福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽06民终1437号
上诉人（原审被告）：江满仓，男，1972年1月13日出生，汉族，住河南省永城市，
委托诉讼代理人：江凯雄，福建闽隆律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漳州市龙文支公司，住所地漳州市蓝天经济开发区龙文园区综合楼一层、三层（漳州鑫和塑料制品有限公司内），统一社会信用代码91350603685070190F。
主要负责人：陈华东，总经理。
委托诉讼代理人：黄银城，福建高轩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈港雨，男，1948年6月3日出生，汉族，住福建省龙海市，
法定代理人：陈某（系陈港雨的妻子），女，1950年12月8日出生，汉族，住福建省龙海市。
委托诉讼代理人：何志勇，福建弘信律师事务所律师。
原审被告：张凤，女，系江满仓的妻子，1969年2月10日出生，住河南省永城市，
上诉人江满仓、中国平安财产保险股份有限公司漳州市龙文支公司（以下简称“平安财险龙文支公司”）因与被上诉人陈港雨、原审被告张凤机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省龙海市人民法院（2016）闽0681民初6663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭，因经阅卷、调查和询问，当事人没有提出新的证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
江满仓上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：（1）本案由陈港雨法定代理人陈丽苹提起诉讼，判决却列法定代理人陈某，并由陈某参与诉讼。原判对于陈港雨的法定代理人、委托诉讼代理人的资格审查有误，致使程序违法，应当发回重审。（2）原判部分赔偿项目及金额的认定和计算有误。原判对于住院期间护理人数按2人认定有误，应按1人护理计算护理费；出院后护理费按3年计算过长，应当每年支付一次，且出院后也应按1人护理计算护理费；陈港雨出生于1948年6月3日，2017年3月9日定残时已接近69周岁，残疾赔偿金应当为11年而不是12年；精神损害抚慰金认定为8万元偏高，应为5万；残疾辅助器具费认定有误，因为德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司漳州分公司并非司法鉴定机构，没有资质对残疾辅助器具作鉴定，并且，残疾辅助器具只能鉴定防褥疮气垫床费用，而不能多处高背轮椅费用及维修费、多功能护理床费用及维修费、纸尿裤费用等，残疾辅助器具费不应判决3年，而应每年支付一次；车辆维修费980元的依据不足。
平安财险龙文支公司上诉请求：撤销原判第三项，改判平安财险龙文支公司在商业险第三者责任险范围内赔偿陈港雨因本案交通事故所造成的各项经济损失522468.5元，平安财险龙文支公司垫付的239000元可抵扣（上诉金额477531.5元）；案件受理费由陈港雨负担。事实和理由：（1）陈港雨仍在住院治疗，判决支付陈港雨出院后的护理费、3年残疾辅助器具费，没有依据，况且其于变更后的诉讼请求中主张2017年3月27日之后产生的其他经济损失将另案主张权利。（2）精神损害抚慰金认定为8万元偏高，应为3万。（3）定残日为2017年3月9日，故残疾赔偿金应当计算为11年，396157.3元。综前述，本案交通事故给陈港雨造成的损失暂计算至实际发生时，平安财险龙文支公司应支付赔偿款为643448.5元，扣除交强险120980元后应支付522468.5元，已支付239000元可予抵扣。
陈港雨辩称：（1）法定代理人、委托诉讼代理人原为陈港雨的女儿陈丽苹，后经协商变更为陈港雨的妻子陈某，相关材料均由陈某再签字提交给法院，一审庭审双方对于法定代理人的身份均无异议。（2）根据鉴定意见，护理需要2人，护理期限也有鉴定，原判已酌情减少了期限；定残时陈港雨不满69周岁，故残疾赔偿金按照12年计算是正确的；精神损害抚慰金，原判根据伤残情况和当地司法实践进行自由裁量并无不当；残疾辅助器具费是根据配置机构的意见作出，配置机构并不一定要为鉴定机构，原判该费用认定正确；车辆维修费有正式发票为据。（3）陈港雨保留2017年3月27日之后本案尚未产生的赔偿项目请求权，与本案并无矛盾。
张凤未作答辩。
陈港雨向一审法院起诉请求：判令平安财险龙文支公司、江满仓、张凤共同赔偿陈港雨各项经济损失2026382.53元，扣除平安财险龙文支公司已支付的239000元，还应赔偿1787382.53元，陈港雨在2017年3月27日之后产生的其他经济损失，将另案主张权利。
