贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔02民终1800号
上诉人（原审被告）：陶小二，男，1970年9月13日生，汉族，住贵州省盘州市。
被上诉人（原审原告）：李文东，男，1951年5月2日生，汉族，住贵州省盘州市。
特别授权委托诉讼代理人：吴晋，系贵州省盘州市红果街道法律服务所法律工作者，证号：324091620009。
特别授权委托诉讼代理人：孔迪，系贵州省盘州市红果街道法律服务所法律工作者，证号：324091014122。
上诉人陶小二因与被上诉人李文东健康权纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2017）黔0222民初1733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陶小二、被上诉人李文东及其委托诉讼代理人吴晋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陶小二上诉请求：1、撤销贵州省盘州市人民法院（2017）黔0222民初1733号民事判决，改判上诉人不承担任何赔偿责任；2、判决被上诉人承担一审、二审的诉讼费。事实和理由：1、一审法院认定上诉人殴打被上诉人的事实错误，证据不足。2016年12月21日19时30分，盘州市乌蒙镇新寨村细嘎组在上诉人家门前选举网格员（组长），因被上诉人嘲笑上诉人落选，于是双方发生口角，被上诉人大儿媳蒋梅会拿起凳子打上诉人的右手臂，上诉人挡开后，被上诉人小儿子李章伟从上诉人家水池旁边跳过来打上诉人，于是上诉人便走过去准备与李章伟对打，此时，上诉人兄弟陶永刚将上诉人紧抱住，双方没有发生打架，因在场选举人数有30多人，于是双方均被旁人劝开，被上诉人和蒋梅会及李章伟回家，回家后不知道被上诉人家怎么商量后，被上诉人便睡在自家的房屋旁边的路上，于是便有了向盘州市公安局乌蒙派出所报警的事实。一审法院向盘州市公安局乌蒙派出所调取了相关在场人的笔录，在庭审过程中上诉人与被上诉人均申请了证人出庭作证，被上诉人一方证实上诉人殴打了被上诉人，上诉人一方证实上诉人没有殴打被上诉人的事实，现双方都有相关证据证实同一个问题，但证明的内容相反，因此双方的证据均不能作为定案根据。一审是被上诉人主张其损失，证明责任在被上诉人一方，但是一审法院引用证据高度盖然性予以判决支持被上诉人的诉讼请求，反而可以证实被上诉人一审证据不足。一审法院调取的被上诉人主治医生陈盛钢证言为“对李文东这个病人有印象，当时他说被人用拳头和凳子击伤左颞侧头部及胸部，诊断结果中‘暴露性角膜炎’‘白内障’与击伤没有关系，李文东住院主要是因为左耳听力下降，如果仅是软组织损伤，是不需要住院的。”被上诉人是回家后返回房屋旁边的路上躺起后报警，不排除被上诉人商量过后统一了证言。上诉人在一审期间也申请了在场的多人出庭作证证实了上诉人没有殴打被上诉人的事实。2、被上诉人听力减退是其本身具有，与上诉人没有任何因果关系。被上诉人在住院治疗期间的检查结论为听力减退，但是没有明确听力减退的原因。属不属于外力所致，是否为新伤等。被上诉人在一审期间申请对其伤残等级进行鉴定，后因被上诉人听力减退属于自身年龄及身体原因，因此才没有做出任何的伤残结论。
李文东辩称，上诉人与被上诉人双方存在抓扯，且上诉人有打伤被上诉人的事实。被上诉人被打伤后向派出所报案，多人证实上诉人动手打伤被上诉人的事实，证据合法、有效，充分证实上诉人致伤被上诉人的事实。被上诉人住院治疗之伤与上诉人动手打被上诉人有直接因果关系。左耳听力减退、脑震荡是上诉人的殴打行为造成。被上诉人在一审申请出庭的三个证人李某1、李某2、李某3从现场不同角度看到的情况，陈述了上诉人打伤被上诉人的事实，且三证人与被上诉人之间不存在利害关系。而上诉人申请出庭的证人基本上与上诉人存在亲属关系。其中，陶汝向、陶汝欢证实上诉人和被上诉人发生肢体冲突的描述，是被人拉开后才没有继续发生肢体冲突、纠扯。陶汝江并未在场，却能为上诉人出庭作证，如何证明上诉人未打伤被上诉人的事实。
李文东向一审法院起诉请求：判决被告陶小二赔偿原告经济损失21894.97元（医疗费11220.33元、住院期间伙食补助费720元、误工费4117.32元、营养费720元、护理费4117.32元、交通费1000元）。审理中，原告提出要求被告承担其主张损失70%的赔偿责任。
一审法院认定事实：原、被告同为贵州省盘州市乌蒙镇新寨村细嘎组（原盘县四格乡新寨村细嘎组）村民。2016年12月21日20时许，原、被告在被告家门口参加该组村民小组长选举，被告是村民小组长候选人。后因被告所得票数较少，未能当选，便脚踢其家门口的铝盆，原告听见响声看了被告一眼，被告认为原告故意瞪被告，便与原告发生口角，并用拳头击打原告头部左侧，致原告头部受伤。原告伤后到贵州盘江投资控股（集团）公司总医院治疗，诊断为：左耳听力减退；暴露性角膜炎；脑震荡；白内障，因被被告殴打所致损伤为左耳听力减退、脑震荡，在该院住院治疗18天，共支付医疗费10005.45元。经有关部门组织调解未果，原告向人民法院提起诉讼。
