山东省乐陵市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1481民初1643号原告:关红，女，1986年4月10日生，汉族，住乐陵市城区。委托诉讼代理人：张海杰，山东千舜律师事务所律师。被告：德州和兴汽车销售服务有限公司乐陵分公司，住所地：乐陵市高新技术产业园4号路西。法定代表人：于中海职务：总经理。委托诉讼代理人：杜宇，山东天衢律师事务所律师。原告关红与被告德州和兴汽车销售服务有限公司乐陵分公司为劳动争议一案，本院于2017年6月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告关红及其委托诉讼代理人张海杰、被告委托诉讼代理人杜宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。关红向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决被告支付原告2014年1月至2016年4月的加班工资21711.44元；二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告在2012年6月进入被告处工作，先后担任过销售顾问、销售组长、网络管店专员。在被告处工作期间，原告一直兢兢业业。原告多次加班，但被告一直没有向原告支付加班工资。被告的行为严重损害原告的合法权益，为此，原告曾申请劳动仲裁,原告对裁决结果不服，向法院起诉。德州和兴汽车销售服务有限公司乐陵分公司辩称：原告在被告公司从事销售工作，2012年5月28日经德州市人力资源和社会保障局批准，被告销售人员等多个工种实行的是不定时工作制，其次，如果需要加班，加班员工须向公司提出加班申请，并需要部门经理审核和公司批准后，才可以加班。原告的诉讼请求没有依据，应依法驳回。原告围绕着诉讼请求，提交了以下证据：1、2014年1月至2016年5月的工资表一份，载明了原告月工资情况及每月的出勤天数，主张超出当月工作日的天数为加班的天数，原告在休息日为被告提供了劳动，被告应当按照劳动法的规定向原告支付加班工资，被告的行为损害了原告的休息权，应当承担支付加班工资的责任。2、乐劳人仲案字[2017]第003号仲裁裁决书一份，证明原、被告之间的劳动争议已经过仲裁程序，符合法院受理条件,同时证明被告在前置仲裁过程中，答辩称：“我公司有固定的上、下班时间，…”。被告为支持其主张而向本院提交了以下证据：1、2011年8月份制定的员工手册，该手册第二章第三部分：公司员工培训，载明需双方签订培训协议；第三章员工考勤，……,（1）被告实行每周六天工作制，超出每周六天且经部门经理审核和总经理批准的工作加班，公司每天按双倍基本工资付酬，且通常每月加班时间不得超出二天；（2）具体（考勤）时间：5月1日至9月30日上午8：30—11：30，中午11：30—13：30（午餐待岗休息），下午13：30—17：30；10月1日至4月30日标准为：上午、中午的时间与前述一致，下午时间为13：00—17：00。在该章第二部分考勤管理：对职工的迟到、早退、旷工均定有相应的处罚制度及休假制度，在该手册的第十四页员工会签栏中，有“刘冬，…”等共48人签字通过。2、不定时工作制和综合计算工时工作制审批表一份，载明呈报单位为德州和兴汽车销售服务有限公司，呈报时间为2012年4月24日，申请工时制度类型为不定时工作制，包含工种名称为：销售人员、大客户销售、销售内勤、…，批复时间为2012年8月28日，且在劳动保障行政部门意见栏中加盖了德州市人力资源和社会保障局劳动关系科的印章。3、加班审批表一份，证明员工加班需要经部门经理、总经理签字批准。本院通过庭审组织双方当事人进行了证据交换及质证，当事人对对方所提供的证据均有异议，本院认定事实如下：原告于2012年6月到被告处工作，先后担任销售顾问、销售组长、网络管店专员等工作，双方未签订书面劳动合同。2011年8月份，被告制定员工手册一本，该手册载明以下事实：在该手册第二章第三部分：公司员工培训，载明需双方签订培训协议；第三章员工考勤，……,（1）被告实行每周六天工作制，超出每周六天且经部门经理审核和总经理批准的工作加班，公司每天按双倍基本工资付酬，且通常每月加班时间不得超出二天；（2）具体（考勤）时间：5月1日至9月30日上午8：30—11：30，中午11：30—13：30（午餐待岗休息），下午13：30—17：30；10月1日至4月30日标准为：上午、中午的时间与前述一致，下午时间为13：00—17：00。在该章第二部分考勤管理：对职工的迟到、早退、旷工均定有相应的处罚制度及休假制度，在该手册的第十四页员工会签栏中，有“刘冬，…”等共48人签字通过。2012年4月24日，被告向德州市人力资源和社会保障局递交申请，申请工时制度类型为不定时工作制，包含工种名称为：销售人员、大客户销售、销售内勤、…，该劳动保障行政部门于2012年8月28日作出批复，并在劳动保障行政部门意见栏中加盖了德州市人力资源和社会保障局劳动关系科的印章。