河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀01刑终386号
原公诉机关河北省新乐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李明，男，1989年4月28日出生，汉族，高中文化，户籍所在地及捕前住址河北省新乐市。2016年7月2日因交通事故被新乐市公安局行政拘留五日，2017年8月8日因涉嫌故意伤害罪被新乐市公安局刑事拘留，2017年9月14日被新乐市公安局执行逮捕，现羁押于正定县看守所。
原审附带民事诉讼原告人张某，男，1996年2月1日生，户籍所在地及现住址：河北省新乐市。系本案被害人。
河北省新乐市人民法院审理河北省新乐市人民检察院指控原审被告人李明犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人张某提起附带民事诉讼一案，于2018年4月28日作出（2018）冀0184刑初25号刑事附带民事判决。原审被告人李明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人李明,认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2017年1月4日0时51分许，被告人李明约田某到新乐市怡景苑小区物业办公室谈事。张某、宋某1和田某到李明办公室后，被告人李明、支某（现在逃）、李号（现在逃）、陈某（现在逃）对张某、田某、宋某1进行殴打，张某被打伤。经新乐司法医学鉴定中心鉴定，被鉴定人张某因打架致脾破裂需手术治疗属重伤二级。
被害人张某受伤后，于2017年3月4日入住新乐市中医医院治疗。于2017年1月14日出院，共住院10天。造成经济损失13566.48元。其中住院费10983.69元、住院伙食补助费100×10＝1000元、误工费（按2017年度农、林、牧、渔业标准21987÷365×10＝602.38）602.38元、护理费（按2017年度居民服务业标准35785÷365×10＝980.41）980.41元。
认定上述事实的证据有，1、受案登记表，表明报案人田某，报警电话133××××3123，报案内容，2017年1月4日0时51分许，田某报案称：在新乐市怡景某小区门口有人把张某打伤，张某现在中医院住院部5楼治疗。
2、现场勘验笔录及现场勘验照片，证明案发现场情况。
3、新乐市公安局城区分局《录像制作过程及说明》、《录像说明》、《现场录像截图》，经查看怡景某物业监控，2017年1月4日00:02:44在物业楼下有三人等候，00:12:19一人从车上下来上楼，00:12:56三人上楼，00:13:13又一人下车上楼，00:16:29物业又过去两人进入办公室，00:16:33开始推搡，00:16:50打架乱了起来。零点35分巡警110刘某等人到物业了解情况，38分7个巡警上了二楼，42分才下来。有打架情节，但夜间视线模糊，看不清面目。
4、怡景某物业监控光盘、110出警执法记录仪光盘，光盘记录了双方到达物业的时间、打架开始的时间以及公安110出警的情况。
5、辨认笔录，被害人张某辨认出殴打他的被告人李明；宋某1、田某辨认出殴打张某的被告人李明。被告人李明辨认出和其一起殴打张某的支某、李号、陈某。
6、司法鉴定意见书，被鉴定人张某因打架致脾破裂需手术治疗属重伤二级。
7、关于三星S7手机的价格认定结论书，三星s7手机价格认定人民币3200元。
8、常住人口基本信息，证明被告人、被害人、证人的基本情况。
9、前科证明，被告人李明2016年7月2日因交通事故，被新乐市公安局行政拘留五日。
10、在逃人员登记表，证明支某、李号、陈某三人涉嫌故意伤害案刑拘在逃。
11、2018年4月25日新乐市价格认证中心情况说明一份、新乐市公安局城区分局价格认定协助书一份、价格认定标的明细表、田某三星手机（中间凹陷）照片。
