河南省郑州市管城回族区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0104刑初29号
公诉机关河南省郑州市管城回族区人民检察院。
被告人阴海亮，男，1964年8月29日出生于河南省郑州市，汉族，高中文化程度，无业，住郑州市金水区（户籍地：郑州市经济技术开发区）。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2017年5月13日被郑州市公安局商城路分局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。
辩护人陈冠东，河南新动力律师事务所律师。
河南省郑州市管城回族区人民检察院以郑管检公诉刑诉〔2018〕3号起诉书指控被告人阴海亮犯合同诈骗罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市管城回族区人民检察院指派检察员崔志伟出庭支持公诉，被告人阴海亮及其辩护人陈冠东到庭参加了诉讼。现已审理终结。
河南省郑州市管城回族区人民检察院指控，2012年7月下旬，被告人阴海亮通过杨某找到被害人朱?中华，谎称在郑州市航海路七里河美景鸿城小区二期5号楼3单元26层有一套房屋需要出售，后阴海亮与朱某2在郑州市管城回族区郑汴路与货栈北街交叉口的工商银行内签订房地产买卖契约合同，约定阴海亮将上述房屋卖给朱某2，朱某2支付首期房款28万元。合同签订后，朱某2共支付给阴海亮首期房款和办理房本费27万元。2013年3月至2015年5月，阴海亮继续采取谎称自己有房屋需对外出售的方法先后骗取被害人宿某20万元、骗取被害人何某19.6万元、骗取被害人李某21.25万元。
2017年5月8日，河北省临漳县公安局刑警大队在临漳县将阴海亮抓获，同年5月9日将其临时羁押于河北省临漳县看守所。同年5月12日，郑州市公安局商城路分局经侦大队民警将阴海亮押解回郑。阴海亮归案后始终如实供述上述犯罪事实。
阴海亮涉嫌诈骗被公安机关立案侦查前，杨某退还朱某2赃款5万元，还朱某2赃款10.5万元。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人阴海亮的供述、被害人朱某2、宿某、何某、李某陈述、证人朱某1、杨某、阴红霞、康某的证言、抓获经过、临漳县看守所羁押证明、郑州市公安局经济技术开发区分局治安管理服务大队证明、郑州市公安局商城路分局拘留证、郑州市公安局商城路分局取保候审决定书、报案材料、郑州美城物业服务有限公司美景鸿城客户服务中心证、管城回族区南曹乡七里河村委会证明、结婚证、房地产买卖契约、被害人朱某2提供的收据、证人朱某1提供的交通银行零售客户交易清单、被害人朱某2提供的交通银行账户交易明细、中国工商银行汇款凭证、被害人何某提供的收据、郑州美城物业服务有限公司出具的证明、被害人何某提供的中国工商银行卡交易明细、被害人宿某提供的收据、收到条、被害人宿某提供的声明和借条、被害人宿某提供的还款计划、被害人李某提供的收据、收条、购房定金、证明、河南美景鸿城置业有限公司出具的证明、查询被告人前科情况、年龄证明等证据，被告人阴海亮以非法占有为目的，在履行合同中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项之规定，构成合同诈骗罪。被告人归案后，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。遂提起公诉，请依法判处。
被告人阴海亮对公诉机关指控其的主要犯罪事实没有异议，也自愿认罪，但认为给朱某2所打28万元收条中有10万元是之前的借款，款项实际是杨某、朱某1使用，自己实际使用18万元；何某的钱已经通过法院的民事案件进行了判决。
其辩护人的辩护意见是：本案非共同犯罪，案外人杨某的行为后果不应由被告人阴海亮承担；被告人借朱某2的8万元是在其事实诈骗行为之前，应当从诈骗数额中予以扣除；何某的借款已由生效民事判决予以确认，而非阴海亮利用诈骗的形式获得何某19.6万元；杨某替被告人退还朱某2两笔赃款，共计15.5万元，应当从诈骗数额中予以扣除；李某的诈骗数额中有10万元系借款，不能认定为诈骗数额。
经审理查明：2012年7月下旬，被告人阴海亮通过杨某找到被害人朱?中华，谎称在郑州市航海路七里河美景鸿城小区二期5号楼3单元26层有一套房屋需要出售，后阴海亮与朱某2在郑州市管城回族区郑汴路与货栈北街交叉口的工商银行内签订房地产买卖契约合同，约定阴海亮将上述房屋卖给朱某2，朱某2支付首期房款28万元。合同签订后，朱某2共支付给阴海亮房款18万元，经协商将阴海亮借款8万元及利息2万元冲抵房款，后由阴海亮出具收据，金额为28万元。2013年3月至2015年5月，阴海亮继续采取谎称自己有房屋需对外出售的方法先后通过杨某骗取被害人宿某20万元、骗取被害人何某19.6万元、骗取被害人李某21.25万元。
2017年5月8日，河北省临漳县公安局刑警大队在临漳县将阴海亮抓获，同年5月9日将其临时羁押于河北省临漳县看守所。同年5月12日，郑州市公安局商城路分局经侦大队民警将阴海亮押解回郑。阴海亮涉嫌诈骗一案被公安机关立案侦查前，杨某退还朱某2赃款10.5万元。
