贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔01民终6503号
上诉人（原审被告）：黄光平，男，1968年1月27日出生，汉族，住贵州省。
上诉人（原审被告）：黄凯，男，1971年5月26日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。
被上诉人（原审原告）：刘天志，男，1970年10月23日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。
委托诉讼代理人：韦伟、陈建林，贵州黔鹰律师事务所律师。
上诉人黄光平、黄凯因与被上诉人刘天志健康权纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初3543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人黄光平、黄凯上诉请求：一、撤销原判；二、依法改判支持上诉人的上诉请求；三、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定上诉人在一审庭审中未提供被上诉人存在过度治疗的证据，显然错误。上诉人在一审中已向法院提供了被上诉人在清镇市第一人民医院的住院病历，病历写得非常清楚2016年4月9日医生就要求被上诉人出院，也就是在医院住院的第10天，但被上诉人拒绝出院，后又在医院住了129天，总计住了139天。在此期间被上诉人每天就挂着床位，而且还使用了一些与治疗骨折无关的感冒等药品，到清镇街××与人喝酒，这肯定属于过度治疗。因此对被上诉人的医疗费只应当计算到2016年4月9日为止。二、一审法院只认定被上诉人承担20%的责任，对上诉人不公平。上诉人与被上诉人因土地纠纷本来就发生了多次冲突而且结怨很深，被上诉人带上多人到上诉人家中，其目的根本不是协商，原本就是来打架的，如果是来协商处理完全应带上村委相关领导才对，其主观表现没有协商的意思，客观上进门就与上诉人吵闹，话不投机就仗着自己人多动手，双方发生抓扯，在双方摔倒过程中致使被上诉人受伤。为此对于被上诉人的受伤，其自己明显存在重大过错，被上诉人至少应承担50%的责任。三、一审法院判决赔偿医疗费时未剔除上诉人家属在被上诉人住院治疗期间前去看望并垫付的3000元医疗费（有医疗发票），上诉人已支付此3000元医疗费便不应再赔偿给被上诉人。综上，上诉人特依法上诉，请求二审法院查明事实后依法予以改判。
被上诉人刘天志辩称：一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人所诉请的医疗费用并未包含上诉人所称的3000元；二、上诉人称被上诉人过度治疗无事实与法律依据；三、上诉人将被上诉人打伤的事实已有生效判决证明，如上诉人认为双方应当承担同等责任，上诉人应举证证明被上诉人具有与其相当的过错。
被上诉人刘天志向一审法院起诉请求：1.判令两被告共同赔偿原告213,612.5元（含医疗费30,508.94元、住院伙食补助费14,100元、营养费14,100元、护理费16,920元、误工费23,265元、残疾赔偿金98,318.56元、鉴定费1400元、精神抚慰金12,000元、交通费3000元）；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原、被告系邻里关系，因土地问题发生纠纷，2016年3月30日19时许，原告等人到被告黄光平位于贵阳市观山湖区百花湖乡百花湖村上街组的家中，欲就土地纠纷事宜与被告黄光平商量，双方即发生争执，居住在附近的被告黄凯听到吵闹后即赶到被告黄光平处，后两被告与原告发生抓扯，在抓扯过程中将原告打倒在地，致使原告腰部、头部等处受伤，公安人员接警后赶至现场将两被告控制。事故发生后，原告被送往贵阳市第二人民医院住院治疗2天，花费医疗费共计2648.55元；后遂即转入清镇市中医医院住院治疗139天，花费医疗费共计26,424.78元；原告两次住院天数总计141天，共花费医疗费29,073.33元。2016年4月20日，贵州医科大学法医司法鉴定中心受贵阳市公安局观山湖分局百花湖派出所委托对原告损伤程度进行鉴定，鉴定意见为：1.刘天志因钝性外力致腰1-3椎体左侧横突骨折属轻伤一级；2.刘天志因钝性外力致右眉弓皮肤裂伤属轻微伤。在此次鉴定中，原告垫付鉴定费700元。2016年7月31日，贵州医科大学法医司法鉴定中心受贵阳市公安局观山湖分局百花湖派出所委托对原告伤残等级进行鉴定，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准（GB/T16180-2014）5.9.2.11）之规定，作出的鉴定意见为：刘天志因钝性外力致腰1-3椎体左侧横突骨折属九级伤残。在此次鉴定中，原告垫付鉴定费700元。2016年10月28日，贵阳市观山湖区人民法院作出（2016）黔0115刑初235号刑事判决书，载明“被告人黄光平、黄凯犯故意伤害罪，分别判处有期徒刑六个月”。2016年12月5日，贵州中一司法鉴定中心作出贵中一司鉴【2016】临鉴字第2309号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘天志误工期150日，护理及营养可根据临床治疗情况确定。原告为维护自己的合法权益，诉至法院，提出如前诉请，诉讼过程中，两被告以原告的伤残等级应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准或最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》标准为由，向法院申请对原告的伤残等级及三期重新进行鉴定。2017年2月9日，贵州警官职业学院司法鉴定中心受贵阳市观山湖区人民法院的委托对原告的伤残等级及三期进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人刘天志因钝性外力致腰1-3椎体左侧横突骨折，为三处横突骨折（未达4处），参照两院、三部《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.3条之规定，未达伤残等级；误工期150日、护理期139日、营养期139日。另查明，原告受伤前从事冲芯工的工作。
