浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2010）浙嘉民终字第547号
上诉人（原审原告）：姜某甲。
委托代理人：沈思敬。
被上诉人（原审被告）：姜某丁。
委托代理人：朱维中。
原审原告：姜某乙。
原审原告：姜某丙。
上诉人姜某甲为与被上诉人姜某丁、原审原告姜某乙、姜某丙继承纠纷一案，不服嘉善县人民法院（2010）嘉善民初字第1325号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2010年12月15日公开开庭进行了审理。上诉人姜某甲及其委托代理人沈思敬、被上诉人姜某丁及其委托代理人朱维中、原审原告姜某丙到庭参加诉讼，原审原告姜某乙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
一审经审理认定事实为：刘琴贞与姜谷人共生育三子一女，大儿子姜荣生、二儿子姜菊生、三儿子姜某甲，女儿姜某丁。原座落于嘉善县魏塘镇瓶山街235号房屋（建筑面积110.65平方米）系祖传房屋搬迁取得，属于刘琴贞与姜谷人的共同财产。姜谷人于1973年去世，在去世前并未入住嘉善县魏塘镇瓶山街235号房屋。因旧城改造，2003年11月26日，刘琴贞委托被告姜某丁全权办理有关拆迁中造房、签约等一切手续。同年12月22日，被告代表刘琴贞签订了房屋拆迁货币补偿协议，确定了：房屋货币补偿145820元、附属补偿8355元、搬家费1200元、过渡费14971.20元、奖励费11065元，合计181411.20元。事后，被告受刘琴贞的委托领取了上述补偿款，但刘琴贞未按约腾空房屋，引发诉讼，被判令腾退出嘉善县魏塘镇瓶山街235号房屋。2003年5月2日，刘琴贞出具关于房产分割的书证，主要内容为：由于一直以来都是女儿服侍我，决定现有的二楼二底房子，其中，一楼一底仍归我，另一半的一楼一底分五份，四个子女加上我一份，我名下的房产给女儿。2004年10月14日，姜荣生代刘琴贞代书遗嘱一份，内容为：在我名下房产中的大部分（即房产的一半和另一半的五分之一）决定遗赠我女姜某丁，余下另一半的五分之四，再由四子女继承。姜某丁在接受我房产遗赠后，必须负起全部赡养责任，尽心尽责到底，把娘养老终身。2009年6月5日，刘琴贞去世，丧葬费14000元由被告领取，刘琴贞的丧事由被告操办。原告姜某甲于2010年6月9日诉至一审法院，请求判令：1、原告对刘琴贞的财产有继承权；2、被告支付房屋补偿费43264元；3、被告支付多余的丧葬费约1000元；4、归还原告附属物补偿款8355元；5、诉讼费用由被告承担。
另查明：姜荣生于2005年去世，共有三个子女，分别是姜丽华、姜丽萍和姜洪。姜菊生于2007年去世，共有二个子女，分别是姜某乙、姜某丙。本案在审理过程中，一审法院依法追加姜丽华、姜丽萍、姜洪、姜某乙、姜某丙为本案共同原告，后姜丽华、姜丽萍、姜洪和被告姜某丁已自行按刘琴贞的遗嘱处理，因此，一审法院不必再将姜丽华、姜丽萍、姜洪追加为共同原告。
一审法院认为：遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。原座落于嘉善县魏塘镇瓶山街235号房屋系刘琴贞与姜谷人的共同财产，姜谷人去世后，共同财产的一半开始继承，各继承人在遗产处理前没有表示放弃的，视为接受继承。因此，被告姜某丁领取的房屋拆迁补偿款145820元中的一半财产（即72910元）归刘琴贞所有，另一半由刘琴贞、原告、姜荣生、姜菊生及被告共同继承。法律规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。因此，姜荣生、姜菊生应继承的遗产份额由其子女代位继承。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。刘琴贞生前立有遗嘱，将自己的财产指定由被告继承。因此，原告请求对刘琴贞的财产有继承权，不予支持。同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等，故原告应得遗产为14582元（72910元÷5），原告姜某乙、姜某丙应得遗产亦为14582元，被告应得的遗产为110429元（72910元＋8355元＋72910元÷5×2）。搬家费、过渡费、奖励费不属父母遗产范围，原告对此提出的请求，不予支持；原告请求的附属物补偿款8355元及多余的丧葬费1000元，缺乏依据，不予支持。被告对此提出的抗辩意见，予以采纳。被告辩称原告姜某甲遗弃、虐待被继承人刘琴贞，缺乏依据，且根据刘琴贞的遗嘱，被告在接受房产遗赠后，必须负起全部赡养责任，并养老终身，因此，被告对此提出的抗辩意见，不予采信。