陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕07刑终43号
原公诉机关陕西省洋县人民检察院。
上诉人（原审被告人）纪彦民,男,生于1968年12月17日,汉族,初中文化,农民,陕西省洋县人。2017年4月2日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被洋县公安局刑事拘留，经洋县人民检察院批准，2017年5月5日被洋县公安局执行逮捕。现羁押于洋县看守所。
原审被告人宁小红,男,生于1973年10月3日,汉族，小学文化,农民,陕西省城固县人。2017年4月2日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被洋县公安局刑事拘留，经洋县人民检察院批准，2017年5月5日被洋县公安局执行逮捕。现羁押于洋县看守所。
原审被告人王文军,男,生于1970年4月4日,汉族,小学肄业，农民,陕西省城固县人。1998年5月22日因犯盗窃罪被安康铁路运输法院判处有期徒刑三年零六个月，罚金人民币3000元；2003年3月27日因犯盗窃罪被安康铁路运输法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二千元，剥夺政治权利一年；2008年9月27日减刑释放。2017年4月2日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被洋县公安局刑事拘留，经洋县人民检察院批准，2017年5月5日被洋县公安局执行逮捕，现羁押于洋县看守所。
原审被告人邓志龙,男,生于1977年8月23日,汉族,高中文化，陕西省洋县人。2017年4月2日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被洋县公安局刑事拘留，经洋县人民检察院批准，于2017年5月5日由洋县公安局执行逮捕。现羁押于洋县看守所。
原审被告人苟志科,男,生于1969年3月8日,汉族,小学肄业，农民,陕西省城固县人。2017年4月18日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被洋县公安局取保候审。2017年11月2日被洋县人民法院决定取保候审。
原审被告人黄建国,男,生于1971年2月19日,汉族,小学肄业,农民，陕西省城固县人。2017年4月25日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被洋县公安局取保候审。2017年11月2日被洋县人民法院决定取保候审。
原审被告人田文通,男,生于1970年4月16日,汉族,初识字,农民，陕西省洋县人。2017年4月18日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被洋县公安局取保候审。2017年11月1日被洋县人民法院决定取保候审。
原审被告人何闷娃,男,生于1943年1月3日,汉族,文盲,农民，陕西省洋县人。2017年6月27日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被洋县公安局取保候审。2017年11月3日被洋县人民法院决定取保候审。
原审被告人程红伟,男,生于1977年5月29日,汉族,小学文化,农民，陕西省洋县人。2009年因犯盗窃罪被洋县人民法院判处有期徒刑三年，2012年3月19日减余刑释放。2017年6月27日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被洋县公安局取保候审。2017年11月3日被洋县人民法院决定取保候审，经洋县人民法院批准，于2017年12月26日由洋县公安局执行逮捕。现羁押于洋县看守所。
