河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终3225号
上诉人(原审被告):郑州豫盛装饰工程有限公司，住所地郑州市郑东新区黄河东路商鼎路南、七里河北路北立体世界3号楼1-2层04号。
法定代表人：白铁岭，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：张文彬，河南妙德律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：彭胜利，男，1972年11月26日出生，汉族，住许昌市。
被上诉人(原审第三人)：许昌市国银典当有限责任公司，住所地许昌市衙前街37号。
法定代表人：安战伟，该公司董事长。
被上诉人(原审第三人)：安战伟，男，汉族，1976年10月22日出生，住许昌县。
被上诉人(原审第三人)：许昌市威豪电气设备有限公司，住所地许昌市东城区许由路东段（东城区工业集聚区）。
法定代表人：彭海超，该公司总经理。
被上诉人(原审第三人)：张利伟，男，1971年9月12日出生，汉族，住许昌市文博路水利公司家属院。
以上四被上诉人(原审第三人)的共同委托诉讼代理人：郑彦章，河南世纪风律师事务所律师。
上诉人郑州豫盛装饰工程有限公司因与被上诉人彭胜利、许昌市国银典当有限责任公司、安战伟、许昌市威豪电气设备有限公司、张利伟股权确认纠纷一案，不服魏都区人民法院（2017）豫1002民初130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郑州豫盛装饰工程有限公司的委托诉讼代理人张文彬、被上诉人彭胜利、被上诉人许昌市国银典当有限责任公司、安战伟、许昌市威豪电气设备有限公司、张利伟的共同委托诉讼代理人郑彦章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郑州豫盛装饰工程有限公司上诉请求：1.依法撤销原判，改判驳回一审原告的诉讼请求或发回重审；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人彭胜利承担。事实和理由：1.原判认定事实不清，遗漏重要案件事实。（1）上诉人郑州豫盛装饰工程有限公司（以下简称豫盛公司）与禹州市鸿鑫矿业有限责任公司签订的《股权转让协议书》是双方真实的意思表示，并没有违反相关法律的强制性规定，《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款规定“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。”上诉人豫盛公司与禹州市鸿鑫矿业有限责任公司之间的股权转让经过被上诉人许昌市国银典当有限责任公司（以下简称国银公司）其他股东的同意与认可，并且上诉人也于2014年11月24日将250万元投资款通过公司的账号25×××43（开户行：中国银行郑州新区支行营业部）转账给被上诉人国银公司。后又于2015年4月16日经过工商登记、股权转让变更成为国银公司的股东，并且所占股权比例为25%，该股权转让真实合法有效，符合法律规定。一审法院认定事实不清，导致上诉人合法权益得不到维护。（2）被上诉人彭胜利向上诉人豫盛公司转款250万元实则是向上诉人偿还之前的借款，上诉人豫盛公司的实际控制人白铁岭曾于2014年8月8日、2014年8月26日、2014年8月27日分三次分别借给被上诉人彭胜利200万元、40万元、48万元，共计288万元。被上诉人彭胜利答应按月支付利息，可一直未予支付。经白铁岭多次催要，被上诉人彭胜利提议让白铁岭实际控制的豫盛公司作为国银公司的法人股东，出资250万元通过股权转让获得25%的股权。2014年11月24日被上诉人彭胜利将应还给白铁岭的250万元款项，汇到白铁岭实际控制并指定的豫盛公司账户。当日，上诉人豫盛公司将自己公司的250万元投资款汇到被上诉人国银公司，成为该公司的法人股东，拥有25%的股权。该案件事实充分说明250万元的投资款系上诉人所有，上诉人豫盛公司为真实的投资人。一审法院以该事实与案件不具有关联性对该案件事实未予考虑。（3）2016年3月1日之前，上诉人豫盛公司的法定代表人虽然系付红雨，但实际管理控制人为白铁岭。由于付红雨在担任法定代表人期间，严重损害股东白铁岭的合法权益，白铁岭和付红雨之间存在严重的矛盾。另一方面，付红雨与本案上诉人豫盛公司和被上诉人彭胜利之间均存在利害关系，其所作的《情况说明》的证明效力也有待进一步考证，同时对于所谓的2014年11月3日上诉人豫盛公司出具的书面证明，其公章也并非上诉人的实际公章。付红雨作为本案的重要知情人理应出庭作证查明案件事实却不出庭，一审法院对与案件有决定性意义的事实不予考虑和调查就判决结案，严重违背法律公平的原则。