湖南省安乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0721民初1218号
原告：徐小梅，女，1971年10月28日出生，汉族，村民，户籍所在地湖北省公安县，住湖南省安乡县。
委托诉讼代理人：钟海鹰，湖南深柳律师事务所专职律师。
被告：王麒，男，1991年11月20日出生，汉族，村民，住湖南省安乡县。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司安乡支公司，住所地湖南省安乡县深柳镇文昌湾社区洞庭大道北（地税局旁）。负责人：钟成，该支公司经理。
委托诉讼代理人：曾明，湖南和讯律师事务所专职律师。
原告徐小梅与被告王麒、中国太平洋财产保险股份有限公司安乡支公司（以下简称安乡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐小梅及其委托诉讼代理人钟海鹰、被告王麒、被告安乡支公司的委托诉讼代理人曾明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐小梅向本院提出诉讼请求：1、请求判令王麒赔偿徐小梅医疗费31430.34元、后期治疗费6000元、住院伙食补助费3900元、营养费6000元、护理费11343.67元、误工费17015.5元、残疾赔偿费23860元、被扶养人生活费1063元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1300元等损失计107912.51元，安乡支公司对此在交强险和第三者商业责任险范围内承担赔偿责任；2、请求撤销徐小梅与王麒于2017年9月5日达成的《道路交通事故损害赔偿人民调解协议书》；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年5月26日15时许，王麒驾驶湘Ｊ×××××轻型货车，行驶至安乡××××八线广富社区路段时，与行人徐小梅刮撞，发生致徐小梅受伤的道路交通事故。安乡县公安局交通警察大队出具第4307214201700331号道路交通事故认定书，认定王麒负全部责任，徐小梅不负责任。王麒驾驶的湘Ｊ×××××轻型货车在安乡支公司投保了交强险、责任限额50万元的商业三者险与三责不计免赔，本次交通事故发生在保险期限内。事故发生后，徐小梅在安乡县人民医院住院治疗39天，所用医疗费31430.34元已由王麒垫付。2017年7月5日，经安乡交通事故人民调解委员会调解，原告与王麒达成了《道路交通事故损害赔偿人民调解协议书》，协议内容为：1、王麒承担徐小梅住院费；2、王麒承担徐小梅各项补助、后期取板、休养检查费等25000元包干；3、双方签字此交通事故经济赔偿一次性结清，王麒不再承担徐小梅后期治疗手术、休养等一切经济连带责任。该协议达成后，王麒仅给付现金12000元，余款13000元但至今未付。加之达成协议时，原告并未做伤残鉴定，后经常德市潺陵司法鉴定所鉴定，原告左前足碾压伤伴多发性趾骨与跖骨骨折、拇趾伸肌腱断裂、皮肤软组织挫裂伤，左足拇趾功能丧失程度为90%，评定为拾级伤残；上述损伤评定误工期6个月，护理期4个月，营养期4个月，后期医疗费6000元。原告的损失额度在10万元以上，上述调解协议书显失公平，应依法撤销。女儿汤立霞，2000年10月24日出生，住安乡官垱镇（原安生乡）广福村，由徐小梅与丈夫汤三九共同抚养。
王麒承认原告在本案中所主张的事实，但认为，1、徐小梅住院医疗费31430.34元是其垫付的，要求返还；2、按照《道路交通事故损害赔偿人民调解协议书》，已支付原告12000元，同意撤销该协议书；3、不同意核减20%的医疗费作为非医保用药部分由其承担；4、投保时，其购买了商业三者险与不计免赔险，并有驾驶证、行驶证、道路运输经营许可证，发生交通事故时并没有从事货物运输，安乡支公司应按合同全额赔付。
安乡支公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为，1、应该在医疗费中核减20%的费用作为非医保用药部分，且根据合同约定，其不予承担；2、徐小梅与王麒签订的《道路交通事故损害赔偿人民调解协议书》合法有效，不应予以撤销；3、王麒的道路运输从业资格证是在事故发生后8月份补办的，保险公司不应在商业保险中承担责任；4、原告的部分请求过高，应依法核减；5、本案诉讼费、鉴定费，其不予承担。
本院认为，王麒、安乡支公司承认徐小梅在本案中主张的事实，故对徐小梅主张的事实予以确认。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1、关于常德市潺陵司法鉴定所司法鉴定意见书认定问题。安乡支公司在举证期内未向法院申请重新鉴定，庭审中也未提供相关证据证明该司法鉴定意见书存在明显瑕疵，其否认该司法鉴定意见书合法性的依据不足，同时王麒、徐小梅对该司法鉴定意见书表示认可，故本院对该鉴定意见书予以认定。2、关于非医保用药问题。安乡支公司依据常德市岐黄司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书和神行车保系列产品投保单等，要求王麒承担非医保用药费用6608.72元的主张，合理合法，本院予以支持。3、关于交强险赔付后的相关损失是否在商业保险内赔付的问题。《机动车综合商业保险免责事项说明书》第二十四条第二项第6目规定：驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书的，保险人不负责赔偿。