广东省博罗县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1322民初884号
原告黄永康，男，汉族，1968年6月22日出生，香港居民。
委托代理人汪玉玲，系广东伟伦（广州）律师事务所律师。委托代理人张永明，系广东伟伦律师事务所律师。
被告一周见辉，男，汉族，1974年9月18日出生，住广东省博罗县。
被告二博罗县创富实业有限公司，住所地：博罗县龙溪镇小蓬岗村陈屋组。统一社会信用代码：9144132278118725XA。
法定代表人周见辉。
被告三周慧芳，女，汉族，1973年6月9日出生，住广东省博罗县。
上列三被告共同委托代理人梁更新，系广东标远律师事务所律师。
原告黄永康诉被告周见辉、博罗县创富实业有限公司、周慧芳合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄永康的委托代理人张永明，被告周见辉、博罗县创富实业有限公司、周慧芳的共同委托代理人梁更新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄永康诉称，原告因意向投资房地产行业，于2012年11月12日与被告一、被告二签订了一份关于37000㎡综合建设用地的《土地转让协议书》；于2012年11月19日与被告一签订了一份《股东投资合作协议书》，并按照合同的约定向被告一、被告二支付了投资款人民币9324000元。款项交付后，被告一、被告二未能依照有关合同约定完成土地转让及办证的义务，也没有给原告创造过任何利润，后经各方协商以及原告的让步，原告与被告一、被告二于2015年9月8日签订了《解除合同及退款协议书》（以下简称《协议书》）。被告一和被告二在《协议书》中确认收到了原告支付的人民币9324000元，并承诺于2016年1月31日之前全额退还原告的投资款本金人民币9324000元，退款的方式包括物业抵偿和现金给付两种。同时，《协议书》第六条第2款约定：“如果甲方（即被告一和被告二）不能按照本协议约定在2016年1月31日前将商铺过户到乙方（即原告）或乙方指定的人名下，或者不能按时付清余款时，甲方应当对￥9324000的投资款从2015年1月1日开始按照2分的月息计算违约金给乙方，违约金计至全部款项付清之日止。”被告一分别于2016年2月2日转账808480元至原告，于2016年4月1日转账300000元至原告，于2016年5月30日将粤房地权证博罗字第XXXXXXXX**号商铺过户至原告，于2016年6月2日将粤房地权证博罗字第XXXXXXXX**号商铺过户至原告，于2016年6月2日将粤房地权证博罗字第XXXXXXXX**号商铺过户至原告，于2016年6月3日将粤房地权证博罗字第XXXXXXXX**号商铺过户至原告，于2016年6月7日将粤房地权证博罗字第XXXXXXXX**号商铺过户至原告。上述转账及过户登记的时间，均超过了《协议书》约定的时间。
原告认为，原告于2013年3月份已向被告一、被告二交付了投资款人民币9324000元，由于被告一、被告二未能依照有关合同约定完成土地转让及办证的义务，三年内也没有给原告创造过任何利润，更没有向原告支付过任何资金占用费或利息，已经给原告造成了重大的投资损失，在这种情况下，原告本着最大的让步，与被告一、被告二协商退款并签订了《协议书》，同意只要按时退款就不追究两被告此前的任何责任，只是约定如果两被告再不按时将商铺过户或者不能按时付清余款时，要承担一定的违约责任，而被告一、被告二在这种情况下，依然未能及时退还投资款本金，已构成严重违约，应当承担相应的违约责任。该《协议书》系各方真实的意思表示，不违反国家法律法规的强制性和禁止性规定，也未侵害任何第三人的合法权益，应当受到法律保护。根据《协议书》第六条第3款的约定：“两甲方对本协议中的义务承担连带责任”，被告一、被告二应对违约金承担连带支付责任；而被告三与被告一系夫妻关系，故被告三也应对上述违约金承担连带支付责任。为维护自己的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求：1、判令被告一向原告支付违约金人民币3356640元。2、判令被告二、被告三对被告一的上述债务承担连带清偿责任。3、本案的诉讼费由三被告承担。
