广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初16208号原告：中山市语琪汽车美容服务有限公司，住所地广东省中山市东区起湾道南道98号顺景朝阳活力坊1-2卡商铺，统一社会信用代码914420005974363678。法定代表人：杨京，总经理。委托诉讼代理人：孟凡亮，广东洋三律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈泽华，广东洋三律师事务所实习律师。被告：陈德生，男，1983年3月28日出生，汉族，身份证住址四川省射洪县，现住广东省中山市东区，委托诉讼代理人：王志刚，广东法丞律师事务所律师。原告中山市语琪汽车美容服务有限公司（以下简称语琪公司）诉被告陈德生合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，先后公开开庭进行了审理。原告语琪公司的委托诉讼代理人孟凡亮、被告陈德生的委托诉讼代理人王志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告语琪公司诉称，被告陈德生系原告语琪公司的前雇员，因语琪公司的法定代表人杨京要离开中山回原籍，被告主动联系原告希望接手店铺继续经营,双方就转让事宜于2016年3月初达成初步意向，确定将原告位于中山市东区起湾道南道98号顺景朝阳活力坊1-2卡商铺转让给被告，并在确定转让条款细节后，双方于2016年5月24日正式签订了转让协议书。根据协议规定，自协议签订三日内，被告需向原告支付首期款30000元。但三日后，原告多次催促被告，被告一直以各种理由拒付。同时，原告垫付的房租18330元、房屋押金20160元，被告亦拒不支付。原告多次沟通，但无果。为此，原告特诉至法院，请求判令：被告向原告支付转让首付款30000元及违约金8700元、商铺押金20160元及逾期支付违约金2900元、原告已代被告垫付2016年5月份铺租18330元。第一次庭审中，原告语琪公司当庭变更诉讼请求，请求判令被告：1.继续履行《转让协议书》并一次性支付全部转让费305000元、商铺押金30160元、返还原告垫付的5月份租金18330元；2.自2016年5月27日起按照每日100元支付逾期付款违约金至付清全部款项之日为止（截止2016年10月8日，暂计12000元）。同时，原告语琪公司明确涉案《转让协议书》约定的转让标的是其在中山市东区××朝阳活力××1-2卡商铺“有车邦”的特许经营权及店内资产。原告语琪公司为支持其诉讼请求，向本院提交的主要证据有：1.转让协议书；2.中山日报关于起湾道“有车邦”关门的报道；3.店面转让付款计划；4.兴业银行网上转账受理单；5.加盟合同；6.电子邮件截图及附件。被告陈德生辩称：1.原告语琪公司并非适格主体。《转让协议书》是杨京个人与我就经营权及资产问题所达成的初步意向，语琪公司系杨京与我所约定的转让对象，并非合同当事人；基于合同相对性原则，语琪公司无权向我主张《转让协议书》所约定的各项权利、义务。2.杨京拒绝按照《转让协议书》约定履行转让与交接手续，故《转让协议书》并未实际履行。3.根据《转让协议书》第3条约定，从2016年4月30日起，语琪公司经营收益应归属我享有，但2016年5、6月份的收入（总额约38058.77元）全部归入语琪公司账户，该账户由杨京个人保管，且2016年4月30日前，我曾为语琪公司支付了各类材料费用7万多元，这些费用足以抵付应付首期款。4.根据《转让协议书》第2条第1款约定，2016年5月1日为转让时间节点；第2款约定，转让方式是在2016年5月31日店面对外结业后，双方必须对库存商品进行清点，并办理经营权与资产交接手续，交接手续作为《转让协议书》的附件；而杨京签订《转让协议书》后，拒绝与我办理经营权转让及资产清点、交接手续，致使我至今未能获得语琪公司经营权及全部资产，杨京对此存在严重违约；且语琪公司在之前经营过程中有大量的会员，他们曾经预存过购买服务的预付款，在2016年4月30日之后，对于这些会员尚未消费的预付款部分，应当是属于我所有的收益，但双方并未对该款项进行清点及交接。