四川省广安市前锋区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）前锋民初字第1258号
原告王文东，男。
被告广安北新建材有限公司，注册住所地四川省广安市广安区兴安路中街283号。
法定代表人王洪波，执行董事。
委托代理人苟占芳（一般授权），四川信和信律师事务所律师。
委托代理人张子健（特别授权），男。系被告公司员工。
原告王文东诉被告广安北新建材有限公司（以下简称北新建材公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月30日受理后，由审判员罗升超适用简易程序于2015年11月25日公开开庭进行了审理。原告王文东、被告广安北新建材有限公司委托代理人苟占芳、张子健均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：他于2014年5月18日通过公开招聘的方式进入被告公司从事厨师工作。被告在明知其还有1年半即满60岁的情况下与他签订了3年的劳动合同。他在被告公司工作期间因病住院，被告以他年满60周岁为由，在他因病医疗期内解除和终止了与他的劳动合同，且被告克扣他的加班工资，严重违反《劳动合同法》第四十二条、第四十五条等相关法律规定。2015年9月30日，被告电话通知他不到其公司上班，并让他于2015年10月8日到公司办理离职手续。之后，被告停止了他在公司的一切待遇，在未对其补偿的情况下就强行让被告离职。被告在他的医疗期内违法解除和终止劳动合同，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，被告应按照他医疗期内6个月工资的2倍支付他的赔偿金50666.82元（4220.23元／月×6个月×2）；被告另外还应支付他不低于6个月的医疗补助费和2个月的补偿金的本人工资，由于被告违法解除劳动合同，应按此标准的2倍支付他的赔偿金共计67555.68元（4222.23元／月×8个月×2）。被告除应足额支付加班费外，还应按照应得加班工资收入的25%支付赔偿金。综上，请求判决：1.被告向原告在因病医疗期内违法解除和终止劳动合同的赔偿金50666.82元；2.被告向原告支付医疗期满后违法解除和终止劳动合同的赔偿金67555.68元；3.被告向原告支付克扣的加班工资和赔偿金20894.92元；4.本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：1.本案系劳动争议案件，应当先由劳动人事争议仲裁委员会受理；2.原告于2015年10月3日年满60周岁，达到法定退休年龄，其劳动合同依法应终止；3.原告因病接受住院治疗后于2015年9月21日继续回他司上班，并未向公司请病假或要求给予医疗期，被告9月工资完全正常发放，他司并不存在医疗期内未发放工资、克扣工资、加班工资的情形；4.原告出院证明上显示其好转出院，并未显示要停止工作治病休息，原告本人也未向公司提出和要求，且是否属于必须给予医疗期应有相关机构的鉴定，所以原告不具备给予医疗期的条件；5.被告并没有依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条、第四十四条第一项的规定与原告解除或终止劳动合同，所以并不应受该法第四十二条、第四十五条的约束；6.原告要求按照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条等规定向其支付经济补偿金及赔偿款于法无据。综上，原告的诉讼请求于法无据，不应予以支持，请求法院依法裁决。
本案经审理查明，原告王文东为城镇居民。2014年5月9日，原告进入被告公司从事厨师工作，双方签订了固定期限劳动合同，合同期限自2014年5月9日至2017年5月8日。劳动合同约定，双方执行国家规定的工时制度及休假制度，对于加班工资应以原告基本工资标准为基数计发，双方执行当地标准薪酬体系。2015年8月31日，被告向原告送达了《劳动合同终止通知书》，告知原告于2015年10月3日年满60周岁，通知其于2015年10月5日到被告公司综合办公室办理劳动合同终止手续。2015年9月16日至9月18日，原告向被告请年休假3天。原告在休假期间于2015年9月16日因病进入广安福源医院住院治疗至2015年9月21日。其出院诊断为：1.慢性支气管炎急性发作期，2.慢性胃炎，3.脑供血不足，4.颈椎病，5.类风湿性关节炎；出院医嘱：1.院外继续治疗，出院带药：奥美拉唑、多潘立酮、铝碳酸镁咀嚼片、复方血栓通、氟桂利嗪胶囊、倍他斯汀，2.建议休息，忌辛辣、刺激食品，预防感冒，3.门诊随访。原告出院当日即返回被告公司上班，一直到2015年9月30日。2015年9月30日，被告电话通知原告，通知其自2015年10月1日起不用再到公司上班，并于2015年10月8日到公司办理离职手续。原告接到被告通知后再未回被告公司上班。
2015年10月25日，原告向广安市劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请，请求裁决：1.北新建材公司向其支付因病医疗期内工资及违法解除和终止劳动合同的赔偿金；2.北新建材公司向其支付医疗期满后的医疗补助费及医疗期内违法解除和终止劳动合同的赔偿金；3.北新建材有限公司向其支付克扣的加班费和赔偿金。广安市劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，于原告递交仲裁申请当日即作出广市劳人仲不字（2015）第9号《不予受理通知书》对原告的仲裁申请不予受理。
原告在被告公司工作期间，正常工作日累计加班269小时、双休日累计加班750小时、法定节假日累计加班48小时。原告2014年5月至2015年9月工资总额为56536.07元，其中含加班工资14808.16元，加班工资以广安市当年度最低工资为基数区分工作日延长时间、双休日加班、法定节假日加班三种不同情况予以计发。被告提供的工资表显示，原告2015年10份应发工资452.34元，该款已完全用于代扣社会保险费及住房公积金。
