成都市金牛区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0106民初459号原告:四川汉氏汇合投资管理有限公司,住所地：成都市金牛区。法定代表人：张志强，董事长。委托诉讼代理人：范家治，四川蜀锦江律师事务所律师。委托诉讼代理人：王阳鸽，四川蜀锦江律师事务所律师。被告：深圳世通医疗设备有限公司，住所地：深圳市罗湖区。法定代表人：曾远东，董事长。委托诉讼代理人：李吉峰，广东爱视律师事务所律师。被告：赵志刚，男，1969年10月6日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：吕晓光，广东爱视律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗小燕，广东爱视律师事务所律师。被告：杨青花，女，1972年2月21日出生，汉族，住江西省丰城市铁路镇。委托诉讼代理人：吕晓光，广东爱视律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗小燕，广东爱视律师事务所律师。被告：陈荣琴，女，1967年9月4日出生，汉族，住江西省丰城市剑光街道。委托诉讼代理人：吕晓光，广东爱视律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗小燕，广东爱视律师事务所律师。被告：刘冬莲，女，1971年11月1日出生，汉族，住江西省丰城市剑南街道。委托诉讼代理人：吕晓光，广东爱视律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗小燕，广东爱视律师事务所律师。被告：广东南方富达进出口有限公司，住所地：广东省广州市越秀区。法定代表人：陆勇，董事长。委托诉讼代理人：刘龙，广东中汉律师事务所律师。第三人：陈晓东，男，1976年3月21日出生，蒙古族，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：胡荣，广东深长城律师事务所律师。原告四川汉氏汇合投资管理有限公司(以下称汉氏公司)与被告深圳世通医疗设备有限公司（以下称世通公司）、赵志刚、杨青花、陈荣琴、刘冬莲及第三人陈晓东委托合同纠纷一案，本院受理后，汉氏公司于诉讼中增加诉讼请求，请求本案被告增加支付应付款430万元并承担迟延支付的资金损失，同时提出新的事实及理由，世通公司、赵志刚、杨青花、陈荣琴、刘冬莲及第三人申请重新指定答辩期和举证期，本院重新指定了举证期及答辩期，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告汉氏公司委托诉讼代理人王阳鸽，被告世通公司委托诉讼代理人李吉峰，被告赵志刚、杨青花、陈荣琴、刘冬莲共同委托诉讼代理人吕晓光，第三人陈晓东经本院公告送达后委托其诉讼代理人胡荣，到庭参加诉讼。后原告汉氏公司申请追加广东南方富达进出口有限公司（以下称富达公司）作为共同被告参加诉讼，本院经审查，追加该公司作为共同被告参加诉讼，并重新指定举证期及答辩期，再次开庭进行了审理，原告汉氏公司委托诉讼代理人王阳鸽，被告世通公司委托诉讼代理人李吉峰，被告富达公司委托诉讼代理人刘龙，第三人陈晓东委托诉讼代理人胡荣，到庭参加诉讼。后汉氏公司又撤回其要求本案被告增加支付应付款430万元并承担迟延支付的资金损失的诉讼请求，本院予以准许。本案现已审理终结。汉氏公司向本院提出诉讼请求：1.判令各被告共同向原告支付应付款326.23万元，并承担迟延支付的资金损失453.44万元，暂共计779.67万元（从迟延支付之日起按1.5%/月暂计算至起诉时，以实际支付时金额为准）；2.本案诉讼费由各被告共同承担。