根据原告递交的工资表计算，原告关红从2014年1月至2014年5月原告基本工资800元/月，2014年6月至2015年12月，原告基本工资1000元/月，2016年1月至2016年4月，原告基本工资为1500元/月。该工资表实为被告德州和兴汽车销售服务有限公司乐陵分公司在（2017）鲁1481民初353号原告关红与被告德州和兴汽车销售服务有限公司乐陵分公司案件中提交的证据材料，该证据载明：自2014年1月至2016年5月份关红的银行卡卡号、基本工资标准、日常出勤天数、基本工资、绩效工资、两项合计、话费补贴、其他补贴、其他补助、应发工资、工装扣等费用情况。该表所列的关红“日常出勤天数”，由此可以计算关红的加班天数。本院认为，不定时工作制，是指企业根据自身的生产特点、工作的特殊性需要或职责范围的关系，无法按照标准工作时间或因工作时间不固定，需要机动作业的职工所采用的弹性工时制度。采取不定时工作制的企业劳动者，在其每一个工作日均没有固定的上、下班时间的限制，经批准，实行不定时工作制的劳动者延长劳动时间，不受劳动法第41条规定的限制，一般情况下，除法定节假日工作外，其他时间不存在用人单位支付加班工资的问题，法定节假日工作的按照地方法规规定执行。根据《山东省企业工资支付规定》第二十三条规定，实行不定时工作制的企业，不适用本规定有关加班工资的规定。本案中，尽管被告经其申请并报德州市劳动保障行政部门批准，对关红等销售人员采取不定时工作制，但其提交的员工手册中，标明了上、下班工作时间，标明了考勤制度中迟到、早退、旷工的惩罚制度及休假制度，并对关红等人实际进行了日常考勤，以上特征所体现的问题不符合不定时工作制的构成要件，尽管该员工手册的制定早于不定时工作制的审批，但综合双方在原、被告诉于本院的两件劳动争议案件所提交的证据，综合确认被告在目前仍按照员工手册所制定的制度实际实施，该员工手册已经员工会签栏通过，且被告原提供的员工调（离）职移交单载明关红在离职时已将培训协议交回，与员工手册所载明的双方对于员工手册应签订的培训协议相互印证，证明原告对于被告制作的员工手册的内容知情，用人单位所制定的员工手册符合劳动合同法第四条的规定，故被告的工作制度名为不定时工作制实为标准计时工作制。关于原告主张加班费的问题，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不理后果。本案中，原告提供了被告在另案中提供的关红的工资表，载明了原告关红的日常出勤天数，据此，被告应该按照标准计薪工作制的规定，根据其对原告的考勤情况是否超出月计时天数而向原告关红支付加班费。根据劳动法第四十四条规定，加班费的计算方式应为：加班天数（每月出勤天数-月计薪天数）×日工资（月平均工资÷月计薪天数）×200%。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知【劳社部发（2008）3号】》，月计薪天数＝[365天（全年）-104天（全年休息日）]÷12个月=21.75天，据此计算，在2014年1月份，关红的加班工资为（出勤天数28天-月计薪天数21.75天）×日工资（月平均工资800元÷月计薪天数21.75天）×200%=459.75元，以此推算，关红的加班工资为2014年2月份55.17元、3月份680.43元、4月份459.75元，5月份680.43元、6月份620.73元、7月份850.63元、8月份758.67元、9月份666.71元、10月份840.65元、11月份712.69元、12月份758.67元。2015年1月份850.63元、3月份850.63元、4月份758.67元、5月份574.75元、6月份712.69元、7月份850.63元、8月份712.69元、9月份758.67元、10月份758.67元、11月份758.67元、12月份840.65元。2016年1月份1000.07元，3月份1275.95元，4月份724.19元。以上合计：18951.84元，即为被告应当支付给原告的自2014年1月份至2016年4月份的加班工资。依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第三十九条、第四十三条、第四十四条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：一、被告德州和兴汽车销售服务有限公司乐陵分公司于本判决生效后十日内，支付给原告关红2014年1月份至2016年4月份的加班费18951.84元。二、驳回原告关红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告德州和兴汽车销售服务有限公司乐陵分公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德州市中级人民法院。审 判 长  王祁生人民陪审员  纪万禄人民陪审员  郑丽芹二〇一七年十二月二十八日书 记 员  张 佳