重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终9181号
上诉人（原审被告）：卢强，男，1990年9月24日出生，汉族，住重庆市璧山区。
委托诉讼代理人：张晓凤，重庆奥加斯律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：江正云，男，1965年3月19日出生，汉族，住重庆市璧山区。
委托诉讼代理人：邓钧，重庆弘平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡大玉，女，1967年7月28日出生，汉族，住重庆市璧山区。
委托诉讼代理人：邓钧，重庆弘平律师事务所律师。
上诉人卢强因与被上诉人江正云、胡大玉生命权纠纷一案，不服重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初4609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月27日立案后，依法组成合议庭，于2017年1月12日开庭进行了询问。上诉人卢强及其委托诉讼代理人张晓凤，被上诉人江正云、胡大玉的共同委托诉讼代理人邓钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
卢强上诉请求：1.撤销原判，依法改判；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不客观、不全面，一审判决不公平、不公正。从江福与卢强的微信对话可以看出，事发当天江福先找卢强，而卢强临时起意说去打鱼，江福立马同意。故在本案中江福与卢强二人打鱼实际上是江福邀约卢强。打鱼的装备虽然是卢强在网上购买的一些材料，但江福是一起参与制作的，并非卢强独自制作而成。江福死亡的原因是其踩在河边的草上摔倒致死。2.卢强没有对江福实施直接侵权行为，江福死亡其自身有重大过错。江福与卢强两人相约合伙从事非法活动，而本案一审判决过错责任划分明显不符合过错责任原则与公平责任的法律规定。
江正云、胡大玉辩称，本案事发后，卢强在派出所陈述所做的笔录以及卢强与江福微信联系的信息，证明卢强邀请江福去电鱼，派出所的笔录也证实购买与制作电鱼工具系卢强所为。本案按照70%的责任由卢强承担，作为赔偿江正云、胡大玉失去儿子江福所受的损失与精神打击并不过分。因此一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉人的全部上诉请求，维持原判。
江正云、胡大玉向一审法院起诉请求：1.卢强向江正云、胡大玉赔偿儿子江福百分之七十的死亡赔偿金27239×20×70%=381346元、丧葬费5175×6×70%=31050元、精神抚慰金20000元，合计432396元；2.诉讼费用由卢强承担。
一审法院认定事实：江福（已死亡）系江正云、胡大玉的婚生子。2016年7月1日上午，卢强通过微信邀约江福去电鱼，二人遂骑卢强所有的摩托车携带了电鱼装备来到双桥河沟儿电鱼。卢强和江福在电鱼过程中，江福被自己持有的电鱼竿电倒在地，同时导电端弹到了胸口上，卢强发现后，关掉了电源，拨打了120急救电话，并呼喊不远处钓鱼的人一起救助江福，但江福最终抢救无效死亡。
卢强在璧山区公安局大路派出所对其所作的询问笔录中陈述：江福与卢强系同村村民，现买房在皮鞋二区。江福在电鱼时踩在河边的水草上，因为涨水，草下是空的，江福一下子踩空摔倒，屁股坐在土上，脚踩进水里。因为没有断电，江福被电得倒在土上面，其右手握着的电鱼竿弹回来，导致电鱼竿的导电铜管挨着江福的胸部，至其被电死亡。电鱼工具的开关在卢强背着的逆变器上，发现江福被电倒后，卢强将开关关了，将背着的电鱼装备和手上的电鱼竿放到地上，就去救助江福。电鱼工具是卢强的，由电瓶、升压器和带网的电鱼竿组成，电瓶、升压器是在淘宝网上购买，电鱼竿是自己用竹子制作，前端绑有通电圆形铜管，铜管上有渔网。卢强知道电鱼非常危险。
另查明，江福系农村居民家庭户口，未婚，从2014年1月开始在重庆冠宝包装材料有限公司从事打包工作，并从2011年6月起随其母亲胡大玉居住在璧山区××街道皮鞋城××单元××号房屋内。卢强在事故发生后已经赔付了江正云、胡大玉50000元。
一审法院认为，根据《中华人民共和国渔业法》第三十条规定“禁止使用炸鱼、毒鱼、电鱼等破坏渔业资源的方法进行捕捞。禁止制造、销售、使用禁用的渔具。……”卢强邀约江正云、胡大玉之子江福去电鱼，并提供了卢强自制的电鱼装备，致使江福在电鱼过程中发生事故死亡，应承担侵权的民事责任。卢强自行组装制作电鱼装备，具有安全隐患，并邀约江正云、胡大玉之子江福一起使用该装备电鱼，违反了法律禁止性规定。卢强明知电鱼非常危险，且该电鱼装备唯一的电路开关背在卢强身上，致使江福在发生意外时有可能因无法及时断电而加重伤害致死，卢强应负此次事故的主要责任，由其承担百分之七十的赔偿责任较为适宜。江福作为成年人，应当知道电鱼行为违法，且相当危险，但仍与卢强一起去电鱼，最后发生事故死亡，其自身亦具有重大过错，由其自行承担百分之三十的损失较为适宜。
