北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京02民终10462号
上诉人（原审互为原、被告）：北京世纪联华清城超市有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇兴华大街清澄名苑27号楼地下一层至地上三层。
法定代表人：蒋晓飞，总经理。
委托诉讼代理人：周素芬，女，该公司人事课长。
委托诉讼代理人：马靖宇，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。
被上诉人（原审互为原、被告）：张亚洲，男，1978年3月27日出生，住址北京市西城区。
委托诉讼代理人：王亮，北京市一格律师事务所律师。
上诉人北京世纪联华清城超市有限公司（以下简称世纪联华公司）因与被上诉人张亚洲劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2017）京0115民初356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
世纪联华公司上诉请求：请求改判我公司无需支付张亚洲违法解除劳动关系赔偿金。事实与理由：我公司提交的证据能够充分证明张亚洲连续多日旷工，严重违反公司规章制度，阻挠公司正常经营活动，且在公司多次催告后仍拒绝服从公司安排，继续违反公司规章制度，违纪事实清楚。一审法院认定我公司解除与张亚洲的劳动关系违法，属认定基本事实错误。一审法院对违法解除劳动关系赔偿金的计算标准亦不符合法律规定。
张亚洲辩称：我同意一审判决。
世纪联华公司向一审法院起诉请求：1.我公司无需向张亚洲支付违法解除劳动关系赔偿金105600元；2.我公司无需向张亚洲支付2016年度未休年休假工资2648.28元；3.我公司无需向张亚洲出具解除劳动合同证明。
张亚洲向一审法院起诉请求：1.确认世纪联华公司与我自2005年11月22日至2016年8月23日期间存在劳动关系；2.世纪联华公司支付我违法解除劳动合同经济赔偿金105600元；3.世纪联华公司支付我2016年8月1日至2016年8月23日期间工资3751.70元；4.世纪联华公司支付我2016年度10天未休年休假工资6620.70元；5.世纪联华公司支付我2005年11月22日至2016年8月23日期间的延时加班工资23400元；6.世纪联华公司支付我2005年11月至2016年8月期间的高温津贴4500元；7.世纪联华公司为我出具解除劳动合同的证明。
一审法院认定事实：张亚洲入职世纪联华公司，岗位为美工。2016年1月1日，世纪联华公司与张亚洲签订了无固定期限劳动合同，该合同第四条第（一）项约定，张亚洲为综合计算工时工作制员工。2016年7月16日，世纪联华公司进行闭店盘点、升级改造。2016年8月，世纪联华公司向张亚洲出具《解除劳动合同通知书》，其上载明：“鉴于你连日来的错误行为，已经严重违反公司规章制度和劳动纪律，根据《员工手册》第三章第十四条之6.5的规定，属于‘违反公司规章制度，屡教不改’，……自你收到本通知书（无法送达或者拒收的情况亦视为已经收到）之日起，公司与你之间的《劳动合同》即告解除。”2016年10月18日，世纪联华公司重新开张营业。
2016年9月30日，张亚洲申请劳动争议仲裁，要求确认其与世纪联华公司存在劳动关系，世纪联华公司支付违法解除劳动关系赔偿金、工资、未休年休假工资、加班工资、高温津贴及出具解除劳动合同证明。2016年11月30日，北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会作出京兴劳人仲字[2016]第4863号裁决书，裁决：一、张亚洲与世纪联华公司自2005年11月22日至2016年8月23日期间存在劳动关系；二、世纪联华公司向张亚洲支付违法解除劳动关系赔偿金105600元；三、世纪联华公司向张亚洲支付2016年度未休年休假工资2648.28元；四、世纪联华公司向张亚洲出具解除劳动合同证明；五、驳回张亚洲的其他仲裁请求。世纪联华公司同意该裁决第四、五项，不同意其他项，诉至一审法院；张亚洲同意该裁决第二项，不同意其他项，诉至一审法院。对于上述事实，双方均没有争议，予以确认。
