广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）佛城法刑初字第333号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人许熙源（绰号“胖子”），男，1983年4月12日出生于广东省广州市，汉族，初中文化，无业。
辩护人王兴元，广西先导联合律师事务所律师。
被告人冯玉亮（绰号“五哥”），男，1965年1月15日出生于四川省武胜县，汉族，小学文化，农民。
上述二被告人均因本案于2012年11月13日被羁押，次日被送刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现均押于佛山市南海区看守所。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉（2013）311号起诉书指控被告人许熙源犯贩�毒品罪、被告人冯玉亮犯非法持有毒品罪，于2013年4月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员敖亮、胡凌惠出庭支持公诉，被告人许熙源及其辩护人王兴元、被告人冯玉亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年11月l3曰l2时许，被告人冯玉亮和吸毒人员刘某（另案处理）来到佛山市禅城区石湾华泰旅业303房，然后冯玉亮联系被告人许熙源进行毒品交易。在许熙源来到303房后，冯玉亮用人民币20000元向许熙源购买一袋重约100克的甲基苯丙胺。交易完毕后，两人将该袋冰毒分成两袋。随后，民警入屋将上述三人抓获，并在房内的床上起获两袋甲基苯丙胺（净重99.8克，含量35.4％），在许熙源身上起获毒资人民币20000元及四袋甲基苯丙胺，其中一袋净重9.76克（含量为37.7%）。经核查，现场共计查获甲基苯丙胺113.62克。经核算，其中被告人许熙源非法贩卖甲基苯丙胺达111.17克；被告人冯玉亮非法持有甲基苯丙胺达102.97克。
针对指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据，并据此认为被告人许熙源已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，构成贩卖毒品罪；被告人冯玉亮已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪；并建议判处被告人许熙源有期徒刑十五年，并处没收财产；建议判处被告人冯玉亮有期徒刑八至十年，并处罚金；提请本院依法判处。
被告人许熙源辩称他没有贩卖毒品，他只是去向冯玉亮购买毒品。其辩护人辩称侦查机关存在程序违法，南海区公安机关对本案不具有管辖权，其所收集的证据不能作为定案依据；被告人许熙源没有犯罪动机；交易地点由冯玉亮确定，且是冯玉亮主动打电话联系许熙源去酒店交易毒品，也是冯玉亮提供的电子称，许熙源还在现场吸食毒品，根据交易习惯可推断被告人许熙源是买毒品的并非卖毒品的；冯玉亮交给许熙源2万元的事实并无足够证据予以认定；许熙源的供述一直是稳定的，但冯玉亮关于入住303房的时间、许熙源到303房的时间、购毒的原因、选择在303房交易的原因、关于“大头”的信息等内容的供述前后不一致且与刘某的证言矛盾；许熙源到303房约十几分钟就被公安机关抓获，这么短时间不可能完成送电子称、数钱、吸毒、分包等环节；刘某说曾向冯玉亮买过毒品，那么冯玉亮有贩毒史但许熙源没有贩毒前科，应认为许熙源没有贩卖毒品；综上，本案证据不足以证实被告人许熙源贩卖毒品，只能认定被告人许熙源构成非法持有毒品罪，且被告人许熙源非法持有毒品数量刚刚超过10克，犯罪情�较轻，是初犯，认罪态度好。
被告人冯玉亮对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
经审理查明，2012年11月l3日l2时许，被告人冯玉亮和吸毒人员刘某（另案处理）在佛山市禅城区石湾华泰旅业303房内，被告人冯玉亮联系被告人许熙源进行毒品交易。在被告人许熙源来到303房后，被告人冯玉亮用人民币20000元向被告人许熙源购买了一袋重约100克的甲基苯丙胺。交易完毕后，二人将该袋冰毒分成两袋。随后，民警入屋将上述三人抓获，并在房内的床上缴获二人交易的两袋甲基苯丙胺（净重99.8克，含量35.4％），在被告人许熙源身上起获毒资人民币20000元及四袋共重10.65克的甲基苯丙胺（其中一袋净重9.76克，含量为37.7%），在被告人冯玉亮身上起获甲基苯丙胺1.38克及含甲基苯丙胺的麻古1.79克，另缴获电子称1台。经核算，被告人许熙源非法贩卖甲基苯丙胺110.45克；被�人冯玉亮非法持有甲基苯丙胺101.18克和含甲基苯丙胺的麻古1.79克。
