广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤15刑终124号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林乃会，曾用名林昌，男，1974年4月28日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，无业，住广东省陆丰市。因本案于2015年10月12日被抓获，同日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人林乃会犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2016年5月9日作出（2016）粤1581刑初121号刑事判决。宣判后，原审被告人林乃会不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，被告人林乃会于2015年10月12日上午9时30分左右，驾驶一辆悬挂车牌粤Ｊ×××××小汽车，途经陆丰市甲西镇大富豪路口时，被设卡检查的公安民警抓获，从其驾驶的小汽车驾驶位门边查获枪状物一支、子弹五发，从被告人林乃会身上查获疑似毒品三小包计12克及子弹一发。经汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验，检材结晶状物，净重计12.00g，供毒品免疫法检验和GC／MS仪器定性分析，检出甲基苯丙胺成分。经汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，缴获的枪状物是一支自制仿“六四”式手枪，具备枪支性能。
原判认定上述事实的证据有：抓获经过、刑事痕迹检验报告、刑事化验检验报告，现场勘验笔录、搜查笔录、现场平面示意图及现场照片、扣押清单，证人证言、被告人供述等证据。
原判认为，被告人林乃会明知是毒品，仍予以运输，数量较大，其行为已构成运输毒品罪，又违反国家对枪支的管理规定，非法持有一支以火药为动力的仿“六四”式手枪，其行为又构成非法持有枪支罪，依法应予数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第一百二十八第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，以运输毒品罪，判处被告人林乃会有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；以非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；总和刑期有期徒刑九年，罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。
上诉人林乃会上诉人提出：其对非法持有枪支罪部分没有异议；对原审以运输毒品罪判处其有期徒刑七年有异议，应以非法持有毒品罪从轻改判。
经审理查明，上诉人林乃会于2015年10月12日上午9时30分左右，驾驶一辆悬挂车牌粤Ｊ×××××小汽车，途经陆丰市甲西镇大富豪路口时，被设卡检查的公安民警抓获，从其驾驶的小汽车驾驶位门边查获枪状物一支、子弹五发，从上诉人林乃会身上查获疑似毒品三小包计12克及子弹一发。经汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验，检材结晶状物，净重计12.00g，供毒品免疫法检验和GC／MS仪器定性分析，检出甲基苯丙胺成分。经汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，缴获的枪状物是一支自制仿“六四”式手枪，具备枪支性能。
上述事实有下列证据证实：
1.陆丰市公安局刑事警察大队十中队陆公受案字（2015）275、318号《受案登记表》、陆丰市公安局陆公立字（2015）701、784号《立案决定书》证实，公安机关决定对林乃会非法持有毒品、非法持有枪支弹药案立案侦查。
2.陆丰市公安局刑事警察大队十中队现场勘验笔录、搜查笔录、现场平面示意图、照片22张、扣押清单2份证实，现场位于甲子镇大富豪圆盘旁边。在林乃会驾驶的粤Ｊ×××××的小汽车的驾驶位门边查获仿“六四”手枪一支、弹匣一只、子弹五发，另外在驾驶员林乃会身上查获子弹一发，疑似毒品冰毒二小包，共约12克。依法对上述物品予以扣押。
3.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2015）501号《刑事化验检验报告》证实，检材结晶状物，净重计12.00g，供毒品免疫法检验和GC／MS仪器定性分析，检出甲基苯丙胺成分。
4.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字（2015）93号《痕迹检验报告》、送检枪形物品照片1张证实，送检的枪形物品以火药为动力，可发射制式“六四”式手枪弹，是一支自制仿“六四”式手枪，具备枪支性能。
5.陆丰市公安局《现场检测报告书》证实，上诉人林乃会的尿液经甲基安非他明检测试剂现场检测，结果呈冰毒阳性。
6.陆丰市公安局瀛南派出所《户籍证明》证实，上诉人林乃会的出生日期为1974年4月28日等基本情况。
7.陆丰市公安局交通警察大队碣石中队《查获经过》证实，上诉人林乃会于2015年10月12日被抓获。
