四平市铁东区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉0303民初891号
原告:刘玉梅，住四平市。
被告：郑红，住四平市。
委托代理人：郑伟，身份证号×××。
被告：刘新杰，住四平市。
原告刘玉梅诉被告郑红、刘新杰民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月15日受理，2016年12月20日依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告刘玉梅，被告郑红、刘新杰均到庭参加本案诉讼，本案现已审理终结。
刘玉梅诉称：2013年10月18日被告郑红开办四平市天昱农业科技有限公司，生产加工蘑菇型钢材急需资金。由被告刘新杰找到原告帮助借款，约定借款用期限两年，承诺以红利或利息方式给付借款收益。因原告与被告刘新杰系亲属关系就答应借款，当年一次性分别按照被告的要求注入资金342万元供被告使用。借款到期后，原告找到二被告要求立即还钱和红利或者利息。但是被告迟迟未还，并说该借款全部投入承接的大棚工程，等待汇款后立即给付。截止2015年12月31日，二被告还是未能还款，但被告郑红称，四平市天昱农业科技有限公司要清算废业，对原告该笔借款对账作出《付款协议》即为：截止2015年12月31日尚欠原告借款共计469.5万元。第一笔：一是乙方团山子工程回款76万元，5月30日前一次性给付；二是林海农业合作社工程回款69万元，6月30日前给付；三是库存钢材被告使用80万元；四是对于剩余的31万元备用金借款由被告郑红自行还清，同样如工程不回款也要由被告自行给付原告。第二笔：被告郑红团山子工程前期借用的18.5万元，由被告郑红2016年5月30日前一次性给付。第三笔：前期借款计算的利息155万元，由梨树绿通农业合作社回款给付。145万元，余款10万元由被告以给付（2016年4月30日前）其中该笔145万元已经在铁东法院起诉。第四笔：现四平市天昱农业科技有限公司买基地上房屋占用借款40万元，由被告郑红给付（由于至今被告以和原告没有提供该土地的合同，本次原告对此另行起诉）。另付款协议约定：无论哪笔借款还款期限未还，就立即停止协议约定还款日期，立即全部还款。同时还要承担还款项的总额日千分之1.5的违约金。现被告承诺还款期限已过，原告一直找被告，被告还是拖欠至今未果。就连对第三笔的起诉费都是原告垫付起诉的。原告的款项都是从亲朋好友所借，故原告将被告诉至法院，保护原告的合法权益，请求判令二被告立即共同承担给付欠款本金244.5万元，承担给付违约金从2016年6月1日开始以日千分之1.5计算至全部给付完毕时止，并请求法院判令二被告承担本案的诉讼费用。
郑红辩称：1、驳回起诉，因为原告刘玉梅不具有原告主体资格，我与刘玉梅没有形成真正的债务关系。2、要求法院撤销2016年4月5日《四平市天昱农业科技有限公司清算废业后对该公司实际债权人（出借人刘玉梅）的借款给付协议书》草拟稿。因为公司现在仍未实施成功清算废业，此协议是我存在重大误解的情况下签订的，当时被告刘新杰解释第5条抵押保证2款时，解释不用郑红实际承担任何责任，由刘新杰用私产担保。这么做目的是让原告刘玉梅替其清欠四平市天昱农业科技有限公司工程款。3、提起反诉，要求刘玉梅返还2016年4月5日债权转让协议书取得69万元不当得利，因为我与刘新杰合伙经营的企业与刘玉梅无任何关联，她既没有参与经营也不是合伙人，这是原告与刘新杰合谋让我在不知情的情况下签订了一份虚假协议，目的是骗取我的财产，关于诈骗我的事实，我另行找有关部门处理。4、虽然公司注册资金200万元由被告刘新杰实际出资，但并无证据表明此资金与原告刘玉梅有必然关联。5、由于被告刘新杰实际掌控公司账目及公章。因此我要求对我与刘新杰合伙经营的企业在法院主持下审计清算，并注销该企业，因现在公司税金及拖欠工人工资没确定如何解决。另外只有这样才能证实被告不欠原告刘玉梅钱，我与原告刘玉梅没有真正的债务关系。
