吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉01民终100号
上诉人（原审原告）杨杨，男，1986年10月14日生，汉族，住长春市南关区。
被上诉人（原审被告）长春宝雍阁物业服务有限责任公司，住所地长春市绿园区西新镇双丰村富民大街1597号。
法定代表人焦凤勇，总经理。
委托代理人刘宏亮，该公司项目经理。
委托代理人郑爱妮，吉林大华铭仁律师事务所律师。
上诉人杨杨因与被上诉人长春宝雍阁物业服务有限责任公司（以下简称宝雍阁公司）劳动争议纠纷一案，不服长春市绿园区人民法院（2015）绿民一初字第696号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨杨原审时诉称，2011年11月30日杨杨与宝雍阁公司签署劳动合同，合同中约定工作时间执行标准工时制，即日工作8小时，周工作40小时。2013年合同到期后双方续签劳动合同，在合同中明确约定了每日工作时间：夏季8时至12时、13时至17时，冬季8时至12时、12时30分至16时30分。同时以书面形式签署一份《物业服务费收费控制程序》及《客服专员物业费收缴分解明细》，签署后由宝雍阁公司保管。《程序》、《明细》中约定了杨杨的工作任务及奖惩办法。但在实际工作中，宝雍阁公司违反劳动合同约定，安排申请人自2011年11月30日入职后每周工作6天、每天工作8小时、周工作时间超过48小时，并不支付加班费。杨杨已经书面通知宝雍阁公司，要求履行合同义务，依照有关法律法规支付杨杨合法应得的劳动报酬，但宝雍阁公司不予理会。杨杨向宝雍阁公司索要2011年11月30日至2015年3月20日考勤记录，工资明细等材料，宝雍阁公司亦不予理会。杨杨于2015年3月26日向长春市绿园区劳动人事争议仲裁委员会对上述诉讼请求提出仲裁申请。仲裁委于2015年3月31日受理此案，并在宝雍阁公司没有提供任何证据的情况下对杨杨的工作时间做出了认定，于2015年5月4日裁决驳回杨杨的申请请求。杨杨不服，依法向人民法院提起诉讼。上述事实，有劳动合同书、考勤表等材料为证。请求法院判决：1.根据劳动合同法第38条，判令立即解除劳动关系；2.宝雍阁公司支付杨杨2011年11月30日至2015年3月31日间173天加班费36541.06元；3.宝雍阁公司支付杨杨加班费经济补偿金9135.26元；4.宝雍阁公司支付杨杨解除劳动合同经济补偿金16845.22元；5.宝雍阁公司支付杨杨解除劳动合同赔偿金33690.44元；6.宝雍阁公司额外支付杨杨一个月工资2200元。
宝雍阁公司原审时辩称，因杨杨严重违反公司规章制度，宝雍阁公司与杨杨之间为劳动合同关系已经依法解除。宝雍阁公司在合同履行过程中无违约情况。杨扬自绿园区劳动仲裁委员会对其提出的劳动仲裁予以驳回之后，便不再上班，宝雍阁公司多次通知其回单位复工无果。在其连续旷工达15日之久后，于2015年5月31日作出与其解除劳动关系的决定。该决定由公司项目负责人通知杨扬。杨扬表示是公司的决定，他已经无所谓，因为他已经向绿园区法院提起诉讼，但诉讼并不是员工可以违法旷工的理由。杨扬以起诉为由连续旷工15日，严重违反了公司规章制度。根据《劳动合同法》第39条第2款的规定，公司与杨扬解除劳动合同，该解除决定已于通知杨扬，且由于杨扬迟迟不配合公司办理减员手续，公司于2015年7月14日在《东亚经贸新闻报》上刊登了解除劳动合同的公告。因宝雍阁公司与杨杨劳动关系已经解除，因此杨杨要求解除劳动合同于法无据。且宝雍阁公司在与杨杨劳动合同存续期间，按时、足额支付了劳动报酬，不存在劳动合同法第38条之情形。宝雍阁公司并未安排杨杨加班，因此无需支付加班费用。根据《劳动法》第36条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第38条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”《国务院关于职工工作时间的规定》第5条“因工作性质或生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时的标准工时制度，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。”因此杨杨每日工作时间6小时30分，杨杨从事物业服务，工作岗位特殊，属于服务型行业，每周工作六天，每周工作时间为39小时，周日休息，符合劳动法的相关规定，杨杨并未向宝雍阁公司提供额外的劳动，因此宝雍阁公司无需向其支付加班工资。既然不存在加班，也就不存在加班费经济补偿金。杨杨主张多项赔偿金、补偿金、工资，无事实及法律上的依据。根据劳动合同法的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同，并无需支付经济补偿金也无需提前三十日通知劳动者或额外支付一个月的工资。宝雍阁公司解除与杨杨的劳动关系符合法律规定无违法事宜，因此连经济补偿金都无需支付，更不用提按照第87条的规定支付2倍的经济补偿金。杨杨主张按照《违反和解除劳动合同的经济补偿金办法》第3条的规定，向其支付经济补偿金无事实依据。该办法是根据《劳动法》制定，应当是劳动法精神的体现，根据劳动法的规定劳动者的工作时间是每天不超过八小时，每周不超过四十四小时，杨杨的工作时间仅为每天6个半小时，每周39小时，且宝雍阁公司已经按时、足额向其支付了工资。
原审法院经审理查明，2011年11月30日杨杨到宝雍阁公司工作，任客服一职，双方签订书面《劳动合同书》，合同期限至2012年11月29日止；执行标准工时制度；工资为1500元／月。2013年11月28日双方再次签订《劳动合同书》，合同期限至2017年11月29日止；每月最低工资2200元。宝雍阁公司通过打卡机对员工进行考勤。杨杨每周工作六天，每天工作时间为8-11时、13-16时30分。宝雍阁公司每月通过银行转账形式，向杨杨支付工资。杨杨在宝雍阁公司工作期间，双方均未提出解除劳动合同。2015年3月26日杨杨向长春市绿园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于5月4日作出长绿劳人仲裁字（2015）第43号裁决书，驳回申请人杨杨的仲裁请求。杨杨不服，于5月14日提起诉讼。自5月15日起，杨杨不再到宝雍阁公司上班。5月31日，宝雍阁公司以杨杨连续旷工15天为由作出解除劳动关系决定，6月24日宝雍阁公司将解除劳动合同证明书邮寄给杨杨，7月14日宝雍阁公司在《东亚经贸新闻》上刊登了与杨杨解除劳动合同的公告。
