广西壮族自治区扶绥县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1421刑初65号
公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。
被告人吴某甲，男，农民。因本案于2015年9月20日被扶绥县公安局取保候审，同年12月1日被依法逮捕。现羁押于扶绥县看守所。
辩护人邓华芳，广西进安律师事务所律师。
公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院以扶检刑诉（2016）32号起诉书指控被告人吴某甲犯销售假药罪，于2016年3月15日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派检察员黄丽芳出庭支持公诉，被告人吴某甲及其辩护人邓华芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院指控：
2014年10月5日至2015年9月期间，被告人吴某甲为谋利，在没有办理药品经营许可证的情况下，以每瓶40元的价格向王洋购买名为“风湿骨友灵”胶囊的药品约70瓶，后到各乡镇推销该药，分别卖给吴某乙2瓶半，得款250元；卖给李某乙29瓶，得款4900元；卖给李某甲6瓶，得款1100元；卖给黄某丙10瓶，得款2000元；卖给黄某乙10瓶，得款2000元；卖给黄某甲5瓶，得款1000元。××情没有好转，认为是假药，遂向吴某甲索回买药的1000元钱。2015年9月20日，公安机关从吴某甲住宅查获尚未出售的“风湿骨友灵”胶囊共17瓶，经扶绥县食品药品监督管理局检验认定，吴某甲销售的“风湿骨友灵”胶囊为假药。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院移送了相关的书证、扣押决定书及清单、证人黄某甲等人的证言，辨认笔录、照片，药品认定意见书、被告人吴某甲的供述等证据，并经出庭支持公诉的代理检察员当庭出示、宣读。
公诉机关认为，被告人吴某甲违反国家药品管理法规，明知是假药而进行销售，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以销售假药罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人吴某甲对公诉机关指控的罪名没有异议，对指控的犯罪事实方面提出其之前并不知其卖的药品是假药，后来才知情的，且黄某甲不是跟其买药，而是和黄某乙拿药的辩解意见。吴某甲未向法庭提供证据。
辩护人邓华芳对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，亦未向法庭提供证据。
经审理查明，被告人吴某甲为了牟利，在没有依法取得药品经营许可证的情况下，2014年10月5日至2015年9月期间，通过中国农业银行ATM机汇款方式以每瓶40元的价格向自称为“王洋”的人购买名为“风湿骨友灵”胶囊的药品一批，后以100元至200元不等价格先后卖给吴某乙2瓶、李某乙29瓶、李某甲6瓶、黄某丙10瓶、黄某乙10瓶、黄某甲5瓶。××情没有好转，遂向吴某甲索回买药的1000元钱，并于2015年8月17日向扶绥县食品药品监督管理局举报，并提交其已开启过的药品三瓶。2015年9月20日，公安机关从吴某甲住宅查获并扣押尚未出售的“风湿骨友灵”胶囊17瓶、“风湿骨友灵”空盒42只、宣传“风湿骨友灵”资料10张及记录联系电话的小笔记本1本。经扶绥县食品药品监督管理局检验认定，吴某甲被查扣的“风湿骨友灵”胶囊药品为假药。吴某甲在销售药品期间获利人民币3000元。
本案在审理过程中，被告人吴某甲的家属代其退出违法所得人民币3000元。
认定上述事实的证据有：
1、案件来源登记表，证实扶绥县食品药品监督管理局接到群众黄某甲举报，称其向吴某甲购买了5瓶“风湿骨友灵”服用一个月后发现行走较服药前困难，并提交开启过的药品三瓶，该局查验后开始调查的事实。
2、受案登记表以及立案决定书，证实被告人吴某甲销售假药一案，由扶绥县食品药品监督管理局移送给扶绥县公安局治安管理大队，扶绥县公安局于2015年9月16日决定立案侦查的事实。
3、搜查笔录，证实公安机关依法对吴某甲位于扶绥县渠旧镇三合村渠思屯9号的住宅进行搜查，发现其住宅内有“风湿骨友灵”空盒42只，未拆封的“风湿骨友灵”药16瓶，已拆封的“风湿骨友灵”药1瓶（内有48粒胶囊药），宣传“风湿骨友灵”资料10张及记录联系电话的小笔记本1本的事实。
4、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法扣押了吴某甲持有的“风湿骨友灵”空盒42只，未拆封的“风湿骨友灵”药16瓶、已拆封的“风湿骨友灵”药1瓶（内有48粒胶囊药），宣传“风湿骨友灵”资料10张及记录联系电话的小笔记本1本的事实。
5、扣押决定书，证实扶绥县食品药品监督管理局依法扣押了黄某甲提交的“风湿骨友灵”胶囊共68粒，其中有3粒为空胶囊的事实。
6、关于对吴某甲涉嫌销售的“风湿骨友灵”等药品的认定意见书，证实经扶绥县食品药品监督管理局认定，黄某甲提交的3瓶“风湿骨友灵”为假药的事实。
