天津市津南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0112刑初666号
公诉机关天津市津南区人民检察院。
被告人王金明，男，1989年6月6日出生于天津市，汉族，小学肄业文化，农民，住天津市津南区。2016年5月6日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年9月4日被天津市公安局津南分局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。
辩护人李国杰，天津瀚和洋律师事务所律师。
天津市津南区人民检察院以津津南检执检刑诉〔2017〕1号起诉书指控被告人王金明犯聚众斗殴罪，于2017年11月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。天津市津南区人民检察院指派检察员马世刚、代理检察员赵永辉出庭支持公诉，被告人王金明及其辩护人李国杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市津南区人民检察院指控，2017年4月13日，曾某2因琐事与韩某在电话中发生口角，双方定点在本区小站镇坨子地村道口进行打架。后曾某2纠集曾某1、郝某，由郝某再纠集高某（曾某1、郝某、高某三人另案处理），由被告人王金明驾驶黑色丰田凯美瑞牌小型轿车拉载曾某2等四人赶往事发地点，途中购买四把镐把。当日14时许，被告人王金明和曾繁林、曾祥臣、郝耕、高明宇来到天津市津南区小站镇坨子地村道口，曾某2、曾某1、郝某、高某等四人下车后持镐把径直与持树杈的刘某、韩某互相厮打，造成多人受伤的后果。案发后被告人王金明拉载曾某2等四人逃离现场，并丢弃作案工具。经鉴定，刘某因外伤致脾破裂，鉴定为轻伤二级；左肾破裂，鉴定为轻伤二级；右侧血气胸，右肺中叶裂伤，鉴定为轻伤二级；左额部皮裂伤，鉴定为轻微伤；右胸部穿透创，鉴定为轻伤二级；胸部、左腰部软组织挫伤，鉴定为轻微伤。经鉴定韩某外伤致头顶部长0.6CM瘢痕，为轻微伤；手软组织挫伤，为轻微伤；右手大鱼际长1.2CM，宽0.7CM皮肤缺损，已结痂，为轻微伤。
2017年9月4日，被告人王金明被公安津南分局传唤归案。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了被害人韩某、刘某的陈述，证人曾某1等人证言，辨认笔录，司法鉴定意见书，案件来源，抓获经过，身份证明，前科材料等证据。
公诉机关认为，被告人王金明积极参与他人纠集的多人持械聚众斗殴，并致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其共同犯罪刑事责任。其在缓刑考验期间犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。建议以聚众斗殴罪判处被告人王金明有期徒刑一年至二年，与前犯盗窃罪所判处的刑罚有期徒刑十个月并罚，建议合并执行有期徒刑一年六个月至二年六个月。
被告人王金明对公诉机关指控的罪名及事实均有异议，其认为自己只是开车拉载他人，其当时并不知道是去打架的，其承认自己有责任，但自己不构成聚众斗殴罪。
被告人王金明的辩护人发表以下辩护意见：1、本次斗殴起因与王金明无关，王金明并不知道斗殴的原因，也不认识斗殴人员，其开车是用于与朋友曾某2等人出去玩，后被动的依据曾某2的指挥，充当司机的角色。2、王金明被动的得知打架的相关信息，但从未表明愿意参与其中，没有参与实施纠集人员，沟通信息，购买镐把等行为。3、到达案发地点后，王金明随即驾车驶离现场，并未实际参与斗殴，其知晓自己尚处于缓刑考验期内，主观上不想惹事。4、其拉载曾某2等人到现场后后驶离，事后接到曾某2的电话，才又回到案发现场，并非是与曾某2之前就约定好的。5、在运送曾某2等去医院的途中，其曾提议要求报警，说明其不是有意逃避公安机关处理，其不是积极参与者。综上可以看出，王金明参与本次斗殴案件的程度很低，属于一般参与者，不应追究刑事责任。
经审理查明，韩某、李某、刘某、谷某均系河南籍在津务工人员，韩某与李某、刘某与谷某系男女朋友关系，同居于本区小站镇坨子地村。谷某、曾某2、曾某1均系天津市津南区八里台镇必可特电子厂职工。2017年4月13日，曾某2电话联系谷某欲邀请其与李某外出玩耍，通话内容被韩某听到，韩某遂怀疑有人勾搭其女朋友李某及刘某的女朋友谷某，并将此事告知刘某。后韩某要求谷某电话联系曾某2，电话接通后韩某与曾某2发生口角，双方约定在本区小站镇坨子地村道口打架。后曾某2纠集曾某1、郝某，由郝某再纠集高某（曾某1、郝某、高某三人另案处理），由被告人王金明驾驶黑色丰田凯美瑞牌小型轿车拉载曾某2等四人赶往约定地点，途中购买四把镐把。当日14时许，被告人王金明和曾繁林、曾祥臣、郝耕、高明宇来到天津市津南区小站镇坨子地村道口，被告人王金明驾车欲别对方的电动车未果，后停车，曾某2、曾某1、郝某、高某等四人持镐把下车，刘某、韩某持从地上捡拾的木棍，双方互相厮打，造成多人受伤的后果。案发后被告人王金明拉载曾某2等四人逃离现场，后丢弃作案工具。经鉴定，刘某因外伤致脾破裂，鉴定为轻伤二级；左肾破裂，鉴定为轻伤二级；右侧血气胸，右肺中叶裂伤，鉴定为轻伤二级；左额部皮裂伤，鉴定为轻微伤；右胸部穿透创，鉴定为轻伤二级；胸部、左腰部软组织挫伤，鉴定为轻微伤。经鉴定韩某外伤致头顶部长0.6CM瘢痕，为轻微伤；手软组织挫伤，为轻微伤；右手大鱼际长1.2CM，宽0.7CM皮肤缺损，已结痂，为轻微伤。
