山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋01民终1269号
上诉人（原审被告）山西省煤炭地质148勘察院，住所地太原市西矿街***号。
法定代表人郝风鸣，院长。
委托代理人吕晓凌，山西省劳动关系协会副秘书长。
被上诉人（原审原告）赵吉平，无业。
委托代理人康国强，山西晋泽律师事务所律师。
上诉人山西省煤炭地质148勘察院(以下简称148勘察院)因劳动争议纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第01775号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，148勘察院系财政拨款的事业法人。赵吉平从1987年至2014年在148勘察院从事地质员等工作，赵吉平非在编人员，双方未签订书面劳动合同，148勘察院也未给赵吉平办理社会保险。赵吉平自称2015年1月17日148勘察院不让其上班，也不给赵吉平发工资。2015年2月赵吉平向山西省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求148勘察院支付赵吉平2014年2月至2014年12月期间二倍工资33000元；请求148勘察院支付经济补偿金65000元；请求148勘察院赔偿赵吉平养老保险损失72056元；请求148勘察院支付2013年2月至2014年2月期间应与赵吉平订立无固定期限劳动合同而未订立的二倍工资36000元（12个月）。2015年7月30日山西省劳动争议仲裁委员会作出晋劳人仲裁字【2015】第118号裁决书，裁决1、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人山西省煤炭地质148勘察院向申请人赵吉平一次性支付经济补偿人民币14700元。二、驳回申请人赵吉平的其他仲裁请求。赵吉平于2015年8月7日收到劳动仲裁裁决书，于2015年8月24日向法院起诉。
另查明，赵吉平提供的银行活期明细证明2014年赵吉平的月平均工资为1996.68元。庭审中，法庭要求148勘察院提供职工的工资表及花名册，148勘察院未提供。
上述事实的证据有山西省劳动人事争议仲裁委员会裁决书、山西省劳动人事争议仲裁委员会送达回证、赵吉平的荣誉证书、赵吉平提供的银行活期账户查询单及双方当事人的陈述。
原审法院认为，我国法律规定用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，建立劳动关系应该订立劳动合同。本案中赵吉平从1987年开始在148勘察院从事地质员工作，双方建立劳动关系，148勘察院应与赵吉平订立劳动合同明确双方的权利和义务，现148勘察院未与赵吉平订立书面劳动合同，应承担相应的法律责任。赵吉平要求148勘察院支付赵吉平二倍工资33000元（2014年2月至2014年12月，按领取的3000元工资计算）的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面合同的，自用工之日期满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同的规定，结合本案中赵吉平的工作时间及《中华人民共和国劳动合同法》的实施时间2008年1月1日起，赵吉平只能主张2008年2月至12月的二倍工资。另外，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，赵吉平申请仲裁要求148勘察院支付二倍工资时已超过仲裁时效，故不予支持。赵吉平要求依法判令148勘察院支付应与赵吉平订立无固定期限劳动合同而未订立的二倍工资36000元（2013年2月至2014年2月，按每月3000元计算12个月）的诉讼请求，因不符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，于法无据，故不予支持。赵吉平要求148勘察院支付经济补偿金84000元（1987年3月至2014年12月，共计27年零9个月）的诉请，148勘察院称从来没有提出过与赵吉平解除劳动合同关系，也没有收到过赵吉平的辞职申请或解除劳动关系的文书，故赵吉平解除劳动关系的事实不存在。赵吉平在仲裁委已明确提出要求与148勘察院解除劳动关系，且在庭审中也明确表示不愿在148勘察院处工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，赵吉平有权提出解除劳动关系，148勘察院应当向赵吉平支付经济补偿。赵吉平在148勘察院的工作时间为1987年至2014年，故148勘察院应向赵吉平支付经济补偿金53910.36元（按2014年赵吉平的月平均工资1996.68元×27个月计算）。