黑龙江省哈尔滨市双城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）双民初字第1334号
原告陆芳。
委托代理人孟庆泽，黑龙江森耀律师事务所律师。
被告黑龙江职业学院，住所地哈尔滨市双城区迎宾路***号。
法定代表人赵继会，院长。
委托代理人高海鹰，黑龙江法鹰律师事务所律师。
原告陆芳与被告黑龙江职业学院劳动合同纠纷一案，本院于2015年7月6日受理后，依法组成合议庭，分别于2015年10月9日、2015年11月13日公开开庭进行了审理。原告陆芳及其委托代理人孟庆泽，被告黑龙江职业学院委托代理人高海鹰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：1987年12月，原告被黑龙江省畜牧兽医学校劳动服务公司录用为大集体固定工人。录用后一直在该校的农牧试验场工作（被告更名前的一个部门）。2008年实行《劳动合同法》时，被告与原告签订《劳动合同》，合同约定为非全日制小时工（工作内容未变），被告该行为违法。2013年被告更名合并时未给原告安排工作，三个月后安排在被告二学区学生宿舍工作。2014年3月20日被告以原告两次不在岗为由口头予以辞退。原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳应当依法缴纳的社会保险，同时工资低于最低工资标准。原告与被告于1987年建立劳动关系，在2008年被告应与原告签订无固定期限劳动合同，而被告为免除责任愚弄原告，致使原告应有权利无法得到保障。2014年又以旷岗为借口违法辞退原告，被告理应承担赔偿责任，补发工资及缴纳各项社会保险。经哈尔滨劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年6月26日向原告送达仲裁裁决书。原告不服该裁决，向法院提起诉讼，要求判令：一、被告为原告补缴养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险及生育保险；二、被告给付原告独生子女费3000元；三、被告支付违法解除劳动关系赔偿金27840元；四、被告支付未订立无固定期限劳动合同赔偿金211120元；五、被告支付工资差额部分赔偿金105560元；六、被告支付2013年1月至3月未发工资3480元。以上共计人民币351000元。
被告辩称：原、被告只存在非全日制用工劳动关系。原、被告双方应严格依合同行使权利义务，被告并不存在拖欠原告工资的情形。依据法律规定，被告也不承担为原告缴纳社会保险的义务，以及经济补偿金和经济赔偿金的责任。原告陆芳在工作中存在严重过错，屡教不改，被告解除与原告的劳动关系，有事实和法律依据，程序正当，符合法律规定。另本案经哈市仲裁委两次庭审，事实清楚，证据充分，不存在原告所称事实不清的情况。综上，原告诉讼请求存在重大错误，不符合法律规定。
原告为证实其主张的事实，在举证期限内向本院提交证据为：
证据一、仲裁裁决书复印件。旨在证明原仲裁认定事实不清，适用法律错误。原告1987年入职被告处工作至今，始终是被告员工。劳动服务公司不具备独立法人资格，始终是被告单位的下属单位。庭审中被告未提交任何证明劳动服务公司设立、变更、撤销、或吊销的证据以证明其曾具有独立法人资格。相反被告提交的员工档案中清晰反映了劳动服务公司是被告的一部分，包括录用员工、经营管理均需被告方同意。原告所工作的农牧试验场亦是被告的一部分。2008年原、被告之间签订《非全日制小时工合同》系为规避被告规避法律责任而订立的，因违法而自始无效。原、被告间自2008年起即应订立无固定期限劳动合同。
证据二、仲裁庭审笔录两份（28页）。旨在证明仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。庭审中被告已自认：不清楚劳动服务公司是否具备独立的法人主体资格。并自称从现有证据看是独立法人，但未指出是什么证据可以证明（第8页）。被告在仲裁时的证据一中提交了《牧校家属区自来水改造工程协议书》，而在法庭上未提交该份证据，可见被告意欲隐瞒原告所工作的内容是被告的业务组成部分的事实。并且，被申请人在举证过程中，自认农场是黑龙江省畜牧兽医学校（被告更名前的名称）的后勤部门，无营业执照（第11页）。可见原告所工作的部门均为被告的一部分，是在仲裁过程中被告自认的事实。
