重庆市第三中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）渝03刑终47号
原公诉机关重庆市丰都县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李雨航，男，1989年9月8日出生于重庆市丰都县，公民身份号码，汉族，大专文化，务工，住重庆市丰都县。2014年8月6日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。因本案于2015年9月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于重庆市丰都县看守所。
上诉人（原审被告人）张丁月，曾用名张兴言，男，1993年12月13日出生于重庆市丰都县，公民身份号码，汉族，初中文化，无业，住重庆市丰都县。2015年7月7日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，在重庆市涪陵监狱服刑。因本案于2015年9月25日被押解回丰都县看守所，同日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于重庆市丰都县看守所。
上诉人（原审被告人）鞠越越，男，1993年5月10日出生于重庆市丰都县，公民身份号码，汉族，初中文化，无业，住重庆市丰都县。因本案于2015年9月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于重庆市丰都县看守所。
上诉人（原审被告人）郑雨雷，男，1994年3月23日出生于重庆市丰都县，公民身份号码，汉族，初中文化，无业，住重庆市丰都县。因本案于2015年9月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于重庆市丰都县看守所。
上诉人（原审被告人）朱剑，男，1994年4月1日出生于重庆市丰都县，公民身份号码，汉族，初中文化，务工，住重庆市丰都县。因本案于2015年9月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于重庆市丰都县看守所。
重庆市丰都县人民法院审理重庆市丰都县人民检察院指控原审被告人鞠越越、朱剑、张丁月、郑雨雷犯聚众斗殴罪，原审被告人李雨航犯聚众斗殴罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年12月29日作出（2015）丰法刑初字第00356号刑事判决。原审被告人李雨航、鞠越越、朱剑、张丁月、郑雨雷不服，提出上诉。本院受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院第三分院指派代理检察员谭玥华出庭履行职务，上诉人李雨航、鞠越越、朱剑、张丁月、郑雨雷到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、2015年1月11日晚，被告人李雨航在其所开的丰都县茂田大酒店607房间内，容留吸毒人员郑雨雷、秦某甲、叶某某、陈某等人吸食甲基苯丙胺（俗称冰毒）。
二、2015年1月11日21时许，被告人鞠越越打电话给被告人郑雨雷要求购买甲基苯丙胺（冰毒），郑雨雷口头承诺将冰毒送到名山街道的新城，但郑雨雷没有将冰毒给鞠越越送去。随后，鞠越越不断给郑雨雷打电话催促，郑雨雷仍然故意欺骗，多次回答马上送到，但并未将冰毒送到新城。为此，鞠越越与郑雨雷因购买毒品一事在电话中发生争吵，便互相邀约在丰都县城斗殴。后鞠越越邀约被告人朱剑、张丁月，并让朱剑邀约秦某某（男，1997年12月28日出生，另案处理），又由秦某某邀约代某参与斗殴。随后，张丁月开自己的小车载鞠越越、朱剑、秦某某、代某从丰都县名山街道赶往丰都县县城准备斗殴。在行至丰都县自来水厂附近时，鞠越越又邀约江某（另案处理）共同参与，江某又电话邀约江某甲（在逃）、何某（在逃）。鞠越越、朱剑、张丁月、秦某某、江某甲、江某、何某在张丁月的车子后备箱内一人拿了1把“新家法”砍刀用于斗殴。同时，在茂田大酒店房间内，被告人郑雨雷将自己与鞠越越相约斗殴的事告知李雨航、秦某甲、叶某某、陈某等人，并邀约了李雨航、秦某甲（另案处理）、叶某某（另案处理）、陈某（另案处理）参与斗殴。在此期间，郑雨雷返回家中取得砍刀一把返回酒店房间准备用于斗殴。随后，由李雨航开车载郑雨雷、秦某甲、叶某某、陈某到丰都县自来水厂，其中郑雨雷、李雨航、陈某分别持砍刀，秦某甲持西瓜刀，叶某某持斧头。李雨航等人将车开到丰都县法院附近时，发现鞠越越等人在丰都县法院前面路段。鞠越越、郑雨雷发现对方后，将刀拿出来互相对骂。李雨航将车停在公路上，郑雨雷、陈某持刀下车准备斗殴，因见对方人多又躲回车上。后双方发生斗殴。期间，朱剑、秦某某持刀砍了李雨航所驾驶的车辆；郑雨雷在车内持刀与对方对砍；鞠越越、张丁月等人持刀围砍李雨航，李雨航持刀对砍时被鞠越越砍到大腿，随后鞠越越等人逃离现场。斗殴造成李雨航被锐器致伤全身多处，经重庆市丰都县公安局物证鉴定室鉴定，李雨航的损伤程度为轻微伤；造成李雨航案发时驾驶的渝GQ00**号轿车车顶、中部、车尾处有多处砍痕及掉漆等，经丰都县价格认证中心鉴定，受损车辆修复费用为24145元。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的立案登记表、抓获经过、户籍信息、丰都县人民法院（2014）丰法刑初字第00188号和（2015）丰法刑初字第00162号刑事判决书、茂田酒店住宿登记册、通话记录；现场勘验、检查笔录及其照片、车辆勘查检查笔录及其照片、辨认笔录；丰都县公安局物证鉴定室丰公物鉴（临床）字（2015）0102号鉴定意见、
