广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤16民终374号
上诉人（原审原告）：汤星妹，女，汉族，1976年4月11日出生，住址福建省长乐市。
委托诉讼代理人：黄勇，广东经致律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司，住所地河源市源城区东华路2号。
法定代表人：邹夏林，该公司总经理。
委托诉讼代理人：肖佩，广东竞方律师事务所律师。
原审被告：谢伟平，男，汉族，1973年11月13日出生，住址河源市东源县。
上诉人汤星妹、中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司因与原审被告谢伟平机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省东源县人民法院（2016）粤1625民初第1008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人汤星妹上诉请求：（一）请求改判残疾赔偿金按城镇标准计算，由一审的26720.8元改判为69514.4元；（二）请求判决赔偿上诉人误工费13998元；（三）本案诉讼费由被上诉人承担。理由如下：（一）上诉人为失地农民，且居住在城镇，应当按城镇标准计算残疾赔偿金；（二）一审判决不支持上诉人误工费于法不符。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司上诉请求：（一）请求将一审护理费由12392.53元改判为7008.19元；（二）本案诉讼费由被上诉人承担。理由如下：汤星妹起诉状主张的护理费为8200元，一审判决12392.53元超出了其诉讼请求。
原审被告谢伟平未作答辩。
一审法院查明：2016年3月4日23时29分，在G205线2822KM+750M仙塘镇利冠制品厂路口路段，被告谢伟平驾驶粤Ｐ×××××号牌小轿车从灯塔镇往河源市区方向行驶，与行人原告汤星妹、李路华发生碰撞，造成两人受伤的道路交通事故。东源县公安局交通警察大队出具道路事故认定书认定：谢伟平负事故的全部责任，汤星妹、李路华不负事故责任。原告受伤后在东源县人民医院治疗52天，经诊断为盆骨骨折、右侧耻骨上下支骨折等，花去医疗费46841.78元，出院医嘱后期拆除内固定费用需25000元，出院后经广东中法司法鉴定所鉴定，原告汤星妹的伤构成十级伤残。粤Ｐ×××××号牌小轿车系被告谢伟平所有，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司投保了交强险和限额1000000元的第三者商业责任险（含不计免赔），事故发生时上述车辆在保险期限内。事故发生后，被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司垫付了5000元给原告。
一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，各方应根据事故责任大小承担相应的民事责任。东源县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》对本案交通事故的基本事实、经过及成因作出了认定，认定谢伟平负事故的全部责任，原告汤星妹无责任，该认定书程序合法，责任明确，符合法律规定，本院予以采纳。被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司作为肇事车辆粤Ｐ×××××的承保人，应在交强险限额内优先赔偿，不足部分，由被告谢伟平赔偿责任，被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在第三者责任险范围内优先赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿原则和项目及按照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，本院依法核定原告的各项损失如下：一、原告主张医疗费46841.78元，原告有提供相应的医疗票据，本院予以支持；二、原告主张住院伙食补助费5200元（100元/天×52天），本院予以支持；三、原告主张营养费2600元，考虑到原告的伤情和医嘱，本院酌情支持1100元；四、原告主张后续治疗费25000元，有医嘱估算值证明，本院予以支持；五、原告主张误工费13998元，被告保险公司对原告的《调查表》证实原告没有工作，在家带小孩，本院采纳被告意见，原告亦未提供工作证明、收入证明或者其他证据佐证其有误工损失，对原告主张不予支持；六、原告主张护理费，原告未提供护理人员身份信息、工作证明以及收入证明，也未提供聘请护工票据，原告主张100元/天，本院不予支持，鉴于原告受伤情况住院期间有发生护理的必要，本院酌情参照农业标准计算至定残前一天为12392.53元（31195元/年÷365天×145天）；七、原告主张残疾赔偿金，提供的证明、政府批复截图，居住证明、关系证明、房产证、房主身份证、银行流水清单，未提供当地派出所证明、社保记录、工作证明等比较充分的证据证明原告在城镇居住生活且有固定收入来源，对其主张伤残按城镇居民标准计算，本院不予支持，原告构成十级伤残，本院按农村居民标准计算为26720.8元（13360.4/年×20年×10%）；八、原告主张被抚养人生活费，原告有三个被抚养人，父亲汤传明1948年11月22日出生，抚养年限12年，六个抚养人，母亲宋玉珍1953年9月19日出生，抚养年限17年，六个抚养人，均属农村户口，儿子邹弘晖2004年1月2日出生，抚养年限6年，两个抚养人，属农村户口但跟随母亲生活在城镇，被抚养人生活费计算为8697.35元[3330.9元（11103元/年×6年×10%/2人）+2220.6元（11103元/年×12年×10%/6人）+3145.85元（11103元/年×17年×10%/6人）]；九、原告主张精神损害抚慰金5000元，结合原告伤残等级及被告垫付费用情况，本院酌情支持；十、原告主张鉴定费2300元，本院予以支持；十一、原告主张处理交通事故人员交通费，本院酌情支持1000元，主张的误工费及住宿费，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告各项损失共计134252.46元，由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在交强险伤残赔偿和医疗费用赔偿限额内优先赔偿60000元（包含精神损害抚慰金5000元），扣除垫付费用5000，仍需支付55000元。