陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终3346号
上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司陕西分公司。住所地：西安市碑林区南广济街***号金泰丰国际商务大厦**层。
负责人何小东，该公司总经理。
委托代理人师帅，男，1993年7月16日出生，汉族，该公司员工，住西安市雁塔区。
被上诉人（原审原告）吴忠生，男，1961年6月30日出生，汉族，碑林区文豪印刷厂服务部职工，住西安市碑林区。
委托代理人周志明，男，1963年1月27日出生，汉族，西安市公共交通总公司第三公司职工，住西安市。
委托代理人原千哲，男，1962年7月3日出生，汉族，西安市公共交通总公司第三公司职工，住西安市新城区。
被上诉人（原审被告）陕西金龙护卫有限公司。住所地：西安市未央区北康村。
法定代表人景海鳞，该公司总经理。
委托代理人李晓艳，女，1985年5月21日出生，汉族，员工，住。
上诉人太平财产保险有限公司陕西分公司（以下简称太平财保陕西分公司）与被上诉人吴忠生，被上诉人陕西金龙护卫有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2016）陕0102民初119号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平财保陕西分公司的委托代理人师帅，被上诉人吴忠生的委托代理人周志明，被上诉人陕西金龙护卫有限公司的委托代理人李晓艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年10月21日17时10分左右，刘可亮驾驶陕西金龙护卫有限公司所属的陕Ｖ×××××号华东牌小型专用客车沿兴庆路由南向北行驶至伞塔路北侧约50米处左转时，适逢吴忠生驾驶无号牌机动三轮车后载赫萌萌沿兴庆路由北向南行驶，吴忠生车辆左侧与刘可亮车辆前部擦挂后失控冲入路边隔离绿化带中侧翻，致吴忠生、赫萌萌受伤，两车受损，造成交通事故。事发当天吴忠生被送往西京医院救治。入院诊断：右胫骨右上段骨折、右腓骨中下段骨折、右小腿挤压剥脱伤。次日吴忠生行右胫腓骨骨折复位胫骨外固定架固定腓骨远端钢板固定术，住院5天。出院医嘱：1、转社区医院继续治疗。2、保持伤口清洁干燥，按时换药。3、加强营养，适当活动右下肢预防下肢深静脉血栓形成。4、定期门诊复查，不适随诊。10月25日吴忠生入住西安华山中心医院，入院诊断：右下肢胫腓骨骨折术后，住院145天，期间有间断请假回家休养情况。出院医嘱：伤口甲级愈合，已临床治愈，出院回家休养，嘱出院后加强营养，继续康复性功能锻炼，1月后门诊复查。2015年5月10日再次入住西安市华山医院，入院诊断：右胫腓骨骨折术后骨不连，住院30天。出院医嘱：1、继续给予右踝关节功能锻炼，防止僵直；2、右下肢长腿支具外固定后下床负重行走；3、加强营养；4、功能锻炼时防止摔跤造成二次骨折；5、出院后每4周我院门诊复查右胫腓骨X线片，了解骨折愈合情况；6、骨折全部愈合后建议再次取内固定物。2013年11月20日公安交警新城大队出具事故认定书，认定刘可亮负事故全部责任，吴忠生、赫萌萌无事故责任。陕Ｖ×××××号车在太平财保陕西分公司投保交强险及商业险。2015年11月6日由吴忠生申请，经本院委托市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心，对吴忠生伤残等级、误工期限及后续治疗费进行了鉴定。鉴定意见为：吴忠生右下肢损伤属十级伤残；后续治疗费约需1万元；误工期限为210天。吴忠生因本次事故自付费医疗费5260.5元，陕西金龙护卫有限公司垫付医疗费76043.89元。
吴忠生于2015年9月诉至西安市新城区人民法院称，2013年10月21日17时，刘可亮驾驶陕西金龙护卫有限公司所属陕Ｖ×××××号华东牌小型专用客车沿兴庆路由南向北行驶至伞塔路北侧约50米处左转时，与其驾驶机动三轮车发生擦挂，致其受伤，造成事故。事发后其被送医救治，诊断为：右胫骨右上段骨折、右腓骨中下段骨折。共计住院三次180天。经交警认定，刘可亮负事故全部责任，吴忠生无事故责任。事故车辆在保险公司投保交强险及商业险。现请求判令陕西金龙护卫有限公司赔偿其医疗费5260.5元、护理费21000元、误工费55000元、器具费1645元、车辆鉴定费400元、交通费500元、住院伙食补助费5400元、营养费5400元、残疾赔偿金48732元、精神损害赔偿金20000元、鉴定费2400元、后续治疗费10000元，共计175737.5元；太平财产保险有限公司陕西分公司在保险限额内对上述费用优先赔付。
陕西金龙护卫有限公司辩称，陕Ｖ×××××号车辆属其公司所有，其公司已垫付医疗费76043.89元，要求一并处理，同意依法赔偿。
太平财保陕西分公司辩称，事故车辆在其公司投保交强险及商业险属实，同意在两险限额内承担赔偿责任。
