安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终5844号上诉人（原审原告）：高治才，男，1967年1月28日生，汉族，住安徽省太和县。委托诉讼代理人：万亚波，上海欧瑞腾（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：奥力通起重机维修服务（北京）有限公司，住所地北京市通州区永乐店经济开发区恒业北七街6号及6号院1幢202室，统一社会信用代码91110112MA001Y8491。法定代表人：邓海龙，总经理。委托诉讼代理人：仪永腾，该公司员工。上诉人高治才因与被上诉人奥力通起重机维修服务（北京）有限公司（以下简称奥力通起重机维修公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2017）皖0103民初3450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。高治才上诉请求：撤销一审判决，改判支持高治才在一审中的全部诉讼请求或将本案发回重审，案件一、二审诉讼费用由奥力通起重机维修公司承担。事实和理由：1、2015年10月，高治才与奥力通起重机维修公司建立劳动关系，银行对账单证明该公司2015年10月即支付高治才工资，证明双方具有事实劳动关系。2、奥力通起重机维修公司应付高治才终止劳动关系经济补偿8281.91元（月工资5521.27元/年×1.5年），加付100%的赔偿金8281.91元，合计16563.82元。3、奥力通起重机维修公司至今未依法给高治才办理社保，缴纳社保费，应依法担责。奥力通起重机维修公司应依法为高治才补办2015年10月至劳动关系被生效法律文书解除或终止之日的社会保险并补缴社会保险费，且高治才个人需缴纳社会保险费的部分已经由奥力通起重机维修公司发工资时扣除，故高治才个人需缴纳社会保险费的部分应由奥力通起重机维修公司承担。如不能通过社保机构补缴社会保险费，则奥力通起重机维修公司应赔偿前述期间内高治才的社会保险损失，暂将依法应向社保机构缴纳的社会保险费的同金额现金支付给高治才，或按依法可行的其他赔偿方式赔偿；如裁决高治才个人需缴纳社会保险费的部分由高治才承担，则高治才个人因补缴社会保险费承担的利息部分由奥力通起重机维修公司承担。4、奥力通起重机维修公司已发2015年10月-2016年8月工资60733.96元，欠发工资3138元，总计63871.96元，月平均工资5521.27元（合253.85元/天），其后未发工资。5、奥力通起重机维修公司一直未及时足额支付高治才劳动报酬，应补发拖欠的劳动报酬并加付100%的赔偿金、加发25%的经济补偿金。(1)奥力通起重机维修公司拖欠工资3138元。(2)奥力通起重机维修公司应补发2015年10月至2016年8月的加班费13961.75元。高治才休息日加班32天，法定假日加班3天，欠加班费253.85×23×2＋253.85×3×3＝13961.75元。高治才的工资表、考勤表由奥力通起重机维修公司掌握管理，但奥力通起重机维修公司拒不提供，应认定高治才主张的加班事实和加班费。(3)从2015年10月至2016年8月，奥力通起重机维修公司未安排高治才休年休假，故应补发未休年休假工资。(4)奥力通起重机维修公司应加付100%的赔偿金、加发25%的经济补偿金。6、双方一直未依法订立书面劳动合同，应支付劳动关系存续期间二倍的工资。奥力通起重机维修公司在劳动合同文本上加盖的是“人力资源专用章”，并非单位公章，不具有法律效力，未将劳动合同文本交付被高治才。7、奥力通起重机维修公司应按照5500元/月的标准，赔偿从2016年8月至实际向高治才出具解除或终止劳动合同证明之日止，因未依法出具解除或终止劳动合同证明导致高治才不能依法就业造成的工资损失。8、奥力通起重机维修公司应支付法律援助人员在援助高治才案件中开支的文印费、交通、通讯费等办案必要费用1000元。奥力通起重机维修公司辩称，一审判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。高治才向一审法院起诉请求：1.确认奥力通起重机维修公司与高治才于2015年10月建立劳动关系，并存续至被生效法律文书解除或终止之日；2.判令奥力通起重机维修公司支付高治才解除或终止劳动合同关系经济补偿8281.91元（月工资5521.27/年×1.5年），加付100％的赔偿金8281.91元，合计16563.82元；3.判令奥力通起重机维修公司依法为高治才补办2015年10月至劳动关系被生效法律文书解除或终止之日的社会保险并补缴社会保险费，高治才个人需缴纳社会保险费的部分由奥力通起重机维修公司承担。