事实和理由：2011年12月13日，原告与江西好克光电仪器有限公司（以下称好克公司，被告赵志刚、杨青花、陈荣琴、刘冬莲为该公司股东）、被告世通公司签订《备忘录》，约定原告委托好克公司、世通公司作为锐柯的代理商，参加旗县级中蒙医医院能力建设项目医疗设备采购第3包数字化X线摄影系统（DR）24台的投标，中标后与业主单位签订货物销售合同。好克公司、世通公司收到业主单位支付的款项并扣除相应费用，支付给原告。该份《备忘录》上原告、好克公司加盖公章，世通公司委托代理人第三人陈晓东签字。2012年4月19日，好克公司按照《备忘录》的约定与内蒙古招标有限责任公司、内蒙古自治区药品器械集中采购服务中心签订《政府采购合同》。2011年12月13日，原告与世通公司、富达公司签订《备忘录》，约定原告委托世通公司、富达公司作为飞利浦HD9的代理商，参加旗县级中蒙医医院能力建设项目医疗设备采购第1包彩色多普勒超声波诊断仪18台的投标，中标后由世通公司、富达公司与业主单位签订货物销售合同，价格为98×18=1764万元人民币（以最终与业主方签订的合同价格为准），由世通公司、富达公司与飞利浦签订货物外贸购进合同，合同金额为6.1×18=109.8万美元。原告同意美元人民币比价按1:8.15总包给世通公司、富达公司，上述费用包括合同执行过程中的所有费用，如合同价款、关增税款、银行手续费、商检、服务费、港区杂费及乙方的劳务费等与合同相关的所有费用。双方同意购销合同差额1764-109.8×8.15=869.13万元人民币，世通公司、富达公司扣除百分之十七税金（869.13×17%=147.7521万元）；购买标书、投标、签订合同、货物验收等产生的人员差旅费、标书费、中标服务费、标书制作费等；垫付货款利息费用（按月息1.5%计算）后以现金方式支付给原告。世通公司、富达公司在收到业主支付的首期货款529.2万元，及时支付飞利浦公司首批货款（开具信用证210.816万元），剩余款项684.054万元在结汇时支付，世通公司、富达公司需垫资365.67万元。设备验收安装完毕收到业主支付的剩余部分货款后，扣除相应费用后以现金方式支付给原告。质保金在业主支付后，以现金方式支付给原告。2012年4月19日，富达公司与内蒙古卫生厅下属内蒙古自治区药品器械集中采购服务中心签订《政府采购合同》，合同总价金额为1764万元。因本案所涉两份《备忘录》系合并结算，故各被告应承担共同支付责任。现业主单位已经将大部分款项支付，根据约定好克公司、世通公司、富达公司应在收取业主单位支付的款项后扣除相应费用支付给原告。但其仅向原告支付了部分款项，剩余款项虽经原告多次催收，但一直迟迟未予支付。2016年5月5日，好克公司办理注销登记，但未依法进行清算。好克公司、世通公司、富达公司未根据《备忘录》的约定支付相应款项已构成违约，严重影响了原告的合法权益。因好克公司已经注销，根据相关规定，被告赵志刚、杨青花、陈荣琴、刘冬莲应承担付款责任。世通公司辩称，其与原告没有法律上的合同关系，也没有授权任何人以世通公司的名义和本案的其他被告或者原告有经济上的往来，世通公司既不是中标单位，也不是收款单位，世通公司不是本案的适格被告。本案所涉备忘录涉及的行为不合法，从备忘录上的信息看，本案所涉及的行为是原告通过好克公司、世通公司和另外一家公司对内蒙古政府采购合同进行围标的违法行为，原告仅仅是担当了围标行为的中介人，且已经获取了一千多万元的利益，从公平原则来看，该备忘录已经显失公平，不应受到法律的保护。本案所涉内蒙古自治区药品器械集中采购服务中心与好克公司签订的《政府采购合同》，世通公司原法定代表人吴小明在合同上签字并不能认定系其代表世通公司的法人行为，世通公司不应承担责任。本案事实实际上系原告串通第三方，以违法的行为获取了政府的采购合同，获取了巨额的合同款项，由于该行为涉及违法，致使原告法定代表人受到内蒙古卫生厅及相关司法部门的责任追究，导致目前涉及该合同的部分款项已经无法收回，本案所涉行为系涉案相关人员个人行为，并非世通公司的公司行为。同时，原告并无证据证明本案所涉合同已得到实际履行，其请求付款的依据不足。综上，请求驳回对世通公司的诉讼请求。