广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂09民终877号
上诉人（一审被告）：陆川县人民医院，住所地：陆川县温泉镇新洲路**号。
法定代表人：陈剑，该院院长。
委托代理人：谭增康，广西泰盛律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：吕文杰，男，1948年5月18日出生，汉族，农民，住陆川县。
委托代理人：黄进军，男，1974年4月19日出生，汉族，居民，住陆川县。
上诉人陆川县人民医院因与被上诉人吕文杰医疗损害责任纠纷一案，不服陆川县人民法院（2013）陆民初字第1868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月24日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月22日公开开庭审理了本案。上诉人陆川县人民医院的委托代理人谭增康，被上诉人吕文杰的委托代理人黄进军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年1月27日，吕文杰因患右侧腹股沟斜疝到陆川县人民医院治疗，当天预交医疗费2000元。2013年1月29日，陆川县人民医院的工作人员对吕文杰行无张力疝修补手术，在术前的麻醉过程中，导管针穿刺太深，严重损伤骨髓和骨髓神经中枢，导致神经细胞坏死而迸发1、腰部第2、3节神经根损伤，2、L3/4、L4/5、L5/S1椎间突出。3、L1/2、L2/3椎间盘膨出，4、腰椎退行性变等疾病。本次事故发生后，吕文杰从2013年1月29日起在该院住院治疗至6月26日，共151天。吕文杰于2013年1月27日预交医疗费2000元，本次事故发生当日，吕文杰预交医疗费3500元，于2013年1月31日预交医疗费1000元。本次事故发生后，吕文杰于2014年8月29日申请一审法院对陆川县人民医院先予执行医疗费60000元，一审法院于2014年9月18日裁定对陆川县人民医院先予支付医疗费60000元，2014年10月10日，陆川县人民医院支付了医疗费60000元。吕文杰因治疗需要，于2013年6月27日、7月1日到广西医科大学第一附属医院门诊治疗，分别用去医疗费1462元与666.19元。吕文杰于2013年7月2日转入广西壮族自治区江滨医院住院治疗至7月26日（共23天），用去医疗费11022.14元。期间于7月24日到广西医科大学第一附属医院门诊治疗，用去医疗费692.69元。吕文杰因治疗需要，于2013年8月12日起再次到陆川县人民医院处住院治疗至2013年11月13日（共93天），吕文杰未主张该次医疗费。2015年9月22日，湖北同济法医学司法鉴定中心作出鉴定：1、陆川县人民医院对吕文杰的诊疗行为有过错，该过错与其腰部2、3节神经根损伤的损害后果存在一定因果关系，建议其过错参与度为50%。2、吕文杰的伤残程度评为七级，护理依赖程度为部分护理依赖，吕文杰因本次事故用去鉴定费17300元（其中：广西公众司法鉴定中心1300元、湖南省湘雅司法鉴定中心6000元、湖北同济法医学法鉴定中心10000元），本次事故发生后，双方协商赔偿未果，吕文杰于2013年8月12日向一审法院起诉，请求判令陆川县人民医院赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、住院护理费、定残后护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费住宿费265500元给吕文杰。2015年10月20日，吕文杰将上述费用增加为291185元，扣减已付60000元，尚应赔偿231185元。
另查明，吕文杰吕文杰出生于1948年5月18日，农民，住陆川县鸭母坑村民小组。在本次事故前，吕文杰有劳动能力，以其劳动收入为主要生活来源。
根据吕文杰的请求和本案的事实，依照法律和参照2015年8月18日起施行的《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，吕文杰因本次事故造成的各项损失为：1、医疗费20342元（有医疗机构的相关证据佐证），2、住院伙食补助费26700元（100元/天×267天），3、营养费5340元（酌情按267天×20元/天计算），4、误工费71645.44元（误工日期从2013年1月29日起至2015年9月21日，共966日，按27071元/年÷365天×966天计算），5、住院护理费19802.62元（27071元/年÷365天×267天×1人），6、定残后护理费196761.6元[依照《工伤保险条例》第二十二条结合2014年度广西在岗职工年平均工资标准，两次鉴定护理依赖程度相同，取首次鉴定作出之年，吕文杰为66周岁，其定残后护理费为：3904元/月×12月×30%×14年）]，7、残疾赔偿金39338元（因两次残疾鉴定等级有区别，故取重新作出鉴定之年，吕文杰67周岁，残疾赔偿金为：7565元/年×13年×40%），8、肌电图检查费104元（有玉林市中西医结合骨科医院门诊收费收据佐证），9、鉴定费17300元，10、邮寄费100元，11、交通费600元（酌情确定）、住宿费720元，合计398663.66元。
