重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第06847号
上诉人（原审原告）：胡代银。
委托代理人：王元祥，重庆泰洪瑞律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：重庆市北碚区吉源煤矿，住所地重庆市渝北区兴隆镇杜家村。
投资人：唐吉生，董事长。
委托代理人：陈蓓蕾，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者。
上诉人重庆市北碚区吉源煤矿（以下简称吉源煤矿）与上诉人胡代银劳动争议纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2015年9月10日作出（2014）渝北法民初字第02951号民事判决，吉源煤矿与胡代银对该判决均不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员李立新担任审判长，与代理审判员张薇、代理审判员李颖组成合议庭，并由代理审判员李颖主审本案，于2015年12月21日对本案进行了二审询问。上诉人胡代银的委托代理人王元祥，上诉人吉源煤矿的委托代理人陈蓓蕾参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2008年3月13日，吉源煤矿与胡代银签订《和解协议》，主要载明：双方本着公平自愿的原则，××未确诊问题达成一致协议，1.胡代银于2005年到吉源煤矿处从事井下工作直至2008年1月，胡代银在本协议前已提出与吉源煤矿终止事实劳动关系并征得吉源煤矿同意。终止事实关系后，吉源煤矿按规定给付胡代银经济补偿金。2.胡代银提出在吉源煤矿处工作期间已患有××但未经权威部门确诊，吉源煤矿鉴于胡代银未确诊是××，自愿出资10万元，作为胡代银的经济补偿及医疗补偿，此款一次性现金交付给胡代银，该款含一次性就业补助金、一次性伤残补助金、一次性退职补助等一切费用，不再付其他任何费用给胡代银。3.胡代银在领到吉源煤矿的经济补偿金及医疗补偿金后胡代银的诉权立即消失。××鉴定、申请工伤认定及补偿过�等问题在内。吉源煤矿已按上述协议支付胡代银10万元，此后又另外加付2万元。
2008年10月15日，胡代银向重庆市渝北区劳动和社会保障局申请工伤认定。2008年12月10日，胡代银2008年4月23日诊断的二期尘肺被认定为工伤。2009年3月1日，胡代银向重庆市渝北区劳动鉴定委员会申请伤残等级鉴定。2009年3月31日，该委员会对胡代银受伤部位进行鉴定，伤情诊断为尘肺二期，伤残等级鉴定为四级，无护理依赖。2014年11月25日，该委员会再次作出鉴定结论，认定胡代银为伤残四级，无护理依赖。2015年3月9日，胡代银以吉源煤矿为被申请人向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认申请人与被申请人签订的和解协议无效；2.被申请人支付申请人一次性伤残补助金63000元和工伤津贴186375元，2015年3月15日后按月支付伤残津贴2625元；3.被申请人支付2008年3月13日至2009年4月15日的停工留薪期工资42000元。2015年3月13日，该委出具超期未作出受理决定证明书。2015年3月19日，胡代银向重庆市渝北区人民法院提起诉讼。
一审庭审中，胡代银陈述其工资为3500元/月，吉源煤矿陈述胡代银工资为1900元/月。
一审原告胡代银诉称：胡代银系吉源煤矿的采煤工。2008年，胡代银发现有××，找吉源煤矿要求处理。2008年3月13日，吉源煤矿与胡代银签订了《和解协议》，约定双方解除事实劳动合同关系。鉴于胡代银××未确诊，吉源煤矿一次性补偿胡代银100000元，胡代银的诉权消失，××鉴定、工伤认定及补偿过低等问题。由于胡代银不懂法律，当时签订了协议之后，过了一年多才领取了100000元。2008年4月23日，胡代银被诊断为二期尘肺。2008年12月10日，胡代银的伤情被认定为工伤。2009年4月15日，重庆市渝北区劳动能力�定委员会确认胡代银的伤残等级为四级，无护理依赖。2014年胡代银因病情加重，申请复查被拒绝。胡代银委托律师提出复查申请。2014年7月18日，仍诊断为二期尘肺。2014年11月25日，经渝北区劳动鉴定委员会确认为四级伤残，无护理依赖。在此期间，胡代银委托的律师在渝北区社会保险局调取了胡代银的参保情况，佐证了胡代银的工伤参保49个月。胡代银方知其享受工伤保险待遇的权利受到侵害。吉源煤矿利用胡代银的无知，与胡代银签订的《和解协议》违反了法律的强制性规定应为无效。为维护胡代银的权益，现提起诉讼请求判决：1.确认2008年3月13日胡代银与吉源煤矿签订的《和解协议》无效；2.吉源煤矿支付胡代银一次性伤残补助金73500元（21个月×3500元/月）、2009年4月16日至2015年3月15日期间的伤残津贴186375元以及按2625元/月的标准向胡代银按月支付2015年3月16日后的伤残津贴；3.吉源煤矿支付胡代银2008年3月13日至2009年4月15日期间停工留薪期工资45550元（3500元/月×13个月）。