7、王洋账户交易明细表，证实户名为王洋的账号62×××12在中国农业银行扶绥新宁分理处于2014年10月5日通过ATM机存入800元，2015年1月18日通过ATM机存入800元，2015年1月22日通过ATM机存入1500元，2015年3月7日通过ATM机存入1500元，2015年4月24日通过ATM机存入1500元的事实。
8、崇左市食品药品监督管理局关于核实吴某甲是否取得药品经营许可证的回复，证实吴某甲未取得药品经营许可证的事实。
9、关于对“风湿骨友灵”药品的认定意见书及鉴定意见通知书，证实经扶绥县食品药品监督管理局认定，公安机关扣押的“风湿骨友灵”药品18盒为未拆封药品，1盒为已拆封药品（内装48粒胶囊剂）均为假药，且鉴定意见已通知被告人吴某甲的事实。
10、广西壮族自治区食品药品监督管理局关于假药认定有关问题的批复，证实认定假药证明文件的出具主体是药品监管部门，省、市、县三级药品监管部门都可以向公安机关出具认定假药证明文件。
11、辨认笔录及照片，证实经黄某甲辨认，在黄某乙家中向其销售假药的人是吴某甲的事实。
12、证人罗某的证言，证实其是吴某甲的女婿，2014年中秋节开始，被告人吴某甲先后四次通过银行向王洋汇款购买“风湿骨友灵胶囊”，其中第一次是其陪吴某甲去银行汇款，后三次是吴某甲自已汇款，且吴某甲留给厂家发货的地址是其的地址的事实。
13、证人黄某甲的证言，证实2015年5月份，其先是以400元钱向黄某乙购买了两瓶“风湿骨友灵”，后又通过黄某乙以600元价格向被告人吴某甲购买三瓶“风湿骨友灵”药，其服完第一瓶后，病情无好转，且腰痛程度更大，便向吴某甲索回其买药的1000元钱的事实。
14、证人黄某乙的证言，证实2015年4月份，其向吴某甲购买十瓶“风湿骨友灵”胶囊药以及黄某甲先是向其拿两瓶药去吃，后又通过其叫吴某甲拿“风湿骨友灵”药来卖给黄某甲的事实。
15、证人黄某丙的证言，证实吴某甲卖10瓶“风湿骨友灵”胶囊药给其，每瓶价格200元的事实。
16、证人李某甲的证言，证实2015年1月份，吴某甲将6瓶“风湿骨友灵”胶囊药卖给其，每瓶价格200元的事实。
17、证人李某乙的证言，证实其向吴某甲购买了约5000元的“风湿骨友灵”药的事实。
18、证人吴某乙的证言，证实2015年5月份，吴某甲卖2瓶半的“风湿骨友灵”药给其，每瓶价格100元的事实。
19、同步录音录像，证实公安人员在对吴某甲进行讯问时进行同步录音录像的事实。
20、吴某甲的户籍证明，证实吴某甲出生于1948年10月15日，案发时已达负刑事责任年龄的事实。
21、被告人吴某甲的供述，证实2015年1月份开始销售药品，其销售的药品是中国河南中药制药有限公司的“风湿骨友灵”药品。其是通过“风湿骨友灵”厂家留下的宣传资料里的电话与厂家联系，定好药后，并通过中国农业银行ATM机汇款方式共四次以每瓶40元价格向王洋购买的药品，其中第一次是其女婿罗某陪其去农行汇款，后三次是其自已去汇款的。后其将买来的药品以100元左右至200元不等价格先后卖给黄某丙、李某丙、李某乙、吴某乙等人，后他们其中一人吃药过后说没有效果，找其退了1000元；除了本钱，其赚得3000元的利润。其在销售“风湿骨友灵”的过程中，不确定是真药还是假药。
上述事实的证据来源合法，内容客观、真实，相互间具有关联性，均能互相印证，能客观的证明本案事实，并经庭审举证、质证核实，本院予以确认。
针对被告人吴某甲提出的辩解意见，经核查，被告人吴某甲在没有依法取得药品经营许可证的情况下，为牟取利益，违反国家药品管理法规规定，向他人销售药品，且在销售药品前没有对药品的真伪进行核实或请专业机构对药品进行鉴定，存在明知是假药而销售的放任态度，应认定为吴某甲明知是假药而进行销售行为。另对其提出黄某甲不是和其买药，而是和黄某乙拿药的辩解意见，从本案的证人黄某甲和黄某乙的证言相互印证证实黄某甲先向黄某乙要两瓶药，后又通过黄某乙叫吴某甲拿药来卖给他的事实。为此，对吴某甲提出的上述辩解意见，本院不予以采信。
本院认为，被告人吴某甲为了牟利，违反国家药品管理法规，销售假药，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪，公诉机关指控其犯销售假药罪罪名成立。被告人吴某甲归案后认罪态度较好，且积极退出违法所得，量刑时可以酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯销售假药罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月1日起至2016年4月30日止。罚金已缴纳。）
二、被告人吴某甲退出违法所得人民币3000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 赵祥海
代理审判员 邓陆蔚
人民陪审员 黄艳红
二〇一六年四月十九日
书 记 员 何先萍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳，酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪分子所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。