内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院 民 事 判 决 书 （2017）内0724民初1520号 原告：周雅静，女，蒙古族，1988年1月26日出生，无职业，住辽宁省北票市。 委托诉讼代理人:宫娟，内蒙古羽林律师事务所律师。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司松原中心支公司，住所地：吉林省松原市宁江区沿河西路935号。 法定代表人：刘富军，职务经理。 委托诉讼代理人:丁志彬，内蒙古铁源律师事务所律师。 被告：初永胜，男，汉族，1977年10月7日出生，司机，住吉林省公主岭市。 被告：呼伦贝尔兴业旅行社有限公司，住所地：内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区蓝景丽苑3号楼B座702室。 委托诉讼代理人：范婧，内蒙古环通律师事务所律师。 原告周雅静与被告中国太平洋财产保险股份有限公司松原中心支公司（以下简称保险公司）、初永胜、呼伦贝尔兴业旅行社有限公司（以下简称旅行社）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周雅静的委托诉讼代理人宫娟、被告保险公司的委托诉讼代理人丁志彬、被告旅行社的委托诉讼代理人范婧到庭参加了诉讼，被告初永胜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。 原告周雅静向本院提出诉讼请求：一、请求三被告给付原告医疗费8696.80元、误工费12549.30元、护理费6168.30元、营养费5800元、伙食补助费5800元、住宿费800元、交通费1583元、因进行伤残鉴定产生的各项费用2496元，以上共计43,893.40元。二、请求保险公司在保险合同范围内承担保险责任；三、请求被告初永胜、旅行社对第一项诉讼请求承担赔偿责任。事实和理由：2015年8月7日13时许30分许，被告初永胜驾驶吉××××号大型普通客车沿省道202号线由北向南行驶至123km+97m处时，由于操作不当驶入公路东侧路下，导致翻车。致使车辆损害，包括原告在内的多名乘员受伤的交通事故。事故经鄂温克族自治旗公安局交通警察大队出具的责任认定书认定，本次事故因被告初永胜驾驶机动车遇险情采取的措施不当，未按操作规范安全驾驶，其行为违反《道路交通安全法》第二十二条第一款之规定应负事故的全部赔偿责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往呼伦贝尔市人民医院住院治疗35天，经诊断本次事故造成原告锁骨骨折、盆骨骨折等伤情。后因需取内固定物入住呼伦贝尔市人民医院住院治疗23天。被告初永胜驾驶的吉××××号大型普通客车在被告保险公司处投保了道路客运承运人责任险等保险，且事故发生在保险期内，故保险公司应在保险责任范围内承担赔偿责任。因被告初永胜驾驶车辆是为被告旅行社履行职务行为，应由被告初永胜、旅行社承担赔偿责任。为此原告诉至法院。 被告保险公司辩称，事故车辆在其公司投保了公路客运责任险，保险期限为一年，事故发生在保险期限内，但不同意赔付原告的各项损失。理由如下：一、根据双方签订的保险约定旅客乘坐被保险人提供的客运车辆途中遭受人身伤亡或财产损失，依法应当由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按约定赔偿，而通过原告诉状当中被告当事人的列置，事故车辆的被保险人吉林省冠通客运旅游汽车有限公司并不是本案的被告，也就是说被保险人是否对原告的损失负有赔偿义务尚未明确，因此依据保险条款（保险合同）第三款之约定我公司不同意赔偿；二、根据合同法第一百二十二条，当原告因违约和侵权其合法权益受到侵害时，原告只能提起侵权之诉或违约之诉择一诉讼，本案的原告与被告旅行社之间存在服务合同法律关系，与被告初永胜存在侵权法律关系，与被告公司无合同、侵权法律关系，因此原告的起诉没有法律依据。 被告初永胜未作答辩。 被告旅行社辩称：一、本次事故发生是旅游散客拼团在去往阿尔山的途中发生的交通事故，属于单方事故，事故发生后，在原告住院期间被告为原告垫付了22,327元医疗费；二、其使用的车辆是吉林省冠通客运旅游汽车有限公司的车辆，车辆有营运手续，保险齐全，且事故发生在保险期限内，所以对于原告的损失应由被告保险公司承担，对于我方垫付的医疗费用应由保险公司予以返还；三、本案属侵权之诉，应由被告保险公司、初永胜承担责任，被告与原告属旅游合同纠纷，不应在本案中承担赔偿责任。 