云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）云29刑终159号
原公诉机关鹤庆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭振伟，农民。2007年7月13日，因犯故意伤害罪被鹤庆县人民法院判处有期徒刑六年，于2010年3月27日假释，假释考验期至2013年2月18日。因本案于2015年11月26日被刑事拘留，2015年12月26日被逮捕。现羁押于鹤庆县看守所。
上诉人（原审被告人）彭小牛，农民。因本案于2015年11月26日被刑事拘留，2015年12月26日被逮捕。现羁押于鹤庆县看守所。
原审附带民事诉讼原告人陈某，农民，系本案受害人。
原审附带民事诉讼原告人张某，农民，系本案受害人。
原审附带民事诉讼原告人杨某甲，农民，系本案受害人。
原审附带民事诉讼原告人杨某乙，农民，系本案受害人。
原审被告人彭某，农民。因本案于2015年11月26日被刑事拘留，2015年12月26日被逮捕，2016年7月13日被取保候审。
云南省鹤庆县人民法院审理云南省鹤庆县人民检察院指控原审被告人彭振伟、彭小牛、彭某犯聚众斗殴罪一案，于2016年6月30日作出（2016）云2932刑初47号刑事附带民事判决。原审被告人彭振伟、彭小牛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉意见，讯问原审被告人彭振伟、彭小牛，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年9月13日21时许，被告人彭振伟、彭小牛在鹤庆县云鹤镇东环路“金色年华”商务会所娱乐消费过程中，与同在此娱乐消费的杨某甲、杨某乙、陈某、张某（均另案处理）等人因相互敬酒问题发生纠纷。在此过程中，彭小牛打电话叫被告人彭某到场，彭某到达现场后积极劝阻双方发生冲突未果。后双方在“金色年华”商务会所门口再次发生口角并互殴，随后，彭振伟、彭小牛手持长刀，彭某徒手与手持棒球棍、梭镖的杨某甲、陈某、张某、杨某乙等人发生械斗，械斗中彭小牛、彭振伟、彭某、杨某甲、张某、陈某、杨某乙等人不同程度受伤。经鉴定，杨某甲、陈某的身体损伤程度为轻伤二级、张某的身体损伤程度为轻伤一级、杨某乙的身体损伤程度为轻微伤。
原判根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第六十五条、第二十五条第一款、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条之规定，以聚众斗殴罪判处被告人彭振伟有期徒刑四年六个月。以聚众斗殴罪判处被告人彭小牛有期徒刑三年七个月。以聚众斗殴罪判处被告人彭某有期徒刑二年十个月，缓刑三年。扣押在案的作案工具依法予以没收。附带民事诉讼原告人（一）陈某的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费合计7255.18元；（二）张某的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费合计8675.38元；（三）杨某甲的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费合计6882.48元；（四）杨某乙的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费合计6476.98元；以上合计29290.02元，由被告人彭振伟、彭小牛、彭某共同赔偿其中的70%，其余30%由附带民事诉讼四原告人自行承担，即由被告人彭振伟、彭小牛、彭某（一）赔偿给附带民事诉讼原告人陈某医疗费等经济损失人民币5078.6元；（二）赔偿给附带民事诉讼原告人张某医疗费等经济损失人民币6072.8元；（三）赔偿给附带民事诉讼原告人杨某甲医疗费等经济损失人民币4817.7元；（四）赔偿给附带民事诉讼原告人杨某乙医疗费等经济损失人民币4533.9元；被告人彭振伟、彭小牛、彭某对此承担连带赔偿责任。驳回附带民事诉讼四原告人的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人彭振伟以“原审认定本案聚众斗殴的事实不清，证据不足，系受害人一方酒后闹事、先动手及有重大过错，其系防卫过当；受害人不是其殴打致伤的，有误伤可能，且受害人的伤情鉴定不真实，要求重新鉴定；同时其的量刑过重”为由，提出上诉；原审被告人彭小牛以“受害人对引发本案有重大过错；其积极劝阻双方，没有主观故意参与斗殴，是在被殴打的情况下才到车里拿出刀子参与斗殴；其没有前科，系初犯、偶犯；归案后，认罪态度较好，有悔罪表现；受害人的经济损失已得到全部赔偿；同时其的量刑过重，故请求二审法院减轻处罚，并判处缓刑”为由，提出上诉。
