昆明市西山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西法民初字第6105号
原告：云南震阳山工贸有限公司（简称：震阳山公司）
组织机构代码：69565758-5。
住所：昆明市滇池路1288号度假区管委会立体车库*楼。
法定代表人：张杰。
委托代理人：朱彦红，云南华序律师事务所律师，特别授权代理。
被告：云南福仁矿产开发有限公司蒙自市分公司（简称：蒙自分公司）
住所：蒙自市南湖东路*号。
负责人：刘晓川。
被告：云南福仁矿产开发有限公司（简称：福仁矿产公司）。
住所：昆明市白云路金星小区金寿园***幢*单元***号。
法定代表人：石巍。
被告：河口旺利矿业有限公司（简称：旺利公司）。
组织机构代码：67870114-2。
住所：河口县莲花滩乡湾桥。
法定代表人：黄益珠。
被告：河口旺源矿业有限公司（简称：旺源公司）
组织机构代码：09131323-9。
住所：云南省河口县莲花滩乡湾桥路。
法定代表人：杨劲松。
被告：刘晓川，男，汉族，1960年1月7日生，身份证住址：云南省昆明市。
被告：张艳莉，女，汉族，1970年10月27日生，身份证住址：云南省昆明市。
原告震阳山公司诉被告蒙自分公司、被告福仁矿产公司、被告旺利公司、被告旺源公司、被告刘晓川、被告张艳莉买卖合同纠纷一案，本院于2015年9月10日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月7日公开开庭进行了审理。原告委托代理人朱彦红，被告张艳莉到庭参加了诉讼。被告福仁矿产公司、被告旺利公司、被告旺源公司经本院公告送达起诉状副本和开庭传票没有到庭参加诉讼。被告蒙自分公司、被告刘晓川经本院传票合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告震阳山公司诉称：2012年5月14日，原告和被告蒙自分公司、被告旺利公司订立《铜精矿购销合同》，约定两被告为原告提供铜精矿，原告每次预付50万元货款给两被告，两被告在一个月内供货。如两被告次月不能供应足额的铜精矿，应当将原告多付的款项退还。合同订立当天，原告预付了50万元货款，两被告只供应了价值114942.14元的铜精矿。原告多次催要退款，两被告始终拖延。2015年5月12日，被告蒙自分公司的关联方即被告旺源公司向原告出具《欠款确认书》，承诺自愿承担被告蒙自分公司、被告旺利公司退还货款并支付利息的债务。被告刘晓川、被告张艳莉对此予以确认，并自愿承担连带担保责任，但至今没有还款。被告福仁矿产公司是被告蒙自分公司的总公司，应当承担被告蒙自分公司的债务。故原告提起诉讼，请求判令：一、解除原告和被告蒙自分公司、被告旺利公司于2012年5月14日订立的《铜精矿购销合同》；二、由被告蒙自分公司、被告福仁矿产公司、被告旺利公司、被告旺源公司连带偿还原告预付货款385057.86元并支付该款自2012年6月1日起至实际付清款项之日止的逾期付款利息，按月利率1%计算；三、由被告刘晓川、被告张艳莉对上述债务承担连带保证责任；四、本案诉讼费、差旅费、律师费由被告承担。
被告张艳莉辩称：原告的这笔50万元货款由福仁公司李国彪安排，当时福仁公司负责贸易，旺利公司进行生产，其和被告刘晓川知道这个事情。现在旺源公司的法定代表人已经变更，其会告知现在的法定代表人。但原告的货款是公司债务，不是个人债务，被告张艳莉不应承担连带保证责任。
其他五被告没有提出答辩。
在本案庭审中，原告提交了下列证据：
1、原告的营业执照、组织机构代码证。证明原告的主体身份。
2、被告蒙自分公司、被告福仁矿产公司、被告旺源公司的工商登记材料、被告旺利公司的营业执照、组织机构代码证、被告刘晓川、被告张艳莉的身份证和结婚证复印件。证明六被告的主体身份。
3、《铜精矿购销合同》、首付款业务回单、结算单、欠款确认书。证明原告和被告蒙自分公司、被告旺利公司订立铜精矿买卖合同，原告预付50万元货款，被告只供应了价值114942.14元的铜精矿。2015年5月12日，被告旺源公司出具欠款确认书，承诺自愿承担退还原告预付款的债务，并承担逾期利息，被告刘晓川、被告张艳莉自愿为该债务承担担保责任。
被告张艳莉对以上证据真实性无异议，表示被告刘晓川、被告张艳莉的夫妻关系仍然存续。