以上证据证明新乐市物价局价格认定的标的田某的三星S7手机损坏程度为全损、中间凹陷。
12、证人证言
（1）证人田某证言
证明，最近一段时间李明经常给其对象张星宇打电话骚扰她。今天凌某2点多钟，其和张某、宋宇航到怡景某物业楼二楼找李明谈这件事，不让李明联系张星宇。其和张某和宋宇航到怡景某物业二楼东头办公室里找到李明，还没说话，接着有七、八个小伙子拿着砍刀、镐柄围住其和张某和宋宇航，李明带着这七、八个小伙子动手开始打我们，这七、八个小伙子用拳头巴掌和镐柄打的，张某被打倒在地上，其跑出了物业楼报了警并且给马某1打了电话，接着110巡警赶到现场，李明看到警察来了之后，李明对其说：“你们谁也别说话，要不你们谁也走不了，”然后马某1来到怡景某物业楼把我们三人带走了，其把张某送到了中医院五楼外二科住院。其三星S7手机在右裤兜里装着来，李明用膝盖把其手机顶坏了，屏幕裂了。
（2）证人宋某1证言
证明，2017年1月4日1-2点钟，田某和李明俩人通电话，为李明和田某对象联系的事儿，李明说田某来物业。其跟着过去的，过去之后，物业一楼没开着门儿，后来，有人开车拉着李明过来的，上去之后，我们都进了物业东头办公室，李明坐下之后就骂田某，没说两句话，就打了田某一拳，张某就护着田某，拦了一下，李明打田某和张某，他还喊叫，从物业二楼其他屋里出来5-6个人，进屋之后，拿起杯子投张某和田某。其赶紧拉、拦。还有人拿长斧子，拿不锈钢椅子打张某，张某抱着脑袋，躺下了。后来可能是田某给剑某打的电话，再后来警车过来了，李明威胁说“谁要是说打架来我弄死谁，说威胁之类的话”。让我们三人靠墙边站着，后来警察上来了，李明说“歇着哩，没事儿，没打架”，我们也不敢说话。后来警察翻看他俩的手机通话记录，有没有报警拨打110，后来警察走了。李明他们不让我们走，剑某过来后，李明和剑某还有一个人在屋里念叨。张某说肚子疼，呛不了了，上医院去。第二天才知道，张某摘了脾。
（3）证人马某1证言
证明2017年1月4号凌某1点多钟，李明在电话里说让其过去说把田某打了。其就赶到怡景某物业楼2楼东头办公室里，看到张某蹲在地上，办公室里面乱糟糟的，办公室里面有李明、亚飞、“豪猪”、志康、田某、宋某1，田某说李明把他们打了。其挺生气就拿起一个木头镊子戳了李明胸口一下。宋某1说张某肚子疼的不行，后田某带着张某去了医院。接着李明和其商谈打架这件事，我们没有谈成，第二天张某的脾被摘除了。2016年1月4号凌某是田某报的警。李明这方有八、九个小伙子，田某这方有田某、宋某1、张某三个人。
13、被害人张某陈述
2017年1月4日，开始田某和宋某1我们三个在一块玩儿，后来田某说去怡景某物业，当时是半夜。去之后，那人没在。等了一会，有个车拉着李明过去。李明先上二楼了，后来我们三个也上去了，拉着李明那个人也上去了。到了二楼物业东头办公室之后，李明就开始骂田某，骂着骂着就开始用拳头打田某，其就拦着，李明就开始用拳头打其脑袋。后来过来大约有六、七个小伙子，从背后不知道是谁打其脑袋把其弄倒了，其在地下抱着脑袋，把其打晕了。后来看见后边有六、七个人拿着40-50公分长把的斧子，还有人拿着不锈钢凳子抡打，用板凳抡打到其腰部了，其就晕了。过了一会儿过来警车了，他们把其拽起来了，李明威胁不叫我们三个说打架来，后来警察问干什么呢，其说在那玩儿、歇着，警察又问谁报的警，警察又查其和田某的手机，看有没有报警电话记录。后来警察走了，他们在警车过来之前把打人的家伙都藏了。屋里地上还很乱，他们还用玻璃杯子投我们来，有摔坏摔碎的玻璃渣子。警察问地上乱糟糟的怎么回事，李明说喝酒喝多了，还没打扫卫生呢。当时警察走了之后，李明不让我们走。后来李明给一个哥哥马某1打电话，马某1过来之后其说肚子疼，坐到车里之后肚子越来越疼，就到医院检查。除了李明其他人都打其来。
14、同案人员的供述和辩解
（1）支某的供述及辩解
