江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏03民终8083号
上诉人（原审被告）：华润天能徐州煤电有限公司，住所地江苏省徐州市淮海西路182号。
法定代表人：欧阳亮，该公司董事长。
上诉人（原审被告）：华润天能徐州煤电有限公司柳新煤矿，住所地江苏省徐州市铜山区柳新镇。
负责人：拾景书，该煤矿矿长。
二上诉人共同委托诉讼代理人：张莉，江苏它石律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：饶永正，男，1964年12月2日出生，汉族，住江苏省邳州市。
委托诉讼代理人：王鑫，江苏立志律师事务所律师。
上诉人华润天能徐州煤电有限公司（以下简称华润公司）、华润天能徐州煤电有限公司柳新煤矿（以下简称柳新煤矿）因与被上诉人饶永正劳动争议纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2016）苏0312民初9103号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华润公司、柳新煤矿的共同委托诉讼代理人张莉，被上诉人饶永正的委托诉讼代理人王鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华润公司、柳新煤矿共同上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审或者改判驳回被上诉人的原审诉请；2、诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院判决上诉人支付经济补偿金错误。柳新煤矿为贯彻国家去产能政策，制定了员工安置方案。按照该安置方案，被上诉人属于内退安置，而非解除劳动关系。民主程序确定员工安置方案是符合去产能政策要求的，而一审判决与员工安置方案矛盾，不能成立。
饶永正答辩称：上诉人的上诉没有事实依据。同时，被上诉人1997年10月31日之前的轮换补助费亦应当支持。
饶永正向一审法院提出诉讼请求：1、柳新煤矿、华润公司支付1984年7月13日至2007年12月31日经济补偿金156000元（6500元×24个月）、2008年1月1日至2016年7月31日58500元（5500×9），合计214500元。2、柳新煤矿、华润公司支付2016年8月份、9月份工资13000元。3、柳新煤矿、华润公司支付2015年8月1日至2016年7月31日的加班工资6574元（6500÷21.75×11×2）。4、案件诉讼费由柳新煤矿、华润公司承担。
一审法院认定事实：1992年8月22日，饶永正与华润公司下属的徐州市邳县马庄煤矿签订《农民合同工合同书》一份，该合同书载明对在矿工作满八年的农民轮换工录用为农民合同工，上二期合同期满的轮换补助费，结算后由矿方存放，上二期签订的农民轮换工合同书在该合同签订后同时废止。合同期限为1992年8月22日至1994年8月21日。1994年11月1日，饶永正与徐州市邳县马庄煤矿又签订《农民合同工合同书》一份，该合同书载明对在矿工作满十年的农民轮换工录用为农民工，上三期合同期满的轮换补助费，结算后由矿方存放。上三期签订的农民轮换工合同书在该合同书签订后同时废止，合同期限为1994年11月1日至1997年10月31日。2000年10月1日，饶永正（乙方）与江苏天能集团公司柳新煤矿（甲方）签订《劳动合同书》一份，约定劳动合同期限为2000年10月1日至2010年10月1日，甲方安排乙方从事采掘工作。在签订该合同时，饶永正的劳动合同制工人审查表载明：饶永正于1984年7月至1998年11月在马庄煤矿工作，于1998年12月至2000年7月在柳新煤矿工作。2008年8月29日，饶永正（乙方）与柳新煤矿（甲方）签订《全日制劳动合同书》一份，约定双方的劳动合同期限为2008年1月1日至2010年1月1日。2010年6月，双方又签订了《全日制劳动合同书》，约定自2010年1月1日起，双方之间建立无固定期限的劳动合同。饶永正按照上述合同现在在马庄煤矿、柳新煤矿工作。2016年1月，柳新煤矿因国家化解过剩产能政策被关闭。2016年7月，柳新煤矿制定了员工分流安置方案，员工分流安置途径包括转岗就业、协商待退、协商待岗、自主创业、留守、终止或解除劳动合同关系。现双方未就饶永正的安置问题达成一致意见，柳新煤矿、华润公司亦未能为饶永正提供劳动工作岗位。柳新煤矿、华润公司认可饶永正在柳新煤矿关闭前十二个月的月平均工资为6112.75元。2016年10月17日，饶永正向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委以饶永正的申请请求事项不具备《江苏省实施〈劳动人事争议仲裁办案规则〉细则》第二十三条规定的受理条件为由，决定不予受理。饶永正对该通知书不服，向一审法院提起诉讼。
