浙江省桐庐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0122刑初136号
公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。
被告人池和仁，男，1970年2月28日出生于福建省连江县，汉族，小学文化，农民，住福建省连江县。因本案于2015年12月4日被桐庐县公安局刑事拘留，同年12月18日被依法逮捕。现押于桐庐县看守所。
辩护人徐东、吴言佩，浙江合强律师事务所律师。
浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检公诉刑诉（2016）125号起诉书指控被告人池和仁犯开设赌场罪、诬告陷害罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月20日公开开庭审理了本案。桐庐县人民检察院指派代理检察员余某出庭支持公诉，被告人池和仁及其辩护人徐东、吴言佩到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年10月初，被告人池和仁开始经营桐庐县分水镇市达路239号的时代电玩城，购买2组4台捕虫游戏机，并将该捕虫机及前任老板孙某1留下的3组6台捕虫游戏机一并改装，后摆放在电玩城供他人进行赌博活动,2015年10月11日至11月30日间共计非法获利28万余元。2015年12月1日，公安机关对该电玩城进行突击检查，当场查获正在进行赌博的马某等人，扣押捕虫游戏机5组10台（共20个操作席位）。经鉴定，该捕虫游戏机均具有赌博功能。
2015年12月3日，被告人池和仁至桐庐县公安局分水派出所投案，并将捕虫机其中21万余元的非法获利嫁祸于孙某1，后公安机关对孙某1采取了刑事拘留的强制措施。
公诉人当庭宣读出示了户籍证明、承包经营协议、公司章程、账户交易明细、收款收据、扣押清单及照片等书证；证人孙某1、吴某、朱某等人的证言；电子游戏设施设备认定意见书；被告人池和仁的供述和辩解等证据。认定被告人池和仁以营利为目的，摆放赌博机供他人进行赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人池和仁捏造事实诬告陷害他人，情节严重，其行为已构成诬告陷害罪。被告人池和仁犯两罪，应当两罪并罚，提请本院依法判处。
被告人池和仁对指控未提出异议。辩护人对起诉指控开设赌场犯罪事实和开设赌场罪没有异议。辩称，应认定被告人池和仁具有自首情节；当庭认罪，并系初犯，请求对池和仁所犯开设赌场罪从轻处罚。起诉书对被告人池和仁指控的诬告陷害罪，结合案情，被告人池和仁没有捏造事实向司法机关告发的行为、更没有使孙某1受刑事追究的目的，不符合定罪要件，故该罪不能成立。
经审理查明，2015年4月，朱某与孙某1依6：4比例共同出资在桐庐分水时代电影放映有限公司（桐庐县分水镇市达路239号）开设“时代电玩城”，利用电子游戏机经营电子娱乐项目。同年6、7月间，孙某1私下将其出资份额的10%转让给池和雄。同年10月初，孙某1将其出资的40%份额转让给朱某，但实际按30%的出资份额与朱某结算转让款。同时朱某将该电玩城以承包经营方式，交由被告人池和仁经营管理。之后，被告人池和仁购买2组4台捕虫类游戏机，并将该捕虫机及前任老板孙某1留下的3组6台捕虫类游戏机一并改装，摆放在电玩城供他人进行赌博活动,2015年10月11日至11月30日间共计非法获利28万余元。2015年12月1日，公安机关对该电玩城进行突击检查，当场查获正在进行赌博的马某、徐某3等人，扣押捕虫类游戏机5组10台（共20个操作席位）。经鉴定，该捕虫类游戏机均具有赌博功能。
2015年12月3日，被告人池和仁至桐庐县公安局分水派出所投案，并将捕虫机其中21万余元的非法获利嫁祸于孙某1，2016年1月28日公安机关对孙某1采取了刑事拘留的强制措施，造成孙某1被错误关押7天。
认定上述事实经庭审质证的证据有：
1、被告人池和仁对上述事实当庭供认不讳。
2、证人孙某1证言证明，2015年初，其与朱某协商在分水开办时代电玩城，实际投入110万元，双方签了合同。其叫外甥“后九”在管，朱某也叫了个人来管，经营期间全部是正规的游戏机，没有买过赌博性质的机器，包括3组6台捕虫机都是正规机器。后因生意不好，六七月份，其以11万元将10%股份转给池和雄，10月，朱某同意其撤股，其股份转让给朱某，朱某按30%股份支付其33万元。另外，其入股时代电玩城亏了很多钱，朱某补其4万元，其又拿出1万元作为安抚其他人员的钱，这协议也是其与朱某签。10月11、12日，朱某就将这些钱付清了。
