台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1002刑初819号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人王志国，男，1995年12月26日出生于四川省内江市，汉族，小学文化，无业，住内江市东兴区。2014年12月30日因犯开设赌场罪被温岭市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，2015年8月3日被裁定撤销缓刑，收监执行有期徒刑八个月，同月31日被释放；2017年6月8日因吸毒被台州市公安局椒江分局行政拘留十五日。2017年6月8日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年7月13日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人梁海燕、李达淼，浙江海贸律师事务所律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2017〕769号起诉书指控被告人王志国犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派检察员顾某出庭支持公诉，被告人王志国及其辩护人梁海燕、李达淼到庭参加诉讼。现已审理终结。
台州市椒江区人民检察院指控：2017年5月20日晚，被告人王志国通过微信收到叶某购买冰毒计人民币6000元，后退回叶某购毒款人民币300元；而后，王志国将冰毒放在台州市康平小区公共厕所铁箱后面，随后叶某、陈某将重约13余克的冰毒取走并分掉吸食。
同年6月8日11时许，被告人王志国在台州市民广场和谐路，以人民币1000元的价格将一包净重2.81克的冰毒贩卖给叶某，交易完成后王志国被民警当场抓获，并在王志国所驾驶的轿车上发现五包分别净重为0.82克、0.81克、0.78克、0.79克、0.83克的甲基苯丙胺。
对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见书、搜查、辨认笔录、电子数据光盘等证据。公诉机关认为，被告人王志国明知是甲基苯丙胺而贩卖，2次19.84余克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、三、七款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王志国是累犯，予以从重处罚。
被告人王志国辩解其未参与第1节贩毒，其微信收到的6000元是叶某归还的借款，第2节贩毒中从其车上扣押的5包冰毒是用于自吸的，其不应认定为贩毒数量；其辩护人辩称指控被告人王志国参与第1节贩毒的证据不足，证据之间存在矛盾，无法排除合理怀疑，难以认定，指控第2节贩毒2.81克存在犯意引诱，不宜认定为犯罪，另从其车上查获的冰毒是用于自吸，不应认定为贩卖冰毒的数量。
经审理查明，2017年5月20日晚，叶某与陈某经商定共同购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），后叶某与被告人王志国约定交易冰毒，叶某通过微信转账方式支付给王志国购毒款计人民币5700元，王志国便将藏毒地点告诉叶某，后叶某、陈某至台州市开发区康平小区的公共厕所铁箱后面拿得王志国藏匿的甲基苯丙胺共计13余克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.扣押物品清单及移动电话、微型分勺器等证实：从王志国处扣押了移动电话（号码为17197017677）及分毒品所使用的微型勺。
2．证人叶某、陈某的证言及辨认笔录证实：2017年5月20日晚，叶某与陈某经商定共同出资购买冰毒，叶某便与王志国约定交易冰毒，并向某国的微信（账号：×××）转账购毒款6000元，后王志国说其吃掉了一只冰毒，给叶某退了300元，王志国便通过微信将藏毒地点的定位发给叶某，叶某、陈某至台州市开发区康平小区的公共厕所铁箱后面拿得甲基苯丙胺共计13余克。
3.微信聊天记录照片、账付通、银行交易记录及电子数据证实：2017年5月20日16时50分，王志国的微信账号×××收到叶某的购毒款6000元，同日18时27分，王志国通过微信转账给叶某300元，后王志国通过微信将台州市开发区康平小区的公共厕所铁箱后面的藏毒地点发给叶某。
4.通话记录证实：2017年5月20日16时41分至20时08分间，被告人王志国使用的17197017677与叶某的手机号码136××××1822之间存在频繁通话记录。
5.被告人王志国的供述证实：2017年5月20日，其通过自己使用的微信账号×××收到叶某的人民币6000元，后退还给叶某300元。
关于被告人王志国及其辩护人该节无罪的辩解及辩护意见？审理认为，1.本案购毒者叶某、陈某的陈述与微信聊天记录、账付通、银行交易记录、通话记录等客观证据能基本相互印证，予以采信；而被告人王志国关于其微信收到的6000元是叶某归还的借款之无罪辩解无证据证实，也与证人叶某关于其向某国的转账均是购毒款的证言相佐，不予采信。2.指控被告人王志国参与该节贩卖冰毒13余克的事实，证据有证人叶某、陈某的证言、辨认笔录、微信聊天记录照片、账付通交易记录等证据证实，足以认定。3.本案证人叶某关于其向某国按照300元/只购入冰毒，每只净重0.7余克的证言，与2017年6月8日该节王志国向叶某贩卖冰毒的价格基本相符，且王志国车上查获的5只冰毒均净重0.7克以上，故证人叶某的证言是客观的，是符合双方的正常交易价格的，另王志国收到毒资6000元后，因其自己吸食了1只，出于诚信，退给叶某300元，也进一步印证了双方是按300元/只进行冰毒交易的，故该节贩卖冰毒的数量应认定为13余克。故对其无罪的辩解及辩护意见不予采纳。
2017年6月8日11时许，被告人王志国与叶某约定交易毒品，后王志国至台州市民广场和谐路，将甲基苯丙胺2.81克的冰毒贩卖给叶某后被民警抓获，另从王志国驾驶的浙J·C2Y**轿车查获其所有的甲基苯丙胺5包，分别净重0.82克、0.81克、0.78克、0.79克、0.83克。
上述事实，被告人王志国在开庭审理过程中亦无异议，且有甲基苯丙胺的照片、扣押物品清单、证人叶某的证言、搜查、称量、辨认笔录、汇款凭证、交易明细单、通话记录单、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、抓获经过、户籍证明、现场检测意见书、物证检验意见书、电子数据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王志国明知是甲基苯丙胺而予以贩卖，2次，共计19.84余克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人王志国所指控的罪名成立。被告人王志国曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪的，是累犯，予以从重处罚；指控第2节尚能认罪，该节冰毒未流入社会，酌情予以从轻处罚。被告人王志国辩解从其车上查获的5包冰毒不应认定为贩卖冰毒的数量；其辩护人辩称指控第2节不宜认定为犯罪。审理认为，该节虽在公安机关控制下交易，但涉案的冰毒并非叶某提出购买后，王志国另从他处购得后再转卖，且事先王志国存在贩卖毒品之情形，不存在犯意引诱和数量引诱；另在贩毒过程中从其车上查获的冰毒共计4.03克，已被分成各小包，明显具有贩毒故意，应认定为其犯罪的数量，故该次贩毒及查获的冰毒数量应认定王志国的贩毒次数及数量。故对其辩解及辩护意见不予采纳。为了维护国家对毒品的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款、第六十五条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人王志国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万元；责令退出违法所得计人民币五千七百元，上缴国库（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年六月八日起至二0二五年十二月七日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
二、作案工具：移动电话一部、微型分勺一只，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李慧慧
人民陪审员 孙良明
人民陪审员 陈玲蓉
二〇一七年十一月二十二日
书 记 员 徐海丽
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附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品的，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。