湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘刑核15444985号
被告人张道红，男，1970年2月27日出生于湖南省常德市，汉族，小学文化，无业，户籍地常德市武陵区，捕前住常德市鼎城区。因吸食毒品于2015年5月10日被行政拘留十日。2015年12月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年1月15日被逮捕。现押常德市鼎城区看守所。
辩护人刘西菁，湖南红雨律师事务所律师。
湖南省常德市中级人民法院于二○一七年五月五日作出（2016）湘07刑初字35号刑事判决，认定被告人张道红犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。宣判后，在法定期限内没有上诉、抗诉。对原审被告人朱某的刑事判决已经发生法律效力。湖南省常德市中级人民法院依法将对被告人张道红的刑事判决报送本院核准。本院于2017年7月18日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行复核。经本院通知，湖南省法律援助中心指派律师刘西菁为张道红提供辩护。本案现已复核终结。
被告人张道红的辩护人辩护提出：张道红向夏某某购买毒品、吴某某向张道红赊购毒品、林某某向张道红购买毒品的事实均存疑；仅有宋某某、卢某指证张道红贩卖毒品，请求对张道红从轻处罚。
经复核查明：
（一）2014年11月5日下午3时许，吴某某（已判刑）打电话联系被告人张道红求购毒品。当日6时许，张道红带着朱某（同案被告人，已判刑）来到常德市鼎城区丁家港乡，与吴某某等人一起吃饭。当晚8时许张道红、朱某等人来到丁家港乡牌楼村吴某某家里，张道红将甲基苯丙胺(冰毒)和甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)各1包赊卖给吴某某，并与吴某某、朱某在吴某某家吸食了毒品。次日，公安民警在吴某某家抓获吴某某，查获吴某某从张道红处所购的甲基苯丙胺41.31克、甲基苯丙胺片剂7.63克。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、常德市鼎城区公安局扣押决定书，湖南省毒品收缴专用收据，常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字（2014）094号物证检验意见:从吴某某处查获的白色晶体物重41.31克,从中检出甲基苯丙胺成分；从吴某某处查获的红色药丸重7.63克，从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
2、证人吴某某的证言：2014年11月5日上午，他打电话要张道红送冰毒到鼎城区丁家港给他。当晚5、6点钟，张道红开车带着“婷婷”(朱某)、“慧子”过来，与他一起在土菜馆吃晚饭，徐某某、肖某某也在场。饭后张道红、“婷婷”、“慧子”一起去了他家，张道红拿出1袋冰毒和1袋麻古给他，说冰毒4000元，麻古2000元。他讲销售完后再付购毒款，张道红同意了。之后几人一起吸食了毒品。当晚，他给了张道红之前所欠的购毒款八九百元。次日，他从张道红处购得的毒品都被公安机关查获了。
辨认笔录、辨认照片及被辨认人信息，证明吴某某经分别混合辨认照片，辨认出张道红、朱某。
3、证人徐某某的证言：2014年11月一天晚上，她和张道红、吴某某、肖某某、“婷婷”(朱某)等在土菜馆吃晚饭后，张道红、“婷婷”去了吴某某家。她以前听说张道红、“婷婷”在贩卖毒品，并劝过张道红、“婷婷”。2015年上半年，她在张道红、“婷婷”租住房桌上看到白色塑料袋装的红色颗粒。
4、证人肖某某的证言：2014年11月5日晚6时许，他在迎宾土菜馆看到张道红、吴某某、徐某某、“婷婷”（朱某）等人在一起吃饭。
辨认笔录、辨认照片及被辨认人信息:肖某某经分别混合辨认照片，辨认出张道红、朱某。
5、公安机关调取的手机通话详单:张道红使用的1897562****手机号码与吴某某使用的1857360****手机号码于2014年11月5日14时57分有1次通话记录。
6、湖南省常德市鼎城区公安局现场检测报告:公安机关经对吴某某的尿样进行甲基苯丙胺检测，结果呈阳性反应。
7、常德市鼎城区人民法院（2014）常鼎刑初字第390号刑事判决书:吴某某因本次非法持有毒品被判处有期徒刑二年，并处罚金二千元。
8、同案被告人朱某的供述：2014年下半年的一天晚上，张道红开车带着她和“慧子”来到鼎城区丁家港卫生院对面的餐馆，与吴某某一起吃饭。后他们来到吴某某家里，吴某某先拿给张道红现金，张道红将两个塑料袋装好的冰毒和麻古拿给了吴某某，至少有20克。
9、被告人张道红供述曾到过吴某某家，还与吴某某一起吸食了冰毒。
