山东省平度市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民一初字第2634号
原告�岛诚汶电子有限公司，住所地平度市经济开发区烟台路5号。
法定代表人：辛东烈，职务：董事长
委托代理人：王艳艳，山东天正平律师事务所律师。
被告张敏。
委托代理人王锡，山东勇华律师事务所律师。
原告青岛诚汶电子有限公司与被告张敏经济补偿金纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛诚汶电子有限公司的委托代理人王艳艳、被告张敏及其委托代理人王锡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告青岛诚汶电子有限公司诉称，原被告双方于2010年12月2日建立劳动关系，并于2012年12月2日签订了无固定期限劳动合同。2014年5月12日，被告以原告未按照劳动合同提供劳动条件，并于原告协商变更不成为由申请仲裁，要求解除劳动合同，并要求原告支付经济补偿金9657.27元、赔偿金19318.54元、基本生活费6761.48元。平度市劳动人�争议仲裁委员会作出平劳人仲案字（2014）第67号裁决书，裁决原告向被告支付经济补偿金9659.27元。原告认为，被告的上述主张不成立，原告不应该向被告支付经济补偿金9659.27元。理由是：一、原被告双方签订的劳动合同中约定被告的工作岗位是生产。起初，原告安排被告从事生产车间分切工作。在劳动合同履行过程中，由于被告工作态度不认真，多次给原告造成经济损失并在公司内造成恶劣影响。2013年10月份，被告因个人操作不当再次给原告造成经济损失，根据公司《规章制度之就业规则》的规定，被告的行为，视为经考核不能胜任原岗位工作。于是，原告根据《劳动合同》第四条的约定予以调整被告的工作岗位，并向被告下达了书面通知。原告认为，被告不能胜任原岗位工作，原告有权根据公司规章制度之《就业规则》的规定及《劳动合同》的约定，对被告工作岗位进行调整，并且调整后的工作范围仍属于劳动合同约定的生产范畴，不属于对劳动合同的变更，无需与被告协商一致。二、劳动部办公厅关于因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函即劳办法（1996）100号第一条“对于因劳动者不能胜任工作而变更、调整职工工作岗位，属于用人单位的自主权”。根据该规定，原告对经考核不能胜任工作的被告进行岗位调整，不违反法律法规的相关规定。被告单方提出解除劳动合同，原告无需向被告支付经济补偿金。为此，具状法院，一、请法院依法判令原告不予支付被告经济补偿金9659.27元；二、本案诉讼费用由被告承担。
被告张敏辩称，原告未就被告岗位变更问题与被告进行协商，被告于2014年3月19日向原告发出解除劳动合同通知事实清楚。平度市劳动人事争议仲裁委员会（2014）平劳人仲案字第67号裁决，认定事实清楚，适用法律正确。请依法判决。
经审理查明，2010年12月2日，被告到原告处从事操作工工作。2012年12月2日，原被告双方签订无固定期限劳动合同，约定被告为生产岗位操作工，负责分切工作。2013年12月5日，被告因原告调整其岗位工种未与其协商一致，便多次请事假，并于2013年12月16日以原告违法解除劳动合同为由，向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金等。2013年12月25日后，被告再未回原告处工作。2014年2月20日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字（2013年】第377号裁决书，驳回了被告的仲裁请求。2014年3月17日，被告向原告发出解除劳动合同通知，要求与原告解除劳动合同，原告于2104年3月19日收到该通知。2014年3月20日，被告向平度市劳动人事争议仲裁委员会又申请仲裁，请求确认原被告之间的劳动合�于2103年3月19日解除；2、依法支付被告经济补偿金9659.27元；3、依法支付被告基本生活费6761.48元；4、依法支付被告赔偿金19318.54元。2014年6月12日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字（2014年】第67号裁决书，裁决1、原被告之间的劳动合同于2103年3月19日解除；2、原告支付被告经济补偿金9659.27元；3、驳回被告的其他仲裁请求。原告收取该裁决书后不服该裁决，向本院提起诉讼。