证据三、劳动合同书一份（2008年3月1日），旨在证明该合同部分条款因违法而无效。该合同是被告在2008年为规避法律所赋予劳动者的法定权利而制定的，故因违法而无效。该合同签订前后，原告所从事的工作内容及薪资并没有变化，1987年至2008年原告已在被告处工作了21年，2008年本应与原告签订无固定期限劳动合同。
证据四、部分员工档案一份（11页）。旨在证明原、被告存在事实劳动关系，该档案第二页《大集体固定工人录取证》明确记载，录取单位为省牧校（被告更名前名称）。第四页明确记载经主管部门黑龙江省畜牧兽医学校（有公章）同意录取。可见原告在1987年入职时，即受被告管理，是被告的员工。
证据五、工勤人员签到簿（共5页）。旨在证明原、被告存在持续稳定的事实劳动关系，非小时工。
证据六、原告工资银行流水两份（4页）。旨在证明原、被告存在事实劳动关系，《劳动合同法》规定，非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。从工资的支付方式上亦可看出，原、被告之间具有持续稳定的事实劳动关系，并非小时工。
证据七、关于辞去陆芳同志五号公寓楼值班员决定。旨在证明原、被告存在事实劳动关系，且被告违法解除与原告的劳动关系。被告未提交任何证据证明其已明确有告知原告，劳动规章制度中有此项内容，原告无从知晓用餐时间，并且，被告未提交任何证据证明其制定了该项规章制度。被告解除与原告劳动关系违法。
证据八、证人王洪有庭某某。主要内容为：原告于1987年至1992年期间在农场干过活。1993年全体人员下岗，但其中不包括原告，原告留用。
证据九、证人赵金友庭某某。主要内容为：原告从2005年至2014年在农场上过班，收取水费和电费。
证据十、证人田志臣庭某某。主要内容为：1997年至2004年我与原告一起在农场工作。原告负责收取家属院水电费。
证据十一、书面证言三份。旨在证明原、被告之间存在事实劳动关系。
被告为证实其主张的事实，在举证期限内向本院提交证据为：
证据一、仲裁申请书、庭审笔录两份、仲裁裁决书。旨在证明：1、原告提出的诉讼请求有的内容超过了其在申请劳动仲裁时的事项及范围，对以上部分请法庭不予审理。原告是基于劳动争议仲裁而启动的民事诉讼程序，与基于民事法律关系启动的民事诉讼不同，在原告提出的仲裁请求事项范围内，对裁决不服的应当进行民事诉讼，原告的请求存在错误，本案争议的标的不应超过仲裁申请时的范围。2、通过仲裁庭审笔录表明，原告在仲裁过程中已主动放弃了关于经济赔偿的请求，对以上事项法庭不应予以审理。3、庭审笔录中显示，由于陆芳的仲裁请求第三项与第四项相矛盾，所以陆芳曾在仲裁庭审中放弃其提出仲裁的第三项经济补偿的请求，所以经济补偿不应是本案审理的范围。4、仲裁裁决事实清楚，证据充分。对仲裁裁决予以接受。
证据二、非全日制用工劳动合同。旨在证明原告是被告单位的非全日制用工，2008年3月1日原、被告建立非全日制劳动关系。原告的工作内容是收家属区水费，后因牧校进行水改，原告的工作岗位没有存在必要，为照顾原告而安排其做值班员。依据法律规定，原告为非全日制用工，法律没有强制规定，被告有缴纳各项社会保险的义务。根据《劳动合同法》的规定，原告作为非全日制用工，双方都有权随时终止合同，用人单位无须支付经济补偿金。所以被告没有向原告支付经济补偿金的义务，更无须支付经济赔偿金。原告作为非全日制用工，应按非全日制用工标准计算报酬，故原告要求支付在学校合并期间的工资没有事实和法律依据。原告方面的证人关于原告在农场工作的证明内容与事实不符。不具有证据效力。
证据三、哈劳人仲字（2015）267号庭审笔录。旨在证明原告曾在仲裁庭审调查过程中对自己的过错有自认，其对自己漏岗的行为和因工作过程中有过错需承担责任及签了所产生的后果都是有充分认知的。所举案例证明值班员岗位的重要性，如不严肃处理原告的行为，后果不堪设想。原告多次失职漏岗存在过错，被告属因法定过错解除的情形，不应支付经济补偿金和赔偿金。原告在仲裁庭审时提交证据证明其不是漏岗而是买饭，本次开庭未向法庭提交，证明其在仲裁过程中存在说假话，做伪证的嫌疑。
