上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）虹民二（商）初字第362号
原告上海云峰集团国际贸易有限公司。
法定代表人董磊。
委托代理人林则达、潘凯文，上海原本律师事务所律师。
被告吴秀芳。
被告吴国芳。
第三人上海永滕工贸有限公司。
原告上海云峰集团国际贸易有限公司与被告吴国芳、吴秀芳、第三人上海永滕工贸有限公司债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人林则达到庭参加诉讼，被告吴秀芳、吴国芳、第三人上海永滕工贸有限公司经本院传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：原告投资设立的上海云峰钢铁有限公司（以下简称云峰钢铁公司）与第三人的买卖合同纠纷，经法院判决、执行，第三人欠云峰钢铁公司债务共计7，107，053.69元，至今尚有债务1，163，127.41元及迟延履行的债务利息未清偿。但在执行中发现，被告吴秀芳、吴国芳通过上海青莲阁拍卖有限公司（以下简称青莲阁拍卖公司）向上海海博出租汽车有限公司（以下简称海博出租公司）购买了位于上海市黄兴路XXX号XXX-
XXX室的房屋一套，成交价款400万元全部由第三人支付。目前由于两被告的原因尚未完成房产过户登记手续。2011年，原告因内部清理，申请注销了云峰钢铁公司，其未了的债权债务由原告承继。
原告认为，第三人至今未能完全履行其对原告所负的到期债务。现有证据证明，第三人为两被告购房支付了全部价款，双方之间形成债权债务关系。但由于两被告与第三人存在实际控制关系，第三人怠于主张债权，致使原告到期债权无法实现。据此，依据法律规定，原告有权以自已的名义代位行使第三人的债权。现请求判令两被告：一、代第三人向原告清偿债务本金1，163，127.41元；二、代第三人向原告清偿迟延履行期间的债务利息889，512.61元（自2010年7月2日至2010年12月8日，以全额债权7，107，053.69元为本金，按照银行同期最高贷款利率的2倍计算，金额为379，200.80元；自2010年12月9日起至实际清偿之日止，以剩余债权1，163，127.41元为本金，按照银行同期最高贷款利率的2倍计算，暂算至2014年2月28日，金额为510，311.81元）。审理中，原告调整其第二项请求金额，要求被告偿付迟延履行期间的债务利息770，127.79元（自2010年7月22日起按照双倍银行同期贷款利率暂计算至2014年2月28日止）。
原告为其主张的事实提供了民事判决书、执行裁定书、债权转让协议书、通知书、档案机读材料、情况说明、房地产登记信息材料、房产结算报告、协议书、贷记凭证、特种转账贷方凭证、企业银行票根、房地产业销售统一发票、工商部门登记信息、银行支付凭证等证据材料。
被告吴国芳、吴秀芳未作答辩。
第三人未作陈述。
经审理查明：第三人成立于2000年7月，股东为上海强盛综合经营部（以下简称强盛经营部）、上海佳裕商贸有限公司（以下简称佳裕公司）和吴国芳，法定代表人为吴国芳，吴秀芳为董事。强盛经营部成立于1992年11月，吴秀芳为法定代表人；佳裕公司成立于1996年6月，股东为强盛经营部、吴国芳和吴某某。云峰钢铁公司于2005年4月7日成立，为原告出资的一人有限责任公司。
2008年9月12日，第三人与云峰钢铁公司发生钢材买卖合同关系，后产生纠纷诉至上海市宝山区人民法院。2010年6月17日，上海市第二中级人民法院终审判决第三人与云峰钢铁公司继续履行钢材买卖合同，第三人提取合同项下剩余钢材，并支付云峰钢铁公司货款5，923，836.90元以及自2008年10月13目起按每月1%计算至判决生效之日止的利息损失。并告知如果第三人未按判决指定的期间履行给付义务，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。2010年7月22日，宝山区人民法院向第三人发出执行通知，责令第三人支付欠款7，107，053.69元，但第三人未履行付款义务。后经宝山区人民法院拍卖第三人的财产，于2010年12月8日将执行款5，943，926.28元划入云峰钢铁公司账户，余款1，163，127.41元及迟延履行期间的债务利息，第三人至今未履行。期间，云峰钢铁公司因解散、清算申请注销，在办理注销登记中与原告签订债权转让协议，将其对第三人的债权转让给原告，并告知宝山区人民法院。
2012年4月，宝山区人民法院在执行中查明，2007年12月，在海博出租公司委托青莲阁拍卖公司拍卖其名下位于上海市黄兴路XXX号XXX-
XXX室房产的过程中，吴秀芳和吴国芳以400万元的竞买价格拍得了该房产，并应付拍卖佣金20万元，上述款项由第三人支付。海博出租公司于2008年2月2日确认收到第三人支付的全部转让价款400万元后，办理相关完税手续，并开具购买人为吴国芳和吴秀芳的房地产销售发票。调查中，海博出租公司向宝山区人民法院出具情况说明一份，告知由于买受人不配合的原因，上述房产至今未办理过户及交接手续，目前处于空置状态。并认为自买受人付清拍卖成交价款和佣金之日起，对该房产享有权利并履行义务，买受人故意不行使房屋交接、过户等权利，不影响其应承担的义务。故自2008年2月2日起，上海市黄兴路XXX号XXX-
XXX室房产的权利、义务及风险实际已转移给买受人。嗣后，原告以吴国芳、吴秀芳作为第三人实际控制股东和实际控制人，滥用股东权利，实施关联交易，隐匿、转移公司资产，逃避债务，严重损害公司债权人利益为由，要求吴国芳、吴秀芳对第三人所欠原告债务本金1，163，127.41元及迟延履行期间的债务利息承担连带偿付责任。原告追索无果，诉至本院。
以上事实，以原告提供的证据材料及当事人当庭陈述等予以证明，本院予以认定。