2017年1月7日供，2017年1月4日凌某零时到1时许在怡景某物业参与打架的有其和陈某、李明（外号叫豪猪）、李明。对方有三个人不知道叫什么。那天晚上已经睡了觉了，李明回家后又来物业，对方先到的物业，在东头物业办公室里我们听到对方给李明嚷嚷里，其和豪猪、亚飞就过去了，田某和李明他俩相互捶打对方几拳，别人就拉。没有使用家伙。其没有动手打人。当时我们没有用镐柄、砍刀打人，物业没有放着这类东西。警察过去之后问了问，双方都在现场，全部说过来玩儿来了，没有打架。
2017年12月13日供，2017年1月份的一天晚上，我和李号、陈某在怡景某物业公司待着，那段时间我们都在物业上班，李号接到李明的电话，说让李号接他到物业公司，李号告诉我们说李明让准备好家伙，一会儿有人过来找事。过了十分钟左右李号和李明就回到物业二楼办公室，听到李明骂人，过了一会儿，李明就喊人呢都过来，过去以后看见李明在对着三个小伙子骂，我只认识田某，另外两个小伙子不认识，李明就开始拳头打其中一个小伙子吗，田某就拦着李明,我们就过去拽田某，后来我和李明、李号拿窗台上瓷质花盆砸那个小伙子，砸他的脑袋，我又回隔壁屋拿了个斧子，李明看到我拿斧子过来后，就把我推出了屋，我把斧子放下后，陈某和我一起过去的，过去以后我们就一块打他们三个，把开始打的那个小伙子打倒了，用墩布棍和铁椅子打的，还用脚踹他。打他们时不知道谁报警了，我们在二楼看到警灯闪了，就把打倒的那个小伙子扶起来，让田某和另外一个小伙子扶着他，李明给他们说，让他们老实点，别跟警察瞎说，别说打他们了，要是说打他们了，李明就告他们抢劫。警察上来后问谁报的警，李明说不知道，他说我们闹着玩可能打扰到居民了，警察问田某他们三个是不是打架了，他们说没打架，闹着玩呢，警察又看了看他们手机就走了。李明拿着铁椅子、陈某拿着墩布棍，我开始拿斧子，没用斧子打，我和李号拿着花盆。
（2）陈某的供述及辩解
供，其在怡景苑小区物业处工作。2017年1月3日晚上具体时间不知道，其在物业办公室隔壁屋里睡觉了，后来听到物业办公室吵嚷声，其先过去，过去之后支某随后也过去了。见李明、豪猪（李明）和对方仨人吵吵。李明和对方叫小虎（田某）的说打电话的事儿，叨叨起来后，他俩你推我一下，我推你一下，后来俺们就拽他们。后来不知道谁报的警，公安就过来了，问谁打架来，都说没打架，然后公安看了看对方几个人的电话，也没问出谁报警，就走了，再后来马某1才过去，他过去后早打过了。其没有动手打人。就李明和对方互相拉拽来。
（3）李号的供述及辩解
供，其与李明都在怡景某物业上班。那天夜里，李明给其打电话让接他到物业。回物业之后，其和李明先上去，对方三人也跟着上了二楼，其就回屋睡觉去了，后听到李明嚷嚷起来了，其又起来过去了，其劝他们别嚷嚷了，后其又回屋去了，听到杯子“咣当”一声摔了，其又过去了，就李明自己在那儿里，没发现有人打架。其先后过去好几圈儿，陈某、支某也过去来，说别嚷嚷了，再后来其就睡着了，打不打架其没见。当天晚上物业的人有其和李明、陈某、支某共四人。没有别人。
15、被告人李明的供述和辩解
供述，2017年1月份左右的一天，其和支某、陈某、李号四个人打张某、田某（小虎）和宋某1了。那天凌某1点左右，田某给其打电话，不让其再跟他对象打电话了，其就骂他并让他来怡景某小区物业找其。李号开车把其接到新乐市怡景某物业，往物业走的时候其给支某打了电话，跟支某说有人给找事呢，还打电话叫了马某1，让他管管他手下的人。到怡景某物业时，张某、田某和宋某1就在楼下等着呢。其就把他们叫到物业二楼，就骂田某，不解气就动手打田某，先是用拳头捶了田某胸口几拳，又用手扇了田某的脸几巴掌，田某没有还手。这时张某就开始动手打了其两拳，其就急了，就打张某，支某和陈某在旁边的屋子听见声音就过来了，其和李号、支某、陈某就开始打张某、田某、宋某1。其拿椅子把张某打倒了，田某和宋某1就拦着。打了一会，不知道谁报的警，其就跟对方三个人说不要对警察说这里打架了，李号、支某他们把地上的东西收拾了，警察上楼问我们有人打架了吗，其说没有，别人没说话，问对方三个人有人打架了吗，他们三个也说没有，警察在屋里转了一圈，看了看对方三个人的手机，就离开了。过了一会马某1过来了，马某1带着他们三个就离开了。