洋县人民法院审理的洋县人民检察院指控被告人宁小红、纪彦民、王文军、邓志龙、苟志科、黄建国、田文通、何闷娃、程红伟犯盗掘古墓葬罪一案，于2017年12月26日作出（2017）陕0723刑初132号刑事判决。宣判后，原审被告人纪彦民不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，汉中市人民检察院指派检察员李浩出庭履行职务，上诉人纪彦民及原审被告人宁小红、王文军、邓志龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2017年3月中旬的一天，被告人宁小红驾驶摩托车到洋县找到被告人程红伟打听古墓葬，后程红伟将宁小红介绍给在洋县经营小卖部的被告人田文通，并电话给田文通说了有人在地下寻找宝贝(盗墓的意思)。后宁小红找到田文通让其帮忙打听古墓葬，并承诺有酬谢。2017年3月下旬的一天下午，被告人何闷娃在田文通的小卖部闲逛时遇到了宁小红，田文通说了宁小红寻找古墓之事并让何闷娃带其看一下，何闷娃答应并带宁小红到洋县古墓地处进行了查看。2017年3月23日晚9时许，被告人宁小红纠集被告人苟志科、黄建国携带金属探测器、铁锹、斧头等作案工具，到其事先查看的洋县古墓地处，宁小红先用金属探测器对墓地进行探测，后宁小红、苟志科、黃建国用铁锹将墓地挖开，用斧头、锯子以砍、锯的方式将墓葬中一棺材打开，因未发现财物三人逃离现场。2017年3月30日晚7时许，被告人宁小红又纠集被告人王文军、邓志龙到洋县纪彦民家聚集，经商谋后四人分乘二辆摩托车，携带金属探测器、铁锨、洋镐、撬棍等作案工具到先前盗掘的同一古墓地处，四人用铁锨、洋镐、撬棍等工具对墓葬进行挖掘，因挖掘多时未挖开，后四人离去。2017年3月31日晚7时许，被告人宁小红、王文军、邓志龙又在纪彦民聚集后，四人携带金属探测器、铁锨、洋镐、撬棍等作案工具，由宁小红驾驶纪彦民的“天方牌”三轮摩托车载着被告人王文军、邓志龙、纪彦民又到先前盗掘的洋县古墓地处，四人用铁铁锨、洋镐等工具将墓葬挖开，将墓葬中的另一棺材打开，盗走棺木3页、陪葬物品6件，后将墓葬用土回填后离去。3页棺木由宁小红带到其城固家中，陪葬物品6件存放在纪彦民处。次日，纪彦民到洋县公安局谢村派出所报案。案发后上述物品已追缴，并移交洋县文物博物馆。
经陕西省文物鉴定研究中心鉴定:1、被盗掘的出土文物包括清代铜烟锅1件、清代鎏金铜帽顶1件(包含4个部件)、清代木棺板3件、人骨残片1件，共6件(组)，均为清代一般文物。2、洋县谢村镇镇江墓葬系清代墓葬，出土文物均为清代文物，该清代墓葬属于古墓葬;3、洋县谢村镇镇江墓葬，作为不可移动类文物，具有一定历史、科学、艺术价值。该墓葬及被盗掘文物对研究陕南地区清代墓葬的结构、葬俗均具有一定的参考价值。4、作为夫妇合葬的双筒墓，盗掘对该古墓葬的历史、艺术、科学价值造成了比较严重的破坏。对这种在盗掘古墓葬时盗洞深达棺木，破坏盗取部分棺木，盗窃随葬文物，破坏尸骸的行为，应属于对古墓葬使用破坏性手段予以挖掘，并产生了比较严重的破坏文物后果。
原审法院另查明，案发后被告人纪彦民于2017年4月1日到洋县公安局谢村派出所举报宁小红等人盗挖古墓，并相约当日下午到其家分赃的案件线索，后公安民警在纪彦民家蹲守将宁小红、邓志龙、王文军抓获到案，但纪彦民否认其参与盗墓。被告人宁小红、邓志龙、王文军、苟志科、田文通、何闷娃、程红伟到案后，均如实交代其罪行。被告人黄建国案发后于2017年4月25日主动投案，并如实交代其犯罪事实。