原审法院认为，关于杨杨与宝雍阁公司劳动关系的解除请求，根据2013年11月28日杨杨与宝雍阁公司签订的《劳动合同书》，双方的劳动合同期限至2017年11月29日止。我国《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。宝雍阁公司的《员工手册》规定“月累计三日旷工，停发当月工资并按自动离职处理”。自2015年5月15日起，杨杨不再到宝雍阁公司上班，连续旷工至今，属严重违反用人单位的规章制度，故宝雍阁公司有权解除双方的劳动合同，对杨杨的该项请求予以支持。关于加班费及加班费经济补偿金的请求，《劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。本案原告虽然每周工作六天，但根据宝雍阁公司举出的考勤记录及录像，其每天工作时间为8-11时、13-16时30分，平均每天工作6.5小时，平均每周工作39小时，不超过法律规定的平均每周44小时的工时制度，故杨杨主张的加班费和加班费经济补偿金没有事实依据，不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金、赔偿金及额外一个月工资的请求，《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。杨杨没有提充分证据证明宝雍阁公司存在未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等违反《劳动合同法》第三十八条规定的情形，进而向宝雍阁公司提出解除劳动合同，故对杨杨主张的解除劳动合同经济补偿金不予支持。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告连续旷工数日，严重违反用人单位的规章制度，致使宝雍阁公司依法解除双方的劳动合同，是合法解除，故对杨杨主张的解除劳动合同赔偿金不予支持。《劳动合同法》第四十条第三项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。杨杨严重违反用人单位的规章制度，致使宝雍阁公司依法解除双方的劳动合同，并未发生劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，故对杨杨主张的额外支付一个月工资之请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决：一、确认杨杨与宝雍阁公司于2013年11月28日签订的《劳动合同书》解除；二、驳回杨杨的其它诉讼请求。案件受理费10元，由杨杨负担。
宣判后，杨杨不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。判令依照《劳动合同法》第三十八条之规定解除与宝雍阁公司的劳动合同，判令宝雍阁公司支付给杨杨2011年11月30日至2015年3月31日间173天（周六或周日）加班费36541.06元、加班费经济补偿金9135.26元、解除劳动合同经济补偿金16845.22元，并由宝雍阁公司承担本案的诉讼费用。理由是：2013年11月28日杨杨与宝雍阁公司签订的劳动合同没有解除而是续签，且合法有效，合同中关于支付工资的时间和方式没有改变，宝雍阁公司没有按时足额向杨杨支付劳动报酬，原审法院认定杨杨严重违反宝雍阁公司规章制度属于认定事实不清。按照合同约定，杨杨每周工作6天，每天工作8小时，每周工作48小时，存在超时工作加班的事实，且原审时杨杨已经完成了加班事实的举证责任，宝雍阁公司提供的考勤记录没有杨杨签字确认、提供的录像资料也与本案无关。原审法院关于杨杨月工资、加班费数额的认定也是错误的。
宝雍阁公司二审时辩称，杨杨不存在加班的事实，其每周工作六天，每天工作的时间为早8点至11点、下午1点至4：30，即每天工作时间为6.5小时，以上事实有录像资料为证，因此不应支付杨杨加班费。此外，宝雍阁公司解除与杨杨的劳动合同关系是基于杨杨严重违反公司制度，连续旷工15天，且解除与杨杨的劳动关系也履行了相应的法定的程序，因此解除与杨杨的劳动关系是合法有效的，故不应支付杨杨补偿金。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人主张的被上诉人支付加班费的上诉请求，上诉人称其每天工作8小时，每周工作48小时，存在超时工作加班的事实。但被上诉人提供的考勤记录和录像，证明虽然物业工作人员每周工作六天，但每天的工作时间为6.5小时，工作时间未超过法律规定每周44小时的工时制度。上诉人虽提供了被上诉人公告栏中业主服务窗口简介，证明物业服务时间是上午8点到12点，下午13点到17点，但物业服务的时间并不等同于上诉人本人的实际工作时间，其所述的工作时间与被上诉人提供的打卡考勤记录不一致，故上诉人主张存在加班的事实，不予认定，其要求支付加班费及补偿金的上诉请求本院不予支持。因上诉人自2015年5月15日起不再上班，连续旷工15天，严重违反用人单位规章制度，被上诉人作出与其解除劳动合同的决定符合法律规定，上诉人主张被上诉人支付解除劳动合同的补偿金、赔偿金及额外支付一个月工资的补偿，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杨杨负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈太云
审 判 员 高 心
代理审判员 邵明福
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 竭海涛