宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁02民终1097号
上诉人(原审被告)：吴国勋，男，1967年10月19日生，
汉族。
被上诉人(原审原告)：马彦军，男�1976年6月13日生，
回族。
上诉人吴国勋因与被上诉人马彦军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院(2017)宁0221民初3263号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月30日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴国勋与被上诉人马彦军到庭参加诉讼，本案现已审理�结。
吴国勋上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判驳回马彦军的一审诉讼请求：2、本案一审、二审诉讼费由马彦军负担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，吴国勋与马彦军是合伙关系，并非雇佣关系。吴国勋、马彦军及另外一个人三人合伙共同为装修房屋的住户转运铺地的砂子。约定合伙期间，转运砂子的劳务费的数额由吴国勋代表三人与房主协商，协商好后，由三人共同将砂子转入住户的屋内，住户支付的劳务费由三人平分。2017年4月25日，在转运砂子过程中，马彦军操作不当受伤，吴国勋和另外一个合伙人将马彦军送入医�治疗。吴国勋出于朋友关系为马彦军垫付医疗费用，马彦军在一审庭审中没有提供证据证实其与吴国勋存在雇佣关系。证人可以证实吴国勋与马彦军之间是合伙关系。二、一审判决认定马彦军的误工90天错误。马彦军受伤后第二个月就开始工作，也就是说从第二个月开始马彦军就不存在误工的事实。马彦军在一审庭审中没有做误工期是90天的鉴定，一审法院也没有查明马彦军实际受伤的天数，就参照《人身损害误工期、护理期.营养期评定规范》的相关规定，按90天计算马彦军的误工天数是不合理的，也是不合法的。请支持吴国勋的上诉请求。
马彦军辩称，2017年4月24日晚，吴国勋给马彦军打电话，找马彦军去平罗县万家华府干活，调运砂子子，干活途中马彦军的手被铁桶夹伤了，马彦军和吴国勋之间是雇佣关系。马彦军受伤到拆线一个月，后来又休息了一个多月，马彦军实际误工日期为两个多月，大概70多天。马彦军和吴国勋不是合伙关系是雇佣关系，一审法院判决正确，希望二审法院维持一审判决。
马彦军向一审法院起诉请求：1.依法判令吴国勋赔偿马彦军各项费用共计20763.65元，其中医疗费4986.45元；误工费18000元（200元/天×90天）；护理费3460.2元（115.34元×30天）；住院伙食补助费300元（100元×3天）；复印费17元；交通费500元，以上共计27263.65元，减掉吴国勋已付6500元，下剩20763.65元；2.案件诉讼费由吴国勋承担。
一审法院查明，2017年4月25日，吴国勋雇佣马彦军为其承包的调运砂子工作搬运砂子，马彦军在提砂子时不慎被沙桶夹伤。为治疗伤情，马彦军于2017年4月25日至2017年4月28日在宁夏回族自治区第五人民医院住院治疗3天，其伤情经诊断为：右手拇指碾挫伤、右手拇指末节开放性骨折、右手拇指指甲床破损，花费住院医疗费4822.05元。吴国勋已向马彦军支付医疗费、生活费6500元。
一审认为，公民生命权健康权受法律保护，当事人因过错侵害公民健康权、生命权且造成损失的，应当依法承担民事赔偿责任。受害人对损害结果也有过错的，可以减轻侵权责任人的民事责任。本案中，马彦军按照吴国勋的指示从事砂子搬运活动，马彦军与吴国勋之间已形成劳务雇佣关系，马彦军因劳务受到损害，吴国勋应当承担相应的赔偿责任。庭审中，马彦军承认其在搬运砂子的操作中存在一定的过错，故其对损害的发生应当自行承担30%的责任，马彦军的损失核定：医疗费4986.45元；住院伙食补助费300元（100元/天3天）；参照《人身损害误工期、护�期、营养期评定规范》的相关规定，对马彦军的误工费、护理费核定为：误工费10380.6元（115.34元/天90）、护理费3460.2元（115.34元/天30天）；交通费，根据马彦军就医的情况，酌情支持300元；复印费因无相关证据证实，不予支持。以上费用共计19427.25元，由吴国勋赔偿13599.08元（19427.25元×70%），扣除吴国勋已支付的6500元，吴国勋应当赔偿马彦军的金额为7099.08元。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条的规定，判决：一、吴国勋于判决生效后五日内赔偿马彦军各项损失共计7099.08元；二、驳回马彦军的其他诉讼请求。案件受理费160元，由马彦军负担110元，由吴国勋负担50元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：吴国勋提交：光盘一张（原始载体手机录音已删除），是吴国勋与张某某以及马彦军的工友的通话录音，用以证实马彦军的实际误工天数为一个月。马彦军质证意见，该录音光盘内容不真实，马彦军不认可。马彦军受伤一个月以后才抽的钢钎。本院认证意见：该份证据马彦军不认可，且该录音内容嘈杂，录音内容系吴国勋与案外人的对话，因录音中人员未能到庭，无法核实真实性。无法达到吴国勋的证明目的，不予采信。吴国勋申请证人杨某某出庭作证，用以证实吴国勋与马彦军是合伙关系的事实。吴国勋对证人证言无异议。�彦军对证人证言不予认可。本院认证意见：证人证言陈述证人与吴国勋之间是合伙关系，证人证言不能达到吴国勋的证明目的，不予采信。证人陈述吴国勋找马彦军干活，给马彦军发劳务费，该陈述恰与马彦军陈述一致，能够证实马彦军与吴国勋之间形成雇佣关系。
马彦军未向本院提交新证据，二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于吴国勋与马彦军之间是否雇佣关系的问题以及吴国勋应否承担相应赔偿责任的问题。吴国勋对一审认定的事实无异议，且吴国勋申请出庭的证人证言也能证实吴国勋雇佣马彦军的事实。马彦军因劳务受到损害，吴国勋应当承担相应的赔偿责任。关于马彦军实际误工天数的问题。吴国勋二审提交的证据无法证实马彦军实际误工一个月。马彦军在谈话笔录中自认其实际误工天数为70多天。本院确定马彦军实际误工天数70天。误工费8073.8元（115.34元/天×70天）。一审对马彦军的医疗费4986.45元；住院伙食补助费300元（100元/天3天）；护理费3460.2元（115.34元/天30天）；交通费300元计算正确，本院予以确认。以上费用共计17120.45元，双方对一审法院划分的责任比例无异议，故由吴国勋负担11984.32元（17120.45元×70%），扣�吴国勋已支付的6500元，吴国勋应当赔偿马彦军的各项损失金额为5484.32元。
综上所述，吴国勋的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治�平罗县人民法院(2017)宁0221民初3263号民事判决第二项，即”二、驳回原告马彦军的其他诉讼请求；”
二、变更宁夏回族自治区平罗县人民法院(2017)宁0221民初3263号民事判决第一项，即”一、被告吴国勋于本判决生效后五日内赔偿原告马彦军各项损失共计7099.08元”为”上诉人吴国勋于本判决生效后五日内赔偿被上诉人马彦军各项损失共计5484.32元。”
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费160元，由被上诉人马彦军负担118元，由上诉人吴国勋负担42元；二审案件受理费50元，由上诉人吴国勋负担40元，由被上诉人马彦军负担10元。
判决生效后，义务方拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向原审法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审判长王正栋
审判员马玉兰
审判员魏聪唤
二〇一七年十二月十二日
书记员张飞
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第�三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。