如不能通过社保机构补缴社会保险费，则由奥力通起重机维修公司赔偿前述期间内高治才的社会保险损失，暂将依法应向社保机构缴纳的社会保险费的同金额现金支付给高治才或按依法可行的其他赔偿方式赔偿；如判决高治才个人需缴纳社会保险费的部分由高治才承担，则高治才个人因补缴社会保险费承担的利息部分由奥力通起重机维修公司承担；4.判令奥力通起重机维修公司支付拖欠高治才的工资3138元，加付赔偿金3138元，加发相当于拖欠前述工资25％的经济补偿金784.5元；5.判令奥力通起重机维修公司支付高治才年休假工资11423.32元（工资为5521.27/月，年休假为15天/年，年休假工资为5521.27元÷21.75天/月×15天×3倍×1年=11423.32元），加付赔偿金11423.32元，加发相当于年假工资25％的经济补偿金2855.83元；6.判令奥力通起重机维修公司支付高治才自2015年10月至2016年8月期间，未签订劳动合同二倍的工资60733.97元（5521.27元/月×11个月）；7.判令奥力通起重机维修公司支付高治才自2015年10月至2016年8月的加班费13961.75元，加付赔偿金13961.75元，加发相当于拖欠前述工资25％的经济补偿金3490.44元；8.判令奥力通起重机维修公司按照5500元/月的标准，赔偿从2016年8月至实际向高治才出具解除或终止劳动合同证明之日止，因未依法出具解除或终止劳动合同证明导致高治才不能依法就业造成的工资损失；9.判令奥力通起重机维修公司支付法律援助人员在援助高治才中开支的文印费、交通费通讯费等办案必要费用2000元；10.判令奥力通起重机维修公司出具解除或终止劳动合同证明；11.判令奥力通起重机维修公司承担诉讼费。事实和理由：2015年10月，高治才与奥力通起重机维修公司建立劳动关系，但至今未履行依法签劳动合同、办社保、支付高治才劳动报酬等法定义务。法律援助人员在援助高治才中开支文印费、交通通讯费等办案必要费用2000元。一审法院认定事实：2015年6月10日，高治才和奥力通起重机（北京）有限公司签订《劳动合同书》，合同期限至2016年6月9日，高治才的工作地点为奥力通起重机（北京）有限公司的签约单位安徽宝钢钢材配送有限公司，工作内容为行车维保。2016年1月1日，高治才提出辞职申请，并于同日和奥力通起重机维修公司签订劳动合同，合同期限至2016年8月9日，高治才的工作地点和工作内容没有变化。高治才的工资先后由奥力通起重机（北京）有限公司和奥力通起重机维修公司发放，发放至2016年8月9日，2015年8月至2016年7月期间的平均工资为4725元。2015年7月至2016年2月的社保由奥力通起重机（北京）有限公司办理，2016年3月至2016年7月的社保由奥力通起重机维修公司办理。2016年8月9日，高治才和奥力通起重机维修公司之间的劳动合同到期，奥力通起重机维修公司通知高治才劳动关系终止。双方就经济补偿等问题未能达成一致意见，故高治才向合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求中除第2项和第9项请求的金额与本案诉讼请求有所变动外，其他请求同诉讼请求，该仲裁委作出庐劳仲案字[2016]413号仲裁裁决书，裁决高治才与奥力通起重机维修公司的劳动关系于2016年8月9日终止，奥力通起重机维修公司支付高治才经济补偿金4384.82元。高治才对裁决不服，诉至一审法院，要求判如所请。案件审理过程中，奥力通起重机维修公司向高治才出具了离职证明。另查明：高治才2013年12月至2015年6月期间的住房公积金由安徽省盛唐服务外包有限公司为其办理。一审法院认为，高治才于2015年6月10日与奥力通起重机（北京）有限公司签订书面劳动合同，2016年1月1日高治才提出辞职申请，并于同日与奥力通起重机维修公司签订书面劳动合同。高治才仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，在此情况下，符合劳动者因非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形，并非高治才与奥力通起重机（北京）有限公司和奥力通起重机维修公司存在双重劳动关系的情形，对于高治才要求确认其与奥力通起重机维修公司于2015年10月起建立劳动关系并存续至今的诉讼请求，不予支持，确认双方劳动关系于2016年8月9日终止。高治才非因本人原因从奥力通起重机（北京）有限公司被安排到奥力通起重机维修公司工作，原用人单位未支付经济补偿，现劳动合同期满，奥力通起重机维修公司提出终止劳动合同，应当支付解除劳动合同经济补偿金，在计算支付经济补偿的工作年限时，应将原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。