广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤12民终1931号
上诉人（原审原告）：钟冬来，男，汉族，住江西省赣州市于都县。
委托诉讼代理人：黄少峰，广东熊何律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：肇庆市宜美佳陶瓷有限公司，住所地广东省肇庆市鼎湖区永安镇永贝大道侧（土地名：文里塘）。
法定代表人：郭志鸿，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈运鸿、陈玲英,广东端庆律师事务所律师。
上诉人钟冬来因与被上诉人肇庆市宜美佳陶瓷有限公司（以下简称宜美佳公司）劳动争议一案，不服广东省肇庆市鼎湖区人民法院（2017）粤1203民初273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人钟冬来及其委托诉讼代理人黄少峰、被上诉人宜美佳公司的委托诉讼代理人陈运鸿均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
钟冬来上诉请求：1．撤销一审判决第一、三项；2．宜美佳公司向钟冬来支付解除劳动合同经济补偿金71190元；3．宜美佳公司向钟冬来支付从2014年12月15日至2016年12月14日的休息日加班二倍工资差额61476元；4．宜美佳公司向钟冬来支付从2014年12月15日至2016年12月14日之间的法定节假日加班三倍工资差额10464元。事实和理由：一、钟冬来依法单方解除劳动合同并要求宜美佳公司支付经济补偿金所依据的事实清楚，证据确凿，一审法院没有对相关事实加以审查，应予改判。钟冬来在宜美佳公司没有为其依法缴纳社会保险费的前提下，依法行使《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定赋予的劳动者单方解除劳动合同的权利，解除与宜美佳公司之间的劳动合同，并且依据第四十六条的规定，要求宜美佳公司支付经济补偿金。上述事实，钟冬来已在一审期间提交了充分证据予以证明。二、宜美佳公司没有按照法定标准支付钟冬来加班工资，应补充支付差额部分。宜美佳公司对于钟冬来常年加班的事实是没有异议的，其只是认为加班工资已包含在每月的工资中，而一审判决则推定钟冬来在首次领取工资的60日内无异议，视为同意宜美佳公司的工资制度。宜美佳公司在仲裁和一审期间均没有举证证明工资制度的具体内容。一审判决在推定的逻辑以及法律依据上均错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，钟冬来对于加班工资的请求并没有违反相关时效性规定。关于加班工资的争议，应为宜美佳公司是否按照法定标准发放了加班工资，而不是宜美佳公司是否发放了加班工资。劳动者有劳动和休息的权利，当劳动者处分其休息时间，将其用于加班，法律并不禁止，但法律规定用人单位须按法定标准支付加班工资的义务，该义务不应因劳动者的沉默而得到规避。本案中，首次领取工资的时间距今近10年，因首次领工资时的沉默，今后便失去请求按法定标准支付加班工资的胜诉权，一审判决的认定有违法律的公平公正。综上，一审判决罔顾事实与法律规定，在宜美佳公司未能提供有效证据证明其主张或反驳钟冬来主张的情况下作出判决，损害了钟冬来的合法权益。钟冬来特提起上诉，请二审法院判如所请。
宜美佳公司辩称：一审判决认定事实清楚适用法律正确，同意一审判决。
钟冬来向一审法院起诉请求：1．宜美佳公司立即向钟冬来支付解除劳动合同经济补偿金71190元（月平均工资7119元×10个月）；2．宜美佳公司向钟冬来支付从2014年12月15日至2016年12月14日之间的休息日加班二倍工资差额61476元（日平均工资327元×188天）；3．宜美佳公司向钟冬来支付从2014年12月15日至2016年12月14日之间的法定节假日加班三倍工资差额10464元（日平均工资327元×16天×2倍）；4．宜美佳公司向钟冬来支付从2015年12月15日至2016年12月14日应休未休的带薪年休假工资报酬4910元；5．宜美佳公司向钟冬来支付2016年11月1日至2016年11月30日的工资差额6051元；6．本案诉讼费由宜美佳公司承担。