对于有争议的证据和事实，认定如下：世纪联华公司主张自2016年7月16日开始，因部分员工阻止第三方盘点工作，赶走第三方盘点人员，干扰了公司的正常工作安排，严重影响了公司的正常经营；张亚洲持续旷工、聚众闹事，妨碍公司正常运营，经公司催告后屡教不改，故其公司于2016年8月23日与张亚洲解除劳动关系。张亚洲对此不认可，主张2016年7月16日至2016年8月23日期间其正常到岗出勤，但世纪联华公司拒不提供工作场所和工作条件，其不存在旷工行为，世纪联华公司与其解除劳动关系违法。
世纪联华公司为证明其公司已向张亚洲支付2016年8月工资，提交了工资明细（2014年6月至2016年8月）。其中，工资明细载明“工号34004598，姓名张亚洲，2016年8月基本项3400元，年假补发2814元，旷工0天，……入离职扣款877元，应发工资5337元，公积金360元，养老金306.64元，医疗金85.04元，失业金7.67元，大病保险3元，福利扣款862.35元，实发工资4445.41元”。张亚洲对工资明细的真实性认可，认可已收到了2016年8月的工资，但对工资构成和证明目的不认可。
世纪联华公司为证明张亚洲旷工，2016年7月16日之后一直没有张亚洲的指纹打卡记录，提交了2016年3月1日至2016年7月16日期间考勤打卡记录。张亚洲对该证据不认可，称这是世纪联华公司自行制作的，2016年7月16日之前是指纹打卡考勤，2016年7月16日之后是手写考勤。
世纪联华公司为证明员工手册经过职工代表大会通过，并且已经向张亚洲告知，提交了2008年版员工手册、员工手册签认书、职工代表审议通过员工手册情况报告。张亚洲对员工手册签认书上的签字认可，但对所载内容不认可；对2008年版员工手册、职工代表审议通过员工手册情况报告不认可，称世纪联华公司没有向其送达或者公示过员工手册，员工手册应当符合法律规定，依照民主程序制定并予以公示，内容应当合法，并且从形式上看系案外人制定，与本案无关。
世纪联华公司为证明其公司多次向张亚洲释明公司政策并催促张亚洲按照公司规定上班，履行劳动合同义务，提交了告知书（2016年7月16日、2016年7月18日、2016年8月8日、2016年8月18日）、快递单。张亚洲对该证据不认可，称这是世纪联华公司自行制作的，其没有收到也没有见到告知书。
世纪联华公司为证明解除劳动合同通知已经过工会备案，提交了解除劳动合同通知、开除员工名单。张亚洲对该证据不认可，称这是世纪联华公司自行制作的。
世纪联华公司为证明2016年8月18日的告知书已经向张亚洲送达，张亚洲参与聚众闹事、无正常理由旷工，提交了录音、录像（2016年7月16日、7月17日、7月22日、7月23日、8月1日）、短信记录打印件。世纪联华公司称2016年7月16日录的是部分员工赶走第三方盘点人员，2016年7月17日、7月22日和7月23日录的是员工出现在卖场内将门封闭，阻挠公司正常运营，2016年8月1日录的是所有闹事人员在广场开会。张亚洲对该组证据不认可，称世纪联华公司未提交原始载体和原始文件，并且提供的证据材料存在不连续、模糊不清等情形，不能证明其存在旷工、罢工闹事及违反规章制度等行为。
世纪联华公司为证明其公司已支付张亚洲2016年6天未休年休假工资2814元，提交了考勤表（2014年7月至2016年6月）。张亚洲对该考勤表上本人签字的真实性认可，但对证明目的不认可，称其实际没有休。
张亚洲为证明世纪联华公司给其支付过2015年6月至9月每月100元高温津贴，提交了高温补贴人员名单。世纪联华公司对该证据真实性认可，对证明目的不认可。
一审法院认为，用人单位对劳动者的入职时间负有举证证明责任，世纪联华公司未举证证明张亚洲的入职时间，应承担举证不能的法律后果，故对张亚洲要求确认其与世纪联华公司自2005年11月22日至2016年8月23日期间存在劳动关系的诉讼请求予以支持。世纪联华公司同意仲裁裁决第四项，故对张亚洲要求世纪联华公司向其出具解除劳动合同证明的诉讼请求予以支持。