3、证人吴某、徐某1证言证明，桐庐分水时代电影放映有限公司的电玩城开始是孙某1经营，后由池和仁经营。池和仁经营后，每天的营业款用来归还之前池和仁向公司借去的钱，到11月22日公司就收回11.8万元借款。营业款由徐某1记账收取，并转交吴某。
4、证人朱某证言证明，2015年10月，被告人池和仁接手桐庐分水时代电影放映有限公司的电玩城，池和仁还向公司借款11.8万元，后池和仁的借款由吴某从电玩城的营业款里收回。
5、证人池和雄证言证明，2015年9月，其以11万元向孙某1购得桐庐分水时代电玩城的10%股份。10月，池和仁叫其打电话给朱某，帮忙借款11万元，其电话联系后，朱某答应借的。
6、证人徐某2证言证明，2015年9月2日，其到桐庐分水时代电玩城上班，就是给玩捕虫机的人塞硬币，搞卫生，玩好的分数换娃娃、杯子等。10月9日左右电玩城换了老板，10月15日捕虫机开始运营，可直接换钱，吧台上也多了2台专门用于捕虫机刷分的机器。
7、证人江某证言证明，2015年9月底到分水时代电玩城上班，所有设施是投币的。后来10月11日，姓池的新老板来后换了一批新机器，10月15日姓池的又拿来2台可上分下分的机器。
8、证人厉关讨证言证明，2015年10月分水时代电玩城换了老板，新来的池老板一直在修机器，还在吧台上新增了机器。
9、证人金某、陈某、马某、韦某、徐某3、童某1证言证明，他们在分水池和仁开的电玩城里利用捕虫机进行赌博活动。
10、承包经营协议、公司章程、账户交易明细、收款收据、扣押清单及照片证明，桐庐分水时代电影放映有限公司内电子游戏场所及公安机关在被告人池和仁经营的该场所内扣押捕虫类游戏机、上分机器、记账本等物件，其中记账本记录了时间、非法获利等。
11、电子游戏设施设备认定意见书证明，案涉捕虫类游戏机具有赌博功能。
12、户籍证明、常住人口基本信息证明被告人池和仁及证人的基本身份。
13、桐庐县公安局拘留证、取保候审决定书、终止侦查决定书、解除取保候审决定书，证明孙某1涉嫌开设赌场罪，被公安机关采取强制措施、后被解除的情况。
上述证据相关情节，能相互印证，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人池和仁以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人池和仁捏造犯罪事实诬告陷害他人，意图使他人受刑事追究，情节严重，其行为已构成诬告陷害罪。被告人池和仁犯两罪，应当两罪并罚，公诉机关的指控成立。被告人池和仁虽自动投案，但未能如实供述，故自首不能成立。公安机关主要依据被告人池和仁投案后的多次虚假供述，即将具有赌博功能的捕虫机赢取的大部分非法获利转嫁于孙某1，导致公安机关错误认定孙某1涉嫌开设赌场罪，从而对孙某1采取刑事强制措施。被告人池和仁所转嫁的违法犯罪事实，与其本人涉嫌犯罪的事实具有同一性，其应当知道对方会受到刑事追究，其行为符合诬告陷害罪的构成要件。故辩护人关于被告人池和仁犯开设赌场罪具有自首情节及不构成诬告陷害罪的意见，不能成立。被告人池和仁当庭如实供述，并认罪，可予从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百四十三条、第六十九条、第五十二条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人池和仁犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元；犯诬告陷害罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑四年八个月，罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月4日起至2020年8月3日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、桐庐县公安局扣押未随案移送的赃款人民币1620元，予以没收，上缴国库。
三、继续追缴被告人池和仁其余违法所得，并予以没收，上缴国库。
四、桐庐县公安局扣押未随案移送的捕虫类游戏机10台及上分机器1台，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林高良
人民陪审员 黄晓峰
人民陪审员 卢书珊
二〇一六年四月二十六日
书 记 员 陈亚平
附本判决依据的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百四十三条第一款捏造事实诬告陷害他人，意图使他人受刑事追究，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。