本院认为：被告福仁矿产公司、被告旺利公司、被告旺源公司经本院公告送达起诉状副本和开庭传票没有到庭参加诉讼，被告蒙自分公司、被告刘晓川经本院传票合法传唤没有到庭参加诉讼，视为5被告放弃了举证、质证的权利。原告证据1、2是工商登记材料，被告张艳莉没有异议，真实性予以确认。原告证据3中首付款业务回单、结算单、欠款确认书是原件，被告张艳莉没有异议，真实性予以确认。《铜精矿购销合同》是一份复印件，加盖了印文为旺利公司的印鉴。合同约定的供方是被告蒙自分公司，需方是原告。原告提交的付款业务回单显示收款人是被告蒙自分公司，被告刘晓川是被告蒙自分公司的负责人，其签字的《欠款确认书》认可该合同，对《铜精矿购销合同》的真实性予以确认。
经审理，本院确认下列事实：2012年5月14日，原告和被告蒙自分公司订立《铜精矿购销合同》。约定2012年5月10日至12月10日期间，被告蒙自分公司向原告供应铜精矿。原告每次预付货款50万元，被告蒙自分公司在一个月内供货，如次月不能供应足够的铜精矿，应当将多付的款项退还原告。2012年5月14日，原告将50万元货款支付给被告蒙自分公司。2012年5月21日，被告刘晓川在原告出具的结算单中确认供应了价值114942.14元的铜精矿，欠385057.86元的铜精矿未发。被告刘晓川在结算单中注明：此结算是李国彪用福仁公司名称与震阳山公司所订合同的结算。该批货是由河口旺利矿业公司所发，经双方协商，本公司承担余下债务，春节后由旺利公司结清。2015年5月12日，被告旺源公司向原告出具《欠款确认书》。主要内容为：我公司（旺源公司）及蒙自分公司（统称我方）与原告于2012年5月14日订立《铜精矿购销合同》，原告预付了50万元货款，我方至2012年5月31日仅供应了114942.14元货物，我方至今尚欠385057.86元货款未退还。经我方内部协商，我公司自愿向原告承担该笔预付款的退还责任，并愿意支付自2012年6月1日起至款项付清之日止，按月息1%计算逾期付款利息。我公司承诺于2015年6月20日前付清货款本金和利息，如不能付清，愿意承担原告由此产生的诉讼费、律师费、差旅费等。被告旺源公司在确认单位处盖章，被告刘晓川、被告张艳莉在担保人处签字。
被告蒙自分公司是被告福仁矿产公司设立的分公司，负责人是被告刘晓川。2013年12月30日，被告蒙自分公司的工商登记被吊销。因股权转让，2015年6月29日，被告旺源公司的法定代表人由被告张艳莉变更为案外人杨劲松。被告刘晓川、被告张艳莉于2007年11月7日登记结婚。
另，《铜精矿购销合同》复印件中加盖了印文为旺利公司的印鉴。
本院认为：原告和被告蒙自分公司订立《铜精矿购销合同》后，原告按约向被告蒙自分公司支付了50万元预付货款，被告刘晓川作为被告蒙自分公司的负责人，在2012年5月31日的结算单中确认供应了114942.14元铜精矿。以上事实表明《铜精矿购销合同》是双方真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告是买受人，被告蒙自分公司是出卖人。原告认为，被告旺利公司也是出卖人。被告张艳莉认可被告旺利公司由被告刘晓川收购，被告旺利公司是铜精矿的实际供货人，但被告旺利公司没有办理工商变更登记。被告张艳莉的以上陈述没有直接证据，不能证明被告刘晓川可以代表被告旺利公司从事民事活动。被告刘晓川在结算单中表示，被告旺利公司是铜精矿的供货人，被告旺利公司愿意承担余下债务。但结算单中只有被告刘晓川签字，没有加盖被告旺利公司公章。结算单不能作为单独认定被告旺利公司对被告蒙自分公司债务承担民事责任的依据。原告出具的《铜精矿购销合同》复印件中加盖了印文为旺利公司的印鉴，该印鉴显然在《铜精矿购销合同》签订后补盖。《铜精矿购销合同》复印件中没有明确旺利公司的身份，该印鉴由何人补盖，补盖的原因不明，不能排除被告刘晓川之外的其他人员，基于其他原因补盖印鉴的可能性。被告旺利公司不是《铜精矿购销合同》的签订者，铜精矿的生产者或实际提供人不是被告旺利公司成为《铜精矿购销合同》出卖人的法定根据。被告旺利公司在《铜精矿购销合同》订立后要成为合同一方当事人，应当具有确切的约定依据。本案中，原告出具的结算单和《铜精矿购销合同》复印件之间难以相互印证，被告旺利公司加入《铜精矿购销合同》成为合同出卖方的意思表示不明确，原告认为被告旺利公司是合同出卖人的主张依据不足，本院不予认定。