赵志刚辩称，自己原系好克公司的法定代表人，鉴于好克公司已经注销登记，作为被告之一，依法对好克公司涉诉事项作如下答辩，并声明本答辩的记录是好克公司的法人行为，而非答辩人赵志刚的个人行为。一、答辩人不存在拖欠代理费的行为。原告在其向法庭提交的证据《备忘录》中对原告和好克公司双方的涉案交易作了明确的记录：原告委托被告代理交易的合同总标的是3316.8万元（见《备忘录》第一条）。被告完成这笔交易的购货成本是1884万元（其中有48万元虽然没有在《备忘录》中有体现，但是在和上海锐珂公司《购进合同》中有约定。（见《备忘录》第一条和上海锐珂公司《购进合同》中约定）本案件委托代理行为所产生的利润空间是1432.8万元。其中按《备忘录》第二条第一款税金缴纳约定为百分之十五比例，即214.92万元（1432.8万元×15%），利润空间减去要交纳的税金，利润剩余为1217.88万元。按照《备忘录》第二条第二款约定，1217.88万元中还需减去购买标书、投标、签订合同、货物验收等产生的人员差旅费。按照双方原来的约定，额度在23.7万元左右。按照《备忘录》中第二条第三款，再减去中标服务费45万元，利润空间还剩余1149.18万元。至此，减去好克公司已经支付的款项1149.32万元（原告在其向法院于2016年起诉的（2016）川0106民初5214-1号案件中的起诉书中确认收到款项数额），另再减去和上海锐珂公司《购进合同》中约定增加的《备忘录》中没有记载的多增加项目48万元激光相机的费用，双方最后实际核算的数额就是原告已经多收取了被告48.14万元，以上账目清算，是根据原告向法庭提供的证据和答辩人己方的证据来计算的。二、根据第一条的核算，以及根据原告的证据，通过答辩人己方已经发生的履行代理协议的实际行为，答辩人实际上的支出，远远超过约定的义务。三、原告提交的证据并不能作为支持其主张要求答辩人支付拖欠代理费、支付利息的依据。再说，原告和被告就拖欠款项的原因和利息部分，并没有明确约定。原告要求被告支付利息的请求不能成立，更何况截至目前为止，尚有几百万元的贷款没有收回来，因为没有办法和购货一方进行最后的确认结算。所以说，导致本案拖至如此时间的关键乃是原告法定代表人自身的原因，承担了刑事法律责任，且使得本案涉及的代理购销医疗器械设备的合同履行，一直拖延、并产生了严重的后果所致，最根本的原因是原告法定代表人不作为和不能作为导致的。综上，答辩人认为，本案件根据原告提交的证据来看，证据充分，事实清楚，答辩人实际上并不拖欠原告的所谓代理费用，相反，如果仔细核算，原告还拖欠答辩人已经支出尚未报销的费用。为此，请求驳回原告的不符合情理之诉。杨青花辩称，好克公司借用自己身份信息设立公司，自己与本案无关，请求驳回对杨青花的诉讼请求。陈荣琴、刘冬莲答辩意见同杨青花一致。富达公司辩称，己方与本案无关，未同原告发生任何债权债务关系，请求驳回原告对富达公司的诉讼请求。陈晓东述称，己方与本案无关，不应承担责任。本院经审理认定事实如下：2011年12月13日，好克公司向陈晓东出具一份《授权委托书》，授权陈晓东办理盟市旗县级中医医院民族医医院能力建设项目，招标编号：0651-11020324合作事宜，授权权限范围：代表公司签订合作协议、备忘录、洽谈合作事宜。2011年12月13日，汉氏公司（甲方）与好克公司（乙方）签订一份《备忘录》，载明：“甲乙双方就旗县级中蒙医医院能力建设项目医疗设备采购，招标编号：0651-11020324，第3包：数字化X线摄影系统（DR）24台达成以下备忘：一、合作方式：甲乙双方协商同意，由甲方委托乙方作为锐柯在本次项目的代理商，参与本次投标，中标后与业主单位签订货物销售合同，价格为138.2×24=3316.8万元人民币，（价格以最终与业主方签订的合同价格为准）；由乙方与上海锐珂签订货物购进合同，合同金额为76.5×24=1836万元人民币；二、乙方费用。