扶沟县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）扶民初字第286号
原告ＸＸ广，男，汉族，1955年9月12日生，住周口市川汇区。
委托代理人孙彭涛，系扶沟县法律服务中心律师。
被告齐红军，男，汉族，1964年1月1日生，住扶沟县城关镇。
委托代理人吉凤春，系河南扶正律师事务所律师。
原告ＸＸ广与被告齐红军确认经营权授权合同无效纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告ＸＸ广及其委托代理人孙彭涛与被告齐红军及其委托代理人吉凤春到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。
原告ＸＸ广诉称，2010年3月18日，原、被告及王寒、邢素真、李现芳、张浩然签订了合作入股建厂协议。但双方并没有按协议履行，即被告方没有按约定交付足额股金，也没有在工商部门办理股东变更登记，其各自出资额也没有经过审计部门审计和工商部门的登记确认。到2011年8月齐红军、张浩然、李现芳的部分出资额已陆续抽回，双方在事实上已经终止了上述协议的履行，由原告方归还了齐红军、张浩然、李现芳出资款。2011年被告齐红军以原出资额及部分借款未退完为由，要求将自己的经营权授权（出租）给原告，由于当时资金紧张，在没有经过任何考虑的情况下原告就与被告签订了2011年8月1日经营权授权合同书一份。该合同签订后，经过双方对账，发现被告已经不存在任何出资款，况且在该协议签订后陆陆续续偿还了被告原借款本金、利息及其它。被告个人不存在企业经营权，更无资格“出租”企业经营权。协议在内容上明显显失公平、违反法律规定。该协议严重侵犯了原告的合法权益，故要求依法确认2011年8月1日原、被告签订的经营权授权合同属无效合同。
被告齐红军辩称，原告起诉的事实及理由不符合法律规定，其诉讼请求不能成立。原、被告签订的经营权授权合同书是双方当事人的真实意思表示，不存在显失公平；被告出资300多万元，使原告的企业、新企业重新经营，公司没有变更登记是因为原告没有申请变更，新公司不能成立时，双方应是合伙关系，原、被告签订的经营权授权合同书应是有效的。法院应当驳回原告的诉讼请求。
原告针对其诉讼请求提交的证据材料如下：
原、被告签订的经营权授权合同书一份。证明合同内容是不真实的、且违反法律规定。被告的质证意见是，对合同无异议，合同书是双方当事人的真实意思表示，是有效合同，证明不了原告的证明目的。
企业法人营业执照一份。
全国工业产品生产许可证一份。
证明扶沟县中法象徽葡萄酒业有限公司具备独立的经营权，该经营权经工商登记依法取得。被告的质证意见是，对其真实性无异议。
被告提交的证据材料如下：
1、合作入股建厂协议一份。证明该协议是合法有效的、被告已履行。原告的质证意见是，对其真实性无异议。但、该协议没有经过工商部门的登记，出资额也没有经过审计部门的审计。李现芳、张浩然的出资已全部退还，且其得到了出资期间的银行利息；被告齐红军出资已大部分退还，下余部分已在2011年8月之前出具了还款计划。这样的出资应为借款。
2、原、被告签订的经营权授权合同书一份。证明合同符合《公司法》第九十五条的规定，原、被告双方应是合伙关系。原告的质证意见是：经营权归公司所有，原、被告个人无经营权，更不存在出租问题。
3、土地转让合同书一份。证明转让的土地是被告齐红军出资的，新厂用地也是被告齐红军出资的。原告的质证意见是，对其真实性无异议。但是转让方的甲方不是原、被告，土地的使用权归公司所有。
根据以上证据材料，经庭审质证，本院确认以下事实：
扶沟县中法象徽葡萄酒业有限公司于2003年4月24日成立，住所地位于扶沟县工业园区，公司法定代表人为原告ＸＸ广，注册资本为人民币3549800元，公司类型为一人有限责任公司。2010年3月18日，原、被告及王寒、邢素真、李现芳、张浩然签订了合作入股建厂协议约定：“甲方ＸＸ广（王寒、邢素真）。乙方齐红军（李现芳、张浩然）。应双方共同协商，双方作为投资共同投资人民币400万元，新建县中法象徽葡萄酒业股份有限公司，双方本着互利互惠、同负营亏的原则，经充分协商，特订立本协议：一、扶沟县中法象徽葡萄酒业股份有限公司（以下简称公司）、（在原厂基础上办理注册公司）是遵照《中华人民共和国股份有限公司企业法》和《合同法》及其有关法律的规定，同意以资金和实物折合入股方式成立公司，成为公司股东之一。甲方和乙方（以下简称双方）同意抱着诚挚的态度遵守本合同。二、公司为股份有限公司，甲方对公司的责任以投资额为限。双方出资金额为400万元。公司的资本为750万元。三、甲方固定资产（包括机器设备、运输设备、工具器具、原材料等）预值叁拾肆万元。（明细）34万元。四、乙方以现金方式出资200万元（从2009年11月至2010年4月底交齐）。五、甲方以现有的销售网络、商标权，在新公司开始生产之日为新公司所有。乙方有条件享受土地证资源分配的权力（土地资源分配权）。乙方可参与企业的管理、经营、财务权力。甲、乙双方在商定事议的情况下，必要时做备录机要”。
