甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘12民终155号
上诉人（原审原告）：两当县轻工厂，住所地：两当县城关镇。
法定代表人：陈某，系该厂厂长。
被上诉人（原审被告）：甘肃省两当县云坪林木综合开发公司，住所地：两当县东桥头。
法定代表人：王某1，系该公司经理。
上诉人两当县轻工厂（以下简称轻工厂）因与被上诉人甘肃省两当县云坪林木综合开发公司（以下简称云坪公司）不当得利纠纷一案，不服两当县人民法院（2017）甘1228民初118号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人轻工厂提出上诉请求：撤销(2017)甘1228民初118号民事判决，并改判被上诉人返还不当得利的金额为275400.00元。
事实和理由：上诉人对(2017)甘1228民初118号民事判决所确认的案件基本事实无异议，并对适用法律也无异议。只是对返还原物及原物所产生的孳息计算方式有异议。被上诉人承认在《企业合作协议》签订后上诉人陆续向被上诉人交付了34间房屋，并将其中一部分自用一部分出租。这一事实是客观存在的。但是(2017)甘1228民初118号民事判决只认定了上诉人尽力提供有限部分租户所交租金的事实，未能全面正确的反应被上诉人所取得的全部不当得利。上诉人认为自己将34间房屋交付给被上诉人后自己就彻底失去了对房屋的控制权，其支配权完全转移到了被上诉人手中，使用、占?有、收益等物权全部转移，出租也罢，自用也罢全是被上诉人受益。因此被上诉人应当一并返还全部34间房的不当得利，而不是上诉人已尽力提供出租的11房屋。另外由于控制权掌握在被上诉人手中，出租的间数，面积、时间、租价都是被上诉人行使，并未征得上诉人同意也未告知上诉人，因此上诉人提供上诉证据并不容易，也不完整，而且他们都采用口头协议形式，例如：上诉人所提供的租户所租都是16平方米的小房间而大部分都是32平方米的房间，因此全部按16平方米/100元计算，既不客观也不公平，另外计算日期是从2013年5月到2017年6月，实际情况是到现在被上诉人仍然在占有使用，出租上述房屋，因此上诉人认为应当以34间房为基准，大小房间平均以150元为标准，时间应以2013年5月起到交还房屋之日止。经计算应当返还的孽息是：34间×150元×54个月（2013年5月至2017年12月）=275400.00元。
被上诉人云坪公司向本院提交的二审答辩状中针对一审法院(2017)甘1228民初124号民事判决提出的请求、理由和意见，因与本案无关，故不再复述。仅就被上诉人对于一审法院(2017)甘1228民初118号民事判决有关的请求和理由摘录如下：两当县人民法院(2017)甘1128民初118号民事判决错误，请求依法撤销，改判驳回轻工厂的诉讼请求。1.原审本诉两诉判决认定事实错误。答辩人收取王某22.2万元租金所涉及到的房子并不是轻工厂的房子，原审法院却置王某2本人出具的证明于不顾，故意认定该租金所涉到房子是轻工厂的房子，从而作出了错误的判决。为了澄清原审法院认定的该事实的错误，承租人王某2再次向答辩人出具了证明，不仅证明了所租房子的位置，层数，还写明了租金的构成、给付办法等事实，足以证明答辩人收取王某22.2万元租金所涉及到的房子并不是轻工厂房子的事实。应当予以确认。2.《企业合作协议》被人民法院认定为有效合同，并非无效协议，被上诉人依据合法有效的协议占有房产的行为就是有权占有行为，是合法的，属于有权占有，其依据是合同的约定，占有、使用、收益本身就是合法占有行为的权能。因此，被上诉人占有房屋后所取得的利益也就是合法的收益，不存在不当得利的问题。所以，原审法院以”没有法律依据”为由判决被上诉人返还不当得利40833万元，错误有二：一是将合法收益认定为不当得利错误，二是将房租费认定为40833万元错误。综上，原审认定事实错误，判理于法无据，背离了《企业合作协议》合法有效的基本事实，法理不通。
上诉人轻工厂向一审法院起诉请求：1.甘肃省两当县云坪林木综合开发公司依法返还双方签订合作协议至合作协议解除前被告占用、使用原告场地及房屋的收益总计40万元；2.案件受理费7750元由甘肃省两当县云坪林木综合开发公司承担。
一审法院认定事实：2013年4月10日，轻工厂与云坪公司签订《企业合作协议》，约定轻工厂将其6.675亩场地及地上建?筑物交由云坪公司拆除、规划、修建住宅楼，房屋建成后，云坪公司交付轻工厂16套房屋。《企业合作协议》签订后，云坪公司陆续接收房屋34间，经装修后自用7间。2014年3月26日，云坪公司收取王某22013年5月23日至2014年5月23日期间承租轻工厂房屋的租金6000元。2015年9月16日，云坪公司收取王某22014年至2016年5月23日两年11间房屋租金2.2万元（每间每月为83.3元），至今王某2仍使用轻工厂11间房屋。另查明，轻工厂与云坪公司签订的《企业合作协议》，经本院及陇南市中级人民法院审理，于2017年6月27日以(2017)甘12民终160号判决书判决解除，并判决云坪公司于判决生效后30日内交还占用的轻工厂房屋及其土地使用证。
一审法院认为：当事人主张相对方获得不当得利，应当对相对方获得不当得利的事实负担举证责任，当证据不足以证明其主张时，应当承担举证不能的后果。本案中，云坪公司依据原、被告双方签订的《企业合作协议》，为实现合同目的自己占有、使用原告的房屋，在合同解除前属于合法占有、使用。由于《企业合作协议》已被解除，双方的合同目的均未实现，云坪公司并未获得利益，轻工厂要求云坪公司按照租金承担云坪公司自己占有、使用轻工厂房屋的请求不予支持；《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条规定：”因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。”云坪公司将轻工厂的房屋于2013年5月23日出租，至2017年6月27日《企业合作协议》被解除后的30日（即2017年7月27日）内收取的租金是40833元，属于没有法律根据，取得不当利益，轻工厂有权请求其返还不当利益；轻工厂的证据不足?以证明云坪公司有获得其他不当得利的事实，应当承担举证不能的后果。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：甘肃省两当县云坪林木综合开发公司于本判决生效之日起十日内向两当县轻工厂返还不当得利共计40833元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7750元，减半收取3875元，由两当县轻工厂承担2875元，甘肃省两当县云坪林木综合开发公司承担1000元。
