河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫03民终2819号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。
负责人：刘建军，该公司总经理。
委托代理人：卢娉，河南大进律师事务所律师。特别授权。
委托代理人：刘路，河南大进律师事务所律师。一般代理。
被上诉人（原审原告）：董新勇，男，1971年3月24日出生，汉族。
委托代理人：徐孝民。特别授权。
被上诉人（原审被告）：李万雷，男，1969年7月21日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：河南省烟草公司洛阳市公司。
法定代表人：王振海，该公司经理。
委托代理人：赵遵义，河南明耀律师事务所律师。特别授权。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称保险公司）为与被上诉人董新勇、李万雷、河南省烟草公司洛阳市公司（以下简称烟草公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省宜阳县人民法院（2016）豫0327民初574号民事判决，向本院提起上诉。本院本院于2016年7月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托代理人卢娉、被上诉人董新勇及其委托代理人徐孝民、被上诉人李万雷、被上诉人烟草公司的委托代理人赵遵义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年10月24日08时40分，李万雷驾驶豫C×××××号小型普通客车沿宜阳县红旗东路由西向东行驶，当行驶至与金叶路交叉口右转弯时，与沿红旗东路南侧非机动车道由东向西行驶董新勇驾驶的豫C×××××号二轮摩托车发生相撞，造成董新勇受伤住院，两车不同程度损坏的交通事故。该事故经宜阳县公安交通警察大队宜公交认字（2014）第00104号道路交通事故认定书认定：李万雷承担主要责任，董新勇承担次要责任。原告受伤后当即被送往宜阳县人民医院治疗，经诊断为：1、右胫骨开放性骨折；2、右腓骨骨折；3、口腔唇部挫裂伤；4、××3级高危层；5、多处软组织挫伤；6、脑震荡；7、××；8、牙冠折断。当天医院完善相关术前检查，为原告行“右胫骨开放性骨折清创复位外固定架外固定术”。××、活血化瘀、胰岛素应用等对症治疗，定期换药。2015年8月19日取出右胫骨外固定架，2015年10月22日在椎管内麻醉下行“右胫骨骨折局部不愈合取髂骨植骨术”住院376天，先后花去医疗费103823.7元（含李万雷支付102573.7元），住院期间221天需2人陪护、116天需1人陪护。2016年2月1日，原告的伤情经洛阳宜中法医临床司法鉴定所鉴定：被鉴定人董新勇的右胫骨开放性骨折、右腓骨骨折、口腔唇部挫裂伤、多处软组织挫伤、脑震荡、牙冠折断的伤残程度为十级，原告董新勇支付鉴定费700元。2014年10月31日，被告李万雷为放车与董新勇达成协议：1、被告李万雷承担原告住院期间检查费、医疗费。2、双方同意豫C×××××号车辆放行，该车损失由车方承担。3、如以后因本事故发生如何纠纷与交警队无关。被告李万雷按约定支付原告住院期间医疗费102573.7元。豫C×××××号小型普通客车登记所有人为被告河南省烟草公司洛阳市公司，2014年10月24日被告李万雷在履行职务过程中驾驶该车事故，该车在中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司投保有交强险和商业第三者责任险200000元，且不计免陪，本案事故发生在保险期间。
原审法院另查明，原告董新勇母亲李某，1936年10月22日生，共有俩孩子，其户口在其子董新通户籍名下。
原审法院认为：事故认定书认定的事实清楚，责任划分合理，予以确认。原告董新勇因本次交通事故造成损害请求赔偿，依法应予支持，但应以合理为限。本案是机动车与机动车之间发生的交通事故，董新勇与被告李万雷之间的责任比例按3：7为宜。因被告李万雷系在履行职务时发生交通事故，应由被告河南省烟草公司洛阳市公司承担赔偿责任。原告董新勇请求按照交通运输业平均工资计算误工费447天，证据不足。原审法院认为，原告误工天数结合原告的伤情及实际住院天数按376天为宜，计算标准应按城镇居民人均可支配收入计算。原告董新勇请求其女董亚旗上大学期间的抚养费，不符合被抚养人的法定条件，不予支持。原告请求精神抚慰金10000元，结合侵权手段、侵害后果、侵权人过错程度、本地经济水平等因素，酌定3500元。被告以原告的诉讼请求超过诉讼时效为由，驳回原告诉讼请求的主张，不符合法律的规定，不予支持。原告的合理损失有：医疗费103823.7元、住院伙食补助费11280元（30元／天×376天）、营养费7520元（20元／天×376天）、护理费44397元、误工费26347元（25576元／年÷365天×376天）、残疾赔偿金51152元（25576元／年×20年×10%）、被抚养人生活费4289元（17154元／年×5年×10%÷2人）、交通费500元，鉴定费700元、车损700元、施救费50元，精神抚慰金3500元，原告的损失共计254258.7元。