一审被告吉源煤矿辩称：1.吉源煤矿与胡代银2008年3月31日签订的《和解协议》合法有效，吉源煤矿已经向胡代银支付了工伤保险待遇，胡代银不能再根据工伤复查鉴定结论再次享受工伤保险待遇；2.吉源煤矿已经支付给胡代银12万元工伤款，如果支持胡代银的诉请，应从判决支付的款项中扣除12万元；3.胡代银与吉源煤矿之间的劳动关系已于2008年3月13日解除，工伤保险待遇也已获得赔偿。
一审法院认为，××防治法》第三十六条规定：××危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。……未进行离岗前职业健康检�的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。……”第五十六条规定：××人进行诊断；××人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。……”本案中，吉源煤矿在胡代银××未确诊且未进行离岗前的职业健康检查的前提下与胡代银签订《和解协议》，与胡代银终止劳动关系，双方签订的《和解协议》违反法律强制性规定，应属无效，对胡代银要求确认《和解协议》无效的诉讼请求，一审法院予以支持。吉源煤矿应当依法支付胡代银工伤保险待遇。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬……”另根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”。2008年4月23日，胡代银就已诊断为二期尘肺，至今已超过两年，一审法院按胡代银诊断为××前重庆市社会平均工资折算作为其本人工资标准2033元/月[（2249元/月×4个月＋1925元/月×8个月）÷12个月]。
依据《工伤保险条例》第三十五条：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%。四级伤残为本人工资的75%。……（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇……”本案中，吉源煤矿与胡代银签订的《和解协议》无效，胡代银虽已超过法定退休年龄，但还未办理退休手续也不能领取养老金，双方的劳动关系未解除，吉源煤矿应向胡代银支付一次性伤残补助金及伤残津贴。胡代银为四级伤残，吉源煤矿应支付胡代银一次性伤残补助金42693元（2033元/月×21个月）。2009年4月15日，胡代银被鉴定为四级伤残，应按月享受伤残津贴，自2009年4月16日至2015年3月15日，吉源煤矿应支付胡代银的伤残津贴金额为108257元（2033元/月×75％×71个月）。2015年3月16日后，吉源煤矿应以1525元/月（2033元/月×75％）（取整数）的标准按月向胡代银支付伤残津贴。
2008年4月23日，胡代银被诊断为二期尘肺，对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，胡代银的停工留薪期为6个月，吉源煤矿应支付胡代银停工留薪期工资12198元（2033元/月×6个月）。
签订《和解协议》后，吉源煤矿已经支付给胡代银12万元，吉源煤矿要求从工伤保险待�中扣除，一审法院予以支持。吉源煤矿应支付胡代银一次性伤残补助金、停工留薪期工资及2015年3月15日前的伤残津贴共计43148元（42693元＋12198元＋108257元－120000元），2015年3月16日后，吉源煤矿应以1525元/月（2033元/月×75％）的标准按月向胡代银支付伤残津贴。
据此，××防治法》第三十六条、第五十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、胡代银与重庆市北碚区吉源煤矿于2008年3月13日签订的《和解协议》无效；二、重庆市北碚区吉源煤矿于本判决生效之日起五日内支付胡代银一次性伤残补助金、停工留薪期工资及2015年3月15日前的伤残津贴共计43148元；三、重庆市北碚区吉源煤矿以1525元/月的标准向胡代银按月支付2015年3月16日后的伤残津贴；四、驳回胡代银的其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，一审法院不予收取。
