广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂09民终281号上诉人（一审被告)：中国石化销售有限公司广西玉林石油分公司。住所地：广西玉林市玉州区大南路***号。负责人：曾勇昭，总经理。委托诉讼代理人：梁国森，广西三益律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：玉林市新城商贸有限公司。住所地：广西玉林市玉州区民主北路***号（原民主北路西南侧）。法定代表人：李理，总经理。委托诉讼代理人：邱朝芬，广西桂竞天律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾丽明，广西桂竞天律师事务所律师。上诉人中国石化销售有限公司广西玉林石油分公司（以下简称中石化玉林分公司）因与被上诉人玉林市新城商贸有限公司（以下简称新城公司）土地租赁合同纠纷一案，不服玉林市福绵区人民法院（2016）桂0903民初649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人中石化玉林分公司的委托诉讼代理人梁国森，被上诉人新城公司的委托诉讼代理人曾丽明到庭参加诉讼。现已审理终结。上诉人中石化玉林分公司上诉请求：1、撤销（2016）桂0903民初649号民事判决第一、二项判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审受理费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人已经按合同约定支付了全部租金，履行了合同的主要义务，对租赁土地的使用是上诉人的权利，而非合同的主要义务，且上诉人未改变土地用途，租赁的土地现在仍然是加油站用地，即使上诉人改变土地用途，也未造成租赁土地的任何损失，被上诉人无权解除合同，一审法院认定上诉人不再履行合同主要义务属认定事实错误。二、上诉人已经履行了合同约定的全部义务，没有任何违约行为，不应支付违约金给被上诉人。上诉人已经预支了15万元租金，如解除合同，被上诉人多得15万元租金，不存在任何损失，一审认定上诉人的行为造成被上诉人损失是不当的，且双方已经履行合同15年，未履行的租金仅为25万元，一审判决违约金100万元明显过高；三、本案适用法律错误。被上诉人新城公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。被上诉人向一审法院起诉请求：一、判令中石化玉林分公司将租用新城公司所有的位于玉林市玉公公路旁9KM+200M左侧的场地恢复加油站营业原有的设施设备；二、判令中石化玉林分公司将加油站所需的营业证件办理过户给新城公司；三、中石化玉林分公司支付违约金200万元给新城公司；四、本案的诉讼费用由中石化玉林分公司承担。一审查明，2001年2月26日，玉林市新城石油有限公司作为甲方，中国石油化工股份有限公司广西玉林石油分公司作为乙方，签订了《土地承租合同》。合同约定，经甲、乙双方协商，甲方同意将权属其位于玉林市玉公公路旁9KM+200M左侧的一块场地（总面积9.48亩）租给乙方作建设加油站（暂名：玉新加油站）使用，为明确双方权责，特订以下条款供双方共同遵守。第一条约定：“租期限为贰拾年，从2001年3月1日起至2021年2月28日止”。第二条约定：“租金、交纳期限、交纳办法和交纳方式：在承租期间内，乙方每年付给甲方租金人民币捌万元。在本合同签订生效后10天内，乙方先一次性付甲方租金陆拾万元，然后每年付伍万元租金，每月的3月份一次性付清本年度租金（即本年3月至次年2月为一个付款年度）”。第四条约定：“甲方负责办理加油站的一切报建手续，以及在2001年5月30日前办理本标的地加油站经营所需的成品油经营许可证，办证费用由甲方负担”。第五条约定：“1、如属甲方责任导致加油站不能营业，甲方需赔偿乙方建设加油站投资损失，另外，甲方再赔偿乙方违约金贰佰万元人民币。2、如属乙方违约，不再继续经营的，加油站除招牌标识及营业证件和办公设备（电脑设备）资料外，加油站其他设备设施及房屋归甲方所有，并赔偿给甲方违约金贰佰万元人民币”。第七条约定：“合同期间，如因不可抗力因素，给双方造成的损失，甲、乙双方互不承担责任”。第九条约定：“本合同一式捌份，甲、乙双方各执四份。自双方盖章之日起生效，各份均具有同等法律效力”。《土地承租合同》签订后，玉林市新城石油有限公司依约将租赁的土地交付给中石化玉林分公司使用，并依约办理了成品油零售经营批准证书（油零售证书第4509010069号），该证书至今未被注销。后因经营需要，中石化玉林分公司将成品油零售经营批准证书（油零售证书第4509010069号）的企业名称变更为：中国石油化工股份有限公司广西玉林玉新加油站。