原告周雅静为证明其诉讼主张成立，向本院提交了下列证据： 一、道路交通事故责任认定书1份，证实事故的发生时间、经过及责任划分情况。本次事故因初永胜驾驶不当承担事故的全部责任，原告无责任。经质证，被告保险公司对证据的真实性与证明目的均无异议。被告旅行社对证据的真实性与证明目的均无异议，但认为其非侵权主体。本院经审查认为，因被告保险公司、旅行社对该证据的真实性及证明目的均无异议，故本院予以确认。 二、交警队作出的询问、讯问笔录各1份，证实被告初永胜是被告旅行社的雇员，被告旅行社应承担侵权的赔偿责任。经质证，被告保险公司对证据的真实性及证明目的均无异议。被告旅行社对该组证据的真实性无异议，对证据的证明目的不认可，因该车辆车主系冠通旅游汽车有限公司，上述证据中被告初永胜并未说明其受雇于我公司，系我公司职员。赵玉娟的笔录中，称其在新业旅行社就职，不是我公司，实际情况是我公司并无被告初永胜及案外人赵玉娟等二人，若此二人受雇于我公司，我公司会有相关的人员考勤记录及缴纳相关保险的凭证，且涉案交通事故属被告初永胜的单方肇事，被告初永胜在本次事故中承担全部责任，雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇员在存在重大过失和故意时应自行承担赔偿责任。本院经审查认为，因被告保险公司、旅行社对该组证据的真实性无异议，故对证据的真实性予以确认。被告初永胜的讯问笔录中，无被告初永胜受雇于被告旅行社的内容。案外人赵玉娟的询问笔录中，其称在新业旅行社上班，与被告初永胜系同事关系的内容，虽系案外人赵玉娟单方陈述，但被告初永胜在被告旅行社的指示、监督下为旅行社提供劳务，并由旅行社支付报酬，足以认定被告初永胜是被告旅行社的雇员，故对原告的证明目的予以采信。 三、赔偿协议书一份，证实被告旅行社与受伤游客刘文革达成交通事故人身损害赔偿协议，由被告旅行社承担事故的侵权赔偿责任，且在协议中约定，被告旅行社达成协议后再向保险公司主张赔偿，故本次事故中被告初永胜系被告旅行社的雇员，应由被告旅行社承担侵权赔偿责任。经质证，被告保险公司对证据的真实性及证明目的不发表意见。被告旅行社对证据的真实性无异议，对证据的证明目的不认可，因协议书中明确说明其公司基于合同关系赔偿了案外人刘文革，并非因侵权行为予以赔偿。本院经审查认为，该证据系因被告旅行社与案外人刘文革的协议，与本案无关，故不作确认。 四、呼伦贝尔市人民医院出具的病历2份，证实因本次事故原告共住院治疗58天，第一次出院医嘱休息30日，第二次出院证明中医生建议出院休息30日。经质证，被告保险公司、旅行社对证据的真实性与证明目的均无异议，但不同意赔偿。本院经审查认为，因被告保险公司、旅行社对该证据的真实性及证明目的均无异议，故本院予以确认。 五、CT影像报告单6份，证实原告的伤情。经质证，被告保险公司、旅行社对证据的真实性与证明目的均无异议，但不同意赔偿。本院经审查认为，因被告保险公司、旅行社对该证据的真实性及证明目的均无异议，故本院予以确认。 六、医疗费收据1张，证实原告第二次入院治疗产生医疗费8696.80元。经质证，被告保险公司、旅行社对证据的真实性与证明目的均无异议，但不同意赔偿。本院经审查认为，因被告保险公司、旅行社对该证据的真实性及证明目的均无异议，故本院予以确认。 七、火车票4张，证实原告因第二次住院治疗产生交通费1583元。经质证，被告保险公司、旅行社对证据的真实性认可，但认为交通费不具有必要性，应就近治疗，且回去的费用过高不具有合理性。本院经审查认为，因被告保险公司、旅行社对证据的真实性无异议，且原告因事故二次入院治疗往返于异地的事实存在，产生交通费有其合理性、必要性，根据原告的伤情及其提供的相关票据，本院酌情维护原告及陪同人员1人的交通费1218元。 八、住宿费发票8张、证明1份，证实在原告及陪护人员在原告住院期间（自2015年8月9日至2015年8月19日）产生住宿费800元。经质证，被告保险公司对证据的真实性认可，对证明目的不认可，认为住宿费过高。被告旅行社对证据的真实性认及证明目的均无异议，但不同意赔偿。本院经审查认为，被告保险公司、旅行社对证据的真实性无异议，故对真实性予以确认。但该笔费用系在原告住院期间产生，不具有合理、必要性，故对原告的证明目的不予采信。 