原告向本院提供了如下证据：证据1、解除合同及退款协议书一份，证明原告和被告一、被告二关于投资款返还已作了充分协商，并已达成一致意见，对于返还时间、方式、未能按时返还的违约责任均作了详细、明确的约定。证据2、广东省房地产权证五本，证明被告一于2016年5、6月份才将《解除合同及退款协议书》中约定的物业抵偿了部分投资款，返还给原告，其履行时间超出了约定时间。证据3、转账汇款明细二张，证明被告一于2016年2月份才将约定的款项返还原告，其履行时间超出了约定时间。证据4、土地转让协议书一份，证明被告二负有将37000平方米综合建设用地过户至博罗县福元实业的合同义务。证据5、股东投资合作协议书一份，证明被告一和原告约定双方共同出资投资上述土地开发，投资比例为6:4。证据6、个人银行账户明细四张，证明原告已按照约定向被告一汇款共计人民币9324000元。证据7、土地转让协议书一份，证明该协议书的目的是被告二与原告及被告一于2012年11月12日约定由被告二将涉案的土地过户至被告一与原告的名下。证据8、证明一份，证明被告一与被告三是夫妻关系。
被告周见辉、博罗县创富实业有限公司辩称，一、答辩人与原告黄永康所签订的关于37000平方米土地的相关协议，双属于合作关系，约定风险共担。2012年11月12日，答辩人周见辉与黄永康就合作购买博罗县创富实业有限公司名下的37000平方米土地共同与创富公司签订《土地转让协议书》。2012年儿月19日，答辩人周见辉与黄永康就双方共同购买上述土地的合作行为签订了《股东投资合作协议书》约定“三、甲、乙双方以现金的方式共同投资，……甲方占60％……乙方占40％，即人民币玖佰叁拾；四、该项自签订后，在下来的开发过程中，不管项目盈亏，均按股东占股数额分红或承担风险”。在双方以往的合同约定中属于风险共担，出现投资风险，不存在谁应补偿谁的问题。二、原告因双方投资出现风险，收益无法保障的情况下自己提出退出合作，答辩人的自己承受经济损失的情况下出资退还黄永康全部出资。答辩人与黄永康共同投资的37000平方米。因政府调整规划，部分土地由政府收回，原告眼见投资出现风险，投资收益无法实现，则向答辩人周见辉要求退出合作，周见辉出于双方友好关系出发，同意原告退出。2015年9月8日与黄永康及双方投资入股的博罗县创富实业有限公司(答辩人二)签署了由黄永康的律师起草的《解除合同及退款协议书》，同意解除就签署的37000平方米所签六方订的相关协议。答辩人周见辉以所有的XX513．47平方米商铺产权及收益权，以及现金退还原告的全部投资款人民币9324．000元。
三、答辩人依照双方协议履行，造成房产证过户延迟并非答辩
人的原因造成的，且原告黄永康并无实际损失答辩人与原告签订《解除合同及退款协议书》后，1、于2016年1月将XX513．47平方米商铺的房产权交给了黄永康；并开始办理房产证过户，由于博罗县房产局准备“两证合一”进行电脑系统升级，加上原房产证清缴税款的问题(2016年3月缴交了房产过户的税款)，因此，办证房产证过户延至2016年5月30日，对此情况，原告黄永康一直是知情的并表示谅解的。2、自2015年9月向黄永康支付了商铺的押金，并从该月开始向黄永康支付商铺租金。3、2016年2月2日向黄永康支付人民币808480元，2016年4月1日支付了300000元。从以上过程看到，答辩人是以积极守信的态度履行《解除合同及退款协议书》，原告最终是取得了房产证，虽然办理房产证的时间略有延迟，但主要是房管部门办理迟延造成的，从主观上答辩人去延迟办证没有任何意义，对办证问题黄永康也一直没在意，也从未催促答辩人。