山东省临沂市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁13刑终375号
原公诉机关山东省临沭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱孟胜，男，1975年11月17日出生于山东省临沭县，汉族，中专文化，无业，户籍所在地山东省临沭县，住临沭县。因涉嫌犯职务侵占罪于2011年3月2日被刑事拘留，同年4月8日被取保候审，2012年4月8日被解除取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年12月10日被刑事拘留，2016年1月16日被逮捕。现羁押于临沭县看守所。
山东省临沭县人民法院审理临沭县人民检察院指控被告人朱孟胜犯职务侵占罪一案，于2017年6月26日作出（2016）鲁1329刑初426号刑事判决。原审被告人朱孟胜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2008年1月至2011年1月、2011年9月至2015年6月，被告人朱孟胜先后担任金某公司、金浩工具厂经理期间，利用负责原料采购、成品销售、货款回收、管理现金账目的职务便利，通过少报、漏报、不报货款收入，重复报销费用支出的方式，侵占公司货款共计人民币1325753.73元用于个人消费等。具体事实分述如下：
1、2008年1月至2011年1月，被告人朱孟胜与浙江省义乌市国际商贸城二区F5五街13822商位的于某、张某交易，共发生货物销售合同价值7640603元。朱孟胜银行卡收到于某汇的货款7277655元，其中6863025元朱孟胜上报公司入账，414630元未上报公司入账，被朱孟胜非法占为己有。
2、2008年3月19日，临沭县德丰五金工具有限公司（下称德丰公司）欠金某公司179458元，被告人朱孟胜于2008年4月至2011年11月先后收到该公司支付的货款五笔共计6.3万元，其中四笔计4.3万元上报公司，于2008年4月3日收取该公司的另一笔货款2万元，朱孟胜未上报公司，占为己有。
3、经山东齐鲁联合会计师事务所审计，2008年至2010年，金某公司现金收入9703718元，现金支出8906471.27元，现金结余797246.73元被朱孟胜占为己有。
4、经山东齐鲁联合会计师事务所审计，2008年9月26日支付凭证（单号207号）显示朱孟胜银行转账给马某1.83万元，在审计中列为异议。经公安机关查实，马某未收到该款，而是朱孟胜于2008年9月26日将该款从其持有的用于公司业务的农行卡（卡号：62×××10）转到其个人私用的农行卡（卡号：62×××12）账户上，将该款占为己有。
5、2010年3月22日，被告人朱孟胜用公司业务的农行卡（卡号：62×××10）在临沂平安财保公司为其新购买的别某越轿车刷卡购买保险消费5414元。
6、2012年5月18日至2015年3月11日，朱孟胜利用职务便利，采取重复报销支出费用的方式，侵占金浩工具厂款项共计70163元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人班某1、李某的陈述、证人张某、班某2、马某的证言、银行卡汇款明细统计表、银行卡收款明细统计表、欠条、收到条、审计报告、立案决定书、抓获经过、常住人口信息等书证以及被告人朱孟胜的供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人朱孟胜作为金某公司、金浩工具厂的工作人员，利用其职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，结合被告人的认罪态度、悔罪表现等情形，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条的规定，以被告人朱孟胜犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年零六个月；责令被告人朱孟胜退赔临沭县金某五金工具有限公司涉案赃款1255590.73元、临沭县金浩五金工具厂涉案赃款70163元。
宣判送达后，原审被告人朱孟胜不服，提出上诉。上诉理由如下：对于第一起，之所以会出现41万余元的差距，是班某1和班某2做假账造成的，上诉人没有占为己有；第二起中的2万元上诉人收到后交给班某2了，班某2没有予以记账；第三起，审计出来的差额没有证据证实被上诉人占为己有；第四起中的1.83万元上诉人支出来之后交给马某了，马某没有打条；第五起中上诉人确实用公司的5千多元买了保险，但后来上诉人又用自己的钱给公司采购原材料了；第六起，上诉人没有重复报过账，没有侵占公司的钱。
经二审审理查明：
对于一审判决认定的职务侵占罪第三起，经审理认为，审理报告仅能证实公司经营中出现了收入支出差额，且上诉人朱孟胜亦未予以供述，因此，现有证据不足以证实涉案的款项被朱孟胜占为己有，应将该起数额从其犯罪数额中予以扣除。
对于一审判决认定的职务侵占罪第六起，经审理认为，上诉人朱孟胜一直未供述该事实，相关的报账单据不足以证实朱孟胜通过重复报账侵占公司财物的事实，故应将该数额从其犯罪数额中予以扣除。
经二审审理查明其他事实和证据与一审判决相同。
本院认为，上诉人朱孟胜作为公司企业的工作人员，利用其职务上的便利，将本单位的458344元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。
对于上诉人朱孟胜所提“对于第一起，之所以会出现41万余元的差距，是班某1和班某2做假账造成的，上诉人没有占为己有”的上诉理由，经审理认为，银行卡交易明细、被告人朱孟胜签名确认的收货款及上报货款明细统计表、被害人班某1的陈述与上诉人朱孟胜的供述相互印证，能够证实朱孟胜收取货款后未上报公司，将其占为己有的事实，故对该上诉理由不予采纳。
对于上诉人朱孟胜所提“第二起中的2万元上诉人收到后交给班某2了，班某2没有予以记账”的上诉理由，经审理认为，收到条与朱孟胜的供述相互印证，能够证实朱孟胜收到了2万元货款，其辩解将款项交给了班某2，但没有相关证据予以证实，因此，现有证据能够证实朱孟胜侵占了2万元货款的事实，故对该上诉理由不予采纳。
对于上诉人朱孟胜所提“第三起，审计出来的差额没有证据证实被上诉人占为己有”的上诉理由，经查成立，予以采纳。
对于上诉人朱孟胜所提“第四起中的1.83万元上诉人支出来之后交给马某了，马某没有打条”的上诉理由，经审理认为，审计报告与上诉人朱孟胜的供述相印证，证实朱孟胜转款1.83万元的事实，其虽辩解将该款给予了马某，但证人马某未予以证实，因此，现有证据能够证实朱孟胜侵占1.83万元的事实，故对该上诉理由不予采纳。
对于上诉人朱孟胜所提“第五起中上诉人确实用公司的5千多元买了保险，但后来上诉人又用自己的钱给公司采购原材料了”的上诉理由，银行卡交易明细及上诉人朱孟胜的供述证实朱孟胜用公司货款为自己所有的车辆缴纳了保险费，但其辩解又用自己的钱为公司采购了原材料则没有证据予以证实，故对该上诉理由不予采纳。
对于上诉人朱孟胜所提“第六起中上诉人没有重复报过账，没有侵占公司钱”的上诉理由，经查成立，予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省临沭县人民法院（2016）鲁1329刑初426号刑事判决第一项中对被告人朱孟胜的定罪部分，即“被告人朱孟胜犯职务侵占罪”。
二、撤销山东省临沭县人民法院（2016）鲁1329刑初426号刑事判决第一项中对被告人朱孟胜的量刑部分与第二项，即“判处被告人朱孟胜有期徒刑五年零六个月；责令被告人朱孟胜退赔临沭县金盛五金工具有限公司涉案赃款1255590.73元、临沭县金浩五金工具厂涉案赃款70163元”。
三、上诉人朱孟胜犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2018年11月2日止）。
四、责令上诉人朱孟胜退赔临沭县金盛五金工具有限公司涉案赃款458344元。
本判决为终审判决。
审判长 侯培栋
审判员 李殿基
审判员 吴洪林
二〇一七年十二月二十七日
书记员 张 宁