5.我不同意支付违约金，若要我支付违约金，语琪公司必须证明其产生了损失且只能按照中国人民银行同期贷款利率计收。6.因杨京拒绝按期履行合同义务，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，《转让协议书》已于2016年8月15日依法解除。7.我已根据杨京的要求将商铺押金首期款10190元直接支付给了房东。8.确认5月份的店铺租金数额18330元。被告陈德生为其辩解，向本院提交的主要证据有：1.转让协议书；2.店面转让付款计划；3.中山农村商业银行对账单2张；4.电子邮件3份；5.语琪公司章程；6.陈德生与杨京微信聊天记录；7.社保缴费单5份；8.陈德生与壳牌公司人员交接记录单；9.手机银行转账记录单；10.律师函。经审理查明：语琪公司于2012年5月30日经核准成立，企业类型有限责任公司，注册资本3万元，法定代表人杨京，股东肖湘蓉（持股80%）、杨京（持股20%），住所地中山市东区××朝阳活力××1-2卡，经营范围：三类机动车维修（车身清洁维护、轮胎动平衡及修补），销售：汽车用品、轮胎、电池、润滑油。2010年10月11日，深圳市有车邦汽车美容服务连锁有限公司（以下简称有车邦公司）与杨京签订一份《加盟合同》，约定：有车邦公司将其所有的“有车邦”商标、经营管理模式根据合同的规定许可杨京使用，杨京须按合同规定在有车邦公司统一的经营管理模式下从事汽车美容服务的经营活动，有车邦公司授权杨京在中山市东区××朝阳活力××1-2卡商铺设立及经营加盟店，行使其获得的特许经营权；加盟时间自2010年9月23日起至2015年9月22日止；杨京向有车邦公司支付策划、设计和监理费4万元、加盟保证金3万元、商标使用费每月2000元以及经营管理费；合同另约定其他内容。语琪公司称其设立后由其行使上述特许经营权，并在上述约定地址经营加盟店（以下简称18号加盟店）。上述加盟期限届满后，语琪公司虽未与有车邦公司续签合同，但双方均同意继续履行合同。2015年8月份，语琪公司聘请陈德生担任18号加盟店店长一职。2016年5月24日，语琪公司与陈德生签订了《转让协议书》（以下简称协议书），该协议书语琪公司法定代表人杨京与陈德生各持有一份。语琪公司持有的协议书的“甲方”是语琪公司，在合同开头、结尾部分“甲方”栏目均有手写签注语琪公司全称，“甲方签字盖章”栏加盖语琪公司单位公章，“代表人”栏由杨京签名；“乙方”陈德生，“代表人”栏由陈德生签名加盖手指模印。协议书的主要内容为：甲方将位于中山市东区××朝阳活力××1-2卡商铺的中山市语琪汽车美容服务有限公司的经营权与店面资产（包括店面货物）转让给乙方，转让价格合计305000元，首付款55000元；协议自双方签订后即时生效，乙方须在3日内向甲方支付店面转让首期款3万元，首付款余额25000元须在2016年8月31日前支付给甲方，余款250000元按30期，从2016年11月开始，于每月10日前向甲方支付；商铺押金30160元，乙方于2016年6月30日前支付给甲方第一期10160元，于2016年7月30日前支付给甲方第二期1万元，于2016年8月30日前支付给甲方第三期1万元；延期支付的，乙方需缴纳违约金，缴费标准100元/天；转让时间2016年5月1日，转让方式：年月日该店对外结业后，甲乙双方对店面库存商品进行清点（见附件），并办理经营权与资产交接手续；转让前店面经营过程中收益成本、费用由甲方享有及承担（截至2016年4月30日），甲方未服务完的各类洗车卡与项目，由乙方负责继续服务，直至服务完成，服务过程中产生的各项成本由乙方承担；在乙方接手经营后，需重新办理经营所需证照，独立承担民事责任，不得使甲方对第三方担责，否则甲方有权向乙方追讨所有损失。合同还约定了其他内容。