贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔02民终2218号上诉人（原审被告）：高萍，女，1975年12月10日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，委托诉讼代理人：冷攀，系贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202201510691894。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：肖鹤，女，1977年1月2日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，委托诉讼代理人：王明克，系贵州新黔景律师事务所律师，执业证号：15202200710936799。代理权限：特别授权。原审被告：彭军（曾用名：彭志军），男，1974年3月22日出生，汉族，住贵州省水城县，上诉人高�因与被上诉人肖鹤、原审被告彭军民间借贷纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2017）黔0201民初1963号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年10月27日立案后，依法组成合议庭，于2017年12月8日公开开庭进行了审理。上诉人高萍及其委托诉讼代理人冷攀，被上诉人肖鹤及其委托诉讼代理人王明克，原审被告彭军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高萍上诉请求：一、撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实不清。2015年1月5日，上诉人向被上诉人书写了一张借条，当日上诉人并未收到被上诉人的任何款项，一审判决在事实部分仅认定上诉人书写的借条内容，其他未予查明。在证据认定部分，以被上诉人提交的2014年4月2日的银行取款业务回单�认定双方之间的借贷关系，缺乏足以证实双方存在借款关系的证据。被上诉人提交的银行取款业务回单与上诉人书写借条的时间有8个月之久，不能证明被上诉人已履行了交付借款的义务。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷关系存在的证据。”、第九条第一款第一项“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时。”的规定，上诉人书写的2015年1月5日的借条并未生效，故上扩人不应承担偿还责任。2、一审判决适用法律错误。被上诉人以有借款关系存在向法院起诉，根据“谁�张，谁举证”的原则，应由其提交能够证明与上诉人有借款关系的证据，但在本案中，被上诉人未能提供其向上诉人交付款项的证据，根据《民事诉讼法》的规定，应承担举证不能的法律后果。原审被告彭军虽与上诉人系夫妻关系，但其并不知晓上诉人书写借条的事实，其不应承担任何责任。综上，上诉人书写的借条未生效，上诉人与被上诉人之间不存在借款的法律关系，被上诉人亦未能提供充分的证据证明其诉讼主张，请求二审判决驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人被上诉人肖鹤二审答辩称。原审被告彭军二审未作陈述，我虽与上诉人是夫妻关系，结汇的事情我不清楚，直到钟山区法院送达给我的传票之后我才知晓这个事情，我不应该承担任何责任。肖鹤向一审法院起诉请求：1.请求判决二被告立即向原告偿还借款本金100000元及利息46000元（计算2017年4月9日），合计146000元；2017年4月10日后的利息仍然按照月利率2%计算支付，直至偿还完毕之日止；2.本案诉讼费由二被告承担。一审判决认定事实：2015年1月1日，被告高萍向原告肖鹤出具《借条》一份，内容为：今借到肖鹤人民币现金壹拾万元正，￥100000.00元。同日，被告高萍在该《借条》下方添加“本人承诺于2015年5月10日内归还此款，如到期未还此款按0.75%的利率支付给肖鹤”的内容。现双方为上述借款发生纠纷，故原告诉至法院。另查明，被告彭军与被告高萍于2013年7月7日在水城××××镇人民政府办理补领结婚证手续，本案借款产生于二被告夫妻关�存续期间。一审法院认为，被告高萍向原告肖鹤借款的事实，有高萍向原告出具的2015年1月1日《借条》在案为凭。被告高萍辩称在2015年1月1日并未收到原告借款；但被告高萍作为完全民事行为能力人，具备预知向原告出具《借条》将产生相应法律后果的能力，如其在出具《借条》后确未收到原告借款，理应要求原告返还《借条》或出具相应书面说明，但本案《借条》却由原告保留至今，故被告高萍的上述抗辩理由，与常理不符，不予采信。