广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中中法民五终字第396号
上诉人（原审被告）：鄢平利，男，汉族，住湖南省衡阳县，公民身份号码×××7316。
委托代理人：邓月梅，广东粤法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山市远科电器有限公司，住所地广东省中山市，组织机构代码××××。
法定代表人：陈仁，该公司经理。
委托代理人：高全龙，广东正平天成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈小枫，女，汉族，住广西壮族自治区贵港市港南区，公民身份号码×××6366。
委托代理人：刘杨红，广东德能律师事务所律师。
原审被告：王华，男，住贵州省大方县，公民身份号码×××5810。
上诉人鄢平利与被上诉人中山市远科电器有限公司（以下简称远科公司）、陈小枫及原审被告王华机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2014）中二法民四初字第1581号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院查明：2013年8月28日15时5分，王华驾驶粤J×××××号普通二轮摩托车从万科方向往中山市东凤中学方向行驶，行驶至东凤镇东阜线丽景花园对开路段时，与沿东阜线由105线往东凤中学方向行驶，由鄢平利驾驶的无号牌二轮机动车（搭载陈小枫）发生碰撞而肇事，事故造成鄢平利、陈小枫受伤及车辆损坏。同年9月23日，中山市公安局交通警察支队东凤大队作出事故认定书认定：王华承担主要责任、鄢平利承担次要责任、陈小枫不承担责任。后陈小枫诉至一审法院，请求判令：王华、鄢平利赔偿42972.63元。鄢平利认为其发生上述事故时正在履行职务，要求追加用人单位远科公司为共同被告，一审法院为查明事实，遂追加了远科公司为被告。陈小枫于一审诉讼中减少了医疗费的请求，诉讼请求变更为：王华、鄢平利共同连带赔偿各项损失共计42273.43元，并承担案件诉讼费用。
陈小枫受伤后被送往中山市东凤人民医院治疗，住院28天，陪人一名，出院医嘱：复查、全休三个月等。此次交通事故造成陈小枫的损失，提供证据证实的有医疗费11152.5元（凭票一张）、住院伙食补助费2800元（住院28天，每天100元）、护理费2240元（住院28天，每天80元），交通费酌定600元，误工费17880.93元（共118天，按陈小枫月平均工资4546元计算），以上合计34673.43元。
粤J×××××号普通二轮摩托车登记车主为王恩丽，该车未依法投保机动车第三者责任强制保险。机动车第三者责任强制保险的各项赔偿限额为：死亡伤残110000元、医疗费用10000元、财产损失2000元。陈小枫在一审庭审中不确认鄢平利是在履行职务，对远科公司未提出诉讼请求。
一审法院认为，本案属机动车之间发生交通事故而产生的损害赔偿纠纷，交警部门对事故认定正确，予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”的规定，王恩丽未按规定投保机动车第三者责任强制保险，故王华应先在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内对陈小枫承担赔偿责任，不足部分，再由王华承担70%、由鄢平利承担30%的赔偿责任。
根据双方的举证、质证情况，确认本次交通事故造成陈小枫医疗费11152.5元、住院伙食补助费2800元、护理费2240元、交通费600元、误工费17880.93元等损失合计34673.43元，具体赔偿情况确认为：1.医疗费11152.5元、住院伙食补助费2800元，共13952.5元，属于机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额范围，已超过该项赔偿限额，应先由王华赔偿限额10000元，余3952.5元，再由王华承担70%即2766.75元，由鄢平利承担30%即1185.75元；2.护理费2240元、交通费600元、误工费17880.93元，共20720.93元，属于第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围，未超过该项赔偿限额，应由王华赔偿。
综上，应由王华支付陈小枫赔偿款33487.68元、由鄢平利支付陈小枫赔偿款1185.75元。陈小枫要求赔偿交通事故损失符合法律规定，但赔偿数额应当以核定为准；陈小枫主张出院后须护理三个月，但未提供医嘱证明，故不予支持该部分护理费。对于远科公司的责任问题，因在事故发生时，陈小枫与鄢平利同为该公司的职员，陈小枫在庭审中不确认鄢平利在事故发生时是在履行职务，也没有主张该公司赔偿，并且该公司与鄢平利的争议属于劳动争议的范围，故为避免影响当事人的权利义务，建议当事人可依程序另行解决。事故认定书认定鄢平利承担次要责任，陈小枫要求其赔偿，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、王华于判决生效之日起十日内支付陈小枫交通事故赔偿款33487.68元；二、鄢平利于判决生效之日起十日内支付陈小枫交通事故赔偿款1185.75元；三、驳回陈小枫的其他诉讼请求。一审案件受理费857元，由陈小枫负担195元、王华负担637元、鄢平利负担25元。
