湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘02刑终29号
原公诉机关湖南省攸县人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡刚，男，1989年5月5日出生，汉族，四川省渠县人，初中文化，务工，住四川省渠县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年4月26日被刑事拘留，同年5月11日被监视居住，同年5月16日被逮捕。现羁押于株洲县看守所。
上诉人（原审被告人）陈学成，男，1983年9月20日出生，汉族，安徽省广德县人，初中文化，务工，住安徽省广德县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年3月29日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。
原审被告人曲军波，男，1982年5月8日出生，汉族，山东省烟台市人，初中文化，经商，住山东省烟台市牟平区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年4月26日被刑事拘留，同年5月11日被监视居住，同年5月16日被逮捕。现羁押于株洲县看守所。
原审被告人陈学君，男，1982年3月22日出生，汉族，安徽省广德县人，初中文化，务工，住安徽省广德县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年3月29日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。
原审被告人管来福，男，1995年3月8日出生，汉族，安徽省寿县人，初中文化，务工，住安徽省寿县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年3月29日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。
原审被告人刘新良，男，1971年5月12日出生，汉族，江西省分宜县人，小学文化，无业，住江西省分宜县。因犯故意伤害罪于2002年7月22日被江西省分宜县人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年3月5日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于株洲县看守所。
湖南省攸县人民法院审理湖南省攸县人民检察院指控原审被告人曲军波、胡刚、陈学成、陈学君、管来福、刘新良犯盗掘古墓葬罪罪一案，于2017年10月31日作出（2017）湘0223刑初160号刑事判决。宣判后，胡刚、陈学成不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。期间，上诉人陈学成向本院申请撤回上诉。本案现已审理终结。
原审判决认定，2016年，被告人曲军波、胡刚、陈学成、陈学君、管来福、刘新良按不同成员合伙在湖南省攸县盗掘古墓三起。
1、2016年7月底，李某1（另案处理）得知湖南省攸县有古墓葬，便联系被告人曲军波出资。被告人曲军波先支付了5800元钱给李某1用作盗墓经费。李某1联系李某2、付某（另案处理）、靳某（另案处理）、黄某（在逃）前往攸县。后被告人曲军波带着张某1（另案处理）和司机也到了与李某1等人会合，并联系了当地人龙某（另案处理），商定由被告人曲军波负责出资，挖出的东西由曲军波、龙某各分2成，剩下的由其他参与的人平均分配。后李殿彬带着众人到了网岭镇洞井村洞井铺组一座山上找到了一座古墓的老盗洞，李某1、付某沿原盗洞继续挖掘。几天后，被告人曲军波联系被告人胡刚过来指导，被告人胡刚下到洞底后发现已塌方，且认为挖不到东西，众人便撤出来了。
经湖南省文物考古研究所鉴定，此次被盗墓葬是一座东周至汉代时期的古墓葬，具有一定的历史、艺术和科学价值。虽然由于没有发现器物残片，不能肯定此墓是否被盗走随葬品，但此次盗墓活动已深入墓室，破坏了墓葬的完整性，给墓葬造成了严重的破坏。
2、2016年9月2日，龙某电话联系单某（另案处理）来攸县挖墓，单某便出资带着被告人刘新良、何某（另案处理）、张某2（另案处理）来到。龙某带领单某等人来到罗家坪定子坳的古墓位置，五人商定由单某负责出资，何某负责挖洞，被告人刘新良和张某2负责提土，龙某负责接送盗墓人员和送饭。何某等人挖了三四天后，挖出3个青铜环、6件青铜器残件和部分陶片。何某等人将3件青铜环和6件青铜残片交给了单某，10余块陶片遗弃在了现场。
经湖南省文物考古研究所鉴定，此次被盗墓葬是一座西汉时期的大型古墓，具有重要的历史价值和科学价值。此次盗掘活动已深入墓室，将墓葬基本破坏。
经湖南省文物鉴定中心鉴定，9件青铜器件均为汉代时期制作，为一般文物。
3、2016年9月份，李某1向邓某（在逃）介绍攸县有古墓可挖，邓某答应出资并安排宗某（在逃）负责管理和安排盗墓事宜。李某1和被告人管来福、陈学成、陈学君、宗某开车到了网岭，宗某给马某和程某（均另案处理）500元钱车费让其坐车到网岭。在会合后，被告人管来福、陈学成、陈学君及李新武等人在网岭镇洞井村洞井铺组的山上，通过打探针的方式寻找到一处古墓，宗某、马某、李某1和被告人管来福、陈学成、陈学君轮流挖土、提土，程某负责提土，被告人陈学君负责开车和送饭。挖到实土层时，挖掘出一个平面长度1.4米、宽度0.6米，深度6.8米的长方形盗洞，宗某看底下是实土，挖不到东西，便放弃了。
