内蒙古自治区高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）内行终270号
上诉人（原审原告）王威臻，男，1964年6月20日出生，汉族，退休干部，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。
委托代理人陶朦朦，北京京平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）内蒙古自治区鄂尔多斯市人民政府，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区党政办公区。
法定代表人龚明珠，市长。
委托代理人李彩凤，女，1979年2月2日出生，汉族，内蒙古自治区鄂尔多斯市人民政府法制办工作人员，住内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区康巴什新区。
委托代理人李忠，男，1982年1月19日出生，汉族，内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区国土资源局工作人员，住内蒙古自治区鄂尔多斯市伊金霍洛旗。
被上诉人（原审被告）内蒙古自治区人民政府，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区敕勒川大街1号。
法定代表人布小林，主席。
委托代理人佟红玉，女，1979年10月11日出生，蒙古族，内蒙古自治区人民政府法制办公室行政复议一处副调研员，住内蒙古自治区呼和浩特市新城区。
原审第三人鄂尔多斯市嘉信德煤业有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区团结路7号街坊3号楼201室。
法定代表人张凯，董事长。
委托代理人周子源，内蒙古三恒律师事务所律师。
上诉人王威臻因诉被上诉人内蒙古自治区鄂尔多斯市人民政府（以下简称鄂尔多斯政府）、内蒙古自治区人民政府（以下简称自治区政府）、第三人内蒙古自治区鄂尔多斯市嘉信德煤业有限公司（以下简称嘉信德公司）土地行政批复一案，不服内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院(2016)内01行初100号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王威臻及其委托代理人陶朦朦，被上诉人鄂尔多斯政府的委托代理人李彩凤、李忠，被上诉人自治区政府的委托代理人佟红玉，原审第三人嘉信德公司的委托代理人周子源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院经审理查明，原告王威臻在格舍壕村水头沟社有父母遗留住房和部分自建房屋，位置在鄂尔多斯市嘉信德煤业有限公司煤矿办公楼房后侧和东侧。因征地纠纷，原告于2015年11月20日向鄂尔多斯市东胜区国土资源局申请公开征收其房屋土地的相关文件。鄂尔多斯市东胜区国土资源局2015年12月15日作出《关于对王威臻信息公开申请的答复》，主要内容为：1、王威臻的房屋所占土地已经土地流转，且属于矿区移民范围，建议到城乡统筹办和林业部门申请公开安置补偿方案、土地征收文件、及相关报批材料。2、鄂尔多斯市嘉信德煤业有限公司有临时用地批文，用地期限2年，复垦期限3年。3、采矿许可证由国土厅颁发，无法提供核准材料。2016年1月21日原告向内蒙古自治区人民政府提出复议申请，认为鄂尔多斯市嘉信德煤业有限公司在其房屋附近采矿致使其房屋破坏，要求撤销被告鄂尔多斯市人民政府于2011年12月31日作出的《鄂尔多斯市人民政府关于同意嘉信德煤业有限公司煤矿露天开采二期项目临时使用集体土地的批复》（鄂府函[2011]467号，以下简称《临时用地批复》），2016年8月4日内蒙古自治区人民政府作出《行政复议决定书》（内政复决字[2016]18号），维持了《临时用地批复》。原告不服提起行政诉讼。
内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院认为，原告王威臻在格舍壕村水头沟社有父母遗留住房和部分自建房屋，位于第三人煤矿办公楼房后侧和东侧，其认为被告鄂尔多斯市人民政府2011年12月31日作出的《临时用地批复》，同意第三人露天开采临时用地，造成其房屋损坏，根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十三条”有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼：（一）被诉的具体行政行为涉及相邻权或者公平竞争权的；......”的规定，原告具有本案诉讼主体资格。根据《中华人民共和国土地管理法》第五十七条第一款”建设项目施工和地质勘查需要临时使用国有土地或者农民集体所有的土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门批准。