海南省第二中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）琼97刑终54号
海南省第二中级人民法院
刑事附带民事裁�书
（2018）琼97刑终54号
原公诉机关海南省东方市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）卢某，女，1964年1月24日出生，公民身份号码×××，汉族，海南省东方市人，农民，现住东方市。
原审被告人张琳，女，1990年8月15日出生，公民身份号码×××，汉族，海南省三亚市人，小学文化，农民，现住三亚市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月8日被刑事拘留，同年6月15日东方市公安局被取保候审，2017年8月3日被东方市人民检察院取保候审，2017年8月10日被东方市人民法院取保候审。
东方市人民法院审理东方市人民检察院指控原审被告人张琳犯故意伤害罪一案，于2017年11月20日作出（2017）琼9007刑初192号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，公诉机关未抗诉，原审被告人未上诉，本案刑事部分的判决已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人卢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、询问上诉人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2017年3月28日17时许，被告人张琳来到东方市四更镇四必村椰林路6号其前夫周雷的家里，想接其女儿周某某外出过生日，遭到被害人卢某（周雷的母亲）的拒绝，后双方发生争吵，继而相互拉扯推搡，在拉扯推搡过程中，被告人张琳咬伤被害人卢某的左手尾指，被告人张琳的右手背、右前臂和右膝部受伤。经东方市公安司法鉴定中心鉴定，被害人卢某左手尾指的损伤，符合被钝性物体打击所形成，评定为轻伤二级；被告人张琳右手背、右前臂、右膝部的损伤，符合被钝性物体打击所形成，合并评定为轻微伤。
另查明，2017年6月8日，被告人张琳在家属的陪同下到东方市公安局四更边防派出所投案。
2017年3月28日至2017年3月31日（共3天），被害人卢某在东方市人民医院住院治疗，共支付医疗费人民币2530.22元。2017年4月1日至4月8日，卢某在东方市新型农村合作医疗门诊的医疗费为人民币318.31元，已报销人民币214.58元，剩余人民币103.73元。2017年5月3日，卢某在中国人民解放军总医院海南分院的检查费用为人民币430元。
2017年8月21日，被告人张琳被三亚市人民医院诊断为：患有宫颈炎；右侧卵巢高回声团块，考虑畸胎瘤。
原判认定上述事实的证据有书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述等。
原判认为，被告人张琳故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。因被告人张琳的犯罪行为给附带民事诉讼原告人卢某造成了一定的经济损失，依法应予赔偿。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照海南省公安厅交通警察总队《海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算方法》的有关规定，结合附带民事诉讼原告人的诉求、当庭提交的证据及被告人的答辩意见，附带民事诉讼原告人的经济损失应为：医疗费人民币3063.95元，住院伙食补助费人民币300元，误工费人民币228.06元（27748元/365天×3天），共计人民币3592.01元。附带民事诉讼原告人诉求的后续治疗费人民币30000元，根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》的规定，不予受理。关于附带民事诉讼原告人诉求的《中国人民解放军医疗门诊收费票据》费用人民币175.25元，因该票据记载的收费项目内容与附带民事诉讼原告人卢某手指受伤治疗不存在关联性，故对该项诉求不予支持。附带民事诉讼原告人请求部分超出的数额，因其未向法庭提交证据证实，亦不予支持。附带民事诉讼原告人卢某在本案中有过错，故对其损失应承担10%的责任。综上，被告人张琳应赔偿附带民事诉讼原告人卢某经济损失共计人民币3232.81元（3592.01×90%）。
