湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）常民四终字第383号
上诉人（原审原告）高建华，男，汉族，1963年9月11日出生，村民，住湖南省常德市武陵区。
委托代理人周绍华，广东水贝律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张孝天，男，汉族，1976年8月15日出生，司机，住湖南省常德市武陵区。
委托代理人李念，男，1991年9月21日出生，常德市大地法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区。
代表人谢前湘，该公司经理。
委托代理人刘松，湖南保协律师事务所律师。
上诉人高建华因与被上诉人张孝天、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称平安财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2015）武民初字第1642号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高建华及委托代理人周绍华、被上诉人张孝天及委托代理人李念、被上诉人平安财险常德公司的委托代理人刘松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
高建华原审诉称，2014年11月28日18时40分，张孝天驾驶1号小轿车，经三闾路由北向南行驶至伽盾酒店路段时，将由东向西步行的高建华撞伤。经常德市交警支队二大队作出道路交通事故认定书，认定张孝天负事故主要责任，高建华负事故次要责任。高建华受伤在常德市第一人民医院治疗38天后出院。2015年4月21日高建华伤情经鉴定为十级伤残。1号车辆在平安财险常德公司购买了交强险和商业三者险。故现请求法院判决张孝天赔偿其医疗费及鉴定费9387元、误工费17200元、陪护费5200元、住院伙食补助费1560元、交通费520元、伤残赔偿金53140元、被扶养人生活费30084元、精神抚慰金5000元，共计138622.38元；平安财险常德公司在保险范围内承担责任；因张孝天垫付医疗费16531.38元，高建华于一审庭审过程中要求该费用在本案中一并处理。
张孝天原审辩称，1、高建华的相关损失先由平安财险常德公司赔偿；2、其已垫付医药费16031.87元及生活补助费500元，平安财险常德公司垫付医药费10000元均应予抵减；3、高建华的部分损失项目不合法、不合理；4、高建华在事故当中的责任更大。
平安财险常德公司原审辩称，1、依据合同约定理赔，在保险限额内担责，商业三者险内赔偿比例不超过70%；不承担诉讼费和鉴定费；2、其已垫付10000元医疗费，高建华各项损失过高，应依法核定。
原审法院经审查明，2014年11月28日18时40分，张孝天驾驶1号小轿车，经常德市武陵区三闾路由此向南行驶至伽盾酒店路段时，将由东向西步行的高建华撞伤。经交警部门认定，张孝天负主要责任，高建华负次要责任。高建华受伤后，在常德市第一人民医院治疗38天后出院。其伤情经常德市广德司法鉴定中心鉴定：损伤构成十级伤残，出院后需休息4个月，后续治疗费7000元，住院时间2周，护理时间2周，陪护1人。1车辆在平安财险常德公司投保了一份交强险和一份保险金额为100万元的商业三者险，保险期间均自2014年8月27日至2015年8月26日止。
另查明，张孝天垫付医药费16031.87元，生活补助费500元，平安财险常德公司垫付医药费10000元。高建华户籍为农村户籍。父母均年满75周岁以上，育有四个子女，其中女儿高红君系一级言语残疾人。
原审法院认为：
一、本案民事责任承担。
张孝天驾驶机动车，在本次事故中其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十二条第二款之规定，是造成事故的主要原因，负事故主要责任，依据《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十八条第一款第一项之规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，机动车一方负主要责任的，承担百分之八十赔偿责任，张孝天在本案中应承担80%民事赔偿责任。张孝天关于高建华应承担主要责任的抗辩观点，因无证据证明，不予支持。平安财险常德公司关于按照合同约定保险车辆负事故主要责任的，事故责任比例不超过70%的抗辩主张，违反法律规定，不予支持。高建华的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条之规定，负事故次要责任，结合其违法行为和过错程度，其应承担20%民事赔偿责任。
