江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁商终字第599号
上诉人（原审原告）南京绿牌贸易有限公司，住所地在江苏省南京市雨花台区西善桥街道油坊桥贾西村159号。
法定代表人李开阁，该公司总经理。
委托代理人唐健，江苏天煦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）海南椰岛生态农业饮品有限公司，住所地在海南省海口市龙昆北路13-1号椰岛办公大楼803。
法定代表人李大刚，该公司董事长。
委托代理人郑峻峰，男，该公司法务。
委托代理人贺兴东，男，该公司财务。
上诉人南京绿牌贸易有限公司（以下简称绿牌公司）因与被上诉人海南椰岛生态农业饮品有限公司（以下简称椰岛公司）委托合同纠纷一案，不服南京市雨花台区人民法院（2014）雨商初字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月5日受理后依法组成合议庭，并于2014年5月28日公开开庭进行了审理。上诉人绿牌公司的委托代理人唐健，被上诉人椰岛公司的委托代理人郑峻峰、贺兴东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
绿牌公司一审诉称：2012年7月11日，椰岛公司与南京一流贸易有限公司（以下简称一流公司）签订《苏果货物代配送及终端维护管理协议》，约定协议有效期自2012年8月1日至2013年7月31日。同年10月15日，绿牌公司与椰岛公司、一流公司三方签订《补充协议》一份，约定由绿牌公司接替一流公司继续完成《苏果货物代配送及终端维护管理协议》的义务，并由绿牌公司与椰岛公司进行结算。现合同有效期已届满，椰岛公司拖欠绿牌公司货款人民币212438.25元，且尚有279件245ml听装椰汁未拖回，故诉至法院，请求判令：一、椰岛公司立即支付货款人民币212438.25元及利息（利息从起诉之日起至实际给付之日，按照银行同期贷款利率计算）；二、椰岛公司支付违约金人民币30000元；三、椰岛公司立即拖回279件245ml听装椰汁；四、椰岛公司承担本案诉讼费用。
椰岛公司一审辩称：一、绿牌公司陈述与客观事实不符，由于双方账目不清，致椰岛公司无法支付货款，在对账清楚的情况下，椰岛公司愿意支付所欠绿牌公司货款。二、绿牌公司未按照合同约定履行相应的产品维护义务，存在违约行为。三、绿牌公司未及时告知椰岛公司存在退货问题，导致案涉279件椰岛椰汁发生损失，该法律责任应由绿牌公司承担。综上，请求查明事实，依法驳回绿牌公司的诉请。
原审法院审理查明：2012年7月11日，椰岛公司与一流公司签订《苏果货物代配送及终端维护管理协议》，约定：一流公司为椰岛公司指定的苏果连锁超市（以下简称苏果超市）配送货物，椰岛公司向一流公司支付配送费和终端维护费用。合同有效期自2012年8月1日至2013年7月31日；关于配送费和终端维护费的计算方法约定：一流公司打款给椰岛公司进货，再根据苏果订单配送至各个门店及物流中心。一流公司代垫配送（货款）金额为椰岛公司产品的出厂价。一流公司在完成配送任务的情况下，椰岛公司按一流公司当月苏果订单实际配送金额的10%作为一流公司的配送费，同时，一流公司必须保证椰岛公司的订单满足率。椰岛公司委托一流公司对终端进行业务维护，维护费为当月苏果订单实际配送金额的5%。椰岛公司按一流公司配送金额的0.5%作为弥补一流公司的损耗；关于苏果赠品及退换货约定：配送至苏果的赠品及退换货视同正常销售产品计算配送费，由椰岛公司以苏果门店验收单或大库验收单为依据计算配送费，退换货处理权归椰岛公司所有；关于配送单据传递程序约定：一流公司应将苏果收货单据以一个月为一个周期按照椰岛公司债务部的要求汇总，并于次月3号前和收货单据原件一起邮寄至椰岛公司财务部，自配送商寄出单据5个工作日内，椰岛公司财务部将汇总的配送商配送单传真给一流公司，一流公司在收到椰岛公司财务部的配送汇总单后应当在三天内盖章确认回传并将原件和发票寄至椰岛公司财务部，3日内不答复视为默认椰岛公司配送汇总单。本月15号前椰岛公司将根据汇总的配送单实际金额包括配送费后维护费结算至一流公司在椰岛公司的账户。一流公司在椰岛公司的账户余额，一流公司可用于发货或要求现金返还。还约定：如果椰岛公司没有在规定的日期内给一流公司回款，椰岛公司应承担违约责任，一次罚款10000元给一流公司作为补偿，同时有权要求椰岛公司按照银行同期贷款利息支付给一流公司作为补偿。
