河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终252号
上诉人（原审被告）河南华北建筑工程有限公司，住所地开封市。
法定代表人王辉，该公司经理。
委托代理人王东艳，系该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）汝州市同鑫混凝土搅拌有限公司，住所地汝州市。
法定代表人张会芳，该公司董事长。
委托代理人石军涛，系汝州市同鑫混凝土搅拌有限公司职工。
委托代理人樊建成，河南博裕润律师事务所律师。
原审被告牛彩，男，汉族。
原审被告河南大唐信诚房地产集团有限公司汝州分公司，住所地汝州市。
代表人赵英杰，该公司经理。
上诉人河南华北建筑工程有限公司（以下简称华北公司）与被上诉人汝州市同鑫混凝土搅拌有限公司（以下简称同鑫公司）及原审被告牛彩、河南大唐信诚房地产集团有限公司汝州分公司（以下简称大唐公司汝州分公司）买卖合同纠纷一案，同鑫公司的原审诉讼请求为：请求判令华北公司、牛彩、大唐公司汝州分公司共同偿还同鑫公司的货款631862.16元，并自2014年11月25日起按日千分之五向同鑫公司支付违约金至全部欠款付完之日止，本案诉讼费由华北公司、牛彩、大唐公司汝州分公司承担。汝州市人民法院于2015年11月9日作出（2015）汝民初字第1404号民事判决，宣判后，华北公司不服，向本院提起上诉。汝州市人民法院于2016年1月18日将此案移送至本院，本院受理后，依法组成合议庭于2016年2月2日对本案进行了审理，现已审理终结。
原审查明，2013年5月15日，同鑫公司作为甲方，牛彩作为乙方，双方签订《商品混凝土供货合同》一份，合同约定同鑫公司向大唐滟澜山一期工程供应商品混凝土，对商品混凝土的标号、单价等进行了约定，付款方式为：按乙方与开发公司签订的施工合同的拨款节点为准，乙方接到开发公司的款项七日内付用砼总量的80%，封顶付至90%，砖砌体完付清所有砼款。乙方工程连续停工或停止要货30天以上，需方应在一个月内付清供方全部砼货款。同鑫公司在合同上加盖了公章，牛彩在合同上签名，华北公司未在合同上加盖公章。合同签订后，同鑫公司按合同约定向大唐滟澜山一期工程工地供应商品混凝土，后牛彩给同鑫公司出具还款计划一份，还款计划内容为：“同鑫商砼站：华北建筑工程公司承建大唐滟澜山一期小区建设项目，现欠同鑫商砼站款，应在2014年六月二十五号前偿还250万元（贰佰伍拾万元），剩余欠款在2014年七月二十五号前偿还完毕，应纳滞纳金2万元（贰万元整），商砼另加贰万元。特此承诺河南华北建筑工程有限公司项目经理牛彩”。该还款计划上加盖有河南华北建筑工程有限公司汝州大唐滟澜山项目资料专用章，牛彩在该还款计划上签名并按印。2015年3月26日和同年4月8日，同鑫公司分别与牛彩和牛彩雇佣的收料员许广生对大唐滟澜山小区5月1日至2014年10月1日所供应商砼的数量、价款进行了结算，牛彩及其收料员许广生分别在同鑫公司提供的商砼明细表上签名，该两份商砼明细表显示，截止2014年10月1日，同鑫公司为牛彩负责的大唐滟澜山一期小区工程项目供应商砼方量为18390.96立方，应付款为4751862.16元，已付款为4120000元，结余款为631862.16元。后经同鑫公司催要，牛彩一直未付。现同鑫公司起诉至本院。另查明：汝州大唐滟澜山一期工程建设单位为河南大唐信诚房地产集团有限公司，施工承包方为华北公司，牛彩系华北公司指派的汝州大唐滟澜山一期工程项目的项目经理。
原审认为，债务应当清偿。本案中，华北公司通过招投标，承建了河南大唐信诚房地产集团有限公司汝州大唐滟澜山一期工程的建设施工项目，并指派牛彩担任该工程的项目经理，在工程施工过程中，牛彩与同鑫公司签订了商品混凝土供货合同，由同鑫公司向该工程供应商品混凝土，经结算，共拖欠同鑫公司货款631862.16元未付，该欠款数额有同鑫公司提供的商品混凝土供货合同、还款计划、牛彩及其收料员许广生签名确认的商砼明细表相印证，足以认定。牛彩系华北公司指派的项目经理，其与同鑫公司签约、出具欠款手续的行为应认定为职务行为，产生的后果应当由华北公司承担，故拖欠同鑫公司的631862.16元商砼款应当由华北公司偿还。