黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0202刑初41号
公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民检察院。
被告人范庆功，（别名范强）。2014年6月12日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑十二年，于黑龙江省泰来监狱服刑。现羁押于齐齐哈尔市第一看守所。
辩护人高德田，黑龙江学晏律师事务所律师。
被告人陈X一。2015年5月14日因涉嫌犯帮助伪造证据罪被刑事拘留，同年6月5日被取保候审。
齐齐哈尔市龙沙区人民检察院以齐龙检公诉刑诉（2015）263号起诉书、齐龙检公诉刑变诉（2016）1号变更起诉决定书指控被告人范庆功、陈X一犯诈骗罪，于2016年1月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月24日公开开庭进行了审理，同年3月25日，检察机关退回补充侦查一次，于4月22日重新提起公诉，本院于5月13日第二次公开开庭进行了审理，齐齐哈尔市龙沙区人民检察院指派检察员王斌出庭支持公诉，被告人范庆功、陈X一、辩护人高德田到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
齐齐哈尔市龙沙区人民检察院指控：2007年9月，被告人陈X一为了帮助范XX（已故）将范XX开发的房子的房款套出，伪造了一份借条，并在被告人范庆功的指使下，以假借条为证据向齐齐哈尔市龙沙区人民法院提起虚假民事诉讼，将该房款以法院执行款的方式套出。公诉机关以书证、证人证言、被告人供述、视频资料等证据证实上述指控事实，认为被告人范庆功、陈X一以捏造的事实提起民事诉讼，逃避合法债务，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。同时认为，被告人范庆功在刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，具有《中华人民共和国刑法》第七十条规定的情节。提出分别判处二被告人三年以上有期徒刑，并对范庆功数罪并罚的量刑建议。
被告人范庆功、陈X一对检察机关指控的犯罪事实没有异议，承认有罪，但认为不构成诈骗罪，检察机关的量刑建议过重。辩护人认为，本案发生在2007年，不应适用刑法修正案九和最高人民法院的司法解释，认定范庆功犯诈骗罪是适用法律错误。范庆功不是策划者，没有起到主要作用，也没有收到执行款，只是听其父亲范XX的摆布跑腿学舌，是从犯，请求按妨害作证罪的从犯判处。
经审理查明：2007年9月，范XX（已故）在其开发的民航小区存在诸多纠纷、有多起被执行的民事案件未履行的情况下，为了将房款套出并逃避合法债务，伪造了一张其于2004年8月20日向被告人陈X一（当时与范XX是儿女亲家、范庆功的岳父）借款人民币300000.00元的借条，被告人范庆功（范XX次子）以证明人名义在借条上签字。在范XX的授意下，范庆功指使陈X一持该借条向本院提起以范XX为被告的民事诉讼，范庆功为范XX的诉讼代理人。该案经本院民庭审理，双方达成调解协议，于同年11月14日向双方送达民事调解书。以后范XX未按期履行，陈X一向本院执行局提出执行申请，本院执行局于2010年9月10日将范XX所有的坐落于齐齐哈尔市龙沙区民航小区2号楼3单元8-2号住宅拍卖。被告人陈X一于同年9月27日，将拍卖款200522.00元取走，交给范XX。
审理中，被告人陈X一主动退还人民币200522.00元。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
1.被告人陈X一、范庆功的户籍证明证实其自然情况。
2.伪造的范XX欠陈X一借款300000.00元的借条。
3.被告人陈X一诉范XX债务一案的民事、执行卷宗，证实被告人陈X一、范庆功伙同范XX参与虚假诉讼、执行的情况。
4.本院（2004）龙民初字第638号、（2007）龙民初字第1368号民事判决书、范XX涉执行案件明细表，证实范XX作为被执行人有标的为三十余万元的民事案件没有履行。
5.刑事判决书，证实被告人范庆功过去因犯诈骗罪被判处有期徒刑十二年。
（三）证人证言
1.证人陈X二证实，我父亲陈X一与范XX没有债务纠纷，范庆功是我前夫，他曾经向我妈借过我家的房产证、户口本、身份证，说是查封用。
2.证人唐XX证实，范强（范庆功）去年与我女儿离婚，前几年，他曾向我借过房产证和我爱人陈X一的身份证，我没问干什么用，是范XX来取走的。
