福建省泉州市泉港区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0505民初1043号原告：曾惠平，男，1965年11月9日出生，汉族，住泉州市泉港区。委托诉讼代理人：刘尚兵，重庆刘尚兵律师事务所律师。被告：朱小清，男，1978年8月7日出生，汉族，住泉州市泉港区。委托诉讼代理人：刘志民，福建泉中律师事务所律师。委托诉讼代理人：林进辉，福建泉中律师事务所律师。被告：蒋锡鹏，男，1993年6月18日出生，汉族，住泉州市泉港区。委托诉讼代理人：李双阳，福建重宇合众（福州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴伟清，福建重宇合众（福州）律师事务所实习律师。被告：陈伟煌，男，1966年8月14日出生，汉族，住泉州市泉港区。委托诉讼代理人：林忠纯，1949年12月8日出生，住泉州市丰泽区。原告曾惠平与被告朱小清、蒋锡鹏、陈伟煌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月12日立案。2016年5月3日，本院依法追加陈伟煌作为被告参加诉讼。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾惠平向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告朱小清、蒋锡鹏、陈伟煌向原告曾惠平赔偿因提供劳务受害造成的损失共计957547.41元{其中，护理费144798.99元（35105.7元/年÷365天×114天×2人+35105.7元/年×5年×70%）、住院伙食补助费3420元（30元/天×114天）、误工费25621.58元（35105.7元/年÷365天×281天）、残疾赔偿金275860元（13793元/年×20年）、残疾辅助器具费206922.5元（24500元/副×6副+（73－50－6）×24500元/副×10%+6250元+12022.5元）、精神损害抚慰金40000元、生活辅助用具（纸尿裤）费用75555元【3285元/年×（73-50）】、后续治疗费15000元、交通费2000元、营养费10000元、鉴定费4860元、医疗费221080.34元、被抚养人生活费19935元（11961元/年×5年÷3人），以上款项合计1045053.41元，扣除被告朱小清已付医疗费87506元后，仍应支付原告957547.41元）}。事实和理由：2015年9月5日，被告朱小清将安装门窗和切割阳台工程承包给被告蒋锡鹏。同日，被告蒋锡鹏雇佣原告曾惠平、被告陈伟煌二人为其干活。2015年9月12日上午10时许，原告在一楼切割阳台圆形水泥板。因水泥板无法直接切断，原告隧用铁锤锤打水泥板，结果水泥板被锤断，原告也因惯性作用摔倒到一楼地面而受伤。原告受伤后，先后到中国人民解放军第180医院（以下简称“第180医院”）住院治疗114天，花费医疗费221080.34元（其中被告朱小清支付87506元）。原告尚有母亲林春娘需赡养。原告曾惠平受被告蒋锡鹏雇佣。2016年3月26日，福建安泰司法鉴定中心作出闽鼎[2016]临鉴字第161号《法医临床司法鉴定意见书》（以下简称第161号鉴定意见书），鉴定意见为：1、原告曾惠平胸10椎爆裂性骨折致截瘫，目前双下肢肌力0级伴大、小便失禁，伤残程度评定为一级；2、出院后的护理依赖程度评定为大部分；3、住院期间的护理人数评定为2人，出院后的护理人数评定为1人；4、出院后的护理期限评定为终身；5、后续治疗费（两处内固定物取出术）评定为8000元左右，继续康复治疗费以实际开出的发票费用为准；6、残疾辅助用具（纸尿裤）费用，终身使用，每年需3285元左右。原告受被告蒋锡鹏雇佣且在从事雇佣劳动过程中受伤，被告蒋锡鹏应承担赔偿责任。被告朱小清未将安装工程承包给有资质的公司，而承包给个人，也应对原告承担赔偿责任。被告朱小清辩称，其对原告曾惠平诉称的其受被告蒋锡鹏雇佣且在从事雇佣劳动过程中受伤及治疗情况均无异议。作业工程现场是否采取防护措施与本起事故无关且其已将工程发包给被告蒋锡鹏且切割阳台水泥板不需要使用铁锤敲，其在本事故中不存在过错，故不应在本事故中承担赔偿责任。事发后，其已先行垫付给原告医疗费95852.09元。原告的赔偿项目、标准和数额均由法院依法认定。综上，请求法院依法判令驳回对其的诉讼请求。被告蒋锡鹏辩称，其对原告曾惠平诉称的原告在从事雇佣劳动过程中受伤及治疗情况均无异议。