上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0113民初9847号
原告：关祥奎。
委托诉讼代理人：冀军辉，上海浩锦律师事务所律师。
被告：上海晟辰物流有限公司。
法定代表人：李广东，经理。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：王婷，上海市华通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：辛剑飞，上海市华通律师事务所律师。
原告关祥奎与被告上海晟辰物流有限公司(以下简称物流公司)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告关祥奎及其委托诉讼代理人冀军辉、被告物流公司的法定代表人李广东、被告保险公司的委托诉讼代理人王婷到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告关祥奎诉称，2016年11月9日17时，驾驶员张某某驾驶被告物流公司名下牌号为沪B9XX**重型半挂牵引车在安达路出逸仙路西约300米处因操作不当与原告发生碰撞，导致原告受伤。后经交警部门认定，驾驶员张某某负事故全部责任，原告不负事故责任。现原告诉请来院，根据涉案机动车的保险情况，要求被告方赔偿住院伙食补助费人民币(以下币种均同)260元(20元/天×13天)、营养费2,400元(40元/天×60天)、护理费3,000元(50元/天×60天)、残疾赔偿金115,384元(57692×20年×0.1)、精神损害抚慰金5,000元、误工费25,400元(5,080元/月×5个月)、交通费600元、衣物损失费500元、鉴定费2,400元、律师费8,000元；对上述赔偿项目及金额，被告保险公司在机动车第三者责任强制保险(以下简称交强险)和第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)责任限额内承担责任(其中精神损害抚慰金要求在交强险中优先受偿)，超出保险赔偿项目和金额的部分由被告物流公司承担。
被告保险公司辩称，根据事故责任认定书记载原告是在为案外人张某某修理车辆时发生的事故，根据保险条款，原告如若是在修理时发生事故则商业三者险不予理赔。肇事车辆确在被告保险公司处投保有交强险以及商业三者险(保险责任限额为1,500,000元，特约不计免赔)，本次事故发生在保险期内，同意在保险范围内承担合理赔偿责任。对鉴定意见(原告伤残等级以及三期期限)无异议。对具体赔偿项目与金额：住院伙食补助费认可20元/天计算11.5天；营养费认可30元/天计算60天；护理费认可40元/天计算60天；残疾赔偿金只认可按照农村标准进行赔偿；精神损害抚慰金需要调查事故情况后发表书面意见；误工费由于原告无证据提供，故对误工费不予认可；交通费认可200元；衣物损失费认可200元；鉴定费属于商业三者险保险理赔项目，根据调查情况发表书面意见，如若属于商业三者险拒赔情形则不予认可；律师费不属于保险理赔项目。
被告物流公司辩称，对事故经过、责任认定以及鉴定意见均无异议。驾驶员张某某是公司员工，事发时在履行职务行为，愿意由被告物流公司依法承担相应的赔偿责任。事发当天张某某驾驶车辆到原告摊位处修理轮胎，车胎补好后原告去车下取工具时，张某某没有看到原告就发动车辆，造成交通事故。对具体赔偿项目和金额：在保险理赔范围内的与保险公司意见一致；对超出保险项目的即律师费由法院依法处理。另，事发后被告物流公司为原告垫付医疗费38,491.69元、护理费1,053元，请求在本案中一并处理。
经审理查明：
一、2016年11月9日17时，驾驶员张某某驾驶被告物流公司名下牌号为沪B9XX**重型半挂牵引车在安达路出逸仙路西约300米处因操作不当与原告发生碰撞，导致原告受伤。后经交警部门认定，张某某负事故全部责任，原告不负事故责任。在事故认定书调解结果一栏中记载：据当事人所述，乙方(原告)在为甲方(张某某)修理汽车时，甲方不慎将车辆发动，导致车辆将乙方碾压，张某某在此签名。
二、事发后原告共发生医疗费38,293.69元(系被告物流公司垫付，已扣除住院期间伙食费198元)、护理费1,053元(系被告物流公司垫付)。原告伤情经鉴定构成XXX伤残；酌情给予误工期150日、营养期60日、护理期60日。原告支付鉴定费2,400元。另，原告为处理事故、诉讼等所需，支付了一定数额的交通费及律师费。
三、肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险(保险责任限额为1,500,000元，购买不计免赔)。本次交通事故发生于保险期内。事发后，被告物流公司垫付医疗费38,491.69元、护理费1,053元，原告予以认可并同意在本案中一并处理。
四、原告为证明事发前一年居住在本市城镇范围，主要收入来源于城市，提供了相关书面材料，并申请证人出庭作证。
