广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法商终字第2901号
上诉人（原审原告）：深圳市展阳精密模具有限公司。住所地：深圳市龙岗区平湖街道辅城坳社区辅城坳工业区***栋。
法定代表人：罗勇，执行（常务）董事。
委托代理人：廖爱敏，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。
委托代理人：余文景，北京市炜衡（深圳）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：深圳市光大激光科技股份有限公司。住所地：深圳市福田区深南大道浩铭财富广场*座80PQR。
法定代表人：何林。
委托代理人：胡长江，泰和泰（深圳）律师事务所律师。
上诉人深圳市展阳精密模具有限公司（以下简称展阳模具公司）因与被上诉人深圳市光大激光科技股份有限公司（以下简称光大激光公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2015）深福法民二初字第3164号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年4月15日，展阳模具公司（甲方）和光大激光公司（乙方）签订一份《销售合同》约定：甲方购买乙方GD-
UVM5激光打标机一台，总金额为32万元，以上价格包含17%增值税。交货日期：收到定金后7天。至本合同设备到达双方指定地点之时起，视为乙方已实际交付设备，该设备毁损、灭失的风险即由甲方承担。甲方应自设备交付之日起一个月内予以验收，并出具书面验收报告，超期则视为设备验收合格。甲方如有质量异议，应自验收完毕之日起一个月内以书面方式向乙方提出，并提供证明设备存在质量问题的合理材料，超期则视为对设备质量无异议。本合同签订后，甲方首付设备款50%至乙方指定账户。乙方送设备到甲方安装、调试完毕之日起一周内甲方一次付清设备余款50%16万元整。待设备运抵甲方工厂后，乙方给甲方开具发票。
同日，展阳模具公司向光大激光公司支付设备首付款16万元。
光大激光公司向展阳模具公司交付了GD-UVM5激光打标机一台，后展阳模具公司将该打标机退回光大激光公司。
2013年7月26日，展阳模具公司（甲方）和光大激光公司（乙方）签订一份《机台转换协议》约定：1、甲方购买乙方GD-
UVM5激光打标机一台，总金额32万元，现已支付16万元。2、甲方现发现设备满足不了生产需求，特向乙方协调转换机台事宜，具体转换机台型号有待商议，后续确定型号后，再根据所确定型号的实际金额进行多退少补的支付。
协议签订后，展阳模具公司、光大激光公司就转换机型问题未能协商一致。后展阳模具公司委托北京市炜衡（深圳）律师事务所律师向光大激光公司发出一份《律师函》要求光大激光公司全额退款。
展阳模具公司的诉讼请求是：一、解除双方的买卖合同关系；二、光大激光公司返还展阳模具公司首付设备款本金16万元及利息（从签订《销售合同》的2013年4月15日开始计息，按中国人民银行同期贷款利率计算）。
原审法院认为：展阳模具公司与光大激光公司签订的《销售合同》和《机台转换协议》均是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方当事人应全面诚实履行合同义务。展阳模具公司关于光大激光公司应返还首付设备款16万元的主张，原审法院认为，首先，《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款规定“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定”。展阳模具公司和光大激光公司签订的《销售合同》约定了验收期和质量异议期，而展阳模具公司未提交证据证明光大激光公司的供货存在瑕疵，也未提交其已在检验期和质量异议期向光大激光公司通知质量问题的相关证据。第二，《机台转换协议》载明转换原因系“甲方发现设备满足不了生产需求”，故仅凭光大激光公司收回打标机的事实不足以证明打标机“不能够正常使用”。该打标机无法满足展阳模具公司的实际生产，展阳模具公司可依《机台转换协议》的约定转换机型、货款多退少补，光大激光公司亦认可展阳模具公司有权继续要求光大激光公司交付一台符合要求的设备。第三，光大激光公司与展阳模具公司签订协议，是否包含同意展阳模具公司退货的意思表示？根据协议中关于“转换机台”、“确定型号”等明确表述，结合光大激光公司当庭的陈述，可知双方未对退货作出约定，光大激光公司收回打标机系基于更换，而非接受展阳模具公司的退货。现展阳模具公司主张打标机已退光大激光公司故光大激光公司应返还首付设备款，实则将其作为买方应自行承担的订货的商业风险转嫁给光大激光公司。综上，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审法院对展阳模具公司要求光大激光公司返还首付设备款的主张不予支持。展阳模具公司关于解除《销售合同》和《机台转换协议》的主张。原审法院认为，本案展阳模具公司不享有约定解除权，亦未证明光大激光公司存在违约行为致使订约目的无法实现，而合同解除权的行使须以解除权成就为前提，故原审法院对展阳模具公司的该主张亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百三十条、第一百五十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回展阳模具公司的诉讼请求。案件受理费3650元（展阳模具公司已预交），由展阳模具公司负担。
