新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新29民终152号
上诉人（原审被告、反诉原告）阿克苏市顺驰房地产开发有限公司阿瓦提县分公司。住所地：阿瓦提县幸福西街*号综合楼。
法定代表人李刚，该公司经理。
委托代理人王锋，新疆名顺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）乌鲁木齐神元通贸易有限公司。住所地：乌鲁木齐市头屯河区北站路**号。
法定代表人卢英，该公司总经理。
委托代理人李振林，新疆民祥律师事务所律师。
上诉人阿克苏市顺驰房地产开发有限公司阿瓦提县分公司（以下简称顺驰阿瓦提县分公司）因与被上诉人乌鲁木齐神元通贸易有限公司（以下简称神元通贸易公司）加工合同纠纷一案，不服阿瓦提县人民法院（2015）瓦民初字第1239号民事判决，向我院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人顺驰阿瓦提县分公司委托代理人王锋、被上诉人神元通贸易公司委托代理人李振林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年5月16日，神元通贸易公司与顺驰阿瓦提县分公司签订建筑外窗门窗加工安装合同，顺驰阿瓦提县分公司将阿瓦提润华苑小区的塑窗制作及安装工程发包给神元通贸易公司。该加工安装合同与本案有关的内容有：工程造价，按洞口尺寸面积计算，暂定为1700平方米，塑窗单价为人民币235元每平方，总计工程款为人民币399500元，其中包括所有的材料、制作、安装、运输费用。次总工程款为一次性包于价；工期：乙方按甲方提供的合理施工进度来按时供货，不得延误工期，窗户制作和安装的计划上报甲方检查。乙方依据甲方施工项目部的施工合同之竣工日期前15天完成。工程必须具备一次性交验合格的条件；违约责任：任何一方终止合同，应付给对方百分之十作为违约金。合同签订后，顺驰阿瓦提县分公司向神元通贸易公司支付工程款20万元，神元通贸易公司进场施工。同年9月，双方因合同履行发生争议，神元通贸易公司离场，期间制作并安装了大部分塑窗，但塑窗的玻璃未安装。同年9月28日，顺驰阿瓦提县分公司与阿瓦提县小小玻璃店签订协议书，由阿瓦提县小小玻璃店对阿瓦提县润华苑窗户玻璃进行安装，顺驰阿瓦提县分公司向其支付工程款7万多元。2015年1月25日，顺驰阿瓦提县分公司姚勇与原告（反诉被告）对工作量进行结算，确认神元通贸易公司施工工作量为塑窗1520平方米。神元通贸易公司在庭审中自认有下列几项工作没有完成，分别为：7道窗户没有制作，费用为4608元；32道窗户未安装，费用为4480元；玻璃每平方50元总面积为1491平方米的制作安装费74550元；窗户洞口填补费用2640元；卫生处理5880元，共计92158元，在工程款中亦同意扣除上述没有施工的费用。另，姚勇与顺驰阿瓦提县分公司经理李刚有亲属关系，是该公司实际管理人员之一，2015年1月25日，在其与神元通贸易公司对工作量进行结算期间，其在顺驰阿瓦提县分公司负责售房部工作。
原审法院认为，双方签订的安装合同合法有效，双方当事人均应按约定的内容全面履行义务。本案中，神元通贸易公司承揽顺驰阿瓦提县分公司开发的润华苑小区塑窗工程，工程没有全部完工，顺驰阿瓦提县分公司应当按照神元通贸易公司实际工作量给付工程款。结合本案实际，神元通贸易公司承揽本案诉争的全部工程为阿瓦提县润华苑小区塑窗的安装及制作，其安装的1520平方米的塑窗，尚有大部分窗户的玻璃没有安装，顺驰阿瓦提县分公司将其没有完成的工作即玻璃安装另承包给阿瓦提县小小玻璃店，综上，阿瓦提县小小玻璃店完成的工作即是神元通贸易公司没有完成的工作量。根据双方合同的约定塑窗单间235元每平方，神元通贸易公司实际制作并安装了1520平方米，顺驰阿瓦提县分公司已支付工程款20万元，扣除神元通贸易公司未施工的工程费用及其同意扣除的其他费用，神元通贸易公司主张工程款65042元，符合法律规定，予以支持。被告（反诉原告）以神元通贸易公司擅自离场构成违约要求承担违约责任，证据不足，理由不充分，不予支持。依照相关法律规定，判决：一、顺驰阿瓦提分公司给付神元通贸易公司工程款65042元；二、驳回顺驰阿瓦提分公司主张违约金39900元的诉讼请求。本案本诉案件受理费1426元，反诉案件受理费799元，均由顺驰阿瓦提分公司负担。
