云浮市云城区人民法院
刑 事 判 决 书
云城法刑初字第165号
公诉机关云浮市云城区人民检察院。
被告人陈锦锋，男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省云浮市云安县，住云浮市云城区。因涉嫌贩卖毒品于2014年1月20日被羁押并被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。
云浮市云城区人民检察院于2014年5月29日以云区检刑诉（2014）124号起诉书指控被告人陈锦锋涉嫌贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。云浮市云城区人民检察院指派检察员黎巧玲出庭支持公诉，被告人陈锦锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2014年1月9日23时许，被告人陈锦锋与吸毒人员李某某、张某某电话联系好后，携带毒品去到云浮市云城区育华路展豪宾馆302房，将20粒毒品“摇头丸”（共重约4.65克）交给李某某，并收取张某某支付的700元。
2、2014年1月10日0时许，被告人陈锦锋应李某某、张某某的要求，再次携带毒品去到云浮市云城区育华路展豪宾馆302房，将2粒毒品“摇头丸”（又称“辉仔”，共重约0.46克）和2小包毒品“K粉”（共重约2克）交给李某某，并收取张某某支付的200元。
3、2014年1月10日1时许，公安民警去到云浮市云城区育华路展豪宾馆302房查处，扣押了李某某、张某某购买的毒品，在得知毒品来源后安排李某某电话联系被告人陈锦锋要求购买毒品“K粉”，后被告人陈锦锋携带毒品去到展豪宾馆302房时被当场抓获。民警当场在被告人陈锦锋身上扣押净重1.85克白色粉末2小包（检材1）、净重0.54克红色晶体状物品（检材2）、净重0.5克白色晶体状物品（检材3）、净重22.07克米黄色粉末1小包（检材4），在张某某身上扣押了白色丸状物12粒（净重2.79克，检材5）。经广东省云浮公安司法鉴定中心鉴定：送检检材1检出氯胺酮（ketamine）成份；检材2、3检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成份；检材4检出氯胺酮（ketamine）和3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成份；检材5检出3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成份。
上述事实，云浮市云城区人民检察院向本院提供了相关的证据。公诉机关认为：被告人陈锦锋明知是毒品而向他人予以贩卖，其中3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺共27.19克，氯胺酮共3.85克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈锦锋在进行第三次贩卖毒品过程中，由于意志之外原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
被告人陈锦锋对起诉书指控的事实有意见，认为在其身上搜查的毒品22.07克米黄色粉末、0.54克红色晶体状物品和0.5克白色晶体状物品的数量没有意见，但那22.07克米黄色粉末是一个朋友送给其吸食的，并不是用来贩卖的，对其他指控的事实没有意见。
本院经审理查明：一、2014年1月9日23时许，被告人陈锦锋与吸毒品人员李某某、张某某电话联系好后，携带毒品去到云浮市云城区育华路展豪宾馆302房，将20粒毒品“摇头丸”（共重约4.65克）交给李某某，并收取张某某支付的700元。
二、2014年1月10日0时许，被告人陈锦锋应李某某、张某某的要求，再次携带毒品去到云浮市云城区育华路展豪宾馆302房，将2粒毒品“摇头丸”（又称“辉仔”，共重约0.46克）和2小包毒品“K粉”（共重约2克）交给李某某，并收取张某某支付的200元。
三、2014年1月10日1时许，公安民警去到云浮市云城区育华路展豪宾馆302房查处，扣押了李某某、张某某购买的毒品，在得知毒品来源后安排李某某电话联系被告人陈锦锋要求购买毒品“K粉”，后被告人陈锦锋携带毒品去到展豪宾馆302房时被当场抓获。民警当场在被告人陈锦锋身上扣押净重1.85克白色粉末2小包（检材1）、净重0.54克红色晶体状物品（检材2）、净重0.5克白色晶体状物品（检材3）、净重22.07克米黄色粉末1小包（检材4），在张某某身上扣押了白色丸状物12粒（净重2.79克，检材5）。经广东省云浮公安司法鉴定中心鉴定：送检检材1检出氯胺酮（ketamine）成份；检材2、3检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成份；检材4检出氯胺酮（ketamine）和3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成份；检材5检出3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成份。
公安机关在抓获被告人陈锦锋后，以陈锦锋吸毒为由处以行政拘留十日。
上述事实，经庭审质证有以下证据证实：1、被告人陈锦锋的供述。2、证人张某某、李某某、黄某某、陈某甲的证言。3、现场勘查笔录及照片，辨认笔录。4、证据保全决定书、证据保存清单，随案移送物品清单及扣押物品暂存说明。5、鉴定事项确认书，检验报告，法鉴定意见通知书。6、受案登记表、立案决定书、线索来源及抓获经过，调取证据通知书、通话清单，户籍证明，行政处罚材料。
对于被告人陈锦锋辩解认为在其身上搜查的毒品22.07克米黄色粉末是一个朋友送给其吸食的，并不是用来贩卖的。经查，对于公诉机关将该22.07克米黄色粉末（检出氯胺酮和3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺成份）认定为被告人陈锦锋贩卖毒品的数量，本院认为，本案没有确实、充分的证据能够证明被告人陈锦锋所非法持有的22.07克米黄色粉末是为了进行贩卖，因此公诉机关指控被告人陈锦锋贩卖22.07克米黄色粉末计入贩卖毒品的数量，本院不予支持，被告人陈锦锋辩解理由成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人陈锦锋无视国家法律，向吸毒人员多次贩卖毒品，其中3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺共5.12克，氯胺酮共3.85克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人陈锦锋非法持有毒品3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺22.07克，其行为已构成非法持有毒品罪。本案没有确实、充分的证据能够证明被告人陈锦锋所非法持有的22.07克米黄色粉末（检出氯胺酮和3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺成份）是为了进行贩卖，因此公诉机关指控被告人陈锦锋贩卖毒品3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺数量有误，本院予以纠正。被告人陈锦锋既犯贩卖毒品罪，又犯非法持有毒品罪，依法应当数罪并罚。被告人陈锦锋归案后能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人陈锦锋多次向他人贩卖毒品，属于情节严重，依法应当处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；被告人陈锦锋非法持有毒品3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺22.07克，属于非法持有其他毒品数量较大的，依法应当处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人陈锦锋在进行第三次贩卖毒品过程中，由于意志之外原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。本院根据被告人陈锦锋犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度决定量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第二十三条、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人陈锦锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。总和刑期四年，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金15000元。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月20日起至2017年7月19日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑广荣
审 判 员 方冠英
人民陪审员 陈业珍
二〇一四年八月二十日
书 记 员 郭金凤