湛江经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0891刑初13号
公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。
被告人温科永，绰号“黑佬二”，男，1977年4月8日出生，汉族，初中文化，广西壮族自治区北海市人，家住广西壮族自治区北海市合浦县,农民。因本案于2015年12月11日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于湛江市第二看守所。
辩护人吴国志，广东誉志律师事务所律师。
湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉[2015]378号起诉书指控被告人温科永犯非法制造枪支罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员柯则出庭支持公诉，被告人温科永及其辩护人吴国志到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湛江经济技术开发区人民检察院指控：2015年10月的一天，被告人温科永在广西壮族自治区北海市合浦县廉中中学门口旁的文体店购买了一支发令枪和一盒子弹，后其在五金店里购买了钻石磨棒1套、长磨锉2把、尖嘴夹子1把、小螺丝笔1把、小刀1把、小圆底座3粒、椭圆穿孔底座1粒、铁制砧板1块、农机粘补胶10小瓶、密封带1盒等物品并向其老家的兄弟朋友找到枪管1节、汽枪铅弹38颗、圆型钢珠仔40颗、制式实弹2颗等枪弹。继而，温科永利用所买的工具对枪弹实施多次非法改制，但是均未能成功。温科永将枪弹、枪弹的零配件、工具等物品继续随身携带以向他人寻求非法改制的技术。
2015年12月3日晚上，被告人温科永入住位于广西壮族自治区北海市合浦县的万和宾馆708房。其间，在吸毒人员周某到达该房间后，温科永拿出毒品冰毒交给周某吸食。次日6时许，被告人温科永驾驶一辆车牌为桂Ｎ×××××的白色宝马小轿车搭载周某到湛江经济技术开发区君豪酒店，温科永以其居民身份证的登记入住到君豪酒店1303房，进入房间后，温科永又拿出毒品冰毒与周某吸食。同月5日14时许，被告人温科永入住中国城酒店一号楼1009房并与周某再次在该房吸食冰毒。次日凌晨1时许，公安机关在该房将温科永和周某抓获，现场查扣到一个自制的吸毒塑料过虑瓶以及温科永持有的1小玻璃瓶疑似冰毒、1小包疑似冰毒、1小包疑似大麻花毒品等毒品。经鉴定，温科永被查扣的毒品冰毒净重12.93克，检见甲基苯丙胺成分；被扣押到的毒品“K粉”净重3.35克，检见氯胺酮成分；被扣押到的毒品大麻花净重0.15克，检见大麻酚和大麻二酚及四氢大麻酚成分；被扣押到的6粒可疑药丸仔净重1.12克，检见咪达唑仑成分。
针对上述指控，公诉机关出示了物证扣押的枪支、配件、毒品及吸毒工具、被告人供述、证人证言、辨认笔录、搜查笔录、鉴定报告等证据，认为被告人温科永的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十八条、第三百五十四条之规定，应当以非法制造枪支罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人温科永辩解称其购买发令枪系用于赏玩，其没有改造和制造枪支的主观故意；其没有和周某一起吸毒，亦没有持有那么多的毒品。
辩护人吴国志辩护认为公诉机关指控被告人温科永犯非法制造枪支罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪的事实不清，证据不足，指控的罪名均不成立，理由：（一）被告人温科永在公安侦查阶段的供述受侦查人员的误导，其在没有认真核实笔录的情况下在讯问笔录中签名，其在公安侦查阶段所做的供述材料，系非法证据，应予以排除。（二）被告人温科永持有的是体育用品发令枪，其随身携带的零件不是用于制造枪支，亦不可能制造出枪支，而构成非法制造枪支罪的要件之一是行为人非法制造军用枪支1支以上、以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支以上或以压缩气体等为动力的其它非军用枪支2支以上，由于本案并不存在枪支，故被告人不构成非法制造枪支罪。