湖南省张家界市永定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0802刑初85号
公诉机关湖南省张家界市永定区人民检察院。
被告人唐警，男，1965年3月12日出生，汉族，大专文化，张家界市永定区林业局南庄坪林业站干部，户籍所在地湖南省张家界市永定区，现住张家界市永定区。因涉嫌贪污犯罪，2016年6月30日被刑事拘留，2016年7月14日被逮捕，2016年9月14日被张家界市永定区人民检察院决定取保候审。
辩护人王祥政，湖南天门律师事务所律师。
辩护人王光华，湖南天门律师事务所律师。
张家界市永定区人民检察院以张定检公诉刑诉（2017）78号起诉书指控被告人唐警犯贪污罪，于2017年3月9日向本院提起公诉，本院于同月13日受理后，依法组成合议庭，于2017年5月4日、2017年9月28日两次公开开庭审理了本案。张家界市永定区人民检察院指派检察员谷淑云出庭支持公诉，被告人唐警及其辩护人王祥政、王光华到庭参加诉讼。因工作发生冲突的原因，第二次开庭时合议庭成员之一的人民陪审员胡超英变更为人民陪审员张建明。本案审理过程中，张家界市永定区人民检察院于2017年6月6日、2017年9月29日建议本院对本案延期审理，本院于2017年6月6日、2017年9月30日两次决定对本案延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控：2003年，被告人唐警担任张家界市永定区三家馆乡林业站副站长期间，利用职务之便将罗某1承包的三家馆乡漩水村村办集体板栗基地中不符合退耕还林条件的村集体土地105.9亩列入国家退耕还林项目领取退耕还林补偿款。2014年至2011年被告人唐警骗取退耕还林款9.5493万元。
公诉机关针对上述事实，向法庭出示了相关证据，并提请人民法院依法对被告人唐警定罪量刑。
被告人唐警辩称：对起诉书指控的违法犯罪事实无异议，造成违法犯罪的原因是简单机械地执行区林业局的工作任务安排及缺乏正确的政策观念和法律意识；违法后果发生后，已充分认识到错误，积极配合调查，积极上缴违法所得，已将国家和集体损失降到最低，希望法院从轻判处，免予刑事处罚。
辩护人辩称：1、对被告人涉嫌贪污罪没有异议，对指控涉案金额有异议，公诉机关指控的不符合退耕还林条件的面积中，其中77.4亩位于集体板栗基地之中，并非未承包到户的荒山，罗某1及被告人唐警等人在该77.4亩土地上实际种植了枫香树并进行了抚育，应符合退耕还林政策；故涉嫌贪污金额应为26220元；2、退耕还林背后，唐警承担了巨大压力，2002年至2003年期间，全国范围大规模推行退耕还林，唐警作为分管林业生产的副站长，退耕还林为其第一要务，当时三家馆乡人均耕地少，退耕还林群众面临吃饭问题，不退耕还林，面临上级任务无法完成；此时，唐警与罗某1将罗某1承包的集体板栗基地纳入国家退耕还林，为国家退耕还林任务贡献一份力，并未侵害其他退耕还林者的利益。综上，被告人唐警虽涉嫌贪污，但数额不大，被告人唐警如实供述自己的罪行，真诚悔罪，积极退赃，避免、减少损害结果的发生，且其在三家馆乡工作时为退耕还林作出了贡献，建议免除其刑罚。
经审理查明：被告人唐警1988年8月进入永定区沅古坪林业站工作，1997年任林业工程师，2001年至2007年在永定区三家馆乡林业站工作，2008年至2009年在永定区温塘镇林业站工作，2010年至2011年在永定区南庄坪街道办事处林业站担任副站长。
2003年9月5日，张家界市永定区退耕还林工作领导小组对退耕还林进行作业设计，其中基本原则第2点指出，设计严格坚持荒山与退耕地1:1配套，配套荒山不足部分用退耕地列抵，荒山配套大于退耕地面积的，超过部分只作荒山造林，不享受钱粮补助。根据《退耕还林条例》、《湖南省人民政府办公厅关于完善退耕还林粮食补助办法的通知》等法规及相关政策的规定，每亩合格退耕还林面积每年由政府发放粮食补助210元、生活补助20元；尚未承包到户及休耕的坡耕地，不纳入退耕还林兑现钱粮补助政策的范围，但可做宜林荒山荒地，每亩给予种苗及造林补助费50元。
