新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新27民终704号
上诉人（原审被告）：唐治德，男，1968年12月13日出生，汉族，无固定职业。电话157XX****XX。
上诉人（原审被告）：马建国，男，1989年2月11日出生，汉族，无固定职业，住博乐市。
以上二上诉人的共同委托诉讼代理人：秦文艺，新疆亚桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吴隆奇，男，1991年2月8日出生，汉族，无固定职业，住博乐市。
委托诉讼代理人：夏传军，新疆爱博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：博尔塔拉蒙古自治州顺发建筑安装工程有限公司。住所地：博乐市北京路****号。
法定代表人：汪晓燕，该公司总经理。
委托诉讼代理人：聂迟，博乐市宏维法律服务法律工作者。
被上诉人（原审被告）：魏成良，男，1970年7月14日出生，汉族，无固定职业，住博乐市。
被上诉人（原审被告）：赵振军，男，1973年4月30日出生，汉族，无固定职业。
上诉人唐治德、马建国因与被上诉人吴隆奇、博尔塔拉蒙古自治州顺发建筑安装工程有限公司（以下简称顺发建筑公司）、魏成良、赵振军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服博乐市人民法院（2017）新2701民初1888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人唐治德、马建国及二上诉人的共同委托诉讼代理人秦文艺，被上诉人吴隆奇及其委托诉讼代理人夏传军，被上诉人顺发建筑公司的委托诉讼代理人聂迟，被上诉人魏成良到庭参加诉讼。被上诉人赵振军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案现已缺席审理终结。
唐治德、马建国的上诉请求：1、撤销一审判决第一项至第八项，发回重审或依法改判，驳回被上诉人要求上诉人赔偿224233.6元的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、顺发建筑公司承揽了博乐市爱博家园小区工程，并将其中13#、16#、19#楼土建工程分包给项目实际施工负责人魏成良，吴隆奇仅是马建国受魏成良安排过来为上述工程工地提供塔吊驾驶操作劳务的司机。吴隆奇的工资均由魏成良签字后才支付，上诉人不是塔吊的所有人，魏成良作为土建工程承包人和塔吊管理负责人，应对吴隆奇操作驾驶塔吊提供安全保障义务和尽到管理职责，上诉人不应承担任何赔偿责任。吴隆奇超出自己职责范围，实施应属于电工干的安装照明灯，属于私自操作，坠落摔伤造成的人身损害经济损失应自行承担主要过错责任。吴隆奇提供的社区证明等有重大瑕疵，吴隆奇未在博乐市区连续居住一年以上，不能适用城市户口标准计算赔偿额，而且法医鉴定书是在吴隆奇未完成二次手术，未康复痊愈的情况下，私下单方委托作出的结论，不符合司法鉴定程序要求与规程。二、一审违反法定诉讼程序，剥夺上诉人要求法庭调查取证和反诉的权利。吴隆奇在2016年7月2日下午7点违规离开塔吊驾驶室，操作超出其职责范围内的安装照明灯时不慎摔伤。上诉人及顺发建筑公司先行向吴隆奇支付了约20万元，一审开庭时上诉人口头要求法庭核实调取已付给吴隆奇的医疗费用证据，并要求反诉吴隆奇退还给上诉人前期支付的部分费用，或由法院根据各方承担责任大小后算总账，而一审剥夺了上诉人的上述申请和应享有的合法诉讼权利。按一审上诉人与被上诉人各自承担的责任比例，先行支付给吴隆奇的20万元款项费用，吴隆奇亦应退还6万元或从判决支持吴隆奇的诉讼请求的数额中扣减6万元，才能结算清双方当事人的权利义务。
