宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终2326号
上诉人（原审原告）：宁夏实德新型建材有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市经济技术开发区文昌南街218号。
法定代表人：赵亚欧，该公司总经理。
委托�讼代理人：孙新春，男，1966年1月15日出生，汉族，宁夏实德新型建材有限公司法务主管。
委托诉讼代理人：郅英，女，1978年10月6日出生，汉族，宁夏实德新型建材有限公司综合部部长。
被上诉人（原审被告）：褚景龙，男，1962年9月14日出生，满族，无业，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人宁夏实德新型建材有限公司（以下简称实德公司）因与被上诉人褚景龙劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2017）宁0105民初142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月18日立案后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
实德公司上诉请求：撤销原审判决，改判上诉人向被上诉人不支付经济补偿金。事实和理由：上诉人解除与被上诉人劳动关系是因被上诉人违反公司规定，未经批准擅自缺勤，属于旷工行为。上诉人解除与被上诉人之间的劳动合同关系是正常行使公司管理权的行为，符合法律规定。一审判决认为证人严某某系上诉人员工，存在利害关系而不予采信其证言，但上诉人认为证人严某某虽为上诉人员工，但在被上诉人与上诉人劳动关系存续期间为证人严某某的直接领导，被上诉人自己打印的《解除劳动关系证明》要求证人严某某予以盖章，严某某无法拒绝，故应综合考虑本案实际情况，对证人严某某的证言予�采信。综上，请求二审法院改判上诉人向被上诉人不支付经济补偿金。
褚景龙辩称，一审中出庭的证人严某某为实德公司人事行政专员，既是办理交接手续的接收人员，又是盖章确认协商解除劳动关系证明的经办人，其在法庭作证时违背事实所做的证言法庭应不予采信。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
实德公司向一审法院起诉请求：请求依法确认原告解除与被告的劳动合同关系合法，不需要向被告支付经济补偿金，不需要向被告支付年假工资和竞业限制经济补偿金。
一审法院认定事实：被告褚景龙于1984年7月1日参加工作。2008年5月4日，被告入职原告实德公司，担任管理岗位，双方签订了期限从2008年5月4日至2011年4月30日的劳动合同。2011年5月1日，双方续订劳动合同，续订期限自2011年5月1日至2014年4月30日。2014年5月1日，双方再次续订劳动合同为无固定期限劳动合同。2011年5月30日，原、被告签订保密及竞业限制协议，约定竞业限制期限自双方解除或终止合同之日起24个月，但未约定解除或终止劳动合同后给予被告经济补偿。2016年6月15日，被告就诊于银川市中医医院，被诊断为痛风性关节炎。2016年7月18日、8月5日、8月12日、8月22日、8月29日，银川市中医医院向被告开具了五张病休证明书，均建议休息五天。2016年8月8日，被告向原告递交书面请假申请。2016年8月16日，原告为被告出具《解除劳动关系证明》，内容为”禇景龙同志现任我公司行政人事部部长、党支部书记，经双方协商，自即日起解除劳动关系。特此证明。”2016年8月19日，被告离开工作岗位。2016年8月26日，原告免除被告综合部部长职务。2016年10月31日，原告作出《关于解除禇景龙劳动关系的决定》。2016年11月4日，被告（申请人）因”带薪年休假工资报酬、赔偿金、竞业限制补偿金、解除劳动合同证明书”等与原告（被申请人）发生争议，向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金100000元；2、被申请人向申请人支付2008年5月至2016年8月8日年休假工资补偿30000元；3、被申请人向申请人支付履行保密协议竞业限制补偿金每月支付1800元（岗位工资的30%），共计24个月，计43200元；以上合计173200元；4、被申请人按违法解除劳动合同向申请人出具解除劳动合同证明书。2016年12月27，银川市劳动人事争议仲裁委员会作出银劳人仲裁字[2016]1311号裁决书，裁决：一、被申�人于裁决书生效之日起十五日内支付申请人2015年度带薪年休假工资报酬不足部分4538.2元；二、被申请人于裁决书生效之日起十五日内支付申请人解除劳动合同经济补偿金39776.6元；三、被申请人于裁决书生效之日起十五日内支付申请人三个月的竞业限制补偿金4211.64元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，诉至法院，请求判如所请。另查明，2016年2月2日至2月6日期间，原告安排被告2015年度带薪年休假。被告2015年月平均工资为4935.19元,日工资为226.91元。原、被告解除劳动合同前十二个月被告的月平均工资为4679.6元[（5139.6元+5134.15元+5128.75元+4833.52元+4738.36元+4709.26元+4686元+4922.85元+5134.15元+4059.01元+2256.47元+5413.1元）÷12个月=4679.6元]。
