鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂民终字第01001号
上诉人（一审原告）鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司，住所地鄂托克旗棋盘井镇工业园区鄂尔多斯电力冶金有限公司西侧法定代表人刘凤斌，系该公司总经理。
委托代理人刘英杰，系该公司安全综合科科长。
被上诉人（一审被告）侯耀国，男，1994年7月11日出生，汉族，民工，现住甘肃省环县。
委托代理人刘永锋，男，1988年11月9日出生，汉族，系侯耀国表哥。
上诉人鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司（以下简称西金矿冶公司）因工伤保险待遇纠纷一案，不服鄂托克旗人民法院（2015）鄂托民初字第1192号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭，于2015年10月13日公开开庭进行了审理，上诉人委托代理人刘英杰，被上诉人委托代理人刘永锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年2月27日原告鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司与被告侯耀国签订了劳动合同，合同约定被告侯耀国为维修工。合同签订后，2014年3月8日被告侯耀国在鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司任机械维修工一职，在其工作途中被下料槽砸伤右脚，后被送往石嘴山市第一人民医院诊治被确诊为右足第一、二、三跖骨骨折。2014年6月23日被鄂尔多斯市人力资源和社会保障局认定为工伤。对于工伤认定后，原告未提出行政复议，亦未向法院提起诉讼。2014年9月12日经鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会鉴定被告侯耀国构成八级伤残，属部分丧失劳动能力，无护理依赖。2015年1月8日被告侯耀国向鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同时要求解除与原告的劳动关系。2015年2月25日经内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定，鉴定结论为被告侯耀国劳动功能障碍伤残等级八级，生活自理障碍等级无。被告共计支出交通费266元。2015年3月25日经鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决决定：“一、申请人侯耀国请求的一次性伤残补助金由被申请人鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司去工伤保险经办机构为申请人侯耀国办理，由工伤保险基金支付；二、由被申请人向申请人侯耀国支付一次性伤残就业补助金73918元（2013年度鄂尔多斯市职工社会平均工资5686元／月×13个月）；三、申请人请求的一次性工伤医疗补助金由被申请人鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司去工伤保险经办机构为申请人侯耀国办理，由工伤保险基金支付；四、由被申请人向申请人侯耀国支付停工留薪待遇20250元（已扣除单位发放的14474.33元）；五、由被申请人向申请人侯耀国支付交通费266元；六、申请人在被申请人处的借款，由双方当事人自行核减；七、付款办法：自本裁决书生效之日起现金一次性付清；八、自本裁决书生效后，双方终止劳动关系。”另查明，2014年3月至今被告侯耀国在鄂托克旗社会保险事业管理局参加工伤保险，原告鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司为被告支付了停工留薪待遇共计14474.33元。
一审法院认为，根据《工伤保险条例》第十四条第一项规定，“职工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤”。本案中，被告侯耀国在工作时间、工作地点、因工作原因发生了事故伤害，应属于工伤；同时，鄂尔多斯市人力资源和社会保障局对被告侯耀国所受伤残认定为工伤之后，原告未提出行政复议，亦未向法院提起诉讼，该工伤认定书已经发生法律效力。故对被告侯耀国要求应依法享受工伤保险待遇各项费用及其同时要求解除劳动合同的诉讼请求予以支持。根据该条例第三十三条、第三十七条以及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定，被告侯耀国应依法享受停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。因原告在庭审中没有证据证明被告侯耀国工资情况，庭后提供的“鄂尔多斯集团公司职工各种假别及待遇的规定”工资表，工资数额不明确，发放工资月份不完整，故不能作为定案依据。因此，对被告侯耀国的工资应参照被告侯耀国受伤前一年度即2013年全市社会平均工资计算。被告侯耀国于2014年3月8日发生事故至工伤职工评定伤残等级之日即2015年2月25日，共计354天，此为停工留薪期，核减原告已经支付了被告停工留薪待遇共计14474.33元。故停工留薪待遇为51293.73元（5686元／月÷30天×347天-14474.33元）、一次性伤残补助金为62546元（5686元／月×11个月）、一次性伤残就业补助金73918元（5686元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金73918元（5686元／月×13个月），以上共计261675.73元。关于被告侯耀国因重新鉴定伤残等级花费的交通费266元，因原告在庭审中亦表示予以支付，一审法院对此予以支持。综上所述，根据《工伤保险条例》第十四条第一项、第三十三条、第三十七条以及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条之规定判决：一、解除原告鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司与被告侯耀国的劳动关系；二、原告鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司支付被告侯耀国停工留薪待遇51293.73元、一次性伤残补助金为62546元、一次性伤残就业补助金73918元、一次性工伤医疗补助金73918元、交通费266元，共计261675.73元，于本判决生效之日起5日内付清。案件受理费10元，由原告鄂尔多斯市西金矿冶有限责任负担。
上诉人鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司不服一审判决上诉称，首先，一审判决停工留薪期工资标准计算有误，应当按照缴费工资标准进行计算，而一审判决以受伤前一年度全市社会平均工资计算。其次，停工留薪期计算有误。被上诉人侯耀国已于2014年9月12日在鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会鉴定，足以证明治疗期完全结束。再者，2014年3月8日，被上诉人侯耀国在工作期间，由于不听师傅的劝阻和要求违章操作，自己主观过错造成的工伤事故发生，所造成的后果应当由被上诉人承担部分责任。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法查清事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人侯耀国答辩称，首先，对上诉人所说的停工留薪期工资标准计算有误不认可。被上诉人从签订劳动合同到受工伤，期间不足一个月，没有完整的领取过一个月的工资，因此采用上诉人单方面提供的缴费工资基数作为赔偿依据，显然是不公平的，一审法院基于公平原则采用上年度鄂尔多斯市在岗职工平均工资基数作为赔偿依据是合理的。其次，上诉人所说的停工留薪期计算错误毫无法律依据，而且劳动能力的再次申请鉴定也是上诉人提出申请的，因此理应承担在此期间的被上诉人的停工留薪待遇。再者，事发经过已经由产生法律效力的工伤认定书写明，上诉人所谓的被上诉人存在主观过错毫无法律依据。综上，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求，并由上诉人承担诉讼费用。
二审期间，上诉人与被上诉人双方均未向法庭提交新的证据。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实基本一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人西金矿冶公司上诉称应当以缴费工资标准进行计算停薪留薪期工资待遇，上诉人应当就其主张提供有效证据加以证明，本案中，上诉人在一审提供的“鄂尔多斯集团公司职工各种假别及待遇的规定”主要是关于辅助工段（维修、电工、综合、配料、除尘）合并方案及薪酬分配体制的说明及解释，该份证据中工资组成结构不明确，工资发放月份不完整，不能准确、完整地体现出被上诉人侯耀国作为维修工段工人每个月的工资发放情况，故不能作为定案依据。当事人对没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。上诉人上诉称停工留薪期应当计算到2014年9月12日被上诉人侯耀国第一次伤残鉴定时，本院认为，2015年2月25日内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会的鉴定属于劳动能力再次鉴定，且载明“本次鉴定结论为最终结论”，所以2014年9月12日至2015年2月25日依然属于合理合法的停工留薪期，上诉人的上诉请求无法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人鄂尔多斯市西金矿冶有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 边晓燕
代理审判员 张 静
代理审判员 张 雯
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 张煜雪