《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。原告请求解除2012年5月14日的《铜精矿购销合同》。原告按约预付了50万元货款，被告蒙自分公司只供应了114942.14元货物，既未退还货款也未继续供货。被告蒙自分公司迟延履行的违约行为已经导致买卖合同目的无法实现，原告解除合同的请求本院予以支持。原告请求被告福仁矿产公司、被告旺利公司、被告旺源公司对返还剩余货款承担连责任。被告蒙自分公司是出卖人，收取原告预付的50万元货款。其工商登记仅被吊销尚未注销，民事主体资格仍然存续，应当退还原告剩余货款385057.86元。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告福仁矿产公司是被告蒙自分公司的总公司，被告蒙自分公司不能独立承担民事责任，原告要求被告福仁矿产公司承担返还货款的责任具有法律依据，本院予以支持。被告旺源公司不是合同当事人，但被告旺源公司在2015年5月12日的《欠款确认书》中明确表示自愿返还剩余货款。该承诺是其真实意思表示，原告予以认可，没有违反法律、法规强制性规定，合法有效。被告旺源公司作为新加入的债务人，应当承担返还原告剩余货款的责任。被告旺利公司不是本案买卖合同当事人，也没有证据证明被告刘晓川有权代表被告旺利公司。被告刘晓川在结算书中所作的由被告旺利公司承担债务的承诺对被告旺利公司没有法律效力，原告请求被告旺利公司承担责任，本院不予支持。
关于原告主张的逾期利息。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。被告旺源公司在《欠款确认书》中明确承诺承担2012年6月1日起至款付清之日止，按月息1%计算的逾期付款利息。原告对被告旺源公司的逾期利息请求具有约定依据，本院予以支持。《铜精矿购销合同》没有约定逾期利息。《欠款确认书》的表述上，尚欠货款385057.86元未付的是被告旺源公司和被告蒙自分公司（我方），退还货款并承担逾期利息的则是我公司，即被告旺源公司。《欠款确认书》中，被告蒙自分公司没有明确表示愿意承担月利率1%的逾期利息。由于每月1%的利率超过了银行同期贷款基准利率，不属于法定孳息损失，必须基于当事人之间的约定方能主张。原告要求被告蒙自分公司、被告福仁矿产公司承担按1%的月利率计算的逾期利息没有事实依据，本院不予支持。至于被告旺利公司不承担逾期利息的理由同上，本院不再赘述。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条规定，第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。被告刘晓川、被告张艳莉在《欠款确认书》中以担保人身份签字。《欠款确认书》中没有被告刘晓川、被告张艳莉为被告旺源公司债务提供物的担保的内容，被告刘晓川、被告张艳莉提供的担保应认定为保证。被告张艳莉认为原告主张的货款及利息系被告旺源公司债务，与其无关的主张没有事实依据，不能成立。《欠款确认书》中没有明确被告刘晓川、被告张艳莉承担一般保证责任，按照《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，应当承担连带责任保证。被告旺源公司承诺在2015年6月20日前清偿债务，原告在2015年9月10日提起诉讼，没有超过6个月的保证期间，被告刘晓川、被告张艳莉应当对剩余货款及逾期利息承担连带保证责任。原告主张的差旅费、律师费没有具体的金额，也没有相关费用发生的证据，本院不予支持。
综上所述,鉴于本案事实清楚，证据充分，可以依法缺席判决。依据《中华人民共和国民法通则》第八十是条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国公司法》第十三条、第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、解除原告云南震阳山工贸有限公司和被告云南福仁矿产开发有限公司蒙自市分公司于2012年5月14日订立的《铜精矿购销合同》。
二、由被告云南福仁矿产开发有限公司蒙自市分公司、被告云南福仁矿产开发有限公司、被告河口旺源矿业有限公司于判决生效后十日内返还原告云南震阳山工贸有限公司货款385057.86元。
三、由被告河口旺源矿业有限公司于判决生效后十日内支付原告云南震阳山工贸有限公司货款385057.86元自2012年6月1日起至款付清之日止，按月利率1%计算的逾期付款利息。
四、由被告刘晓川、被告张艳莉对上述货款和逾期利息承担连带保证责任。
五、驳回原告云南震阳山工贸有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费9152元（原告已预交），其中的6580元由被告蒙自分公司、被告福仁矿产公司、被告旺源公司、被告刘晓川、被告张艳莉共同承担，剩余的2572元由被告旺源公司、被告刘晓川、被告张艳莉共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请执行的期间为二年。
审 判 长 武 云
人民陪审员 何 云
人民陪审员 郭一入
二〇一六年三月十六日
书 记 员 高 楠