甲乙双方同意购销合同差额3316.8-1836=1480.8万元人民币，乙方扣除以下三项费用后，以现金方式及时支付给甲方：1、百分之十五的税金（即1480.8×15%=222.12万元）；2、乙方人员购买标书、投标、签订合同、货物验收等产生的人员差旅费；3、标书费、中标服务费、标书制作费等；三、具体支付方式。乙方收到业主支付的首期货款（即3316.8×30%=995.04万元）后，及时支付锐珂公司20%货款（即1836×20%=367.2万元），剩余款项（即995.04-367.2=627.84万元）以现金方式支付给甲方；验收安装完毕收到业主支付的剩余部分货款后，支付锐珂公司80%货款（即1836×80%=1468.8万元）后，剩余款项扣除第二项所述全部费用后以现金方式支付给甲方；质保金在业主支付后，以现金方式支付给甲方。四、乙方根据业主单位要求时间，向其开具全额增值税发票。五、未尽事宜，双方协商解决。”汉氏公司在《备忘录》上盖章，好克公司在备忘录上盖章，陈晓东在《备忘录》上乙方（好克公司）授权代表处签字。2012年4月，内蒙古自治区药品器械集中采购服务中心（以下称内蒙古药品器械采购中心）与好克公司签订《内蒙古招标有限责任公司政府采购合同》（合同编号：0651-Z11020324第3包），由好克公司为内蒙古盟市旗县级中医医院民族医医院能力建设项目提供数字化X线摄影系统24台，合同总价金额3316.8万元。好克公司在合同卖方处盖章。吴小明在合同卖方供应商法人代表（或授权人）处签字。经查，世通公司原名称深圳国盈医疗设备有限公司（以下称深圳国盈公司），吴小明原系公司法定代表人（出资比例100%），2014年8月29日该公司法定代表人变更为曾远东。世通公司于2011年12月13日向陈晓东出具一份《授权委托书》，授权陈晓东办理盟市旗县级中医医院民族医医院能力建设项目，招标编号：0651-11020324合作事宜，授权权限范围：代表公司签订合作协议、备忘录、洽谈合作事宜。2011年12月13日，汉氏公司（甲方）与深圳国盈公司（乙方）、富达公司（乙方）签订一份《备忘录》，载明：“甲乙双方就旗县级中蒙医医院能力建设项目医疗设备采购，……招标编号：0651-11020324，第1包：彩色多普勒超声波诊断仪（中端彩超）18台达成以下备忘：一、合作方式及购销合同价格：甲乙双方协商同意，由甲方委托乙方作为飞利浦HD9在本次项目的代理商，参与本次投标，中标后与业主单位签订货物购销合同，价格为98×18=1764万元人民币（价格以最终与业主方签订的合同价格为准）；由乙方与飞利浦签订货物外贸购进合同，合同金额为6.1×18=109.8万元美金；二、乙方费用：甲乙双方同意美元人民币比价按1:8.15总包，该费用包括合同执行过程中的所有费用，如合同货款、关增税款、银行手续费、商检、服务费、港区杂费以及乙方的劳务费等与合同相关的所有费用。甲乙双方同意购销合同差额1764-109.8×8.15=869.13万元人民币，乙方扣除以下四项费用后，以现金方式及时支付给甲方：1、百分之十七的税金（即869.13×17%=147.7521万元）；2、乙方人员购买标书、投标、签订合同、货物验收等产生的人员差旅费；3、标书费、中标服务费、标书制作费等；4、乙方垫付货款利息费用，按月息1.5%计算（按实际天数结算）；三、具体支付方式：乙方收到业主支付的首期货款（即1764×30%=529.2万元）后，及时支付飞利浦公司首期货款（即开具信用证109.8×6.5×30%=210.816万元），剩余款项（即109.8×8.15-210.816=684.054万元）在结汇时支付，乙方需垫资部分货款（即894.87-529.2=365.67万元）；设备验收安装完毕收到业主支付的剩余部分货款后，扣除第二项所述全部费用后以现金方式支付给甲方；质保金在业主支付后，以现金方式支付给甲方。四、乙方根据业主单位要求时间，向其开具全额增值税发票。五、未尽事宜，双方协商解决。”世通公司在《备忘录》上盖章，陈晓东作为乙方深圳国盈公司授权代表在《备忘录》上签字。