九、哈工大医司鉴（2017）临鉴字第606号司法鉴定书1份、鉴定费票据2张、火车票4张、交通费票据4张、住宿费缴费凭证1张、住宿卡1张，证实原告因鉴定产生的费用共计2496元（鉴定费900元+交通费1196元+住宿费400元）。经质证，被告保险公司对该组证据的真实性无异议，因原告经鉴定不构成伤残，故鉴定产生的相关费用应由原告自行负担，且上述费用不在保险理赔范围内，故不予承担。被告旅行社对该组证据的真实性无异议，认为原告经鉴定不构成伤残，故相关费用应由原告自行负担，且其非侵权人，不承担。本院经审查认为，因被告保险公司、旅行社对该组证据的真实性无异议，故对真实性予以确认。原告因鉴定不构成伤残，故因鉴定产生的相关费用应由原告自行负担。 被告保险公司为证明其抗辩主张成立，向本院提交下列证据： 一、保单、保险条款复印件各1份，证实被保险车辆即涉案事故车辆系吉林省冠通客运旅游汽车有限公司，该车辆在其公司投保道路客运承运人责任险，每次事故每座人身伤亡损害赔偿额度为50万元。依据保险条款第三条，只有在被保险人承担经济赔偿责任的情况下保险公司才进行赔偿。经质证，原告对保单的真实性及证明目的均无异议。对保险条款的真实性及证明目的均不认可，因该证据系保险公司单方出具，未与被保险人签署或明确告知其免责事由，故其所述的免责条款无效，且该证据并不能对受害的原告产生任何的法律效力。被告旅行社对保单的真实性及证明目的均认可。对保险条款的真实性认可，但认为依保险公司所述，发生交通事故的车辆在保险期限内有买卖行为，变动所有权人，那么保险公司就即将免除保险责任，这显然与保险法及设立保险险种的精神相违背，且该保险险种只针对事故车辆，故对保险条款的证明目的不予认可。本院经审查认为，原告及被告旅行社对保单的真实性及证明目的均认可，故予以确认。保险条款的第三条明确约定：“在保险期间内，旅客在乘坐被保险人提供的客运车辆的途中遭受人身伤亡或财产损失，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。”，因原告在乘坐被保险人提供的车辆途中受伤，依据该内容的约定，应由保险公司在保险合同约定的范围内予以赔偿，故对被告保险公司的证明目的不予采信。 二、出险登记表1份，证实每起事故的免赔额为200元。经质证，原告认为该证据系被告保险公司单方出具，没有告知原告，故对证据的真实性及证明目的均不认可。被告旅行社认为，该证据系被告保险公司单方制作，故对证据的真实性及证明目的均不认可，本院经审查认为，该证据系被告保险公司单方制作，且未经被保险人签字确认，故本院不作确认。 被告初永胜未向本院提交证据。 被告旅行社未向本院提交证据。 本院经审理认定事实如下：2015年8月7日13时30分许，被告初永胜驾驶吉××××号大型普通客车沿省道S202线由北向南行驶至123km+97m处时，由于操作不当驶入公路东侧路下翻车，致吉××××号大型普通客车驾驶员初永胜及车上乘员包括原告周雅静等25人在内的乘客受伤，车辆部分损坏。经鄂温克族自治旗公安局交通警察大队作出鄂公交认字［2015］第20150086号事故认定书认定，被告初永胜驾驶机动车遇险情操作不当，未按操作规范安全驾驶，过错严重应承担事故全部责任，原告周雅静无过错、无责任。事故发生当天，原告到呼伦贝尔市人民医院住院治疗35天，出院诊断为锁骨骨折、骨盆骨折。后经康复治疗，于2017年6月22日到呼伦贝尔市人民医院住院治疗23天，进行内固定物取出术，出院诊断为骨折术后（右锁骨取内固定物），出院时情况为治愈，产生医疗费8696.80元。被告初永胜驾驶的吉××××号大型普通客车在被告保险公司投保道路客运承运人责任保险（保险限额为50万），事故发生在保险期限内。 另查明，被告初永胜驾驶吉的××××号大型普通客车所有人系吉林省冠通旅游汽车有限公司，该车辆实际使用人系旅行社。 庭审中，原告对其伤残程度申请鉴定，本院委托哈尔滨工业大学司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，经鉴定作出哈工大医司鉴（2017）临鉴字第606号司法鉴定书，意见为：被鉴定人周雅静右锁骨骨折内固定物取出术后、右耻骨骨折骨性愈合不构成伤残。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案所涉交通事故经鄂温克族自治旗公安局交通警察大队作出鄂公交认字［2015］第20150086号事故认定书认定，被告初永胜承担事故全部责任，原告周雅静无过错、无责任。