广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤05刑终204号
原公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭磊，男，1994年9月23日出生于贵州省大方县，汉族，文化程度初中，打工人员，户籍地大方县，。因犯故意伤害罪于2014年3月31日被汕头市潮阳区人民法院判处有期徒刑一年，同年11月18日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月14日被刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民法院审理汕头市潮阳区人民检察院指控原审被告人彭磊犯故意伤害罪一案，于2017年8月3日作出（2017）粤0513刑初419号刑事判决。原审被告人彭磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年12月28日16时多，夏某在潮阳区谷饶镇新兴村菜市场其老乡王某1的出租屋打麻将时与郭某发生口角并相互扭打，夏某（已判决）持锐器刺伤郭某的腹部和右肩膀后逃跑。夏某在逃跑过程中被郭某的朋友被告人彭磊和另一名男子（在逃）持砖头和棍子殴打，致头面部和胸、肋部受伤。经法医鉴定：夏某、郭某的损伤均为轻伤二级。2017年2月14日，被告人彭磊被公安机关抓获归案。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、被害人夏某的陈述和辨认，证明2016年12月28日14时多，我到谷饶镇新兴村老乡的出租屋和老乡“小兴鬼”、老五、王某2二一起打麻将。至16时多，我因运气不好叫在旁边观看的“小海龙”帮我打，我坐在旁边观看。过一会，我跟“小兴鬼”说他还欠我两盘70元没有还，“小兴鬼”站起来骂我。我跟他说没有就没有，不要骂人，“小兴鬼”说不只骂我，还要打我，然后站起来掐我的脖子，用拳头打我口几下，我被打后退到门口，他又用拳头打我背部几下，我被打后转身与其扭打在一起，双方扭打到门口，“小兴鬼”在旁边捡了一块砖头往我的嘴部打了一下，我被打后流血，还掉了一颗牙齿。他问我是不是想找死，要的话搞死我。我说没什么大仇，要搞死我干嘛。这时，我看到旁边石头上有一把只剩一半的破剪刀，拿起剪刀往“小兴鬼”的肚子捅了两下后就跑。“小兴鬼”抱着肚子蹲在地上，跟“小兴鬼”一起的一名男子和一名叫“王某2二”的男子看到后跑过来追我。他们用砖头砸向我，我的背部、头部等部位被砸伤。我跑约100多米远被砖头砸倒在地上，“王某2二”和那名男子在地上各自捡起了一根木棍往我的身上乱打。我的背部、头部、胸部和手部被打伤，后晕过去，手中的剪刀被他们拿走。我醒来时躺在路上，便打120救护车送我到医院治疗，并打电话报警。并对被告人彭磊及郭某进行辨认。
2、证人郭某的证言和辨认，证明2016年12月28日17时左右，我到谷饶镇新兴村菜市场旁老乡“老太婆”的出租屋和“小龙某”及另两人打麻将，“阿某”和“老头”站在旁边看，我才打了两把，“老头”站在旁边说我有一把欠50元，一把欠20元，共欠他70元。我听后很生气就对“老头”说：“你没打麻将少说一点话”，老头说“我说又怎么了”。我们相互骂了几句，“老头”过来拉扯我袖子与胸口的衣服，我也站起来去拉他上身衣服，互相拉扯在一起。在场有人劝说：“打个麻将动手有什么意思”，我放开“老头”，他也松手。我觉得没意思去拿衣服准备离开往门口走去，“老头”先走出去，“阿某”和“小龙某”也跟我一起走出来，打麻将的人也陆续走出来。我走到出租屋门口转弯处又碰到“老头”，他对着我，突然从身后掏出一把匕首样子的工具向我刺过来，第一刀刺在我右肩部，后又连续刺我腹部三刀。我掀起上衣看到伤口血流出来，便对在场的人说：“着了”（惨了，被刀捅到的意思），用手捂着伤口衣服。“老头”捅后转身跑开。我跟“阿某”他们说快送我去医院，“阿某”、“小龙某”跟着走出去，我走了几步后感觉走不动，意识有点模糊，很快不省人事，醒来时我已在医院治疗，后来得知“老头”也受伤住院。并对被害人夏某进行辨认。
