广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茂南法刑初字第220号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人陈某某，男，茂名市茂南区人，汉族。因涉嫌犯销售假药罪于2013年7月3日被刑事拘留，2013年8月8日茂名市茂南区人民检察院以没有逮捕必要为由不予批捕，2013年8月9日被释放，同日被茂名市公安局茂南分局取保候审，2014年6月16日被本院取保候审。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检刑诉（2014）237号起诉书指控被告人陈某某犯销售假药罪，于2014年5月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员戴建兰、代理检察员黄梦园出庭支持公诉，被告人陈某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
茂名市茂南区人民检察院指控，被告人陈某某于2013年4月2日开始，在明知杭州赛百吉生物科技有限公司没有“三证”（营业执照、药品经营许可证、药品流通管理规范认证证书）的情况下，采取直接汇款到该公司帐号（用户名：孙某）的方式多次购买该公司非法生产的“舒筋活络油、田七活络油”等10多个品种的假药、假保健品，并在其开设的杏林堂大药房进行销售。经鉴定，该舒筋活络油、田七活络油为假药。
公诉机关认为，被告人陈某某无视国法，明知是假药而销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陈某某对公诉机关的指控无异议。
经审理查明，2013年4月2日，被告人陈某某通过互联网查看到杭州赛百吉生物科技有限公司展示的医药品和保健品后，便主动与该公司的人员孙某联系，在明知该公司没有“三证”（营业执照、药品经营许可证、药品流通管理规范认证证书）的情况下，采取直接汇款到杭州赛百吉生物科技有限公司帐号（用户名：孙某）的方式多次购买该公司非法生产的“舒筋活络油”和“田七活络油”等10多个品种的疑似假药、假保健品，并在其开设在茂名市茂南区金塘圩杏林堂大药房进行销售获利。2013年6月27日，茂名市公安局茂南分局经侦大队民警会同茂名市公安局经侦支队民警、茂名市药监局工作人员，对被告人陈某某在茂名市茂南区金塘圩经营的杏林堂大药房进行突击检查，并当场在该药房查获了杭州赛百吉生物科技有限公司生产的“舒筋活络油”318盒和“田七活络油”178盒。经茂名市食品药品监督管理局鉴定，被扣缴到的“舒筋活络油”和“田七活络油”为假药。上述被扣缴到的假药现在茂名市公安局茂南分局处保管，未随案移送本院。
另查明，2013年7月3日，被告人陈某某被公安机关刑事拘留，2013年8月9日被释放，同日被取保候审。
再查明，2014年8月5日，被告人陈某某向本院缴纳了罚金人民币一万元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、案件来源材料、受案登记表、立案决定书、到案经过发案立案破案经过，证实案发、侦破情况以及抓获被告人陈某某的经过。
2、户籍资料，证实被告人陈某某已达负刑事责任年龄。
3、违法犯罪记录查询登记表，证实被告人陈某某没有犯罪前科。
4、搜查笔录、扣押物品清单及照片，证实民警在陈某某经营的住处扣押到七种药品七盒、聘用合同书七份；在陈某某处扣押到舒筋活络油318盒、田七活络油178盒、发展行网银支付凭证三张、物流托运单一张、药品宣传广告一张。
5、现场勘查笔录、勘查图、勘查照片，证实案发现场概貌。
6、茂名市茂南区金塘镇丰田村委会证明，证实被告人陈某某的家庭状况。
7、昌海物流情况说明、提货登记表，证实被告人陈某某在物流公司的提货情况。
8、送货单，证实杭州赛百吉生物科技有限公司于2013年4月9日向陈某某送货虫草单280盒、复合单120盒；2013年4月15日送货宝宝吃饭香60盒；2013年5月7日送货抗腿抽筋120盒；2013年5月20日送货复合氨基酸400盒、虫草壮腰补肾400盒。
