北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0113民初10136号原告：北京丽城逸景林业科技有限公司，住所地北京市怀柔区九渡河镇黄坎村735号，组织机构代码×××。法定代表人：厉帅，经理。委托诉讼代理人：柯玲娟，北京隆记元律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿德涛，北京隆记元律师事务所律师。被告：北京中成信德环境工程有限公司，住所地北京市平谷区熊儿寨乡东路16号，统一社会信用代码×××。法定代表人：刘月杏，董事长。委托诉讼代理人：王瑞彬，男，1978年11月2日出生，汉族，北京中成信德环境工程有限公司项目经理，住北京市顺义区×××。委托诉讼代理人：王广宁，男，1978年5月12日出生，汉族，北京中成信德环境工程有限公司项目经理，住北京市平谷区×××。原告北京丽城逸景林业科技有限公司（以下简称丽城公司）与被告北京中成信德环境工程有限公司（以下简称中成信德公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丽城公司的委托诉讼代理人柯玲娟，被告中成信德公司的委托诉讼代理人王瑞彬、王广宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丽城公司向本院提出诉讼请求：1.确认双方合同及补充协议于2015年5月15日解除；2.判令被告立即给付原告工程款135705.5元，并支付逾期付款利息（以135705.5元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率从2015年5月16日起算至实际付款之日止）；3.诉讼费由被告承担。事实和理由:2014年5月26日，原告与被告协商签订《民生银行总部基地绿化养护承包合同》，合同约定：由原告对位于顺义区×××民生银行总部基地绿化养护工程项目进行施工，合同固定包干总价为475000元，合同期限为2014年6月1日起至2015年8月31日止，付款方式为每三个月支付一次，每次支付总合同额的25%。同时约定履行本合同如发生争议，向工程所在地的人民法院提起诉讼解决。2014年10月，原告与被告又签订了《民生银行总部基地绿化养护承包合同》的补充协议，约定付款方式改为一月一结，每月支付当月工程款总额的90%即28500元，剩余10%作为质保金。以上合同签订后，原告依约履行了合同义务，按照合同约定对顺义区×××民生银行总部基地绿化养护工程项目进行了施工，但被告没有履行及时付款合同义务，致使原告无法继续绿化养护施工，双方于2015年5月15日终止了合同。后经核算原告施工款项为344161元（含质保金），被告已支付195000元，余欠工程款149161元未付，质保金是每月3166元，共计8.5个月，合计26911元，现原告放弃一半质保金，只主张一半即13455.5元，故要求被告给付工程款135705.5元。原告多次催要无果，故诉至法院。被告中成信德公司辩称，被告未付工程款是因为根据合同，原告配置人数不达标，合同要求工作人员持证上岗，包括绿化专业人员证件，但原告提供的人员没有这些证件。被告支付19万余元，原告应当提供发票，但是原告一直没有给被告出具发票，税钱有2万余元。另原告给被告造成巨大损失，根据补充协议第二条，79棵问题树保活率要达到75%，而该79棵树没成活，还有其他200多棵树也死亡了；补充协议第三条，6、7、8月原告给被告造成不必要的损失，要求扣除2万元；补充协议第四条，人员未能达到合同约定的人数，原告给被告造成80多万元的损失。原告把死亡的200多棵树补给被告，被告才能给付工程款，原告的质保金已经扣完，不同意给付。税金也应当从工程款中扣除。关于合同实际履行时间，因为原告没有按照合同履行，故被告单方于2015年5月通知原告解除合同，被告认可2015年5月15日为双方合同解除之日以及原告撤场之日。