辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终7111号上诉人（原审原告、并案被告）：沈阳日医助尔家庭服务有限公司，住所地沈阳市沈河区。法定代表人：杨丽静，该公司经理。委托诉讼代理人：陈畅颜，辽宁广嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵兰，辽宁广嘉律师事务所律师。上诉人（原审被告、并案原告）：吕丹，女，1971年2月15日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人沈阳日医助尔家庭服务有限公司（以下简称日医助尔公司）、上诉人吕丹因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2017）辽0103民初2364、3322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人日医助尔公司委托诉讼代理人陈畅颜、上诉人吕丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。日医助尔公司上诉请求及针对吕丹上诉请求辩称：请求撤销原判，改判支持日医助尔公司的诉讼请求。事实和理由：1.原审法院认为公司没有提交证据证明双方是合法解除是错误的。2.客观上，双方的劳动合同已经不能继续履行，目前吕丹的职位已经不存在，吕丹不认可工资调整，双方没有继续履行的可能。3.吕丹没有提供正常劳动，公司不应该给付原审判决第三项的工资，原审判决第二项所涉工资已经正常给付，不存在差额问题，第四项应该撤销，这是单位未提前三十天通知劳动者解除的代通知金。4.病假工资公司已经依法支付。吕丹上诉请求及针对日医助尔公司上诉请求辩称：请求判令日医助尔公司支付2016年9月病假工资3370元以及违法解除劳动合同至终审判决生效前的工资。事实和理由：1.根据劳动法规定，病假工资按本人工资的70%计发，应补发2016年9月病假工资3370元。2.单位是违法解除，没有与我协商，工资是7000元，8月份单位扣款2000元，10月单位没有按照7000元计算工资，我要求补8月和10月差额。对原审判决第四、五项均无异议。日医助尔公司向一审法院起诉请求：吕丹自2016年9月1日起就因生病一直未上班，2016年10月8日到单位后，公司经理与之谈话，因吕丹身体健康问题协商变更工作内容以及变更工资事宜，但是双方沟通未果。自2016年10月8日起至今，吕丹再未到日医助尔公司上班，并未提供任何正常劳动。而且吕丹的身体健康状况也不再适合公司的业务岗位。因此公司依照《劳动合同法》的规定，在额外支付了一个月工资后与吕丹解除了劳动合同。双方解除手续合法有效。根据《工资支付暂行规定》第十二条及《辽宁省工资支付规定》第五十二条的有关规定，如果吕丹作为劳动者没有提供正常劳动，公司就不应当支付工资。因此裁决书认定的内容是错误的，不符合法律和事实的规定。诉讼请求：1.请求人民法院依法确认双方解除劳动合同通知书合法有效；2.请求人民法院判决日医助尔公司不向吕丹支付任何工资；3.诉讼费用由吕丹承担。吕丹向一审法院起诉请求：原裁决书部分裁决严重与事实不符和适用法律错误。原裁决书第7页关于病假工资。首先吕丹提供的并非复印件，而是微信传送的电子图片，合法取得，是法律认可的证据范畴。其次，针对公司的否认，吕丹也申请了证人补充出庭，但被仲裁庭拒绝了。吕丹认为根据法律公平公正的原则，仲裁庭不能仅凭公司单方的否认就放弃还原事实，违背了基本的法律精神。吕丹再次向法庭提供完整的微信图片及截图，请求法庭依据《辽宁省工资支付规定》第二十八条规定，依据公司人事规定支付扣发的吕丹2016年9月病假工资5470元。根据《劳动法》和《劳动合同法》相关规定，“工资应当以货币形式，按月支付，未及时足额支付劳动报酬的用人单位应向劳动者支付劳动报酬并应当向劳动者支付经济补偿金。”请求法庭判令公司支付2016年8月及9月未能及时足额支付劳动报酬所应承担的经济补偿金。原裁决书第9页，五险一金交纳是劳动关系存续期间公司必须承担的，而吕丹过敏诱发支气管肺炎住院完全因公司甲醛超标的工作环境所造成，公司非但不检讨自身问题，反而为掩盖事实真相单方面违法解除劳动关系，请求法庭查明事实，依法支持吕丹第3、5项诉求。根据《违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条、第三条，吕丹接到仲裁裁决书之日，尽管对裁决有部分异议，未打算继续提请诉讼，浪费国家资源，但公司为拖延不执行裁决已经委托律师起诉，故请法院支持吕丹第4项诉请。诉讼请求：1.请求依法判令日医助尔公司支付拖欠吕丹2016年9月病假工资5470元及相应25%经济补偿金1367.5元；2.请求依法判令日医助尔公司支付2016年8月拖欠工资2000元及所相应的25%经济补偿金500元；3.请求依法判令日医助尔公司支付吕丹住院期间个人支付的医疗费用1146.61元，以及健康补偿金2000元；4.请求依法判令日医助尔公司支付违法解除劳动合同至法庭判决生效期间工资以及相应经济补偿金；5.请求依法判令日医助尔公司为吕丹补办五险一金；6.请求依法判令日医助尔公司承担本案的诉讼费用；7.吕丹对沈劳人仲字（2016）第1541号裁决书的其他裁决予以认可并服从。一审法院认定事实：2016年1月1日吕丹与日医助尔公司签订劳动合同一份，合同期限自2016年1月1日至2017年12月31日，吕丹的工作岗位为育儿总监，每月工资7000元。