3.证人田XX证实，我是审理陈X一诉范XX债务一案的审判员，双方均同意调解，按程序制作了调解笔录、调解书，期间，陈X一以其房子作抵押提出财产保全，要求把范XX与大连乾华房地产开发公司的执行款五十万元予以查封，范庆功是范XX的委托代理人，陈X一每次签字都是按程序正常进行，没有将案件文书一起给他签名的情况。
4.证人梁XX证实，审理陈X一诉范XX债务一案时，我是书记员，调解的时候，原、被告本人都在场，整个过程是我记录的，双方态度平和，对提出的事宜没有争议。
5.证人郭XX证实，2010年9月27日，陈X一拿着他本人的身份证来法院财务室取的执行款，付给他现金贰拾万零伍佰贰拾贰元。
6.证人张XX证实，陈X一诉范XX债务一案，经民庭调解后，范XX没有支付，陈X一到执行局申请执行，执行局将案件分给我办理，我们将范XX在民航小区的一处房产进行拍卖，拍卖款大约二十万元左右，是陈X一本人来取的，他签的收据。
（四）被告人供述
1.被告人陈X一供述，我听说范XX有房子要卖，但有纠纷，范XX求我帮他弄一笔钱回来，因为我们是亲家就答应了，实际上范XX不欠我钱，都是范XX、范庆功编造的，开始范XX找我去法院签字我没去，后来我姑爷范庆功打电话让我去，我考虑孩子的事就去了，一共去法院签了四、五回字，具体内容我没看。后来范XX通知我去法院取执行款，我去后在收据上签字，但实际上我没收到钱，范XX、范庆功都在场。
2.被告人范庆功供述，具体时间记不清了，是在我父亲范XX的办公室，他打了一张欠条，内容是范XX欠陈X一（我前妻陈X二的父亲）钱，我父亲签的字，我在担保人的位置签的字，实际上不欠陈X一钱，以后我爸让我告诉陈X一带着身份证、户口本到法院，到了之后我父亲告诉陈X一用我俩打的欠条起诉他，通过起诉知道是为了拍卖民航小区二号楼一个八楼的房子，获得法院的执行款。过了一段时间，我爸让我打电话给我丈母娘唐XX，借房照为财产保全作抵押，后来听我爸说拍卖的钱是二十万，是陈X一取的，然后给我爸了。
上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院予以确认。
本院认为：被告人范庆功、陈X一伙同他人以虚假的事实提起民事诉讼，欺骗司法机关，使司法机关作出错误的民事调解书、执行裁定书，借以逃避合法债务，已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人范庆功、陈X一的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。2007年至2010年，范XX作为被执行人在本院执行局有标的为三十余万元的民事案件未履行，其与被告人范庆功、陈X一串通后，捏造向陈X一借款的事实，进行虚假的民事诉讼，被告人陈X一、范庆功明知陈X一与范XX没有债务关系，帮助范XX通过诉讼将房子拍卖取得钱款，符合诈骗罪的构成要件，并且最高人民法院关于刑法修正案（九）关于时间效力问题的解释明确规定，实施上述行为的适用修正前刑法的规定，故对被告人范庆功、陈X一及辩护人不是诈骗罪的观点不予采纳。被告人范庆功、陈X一参与诈骗数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，被告人范庆功、陈X一是受范XX指使，起次要和辅助作用，为从犯，应当从轻处罚。被告人范庆功在判决宣告以后刑罚执行完毕前发现还有其他犯罪，应与原判刑罚实行数罪并罚。被告人范庆功、陈X一虽然否认犯诈骗罪，但能够如实供述犯罪事实，可以酌情从轻处罚。被告人陈X一主动退还全部赃款，有悔罪表现，判处缓刑对其所住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人范庆功犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；与原判有期徒刑十二年，并处罚金人民币二十万元并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币二十二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月25日起至2027年7月24日止。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人陈X一犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王亚明
审 判 员 杨文静
人民陪审员 梁 迪
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 田晓雪
本判决中引用的法律条文的内容
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
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