2.上诉人豫盛公司作为被上诉人国银公司的股东之前以及之后，从未与任何个人或单位签订委托持股协议，不能证明股权代持。根据《典当管理办法》第七条第一款第五项“申请设立典当行，应当有两个以上法人股东，且法人股相对控股”和《典当行业监管规定》第十六条第一款第一项“法人股应当相对控股，法人股东合计持股比例占全部股份1/2以上，或者第一大股东是法人股东且持股比例占全部股份1/3以上；单个自然人不能为控股股东。”被上诉人彭胜利在国银公司本身所占股权已经达到25%，一审法院判决上诉人的25%的股权归被上诉人彭胜利所有，若如一审法院所判，被上诉人彭胜利所占国银公司的股权将达到50%，这是严重违反法律强制性规定的。一审法院在违背事实和法律强制性规定的情况下作出损害上诉人合法权益的判决，有违法律公平正义的原则。综上，原判认定事实不清，遗漏重要案件事实，违背事实与法律。
彭胜利辩称，1.上诉人与案外人鸿鑫矿业公司之间意思表示是否真实不足以否定和改变上诉人系名义股东、而被上诉人系实际出资人的客观事实。2.白铁岭从来没有借给过被上诉人彭胜利过钱款，其在一审中所出示的三份转款凭证系偿还被上诉人、白铁岭及其他人向被上诉人及通过被上诉人对其他人的借款。3.《典当管理办法》系部门规章，不能作为认定上诉人与被上诉人之间的依据使用，即使双方之间存在行政违法，但不足以否定被上诉人实际出资人身份的客观事实。4.上诉人与被上诉人是否履行出资义务是本案关键，大量证据证明上诉人没有履行出资义务，因此上诉人的上诉无事实依据，应当驳回上诉，维持原判。
被上诉人许昌市国银典当有限责任公司、安战伟、许昌市威豪电气设备有限公司、张利伟同意被上诉人彭胜利答辩意见。
彭胜利向一审法院起诉请求：1.依法确认被告豫盛公司不享有第三人典当公司25%的股权，依法确认原告享有该25%的股权；2.依法判令被告配合原告或第三人典当公司及其股东，按照典当行业行政主管部门的规定，办理股权转让及法定代表人变更登记；3.依法判令被告配合原告或第三人典当公司及其股东，将登记在其名下的25%股权变更登记至符合典当行业行政主管部门要求的新法人股东名下；4.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：第三人许昌市国银典当有限责任公司成立于2010年2月21日。根据其2014年企业信用信息年度报告显示，股东为：许昌市威豪电器设备有限公司、禹州市鸿鑫矿业有限责任公司、魏世庄、王松伟、彭胜利。2014年9月22日，被告郑州豫盛装饰工程有限公司作为乙方、案外人禹州市鸿鑫矿业有限责任公司作为甲方，签订股权转让协议书一份，协议约定：1.甲方自愿将其在许昌市国银典当有限责任公司持有的2500000元股权，以2500000元的价格转让给乙方；2.乙方应在2014年11月25日之前，将购买甲方转让的2500000元股权，以货币资金形式转存到许昌市国银典当有限责任公司账号上，待报河南省商务厅批准并报商务部备案后办理转让手续；3.本协议自省商务厅批准，商务部备案后生效。生效后，甲方在许昌市国银典当有限责任公司享有的权利和义务自动消失，乙方在许昌市国银典当有限责任公司享有相应的权利和义务。甲、乙双方及其法定代表人杜明灿、付红雨分别在该协议上签字、盖章、捺印。2014年11月3日，被告郑州豫盛装饰工程有限公司、付红雨出具证明一份，其内容为：“证明郑州豫盛装饰工程有限公司只是许昌市国银典当有限责任公司的挂名股东，没有履行实际出资义务，不承担和享有许昌市国银典当有限责任公司存续过程中产生的各种权利和义务。2014年11月3日。”被告郑州豫盛装饰工程有限公司及其法定代表人付红雨分别在该份证明上签字、盖章。2014年11月24日，原告彭胜利将2500000元款项转至被告郑州豫盛装饰工程有限公司账户，同日，被告郑州豫盛装饰工程有限公司将2500000元款项转入第三人许昌市国银典当有限责任公司账户。2015年4月16日，禹州市鸿鑫矿业有限责任公司将其持有的第三人许昌市国银典当有限责任公司的股权变更至被告郑州豫盛装饰工程有限公司名下，股权比例为25%。后原告彭胜利为确认其股东资格依法提起诉讼。另查明，被告郑州豫盛装饰工程有限公司成立于2008年5月20日，法定代表人为付红雨，2016年3月1日，该公司的法定代表人变更为白铁岭。第三人许昌市国银典当有限责任公司现股东分别为：安战伟、彭胜利、许昌市威豪电气设备有限公司、郑州豫盛装饰工程有限公司。