上述事实，有由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、物证、书证
1.抓获经过。证实2012年11月5日，公安机关接到群众反映称有一名叫“阿源”的广州籍男子经常在黄岐一带贩卖毒品，接报后民警立即对该情况开展侦查。2012年11月13日15时许，有线索反映该名男子会在佛山市禅城区石湾的华泰旅业某房进行毒品交易，民警立即赶往该处，在华泰旅业303房当场抓获涉嫌贩卖毒品的被告人许熙源、涉嫌购买毒品的被告人冯玉亮及在场的刘某，并当场查获毒品冰毒一批。
2.户籍资料。证实被告人许熙源、冯玉亮的身份情况。
3.搜查笔录及扣押、发还、移送、处理物品、文件清单。证实公安机关对佛山市禅城区石湾华泰旅业303房进行搜查，在被告人冯玉亮处起获并扣押了颗粒状物品2袋、淡黄色粉末1袋、颗粒状物品1瓶、红色丸状物品2袋、棕色粉末1袋、电子称1台；在许熙源处起获并扣押了人民币20000元（200张面额100元的纸币）、透明颗粒状物体1包、淡黄色晶体粉末1袋、透明颗粒状物体1袋、透明颗粒状物体1袋；其中扣押被告人冯玉亮的棕色粉末1袋已发还给被告人冯玉亮，其余物品均随案移送。
4.手机通话记录。证实被告人许熙源号码为138××××1876的手机与被告人冯玉亮号码为134××××8658的手机在2012年11月12日和13日期间有多次通话记录；被告人许熙源号码为138××××1876的手机在2012年11月12日与号码为186××××7023的手机有通话记录；被告人冯玉亮号码为132××××7776的手机与号码为159××××0208的手机在2012年11月12日和13日期间有多次通话记录；被告人冯玉亮号码为134××××8658的手机与号码为186××××7023的手机在2012年11月13日有两次通话记录。
5.佛�市南海区中医院的检验记录。证实被告人许熙源、冯玉亮和刘某冰毒检测呈阳性。
6.指定管辖决定书。证实佛山市公安局经对本案的管辖问题进行审查，根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第十九条的规定，决定由佛山市公安局南海分局对本案管辖。
二、证人证言
1.证人刘某证言及辨认笔录和照片。主要内容：我与“五哥”（冯玉亮）是认识的老乡，案发一个月前我与表姐、表哥在石湾华泰宾馆住，表哥有吸毒的习惯，我们也跟着吸一点，后来表哥回家了，但表哥还欠“五哥”买毒品的钱，表哥就给我们“五哥”的电话让我们帮他还钱，我与表姐就顺便向他买了一包毒品吸食，我就与“五哥”认识了。2012年11月12日我与表姐的男朋友吵架，表姐与其男朋友走了，我没地方住，后在华泰宾馆见到“五哥”，“五哥”叫我到他租的110房住，次日中午又换到303房住。2012年11月13日中午，“五哥”打电话叫人送毒品来。约14时许，做摩托车搭客的“老刘”给“五哥”送来一叠钱，大约有一万多元，“老刘”送完钱就走了。15时许，“五哥”下楼接了一名中年男子到303房交易毒品。该中年男子给了“五哥”一大包“猪肉”，“五哥”就把那叠钱给了那名男子。接着“五哥”又叫“老刘”送来一把电子秤，“五哥”与中年男子将猪肉分成两袋，搞完该中年男子就用一个水烟筒吸毒。过了十几分钟，民警来检查将我们抓获，并搜出“五哥”藏在枕头底下的两包毒品。另证人刘某辨认出被告人冯玉亮就是打电话叫人送毒品来的“五哥”、被告人许熙源就是送毒品来的中年男子，并对被告人冯玉亮购买的毒品及被告人冯玉亮携带的物品进行了指认。
2.证人许某的证言。主要内容：许熙源是我亲哥哥。我所知道许熙源只有138××××1876这个手机号，189××××7023这个号码是我在1年多以前在老家开户使用的。有时我来广州，许熙源的手机没电时就拿我这个手机号码来用，但多数都是我自己使用的。
三、被告人供述和辩解
1.被告人许熙源的供述和辩解及辨认笔录和照片。供称：2012年11月13日14时30分许，我接到“五哥”电话说有新货让我到石湾华泰旅业试一下并拿点货，我就从广州开车到佛山石湾华泰旅业。15时许我打电话给“五哥”说到了，“五哥”就带我上了303房。进房间时我看见除了“五哥”之外还有一名女子和一名男子。后“五哥”拿出冰毒让我试，房间里的另一名男子则走出去，两分钟左右那名男子拿了一把电子秤进来又出去了。我试过毒品后向“五哥”买了1500元的毒品，用电子称称约7.5克，我还没有给钱，就有警察进来将我们抓获了。警察从我身上搜出23800多元人民币，其中有20000元是一个叫“军”的朋友放在我这里的，剩下的是我自己的，还有一台号码为138××××1876的手机、两小袋冰毒、一小袋淡黄色冰毒及一包我今天向“五哥”购买的冰毒。警察在床头搜出的冰毒是“五哥”的，那名女子没有参与我们的毒品交易。我只有138××××1876这个手机号，手机没电时会借别人的手机用。另他辨认出被告人冯玉亮就是“五哥”，刘某就是当时在场的女子，并对从他身上起获的2万元人民币及四包毒品、被告人冯玉亮使用的电子称进行了辨认、确认。
