河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终4442号
上诉人（原审被告）河南亚星置业集团有限公司。
法定代表人高国安，该公司董事长。
委托代理人李军红，该公司法律顾问。
委托代理人王淑艳，该公司工作人员。
上诉人（原审被告）河南国安建设集团有限公司。
法定代表人李道山，该公司总经理。
委托代理人申小雷，河南群达律师事务所律师。
上诉人（原审原告）西安雨中情防水材料有限责任公司。
法定代表人耿进玉，该公司董事长。
委托代理人梁东陵、刘贤军，均系甘肃隆庆律师事务所西安分所律师。
上诉人河南亚星置业集团有限公司（以下简称亚星公司）、河南国安建设集团有限公司（以下简称国安公司）、西安雨中情防水材料有限责任公司（以下简称雨中情公司）合同纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2015）二七民二初字第3088号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人雨中情公司的委托代理人梁东陵、亚星公司的委托代理人李军红、王淑艳，国安公司的委托代理人申小雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年4月28日，雨中情公司作为乙方与亚星公司作为甲方签订《防水材料合作框架协议》一份，约定产品采用两种供货方式，第一种：甲供材方式执行，即由甲方购买乙方品牌产品，由甲方所在项目直接采购产品。第二种：由甲方所在项目的总承包单位向乙方直接采购，甲方作为监管方监督并供货合同执行，如果总承包单位在付款节点拖延时，乙方可申请甲方代付该材料款，甲方从总承包单位工程款中扣减该费用，以保障乙方供货。甲方指定乙方为亚星集团防水材料供货及服务体系合作供应商之一，乙方负责提供协议期内需方在建工程的产品供应以及售前、售中、和售后服务。在协议期内，甲乙双方就甲方在河南省范围内自主投资开发的、确定使用本合同约定防水材料的项目进行合作，乙方承诺在河南省区域内，乙方所供甲方产品在同等质量情况下，甲方享受最低价格，否则甲方有权取消合作。2013年8月18日，雨中情公司作为乙方与国安公司作为甲方、亚星公司作为丙方签订《防水材料销售合同》一份，约定雨中情公司向国安公司供应SBSIPYPEPE310双面膜等材料，国安公司的收货人为吴校武，实际数量以雨中情公司的收货单为准，交货时间为2013年8月18日至2013年12月31日，国安公司逾期7天未向雨中情公司付款，雨中情公司可以通过国安公司书面申请亚星公司先行支付，7天内未支付给雨中情公司，应向雨中情公司支付该批货款金额20%的违约金。该合同还对其他事项进行了约定。当日，雨中情公司与国安公司又签订补充协议，对部分材料进行了补充，其中SBSIPYPEPE310双面膜每平方米23元，SBSIPYMEPE310表面页岩每平方23.5元，SBSIPYSPE310表面细沙每平方23.2元，SBSIPYPEPE410双面膜每平方30元，每桶底油93元。2013年8月16日，吴校武收到雨中情公司SBSIPYPEPE310双面膜500卷。2013年8月22日，吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜640卷、70KG72组216桶。2013年9月1日，吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜205卷2013年9月12日，吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜560卷、SBSIPYPM31030卷。2013年9月27日吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜575卷、SBSIPYMPE31050卷。2013年10月15日，吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜500卷、SBSIPYMPE310100卷。2013年10月20日，吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜225卷。2013年10月22日吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜625卷。2013年10月31日吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜400卷。2013年11月6日吴校武收到SBSIPYMPE310300卷。