陈德生持有的协议书的“甲方”是杨京，在合同开头、结尾部分均有手写签注杨京，“代表人”栏由杨京签名并加盖手指模印；合同“乙方”是陈德生，“代表人”栏由陈德生签名并加盖手指模印。协议书约定的主要内容与前述语琪公司持有的协议书内容一致，只是在“转让方式”栏目中填写了具体日期，即“转让方式：2016年5月31日该店对外结业后，甲乙双方对店面库存商品进行清点（见附件），并办理经营权与资产交接手续”。庭审中，语琪公司称上述两份《转让协议书》的格式是由有车邦公司提供，陈德生拟好内容后在其中一份的甲方处填写语琪公司的名称及加盖语琪公司的公章（因陈德生是店长，所以持有语琪公司的公章），并将协议书邮寄给杨京，杨京保留了盖有语琪公司公章的那份协议书，并在另一份未填写甲方名称的协议书上签名按指模后寄回给陈德生；陈德生持有的协议书上转让方式的日期是其自行添加的，签订时没有填写。陈德生对于语琪公司持有的协议书上语琪公司的签章不予确认，认为其并非合同相对方。18号加盟店由陈德生接手经营，杨京或语琪公司未与陈德生办理书面交接手续，店里使用的POS机收款账号仍是语琪公司的银行账号，电话及宽带亦登记在语琪公司名下，直至2016年7月陈德生以个人名义另申请POS机使用。庭审中，语琪公司陈述，陈德生作为18号加盟店店长，对店铺情况了解，按店铺现状转让无须再交接；陈德生认为杨京未与其办理交接手续，亦未协助办理语琪公司的股权变更登记手续构成违约；双方遂产生纠纷。2016年7月26日，陈德生发电子邮件给杨京，要求杨京到店里协商报销问题并办理店面交接、变更营业执照及股权手续。同年8月15日，陈德生向杨京发电子邮件，称杨京未到场处理18号加盟店的相关事宜导致经营权未能转让，通知杨京解除转让协议书。8月16日，陈德生关停18号加盟店。当月29日，语琪公司以陈德生未按转让协议约定支付转让款为由，向本院提起本案诉讼，主张前述实体权利。另查，语琪公司股东肖湘蓉于2016年5月12日通过兴业银行网上转账向18号加盟店店铺房东罗伟恩支付了5月份店铺租金18330元及部分水电费2070元，合计20400元。18号加盟店2016年6月、7月的店铺租金由陈德生向房东支付，2016年8月开始未再支付租金。陈德生陈述，因拖欠租金，18号加盟店关停后，房东收回店铺，并留置店内资产清偿拖欠的租金等款项。陈德生并陈述其于2016年7月8日向房东罗伟恩转账支付的10190元，是受杨京委托所支付的商铺押金，即履行《转让协议书》约定的应于2016年6月30日支付的第一期商铺押金；语琪公司对此予以否认，认为陈德生向房东支付的是租金和水电费，并非商铺押金。又查，2016年5月2日至2016年6月20日，18号加盟店的POS机收款仍进入语琪公司在中山农村商业银行的账户。2016年6月20日，语琪公司从上述账户支出款项45184.45元，称用于抵扣陈德生在担任店长期间收取而未入账的客户现金34176.70元。陈德生认为上述款项属于经营收益，应属其所有，用于抵扣其应付的转让款。再查，陈德生提供的其与杨京（微信昵称为18店加盟商）于2016年5月16日、17日、18日、19日、24日的微信聊天记录，记录主要涉及《转让协议书》的签订过程及转让款的付款事宜，以及以语琪公司的名义交纳18号加盟店员工2016年5月的社保等事项。本院认为，本案系因《转让协议书》引起的纠纷，综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、《转让协议书》的转让标的以及合同相对方的认定；二、协议双方是否存在违约行为以及应承担的违约责任。关于焦点一。语琪公司主张《转让协议书》转让标的是语琪公司对18号加盟店的特许经营权及店内资产，陈德生抗辩认为转让标的是语琪公司的全部股权。本院认为，从《转让协议书》的约定来看，双方并未约定转让标的是语琪公司的股权，也没有约定股权的变更登记，所约定的“在乙方接手经营后，需重新办理经营所需证照，独立承担民事责任，不得使甲方对第三方担责”条款内容含义不清，不能视为双方对办理股权变更登记的约定；再者，语琪公司的股东为杨京与肖湘蓉，若要转让语琪公司全部股权需杨京与肖湘蓉均同意，但肖湘蓉并未签订转让协议书；可见，陈德生的该项抗辩没有合理依据及有效证据，本院不予采信。