福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽01民终2585号
上诉人（原审原告）：张美华，女，1972年11月17日出生，汉族，住福建省尤溪县。
委托诉讼代理人：刘景新，男，系张美华配偶。
被上诉人（原审被告）：吴荣茂，男，1975年9月3日出生，汉族，住福建省福州市台江区，原福州市鼓楼区华仁医疗美容门诊部投资人。
上诉人张美华因与被上诉人吴荣茂医疗损害责任纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102民初8900号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
张美华上诉请求：撤销福建省福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102民初8900号民事判决，依法改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：一、本案属严格过错责任，应适用举证责任倒置，由医疗机构承担举证责任。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八款规定：“下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：……（八）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”，故一审法院认为本案应当适用一般过错责任显然与法律规定不符。张美华在一审中已经完成其损害后果是在华仁门诊的诊疗过程中造成的损害事实的举证责任，吴荣茂对此没有异议。二、张美华提供的疾病证明、病例材料、协商处理意见等，能够充分反映华仁门诊的行为与其眼部病症存在因果关系。双方之间于2015年9月30日达成的协商处理意见，系双方当事人真实意思表示，吴荣茂应当按该意见履行义务。关于张美华后续到其他医院治疗的费用，曾在福州鼓楼区医调中心调解过，吴荣茂也支付了部分费用，充分说明吴荣茂有过错才愿意支付费用并进行调解。张美华的受害事实有2016年7月20日的海峡都市报及2016年7月19日的福建电视台综合频道现场报道等多家媒体进行报道。
吴荣茂辩称，一、其不存在医疗过失行为，不应承担赔偿责任。首先，福州市鼓楼区华仁医疗美容门诊部系合法医疗机构，执业医生均具有相应的资质，设备齐全，具备开展正常门诊活动的技术条件。其次，其对张美华的诊疗活动没有违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规。二、张美华不存在损害结果，即便有，也与其医疗行为不存在因果关系。干眼症病因繁多，是多种疾病的总称，因此即便张美华存在干眼症，也与吴荣茂不存在因果关系。综上，请求驳回上诉，维持原判。
张美华向一审法院起诉请求：1.判令吴荣茂赔偿张美华至2016年9月29日止的医疗费3522.94元、误工费73867.5元（至2016年11月30日止）、交通费734元、住宿费3184元、精神损失费20000元、后续医疗费100000元，合计201308.44元；2.判令吴荣茂承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年8月27日，张美华至福州市鼓楼区华仁医疗美容门诊部（以下简称华仁门诊）就诊，主诉觉眼部形态欠佳十年。当日，华仁门诊为张美华行切开重睑术和内眦赘皮矫正术。术后，张美华以出现眼睛肿胀、刺痛、干涩、睁眼费力并伴有异物感等多种病症，疼痛难忍为由，与华仁门诊交涉。2015年9月30日，双方签订《关于张美华在华仁医疗美容门诊部术后纠纷协商处理意见》，约定：“1.针对眼睛疼痛引起的不适：由华仁门诊安排人员带张美华去眼科医院治疗，费用由华仁门诊承担；2、退回手术费3000元；3、针对术后效果不满意问题：因术后恢复时间未到，华仁门诊承诺，若三个月术后恢复效果仍达不到常规双眼皮手术效果，影响到美观，则由华仁门诊安排省内三甲医院整形科专家（须征得张美华同意认可）对张美华的双眼皮手术进行修复，费用由华仁门诊承担。”2015年10月至2016年9月，张美华前往福建医科大学附属第二医院、福建省立医院等多家医院诊疗。福建医科大学附属第二医院于2016年9月7日出具的疾病证明书载明：“诊断为1.睑板腺功能障碍（双眼）；2.双重睑术后干眼”；福建省立医院于2016年9月9日出具的疾病证明书载明：“诊断1.干眼症；2.双上眼睑板萎缩；3.双眼重睑术后”；福州市中医院于2016年9月28日出具的疾病证明书载明：“诊断为干眼症（双）、睑板腺功能障碍（双）、重睑术后（双）”。庭审中，一审法院释明张美华是否申请就华仁门诊对其的诊疗行为是否存在过错及过错与损害结果之间是否有因果关系进行医疗过错鉴定，并告知其法律后果，张美英表示坚持不申请医疗过错鉴定。另，张美华陈述诉请的医疗费系2016年8月至9月就诊的医疗费，因华仁门诊拒绝安排人员带其前往医院治疗，其系自行前往医院就诊。