吉源煤矿不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判并驳回胡代银的全部诉讼请求。主要的事实和理由：1.胡代银与吉源煤矿的劳动关系事实上已经解除。胡代银在2008年3月13日签订《和解协议》后就没有继续在吉源煤矿上班，即使双方的劳动关系在2008年3月13日未解除，但在胡代银达到法定退休年龄后的次日即2012年7月26日也已经解除。劳动者在达到法定退休年龄后，就不再具有劳动能力，也不再具有劳动的权利和义务，其与用人单位之间的关系不再是劳动关系。2.胡代银于2008年4月23日被诊断为二期尘肺，2008年12月10日被认定为工伤，2009年4月15日鉴定为四级伤残�胡代银未在第一次鉴定结论作出后或者在劳动关系解除后的一年内申请劳动仲裁或者提起诉讼，其请求因超过了仲裁时效而不再受法律保护。3.胡代银与吉源煤矿的劳动关系早已解除，胡代银没有申请复查鉴定的权利，其不能依据工伤复查鉴定结论再次享受相应的工伤保险待遇。
胡代银辩称：其与吉源煤矿的劳动关系至今仍未解除，确认《和解协议》无效并不适用时效的规定。胡代银在2014年9月17日委托律师在渝北区社会保险局调取了胡代银的参保情况，胡代银方知其享受工伤保险待遇的权利受到侵害，故应从此时计算仲裁时效，吉源煤矿的上诉请求依法应予驳回。
胡代银不服一审判决，向本院提起上诉，称其本人工资为每月3500元，吉源煤矿保存有胡代银每月签字领取工资的工资表而拒不提供，应以胡代银的实发工资计算其相关待遇，故请求改判吉源煤矿支付胡代银一次性伤残补助金、停工留薪期工资及2015年3月15日前的伤残津贴共计141975元。
吉源煤矿辩称：其不清楚发放工资时是否需要胡代银本人签字，吉源煤矿也没有保存当时的工资发放记录，关于胡代银的工资标准吉源煤矿认可原判认定的工资标准。
本院二审查明：吉源煤矿在2015年4月30日一审法院第一次开庭时陈述，胡代银的劳动能力鉴定结论在2009年4月15日已经作出，胡代银在鉴定结论作出后一年之内应主张其权利。
另查明，2009年4月15日，重庆市渝北区劳动鉴定委员会对胡代银受伤部位进行鉴定，伤情诊断为尘肺二期，伤残等级鉴定为四级，无护理依赖。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的�张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”关于胡代银的工资标准，胡代银主张其月工资为3500元，但未举示相关证据证明，吉源煤矿对此又不予认可，且无证据证明吉源煤矿掌握有胡代银工资发放的证据而拒不提供，因此胡代银应就其主张的工资标准承担举证不能的法律后果，一审法院以重庆市社平工资来确定胡代银的工资标准并无不当。
关于胡代银与吉源煤矿签订的《和解协议》的效力问题，因胡代银在签订上述《和解协议》时并未被确诊为××，因此该《和解协议》并不存在违反法律、行政法规的强制性规�而导致合同无效的情形。该协议系双方当事人自愿签订，且吉源煤矿已经按照《和解协议》的约定向胡代银全额支付了款项，即使胡代银认为其在未知晓劳动能力鉴定结论前与吉源煤矿签订的《和解协议》侵犯了其合法权利，其也应通过行使撤销权来否定协议效力，故胡代银要求确认《和解协议》无效的请求因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于胡代银的请求是否超过仲裁时效的问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”本案中，胡代银的伤情在2008年12月10日就被认定为工伤，并在2009年4月15日被鉴定为伤残等级四级，无护理依赖，故胡代银应在2009年4月15日之后的一年内申请劳动争议仲裁。但胡代银于2015年3月9日才提出仲裁申请，且其并未举示证据证明存在仲裁时效中断的事实，吉源煤矿也提出了仲裁时效的抗辩，故胡代银要求吉源煤矿支付其相关工伤保险待遇的请求因超过法律规定的仲裁时效，本院不予支持。
综上所述，上诉人胡代银的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。上诉人吉源煤矿提出的上诉理由成立，其上诉请求本院予以支持。一审判决认定的基本事实清楚，但未对吉源煤矿提出的仲裁时效抗辩进行评判，导致适用法律错误，故本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、撤销重庆市渝北区人民法院（2014）渝北法民初字第02951号民事判决;
二、驳回胡代银的诉讼请求。
一审案件受理费10元，一审法院未予收取；二审案件受理费10元，由胡代银负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
代理审判员 张 薇
代理审判员 李 颖
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 李白露