广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终字第56号
上诉人（原审原告）：惠东县梁化镇新发锯木厂，住所地惠东县。
负责人：蓝新发。
委托代理人：练国富，男。
被上诉人（原审被告）:余学华，男，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市，公民身份号码×××7610。
委托代理人：贺鸿德、黄小琼，广东鸿浩律师事务所律师。
上诉人惠东县梁化镇新发锯木厂因与被上诉人余学华劳动争议纠纷一案，不服惠东县人民法院（2015）惠东法民一初字第519号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人惠东县梁化镇新发锯木厂的负责人蓝新发、委托代理人练国富，被上诉人的委托代理人黄小琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
2015年2月10日，原审原告惠东××梁化镇新发锯木厂向原审法院提起诉讼，请求：1、撤销惠东劳人仲案非终字[2014]第366号裁定书；2、重新审理判令被告停工留薪期不到17个月的待遇；3、重新审理被告的工资待遇标准；4、重新对惠州市劳动能力鉴定委员会作出的惠市劳鉴字[2014]第El01号《惠州劳动能力鉴定结论》复查；5、诉讼费、复查鉴定费由被告承担。主要事实与理由，被告是原告临时工，当时工资按双方口头约定,试用期三个月，每月基数按l500元计算给付，试用期满后被告合格双方才另行协商约定，并签订劳务用工待遇工资合同。被告上班第l天即2013年3月1日上午，被告在未取得和服从业主同意情况下，擅自操作锯木导致受伤。出事后，原告立即把被告送到梁化镇医院救治，接着转到惠州中心人民医院治疗，前期、后期医疗费l3100元己由原告全部支付，并支付了被告生活费9500元，治疗期间惠州中心人民医院主治医生已××被告可做拇指再造术，但被告及其家属却自行决定不再拇指再造，而决定在2013年3月16日终结治疗出院。被告及其家属自行决定终结治疗出院后，原告主动邀请其在可行的情况下继续到锯木厂做力所能及的工作，并给予原先双方约定的更多的工资待遇，却遭到被告及其家属的拒绝，而向惠州劳动能力鉴定委员会申请鉴定，并于2014年9月下旬向惠东县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求原告赔偿补助赔偿费用319657.9元。原告接到惠东县仲裁委员会应诉通知书后，立即对被告的《惠州劳动能力鉴定结论》按程序登记申请复查，但至今有无复查结果原告毫无知情，而惠东县劳动争议仲裁委员会违反法定程序于2014年12月15日作出了惠东劳人仲案非终字[2014]第366号裁决书，并于2015年2月6日通知原告领取了该裁决书。综上所述事实，被告是临时到原告处做工的，工资应按试用期双方约定实际报酬1500元计算，而不能违背事实，简单地套用2013年度统筹地区社会职工月平均工资3927元来计付停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，更不能以2014年8月7日止解除劳动关系按17个月来计算赔偿数额，同时不能按单方申请鉴定结果“劳动功能障碍(伤残)柒级”来计赔。
原审被告余学华辩称：双方于事故发生前未约定正常工作时间、工资待遇，应按2013年度惠州职工月平均工资标准3927元计算。双方劳动关系清楚，无法按规定享受工伤保险待遇，请求判决原告支付停工留薪期间工资待遇71949.9元、一次性伤残补助金51051元、一次性工伤医疗补助金23562元、一次性伤残就业补助金98175元、住院伙食补助费1500元、停工留薪期间护理费68120元、交通费5000元、劳动能力鉴定费300元共计319657.9元。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明，被告余学华于2013年初入职被告新发厂，任职锯木工，未参加社会工伤保险，双方未签订书面劳动合同。被告上班第1天即2013年3月1日10时，在原告车间操作锯木机时，左手被锯木机上的锯片锯伤。被告受伤后立即被送往惠东××梁化镇卫生院治疗，后转院至惠州中心人民医院住院治疗16天，至3月16日出院，花去医疗费13100元（原告垫付）。2014年7月9日，惠东县人力资源和社会保障局作出惠东人社工伤认字（2014)第0215号工伤认定决定，认定被告所受伤害为工伤，按规定享受工伤待遇。2014年8月7日，惠州市劳动能力鉴定委员会作出惠市劳鉴字（2014）第El01号鉴定结论，认定被告劳动功能障碍（伤残）柒级，生活自理障碍达不到级，医疗终结日期为2014年8月7日。被告停工留薪期从受伤日起至医疗终结日止共17个月又7天。2014年8月7日之后，被告未再返回原告处工作。