广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终691号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）萧剑锋，男，1988年6月28日出生于广东省佛山市，汉族，初中文化，无业，户籍地佛山市顺德区。因涉嫌犯制造毒品罪于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人林志荣，广东顺晖律师事务所律师。
辩护人谢跃健，广东顺晖律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）曾金武，男，1968年5月7日出生于湖南省长沙县，汉族，小学文化，无业，户籍地湖南省华容县。因涉嫌犯制造毒品罪于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
广东省佛山市顺德区人民法院审理广东省佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人萧剑锋、曾金武犯制造毒品罪、非法持有毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2016年5月3日作出（2015）佛顺法少刑初字第217号刑事判决。原审被告人萧剑锋、曾金武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年8月23日，被告人萧剑锋让被告人曾金武与吴某2签订了房屋租赁合同，租下了佛山市顺德区勒流街道江义市场南路31号206号出租屋。随后，萧剑锋搬入该出租屋居住。2014年10月，被告人萧剑锋、曾金武伙同同案人伍某（另案处理）在该出租屋商量了制造毒品K粉的事情。由萧剑锋出资，曾金武负责购买工业酒精、无水乙醇等制造K粉的辅助材料。接着，萧剑锋联系了一名叫“阿峰”的清远男子（另行处理）到该出租屋。“阿峰”到出租屋时，带去了制造毒品K粉的原材料“维C粉”以及甲基苯丙胺（俗称冰毒）、甲基苯丙胺片剂、K粉、含有氯胺酮成分的液体、手枪、子弹等交给萧剑锋。当晚，“阿峰”在该出租屋内操作了制造毒品K粉的经过，后离开。之后，便由萧剑锋负责制造K粉。制造过程如下：先用木铲和打蛋器将所有制毒原料“维C粉”和工业酒精等搅拌加速融合，再用笊篱过滤后倒入一个不锈钢锅内，用电磁炉、酒精灯反复加热、蒸煮，后再加入少量矿泉水，加热至沸腾后再多次加入工业酒精，待不锈钢锅中的东西经过反复蒸煮至变成古铜色或是咖啡色后，将锅内的东西用不锈钢筛、滤纸过滤，再将其过滤得到白色的固液混合物，最后将其风干成粉末状，产生的废水则倒入脸盆内。
在制造K粉的过程中，被告人曾金武负责购买工业酒精等制毒辅助材料，同案人伍某负责递送工具、搅拌、看时间以及完成后清洗工具等工作。期间，曾金武购买过八次至十次的制毒辅助材料，伍某也外出购买过三至四次的制毒辅助材料。被告人萧剑锋的朋友廖应和多次前往出租屋与被告人萧剑锋一起吸食毒品，萧剑锋会让廖应和试食上述经过蒸煮后烘干得到的K粉，并询问其味道，廖应和回答是甜味的。在制造K粉期间，萧剑锋每月给曾金武5000元至6000元不等的好处费；而萧剑锋承诺给伍某每月2000元的好处费，但至案发时仅给了数百元。
2014年11月27日晚，被告人萧剑锋、曾金武以及同案人伍某、证人廖应和、左某在上述出租屋吃饭，廖应和带来一小包K粉（重0.39克），放在出租屋电脑桌上，准备一起吸食。