上述损失首先由被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在交强险医疗限额范围内赔偿原告10000元，伤残及车损限额内赔偿原告护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金、车损共计110700元，以上共计120700元。交强险以外损失132808.7元，保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告70%即92966元。被告李万雷赔偿原告鉴定费700元、施救费50元的70%即525元，该款在被告李万雷的垫付款中予以扣减，扣减后被告李万雷多垫付102048.7元，该款在被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司赔偿原告的款中予以扣减。扣减后被告李万雷可向中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司进行理赔。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿原告董新勇各项损失111617元，该款于本判决书生效后二十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1607元，由被告李万雷承担。该款暂由原告垫付，待执行时一并结算。
宣判后，保险公司不服并提起上诉称：上诉人在事故发生前患有××，导致伤情久治不愈，该病情与交通事故无关，由此产生的部分医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费不应当由上诉人承担。据被上诉人董新勇提交的住院病历记载，上诉人患有××情，因该病情导致其伤口不易恢复，进而导致长期住院。宜阳县人民医院记载其住院为376天，陪护证明记载住院期间221天需两人陪护、116天需一人陪护，但与住院医嘱及实际情况有明显不符，且根据《人体损害三期评定规范》的规定，董新勇的伤情导致误工为120-180天，护理为30-90天。一审审理中，上诉人对董新勇高血压××与交通事故的关联系及实际住院用药、误工及护理期限的合理性提出申请鉴定，但一审法院未予受理，故上诉人认为被上诉人董新勇的××、××与交通事故无关，由此产生的高额误工费、护理费等费用不应当由上诉人承担，上诉人同意因交通事故造成的合理的实际的损失予以赔偿。依据交强险、三责险条款的规定上诉人不是直接侵权人，故不承担本案的所有诉讼费。综上，请求1、依法改判（2016）豫0327民初574号民事判决上诉人不应承担的损失赔偿60854元；2、本案的诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人董新勇辩称：1、上诉人称答辩人事故发生前有××，导致伤情久治不愈无法律依据。即使本次住院期间有治疗该两种疾病的情况，也属于辅助治疗，不能以此减轻侵权人的赔偿责任。2、由于病情长期治疗，在治疗快结束时不需要护理，××例不符并不矛盾。《人体损害三期评定规范》误工为120-180天，护理为30-90天，是正常情况下所需时间。答辩人的病情是开放性骨折，由于当时污染严重，造成骨折缝隙充满肉芽瘢痕组织，并且局部骨皮质硬化、坏死。经过第二次手术愈合，因此不能按正常误工护理时间计算。上诉人上诉不应承担赔偿60845元理由不成立。综上，一审判决合理、合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人李万雷辩称：对上诉无意见。
被上诉人烟草公司辩称：对原审判决无异议。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，被上诉人董新勇在该交通事故中负次要责任，一审判其对机动车第三者责任强制保险以外的损失承担30%的责任并无不当。虽然董新勇的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，其不应因个人体质状况对交通事故导致的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等数额增加的部分而自负相应的责任。故上诉人保险公司认为董新勇应对因个人患有××导致上述费用数额增加的部分承担责任的上诉理由，依据不足，本院不予支持。董新勇虽患有××，××仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。即使住院期间有治疗该两种疾病的情况，也属于辅助治疗，不能以此减轻侵权人的赔偿责任。故一审法院对保险公司因董新勇的病情导致伤情迟愈而产生的医疗费、护理期限、误工期限与交通事故的关联系及合理性的鉴定申请不予受理并无不当，本院予以维持。综上所述，一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费1321元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴爱国
审判员 索如意
审判员 赵淑婷
二〇一六年八月十八日
书记员 高一菲