顺驰阿瓦提分公司不服上述判决，上诉称：一、原审判决认定事实错误。原审本诉双方争议的焦点问题是工程是否验收合格，工程量是否进行结算。原审以姚勇签字的结算作为定案的依据，但姚勇并没有得到上诉人的授权委托，即使姚勇与被上诉人结算，其代理行为仍然无效，对上诉人没有任何法律约束力，更何况连证据真实性都无法认定的证据，无法作为定案的依据；原审反诉部分，双方对被上诉人没有按照合同约定的数量及质量完成上诉人分包的工程没有异议，该事实从原审判决可以证实，但原审判决却未对上诉人的违约行为进行确认，明显偏袒被上诉人。二、原审判决适用法律错误。《合同法》第48条、第107条明确规定了违约责任即违约金的承担，但原审判决有法不依，未按照合同约定判令被上诉人承担违约责任，明显属于适用法律错误，依法应予纠正。原审案由确定不当，应为建设工程施工合同。请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人神元通贸易公司辩称：工程在2014年初已经验收合格交付使用，上诉人已将房屋出售，不存在验收是否合格的问题，被上诉人主张的诉讼请求根据的是上诉人出具的结算清单，清单虽未盖公章，但玻璃总价和清单价款吻合，证明结算清单是正确的。本案案由确认正确，被上诉人未完工不是我方的原因，不能认定被上诉人违约。请求驳回上诉，维持原判。
本院经二审，对原审法院查明的事实予以确认。另查明，施工过程中，由于被上诉人神元通贸易公司制作安装的塑钢与施工图纸不符，监理单位珠海市华晨监理咨询公司新疆阿克苏分公司多次发函要求整改，被上诉人神元通贸易公司未能按期整改，并最终离场。上诉人顺驰阿瓦提分公司遂找案外第三人对未完成部分进行了施工。
本院认为，上诉人顺驰阿瓦提分公司与被上诉人神元通贸易公司基于自愿签订的安装合同，系双方真实意思表示且合同内容不违反法律法规强制性规定，本院依法确认其合法有效性。合同签订后，双方理应按约全面履行。在合同实际履行中，被上诉人神元通贸易公司完成了部分工作量，上诉人顺驰阿瓦提分公司理应按已完成的实际工作量给付工程款。原审法院依据被上诉人神元通贸易公司确认的未完成工作量及第三人施工完成的工作量，确认被上诉人神元通贸易公司实际完成的工作量，符合本案实际及双方举证证明的事实。上诉人顺驰阿瓦提分公司对姚勇的签字及代理权限提出异议，但未能提交证据证实其观点，被上诉人神元通贸易公司提交的证据足以证实姚勇对工作量的签字即代表上诉人顺驰阿瓦提分公司。原审法院对被上诉人神元通贸易公司支付工程款请求的诉讼事实清楚，证据充分，本院依法予以确认。被上诉人神元通贸易公司在合同实际履行中存在违约行为，依照双方合同约定，其依法应承担违约责任，并支付10%的违约金。原审法院对上诉人顺驰阿瓦提分公司反诉请求的认定错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2015）瓦民初字第1239号民事判决第一项，即上诉人阿克苏市顺驰房地产开发有限公司阿瓦提分公司给付被上诉人乌鲁木齐神元通贸易有限公司工程款65042元；
二、撤销（2015）瓦民初字第1239号民事判决第二项；
三、被上诉人乌鲁木齐神元通贸易有限公司给付上诉人阿克苏市顺驰房地产开发有限公司阿瓦提分公司违约金39900元。
上述款项折抵后，上诉人阿克苏市顺驰房地产开发有限公司阿瓦提分公司于本判决生效之日起三日内给付被上诉人乌鲁木齐神元通贸易有限公司工程款25142元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一案本诉案件受理费1426元，一审反诉案件受理费799元，二审案件受理费2225元，合计4450元，由上诉人阿克苏市顺驰房地产开发有限公司阿瓦提分公司负担1720.15元，被上诉人乌鲁木齐神元通贸易有限公司负担2729.85元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐建如
代理审判员 陈 艳
代理审判员 范红霞
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 马 妮