河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀08民终4046号上诉人（原审原告）：承德普特智能电子有限公司，住所地承德市双桥区狮子沟荣基花园别墅小区1号。法定代表人:高小英，该公司执行董事。委托诉讼代理人:李明杰，河北秉通律师事务所律师。委托诉讼代理人:陈中利，河北秉通律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张新军，住河北省秦皇岛市青龙满族自治县。委托诉讼代理人：叶秀芹，北京市高顿律师事务所律师。上诉人承德普特智能电子有限公司因与被上诉人张新军劳动争议纠纷一案，不服河北省承德市双桥区人民法院（2017）冀0802民初2533号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月22日受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人承德普特智能电子有限公司的委托诉讼代理人李明杰、陈中利，被上诉人张新军的委托诉讼代理人叶秀芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。承德普特智能电子有限公司上诉请求：请求二审法院撤销承德市双桥区人民法院（2017）冀0802民初2533号民事判决书，改判被上诉人支付上诉人违反竞业限制约定的违约金10.00万元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人张新军明知上诉人与其有竞业禁止的约定，躲避上诉人，上诉人无法与其协商支付补偿金的数额，无法履行向其支付竞业限制补偿金；被上诉人张新军在离职之前就已经到与上诉人有竞争的企业工作，向现在的工作单位出卖上诉人的核心销售信息，假冒上诉人公司人员参加竞标，恶意压价，并长期销售上诉人专属产品，违反了竞业限制的合同约定，应该向上诉人支付违约金；被上诉人张新军未履行竞业限制协议约定的义务，也未积极与上诉人就补偿金问题进行协商，也未在因用人单位的原因导致三个月未向其支付竞业限制补偿金，行使解除竞业限制约定的权利，应该承担违约责任。一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院支持上诉人的上诉主张。张新军辩称，本案已超一年的仲裁时效。2016年4月1日，上诉人与被上诉人签订的劳动合同没有竞业限制条款；我在原告公司只是一个普通的农民工，月工资仅1420.00元，低于法定月工资1590.00元最低工资标准，不符合法定竞业限制人员条件；上诉人没有给过我竞业限制补偿金，上诉人向我索要竞业限制违约金没有依据；上诉人的上诉主张无事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。承德普特智能电子有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告向原告支付违反竞业限制约定的违约金100000.00元；2.依法判令被告继续履行竞业限制义务；3.依法判令本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院查明认定的事实：2015年1月1日和2016年4月1日，原告承德普特智能电子有限公司与被告张新军签订两次书面劳动合同，两份合同分别约定，被告的工作期限自2015年1月1日至2015年12月31日和2016年4月1日至2016年12月31日，被告所从事的工作均为销售工作，工作地点为承德，月工资标准为1420.00元。但根据原告提供的月工资发放明细表显示，被告2015年和2016年的工资均在3000.00元以上。除上述劳动合同外，原、被告分别于2015年1月1日、2016年4月1日签订了企业用工附属协议。其中，2016年4月1日签订的企业用工附属协议中约定，被告离开原告企业后二年内，双方协商一致，按法律规定给予被告经济补偿，此给付条件是被告没有违反国家的法律法规和本补充协议而离开公司，给付期限为两年，但被告在二年内找到工作之月起即停止给付；被告在补偿金发放日未领取，即视为自动放弃；只要有证据证明被告违反了本条款其中任何一项内容，被告即赔偿原告违约金100000.00元。上述协议签订后，被告在原告处工作至2016年6月1日申请辞职，双方劳动关系也自2016年6月1日解除。被告离职后到与原告具有同行业竞争关系的承德市中瑞自动化工程有限公司工作，原告也未向被告支付过竞业限制补偿金。一审法院认为，原告承德普特智能电子有限公司与被告张新军虽然在双方签订的企业用工附属协议中约定，被告从原告单位离职后两年内不得到与原告公司具有竞争关系的单位从事工作，但被告离职后，原告至今未向被告支付任何数额的竞业限制补偿金，原告也没有证据证明其已经向被告履行了通知其领取竞业限制补偿金的义务。另外，双方所约定的竞业限制补偿金并不明确，原告未能举证证明双方曾就补偿金的问题进行过协商。用人单位未向劳动者支付竞业限制补偿金，劳动者也未遵守竞业限制约定的，仅产生用人单位无需向劳动者再支付竞业限制补偿金的法律后果。