山东省安丘市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0784民初2921号
原告：白存任，男，1982年3月12日出生，汉族，住潍坊市奎文区。
委托诉讼代理人：孟庆杰，山东北海律师事务所律师。
委托诉讼代理人：宋永成，山东北海律师事务所律师。
被告：闫国欣，男，1973年2月23日出生，汉族，住安丘市。
委托诉讼代理人：李卫民，山东文信律师事务所律师。
被告：钟宝宝，男，1987年2月14日出生，汉族，住安丘市。
原告白存任与被告闫国欣、钟宝宝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，转为普通程序，两次公开开庭进行了审理。第一、二次庭审时，原告白存任及其委托诉讼代理人孟庆杰、宋永成、被告闫国欣及其委托诉讼代理人李卫民、被告钟宝宝到庭参加诉讼。第三次庭审时，原告白存任及其委托诉讼代理人宋永成、被告闫国欣及其委托诉讼代理人李卫民、被告钟宝宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告白存任向本院提出诉讼请求：1.二被告共同赔偿原告医疗费、误工费等损失共计10万元（暂定，具体数额待伤残鉴定后再定）；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月17日15点左右，原告应被告钟宝宝要求，在为被告闫国欣经营的向阳家俱城仓库漏顶进行换顶过程中，因房屋坍塌，致被告钟宝宝及原告白存任从高处坠落，造成原告右侧股骨粗隆粉碎骨折、右侧股骨胫骨折受伤住院。因本次安全生产事故，给原告造成了医疗费、误工费等损失，原告虽多次与被告协商，但至今未果。为维护原告的合法权益，原告诉至本院，请求依法裁判。
被告闫国欣辩称，被告闫国欣与原告不存在雇佣关系，被告钟宝宝承揽了被告闫国欣的棚顶修复工程后，在雇佣原告等人施工过程中发生本案伤害事故，被告闫国欣不应承担赔偿责任。一、被告钟宝宝承揽了被告闫国欣的棚顶修复工程，二被告之间是承揽合同关系，被告闫国欣是定做人，被告钟宝宝是承揽人；二、原告系被告钟宝宝的雇佣人员，在施工过程中发生伤害事故，应由被告雇主钟宝宝承担相应赔偿责任；三、原告对事故的发生存在重大过错，应自行承担相应责任。综上所述，请求法院依法判决驳回原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求。
被告钟宝宝辩称，不应由被告承担赔偿责任，因为当时是被告闫国欣让被告找几个人去干活，被告才找到原告等人去干的活。
本案当事人围绕诉讼请求依法依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：原告提交证1）安丘人民医院出车命令单一份，证明原告于16年3月17日下午从6米高空处坠落受伤；被告闫国欣对证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为没有6米。本院认为，原、被告对记载的坠落高度存在争议，但不影响原告坠落受伤的事实，对该证据本院予以确认，并在卷佐证。证2）安丘人民医院收费票据四份，被告闫国欣主张无相关门诊病历及诊疗记录、处方，对其真实性、合理性不予认可。本院认为，结合证1，原告伤后先到安丘市人民医院进行治疗，该证据是真实的、合法的，且与本案有关联，对该证据本院予以确认并在卷佐证。证3）中国人民解放军八九医院收费票据五份，被告闫国欣对其中的住院收费票据、病历复印件票据真实性无异议，对其它三份门诊收费票据的真实性、合理性不予认可。本院认为，门诊票据中的两份为原告入院治疗时的费用，另一份为原告术后检查的费用，均与原告的伤情有关，对上述证据，本院予以确认并在卷佐证。证4）担架车出租费票据，被告闫国欣主张非安丘人民医院出具，不予认可。本院认为，该票据非正规发票，本院不予确认。证5）现场照片五份，证明原告因木质梁腐烂坠落受伤，被告闫国欣对其真实性无异议，对证明目的有异议。本院认为，该证据是真实的、合法的，且与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。证6）原告与刘文的房屋租赁合同两份（附刘文身份证复印件、房产证复印件）、潍坊市奎文区大虞街道办事处虞中社区委员会证明一份、潍坊市潍州外国语学校就读证明一份，证明原告居住于潍坊市区，被告闫国欣有异议，认为不能证明原告居住于市区。本院认为，上述证据是真实的、合法的、且与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。证7）护理人员原告之妻钟桂华、原告之妹白玉霜身份证各一份，证明护理人员居住于城市，被告闫国欣对其证明目的有异议。本院认为，该证据能证明二护理人员的身份，但不能证明属于城镇户口，对该证据本院予以确认，并在卷佐证。证8）询问笔录复印件三份，证明原告及被告钟宝宝等受雇于被告闫国欣，被告认为系复印件，对真实性不予认可，原告申请本院调取了该材料。