（二）2015年3月22日晚，林某某（已判刑）打电话联系被告人张道红求购毒品，之后与女友戴某租乘田某某驾驶的出租车从湖南省沅陵县赶到常德市，于次日凌晨入住常德市鼎城区武陵镇景虹宾馆。3月23日14时许，张道红来到景虹宾馆，将甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂交给林某某，得款3千元。林某某携带毒品与戴某返回沅陵途中被抓获,公安民警当场从林某某身上查获其从张道红处所购的甲基苯丙胺19.01克、甲基苯丙胺片剂3.65克。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、常德市鼎城区公安局扣押决定书以及扣押物品、文件清单，常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字（2015）233号物证检验意见：公安机关从林某某处扣押的白色晶体物重19.01克，从中检出甲基苯丙胺成分；从林某某处查获的红色药丸重3.65克，从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
2、证人林某某的证言：2015年3月22日晚上，他打电话联系“张哥”（张道红）购买毒品。当晚他和戴某乘坐出租车赶到常德。次日凌晨两人入住常德桥南商贸城景虹宾馆。23日早上，他电话告诉张道红要买3000元的冰毒和麻古。中午12时许，朱某拿了冰毒到宾馆房间和他们一起吸食。下午2点多钟，“张哥”来到宾馆房间给了他装有毒品的烟盒，拿走了3000元。他与戴某乘坐出租车返回沅陵途中被抓获，毒品被查获。
辨认笔录、辨认照片及被辨认人信息:林某某经分别辨认照片，辨认出朱某，确认张道红即向其出售毒品的“张哥”。
3、证人戴某的证言：2015年3月22日晚上，她男友林某某打电话联系常德张姓男子（张道红）购买毒品。次日凌晨她和林某某乘坐出租车从沅陵赶到常德，入住景虹宾馆。当天中午1点多，张姓男子到过房间。之后，林某某告诉她已经拿到3000元的毒品。后她和林某某乘坐出租车行驶至斗姆湖高速公路收费站处被公安民警抓获。
辨认笔录、辨认照片及被辨认人信息:戴某经混合辨认照片，确认张道红即到过宾馆房间的张姓男子。
4、证人田某某的证言：2015年3月23日凌晨，他开车送林某某和一女子到达常德市，林某某和该女子住在武陵镇商贸城附近宾馆。当天下午2点多钟，他们开车返回怀化途中被抓获。民警从林某某衣服里查获20余克的麻古和冰毒。
5、公安机关调取的手机通话详单:林某某使用的1816374****手机号码与张道红使用的手机号码1897562****手机号码于2015年3月22日至23日间有5次通话记录。
6、常德市鼎城区公安局现场检测报告：公安机关经对林某某、戴某的尿样进行甲基苯丙胺检测，结果均呈阳性反应。
7、湖南省常德市鼎城区人民法院（2015）常鼎刑初字第169号刑事判决书:林某某因本次非法持有毒品被判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。
8、同案被告人朱某的供述：2015年3、4月，戴某和林某某来到常德，入住景虹宾馆。张道红让她从租住房拿的20克冰毒和20粒麻古给了戴某、林某某。林某某付的3000元给了张道红。
9、被告人张道红的供述：沅陵的“小敏”(戴某)曾和1名陌生男子来过常德找他。
（三）2015年8月12日凌晨，宋某某（已判刑）乘坐朋友卢某租来的湘N7HH**三菱车从湖南省沅陵县来到常德市找被告人张道红。当天，宋某某为购买毒品向亲戚覃某借款，覃某当即向宋某某6217003020103211610的中国建设银行卡账户转账6500元。宋某某先后两次从该账户上共取出7300元交给张道红，张道红将甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂出售给宋某某。宋某某携带毒品与卢某开车返回沅陵途中被抓获，公安民警从宋某某携带的提包内查获其从张道红处所购的甲基苯丙胺93.04克、甲基苯丙胺片剂11.14克。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、常德市鼎城区公安局扣押决定书以及扣押物品、文件清单，提取的毒品及毒品照片，湖南省毒品收缴专用收据，常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字（2015）780号物证检验意见：民警从宋某某处查获的白色晶体物重93.04克，从中检出甲基苯丙胺成分；从宋某某处查获的红色药丸重11.14克，从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
2、证人宋某某的证言：2015年8月11日下午，她要卢某租车送她去常德。次日凌晨，她和卢某入住常德桥南七天连锁酒店515房。当天中午，她与张道红见面。她交给张道红购买冰毒和麻古的毒资共7300元，其中6500元是借的。张道红收款后给了她毒品。她乘坐卢某的车返回沅陵途中被抓获，民警从她携带的提包内查获的毒品是张道红放入的。
辨认笔录、辨认照片及被辨认人信息：宋某某经混合辨认照片，确认张道红即向其出售毒品之人。
