内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民初23号
原告：包商银行股份有限公司赤峰分行玉龙支行，住所地内蒙古自治区赤峰市松山区新城八家组团玉龙大街南皇家帝苑商业写字楼A-C段07012。
负责人：张宏峰，行长。
委托诉讼代理人：赵某，内蒙古方赫律师事务所律师。
被告：赤峰中祥商贸有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市红山区物流园区公交枢纽站1号楼04066、04067。
法定代表人：于某，经理。
被告：赤峰市九安置业有限责任公司，住所地内蒙古自治区赤峰市新城区八家组团大明街南、天义路西商务楼01062。
法定代表人：王某1，经理。
被告：邢某，男，1986年4月15日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人：尹某，内蒙古大川律师事务所律师。
委托诉讼代理人：国某，内蒙古大川律师事务所律师。
被告：张某，女，1984年11月13日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人：尹某，内蒙古大川律师事务所律师。
委托诉讼代理人：国某，内蒙古大川律师事务所律�。
被告：朱某，男，1973年11月11日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人：尹某，内蒙古大川律师事务所律师。
委托诉讼代理人：国某，内蒙古大川律师事务所律师。
被告：王某2，女，1972年11月27日，个体工商户，住内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人：尹某，内蒙古大川律师事务所律师。
委托诉讼代理人：国某，内蒙古大川律师事务所律师。
原告�商银行股份有限公司赤峰分行玉龙支行（以下简称包商银行）与被告赤峰中祥商贸有限公司（以下简称中祥商贸）、赤峰市九安置业有限责任公司（以下简称九安置业）、邢某、张某、朱某、王某2金融借款合同纠纷一案，本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月19日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵某、被告邢某、张某、朱某、王某2共同委托诉讼代理人尹某、国某到庭参加诉讼，被告中祥商贸、九安置业经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。
包商银行向本院提�诉讼请求：1、要求被告中祥商贸偿还原告借款本金29400000元，支付应收利息199891.23元，支付自2015年3月19日至2017年2月13日应收利息罚息及本金逾期罚息合计38380698.96元；支付原告全部本金及应收利息自2017年2月14日起至全部还清时止按年利率15.3％计算的逾期利息；2、要求被告中祥商贸支付原告为实现债权而发生的律师费191903.49元；3、被告九安置业以抵押的房产优先偿还上述借款本金、利息、罚息、复利及支付律师费；4、要求被告邢某、张某、朱某、王某2对上述借款本金、利息及律师代理费承担连带清偿责任。庭审中原告将诉讼请求4中请求张某、王某2对借款本金、利息及律师代理费承担连带清偿责任变更为请求被告张某、王某2在夫妻共同财产范围内承担连带责任。事实与理由：2012年3月29日，原告包商银行与被告九安置业签订最高额抵押合同，约定被告九安置业为�告与被告中祥商贸于2012年3月29日至2015年3月28日期间签订的主合同所产生的债权承担担保责任；2014年3月20日，原告又与被告中祥商贸签订了流动资金借款合同，约定被告中祥商贸向原告借款29400000元，借款期限为一年，具体放款日和到期日以合同项下的借款凭证确定的日期为准。贷款年利率为10.2%，逾期罚息利率为15.3%，同日原告与被告邢某、财产共有人张某、朱某、财产共有人王某2签订最高额保证合同，约定上述保证人为原告与被告赤峰中祥商贸有限公司于2014年3月20日至2015年3月19日期间签订的主合同所产生的债权承担连带保证责任。2014年3月24日，原告按约定向被告发放了29400000元借款，并约定还款日期为2015年3月19日。但还款期限届满，被告赤峰中祥商贸有限公司尚欠原告应收利息199891.23元，本金也拒绝偿还，故诉至法院，请求人民法院依法裁判。
被告赤峰中祥商贸有限公司、赤峰市九安置业有限责任公司未到庭，未作答辩。
