浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0204民初919号原告：王方女，1979年3月2日出生，汉族，户籍所在地上海市徐汇区。委托诉讼代理人：毛睿，河南天荣律师事务所律师。被告：宁波市金贸建筑装饰有限公司（注册号：330204000076937）。住所地浙江省宁波市鄞州区兴宁路***号*幢*楼-3。被告：宁波市锦贸投资发展有限公司（注册号：330200000069575）。住所地浙江省宁波市鄞州区中兴路***号天润商座*幢7-11。被告：宁波市奥合马建材有限公司（注册号：330206000132760）。住所地浙江省宁波市北仑区白峰镇峰城路****号。被告：丁铭焱女，1974年1月27日出生，汉族，户籍所在地浙江省宁波市鄞州区。原告王方诉被告宁波市金贸建筑装饰有限公司（以下简称“金贸公司”）、宁波市锦贸投资发展有限公司（以下简称“锦贸公司”）、宁波市奥合马建材有限公司（以下简称“奥合马公司”）、丁铭焱追偿权纠纷一案，由原宁波市江东区人民法院于2017年2月23日受理，后因原宁波市江东区人民法院被撤销，由宁波市鄞州区人民法院继续审理，并由代理审判员朱琼适用简易程序独任审判。原告向本院提起诉讼，请求判令：1.被告金贸公司偿还原告担保垫付款3713663.5元；2.被告锦贸公司、奥合马公司、丁铭焱对上述款项承担连带清偿责任。审理中，因被告金贸公司、锦贸公司、奥合马公司、丁铭焱下落不明，本案依法转为普通程序，并组成合议庭，于2017年8月4日公开开庭进行了审理。原告王方的委托诉讼代理人毛睿到庭参加诉讼，被告金贸公司、锦贸公司、奥合马公司、丁铭焱经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。本院经审理认定以下事实：2013年3月19日，原告王方与宁波鄞州农村合作银行北仑支行（以下简称“鄞州银行北仑支行”）签订编号为鄞银（北仑支行）最抵字第20130005014号的《最高额抵押合同》一份，约定：原告王方自愿以其位于上海市徐汇区的房地产为鄞州银行北仑支行向被告金贸公司自2013年3月19日至2016年3月19日融资期间内最高融资限额为3300000元的所有融资债权提供最高额抵押担保，被告金贸公司根据主合同约定可循环使用上述融资额度，具体每笔业务的起始日、到期日、利率及金额以具体业务合同、借款借据或相关债权凭证为准；最高融资限额系指最高融资余额不得超过最高限额，如因本金计息、费用承担、汇率变化等原因而使债权超过最高融资限额的部分仍在抵押担保的范围内；抵押担保的范围包括被告金贸公司依主合同与鄞州银行北仑支行发生的全部债务，包括但不限于本金、利息(包括罚息、复息等)、诉讼费等。次日，双方办理了抵押登记手续，并领取了编号为徐201304003863的他项权证。2013年3月19日，鄞州银行北仑支行与王建国、被告丁铭焱签订了编号为鄞银（北仑支行）最保字第20130319018号的《最高额保证合同》一份，约定：王建国、被告丁铭焱自愿为鄞州银行北仑支行向被告金贸公司自2013年3月19日至2016年3月19日融资期间内最高融资限额为3300000元的所有融资债权提供最高额保证担保，被告金贸公司根据主合同约定可循环使用上述融资额度，具体每笔业务的起始日、到期日、利率及金额以具体业务合同、借款借据或相关债权凭证为准；最高融资限额系指最高融资余额不得超过最高限额，如因本金计息、费用承担、汇率变化等原因而使债权超过最高融资限额的部分仍在保证担保的范围内；保证方式为连带责任保证，保证担保的范围包括被告金贸公司依主合同与鄞州银行北仑支行发生的全部债务，包括但不限于本金、利息(包括罚息、复息等)、诉讼费等；保证期间为借款期限届满之日起两年。2013年3月26日，鄞州银行北仑支行与被告金贸公司签订了编号为鄞银（北仑支行）借字第20130005109号的《流动资金借款合同》一份，约定：鄞州银行北仑支行向被告金贸公司发放贷款3300000元，借款期限为2013年3月26日至2014年3月24日。同日，鄞州银行北仑支行向被告金贸公司发放了贷款3300000元。2014年3月17日，被告金贸公司向鄞州银行北仑支行返还了上述借款。2014年3月18日，鄞州银行北仑支行与被告金贸公司签订了编号为鄞银（北仑支行）借字第20140004109号的《流动资金借款合同》一份，约定：鄞州银行北仑支行向被告金贸公司发放贷款3300000元，借款期限为2014年3月18日至2015年3月12日，借款月利率为5.75‰，借款期限内利率保持不变，每月的20日为结息日，次日为付息日，逾期付息，视为违约，本金至借款期限届满时一次性返还，利随本清；如借款人未按期支付利息，贷款人有权宣布贷款提前全部到期；如借款人未按期返还借款本金，从逾期之日起贷款人有权按约定利率加收50%的罚息利率计收罚息；如借款人未按期偿付借款利息，贷款人有权按罚息利率计收复息。同日，鄞州银行北仑支行依约向被告金贸公司发放了贷款3300000元。