广东省雷州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0882刑初841号
公诉机关广东省雷州市人民检察院。
被告人陈国华，男，1970年2月23日出生，汉族，初中文化，经商，广东省湛江市赤坎区人，住湛江市赤坎区。曾因贩卖毒品罪，于2014年10月23日被湛江市赤坎区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，刑期自2014年5月11日起至2014年11月10日止；又因犯贩卖毒品罪，于2016年12月2日被湛江市赤坎区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，刑期自2016年3月19日起至2017年1月18日止。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年8月30日被抓获并羁押，因吸毒，次日被决定行政拘留十五日，同日被决定强制隔离戒毒二年，2017年9月13日被雷州市公安局刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于雷州市看守所特殊病区。
雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉（2017）765号起诉书指控被告人陈国华涉嫌犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2017年12月11日立案，并依法适用普通程序组成合议庭，于2017年12月27日公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员黄婷婷出庭支持公诉，被告人陈国华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雷州市人民检察院指控，2017年8月30日下午6时许，被告人陈国华与购毒人员阮某约定在湛江市赤坎区海滨大道北湛江国际会展中心南边路附近进行毒品交易。至当日19时许，双方到达约定地点，陈国华在湛江国际会展中心南边路道附近停放的粤Ｇ×××××号牌小轿车上准备与阮某、陈某1进行交易时被民警抓获，并现场缴获被告人陈国华毒品一小包及手机二部。经民警称量，涉案可疑毒品净重14.97克，并经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，检出海洛因成分。
针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关的证据，据此认为，被告人陈国华为了牟取非法利益，明知是海洛因毒品而贩卖，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈国华曾因犯贩卖毒品罪被判处徒刑，刑满释放五年内又犯应当判处徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，毒品再犯，应从重处罚。提请本院依法判处。
被告人陈国华对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律均有异议，并辩解称，一、其不认识阮某、陈某1，其没有交易毒品，亦没收到钱。二、其是持有毒品不是贩卖毒品。三、其没有跟阮某、陈某1联系过。
经审理查明，2017年8月30日下午6时许，在公安机关的特情安排下，购毒人员阮某与被告人陈国华按原约定在湛江市赤坎区海滨大道北湛江国际会展中心南边路附件进行毒品交易。至当日19时许，双方到达约定地点，被告人陈国华在湛江国际会展中心南边路道附近停放的粤Ｇ×××××号牌小轿车上准备与阮某、陈某1进行毒品交易时被公安民警现场抓获，公安民警当场缴获被告人陈国华毒品1小包及手机2部。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，涉案毒品1小包，检出海洛因成分。
另查明，雷州市公安局北和派出所于2017年8月30日在见证人黄某1的现场见证下，与被告人陈国华对涉案缴获的1包毒品进行现场称量，称量结果为净重14.97克。被告人陈国华对此称量结果无异议。庭审中，被告人陈国华对此称量结果及理化检验检验报告的检验意见亦均无异议。