一审法院认为：本案争议的焦点是：1、被告是否打伤原告；2、被告是否应承担赔偿责任。关于被告是否打伤原告的问题。原告为证明其主张，提供了派出所调取的证言、书证并申请证人出庭作证，原告提交的上述证据均能相互印证，且被告提交的证言不能足以反驳原告提交的证据，故应当认定原告主张的被告将原告打伤的事实成立。被告主张未打原告，因无充分证据证实，不予采纳。关于被告是否应当承担赔偿责任的问题。被告因未能当选村民小组长而与原告发生口角，并故意殴打原告，致原告受伤，其行为侵害了原告的身体健康权，被告应当承担侵权责任。对原告主张的损失：1、医疗费，原告主张11220.33元，经核实，原告为治疗因被殴打所受损伤的医疗费为10005.45元，对该部分予以支持，被告就原告医疗费提出的异议部分成立，部分予以采纳；2、误工费，原告在案发时已满六十六周岁，原告未提供证据证实其有误工损失，不予支持；3、护理费，原告主张过高，应按上年度贵州省从事居民服务业平均工资收入标准计算，予以支持35528÷365×18=1168.04元，超过部分不予支持；4、住院期间伙食补助费720元，原告主张符合法律规定，予以支持；5、营养费，原告未提供证据证实原告因受伤需加强营养，不予支持；6、交通费，原告未提供证据证实，不予支持。上述费用共计11893.49元，原告自愿主张由被告承担70%的责任，不违反法律规定，予以确认，被告应赔偿原告经济损失8325.44元。对原告主张的要求赔偿医疗费、住院期间伙食补助费、护理费的请求，部分予以支持；其余请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告陶小二于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告李文东经济损失人民币8325.44元；二、驳回原告李文东的其他诉讼请求。案件受理费347元，由被告陶小二负担132元，由原告李文东负担215元。
二审中，上诉人申请证人郭某出庭作证，拟证明陶小二未殴打被上诉人李文东。因郭某与上诉人陶小二系公媳关系，且郭某的证言无其他证据予以印证，故本院不予采信。
二审中，本院依职权调取如下证据：1、贵州省盘州市公安局乌蒙派出所民警阳灏证言，证实因陶小二、李文东提供的证人作证均是对己方有利，故派出所未就双方纠纷进行处理。2、李文东主治医生陈盛钢证言，证实李文东住院期间因医院条件有限对其听力下降原因未进行诊治。
本院二审查明的事实：2016年12月21日20时许，上诉人陶小二、被上诉人李文东在上诉人家门口参加所在村组村民小组长的选举，选举中上诉人与被上诉人发生纠纷。当日，被上诉人到贵州盘江投资控股（集团）公司总医院就医，入院诊断为：左耳听力减退；暴露性角膜炎；脑震荡；白内障。后被上诉人在该院共住院治疗18天，支付医疗费10005.45元。
本院认为，本案二审的争议焦点是：1、上诉人是否有侵害被上诉人身体健康的行为？2、上诉人应否向被上诉人承担赔偿责任？
审理中，上诉人、被上诉人均申请证人出庭作证，而证人均分别作出对申请其出庭作证的申请人有利的证言，即在场证人对事情的陈述出现了相反的陈述，不能充分证实纠纷发生时的情况,公安机关正因为各方当事人出现了相反的陈述而对双方的纠纷未作处理。李文东一审时提交的出院记录载明其住院、出院诊断为左耳听力减退，暴露性角膜炎，脑震荡，白内障。二审经对被上诉人的主治医生进行询问，其陈述其在一审调查中所说的脑震荡与此次击伤有关系系根据患者的主诉再配合检查，因医院条件有限未对被上诉人李文东左耳听力减退原因进行检测，建议李文东到上一级医院进行检查。结合被上诉人李文东曾申请遵义医学院对其脑震荡、左耳听力减退原因及“三期”进行鉴定，该鉴定机构以老年人左耳听力减退原因复杂，未提供材料证明听力下降是由外伤造成，对其申请不予受理的事实，被上诉人李文东提交的证据不足以证实上诉人陶小二存在殴打致其受伤的事实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，由于被上诉人李文东不能提供充分有力的证据证实存在上诉人陶小二伤害其身体至案涉损失产生，应由其承担举证不力的法律后果。
综上所述，上诉人的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、撤销贵州省盘州市人民法院（2017）黔0222民初1733号民事判决；
二、驳回被上诉人李文东的诉讼请求。
一审案件受理费347元，二审案件受理费694元，共计1041元，由被上诉人李文东负担。
本判决为终审判决。
审判长 高良萍
审判员 谭茶芬
审判员 王秋红
二〇一七年十一月二十二日
书记员 赵 英