文书内容广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤07民终3072、3073号上诉人（4109号原审原告、4024号原审被告）：张建斌，男，1976年12月30日出生，汉族，住陕西省城固县。委托诉讼代理人：乔宝华，广东华法（江门）律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏江榕，广东华法（江门）律师事务所实习律师。被上诉人（4109号原审被告、4024号原审原告）：广东海信物业服务有限公司,住所地广东省江门市蓬江区。法定代表人：贾少谦，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑洋洋，广东法匠律师事务所律师。上诉人张建斌因与被上诉人广东海信物业服务有限公司（以下简称“海信物业公司”）之间劳动争议一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2017）粤0703民初4024、4109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。月份已计工资工作日加班工资周六加班工资月工资2016年4月5522.1元2105.63元0元7627.73元2016年5月5612.1元2105.63元1290.80元9008.53元2016年6月5840元2105.63元3872.41元11818.04元2016年7月5840元2105.63元3227.01元11172.64元2016年8月5749.2元2105.63元1936.21元9791.03元2016年9月5594.2元2105.63元1936.21元9636.03元2016年10月5500元2105.63元2581.61元10187.23元2016年11月5900元2105.63元2581.61元10587.23元2016年12月5715元2105.63元5163.22元12983.84元2017年1月5615元2105.63元3227.01元10947.64元2017年2月5615元1064.91元1936.21元8616.12元2017年3月5615元2105.63元3549.71元11270.34元据此，张建斌离职前12个月平均工资应为：10303.87元［（7627.73+9008.53+11818.04+11172.64+9791.03+9636.03+10187.23+10587.23+12983.84+10947.64+8616.12+11270.34）/12］元。张建斌于2013年7月22日入职，经济赔偿金应为4个月平均工资，即41215.47元（10303.87×4）。海信物业公司辩称，一审法院认定事实基本清楚，适用法律恰当，应予以维持。张建斌每月的薪酬是由基本工资、岗位津贴、工龄工资和奖金构成，其中基本工资是2659元，该基本工资与劳动合同中未填写具体金额的基本工资的约定表达方法一致，该基本工资应认定为张建斌的月正常工作时间的工资。张建斌向一审法院起诉请求：1.海信物业公司支付张建斌2015年3月1日至2017年3月31日正常工作日加班工资为53878.93元、2016年5月至2017年3月的周六加班工资为32527.75元；2.海信物业公司支付张建斌解除劳动合同的经济补偿41215.47元；3.本案诉讼费由海信物业公司承担。海信物业公司向一审法院起诉请求：1.海信物业公司无需支付张建斌加班费和经济补偿金；2.仲裁和诉讼费用均由张建斌承担。一审法院经审理查明：张建斌于2013年7月22日入职广东××××电子有限公司，工作岗位为餐厅主管，2014年12月30日，张建斌与广东××××电子有限公司以及海信物业公司签订《改签劳动合同协议书》，约定：张建斌与v的劳动关系于2014年12月31日解除并终止；张建斌与海信物业公司从2015年1月1日起重新签订劳动合同，岗位与待遇保持不变，并延续张建斌在广东××××电子有限公司的工龄等。之后，张建斌与海信物业公司连续签订了劳动合同。海信物业公司每月通过电子邮箱将工资条发送给张建斌，工资条上显示每月薪酬由基本工资+职位津贴+工龄工资+奖金等部分组成，其中每月基本工资项目为2659元，加班费项目为0元。张建斌在海信物业公司工作期间需要手写签到考勤和打卡考勤。2017年3月31日，海信物业公司发出免职通告，免去张建斌餐饮部主管职务，调整为厨师，以及发出《关于张建斌调休通知》，内容为根据部门工作安排和张建斌的加班记录共计45天半，安排张建斌调休，调休日期从2017年4月1日至2017年6月7日。