云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云31民终543号
上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司盈江县支公司。
住所地：盈江县平原镇密回路下段（南部新区）。
负责人：董建盈，系该公司经理。
委托诉讼代理人：龚茂东，男，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：李小玉，女，1965年2月11日生，住梁河县。
委托诉讼代理人：兰生国，云南兰云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王加亮，男，1951年2月8日生，住盈江县。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司盈江县支公司（以下简称人寿财保盈江公司）因与被上诉人李小玉、王加亮机动车交通事故责任纠纷一案,不服梁河县人民法院（2017）云3122民初305号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月19日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月15日公开开庭审理了本案。上诉人人寿财保盈江公司特别授权的委托诉讼代理人龚茂东，被上诉人李小玉及其特别授权的委托诉讼代理人兰生国、被上诉人王加亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人人寿财保盈江公司上诉请求：撤销原判，依法改判。其主要上诉理由是：1、一审对医疗费的认定有误。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条的规定，保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标的，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额。故伤者医疗费应当扣除非医保用药部分。一审法院在确认伤者医疗费过程中，未按保险合同约定扣除医疗费用；2、一审对三期评定的采信不当。误工费应按64天，每天120元计算，共计7680元；3、相关病情医嘱并未注明伤者需要加强营养，故一审认定营养费不合理；4、被上诉人李小玉为十级伤残，一审判决上诉人支付2400元的精神损害抚慰金存在不当。
被上诉人李小玉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。本案是机动车交通事故责任纠纷，被上诉人在发生损害就医的过程中所产生的医疗费不在医保的报销范围之内，故不存在扣减的问题；营养期、误工期、护理期经过鉴定机构的评定，应予以采信。
被上诉人王加亮辩称，一审判决于法有据，请求予以维持。
李小玉向一审法院起诉请求：1、要求王加亮、人寿财保盈江公司共同赔偿其医疗费、护理费、误工费、伤残费等各项费用共62611.00元。人寿财保盈江公司在限额内赔偿，超过限额部分由王加亮承担；2、诉讼费用由王加亮、人寿财保盈江公司承担。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，侵权人同时投保第三者责任强制保险和第三者责任商业险，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足，由侵权人予以赔偿。本案中，梁河县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，王加亮负此事故全部责任，李小玉不负此事故责任，王加亮在人寿财保盈江公司投保交强险和商业三者险（含不计免赔率），事故发生时在保险期内，故对于李小玉的损失，应先由王加亮投保的人寿财保盈江公司在交强险限额内予以赔偿，不足的部分，由人寿财保盈江公司在商业三者险限额内予以赔偿，如仍有不足，由王加亮予以赔偿。
关于李小玉提出的赔偿范围和数额，应根据现行的法律、法规及证据作为赔偿依据，依据相关法律规定的标准计算如下：一、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和医疗费收款凭证等相关证据确定，李小玉医疗费（含后续治疗费）为51060.68元；二、住院伙食补助费。参照上一年度云南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元／天计算，李小玉住院64天，伙食补助费为6400元（100元／天×64天）；三、残疾赔偿金。李小玉系农业人口，依照云南省上一年度农民人均纯收入9020元计算。李小玉定残时52岁，最高赔偿20年。根据鉴定意见确定，其伤残等级为两个十级伤残，一个十级伤残赔偿指数为10%，一个十级伤残赔偿附加指数为2%，合计赔偿指数为12%，李小玉诉讼请求赔偿指数为11%，系当事人在法律规定的范围内处分自己民事权利的行为，予以确认，李小玉的残疾赔偿金计算为19844元（9020元／年×20年×11%）；四、误工费。