湖北省老河口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂老河口刑初字第00009号公诉机关湖北省老河口市人民检察院。被告人吴金敏（绰号眼镜），男。因犯抢劫罪于2001年3月被本院判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；因吸毒于2013年8月2日被老河口市公安局抓获，次日被行政拘留。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月16日转刑事拘留，同年9月19日被逮捕，现羁押于老河口市第一看守所。辩护人陈琳，湖北宏义律师事务所律师.被告人夏某某，男。因吸毒于2013年8月2日被老河口市公安局抓获，次日被行政拘留。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月16日转刑事拘留，同年9月19日被逮捕，现羁押于老河口市第一看守所。被告人杨某，男。因吸毒于2013年8月2日被老河口市公安局抓获，次日被行政拘留（未执行），2013年8月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被老河口市公安局刑事拘留，同年9月18日被逮捕，现羁押于老河口市第一看守所。被告人邓某某，男。因犯故意伤害罪于2012年4月被辽宁省沈阳市铁西区人民法院判处有期徒刑一年，缓期一年。因吸毒于2013年7月29日被老河口市公安局抓获，同年8月15日被老河口市公安局决定强制戒毒，同年8月24日因涉嫌犯容留他人吸食毒品罪被刑事拘留；9月17日被逮捕，现羁押于老河口市第一看守所。老河口市人民检察院以河检刑诉（2013）121号起诉书指控被告人吴金敏犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸食毒品罪；被告人夏某某、杨某犯贩卖毒品罪；被告人邓某某犯容留他人吸食毒品罪，于2013年12月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。老河口市人民检察院指派检察员陈海玉、代理检察员ＸＸ出庭支持公诉。被告人吴金敏及其辩护人陈琳；被告人夏某某、杨某、邓某某到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2013年6月至8月，被告人吴金敏多次吸食毒品，采用以贩养吸经电话联系多次向老河口市吸食毒品的人贩卖毒品。共售出冰毒8起，重约共计1.6克，剩余冰毒重约21.7克尚未售出。其中被告人夏某某帮其贩卖冰毒2起，共计重约0.4克，杨某帮其贩卖冰毒1起，重约0.2克。此外，被告人吴金敏容留多人在其所经营的茶馆内吸食冰毒，在自己轿车内隐藏有他人冰毒约15.9克及氯胺酮21.6克。被告人邓某某两次容留他人在自己家中吸食冰毒。具体犯罪事实如下：1、2013年6月份的一天16时许，被告人吴金敏接到老河口市孟楼镇人黄某甲购买冰毒的电话，便让其在本市三岔路路口等候。吴金敏将一小包冰毒，约0.2克，交给在本市东启街风云电玩城玩的夏某某，让其“送货”并收取200元。被告人夏某某到三岔路口将冰毒交给黄某甲并收款，后将该款挥霍。2、2013年6、7月份的一天17时许，被告人吴金敏接到黄某甲购买冰毒的电话后，驾驶自己的湘AEXX**银灰色起亚牌轿车到本市三岔路口将一小包冰毒，约0.2克交给黄某甲，双方约定毒资200元以后支付。3、2013年7月中旬的一天下午，被告人夏某某接到朋友高某某购买冰毒的电话后，在东启街与商业街路口从吴金敏处拿了一小包冰毒，约0.2克，后夏某某来到高某某家里，二人一起将冰毒吸食，后高某某支付给夏现金200元。4、2013年7月下旬的一天23时许，吴金敏接到黄某甲购买冰毒的电话，双方约定在本市广东步行街与和平路路口见面，吴金敏将一小包冰毒，约0.2克，交给黄某甲并收取现金200元。5、2013年7月25日12时左右，被告人邓某某在位于老河口市孟楼镇小黄营村2组的家中和同镇人黄某乙聊起了冰毒，二人均想吸食，邓某某帮黄某乙借了一辆摩托车，黄某乙独自到老河口市吴金敏处购买了一小包冰毒，约0.2克，后返回邓某某家，邓某某拿出两套吸毒工具，二人以烫吸的方式将冰毒吸食。