广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终694号
上诉人［一审（原告）被告］柳州市振贤化工有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市柳长路3号。
法定代表人刘振坤，董事长。
委托代理人邹柳庆，广西民兴律师事务所律师。
被上诉人［一审（被告）原告］陈海忠。
委托代理人王义勇，广西衡生律师事务所律师。
上诉人柳州市振贤化工有限责任公司（以下简称振贤公司）因与被上诉人陈海忠劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北民一初字第1554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月4日受理后，依法组成由审判员黄晓担任审判长，代理审判员李颖、吴漫捷参加的合议庭，于2016年3月30日公开开庭审理了本案。代书记员黄荣亚担任法庭记录。上诉人振贤公司的委托代理人邹柳庆，被上诉人陈海忠及其委托代理人王义勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，陈海忠与振贤公司存在劳动关系，双方均认可劳动关系存续期间为2001年1月1日至2015年2月12日。陈海忠在振贤公司锌白炉工岗位工作，振贤公司通过银行转账形式向陈海忠支付工资，当月工资次月12日左右发放。2015年2月12日，陈海忠以振贤公司不依法发放工资，不依法帮其缴纳社会保险费为由，提出解除双方劳动关系。劳动关系存续期间，振贤公司一直未帮陈海忠缴纳社会保险费。
2015年2月25日，陈海忠向广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认陈海忠与振贤公司于2001年1月1日至2015年2月12日期间存在劳动关系，并要求振贤公司支付2007年6月最低工资差额400元、2008年11月最低工资差额520元、2008年12月最低工资差额520元、2009年1月最低工资差额520元、2009年2月最低工资差额520元、2009年3月最低工资差额500元、2010年12月最低工资差额300元、2011年1月最低工资差额500元、2011年2月最低工资差额500元、2012年1月最低工资差额400元、2012年12月最低工资差额500元、2013年1月最低工资差额400元，2014年8月停工工资4000元，2014年9月至2015年1月生活费各1200元，2008年1月1日至2015年1月31日期间的应休未休年休假工资报酬38640元，2001年1月1日至2014年7月31日期间法定节假日加班工资78936元，2001年1月1日至2014年7月31日期间双休日加班工资521456元，解除劳动关系经济补偿60000元，失业保险待遇损失40320元。2015年4月17日，广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会裁决：确认陈海忠与振贤公司于2001年1月1日至2015年2月12日期间存在劳动关系，振贤公司支付陈海忠2007年6月、2008年11月至2009年3月、2010年12月、2011年1月和2月、2012年1月和12月、2013年1月期间的工资差额3042元、2014年8月至2015年1月期间的工资8327元、2008年1月至2015年1月31日期间带薪年休假工资10685.54元、解除劳动关系经济补偿32447.38元、失业保险待遇损失23520元，陈海忠提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。陈海忠、振贤公司均不服该裁决内容向该院提起诉讼。
2007年6月、2008年11月至2009年3月、2010年12月、2011年1月和2月、2012年1月和12月、2013年1月期间，振贤公司均存在安排陈海忠待岗的情形。2014年7月28日至2015年2月12日期间，振贤公司持续安排陈海忠待岗。陈海忠与振贤公司均认可陈海忠2008年度实际领取的工资总额是12577.7元、2009年度工资总额15621元、2010年度工资总额20292元、2011年度工资总额是22479元、2012年度工资总额是24109元、2013年度工资总额是34378元、2014年1月至7月的工资总额是22902元，2014年8月之后未领取工资；其中陈海忠在2007年5月工资为797.2元、6月工资为358.6元，2008年10月工资为1203元、11月工资为300元、12月工资为300元，2009年1月工资为300元、2月工资为1073元、3月工资为325元，2010年11月工资为1820元、12月工资为718元，2011年1月工资为498元、2月工资为575元、12月工资为2481元，2012年1月工资为615元、11月工资为1082元、12月工资为560元，2013年1月工资为645元，2014年1月工资3417元、7月工资3367元。
一审法院另查明，自2006年9月起，柳州市职工每月最低工资标准为500元；自2007年11月起，柳州市职工每月最低工资标准为580元；自2008年8月起，柳州市职工每月最低工资标准为670元；自2010年9月起，柳州市职工每月最低工资标准为820元；自2012年1月起，柳州市职工每月最低工资标准为1000元；自2013年2月起，柳州市职工每月最低工资标准为1200元；自2015年1月起，柳州市职工每月最低工资标准为1400元。
