浙江省乐清市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温乐商初字第1325号
原告：中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司。
负责人：胡英，该公司总经理。
委托代理人：叶金琼，浙江合众律师事务所律师。
委托代理人：谢宗芳。
被告：浙江宏兴电器有限公司。
法定代表人：倪胜义，该公司总经理。
被告：浙江伦特机电有限公司。
法定代表人：吴加伦，该公司总经理。
委托代理人：张建义，浙江天经律师事务所律师。
被告：倪胜义。
被告：倪承志。
委托代理人：马青英，浙江乐泰律师事务所律师。
委托代理人：徐文轶，浙江乐泰律师事务所实习律师。
原告中国建设银行股份有限公司乐清支行为与被告浙江宏兴电器有限公司、浙江伦特机电有限公司、倪胜义�倪承志金融借款合同纠纷一案，本院于2015年5月8日立案受理。2015年10月25日，中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司以本案债权已转让为由向本院申请将本案原告主体变更为中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司，本院于同日裁定变更中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司为本案的原告。本案依法组成合议庭，于2015年11月20日公开开庭进行了审理。原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司的委托代理人叶金琼、被告浙江伦特机电有限公司的委托代理人张建义、被告倪承志的委托代理人马青英、徐文轶到庭参加诉讼；被告浙江宏兴电器有限公司、倪胜义经本院依法传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。
原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司起诉称：2012年2月28日，被告浙江宏兴电器有限公司与�国建设银行股份有限公司乐清支行订立了一份《最高额抵押合同》，该合同约定了其自愿以其坐落在乐清市石帆街道朴湖工业区的一处房地产为其在2012年2月28日至2015年2月28日期间与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订的人民币资金借款合同等合同项下的一系列债务提供最高额抵押担保，最高抵押限额为2100万元。2012年3月1日，双方办理了抵押登记。2013年8月28日，被告浙江宏兴电器有限公司与中国建设银行股份有限公司乐清支行订立一份《人民币流动资金贷款合同》（合同编号：XC62756211300803），合同约定：被告浙江宏兴电器有限公司向中国建设银行股份有限公司乐清支行借款人民币300万元，用于归还应急转贷专项资金，借款期限为12个月，即从2013年8月28日起至2014年8月27日止；借款利率为固定年利率7.32%；结息方式为按月结息，结息日固定为每月的第20日；�期罚息利率为贷款利率水平上浮50%；另外，合同还约定了计息、结息、复利等情形。同日，被告浙江伦特机电有限公司、倪胜义、倪承志分别与中国建设银行股份有限公司乐清支行订立了《保证合同》，均约定对上述借款合同项下的本金300万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、其他费用、实现债权和担保权而发生的费用等提供连带责任保证，保证期限为保证合同生效之日起至借款合同项下债务履行期限届满之日后两年止。当日，中国建设银行股份有限公司乐清支行按约向被告浙江宏兴电器有限公司发放贷款300万元。但借款期限届满后，被告浙江宏兴电器有限公司未依约偿付本息。截至2014年8月27日，被告浙江宏兴电器有限公司尚欠中国建设银行股份有限公司乐清支行借款本金300万元及期内利息59780元、复利449.75元，此后分文未付。被告浙江伦特机电有限公司、倪胜义、倪承志亦均未按约承担担保责任。2015年6月17日，原告与中国建设银行股份有限公司浙江省分行签订《债权转让协议》，约定将中国建设银行股份有限公司浙江省分行合法拥有的资产（包括债权及担保从债权）依法转让给原告，并于2015年7月23日在《浙江日报》刊登了《债权转让通知暨债务催收联合公告》。故原告诉至本院，请求判令：1、被告浙江宏兴电器有限公司立即偿付原告借款本金300万元、期内利息59780元、罚息（以300万元为基数自2014年8月28日起按年利率10.98%计算至实际清偿之日止）、复利（截至2014年8月27日为449.75元，剩余以59780元为基数自2014年8月28日起按年利率10.98%计算至实际清偿之日止）；2、被告浙江伦特机电有限公司、倪胜义、倪承志对诉讼请求第一项中的债务分别承担连带清偿责任；3、拍卖或变卖被告浙江宏兴电器有限公司提供抵押的坐落在乐清市石帆街道朴湖工业区的一处房地产（房屋所有权证号：115071，土地证号：乐政国用（2004）第37-**号），所得价款由原告优先受偿；4、本案诉讼费用由被告承担。
在本院指定的举证期限内，原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司提供了如下证据：
