山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终8863号
上诉人（原审被告）：武会玲，女，1980年12月20日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：朱希丽，山东新亮律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：范子龙，男，1988年11月22日出生，汉族，住济南市。
原审被告：谢辉，男，1978年1月14日出生，汉族，住济南市。
原审被告：隋南南，男，1981年4月23日出生，汉族，住济南市。
上诉人武会玲因与被上诉人范子龙、原审被告谢辉、隋南南民间借贷纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初4315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月30日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
武会玲上诉请求：1.请求二审法院依法改判上诉人武会玲对于谢辉向范子龙的借款7190元以及逾期利息不承担还款责任。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院认定谢辉2015年5月13日向范子龙借款3万元属于认定事实不清。在一审判决书第2页范子龙向法院陈述“所借款项12.5万元中仅有12600元系我通过朋友孙群的银行账户转账交付，其余112400元均为现金交付”与判决书第3页中一审法院认定部分“2015年5月13日被告谢辉向其借款3万元，其通过案外人孙群账户向被告谢辉支付3万元”存在冲突，前后陈述矛盾。而且谢辉2015年5月13日的收到条中显示“今收到人民币30000元整”，因此具体的交付方式是现金还是银行转账各方说法不一，一审法院在无其他证据的情况下认定借款关系存在属于认定事实不清。而且借条和收条的持有人都为范子龙，但是范子龙却主张借款时通过案外人孙群的账户转账，那么真实的债权人是谁需要法院进行实质的审查并应由范子龙提供证据证明其为真实的债权人，请求二审法院查清事实。二、一审法院认定武会玲与谢辉共同偿还范子龙借款7190元及与其利息属于认定事实错误，该部分债务不应该作为夫妻共同债务：1、一审法院认定2015年5月13日谢辉的3万元借款系夫妻共同债务属于认定事实不清，应予改判。武会玲与谢辉是在2015年5月12日签订的离婚协议，而谢辉向范子龙的首次借款3万元发生在2015年5月13日，该笔借款发生在武会玲与谢辉签完离婚协议之后，也就是该笔借款发生在夫妻感情破裂之后，这是其一。其二，在两人的离婚协议中已经明确约定“双方并五其他共同债权债务、若干个人产生的债权债务在谁名下由谁来承担”，一次可以表明双方并无再共同生活的意愿，那么谢辉在签往离婚协议的第二天借款绝非是为了夫妻共同生活而借的。其三，离婚协议第4条约定“婚后双方感情不合、长期两地分居男方长期居住章丘”，这个事实可以表明武会玲与谢辉的感情长期处于破裂状态，双方各自生活，谢辉在外借款从未告知武会玲也从未将借款用于夫妻共同生活。其四，据范子龙陈述，谢绘是以武会玲身患乳腺癌、需要手术为由向期借款，而武会玲事实上并没有患乳腺癌、也没有接受任何的手术治疗，结合武会玲在一审提交的体检报告可以证明谢辉是通过虚构事实的方式向范子龙借款，其所借款项并没有用于夫妻生活。综上，请求二审法院依法查清事实、予以改判。2、根据被上诉人谢辉出具的说明，其在2012年1月至2016年6月间累计借款约1542000元，在此期间其并没有购置车辆、房产或者其他重大财产，同时武会玲也都有工作，有正常的收入可以维持生活、也并无共同负债偿还，那谢辉段时间内借款数额如此巨大，已经不符合正常的生活支出所需，其子人所借款项用于赌博、娱乐、买彩票等个人消费，应该被法院所采信。3、上诉人自离婚至今，已经接到近十起诉讼纠纷的文书，催债电话更是不计其数，上诉人都是在接到法院的起诉状和催债电话才知道前夫谢辉曾在外借款，这些都可以反证谢辉的借款并非用于夫妻共同生活支出，上诉人对于借款并不知情。
范子龙答辩称，一审判决认定事实正确。武会玲称其与谢辉之间无来往，但在一审时谢辉提供的光大银行流水也没有送到市中区人民法院而是直接交给武会玲，我认为他们之间是有沟通的。武会玲说找不到谢辉，为何这个银行流水是武会玲提交给市中法院的。武会玲在其上诉状中称两人离婚的问题，现在他们两人就是为了逃避一些问题只是离婚不离家。2015年5月13日谢辉当天借钱时我去谢辉家里还与武会玲见过面，为此借钱这个事她应该是知道的。
