广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初1163号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人尹炳华，男，1982年1月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为广东省东莞市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月20日被羁押并被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人梁汉江，广东砝码律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2017〕989号起诉书指控被告人尹炳华犯贩卖毒品罪，于2017年5月12日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2017年6月6日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员邓郁彬出庭支持公诉，被告人尹炳华及其辩护人梁汉江均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，被告人尹炳华与吸毒人员刘某1于2016年年初在东莞市寮步镇西溪村通泰五金厂工作时认识。2016年4、5月份（具体日期不详）的一天晚上刘某1见到尹炳华吸毒，后遂通过电话约定先后5次到尹炳华所住的寮步镇西溪珠岗村69号家门前向尹炳华购买冰毒，每次购买100元冰毒。
2016年8月9日下午下班的时候，吸毒人员卢某1打电话给被告人尹炳华说要购买100元的冰毒，后尹炳华驾驶一辆红色女装摩托车来到东莞市寮步镇西溪村一间车床厂外，卢某1以100元向尹炳华买了一小包用吸管包装的冰毒。
自2015年12月份开始，吸毒人员袁某1通过电话约定先后20次左右到尹炳华在寮步镇西溪珠岗村69号的家附近的菜地向尹炳华购买冰毒，每次向尹炳华购买一到两包，每包净重0.7克，每包价值100元。
2016年8月19日，公安机关侦查员在寮步镇井巷村168号旁边的巷子里查获涉嫌吸毒的卢某1。后根据卢某1提供的线索，公安机关民警于2016年8月20日0时许在寮步镇凫山村寮东路181号福鑫住宿305房（由尹炳华开房）查获在此房内吸毒的尹炳华、吸毒人员叶某，同时起回了疑似毒品一包（净重1.71克，经检验，含有甲基苯丙胺成份）。
据此，公诉机关提供了相关证据，认为被告人尹炳华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款的规定，构成贩卖毒品罪，诉请本院依法惩处。
在法庭上，被告人尹炳华辩解称其没有贩卖毒品，只是与刘某1、卢某1等人一起吸毒。
辩护人梁汉江提出本案并无人赃并获，通话清单无法证实贩卖毒品的情况，无其他证据予以印证，故指控被告人尹炳华贩卖毒品的证据不足的辩护意见。
被告人及其辩护人均没有提供相关证据。
经审理查明，2016年4月至8月期间，被告人尹炳华在其住所东莞市寮步镇西溪珠岗村69号家门前及附近的菜地等地点多次向吸毒人员刘某1、卢某1、袁某1贩卖毒品冰毒，每次交易100至200元，其中贩卖给刘某15次、卢某11次、袁某13次。2016年8月19日，公安人员在寮步镇井巷村168号旁边巷子里抓获卢某1，根据卢某1提供的线索，于次日0时许在寮步镇凫山村寮东路181号福鑫住宿305房（由尹炳华开房）抓获尹炳华、吸毒人员叶某，起回了疑似毒品一包（净重1.71克，经检验含甲基苯丙胺成份）。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）勘验、检查笔录
1、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市寮步镇凫山村寮东路181号福鑫住宿305房的基本情况。
2、搜查笔录，证实公安机关对被告人尹炳华住处东莞市寮步镇西溪珠岗村69号进行搜查。
（二）物证
手机二部等。
（三）鉴定意见
理化检验鉴定报告，证实在涉案305房内搜出白色晶体一包检验出甲基苯丙胺成份。
（四）书证
1、到案经过，证实被告人尹炳华被抓获归案的经过。
2、检查笔录、扣押物品清单，证实公安机关从福鑫住宿305房缴获疑似冰毒一包及扣押手机二部的情况。
3、称量笔录、提取笔录，证实提取、称重现场缴获毒品的情况。
4、毒品缴交收据，证实已将涉案毒品缴交给东莞市公安局禁毒支队。
5、现场检测报告书，证实尹炳华、叶某、刘某1、卢某2福的尿液对吗啡、甲基安非他命、氯胺酮联合检测呈阳性，袁某1的尿液检测呈阴性。
6、行政处罚决定书，证实卢某1、刘某1、叶某被处以行政处罚的情况。
7、人口信息查询表，证实被告人尹炳华的原籍情况。
8、通话清单，证实尹炳华使用的号码136××××6873与吸毒人员刘某1使用的号码135××××7385、卢某1使用的号码138××××3122、袁某1使用的号码135××××1377有多次通话记录的情况。
9、说明材料，说明公安机关无法找到刘某1、卢某1、容某了解相关情况。
（五）证人证言
1、证人刘某1的证言，证实他共向尹炳华购买了5次冰毒。2016年年初，他到寮步西溪村通泰厂工作认识尹炳华。2016年4、5月份的一天晚上上班时，他见尹在车间吸食冰毒，后来他打电话问尹有没有冰毒，尹让他到尹家里，后他到尹家门口，尹拿了一小包冰毒给他，他给了尹100元。后来尹辞工，2016年7、8月份的一天，他打电话向尹购买了100元冰毒，也是在尹家门口交易。第三、四、五次也是在尹家门口交易，都是购买100元的冰毒。
经辨认，刘某1辨认出被告人尹炳华。
2、证人卢某1的证言，证实2016年8月9日下午下班，他打电话给“肥华”购买冰毒吸食，在西溪村一间车床厂门外见到“肥华”，向“肥华”购买了100元冰毒。
经辨认，卢某1辨认出被告人尹炳华就是贩卖冰毒给他的“肥华”。