2.被告人冯玉亮的供述及辨认笔录和照片。供称：2012年11月12日23时许，我接到“大头”的电话说“你明天中午到华泰旅业303房，‘胖子’拿东西过来，你把钱交给他，到时我过来或者安排人过来拿”。次日11时许，我到华泰旅业303房，“小妹仔”在该房间住。12时多，一男子敲门，我开门后那男子给了一包用黑色塑料袋包装的钱给我说“这里2万”，说完就离开了。13时许，我134××××8658的手机接到“胖子”的电话说他已经在楼下，我下楼接他上房间。进房后，他先给我一包100克的毒品，我就把那2万元给他，他拿着钱数起来，“小妹仔”就在旁边看。我看到毒品只有一袋，就打电话给“大头”，“大头”说分开两袋，我就让其把称拿过来，很快刚才送钱过来的男子又送来一把电子秤。我就和“胖子”一起来分拆，将那100克分拆成2袋。分好后我将那两袋毒品放在床头柜上，“胖子”就用矿泉水瓶过滤的方式吸毒，他还给了一小袋毒品给我，我就将他给我的那袋毒品放在烟盒里。16时30分许，有警察冲进来，我就顺手将两大袋冰毒丢在床上，我们就被警察抓获了。我身上还带了向其他人买的一个玻璃瓶装的冰毒、两袋麻古及一包叫“草”的棕色粉末和烟盒里放的“胖子”送给我的一�黄色粉末。我只是替“大头”交易毒品，我可以从交易双方都得到好处，双方都会免费给我一点毒品吸食。“胖子”的电话是186××××7023，“大头”的电话是159××××0208，我另一个手机号码是132××××7776。2012年11月12日我在华泰旅业开了110房住，13日见到“小妹仔”没有地方住，我就帮她开了303房让她住。另他辨认出被告人许熙源就是卖毒品的“胖子”，刘某就是“小妹仔”，并对购买毒品的钱、向被告人许熙源买来的毒品及从他身上查出的毒品及称冰毒的电子称进行了指认。
四、现场勘验检查笔录及照片。证实位于佛山市禅城区石湾华泰旅业303房的现场情况。
五、刑事化验检验报告书。证实在被告人许熙源处查扣的无色晶体颗粒1包，净重0.43克；黄色晶体粉末1包，净重0.2克；无色晶体颗粒1包，净重0.26克；无色晶体颗粒1包，净重9.76克，均检出甲基苯丙胺成分�其中净重9.76克的无色晶体颗粒中甲基苯丙胺成分的含量为37.7%。在被告人冯玉亮处查扣的白色晶体颗粒2包，净重99.8克；无色晶体颗粒一瓶，净重0.66克；黄色晶体粉末1包，净重0.72克；粉红色颗粒1包（8粒），净重0.7克；红色颗粒1包（11粒），净重1.09克，均检出甲基苯丙胺成分，其中净重99.8克的白色晶体颗粒中甲基苯丙胺成分的含量为35.4%。在被告人冯玉亮处查扣的棕色粉末1包，净重0.008克，未检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关指控被告人许熙源非法贩卖甲基苯丙胺111.17克。经查，搜查笔录、扣押物品清单和刑事化验检验报告书证实从佛山市禅城区石湾华泰旅业303房的床上起获了被告人许熙源和冯玉亮交易的两袋净重99.8克甲基苯丙胺，在被告人许熙源身上起获四袋共重10.65克甲基苯丙胺，在被告人冯玉亮身上起获共重1.38克的甲基苯丙胺及2包净重1.79克的麻古。虽然�告人冯玉亮供称从其身上起获的净重0.72克的黄色晶体粉末一包是被告人许熙源送给他的，但该事实并无其他证据予以印证，不能将该0.72克计入被告人许熙源贩卖毒品的数量，故被告人许熙源贩卖甲基苯丙胺的数量应认定为110.45克。