2017年9月4日，被告人王金明被公安津南分局传唤归案。本案在审理期间，韩某、刘某与王金明的亲属等人达成和解，王金明取得了韩某及刘某的谅解。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供下列证据：
1、案件来源及抓获经过。证明公安机关在侦办曾某1被伤害案件中发现曾某1等人涉嫌聚众斗殴，2017年7月26日14时，公安机关将涉嫌聚众斗殴的曾某1、高某、郝某抓获。
2、被害人韩某的陈述。其和刘某是朋友，其的女朋友是李某，刘某的女朋友是谷某。其怀疑有人勾引李某和谷某，其通过谷某的电话和对方通话了，对方说“不服就干”，双方约定在小站镇坨子地路口见，其和刘某及各自的女朋友骑电动车赶到约定地点。后过来一辆黑色轿车冲着其撞过来，但没撞到。从车上下来四个男子，手里都拿着镐把和棍子，其和刘某在路边捡了两根棍子，双方打在一起。后来对方上车跑了。
3、被害人刘某的陈述。证明其和韩某都怀疑各自的女朋友被人勾引了。韩某在电话中和对方约定在小站镇坨子地道口见。其和韩某及各自的女朋友到了约定地点，后来过来一辆黑色轿车别了一下其的电动车，下来四个男的，他们手里都拿着镐把奔着其和韩某来了，其和韩某从路边捡了木棍，就开始互相的打对方。打了一会儿，对方就跑了。我和韩某回到厂子后，同事王某就报警了。
4、同案人曾某1的供述。证明其和一个叫谷某的搞对象，其老伯曾某2和一个叫李某的搞对象。案发当天，其老伯和王金明开车去接李某和谷某玩，后来其老伯给其打电话说，有自称是李某、谷某对象的人要和他打架，其老伯和司机王金明就接了其和郝某，郝某又电话通知了高某，并买了四根镐把，到约定地点之后，就拿着镐把下车和对方两个男的打起来了。打完架，四人上了王金明的车，到一个医院看病了。
5、同案人高某的供述。事发当天，郝某给其打电话，说他们和别人打架，让其过去帮忙，其同意了，他们开车来接其，车上有郝某、曾某2、曾某1和一个司机。车路过双闸大桥，曾某2下车买了四个镐把，分给其、司机、曾某1、郝某。到小站的一个村口，看到两男两女骑着电动车。司机没下车，其和另外三人下车拿着镐把和对方两个男的打了起来。打了有一两分钟，曾某2喊了一句“走”，四个人跑到停车的地方，上车后司机就开车走了。
6、同案人郝某的供述、证明事发当天其和曾某1在大港玩，曾某1接到他老伯曾某2的电话，曾某1和其说，他老伯被别人骂了，让过去打架。后来王金明开车拉着曾某2接其和曾某1，曾某2让再喊人，其就打电话叫了高某，让他跟着一起去打架。在接到高某时，曾某2还问高某：“那刀呢？”高某说：“在这了。”然后把刀给了曾某2。在路上，曾某2说买镐把，自己下车买了四个镐把，分给车上四个人一人一把。到地点后，看到那两个男的骑电动车对着开过来，之后当车快遇到那两个人的时候，王金明用车别了对方以下。王金明没下车，其和另外三人手持镐把下车就和对方的两个男人打在一起了。打完后，王金明开车拉着四个人离开了现场。事后王金明拉着其和高某，把镐把和刀扔了。
7、同案人曾某2的供述。证明其和李某搞对象，其侄子曾某1和谷某搞对象。其不知道这两个女人还有对象。事发当天，一个男子通过谷某的电话和其约架，其和王金明开车去大港接郝某和曾某1，让他们一起去帮着打架，并让郝某再喊人，郝某联系了高某。在双闸接上高某，其又在一个五金店买了四根镐把，上车后交给他们一人一根，到了坨子地之后，王金明没下车，其和另外三人下车就和对方打在一起了。之后，王金明就开车拉着四个人离开了现场。
8、证人谷某的证言。其和刘某是朋友关系，事发当天，曾某2给其打过电话，之后其去韩某家找韩某的对象李某，之后韩某和李某发生争吵，韩某让其给刚打电话的曾某2打电话，韩某在电话里和曾某2定地点打架。韩某喊着其、李某、刘某一起到了坨子地路口，曾某2、曾某1、郝某还有一个不认识的人拿着棍子从一辆黑色汽车上下来，韩某、刘某从路边捡了棍子，他们就打在一起了。曾某2四个人把刘某、韩某打倒在地，就上车走了。
9、证人李某的证言。其和韩某是男女朋友关系，同时其还和曾某2处对象，韩某不愿意了，韩某通过谷某用电话联系曾某2，并约定地点打架。韩某和刘某让其和谷某跟着他们到坨子地路口等曾某2，后来，来了一辆黑色轿车，下来曾某2、曾某1、郝某还有一个不认识的人，四个人都拿着棍子，韩某和刘某从路边捡了棍子，双方就互相殴打。后来，韩某和刘某被打倒了，曾某2他们就走了。
