山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字第1057号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司费县支公司，公司住所地：临沂市费县沂蒙路中段西侧费县农业局沿街楼。
法定代表人陈茂永，经理。
委托代理人赵玉霞，山东百正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁凤艳，居民。
委托代理人王全如，1965年12月，居民。
被上诉人（原审被告）张永军，居民。
被上诉人（原审被告）张永乐，居民。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司费县支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服费县人民法院（2013）费民初字第4600号民事判决，向法院提起上诉。法院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，事故发生地点位于梁邱郝家村。2013年7月20日11时00分许，山东省费县梁邱镇西村377号张永军驾驶鲁Q×××××号小型汽车，沿岚济线由东向西行至梁邱郝家村事发路段时，与前方顺行左拐弯的梁邱镇张庄村梁凤燕驾驶的自行车相撞，致梁凤燕受伤，车辆部分受损。对此，临沂市公安局交通警察支队费县大队作出认定如下：张永军负事故主要责任，梁凤燕负事故次要责任。梁凤艳事发时42周岁，农村户籍，无固定收入。原告梁凤艳受伤后在费县人民医院就诊，费县人民医院就其损伤出具诊断证明：第二次取内固定手术，费用大约1万元。对其伤情，临沂西城法医司法鉴定所于2013年10月29日出具的司法鉴定意见书的鉴定意见为：1、梁凤艳的损伤构成十级伤残，其误工时限为120天。原告梁凤艳因此次事故主张的损失有：1、医疗费20997.7934.5113=20，145.29元，有费县人民医院出具的诊断证明，门诊收据，住院病历；2、二次手术费10，000元，有费县人民医院出具诊断证明；3、法医鉴定费800元；4、伤残补助金18，892元，有临沂西城法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，梁凤艳损伤构成十级伤残，农村居民计算；5、误工费5，532.8元，（120天＊44.44元／天），误工时间依据为：法医鉴定评估120天、伤情发生时至伤残鉴定日之前98天；6、护理费799.92元，（18天＊44.44元／天），护理人员为张以国、朱景花；7、住院伙食补助费144元，8元／天＊18天；8、交通费300元，租车费用600元，请法院酌情认定；9、精神损害抚慰金1，000元，合计57，614.01元。被告对于伤残鉴定有异议，但未履行重新鉴定程序。另查明，事故车辆鲁Q×××××小型汽车的登记所有人与实际所有人均为张永乐，事故发生时驾驶员为张永军，在被告保险公司投保交强险和商业险各一份，商业险保额为200，000元，为不计免赔，事故发生在保险期内。对于本次事故，原告梁凤艳与被告张永军、张永乐于2013年7月23日达成协议，约定：乙方（梁凤艳）因本次交通事故造成的一切费用，除甲方（张永军）保险公司承担外，剩余部分我们甲（张永军）、乙（梁凤艳）双方各自承担一半。本协议系我们双方真实意思表示，任何一方不得反悔。2013年7月24日，梁凤艳出具收到张永乐交款26，300元的收到条，庭审中，被告承认实际支付21，000元。2013年8月27日临沂市公安局交通警察支队费县大队出具的道路交通事故认定书载明的损害赔偿调解结果为：经当事人自行协商同意，达成如下结案协议：“张永军承担梁凤艳医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养等费用；张永军承担两车车损、现场施救、提车等费用；以上各项费用凭票支付。一次性处理双方当事人签字生效。”达成上述协议时，原告梁凤燕的伤情尚没有伤残鉴定。2013年10月28日，临沂西城法医司法鉴定所受理梁凤燕的鉴定申请，并于10月29日出具鉴定意见，为：1.梁凤燕的损伤构成十级伤残。其误工时限为120天。2.择日行内固定物取出术，费用参照相关说明。原告以达成协议时不知晓自己的伤情会构成××为由向法院提起诉讼。庭后，原告同意放弃对于被告张永乐、张永军的赔偿请求。
原审法院认为，对于本次事故，临沂市公安局交通警察支队费县大队作出的张永军负事故主要责任，梁凤燕负事故次要责任的认定并无不当，双方均无异议，法院予以采信。结合本案的具体情形，确定由被告张永军承担事故70%的责任。对原告的损失，双方无异议的，法院予以采信，对双方有异议的，法院认定如下：1、对于被告张永军提交的道路交通事故认定书，被告虽有异议但未提供证据，法院予以确认；2、对于被告张永军支付给原告的费用，根据庭审质证的情形，应认定为21，300元，3、对于原告伤残情况，被告保险公司虽然提出异议，但未在规定时间内履行重新鉴定程序，视为放弃重新鉴定的权利，故法院对于临沂西城法医司法鉴定所出具的鉴定意见予以采纳；4、误工时间部分，根据费县人民医院出具的住院病历，同时参考公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521-2004）》与原告的损伤情形，结合定残日前的期限，法院酌定原告梁凤艳的误工时间为100天；5、交通（邮寄）费部分法院酌定为400元；6、精神损害抚慰金部分，法院酌定为1，000元7.后续治疗费用部分，根据原告提供的诊断证明，为减轻当事人的诉累，法院予以支持。综上，原告的损失确定为：医疗费20，145.29元、二次手术费10，000元、伤残赔偿金18，892元、误工费4，444.44元（44.44元／天＊100天）、护理费799.92元（44.44元／天＊18天）、住院伙食补助费144元（8元／天＊18天）、交通费400元、法医鉴定费800元、精神损害抚慰金1，000元，合计56，625.65元。