1998年5月22日，被告人王文军因犯盗窃罪被安康铁路运输法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元；2003年3月27日因犯盗窃罪被安康铁路运输法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二千元，剥夺政治权利一年，2008年9月27日减刑释放。被告人程红伟于2009年因犯盗窃罪被洋县人民法院判处有期徒刑三年，2012年3月19日减余刑释放。
原审法院认为，被告人宁小红、纪彦民、王文军、邓志龙、苟志科、黄建国合伙盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，被告人田文通、何闷娃、程红伟为盗掘古墓葬提供帮助，各被告人行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，构成盗掘古墓葬罪，洋县人民检察院指控九名被告人的罪名成立。被告人宁小红是盗掘古墓的纠集者，是首要分子，被告人纪彦民、王文军、邓志龙、苟志科、黄建国均系积极参与者，属主犯，在共同犯罪中其作用次于首要分子,应按其各自参与的犯罪进行处罚。被告人田文通、何闷娃、程红伟为被告人宁小红提供古墓葬线索，但未参与盗墓过程，在共同犯罪中起次要和辅助作用，属从犯，应比照主犯减轻处罚。被告人纪彦民案发后虽主动投案，但不如实交代其罪行，依法不能认定为自首，但其检举其他三名同案犯，并协助民警将其一并抓获，属于立功行为，依法可从轻处罚。被告人黄建国案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。被告人宁小红、王文军、邓志龙、苟志科、田文通、何闷娃、程红伟到案后均如实供述案件事实，属坦白，依法可从轻处罚。被告人宁小红、王文军、邓志龙、苟志科、田文通、何闷娃、程红伟在审理中自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人王文军、程红伟曾因故意犯罪受过刑事处罚，属前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人宁小红、田文通辩护人关于被告人宁小红、田文通在审理中自愿认罪，可酌情从轻处罚的辩护意见；被告人纪彦民辩护人关于纪彦民有揭发同案犯及提供线索使案件顺利侦破属立功行为，可以从轻处罚的辩护意见；被告人田文通辩护人关于田文通在本案中起次要和辅助作用，属从犯，应当从轻处罚辩护意见，均依法予以采纳。被告人纪彦民关于其未参与盗挖古墓及其辩护人关于纪彦民系从犯，且构成自首的辩护意见，经查，本案有视频信息证明和其他三名同案犯供述，均能证实被告人纪彦民两次参与盗墓行为，系盗掘古墓积极参与者，属主犯，被告人纪彦民虽主动投案，但其不如实供述自己的罪行，依法不能认定为自首，该辩护意见依法不予采纳。鉴于被告人苟志科、黄建国、田文通、何闷娃的犯罪情节及犯罪后的悔罪表现，对其判处非监禁刑不会对其居住社区产生重大不良影响，可依法对其宣告缓刑。
