江苏省南通市港闸区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）港唐民初字第00210号
原告张志兵。
委托代理人施曦辉，江苏通衡律师事务所律师。
被告张建。
被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区五一路399号。
负责人马勇，该公司总经理。
委托代理人殷媛，江苏瑞慈律师事务所律师。
原告张志兵与被告张建、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安南通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月2日受理后，依法由审判员黄立威独任审判，于2015年4月23日、6月11日公开开庭进行了审理。原告张志兵的委托代理人施曦辉、被告张建、被告平安南通公司的委托代理人殷媛到庭参加了2015年4月23日的庭审。原告张志兵的委托代理人施曦辉到庭参加了2015年6月11日的庭审。被告张建、平安南通公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加2015年6月11日的庭审。本案现已部分缺席审理终结。
本案相关情况
一、事故发生概况：2013年11月17日8时左右，张建驾驶苏F×××××小型轿车途经南通市江海大道、工农北路路口由西向东行驶时所驾车的左前部与由北向东左转弯张志兵驾驶的南通市区××××××电动自行车的右前部碰撞，发生道路交通事故。致张志兵受伤，两车受损。
二、交警部门的责任认定结果：张建承担此事故的全部责任，张志兵无责任。
三、肇事车辆投保情况及当事人垫付款情况：苏F×××××小型轿车在被告平安南通公司投保交强险及商业三者险50万元，附加不计免赔险，事故发生在保险期间内。被告张建在事故发生后垫付给张志兵27000元。原告对此无异议。
四、原告在事发后的治疗及伤残评定情况：2013年11月17日，张志兵被送往南通大学附属医院治疗，入院诊断为：右侧胫腓骨骨折，于2013年12月2日出院，住院天数共计15天。2014年6月6日，原告委托南通三院司法鉴定所对其伤情进行了鉴定。2014年6月10日南通三院司法鉴定所出具关于张志兵伤残等级等的司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.张志兵因交通事故致右胫腓骨下段粉碎性骨折、右腓骨小头骨折，其双下肢不等长评定为交通事故十级伤残；2.张志兵休息期限至鉴定前一日止，住院期间需2人护理，出院后需1人护理2个月，营养期限为2个月。被告平安南通公司对鉴定结论中的伤残等级有异议。本院通过摇号方式选择鉴定机构对张志兵的伤残等级进行重新鉴定。2014年12月26日，苏州大学司法鉴定中心出具关于张志兵伤残等级的司法鉴定意见书，鉴定意见为：张志兵此次交通事故致右胫腓骨骨折后目前遗留双下肢不等长评为十级伤残。被告平安南通公司辩称两次鉴定对双下肢长度的测量相差较大，不认可其测量结果，且原告目前内固定在位，对关节长度有影响，故对伤残等级仍有异议；原鉴定报告的护理期限偏长。
五、医疗费：原告张志兵主张医疗费47206.06元。被告平安南通公司辩称医疗费应当扣除10%的非医保金额，三张南通市第二人民医院的医疗费票据没有病历佐证，不予认可，南通大学附属医院住院票据应当扣除伙食费。
六、住院伙食补助费：原告张志兵主张270元（18元/天×15天）。两被告均无异议。
七、营养费：原告张志兵主张600元（10元/天×60天）。两被告均无异议。
八、护理费：原告张志兵主张6300元（70元/天×90天）。被告平安南通公司辩称对护理费标准无异议，护理期限偏长。
九、残疾赔偿金：原告张志兵主张17173元（34346元/年×5年×10%）。被告平安南通公司辩称对残疾赔偿金的计算标准无异议，但对伤残等级有异议。
十、交通费：原告张志兵主张500元。被告平安南通公司辩称由法院酌定。
十一、精神损害抚慰金：原告张志兵主张5000元。被告平安南通公司辩称由于对伤残等级有异议，不认可该费用。
十二、修理费：原告张志兵主张800元。两被告均无异议。
十三、鉴定费：原告张志兵主张1560元。被告平安南通公司辩称该费用不属于保险公司赔偿范围，其垫付了苏州大学司法鉴定中心的鉴定费1800元，要求在本案中一并处理。
十四、原告的诉讼请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失79409.06元，平安南通公司在责任限额内赔付，超出部分由被告张建负担；诉讼费由被告承担。
双方有争议的事项为第四、五、八至十一、十三、十四项。其他事项双方无争议，本院予以确认。
裁决结果