2014年9月23日，被告因工伤待遇赔偿争议向惠东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认双方解除劳动关系；2、原告支付停工留薪期间工资待遇71949.9元、一次性伤残补助金51051元、一次性工伤医疗补助金23562元、一次性伤残就业补助金98175元、住院伙食补助费1500元、停工留薪期间护理费68120元、交通费5000元、劳动能力鉴定费300元共计319657.9元。2014年12月15日，惠东县劳动人事争议仲裁委员会作出惠东劳人仲案非终字[2014]第366号裁决书，裁决：1、双方自2014年8月7日起解除劳动关系；2、原告应当向被告支付停工留薪期待遇58522.86元、一次性伤残补助金51051元、一次性工伤医疗补助金23562元、一次性伤残就业补助金98175元、住院伙食费560元、劳动能力鉴定费300元共计232170.86元；3、驳回被告的其他仲裁请求。2015年2月10日，原告不服上述仲裁裁决，向本院提出上述诉讼请求。
诉讼期间，经被告诉请，本院作出（2015）惠东法民一初字第519-1号民事裁定书，裁定查封原告位于惠东县梁化镇新兴街99号房产（建筑面积283.20㎡，房产证号：粤房地权证惠东字第××号）。
另查，原告主张其于被告受伤期间，支付了9500元生活费给被告；被告于庭审中确认收到该款，但辩称该款系其与妻子的工资，并非生活费。原告主张被告入职当日即受伤，属试用期，报酬应按双方口头约定的1500元/月计付工伤待遇；被告认为因双方未签订书面劳动合同，未明确约定工资，应按照2013年度统筹地区社会职工月平均工资3927元/月计付工伤待遇；双方均未提供任何证据证实各自的上述工资主张。原告主张其于2014年11月10日向惠州劳动能力鉴定委员会提出劳动能力复查鉴定申请，要求对被告劳动功能障碍进行复查，但经本院××，原告至今未提供复查鉴定处理结果。
再查，根据《关于明确2013年度惠州市有关职工月平均工资标准的通知》[惠市人社（2014)143号]，惠州执行的上年度职工月平均工资为3927元。参照惠州市财政局《关于印发惠州市市直党政机关和事业单位差旅费管理办法的通知》[惠财行（2013）77号]，因公出差人员伙食补助费标准为每人每天50元。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为：关于原、被告是否解除劳动关系的问题。被告于工伤及停工留薪期间依法享受工伤保险待遇，在此期间，双方建立的劳动关系依法不得解除。被告于医疗终结期满后，未返回被原告处工作，原告亦未安排被告从事力所能及的工作，双方不再存在劳动关系存续期间的权利义务。鉴于被告于庭审时作出解除劳动关系的意思表示，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，双方于医疗终结期满即2014年8月7日解除劳动关系。
关于被告工伤保险待遇如何计算的问题。经惠州劳动能力鉴定委员会鉴定，被告受伤系工伤，依法享受工伤待遇。原告对该鉴定结果虽有异议，亦向惠州劳动能力鉴定委员会提出复查鉴定申请，但经本院××，未提供任何复查结果，亦未提供任何证据证实该鉴定结论非法，对该异议，本院不予支持。根据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款的规定，原告未依法为被告参加社会工伤保险，应向被告支付工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条第一款、第三十四条、第三十五条、第四十九条、第六十六条的规定，被告要求原告支付停工留薪期间待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、劳动能力鉴定费，有理有据，本院予以支持。双方对被告工资情况均未能举证，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第二款的规定，应将惠州2013年度在岗职工月平均工资3927元作为被告工资基数计算工伤保险待遇。原告主张垫付9500元给被告，被告于庭审中亦予以认可，事实清楚，本院予以确认。被告辩称该款系其与妻子工资，未提供任何证据证实，本院不予支持。因此，被告工伤待遇为：停工留薪期间待遇3927元/月×17个月+3927元÷21.75天×7天=”68022.86元，扣除原告垫付的9500元，停工留薪期待遇应为58522.86元；一次性伤残补助金3927元/月×13个月=51051元；一次性工伤医疗补助金3927元/月×6个月=23562元；一次性伤残就业补助金3927元/月×25个月=9817”5元；住院伙食费按惠州因公出差伙食补助费标准支付70%即50元×16天×70%=560元；劳动能力鉴定费按票据计300元；上述六项工伤保险待遇共计232170.86元。
