广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0305刑初1640号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人沈某贵，男，1988年9月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省汕尾市陆丰市，住深圳市罗湖区。
辩护人黄某德，北京市某律师事务所律师。
被告人黄某明，男，1990年9月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省揭阳市惠来县，住深圳市罗湖区。因涉嫌寻衅滋事于2015年11月26日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，同年12月24日被深圳市公安局罗湖分局取保候审。
辩护人韩某伟，北京市某律师事务所律师。
被告人杨某龙，男，1988年12月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省揭阳市惠来县，住深圳市罗湖区。
被告人陈某欣，男，1992年10月26日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省揭阳市惠来县，住深圳市罗湖区。
四被告人均因本案于2016年3月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕，现均羁押于深圳市南山区看守所。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2016〕1750号起诉书指控被告人沈某贵、杨某龙、陈某欣犯非法经营罪，被告人黄某明犯故意伤害罪和非法经营罪，于2016年10月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员张盼妮出庭支持公诉，被告人沈某贵及其辩护人黄某德、被告人黄某明及其辩护人韩某伟、被告人杨某龙、被告人陈某欣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：1．2015年11月16日晚，被告人黄某明和朋友在深圳市罗湖区东门步行街某开房唱歌。次日零时许，黄某明送完朋友再回到某时遇见一个叫阿花的女子在P02房过生日，黄某明到该房娱乐时见被害人李某1也在此玩，并觉得李某1用眼瞪其，出门后便纠集几名男子(另案处理)要教训李某1。随后黄某明把李某1叫出来，将李某1推进电梯进行殴打，电梯下到一楼时李某1逃跑，黄某明等人又追上将李某1拳打脚踢几分钟，随后逃离现场。
2015年11月26日公安民警将黄某明抓获。经鉴定，被害人李某1伤情为轻伤二级。后黄某明家属与被害人李某1达成和解。2015年12月24日，黄某明被深圳市公安局罗湖分局取保候审。
2．受人雇佣，被告人沈某贵、黄某明、杨某龙、陈某欣在位于深圳市罗湖区某A栋一排G05房，利用粤Ｂ×××××号人货车、粤Ｂ×××××号商务车作为运输、存储工具，将从他人手中买到的走私香烟，选择在偏僻路段贩卖。沈某贵、黄某明负责记账，安排杨某龙、陈某欣外出接货、送货。
2016年3月20日15时30分许，杨某龙、陈某欣驾驶粤Ｂ×××××号商务车到深圳市罗湖区某路边将车内的走私香烟正在交接给前来接货的驾驶粤Ｂ×××××号面包车的张某(另案处理)时被查获。现场在粤Ｂ×××××号商务车内查获走私香烟“云烟(软珍品专供出口)”1150条，在粤Ｂ×××××号面包车内查获走私香烟云烟(软珍品专供出口)350条。
2016年3月20日15时30分许，黄某明、沈某贵驾驶粤Ｂ×××××号人货车在深圳市罗湖区某山庄停车场被查获，现场在粤Ｂ×××××号人货车内查获走私香烟“ESSE(BLACK)”800条、“Marlboro(硬GOLDORIGINAL)”500条、“万某(硬越南图片版)”500条、“云烟(软珍品专供出口)”3900条。