被告人宁小红、纪彦民均不符合判处缓刑的条件，被告人田文通不符合免于刑事处罚的条件，故对宁小红、纪彦民被害人关于对其判处缓刑，田文通辩护人关于对其免于刑事处罚的辩护意见，依法均不予采纳。被告人作案时使用的工具，依法应予以没收。故依据相关法律判决被告人宁小红犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金4000元；被告人纪彦民犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；被告人王文军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金3000元；被告人邓志龙犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；被告人苟志科犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑两年。宣告缓刑二年六个月，并处罚金2000元；被告人黄建国犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年八个月。宣告缓刑二年，并处罚金2000元；被告人田文通犯盗掘古墓葬罪，判处拘役三个月，宣告缓刑五个月，并处罚金1000元；被告人何闷娃犯盗掘古墓葬罪，判处拘役三个月，宣告缓刑五个月，并处罚金1000元；被告人程红伟犯盗掘古墓葬罪，判处拘役三个月，并处罚金1000元；作案工具金属探测器一套，洋镐一把，铁锨二把，隔离网一张，撬棍一根，斧头一把，绿色“天方”牌三轮摩托车一辆，依法予以没收。
上诉人纪彦民上诉提出，1、一审法院认定事实错误，2017年3月30日其并未和邓志龙、宁小红、王文军三人去盗墓现场，31日被骗去盗墓现场后未参与盗掘古墓；2、邓志龙、宁小红、王文军在一审开庭前串供，故他们的证言不能采信；3、请求二审法院对3页被盗棺木进行DNA鉴定，排除其参与盗墓的可能性；4、事发后其到公安机关投案自首，并配合公安机关指认案发现场及宁小红家，应该认定为自首及立功。
经审理查明，原审判决认定上诉人纪彦民及原审被告人宁小红、王文军、邓志龙、苟志科、黄建国、田文通、何闷娃、程红伟犯盗掘古墓葬罪的事实清楚，有以下证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书、呈请破案告知书，证实该案的立案、破案经过。
2、现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于洋县王某甲承包田内，该墓葬为土埋墓葬，墓葬顶部和侧面泥土均有翻动的痕迹。洞口地面及洞内散落有被刀斧、木锯锯砍形成的木屑。
3、辨认笔录，证实宁小红从一组12张男性照片中辨认出7号照片是2017年3月23日伙同盗墓的黄建国；田文通从一组12张男性照片中辨认出5号照片宁小红是2017年3月份盗掘古墓的主谋；何闷娃从一组12张男性照片中辨认出8号照片宁小红是2017年3月份打听古墓位置的人；程红伟从一组12张男性照片中辨认出7号照片宁小红是2017年3月份让其打听古墓位置的人；几名被告人对作案地点、作案工具和墓葬里所盗物品进行了辨认，侦查人员拍照附卷。
4、接受证据清单、扣押物品清单、移交清单，证实盗取古墓物品有尸体碎骨1件、金属烟斗1件、金属物4件、棺材板3页，作案工具金属探测器1套、洋镐1把、铁锨2把、隔离网1张、撬棍1根、三轮摩托车1辆、工具斧头1把，均已收集在案，其中尸体碎骨1件、金属烟斗1件、金属物4件、棺材板3页已移交洋县文博馆。
5、洋县谢村镇镇江墓葬清理报告、汉中市文物事业管理委员会墓葬鉴定报告、洋县文物旅游局葬墓鉴定报告、陕西省文物鉴定报告、陕西省不可移动文物鉴定报告，证实该墓葬为清代墓葬，属古墓葬，该墓葬具有一定历史、科学、艺术价值。被盗走物品六件，均属一般文物，该墓葬及被盗文物对研究陕南地区清代墓葬结构、葬俗均具有一定的参考价值。（1）被盗掘的出土文物包括清代铜烟锅1件、清代鎏金铜帽顶1件(包含4个部件)、清代木棺板3件、人骨残片1件，共6件(组)，均为清代一般文物。（2）洋县谢村镇镇江墓葬系清代墓葬，出土文物均为清代文物，该清代墓葬属于古墓葬;（3）洋县谢村镇镇江墓葬系清代墓葬，作为不可移动类文物，具有一定历史、科学、艺术价值。该墓葬及被盗掘文物对研究陕南地区清代墓葬的结构、葬俗均具有一定的参考价值。（4）作为夫妇合葬的双筒墓，盗掘对该古墓葬的历史、艺术、科学价值造成了比较严重的破坏。对这种在盗掘古墓葬时盗洞深达棺木，破坏盗取部分棺木，盗窃随葬文物，破坏尸骸的行为，应属于对古墓葬使用破坏性手段予以挖掘，并产生了比较严重的破坏文物后果。
