山西省阳泉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋03民终809号上诉人（原审原告）：梁爱福，男，1972年12月31日出生，汉族，阳泉市郊区人。委托诉讼代理人：张润，山西晋泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘翠改，女，1965年6月5日出生，汉族，河北省石家庄市人，现住阳泉市郊区。被上诉人（原审被告）：杨泽辉，男，1990年10月14日出生，汉族，山西省阳泉市郊区人，现住本村。被上诉人（原审被告）：杨亚东，男，1986年1月20日出生，汉族，河北省石家庄市人，现住阳泉市郊区。被上诉人（原审被告）：杨茜，女，1997年6月21日出生，汉族，河北省石家庄市人，现住阳泉市矿区。四被上诉人共同委托诉讼代理人：张治国，阳泉市至诚法律服务所法律工作者。上诉人梁爱福因与被上诉人刘翠改、杨泽辉、杨亚东、杨茜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省阳泉市郊区人民法院（2017）晋0311民初96号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人梁爱福及委托诉讼代理人张润，四被上诉人共同委托诉讼代理人张治国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁爱福上诉请求：1.撤销山西省阳泉市郊区人民法院（2017）晋0311民初96号民事判决书；2.改判被上诉人依法赔偿上诉人误工费51000元、营养费2600元、交通费300元、残疾赔偿金71416元、鉴定费1500元、精神抚慰金5000元；3.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.关于山西方正司法鉴定所引用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准认为�爱福损伤的后遗症相当于职工工伤十级伤残的鉴定意见，一审法院不予采信是错误的。伤残评定标准有《道路交通事故受伤人员伤残程度评定》和《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，如果是在道路交通事故中受伤，受害人进行伤残评定，适用《道路交通事故受伤人员伤残程度评定》，如果是其他原因受伤，应该比照适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行伤残评定。本案上诉人不是因为道路交通事故受伤，不能适用《道路交通事故受伤人员伤残程度评定》，应当比照适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》。本案鉴定机构适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》对上诉人伤残程度进行鉴定没有任何错误，也不违反法律规定。如果当事人对鉴定结论有异议，应当提出重新鉴定申请。本案中，被上诉人并没有提出重新鉴定申请，故一审判决不认可涉案鉴定结论显然没有事实法律依据。山西方正司法鉴定所对本案的鉴定结果客观公正，人民法院应当采用。2.一审法院对上诉人有些赔偿数额没有认定实属错误。依照相关法律规定，上诉人的误工费51000元、营养费2600元、交通费300元、残疾补偿金71416元、鉴定费1500元、精神抚慰金5000元等均应当予以赔偿。3.一审程序违法。一审人民法院对鉴定结论不采用情况下，既未向当事人释明，也未告知当事人是否重新鉴定，在没有履行告知义务的情况下，显然剥夺了上诉人的诉讼权利。程序违法。刘翠改、杨泽辉、杨亚东、杨茜辩称：对梁爱福的上诉理由不予认可。梁爱福的伤情应按照公安部及最高人民法院关于人体损伤鉴定的标准依法进行鉴定。本案受害者梁爱福不是工伤保险所调整的范围，并没有构成十级伤残。�上诉人提出的赔偿要求不予认可，应维持一审法院判决。梁爱福向一审法院起诉请求，1、请求依法判令被告赔偿原告损失医疗费5000元、误工费51000元、护理费2667.34元、住院伙食补助费2600元、营养费2600元、交通费300元、残疾赔偿金71416元、鉴定费1500元、精神抚慰金5000元，共计141083.34元；二、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，梁爱福变更第一项诉讼请求为：请求依法判令四被告支付原告误工费54000元、护理费2667.34元、住院伙食补助费2600元、营养费2600元、交通费300元、残疾赔偿金35708元、鉴定费1500元、精神抚慰金5000元，共计104375.34元。一审法院认定事实：对有争议的证据和事实，认定如下：1.