福建省武夷山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0782刑初219号
公诉机关福建省武夷山市人民检察院。
被告人周鼎旺，男，1977年9月29日出生于福建省武夷山市，汉族，初中文化，武夷山泉食品饮料有限公司员工，户籍地武夷山市，住武夷山市度假区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月30日被武夷山市公安局取保候审，2017年7月5日被刑事拘留，同月14日被逮捕。现羁押于武夷山市看守所。
被告人毛杨宝，男，1994年5月10日出生于福建省武夷山市，汉族，初中文化，个体，住武夷山市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年3月30日被刑事拘留，同年4月29日被武夷山市公安局取保候审，同年7月5日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同月14日被逮捕。现羁押于武夷山市看守所。
被告人林敏，男，1989年10月9日出生于福建省武夷山市，汉族，初中文化，茶农，住武夷山市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月7日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于武夷山市看守所。
被告人林毅，男，1986年10月23日出生于福建省武夷山市，汉族，初中文化，包工头，住武夷山市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年3月27日被武夷山市公安局取保候审，同年7月5日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同月14日被逮捕。现羁押于武夷山市看守所。
被告人游建平，男，1982年5月14日出生于福建省武夷山市，汉族，小学文化，无业，住武夷山市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年4月19日被武夷山市公安局取保候审，同年7月5日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同月14日被逮捕。现羁押于武夷山市看守所。
福建省武夷山市人民检察院以武检诉刑诉[2017]197号起诉书指控被告人周鼎旺、毛杨宝、林敏、林毅、游建平犯聚众斗殴罪，于2017年10月10日提起公诉，本院于同月16日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年11月28日、12月18日公开开庭审理了本案。武夷山市人民检察院指派检察员侯某出庭支持公诉。被害人余某及其诉讼代理人陈某，被告人周鼎旺、毛杨宝、林敏、林毅、游建平到庭参加了诉讼。现已审理终结。
武夷山市人民检察院指控，2016年8月21日晚，被害人余某与被告人周鼎旺、林敏、毛杨宝等人在武夷山市度假区“顺天音乐会所”312包厢唱歌。期间，余某与周鼎旺发生口角，周鼎旺带林敏、毛杨宝离开“顺天音乐会所”，并与余某电话约定在“顺天音乐会所”斗殴。次日1时30分许，被告人周鼎旺召集被告人林敏、毛杨宝、林毅、游建平，并分别由林毅拿了一把匕首，林敏持一把开山柴刀，游建平持一把铁棍，毛杨宝持一把菜刀，窜至“顺天音乐会所”312包厢，由林毅持匕首，对余某的左右大腿各捅一刀，毛杨宝用菜刀刀背砍了余某右手臂一下，游建平用铁棍敲余某左手臂及背部几下，林敏用柴刀刀柄打余某左肩膀几下，周鼎旺用拳掌打余某几下，之后林敏和游建平将余某又拖又推到“顺天音乐会所”一楼路口，五被告人又对余某拳打脚踢之后才离开。经鉴定，被害人余某的伤情为轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，并认为被告人周鼎旺公然藐视国法和社会公德，组织、指挥他人实施持械聚众斗殴，被告人毛杨宝、林敏、林毅、游建平积极参加聚众斗殴，五被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究五被告人的刑事责任。
五被告人对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，未作辩解。
