广西壮族自治区东兴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0681刑初95号
公诉机关广西壮族自治区东兴市人民检察院。
被告人廖某乙（曾用名廖某甲），经商。因涉嫌犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪于2015年10月19日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。
辩护人陈汉云，广西××律师事务所律师。
东兴市人民检察院以东检刑诉（2016）79号起诉书指控被告人廖某乙犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，于2016年6月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月28日公开开庭审理了本案。东兴市人民检察院指派代检察员杨媚出庭支持公诉，被告人廖某乙及其辩护人陈汉云到庭参加诉讼。现已审理终结。
东兴市人民检察院指控，2015年10月19日上午，被告人廖某乙将鹰、夜鹤、水鸡、蛇、龟等一批动物拿到东兴市国贸市场其经营的摊位上摆卖。10时许，东兴市森林公安局民警在国贸市场检查时，发现廖某乙摊位上有鹰、龟、蛇等动物在摆卖，民警依法对该批野生动物进行扣押，并传唤廖某乙到东兴市森林公安局进行调查。经鉴定，所缴获的3只鹰分别为灰脸鵟、黑耳鸢、白腹鹞，为国家二级重点保护野生动物，所缴获的5只马来闭壳龟、1只大东方龟属于《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）附录Ⅱ的物种。
公诉机关对上述指控的事实向法庭提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人廖某乙非法出售珍贵、濒危野生动物3只鹰、5只马来闭壳龟、1只大东方龟，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，应当以非法出售珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。被告人廖某乙已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因其犯罪行为未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人廖某乙主动到案并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，是自首，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人廖某乙对公诉机关指控的事实无异议，并当庭认罪。其辩护人提出廖某乙主观上不明知其出售的马来闭壳龟、大东方龟为国家重点保护动物，且没有证据证实该两类龟为野生动物，对其出售该两类龟的行为不予定罪量刑，并提出廖某乙具有犯罪未遂、自首等情节的辩护意见，请求减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2015年10月19日上午，被告人廖某乙将鹰类、龟类、蛇等动物拿到东兴市国贸市场其经营的摊位上出售。同日10时许，民警在国贸市场进行执法检查时，发现廖某乙摊位上有鹰、龟、蛇等动物出售，民警遂依法对该批野生动物进行拍照扣押，并用电话通知廖某乙回到现场，后传唤其到公安机关接受调查。经鉴定，所缴获的3只鹰分别为灰脸鵟、黑耳鸢、白腹鹞，均为国家二级重点保护野生动物；所缴获的5只马来闭壳龟、1只大东方龟属于《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）附录Ⅱ的物种。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
抓获经过，证实被告人廖某乙的到案情况。
2、户籍证明，证明被告人廖某乙的身份情况。
3、证人廖某丙的证言，证实案发当日9时许，其帮弟弟廖某乙看摊，摊位上有龟、蛇等动物出售，后一名越南籍妇女丢下3只鹰在摊位上并叫其帮忙出售。10时许，当执法人员到摊位前检查时，其打电话叫其弟弟廖某乙回来。后某汝禄及摊位上的动物一起被带到公安机关调查。
4、证人廖某丁的证言，证实其为廖某乙的父亲，廖某乙在国贸市场水产行销售龟、蛇、白鸽等动物有一年多了。
5、证人何某的证言，证实其与廖某乙是恋人关系，其知道廖某乙在国贸市场卖白鸽有一年多。
6、被告人廖某乙的供述，其称高中毕业后就在东兴国贸市场帮家里卖黄鳝、斑鱼、白鸽至今，经营的摊位是其父亲租的。2015年10月19日7时许，其在东兴市国贸市场附近的点亮红超市后面小巷子的地摊上跟四名越南妇女收购了鹰、龟、蛇等动物，后将这批动物摆到其摊位上出售。其认识上述四名越南女子中的一位“阿姐”（电话为136××××6597），并在需要货物的时候联系该名越南女子，其中查获的3只鹰就是从该名女子处收购得来。当日9时许，其姐姐廖某丙帮其看摊，10时许当执法人员检查其摊位时，廖某丙电话通知其回来接受检查，其回到摊位后被执法人员带到公安机关调查。
7、搜查笔录、扣押物品清单及照片，证实从廖某乙处搜出白色苹果6S手机1部（号码为139××××2470）、黑色诺基亚手机1部（号码为137××××3571），并予以扣押；从廖某乙摊位处扣押了疑似活体鹰类动物3只、活体龟类动物22只等物。
8、自治区林业厅非正常来源陆生野生动物及其产品接收专用收据，证实东兴市森林公安局向广西壮族自治区陆生野生动物救护研究与疫源疫病监督中心移交所查获的龟类22只，鹰3只等动物。
9、调取证据清单及通话记录，证实廖某乙使用的号码为139××××2470的手机与其供述中提到的越南妇女的号码为136××××6597的手机在2015年10月10日至19日有多次通话记录。
10、案件说明，证实在廖某乙供述中提到其非法出售的鹰类、龟类等动物是在点亮红超市后面的巷子跟越南妇女收购的。经多方查找，未能找到其所说的越南妇女。
11、检验意见书，证实送检的3只疑似鹰类动物分别为灰脸鵟、黑耳鸢、白腹鹞，均为国家二级重点保护动物；送检的22只龟中，有15只缅甸陆龟、5只马来闭壳龟、1只大东方龟、1只齿缘龟、其中马来闭壳龟和大东方龟为《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）附录Ⅱ的物种。
12、现场勘验检查笔录及照片，证实现场位于东兴市国贸市场内水产行范围的一个摊点。涉案摊位上摆放有龟类、疑似鹰类、蛇等动物。
13、辨认现场笔录及照片，证实廖某乙能辨认出其跟越南妇女收购鹰、龟类等动物的地点；其能辨认出其出售鹰、龟类等动物的摊点。
14、视听资料，证实2015年10月19日8时许，廖某乙步行从国贸市场到点亮红超市后面的巷子，约四分钟后其手提几个白色及绿色的网袋步行回到国贸市场内摊点前，并把带回来的物品摆放在摊位上。9时许，一名身穿粉红色上衣、黑色裤子的大肚子妇女在帮廖某乙整理摊点。10时许，执法民警到其摊位上检查。
上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案存在关联性，能相互印证，已形成完整的证明体系，且均经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于辩护人当庭提交被告人父亲廖某丁的病历清单的证据材料，经查与本案无关，本院不予采纳。
本院认为，被告人廖某乙非法出售国家二级重点保护野生动物3只鹰，非法出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物5只马来闭壳龟、1只大东方龟，其行为已构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出廖某乙主观上不明知其出售的马来闭壳龟、大东方龟为国家重点保护动物，且没有证据证实该两类龟为野生动物，对其出售该两类龟的行为不予定罪量刑的意见，经查，该意见与事实和法律不符，本院不予采纳。被告人廖某乙已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人廖某乙主动到案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。关于辩护人提出廖某乙具有犯罪未遂、自首等意见成立，本院予以采纳。综上，本院决定对被告人廖某乙从轻处罚。随案移送的苹果6S手机，属作案工具，依法应予没收。未随案移送的涉案财物，由扣押机关依法处理。根据被告人廖某乙犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，第二十三条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人廖某乙犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月19日起至2016年8月18日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制缴纳）；
二、随案移送的苹果6S手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 龙 剑
代理审判员 冯建华
人民陪审员 陆彦宗
二〇一六年八月四日
书 记 员 袁艺玲