1、营业执照，以证明原告的基本情况。
2、工商基本情况、组织机构代码、身份证，以证明各被告的基本情况。
3、最高额抵押合同、房产证、土地证、他项权证，以证明被告浙江宏兴电器有限公司自愿以其位于乐清市石帆街道朴湖工业区的一处房地产为其自己与中国建设银行股份有限公司乐清支行发生的一系列债务提供最高额抵押担保，最高额抵押限额为2100万元，合同约定了担保范围、抵押权的实现等相关事宜。另外，双方均办理了抵押登记。
4、人民币流动资金借款合同，以证明2013年8月28日，中国建设银行股份有限公司乐清支行与被告宏兴公司订立借款合同，约定借款金额为300万元，合同对借款期限、利率、复利、罚息及违约责任等进行了全面约定的事实。
5、保证合同（三份）、公证书，以证明2013年8月28日，被告浙江伦特机电有限公司、倪胜义、倪承志（经公证委托倪胜义）与中国建设银行股份有限公司乐清支行分别订立保证合同，自愿为上述借款合同项下本金300万元及利息（包括复利和罚息）、违约金等承担连带保证责任。
6、贷款转存凭证（借款借据），以证明中国建设银行股份有限公司乐清支行根据借款合同约定依约发放贷款300万元。
7、尚欠利息（包括复利）明细，以证明被告还款账户的还款明细及尚欠明细情况。
被告浙江伦特机电有限公司口头答辩称：1、答辩人对借款事实不知情，对具体金额、履行情况不知情。2、答辩人签过保证合同，但对保证金额没有约定，是空白的。3、在2015年4月份，答辩人有将10万元汇入被告浙江宏兴电器有限公司在建行的账号，在2015年5月4日该款项被建行扣除。
在本院指定的举证期限内，被告浙江伦特机电有限公司未提交证据，其在庭审中，当庭提供了一张特种转账借方凭证，以证明方其代偿10万元的事实。
被告倪承志答辩称：一、答辩人仅委托其父亲倪胜义行使股东职权，未委托其他事项，故不是本案保证人。答辩人是浙江宏兴电器有限公司的股东，因答辩人是在校学生，在上学期间不便行使股东职权，因此，2012年8月29日以公证委托的方式委托父亲倪胜义代为行使股东的相关职权，但并没有委托股东职权以外的其他事项。答辩人从未与中国建设银行�份有限公司乐清支行签订过保证合同，也并不知道。虽然保证合同上有答辩人的父亲倪胜义代答辩人签字，但答辩人并未委托倪胜义代为与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订该保证合同，倪胜义的代为签字属于无权代理，事后未得到追认，该保证合同应自始无效，故答辩人并非本案保证人。二、答辩人的房产被法院查封，造成经济损失，原告应予以赔偿。
在本院指定的举证期限内，被告倪承志未提交证据。
被告浙江宏兴电器有限公司、倪胜义未作答辩，亦未在法院指定的举证期限内提供证据。
原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司提供的证据经庭审出示质证，被告浙江伦特机电有限公司对证据1、2无异议；对证据3、4、6、7表示不知情，由法院审核；对证据5其中被告浙江伦特机电有限公司的保证合同中印章的真实性�异议，但对内容有异议，认为合同没有骑缝章，且合同当时是空白的，对证据5中的其他表示不知情。被告倪承志对证据1、2无异议，对证据3、4、6、7表示不知情，由法院审核；对证据5的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为倪胜义代其签字系无权代理。经本院审核，本院认为原告提供的证据均真实、合法、能证明原告待证的事实，本院均予以确认。
被告浙江伦特机电有限公司提供的证据经庭审出示质证，原告称其真实性需要核实，且从内容上无法反应出是被告浙江伦特机电有限公司汇款；被告倪承志表示无异议。本院认为，该证据能证明被告浙江宏兴电器有限公司偿还了100000元，但不能证明该款系被告浙江伦特机电有限公司偿还。
被告浙江宏兴电器有限公司、倪胜义经本院依法传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对上述事实与证据放弃抗辩与质证的权利。
经审理查明：2012年2月28日，被告浙江宏兴电器有限公司与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订了一份合同编号为XC62756211300205的《最高额抵押合同》，合同约定：被告浙江宏兴电器有限公司自愿以其名下坐落于乐清市石帆街道朴湖工业区的房产（所有权证号：温房权证乐清市字第××号）作抵押物，为提供2100万元的最高额抵押担保，担保的主债权为2012年2月28日至2015年2月28日期间其与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订的人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、出具保函协议及／或其他法律性文件；担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应当支付的其他款项、银行实现债权与担保权利而发生的费用。后双�办理抵押登记手续。
2012年8月29日，被告倪承志向被告倪胜义出具一份委托书，其委托倪胜义代为行使供公司章程及公司法规定应由倪承志行使的股东的相关职权，委托期限至2013年8月29日止。该委托书已经乐清市公证处公证。
