吉林省辽源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉04民终127号
上诉人（原审被告）：中航安盟财产保险有限公司四平辽河农垦管理区支公司，住所地：吉林省-四平市辽河农垦管理区。
法定代表人：孙英杰，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵玉芬，吉林实证律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘忠利，男，住辽源市东丰县。
被上诉人（原审原告）：邢玉梅，女，住辽源市东辽县。
上诉人中航安盟财产保险有限公司四平辽河农垦管理区支公司（以下简称中航保险公司）因与被上诉人刘忠利、邢玉梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省东丰县人民法院（2017）吉0421民初1439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
中航保险公司上诉请求：1、撤销（2017）吉0421民初1439号民事判决中误工费23033.59元。2、二审案件受理费由邢玉梅、刘忠利承担。事实和理由：邢玉梅已经超过了法律规定的退休年龄，不存在误工费损失，其提供的劳动能力的证明，出具单位村委会不具备劳动能力判断资质，且在病历中邢玉梅在腰椎位置有陈旧性骨折，无法从事体力劳动。
邢玉梅向一审法院起诉请求：1、请求法院判决刘忠利、中航保险公司赔偿医疗费22,719.14元、误工费126.60元×176天=22,534.80元、护理费8,042.24元、住院伙食补助费1,900.00元、伤残赔偿金24,245.88元、精神损害抚慰金5,000.00元、后续治疗费16,500.00元、营养费15,000.00元、伤残鉴定费3,300.00元、交通费500.00元等共计人民币121,022.92元（原告已经在保险公司领取19,000.00元），即121,022.92元-19,000.00元=102,022.92元。2、请求刘忠利、中航保险公司判决承担案件诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年3月30日7时30分许，邢玉梅乘坐刘世仁（邢玉梅丈夫）驾驶的三轮摩托车，刘忠利驾驶的轿车撞倒致伤，肇事地点白杨线39公里，既东丰县杨木林镇永久村五组道口处。邢玉梅住院治疗被诊断为：多处骨折、留有后遗症，不能行走，经东丰县公安局交通警察大队认定，刘忠利承担事故次要责任；邢玉梅丈夫刘世仁承担事故主要责任；邢玉梅无责任。刘忠利的肇事车辆投保强制保险在中航保险公司。邢玉梅向法庭提高证据一、道路交通事故认定书一份，证明事故发生的时间、地点、经过及邢玉梅、刘忠利、刘世仁责任的划分。刘忠利无异议。中航保险公司质证对真实性无异议，根据案情描述，刘世仁应该在本案中承担更大的责任，造成本次事故的主要原因是刘世仁未按照规定让行。证据二、医药费收据3张、住院病案1册、出院诊断书1份、用药清单1份，医嘱单1份，证明邢玉梅住院所花的费用情况、护理级别及用药情况和治疗过程。刘忠利没有异议。中航保险公司没有异议，主张已经在医疗费限额内满额赔偿，邢玉梅在诉讼请求中要求一级护理四天，我公司认为根据最高院发布的相关判例，护理级别应该是医护人员对伤者的关怀程度，并不能确定其护理人员人数。且根据医院病历，其在院护理人员仅为刘海丽一人，应该以实际护理人计算住院19天，一人19日护理。证据三、吉林律政司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明邢玉梅目前状况评定为十级伤残；出院后护理天数为四十一日、护理人数为一人为宜；后续治疗费用以16,500.00元为宜；此次损伤后休息时间以150日（包括住院时间）为宜。刘忠利对真实性没有异议，对伤残赔偿金应按19年计算。被告中航保险公司没有异议。证据四、鉴定费收据一张，证明邢玉梅鉴定所花的费用为3,300.00元。中航保险公司质证不在保险公司理赔范围内。刘忠利我认为应该按责任比例承担。证据五、村民委员会证明材料一份，证明邢玉梅有劳动能力，应该得到误工费的保护。中航保险公司对该真实性有异议，本证明说明的情况是刘世仁和邢玉梅拥有土地，自己耕种，并未体现邢玉梅有耕种行为，根据医院病历体现，邢玉梅在事故发生前有严重的腰突及腰部骨折等其他疾病，以上疾病都证明邢玉梅不宜从事重的体力劳动，所以该份证明不能体现邢玉梅具备劳动能力，且邢玉梅已经达到了领取退休金的年龄，我公司认为其不存在误工损失。刘忠利同保险公司意见一致。证据六、介绍信一份，证明邢玉梅有劳动能力。中航保险公司质证对真实性有异议，是否具备劳动能力，村委会并没有资质去判断和鉴定。刘忠利同保险公司意见一致。证据七、交通费票据一份，证明邢玉梅所花交通费为500.00元。中航保险公司对真实性存在异议，首先提供的发票不是正规的交通费发票，其次据我公司了解，原告在住院时是由刘忠利雇车将其送至医院，并未产生相关的急救交通费用，原告也无法说出其费用的具体来源，我公司不予认可。