一审法院认为：吕文杰在陆川县人民医院按受治疗活动中受到损害，陆川县人民医院及其医务人员对吕文杰受到损害确有过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，吕文杰要求陆川县人民医院赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、住院护理费、定残后护理费、残疾赔偿金、肌电图检查费、鉴定费、邮寄费、交通费合法有理，依法予以支持。其请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、住院护理费、定残后护理费、残疾赔偿、交通费有误，以一审法院确定给付。鉴于陆川县人民医院在麻醉操作过程中欠规范，吕文杰的伤残与麻醉存在因果关系，根据湖北同济法医学司法鉴定中心所作的鉴定，综合本案的实际，赔偿比例以陆川县人民医院承担60%赔偿责任为宜，本次事故造致吕文杰七级残疾及部分护理依赖，给吕文杰带来严重的精神伤害，陆川县人民医院应赔偿吕文杰精神损害抚慰金，结合本案的实际情况、陆川县人民医院的过错程度以及承担责任能力，所在地的平均生活水平，酌情确定吕文杰的精神损害抚慰金为12000元。综合本案确定的赔偿项目及数额，陆川县人民医院应赔偿251252.20元，减除已赔偿的60000元，尚应赔偿191252.20元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，作出判决：陆川县人民医院赔偿赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、住院护理费、定残后护理费、残疾赔偿金、肌电图检查费、鉴定费、邮寄费、住宿费、精神损害抚慰金共191252.20元给吕文杰。本案一审案件受理费5069元（吕文杰已预交2810元），由吕文杰负担944元，陆川县人民医院负担4125元。
上诉人陆川县人民医院不服一审判决，上诉称：一、一审判决认定预付医疗费6500元属于本案赔偿范围是错误的，应当依法予以纠正。2013年1月27日，吕文杰因“右侧腹股沟斜疝”入院，入院后预付医疗费3笔共6500元。经行相关检查，医方建议对患者行无张力疝修补术，术前检查无椎管内麻醉禁忌症，经患方家属签字同意，于同年1月29日选择在腰硬联麻下行无张力疝修补术。患者术后于1月31日出现右下肢无力、痛觉消失，考虑为麻醉引起的脊神经损伤，给予停用止痛泵观察，从2月1日起加用维生素B1及B12营养神经，并加用甘露醇适当脱水治疗至2月15日，于2月16日起送理疗科进行针灸辅助治疗，于4月25日转到康复科继续康复治疗。根据临床治疗实践，患者行无张力疝修补术的康复治疗一般为14天（1月29日至2月12日），如按2月16日送康复科进行针灸辅助治疗推算其实际治疗时间为18天，患者预付6500元属于行无张力疝修补术住院治疗的正常费用，由于患者未办理结算，造成医方未能开具发票。因此，一审法院认定预付医疗费属于本案赔偿范围是错误的。二、一审判决认定按患者住院267天计赔住院伙食补助费和护理费是错误的，应当依法纠正。吕文杰实际住院为247天（131+23+93），一审认定按267天计赔错误。三、一审判决认定按吕文杰误工966天计赔误工费是错误的，应当依法纠正。吕文杰于2013年2月16日送上诉人康复科进行针灸辅助治疗，于同年11月13日第三次住院出院，至重新鉴定前一天（2015年9月21日）共949天，特别是出院后的702天患者并非全部丧失劳动能力只是劳动能力受限，一审判决认定按患者误工966天计赔误工费是错误的。四、一审判决认定按3904元/月计赔残疾后护理费14年是错误的，应当依法纠正。经司法鉴定机构最终鉴定，患者为七级伤残部分护理依赖，患者为农村户口，在最终鉴定时已67周岁零4个月，其护理人员也相应属于农业岗位，应按27071元/年计赔残疾后护理费，即按27071元/年×12年零8个月×30%计算。五、一审判决认定按17300元计赔鉴定费是错误的，应当依法纠正。本案中，患者因鉴定伤残等级用去鉴定费17300元，而上诉人为鉴定伤残等级用去鉴定费10000元，合计鉴定费为27300元，按过错参与度50%推算，患者应负担13650元，一审判决认定按17300元计赔鉴定费是错误的。综上所述，一审判决认定事实部分错误，请求：撤销一审判决，将本案发回重审或者在查清事实后改判，一、二审诉讼费用由上诉人与被上诉人按胜诉比例承担。
被上诉人吕文杰答辩称：上诉人上诉无理，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
二审诉讼中，陆川县人民医院提交证据证实其向湖北同济法医学司法鉴定中心缴交了10000元鉴定费。
经本院审理查明：一审查明的事实除了经济损失数额有误外，其余均属实，本院予以确认。另查明，吕文杰在广西医科大学第一附属医院及广西壮族自治区江滨医院用去医疗费用为13843.02元（1462元+666.19元+11022.14元+692.69元）。