当日20时许，公安民警接报到达该出租屋，抓获了被告人萧剑锋、曾金武、同案人伍某以及证人廖应和、左某。公安民警在该出租屋起获了自制仿64式枪支一支（经鉴定为以火药为动力发射弹丸的非军用枪）、枪弹状物品5发（经鉴定其中2发为军用64式手枪弹、1发为自制非军用手枪弹、2枚为军用64式手枪弹弹壳）、装有178.13克黄色固液混合物（经鉴定含有氯胺酮成分）的方形塑料盒1个、装有156.14克白色固液混合物（经鉴定含有氯胺酮成分）的方形塑料盒1个、装有43.2克固液混合物（经鉴定含有氯胺酮成分）的圆形塑料盒1个、装有3740克液体（经鉴定含有氯胺酮成分）的白色塑料箱1个、装有6770克液体（经鉴定含有氯胺酮成分）的红色塑料箱1个、装有22810克固液混合物（经鉴定含有氯胺酮成分）的白色塑料箱1个、装有1260克固液混合物（经鉴定含有氯胺酮成分）的白色塑料箱1个、装有5120克液体（经鉴定含有氯胺酮成分）的绿色塑料盆1个、装有2370克液体（经鉴定含有氯胺酮成分）的白色塑料桶1个、白色晶体1包重9.87克（经鉴定含有甲基苯丙胺成分）、白色晶体4包共重434.48克（经鉴定含有甲基苯丙胺成分）、白色粉末1包重0.39克（经鉴定含有氯胺酮成分）、绿色药丸1包重27.37克（经鉴定含有甲基苯丙胺和3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明成分）、装有20.03克褐色液体的红色瓶子1个（经鉴定含有氯胺酮成分）、红色瓶子3个（经鉴定含有氯胺酮和3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明成分）、白色粉末1包重1.96克（经鉴定含有氯胺酮成分）以及红色塑料桶1个、白色滤纸1张、玻璃碟1只、铁锅1个、木铲1只、打蛋器1个、笊篱1个（经鉴定，均含有氯胺酮成分）、塑料盒4个、洒水器2个、破损塑料盒2个（塑料盒、洒水器、破损塑料盒经各抽样鉴定，均含有氯胺酮成分）、白色塑料瓶6个、塑料薄膜封口机1个、抽风机1台、搅拌机1台、电子称1台、无水乙醇20瓶，干燥灯2个、白色瓦皿1个。随后，公安民警在勒流街道江义市场南路31号一楼起获曾金武的一辆红色粤Ｊ／×××××男装摩托车、廖应和的一辆蓝色粤Ｊ／×××××摩托车，并在廖应和的摩托车车尾箱内起获白色药片1包重1.13克（经鉴定含有3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明成分）、白色粉末4包重5.49克（经鉴定含有氯胺酮成分）。
经随机抽样检测，其中样品BA13866中氯胺酮的含量为0.10%、BA13865中氯胺酮含量为0.47%、BA13868中氯胺酮的含量为0.57%。
综上，在上述出租屋共起获涉制造毒品氯胺酮的液体材料（含固液混合物）9份，共重42447.47克，经鉴定均含有氯胺酮成分。其中，含有氯胺酮成分的固液混合物共5份，共重24447.47克。在上述出租屋起获被告人萧剑锋所持有的毒品甲基苯丙胺444.35克，毒品甲基苯丙胺片剂（含有甲基苯丙胺和3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明成分）27.37克，毒品氯胺酮1.96克、含有氯胺酮成分的液体20.03克。在上述出租屋起获被告人萧剑锋所持有的自制仿64式枪支一支（以火药为动力发射弹丸的非军用枪）、枪弹状物品5发（2发为军用64式手枪弹，1发为自制非军用手枪弹，2枚为军用64式手枪弹弹壳）。
原审判决认定上述事实，有经庭审举证、质证的收下证据证实：
（一）物证、书证
1.抓获经过，证实：2014年11月27日20时许，公安民警根据线报在佛山市顺德区勒流街道江义市场南路31号206号出租屋抓获五名涉毒人员萧剑锋、曾金武、伍某以及廖应和、左某，并在该出租屋内起获毒品一批、制毒工具一批、制毒原料一批、枪支一支等物品。
2.手机号码通话清单，证实：135××××5034（左某）、138××××1743（廖应和）、131××××8850（曾金武）、132××××8880（萧剑锋）、132××××2933（伍某）、132××××8338自2014年8月29日至11月29日的通话情况。
3.毒品现场检测报告，证实：被告人萧剑锋的K粉、冰毒样本检测均呈阳性，证人廖应和、左某的K粉检测均呈阳性，被告人曾金武、同案人伍某的K粉、冰毒、海洛因检测均呈阴性。
4.租用房屋协议，证实：案发出租屋的租赁情况。
5.公安机关出具的情况说明，证实：被告人萧剑锋、同案人伍某供述中的“阿峰”暂未能抓获。
6.户籍证明，证实：被告人萧剑锋、曾金武的身份情况。
7.行政处罚决定书、检验报告单，证实：证人左某因本案被处以行政拘留十五日，因怀孕而不予执行。