2012年10月15日，绿牌公司与椰岛公司、一流公司三方签订《补充协议》一份，约定一流公司将其与椰岛公司签订上述合同的业务经营活动转由绿牌公司负责，一流公司与椰岛公司的债权、债务由绿牌公司负责结算。
2012年底，因促销活动库存大，绿牌公司仓库库存279件245ml听装椰汁未配送至苏果超市，产品原价值17744.4元，该产品出厂生产日期为2012年10月，现已过一年保质期。椰岛公司区域负责人于2013年8月向椰岛公司汇报上述情况，要求椰岛公司委托相关人员与绿牌公司处理，后双方未形成一致处理意见。庭审中椰岛公司表示放弃该批产品处置权。
一审中，绿牌公司与椰岛公司对账后一致确认，绿牌公司对账单与实际业务存在出入，自2012年8月9日至2013年7月27日椰岛公司应向绿牌公司返还货款并支付配送费、服务费、损耗费合计为190170.78元。
原审法院认为，一流公司与椰岛公司签订的《苏果货物代配送及终端维护管理协议》系双方真实意思表示，并不违反法律规定，合法有效。后绿牌公司与一流公司、椰岛公司签订《补充协议》，一流公司将受托事务转委托给绿牌公司，故绿牌公司、椰岛公司应按照《苏果货物代配送及终端维护管理协议》的约定履行权利义务。现绿牌公司诉请椰岛公司支付垫付货款及相关配送费、维护费、损耗费的诉请，符合合同约定，椰岛公司对此亦无异议，原审法院予以支持。
关于绿牌公司要求椰岛公司支付库存279件245ml听装椰汁价款17744.4元的诉请，虽然双方协议中关于促销活动、库存积压过期产品如何处置没有明确约定，但绿牌公司接受委托，为椰岛公司产品进行配送并进行终端维护，其对椰岛公司产品应负有合理配送、及时告知销售情况的义务。本案中，绿牌公司虽提供了椰岛公司于2013年8月26日的相关请示报告，但此时产品已接近保质期，因绿牌公司未能全面履行通知职责，故对产品过期损失，绿牌公司应承担相应责任。椰岛公司未能及时处置库存积压产品，亦应承担相应责任，故原审法院认定绿牌公司、椰岛公司应各半承担该批产品的损失。椰岛公司未能及时回款原因系椰岛公司所报对账单与实际销售存在出入，双方未完成对账结算所致，因绿牌公司、椰岛公司对未能及时结算均有过错，故绿牌公司主张椰岛公司支付违约金。原审法院不予支持，椰岛公司应承担未能及时回款的利息损失。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条、第一百零七条、第一百零九条、第四百条、第四百零一条、第四百零六条之规定，判决：一、椰岛公司于判决生效之日起十日内支付绿牌公司货款、配送费、维护费、损耗费合计190170.78元、库存积压产品货款8872.2元，合计199042.98元及利息（利息自2013年12月25日起至判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、驳回绿牌公司其他诉讼请求。如椰岛公司未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4937元，减半收取2468元，由绿牌公司承担800元，由椰岛公司承担1668元。
宣判后，绿牌公司不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判支持其全部诉讼请求并判令全部案件诉讼费用由椰岛公司承担。主要事实和理由为：1、依据合同约定，绿牌公司系按照椰岛公司或苏果超市的要求配送货物，并不负责产品销售工作，对于货物的销售情况，亦无向椰岛公司的告知义务。因此，案涉279件椰岛椰汁因未能及时销售导致的损失，应由椰岛公司自行承担。2、椰岛公司迟延付款已构成违约，按照合同约定应支付全部违约金30000元，原审法院仅予部分支持，缺乏法律依据。
被上诉人椰岛公司答辩称：1、根据合同约定，绿牌公司负有产品配送及销售终端维护之义务，现绿牌公司未尽到终端维护的基本职责，对未能配送的279件椰岛椰汁，并未及时告知椰岛公司取回，由此造成的损失，应由绿牌公司承担。2、合同实际履行过程中绿牌公司并未按照合同约定，于每月三号前将汇总单寄至椰岛公司，造成椰岛公司无法与苏果超市结账回款。椰岛公司未能按约支付合同款项，系绿牌公司违约行为所致，故椰岛公司无需承担迟延付款的违约责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，绿牌公司申请证人吴某出庭作证，证人吴某，男，1971年8月14日出生，居民身份证号码321123197108142439，汉族，住所地在南京市建邺区螺丝桥大街65号1幢202室。吴某出庭作证称：其在2012年4月至2013年7月间就职于椰岛公司，负责椰岛公司的产品销售工作。