经湖南省文物考古研究所鉴定，此次被盗墓葬是一座东周至汉代时期的大型古墓，具有重要的历史价值和科学价值。虽然由于没有发现器物残片，不能肯定此墓是否被盗走随葬品，但此次盗掘活动已深入墓室破坏了墓葬的完整性，给墓葬造成了严重的破坏。
经庭审质证，认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案决定书；2、被告人曲军波、胡刚、陈学成、陈学君、管来福、刘新良的供述；3、同案人李某1、付某、单某、龙某、马某、程某、何某、张某2的供述；4、证人王某的证言；5、单某、何某、马某、程某、李某1、龙某、曲军波、胡刚的现场指认笔录；6、“2016.9.27”攸县网岭镇罗家坪村慈头岭山坳上盗掘古墓葬案现场照片；7、现场勘验检查记录；8、搜查证、搜查笔录、提取笔录及照片；9、湖南省文物考古研究所涉案文物鉴定书；10、湖南省文物鉴定中心涉案鉴定证书；11、抓获经过；12、辨认笔录；13、刑事判决书；14、户籍资料。
原审判决认为，被告人曲军波、胡刚、陈学成、陈学君、管来福、刘新良盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为均应以盗掘古墓葬罪追究刑事责任，公诉机关的指控的罪名成立。曲军波、胡刚参与的第1起犯罪，陈学成、陈学君、管来福参与的第3起犯罪情节较轻。本案是共同犯罪，在第1起犯罪中，曲军波为盗掘古墓葬提供资金，起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，对曲军波的辩护人提出的曲军波不宜认定为主犯的辩护意见不予采纳；胡刚在犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。在第2起犯罪中，刘新良起次要作用，系从犯，应减轻处罚。在第3起犯罪中，陈学成、陈学君、管来福参与盗墓，起次要作用，系从犯，应从轻处罚。烟台市公安局牟平分局2017年4月27日出具的抓获经过与曲军波、胡刚的庭审供述相一致，足以认定曲军波有带领公安干警抓获胡刚的行为，对曲军波该行为可以认定为立功，可依法从轻处罚，对曲军波的辩护人提出曲军波有立功情节的辩护意见，予以采纳。胡刚提出的“他到现场后制止了古墓葬的挖掘，亦有立功表现”的辩护意见，经查，胡刚“因挖不到东西而与曲军波建议停止挖掘”不是阻止他人犯罪活动，对其辩护意见不予采纳。曲军波、胡刚、陈学成、陈学君、管来福、刘新良能如实供述基本犯罪事实，均可酌情从轻处罚。综上，对被告人曲军波适用《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十八条之规定；对被告人胡刚、陈学成、陈学君、管来福、刘新良适用《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人曲军波犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元；二、被告人胡刚犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元；三、被告人陈学成犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元；四、被告人陈学君犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元；五、被告人管来福犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元；六、被告人刘新良犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元。
宣判后，胡刚和陈学成以原审判决量刑过重为由，提起上诉，请求减轻处罚。
经审理查明，对原审判决查明的事实和认定的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人胡刚、陈学成和原审被告人曲军波、陈学君、管来福、刘新良盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址，构成盗掘古墓罪。原审判决对本案系共同犯罪和曲军波系主犯、胡刚、陈学成、陈学君、管来福、刘新良系从犯可依法从轻或减轻处罚的认定准确，本院予以确认。关于胡刚提出的上诉理由，经查，胡刚受曲军波的纠集配合曲军波对盗掘古墓进行指导，经鉴定，此次盗墓活动已深入墓室，破坏了墓葬的完整性，给墓葬造成了严重的破坏，该行为已经构成了犯罪。原审判决已经认定胡刚系从犯且如实供述了犯罪事实等量刑情节，已对其从轻处罚。故胡刚上诉提出量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予支持。上诉人陈学成申请撤回上诉，应予准许。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条和第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
一、准许上诉人陈学成撤回上诉。
二、驳回上诉人胡刚上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭雁斌
审判员 张树萍
审判员 刘 克
二〇一八年三月二十日
书记员 侯雨凡