一审法院认定事实：2016年8月18日8时27分许，江满仓驾驶闽Ｅ×××××号小型普通客车沿龙海市海澄镇二环路从浮宫往漳州方向行驶至省道西港线龙海市海澄镇山后红绿灯路口时，在左转弯通过路口往漳州方向行驶过程中，车身左侧刮碰前方同向由陈港雨驾驶的临时.龙海20180号二轮机动车，造成陈港雨受伤及两车局部受损的交通事故。经龙海市公安局交通警察大队认定江满仓承担本事故的全部责任，陈港雨不承担本事故责任。陈港雨受伤后被送到龙海市第一医院住院治疗，至2017年3月27日，先后住院三次共221天，花医疗费用444780.41元（包括外购药33150元）。出院诊断为：1.脑挫伤；2.右侧颞顶叶创伤性颅内出血；3.脑疝……。出院医嘱：继续住院治疗；2.加强营养支持及康复训练场3.加强护理，需24小时专人看护……。
陈港雨的法定代理人申请法院委托鉴定机构对陈港雨的伤残等级、出院后护理期限、护理人数、护理级别及残疾辅助器具费用进行鉴定。法院依法委托福建正司司法鉴定所对陈港雨的伤残等级、出院后护理期限、护理人数、护理级别进行鉴定，委托德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司漳州分公司对陈港雨的残疾辅助器具费用进行鉴定。福建诚正司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）陈港雨的损伤等级为一处一级附加一处十级；（2）评残后护理期限为五年三个月，有完全护理依赖的需要，为一级护理，护理人数为2人；（3）陈港雨的颅骨修复术费用约为七万元，取内固定物费用约为八千元。德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司漳州分公司作出《残疾辅助器具评估证明》，康复器具装配意见为：患者陈港雨属交通事故致颅脑损伤，须在护理人员帮助下，辅助使用残疾人专用器具，坚持训练，维持身体机能，减少并发症的发生。根据康复器具分级适配原则，并参照残疾赔偿金赔偿年限，60周岁后每增加一岁减一年为原则，该患者辅助器具使用年限为12年，建议装配国产普通适用型残疾辅助器具：（一）防褥疮气垫，价格为三千六百元，使用年限约两年，每年维修费用为10％，12年合计费用【（3600×6）+（3600×10％×12年）】＝25920元。（二）高背轮椅，价格为一千一百元。使用年限约两年，每年维修费用为10％，12年合计费用【（1100×6）+（1100×10％×12年）】＝7920元。（三）多功能护理床，价格为三千二百元，使用年限约四年，每年维修费用为10％，12年合计费用【（3200×3）+（3200×10％×12年）】＝13440元。三项合计费用47240元。另该患者因重伤后大小便需护理人员护理，建议购买生活用具成人纸尿裤，每日约需使用6个，每个3元，12年合计费用（6×3×365×12）＝78840元。终上共计费用126080元。
闽Ｅ×××××号小型普通客车车主为张凤，该车的交强险及第三者责任险（限额为100万元）均投保于平安财险龙文支公司并投有不计免赔。本案事故发生在保险期间内。事故发生后，江满仓已支付给陈港雨14799元，平安财险龙文支公司已支付239000元。2017年2月16日，经陈港雨申请，法院裁定对闽Ｅ×××××号小型普通客车进行诉讼保全，陈港雨支付保全费1020元。
一审法院认为：公民的生命权、健康权受法律保护。本案事故发生后，交警大队作出的道路交通事故责任认定书，程序合法且有事实和法律依据，本院对事故责任认定书证明力予以确认，并依照有关法律确定各方当事人的民事赔偿责任。
关于赔偿标准及项目问题。陈港雨系城镇居民户口，根据福建省上一年度的统计数据确定相关赔偿金额。陈港雨在本案中的合理经济损失核定如下：1.医疗费，根据医疗费发票进行核算，确定为444780.41元，其中包含非医保用药111196元，江满仓、平安财险龙文支公司、张凤虽主张陈港雨存在不合理用药但并未提供证据予以证明，不予支持；2.住院期间的护理费71104.54元（221天×160.87元/天×2人），出院后的护理费考虑陈港雨受伤情况酌定先支持3年，为352305.3元（160.87元/天×365天×3年×2人），护理费共计423409.84元。陈港雨虽主张住院期间还另行雇请护工护理，因其提供的领款人许振南的收条无法证明其主张，故对该主张不予支持；3.住院伙食补助费4420元（20元/天×221天）；4.营养费44478元（444780.41元×10％）；5.交通费，根据住院天数酌定为2210元；6.残疾赔偿金432171.6元（36014.3元/年×12年）；7.精神损害抚慰金，根据陈港雨的伤情及双方的过错程度陈港雨主张80000元，予以支持；8.残疾辅助器具费，根据鉴定意见书并结合实际情况，暂支持3年，计31530元【包含：1、3年期间的防褥疮气垫床费用5400元（3600×1.5）及维修费用1080（3600×10%×3）元；2、3年期间的高背轮椅费用1650元（1100×1.5）及维修费用330元（1100×10%×3）；3、3年期间的多功能护理床费用2400元（3200×3/4）及维修费用960元（3200×10%×3）；4、纸尿裤费用19710元（6×3×365×3）】，加上陈港雨在住院期间支付的的纸尿裤费用7681.9元，残疾辅助器具费共计39211.9元；9.车辆维修费用980元；10、案件保全费1020元。综上陈港雨以上损失共计1472681.75元。陈港雨已年满60周岁，其每月享有退休待遇，其受伤后收入不受影响，且其与妻子生育有3个女儿，主张被抚养人生活费不予支持。陈港雨主张的后续治疗费78000元，可待实际发生后再另行主张。鉴定费8400元，系陈港雨为支持自己主张而支出的举证费用，应由其自行承担。3年之后如再产生护理费和残疾辅助器具费，陈港雨可根据实际情况另行主张权利。
