北京市东城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民（商）初字第11571号
原告：上海青马图书发行有限公司，住所地上海市奉贤区柘林镇新寺新北路18号。
法定代表人：钟擎炬，总经理。
委托诉讼代理人：王宇，北京大成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林晓东，北京大成律师事务所律师。
被告：江苏译林出版社有限公司，住所地江苏省南京市湖南路1号A楼。
法定代表人：顾爱彬，社长。
被告：北京雪漫文化发展有限公司，住所地北京市大兴区庞各庄镇甜园路2号A201室。
法定代表人：李敏，总经理。
被告：顾爱彬，男，1962年5月29日出生，住江苏省南京市鼓楼区。
被告：陈敏，女，1972年12月21日出生，住江苏省南京市白下区。
被告：饶雪漫，女，1972年12月11日出生，住江苏省镇江市。
上列五被告共同委托诉讼代理人：王军，北京市盈科律师事务所律师。
上列五被告共同委托诉讼代理人：王立岩，北京盈科（上海）律师事务所律师。
第三人：北京凤凰雪漫文化有限公司，住所地北京市东城区东中街9号东�广场A座地下一层ED2-3。
法定代表人：顾爱彬。
委托诉讼代理人：郭辉，北京元合律师事务所律师。
原告上海青马图书发行有限公司（以下简称青马公司）与被告江苏译林出版社有限公司（以下简称译林出版社公司）、被告北京雪漫文化发展有限公司（以下简称雪漫公司）、被告顾爱彬、陈敏、饶雪漫，第三人北京凤凰雪漫文化有限公司（以下简称凤凰雪漫公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由法官王海超担任审判长，法官张爱京、人民陪审员张玉红参加的合议庭公开开庭对本案进行了审理。原告青马公司之委托诉讼代理人林晓东，被告译林出版社公司、雪漫公司、顾爱彬、陈敏、饶雪漫之共同委托诉讼代理人王立岩，第三人凤凰雪漫公司之委托诉讼代理人郭辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告青马公司诉称，2010年12月21日，其与译林出版社公司、雪漫公司共同出资设立第三人凤凰雪漫公司，其中译林出版社出资163.2万元并委派顾爱彬任公司董事长，陈敏任监事；雪漫公司出资76.8万元并委派李敏任公司副董事长、饶雪漫任公司监事、总编辑；青马公司出资80万元并委派钟擎炬任公司董事。凤凰雪漫公司注册地位于北京市顺义区空港物流基地物流园八街1号二层B2-060，经营范围为组织文化艺术交流活动、影视策划等。
青马公司发现，译林出版社公司、雪漫公司未经股东会决议，于2013年9月在上述相同地址非法成立江苏译林影视文化传媒有限公司（以下简称译林影视公司），由陈敏任法定代表人，该公司经营范围与凤凰雪漫公司完全一致。2014年8月，各被告假借译林影视公司名义与北京光线传媒有限公司（以下简称光线传媒公司）共同投拍并于2015年4月发行、上映电影《左耳》，获取4.84亿元票房收入。
青马公司认为译林出版社公司与雪漫公司非法设立的译林影视公司与第三人凤凰雪漫公司存在同业竞争关系，损害了凤凰雪漫公司的合法权益；顾爱彬作为凤凰雪漫公司的法定代表人，是公司的高级管理人员，其虽未在译林影视公司任职，但显然参与了译林影视公司的设立，其行为违反了竞业禁止义务，同时也违反了《公司法》第148条的规定；陈敏系凤凰雪漫公司的财务总监，同时又在译林影视公司任法定代表人，饶雪漫系凤凰雪漫公司总编辑，饶雪漫将小说《左耳》的影视改编权对外出让，二人的行为篡夺了本属于凤凰雪漫公司的商业机会，使得凤凰�漫公司丧失了影视改编、投拍的机会和利益。