上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终9355号
上诉人(原审原告)：尤路，女，1990年5月15日出生，汉族，户籍地安徽省芜湖市。
被上诉人(原审被告)：上海石块儿信息科技有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：姚毅旻，总经理。
委托诉讼代理人：任丹，上海新古律师事务所律师。
上诉人尤路因与被上诉人上海石块儿信息科技有限公司(以下简称“石块儿公司”)追索劳动报酬纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2017)沪0101民初11265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
尤路上诉请求：撤销一审判决，依法改判石块儿公司支付尤路2016年11月22日至2017年3月15日期间工资人民币77,523元(以下币种均为人民币)。事实与理由：尤路于2017年2月14日向石块儿公司发出解约通知书，载明因石块儿公司未足额支付工资等提出解除劳动合同，若石块儿公司在30日内出具解除证明，则尤路收到时双方的劳动合同解除，否则于2017年3月16日解除，但一审法院认为无需提前通知解除，认定尤路提出解约的当日劳动关系即解除，这与相关法律规定不符，且尤路为保证顺利离职，作出提前30日通知并无不妥。尤路提出解除劳动合同后，石块儿公司未向尤路出具离职证明，也说明双方的劳动关系并未于2017年2月14日解除，而至2017年3月15日解除。劳动合同签订后，双方口头变更并实际履行的是每月发放工资20,500元，此由银行工资明细单等证实，并按此履行了4个月，一审法院按照双方劳动合同上的金额支付工资不当。尤路的工资分为基本工资20,000元及福利津贴500元两项，双方未约定过绩效考核、指标或绩效工资数额，在石块儿公司未提供工资清单等情况下，应认定尤路主张的工资组成，一审法院判决石块儿公司支付工资3,685.95元没有依据。尤路提供的证据能证明石块儿公司法定代表人曾于2016年11月21日口头表示开除尤路，并强迫尤路离开工作岗位，2016年11月22日至2017年1月15日仲裁期间尤路未上班系石块儿公司造成，应支付该期间工资。
石块儿公司辩称，石块儿公司不存在拖欠尤路工资的情况，其余坚持一审时辩论意见，要求维持一审判决。
尤路向一审法院起诉请求：石块儿公司支付2016年11月22日至2017年1月31日期间的工资47,597.70元。后尤路变更诉请，要求石块儿公司支付2016年11月22日至2017年3月15日期间的工资。
一审法院认定事实：尤路、石块儿公司于2016年7月21日签署劳动合同，期限至2020年7月31日止(其中2016年7月21日至2017年1月21日为试用期)，尤路任品牌经理，月薪3,200元，福利津贴300元/月。尤路的劳动报酬按石块儿公司的薪酬制度及考核办法执行。同日，石块儿公司还向尤路送达“录用通知书”，上载：“福利待遇2万元/月，由基本工资、岗位津贴、绩效工资、福利补贴组成”。
2016年11月24日，尤路以石块儿公司在2016年11月21日违法解除劳动合同为由，申请劳动仲裁，要求石块儿公司支付解约赔偿金、工资等。仲裁委审理期间，石块儿公司否认在同年11月21日向尤路提出了解约，在同年12月15日仲裁委庭审中称“双方至今未解约”。仲裁委审理后认为，尤路没有证据证实石块儿公司提出了解约，遂于2017年1月12日裁决[黄劳人仲(2016)办字第3123号]：被申请人石块儿公司支付申请人尤路2016年11月1日至11月21日期间的工资9,505.09元，申请人的其它请求不予支持。尤路、石块儿公司对该裁决均未提起诉讼。
2017年1月16日，尤路再回石块儿公司，但尤路未进行实质的工作。期间，尤路与石块儿公司法定代表人的对话如下：“尤路，你坐这干吗”，“我上班呀”；“你已被开除了，那么长时间旷工，从11月21日到现在都没上班”，“我哪里旷工？是你强迫我离岗的，你说开除了，把离职证明给我”；“没说开除你，是说你旷工”；“你说开除了，把离职证明给我，我马上走，你不给我，我走了，你回头又说我旷工”；“好，马上给你”。
2017年2月14日，尤路向石块儿公司发出“解约通知书”，载明：“因公司未及时支付工资、未依法缴纳社保，根据法律规定，现提出与公司解除劳动合同。公司在30日内出具解约证明，劳动关系在本人收到解约证明之日起解除，否则劳动关系于2017年3月16日解除。”
本案审理中，就解约一节，石块儿公司称：公司已于2016年12月14日向尤路提出解约，并向尤路开具了解约证明；石块儿公司同时提供李禄的“情况说明”，证实2016年12月16日上午，尤路冲进公司，向法定代表人索要离职证明，法定代表人当即开具离职证明给了尤路。尤路对此予以否认，并称证人未到庭作证。就尤路工资一节，石块儿公司称：尤路基本工资3,200元，岗位津贴5,000元，绩效工资11,000元，福利津贴300元，交通补贴500元；另有通讯费100元，餐费400元。
尤路(申请人)于2017年2月27日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求石块儿公司(被申请人)支付2016年11月22日至2017年1月31日期间的工资46,512元。该委于2017年4月18日作出裁决[黄劳人仲(2017)办字第435号]：被申请人支付申请人2017年1月16日至1月31日期间的工资2,091.95元；申请人的其它请求不予支持。尤路不服裁决，诉至一审法院。