关于本案时效及原告与杨某某之间是劳务关系还是承揽关系，原告是否在工作期间受伤，四被告是否应�担责任。⑴原告提交了阳泉市郊区人民法院（2016）晋××民初×××号民事判决书及阳泉市中级人民法院（2016）晋××民终×××号民事判决书，证明原告在韩庄拆解点工作，杨某某承包了该拆解点，原告的工资由杨某某妻子支付。原告是2015年8月5日在工作中受伤。⑵杨泽辉出具的证明，证实杨某某在2015年7月4日去世，其生前承包的黄标车拆解工作由杨泽辉、杨亚东完成，责任、义务维持不变。被告对上述证据的真实性无异议，但被告认为尚不能证实在原告受伤期间，被告支付过原告的工资。被告针对其答辩意见提供如下证据：1.被告提交了房屋租赁协议2页、现金收入凭单1张，证明原告自2013年至受伤期间租赁门面房从事电氧焊工作，故与被告之间不存在劳务关系，而应是承揽关系。2.被告的陈述，原告2015年8月5日受伤到出院，截至2016年8月29日，已超过一年的诉讼时效。原告质证后认为，租赁时间是2013年3月1日至2014年2月29日，与原告受伤不是一个时间。关于时效，原告受伤后及时向有关部门提出仲裁申请，二审判决是2016年12月13日下达，原告在2017年1月提起诉讼没有超过诉讼时效，根据相关规定，原告诉讼时效中断。综合原、被告提供的证据，关于时效问题，原告受伤后一直在向相关部门主张权利，故时效并未超过法律保护的期限。本案中原告提交的生效判决认定2014年腊月期间，梁爱福曾为杨某某进行黄标车拆解，工作了39天，此间梁爱福的工资由杨某某的爱人给付。2015年5月，梁爱福要求杨某某为其安排工作，杨某某遂安排梁爱福从事黄标车拆解，同年8月3日，梁爱福到韩庄铁厂从事车辆拆解工作，8月5日，梁爱福在工作中受伤后入住阳泉市第二人民医院治疗，杨亚东（杨某某之子、韩庄拆解点负责人）支付了原告住院期间的医�费。此间，原告领取了三个月的工资，均由杨某某的儿媳妇支付。上述证据能够证明原告与杨某某之间存在劳务关系，原告在工作期间受伤，杨某某应当承担相应的责任，现杨某某因车祸去世，其应承担的责任由继承人四被告继承遗产的范围内共同承担；被告所举的证据不能印证杨某某与原告之间是承揽关系；故原告所举的上述证据予以确认。2.关于原告的伤情及相关鉴定人员的出庭费用。原告提供了由山西晋泉律师事务所委托山西方正司法鉴定所出具的晋方正司鉴［2017］鉴字第××号鉴定意见书，鉴定结果为原告损伤的后遗症相当于职工工伤十级伤残。被告针对该《鉴定意见书》发表质证意见为，该《鉴定意见书》是由山西晋泉律师事务所单方面委托鉴定，不属于《民事诉讼法》规定的鉴定意见形成的程序，只能认定为书证，对该书证的合法性、关联性不予认可�根据鉴定意见书第五项，是依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的标准形成的，显然原告没有认定工伤，鉴定应当依照《人身损害伤残赔偿》鉴定，而不是上述标准，其次，该书证内容明确表明原告在受伤前左手示指较健侧相比短缩3厘米，也就是说原告已进行过截肢手术，而根据该书证给出的标准5.10.2十级分级系列第五条之规定，原告是不构成十级伤残的，因此，被告对该书证持有异议并申请相关司法鉴定人员出庭作证。司法鉴定人员出庭陈述，关于报告中山西方正司法鉴定所引用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准定残，是因为山西晋泉律师事务所司法鉴定委托书中陈述梁爱福在杨某某承包的阳泉天元报废汽车回收（拆解）有限责任公司汽车拆解工作过程中受伤，故引用的该标准。关于鉴定意见书，鉴定结果为损伤的后遗症相当于职工工伤十级伤残，原告提供的生效判决书确认原告梁爱福与阳泉天元报废汽车回收（拆解）有限责任公司不存在劳动关系，本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，系侵权责任，并非工伤保险待遇纠纷，故山西方正司法鉴定所根据司法鉴定委托书中的陈述，引用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对原告作出的梁爱福损伤的后遗症相当于职工工伤十级伤残的鉴定，不予采信。关于鉴定人员出庭作证费用，被告提供了票据金额为1200元，因鉴定报告未被采信，故该费用应由原告承担。3.原告各项损失的具体金额：（1）阳泉市第二人民医院诊断建议书、出院证、病例各一份，证实原告受伤情况。（2）2015年8月31日阳泉市第二人民医院开具的住院收费票据，金额4773.91元，挂号费票据、门诊收费票据计款125.8元，上述计款4899.71元，证明原告受伤住院期间医疗费花费情况。该费用被告已支付，故不再主张。（3）误工费，原告提供了被告在劳动仲裁时所举的原告2015年6月份、7月份工资，分别为3000元、3880元，故原告主张误工费从2015年8月6日计算至2017年2月5日，共计18个月，以每月3000元计算为54000元。