云南省镇雄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0627刑初字55号
公诉机关：云南省镇雄县人民检察院。
被告人：汪某伟，男，出生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，农民，住镇雄县。因涉嫌抢劫罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪于2016年8月5日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，现羁押于镇雄县公安局看守所。
辩护人：郭万金，云南滇东北律师事务所律师。
被告人：王某，男，出生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，农民，住镇雄县。因涉嫌抢劫罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪于2016年8月5日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，现羁押于镇雄县公安局看守所。
被告人：田某书，男，生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，农民，住镇雄县。因涉嫌抢劫罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪于2016年8月5日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，现羁押于镇雄县公安局看守所。
辩护人：苏美成，云南南广律师事务所律师。
被告人：刘某良，男，出生于贵州省安顺市平坝县，汉族，初中文化，农民，住贵州省安顺市平坝县。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2013年被贵州省贵阳市花溪区人民法院判处管制一年零三个月。因涉嫌寻衅滋事罪、非法持有枪支罪于2016年8月5日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，现羁押于镇雄县公安局看守所。
被告人：岳某伟，男，出生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，住镇雄县。因涉嫌非法持有枪支罪，寻衅滋事罪于2016年8月5日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，现羁押于镇雄县公安局看守所。
辩护人：郎雨，云南滇东北律师事务所律师。
镇雄县人民检察院以镇检公诉刑诉（2017）47号起诉书指控被告人汪某伟、田某书、王某、刘某良、岳某伟犯抢劫罪、非法持有枪支罪、寻衅滋事罪于20177年1月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年2月13日公开开庭审理了本案，镇雄县人民检察院指派代理检察员潘勇出庭支持公诉，五被告人和被告人汪某伟的辩护人郭万金，被告人田某书的辩护人苏美成，被告人岳某伟的辩护人郎雨到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年7月31日晚，被告人汪某伟、田某书、王某和廖某、汪某7（二人另案处理），在福建省
厦门市同安区西柯镇商议去赌博，如果赌博输了就把赌桌上的钱抢走。当晚19时许，五人来到官浔村汇铜天下店面内，汪某伟、王某二人出赌资，以“九点”方式参与蒋某等人赌博。时至21时30分许，二人将赌资输光后，汪某伟借口说对方出“老千”为由，将蒋某放在赌桌上的现金4000余元及一部苹果手机抢走。同时，五人还用木椅和拖把对刘某进行殴打，将其身上的现金8300元抢走，当晚，五被告人将抢得的手机退还被害人蒋某，所得赃款五人瓜分挥霍。案发后，经厦门市公安局同安分局鉴定，刘某损伤程度系轻微伤，送检手机价值2798元。