被告闫国欣提交证1）黄中武书面证明材料，证明二被告间为承揽关系，原告及被告钟宝宝对该证据均不予认可。证2）被告申请证人赵某、王某出庭作证，二人均系被告朋友，与被告钟宝宝没有关系。赵某作证称“了解，今年3月份我去闫国欣办公室拿东西，正好闫国欣与钟宝宝在讲仓库棚顶维修的事，当时我去时听着他们在谈人工费20元/平，干完按实际面积结算，不准抽烟，注意安全，待了一会儿我就走了”“钟宝宝是包清工，闫国欣管材料，工具、人员由钟宝宝负责”“20元/平”“四五百平米吧”“好像是闫国欣提供材料，钟宝宝包清工，当时我还觉得20元/平价格不算高”“闫国欣负责材料，钟宝宝找人干活”“你们在说价格的事，价格已经谈好了，20元/平，闫国欣要求注意安全，干完按实际平方算”“四五分钟”“去拿包，我有好多东西在那儿”。王某作证称“大体了解，那天我与赵某去闫国欣办公室拿东西，当时闫国欣与钟宝宝在商量仓库棚顶维修一事，我听着钟宝宝以20元/平承包闫国欣工程，具体事情我没听清”“大体听着是材料闫国欣包着，人员钟宝宝雇佣”“我与赵某一起去闫国欣办公室拿东西”“他有好多东西放在那儿”“当时过去时他们在谈价格，20元/平包给他，其它的我就不知道了”“四五分钟”“拿包”“包活，出去后我问赵某什么活，他说是棚顶”原告、被告钟宝宝对证人证言不予认可。本院认为，证1、证2相互佐证，且两名证人已出庭作证，对上述证据本院予以确认，并在卷佐证。证3）被告自行绘制的房梁平面图，证明房梁倒塌是因原告等违章操作造成的。原告及被告钟宝宝均提出异议。本院认为，该证据是被告自行制作，不能证明事故发生的原因，对该证据本院不予认可。
原告及被告闫国欣均提交向阳家俱有限公司“3.17”高处坠落事故调查处理工作会议纪要一份，该两份纪要在向阳家俱有限公司签名处存在争议，因安丘市安全生产监督管理局已做出行政处罚决定书，对该两份纪要本院不予审查。
经原告申请，本院依法调取了安丘市安全生产监督管理局的询问笔录、行政处罚决定书。原告质证后对证据的真实性无异议。被告闫国欣对行政处罚决定书本身的真实性无异议，但主张该决定不能证明原、被告系雇佣关系；对刘福庆的询问笔录真实性无异议，但不能证明刘福庆、原告等人系由被告闫国欣雇佣；对闫国欣的询问笔录真实性无异议；对被告钟宝宝的询问笔录的真实性无异议，但对其证明内容及目的有异议，钟宝宝、原告等人并非是被告闫国欣雇佣。被告钟宝宝质证后仅对闫国欣的笔录有异议，当时只是说日工资，具体怎么结算没有约定，不是承揽关系，也没有提及安全问题。本院认为上述证据是真实的、合法的，且与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告闫国欣经营的安丘市向阳家俱有限公司仓库顶漏水，被告闫国欣将修复工程承包给被告钟宝宝，被告钟宝宝雇佣原告等人施工。2016年3月17日下午14时30分左右，原告在安装檩条过程中，房顶框架倒塌，致原告跌落受伤。原告伤后被急救车送至安丘市人民医院治疗，花费310.85元。同日自行转至中国人民解放军第八十九医院住院治疗11天，经诊断为右侧股骨粗隆粉碎性骨折，花费56221.61元。
2016年3月21日安丘市安全生产监督管理局对被告闫国欣、被告钟宝宝、刘福庆就原告受伤一事进行了询问，9月28日该局作出行政处罚决定书，依据《山东省安全生产条例》第四十八条，决定给予安丘市向阳家俱有限公司（闫国欣）罚款贰万元。
