内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民终3312号
上诉人（原审原告）毛某，女，1985年3月8日出生，蒙古族，赤峰市第二医院护士，住赤峰市。
被上诉人（原审被告）刘某，男，1980年6月28日出生，汉族，赤峰市第二医院技师，住赤峰市。
委托诉讼代理人满某，女，1964年1月28日出生，满族，赤峰市红山区桥北镇镇政府退休职工，住赤峰市。
上诉人毛某因离婚后财产纠纷一案，不服赤峰市红山区人民法院2017内0402民初1098号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人毛某上诉请求为，一审判决适用法律错误，刘某与毛某离婚后，双方婚生女刘子萱与毛某共同生活，一直租房居住，一审法院应当综合考虑毛某对本案争议房屋的需要及孩子的生活和成长来确定房屋的归属；双方离婚的原因系刘某婚后酗酒、酒后殴打毛某，并一直与她人有不正常关系，致双方感情破裂而离婚。所以对于夫妻共同使用房屋的分割，应当按照照顾抚养子女方及无过错方的原则予以分割，对于过错方，应当不分或少分，一审法院未能考虑当事人的合法请求，对于过错方故意偏袒，故请二审法院查明事实，依法改判。被上诉人刘某辩称双方在离婚之时，刘某已经放弃了威海一套房屋及存款，且本案争议房屋系刘某父母出资，故请二审法院维持原判。
一审毛某的诉讼请求为：1.依法分割赤峰市红山区长青街办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼03041（房屋所有权证号：112XXXXXXXX9）；2.依法分割赤峰市红山区长青街办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼05011（房屋所有权证号：112XXXXXXXX8）；3、全部诉讼费由刘某承担。事实与理由：毛某与刘某于2015年11月30日经红山区人民法院判决离婚，因刘某在财产分割时将赤峰市××区办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼03041（房屋所有权证号：112XXXXXXXX9）、赤峰市红山区长青街办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼05011（房屋所有权证号：112XXXXXXXX8）所有部分明确表示赠与女儿刘子萱，并将赠与合同留存房产部门备案，而且交纳了相应的契税，所以未对上述房屋进行分割。现由于刘某不守诚信撤销赠与。为此，毛某诉至法院。
一审刘某辩称:毛某的诉讼请求没有事实根据以法律依据，所以刘某不同意分割涉案财产，要求毛某共同承担2017年取暖费、2010年至2016年的物业费、暖气管道维修费及单元门换锁费，计5677元。请求法院按照公平公正原则驳回毛某的诉讼请求。
一审法院认定事实如下:毛某、刘某于2015年11月30日经红山区人民法院判决离婚。在离婚时对毛某、刘某对夫妻共同财产位于赤峰市××区办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼03041号（房屋所有权证号：112XXXXXXXX9）、赤峰市红山区长青街办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼05011号（房屋所有权证号：112XXXXXXXX8）房产。因刘某明确表示将该财产赠与女儿刘子萱，因此未分割，现刘某不守诚信撤销该赠与。为此，毛某诉至法院，诉求如上。
一审法院认为，位于赤峰市××区办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼03041（房屋所有权证号：112XXXXXXXX9）、赤峰市红山区长青街办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼05011（房屋所有权证号：112XXXXXXXX8）房屋，属于毛某、刘某夫妻关系存续期间的共同财产，毛某主张依法分割的诉讼请求于法有据，该院予以支持。毛某、刘某对涉案房屋评估价720545元无异议，毛某主张给刘某房屋折价款220000元，刘某主张给毛某房屋折价款按评估价一半，毛某、刘某离婚后涉案房屋一直由刘某管理使用，应归刘某所有，刘某给付毛某房屋折价款评估价720545元的50％。刘某主张2010年至2016年的物业费、暖气管道维修费、取暖费及换锁费5677元，因此款是毛某、刘某夫妻存续期间发生的费用，其主张于法无据，本院不予支持。
综上所述，依照最高人民法院<关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(三)>第十八条条规定，判决如下：