李小玉系农业人口，其主张误工费按上一年度农、林、牧、渔业日平均工资120.60元计算属于合理范围，予以支持，李小玉误工费计算为21708元（120.60元／天×180天）；五、护理费。李小玉由曹加芬（农业人口）护理，其主张护理费按上一年度农、林、牧、渔业日平均工资120.60元计算属于合理范围，予以支持，故其护理费计算为10854元（120.60元／天×90天）；六、营养费。李小玉主张营养费按50元／天计算标准过高，确定营养费为30元／天，故李小玉营养费计算为2700元（30元／天×90天）；七、鉴定费2000元，属于受害者合理财产损失范围，予以支持。八、精神抚慰金。李小玉主张精神抚慰金10000元，结合其伤情、事故责任及受诉法院平均生活水平，确定其精神抚慰金为2400元。
李小玉损失合计116966.68元。人寿财保盈江公司应在交强险医疗费限额内赔付李小玉10000元，在死亡、伤残限额内赔付李小玉61206元，两项合计71206元，不足部分45760.68元，根据交通事故责任划分，应由王加亮全部承担，因王加亮在人寿财保盈江公司投保商业三者险，保险金额为300000元（含不计免赔率），故该笔款项由人寿财保盈江公司在商业三者险限额内予以赔付。事故发生后，王加亮已经垫付了75722.68元，但王加亮认为其中的向李小玉支付的护理费12350元，系其在保险公司正常理赔额外额外向李小玉支付的，不需要返还的主张，属当事人在法律规定的范围内处分自己民事权利的行为，予以确认，故王加亮要求返还的金额为63372.68元。人寿财保盈江公司应向李小玉支付的费用扣减王加亮先前已向李小玉支付及垫付款项63372.68元后，还应向李小玉支付53594元，王加亮已支付、垫支的63372.68元由人寿财保盈江公司支付给王加亮。
依照《中华人民共和国民法通则》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十七条第一款第（一）（三）（六）项、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、人寿财保盈江公司于判决生效后十五日内，在交强险、商业三者险限额内向李小玉赔付各项损失合计53594元（款项支付至李小玉指定账户。户名：李小玉，开户行：梁河农村信用合作联社芒东分社，账号：62×××22）。二、由人寿财保盈江公司于判决生效后十五日内向王加亮支付63372.68元。（款项支付至王加亮指定账户。户名：王加亮，开户行：中国农业银行盈江城北分理处，账号：62×××71）。三、驳回李小玉的其他诉讼请求。案件受理费626元，减半收取313元，由李小玉承担45元，由王加亮承担268元。
本案的争议焦点为：被上诉人李小玉的损失应如何确认。
围绕案件争议焦点，上诉人人寿财保盈江公司、被上诉人李小玉、王加亮均无新证据提交。
根据在案证据，本院确认事实如下：2016年10月2日20时02分，王加亮驾驶云NDxx**号车沿潞那线由芒市方向驶往盈江方向，行至肇事地点时，与沿潞那线由芒市方往芒东方向步行的行人李小玉相撞，造成李小玉受伤的道路交通事故。梁河县公安局交通警察大队于2016年10月10日出具第5331221201600602号《道路交通事故认定书》，认定王加亮负此事故全部责任，李小玉无责任。事故发生后，李小玉被送往梁河县人民医院住院治疗64天，于2016年12月5日出院，出院诊断为：1、左胫腓骨下段骨折；2、胸12椎体压缩性骨折；3、胆囊炎。出院建议以及带药注明：1、避风寒，勿劳累，注意保暖；2、加强腰部功能锻炼；3、加强患肢功能锻炼；4、不适随诊。李小玉共支出医疗费44060.68元（住院费43872.68元+门诊检查费188元）。2017年5月10日李小玉委托德宏州人民医院司法鉴定中心对其伤残等级、后期医疗费用、误工期、护理期、营养期进行评定，德宏州人民医院司法鉴定中心于2017年5月12日作出德宏州人民医院司法鉴定中心【2017】临鉴字第161号《法医学司法鉴定意见书》，评定李小玉的伤残等级为两个十级伤残，后期医疗费用需人民币柒仟元整，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。事故发生后王加亮已经垫付各项费用合计人民币75722.68元，并承诺在保险理赔范围外自愿支付李小玉人民币12350元。王加亮驾驶的云NDxx**号车在人寿财保盈江公司投保了交强险和保险金额为30万元的商业三者险，事故发生在保险期内。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。
因上诉人人寿财保盈江公司对一审确定的住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议，故本院予以确认。
关于医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，上诉人人寿财保盈江公司并未举证证实其认为不需赔偿或扣减的药物不属于被上诉人李小玉治疗的必需药品，故其主张不能成立。一审确认被上诉人李小玉的医疗费为51060.68元，符合法律规定，本院予以确认。