2012年4月，内蒙古药品器械采购中心与富达公司签订《内蒙古招标有限责任公司政府采购合同》（合同编号：0651-Z11020324第1包），由富达公司为内蒙古盟市旗县级中医医院民族医医院能力建设项目提供飞利浦HD9彩色超声诊断系统18套，合同总价金额1764万元；货款支付方式为签订派遣凭证支付金额30%预付款，待项目完成并通过采购单位验收合格后支付金额的70%。富达公司在合同卖方处盖章。庭审中，汉氏公司提交一组会议商谈纪要及工作备忘录，以证明汉氏公司与好克公司、世通公司就前述采购合同的履行进行了多次协商洽谈及工作安排部署。主要有以下：一、《会议商谈记录》，有陈晓东、张志强签字，载明：“①保证金5%，274.3万，差别～20万，中标价的5%；②所有的费用要有票据，税收（差价部分15%，17%）（真实票据）；③差旅费票据（提供机票、酒店、餐费等）陈总保证提供；④库伦旗蒙医院，DR置换问题，138.2万→240万差价付给好克，没有知会我们。DR由好克和国盈负责装上DR，置换超声由国盈自己处理，“五一”前答复，不能100%承诺；⑤陈总也同张总沟通过负责的；⑥没有如实知会付款的真实支付日期和金额，主要是贾、吴负责，……；⑦以国盈公司的名义去锐珂核实DR及相机价格，陈总表示完全没有问题；⑧超声的利润问题：48.745万，陈总：没有那么多利润，大约有30几万（34.20万）,当时没有知会我们→48.745DR/台；⑨好克的税收问题：4%-6%；⑩150万别处拆借的利息约定30万（已收到内蒙的回款未通知）；⑪利息计算方法：30天1%，60天1.2%，90天1.5%，90天以上2%，关键问题在于，收到回款没有知会我们导致垫资额增加，利息增多；⑫先按1.5%计算，（90天以上按2%）两种方法计算；⑬23.7万，验收差旅及卸货费（陈总与公司人查询后答复）⑭税收.计息及150万的问题，全部由隐瞒回款引起；⑮回款瞒报也要计息，时间节点计算；⑯税款9%是陈总的利润，不能按15%的税款计算；⑰陈总承诺张总，提供全部正本真实票据，陈总公司的财务及相关人员要正常配合。陈小东处希望按1.5%计算月息。张志强处希望按借款1月1%、2月1.2%、3个月1.5%、4个月以上2%计息。陈小东和张志强事先约定每台全部费用≤2万元正，理解手下（小东）辛苦的一个照顾方案（包括超声），但有个前提，陈小东就内蒙古项目上以（朋友+分享利益）的方式负责→税款的计算由陈小东负责，陈小东承诺对张志强的项目无风险；⑱利息计算对等；⑲本月回款扣除150万借款，余额以现金的方式支付给张总或张总指派的人收款；⑳到陈总公司收取单据由张总指定的人完成。”二、2012年6月4日《项目工作组的备忘录》，有吴小明签字，载明：“一、为顺利完成1413项目，成立1413项目工作组。工作组组长：佟海涛，付组长：马庆霞……组员：李庆……二、工作组的主要任务，1.专访23家DR用户，18家超声用户，经过与医院的充分沟通，建立信任，落实装机验收时间，包括签订延期装机协议（虚拟验收文件），任务预计完成时间9月30日，阶段性汇报时间：6月30日、7月15日、7月30日、8月30日、9月30日，每周督导时间，周一上午10：00-12：00；2.负责与采购中心落实，协调派遣证的发放，首付款和设备款的付出，以及医院装机情况的反馈，危机处理。3.负责与各厂家协调落实，发货到货时间，与各家各区实地装机……协调沟通；三、工作组的预算和执行。……四、7月15日前需要落实9家医院的DR情况，以期获得采购中心付款；五、总公司派车一部……公司将为每人购买半年有效的保险……”三、2012年7月31日《备忘录》，有陈晓东签字，载明：“1.超声8月2日到北京，8月10日到医院……；2.9台DR已签6台，还有3台困难，医院要求试用半个月，包头九阳固定，呼伦贝尔、陈旗争取10天之内，第一批完成后准备第二批证，争取10月底全部完成。3.商务费用控制在经算内，Tia工资发到九月份。”