2016年8月3日吕丹到辽宁奉天中医院就医，诊断为支气管炎，医嘱全休三天，2016年8月吕丹除3日、4日、29日、30日、31日因病未出勤，其余时间正常上班。2016年9月1日至9月17日吕丹住院治疗，出院后建议全休半个月，日医助尔公司按照1530元/月的标准向吕丹发放了工资，扣除保险及住房公积金（1575元/月）后，吕丹的本月工资为-45元；2016年10月1日至7日是国家法定假日，2016年10月8日吕丹到岗上班，日医助尔公司的总经理就工资制度调整及身体状态与吕丹进行协商，双方未达一致意见，日医助尔公司于当日作出了对吕丹的停职通知，停职期间停止发放工资及一切福利待遇，2016年10月19日日医助尔公司向吕丹出具了解除劳动合同通知书，解除的理由为：“由于你身体健康的原因无法完成岗位工作的要求，对我公司正常开展业务造成一定程度的影响和损失，解除劳动合同，并增加一个月工资做为补偿”，日医助尔公司向吕丹发放了2016年10月工资684元（10月份应发工资为1129扣除8月份病假工资400元及9月份扣除保险不足的45元），另外支付了5000元的经济补偿金，并为吕丹缴纳社会保险及公积金至2016年10月。2016年12月5日吕丹向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，该仲裁委于2017年2月6日作出沈劳人仲字[2016]1541号仲裁裁决书，裁决：1.沈阳日医助尔家庭服务有限公司支付吕丹2016年8月工资2000元、2016年10月1日至10月19日工资1034.91元、2016年10月20日至裁决作出之日工资21965.52元；2.撤销沈阳日医助尔家庭服务有限公司出具的《解除劳动合同通知》，裁决双方继续履行劳动合同，吕丹返还给沈阳日医助尔家庭服务有限公司5000元补偿金。现双方均不服该裁决书，起诉来院。一审法院院受理后决定合并审理。一审法院认为：关于吕丹要求撤销日医助尔公司的违法解除劳动合同通知，继续履行劳动合同的问题，根据《最高院人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解除》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。该案日医助尔公司用以解除与吕丹的劳动合同关系的理由为“由于你身体健康的原因无法完成岗位工作的要求，对我公司正常开展业务造成一定程度的影响和损失，解除劳动合同”，日医助尔公司未提供吕丹的身体健康无法完成工作要求的证据，亦未提供吕丹给其造成影响的证据，即与吕丹解除了劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条用人单位可以单方解除劳动合同的规定，其解除行为属于违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，故该案吕丹要求撤销违法解除劳动合同通知的诉求，一审法院应予以支持，因日医助尔公司违法解除劳动合同时向吕丹支付5000元经济补偿金，现已无事实和法律依据，吕丹应予以返还。关于吕丹要求日医助尔公司支付2016年8月、9月及10月1日至19日工资差额问题，吕丹与日医助尔公司在劳动合同中约定的工资为7000元/月，日医助尔公司在未与吕丹协商一致的情况下扣发8月工资2000元，无事实和法律依据，故对吕丹要求支付8月工资差额2000元的诉求，一审法院予以支持；关于日医助尔公司扣发吕丹2016年8月病假工资400元的问题，根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或者疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%，故日医助尔公司依据吕丹的休病假天数可以扣发868.05元（5000元(21.75天(5天-1530元(21.75(5天(80%），其在2016年10月工资中扣发8月病假工资400元是在法律允许的范围，一审法院予以认可。关于2016年9月工资问题，日医助尔公司按沈阳市最低工资1530元/月向吕丹支付了9月工资，在扣除缴纳社会保险和公积金（共计1575元）后，吕丹9月工资为-45元，一审法院予以确认。关于2016年10月1日至19日工资问题，2016年10月8日吕丹上班后，日医助尔公司单方停止吕丹的工作，其作出的停职通知也无事实和法律依据，故日医助尔公司应向吕丹支付2016年10月1日至2016年10月19日工资，具体应支付标准为2608.91元（7000元(21.75天(13天-1575元社保及公积金缴费），又因日医助尔公司支付给吕丹2016年10月1日至7日的工资684元，结合吕丹2016年8月、9月工资应予以合理扣除400元及45元的情形，日医助尔公司应向吕丹支付2016年10月1日至19日工资1479.91元（2608.91元-400元-45元-684元），鉴于吕丹对仲裁裁决的2016年10月1日至19日的工资1034.91元表示服从，故一审法院在1034.91元的范围内予以支持。关于吕丹要求日医助尔公司支付撤销违法解除劳动劳动合同通知至判决之日的工资问题，根据辽宁省人民政府令第196号文件《辽宁省工资支付规定》第三十六条的规定：“用人单位解除劳动关系的决定被劳动争议仲裁委员会或者人民法院依法裁决撤销或者判决无效的，应当支付劳动者被违法解除劳动关系期间的工资，其工资标准为本市同期在岗职工的平均工资；劳动者本人工资高于本市同期在岗职工平均工资的，按照劳动者本人前12个月的平均正常工作时间工资计算”。