本案《借条》应系双方对债权债务进行结算的依据，现被告高萍未能及时偿还借款，引起本案纠纷，应承担全部过错责任，故对原告肖鹤要求被告高萍偿还借款本金100000元的诉讼请求，予以支持。对原告肖鹤主张的利息，庭审中原告明确为按双方约定因超过年利率36%，所以按照月利率2%进行计算。因《借条》下方添加的内容未注明系按日利率计算，还是按月利率、年利率计算，原告提交的证据亦不能证明双方约定系按日利率0.75%进行计算。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”的规定，因《借条》中的利率约定不明，本案借款应视为不支付利息。另原告亦未依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第（一）项的规定，以年利率6%主张资金占用期间利息，故对原告要求被告支付利息的诉讼请求，本院不予支持。被告彭军与被告高萍于2013年7月7日在水城××××镇人民政府办理补领结婚证手续。根据《最高人民�院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”的规定，被告高萍与原告肖鹤的上述债务产生于被告彭军与被告高萍夫妻关系存续期间，被告彭军亦未提交证据证明原告与被告高萍明确约定本案借款为个人债务，或具有婚姻法第十九条第三款规定的情形，抑或本案借款未用于二被告夫妻共同生活，故本案借款依法应按夫妻共同债务处理，被告彭军应与被告高萍对本案借款共同承担清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四�、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定，判决：一、被告高萍、彭军于本判决生效之日起十日内偿还原告肖鹤借款本金100000元；二、驳回原告肖鹤其他诉讼请求。案件受理费3220元，因适用简易程序减半收取1610元，由原告肖鹤负担507元，由被告高萍、彭军负担1103元（原告已自愿预交，由二被告于本判决生效之日起十日内返还原告1103元）。二审中被上诉人肖鹤的代�人向本院提交了一份肖鹤的借据卡账户历史明细清单。用于证明肖鹤向高萍支付借款3750元。上诉人的质证意见，该证据不属于新证据，且是复印件，不能证实该笔款项是借款并已转入上诉人账户，故对该证据的三性均有异议，达不到被上诉人的证明目的。原审被告的质证意见与上诉人一致。原审被告在二审中提交了集金入股会员名单一份、案外人刘艳向上诉人高萍借款80000元的借条一份，不作证据使用，提交法庭参考。拟证明案涉款项系案外人刘艳使用，被上诉人肖鹤与上诉人高萍系集金入股会员。对被上诉人二审中提交的证据的分析认定：对于被上诉人肖鹤的代理人向本院提交了一份肖鹤的借据卡账户历史明细清单，因该证据能证实3750元与本案借款存在关联性，故对该组证据予以采信。原审被告提交的集金入股会员名单虽记�有肖鹤、高萍的姓名，但没有被上诉人肖鹤的签名确认，无法确认肖鹤、高萍共同参与了“集金”行为，对案外人刘艳向上诉人高萍借款80000元的借条系另一法律关系，与本案无关联，不予认定。二审查明的事实与一审基本一致，对一审判决查明的事实予以确认。本案二审争议焦点：2015年1月1日借条中的10万元借款是否属实。本院认为，本案上诉人上诉的主要理由是，10万元的借贷合同并未实际履行，故上诉人不应承担还款责任。经审查，双方当事人之间的借贷关系虽有借条，作为借贷关系实际产生的证据，本案中，被上诉人仅提供了81500元的转款凭证，一审仅依据借条认定借款数额为10万元，被上诉人所举证据能够证明达不到该数额�所称其余款项为现金交付，但无相关证据予以印证。根据民法通则的规定，个人之间的借贷合同属实践性合同，以款项的交付为成效要件。故该借贷关系的实际交付金额为81500元，一审认定10万元缺乏相关的事实及法律依据，应予以改判。综上所述，上诉人高萍的上诉理由部分成立，应予支持；一审判决认定事实不清，适用法律正确，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2017）黔0201民初1963号民事判决；二、上诉人高萍、原审被告彭军于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人肖鹤借款本金81500元；三、驳回被上诉人肖鹤�其他诉讼请求。一审案件受理费3220元，适用简易程序减半收取1610元，二审案件受理费2300元，共计3910元，由上诉人高萍、原审被告彭军负担2151元，由被上诉人肖鹤负担1759元。本判决为终审判决。审判长 罗 光审判员 刘 靖审判员 邓少旭二〇一七年十二月十四日书记员 姚梦龙