山西省介休市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0781刑初99号
公诉机关山西省介休市人民检察院。
被告人程军，男，汉族，籍贯山西省介休市，小学文化程度，农民，无业，捕前住山西省介休市,户籍所属派出所：山西省介休市公安局连福派出所。2017年1月16日，因涉嫌犯盗窃罪被介休市公安局刑事拘留，同年1月25日经介休市人民检察院批准被介休市公安局执行逮捕。现羁押于介休市看守所。
辩护人李金有，山西安吉律师事务所律师。
山西省介休市人民检察院以介检公诉刑诉[2017]79号起诉书指控被告人程军犯盗窃罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院于当日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。介休市人民检察院指派检察员武宏源、陈金虎出庭支持公诉，被告人程军及其辩护人李金有到庭参加诉讼。现已审理终结。
介休市人民检察院指控，被告人程军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关针对上述指控，当庭提供了书证、证人证言、被告人程军的供述、鉴定意见等证据予以证实。
被告人程军对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其只卖了76吨铝矾土，且未当庭举证。
被告人程军的辩护人提出以下主要辩护意见：
1、公诉机关指控涉案标的吨数为133吨证据不足；2、涉案标的价值单价每吨1100元证据不足；3、被告人程军系自首；4、被告人程军无犯罪前科，系初犯、偶犯，其认罪、悔罪，社会危害性较轻，可以酌情从轻处罚。
经审理查明：
2014年7月初，被害人胡某某委托王某文与晋某煤化厂负责人王某忠商量好在晋某煤化厂东面洗煤楼东侧的水泥地存放铝矾土熟料。同年7月2日，被害人胡某某在某某有限公司将其213.86吨铝矾土熟料过磅后，通过王某文雇佣大车运往晋某煤化厂，并存放在其东面洗煤楼东侧的水泥地上。同年12月份，被害人胡某某从晋某煤化厂拉走部分铝矾土熟料出售给山东省莱芜市某某冶金材料有限公司，该公司过磅为80.2吨，单价每吨1555元。剩余铝矾土熟料一直存放在晋某煤化厂。被告人程军趁被害人胡某某的铝矾土熟料无人看管之际，于2015年11、12月份期间，分多次开装载机将被害人胡某某存放在晋某煤化厂内洗煤楼东侧水泥地上的铝矾土熟料盗走，先后出售共计76吨。经介休市物价局价格认证中心鉴定，被盗的铝矾土熟料价值每吨人民币1100元。综上，被告人程军盗窃铝矾土共计76吨，盗窃价值共计人民币83600元。
另查明，2016年4月28日，介休市公安局接到被害人胡某某报案，称其存放在介休市连福镇晋某煤化厂的130余吨铝矾土被盗。经调查，介休市公安局民警发现被告人程军有重大作案嫌疑。2016年9月7日，介休市公安局民警对被告人程军进行询问，被告人程军称其不知被盗铝矾土的去向。同年10月10日，介休市公安局民警对被告人程军传唤讯问，被告人程军拒不交代其犯罪事实。2017年1月16日，被告人程军到介休市公安局投案，交待了其盗窃76吨铝矾土的犯罪事实。
以上为本案事实。
上述事实，有下列证据予以证实，经庭审质证，本院予以确认。
一、书证
1、介休市公安局连福派出所出具的无违法犯罪行为记录证明。
证实：被告人程军于2016年4月28日因盗窃被介休市公安局刑侦大队立案查处。
2、介休市公安局刑警大队出具的归案情况说明。
