浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙衢商终字第40号
上诉人（原审原告）：浙江××天××科技有限公司。
住所地：浙江省龙游县××街道××大厦××号。
法定代表人：琚某某。
委托代理人：李某。
上诉人（原审被告）：上××工业××司。
海市××区××固镇××号。
法定代表人：刘某某。
委托代理人：庞某某。
委托代理人：夏某某。
上诉人浙江××天××科技有限公司（以下简称吉天某
某）、上××工业××司（以下简称博格××）因买卖合同纠
纷一案，均不服浙江省龙游县人民法院（2009）衢龙商初字第
638号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员吴
昱担任审判长、审判员祝惠忠及王琳琳参加的合议庭审理了本
案。现已审理终结。
原审法院审理认定：2008年8月13日，吉天某某与博格×
×订立《fms滤布订货合同》一份，约定吉天某某到博格××
处购买fms9806针刺滤布，并对滤布的规格、单价、数量等进
行了约定，且注明“请加急，快运过来”，博格××在收到定
金后一个月内交齐货；合同第十一条约定，签订合同付货款总额的10%定金供博格××安排生产，提货付到货款总额的90%，
余款10%在正常使用一个月内付清；第十四条约定，如有违约
，违约方应赔偿对方本合同货款总额两倍的经济损失。2008年
8月18日，吉天某某通过银行汇款的方式支付博格××定金196
00元。博格××之后并未履行合同，吉天某某于2008年9月5日
至22日期间多次电话联系，要求博格××尽快发货，但博格×
×一直未能履行。2008年9月23日，吉天某某向某某公司发出
解除合同通知书，解除了双方之间的合同。合同解除后，博格
××未将19600元某某退还给吉天某某。2009年4月8日，吉天
某某向原审法院起诉，要求确认双方于2008年8月13日签订的
《fms滤布订货合同》已解除，判令博格××返还定金19600元
并赔偿经济损失392000元。
原审法院审理认为：2008年8月13日吉天某某与博格××
订立的《fms滤布订货合同》系当事人真实意思表示，内容不
违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应
按合同约定履行。依据合同的约定，吉天某某支付合同总额10
%定金供博格××安排生产后，博格××应在收到定金后一个
月向吉天某某交付滤布，并将货物运输到龙游。吉天某某按合
同约定向某某公司支付10%定金后，博格××并未按约交付货
物，博格××这一行为已经构成违约，应承担相应的民事责任
。由于合同对交货期限要求严格，博格××未能在合同期限内
交付货物，致使吉天某某的合同目的难以实现，吉天某某享有
相应的合同解除权。吉天某某向某某公司发出解除合同通知书
后，在合同解除通知书到达博格××时，双方之间的合同即已解除。合同解除后，对已履行的价款，应予退还；对解除合同
所造成的损失，应予赔偿。但具体的赔偿数额，应以实际发生
为准。现吉天某某仅以约定的合同总价款两倍这一数额主张甲
的损失，未举证证明产生依据，对于解除合同所造成的损失，
结合实际情况，酌情予以认定。博格××抗辩认为其未能交货
是吉天某某未能带款所造成，但并未提供相应依据，不予采纳
。2009年10月20日，原审法院依据《中华人民共和国合同法》
第九十四条第（四）项、第九十七条之规定，作出判决：一、
博格××返还吉天某某定金19600元；二、博格××赔偿吉天
某某经济损失6万元；上述一、二项于判决生效之日起十日内
履行完毕。三、驳回吉天某某的其他诉讼请求。案件受理费74
74元，财产保全费1520元，合计8994元，由吉天某某负担3310
元，博格××负担5684元。
吉天某某与博格××均不服原审法院上述民事判决，向
本院提起上诉。
吉天某某上诉称：原审判决认定博格××未按合同约定
交付货物事实清楚，但在对博格××应承担的违约责任上认定
错误。双方在合同第十四条明某某定如有违约，违约方应赔偿
对方本合同货款总额两倍的经济损失，该约定是双方当事人的
真实意思表示，应受法律保护。此外，在合同履行不能，违约
方主张未给对方造成如此大的经济损失的情况下，应由违约方