又查明，被告人陈国华曾因犯贩卖毒品罪，分别于2014年10月23日被湛江市赤坎区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，刑期自2014年5月11日起至2014年2014年11月10日止；于2016年12月2日被湛江市赤坎区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，刑期自2016年3月19日起至2017年1月18止。
上述事实，有下列证据证明：
1、物证：毒品海洛因1包，手机2部。
2、书证：
（1）人口信息表。证明被告人陈国华于1970年2月23日出生，作案时已经年满18周岁，具有完全刑事责任能力。
（2）到案经过、归案说明。证明2017年8月30日上午10时10分，公安机关接到群众阮某到我所报案称：其相识朋友妃华（绰号，湛江市赤坎区人），经常在湛江市赤坎区海滨大道北160号6幢其家住宅附近或是在湛江国际会展中心附近路段处贩卖毒品。其愿意配合我所民警将贩毒人员妃华抓获归案。为侦查犯罪的需要，在领导审批同意下，对阮某实施控制下交付侦查。指派辅警陈某1同志与阮某一起开小车，按阮某与毒贩妃华两天前预约定好的地点湛江国际会展中心附近路段处进行毒品交易。我与吴风雨等人同志即通过跟踪伏击的方式，尾随陈某1与阮某小车到湛江国际会展中心附近路段处布控。时至当天19时左右，在湛江国际会展中心附近路段处，将准备与阮某进行毒品交易的被告人妃华抓获。现场缴获陈国华非法持有的可疑毒品一小包及其手机等物。接着我所侦查人员立即对现场进行勘查工作。然后带被告人陈国华回我所办案区进行审查。被告人陈国华无自首情节。
（3）违法犯罪记录查询。证明被告人陈国华分别于2014年10月23日、2016年12月2日因犯贩卖毒品罪被湛江市赤坎区人民法院判处有期徒刑六个月及十个月的刑罚。
（4）控制下交付呈批表、指定管辖决定书与审批表及拍摄现场照片。证明本案系在公安机关控制下侦查并经指定管辖。
（5）中国移动通信客户详单（阮某：135××××3434、肖某：136××××5312）。证明2017年8月28日证人阮某曾于当日22时20分呼叫136××××5312，而被告人陈国华于2017年8月31日的讯问笔录中提供的联系方式中有一个手机号码为136××××5312，称这个号码为本人使用。
2、证人证言
（1）证人阮某的证言。主要内容：一个月前，我通过我朋友西门庆（绰号）介绍认识毒贩妃华，并分别于一个月前和半个月前，由朋友西门庆带我到妃华住宅附近（即湛江市赤坎区海滨大道北160号6幢楼房）及附近路段处，同妃华的人购买过两次均是100元一小包海洛因毒品。所以我就于2017年8月30日10时左右到你所报案反映妃华经常在湛江市赤坎区海滨大道北160号6幢楼房附近处及附近路段处贩毒的事情。并提出我愿意配合你所将妃华的毒贩抓获归案。我早于两天前就用我的手机（号码135××××3434）联系妃华说我30号要跟他购买20个货海洛因，并与他谈好价钱以450元一个货与他购买。当时我与他通电话时我的朋友西门庆（绰号）与妃华在一起，然后西门庆就接过妃华的电话跟我说，说要470元一个才可以，不然叫妃华不卖给我。我就也同意了西门庆要470元一个货的价钱与妃华购买。后西门庆就说他再跟妃华商量一下，商量好后西门庆再联系我。今天早上9时许西门庆就打电话给我说妃华同意今天交易，但是具体时间和地点晚点再告诉我。后约今天上午10时左右我就过来派出所向你们反映这个情况，并愿意配合你们派出所将毒贩妃华抓获归案。今天14时左右西门庆打电话给我，说妃华叫他打电话给我说约在湛江市会展中心处晚上7点钟左右交易，叫我在那里等他，到时妃华会带货过来跟我交易。然后我就跟你们所同志反映，你们就要求我跟你们一起过去，由你们所垫资8000元给我带去跟妃华进行交易，后我就与你们所同志一起开小车去湛江市会展中心附近路段处等。于今天下午六点左右到达湛江市会展中心附近路段处。后你们所其他同志就在约定地点附近及周围进行布控，然后安排你所陈某1同志做司机给我开车，并将车停在会展中心的路边。我与陈某1同志一起在小车上，并在湛江市会展中心附近路段处等到七点左右。我就看见妃华走路过来了，后我就在车上向他招手，叫他上车，后接着妃华就坐上我们的车。上车后妃华就同我说他现在身上只有15个货。我就提出要求要先验货，妃华就也同意了，后他就把货（毒品）拿出来了，我看到妃华用那种超市的广告宣传单包着货，打开广告宣传单后见里面有一小包用白色透明胶袋包装着的呈块状乳白色海洛因毒品。妃华刚打开超市广告宣传单的包装纸，我还没有进行验货，我也还未拿那8000元钱交与妃华同其进行交易。但这时你们所布控在小车周围的同志就已冲过来讲是公安局的并叫我们下车，妃华当时害怕就把他携带来的那一小包毒品放在小车他坐的座位下的脚垫上。后我与他二人一起下车被你们同志抓住，后当场从妃华刚坐的座位下面脚垫上搜获妃华携带来的，用超市广告宣传单包着内用白色透明胶袋包装着一小包毒品海洛因。后我跟妃华两人一起被你们北和派出所同志带回你们所进行审查，事情经过就是这样。