证实：2016�4月28日，介休市公安局接到被害人胡某某报案，称其存放在介休市连福镇晋某煤化厂的130余吨铝矾土被盗。经调查，介休市公安局民警发现被告人程军有重大作案嫌疑。2016年9月7日，介休市公安局民警对被告人程军进行询问，被告人程军称其不知被盗铝矾土的去向。同年10月10日，介休市公安局民警对被告人程军传唤讯问，被告人程军拒不交代犯罪事实。2017年1月16日，被告人程军到介休市公安局投案，交待了其盗窃铝矾土的犯罪事实。
3、介休市公安局接受证据清单、处理物品、文件清单、随案移送清单。
证实：2016年9月18日，介休市公安局从被害人胡某某处接受视频资料一段及照片一张，已随案移送。
4、莱芜市某某冶金材料有限公司出具的证明。
证实：2014年12月4日、24日，莱芜市某某冶金材料有限公司以每吨1555元价格向被害人胡某某购买了80.2吨的铝矾土矿石熟料（技术含铝87.8）。
5、王某文出具的证明。
证实：被告人程军曾电话通知王某文，让其通知被害人胡某某将存放在晋某煤化厂的铝矾土拉走。
6、介休市某某耐火材料有限公司营业执照复印件。
证实：被告人程军系介休市某某耐火材料有限公司的法定代表人。
7、过磅单、收发货单复印件一组。
证实：2014年7月2日，被害人胡某某将在某某有限公司过磅后的213.86吨铝矾土送往晋某煤化厂存放。同年12月，被害人胡某某从晋某煤化厂拉走80.2吨铝矾土熟料。
8、介休市公安局刑事侦查大队出具的情况说明。
证实：经介休市公安局刑事侦查大队现场勘查，晋某煤化厂四面均有围墙，北围墙中部有一大门。厂区围墙内东北角为山西某某农业计算专业合作社，由刘某杰承租。该合作社与晋某煤化厂之间用一米至两米高的煤泥组成煤泥墙分隔开，在北围墙东侧有一大门，出入山西某某农业技术专业合作社的车辆均走北围墙东侧的大门，互不干扰。
9、被告人程军的户籍证明。
证实：被告人程军的身份情况。
二、证人证言
1、证人胡某平的证言。
证实：2013年12月，胡某平将铝矾土拉到介休市连福镇新某公司加工，后因生意不好，胡某平一直将铝矾土存放在新某公司。新某公司的老板温某嵩因为场地问题，让胡某平将铝矾土拉走，温某嵩给胡某平找存放铝矾土的场地，胡某平负责出运费和场地费即可。之后，胡某平找到王某文，王某文帮忙联系了拉铝矾土的车和存放场地，胡某平支付了王某文1000元的场地费和850元的运费。2014年4月，胡某平和王某文找车将213吨铝矾土存放到晋某煤化厂东面。2015年6月，胡某平从晋某煤化厂拉走80吨铝矾土销售，剩余133吨铝矾土一直存放在晋某煤化厂。2016年4月28日，胡某平准备从晋某煤化厂拉铝矾土的时候，发现铝矾土被盗，胡某平便拨打了报警电话。
2、证人刘某杰的证言。
证实：刘某杰经营的山西某某�业技术专用合作社占用着晋某煤化厂的场地。2014年，王某文带人将被害人胡某某的铝矾土存放在介休市连福镇晋某煤化厂洗煤楼东面。被告人程军也在晋某煤化厂占用场地用于存放自己的铝矿。期间，刘某杰多次看见被告人程军在天快亮的时候驾驶装载机将存放在晋某煤化厂洗煤楼东面水泥地上的铝矾土运送到西面场地。2015年12月31日，刘某杰用手机录制了一段被告人程军盗窃铝矾土的视频。
3、证人宋某某的证言。
证实：宋某某小名三儿，系某某耐火材料厂的负责人。2015年12月，被告人程军电话联系到宋某某，说其要清理场地，有一些旧的铝矾土熟料出售，之后双方协商好以每吨800元价格向宋某某出售铝矾土，被告人程军将10余吨铝矾土送到宋某某指定的景悦耐火材料厂，将25余吨铝矾土送往某某村宋某某的家门口，被告人程军共计向宋某某出售了三十五、六吨铝矾土熟料。
4、证人郝某生的证言。
