宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁03民终843号
上诉人（原审被告）：奚某某，男，1970年12月4日出生，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市。
被上诉人（原审原告）：马某某，女，1978年1月1日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。
上诉人奚某某因与被上诉人马某某离婚纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2017）宁0302民初4409号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人奚某某、被上诉人马某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
奚某某上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实与理由：一、一审法院认定部分事实不清，证据不足。1.一审法院认定上诉人与被上诉人夫妻感情破裂，事实不清。上诉人与被上诉人结婚多年并生育二子女，在生活中并无大的分歧。双方虽偶有争吵，但只限于家庭琐事，原审据此判离未免武断。2.一审法院认定购买谦益名邸10楼住房15万元及对马志国享有的13万元债权属于夫妻共同财产和债权，属认定事实不清，证据不足。事实上谦益名邸10楼是虚构不存在的。上诉人在原审法院庭审时，虚构谦益名邸10楼是将旧房子卖了15万元又添了30万元买给自己的儿子且房产证也在自己儿子名下，是为了挽回与被上诉人的婚姻。至于对马志国享有的13万元债权，并非上诉人与被上诉人的共同债权，而是上诉人父亲奚治平对马志国享有的债权。自2012年6月30日至2015年11月10日期间，因被上诉人哥哥嫂嫂做生意资金周转不灵多次向上诉人借款，上诉人分别从债权人孙小虎、马永富、王彦军处借款周转给被上诉人的哥哥马志国，上诉人为马志国借款共计13万元。后债权人孙小虎、马永富、王彦军多次到上诉人家中向上诉人催要借款，马志国又不能偿还自己所用的借款及利息时，上诉人为了不影响孩子学习以及邻居的生活，向自己的父亲奚治平借款13万元用于偿还帮马志国所借的款项。因此，对马志国所享有的13万元债权，早在2015年11月10日，上诉人就已转让给了奚治平。3.上诉人与被上诉人婚姻存续期间的10万元共同债务一审法院并没有作出判决，请求二审法院对10万元共同债务依法分割。2012年10月15日，上诉人和被上诉人共同为被上诉人姐姐马海花、姐夫马玉华从中国农业银行所贷款5万元提供担保；同日，上诉人与被上诉人共同向中国农业银行贷款5万元出借给被上诉人的姐姐马海花、姐夫马玉华用于餐厅装修及经营，上诉人与被上诉人分别在两份借款合同上签名捺印，故上诉人请求与被上诉人对此二笔债务依法分割。4.被上诉人在与上诉人婚姻存续期间，被上诉人藏匿、转移夫妻共同财产5万元及价值2万元黄金首饰的行为属于过错，被上诉人应赔偿上诉人的损失。
马某某辩称，我和上诉人的感情已经破裂，这次起诉是我第三次起诉离婚，在一审开庭时上诉人也同意离婚。关于谦益名邸的房子，当时结婚的时候我公公婆婆说谦益花园的这套房子属于我和上诉人的房子，让我把新民小区的房子卖了，用卖房子的钱再给买一套新房，最后我就把新民小区的房子卖了，一共卖了18万元，因为我公公婆婆承诺把谦益花园的房子给我，然后我把15万元给了我公公婆婆，公公婆婆说用这15万元在谦益名邸买一套房子，谦益名邸房子不在我和上诉人的名下，也不在我儿子的名下。关于13万元的问题，这13万元是我哥向我和上诉人借的钱，没有拿上诉人父亲的钱，和上诉人父亲无关。一审说的13万元是两张欠条，一张是10万元欠条，一张是3万元欠条，10万元的欠条在我这里，3万元的欠条在上诉人手里。关于提到我姐在银行有5万元借款的事情，当时是我姐在银行贷了10万元，其中有5万元是我和上诉人在银行签字担保了，但是第一年我姐就把5万元还了，之后我姐又转贷了，我和上诉人都没有再签字担保。5万元的存款确实是在我名下存的，但是这5万元已经花完了，我给家里买了一台液晶电视，一辆电动车，给儿子和女儿交补习费，家里的生活费。黄金首饰不值2万元，都是和上诉人结婚以后买的，首饰有黄金也有银子的，不全是黄金，且有时没有钱我把一部分首饰卖了用于生活开支。庭审后，马某某向法庭陈述，上诉状中陈述向农业银行贷款5万元属实，该笔贷款确实由马某某的姐姐实际使用。
