清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2014）清城法民二初字第1010号原告：阮奕强，男，汉族，住广东省阳江市江城区。被告：海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司，住所地：清远市清城区朝阳花苑七座二楼203号。负责人：陈鑑全。被告：海南中航鑫建设工程有限公司，住所地：海南省海口市龙华路17号财盛大厦第九层。法定代表人：洪新明，该公司董事长。被告：陈鑑全，男，汉族，住清远市清城区。原告阮奕强诉被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司、海南中航鑫建设工程有限公司、陈鑑全建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告阮奕强到庭参加诉讼。被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司、海南中航鑫建设工程有限公司、陈鑑全经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案已审理终结。原告阮奕强诉称：原告阮奕强（施工队）作为承包方（乙方）于2012年11月30日与发包方被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司（甲方）签订了位于清远市区的幸福家园一期工程《施工合同》，约定承包方式为按土建施工图纸内容包工不包料、包机械；承包范围为包土建工程人工、周转材料、机械费；工程规模约16万平方米；乙方要向甲方支付600万元施工信用保证金，分两次支付，第一次支付350万元时间为签订合同三天后，余款250万元在工人进场施工后一个月内支付。合同签订后，原告依约支付了350万元给被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司，但由于被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司的原因，原告一直未能进场施工。为此，原告与被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司于2014年10月20日签订了《解除工程施工合同协议书》，双方一致同意解除上述于2012年11月30日签订的《施工合同》，被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司承诺于2014年10月31日前退还350万元给原告，逾期则按人民银行同期同类贷款利率四倍计付利息，从其收到施工保证金之日起计至还清之日止，并由陈缢全对上述款项承担连带清偿责任。但还款期限届满后，被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司至今未履行还款义务。由于海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司是海南中航鑫建设工程有限公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由母公司承担，故海南中航鑫建设工程公司有限公司对上述款项负有清偿的义务。为此，特向法院起诉，请求判令：1、被告海南中航鑫建设工程有限公司清运分公司、海南中航鑫建设工程有限公司连带退还施工保证金350万元及利息（从2012年12月3日起计至付清款日止，按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算）给原告阮奕强；2、被告陈鑑全对上述350万元及利息负连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告负担。原告阮奕强向本院提交证据如下：1、工程施工合同，拟证明原告与被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司于2012年11月30日签订了施工合同；2、银行对账单及业务凭证，拟证明原告已依约支付施工信用保证金350万元给被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司指定的账户；3、解除工程施工合同协议书，拟证明原告与被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司同意解除于2012年11月30日签订的《工程施工合同》，被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司同意退还350万元给原告；4、承诺书，拟证明被告陈鑑全承诺如被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司未按时退还350万元，针对应退还的款项350万元及利息承担连带保证责任；5、机构代码证，拟证明被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司依法取有机构信用代码证及机构代码证；6、营业执照及税务登记证，拟证明被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司是经依法核准登记的企业；7、身份证，拟证明原告及被告陈鑑全的身份。被告海南中航鑫建设工程有限公司答辩称：原告于2012年11月30日与海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司签订《施工合同》，该清远分公司是不法分子私刻答辩人的印章非法成立的，请求法院依职权调取海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司的工商登记资料，在工商局设立清远分公司资料中使用的答辩人人公司印章是私刻假冒的，不是答辩人的真实印章，答辩人正在向工商部门举报和撤销非法登记的分公司，以及向公安部门报案。原告提供的2012年11月30日的《施工合同》所产生的法律责任不应由答辩人承担。被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司、陈鑑全未答辩，也未提交证据。本院经审理查明，2012年11月30日，原告阮奕强与被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司签订一份《工程施工合同》，约定：被告将幸福家园一期工程发包给原告；承包方式为按土建施工图纸内容包工不包料、包机械；承包范围为包土建工程人工、周转材料、机械费等；工程单价按实际投影面积每平方米420元，工程总造价为6720万元；签订合同时原告支付被告600万元施工信用保证金，施工信用保证金分两次提供：第一次签订合同三天后原告向被告提供350万元，第二次人工进场施工后一个月再提供250万元。双方还就结算方式、付款方式、工期、双方责任等也做了明确约定。合同签订后，原告按照约定支付了350万元工程保证金。