6、2013年7月27日18时许，被告人邓某某和朋友付某某（男，19岁）、温某某（女，17岁）、黄某丙（女，18岁）在邓某某家里玩，付某某提议买点冰毒吸食，邓某某和付某某骑摩托车到老河口市，经与被告人吴金敏联系，在第六小学对面道子里从吴金敏处购买了一小包冰毒，约0.2克，付款200元。二人返回邓某某家中，邓某某、温某某、付某某以烫吸的方式将冰毒吸食。2013年7月29日，三人被老河口市公安机关查获，经检测尿检均呈阳性。7、2013年7月底的一天17时许，老河口市人马某在“四季茶庄”对面一茶馆遇到玩游戏机的吴金敏，向其购买冰毒，吴金敏将随身携带的一小包冰毒，约0.2克，以200元的价格卖给马某并同意其以后付款。8、2013年7月29日21时许，被告人吴金敏、杨某在老河口市大明商业街附近玩，吴金敏接到老河口市人余某购买冰毒的电话，便让余某到大明商业街内洗车处等候。吴金敏将随身携带的一小包冰毒，约0.2克，交给杨某让其“送货”并收款200元。杨某到洗车处见到余某，因余某仅付现金100元。杨某不同意，经电话联系征得吴金敏同意后，杨某将冰毒交给余某，后返回将100元交给吴金敏。9、2013年8月2日17时许，被告人吴金敏、杨某、夏某某、马某在吴金敏经营的“四季茶庄”内吸食毒品被公安机关查获。经现场检查，从夏某某身上扣押3包称重为0.8克的冰毒；从吴金敏茶庄内一桌面上提取吴金敏冰毒3袋称重2.5克，麻古2颗，称重0.2克，其钱包内麻古14颗，称重1.3克，一包内27颗麻古，称重2.5克，从吴金敏随身及其棕色挎包内扣押3袋、20小包称重为9.1克的冰毒、2包称重为1克的氯胺酮。2013年8月3日10时许公安机关对暂扣的吴金敏的湘AEXX**银灰色起亚牌轿车搜查，在车内发现吴金敏的11包称重5.2克的冰毒、10颗称重为0.9克的麻古，并隐藏有32包称重14.6克的冰毒、14颗称重1.3克的麻古、13包称重21.6克的氯胺酮。经襄阳市公安司法鉴定中心鉴定，从送检的3袋（每袋约0.83克）、20小包（每包约2.2克）、43包（每包约0.46克）白色晶体和67颗麻古共37.6克中检出冰毒甲基苯丙胺成份，从送检的2包（每包0.5克）和13包（每包约1.66克）共22.6克白色粉末中检出氯安酮成份。2013年8月19日，被告人杨某主动到老河口市公安局和平路派出所投案。上述事实，被告人吴金敏及其辩护人陈琳、被告人夏某某、杨某、邓某某在开庭审理过程中均无异议。被告人吴金敏的辩护人提出，起诉书认定被告人吴金敏单独及伙同他人销出毒品8起，共计重量约1.6克，其中认定的第5起，吴金敏销黄某乙一包冰毒，重约0.2克，属事实不清、证据不足，只能认定被告人吴金敏贩卖毒品共7起，共计重量约1.4克。认定第1、2起，是被告人帮一个叫樊杰的人销售的，应认定被告人在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，认定从被告人吴金敏身上及其车内搜出的吴金敏所认可的属自己的毒品，共计重约21.7克其属以贩养吸，没有证据证实所储毒品就用于销售获利，21.7克未销出，应认定为非法持有毒品，不应认定为贩卖毒品。认定被告人吴金敏隐藏冰毒15.9克及氯胺酮21.6克，被告人吴金敏不明知车上有这些毒品，也不知道是谁的，不应认定被告人吴金敏非法持有毒品。被告人吴金敏归案后，能如实供述所犯罪行，且自愿认罪，被告人吴金敏具有法定和酌定从轻处罚情节。认定上述事实，且有书证接处警记录、受案登记、抓获经过、户籍证明、扣押物品清单、短信翻拍、刑事判决书、检测报告、照片等书证；证人黄某甲、马某、余某、温某某、黄某丙、付某某、黄某乙等人的证言；视听资料；襄阳市公安司法鉴定中心理化检验意见书；现场勘查、检查笔录；被告人吴金敏、杨某、夏某某、邓某某的供述等证据证实等。上述证据客观真实，本院予以确认。