对此承担举证责任。原审法院将此分配给吉天某某属于举证责
任分配不当。故吉天某某要求二审法院撤销原判第二、三项，
改判由博格××赔偿吉天某某经济损失392000元并承担案件所有诉讼费用。
针对吉天某某的上诉，博格××答辩称：第一、其不存
在违约，是吉天某某违约在先；第二、吉天某某在一审时的主
张为要求赔偿经济损失，上诉中的主张为赔偿违约金，两者相
混淆；第三、吉天某某无证据证明其经济损失，对损失的举证
责任应由吉天某某承担。博格××要求二审法院驳回吉天某某
的上诉。
博格××向本院提起上诉称：原审法院事实认定和适用
法律均存在错误。第一、认定博格××存在违约行为错误。博
格××至今未收到吉天某某给付的10%定金，2008年8月18日的
汇款单是胡某某汇给博格××的货款，不是定金；第二、对吉
天某某存在的违约行为没有认定。博格××为了更好的与吉天
某某合作，在将货物生产完毕后于2008年9月21日多次电话通
知吉天某某汇款并提货，但吉天某某于同年9月23日突然要求
解除合同；第三、对导致合同根本不能履行的原因认定错误。
合同不能履行是吉天某某违约所致，与博格××无关；第四、
认定合同已经解除错误。根据双方签订的《fms滤布订货合同
》第十三条，合同的解除条件是双方协商一致，吉天某某无权
单方解除合同。博格××要求二审法院撤销原判，改判驳回吉
天某某的一审诉讼请求并承担案件诉讼费用。
针对博格××的上诉，吉天某某答辩称：第一、未付10%
定金不事实，该定金是吉天某某于2008年8月18日通过银行汇
款方式支付，该事实已在原审庭审中得到博格××的承认；第
二、博格××电话通知吉天某某提货不事实，是吉天某某多次电话催货，但博格××都未能供货。吉天某某要求二审法院驳
回博格××的上诉。
二审中，吉天某某与博格××均未提供证据。
本院对原审法院认定的事实予以确认。博格××主张其
从未收到吉天某某的定金与其在原审庭审中的陈述相矛盾，其
曾多次电告吉天某某要求其提货的主张亦无证据予以证实，且
博格××关于未收到定金与要求吉天某某提货的主张两者自相
矛盾，故对博格××的上述主张乙均不予采信。
本院认为：吉天某某与博格××之间为买卖合同关系。
本案争议焦点主要在于双方于2008年8月13日订立的《fms滤布
订货合同》是否解除、博格××是否存在违约行为以及博格×
×应承担的法律责任等问题。第一、关于双方订立的《fms滤
布订货合同》是否解除。虽该合同第十三条约定：“本合同的
解除条件：双方协商一致”，但该条款并不能排除当事人享有
的法定合同解除权。当符合《中华人民共和国合同法》第九十
四条规定的情形出现时，当事人仍享有单方解除合同的权利。
本案中，博格××未在合同约定的期限内交付货物，致使合同
目的无法实现，吉天某某依法享有解除合同的权利。在吉天某
某解除合同的通知到达博格××时，双方之间的合同即已解除
。第二、关于博格××是否存在违约行为。按双方订立的《fm
s滤布订货合同》第七条、第八条的约定，供方收定金后一个
月内交齐货，由供方负责运输到龙游及运费。博格××应在收
到吉天某某定金后一个月内交齐货物，并负责运输到龙游。根
据本案事实，博格××未按约定履行供货义务，其行为已构成违约。第三、关于博格××应承担的法律责任。合同的变更或
解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。在双方签订的合同
解除后，吉天某某依然有权要求博格××赔偿损失，博格××
应承担因合同解除而导致的损害赔偿责任。原审法院结合本案
实际情况，酌情认定博格××应赔偿吉天某某的损失为6万元
，并无不当。综上，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用
法律正确。上诉人吉天某某、博格××的上诉主张均不能成立
，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百
五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6280元，由上诉人浙江××天××科技
有限公司负担4490元，上诉人上××工业××司负担1790元。
本判决为终审判决。
审判长 吴 昱
审判员 祝惠忠
审判员 王琳琳
二〇一〇年三月十日
书记员 祝伟荣