证据四、一九八七年固定工合同、清理全民一般干部／工人档案工资和一九九八年晋升标准工资审批表、一九九零年企业部分职工晋升半级工资审批表、一九九一年粮油调价变动职工标准工资登记表、一九九三年企业职工调整工资标准登记表、一九九四年企业职工晋升工资审批表复印件各一份。旨在证明原、被告在1987年并未建立劳动关系。原告是作为集体所有制工人与企业劳动服务公司建立的劳动关系，而不是畜牧兽医学校。原、被告之间在2008年3月1日以前不存在劳动关系。
证据五、承包合同书、租赁合同书、农牧场租赁合同补充协议、农牧场正式工19人名单。旨在证明证人证言与事实不符。原告工作内容是收水费，不是农场工作内容。19名人员名单中没有原告名字，结合原告第二、四组证据，恰恰证明原告2008年以前存在劳动关系的事实，不能与被告建立非全日制用工的劳动关系混在一起。
证据六、计划生育条例。旨在证明原告不符合法定的申请独生子女费的条件，被告也没有给付的义务。
庭审中，针对原告所举证据，被告对证据一的真实性和合法性无异议，对证明内容的异议为：1、1987年与原告签订劳动合同的公司是一个独立的单位，其录用不需被告批准；2、农场确实是被告的下属单位，但原告并没有在农场工作过，与本案无关；3、被告与原告签订的非全日制用工合同内容不违反法律规定，为有效合同。本院认为，原告所举该证据虽具有客观真实性，但无法证实其主张的事实。为无效证据，不予采信。对证据二的真实性、合法性无异议，对证明内容的异议主要为：1、1987年与原告建立劳动关系的劳动服务公司是一个能够独立承担劳动责任的单位，除录用原告的登记表中被告作为主管部门加盖过公章外，其它证据均没有加盖公章和签署意见；2、收水费的区域包括农场，后因水改取消该岗位才安排原告去做宿舍管理员；3、农场是学校一部分，原告从未在农场工作过，仅是收水费负责该区域。本院认为，原告所举该证据可以证实，自2008年3月1日起原告为被告工作，岗位是收取家属区水费，以及农场为被告单位后勤部门的事实。但无法证实其它内容，为部分有效证据，对证据的有效部分，予以确认并采信。对证据三真实性、合法性、关联性无异议。对证明内容的异议主要为：1、1987年-2008年与原告建立劳动关系的是劳动服务公司而不是被告；2、2008年以前原告处于下岗状态，被告有一收水费的岗位，才于2008年3月1日与原告建立劳动关系，双方签订的合同及合同内容均符合法律规定。本院认为，原告所举该证据具有真实性，对其真实性予以确认。但该证据不能证实原告主张的事实，为无效证据，不予采信。
对证据四的异议主要为：1、对1987年招收新工人登记表真实性、合法性无异议。对证明内容的异议为，1987年与原告建立劳动关系的是劳动服务公司而非被告，批准机关为劳动局，主管部门为畜牧学校；2、固定工人录取证与招收工人登记表盖章单位不符，应以经过各级用人单位主管部门批准机关盖章的登记表为准。本院认为，该证据可以证实原告于1987年12月被黑龙江省畜牧兽医学校劳动服务公司招录为大集体固定工人，但无法依此证实其与服务公司主管部门形成事实劳动关系并受其管理的事实，故该证据对其待证事实无证明效力。为无效证据，不予采信。对证据五的真实性、合法性无异议，对证明内容的异议主要为：1、原告所称的证明时间不正确；2、不能证实1987年-2008年原、被告建立了劳动关系；3、2008年3月1日原、被告建立非全日制用人关系。2013年4-5月的签到簿，不能证明2008年被告与原告建立的不是非全日制用工关系。本院认为，因被告对真实性无异议，对该证据真实性予以认定。但不能依此证据认定签到簿记载之外时间原、被告间的用工形式，故对其待证事实不具有证明效力。为无效证据，不予采信。对证据六真实性、合法性有异议，原告提供的流水单截止日期为2014年8月份，而原告于3月就被开除了。本院认为，因原告于2014年3月与被告解除劳动关系，故该流水单4月份之后的记载内容与本案不具有关联性，为部分有效证据，对证据的有效部分予以确认并采信。对证据七真实性、合法性、关联性均无异议。对证明内容的异议主要为：1、原告在2015年5月20日仲裁庭开庭时对于其严重违反学校规章制度的事实是自认的，故被告辞退原告正确；2、原告仲裁时提交的其脱岗是为去吃饭的证据是伪造的。