宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终1396号上诉人（原审被告）：宁夏泰和房地产有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县银川德胜工业园区德胜西路5号。法定代表人：王进，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王冰，宁夏平瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:张戈，男，1972年3月8日出生，汉族，司机，住宁夏回族自治区贺兰县。上诉人宁夏泰和房地产有限公司因与被上诉人张戈劳动争议一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法�(2015)贺民初字第2832号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人宁夏泰和房地产有限公司上诉请求：撤销原判，驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实及理由：1.被上诉人于2011年9月2日起在上诉人处工作，每年签订一次合同，上诉人也明确告知被上诉人公司规章制度。2015年5月，上诉人发生特殊情况，公司财务、行政无法正常工作，上诉人遂于2015年5月29日通知全体员工放假待岗。2015年6月16日，上诉人以短信方式通知被上诉人到岗复工，被上诉人未复工且持续旷工，上诉人以电话、登报等方式发出复工通知，被上诉人仍未到岗。被上诉人无故旷工，上诉人有权解除合同并不支付经济补偿金，一审法院未查明被上诉人的旷工行为判令上诉人支付赔偿金，属认定事实错误，适用法律错误。2.被上诉人的工资应当按照公司的考勤薪资规章制度发放，旷工期间的工资应予以扣除。被上诉人张戈辩称，一审判决结果正确，事实清楚，证据充分，请求法院依法驳回上诉，维持原判。张戈向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告2014年6月25日至2015年6月24日之间未签订无固定期限劳动合同双倍工资57600元（4800元'd4隆?12个月=57600元）；2、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金38400元（4800元'd4隆?4个月×2倍=38400元）；3、判令被告支付原告2015年4月1日至2015年6月25日工资13572元（4月份工资4800元、5月份工资4800元，6月份工资3972元（4800元'd4隆?21.75×18天=3972元）；4、被告向原告支付拖欠2014年到2015年提成工资5000元，以上合计114572元。一审法院认定事实：2011年9月2日，原告到被告处工作，担任司机职务。原、被告每年签订一次劳动合同。2014年11月10日，原、被告签订了为期一年的劳动合同，约定月工资为3500元。2015年4月1日，被告停止向原告发放工资。2015年5月29日，被告管理层发生变动，通知原告放假待岗，原告遂放假离岗。2015年6月16日，被告以短信方式通知原告于2015年6月17日早8时30分复工，原告表示未接收到短信通知。2015年6月24日，被告向原告以邮寄方式发出律师函，以原告旷工为由，决定解除劳动关系。2015年6月25日，原告收到该律师函。2015年6月29日，被告在宁夏法治新报刊登通知，通知原告于2015年7�1日回公司复工上班，否则以旷工论处。2015年7月1日，被告向原告邮寄送达解除劳动通知书。原告张戈于2015年7月23日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称贺兰县仲裁委）提出仲裁申请，要求：1.裁决泰和公司支付张戈2014年6月25日至2015年6月24日未签订无固定期限劳动合同双倍工资57600元；2.裁决泰和公司支付张戈违法解除劳动合同的经济赔偿金38400元；3、裁决泰和公司支付张戈拖欠2015年4月1日至6月24日期间的工资13572元；4、裁决泰和公司支付张戈拖欠2014年到2015年提成工资5000元。贺兰县仲裁委于2015年9月6日作出贺劳人仲字（2015）第150号仲裁裁决书，裁决：1.泰和公司支付张戈2015年4月1日至2015年6月16日期间的工资10727元；2.驳回张戈的其他仲裁请求。张戈对仲裁裁决书不服，诉至法院，要求判如所请。另查明，张戈劳动合同解除前的平均工资为4430元[2014年10月工资4705元＋2014年11月工资4414元＋2014年12月工资4123元＋2015年1月工资4414元＋2015年2月工资4802元＋2015年3月工资4123元）÷11个月]。一审法院认为，原、被告之间存在合法劳动关系，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，及时、足额向劳动者发放工资，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。