本案在法定继承中，涉及遗嘱问题，一审法院支持了原告法定继承的权利，被告对此提出的抗辩意见，不能成立。刘琴贞因诉讼负担的受理费及其它费用，系其自己的行为，与原告法定继承的财产无关，被告要求从遗产中扣除，于法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国继承法》第三条、第十条第一款、第十一条、第十三条第一款、第十六条第一款、第二款、第十七条第二款、第三款、第二十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第五十四条之规定，判决：一、被告姜某丁于判决生效之日起十日支付原告姜某甲应得遗产14582元；二、被告姜某丁于判决生效之日起十日支付原告姜某乙、姜某丙应得遗产14582元；三、驳回原告姜某甲的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1116元（原告已预缴），由姜某甲负担807元，姜某丁负担309元。
一审判决后，姜某甲不服，向本院提起上诉称：一、遗嘱是复印件，不能证明其真实性；代书遗嘱没有遗嘱人亲笔签名、没有合格见证人和代书人，没有立遗嘱时间，不能证明遗嘱是立遗嘱人真实意思表示，违反了继承法规定，不能证明遗嘱真实有效。本案遗嘱人已年老体弱，在没有亲笔签名，指印无法确认的情况下，上诉人对遗嘱真实性有异议。根据（2005）嘉民一终字第321号判决书认定的事实，刘（琴贞）早在2003年11月26日已领取补偿款181411.20元，并非一审判决认定的在12月22日协议签订后才领取的。根据被上诉人的说法，遗嘱是在2004年10月14日写的，那时遗嘱标的物所有权已属嘉善善建旧城改造有限公司，对他人所有的财产所立遗嘱无效。二、附属物补偿应归上诉人所有。上诉人在1976年与刘（琴贞）搬进瓶山街235号房屋的，当时刘（琴贞）已年老无能力装修，是上诉人做的装修、搭了简易房。按常理儿子与母亲同时搬迁，装修一般由儿子完成，更何况刘（琴贞）已经无力装修。三、丧葬费是被上诉人使用的，有没有多余，多余多少只有被上诉人最清楚，应由被上诉人对此举证证明。被上诉人不举证就应承担不利后果。四、一审适用法律错误。遗嘱违反法律规定而无效，本案只能按法定继承处理房屋补偿费。综上，请求二审依法撤销一审判决，改判支持上诉人部分诉讼请求：房屋补偿费36320元、附属物补偿费8355元，多余丧葬费约1000元，合计45675元。
被上诉人姜某丁答辩称：一、遗嘱是原件，“关于房产分割”、姜荣生的书信，均是原件。代书遗嘱由遗嘱人亲自按手印，有代书人亲笔签名和按手印。遗嘱时间是2004年10月14日，有代书人亲笔书信说明。遗嘱表示了遗嘱人的真实意思。二、附属物是母亲刘琴贞的，上诉人没有附属物。三、丧葬费是发给亲属安葬死亡人的费用，不属于遗产。四、上诉人与母亲居住不等于共同生活，母亲年老不等于没有附属物。此两条不是认定附属物归上诉人的根据。上诉人不称母亲而称刘，进一步证明上诉人不可能为母亲装修。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
原审原告姜某乙未作答辩。
原审原告姜某丙答辩认为对本案没有意见。
本院认为，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第54条规定，“在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。”本案中，被继承人刘琴贞共有子女四人，分别为姜荣生、姜菊生、姜某甲、姜某丁，其中姜荣生与姜菊生先于被继承人死亡，故依法应由其子女的晚辈直系血亲代位继承，即由姜荣生的子女姜丽华、姜丽萍、姜洪，姜菊生的子女姜某乙、姜某丙代位继承。现姜丽华、姜丽萍、姜洪在与姜某丁达成的协议中表示“愿意按刘琴贞遗嘱执行……我们毋需对簿公堂”，意即姜丽华三人不愿参加诉讼又未明确表示放弃实体权利，故依法仍应作为本案共同原告参加诉讼。一审法院未将姜丽华、姜丽萍、姜洪追加为共同原告有误，违反了法律规定，属于遗漏了必须参加诉讼的当事人，本案应予发回重审。综上，依照《中华人民共和国继承法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（四）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第54条的规定，裁定如下：
一、撤销嘉善县人民法院（2010）嘉善民初字第1325号民事判决；
二、发回嘉善县人民法院重审。
审 判 长 李伟
审 判 员 褚翔
代理审判员 毛彦
二〇一〇年十二月二十二日
书 记 员 邵洁