6、视听资料、电子数据，证实2017年3月23日宁小红、黄建国、苟志科驾驶摩托车由108国道进入范坝村公路；2017年3月30日19时许，宁小红驾驶摩托车载着邓志龙，王文军驾驶摩托车载着纪彦民，由108国道进入范坝村路口；2017年3月31日4时许，宁小红驾驶摩托车载着邓志龙，王文军驾驶摩托车载着纪彦民，由范坝村路口上108国道；2017年3月31日4时许，宁小红驾驶摩托车载着邓志龙，王文军驾驶摩托车载着纪彦民，途经谢村路口；2017年4月1日5时许宁小红驾驶三轮摩托车，车厢内载着邓志龙、王文军、纪彦民，由范坝路口上108国道；2017年4月1日5时许宁小红驾驶三轮摩托车，车厢内载着邓志龙、王文军、纪彦民，由108国道途经谢村路口。
7、被告人宁小红的供述和辩解，证实2017年3月份的一天，他通过程红伟介绍到田文通处打听哪里有古墓，并承诺给田文通酬谢，后来田文通打听到一个老汉知道附近有一个官家古坟，老汉就带着他去给指了地方。他们一共对此墓盗掘了三次。第一次是2017年3月20几号，他打电话给黄建国说，有个清代的古墓，去不去挖？黄建国答应后，他们又相约老七（苟志科）骑着摩托车从108国道经过范坝村路口，到达古墓地点。到了后他先用金属探测仪在墓地上探测了下，之后他就拿着铁锨从古墓的西侧开始挖，后来把墓地挖了80公分的大洞，看到了棺材，他就用斧头和锯子把棺材弄了约30公分的洞，棺材内没有发现什么，他们三个人就离开了。第二次是2017年年3月30日晚上7点左右，他约了朋友纪彦民、王文军、邓志龙一同去盗掘古墓，他们先在纪彦民家聚集，然后他们带上工具，王文军骑着红色踏板摩托车载着纪彦民，他骑着白色的踏板摩托车载着邓志龙，沿着108国道向东经过范坝村路口进村子，到达上次挖过的墓地后，从顶部开始挖，一直挖到凌晨三点多，才挖出来一点小口，漏出来一点棺木，他们用锯子锯了下感觉木头太硬了，他们就将洞填好离开了现场，原路返回纪彦民家休息了下，就各自回家了。第三次是2017年3月31日19时许，他们聚集在纪彦民家，他骑着纪彦民的绿色三轮摩托车，纪彦民、王文军、邓志龙三人坐在三轮摩托车车厢内，他们沿着108国道向东经过谢村街上了马溢路到达墓地，到墓地大概8点多，一直到凌晨1点多才把墓地一层很硬很厚的石灰壳挖开，发现墓道里有一些陪葬品和死者白骨，他们将陪葬品拿出来后，发现棺木是红色的比较名贵，他们四个人一起把3页棺木抬出来，然后就一起把墓坑填好，当时大概已经五点多了，他骑着三轮摩托车将他们三人送到纪彦民家，他把陪葬品放在了纪彦民家，然后骑着三轮车带着3页棺木回家了。
8、被告人王文军的供述和辩解，证实他一共参与了两次盗墓，第一次是2017年3月30日19时多，宁小红打电话说：“把杆子（探测古墓用）带上去盗古墓，先去胥水大桥接个人。”然后他戴了蓝色帽子骑着他的黑色踏板摩托车去接人，他接到人之后就去前面的加油站汇合，看到宁小红骑着他的白色踏板摩托车带着另外一个穿着工作服戴着帽子的人。然后他们就从108国道进入加油站东侧那个水泥路上，走了大概两公里的地方，就到了铁路旁古墓那里，到了后宁小红让他用杆子插进古墓探测下有多深，然后他们用铁锨开始挖墓地，挖了一个小时棺材板才漏出一小部分，宁小红就用锯子锯棺材，锯了一会没有锯开，他们把挖过的地方用土填好，就原路返回了，走到胥水桥头，把他们在胥水大桥接的那个人送回谢村镇四兴村，他们在那个人家睡了一觉，早上7点左右就各自回家了。