8.搜查笔录、扣押清单、移交清单、发还清单，证实：公安民警抓获被告人萧剑锋等人以及证人廖应和、左某时，起获的毒品、制毒工具、手枪等。
（二）证人证言
1.同案人伍某的供述及指认、辨认笔录，主要内容：佛山市顺德区勒流街道江义市场南路31号206出租屋是曾金武租住的，每个月萧剑锋将租金交给曾金武。我于2014年10月份开始过去帮萧剑锋制造K粉。当时，萧剑锋提出让我帮忙做事时，说过萧剑锋负责制造K粉，曾金武负责贩卖，我负责在萧剑锋制造K粉时帮忙。萧剑锋负责整个制毒流程。平时曾金武负责购买酒精等原材料，或是在萧剑锋制造毒品时负责递工具。我平时负责购买原材料酒精，在萧剑锋制造毒品时帮忙递工具，在蒸煮时帮忙看火候，以及负责制造后的清洗工作。萧剑锋制造出K粉后，除了自己尝试外，还会叫朋友尝试，如果感觉不好就重新制造。其中“阿铁”（经辨认系廖应和）就是帮忙尝试的朋友，但没有参与制造毒品。廖应和会到出租屋试食制造出来的K粉，并对毒品的味道等发表意见，如回答是甜味的，大约一个星期左右试食一次。左某仅是到出租屋玩或是吸毒，未参与制毒。公安民警起获的手枪等是清远“阿峰”带给萧剑锋的。
补充侦查阶段供述：萧剑锋每个月给曾金武6000元的报酬，曾金武帮忙购买制毒用的工业酒精，在制毒过程中，曾金武还帮忙递工具和收拾物品。廖应和到出租屋是为了吸食毒品，多数时候是廖应和主动去试食的。
当庭承认：呈白色结晶状态的5份固液混合物（共重24447.47克，经鉴定均含有氯胺酮成分）属于制造出来的毒品氯胺酮的半成某。
经混杂辨认照片，同案人伍某辨认出被告人萧剑锋、曾金武及证人廖应和、左某，并对案发地点及起获的毒品、制毒工具、枪支等进行了指认。
2.证人廖应和的供述及指认、辨认笔录，主要内容：2014年8月，我经朋友介绍认识了“阿锋”（经辨认系萧剑锋），后经常到萧剑锋位于佛山市顺德区勒流街道江义市场南路31号206号出租屋找萧剑锋一起吸食K粉，并在出租屋内认识了“阿某2”（经辨认系曾金武）、“靓仔”（经辨认系伍某）。该出租屋是以曾金武的名义租赁的。萧剑锋会叫我吸食留在盘子底的粉末，但我吸食后觉得没有味道，所以知道是半成某。有时萧剑锋走开，我会自行拿一些盘底的粉末吸食。我见过曾金武购买酒精等原料、在萧剑锋制毒时会帮忙递工具、搅拌不锈钢锅内的毒品原料；我也见过伍某给萧剑锋递送工具、帮忙搅拌以及做制毒后的清洁。曾金武和伍某是受雇于萧剑锋的，主要按萧剑锋的命令办事。我自认识萧剑锋后，多次在萧剑锋出租屋吸食毒品，左某有时也会去该出租屋。在被抓当天，公安民警从我的摩托车车尾箱内起获的毒品是我在外面购买的。萧剑锋对我在出租屋内自行拿毒品吸食是默许的。我曾经将K粉拿回出租屋供大家吸食，曾有一次见到萧剑锋将我拿回去的K粉倒进正在制造的半成某中。我见过曾金武购买过两次工业酒精回出租屋，我还听曾金武说萧剑锋每个月给其6000元好处费。每次均是萧剑锋叫我到出租屋试食制造出来的K粉，然后问我是什么感觉，我便回答感觉是甜味。被抓时，在出租屋电脑桌上起获的一小包毒品K粉，系我带至出租屋，准备与大家一起吸食的。
经混杂辨认照片，证人廖应和辨认出被告人萧剑锋、曾金武及同案人伍某、证人左某，并对案发地点及起获的枪支、毒品及制毒工具等进行了指认。
3.证人吴某1的证言及辨认笔录，证实：案发的出租屋是我与哥哥吴某2租赁给被告人曾金武的。我不清楚曾金武租房的用途。
经混杂辨认照片，吴某1辨认出被告人曾金武。
4.证人左某的证言及指认、辨认笔录，主要内容：被告人萧剑锋是制造毒品的。
经混杂辨认照片，证人左某辨认出被告人萧剑锋、曾金武、同案人伍某、证人廖应和，并对案发地点及被起获的毒品、制毒工具等进行了指认。
（三）现场勘验笔录
顺公（刑）勘字[2014]23004号现场勘查记录，证实：案发现场位于佛山市顺德区勒流街道江义市场南路31号206号出租屋。
（四）鉴定意见
1.顺公（司）鉴（化）字[2014]1270、1284号、[2015]1156号毒品定性分析意见，证实：