审理中原告提出鉴定申请，经本院技术室委托，潍坊医学院附属医院司法鉴定中心作出鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人白存任的伤残等级为九级伤残。2、被鉴定人白存任的后续治疗费用约为人民币壹万圆左右或按照实际合理支出审查认定。3、被鉴定人白存任住院期间需2人护理，出院后需1人护理60日；后期取内固定物需住院15天左右，住院期间需1人护理，出院后不需护理。4、被鉴定人白存任的营养期为90日。5、被鉴定人白存任的误工时间建议自外伤发生之日始至此次鉴定之日止。为此，原告支出鉴定费用1988元。据此鉴定意见，原告明确其要求的各项损失为：医疗费56886.46元，误工费27007.4元，残疾赔偿金126180元，住院伙食补助费780元，交通费1000元，精神抚慰金2000元，护理费8383元，营养费2700元，后续治疗费10000元，鉴定费1900元，共计236836.86元。被告闫国欣认为医疗费同庭审质证意见；误工费、残疾赔偿金按农村居民标准计算；交通费原告未提交证据，不予认可；对住院伙食补助费按30元/天计算没有异议；鉴定费1900元、精神抚慰金2000元、营养费2700元没有异议；后续治疗费应在实际支出后再确定数额。
另查明，被告钟宝宝无进行工程施工的相关资质。安丘市向阳家俱有限公司未进行工商登记。
本院认为，区分雇佣关系与承揽合同关系，可以从当事人之间是否存在控制、支配和从属关系，是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，报酬是定期给付还是一次性结算，是连续性提供劳务还是一次性提供劳动成果，当事人一方所提供的劳动属于哪方的业务或经营活动的组成部分等方面分析。本案中，被告闫国欣不对被告钟宝宝等人的工作进行分工，不对被告钟宝宝等人进行管理与指挥，不提供工具，双方间不存在持续的提供劳务支付报酬的关系，其支付报酬是以完成换顶为依据，被告钟宝宝等人提供的劳动不是被告闫国欣生产经营活动的组成部分，被告闫国欣与被告钟宝宝间不存在雇佣关系，应属承揽关系。原告提供劳务系应被告钟宝宝的要求，其与钟宝宝间应为雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没用相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告作为被告钟宝宝的施工人员，是在为被告钟宝宝承包的工程提供劳务过程中受伤，被告钟宝宝作为雇主应当承担赔偿责任。被告闫国欣将工程发包给被告钟宝宝，因被告钟宝宝无相应的施工资质，且不具备安全生产条件，被告闫国欣应与被告钟宝宝承担连带赔偿责任。原告白存任作为完全民事行为能力人，其从事过该类工作，在提供劳务的过程中，因安全生产事故遭受人身损害，未尽安全注意义务，存在过错，亦应承担相应的责任。综合本案情况，本院酌定原告承担10%的责任，被告钟宝宝、被告闫国欣连带承担90%的责任。
据本院审查确认的证据及法律规定，原告的合理损失为：医疗费56682.46元；因原告租住与城区且连续居住一年以上，可按2015年度城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金为126180元（31545元×20年×20%）、误工费为16246.96元[86.42元/天×188天（误工时间自2016年3月17日始至鉴定之日）]、护理费原告之妻钟桂华的护理费可按照城镇标准计算、原告之妹白玉霜的护理费可按农村居民可支配收入与消费支出支出之和计算，为8030.08元[86.42元/天×（11天+60天+15天）×1人）+54.36元/天×11天×1人]、住院伙食补助费780元[30元/天×26天（11天+15天）]、营养费2700元、交通费酌定为600元、后续治疗费10000元、病例复印费54元。原告的上述损失共计221273.5元，被告钟宝宝、被告闫国欣应连带赔偿199146.15（221273.5元×90%）元。原告主张的精神损害抚慰金2000元、鉴定费1900元，符合法律规定，依法予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条规定，判决如下：
一、被告钟宝宝于本判决生效之日起十日内赔偿原告白存任医疗费、残疾赔偿金等各项损失共计199146.15元；
二、被告钟宝宝于本判决生效之日起十日内赔偿原告白存任精神损害抚慰金2000元；
三、被告闫国欣对上述第一项、第二项承担连带赔偿责任；
四、驳回原告白存任的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4853元，保全费1020元，共计5873元，由原告白存任负担535元，被告钟宝宝、闫国欣负担5338元；鉴定费1900元，由被告钟宝宝、闫国欣负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 李会会
人民陪审员 李培友
人民陪审员 周瑞花
二〇一七年五月十六日
书 记 员 王丽君