广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤04民终747号
上诉人（原审被告）：珠海市香洲彩云传奇餐厅，经营场所：柠溪所柠发商贸城一楼六号铺。
经营者：罗斌，男，傣族，1975年9月9日出生，住广东省珠海市香洲区。
委托诉讼代理人：周姝彤，广东显德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱金香，女，汉族，1980年8月22日出生，住湖北省安陆市。
委托诉讼代理人：章鹏，广东中亿律师事务所律师。
上诉人珠海市香洲彩云传奇餐厅（以下简称彩云传奇餐厅）因与被上诉人朱金香生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服珠海市香洲区人民法院作出的（2016）粤0402民初6485号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
彩云传奇餐厅上诉请求：一、撤销一审判决第一项，依法改判；二、本案上诉费用由朱金香承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，直接损害了彩云传奇餐厅的合法权益。2016年4月8日，朱金香及同伴到彩云传奇餐厅用餐，在彩云传奇餐厅的服务员端送高汤至朱金香所在餐台时，朱金香的同伴用手外力触碰彩云传奇餐厅服务员的手臂，导致高汤散落将朱金香烫伤。尔后，彩云传奇餐厅将朱金香送至医院接受治疗，并为朱金香聘请专门护工及每日配送餐食。朱金香出院以后自行作出伤残鉴定然后将彩云传奇餐厅诉至法院。一审庭审时，对朱金香受伤的过程，彩云传奇餐厅提供了录音�像及亲历服务员等出庭证实朱金香的烫伤系朱金香同伴的外力导致服务员端送的高汤洒落所致，彩云传奇餐厅不应在本案中承担全部赔偿责任。一审法院简单以证人与彩云传奇餐厅有利害关系而完全不予采信明显带有强烈的主观偏向，损害了彩云传奇餐厅的权益。朱金香出生于1980年，其母亲已年满77周岁，对该部分事实朱金香未向法庭提供由公安机关认可的合法家庭户籍信息用于证实，一审法院未核查清楚朱金香的真实家庭成员信息，仅凭一份朱金香户籍当地的村委会证明认定朱金香存有被扶养人，系事实的认定不清。二、一审法院违法法定程序，剥夺彩云传奇餐厅申请重新鉴定的权利。一审时，朱金香向法庭提价了其单方申请鉴定的司法意见书，因朱金香是否有提供齐备的病历资料，朱金香在鉴定当时是否到现场接受鉴定机构的体征测评彩云传奇餐厅均不所知。彩云传奇餐厅在法定期限内向法院申请对朱金香提交的鉴定意见进行重新鉴定，一审法院认定该鉴定意见书系有资质的鉴定机构所做，故对彩云传奇餐厅的请求不予支持显然于法不公，损害彩云传奇餐厅的程序性权利。三、一审法院适用法律不当，应当依法纠正。本案的朱金香受伤系其同伴与彩云传奇餐厅服务员的行为共同结合的侵权，一审法院仅适用单方侵权的法律规定认定彩云传奇餐厅承担全部责任明显于法相悖，应当予以纠正。
朱金香答辩称：一、一审查明朱金香的烫伤与彩云传奇餐厅的行为存在因果关系，该事实查明清楚，彩云传奇餐厅在一审期间提交的证据不足以证明存在第三人的外力或过错所导致烫伤存在因果关系，因此应当由彩云传奇餐厅单独承担赔偿责任；二、朱金香在一审中提交的证明，即被抚养人的证明真实有效，彩云传奇餐厅没有其他证据进行反驳，故二审法院对此应当予以确认；三、朱金香在一审中提交的法医鉴定报告，是由有资质的司法鉴定机构出具的，并且在鉴定时对朱金香的病历资料以及对朱金香本人按照相关法定程序进行了测评，得出的鉴定结果符合法律规定，故请求二审法院对此予以确认。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
朱金香向一审法院起诉请求：判令彩云传奇餐厅立即向朱金香赔偿以下损失合计146069元，医疗费3000元、护理费9321元、住院伙食补助费2100元、误工费12172元、营养费2100元、交通费2000元、鉴定费1500元、伤残赔偿金70557元、被扶养人生活费13319元、精神损害抚慰金30000元。