但原告不是受其雇佣，其仅承揽工程的门窗石材制作及安装工程，不包括切割阳台。原告的赔偿项目、标准和数额部分不合理。综上，请求法院依法驳回对其诉讼请求。被告陈伟煌辩称，其对原告曾惠平诉称的与其均受被告蒋锡鹏雇佣且在从事雇佣劳动过程中受伤及治疗情况均无异议。被告蒋锡鹏仅支付其安装门窗的工资1800元，切割阳台的费用至今未支付。切割阳台必须要用铁锤完成。原告的赔偿项目、标准和数额均由法院依法认定。综上，请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：2015年9月5日，原告曾惠平为房东朱小清的房屋切割阳台水泥板，原告使用铁锤捶打水泥板时从高处坠下受伤。原告先后两次到第180医院治疗98天、16天，共住院114天，花费医疗费221080.34元。原告的伤情经诊断为：1.胸10椎爆裂性骨折伴截瘫术后；2.臀部压疮；3.胸11椎体骨折；4.右锁骨骨折术后；5.胸部闭合性损伤；右侧多根肋骨骨折、双肺挫伤、右侧液气胸腔积液；6.蛛网膜下腔出血。2016年3月16日，福建安泰司法鉴定所作出闽安泰司鉴[2016]临鉴字第161号《法医临床司法鉴定意见书》（以下简称第161号鉴定意见书），鉴定意见为：1、原告曾惠平胸10椎爆裂性骨折致截瘫，目前双下肢肌力0级伴大、小便失禁，伤残程度评定为一级；2、出院后的护理依赖程度评定为大部分；3、住院期间的护理人数评定为2人，出院后的护理人数评定为1人；4、出院后的护理期限评定为终身；5、后续治疗费（两处内固定物取出术）评定为8000元左右，继续康复治疗费以实际开出的发票费用为准；6、残疾辅助用具（纸尿裤）费用，终身使用，每年需3285元左右。2016年5月1日，本院根据被告朱小清的申请，依法委托福建海峡司法鉴定所（以下简称“海峡司法鉴定所”）对原告的伤残等级、护理期限、护理依赖程度、护理人数、后续治疗费、残疾辅助用具进行重新鉴定；委托泉州市福德假肢矫形器有限公司（以下简称“福德矫形公司”）对原告安装残疾辅具器具费用、使用年限、维修费用进行评估鉴定。2016年6月12日，海峡司法鉴定所作出闽海峡司鉴【2016】临鉴字第076号司法鉴定意见书（以下简称“第076号意见书”）。鉴定意见为：1.原告曾惠平的损伤评定为一级伤残；2.护理期为终身，最高为20年，目前暂评5年，超出另行起诉；3.护理依赖程度为大部分护理依赖；4.护理人数为：第一次住院期间为2人，之后为1人；5.后续治疗费评估15000元；6.残疾辅助用具费用为3285元/年。2016年6月1日，福德矫形公司作出闽假鉴定：NO.20160003福德矫形公司假肢（矫形器）评估鉴定书（以下简称“20160003号评估鉴定书”）。鉴定意见为：原告2015年9月12日因不慎摔伤致胸10椎爆裂性骨折伴截瘫。根据矫形器分级规则系统适配原则，患者致残实际状况，故装配国产型截瘫之具辅助训练器，矫形器价格贰万肆仟伍佰元整（￥24500），矫形器正常有效使用年限约4年，首次装配截瘫之具约需90天。需陪护人员壹人，每人每天住院费伍十元，每年假肢维修费用约产品价格的10%，每次维修时间约七天。事故发生后，被告朱小清先行垫付原告款项95852.09元。2016年4月12日，原告诉诸本院。上述事实，有原、被告的陈述及原告提供的第180医院的诊断证明书、门诊病历、费用清单、第161号鉴定意见书、第076号意见书、20160003号评估鉴定书、鉴定费票据等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，被告蒋锡鹏与被告朱小清之间系承揽合同关系及原告曾惠平为房东被告朱小清的房屋切割阳台水泥板时从高处坠下受伤的事实清楚，证据充分，予以认定。被告蒋锡鹏承揽工程的门窗石材制作及安装工程后，雇请原告及被告陈伟煌切割阳台，后被告蒋锡鹏又已经实际支付了原告及被告陈伟煌工资款1800元，原告、被告陈伟煌与被告蒋锡鹏之间形成事实上的雇佣关系。由于原告在实施切割阳台水泥板过程中，其与被告蒋锡鹏之间存在事实上的雇佣关系，故本起事故属于侵权法律关系和雇佣关系竞合。本案在审理过程中，经本院依法释明，原告表示其选择侵权进行诉讼，故原告的受伤后果应按事故责任进行分担。因被告蒋锡鹏雇佣未取得建筑资质的原告进行施工，又疏于管理，在施工过程中，对其所雇佣人员未采取安全防范措施，致原告在从事雇佣劳动过程中受伤，其作为雇主依法应承担相应责任，结合本案实际，以其对原告损失承担50%的责任为宜。