文书内容湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终4830号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地长沙市雨花区城南东路291号。负责人：廖文常，总经理。委托诉讼代理人：吴东旭，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘正国。被上诉人（原审被告）：杨彬。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称“人保长沙分公司”）因与被上诉人刘正国、杨彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2016）湘0105民初5432号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。人保长沙分公司上诉请求：一、撤销一审法院民事判决第一项，并重新计算理赔金额；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人在本案事故发生前已经解除返聘，故不应支持其误工费，一审法院认定事实错误；二、被上诉人的女儿有残疾补助金，在计算被扶养人生活费时应扣除该金额，且其女儿的被扶养人生活费应当由被上诉人以及其配偶共同承担，一审法院认定事实错误。刘正国辩称，女儿归我抚养，前妻没有抚养义务，刘正国申请过几次生活补助，但都没有得到同意，刘正国有在工作但没有签合同，补助金也没有领过。杨彬辩，没有意见。刘正国向一审法院起诉请求：一、判决杨彬赔偿刘正国除已付医药费之外的各项损失，计159995元；二、判决人保长沙分公司在交强险和商业险内对上述损失承担赔偿责任；三、判决由杨彬、人保长沙分公司承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2016年6月2日8:45分，杨彬驾驶湘Ａ×××××小型汽车，沿长沙市天心区城南路街道办事处蔡锷南路城南路口由北向东行驶，刘正国当时是行人，杨彬驾驶车辆忽视安全，致使车辆与行人在上述地点发生碰撞，造成刘正国受伤的交通事故。2016年6月3日，长沙市公安局交通警察支队天心交通警察大队作出第（2016）第060945号道路交通事故认定书（简易程序），认定杨彬在本次事故中负全部责任，刘正国无责任。事故发生后，当日刘正国即在长沙市中医医院住院治疗，经诊断刘正国为1、右胫骨踝间棘骨折；2、高血压；3、慢性××。自2016年6月2日至2016年8月31日，刘正国住院90天。刘正国出院时医嘱为1、注意休息，加强营养、陪护，全休贰个月；2、继续行功能康复锻炼；3、定期门诊复查，不适随诊。刘正国预付住院费3000元，支付诊查费587元。杨彬垫付住院费15500元、垫付2016年6月2日到2016年8月13日住院期间73天的护理费，自2016年8月14日至2016年8月31日住院期间17天的护理费，杨彬未垫付。刘正国认可杨彬垫付伙食费2230元，杨彬认为垫付伙食费4380元，但杨彬没有提供相应证据证明。2016年9月21日，湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二医院司法鉴定中心[2016]临鉴字第1325号司法鉴定意见书,鉴定意见为：刘正国损伤程度评定为十级伤残，刘正国本次损伤后目前需行对症治疗，预计后期医疗费用约需5000元，伤后误工期评定约为5个月，需1人护理3个月。刘正国承担鉴定费1800元。肇事车辆湘Ａ×××××小型汽车系杨彬所有，该车在中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（保险金额为300000元），该车的交强险、商业险均在保险期间内。关于误工，刘正国仅提供一份返聘证明，无相应工资条。另查明，女儿刘某甲，1979年8月22日出生，系贰级精神残疾人。刘正国与其前妻在原长沙市东区人民法院调解离婚，协议由抚养刘某甲。一审法院认为，1、赔偿责任的承担。湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二医院司法鉴定中心[2016]临鉴字第1325号司法鉴定意见书程序合法、内容真实、责任划分明确，可以作为认定杨彬承担全部责任的依据。现肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司处投保了交强险和商业险，故中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应在保险范围内承担赔付责任。2、关于刘正国的各项损失，经审核确定如下：(1)、关于医疗费用。刘正国诉请3587元，刘正国预付住院费3000元，杨彬垫付住院费15500元，住院费结算17453.85元，退刘正国住院费1046.15元，刘正国实际支付住院费1953.85元；刘正国还支付诊查费587元，刘正国支付医疗费2540.85元。杨彬还垫付挂号费22元、骨伤科照片费88元，杨彬垫付医疗费15610元，医疗费合计18150.85元；(2)、关于后续治疗费。刘正国诉请5000元，根据湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二医院司法鉴定中心[2016]临鉴字第1325号司法鉴定意见书，一审法院予以认可；(3)、关于住院伙食补助费。刘正国诉请9000元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。刘正国住院90天，住院伙食补助费为60元×90天＝5400元。刘正国认可杨彬垫付伙食费2230元，杨彬认为垫付4380元，但杨彬没有提供相应证据证明，一审法院对超出2230元的部分不予认可。扣除垫付的2230元，尚有3170元，一审法院对刘正国诉求超出部分不予认可；(4)、关于营养费。刘正国诉请3000元，因出院时有加强营养的医嘱，一审法院酌情认定为2000元。一审法院对刘正国诉求超出部分不予认可；(5)、关于护理费。刘正国诉请护理费11700元，一审法院参照2016年城镇私营单位从业人员中居民服务业的收入标准和当前医院护理人员的实际收入情况并结合鉴定意见中的护理期为3个月，一审法院酌定护理人员工资按100元/天对护理费进行计算，杨彬垫付2016年6月2日到2016年8月13日住院期间73天的护理费，应为7300元；但刘正国住院期间为2016年6月2日到2016年8月31日，自2016年8月14日至2016年8月31日住院期间17天的护理费应为1700元（100元/天×17天），一审法院对刘正国诉求超出部分不予认可；(6)、关于交通费。