3、证人吴某的证言和辨认，证明2016年12月28日17时30分左右，我途经我出租屋旁边拐弯大巷道大埕时，看到有5、6名男子围观着另一名男子，这名男子用手捂住肚子，旁边有人激动地叫他手不能放开，不要让血流出来。我上前问捂着肚子的那名男子是怎么回事，他没有回答，我就回出租屋。在巷道碰到出租屋隔壁的大嫂（王某1）买菜回来，我跟她说前面大埕杀人了。她问是什么人，我说不清楚，她走过去看。我把三轮车推进出租屋出来又碰到隔壁大嫂，我问她是什么人，她说没有看到人。并对郭某进行辨认。
4、证人彭某的证言和辨认，证明2016年12月28日17时多，我在谷饶镇新兴村我的诊所听到外面有人打架，走出去看。看到有一名年纪较大的男子跑在前面，两名年轻的男子追在后面，一名身穿黑色外套手持一根长约2米的长竹竿和一名身穿白色衣服的男子在后面追，捡砖头砸向那名年纪较大的男子。年纪较大的男子被那名身穿黑色外套的男子用竹竿打倒在地，然后用竹竿压住，不让他爬起来。那名身穿白色衣服的男子过去用拳头朝其背部打了两、三下，穿黑色衣服的男子用长竹竿往其背部猛打了几下，身穿白色衣服的男子还到旁边建筑工地拿了一根比较短的竹竿往其身上猛打了两下，然后用竹竿捅了其胸部一下，再用竹竿猛打其背部。纪较大的男子躺在地上手还持着一把刀具，穿白色衣服的男子去抢走他手上的刀具，他拼命不让被抢走。白色衣服的男子用竹竿往他的背部、腰部猛打了三下后，用脚踢了他的背部、腰部三下，然后转到前面用脚猛踢他胸部一下。那名年纪较大的男子被打后躺在地上没有力气了，穿白色衣服的男子将他手上的刀具拿走，递给身穿黑色外套的男子，然而离开现场。并对被害人夏某进行辨认。
5、证人龙某的证言和辨认，证明2016年12月28日下午16时30分左右，我到谷饶镇新兴村菜市场老太婆的出租屋。当时“小兴鬼”、“老头”、“王某2二”、“老六”四人在打麻将，还有一名白衣男子站在围观。一会儿“老头”要去上厕所叫我替他打几把，他上完厕所回来后在算账，“小兴鬼”说欠“老头”20元，“老头”说是欠了70元。这时“小兴鬼”开口骂老头，“老头”反骂。“小兴鬼”先用手掐住“老头”的脖子往屋外推去，两人拉扯的过程，“小兴鬼”用拳头打了“老头”的头部几下，“老头”被推到门槛后院子，“小兴鬼”抓扯着“老头”胸前衣服不放，却被“老头”扳倒在地上。那名白衣男子到院子把“老头”推开到大门外，“小兴鬼”和那白衣男子追出大门外去。后来“小兴鬼”回到麻将桌拿钱后又走出去，白衣男子坐在巷子的一辆摩托车上。“老头”从外面走回来，鼻嘴流血，边走边用手擦拭鼻嘴那里，走到大门口后靠着墙站在巷子里，“小兴鬼”挥起拳头打向“老头”。突然，“老头”不知从哪里拿了一个工具在手连续捅向“小兴鬼”的腹部好几下，后转身跑开。“小兴鬼”手捂着腹部说“着了”，然后将腹部衣服上掀，我们见他的腹部流血。“小兴鬼”说“追到以后打死那个狗日的”，然后“小兴鬼”朝着他们的方向走去，我和其他人跟在其身后走出去看，“小兴鬼”站在那里没走了，腹部流血滴到地上，白衣男子和“老头”已跑出巷子不见了。并对被告人彭磊及郭某、夏某进行辨认。
6、证人王某1的证言和辨认，证明2016年12月28日16时多，我外出去买菜，出租屋大门没有关闭。至18时多，我买菜回来时，听到隔壁收垃圾的女人说杀人了。我走到巷口转弯处的空地上看，看到巷口处有几滴血迹，并没有发现人，回到出租屋内看，出租屋也没有人。我吃完饭后出来又碰到收垃圾的女人（吴某），她问我是什么人，我说没看到人。后来，我听说有人在我出租屋里打麻将过程发生纠纷打架，受伤的人已被送往和平大峰医院七楼。后派出所同志到现场调查，我带同志到大峰医院七楼，看到之前曾到我出租屋打麻将外号“小兴鬼”的男子，被刺伤肩膀和腹部，在医院接受治疗。并对郭某进行辨认。