被告人张琳的辩护人在开庭审理中提出”被告人主动投案，如实供述罪行，是自首；本案是因婚姻家庭纠纷引起的，且被害人在本案中存在过错。”的辩护意见，有事实�法律依据，原审法院予以采纳。被告人张琳经电话传唤后，主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；本案因被告人张琳想接女儿外出过生日，与被害人卢某发生争吵、打架，属于家庭纠纷，且被害人卢某在本案中有过错，可对被告人张琳酌情从轻处罚。根据被告人张琳的犯罪情节、悔罪表现及其患病情况，对其宣告缓刑不致再有犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十三条之规定，判决：一、被告人张琳犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人张琳赔偿附带民事诉讼原告人卢某经济损失人民币3232.81元。赔偿款限判决发生法律效力之日起三十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人卢某的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人卢某不服，提出上诉称：原判量刑过轻，判处缓刑不当。请求二审法院判决张琳有期徒刑三年，不能适用缓刑；另请求二审法院判决张琳支付卢某三个月的误工费12000元。
经本院审理查明，原判认定原审被告人张琳于2017年3月28日下午因琐事与被害人卢某发生争吵后，遂在拉扯过程中咬伤被害人卢某致其轻伤，并造成经济损失3232.81元的事实清楚，有下列证据予以证实：
（一）书证
1、《受案登记表》。证明2017年3月28日17时30分许，卢某到东方市公安局四更边防派出所报案称，她被周雷的前妻张琳咬断左手小指末节指。
2、《户籍证明》。证明被告人张琳出生于1990年8月15日，被告人在实施犯罪行为时已达到负完全刑事责任的年龄，并证明了被告人的基本情况。
3、《行政处罚决定书》。证明2017年6月8日，卢某因伤害张琳致轻微伤被东方市公安局决定行政拘留五日。
4、《东方市人民医院住院病案首页》《入院记录》《出院记录》。证明被害人卢某被被告人张琳咬伤小手指后住院治疗的情况。
5、《东方市人民医院医疗门诊收费票据》《东方市人民医院�疗住院收费票据》《中国人民解放军医疗门诊收费票据》。证明2017年3月28日至31日，被害人卢某在东方市人民医院治疗的医疗费共计人民币2530.22元。2017年5月3日，被害人卢某在中国人民解放军总医院海南分院检查的医疗费共计人民币430元。
6、《东方市新型农村合作医疗门诊统筹收费专用收据》。证明2017年4月1日至4月8日，被害人卢某在东方市四更镇卫生院的治疗费用共计人民币318.31元，其中214.58元已报销，剩余人民币103.73元。
7、《到案经过》。证明2017年6月7日，东方市公安局四更边防派出所民警电话通知张琳，后被告人张琳于2017年6月8日在家属的陪同下主动到东方市公安局四更边防派出所投案。
8、《三亚市人民医院门诊病历》。证明被告人张琳患有宫颈炎、右侧卵巢高回声团块，考虑畸胎瘤。
（二）证人证言
1、证人周某的证言。其证言证明，2017年3月28日下午5时左右，他儿子的前妻张琳来到他家，张琳跟他老婆说想带他的孙女出去过生日，他老婆不愿意，张琳就一直喊他爸爸的名字，他老婆走出大门与张琳争吵，争吵的过程中，张琳和他老婆抓来抓去扭打在一起，张琳踩到他老婆的脚，他老婆摔倒在地，后来他老婆站起来，两人又在一起抓来抓去，这时厨房的柴掉下来了，他走到厨房放柴，走出厨房时他老婆拿流血的左手小拇指�他看，他叫快点到医院包扎。
2、证人王某的证言。其证言证明，2017年3月28日下午17时许，她回家路过卢某家门口时，看见卢某和她前儿媳妇张琳两个人扭打在一起，卢某、张琳互相抓扯对方的头发、脸部、衣服，同村的黄某也在现场，她和黄某一起去劝架，并将两人分开，后她看见卢某的左手小拇指在流血。