（三）鉴定人员将玻璃瓶装和白色塑料袋装的两个不同样本放在一起称重，而不是将两个样本分别鉴定、称重，该做法违规，造成检材的混同和污染，故该鉴定结论应不予采信。（四）公安机关将证人周某在作为犯罪嫌疑人时所制作的讯问笔录直接作为本案的证人证言，该程序违法，证人周某的证言应不予采信，且本案没有证据证明周某曾吸食过毒品，故公诉机关指控被告人温科永容留周某吸毒的事实不清，证据不足，指控的罪名不成立。综上，本案公诉机关仅依据被告人温科永在侦查阶段的供述材料而指控被告人犯有非法制造枪支罪、非法持有毒品罪及容留他人吸毒罪的证据不足，指控的罪名均不成立。
经审理查明：为随身携带枪支防身，2015年10月的一天，被告人温科永在广西壮族自治区北海市合浦县廉中中学门口旁的文体店购买了一支发令枪，后其在五金店里购买了钻石磨棒1套、长磨锉2把、尖嘴夹子1把、小螺丝笔1把、小刀1把、小圆底座3粒、椭圆穿孔底座1粒、铁制砧板1块、农机粘补胶10小瓶、密封带1盒等物品，温科永利用所买的工具对其购买的发令枪实施多次改制，但是均未能成功。温科永将枪弹、枪弹的零配件、工具等物品继续随身携带以向他人寻求非法改制的技术。
2015年12月3日晚上，被告人温科永入住位于广西壮族自治区北海市合浦县的万和宾馆708房，在吸毒人员周某到达该房间后，温科永拿出毒品冰毒交给周某吸食。次日6时许，被告人温科永驾驶一辆车牌为桂Ｎ×××××的白色宝马小轿车搭载周某来到湛江经济技术开发区君豪酒店，温科永以其身份证登记入住君豪酒店1303房，在该房间里，温科永又拿出毒品冰毒与周某吸食。
2015年12月5日14时许，被告人温科永以其本人的居民身份证入住中国城酒店一号楼1009房并与周某再次在该房吸食冰毒。次日凌晨1时许，湛江市公安局经济技术开发区分局梧阔派出所公安民警在该房将温科永和周某抓获。其中，在温科永的电脑包里搜到1支发令枪（注：装有弹夹1个，夹内有发令弹6发）、汽枪铅弹38颗、发令弹11颗、圆型钢珠仔40颗、制式实弹2颗、钻石磨棒1套、长磨锉2把、尖嘴夹子1把、小螺丝笔1把、圆形刷子1把、小刀1把、小圆底座3粒、椭圆穿孔底座1粒、枪管1节等物品。同时，在该房的电机后扣到一个自制的吸毒塑料过虑瓶以及温科永的1小玻璃瓶疑似冰毒、1小包疑似冰毒、1小包疑似大麻花毒品等毒品，分别在温科永的钱包里、肩挂包里扣到2小包疑似K粉、不明药丸6粒，然后又在温科永所开的桂Ｎ×××××宝马小轿车上扣到铁制砧板1块、农机粘补胶10小瓶、密封带1盒等物品。经鉴定，温科永被扣押到的毒品冰毒净重12.93克，检见甲基苯丙胺成分；被扣押到的毒品“K粉”净重3.35克，检见氯胺酮成分；被扣押到的毒品大麻花净重0.15克，检见大麻酚和大麻二酚及四氢大麻酚成分；被扣押到的6粒可疑药丸仔净重1.12克，检见咪达唑仑成分。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1、扣押的发令枪1支、发令弹6发、汽枪铅弹38颗、发令弹11颗、圆型钢珠仔40颗、制式实弹2颗、钻石磨棒1套、长磨锉2把、尖嘴夹子1把、小螺丝笔1把、圆形刷子1把、小刀1把、小圆底座3粒、椭圆穿孔底座1粒、枪管1节、铁制砧板1块、农机粘补胶10小瓶、密封带1盒、自制的吸毒塑料过虑瓶1个、冰毒12.93克、K粉3.35克、大麻花0.15克、咪达唑仑1.12克等物品，证明：公安机关依法对被告人温科永入住的1009房进行搜查，从房间内查获被告人温科永持有的以上物品。
2、受案登记表、到案经过，证明：2015年12月6日凌晨，公安民警在例行检查中发现本案，被告人温科永被当场抓获。
3、户籍资料，证明：被告人温科永于1977年4月8日出生，作案时已年满十八周岁。
4、住宿登记表，证明：被告人温科永以其名字于2015年12月3日、4日、5日入住广西壮族自治区北海市合浦县万和宾馆708房、湛江经济技术开发区中国城酒店一号楼1009房、君豪酒店1303房。
5、行政处罚决定书，证明：被告人温科永及证人周某因吸毒行为于2015年12月6日分别被湛江市公安局经济技术开发区分局决定处以行政拘留七日和十五日。
（二）证人证言