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方提交的《民生银行总部基地绿化养护承包合同》及补充协议、《民生银行总部基地绿化养护人员安排》、代付工资发放明细，丽城公司提交的清点图、2015年5月7日的电子邮件及附件文件，中成信德公司提交的清点明细，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2014年5月26日，丽城公司与中成信德公司签订了一份《民生银行总部基地绿化养护承包合同》，约定：甲方中成信德公司，乙方丽城公司；因工程建设需要，甲方同意乙方作为民生银行总部基地绿化养护的施工单位……1、工程概况，1.1工程名称：民生银行总部基地绿化养护工程。1.2工程地点：顺义区×××。1.3工程范围：民生银行总部基地园区内。2、工作内容及质量标准，2.1乙方需严格按照乙方提供的绿化养护方案进行养护管理。2.2合同有效期内乙方只负责绿化养护，对苗木的死亡不承担赔偿责任，如因为乙方人为原因，造成有价值超过一万元以上的植物死亡，乙方将承担风险金两千元的赔偿。3、合同价款，3.1本合同固定包干总价475000元。……4、付款方式，4.1付款方式分为每三个月支付一次（第三个月月初，提交请款单），每次支付合同总额的25%，甲方在收到乙方支付申请后一个月内支付相应款项。（或4.2工程完工后，经甲方验收合格后一次性付清）……5、合同期限，5.1合同期限为2014年6月1日至2015年8月31日。6、双方的权利和义务，6.1甲方应按照本合同约定的时间节点及金额向乙方支付款项，若逾期超过15个日历天未付应付款项，且乙方有权要求甲方赔偿损失。……6.4甲方在检查时如发现有不合格之处，应以书面形式通知乙方整改。6.5乙方的养护质量标准按乙方提供的养护方案为准。……7、违约责任，7.1合同履行期间，若乙方养护质量未达到标准，则甲方需下达书面通知，责令乙方在合理期限内整改完毕，若在超过十个日历天未整改完毕则甲方有权终止合同，并要求乙方赔偿损失。……9、合同生效，……9.2本合同之附件（如有）作为本合同不可分割的部分，与本合同正文具有相同的法律效力。9.3就本合同未尽事宜，经双方协商同意后签订的补充协议，与本合同有同等法律效力……。签订合同当日，双方针对施工现场的安全生产和施工现场临时用电的安全问题签订了一份补充协议，约定：……一、中成信德公司的权利、责任和义务，……9、对乙方特种作业人员的名单、操作证复印件及培训记录进行存档备案。二、乙方的权利、责任和义务，……5、未经安全生产教育培训和无证人员，不得上岗作业。……安全用电，……5、对特种作业人员进行上岗前的职业技能、安全生产等方面的培训，未经安全生产教育培训及培训不合格和无证人员，不得上岗作业。特种作业人员必须依照有关规定持上岗。向甲方提供特种作业人员花名册、操作证复印件和培训记录……。在上述合同及补充协议后另附有一份《民生银行总部基地室外绿化养护管理计划书》，双方均表示该计划书也是双方签订合同时确认的，在该计划书中记载：人员配置，根据民生银行总部基地绿化面积分布及其水源情况，养护队伍由10人组成。签订上述材料后，丽城公司开始在民生银行总部基地进行绿化养护工作。2014年10月，丽城公司与中成信德公司签订了一份《的补充协议》，约定：甲方中成信德公司，乙方丽城公司；……合同内容补充部分：1、对于园区内的树草，乙方承诺甲方保活率达到98.5%，即乔木死亡数不能超过17棵，多出部分费用由乙方承担。如遇不可抗拒自然灾害（如强台风。冰雹等）造成重大损失由甲乙双方商议解决补救办法，费用由甲方承担。如因乙方工作失误造成的一切损失由乙方承担。2、针对园区养护过程中出现的79棵有问题的树，乙方承诺保活率达到75%，即成活数达到60棵，死亡数不超过19棵，多出部分费用由乙方承担（即多出部分费用由质保金中扣除，直至扣完为止）。