经审理查明，2016年8月21日晚23时许，练某和被害人余某到武夷山市度假区“顺天音乐会所”312包厢唱歌，后被告人周鼎旺、林敏、毛杨宝在练某邀请下也到该包厢唱歌。期间，余某与周鼎旺因点歌次序问题发生口角，余某就给朋友打了个电话说与人吵架怕会被打。而后被告人周鼎旺怀疑余某打电话叫人，即说了句“神经病”，就与林敏、毛杨宝离开“顺天音乐会所”。之后，周鼎旺又与余某通话，二人在电话里再次发生言语冲突，并约在“顺天音乐会所”干架。而后被告人周鼎旺即回其住处，在其家中拿了一把菜刀交给毛杨宝，并带着被告人林敏、毛杨宝欲前往“顺天音乐会所”找被害人余某斗殴。在次日1时30分许，三人途经市度假区“华彩酒店”门口时，被告人林毅打电话给被告人林敏，林敏告知林毅“周鼎旺刚才被人欺负了，对方可能会叫人！”。之后，被告人林毅便伙同被告人游建平赶至“华彩酒店”路段与周鼎旺等人会合。之后，周鼎旺就叫林敏、毛杨宝、游建平一同上林毅的车，林毅将车开到市度假区“聚福园”停车场后，林毅说其车上有工具，随后林敏、游建平分别拿了车后备厢的一把开山柴刀、一根铁棍，林毅从车上拿一把水果刀，周鼎旺将一把菜刀给毛杨宝，五被告人到“顺天音乐会所”312包厢后，林毅用水果刀捅了余某左右大腿各一刀，毛杨宝用菜刀刀背砍了余某右手臂一下，游建平用铁棍敲余某左手臂及背部几下，林敏用柴刀刀柄打余某左肩膀几下，周鼎旺用拳掌打余某几下，之后林敏和游建平将余某拖扯推到“顺天音乐会所”一楼路口，五被告人再次对余某拳打脚踢之后逃离现场。经鉴定，被害人余某左肩部损伤致左肩胛骨骨折，构成轻伤二级。
2016年9月14日15时许，被告人周鼎旺、林毅主动到武夷山市公安局景区派出所投案。2017年3月30日13时许，被告人毛杨宝在武夷山站广场被公安机关抓获归案。2017年4月19日，被告人游建平主动到武夷山市公安局景区派出所投案。2017年6月7日10时许，被告人林敏主动到武夷山市公安局景区派出所投案。
经本院组织调解，被告人林敏、林毅、毛杨宝、游建平与被害人余某达成调解协议，按协议分别支付赔偿款22000元、20000元、15000元、20000元，并取得被害人余某的谅解。因被告人周鼎旺的亲属未在约定的时间内支付给被害人赔偿款，之后，被害人余某拒收周鼎旺的赔偿款，并表示不能对周鼎旺的行为予以谅解，但对全案的附带民事诉讼提出撤回诉讼请求，本院依法予以准许。
另查明，被告人周鼎旺曾因犯故意伤害罪于2004年1月14日被本院判处有期徒刑一年二个月，同年11月9日刑满释放；被告人林敏曾因犯故意毁坏财物罪于2015年7月1日被本院判处拘役六个月，缓刑一年。
上述事实有受案登记表、五被告人的户籍证明、到案经过、（2004）武刑初字第6号、（2015）武刑初字第116号、调解协议、收条、谅解书等书证；证人练某的证言；被害人余某的陈述；被告人周鼎旺、林敏、林毅、毛杨宝、游建平的供述；法医学鉴定书；现场勘查笔录、现场照片；视听资料监控录像光盘一张等证据证实，被告人周鼎旺、林敏、林毅、毛杨宝、游建平在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
本院认为，被告人周鼎旺纠集他人持械参与斗殴，并致一人轻伤，被告人毛杨宝、林敏、林毅、游建平持械积极参加聚众斗殴，五被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人周鼎旺、林敏、林毅、游建平主动投案，归案后亦如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人毛杨宝归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节且自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人林敏、林毅、毛杨宝、游建平到案后与被害人达成调解协议，履行赔偿义务，并获得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人周鼎旺、林敏具有前科劣迹，属酌定从重处罚情节。综合五被告人的犯罪情节、性质、悔罪表现等因素，本院决定对被告人周鼎旺的刑罚进行综合考量，对被告人林敏、林毅、游建平减轻处罚，对被告人毛杨宝从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人周鼎旺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月5日起至2021年10月4日止。取保候审期间不计入刑期。）
二、被告人毛杨宝犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月30日起至2020年6月2日止。取保候审期间不计入刑期。）
三、被告人林敏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月7日起至2020年4月6日止。）
四、被告人林毅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月5日起至2020年5月4日止。取保候审期间不计入刑期。）
五、被告人游建平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月5日起至2020年1月4日止。取保候审期间不计入刑期。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 林 磊
人民陪审员 林永情
人民陪审员 邓 颖
二〇一七年十二月十八日
法官 助理 李红敏
书 记 员 江 燕
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条第（一）项：根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。