连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0706民初8955号原告：王祥祥，男，1990年10月9日生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：高健，江苏苍梧律师事务所律师。被告：胡鹏，男，1989年1月28日生，汉族，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：王兆华，江苏力海律师事务所律师。原告王祥祥与被告胡鹏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年12月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王祥祥及其委托诉讼代理人高健、被告胡鹏的委托诉讼代理人王兆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王祥祥向本院提出诉讼请求：1.判决被告给付原告土建工程工程款32万元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年8月26日，原、被告签订位于�云港市海宁大转盘南侧景山秀水售楼处的土建施工合同，约定工程款暂定叁拾万零叁仟元及权利、义务、工期、保修责任等事项。由于被告的误导，将合同第六条误写为此合同为包干价。在实际施工过程中，原告的工程量超过双方所定的暂定价。双方约定解决争议方式违反建设工程施工合同应当由建设工程所在地人民法院管辖的规定。该工程被告已先后支付工程款30万元，并于2016年12月3日将原告审计的62万元决算表、蓝图取走，所施工的海州区景山秀水销售楼，早已竣工验收并开业。虽经原告多次向被告催要工程款，始终无果。被告胡鹏辩称，原、被告于2016年8月24日签订的施工承包合同，合同约定的工程价款为包干价303000元。原告施工完毕后，双方已经对工程进行了结算，被告已按照合同约定支付了工程款。原告的主张无事实法律依据，�求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年8月24日，原告王祥祥作为乙方，被告胡鹏作为甲方签订《施工承包合同》，约定被告将其承包的位于连云港市海宁大转盘南侧，连云港市景山秀水售楼工程交由原告施工，钢结构土建工程暂定人民币叁拾万叁仟元整（含11%增值税发票），其中水电项目施工中，乙方只负责强电及给排水安装，25#给水管室外预留10米，16平方电线室外预留10米，甲方负责与总水总电对接。双方对工程款的支付方式约定为：开工前付50000元，钢结构预定时以提供照片为准，付80000元，待土建钢结构完工经甲方验收完成后提供增值税发票付至合同总价款的95%，余额为工程实际承包结算额的5%为工程保修金，保修期两年，两年保修期结束，甲方应从乙方保修金中扣除因乙方原因所发生的维修费用，其余部分甲方如数支付给乙方。双方对合同未宜事项的约定为：1.此合同定价为包干价（包含非标化粪池），如施工中途总发包人对原有图纸进行设计变更，功能调整，涉及增加费用，乙方自行愿意承担按市场定额总价5000元以下的费用，如超出双方协定费用，乙方需通过书面形式告知甲方，待甲方签字确认后乙方方可施工。2.施工现场不具备用水条件，对乙方施工造成一定的困难，乙方自愿临时解决用水电问题至9月10日，此费用包含在合同总价中，如到规定时间还未通水通电，施工中所产生的费用由甲方承担。双方对其他事项进行了约定。合同签订后，原告对涉案工程进行了施工，2016年9月26日，按照图纸设计变更，对“5中A轴5.200标高增设一道梁”进行施工，庭审中双方确认该项变更的工程量价款未超过5000元。2016年10月30日，双方对相关工程量进行了对账，其中涉及本案钢结构土建工程的为:①钢结构：总价303000②质保5%303000×0.95＝287850303000×0.05＝15150③王祥（祥）开票424000给胡，胡付王16940税金给王④电费+钢板＝65000⑤合计支付王287850+16940+6500＝311290元，质保金15150元，分两年付清⑥甲方付振东424000×0.9＝381600元⑦381600-311290＝70310→王退给胡等，原告王祥祥及被告胡鹏均在该对账单签字、捺印。2016年11月21日，原告王祥祥作出《竣工结算书》，载明涉案钢结构土建价款为639619.86元。2016年12月3日，被告胡鹏向原告出具《领取材料书》，载明：今从王祥祥处领走景山秀水售楼处土建及钢结构决算表一份、蓝图一份、装修部分决算表一份，用于审计。并承诺在×个工作日内完成审计并双方确认最终审计结果。对此，原告称，被告领走《领取材料书》中的材料，用于审计作为双方结算的依据；被告称，《领取材料书》系原告预打印好，交被告签字，被告在横线上打叉，表示不接受原告要求，只认可收到上述材料。2016年12月13日，原告向被告寄送《催要审计函通知》，被告未予回复。本院认为，当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。本案，被告胡鹏将涉案景山秀水售楼处钢结构土建工程交由原告王祥祥施工，并签订《施工承包合同》，双方对合同未尽事项的特别约定为：此合同定价为包干价（包含非标化粪池），如施工中途总发包人对原有图纸进行设计变更，功能调整，涉及增加费用，乙方自行愿意承担按市场定额总价5000元以下的费用，如超出双方协定费用，乙方需通过书面形式告知甲方，待甲方签字确认后乙方方可施工。由此可以确定双方约定的合同价格为固定总价303000元，在合同施工过程中，虽然有“5中A轴5.200标高增设一道梁”的变更，但庭审中原、被告均认可按市场定额未超过5000元，故对于原告申请对涉案工程审计、鉴定的请求，本院不予支持，原、被告应按照合同约定计价标准计算工程款。《施工承包合同》约定，工程结算额的5%为工程保修金，保修期为2年。2016年10月30日，原、被告签字确认涉案工程工程保修金为15150元（303000×0.05），分两年付清，被告胡鹏合计应支付原告311290元，该结算系原、被告真实意思表示，本院予以确认。庭审中，双方均认可被告胡鹏已支付原告工程款300000元，故被告胡鹏应支付原告王祥祥剩余工程款11290元。原告称2016年12月3日，被告签署《领取材料书》，领走�关材料进行审计作为双方结算的依据，被告不予认可，且原告无其他证据证明双方对合同约定的计价标准或方法进行了变更，对原告的意见，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十六条第一款、第二十二条之规定，判决如下：一、被告胡鹏于本判决生效后十日内给付原告王祥祥工程款11290元；二、驳回原告王祥祥其他诉讼请求。案件受理费用6100元（原告已预交），由原告王祥祥负担5885元，被告胡鹏负担215元，被告负担部分于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按�方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费6100元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。审判员  刘兴超二〇一七年二月八日书记员  李冬玲法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。（二）、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。第二十二条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交�上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。