宣判后，鄢平利不服一审判决，向本院提起上诉称：鄢平利与陈小枫因公事外出，根据相关劳动法规和工伤保险条例，鄢平利自己因本次交通事故所受到的伤害或赔偿应由远科公司全部承担，一审法院未对远科公司的责任问题作出判决，在无事实依据的情况下判决由鄢平利承担陈小枫的损失。请求二审法院撤销一审判决第二项，改判由远科公司支付陈小枫交通事故赔偿款1185.75元，并由远科公司、陈小枫承担本案诉讼费用。
被上诉人远科公司答辩称：鄢平利在本案事故中并非履行职务行为，其行为发生在厂外，不应由远科公司承担赔偿责任；鄢平利所提交的《证明》所述单位“中山市志华电子厂”，但未提交该厂的营业执照、组织机构代码等，且该厂负责人未出庭作证，不符合法律规定，不能作为证据使用；远科电器与中山市志华电子厂（以下简称志华电子厂）是否有业务往来与鄢平利在本案中行为是否属于职务行为无关，鄢平利未经批准私自外出违反劳动纪律，而由与用人单位有业务往来的客户开具工作联系或工作指派证明并不能证明其系履行职务，且鄢平利所提交的《证明》上的证明人陈述，该证据上的签名和指模是鄢平利以厂长身份要求其做的。综上，鄢平利所提上诉请求无事实和法律依据，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈小枫答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告王华未陈述意见。
本院经审理查明：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
另查明：一审中，鄢平利提交了中山市志华电子厂、符立敏、欧阳斌等出具的证明及陈仁出具的证明，分别证明鄢平利在事故发生时系从远科公司到志华电子厂送电子测试架、进行质量和技术指导，鄢平利系远科公司厂长。鄢平利还提交了收条，载明：“今收到中山市远科电器有限公司医疗报销费壹万捌仟元整（18000.00元）”，有鄢平利及陈仁签名，注明日期为2014年3月5日，另提交《中山市劳动争议仲裁委员会仲裁调解书》一份，证明其与远科公司在事故发生时存在劳动关系。远科公司队上述证据提出：对证明单位志华电子厂的主体不予认可，且证人未出庭作证，不予确认，不否认符立敏、欧阳斌、张炳新三人系其自己公司员工；医疗费系以陈仁以个人名义垫付的；对其他证据无异议。同时，远科公司提交了公司管理规章制度、鄢平利入职登记表、陈小枫出具的证明、打卡记录及考勤机照片等证据，拟证明鄢平利违反公司制度，事故发生时并未上班。其中2013年8月1日至8月31日的打卡原始记录表显示2013年8月28日下午鄢平利确无打卡记录，但该记录表显示鄢平利的打卡时间并不规律；陈小枫出具的《证明》载明事故发生时鄢平利叫其外出帮忙办事，未说明什么事。鄢平利认为：管理规定制度加盖了公章，系事后制作，不予确认；入职登记表中蓝色笔书写部分确认，其余部分不予确认；考勤记录没有其本人签名亦不予确认；打卡机中的指纹是可以删掉的，故对打卡记录不予确认；陈小枫与远科公司存在利害关系，对其出具的证明不予确认。二审期间，各方均未提交任何新证据。
本院认为：本案争议的焦点是鄢平利在事故发生时是否系履行职务行为。鄢平利系远科公司员工为不争之实，事故发生时系正常上班时间，鄢平利于一审中提交的证据证明当时其与陈小枫因公外出，去志华电子厂送电子测试架、进行质量和技术指导，并提供了有志华电子厂出具之证明，远科公司员工符立敏、欧阳斌、张炳新出具的《证明》，同时鄢平利所提交的关于医疗报销费的收条亦显示医疗费用由远科公司支付，远科公司对上述证据不予确认，但其提交的陈小枫的证明并不能否认事故发生时鄢平利与陈小枫非因职务行为外出，在上诉中也确认符立敏、欧阳斌、张炳新系其公司员工，所提交的打卡记录不足以反驳鄢平利在事故发生时因公外出的事实。综上上述证据，应认定鄢平利在事故发生时系属于履行职务行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款之规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”故本案中，鄢平利执行工作任务时所造成的损失应由其用人单位远科公司承担赔偿责任，陈小枫于一审中未对远科公司提出诉讼请求，对其该部分损失应不予支持，另，诉讼费根据案件的具体情况及当事人胜败比例决定当事人各自负担的诉讼费用，一审判决认定事实不清，导致具体赔偿错误，应予纠正。上诉人鄢平利的上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省中山市第二人民法院（2014）中二法民四初字第1581号民事判决第一、三项；
二、撤销广东省中山市第一人民法院（2014）中二法民四初字第1581号民事判决第二项。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费857元，由陈小枫负担220元，由王华负担637元；二审案件受理费50元，由陈小枫负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李桂兰
审 判 员 杨天歌
代理审判员 唐芙蓉
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 王 滢