甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0102民初8960号原告甘肃永坤置业有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。法定代表人：安江红，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘静，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：张彦雄，甘肃合睿律师事务所律师。被告：甘肃艺加壹文化传媒有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区。法定代表人：余涵溪，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李浩刚，男，汉族，1963年6月22日出生，住甘肃省兰州市城关区。系该公司办公室主任。被告余涵溪，女，汉族，1988年3月23日出生，住青海省乐都县。被告余祖林，男，汉族，1986年1月5日出生，住青海省乐都县。原告甘肃永坤置业有限公司（以下简称永坤置业公司）诉被告甘肃艺加壹文化传媒有限公司（以下简称艺加壹传媒公司）、被告余涵溪、被告余祖林合同纠纷一案，本院于2017年11月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘静、张彦雄，被告艺加壹传媒公司法定代表人余涵溪、委托诉讼代理人李浩刚及被告余涵溪、余祖林到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告永坤置业公司向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告艺加壹公司偿还原告借款人民币121.5万元；二、判令被告艺加壹公司就121.5万元借款本金按年利率24%向原告支付自2017年8月25日起至借款本金还清之日止的逾期利息；三、判令被告余涵溪在60万元范围内对被告艺加壹公司的债务承担补充赔偿责任、被告余祖林在40万元范围内对被告艺加壹公司的债务承担补充赔偿责任；四、本案诉讼费用由三被告承担。事实及理由：2016年6月2日，原告与被告艺加壹公司签订了2016《中国好声音》银河国际居住区甘肃赛区海选总冠名合作协议书(以下简称总冠名协议)。总冠名协议第二条费用及支付方式中第2.3项约定，8月下旬（协议签订后，经原告与被告艺加壹公司协商，最终确定的时间为2016年8月27日、28日）在原告开发的银河国际项目地现场举办银河音乐节活动，由被告艺加壹公司负责邀请汪峰出席本次活动，原告为此需向被告艺加壹公司支付活动费用150万元。2016年8月25日，即活动开始前两天，被告艺加壹公司以活动经费不足为由向原告借款，并与原告签订借款合同，约定被告艺加壹公司向原告借款人民币121.5万元，其中95万元由原告直接支付至被告艺加壹公司指定的林一烽账户；其余26.5万元，由原告支付至艺加壹公司账户（实际支付时，242080元由原告直接支付至被告艺加壹公司账户8210000010120100129249；1万元根据被告艺加壹公司指定，用以支付组工大厦总决赛酒店住宿费；12920元根据被告艺加壹公司指定，用以支付艺人付豪、杨博、吕俊哲、谭欣、夏晶晶五人往返兰州的机票）。另外，合同约定的借款期限为1年，自2016年8月25日起至2017年8月24日止；逾期利息按年利率24%计算。合同签订后，原告于当天即按合同约定向上述二账户全额打款。然借款到期后，被告艺加壹公司并未按借款合同约定的时间向原告还款，甚至经原告多次催要，至今仍以各种理由推脱，毫无还款之意。原告认为，首先，被告艺加壹公司应当遵守双方约定，向原告还本付息。因原、被告约定逾期借款利息按年利率24%计算，该约定符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中年利率不得超过24%的规定，因此，被告艺加壹公司应当按照年利率24%向原告支付逾期利息。其次，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，”公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持......”。本案中，被告余涵溪、余祖林作为被告艺加壹公司的股东，其二人分别认缴的出资额为60万元和40万元，但至今均未实际缴纳。而被告艺加壹公司又系专门为举办2016年中国好声音甘肃赛区海选一事成立，目前也仅承接过本案所涉的一单活动，此单活动所需费用尚需向原告借款，足见其根本已无资金偿还债务。故在被告艺加壹公司已无履约能力的情况下，被告余函溪、余祖林分别应在其认缴但未实际出资的60万元和40万元的范围内对被告艺加壹公司的债务承担补充赔偿责任。