河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）驻民四终字第518号
上诉人（原审被告）张强，男，1979年7月1日出生。
委托代理人李前进，河南同立律师事务所律师。
上诉人（原审被告）吴留根，又名吴根，男，1964年7月27日出生，汉族。
上诉人（原审被告）刘玉霞，女，1966年7月15日出生。
二上诉人的委托代理人孔维民，河南发时达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张建华，男，1964年4月29日出生，汉族，初中文化。
委托代理人吴海雨，驻马店西园法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）罗宽亮，男，48岁，汉族。
上诉人张强，上诉人吴留根、刘玉霞因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民�院（2013）驿民初字第2500号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张强及其委托代理人李前进，上诉人吴留根及吴留根、刘玉霞二人的委托代理人孔维民，被上诉人张建华及其委托代理人吴海雨到庭参加诉讼。被上诉人罗宽亮经本院公告送达开庭传票，未在规定时间到庭参加诉讼。本案现已审查终结。
原审法院判决认定，张强将其二层楼房接成四层的工程承包给罗宽亮，罗宽亮又把该工程转包给吴留根。张建华为吴留根雇佣的工人。2013年4月13日，张建华在上楼板时不慎被吊车上的楼板扫到，从四楼摔到三楼。随后张建华被送至驻马店骨科医院住院治疗，入院诊断：右胫骨远端粉碎性骨折，右内踝骨折。2013年5月2日出院，住院19天。张建华支出医疗费15515元，出院后花费治疗费、西药费合计423元。2013年8月14日，张建华委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，次日经鉴定其伤残等级为八级，后期医疗费用约需6000元。张建华支出鉴定费1200元。
另查明，张建华为农村居民。住院期间由其妻子护理。吴留根共支付张建华医疗费11000元。事故发生后，吴留根按一天约120元给张建华结算了工钱。
庭审中，吴留根陈述，已和罗宽亮算清帐，从工钱中扣除给付张建华的医疗费11000元，罗宽亮还欠其工钱11000左右，给其出具有欠条。
原审法院认为，2013年，张强加盖房屋，承包给罗宽亮，罗宽亮又转包给吴留根，张建华在张强处干活不慎从四楼摔到三楼受伤的事实，有当事人陈述及病历等相互印证，对该事实，予以确认。本案争议的焦点系张建华与吴留根之间系何种法律关系。庭审中，吴留根辩称，其和张建华一样是干活的，不存在工资，大家平分利润，�其提供的证人证言缺少其它证据印证，且与张建华提供的证言相矛盾，不予采信。并结合庭审中其陈述给张建华按每天120元结算工资，且罗宽亮给其结算工钱的事实，二者应是雇佣关系。按照雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任的法律规定，张建华在从事雇佣活动中受伤，吴留根作为雇主应承担赔偿责任。刘玉霞与吴留根系夫妻关系，应与吴留根共同承担责任。张强将工程承包给没有相应资质的罗宽亮，罗宽亮又转包给不具有相应资质的吴留根，均存在过错，故该两人应与吴留根承担连带赔偿责任。张建华的损失如下：1、医疗费15515元，出院门诊费用423元，合计15938元，予以支持。2、住院伙食费380元（每天20元×19天）。3.营养费190元（每天10元×19天）。4、误工费，张建华系农村居民，其请求按上年度农村居民人均纯收入7524.94元／年计算，�以准许。计算至定残前一天，共计123天，经计算为2535.8元（7524.94元／年÷365天×123天）。5、护理费，参照上述误工费的计算方法，经计算为391.71元（7524.94元／年÷365天×19天）。6、交通费，张建华未提供证据，不予支持。经核实支持200元。7、后续治疗费6000元。8、伤残赔偿金，张建华为农村居民，伤残八级，伤残赔偿金按农村标准计算为45149.64元（7524.94元×20年×30%）。9、鉴定费1200元，系张建华实际支出，予以支持。上述损失共计71785.15元。