⑴BA13861现场1号牌方形塑料盒内装有重178.13克黄色液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⑵BA13862现场1号牌方形塑料盒内装有重156.14克白色液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⑶BA13863现场1号牌圆形塑料盒内装有重43.2克液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⑷BA13864现场3号牌白色小塑料箱内装有重3740克液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⑸BA13865现场3号牌红色大塑料箱内装有重6770克液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⑹BA13866现场4号牌白色大塑料箱内装有重22810克液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⑺BA13867现场7号牌白色小塑料箱内装有重1260克液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⑻BA13868现场13号牌绿色塑料盆内装有重5120克液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⑼BA34677白色塑料桶内装有重2370克液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⑽BA08209白色晶体1包重9.87克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分；
⑾BA08207白色晶体4包共重434.48克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分；
⑿BA08211白色粉末1包重0.39克，经鉴定含有氯胺酮成分；
⒀BA08212绿色药丸1包重27.37克，经鉴定含有甲基苯丙胺和3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分；
⒁BA08213红色瓶子内装有重20.03克褐色液体，经鉴定含有氯胺酮成分；
⒂AF50369红色瓶子3个，经鉴定含有氯胺酮和3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分；
⒃BA08214白色塑料袋装白色粉末重1.96克，经鉴定含有氯胺酮成分；
⒄BA13869现场5号牌红色塑料桶1个、BA13870现场2号牌白色滤纸1张、BA13876现场12号牌电脑桌上玻璃碟1只、BA13877现场16号牌铁锅1个、BA13878现场16号牌木铲1只、BA13879现场16号牌打蛋器1个、BA13880现场16号牌笊篱1个，经鉴定均含有氯胺酮成分；
⒅BA13872现场10号牌2号纸箱塑料盒4个、BA13873洒水器2个、BA13874现场10号牌2号纸箱破损塑料盒2个，经各抽样鉴定，均含有氯胺酮成分；
⒆BA14059从佛山市顺德区勒流街道江义市场南路31号一楼起获的廖应和的一辆蓝色粤Ｊ／×××××摩托车车尾箱内起获的白色药片1包重1.13克，经鉴定含有3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分；
⒇BA08215从佛山市顺德区勒流街道江义市场南路31号一楼起获的廖应和的一辆蓝色粤Ｊ／×××××摩托车车尾箱内起获的白色粉末4包重5.49克，经鉴定含有氯胺酮成分。
2.佛公（司）鉴（痕）字[2014]733号枪支、弹药检验意见，证实：在案发出租屋起获了自制仿64式枪支1支，经鉴定为以火药为动力发射弹丸的非军用枪；枪弹状物品5发，经鉴定其中2发为军用64式手枪弹、1发为自制非军用手枪弹、2枚为军用64式手枪弹弹壳。
3.测[2015]毒鉴字第0179号司法鉴定检验意见（氯胺酮含量鉴定），证实：抽样检测样品，BA13866中氯胺酮的含量为0.10%、BA13865中氯胺酮的含量为0.47%、BA13868中氯胺酮的含量为0.57%。