根据《转让协议书》的约定，转让的是语琪公司的经营权及18号加盟店的店面资产，而语琪公司的经营业务主要是18号加盟店，转让协议书的内容亦是围绕18号加盟店的经营权及资产的转让事宜，故本院采信语琪公司的主张，认定《转让协议书》约定的转让标的是“中山市东区××朝阳活力××1-2卡商铺的语琪公司的经营权与店面资产（包括店面货物）”。语琪公司行使杨京取得的“有车邦”标识及特许经营权，杨京对语琪公司转让该特许经营权知情且无异议，有车邦公司亦同意18号加盟店的特许经营权转让予陈德生，故语琪公司有权转让18号加盟店的特许经营权，店内的资产属于语琪公司的财产，语琪公司亦享有处分权。故语琪公司主张其是《转让协议书》的甲方（转让方），本院予以确认，杨京作为语琪公司的法定代表人，其在其中一份转让协议书上签名亦视为履行职务行为，合同的权利义务应由语琪公司承担；故语琪公司提起本案诉讼，主体适格。相应的，转让协议的受让方是陈德生，各方均无异议。《转让协议书》由语琪公司与陈德生合法签订，并无违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，合同双方均应恪守。关于焦点二。语琪公司主张陈德生未按转让协议约定分期支付转让款及商铺押金，构成违约。陈德生抗辩认为语琪公司未履行18号加盟店的清点交接手续及股权变更手续，导致转让协议不能继续履行，故解除转让协议。根据《转让协议书》的约定，语琪公司是将18号加盟店的店面资产包括店面货物一并转让给陈德生，即是按18号加盟店的现状转让，由于陈德生此前已是18号加盟店的店长，故其对18号加盟店在转让时的资产情况应当是清楚的。双方各自持有的《转让协议书》打印转让时间为“2016年5月1日”，落款签署时间“2016年5月24日”，语琪公司持有的《转让协议书》中第2条2.2款转让方式的“年月日”是空白的，而陈德生持有的《转让协议书》中该条款以手写字体填写了日期为“2016年5月31日”。由于双方持有的协议对此约定不一致，而填写了交接日期的《转让协议书》由陈德生持有，不能排除事后添加的可能，故陈德生主张该条款约定的“转让方式：2016年5月31日该店对外结业后，甲乙双方对店面库存商品进行清点（见附件），并办理经营权与资产交接手续”，对语琪公司不产生法律效力。事实上，陈德生自双方约定的转让时间2016年5月1日起已实际接手经营18号加盟店，重新申请店内的POS机、电话、宽带等设备，故双方是否办理书面交接手续并不影响陈德生对18号加盟店的受让及经营。因此，陈德生抗辩语琪公司未办理交接手续及股权变更手续没有合同依据，也无证据证明未办理交接手续导致《转让协议书》不能继续履行，故陈德生于2016年8月15日单方解除《转让协议书》既没有合同依据也没有法律依据，本院不予确认。因语琪公司已将18号加盟店交付陈德生接管经营，陈德生因自身原因关停店铺不影响其依转让协议约定向语琪公司支付转让款及商铺押金。陈德生在《转让协议书》签订后未按约定支付转让款及商铺押金，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。截至2017年5月10日，陈德生已拖欠转让款113331元[首付款55000元、7期应付转让款58331元（8333元/期*7期）]、商铺押金30160元未付，应依约及时支付；因双方约定陈德生按月分期付款,最后一期款项于2019年4月10日付清,故语琪公司主张陈德生一次性支付全部转让款，无合同约定及法律规定，本院不予支持。陈德生辩称其与语琪公司之间的报销款问题，因并非涉案《转让协议书》的相关事项，本案不予审查，其应另行主张，并不得以此抗辩转让款的付款义务。语琪公司于2016年6月20日从公司名下银行账户取走45184.45元，该款项属于陈德生接手经营后产生的收益，应归陈德生所有，应从陈德生的应付转让款中抵扣。