浙江省建德市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0182刑初53号
公诉机关浙江省建德市人民检察院。
被告人何玉彬（绰号“彬娃”），男，1981年3月19日出生，汉族，小学文化，农民，住贵州省瓮安县。2008年10月9日因犯贩卖毒品罪被原浙江省玉环县人民法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币3000元，2011年6月7日刑满释放。因本案于2017年9月16日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现押建德市看守所。
辩护人余闻涛，浙江杭星律师事务所律师。
被告人张兴建，男，1987年4月19日出生，汉族，初中文化，农民，住贵州省瓮安县。因本案于2017年9月16日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现押于建德市看守所。
辩护人朱红泉，浙江宪梓律师事务所律师。
浙江省建德市人民检察院以建检公诉刑诉（2018）53号起诉书指控被告人何玉彬、张兴建犯贩卖毒品罪，于2018年2月7日向本院提起公诉。本院立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。建德市人民检察院指派检察员麻某、书某出庭支持公诉。被告人何玉彬、张兴建及本院通知建德市法律援助中心分别为其等指派的辩护人余闻涛、朱红泉到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省建德市人民检察院指控：2017年9月15日下午，被告人何玉彬意图向徐某贩卖甲基苯丙胺（冰毒），遂联络被告人张兴建，由被告人张兴建提供车辆，帮助驾车，从台州玉环市楚门镇至建德市下涯镇，并与任某同行。当晚24时许，被告人何玉彬指使被告人张兴建将0.37克甲基苯丙胺样品交给徐某试用。9月16日12时54分许，被告人何玉彬在建德市下涯镇下涯村之江路党校桥底下，以每克人民币300元的价格，将13.71克甲基苯丙胺贩卖给徐某，并收取毒资人民币4200元。交易结束后，被告人何玉彬、张兴建被民警当场抓获。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭出举了证人任某、徐某、李某等人的证言，毒品检验报告、DNA鉴定意见，搜查、检查笔录及照片，通话记录、扣押清单，视听资料，被告人的供述与辩解等证据。认为被告人何玉彬、张兴建的行为均已构成贩卖毒品罪。本案系共同犯罪，被告人张兴建系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人何玉彬系毒品再犯，应从重处罚。提请本院依法惩处。
被告人何玉彬、张兴建对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人何玉彬的辩护人对指控事实及罪名均无异议。提出：被告人何玉彬如实供述其犯罪事实，自愿认罪悔罪，应当认定其如实供述；案涉毒品未流入社会，社会危害性较小。要求对被告人何玉彬从轻、减轻处罚。
被告人张兴建的辩护人对指控事实及罪名均无异议。提出：被告人张兴建在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；其到案后如实供述自己的罪行，且在公安侦查阶段认罪认罚；案涉毒品未流入社会，社会危害性较小；其系初犯、偶犯。要求对被告人张兴建从轻、减轻处罚。
经审理查明：
2017年9月15日下午，被告人何玉彬与徐某联系后欲到本市向徐某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并联络被告人张兴建，后由被告人张兴建驾驶浙Ｊ×××××号汽车于当晚11时许到达本市下涯镇。被告人何玉彬、张兴建等人与徐某一起在下涯镇新民烧烤店吃完夜宵，次日凌晨0时40分许，在烧烤店门口，被告人何玉彬指使被告人张兴建到浙Ｊ×××××号车上取出一小袋甲基苯丙胺样品（后经称重，净重为0.37克）交给徐某试用。9月16日12时54分许，被告人何玉彬、张兴建在本市下涯镇下涯村之江路党校桥底下，以每克人民币300元的价格，将13.71克甲基苯丙胺贩卖给徐某，并收取毒资人民币4200元。交易结束后，被告人何玉彬、张兴建被民警当场抓获。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人徐某的证言，证明2017年9月15日的前几天，被告人何玉彬多次打电话问其是否可以帮忙在建德销售冰毒。9月15日晚，何玉彬等三人驾车来到本市下涯镇，其请何玉彬等三人一起吃夜宵。次日凌晨0时40分许，吃完夜宵后，何玉彬让其中一名驾驶员到车上取来毒品后交给其试用。9月16日中午，其与何玉彬电话联系后双方到下进行毒品交易，在何玉彬乘坐的白色越野车上其通过微信转账给何玉彬3900元，另又支付现金300元。之后何玉彬让其先下车并告知其毒品放在汽车右边地上的香烟盒里，其在离车头二、三十公分的地上捡起香烟盒并放入裤子口袋中，之后不久其即被公安民警抓获，何玉彬等人驾车离开现场的路上也被抓获。
2、证人任某的证言、辨认笔录及照片，证明2017年9月15日，张兴建电话联系其当晚到金华去玩，让其帮忙开车。当晚6时许，张兴建驾车来接其时，“彬娃”坐在车上。之后，三人驾车一起从台州玉环市楚门镇到了建德市，“彬娃”电话联系后来到下涯镇，“彬娃”的建德朋友“光头”请其三人一起吃夜宵至次日凌晨1时许。9月16日中饭后，其三人又驾车来到下涯镇一桥底下停车，“彬娃”的建德朋友“光头”上车后，“光头”微信转账3900元给“彬娃”，另又给了“彬娃”300元现金，之后何玉彬让“光头”到车子底下去拿烟盒，不久后其与“彬娃”等三人即被民警控制。经其辨认，建德“光头”即为徐某，“彬娃”即被告人何玉彬。