本院认为：陆川县人民医院在对吕文杰进行诊疗时存在过错，造成吕文杰受到伤害，陆川县人民医院依法应当承担相应的赔偿责任。一审法院根据湖北同济法医学司法鉴定中心所作的鉴定，结合本案的实际，对吕文杰在诊疗活动中受到伤害所造成的损失，由陆川县人民医院承担60%的赔偿责任，以及吕文杰部分护理依赖程度确定为30%，双方对此责任比例划分均无异议，本院予以认可。吕文杰因诊疗活动中受到伤害，总共住院治疗三次，时间为267天，即：2013年1月29日至6月26日在陆川县人民医院住院治疗，共149天；2013年7月2日至7月26日在广西壮族自治区江滨医院住院治疗（其中7月24日到广西医科大学第一附属医院门诊治疗予以扣减），共24天；2013年8月12日至2013年11月13日在陆川县人民医院住院治疗，共94天。吕文杰在陆川县人民医院入院治疗之初，预付了6500元医疗费，该费用属于治疗其“右侧腹股沟斜疝”的预付款，不属于其在诊疗中受伤的损失，一审法院将该6500元计入吕文杰受伤的损失不符合规定。吕文杰属于农村居民，其残疾后护理费应当参照2015年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中“分行业城镇单位在岗职工年平均工资”项目的农、林、牧、渔业的工资标准计算，即27071元/年，一审法院按上述计算标准中的广西在岗职工年平均工资标准计算是错误的，本院依法予以纠正。吕文杰第三次住院出院后并未全部丧失劳动能力，一审法院按误工标准全部计赔不妥，本院根据本案实际情况，按误工费标准的40%计赔。吕文杰在湖北同济法医学司法鉴定中心进行重新鉴定时，陆川县人民医院交纳了鉴定费10000元，该费用属于吕文杰的鉴定费用，亦应计算到吕文杰的损失中。故此，吕文杰因诊疗活动中受到伤害造成的损失为：1、医疗费13843.02元；2、住院伙食补助费26700元（100元/天×267天），3、营养费5340元（267天×20元/天），4、误工费41518.76元（误工日期从2013年1月29日起至最后一次出院时2013年11月13日止共289天，27071元/年÷365天×289天=21434.30元；2013年11月14日起至定残前一日2015年9月21日止，共677日，按27071元/年÷365天×677天×40%=20084.46元），5、住院护理费19802.62元（27071元/年÷365天×267天×1人），6、定残后护理费105576.9元（以双方申请鉴定的湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定的时间开始计算：27071/年×30%×13年），7、残疾赔偿金39338元（以双方申请鉴定的湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定的时间开始计算：7565元/年×13年×40%），8、肌电图检查费104元，9、鉴定费27300元，10、邮寄费100元，11、交通费600元（酌情确定）、住宿费720元，合计280943.3元。陆川县人民医院因诊疗导致吕文杰七级伤残及部分护理依赖，造成了吕文杰的精神伤害，一审法院据此判决陆川县人民医院赔偿吕文杰精神损害抚慰金12000元，陆川县人民医院和吕文杰均无异议，本院予以确认。故此，陆川县人民医院应承担的赔偿数额为180565.98元（280943.3元×60%+12000元），扣减已支付的60000元以及交纳给湖北同济法医学司法鉴定中心的10000元鉴定费，陆川县人民医院尚应赔偿110565.98元给吕文杰。陆川县人民法院上诉称6500元预付医疗费不应计入吕文杰受害损失，应按27071元/年的标准计赔吕文杰残疾后护理费，吕文杰的鉴定费应当按27300元计算，理由正当，本院依法予以采信。陆川县人民医院主张吕文杰实际住院247天，不应按267天计赔住院伙食补助费和误工费证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
变更陆川县人民法院（2013）陆民初字第1868号民事判决为：上诉人陆川县人民医院赔偿赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、住院护理费、定残后护理费、残疾赔偿金、肌电图检查费、鉴定费、邮寄费、住宿费、精神损害抚慰金共110565.98元给被上诉人吕文杰。
本案一审案件受理费5069元（吕文杰已预交2810元），由吕文杰负担2534元，陆川县人民医院负担2535元。二审案件受理费5069元（陆川县人民医院已预交），由吕文杰负担2534元，陆川县人民医院负担2535元。
上述判决所确定的债务，义务人应于本判决送达之日起十五日内履行完毕，逾期履行的，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期间最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁开路
审 判 员 潘斌发
代理审判员 蒋 慧
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 韦嫣然