3、证人卢某的证言：2015年8月12日凌晨，他驾驶租来的车将宋某某从沅陵送到常德。当天11时许，他和宋某某开车来到一小区，宋某某与1名男子（张道红）见了面后两人曾外出。后他和宋某某在开车返回沅陵途中被抓获，公安民警当场从宋某某的提包内搜出了麻古和冰毒。
辨认笔录、辨认照片及被辨认人信息：卢某经混合辨认照片，确认张道红是与宋某某见面的男子。
4、证人覃某的证言：2015年8月12日下午，他的表姐宋某某在常德打电话向他借钱，他转账给了宋某某6500元。
5、证人冉某某的证言：2015年8月12日下午，她通过手机银行给户名为宋某某的银行卡账户转账1000元。
6、公安机关调取的银行卡交易清单：户名为宋某某、卡号为6217003020103211610的中国建设银行卡账户于2015年8月12日两次收到转账分别为1000元、6500元，当天该账户先后两次共被取现7300元。
7、公安机关提取的酒店登记入住信息资料：宋某某于2015年8月12日6时12分登记入住常德七天酒店515房。
8、公安机关调取的手机通话详单：宋某某使用的1862748****手机号码与张道红使用的1897562****手机号码于2015年8月12日1时20分至16时41分期间有8次通话记录。
9、公安机关提取的车辆通行费收据：湘N7HH**三菱车从常德南进入常吉高速，于2015年8月12日19时25分经过沅陵收费站。
10、常德市鼎城区公安局现场检测报告：公安机关经对宋某某、卢某的尿样进行甲基苯丙胺检测，结果均呈阳性反应。
11、常德市鼎城区人民法院(2016)湘0703刑初52号刑事判决书：宋某某因本次运输、非法持有毒品被判处有期徒刑九年，并处罚金一万元。
12、同案被告人朱某的供述：2015年8月，宋某某和卢某来到常德市向张道红购买毒品，但具体数量她不清楚。
13、被告人张道红的供述：宋某某曾来常德找过他。
（四）2015年10月11日晚上，张道红打电话向夏某某（已判刑）联系购买1000克甲基苯丙胺。12日下午，夏某某将其6228481098372990476的中国农业银行卡号通过短信息发给张道红用于汇入购毒款，并携带毒品从湖南省长沙市乘车赶到常德欲与张道红进行毒品交易。当晚7时许，张道红安排朱某通过ATM机向夏某某的中国农业银行卡账户存款3万元，朱某实际存入了2.81万元。当晚10时许，公安民警在常德市抓获夏某某，从夏某某随身携带的香烟盒中及其入住的银丰宾馆208房内，查获其准备销售给张道红的甲基苯丙胺1000.42克，其中999.02克的甲基苯丙胺含量为72.4%。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、常德市鼎城区公安局扣押决定书以及扣押物品、文件清单，湖南省毒品收缴专用收据，常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字（2015）874号物证检验意见：公安机关从夏某某处共计查获白色晶体物1000.42克，从中检出甲基苯丙胺成分。
2、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2015）8291号物证检验意见，证明从夏某某处查获毒品中的999.02克甲基苯丙胺的含量为72.4%。
3、证人夏某某的证言：2015年10月11日晚上，张道红打来电话要买1000克冰毒，两人约定购毒款为3.6万元。次日下午2点30分许，他在长沙市雨花区以1.8万元的价格从毒贩“李哥”处购得1000克冰毒后前往常德。途中他将自己的农业银行卡号发给张道红，要张道红将3.6万元存入卡上。当晚他入住常德银丰宾馆208房。之后他与张道红见面，张道红给了他4400元，约定付清余款后再联系。当晚10时许，他在常德市被公安民警抓获，1000克毒品都被查获。
辨认笔录、辨认照片及被辨认人信息：夏某某经混合辨认照片，确认张道红是要其将1千克冰毒送到常德之人。
4、公安机关调取的手机通话详单：夏某某使用的1520068****手机号码与张道红使用的1897562****手机号码于2015年10月11日至12日期间有8次通话记录。
5、公安机关提取的手机短信及通讯录照片：夏某某与张道红于2015年10月12日有短信联系，夏某某将自己的银行卡账号发给了张道红。
6、公安机关调取的银行卡交易清单：户名为夏某某，卡号为6228481098372990476的中国农业银行卡账户于2015年10月12日3次共计存入2.81万元。
7、常德市中级人民法院(2016)湘07刑初16号刑事判决书：夏某某因本次贩卖、运输毒品被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
8、同案被告人朱某的供述：2015年国庆节后的一天晚上7时许，她在车上听到张道红接电话讲“不要催”“马上搞好”等言语。之后张道红拿给她3万元现金，要她汇给夏某某。她按照张道红提供的手机短信上的银行账号，通过ATM机给户名为夏某某的银行卡账户存入2.81万元，还有1900元现金因太陈旧未能存入。