世纪联华公司主张张亚洲持续旷工、聚众闹事，妨碍公司正常运营，经公司催告后屡教不改，故其公司与张亚洲解除劳动合同，但世纪联华公司提交的证据仅能证明部分员工存在阻止第三方盘点工作，赶走盘点人员，将卖场大门封闭，阻挠公司正常运营的情形，无法证明张亚洲参与此事，亦无法证明张亚洲存在持续旷工、聚众闹事、屡教不改的情形。世纪联华公司以张亚洲“违反公司规章制度，屡教不改”的理由与其解除劳动关系，但未指出张亚洲存在“违反公司规章制度”的具体行为。综上，世纪联华公司与张亚洲解除劳动关系，依据不足，属于违法解除，应当支付违法解除劳动关系赔偿金。对世纪联华公司要求无需向张亚洲支付违法解除劳动关系赔偿金的请求不予支持。
世纪联华公司主张已支付张亚洲2016年的6天的未休年休假工资2814元，并提交考勤表予以佐证。张亚洲对该证据上本人签字认可，但主张其实际没有休。对此，张亚洲未提交证据佐证，故对世纪联华公司的该项主张予以采信，世纪联华公司无需支付张亚洲2016年未休年休假工资。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。张亚洲未举证证明延时加班事实，故对于要求世纪联华公司支付其2005年11月22日至2016年8月23日期间的延时加班工资的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。
世纪联华公司已向张亚洲支付2016年8月工资，故张亚洲要求世纪联华公司支付其2016年8月工资的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。张亚洲要求世纪联华公司支付其2005年12月至2016年8月期间高温津贴的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。
一审法院判决：一、张亚洲与北京世纪联华清城超市有限公司自2005年11月22日至2016年8月23日期间存在劳动关系；二、北京世纪联华清城超市有限公司于判决生效之日起10日内向张亚洲出具解除劳动合同证明；三、北京世纪联华清城超市有限公司于判决生效之日起10日内支付张亚洲违法解除劳动关系赔偿金89634.16元；四、北京世纪联华清城超市有限公司无需支付张亚洲2016年度未休年休假工资2648.28元；五、驳回北京世纪联华清城超市有限公司的其他诉讼请求；六、驳回张亚洲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，世纪联华公司提交北京通达首诚司法鉴定所京通首[2017]声像鉴字第211号《司法鉴定意见书》，称其公司对提交的短信及微信内容进行了司法鉴定，证明张亚洲等人多次罢工事实是客观存在的，公司多次通过短信、张贴公告的形式要求员工来上班，张亚洲等人以索要赔偿为目的，在2016年7月16日至8月20日期间未提供任何劳动和服务。张亚洲称该证据不属于新证据，不认可上述短信、微信的真实性及证明目的，世纪联华公司应提供通讯公司的相关证明，公司应提供张亚洲实际接收短信的相关证据；微信记录是在手机收藏夹中以截图的方式保存，并不是原件。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，世纪联华公司主张张亚洲持续旷工、聚众闹事，经公司催告后屡教不改，遂以其“违反公司规章制度，屡教不改”为由作出《解除劳动合同通知书》，但世纪联华公司于一审中提交的证据无法充分证明张亚洲存在上述情形，于二审中提交的司法鉴定意见书亦不足以充分证明其上述主张。故一审法院认定世纪联华公司违法解除与张亚洲的劳动关系，并依法核定其应支付的违法解除劳动关系赔偿金，并无不当。综上所述，世纪联华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由北京世纪联华清城超市有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 猛
审 判 员 张 洁
审 判 员 史 伟
审 判 员 庞 妍
审 判 员 卜晓飞
二〇一七年十一月二十四日
法官助理 董和平
书 记 员 杜文琳
-2-
-1-