四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）川07刑终440号
原公诉机关三台县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司。地址：绵阳市涪城区。
负责人何某，该公司经理。
委托代理人王斐，四川仁聚律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人蓝某，男，生于1974年9月26日，汉族，小学文化，四川省三台县人，农民，住三台县乐安镇。
委托代理人吴晋，三台县北坝法律服务所法律工作者。
委托代理人王皇，�台县北坝法律服务所法律工作者。
原审被告人赵某，男，生于1978年8月30日，汉族，初中文化，四川省三台县人，驾驶员，住三台县争胜乡长。因涉嫌犯交通肇事罪，于2017年4月10日被三台县公安局取保候审。
原审附带民事诉讼被告人彭某，女，生于1992年3月5日，汉族，中专文化，无业，住四川省三台县龙树镇。
原审被告人赵某、原审附带民事诉讼被告人彭某共同委托代理人吴仕贵，绵阳市均衡法律服务所法律工作者。
三台县人民法院审理三台县人民检察院指控原审被告人赵某犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人蓝某提起附带民事诉讼一案，于2017年8月9日作出（2017）川0722刑初245-2号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司（以下简称太平洋财产保险公司）对判决的附�民事部分不服，提出上诉。本院于2017年9月25日受理后，依法组成合议庭，审阅了卷宗，讯问被告人，核实证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判查明：2016年11月4日6时40分许，赵某驾驶川B*****号江淮牌重型仓栅式货车，从中江县向三台县城方向行驶，行至三中路乐安镇路段（省道101线110KM+700M），与因发生交通事故的蓝某、王某（男，殁年76岁）及倒于道路上的无号牌二轮摩托车相撞，造成蓝某、王某受伤、车辆受损的交通事故。王某因医治无效于2017年1月17日在家中死亡。经三台县公安局交通警察大队交通事故责任认定，被告人赵某承担此次事故的主要责任，蓝某承担此次事故的次要责任，王某在此次事故中无责任。经绵阳维益司法鉴定中心鉴定，蓝某损伤程度属轻伤一级。
附带民事诉讼原告人蓝某于2016年11月4日至同年11月18日在三台县人民医院住院治疗，用去医疗费用15628.78元。出院诊断：1.中型内开放性颅脑损伤:多发性脑挫裂伤、急性硬膜下出血、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折伴脑脊液鼻漏、枕骨骨折、头皮挫裂伤。2.复杂性面颅骨折。3.面部软组织挫伤。4.舌挫裂伤。5.肺挫伤。6.胆囊结石。出院医嘱及建议：到上级医院继续治疗；神经外科、五官科、肝胆外科门诊随访；如有不适，及时就医。2017年2月27日，经绵阳维益司法鉴定中心法医学鉴定，蓝某损伤伤残等级为X（十）级。案发后，附带民事诉讼被告人彭某支付蓝某费用20000元，附带民事诉讼被告人太平洋财产保险公司支付蓝某医疗费5000元。
附带民事诉讼原告人蓝某的母亲岳某与卓某属再婚关系，卓某系城镇人口，二人于1998年9月28日办理结婚登记。岳某生育有蓝某与蓝某甲两兄弟，蓝某甲有智力残疾�蓝某生育有女儿蓝某乙、蓝某丙。卓某生育有卓某甲、卓某乙、卓某丙、卓某丁四子。
原判另查明，川B*****号江淮牌重型仓栅式货车的车主彭某于2015年12月11日在太平洋财产保险公司为该车投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险，并购买了不计免赔。机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。商业保险中机动车第三者责任保险额为500000元。该车发生事故时尚在保险期限内。附带民事诉讼被告人彭某与被告人赵某系雇佣关系。
原判根据经庭审质证的下列证据认定的上述事实：受理道路交通事故案件登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过说明，道路交通事故现场勘查笔录、现场图、现场车辆照片及尸检照片，被害人蓝某的陈述、证人王某的证言，绵阳维益司法鉴�中心法医学鉴定意见书、四川顺洁机动车司法鉴定所司法鉴定意见书及其说明，交通事故重新责任认定书，机动车驾驶证、机动车行驶证、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单，驾驶人信息查询结果单，机动车交通事故责任强制保险单、神行车保系列产品保险单，身份证信息、常住人口登记卡，结婚证、残疾证，三台县乐安镇社区居民委员会出具的证明，四川增值税普通发票，三台县人民医院住院病人出院病情证明书、入院证、住院病案首页、病历记录、出院记录、检验报告单，四川省医疗卫生单位住院费用结算票据、收条，被告人赵某供述等。