答辩人按照协议约定期限向黄永康支付产铺压金及租金，黄永康按照协议约定时间己实际享有有商铺业主权利。需退还的现金答辩人也根据自己的经济状况，基本上按照协议约定付给了黄永康，原告黄永康并无实际损失。四、原告的诉请有违公平诚信原则，不应得到支持。如前所述，答辩人当时在自身受到巨大损失的情况下，仍然同意原告退出(现该项目37000平方米土地政府收回后至今仍未补偿)。所签订的《解除合同及退款协议书》最终得到了全部履行，黄永康收回了全部投资款，一分未少。在履行过程中，原告黄永康对房产证的办理时间等问题一直是清楚是政府原因而不是答辩人造成的，并表示谅解。之所以现在起诉，是因为原告看到现当地房地产形势看好，如果被政府收回土地补偿到位可能有较大收益，因此又生悔意，想再从答辩人处获取更多利益，答辩人未同意，黄永康则才提起本案诉讼。原告的行为违反了《合同法》第五条和第六条规定的公平和诚实信用原则，不应得到支持。从本案相关协议的履行情况来看，协议己得到履行，原告并没有实际损失。而原告诉请所依据的协议第六条第2款：“如果甲方不能依照本协议约定在201．6年1月31日前将商铺过户到乙方或乙方指定人名下，或者不能按时付清余款时，甲方应当对￥9324000的投资款从201．5年1月1日开始按照2分的月息计算违约金给乙方”，该规定明显高于原告的实际损失。对于协议规定商铺过户办证义务，因不是答辩人造成的延迟，且房产证己交原告、商铺己交原告出租收益，因此未造成原告实际损失，因此不能按此规定要求答辩人支付违约金；对于协议约定的商铺收益，答辩人己按照协议约定时限付给了原告，原告也无理由要求答辩人支付违约金。综合以上，本案原告诉请无事实和法律依据，人民法院应予驳回。
庭审时，被告一周见辉补充答辩称，我方认为原告和被告之间的纠纷属于股权转让纠纷，理由：1、双方之间已经解除了原与被告二之间的土地转让协议，已经解除了双方之间的股东投资协议书，双方要履行的是由被告一支付原告股权转让，由原告将其持有博罗县福元实业有限公司的40%股权转让给被告一或被告一指定的其他人，2、被告一已经在本案的解除合同及退款协议书签订次日将用于支付股权转让款的房屋交付给了原告，并由原告在此后收取了租金及押金等，3、原被告双方已经于2016.1.27向博罗县税务机关递交了用于支付股权转让款的5套房产的房地产买卖合同，由税务机关核准在本次交易过程中的税费，因此被告方已经按约定履行了办证义务，4、因双方对办证过程中税费的承担有口头约定，主要是如果房产办证过程中超过100万元人民币的税费，由原告承担，因此双方关于后续的现金1108480元的支付有变更，原被告是按照双方变更后的口头约定支付现金的，5、2016.4.11，原告协助被告将博罗县福元实业有限公司40%股权变更到了被告指定的第三人名下，事实证明，原告在此时没有任何被告有违约行为，6、原告认为被告逾期办证，其原因是在房产交易过程中税务机关对交易税费的核准和不动产登记机关办理登记手续所致，并非被告违约所致。
被告二博罗县创富实业有限公司补充答辩称，1、由于和被告一的身份认识上有错误，在本次提交的答辩状中与被告一作出了共同答辩，我方认为该答辩是不正确的，2、我方与被告一是独立的民事主体，不应与被告一的债务发生混同，3、我方与原告及被告一所签订的土地转让协议书已经解除，我方不因该合同的解除向原告承担返还款项的义务，4、在我方参与了解除合同及退款协议中，我方仅表明的是解除土地转让协议书的意思，没有对被告一向原告承诺的付款，承担担保责任，因此，各方在合同第六条第三款，约定的连带责任，没有依据，属于签订合同时的误解行为。