一审法院认为，原告与被告依�建立劳动关系并签订劳动合同，双方应按照法律规定和劳动合同的约定履行各自的义务，双方的合法权益均应受到法律保护。关于原告是否应当向被告支付解除劳动合同经济补偿金问题。2016年8月16日，原告向被告出具了《解除劳动关系证明》，并加盖原告实德公司印章，该证明中明确双方系协商解除劳动关系，故双方解除劳动合同关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定。原告主张该证明是被告要求证人严某某盖章的，并提交证人严某某证言，因证人系原告实德公司员工，受原告领导，与原告存在利害关系，对证人所做证言，该院不予采信，故原告的主张不能成立。原告应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定向被告支付经济补偿金。被告在实德公司工作年限为8年零3个月，故原告应支付被告经济补偿金39776.6元（4679.6元/月×8.5个月=39776.6元）。关于原告是否应当向被告支付未休年休假工资报酬问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，劳动者在连续工作满12个月后可享受带薪年休假。被告的带薪年休假工资应受《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动仲裁时效一年的限制，被告于2016年11月提起仲裁申请，该院仅支持其时效内部分，即2015年度带薪年休假工资的请求。被告于1984年7月1日参加工作，应享受带薪年休假15天，原告2015年度仅安排被告带薪年休假5天，原告应依据规定向被告支付2015年度带薪年休假工资报酬不足部分4538.2元[226.91元×（300%-100%）×10天]。关于原告是否应当向被告支付竞业限制经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定：”用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘�和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定”当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。”本案中，原告与被告签订保密及竞业限制协议，约定竞业限制期限自双方解除或终止合同之日起24个月，虽�该协议没有约定具体的竞业限制经济补偿，但被告离职后继续履行竞业限制义务，因此上述协议中的竞业限制约定对双方具有约束力，原告应支付被告竞业限制补偿金。依据上述规定，原告应按照被告解除劳动合同前十二个月平均工资的30%支付被告三个月竞业限制经济补偿金4211.64元（4679.6元×30%×3个月=4211.64元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、原告宁夏�德新型建材有限公司于判决生效之日起十日内支付被告褚景龙解除劳动合同经济补偿金39776.6元；二、原告宁夏实德新型建材有限公司于判决生效之日起十日内支付被告褚景龙年休假工资差额4538.2元；三、原告宁夏实德新型建材有限公司于判决生效之日起十日内支付被告褚景龙竞业限制经济补偿金4211.64元；四、驳回原告宁夏实德新型建材有限公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人于2016年8月16日向被上诉人出具的《解除劳动关系证明》中加盖有上诉人印章，可以证实双方解除劳动关系的原因为双方协商，其应承担相应的法律责任，在双方协商解除劳动关系后，依法应向被上诉人支付相应的经济补偿金。一审中的证人严某某系上诉人员工，与上诉人具有利害关系，其证言证明效力较弱，一审未予采信并无不当。故上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宁夏实德新型建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李山山
审判员 任朝霞
审判员 杨 玫
二〇一七年十一月二十日
书记员 张 楠
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
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