2016年7月27日，汪某伟之父汪某9因琐事与汪某6发生口角相互谩骂，产生纠纷。汪某9之子汪某4将此事通过电话和微信告知汪某伟。汪某伟打电话给汪某6之弟汪某5商量解决此事，二人在电话里发生争执，便相约在镇雄解决此事。之后，汪某伟便在厦门市跟一名叫“焦总”（另案处理）的人借了两支枪及子弹，准备带回镇雄威吓汪某6家人。汪某伟将此事告知王某、田某书、刘某良，并邀约他们一起回镇雄为他家出气，三人均同意。2016年8月1日，汪某伟租用一辆本田雅阁轿车，四被告人一同乘车，将二支枪弹一起带回镇雄，途经贵州省毕节市的山上，刘某良拿出枪来试开一枪，枪响后四人继续前往镇雄。次日，四人到达镇雄县城后，汪某伟与岳某伟电话联系后，将回来的目的告知岳某伟，岳某伟将四被告人带到县城龙井路其租住的房内，并将枪弹藏在其卧室的床头柜里。8月3日，汪某伟提出到赤水源镇倮倘村摩威组找汪某5亲近的人开枪威吓，并安排由刘某良、王某负责开枪。同时，为了便于事后转移枪支，汪某伟又借了一辆微型车开到倮倘村摩威汪某举家门口，汪某伟看见经常与汪某5一起的汪某3等十余人在赌博，汪某伟对汪某3进行警告，二人在谈话中发生争执，王某、刘某良拿出枪来相继朝天各开一枪。因枪响引起人群混乱，五被告人逃离现场，汪某伟、岳某伟、刘某良驾驶微型车到赤水源镇银厂村岳某伟家中，三人将两支枪和子弹以及钢珠分别藏在其家的墙柜和墙顶风洞内。8月4日16时许，岳某伟的妹妹岳某（未满十四周岁）接到一电话，叫其将枪转移隐藏在别的地方，岳某又将枪用塑料纸包裹后埋在自己家玉米地内。案发后，公安民警在岳某伟家二楼墙顶风洞里搜查出子弹2发和钢珠227颗，在岳某伟家玉米地里搜出两支枪。经昭通市公安局司法鉴定中心鉴定，送检的两支枪是以火药为动力发射填充物的改制枪支，均具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支。
开庭审理中，汪某伟对非法持有枪支和寻衅滋事的事实供认不讳，对抢劫的事实认为未商量过抢劫，抢得的钱是输掉的钱，而且抢得的手机已退还，其行为不构成犯罪。辩护人郭万金认为被告人汪某伟所抢的是赌资，是被告人输掉的钱，不应以抢劫罪论处。非法持有枪支去寻衅滋事是想象竞合犯，持有枪支已被寻衅滋事所吸收，不应认定为数罪，应以寻衅滋事罪论处。要求法庭以寻衅滋事罪对汪某伟从轻处罚，建议判处一年以下有期徒刑。
王某对非法持有枪支和寻衅滋事无异议，辩称抢劫事先未商量，其行为不构成抢劫罪。
田某书对寻衅滋事的事实无异议，辩称抢劫中未参与打人和商量，在寻衅滋事中未持有和使用枪支。其行为不构成抢劫罪和非法持有枪支罪。辩护人苏美成认为田某书等所抢的现金是赌资，是被告人输掉的钱，在寻衅滋事中田某书未持有和使用枪支，不应以抢劫罪和非法持有枪支罪对田某书进行处罚。建议法庭以寻衅滋事罪判处田某书一年以下有期徒刑。
刘某良对指控事实供认不讳，其还供述曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2013年12月12日被贵阳市花溪区人民法院判处管制一年零三个月，并处罚金五千元。要求法庭从轻处罚。
岳某伟对指控事实供认不讳，辩护人郎雨认为岳某伟等人持枪寻衅滋事，是一个行为触犯两个法条，该行为已被寻衅滋事罪所吸收，属于想象竞合犯，只能以寻衅滋事罪论处，其行为不构成非法持有枪支罪，建议法庭对岳某伟判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。
上述事实，公诉机关当庭出示了以下证据：
1、受案登记表，证明被害人刘某被抢钱物后报案以及群众举报汪某伟等人持有枪支寻衅滋事的事实；
2、被害人刘某的陈述，其和蒋某一起到汇铜天下店面，蒋参与赌博，本人未参赌，而是在店内休息，途中被被告等人殴打抢走现金的事实。被害人蒋某的陈述，证明在赌博中，放在桌面上的现金和手机被抢的事实，同时证明被抢的手机被告等人已退还；
3、廖某、汪某7的供述，证明二人伙同汪某伟、田某书、王某一起商量赌博后抢劫的事实；
4、汪某伟、田某书、王某在侦查中的供述，均供述商量在赌博中抢劫的事实；
5、证人林某的证言，证明目睹汪某伟等人使用暴力抢劫财物的事实；
6、被害人蒋某、刘某和汪某伟、田某书、王某以及廖某、汪某7对抢劫现场的指认笔录和照片，证明被告人实施抢劫的地点；
7、厦门市公安局同安分局鉴定书，证明刘某的损伤为轻微伤，被抢手机价值2798元；
8、证人汪某1、裴某、吴某、汪某2、郑某、汪某3等人的证实，证明五被告人持有两支枪到他们村子里鸣枪威吓群众，引起混乱的事实；
9、五被告人在侦查中的供述，均供述汪某伟家中与他人发生矛盾，汪邀约他们一起回镇雄为他家出气争面子和携带两支枪回来助威以及在途中鸣枪试枪的事实；
10、证人岳某的证言，证明其帮助岳某伟等人转移藏枪的位置和过程；
11、镇雄县公安局搜查枪支的现场指认照片和五被告人对枪支的辩认笔录，证明五被告人所持枪支的事实；
12、昭通市公安局对两支枪支的司法鉴定，证明两支枪均具有致伤力；
13、证人汪某9、汪某4、汪某5、汪某6等人的证言，分别证明汪某9与汪某6两家发生纠纷的事实；
14、五被告人对隐藏枪支的现场指认笔录，证明在岳某伟租住房和其老家藏匿枪支的事实；
15、贵阳市花溪区人民法院对刘某良判处刑罚的刑事判决书，证明刘某良有前科。