该起事故因被告旅行社的雇员即被告初永胜在执行工作任务时发生，用人单位的工作人员因执行工作任务时造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告初永胜驾驶的车辆在被告保险公司投保道路客运承运人责任保险，被保险车辆在保险期间发生交通事故，致乘车人员受伤所造成的损失属于道路客运承运人责任保险的承保范围内。本案中，原告周雅静是乘车人，依照道路客运承运人责任保险合同的约定，应由被告保险公司在保险限额内赔偿其因交通事故造成的损失。原告的损失评析如下：1、医疗费8696.8元，有正式票据，予以确认；2、误工费，因原告无固定职业，参照2017年上一年度内蒙古自治区居民服务业职工年平均工资38,820元计算，原告因事故两次住院治疗58天，两次出院诊断均为出院后休息30天，故其误工期限为118天（58天+60天），原告误工费应为12,550.03元（38,820元÷365天×118天），原告的诉求为12,549.3元，符合法律规定，本院予以维护；3、护理费，因原告两次住院长期医嘱中均载明陪护一人，参照2017年上一年度内蒙古自治区居民服务业职工年平均工资38,820元计算，原告护理费应为6168.66元（38,820元÷365天×58天），原告的诉求为6168.3元，符合法律规定，本院予以维护；4、营养费5800元，因原告两次住院诊断记录均未载明需加强营养，故不予维护；5、住院伙食补助费5800元，原告住院治疗58天，其住院伙食补助费为5800元（18天×100元），因符合法律规定，故本院予以维护；6、住宿费800元，该笔费用系在原告住院期间产生，不具有合理、必要性，故不予维护；7、交通费1583元，原告因事故二次入院治疗往返于异地的事实存在，本院酌情维护原告及陪同人员1人的交通费1218元；8、鉴定费、交通费、住宿费共计2496元，经鉴定，原告不构成伤残，故因鉴定产生的相关费由原告自行负担。被告初永胜经本院传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃对原告诉讼请求的抗辩和对证据质证的权利，并承担因此带来的不利后果，本院依法缺席判决。 综上，依照《中国人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下： 一、中国太平洋财产保险股份有限公司松原中心支公司于本判决生效之日起十日内在道路客运承运人责任保险限额内赔偿原告周雅静医疗费8696.80元、误工费12,549.30元、护理费6168.30元、住院伙食补助费5800元、交通费1218元，合计34,432.40元； 二、驳回原告周雅静的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费897.34元，减半收取448.67元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司松原中心支公司负担。 如不服本判决，可在判决送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。 审判员  巴米尔 二〇一八年二月十一日 书记员  付图雅 附：本判决所依据的相关法律 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 三、《中华人民共和国保险法》 第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。 投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。 保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。 四、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括： (一)案由、诉讼请求、争议的事实和理由; (二)判决认定的事实和理由、适用的法律和理由; (三)判决结果和诉讼费用的负担; (四)上诉期间和上诉的法院。 判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。