在杨某龙、陈某欣指认下，执法人员在深圳市罗湖区某A栋一楼G05房内查获沈某贵等人暂时存放在该处的走私香烟“万某(硬红)”50条、“Marlboro(硬WHITEMENTHOL)”275条；在罗湖区某停车场上的无名小屋仓库内查获走私香烟“ESSE(硬ONE/1)”1150条、“ESSE(硬PINKSTRAWBERRY)”50条、“ESSE(硬COMPACTRED)”100条。
经鉴定，上述涉案卷烟均为真品卷烟，共价值1752000元。
为证实上述指控，公诉机关向本院提交了涉案卷烟、车辆、手机、送货单，深圳市南山区烟草专卖局案件移送函，先行登记保存通知书，涉案卷烟价格估算清单，深圳市南山区烟草专卖局“3.20”案件查获经过，深圳市公安局指定管辖决定书，被告人户籍信息及指纹卡，扣押决定书、扣押清单，缴获经过送货单，抓获经过，情况说明，涉案人员手机通话清单，微信聊天记录截图，关于查获卷烟的说明，呈请移送案件报告书，证人张某、林某1的证言，被害人李某1的陈述，被告人沈某贵、黄某明、杨某龙、陈某欣的供述与辩解，深烟价鉴[2016]第0228号价格鉴证结论书、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、公(罗)鉴(法临)字[2015]1437号鉴定书，现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录，监控视频等证据。
公诉机关认为，被告人沈某贵、黄某明、杨某龙、陈某欣无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为均构成非法经营罪；被告人黄某明故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为亦构成故意伤害罪，并建议本院对被告人黄某明判处四年以下有期徒刑，对被告人沈某贵、杨某龙、陈某欣判处三年以下有期徒刑，均并处罚金。
被告人沈某贵当庭认罪，但认为其也是为老板打工，没有指使其他三被告人做事。其辩护人发辫辩护意见称：1.沈某贵系从犯，且有坦白情节；2.沈某贵归案后如实供述，认罪态度好；3.沈某贵本案涉案时间短，且其家庭情况困难，仅是为了每月的工资，主观恶性小；4.沈某贵系初犯，系家庭唯一经济支柱，且有年幼的孩子需要其照顾；5.关于扣押的车辆，希望法庭予以核查，予以认定。
被告人黄某明、杨某龙、陈某欣均当庭认罪，并对指控的事实没有异议。
黄某明的辩护人发表辩护意见称：1.黄某明系从犯；2.黄某明归案后如实供述，认罪态度好，具有悔罪表现；3.在故意伤害中，已经赔偿并且取得被害人谅解。
经审理查明：公诉机关指控的犯罪事实属实，并有下列经庭审举证、质证的证据为证，足资认定：。
（一）非法经营罪
1.物证：送货单。
2.书证
（1）关于申请对涉嫌非法经营走私外国卷烟、出口倒流国产卷烟犯罪行为立案调查的函。
（2）深圳市南山区烟草专卖局案件移送函。
（3）涉案卷烟移送情况说明、涉案物品移送清单，证实深圳市公安局招商派出所将涉案违法卷烟一百七十六点五万只整（8825条）交由深圳市南山区烟草专卖局依法处理。
（4）深圳市南山区烟草专卖局检查（勘验）笔录。
（5）深圳市南山区烟草专卖局抽样取证物品清单。
（6）先行登记保存通知书。
（7）涉案卷烟价格估算清单。
（8）南山区烟草专卖局“3.20”案件查获经过。
（9）受案登记表、立案决定书。
（10）深圳市公安局指定管辖决定书。
（11）四被告人沈某贵的户籍信息
（12）扣押决定书、扣押清单，证实扣押杨某龙红米手机一部、中国邮政储蓄银行卡一张、深圳农村商业银行卡一张，东南牌（粤Ｂ×××××号）汽车一辆。
（13）扣押决定书、扣押清单，证实扣押张某华为手机一部，平安银行卡、浦发银行卡、民生银行卡、建设银行卡各一张、金杯牌（粤Ｂ×××××号）汽车一辆。
（14）扣押决定书、扣押清单，证实扣押陈某欣红米手机一部、农业银行卡二张、邮政储蓄银行卡一张。