谢辉、隋南南未提交书面陈述意见。
范子龙向一审法院起诉请求：判令：1、被告谢辉、武会玲、隋南南偿还借款12.5万元；2、被告谢辉、武会玲、隋南南支付不超过银行年利率四倍的利息；3、本案诉讼费由被告方负担。
一审法院认定事实：被告谢辉与被告武会玲原系夫妻关系，二人于2005年6月6日登记结婚，于2015年7月17日离婚。2016年6月24日，案外人孙群通过其银行帐户向被告谢辉的帐户内转款12600元。
对有争议的证据和事实，一审法院分别认定如下：
一、关于借款、还款事实。原告范子龙主张，其与被告谢辉系朋友关系，与被告武会玲不认识，据被告谢辉说，被告隋南南是被告谢辉的表弟。自2015年5月13日至2016年6月24日期间，被告谢辉向其称因妻子被告武会玲患有癌症，急需用钱，分四次向其借款。分别为：2015年5月13日被告谢辉向其借款3万元，其通过案外人孙群帐户向被告谢辉支付3万元，收到款项后，被告谢辉向其出具了借条、收条各一份；2015年8月27日，被告谢辉又向其借款3万元，其又通过案外人孙群的网银账户向被告谢辉支付了3万元，收到款项后，被告谢辉向其出具了借条、收条各一份；2015年10月11日，被告谢辉向其借款4万元，其对被告谢辉称之前的钱还没还，得找个家里人把借钱的事情说一下，于是被告谢辉找来被告隋南南二人共同向其借款4万元，这4万元借款一部分是银行转账交付，一部分是现金交付，被告谢辉、隋南南收到借款4万元后，共向向其出具了借条及收到条；2016年6月24日，被告谢辉又向其称妻子武会玲看病还差1、2万，尽量多借点，其向被告谢辉支付了部分现金又通过案外人孙群转帐支付了一部分，具体记得不是很清楚，收到借款2.5万元后，被告谢辉向其出具了借条及收到条各一份。为证明上述主张，原告范子龙提交了借条4份、收到条4份，内容为：1、2015年5月13日被告谢辉出具的借条、收到条各一份，分别载明：“借条，本人谢辉到期本人保证一次性还清，本人保证不违约。如拖欠一天按还款总额的3%作为违约金，以示补偿经济损失。以此类推，否则本人承担由此引起的全部经济损失，并承担法律责任，空口无凭立字为据。借款人：谢辉2015年5月13日”。；“收到条，本人谢辉2、2015年8月27日被告谢辉出具的借条、收到条各一份，分别载明：“借条，本人谢辉到期本人保证一次性还清，本人保证不违约。如拖欠一天按还款总额的3%作为违约金，以示补偿经济损失。以此类推，否则本人承担由此引起的全部经济损失，并承担法律责任，空口无凭立字为据。借款人：谢辉2015年8月27日”。；“收到条，本人谢辉3、2015年10月11日被告隋南南、谢辉出具的借条、收到条各一份，分别载明：“借条，本人隋南南到期本人保证一次性还清，本人保证不违约。如拖欠一天按还款总额的3%作为违约金，以示补偿经济损失。以此类推，否则本人承担由此引起的全部经济损失，并承担法律责任，空口无凭立字为据。借款人：隋南南谢辉（本院注：隋南南在借款人处签名，其签名下方为谢辉签名）（空）年（空）月（空）日”。；“收到条，本人隋南南4、2016年6月24日被告谢辉出具的借条、收到条各一份，分别载明：“借条，本人谢辉到期本人保证一次性还清，本人保证不违约。如拖欠一天按还款总额的3%作为违约金，以示补偿经济损失。以此类推，否则本人承担由此引起的全部经济损失，并承担法律责任，空口无凭立字为据。借款人：谢辉2016年6月24日”。；“收到条，本人谢辉
被告武会玲对原告范子龙主张的上述借款过程称不清楚，对原告范子龙提交的上述借、收条的真实性亦称不清楚，且称并无原告范子龙所诉称的其患乳腺癌的情况，即使被告谢辉系以该理由借款也是虚构借款用途。并认为，被告隋南南、谢辉于2015年10月11日出具的借、收条中，正文处均记载借款人为隋南南，被告谢辉在尾部的签名亦在被告隋南南的签名下方，不能证明被告谢辉系借款人或担保人。还主张，据被告谢辉父母转告其的信息，被告谢辉已还款24250元，但未提交证据。原告范子龙认可被告谢辉于2015年7月偿还借款24250元。
