江西省新余市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣05刑终86号
原公诉机关江西省分宜县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴小伟，绰号“吴牙里”，男，1971年12月23日出生于江西省分宜县，汉族，初中文化，无业，住分宜县。因犯流氓罪于1988年被分宜县人民法院判处有期徒刑八年六个月；因犯敲诈勒索罪和诈骗罪于2005年8月16日被分宜县人民法院判处有期徒刑三年；因犯贩卖毒品罪于2010年6月8日被分宜县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。因吸毒成瘾于2014年11月16日被分宜县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年7月21日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押于分宜县看守所。
江西省分宜县人民法院审理江西省分宜县人民检察院指控原审被告人吴小伟犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月21日作出（2018）赣0521刑初66号刑事判决。宣判后，原审被告人吴小伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人吴小伟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2017年7月，被告人吴小伟为牟利，在分宜县城、新余市城区向多人多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）。具体犯罪事实如下：
1．2017年7月15日晚，吴小伟在分宜县大酒店附近将价值100元的甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员肖某；
2．2017年7月18日凌晨，吴小伟将价值150元的甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员肖某；
3．2017年7月20日傍晚，吴小伟在新余市北湖宾馆门口附近将价值1100元钱的甲基苯丙胺贩卖给李某；
４．2017年7月20日晚，吴小伟在分宜县大酒店附近将价值140元的甲基苯丙胺贩卖给肖某；
5．2017年7月20日晚，吴小伟在分宜县中心幼儿园附近将价值150元的甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员吴某。
2017年7月20日晚22时许，分宜县公安局城东派出所民警在分宜县保健巷谭家边一出租房内抓获吴小伟，并在其身上缴获疑似毒品“冰毒”三小包，经称重净重1.63克，经新余市公安司法鉴定中心依法鉴定，被缴获疑似毒品均检测出甲基苯丙胺成分。
原审法院认为，被告人吴小伟违反国家毒品管理法律规定，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人，且被当场缴获甲基苯丙胺1.63克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。吴小伟曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十四条之规定，认定被告人吴小伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币四千元上缴国库。
上诉人吴小伟上诉提出，其没有贩卖毒品给肖某、吴某、李某。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致。
上述事实，有下列证据予以证实：
1．物证：毒品甲基苯丙胺（冰毒）三小包、吸毒工具冰壶一个，证实：本案被查扣毒品情况。
2．人口信息查询，证实：吴小伟系江西分宜人，作案时达到刑事责任年龄。
3．归案情况说明，证实：吴小伟系被抓获归案。
4．分宜县公安局吸毒成瘾认定意见书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，证实：2014年11月16日，吴小伟因常年吸食毒品，被行政拘留十五日，被认定吸毒成瘾严重，决定强制隔离戒毒二年。