张建华未尽到安全注意义务，对事故的发生存在过失，应自负损失的10%，计款7178.52元，吴留根承担张建华90%的赔偿责任，计款64606.64元，精神抚慰金，因张建华伤残八级，给张建华今后的生活带来不便和精神痛苦，应给予精神抚慰，酌定为10000元。以上合计款为74606.64元，扣除已支付的11000元，还应赔偿张建华63606.64元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院判决：一、限吴留根、刘玉霞于判决生效后十日内赔付张建华各项损失共计63606.64元，罗宽亮、张强负连带赔偿责任；二、驳回张建华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1630元，财产保全费260元，合计1890元，张建华负担290元，吴留根、刘玉霞与罗宽亮、张强连带负担1600元。
宣判后，上诉人吴留根、�玉霞、上诉人张强均不服，向本院提起上诉。吴留根、刘玉霞上诉称，其与张建华等近十人合伙承揽本案工程，工钱平均分配，其与张建华不存在雇佣关系。原审法院判决认定事实错误，请求撤销原判，改判由张强、罗宽亮承担连带赔偿责任，一、二审案件受理费由张强、罗宽亮负担。
张强上诉称，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，张建华的伤残等级最多为九级，且其自己对受伤存在重大过错，精神抚慰金最多应支持5000元。张建华系被雇佣关系以外的第三人造成的，应当由雇主或第三人承担赔偿责任，不应由其承担连带责任。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人张建华对二上诉人的上诉请求及理由答辩称，原判认定吴留根与张建华成立雇佣关系的事实及适用法律正确。请求驳回二上诉人的上诉请求，维持原判。
二审审理查�的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，张强将其房屋加盖为四层的建设工程承包给无施工资质的罗宽亮，罗宽亮又将该工程转包给同样无施工资质的吴留根，吴留根又雇佣张建华等人进行施工过程中，张建华不慎从四楼摔到三楼，造成八级伤残的损害后果的事实，有当事人陈述、证人证言、住院病历、伤残鉴定意见书等证据在卷为证，足以认定。吴留根上诉称其与张建华等近十人合伙承揽本案工程，工钱平均分配，其与张建华不存在雇佣关系的上诉理由不能成立，不予支持。张建华受雇于吴留根，在提供劳务时致身体损伤，吴留根作为雇主，应依法承担相应赔偿责任。刘玉霞与吴留根系夫妻关系，应共同对张建华的损伤承担赔偿责任。张建华在劳动中不注意安全施工，存在过错，应减轻雇主吴留根的赔偿责任，原审法院根据查明的事实，酌定由张建华自担10%的责任适当。根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条的规定，承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按照有关规定办理施工资质审批手续。张强将原来的二层住宅加盖为四层，不适用《村庄和集镇规划建设管理条例》规定的二层以下房屋的建设标准，该房屋的建设应符合《中华人民共和国建筑法》的相关强制性规定。本案中，张强应将该房屋建设工程承包给有施工资质的单位或个体工匠进行施工，但其将工程承包给无施工资质的罗宽亮进行施工，罗宽亮又将工程转包给同样无建筑资质的吴留根进行施工，张强、罗宽亮、吴留根的行为均违反了《中华人民共和�建筑法》第二十六条规定的承包方必须有合法相应施工资质的法律强制性规定，故对张建华在提供劳务过程中造成的人身损害，依法应由张强、罗宽亮、吴留根相互负连带赔偿责任。张强、吴留根二人上诉称其本人不应负连带赔偿责任，张建华存在重大过错的上诉理由，无充分事实及法律依据，不予采纳。张建华的损伤经司法鉴定为八级伤残，给其精神造成伤害，原审法院酌定由责任人赔偿精神抚慰金10000元适当。对张强上诉称张建华的精神抚慰金最多应支持5000元的理由不予采纳。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3260元，由张强负担1630元，吴留根、刘玉霞负担1630元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘瑞霞
审 判 员 于俊义
代理审判员 呼小伟
二〇一五年六月五日
书 记 员 赵 婧