丰都县价格认证中心（2015）102号价格鉴定结论书和维修发票；证人代某、秦某某、秦某甲、叶某某、杨某的证言；被告人鞠越越、朱剑、张丁月、郑雨雷、李雨航的供述证明。
原审法院认为，被告人鞠越越、朱剑、郑雨雷、张丁月、李雨航纠集在一起持管制刀具聚众斗殴，造成一人轻微伤，损害个人财物金额达二万余元，严重侵犯了社会公共秩序和他人的人身权利及公私财产权利，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人李雨航在宾馆开房并提供毒品容留他人吸食，其行为已构成容留他人吸毒罪，均应当追究其刑事责任。被告人张丁月原因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法对其实行数罪并罚。被告人李雨航一人犯数罪；及原因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑并宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，依法对其予以撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人鞠越越、郑雨雷、朱剑、张丁月，到案后能如实供述自己的罪行，依法均对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第三百五十四条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条、第七十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人李雨航犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币人民币二千元；撤销原因犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元的缓刑部分；决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币七千元（已缴纳五千元）。二、被告人张丁月犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月，与原因犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人鞠越越犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。四、被告人郑雨雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。五、被告人朱剑犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月。
上诉人李雨航上诉提出，原判认定其容留他人吸毒罪的事实不清，证据不足；他是聚众斗殴中的受害者，且有自首情节，原判对其量刑过重，要求二审予以改判。
上诉人张丁月上诉提出，他没有对李雨航进行围砍的行为；原判量刑过重，要求二审改判。
上诉人鞠越越上诉提出，他们此次斗殴犯罪的社会危害性小，原判量刑过重，要求二审改判。
上诉人郑雨雷上诉提出，他没有在电话中与鞠越越约定相互斗殴，斗殴时坐在车内用刀抵挡，没有斗殴的行为；原判认定其聚众斗殴的事实不清，证据不足，要求二审改判。
上诉人朱剑上诉提出，其系初犯，原判量刑过重，要求二审改判。
出庭检察员提出，原判认定鞠越越、朱剑、张丁月、郑雨雷聚众斗殴的事实和李雨航聚众斗殴罪、容留他人吸毒的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑轻重适宜，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，重庆市丰都县人民法院在判决书中列举的认定本案的证据，均在一审开庭审理时当庭出示，并经质证，认证。本院依法全面审查，对一审判决中认定的事实及采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人郑雨雷、鞠越越、李雨航、朱剑、张丁月持械聚众斗殴，斗殴造成一人轻微伤，财物损失达二万余元。在聚众斗殴中，上诉人郑雨雷、鞠越越起了组织、策划、邀约、斗殴等作用，系聚众斗殴中的首要分子，李雨航、朱剑、张丁月积极参加持械聚众斗殴，系聚众斗殴中的积极参加者，五上诉人均构成聚众斗殴罪。郑雨雷、鞠越越、朱剑、张丁月到案后如实供述其主要犯罪事实，系坦白。上诉人李雨航提供场所和毒品，容留多人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。