刘新杰辩称：一、2016年4月5日被告刘新杰与原告刘玉梅及被告郑红签订的借款协议是真实的，我予以确认。借款的由来。2013年9月郑红找到我说有个好项目，说要开办公司，因为没有启动资金，让我帮助借款，当时我在农联社工作，原告刘玉梅等人的钱都在我处帮助理财。就这样我就找到刘玉梅，向她说明了郑红和我开办公司前景非常好，一年内借款本息全部还清，为了资金使用安全，我派杨某在公司帮忙看着。二、2016年4月5日《四平市天昱农业科技有限公司清算废业后对该公司实际债权人（出借款人刘玉梅）的借款给付办法协议书》的还款办法是正确的。本案的还款义务必须由郑红承担。协议书的还款第一笔和第二笔都是郑红自己必须还的款。因为这几笔的款项都是郑红在刘玉梅处借的款用在了郑红自己个人名下“四平市天昱农用大棚设备有限公司”的工程上了，还有80万元的钢材是让郑红自己公司用了。这是必须由郑红自己清收回款来还给刘玉梅，即便清收不上来，也要由郑红自己筹措资金来还。我仅对其中69万元承担连带清偿。第三笔的还款是有我和郑红共同清收，清收不上来，立即进入诉讼程序起诉。这笔款项我已经在贵院起诉，所以刘玉梅没有起诉。第四笔因为固定资产没有归属到哪一方。刘玉梅没有起诉。可见，原告刘玉梅的起诉是对郑红应该还款的第一笔256万和第二笔18.5万元（扣去我已经两次还的共计30万元，余款为244.5万元）的起诉。三、郑红不应承担本案的全部担保责任，仅对第一笔的69万元梨树林海镇双山村惠民养殖农业专业合作社这笔担保。综上，本案款项都是郑红自己的公司占用，郑红没有按照协议约定的办法清收还款，既要对刘玉梅承担全部给付责任。
在开庭审理时，原告为证明自己的主张，向法庭提供证据材料如下：
身份证复印件一张，证明原告的身份情况。2、被告身份证复印件离婚证、离婚协议书各一份，证明二被告的身份情况。3、借据复印件一份及四平市天昱农业科技有限公司清算废业后对该公司实际债权人（出借款人刘玉梅）的借款给付协议书复印件一份，证明被告对向原告的借款经过，对账后确定了借款金额、给付时间、违约的处理，违约金的给付和计算方式。也就是按照协议第六条约定：只要被告没有按照约定期限还款，原告停止约定付款期限，立即收回全部借款，并承担违约付款总额日千分之1.5违约金，直至给付完毕时止。证明四平市天昱农业科技有限公司向被告刘新杰借款342万元，借据约定借款人于2015年12月30日前归还该笔借款，经手人为郑红。4、催还款通知及快递邮寄单复印件各一份，证明被告没有按照约定还款。原告及时通知被告应按照协议履行付款。通知土地款占用40万元给原告提交买地协议确认40万元借款给付办法。原告于2016年7月6日向二被告邮寄催还款通知至今也未能履行。5、四平市工商行政管理局出具企业信息表一张，证明原告与被告之间是民间借贷关系，无其他关系。6、债权转让协议书。证明借款和还款的事实，说明原告向被告要款，被告曾以债权转让形式配合还款。出具的转让书。被告不去与债务人通知，这与原告与被告的借款事实清楚，返款方式确定予以认证。7、证人杨某证言，证明证人所陈诉的事实当中借款事实清楚，2016年4月5日的还款协议是真实的，并且是郑红亲自找来的见证人，对于证人与被告其他的发问，与本案借款无关。
对于原告刘玉梅提供的上述证据，被告郑红对证据1无异议，对其他证据有异议，认为被告郑红未向刘玉梅借款，所签订的协议虽有我本人签字，但是草拟协议，未经公司确认。被告刘新杰对原告提供的上述证据无异议。
被告郑红向本院提供的证据材料有：
1、2015年12月27日收条一份，证明收条30万元林海工程，是刘新杰自己管理，自己收款。2、2016年9月14日收条一份，证明债务债权关系是刘玉梅和刘新杰。3、2016年2月6日欠据一份，证明该款公司经营由刘新杰实际掌控，借款与郑红无关。4、验资报告，证明刘玉梅与刘新杰个人债务纠纷无端混入。公司自来就没向刘玉梅借款，所有控诉是虚假事实。
对于被告郑红提供的上述证据，原告刘玉梅都有异议并认为：因为本收条与原告没有关系，字不是我签的，如果是我签的，我会给出收条的，恰恰证明了二被告的公司及二被告向原告借款是真实的。2016年4月5日签订的还款协议中第3项的给付办法，该欠据属于应第一笔给付的款项来源。在协议中明确表明了该款项如在2016年4月30日前，不能如期清收，二被告必须立即起诉债务人梨树县绿通有机养殖种植合作社进入司法程序，这笔145万元，二被告已经在本院起诉，所以，原告在本案没有起诉这笔款项，在等待其本院审理该案终结后给付款。
被告刘新杰对被告郑红提供的上述证据均有异议并认为：借条是我写的，款我也收到了，是2016年4月5日刘玉梅与郑红签的付款协议中所表明的还款来源，团山工程还款时76万元中我收到30万元，这笔是由我负责，我没有给原告，当时我为了还款的来源情况，我签的刘玉梅的名和我的名，我也证明在协议中表明在团山工程偿还刘玉梅借款。
被告刘新杰未向本院提供证据。