2012年10月初，其在苏果超市申请一次特价促销活动，要求绿牌公司储备400件椰岛椰汁作为库存。2013年2月，绿牌公司与其联系，要求其对案涉279件椰岛椰汁进行处理或调整，但并未提出退货的要求。嗣后，其联系了多家经销商，但仍未能够将案涉279件椰岛椰汁分销出去。针对上述证人证言，绿牌公司发表质证意见称：对证人证言的真实性予以认可，该证言可以证明绿牌公司已向椰岛公司履行了告知义务，案涉279件椰岛椰汁系因椰岛公司的延误处理而过期变质。椰岛公司发表质证意见称：对证人证言的真实性予以认可，但吴某称绿牌公司从未要求退货，恰恰证明绿牌公司并未履行告知义务。本院认证意见：绿牌公司、椰岛公司对证人证言的真实性均无异议，故本院对此予以确认。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，2012年9月至2013年8月期间，绿牌公司并未按照《苏果货物代配送及终端维护管理协议》约定，于每月3日前将前一个月的配送汇总单邮寄给椰岛公司。绿牌公司存在两个月汇总、三个月汇总以及隔月汇总配送单的情形。
经双方当事人确认，本案二审争议焦点有两个：1、案涉279件椰岛椰汁的损失如何承担；2、椰岛公司是否应向绿牌公司支付违约金，如应支付数额是多少。
关于第一个争议焦点，《苏果货物代配送及终端维护管理协议》第二条第四款约定“为了有效达成终端铺市率，产品的上架率，甲方委托乙方对终端进行业务维护。维护费为当月苏果订单实际配送金额的5%，乙方受托负责苏果终端的维护工作，包括：门店下订单、保持排面、特殊陈列、地堆端架的落实、促销活动的谈判及执行等”，即绿牌公司的受托范围不仅包括货物的派送，还包括货物在苏果超市销售过程中的维护工作，对于举行的促销活动，绿牌公司还应负责全程的谈判与执行。本案中，椰岛公司与苏果超市于2012年10月举办椰岛椰汁的促销活动，按照上述合同约定，绿牌公司受托负责促销活动的执行过程，对于未能派送至苏果超市且由绿牌公司掌控的促销产品，应负有及时与椰岛公司协商处理之义务。现绿牌公司在279件椰岛椰汁（系为促销活动储备）未能派送到苏果超市的情况下，并未及时通知椰岛公司，未履行应尽的合同义务，应承担相应的违约责任。但椰岛公司在知晓279件椰岛椰汁尚未销售的情况后，亦未能采取有效措施及时予以处理，导致违约损失进一步扩大，故对扩大的损失部分，应由其自行承担。原审法院在综合考量上述情形后，酌定绿牌公司、椰岛公司对279件椰岛椰汁的损失各承担50%的责任，并无不当，本院予以维持。绿牌公司上诉称其仅有派送货物的合同义务，对促销活动中的库存货物并无维护及处理的责任，与合同约定不符，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，《苏果货物代配送及终端维护管理协议》第三条第一款第三项约定“乙方应将苏果收货单据以一个月为一个周期按照甲方财务部的要求汇总，并于次月3号前和收货单原件一起邮寄至甲方财务部，自配送商寄出配送单据5个工作日内，甲方财务部将汇总的配送商配送单传真给乙方，乙方在收到甲方财务部的配送单汇总单后应在三天内盖章确认回传并将原件和发票寄至甲方财务部……本月15号以前甲方财务部将根据汇总的配送单实际金额包括配送费和维护费用结算至乙方在甲方公司账户”，即绿牌公司应先向椰岛公司邮寄配送汇总单，经椰岛公司、绿牌公司依次核实确认后，再由椰岛公司按照汇总单载明金额付款。但实际履行过程中，绿牌公司并未依约向椰岛公司寄送汇总单，导致椰岛公司无法与绿牌公司进行核实确认，由此造成椰岛公司未按期付款之法律后果，应由绿牌公司自行承担。并且，绿牌公司对椰岛公司未按期付款所造成的实际损失，亦未能提供证据加以证明，故绿牌公司主张椰岛公司给付3万元违约金，缺乏依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费1600元，由上诉人绿牌公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊荣禧
代理审判员 毕宣红
代理审判员 孙 天
二〇一四年六月四日
书 记 员 唐姮鑫
附本文书所附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
第四百条受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。
第四百零一条受托人应当按照委托人的要求，报告委托事务的处理情况。委托合同终止时，受托人应当报告委托事务的结果。
第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。