原判依据上述事实及证据，认为被告人赵某在驾驶车辆的过程中，违反交通运输管理法规，造成一人死亡、一人轻伤、车辆受损的重大交通事故，负事故主要责任，其行为构成交通肇事罪。被告人赵某�行为给附带民事诉讼原告人蓝某造成的损失，理应赔偿。附带民事诉讼原告人蓝某及其诉讼代理人要求赔偿因蓝某受伤所产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人女儿蓝某丙的生活费、被扶养人父亲卓某的生活费、被扶养人母亲岳某的生活费、交通费、鉴定费的诉讼请求符合法律规定，予以支持，其要求过高部分，不予支持；要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求不属刑事附带民事案件的受案范围，不予支持；要求赔偿交通费的诉讼请求，虽未举证，但考虑实际产生，予以酌定；要求赔偿残疾赔偿金、被扶养人岳某、被抚养人蓝某丙的生活费的诉讼请求按城镇标准计算的证据不足，不予支持；其要求赔偿车辆损失费的诉讼请求，未予举证，不予支持。附带民事诉讼被告人太平洋财产保险公司的委托代理人关于医疗费超出交强险范围�应当扣除15%-20%的自费药品费用的意见成立，予以支持，按相关社保报账规定的15%比例扣除自费药品；关于保险公司不承担鉴定费赔偿的意见无法律规定，不予支持。附带民事诉讼被告人彭某作为雇主，其雇员赵某在从事雇佣活动中致人损害，其应承担赔偿责任。川B*****号江淮牌重型仓栅式货车的车主彭某在附带民事诉讼被告人太平洋财产保险公司为该车购买了机动车交通事故责任强制保险及商业险，且事故发生于保险期限内，附带民事诉讼被告人太平洋财产保险公司应当承担保险责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按照过错比例在商业险范围内承担责任。被告人赵�负事故的主要责任，承担80%的赔偿责任，蓝某负事故的次要责任，承担20%的赔偿责任。
依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第三款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款之规定，判决：一、因蓝某受伤所产生的医疗费15628.78元、误工费9120元（114天×80元/天）、护理费1200元（15天×80元/天）、营养费300元（15天×20元/天）、住院伙食补助费300元（15天×20元/天）、残疾赔偿金22406元（20年×11203元/年×10%）、被抚养人女儿蓝某丙生活费3567.20元（7年×10192元/年×10%÷2）、被扶养人父亲卓某的生活费2066元（5年×20660元/年×10%÷5）、被扶养人母亲岳某的生活费14268.80元（14年×10192元/年×10%）、交通费500元、鉴定费700元，以上款项合计70056.78元。由附带民事诉讼被告人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司将死亡伤残赔偿限额55000元支付给附带民事诉讼原告人蓝某，余款15056.78元，除去已经支付的医疗费5000元，余款10056.78元的80%，即8045.40元，除去自费药品（15628.78元-5000元）的15%，即1594.30元，余款6451.10元，除去彭某已付的20000元，彭某多支付了13548.90元。此款从附带民事诉讼原告人蓝某应领的死亡伤残赔偿限额55000元中扣除。余款41451.10元，由附带民事诉讼被告人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司从死亡伤残赔偿限额55000元中支付给附带民事诉讼原告人蓝某。此款限判决生效之日起十日内付清。二、（15628.78元-5000元）×15%的自费药品，即1594.30�，由附带民事诉讼被告人彭某支付给附带民事诉讼原告人蓝某。此款限判决生效之日起十日内付清。三、由附带民事诉讼被告人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司从交强险和商业险第三者责任保险余额中将13548.90元支付给附带民事诉讼被告人彭某。此款限判决生效之日起十日内付清。四、驳回附带民事诉讼原告人蓝某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人太平洋财产保险公司上诉的主要理由：1.蓝某的母亲岳某与卓某于1998年9月28日登记结婚时，蓝某已年满24周岁，且卓某亦另生育有4名成年子女。故蓝某对卓某不应承担抚养义务。原判认定蓝某被扶养人父亲卓某的生活费为2066元不当。2.岳某养育子女蓝某、蓝某甲二人，卓某与岳某作为夫妻亦具有相互抚养的义务，故岳某的被扶养人生活费应由蓝某、蓝某甲、卓某三人负担。3.依据保险合同第十条第四款的约定，本案伤残鉴定费不属于事故发生的直接损失，该费用不应由上诉人承担。
原审附带民事诉讼原告人蓝某认为，本案鉴定费应予以支持，蓝某对其母具有赡养义务，其与卓某虽系继父子关系，但其共同生活10余年，故蓝某对卓某亦应承担赡养义务。原审被告人赵某、原审附带民事诉讼被告人彭某认为，肇事车辆购买了保险，且事故发生在保险期限内，故应由保险公司承担赔偿责任，请求二审公正判决。
各方在二审中均无新证据提交，二审审理查明的事实和证据与一审判决认定一致，本院予以确认。