马某某向一审法院起诉请求：1.依法判令原、被告解除婚姻关系；2.依法判决婚生女奚婷婷由原告抚养，婚生子奚昱由被告抚养，抚养费各自承担；3.依法分割夫妻共同财产；4.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2004年10月相识后，于2005年共同生活，2006年3月17日生育一女奚婷婷，于2008年1月9日补领结婚证，于2010年11月4日生育一子奚昱。近年来双方矛盾不断，原告分别于2015年、2016年两次向一审法院起诉要求离婚，先后撤诉、被驳回，但双方关系仍未改善，被告当庭表示同意离婚。一审法院认为，婚姻包含了对爱人的责任，需要双方共同经营、相互尊重、相互关爱，原、被告结婚多年并生育二子女，有一定婚姻基础，但近几年来双方矛盾隔阂升级，原告起诉离婚被驳回后，双方关系仍未改善，仍各自生活，夫妻关系名存实亡，应认定夫妻感情确已破裂。原告离婚的诉讼请求，应予支持。两个子女各自抚养一名，抚养费各自负担。购买谦益名邸住房的15万元应认定为夫妻共同财产，应予分割；对马志国享有的13万元债权属于婚姻关系存续期间的共同债权，应予分割。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准予马某某与奚某某离婚；二、女儿奚婷婷，由马某某直接抚养；儿子奚昱，由奚某某直接抚养；抚养费各自负担；三、由奚某某于本判决生效后十日内给付马某某补偿款80000元，对马志国债权130000元各自享有65000元。案件受理费减半收取100元，由马某某负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性均不提异议的证据，本院对证据的真实性予以确认，对证明目的结合本案事实进行综合认定。对一审审理查明的事实，有相应证据证实，本院予以确认。另查明，马某某在二审庭审之后，认可以奚某某名义向农业银行贷款5万元实际由其姐夫、姐姐使用，并表示为了便于债权债务的最终处理，其愿意在离婚案件中承担以奚某某名义的银行贷款5万元债务。
本院认为，被上诉人马某某起诉离婚，上诉人奚某某在一审庭审中明确表示同意离婚，故一审法院判决准予双方离婚，符合法律规定。奚某某上诉主张出资15万元购买谦益名邸是虚构的，与其一审庭审中陈述的内容不一致，一审庭审中奚某某明确陈述”谦益名邸10楼是我和原告将原来的旧房子卖了15万元，我又添了30万元，给我们的儿子购买的房子”，故一审法院根据诉辩主张和陈述，并结合本案事实，依据法律规定判决奚某某给付马某某80000元，并无不当。奚某某上诉提出对马志国的13万元债权并非夫妻共同债权，经核，马志国系马某某的哥哥，该笔债权发生在夫妻双方关系存续期间，马志国给奚某某出具借条，现奚某某上诉主张该笔借款应由其父亲奚治平享有，与证据内容不符，亦无其他证据予以佐证，本院不予支持。对奚某某主张50000元共同财产及20000元首饰被马某某转移，索要赔偿损失的问题，因款项在双方共同生活期间为日常生活、照顾孩子等已正常花费，奚某某无证据证实该笔款项现在仍然存在一审未予分割，故不予支持。而黄金首饰系个人专属物品，且双方共同婚姻生活多年，已不属于法律规定可以返还的财物。奚某某上诉主张100000元债务的问题，经核，其中以马某某姐夫名义贷款50000元，奚某某与马某某仅作为担保人担保，该款项并非本案审理的夫妻共同债务范围。另有50000万元贷款虽以奚某某名义贷款，但马某某明确表示因该笔款项实际由其姐夫姐姐使用，为方便以后行使权利，故其在本案中自愿承担该笔债务，本院对此予以确认。
综上所述，因二审期间奚某某提交了新证据且马某某对部分事实认可，故二审依法予以确认并进行判决。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2017）宁0302民初4409号民事判决第一、二、三项，即：一、准予马某某与奚某某离婚；二、女儿奚某乙，由马某某直接抚养；儿子奚某甲，由奚某某直接抚养；抚养费各自负担；三、由奚某某于本判决生效后十日内给付马某某补偿款80000元，对马志国债权130000元各自享有65000元。
二、奚某某名下的农业银行贷款50000元由被上诉人马某某负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取100元，由被上诉人马某某负担；二审案件受理费200元，由上诉人奚某某负担100元，由被上诉人马某某负担100元。
本判决为终审判决。
审判长苏永生
审判员韩芬
代理审判员何芹
二〇一七年十二月六日
书记员王丽荣
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国婚姻法》解释(二)
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。