上诉人李雨航在贩卖毒品罪的缓刑考验期内又犯新罪聚众斗殴罪和容留他人吸毒罪，应依法撤销缓刑，对所犯三罪予以数罪并罚。上诉人张丁月在容留他人吸毒罪的刑罚执行期间内，发现犯聚众斗殴罪的漏罪，依法应数罪并罚。张丁月系聚众斗殴中的积极参加者，有坦白情节，可对其所犯聚众斗殴罪从轻处罚。上诉人鞠越越系聚众斗殴中的首要分子，有坦白情节，可以从轻处罚。上诉人郑雨雷系聚众斗殴中的首要分子，有坦白情节，可以从轻处罚。上诉人朱剑系聚众斗殴中的积极参加者，有坦白情节，可以从轻处罚。
对于上诉人提出的上诉理由、出庭检察员发表的出庭意见，本院综合评判如下：
（一）关于上诉人李雨航提出，原判认定其容留他人吸毒罪的事实不清，证据不足；他是聚众斗殴犯罪的受害者，且有自首情节，原判量刑过重，要求二审改判的上诉理由。
经查，原判认定李雨航容留他人吸毒的事实，有李雨航在侦查阶段作出的“2015年1月份的一天，自己用500元在茂田酒店开了一间房间，用200元买了一包冰毒，容留了秦某甲、叶某某、陈某、郑雨雷等人在宾馆房间轮流吸食冰毒。”的供述，吸毒人员秦某甲、叶某某、郑雨雷等人证实李雨航提供毒品，容留他们在李雨航拿钱开的茂田酒店房间内吸毒品的证言，及书证茂田大酒店记载的2015年1月11日李雨航在该酒店607号房间的开房登记记录印证，原判认定李雨航容留他人吸毒的事实清楚，证据确实、充分；李雨航受郑雨雷邀约积极参加持械聚众斗殴，在斗殴中被砍成轻微伤，所驾驶车辆被损坏，其作为参与聚众斗殴犯罪的行为人，不属于与案件无关且被犯罪行为所侵害的被害人；李雨航在案发后没有主动投案的行为，在李雨航的母亲杨某向公安机关报案后，李雨航在公安机关询问和讯问中均没有如实供述其犯罪事实，后虽有如实供述，但在一审法院审理时翻供，依法不成立自首，也不构成坦白；原判根据李雨航的犯罪事实、情节，社会危害性，按量刑规范化的标准对其判处的刑罚轻重适宜，二审予以确认；故上诉人李雨航提出的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。
（二）关于上诉人张丁月提出，没有对李雨航进行围砍的行为；原判量刑过重，要求二审改判的上诉理由。
经查，上诉人张丁月和同案犯的供述，证人代某、秦某某的证言等印证张丁月在斗殴中有对李雨航进行围砍的行为，原判认定张丁月持械聚众斗殴的事实清楚、证据确实、充分；张丁月作为聚众斗殴的积极参加者，有坦白情节，原判按量刑规范化的标准，对其从轻处罚的量刑轻重适宜，二审予以确认；故上诉人张丁月的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。
（三）关于上诉人鞠越越提出，其斗殴犯罪的社会危害性小，对其量刑过重，要求二审改判的上诉理由。
经查，鞠越越、郑雨雷、朱剑、张丁月、李雨航等人持械聚众斗殴的人数多、规模大，社会影响恶劣，且斗殴造成了人员损伤和财产损坏，严重扰乱了社会公共秩序，社会危害大，其聚众斗殴犯罪属于罪行严重的犯罪。鞠越越作为聚众斗殴中的首要分子，有坦白情节，原判按量刑规范化的标准，对其从轻处罚的量刑轻重适宜，二审予以确认；故上诉人鞠越越的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。
（四）关于上诉人郑雨雷提出，他没有在电话中与鞠越越约定相互斗殴，斗殴时坐在车内用刀抵挡，没有斗殴的行为；原判认定其聚众斗殴的事实不清，证据不足，要求二审改判的上诉理由。
经查，郑雨雷和同案犯的供述，证人的证言，郑雨雷与鞠越越在案发时段的通话记录印证郑雨雷与鞠越越因购买毒品发生纠纷，后双方用语言相互挑衅，约定地点进行斗殴。之后，郑雨雷邀约了李雨航、叶某某、陈某等人参与斗殴，并积极准备斗殴的刀具等凶器。双方做好斗殴准备后，郑雨雷在电话中与鞠越越相约斗殴地点，在与同案犯李雨航、叶某某、陈某到达斗殴现场后，郑雨雷与鞠越越相互挑衅，并准备持刀下车斗殴，因鞠越越一方人多且行动快，郑雨雷躲进车内与对方对砍。本院认为，上述证据充分证明郑雨雷在聚众斗殴中起了组织、策划、邀约、斗殴等作用，系聚众斗殴中的首要分子。原判认定郑雨雷持械聚众斗殴的事实清楚、证据确实、充分，二审依法予以认定。故上诉人郑雨雷的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。
（五）关于上诉人朱剑提出，其系初犯，原判量刑过重，要求二审改判的上诉理由。
经查，朱剑系聚众斗殴中的积极参加者，系初犯，原判在量刑根据本案的事实、情节，社会危害性，按量刑规范化的标准对其从轻处罚，刑罚轻重适宜，二审予以确认。故朱剑的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。
（六）出庭检察员发表的出庭意见成立，本院予以采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭 明
代理审判员 张 慧
代理审判员 张胜仙
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 尹 童