刘正国诉请3000元，本次交通事故造成刘正国受伤后住院治疗，刘正国确有交通费损失，结合其就医时间、地点、次数等情况，一审法院酌定刘正国的交通费损失为1000元，对刘正国超过部分的诉求，一审法院不予认可；(7)、关于误工费。刘正国诉请12500元，湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二医院司法鉴定中心[2016]临鉴字第1325号司法鉴定意见书,鉴定意见为：伤后误工期评定约为5个月，刘正国仅提供一份返聘证明，无工资条等，参照居民服务业42494元/年计算，刘正国误工费计算为42494元÷365×150＝17463.29元，故一审法院对刘正国诉求12500元予以认可；(8)、关于残疾赔偿金。刘正国诉请62568元，按照受诉法院所在地城镇居民年均可支配收入计算，2016年湖南省城镇居民年均可支配收入为31284元。一审法院结合刘正国的十级伤残、年龄进行计算，为31284元×14年×10%＝43797.60元，对刘正国超过部分的诉求，一审法院不予认可；(9)、关于被扶养人生活费。刘正国诉请42840元，刘正国女儿刘某甲，系贰级精神残疾人，其女儿按城镇居民人均消费性支出21420元/年计算扶养费，即：21420×20年×10%＝42840元；（10）、关于精神损害抚慰金。刘正国诉请5000元，根据刘正国的十级伤残程度，一审法院予以认定；(11)、关于鉴定费。刘正国诉请鉴定费1800元，有鉴定费发票予以证实，一审法院予以认可；刘正国的损失共计136958.45元。其中第1、2、3、4项共计28320.85元；第5、6、7、8、9、10项共计106837.60元；第11项鉴定费1800元。中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应在交强险的责任范围内承担杨彬的赔偿责任，即在医疗费范围内承担不超过10000元，死亡伤残赔偿限额不超过110000元，财产损失赔偿限额不超过2000元的赔偿责任。其中第1、2、3、4项共计28320.85元，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应在交强险医疗费范围内赔偿刘正国10000元。第5、6、7、8、9、10项共计106837.60元，由中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司赔偿。3、刘正国的医疗费共计18150.85元，杨彬与中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司一致同意非医保用药核减比例为15%，该项费用为1222.63元[（18150.85-10000）×15%]不应由中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司赔偿。此次事故中杨彬承担全部责任，应由杨彬承担。4、扣除上述中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在交强险中应赔付的116837.60元应赔款后，尚有20120.85元（136958.45元-116837.60元），再扣除非医保用药核减比例的费用1222.63元后，尚有18898.22元，因杨彬购买了商业第三者责任保险（保险金额为300000元），应由中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在商业险的范围内予以赔偿18898.22元。司法鉴定费1800元不属于中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司赔偿范围，此次事故中杨彬承担全部责任，应由杨彬承担。另杨彬垫付25140元（医药费15610元、护理费7300元及伙食补助费2230元），为避免诉累，因此，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在交强险和商业险的范围内应向刘正国赔偿111818.45元，向杨彬支付22117.37元（25140-1222.63-1800）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在本判决生效之日起十日内赔偿刘正国损失共计111818.45元；二、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在本判决生效之日起十日内支付杨彬22117.37元；三、驳回刘正国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1056元，由刘正国承担318元，杨彬承担738元（该款刘正国已垫付，杨彬直接支付刘正国）。本案二审期间各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，湖南省人民医院虽出具《证明》证实刘正国工作的事实，但并无银行转账记录、工资条或其他足以证明工资发放的记录，刘正国也未举证证明其最近三年的平均收入状况，但与此同时，并无证据证明刘正国丧失劳务能力，不具备因伤误工的可能性，故一审法院按照刘正国所从事相近行业上一年度职工的平均工资计算，并根据刘正国诉求的金额予以认定并无不当。刘正国女儿刘某甲，系贰级精神残疾人，且已生效的调解书确认由刘正国一人抚养刘某甲并独自负担抚养费，故一审法院计算被扶养人生活费并无不当。综上所述，人保长沙分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1056元，由中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司承担。本判决为终审判决。审  判  长   柳  江  华                  审  判  员   王  晓  虹                  审  判  员   张  文  欢                  二○一七年十一月二十七日                  书  记  员   聂芳芳      附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。