广西壮族自治区桂林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂03民终546号上诉人（原审原告）：刘金山，男，汉族，桂林新奥燃气有限公司员工，住广西壮族自治区桂林市象山区。被上诉人（原审被告）：桂林新奥燃气有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市。法定代表人：韩继深，该公司董事长。委托诉讼代理人：石勇，男，该公司法律顾问。上诉人刘金山因与被上诉人桂林新奥燃气有限公司劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2016）桂0302民初736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘金山，被上诉人桂林新奥燃气有限公司的委托诉讼代理人石勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘金山上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人支付2014年4月、6月克扣上诉人的工资和奖金1067.8元，支付2014年至2016年期间上诉人的加班费13958.48元，支付上诉人独生子女费1800元。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一、一审判决没有追加本案应当参加诉讼的当事人，违反法定程序。本案中，被上诉人自认在2011年11月至2013年10月期间，将上诉人刘金山安排到桂林晟通燃气有限公司上班的事实，因此，桂林晟通燃气有限公司作为用工单位，应当也是本案当然的被申请人及被告。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“必须进行共同诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼”，《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第57条规定“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百一十九条的规定，通知其参加诉讼”，一审法院没有主动追加桂林晟通燃气有限公司作为本案的被告，违反了民事诉讼法的规定，故本案应当发回重审。第二、被上诉人所提出的工资和加班费的发放，没有法定有效的劳动规章制度加以印证。首先，根据双方的劳动合同，上诉人刘金山的工资和加班费由被上诉人的工资制度所确定，但没有相应的明确工资标准和加班费的计算标准，被上诉人就应当举证（以制度）说明刘金山的工资构成和加班费的计算构成，但是在一审当中被上诉人并没有进行相应的举证；其次，根据劳动合同法第四条规定“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”，而本案中根本就没有上诉人刘金山参与讨论的事实，没有公示规章制度的事实，因此，被上诉人所提出的工资及加班费的说法根本不能成立，应当承担举证不能的责任。第三、关于要求工资及加班费的诉讼请求，应当由被上诉人提供相应的确实凭证。在本案的仲裁阶段及一审阶段中，被上诉人没有列举出上诉人刘金山个人的全部工资凭证及没有相应的同单位其他职工工资凭证予以证实，相当于仲裁和一审法院直接认可了被上诉人的证据，而根据劳动法及劳动争议仲裁法律的相关规定，这是被上诉人的举证义务而非上诉人刘金山的义务。第四、关于上诉人刘金山所提出的仲裁请求与诉讼请求不一致的问题。上诉人刘金山从未放弃自己在仲裁阶段所提出的仲裁请求，诉讼请求系一审中没有法律常识的退休职工即上诉人刘金山的法律援助律师提出的，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的劳动争议发生之日：（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日”，因此，上诉人刘金山有权提出自己的诉讼请求，而一审法院在明知仲裁内容的情况下，没有进行法律释明，本案应当发回重审。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，发回重审以维护上诉人的合法权益。桂林新奥燃气有限公司辩称，1、上诉人2004年--2016年2月就职于桂林新奥燃气有限公司，系从原桂林市燃气总公司改制进入现公司的，并签订了无固定期限劳动合同。桂林新奧燃气有限公司依据上诉人的工作岗位和相对应的薪点以及当月的考核等级，及时足额地发放了上诉人的工资。