上述协议签订后，双方并没有按协议履行，被告方没有按约定交付足额股金，也没有在工商部门办理股东变更登记，其各自出资额也没有经过审计部门审计和工商部门的出资数额的登记确认。
2011年4月4日被告齐红军以扶沟县中法象徽葡萄酒业有限公司负责人的身份与扶沟县豫鹰面业有限公司签订了土地转让合同约定：“甲方：扶沟县中法象徽葡萄酒业有限公司，乙方：扶沟县豫鹰面业有限公司。甲乙双方要求在县委领导协调下，双方达成以下合同：一、甲方在双方边界处转让给乙方土地（往西平移），东西长20米，南北长88.307米，为1766.14米，总金额人民币大写：贰拾叁万捌仟肆佰肆拾陆元五角陆分，人民币小写238446.56元。（1）价格是上次低价-2月份退回部分＋甲方办土地使用证时缴纳的费用=应付现金（按原票据）。（2）以后按政策退回部分由甲方按时按票据，如数退回乙方。二、由乙方负责建设两厂中间的分界围墙。三、经双方协商：乙方出资陆万柒仟元与甲方对甲方深水井进行共同使用，直至报废。由甲方全权负责对深水井修护，乙方按水表计付电费，当月结清”。
到2011年8月齐红军、张浩然、李现芳的部分出资额已陆续抽回，双方在事实上已经终止了上述协议的履行，由原告方归还齐红军、张浩然、李现芳出资款。2011年8月1日原告ＸＸ广向被告齐红军出具了一份还款协议约定：“甲方：齐红军乙方：ＸＸ广。经甲乙双方协商达成如下协议，望共同遵守。从2011年8月1日至2012年8月1日前还拾万元。从2012年8月1日至2013年8月1日前还贰拾万元。从2013年8月1日至2014年8月1日前还贰拾万元。ＸＸ广”。
2011年8月1日原、被告双方又签订一份扶沟中法象徽葡萄酒业股份有限公司经营权授权合同书约定：“甲方：齐红军乙方：ＸＸ广。2009年10月，甲方应乙方要求，甲乙双方按2010年3月18日所订协议共同投资建成扶沟县中法象徽葡萄酒业股份有限公司（地址位于河南省周口市扶沟县工业园区2号路西段路北）。现经双方协商，甲乙双方签订以下合同：一、现甲方将自己在中法象徽葡萄酒业股份有限公司的一半经营权（包括甲方对企业的管理、经营和财务权利）授权于乙方，授权期为2011年8月1号至2013年8月1号每月租金为壹万元，2012年8月1号至2013年8月1号每月租金壹万叁仟元，每月月底前付清，逾期未付每天按当月租金的百分之二付给甲方滞纳金。二、授权经营期间乙方全权对厂内生产经营自行管理，自负盈亏。三、厂内如需进行基建、添置设备，乙方应需经过甲方的同意签字后方能实施、入账。四、如乙方在授权经营期间因各种原因造成厂内共同的资产流失或厂子倒闭破产，后果由乙方承担，甲方有权要求乙方承担一切责任，直至追求法律责任”。
上述协议的标题中的“股份”两字以及协议内容其中两处的“租金”两字被原告涂抹，涂抹掉的意思双方均说不清楚。
上述协议签订后，原告ＸＸ广以齐红军出资额已抽回，协议在内容上明显显失公平、违反法律规定，严重侵犯了原告的合法权益为由向本院起诉，要求依法确认2011年8月1日原、被告签订的经营权授权合同属无效合同。
本院认为，原、被告及王寒、邢素真、李现芳、张浩然签订了合作入股建厂协议之后，没有在工商部门办理股东变更登记，其各自出资额也没有经过审计部门审计和工商部门的出资数额的登记确认。到2011年8月齐红军、张浩然、李现芳的部分出资额已陆续抽回，双方在事实上已经终止了上述协议的履行，扶沟县中法象徽葡萄酒业有限公司未能成立，2011年8月1日原、被告签订的经营权授权合同无事实根据和法律依据。而且，企业经营权是企业所有，被告个人不存在企业经营权更无资格“出租”企业经营权，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定，判决如下：
原、被告于2011年8月1日签订的经营权授权合同属无效合同。
本案案件受理费50元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审判长 李国会
审判员 顾孝勇
陪审员 赵守信
二〇一二年十二月三十一日
书记员 高 娜