认定上述事实，有以下几组证据：
1.原告户口簿；
2.劳动合同书；
3.劳动合同终止通知书及送达照片；
4.出院证明；
5.请假单、工资表、考勤明细表；
6.仲裁申请书、广安市劳动争议仲裁委员会《不予受理通知书》；
7.当事人及代理人陈述。
本院认为：关于本院受理本案程序是否合法的问题。广安市劳动争议仲裁委员会虽以申请人的请求不属于劳动争议处理范围为由对原告的申请事项不予受理，但原告所主张的解除劳动合同赔偿金及加班工资确属劳动争议案件处理范围，人民法院应予受理。且劳动争议仲裁委员会对于原告的申请不予受理可视为原告的请求事项已经过劳动争议仲裁程序，符合劳动争议仲裁前置规则，本院再受理本案并无不当，被告关于本案系劳动争议案件应先由劳动争议仲裁委员会受理之辩称意见不能成立。
关于被告终止劳动合同是否违法的问题。由于2015年10月1日至10月3日为国家法定节假日，职工本应享受假期，被告通知原告不用到公司上班并无不当，原告在接到被告通知后再未回被告公司上班，双方已事实上终止了劳动合同。在终止劳动合同前，被告先是于2015年8月31日提前向原告送达了《劳动合同终止通知书》提示原告将于2015年10月3日年满60周岁，要求其于2015年10月5日到公司办理终止手续；后又于2015年9月30日电话通知原告自2015年10月1日起不用上班，再次告知其于2015年10月8日到公司办理离职手续，被告履行了提前通知义务并出具了终止劳动合同的书面手续，程序并无不妥。至于原告诉称被告在其医疗期内解除和终止劳动合同违反了《劳动合同法》第四十二条第三项、第四十五条之规定，《劳动合同法》第四十二条的内容为用人单位不得依照该法第四十条（无过失性辞退）、第四十一条（经济性裁员）的规定解除劳动合同，而《劳动合同法》第四十五条规定的内容为劳动合同期满应逾期终止的情形，被告在劳动合同期间内以原告达到法定退休年龄为由终止劳动合同，不应受《劳动合同法》第四十二条、第四十五条的约束。原、被告所签订之劳动合同虽于2017年5月8日到期，但原告已在劳动合同期间内达到法定退休年龄，其虽不能享受养老保险待遇，但因其系城镇居民而并非农民工，并不符合超龄劳动者仍可视为劳动关系的例外情形，故根据《劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，原、被告之间的劳动合同应予终止。劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》系根据《劳动法》第二十六条、第二十九条之规定所制作，而《劳动法》第二十九条规定职工“患病或者负伤，在规定的医疗期内的”，用人单位不得依据《劳动法》第二十六条（非过失性辞退）、第二十七条（用人单位经济性裁员）的规定解除劳动合同，但该规定并非意味用人单位不得以劳动者达到退休年龄为由而终止劳动合同，且《劳动合同法实施条例》第二十一条已将达到退休年龄作为劳动合同终止的法定事由，故被告终止与原告的劳动合同并不违法，原告要求被告支付违法解除和终止劳动合同的赔偿金缺乏法律上和事实上的依据，本院不予支持。
关于原告主张的加班工资问题。原告对被告提供的考勤表中记载的加班时间不持异议，故本院对原告在被告工作期间存在加班的事实予以确认，其加班时间以被告考勤表记载的为准。被告以当年度广安市最低工资标准为基数计算原告加班工资，该计算方式不当，应予调整，因原、被告劳动合同并未明确约定工资，故该项费用应以原告实际工资为基数予以计发。所谓实际工资，应包含用人单位直接支付给劳动者的工资、奖金、津贴、补贴等货币性收入，已发放的加班工资应当扣除，不能列入计算范围。原告实际工资（每小时）参照上述方法计算得出为14.11元／小时［（56536.07元－14808.16元）÷17个月÷21.75天］，进而得出被告应补发原告的加班工资为14082.07元［（14.11×150%）×269＋（14.11×200%）×750＋（14.11×300%）×48－14808.16］。
关于原告主张的被告未依法支付加班工资的赔偿金问题。原告援引的依据为劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，而该规定与《劳动合同法》第八十五条的规定相冲突，根据法律效力位阶原则，应适用《劳动合同法》第八十五条之规定。《劳动合同法》第八十五条虽规定用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬和加班费的应按照应付金额的50%以上至100%以下的标准向劳动者支付赔偿金，但该条款的适用前提为劳动行政部门责令用人单位支付而用人单位逾期不支付的情形。本案中，原告并未提交其已向劳动行政部门申请责令被告及时足额支付其加班工资的相关依据，故本院对原告要求被告支付其未及时足额支付加班费之赔偿金的请求不予支持。综合上述理由，本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条（条文全文附后）之规定，判决如下：
一、原告王文东与被告广安北新建材有限公司之间的劳动合同终止；
二、被告广安北新建材有限公司支付原告王文东加班工资14082.07元；
三、驳回原告王文东的其他诉讼请求。
本案受理费5元，由被告广安北新建材有限公司负担，向广安市前锋区人民法院交纳。
上述债务，限给付义务人在本判决生效后五日内履行给付义务，逾期未支付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。
审判员 罗升超
二〇一五年一月六日
书记员 刘 姗
附本判决所适用的法律条文全文：
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第二条劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：
（一）属于劳动争议案件的，应当受理；
（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。