四、2013年4月2日《备忘录》，有吴小明签字，载明：“1.DR合同原件江西好克原件在好克（……去江西查看）；2.……；3.陈：在成都就可以了（解）结；4.吴：不是不给，是有情绪，所以不给履约保证金……6.发票均由好克和富达开具；……9.置换问题：退给医院DR的钱，所有人都要完成厅里的项目……吴：超声7月18日交货，事实9月中交货……陈：成都结算单，重新计算（四川当时没有签）……陈：争议也不多，钱到账一定会付给张总，钱到账后一个月内付清……”四、2013年8月19日《备忘录》，有陈晓东签字，载明：“1.根据上次深圳会谈4月23日的备忘录，要求提供1413项目的差旅费，目前国盈只提供了10万余差旅费票据，但陈总同意差旅费用按国盈提供并被四川认可后实报实销。由于差旅费实际确认有待国盈的票据，因此相关产生的费用利息也据实计算。6月28日之前完成。2.陈总同意下周提供所有票据，并核实结算。3.2012年7月4日张志强向深圳国盈医疗设备有限公司要求借款300万元，实际借款150万元，张志强已于2013年5月4日清还。（有吴小民5月27日邮件说明）此处由陈总签字为证。4.陈总目前争取应收款银行‘保理’业务，争取提前收到应付款，但债权人要支付利息（央行利息）张总表示在不影响卫生厅（用户方）的情况下，乐见其成。10天之内陈总回复张总进展。”汉氏公司于2016年5月9日曾向本院起诉，在其提交的民事起诉状中，世通公司、好克公司以及富达公司为共同被告，汉氏公司的诉讼请求为：判令三被告共同向原告支付应付款326.23万元，并承担迟延支付的资金损失424.08万元，暂共计750.31万元（从迟延支付之日起按1.5%/月暂计算至起诉时，以实际支付时金额为准）。汉氏公司后撤回起诉。庭审中，汉氏公司提交一组李庆、舒海柯的银行交易流水明细，该组交易流水显示，2013年5月10日，吴小明分二次向李庆账户转款共计50万元；2013年5月17日，吴小明向李庆账户转款20万元；2013年5月21日，吴小明向李庆账户转款30万元；2013年10月31日，吴小明向李庆账户转款17.32万元；2014年2月25日，吴小明向舒海柯账户转款100万元；2014年8月14日，吴小明向李庆账户转款20万元；2014年9月5日，吴小明分六次向李庆账户转款共计30万元；2014年9月15日，吴小明向李庆账户转款50万元；2015年1月20日，陈晓东向李庆账户转款40万元。前述共计357.32万元。汉氏公司陈述李庆、舒海柯时系其公司员工,并陈述所收取的以上款项系前述两份《备忘录》所涉合同项下的款项，两份《备忘录》项下的项目系统一合并结算，统一由世通公司进行支付。庭审中，汉氏公司提交一份《委托还款协议书》，载明：“四川汉氏汇合投资有限公司法人代表张志强本人授权委托江西好克光电仪器有限公司代表人陈晓东代为归还：张志强于2012年3月15日向刘东斌借款本息合计：人民币肆佰叁拾万元整（430万元整），所归还款项来源于：内蒙盟市旗县级中医医院民族医医院能力建设项目0651-Z11020324（第3包）的货款，还款期限于2015年6月14日前。江西好克光电仪器有限公司在收到内蒙古卫生厅项目款项后，第一时间将剩余待支付款项优先支付到刘东斌指定银行账户，剩余款项逾期按应还金额2%/月支付利息，直至本息资金全部还清为止……”，陈晓东在受托人一栏签字，并注明时间2015年5月27日，刘东斌在收款人一栏签字，并注明时间2015年5月27日，汉氏公司在协议书上盖章，吴小明作为见证人在协议书上签字。世通公司提交一份落款时间2017年5月18日署名刘东斌的《情况说明》，载明：“我和张志强于2012年3月15日签订了一份《借款协议》，约定张志强向我借款人民币327万元及相应利息。2015年5月27日，我和张志强全权委托人、他的妹妹张亚静以《委托还款协议书》的形式，对该笔债务做出了新的约定，由江西好克光电仪器有限公司在收到内蒙卫生厅项目款项后，支付到我指定的银行账户上。