陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕10民终185号
上诉人（原审原告）茹官华，男，生于1976年9月20日，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）茹某甲，男，汉族。
被上诉人（原审被告暨茹某甲之法定代理人）茹官和，男，生于1979年12月14日，汉族，农民。系茹某甲之父。
被上诉人（原审被告）茹某乙，男，汉族。
被上诉人（原审被告暨茹某乙之法定代理人）茹官波，男，生于1971年3月27日，汉族，农民。系茹某乙之父。
上诉人茹官华因康权纠纷一案，不服山阳县人民法院（2015）山民初字第00574号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审认定，2014年1月30日傍晚，被告茹某甲和被告茹某乙在被告茹官波房屋二楼燃放爆竹。茹远朝、茹官强和原告茹官华在房屋对面马路边烤火聊天。被告茹某甲、茹某乙因操作不当，爆竹误将茹官华右眼炸伤。被告茹官波随即将茹官华送往村卫生室进行救治，因伤势严重，转往上级医院治疗。当日晚，茹官华、茹官波即乘坐刘正主的出租车前往西安市第四医院治疗，花车费1000元。原告经西安市第四医院诊断为：1、角膜破裂伤（右眼）；2、球内异物（右眼）；3、外伤性白内障（右眼）；4、眼内炎（右眼）；5、外伤性玻璃体积血（右眼）；6、右眼外伤性视网膜病变。住院7天，由被告茹官波护理并支付生活费，花医疗费8002.81元，亦由被告茹官波垫付。出院医嘱：1、继续局部眼水治疗，定期专家门诊复查，不适随诊；2、注意休息，减少重体力劳动；3、避免揉眼，拉下眼睑滴眼水。在此次期间的门诊费用828.70元亦由被告茹官波垫付。2014年7月3日，原告茹官华再次在西安市第四医院住院治疗，诊断为：1、右眼硅油眼；2、右眼无晶体眼；3、右眼角膜白斑。住院7天，花医疗费6911.87元，出院医嘱同上。2014年12月1日，原告茹官华第三次在西安市第四医院住院治疗，诊断同上，住院4天，花医疗费2308.35元。出院医嘱：院外右眼开放点眼抗炎及预防感染等对症治疗，注意用眼卫生，2周后眼科门诊复查，不适随诊。2014年2月21日至2015年5月29日原告在西安市第一医院、西安市第四医院、商洛市第二医院、商洛市中心医院门诊治疗花费4033.9元。原告花医疗费共计22085.63元。2015年6月10日，经陕西商洛精诚法医司法鉴定所鉴定，茹官华伤残等级为十级，后续择期行角膜移植和晶体缝线固定术，费用需26000元至30000元，鉴定费1560元。被告茹官和已支付茹官华费用5200元。另查明：宽坪到山阳车费单人单趟16元，山阳到商州车费单人单趟18元，山阳到西安车费单人单趟46元；宽坪当地工价为：男工每人每天100元，女工每人每天80-100元；陕西省统计局《2014年陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资》建筑业职工平均工资为29540元；2014年陕西省农村居民人均可支配收入7932元。
原审认为，公民的健康权受法律保护。原告在路边烤火时被鞭炮炸伤眼睛，在场群众目击证明系茹某乙、茹某甲两个未成年人在对面二楼燃放鞭炮所造成。该二人的行为构成共同危险行为，因二人不能举证证明该损害结果系由其中一人的行为形成，故二人应对损害结果承担连带赔偿责任。因茹某乙、茹某甲系无民事行为能力人，依据法律规定，无民事行为能力人造成他人损害的由其监护人承担民事责任，故该案的损失应由无民事行为能力人的监护人茹官波、茹官和连带赔偿。被告辩解原告起诉超过诉讼时效，但原告因伤情未愈，间断住院治疗至2014年12月，至原告起诉时未超过一年。被告同时辩解原告之子参与燃放爆竹，应承担相应责任，但未提供证据证实，故对被告的辩解理由不予支持。对原告诉请的各项损失，审核如下：1、医疗费：原告开庭时提供的医疗费票据和庭审后提供的医疗费票据相一致的部分金额为22085.63元。2、后续治疗费：原告依据鉴定结论要求被告赔偿后续治疗费，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》规定，受害人因伤致残的，其因继续治疗产生的后续治疗费，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故原告请求符合法律规定，本院予以支持，后续治疗费可按27000元确定。3、住院伙食补助费：原告三次住院共计18天，按30元／天／人计算，核定540元。4、营养费：因无医嘱，不予支持。5、误工费：原告要求误工时间计算至定残前一天，共计495天，按照每天200元计算误工费。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人无固定收入的，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告属十级伤残，伤情较轻，其误工时间应酌情算至第一次出院后6个月，原告第一次住院7天，误工时间共计6个月零7天。原告无固定收入，也不能证明最近三年的平均收入状况，可按原告受伤前从事建筑行业上年度职工平均工资计算，陕西省统计局《2014年陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资》建筑业职工平均工资为29540元，故原告的误工费应为15336.52元。6、护理费：原告要求赔偿护理费，因原告提供的护理人员无固定收入，故护理费以当地护工劳务报酬计算，即日均90元，护理天数以病人住院天数18天计算，即护理费应为1620元。7、残疾赔偿金：原告要求按照2014年度城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，本院认为原告提供的证据证实原告受伤前无固定工作，不能证实其长期在西安市生活，原告为农村居民，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》规定，应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入标准计算，即7932元20年10%=15864元。