9、被告人张道红供述认识夏某某。
（五）2015年12月10日下午5时许，公安民警在常德市鼎城区武陵镇浙风名邸小区抓获被告人张道红后，从张道红、朱某所住浙风名邸小区1栋1902房查获甲基苯丙胺186.99克。2016年1月12日，民警接到举报，从1902房查获朱某被抓获前藏在房间空调外机内的甲基苯丙胺9.72克，甲基苯丙胺片剂5.58克。两次共计查获的196.71克甲基苯丙胺中，186.99克的甲基苯丙胺含量为74%。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、搜查笔录，常德市鼎城区公安局扣押决定书以及扣押物品、文件清单，现场照片，提取的毒品及现场称重笔录，湖南省毒品收缴专用收据：2015年12月10日从张道红、朱某所住浙风名邸小区1栋1902房查获白色晶体物186.99克、子弹18发等。
2、看守所犯罪线索转递函、看守所在押人员严美英的证言及搜查笔录，常德市鼎城区公安局扣押物品、文件清单：2016年1月12日根据严美英举报从张道红、朱某所住浙风名邸小区1栋1902房查获白色晶体物9.72克、红色药丸5.58克。
3、常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字（2015）874号物证检验意见：从张道红处两次共计查获的196.71克白色晶体物中均检出甲基苯丙胺成分；查获的5.58克红色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
4、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2015）8291号物证检验意见：从张道红处查获的186.99克甲基苯丙胺的含量为74%。
5、常德市鼎城区公安局现场检测报告：经对张道红、朱某的尿样经甲基苯丙胺检测，结果均呈阳性反应。
6、公安机关出具的手机勘验报告：张道红使用的1897562****手机短信记录及微信聊天记录内容涉及贩卖毒品。
7、公安机关出具的到案经过，证明张道红系被抓获归案。
8、公安机关出具的户籍资料，证明张道红、朱某的身份等基本情况。
9、同案被告人朱某的供述：2015年12月10日下午5、6点钟，张道红外出前要她将住房里的毒品收好。她便将张道红放在客厅电视柜里的毒品分别藏在客厅顶上壁灯处及主卧室中。随后她看见张道红在楼下被抓，便爬到客房放空调外机的平台上，将张道红当天给她的1包毒品藏在空调外机平台内侧。张道红平时零包销售毒品，每克冰毒卖200元，每粒麻古卖50元。
10、被告人张道红的供述：公安机关从他和朱某所住房客厅吊顶和卧室查获的2包毒品是他用麻古向周洪交换来的冰毒，还补给了周洪4000元的差价。
本院认为，被告人张道红非法买卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，其行为已经构成贩卖毒品罪，贩卖的毒品数量大。张道红向夏某某购买的1000.42克甲基苯丙胺，因夏某某被公安机关抓获而未交付，属由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的犯罪，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。张道红的辩护人辩护提出“张道红向夏某某购买毒品、吴某某向张道红赊购毒品、林某某向张道红购买毒品的事实均存疑；仅有宋某某、卢某指证张道红贩卖毒品，请求对张道红从轻处罚”的意见。经查，原判认定张道红向夏某某购买毒品以及张道红向吴某某、林某某、宋某某出售毒品的事实，夏某某和吴某某、林某某、宋某某均予供认，与被查获的毒品、手机通话详单、银行卡交易明细清单及相关证人证言能够印证，同案被告人朱某亦有相应供述，现有证据足以认定。张道红贩卖甲基苯丙胺1349.09克、甲基苯丙胺片剂28克，贩卖毒品数量大，应依法予以惩处。鉴于张道红涉案的毒品全部被查获，对张道红判处死刑，可以不立即执行。原判对张道红量刑适当。故该辩护意见不能成立。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款，第四十八条，第五十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，裁定如下：
核准湖南省常德市中级人民法院（2016）湘07刑初字35号刑事判决中以贩卖毒品罪对被告人张道红判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长 方 薇
审判员 李小弟
审判员 朱志林
二〇一七年九月一日
书记员 夏志华
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百三十七条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。