关于被告停工留薪期间护理费、交通费是否合理的问题。医疗机构出具的疾病证明书未说明被告出院后需要陪护，被告要求留薪期间护理费，无事实依据，本院不予支持。被告要求交通费无法律根据，本院不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条第一款、第三十四条、第三十五条、第四十九条、第五十七条第一款、第六十六条，《广东省工资支付条例》第四十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：（一）原告惠东××梁化镇新发锯木厂与被告余学华于2014年8月7日解除劳动关系；（二）原告惠东××梁化镇新发锯木厂于本判决生效之日起10日内支付给被告余学华232170.86元；（三）驳回原告惠东××梁化镇新发锯木厂的全部诉讼请求。
当事人二审的意见
上诉人惠东××梁化镇新发锯木厂不服原审判决，向本院提起上诉，请求：（一）依法撤销惠东县人民法院做出的(2015)惠东法民一初字第519号民事判决书,驳回被上诉人的全部仲裁请求。（二）一、二审诉讼费由被上诉人负担。主要事实和理由是：一、双方不存在法律上的劳动合同关系,被上诉人仅系在上诉人处试工,并在试工过程中受伤。经他人推荐,被上诉人到上诉人处应聘,自称熟工。双方口头约定试工满意后签订书面劳动合同。2013年3月1日,被上诉人如约到厂试工,试工过程中被上诉人自行操作锯木机,因其个人操作不当，导致受伤。上诉人立即将被上诉人送往惠州中心人民医院住院治疗,并及时支付医疗费用。因此,双方未达成劳动合同法规定的用工合意,双方不存在法律规定的劳动合同关系要件,双方非劳动合同关系,被上诉人系试工过程中受伤。对于惠东县人社局所作的工伤认定、惠州劳动能力鉴定委员会所作的工伤登记认定,系被上诉人诱导上诉人所作。事故发生后,被上诉人家人诱导上诉人说,为了在其家乡报社保,必须做工伤认定,才能获得社保赔偿。上诉人信以为真,便配合盖章,申请工伤认定,但被上诉人歪曲事实,妄称双方存在劳动关系。二、一审判决依据的工伤等级、医疗终结日期错误,二审应予以查明并改判。一审判决第五页审理查明认定上诉人“经本院××,至今未提供复查鉴定处理结果”不符合事实。根据上诉人提供的惠州劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定通知书(2014年11月10日),上诉人在法定期限内向惠州劳动能力鉴定委员会就被上诉人工伤等级申请重新鉴定,该委员会已通知上诉人如期到惠州第三人民医院复查,但被上诉人接到该通知后拒绝到场,导致重新鉴定无法进行,根据劳动合同法司法解释,应按被上诉人拒绝鉴定,并承担不利法律后果。因此,一审依据的工伤等级鉴定结论书不应被采信,应驳回被上诉人的工伤赔偿请求。一审判决第六页本院认为部分认定“双方对于医疗终结期满即2014年8月7日解除劳动关系”有误。被上诉人于2013年3月16日就治疗终结出院,应以该日期为医疗终结日期。同样,工伤登记结论书的认定有误,按上述理曲,该结论不应被采信。三、涉案事故系被上诉人故意造成,伤残等级系被上诉人有意为之。限于上诉人权限无法调取惠州中心人民医院病历,但上诉人在住院期间看到病历注明“拇指离断毁损，无再植条件,××患者病情,可行拇指再造术，但患者拒绝急诊行拇指再造术,先行残端成形,××患者必要时可行二期拇指再造术”。医院病历显示，伤残等级能达到七级,系被上诉人有意拒绝医院治疗,导致伤残严重,希望二审查明。综上所述。恳请二审法院撤销一审判决,驳回被上诉人的全部赔偿请求。后上诉人惠东××梁化镇新发锯木厂又补充如下事实和理由：一、一审判决同时适用《广东省工伤保险条例》第三十四条第一款、第二款的规定,将一次性伤残补助金与一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金同时判决,属于适用法律错误。根据该条规定,一次性伤残补助金是在不解除劳动关系的情况下支付的,一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金是在解除或者终止劳动关系时支付的。二、上诉人依法不应担一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条关于“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金,终结工伤保险关系”的规定,只有依法解除或终止劳动关系的,才能享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。被上诉人在一审开庭时,当庭承认于2013年10月20日收到了上诉人发放的被上诉人夫妻二人的工资9500元。事实上,被上诉人远不止仅收到一个月工资,被上诉人2013年3月16日出院后,上诉人即为被上诉人安排了力所能及的工作,并按月发放工资,就补偿问题也达成了协议。