本案有以下争议焦点：一、关于原告要求被告支付拖欠2015年4月1日至6月24日期间的工资13572元的诉讼请求。被告2015年5月29日要求原告放假待岗的行为并未通过相关协商程序，属于单方变更劳动合同内容。被告在通知员工放假后，仅通过短信方式进行通知，在未获得员工回复的情况下，未进行电话通知或邮寄通知，被告的通知行为存在瑕疵，不能认定为原告有意旷工，故原告的工资应当全额发放至解除合同之日，即2015年6月26日。被告自2015年4月1日起停止向原告发放工资，原告劳动合同解除前的平均工资为4430元，被告应当及时向原告支付所欠2015年4月1日至6月24日期间的工资12405元（4430元/月÷30天×84天）。原告要求被告支付2015年4月1日至6月24日期间的工资13572元的诉讼请求中的合理部分12405元，予以支持。二、关于原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金38400元的诉讼请求。被告以原告长期旷工为由，解除劳动合同的行为违法。第一、通知公司员工待岗放假的原因在于被告管理层发生变化，而非员工主观上不愿继续工作；第二、被告自2015年4月1日起停止向员工发放工资的行为已经违反《劳动合同法》第三十八条之规定；第三、解除劳动合同系涉及劳动者权益的重大行为，被告通知员工待岗放假后，仅通过短信的方式通知员工复岗，在员工未复岗的情况下，未通过电话、�寄等有效方式对员工进行通知复工，却在事隔7天后又以邮寄方式通知解除劳动合同的此项重大事项行为存在程序瑕疵；第四、被告向员工邮寄通知解除劳动合同律师函后，又报纸公告让员工复岗，在报纸公告的第三天又通知解除合同的行为能够反映被告内部管理混乱。综上事实，依照保护劳动者的原则，法院认定被告解除与原告劳动合同的行为违法。原告于2011年9月2日至2015年6月25日在被告处工作，工作时间为3年9个月，原告劳动合同解除前的平均工资为3681元，则被告应当按照《劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，按照四个月的工资标准的两倍向原告支付违法解除劳动合同赔偿金35440元（4430元/月×4个月×2）。原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金38400元的诉讼请求中的合理部分35440元，予以支持。三、关于原告要求被告支付2014年6月25日至2015年6月24日未签订无固定期限劳动合同双倍工资57600元的诉讼请求。一审法院认为，原、被告双方最后一次签订劳动合同系双方真实意思表示，双方合意一致，且实际履行，故原告要求被告支付2014年6月25日至2015年6月24日未签订无固定期限劳动合同双倍工资57600元的诉讼请求，不予支持。四、关于原告要求被告支付拖欠2014年到2015年提成工资5000元。法院认为，原告未提交证据证实被告拖欠其提成工资，对于原告的该项请求，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、被告宁夏泰和房地产有限公司向原告张戈支付2015年4月1日至2015年6月24日期间的工资12405元，于判决生效之日起十五日内付清；二、被告宁夏泰和房地产有限公司向原告张戈支付违法解�劳动合同经济赔偿金35440元，于判决生效之日起十五日内付清；三、驳回原告张戈的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告宁夏泰和房地产有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是上诉人宁夏泰和房地产有限公司解除与被上诉人张戈之间的劳动关系是否违法。上诉人虽主张由于被上诉人违反公司制度，无故旷工，严重影响上诉人公司日常工作，才与被上诉人解除劳动关系，但从一审法院查明的事实看是上诉人通知被上诉人待岗，而非被上诉人主观上不愿继续工作。其次，上诉人自2015年4月1日起停止向被上�人发放工资的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。另外上诉人通知被上诉人复工及解除劳动合同的程序存在瑕疵，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位可以单方解除劳动合同的法定情形。综上，原审法院判令上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当。对于上诉人欠付被上诉人2015年4月1日至2015年6月24日期间工资的数额，原审法院依据被上诉人劳动合同解除前的月平均工资4430元确定，符合法律规定。综上，上诉人宁夏泰和房地产有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宁夏泰和房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李山山审 判 员  张旭霞代理审判员  任朝霞二〇一七年八月二十四日书 记 员  王小茹