广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1971民初1159号原告周少杰，男，1990年8月12日出生，汉族，住广东省东莞市东城区，委托代理人王元威，广东尚宽（广州）律师事务所律师。被告林建文，男，1978年4月21日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区，委托代�人李忠实，广东理正明律师事务所律师。被告余浩标，男，1973年12月25日出生，汉族，住广东省东莞市东城区，原告周少杰诉被告林建文、余浩标民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告的委托代理人王元威、被告林建文的委托代理人李忠实到庭参加诉讼，被告余浩标经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告诉称：被告林建文因生意周转于2014年12月1日向原告借款160000元，合同约定利息为银行同期贷款利率的四倍，借期为六个月，被告余浩标承担连带保证责任。被告林建文还将其位于东莞市东城区石井中惠丽阳时代3栋5层0号房（粤房地证字第××号）提供给原告作为抵押物。被告林建文自2015年4月开始未偿还利息。原告多次催讨未果，于是诉至法院请求依法判令：一、被告林建文向原告偿还借款160000元及利息（按银行同期贷款利率的四倍，自起诉之日计算至还清之日）、律师费20000元；二、被告余浩标对上述债务承担连带责任；三、原告的上述债权对被告林建文提供的抵押房屋享有优先受偿权；四、本案诉讼费用由两被告承担。被告林建文辩称：一、被告林建文只是名义上的借款人，实际借款人是被告余浩标。被告余浩标是被告林建文配偶之兄，被告余浩标与原告对于借款细节协商一致后，被告林建文协助签订了借款合同、抵押合同及借据并提供了银行账户走账，并未实际使用借款。二、原告向被告林建文的账户实际交付了135600元，分别是50000元、50000元、35600元三笔。剩余借款24400元作为利息预先扣除，并未实际交付。三、案涉房屋在抵押予原告之前，已经向银行贷款抵押，原告是第二顺序抵押权人。在�一顺序抵押权人未实现抵押权的情况下，原告诉求实现优先受偿于法无据。四、原告主张其支出了律师费20000元，对此未提供证据证明。而且，原告主张的律师费金额过高，按照广东省律师服务收费标准应以7000元为宜。综上，原告的诉求不合理，请法院驳回原告的诉讼请求。被告余浩标经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交任何书面答辩状及证据材料。经审理查明，原告主张其经他人介绍认识了两被告，被告林建文以资金周转为由向原告提出借款160000元，原告通过银行转账交付了135600元以及通过现金方式交付了24400元。原告对此主张提交了《个人借款合同》、《个人抵押借款合同》、借据、收条。其中，《个人借款合同》第一条约定原告向被告林建文出借160000元，期限自2014年12月1日至2015年6月1日，借款年利率为�行同期贷款利率的四倍。第二条约定，被告余浩标对该借款提供连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、补偿金、为实现债权支出的费用（包括但不限于律师费），保证期间至本合同项下债务履行期限届满之日起两年。第三条约定被告林建文逾期归还借款本息构成违约的，原告有权按中国人民银行的规定计收罚息和复利，立即要求被告林建文提前偿还部分或全部借款，或以合法程序处分抵押物或要求保证人履行保证责任。该《个人借款合同》有原告以及两被告的签名捺印，日期为2014年12月1日。当天，原告与被告林建文还签订了一份《个人抵押借款合同》，约定被告林建文对上述借款提供坐落于东莞市东城区石井中惠丽阳时代3栋5层0号的房屋作为抵押担保，担保的主债权金额为160000元。双方于当天办理了抵押登记，原告作为第二顺序抵押权人。第一顺序抵押权人为中国建设银行东莞东城支行，抵押期限自2006年9月1日至2025年7月5日。被告林建文还在2014年12月1日向被告出具了一份借据，确认收到借款160000元。合同签订后，原告于2014年12月1日分三笔向被告林建文的银行账户转账支付了50000元、50000元及35600元，合计135600元。对于剩余借款24400元，原告主张其因当时银行账户余额不足故向被告林建文交付了现金24400元，被告林建文出具了一份收条。被告林建文抗辩成从未收到原告交付的现金24400元，而是原告预先扣除了借款利息。原告对此主张分转账及现金两种方式交付系因银行账户余额不足所致，但未能在指定期限内提交银行账户明细予以佐证。另，原告确认被告林建文已经支付2015年3月31日前的利息，被告林建文则抗辩称其从未向原告支付任何利息，而是由被告余浩标支付。双方协商不成，原告于2016年1月8日诉至本院请求依法裁判。原告还主张其为实现案涉债权委托律师代理诉讼，虽未支付律师费，但该费用必然产生，应由两被告予以偿付。