上诉人现要求支付2014年4月和6月克扣的工资和奖金1067.8元没有事实依据，按照谁主张谁举证的原则，上诉人也未能提出相应的证据材料证明其主张的事实。2、桂林新奧燃气有限公司依据《劳动法》第47条和第48条，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。上诉人2014年-2016年系公司客服部专职安检员，实行安检员激励机制，专职安检员月工资=月底薪+计件工资×月度考核系数+误餐补贴。上诉人的每月实际工资都是按照上述公司制定的薪酬制度发放的。上诉人诉称的2014年4月和6月低于桂林市2014年最低工资1200元的标准，是不符合事实情况及对应发工资和实发工资的误解，上述2个月的工资是根据上诉人当月的部门考核得出的应发工资，在扣除个人应缴的各项保险、公积金等费用后，得出实际发放工资，所以并没有低于桂林市的最低工资标准。至于上诉人提出的加办费问题不符合实际事实，也没有任何证据。答辩人提供的证据证明了上诉人的加班情况，同时上诉人提供的工资发放明细表也证明了答辩人的观点，双方的证据都证明上诉人只有在2014年9月和2015年1月有加班，且都支付了加班费。3、上诉人提出的独身子女费1800元的问题，答辩人接受一审法院的判结果。综上所述，答辩人认为上诉人提出的诉讼请求与事实不符，于法无据，请求二审法院依法驳回上诉，维持一审判决。刘金山向一审法院起诉请求：被告向原告支付2014年4月、6月克扣的工资和奖金1067.8元；2、被告向原告支付2014年至2016年期间的加班费13958.48元；3、被告向原告支付独生子女费1800元。一审法院认定事实：原告原为桂林市燃气总公司职工。2004年桂林市燃气总公司改制，由被告桂林新奥燃气有限公司并购桂林市燃气总公司，并对该公司的职工进行安置，原告刘金山继续留在桂林新奥燃气有限公司工作。2001年11月11日，原、被告双方签订了无固定期限的劳动合同一份，约定合同从2014年10月1日起生效，工资标准按被告薪酬制度执行，合同期间原告同意遵守被告执行的管理制度等等。2010年1月、2月，原告的固定工资为1281元，于法定节假日加班2天，被告支付其加班工资366元。2010年3月至12月，原告的固定工资为1365元，于法定节假日加班6天，被告支付其加班工资1170元。2011年1月、2月，原告的固定工资为1528元，在法定节假日没有加班。2011年3月至10月，原告的固定工资为1659元，在法定节假日期间没有加班。2011年11月至2013年10月原告被安排到桂林晟通燃气有限公司上班，被告为原告缴纳了社会保险费和住房公积金。被告每月还支付原告退养费1000元，扣除社会保险费和住房公积金个人部分，每月实际发给原告的工资为384元。2013年11月至2014年2月，原告的固定工资为1659元，在法定节假日没有加班。2014年3月起被告实行激励工资制度，原告在2014年9月有一天的法定节假日加班，被告支付加班工资228.84元，在2015年1月有一天的法定节假日加班，被告支付加班工资228.8元。2014年4月，原告激励工资为1159.20元、奖金20元，应发工资1179.20元，扣除个人应缴纳的养老、失业、医疗保险部分260.7元、住房公积金284元以及工会会费3元，被告实际支付原告当月工资631.50元。另，被告还支付原告当月值班、误餐补贴133元。2014年6月，原告激励工资为1248.40元，应发工资1248.40元，扣除个人应缴纳的养老、失业、医疗保险部分260.7元、住房公积金284元以及工会会费3元，被告实际支付原告当月工资700.7元。2014年年度我市最低工资为1200元/月。另查明，原告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、桂林新奥燃气有限公司支付刘金山2005年1月至2016年2月克扣工资和奖金401813元；2、桂林新奥燃气有限公司支付刘金山2010年9月至2013年11月加班工资164060元；3、桂林新奥燃气有限公司支付刘金山独生子女费1800元。2016年6月6日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲案字〔2016〕473号仲裁裁决书，裁决：刘金山的各项仲裁请求，依据不足，不予支持。刘金山不服该裁决，遂提起本案诉讼，提出如前诉请。一审法院审理认为，归纳双方当事人诉辩主张，本案争议的焦点为：一、被告是否向原告支付2014年4月、6月克扣的工资和奖金1067.8元；二、被告是否应该向原告支付2014年至2016年期间的加班费13958.48元；三、被告是否应向原告支付独生子女费1800元。一、工资总额由计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资六个部分组成。