3、针对之前6、7、8月份养护工作中，由于乙方严重过失，给甲方造成了不必要的损失，经甲乙双方共同协商，甲方从乙方本期养护工程款中扣除20000元作为补偿款。4、为保证养护工作的顺利进行，乙方承诺现场施工人员严格按照乙方提供的养护人员配置方案执行，甲方不定期抽查，如乙方未按要求执行，甲方有权对乙方做相应处罚（5000元/人次）。连续二次以上（不含二次）未达到要求，甲方有权单方面终止合同，且乙方要承担甲方由此造成的损失。5、鉴于之前工作中出现的问题，乙方要求原合同中一季度一结款，改为一月一结，即当月15-30号之间，结上月养护工程款，每次结款到当月工程款总额的90%，即28500元，剩余10%作为质保金，如今后再次出现树木的大量死亡及非正常状态（10棵以上），造成的损失由质保金里扣除；如无其他问题，在养护合同截止后二个月内付清。6、乙方现场负责人每天统计现场问题，并汇总发到甲方负责人手中，特殊问题需要特殊对待的，由乙方编辑序号，长期关注，落实到个人。……本协议生效：本协议生效后，即成为《民生银行总部基地绿化养护合同》不可分割的组成部分，与《民生银行总部基地绿化养护合同》具有同等的法律效力，除本协议中明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应完全继续有效。该协议后附有一份《民生银行总部基地绿化养护人员安排》：1.10、11月，至少8人，如有工作需要，需适当增加施工人员；2.12月，至少6人，进入冬季，浇完冻水，可以给工人放假。视情况增减人数。3.1、2月，至少2人，防风、防雪，如遇特殊情况需加派人手时，24小时内到位。4.3、4、5月，至少8人，如有工作需要，需适当增加施工人员；5.6、7、8月，至少8人，如有工作需要，需适当增加施工人员。备注：1.以上是2014年10月份至2015年8月份人员安排。2.如有人员变动，替补人员到位后方可离岗。3.如有重大事件发生，现场管理人员要及时到岗并安排好后续工作。庭审中，双方确认该补充协议所涉的79棵问题树，其中白蜡47棵，银杏32棵。中成信德公司陆续支付丽城公司工程款195000元。2015年5月7日，中成信德公司的现场负责人何立涛发给丽城公司的现场负责人厉良标一封电子邮件，附件中是一份《关于民生银行总部基地施工现场问题的处理意见》，内容为：1、5月5日，去民生银行总部基地现场检查养护情况，现场施工人员7人，少一人（5.2号已回家），乙方未能及时补充人员到岗，且事先未与甲方沟通此问题，未能达到乙方的承诺，依据双方签订的“《民生银行总部基地绿化养护合同》的补充协议”中第四条条款，给予乙方罚款5000元的处罚。2、现场死树白蜡57棵（之前不确定的47棵，确认死亡的数量为35棵，多出22棵）,银杏35棵（之前不确定的为32棵，现在确定死亡的35棵，比之前还要多出3棵），依据双方签订的“《民生银行总部基地绿化养护合同》的补充协议”中第二条条款，乙方承诺的成活率为75%，即白蜡36棵，银杏24棵，现在实际成活白蜡25棵，银杏-3棵，需补种白蜡11棵，银杏27棵的费用由乙方承担（具体费用金额以实际发生量为准）。对此，丽城公司表示该附件文件中第2条后半段即是对补充协议所涉79棵树的存活情况的确认，其中白蜡存活25棵，死亡22棵，银杏存活21棵，死亡11棵；附件文件第1条提到5月5日现场施工是七个人，是从5月2日走的，该情况属实，之前是八个人，是严格按照双方协议确定的人员配备的现场施工人员，当时由于付款方面出现问题，双方关系恶化，准备解除合同，罚款实际没有罚，对于中成信德公司罚款5千元也不予认可，回家的人员也请假了。中成信德公司认可该附件文件第2条后半段是对补充协议所涉79棵树的存活情况的确认，但认为白蜡存活25棵，死亡22棵，银杏存活0棵，还多死亡3棵；附件文件第1条是实际情况，丽城公司现场人员一直没有达到合同要求，春节期间只有一个人，树木死亡的原因就是冬天没有做好防护，当时没有罚款，后来双方就解除合同了。