刘忠利同保险公司意见一致。刘忠利向法庭提供证据、修理费票据复印件一份，证明被告修车花费2,700.00元，邢玉梅有异议，与邢玉梅无关，邢玉梅无责任。中航保险公司质证无异议。一审法院认为，刘忠利、中航保险公司承认邢玉梅主张的事实，故对邢玉梅主张的事实予以确认。公民的健康权和财产权利受法律保护，侵害该项权利的，应当承担相应的民事赔偿责任。关于事故责任承担问题，东丰县公安局交通警察大队在调查后认定邢玉梅无责任，刘忠利负事故的次要责任，刘世仁负事故主要责任，并无不当，依法予以采信。中航保险公司应当在交强险限额内对邢玉梅先行赔偿；超出部分应按刘忠利所承担该事故的次要责任对邢玉梅进行赔偿，刘世仁所承担主要责任对邢玉梅进行赔偿，因邢玉梅在本案中未向刘世仁主张权利，故请求其赔偿权利应另行主张。对于刘忠利向法庭提供的修理费2,700.00元损失应依法向侵权人刘世仁主张权利。对于邢玉梅误工标准应按其从事的农业每天126.60元计算。误工期为175天（从住院时2017年3月30日起至定残前一日2017年9月23日）。对于邢玉梅要求的护理费和住院伙食补助费，结合病历及用药清单，认定一级护理4天、二级护理15天、鉴定出院后护理41天1人、住院伙食补助19天。对于邢玉梅要求的伤残赔偿金，结合鉴定报告、证明及实际年龄，按农村居民人均可支配收入19年计算，酌定伤残赔偿指数为10%。根据住院天数19天及出院诊断全休三个月和加强营养，酌定营养期为109日，每日30元为宜。对于邢玉梅的交通费500.00元请求，酌定300.00元为宜。邢玉梅要求的精神抚慰金5,000.00元合理，予以支持。综上，结合本案实际及邢玉梅诉求和鉴定意见书，核定邢玉梅应获赔偿项目及数额为医疗费22,719.14元、后续治疗费16,500.00元，住院伙食补助费1,900.00元（19天×100元）、营养费3,270.00元（营养期109日×30元）、护理费8,042.24元（一级护理4天×2人×125.66元+二级护理15天×125.66+鉴定出院后护理41天×125.66元）、误工费22,534.80元（误工期为176天×126.60元，从住院时2017年3月30日起至定残前一日2017年9月23日）、残疾赔偿金23,033.59元（12,122.94元×19年×10%）、精神抚慰金5,000.00元、交通费300.00元、鉴定费3,300.00元等应予以支持。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条及有关民事法律政策规定，判决：一、中航保险公司在交强险责任医疗费用限额内赔偿邢玉梅10,000.00元（医疗费22,719.14元、后续治疗费16,500.00元，住院伙食补助费1,900.00元、营养费3，270.00）；在交强险责任伤残赔偿限额范围内赔偿邢玉梅58,910.63元（精神抚慰金5,000.00元、护理费8,042.24元、误工费22,534.80元、伤残赔偿金23,033.59元、交通费300.00元）共计68,910.63元。扣除中航保险公司在邢玉梅治疗过程中垫付的人民币19,914.68元，还应支付给邢玉梅人民币48,995.95元。二、刘忠利赔偿邢玉梅中航保险公司在交商业险责任限额内赔偿邢玉梅不足部分医疗费22,719.14元、后续治疗费16,500.00元，住院伙食补助费1,900.00元、营养费3，270.00、精神抚慰金5,000.00元、护理费8,042.24元、误工费22,534.80元、伤残赔偿金23,033.59元、交通费300.00元等共计103,299.77元，扣除交强险责任限额内赔偿的68,910.63元即34,389.14的20%人民币6,877.83元。三、刘忠利赔偿邢玉梅鉴定费3,300.00元的20%即660.00元。案件受理费150.00元（邢玉梅已垫付），由刘忠利负担30.00元，由邢玉梅负担120.00元。
本院二审期间，当事人均没有提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是邢玉梅的误工费是否应予得到赔偿。误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入，是否超过法定退休年龄不能成为误工费不予赔偿的理由。且中航保险公司没有证据证明邢玉梅没有劳动能力，邢玉梅的陈旧性骨折亦不能说明其丧失劳动能力。邢玉梅有证据证明其存在误工损失，中航保险公司对邢玉梅的误工损失没有证据予以否认。对中航保险公司上诉称邢玉梅已经超过法定退休年龄，不存在误工损失的上诉理由没有法律依据，不予支持。
综上所述，中航保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费376.00元由中航安盟财产保险有限公司四平辽河农垦管理区支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 涛
审判员 王诣渊
审判员 路美慧
二〇一八年三月六日
书记员 宿红岩