一审法院认定事实：钟冬来于2007年11月10日入职宜美佳公司处，在机电车间从事电器技术员和维修打包机工作岗位工作，钟冬来在宜美佳公司处工作期间，双方均依法参加了社会保险。2016年10月24日，宜美佳公司发出通知称，因市场及生产设备需升级改造的原因，计划停2#生产线，各车间具体停产时间将根据生产实际情况进行安排，方案为：1．2#生产线放假人员可提出申请，由公司协调调整到其它合适岗位继续上班；2．2#生产线放假人员可休假到明年公司复产，具体复产时间电话通知；3．2#生产线因停产放假待岗可获2016年11月和12月按500元/月的生活补助金；4．生活补助金在2017年复产开工后，放假人员回厂上班满3个月后随第四个月工资一次性发放。2016年11月4日，宜美佳公司发出通知称，为节约开支，对部分部门人员进行压缩，特对机电部技术员、窑炉大班长、釉线大班长、球釉班长、品管部大班长、磨边班长提前从11月6日放假。钟冬来一直工作到2016年11月5日止。2016年12月14日，钟冬来向宜美佳公司发出《解除劳动合同通知书》，称宜美佳公司没有为其购买社会保险和没提供工作条件，解除与宜美佳公司的劳动合同。2016年12月16日，钟冬来通过其委托代理人向宜美佳公司发出《律师函》，函告宜美佳公司即日解除双方的劳动合同关系，宜美佳公司须承担支付经济补偿金等法律责任。钟冬来因经济补偿金等问题多次与宜美佳公司协商无果，于2017年1月12日向肇庆市鼎湖区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，以宜美佳公司未依法购买社保及未支付经济补偿金和工资等为由，要求宜美佳公司支付解除劳动合同经济补偿金71190元、2016年11月份工资7119元、2016年12月1日至14日的工资4578元、2007年1月10日至2016年12月14日间休息日加班二倍工资差额307380元、2007年1月10日至2016年12月14日间法定节假日加班三倍工资差额51012元、2007年1月10日至2016年12月14日间带薪年休假工资16350元。2017年2月16日，该仲裁院开庭审理该案，宜美佳公司在庭审中同意解除劳动关系。2017年2月28日，该仲裁院作出“肇鼎劳人仲案字[2017]3号”《仲裁裁决书》，确认钟冬来与宜美佳公司解除劳动关系，由宜美佳公司向钟冬来支付2015年12月15日至2016年12月14日的应休未休的带薪年休假工资报酬4910元，驳回钟冬来的其他仲裁请求。钟冬来不服该裁决，向该院提起诉讼。庭审中，钟冬来增加要求宜美佳公司支付2016年11月1日至30日的工资差额6051元。
钟冬来在宜美佳公司处工作期间，钟冬来签收的2016年度1-11月份的工资明细表显示，钟冬来所在部门为机电车间，工资包括基本工资、节假日及福利津贴、电话费、续签劳动合同加工资、损耗率考核奖、优等率达标考核奖等。钟冬来已签领了2016年1月至11月的工资，其中11月的实发工资为1004元。
宜美佳公司在钟冬来提起本案仲裁申请前，为钟冬来缴清了2016年11月至2017年2月间的社会保险费。庭审中，钟冬来与宜美佳公司均确认钟冬来在停工放假前12个月的平均工资为7119元。钟冬来工作期间没有享受带薪年假待遇。钟冬来认可肇庆市鼎湖区劳动人事争议仲裁院对带薪年假待遇的裁决，宜美佳公司也没有对裁决的内容提出诉讼。
另查明，肇庆市2016年度最低工资标准为1350元/月。
一审法院认为：钟冬来与宜美佳公司之间形成劳动关系，双方因劳动关系产生的争议，属劳动争议。钟冬来要求解除劳动关系，而宜美佳公司在2017年2月16日仲裁庭审中已同意解除，因此，应确认双方的劳动关系已于2017年2月16日解除。宜美佳公司因生产经营原因于2016年10月24日通知部分生产线停产，并于11月6日起对钟冬来等人实施放假方案，宜美佳公司的这一行为，属其自主决定企业生产经营的权利，符合有关法律规定，并无不妥。钟冬来与宜美佳公司于2016年11月因放假问题产生纠纷，经协调无果后，虽然宜美佳公司没有在当月按时为钟冬来缴纳当月的社会保险费，但宜美佳公司已在钟冬来申请仲裁裁决前为钟冬来缴纳了社会保险费，因此，钟冬来以宜美佳公司没有为其购买社会保险和没有提供工作条件为由提出解除劳动关系并请求支付经济补偿金，理据不足，该院不予支持；钟冬来自入职宜美佳公司处工作以来，宜美佳公司的工资制度实行每月工资包含发放节假日及福利津贴，宜美佳公司向钟冬来发放的工资中也均含有节假日及福利津贴，并由钟冬来签领，且钟冬来在首次领取的60日内未提出无异议，应视为钟冬来同意宜美佳公司的工资制度。宜美佳公司已提供证据证明其已付清钟冬来工作期间的正常工作时间的工资和加班的工资，因此，钟冬来主张2014年12月15日至2016年12月14日之间的休息日、法定节假日加班工资差额，理据不足，该院不予支持；宜美佳公司通知自2016年11月6日起实施放假，依照《广东省工资支付条例》第三十五条的规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资；超过一个工资支付周期，用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或解除劳动合同关系。