以上事实，有原告提供的《个人借款合同》、《个人抵押借款合同》、借据、收条、房地产他项权证，被告提交的（个人账户）交易明细、广东省律师服务收费标准，以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，被告余浩标经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交任何书面答辩状或证据材料，视为放弃抗辩及举证质证的权利，依法应承担相应的不利后果。原告与被告林建文签订了《个人借款合同》及《个人借款抵押合同》的事实清楚，证据充分，本院予以认定。上述合同约定了被告林建文向原告借款及提供房屋抵押担保，被告林建文作为具有完全民事行为�力的成年人，理应尽到审慎注意义务，不予签署不符合自身真实意思表示的合同。被告林建文签署了上述合同，却又抗辩称其并非实际借款人，不合常理，本院不予采信。因此，本院依法认定被告林建文向原告作出了要求借款160000元的意思表示，双方还对于借款期限、利息及担保条款作出了约定。双方当事人应当切实履行合同义务，一方不履行义务构成违约的，应当承担相应的违约责任。原告已通过转账方式向被告林建文交付了借款本金135600元，本院予以认定。对于剩余借款24400元是否交付，双方发生争议。原告对其主张现金交付的经过未提供充分证据予以佐证，应当承担举证不能的不利后果。民间借贷市场上常见出借方预先扣除利息并要求借款方签订收据确认收到现金的做法，此举违反法律规定，损害借款人的权益，不应支持。因此，本院依法采纳被�林建文的抗辩意见，认定原告预先扣除借款利息24400元以及实际交付借款本金135600元的事实。因此，被告林建文应当按期向原告偿还借款本金135600元以及相应利息。原告确认被告林建文已支付2015年3月31日前的借款利息，本院予以采信。故案涉利息应以135600元为本金，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍，自起诉之日即2016年1月8日起计算至清偿之日止。原告诉求借款本金及利息的超额部分，缺乏事实依据，本院不予支持。另外，原告要求被告偿付律师费，但并未提供证据证实其实际发生的律师费损失数额，本院不予支持。被告林建文对案涉借款提供了房屋抵押担保，但该抵押物向两个债权人提供抵押。根据法律规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。因此，原告可就拍卖、变卖被告林建文所有的坐落于东莞市东城区石井中惠丽阳时代3栋5层0号的房屋所得价款超出第一顺序抵押权人享有的抵押担保债权之外的部分优先受偿。被告余浩标对案涉借款提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年，即截至2017年6月1日。原告在保证期间届满前提起本案诉讼要求被告余浩标承担保证责任，符合法律规定。但根据法律规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。故原告通过实现担保物权仍不足以受偿的部分债务，由被告余浩标承担连带清偿责任。原告诉求的超额部分，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告林建文应于本判决生效之日起十日内向原告周少杰偿还借款本金135600元及利息（以135600元为本金，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍，自2016年1月8日起计算至清偿之日止）；二、原告周少杰有权就拍卖、变卖被告林建文所有的坐落于东莞市东城区石井中惠丽阳时代3栋5层0号的房屋所得价款超出第一顺序抵押权人享有的抵押担保债权之外的部分优先受偿；三、被告余浩标应对原告周少杰通过第二判项仍不足以受偿的剩余债务承担连带清偿责任；四、驳回原告周少杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期�履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3900元（原告已预交），由原告周少杰负担962元、被告林建文、余浩标共同负担2938元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  方敬萍代理审判员  李春嫦人民陪审员  袁影霞二〇一六年六月二十八日书 记 员  陈少艳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零七条借�人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十八条同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。顺序在先的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权实现后的剩余价款应予提存，留待清偿顺序在后的抵押担保债权。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决