审理中，原告表示事发时肇事车辆已经修理完成，轮胎已经安装完毕，原告去车辆下面取修理工具时，被告物流公司驾驶员没有看到原告就发动车辆才造成事故发生。驾驶员张某某到庭陈述：车辆在修理过程中是用千斤顶在支撑，如果没有修理完毕，车辆是无法启动的，也不可能造成人员受伤；事发当天车胎补好后，其支付了修理费，上车刚发动车子就感觉车下有异物，马上停车发现原告在车下，原告说其在取工具。张某某又称事发后其比较紧张，所以在对交警陈述事发经过时没有表述清楚。
以上事实，有原告提供的《道路交通事故责任认定书》、机动车行驶证和驾驶证、《机动车交通事故责任强制保险单》及机动车保险单、相关病史资料、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、律师费发票、居住证明、证人证言以及被告物流公司提供的医疗费发票、护理费发票等及双方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，被告保险公司抗辩称依据事故认定书记载车辆在修理过程中发生交通事故，商业三者险不予理赔。对此本院认为，原告与被告驾驶员是交通事故的当事人，双方对事故发生的经过较为清楚。双方在本案审理过程中均陈述车辆是在修理完毕后发生交通事故。同时依据常理推断，车辆在修补轮胎过程中无法发动行驶，故只有在车辆修理完毕后才能启动车辆，原告与被告驾驶员陈述车辆是在修理完毕后发生交通事故的说法较为可信，驾驶员在交警部门的单方陈述不能作为本案定案依据。同时，被告保险公司并未举证证明其将该免责条款的概念、内容以及法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明，综上，上述免责条款对本案不产生效力。故被告保险公司仍应在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任。原告要求相关费用按照城镇标准赔偿，依据原告提供的材料及证人证言，本院予以采信。
本案中，被告物流公司驾驶员张某某负事故全部责任，事发时在履行职务行为，故本院确定对原告因事故造成的合理损失，首先由被告保险公司作为肇事车辆的保险人在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内予以赔偿；仍有不足的，由被告物流公司予以赔偿。被告物流公司垫付的医疗费38,491.69元在本案中一并处理。关于住院期间被告物流公司垫付的护工费1,053元，因原告在本案中己主张护理费，且住院医疗费中己包含相关护理费，故再行主张该护工费，于法无据，本院不予准许。
关于原告各项损失：1、医疗费38,293.69元、鉴定费2,400元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元，均属合理赔偿范围，本院均予以支持。2、住院伙食补助费，依据原告住院天数，本院酌情支持230元。3、营养费，结合鉴定结论确定的期限以及原告伤情情况，本院酌情支持1,800元。4、护理费，结合鉴定结论确定的期限以及原告伤情情况，本院酌情支持2,400元。5、误工费，本院酌情支持10,950元。6、交通费，本院酌情支持200元。7、物损费，原告在事故中发生衣物损失实属必然，本院酌情支持200元。8、律师费，结合本案实际情况，本院酌情支持5,000元。上述各项费用总计181,857.69元，其中被告保险公司在交强险范围内承担120,200元，在商业三者险范围内承担56,657.69元。剩余5,000元由被告物流公司予以赔偿。被告物流公司垫付的医疗费38,491.69元予以抵扣。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告关祥奎医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、物损费共计人民币120,200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告关祥奎医疗费、残疾赔偿金、鉴定费共计人民币56,657.69元；
三、被告上海晟辰物流有限公司赔偿原告关祥奎律师费5,000元，与被告上海晟辰物流有限公司垫付的38,491.69元相抵扣后，原告关祥奎于本判决生效之日起十日内返还被告上海晟辰物流有限公司人民币33,491.69元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为人民币1,779元，由被告上海晟辰物流有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 王骏
二〇一七年七月二十六日
书记员 李芸
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。