湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终1568号
上诉人（原审被告）：武汉市江汉区汪劲松建材经营部。住所地：湖北省武汉市江汉区新天门墩*号*栋*层*室。
负责人：汪劲松。
委托诉讼代理人：阮志兵，湖北瑞通天元律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张作新，男，1959年10月15日出生，汉族，住湖北省汉川市。
委托诉讼代理人：曾能文，北京市京师（武汉）律师事务所律师。
上诉人武汉市江汉区汪劲松建材经营部（以下简称汪劲松经营部）因与被上诉人张作新生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2016）鄂882民初00882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
汪劲松经营部上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。一、二审案件受理费由被上诉人张作新承担。事实和理由：一、被上诉人的请求已超过诉讼时效。二、被上诉人不存在选任过失，不应承担赔偿责任。三、一审认定的残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金过高。
张作新辩称，原审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。
张作新向一审法院起诉请求：判令汪劲松经营部赔偿其各项损失共计153402元，并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年7月28日，汪劲松经营部临时雇请张作新至其承包装修的门面处做楼梯，双方约定费用500元，汪劲松经营部当场将工资交付张作新。当日，张作新独自一人在梯架施工时，因电锤把缺失，在打洞时从架梯上摔下，导致张作新右股骨近端粉碎性骨折。当日，张作新被送往湖北省新华医院治疗，后又于2016年3月9月再次住院，同年3月12日出院，以上两次住院共计35天，共用门诊及住院费共计40491.85元。2015年3月9日，张作新委托湖北中真司法鉴定中心协和法医司法鉴定室对张作新的伤情进行鉴定，作出鄂中司协鉴2014法鉴字第979号意见书，结论为张作新的损伤构成九级伤残，后期治疗费15000元，休息时间为伤后160日，护理时间为伤后70日。张作新支付本次鉴定费1500元。张作新伤后，汪劲松经营部给付张作新医药费15000元。审理中，汪劲松经营部对司法鉴定意见书的结论不予认可，要求重新鉴定。法院委托湖北三真司法鉴定所鉴定，该所于2016年4月16日作出三真司鉴中心2016年临鉴字第FL0080号意见书，结论为张作新所受伤构成十级伤残，无后期医疗费，自受伤之日起休息时间10个月，护理时间为4个月。汪劲松经营部支付鉴定费2000元。一审另查明，张作新无电工资质，无承接装修装饰工程资质。一审法院认为，当事人提出自己的主张有责任提交相应证据，未提交证据或提交的证据不足以证实其主张的，承担相应的法律责任。张作新称与汪劲松经营部系雇佣劳动关系，但对于工具由谁提供，工作由谁安排，工资如何发放等均无法举证证实，无法推定双方的雇佣劳动关系。因汪劲松经营部自认系承揽关系，且从庭审调查及双方陈述可查明，张作新使用其电工技术，提供其劳动完成汪劲松经营部交给的楼梯制作工作，汪劲松经营部一次性给付工资500元，符合承揽关系的构成要件，故法院认定张作新、汪劲松经营部之间系事实上的承揽合同关系。汪劲松经营部称张作新起诉已过时效，对此法院认为，张作新于2015年3月9日至湖北中真司法鉴定中心协和法医司法鉴定室对自己的伤情进行鉴定，嗣后又再次住院，并于2016年3月12日出院，其治疗终结时间至其起诉并未超过一年的法定诉讼时效，故对于汪劲松经营部的该项辩称意见，法院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应赔偿责任。结合本案，张作新作为承揽人，汪劲松经营部作为定作人，张作新个人无电工资质亦无独立对外承接装修装饰工程资质，汪劲松经营部将位于光谷高新二路一门面的装修中的楼梯定制交由张作新承揽，其在选任上有过失，应当对张作新自身的损害承担相应的赔偿责任。张作新在无资质的情况下承接定制工作，在操作电锤打洞时从架梯上摔下，亦未佩戴安全帽及安全带，其作为完全民事行为能力人未尽到应有的注意义务，对其自身的损害后果应当承担主要责任。关于张作新诉讼请求中的各项费用，合理的部分予以支持，不合理的部分不予支持。1、医疗费，按张作新实际支付的数额予以计算，为40491.85元。2、住院伙食补助费，按张作新的住院时间以每天15元标准计算，为15元/天×35天=525元。3、营养费，按住院时间以每天15元标准计算，为15元/天×35天=525元。4、误工费，张作新无固定收入，张作新又未举证证明其最近三年的平均收入状况，因此，其误工费参照湖北省建筑业在岗职工年平均工资标准及法医鉴定认定的时间计算，为44496元/年÷365天×300天=36572元。5、残疾赔偿金，按照2015年城镇居民人均可支配收入计算，为27051×20×10%＝54102元。6、护理费，根据张作新的伤残程度及湖北省服务业的行业标准，按法医鉴定书认定的时间计算，为31138/365X120天=10237元。7、交通费，根据张作新病情需乘车的实际需要酌情予以确定为500元。8、法医鉴定费，由于第一次鉴定意见书意见法院未采纳，仅支持汪劲松经营部已经垫付的重新鉴定的费用2000元此款项由汪劲松经营部承担。9、精神损害抚慰金，法院酌情给予2000元。以上1-8项赔偿费用之和为144952.85元，由汪劲松经营部承担30%即43485.86元的赔偿责任。加上汪劲松经营部应赔偿的精神损害抚慰金，共计45485.86元，扣除其已经支付的医疗费15000元及鉴定费2000元，余款为28485.86元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、武汉市江汉区汪劲松建材经营部于判决生效之日起十日内向张作新赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等共计45485.86元（扣除汪劲松经营部已经垫付的17000元，还需支付28485.86元）。二、驳回张作新的其他诉讼请求。若汪劲松经营部未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后一审案件受理费528元，其它费用40元，共计568元，由张作新负担500元，武汉市江汉区汪劲松建材经营部负担68元。
二审期间，各方均未提交新证据。
二审查明的事实与原审一致。
本院认为,关于诉讼时效的问题，张作新受伤后在2015年进行了持续治疗，本案起诉时间是2016年1月，未超过一年，故张作新的起诉不存在超过诉讼时效的问题。关于汪劲松经营部是否承担部分赔偿责任的问题，汪劲松经营部与张作新就商户门面楼梯装修达成协议，汪劲松经营部为发包方，张作新为承揽方，双方形成承揽关系，张作新个人不具有电工资质，也不具备装修资质，汪劲松经营部未严格审核即将装修业务发包给张作新，具有选任过错，一审认定其承担次要责任并无不妥。另，一审认定的残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金均客观合理，应予维持。
综上所述，汪劲松经营部的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1056元，由武汉市江汉区汪劲松建材经营部负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 行
审判员 龚治国
审判员 叶 欣
二〇一七年六月一日
书记员 龚 燕