重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第04288号
上诉人（原审被告）：重庆鑫金建筑劳务有限公司，住所地重庆市渝北区加州城市花园4幢5-5。
法定代表人：范国君，董事长。
委托代理人：朱秀君，北京大成（重庆）律师事务所律师。
委托代理人：邹菊红，北京大成（重庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：梅龙伍。
委托代理人：吕凤六，重庆峰岸律师事务所律师。
委托代理人：洪宗兴，重庆峰岸律师事务所律师。
上诉人重庆鑫金建筑劳务有限公司（以下简称“鑫金劳务公司”）与被上诉人梅龙伍工伤保险待遇纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2015年4月6日作出（2015）渝北法民初字第00518号民事判决，鑫金劳务公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员李立新担任审判长，代理审判员张薇、代理审判员朱华惠组成合议庭，由代理审判员张薇主审本案，于2015年8月17日对本案进行了二审询问。上诉人鑫金劳务公司的委托代理人邹菊红，被上诉人梅龙伍的委托代理人吕凤六、洪宗兴参加了二审询问。本案现已审理终结。
一审原告梅龙伍诉称：2013年6月5日，梅龙伍到鑫金劳务公司承接的重庆东水门大桥工程处上班，从事杂工工作，工资为每天150元，包吃住，未签订书面劳动合同。2013年6月19日8时30分许，梅龙伍在工作时受伤，送至重庆市第四人民医院住院治疗，后转院至中国人民解放军第三军医大学新桥医院治疗，后又转至大坪医院治疗，共计住院150天，被诊断为：1、L2椎体爆裂性骨折伴骨性椎管狭窄，马尾神经损伤；2、L2右横突、棘突、右下关节突骨折；3、骶骨骨折；4、盆骨骨折；5、双下肺挫伤伴双侧胸腔少量积液；6、右侧睾丸炎；7、神经原膀胱，以致不全截瘫。梅龙伍于2014年7月14日到重庆市第四人民医院住院进行内固定取出术，住院4天。
2014年2月7日，梅龙伍受伤经重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定属于因工受伤，并于2014年9月10日经重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定为：陆级伤残，无护理依赖。综上，梅龙伍因工受伤，应当享受工伤待遇。为维护梅龙伍的合法权益，故诉至法院，要求判令：一、解除梅龙伍与鑫金劳务公司之间的劳动关系；二、鑫金劳务公司立即向梅龙伍支付医疗费23560.9元、鉴定费1150元、停工留薪期工资54000元、一次性伤残补助金72000元、一次性伤残就业补助金204096元、一次性工伤医疗补助金42520元。
一审被告鑫金劳务公司辩称：梅龙伍确于2013年6月5日到鑫金劳务公司承接的重庆东水门大桥工程工地上上班，但鑫金劳务公司将劳务包给了房树林，梅龙伍的工资发放和管理均有房树林负责，梅龙伍具体工资为多少鑫金劳务公司并不清楚，按梅龙伍陈述150元／天，也应当按3262.5元／月计算（150元／天×21.75天／月）。梅龙伍所受之伤并非属于工伤，系梅龙伍偷懒时自己摔空所致，虽然经过行政诉讼最终还是认定为工伤，但主要原因是鑫金劳务公司为梅龙伍出具了证明，该证明系梅龙伍欺骗鑫金劳务公司获得的，因此鑫金劳务公司不应当赔偿梅龙伍的工伤保险待遇损失。鑫金劳务公司认为梅龙伍、鑫金劳务公司之间的劳动关系，因梅龙伍受伤后未在工地上上班，在梅龙伍受伤后就已经解除。梅龙伍受伤后，鑫金劳务公司已经垫付了最初住院150天的医疗费、护理费、住院伙食补助费，交通费等。综上请求法院驳回梅龙伍的诉讼请求。
一审法院经审理查明：鑫金劳务公司系依法成立的有限责任公司，其承接了重庆东水门大桥工程，2013年6月5日，梅龙伍进入该工地，从事杂工工作。2013年6月19日8时30分左右，梅龙伍在工地作业时摔伤，受伤后先后进入重庆市第四人民医院、新桥医院、大坪医院、治疗，诊断为高处坠落伤、严重多发伤（L2椎体爆裂性骨折伴骨性椎管狭窄，马尾神经损伤；L2右横突、棘突、右下关节突骨折；骶骨骨折；盆骨骨折；双下肺挫伤伴双侧胸腔少量积液；右侧睾丸炎；神经原膀胱），不全截瘫。2014年2月7日，重庆市渝北区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定梅龙伍L2椎体、骶骨、骨盆、双肺、胸部受到的伤害属于工伤。鑫金劳务公司不服该认定向一审法院提起了行政诉讼，要求撤销《认定工伤决定书》，我院于2014年6月30日作出《行政判决书》，驳回了鑫金劳务公司的诉讼请求。鑫金劳务公司不服该判决向重庆市第一中级人民法院提起上诉，该院于2014年11月12日作出《行政判决书》，驳回了鑫金劳务公司的上诉，维持原判。2014年4月30日，重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》，对梅龙伍的伤情进行了劳动能力鉴定，结论为：伤残捌级，无护理依赖。2014年9月10日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论书》，对梅龙伍的伤情的劳动能力鉴定结论为：伤残陆级，无护理依赖。鉴定期间，梅龙伍共垫付两次鉴定的费用共计1150元。
2014年7月14日-2014年7月18日，梅龙伍在重庆市第四人民医院住院，进行腰2椎体骨折切开内固定取出＋植骨术，该期间梅龙伍垫付医疗费16560.9元。梅龙伍除住院外，门诊治疗工伤还垫付医疗费7000元。
一审庭审中，梅龙伍认可其系由房树林聘请至工地上上班，工资发放和管理都是由房树林负责。