吴隆奇辩称：一、其是在上诉人之间违法分包的建筑工地受伤，法律明确规定上诉人应当承担连带赔偿责任。顺发建筑公司承包博乐市爱博家园小区工程后，将工程中13、16、19号楼土建部分分包给魏成良，魏成良又将工程中的塔吊土建部分分包给唐治德和马建国。吴隆奇在唐治德和马建国带班班长赵振军指挥管理中受伤。依据法律规定，雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。二、吴隆奇的工作是在雇主唐治德和马建国的管理控制和支配范围内，且为了雇主利益受伤。2016年5月14日，马建国和吴隆奇签订协议。三、上诉人提出伤残司法鉴定不符合程序和规程，没有提供任何事实和法律依据证实，且一审也没有提出重新鉴定的请求。伤残赔偿金应当按照城市标准计算，一审划分的责任比例适当，应予维持。
顺发建筑公司辩称：本案如果是帮工关系，和顺发建筑公司没有任何关系，顺发建筑公司也不承担赔偿责任，关于责任划分和赔偿标准同意上诉人的意见，20万元是顺发建筑公司垫付的，和唐治德没有关系。
魏成良辩称：吴隆奇是在帮工中受的伤，这是他自己义务帮工的，没有受雇主的支配，同意上诉人责任比例划分意见，应当以农村赔偿标准为依据。前期垫付的20万元医疗费是顺发建筑公司垫付的。
赵振军未提交书面答辩意见。
吴隆奇向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告共同赔偿原告各项损失345159.67元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实：被告顺发建筑公司通过招投标承包博乐市爱博家园小区工程，后将13、16、19号楼土建部分分包给被告魏成良，被告魏成良将塔吊部分工程分包给被告唐治德及马建国。被告唐治德及被告马建国系合伙关系，被告赵振军系被告魏成良雇佣，在该工程负责土建工作，原告吴隆奇受被告唐治德及马建国雇佣在该塔吊从事塔吊司机工作。原告吴隆奇与被告马建国于2016年5月14日签订《协议书》，约定：”原告吴隆奇在幸福里工地从事塔吊司机工作，每台塔吊有一人进行施工作业，并由塔吊司机进行日常机械保养，对塔吊运转机构有可能造成安全事故的塔吊，司机应及时向项目部反映情况，对于违章和违反塔吊十不吊的可以拒吊。塔吊为承包制，每月承包金额为5000元，冬季工地竣工（或工地塔吊停止运转）即双方解除劳务关系。工作期间由于原告操作不当，违规违章造成人员伤害及经济损失的，原告负全责并赔偿全部经济损失费用”，协议书对工作期间规章制度、维修费用等亦进行了约定。2016年7月2日19时许，原告吴隆奇在操作塔吊过程中，因平台翻转、滑落从塔吊上方坠落摔伤，于当日在第五师医院入院治疗，于2016年10月14日出院，住院94天，2016年10月14日第五师人民医院出具疾病诊断/出院证明书，内容为：”1、创伤性休克；2、急性呼吸窘迫综合症；3、双肺创伤性湿肺并胸腔积液；4、左侧第5、11肋骨骨折；5、左侧肩胛骨粉碎性骨折；6、腰1、2压缩骨折，腰1椎管狭窄；7、骨盆粉碎性骨折；8、左侧骨折骨折；9、左侧尺骨骨折；10、左侧根骨骨折；11右侧跟骨骨折；12、尾骨粉碎性骨折；13、急性肝损害。医嘱建议全休3个月，加强营养、适当补钙，定期复查左尺桡骨、左肱骨、左跟骨X线片了解骨折愈合情况（前3个月每月一次），一年后如骨折愈合良好可手术取出内固定，住院期间陪护两人，出院后卧床期间需专人陪护”。2017年1月14日，第五师人民医院出具疾病诊断/出院证明书，内容为：”继续休息一个月，加强营养，适当补钙，定期复查左尺桡骨、左肱骨、左跟骨X线片了解骨折愈合情况（前3个月每月一次），一年后如骨折愈合良好可手术取出内固定”。2017年2月14日第五师人民医院出具疾病诊断/出院证明书，内容为：”继续休息一个月加强营养，适当补钙，定期复查左尺桡骨、左肱骨、左跟骨X线片了解骨折愈合情况（前3个月每月一次），一年后如骨折愈合良好可手术取出内固定，建议住院进一步治疗”。