当时张志强委托其妹妹张亚静全权负责处理上述事宜，并代表张志强在该《委托还款协议书》上签字加按手印给予了确认，并加盖了四川汉氏汇合投资管理有限公司的公章，同意该笔债权转移到江西好克光电仪器有限公司名下。与此同时，张志强的妹妹张亚静收回了2012年3月15日我给张志强出具的《借款协议》原件。该行为表明，我和张志强的债权债务，已经于2015年5月27日转移给了江西好克光电仪器有限公司，由该公司和我办理还款事项”。经查，好克公司于2012年1月4日向内蒙古招标有限责任公司支付45.2万元投标费，另支付供货方上海锐珂公司（锐珂亚太投资管理（上海）有限公司）48万元激光相机购货款，汉氏公司对前述两项费用均予以认可。同时，汉氏公司陈述并认可差旅费10.5万元、世通公司垫资利息113.09万元、工作站货款21.6万元、业主未付款359.32万元，陈述并认可通过世通公司已收到款项719.32万元。另查明，好克公司于2016年5月5日办理注销登记，赵志刚系法定代表人，公司股东有陈荣琴、刘冬莲、杨青花、赵志刚。以上事实，有营业执照、身份证、企业信息公司报告、注销证明、备忘录、授权委托书、政府采购合同、项目工作组备忘录、李庆及舒海柯银行账户交易明细、委托还款协议书、中标通知书、兴业银行网上回单、民事起诉状、销售及许可协议、情况说明及当事人的陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，好克公司向陈晓东出具《授权委托书》，授权陈晓东办理盟市旗县级中医医院民族医医院能力建设项目合作事宜，同时，好克公司与汉氏公司签订《备忘录》，受汉氏公司委托与上海锐珂公司签订货物购进合同并参与内蒙古旗县级中医医院民族医医院能力建设项目的投标，故好克公司应按照委托完成相应受托事项，将购销合同差额支付汉氏公司。现好克公司已注销，其股东赵志刚、陈荣琴、刘冬莲、杨青花并未提交好克公司在注销登记前进行过清算的相应证据，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定二》第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，赵志刚、陈荣琴、刘冬莲、杨青花应向汉氏公司承担付款责任。对赵志刚、陈荣琴、刘冬莲、杨青花在本案中的辩称，其并未提交相应证据予以证明，本院不予采信。世通公司（原深圳国盈公司）向陈晓东出具《授权委托书》，授权陈晓东办理盟市旗县级中医医院民族医医院能力建设项目合作事宜，同时，世通公司与汉氏公司签订《备忘录》，受汉氏公司委托与飞利浦签订货物外贸购进合同并参与内蒙古旗县级中医医院民族医医院能力建设项目的投标，故世通公司应按照委托完成相应受托事项，将购销合同差额支付汉氏公司。世通公司虽未与招标方内蒙古药品器械采购中心签订采购合同，但结合庭审查明，在采购合同签订后，吴小明作为时任深圳国盈公司法定代表人、陈晓东作为好克公司及世通公司授权委托人与汉氏公司法定代表人张志强进行过多次商谈且形成部分书面商谈记录或备忘录，即吴小明及陈晓东均于采购合同签订后在积极推进与汉氏公司之间的《备忘录》中所约定事宜。同时，在汉氏公司所收到的款项中，大部分系吴小明从其个人账户支出，而结合《备忘录》中的签订方、《授权委托书》的出具人均系世通公司可认定，吴小明的行为应由世通公司承担相应法律后果，其向汉氏公司支付的款项亦应视为世通公司向汉氏公司所支付。对世通公司认为其并非采购合同当事人，《备忘录》项下所涉行为应为吴小明个人行为，世通公司不应承担责任的辩称，本院不予采信。对世通公司称本案实际系原告串通第三方对内蒙古政府采购合同进行围标，以违法的行为获取了政府的采购合同，获取了巨额的合同款项的辩称，其并未提交相应证据，本院不予采信。富达公司未在《备忘录》上盖章，结合《备忘录》内容以及富达公司确与内蒙古药品器械采购中心签订采购合同来看，该采购合同项下的标的物、标的物数量、标的物金额等均同《备忘录》一致，富达公司实际在按照《备忘录》约定处理汉氏公司对其所委托的事项。