文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤03民终13540号上诉人（原审被告）：赵节生。委托诉讼代理人：李渊，深圳市法律援助处律师。委托诉讼代理人：熊金辉，广东宝城（前海）律师事务所律师。上诉人（原审原告）：深圳市大胜汽车销售服务有限公司，住所地：深圳市福田区深南大道6068号联合华鹏汽车交易广场B3，统一社会信用代码91440300746600731Q。法定代表人：刘松波，系该公司董事长。委托诉讼代理人：宋秀仁。委托诉讼代理人：朱丹。上诉人赵节生与上诉人深圳市大胜汽车销售服务有限公司（以下简称大胜公司）因追索劳动报酬及赔偿金纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初846号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。本院经二审审理查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。另查，赵节生提交的《洗车登记表》显示，一般第一台车完工时间为9点20左右，最后一台车完工时间为18点30份左右，有时中午有洗车记录，有时12点20左右至14点之间没有洗车记录。每周六均有洗车记录，时间大概为上午9点多到下午18点左右，有时中午12点到14点有洗车记录，有时没有。再查，赵节生主张其2014年9月7日至2016年7月23日期间平时每天上班时间从早上8点40到最后一台车的完工时间，休息日加班一天，时间同正常工作日。大胜公司主张赵节生每周休息日加班4小时，其发放的基本工资中已经包含了该4小时的加班费。双方确认的工资条显示赵节生的工资结构为岗位工资+考核工资+提成工资+加班工资（加班工资一栏均无数据）+司龄津贴及其他各项补贴（上述几项均无数据）。本院认为，赵节生与大胜公司之间的劳动关系合法有效，双方的合法权益均应受相关劳动法律法规的保护和约束。本案的争议焦点为：一、2014年9月7日至2016年7月23日期间的加班工资问题；二、是否违法解除劳动关系的问题。关于2014年9月7日至2016年7月23日加班工资的问题，大胜公司确认其公司每周休息日存在加班的事实，确认其公司有指纹打卡，但其并未提交打卡记录证明赵节生的加班时间，依法应承担举证不能的不利后果。同时，依据赵节生提交的《洗车登记表》，显示其平时均有加班，对于具体的加班时间，因洗车登记表只能显示洗完每台车的时间，中午时间有时有休息，有时没有休息，第一辆车洗完最早的时间也均在9点20分左右，故不能依据赵节生主张的从早上8点40分连续计算至最后一台车完工时间。关于2014年9月7日至2016年7月23日期间的平时加班工资，原审结合本案案情以及洗车登记表酌情认定的平时加班时间并无不当，据此核算出平时加班工资数额正确，本院予以确认。关于休息日加班工资，因赵节生每周六均有全天的洗车记录，故本院认为赵节生上述期间休息日加班应当为实际的周六天数，总计为98天，每天酌情认定为8小时。大胜公司主张其发放的工资中已经包含了赵节生每周四小时休息日加班工资，从工资表中无法体现，也不能提交其他证据予以证明，本院不予采信。综上，大胜公司应向赵节生支付休息日加班工资为37847.6元（4199.99÷21.75×98×200%）。关于是否违法解除劳动关系的问题，大胜公司以赵节生违反劳动纪律及公司管理制度为由解除与赵节生的劳动关系，大胜公司主张具体事由为赵节生上班时间与同事吵架，并且偷拿公司客户财物，但大胜公司并未举证证明赵节生有偷拿公司客户财物的行为，也未报警处理，对该主张本院不予采信。关于吵架问题，虽然赵节生在考核单上签名确认了吵架的事实，但大胜公司并未举证证明该吵架行为造成了恶劣影响，达到了严重违反劳动纪律的行为。即使《员工奖惩管理制度》中规定吵架可以解除，但用人单位制定管理制度时，对涉及到劳动者切身利益的条款应当经过民主讨论，也应当具备合理性。同事之间因工作产生一些意见分歧或争执是在所难免的，上班时间吵架的行为虽然不对，但对于吵架的性质、恶劣程度及对公司造成的影响等均有不同，如果该行为没有为公司或吵架相对方造成损失，公司可以根据行为影响程度对员工进行批评教育、警告等挽救措施，而不是不区分行为后果及情节轻重，直接对员工予以开除，该做法不符合劳动立法保护劳动者合法权益的初衷。综上所述，本院认为，大胜公司以赵节生上班时间与同事吵架而解除劳动关系，不符合法律规定，依法应当向赵节生支付解除劳动关系赔偿金。因双方对原审认定的离职前十二个月的平均工资没有异议，原审据此计算出的违法解除劳动关系赔偿金数额并无不当，本院予以确认。原审判决的其他各项，双方均无异议，本院予以确认。综上，上诉人赵节生的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。上诉人大胜公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审认定事实部分不清，适用法律不当，本院予以改判。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《深圳市员工工资支付条例》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持（2017）粤0304民初846号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；二、撤销（2017）粤0304民初846号民事判决第六项；三、变更（2017）粤0304民初846号民事判决第二项为：上诉人深圳市大胜汽车销售服务有限公司支付上诉人赵节生2014年9月7日至2016年7月23日期间正常工作时间加班工资18103.41元、休息日加班工资37847.6元；四、驳回上诉人赵节生的其他上诉请求；五、驳回上诉人深圳市大胜汽车销售服务有限公司的上诉请求。上诉人深圳市大胜汽车销售服务有限公司应于本判决生效之日起十日内履行上述支付义务，逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审、二审案件受理费共计15元，由上诉人深圳市大胜汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张  士  光审 判 员 彭  建  钦代理审判员 邓  亚  玲二〇一七年十一月二十九日本件与原本核对无异书 记 员 陈启荣(兼)附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《深圳市员工工资支付条例》第十五条用人单位支付工资应当制作工资支付表。工资支付表应当有支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名、正常工作时间、加班时间、正常工作时间工资、加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及其工资账号等记录。工资支付表至少应当保存两年。用人单位支付员工工资时应当向员工提供一份本人的工资清单，并由员工签收。工资清单的内容应当与工资支付表一致，员工对工资清单表示异议的，用人单位应当予以答复。第十五条用人单位支付工资应当制作工资支付表。工资支付表应当有支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名、正常工作时间、加班时间、标准工资、加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及其工资帐号等记录。工资支付表至少应当保存两年。用人单位支付员工工资时应当向员工提供一份本人的工资清单，并由员工签收。工资清单的内容应当与工资支付表一致，员工对工资清单表示异议的，用人单位应当予以答复。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。