7、证人成某的证言和辨认，证明2016年12月28日下午17时左右，我到谷饶镇新兴村菜市场老太婆的出租屋，看到“小兴鬼”、“小龙某”、“王某2二”、“老六”四人在打麻将，有一名白衣男子和“老头”站着围观。突然“老头”和“小兴鬼”争吵起来，说谁欠谁几十元钱，相互骂起来，接着“小兴鬼”先用手掐住“老头”的脖子往门外推，两人拉扯在一起，“小兴鬼”还用拳头打了“老头”的头部几下，“老头”被推到门槛那里脚绊到院子，“小兴鬼”跟到院子一只手抓扯着“老头”胸前衣服，“老头”突然反手将“小兴鬼”摁倒上，两人都摔倒在地。那名白衣男子来到院子把“老头”推开到大门外，并与“小兴鬼”一起追出大门外去。过一会，“小兴鬼”回到屋子里后又走出门口。我和其他几人也走出去，看到“老头”往大门方向走回来，鼻嘴流血，后靠着墙站在巷子里。“小兴鬼”到门口又互骂起来，“小兴鬼”挥起拳头打向“老头”，“老头”一只手去挡“小兴鬼”的拳头，另一只手从身后拿出一个工具朝着“小兴鬼”的腹部连续捅了好几下，后转身跑了。“小兴鬼”手捂着腹部说“着了”，将腹部衣服上掀，见他的腹部有两个刀口，随即流血了。白衣男子快速去追赶“老头”，“小兴鬼”说：“追到打死那个狗日的”，然后也朝着他们的方向走去。我和其他人跟在他们身后走去，看到“小兴鬼”站在那里没走了，腹部流血滴到地上，后我听他们说要把“小兴鬼”送去医院，我就带着小孩先离开。我走到菜市场旁边一处在建房子那路上，看到“老头”倒在地上，说腰断了。那名白衣男子和“王某2二”两人站在旁边。过一会，120救护车到现场把“老头”送走。并对被告人彭磊及郭某、夏某进行辨认。
8、受案登记表、抓获经过，证明2016年12月28日18时44分，接夏先生报称：他在谷饶新兴乡菜市场大巷被人殴打，120医务人员在现场，他头部受伤。经查，2016年12月28日16时多，夏某在谷饶镇新兴村菜市场附近王某1的出租屋与郭某发生口角并打架，双方都受伤。2017年2月14日，高某站普宁站派出所民警在潮阳站抓获犯罪嫌疑人彭磊。
9、公安综合查询系统，证明彭磊，男，1994年9月23日出生，汉族，公民身份号码，户籍地贵州省毕节地区大方县长石镇仲麦村下坝组。
10、现场勘验记录、刑事照片、视频截图、搜查笔录，证明现场位于汕头市潮阳区谷饶镇新兴村，公安机关对现场勘验检查和搜查，搜查到竹棍2根，没有搜查到夏某作案工具刀具，拍照在案。
11、扣押清单，证明经搜查现场扣押作案工具竹棍2根。
12、行政处罚决定书，证明汕头市公安局潮阳分局对郭胜的违法行为处以行政拘留十日并处罚款二百元。
13、刑事判决书、罪犯档案资料，证明被告人彭磊因犯故意伤害罪于2014年3月31日被汕头市潮阳区人民法院判处有期徒刑一年，2014年11月18日刑满释放。
14、法医学活体检验鉴定书，证明夏某头面部见挫裂伤，符合被钝器作用所致，伤后经医院CT检查示左侧气胸，左侧第9-11肋骨骨折，其肋骨骨折少于6处，其损伤程度为轻伤二级。
15、被告人彭磊的供述和辨认，证明2016年12月28日17时多，我驾驶摩托车到谷饶镇新兴村一出租屋内，看到郭某和一名“老头”因打麻将发生纠纷，双方扭打起来，郭某被“老头”压在地上，我过去将“老头”拉起来，劝他们不要打，郭某起来和“老头”继续吵架，吵到巷道时，郭某准备进出租屋内，“老头”从后面冲上来用一把匕首刺向郭某的肚子两下，肩膀一下，后“老头”跑出去。郭某喊“着了”，然后蹲在地上，对我和“王某2二”说，“兄弟，帮我抓住他，不要让他跑”。我和王某2二跑去追到新兴村菜市场时，“老头”看到我们追他，就要用匕首杀我，我捡起地上一个木棍吓唬他。