2015年5月18日，中成信德公司的现场负责人何立涛与丽城公司的现场负责人厉良标对现场树木进行了清点，并制作了一张清点图，上面标记有“5.18日清点结果，白蜡64，银杏30”。对此，丽城公司表示该次清点是对当时所有问题树进行的清点，包括在双方补充协议中提到的79棵树，对于79棵树中的死亡情况以2015年5月7日邮件附件文件为准。中成信德公司表示该清点图记载是对整体的行道树的清点，对于补充协议所涉79棵树没有作区分，本次清点树木并不完整。双方确认2015年5月中成信德公司通知丽城公司解除合同，丽城公司收到通知后于2015年5月15日人员撤场，不再履行合同，双方的合同解除日为2015年5月15日。中成信德公司表示丽城公司撤场后，便委托了其他公司进场继续养护。2016年4月9日，中成信德公司再次通知丽城公司对民生银行总部基地死树进行清点，并制作了清点明细，该明细记载死树总计209棵，并由丽城公司厉良标签名确认。对此，中成信德公司表示2015年7月民生银行进行了审计清点，死亡树木较多，因此扣款200余万元，所以才进行了该2016年4月的清点，这次死亡树木是准确的，丽城公司的养护不达标给中成信德公司造成巨大损失。丽城公司表示2016年4月清点是因为当时中成信德公司通知厉良标去清点后即支付欠付的工程款，所以厉良标去了并在清点明细上也签署了时间，这次的死亡树木是在丽城公司撤出之后，已经与丽城公司无关了，丽城公司为了结钱才去的。庭审中，丽城公司主张在与中成信德公司缔约过程中，多次报价调整，最终确定为45万元，已包含税金，工人的人数与价格、质量有关，丽城公司认真履行合同，尽心尽责做好养护工作，中成信德公司不能及时结算，丽城公司无法坚持到合同期满，且中成信德公司一直以各种理由推拖拒不支付所欠工程款；关于补充协议约定的从质保金扣款标准一般是按照市场价，银杏每棵600元至800元，白蜡每棵1200元至1500元，根据直径不同而浮动，且扣完质保金为止，其他款项要全额支付。为此，丽城公司提交双方现场负责人的往来邮件打印件、代付工资发放明细照片打印件一张、原告现场负责施工人员厉良标的证人证言（证人出庭）、律师函原件一份、厉良标与中成信德公司的项目负责人王广良的往来短信截屏。对于丽城公司的陈述，中成信德公司不予认可，对于丽城公司提交的证据的真实性，中成信德公司认可，并表示关于扣款标准应当按照2015年的市场价和树的规格扣除，且应按照中成信德公司所列的银杏每棵11362.46元、白蜡每棵2543.54元的标准扣款。中成信德公司主张双方约定持证是需要有园林绿化资格证，培训是指丽城公司应进行培训并上报给中成信德公司，但是丽城公司的人员均没有资格证，也没有上报过培训，丽城公司每天只有3、4个人干活，一直没有达到10个人或者8个人的约定人数。为此，中成信德公司提交代付工资发放明细复印件、王广宁与丽城公司工人微信聊天记录截屏、职业资格证书复印件予以证明。对此，丽城公司不予认可，并表示涉诉工程是熟练工种，不需要特种作业，涉诉工程也不是招投标工程，不需要特种作业人员，绿化养护也不需要相关资格证；关于人数，补充协议中进行了约定，丽城公司的人员是符合要求的，工资明细中因撤场后，只有6个工人去要工资，所以中成信德公司只代发了这些人员的工资；关于发票问题，付款与发票无关，且双方的合同价是含税价。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，丽城公司与中成信德公司签订《民生银行总部基地绿化养护承包合同》及补充协议，并依据双方约定由丽城公司对民生银行总部基地进行绿化养护工作，双方之间形成了建设工程施工合同关系，对此本院予以确认。根据审理查明情况，中成信德公司、丽城公司均认可双方的合同关系于2015年5月15日达成一致解除，故丽城公司提出的确认双方合同及补充协议于2015年5月15日解除的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。