9、不批准逮捕决定书，证实检察机关认为被告人陈某某涉案金额较小，没有造成严重后果，且有固定住址，没有逮捕必要，不予批准逮捕。
10、释放通知书，证实被告人陈某某于2013年8月9日被释放。
11、取保候审决定书，证实公安机关于2013年8月9日对被告人陈某某取保候审。
12、证人孙X的证言，证实其是杭州赛百吉生物科技有限公司员工，其公司生产的活络油从油剂熊那调的，价格0.85元／瓶。赛百吉生物科技有限公司没有从事药品、保健品行业的资质证书，也没有在工商、税务、卫生等相关单位登记过。
其公司生产假药、假冒保健品是调别人的裸瓶，然后贴上赛百吉公司的瓶贴再包装成成品药的，这种一般是钙片、软钙、口服液、活络油等产品。钙片是一个姓陈的人卖给其的，用于生产抗腿抽筋高钙片等。软钙是从安微春霖公司买来的价格是一吨八千元左右，用于生产抗手脚麻木软钙等。口服液是从樟树秒医堂公司买来的，用于生产阿胶补血口服液、气血双补口服液等。活络油裸瓶是从“油剂熊”那调的，价格是0.85／瓶，用于生产海马追风油、田七活络油。另外软膏等产品是赛百吉公司提供空铝管。洗液类的药品是这样生产的，其公司从一个姓罗的人手里购买洗液的塑料瓶，曾某某调配好洗液药水，生产工人再将药水装入瓶中，贴上各种洗液类产品的瓶贴，最后和对应的说明书一起装入对应的产品包装盒中。
赛百吉生物科技有限公司的生产员工只有两个人，赛百吉生物科技有限公司没有从事药品、保健品行业的资质证书，也没有在工商、税务、卫生等相关单位登记过。
13、证人曾某某的证言，证实其是杭州赛百吉生物科技有限公司员工，其公司是用一个叫“好运来”的物流公司进行货物流转。其公司的活络油是从别人（油剂熊）那调裸瓶，然后工人贴瓶和包装。赛百吉生物科技有限公司的组织结构里，其算是仓管，主要负责生产、发货、联系原料；孙某、杨某某负责电话销售，主要是杨某某在负责，孙某电话销售做的少。孙X是管事的。生产药品的员工人数不确定，有时候三个人，有时候一个人。而赛百吉生物科技有限公司是这样组织生产的，喷剂类的药水都是其配的，生产方法是其把水杨酸、苯甲酸、工业酒精这些原料倒到一个不锈钢桶里，让它们自己溶解，溶解后就成了配好的药水，然后通过机器将药水装进塑料瓶里并封口，工人再在瓶子上贴上维达宁、狼毒等瓶贴，最后装进包装盒，这样一盒喷剂产品就生产好了。洗液类生产方法是其在外面调裸瓶，然后工人直接在裸瓶上贴瓶贴，再装进包装盒，这样一盒洗液产品就生产好了。软膏类产品是利必德公司为其们代做的，因为其公司没有办法生产软膏。外用的有活络油、霜剂等，这个是从别人那调裸瓶，然后由工人贴瓶贴再装进包装盒。钙片类的产品生产方法是工人把从“钙片陈”那买来的钙片装进软钙瓶，然后用封口机封口，然后装入包装盒。公司主要就是生产这些产品，钙片类的产品生产的少，因为卖的少。
公司发货首先其去办公室拿要出货的单子，然后根据单子上写的货名和数量安排工人生产次日的产品，工人第二天生产好了之后会把产品装进纸箱，然后天黑之前工人下班回家了，其这时候联系“好运来”物流公司来拖货，客户名字和收货地址是按照办公室拿来的单子填的，联系电话一般填的是杨某某在上班时使用的手机号码，以前也填过孙某的。
公司收货款一般是打银行卡，有时候是代收货款，打在谁的银行卡其不清楚。
14、证人杨某某的证言，证实其是杭州赛百吉生物科技有限公司员工，主要负责电话营销，该公司的法人代表是付某某，负责仓管的是曾某某，会计孙某，以前还有一个电话营销叫孙洁。
赛百吉生物科技有限公司运作模式一般是先通过电话营销部主动与客户联系，向客户介绍公司的产品及价格，然后客户提出购货计划，然后将订单交给负责仓管的曾某某，由他安排加工和发货。赛百吉生物科技有限公司生产销售的产品有喷剂类；洗液类；冲剂类；钙片类；口服液类；乐力钙系列；软膏类等品种。上述产品主要是喷剂类销售比较好，其他产品销售情况一般，钙片类销售差一些。
