江苏省灌云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0723刑初34号
公诉机关江苏省灌云县人民检察院。
被告人陆某甲，男，1967年6月28日出生于江苏省灌云县，居民身份证号码3207231967********，汉族，小学文化，农民，住灌云县下车镇胡圩村胡圩庄***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月31日被灌云县公安局取保候审，同年8月18日被灌云县人民检察院决定取保候审，并由灌云县公安局执行。
灌云县人民检察院以灌检诉刑诉（2015）337号起诉书指控被告人陆某甲犯开设赌场罪，于2016年1月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灌云县人民检察院指派检察员蒲兆华出庭支持公诉，被告人陆某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
灌云县人民检察院指控：2015年5月至7月，被告人陆某甲在灌云县下车乡胡圩村家中开设赌局，用“牌九”聚众赌博，共开设赌局四十余天，非法获利人民币5000余元。
为证明指控的事实，公诉机关当庭出示了被告人陆某甲的供述，证人项某、祝某、荀某、魏某能、杨某甲、薛某、陆某乙、金某、周某、田某、杨某乙、陆某丙、徐某的证言、户籍证明、发破案报告、抓获经过等证据。
公诉机关认为，被告人陆某甲开设赌场，并从中抽头渔利，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人陆某甲对起诉指控的犯罪事实无异议。辩称：其因开设赌场被拘留10天并罚款。
经审理查明：2015年5月至7月，被告人陆某甲在灌云县下车乡胡圩村家中开设赌局，用“牌九”聚众赌博，共开设赌局四十余天，从中抽头渔利共计人民币5000余元。
另查，2015年8月12日，被告人陆某甲因2015年7月29日与他人在家中赌博、2015年4月至7月底在家中组织他人赌博，被灌云县公安局决定行政拘留10日并处罚款3000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）被告人供述与辩解
被告人陆某甲的供述，证明：其来派出所说明情况。从今年四月底五月初其家开始赌钱，6月份大忙后7月初左右又有人在其家赌钱，每天都有头十人在其家赌博，其提供赌具与场所，还发香烟，一般都是其打电话约来的，半天能撂腰一百三四十元钱，共撂腰有五千多元钱。
（二）证人证言
1、证人项某的证言，证明：陆某甲打电话联系其到他家赌钱，桌子、板凳、牌九是陆某甲提供的，有十几人赌牌九，满堆时会给陆某甲几十元钱，其去过两次，都是陆某甲打电话叫去的。
2、证人祝某的证言，证明：2015年7月29日，陆某甲打电话联系其到他家赌钱，其在他家赌牌九，有十来个人，桌子、板凳、牌九是陆某甲提供的，坐庄人满堆时会给陆某甲几十元钱。
3、证人荀某的证言，证明：其到陆某甲家赌一次，是陆某甲打电话让其去的，牌九是陆某甲提供的，撂腰有三四十元钱。
4、证人魏某能的证言，证明：其打项某电话去赌钱，到姓陆家已经有人赌了，撂腰有二百多元钱。
5、证人杨某甲的证言，证明：个把月前，陆某甲家有人赌钱，其在他家赌过二次，每天大约撂二三百元钱。他家共赌有四五十天，每天下午都有人赌。撂腰钱都是陆某甲收起来的。
6、证人薛某的证言，证明：今年收麦前，其在陆某甲家赌过两次，每场参赌人数15人左右，陆某甲免费提供赌具、场所、桌凳、饮用水、电风扇、空调、香烟等。2015年7月29日下午4点左右，看到他家堂屋里有大约20人在赌牌九。
7、证人陆某乙的证言，证明：陆某甲家天天有人赌牌九，一天能撂二百元钱左右，赌局开有一个多月。
8、证人金某的证言，证明：其十天前在陆某甲家赌过钱，是陆某甲喊人去的，撂腰钱是陆某甲收的，赌的是牌九。
9、证人周某的证言，证明：陆某甲家赌局估计是6月份开始的，其去过三四次，都是陆某甲打电话叫去的。
10、证人田某的证言，证明：陆某甲家从春节开始天天有人赌，赌的应该是牌九。
11、证人杨某乙的证言，证明陆某甲家有人赌钱。
12、证人陆某丙的证言，证明：陆某甲是其小爷，他家从4月中旬开始有人赌钱，都是他上午联系下午赌的，每天有十几个人参赌。赌具是陆某甲提供的。
13、证人徐某的证言，证明：其去陆某甲家赌钱，一共输有四、五百元钱，赌具是陆某甲提供的，一天撂腰有几十元钱，还有外地人，赌的是牌九。
（三）书证
1、户籍证明，证明被告人陆某甲出生于1967年6月28日。
2、抓获经过，证明被告人陆某甲于2015年7月31日到公安机关投案。
3、发破案报告，证明该案发破案经过情况。
4、灌云县公安局行政处罚决定书，证明：2015年8月12日，被告人陆某甲因2015年7月29日与他人在家中赌博、2015年4月至7月底在家中组织他人赌博，被灌云县公安局决定行政拘留10日并处罚款3000元。
关于被告人陆某甲提出“其因开设赌场被拘留10天并罚款”的辩解，经查属实。公安机关对被告人陆某甲决定行政处罚的事实与公诉机关指控的事实部分重复。被告人陆某甲的行为构成犯罪，虽经行政处罚亦不能免予刑事追究，故本院对被告人陆某甲的该辩解不予采纳。
本院认为，被告人陆某甲开设赌场并从中渔利，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人陆某甲犯开设赌场罪成立，本院予以支持。被告人陆某甲主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法对其从轻处罚。被告人陆某甲退出全部违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人陆某甲犯罪情节较轻，有悔罪表现，并经社区矫正机关调查，没有再犯罪的危险，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人陆某甲犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、追缴被告人陆某甲违法所得人民币5000元，上缴国库。（现存于灌云县人民法院罚金款专用帐户）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王卉岚
人民陪审员 侍天民
人民陪审员 孙春艳
二〇一六年三月十八日
书 记 员 孙广凤
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
二、《中华人民共和国刑法》第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
三、《中华人民共和国刑法》第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
四、《中华人民共和国刑法》第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。