一审法院认为，关于尤路的劳动合同何时解除一节，石块儿公司在仲裁委2016年12月15日的庭审中针对双方是否解约称“至今未解约”，如若石块儿公司在仲裁委的陈述是真实的，那么石块儿公司在本案所述的“已于12月14日解约”则是不实陈述。况且，同年11月24日至12月14日期间，正是双方对劳动合同是否解约进行仲裁的期间，此阶段何来尤路旷工之说？再说，石块儿公司对仲裁委裁决石块儿公司应向尤路支付2017年1月16日至1月31日期间的工资，并未提出异议，可见石块儿公司也已认可双方劳动关系的存续。客观事实只有一个，石块儿公司不能视情形的不同而改变对事实的陈述。既然生效的裁决书认定截至2017年1月12日双方劳动关系未解除，那么石块儿公司就应当承担起用人单位的法定义务。
尤路因石块儿公司未及时支付工资而提出解约，那么这个解约无需提前通知，更不需尤路履行提前通知的义务，因此，双方劳动合同在尤路提出解约的当日而解除。此后，即便尤路天天到石块儿公司报到，也不能视为尤路在为石块儿公司进行工作、更不能视为双方继续履行劳动合同。所以，双方劳动合同于2017年2月14日解除，尤路要求石块儿公司支付2017年2月15日至3月15日期间工资的请求，不予支持。虽然尤路重新上班后，未进行实质性的工作，但这是石块儿公司未进行工作安排所致，在石块儿公司不给尤路安排工作，又不对双方劳动合同是否继续履行作出明确的意见，那么，只要双方劳动关系存续，石块儿公司就应当承担给付工资的义务。对于尤路2016年11月22日至2017年1月15日仲裁期间的工资一节，该期间尤路并未上班，未上班是尤路的误解所致，因此，该期间不算旷工，但也不能因此获得报酬。本案审理中，尤路变更了仲裁的请求，将原来主张2016年11月22日至2017年1月31日的工资，变更为2016年11月22日至2017年3月15日期间的工资，撇开2月15日至3月15日的期间不说，这一变更可视为与仲裁的主张关联、连续，为避免累讼，在此一并处理。尤路月收入2万元中，包含了岗位津贴、绩效工资等，这是因品牌经理一职而获得的报酬，鉴于尤路重回石块儿公司后，未实际以品牌经理的身份进行工作，故尤路要求按月20,500的标准支付工资，难以支持。石块儿公司应按双方合同约定的金额支付尤路工资。一审法院判决：一、上海石块儿信息科技有限公司于判决生效之日起七日内支付尤路2017年1月16日至2月14日期间的工资人民币3,682.95元；二、驳回尤路的其它诉讼请求。
本院二审期间，尤路提供以下证据：1、上海市嘉定区劳动人事仲裁委员会裁决书一份，以此证明该会确认双方的劳动关系至2017年3月15日；证据2、申请法院调查取证申请书，以此证明其在劳动监察投诉时，双方的劳动关系在2017年2月14日未解除；3、录音资料，以此证明石块儿公司员工代表公司与其协商解除劳动关系；4、离职员工微信群，以此证明石块儿公司法定代表人用协商解除劳动关系方法欺骗员工。石块儿公司对证据1真实性无异议，但认为裁决未生效，上海市嘉定区人民法院已进行审理；对证据2、3、4真实性不予认可，且认为与本案无关。本院认为，双方对证据1无异议，予以确认，然因仲裁载决并未生效，不能证明尤路的主张；证据2系尤路自己书写的申请书，不能作为证据，且系尤路向劳动监察部门投诉反映社保问题，不涉及不能取证情形，可由尤路承担举证责任；证据3石块儿公司对此不予认可，真实性无法确认，不予采纳；证据4不符合电子证据形式要求，且石块儿公司对真实性不予认可，不予采纳。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据生效的裁决书已认定2016年11月22日起尤路与石块儿公司的劳动关系并未解除，尤路称2016年11月22日起其未上班，系石块儿公司法定代表人口头解除其，然尤路该说法未得到证实。2016年11月22日至2017年1月15日期间，尤路未上班，亦未提供劳动，故一审法院未支持尤路该期间工资并无不妥。2017年2月14日，尤路以石块儿公司未及时支付工资等提出解除劳动关系，对于用人单位未及时支付工资，相关法律赋予劳动者可随时行使解除权，无需提前30日通知，在解除劳动关系通知到达用人单位即发生法律效力，故一审法院认定双方的劳动关系于2017年2月14日解除并无不妥。若劳动者以用人单位未及时支付工资提出解除劳动关系，用人单位未按时办理相关手续，劳动者可以向相关部门反映或通过仲裁、诉讼等途径解决双方的纷争，并可要求用人单位赔偿由此所造成的损失，故无需提前30日通知。双方的劳动合同中对尤路每月工资作了明确约定，后石块儿公司又发出录用通知书，明确尤路的工资及福利，每月20,000元由基本工资、岗位津贴、绩效工资及福利补贴构成，是尤路从事品牌经理一职所享受的待遇，该待遇的获得与尤路从事的职务有关，而2017年1月16日尤路上班后，未再从事原职务工作，而是待在办公室，基于尤路未再从事原职务工作，一审法院按双方劳动合同约定的基本工资判令石块儿公司支付该期间工资并无不妥。综上所述，尤路的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由尤路负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 樱
审判员 赵 静
审判员 姜 婷
二〇一七年十二月二十九日
书记员 莫敏磊
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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