证实：郝某生经营铝矿生意，是润明铝业有限公司的客户。2015年年底，被告人程军以每吨800元价格向郝某生出售35.2吨铝矾土熟料，并将铝矾土熟料存放在润明铝业厂区的场地。被告人程军欠郝某生13000余元的欠款，郝某生就将向被告人程军购买铝矾土的价款顶账8200元，另支付被告人程军2万元现金。
5、证人牛某某的证言。
证实：牛某某系润明铝业有限公司生产厂长。2015年11、12月份，被告人程军以每吨800元价格向牛某某出售4.98吨铝矾土熟料。牛某某支付被告人程军现金3000元，剩余款项未支付。
6、证人王某文的证言。
证实：王某文系某某有限公司职工。2014年，某某有限公司给胡某某加工铝矾土，之后胡某某将剩余的213吨铝矾土存放在某某有限公司。因为场地紧张，公司老板温某嵩安排王某文给胡某某找个存放铝矾土的地方。后王某文联系到介休市晋某煤化厂的负责人王某忠，让胡某某支付850元的运费（每吨4元）、1000元的占地费后将铝矾土存放在晋某煤化厂厂区。2014年7月2日，王某文找了几辆货车将213吨铝矾土从新某公司拉到晋某煤化厂东面洗煤楼东侧的水泥地上。同年12月，王某文开装载机给胡某某装了两车铝矾土，胡某某出售了80吨左右铝矾土，剩余130多吨铝矾土一直存放在晋某煤化厂。2015年，被告人程军电话联系王某文说其要购买晋某煤化厂，催促王某文将存放在晋某煤化厂的铝矾土拉走，再不拉走就将铝矾土处理掉。王某文将此事告知温某嵩，温某嵩说程军没有权利处理，王某文便没有继续再管此事。2016年4月28日，胡某某准备将铝矾土拉走时发现铝矾土被盗，便拨打了报警电话。
7、证人王某忠的证言及证明。
证实：王某忠系介休市晋某煤化厂厂长王某某的弟弟。晋某煤化厂自2005年倒闭后一直闲置，王某某便委托王某忠负责管理。2014年7月，王某文电话联系王某忠，将100多吨铝矾土存放在晋某煤化厂洗煤楼东面的水泥地上。王某忠告诉王某文厂区没人照看，不负责看管他存放的铝矾土。2014年后半年，被告人程军经王某忠同意，也占用晋某煤化厂西面的空地存放铝矿。之后，程军雇人进入晋某煤化厂负责看管自己存放的铝矿。在程军占用晋某煤化厂场地期间，王某忠顺便让程军帮忙照�晋某煤化厂。程军曾和王某某商谈过购买晋某煤化厂的事宜，但最终没有谈成。2016年4月28日，王某文得知存放在晋某煤化厂东面洗煤楼东侧的水泥地上的铝矾土被盗。2016年6月，王某某重新建厂，王某忠就让程军将其铝矿全部拉走。
8、证人郭某某的证言。
证实：郭某某系农用四轮翻斗车司机。2015年11月左右，被告人程军电话通知郭某某，让其从介休市连福镇晋某煤化厂的西南角拉上铝矿送往介休市东门外的铝矿石加工厂、润明铝业和平遥县南关地村村西的一家麻将馆。郭某某给被告人程军运输了八、九次铝矿石，每次能装3、4吨，每次送往程军指定的地点。
9、证人吴某某的证言。
证实：介休市晋某煤化厂的老板是王某某�王某某常年在北京，就让被告人程军代为管理。2015年4月初，被告人程军雇佣吴某某进入介休市晋某煤化厂，负责给其照看存放在厂区的铝矾土。刚开始，由吴某某和闫某某二人轮流照看大门。2016年4月，吴某某负责全天照看大门。2015年12月，被告人程军要给工人们发工资，将晋某煤化厂楼后面西面的铝矾土运往龙凤村口的一家厂子。2016年上半年，吴某某没有见过有其他人往外拉铝矾土。2015年6、7月份，在晋某煤化厂东北角也开了一个门，有专人看管。从吴某某看门开始，其负责的大门不上锁，只在其中午回家吃饭的时候锁门。
10、证人梁某某的证言。
证实：2015年初至2016年3月，被告人程军雇佣梁某某在晋某煤化厂开装载机。被告人程军的铝矾土存放在介休市晋某煤化厂办公楼南面的空地。2015年12月左右，被告人程军让梁某某开装载机给他装了4、5吨铝矾土出售。
