舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0903刑初37号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人贺波，男，1971年6月7日出生于浙江省舟山市，汉族，小学文化，务工人员，住浙江省舟山市普陀区。曾因犯盗窃罪，先后于1994年9月、2007年1月被本院分别判处有期徒刑八年、拘役三个月；又因吸毒，于2017年11月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日；现因本案，于2017年11月10日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人徐徐，浙江六和（舟山）律师事务所律师。
舟山市普陀�人民检察院以舟普检公诉刑诉（2018）44号起诉书指控被告人贺波犯贩卖毒品罪，于2018年1月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员王琤出庭支持公诉，被告人贺波及辩护人徐徐到庭参加诉讼。现已审理终结。
舟山市普陀区人民检察院指控2017年10月底至11月上旬，被告人贺波先后3次在普陀区将甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员孙某、滕某1。公诉机关向本院提供了物证锡纸、手机等、证人孙某、滕某1等人的证言、视听资料录像及书证等证据予以证实。为此，公诉机关认为贺波的行为已构成贩卖毒品罪，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定予以处罚。
被告人贺波对起诉指控的犯罪事实无异议。
辩护人提出从被告人贺波处查获的甲基苯丙胺32.94克不应计入贩卖毒品数量。
经审理查明，2017年10月底至11月上旬，被告人贺波在普陀区将甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员孙某、滕某1，得赃款人民币1200元。分述如下：
1、2017年10月底的一天和11月8日，被告人贺波接吸毒人员孙某要求购买毒品的电话后，至小四川火锅店旁，先后2次各将1包甲基苯丙胺贩卖给孙某，分别获赃款人民币400元、400元。
2、2017年11月9日下午，被告人贺波接吸毒人员滕某1要求购买毒品的电话后，至沈家门缪家塘7号旁花坛边，将1包甲基苯丙胺（重0.62克）贩卖给滕某1，获赃款人民币400元。后因被巡逻便衣民警发现，贺波遂将身上携带的1个铁盒扔在花坛内（内�甲基苯丙胺32.31克）。民警将贺波当场抓获并将该铁盒扣押，又从贺波身上查获1包甲基苯丙胺（重0.63克）。
案发后，公安机关从被告人贺波处扣押人民币400元及手机。从贺波的暂住处扣押锡纸等物。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（1）证人孙某的证言证明：2017年10月底11月初的一天，其从别人地方得知一个可以买冰毒的电话，其联系一男子花费人民币400元购买了1只毒品，二人在交易，后11月上旬的一天，其在又向对方购买了1只毒品并给了对方人民币400元；
（2）证人滕某1的证言证明：2017年11月9日下午，其联系了一个叫“阿大”的男子要求购买毒品，二人约定�沈家门缪家塘路7号旁的花坛边交易，其支付给对方人民币400元，后被民警当场抓获；
（3）证人洪某、虞某的证言证明：二人系普陀区公安分局巡特警大队便衣工作人员，2017年11月9日下午，二人和几个便衣工作人员跟着民警王某、张某在便衣巡逻。在沈家门缪家塘花坛边，他们看到一男一女形迹可疑，一女子拿出了人民币400元给一男子，该男子将1包白色透明的东西交给女子，他们就上前把二人控制住，男子将身上的1个铁盒丢到了花坛上，女子承认是从男子地方购买了1小包毒品，他们就通知了平阳浦派出所的民警；
（4）辨认笔录及照片证明：被告人贺波对滕某1、孙某的辨认情况；
（5）检查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、搜查笔录、搜查照片、随案移送清单证明：公安机关从被告人贺波处扣押手机1部、人民币400元、毒品冰毒疑似物3包。从贺波的暂住处扣押锡纸1卷、小勺子1只、小塑料袋112只。涉案手机1部、人民币400元、锡纸1卷、小勺子1只、塑料袋112只随案移送；
（6）称量、取样笔录、视听资料、电子数据制作说明、视听资料光盘、毒品上交清单、舟山市公安司法鉴定中心检验报告、鉴定意见通知书证明：从被告人贺波处扣押3包毒品冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分，上述毒品均已上交普陀区公安分局禁毒大队；
（7）通话记录证明：被告人贺波与孙某、滕某1的通话情况；
（8）情况说明证明：被告人贺波交代于2017年11月上旬贩卖毒品给一个手机尾号为3052的女子，经调查，公安机关未发现尾号为3052的通话记录；
（9）刑事判决书、行政处罚决定书、刑满释放证明书证明：被告人贺波曾受过行政处罚及犯罪前科情况；
（10）抓获经过证明：被告人贺波的归案情况；
（11）常住人口基本信息证明：被告人贺波的身份情况，具有完全刑事责任能力；
（12）被告人贺波的供述与辩解。
关于辩护人提出从被告人贺波处查获的甲基苯丙胺32.94克不应计入贩卖毒品数量的辩护意见。经查，贺波虽系吸毒人员，但其有贩卖毒品行为，又无证据证明从其处查获的毒品系其自吸，故上述毒品均应计入其贩毒的数量。故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人贺波贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。贺波曾因犯罪被判处刑罚，现又重新实施犯罪，应酌情从重处罚。贺波在审查中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人贺波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年十一月十日起至二0二五年十一月九日止。）
二、扣押在案的作案工具手机、锡纸等物及违法所得人民币四百元予以没收；继续追缴被告人贺波的违法所得人民币八百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁汉民
人民陪审员 薛洪民
人民陪审员 李维浙
二〇一八年三月十六日
法官 助理 朱岚岚
代书 记员 韩梦楚
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
�三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私�贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。