一审法院审理认为，关于双方劳动关系存续期间的问题，双方均认可劳动关系存续期间为2001年1月1日至2015年2月12日，故该院予以确认。
关于补足工资差额的问题，2007年6月、2008年11月至2009年3月、2010年12月、2011年1月和2月、2012年1月和12月、2013年1月期间，振贤公司安排陈海忠待岗。参照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条之规定，用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。故振贤公司应按上述标准支付陈海忠待岗工资及生活费。具体支付数额如下：2007年6月振贤公司停工停产在一个工资支付周期内，振贤公司应按照陈海忠2007年5月正常工作领取的工资作为支付标准支付陈海忠2007年6月的待岗工资，该月陈海忠已领取工资358.6元，振贤公司还应补足陈海忠该月工资438.6元（797.2元-358.6元）；2008年11月至2009年3月期间，振贤公司停工停产超过一个工资支付周期，待岗的首月仍应按正常工作期间工资标准支付，待岗次月开始支付待岗生活费，即振贤公司应按2008年10月的工资标准支付2008年11月工资，按不少于柳州市同期最低工资标准的百分之八十每月536元（670元／月×80%）支付陈海忠2008年12月至2009年3月的待岗生活费，因陈海忠2008年10月的工资为1203元、2008年11月工资为300元、2008年12月工资为300元、2009年1月工资为300元、2009年3月工资为325元，故振贤公司应补足陈海忠2008年11月工资903元（1203元-300元）、2008年12月至2009年1月工资472元（536元／月×2个月-300元-300元）、2009年3月工资211元（536元-325元），因陈海忠2009年2月工资1073元，未低于待岗生活费标准，陈海忠求振贤公司补发2009年2月工资差额缺乏依据。同理，振贤公司应向陈海忠补足2010年12月工资差额1102元（1820元-718元）、2011年1月至2月工资差额239元（656元／月×2个月-498元-575元）、2012年1月工资差额1866元（2481元-615元）。2012年12月工资差额522元（1082元-560元）、2013年1月工资差额155元（800元-645元）。此外，陈海忠仅要求振贤公司支付2007年6月工资差额400元、2008年11月工资差额520元、2010年12月工资差额300元、2012年1月工资差额400元、2012年12月工资差额500元，应按陈海忠主张的数额为准。综上，振贤公司应支付陈海忠2007年6月、2008年11月至2009年3月、2010年12月、2011年1月和2月、2012年1月和12月、2013年1月期间工资差额3197元（400元＋520元＋472元＋211元＋300元＋239元＋400元＋500元＋155元）。振贤公司诉请要求确认应向陈海忠支付该期间工资差额2440.4元缺乏依据，该院不予支持。陈海忠要求振贤公司补足上述期间工资差额超出上述金额的部分缺乏依据，该院不予支持。
关于2014年8月至2015年1月期间待岗生活费的问题，2014年7月28日起，振贤公司持续安排陈海忠待岗，待岗时间超过一个工资支付周期，且该日后陈海忠未获取工资报酬，故振贤公司应按陈海忠2014年7月正常工作时领取的工资3367元作为标准支付其2014年8月工资，并按不少于柳州市同期最低工资标准的百分之八十支付陈海忠在2014年9月至2015年1月期间的待岗生活费，即振贤公司应支付陈海忠2014年8月至2015年1月期间工资8327元（3367元＋1200元／月×4个月×80%＋1400元／月×1个月×80%）。振贤公司诉请要求确认其应向陈海忠支付2014年8月至2015年1月期间工资6160元，缺乏依据，该院不予支持。陈海忠要求振贤公司支付上述期间的待岗生活费超出上述金额的部分缺乏依据，该院不予支持。
关于陈海忠2008年至2014年月平均工资的问题，2008年度陈海忠实际领取的工资总额是12577.7元，加上振贤公司应补足的待岗生活费差额1139元（903元＋236元），该年度陈海忠的工资总额应为13716.7元（12577.7元＋1139元），月平均工资应为1143.06元（13716.7元÷12个月）。同理，陈海忠2009年月平均工资应为1339元，2010年月平均工资1782.83元，2011年月平均工资1893.17元，2012年月平均工资2208.08元，2013年月平均工资2877.75元，2014年月平均工资2509.08元。
