贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔05民终531号上诉人（原审被告）巩义市安琪机械制造有限公司，住所地：河南省巩义市孝义街道办里沟村808路口，企业注册号：410181000019490。法定代表人吕丙其，该公司经理。被上诉人（原审原告）赫章县金兰锌铁有限公司，住贵州省毕节市赫章县水塘堡乡，组织机构代码：75016262-3。法定代表人邓龙龙，该公司董事长。上诉人巩义市安琪机械制造有限公司（以下简称：安琪公司）因与被上诉人赫章县金兰锌铁有限公司（以下简称：金兰公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院（2016）黔赫民初字第1229号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告金兰公司起诉请求：1.判令解除原、被告双方签订的《设备购销合同》并由被告退还原告货款287950元；2.判令被告赔偿原告因其未提供合格设备导致原告建厂投入的各项损失共计430582元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年9月29日，原、被告签订《设备购销合同》，约定原告已301000元（不含税价）向被告购买日产200吨的褐铁精矿风选加工设备一套，该合同还就质量、结算方式和期限等作了约定。合同签订当日，原告即按照被告的要求向被告支付了全部货款的30%，即90300元，并按照被告的要求做好了设备安装等前期准备工作。2014年10月20日，被告电话告知原告，设备已生产下线，并要求原告须再次支付货款的30%，其才能将设备交给运输公司托运。2014年10月27日，原告将90,300.00元打给被告，但被告不仅违约不发货，而且要求原告须将全部货款付清后方可发货。原告多次与被告交涉，被告均拒绝。迫于生产形势和购矿客户的催促，原告到被告处于被告交涉无果后，于2014年11月3日再次打款105350元给被告，并要求被告发货即出具承诺书。被告出具承诺书给原告，承诺若被告所发之设备达不到双方合同要求，被告应全额退还原告全部款项。但被告交付的设备经其技术人员李振宏安装调试不能使用，且李振宏在原告处勒索1600元后即悄悄溜走。原告无奈，又多次打电话给被告交涉此事，但被告均以各种理由搪塞。在原告要求退款时，被告又要求原告须支付1000元技术费，其安排一周姓技术人员来原告处再次调试设备，但还是不能使用。该周姓技术人员见此情形，与李姓技术人员一样悄悄溜走。之后原告多次与被告交涉并要求其退款，但被告均以各种理由拖延，甚至明确告知原告拒绝退款。为此，原告诉至法院，请求处理。原审被告安琪公司辩称：原、被告于2014年9月29日签订的《设备购销合同》系双方的真实意思表示，双方均应遵照履行。被告提供的设备是合格的，无质量问题。双方之所以产生纠纷，系因原告未按照要求提供设备需要的原材料，所以设备安装调试后才达不到合同规定的标准。因此，请求驳回原告的诉讼请求。原审经审理查明：原告金兰公司系经营范围为铅矿、锌矿、铁矿地下开采的有限责任公司。2014年9月18日，安琪公司法定代表人吕丙其出具《收条》给原告收执，载明：“收到贵州赫章县业务费用贰仟元整，如定设备顶货款。”2014年9月29日，原、被告签订《设备购销合同》，约定：乙方（原告）向甲方（被告）订购生产200吨褐铁精矿（比原生矿平均提高5个品位以上）生产线的风选精加工成套设备一套；合同总价含税价为334110元，不含税为301000元，该费用含运费，设备名称、规格、数量、单价、动力及备注等详见合同附件；合同签订生效后15日提货，由乙方安排汽车运输；甲方把随机用品、配件工具（及其他）应配有的全部配齐，并即日安排安装人员到乙方场地进行指导安装；合同签订后，乙方预付货款的30%到甲方账上后合同生效，提货起运，再付货款的30%，甲方技工将设备组装完毕后付到总货款的90%，设备正常使用三个月将余款全部付清；甲乙双方共同遵守合同中的各项条款，如甲方设备组装完毕，不能达成合同规定要求，超过附件损耗，由甲方退还乙方全部购货款，设备由甲方自行处理；甲方安排技工到乙方现场指导安装，食宿费由乙方承担；合同附件与本合同具有同等法律效力；合同附件《日处理200T褐铁选矿设备配置表》注2说明，燃煤热量在5500大卡以上，烘干物料含水量15%以下，每200T成品用煤1.2T。该合同有甲乙双方的盖章并有甲方法定代表人吕丙其及乙方代表王直飞的签名，附件《日处理200T褐铁选矿设备配置表》盖有安琪公司的章。次日，原告打款90300元给被告。合同签订后，被告未按约定发货，且原告再次打款90300元后仍未发货。2014年11月1日，原告代表王直飞去河南找被告协商发货事宜。2014年11月3日，被告以孙智勇、吕丙其为代表出具《承诺书》给原告收执，载明：“因甲（被告）、乙（原告）双方签订设备购销合同，现甲方向乙方承诺：1.