2013年11月10日吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜200卷。2013年11月18日，吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜625卷。2013年11月19日，吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜200卷。2013年11月20日吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜625卷。2013年12月1日，吴校武收到SBSIPYPEPE310双面膜200卷。2013年12月3日，收到SBSIPYPEPE310双面膜200卷。2013年10月23日，亚星公司向雨中情公司支付货款400000元。2013年12月2日，亚星公司向雨中情公司支付货款400000元。剩余货款未予支付，故雨中情公司诉至原审法院。
原审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。合同成立后，双方均应按合同约定履行各自的义务。本案中，雨中情公司与国安公司签订的《防水材料销售合同》和补充协议，雨中情公司向国安公司供应双面膜等材料，经计算，雨中情公司供应双面膜和表面页岩的价值共计1557200元，雨中情公司虽向国安公司供应911MI70KG72组／216桶，但庭审中，雨中情公司未向原审法院提交证据证明该材料的计算依据，扣除亚星公司已经支付的800000元，而国安公司又认可尚欠雨中情公司货款共计803568元，原审法院予以认定。故雨中情公司要求国安公司支付货款803568元的诉讼请求，原审法院予以支持，雨中情公司要求超过该部分的请求，原审法院不予支持。国安公司未按期支付货款，已经构成违约，根据双方合同约定，违约金为该批货款金额的20%，国安公司逾期7天未向雨中情公司付款，雨中情公司可以通过国安公司书面申请亚星公司先行支付，7天内未支付给雨中情公司，应向雨中情公司支付该批货款金额20%的违约金。时间自供货完毕之日7日即2013年12月11日至判决确定的返还之日止，最高额不超过160713.6元。亚星公司与雨中情公司签的《防水材料合作框架协议》，由亚星公司所在的项目总承包单位向雨中情公司直接采购，如果总承包单位拖延支付，雨中情公司有权申请亚星公司代付该笔材料款，故亚星公司应视为雨中情公司与国安公司产品销售的保证人，亚星公司对雨中情公司诉求的剩余货款803568元及违约金承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、河南国安建设集团有限公司于判决生效之日起十日内内支付西安雨中情防水材料有限责任公司货款803568元及违约金（违约金以803568元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的130%计算，时间自2013年12月11日至判决确定的返还之日止，最高额不超过160713.6元）。二、河南亚星集团有限公司对判决第一项承担连带责任。河南亚星集团有限公司承担责任后，有权向河南国安建设集团有限公司追偿。三、驳回西安雨中情防水材料有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费18428元，西安雨中情防水材料有限责任公司负担8649元，河南国安建设集团有限公司负担9779元。
上诉人亚星公司不服原审判决上诉称：1、原审认定事实错误。施工单位与供货商之间的存货数量存在争议缺乏统一的《收货确认单》，最终收货数量系原审法院通过裁判才确认；施工单位未向亚星公司出具第三批材料款的书面《付款申请》，更未提供付款发票。2、原审对担保责任、违约责任处理不当。上诉人认为其代为支付第三批款项的条件至原审法院判决书生效之前，一直未成就，且扩大了承担违约金的保证责任；供货商主张的代付行为已超过了合同有效期，亚星公司已将工程款全部支付完毕。
雨中情答辩称：一审判决有事实和法律依据，亚星公司的上诉理由不能成立，请求驳回亚星公司的上诉请求。一审亚星对其支付的80万货款所依据的材料均未向一审法庭出示，应视为对其放弃举证权利，应承担相应法律后果。
国安公司答辩称：对于向雨中情公司支付货款的条件未达到，不应向其支付货款，货款本身在一审判决之前并未确定，不能由此产生违约金的，这一点予以认可，其他上诉意见应当驳回。
上诉人国安公司不服原审判决上诉称：1、依据合同约定，雨中情公司应通过国安公司出具书面申请，直接向亚星公司主张货款。合同对于违约责任约定附有两个成立条件，上诉人并未构成违约，不应承担。