关于应休未休年休假工资报酬的问题，陈海忠与振贤公司于2001年1月1日建立劳动关系，陈海忠在2008年至2010年期间每年可享受5天带薪年休假，从2011年起陈海忠每年可享受10天带薪年休假；2015年1月1日至2015年1月31日期间，陈海忠可享受的带薪年休假天数经折算补足一天（31天÷365天×10天），则其在该期间不享受带薪年休假。振贤公司未举证证明已安排陈海忠休2008年1月1日至2015年1月31日的年休假，故振贤公司还应支付陈海忠2008年度应休未休年休假工资报酬525.54元（1143.06元÷21.75天×5天×200%）、支付2009年度应休未休年休假工资报酬615.63元（1339元÷21.75天×5天×200%）、支付2010年度应休未休年休假工资报酬819.69元（1782.83元÷21.75天×5天×200%）、支付2011年度应休未休年休假工资报酬1740.85元（1893.17元÷21.75天×10天×200%）、支付2012年度应休未休年休假工资报酬2030.42元（2208.08元÷21.75天×10天×200%）、支付2013年度应休未休年休假工资报酬2646.21元（2877.75元÷21.75天×10天×200%）、支付2014年度应休未休年休假工资报酬2307.2元（2509.08元÷21.75天×10天×200%），故2008年1月1日至2015年1月31日期间振贤公司应支付陈海忠的应休未休年休假工资报酬合计10685.54元（525.54元＋615.63元＋819.69元＋1740.85元＋2030.42元＋2646.21元＋2307.2元）。故振贤公司诉请要求确认其应向陈海忠支付该期间应休未休年休假工资报酬10382.15元缺乏依据，该院不予支持。陈海忠诉请要求振贤公司支付的未休年休假工资超过上述金额部分缺乏依据，该院不予支持。
关于加班工资的问题，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。陈海忠提供的证据并不足以证明加班事实的存在，且振贤公司亦否认安排陈海忠加班，故对于陈海忠诉请要求振贤公司支付法定节假日及双休日的加班工资，该院不予支持。
关于解除劳动关系经济补偿的问题，振贤公司存在未及时足额支付劳动报酬及未依法为陈海忠缴纳社会保险费的情形，陈海忠以振贤公司未及时足额支付劳动报酬及未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条及《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条、第四十六条之规定，振贤公司应支付陈海忠解除劳动关系经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》自2001年4月30日起施行，双方劳动关系建立时间在此之前，故振贤公司应以14个月的工资标准向陈海忠支付经济补偿。陈海忠与振贤公司的劳动关系于2015年2月12日解除，解除劳动关系前12个月即为2014年2月至2015年1月，2014年2月至2014年7月工资总额为19485元（22902元-3417元），2014年8月至2015年1月应补发工资为8327元，故陈海忠在解除劳动关系前12个月的月平均工资应为2317.67元［（19485元＋8327元）÷12］。振贤公司应支付陈海忠解除劳动关系经济补偿32447.38元（2317.67元×14个月）。综上，振贤公司要求确认应向陈海忠支付解除劳动关系经济补偿25644.96元缺乏依据，该院不予支持。陈海忠要求振贤公司支付经济补偿超过上述金额部分缺乏依据，该院不予支持。
关于失业保险待遇损失的问题，因振贤公司未依法为陈海忠缴纳社会保险费，由此给陈海忠造成的失业保险待遇损失应由振贤公司承担。陈海忠属于农民合同制工人，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条、第三十六条的规定，振贤公司应赔偿陈海忠失业保险待遇损失23520元（1400元／月×70%×12个月×2）。陈海忠要求振贤公司赔偿失业保险待遇损失超过上述金额部分缺乏依据，该院不予支持。振贤公司主张失业保险待遇标准应以1200元计算缺乏依据，该院不予采纳。
据此，依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条之规定，一审法院判决：一、确认陈海忠与振贤公司于2001年1月1日至2015年2月12日期间存在劳动关系；二、振贤公司应补足陈海忠2007年6月、2008年11月至2009年3月、2010年12月、2011年1月和2月、2012年1月和12月、2013年1月期间工资差额3197元；三、振贤公司应支付陈海忠的2014年8月至2015年1月期间待岗生活费8327元；四、振贤公司应支付陈海忠2008年1月1日至2015年1月31日期间应休未休年休假工资报酬10685.54元；五、振贤公司应支付陈海忠解除劳动关系经济补偿32447.38元；六、振贤公司应赔偿陈海忠失业保险待遇损失23520元；七、驳回陈海忠的其他诉讼请求；案件受理费20元（振贤公司和陈海忠分别已预交10元），由振贤公司负担10元，由陈海忠负担10元。
上诉人振贤公司不服一审判决，上诉称，一审判决对“用人单位歇业、停产等非因劳动者原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资”的错误理解，导致在工资认定存在错误，故在工资差额、年休假、平均工资等方面计算错误。双方劳动合同第四条劳动报酬中有关于停工的生活费约定为每日15元；若标准低于国家标准时，应当按国家最低工资标准支付，而一审判决以上一个月的月工资作为支付标准是对法律的错误理解。同时，经济补偿的认定，应当依法以“最长不超过12个月”的标准进行认定。关于失业保险待遇的认定没有政策依据，因为至起诉时，柳州市失业保险的领取标准仍然是840元（1200元＊70%），虽然2015年的最低工资标准已出台，但自治区人社厅关于失业保险发放标准并没有相应出台。综上所述，请求撤销一审判决，改判：1、确认振贤公司应向陈海忠支付2007年6月、2008年11月至2009年3月2010年12月、2011年1月和2月、2012年1月、12月、2013年1月期间的工资差额为2440.4元；2、确认振贤公司应向陈海忠支付2014年7月至2015年1月期间的工资为6160元；3、确认振贤公司应向陈海忠支付2008年1月至2015年1月31日期间未休年休假工资报酬为10382.15元；4、确认振贤公司应向陈海忠支付解除劳动关系补偿为25644.96元；5、确认振贤公司应向陈海忠支付失业保险待遇损失为20160元。