张建斌以海信物业公司强制其休假为由，自2017年4月1日起没有回海信物业公司上班。海信物业公司提交的管理签到表（2015年5月至2017年2月）显示张建斌每天工作时间均超过8小时，每周周六或周日有上班；2016年10月至2017年3月的电子考勤记录表显示张建斌每天工作时间约为10小时，每周周六或周日有上班。一审庭审中，张建斌陈述双方约定工作制度为每月工作22天，每天工作8小时，实际每月周六有上班，每天工作时间为10小时，并以此计算其加班工资。管理人员签到表显示，2015年7月4日至7月29日，张建斌休息；2017年1月16日至2月13日，张建斌休息。一审庭审中，双方均确认劳动关系于2017年4月1日解除。2016年4月至2017年3月，张建斌的应发工资数额分别为：5522.10元、5612.10元、5840元、5840元、5749.20元、5594.20元、5500元、5900元、5715元、5615元、5615元、5615元。2017年5月19日，海信物业公司转账支付张建斌2017年4月实发工资4679.37元，张建斌确认收到该工资款项。2017年4月27日，张建斌向江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决张建斌与海信物业公司的劳动关系于2017年4月1日解除，并要求海信物业公司向其支付：1、2015年3月1日至2017年3月31日的正常日加班工资51599.91元；2、2016年5月至2017年3月的周六加班工资31302.01元；3、解除劳动关系的经济补偿41208.96元。2017年6月2日，该委员会作出蓬江劳人仲字［2017］0985号《仲裁裁决书》，裁决：一、张建斌自2017年4月1日与海信物业公司解除劳动关系；二、海信物业公司应支付张建斌2015年4月1日至2017年3月31日期间的正常工作日延长加班工资和2016年5月至2017年3月期间的周六日加班工资，合计35682.62元；三、海信物业公司应支付张建斌经济补偿30867.92元；四、驳回张建斌其他的仲裁请求。双方对此裁决均不服，诉至一审法院。一审法院认为本案属于劳动争议纠纷。关于仲裁裁决张建斌、海信物业公司双方劳动关系于2017年4月1日解除的问题，双方均表示无异议，故一审法院予以确认。关于海信物业公司应否支付张建斌加班工资及经济补偿的问题，一审法院认定如下：一、海信物业公司应否支付张建斌2015年3月1日至2017年3月31日正常工作日加班工资的问题。首先，根据双方提交的工资单显示，张建斌每月的薪酬由基本工资+职位津贴+工龄工资+奖金等部分组成，其中基本工资为2659元，该数额没有低于当地最低工资标准且正常工作时间工资在一定期间内一般是固定不变的，故认定张建斌的月正常工作时间工资为2659元。其次，根据双方提交的管理人员签到表和电子考勤记录表显示，2015年3月1日至2017年3月31日期间，张建斌正常工作日的工作时间确实超过8小时，且电子考勤记录显示每天工作时间均接近10小时，故对于张建斌主张其每天实际工作10小时的说法，有前述证据可以佐证，予以采纳。又因，根据海信物业公司提交的工资单显示，其每月为张建斌核算工资时的“加班费”项目均为0元，故张建斌主张正常工作日加班工资符合法律规定。据此，张建斌主张计算其每月正常工作日加班时长为43.5小时，未超过相关标准，予以支持；因2015年7月、2017年1月和2月，张建斌均有休息，故对于该三个月的正常工作日加班时长，一审法院按照签到表上登记的实际上班天数分别计算为10小时、20小时和22小时。因此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”一审法院以正常工作时间工资2659元为基数，按照公式：每月延长工作时间工资=月正常工作时间工资÷21.75÷8×延长工作时间×150%，核算张建斌2015年3月1日至2017年3月31日期间的正常工作日加班工资为23128.53元。二、海信物业公司应否支付张建斌2016年5月至2017年3月31日休息日加班工资的问题。根据海信物业公司提交的管理签到表显示，张建斌每周工作时间超过40小时，每月均有周六或周日上班情形，而根据工资单显示公司每月为张建斌核算工资时的“加班费”项目均为0元，现双方均确认劳动关系于2017年4月1日解除，故一审法院认定海信物业公司应当支付张建斌2016年5月至2017年3月期间休息日加班的工资。因张建斌对海信物业公司提交的考勤记录表未提出异议，故一审法院据此核算前述期间张建斌休息日加班时长，并按照公式：每月休息日工资=月正常工作时间工资÷21.75÷8×休息日工作时长×200%，计算张建斌2016年5月1日至2017年3月31日期间休息日加班工资为14059.08元。