2003年，被告人唐警担任张家界市永定区三家馆乡林业站副站长期间，与三家馆乡的罗某1、罗某3等人合作承包土地进行退耕还林项目，并利用职务之便，在未经实际测量的情况下，将罗某1承包的三家馆乡漩水村村办集体板栗基地中的308.2亩土地纳入退耕还林竣工验收面积；其中符合退耕还林验收政策的面积有202.3亩，不符合退耕还林验收政策的面积有集体林地77.4亩、板栗林地28.5亩。被告人唐警将前述土地纳入退耕还林竣工验收面积后，自2004年起至2011年期间，以自己及朱某、李某1、唐某2、罗某1等人的名义上报退耕还林面积，并按年度领取了退耕还林补贴款。其中，2004年，被告人唐警以朱某、李某1及自己的名义上报退耕还林面积共计120.7亩，领取粮食补助及生活补助共计13880.5元；2005年，被告人唐警以朱某、李某2的名义上报退耕还林面积共计163.9亩，领取退耕还林面积37697元；2006年，被告人唐警以朱某、李某2、罗某1的名义上报退耕还林面积163.9亩，领取退耕还林补贴37697元；2007年，被告人唐警以朱某、李某2、罗某1的名义上报退耕还林面积163.9亩，后被核减4亩，按159.9亩的面积领取退耕还林补贴36777元；2008年，被告人唐警以朱某、李某2、罗某1的名义上报退耕还林面积163.9亩，领取退耕还林补贴37697元；2009年、2010年、2011年，被告人唐警每年均以朱某、李某1、唐某2的名义上报退耕还林面积163.9亩，每年均领取退耕还林补贴37697元；
同时查明，2013年5月17日，被告人唐警区纪委上缴了违纪款45000元；2016年7月5日，被告人唐警向永定区人民检察院上缴违法所得60000元。
以上事实，被告人唐警法庭审理过程中亦无异议，且有控告书，立案决定书，扣押决定书，查封、扣押财物、文件清单，个人交代材料，关于认真做好2003年度全区退耕还林作业设计工作的通知，湖南省人民政府办公厅关于完善退耕还林粮食补助办法的通知，关于退耕还林有关情况的说明，永定区2003年度退耕还林作业设计图，三家馆乡2003年度退耕还林竣工验收图，退耕还林工程造林竣工小班一览表，退耕还林工程小班作业设计一览表，2004年退耕还林资金发放表，三家馆乡2005年度退耕还林资金发放登记表，2006年度三家馆乡退耕还林补助资金发放花名册，三家馆乡2007年退耕还林补助发放登记表，永定区三家馆乡2008年退耕还林补助发放登记表，2009年退耕还林补助发放登记表，三家馆乡2010年退耕还林原有政策补助发放登记表，永定区退耕还林原有政策补助2011年发放登记表，退耕还林生活补贴发放其情况，朱某、李某1、唐某2银行交易记录，司法鉴定意见书，补充鉴定，国务院关于进一步完善退耕还林政策措施的若干意见，关于对承包大户退耕还林工程造林全面清查核实的通知，吴家湾板栗基地承包合同，协议，干部履历表，考核情况登记表，户籍证明，关于集体土地纳入退耕还林问题的证明，证人罗某1、黄金成、胡某、罗某2、吴某、汪某、朱某的证言，证明，湖南省非税收入一般缴款书，关于给予唐警开出党籍处分的决定等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人唐警身为国家工作人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，将不符合退耕还林条件的林地纳入合格退耕还林面积，骗取退耕还林补助款，数额较大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。