该案双方在劳动合同中约定了吕丹工资7000元/月，关于日医助尔公司提出2016年8月起将吕丹的工资改为5000元/月+2000元/月（按员工业绩发放）的抗辩，因双方未协商一致，对该抗辩事由，一审法院不予采信，另外吕丹的月工资7000元高于沈阳市在岗职工月平均工资，故日医助尔公司应向吕丹支付违法解除劳动合同期间工资49000元（7000元(7个月，自2016年10月20日至2017年5月20日）。关于吕丹要求日医助尔公司支付拖欠工资的25%经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位有拖欠工资等情形的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位支付赔偿金，故吕丹的该项诉求因未经劳动行政部门先行处理，一审法院不予审理。关于吕丹要求补缴2016年11月至判决生效之日的五险一金问题，根据《社会保险法》第六十三条的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足；另根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。根据《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条的相关规定，用人单位不为劳动者缴纳住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存，逾期仍不缴的，可以申请人民法院强制执行，因此，社保机构及住房公积金管理中心对于用人单位欠缴费用负有征缴的义务，劳动者、用人单位与社保机构、住房公积金管理中心就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，不是单一的劳动者与用人单位之间的争议，故对吕丹要求补缴社会保险及住房公积金的诉求，不属于人民法院受理民事案件的范围，一审法院不予审理。关于吕丹要求支付医疗费及健康补偿金问题，无法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、撤销沈阳日医助尔家庭服务有限公司对吕丹作出的解除劳动合同通知书；二、沈阳日医助尔家庭服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付吕丹2016年8月1日至2016年10月19日工资差额3034.91元；三、沈阳日医助尔家庭服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付吕丹2016年10月20日至2017年5月20日工资49000元；四、吕丹于本判决生效之日起十日内返还沈阳日医助尔家庭服务有限公司经济补偿金5000元；五、驳回沈阳日医助尔家庭服务有限公司及吕丹的其他诉讼请求、抗辩。如沈阳日医助尔家庭服务有限公司、吕丹未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由沈阳日医助尔家庭服务有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于日医助尔公司提出的其与吕丹解除劳动合同系合法解除且双方的劳动合同客观上已经不能继续履行的主张。日医助尔公司称因2016年10月8日之后吕丹再未到公司上班，吕丹身体健康状况也不适合工作岗位，且吕丹岗位已经不复存在，但公司未能就上述事实提供证据予以证明，故一审法院判决认定公司解除与吕丹劳动合同系违法解除正确。本院对日医助尔公司该项上诉请求不予支持。关于日医助尔公司提出的吕丹2016年8月1日至2016年10月19日工资已经正常给付不存在差额，以及吕丹提出的日医助尔公司应支付2016年9月病假工资3370元的主张。公司和吕丹劳动合同约定工资7000元/月，公司单方面扣发8月工资2000元没有事实根据，违反劳动合同约定，故该2000元应予给付。2016年9月为吕丹病假期间，对病假期间工资，吕丹主张按照上年度社平工资计算缺乏法律依据，本院不予支持。2016年10月1日至19日工资问题，因公司单方面停止吕丹工作、造成吕丹未能提供劳动，又不能证实其单方面停止工作的合理性和合法性，故公司应当正常支付工资，一审法院对工资数额的计算正确。对日医助尔公司和吕丹的上述主张，本院不予支持。关于日医助尔公司提出的因吕丹未提供劳动所以不应支付原审判决第三项工资的主张。日医助尔公司单方面解除与吕丹的劳动合同系违法解除，吕丹不同意解除劳动合同又要求恢复劳动关系，双方劳动关系应予恢复，对于因日医助尔公司造成吕丹未能提供劳动的，日医助尔公司应当向吕丹支付正常工作情况下应获得的劳动报酬。日医助尔公司该项上诉主张，违反法律规定，本院不予支持。关于吕丹提出的日医助尔公司应支付工资至终审判决生效前的主张。一审法院认定解除劳动合同违法之后，双方本应恢复劳动关系，吕丹回归工作岗位，向公司提供劳动从而获得劳动报酬，且一审法院判决日医助尔公司向吕丹支付工资至2017年5月20日已经足够合情合理，至于后续因日医助尔公司原因未给吕丹安排工作岗位所产生的工资损失，吕丹可另行告诉主张，故本院对吕丹该项上诉主张不予支持。综上所述，日医助尔公司和吕丹的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人沈阳日医助尔家庭服务有限公司和上诉人吕丹各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  程 慧审 判 员  周海鹏代理审判员  白晓辉二〇一七年八月一日书 记 员  石 双