关于责任承担问题。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分按照各自过错的比例分担责任。龙海市公安局交通管理大队作出的道路交通事故认定书，程序合法，各方当事人均无异议，对上述认定书的证明力予以确认，并依照有关法律规定确定各方当事人的民事赔偿责任。平安财险龙文支公司应在交强险限额内赔偿陈港雨120980（包含医疗费限额10000元、死亡伤残限额110000元和财产限额980元）元，在商业险限额内赔偿陈港雨损失100万元。江满仓负事故的全部责任，应对陈港雨经济损失超出保险承保的部分承担赔偿责任即351701.75元（含保全费1020元）。张凤将符合上路行驶条件的车辆出交由具有驾驶资质的江满仓使用，在使用过程中发生交通事故。张凤在此过程中没有过错，不需承担赔偿责任。
综上，平安财险龙文支公司应赔偿陈港雨1120980元（垫付款239000元可以抵扣）；江满仓应赔偿陈港雨351701.75元（垫付款14799元可以抵扣）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、江满仓赔偿陈港雨经济损失350681.75元，其垫付款14799元予以抵扣；二、中国平安财产保险股份有限公司漳州市龙文支公司在交强险限额内给付陈港雨保险金120980元；三、中国平安财产保险股份有限公司漳州市龙文支公司在第三者商业险限额内给付陈港雨保险金1000000元,其垫付款239000元予以抵扣；四、本案保全费1020元，由江满仓负担。以上款项限于本判决生效之日起二十日内付清。五、驳回陈港雨对张凤诉讼请求。六、驳回陈港雨的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9039元，减半收取计4518.5元，由陈港雨负担787.5元，由江满仓负担3731元。
除闽Ｅ×××××号小型普通客车实际车主是否为江满仓的事实外，对于原判所认定的事实，各方当事人均陈述没有异议，本院予以确认。
本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：（1）闽Ｅ×××××号小型普通客车车主是张凤。（2）2016年12月8日陈港雨的妻子陈某及其女儿陈丽苹、陈小榕、陈丽榕推选由陈丽苹为陈港雨的监护人、民事诉讼法定代理人，12月12日陈丽苹代理陈港雨向法院提起本案诉讼。2016年12月14日陈某、陈丽苹、陈小榕、陈丽榕重新推选由陈港雨的妻子陈某为陈港雨的监护人、民事诉讼法定代理人。本案一审诉讼中，陈某委托诉讼代理人何志勇的授权委托书落款时间是2016年12月5日是倒签时间，陈某提交的2016年12月12日起诉状也是倒签时间。（3）福建诚正司法鉴定所作出司法鉴定意见书的时间是2017年3月9日。（4）临时.龙海20180号二轮机动车维修及配件费为980元。
另查明，陈港雨的妻子陈某因本案交通事故，向龙海市人民法院申请宣告陈港雨为无民事行为能力人，龙海市人民法院于2016年12月14日受理该申请，查明陈港雨因本案事故经司法鉴定为无民事行为能力，并于2017年1月22日作出“陈港雨为无民事行为能力人”的判决。
上述事实有闽Ｅ×××××号小型普通客车行驶证（载明车主张凤，江满仓主张其为实际车主，但明确陈述没有证据证明该事实），2017年6月2日福建诚正司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，龙海市人民法院（2016）闽0681号特27号民事判决书，2016年11月30日临时.龙海20180号二轮机动车维修及配件发票（发票代码135061586052，发票号码201××××7449），二审调查笔录中，各方当事人关于本案法定代理人的变更过程、陈某办理的委托合同和起诉状时间是倒签的事实的一致陈述，以及其他一致陈述等为据，可以认定。
本院认为：本案中，对于陈港雨因本案事故而成为无民事行为能力人的事实各方当事人并无异议。根据《中华人民共和国民法通则》的有关规定，允许有监护资格的人之间协议确定监护人。因此，本案中无论是之前协议确定的陈丽苹或者之后协议变更确定的陈某，其代理陈港雨提起民事诉讼均属依法履行监护职责，虽然变更后的陈某将有关诉讼材料、委托合同的时间倒签，但并不影响陈丽苹作为监护人时所履行的监护职责的效力，同时，陈某倒签诉讼材料、授权委托书落款时间的行为恰好证明其对陈丽苹提起本案诉讼以及已进行的诉讼行为的追认。因此，原审判决对于陈港雨的法定代理人、委托诉讼代理人的资格审查并无不当，江满仓该部分上诉主张没有事实和法律依据，不予采纳。