10、证人王某的证言。证明其和韩某、刘某是老乡也是同事。事发当天看到韩某、刘某受伤了，得知他俩被打了，其就报警了。
11、证人闫某的证言。证明曾某1是其的孙子，事发当天曾某1回家后一直不清醒，后来才知道是打架把脑袋打着了，后来于2017年4月18日去医院住院了。
12、诊断证明书。证明天津市津南区咸水沽医院对韩某、刘某伤情的诊断情况。
13、前科材料。证明王金明于2016年5月6日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
14、人口信息。证明被告人的基本身份情况。
15、辨认笔录。证明李某、谷某对曾某2、曾某1、郝某的辨认情况。
16、鉴定意见书。证明经鉴定，刘某因外伤致脾破裂，鉴定为轻伤二级；左肾破裂，鉴定为轻伤二级；右侧血气胸，右肺中叶裂伤，鉴定为轻伤二级；左额部皮裂伤，鉴定为轻微伤；右胸部穿透创，鉴定为轻伤二级；胸部、左腰部软组织挫伤，鉴定为轻微伤。经鉴定韩某外伤致头顶部长0.6CM瘢痕，为轻微伤；手软组织挫伤，为轻微伤；右手大鱼际长1.2CM，宽0.7CM皮肤缺损，已结痂，为轻微伤。
17、被告人王金明的供述。事发当天，其开车带着曾某2去接人，途中曾某2接个电话，并在电话里骂了起来。挂电话后曾某2给曾某1打电话，让曾某1跟着去找那人，其开车带着曾某2去接曾某1和郝某，曾某2让郝某再联系几个人，郝某又联系了高某。在路上曾某2说要买点镐把，在一个五金店买了四根，分给其和另外三人一人一根。路上曾某2说是去打对方的两个男的。到了坨子地村口，其看见两个男孩和两个女孩，曾某2他们拿着镐把和刀下车就跑过去了，其就掉头回去了。因其在缓刑考验期了，其不敢惹事。过了15分钟，曾某2给其打了个电话，其没接电话，其就在不远处，就掉头回去了，接上他们就去卫生院了。曾某2在医院对高某和郝某说：“把东西什么的都扔了吧。”曾某1在医院陪着曾某2，其就开车拉着郝某和高某，他俩把工具仍在路边绿化带了。
被告人对以上部分证据存在异议，认为自己只是听曾某2的开车，让停车就停车，没有别对方；自己没有接受作案工具，没有在打架现场。对其他证据无异议。
辩护人对以上部分证据存在异议，认为被告人当庭陈述与在公安机关的口供存在不一致的情况；被告人并没有接受作案工具；证明被告人开车别对方的证据不足。对其他证据无异议。
以上证据，经当庭质证，对于被告人供述及同案人的供述、被害人的陈述，应结合全案证据予以综合认定。其他证据来源合法，内容客观真实，能够证明案件事实，本院予以确认。
辩护人当庭出示了谅解书及和解协议书，证明韩某、刘某与王金明的亲属达成和解，王金明取得韩某、刘某的谅解。
以上证据，经当庭质证，被告人及公诉人均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人王金明积极参与他人纠集的持械聚众斗殴，并致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成聚众斗殴罪，应追究其共同犯罪的刑事责任。公诉机关指控罪名成立。被告人明知曾某2等人预谋聚众斗殴，其仍开车接同案犯，等候曾某2购买作案工具，接受曾某2分配的工具，到现场后驾车别对方，事发后驾车拉载同案犯离开现场，参与抛弃作案工具的行为，说明其参与聚众斗殴的主观故意明显，是聚众斗殴的积极参与者。考虑其在共同犯罪中的作用，应认定为从犯，依法应减轻处罚。被告人以及辩护人关于被告人不构成犯罪的辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于被告人在共同犯罪中的作用的辩护意见，本院予以酌情考虑。被告人与被害人达成和解协议，取得被害人的谅解，酌情对被告人从轻处罚。其在缓刑考验期间犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条，第二十七条，第六十九条，第七十七条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）津0112刑初162号刑事判决书对被告人王金明适用缓刑部分。
二、被告人王金明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，与前犯盗窃罪判处的有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月4日起至2019年7月3日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵冀军
代理审判员 张宝晶
人民陪审员 曾宪武
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 刘永博
速 录 员 韩远昭
附：本案适用的法律及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。