（15）扣押决定书、扣押清单，证实扣押沈某贵iphone5s手机一部，NOKIA手机二部。
（16）扣押决定书、扣押清单，证实扣押黄某明NOKIA手机一部、iphone6plus手机一部、江铃牌（粤Ｂ×××××号）车辆一部。
（17）缴获经过。
（18）送货单。
（19）抓获经过，证实各被告人被抓获的经过。
（20）情况说明，证实幕后老板尚未到案。
（21）关于查获卷烟的说明，认定为走私香烟的说明。
（22）四被告人及证人张某的手机微信聊天记录截图。
（23）涉案人员手机通话清单。
（24）补充侦查报告书，证实洪某1正在抓捕中，沈某贵、杨某龙等人因非法经营香烟被处罚的记录尚未得到回复。
3.证人证言
张某：2016年3月20日，我以200元（对方先付了100元）的报酬帮一个男子去拉货，我不清楚是什么货。我所驾驶的粤Ｂ×××××号汽车的车主是我嫂子沈丽娜。是一个叫“阿安”的朋友拉我进微信群的，沈丽娜也在里面，他们在群里聊香烟买卖的事情，我很少说话。沈丽娜是开烟店的，“阿安”在沈丽娜的烟店打工。
4.被告人的供述与辩解
（1）沈某贵：我们做倒卖香烟的事情没有经过烟草专卖局行政主管部门的许可，没有烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证。我是从2015年10月份开始的，是朋友“阿泽”介绍我去草埔新村倒卖香烟的。我不知道幕后老板的名字，我、“阿某1”、“四眼”、“阿某2”四个人负责香烟的交接和出货。我们有专门用于接、出货用的手机（号码是188××××8121）。“阿某1”和我时间差不多，我比“阿某1”早几天左右的时间，“四眼”是在2016年1月份来的，“阿某2”是2016年2月份过完元宵节过来的。2015年10月份至2016年1月份，其每个月领3800元，2016年2月领4000元，此外，过春节老板给了我500元红包。19700
（2）黄某明：我们买卖香烟没有取得烟草专卖许可，没有店铺和公司。2016年3月11日开始，经老乡“黑痣”介绍，我在深圳市罗湖区草埔新村跟着洪某1、“四眼”、“阿某3”、“阿某1”一起做卖香烟的生意至今。洪某1是幕后老板，微信号是：×××，昵称：随缘。洪某1负责联系买家和卖家，联系到买家，买家就会打电话到我们专门使用的手机上（我和“阿某3”各自都有另外一部诺基亚手机，我的诺基亚手机是“阿某3”给我的，我自己买的手机卡，号码是17875746029，这个手机是专门用来联系买卖香烟的）。洪某1每天派单下来给“阿某3”，“阿某3”就安排我们干活。我在里面就是负责开车和搬货，“四眼”和杨某龙负责开车接货送货，我没有出去接过货或送过货。从前几天开始，洪某1叫我把我们四个人每天卖出去的香烟清单统计好拍照通过微信发给他，我到目前为止已经发过五、六次卖出去的香烟清单给他了。最近一次是3月18日统计的，还没删。我每个月的工资是3000元，但是我刚去做没几天，还没领过工资。
（3）杨某龙：因为我们被烟草局没收过一次烟，而且我们送货都选择偏僻的地方，拿烟也是半夜去拿的，所以我知道是违法的。我是从2015年7月份开始参与的，沈某贵是负责人，到了2015年12月份，“四眼”也参与进来了，到了2016年3月份，“阿某2”也参与进来。沈某贵是幕后老板“洪某2”的小舅子，沈某贵安排我们出去接货，安排我们把接回来的走私香烟再送出去给买家。每个月的月底，“洪某2”会到草埔新村A栋一楼G05宿舍给我们发工资。“洪某2”联系买家和卖家交易，沈某贵负责安排我和“四眼”工作，“洪某2”把接货、送货信息告诉沈某贵，沈某贵就安排我和“四眼”去接货和送货。“阿某2”来了之后，就是“阿某2”告诉我和“四眼”接货、送货的信息。沈某贵一直在教“阿某2”，看情况是要“阿某2”接替他的工作。2015年7月至2016年1月，每月3800元，2016年2月4000元。在春节，“洪某2”另外给了我2000元红包。2016年3月20日下午，我和“四眼”装了30箱云烟去了金排路那里，都是给那个来接货的买家的，后来有一个接货的男的就打电话给我，他问我到了没有，我说到了，过了十几分钟，我们就把我们车上的烟往他的金杯面包车上装。32600元
