湖北省随州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂13民终791号
上诉人（原审原告）林祖华，男，1971年10月5日出生，汉族，住随县。
委托诉讼代理人胡国民，随县唐县镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）黄永付，男，1974年11月29日出生，住随县。
委托诉讼代理人胡游，湖北楚峰律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)黄永志，男，1971年11月7日出生，汉族，住随县。
上诉人林祖华因与被上诉人黄永志、黄永付提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省随县人民法院（2017）鄂1321民初716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人林祖华及其委托诉讼代理人胡国民、被上诉人黄永付及其委托诉讼代理人胡游到庭参加诉讼。被上诉人黄永志经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人林祖华上诉请求：请求二审法院撤销原判，公正改判。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在二被上诉人胶合板厂清洗滚板机时受伤是在为被上诉人工作，胶合板厂对清洗滚板机没有规定操作流程，也没有任何安全防范措施，被上诉人存在重大过错，应承担80%赔偿责任，一审判决上诉人承担50%责任不公平。一审少认定上诉人经济损失60769.49元，其中护理费按照司法鉴定期限3个月，应赔偿7784.49元，原判未予支持不当。被上诉人仅垫付医疗费85592.37元，一审认定被上诉人垫付142160.37元无证据证实。二被上诉人共同经营胶合板厂，均应承担赔偿责任。综上，原判认定事实错误，责任划分不公。
被上诉人黄永付辩称：原判认定事实清楚，实体处理公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人黄永志未进行答辩。
原审原告林祖华向原审法院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告损失207856.34元；2、由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2008年起，原告一直在被告经营的唐县镇肖畈胶合板厂打工。2015年12月31日晚约9点，原告在清洗滚板机过程中，左胳膊被滚板机吸入严重压伤，事故发生后经抢救治疗数日，至今无法痊愈，留下终身后遗症。原告受伤后其已发生的医疗费、鉴定费、误工费、住院伙食补助费被告已全部支付。经鉴定，原告林祖华因外伤致左前臂损伤及后遗症构成捌级伤残，伤后误工180日，一人护理90日。据此，原告请求被告支付护理费7784.49元、残疾赔偿金162306元、精神抚慰金10000元、二次手术费27765.85元，共计207856.34元。
一审法院认定，对双方当事人未提出异议的事实，包括原告林祖华自2008年开始在唐县镇肖畈双庆胶合板厂工作的事实、原告林祖华在板厂未切断电源操作滚板机（清洗滚板机）过程中受伤的事实、原告林祖华清洗滚板机所获报酬由李某向板厂结算后分发的事实、原告林祖华与李某滚板工资相同的事实、原告林祖华受伤后被告黄永付已垫付赔偿款142160.37元的事实、随州中意法医司法鉴定所对原告林祖华伤情作出的鉴定意见予以确认。
对双方争议的唐县镇肖畈双庆胶合板厂是否由被告黄永付、黄永志共同经营的问题。原告未提供工商登记信息予以证实，原告主张被告黄永志系胶合板厂共同经营者的事实，一审法院不予采信。
对双方争议的原告林祖华提供劳务对象是李某，还是被告黄永付的问题。李某作为板厂工作人员，与板厂其他工作人员共同操作滚板工作，然后根据工作量与板厂结算报酬，再将工资分配给参与滚板的工作人员。李某计酬标准与其他滚板人员标准相同，未从其他人员手中抽取提成，其他工作人员也并非接受李某的指示完成工作，被告黄永付主张李某与板厂之间系承揽关系的事实，不予采信。
对双方争议的损失问题。原告林祖华受伤后，原告林祖华已发生的医疗费85592.37元、住院伙食补助费3780元、误工费42055元、鉴定费1500元、交通费5650元、护理费3583元，共计142160.37元，双方已认可，被告黄永付已支付。对争议的残疾赔偿金计算标准问题，原告林祖华自2008年起已在肖畈双庆胶合板厂提供劳务，劳动报酬收入是其主要收入来源，应按照城镇居民标准计算其伤残损失，捌级伤残的赔偿金应为162306元（27051元×20年×30%）；原告2016年7月二次手术花费医疗费27765.85元；原告主张的护理费被告已先行垫付，原告没有护理费支出，另请求护理费7784.49元，不予支持。综上，原告林祖华因此次事故受伤所致财产损失共计332232.22元（142160.37元＋162306元＋27765.85元）。
另认定，原告林祖华系板厂主管，其固定劳务是看管板子质量，板厂以固定年薪支付其固定劳务报酬，当遇有临时性事务时林祖华也提供劳务，但报酬不含在固定年薪内，而是即时结算报酬。林祖华操作滚板（含清洗滚板机）既是临时性事务，对其事故发生时临时操作滚板赚取的劳动报酬，由李某结算后分配给原告林祖华。