不足部分74252.46元由被告谢伟平承担赔偿责任，由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在第三者责任险范围内赔偿。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中国人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在交强险限额内赔偿原告汤星妹55000元，在第三者责任险范围内赔偿74252.46元；二、驳回原告汤星妹其他诉讼请求。本案受理费4372元，减半收取2186元，由原告承担753元，由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司承担1433元，于本判决送达后十日内向本院缴纳。（原告已预交2186元）
本院查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。另，上诉人汤星妹二审期间提交了长乐市航城街道霞洲村民委员会出具的《证明》、银行存折、征地款签收表以及《福州城市总体规划图》，证明汤星妹为霞洲村失地农民，其2011年征收款2000元以银行转账形式支付，2015年征收款4000元以现金支付。
本院认为，本案的争议焦点有三个：（一）汤星妹的残疾赔偿金应按城镇标准还是农村标准计算；（二）汤星妹的误工费应否予以支持；（三）一审判决汤星妹的护理费12392.53元是否超出了诉讼请求。本院评析如下：
关于争议焦点（一），汤星妹的残疾赔偿金应按城镇标准计算。汤星妹在一审期间提交了长乐市吴航街道西关社区居委会的《证明》、其家婆施幼霖在吴航街道的房产证明，证明其于2007年10月至今居住在城镇；二审期间，又提交了长乐市航城街道霞洲村民委员会出具的《证明》、银行存折、征地款签收表以及《福州城市总体规划图》，证明其为失地农民。综合以上证据，可以证明汤星妹为失地农民，且长期居住在城镇，依据法律规定和司法实践可以按照城镇标准计算其残疾赔偿金。汤星妹构成十级伤残，其残疾赔偿金按城镇居民标准计算为69514.4元（34757.2/年×20年×10%）；
关于争议焦点（二），汤星妹误工费应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因汤星妹不能举证证明其工作状况以及最近三年的平均收入状况，依据其上诉主张，其误工费参照广东省城镇居民人均可支配收入计算为13807.65元（34757.2元/年÷365天×145天）。
关于争议焦点（三），一审判决汤星妹的护理费12392.53元超出了诉讼请求。汤星妹一审起诉要求赔偿护理费8200元[（30天×2人+22天）×100元]，有河源市人民医院的明确意见“住院期间前期陪护2人一个月，之后陪护1人”，且100元/天的标准未超过当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，可以支持；一审判决汤星妹的护理费12392.53元超出了其诉讼请求，应予调整。故汤星妹的护理费调整为8200元。
本院依法核定上诉人汤星妹的各项损失如下：一、医疗费46841.78元；二、住院伙食补助费5200元（100元/天×52天）；三、营养费1100元；四、后续治疗费25000元；五、误工费13807.65元（34757.2元/年÷365天×145天）；六、护理费8200元[（30天×2人+22天）×100元]；七、残疾赔偿金69514.4元（34757.2/年×20年×10%）；八、被抚养人生活费8697.35元[3330.9元（11103元/年×6年×10%/2人）+2220.6元（11103元/年×12年×10%/6人）+3145.85元（11103元/年×17年×10%/6人）]；九、精神损害抚慰金5000元；十、鉴定费2300元；十一、交通费1000元。上诉人汤星妹各项损失共计186661.18元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在交强险伤残赔偿和医疗费用赔偿限额内优先赔偿60000元（包含精神损害抚慰金5000元），扣除垫付费用5000元，仍需支付55000元。不足部分126661.18元由原审被告谢伟平承担赔偿责任，该款由上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在第三者责任险范围内赔偿。
综上所述，上诉人的上诉请求理由成立，本院予以采纳。原审判决认定事实有误，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省东源县人民法院（2016）粤1625民初第1008号民事判决第二项和诉讼费负担部分。
二、变更广东省东源县人民法院（2016）粤1625民初第1008号民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在交强险限额内赔偿上诉人汤星妹55000元，在第三者责任险范围内赔偿126661.18元；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审受理费1270元，由上诉人汤星妹承担50元，汤星妹已预交4372元，本院退还4322元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司承担受理费1220元，扣除保险公司已预交109元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司应承担二审受理费1111元。
本判决为终审判决。
审判长 李伟亮
审判员 张振华
审判员 陈剑锋
二〇一七年五月十二日
书记员 曾慧舒