福建省晋江市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）闽0582刑初1179号
公诉�关晋江市人民检察院。
附带民事诉讼原告人林某1，男，1965年3月20日出生，汉族，无固定职业，家住福建省晋江市。系本案被害人。
被告人林胜仕，男，1982年12月31日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无固定职业，家住晋江市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年1月13日被晋江市公安局刑事拘留，同月26日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人蔡玲，湖南正君律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉【2017】1043号起诉书指控被告人林胜仕犯故意伤害罪，于2017年4月11日向本院提起公诉，并建议适用简易程序，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人林某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，于2017年4月31日转为普通程序审理，组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员许某1出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人林某1、被告人林胜仕及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人蔡玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
一、刑事部分
晋江市人民检察院指控，2016年12月20日20时许，被告人林胜仕在晋江市内坑镇内山尾村南路17号家中发现被害人林某1在其家后门墙角处小便，后二人因此发生口角并扭打在一起，期间，被告人林胜仕用脚踢伤被害人林某1胸部。经法医鉴定，被害人林某1左胸部的损伤程度为轻伤二级，右额面部及左下颌部的损伤程度均为轻微伤。2017年1月13日10时许，被告人林胜仕到晋江市公安局内坑派出所投案。公诉机关提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录、鉴定意见等证据予以证实。认为被告人林胜仕故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人林胜仕具有自首情节，可从轻处罚。据此，建议适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定对被告人林胜仕予以处罚。
被告人林胜仕对指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪。辩护人蔡玲提出：1.被告人林胜仕具有自首情节，可从轻处罚。2.被害人有一定过错。3.被告人林胜仕系初犯、偶犯。
经审理查明，2016年12月20日20时许，被告人林胜仕在晋江市内坑镇内山尾村南路17号家中发现被害人林某1在其家后门墙角处小便，后二人因此发生口角并扭打在一起，期间，被告人林胜仕用脚踢伤被害人林某1胸�。经法医鉴定，被害人林某1左胸部的损伤程度为轻伤二级，右额面部及左下颌部的损伤程度均为轻微伤。2017年1月13日10时许，被告人林胜仕到晋江市公安局内坑派出所投案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人林某1的陈述、辨认笔录及照片，证实2016年12月20日20时许，其酒后在回家的途中经过同村林某2家旁边时，因尿急就在林某2家的墙壁上撒尿，被林某2的儿子林胜仕不知道拿什么东西朝其头部打了一下，其就倒在地上，后林胜仕又用脚朝其左肋骨踢了一下，致其受伤。
2.证人许某2的证言、辨认笔录及照片，证实2016年12月20日20时许，其在家里听到外面有很大的声音，就走到子处，看到丈夫林某1躺在地上，头上流�血，其就上前理论，林胜仕要冲出来打其，但被林某2和姚某挡住，林某1见状就爬起来走过来，林胜仕就用脚踢林某1的左胸部位，林某1就又倒在地上。后林某1被送到医院治疗。并证实林某1是因为在子墙壁上小便才被林胜仕打的。
3.证人姚某的证言，证实2016年12月20日20时许，其在家中听到外面有人吵架的声音，便和丈夫林某2赶紧出门，看到其三子林胜仕和邻居林某1扭打在一起，其上前将林某1拉起来，林某2也将林胜仕拉起来，其看见林胜仕眼部红肿流血，林某1脸部也都是血。后林某1突然用拳头打林某2，林胜仕看到就冲过来不知道怎么动了林某1一下（具体是踢还是用手推其没有看到），林某1就倒在地上。并证实因林某1在其家门缝和墙角尿尿被林胜仕碰到才引发打架的。