被告邢某、朱某辩称，邢某和朱某分别是以中祥商贸法定代表人及股东、九安置业法定代表人及股东的身份提供的保证，2015年3月20日，邢某已不再担任中祥公司的法人及股东，所以不应再承担保证责任。朱某于2014年12月22日已不再担任九安置业的法定代表人和股东，所以也不应当承担保证责任。2015年9月21日，九安置业形成了股东会决议，决议明确朱某、王某2以前为九安置业提供的担保从即日起，该担保与其无关。所以说邢某和朱某不应当承担保证责任。
被告张某、王某2辩称，在坚持上述答辩观点的基础上补充以下意见，张某和王某2均是以财产共有人的身份在保证合同上签的字，二人均不是保证人，所以不应承担任何保证责任，也不应成为日后被执行的对象。
原告围绕其诉讼请求提交了如下九组证据：一、流动资金借款合同一份；二、最高额抵押合同、抵押财产清单各一份；三、最高额保证合同二份；四、借款凭证一枚；五、委托支付通知书及贷款受托支付凭条各一份；六、还款计划表一份；七、原告资产管理系统2017年1月16日查询的截屏一份；八、抵押财产的他项权利证114个；九、委托代理协议及发票各一份。被告邢某、张某、朱某、王某2质证意见为：对原告提交的证据一真实性无异议，对要证明的问题有异议，其履行应以借款凭证为准，律师费是否实现也应以相关证据为准；对证据二的真实性无异议，但与四被告无关；对证据三的真实性无异议，不能证实张某和王某2是保证人的身份，二人只是以财产共有人的身份签字，不应承担保证责任，也不应成为被执行的对象，该证据也不能证实保证人放弃了担保顺位权利；对证据四的真实性和要证明的问题均无异议；对证据五贷款受托支付凭条真实性有异议，因其为复印件，对委托付款通知书的真实性无异议；对证据六的真实性无异议，原告要证明的问题四被告不清楚；对证据七要证明的问题四被告不清楚；对证据八的真实性无异议，具体是否登记以法院核实为准；对证据九委托代理协议及发票的真实性无异议，对证明的问题有异议，原告主张全额的律师费191903.49元没有依据，因为现在实际只是发生了10%，该10%具备了付款条件，第二项、第三项尚不具备付款条件，将来是否能具备条件无法确认，因此，对该90%的律师费有异议。
被告邢某、张某、朱某、王某2为支持其答辩主张提交了一组证据，企业信用决策报告二份、九安置业的股东会决议一份，证明中祥商贸和九安置业的法定代表人已经发生了变更，分别变更为于某、王某1，同时，证明朱某的股权已经转让给他人，朱某不应当承担连带保证责任。原告包商银行质证认为，对企业信息决策报告无异议，对股东会补充决议的真实性、关联性均有异议。
被告�峰中祥商贸有限公司、赤峰市九安置业有限责任公司未出庭，视为对举证、质证权利的放弃。
本院认证，对原告包商银行提交的证据一、二、三、四、六、八、九及证据五中的委托付款通知书的真实性均无异议，上述证据能够证实原告所要证明的问题，本院予以采信；对证据五中的贷款受托支付凭条，四被告对其真实性有异议，本院认为结合证据四，能够证实原告已经履行了向被告中祥商贸拨付29400000元贷款的义务，本院予以采信；对证据七，四被告对其真实性未提出否定意见，本院对该证据所体现的利息金额予以确认，对该证据予以�信。对四被告提交的企业信用决策报告，原告对其无异议，本院对其予以采信，对九安置业的股东会决议，原告对其真实性及关联性均有异议，本院不予采信。
根据原告陈述、被告答辩及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年3月29日，原告包商银行与被告九安置业签订最高额抵押合同，约定被告九安置业以其位于内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市××区的114套房屋（详见附件：抵押财产清单）为被告中祥商贸于2012年3月29日至2015年3月28日期间在原告处贷款承担抵押担保责任，最高金额30000000元，抵押范围为主合同项下债权本金、�息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师代理费等。上述抵押房产已于2012年3月30日在赤峰市房屋交易产权管理中心办理了抵押登记。2014年3月20日，原告与被告中祥商贸签订流动资金借款合同，约定被告中祥商贸向原告借款29400000元，借款期限为一年，具体放款日和到期日以合同项下的借款凭证确定的日期为准。贷款年利率为10.2%，逾期罚息利率为本合同贷款利率基础上加50%，......。