一、关于张志兵的伤残等级及三期评定情况。被告平安南通公司辩称两次鉴定的测量结果相差较大，不认可其测量结果，且原告目前内固定在位，对关节长度有影响，故对伤残等级仍有异议。本院认为，关于两次测量数据存在差异的问题，原告的伤残等级已经经过南通三院司法鉴定所及苏州大学司法鉴定中心两家具有专业鉴定资质的鉴定机构鉴定且两份鉴定报告的结论一致：张志兵双下肢不等长评定为交通事故十级伤残。由于测量需根据鉴定人员的人工操作并目测得出数据，故两次测量的具体数据存在细微误差是合理的。关于内固定在位对测量的影响，在苏州大学司法鉴定中心的鉴定报告第四部分“分析说明”中记载，“南通大学附属医院病情证明书（2014年12月8日）建议内固定可不予取出，目前情况可以视为医疗已经终结。”故对伤残等级本院予以认可。关于护理期限，本院认为原告事故时的年龄较大，病情恢复相对较慢，故护理期限相对较长也较为合理。故对护理期限本院予以认可。综上，本院对两份鉴定报告的结论均予以认可。
二、根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定原告的损失如下：1.医疗费,关于非医保用药，本院认为，商业三者险保险条款中对非医保用药不予赔偿的条款免除了保险公司一方的部分赔偿责任，该条款在性质上属于免责条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。现被告平安南通公司未能举证证明在订立保险合同时就该免责条款的具体内容、后果等对投保人尽到了提示、明确说明义务，故本院认定商业三者险保险条款中扣除非医保用药的条款不产生效力，对扣除非医保用药金额的抗辩意见，本院不予采信。关于南通市第二人民医院的医疗费票据，本院认为，原告提供了2015年4月24日的南通大学附属医院病情证明书以佐证上述费用的关联性，该病情证明书系原告住院时的主治医师徐华出具，能够证明原告在南通市第二人民医院购买白蛋白是因为原告在附院行手术治疗后因低蛋白血症需白蛋白治疗，由于南通大学附属医院暂缺白蛋白，因此建议原告在其他医院购买。该部分费用确系原告在治疗过程中产生，故对南通市第二人民医院的上述医疗费，本院予以认可。关于通大附院住院票据中的伙食费72.5元，该费用与住院伙食补助费重复，应当予以扣除。综上，本院认可医疗费47133.56元。2.住院伙食补助费270元。3.营养费600元。4.护理费，本院认可6300元〔70元/天×（15天×2人+60天）〕。5.残疾赔偿金，原告定残时已达82周岁，按照5年计算，本院认可17173元（34346元/年×5年×10%）。6.交通费，根据原告就诊的实际情况，本院酌情认可300元。7.精神损害抚慰金，根据原告的受伤程度及侵权人的过错程度，本院酌情认可4000元。8.修理费800元。9.鉴定费3360元（1560元+1800元），属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。综上，原告张志兵因案涉交通事故造成的各项损失为医疗费47133.56元、住院伙食补助费270元、营养费600元、护理费6300元、残疾赔偿金17173元、交通费300元、精神损害抚慰金4000元、修理费800元，合计76576.56元。
三、根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故中被告张建承担全部责任，原告无责任。故对原告的损失76576.56元，应由被告平安南通公司在交强险及商业三者险限额内予以赔偿。被告张建在事故发生后垫付给原告27000元，应由原告返还，为便捷处理，本院决定直接在保险公司的理赔款中予以扣减，并直接支付给张建。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十五条、第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张志兵人民币49576.56元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内给付被告张建人民币27000元。
三、驳回原告张志兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费343元、鉴定费3360元，合计3703元，由原告张志兵负担68元，被告张建负担917.5元，被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担2717.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（户名：南通市财政局，账号：47×××82，开户行：中国银行南通市西被闸支行）。
审判员 黄立威
二〇一五年六月十一日
书记员 陶书林