雨中情公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回其上诉请求。理由：1、国安公司作为买受人，在使用了防水材料之后应支付货款。2、关于违约责任双方约定，收到货物7日内支付货款，如违约，应按每日千分之1.5支付违约金。3、国安公司称雨中情一直未提出付款申请的事实不成立，雨中情在供货之后一直提出过支付货款请求，已支付的80万可以说明这个情况。
亚星公司答辩称：请求对国安公司上诉的让亚星公司单独承担责任请求予以驳回。国安和雨中情存在买卖关系，应付材料款应由国安支付，在合同有效期间，按照合同约定，如果国安公司因资金问题不能支付，应雨中情公司的要求，凭国安公司出具的书面收货单，代付款申请，亚星公司分两次代国安公司支付款项。
上诉人雨中情公司不服原审判决上诉称：1、合同签订时间为2013年4月28日，合同中约定的交货时间为2013年8月18日至2013年12月31日，但收条上的时间为2013年1月4日来否认此收条的真实性，理由牵强，不能成立。2、收条上的签字经与其他的十几张收条上吴校武的签名对比，明显是同一个所签，且签名者是国安公司的工作人员，应当由国安公司承担举证不能的不利法律后果。3、上诉人提出司法鉴定申请，已确定收条上吴校武的签名与其他被上诉人认可的收条上的签名为同一人，证明此收条是真实的及收货事实真实存在。4、总供货货款与其他证据能够相互印证，因此未得到支持的205980元货款是真实发生的。5、国安公司所称的全部货物总价的核算金额仅为803568元的事实，缺乏依据和证据支持。
国安公司答辩称：对1月4号的收条，有明显的涂改痕迹但没有说明，收条超出了双方合同约定的履行期，事实上，该价值的货物并未在我公司项目使用，雨中情对货款和违约金的上诉不能成立。
亚星公司答辩称：雨中情主张依据是1月4号的收条，收条超出了双方合同约定的履行期，原审已经认定该证据与本案无关联性。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实外，雨中情公司提供的有吴校武签名2013年1月4日的收条显示300卷SBSIPYMPE310，195组911MI和30桶911MI工料30桶，货款205980元。
本院认为：2013年1月4日的收条有吴校武签名证明国安公司已收到，本院予以认定，国安公司应当支付。国安公司逾期7天未向雨中情公司付款，应向雨中情公司支付该批货款金额的违约金。违约金按照中国人民银行同期贷款利率的130%计算适当，亚星公司与雨中情公司签的《防水材料合作框架协议》，由亚星公司所在的项目总承包单位向雨中情公司直接采购，如果总承包单位拖延支付，雨中情公司有权申请亚星公司代付该笔材料款，故亚星公司应视为雨中情公司与国安公司产品销售的保证人，亚星公司对雨中情公司诉求的剩余货款及违约金承担连带责任。综上，国安公司欠雨中情公司货款总额为1009548元，违约金按照中国人民银行同期贷款利率的130%计算，时间自2013年12月11日至判决确定的返还之日止，最高额不超过160713.6元，亚星公司对该债务承担连带责任。原审判决认定事实部分不清楚，审判程序合法，实体处理不当，依照《中华人民共和国合同法》八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国诉讼法》第六十四条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、将原审判决第一项变更为“河南国安建设集团有限公司于判决生效之日起十日内内支付西安雨中情防水材料有限责任公司货款1009548元及违约金（违约金以1009548元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的130%计算，时间自2013年12月11日至判决确定的返还之日止，最高额不超过201909.6元）。
二、维持原审判决第二和第三项即“二、河南亚星集团有限公司对判决第一项承担连带责任。河南亚星集团有限公司承担责任后，有权向河南国安建设集团有限公司追偿。三、驳回西安雨中情防水材料有限责任公司的其他诉讼请求”。
一审案件受理费18428元，西安雨中情防水材料有限责任公司负担3686元，河南国安建设集团有限公司负担14742元。二审河南国安建设集团有限公司负担预交的案件受理费9779元，由河南国安建设集团有限公司负担；二审河南亚星集团有限公司负担预交的案件受理费9779元，由河南亚星集团有限公司负担；二审西安雨中情防水材料有限责任公司预交的案件受理费5162元，由河南国安建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 成 锴
审判员 陈启辉
审判员 李 冰
二〇一六年五月十一日
书记员 芦保华