2017年3月14日第五师人民医院出具疾病诊断/出院证明书，内容为：”继续休息一个月，加强营养，适当补钙，定期复查左尺桡骨、左肱骨、左跟骨X线片了解骨折愈合情况（前3个月每月一次），一年后如骨折愈合良好可手术取出内固定”。2017年3月21日第五师人民医院出具疾病诊断书，内容为：”吴隆奇左股骨粉碎性骨折术后，左尺骨骨折，左侧跟骨骨折术后，术后取内固定费用共计15000元”。2016年7月15日原告吴隆奇在第五师人民医院花费门诊费244.2元，2016年9月3日花费门诊费396.95元，2016年9月6日花费门诊费354.96元，合计花费门诊费996.11元。2017年3月28日新疆众力司法鉴定所司法出具鉴定意见书，鉴定：”被鉴定人吴隆奇因外力致左侧尺骨骨折，造成左肘关节丧失功能（26%），伤构成十级伤残；因外力致胸12、腰1、2压缩骨折，腰1椎管狭窄，构成八级伤残；因外力致骨盆粉碎性骨折，伤构成十级伤残；因外力致左侧股骨骨折，造成左髋关节丧失功能33%，构成十级伤残；因外力致双侧跟骨骨折，造成双足畸形愈合，伤构成九级伤残；后期二次手术取出内固定三处费用15000元，误工期300日”，花费伤残程度评定费700元，后续医疗费评定费600元，误工期评定费600元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告吴隆奇在博乐市爱博家园小区工程受被告唐治德、马建国雇佣提供塔吊操作劳务，双方主体地位平等，形成劳务关系，被告唐治德、马建国辩称系将塔吊操作劳务承包给原告吴隆奇，双方不是劳务关系，但在《协议书》中约定双方系劳务关系，对被告辩称，不予采信。被告唐治德、马建国应当承担赔偿责任。原告吴隆奇因提供劳务导致受伤，被告顺发建筑公司在被告魏成良无相关建设工程施工资质情况下将该项目分包给被告魏成良，被告魏成良又将塔吊工程分包给被告唐治德、马建国，被告唐治德与被告马建国系合伙关系，故被告顺发建筑公司、魏成良应当承担连带赔偿责任，原告未提供证据证实该事故与被告赵振军有关，故被告赵振军不应承担赔偿责任。原告吴隆奇主张门诊费996.11元，有第五师医院出具的门诊费票据予以证实，对门诊费996.11元予以确认。原告吴隆奇主张住院伙食补助费11280元（120元/天×94天），计算方式正确，予以确认。原告吴隆奇主张营养费940元，根据原告伤残情况，且出院诊断证明书证实原告需加强营养，对营养费940元予以确认。原告吴隆奇主张伤残赔偿金199244元（28463.43×20年×35%），有司法鉴定意见书予以证实，且原告父母于2015年1月购买位于石油公司家属院房屋，经社区证明原告吴隆奇亦居住于该房屋，应参照2016年度城镇居民家庭年人均可支配收入标准计算，计算方式正确，予以确认。原告吴隆奇主张误工费47848.62元（174.63元×274天），有出院诊断证明书予以确认，计算方式正确，予以确认。原告吴隆奇主张护理费59024.94元（174.63×338天），有出院诊断证明书予以确认，予以确认。原告吴隆奇要求被告支付交通费485元，提供交通费票据，但未提供消费详单，酌情认定300元。原告吴隆奇主张伤残程度评定费700元，后续医疗费评定费600元、误工期评定费600元，因本院仅依据伤残程度评定结论，未参照后续医疗费评定及误工期评定结论，故对伤残程度评定费700元予以确认，对后续医疗费评定费600元、误工期评定费600元不予以确认。原告吴隆奇主张康顶大药房及康泰药房药费8341元，未提供医嘱，不予确认。原告吴隆奇主张残疾辅助器具费100元，未提供票据，不予确认。原告吴隆奇后续治疗费15000元，因尚未实际发生，不予支持，待实际发生后再行主张。原告的各项费用认定如下：门诊费996.11元、住院伙食补助费11280元、营养费940元、伤残赔偿金199244元、误工费47848.62元、护理费59024.94元、交通费300元、伤残程度评定费700元，合计320333.67元。