另查明，因阴海亮承诺出卖的房屋一直未能交付，何某向阴海亮、杨某追要房款，经协商，由阴海亮的妻子石小峰于2015年5月9日出具欠条一份，后何某将阴海亮、杨某、石小峰诉至郑州高新区法院。郑州高新区法院已于2017年3月29日作出民事判决，2017年4月，石小峰退还何某1万元。
上述事实，由经法庭查证属实的下列证据证实：
1、被告人阴海亮的供述，证实其通过杨某向他人借款，因无法归还借款，通过杨某联系到各被害人，谎称自己系南曹乡七里河村民，手里有拆迁房出售，分别与各被害人签订合同，骗取款项的事实；
2、被害人朱某2的陈述，证实其于2012年7月通过朱某1购买杨某介绍的阴海亮七里河房屋，合同签订后，支付了首期房款，由阴海亮出具收据，金额为28万元，包括前期朱某1欠其父亲的借款，一起冲抵了房款。后发现，阴海亮所要出售的房屋已有人居住，发现被骗报案，在公安机关立案前，杨某还款10.5万元的事实；
3、被害人宿某的陈述，证实通过杨某介绍购买阴海亮位于七里河小区的房屋被骗款20万元的事实；
4、被害人何某的陈述，证实其于2014年通过杨某介绍购买阴海亮七里河小区房屋，被骗19.6万元的事实，其中于2017年4月石小峰退还1万元；
5、被害人李某的陈述，证实其于2014年6月通过杨某介绍购买阴海亮位于七里河小区的房屋，被骗21.25万元的事实；
6、证人朱某1的证言，与被害人朱某2的陈述基本一致，证实了通过杨某介绍购买阴海亮房屋被骗的事实。其中收条28万元中，有朱某2转账的17.4万元，有前期杨某借款的8万元及利息2万元冲抵了房款；
7、证人杨某的证言，证实其介绍阴海亮的房屋出卖，收取购房款交给阴海亮。因房屋未能实际交付，退还朱某210.5万元的事实；
8、证人阴红霞的证言，证实其与阴海亮系兄妹关系，村里分的房子没有对外出售，儿子也未在村里任职；
9、被害人朱某2提供的收据、证人朱某1提供的交通银行零售客户交易清单、被害人朱某2提供的交通银行账户交易明细、中国工商银行汇款凭证、被害人何某提供的收据、郑州美城物业服务有限公司出具的证明、被害人何某提供的中国工商银行卡交易明细、被害人宿某提供的收据、收到条、被害人宿某提供的声明和借条、被害人宿某提供的还款计划、被害人李某提供的收据、收条、购房定金等，与被害人陈述能相互印证，证实犯罪的数额；
10、抓获经过、临漳县看守所羁押证明、郑州市公安局经济技术开发区分局治安管理服务大队证明、郑州市公安局商城路分局拘留证、郑州市公安局商城路分局取保候审决定书、报案材料、郑州美城物业服务有限公司美景鸿城客户服务中心证、管城回族区南曹乡七里河村委会证明、结婚证、房地产买卖契约、河南美景鸿城置业有限公司出具的证明、查询被告人前科情况、年龄证明等，与相关证据均能相互印证，佐证了案件事实。
本院认为，被告人阴海亮以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，本院不予支持。
关于被告人阴海亮及其辩护人称骗取被害人朱某2的款项中有案发前的借款8万元，应当从犯罪数额中扣除的意见。经查，该款项虽为案发之前的借款，但经双方协商，已将其冲抵了购房款，并由阴海亮一并出具了收据，债权人所享有的债权已经灭失，应当认定为犯罪数额。故该辩解及辩护意见，本院不予采纳。但在案发前已经追回的被骗款项10.5万元，应当从诈骗数额中予以扣除。
关于被告人阴海亮及其辩护人称骗取被害人何某的19.6万元，何某已经通过民事诉讼进行确认，不应认定为犯罪数额的意见。经查，阴海亮编造其在七里河小区有房子对外出售，通过他人介绍，与何某签订合同，骗取何某购房款，其行为已经构成犯罪。在何某追要下，经协商，由阴海亮的妻子石小峰重新出具欠条，何某后提起民事诉讼，该行为并不能否认阴海亮前期的犯罪行为，且该款项至今仍未能追回。故该辩解及辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人的辩护人提出李某的诈骗数额中有借款10万元，应当从犯罪数额中予以扣除的意见，经查与审理查明的事实不符，本院不予采纳。
根据被告人犯罪的事实和性质，对其依法应在“十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”的法定刑幅度以内处以适当刑罚。在对被告人量刑过程中，本院充分考虑以下量刑情节：1、被告人能如实供述自己的主要犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法可对其从轻处罚；2、被告人系初犯，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人阴海亮犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月13日起至2028年5月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人阴海亮退赔被害人朱中华人民币15.5万元、退赔何利娜人民币18.6万元、退赔宿爱梅人民币20万元、退赔李堂俊人民币21.25万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 常 菲
人民陪审员 张玉玲
人民陪审员 李 琳
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 高媛媛