但被上诉人受到利欲熏心的无良之人的恶意挑唆,背信弃义,于2013年8月份找上诉人谈话并录音,之后于9月份申请劳动仲裁并离职,于是,上诉人想到让被上诉人在领取最后一个月工资时签名确认。上诉人基于诚信,在被上诉人领取2013年仁8月份工资时,未让被上诉人签名确认。综上所述,上诉人在被上诉人出院后,为上诉人安排了力所能及的工作,被上诉人接受了上诉人安排的工作,被上诉人未经协商即离职离岗,不能享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。三、被上诉人从2013年3月16日出院后,即回厂工作,其停工留薪期待遇应当从事故发生之日计算到实际参加工作之日。上诉人不明白劳动能力鉴定结论关于医疗终结日为2014年8月7日是如何确定的,如果受伤职工已经实际参加工作,其医疗终结日及停工留薪期如何计算?请法院明断。四、一审判决按照社平工资3927元计算工伤待遇不合理。被上诉人申请劳动仲裁以及一审中,自称2013年初入职,纯属说谎。被上诉人提供的录音文档第4页中,被上诉人的妻子说:“有半年了,3月1号就到这里”,说明2013年3月1日,被上诉人是第一天到厂。被上诉人在一审中还自认事故发生时没有约定工资待遇,试问,如果确定了劳动关系,怎么可能不约定工资待遇?事实是:被上诉人经人介绍,到上诉人锯木厂试工,正因为是试工,尚不能确定能够录用,所以没有商谈工资待遇,这是合情合理的。被上诉人经人介绍来试工,上诉人与被上诉人粗略的说过试用期三个月,基本工资1500元,这1500元是试工合格后试用期的工资。试工期间,没有劳动关系,被上诉人称为了回家乡保社保,要求上诉人配合,上诉人才在工伤认定过程中配合说被上诉人属于试用期,月工资1500元。被上诉人背信弃义申请劳动仲裁之后,被上诉人骑虎难下,只有顺着试用期、月工资1500元的说法往下说。上诉人在上诉后,将实情讲出,请二审法院结合被上诉人3月1日第一天到厂、又自述没有约定工资待遇的基本事实,审慎考察,作出公断。综上,对于没有约定工资待遇,上诉人没有过错,上诉人不应当承担拒不提供工资表等能够证明工资待遇的证据的不利后果。如试工期间,可以视同工伤,上诉人愿意按照试用期工资承担相关责任。五、一审在劳动能力鉴定复查结果作出前下判,程序违法。2014年11月10日,惠州劳动能力鉴定委员会受理上诉人的复查鉴定申请,一审法院要求上诉人提供该受理通知书后,上诉人已经提交上诉通知书给一审法院,至于复查鉴定的结论没有出来,是由于被上诉人拒不配合造成的,不是上诉人的过错,一审法院应当核实后,判决被上诉人承担不利后果,或者延期审理或中止诉讼,××被上诉人相关法律后果,督促其接受复查。不问谁是谁非,直接将板子打在上诉人的屁股上,是完全不对的。
被上诉人余学华答辩称：原审法院认定事实清楚,适用法律正确,被答辩人提出的上诉请求明显不能成立,请求二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求,维持原审判决。一、被答辩人在事实与理由上所陈述的情况,是被答辩人为了躲避责任而胡编乱造的。答辩人是于2013年2月中旬在被答辩人处工作,工伤事故发生时已在被答辩人处工作了一段时间,并非被答辩人所称的是在试工的过程中受伤。被答辩人所称的惠东县人社局所作的工伤认定、惠州劳动能力鉴定委员会所作的工伤登记认定,系答辩人诱导被答辩人所作的,更是无稽之谈。答辩人入职被答辩人处工作时,被答辩人既未与答辩人签订书面劳动合同也未为答辩人缴纳社会保险,工资也是以现金的形式发放。后答辩人在工作过程中不幸受伤,因被答辩人未依法为答辩人缴纳工伤保险费,致使答辩人发生工伤事故后,无法按规定享受工伤保险待遇,答辩人多次就此事与被答辩人沟通协商,被答辩人均在推卸责任,拒绝承担工伤保险待遇的给付义务。在无奈的情况下,答辩人只能求助于劳动部门,并于2013年8月20日向惠东县人力资源和社会保障局申请工伤认定,因被答辩人拒绝配合答辩人办理工伤认定事宜,且惠东县人力资源和社会保障局审查认定答辩人所提交的材料无法证明与被答辩人存在劳动关系的事实,需答辩人正材料。答辩人不得不就是否与被答辩人存在劳动合同关系一事提起诉讼【案号:(2013)惠东法民一初字第857号】,才使得被答辩人承认与答辩在劳动关系。答辩人才能向惠东县人力资源和社会保障局提供《广东省惠东县人民法院民事裁定书》及法庭审理笔录予以证明答辩人与被答辩人合同关系,从而使得答辩人在受伤一年多后才能获得惠东县人力源和社会保障局出具的《工伤认定决定书》,并从而申请对答辩人的劳动力进行鉴定。上述事实情况,在答辩人所提交的《工伤认定决定书》均记录。被答辩人为了躲避工伤赔偿责任,既然公然的扭曲事实,编造谎言合盖章,申请工伤认定。若被答辩人能配合答辩人进行工伤认定,答辩么会因无法证明与被答辩人的劳动关系而无法进行工伤认定,怎么在受伤至今已接近三年之久仍未获得工伤赔偿。