证人周某证言：2015年12月3日23时多，我联系温科永并来到温科永在合浦县万和宾馆开的708房，温科永提供冰毒与我吸食，我们两人一夜没睡。到了12月4日早上06时多，我提议和温科永来湛江开房嫖娼，接着，温科永开宝马小轿车搭着我来到湛江开发区，入住君豪酒店1303房，在该房间，温科永又拿出冰毒与我吸食，到了12月5日14时多，我们因找不到“小姐”嫖娼而退房。为了实现嫖娼的目的，我带着温科永在湛江市区逛街，到了晚上又一起入住中国城酒店1009房并且一起吸食冰毒。12月6日01时多，温科永和我被梧阔派出所民警抓获并扣押到枪弹、改制枪弹的工具和配件、毒品等物品。
（三）被告人供述
被告人温科永的供述：我因吸食毒品并且在外经营木柱生意，在社会上得罪了一些人，一直寻觅机会购买枪支防身，但是均未能买到。为了实现有枪防身的目的我产生了非法自制枪支的想法，2015年10月的一天，我在北海市合浦县廉中中学门口旁的文体店购买了一支发令枪和一盒子弹，接着在合浦县城的一间五金店里购买了钻石磨棒1套、长磨锉2把、尖嘴夹子1把、小螺丝笔1把、小刀1把、小圆底座3粒、椭圆穿孔底座1粒、铁制砧板1块、农机粘补胶10小瓶、密封带1盒等物品并向其老家的兄弟朋友找到枪管1节、汽枪铅弹38颗、圆型钢珠仔40颗、制式实弹2颗等枪弹。我利用所买的工具对发令枪实施多次改制，但是均未能成功。于是，我将枪弹、零配件、工具等物品继续随身携带以向他人寻求非法改制的技术。
2015年12月3日晚上，我入住北海市合浦县的万和宾馆708房并拿出冰毒与周某一起吸食。到了12月4日早上6点多钟，周某提议和我到湛江开房嫖娼。接着，我就开着一辆车牌为桂Ｎ×××××的白色宝马小轿车和周某来到湛江经济技术开发区，并以我的身份证入住君豪酒店1303房，我又拿出冰毒与周某吸食。到了12月5日14时多，因找不到“小姐”，周某又提议到中国城酒店开房以找“小姐”嫖娼。到了18时多，我以自己的身份证入住中国城酒店一号楼1009房并与周某再次在该房吸食冰毒。到了凌晨01时多，我和周某被梧阔派出所民警抓获。公安民警在我的电脑包里搜到1支发令枪、汽枪铅弹38颗、发令弹11颗、圆型钢珠仔40颗、制式实弹2颗、钻石磨棒1套、长磨锉2把、尖嘴夹子1把、小螺丝笔1把、圆形刷子1把、小刀1把、小圆底座3粒、椭圆穿孔底座1粒、枪管1节等物品。同时，也查扣到我持有的1小玻璃瓶和1小包冰毒、1小包大麻花、2小包K粉、药丸6粒等毒品。
审查起诉阶段，温科永否认为改造枪支而携带以上工具，解释是有其他用途，而购买发令枪只是处于好奇心，没有改造的行为，并且否认在君豪酒店与周某一起吸毒。
（四）鉴定意见，
毒品检验鉴定报告，证明：经湛江市公安局司法鉴定中心检验，温科永被扣押到的1小玻璃瓶和1小包疑似毒品净重12.93克，检见甲基苯丙胺成分；被扣押到的“K粉”净重3.35克，检见氯胺酮成分；被扣押到的大麻花毒品净重0.15克，检见大麻酚和大麻二酚及四氢大麻酚成分；被扣押的6粒可疑药丸净重1.12克，检见咪达唑仑成分。
（五）相关笔录
1、现场勘察笔录、现场示意图、现场照片，证明：本案案发现场位于湛江经济技术开发区中国城酒店一号楼1009房、君豪酒店1303房、广西壮族自治区北海市合浦县万和宾馆708房。
2、搜查笔录、扣押物品清单，证明：侦查机关对湛江经济技术开发区中国城酒店一号楼1009房及停放在中国城酒店停车场里的桂Ｎ×××××宝马小轿车进行搜查，扣押到温科永持有的发令枪1支、汽枪铅弹38颗、发令弹11颗、圆型钢珠仔40颗、制式实弹2颗、钻石磨棒1套、长磨锉2把、尖嘴夹子1把、小螺丝笔1把、圆形刷子1把、小刀1把、小圆底座3粒、椭圆穿孔底座1粒、枪管1节、铁制砧板1块、农机粘补胶10小瓶、密封带1盒等物品。同时，在该房的电视机后面扣押到一个自制的吸毒塑料过虑瓶及1小玻璃瓶冰毒、1小包冰毒、1小包大麻花毒品等毒品，随后又在温科永的钱包里、肩挂包里扣押到2小包K粉、药丸6粒。
3、称重笔录，证明：办案民警用电子称对温科永持有的疑似毒品进行称重，1小玻璃瓶疑似冰毒和1小包疑似冰毒毛重约18克、1小包疑似大麻花毒品毛重约0.17克、2小包疑似K粉毛重约4克、不明药丸6粒毛重约1.5克。
4、辨认笔录，证明：被告人温科永对扣押的物品进行辨认，证人周某对温科永被扣押的物品也作了指认。
以上证据，来源合法，具有真实性、关联性，本院均予以采纳。