第二次是2017年3月31日左右他们三个人先后来到谢村镇四兴村那个人家里，他去时带了一把十字洋镐，宁小红背了个装着塑料网的蛇皮袋，穿工作服的人带了一把铁锨和一根撬棍，四兴村那个人从自己家里拿了一把十字洋镐、一把铁锨、一个小塑料桶、一双皮手套和一个撬棍，20时左右他们四个人骑着四兴村那个人的三轮摩托车，从108国道往东到谢村后一直朝北走，到了墓地，他们四个人就开始轮流挖墓，看见棺材后，四兴村那个人站在上面，然后他们三个把棺材盖给递上去，宁小红把墓地里积水舀干净后，戴手套从棺材里摸出来一个烟锅，一个小布包着圆珠状的东西，还有一个空心黑色圆球体，之后他们把土填好，把3页棺材抬到三轮车上，宁小红骑着三轮车载着他们其余三人，顺着加油站东侧那条路上了108国道，然后去了四兴村那人家里，他和穿工作服的那个人把脏衣服换了下来，把墓地里挖出来的陪葬品装在蛇皮袋里面放在了四兴村那个人家里。然后宁小红骑着四兴村那个人的三轮摩托车拉着棺材板走了，他和穿工作服的那个人也骑摩托车走了。
9、被告人邓志龙的供述和辩解，证实他一共参与两次盗墓，第一次是2017年3月30日宁小红约他挖古墓，他答应了，当天20时左右，宁小红骑着一辆白色踏板摩托车，他戴着黑色帽子在后面坐着，王文军戴着黑色帽子骑着一辆黑红色的踏板摩托车，三轮摩托车车主在后面坐着，他们沿着108国道经过谢村镇的一个加油站，从加油站东侧的水泥路前行了20分钟到达古墓，王文军从身上拿出三根六七十公分的铁杆，站在墓地上扎了几下，王文军说里面有硬东西。之后他们就用工具开始从古墓的北侧挖，挖了几个小时，看到棺材板漏出来了，宁小红就用锯子开始锯棺材板，后来没有锯开，然后就把土重新填好就离开了。凌晨四点多他们原路返回到三轮摩托车车主家休息了会，天亮了各自回的家。第二次是2017年3月31日晚，宁小红骑着白色踏板摩托车，他戴着黑色帽子在后面坐着，王文军骑着黑红色踏板摩托车，他们共同到达三轮摩托车车主家，然后宁小红驾驶车主家的绿色三轮摩托车，他、王文军、车主坐在车厢里，他拿了一把铁锨，三轮车车主拿了一把铁锨和洋镐，王文军拿了一把洋镐，然后他们从108国道进入谢村镇，继续向北走，进入一条乡间水泥路，走了约几分钟就到达古墓，到了后，三轮车车主就用洋镐从古墓的顶部开始挖，他和王文军用铁锨铲土，四个人轮换着来，挖了四五个小时就看到棺材了，他、宁小红，王文军三人用手推棺材盖，三轮摩托车车主用手把棺材盖往开提，棺材盖打开后，宁小红戴上皮手套在棺材内摸到一个烟锅头，一个圆形金属，还有两样东西看不清。然后他们把3页棺材板放到三轮车上，他们几个人坐上三轮车就离开了，返回时他们走的加油站东侧的水泥路，然后上的108国道到达三轮车车主家，他们把在古墓内盗的东西放在了三轮车车主家里，宁小红把3页棺木放到三轮车上拉走了，他和王文军在三轮车车主家换好衣服就都离开了。
10、被告人纪彦民的供述和辩解，证实他2017年3月30日一直在家，没有出门。2017年3月31日19时多，宁小红带了两个不认识的男人到他家，他们骑了两辆摩托车，宁小红的踏板摩托车上放着一个蛇皮袋。后来宁小红向他借他的三轮车，宁小红把蛇皮袋放在三轮车上，并叫上他一起去，宁小红骑着三轮车拉着他和其他两个不认识的人到了谢村镇范坝村一个坟地，他才反应过来宁小红是要盗墓，他就一直向宁小红要三轮车钥匙准备回家，宁小红不给并且还威胁他，他当时有心脏病就站在一边，他没有带工具也没有和他们一起盗墓，他看到宁小红和其他两个人从蛇皮袋拿出铁锨、洋镐等工具，一直挖了四五个小时，才挖出来一口棺材，宁小红和其他两个人从棺材里拿出来两个圆坨坨和其他一些不知道是啥的东西，后来宁小红几个人说棺木比较值钱，就把棺木拆下来放在三轮车上，宁小红和其他两个人把墓坑填平后，他们一并离开了，宁小红先把他送到家门口，宁小红说借他的三轮车把棺木拉倒城固，之后把三轮车给他送回来，他就答应了，宁小红把盗的一些陪葬品放到一个塑料袋里先寄放到了他那，宁小红和其他两个人就各自回家了，后来到第二天他觉得盗墓是违法的就去派出所报案了。
