冒伪劣香烟，共计购进软白沙1930条、盖白沙1877条、精白沙1232条、芙蓉王131条。后被告人陈某加价向易某某、赖某某夫妇（已作行政处罚）、向忠于销售；被查获香烟货值金额205335元，被告人陈某的犯罪数额共计209259元。
1、2012年8月9日，被告人陈某从同案人陈某某手中以20元／条的价格购买软白沙840条、以21元／条的价格购买盖白沙570条、以22元／条的价格购买精白沙300条，共计购买假冒伪劣香烟1710条，购价35370元。
2、2012年10月17日，被告人陈某从同案人陈某某手中以64元／条的价格购买了50条芙蓉王假冒伪劣香烟。同案人陈某某委托“阿伟”从福建云霄通过货运部发给被告人陈某，购价3400元。
3、2012年10月21日，被告人陈某从同案人陈某某手中以64元／条的价格购买了50条芙蓉王假冒伪劣香烟。同案人陈某某委托“阿伟”从福建云霄通过货运部发给被告人陈某，购价3400元。后被告人陈某以90元／条的价格销售给赖某某、易某某夫妇10条芙蓉王香烟，以软白沙24元／条的价格销售给李某某87条，以盖白沙26元／条的价格销售给李某某36条盖白沙，售价共计3924元。
4、2012年10月28日，被告人陈某从同案人陈某某手中以20元／条价格购买软白沙1080条，购价21600元。2012年11月2日，该批货到达长沙，被告人陈某在长沙租赁张某某的汽车将该批货运到湘阴县时被湘阴县公安局民警现场查获。
5、2012年10月28日，被告人陈某从同案人陈某某手中以21元／条的价格购买软白沙10条，以22元／条的价格购买盖白沙1307条，以23元／条的价格购买精白沙932条，以70元／条的价格购买芙蓉王31条，共计2280条香烟，购价52570元。2012年11月3日，该批货在湘阴县元满物流被公安机关查获。
2012年11月2日，湘阴县公安局对被告人陈某的住房进行搜查，搜得10条黄芙蓉王和1条蓝芙蓉王。经审查，10条黄芙蓉王香烟系被告人陈某自同案人陈某某手中购进。被告人陈某被查获的软白沙1090条、盖白沙1307条、精白沙932条、芙蓉王41条，经湖南省烟草质量监督监测站检验，均为假冒伪劣香烟。
证明本案事实的证据有：1、证人陈某某的证言。证明①2012年8月9日，其从郑州包车运了57件假烟（30条／件），其中软白沙约28件、精白沙10件、盖白沙19件，进价分别为软白沙21元／条，精白沙26元／条，盖白沙22元／条，总价35370元。②2012年10月下旬，被告人陈某分两次以64元／条的进价共从其处购得两件假芙蓉王（50条／件）。③2012年10月27日，被告人陈某从其处以21元／条的价格购买了18件软白沙烟（60条／件），提货后开车行至湘阴一中处被湘阴县公安机关查获。④2012年8月至10月份的最后一次交易货款为110000元，陈某分次实付给了其43800元，尚有70000元未付清。2、证人刘某某的证言。证明其自2011年上半年开始以每次30元的运输费帮被告人陈某运输假烟。①2011年9月23日20时许，依陈某要求，其用三轮车将假烟从高岭一平房拖至陈某自家堂屋存放。②2012年8月9日18时许，其与陈某分别驾车同往湘阴县月湾村一农户家中将陈某存放的27件假烟共同运送至陈某家里。3、证人徐某某的证言。证明2012年11月2日下午，陈某要其开车到长沙接一批茶叶，途中陈某与一金杯车老板联系，要对方开车到长沙高桥等候运货回湘阴。当日17时许，与金杯车主会合后，车行至湘阴县高岭路段时，被警车追赶至高岭红绿灯附近，陈某下车逃跑，此时其才知道。陈某实际运的是假烟。4、证人张某某的证言（金杯车司机）。证明2012年11月2日，其受金杯车主欧某某雇佣到长沙高桥市场送货时被查获。该批货共18件，每件均印有“欧霸”字样，货物箱是长方形包装，被查获后，他才知其运送的系假冒软白沙烟，数量共18件，每件60条。5、证人张某某的证言。（其系陈某之妻），证明其丈夫陈某未取得烟草经营许可证，于2005年销售假烟被判过刑。