审理过程中，被告提供平劳人仲案字（2013年】第377号裁决书一份，称该裁决书已生效，能够证明与原告建立劳动关系的时间为2010年12月2日，且劳动合同约定被告从事工作为分切工作。原告对此无异议，但称双方劳动合同约定被告工作岗位为生产。
被告提供解除劳动合同通知、EMS详情单及邮件妥投的短信各一份，证明其于2014年3月17日向原告发出解除劳动合同通知，原告于2014年3�19日收到该通知。原告对此无异议，称确已收到该通知。
被告提供其工资条一宗，证明其2012年12月至2013年11月期间的月平均工资为3219.75元。原告对该工资条的真实性不认可，称除2013年7、8月份的工资外，其余月份的工资与其给被告实际发放的工资数额不符。而原告未提供相反的证据予以证明。
被告提供证人王某、证人孙焕磊出庭作证证明原告每月让职工加班100多个小时。被告对证人证言无异议。原告异议称，证人王某因违反公司规章制度离开与公司有矛盾，二证人证言均不属实，不应采信。
被告提供工作岗位调整通告一份，证明原告要求变更其劳动条件，双方未达成一致意见。原告对该证据的真实性无异议，但称其系被被告的工作表现不能胜任原工作岗位，而根据劳动合同及就业规定依法对被告进行工作调整，不需要与被告协商。
原告提供《警告书》三份、《检讨书》三份及生产部人事变更起案一份，证明变更在工作期间多次存在工作失误，不能胜任工作。被告人事变更起案异议称，该证据系原告的单方出具，与其无关；对三份警告书的真实性无异议，但称该警告书系原告让员工定期书写，且写最后一份警告书时其仍在原工作岗位工作，原告并未提出其不能胜任工作；对检讨书的真实性没有异议，但称检讨书是为其今后更好工作应原告要求所写，不能证明其给原告造成重大损失，且检讨书的最后时间是2013年6月7日，此后在未有此类检讨，证明其能够胜任工作。
原告提供请假条两份、出勤管理表一份及打卡记录一份，称该请假条系被告本人书写，时间分别为2013年12月9日、2013年12月10日至2013年12月25日，证明被告在2013年12月份出勤4天，12月25日后被告既未请假也未到单位上班，应按旷工处理。被告对上述证据的真实性均�异议，称其请假系因原告存在超时加班及双方在调整岗位上未能达成一致意见，其请假后提出仲裁，要求与原告解除劳动关系。
原告提供就业规则第15页、制定实施就业规则的会议记录、入社档案管理表各一份，证明其所提供的就业规则是经过法定程序征求职工意见后制定的，且已经予以公示。根据该就业规则第34条第4项之规定，职工在工作中给公司造成损失，视为不能胜任工作，单位有权调整工作岗位，是单位的用人自主权符合劳动部的规定。被告异议称，原告从未向其出示过该就业规则，也未对此进行过相关宣传，并不知情，对该证据不认可；、入社档案管理表上的签字虽其本人所签，但被告对相关内容并不知晓，且签字时档案表有多处内容空白，系事后原告单方书写，因此，对该入社档案管理表亦不认可。原告提供《加班加点自愿书》一份，称被告为增加�资收入，自愿申请按照单位生产情况每天加班3小时、周六周日加班，但实际加班及加班时间由原告根据实际生产情况具体安排。被告对该证据的真实性无异议，但称自愿书违反每月加班不超过36小时的强制性法规规定，应认定无效。
被告要求原告依据山东省企业工资支付规定第三十六条之规定，以平均工资3215.75元为基数，支付其2013年12月5日至2014年3月5日期间每月70%的生活费根共计6761.48元。原告对此有异议称，山东省企业工资支付规定第三十六条，系非因劳动者原因造成企业停工停产歇业的情况，但本案不存在该情形，原告为被告安排了工作，系被告不接受并擅自离岗。被告自2013年12月25日后，再未到原告处工作，不应当享受任何工资待遇，因此，其该请求不应当支持。