公诉机关认为，五被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十三条、第一百二十八条，汪某伟、王某、田某书的行为已构成抢劫罪、非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，刘某良、岳某伟的行为构成非法持有枪支罪和寻衅滋事罪。本案不分主从，并提出量刑建议：汪某伟、王某、田某书认罪态度好，主动退还手机，刘某良有前科，认罪态度好，岳某伟认罪态度好。建议对汪某伟、田某书、王某分别以抢劫罪判处六年以上八年以下有期徒刑并处罚金；以寻衅滋事罪判处一年以上两年以下有期徒刑，和非法持有枪支罪数罪并罚；对岳某伟、刘某良以寻衅滋事罪分别判处一年六个月以上两年六个月以下有期徒刑并和非法持有枪支罪数罪并罚。
本院认为，汪某伟、田某书、王某伙同另案处理的廖某、汪某7共谋参与赌博，相互提意赌输后实施抢劫，并决定由汪某伟、王某出资参与赌博，二人在赌博中输光钱后，汪某伟借口被人打假，示意王某、田某书、廖某、汪某7实施语言和暴力对参与赌博的蒋某及其他人员进行威胁，汪某伟随即抢得赌桌上的现金和手机，五人还殴打刘某并抢得现金8千余元。其行为已构成抢劫罪。三被告人及其辩护人的辩护理由与本案的事实不符，本院不予采纳。公诉机关指控三被告人抢劫的事实清楚，指控证据充分，指控罪名成立。汪某伟在抢劫犯罪中起主导作用，应认定为主犯，田某书、王某属从犯。
被告人汪某伟邀约田某书、刘某良、王某、岳某伟、携带枪支为其家庭纠纷出气争面子，到村子里寻衅滋事，并鸣枪威吓群众的行为已构成寻衅滋事罪，所持枪支具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支，该行为侵犯了我国枪支管理规定，构成非法持有枪支罪。被告人及其辩护人的辩护观点不符合刑法规定的牵连犯罪。被告人田某书辩称未持有和使用枪支，其行为不构成非法持有枪支罪，其辩解理由不符合本案事实，本案中，田某书明知汪某伟等人携带枪支回镇雄寻衅滋事找回面子，积极参与，其行为应认定为非法持有枪支的共犯。公诉机关的指控事实清楚，指控证据充分，指控罪名成立，本院予以支持。汪某伟在非法持枪和寻衅滋事中是主犯，其余四被告人系从犯。公诉机关认为本案不分主从的观点，本院不予采纳，对被告人汪某伟、王某、田某书犯抢劫罪的量刑建议和对刘某良、岳某伟犯寻衅滋事的量刑建议偏重，本院不予采纳。为了维护社会秩序，保护公民的人身财产权利不受侵犯，维护国家对枪支的正常管理，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十三条、第一百二十八条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人汪某伟犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金八千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月，总和刑期为有期徒刑八年零六个月，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日起至2023年2月4日止）。
二、被告人王某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零四个月，总和刑期为有期徒刑六年零四个月，决定执行有期徒刑五年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日起至2021年8月4日止）。
三、被告人田某书犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，总和刑期为有期徒刑五年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日至2020年8月4日止）。
四、被告人刘某良犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零四个月，总和刑期为有期徒刑三年零四个月，决定执行有期徒刑二年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日起至2018年12月4日止）。
五、被告人岳某伟犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，总和刑期为有期徒刑二年，决定执行有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日起至2017年8月4日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 游定浩
审判员 张淑祝
审判员 郎 玲
二〇一七年三月十日
书记员 杨兴群
附：本判决引用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。