对于江正云、胡大玉主张的死亡赔偿金381346元、丧葬费31050元，死者江福虽系农村居民家庭户口，但其在璧山区城区连续居住一年以上，且在重庆冠宝包装材料有限公司打工，有稳定的生活来源，应按城镇标准计算死亡赔偿金为27239元×20年=544780元，计算丧葬费为45147元/年÷12月×6月=22573.5元。对于江正云、胡大玉主张的精神抚慰金20000元，于法有据，法院予以支持。因卢强已赔偿了江正云、胡大玉50000元，故还应赔偿江正云、胡大玉（544780+22573.5+20000）×70%-50000=361147.45元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十七条、第二十九条规定，判决如下：一、卢强于本判决生效之日起五日内赔偿江正云、胡大玉死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金共计361147.45元；二、驳回江正云、胡大玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1280元（已减半收取），申请诉讼财产保全措施费2520元，共计3800元，由卢强负担（此款江正云、胡大玉已垫交，卢强随案款一并给付江正云、胡大玉）。
本院二审期间，卢强围绕上诉请求提交了微信截图照片三张，并申请证人罗某、雷某出庭作证，拟证明事发前江福与卢强经常电鱼，江福本人喜欢电鱼，经常邀请卢强一起去电鱼。事发当天是江福邀请卢强一起去电鱼，电鱼器具是卢强与江福共同制作的。本院组织当事人进行了证据交换和质证。卢强质证认为，证人证言真实可信，卢强没有直接侵权行为，因此卢强只应承担20%的责任。江正云、胡大玉质证认为微信截图照片不属于新证据，不认可其合法性，无法达到卢强的证明目的；对证人罗某、雷某的证言真实性不认可，不符合二审新证据的条件，且两位证人与卢强均系朋友关系，在江福已经死亡的情况下，两位证人与卢强之间存在利害关系，该证言不应采信。江福触电后没办法自救，起诉时江正云、胡大玉已经自认承担30%的责任比例。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：卢强与江福经常相约一起去从事非法电鱼活动，本案事故系其中之一。电鱼器具包括电瓶、升压器及电鱼竿均由卢强从淘宝网上购买得到。
二审中，本院对一审判决查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点在于二人相约从事非法电鱼活动时，发生侵权事故致人死亡的责任承担问题。根据本案查明的案件事实、事发后卢强在当地派出所询问笔录中的陈述、结合二审中卢强申请证人出庭作证的证言以及双方在庭审中的诉辩情况，对本案作如下评述。
一、关于本案非法电鱼活动的起意。从本案事发后卢强在当地派出所询问笔录中的陈述，结合证人证言分析，卢强与江福经常相约一起去从事非法电鱼活动，本案事故系其中之一。卢强与江福之间存在经常性的相互邀约从事非法电鱼行为，无法区分电鱼活动的起意系卢强主动抑或江福主动。
二、关于本案非法电鱼器具的来源。根据卢强在当地派出所询问笔录中的陈述，电鱼器具包括电瓶、升压器及电鱼竿三部分组成，均由卢强从淘宝网上购买得到，至于该电鱼器具最后由卢强组装，抑或由卢强与江福共同组装制作而成，对本案侵权责任的认定并没有实质性影响。
三、关于本案非法电鱼器具危险源的控制。根据卢强在当地派出所询问笔录中的陈述，非法电鱼器具的电源开关由卢强控制，卢强与江福二人分开进行电鱼活动时，江福没有机会切断电源开关。因卢强控制危险源，故应尽到更大的安全防范与注意义务。
四、关于合伙从事非法活动导致的侵权案件的归责原则。首先，二人以上合伙从事非法电鱼活动，应当适用过错责任原则。卢强与江福均系完全民事行为能力人，均有能力预见从事电鱼活动的非法性与危险性，且其合伙从事非法电鱼活动出于双方的共同利益而为之，对江福的死亡后果，卢强应承担赔偿责任。其次，受害人江福明知电鱼行为非法且存在重大安全隐患而为之，未尽到作为完全民事行为能力人的注意义务，其自身亦存在重大过错，应当承担相应过错责任。由于受害人江福自身存在重大过错，可适当减轻卢强的赔偿责任。最后，卢强控制电鱼开关这一危险源，应尽到更大的安全隐患防范与注意义务，应随时掌控可能出现的险情，一旦发现可能发生触电危险时，应立即采取合理措施、切断电源开关，消除触电危险。然本案事发时，卢强发现江福触电后，虽然切断电源开关，并进行了简单施救及报警求助，但为时已晚，实为惋惜，死者已矣，生者可期。故本院认为本案中卢强应承担本次事故的同等责任，对精神损害抚慰金不予主张。即上诉人卢强应赔偿江正云、胡大玉（544780+22573.5）×50%-50000=233676.75元。
综上所述，因二审出现新证据、新情况，卢强的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初4609号民事判决第二项；
二、变更重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初4609号民事判决第一项为卢强于本判决生效之日起五日内赔偿江正云、胡大玉死亡赔偿金、丧葬费共计233676.75元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1280元，申请诉讼财产保全措施费2520元，共计3800元，由卢强负担（此款江正云、胡大玉已垫交，卢强随案款一并给付江正云、胡大玉）。二审案件受理费2560元，由卢强负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 泽
代理审判员 伏虹瑾
代理审判员 彭松涛
二〇一七年二月十三日
书 记 员 曾 静