根据票房统计，《左耳》的电影票房收入为4.84亿元，扣除投资3000万元，再扣除宣传费用1500万元后，译林影视公司能分得的收益2亿元，该收益本应属于凤凰雪漫公司，现青马公司自愿以1000万元进行主张。综上，各被告不仅将各种运营成本加之于凤凰雪漫公司的同时，更利用原、被告共同创建的凤凰雪漫品牌和平台招聘人员，持续对电影《左耳》进行策划、宣传。各被告的行为违反忠实、诚信义务，严重损害凤凰雪漫公司及青马公司的利益。
综上，诉至法院，要求判令：1、译林出版社公司、雪漫公司、顾爱彬、陈敏、饶雪漫停止侵权，解散、注销非法成立的译林影视公司；2、译林出版社公司、雪漫公司、顾爱彬、陈敏、饶雪漫立即停止在视频网上对电影《左耳》的播放；3、译林出版�公司、雪漫公司、顾爱彬、陈敏、饶雪漫将非法所得一千万元赔偿给凤凰雪漫公司。
被告译林出版社公司辩称：第一、译林影视公司为依法设立的公司，其设立和经营均符合我国法律规定，青马公司不具有提起译林影视公司解散之诉的诉讼主体资格，其诉请解散、注销译林影视公司于法无据。第二、译林影视公司与凤凰雪漫公司住所地不同，公司各项财务成本及运营均独立进行，不构成对凤凰雪漫公司任何权益的侵犯。译林影视公司设立之初的住所地位于北京市顺义区空港物流基地物流园八街1号二层B2-327，现住所地位于江苏省无锡市蠡湖大道2009号，凤凰雪漫公司的住所地位于北京市顺义区空港物流基地物流园八街1号二层B2-060，译林影视公司不存在利用凤凰雪漫公司住所地的情形，且译林影视公司自成立以来，各项商务活动均�本公司独立名义进行，所涉财务收支均独立成账并自担成本，并不存在青马公司指称的将成本负担至凤凰雪漫公司的情形。第三、译林影视公司与凤凰雪漫公司经营范围不同，实际从事的主营业务也不相同，两公司之间不存在实质竞争关系，译林影视公司不构成对凤凰雪漫公司任何权益的侵犯。第四、译林影视公司参与电影《左耳》的摄制合作，系基于特定合作背景及合作方的共同利益诉求，并不存在对凤凰雪漫公司权益的侵犯或商业机会的抢占。第五、译林影视公司并未借助凤凰雪漫公司的品牌和平台招聘人员，也未曾借助此类资源对《左耳》进行策划、宣传。凤凰雪漫公司自成立以来，实际运营的主要业务集中于对作家饶雪漫创作的文字作品安排出版发行，小说《左耳》系作家饶雪漫的知名作品，凤凰雪漫公司在相关平台发布电影《左耳》的相关消息，系凤凰雪漫公司自身行为，直接目的是借助电影的播映带动新一轮图书出售，与译林影视公司无关，亦非译林出版社公司利用股东身份肆意使用凤凰雪漫公司的平台资源。综上，不同意青马公司的诉讼请求。
被告雪漫公司的答辩意见与译林出版社公司的答辩意见相同。
被告顾爱彬辩称：顾爱彬仅在凤凰雪漫公司任职，未在译林影视公司担任职务，其在凤凰雪漫公司任职期间未作出任何公司法明确规定的禁止性行为，从未利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会，故不构成任何忠实、诚信义务的违反，不构成对凤凰雪漫公司的权益侵犯。
被告陈敏辩称：第一、其在凤凰雪漫公司担任监事，任职期间并未违反公司法相关条款所规定的法定义务，亦未违反其应对凤凰雪漫公司负有的忠实义务和勤勉义务，虽然其本人在凤凰雪漫公司任监事的同时，任职译林影视公司执行董事，但二公司主营业务不同，不存在事实上的竞争关系，其在译林影视公司任职并不属于公司法明确规定的禁止性行为，也不属于利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会，因此其在凤凰雪漫公司及译林影视公司任职并未损害凤凰雪漫公司的合法权益；第二、译林影视公司参与电影《左耳》的摄制合作，系基于特定背景及合作方的共同利益诉求，并不存在对凤凰雪漫公司的权益侵犯或商业机会抢占。