（4）陈某欣：我知道这些烟不合法，别人跟我说这些烟被烟草局的人抓到会被没收，我们没有店铺或公司，应该没有烟草专卖许可证。其从2015年12月份开始的。老板（电话号码：159××××4058）每个月的月底会来发工资。沈某贵是老板的小舅子，平时负责安排我们出去外面接货和送货，我和杨某龙负责开车去接货、送货、搬货。“阿某2”刚来十几天，他和沈某贵一起负责账目统计，我和“阿某2”不熟悉，我平时只和杨某龙在一起干活。2015年12月做了半个月，老板给了我2000元，2016年1月拿了4000元，2016年2月加上过年拿了6000元。只有沈某贵和“阿某2”有那些做非法买卖走私香烟的诺基亚直板黑色手机。2016年3月20日下午，我和杨某龙在沈某贵的安排下把30箱云烟搬到面包车上，杨某龙开面包车带着我开出草埔新村到附近新修的公路上，我们把车停好后杨某龙就拿出手机打电话说我们已经到了，之后就有一辆金杯牌面包车开过来停在我们车旁边，那辆车上只有一个司机，他下来打开车门，杨某龙让我把30箱云烟搬到来的车上，我刚搬了几箱就被抓了。12000
5.鉴定意见
（1）深圳市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格鉴证结论书，深烟价鉴[2016]第0228号：涉案烟草共价值1752000元。
（2）广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告：涉案烟草均为真品卷烟。
6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）辨认笔录：四被告人均辨认出其余三被告人，且被告人陈某欣和杨某龙还辨认出证人张某。
（2）现场勘验检查笔录及照片
深公（南）刑勘[2016]0320176号现场勘验检查笔录及照片。
（3）对现场图片的辨认。
7.视听资料、电子数据
现场查获录像、手机存储的媒介资料。
（二）故意伤害罪
1.书证
（1）受案登记表、立案决定书。
（2）呈请移送案件报告书。
（3）常住人口基本信息。
（4）抓获经过，证实2015年11月26日11时许抓获被告人黄某明。
2.被害人李某1的陈述：2015年11月16日22时左右，我朋友在东门步行街某3楼P02过生日，我过去喝酒。我朋友把我前女友林某1叫来了，前女友把现男友阿某2叫来了。11月17日2时左右，阿某2就叫我出去，我出了包厢就看见有七、八个男子，是阿某2叫来的朋友，之后他们把我往电梯里推，用拳头打我头部，不记得打了多少下，在电梯里阿某2先用拳头殴打我头部，电梯下到一楼时我趁对方不注意就跑，跑到金世界太阳百货与南塘交汇处的十字路口被对方抓住，七八个人开始殴打我，阿某2参与其中，对方先从后面抓住我衣服，把我摔倒在地，对我进行拳打脚踢，打在我背部、胸口以及腿部，我模糊中看到棍子碎了，整个过程大概持续两、三分钟，之后对方跑了。
3.证人林某1的证言：我到达庆生包房时，李某1已经到那了，我之前不知道。黄某明不认识林某2，我去庆生会时自行去的，没有告诉黄某明，碰巧黄某明在同一家某喝酒，被他朋友叫来了。我和李某1分手后没有任何接触，在我到达包房和黄某明到达包房，李某1都没有和我们有任何的接触。我在包房帮林某2招呼身边的人喝酒时，林某2的妹妹林某3进来包房说外面有人打架。我陪林某3出去什么也没有看到，楼下也没有见到打架的人。林某3告诉我被打的人是李某1，当时到了太阳百货，看到李某1坐在地上，他的朋友围在身边。黄某明带人将李某1打伤我不知道什么原因。