4.证人林某2的证言、�认笔录及照片，证实2016年12月20日20时许，其在家中听到外面有人吵架的声音，便和妻子姚某出门，看到林胜仕和邻居林某1都倒在地上扭打在一起，其上前将林胜仕拉起来，看到林胜仕脸部有淤青红肿，姚某将林胜仕推到墙角。后林某1过来用手抓住其双脚将其掀倒，林胜仕看到就冲过来将林某1弄倒。并证实因林某1在其家门缝和墙角小便被林胜仕碰到才引发打架的。
5.证人颜某的证言，其接到林某1的电话说他被人打伤了，就与两名巡逻队员赶到子，看到林某1的额头在流血，林胜仕的眼部红肿淤青流血，其便让巡逻队员载林某1去医院治疗。
6.证人林某3的证言，证实2016年12月20日晚，其父亲林某1被人打伤，事后经其了解是被林胜仕打伤的。
7.受案登记表、破案经过、投案报备表、投案证明，证实案件的侦破过程，及被告人林胜仕于2017年1月13日主动到晋江市公安局内坑派出所投案的事实。
8.病历材料、疾病诊断证明书，证实被害人林某1的伤情。及经法医鉴定，林某1左胸部的损伤程度为轻伤二级；右额面部及左下颌部的损伤程度均为轻微伤。
9.被告人林胜仕的供述，证实2016年12月20日20时许，其正要上楼休息，看见门缝有液体流入，就开门，看到林某1正在往其家里尿尿，其就责问林某1，林某1就一下子用拳头往其右眼打了一拳，其就与林某1扭打在一起，后因林某1将其父亲林某2按倒在地上，其在将林某2拉起来时致林某1跌倒在地上。
在庭审中供述，证实其有踢林某1一脚。
二、附带民�部分
附带民事诉讼原告人林某1诉请判令被告人林胜仕赔偿其经济损失人民币45530元（币种，下同），其中：医疗费4055元、误工费18807元、护理费11588元、住院伙食补助费80元、营养费10000元、交通费1000元。
被告人林胜仕辩称其愿意依法予以赔偿，但目前其没有赔偿能力。委托代理人蔡玲认为：附带民事诉讼原告人林某1提出的赔偿数额偏高。其中：医疗费应以医疗费发票为准、误工和护理期限均偏高、营养费及交通费诉求均没有证据支持。
经审理查明，附带民事诉讼原告人林某1系农村居民，且无固定职业，其受伤后入住晋江市安海医院住院治疗，住院4天，后又到晋江市医院复诊，为此，林某1共支付医疗费4055元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交的病历材料、鉴定书、医疗费票据、户籍证明等证据予以证实，足以认定。
附带民事诉讼原告人林某1因本案所遭受的经济损失为：（1）医疗费，可按附带民事诉讼原告人林某1提交的有效票据计算，为人民币4055元。（2）误工费，以福建省上一年度农林牧渔业职工平均工资为标准，根据其伤情参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，按60天计算，为7523元。（3）护理费，以福建省上一年度农林牧渔业职工平均工资为标准，根据其伤情参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，按30天计算，为3761元。（4）住院伙食补助费，以福建省国家机关一般工作人员的出差伙食补助为标准，按4天计算，为120元，因其诉求为80元，符合相关法律的规定，应予准许。（5）交通费，酌定为200元。（6）营养费，因其对该项主张未予以举证，其应承担举证不能的责任，故对该项诉求不予支持。综上，合计为15619元。
本院认为，被告人林胜仕故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林胜仕在案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，具有自首情节，可从轻处罚；本案系邻里纠纷引发，且事出有因，可对被告人林胜仕酌情从轻处罚。对辩护人提出的辩护意见均予以采纳。附带民事诉讼原告人林某1诉请判令被告人林胜仕赔偿其因本案伤害所造成的经济损失，合法、有据，但应在法律规定的范围内予以确定。其经济损失经依法确定为15619元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人林胜仕犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月13日起至2017年10月12日止。）
二、被告人林胜仕应在本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人林某1经济损失人民币15619元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三�。
审 判 长 张 园
审 判 员 赖珊珊
人民陪审员 黄建章
二〇一七年七月二十七日
书 记 员 吴陈斌
附：法律适用
《中华人民共和国刑法》节录
第二百三十四条故意伤害他人身体，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应�根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受�人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。