浙江省杭州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙01行终172号
上诉人（原审原告）刘祖樑，男，1956年6月3日出生，汉族，住浙江省嵊州市。
上诉人（原审原告）丁建平，男，1963年4月21日出生，汉族，住浙江省嵊州市。
被上诉人（原审被告）杭州市公安消防支队余杭区大队，住所地杭州市余杭区临平街道宝幢路。
法定代表人林震，该大队大队长。
委托代理人方垒，该大队副大队长。
委托代理人林宇，北京大成（杭州）律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）杭州天畅网络科技有限公司，住所地杭州市余杭区余杭街道禹航路383，385号。
法定代表人郭羽，总经理。
上诉人刘祖樑、丁建平诉杭州市公安消防支队余杭大队（以下简称余杭消防大队）消防行政答复上诉一案，不服杭州市余杭区人民法院（2015）杭余行初字第132号行政判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月11日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
余杭消防大队针对刘祖樑、丁建平等人提交的《举报信》作出《关于丁建平举报杭州市天畅网络科技有限公司的回复》（以下简称《回复》），主要内容为：举报人反映杭州市天畅网络科技有限公司（以下简称天畅科技公司）擅自改变建筑结构，将办公室改建成二层住宅，因举报人所反映事项的主管部门余杭区住建局、规划部门，且对于住宅的定性问题由余杭住建、规划部门认定，故我大队将该情况以函告的形式抄告余杭区住建局、规划部门，要求该单位进行了解和处理。刘祖樑、丁建平对此不服，向原审法院提起行政诉讼，请求撤销《回复》；判令余杭消防大队履行对天畅科技公司作出行政处罚决定的法定职责；诉讼费由余杭消防大队承担。
原审法院经审理查明，2015年2月4日，刘祖樑、丁建平等四人向余杭消防大队递交《举报信》，举报天畅科技公司对位余杭区五常街道荆长路758号的总部办公大楼擅自改变建筑结构，将办公房改建成二层住宅。要求余杭消防大队予以立案查处。2015年7月，余杭消防大队作出《回复》。该回复载明“我大队高度重视，并于2015年2月7日派员余杭区五常街道荆长路758号的杭州天畅网络科技有限公司进行现场核查。经调查了解，该项目建设工程规划核实确认书上显示：项目建设单位为杭州天畅网络科技有限公司，项目名称为天畅SOHO办公楼，建筑使用性质为办公。该项目已在余杭区人民政府的协调下，同意将公司西溪金座项目的产权在竣工后分割转让，分割转让到户后，且承受方所取得房屋产权证上显示使用用途为办公。我大队根据实际情况，已于2015年2月7日电话回复举报人。2015年6月30日，因举报人到队要求我大队出具书面回复，现回复如下：举报人反映杭州天畅网络科技有限公司擅自改变建筑结构，将办公室改建成二层住宅，因举报人所反映事项的主管部门余杭区住建局、规划局，且对于住宅的定性问题余杭区住建、规划部门认定，故我大队将该情况以函告的形式抄告余杭区住建局、规划部门，要求该单位进行了解和处理”。刘祖樑、丁建平收到该回复后不服，故诉至法院。另查明，案涉建筑已经通过相应消防设计备案及竣工验收消防备案。2015年7月28日，余杭消防大队余杭区住房和城乡建设局作出余公消函[2015]113号《关于杭州天畅网络科技有限公司改变建筑适用性质的函》，要余杭区住房和城乡建设局对刘祖樑、丁建平举报的情况予以调查核实。
原审法院认为，根据《中华人民共和国消防法》第四条“国务院公安部门对全国的消防工作实施监督管理。县级以上地方人民政府公安机关对本行政区域内的消防工作实施监督管理，并由本级人民政府公安机关消防机构负责实施。军事设施的消防工作，由其主管单位监督管理，公安机关消防机构协助；矿井地下部分、核电厂、海上石油天然气设施的消防工作，由其主管单位监督管理。县级以上人民政府其他有关部门在各自的职责范围内，依照本法和其他相关法律、法规的规定做好消防工作。法律、行政法规对森林、草原的消防工作另有规定的，从其规定”，《建设工程消防监督管理规定》第三条“建设、设计、施工、工程监理等单位应当遵守消防法规、建设工程质量管理法规和国家消防技术标准，对建设工程消防设计、施工质量和安全负责。公安机关消防机构依法实施建设工程消防设计审核、消防验收和备案、抽查，对建设工程进行消防监督”之规定，余杭消防大队作为杭州余杭区公安机关消防机构，具有依法实施建设工程消防设计审核、消防验收和备案、抽查，对建设工程进行消防监督的法定职责。