经审理查明：原告刘玉梅与被告郑红、刘新杰于2016年4月5日签订《四平市天昱农业科技有限公司清算废业后对该公司实际债权人（出借款人刘玉梅）的借款给付办法协议书》，在协议书中约定：因郑红、刘新杰在2013年10月18日开办四平市天昱农业科技有限公司，郑红为法人代表，生产加工蘑菇型钢材急需开办和流动资金。经刘新杰找到原告刘玉梅帮助借款，并向刘玉梅保证借款用于郑红开办公司所需资金。承诺以给付红利方式结算利息。资金使用两年。2013年10月经刘新杰向刘玉梅借款资金342万元注入郑红开办的公司和郑红个人账户。截止2015年12月31日经三方对账，郑红、刘新杰开办公司尚欠刘玉梅借用郑红公司资金三笔：1、开办公司及流动资金256万元；2、团山子工程占用资金18.5万元；3、应付甲方利息155万元；4、固定资产投资尚有40万元。合计469.5万元。并约定：一、四笔借款的给付时间及方式。二、郑红提供全部付款担保（因资金全部由郑红使用）；刘新杰对向刘玉梅应付连带责任的214万元（应收梨树县林海镇双山村惠民养殖农业专业合作社69万元。梨树县绿通有机养殖种植合作社工程款145万元。两笔款项合计214万元）提供担保。三、违约及违约的处理办法。因郑红、刘新杰对于各自对应的付款时间、金额、办法应准确无误的如期履行。无论各方任何期限请收款是否回款，郑红与刘新杰都要履行本协议约定的给付时间、方法、金额。如各方发生任何一期违约，刘玉梅有权立即停止对各方其他约定的付款时间。即郑红和刘新杰立即全额给付。郑红和刘新杰任何一期违约付款发生时，除立即给付全额外，还要承担违约付款全额的违约金日千分之1.5计算给付甲方。直至给付完毕时止。四、本债权给付协议为三方最终的资金占用借款、收款、结算、确认凭证。为郑红和刘新杰尚欠刘玉梅应付债权款项最终给付凭证。刘玉梅凭本协议约定行驶应收债权的权利。
本案的争议焦点是原告的诉讼请求是否合理？是否应予以保护？
本院认为：一、依法成立的合同，自成立时生效。本案中，原告刘玉梅与被告郑红、刘新杰签订的《四平市天昱农业科技有限公司清算废业后对该公司实际债权人（出借款人刘玉梅）的借款给付办法协议书》已经约定了借款金额、违约金及保证责任，并且三人均在协议书上签字，应视为对协议内容的知悉及承认。虽被告郑红在答辩中认为本协议为草拟协议及协议为虚假协议，因被告郑红并未提供相应证据予以证明此协议符合《中国华人民共和国合同法》第五十二条之规定，因此本院对郑红的答辩意见不予采信。另，被告郑红要求本院对四平市天昱农业科技有限公司进行审计清算、注销该企业，并非本案审理范围，本院不予支持。故原告刘玉梅与被告郑红、刘新杰所签订的协议应视为有效。
被告郑红应给付原告刘玉梅本金244.5万元，违约金应按年利率的24%计算。原告刘玉梅与被告郑红、刘新杰约定了借款的金额、用途及还款方式，原告刘玉梅本次起诉的欠款为协议中第一笔256万元及第二笔团山子工程前期投入占用资金18.5万元，共计274.5万元，其中30万元系被告刘新杰代刘玉梅收取，原告在起诉中予以扣除，故被告郑红应欠原告刘玉梅本金应为244.5万元。另被告刘新杰在协议中约定对其中第一笔欠款中应收梨树县林海镇双山村惠民养殖农业专业合作社69万元承担连带保证责任，故被告刘新杰对此69万元应承担连带保证责任。
另，原告刘玉梅在辩论意见中认为关于违约金及利息虽协议中有约定，但同意依照法律规定，可按年利率24%确认，
从2016年4月6日给付。因此利率系合理范围内及给付起算日期符合双方约定的协议内容，本院予以确认。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第121条、第122条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、《中华人民共和国担保法》第十三条、第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告郑红于本判决发生法律效力后十五日内一次性给付原告刘玉梅借款本金244.5万元及利息（利率按照年24%计算，从2016年4月6日起至借款全部给付之日时止）。
被告刘新杰对郑红所欠刘玉梅244.5万元中69万元及利息（应收梨树县林海镇双山村惠民养殖农业专业合作社69万元）承担连带保证责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13178元，由被告郑红负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四平市中级人民法院。
审 判 长 于春颖
代理审判员 周明博
人民陪审员 张伟杰
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 于志强