如用人单位既不向劳动者支付补偿金，又不允许其从事相关工作，必然导致双方利益失衡，劳动者的合法权益无从保障。综上所述，原告起诉要求被告支付竞业限制补偿金100000.00元及继续履行竞业限制义务，与事实不符，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第六条、第七条、第八条之规定，判决：驳回原告承德普特智能电子有限公司的诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告承德普特智能电子有限公司负担。二审审理中，双方当事人均未向本院提供新的证据。本院二审审理查明的事实为，承德普特智能电子有限公司与张新军两次签订书面劳动合同，约定张新军的工作期限分别为2015年1月1日至2015年12月31日和2016年4月1日至2016年12月31日，张新军所从事的工作为销售工作，月工资标准为1420.00元。承德普特智能电子有限公司与张新军又分别于2015年1月1日、2016年4月1日签订了企业用工附属协议，其中2016年4月1日签订的企业用工附属协议中约定了竞业限制条款，约定张新军在离开承德普特智能电子有限公司后二年内，双方协商一致，按法律规定由承德普特智能电子有限公司给予张新军经济补偿，此给付条件是张新军没有违反国家的法律法规和本补充协议而离开公司，给付期限为两年，但是张新军在二年内找到工作之月起即停止给付；张新军在补偿金发放日未领取，即视为自动放弃；只要有证据证明张新军违反了本条款其中任何一项内容，即赔偿承德普特智能电子有限公司违约金100000.00元。2016年6月1日张新军申请辞职，双方劳动关系自此解除。2016年6月1日张新军与承德市开发区科维电子有限公司签订劳动合同，入职承德市开发区科维电子有限公司，工作中参与了与承德市开发区科维电子有限公司相关联的承德市中瑞自动化工程有限公司的招投标工作。承德市开发区科维电子有限公司、承德市中瑞自动化工程有限公司均是与承德普特智能电子有限公司具有同行业竞争关系的公司。张新军在承德普特智能电子有限公司工作期间月工资收入均在3000.00元以上。本院认为，本案系因承德普特智能电子有限公司与张新军履行竞业限制协议引发的争议，承德普特智能电子有限公司向张新军主张权利，不受劳动争议仲裁时效的限制，不适用劳动争议仲裁时效的规定。按张新军与承德普特智能电子有限公司所签订的劳动合同的约定，张新军在承德普特智能电子有限公司从事产品销售工作，其能够掌握承德普特智能电子有限公司所生产的产品的最低价格、浮动价格等商业秘密，其应属于除用人单位的高级管理人员、高级技术人员以外的其他负有保密义务的工作人员，应该履行竞业限制协议约定的义务。张新军与承德普特智能电子有限公司劳动关系解除后，应在竞业限制期限内履行竞业限制协议约定的义务的前提下，与承德普特智能电子有限公司协商补偿金的支付数额、支付方式等，并向承德普特智能电子有限公司请求补偿金的给付，也可在因承德普特智能电子有限公司的原因导致三个月未向其支付经济补偿的情形下向人民法院提起诉讼解除竞业限制的约定，因张新军辞职后便到与承德普特智能电子有限公司具有同行业竞争关系的承德市中瑞自动化工程有限公司工作，违反了双方所签订的竞业限制协议的约定在先，应承担相应违约责任。因双方未就补偿金的支付数额、支付方式进行约定，依据张新军在承德普特智能电子有限公司所从事的工作，工作年限及其月工资收入情况，承德普特智能电子有限公司与张新军约定的违反竞业限制的违约金10.00万元，标准过高，显失公平，本院酌定为5.00万元。张新军认为本案已经超过仲裁时效，其不属于应该履行保密义务的工作人员，承德普特智能电子有限公司未支付其竞业限制补偿金，不应该履行竞业限制约定的抗辩主张，于法无据，本院不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，在二审审理中，上诉人不能再追加上诉请求。据此，承德普特智能电子有限公司在二审审理中，当庭追加的要求张新军继续履行竞业限制义务的上诉请求，本院不予审理。综上所述，上诉人承德普特智能电子有限公司的上诉理由部分成立，本院予以支持；依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2017）冀0802民初2533号民事判决；二、被上诉人张新军于本判决生效后十日内支付上诉人承德普特智能电子有限公司违约金5.00万元；如未按本判决确定的期限，履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回承德普特智能电子有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10.00元，二审案件受理费10.00元，合计20.00元，均由被上诉人张新军负担。本判决为终审判决。审判长 薛林儒审判员 冉雪芳审判员 罗   乐   平二〇一七年十二月十二日书记员 刘   笑   彤附：《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。