公诉机关指控被告人唐警骗取补偿款95493元；辩护人辩称“被告人唐警贪污数额应仍定为26220元”的观点；经查，张家界永定区退耕还林工作领导小组结合本地实际，制定了荒山和退耕地1:1配套的设计原则；被告人唐警利用职务之便将罗某1承包的三家馆乡漩水村村办集体板栗基地中的308.2亩土地纳入退耕还林竣工验收面积，其中，实际符合退耕还林政策的仅有202.3亩，按永定区本地政策的要求，荒山和退耕地1:1配套后，符合领取退耕还林补助款条件的退耕还林面积应为101.15亩（202.3÷2）；被告人唐警年度上报退耕还林面积如超出101.15亩，则超出的部分属于不符合退耕还林政策或虚报的面积，据以领取退耕还林补助款属于骗取公共财物，所获财物应认定为贪污数额。按照国务院关于进一步完善退耕还林政策措施的若干意见第五条第十六项的规定，尚未承包到户的坡耕地，不纳入退耕还林兑现钱粮补助政策的范围，但可做宜林荒山荒地，给予种苗及造林补助费50元每亩；本案中，被告人唐警纳入退耕还林竣工面积中的林地中，有77.4亩属于尚未承包到户的集体土地，按照规定不能享受退耕还林钱粮补助，但可以享受种苗及造林补助50元/亩，应为3870元；对该部分补助，没有证据证明被告人唐警或罗某1已领取，应抵减被告人唐警贪污数额。2004年，被告人唐警上报退耕还林面积120.7亩，其中19.55亩不符合退耕还林补助款领取条件，因该年度实际领取的退耕还林款为13880.5元，低于其合格退耕还林面积应得的退耕还林补助款23264.5元（101.15亩×230元/亩），故被告人唐警2004年度虽虚报了退耕还林面积，但并未侵占公共财物，没有贪污数额；2005年度、2006年度、2008年度、2009年度、2010年度及2011年度，被告人唐警上报退耕还林面积163.9亩并按上报面积领取退耕还林补助款，其中62.75亩不符合退耕还林补助款领取条件，按照每亩补助230元的标准计算，每年多领的退耕还林补助款均为14432.5元；2007年度，被告人唐警上报退耕还林面积163.9亩，后被核减4亩，按159.9亩领取的退耕还林补助款，其中58.75亩不符合退耕还林补助款领取条件，多领的退耕还林补助款为13512.5元。综上，被告人唐警利用职务之便，将不符合条件的林地纳入退耕还林项目，骗领的公共财物共计96237.5元（14432.5元×6+13512.5元-3870元）。
辩护人辩称“其中77.4亩位于集体板栗基地之中，并非未承包到户的荒山，罗某1及被告人唐警等人在该77.4亩土地上实际种植了枫香树并进行了抚育，应符合退耕还林政策”的观点；经查，该77.4亩为未承包到户的集体土地的事实有被告人唐警供述、证人罗某1的证言、承包合同、协议、鉴定意见书等证据证明，足以认定；该部分土地虽实际种植枫香树，但不符合国务院、湖南省及张家界市的退耕还林政策，不应纳入退耕还林面积兑现钱粮，故对辩护人的该观点应不予采信。
辩护人辩称“退耕还林背后，唐警承担了巨大压力，唐警作为分管林业生产的副站长，退耕还林为其第一要务，当时三家馆乡人均耕地少，退耕还林群众面临吃饭问题，不退耕还林，面临上级任务无法完成；此时，唐警与罗某1将罗某1承包的集体板栗基地纳入国家退耕还林，为国家退耕还林任务贡献一份力，并未侵害其他退耕还林者的利益”的观点；本院认为，被告人唐警身为国家工作人员，应勤恳工作，依法办事，在工作遇到困难时应妥善解决，或依程序将有关困难报有关部门研究解决，而不能为了制造虚假的工作业绩，不按法律和政策的规定办事，更不能中饱私囊，违法犯罪；被告人唐警行为侵害了我国国家工作人员职务行为的廉洁性，应承担相应的法律责任。故对辩护人的该观点，本院不予采信。
被告人及其辩护人辩称的“被告人唐警如实供述自己的罪行，真诚悔罪，积极退赃，避免、减少损害结果的发生”的观点，与本院查明的事实相符，本院予以采信。
综上，被告人唐警公诉机关提起公诉前已如实供述自己的罪行、真诚悔罪、并积极退赃，避免、减少了损害结果的发生，犯罪情节较轻，可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款（一）项、第三款，第六十七条第三款，第三十七条的规定，判处如下：
被告人唐警犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴新林
人民陪审员 杜桂香
人民陪审员 张建明
二〇一七年十二月十九日
书 记 员 刘 颖
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。