《中华人民共和国消防法》第十二条规定“依法应当经公安机关消防机构进行消防设计审核的建设工程，未经依法审核或者审核不合格的，负责审批该工程施工许可的部门不得给予施工许可，建设单位、施工单位不得施工；其他建设工程取得施工许可后经依法抽查不合格的，应当停止施工”。《建设工程消防监督管理规定》第二条规定“本规定适用于新建、扩建、改建（含室内外装修、建筑保温、用途变更）等建设工程的消防监督管理。本规定不适用住宅室内装修、村民自建住宅、救灾和其他非人员密集场所的临时性建筑的建设活动”。第二十四条第三款规定“依法不需要取得施工许可的建设工程，可以不进行消防设计、竣工验收消防备案”。《建筑工程施工许可管理办法》第二条第二款规定“工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。省、自治区、直辖市人民政府住房城乡建设主管部门可以根据当地的实际情况，对限额进行调整，并报国务院住房城乡建设主管部门备案。”本案中，刘祖樑、丁建平向余杭消防大队举报天畅科技公司改变案涉建筑结构，将办公房改建成二层住宅。余杭消防大队针对刘祖樑、丁建平提出的举报经调查核实案涉建筑系办公楼，刘祖樑、丁建平反映的天畅科技公司擅自改变建筑结构将办公室改建成二层住宅的行为，应由住建、规划部门主管，天畅科技公司亦不存在需由余杭消防大队作出行政处罚的情形，遂作出《回复》答复刘祖樑、丁建平，系其履行法定职责的体现，该行政行为并无不当。刘祖樑、丁建平要求撤销该《回复》以及判令余杭消防大队履行对天畅科技公司作出行政处罚决定书的法定职责，理由不能成立。故对刘祖樑、丁建平的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回刘祖樑、丁建平的诉讼请求。本案受理费50元，由刘祖樑、丁建平负担。
上诉人刘祖樑、丁建平不服原审判决向本院提起上诉称，一、原审法院未对原审第三人非法出售的房屋分割办产权证的合法性予以审查，导致案件审查缺乏连贯性。二、原审法院忽略了原审第三人将办公大楼非法改变为商住楼行为的“特殊建筑工程”对案件的影响，该“特殊建筑工程”未经法定程序不可随意分割和改变使用性质，如依法改变也应依法重新作出消防设计和消防验收备案。三、原审法院采信的法律法规依据错误。被上诉人应当按照《消防法》第十一条、第十三条的规定履行职责。而原审法院依据的《建筑工程施工许可管理办法》第二条第二款与事实不符。四、上诉人向被上诉人举报的事项并非是要求被上诉人对原审第三人擅自改变建筑结构、将办公房改建成二层住宅的行为作出行政处罚，而是要求被上诉人对原审第三人擅自改变经公安机关消防机构验收合格或者备案的建筑物、场所的使用性质的行为进行立案查处。该投诉事项属于被上诉人的职责范畴，也是属于事后监督管理的范围。综上，请求撤销原判；改判支持上诉人在原审中提出的全部诉求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人余杭消防大队答辩称，与原审答辩意见一致。
本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人刘祖樑、丁建平向被上诉人余杭消防大队提交《举报信》，要求其对“天畅网络公司位余杭区五常街道荆长路758号的总部办公大楼擅自改变建筑结构、将办公房改建成二层住宅、严重影响消防安全”的行为立案查处。二审审理过程中，两上诉人明确举报所涉办公大楼已通过消防验收备案，《举报信》中要求立案查处的行为是指天畅公司擅自改变大楼使用性质后未重新进行消防设计和验收备案的行为；提出举报的法律依据主要是《浙江省消防条例》第二十五条。该条规定，“任何单位和个人不得擅自改变经公安机关消防机构验收合格或者备案的建筑物、场所的使用性质。经有关部门批准改变使用性质，按照国家和省有关规定需要提高相应消防技术标准的，应当向公安机关消防机构重新申请消防验收或者报备案”。据此，已经公安机关消防机构备案的建筑物、场所需要重新报备案的情形是，该建筑物、场所经有关部门批准改变使用性质且按照规定需要提高相应消防技术标准。本案中，两上诉人认为天畅网络公司应当对案涉办公大楼重新进行消防设计和验收备案，但并未提供证据证明该办公大楼已经过有权机关批准改变使用性质，故被上诉人余杭消防大队未进行查处，并无不当；且被上诉人向两上诉人作出《回复》，说明了接受举报后的调查了解过程并告知了认定建筑物使用性质的有权部门，亦无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人刘祖樑、丁建平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 洵
审 判 员 王银江
代理审判员 唐莹祺
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 金 玲