被告饶雪漫辩称：第一、其本人仅在凤凰雪漫公司任职，未在译林影视公司担任职务，其在凤凰雪漫公司任职期间未作出任何公司法明确规定的禁止性行为，从未利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机�，故不构成任何忠实、诚信义务的违反，不构成对凤凰雪漫公司的权益侵犯。2014年9月，饶雪漫还将《左耳》、《左耳终结》、《左耳电影全纪录》三部作品的中文简体版图书出版发行权利授予凤凰雪漫公司，借电影《左耳》即将公映的话题热度，为以图书出版为主营业务的凤凰雪漫公司提供商业机会、创造收益。
第三人凤凰雪漫公司述称，同意五名被告的答辩意见，《左耳》电影的拍摄与凤凰雪漫公司无关，凤凰雪漫公司的利益没有受损且电影收入也不是凤凰雪漫公司的损失。青马公司的第三项诉讼请求没有事实和法律依据。
经审理查明，凤凰雪漫公司成立于2010年12月21日，股东为青马公司、译林出版社公司、雪漫公司；法定代表人为顾爱彬，监事为陈敏、饶雪漫；公司登记住所地位于北京�顺义区北京空港物流基地物流园八街1号二层B2-060，经营地位于北京市东城区东中街9号东环广场A座地下一层ED2-3；公司经营范围：组织文化艺术交流活动；承办展览展示；图文设计、制作；广告的设计、制作、代理、发布；经济贸易咨询；影视策划；销售文化用品。
译林影视公司成立于2013年9月18日，股东为译林出版社公司、雪漫公司，法定代表人为陈敏（任执行董事），监事为李敏；公司登记住所地位于北京市顺义区北京空港物流基地物流园八街1号二层B2-32，企业通信地址登记为北京市东城区东中街东环广场A座B1层ED2号；公司经营范围：广播电视节目的制作；电影的制作、发行与放映；为电影拍摄提供技术咨询、技术服务；电影剧本创作；影视服装、器材的租赁；组织文化艺术交流活动；设计、制作、代理和发布国内广告业务�影视文化信息咨询；企业形象策划；市场营销策划；会议及展览服务；摄像摄像服务；文化娱乐经纪人服务；资产管理（不含国有资产）；电脑图文加工服务；经济贸易咨询。2015年3月，译林影视公司将住所地变更登记为江苏省无锡市鑫湖大道2009号。
2014年9月24日，凤凰雪漫公司与饶雪漫签订两份《著作权许可使用合同》，约定作品名称为《左耳终结》、《左耳电影全纪录》（暂定），饶雪漫作为上述文学作品的著作权人，在本合同有效期内将其享有的上述作品的复制权、发行权等著作财产授予凤凰雪漫公司，包括以简体中文版图书形式通过合法出版机构出版和发行上述作品的权利，授权区域为全球范围，授权性质为独占授权；双方确认，在合同期限内，凤凰雪漫公司对上述作品的权利是独占性的，饶雪漫不得自行或许可任何第�方以本合同约定的方式使用上述作品。
2014年7月9日，译林影视公司与山南光线影业有限公司签订《电影投资发行协议》，约定双方就投资发行影片《左耳》的相关事宜制定本协议，电影改编自饶雪漫同名小说《左耳》，编剧为饶雪漫。电影《左耳》于2015年4月30日在全国公映。