被上诉人陈海忠答辩称，振贤公司的上诉请求和理由不成立，要求维持一审判决。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
双方当事人均未在二审期间提交新证据。
综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：如何计算被上诉人陈海忠2007年至2013年期间工资差额、2014年8月至2015年1月期间工资、未休年休假工资报酬、解除劳动关系经济补偿以及失业保险待遇损失的数额。
本院认为，振贤公司与陈海忠对双方劳动关系存续期为2001年1月1日至2015年2月12日以及各月工资已发放的具体数额均未提出异议，本院依法予以确认。
一、关于2007年至2013年期间工资差额、2014年8月至2015年1月期间工资、未休年休假工资报酬的问题
双方当事人对2007年至2013年期间工资差额、2014年8月至2015年1月振贤公司安排陈海忠待岗及未休年休假的事实均未提出异议，本院依法予以确认。同时振贤公司亦认可应当向陈海忠支付上述期间工资差额、工资以及未休年休假工资报酬，但对应当支付的数额有异议，振贤公司主张一审法院计算待岗工资错误，从而导致月平均工资及未休年休假工资报酬计算错误。本院认为，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”本案中，一审法院参照上述规定并根据陈海忠的待岗天数判决振贤公司应向陈海忠补足2007年6月、2008年11月至2009年3月、2010年12月、2011年1月和2月、2012年1月和12月、2013年1月期间工资差额3197元以及支付2014年8月至2015年1月期间工资8327元计算正确，本院予以维持。同时根据应补足之后的工资计算陈海忠月平均工资为：2008年度月平均工资1143.06元，2009年月平均工资1339元，2010年月平均工资1782.83元，2011年月平均工资1893.17元，2012年月平均工资2208.08元，2013年月平均工资2877.75元，2014年月平均工资2509.08元，从而计算振贤公司应向陈海忠支付未休年休假工资报酬合计为10685.54元并无不当，本院亦予以维持。振贤公司的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于解除劳动关系经济补偿的问题
《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；”本案中，陈海忠以振贤公司未依法发放工资，未为其购买社会保险等向振贤公司提出解除双方劳动关系，根据上述规定，振贤公司应当向陈海忠支付解除劳动关系经济补偿。故一审法院依据上述规定，并根据陈海忠的月平均工资及工作年限确定振贤公司应当向陈海忠支付解除劳动关系经济补偿32447.38元（2317.67元／月×14个月）并无不当，本院依法予以维持。振贤公司主张仅应支付12个月的经济补偿的上诉理由缺乏依据，本院不予支持。
三、关于失业保险待遇损失数额的问题
根据《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条第一款规定：“农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助。缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月。”以及第三十六条的规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍。”本案中，振贤公司未依法为陈海忠缴纳社会保险费，故振贤公司应当向陈海忠支付失业保险待遇损失。2015年2月双方劳动关系解除之时，柳州市职工最低工资标准调整为1400元／月，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条有关失业保险金领取期限和发放标准的规定，对照陈海忠工作年限，一审法院认定振贤公司应当向陈海忠赔偿失业保险待遇损失23520元（1400元／月×70%×12个月×2倍）正确，本院依法予以维持。振贤公司关于失业保险待遇损失标准应以1200元作为基数计算的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人振贤公司的上诉理由不成立，本院依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人柳州市振贤化工有限责任公司已预交），由上诉人柳州市振贤化工有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 晓
代理审判员 李 颖
代理审判员 吴漫捷
二〇一六年四月十二日
代书 记员 黄荣亚