二、被答辩人认为惠州劳动能力鉴定委员会出具的《惠州劳动能力鉴定结论》是错误,但未提供相关的证据材料予以证实,二审法院对其主张不应予以采纳。且被答辩人提出的申请事宜不属于二审程序中新证据,对本案事实查明及当事人责任承担无影响,被答辩人申请调取材料的主张二审法院不应予以采纳。根据《工伤保险条例》第二十六条规定:“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员作出的劳动能力鉴定不服的,可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。”可知,有权申请再次鉴定的,应当是向设区的市级劳动能力鉴定委员申请鉴定的单位或者个人。本案是由答辩人向惠州劳动能力鉴定委员会申请对答辩人的劳动能力进行鉴定,只有答辩人才有权提出劳动能力复查的申请,被答辩人是无权申请再次鉴定。另被答辩人主张其于2014年11月10日向惠州劳动能力鉴定委员会提出劳动能力复查鉴定申请,但至今未提供相关的复查处理结果。被答辩人作为用人单位,目的当然是为了盈利。其为了节省用工成本,连社会保险费也未帮劳动者缴纳。现答辩人因工受伤,被答辩人为了躲避赔偿责任,更是用尽所有措施尽可能的拖延。在被答辩人的拖延之下,答辩人受伤至今已三年之久仍无法获得相应的工伤赔偿。被答辩人在原审法院认定事实清楚,适用法律正确的情况下,为了一己之私,罔顾司法资源的浪费,启动二审程序。为了使答辩人能早日享受工伤待遇,答辩人请求二审法院依法及时驳回被答辩人无理的上诉请求。三、答辩人因家庭经济困难,年过半百仍不远ＸＸ,背井离乡来到答辩人处工作。现被答辩人为了拖延时间,推脱责任,既然说答辩人的本次工伤事故是故意造成,伤残等级系有意为之简直无耻之极。答辩人入职被答辩人处工作,被答辩人不但未提供任何劳动保护设施,也未依法为答辩人缴纳工伤保险费,致使答辩人发生工伤事故后,无法按规定享受工伤保险待遇。现因答辩人左手手部严重损伤,已基本丧失劳动能力,日常起居生活都需他人照料,无疑让答辩人本已贫困的家庭更加雪上加霜。被答辩人还一味拖延时间,推卸责任,使得答辩人至今仍未获得任何工伤赔偿。综上所述,根据《工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》等相关法律法规可知,被答辩人作为答辩人的用人单位,但未依法履行帮答辩人缴纳社会保险费的义务,致使答辩人发生工伤事故后,无法按规定享受工伤保险待遇。被答辩人应向答辩人履行工伤保险待遇的给付义务。原审法院认定事实清楚,适用法律正确,被答辩人提出的上诉请求明显不能成立,请求二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求,维持原审判决,以维护答辩人的合法权益。
本案二审双方均未提交新证据。
本院查明的事实、判决理由和结果
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动纠纷案件。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，并经各方当事人当庭确认，本案争议焦点是：一、双方当事人之间是否存在劳动关系？二、原审认定的被上诉人工伤等级及医疗终结日期是否错误及劳动关系解除的时间？三、上诉人是否应当同时向被上诉人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金？四、被上诉人月工资的具体数额？
关于双方当事人之间是否存在劳动关系的问题。上诉人在起诉状和上诉状中均陈述被上诉人于2013年3月1日在试工中受伤，即上诉人认可与被上诉人存在事实用工关系，被上诉人在试用期间受伤事实。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款：“试用期包含在劳动合同期限内…”的规定，本院认定双方当事人存在事实劳动关系，对于上诉人主张双方不存在劳动关系与事实不符，本院不予采信。
关于原审认定的被上诉人工伤等级、医疗终结日期是否错误及劳动关系解除的时间的问题。上诉人未提供惠东人社工伤认字（2014)第0215号工伤认定决定及惠市劳鉴字（2014）第El01号鉴定结论无效或被撤销的证据，故原审法院采信已生效的惠东人社工伤认字（2014)第0215号工伤认定决定和惠市劳鉴字（2014）第El01号鉴定结论计算被上诉人的工伤保险待遇正确，本院予以维持。《广东省工伤保险条例》第十九条第三款规定的内容明确表示，劳动功能障碍（伤残）和医疗终结期系劳动能力鉴定委员会依职责作出，现惠州市劳动能力鉴定委员会出具的惠市劳鉴字（2014）第El01号鉴定结论，已认定被上诉人劳动功能障碍（伤残）柒级和医疗终结期为2014年8月7日且已生效，上诉人主张惠州劳动能力鉴定委员会认定的医疗终结期和工伤等错误，不属于劳动争议的审查范围，上诉人可另遁法律途径解决。至于双方当事人劳动关系解除时间，被上诉人的身体受到伤害已被认定为工伤，故被上诉人在工伤医疗终结期和停工留薪期期间依法享受工伤保险待遇，在此期间，双方已建立的事实劳动关系应当受法律保护。被上诉人认可医疗终结期满后，未返回上诉人处工作，上诉人亦未提供安排被上诉人从事力所能及的工作的证据和被上诉人接受上诉人的安排从事相关工作的证据，据此，本院认定自医疗终结期满后双方互不履行劳动权利义务，双方当事人已不具备劳动关系成立的情形。鉴于被上诉人已作出解除劳动关系的意思表示，原审法院认定双方于医疗终结期满即2014年8月7日解除劳动关系正确，本院予以维持。
