辽宁省丹东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽06民终114号
上诉人（原审被告）：冯丹，女，1980年11月18日出生，汉族，无职业，住鞍山市铁东区。
委托诉讼代理人：姜传祥，辽宁中天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：丹东市振兴区今日新娘婚纱摄影。住所地：丹东市振兴区。
负责人：邢晓娟，该单位经理。
委托诉讼代理人：岳峰，男，1972年10月4日出生，汉族，该单位工作人员，住丹东市振兴区。
委托诉讼代理人：于德生，辽宁精华律师事务所律师。
上诉人冯丹因与被上诉人丹东市振兴区今日新娘婚纱摄影（以下简称今日摄影）劳动争议纠纷一案，不服丹东市振兴区人民法院（2016）辽0603民初1437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人冯丹及其委托诉讼代理人姜传祥、被上诉人今日摄影的委托诉讼代理人岳峰、于德生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
冯丹的上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。改判确认上诉人与被上诉人的劳动关系建立于2013年4月27日，解除于2015年11月25日；被上诉人支付上诉人2013年5月至2014年5月提成工资18026元、加班工资13793元、赔偿金15909元；2014年5月至2015年11月孕、产、哺乳期工资95000元；医疗费5924元、生育津贴24138元、医疗费补贴3200元；解除劳动合同经济补偿金15000元和失业保险金4410元。事实和理由：一、一审判决上诉人与被上诉人劳动关系于2014年5月8日解除是错误的。被上诉人与上诉人虽于2013年5月21日签订《员工合同》，但上诉人于2013年4月27日就应聘到被上诉人处担任经理，这从双方约定的月工资为5000元，被上诉人于2013年6月13日支付上诉人4、5月份工资5830元可以得到证实。上诉人于2013年5月8日经确诊怀孕，被上诉人总经理知悉后通知上诉人回家待产，上诉人于2014年12月15日行二次剖宫产术生下一子。根据法律规定双方的劳动合同应顺延至2014年12月15日。因上诉人回家休息期间，被上诉人未支付上诉人工资等待遇，也未给上诉人交纳社会保险，上诉人于2015年11月25日提出仲裁申请。因此双方劳动关系应于2015年11月25日解除。一审判决以上诉人自2014年5月8日后停止工作，被上诉人停发工资为由，判决双方于2014年5月8日解除劳动合同是错误的。二、上诉人自2013年5月至2014年4月完成的业绩是2502624元，按照双方提成工资的约定，上诉人应得的提成工资为25026元，扣除被上诉人已经支付的7000元，尚欠18026元。上诉人工作期间，每月休息3天，每月加班5天，一年加班60天，被上诉人应支付加班费13793元（5000元/月÷21.75天×60天）。被上诉人还应支付上诉人赔偿金15909元[（18026+13793）×50%]。三、按照《女职工劳动保护特别规定》，被上诉人应按照每月5000元工资支付上诉人孕、产、哺乳期工资95000元。四、根据法律规定及被上诉人未为上诉人办理社会保险等事实，被上诉人应向上诉人支付医疗费、生育津贴和医疗费补贴。五、被上诉人拖欠上诉人工资、未给上诉人缴纳保险，应支付上诉人解除劳动关系的经济补偿金15000元（5000元×3年）及失业保险金。
今日摄影辩称，双方2014年5月8日解除劳动关系，原因是上诉人于2014年结婚，无法继续工作，提出辞职，所以双方解除劳动关系，上诉人提出的上诉请求没有事实及法律依据，应当予以驳回。
今日摄影向一审法院起诉请求：1、请求依法判决原告和被告之间的劳动合同关系于2014年5月解除；2、请求依法判令原告不给付被告提成工资18026元；3、请求依法判令原告不支付被告孕期、产期和哺乳期工资95000元；4、请求依法判令原告不给付被告经济补偿金15000元。
一审法院认定事实：原、被告于2013年5月21日签订《员工合同》，合同约定被告担任经理，被告的工资待遇为月底薪5000元。合同约定提成的计算方式为“满一年完成业绩200万，提业绩1%，没完成业绩0.7%提成”。原告曾支付被告提成7000元。2014年5月8日，被告被确诊怀孕，被告停止工作，原告停发被告工资。2014年7月12日，被告邀请原告经营者邢晓娟及岳峰参加其婚礼。
2016年3月18日，丹东市振兴区劳动人事争议仲裁委员会作出振劳人仲字（2015）第190号仲裁裁决书，裁决：1、原、被告自2013年4月27日至2015年11月25日具有劳动关系；2、原告支付被告提成工资18026元；3、原告支付被告孕期、产期和哺乳期工资95000元；4、原、被告于2015年11月25日劳动合同关系解除，原告支付被告经济补偿金15000元。
一审法院认为，本案争议的焦点是2014年5月8日双方因何不履行劳动合同。被告称2014年5月8日，被告确诊怀孕，原告让其回家休息，但原告予以否认，被告没有提供原告让其回家休息的证据。原告停发被告工资，被告当时未提出异议，从被告给原告经营者结婚请帖看，双方至2014年7月12日前未发生纠纷，据此认定被告于2014年5月8日单方解除了与原告的劳动合同关系。关于被告请求的提成，因被告提供的证据未得到原告的认可，且不符合证据要求，本院对该证据不予采纳，其提成可按原告认可的计算，即2013年5月至2014年4月2225051元减去2013年5月的232569元加上2014年5月72952元为2065434元，超过约定200万元，原告应按约定1%给被告提成。被告请求经济补偿金，因原告未给被告缴纳社会保险，被告可以解除劳动合同，原告应当支付被告经济补偿金。被告请求孕期、产期和哺乳期工资、加班费、赔偿金、生育津贴、医疗费、医疗费补贴、失业保险金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