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第九条规定：“用人单位应当按劳动合同约定的工资标准向在法定时间内提供了正常劳动的劳动者（含试用期、见习期等人员）支付工资，支付工资标准不得低于当地最低工资标准”以及第十八条规定：“有以下情形的，用人单位可以从劳动者工资中代扣代缴（代交）：（二）应当由劳动者个人缴纳的社会保险费。”2014年4月原告的应发工资1179.20元，当月值班、误餐补贴133元，共计1312.2元；6月的应发工资1248.40元，上述工资标准均未低于当年桂林市最低工资标准1200元。原告以实际领取2014年4月工资631.50元、6月工资700.7元均低于当年桂林市最低工资标准而主张被告克扣工资和奖金共计1067.8元，于法无据，该院不予支持。二、原告主张被告未支付其于2014年至2016年期间于法定节日加班11天、休息日加班75天的加班工资13958.48元，但根据被告提供的证据显示，2014年-2016年期间，原告在2014年9月、2015年1月分别有一天的节假日加班，且被告已经支付了原告节假日加班工资457.68元。原告未能提供证据对此予以反驳，故对其主张，依据不足，该院不予支持。三、关于独生子女费的问题。依据《广西壮族自治区人口与计划生育管理法》第二十条规定：“夫妻终身只生育一个子女，并领取《独生子女父母光荣证》的，从领取《独生子女父母光荣证》当年起到子女年满18周岁止，每年发给独生子女保健费人民币120元，并按下列途径支付：（一）夫妻双方在不同单位工作的，由各自所在单位分别支付50%。”被告于2004年并购桂林市燃气总公司，亦应概括承受该公司的债权债务。原告在1989年至2003年期间一直在桂林市燃气总公司工作，在该公司被被告并购后亦继续与被告签订了无固定期限劳动合同。虽然桂林市燃气总公司支付了原告经济补偿金，但该款项并未包括独生子女费，故原告主张要求被告支付1989年至2003年期间的独生子女费，符合上述规定，该院予以支持，故被告应支付原告1989年至2003年独生子女费900元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第九条、第十八条的规定，判决：一、被告桂林新奥燃气有限公司支付原告刘金山独生子女费900元；二、驳回原告刘金山的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告刘金山负担5元，被告桂林新奥燃气有限公司负担5元。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的两个焦点问题，其一是被上诉人桂林新奥燃气有限公司是否应该向上诉人刘金山支付2014年4月、6月克扣的工资和奖金1067.8元；其二是被上诉人桂林新奥燃气有限公司是否应该向上诉人刘金山支付2014年至2016年期间的加班费13958.48元。对于第一个问题，本院认同一审法院作出的阐述和判定，在此不予重复赘述。对于第二个问题，因上诉人的仲裁请求是要求桂林新奥燃气有限公司支付其2010年9月至2013年11月的加班报酬，与其诉讼请求即要求桂林新奥燃气有限公司支付其2014年至2016年期间的加班报酬，两诉时间段不一致，属于未经仲裁前置程序的独立劳动争议，故该加班报酬诉讼请求不应在诉讼程序中予以判决处理。至于上诉人提出一审判决违反法定程序，未将桂林晟通燃气有限公司追加为当事人，应将本案发回重审的问题。从查明的本案事实可知，上诉人提出被上诉人克扣其工资和奖金、加班费的日期为2014年至2016年间，与其被安排到桂林晟通燃气有限公司上班的日期2011年11月至2013年10月无关联，故上诉人提出本案应将桂林晟通燃气有限公司追加为当事人的理由不成立，对其提出将本案发回重审的请求不予支持。综上所述，刘金山的上诉请求不能成立，但一审判决对上诉人加班报酬的诉讼请求处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2016）桂0302民初736号民事判决第一项；二、撤销广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2016）桂0302民初736号民事判决第二项；三、驳回上诉人刘金山要求桂林新奥燃气有限公司支付其2014年4月、6月克扣的工资和奖金1067.8元的诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人刘金山负担。本判决为终审判决。审判长  王裕松审判员  陆建华审判员  唐 勇二〇一七年六月十三日书记员  黄 璐