上诉人展阳模具公司提起上诉称：一、原审判决认定事实不清且自相矛盾。1、展阳模具公司在一审时提交了《机台转换协议》，《机台转换协议》的签订即证明展阳模具公司曾及时对涉案打标机存在瑕疵与质量问题告知光大激光公司，光大激光公司也及时予以配合处理与调试，双方共同调试长达一个多月。因打标机经过调试仍无法满足展阳模具公司生产需求，故双方才签订了《机台转换协议》。2、《机台转换协议》是对《销售合同》的变更，双方应当以该协议履行。但在长达一年多的时间里，双方仍未就《机台转换协议》达成一致意见，致使该协议已无继续履行的必要。双方既然无法再次达成合意，应当各自承担相应的法律后果和责任，即展阳模具公司只要求退回已经支付的首款16万元，并未主张光大激光公司承担违约责任，同样，光大激光公司也应自行承担货物未卖出的法律后果。3、本案《销售合同》是普通货物的买卖，而非特定物（或定作物）买卖。光大激光公司提供不了能够满足展阳模具公司生产需求的打标机，应当承担责任；光大激光公司对展阳模具公司的生产需求估计不足，因自己的履行问题导致签订的《机台转换协议》履行不能，同样应当承担责任。二、原审判决适用法律错误。光大激光公司交付的打标机满足不了生产需求，实现不了双方签订的《销售合同》目的。另外，在签订《机台转换协议》后至今，双方仍未达成一致的解决方案。《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款规定：“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十六条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”展阳模具公司享有解除合同的权利。综上，请求依法撤销原审判决，改判解除展阳模具公司、光大激光公司之间的买卖合同法律关系并判令光大激光公司返还展阳模具公司首付设备款本金16万元及利息（从签订《销售合同》的2013年4月15日开始计息，按中国人民银行同期贷款利率计算）。
被上诉人光大激光公司未答辩。
本院经审理查明：原审法院所查属实，本院予以确认。另，《销售合同》约定的GD-
UVM5激光打标机总金额32万元包括光大激光标刻系统V1.0软件1套9.6万元、主机1台22.4万元。
本院认为：2013年4月15日展阳模具公司与光大激光公司签订的《销售合同》约定的标的物为GD-
UVM5激光打标机1台。展阳模具公司于签约当日向光大激光公司支付首付款16万元，光大激光公司向展阳模具公司交付了GD-
UVM5激光打标机，《销售合同》得到部分履行。后因GD-
UVM5激光打标机无法满足展阳模具公司的生产需求，双方当事人经协商签订《机台转换协议》，约定光大激光公司为展阳模具公司置换1台其它型号的机台。因置换后的激光打标机型号与《销售合同》不同，故《机台转换协议》构成合同关系的替换，即双方当事人解除原《销售合同》，并重新订立一份其它型号的激光打标机买卖合同，原《销售合同》项下首付款16万元作为新合同项下的预付货款。《机台转换协议》表明双方当事人以协商一致的方式解除了原《销售合同》，且光大激光公司已经收回了原先交付的GD-
UVM5激光打标机。原审判决认为原《销售合同》并未解除，是不当的。由于双方当事人对于新合同项下的激光打标机型号至今没有协商确定，故新合同因欠缺主要条款而不成立，光大激光公司应将收取的新合同预付款（由原《销售合同》首付款转化而来）16万元退还给展阳模具公司。因展阳模具公司对于新合同未成立负有责任，故展阳模具公司主张的利息不应予以支持。因原《销售合同》解除而导致的损失，相关当事人可以另循法律途径解决。综上，原审判决适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第十二条、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销深圳市福田区人民法院（2015）深福法民二初字第3164号民事判决；
二、被上诉人深圳市光大激光科技股份有限公司应于判决生效之日起十日内向上诉人深圳市展阳精密模具有限公司返还16万元；
三、驳回上诉人深圳市展阳精密模具有限公司的其它诉讼请求。
深圳市光大激光科技股份有限公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3560元及二审案件受理费3560元（均已由深圳市展阳精密模具有限公司预交），均由深圳市光大激光科技股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 炜
审 判 员 王 勇
代理审判员 杨 芳
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 李东静（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：
（一）当事人的名称或者姓名和住所；
（二）标的；
（三）数量；
（四）质量；
（五）价款或者报酬；
（六）履行期限、地点和方式；
（七）违约责任；
（八）解决争议的方法。
当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。