本院认为：根据上诉人的上诉理由和请求，本案争议的焦点是原判关于卓某、岳某的被扶养人生活费计算是否正确以及本案伤残鉴定费700元是否应由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司承担。首先，原审附带民事诉讼原告人蓝某之母岳某与卓某再婚时，蓝某已年满24周岁，卓某与蓝某未形成抚养和被抚养的关系，故原判认定卓某的被扶养人生活费为2066元无法律依据，应予以纠正，上诉人对此的上诉理由成立。其次，蓝某之母岳某生育有蓝某与蓝某甲两兄弟，但蓝某甲系智力残疾，故原判有关岳某的被扶养人生活费计算正确，应予以维持，上诉人对此的上诉理由不能成立。再次，本案伤残鉴定费不属于事故发生的直接损失，不应由保险公司承担，原审附带民事诉讼被告人彭某系川B*****号江淮牌重型仓栅式货车的车主，且其雇员赵某系在从事雇佣活动中致人损害，故该费用应由车主彭某承担，上诉人所持该上诉理由成立。依照《最高�民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第一款、第一百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持三台县人民法院（2017）川0722刑初245-2号刑事附带民事判决第二、四项，即“（15628.78元-5000元）×15%的自费药品，即1594.30元，由附带民事诉讼被告人彭某支付给附带民事诉讼原告人蓝某。此款限判决生效之日起十日内付清”；“驳回附带民事诉讼原告人蓝某的其他诉讼请求”。
二、撤销三台县人民法院（2017）川0722刑初245-2号刑事附带民事判决第一、三项，即“因蓝某受伤所产生的医疗费15628.78元、误工费9120元（114天×80元/天）、护理费1200元（15天×80元/天）、营养费300元（15天×20元/天）、住院伙食补助费300元（15天×20元/天）、残疾赔偿金22406元（20年×11203元/年×10%）、被抚养人女儿蓝某丙生活费3567.20元（7年×10192元/年×10%÷2）、被扶养人父亲卓某的生活费2066元（5年×20660元/年×10%÷5）、被扶养人母亲岳某的生活费14268.80元（14年×10192元/年×10%）、交通费500元、鉴定费700元，以上款项合计70056.78元。由附带民事诉讼被告人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司将死亡伤残赔偿限额55000元支付给附带民事诉讼原告人蓝某，余款15056.78元，除去已经支付的医疗费5000元，余款10056.78元的80%，即8045.40元，除去自费药品（15628.78元-5000元）的15%，即1594.30元，余款6451.10元，除去彭某已付的20000元，彭某多支付了13548.90元。此款从附带民事诉讼原告人蓝某应领的死亡伤残赔偿限额55000元中扣除。余款41451.10元，由附带民事诉讼被告人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司从死亡伤残赔偿限额55000元中支付给附带民事诉讼原告人蓝某。此款限判决生效之日起十日内付清”；“由附带民事诉讼被告人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司从交强险和商业险第三者责任保险余额中将13548.90元支付给附带民事诉讼被告人彭某。此款限判决生效之日起十日内付清”。
三、因原审附带民事诉讼原告人蓝某受伤所产生的医疗费15628.78元、误工费9120元（114天×80元/天）、护理费1200元（15天×80元/天）、营养费300元（15天×20元/天）、住院伙食补助费300元（15天×20元/天）、残疾赔偿金22406元（20年×11203元/年×10%）、被抚养人女儿蓝某丙生活费3567.20元（7年×10192元/年×10%÷2）、被扶养人母亲岳某的交通费500元、生活14268.80元（14年×10192元/年×10%），以上款项合计67290.78元。由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公�将死亡伤残赔偿限额55000元支付给原审附带民事诉讼原告人蓝某，余款12290.78元，除去已经支付的医疗费5000元，余款7290.78元的80%，即5832.62元，除去自费药品（15628.78元-5000元）的15%，即1594.30元，余款4238.32元，除去原审附带民事诉讼被告人彭某已支付的20000元，彭某多支付15761.68元。此款从原审附带民事诉讼原告人蓝某应领的死亡伤残赔偿限额55000元中扣除。余款39238.32元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司从死亡伤残赔偿限额55000元中支付给附带民事诉讼原告人蓝某。此款限判决生效之日起十日内缴清。
四、由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司从交强险和商业险第三者责任保险余额中将15761.68元支付给原审附带民事诉讼被告人彭某。此款限判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的�间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 周冬青
审 判 员 董小萍
审 判 员 何 娟
二〇一七年十一月二十二日
法官助理 杨春芳
书 记 员 谌欣月
附相关法律条文：
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。