广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂刑终48号
原公诉机关广西壮族自治区崇左市人民检察院。
上诉人（原审被告人）凌志伟，男，1990年9月7日出生于广西壮族自治区龙州县，壮族，小学文化，农民，住龙州县。因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年5月17日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，现羁押于大新县看守所。
辩护人林永，广西元胜律师事务所律师。
广西壮族自治区崇左市中级人民法院审理广西壮族自治区崇左市人民检察院指控原审被告人凌志伟犯运输毒品罪一案，于2016年12月5日作出（2016）桂14刑初64号刑事判决。原审被告人凌志伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区人民检察院指派检察员韦某、代理检察员马某出庭履行职务，上诉人凌志伟及其辩护人林永到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年5月17日14时许，被告人凌志伟搭乘车牌号码为桂Ｆ×××××的大巴车从广西天等县前往广州市，途经大新县福隆乡平良村平良桥头路段时遇民警检查，民警当场从其携带的黑色挎包内查获可疑毒品6块。其中1号净重355.13克，2号净重357.24克，3号净重355.06克，4号净重351.33克，5号净重348.61克，6号净重348.13克，其中1、2、4、5、6号5块毒品净重共1760.44克。经鉴定，从所送1、2、4、5、6号检材中均检出海洛因，含量从分别为47.7%、50.4%、51.2%、56.7%、52.0%。
另认定，公安机关从3号可疑毒品中提取送检样品的重量为1.48克，实际送检的样品重量为1.49克。
原判认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、到案经过、搜查证、搜查笔录、指认物证笔录、毒品称量笔录、可疑毒品送检笔录、扣押决定书、扣押物品清单、照片、移交物品清单、发还清单、调取证据通知书、调取证据清单、客户资料、通话清单、户籍证明、鉴定意见、尿液提取笔录、现场检测报告书、证人黄某1、陈某、黄某2、朱某的证言、被告人凌志伟的供述等。
原判认为，被告人凌志伟违反我国对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因仍进行非法运输，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成运输毒品罪。公诉机关指控凌志伟犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。凌志伟归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。凌志伟所运输的毒品重量应为1760.44克。对涉案财物及违禁品予以没收，上缴国库。综上，本案事实清楚，证据确实充分。根据凌志伟犯罪的事实、性质、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人凌志伟犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、公安机关依法扣押被告人凌志伟苹果6plus手机一部，予以没收，上缴国库；三、公安机关扣押的涉案毒品予以没收，由扣押机关依法处理。
上诉人凌志伟上诉以及辩护人提出本案公安机关抽样提取的毒品与送检鉴定的毒品数量不一致，不能排除送检毒品不是抽检毒品的可能性，相应的鉴定意见不能作为定案依据；凌志伟不明知是毒品，凌志伟的行为不构成运输毒品罪；由于本案雇主未到案，不能排除特情引诱的可能性；凌志伟受雇运输毒品，主观恶性不大，且是初犯，原判量刑过重，请求依法改判。
广西壮族自治区人民检察院认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法；凌志伟的上诉理由以及辩护人提出的辩护意见均不成立，建议本院驳回凌志伟的上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。
认定本案事实的证据有：
一、物证、书证
1.受案登记表、立案决定书、到案经过各1份，证实2016年5月17日，在大新县公安局组织下，大新县公安局桃城派出所、福隆派出所及禁毒大队在省道S316线大新县开展公开查缉毒品行动，当天13时40分许，民警对一辆天等开往广州的桂Ｆ×××××大巴车进行检查时，当场从凌志伟随身携带的物品中查获可疑毒品6块，并当场抓获凌志伟，大新县公安局于当日对本案立案侦查。