一审法院经审查认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十二条规定：被告应当在答辩期届满前提出书面答辩，阐明其对原告诉讼请求及所依据的事实和理由的意见；第三十四条第一款规定，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。被告谢辉、隋南南在法定期限内对原告范子龙的诉讼请求及证据未提出答辩意见，也未在指定的期限内向本院提出反驳证据，被告武会玲称对涉案借款过程不清楚，故本院对原告范子龙提供的上述证据予以采信。民间借贷合同以借贷双方有借款的意思表示为合同成立的前提并以款项的实际交付为合同的生效条件。被告武会玲主张被告谢辉、隋南南于2015年10月11日出具的借、收条中，正文记载借款人为隋南南，被告谢辉在尾部被告隋南南的签名下方签名，不能证明被告谢辉系共同借款人，但，针对该笔借款被告武会玲自述对借款过程不知情，且该借、收条中被告谢辉的签名均在尾部“借款人”与日期（年月日）中间，结合原告范子龙的陈述，能够认定该笔借款系原告范子龙与被告谢辉、隋南南二人之间存在借款的意思表示。故对该笔借款，应认定被告谢辉、隋南南为共同借款人。原告范子龙提交的借条能够证实原告范子龙分别与被告谢辉、隋南南之间存在借款的意思表示，结合收到条、银行转款凭证及当事人的陈述，能够认定原告范子龙分别于2015年5月13日向被告谢辉交付了借款3万元、于2015年8月27日向被告谢辉交付了借款3万元、于2015年10月11日向被告谢辉与隋南南交付了借款4万元、于2016年6月24日向被告谢辉交付了借款2.5万元的事实。关于被告方的还款数额，被告武会玲主张被告谢辉偿还借款24250元，原告范子龙亦自认被告谢辉于2015年7月偿还24250元，对该事实本院予以认定。
二、关于被告武会玲的责任。被告武会玲主张，其与被告谢辉因长期分居及感情不和已协议离婚，其对涉案债务均不知情，且被告谢辉虚构借款用途，所借款项并未用于家庭共同生活，其不应当承担还款责任。为证明其上述主张，被告武会玲提交了：1、其与被告谢辉的离婚协议书2份。其中2015年5月12日的离婚协议书第4条约定“婚后双方感情不合，长期两地分居男方长期居住章丘，夫妻双方无其他共同债权债务，若个人产生的债权债务在谁名下由谁另外来承担。双方各自名下的其他私人财产（如首饰、衣服等）归各自所有；2015年7月17日的离婚协议书的“财产处理”部分载明“共同拥有坐落于工业北路257号2-5-403的房改房一套，归女方所有。双方无其他共同债权债务。个人名下产生的债权债务在谁名下由谁承担。双方各自名下的其他私人财产（如首饰、衣服等）归各自所有。”2、体验报告两份，分别载明：2015年12月18日山东大学齐鲁医院健康体检中心出具被告武会玲的体验报告显示，其主要疾病有宫颈囊肿、胆囊息肉、双乳轻度增生；2016年9月26日山东大学齐鲁医院健康体检中心出具被告武会玲的体验报告显示，其主要疾病有胆囊息肉、双乳增生。3、被告谢辉出具的说明一份，该说明载明：“我是谢辉说明人：谢辉2016年9月23日”。并称该份说明系被告谢辉父母交给其的，因被告谢辉在外借款很多，起诉的也很多，其找不到被告谢辉。原告范子龙对被告武会玲的上述主张不予认可，对离婚协议书及被告谢辉出具的说明亦有异议，认为被告谢辉向其借款时称用于给妻子武会玲治病，被告武会玲应承担共同还款责任。
一审法院经审查认为，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。本案中，2015年5月13日被告谢辉向原告范子龙的借款3万元系发生在被告谢辉与武会玲二人婚姻关系存续期间，被告武会玲提交的离婚协议仅为其与被告谢辉老二人对财产关系的约定，对双方具有约束力，但未提交证据证明原告范子龙知道该约定，且即使被告谢辉出具的说明系本人书写，针对借款用途也是其单方陈述，并无其他有效证据佐证，再综合被告武会玲提交的其体检报告，不能足以证明2015年5月13日被告谢辉向原告范子龙的借款3万元没有用于家庭共同生活，故该笔3万元借款应认定为系被告谢辉与武会玲的夫妻共同债务。除该笔借款外的其他三笔借款，未发生在被告谢辉与被告武会玲二人婚姻关系存续期间，不应认定为二人的夫妻共同债务。
一审法院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。被告谢辉、武会玲、隋南南使用了涉案相应借款后，应当向原告范子龙履行还款义务。关于被告谢辉在2015年7月偿还的24250元，应认定为偿还的2015年5月13日被告谢辉向原告范子龙的借款。《最高人民法院关于审判民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%部分的利息，人民法院应予支持。偿还的24250元，应先折抵2015年6月12日至2015年7月31日的违约金1440元（以3万元为基数，按年息36%计算），剩余的22810元为偿还的本金。故对原告范子龙要求被告谢辉、武会玲共同偿还借款7190元部分的诉讼请求，本院依法予以支持。