同日，原告包商银行与被告邢某、朱某分别签订最高额保证合同，约定上述保证人为被告赤峰中祥商贸有限公司于2014年3月20日至2015年3月19日期间在原告处的借款提供连带责任保证担保，最高金额29400000元，保证期间为主合同债务履行期限届满之日起两年，保证范围为主合同项下债权本金及利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师代理费等，该最高额保证合同同时约定主合同同时有债务人或第三方提供的抵押或质押担保的，债权人有权决定行使权利的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。邢某的财产共有人张某、朱某的财产共有人王某2分别在原告与被告邢某、朱某签订的最高额保证合同中的财产共有人处签字，张某同意以与邢某的共有财产、王某2同意以与朱某的共有财产为被告中祥商贸于2014年3月20日至2015年3月19日期间在原告处的借款提供连带责任保证担保。2014年3月24日，原告按约定向被告中祥商贸指定的账户发放了29400000元贷款，约定还款日期为2015年3月19日。借款到期后，被告中祥商贸并未按约定偿还原告借款本金及最后一期利息，其他几被告亦未履行担保责任。截止2017年2月14日，尚欠原告借款本金29400000元，最后一期共计24天的利息199920元，被告仅偿还了28.77元，尚欠利息199891.23元。原告与内蒙古方赫律师事务所签订委托代理协议，协议约定原告向内蒙古方赫律师事务所支付律师费用按诉讼标的的0.5%支付，律师费按照分期付款的方式支付，支付进度为：立案后支付总价款的10%；完成抵质押物及其他拟执行财产评估拍卖后，支付总价款的40%；执行终结后支付剩余部分。原告已经支付10%的律师代理费，共计19190.35元。
本院认为，一、关于本案中主债务人中祥商贸责任承担问题。原告包商银行与被告中祥商贸签订的流动资金借款合同系双方当事人在平等、自愿基础上达成的真�意思表示，合同合法有效，合同双方均应依约履行相应的义务。原告包商银行已经依约履行了发放贷款的义务，被告中祥商贸却未按约履行如期偿还贷款本金的义务，因此，对原告主张的要求被告中祥商贸偿还贷款本金29400000元的诉讼请求成立，本院予以支持。关于原告主张由被告支付在借款期限内（即借款期限届满之日2015年3月19日前）尚欠利息199891.23元的问题，该利息系按照合同约定利率计算，扣除已经偿还的28.77元，尚欠利息应为：10.2%÷360天×29400000元×24天-28.77元=199891.23元。该利息主张符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于原告主张的由被告承担按照合同约定年利率10.2%基础上加收50%即15.3%计算本金29400000元及借款期限内尚欠利息199891.23元的逾期罚息的问题，因该主张符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于原告主张的律师代理费的问题，原告依据委托代理协议约定已经支付了本案律师代理费的10%，即19190.35元，且该委托代理协议约定的比例并未违反相关法律规定，因此，对原告主张的已经支付的19190.35元，本院予以支持，对原告主张的另外90%的律师代理费，因该部分费用在双方协议中约定的支付条件尚未实现，原告也尚未支出此部分费用，本案中本院不予支持，对该部分费用原告可在条件成就并已支付后另案主张。综上，被告中祥商贸偿还包商银行借款本金29400000元，利息199891.23元，合计为29599891.23元，并支付29599891.23元的罚息，罚息按照年利率15.3%计算自2015年3月20日起至全部款项还清之日止。
二、关于原告主张的就被告九安置业所有的位于内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市××区的114套房产行使优先受偿权的问题。因主债务人被告中祥商贸未按期偿还原告包商银行的借款本金及利息，依据双方签订的《最高额抵押合同》第九条：”（一）下列任一情况出现时，抵押权人有权处分本合同项下抵押财产，并以所得价款优先受偿：1、债务人未按主合同约定履行到期（含合同到期和提前到期）债务的......（二）抵押人同意：主合同同时受其他担保合同担保的，抵押权人有权自行决定行使权利的顺序，抵押权人有权直接行使抵押权而无需先行向其他担保人主张权利......”原告可以向九安置业就抵押的房产在主债权范围内行使优先受偿权，据此，原告的主张本院予以支持。
三、关于被告邢某、朱某以及被告张某、王某2的责任承担问题。