本院认为：债权人行使代位权是防止债务人的责任财产不当减少，以确保债权得以清偿。代位权诉讼是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。债权人依照法律的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：债权人对债务人的债权合法；债务人对次债务人的债权已到期，且怠于行使债权，造成对债权人的损害；债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。就本案而言：一、根据原告提供的证据，债务人即本案第三人在钢材贸易中产生对云峰钢铁公司的债务，云峰钢铁公司将其债权转让后，原告作为该公司的唯一股东，依法取得对第三人的债权。二、次债务人即本案两被告在竞买房产中由第三人支付全额价款，虽然两被告系第三人的股东及高管人员，但在未依法取得该价款以及没有合法根据的情况下，占有第三人的资产不具有合法性，并导致第三人的责任财产不当减少而丧失清偿能力。本案中，两被告无正当理由拒不到庭应诉，拒绝举证其占有第三人财产的合法性，应构成对第三人财产的侵占。据此，两被告占有第三人的财产不具有合法性，依法应承担全额返还第三人已付价款的责任，如因此给第三人造成损失的，还应承担赔偿责任，故由此构成对第三人的到期债务。而两被告系第三人的实际控制人，致第三人怠于主张债权，造成原告债权无法实现的实际损失。三、两被告返还第三人已付的价款系公司责任财产，产生的债权不属于第三人的自身债权。
综上，第三人对两被告享有到期债权并怠于行使，造成对原告的损害。故原告代位对两被告行使债权于法有据，且请求数额未超出第三人所负债务额以及两被告对第三人所负的债务额，其提起的代位权主张，本院依法予以支持。第三人所负债务额包括货款、利息损失以及迟延履行期间的债务利息。其中迟延履行的债务利息，根据宝山区人民法院的执行通知，第三人截止于2010年7月22日的所负债务总额为7，107，053.69元，至2010年12月8日经拍卖执行了部分债务5，943，926.28元，故债务总额在该时段的迟延履行利息按双倍银行同期贷款利率计算，应为271，371元。余款1，163，127.41元的迟延履行债务利息自2010年12月9日起按双倍银行同期贷款利率计算至2014年2月28日，金额为498，756.79元。上述迟延履行的债务利息共计770，127.79元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第一款、《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于＜适用中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条之规定，判决如下：
一、被告吴国芳、吴秀芳偿付原告上海云峰集团国际贸易有限公司债款1，163，127.41元，于本判决生效之日起10日内履行；
二、两被告偿付原告截止于2014年2月28日的迟延履行债务利息770，127.79元，并以债款1，163，127.41元为基数，按双倍银行同期贷款利率计付自2014年3月1日起至生效判决确定的付款之日止（如果在此日前给付，则至实际付款之日止）的迟延履行债务利息，于本判决生效之日起10日内履行。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费23，221.12元，由两被告共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 金革平
审 判 员 贾海泳
人民陪审员 唐尚德
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 夏 赟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。
……。
二、《中华人民共和国合同法》
第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。
代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
《最高人民法院关于＜适用中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》
第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：
（一）债权人对债务人的债权合法；
（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；
（三）债务人的债权已到期；
（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。
第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。
次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。
第十八条在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。
债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。
第十九条在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。
第二十条债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。
第二十一条在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。