15、被告人陈某某的供述，证实在2013年4月2日，其通过环球医药网、中国药品销售网搜索到杭州赛百吉生物科技有限公司，知道该公司是“生产保健品”和“消毒品”，其中有一部分保健品和消毒品合适其的杏林堂大药房需要货的，所以其便联系上了该公司留在网上的联系人孙某（电话1376757****），通过电话交谈后，其把其经营的杏林堂大药房的“三证”通过物流寄给了孙某，同时孙某也将杭州赛百吉生物科技有限公司的“三证”寄给了其，因为现在时隔太长了，其就没有保留着杭州赛百吉生物科技有限公司的“三证”。从2013年4月15日开始，其便在杭州赛百吉生物科技有限公司订购保健品和消毒品产品。其订购的保健品有全能钙、从草壮腰补肾口服液、冬虫夏草口服液、抗腿抽筋钙片、骨黄金钙片、增智健脑口服液、好记星口服液、卵白蛋白口服液；消毒品有：舒筋活络油和田七活络油。其一共在杭州赛百吉生物科技有限公司订购了三批货（保健品、消毒品），第一批是2013年5月15日，共192元货款；第二批是2013年5月7日，共264元；第三批是2013年6月14日，共1280元，都是其先汇款对方的账户，对方再通过物流发货给其的。这三批货其都保留有汇款凭证，都是通过其的账户（开户行：广东发展银行茂名分行，户名：陈某某，账号：6225682421000800227）汇款到孙某的账户（中国农业银行，账号：6228482320966280315），货单就已经没有保留了，所以这三批货每一批货订购的产品是多少，数量是多少，具体其忘记了，只记得共有以上所说的几个产品，共购进货的货款为1736元人民币。因为这两种活络油都是消证字的，所以其认为它是消毒品。因为该公司生产的产品三证都有，也提供过给其，所以其认为该产品不属于假伪劣产品。但其从杭州赛百吉生物科技有限公司订购产品（保健品、消毒品）的购进货单、销售货单和该公司的三证都已经丢失了，所以无法提供。
16、茂名市食品药品监督管理局茂食药监稽函（2013）111
号《关于委托鉴定假药的复函》，证实经鉴定，被扣缴到的“田七活络油和舒筋活络油”（均标示许可号：赣卫消证字（2008）第0387号；标示生产企业：江西育ＸＸ物科技有限公司杭州赛百吉生物科技有限公司；标示批号分别是：20130303、20120302）为假药。
17、鉴定结论通知书，证实公安机关已将鉴定结论告知了陈某某。
以上证据由检察机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人陈某某无视国法，明知是假药而销售，并被扣缴到假药“舒筋活络油”318盒和“田七活络油”178盒。其行为已构成销售假药罪。对其应在三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金的量刑幅度内判处刑罚。公诉机关指控被告人陈某某犯销售假药罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人陈某某销售假药的涉案金额较小，也没有造成严重后果，且归案后能够如实供述自己的犯罪事实并当庭自愿认罪，另外，还积极缴纳了罚金，悔罪明显，依法对其可酌情从轻处罚。根据被告人陈某某的犯罪事实、情节、性质和悔罪表现，对其适用缓刑对其所在的社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。查缴到假药“舒筋活络油”318盒和“田七活络油”178盒。应予没收、销毁。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯销售假药罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳。）
二、查缴到假药“舒筋活络油”318盒和“田七活络油”178盒。予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李伟明
审 判 员 戴 文
人民陪审员 谭国成
二〇一四年八月十三日
书 记 员 陈泽涛
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
“被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。