11、被告人苟志科供述和辩解，证实2017年3月20号的一天，宁小红打电话说他打听到一个古墓，让他和黄建国一起去看一下，他就答应了，之后他乘坐黄建国的摩托车，宁小红一个人骑的摩托车，他们跟在宁小红后面，沿着108国道走到一个铁路边就到达古墓，宁小红从车上拿下来一个编织袋，编织袋里装了一把铁锨、一把洋镐、一张防护网，之后宁小红拿出探测仪在坟上走了几圈后，宁小红就用铁锨开始在古坟的西侧挖，他开始负责望风，中途黄建国也给宁小红帮忙挖，他看到古坟挖到半米深时也帮忙给挖了几下，后来宁小红用斧头和锯子砍、锯棺材，他对宁小红说“声音太大了，别搞了，让人发现了就不好了。”宁小红说“没事，这没有人”，接着他上前接过宁小红的锯子锯了会。后来棺材被弄了一个大洞，棺材里未发现东西，他们就把墓坑填平，就离开了。
12、被告人黄建国的供述和辩解，证实2017年3月下旬的一天，宁小红骑着摩托车到他家，之后宁小红给苟志科打电话让来他家耍。打完电话后，宁小红说有一个古坟咱们去挖，他问宁小红靠谱吧，宁小红说靠谱，过了一个小时苟志科骑着摩托车来了，之后宁小红从他家带了把斧头放在了自己摩托车的后备箱里。接着他们三人就沿着108国道出发了，到了墓地后，宁小红拿出探测仪在坟地上来回走了几圈，宁小红就拿出铁锨开始在古坟的西边挖，宁小红挖了一会就上厕所了，他就接过铁锨继续挖了会，苟志科就负责望风，过了会苟志科也上去用铁锨挖了会，宁小红把坟挖开后，就开始用斧头砍棺材，他和苟志科说“声音太大了，别搞了”，宁小红说：“没事”，继续用斧头和锯子砍锯棺材，后来苟志科也从宁小红手里接过锯子锯了几下，棺材被弄了个大洞后，棺材里未发现东西，他们把古坟填上就离开了。
13、被告人田文通供述和辩解，证实大概是2017年3月20日左右，程红伟给他打电话说：“他城固有个伙计想盗古墓，叫他帮忙打听下哪有古墓。”之后，城固那个人到他经营的小卖部找他，随后他带城固那个人在范坝砖场附近转了一圈，没发现古墓，当时城固那个人给承诺要是打听到好的墓地每个给50元。有次城固人在他的小卖部时，正好他村的何闷娃也在他的小卖部，何闷娃说他知道附近有个古墓，何闷娃还带那个城固人去了墓地。
14、被告人何闷娃的供述和辩解，证实2017年3月份的一天下午，他去田文通小卖部串门时遇到一个城固中年男人，田文通问他咱附近有古墓没，他说：“他知道他们队里有个当官的墓。”田文通说：“那你把城固那个人带过去看一下。”他就答应了。他们就从田文通家南面的一条小路走到405专线铁路，古墓就在铁路的南侧，他带着那个人转了下，就回家了，那个人也没有给他什么好处。
15、被告人程红伟的供述和辩解，证实2017年3月份一天中午，一个中年男人到他家问他哪里有地下宝贝。他说：“他不知道，你可以问哈范坝村的田文通”。那个中年男子让他帮忙给联系下，他就给田文通打电话说有人在寻地下宝贝，你曾说河边有个水井，你带他去看下有啥宝贝吧。田文通就答应了，之后他就把田文通的地址给了那个中年男人。
16、陕西洋县协和医院健康体检表，洋县公安机关送押人员健康检查记录，证实被告人纪彦民送押时体表及身体状况无异常。
