湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘11刑终336号
原公诉机关：湖南省永州市零陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：张某甲，男，1976年12月22日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，本科文化，公务员，因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2016年4月19日被永州市公安局零陵分局刑事拘留，因涉嫌犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪，于2016年4月30日经永州市零陵区人民检察院批准逮捕，同日由永州市公安局零陵分局执行逮捕，现羁押于双牌县看守所。
辩护人：龙严荣，湖南湘律律师事务所律师。
湖南省永州市零陵区人民法院审理永州市零陵区人民检察院指控的原审被告人张某甲犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二○一七年六月十六日作出（2017）湘1102刑初385号刑事判决。宣判后，原审被告人张某甲不服，提出上诉。永州市零陵区人民法院于2017年8月1日向本院移送案卷材料，本院于当日收到案卷材料并立案。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月26日在双牌县人民法院公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员黄静出庭履行职务。原审被告人张某甲及辩护人龙严荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，（一）容留他人吸毒
2016年4月10日，被告人张某甲找邓某芳收款期间认识了邓某芳的朋友邓某某（15周岁），遂要求唐某甲和邓某芳带邓某某到其家中玩耍。4月13日15时许，唐某甲以看狗为名将邓某某带至被告人张某甲租住的零陵区移动公司家属宿舍出租房内。其后，邓某某留在被告人张某甲家中。13日19时许，汪某甲到被告人张某甲家中，张某甲从其家中电脑桌下拿出用于吸毒的吸壶“阿拉伯”水烟（掺入了毒品），采用烫烧方式与汪某甲一起吸食毒品，待汪某甲离开后，邓某某亦吸食了掺有毒品的“阿拉伯”水烟。4月14日10时许，汪某甲再次到被告人张某甲家中，被告人张某甲拿出甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）放入“阿拉伯”水烟的吸壶内，采用烫烧的方式同汪某甲一起吸食。4月15日4时许，邓某某提出要吸食毒品，被告人张某甲拿出冰毒和麻古放入“阿拉伯”水烟中，同邓某某一起吸食。经尿样检测，张某甲、邓某某与汪某甲三人的检测结果均呈阳性。
（二）非法持有毒品
2016年4月15日23时许，侦查人员对被告人张某甲租住的零陵区移动公司宿舍家中进行现场勘验时，在其住处搜查出毒品疑似物。经永州市公安局司法鉴定中心物证检验报告检验，被告人张某甲家中电脑桌上棕色手提包内发现的红色颗粒中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；卧室东墙靠墙壁组合柜抽屉里白色塑料包装袋编号后检出甲基苯丙胺成分。经称重，在被告人张某甲住处搜查出甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）13.39克和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.81克，共计14.2克。
原判证明上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、被告人张某甲的供述及辩解、鉴定意见、现场勘验、检查、辨认笔录、视听资料等。
原判认为，被告人张某甲违反国家对毒品的管理制度，非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）13.39克、甲基苯丙胺片剂（麻古）0.81克，合计14.2克，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪，且被告人张某甲作为国家工作人员非法持有毒品数量较大，属情节严重。被告人张某甲两次容留汪某甲、两次容留未成年人邓某某在其租住的房屋内吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人张某甲一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人张某甲作为国家机关工作人员，容留他人吸毒，酌情从重处罚。据此，永州市零陵区人民法院判决：被告人张某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。
一审宣判后，原审被告人张某甲不服，以“一审认定上诉人犯非法持有毒品证据不足，对毒品的勘验、提取、扣押、称量、取样程序严重违法，证据存疑”为由提起上诉。永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，建议本院维持原判”的出庭意见。
经二审审理查明的事实和证据与原判认定的事实证据相一致，本院予以确认。
另查明，被告人张某甲的亲属于2017年10月17日将二万元罚金缴纳至本院。
本院认为，上诉人张某甲违反国家对毒品的管理制度，非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）13.39克、甲基苯丙胺片剂（麻古）0.81克，合计14.2克，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人张某甲两次容留汪某甲、两次容留未成年人邓某某在其租住的房屋内吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人张某甲及其辩护人提出的“其对容留他人吸毒罪没有异议，但一审认定上诉人犯非法持有毒品证据不足，对毒品的勘验、提取、扣押、称量、取样程序严重违法，证据存疑”的上诉理由，经查，从上诉人张某甲家搜出的吸壶、锡纸、吸管、防风打火机、电子秤等吸毒工具，证人唐雄伟、尹骏龙、汪某甲、邓莹芳等多名证人均证实，曾看到张某甲多次在家吸食毒品，汪某甲和唐雄伟证实看到张某甲从青绿色的口香糖盒子及红色盖中拿出毒品，而侦查机关也是从两个盒子中搜出毒品，与证人证言相印证，在其与他人短信中，有“油”等字样，亦有尿检显示张某甲吸食过毒品，再结合鉴定意见、现场勘验情况等证据，足以证实张某甲经常接触毒品，且毒品在张某甲的持有、控制之下。公安机关从张某甲家中搜出毒品后，未当场称重、封存、扣押，该程序确实存在一定瑕疵，但并未达到严重影响司法公正的程度，且在搜查勘验的整个过程中，公安机关均进行了全程录像及拍照，证实了整个搜查、勘验、提取、过程的合法性、真实性、客观性。对于程序的瑕疵，公安机关作出了合理的补正说明，办案人员亦在一审庭审时出庭说明当场受条件限制无法称重、封存的情况。因此侦查机关提取、封存、称重等程序虽有瑕疵但不影响对本案毒品数量的认定。故本院对被告人及其辩护人“不够成非法持有毒品罪”的辩护意见不予采纳。被告人张某甲作为国家机关工作人员非法持有毒品数量较大，属情节严重，法定刑已经升格，但根据其持有毒品的数量及考虑到其自吸的情节，原判对其量刑过重。被告人能积极缴纳罚金，可酌情从轻处理。被告人张某甲一人犯数罪，依法应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持永州市零陵区人民法院（2017）湘1102刑初385号刑事判决对原审被告人张某甲的定罪部分；
二、撤销永州市零陵区人民法院（2017）湘1102刑初385号刑事判决对原审被告人张某甲的量刑部分；
三、上诉人张某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2016年4月19日起至2019年4月18日止。罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 卢 勇
审判员 黄 宁
审判员 宋争文
二〇一七年十月十七日
书记员 刘海艳
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
2、《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。