（2）证人陈某1的证言。主要内容：2017年8月30日10时10分，我所辖区吸毒人员阮某到我所报案，反映其朋友妃华经常在湛江市赤坎区海滨大道北160号6幢楼房其住宅附近及湛江国际会展中心附近路段等处贩毒之事。阮某提出并愿意配合我所将妃华的毒贩抓获归案。我所领导经请求我局领导同意后对阮某进行控制下交付。后于今天下午3时多钟我所张某所长就带领陈某2、谢某、戴某吴风雨等民警同志，还有黄某1和我等我所辅警同志与阮某一起从我所开车前往湛江市赤坎区，准备实施抓捕毒贩妃华的人的行动。于今天下午5时左右我们开车到达湛江市赤坎区百姓村附近。约今天下午6时多钟时张某所长就做出安排，叫我开我所借来的一辆银白色牌号为粤Ｇ×××××三菱小车，并由我带8000元钱与阮某二人一起开粤Ｇ×××××小车前往阮某与毒贩妃华的人约定好的交易地点。后约于今天下午6时多钟至7时左右，我与阮某开车到达阮某二天前就与毒贩妃华的人定好的交易地点湛江国际会展中心南边路道附近处。我与阮某停车（车头向西停放）在那儿约有二分多钟时间时，就见有一位40多岁男子从附近走过来。这时坐在小车后座位上的阮某就打开车窗向那男子招手，那个40多岁男子就从我驾驶室方向上了我们的小车。后我就开车调头出来并停在路道南边附近的停车线上，那个40多岁男子上车后用白话同阮某讲了二句话（我听不懂他们讲什么），我才知那个40多岁男子应该是叫妃华的毒贩了，我从观后镜中见那个40多岁男子从其身上拿出一包外用超市广告宣传单包着内用白色透明胶袋包装着白色海洛因毒品状东西出来给阮某看。我就按我们所同志事前就商量好的暗号打转向灯。因我忘记了我们带来准备与毒贩妃华的人进行毒品交易的钱还未交给妃华，还未与妃华进行毒品交易成功的情况下，我就过早地打了转向灯，使我所伏击在湛江国际会展中心附近棕榈园等处的同志提前冲来到现场，惊动了尚未来得及与阮某进行毒品交易成功的那个40多岁男子即妃华（陈国华）的人。我所同志冲到粤Ｇ×××××小车时就讲明身份是公安局的，请车上人员下车配合检查，这时妃华的人就将他携带来准备与阮某进行交易的那包用超市广告宣传单包着内用白色透明胶袋包装着白色海洛因毒品放在他坐的小车座位下脚垫左边角处。后阮某与妃华的人一起下车被我们所同志抓住，后在当场从妃华刚坐的座位下面脚垫上搜获妃华携带来的那包外用超市广告宣传单包着内用白色透明胶袋包装着毒品海洛因。后我就与我所同志一起带妃华和阮某二人回我们所进行审查，经查那个妃华的40多岁男子叫陈国华，湛江市赤坎区海滨大道北附近人，事情经过就是这样。
3、被告人陈国华的供述与辩解（多次）。主要内容:昨天下午3点钟，因我毒瘾难受，我就从我家里骑二轮电动车出去赤坎区东菊村想跟一个绰号叫“阿三”的30多岁男子购买毒品来吸食。约昨天下午3点40分左右我就到达东菊村村口附近，后我就在东菊村口的小卖部那里等“阿三”的男子。我约等了大概半个钟才见“阿三”的男子来到小卖部处，然后我就问“阿三”有没有货，他就对我说有。然后我就叫他回去拿货来给我，他问我要多少，我说要15个货，然后他说好。并叫我在东菊村村口那个小卖部那儿等他。后接着他就回去拿货去了。约过有十几分钟时间就见他拿货出来了。他把用一张超市广告纸包着，里面有一个白色胶袋包装着15个货的一小包毒品伸给我，我就伸给他6000块钱。他拿了那6000元钱后就往他来的方向走了。然后我就骑我的电动车朝我家方向回来。约是昨天下午六时多钟我回到湛江市会展中心那里的时候，我不知因何感觉到骑车有点累了。后接着我就在那里休息了一下。我在那里坐有差不多20分钟，后看到天就要黑了，我就想快点骑车回家吃饭。我刚起车没走多远就碰到我相识朋友妃娘（绰号）向我招手，我就将车停在会展中心的路边，我停车下来后就跟他聊了几句，后我就上了他的小车坐，他说车在路边停怕挡住别人的去路，他想开到会展中心的空地上去。我与妃娘一起坐上车，车开不到五米远时，就被你们同志从附近周围冲出来围住我们的车头并叫我们二人下车。我看见这么多人我就害怕，然后我就从口袋里把从东菊村跟“阿三”买来的毒品偷偷放到小车座位下面脚垫上去。接着我就下车被你们抓住，后你们同志就搜查我身，见无货在我身上就上车来搜查。接着就发现并搜到我放在小车座位下面脚垫上的毒品。后就将我及我朋友妃娘一起带回你们派出所。整个事情的经过就是这样。
