山东省青岛市城阳区人民法院刑 事 判 决 书（2014）城刑初字第29号公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。被告人高同乐，曾用名高顺，男，1975年2月9日生于黑龙江省鸡西市，汉族，初中文化，无业，户籍地黑龙江省鸡西市恒山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月11日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。辩护人刘世蓬，山东青成律师事务所律师。被告人陈正仕，男，1970年1月8日生于山东省青岛市，汉族，初中文化，无业，户籍地青岛市城阳区。1997年7月18日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年；2010年11月9日因犯非法买卖枪支罪被山东省青岛市中级人民法院判处有期徒刑三年，2012年1月13日被假释释放（假释考验期至2012年7月18日止）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月11日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。辩护人马立东、石雯君，山东森嵘律师事务所律师。山东省青岛市城阳区人民检察院以青城检刑诉（2013）701号起诉书指控被告人高同乐、陈正仕犯贩卖毒品罪，于2013年11月21日向本院提起公诉。本院于次日立案后，同年11月22日分别向被告人送达了起诉书副本并告知有关诉讼权利，依法组成合议庭，适用普通程序，2014年1月13日公开开庭审理了本案。山东省青岛市城阳区人民检察院指派检察员徐萍萍出庭支持公诉，被告人高同乐及辩护人刘世蓬、被告人陈正仕及辩护人石雯君到庭参加了诉讼。期间，因案情重大复杂，经山东省青岛市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。公诉机关指控：1、2013年5月10日14时许，被告人高同乐经被告人陈正仕介绍至本市李沧区某小区1号楼旁边工地，以3500元的价格向他人出售冰毒10克。2、2013年2月14日左右，被告人高同乐在本区某小区以600元的价格向时某出售冰毒1克。3、2013年2月19日，被告人高同乐在本区某小区北侧围墙处以1400元的价格向时某出售冰毒2克。案发后，公安机关在被告人高同乐位于本区某小区的住处当场查获疑似冰毒晶体37克，经鉴定均含有甲基苯丙胺成分。为证明上述指控，公诉机关提供了报案记录，破案经过，被告人供述，证人证言，鉴定意见，户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人高同乐、陈正仕贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈正仕系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。针对公诉机关的指控，被告人高同乐辩解：第一笔该只卖了6克冰毒；第二、三笔是该和时某买冰毒共同吸食。辩护人提出的主要辩护意见是：1、被告人高同乐第一笔贩卖毒品数量为8克；2、指控第二、三笔贩卖事实不存在；3、被告人高同乐称受到刑讯逼供，应当对证据的合法性进行审查；4、被告人高同乐贩卖毒品数量为8克；5、系初犯。请求法院从轻处罚。针对公诉机关的指控，被告人陈正仕辩解：高同乐只卖给朋友8克冰毒。辩护人提出的主要辩护意见是：1、指控被告人陈正仕介绍买卖冰毒10克证据不足；2；认罪态度较好且自愿认罪；3、系从犯。请求法院从轻、减轻处罚。经审理查明：1、2013年5月10日14时许，被告人陈正仕向被告人高同乐提出其朋友要购买10克冰毒，后高同乐经陈正仕介绍至本市李沧区某小区1号楼旁边工地，以人民币（以下币种同）3500元的价格向他人出售冰毒6克。2、2013年2月14日前后，被告人高同乐在本区某小区以600元的价格向时某出售冰毒1克。3、2013年2月19日，被告人高同乐在本区某小区北侧围墙处以1400元的价格向时某出售冰毒2克。