（六）被告人的供述及指认、辨认笔录
1．被告人萧剑锋的供述及指认、辨认笔录，主要内容：
侦查阶段：2014年7、8月左右，曾金武介绍了一名叫“阿峰”的清远男子给我认识，且知道该男子是能够制造毒品的。后来我借给了“阿峰”七万元，“阿峰”无钱还债，便让我一起“搞毒品”赚钱。2014年10月初，“阿峰”到我的出租屋，给了我一些制毒的“维C粉”、4包K粉、1包摇头丸、冰毒、一些红色瓶子装的“解药”、一把手枪和几颗子弹。接着，“阿峰”还帮我们演示了如何制造毒品K粉。当时，“阿峰”一个人在房间内蒸煮了几个小时，但当晚就离开，且没有再出现。后我与伍某、曾金武等人在出租屋中商量一起制造毒品K粉。曾金武负责联系购买工业酒精，有时会帮忙反复蒸煮制毒原料等；伍某主要帮我反复蒸煮制毒原料和打扫制毒过程中产生的废水、垃圾；廖应和有时过来出租屋与我一起试食制造出的K粉的药效。购买原料的钱是我出资的。我曾每月给过曾金武6000元，而我曾给了伍某数百元的零花钱。我们制造毒品的地址在我居住的佛山市顺德区勒流街道江义市场南路31号206出租屋，是我让曾金武租下的。我使用的电话号码为132××××8880、132××××8338。现场起获的冰毒、K粉、摇头丸、手枪及子弹等是清远“阿峰”带给我的。我们还没有制造出成某，现场的都是半成某。
制造毒品的过程：先用木铲和打蛋器将所有制毒原料工业酒精和“维C粉”搅拌加速融合，将原料用笊篱过滤后倒入一个不锈钢锅内，用电磁炉、酒精灯反复加热、蒸煮，一段时间后再加入少量矿泉水，加热至沸腾后再多次加入工业酒精，等不锈钢锅中的东西经过反复蒸煮至变成古铜色或是咖啡色后，将锅内的东西用不锈钢筛、滤纸过滤，再将上述东西过滤得到K粉的湿润半成某，最后将半成某风干成粉末状。产生的废水则倒入脸盆内。因为不知道制造的比例和严格的工序流程，有时会添加成某K粉，最终目的是想让半成某成为理想的干燥粉末状成某。一般制造好后，我与廖应和等人会尝试一下，感觉不好的话就再按之前的程序再重新制造。
补充侦查阶段供述：2014年10月份左右，我与曾金武、伍某等人在江义市场206出租屋内商量制造毒品的事情。我让曾金武、伍某购买酒精，他们均是知道酒精的用途的。廖应和有时是我邀请去品尝制造出来的毒品，有时是主动去的。
当庭承认：呈白色结晶状态的5份固液混合物（重24447.47克，经鉴定均含有氯胺酮成分）属于制造出来的毒品氯胺酮的半成某。
经混杂辨认照片，被告人萧剑锋辨认出被告人曾金武、同案人伍某以及证人廖应和、左某，并对起获的枪支、子弹、毒品、制毒工具等及案发地点进行指认。
2．被告人曾金武的供述及指认、辨认笔录，主要内容：2014年8月开始，我帮萧剑锋租下了佛山市顺德区勒流街道江义市场南路31号206房，使用的是我的身份证。开始是我将租金交给房东，后是萧剑锋自己交房租。刚开始，我不知道租用房子用于做什么，平时是萧剑锋和伍某居住，半个月后才知道是萧剑锋用于制造毒品的。我开始是反对的，但萧剑锋每个月给我5000至6000元不等的好处费，我基本就没有反对了，现共收取了约16000元。我仅负责购买制造毒品用的酒精和“无水”（无水乙醇），是由萧剑锋出资的，具体的制造过程我并不清楚。每次制毒时，萧剑锋均是让我离开，由萧剑锋和伍某制造。2014年9月开始，我帮萧剑锋购买了酒精和无水乙醇约10次，伍某也让我购买过约3次。“阿铁”（经辨认系廖应和）每个星期都会到该出租屋吸食毒品，“猪猪”（经辨认系左某）是萧剑锋的女朋友，一个月一次到该出租屋找萧剑锋。我见到萧剑锋和廖应和在出租屋内吸毒有数十次。粤Ｊ／×××××摩托车是我所使用的，是我平时的交通工具以及购买、运输酒精、无水乙醇所使用的交通工具。
经混杂辨认照片，被告人曾金武辨认出被告人萧剑锋、同案人伍某及证人廖应和、左某，并对案发地点及起获的枪支、毒品及制毒工具等进行了指认。