被告主张因原告违违反劳动合同法第48条规定与被告终止劳动合同，致使劳动合同不能继续履行，因此，应以月平均工资3215.75元为基数，支付其赔偿金19318.54元。原告异议称，其不存在违法解除劳动合同的情形，是被告本人提出解除劳动合同，且被告同时主张经济补偿金和赔偿金，不应当支持。
案因原告不同意调解，使调解不成。
上述事实，由庭审笔录，原告提交的劳动合同一份、《警告书》三份、《检讨书》三份、生产部人事变更起案一份、加班加点自愿书一份、12月份出勤管理表一份、就业规则一份、制定实施就业规则的会议记录一份、入社档案管理表一份，被告提供的平劳人仲案字（2013）第377号裁决书、解除老劳动合同通知一份、EMS详情单及邮件妥投短信各一份、工资条一宗。平劳人仲案字（2014）第67号仲裁卷宗在案，经质证相互佐证，足以认定。
本院认为，该案争议的焦点是：一、原告以被告不胜任工作为由将被告从生产岗位调至清扫岗位，�否不需与被告协商一致。二、被告要求因原告变换工作岗位未与其协商一致，提出解除老劳动合同，原告应否支付经济补偿金。关于焦点一：被告与原告在劳动合同中约定，被告系从事生产岗位，实际从事分切工作。工作中，虽被告有不认真之处，原告也作出警告，被告也检讨表示认真工作。但原告单方将被告调整至清扫卫生岗位，虽没离开生产系统，但工作性质截然不同，原告不能片面强调用人自主权，而忽视了被告的正当合法权益。因此，原告将被告从生产岗位调整至清扫岗位，属于对合同约定的重大变更，应当与被告协商一致。原告提供的警告书、入社档案管理表、就业规则、会议记录未就劳动合同变更问题与被告进行协商，亦未就所提供的相关规章制度系经民主程序制定提供有效证据予以证明，且被告拒绝至新岗位工作。根据劳动合同法第四条之规定，该就业规则不能作为其单方为被告调整工作岗位的有效证据。关于焦点二：原告未就调整被告工作岗位与被告协商一致，应视为改变被告原工作条件，被告以此为由提出解除双方劳动合同，并要求原告支付经济补偿金，确认双方劳动合同于2014年3月19日解除，符合劳动合同法的规定，证据充分，本院予以支持。被告于2010年12月2日与原告建立劳动关系，被告提供的工资表能够证明停止工作前月平均工资为3219.75元，原告虽对此有异议，但没提交相反证据予以证明。故，本院予以采信。因此，原告应以月平均工资为3219.75元为基数，支付被告3个月的经济补偿金9659.25元。被告未提供任何证据证明原告违法解除其劳动合同，且被告自己提出解除劳动合同，请求支付经济补偿金，又请求支付赔偿金，属于重复请求，没有法律根据，其请求支付赔偿金19318.54元，本院不予支持。被�自2013年11月7日至2013年12月25日期间均以有事为由向原告提交了休假申请书，25日后也未到原告处上班提供劳动，因此，其要求原告支付2013年12月5日至2014年3月5日的生活费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，原告的请求，缺乏证据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第三十五条、第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、驳回原告青岛诚文电子有限公司的诉讼请求；
二、原告青岛诚文电子有限公司与被告张敏之间的劳动合同于2014年3月19日解除；
三、原告青岛诚文电子有限公司于本判决生效后10日内支付给被告张敏经济补偿金9659.25元；
四、驳回被告张敏的其他仲裁请求。
�果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，邮寄费60元，合计70元。由原告青岛诚文电子有限公司负担（已预交70元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳上诉案件受理费10元，上诉于山东省青岛市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费，按自动放弃上诉处理。
审判长 刘月纯
审判员 王美君
陪审员 王田堂
二〇一四年九月十五日
书记员 许月翠