关于误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，被上诉人李小玉于2016年10月2日入院，2016年12月5日出院，共住院64天，根据德宏州人民医院司法鉴定中心作出【2017】临鉴字第161号《法医学司法鉴定意见书》的时间，被上诉人李小玉的误工期应为217天。被上诉人李小玉按《法医学司法鉴定意见书》评定的180天主张权利，系其对自己民事权利的自愿处分，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”的规定，一审按180天计算符合法律规定，本院予以确认。
关于护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”的规定，被上诉人李小玉于2016年12月5日出院，梁河县人民医院出具的《诊断证明》并未载明被上诉人李小玉出院后仍需要护理，另结合被上诉人李小玉的伤情，一审按90天确定护理期不符合法律规定，上诉人人寿财保盈江公司认为按住院时间计算护理期的主张，符合法律规定，本院予以支持。被上诉人李小玉的护理费应为7718.40元（64天×120.60元／天）。
关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定“的规定，被上诉人李小玉虽提交了营养期为90天的鉴定意见，但该鉴定意见与梁河县人民医院出具的《诊断证明》上的意见不符，一审予以支持存在不当。上诉人人寿财保盈江公司认为不应支持营养费的主张，符合法律规定，本院予以支持。
关于精神损害抚慰金。被上诉人李小玉在事故中无责，其伤残等级为两个十级伤残，一审根据其伤情、事故责任及受诉法院所在地的平均生活水平确定支持被上诉人李小玉精神损害抚慰金2400元并无不当。
关于鉴定费。被上诉人提交的鉴定意见中关于三期评定的意见并未被本院予以采信，故对其主张的鉴定费，本院扣减三期评定产生的鉴定费700元后，予以支持1300元。
综上，被上诉人李小玉的损失为：住院伙食补助费6400元、残疾赔偿金19844元、医疗费51060.68元、误工费21708元、护理费7718.40元、精神损害抚慰金2400元、鉴定费1300元，合计110431.08元。被上诉人李小玉虽对被上诉人王加亮已经垫付的款项金额75722.68元有异议，但其对该主张并未提交证据予以证实，故对其主张本院不予采信。被上诉人王加亮自认已经垫付的75722.68元中的12350元系其自愿支付给被上诉人李小玉，故扣减的金额应为63372.68元。扣除被上诉人王加亮垫付的人民币63372.68元，上诉人人寿财保盈江公司应在交强险和商业三者险责任限额内支付被上诉人李小玉人民币47058.40元。
综上所述，本院认为，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司盈江县支公司的上诉请求及理由部分成立，本院予以部分支持。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销梁河县人民法院（2017）云3122民初305号民事判决；
二、由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司盈江县支公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿被上诉人李小玉各项损失合计人民币110431.08元，扣除被上诉人王加亮垫付的63372.68元，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司盈江县支公司还应支付被上诉人李小玉人民币47058.40元，该款项于本判决送达后十五日内一次付清（款项支付至李小玉指定账户。户名：李小玉，开户行：梁河县农村信用合作联社芒东分社，账号：62×××22）；
三、由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司盈江县支公司支付被上诉人王加亮垫付的款项人民币63372.68元，款项于本判决送达后十五日内一次付清（款项支付至王加亮指定账户。户名：王加亮，开户行：中国农业银行盈江城北分理处，账号：62×××71）；
四、驳回上诉人中国人寿财产保险股份有限公司盈江县支公司的其他上诉请求；
五、驳回被上诉人李小玉一审的其他诉讼请求。
一审案件受理费626元，减半收取313元，由被上诉人李小玉负担45元，由被上诉人王加亮负担268元；二审案件受理费626元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司盈江县支公司负担313元，由被上诉人李小玉负担156.50元，由被上诉人王加亮负担156.50元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向梁河县人民法院申请强制执行。
审判长 王赶红
审判员 杨蓉蓉
审判员 张静玲
二〇一七年十一月十七日
书记员 庞子杨