4、辨认笔录。证明被告人陈国华对公安机关提供的几组涉嫌本案证据的相关照片进行辨认，予以辨认。证人阮某、陈某1在卷宗辨认笔录中均指认涉案毒品及指认出被告人陈国华。
5、鉴定结论及鉴定人资格证明书、通知书。证明该涉案毒品经鉴定，检见海洛因成份，鉴定意见已经依法送达给被告人陈国华。
6、称量笔录。证明经现场称重涉案毒品净重14.97克。
7、现场勘验笔录、现场照片。证明侦查机关对本案案发现场进行勘查并制作笔录。
以上证据均经过庭审举证、质证，能形成证据链条，相互印证，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。
本院综合全案证据及被告人的辩解，对被告人陈国华是构成贩卖毒品罪还是构成非法持有毒品罪作出以下评判：
关于被告人陈国华称其没有贩卖毒品，只是非法持有毒品的辩解意见。
经查，于2017年8月30日，证人阮某向公安机关报案称,被告人陈国华经常在湛江市赤坎区海滨大道北160号6幢楼房附近处及附近路段处贩毒，并表示愿意配合公安机关将被告人陈国华抓获归案，还称其于2017年8月28日曾与被告人陈国华联系，表示向被告人陈国华购买毒品，被告人陈国华也同意在30日晚上7点在赤坎会展中心与阮某进行毒品交易，并有其与陈国华手机通信记录为证。接到证人阮某的举报后，在公安机关的特情安排下，证人阮某在派出所辅警陈某1的陪同下来到与被告人陈国华约定的地点实施毒品交易。在交易过程中,公安民警将被告人陈国华当场抓获，并从其小轿车的座位下面脚垫上查获到被告人陈国华携带来的，并外用超市广告宣传单包裹着，内用白色透明胶袋包装着的1小包海洛因毒品。上述事实有证人阮某、陈某1的证言予以证实，且证人证言、通话记录与本案的其他证据形成完整的证据链条，足以证明被告人实施了贩卖毒品行为。据此，被告人陈国华称其没有贩卖毒品，只是非法持有毒品的辩解意见本院不予以采纳。
本院认为，被告人陈国华无视国家法律，为牟取非法利益，明知是毒品海洛因而非法贩卖，且贩卖数量为净重14.97克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，已构成贩卖毒品罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人陈国华犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持，但公诉机关适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，属适用法律不当，本院依法予以变更。被告人陈国华曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，本院依法予以从重处罚。鉴于被告人陈国华在贩卖毒品过程中虽已经着手实施犯罪，但并未完成交易，属于犯罪未遂，本院依照既遂犯依法予以从轻处罚。又鉴于本案系公安机关通过特情引诱侦破的案件，故本院在量刑时予以酌情从轻考虑。缴获随案的毒品海洛因1包净重14.97克属违禁品，依法应予以没收销毁；缴获随案的OPPO牌手机1部及Newman牌老人款手机1部系被告人陈国华供犯罪所用的本人财物，依法应予以没收上缴国库。
根据被告人陈国华的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，为打击犯罪，维护社会治安管理秩序，保护公民身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈国华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月30日起至2024年8月29日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、缴获随案的毒品海洛因共净重14.97克，予以没收销毁；缴获随案的OPPO牌手机一部及Newman牌老人款手机一部，予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈挺卫
人民陪审员 黄文春
人民陪审员 吴祥鹏
二〇一八年二月十日
书 记 员 欧耿飞
附相关刑法条文:
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。