被告一周见辉向本院提供了如下证据：证据1、土地转让协议书一份，证明2012年11月12日，被告一与原告就合作购买被告二名下的37000平方米土地共同与被告二签订土地转让协议书。证据2、股东投资合作协议书一份，证明2012年11月19日，被告一与原告就双方共同购买上述土地的合作行为签订了股东投资合作协议书。证据3、解除合同及退款协议书一份，证明被告一与原告共同投资的37000平方米土地，因政府调整规划，部分土地由政府收回，原告见投资出现风险，向被告一要求退出合作，被告一同意原告退出。2015年9月8日签订协议，被告一以其所有的龙溪镇景泰豪庭513.47平方米的商铺产权及收益权，以及现金退还原告的全部投资款人民币9324000元。证据4、商铺租赁协议一份，证明被告一自2015年9月向原告移交了商铺，并从该月开始向原告支付商铺租金。被告一依约履行，原告并无实际损失。证据5、收据二张，证明被告一自2015年9月向原告支付了商铺的押金，并从该月开始向原告支付商铺租金。被告一依约履行，原告并无实际损失。证据6、银行汇款凭证二张，证明被告一于2016年2月2日向原告支付了808480元，于2016年4月1日向原告支付了300000元。证据7、广东省房地产买卖合同五份，证明原告与被告一在2016年1月27日向税务部门递交了房产买卖合同。证明被告一已经按约定履行了义务。证据8、银行流水单，证明被告一已经履行了交付租金的义务。证据9、企业信用信息公示报告，证明原告在2016年4月11日将博罗县福元实业有限公司的股份转让给了被告一指定人员，证实其在此前确认被告一没有违约行为。证据10、账户明细查询一份，证明被告一在2015年9月17日向原告汇款114000元，印证被告一在出示的证据5收据中涉及的2015年9月的租金38000元及押金76000元已经支付给了原告；印证证据8中2015年9月17日汇款114000元是汇给了原告本人。证据十一、核准变更登记通知书一份，原告在2016年4月11日将实际持有博罗县福元实业有限公司的股权转让给了被告一指定人员周继凤的事实，印证出示的证据9中的股东变更情况。
被告二未向本院提供证据。
被告三周慧芳口头答辩称，我虽然与被告一是夫妻关系，但我与原告没有合同关系，本案的债务也不是夫妻共同债务，因此，原告诉我没有合同依据和法律依据，原告对我的起诉应依法驳回。
被告三未向本院提供证据。
经审理查明，被告二博罗县创富实业有限公司于2005年10月20日成立，法定代表人是被告一周见辉。被告一周见辉与被告三周慧芳是夫妻关系，于2008年8月8日在博罗县民政局补办了结婚登记手续。
2012年11月12日，原告黄永康与被告一周见辉、被告二博罗县创富实业有限公司签订了一份《土地转让协议书》，约定由被告二将位于XX37000平方米的综合建设用地转让给原告与被告一开发使用，转让费为630元/平方米，合计折款人民币37000平方米×630元/平方米=23310000元，等等。2012年11月19日，原告与被告一签订了一份《股东投资合作协议书》，约定由原告、被告一以现金方式共同投资购买开发上述位于XX37000平方米的综合建设用地，总额为23310000元，各股东分别投资为：被告一占60%即13986000元，原告占40%即9324000元，该资金全部用于购买土地开支，等等。签订上述两份合同后，原告先后向被告一支付了投资款共计9324000元，其中于2012年11月19日支付了80万元，于2012年12月6日支付了240万元，于2012年12月24日支付了2924000元，于2013年3月14日支付了30万元。为了开发利用上述土地，2012年12月7日，被告二与案外人博罗县福元实业有限公司签订了一份《土地转让协议书》，约定由被告二将上述位于龙溪镇龙桥大道小蓬岗段37000平方米的综合建设用地转让给博罗县福元实业有限公司开发使用，转让费为630元/平方米，合计折款人民币37000平方米×630元/平方米=23310000元，等等。博罗县福元实业有限公司的法定代表人是被告一。