本院认为，因被告对该据真实性无异议，同时被告作为用人单位未举出有效证据对该证据证明内容予以否定，为有效证据，予以确认并采信。对证据八的异议主要为：1、证人称农场就是种地而不包括收水费，不能证明原告在农场工作过；2、证人称93年农场集体下岗后又称原告没下岗，不能证明原告系农场职工；3、证人承认农场和劳动服务公司同时存在，证明原告与劳动服务公司建立的劳动关系而不是和农场。对证据九的异议主要为：1、不真实，其称农场就是种地的，不包括收水电费；2、证人称对服务公司不了解，证实1987年原告与劳动服务公司建立劳动关系；3、证人称某某，和2008年被告与原告签订的非全日制用工合同相吻合，从而证明原告并未一直在农场工作。对证据十的异议主要为：证人证某某和其某某的书面证言不真实，书面证言称1997年-2004年原告在农场工作，庭审中证人对服务公司与农场是否是一个部门不清楚，对原告是否在农场工作不确定。本院认为，证据所举证据八、九、十证人庭某某，因未有其它有效证据予以佐证，真实性无法认定，不能依此认定劳动关系存在与否。为无效证据，不予采信。对证据十一的异议为，证人未到庭，不应采信。本院认为，被告异议理由成立，为无效证据，不予采信。
庭审中，针对被告所举证据，原告对证据一的异议为：本案具有不可分性，法院应一并作出裁决，被告并没有提供证据证明原告在仲裁时放弃任何请求。被告提交的庭审笔录缺少第6页，意欲隐瞒工资发放情况。非全日制劳动报酬结算周期最长不超过十五日，根据工资发放情况可以推定，原告并非是小时工。本院认为，被告所举该证据无法证实仲裁裁决是否正确的事实。对其它证明内容予以确认。为部分有效证据，对证据的有效部分，予以确认并采信。对证据二的异议为：真实性无异议，证明内容的异议为该合同系被告为规避法律违法订立，严重侵犯了原告的合法权益。本院认为，被告所举该证据具有客观真实性，可以证实其主张的事实，为有效证据，予以采信。对证据三的异议为：真实性无异议，对证明内容有异议，该组证据直接证明被告违法解除与原告的劳动合同，并且证明双方存在持续稳定的事实劳动关系。被告未提交证据证明其制定了规章制度，原告无从知晓如何违反了规章制度且达到严重程度。本院认为，被告所举该组证据不能证实其主张的事实，为无效证据，不予采信。对证据四的异议为：真实性和证明事项均有异议，该组证据从原告1987年入职时保存至今，中间缺少1994年以后的档案，可见被告隐瞒了部分事实。从原告提交证据可看出，原告始终为被告工作。原告已申请调取该部分证据，被告仍故意隐瞒，应认定原、被告之间存在事实劳动关系。本院认为，被告所举证据具有客观真实性，可以证实其主张的事实，为有效证据，予以采信。对证据五的异议为：对证据部分真实性无异议，部分有异议。对证明内容有异议，该证据直接证明原、被告存在持续稳定的事实劳动关系。本院认为，被告所举证据与本案不具有关联性，为无效证据，不予采信。对证据六的真实性无异议，对证明内容的异议为：原告无法领取独生子女费是被告未申报造成的，被告应承担责任。本院认为，被告所举证据与本案不具有关联性，为无效证据，不予采信。
经本院审理查明，原黑龙江省畜牧兽医学校于2002年升格为黑龙江省畜牧兽医职业学院，2011年1月25日更名为黑龙江科技职业学院，2012年2月28黑龙江科技职业学院并入黑龙江工商职业技术学院，并撤销黑龙江科技职业学院的建制，同时黑龙江工商职业技术学院更名为被告黑龙江职业学院。
另查明，原告于1987年12月经双城县劳动局批准，录用为黑龙江省畜牧兽医学校劳动服务公司集体所有制固定工人。该服务公司主管部门为黑龙江省畜牧兽医学校。2008年3月1日，黑龙江省畜牧兽医职业学院与原告签订劳动合同一份，合同内容主要为，双方用工形式为非全日制用工，原告的工作地点为实训基地，工作任务是收缴双城市农牧场家属区水费。工资标准为每小时4.3元，每半月结算一次。该合同同时约定，合同双方都有权随时解除和终止劳动合同，但应提前两天以书面形式通知对方。合同签订后，被告通过银行汇款方式按合同约定向原告发放工资至2012年12月28日。2013年1月份至3月份期间，因原告工作岗位取消，未为被告提供劳动。2013年4月10日起，原告在被告黑龙江职业学院第二校区五号公寓做值班员，看护寝室，每天工作八小时。该校区位于双城市（现双城区）。2014年3月24日，黑龙江职业学院第二校区学生工作部作出《关于辞去陆芳同志五号公寓楼值班员的决定》，以原告在岗期间多资离岗为由，将原告交到第二区人事处予以处理。2014年3月末，被告人事处以原告多次漏岗，严重失职屡教不改为由，口头通知原告被辞退。原告从事公寓管理员工作期间，其于2013年4月至2014年3月领取的工资数额低于双城市（现双城区）最低工资900元／月的标准。