前期乙方已向甲方支付购设备款60%，由乙方再支付甲方35%的购设备款（甲方安排货运部车辆装货，发车后乙方即把货款打入甲方指定账户），甲方即日发货。2.甲方向乙方承诺，如乙方所购设备达不成甲、乙双方签订合同（附件）约定要求，甲方愿全额退还乙方购设备款。3.其他约定按甲乙双方原合同执行，如甲方不发货不安装，无条件包赔对方50万元。4.此承诺三个月内有效。”该《承诺书》有乙方代表王直飞的签名及捺印，甲方签字处有“孙智勇”、“吕丙奇”签字字样及捺印，《承诺书》最后有手写的“因公章不在，此承诺书与原合同同样效力，吕丙奇”字样。原告代表王直飞此次出行，共花费车费（除机票费）及住宿费共计484元。2014年11月4日，原告再次打款105350元给被告，之后被告发货，并派技术人员到原告处指导安装设备。但经两位技术人员两次安装调试，该设备均不能使用，期间，2014年11月24日，原告打款1600元给被告技术人员李振宏。之后，原告多次向被告交涉但均无果而终。2016年3月30日，经在巩义市工商行政管理局查询，安琪公司系生产机械设备、从事货物和技术进出口业务的有限责任公司，该公司在该日的状态为在业。2016年8月18日，在本案庭审中，被告认为《承诺书》不是吕丙其本人签名并于2016年8月29日向人民法院申请对吕丙其的签字笔迹进行鉴定并交纳了鉴定费2000元。2016年8月31日，诉讼过程中，经法院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心对吕丙其的签名笔迹进行鉴定，贵州警官职业学院司法鉴定中心于2016年10月28日出具《司法鉴定意见书》（司法鉴定许可证号：520005002），鉴定意见为：1.所送检签订时间标示为2014年11月3日的《承诺书》落款部分“甲方签字”一栏处“吕丙奇”签名字迹是吕丙其所书写；2.所送检签订时间标示为2014年11月3日的《承诺书》下方页边处的“因公章不在此承诺书与原合同同样效力吕丙奇”内容字迹是吕丙其所书写。经法院将该《司法鉴定意见书》送达给被告后，2016年11月19日，被告通过EMS（单号：1016200688021）向法院邮寄了质证意见，载明：“我是原巩义市安琪机械制造有限公司法人吕丙其。……贵警院司法鉴定中心2016文检签字第218号鉴定意见书，本人吕丙其看后不予认可，希望重新鉴定。”2016年11月20日，经原告质证，原告对该《司法鉴定意见书》无异议。原审认为：原、被告双方签订的《设备购销合同》合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。首先，原告对贵州警官职业学院司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》无异议，而被告不认可该鉴定意见。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”以及该条第二款“对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”之规定，被告虽不认可该鉴定结论，但其未提出证据证明该鉴定意见存在上述情形。因此，对于被告提出的重新鉴定申请，不予准许。故认定《四法鉴定意见书》的鉴定意见，即所送检签订时间标示为2014年11月3日的《承诺书》落款部分“甲方签字”一栏处“吕丙奇”签名字迹是吕丙其所书写；所送检签订时间标示为2014年11月3日的《承诺书》下方页边处的“因公章不在此承诺书与原合同同样效力吕丙奇”内容字迹是吕丙其所书写。其次，根据上述事实，可认定2014年11月3日的《承诺书》系被告与原告签订，该承诺书载有甲乙双方权利义务且约定“其他约定按甲乙双方原合同执行”，亦即该《承诺书》系双方签订的《设备购销合同》的补充协议，双方均应按照约定履行自己的义务。故根据双方签订的《设备购销合同》及《承诺书》，被告负有替原告安装设备并安装调试至双方合同约定的要求。被告称设备未安装调试至双方合同约定的要求系因原告提供的原矿石未达到设备要求的含水量15%以下，根据双方签订的合同附件2说明的“燃煤热量在5500大卡以上，烘干物料含水量15%以下，每200T成品用煤1.2T”，该约定系对设备用煤量之约定，而非对原矿石含水量之约定，故由于被告未举证证明双方合同就原矿石含水量进行约定，对其该抗辩理由不予采纳。故由于被告未按照约定进行设备安装并安装调试至双方合同约定的要求，原告不能用该设备进行矿石风选工作。被告的该违约行为已致使双方合同目的不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的”之规定，对于原告请求解除合同，予以支持。最后，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，双方合同解除后，安琪公司应退还金兰公司已支付的货款287,950.00元并赔偿金兰公司因其违约而导致的损失。