本院认为，被告人温科永无视国家法律，非法制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，已构成非法制造枪支罪，应依法予以惩处。被告人温科永又非法持有毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为又触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，已构成非法持有毒品罪，应予以惩处。被告人温科永还多次为他人吸毒毒品提供场地，其行为又触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，已构成容留他人吸毒罪，应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人温科永的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。关于被告人温科永及其辩护人辩解、辩护称被告人没有非法制造枪支的主观故意，其不构成非法制造枪支罪的意见，经查，认定被告人温科永使用工具和配件对发令枪进行改制，意图非法制造枪支的事实，有随案扣押的物证钻石磨棒、长磨锉、尖嘴夹子、小螺丝笔、圆形刷子、小刀、小圆底座等物品予以证实，被告人温科永在公安侦查阶段亦多次稳定供述其随身携带以上物品系用于改造枪支以便防身，以上物证及被告人供述相互印证，已形成完整的证据链条，足以证明被告人温科永非法制造枪支的事实存在，虽然被告人当庭对以上事实予以否认，但其辩解理由与本案其他证据相矛盾，故对被告人及辩护人的该辩、辩护解意见，本院不予采纳。关于被告人及其辩护人辩解、辩护认为被告人温科永持有的冰毒数量有误，未达到数量较大的意见，经查，认定被告人温科永非法持有甲基苯丙胺净重12.93克的事实，有湛江市公安局司法鉴定中心检验依法作出的鉴定报告予以证实，该鉴定程序合法，鉴定结论有效，被告人温科永亦在毒品鉴定意见书上予以签名确认，且公安民警曾用电子称对温科永持有的1小玻璃瓶疑似冰毒和1小包疑似冰毒称重，共毛重约18克，足以证实该12.93克冰毒是净重而非毛重，故对被告人及其辩护人的该辩解、辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人吴国志辩护认为证人周某的证言来源不合法，其证言应予以排除的意见，经查，周某作为犯罪嫌疑人被侦查机关立案侦查并予以讯问，该讯问笔录制作过程合法，并经法庭质证，虽然侦查机关未查明周某的犯罪事实，但不能否认周某在侦查阶段供述的真实性，可作为本案的定案依据，故对辩护人的以上辩护意见，本院不予采信。被告人温科永非法制造枪支，其由于意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯予以从轻或减轻处罚。根据本案犯罪事实、情节，可对被告人温科永的非法制造枪支罪行予以减轻处罚。扣押的钻石磨棒、长磨锉、尖嘴夹子、小螺丝笔、圆形刷子、小刀、小圆底座等物品是供犯罪所用的工具，缴获的毒品是违禁品，均应予以没收；对于扣押的其它与本案没有关联的物品，予以退还。
为打击犯罪，维护社会治安管理秩序，根据本案犯罪事实、性质、情节、被告人认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百五十四条、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人温科永犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月11日起至2017年12月10日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。
二、缴获的毒品及改造枪支工具、配件，均予以没收；其它与本案没有关联的物品，予以退还（由湛江市公安局经济技术开发区分局依法处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 钟 胜
审判员 梁 毅
审判员 范丽萍
二〇一六年三月三十一日
书记员 吴 宇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。