新疆生产建设兵团第一师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵01民终272号
上诉人（原审原告）：新疆青松建材化工（集团）股份有限公司，统一社会信用代码916500002296811666，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市。
法定代表人：郑术建，董事长。
委托诉讼代理人：王锋，新疆名顺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司，统一社会信用代码91659002229680374H，住所地新疆维吾尔自治区阿拉尔市。
法定代表人：张忠其，董事长。
委托诉讼代理人：张宇，新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限公司员工。
被上诉人（原审被告）：廖洪云，男，1970年7月19日出生，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。
上诉人新疆青松建材化工（集团）股份有限公司（以下简称新疆青松公司）因与被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司（以下简称塔建集团公司）、廖洪云买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团阿克苏垦区人民法院（2017）兵0102民初187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新疆青松公司的委托诉讼代理人王锋与被上诉人塔建集团公司的委托诉讼代理人张宇到庭参加诉讼。被上诉人廖洪云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
新疆青松公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判两被上诉人共同支付货款500000元，逾期付款利息22293.75元，合计522293.75元。事实和理由：1.一审认定上诉人与被上诉人廖洪云之间形成买卖合同关系错误，与上诉人形成买卖合同关系的是被上诉人塔建集团公司，廖洪云作为塔建集团公司107项目部负责人出具《还款计划》的行为是职务行为。2.一审认定被上诉人的欠款数额错误。被上诉人给上诉人出具的《还款协议》确定实际欠款金额为756396.75元，被上诉人廖洪云与案外人将上述账目分解是公司内部分账问题，不能对抗上诉人。3、一审适用法律错误等等。
塔建集团公司当庭口头答辩称，一审判决认定事实清楚，请求二审法院依法查明事实，维持一审判决。上诉人与塔建集团公司之间不存在买卖合同关系，被上诉人廖洪云的欠款与塔建集团公司无关等等。
新疆青松公司一审的诉讼请求：1、判令两被告支付货款556396.25元和逾期付款违约金25360.25元；2、判令两被告承担案件受理费。
一审法院认定事实，被告廖洪云是被告塔建集团公司的项目经理。原告与被告廖洪云之间口头约定买卖水泥，2016年10月19日被告廖洪云在原告出具的对账单上写明欠原告水泥款283260.25元。2017年1月被告廖洪云给原告还款20万元，2016年10月20日被告廖洪云通过农业银行给原告转账还款56396.75元，余款26863.5元至今未付。
一审法院认为，合法的债务受法律保护，债务应当偿还。《中华人民共和国合同法》第十条规定“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其它形式”，原告虽未与被告廖洪云签订书面的买卖合同，但事实上被告廖洪云和原告形成了事实上的买卖关系，此买卖合同是双方当事人的真实意思表示，是合法有效的。原告依照约定完成了水泥供应的合同义务，被告廖洪云也给原告出具了付款计划，被告廖洪云就应按照付款计划的数额支付剩余水泥款。原告要求被告塔建集团公司支付拖欠水泥款及利息的诉求，证据不足，不予支持；原告要求被告廖洪云支付拖欠水泥款的诉求，依法支持26863.5元，原告要求被告廖洪云支付逾期付款损失的诉求过高，酌情认定支持1168.56元（从2016.10.19日计算至本判决生效之日止）。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告廖洪云于判决生效之日起三日内支付原告新疆青松建材化工（集团）有限公司水泥款26863.5元，逾期付款损失1168.56元，合计28032.06元；二、驳回原告新疆青松建材化工（集团）有限公司要求被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司支付水泥款及利息的诉讼请求。三、驳回原告其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人提交了青松水泥销售公司阿克苏分公司应收账款对账单，用以证明上诉人与被上诉人塔建集团公司107项目部对2014年8月25日之前账目进行对账时，被上诉人塔建集团公司盖公章予以认可，故所欠水泥款应由被上诉人塔建集团公司承担。被上诉人塔建集团公司对该证据不予认可，认为虽然公章是被上诉人下属分公司盖的公章，但没有其他人签字认可，也没有具体日期，不具有真实性。
被上诉人没有提交新的证据。
通过举证、质证，本院认为该证据与本案没有关联性，不予采信。
