山西省长治市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋04刑终145号
原公诉机关长治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯建国（绰号“老黑”），男，汉族。2015年9月13日因涉嫌贩卖毒品罪被长治县公安局刑事拘留，2015年10月16日经长治县人民检察院批准逮捕，当日由长治县公安局执行逮捕，现羁押于长治县看守所。
辩护人张建云、段雪梅，山西隆德晟律师事务所律师。
长治县人民法院审理长治县人民检察院指控原审被告人侯建国犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月3日作出（2016）晋0421刑初字5号刑事判决。判后，原审被告人侯建国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2015年6月至9月期间，被告人侯建国从他人处购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰”）、甲卡西酮（俗称“筋”），除个人吸食外进行销售，以400元的价格卖给张X三次三包甲卡西酮，计2克;以200元的价格卖给贾X一次两小包甲卡西酮，计1克;以1800元价格和3500元的价格分两次分别卖给李X甲卡西酮20克、50克，共计70克。2015年9月13日长治县公安局民警在长治县荫城镇荫城村侯建国住所查获毒品甲卡西酮9.53克、甲基苯丙胺2.4克。
综上所述，被告人侯建国多次向多人贩卖毒品甲卡西酮82.53克、甲基苯丙胺2.4克。
支持上述事实的证据有：扣押清单、毒品称重说明、行政处罚决定书等书证;鉴定意见;证人张X、贾X等的证言;原审被告人侯建国的供述和辩解等。
原判认为，被告人侯建国明知是毒品甲卡西酮而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。长治县人民检察院指控被告人侯建国犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据充分，指控罪名成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第三百四十七条第三款、第三百五十七条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下:一、被告人侯建国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金二万元人民币。二、赃款二千四百元，依法予以追缴。三、被查获的毒品，予以没收，由扣押机关长治县公安局依法处理。
判后，原审被告人侯建国提出上诉，认为原判认定自己向张X、贾X贩卖甲卡西酮3克有误，上诉人是基于朋友关系给的，没有贩卖故意。还认为原判向李X贩卖毒品证据不足，上诉人为居间介绍者，应定非法持有毒品。且李X的50克毒品并未付款，交易未完成，应为未遂。
经二审审理查明，2015年6月至9月期间，原审被告人侯建国从他人处购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰”）、甲卡西酮（俗称“筋”），除个人吸食外进行销售，以400元的价格卖给张X三次三包甲卡西酮，计2克;以200元的价格卖给贾X一次两小包甲卡西酮，计1克;以1800元价格和3500元的价格分两次分别卖给李X甲卡西酮20克、50克，共计70克。2015年9月13日长治县公安局民警在长治县荫城镇荫城村侯建国住所查获毒品甲卡西酮9.53克、甲基苯丙胺2.4克。
综上所述，原审被告人侯建国多次向多人贩卖毒品甲卡西酮82.53克、甲基苯丙胺2.4克。
支持上述事实的证据有：
1、长治县公安局立案决定书证明:2015年9月13日长治县公安局决定对侯建国涉嫌贩卖毒品罪一案立案侦查。
2、户籍证明:原审被告人侯建国的基本情况与起诉书中内容一致。
3、嫌疑人员前科劣迹调查表证明:未发现侯建国有违法犯罪记录。
4、长治县公安局拘留证、逮捕证，长治县人民检察院批准逮捕决定书证明:原审被告人侯建国被采取强制措施的基本情况。
5、长治县公安局搜查证证明:2015年9月13日长治县公安局依法对侯建国的住所进行搜查。
6、长治县公安局西火派出所出具的抓获经过证明:2015年9月12日，西火派出所在办理西火镇东火村李X吸毒案时，李X供诉其吸食的毒品是在荫城村侯建国家中购买。民警到侯建国的住所进行布控，当日18时许，民警在侯建国住处附近将其抓获，并在其身上查获疑似毒品“冰”一袋和疑似毒品“筋”十三袋。
7、扣押清单、涉案财物保管凭证、被扣押物品照片证明:2015年9月13日，长治县公安局西火派出所在侯建国处扣押疑似毒品十三包（3cm×3cm塑料袋装，白色粉末）、疑似毒品一包（7cm×5cm塑料袋装，透明晶体）。被扣押物品的照片中有侯建国本人签字确认。