3、证人黄某的证言。其证言证明，2017年3月28日下午17时许，她路过卢某家门口时，看见卢某和她前儿媳妇张琳一边拉扯，一边争吵，突然张琳咬住了卢某的左手手指头，她赶紧和王某去把两人劝开后，她发现卢某的左手小拇指流血了。
4、证人张某、吉秋月的证言。其证言证明，2017年6月7日，四更边防派出所民警打电话叫张琳回派出所接受调查，2017年6月8日，张某、吉秋月陪同张琳一起到东方市四更边防派出所。
（三）被害人卢某的陈述。其陈述证明，2017年3月28日下午，她的前儿媳妇张琳来到家中看她的孙女，后张琳准备带着孙女一起走，她不让张琳带着孙女一起走，张琳在她家里骂人，说一些难听的话，她没有理张琳，然后张琳准备强硬把孙女带走，她用双手拉着孙女，张琳用手把她推倒在地上，然后她又起来用手去抓住小孩，张琳见她不松手就用嘴巴咬她抓着小孩的左手，她用力把手从张琳的嘴巴里拔出来，路过的邻居也上来把她和张琳拉开，左手拔出来后，她看到小拇指流了很多血，都看到小拇指的骨头了。
（四）鉴定意见
1、琼东公司鉴（法医）字[2017]188号《法医学人体损伤程度鉴定书》。证明卢某左手尾指的损伤，评定为轻伤二级。
2、琼东公司鉴（法医）字[2017]189号《法医学人体损伤程度鉴定书》。证明张琳右手背、�前臂、右膝部的损伤，合并评定为轻微伤。
（五）现场勘验笔录及相片。载明案发现场位于东方市××镇号卢某家门前的空地上，并证明了现场概况。
（六）辨认笔录。证明：1、被害人卢某辨认出张琳就是2017年3月28日，在东方市四更镇四必村家中与她发生冲突的女子。2、证人周某辨认出张琳就是2017年3月28日17时许，在东方市四更镇四必村家中与他老婆卢某发生争吵、打架并咬伤卢某手指的女子。3、被害人卢某带公安民警到东方市四更镇四必村椰林路6号自家门前，指认门前左侧一块空地就是2017年3月28日下午17时许她被张琳咬断左手小指末指节的地方。4、被告人张琳带公安民警到东方市四更镇四必村椰林路6号卢某家门前，指认门前左侧一块空地就是2017年3月28日下午17时许她将卢某左手小指末指节咬断的地方。
（七）被告人张琳的供述。其供述证明，2017年3月28日17时30分许，她来到前婆婆卢某的家中，她跟卢某商量要接女儿过生日，卢某不同意，之后她们因为这件事情发生争吵，她们互相骂对方，然后卢某直接走过来用手打了她一巴掌，卢某又准备打她时，她用右手拦住，并用左手准备还手打卢某一巴掌，周某上来一只手抓住她的左手，另一只手扯她的头发，她用右手打了卢某一巴掌，她被周某抓住后，卢某上来踢她，她也用脚踢卢某，邻居经过时将周某拉开，她又踢了卢某一脚，周某看到后就踢了她一脚，她倒在地上，卢某上来压住她，一只手掐她的脖子，一只手扯她的头发，邻居过来拉卢某，卢某还是不放开她的头发，她难受就用嘴咬卢某的手，之后邻居将卢某拉开了。
以上证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具关联性，且证据之间能够相互印证，足以证明本案事实，本院予以确认。
关于上诉人卢某的上诉意见，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条、第二百一十七条规定，附带民事诉讼原告人可以对附带民事判决部分上诉，其不能径行对刑事判决提出上诉。被害人不服一审刑事判决，可以申请检察机关抗诉。因此，卢某认为原判量刑过轻的上诉意见，本院予以驳回。由于被告人张琳的犯罪行为给上诉人造成了一定的经济损失，依法应予赔偿。经查，一审中附带民事诉讼原告人卢某提交的证据证实其住院时间3天，原判按照3天机算误工费并无不当。上诉人卢某要求二审按照3个月计算误工费，无事实及法律依据，本院予以驳回。
本院认为，被告人张琳因家庭琐事与被害人发生争吵而咬伤被害人致轻伤，其行为构成故意伤害罪。原判认定的事实清楚、证据确实充分、定性准确、审判程序合法，对原审被告人张琳的量刑适当，民事部分的判赔符合法律规定，应予维持。上诉人的上诉理由均不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长王德红
审判员潘心情
审判员周永高
二○一八年三月五日
法官助理唐帅英
书记员蔡六女
附：本案适用�相关法律条文
《中国人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被�人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。