2015年6月2日，青马公司以邮寄方式向凤凰雪漫公司董事会、监事会及法定代表人发送《关于制止侵权并对相关股东及人员提起诉讼的申请书》（以下简称《提起诉讼申请书》），主要内容为：1、董事李敏利用关联企业北京金棕马国际影视文化传播有限公司，进行非法关联交易；2、以译林出版社公司、雪漫公司名义非法成立译林影视公司，并由陈敏任执行董事兼经理，李敏任监事，掠夺本属于凤凰雪漫公司的商业机会；3、�事、总编辑饶雪漫违反三方合作协议，与时代出版传媒股份有限公司（以下简称时代出版公司）、北京时代文华书局签订图书出版合同，非法出版图书《左耳电影全纪录》；4、为维护凤凰雪漫公司及青马公司的合法权益，郑重要求：（1）董事会、监事会责令李敏停止对凤凰雪漫公司的侵权；（2）责令股东译林出版社公司、雪漫公司及陈敏、李敏停止侵权，立即解散、注销非法成立的译林影视公司；（3）责令饶雪漫立即解除与时代出版公司、北京时代文华书局非法签订的图书出版合同；（4）将相关股东及管理人员因以上违法行为产生的违法收入收归凤凰雪漫公司；5、就以上违法行为提起诉讼，追究股东译林出版社公司、雪漫公司及陈敏、李敏、饶雪漫的法律责任。顾爱彬与凤凰雪漫公司确认收到该申请书，但提出并不存在申请书中所提到的问题。
译林影视公司原名称为北京译林影视文化传媒有限公司，于2015年3月27日进行了名称变更，2015年9月28日译林影视公司股东变更为译林出版社公司、上海左耳影视文化工作室和李亦凡；2016年12月27日，股东再次变更为译林出版社公司、上海左耳影视文化工作室。
李敏于2015年7月6日因病死亡，案件审理过程中，青马公司撤回了对李敏的起诉。
以上事实有凤凰雪漫公司、译林影视公司工商登记信息、《著作权许可使用合同》、《电影投资发行协议》、《提起诉讼申请书》、死亡证明及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。
本院认为，青马公司作为凤凰雪漫公司持股比例超过百分之一的股东，在认为公司股东、董事及高级管理人员损害公司利益时，可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼，凤凰雪漫公司的监事会在收到青马公司的《提起诉讼申请书》后未提起诉讼，这种情况下，青马公司以自己的名义直接提起诉讼，符合法律规定，本院对此予以确认。
青马公司认为译林出版社公司与雪漫公司设立的译林影视公司损害了凤凰雪漫公司的合法权益，并据此要求解散、注销译林影视公司。本院认为，凤凰雪漫公司的公司章程并未禁止股东另行设立其他公司，法律对此亦无禁止性规定，且译林影视公司为独立法人组织，青马公司无权要求其解散、注销，故本院对该项诉讼请求不予支持。
饶雪漫作为文学作品《左耳》的作者，其只是将该作品的复制权、发行权等授予凤凰雪漫公司，而不包括改编权，故饶雪漫将《左耳》的影视改编权授予其他人，并未篡夺属于凤凰雪漫公司的商业机会，电影发行收益亦与凤凰雪漫公司无关，故青马公司无权要求译林出版社公司、雪漫公司停止在视频网上对电影《左耳》的播放，亦无权要求将所得一千万元赔偿给凤凰雪漫公司。顾爱彬任青马公司法定代表人、饶雪漫任监事，但二人其并未在译林影视公司任职，陈敏虽为凤凰雪漫公司监事，同时为译林影视公司执行董事，但青马公司均未举证证明三人在凤凰雪漫公司任职期间存在违反竞业禁止义务，损害公司利益的情形，故对于青马公司针对顾爱彬、饶雪漫、陈敏的各项诉讼请求，本院亦不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回上海青马图书发行有限公司的诉讼请求。
案件受理费八万一千八百元由上海青马图书发行有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王海超
审 判 员 张爱京
人民陪审员 张玉红
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 张倩倩