8、交通费：包车费用及正式票据核定为2616.9元。9、住宿费：原告要求住宿费应与其检查、治疗、鉴定时间相一致，应认定为50元。10、精神损害抚慰金：原告属十级伤残，对原告要求精神抚慰金的请求，本院予以支持，对赔偿数额酌情定为1000元。11、鉴定费1560元，系实际发生的费用，被告对原告的伤残鉴定提出异议，但未申请重新鉴定，原告所花鉴定费被告应予赔偿。以上共计87673.05元。据此山阳县人民法院依据《中华人民共和国民法通则》第十条、第一百三十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十九条一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，作出判决：一、原告茹官华所花医疗费22085.63元、后续治疗费27000元、误工费15336.52元、护理费1620元、住院伙食补助费540元、交通费2616.9元、住宿费50元、残疾赔偿金15864元、精神抚慰金1000元、鉴定费1560元，共计87673.05元，由被告茹官和、茹官波各承担50%，即43836.53元（被告茹官波已支付医疗费8831.51元、交通费1000元、7天护理费630元、7天住院伙食补助费210元，共计10671.51元，被告茹官和已支付5200元，应从中扣除），被告茹官和、茹官波负连带清偿责任。限被告自本判决生效之日起5日内给付。二、驳回原告茹官华的其他诉讼请求。
宣判后，茹官华不服提起上诉，请求撤销（2015）山民初字第00574号民事判决，依法改判按城市标准计算上诉人的赔偿金即48732元；依照法律规定判决护理费，并由被上诉人承担误工费98800元。事实与理由：一、上诉人的住所地在西安，根据法律规定，上诉人的残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入计算，即24366元／年＊20年＊10%=48732元；二、依据法律规定，误工费应计算至定残前一日，一审法院判决上诉人误工费期间过短。上诉人在医院住院两次住院医嘱均为定期复查，不适随诊，上诉人第三次住院的医嘱为右眼开放点抗炎及预防感染等对症治疗。根据上诉人在医院三次住院治疗的医嘱可以看出，上诉人在2014年1月31日住院治疗一直至定残日前一直无法工作。结合法律规定，上诉人的误工期限应计算至定残前一日。三、关于护理费的计算标准问题，一审法院认为上诉人的护理费应为实际住院天数即18天不当。上诉人在2014年1月31日住院治疗直至定残前一日，生活一直无法自理，请求法院按照法律规定判决护理费。综上，请求二审法院在查明事实的基础上，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人茹某甲、茹官和答辩称，关于上诉人的伤残赔偿金问题，因为上诉人与我们是一个地方的，属于农村户口一审计算伤残赔偿金正确。同时上诉人并无固定收入，一审判决的误工期限也正确。关于上诉人的护理费问题，既然医生让上诉人出院，那就证明上诉人不需要护理了，一审认定上诉人护理期间为18天正确。综上请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人茹某乙、茹官波答辩称，依据法律规定应当按照受诉法院所在地上一年度农村居民可支配收入标准计算上诉人的残疾赔偿金。上诉人受伤后一直住在老家，休息也在老家，因此一审法院判决依据当地标准给付上诉人损害赔偿金是合理、合法的。对于上诉人提到的误工费问题，其该项请求并无相关法律依据。上诉人受伤后被鉴定为十级伤残，其住院期间只有18天，且不能证明近三年平均收入状况，一审法院判决误工费合理。对于上诉人护理费的问题，上诉人受伤后一直在老家，护理费应当按照当地劳务计算即日均90元，上诉人住院共18日给付1620元护理费正确。综上请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：二人以上实施危及他人人身安全的行为，不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任；无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。本案限制民事行为能力人茹某甲、茹某乙的侵权行为给受害人茹官华所造成的经济损失依据法律规定应由其法定监护人茹官波、茹官和承担连带赔偿责任。关于本案双方争议的伤残赔偿金计算标准问题，本院经审理认为，上诉人在二审中提交的证明其收入来源情况的相关证据均为复印件且无单位公章，无法说明其于2012年5月至2013年11月曾在陕西中煤劳务有限公司钢筋班打工。其次，上诉人虽然提出自己在西安居住但与其陈述自己于同一时间在渭南打工的说法相矛盾，其本人对此亦无法做出合理解释。综上，上诉人无法证明自己的收入来源及经常居住地在城镇，其认为应当按照城镇标准计算残疾赔偿金的观点本院不予支持。对于上诉人提出的误工费及护理费计算错误的问题。经审理认为，上诉人在一、二审中均不能提供有力证据证实其具有稳定、持续的收入。原审依据法律规定按照无固定收入的人员计算其误工费并无不当。对于上诉人提出自己生病期间一直是由其妻子护理的主张，因其未提交其妻近三年工资收入的相关证据，原审按照当地护工标准计算其护理费正确。关于误工费、护理费计算期间问题，上诉人虽然提出自己的误工费、护理费期间均应按照494天计算，但没有提供持续误工并需护理的充分证据，原审结合上诉人的受伤部位、出院医嘱及本案实际酌情确定其误工、护理天数并无不当。综上，原审认定事实清楚，处理适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3679元予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶 军
代理审判员 邓昊宇
代理审判员 柯 妍
二〇一六年五月十二日
书 记 员 石珊珊