“老头”继续跑，我和“王某2二”继续追，在谷饶镇新兴村的村道菜市场边一沙堆上，“老头”摔倒了。“王某2二”用竹竿去捅“老头”，并用竹竿压着“老头”的身子，我过来用拳头往“老头”背部打了两三下。“王某2二”用长竹竿往“老头”背部猛打几下，我到旁边建筑工地上捡了一根比较短的竹竿，用竹竿往“老头”的手臂上打了两下，捅“老头”的胸部一下，后用竹竿往“老头”的背部猛打了一下。当时“老头”手上拿着那把匕首，我叫“老头”把匕首拿出来，但“老头”挥动匕首，要刺我们。我用竹竿往“老头”的背部、腰部猛打了三下后，再用脚踢他背部、腰部、胸部。“老头”躺在地上不动，我把“老头”手上的匕首拿走，给“王某2二”。“王某2二”把匕首插在旁边的沙堆上，后我问“老头”要不要送你去医院，“老头”说不用，我就开摩托车离开现场。并对被害人夏某进行辨认。
原审法院认为，被告人彭磊无视国家法律，因故而结伙持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，侵犯公民的人身权利，其行为已构成故意伤害罪。被告人彭磊前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法应当从重处罚。辩护人提出被告人彭磊归案后能如实供述自己的罪行，有坦白情节的辩护意见可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条和第六十七条第三款条的规定，以故意伤害罪判处被告人彭磊有期徒刑一年八个月。
上诉人彭磊上诉提出:1、被害人夏某存在过错；2、其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，在主观上是为了防止夏某逃离现场和制止其再次实施犯罪行为，没有直接伤害夏某的故意；3、原审法院没有认定其坦白交代的情节，导致量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人彭磊伙同他人故意伤害被害人夏某的事实清楚，据以定案的证据在一审开庭时均已当庭出示并质证，且能够相互印证，证据确实、充分。二审期间，上诉人彭磊也没有提交新的证据。本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
关于上诉人彭磊提出被害人存在过错的上诉意见。经查，缺乏事实依据，理由不成立，不予采纳。
关于上诉人彭磊提出其系从犯，主观上没有直接伤害夏某的故意的上诉意见。经查，上诉人彭磊持械殴打被害人身体多处部位，致被害人轻伤，其伤害他人的主观故意明显，根据其所起作用也不能认定为从犯。故上述上诉意见与查明的事实不符，理由不成立，不予采纳。
关于上诉人彭磊提出原审法院没有认定其坦白情节，量刑过重的上诉意见。经查，原审判决已对该情节予以认定，且量刑适当。故上述上诉意见理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人彭磊伙同其他同案人持械伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人彭磊前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内故意再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，具有法定从重处罚情节；其归案后能如实供述自己的罪行，又具有法定从轻处罚情节，对其应综合上述情节予以处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑映龙
审判员 张敬江
审判员 林澄辉
二〇一七年八月三十日
书记员 黄洁燕
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。