重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝01民终8633号上诉人（原审原告）：王舟兰，女，1960年3月12日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：蒙进伟，重庆市江津区几江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：重庆朗锐汽车零部件有限公司，住所地重庆市江北区港宁路9号3幢1单元1-1、2-1号，统一社会信用代码915001055868674288。法定代表人：唐纯福，董事。委托诉讼代理人：黄博来，重庆景程律师事务所律师。委托诉讼代理人:徐中立，重庆景程律师事务所律师。上诉人王舟兰因与被上诉人重庆朗锐汽车零部件有限公司（以下简称朗锐公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2016）渝0105民初字第9265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王舟兰的委托诉讼代理人蒙进伟，被上诉人朗锐公司的委托诉讼代理人徐中立到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王舟兰上诉请求：依法改判一审判决对部分事实的认定和法律适用。在原判的基础上增判一次性伤残就业补助金71070元和营养费5000元。事实和理由：1、没有对农民或农民工的统一立法。农民需要交养老保险到60周岁后才能享受退休金待遇。王舟兰已丧失部分劳动能力，无法从事农业生产，一审法院将王舟兰认定为退休没有法律依据。如参照职工年龄，应参照有利于王舟兰的省部级干部退休年龄65岁。2、朗锐公司2015年7月10日支付王舟兰5000元为私下协商王舟兰的营养费。不能作为赔偿款扣除。朗锐公司辩称，一次性伤残就业补助金根据重庆市工伤保险实施办法第36条的规定达到法定退休年龄不计发一次性伤残就业补助金，而且营养费不在工伤保险的赔偿之内，而且我们预付的5000元是工伤赔偿款，不是预付的营养费。王舟兰向一审法院起诉请求：1.判决解除王舟兰与朗锐公司的劳动关系；2.判决朗锐公司支付王舟兰一次性伤残补助金78000元（13个月×6000元/月）、一次性工伤医疗补助金37904元（8个月×4738元/月）、住院期间伙食补助费2100元（42天×50元/天）、停工留薪期待遇32800元（164天×200元）、鉴定费419.80元、交通费300元、营养费1000元、一次性伤残就业补助金71070元（15个月×4728元/月）。一审法院认定事实：2014年2月17日，王舟兰到朗锐公司上班，工种为操作工。王舟兰的工资为2015年1月开始银行转账的方式支付，并在工资单上签字，从2015年2月开始由王舟兰主管唐萍签字确认（因王舟兰与唐萍是亲戚关系），王舟兰工资为次月10日左右发放上一自然月工资，王舟兰2015年6月1日至6月30日的工资已经发放。2015年1月1日，王舟兰与朗锐公司签订劳动合同书，载明王舟兰在朗锐公司工作的起始时间为2014年2月17日，合同期限为2015年1月1日至2015年12月31日。2015年6月27日，王舟兰在朗锐公司生产车间操作压机工作时，不慎被机器压伤手指，造成右手受伤。受伤后，王舟兰在解放军第三二四医院住院治疗41天。2015年7月10日，朗锐公司向王舟兰转账5000元，银行卡客户交易查询/打印单上的商户/网点及名称载明“500000902工商赔付款”。朗锐公司未为王舟兰购买工伤保险。王舟兰受伤后未到统筹地区外就医，之后也没有再到朗锐公司上班。2015年9月16日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（江人社伤险认决字〔2015〕第965号）认定原告1.右手食、中、环、小指近节中段热压、撕脱完全离断伤；2.右手掌、背热压伤属于因工受伤。同年10月20日，王舟兰向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。同年12月14日，该委作出的江劳鉴（初）字〔2015〕1193号《劳动能力鉴定结论通知书》载明鉴定结论为伤残七级，无生活自理障碍。2016年6月13日，王舟兰就解除劳动关系、支付工伤保险待遇等事项向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。同日，该委以王舟兰超过法定退休年龄为由出具渝江劳人仲不字〔2016〕第72号不予受理案件通知书，对王舟兰的仲裁申请不予受理。一审法院庭审中，被告举示了工资发放表、中国工商银行电子银行回单、借记卡账户历史明细清单，拟证明原告的工资情况，原告质证无异议。