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，原告吴隆奇作为完全民事行为能力人，在提供劳务活动中明知有危险但仍未注意安全，应当自行承担相应责任，被告唐治德、马建国作为接受劳务一方，亦应当承担相应责任，原告吴隆奇自行承担30%责任，被告唐治德、马建国承担70%赔偿责任较为适宜。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告唐治德、马建国于判决发生法律效力后十日内支付原告吴隆奇门诊费697.3元（996.11元×70%）；二、被告唐治德、马建国于判决发生法律效力后十日内支付原告吴隆奇住院伙食补助费7896元（11280元×70%）；三、被告唐治德、马建国于判决发生法律效力后十日内支付原告吴隆奇营养费658元（940元×70%）；四、被告唐治德、马建国于判决发生法律效力后十日内支付原告吴隆奇伤残赔偿金139470.8元（199244元×70%）；五、被告唐治德、马建国于判决发生法律效力后十日内支付原告吴隆奇误工费33494元（47848.62元×70%）；六、被告唐治德、马建国于判决发生法律效力后十日内支付原告吴隆奇护理费元41317.5元（59024.94元×70%）；七、被告唐治德、马建国于判决发生法律效力后十日内支付原告吴隆奇交通费210元（300元×70%）；八、被告唐治德、马建国于判决发生法律效力后十日内支付原告吴隆奇伤残程度评定费490元（700元×70%）；（以上合计224233.6元）九、被告博尔塔拉蒙古自治州顺发建筑安装工程有限公司、被告魏成良承担连带赔偿责任；十、驳回原告吴隆奇的其他诉讼请求。案件受理费3239元，由原告吴隆奇负担971元，被告唐治德、马建国负担2268元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明，2016年7月2日19时许，吴隆奇在赵振军的要求下，到塔吊的第二个平台上帮忙调整照明灯，由于第二平台螺丝松动导致平台翻转、滑落而坠落摔伤。以上事实双方当事人均予以认可。对一审法院认定的其他事实、采信的证据本院予以确认。
本院认为，顺发建筑公司将涉案工程的土建部分分包给魏成良，魏成良又将塔吊工程分包给不具备施工资质的唐治德、马建国，该行为属于违法分包。顺发建筑公司、魏成良应与雇主承担连带赔偿责任。吴隆奇听从赵振军的安排，在塔吊的第二个平台帮忙调整照明灯期间，因第二平台螺丝松动导致平台翻转，吴隆奇坠落摔伤。塔吊的第二平台属于塔吊的一部分，吴隆奇摔伤是由于塔吊存在螺丝松动的安全隐患。塔吊是唐治德、马建国为吴隆奇提供的劳动设备。唐治德、马建国作为塔吊的管理者，其应当对塔吊的安全性定期检查，确保安全。唐治德、马建国作为雇主应当对吴隆奇的损害承担赔偿责任。吴隆奇从事的是高危作业，其在未确认塔吊平台是否安全的情况下从事相应操作不慎坠落，未尽到安全注意义务，自身存在一定的过错。原判划分责任比例适当，应予维持。唐治德不具备要求将顺发建筑公司垫付的20万元医疗费予以抵扣的主体资格，故该项上诉请求不能成立。吴隆奇提交了博乐市区的暂住证，其一直在博乐市区从事塔吊司机的工作，且一直与其父母共同生活居住在博乐市，结合其工资收入及消费情况，原判认定其残疾赔偿金按博乐市城镇标准计算并无不当，应予维持。唐治德提出将从汪晓燕处支取的并支付给吴隆奇的5000元从赔偿款中予以抵扣，因其不具备主体资格，不予支持。
综上，唐治德、马建国的上诉理由均不能成立。应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9327元，由上诉人唐治德负担4663.50元，上诉人马建国负担4663.50元。
本判决为终审判决。
审判长 王灵东
审判员 骆 玲
审判员 张 晖
二〇一八年一月十八日
书记员 沙仁娜