8.陆丰市公安局瀛南派出所《证明》证实，未发现上诉人林乃会违法犯罪前科记录。
9.上诉人林乃会手机上提取的信息内容。
10.上诉人林乃会中国邮政储蓄银行60×××94账号的开户资料及交易明细。
11.手机号码158××××8239从2015年7月31日至10月12日的通话记录。
12.陆丰市公安局刑事警察大队十中队《说明》证实，林乃会当时被查获时其右裤袋中的两小包疑似毒品是放在同一个塑料封口小袋中，左裤袋的一小包是单独放置的，因此在搜查笔录中体现的是三小包而在现场勘验笔录中体现的是二个塑料封口小袋。送检时为了疑似毒品检验准确性就按原样各小包进行检验。
13.证人叶某证言：我与林乃会是男女朋友关系，认识有一个多月，正式交往是在他被抓获几天前开始的。昨天（2015年10月11日）晚上，我跟林乃会在甲子镇金海酒店311房见过面，我们在聊天时看见林乃会从身上拿出一支手枪并退出子弹匣，又从手枪的枪膛退出一颗子弹，然后又重新装好再放进口袋。林乃会拿出来的手枪好像是黑色的，整支枪都是生锈的。我没有跟林乃会做过什么生意，但曾经介绍过女朋友给他坐台。林乃会没有说过手枪是从哪里来的。林乃会有吸毒。
14.证人李某证言：林乃会是我的胞弟，我有听说林乃会被公安机关拘留了，但具体是因何事就不清楚。我与林乃会没有住在一起，也没有经常接触。我不认识“阿钢”，也不知道林乃会有一辆小汽车。我没有朋友经常与林乃会接触的，也没有介绍朋友卖车给林乃会。我不知道林乃会做什么生意，以前有与我一起去行船出海，但后来沾到毒品就没有去捕鱼，但我知道他与他妻子经常吵闹。
15.上诉人林乃会供述：我所持有的仿“六四”式手枪枪状物是向他人购买的，至今没有使用过。我认识一名汕尾市城区的女子“阿凤”，在汕尾城区时“阿凤”介绍一个朋友“阿浩”给我认识，“阿浩”拿出那支黑色仿“六四”式手枪枪状物在手中玩，同时问我要不要这支手枪，我出于好奇就买下“阿浩”拿出的这支黑色仿“六四”手枪，我是用11000元的价格购买的。我昨天（2015年10月11日）晚上和“阿钢”、“叶子”一起在金海大酒店311房坐谈，那时我有拿出我随身携带的那支黑色仿“六四”式手枪出来玩。
公安机关在我右裤袋中查获到二小封口袋白色晶体和左裤袋中查获的一小塑料封口袋的白色晶体是我用于吸食的冰毒。我早上（2015年10月12日）吸食的就是在那其中一小袋中拿出来的冰毒。我于一年前开始吸毒，但具体时间记不起来了。我每天吸食冰毒约3次，数量约0.5克。我吸食的毒品是向他人购买的。和我一起吸食过冰毒的同伴称甲子镇老车站周围可以向驾驶三轮摩托车的人购买冰毒，于是我就到那里去买我吸食所需的冰毒。我身上查获的冰毒是到甲子镇老车站找我熟悉的驾驶三轮摩托车的人购买的，我是分多次到那里买的，每次买150元。我不知道他的名字，年约30岁，身材偏瘦，身高约165cm，皮肤较黑，男性，甲子镇人，我不知道他的住址，也没有他的联系电话。我亲自驾车到甲子镇老车站附近，那驾驶三轮摩托车卖冰毒的也到那里去，有时我在那里等，有时我到那里时他已经在那里了，他看到我来了，知道我是需要购买冰毒来吸食的，就把冰毒卖给我，我们一手交钱一手交货。我购买冰毒的资金是我自己去行船赚的工钱。
本院认为，上诉人林乃会无视国家法律，违反国家对毒品及枪支的严格管理规定，非法持有枪支及毒品，其行为分别构成非法持有枪支罪及非法持有毒品罪，对上诉人应予数罪并罚。关于上诉理由，经查：上诉人非法持有枪支、非法持有毒品的犯罪事实，有其本人供述、证人证言证实及缴获的枪支、毒品及鉴定意见等证据在案佐证，事实清楚，证据充分。上诉人提出被公安机关查获的毒品系自己吸食，不是运输，应定性为非法持有毒品的意见可予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，唯对毒品犯罪部分的适用法律及量刑不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、维持陆丰市人民法院（2016）粤1581刑初121号刑事判决对原审被告人林乃会犯非法持有枪支罪的定罪及量刑部分；撤销对原审被告人林乃会犯运输毒品罪的定罪、量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）林乃会犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币10000元；总和刑期有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币10000元；数罪并罚；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元。罚金限于判决生效后三个月内交清。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月12日起执行至2020年4月11日止）。
本判决为终审判决。
审判长 陈朝伟
审判员 李 平
审判员 钟荣军
二〇一六年九月××日
书记员 曾向虹
附相关法律条文：
中华人民共和国刑事诉讼法
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不能再发回原审人民法院重新审理。
中华人民共和国刑法
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。