8、长治县公安局禁毒大队出具的侯建国贩卖毒品案毒品称重说明证明:2015年9月13日，在侯建国处查获的毒品，经称重:1＃检材2.4克（疑似冰毒）;2＃至14＃检材（均为疑似甲卡西酮）重量分别为0.83克、0.83克、0.64克、0.60克、0.70克、0.80克、0.80克、0.70克、0.88克、0.57克、0.75克、0.78克、0.65克，共计9.53克。
9、长治县公安局西火派出所出具的毒品鉴定情况说明证明:
2015年9月l3日西火派出所将在犯罪嫌疑人侯建国身上查获扣押的疑似毒品（编号为1＃-14＃）送往长治市公安司法鉴定中心进行毒品鉴定，长治市公安司法鉴定中心抽取了1＃、2＃疑似毒品进行检验鉴定（因2＃-14＃号疑似毒品形状、颜色及包装相同，所以抽取了2＃疑似毒品进行检验）。
l0、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字［2015］0535号检验报告及鉴定意见通知书证明:在侯建国处查获的毒品，标识为“1”的检材研碎混匀后留取适量检验（编为1＃）;标识为“2”的检材混匀后留取适量检验（编为2＃）。经检验，编号为1＃的检材中检出甲基苯丙胺成分，编号为2＃的检材中检出甲卡西酮成分。该鉴定结果已于2015年10月12日告知侯建国。
11、长治县公安局现场检测报告书及甲基安非他明检测棒照片证明:2015年9月13日，侯建国尿液甲基安非他明胶体金法检测结果呈阳性。
12、证人张X户籍证明及证言证明:其住长治县荫城镇荫城村。其对自己尿液经甲基安非他明检测结果呈阳性无异议。其在2015年6月、7月、8月、9月各吸食过一次毒品“筋”，吸食的毒品是从本村侯建国（外号“侯小国”）处购买。2015年6月中旬其在侯建国处以100元的价格购买了一小包，重0.5克;2015年7月上旬其在侯建国处以200元的价格购买了一包，重1克;2015年8月下旬其在侯建国处以100元的价格购买了一小包，重0.5克;2015年9月3日其找侯建国要了约0.2克，没有给钱。其是在街上与村里的人聊天时听说侯建国有毒品的。
13、长治县公安局现场检测报告书、行政处罚决定书证明:
2015年9月13日，张X因吸毒被长治县公安局行政拘留十五日。
14、证人贾X户籍证明及证言证明:其住长治县西火镇东火村。其对自己尿液经甲基安非他明检测结果呈阳性无异议。其吸食毒品“筋”，吸食的“筋”是从侯建国处购买。2015年9月8日10时，其在荫城镇红绿灯处碰到荫城村的“老黑”，就问他是否有毒品，“老黑”以200元的价格卖给其两小包毒品“筋”，每包0.5克，其吸食了五次。经其对侯建国的户籍证明进行辨认，侯建国就是“老黑”。其是听其他人说侯建国处有毒品的。
15、长治县公安局现场检测报告书、行政处罚决定书证明:
2015年9月13日，贾X因吸毒被长治县公安局行政拘留十五日。
16、证人李X证言。
2015年9月13日证言证明:其住长治县荫城镇东火村。其认识荫城村的侯建国（外号侯小国），其在侯建国处购买过两次毒品“筋”。第一次是2015年8月中旬的一天16时许，其在侯建国住处用1800元购买了20克“筋”;第二次是2015年8月28日15时许，其在侯建国住处用3500元购买了50克“筋”。买毒品时都是其给他打电话，其问方便不，找点东西，然后侯建国就让其到他家买。其是听别人说侯建国处有毒品“筋”的，其向侯建国购买的“筋”，自己吸食了60多克，以每包100元的价格卖给本村张X2和王X各一包，每包0.5克。
2015年10月30日证言证明:其贩卖的毒品“筋”是从荫城村侯建国处购买的。2015年8月下旬开始在侯建国住处购买毒品“筋”，第一次以1800元的价格购买了20克“筋”，第二次在侯建国处购买了50克“筋”，侯建国要价3500元，因其没钱，就以4000元的价格从侯建国处赊上了，还没有给他钱就被抓获。其买“筋”主要是为了吸食。其卖给本村王X两次，卖给张X2、王秀娟各一包。
17、长治县公安局现场检测报告书、行政处罚决定书证明:
2015年9月13日李X因吸毒被长治县公安局行政拘留十五日。
18、长治县公安局立案决定书证明:长治县公安局2015年9月24日决定对李X涉嫌贩卖毒品罪一案立案侦查。
19、原审被告人侯建国供述。
2015年9月13日供述证明:其别名“侯小国”、绰号“老黑”。其因为吸食和贩卖毒品被传唤至西火派出所，其卖的“筋”和“冰毒”是一个中等身材的长治人卖给其的，2015年4月份其在长治市的公共汽车上捡到一张卖“筋”的名片，只有电话没有名字，他的电话号码打通一次后就无法联系了，后来是他主动联系其，但显示他的手机号为“无号码”。其主动给他打电话，用200元购买了两包“筋”，约1.5克，其吸食后感觉不错，再打电话时已无法接通。2015年6月，其接到一个“无号码”的电话，接通后知道是卖“筋”的那个人，他劝其以卖养吸，其觉得对，就用1000元买了10克，卖了2克，剩下的自己吸食了。2015年8月份，东火村的李X打电话问其有没有“筋”，其当时没有，就对他说我“如果卖家联系我的话我就给你找点”，没过几天卖毒品的给其打电话，其就向他买了20克，卖毒品的说每克100元，其跟他还价后定为以每克90元购买了20克，他还赠送给其4、5克“筋”，其跟东火村李X联系后，原价卖给了他，只是赚了几克“筋”。2015年9月初，李X又打电话要“筋”，其等到卖家电话联系其后，其买了50克，价格是3500元，其还是以原价卖给了东火村的李X，这次卖家送给其7、8克“筋”和2、3克“冰毒”。这两次其都原价给了李X，没有赚钱，就是赚点“筋”吸食。李X的手机号码是XXX。其将“筋”分装在小塑料袋里，方便吸食和卖。