一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告因与两被告存在土地纠纷，至被告家中协商解决，在协商过程中，双方发生争执，争执中两被告将原告打伤，则两被告对原告的损伤存在过错，应对原告承担民事赔偿责任；而原告对双方之间的争执未能采取正当的途径加以解决，导致损害发生，对于其自身受伤亦存在一定的过错，故可相应减轻被告的赔偿责任。根据本案的情况，综合考虑被告的侵权行为和纠纷的起因，法院确定被告对原告的损失承担80%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任。关于原告的各项损失，法院综合相关证据和事实认定如下：1、医疗费30,508.94元，根据原、被告提供的医疗发票和相关病历,法院认定共花费的医疗费29,073.33元，原告诉请超出部分，不予支持；2、住院伙食补助费14,100元，原告住院141天，按照国家机关工作人员出差伙食补助标准计算其住院伙食补助费为14,100元，法院予以支持；3、营养费14,100元，经鉴定,其营养期为139日,结合原告住所地经济发展状况和现实生活水平综合考虑，以每天50元计算为宜，计算为6950元，原告诉请超出部分，不予支持；4、护理费16,920元，经鉴定，原告的护理期为139日，因原告未提交护理人员的收入证明，故参照本地居民服务、修理和其他服务业工资标准计算，护理费计算为13,530元，原告诉请超出的部分，不予支持；5、误工费23,265元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，经鉴定原告的误工期为150日，原告提交的证据证实其从事冲芯工工作，故参照本地居民服务、修理和其他服务业工资标准计算，误工费为14,600元，原告诉请超出部分，法院不予支持；6、残疾赔偿金24,579.64元，原告的伤情系两被告侵害原告的身体造成损伤所致，故应采纳《人体损伤致残程度分级》的标准对原告的伤残等级进行评定，经鉴定，原告未构成伤残等级，原告的诉请，法院不予支持；7、伤情、伤残等级鉴定费1400元，该两份鉴定意见，法院未采纳，故对该诉请，法院不予支持；8、精神抚慰金12,000元，原告未构成伤残等级且两被告已承担了刑事责任，在精神上对原告已达到抚慰的作用，原告的诉请，法院不予支持；9、交通费3000元，考虑到原告因事故受伤后交通费的必然产生，结合原告住院的时间、地点等因素，法院酌情支持2000元。原告的各项损失共计80,253.33元，按上述确定的过错比例予以支持80,253.33×80%=64,202.66元。关于被告提出原告存在过度治疗的情形，庭审中其并未提供证据证实该主张，故应承担举证不能的法律后果，其辩解法院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”规定，判决：一、被告黄光平、黄凯于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘天志损失64,202.66元；二、驳回原告刘天志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2252元，由原告刘天志负担450元，被告黄光平、黄凯负担1802元。
经本院二审审理查明的案件事实与原审判决认定的事实基本一致。二审中，上诉人黄光平、黄凯提交2016年5月19日收款收据一份，载明“今收到刘天志人民币3000元”，收款收据上盖有“清镇市中医医院住院部收费章”。本案的事实有当事人的陈述、调解笔录等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115刑初235号刑事判决书已明确黄光平、黄凯与刘天志因琐事发生抓扯，在抓扯过程中将刘天志打倒在地，致使刘天志受伤，为此，黄光平、黄凯被判处有期徒刑六个月，因此，黄光平、黄凯在本案中存在较大过错，应对刘天志的损失承担主要责任，而被上诉人刘天志未能采取理性、合理的方式解决纠纷，导致损害发生，亦存在一定的过错，在本案中承担次要责任。综上，原判确定黄光平、黄凯对刘天志的损失承担80%的赔偿责任，由刘天志自行承担20%的责任正确，本院予以维持。现上诉人黄光平、黄凯主张被上诉人刘天志对自身的受伤明显存在重大过错，其应承担至少50%的责任，但是未提供相应证据予以证明，本院不予采信。关于上诉人黄光平、黄凯主张被上诉人存在过度治疗、医疗费应计算到2016年4月9日为止的问题，上诉人未提供相应的证据予以证明，故本院不予采信。关于上诉人主张为刘天志垫付的3000元医疗费应予扣除的问题，上诉人提交了2016年5月19日盖有“清镇市中医医院住院部收费章”的收款收据一份予以证明，该收据载明“今收到刘天志人民币3000元”，被上诉人主张该3000元医疗费未包含在刘天志所诉请的医疗费中，但是未提供相应的证据予以证明，本院认为，根据常理，医院在收到病人交纳的医疗费后会统一录入财务系统，在病人出院时再统一进行结账，故上诉人交纳的3000元应包含在刘天志诉请的医疗费中，应予以扣除，故对上诉人黄光平、黄凯的该项上诉主张，本院予以支持。原审判决黄光平、黄凯应赔偿刘天志医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费共计64202.66元，现扣除上诉人已垫付的3000元医疗费，故黄光平、黄凯共计应赔偿刘天志损失61202.66元。原审判决对黄光平、黄凯垫付的3000元医疗费未予扣除不当，本院予以纠正。综上，上诉人黄光平、黄凯的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初3543号民事判决第二项，即：驳回原告刘天志的其他诉讼请求；
二、变更贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初3543号民事判决第一项为：黄光平、黄凯于本判决生效之日起十日内赔偿刘天志损失61202.66元。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费4504元，由上诉人黄光平、黄凯负担3604元，由被上诉人刘天志负担900元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 红
审 判 员 冯文婷
审 判 员 柳 凡
二〇一七年十二月十八日
法官助理 李 谊
书 记 员 田茂力