二、损失的核算与认定。
1、医疗费26031.87元。该项费用依据医疗费发票予以核定。
2、后续治疗费7000元。该项费用依据鉴定意见属于必然将要发生的费用，故予以支持。
3、住院伙食补助费5200元。2015年湖南省住院伙食补助费赔偿标准为100元／天，住院总天数依法确定为52天（前期治疗住院天数38天＋后期治疗住院天数14天）。
4、护理费5772元。52天111元／天（2014年湖南省居民服务业标准）。
5、误工费11042.4元。172天（52天住院天数＋全休4个月）64.2元／天（2014年湖南省农、林、牧、渔业标准）。高建华主张100元／天计算误工费标准无依据，不予支持。
6、残疾赔偿金23128.4元。其中伤残赔偿金为20120元（10060元／年（2014年湖南省农村居民人均纯收入标准）20年10%］，高建华主张按照城镇标准进行赔偿无证据证明，不予支持。被扶养人生活费为3008.4元（9025元／年（2014年湖南省农村居民人均年生活消费支出标准）5年10%÷3（扶养义务人数）2（被扶养人数）］，高建华主张30084元无依据，不予支持。
7、交通费酌定为500元。
8、精神损害抚慰金结合高建华的过错程度以及伤残情况依法酌定为4000元。
9、鉴定费用2387元。根据相关发票予以确定，其中因鉴定所花费检查费用1387元，鉴定费1000元。
综上，本案高建华总损失为85061.67元。损失首先由平安财险常德公司在交强险限额范围内赔偿44442.8元（抵减已垫付的医疗费10000元，还应赔偿44442.8元=护理费5772元＋误工费11042.4元＋残疾赔偿金23128.4元＋精神损害抚慰金4000元＋交通费500元）；再由平安财险常德公司按责任比例在商业三者险限额范围内赔偿22585.5元［（医疗费26031.87元-交强险10000元＋后续治疗费7000元＋住院伙食补助费5200元）80%］；再由张孝天按责任比例赔偿1909.6元（2387元（鉴定费）80%］。平安财险常德公司共计还应向高建华赔偿67028.3元，张孝天已垫付费用16531.87元，抵减其应承担的赔偿费用1909.6元，还应退还张孝天14622.3元。张孝天经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告高建华67028.3元（其中52406元支付给原告高建华，14622.3元支付给被告张孝天）；二、驳回原告高建华其他诉讼请求。
一审案件受理费2742元，减半收取1371元，由原告高建华负担633元，被告张孝天负担738元。
原审判决宣判后，高建华不服，向本院提出上诉，请求依法改判由被上诉人张孝天、平安财险常德公司赔偿误工费，按100元／每天计算，即17200元；赔偿残疾赔偿金，按2014年的城镇居民标准计算。其理由，上诉人虽户籍在农村，但从2012年12月就租住在陈祥德的房屋，在伽盾商务酒店打工，从事保安工作，其主要经济收入来源于城镇，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金和按月工资3000元标准计算误工费。
被上诉人张孝天答辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人平安财险常德公司答辩称，上诉人上诉陈述的事实及理由与客观事实不符，请求驳回上诉，维持原判。
在二审举证期间，高建华为支持其上诉请求，即残疾赔偿金按城镇居民标准计算，误工费按每天100元计算，向本院提交了两组证据材料。第一组，陈祥德房屋出租合同、出租人陈德祥的身份证明、陈祥德收取高建华的两年租金共4800元的收条，以及常德市武陵区启明街道唐家溶社区居民委员会的证明材料。拟证明高建华从2012年12月8日起在城镇居住的事实；第二组，伽盾商务酒店聘请保安协议书、工资发放证明、伽盾商务酒店营业执照，拟证明高建华从2012年12月8日开始在该店务工，至今月工资收入为3000元的事实。
上述证据，经庭审质证，被上诉人张孝天质证认为两组证据在一审没有提交，不属于新证据；被上诉人平安财险常德公司质证认为上诉人高建华提交的租赁房屋合同、收取租金收条不属于新证据，伽盾商务酒店与高建华户籍地距离很近，是否需要租房有待查证。工资收入没有银行收入证明，据此，对证据的真实性不予认可。
本院认为，高建华提交的两组证据是对一审已出示证据的补充，可以足以证明高建华从2012年8月起租房居住在城镇和在伽盾商务酒店务工的事实。该两组证据可以作为认定高建华上诉主张残疾赔偿金按城镇居民标准计算、误工费按100元每天计算的依据。
被上诉人张孝天和平安财险常德公司在二审举证期内未提交新的证据材料。