2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单各1份，指认物证笔录2份，现场搜查及指认照片1组，证实2016年5月17日14：00-14:30，公安人员依法对凌志伟的人身及其乘坐的桂Ｆ×××××大巴车进行搜查，当场查获并扣押了凌志伟携带的黑色挎包内可疑毒品海洛因6块，苹果6plus手机一部（手机号码150××××5971），银行卡3张（工商银行62122636020××××59307124；农业银行62284800860××××9272；中信银行51820028××××3588），现金670元，凌志伟本人居民身份证、居住证、港澳通行证各一张。凌志伟对被扣押的可疑毒品进行了指认，其确定该6块可疑毒品就是其运输途中被公安机关查获的毒品，凌志伟对其他被扣押物品也进行了指认。
3.移交物品清单2份，发还清单1份，证实大新县公安局民警于2016年7月26日将涉案的毒品移交大新县公安局禁毒大队保管，同年7月28日将扣押的三张银行卡、现金670元、凌志伟本人居民身份证、居住证、港澳通行证各一张发还给凌志伟的舅舅覃邵明。
4.毒品称量笔录、可疑毒品送检笔录各1份，照片1组，证实在凌志伟在场及见证人的见证下，大新县公安局民警将扣押的6块可疑毒品海洛因进行编号称重，结合称量照片，六块可疑毒品净重分别为1号355.13克、2号357.24克、3号355.06克、4号351.33克、5号348.61克、6号348.13克，民警分别对6块可疑毒品进行取样，样品重量分别为1号1.89克、2号2.04克、3号1.48克、4号1.19克、5号2.94克、6号2.95克。
5.调取证据通知书、调取证据清单、客户资料、通话清单，证实从凌志伟身上查获的手机号码150××××5971客户名称为其本人。
6.户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明各1份，证实凌志伟案发时已达到完全刑事责任年龄，凌志伟无违法犯罪记录。
二、鉴定意见
1.鉴定聘请书、鉴定委托书、鉴定事项确认书、崇左市公安局物证鉴定所崇公物鉴（毒品）字[2016]104号鉴定报告、鉴定意见通知书、鉴定人及鉴定机构资质证明材料，证实公安机关送检样品重量分别为1号1.89克、2号2.04克、3号1.49克、4号1.19克、5号2.94克、6号2.95克；从所送6份检材中均检出海洛因，含量分别为1号47.7%、2号50.4%、3号52.3%、4号51.2%、5号56.7%、6号52.0%。鉴定意见已告知凌志伟。
2.尿液提取笔录、现场检测报告书、尿液检测结果告知笔录各1份，吸毒检测执法资格证复印件2份，证实凌志伟的检测样本经吗啡、甲基安他非明、氯胺酮类胶体金法检测均呈阴性。
三、证人证言
1.证人黄某1证言，证实2016年5月17日中午，我乘坐一辆桂Ｆ×××××天等至广州的大巴车去广东，到了中午14时许，车经过广西大新县福隆乡平良村平良桥的时候，看见公安民警在查车，上车检查时发现27号座位的一名男青年脚下有一个黑色挎包，打开挎包发现里面装有6块用牛皮纸包毒品，毒品是呈长方形状的。当时我的座位是31号，就是在27号座位的后面。当时大巴车上很多乘客都看到了，我不知道该男子叫什么名字，我也不认识他，他当时是穿着一件黄色T恤，浅蓝色中裤。在车上，没有发现他的同伙，接着公安民警把该男子带走了。
2.证人陈某证言，证实2016年5月17日，在大新县福隆乡平良村桥头有警察查车。因为我在平某桥头附近经营一家“平良农家饭店”，有几个警察在我饭店前面路段执勤，大概14时许，公安民警对桂Ｆ×××××天等开往广州的大巴车进行检查时，我就听到有民警说发现车上有人携带毒品，出于好奇，我就挤到大巴车上看到公安民警在大巴车上对27号座位一名年轻男子放在脚下的一个黑色的挎包进行检查，发现挎包内有毒品6块，都是用牛皮纸包装的，外层是一层胶带包装好的。公安民警让那名男子指认那些毒品并拍照后，把该名男子带上警车了。检查时，车上的客人都看到了，该男子大概二十几岁，身穿一件黄色T恤，下身穿一条蓝色中裤。
3.证人黄某2证言，证实2016年5月17日，我乘坐的一辆车牌号为桂Ｆ×××××的大巴车经过大新县平良桥路段时，公安民警上我们乘坐的大巴车进行检查，对27号座位的男子进行检查，我看见该男子脚下有一个黑色挎包，里面有6块用牛皮纸包装的毒品，毒品是长方形状的，都是用胶带包好的。我的位置是29号，就在27号座位的左手边，该名男子看起来20多岁，穿着一件黄色T恤，穿着浅蓝色中裤。当时车上的乘客都看到了，后面公安民警对该名男子进行问话，后就带上警车了。
4.证人朱某证言，证实我是大客车（桂Ｆ×××××）的车乘人员，我们这辆车跑天等到广州，2016年5月17日12时从天等车站发车，途径平良桥头路段时靠边配合公安民警进行检查。在车上27号座位乘客携带的一个黑色的包里查获6块毒品海洛因，民警问那名乘客这是什么东西，乘客回答说是毒品海洛因。毒品是长方形块状，用浅黄色胶带包装在外面。该男子是在车站上车的，20多岁，他上身穿着一件黄色T恤，下身穿着一件浅蓝色牛仔中裤。
四、上诉人凌志伟的供述和辩解