2013年5月10日，被告人高同乐、陈正仕被公安机关抓获归案，民警从被告人高同乐位于本区某小区的住处当场查获疑似冰毒晶体2包重37克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有下列经庭审举证、质证确认的证据证实：1、书证、物证（1）受案登记表、抓获经过，证实案发及二被告人被抓获到案的事实。（2）搜查证、搜查笔录、称重记录、扣押物品清单及照片，证实侦查人员从高同乐在本区某小区的住处进行搜查，查获疑似冰毒状晶体2包、溜冰壶1个，2包晶体分别重37.19克、1.85克，上述物品依法扣押。（3）尿液提取笔录、现场检测报告书，证实侦查人员提取高同乐、陈正仕尿液经甲基安非他明检测法（胶体金法）检测，结果均呈阳性（含甲基苯丙胺成分）。（4）行政处罚决定书，证实时某、苏某因吸毒被行政处罚。（5）户籍证明，证实高同乐、陈正仕等人的身份情况。（6）刑事判决书、假释证明书，证实陈正仕的前科判决及执行情况。2、鉴定意见青岛市公安局刑警支队技术处毒品检验报告，证实从高同乐处扣押的白色晶体2包重37克，均检出甲基苯丙胺成分。3、证人证言（1）证人苏某证言及辨认笔录，证实2013年5月10日下午2点多，该开车拉陈正仕到李沧区的一个小区，该进房间后看见陈正仕和几个不认识的男的。不久高顺来了，他进来后拿出一小包冰毒给陈正仕看了看，陈正仕看完就打了个电话“你到哪儿了，你到南渠红绿灯停下行了”，陈正仕打完电话就跟高顺说“你上南渠红绿灯那里把东西给他行了”，高顺带着冰毒走了。该对李沧区南渠的居民小区进行了指认，与被告人指认的地点一致。（2）证人时某证言及辨认笔录，证实2013年正月初四、五，该想吸毒给高顺打电话，后到某小区楼下见到高顺，给他700元，他给了该一克冰毒，该在家吸食了。2013年正月初九左右，该给高顺打电话，又到了某小区的一座楼下见到高顺，给他1400元，他给该2克冰毒，该在老家吸食了。2013年5月10日19时许，该和高顺、陈正仕、还有一个不知姓名的男子一起去的高顺住处。该辨认指出高同乐是卖给自己冰毒的那名叫高顺的男子；指认毒品交易的地点与被告人高同乐指认地点一致。4、被告人供述与辩解（1）被告人高同乐供述及辨认笔录，2013年5月10日14时许，陈正仕联系我说要让我帮他朋友送一些冰毒，我当时劝他不要掺和这些事情，但陈正仕说这个朋友和他关系很好，我就同意了。陈正仕约我去李沧区某小区的住户里，我按照陈正仕给我的地址找到了这个地方，到了后陈正仕和一个叫陈老二的还有另外一个男子在屋里。过了一会儿，陈正仕的那个朋友来拿冰毒，他要下去帮我送，我没同意我自己下去的，后我找到了陈正仕的那个朋友把冰毒卖给了他，他事先说好了是10克，我把冰毒装在一个塑料袋里给了他，我当时看陈正仕的面子给他每克350元，那名男子当面给了我3500元。2013年2月14日正月初五前后，时某给我打电话要买冰毒，他开车到了我的住处，我卖给他1克冰毒600元。2013年2月19日正月初十，时某给我打电话买冰毒，他开车到了北侧围墙处，我卖给他2克，他给我1400元。我的冰毒基本都是从黄某处购买的，以前都是每次买2-3克自己吸食，500元一克。2013年5月9日，我想从她那里再拿50克冰毒，她给了我50克冰毒让我挣钱后再给她钱。该辨认了时某、黄某；指认毒品交易现场与被告人陈正仕、证人时某指认地点一致。（2）被告人陈正仕供述及辨认笔录，2013年5月10日下午15时，一个在东方城打游戏的朋友给我打电话问我能否帮着买点冰毒。我之前认识高同乐，知道高同乐除了吸毒外还贩卖毒品，我就给高同乐打电话说有个朋友要买10克冰毒，价格控制在一克400元左右，高同乐同意卖给我这个朋友10克冰毒，让我去李沧区某小区陈老二的家中等他。后我给朋友打电话说联系了一个卖冰毒的，准备好钱到李沧区这边来拿货，来了之后给我打电话。苏某开着他的车拉我到了李沧区陈老二的家中，具体位置说不上来，但我能找到，当时我和苏某先去了陈老二家里，一会儿高同乐带着冰毒来了，高同乐来了后，我就从手机里找出买冰毒的伙计的电话告诉了高同乐，再之后他们具体怎么交易的我记不清了。让我帮着买冰毒的是我以前在东方城玩游戏时认识的一个三十多岁的男子，真名不详。当时说是交易10克，但具体数量不详。双方应该是在李沧区附近交易的，具体地点不详。该辨认了高同乐，指认了李沧的居民小区。5、视听资料光盘一张，证实抓获、讯问高同乐、陈正仕的情况。综合控辩双方的意见，本院评判如下：关于被告人高同乐的辩护人提出高同乐受到刑讯逼供，应当对证据的合法性进行审查的辩护意见。