关于原告的损失，只能已证据认定部分认定的证据进行评述支持。具体为：1.吕丙其出具的《收到条》载明的2000元，由于《收到条》上注明了“若定设备顶货款”，故该2000元系原告支付给被告的订金，在合同被解除时，该款项应认定为原告的损失，被告应予赔偿。2.根据双方合同约定，原告预付货款的30%到被告账上后合同生效，合同签订生效后15日提货，提货起运时，原告再付货款的30%。双方合同签订于2014年9月29日，原告于2014年9月30日支付了货款的30%，且在原告再次支付货款的30%后被告仍未发货，被告直至原告代表王直飞去河南与其协商发货事宜后于2014年11月4日出具《承诺书》给原告，原告再次支付货款的35%后才发货。就此可认定，系被告未按约定发货而导致原告去河南致使原告产生了车费及住宿费等损失，被告应予赔偿。关于原告该损失的数额，认定为484元。3.关于2014年11月24日原告支付给被告技术人员李振宏的1600元，由于双方在《设备购销合同》中约定“甲方安排技工到乙方现场指导安装，食宿费由乙方承担”，由于该笔费用难以认定是否系技术人员的食宿费，故对于该笔费用，不予支持。综上，原、被告双方签订的《设备购销合同》解除后，被告应退还原告货款287950元并赔偿原告损失共计2484元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，原审判决：一、解除原告赫章县金兰锌铁有限公司与被告巩义市安琪机械制造有限公司于2014年9月29日签订的《设备购销合同》；二、由被告巩义市安琪机械制造有限公司于判决生效之日起五日内退还原告赫章县金兰锌铁有限公司货款287950元并赔偿原告赫章县金兰锌铁有限公司损失2484元；三、驳回原告赫章县金兰锌铁有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10985元，鉴定费2000元，合计12985元，由被告巩义市安琪机械制造有限公司负担7657元，由原告赫章县金兰锌铁有限公司负担5328元。宣判后，安琪公司不服，向本院提起上诉称：本案诉争合同已经全部履行完毕，产生本案纠纷的原因是国家政策调整以及被上诉人生产的产品无市场，被上诉人从上诉人处购得的设备均已调试并能正常生产，因被上诉人不能按合同附件要求的标准提供原材料即（烘干物料含水量15%以下），导致其日产量不能达到200吨。本案所涉“承诺书”系主合同的表现形式之一，不影响合同履行。综上，上诉人在本案中并无过错，原审认定事实不清，判决上诉人退还货款错误。请求撤销原判，依法改判或发回重审。被上诉人金兰公司答辩称：上诉人所称其已按照合同约定全面履行自身义务与客观实际不符，《设备购销合同》附件备注的1—3条是针对合同中第三条、第六条的成本核算依据，上诉人所称因答辩人不能按照附件要求提供原材料才导致日产产量不能达到200吨的上诉理由不成立。经审理查明：二审认定的事实与原审认定的无异。本院认为：依法成立并生效的合同对当事人具有拘束力，合同双方均应按照约定全面履行合同义务。本案争议双方对于金兰公司依《设备购销合同》履行货款支付义务后，经安琪机械公司两次指派人员安装调试，其所供褐铁精矿风选加工设备不能达到合同（附件）约定的使用要求的事实并无异议。而基于《设备购销合同》“六、违约责任：甲乙双方共同遵守合同中的各项条款，如甲方设备组装完毕，不能达成合同规定条件，超过附件损耗，由甲方退还乙方全部购货款，设备由甲方自行处理，其他按合同法解决。”以及安琪机械公司孙志勇、吕丙奇出具并交金兰公司收执的《承诺书》“2、甲方向乙方承诺，如乙方所购设备达不成甲、乙双方签订合同（附件）约定要求，甲方愿全额退还乙方购设备款。”，安琪机械公司负有保障其所供褐铁精矿风选加工设备符合合同约定要求之义务，现该设备不能满足合同要求已客观上导致金兰公司不能实现合同目的，该事实符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项所列合同解除的法定情形，金兰公司有权主张解除。对此，安琪机械公司虽以系政策因素及金兰公司自身原因导致设备不能运转为由进行抗辩，但一、二审安琪机械公司均不能提供相关证据对该抗辩主张加以证实，其应承担举证不能的不利后果；根据《中华人民共和国合同法》第九十七条，损失赔偿系合同解除的法律后果之一，就金兰公司主张的因安琪机械公司违约所致损失，原审对现有证据能够证明的合理部分予以支持符合法律规定和本案实际，本院对此予以确认。安琪机械公司所称其已依约履行全部合同义务，在合同履行过程中亦无过错的上诉理由不成立，不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5657元，由上诉人巩义市安琪机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  王 云审判员  罗 珣二〇一七年五月二十二日书记员  何婷婷