河南省禹州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1081刑初57号
公诉机关禹州市人民检察院。
被告人王某甲，男，1958年12月30日出生，汉族，农民。因涉嫌假冒注册商标，2015年6月8日被禹州市公安局刑事拘留；因涉嫌假冒注册商标犯罪，2015年7月2日经禹州市人民检察院批准，2015年7月3日被禹州市公安局逮捕。现羁押禹州市看守所。
辩护人张红雨，河南启法律师事务所律师。
被告人吴某某，女，1960年4月5日出生，汉族，农民。因涉嫌假冒注册商标，2015年5月29日被禹州市公安局刑事拘留；因涉嫌假冒注册商标犯罪，2015年7月2日经禹州市人民检察院批准，2015年7月3日被禹州市公安局逮捕。现羁押许昌市看守所。
被告人王某乙，女，1989年8月29日出生，农民。因涉嫌假冒注册商标，2015年6月11日被禹州市公安局取保候审。2016年1月23日被禹州市人民检察院取保候审。2016年2月26日经本院决定被取保候审。
禹州市人民检察院以禹检刑诉（2016）32号起诉书指控被告人王某甲、吴某某、王某乙犯生产、销售假药罪，假冒注册商标罪，于2016年2月26日向本院提起公诉。本院使用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，禹州市人民检察院指派检察员王青钊出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人张红雨、被告人吴某某、被告人王某乙均到庭参加诉讼。现已审理终结。
禹州市人民检察院指控：2014年以来，被告人王某甲、吴某某雇佣人员在禹州市古城镇岗王村4组其家中生产知名品牌膏药贴类产品并通过物流方式予以销售。被告人王某乙为其生产销售膏药贴提供帮助。2015年5月28日，禹州市公安局民警在王某甲家中现场查获大量膏药贴类产品，其中“云南白药膏”6150盒、“丁桂儿脐贴”4400盒、“万通筋骨贴”12690盒，经禹州市价格认证中心鉴定，“云南白药膏”价值171360元，“万通筋骨贴”价值161460元，“丁桂儿脐贴”价值为81600元。上述三种膏药贴上的商标均是未经过商标持有人授权的情况下使用。经许昌市食品药品监督管理局认定查获的云南白药膏和丁桂儿脐贴系假药。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：1、被告人供述；2、证人证言；3、书证、物证；4、鉴定意见等。
公诉机关认为，被告人王某甲、吴某某、王某乙生产、销售假药，有其他严重情节，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任。被告人王某甲、吴某某、王某乙未经商标持有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人王某甲、吴某某、王某乙一人犯数罪，应当数罪并罚；系共同犯罪。被告人王某甲、王某乙犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人王某乙在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。诉请依法判处。
被告人王某甲、吴某某、王某乙对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪。
辩护人张红雨的辩护意见为：一、本案非法经营数额依法应按其实际销售价格计算，本案三被告人陈述价格吻合，且有另一案件被告人王会娟及其他证言相印证，故非法经营数额应为16216元而非414420元，不属于有其他严重情节。二、三被告人构不成假冒注册商标罪。被告人的犯罪故意是生产假膏药牟利，而不是假冒注册商标。根据两高关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释第十条的规定，应依照处罚较重的规定定罪处罚，而不应数罪并罚。
经审理查明：2014年以来，被告人王某甲购买生产膏药贴类产品的药贴、包装盒等后，让其妻子吴某某雇佣人员在禹州市古城镇岗王村4组其家中加工生产膏药贴类产品并通过物流方式予以销售。被告人王某乙为其生产、销售膏药贴提供帮助。2015年5月28日，禹州市公安局民警在王某甲家中现场查获大量膏药贴类产品，其中“云南白药膏”1盒8贴共2550盒”，1盒6贴3600盒。“丁桂儿脐贴”4400盒。“万通筋骨贴”1盒8贴3330盒，1盒6贴9360盒。经禹州市价格认证中心鉴定，“云南白药膏”价值171360元，“万通筋骨贴”价值161460元，“丁桂儿脐贴”价值为81600元。“丁桂儿脐贴”三被告人实际销售价格为每盒1.1元。上述三种膏药贴上的商标均系未经过商标持有人授权的情况下使用。经许昌市食品药品监督管理局认定，查获的“云南白药膏”和“丁桂儿脐贴”系假药。
2015年6月11日被告人王某甲到禹州市公安局投案，并如实供述犯罪事实。2015年6月11日被告人王某乙到禹州市公安局投案，并如实供述犯罪事实。
认定上述事实的证据有：被告人供述、证人证言、书证、物证、鉴定意见等，以上证据，已经庭审举证、质证，证据来源合法，客观、真实，能够相互印证，足以认定。
本院认为：被告人王某甲、吴某某、王某乙生产、销售的“云南白药膏”、“丁桂儿脐贴”系假药，其行为已构成生产、销售假药罪。被告人王某甲、吴某某、王某乙未经“万通筋骨贴”注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与“万通筋骨贴”注册商标相同的商标，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪。均系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。但其指控的“丁桂儿脐贴”的价值应以其实际销售价格计算。在该共同犯罪中，被告人王某甲起主要作用，为主犯。被告人吴某某为作用较小的主犯。被告人王某乙起辅助作用，是从犯。被告人王某甲、吴某某、王某乙均一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人王某甲、王某乙犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人王某乙是从犯，应当从轻处罚。辩护人关于“丁桂儿脐贴”的价值应以其实际销售价格计算，三被告人生产“云南白药膏”，“丁桂儿脐贴”的犯罪故意是生产假膏药牟利，而不是假冒注册商标，构不成假冒注册商标罪的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳，其它辩护意见与本院查明事实不一致，本院不予采信。被告人王某乙有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。综合考虑三被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币十四万元。犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。合并执行有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币二十四万元。于判决生效后三十日内缴纳。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年六月八日起至二○一七年三月七日止。）
二、被告人吴某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币十四万元。犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。合并执行有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币二十四万元。于判决生效后三十日内缴纳。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年五月二十九日起至二○一七年二月二十八日止。）
三、被告人王某乙犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八万元。犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑零十个月，并处罚金人民币五万元。合并执行有期徒刑一年零四个月，缓刑二年，并处罚金人民币十三万元。（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
四、禁止被告人王某乙在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接上诉于河南省许昌市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李俊红
审 判 员 李慧杰
人民陪审员 李娜敏
二〇一六年五月十二日
书 记 员 雷 鸣