三、海信物业公司应否支付张建斌经济补偿的问题。因用人单位具有用工自主权，张建斌没有证据证明海信物业公司对其工作岗位的调整违反法律法规，且导致其收入明显减少，故对于张建斌主张海信物业公司擅自违法调整其工作岗位的意见，一审法院不予采纳。但如上述分析认定，张建斌在工作期间，海信物业公司安排张建斌加班而未足额发放加班工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的”的规定，亦符合用人单位支付经济补偿金的法定情形。故对于张建斌提出与海信物业公司解除劳动关系以及请求公司支付其经济补偿金的请求，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”本案中，根据《改签劳动合同协议书》的约定，一审法院从2013年7月22日开始计算张建斌在海信物业公司的工龄至2017年4月1日，张建斌主张4个月的经济补偿没有超出法律规定的标准，予以支持；根据张建斌的工资单以及上述核算的加班工资，一审法院计算张建斌离职前12个月（2016年4月至2017年3月）平均工资为7764.21元/月，并据此核算出海信物业公司应支付张建斌经济补偿31056.85元（7764.21×4），对申请人超出此数额部分的请求不予支持。又因，张建斌从2017年4月1日开始未继续在海信物业公司处工作，且双方确认劳动关系于2017年4月1日已经解除，故张建斌收取的海信物业公司向其发放的2017年4月工资4679.37元，属于不当得利，应当予以返还，为减轻诉累，解决双方纠纷，对于该款项一审法院在本案海信物业公司应支付给张建斌的经济补偿中予以扣减，即实际海信物业公司需支付张建斌经济补偿数额26377.48元（31056.85元-4679.37元）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认张建斌与海信物业公司的劳动关系于2017年4月1日解除。二、海信物业公司应自一审判决生效之日起十日内向张建斌支付2015年3月1日至2017年3月31日期间的正常工作日延长时间加班工资和2016年5月1日至2017年3月31日期间的休息日加班工资，合计37187.61元。三、海信物业公司应自一审判决生效之日起十日内向张建斌支付经济补偿26377.48元。四、驳回张建斌的其他诉讼请求。五、驳回海信物业公司的全部诉讼请求。本案一审受理费20元，减半收取10元，由海信物业公司承担。二审期间，各方当事人均未向本院提交证据。经审理，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是劳动争议。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审仅针对张建斌的上诉请求以及法律适用进行审查。本案二审的争议焦点为：一、张建斌加班工资的赔付问题；二、张建斌因解除劳动合同产生的经济补偿金赔付问题。第一，关于张建斌加班工资的赔付问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息曰安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”本案中，根据双方提交的工资单显示，张建斌每月的薪酬由基本工资＋职位津贴＋工龄工资＋奖金等部分组成。本案中，张建斌每月的职位津贴、工龄工资、奖金等并非是固定的，但张建斌每月的基本工资2659元是固定不变的，一审法院据此认定张建斌每月正常工作时间工资为2659元，并以此为基数计算张建斌2015年3月1曰至2017年3月31曰正常工作日加班工资及2016年5月至2017年3月31日休息日加班工资，于法有据，本院予以维持。张建斌主张应当以其月工资总额5616元为基数计算加班工资，但并未能提供充分的证据证明其在2015年3月至2017年3月期间的平均工资为5616元，对其该项上诉请求，本院不予支持。第二，关于张建斌因解除劳动合同产生的经济补偿金赔付问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”一审法院依据张建斌的工资单及经一审法院依法认定的加班工资，以张建斌离职前12个月（2016年4月至2017年3月）平均工资7764.21元为基数计算经济补偿金，于法有据，本院予以维持。综上，张建斌该项上诉请求，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由张建斌负担。本判决为终审判决。审 判 长 张海疆审 判 员 徐 闯审 判 员 甄锦瑜二〇一七年十二月二十日法官助理 江继业书 记 员 吕晓红1