安徽省定远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）定刑初字第00092号
公诉机关定远县人民检察院。
被告人刘业松，无业。曾因犯故意伤害罪，于2005年2月28日被定远县人民法院判处管制一年。因涉嫌诈骗罪，于2014年7月21日被定远县公安局刑事拘留，同年8月1日被逮捕，现羁押于定远县看守所。
辩护人黄维蓉，安徽远泰律师事务所律师。
定远县人民检察院以定检刑诉（2015）27号起诉书指控被告人刘业松犯诈骗罪一案，于2015年2月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月6日公开开庭审理了本案。定远县人民检察院指派检察员程影出庭支持公诉，被告人刘业松及其辩护人黄维蓉到庭参加诉讼。本案依法延期审理，现已审理终结。
公诉机关指控：2011年3月份，被告人刘业松通过朋友孙某找到被害人陈某，以盖房子资金短缺为由，向陈某借款，并将其已销售给他人的位于定远县定城镇长青村路西队的两套房产的房产证交给陈某。被告人刘业松隐瞒了该两套房子已经出卖给他人的事实，于2011年4月2日和陈某签订了借款合同，合同写明借款25万元，借款期三个月。同日，被告人刘业松给陈某出具了25万元的借条。签订合同当日，陈某通过银行转账支付了刘业松20.5万元。次日，被告人刘业松从20.5万元中借1万元给孙某，另15万元通过孙某偿还自己之前的债务，余款4.5万元被其个人使用。借款到期后，被告人刘业松没有还款，陈某多次催要无果，后被告人刘业松离开定远，陈某与其失去联系。
公诉机关当庭出示的证据如下：受理案件登记表、借款协议、抓获经过、户籍证明等书证；证人罗某甲、孙某等人证言；被害人陈某陈述；被告人刘业松的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人刘业松以非法占有为目的，用隐瞒真相的方法，骗取他人钱财20.5万元，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究被告人刘业松刑事责任。请依法判处。
被告人刘业松辩称：其借款是正常的民间借贷，没有非法占有的故意。
辩护人认为：被告人刘业松主观上没有非法占有的故意，指控不能成立。
经审理查明：2011年3月份，被告人刘业松通过朋友孙某找到被害人陈某，以盖房子资金短缺为由，向陈某借款，并将其已销售给他人的位于定远县定城镇长青村路西队的两套房产的房产证交给陈某。被告人刘业松隐瞒了该两套房子已经出卖给他人的事实，于2011年4月2日和陈某签订了借款合同，合同写明借款25万元，借款期三个月。同日，被告人刘业松给陈某出具了25万元的借条。签订合同当日，陈某通过银行转账支付了刘业松20.5万元。次日，被告人刘业松从20.5万元中借1万元给孙某，另15万元通过孙某偿还自己之前的债务，余款4.5万元被其个人使用。借款到期后，被告人刘业松没有还款能力，经陈某多次催要无果，后被告人刘业松离开定远，陈某与其失去联系。2012年1月22日，陈某到公安机关报案，至2014年7月15日定远县公安局刑事立案，被告人刘业松始终没有还款。
另查明：被告人刘业松曾因犯故意伤害罪，于2005年2月28日被定远县人民法院判处管制一年。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表。2012年1月22日，陈某到定远县公安局定城责任区刑警队报案。2014年7月15日定远县公安局刑事立案。
2、借款合同、借条、房产证、银行转账凭条。证实2011年4月2日，刘业松与陈某签订借款合同，以自有编号为00029093的房产证“抵押”，借款25万元，借期三个月，陈某通过银行转账实际支付了刘业松20.5万元。
3、编号00029093的房产证。证实，刘业松所有位于定城镇长青村路西队南窑路东侧砖混结构房产（四至五层），建筑面积181.48平方米。
4、房屋买卖协议二份、收条一份。证实2004年9月15日，刘业松将位于定远县南门羽绒厂围墙南侧第五层楼房，作价10万元，卖给刘某甲；2006年4月4日，刘业松将位于定远县南门羽绒厂围墙南侧第四层楼房，作价13.488万元，卖给赵某。