2002年3月11日中石化玉林分公司办理了中国石油化工股份有限公司广西玉林玉新加油站的营业执照【注册号：（分）4509001003217，新注册号：450900000012119】，该证至今未注销。中石化玉林分公司并办理了危险化学品经营许可证，经查该证的有效期至2007年4月28日，该证已被注销。中石化玉林分公司经营玉新加油站至2005年便不再经营。中石化玉林分公司不再经营玉新加油站后，将该加油站的加油设备及其他附属设施拆除后，该加油站处于闲置状态。2012年中石化玉林分公司将玉新加油站所在的场地交付给周祖信使用至今。期间，至2015年的租金，中石化玉林分公司均按约支付给新城公司。因中石化玉林分公司与他人发生债务纠纷，2016年1月6日南宁市青秀区人民法院冻结了新城公司在中石化玉林分公司处应得的租金后，中石化玉林分公司停止向新城公司直接支付租金，将2016年度的租金支付至青秀区法院的帐户。2016年5月11日新城公司起诉至一审法院。庭审中新城公司要求解除与中石化玉林分公司签订的《土地承租合同》，经一审法院询问，新城公司、中石化玉林分公司均表示，针对《土地承租合同》是否解除的审理，不需重新指定举证期限。另查明，2002年5月13日玉林市新城石油有限公司变更为玉林市新城商贸有限公司。中国石油化工股份有限公司广西玉林石油分公司亦将企业名称变更为中国石化销售有限公司广西玉林石油分公司。新城公司、中石化玉林分公司签订的《土地租赁合同》第五条第2项中“营业证件”，指的是玉新加油站的工商登记营业执照。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。新城公司、中石化玉林分公司于2001年2月26日签订的《土地承租合同》首部明确约定，新城公司将权属其的位于玉林市玉公公路旁9KM+200M左侧的一块场地（总面积9.48亩）租给中石化玉林分公司，是作建设加油站（暂名：玉新加油站）使用，但在《土地承租合同》签订后，中石化玉林分公司开始经营玉新加油站至2005年便不再经营，且中石化玉林分公司不再经营玉新加油站后，将该加油站的加油设备及其他附属设施拆除后，该加油站处于闲置状态，2012年中石化玉林分公司将玉新加油站的场地交付给周祖信作他用至今，可见，中石化玉林分公司已用其行为表明其不再在租赁场地作经营加油站使用，其改变租赁土地的合同约定使用目的行为，已构成根本违约，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：“……；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……”和第二百一十七条：“承租人应当按照约定的方法使用租赁物。……”之规定，新城公司请求解除双方于2001年2月26日签订的《土地承租合同》，合法有据，一审法院依法应予支持。对于新城公司请求判令中石化玉林分公司恢复租赁场地的加油站营业原有的设施设备的问题。新城公司、中石化玉林分公司签订的《土地承租合同》第五条虽约定：“……。2、如属乙方违约，不再继续经营的，加油站除招牌标识及营业证件和办公设备（电脑设备）资料外，加油站其他设备设施及房屋归甲方所有，……”，但加油站原有的设施设备，新城公司、中石化玉林分公司均未能陈述清楚，无法查明，故对于新城公司的该项诉讼请求，一审法院依法不予支持。对于新城公司请求责令中石化玉林分公司将加油站所需的营业证件办理过户给新城公司的问题。《土地承租合同》签订后，玉林市新城石油有限公司依约将租赁的土地交付给中石化玉林分公司使用，并依约办理了成品油零售经营批准证书（油零售证书第4509010069号），该证书至今未被注销。后因经营需要，中石化玉林分公司将成品油零售经营批准证书（油零售证书第4509010069号）的企业名称变更为：中国石油化工股份有限公司广西玉林玉新加油站。2002年3月11日中石化玉林分公司办理了玉新加油站的营业执照【注册号：（分）4509001003217，新注册号：450900000012119】，该证至今未注销。中石化玉林分公司并办理了危险化学品经营许可证，经查该证的有效期至2007年4月28日。一审法院认为，首先，新城公司、中石化玉林分公司签订的《土地承租合同》第五条第2项中“营业证件”，指的是玉新加油站的工商登记营业执照，不包括玉新加油站的“成品油零售经营批准证书”和“危险化学品经营许可证”。因加油站属国家限制行业，市场准入严格，经营加油站须经严格的审批手续，经批准建立加油站后须办理“成品油零售经营批准证书”和“危险化学品经营许可证”。故一审法院认为，在《土地承租合同》解除后，对于玉新加油站的成品油零售经营批准证书及危险化学品经营许可证，应根据相关法律法规来处理，或者由双方协商解决。