广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0604刑初1081号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人童正波，男，1990年4月23日出生，汉族，住贵州省黔西县。2012年7月30日因犯诈骗罪被上海市长宁区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元，2014年2月18日刑满释放。2015年12月8日因犯诈骗罪被上海市长宁区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，2016年4月13日刑满释放。2017年2月16日因本案被佛山市公安局禅城分局刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于佛山市禅城区看守所。
辩护人沈海洲、梁晴惠，广东昊法律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2017]1044号起诉书指控被告人童正波犯诈骗罪，于2017年9月4日向本院提起公诉，后以佛禅检刑追诉[2017]5号追加起诉决定书追加指控被告人童正波犯危险驾驶罪。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员高嘉惠出庭支持公诉，被告人童正波及辩护人沈海洲、梁晴惠到庭参加诉讼。现已审理终结。
一、控辩双方的控辩意见
公诉机关指控：
第一部分：危险驾驶罪
2016年12月23日凌晨1时许，被告人童正波在无驾驶资格的情况下饮酒后驾驶粤Ｂ×××××号牌小型汽车，从深圳市福田区皇庭广场出发，行驶至深圳市南山区滨海大道深湾五路路段时被民警查获。经鉴定，被告人童正波送检血液中检测出乙醇成分，含量为151.88mg/100ml。
在开庭审理过程中，公诉人向法庭提供了物证、书证和鉴定意见、被告人在侦查期间的供述等证据。公诉机关认为，被告人童正波未取得驾驶资格情况下，在道路上醉酒驾驶机动车，触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项的规定，应以危险驾驶罪追究刑事责任。建议判处被告人童正波四个月以下拘役，并处罚金。
被告人童正波及辩护人对上述指控没有异议。
第二部分：诈骗罪
2016年7月至2017年2月，被告人童正波通过炫富、冒充富家子弟的方式获取被害人的信任，或以向被害人出示虚假的银行转账凭证，慌称已向被害人转账的手段，骗取被害人钱款。具体如下：
1.2016年10月，被告人童正波通过聊天软件认识了居住在佛山市禅城区的被害人汪某。10月24日至10月27日，童正波通过微信向被害人汪某发送变造的花旗银行转账凭证截图，慌称已向汪某转账人民币3万元，诱骗汪某转款至其指定的微信号或银行账号，骗得人民币21000元。
2.2016年11月23日至12月8日，被告人童正波在深圳市通过微信向被害人尹某1发送变造的花旗银行转账凭证截图，谎称已向尹某1转账人民币10万元，诱骗尹某1为其支付在深圳市罗湖区君悦酒店的消费款，骗得人民币36979.9元。
3.2016年7月26日至9月6日，被告人童正波在深圳市通过炫富的方式获取被害人李某1的信任，后陆续以银行卡丢失、急需用钱等虚假理由诱骗李某1为其垫付款项，造成损失人民币47476元。
4.2016年11月27日至12月4日，被告人童正波在深圳市以徐某的虚假身份冒充温州富二代取得被害人刘某的信任，后通过微信向刘某发送变造的银行转账凭证截图，慌称已向刘某转账人民币10万元，诱骗刘某转款至其指定的账户，骗得人民币75146元。
5.2016年11月11日,被告人童正波在深圳市冒充深圳市杰恩凯通用航空有限公司徐姓员工，要求被害人卢某举办一场烟火晚会，后通过微信向卢某发送变造的花旗银行转账凭证截图，慌称已向卢某支付烟火晚会的尾款。同年11月16日，童正波慌称急需用钱，诱骗卢某转款1000元至其指定微信账号。童正波共造成卢某损失人民币45000元。
6.2017年1月，被告人童正波找到深圳市南山区骏汇汽车服务中心维修奔驰C260（粤Ｂ×××××）小汽车后，向被害人杨某、严某出示变造的花旗银行转账凭证截图，慌称已支付修车款，造成被害人损失人民币16710元。
7.2017年1月25日，被告人童正波未支付押金、房租的情况下向被害人李某2租住了深圳市南山区深湾一路红树西岸3栋5单元。同月27日，被告人童正波让被害人许某在该住宅安装了一台百乐满牌热水器，并出示变造的花旗银行转账凭证截图，慌称已支付热水器安装费，造成损失人民币12000元。
2017年2月16日，民警根据线索在深圳市南山区深湾一路红树西岸3栋5单元7B房抓获被告人童正波。