一审法院认为，原告林祖华系肖畈双庆胶合板厂员工，其清洗滚板机的行为虽系固定工作之外的临时性劳务，但被告黄永付作为经营者并未禁止这种行为，原告林祖华提供滚板（清洗滚板机）劳务获取板厂提供的报酬的事实属实，应认定双方形成个人劳务关系，劳务范围包含了固定劳务固定报酬以及临时劳务即时报酬。原告林祖华在清洗滚板机过程中，未严格遵照操作流程操作是造成事故发生的主要原因，安全意识较差，未注意对自身安全的保护，对此次事故的发生存在过错。被告黄永付作为经营者，未严格执行经营管理制度，未严格审核工人的操作资质，是造成本次事故的另一重要原因。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，原告林祖华与被告黄永付应对本次事故造成的损害后果按双方各自过错比例承担相应的民事责任，结合本案事实，本院酌定双方各承担50%的责任。即原告林祖华因此次事故所致财产损失332232.22元，应由被告黄永付承担166116.11元；结合本地经济状况，根据原告伤残等级及被告过错程度，一审法院确定原告林祖华的精神损害抚慰金为5000元；综上，扣减被告黄永付已垫付142160.37元后，还应赔偿原告林祖华28955.74元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告黄永付应赔偿原告林祖华各项经济损失及精神抚慰金共计171116.11元，扣减已经赔付的142160.37元，还应赔付28955.74元，于判决生效之日起十五日内一次性支付；二、驳回原告林祖华的其他诉讼请求。上述金钱给付义务应当于判决生效之日起十五日内履行完毕，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取500元，由被告黄永付负担。
本院经审理查明，本案所涉胶合板厂黄永志以个人经营的形式于2011年11月2日办理了《个体工商户营业执照》。林祖华先后三次住院治疗共计42天，林祖华于2016年11月3日作出的司法鉴定意见为一人护理90日，其住院42天的护理费已由黄永付的妻子护理，对于剩余48天的护理费4094.86元（31138元/年÷365天×48天）应列入林祖华的经济损失。林祖华的经济损失共计为336327.08元（142160.37元＋162306元＋27765.85元＋4094.86元）。一审法院认定的其他事实属实。
本院认为，关于本案所涉胶合板厂是否由黄永付、黄永志共同经营的问题。林祖华已提供工商登记证实黄永志是该厂经营者，黄永付称由其与黄永志合伙经营该厂，2014年后，黄永志已经退伙，但既未变更工商登记，也未提供退伙结算等证据证实，该理由本院不予支持，应认定为板厂是由黄永付、黄永志共同经营，应由黄永付、黄永志共同连带赔偿林祖华相应的经济损失。上诉人此项上诉理由成立，原判对此处理不当，本院予以纠正。
关于上诉人林祖华的经济损失数额问题。林祖华一审期间诉讼请求为请求黄永付、黄永志支付护理费7784.49元、残疾赔偿金162306元、精神抚慰金10000元、二次手术费27765.85元，共计207856.34元，一审期间林祖华及其诉讼代理人提供的损失明细已明确写明伤后其已发生的医疗费、鉴定费、误工费、住院伙食补助费黄永付、黄永志已全部支付，故对于涉及医疗费、鉴定费、误工费、住院伙食补助费上诉期间提出异议的理由，本院不予支持。对于一审少计算48天的护理费4094.86元应列入林祖华的经济损失依法赔偿。
关于上诉人林祖华与二被上诉人黄永付、黄永志的责任承担比例问题。林祖华清洗滚板机的行为系本职岗位之外的临时性劳务，虽然黄永付未禁止这种行为，但属于林祖华自行另行赚取劳务费的行为，其应该承担相应的责任和风险。一审期间，证人李某已出庭证实板厂规定清洗滚板机时要切断电源，该证言与被上诉人一审提供的事发前已上墙公开的操作制度等证据相互印证，足以证明林祖华未严格遵照操作流程操作和安全意识较差是造成事故发生的重要原因，未注意对自身安全的保护，对此次事故的发生有较大过错。黄永付、黄永志作为经营者，未严格执行经营管理制度，未尽到监督管理的义务，是造成本次事故的另一重要原因。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，原审法院确定双方各承担50%的责任并无明显不当，上诉人称一审判决不公平的理由也不能成立，本院不予支持。林祖华因此次事故所致财产损失336327.08元，应由黄永付、黄永志承担168163.54元，结合本地经济状况，根据林祖华伤残等级及双方过错程度，确定林祖华的精神损害抚慰金为5000元，扣减黄永付已垫付142160.37元后，还应赔偿林祖华31003.17元。
综上，原判认定事实部分不清，上诉人上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省随县人民法院（2017）鄂1321民初716号民事判决；
二、黄永志、黄永付连带赔偿林祖华下余经济损失31003.17元，于判决生效之日起十五日内一次性支付；
三、驳回林祖华的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务应当于判决生效之日起十五日内履行完毕，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费500元，由黄永付、黄永志负担；二审案件受理费300元，由黄永付、黄永志负担。
本判决为终审判决。
审判长 王艳丽
审判员 姚仁友
审判员 李小辉
二〇一七年十二月二十五日
书记员 夏 飞