本院经查明：被上诉人廖洪云系被上诉人塔建集团公司107项目部项目经理，被上诉人塔建集团公司承建阿拉尔359小区，交由被上诉人廖洪云施工完成。上诉人与被上诉人廖洪云之间口头约定买卖水泥，上诉人履行了供货义务。2016年10月19日，上诉人给被上诉人塔建集团公司107项目部出具应收账款对账单，注明截止2016年9月期末，被上诉人塔建集团公司107项目部尚欠上诉人货款1004787元。核实信息部分有“肖某注明实欠73607.5元、杨某注明实欠399529元、廖洪云注明实欠283260.25元”，以上数额合计756396.75元。同日，被上诉人塔建集团107项目部与被上诉人廖洪云给上诉人出具付款计划，即“塔建集团107项目部欠青松水泥厂水泥款756396.75元，计划分期付款：2016年10月25日支付56396.75元、2016年11月20日前支付20万元、2016年12月20日前支付20万元、2017年1月20日前支付30万元”。2016年10月20日，被上诉人廖洪云以张某的名义通过农业银行给上诉人转账还款56396.75元，2017年1月被上诉人廖洪云给上诉人还款20万元，余款至今未付。上诉人依据该付款计划诉至法院，请求支付剩余货款。
另查明，银行同期贷款利率一年以下为4.35%。
本院认为，上诉人与被上诉人塔建集团公司争议的焦点问题是：1、与上诉人签订购销合同的相对方及承担责任的主体；2、欠付货款的数额。
关于与上诉人签订购销合同的相对方及承担责任的主体问题。上诉人与被上诉人塔建集团公司的107项目部经理，即被上诉人廖洪云达成口头买卖水泥的协议，是双方均认可的事实，故合同的相对方系上诉人与被上诉人廖洪云。本案的关键分歧是被上诉人廖洪云与上诉人形成的买卖合同关系的行为是职务行为还是个人行为。被上诉人塔建集团公司认可廖洪云是其107项目部经理，而项目经理是以企业法人委托人身份处理与工程项目有关的外部关系及签署有关合同等其他管理职权，对项目施工生产和经营管理工作全面负责，其所从事的与项目有关的经营活动为职务行为，故被上诉人廖洪云在施工由被上诉人塔建集团公司承建的阿拉尔359小区时，所从事的经营和管理行为均为职务行为。被上诉人廖洪云所持有的107项目部的条形章，上诉人知晓并允许107项目部使用，故被上诉人廖洪云持107项目部给上诉人出具的付款计划的行为是受被上诉人塔建集团公司委托从事经营活动，系职务行为。被上诉人塔建集团公司应对被上诉人廖洪云的职务行为承担法律责任。上诉人关于被上诉人塔建集团应承担本案责任的上诉理由成立，本院予以支持；因被上诉人廖洪云出具付款计划的行为系职务行为，故其个人不承担责任。上诉人关于被上诉人廖洪云承担连带责任的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。
关于欠付货款的数额问题。上诉人向被上诉人塔建集团公司107项目部出具的对账单显示所欠货款为1004787元，但107项目部仅认可欠款数额为756396.75元，并就756396.75元欠款出具付款计划。上诉人据此数额起诉，表明对该债权数额的认可。虽然被上诉人塔建集团公司107项目部在上诉人出具的对账单上由肖某、杨某、廖洪云分别注明各自的欠款数额，但同日又将三人所欠货款总额给上诉人出具了付款计划，并盖有107项目部和被上诉人廖洪云印章，足以证明107项目部对三人所欠货款均为107项目部债务的认可，故欠付货款数额应为756396.75元。被上诉人廖洪云出具付款计划后先后支付上诉人256396.75元，尚应偿还500000元。因上诉人和被上诉人廖洪云明确约定了还款时间，但未约定违约责任，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”之规定，上诉人部分利息损失即14379.5元（200000元×4.35%÷360天×40天＋200000元×4.35%÷12个月×8个月＋300000元×4.35%÷12个月×7个月）的主张应予支持，其余部分不予支持。
综上，上诉人新疆青松公司的部分上诉理由成立，应予支持；一审认定事实不清，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团阿克苏垦区人民法院（2017）兵0102民初187号民事判决；
二、被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人新疆青松建材化工（集团）有限公司水泥款500000元，逾期付款损失14379.5元，合计514379.5元；
三、驳回上诉人新疆青松建材化工（集团）有限公司要求被廖洪云支付水泥款及利息的诉讼请求；
四、驳回上诉人新疆青松建材化工（集团）有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4809元，上诉人新疆青松建材化工（集团）有限公司负担557元，被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司负担4252元；二审案件受理费9023元，上诉人新疆青松建材化工（集团）有限公司负担137元，被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司负担8886元。
本判决为终审判决。
审判长 熊 芳
审判员 琚红彬
审判员 徐 敏
二〇一七年十二月十四日
书记员 陈鑫铃
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