原审判决认为，被告人萧剑锋、曾金武结伙制造毒品氯胺酮，数量大，侵犯了国家对毒品的管理制度，其行为均已构成制造毒品罪。被告人萧剑锋非法持有毒品，数量大，侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的健康权利，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人萧剑锋非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，侵犯了国家对枪支的管理制度，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人萧剑锋犯制造毒品罪、非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，依法应当数罪并罚。被告人萧剑锋系本案制造毒品的提议者，且提供资金并直接实施了制造毒品氯胺酮的行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人曾金武主要负责购买制造毒品的辅助材料、其在制造毒品的共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人萧剑锋归案后能基本如实供述其罪行，依法对制造毒品罪、非法持有毒品罪、非法持有枪支罪均可以从轻处罚。被告人萧剑锋利用未成年人制造毒品，依法从重处罚。涉案的全部毒品、枪支、弹药以及制造毒品的工具、原材料，由扣押单位佛山市顺德区公安局予以没收。综合考虑被告人萧剑锋、曾金武的犯罪事实、情节，认罪和悔罪态度及对社会的危害程度，对被告人萧剑锋依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项及第六款、第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第二十六条第一款及第四款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十九条第一款、第六十九条第一款及第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（七）项之规定，对被告人曾金武依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十七条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（七）项之规定，作出如下判决：一、被告人萧剑锋犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十五万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十五万元，罚金人民币十万元。二、被告人曾金武犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元。三、对扣押在案的全部毒品、枪支、弹药以及制造毒品的工具、原材料，予以没收。
上诉人萧剑锋上诉提出：1.我不懂制毒技术，没有制造出成某、半成某或粗制品的氯胺酮，查获物品中含有氯胺酮成份是我加入K粉形成的，不应认定为既遂;2.本案缴获的液体氯胺酮含量极低;3.一审判决认定的我持有的毒品不是我的，是清远“阿峰”欠我钱抵押在我这里的;4.我对同案人伍某系未成年人并不知情。综上，一审判决量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人萧剑锋的辩护人提出：1.一审判决认定萧剑锋构成制造毒品罪的既遂证据不足，应作出对被告人有利的解释，认定为未遂;2.缴获的24447.47克液体实际含氯胺酮81.419克，含量极低，应酌情考虑;3.萧剑锋非法持有的毒品是“阿峰”的，是欠钱未还的抵押品;4.萧剑锋不知伍某系未成年人，制毒期间也不需要利用未成年人作掩护或取得便利，一审从重处罚无依据。综上，一审判决量刑过重，请求改判。
上诉人曾金武上诉提出：我没有参与制造毒品，不知道萧剑锋租房和买酒精的用途，只是帮他买过酒精，属于帮忙。