因钟冬来没有主张停工期间的生活费，该院对此不作审理。钟冬来已于2016年11月6日停工放假，宜美佳公司已发放其2016年11月的实发工资，钟冬来主张2016年11月1日至2016年11月30日的工资差额6051元，理据不足，该院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十五条的规定，国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。同时根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满一年不满十年的，年休假5天。钟冬来在宜美佳公司处工作将近十年，从第二年起每年可享受5天带薪休假期。钟冬来未享受该假期，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项的规定，宜美佳公司应当支付不低于工资的300%的报酬。因此，钟冬来请求支付带薪年休假工资报酬，应予支持。钟冬来认可肇庆市鼎湖区劳动人事争议仲裁院对带薪年假待遇的裁决，宜美佳公司也没有对该裁决的内容提出诉讼，应视为钟冬来与宜美佳公司双方认可裁决的内容。对此，该院亦予认可。宜美佳公司应向钟冬来支付2015年12月15日至2016年12月14日期间的带薪年休假工资报酬4910元（7119元÷21.75天×5天×300%）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认钟冬来与宜美佳公司的劳动关系已于2017年2月16日解除；二、宜美佳公司于该判决发生法律效力之日起七日内支付2015年12月15日至2016年12月14日期间的带薪年休假工资报酬4910元给钟冬来。三、驳回钟冬来的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由钟冬来负担5元，宜美佳公司肇庆市宜美佳陶瓷有限公司负担5元。
本院二审期间，双方当事人均未提交证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院依法予以确认。
本院认为：本案为劳动争议。二审争议的焦点问题为：1．宜美佳公司是否需要向钟冬来支付经济补偿金；2．宜美佳公司是否需要向钟冬来支付2014年12月15日至2016年12月14日期间的休息日加班二倍工资差额及法定节假日加班三倍工资差额。
关于宜美佳公司是否需要向钟冬来支付经济补偿金的问题。宜美佳公司于2016年10月因生产经营的需要而对部分生产线和员工进行放假，并发放生活补助金。钟冬来认为宜美佳公司在11月没有为其缴纳社保而向宜美佳公司发出解除劳动合同关系的通知。宜美佳公司在钟冬来申请劳动仲裁前已经足额为其补缴了社保。因此，宜美佳公司不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定的情形。一审判决认定宜美佳公司无需向钟冬来支付经济补偿金正确，本院予以维持。钟冬来主张宜美佳公司没有为其缴纳社保应支付经济补偿金的上诉请求理据不充分，本院不予支持。
关于宜美佳公司是否需要向钟冬来支付2014年12月15日至2016年12月14日期间的休息日加班二倍工资差额及法定节假日加班三倍工资差额的问题。从宜美佳公司提供的工资明细表显示，已经将节假日及福利津贴、加班等报酬予以列明并计算在内，钟冬来签名确认且一直以来没有就该问题提出过任何异议。因此，钟冬来在双方发生纠纷要求解除劳动合同关系期间提出该主张，理据不充分，本院不予支持。一审判决认定宜美佳公司平时已经对节假日及福利津贴、加班予以发放正确，本院予以维持。钟冬来主张宜美佳公司支付2014年12月15日至2016年12月14日期间的休息日加班二倍工资差额及法定节假日加班三倍工资差额的上诉请求理据不充分，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，实体处理恰当，本院依法予以维持。上诉人钟冬来的上诉请求理据不足，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人钟冬来负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁碧媛
审 判 员 李小冬
代理审判员 梁达明
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 谢煌霖