甘肃省武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘06民终248号
上诉人（原审原告）李开山，男，1964年9月15日出生，住武威市凉州区。
委托代理人王兴煜，甘肃纵横律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李桃山，男，1971年2月15日出生，住武威市凉州区。
上诉人李开山因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服凉州区人民法院（2015）凉民初字第5608号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人李开山及其委托代理人王兴煜、被上诉人李桃山均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2015年3月初，被告李桃山承包修建凉州区黄羊镇李宽村七组村民于×家的房屋。被告李桃山雇佣李开山、李×1、李×2等人在其承包的建筑工地上务工。修建的房屋房檐需固定支撑夹板浇筑混凝土。2015年3月19日下午，原告在提供劳务的过程中，因其他务工人员为方便施工将浇筑混凝土夹板的支撑钢管拆除。原告在看到支架拆除的情况下继续作业，后夹板及尚未凝固的混泥土散落，原告从墙头上跌落，并撞翻脚手架致伤。后被告将原告送往武威市凉州区黄羊中心卫生院、武威市人民医院，但由于伤情严重，又被紧急转往兰州军区空军医院治疗，诊断为左上臂不完全离断伤伴血管、神经、肌肉损伤，左上臂皮肤广泛性撕脱伤伴缺损，左肱骨干开放性骨折。住院13天后出院，由被告派人护理，医疗费27341.82元及其他花销全部由被告负担。后原告出院休养，并定期复查清洗伤口，此间被告给付原告医疗费等其他相关费用3000元。2015年8月3日，因原告未完全康复，在甘肃省武威肿瘤医院入院治疗，经诊断为左侧肱骨骨折术后骨不连，左上臂软组织感染。入院治疗25日，病情好转后再次出院。期间经原审法院调解，被告支付原告相关费用1万元。现双方就赔偿问题协商未果，遂形成诉讼。本案在审理期间，经原告申请由原审法院委托甘肃衡信司法医学鉴定所对原告的伤情鉴定。该所出具的司法鉴定意见书鉴定意见为，李开山的伤残等级评定为九级伤残。
原审认为，被告李桃山与原告李开山之间形成雇佣关系，李桃山作为接受劳务的一方依法对原告负有安全管理和劳动保护的义务。原告在为被告李桃山提供劳务的过程中受伤，作为接受劳务的一方，被告李桃山未尽到安全义务，应认定其有过错，且与原告的伤害存在一定的因果关系，应承担主要的赔偿责任。原告本人多年从事建筑行业，在施工过程中明知拆除支架可能产生危险，因自身的疏忽大意，在众人反复强调注意自身安全的情况下，缺乏安全意识，未尽到合理的谨慎义务，在施工过程中坠落致伤，应认定其自身具有过错，应承担相应的责任。关于原告各项赔偿数额的认定问题。原告两次住院医疗费45534.71元，被告无异议，予以确认。原告的误工损失为275天（受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，即2015年3月19日至12月22日）×87.5元/天=24062.5元，护理费25天（武威肿瘤医院住院）×87.5元/天=2187.5元，住院伙食补助费25天×40元/天=1000元，营养费25天×20元/天=500元，伤残鉴定费1000元，伤残赔偿金22944元，交通费酌定为540元，精神抚慰金为2000元。原告主张的后续治疗费，经原、被告协商同意，确认为8100元。综上，原告的各项费用为107868.71元。被告在原告兰州住院期间支付医疗费27341.82元，并在后续治疗过程中给付原告费用13000元，合计支付40341.82元。综上，原告李开山与被告李桃山在本案中均有过错，应按各自过错大小承担相应的责任。考虑本起损害事故的成因，由原告承担30%的责任，被告李桃山承担70%的责任。原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：原告李开山医疗费45534.71元、误工费24062.5元、护理费2187.5元、住院伙食补助费1000元、营养费500元、交通费540元、伤残赔偿金22944元、鉴定费1000元、精神抚慰金2000元、后续治疗费8100元，以上各项费用合计107868.71元。由被告李桃山赔偿70%，即75508.10元。扣除被告已支出的费用40341.82元，被告李桃山支付原告李开山赔偿费35166.28元，其余由原告自己负担。案件受理费560元，减半收取280元，由原告负担100元，被告负担180元。
一审宣判后，原审原告李开山不服，向本院提起上诉，认为一审对赔偿责任划分和上诉人损失认定错误，被上诉人应承担全部赔偿责任，上诉人住院三次，住院天数为49天，故上诉人住院伙食补助费应为49天×40元=1960元，营养费为49天×20元=980元，护理费除去兰州住院13天由被上诉人护理外，武威住院期间的护理由上诉人妻子承担，故护理费应为36天×87.5元=3150元，误工费应为525天×87.5元=45937.5元（误工天数应以甘肃武威肿瘤医院出院诊断证明中“一年后恢复体力劳动”为准，计算至2016年8月28日），后续治疗费应根据医院诊断证明确定为16800元，精神抚慰金为5000元。请求二审法院依法审理后进行改判。
被上诉人李桃山辩称，一审认定事实清楚，判处结果正确，请求驳回上诉，维持原判。
本案争议的焦点问题为：上诉人遭受人身损害的损失数额应如何认定？一审对双方过错责任划分是否适当？
二审经当庭核对，双方当事人对一审判决查明认定的事实均无异议。
二审中，双方均未提交新的证据。
二审经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，关于上诉人遭受人身损害的损失数额问题。根据相关法律规定，当事人对自己提出的主张所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人主张除一审认定的两次住院治疗外，还曾在甘肃省武威肿瘤医院住院治疗11天，对于该主张，上诉人并未提交有效证据予以证实，故对其主张的该住院期间的住院伙食补助费、营养费、护理费等诉请，本院不予支持。关于上诉人在兰州军区空军医院住院期间的伙食补助费、营养费等诉请，因上诉人对该次住院期间全部花销已由被上诉人承担的事实并无异议，上诉人再次要求被上诉人赔偿上述费用之主张不能成立。关于误工天数的认定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故一审从上诉人受伤之日至其定残日前一天计算误工天数并无不当。关于后续治疗费数额，上诉人在一审庭审中明确表示同意确定为8100元，一审根据当事人自行认可的事实进行判处于法有据，上诉人二审中要求增加之主张不予支持。关于上诉人主张的精神抚慰金数额，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》等法律规定，结合被上诉人侵权过错程度、上诉人受伤程度以及当地平均生活水平，一审酌情认定上诉人精神抚慰金2000元适当。关于赔偿责任划分问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”上诉人李开山在修建涉案房屋发生意外前已经在从事农村房屋修建工作，其作为具有完全民事行为能力的成年人，在施工过程中，在看到其他务工人员将浇筑混凝土夹板的支撑钢管拆除后，理应预见到可能有危险发生的情形下仍继续作业，导致坠落受伤，其本人未尽到自身的合理的安全注意和防范义务，应认定其对自身的人身损害存在过错。一审结合双方的过错责任大小，判定上诉人对其人身损害赔偿承担30%的责任并无不当，上诉人要求被上诉人承担全部赔偿责任之诉请无法律依据，依法不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，判决并无不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费560元，由上诉人李开山负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨文龙
审 判 员 周小鹰
代理审判员 陈 静
二〇一六年七月四日
书 记 员 周爱君