湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终5852号
上诉人（原审被告）：武汉明正万丽商贸有限公司，住所地湖北省武汉市武昌区阳光年华花园1栋3单元23层5号。
法定代表人：杜万琼，总经理。
委托诉讼代理人：武华瑞，系该公司法务经理。
委托诉讼代理人：李小霞，系该公司业务经理。
被上诉人（原审原告）:程红英，女，1973年11月9日出生，汉族，住湖北省武汉市新洲区。
委托诉讼代理人：李明照，湖北元申律师事务所律师。
上诉人武汉明正万丽商贸有限公司（以下简称明正万丽公司）因与被上诉人程红英经济补偿金、社会保险费等纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1689号民事判决，本院于2017年8月28日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
明正万丽公司上诉请求：1、请求撤销武昌区人民法院作出的（2017）鄂0106民初1689号判决，依法改判、撤销或者变更；2、请求由被上诉人承担本案所有诉讼费用。事实和理由：原审判决所依据的事实错误、适用法律错误，依法应当改判、撤销或者变更。1、双倍工资部分：仲裁及一审判决中认定明正万丽公司与程红英之间自2009年4月1日至2016年4月15日成立劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第14条规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，因此从2010年4月2日开始，明正万丽公司与程红英视为已订立无固定期限劳动合同，一审判决判定的支付2015年5月15日至2016年4月15日未签订书面劳动合同的双倍工资差额41921元是错误的。2、经济补偿金部分：程红英因工作时间与同事发生争执，情况恶劣，严重违反用人与规章制度，按照《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定系用人单位解除劳动合同的法定情形，不应支付经济补偿金。
程红英辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
程红英向一审法院提起诉讼请求：1、判令明正万丽公司向程红英支付解除2008年3月1日至2016年4月5日劳动关系应当支付的经济补偿金33472元（4184×8个月）；2、判令明正万丽公司向程红英支付2015年5月15日至2016年4月15日未签订书面劳动合同应当支付的双倍工资差额46024元（4184元×11个月）；3、判令明正万丽公司向程红英支付2008年3月1日至2016年4月15日的社保损失77280元。
一审法院认定事实：2009年4月1日，明正万丽公司注册成立，程红英在该公司设立在徐东平价广场超市的景天丽雪洗护用品专柜任促销员工作。劳动关系存续期间双方未签订书面劳动合同。2016年4月13日，程红英因与同事发生争执，徐东平价广场超市柜长通知程红英暂时休息。明正万丽公司知晓该事之后，未与程红英就调岗达成一致，也未与程红英办理劳动关系的解除手续。2016年4月13日之后，程红英再未向明正万丽公司提供劳动，该公司亦再未向程红英支付劳动报酬。2009年4月至2016年2月，明正万丽公司未为程红英缴纳社会保险，程红英自行至武汉市武昌区社保处流动人员专户缴纳了基本养老保险，费用合计为27382.66元。2016年3月至2016年4月13日，明正万丽公司未为程红英缴纳社会保险，程红英亦未自行缴纳。
另查明，通过对比程红英提交的银行流水明细清单和明正万丽公司提交的程红英收入统计表，其离职前12个月平均工资并未达到程红英主张的4184元，因此对于明正万丽公司自认的程红英离职前12个月平均工资为3811元的事实，予以采纳。
申请人（程红英）向武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：一、被申请人（明正万丽公司）向申请人（程红英）支付2015年5月15日至2016年4月15日未签订书面劳动合同二倍工资46024元；二、被申请人向申请人支付2008年3月1日至2016年4月15日社会保险费77280元；三、被申请人向申请人支付无故辞退的经济补偿金33472元。该委于2016年11月30日作出昌劳人仲裁字[2016]第587号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人一次性支付申请人2009年4月至2016年2月社会保险费27382.66元；二、被申请人一次性支付申请人经济补偿金26677元。
一审法院认为，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，明正万丽公司和程红英均符合劳动关系的主体资格，程红英在明正万丽公司从事的工作系该公司的业务组成部分，且该公司向程红英支付了劳动报酬。明正万丽公司辩称与程红英之间只是销售承包关系，不存在劳动关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。明正万丽公司未提交任何证据证明与程红英之间签订过销售承包协议，故一审法院对该公司的该项陈述不予采信，该公司与程红英之间存在劳动关系。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法”的规定，企业应是具有经营主体资格的独立法人，而依法成立才具备法人资格，本案中被告明正万丽公司于2009年4月1日注册成立，故对原告建立在2008年3月1日至2009年3月31日期间存在劳动关系基础之上的诉讼请求，该院均不予支持。