二审查明的基本事实与一审相同。
本院二审期间，被上诉人云坪公司向本院提交了答辩意见，其中提出撤销（2017）甘1128民初124号民事判决，改判由两当轻工厂赔偿答辩人30万元保证金的利息损失9.98万元的请求。本院认为，被上诉人提出的上述请求已另案审理与本案无关，对于其该项请求及理由在本案中不予审查。
二审期间，被上诉人甘肃省两当县云坪林木综合开发公司向本院提交了王某2出具的证明一份，其证明目的为王某2向其租用的11间房屋并非两当轻工厂的房屋。本院认为，出庭作证是证人作证的基本方式，证人王某2无正当理由未出庭作证，其提供的证人证言是一份孤证，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第(五)项之规定：”无正当理由未出庭作证的证人证言”，属于”不能单独作为认定案件事实的依据”。据此，对于被上诉人提交的上述证据，本院不予认定。
本院认为，结合双方当事人诉辩理由，本案争议的焦点为：（一）被上诉人云坪公司出租上诉人两当县轻工厂房屋的行为是否构成不当得利；（二）涉案的房屋数量、房租的计算标准及房租计算期间的确定。
关于云坪公司是否构成不当得利的认定。依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。据此，不当得利的构成要件应为：（1）取得不当利益；（2）造成他人损失；（3）得利人取得利益没有合法根据。取得不当利益应当以具体行为所引起的具体财产增加即获得的实际利益为判断标准。本案中，云坪公司基于双方签订的《企业合作协议》占有上诉人两当轻工厂房屋，其占有房屋的目的为按照合同约定拆除、规划、修建住宅楼。被上诉人擅自出租房屋获利的行为，并不是为了实现合同目的，其实际获得的租金收益属于不当得利，应当将取得的不当利益返还两当县轻工厂。
关于涉及不当得利的房屋数量的确定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在本案中，上诉人两当县轻工厂主张不当得利返还，对于成立不当得利请求权的三个构成要件事实，即被上诉人云坪公司取得利益、造成上诉人两当轻工厂损失、被上诉人云坪公司取得利益无合法根据，均负有举证责任。两当轻工厂主张自己将34间房屋交付给被云坪公司后自己就彻底失去了对房屋的控制权，因此云坪公司应当一并返还全部34间房的不当得利，但其提供的证据仅能证明云坪公司将11间房屋出租并实际获得收益的事实，两当轻工厂仅能就其能够提供证据证明的11间房屋出租而实际获得的收益主张返还不当得利，其返还全部34间房屋租金不当得利的主张本院不予支持。
关于房租的计算标准的确定。上诉人两当轻工厂主张房屋租金应当按照每间每月150元计算，但其提交的证据仅能证明被上诉人云坪公司向王某2以每间每年1000元，即每间每月83.3元的价格出租房屋，其应当承担举证不能的责任,上诉人两当轻工厂的上述主张本院不予支持。
关于房租计算期间的确定。上诉人两当轻工厂主张由于被上诉人云坪公司至今仍然在占有使用、出租涉诉房屋，所以房租计算期间应以2013年5月起至交还房屋之日。本院认为上诉人两当轻工厂的该项主张符合实际情况及相关法律规定，应当予以支持。原审法院所作出的被上诉人云坪公司仅向上诉人两当轻工厂返还2013年5月23日至2017年7月27日所收取租金40833元的判决不妥，由于云坪公司至今仍向王某2出租该房屋，自2017年7月28日至其向两当轻工厂实际移交其出租房屋之日期间的房屋租金也应当一并返还，租金金额仍应按照之前向王某2出租的价格计算，即按照实际出租房屋11间，每间每月租金83.30元计算。
依据国务院《诉讼费用缴纳办法》第十七条规定，对财产案件提起的上诉，按照不服一审判决的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉人两当轻工厂对一审判决被上诉人云坪公司于判决生效之日起十日内向两当县轻工厂返还不当得利共计40833元的结果不服，提出要求返还的不当得利金额为275400元，其中不服部分金额为234567元，故二审案件受理费应为4818.50元，剩余二审案件预交受理费2931.50元（7750元-4818.50元）应予退回。
综上，本院认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但判处不当，本院予以纠正，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、维持(2017)甘1228民初118号民事判决；
二、被上诉人甘肃省两当县云坪林木综合开发公司向上诉人两当县轻工厂返还自2017年7月28日起至其向上诉人两当轻工厂实际移交房屋之日期间的房屋租金（按照出租房屋11间，每间每月83.30元计算）。
上诉人两当轻工厂预交的二审案件受理费7750元，依法收取4818.50元，由上诉人两当轻工厂负担2818.50元，由被上诉人甘肃省两当县云坪林木综合开发公司负担2000元，其余2931.50元予以退回。
本判决为终审判决。
审 判 长 李德林
审 判 员 张耀曦
审 判 员 李关君
二〇一八年二月二十七日
法官助理 张 维
书 记 员 陈燕军
书 记 员 傅于芹