故其应按《备忘录》约定，将购销合同差额支付汉氏公司。对富达公司认为其与汉氏公司并无债权债务关系，不应承担责任的辩称，本院不予采信。世通公司、好克公司与汉氏公司之间虽签订两份备忘录，但世通公司、好克公司均授权给陈晓东，且两份《备忘录》涉及内容均系内蒙古旗县级中医医院民族医医院能力建设项目，且在签订采购合同后汉氏公司、世通公司、好克公司及受托人陈晓东实际系就内蒙古旗县级中医医院民族医医院能力建设项目二份合同进行统一协商统一结算，同时结合前述本院对富达公司亦应承担付款责任的认定，汉氏公司与世通公司、好克公司、富达公司内部之间实际系一个委托合同关系。故本案所涉两份《备忘录》项下应支付汉氏公司的款项应由世通公司、好克公司、富达公司共同承担付款责任。对于应付款项金额的认定。作为受托方，世通公司、好克公司、富达公司应及时向委托方汉氏公司报告委托事务的处理情况，同时，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”，因采购合同系以好克公司、富达公司名义签订，关于采购合同的履行、货款的支付等相应证据应由好克公司、富达公司、世通公司提交，其未提交相应证据，应自行承担对其不利的相应法律后果。故对世通公司认为汉氏公司未举证证明合同已经履行故其要求付款的依据不足的辩称，本院不予采信。好克公司辩称于2012年1月4日向内蒙古招标有限责任公司支付45.2万元投标费，另支付供货方上海锐珂公司（锐珂亚太投资管理（上海）有限公司）48万元激光相机购货款，汉氏公司对前述两项费用均予以认可，故前述共计93.2万元应予以扣除。两份《备忘录》项下购销合同差额共计2349.93万元（1480.8万元+869.13万元），扣除税金222.12万元、税金147.7521万元、差旅费10.5万元、世通公司垫资利息113.09万元、工作站货款21.6万元，业主未付款359.32万元、好克公司支付的45.2万元投标费及支付供货方上海锐珂公司（锐珂亚太投资管理（上海）有限公司）的48万元激光相机购货款，并扣除汉氏公司确认已收到的719.32万元款项及汉氏公司增加诉讼请求后又撤回的430万元后，汉氏公司应收款项为233.0279万元。对于汉氏公司主张的迟延支付的资金损失，根据汉氏公司据以主张的相关商谈记录所载内容，并不能明确当中所记载利息是对应付购货合同差额所作的约定还是对垫资方所垫付资金所作的约定，故应以中国人民银行同期贷款利率计算资金占用损失为宜，因汉氏公司未举证证明本案所涉应付款项的支付期限，根据现有证据亦不能确定，故该资金占用损失应从汉氏公司2016年11月1日起诉时开始计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定二》第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款之规定，判决如下：一、深圳世通医疗设备有限公司、赵志刚、杨青花、陈荣琴、刘冬莲、广东南方富达进出口有限公司于本判决生效之日起十日内支付四川汉氏汇合投资管理有限公司应付款233.0279万元，并支付资金占用损失，计算方式为：以233.0279万元为基数，按中国人民银行公布的人民币同期同档贷款基准利率计息，从2016年11月1日起计算至全部款项付清之日止；二、驳回四川汉氏汇合投资管理有限公司的其他诉讼请求。深圳世通医疗设备有限公司、赵志刚、杨青花、陈荣琴、刘冬莲、广东南方富达进出口有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66377元，由深圳世通医疗设备有限公司、赵志刚、杨青花、陈荣琴、刘冬莲、广东南方富达进出口有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  游廷君人民陪审员  姜绍刚人民陪审员  刘文心二〇一七年十月十六日书 记 员  杨倩梅