2015年9月8日，原告（乙方）与被告一（甲方一）、被告二（甲方二）签订了一份《解除合同及退款协议书》，主要内容如下：甲方在该协议书中确认收到了乙方支付的投资款人民币9324000元，由于甲方二名下的37000平方米土地因规划调整问题等原因要被政府收回，双方同意解除此前双方签订的关于龙溪镇龙桥大道小蓬岗段37000平方米土地合作的相关合同和协议，包括上述两份《土地转让协议书》和一份《股东投资合作协议书》，由甲方将收取的9324000元土地投资款退还给乙方；甲方承诺于2016年1月31日之前全额退还乙方的土地投资款本金人民币9324000元，退款的方式包括物业抵偿和现金给付两种方式；物业抵偿：甲方一拥有位于博罗县XXX面积合计513.47平方米的商铺，已经领取了房地产权证，商铺已抵押给了博罗农村商业银行龙溪支行，贷款期限至2015年12月27日结束，甲方一愿意将上述513.47平方米的商铺全部以16000元／平方米的价格抵偿给乙方，抵偿价合计为8215520元，并在上述商铺抵押到期并解除抵押登记后立即过户至乙方名下，甲方一同意从2015年9月9日起，将上述商铺的出租收益权全部转给乙方，在本协议签订当日，甲方一以承租人身份与乙方签订商铺的租赁合同，甲方一承诺在2016年1月31日前将上述商铺过户至乙方或乙方指定的人名下；现金支付：对于甲方一用商铺抵偿后仍不足的1108480元本金部分，由两甲方在2016年1月31日前用现金方式向乙方付清；在甲方以抵偿和现金方式将土地投资款退还给乙方后，乙方在三天内将自己名下对博罗县福元实业有限公司的40%股权以人民币一元的对价转回给甲方一或甲方一指定的人名下；双方均应严格遵守本协议约定的权利义务，任何一方违约，应赔偿由此给对方造成的全部经济损失，如果甲方不能按照本协议约定在2016年1月31日前将商铺过户到乙方或乙方指定的人名下，或者不能按时付清余款时，甲方应对9324000元的投资款从2015年1月1日起开始按照2分的月息计算违约金给乙方，违约金计至全部款项付清之日止，两甲方对本协议中的义务承担连带责任；等等。签订《解除合同及退款协议书》后的当日，原告与被告一签订了一份《商铺租赁协议》，主要内容如下：被告一已将位于博罗县XXX面积合计513.47平方米的商铺抵偿给原告，并承诺在2016年1月31日前将上述商铺过户至乙方或乙方指定的人名下，因商铺原来被告一已经出租给XXXX使用，现原告认可继续按照被告一与潘瑞芬租赁协议约定的内容出租给被告一，租金支付时间为每月20日前，租赁期转接后为5年，即从2015年9月8日至2020年10月1日，押金为76000元，第一年至第二年的租金为38000元／月，从2017年10月1日至2020年10月1日的租金为41800元／月，等等。签订《解除合同及退款协议书》和《商铺租赁协议》后，被告一当即将涉案的商铺移交给原告，作为抵偿返还8215520元给原告，并于2015年9月16日向原告支付了2015年9月份的租金38000元及押金76000元，此后的租金，被告一按约定每月支付给原告。被告一将涉案的商铺移交给原告后，双方分别于2016年5月30日将证号为粤房地权证博罗字第XXXXXXX**号的商铺过户登记至原告名下，于2016年6月2日将证号为粤房地权证博罗字第XXXXXXX**号的商铺过户登记至原告名下，于2016年6月2日将证号为粤房地权证博罗字第XXXXXXXX**号的商铺过户登记至原告名下，于2016年6月3日将证号为粤房地权证博罗字第XXXXXXX**号的商铺过户登记至原告名下，于2016年6月7日将证号为粤房地权证博罗字第XXXXXXX**号的商铺过户登记至原告名下。对于双方约定现金返还的1108480元，被告一分别于2016年2月2日支付了808480元给原告，于2016年4月1日支付了300000元给原告。
另查明，本案在审理过程中，本院根据原告的财产保全申请，于2017年3月23日作出了（2017）粤1322民初884号民事裁定书，裁定查封被告周见辉、周慧芳购买的办理了商品房预告登记的位于惠州市惠城区XXX房产【合同编号：惠州（2011）XXXXXX；合同约定面积：364.02平方米】。上述房产查封的价值以人民币3356640元为限。