中成信德公司向丽城公司支付了工程款195000元，截止双方合同解除尚欠付工程款149161元，其中含质保金26911元，因根据双方2014年10月的补充协议关于79棵问题树（白蜡47棵，银杏32棵）的约定，双方确认在合同解除前就该79棵树的死亡情况最后一次清点数据均认可是2015年5月7日何立涛发给厉良标的邮件附件《关于民生银行总部基地施工现场问题的处理意见》中第2条后半段记载的数据，据此可以确定补充协议所涉79棵问题树，此时白蜡死亡22棵，银杏死亡32棵，而2015年5月18日的清点，结合清点图及双方陈述，无法对该79棵树死亡情况进行单独区分，故本院采纳2015年5月7日邮件附件文件中所载清点树木的数据来确认双方合同解除时该79棵问题树的死亡情况。关于中成信德公司主张丽城公司撤场时树木死亡情况应以2016年4月的清点明细记载数据为准，因丽城公司撤场时间为2015月5月，且随即中成信德公司又委托了其他养护公司继续进行绿化养护工作，故中成信德公司该主张缺乏依据，故本院不予采纳。因双方合同解除时，丽城公司针对补充协议的79棵问题树，未达到约定的保活率，依约就超出部分的死亡树木的损失应在质保金中予以扣除，故本院结合白蜡、银杏树木死亡情况、双方陈述以及当时的市场价酌定相应费用并在质保金中予以扣除，不足部分从欠付的剩余工程款中扣除。关于丽城公司主张死亡树木损失仅从质保金中扣除，超出部分不用承担责任，对此中成信德公司不予认可，丽城公司主张缺乏依据，本院不予采纳。根据2014年10月补充协议第1条以及2015年5月7日邮件附件《关于民生银行总部基地施工现场问题的处理意见》第2条的记载，除去该补充协议所提及的79棵问题树，另有死亡树木38棵，也超出了双方在该补充协议第1条乔木死亡数不能超过17棵的约定，故就超出部分的死亡树木的损失本院亦从欠付的工程款中酌情予以扣除。关于中成信德公司主张丽城公司现场人员数量及资质不符合要求，中成信德公司未举证证明涉诉绿化养护工程需要特种作业，且在双方签订2014年10月补充协议时已通过扣款方式解决了双方此前的问题，在达成该补充协议后，中成信德公司未能充分举证证明丽城公司现场人员没有达到协议约定的人员要求，仅在2015年5月2日发现现场人员比约定的人员少一人，故就2015年5月的应付工程款，本院参考双方2014年10月补充协议的约定酌情予以扣减。综上，对于丽城公司提出的给付工程款的请求的合理部分，本院予以支持，过高部分，不予支持。关于丽城公司主张的逾期付款利息，符合法律规定的范畴，本院予以支持，基数相应予以调整。关于中成信德公司主张的发票问题，并非其不支付工程款的理由，且无相关依据，故对其该意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、确认原告北京丽城逸景林业科技有限公司与被告北京中成信德环境工程有限公司于二○一四年五月二十六日签订的《民生银行总部基地绿化养护承包合同》及相关补充协议于二○一五年五月十五日解除；二、被告北京中成信德环境工程有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告北京丽城逸景林业科技有限公司工程款八万八千一百六十一元并支付逾期付款利息（以八万八千一百六十一元为基数，自二○一五年五月十六日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至上述款项实际付清之日止）；三、驳回原告北京丽城逸景林业科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费三千零一十四元，由原告北京丽城逸景林业科技有限公司负担一千零一十元（已交纳），被告北京中成信德环境工程有限公司负担二千零四元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  棋其格人民陪审员  董学红人民陪审员  王桂华二〇一七年十一月三十日书 记 员  高 敏