关于上诉人是否应当同时向被上诉人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第二条第一款：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”和《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”的规定，上诉人为被上诉人参加工伤保险系其法定义务。生效的惠东人社工伤认字（2014）第0215号工伤认定决定的内容显示上诉人未为被上诉人参加工伤保险，故上诉人应向被上诉人支付工伤保险待遇。惠市劳鉴字（2014）第El01号鉴定结论，认定被上诉人劳动功能障碍（伤残）柒级，同时根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，原审法院认定上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金正确，本院予以维持；上诉人主张一次性伤残补助金是在不解除劳动关系的情况下支付的,一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金是在解除或者终止劳动关系时支付的无法律依据，本院不予支持。
关于如何确定被上诉人的月均工资数额的问题。上诉人主张双方口头约定试用期间的工资为1500元，但上诉人未提供证据予以证明，被上诉人又不予认可，故上诉人应当承担不利后果。被上诉人主张上诉人以现金方式发放工资，但亦未提供证据予以证明，故对其主张本院亦不予支持。双方对被上诉人工资支付的具体数额均未提供证据予以证明，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第二款：“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”的规定，结合惠州2013年度在岗职工月平均工资3927元，原审法院认定被上诉人的月均工资为3927元正确，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人上诉无理，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，免收二审诉讼费。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
审 判 员 刘天贞
代理审判员 李旭兵
二〇一六年四月七日
书 记 员 林友材
附：相关裁判依据
《中华人民共和国劳动合同法》第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。
试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。
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第十七条职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定（医疗终结期满）后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。
用人单位、工伤职工或者其近亲属应当在工伤职工医疗终结期满三十日内向统筹地区劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。
医疗终结期的确认由劳动能力鉴定委员会按照国家和省的有关规定执行。医疗终结期需要延长的，由劳动能力鉴定委员会按照国家和省的有关规定批准。
第十九条省、地级以上市人民政府设立劳动能力鉴定委员会，由社会保险行政部门、卫生行政部门、工会组织、社会保险经办机构以及用人单位代表组成。
劳动能力鉴定委员会办公室设在社会保险行政部门。
劳动能力鉴定委员会负责劳动能力障碍程度和生活自理障碍程度鉴定，以及工伤医疗终结期和停工留薪期确认、工伤复发确认、辅助器具配置确认、工伤康复确认等工作。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。