11、证人闫某某的证言。
证实：晋某煤化厂的老板是王某某，被告人程军在晋某煤化厂办公楼内存放着铝矾土生料。2014年8月，被告人程军雇佣闫某某照看其存放在晋某煤化厂的铝矾土。2015年4月，程军又雇佣了吴某某和闫某某一起看大门。在晋某煤化厂东面洗煤楼附近的水泥地上还存放着铝矾土熟料，闫某某不知道是谁的。
12、证人王某某的证言。
证实：王某某系晋某煤化厂的负责人。2014年，被告人程军得知晋某煤化厂闲置了好多年，就与王某某商谈想购买该厂，后一直未能谈成。之后，王某某委托其弟弟王某忠管理该厂。2014年初，被告人程军通过王�忠临时免费占用晋某煤化厂西南面的一部分场地存放铝矾土。直到2016年7、8月份，王某某重新建厂，就让被告人程军将存放的东西全部撤走。
13、证人张某某的证言。
证实：2017年1月16日，张某某陪同被告人程军到介休市公安局投案。2014年后半年，被告人程军向张某某借款22万元，说其准备购买王某某的晋某煤化厂。2016年5月份，被告人程军说王某某不出售晋某煤化厂了。期间，被告人程军一直占用着晋某煤化厂的场地存放铝矾土。被告人程军承包晋某煤化厂用于存放铝矾土后，曾告诉王某文让胡某某交纳存放铝矾土的租赁费，但胡某某一直没给。2015年5、6月份，被告人程军通知王某文，让其通知胡某某将存放在晋某煤化厂的铝矾土拉走，但胡某某一直没拉走。2015年12月左右，被告人程军将被害�胡某某通过王某文存放在晋某煤化厂东面空地上的七、八十吨铝矾土盗走卖往平遥。
14、证人樊某的证言。
证实：樊某系货车司机。2014年7月左右，王某文电话联系樊某，让其驾驶12轮翻斗货车从某某有限公司的厂区运送一批铝矾土熟料存放到了晋某煤化厂洗煤楼东侧的水泥地上，总共拉了两次，每次拉2、3车，每车装30吨左右。
三、被害人胡某某的报案材料及陈述
证实：2012年5、6月份，被害人胡某某从阳泉市将229铝矿拉到介休市连福镇的新某公司加工，加工之后剩余213吨铝矿存放在新某公司。2014年7月左右，胡某某找到王某1将存放在新某公司的213吨铝矿拉到晋某煤化厂。2015年6月，胡某某将80吨铝矿销售，剩余的133吨铝矿一直存放在晋某煤化厂。2016年4月28日，胡某平准备将剩余的铝矿拉走时发现铝矿被盗，便拨打了报警电话。同年9月初，胡某某得知其存放在晋某煤化厂的铝矿是被告人程军分多次开装载机盗走的。
四、被告人程军的供述与辩解及事实经过
该供述称：2013年，我通过王某忠认识了王某某，并多次与王某某协商购买其晋某煤化厂。2014年2、3月份，经王某某同意，我占用了晋某煤化厂的场地存放铝矾土。我安排雇佣的工人进入晋某煤化厂，闫某某负责看门。占用场地后，我发现晋某煤化厂洗煤楼东侧的水泥地上存放着一堆铝矾土，之后我得知，这堆铝矾土系王某文带人存放在晋某煤化厂内。我找到王某文，让其将铝矾土拉走清理场地。王某文称铝矾土系被害人胡某某的，很快会拉走。2014年底，王某文分两次将存放在晋某煤化厂洗煤楼东侧水泥地上的80多吨铝矾土拉走。2015年，我催促王某文将剩余的铝矾土拉走，并说再不拉走就要收受其每个月5000元的场地费，并且将剩余的铝矾土处理。同年11月份左右，我见王某文还未将铝矾土拉走，就自己驾驶装载机将存放在晋某煤化厂洗煤楼东侧水泥地的铝矾土运到自己的场地，并掺了一些自己的铝矾土生料，后将盗窃的铝矾土出售。我一共盗窃了十一次铝矾土，其中十次是用三轮车拉的，最后一次是用12轮货车拉的，共计盗窃74吨铝矾土熟料。我将盗窃的铝矾土分别出售给润明铝业的牛某某4吨、郝某生36吨左右、宋某军36吨，销赃所得共计6万余元。2016年5、6月，王某某告知我不想出售晋某煤化厂。同年9月，我将存放在晋某煤化厂场内的铝矾土和雇佣的工人撤出。