经查，福州市鼓楼区华仁医疗美容门诊部（个人独资企业）于2016年4月27日被注销工商登记，法定代表人为吴荣茂。
一审法院认为，根据法律规定，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。本案中，福州市鼓楼区华仁医疗美容门诊部作为个人独资企业已于诉讼前被注销工商登记，现张美华起诉法定代表人吴荣茂，主体适格。本案系医疗损害责任纠纷，依法适用一般过错责任。医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构才承担赔偿责任，但医疗机构对于其诊疗行为是否有过错原则上应由张美华承担举证责任。由于医学具有很强的专业性，临床医学又具有多变性、局限性，加之患者个体上的差异会导致诊疗方法的不同；且诊疗过错行为与侵权后果是否存在因果关系亦为构成侵权成立的要素之一，故上述问题均需委托专业鉴定医构予以鉴定。本案中，张美华提交的疾病证明书、病历材料、协商处理意见等证据不足以证明华仁门诊对其的诊疗行为违反诊疗规范，存在过错，亦不能证明华仁门诊的诊疗行为与其眼部病症存在因果关系。经一审法院释明，张美华坚持不申请鉴定，由于张美华不能就华仁门诊的诊疗行为存在过错，诊疗行为与其眼部病症存在因果关系等进行举证，故一审法院对于张美华认为华仁门诊的诊疗行为存在过错的主张不予支持。另，张美华诉请的医疗费均系自行前往医院就诊产生，不属于华仁门诊按照《关于张美华在华仁医疗美容门诊部术后纠纷协商处理意见》应当承担的范畴，故一审法院对医疗费的主张亦不予支持。综上所述，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，张美华提交的证据不能证明华仁门诊存在过错，及过错与损害之间存在因果关系，故张美华的诉讼请求一审法院不予支持。判决：驳回张美华的诉讼请求。案件受理费4319元，由张美华负担。
本院二审期间，张美华向本院提交了海峡新闻的报道、东南眼科治疗的病历资料以及后续治疗的费用发票三份证据，用于证明其还在继续进行后续治疗。吴荣茂对上述证据真实性均没有异议，对此，本院予以确认。根据本案现有的证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权责任法）第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，第五十八条规定“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。”，本案中，张美华未举证证明存在侵权责任法第五十八条规定的三种特殊情形，故应适用第五十四条的规定，由张美华对吴荣茂构成侵权承担举证责任。现张美华经过法院释明，仍然拒绝就其损害结果与华仁门诊的诊疗行为之间是否存在因果关系进行鉴定，应承担举证不能的不利后果。一审法院据此判决驳回张美华的诉请，并无不当，应予维持。张美华主张本案应适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》由吴荣茂对此承担举证责任的意见。本院认为，侵权责任法的效力高于上述司法解释，且侵权责任法颁布在后，因此本案应当适用侵权责任法的相关规定。
关于张美华认为双方曾就本案纠纷进行过协商并达成《处理意见》，吴荣茂也支付了部分医疗费，应认定吴荣茂具有过错的意见。本院认为，鉴于医疗行为的特殊性，判断医疗机构的诊疗行为是否存在过错，需要由具备专业知识、经验、技能的鉴定机构作出认定。吴荣茂愿意支付部分费用并不能证明诊疗行为存在过错。故张美华的上述意见于法无据，不予采纳。
综上所述，张美华的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4319元，由上诉人张美华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴一萍
审 判 员 陈雁兰
审 判 员 李文颖
二〇一七年八月二十四日
法官助理 雷 敏
书 记 员 郑紫雯