同鑫公司要求自2014年11月25日起按日千分之五支付违约金至全部欠款付完之日止，因同鑫公司和牛彩及其收料员许广生就所供应的商砼方量、价款、已付款及结余款于2015年3月26日和同年4月8日重新进行了结算，且双方约定的违约金明显过高，故同鑫公司主张的违约金应当参照《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》中关于利息的规定，按中国人民银行公布的一般流动资金同期贷款利率的四倍计算利息，自2015年4月8日起至本判决确定的履行期限届满之日。同鑫公司要求牛彩、大唐公司汝州分公司共同偿还货款的理由不足，本院不予支持。华北公司的辩称理由及证据不足，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百三十条、一百五十九条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，原审判决：一、被告河南华北建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告汝州市同鑫混凝土搅拌有限公司货款631862.16元及利息（利息按中国人民银行公布的一般流动资金同期贷款利率的四倍计算，自2015年4月8日起至本判决确定的履行期限届满之日）。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10118元，由被告河南华北建筑工程有限公司负担。
原审宣判后，华北公司不服，上诉请求二审法院撤销原审判决并依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人同鑫公司承担。事实与理由：原审中同鑫公司向法院提交的所有证据中均有牛彩的签字，没有华北公司的盖章，也无证据证明牛彩的签字是经华北公司委托或授权，华北公司从未授权牛彩对外签订合同，事后也未得到华北公司认可。牛彩是实际施工人，与华北公司是挂靠关系，牛彩做出的还款承诺及违约金，只是其个人意思表示，与华北公司无关，华北公司不应承担责任。关于利息，本案属于货款，不应适用借贷利息的法律依据。
同鑫公司答辩称，汝州市大唐滟澜山一期工程建设项目系华北公司承建，同鑫公司的商品混凝土用于该项目。华北公司在原审认可牛彩系其公司的项目经理，还款计划不但有牛彩的签字按印，而且加盖有河南华北建筑工程有限公司汝州市大唐滟澜山项目资料专用章，所以牛彩签约、出具还款计划均是代表华北公司的职务行为，华北公司就是使用混凝土的单位，应承担债务。华北公司对牛彩的身份表述为项目经理，之间不存在工程分包和转包关系，其许可牛彩四处赊欠货款，在同鑫公司诉讼时，又称与华北公司无关，有违诚信。
牛彩述称，同鑫公司商砼确实用在了牛彩的工地，牛彩挂靠在华北公司名下，向华北公司交管理费，其他所有材料费都由牛彩支付。牛彩与同鑫公司签订合同时，若不加盖章，同鑫公司不同意，就将资料章盖了上去。
原审被告大唐公司汝州分公司经本院合法传唤未到庭，也未提交书面陈述意见。
二审经审理查明的事实与原审认定的事实相一致。
本院认为，债务应当清偿。华北公司通过招投标，承建了河南大唐信诚房地产集团有限公司汝州大唐滟澜山一期工程的建设施工项目，在工程施工过程中，牛彩作为华北公司指派的该工程的项目经理与同鑫公司签订了商品混凝土供货合同并出具欠款手续，对于上述事实各方当事人无争议，本院应予确认。牛彩与同鑫公司签订的还款计划落款为河南华北建筑工程有限公司项目经理牛彩，并按指印，加盖河南华北建筑工程有限公司汝州市大唐滟澜山项目资料专用章。华北公司对加盖的资料章提出质疑，但未在法定期限内提出申请鉴定，且牛彩系华北公司指派的项目经理，同鑫公司有理由相信牛彩的行为代表华北公司，故牛彩与同鑫公司签约、出具欠款手续的行为应认定为职务行为，产生的后果应当由华北公司承担。同鑫公司已交付了货物，华北公司应支付货款，华北公司拖欠尾款已构成违约，应承担相应的违约责任。原审对约定过高的违约金进行调整，判决以利息的形式进行支付以赔偿同鑫公司的损失，并不违背法律的规定，亦无不妥之处。综上，华北公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10118元，由河南华北建筑工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王瑞英
审判员 万军涛
审判员 谢小丽
二〇一六年三月十四日
书记员 马闪闪