原审法院另查明，2014年9月3日，徐州市人力资源社会保障局批复同意华润公司部分岗位实行综合计算工时工作制和不定时工作制，有效期为一年。实行综合计算工时工作制的岗位包括井下采掘工、井下机电运输通风等辅助人员；实行不定时工作制的岗位包括实行年薪人员、外勤销售供应人员、值班调度安全站人员。2015年11月，徐州市人力资源社会保障局再次同意上述岗位实行综合计算工时工作制和不定时工作制。
一审法院认为：一、华润公司、柳新煤矿是否应该向饶永正支付经济补偿金，如应支付，其经济补偿金如何计算；二、华润公司、柳新煤矿是否拖欠饶永正2016年8月份和9月份的工资及加班费。关于争议焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的。”该法第四十四规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。”根据上述法律规定，用人单位被责令关闭或撤销会导致劳动合同终止，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。柳新煤矿因国家政策方面的原因被关闭，且在关闭后未能再为饶永正提供工作岗位，也未能就饶永正的安置问题达成一致，双方的劳动合同已经终止，柳新煤矿应当向饶永正支付经济补偿金。关于经济补偿金的计算，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”根据双方提供的农民合同工合同书、劳动合同书，可以认定饶永正在1997年10月31日以前属于农民轮换工，根据当时国家政策，农民轮换工实行回乡补助政策，不适用支付经济补偿金的规定，且双方在合同中也约定在合同期满后由用人单位与饶永正结算轮换补助费，因此在计算饶永正的经济补偿金时，不应将其在1997年10月31日前的工作年限计算在内，故饶永正的工作年限为1997年11月1日至2016年1月，应为18年2个月，按照饶永正在柳新煤矿被关闭前十二个月的月平均工资6112.75元计算，华润公司、柳新煤矿应支付饶永正经济补偿金113085.88元（6112.75元×18.5）。关于饶永正在1997年10月31日前的轮换补助费，其可以另行主张。对于争议焦点二，柳新煤矿于2016年1月被政策性关闭，在双方未就员工分流方案达成一致的情况下，双方的劳动关系实际上已经终止。华润公司、柳新煤矿并未为饶永正提供新的劳动岗位，饶永正在2016年8月和9月份也未为华润公司、柳新煤矿提供劳动，因此华润公司、柳新煤矿不应向饶永正支付2016年8月和9月份的工资，饶永正主张华润公司、柳新煤矿拖欠其上述月份的工资缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。对于饶永正主张的加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”据此劳动者应提供证据证明其存在加班的事实，否则应承担举证不能的不利后果，饶永正未能提供证据证明其存在加班的事实，且徐州市人力资源社会保障局已经批复同意井下采掘工等岗位实行综合计算工时工作制，故饶永正主张的加班费缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、华润天能徐州煤电有限公司、华润天能徐州煤电有限公司柳新煤矿于判决发生法律效力之日起十日内支付饶永正经济补偿金113085.88元。二、驳回饶永正的其他诉讼请求。案件受理费10元，由华润天能徐州煤电有限公司、华润天能徐州煤电有限公司柳新煤矿负担。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
二审查明的案件事实与一审查明的事实一致。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的。”该法第四十四同时规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。”故因用人单位被责令关闭或撤销导致双方劳动合同关系终止的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，柳新煤矿因国家去产能政策方面原因被关闭，双方劳动合同已经终止，故柳新煤矿应当向饶永正支付经济补偿金。虽然柳新煤矿、华润公司主张按照员工安置方案饶永正属于内退，而非解除劳动合同关系，但是因柳新煤矿被关闭后未能再为饶永正提供工作岗位，也未能就饶永正的安置问题达成一致，饶永正基于解除合同的意思表示向用人单位主张经济补偿金符合法律规定，故上诉人的上诉请求不能成立。至于饶永正提出的其1997年10月31日之前的轮换补助费应当支持的观点，因其并未对一审法院的判决提出上诉，故本院对其该辩称不予支持。
综上，柳新煤矿、华润公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 廖伟巍
审判员 宋新河
审判员 孟 娟
二〇一八年二月二十二日
书记员 汤璐菲