新城公司请求中石化玉林分公司将玉新加油站的工商登记营业执照办理过户给其，因《土地承租合同》第五条约定：“……。2、如属乙方违约，不再继续经营的，加油站除招牌标识及营业证件和办公设备（电脑设备）资料外，加油站其他设备设施及房屋归甲方所有……”，可见，在中石化玉林分公司违约的情况下，玉新加油站的工商登记营业执照，仍属中石化玉林分公司的，新城公司要求中石化玉林分公司将该证办理过户给其，无事实和法律依据，一审法院依法不予支持。对于中石化玉林分公司是否应支付违约金200万元给新城公司的问题。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”及第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，因中石化玉林分公司的违约行为，在本案的《土地承租合同》被依法解除后，中石化玉林分公司需承担相应的违约责任。《土地承租合同》第五条约定：“……。2、如属乙方违约，不再继续经营的，加油站除招牌标识及营业证件和办公设备（电脑设备）资料外，加油站其他设备设施及房屋归甲方所有，并赔偿给甲方违约金贰佰万元人民币”，故中石化玉林分公司应支付相应的违约金给新城公司。但对于中石化玉林分公司的违约行为，造成新城公司的具体损失未确定，且双方约定的违约金过高，故对于中石化玉林分公司应支付的违约金应适当减少，依照《中华人民共和国合同法》一百一十四条第一、二款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。……”之规定，一审法院认为中石化玉林分公司应支付违约金100万元给新城公司，较为合理妥当。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十一条第（二）项、第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、第二百一十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除玉林市新城商贸有限公司（原为：玉林市新城石油有限公司）与中国石化销售有限公司广西玉林石油分公司（原为：中国石油化工股份有限公司广西玉林石油分公司）于2001年2月26日签订的《土地承租合同》；二、中国石化销售有限公司广西玉林石油分公司应支付违约金100万元给玉林市新城商贸有限公司；三、驳回玉林市新城商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费22900元，由玉林市新城商贸有限公司负担10000元，由中国石化销售有限公司广西玉林石油分公司负担12900元。二审中，双方当事人均没有向本院提供有新证据。经审理查明，一审判决查明的事实基本属实，本院依法予以确认。本院认为，上诉人中石化玉林分公司与被上诉人新城公司签订的《土地承租合同》是双方当事人的真实意思表示，没有违反国家法律、法规的禁止性规定，该合同依法成立并生效。依法成立并生效的合同受法律保护，双方当事人应按照合同的约定享有权利和承担义务。在履行合同过程中，上诉人中石化玉林分公司在合同期限内，于2005年后不再在涉案租赁土地上经营加油站，并将土地上的加油设备及其他附属设施拆除，经营加油站必备“危险化学品经营许可证”也已被注销，上诉人中石化玉林分公司已不具备在涉案租赁土地上经营加油站的条件，故上诉人中石化玉林分公司的一系列行为已经明确表明其在涉案租赁的土地上不再作经营加油站使用，违反了双方在合同中“场地用途为作建设加油站使用”的约定，属根本违约，被上诉人新城公司依法可以解除合同并要求上诉人中石化玉林分公司承担违约责任。上诉人中石化玉林分公司上诉主张没有违约行为与事实不符，本院依法不予采信。双方在合同第五条明确约定了任何一方违约均应承担贰佰万违约金，故双方对违约责任应支付贰佰万元的违约金形成了共同的合意，双方均应按约执行。一审法院认为双方约定的违约金过高，经上诉人申请予以调整为100万元合情合理合法，本院依法予以支持。上诉人主张一审判决100万元违约金明显过高没有依据，本院依法不予支持。关于本案的法律适用，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、二百零六条、二百零七条、二百一十一条是关于民间借款纠纷的法律规定，不适用本案法律关系，本院依法予以纠正。综上所述，上诉人中石化玉林分公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费22900元（上诉人已预交），由上诉人中国石化销售有限公司广西玉林石油分公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 梅审判员 李 伟审判员 黄炳才二〇一七年五月八日书记员 张秀云