故奥力通起重机维修公司应支付高治才经济补偿金7087.5元（4725元/月×1.5个月）。用人单位未按规定向劳动者支付经济补偿，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准加付赔偿金。本案中，高治才未提供证据证明劳动行政部门责令奥力通起重机维修公司限期支付经济补偿金而逾期未支付的情形存在，故对其主张的加付赔偿金，不予支持。高治才的社会保险已先后由奥力通起重机（北京）有限公司和奥力通起重机维修公司为其办理，对其主张补办社会保险的诉讼请求，不予支持。高治才的工资已经实际由奥力通起重机（北京）有限公司和奥力通起重机维修公司分别发放，对于高治才主张支付拖欠工资及加付赔偿金和经济补偿金的诉讼请求，不予支持。高治才虽然在新用人单位奥力通起重机维修公司工作不满一年，但其系非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，两用人单位合计工作年限满一年，奥力通起重机维修公司应安排高治才休年休假。但高治才2015年6月10日入职，自2016年6月10日起享受年休假，2016年8月9日离职，按照其工作时间折算应休未休年休假天数，折算后不足1整天，不支付未休年休假工资报酬。故对高治才主张未休年休假工资及加付赔偿金和经济补偿金的诉讼请求，不予支持。奥力通起重机维修公司和高治才签订了书面劳动合同，对于高治才主张的未签订劳动合同的双倍工资，不予支持。高治才提交的证据不足以证明其加班事实，对其主张的加班费，不予支持。奥力通起重机维修公司已在本案审理过程中向高治才出具了离职证明，对高治才主张其出具解除或终止劳动合同证明的诉讼请求，不再予以支持。高治才提供合肥江凌机电设备有限公司出具的证明一份证明其因未出具解除或者终止劳动合同证明造成的工资损失，但该证明上无单位负责人及制作证明材料的人员签名，对其不予采信。故高治才现有证据不足以证明其实际损失，对其主张因未出具解除或终止劳动合同证明造成的工资损失，不予支持。高治才要求奥力通起重机维修公司支付办案费用无事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、高治才与奥力通起重机维修服务（北京）有限公司之间的劳动关系于2016年8月9日终止；二、奥力通起重机维修服务（北京）有限公司于判决生效之日起十日内支付高治才经济补偿金7087.5元；三、驳回高治才的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由高治才负担。本案二审期间，高治才向本院提交：1、合肥东风家具厂出具的《证明》，证明因奥力通起重机维修公司没有出具解除劳动关系证明书，导致高治才产生每月5400元的工资损失。2、《法律援助申请人经济状况证明表》，证明高治才从2016年8月离职后一直无收入。奥力通起重机维修公司对两证据的关联性提出异议，认为与本案并无关联性。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，高治才于2015年6月10日与奥力通起重机维修公司签订《劳动合同书》，于2016年1月1日提出辞职申请，并于同日和奥力通起重机维修公司签订劳动合同。高治才虽仍在原工作场所、工作岗位工作，但劳动合同主体已由奥力通起重机公司变更为奥力通起重机维修公司，高治才与奥力通起重机维修公司的劳动关系于2016年8月9日终止。一审法院关于高治才与奥力通起重机维修公司劳动关系存续期间的认定正确，本院予以确认。高治才非因本人原因从奥力通起重机公司被安排到奥力通起重机维修公司工作，原用人单位未支付经济补偿，现劳动合同期满，奥力通起重机维修公司提出终止劳动合同，故应当支付高治才解除劳动合同经济补偿金，在计算支付经济补偿的工作年限时，应将原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。一审关于经济补偿金的计算正确，本院予以确认。高治才在奥力通起重机维修公司工作期间，该公司为其办理了社保，对高治才补办社保的请求不予支持。高治才二审中提供的证据不足以证明其实际损失，对其主张因未出具解除或终止劳动合同证明造成的工资损失，不予支持。高治才主张的其他各项费用，均未提交相关证据予以证明，一审法院关于高治才各项主张的认定并无不当，本院予以确认。综上所述，高治才的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人高治才负担。本判决为终审判决。审判长 张 利审判员 张 勇审判员 董江宁二〇一七年十一月十日书记员 张明武附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。