一审法院查明，2016年4月8日12时许，朱金香及同伴在彩云传奇餐厅用餐。彩云传奇餐厅的服务员在为朱金香及其朋友上过桥米线汤时�不慎将汤倾倒，致朱金香身体被烫伤。之后，彩云传奇餐厅的员工将朱金香带至餐厅的卫生间进行临时处置，并叫车送朱金香到珠海市人民医院治疗。根据彩云传奇餐厅提供的事发现场的监控录像显示，彩云传奇餐厅的服务员用托盘端着盛有过桥米线汤的碗走到朱金香朋友身边，在为朱金香等人上桥米线汤时，朱金香的朋友的左手有向下缩的动作，但并不能看到朱金香朋友的手与彩云传奇餐厅服务员的手有接触。彩云传奇餐厅申请了三名员工出庭作证。其中事发当时为朱金香上桥米线汤的服务员傅某作证时陈述：朱金香就餐发生烫伤事故时是我端的汤，当时我上汤时，朱金香与朋友面对面坐着在玩手机，我就说：“你好，这个汤好烫，请注意一点。”然后我就开始上汤，朱金香朋友左手边有一个杯子，她的左手打到我的手，碰到我端汤的手，我端的汤锅就掉在桌子上，汤就飞溅出来烫到朱金香身上。傅某还陈述其是一只手拿托盘，用一只手端汤碗上桌的。法庭询问：端汤上桌时你有没有提醒伤者及其朋友小心，你正在端汤？傅某回答：有。法庭询问：你是否清楚伤者及其朋友有没有听到你的提示？傅某回答：不清楚。法庭询问：你不确定伤者及其朋友有没有听到你的提示的情况下，为什么还要继续端汤上桌？傅某回答：我提示之后她们都看了我一眼，我就端汤上桌了。朱金香在珠海市人民医院住院治疗21天，出院诊断为：20%TBSA前胸、右手臂、右手腕、双大腿烫伤二度。出院医嘱：控制瘢痕增生治疗，专科门诊复诊，休假一个月。彩云传奇餐厅为朱金香支付了住院医疗费。住院期间彩云传奇餐厅为朱金香提供了一日三餐，并为朱金香聘请了护工。2016年7月25日，朱金香经广东正光法医临床司法鉴定所鉴定，因烫伤导致身体�处皮肤瘢痕形成面积累计达体表面积的6.5%，构成十级伤残。朱金香为此支付了鉴定费1500元。朱金香称，朱金香受伤后形成大量疤痕，需要使用芦荟胶等药品治疗，并提供了中山市坦洲镇恒和美日用品商行出具的销售单佐证，朱金香据此主张医疗费3000元。朱金香属农业户口，但朱金香提供了珠海市公安局拱北派出所出具的本市居住证信息，证明朱金香办理过本市居住证，有效期分别从2010年12月21日至2011年12月21日，2014年12月23日至2015年12月23日、2016年5月18日至2017年5月18日，居住地址为珠海市九洲大道西3033号1栋1单元803房及拱北街道办婆石社区居委会昌平路265号3栋301房。朱金香还提供了《房屋租赁合同》证明其从2015年1月1日至2017年1月1日租住拱北××路××房。朱金香提供了湖北省安陆市烟店镇张岗村村民委员会出具的证明，证明朱金香的母亲朱某1（身份证号：）�父亲朱某2已身故，夫妻生育四名子女：朱某3、朱某4、朱某5和朱某6，2015年春节后，朱某1随女儿朱金香在珠海居住。朱金香称其任职中山奥迅光电科技有限公司销售部总经理，月收入5万元左右，因受伤后及休养期间造成客源大量流失，因受伤住院只能拿保底工资3000元/月，但朱金香未向一审法院提交相关证据。
一审法院认为，彩云传奇餐厅是经过注册具有字号的个体工商户。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十九条规定“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”据此，朱金香以珠海市香洲彩云传奇餐厅作为彩云传�餐厅，并列明了经营者罗斌的基本信息，符合上述法律规定。彩云传奇餐厅辩称其不适格主体的辩解意见，一审法院不予采纳。彩云传奇餐厅为顾客提供餐饮服务，以过桥米线为主要菜品。而过桥米线的汤温度很高，通常接近100℃，以达到烫熟米线及搭配的荤、素菜等，极易发生烫伤事故，作为经营者应更加需要特别注意安全，避免烫伤的事故发生。彩云传奇餐厅虽辩称事故是因朱金香朋友的手打到彩云传奇餐厅服务员的端汤的手导致汤碗倾倒造成的，但其提供的现场监控录像仅能看到服务员在上汤时，朱金香朋友的左手有收缩的动作，但并不能看到朱金香朋友的手与服务员端汤碗的手有接触。彩云传奇餐厅虽申请了其员工出庭作证，称朱金香朋友的手碰到端汤碗的服务员的手才导致事故发生，但上述证人与彩云传奇餐厅均有利害关系，其证言的可信度较低。而为朱金香端汤的服务员在作证时陈述，其在上汤时虽有口头提醒朱金香及其朋友小心，但并不确定朱金香及其朋友是否有听清楚她的提醒。可见彩云传奇餐厅的服务员并未合理尽到提醒顾客小心注意的安全提醒义务。而且该服务员是单手拿汤上桌的，根据生活常理单手持汤碗不及双手持汤碗稳定而容易泼洒汤水。