（4）护理费，原告由其妻子张先鱼陪护，按山西省居民服务业标准36933元/年÷12个月÷30天=102.59元/天×住院天数26天=2667.34元。（5）住院伙食补助费、营养费计算方法为住院26天，每天100元，住院伙食补助费、营养费各2600元。（6）交通费300元，原告未提供票据。（7）鉴定费票据一张，证明鉴定花费1500元（8）残疾赔偿金，原告系农民，根据2015年山西省居民人均可支配收入17854元/年×20年×10%=35708元。（9）精神抚慰金5000元，原告系十级伤残，主张5000元精神抚慰金。被告质证后陈述关于病例，对病例真实性�异议，但手术知情同意书中原告明确是其坚决要求截肢，拒绝行使皮管成形术，也就是说导致原告伤残过程或有关治疗情况与被告没有关联性，是因原告自已的承诺而导致的伤害结果。护理费，是由刘翠改安排王三丰进行陪护，而不是张先鱼，原告陈述不是事实。其次，基于原告的伤残等级认定是因自身要求截肢而导致的，其计算的其他费用的依据均不存在。分项而言，误工费计算时间偏长、标准偏高，依据公安部人身损害日评定总则而定。住院伙食补助费，住院26天的住院天数是原告自行截肢造成的住院期限延长，法庭应予以考虑。营养费没有医嘱，也没有相关的鉴定，因此不应支持。交通费没有票据，不予认可。残疾赔偿金是因原告自我承诺（伤害）行为造成的，因此，被告不应承担。精神抚慰金被告不应当承担。针对原、被告提交的证据中关于误工费问题，�告提交的6至7月份工资能够证明原告的工资情况，原告以每月3000元工资计算误工费符合相关规定，但误工费计算时间较长，考虑原告伤情，依法支持其四个月误工费为12000元；护理费2667.34元、住院伙食补助费2600元符合相关规定，予以确认；营养费酌情支持1300元；交通费酌情支持200元整，鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金，因鉴定报告书中的鉴定意见未予确认，故上述主张不予采信；综上，支持的金额为18767.34元，核减被告垫付的鉴定人员出庭费用1200元后，应赔偿原告金额为17567.34元。一审法院认为，原告梁爱福在为杨某某提供劳务时受伤，其造成的损失杨某某理应赔偿，因杨某某已去世，四被告作为继承人应当在继承遗产实际价值范围内承担责任，关于原告主张的各项损失，应以该院认定的应赔偿金额17567.34元为准，关于原告�张的鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金，因山西晋泉律师事务所委托山西方正司法鉴定所出具的晋方正司鉴［2017］鉴字第×××号鉴定意见书，该院未予确认，故上述主张该院不予支持。判决：一、被告刘翠改、杨亚东、杨茜、杨泽辉在继承遗产的实际价值范围内共同赔偿原告各项损失17567.34元。二、驳回原告的其他诉讼请求。（上述款项均在本判决生效后十日内付清）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2387.5元，由原告承担1986.4元、被告刘翠改、杨亚东、杨茜、杨泽辉共同承担401.1元。二审期间当事人没有提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人梁爱福与黄标车拆解处原承包人杨某某之间存在劳务合同关系。杨某某去世后，该处工作由被上诉人杨泽辉、杨亚东承接完成。上诉人梁爱福在工作时受伤，对其损害后果，被上诉人刘翠改、杨亚东、杨茜、杨泽辉应在继承遗产的实际价值范围内共同承担赔偿责任。对于梁爱福主张的各项赔偿费用，因梁爱福提供的山西方正司法鉴定所作出的鉴定意见书，系受山西晋泉律师事务所委托引用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准定残，而本案受害人梁爱福是在提供劳务过程人体受到的伤害。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于发布的公告》的规定，该鉴定意见书作出的结论不应作为本案赔偿的依据，故上诉人依据该结论主张赔偿费�的理由，不予支持。根据《最高人民法院》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。因此，原审法院对梁爱福主张的各项费用按具体情况支持赔偿共计17567.34元并无不当。上诉人认为一审程序不当及被上诉人应申请重新鉴定的理由不能成立。综上所述，梁爱福的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2388元，由上诉人梁爱福负担。本判决为终审判决。审判长  胡旭辉审判员  张卫华审判员  贾志强二〇一七年十月三十日书记员  翟文洁