由于原告明知未取得从业资质，同时，其在完成被告朱小清、蒋锡鹏指示的工作过程中，应当预见其在未设有防护措施的阳台切割水泥板具有高度的危险性，但其却过于自信地用被告朱小清提供的铁锤进行工作，因此，对其坠下后果也应自负相应的过错责任，结合本案实际，以其对自己损失承担20%的责任为宜。对被告朱小清即工程业主在定作、指示、选任承揽人时，未选任具有相应从业资质的机构或人员，并提供了铁锤进行作业，不积极履行安全监督管理义务之行为导致发生原告受伤的事故，其应依法承担30%的过错责任。因本事故的发生与原告和被告陈伟煌分别实施的数个行为之间不存在直接因果关系，不存在共同的故意和共同的过失，故对被告蒋锡鹏辩解被告陈伟煌应承担赔偿责任，本院不予支持。原告在本起事故造成的医疗费221080.34元，有相关医疗票据予以证实，本院按221080.34元予以认定；参照国家工作人员的出差标准，对原告请求的住院伙食补助费，本院按20元×114天=2280元予以认定；对原告请求的五年护理费结合第076号意见书，本院按35105.7元/年÷365天×98天×2人+35105.7元/年÷365天×16天×1人+35105.7元/年×5年×70%=143260.11元予以认定；对原告请求的误工费，本院按35105.7元/年÷365天×281天=27026.58元予以认定；原告请求的残疾赔偿金13793元×20年=275860元，符合法律规定，本院予以支持；结合原告的伤情，原告请求的营养费10000元，符合法律规定，本院予以支持；原告请求的后续治疗费15000元，有鉴定意见书予以证实，本院予以认定，根据原告的伤残等级，原告请求的精神损害抚慰金40000元，符合法律规定，本院予以支持；对原告主张的交通费，本院酌情按1000元予以认定。原告请求的司法鉴定费4860元，有相关票据证实，本院予以采信；原告请求的残疾辅助器具费，结合20160003号评估鉴定书及本案实际，本院按24500元/副×（4年÷4年/副）+24500元/年×10%×4年+90天×50元=38800元予以认定，对超过4年的残疾辅助器具费，原告可另行主张；原告请求的生活辅助用具费，本院按3285元/年×4年=13140元予以认定，超过4年后的生活辅助用具费，原告可另行主张；原告请求被扶养人生活费，由于原告母亲即林春娘已年满75周岁，对其应当承担扶养义务的有3人（含原告），而2016年我省上一年度（即2015年度）农村居民人均生活消费支出为11961元/年，故本院对林春娘的扶养费确定为11961元/年×5年÷3人=19935元。因此，本院对原告的合理损失确定为医疗费221080.34元、住院伙食补助费2280元、护理费143260.11元、误工费27026.58元、残疾赔偿金275860元、营养费10000元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金40000元、交通费1000元、司法鉴定费4860元、残疾辅助器具费38800元、生活辅助用具费13140元、被扶养人生活费19935元，合计812242.03元。根据原、被告承担责任的比例，被告朱小清应赔偿原告曾惠平各项损失243672.6元，扣除被告已先行支付原告95852.09元后，被告朱小清仍应支付原告147820.51元；被告蒋锡鹏应赔偿原告各项损失406121.02元。综上所述，对原告曾惠平的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告朱小清应于本判决生效之日起十日内赔偿原告曾惠平因本起人身损害造成的损失147820.51元（已扣除被告朱小清已先行支付原告人民币95852.09元）；二、被告蒋锡鹏应于本判决生效之日起十日内赔偿原告曾惠平因本起人身损害造成的损失406121.02元；三、驳回原告曾惠平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13375元，减半收取计6687.5元，由原告曾惠平负担1364.5元，由被告朱小清负担1628元，由被告蒋锡鹏负担3695元。二被告分别负担的款项，均限于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。代理审判员  张亚巧二〇一七年三月二十日书 记 员  庄雅婷速 录 员  庄月萍附：本案适用的主要法律条文和执行提示《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。