广东省清远市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤18刑终150号
原公诉机关清远市某区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋志华，绰号“蒲坑华”，男，1979年10月1日出生于广东省清远市某区，汉族，文化程度小学，农民，户籍地清远市某区，住所地清远市某区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2014年7月29日被清远市公安局清新分局羁押，2014年9月4日由清远市公安局清新分局取保候审。因本案，于2015年7月3日被清远市公安局清新分局羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被依法逮捕。现羁押于清远市某区看守所。
原审被告人冯水洪，男，1981年6月4日出生于广东省清远市某区,汉族，文化程度小学，农民，住清远市某区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2015年7月3日被清远市公安局清新分局羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被依法逮捕。现羁押于清远市某区看守所。
某区人民法院审理清远市某区人民检察院指控原审被告人蒋志华犯强奸罪、贩卖毒品罪以及容留他人吸毒罪，原审被告人冯水洪犯容留他人吸毒罪一案，于2016年3月21日作出（2015）清新法刑初字第404号刑事判决。原审被告人蒋志华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。清远市人民检察院检察员王振东出庭履行职务。上诉人蒋志华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人蒋志华贩卖毒品及容留他人吸毒的事实
2014年春节期间，被告人蒋志华在其位于清远市某区X镇X村委会X号的家中多次向吸毒人员欧某1出售甲基苯丙胺（冰毒），并容留欧在其二楼房间吸食毒品。2015年2月至7月，被告人蒋志华在其位于清远市某区某处的家中及在清远市某区某镇X村委会X村（又名X村，下同）冯水洪的果园房屋内，多次向吸毒人员刘某3、刘某1出售甲基苯丙胺。2015年7月3日9时许，接报的公安民警在清远市某区某镇X村委会X村冯水洪的XX房屋内将被告人蒋志华及同案人冯水洪、吸毒人员蒋某3抓获，并现场查获被告人蒋志华所有的疑似毒品白色晶体状粉末7小包、电子秤1台及吸毒工具等物品。经毒化检验，起获的疑似毒品白色晶体7小包检出甲基苯丙胺成分，净重3.4克。
2014年6月至7月29日零时，蒋志华多次容留吸毒人员冯某、祝某在其家中吸食毒品甲基苯丙胺。2014年7月29日上午10明45分，公安民警在清远市某区某镇XX村委会XX街被告人蒋志华家中，将被告人蒋志华及吸毒人员祝某、冯某抓获，并在被告人蒋志华家中起获吸毒工具一批，在吸毒人员祝某挂包内搜获疑似毒品白色晶状物体2小包。经毒化检验，起获的疑似毒品白色晶状物体2小包检出甲基苯丙胺成分，净重0.1克。
原判认定上述事实，有扣押决定书、扣押清单及照片、检查笔录，抓获经过、到案经过、户籍证明、行政处罚决定书等书证，证人祝某、冯某等人的证言及辨认笔录，化验检验鉴定报告，现场检测报告、现场勘验笔录及照片等证据。
二、被告人蒋志华强奸的事实
2014年7月及2015年6月至7月，被告人蒋志华在清远市某区某处和清远市某区某镇X村委会X村XX的果园房屋内，多次与未成人陈某2（XXX年X月X日出生）发生性关系。
原判认定上述事实，有出生医学证明、户口本等书证，证人陈某2的证言，证人冯某、蒋某1等人的证言及辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，被害人陈某2的陈述等证据。
三、被告人冯水洪容留他人吸毒的事实
2015年6月7日至7月2日，被告人冯水洪在清远市某区某镇X村委会X村其果园的房屋内，多次容留蒋志华、蒋某3、刘某1等人吸食毒品甲基苯丙胺。2015年7月3日9时许，接报的公安民警在清远市某区某镇X村委会X村被告人冯水洪的XX房屋内将被告人冯水洪及同案人蒋志华等人抓获，并现场查获同案人蒋志华所有的疑似毒品白色晶体状粉末7小包、电子秤1台及吸毒工具等物品。
原判认定上述事实，有检查笔录、证据保全清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、到案经过、户籍证明、行政处罚决定书等书证，证人蒋某3、刘某1、刘某2、陈某2、蒋志华等人的证言及辨认笔录，现场检测报告书、现场勘验笔录及照片，被告人冯水洪的供述等证据。