经审理查明，原审判决认定上诉人萧剑锋、曾金武犯制造毒品罪，上诉人萧剑锋犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人萧剑锋及辩护人分别提出的第1点上诉意见，经查，首先，上诉人萧剑锋的供述和证人伍某、廖应和的证言，均反映萧剑锋让廖应和试食制造出的K粉粉末，可见萧剑锋等人已制造出了毒品成某，至于是否属于可以销售的合格品，不影响行为完成形态的认定;其次，现场查获的5份固液混合物（共重24447.47克，经鉴定均含有氯胺酮成分）已呈白色结晶状态，上诉人萧剑锋、证人伍某在一审庭审阶段均指认并供称属于制造出来的毒品氯胺酮的半成某;再者，根据相关规定，制造毒品不仅包括非法用毒品原植物直接提炼和用化学方法加工、配制毒品的行为，也包括以改变毒品成分和效用为目的，用混合等物理方法加工、配制毒品的行为，本案中，无论萧剑锋是否在制毒过程中加入成某氯胺酮，均不影响其制毒犯罪形态的认定。根据相关规定，已经制造出粗制毒品或者半成某的，以制造毒品罪的既遂论处。故上诉人萧剑锋制造毒品应认定为既遂，萧剑锋及其辩护人的该点辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人萧剑锋及辩护人分别提出的第2点上诉意见，《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。萧剑锋的辩护人将查获的24447.47克液体按含量比折算出含氯胺酮81.419克，没有法律依据。至于查获的液体毒品含量低，一审判决在量刑时已经充分考虑。
关于上诉人萧剑锋及辩护人分别提出的第3点上诉意见，经查，萧剑锋明知有大量毒品而持有，其行为已构成非法持有毒品罪，萧剑锋辩称毒品为他人抵押存放，并没有提供相应证据。并且非法持有毒品罪追究的是行为人的持有行为，至于毒品的所有权归属，不属于非法持有毒品罪考量的范畴。故该点上诉及辩护意见亦不能成立。
关于上诉人萧剑锋及辩护人分别提出的第4点上诉意见，经查，本案伍某系未成年人，萧剑锋利用其试食制造出来的毒品，客观上是在利用未成年人实施毒品犯罪行为，无须以萧剑锋主观明知为前提，一审对此从重处罚并无不当，本院予以确认。故该点上诉及辩护意见亦不能成立。
关于上诉人曾金武提出的上诉意见，经查，没有证据显示曾金武出面租房时知道萧剑锋准备用来制造毒品，但曾金武在侦查阶段供述半个月后就知道了，二审提审时，曾金武亦供述萧剑锋等人弄了几次后味道很大他就知道是在制造毒品。此后，曾金武因萧剑锋向其支付报酬而不再反对，并多次为萧剑锋外出购买酒精等原材料。由此可以认定曾金武明知萧剑锋制造毒品而参与其中，是制造毒品罪的共犯。对曾金武的上诉意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人萧剑锋、曾金武结伙制造毒品氯胺酮，数量大，其行为均已构成制造毒品罪。上诉人萧剑锋非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人萧剑锋非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，其行为已构成非法持有枪支罪。上诉人萧剑锋一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人萧剑锋在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人曾金武在制造毒品的共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。上诉人萧剑锋归案后能基本如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。上诉人萧剑锋利用未成年人制造毒品，依法从重处罚。涉案的毒品、制造毒品的工具、原材料及枪支、弹药，予以没收。上诉人萧剑锋、曾金武的上诉意见没有事实和法律依据，均不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 焦 艳
审判员 刘景景
审判员 孔庆民
二〇一六年八月十六日
书记员 卢显宏