其中，在城市规划区内的临时用地，在报批前，应当先经有关城市规划主管部门同意。土地使用者应当根据土地权属,与有关土地行政主管部门或者村委会签订临时使用土地合同,并按照合同的约定支付临时用地补偿费。”的规定，和内蒙古自治区国土资源厅《关于对鄂尔多斯市人民政府开展露天开采煤炭资源临时用地试点方案的复函》（内国土资函[2007]100号）第五条”申请临时用地应提交如下材料（一）露天开采采矿许可证；（二）项目初步设计批复文件；（三）临时使用土地申请书；（四）临时使用土地合同；（五）临时使用土地补偿费兑现证明及清单；（六）临时使用林地的，提交使用林地审核同意书；（七）土地复垦方案及评审意见；（八）用地范围勘测定报告及勘测定界图；（九）土地利用现状图。”第三人申请临时用地提交材料齐全。依照内蒙古自治区国土资源厅《关于对鄂尔多斯市人民政府开展露天开采煤炭资源临时用地试点方案的复函》（内国土资函[2007]100号）第三条第一款”临时用地有鄂尔多斯市国土资源局审查，经市政府主要领导同意后，以市政府名义批准。”的规定，鄂尔多斯市人民政府作出《临时用地批复》符合上述规定。内蒙古自治区人民政府复议决定认定事实清楚，适用法律正确，但超过法定复议期限，复议程序轻微违法。另外，被诉《临时用地批复》作出时间为2011年12月31日，批准临时用地期限为2年，即至2013年12月31日止。第三人的《临时用地批复》在原告起诉前早已经到期,故原告要求撤销的行政行为已经不存在。综上所述，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第（二）项的规定，判决：一、确认被告内蒙古自治区人民政府2016年8月4日作出《行政复议决定书》（内政复决字[2016]18号）程序违法；二、驳回原告王威臻的其他诉讼请求。案件受理费50元由原告王威臻承担25元，由被告内蒙古自治区人民政府承担25元。
上诉人王威臻上诉称，一、依法改判呼和浩特市中级人民法院（2016）内01行初100号行政判决第二项为确认鄂尔多斯市人民政府作出《临时用地批复》的行政行为违法，并撤销该行为。二、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实理由：1、被诉《临时用地批复》缺少审批条件。缺少临时使用土地申请书，缺少合法有效的临时使用土地合同，缺少合法有效的临时使用土地补偿费兑现证明及清单，缺少合法有效的环评文件，缺少林草地审批手续，缺少建设项目相关资质证明。2、被诉《临时用地批复》报批程序严重违法，侵害了上诉人及其他被征地农民的知情权、参与权、申诉权和监督权。没有履行批前告知程序，没有履行批前听证程序。3、被诉《临时用地批复》即使已满两年期限，不具有可撤销的内容，但依法也应当确认违法。
被上诉人鄂尔多斯政府答辩称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人自治区政府答辩称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应依法驳回上诉人的上诉请求。
原审第三人嘉信德公司述称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的基本事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人王威臻起诉《临时用地批复》是否具有原告主体资格。
上诉人王威臻因其父母遗留住房和部分自建房屋与第三人嘉信德公司煤矿办公楼相邻，认为第三人嘉信德公司露天开采临时用地，造成其房屋损坏，双方产生纠纷。上诉人王威臻认为是由于政府的批地行为才导致了纠纷的发生，故请求撤销被上诉人鄂尔多斯政府于2011年12月31日作出的《临时用地批复》，撤销自治区政府于2016年8月4日作出的《行政复议决定书》（内政复决字[2016]18号）。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十三条第(一)项的规定，被诉的具体行政行为涉及相邻权或者公平竞争权的，公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼。本院认为，该条文中所述的相邻权是指具体行政行为的内容本身涉及到相邻权问题才可以提起行政诉讼,本案是在批地行为作出后，第三人嘉信德公司在开采用地过程中发生的相邻权纠纷，应当属于民事纠纷，上诉人与被诉《临时用地批复》不能构成直接的行政法上的利害关系，不具备原告主体资格，原审判决适用法律错误，应予纠正。依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第七十九条第（一）项，《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院(2016)内01行初100号行政判决；
二、驳回上诉人王威臻起诉。
一、二审案件受理费各50元，退还上诉人王威臻。
审 判 长 王旭军
审 判 员 陈立斌
审 判 员 赵卫红
二〇一七年十月三十日
法官助理 周 波
书 记 员 周 波