经审理查明，2015年9月13日21时许，原审被告人彭振伟、彭小牛在鹤庆县云鹤镇东环路“金色年华”商务会所与杨某甲、杨某乙、陈某、张某（均另案处理）等人因敬酒问题发生争执，之后原审被告人彭某接到彭小牛的电话后到达现场，并积极劝阻双方未果，双方遂在“金色年华”商务会所门口再次发生争执并互殴，期间，彭振伟、彭小牛手持长刀、彭某徒手与手持棒球棍、梭镖的杨某甲、陈某、张某、杨某乙等人发生械斗，械斗中彭小牛、彭振伟、彭某、杨某甲、张某、陈某、杨某乙等人不同程度受伤。经鉴定，杨某甲、陈某的身体损伤程度为轻伤二级、张某的身体损伤程度为轻伤一级、杨某乙的身体损伤程度为轻微伤。
另查明，案发后，陈某到大理白求恩外科医院住院治疗8天，支出医疗费4354.7元、鉴定费600元；张某到大理白求恩外科医院住院治疗8天，支出医疗费6374.9元；杨某甲到大理白求恩外科医院住院治疗8天，支出医疗费4582元；杨某乙到大理白求恩外科医院住院治疗8天，支出医疗费4176.5元。原审被告人彭某家属在一审期间预交至鹤庆县人民法院赔偿款20503元。
上述事实，有经原审庭审质证确认的户口证明、刑事附带民事判决书及假释证明书、接处警经过、受案登记表、立案决定书及到案经过、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、作案工具提取照片、现场平面图及现场物证照片、现场辨认笔录及现场辨认照片、提取笔录、作案工具辨认笔录及辨认照片、扣押决定书、扣押清单及物证照片、辨认笔录、辨认照片、法医临床鉴定意见书、通话清单、收款收据、受害人杨某甲、陈某、张某、杨某乙的陈述、证人杜某、杨某丙、刘某、李某等人的证言等证据证实。原审被告人彭振伟、彭小牛及彭某对主要犯罪事实亦供认不讳。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人彭振伟、彭小牛持械及原审被告人彭某徒手积极参与聚众斗殴，并致三人轻伤，一人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人彭振伟在刑罚执行完毕后五年内又再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对其应从重处罚。上诉人彭振伟、彭小牛及原审被告人彭某归案后，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，有一定悔罪表现，同时受害人一方对引发本案有一定过错，对其三人均可酌情从轻处罚，其中，彭某家属还积极赔偿受害人杨某甲、陈某、张某、杨某乙的经济损失，亦可对其酌情从轻处罚，并适用缓刑。因彭振伟、彭小牛、彭某的犯罪行为致使原审附带民事诉讼原告人杨某甲、陈某、张某、杨某乙遭受经济损失，依法应予赔偿，但杨某甲、陈某、张某、杨某乙对引发本案亦有一定过错，可以适当减轻彭振伟、彭小牛、彭某的民事赔偿责任，而且原审附带民事诉讼原告人杨某甲、陈某、张某、杨某乙的经济损失原审法院已根据法律规定、在案证据及审理查明的事实，结合彭振伟、彭小牛、彭某的赔偿能力及受害人的过错等因素综合确定，而且确定的赔偿范围、标准、比例及数额也并无不当。上诉人彭振伟所提“受害人一方酒后闹事、先动手及有重大过错，同时其的量刑过重”的上诉理由，经查，一审法院根据彭振伟的认罪态度及受害人的过错等事实和量刑情节对其定罪处罚，并已从轻判处，现请求二审法院再次从轻改判的意见不予采纳；所提“原审认定本案聚众斗殴的事实不清，证据不足，其系防卫过当；受害人不是其殴打致伤的，有误伤可能”的上诉理由，经查，与审理查明的事实和在案证据不符，均不予采纳；所提“受害人的伤情鉴定不真实，要求重新鉴定”的上诉理由无法律依据，亦不予采纳。上诉人彭小牛所提“受害人对引发本案有重大过错；其没有前科，系初犯、偶犯；归案后，认罪态度较好，有悔罪表现；受害人的经济损失已得到全部赔偿；同时其的量刑过重，故请求二审法院减轻处罚，并判处缓刑”的上诉理由，经查，一审法院根据彭小牛的认罪态度及受害人的过错等事实和量刑情节对其定罪处罚，并已从轻判处，现请求二审法院再次从轻改判的意见不予采纳；所提“其积极劝阻双方，没有主观故意参与斗殴，是在被殴打的情况下才到车里拿出刀子参与斗殴”的上诉理由，经查，与审理查明的事实和在案证据不符，不予采纳。综上，原审定罪准确，量刑适当，民事赔偿合理。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李月仙
审判员 张义标
审判员 李 全
二〇一六年八月十六日
书记员 刘 航