语琪公司认为该笔款项系陈德生在受让前收取的客户现金，属于语琪公司所有，但未能提供有效证据予以证明，本院对此不予采信。陈德生于2016年7月8日向店铺房东罗伟恩支付10190元，其抗辩认为该款项是依照杨京指示所支付的第一期商铺押金10160元，语琪公司对此予以否认。本院认为，陈德生无充分有效证据证明该10190元是受语琪公司委托向他人支付，故不能证明其已履行支付第一期商铺押金10160元的义务，故该10190元不应从陈德生应付的商铺押金总额30160元中予以抵扣。语琪公司代缴的2016年5月租金18330元，陈德生予以确认，该款项应由陈德生向语琪公司返还。关于语琪公司主张的违约金。根据《转让协议书》的约定，陈德生没有按约定期限支付相应款项时，应向语琪公司支付100元/天的违约金，陈德生抗辩认为违约金过高，请求法院调整。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，陈德生所负的是金钱给付义务，在语琪公司无证据证明其存在其他损失的情况下，语琪公司的损失应为对应收款项的利息损失，而约定的100元/天的违约金标准明显高于该款项的利息损失，故本院酌情将违约金标准调整为按中国人民银行同期同类贷款逾期利率计算，以每一期到期应付的转让款及商铺押金、代付租金为基数，自转让协议约定的付款日期之次日起计至清偿之日止。综上，语琪公司的诉讼请求，合法有据部分，本院予以支持；陈德生应向语琪公司按约支付转让款及商铺押金、返还代付租金18330元，并对逾期支付的款项计付违约金。截至2017年5月10日，陈德生应付转让款113331元、商铺押金30160元，合计143491元，扣减语琪公司支取款项45184.45元后，实际应付款项98306.55元；从2017年6月至2019年3月，每月10日付款8333元，余款8343元于2019年4月10日付清，陈德生应依约按月支付相应款项。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告陈德生于本判决发生法律效力之日起7日内向原告中山市语琪汽车美容服务有限公司支付截至2017年5月10日转让款、商铺押金98306.55元；从2017年6月起至2019年3月止，每月10日支付8333元；余款8343元于2019年4月10日付清;并对逾期支付的商铺押金及转让款计付违约金（违约金计算方式：自2016年7月31日起，以4975.55元为基数；自2016年8月31日起，以10000元为基数；自2016年9月1日起，以25000元为基数；自2016年11月11日起，以8333元为基数；自2016年12月11日起，以8333元为基数；自2017年1月11日起，以8333元为基数；自2017年2月11日起，以8333元为基数；自2017年3月11日起，以8333元为基数；自2017年4月11日起，以8333元为基数；自2017年5月11日起，以8333元为基数；自2017年6月11日开始，以实欠的当期转让款为基数，自逾期之日起，分别计至款项清偿之日止，按中国人民银行同期同类逾期贷款利率计算）。二、被告陈德生于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市语琪汽车美容服务有限公司返还代付租金18330元及逾期付款利息损失（自2016年5月27日起至清偿之日止，以18330元为基数，按中国人民银行同期同类逾期贷款利率计付）。三、驳回原告中山市语琪汽车美容服务有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6782元，由原告中山市语琪汽车美容服务有限公司负担838元，由被告陈德生负担5944元（该款原告中山市语琪汽车美容服务有限公司已预交，被告陈德生应在判决生效之日起七日内迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  黄小玲人民陪审员  严 清人民陪审员  梁素轼二〇一七年五月十七日书 记 员  黄燕旋钟金花