被告邢某、朱某为被告中祥商贸在原告处的涉案贷款提供连带责任保证担保，因本案借款人中祥商贸未按期偿还借款本金及部分利息，因此，作为保证人的邢某、朱某应对此承担连带偿还责任，依据双方签订的最高额保证合同中保证范围的约定，还应承担包括逾期罚息及为实现债权所支出的律师代理费。被告邢某、朱某虽辩称，邢某于2015年3月20日不再担任中祥公司的法定代表人且不属于该公司股东，朱某于2014年12月22日不再担任九安置业的法定代表人且不属于该公司股东，并且九安置业于2015年9月21日形成股东会决议，明确即日起朱某、王某2此前在九安置业项目中所签订的债务担保均由九安置业承担，朱某、王某2不再承担。据此主张邢某、朱某不应当承担保证责任。对此，本院认为，邢某、朱某是否担任相关公司法定代表人及是否属于相关公司的股东并不影响本案中其作为自然人身份所签订的保证合同中约定的保证责任的承担，并且对于决议中提到的朱某、王某2不再承担涉案债务的问题，因该股东会决议系公司内部决议，不能对抗第三人，且该决议并未经得其债权人即本案原告的同意，因此，被告邢某、朱某的上述抗辩主张不能成立，二人应对涉案全部款项包括本金、利息、罚息及律师代理费承担连带保证责任。
关于被告张某、王某2的责任承担问题。《最高额保证合同》尾部财产共有人声明：”本人（单位）张某为本保证合同保证人的财产共有人，本人已认真阅读并确认了该保证合同的所有条款，对该保证合同的全部内容已知悉，同意以共有财产为债务人的债务提供连带责任保证担保，并自愿履行该保证合同。”被告王某2签订的合同内容同上。据此，本院认为，本案中张某作为邢某的财产共有人、王某2作为朱某的财产共有人，二人均在最高额保证合同中明确其是在与保证人的共同财产范围内对主债务承担连带保证责任，该保证合同条款系双方真实意思表示，该合同条款合法有效，双方应严格依此约定履行。被告张某、王某2以二人并非保证人身份为由拒绝承担保证责任，该抗辩主张并无事实及法律依据。因此，本案中张某应在与邢某的夫妻共同财产范围内对涉案全部款项包括本金、利息、罚息及律师代理费承担连带保证责任。王某2应在与朱某的夫妻共同财产范围内对涉案全部款项包括本金、利息、罚息及律师代理费承担连带保证责任。
因原告包商银行在本案中选择以被告九安置业抵押的114套房产行使优先受偿权，因此，被告邢某、张某、朱某、王某2保证责任仅需在上述担保受偿后不足部分承担其保证责任。
综上所述，对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条，第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十四条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告赤峰中祥商贸有限公司于本判决生效后十日内偿还原告包商银行股份有限公司赤峰分行玉龙支行借款本金29400000元、支付截止2015年3月19日的利息199891.23元、并支付以29599891.23元为基数按照年利率15.3%计算自2015年3月20日起至全部款项还清之日止的罚息。
二、被告赤峰中祥商贸有限公司支付原告包商银行股份有限公司赤峰分行玉龙支行为实现债权而发生的律师代理费19190.35元；
三、原告包商银行股份有限公司赤峰分行玉龙支行对被告赤峰市九安置业有限责任公司名下的位于内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市××区的114套房产（详细情况见附件：抵押财产清单）折价、拍卖或者变卖所得价款在上述一、二项限额内享有优先受偿权；
四、被告邢某、朱某在上述第三项未能清偿的范围内对上述一、二项借款本金、利息、罚息及律师代理费承担连带清偿责任。
五、被告张某以其与邢某的共有财产、被告王某2以其与朱某的共有财产在上述第三项未能清偿的范围内对上述一、二项借款本金、利息、罚息及律师费承担连带清偿责任。
六、驳回原告包商银行股份有限公司赤峰分行玉�支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费234664元，由原告包商银行股份有限公司赤峰分行玉龙支行负担3754元，被告赤峰中祥商贸有限公司、赤峰市九安置业有限责任�司、邢某、张某、朱某、王某2负担230910元。邮寄送达费260元，由原告包商银行股份有限公司赤峰分行玉龙支行负担20元，被告赤峰中祥商贸有限公司、赤峰市九安置业有限责任公司、邢某、张某、朱某、王某2各负担40元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。
审判长张京浩
审判员邓宏涛
人民陪审员郎凤玉
二○一七年六月二十二日
书记员朱雪岩