原审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。本案中，刘可亮驾驶陕西金龙护卫有限公司所属的陕Ｖ×××××号车与驾驶机动三轮车的吴忠生发生交通事故，致吴忠生受伤。经交警部门认定刘可亮负事故全部责任，吴忠生无事故责任。事故车辆在保险公司投保交强险及商业险，故应由太平财保陕西分公司在两险限额范围内承担赔偿责任，不足部分由陕西金龙护卫有限公司承担赔偿责任。吴忠生主张医疗费5260.5元根据医疗费票据予以支持。吴忠生主张误工费55000元，因吴忠生提供的工资收入证据不足，应按一天80元，计算误工期限210天为16800元，予以支持。吴忠生主张护理费21000元，根据医嘱及住院天数按一天80元计算210天为16800元，予以支持。吴忠生主张残疾赔偿金48732元、器具费1645元、精神损害抚慰金1000元、后续治疗费10000元，因保险公司认可，予以支持。吴忠生主张营养费5400元，根据住院天数及出院医嘱，按一天20元计算210天为4200元本院予以支持。吴忠生主张住院伙食补助费5400元，因吴忠生在华山医院住院期间有间断请假回家休养情况，故按一天30元计算120天为3600元，予以支持。吴忠生主张交通费500元，根据住院及复诊情况，本院酌情给予300元为宜。吴忠生主张车辆鉴定费400元，因陕西金龙护卫有限公司同意赔付，予以支持。综上依照中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，遂判决：一、被告太平财产保险有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在交强险限额内支付原告吴忠生医疗费10000元（含营养费、住院伙食补助费、后续治疗费），护理费16800元、误工费16800元、残疾赔偿金48732元、交通费300元、器具费1645元、精神损害抚慰金1000元，上述费用共计95277元；在商业第三者责任险限额内支付原告吴忠生剩余费用13060.5元，上述两项共计108337.5元。二、被告太平财产保险有限公司陕西分公司于本判决生效后三十日内在商业第三者责任险限额内支付被告陕西金龙护卫有限公司垫付医疗费76043.89元。三、被告陕西金龙护卫有限公司于本判决生效后三十日内支付原告吴忠生车辆鉴定费400元。三、驳回原告吴忠生其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3810元减半收取1905元、鉴定费2400元，由被告陕西金龙护卫有限公司承担。（鉴于原告已预付，被告于本判决生效之日起十日内直付原告）
宣判后，太平财保陕西分公司不服向本院提起上诉称，1、一审法院不顾其公司提起的鉴定申请，经行作出判决；2、一审法院认定护理期限、营养期限错误，一审法院认定吴忠生医疗费为81304.39元，根据司法鉴定意见书，吴忠生医疗费中非医保用药范围花费8644.50元，应由侵权人承担。请求：1、依法变更原审判决第一项，改判上诉人在交强险及商业险范围内支付吴忠生96337.5元（不服金额12000元）；2、依法变更原审判决第二项，改判上诉人在商业险范围内支付陕西金龙护卫有限公司67399.39元（不服金额8644.50元）。3、上诉人由被上诉人承担。
吴忠生答辩称，非医保用药是本次事故医院诊断医生开具的药单，请求驳回上诉，维持原判。
陕西金龙护卫有限公司答辩称，保险公司与其公司签订保险合同，其公司认为非医保用药不应核减，保险公司并未给其公司明示保险的相关条例，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的按照责任比例由侵权人予以赔偿。本案中，刘可亮驾驶陕西金龙护卫有限公司小型专用客车与吴忠生驾驶无号牌机动三轮车相撞，三轮车后载赫萌萌，致使车辆受损，吴忠生、赫萌萌受伤，经交警大队事故认定书认定，刘可亮负事故全部责任，吴忠生、赫萌萌无事故责任。故对吴忠生的赔偿费用应由太平财保陕西分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由太平财保陕西分公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的按照责任比例由侵权人予以赔偿。太平财保陕西分公司上诉称，一审法院不顾其公司提起的鉴定申请，经行作出判决。原审法院委托陕西正义司法鉴定中心对吴忠生伤残等级、误工期限及后续治疗费进行了鉴定，故其该项上诉请求没有法律依据。太平财保陕西分公司上诉认为一审法院认定护理期限、营养期限错误，一审法院认定吴忠生医疗费为81304.39元，根据司法鉴定意见书，吴忠生医疗费中非医保用药范围花费8644.50元，应由侵权人承担。因该医疗费用系本次交通事故造成，故其该项上诉请求本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
二审案件受理费316元（太平财产保险有限公司陕西分公司已预交），由太平财产保险有限公司陕西分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 王学堂
二〇一六年九月二十日
书 记 员 范致远