本院认为，根据法律规定，劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷，人民法院应当受理。而原告要求被告给付独生子女费，不属劳动合同履行过程中产生的纠纷，不属于人民法院审理范围，不予审理。根据法律规定，人民法院受理劳动争议后，如增加的诉讼请求属独立的劳动争议，应告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本案原告要求被告支付未订立无固定期限劳动合同赔偿金，因该请求未经劳动仲裁部门进行裁决，原告可待向劳动争议仲裁委员会申请仲裁后，另行主张权利。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违法解除或终止劳动合同的，应依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告未举出充分证据证实其解除与原告劳动关系具有合法性，应认定为违法解除。原告要求被告给付违法解除劳动关系赔偿金，符合法律规定，应予支持。关于原告工作年限及赔偿数额问题，被告已举证证实原告自1987年与黑龙江省畜牧兽医学校劳动服务公司建立了劳动关系，而原告未举出其与劳动服务公司解除或终止劳动关系的有效证据，从而无法认定2008年3月1日以前，原、被告双方是否存在劳动关系。同时，根据法律规定，非全日制用工不存在工龄问题，终止非全日制用工关系，用人单位不向劳动者支付经济补偿。故赔偿金的起算年限应以双方转为全日制用工形式之时即2013年4月起为准。关于赔偿数额，因原告领取工资数额低于双城市（现双城区）最低工资900元／月的标准，应以当地最低工资标准进行计算，原告在被告单位的工作年限为6个月以上未满1年，赔偿数额为人民币1800元（900元／月×1个月×2）。对超出部分，不予支持。因原、被告双方于2013年4月10至2014年3月末建立了全日制用工形式的事实劳动关系，根据法律规定，被告应以当地职工月平均工资的60%为基数，为原告补缴该期间的基本养老、基本医疗、工伤、生育及失业保险费用。具体数额由社保经办机构核定，双方依法按照各自比例承担相关费用，利息由被告承担。原告要求被告支付工资差额部分赔偿金，因原告未举出其已向劳动行政部门主张权利，且存在用人单位经劳动行政部门责令限期支付后逾期不支付的证据，对于原告该项请求，不予支持。原告要求被告支付2013年1月至3月未发工资3480元，因未提供该期间为被告提供劳动的证据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第三十九条、四十七条、第七十一条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告黑龙江职业学院以当地职工月平均工资的60%为基数，为原告陆芳补缴2013年4月至2014年3月期间的基本养老、基本医疗、工伤、生育及失业保险费。具体数额由社保经办机构核定，双方依法按照各自比例承担相关费用，利息由被告黑龙江职业学院承担。于判决生效后十日内履行完毕。
二、被告黑龙江职业学院给付原告陆芳违法解除劳动合同赔偿金人民币1800元。于判决生效后十日内履行完毕。
三、驳回原告陆芳的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由被告黑龙江职业学院负担担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 于 红
审 判 员 张凯军
代理审判员 张彦鹏
二〇一五年十一月二十九日
书 记 员 杨翔宇