被告人许熙源的辩护人辩称侦查机关存在程序违法，南海区公安机关对本案不具有管辖权，其所收集的证据不能作为定案依据。经查，针对被告人许熙源的辩护人提出的管辖权异议的问题，佛山市公安局南海分局经请示佛山市公安局，佛山市公安局对本案的管辖问题审查后，决定由佛山市公安局南海分局对本案管辖；且佛山市公安局南海分局最早获得本案的犯罪线索，在抓获本案的相关人员后及时取证并无不当，在取证过程中均依照法律程序取得，不存在非法取证的行为，故佛山市公安局南海分局依法取得的证据可以作为证据使用。被�人许熙源及其辩护人辩称许熙源没有贩卖毒品，他只是去向冯玉亮购买毒品，本案证据不足以证实被告人许熙源贩卖毒品，只能认定被告人许熙源构成非法持有毒品罪。经查，虽然被告人许熙源一直辩称他去303房是向被告人冯玉亮购买毒品，从其身上搜出的2万元是他向朋友“军”所借带过去的，在现场以1500元向被告人冯玉亮购买了7.5克毒品，尚未给钱便被抓获。但被告人许熙源并不能提供“军”的具体身份情况和住址、联系方式等，且从现场起获的多包毒品中并无一包约7.5克的毒品，不能证实其辩解的真实性。而被告人冯玉亮关于其交给被告人许熙源2万元人民币向许购买约100克毒品的交易过程的供述与在现场的目击证人刘某某看到的交易过程能够基本吻合，且与公安机关出具的抓获经过、通话清单、刑事化验检验报告书等证据能够相互印证，足以证实被告人许熙源贩卖毒品给被告人冯玉亮的犯罪事实，其行为应当认定为贩卖毒品罪，并非非法持有毒品罪。被告人许熙源的辩护人提出的犯罪动机、交易习惯、交易时间长短、贩毒前科等推断并不足以作为证实被告人许熙源是买毒品的并非卖毒品的证据。被告人冯玉亮虽然案发前与证人刘某认识，但二人被抓获后立即被公安机关分别审讯，公安机关依法取得的相关证据可以作为证据使用，被告人许熙源的辩护人依据被告人冯玉亮与刘某有特殊关系的推断来否定相关证据于法无据。虽然被告人冯玉亮关于入住303房的时间、许熙源到303房的时间、购毒原因、选择在303房交易的原因和关于“大头”的信息等内容的供述存在前后不一致的情况，但其关于交易过程的供述能够与证人刘某的证言一致，对该部分供述应予以采信，对其他供述的内容公诉机关并未指控，且不影响本案基本事实�认定，对此本院不予认定。上述辩解和辩护意见均无事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，被告人许熙源无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺110.45克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人冯玉亮非法持有甲基苯丙胺101.18克及含甲基苯丙胺的毒品1.79克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人许熙源犯贩卖毒品罪和被告人冯玉亮犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，但公诉机关指控被告人许熙源贩卖毒品的数量有误，且对被告人冯玉亮非法持有的毒品未区分甲基苯丙胺和含甲基苯丙胺的毒品，应予纠正。移送扣押的毒品应予以销毁，作案工具和毒资均应予以没收上缴国库。被告人冯玉亮归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人许熙源及其辩护人提出的辩解和辩护意见均无事实和法律依据，不予采纳。公诉机关建议判处被告人许熙源十五年有期徒刑并处没收财产、建议判处被告人冯玉亮八至十年有期徒刑并处罚金的量刑意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：
一、被告人许熙源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月13日起至2027年11月12日止。）
二、被告人冯玉亮犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月13日起至2021年11月12日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
三、对扣押的113.62克毒品予以没收，由佛山市公安局南海分局予以销毁；对扣押的电子称1台、毒资人民币20000元予以没收，由佛山市公安局南海分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张华伟
人民陪审员 梁晓静
人民陪审员 徐佳荣
二〇一三年六月二十五日
书 记 员 张艾嘉
黄顺兴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三�罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必�的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制�毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或�管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。