3、证人李某的证言，证明2017年9月16日中午，何玉彬带两个人来到本市下涯镇，其约了何玉彬等三人吃中饭，当日12点左右，何玉彬接到徐某的电话后，说要去下涯和徐某告别。
4、搜查证、搜查笔录及照片，附现场图、扣押决定书及清单，证明（1）民警将何玉彬等人抓获后，即对其等人驾驶的浙Ｊ×××××号白色轿车进行搜查，查获何玉彬的白色VIVO手机一部；从副驾驶室储物柜里查获300元现金，从驾驶室车门储物柜里查获现金55元。民警已将上述物品扣押。另扣押了行车记录仪一只、张兴建、任某的苹果手机各一部。（2）民警对何玉彬位于台州玉环楚门镇田岙村木瓜汁服装厂宿舍的住处进行搜查，未发现可疑物品。
5、检查笔录，附检查视频及制作说明，证明民警在查获何玉彬、徐某毒品交易后，将涉案人员带回派出所检查，并从徐某左边裤子口袋里查获蓝色白沙香烟盒一只。民警遂将香烟盒封存。
6、提取笔录及照片，证明民警从何玉彬、徐某持有的手机中分别提取二人之间的微信聊天记录和转账记录,与证人徐某所作证言相吻合。
7、接受证据清单及照片、提取笔录及照片，附提取视频及说明，证明2017年9月16日，民警从徐某处查获疑似冰毒晶体两袋，其中一袋用白色透明小塑料袋包装，连袋初称0.5克。另一袋用白色透明塑料袋包装，装在硬壳白沙香烟盒子里，上有另外一只白色空透明塑料袋压口，该白色空透明塑料袋内还装有一只小透明空袋；同日，民警分别提取了装有毒品的蓝色白沙硬壳香烟盒拭子、塑料袋拭子（将装有疑似毒品晶体的大塑料袋、空的大塑料袋、小塑料袋标注为“透明塑料袋拭子1-3”）、徐某的口腔拭子各一枚。
8、称量笔录附照片及称重视频、取样笔录，证明公安机关对涉案疑似冰毒晶体进行称量及取样情况，其中从徐某处查获的编号为1号的疑似冰毒晶体净重0.37克；从徐某处查获的编号为2号的疑似冰毒晶体净重13.71克。公安机关对上述疑似冰毒晶体进行了取样。
9、人员基本信息表，证明被告人何玉彬、张兴建的身份情况。
10、到案经过，证明二被告人系抓获归案。
11、车辆轨迹、监控视频截图，证明2017年9月15日至16日中午，何玉彬、张兴建所驾车辆的行车轨迹情况。
12、刑事判决书、罪犯档案资料，证明何玉彬曾因贩卖毒品被判刑的事实及刑满释放时间。
13、通话记录详单，证明何玉彬、张兴建及相关人员的通话情况。
14、毒品检验报告，证明涉案送检的2支可疑晶体样品均检出甲基苯丙胺。
15、DNA鉴定书，证明送检的香烟壳拭子上的DNA为徐某所留；送检的三份透明塑料袋拭子不能查证。
16、行车记录仪录制的视频，附提取笔录，证明监控视频显示，案发当日中午，徐某坐上浙Ｊ×××××车子，后下车从地上捡起一个香烟盒。
17、被告人何玉彬、张兴建的供述在卷，其当庭供述的相关情节与前述证据相印证。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人何玉彬、张兴建贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。本案系共同犯罪。被告人何玉彬在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张兴建在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人张兴建归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚，根据其犯罪情节，依法予以减轻处罚。被告人何玉彬系毒品再犯，应从重处罚；其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。二辩护人所提相应辩护意见予以采纳。对于被告人何玉彬辩护人提出被告人何玉彬如实供述犯罪事实，自愿认罪悔罪，应当认定其如实供述的辩护意见。经查，被告人何玉彬到案后未如实供述其犯罪事实，且作为主犯，亦未如实供述被告人张兴建的犯罪事实，故依法不应认定其如实供述，辩护人所提该辩护意见不予采纳。对于二辩护人所提案涉毒品未流入社会，社会危害性较小的辩护意见。本院认为，被告人何玉彬从上家购买了毒品，并伙同被告人张兴建将毒品贩卖给徐某，毒品交易已完成，毒品犯罪严重侵犯了国家对毒品的管理制度，辩护人该辩护意见不予采纳，但对涉案毒品已被公安机关查扣的情节，本院在量刑时予以综合考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何玉彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币25000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月16日起至2026年1月15日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人张兴建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月16日起至2022年11月15日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、扣押在案的从被告人何玉彬处扣押的VIVO手机一部，从被告人张兴建处扣押的苹果手机一部，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吕学青
人民陪审员 邱 芬
人民陪审员 张晓斌
二〇一八年三月十四日
书 记 员 黄阳明