2012年6月份，其又开始经营假烟生意。2012年8月10日陈某与来自福建的两个人在家里谈过贩烟的事。同年10月份对方邮寄过来两三件高档烟。6、证人欧某某的证言。证明其主要从事日用品运输。2012年11月1日11时许，陈某电话联系其拖货，到次日下午四时，陈某自己开车带路，与张某某开的金杯车会合后，到长沙茶叶城附近一货站接货。下午6时许，两车开往湘阴县袁家铺路段时，被公安干警拦下，但其不知陈某托运的是何物品。7、证人谢某某的证言。证明2012年11月4日公安人员从元满物流凭三张托运凭单提取了38件包装为“欧霸”电子配件的货物，经查实全系烟草，这批货物均系由郑州嘉忠货运发出的，收货人为王某。8、证人田某的证言。证明2012年10月23日，其工作的韵达快递有一个“王兴发”的托运单。该客户于当日下午1时许自己到快递公司领取。货物是18公斤的纸箱包装货物，寄件人为汕头潮州市枫春路张先生。9、证人易某某的证言。证明2012年8、9月份，其夫赖某某曾在被告人陈某处购买过约10条芙蓉王假烟。10、证人李某某的证言。证明其自2012年2月至9月份期间，从陈某处多次以42元／条、32元／条的价格购得盖白沙、软白沙烟约96条。11、证人王某某的证言。证明2012年3月7日，其经营的南杂店从一陌生男子处以32元／条、30元／条的价格购进8条盖白沙及软白沙烟，总价248元。12、被告人陈某对证人陈某某的辨认笔录。13、搜查笔录。2012年11月2日湘阴县公安局干警从陈某家中搜出10条黄芙蓉王、1条蓝芙蓉、现金33000元、账本两个及欠条5张。14、扣押物品、文件清单及照片。15、证人刘某指认被告人陈某存放假烟仓库的照片。16、对被告人陈某使用的尼采手机的提取笔录。17、查询存款通知书、农业银行用户户名张某某于2011年1月1日至2012年11月6日期间的交易明细。18、湘阴县烟草专卖局对销售非法生产的烟草制品的王某某、曾某某的行政处罚决定书及先行登记保存通知书。19、卷烟鉴别检验委托书、卷烟鉴别检验报告各三份。证明所送检烟草制品均系假冒注册商标且系伪劣香烟。20、湘阴县烟草专卖局出具的情况说明。证明2012年6月3日在被告人陈某处查获的3360条芙蓉王、盖白沙、软白沙、精白沙等香烟，均系假冒伪劣产品，并已依法销毁。21、书证。①韵达快递公司出具的由王某某签名的货运单一张；②长沙市元满物流公司的货运单据三张，均系被告人陈某从陈某某处购进假烟，通过物流公司提货的提货凭证。22、湖南省烟草专卖局出具的2012年上半年湖南省卷烟品牌价格目录的通知。23、被告人陈某因犯非法经营罪于2005年12月被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元的刑事判决书。24、被告人陈某的供述。其对犯罪事实供认不讳。25、被告人陈某的户籍资料。26、抓获经过。证明被告人陈某系被抓获归案。
上述证据，经庭审举证、质证，证据确实、充分，予以认定。
本院认为，被告人陈某违反国家法律规定，非法销售假冒伪劣烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人陈某归案后，能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第（一）项之规定，判决如下：
被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳六万元，余款四万元限本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算）。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 刘娟
二〇一三年十二月二十六日
书记员 周皓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的。