自2014年11月21日起，被告金贸公司开始欠息，借款到期后，借款本金亦未返还。为此，宁波鄞州农村合作银行（以下简称“鄞州银行”）向本院提起诉讼，本院于2015年3月24日作出（2015）甬鄞商初字第69号民事判决书，判令“一、限被告宁波市金贸建筑装饰有限公司于本判决生效后三日内返还原告宁波鄞州农村合作银行借款本金330万元，并支付利息18823.12元[暂计算至2014年12月20日，之后的利息、罚息、复息继续按编号为鄞银（北仑支行）借字第20140004109号的《流动资金借款合同》的约定计算至实际履行之日止]；二、如被告宁波市金贸建筑装饰有限公司未按期履行上述还款义务，原告宁波鄞州农村合作银行有权就被告王方抵押的位于上海市徐汇区的房地产[房地产权证号为沪房地徐字（2004）第0089**号]折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；三、被告丁铭焱对被告宁波市金贸建筑装饰有限公司的上述第一项债务承担连带保证责任。被告丁铭焱承担保证责任后，有权向被告宁波市金贸建筑装饰有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费33351元，减半收取计16675.50元，财产保全费5000元，合计21675.50元，由被告宁波市金贸建筑装饰有限公司、王方、丁铭焱负担。”后鄞州银行就（2015）甬鄞商初字第69号民事判决书向本院申请强制执行，执行案号（2016）浙0212执2035号。2016年7月25日，原告王方向本院缴纳执行款3656400元、诉讼费26175.5元、执行费35588元，合计3713663.5元。2016年8月8日，我院作出（2016）浙0212执2035号执行案件结案通知书，确认（2015）甬鄞商初字第69号民事判决书[即执行案号：（2016）浙0212执2035号]，已全部执行完毕。原告支付上述款项后，被告金贸公司未向原告偿付垫付款。以上事实由原告提供的《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、（2015）甬鄞商初字第69号民事判决书、（2016）浙0212执2035号执行案件结案通知书、诉讼费票据各一份，以及原告的陈述予以证明。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款规定，同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。本案中，原告王方作为抵押担保人为被告金贸公司向鄞州银行代偿3656400元款项，其承担担保责任后，有权向债务人即本案被告金贸公司进行追偿，故本院对原告要求被告金贸公司支付垫付款3656400元的主张予以支持。对于原告主张的案件诉讼费26175.5元、执行费35588元，上述款项属于原告与被告金贸公司共同负担的费用，原告向被告金贸公司追偿并无依据，本院不予支持。原告向法院提供《承诺书》一份，拟证明被告锦贸公司、奥合马公司、丁铭焱自愿对本案所涉的原告的抵押担保提供反担保，但该《承诺书》中贷款时间、贷款人、贷款银行均为空白，贷款金额与本案所涉金额亦不相符，本院对该份《承诺书》关联性不予认定。原告依据《承诺书》要求被告锦贸公司、奥合马公司、丁铭焱对被告金贸公司需向其支付的垫付款承担连带清偿责任无事实及法律依据，本院不予支持。本案中，原告王方、被告丁铭焱、案外人王建国对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定，根据法律规定，原告王方承担担保责任后，对于被告金贸公司不能清偿的部分，有权要求连带责任保证人王建国、丁铭焱分担相应的份额，即原告王方可要求被告丁铭焱承担被告金贸公司不能清偿部分垫付款的三分之一清偿责任。被告金贸公司、锦贸公司、奥合马公司、丁铭焱经本院合法传唤，未到庭应诉，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波市金贸建筑装饰有限公司向原告王方支付担保垫付款3656400元，于本判决生效之日起十日内付清。二、被告丁铭焱对被告宁波市金贸建筑装饰有限公司不能清偿部分的垫付款承担三分之一的清偿责任。三、驳回原告王方的其他诉讼请求。如被告宁波市金贸建筑装饰有限公司、丁铭焱未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费36509元，由原告王方负担563元，被告宁波市金贸建筑装饰有限公司、丁铭焱共同负担35946元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  朱 琼人民陪审员  胡根世人民陪审员  李 辉二〇一七年八月二十二日代书 记员  郑 艳附：本案适用的法律、法规等一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。