安乡支公司据此认为事故发生时王麒不具有从业资格证，不同意交强险赔付后的相关损失在商业保险内赔付。本院认为该条款系安乡支公司提供的免责格式条款，交通运输管理部门核发的“许可证书”与“其他必备证书”之间用的是“或”字，说明二者只需具备其中一项即可，且庭审中安乡支公司未提供已向王麒解释“其他必备证书”所含内容的相关证据，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条规定，本院应该作出有利于王麒的解释，即“其他必备证书”对王麒无法律约束力。事故发生时，王麒已具有机动车驾驶证、机动车行驶证、道路运输经营许可证，安乡支公司以王麒不具有从业资格证为由拒绝在商业险中赔付，其理由不充分，本院不予支持。4、关于徐小梅与王麒签订的《道路交通事故损害赔偿人民调解协议书》是否可撤销问题。本院认为，该调解协议书是在徐小梅伤残等级、误工期、护理期、营养期、后期治疗费等事实不清的情况下签订的，违背了调解原则，直接损害了徐小梅的合法权益，显失公平，且王麒在庭审中同意撤销，故应依法予以撤销。
本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。徐小梅因王麒的侵权行为遭受的人身损害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，应当依法获得赔偿。根据安乡县公安局交通警察大队的道路交通事故认定书的责任划分，王麒应该负事故全部责任，赔偿徐小梅的全部损失。该事故发生在交强险和第三者商业险（含三责不计免赔）保险期内，按照《中华人民共和国道路交通安全法》的第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，先由安乡支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分，由安乡支公司根据保险合同予以赔偿；仍不足的部分，由王麒予以赔偿。
本院对徐小梅的各项损失审核确定如下：一、医疗费用赔偿限额项目：1、医疗费31430.34元；2、住院伙食补助费：39天×100元/天=3900元；3、营养费：120天×50元/天=6000元；4、后期治疗费6000元，以上四项共计47330.34元。二、死亡残疾赔偿限额项目：1、交通费：酌情认定500元；2、护理费：120天×100元/天=12000元；3、误工费：34031元/年÷12个月×6个月=17015.5元；4、残疾赔偿金：①残疾赔偿金11930元/年×20年×10%=23860元+②被扶养人汤立霞生活费10630元/年×2年×10%÷2人=1063元，以上项目①+②合计24923元；5、精神损害抚慰金5000元；以上五项共计59438.5元。三、其他损失项目：鉴定费1300元。安乡支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内应向徐小梅赔偿：医疗费用赔偿限额项下负责赔偿10000元+死亡残疾赔偿限额项下负责赔偿59438.5元，即为69438.5元。安乡支公司在机动车第三者商业保险责任限额内应向徐小梅赔偿：医疗费用赔偿限额剩余部分37330.34元。以上两种保险，安乡支公司应赔偿徐小梅各项损失计106768.84元，再扣除王麒已垫付的医疗费31430.34元与按协议支付款12000元，计43430.34元，安乡支公司最终应赔偿徐小梅各项损失计63338.5元。王麒应赔偿徐小梅鉴定费损失1300元。安乡支公司应返还王麒已垫（支）付款43430.34元，减去王麒应承担的非医保用药费用6608.72元，最终应返还王麒已垫（支）付款36821.62元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款与第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第六条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销徐小梅与王麒于2017年7月5日签订的《道路交通事故损害赔偿人民调解协议书》；
二、中国太平洋财产保险股份有限公司安乡支公司在交强险、商业三者险责任限额内赔偿徐小梅各项损失计63338.5元；
三、王麒赔偿徐小梅鉴定费损失1300元；
四、中国太平洋财产保险股份有限公司安乡支公司返还王麒已垫（支）付款36821.62元；
五、驳回徐小梅的其他诉讼请求。
上述赔偿款于本判决生效后十日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2412元，减半收取计1206元，由王麒负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 员 郭松
二〇一七年十二月七日
代理书记员 高亮
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同是未与对方协商的条款。
第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条第一款道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》
第六条第一款第（二）项下列调解协议，当事人一方有权请求人民法院变更或者撤销：
（二）在订立调解协议时显示公平
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。