一审法院判决：一、原告丹东市振兴区今日新娘婚纱摄影与被告冯丹于2014年5月8日解除劳动合同关系。二、原告丹东市振兴区今日新娘婚纱摄影于本判决生效后30日内给付被告冯丹提成13654.34元。三、原告丹东市振兴区今日新娘婚纱摄影于本判决生效后30日内给付被告冯丹经济补偿金5000元。四、原告丹东市振兴区今日新娘婚纱摄影不支付被告孕期、产期和哺乳期工资95000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告丹东市振兴区今日新娘婚纱摄影负担。
本院二审期间，被上诉人今日摄影提供2013年、2014年收入明细一份。证明上诉人任职期间所管辖部门的营业额。
上诉人的质证意见为，对该份证据真实性没有异议，对2013年5月、2014年5月收入明细没有异议。2013年6月-2014年4月收入应按照上诉人一审中提供的便签计算。
本院的认证意见为，鉴于上诉人认可2013年5月、2014年5月收入明细，本院依法予以确认。
本院对于双方当事人在一审庭审中提供的其他证据的认证意见同一审法院的认证意见一致。
本院经审理查明，上诉人于2013年4月27日到被上诉人处工作。2013年5月21日至2013年5月31日的营业收入为29311元。2014年5月1日至2014年5月8日的营业收入为81402元。上诉人一审时提供的便签载明2013年6月至2014年4月的营业收入分别为：2013年6月178970元，7月226547元，8月213331元，9月264517元，10月179000元，11月191173元，12月175209元，2014年1月206730元，2月189176元，3月202076元，4月225866元。2013年6月至2014年4月的营业额合计为2252595元。被上诉人认可2013年6月至2014年4月的营业收入按照上诉人提供的便签记载数额计算，被上诉人亦认可给付上诉人一个半月的经济补偿金，合计7500元。
本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，本案争议的焦点问题是：一、上诉人与被上诉人之间劳动关系存续期间的起止日期；二、一审法院确定提成工资数额及经济补偿数额是否适当；三、被上诉人应否支付上诉人加班工资、赔偿金、孕、产、哺乳期工资、医疗费、生育津贴、医疗费补贴及失业保险金。
关于第一个焦点问题。上诉人自2013年4月27日到被上诉人处工作，双方对此均予以认可。但被上诉人主张自2013年4月27日至双方签订劳动合同之前为试用期。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，第十九条“试用期包含在劳动合同期限内”的规定，双方劳动合同关系的起始日期为2013年4月27日。双方对上诉人自2014年5月8日未到被上诉人处工作没有异议，但对于离职的原因双方存有争议。上诉人主张因其怀孕被上诉人让其回家休息，但并未提供证据予以证明，被上诉人主张上诉人的离职原因是回家筹备结婚。结合上诉人于2014年7月12日举办婚礼的事实，被上诉人陈述的离职原因更具合理性。考虑到上诉人自2014年5月8日后未到被上诉人处工作的情况，确认双方劳动合同于2014年5月8日解除并无不当。故上诉人与被上诉人的劳动关系存续期间为2013年4月27日至2014年5月8日。本院对上诉人提出的其与被上诉人的劳动关系应于2015年11月25日解除的上诉请求，不予支持。
关于第二个焦点问题。关于提成工资，根据上诉人与被上诉人于2013年5月21日签订的《员工合同》约定“满一年完成业绩200万，提业绩1%，没完成业绩0.7%提成”。上诉人的提成工资应从2013年5月21日起计算至2014年5月8日上诉人离职之日。双方均认可2013年5月、2014年5月业绩按照被上诉人提供的收入明细计算，2013年6月至2014年4月的业绩按照上诉人提供的便签计算。本院对一审法院计算的提成工资的数额予以调整。因上诉人的业绩数额为2363308元（2013年5月21日至2013年5月31日的营业收入29311元+2013年6月至2014年4月的营业收入2252595元+2014年5月1日至2014年5月8日的营业收入81402元），超过了合同约定的200万元，故根据合同约定的提成工资应为23633.08元（2363308元×1%），扣除被上诉人已支付给上诉人的7000元，被上诉人还应支付给上诉人提成工资16633.08元（23633.08元-7000元）。关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，双方劳动关系的存续期间为2013年4月27日至2014年5月8日，依据上述法律规定，被上诉人应支付上诉人1.5个月的经济补偿金7500元（5000元/月×1.5个月）。鉴于被上诉人认可按照该数额给付上诉人经济补偿金，本院对一审法院计算的经济补偿金数额予以调整。
关于第三个焦点问题。关于上诉人请求的加班工资和赔偿金，因未提供证据证明加班的事实，故对上诉人的该项上诉请求，不予支持。因双方劳动关系于2014年5月8日解除，上诉人请求的孕产哺乳期工资、医疗费、生育津贴、医疗费补贴、失业保险金没有相关法律依据，本院不予支持。
综上所述，冯丹的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
维持丹东市振兴区人民法院（2016）辽0603民初1437号民事判决第一项、第四项；
撤销丹东市振兴区人民法院（2016）辽0603民初1437号民事判决第二项、第三项；
被上诉人丹东市振兴区今日新娘婚纱摄影于本判决生效之日起三十日内给付上诉人冯丹提成工资16633.08元、经济补偿金7500元，合计24133.08元。
如被上诉人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人丹东市振兴区今日新娘婚纱摄影负担；二审案件受理费10元，由上诉人冯丹负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜淑晶
审 判 员 曹振宇
代理审判员 关 爽
二〇一七年四月五日
书 记 员 王秀文