2016年4月，我在龙州县喝酒的时候认识一个叫“阮晓明”的越南籍男子，他跟我说帮他运东西去广州市，就有钱用了。2016年5月16日下午17时许，我们约好在金龙水库碰面，他把东西给我运去广州市，说给我2000元报酬，但我觉得太少，我说要5000元，我才帮他运，他也同意了。谈好价钱了以后，他就交给我一个黑色斜跨单肩帆布包。我按照阮晓明的指示去坐车，当晚我就从金龙镇来到大新县城。2016年5月17日早上，我就去到天等车站，12点我乘坐一辆车牌号为桂Ｆ×××××的大客车从天等县开往广州市。我上车坐的是27号位置，我穿着一件黄色T恤，牛仔中裤。我跟阮晓明是电话联系的，我用的手机号码是150××××5971，我没有存他的手机号码，只记得是158开头。我也不知道他的真实姓名是什么，30岁左右，越南国籍，我也不知道他住在哪里。到了13点40分左右，我所乘坐的大客车行驶至大新县福隆乡平良桥头时看到公安民警在公开查车。公安民警上车检查时发现我携带的那个黑色斜跨单肩帆布包里装的东西是可疑毒品，用透明胶包裹起来，撕开包装后发现里面有一个牛皮纸袋包着六块毒品海洛因，在检查时车上的人都看到了，我不认识他们。于是我被公安民警带到大新县桃城镇派出所接受调查了。阮晓明说毒品运到广州市后才给钱，所以我没拿到5000元钱。
以上证据经一审、二审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
对上诉人凌志伟的上诉理由以及辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
上诉人凌志伟上诉以及辩护人提出本案侦查机关提取的毒品样本与送检鉴定的毒品数量不一致，不能排除送检毒品不是抽样毒品的可能性，相应的鉴定意见不能作为定案依据。经查，本案侦查人员制作的可疑毒品送检笔录、毒品称量笔录以及物证封存袋照片反映侦查人员记载毒品数量以及提取毒品检材数量与称重时照片反映本案查获每块毒品的数量只有零点零几克的差异，侦查人员记录时省略了零点零几克毒品的记录，对此侦查机关作出了合理的解释。侦查人员对从凌志伟处扣押的毒品以及对提取用于鉴定的毒品样本进行称重时，均有凌志伟、侦查人员、见证人在场，扣押、提取毒品的数量均有称量时的照片证实，凌志伟对称重过程进行了指认，称量照片客观反映了凌志伟运输毒品的数量以及提取毒品检材的数量，称量照片与侦查人员送毒品鉴定时，鉴定委托书与鉴定机构出具的鉴定事项确认书、检验报告记载鉴定的毒品检材数量相一致，且本案运输毒品数量大，由于侦查人员记录的原因，记录相差0.1多克的毒品数量并不影响对凌志伟定罪量刑，综合全案证据分析，除鉴定3号毒品检材与本案提取3号毒品的检材数量不一致，不能确认系本案查获的3号毒品外，侦查机关委托鉴定以及鉴定机构所鉴定的本案其余几块毒品的检材均是本案查获的1、2、4、5、6号毒品提取的检材，本案毒品鉴定报告对1、2、4、5、6号毒品检材的鉴定意见系具有相应资质的鉴定机构以及人员依法作出，合法有效。前述上诉理由以及辩护意见不成立，本院不予采纳。
上诉人凌志伟上诉以及辩护人提出凌志伟不明知是毒品而运输，凌志伟的行为不构成运输毒品罪。经查，凌志伟归案后供述其为了获取高额报酬，帮助越南籍男子运输毒品的事实，且凌志伟在龙州县一水库从越南籍男子接到毒品，辗转大新县、天等县再乘车去广州市，两人交接、运送物品方式不同普通货物惯常交接方式，综上分析，足以认定凌志伟明知毒品而运输，凌志伟运输毒品被当场人赃俱获，毒品产生了较远距离的空间位移，其行为符合运输毒品的特征，应以运输毒品罪处罚。前述上诉理由以及辩护意见不成立，本院不予采纳。
上诉人凌志伟上诉及辩护人提出由于本案雇主未到案，不能排除特情引诱的可能性。经查，到案经过证实本案系侦查机关在开展日常缉毒行动中抓获凌志伟，侦查机关已明确本案不使用特情。前述上诉理由以及辩护意见无事实依据，本院不予采纳。
上诉人凌志伟上诉以及辩护人提出凌志伟受雇运输毒品，主观恶性不大，是初犯，原判量刑过重，请求依法改判。经查，凌志伟虽系受雇运输毒品，是初犯，但其运输毒品数量大，主观恶性大，原判综合考虑凌志伟犯罪的事实、性质、情节以及悔罪表现，量刑适当。前述上诉理由以及辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人凌志伟违反我国毒品管理制度，明知是毒品仍进行非法运输，数量大，其行为已构成运输毒品罪。凌志伟归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。对涉案财物以及违禁品，依法予以没收，上缴国库。综上，凌志伟的上诉理由以及辩护人提出的辩护意见均不成立，本院不予采纳。广西壮族自治区人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见正确，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 植勇建
审判员 欧阳文
审判员 黄秀军
二〇一七年五月二十六日
书记员 林建成