原判认为，被告人蒋志华多次提供场所供他人吸食毒品，其行为已构成了容留他人吸毒罪；被告人蒋志华贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成了贩卖毒品罪；被告人蒋志华明知被害人陈某2未满十四周岁仍与其发生性关系，其行为已构成了强奸罪。被告人冯水洪多次提供场所供他人吸食毒品，其行为已构成了容留他人吸毒罪。被告人蒋志华多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，同时，被告人蒋志华多次奸淫被害人陈某1，均应依法予以惩处。鉴于被告人冯水洪归案后能坦白认罪，依法对其予以从轻处罚。根据被告人蒋志华、冯水洪的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款、第三百五十四条、第三百四十七条第四款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人蒋志华犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币10000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币15000元。二、被告人冯水洪犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4000元。三、公安机关扣押被告人蒋志华的毒品甲基苯丙胺3.4克、电子秤1台及吸毒工具等物品予以没收销毁，由清远市公安局清新分局负责处理。
上诉人蒋志华上诉提出：1、其与被害人陈某2只是普通朋友关系，没有与陈某2发生性关系，2015年7月2日其当晚是在果场外面修理小型面包车；2、其购买的毒品是用于自己吸食，而欧某1、冯水洪、刘某1是找其一起吸食，后来吸食完了欧某1、刘某1各给了100元，贩卖次数不多，一审所认定的上诉人贩卖毒品的次数有误。上诉人蒋志华请求二审法院查清事实，对其从轻处罚。
清远市人民检察院提出：1、在案证据足以证实上诉人蒋志华对被害人陈某2在案发时不超过14周岁是有认知的以及上诉人与被害人发生性关系的事实存在。2、证人刘某1、陈某2、刘某3等证人证言均证实了蒋志华多次向多人贩毒的事实，一审认定本案蒋志华贩卖毒品情节严重是准确的。清远市人民检察院建议二审维持原判。
经二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的事实和证据一致。一审判决所依据的证据，经查，来源合法，并经庭审出示、经控辩双方辨认、质证，能够证明案件的事实情况，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
清远市人民检察院二审期间补充了证人莫某1、陈某2的证言，证明莫某1、陈某2因为陈某2与蒋志华的异常交往而报过警，并找蒋志华，告知有关陈某2年纪很小才上初一，要求蒋志华不要与陈某2来往的事。证人莫某1、陈某2的证言与一审判决所依据的证人证言、被害人陈述内容相印证，来源合法，补强证明了上诉人蒋志华明知被害人陈某2未满十四周岁仍与其发生性关系的事实，对证人莫某1、陈某2的证言本院予以采信。
对于上诉人蒋志华以及清远市人民检察院提出的意见，本院综合评判如下：
1.对于上诉人蒋志华否认与被害人发生性关系的上诉理由。经查，被害人陈某2陈述其曾与上诉人发生X次性关系，证人冯水洪、蒋某2的证言证明证人看到蒋志华与陈某2晚上在同一个房间过夜，证人莫某1、陈某2因为陈某2与蒋志华的异常交往而报过警，前述证人证言可以印证被害人陈述的真实性，并有法医学人体损伤程度鉴定书予以佐证。综上，认定上诉人与被害人陈某2发生过性关系这一事实的证据充分。
2.关于上诉人蒋志华贩卖毒品是否属于情节严重。经查，证人欧某1、刘某3、刘某1的证言直接证明上诉人贩毒事实并有证人陈某2的证言以及现场查扣的记录纸条印证，并且上诉人蒋志华在上诉时也承认提供毒品给欧某1、刘某1，并向他们收取了钱款，根据前述证据足以认定上诉人蒋志华有多次向吸毒人员出售毒品甲基苯丙胺的事实，属于贩卖毒品情节严重的情形。
本院认为，上诉人蒋志华明知被害人陈某2未满十四周岁仍与其发生性关系，其行为已构成强奸罪；蒋志华多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重；蒋志华多次提供场所供他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人蒋志华犯强奸罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应依法惩处，并数罪并罚。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人提出的上诉理由均不成立，本院不予采纳。清远市人民检察院提出的意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗立兵
审判员 管宋英
审判员 胡巧玲
二〇一六年十二月十六日
书记员 柯 漫