一审法院认为，虽第三人许昌市国银典当有限责任公司的工商登记显示被告郑州豫盛装饰工程有限公司系其股东之一，占有该公司25%的股权，但是该笔2500000元款项系原告彭胜利作为实际出资人进行出资，且被告郑州豫盛装饰工程有限公司于2014年11月3日出具的证明显示其只是许昌市国银典当有限责任公司的挂名股东，没有履行实际出资义务，不承担和享有许昌市国银典当有限责任公司存续过程中产生的各种权利和义务，故原告彭胜利应为实际出资人，实际履行了出资义务，被告郑州豫盛装饰工程有限公司系名义股东。实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。故原告彭胜利要求确认被告郑州豫盛装饰工程有限公司不享有第三人许昌市国银典当有限责任公司25%的股权，其享有该25%股权的请求合法，予以支持。诉讼中，作为本案第三人的公司其他股东均同意原告的诉讼请求，故原告彭胜利要求被告郑州豫盛装饰工程有限公司协助办理股权变更登记的请求合法，亦予以支持，对于原告彭胜利的其他诉讼请求，请求不明确，不予支持。被告郑州豫盛装饰工程有限公司关于该2500000元款项系原告彭胜利偿还借款，其为实际出资人的抗辩主张，无事实依据，不予支持。判决：一、被告郑州豫盛装饰工程有限公司不享有登记在其名下的第三人许昌市国银典当有限责任公司的25%的股权，该股权归原告彭胜利享有；二、被告郑州豫盛装饰工程有限公司于本判决生效后二十日内协助原告彭胜利和第三人许昌市国银典当有限责任公司办理股权变更登记；三、驳回原告彭胜利的其他诉讼请求。案件受理费100元，财产保全费5000元，由被告郑州豫盛装饰工程有限公司负担。
本院二审期间，被上诉人彭胜利提交的新证据为6份借条：1.2013年4月8日、2014年8月28日上诉人及其他人出具的《借条》复印件各一份；2.2013年4月15日上诉人、白铁岭及其他人出具的《借条》复印件一份；3.2013年3月5日上诉人、白铁岭向被上诉人出具的借款复印件一份。上述四份借条复印件的真实性已经被2016年1月30日魏都区人民法院（2015）魏民二初字第00481号生效民事判决书认定并采纳；4.2012年4月6日、2011年12月8日白铁岭向被上诉人出具的《借条》原件各一份。用于证明截至2014年8月28日，上诉人及白铁岭尚欠被上诉人以及通过被上诉人向他人的借款金额总计上千万元，认为上诉人在一审中出示的三份转款凭证共计288万元，并非向上诉人借款，而是偿还与本案无关的其它借款。
上诉人郑州豫盛装饰工程有限公司对判决书的真实性无异议，但认为这几份证据的时间与本案的三笔转款时间不一致，且提供的《借条》和判决款项已经履行完毕，与本案无关。判决书中出借人和原告系徐红瑞，更能说明白铁岭、豫盛公司与彭胜利之间有多次关系往来。
许昌市国银典当有限责任公司、安战伟、许昌市威豪电气设备有限公司、张利伟对上述证据均无异议。
经审查，对被上诉人彭胜利提交的新证据的真实性各方均无异议，对上述证据的真实性本院予以采信。
本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，二审争议焦点是：郑州豫盛装饰工程有限公司是否享有登记在其名下的许昌市国银典当有限责任公司25%的股权，该股权是否应归彭胜利享有。郑州豫盛装饰工程有限公司及其原法定代表人付红雨于2014年11月3日出具的《证明》证实，在许昌市国银典当有限责任公司25%股权转让中，郑州豫盛装饰工程有限公司没有履行实际出资义务，只是许昌市国银典当有限责任公司的名义股东，不享有许昌市国银典当有限责任公司存续过程中的股东权利；许昌市国银典当有限责任公司证实郑州豫盛装饰工程有限公司是名义受让25%股权，彭胜利以持有郑州豫盛装饰工程有限公司授权公章的方式行使股东权利。2016年12月28日彭胜利与郑州豫盛装饰工程有限公司法定代表人白铁岭的通话录音资料也佐证了该公司并未实际履行出资义务。郑州豫盛装饰工程有限公司称彭胜利向其转款2500000元实际是偿还之前的借款，但根据彭胜利二审中提交的多份借条来看，正如郑州豫盛装饰工程有限公司所言，双方与白铁岭之间有多次经济往来，郑州豫盛装饰工程有限公司未提供相印证的证据证明该2500000元系偿还借款，故根据现有证据，彭胜利是郑州豫盛装饰工程有限公司于2014年11月24日支付2500000元股权交易价款的隐名出资（实际出资）人，郑州豫盛装饰工程有限公司虽名义上享有登记在其名下的许昌市国银典当有限责任公司25%股权，但彭胜利是争议股权的实际权利人。
综上所述，上诉人郑州豫盛装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由郑州豫盛装饰工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐小燕
审判员 张 靖
审判员 彭志勇
二〇一七年十月十八日
书记员 王 航
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口