其卖给本村张X三次（具体时间记不清了），一次是200元，约1克。有两次是各100元，每次约0.5克。2015年9月10日17时许，张X打电话向其要“筋”，他到其家后，其给了他0.3克左右，没有要他的钱。张X都是从其家中买走的。
2015年9月8日，其在荫城村红绿灯遇见西火镇东村的贾X，他问其“能不能找上筋”，其说“我身上就有”，就以200元的价格卖给贾X二包，每包约0.5克。
其一共从上家购买了四次共约82克“筋”，上家送给其约12克“筋”和约3克“冰毒”，其卖出去约73克“筋”，被公安机关牵查获了13包“筋”约6.5克，另查获了约2.5克“冰毒”，其贩卖获利的钱都挥霍了。
2015年9月14日供述证明:内容与2015年9月13日的讯问笔录内容基本一致。
2015年10月16日供述证明:其因贩卖毒品被逮捕。其在2015年9月初与李X交易的50克“筋”，是送给李X的，没有要钱。其吸食“筋”后两天两夜没睡觉，就没向他要钱，当时脑子不知道怎么想的，也不清楚为什么第一次讯问笔录中说是以3500元卖给李X的，这50克“筋”是其用3500元购买的。
原审被告人侯建国一审当庭供述证明:其卖给李X20克“筋”时，李X在其家中，长治卖毒的人在其家外面的车里，其问李X买多少毒品，李X说20克，其跟长治卖毒的人谈好价格为每克90元，长治卖毒品的人给其20克，李X给其l800元后其给了长治卖毒品的人，长治卖毒品的人另外给了其3、4克“筋”。隔了几天后，李X给其打电话要“筋”，其说长治卖毒的人给其打电话后再给他打电话。十几天后，长治卖毒的人给其打电话，其说有人要“筋”，长治卖毒品的人让其等着。这次交易的地点在其车上，李X说要50克，当时长治卖毒品的人距离其的车有四、五十米远，其去长治卖毒品人的车上，问多少钱，长治卖毒品的人说3500元。其告诉李X后，李X说没有钱，其问长治卖毒品的人能不能赊账，长治卖毒品的人说行，其就给了李X，长治卖毒品的人另外给其5、6克“筋”和2克多“冰”。
以上证据均经一审庭审质证、认证，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）侯建国明知是毒品而向他人贩卖，共计贩卖甲卡西酮82.53克、甲基苯丙胺2.4克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审被告人侯建国上诉认为原判认定自己向张X、贾X贩卖甲卡西酮3克有误，上诉人是基于朋友关系给的，没有贩卖故意。经查，证人张X、贾X的陈述与上诉人侯建国的供述证实，上诉人侯建国向张、贾二人贩卖甲卡西酮3克，并得款600元，并非基于朋友关系给的，该上诉理由不予采纳。上诉人还认为原判认定自己向李X贩卖毒品证据不足，上诉人为居间介绍者，应定非法持有毒品。且李X的50克毒品并未付款，交易未完成，应为未遂。经查，李X的陈述与上诉人的供述一致，可证实李X分两次从上诉人处购买毒品甲卡西酮70克。尽管上诉人辩称是帮忙介绍，但其从中赚取额外的毒品。依照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，应视为从中牟利，以贩卖毒品罪定。卖给李X的50克毒品已交付，尽管是赊账，但毒品交易已完成，应为既遂，该上诉理由不予采纳。综上，鉴于出现新的毒品司法解释，法律适用发生变化，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下:
一、维持长治县人民法院（2016）晋0421刑初5号刑事判决第二、三项，即赃款二千四百元，依法予以追缴。被查获的毒品，予以没收，由扣押机关长治县公安局依法处理。
二、撤销长治县人民法院（2016）晋0421刑初5号刑事判决第一项，即被告人侯建国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金二万元人民币。
三、上诉人（原审被告人）侯建国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金一万五千元人民币。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月13日起至2024年9月12日止。罚金自判决生效后三十日内缴纳）
本判决为终审判决。
审判长 史 蕾
审判员 马艳飞
审判员 刘冠晋
二〇一六年五月十九日
书记员 李 妍