故根据上述判断，彩云传奇餐厅服务员在为朱金香上过桥米线汤时，未尽足够的注意安全义务，不慎倾倒了汤碗，是导致朱金香被烫伤的根本原因，彩云传奇餐厅应承担侵权责任。对彩云传奇餐厅辩称朱金香的损害后果是其朋友共同造成的答辩意见，证据不足，一审法院不予采纳。朱金香的损失：1.医疗费。朱金香主张受伤后形成大量疤痕，需要使用芦荟胶等药品治疗，但朱金香未提供医嘱证明需要使用辅助药物治疗，亦未提供证据证明其确实已产生3000元的医�费，故对朱金香的该项主张不予支持；2.护理费。彩云传奇餐厅在朱金香住院期间已为朱金香聘请了护工进行护理，故对朱金香主张住院期间的护理费用不予支持。朱金香还主张出院休息30天的护理费用，但未提供证据证明其需要继续护理，故对朱金香的该项请求，一审法院不予支持；3.住院伙食补助费。朱金香住院期间已由彩云传奇餐厅提供一日三餐，故一审法院对朱金香的该项请求不予支持；4.误工费。朱金香主张误工51天，即住院21天加出院医嘱休息一个月，一审法院予以采信。但朱金香主张按2015年珠海市劳动力市场工资指导价高位数5483元/月计算，缺乏依据，一审法院不予采纳。因朱金香未提供其有固定收入的证明，故一审法院参照本地最低工资标准1650元/月计算朱金香的误工费为1650元/月÷30天×51天=2805元；5.营养费。结合朱金香的伤情，一审法院酌情支持朱金香营养费1000元；6.交通费。朱金香主张交通费2000元，但未就每次费用对应的用途进行说明。一审法院结合朱金香的住院天数及评定伤残等情况，酌定为600元；7.鉴定费。朱金香为确定伤残等级支付了鉴定费1500元，有相应的发票证实，一审法院予以采纳；8.残疾赔偿金。朱金香经广东正光法医临床司法鉴定所鉴定，因烫伤导致身体多处皮肤瘢痕形成面积累计达体表面积的6.5%，构成十级伤残。上述鉴定机构及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，且结合出院医嘱，建议朱金香控制瘢痕增生治疗，可见朱金香出院时创面虽基本愈合，但生成瘢痕，虽控制瘢痕增生。另外，广东正光法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见书中亦附有朱金香定残时的照片，亦可看到朱金香大腿及手背的瘢痕。故一审法院对上述鉴定结论予以采纳。彩云传奇餐厅虽以朱金香单方委托为由对上述鉴�结论提出异议，但未提供证据足以推翻上述鉴定结论，一审法院对彩云传奇餐厅的异议不予采纳，对彩云传奇餐厅重新鉴定的申请亦不予支持。朱金香虽是农村户口，但其提供了居住信息证明其在事发前已在珠海城镇居住一年以上，结合朱金香具有劳动能力，故对朱金香主张按珠海市城镇居民标准计算残疾赔偿金为35278.3元×20年×10%=70557元，一审法院予以支持；9.被扶养人生活费。朱金香的母亲朱某1至朱金香定残之日止年满77周岁，计算被扶养人生活费的年限应为5年，故朱金香承担的被扶养人生活费应为26637.8元/年×5年×10%÷4人=3329.73元；10.精神损害抚慰金。结合朱金香的伤残等级及因体表留有瘢痕影响到朱金香的外观体貌，对朱金香的精神造成严重损害。一审法院确定朱金香的精神损害抚慰金为10000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条�一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审法院作出如下判决：一、彩云传奇餐厅于判决生效之日起十日内赔偿朱金香误工费2805元、营养费1000元、交通费600元、鉴定费1500元、残疾赔偿金70557元、被扶养人生活费3329.73元、精神损害抚慰金10000元；二、驳回朱金香的其他诉讼请求。一审案件受理费人民币1611元，由朱金香负担611元，彩云传奇餐厅负担1000元。
本院二审期间，朱金香提交了被扶养人所在地安陆市烟店镇张岗村民委员会出具的证明，以证明朱金香的母亲的家庭成员组成情况以及居住情�。对此，彩云传奇餐厅称对村民委员会证明的真实性、合法性、关联性不予认可，村民委员会不具有开具家庭成员身份信息的证明资质，且朱某1出生于1939年，但朱金香未递交朱某1的身份信息证明以及户籍信息是否予以注销的相应情形，同时该证明陈述的朱某1与朱金香居住在一起的事实具有主观随意性，村民委员会不具有证明被扶养人目前居住现状的行为能力。朱金香随后提交了其母亲朱某1的常住人口登记卡及身份证复印件和朱某3、朱某4、朱某5的身份证复印件。对此，彩云传奇餐厅称对其真实性有异议，登记卡显示为2017年4月27日迁来本址，与朱金香之前提供的信息有差异。同时，该登记卡并不能证实朱某1与朱金香的亲属关系。
