山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终1464号
上诉人（原审被告）：许玉亮。
委托诉讼代理人：王越，北京大成（青岛）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姚滨，北京大成（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢春梅。
委托诉讼代理人：孙霄鹰，山东恒盛德律师事务所律师。
原审被告：赵新风。
上诉人许玉亮因与被上诉人卢春梅、原审被告赵新风民间借贷纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院(2017)鲁0203民初7389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人许玉亮上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判驳回对上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费、保全费由被上诉人承担。事实和理由：原判未查明涉案借款的实际用途以及是否用于家庭生活需要，仅以上诉人与赵新风之间曾经存在夫妻关系便认定涉案借款属于夫妻共同债务，判决上诉人承担连带还款责任有失公允。根据婚姻法的相关规定，认定夫妻共同债务应当具备两个要素，一是夫妻具有共同举债的合意，二是夫妻分享了债务带来的利益。本案中上诉人不具有这两个要素特征。首先，上诉人对涉案债务不具有举债合意。赵新风在经营房产中介过程中开始涉及民间借贷业务，涉案债务全部由赵新风个人举债，全部用于对外出借赚取利息差，被上诉人与赵新风最终对账单仅有赵新风个人签字，上诉人对此借款行为不知情没有举债合意。其次，涉案债务未用于家庭共同生活，上诉人未获得利益。上诉人自身经济收入稳定，无对外举债必要，与赵新风夫妻关系存续期间，并无购置房产、车辆等大额开支，该债务未用于家庭共同生活。再次，被上诉人与赵新风相识多年，且被上诉人曾经在赵新风经营的房产中介中工作长达一年，被上诉人明知赵新风借款用途，并与赵新风共同参与民间借贷赚取利息差。最后，被上诉人与赵新风往来账目巨大，远超家庭生活的必要，应由被上诉人承担上诉人与赵新风之间存在举债合意且共同分享债务利益的举证责任。
被上诉人卢春梅辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本案借款虽然是赵新风个人所写欠条及对账单，但是该笔借款是在夫妻关系存续期间产生的，许玉亮并没有证据证明双方约定过婚内财产及债务归各自所有。且最高院1月17日的文件是在本案一审判决之后出具，按照之前的关于婚姻法司法解释二，在当时情况下，卢春梅向赵新风借出款项没有任何问题。
原审被告赵新风述称：赵新风在房地产公司干中介，其有一个朋友需要用款，卢春梅主动要求将款项借给赵新风的朋友，按照4%的利息计算，共借款40万，赵新风将该40万一并转给其朋友，卢春梅对此明知。赵新风每个月给卢春梅4%利息，共计23万利息，尚欠本金17.6万，赵新风所借的40万上诉人不知道，也没有用于家庭夫妻共同生活，因此该款项由赵新风一个人承担。
卢春梅向一审法院起诉请求：1、判令许玉亮、赵新风向卢春梅偿还借款本金176000元及利息；2、本案诉讼费及保全费由许玉亮、赵新风承担。
一审法院认定事实：2014年8月13日，赵新风向卢春梅出具借款说明，载明：“以前赵新风共借卢春梅肆拾万元整，从2014年1月26日至今给1万现金伍万元整贰万元整叁万元整叁万元整，合计共给付壹拾肆万元整，余贰拾陆万元整。2014年8月13日”。卢春梅、赵新风分别在尾部签字。后赵新风陆续偿还卢春梅84000元，余款176000元未偿还。另查明，赵新风、许玉亮于1985年5月登记结婚，2016年9月离婚。
一审法院认为：合法债务，应当清偿。赵新风对借款事实无异议，并出具借款说明，且余款176000元一直未偿还，因此，对双方的借贷关系予以确认。赵新风在借款后，未履行还款义务，其行为已经构成违约，应当依法承担违约责任。卢春梅要求赵新风偿还借款本金的诉讼请求，符合法律规定，依法予以支持。卢春梅关于支付利息的诉讼请求，因双方未约定利息，因此卢春梅要求赵新风承担自起诉之日即2017年8月11日起至实际还款之日止以176000元为基数按照银行同期贷款利率计算的利息符合法律规定，亦予以支持。卢春梅要求许玉亮承担共同还款责任，因涉案借款发生在赵新风与许玉亮夫妻关系存续期间，赵新风、许玉亮未提交证据证明其与卢春梅曾明确约定涉案借款为赵新风个人债务；亦无证据证明赵新风与许玉亮曾约定婚姻关系存续期间所得财产和所负债务归各自所有，故依据最高人民法院关于适用婚姻法若干问题的解释(二)第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，本案所涉借款应按赵新风与许玉亮夫妻共同债务处理，由赵新风、许玉亮共同向卢春梅承担偿还借款本息的责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条规定，判决：一、赵新风于判决生效之日起十日内偿还卢春梅借款本金176000元；二、赵新风于判决生效之日起十日内支付卢春梅逾期付款利息（自2017年8月11日起至实际付款之日止，以借款本金176000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算）。三、许玉亮对上述一、二项承担共同还款责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，赵新风、许玉亮应当依照《中华人民共和国民诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3820元，减半收取1910元、保全费1420元，共计3330元，由赵新风、许玉亮负担。（卢春梅已预交，赵新风、许玉亮于判决生效后十日内给付卢春梅）。
二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对二审争议的事实，本院认定如下：2011年至2013年被上诉人卢春梅与原审被告赵新风有多笔资金往来，原审被告赵新风在收到被上诉人卢春梅汇款后向案外第三人转出大额资金。另查明，上诉人在2013年8月用其自有账户资金为其子购置房屋一套，价款为120万元。但被上诉人无证据证明案涉借款与购房款存在因果关系。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为：被上诉人卢春梅与原审被告赵新风存在真实借贷关系。本案中，虽然涉案借款发生时，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条规定应当按照夫妻共同债务处理。但在本案审理期间，2018年1月18日实施的《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定，“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债务人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外”。本案债务是由赵新风以个人名义对外所负债务，借款金额较大，超出一般家庭日常所需。赵新风收到被上诉人卢春梅汇款后向案外第三人转出大额资金，并未进入上诉人的账户。被上诉人亦没有证据证明赵新风所借款项用于夫妻共同生活、共同生产经营，故被上诉人应承担举证不能的法律后果。
综上所述，上诉人许玉亮的上诉请求成立，本院应予支持；一审判决认定事实清楚，判决结果失当，应予改判。但此改判系因法律依据变更所致，非一审错案。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下：
一、维持山东省青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初7389号民事判决第一项、第二项；
二、撤销山东省青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初7389号民事判决第三项；
三、驳回卢春梅对许玉亮的诉讼请求。
一审案件受理费3820元，减半收取1910元，保全费1420元，共计3330元，由原审被告赵新风负担。二审案件受理费3820元，由被上诉人卢春梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 王立杰
审判员 张仁珑
审判员 张馨月
二〇一八年四月十八日
书记员 冷晓燕