以上证据经法庭质证、核实，通过以上证据足以证实被告人李明伙同他人致伤被害人的事实。至于被告人李明称田某的手机当时没有损坏，经查，本案中案发当时公安110出警时查看了田某的手机并没有显示手机损坏，而新乐市价格认证中心出具的情况说明证明价格认定的标的田某三星S7手机损坏程度为全损、中间凹陷，以上证据之间存在矛盾，不能认定田某的手机是在殴斗中被损坏。故公诉机关指控在殴打过程中田某的手机被损坏，证据不足，不能认定。被告人在庭审中提出的没有殴打被害人并要求重新鉴定及辩护人提出的本案事实不清、证据不足的辩护意见，因本案中有同案人员支某供述、证人证言、被害人陈述、案发后被害人的及时就诊住院病历、法医学鉴定书等证据证实，能够形成完整的证据链条，故对被告人要求重新鉴定的申请不予支持，对被告人及辩护人的意见不予采纳。
附带民事诉讼原告人提交的证据有：住院费票据一张、诊断证明、住院病历等证据。附带民事诉讼原告人及其代理人要求鉴定费和交通费的诉讼请求，因未提供相关证据，依法不予支持。
原审法院认为，被告人李明伙同他人故意伤害他人身体致重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人李明应赔偿因其伤害行为给被害人造成的经济损失。被告人李明辩称公安机关对其刑讯逼供，没有证据证实，依法不予采信。被告人李明提出的没有殴打被害人及辩护人提出的本案事实不清、证据不足的辩护意见，因本案中有同案人员支某供述、证人证言、被害人陈述、案发后被害人的及时就诊住院病历、法医学鉴定书等证据证实，能够形成完整的证据链条，足以认定被告人李明故意伤害的犯罪事实。故对被告人及辩护人的意见不予采纳。辩护人提出的被害人凌某给被告人打电话，具有过错的辩护意见，因打电话行为本身不能引发本案的发生，不能以此认定被害人存在过错，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，遂判决：
一、被告人李明犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月8日起至2021年4月7日止）
二、被告人李明在判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某伤后经济损失13566.48元。
三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
判后，原审被告人李明不服，向本院提出上诉。其主要上诉理由是：上诉人没有故意伤害张某的身体，本案指控上诉人犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，请求二审法院依法撤销原判，宣告上诉人无罪，不赔偿附带民事诉讼原告人张某的损失。
本院经审理查明，与一审查明事实相同。上诉人李明无新证据提交。
本院认为，上诉人李明伙同他人故意伤害被害人张某身体致被害人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人李明称其没有殴打被害人的上诉理由，经查，上诉人李明伙同同案犯支某、李号、陈某对张某、田某、宋某1进行殴打，致被害人张某重伤二级的犯罪事实，有上诉人李明供述、同案犯支某供述、证人证言、被害人陈述、监控录像、案发后被害人的及时就诊住院病历、法医学鉴定书等证据证实，足以认定上诉人李明故意伤害的犯罪事实。关于上诉人李明称其供述系公安机关对其刑讯逼供形成，其无证据证实，本院不予采信。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李明上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉人李明上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张淑秀
审判员 贾 虹
审判员 霍晨光
二〇一八年六月八日
书记员 刘赛赛