二审法庭调查中，彩云传奇餐厅称据一审庭审时朱金香提交的病历资料，朱金香于2016年4月29日出院后并未按照医嘱进行复诊�对于该鉴定文书所依据的鉴定检查仅仅是朱金香出院时的病历资料。鉴定机构进行鉴定必须要求委托人提供完整的病历资料，而对委托人的伤情特征以及是否达到稳定的状态必须由医疗机构出具的复诊诊断予以确认。另外，该鉴定意见所载明的构成十级伤残的标准仅仅以疤痕表面面积的累计数，该体表面累计数具有主观随意性。
另查明，一审查明的其他事实无误，本院予以确认。
本院认为：
一、关于侵权责任主体。《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条规定：“经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。宾馆、商场、餐馆、银行、机场、车站、港口、影剧院等经营场所的经营者，应当对消费者尽到安全保障义务。”对此，在将高温米线汤端上时，彩云传奇餐厅服务员傅某在一审出庭作证时称其端上时才口头提醒，且不确定朱金香及其朋友是否有听清楚她的提醒。可见，彩云传奇餐厅并未尽到上述法律规定的说明、警示、标明义务。且彩云传奇餐厅服务员对于高温米线采用了单手端上的方法，从常识看不是合理的方法，会加大危害发生的可能。在此情况下，对于彩云传奇餐厅主张事故发生的原因是朱金香的朋友打到端汤服务员的手，首先，彩云传奇餐厅提供的现场监控录像仅能看到朱金香的朋友的手有收缩动作，并不能看到有接触。其次，从常理看，无法看清双方有接触，说明朱金香的朋友的手的幅度和力度也不会很大。再次，据傅某作证称，其上汤时看到朱金香与朋友面对面坐着在玩手机，据�，彩云传奇餐厅更应确认朱金香与其朋友听清提醒后再端汤上桌。综合来看，在把汤端到桌边、口头提醒如此短的时间内，要求朱金香的朋友迅速作出防止危害发生的正确反应，不能有所动作，不合常识常情。因此，一审认定彩云传奇餐厅未履行安全保障义务是导致朱金香被烫伤的根本原因，并无不当，本院予以维持。彩云传奇餐厅主张侵害是朱金香的朋友共同造成的，缺乏事实依据，本院不予支持。
二、关于鉴定问题。对朱金香一方自行委托司法鉴定机构作出的伤残等级鉴定，彩云传奇餐厅要求重新鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，彩云传奇餐厅应提供足以反驳鉴定结论的证据。就此，彩云传奇餐厅的理由是不清楚是否有完整的病历资料、朱金香是否到鉴定现场，伤情是否稳定缺乏医疗机构出具的复诊诊断，以及该鉴定意见据以确定伤残等级的疤痕表面面积累计数具有主观随意性等。本院认为，本案司法鉴定意见书已载明了鉴定所依据的病历资料情况和朱金香到现场接受检查的情况，并确认朱金香伤情稳定已达鉴定条件，彩云传奇餐厅主张要以医疗复诊诊断确定伤情是否稳定，并质疑以疤痕表面面积累计数作为鉴定依据的合理性，却未对该其主张的依据提供证据予以证明，不足以反驳鉴定结论，故本院对其主张不予采纳。一审法院未对其重新鉴定申请予以准许并无不当，本院予以确认。
三、关于被扶养人情况。村民委员会作为村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，有了解村民个人家庭情况的可靠渠道，其所出具的证明具有较强的证明力，且与朱金香提供的常住人口登记卡和身份证件信息可以印证，足以证明被扶养人及扶养义务人的相关情况。彩云传奇餐厅主张村民委员会不具有证明家庭成员身份信息的资质，朱金香应提供由公安机关认可的合法家庭户籍信息，没有法律依据。且彩云传奇餐厅亦未提供反驳证据予以推翻，故本院对其否定上述证明的证明力的主张不予采纳。一审判决认定的被扶养人情况并无不当，本院予以维持。
综上所述，彩云传奇餐厅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2045元，由珠海市香洲彩云传奇餐厅负担。
本判决为终审判决。
审判长 郭志俊
审判员 郭建勇
审判员 李 灵
二〇一七年五月二十六日
书记员 陈思绮