2013年8月28日，被告浙江宏兴电器有限公司与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订了一份合同编号为XC62756211300803的《人民币流动资金贷款合同》，合同约定：被告浙江宏兴电器有限公司向中国建设银行股份有限公司乐清支行申请借款300万元人民币，借款期限自2013年8月28日至2014年8月27日，借款期限起始日与借款借据不一致时，以借款借据所载实际放款日期为准，所约定的借款到期日作相应调整；贷款利率为固定利率，年利率6%，按月结息，结息日为每月的第20日；借款人未按期还款的，债权人有权收取罚息，罚息利率为借款利率上浮50%，对未按时支付的利息，有权按照罚息利率计收复利。
同日，被告浙江伦特机电有限公司与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订了一份合同编号为XC62756211300803的《保证合同》，合同约定：被告浙江伦特机电有限公司自愿为被告浙江宏兴电器有限公司与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订的合同编号为XC62756211300803的《人民币流动资金贷款合同》项下的本金300万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项、实现债权与担保权利而发生的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。
同日，被告倪胜义与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订了一份合同编号为XC62756211300803的《保证合同》，合同约定：被告倪胜义自愿为被�浙江宏兴电器有限公司与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订的合同编号为XC62756211300803的《人民币流动资金贷款合同》项下的本金300万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项、实现债权与担保权利而发生的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。
同日，被告倪胜义代被告倪承志与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订了一份合同编号为XC62756211300803的《保证合同》，合同约定：被告倪承志自愿为被告浙江宏兴电器有限公司与中国建设银行股份有限公司乐清支行签订的合同编号为XC62756211300803的《人民币流动资金贷款合同》项下的本金300万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项、实现债权与担保权利而发生的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。
同日，中国建设银行股份有限公司乐清支行依约向被告浙江宏兴电器有限公司发放了300万元贷款。
被告浙江宏兴电器有限公司于2013年9月24日偿还利息14640元，2013年10月29日偿还利息18300元及复利8.93元，2013年11月27日偿还利息18910元及复利29.78元，2013年12月27日偿还利息18300元及复利23.11元，2014年1月26日偿还利息18910元及复利27.79元，2014年2月28日偿还利息18910元及复利19.26元，2014年3月31日偿还利息17080元及复利26.95元，2014年4月29日偿还利息18910元及复利34.78元，2014年5月29日偿还利息18300元及复利30.82元，后再未还款，截至2014年8月27日，被告浙江宏兴电器有限公司尚欠原告借款本金300万元、期内利息59780元及复利449.75元。
2015年6月17日，原告与中国建设银行股份有限公司浙江省分行签订《债权转让协议》，约定将中国建设银行股份有限公司浙江省分行合法拥有的资产（包括债权及担保从债权）依法转让给申请人，并于2015年7月23日在《浙江日报》刊登了《债权转让通知暨债务催收联合公告》（其中包括本案债权）。
另外：被告浙江宏兴电器有限公司于2014年1月26日向中国建设银行股份有限公司乐清支行出具一份《文书送达地址确认书》，确认石帆工业区为其送达地址，若未能本人（本单位）签收，视同本人（本单位）已收到相关文件，邮件退回之日，视为送达之日。
同日，被告倪胜义向中国建设银行股份有限公司乐清支行出具一份《文书送达地址确认书》，确认石帆镇朴湖工业区为其送达地址，若未能本人（本单位）签收，视同本人（本单位）已收到相关文件，邮件退回之日，�为送达之日。
同日，被告浙江伦特机电有限公司向中国建设银行股份有限公司乐清支行出具一份《文书送达地址确认书》，确认虹桥镇东工业区为其送达地址，若未能本人（本单位）签收，视同本人（本单位）已收到相关文件，邮件退回之日，视为送达之日。