关于社会保险费。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，用人单位为员工办理并缴纳社会保险是用人单位的法定义务，对于可以补办补缴的社会保险项目应当依法补办补缴，若补办补缴不能时可以给予补偿。因程红英在武汉市武昌社保处流动人员专户自行缴纳了2009年4月至2016年2月的基本养老保险费27382.66元，该部分应当由明正万丽公司对程红英给予补偿，故对该期间社会保险费的诉讼请求，该院予以支持。2016年3月至2016年4月13日期间，程红英未自行缴纳社会保险，属可补缴范畴，程红英未举证证明存在该期间的社保费用损失，故对该期间社会保险损失的诉讼请求，该院不予支持。
关于未签订书面劳动合同二倍工资差额，根据《中国人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，本案中，程红英在明正万丽公司工作期间，双方未签订书面劳动合同，因此该公司应向程红英支付未签书面劳动合同的二倍工资差额41921元（3811元/月×11个月）。
关于经济补偿金。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任；第六十九条规定下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……无正当理由未出庭作证的证人证言；以及第二条规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原被告双方均认可程红英因徐东平价广场超市柜长通知其暂时休息，明正万丽公司知晓该事之后，与程红英就工作岗位问题未能达成一致，之后该公司未再给程红英安排工作岗位，也不再支付工资，亦未与其办理劳动关系的解除手续。明正万丽公司应对双方劳动关系事实上解除的原因进行举证。该公司主张程红英是因吵架即严重违纪被辞退，并提供证人证言为证，但证人无正当理由未出庭作证，该证据不足以证明其主张，该公司亦未举证证明吵架属于严重违纪且需要被辞退的情形。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经核算，被告应支付经济赔偿金26677元（3811元/月×7个月）。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第六十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告武汉明正万丽商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告程红英支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额41921元；二、被告武汉明正万丽商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告程红英支付经济补偿金26677元；三、被告武汉明正万丽商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告程红英支付2009年4月至2016年2月社会保险费27382.66元；四、驳回原告程红英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，应减半收取5元，本院予以免收。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，一审认定的事实有证据证实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”
关于未签书面劳动合同的双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第14条规定用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此，从2010年4月开始，明正万丽公司与程红英视为已订立无固定期限劳动合同，一审判决明正万丽公司支付2015年5月15日至2016年4月15日未签订书面劳动合同的双倍工资差额，没有法律依据。关于经济补偿金的支付问题，一审从事实证据认定和法律适用方面，已经进行了充分的阐述,且明正万丽公司在本院二审期间未提交新的证据，其上诉请求不予支持。
综上所述，明正万丽公司的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1689号民事判决的第一项、第四项，即一、被告武汉明正万丽商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告程红英支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额41921元；四、驳回原告程红英的其他诉讼请求；
二、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1689号民事判决的第二项、第三项，即二、被告武汉明正万丽商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告程红英支付经济补偿金26677元；三、被告武汉明正万丽商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告程红英支付2009年4月至2016年2月社会保险费27382.66元；
三、驳回武汉明正万丽商贸有限公司的其它上诉请求；
四、驳回程红英的其它诉讼请求。
二审案件受理费10元，由武汉明正万丽商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃兆平
审 判 员 张 静
审 判 员 李 娜
二〇一七年十月二十七日
法官助理 邹思琪
书 记 员 廖正国