赵吉平要求判令148勘察院为赵吉平缴纳社会保险的诉讼请求，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的人民法院应当受理：……（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险而发生的纠纷；及《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议，人民法院应予受理的规定，本案不属于上述纠纷，应由社保管理部门解决，故对于赵吉平的该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条，第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决：“一、被告山西省煤炭地质148勘察院于本判决生效之日起十日内支付原告赵吉平经济补偿金53910.36元；二、驳回原告赵吉平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山西省煤炭地质148勘察院负担”。
148勘察院不服上述判决，向本院提起上诉称，一、赵吉平在一审诉讼中从未明确提出过要与148勘察院解除劳动关系的主张，本案中的情形根本不具备支付经济补偿的前提条件。赵吉平虽在劳动仲裁阶段时曾提出过解除劳动关系，但其本人在整个一审诉讼中均未明确提出过解除劳动关系，而其只是表示不愿在148勘察院工作。赵吉平有权提出解除劳动关系并不等于可以直接认定为单方解除行为，在劳动者本人未明确表示的情况下直接确认很不妥当。事实上，148勘察院从未作出过解除劳动关系的行为，赵吉平也从未提出过要解除劳动关系，由于双方当事人均未作出明示，本案的情形根本不符合法定支付经济补偿的情形。二、即使是参照劳动者单方提出解除劳动关系计算经济补偿，一审法院的计算方式也明显违反了《劳动合同法》第97条规定。退一步讲，即便本案中符合劳动者单方提出解除劳动关系的情形，在计算经济补偿金时也应依法分段进行计算。根据《劳动合同法》第97条规定，解除劳动关系发生在《劳动合同法》施行后的，经济补偿年限自2008年1月1日起计算；《劳动合同法》施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。本案中，以劳动者名义提出单方解除劳动关系需支付经济补偿的情形，在2008年1月之后，可依据《劳动合同法》第38条第3款、第46条规定应当支付补偿，但在2008年1月之前，按照当时执行的1995年《劳动法》及其法规政策规定，对劳动者个人提出解除劳动关系的，并无明文规定需支付经济补偿。因此，赵吉平提出解除劳动关系，在2008年1月之前的工作年限是不支付经济补偿金的，其主张的经济补偿年限只能从2008年1月1日起计算，而一审法院未依法进行分段计算属于明显的适用法律不当。请求二审法院撤销原判，依法改判原判第一项为：148勘察院不支付赵吉平解除劳动关系的经济补偿金53910.36元；本案的一、二审诉讼费全部由赵吉平负担。
赵吉平辩称，一、原审判决已确认双方存在劳动关系，并不是148勘察院在仲裁及一审所说的双方没有建立劳动关系，148勘察院口头通知不让包括赵吉平在内共16人上班，是单方解除劳动关系。148勘察院已经违法解除劳动关系，应当支付经济补偿金。148勘察院一审时说可以调解，赵吉平可以回来上班，但是并未通知过赵吉平回来上班。由于148勘察院未给赵吉平上社保，根据劳动合同法的规定，赵吉平可以随时解除劳动关系，148勘察院应当支付经济补偿金。二、148勘察院关于经济补偿金的计算方式是曲解法律，新法优于旧法，应当适用新法《劳动合同法》，不适用旧法《劳动法》，原审判决适用《劳动合同法》是正确的。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为，赵吉平从1987年开始在148勘察院从事地质员工作，双方建立了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、第四十六条，赵吉平有权提出解除劳动关系，148勘察院应当向赵吉平支付经济补偿。赵吉平因148勘察院不让其上班与148勘察院发生争议，进而申请劳动争议仲裁委员会仲裁，要求148勘察院支付经济补偿金。148勘察院上诉认为，赵吉平未提出过解除劳动关系，不应支付经济补偿金，148勘察院的这一上诉请求，理由不足，不予支持。原审判决依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条计算经济补偿金，符合法律规定。148勘察院有关“应分段计算经济补偿金”的上诉理由，没有法律依据，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费10元。由上诉人山西省煤炭地质148勘察院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 卫
审 判 员 赵耀功
代理审判员 温冠华
二〇一六年六月一日
书 记 员 李宜颖