一、位于赤峰市××区办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼03041（房屋所有权证号：112XXXXXXXX9）、赤峰市红山区长青街办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼05011（房屋所有权证号：112XXXXXXXX8）归刘某所有。
二、刘某在本判决生效后十日给付毛某房屋折价款360272.5元，（刘某给付毛某房屋折价款后，毛某协助刘某办理房屋所有权变更手续）。
二审审理过程中，上诉人毛某提供如下证据：1、红山区人民法院（2015）红民初字第5817号民事判决，证明双方有婚内财产协议，双方婚内有各自财产，该份协议被确认有效，所以夫妻共同财产只有本案争议房屋一处；2、提交刘某和案外人关某短信记录38份，短信内容证明二人有不正当关系；3、提交内存卡一份，内存卡的视频内容证明刘某与她人的不正当关系；4、提交一份中行银行转账明细，证明刘某在未按时支付刘子萱抚养费；5、提交刘某护照一份，证明刘某和案外人关某去马尔代夫旅游，该护照系案外人关某交给毛某。被上诉人刘某质证意见为，对证据1的真实性没有异议，不能证明毛某要证明的问题，对于证据2、3都是复制件，不能作为证据使用，对于证据4银行流水不能证明刘某未履行义务，到目前刘某没有拖欠抚养费，对于证据5不能证明刘某有其他不当行为。被上诉人刘某提交一份医院诊断书，证明刘某现在患病，一直服药，没有能力再购房；2、威海房屋的购房合同，证明房屋是双方购买的。毛某质证意见为对于诊断书不能证明刘某的主张，而且刘某是医生，不可能带着抑郁症行使医疗行为。对于购房合同没有异议，但此房已经处理过了，而且该房屋一直由我母亲偿还贷款。
对于毛某提供的证据1、2、3的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认，对于证据4的真实性予以确认，但不能证明刘某拖欠抚养费，只能证明刘某未按时给付抚养费，对其证据效力本院不予确认，对于证据5护照的真实性予以确认，但护照本身不能证明毛某的主张，对其证据效力不予确认。对于刘某提供的证据1,该诊断书明确注明”本诊断书不做司法凭证”，故对其证据效力不予确认，对于购房合同，因该房屋已经生效判决处理，故对其证据效力不予确认。
根据双方提供的证据及质证意见，本院确认如下事实：毛某、刘某于2015年11月30日经红山区人民法院判决离婚。在离婚时对毛某、刘某对夫妻共同财产位于赤峰市××区办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼03041号（房屋所有权证号：112XXXXXXXX9）、赤峰市红山区长青街办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼05011号（房屋所有权证号：112XXXXXXXX8）房产。因刘某明确表示将该财产赠与女儿刘子萱，因此未分割，现刘某已经撤销撤销该赠与。另查明，在双方婚姻关系存续期间，刘某存在不当行为。
本院认为，本案争议房屋系夫妻双方共同财产，应予分割，刘某主张争议房屋系其父母出资，但未提供证据证实，对其主张本院不予支持。双方离婚后，婚生女刘子萱随毛某共同生活且一直租房居住，本着照顾妇女儿童合法权益的原则，考虑应当给孩子一个安定、平稳的生活及学习环境，从有利于孩子身心正常成长的角度出发，争议房屋应当归毛某所有；刘某辩称自己患病没有能力再购房的理由不能作为确认所有权的理由，本院不予采信；毛某应当给付刘某房屋折价款，因双方婚生女随毛某生活，且刘某在婚姻存续期间有不当行为，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第13条”对不宜分割使用的夫妻共有的房屋，应根据双方住房情况和照顾抚养子女或无过错方等原则分给一方所有。分得房屋的一方对另一方应给予相当于该房屋一半价值的补偿。在双方条件等同的情况下，应照顾女方”之规定，本院酌定毛某给付刘某32万元。
综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销赤峰市红山区人民法院（2017）内0402民初1098号民事判决；
二、位于赤峰市××区办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼03041（房屋所有权证号：112XXXXXXXX9）、赤峰市红山区长青街办事处羊绒衫厂南清河家园二期9号楼05011（房屋所有权证号：112XXXXXXXX8）归毛某所有；
三、毛某在本判决生效后十日给付刘某房屋折价款320000元，（毛某给付刘某房屋折价款后，刘某协助毛某办理房屋所有权变更手续）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
一、二审案件受理费3975元，评估费3500元，合计7475元，由毛某承担3363元，刘某承担4112元，邮寄费40元，由双方各承担20元。
本判决为终审判决。
审判长董燕洪
审判员李国辉
审判员崔明明
二0一七年九月二十日
法官助理斯璐
书记员杨灏博