4.被告人黄某明的供述及辩解：2015年11月16日22时许，我和另外一帮朋友去罗湖区东门步行街某，开了一个包房唱歌喝酒，到了17日零时许，我们唱完后我就送这帮朋友到楼下坐车回去。之后回到某，刚好一个叫阿花的女性朋友过生日，我就到他们房间一起喝酒，我女朋友林舜认识阿花，也在那个房间。我进到房间后一个人坐在那，那个被我打的男子手里拿了一杯酒过来，直接碰我的酒杯然后把酒喝了，问我是谁，接着就走了，我感到莫名其妙。他回到座位就在那打电话，眼睛一直瞪着我，瞪得我完全搞不清他想要干什么，浑身不自在。于是我出了房间，在房间外遇到了泽伟他们，我跟他们说了这件事，我跟他们说我想教训一下这个人，于是我们就回到房间把这名男子带出来，把他带到电梯，电梯里面打了他一个耳光，下去一楼，他就跑，我们就去追他，把他追到后将他摔倒在地，我们几个人围着他打，我朝他大腿上踹了几脚，打了一会儿我就叫他们走了，然后我们离开了现场。泽伟拿了一把扫把朝他腿部打，另外一个人用脚踹他大腿部位，其他三个人站在旁边没有动手。
5.鉴定意见
深圳市罗湖区公安司法鉴定中心[公（罗）鉴（法临）字[2015]1437号]鉴定书，证实李某1右侧第五跖骨基底部完全性骨折，经鉴定，其所受损伤程度为轻伤二级。
6.勘验、检查、辨认笔录
（1）现场照片。
（2）现场勘验检查工作记录。
（3）辨认笔录，被害人李某1辨认出黄某明就是打其的阿某2；证人林某1辨认出其男友黄某明。
7.视听资料、电子数据
监控记录截图，被告人黄楚明辨认出其本人和被打的男子；被害人李某1辨认出其本人和打其的阿某2；证人林某1辨认出前男友李某1和现男友黄楚明。
辩护人提交：1：沈俊贵的户口本及其小孩出生证明，证实沈俊贵的孩子今年七月份出生；2、和解协议，证实黄楚明已经赔偿被害人并取得谅解。
本院认为，被告人沈某贵、黄某明、杨某龙、陈某欣违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为均构成非法经营罪；被告人黄某明故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。四被告人在共同的非法经营犯罪中均系受人雇佣、指使，均系从犯，本院依法减轻处罚，但被告人沈某贵地位相对较高，被告人杨某龙、陈某欣参与时间较长，被告人黄某明虽地位较高但参与时间较短，本院在量刑时酌情均予以考虑。被告人黄某明犯二罪，本院依法数罪并罚。被告人黄某明已赔偿故意伤害的被害人，得到了被害人的谅解，本院在量刑时对此情节予以考虑。各被告人均当庭认罪，悔罪表现明显，本院依法从轻处罚。各被告人驾驶的车辆综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十七条，第六十四条，第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人沈俊贵犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
二、被告人黄楚明犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
三、被告人杨泽龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
四、被告人陈嘉欣犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
五、缴获的作案工具手机、银行卡、运输工具（粤Ｂ×××××号东南牌汽车、粤Ｂ×××××号江铃牌汽车）由扣押机关依法收缴，上缴国库；缴获的赃物香烟由扣押机关依法收缴，上缴国库；缴获的粤Ｂ×××××号金杯牌汽车依法发还所有权人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
书记员 苏淦德
五、缴获的作案工具手机、银行卡、运输工具（粤Ｂ×××××号东南牌汽车、粤Ｂ×××××号江铃牌汽车）由扣押机关依法收缴，上缴国库；缴获的赃物香烟由扣押机关依法收缴，上缴国库；缴获的粤Ｂ×××××号金杯牌汽车依法发还所有权人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
书记员苏淦德
审判长李冰
人民陪审员雷新凤
人民陪审员赖秀芳
二○一六年十一月二十九日
书记员苏淦德