对于上述确定的损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项的规定，对于原告的损失，应首先由承保交强险的被告保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，被告保险公司履行完毕义务后，可以按照相关法律规定依法行使相关权利；不足的部分，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由承保商业三者险的被告保险公司在保险合同范围内予以赔偿；尚有不足的部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由作为肇事车辆所有人的被告张永乐予以赔偿；被告张永军在本次事故中负主要责任，应当视为具有重大过失，应与被告张永乐共负连带责任。故原告梁凤艳要求被告张永军、张永乐承担赔偿责任，法院予以支持。本案中的争议焦点是，原告梁凤燕在伤残鉴定前与被告张永乐达成的协议是否能成为本次诉讼被告方免责的依据。对此，法院认为，法律鼓励民事纠纷的当事人依法自行协商解决，对于依法达成的协议具有合同性质，当事人应当自觉履行；但是，协议达成时有重大误解或者显失公平的除外。在本案中，原告梁凤燕与被告张永军达成协议时，均出于善意解决纠纷的目的，不存在欺骗或者胁迫等非法的情形，其行为应予肯定；但双方达成协议时，显然对于原告的伤情结果会构成伤残预计不足，此种预计属于专业判断，已经超出了双方当事人的判断能力，在此种背景下，要求梁凤燕遵守协议，显然损失较大，有违公平原则。因此，本案当事人达成的协议不能作为被告免除赔偿责任的依据。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司费县支公司在交强险赔偿责任限额范围内赔偿原告梁凤艳：医疗费10，000元、伤残补助金18，892元、误工费4，444.44元、护理费799.92元、交通费400元、精神损害抚慰金1，000元，共计35，536.36元。二、被告中国大地财产保险股份有限公司费县支公司在商业三者险合同约定范围内赔偿原告梁凤艳剩余损失：剩余医疗费20145.29元-10000元=10，145.29元、二次手术费10，000元、住院伙食补助费144元计20，289.29元的70%即14，202.50元。三、被告张永乐赔偿原告梁凤艳法医鉴定费800元的70%即560元，被告张永军负连带责任。（原告梁凤艳同意放弃此项赔偿请求）。四、驳回原告梁凤艳的其他诉讼请求。以上义务项均限于本判决生效后五日内履行完毕。被告张永军先行垫付的原告梁凤艳的21，300元费用可以在以上被告履行义务时一并结算折抵。负有履行义务的当事人，如向法院账户汇入案款，应注明案号，并自履行之日起三日内将汇款回执交付本案审判人员。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费750元，保全费420元，由原告梁凤艳负担.
宣判后，上诉人中国大地财产保险股份有限公司费县支公司不服，向本院提起上诉，请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判或发回重审；上诉费用由被上诉人承担。上诉理由如下：被上诉人梁凤艳的医疗费、误工费、护理费等事项已经于张永军达成协议并且已经赔偿完毕，故我公司对损失不应再予赔偿。张永乐支付的21，000元是其垫付的，这些钱上诉人又支付给了张永乐，这是因为张永乐持有梁凤艳的收到条及医疗费单据，所以才给付的。
被上诉人梁凤艳答辩称：被上诉人并未收到上诉人的赔偿款21，476.83元，这是上诉人打给张永乐的；人民调解委员会的协议书没有履行完毕，只给付了21，000元，其余的未履行。
被上诉人张永军、张永乐未出庭，未提交书面答辩意见。
二审查明的事实与一审一致。
本院认为，被上诉人梁凤燕与被上诉人张永乐为尽快解决纠纷，双方达成了调解协议，该协议有具体的给付内容，应视为双方真实意思的表示。在协议签订时，被上诉人梁凤燕伤情未作伤残鉴定，其对自身的损失数额预计不足，且协议约定并未放弃对保险公司即上诉人赔偿数额的追索。综上，被上诉人梁凤燕与被上诉人张永乐达成的调解协议不能作为上诉人免责的理由。
被上诉人张永乐作为投保人在上诉人处投保了交强险与商业三者险。该次交通事故发生后，赔偿义务人张永乐先行向赔偿权利人梁凤艳垫付了部分费用。后投保人张永乐持有受害人梁凤艳的诊断证明、住院病历、医疗费发票及梁凤艳出具的收到条（26，300元）等材料，向上诉人主张保险理赔款。上诉人依据其与张永乐保险合同约定共向张永乐支付了21，476.83元的保险理赔款。该21，476.83元系受害人梁凤艳的医疗费、护理费及住院伙食补助费，理应由上诉人在交强险范围内直接向赔偿权利人梁凤艳予以赔偿。在被上诉人张永乐已先行向受害人梁凤艳赔付后，应在原审确定的上诉人向被上诉人梁凤艳赔付总额中予以扣除。原审未予释明，应予纠正。
综上，上诉人的上诉请求成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，判决结果亦无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人的赔偿义务限于本判决生效后五日内履行完毕。被上诉人张永军先行垫付给被上诉人梁凤艳的21，476.83元保险理赔款在上诉人赔付总额中予以扣除。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费750元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司费县支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 葛志龙
代理审判员 王玉波
代理审判员 朱萱萱
二〇一四年十月十一日
书 记 员 侍媛媛
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。