5、孙某借据：证实，2011年4月3日，孙某借刘业松1万元。
6、借款协议书。证实，由孙某为担保人，刘业松于2010年11月1日从定远恒泰投资担保公司借款20万元，借款期限六个月、月息5分。
7、归案经过及情况说明。证实，被告人刘业松于2014年7月21日在合肥市被抓获。
8、刑事判决书。证实，被告人刘业松曾因犯故意伤害罪，于2005年2月28日被定远县人民法院判处管制一年。
9、户籍证明。证实被告人刘业松的基本身份情况。
10、证人罗某乙证言。证实，2011年4月，刘业松从陈某处借款25万元到期后，刘业松推托不还钱，后来离家就联系不上了。
11、证人赵某证言。证实，其于2006年4月份从刘业松处购买了位于定远县长青村路西队四楼西住房。
12、证人刘某甲证言。证实，其于2004年9月15日从刘业松处购买了位于定城镇南门五楼的一套住房。2005年房屋交付。
13、证人孙某证言：2010年，刘业松建房需要借款，由其担保从他人处借款20万元。2011年3、4月，刘业松用其房产证，通过其找陈某、罗某乙借款25万元，其中15万元由其用于归还刘业松以前的借款。陈某的借款到期后，刘业松没有还款。后陈某、罗某乙联系不上刘业松，2012年5、6月份，其带陈某、罗某乙到合肥去找到刘业松，刘业松当时答应还款，但一直没有还款。
14、证人刘某乙证言。其父亲刘业松建房，一层建好后，（政府）就不给建了，后来就被砸了。
15、被害人陈某陈述：2011年，其和罗某乙两人从事民间放贷。2011年4月2日，刘业松用其在定城镇长青村路西队的两套房子作保证，和孙某一起找其借款，称借款用于建房，其和罗某乙去看房子，房门都锁着，刘业松说房子租给亲戚住的，亲戚在外打工，门打不开。其看房产证上的名字是刘业松，就相信了，才借款给刘业松。借款到期后，其一直找不到刘业松夫妇。后经了解，该两套房子已经卖给他人。
16、被告人刘业松的供述：2011年，其在南门羽绒厂南边建楼房，建二层多的时候，没有资金了，其因当时还少贷款100万元，已经借不到贷款，其找孙某帮助借贷，孙某找到陈某。其用已经出售的两套房屋的房产证从陈某处借款20.5万元，其借款时没有对陈某讲房子已经出售。借陈某款之前，其已通过孙某从他人处借了20万元，借陈某款中由孙某拿15万元归还以前的借款，剩下的钱被其用了。因其所建的房子是违章建筑，被相关部门拆除，陈某借款到期后，其已经没有能力还款。
本院认为：被告人刘业松以非法占有为目的，用隐瞒真相的非法，骗取他人钱财20.5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。对被告人刘业松提出“其借款是正常的民间借贷，没有非法占有的故意”及辩护人提出“被告人刘业松主观上没有非法占有的故意”的辩解和辩护意见。依据查明的事实，被告人刘业松用房产证“抵押”借款，抵押行为无效，但被告人刘业松隐瞒了房屋已经实际出售、交付给他人的事实，取得被害人信任，且在借款时已经欠下大量债务，具有“隐瞒真相”骗取他人资金的情节；在骗取他人资金后，其中大部分资金用于归还“旧债”，具有“借新债还旧债”情节，且在借款到期后至案发后离开居住地，没有还款意愿，被告人刘业松的行为反映出其具有非法占有目的，故对该辩解和辩护意见，本院不予采信。被告人刘业松有犯罪前科，依法予以酌情从重处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘业松犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2014年7月21日起至2019年1月20日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）。
二、对被告人刘业松违法所得人民币二十万五千元予以追缴，返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖明斌
代理审判员 高 燕
人民陪审员 徐友高
二〇一五年九月十七日
代理书记员 孙飞飞
附：《中华人民共和国刑法》原条文
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。