另查明：浙江伦特机电有限公司诉浙江宏兴电器有限公司不当得利纠纷一案，本院于2015年5月4日立案受理，在该案中，浙江伦特机电有限公司因公司财务人员操作失误，于2015年4月27日将100000元款项汇入浙江宏兴电器有限公司在中国建设银行乐清虹桥支行开户的账户，该款项即浙江伦特机电有限公司在本案中作为证据提供的特种转账借方凭证所对应的款项，该款项已经在（2015）温乐商初字第1322号一案中予以扣除。2015年6月17日，本院作出（2015）温乐民初字第574号民事判决书，判决浙江宏兴�器有限公司应于判决生效之日起五日内返还浙江伦特机电有限公司100000元及利息损失。该判决现已生效。2015年7月16日，浙江伦特机电有限公司申请本院强制执行，2015年9月15日本院依法裁定程序终结。
本院认为：中国建设银行股份有限公司乐清支行与各被告签订的《人民币流动资金贷款合同》、《最高额抵押合同》、《保证合同》，以及中国建设银行股份有限公司浙江省分行与原告之间签订的《债权转让协议》均系当事人真实意思的表示，内容合法有效，本院予以认定。本案债权转让给原告，中国建设银行股份有限公司浙江省分行及原告以登报的方式通知了本案被告，债权转让合法有效。现被告浙江宏兴电器有限公司未按合同的约定向原告支付贷款本息，其行为已构成违约，被告浙江宏兴电器有限公司应依约偿还拖欠借款本金及罚息，并以其名下的房产�最高限额内承担抵押担保责任；被告浙江伦特机电有限公司、倪胜义应依约承担连带保证责任，在其承担保证责任后，有权向被告浙江宏兴电器有限公司追偿。被告浙江伦特机电有限公司主张其已代偿了100000元，本院认为，被告浙江伦特机电有限公司已选择了以不当得利之债向浙江宏兴电器有限公司进行主张，本院业已作出生效的判决确认，故被告浙江伦特机电有限公司并不能以追偿权再向被告浙江宏兴电器有限公司主张。被告倪承志抗辩称被告倪胜义无权代其签定《保证合同》，故其不应承担保证责任，本院认为，被告倪承志系被告倪胜义儿子，在签订本案《授权委托书》时其满18周岁不久，当时并无经济来源，在庭审中，被告倪承志的代理人承认其与被告倪承志的委托手续由被告倪胜义转交，若需要联系倪承志，也需要通过倪胜义，代理人并未见过被告倪承志�人；并且被告倪承志现在所拥有的财产也基本上是基于继承以及倪胜义等人的赠送取得；因此，虽然《授权委托书》上约定委托权限限定为股东的相关权利，但基于父子关系，以及上述理由，本院认定被告倪承志是明知倪胜义以其名义签订了该份《保证合同》，且中国建设银行股份有限公司乐清支行也有足够的理由相信倪胜义是有代理权的，因此，被告倪承志系本案保证人，应按约定为本案债务承担连带保证责任，其在承担保证责任后，有权向被告浙江宏兴电器有限公司追偿。被告倪承志抗辩称诉讼保全对其产生了经济损失，本院认为，该损失与本案并不是同一个法律关系，被告倪承志可另案主张。原告的第三项诉讼请求中要求对被告浙江宏兴电器有限公司名下的房地产承担抵押担保责任，本院认为，在本案《最高额抵押合同》中约定的抵押财产仅为房产，并未约定对土地使用权也设定抵押，故对原告要求被告浙江宏兴电器有限公司名下的土地使用权承担抵押担保责任的诉讼请求，本院不予支持。被告浙江宏兴电器有限公司、倪胜义经本院依法传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼，应按缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十三条、第五十九条、《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第二条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告浙江宏兴电�有限公司应偿还原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司借款本金300万元及利息（包括期内利息、罚息、复利：期内利息为59780元，复利截至2014年8月27日为449.75元，并从2014年8月28日起以59780元为基数，按年利率10.98%计算至判决确定的履行之日止；罚息以300万元为基数，从2014年8月28日起按年利率10.98%计算至判决确定的履行之日止），款限本判决生效后十五日内交本院金融审判庭转付；
二、若被告浙江宏兴电器有限公司未按期偿还上述第一项债务，则原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司对被告浙江宏兴电器有限公司所有的坐落于乐清市石帆街道朴湖工业区的房产（所有权证号：温房权证乐清市字第××号）拍卖、变卖后所得价款对上述第一项债务享有优先受偿权，但原告对包括上述第一项债务在内的与合同编号为XC62756211300205的《最高额抵押合同》项下所有债务的优先受偿总额以最高抵押担保金额2100万元为限；
三、被告浙江伦特机电有限公司、倪胜义、倪承志分别对上述第一项债务承担连带保证责任，在其承担保证责任后，均有权向被告浙江宏兴电器有限公司追偿；
四、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费31282元，由被告浙江宏兴电器有限公司、浙江伦特机电有限公司、倪胜义、倪承志负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
�判长包秀露
人民陪审员 洪优青
人民陪审员 陈 勤
二〇一五年十一月二十日
代书 记员 管露丝