本院认为，被告人吴金敏贩卖冰毒20余克、非法持有冰毒15.9克及氯胺酮21.6克、容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸食毒品罪；被告人夏某某帮助吴金敏贩卖毒品二起，共计重约0.4克；被告人杨某帮助吴金敏贩卖毒品一起，重约0.2克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人邓某某容留他人在自己家中吸食毒品二起，其行为已构成容留他人吸食毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人吴金敏的辩护人提出指控第5起，被告人吴金敏卖给黄某乙一小包冰毒重约0.2克，属事实不清，证据不足。经查，黄某乙的证言证实其从市区杨家道子处附近从一戴眼镜的人手中买的冰毒，被告人吴金敏确属近视眼，一直戴眼镜，且邓某某证词印证，黄某乙给其说是从市区杨家道子处附近一戴眼镜人手中买的冰毒，对此，辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人吴金敏的辩护人提出，指控第1、2起，是帮一个叫樊杰的人销售的毒品，被告人吴金敏在共同犯罪中起辅助作用，是从犯的辩护意见，经查，无相关证据证实是被告人吴金敏帮他人销售的毒品，为此，此辩护意见，本院不予采纳。被告人吴金敏的辩护人提出，从被告人吴金敏身上及其车内搜出的吴金敏所认可的属自己的毒品，共计重约21.7克，未销出，其属以贩养吸，此毒品尚未销出，只能认定为非法持有毒品，而不应认定为贩卖毒品的辩护意见，经查，被告人吴金敏多次单独及伙同他人贩卖毒品，其所收买的毒品，虽有以贩养吸的客观存在，所储毒品未销出，但有贩卖获利为目的的愿望，所储毒品不影响构成贩卖毒品的主、客观要件，应以贩卖毒品罪论处。对此，辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人吴金敏的辩护人提出，认定被告人吴金敏车上隐藏冰毒15.9克及氯胺酮21.6克，被告人吴金敏不明知车上有此毒品，不应认定被告人吴金敏非法持有此毒品。经查，此毒品从吴金敏车上所查获，被告人吴金敏不能作出合理解释，此毒品在吴金敏所掌控之中，吴金敏是否知道是谁的，不影响非法持有毒品罪的构成，对此，辩护人的辩护意见，本院不予采纳。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人吴金敏起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人夏某某、杨某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，具有法定从轻或者减轻处罚情节。案发后，被告人杨某能主动投案，如实供述所犯罪行，是自首，具有法定从轻或者减轻处罚情节。被告人吴金敏犯数罪，应数罪并罚。四被告人归案后能如实供述所犯罪行，庭审中自愿认罪，具有酌定从轻处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第三百四十八条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定，判决如下：一、被告人吴金敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金20000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月2日起至2024年8月1日止，罚金自判决生效后一月内缴纳）。二、被告人夏某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月2日起至2014年4月1日止，罚金自判决生效后一月内缴纳）。三、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月19日起至2014年3月18日止，罚金自判决生效后一月内缴纳）。四、被告人邓某某犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月29日起至2015年1月28日止，罚金自判决生效后一月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长王观宏审判员魏根理人民陪审员马德兴二〇一四年二月二十七日书记员金娟