福建省南平市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽07刑终302号
原公诉机关福建省南平市延平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴良连，男，1976年11月30日出生，汉族，小学文化，务农，户籍地及现住地南平市延平区。因涉嫌犯非法储存爆炸物罪和非法持有枪支罪，于2017年3月14日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
辩护人朱纪康，福建双剑律师事务所律师。
南平市延平区人民法院审理南平市延平区人民检察院指控原审被告人吴良连犯非法储存爆炸物罪、非法持有枪支罪一案，于2017年9月8日作出（2017）闽0702刑初184号刑事判决。原审被告人吴良连不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，审阅辩护人的书面辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年3月12日16时许，南平市公安局延平分局民警接到群众匿名举报有人携带一支气枪，经调查了解，系南平市延平区樟湖镇剧头村村民吴良连俩兄弟前段时间携带一支气枪在剧头村家中。次日6时30分许，公安民警到南平市延平区樟湖镇剧头村剧头56号吴良连家，发现吴良连不在家，经过调查得知吴良连租住在樟湖中心小学附近一出租房中。随后公安民警在樟湖中心小学外的湖光路路口发现吴良连，对其出示传唤证后带到樟湖派出所，之后组织警力带着吴良连到其家中进行检查，在其家中二楼楼梯口房间的吊顶上查获自制猎枪1支、自制弹药20枚、黑火药5.78千克、自制木制压弹器1副。经南平市公安局物证鉴定所鉴定：查获自制猎枪是以火药为动力发射弹丸的非军用枪支。经福建省涉案爆炸物应用性试验永安点试验鉴定：查获黑火药属于爆炸危险物品。
原判认定的上述事实，被告人吴良连在开庭审理过程中无异议，并有证人吴某1、吴某2的证言、被告人吴良连现场指认笔录及现场指认照片、南平市公安局延平分局检查笔录及检查照片、疑似爆炸物物品称重笔录及照片、疑似爆炸物物品取样笔录及取样照片、南平市公安局物证鉴定所南公刑鉴[2017]271号鉴定书、福建省涉案爆炸物应用性试验永安点YA试验点[2017]第03号福建省涉案爆炸物应用性试验报告、南平市公安局延平分局出具的到案经过、南平市公安局樟湖派出所出具的情况说明、财物入库清单及被告人吴良连户籍证明、违法、犯罪信息查询记录表等证据证实。
原判认为，被告人吴良连非法储存爆炸物黑火药5.78千克，情节严重，其行为已经构成非法储存爆炸物罪；其还违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为还构成非法持有枪支罪。被告人吴良连到案后认罪态度较好，当庭自愿认罪，具有法定从轻处罚的情节。被告人吴良连一人犯数罪，应当数罪并罚。据此，依法判决：一、被告人吴良连犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年四个月，总和刑期十一年四个月，决定执行有期徒刑十年六个月。二、被告人吴良连非法储存的黑火药5.78千克、非法持有的枪支1支以及非法储存的自制弹药20枚、自制木制品压弹器1副，予以没收。
上诉人吴良连上诉称：被查获的黑火药有二份，一份是其私自收集的，另一份是替庙会保管的，这些黑火药称重时其没在场，数量没有那么多。其辩护人的辩护意见是：1、侦查机关对涉案黑火药的扣押、称重的程序违法，上诉人吴良连储存黑火药5.78千克的事实存疑，依法不能认定；2、二审期间，延平区樟湖镇剧头村委会出具一份证明，证明2017年元宵结束后剩余的火药由吴良连暂时保管，并有33名村民在该证明上签字。该份证据所证明的事实与上诉人自行储存黑火药在犯罪构成上有很大区别，请法庭予以综合考虑；3、上诉人是个老实巴交的农民，法律意识淡薄，犯罪的主观恶性小，归案后认罪悔罪，没有违法犯罪前科，系从犯。请求二审全面准确的审视上诉人的犯罪行为，撤销一审判决，改判上诉人较轻刑罚。
经审理查明，原判认定上诉人吴良连犯非法储存爆炸物罪、非法持有枪支罪的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴良连非法储存爆炸物黑火药5.78千克，情节严重，还违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已分别构成非法储存爆炸物罪和非法持有枪支罪，依法应予数罪并罚。对于上诉人吴良连及其辩护人提出关于侦查机关对涉案黑火药扣押、称重程序违法及上诉人储存黑火药的性质和数量认定等方面的诉辩意见，经查：1、2017年3月13日公安机关接群众匿名举报后依法传唤吴良连，于当日8时组织警力带着吴良连到其家中进行检查，在见证人的见证下，由吴良连当场对涉案枪支、弹药和两袋黑火药等物品进行了指认，公安机关当即对上列物证进行证据保全，故侦查机关对涉案物证保全及时，程序并无不当。对于涉案黑火药的称重，侦查机关邀请见证人于当日19时40分进行，并拍照固定，虽持有人吴良连未在场，但侦查机关在称重笔录中已予说明，系因吴良连已被带往南平市公安局延平分局执法办案中心接受调查，黑火药不便携带扣押在樟湖派出所。鉴于涉案物证已经由持有人当场指认确认，公安机关对保全的物证进行称重时已作出了合理解释，本院认为，虽称重程序存在瑕疵，但不影响本案爆炸物称重的真实性，故相关书证、物证可以作为本案的定案依据；2、上诉人吴良连归案后对于其黑火药的来源多次供认系每年剧头村庙会时，其负责“放铳”，庙会结束后，剩下的火药其每年偷偷拿一点，慢慢收集起来的。一审庭审时，其对该节事实亦供认不讳。二审期间，其对于为何改变以往的稳定供述并首次提及涉案黑火药的其中一部分系替庙会保管的原因，不能作出合理解释；3、本案剧头村庙会黑火药的来源不明，二审期间，上诉人吴良连的亲属向本院提供了延平区樟湖镇剧头村委会出具的一份证明，欲证明吴良连是2017年剧头村元宵节理事会成员之一，元宵结束后剩余的火药由吴良连暂时保管的事实。但该份证明因不具备刑事诉讼证据的合法性、真实性和关联性特征，没有证明效力。故上诉人吴良连及其辩护人提出的该节诉辩意见均不能成立，不予采纳。对于辩护人提出上诉人犯罪的主观恶性小，归案后认罪悔罪，没有违法犯罪前科，系从犯等量刑情节，原判在量刑时已予综合考虑，且量刑适当，本院不再重复考量，该辩护意见不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项、第五条第一款第（二）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗仁清
审判员 刘新勇
审判员 刘少峰
二〇一七年十二月二十七日
书记员 张文杰
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定的事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款第（六）项个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百二十五条(?javascript:SLC(17010,125)?)第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
……
第二条第（一）项非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百二十五条(?javascript:SLC(17010,125)?)第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
……
第五条第一款第（二）项具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上的；
……