在开庭审理过程中，公诉人向法庭提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、被告人在侦查期间的供述等证据。公诉机关认为，被告人童正波以非法占有为目的，虚构事实诈骗他人财物共计人民币254311.9元，数额巨大，其行为均构成诈骗罪，触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应以诈骗罪追究刑事责任。被告人童正波是累犯，应当从重处罚。建议判处被告人童正波有期徒刑四年至六年，并处罚金。
被告人童正波辩解：1、对上述指控的事实没有异议，但认为只是经济纠纷，不是诈骗。2、其已向刘某还款7000元，向李某1还款8000元，均是通过微信转账及支付宝转账方式完成。
辩护人辩护意见：第3、5、6、7宗不构成诈骗，是民事行为。
二、事实和证据的认定
第一部分：危险驾驶罪
（一）经法庭审理查明的事实
2016年12月23日凌晨1时许，被告人童正波在无驾驶资格的情况下饮酒后驾驶粤Ｂ×××××号牌小型汽车，从深圳市福田区皇庭广场出发，行驶至深圳市南山区滨海大道深湾五路路段时被民警查获。经鉴定，被告人童正波送检血液中检测出乙醇成分，含量为151.88mg/100ml。
（二）据以定案的证据
上述事实，被告人童正波在开庭审理过程中无异议，并有由公诉机关提供，经庭审质证、认证的抓获经过，现场图片，血样提取登记表，司法鉴定检验报告书，行驶证，车辆信息，驾驶证信息，强制措施凭证，前科资料，被告人童正波的供述等证据证实，足以认定。
第二部分：诈骗罪
（一）经法庭审理查明的事实
2016年7月至2017年2月，被告人童正波通过炫富、冒充富家子弟的方式获取被害人的信任，或以向被害人出示虚假的银行转账凭证，慌称已向被害人转账的手段，骗取被害人钱款。具体如下：
1.2016年10月，被告人童正波通过聊天软件认识了居住在佛山市禅城区的被害人汪某。10月24日至10月27日，童正波通过微信向被害人汪某发送变造的花旗银行转账凭证截图，慌称已向汪某转账人民币3万元，诱骗汪某转款至其指定的微信号或银行账号，骗得人民币21000元。
2.2016年11月23日至12月8日，被告人童正波在深圳市通过微信向被害人尹某1发送变造的花旗银行转账凭证截图，谎称已向尹某1转账人民币10万元，诱骗尹某1为其支付在深圳市罗湖区君悦酒店的消费款，骗得人民币36979.9元。
3.2016年7月26日至9月6日，被告人童正波在深圳市通过炫富的方式获取被害人李某1的信任，后陆续以银行卡丢失、急需用钱等虚假理由诱骗李某1为其垫付款项，造成损失人民币47476元。
4.2016年11月27日至12月4日，被告人童正波在深圳市以徐某的虚假身份冒充温州富二代取得被害人刘某的信任，后通过微信向刘某发送变造的银行转账凭证截图，慌称已向刘某转账人民币10万元，诱骗刘某转款至其指定的账户，骗得人民币75146元。
5.2016年11月11日,被告人童正波在深圳市冒充深圳市杰恩凯通用航空有限公司徐姓员工，要求被害人卢某举办一场烟火晚会，后通过微信向卢某发送变造的花旗银行转账凭证截图，慌称已向卢某支付烟火晚会的尾款。同年11月16日，童正波慌称急需用钱，诱骗卢某转款1000元至其指定微信账号。童正波共造成卢某损失人民币45000元。
6.2017年1月，被告人童正波找到深圳市南山区骏汇汽车服务中心维修奔驰C260（粤Ｂ×××××）小汽车后，向被害人杨某、严某出示变造的花旗银行转账凭证截图，慌称已支付修车款，造成被害人损失人民币16710元。
7.2017年1月25日，被告人童正波未支付押金、房租的情况下租住了深圳市南山区深湾一路红树西岸3栋5单元。同月27日，被告人童正波让被害人许某在该住宅安装了一台百乐满牌热水器，并出示变造的花旗银行转账凭证截图，慌称已支付热水器安装费，造成损失人民币12000元。
2017年2月16日，民警根据线索在深圳市南山区深湾一路红树西岸3栋5单元7B房抓获被告人童正波。
（二）据以定案的证据
上述事实，被告人童正波在开庭审理过程中无异议，并有由公诉机关提交，经庭审质证、认证的物证、搜查笔录、扣押清单、发还清单、照片，人员基本信息、前科资料，抓获经过，情况说明，鉴定意见，被告人童正波的供述和辩解。另有每宗事实相关的被害人陈述及证人证言、书证，分别为：
第一宗：被害人汪某的陈述及确认笔录，证人陈某的证言及确认笔录，证人吴某的证言及辨认笔录，证明证人吴某是深圳市八两金航空科技有限、深圳市杰恩凯通用航空有限公司法定代表人的营业执照，证明证人吴某收到转账人民币13500元的交易流水，被害人汪某提供的转账记录、微信聊天记录、银行明细对账单，证人吴某的银行账户流水。
第二宗：被害人尹某1的陈述和辨认笔录，银行对账单，微信聊天记录，证人付某的证言及辨认笔录。
第三宗：被害人李某1的陈述及辨认笔录，支付宝、微信转账记录，银行卡明细，欠条，大梅沙游艇会前厅部出具的证明。
第四宗：被害人刘某的陈述，支付宝、微信转账记录，借据，银行账户明细。
第五宗：被害人卢某的陈述，欠条，微信聊天记录，“转入国内非花旗银行人民币账户”截图，深圳市杰恩凯通用航空有限公司出具的证明。