经查，结合同步审讯视听资料审查被告人高同乐的供述，未发现侦查机关有非法取证行为，另外，被告人高同乐及辩护人均未提供刑讯逼供的相关线索和证据，被告人高同乐审判前所做供述本院依法采纳并作为定案依据，该辩护意见理由不成立，本院不予采纳。关于被告人高同乐提出第一笔该只卖了6克冰毒、辩护人提出第一次贩卖毒品数量为8克及被告人陈正仕提出高同乐只卖给朋友8克冰毒、辩护人提出指控陈正仕介绍买卖冰毒10克证据不足的辩解、辩护意见。经查，在案被告人高同乐、陈正仕的供述相互印证，可以证实经陈正仕介绍高同乐贩卖毒品的事实，并有证人苏某的证言予以佐证，鉴于本案毒品交易的下线未查实，结合被告人高同乐、陈正仕在侦查机关的供述以及当庭陈述，本院按照有利于被告人的原则，就低认定毒品交易的数量为6克，被告人高同乐的辩解本院予以采纳，其他辩解、辩护意见本院不予采纳。关于被告人高同乐提出第二、三笔是该和时某买冰毒共同吸食及辩护人提出指控第二、三笔贩卖事实不存在的辩解、辩护意见。经查，被告人高同乐供述证实出于贩卖目的向时某出售冰毒的时间、地点、数量、价格等事实，与证人时某证实的内容相互印证，可以证实高同乐贩卖毒品的事实成立，该辩解、辩护意见本院不予采纳。关于被告人陈正仕的辩护人所提陈正仕系从犯的辩护意见。经查，被告人陈正仕向被告人高同乐提出其朋友购买毒品，系犯意的提出者，后居间促成毒品交易的完成，该在共同犯罪中不属次要或辅助作用，不应认定为从犯，按照所参与的犯罪承担刑事责任，该辩护意见本院不予采纳。关于被告人高同乐的辩护人提出高同乐贩卖毒品数量为8克的辩护意见。经查，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的精神，认定被告人高同乐贩卖毒品数量除已查实贩卖的数量外，从该处查获的37克毒品应当累计为贩卖的数量，被告人高同乐贩卖毒品数量为46克，该辩护意见本院不予采纳。关于被告人高同乐的辩护人提出高同乐系初犯、被告人陈正仕的辩护人提出陈正仕认罪态度较好且自愿认罪的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。本院认为，被告人高同乐多次贩卖冰毒46克，被告人陈正仕贩卖冰毒6克，行为构成贩卖毒品罪，均应予惩处。公诉机关指控被告人高同乐、陈正仕犯贩卖毒品罪的主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认，但指控第一笔贩卖毒品数量本院按照有利于被告人的原则就低认定为6克。被告人陈正仕在前罪假释考验期满后五年内再故意犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚并不得假释；被告人高同乐、陈正仕到案后能如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。综合被告人高同乐、陈正仕犯罪的事实、性质、情节、人身危险性、造成的社会危害程度及控辩双方的量刑意见，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第八十一条第二款之规定，判决如下：一、被告人高同乐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元。（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月11日起至2025年5月10日止；罚金限在判决生效后十日内一次性缴纳。）被告人陈正仕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，不得假释。（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月11日起至2016年5月10日止；罚金限在判决生效后十日内一次性缴纳。）二、查扣的违禁品依法予以没收，由扣押机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡绪庆人民陪审员  王雪梅人民陪审员  郭 潇二〇一四年四月二十八日书 记 员  刘佳丽附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第八十一条第二款对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。存在