3、证人袁某1的证言，证实他向“肥华”购买了约20次毒品，每次购买一至二包，每包约净重0.7克，每包100元。（1）2016年8月初，他打电话给“肥华”购买200元冰毒，后他到“肥华”家附近的一块菜地将200给“肥华”，“肥华”将一包毒品给他，后他离开。（2）2016年7月15日左右及7月初，他同样向“肥华”购买了200元冰毒。（3）他不记得其他购买时间。
经辨认，袁某1辨认出被告人尹炳华就是贩卖毒品给他的“肥华”。
4、证人叶某的证言，证实她和一名胖子在涉案305房被抓，二人一起到房间，不知道是谁开的房间，她在房间吸食了几口冰毒（后称没有说过吸食冰毒），没有看到胖子吸食。冰毒是放在房间内的，不知道是谁的。
5、证人刘某2的证言，证实她管理寮步镇东路181号福鑫出租屋。305房是2016年8月19日11时许一名男子入住的，还有一名女子一起入住。
经辨认，刘某2辨认出被告人尹炳华就是入住涉案305房的男子。
（六）被告人供述与辩解
被告人尹炳华的辩解，在公安机关前五次讯问笔录称他没有贩卖毒品。2016年8月19日23时许，他心情不好，便骑摩托车出去散心，后在路边见一女子，于是搭讪，接着带该女子开了涉案的305房，二人在房间吸毒，后被公安人员抓获，并搜出一小包冰毒。冰毒是该女子的。
在公安机关第六次讯问笔录称他没有贩卖毒品。（1）他分冰毒给刘某1十多次，但他没有盈利，是他买回毒品用于自己吸食，但刘说需要冰毒，他就分一点给刘，有时他需要也找刘要冰毒，二人一起吸食毒品二十多次，其中在他的五金厂吸食过十多次，在他的住处或刘的住处吸食过几次。他吸食的冰毒是向“小丽”购买的，是刘某1介绍“小丽”给他认识的。第一次卖给刘是2016年6月，刘说要冰毒，二人约在寮步西溪，后他给刘100元冰毒，后来陆续给了十多次，最后三次分别是2016年7月5日左右、中旬的一天、7月23日左右。他和刘没有金钱交易，相当于朋友间匀点货，这次他给刘100元冰毒，下次他没货便找刘，刘就给回他，或者因二人是做五金的，他的订单做不过来，刘帮忙干活，或者他让刘帮忙做点其他事，然后他给刘一点冰毒，是感谢刘的意思。（2）他分冰毒给卢某1一次：2016年8月9日左右，卢说要冰毒，二人约在西溪见面，后他给了卢100元冰毒，卢没有给钱，相当于送给卢的。（3）他认识袁某1，没有卖毒品给袁，二人一起在常平吸食冰毒四五次。
在检察机关第一次审讯记录称他没有贩卖毒品。他只是与刘某1一起吸食冰毒二次，且没有提供毒品给卢某1、袁某1吸食。
在检察机关第二次审讯记录称他没有贩卖毒品。（1）他开五金厂，赶货忙不过来让刘某1帮忙，刘找他拿一些毒品，他没有收钱的。他分冰毒给刘某1五六次，第一次是2016年3、4月，当时赶货，刘帮他做事，事后刘问有没有毒品，他给刘约0.3克冰毒，第二次是5、6月，他又叫刘帮忙，给刘毒品吸食，最后一次是2016年7月中旬的一天。（2）他认识袁某1，没有卖毒品给袁，二人一起在常平吸食冰毒四五次。（3）他没有给卢某1毒品，2016年5、6月，与他一起做五金厂的容某向卢借过5000元，卢问容有没有毒品，容问他，他给容一点冰毒，容将毒品给了卢，当是借钱的介绍费，没有收卢的钱。
经指认，尹炳华指认出东莞市寮步镇西溪村寮东路181号福鑫住宿305房就是他吸毒被抓获的地点。
关于本案事实认定问题及被告人、辩护人所提的辩解、辩护意见，本院评判分析如下：
关于被告人尹炳华的行为是否构成贩卖毒品罪的问题。经查，证人刘某1证实其向尹炳华购买冰毒5次的详细情况，证人卢某1证实其向尹炳华购买冰毒1次的详细情况，证人袁某1证实其向尹炳华购买冰毒20次，但仅陈述了其中3次交易的详细情况，亦有通话清单、辨认笔录等证据予以印证，足以证实被告人尹炳华贩卖毒品冰毒给刘某15次、卢某11次、袁某13次的犯罪事实，其行为已构成贩卖毒品罪。对被告人尹炳华提出其没有贩卖毒品的辩解意见及其辩护人梁汉江提出指控被告人尹炳华犯贩卖毒品罪证据不足的辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人尹炳华贩卖甲基苯丙胺数量的认定问题。经查，仅有证人袁某1称他向尹炳华购买冰毒每小包的净重为0.7克，没有其他证据予以印证，故本案无法查清被告人尹炳华贩卖甲基苯丙胺的具体数量，仅能按被告人尹炳华贩卖毒品的次数及缴回毒品的数量对被告人定罪处罚。故公诉机关指控被告人尹炳华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的证据不足，本院不予认定。
本院认为，被告人尹炳华无视国法，明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法予以惩处。公诉机关指控被告人尹炳华犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人尹炳华贩卖毒品给袁某120次的证据不足，按现有证据仅能认定被告人尹炳华贩卖毒品给袁某13次，另指控被告人尹炳华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的证据不足，本院不予认定。
根据被告人的犯罪情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人尹炳华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月20日起至2020年8月19日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的手机二部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 缨
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 伦河耀
二〇一七年七月二十日
书 记 员 曾展聪
书 记 员 王健强
附页：
本案适用法律条文：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。