2014年10月20日，原告阮奕强与被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司、陈鑑全签订一份《解除工程施工合同协议书》，约定：原告与被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司解除《幸福家园一期工程施工合同》；被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司确认原告已于2012年12月2日至3日分三次共350万元汇入到被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司负责人陈鑑全账户。被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司承诺于2014年10月31日前退还全部施工保证金给原告，逾期不退则按人民银行同期贷款利率的四倍计付资金占用的利息，从甲方收到施工保证金之日起计至还清之日止。被告陈鑑全为被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司退还原告施工保证金的义务（包括本金、利息及维权费用）提供连带责任保证，如被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司不能退还的，被告陈鑑全个人承诺保证退还给原告。同日，被告陈鑑全出具一份承诺书，保证在2014年10月28日前退还全部的350万元施工保证金，如未按时退还，其愿意按人民银行同期贷款利率的四倍计付利息给原告。由于被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司、陈鑑全约定退还保证金的期限已过，但被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司并未按约定履行义务，原告为此向法院起诉，并提出前述诉讼请求。诉讼中，被告海南中航鑫建设工程有限公司向本院提交一份鉴定申请书，请求法院委托具有法定资质的鉴定机构就被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司在工商局登记设立时提供的“被告海南中航鑫建设工程有限公司”印章与被告海南中航鑫建设工程有限公司印章的真实性作出司法鉴定。另查明，海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司成立于2012年5月8日，经营范围为公路、铁路、护坡、桥梁、隧道、电站建筑工程，土石方工程，玻璃幕墙工程，消防工程、电力线路施工及安装，煤气管道工程施工及安装，园林工程，城建市政工程，工业及民用建筑施工，港口、码头、机场工程施工，室内外装修工程，石材销售。本院认为，原告阮奕强与被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司已经协商解除《幸福家园一期工程施工合同》，并已明确于2014年10月31日前退还全部施工保证金350万元给原告，现约定的退还期限已过，但被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司仍未退还施工保证金给原告，根据债务应当清偿的原则，原告主张被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司退还保证金350万元，合法有据，本院予以支持。至于利息，由于双方在《解除工程施工合同协议书》已约定“逾期不退则按人民银行同期贷款利率的四倍计付资金占用的利息，从甲方收到施工保证金之日起计至还清之日止。”，上述约定未违反法律规定，因此，原告主张从2012年12月3日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付利息至付清之日止，本院予以支持。此外，虽然被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司是依法成立的，有一定的组织机构和财产，可以从事与法律地位相适应的民事活动，但是其并具有法人资格，责任能力有限，因此，在被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司不能清偿债务时，被告海南中航鑫建设工程有限公司应当对被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司的债务承担补充清偿责任。由于被告陈鑑全自愿为被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司的债务承担连带责任保证，因此，原告主张被告陈鑑全对被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。对于被告海南中航鑫建设工程有限公司在诉讼中提出对被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司在工商局登记设立时提供的“被告海南中航鑫建设工程有限公司”印章与被告海南中航鑫建设工程有限公司印章的真实性作出司法鉴定的申请，本院认为，被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司是在工商行政管理部门依法登记设立的，并领取了合法的营业执照，如果被告海南中航鑫建设工程有限公司认为海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司在设立过程中存在违法犯罪行为，被告海南中航鑫建设工程有限公司可向公安机关报案处理，但上述行为不影响本案民事纠纷的处理，因此对被告海南中航鑫建设工程有限公司的鉴定申请，本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第（五）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司于本判决生效之日起7日内向原告阮奕强退还保证金350万元及其利息（利息从2012年12月3日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计至付清之日止）；二、被告海南中航鑫建设工程有限公司对上述第一项判决确认的债务承担补充清偿责任；三、被告陈鑑全对上述第一项判决确认的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告阮奕强的其他诉讼请求。案件受理费34800元，由原告阮奕强负担500元，被告海南中航鑫建设工程有限公司清远分公司、海南中航鑫建设工程有限公司、陈鑑全负担34300元。如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五天内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于清远市中级人民法院。审 判 长  李 航人民陪审员  林振彪人民陪审员  严文枫二〇一五年六月十二日书 记 员  朱嘉敏附有关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条民事诉讼法民事诉讼法第四十八条第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；（八）其他符合本条规定条件的组织。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。