本院认为，本案系合同纠纷。原告黄永康与被告一周见辉、被告二博罗县创富实业有限公司签订了《土地转让协议书》及原告与被告一签订了《股东投资合作协议书》后，原告先后向被告一支付了投资款共计9324000元，事实清楚、证据充分，且双方当事人均没有异议，故本院予以确认。原告与被告一、被告二于2015年9月8日签订的《解除合同及退款协议书》，是双方的真实意思表示，且没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，双方应按约定履行。签订该《解除合同及退款协议书》后的当日，原告与被告一签订了《商铺租赁协议》，被告一已将涉案的商铺移交给原告，并于2015年9月16日向原告支付了2015年9月份的租金38000元及押金76000元，此后的租金，被告一按约定每月支付给原告。被告一将涉案的商铺移交给原告后，已过户登记在原告名下，虽然未在2016年1月31日前过户登记在原告名下，但是，被告一已在签订该《解除合同及退款协议书》后的当日，与原告签订了《商铺租赁协议》，已将涉案的商铺移交给原告，并于2015年9月16日向原告支付了2015年9月份的租金38000元及押金76000元，此后的租金，被告一按约定每月支付给原告，据此，实际上被告一已在2015年9月8日将涉案的商铺移交给原告，并由原告收取租金，被告一用物业抵偿的8215520元并未违约，现原告请求该物业抵偿的8215520元计付违约金，没有事实和法律依据，本院不予支持。对于被告一用商铺抵偿后仍不足的1108480元，被告一分别于2016年2月2日支付了808480元给原告，于2016年4月1日支付了300000元给原告，被告一并未在2016年1月31日前支付1108480元给原告，已构成违约，应承担违约责任。现原告请求该1108480元计付违约金，有事实和法律依据，本院予以支持，其中808480元应从2015年1月1日起按照2分的月息即月利率2%计付违约金，计至付清该款项之日即2016年2月2日止；300000元应从2015年1月1日起按照2分的月息即月利率2%计付违约金，计至付清该款项之日即2016年4月1日止。
原告与被告一、被告二签订的该《解除合同及退款协议书》中，明确约定由被告二承担连带责任，据此，现原告请求被告二承担连带清偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持。对于上述被告一应支付给原告的违约金，由被告二承担连带清偿责任。因本案的债务，并非被告一与被告三夫妻共同生活所负的债务，据此，现原告请求被告三承担连带清偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和《中华人民共和国民诉法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告周见辉应从2015年1月1日起以808480元为基数按月利率2%计付违约金给原告黄永康，计至2016年2月2日止；应从2015年1月1日起以300000元为基数按月利率2%计付违约金给原告黄永康，计至2016年4月1日止。上述违约金限被告周见辉在本判决发生法律效力之日起七日内付清给原告黄永康。
二、对于第一判项被告周见辉应清偿给原告黄永康的债务，由被告博罗县创富实业有限公司承担连带清偿责任。
三、驳回原告黄永康的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费33653元、财产保全费5000元，合计38653元，由被告周见辉、博罗县创富实业有限公司负担10000元，原告黄永康负担28653元。
如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内，被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审 判 长 钟云峰
审 判 员 陈国新
审 判 员 邹 兴
二〇一七年十二月六日
法官助理 邓朵朵
书 记 员 高俊明