五、鉴定意见
介休市物价局价格认证中心出具的介价认鉴[2017]065号关于被盗铝矾土的价格鉴定结论书。
证实：经介休市物价局价格认证中心鉴定：被盗铝矾土熟料133吨（无实物）的市场价格每吨1100元，合计价格为人民币146300元。
六、辨认笔录
1、被告人程军辨认盗窃作案地点的笔录。
证实：被告人程军盗窃铝矾土的地点位于介休市晋某煤化厂东面洗煤楼东侧的水泥地。
2、宋某某辨认被告人程军的笔录。
证实：2015年冬天，被告人程军出售给宋某某共计二十五、六吨铝矾土并将铝矾土送至某某村。
3、郭某某辨�被告人程军的笔录。
证实：2015年冬天，郭某某帮被告人程军将铝矾土运送至介休市连福镇东门外的铝矿石加工厂和平遥县某某村，买主是宋某某。
七、现场勘验检查工作记录
证实：案发现场位于山西省介休市连福镇晋某煤化厂，该煤化厂厂门设在北墙东部，为一双扇内开铁门，门上未见异常。中心现场位于该厂中部，中部有一废弃洗煤车间，该车间东侧为一1050*750㎝的水泥平台，水泥平台上可见散落的黄色耐火材料铝矾土矿石（据报案人胡某某反映，原先堆放在该平台东北部的130余吨耐火材料铝矾土被盗）。现场未发现有价值的痕迹物证。除上述情况外，其余均未见异常。
八、视频光盘一张。
证实：2015年12月31日，被告人程军驾驶装载机将存放在晋某煤化厂洗煤楼东面水泥地上的铝矾土运送到西面场地的视频录像。
本院认为，被告人程军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控被告人程军的罪名成立，但指控其盗窃133.66吨铝矾土的犯罪事实，现有证据未能形成完整的证据链条，不能进而证明存放在晋某煤化厂洗煤楼东侧水泥地上的133.66吨铝矾土均系被告人程军盗窃，故被告人程军盗窃铝矾土的数量宜认定为76吨，盗窃价值应认定为人民币83600元较妥。被告人程军当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人程军的违法所得应当责令退赔被害人胡某某。被告人程军的辩护人提出的公诉机关指控涉案标的吨数为133吨证据不足的辩护意见，本院予以采纳；提出的被告人程军无犯罪前科，其认罪、悔罪，可以酌情从轻处罚的辩护意见，客观真实，本院予以采纳；提出的涉案标的价值单价每吨1100元证据不足，其系初犯、偶犯的辩护意见，与庭审查明的事实不符，本院不予采纳；提出的被告人程军系自首的辩护意见，经庭审查明，被告人程军在侦查机关下达传唤证，对其进行第一次讯问时未能如实供述其犯罪事实，不符合自动投案，其不构成自首，故对该辩护意见，本院不予采纳。
依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人程军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月16日起至2020年9月15日止；罚金限于判决书生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人程军于判决生效后十日内退赔被害人胡某某经济损失人民币83600元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向晋中市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李虎亮
人民陪审员 李向农
人民陪审员 赵克功
二〇一七年十二月八日
书 记 员 马晓莉