本院二审审理查明，上诉人高建华户籍地为常德市武陵区芦荻山乡岩桅子村3组，从2012年8月起租赁陈祥德房屋在常德市武陵区东效唐家溶居委会四组居住至今，在此期间，并与常德市武陵区伽盾商务酒店签订了保安协议，从事保安工作，月工资为3000元。
另查明，2014年湖南省城镇居民人均可支配收入为26570元。
关于上诉人高建华各项损失认定：
1、医疗费26031.87元，依据医疗费发票核定；2、后续治疗费7000元，依据鉴定意见认定；3、住院伙食补助费5200元，依据住院情况确定52天和2015年湖南省住院伙食补助助标准为100元／天核定；4、护理费5772元，52天111元／天（2014年湖南省居民服务业标准）；5、误工费17200元，172天（52天住院天数十全休4个月）100天（按实际工资收入每天100元计算）；6、残疾赔偿金53140元，（2014年湖南省城镇居民人均可支配收入标准26570元20年10%）；7、被扶养人生活费3008.4元，9025／年（2014年湖南省农村居民人均年生活消费支出标准）5年10%÷3（扶养义务人数）2（被扶养人数）；8、交通费500元：9、精神损害抚慰金4000元；10、鉴定费用2387元。
综上，高建华的各项损失总额124239.27元。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷案件。争议焦点为：高建华上诉请求误工费按每天100元、残疾赔偿金按城镇居民标准计算有无事实依据和法律依据。经查，上诉人高建华在上诉举证期间内，向本院提交了其与房屋出租人陈祥德签订的房屋租赁合同、房屋出租人的身份证明、出租人陈祥德收取了租金的收条、武陵区启明街道唐家溶社区居民委员会出具的高建华在该居委会陈祥德家租住以及在伽盾商务酒店从事保安工作的证据，结合上诉人高建华在一审中提交的伽盾商务酒店发放工资表和武陵区芦荻山乡岩桅子村委会、芦荻山公安派出所的证据，足以认定上诉人高建华在城镇居住生活和务工的事实，且高建华的收入每月为3000元。故上诉人高建华上诉主张误工费按每天100元、残疾赔偿金按照城镇居民标准计算有事实依据和法律依据，其上诉理由成立，对其上诉请求本院予以支持。
对高建华的各项损失124239.27元的赔偿责任，其中医疗费38231.87元［医疗费26031.87元＋后续治疗费7000元＋住院伙食补助费5200元］，残疾赔偿金83620.40元［护理费5772元＋误工费17200元＋伤残赔偿金53140元＋被扶养人生活费3008.4元＋交通费500元＋精神损害抚慰金4000元］，由平安财险常德公司在交强险限额范围内赔偿医疗费10000元，残疾赔偿金83620.40元；余下的医疗费28231.87元由张孝天按比例80%承担赔偿责任，即22585.50元，由平安财险常德公司在商业三者险限额范围内替代张孝天赔偿。扣减平安财险常德公司垫付的医疗费10000元，平安财险常德公司在交强险和商业三者险限额范围内还应赔偿高建华106205.90元（83620.40元＋22585.50元）。鉴定费2387元，由张孝天承担80%为1909.60元，张孝天已垫付费用16531.87元，抵减后，还应退还张孝天14622.27元。故平安财险常德公司尚应赔偿高建华的损失91583.63元（106205.90元
--14622.27元），支付张孝天14622.27元。
综上所述，原审判决认定事实部分错误，适用法律错误，实体处理不当，依法应予纠正。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省常德市武陵区人民法院（2015）武民初字第1642号民事判决的第二项，即驳回原告高建华的其他诉讼请求；
二、变更湖南省常德市武陵区人民法院（2015）武民初字第1642号民事判决书第一项为：被告中国平安财产保险股份有限公司常德市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿高建华的损失91583.63元，支付张孝天14622.27元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2742元，减半收取1371元，由高建华负担633元，张孝天负担738元；二审案件受理费705元，由被上诉人张孝天负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 祁圣友
审 判 员 陈远定
审 判 员 戚 盛
二〇一六年三月三十日
代理书记员 廖泽轩
附法律条文
中华人民共和国道路交通安全法
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；