5．分宜县人民法院刑事判决书，证实：吴小伟曾因犯流氓罪于1988年被分宜县人民法院判处有期徒刑八年六个月，因犯敲诈勒索罪和诈骗罪于2005年8月16日被分宜县人民法院判处有期徒刑三年，因犯贩卖毒品罪于2010年6月8日被分宜县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
6．微信交易记录单，证实：吴小伟通过微信与吴某、李某、肖某交易的情况。
7．微信照片截图10张，证实：吴某的微信号是×××，吴小伟的微信号是×××，李某的微信号是×××，肖某的微信号是×××。李某手机微信于2017年7月20日向吴小伟“北方飘雪”两次分别转账750元和600元，且能印证二人之间存在毒品交易；肖某手机微信于2017年7月15日向吴小伟“北方飘雪”转账100元，2017年7月18日向吴小伟“北方飘雪”转账150元，2017年7月20日向吴小伟“北方飘雪”转账140元。
8．手机通话记录61页，证实：吴某156××××2433手机与吴小伟138××××7299手机在2017年7月20日晚有通话记录。肖某手机151××××1107于与吴小伟138××××7299手机在2017年6月24日、7月1日、4日、5日、16日、17日、18日、19日、20日有多次通话记录。吴小伟手机138××××7299与李某手机151××××9088之间在2017年7月20日17：33、18：40、19：55、20：00、20：03、20：46、21：36等时间均有联系通话。
9．扣押决定书、扣押清单，证实：对吴小伟身上当场缴获的三小包疑似毒品和吸毒工具冰壶、塑料包装袋进行依法扣押，吴小伟的华为金色手机被依法扣押。
10．行政处罚决定书四份、现场检测报告书一份及照片两张，证实：吴小伟因吸毒于2017年7月21日被行政拘留十五日，肖某因吸毒于2017年7月22日被行政拘留十三日。李某的尿样检测结果呈阴性。
11．证人吴某的证言，证实：2017年7月20日晚上22时许，其想吸毒了，知道“吴牙里”手上有“冰毒”卖，就打电话给“吴牙里”，问他有没有（指毒品“冰毒”），他说要其先在微信里面转钱给他，然后两人就挂了电话，之后两人就在微信里面聊购买毒品的事情。其记得当时是先转了100元钱给他，还跟他说了其的一个朋友还要50元钱，这50元钱就是现金给他，说了之后他就叫其到中心幼儿园那里去，之后其就过去了，到了那里两人见面后，其就给了他50元钱现金，他给了其一小包毒品“冰毒”，估计就是0.3克毒品的样子，之后就分开了，然后其就在一个网吧的卫生间里面把这些毒品冰毒吸食掉了，事情的经过就是这样的。“吴牙里”，其只知道他姓吴，所以其叫他“老华”，分宜本地人，年龄比较大，大概有40多岁，电话号码是138××××7299，微信名字是“北方飘雪”，见到他的照片能认出他来。其的微信号是×××，微信名称是“事无刻”。
12．证人朱某的证言，陈述了吴小伟被抓的经过，同时证实吴小伟被抓当晚刚去新余送毒品回来。
13．证人李某的证言，证实：其是来反映情况的，2017年7月20日，其在一个外号叫“吴牙里”手上购买了1100元毒品“冰毒”，其听说这个人被抓了，其就主动过来反映情况。
其之前就认识他，前一段时间他加了其微信，把他的电话号码告诉了其。前些天其听说“吴牙里”这里可以购买到冰毒，其就于2017年7月20日下午三点钟的样子电话联系他，问他有没有冰毒，其要到他那里买5克。没过多久他就回电话说有冰毒，说完之后其就先在微信上转账了600元给他，双方约好在北湖宾馆门口附近交易。
一开始两人说好了“吴牙里”打的士过来新余，的士费用说好了其来支付。当天晚上8点半左右其到达了交易地点，大概等了十五分钟左右之后，“吴牙里”乘坐一辆绿色的出租车来到了约好的地方，然后其就上了那辆出租车。当时“吴牙里”坐在驾驶员后面，其一进去就坐在副驾驶后面，一进去“吴牙里”就给了其一包冰毒总共五克，其就马上从微信上转账750元给“吴牙里”，转完钱之后“吴牙里”确认收钱了其就下车了，下车之后那辆出租车就载着“吴牙里”往分宜方向走了。两人没有说话，就是一手交钱一手交货。其就注意了是一辆绿色出租车，车牌没有注意。其的微信昵称是：铭记伤害，微信号是我的电话号码151××××9088。“吴牙里”看起来四十岁左右，体型偏瘦，光头，他的微信昵称是“北方飘雪”，电话号码是138××××7299。其是第一次在“吴牙里”处购买毒品。其听说“吴牙里”被公安机关抓获了，心里就好害怕，就直接把那五克冰毒扔在新余街上的一个下水沟里面去了。其一共支付了1350元给“吴牙里”，都是微信转账，分两次转账，第一次是转了600元，第二次是交易的时候当面通过微信转账750元，实际上毒品是1100元，另外有一百元钱是其之前借他的还给他，还有一百五十元是他从分宜来新余的出租车费用。