被告艺加壹传媒公司辩称，对于原告诉状中所称的121.5万元，不属于单纯的借款，答辩人和原告永坤置业公司有代理合同也有补充合同，借款合同是2016年8月25日签订的，因为活动的档次提高了，所以原告和答辩人在活动前三天签订了补充协议，合同约定的还款方式是以活动的形式抵扣还款，不是归还现金，也不是实际借给答辩人了。如果以现金还款答辩人就不会签订借款协议。其中的95万元由原告直接付给林一烽。这次活动总费用达到580万元，原告实际支付了480万元，按照合同约定，加上后续的补充借款协议，原告尚欠100万元。被告余涵溪、被告余祖林的辩称意见同被告艺加壹传媒公司的辩称意见。原告永坤置业公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据:1、2016《中国好声音》银河国际居住区甘肃赛区海选总冠名合作协议书一份；2、借款合同一份；3、上海浦东发展银行网上银行电子回单三份；4、收据二份；5、说明二份；被告艺加壹传媒公司、被告余涵溪、被告余祖林提交了如下证据：1、2016《中国好声音》银河国际居住区甘肃赛区海选总冠名合作协议书一份；2、演出合同书、2016中国好声音甘肃赛区总决赛演出补充协议、场地租用合同补充协议各一份；3、2016中国新歌声银河国际总冠名支付甘肃艺加壹文化传媒付款账单明细表一份；4、借款合同一份。上述证据已经开庭质证和本院的审查，对其相应证明力，本院结合本案基本事实综合予以认定。认定的事实和理由：2016年6月2日，原告（甲方）甘肃永坤置业公司与被告（乙方）甘肃艺加壹文化传媒有限公司签订2016《中国好声音》银河国际居住区甘肃赛区海选总冠名合作协议书一份，合同主要约定：合作期限自2016年6月1日至2016年10月8日止；甲方银河国际居住区享有《中国好声音》全国城市海选活动甘肃赛区独家总冠名权;甲方应向乙方支付合作冠名总费用共计人民币3500000元，其中海选总费用共计人民币2000000元；8月下旬举办的《银河国际音乐节》总费用共计人民币1500000元。2016年8月25日，原告（甲方）甘肃永坤置业有限公司与被告（乙方）甘肃艺加壹文化传媒有限公司签订借款合同一份，合同主要约定：甲方给乙方借款人民币1215000元整。其中950000元由甲方直接支付至汪峰经济公司指定账户（开户行：招商银行上海市长乐支行，开户名：林一烽，开户账号：）。剩余款项265000元，由甲方支付至乙方指定账户；借款用途为：乙方承诺所借款项仅用于完成”2016年中国好声音银河国际居住赛区甘肃兰州海选总冠名合作协议书”确定的乙方义务；借款时间为一年，自2016年8月25日起至2017年8月25日止；逾期利息：乙方未按本合同约定时间向甲方偿还借款本息的，须按照年利率24%向甲方承担逾期利息；还款方式为：乙方承诺于2016年8月25日至2017年8月24日期间，以明星见面会及特色营销等活动的形式抵扣偿还借款，在后期活动中，以单场结算为准，避免因为对接不当而造成再次损失。另2016年8月27日上海浦发银行电子回单三份，显示：原告永坤置业公司于当日通过浦发银行兰州中山支行分别转账给户名为林一烽、账号为的账户人民币950000元；户名为艺加壹传媒公司、账号为8210000010120100129249的账户人民币242080元；户名为甘肃省党员干部教育基地、账号为的账户人民币10000元。2016年8月25日被告艺加壹传媒公司出具收据二份，载明：交款单位为甘肃永坤置业有限公司，金额分别为950000元、265000元。2016年8月26日，被告艺加壹传媒公司出具说明二份，内容分别为：甘肃艺加壹文化传媒有限公司关于支付组工大厦总决赛酒店住宿剩余尾款10000元，以及关于支付付豪、杨博、吕俊哲、谭欣、夏晶晶等五人往返兰州机票款12920元，直接从本公司向永坤置业的借款265000元中扣除。本院认为，原告与被告艺加壹传媒公司签订的2016银河国际居住区甘肃赛区海选总冠名合作协议书系双方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，为有效合同，该合同证实双方系合作关系。后原告与被告艺加壹传媒公司虽签订了借款合同，但该合同也是为完成上述合作而签订的，另双方签订的借款合同约定的还款方式为以明星见面会及特色营销等活动的形式抵扣偿还借款，而原告并未提交相关证据证实双方明确约定是以现金还款，故对原告要求被告艺加壹公司偿还原告借款人民币1215000元及相关诉讼请求本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下:驳回原告甘肃永坤置业有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取6650元，由原告甘肃永坤置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审判员  丁振红二〇一八年四月九日书记员  革露露????????1