河南省平顶山市石龙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0404刑初1号
公诉机关河南省平顶山市石龙区人民检察院。
被告人彭某甲，男，汉族，1968年8月3日出生。因涉嫌非法经营犯罪于2015年10月21日被石龙区公安局刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现押于宝丰县看守所。
河南省平顶山市石龙区人民检察院以平石检公诉刑诉（2016）2号起诉书指控被告人彭某甲犯非法经营罪，于2016年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石龙区人民检察员指派检察员刘二伟、代理检察员程嫣然出庭支持公诉，被告人彭某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省平顶山市石龙区人民检察院指控称，2015年8月底，被告人彭某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，从张守德（另案处理）处花费211500元购买7940公斤烟叶欲转卖牟利。公诉机关提供了相关证据，认为被告人彭某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。特提起公诉，请依法惩处。
被告人彭某甲对指控的犯罪事实无异议，并认罪服法。
经审理查明，2015年8月31日，被告人彭某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在商丘从张守德（另案处理）处，用魏某银行卡以转款方式花费211500元购买7940公斤烟叶，存放其在郏县堂街镇找的门面房内欲转卖牟利，2015年10月20日被平顶山市烟草专卖局石龙区直属分局工作人员查获。
上述犯罪事实，有下列证据予以证实：
1.户籍证明、无前科证明显示被告人彭某甲身份情况及之前没有犯罪记录。
2.到案经过，证明2015年10月20日12时许，平顶山市烟草专卖局石龙区直属分局在郏县堂街镇一门面房内将被告人彭某甲及烟叶7940公斤查获，次日移送至石龙区公安局。
3.襄城县烟草专卖局证明，襄城县烟草公司十里乡寺后李烟叶工作站无彭某甲烟叶种植合同信息。
4.商丘市烟草公司睢阳分公司宋集烟叶工作站情况说明，证明2015年度商丘市烟草公司睢阳分公司烟农种植档案未发现与张守德签订烟叶种植合同。
5.河南省农村信用社客户明细，证明魏某银行帐户于2015年8月31日向张守德银行帐户转款211500元。
6.平顶山市烟草专卖局石龙区直属分局提供的过磅单及称重照片，证明查获的烟叶总重7940千克。
7.平顶山市烟草专卖局石龙区直属分局现场照片，证明查获的案发现场情况。
8.平顶山市烟草专卖局石龙区直属分局出具的情况说明，证明查获的烟叶7940公斤、一台回潮机、一台打包机现存放于石龙区烟草局专卖仓库。
9.石龙区公安局情况说明证明，张守德涉嫌彭某甲非法经营一案，现正全力追捕中。
10.辨认笔录及辨认笔录说明，证明被告人彭某甲辨认出烟叶出卖人张着，即张守德，汉族，1971年10月21日出生，户籍地：河南省商丘市睢阳区宋集镇宋庄村。
11.证人张某甲证言，证明知道彭某甲于2015年8、9月份在外面购买过烟叶的事实。
12.证人张某乙证言，证明家里承包的土地在2015年9月份前没有转包给他人。
13.证人彭某乙证言，证明2014年秋收后和彭某甲一块承包土地种植烟草，彭某甲负责卖烟，只知道彭某甲去郏县卖过烟，别的不清楚。
14.证人刘某证言，证明2015年夏天的一天彭某甲曾来郏县堂街烟站说过卖烟叶的事，后于2015年10月下旬被市局打假机动队查获烟叶的事实。
15.证人赵某证言，证明家里的房子经亲戚谢冰介绍让他人使用，后听说使用人后来被抓的事实。
16.证人魏某证言，证明2015年9月份左右的一天，彭某甲曾到商丘来借用银行卡，后将银行卡借给彭某甲并把密码告诉他的事实。
17.被告人彭某甲供述，2015年夏天在襄城县洗车时认识商丘的张着（张守德），听说商丘的烟叶便宜，后互相联系到商丘收烟，借用魏某的银行卡通过转帐方式付给张着21万多元买了16000斤左右的烟叶，当日坐张着找的车将烟叶拉到郏县堂街并存放在找的门面房内，后来烟叶没卖掉就被查获。
上述事实清楚，被告人彭某甲在庭审中对指控的犯罪事实供认不讳，且其供述与证人证言能够相互印证，另有汇款纪录、襄城县烟草专卖局证明、辨认笔录、现场照片、过磅单及称重照片、户籍证明、到案经过等证据在卷佐证，并经庭审质证，可予以认定。
本院认为，被告人彭某甲违反国家烟草专营规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟叶数额达211500元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。鉴于被告人在庭审中认罪、悔罪，且收购的烟叶尚未出卖，可酌定从轻处罚。对其适用缓刑对所居住社区无不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条的规定，判决如下：
一、被告人彭某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金20000元。
二、被平顶山市烟草专卖局石龙区直属分局先行登记保存的烟叶7940公斤，犯罪工具回潮机一台、打包机一台，由平顶山市烟草专卖局石龙区直属分局依法予以没收，上缴国库。
（缓刑考验期限自本判决确定之日起计算）
上述罚金于本判决生效后十日内缴清。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈营珠
审 判 员 赵晚晴
人民陪审员 李帅猛
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 吴 广
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；
（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；
（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。