14．证人肖某的证言，证实：其认识吴小伟，吴小伟的外号叫“吴牙里”，其是这段时间知道吴小伟是贩卖冰毒的人员。从2017年7月15号开始其在吴小伟处购买了三次了冰毒。第一次在吴小伟处购买冰毒是2017年7月15日，记得那一天大概是晚上八、九点的样子，其打电话给吴小伟，问他有没有东西（指毒品“冰毒”），他说有，然后两人约好了是在分宜大酒店附近交易，说好了之后其就在微信上转账了150元购买毒品的钱给吴小伟，到了晚上将近十二点的样子，吴小伟就过来和其交易了，交易完之后其就拿着毒品到分宜县维也纳宾馆的一个房间（具体房间不记得了）里面吸食完了。第二次从吴小伟处购买毒品“冰毒”是第一次买完的三四天的样子，这一次其是帮朋友林晓波（音），其也是打电话给吴小伟问他购买冰毒，这一次我转了150元给他。到了凌晨，他就给了一小包“冰毒”，之后“冰毒”其就给了林晓波。第三次是2017年7月20日晚上从吴小伟处购买了140元“冰毒”，这一次其也是帮林晓波购买的，林晓波拿现金给其，其就把钱转给吴小伟，也是在分宜县大酒店附近交易的，交易完之后其就把毒品给林晓波了，之后就自己走了回家了。这三次从吴小伟处购买毒品是都是微信微信转账支付的。其的微信昵称是“一直走”，微信号是×××。吴小伟的微信昵称是“北方飘雪”，微信号是他的电话号码：138××××7299。吴小伟是分宜人，一个光头，四十岁左右，体型偏瘦。
15．上诉人吴小伟2017年7月21日的供述和辩解，证实：还有那么多比其严重得多的吸毒的、贩毒的人，都是拘留、罚款，为什么其涉嫌贩卖毒品就要判刑坐牢。其不就是没钱没关系啊。对自己的行为应该怎么处理，我又不是小孩子，说了又有什么用。对侦查机关讯问的其他问题及之后的第二、三、四、六次讯问吴小伟均沉默不语，且拒绝签字。第五次讯问，侦查人员宣布逮捕，吴小伟对逮捕没有异议，在讯问笔录上签字。
16．鉴定意见，新余市公安司法鉴定中心以（余）公（司）鉴（化）字【2017】56号鉴定文书，证实：送检被查获的“疑似毒品”检材中均检出甲基苯丙胺成分。
17．辨认、毒品提取、称量、取样等笔录
（1）证人李某于2017年7月21日从12张男子照片中辨认出吴小伟就是“吴牙里”。
（2）证人吴某于2017年7月21日从10张男子照片中辨认出吴小伟就是“吴牙里”。
（3）证人朱某于2017年7月21日从12张男子照片中辨认出吴小伟。
（4）证人肖某于2017年7月22日从12张男子照片中辨认出吴小伟。
（5）2017年7月20日22时许，民警在抓获吴小伟时从其身上搜出三小包疑似毒品，立即对该疑似毒品进行提取封存。
（6）2017年7月21日0时27分许，民警对扣押的三小包疑似毒品予以称重，分别净重0.59克、0.56克、0.48克。附照片12张。
（7）2017年7月21日0时36分许，民警分别对扣押的三小包疑似毒品中取样三份，分别标号为1至3。
18．电子数据：微信交易记录、现场视频、称量视频光盘，证实：吴小伟的微信交易电子记录，以及吴小伟被查获毒品的称量等过程合法性。
以上证据，均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于吴小伟上诉提出，其没有贩卖毒品给肖某、吴某、李某的上诉理由。经查，证人肖某、吴某、李某的证言、微信交易记录单、微信转账截图、通话记录、辨认笔录等证据相互印证，证实了吴小伟向肖某、吴某、李某三人贩卖毒品的事实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人吴小伟违反国家毒品管理法律规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向多人多次贩卖，且被当场缴获甲基苯丙胺1.63克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。吴小伟曾因贩卖毒品罪受过刑事处罚，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，应依法从重处罚。原审法院认定吴小伟的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 严小明
审判员 徐三庆
审判员 潘小庆
二〇一八年七月十日
书记员 万 珊