第六宗：被害人杨某的陈述及辨认笔录，“转入国内非花旗银行人民币账户”截图，施工单，证人严某的证言及辨认笔录。
第七宗：被害人许某的陈述及辨认笔录，“转入国内非花旗银行人民币账户”截图，深圳市百仕达物业管理有限公司红树西岸花园服务中心提供的证明，证人李某2的证言及辨认笔录，证人李某2提供的“转入国内非花旗银行人民币账户”截图、房租租赁合同截图。
上述证据来源合法，内容客观真实，且能互相印证，本院均予以确认。
三、裁判理由
（一）被告人行为的定性
本院认为，被告人童正波在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪；被告人童正波以非法占有为目的，虚构事实诈骗他人财物254311.9元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控均成立。
（二）对控辩双方争议焦点的析断
关于危险驾驶罪，控辩双方无争议，本院在此予以认定。
关于诈骗罪是否成立的问题。诈骗罪，是以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法骗取数额较大的财物的行为。本案中，被告人童正波在不具备相应的资产实力的情况下虚构事实，并做出与其经济条件极为不符的行为，甚至在部分被害人面前使用假名，使多名被害人对其身份和经济条件产生错误认识，而同意其消费或出借较大数额的钱款，这种虚构事实、隐瞒真相的手段，表明被告人童正波并没有想与各被害人建立正常消费或民间借贷关系的诚意。被告人童正波事后出没高级场所消费、租住高档住宅、租借豪车等挥霍行为，并无归还且也无能力归还财物。综合其使用虚假身份，无意无力还款等行为，其非法占有他人财物的主观故意非常明确，与经济纠纷有本质的区别。据此，被告人童正波主观上具有非法占有的目的，客观上虚构事实、隐瞒真相，诈骗数额巨大，其行为构成诈骗罪。上述事实有被害人陈述，证人证言，转账记录，聊天记录，“转入国内非花旗银行人民币账户”截图等证据证实，证据之间相互印证，确实充分。故被告人童正波及其辩护人关于本案不构成犯罪及相关钱款系经济纠纷的相关辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人童正波已向被害人刘某还款7000元，向被害人李某1还款8000元，且均是通过微信转账及支付宝转账方式完成的辩解。经侦查机关补充侦查，被告人童正波提供的开机密码无法打开其主张的用以转账的手机，因被告人童正波不配合提供正确密码，无法证明其所述情况。本案中有被害人陈述及转账情况等证据证明，足以认定其诈骗数额，被告人童正波的辩解与本案其它证据矛盾，本院不予支持。
（三）量刑的相关情节
关于危险驾驶罪，被告人童正波归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚；未取得驾驶资格而驾驶机动车，依法应从重处罚；有犯罪前科，可酌情从重处罚。
关于诈骗罪，被告人童正波曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯诈骗罪，是累犯，依法应当从重处罚。
四、裁判结果
综上所述，根据被告人童正波的犯罪事实、性质、情节等，本院认为公诉机关量刑意见适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
被告人童正波犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币2万元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币5000元。合并执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币25000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已羁押8日，即自2017年2月16日起至2022年8月7日止；罚金应在本判决发生法律效力后第二日起十日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑泽坚
审 判 员 金淋云
人民陪审员 黎建菁
二〇一七年十一月二十九日
书 记 员 黄艳平
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
(一)追逐竞驶，情节恶劣的;
(二)醉酒驾驶机动车的;
(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的;
(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。
机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关条文
第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。