关于被告谢辉分别于2015年8月27日、2016年6月24日向原告范子龙的借款3万元、2.5万元，应由被告谢辉履行还款义务。对原告范子龙要求被告谢辉偿还借款5.5万元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于被告隋南南、谢辉于2015年10月11日向原告范子龙的借款4万元，应由被告隋南南、谢辉共同履行还款义务。对原告范子龙要求被告隋南南、谢辉偿还借款4万元的诉讼请求，本院依法予以支持。
关于逾期利息，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。涉案借款约定的违约金过高，对原告范子龙主张的逾期利息，本院依法调整为：1、关于2015年5月13日的借款，逾期利息为：以7190元为基数，自2015年8月1日起至本判决生效之日止，按年息24%计算；2、关于2015年8月27日的借款，逾期利息为：以3万元为基数，自2015年9月27日起至本判决生效之日止，按年息24%计算；3、关于2015年10月11日的借款，该笔借款未约定利息且未约定履行期限，被告隋南南、谢辉应自原告范子龙主张之日（起诉之日）支付逾期利息为：以4万元为基数，自2016年7月8日起至本判决生效之日止，按年息24%计算；4、关于2016年6月24日的借款，逾期利息为：以2.5万元为基数，自2016年7月4日起至本判决生效之日止，按年息24%计算。判决：一、被告谢辉、武会玲于本判决生效之日起十日内偿还原告范子龙借款7190元。二、被告谢辉、武会玲于本判决生效之日起十日内支付原告范子龙逾期利息：以7190元为基数，自2015年8月1日起至本判决生效之日止，按年息24%计算。三、被告谢辉于本判决生效之日起十日内偿还原告范子龙借款5.5万元。四、被告谢辉于本判决生效之日起十日内支付原告范子龙逾期利息：以3万元为基数，自2015年9月27日起至本判决生效之日止，按年息24%计算；以2.5万元为基数，自2016年7月4日起至本判决生效之日止，按年息24%计算。五、被告谢辉、隋南南于本判决生效之日起十日内偿还原告范子龙借款4万元。六、被告谢辉、隋南南于本判决生效之日起十日内支付原告范子龙逾期利息：以4万元为基数，自2016年7月8日起至本判决生效之日止，按年息24%计算。七、驳回原告范子龙的其他诉讼请求。案件受理费2800元，由原告范子龙负担510元，由被告谢辉、武会玲共同负担170元，由被告谢辉、隋南南共同负担890元，由被告谢辉负担1230元。保全费1270元，由被告谢辉、武会玲共同负担100元，由被告谢辉、隋南南共同负担500元，由被告谢辉负担670元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点在于2015年5月13日借款是否交付及该借款是否属于谢辉与武会玲的共同债务。
关于2015年5月13日借款，谢辉向范子龙出具了3万元的借条，能够证明双方之间民间借贷关系成立。关于该借款的交付问题，范子龙于庭审中陈述系通过银行转账支付，但未提交转账明细，且与借条中载明的现金支付方式不一致，仅凭其陈述不足以证明3万元实际支付，本院不予采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十条规定：一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本。范子龙提交了谢辉于借条同一日书写的《收到条》原件，足以证明其交付3万元借款的事实。武会玲对此有异议但未提交以反驳的相反证据，应当承担举证不能的法律后果。一审法院对该3万元借款予以认定，符合法律规定。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。本案中，谢辉于2015年5月13日向范子龙借款3万元，发生于谢辉与武会玲的婚姻关系存续期间，武会玲未提出其能够免除夫妻共同债务的法定事由，亦未提交相关证据，该借款依法应当按夫妻共同债务处理。
综上所述，武会玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2800元，由上诉人武会玲负担。
本判决为终审判决。
审判长 褚 飞
审判员 刘晓菲
审判员 高希亮
二〇一七年十二月二十八日
书记员 孙 娜