湖南省通道侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1230刑初81号
公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。
被告人宋辉成，男，1964年7月16日出生于湖南省会同县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2017年6月15日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，同日被该局取保候审。2017年6月26日经通道侗族自治县人民检察院决定被取保候审。2017年12月8日本院决定对其继续取保候审。
湖南省通道侗族自治县人民检察院以湘通检刑刑诉[2017]79号起诉书指控被告人宋辉成犯非法经营罪一案，于2017年12月8日向本院提起公诉。根据湖南省怀化市中级人民法院指定管辖，本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于2018年1月19日公开开庭审理了本案。湖南省通道侗族自治县人民检察院指派检察员邓荣国、书记员段俊宇出庭支持公诉，被告人宋辉成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2012年8月，被告人宋辉成在怀化市第一人民医院住院期间，见一老人在抽没有过滤嘴的“白包烟”，就上前询问老人该烟的价格及购买途径，老人告诉宋辉成是从一个名叫廖某（已判刑），外号“长毛”的人那里购买的烟，并将廖某的联系电话告诉了宋辉成，宋辉成出院回家后，在没有办理烟草经营许可证的情况下，就电话联系廖某商谈购烟事宜。双方商定之后，廖某便根据宋辉成需要“白包烟”的数量，将卷烟打包后从芷江县通过中巴车运送至怀化汽车西站，在通过中转人禹某，将“白包烟”转至粟某、粟某1父子的零担车运送至会同县，宋辉成接到取货电话后，自己或是告诉其儿子宋某到粟某、粟某1父子指定地点接收货物，并将进货款交由粟某、粟某1父子带回给廖某。宋辉成将从廖某处进购的“白包烟”存放在位于会同县肉联厂的租住房内，并在会同县境内进行销售。2012年8月22日至10月11日，被告人宋辉成共向廖某进购“白包烟”3052条，卷烟达610400支。2017年6月15日，被告人宋辉成到会同县公安局投案，并如实供述了自己的罪行。
另查明，2012年10月11日宋辉成向廖某进购的212条“白包烟”已被公安机关依法扣押并销毁。矫正机构建议对其适用社区矫正。
上述事实，被告人宋辉成在开庭审理过程中亦无异议，且当庭自愿认罪，并有指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、《扣押物品、文件清单》及扣押“白包烟”的指认照片、刑事判决书、会同县烟草专卖局证明、送货登记记录、违法物品销毁登记表、到案经过、户籍证明、调查评估意见等书证；粟某、龙某、禹某、曾某、粟某2、朱某、宋某、廖某等证人的证言；被告人宋辉成的供述与辩解；指认“白包烟”存放地点及销售地点现场照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人宋辉成违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无证非法经营烟草专卖品，卷烟达610400支，情节严重，宋辉成的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人宋辉成犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人宋辉成自动到案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人宋辉成非法经营数额系按通道侗族自治县价格认证中心出具的价格认定结论进行认定，而该价格认定结论系按怀化市烟草公司通道侗族自治县分公司涉案卷烟定价小组出具的《价格证明》作出的，该价格来源无相关证据予以佐证，其鉴定价格明显高出本案非法经营烟草专卖品实际销售价格，对该2份证据本院不予采纳。故指控的非法经营数额，本院不予支持。对于被告人宋辉成提出鉴定价格过高，不应以该鉴定价格认定其非法经营额及要求从轻处罚的辩解意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。根据被告人宋辉成的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，结合社区矫正调查评估意见，可以对其宣告缓刑。据此,根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第二项之规定，判决如下：
被告人宋辉成犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石英姿
人民陪审员 明永红
人民陪审员 李立忠
二〇一八年一月十九日
书 记 员 梁 攀
附件：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。