17、九名被告人的户籍证明，证实被告人宁小红生于1973年10月3日,被告人纪彦民生于1968年12月17日，被告人王文军生于1970年4月4日，被告人邓志龙生于1977年8月23日，被告人苟志科生于1969年3月8日,被告人黄建国生于1971年2月19日,被告人田文通生于1970年4月16日,被告人何闷娃生于1943年1月3日,被告人程红伟生于1977年5月29日，均属完全刑事责任能力人。
18、抓获经过及到案经过，证实纪彦民于2017年4月1日上午到洋县谢村派出所报案，称其随同宁小红等一起去谢村镇范坝村附近盗挖古墓，并相约当日下午到其家分赃；后公安民警在纪彦民家蹲守将宁小红、邓志龙、王文军抓获到案；程红伟、何闷娃、田文通经传唤到案；黄建国于2017年4月25日投案；苟志科经抓获到案。
19、安康铁路运输法院刑事判决书、释放证明书，证实王文军1998年5月22日因犯盗窃罪被安康铁路运输法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币3000元；2003年3月27日因犯盗窃罪被安康铁路运输法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二千元，剥夺政治权利一年，2008年9月27日减刑释放。
20、洋县人民法院刑事判决书、释放证明书，证实被告人程红伟2009年因犯盗窃罪被洋县人民法院判处有期徒刑三年，2012年3月19日减余刑释放。
以上证据，经一、二审法院当庭举证、质证，证据来源合法，内容真实可信并相互关联，本院依法予以确认。
本院认为，上诉纪彦民及原审被告人宁小红、王文军、邓志龙、苟志科、黄建国、田文通、何闷娃、程红伟目无国法，为获取非法利益，私自挖掘古墓，破坏了国家的文物管理制度，侵犯了国家对古墓葬的所有权，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，应予惩处，原公诉机关指控的罪名及犯罪事实成立。在共同犯罪中，原审被告人宁小红首起犯意后纠集他人，组织实施犯罪，系主犯，上诉人纪彦民及原审被告人王文军、邓志龙、苟志科、黄建国积极参与盗墓活动，亦系主犯。原审被告人田文通、何闷娃、程红伟提供古墓葬线索，系从犯。对上诉人纪彦民称2017年3月30日其并未和邓志龙、宁小红、王文军三人去盗墓现场，31日被骗去盗墓现场后未参与盗掘古墓的上诉意见，经查，上诉人纪彦民两次实施盗墓犯罪既有原审被告人宁小红、王文军、邓志龙的供述证明，又有公安机关调取的监控视频予以印证，故对该上诉意见不予采信；对上诉人纪彦民称原审被告人邓志龙、宁小红、王文军在一审开庭前串供，故他们的证言不能采信的上诉意见，经查，邓志龙在一审开庭前写给纪彦民的纸条内容均为规劝纪彦民认罪伏法，庭审中上诉人及原审被告人对纸条内容无异议，且并无涉及本案案情的内容，故对该上诉意见不予支持；对上诉人纪彦民提出请求二审法院对3页被盗棺木进行DNA鉴定，排除其参与盗墓的可能性的上诉意见，经查，上诉人纪彦民参与盗墓的行为有监控视频、同案犯供述予以证明，3页棺木上有无其DNA并不是其实施盗墓行为的唯一证据，且刑事科学鉴定意见也要结合案件其他证据综合认定，故对该上诉请求不予支持。上诉人纪彦民到案后至一审判决前未如实供述其参与盗墓的事实，不构成自首，故对上诉人纪彦民认为其构成自首的意见不予支持。原审法院根据上诉人及原审被告人的犯罪事实、情节，考虑到上诉人的立功情节和原审被告人的自首、坦白情节，对上诉人及原审被告人从轻或减轻处罚，量刑并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 婷
审 判 员 郑安平
代理审判员 张 莹
二〇一八年三月二十一日
书 记 员 张雨烟