本案交通事故事实清楚，证据充分，除护理费（包括护理人数、出院后的护理期间）、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、车辆维修费外，双方当事人对于本案事故责任归责、赔偿范围和数额的认定均无异议，本院予以认定。
关于护理费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员原则上为1人，医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。因陈港雨尚在住院治疗期间，其住院期间已有医疗护理，原审按2人计算系属不当，江满仓主张护理人员应当为1人，符合客观实际，故陈港雨住院期间的护理人数宜以1人计算；陈港雨出院后的护理人数，考虑其伤残等级和完全护理依赖程度，原判根据鉴定意见认定护理人数为2人，符合司法解释的规定；至于陈港雨出院后的护理期限，原审根据其伤情在鉴定意见的基础上酌定暂计3年，其行使自由裁量权并不违反有关法律法规的规定，并无不当。故江满仓、平安财险龙文支公司关于护理费认定有误的上诉主张部分成立，对该部分予以采纳。经核算，陈港雨住院期间的护理费应为35552.27元（221天×160.87元/天×1人），护理费共计387857.57元。
关于残疾赔偿金。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金自定残日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，陈港雨出生于1948年6月3日，福建诚正司法鉴定所作出司法鉴定意见书的时间是2017年3月9日，陈港雨年逾六十，但增加的年龄尚不足九岁。故原审按照12年计算残疾赔偿金并无不当。
关于精神损害抚慰金，应根据双方的过错程度、侵权行为造成的后果、当地平均生活水平等因素予以认定。本案中，原判根据陈港雨的伤情及双方的过错程度酌定精神损害抚慰金80000元，其行使自由裁量权并不违反有关法律法规的规定，并无不当。
关于残疾辅助器具费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十六条规定，该费用按照普通适用器具的合理费用标准计算，伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准；辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。本案中，德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司漳州分公司属于辅助器具配置机构，其所出具的《残疾辅助器具评估证明》属于辅助器具配置机构的意见，原判参照该意见对残疾辅助器具费作出认定符合司法解释的规定。此外，陈港雨起诉主张“2017年3月27日之后产生的其他经济损失将另案主张权利”，从其所使用的语词的含义看，是指本案诉讼请求之外的2017年3月27日之后产生的其他经济损失，而不是指2017年3月27日之后产生的经济损失。原审根据陈港雨的伤情在辅助器具配置机构的基础上酌定暂计3年，其行使自由裁量权并不违反有关法律法规的规定，并无不当。
关于车辆维修费980元，有临时.龙海20180号二轮机动车的维修及配件发票为据。江满仓主张该费用不属实，但未提供相反证据加以证明，应程度举证不能的不利法律后果。况且，该款项系判决由平安财险龙文支公司在交强险限额内支付，而平安财险龙文支公司对此并未提出上诉。
据前述，江满仓、平安财险龙文支公司关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、车辆维修费的上诉主张，没有事实或法律依据，均不能成立。
综上所述，江满仓、平安财险龙文支公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持福建省龙海市人民法院（2016）闽0681民初6663号民事判决第二、三、四、五项，以及“以上款项限于本判决生效之日起二十日内付清”的判项；
二、撤销福建省龙海市人民法院（2016）闽0681民初6663号民事判决第六项；
三、变更福建省龙海市人民法院（2016）闽0681民初6663号民事判决第一项为：江满仓赔偿陈港雨经济损失315129.48元，其垫付款14799元予以抵扣；
四、驳回陈港雨的其他诉讼请求。
如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9039元，减半收取计4518.5元，由陈港雨负担800.5元，由江满仓负担3718元；二审案件受理费9039元，由陈港雨负担39元，江满仓负担5000元，中国平安财产保险股份有限公司漳州市龙文支公司负担4000元。
本判决为终审判决。审判长翁艺晖
审判员 陈春生
审判员 陈育生
二〇一七年六月二十八日
书记员 林延龄