2015年1月15日，梅龙伍向渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除梅龙伍、鑫金劳务公司之间的劳动关系；2、鑫金劳务公司支付梅龙伍医疗费28167元、住院期间护理费12000元、住院伙食补助费4800元、交通费2336元、鉴定费1150元、停工留薪期工资54000元、一次性伤残就业补助金204096元、一次性医疗补助金42520元、一次性伤残补助金72000元。2015年1月22日，该委出具《超期未作出受理决定证明书》，证明该案逾期未作出是否受理的决定。
一审法院认为，梅龙伍、鑫金劳务公司均认可梅龙伍的工资是由案外人房树林发放、管理系有房树林进行管理，鑫金劳务公司对其并不进行直接管理和发放工资，故一审法院认为梅龙伍、鑫金劳务公司之间不存在劳动关系，梅龙伍要求解除梅龙伍、鑫金劳务公司之间的劳动关系，一审法院不予支持。
梅龙伍举示的《认定工伤决定书》载明，梅龙伍的用人单位为鑫金劳务公司，参照劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第四条之规定，鑫金劳务公司应对梅龙伍的工伤承担用工主体责任。依据《工伤保险条例》第六十二条之规定，鑫金劳务公司未为梅龙伍办理工伤保险，应当赔偿梅龙伍相应的工伤保险待遇。因双方不存在事实劳动关系，对一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金，一审法院酌情以梅龙伍受伤时重庆市上年度的社平工资3783元／月计算。
梅龙伍工作不足一个月就因工受伤，梅龙伍、鑫金劳务公司双方均无梅龙伍工资标准的证据，梅龙伍陈述其工资为150元／天，与建筑行业的平均工资标准相符，一审法院予以采信，梅龙伍的工资标准按3262.5元／月计算（150元／天×21.75天／月）。
梅龙伍伤情结合《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，一审法院认定梅龙伍的停工留薪期为12个月，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，鑫金劳务公司应支付梅龙伍停工留薪期工资39150元（3262.5元／月×12个月）。
依据《工伤保险条例》第六十二条，依据《工伤保险条例》第三十六条、参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十六条之规定，鑫金劳务公司应当支付梅龙伍一次性伤残补助金52200元（3262.5元／月×16个月）、一次性工伤医疗补助金37830元（3783元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金181584元（3783元／月×48个月）。
依据《工伤保险条例》第三十条之规定，梅龙伍治疗工伤垫付的医疗费7000元以及进行二次手术取内固定垫付的医疗费16560.9元，应当由鑫金劳务公司支付。参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第十条之规定，鉴定期间梅龙伍垫付鉴定费1150元，应当由鑫金劳务公司承担。
2015年5月20日重庆市渝北区人民法院作出一审判决：一、被告重庆鑫金建筑劳务有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告梅龙伍医疗费23560.9元、鉴定费1150元、停工留薪期工资39150元、一次性伤残补助金52200元、一次性伤残就业补助金181584元、一次性工伤医疗补助金37830元，以上工伤保险待遇共计335474.9元。二、驳回原告梅龙伍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费减半5元，不予收取。
鑫金劳务公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：依法撤销重庆市渝北区人民法院（2015）渝北法民初字第00518号民事判决，依法改判。主要事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。梅龙伍所受不是工伤，而是其在工作时间内跑到工作场所以外的地方偷懒时，接别人给他的饮料不慎摔空导致的，不应由鑫金劳务公司承担工伤赔偿责任。故，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人梅龙伍答辩称：行政诉讼已经对工伤进行了详细审查，工伤认定经过了生效判决所认定。一审认定事实清楚，适用法律正确。请求依法维持一审判决。
二审中，双方当事人对一审判决计算的梅龙伍的工伤保险待遇金额无异议，但鑫金劳务公司坚持认为梅龙伍所受并非工伤，其不应承担赔偿责任。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，关于梅龙伍是否属于工伤的问题。根据现已查明的事实：2014年2月7日，重庆市渝北区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定梅龙伍L2椎体、骶骨、骨盆、双肺、胸部受到的伤害属于工伤。鑫金劳务公司不服该认定向一审法院提起了行政诉讼，要求撤销《认定工伤决定书》，一审法院于2014年6月30日作出《行政判决书》，驳回了鑫金劳务公司的诉讼请求。鑫金劳务公司不服该判决向重庆市第一中级人民法院提起上诉，本院于2014年11月12日作出《行政判决书》，驳回了鑫金劳务公司的上诉，维持原判。梅龙伍的工伤已经重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定，并经生效判决所确认。参照劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第四条之规定，鑫金劳务公司应对梅龙伍的工伤承担用工主体责任。
综上，由于一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆鑫金建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
代理审判员 朱华惠
代理审判员 张 薇
二〇一五年九月九日
书 记 员 张 魏