一审法院庭审中，双方均认可，1.王舟兰达到退休年龄之后没有享受养老保险待遇；2.王舟兰受伤前12个月的月平均工资为2749.52元；3.王舟兰受伤后住院治疗42天；4.朗锐公司支付王舟兰住院治疗的医疗费。一审法院庭审中，王舟兰陈述，1.2015年7月10日，朗锐公司支付王舟兰的5000元，系双方私下协商的营养费，对朗锐公司支付的2015年7月至12月工资13827.50元无异议；2.在住院病历上并无医嘱休息的情况。3.王舟兰是农民工，退休年龄应是60岁，应当享受一次性伤残就业补助金。朗锐公司陈述朗锐公司对劳动合同书真实性没有意义，但不认可王舟兰告的证明目的，因为王舟兰已经达到了退休年龄。一审法院认为，王舟兰在达到法定退休年龄之后到朗锐公司工作，虽在2015年1月1日与朗锐公司签订劳动合同书，双方之间并不具备劳动关系，且在王舟兰达到法定退休年龄之后，无法缴纳工伤保险，故王舟兰未缴纳工伤保险的过错并不在于朗锐公司。但王舟兰在工作过程中受伤，行政部门亦认定王舟兰受伤属于因工受伤，故朗锐公司依然应当参照《工伤保险条例》的规定支付王舟兰相应的工伤保险待遇，双方之间就工伤赔偿发生争议属于劳动争议范畴，朗锐公司辩称王舟兰讼争非劳动争议，一审法院对其辩称不予采信。据前认定，双方之间不具备劳动关系，因此不存在解除劳动关系的情况，因此一审法院对王舟兰的第一项诉讼请求不予支持。关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……王舟兰七级伤残应享受一次性伤残补助金为13个月的本人工资……庭审中，双方均认可王舟兰的月工资为2749.52元，故朗锐公司应支付王舟兰一次性伤残补助金35743.76元（2749.52元/月×13个月）。王舟兰超出部分的诉讼请求，一审法院不予支持。关于停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。王舟兰实际住院41天，王舟兰并未举示医嘱和其他证据证明王舟兰存在休息治疗的情况，由此可知，王舟兰进行工伤医疗的期间仅为住院治疗期间的41天。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，王舟兰多个手指切断，对应的停工留薪期为3个月，同时朗锐公司同意按照3个月支付王舟兰的停工留薪期工资，一审法院予以确认。结合双方确认的王舟兰的月工资2749.52元，朗锐公司应当支付王舟兰停工留薪期工资计算为8248.56元（2749.52元/月×3个月）。王舟兰超出部分的诉讼请求，一审法院不予支持。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。朗锐公司同意支付王舟兰一次性工伤医疗补助金37904元，一审法院予以确认。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数……达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金，因此，对王舟兰要求的一次性伤残就业补助金，一审法院不予支持。关于住院伙食补助费的问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费、以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。重庆市人力资源和社会保障局《关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费按每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。本案中，王舟兰要求朗锐公司支付其住院伙食补助费2100元（42天×50元/天），而原告因治疗工伤住院41天，故朗锐公司应当支付王舟兰住院伙食补助费328元（41天×8元/天），但朗锐公司同意按照336元（8元/天×42天）支付王舟兰住院伙食补助费，系其自愿处分其民事权利的行为，一审法院予以确认。关于营养费的问题。营养费并无法律依据，朗锐公司也未同意支付，对王舟兰的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于交通费的问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。由此可知，支付交通费的条件须包括经医疗机构出具证明、到统筹地区以外就医。王舟兰并未到统筹地区外就医，其要求的交通费不符合规定，一审法院不予支持。关于鉴定费的问题。对于劳动能力鉴定费，《重庆市工伤保险实施办法》第十条第（九）项规定，工伤保险基金用于劳动能力鉴定（确认）费的支出。王舟兰为进行劳动能力鉴定缴纳鉴定费419.80元，朗锐公司应予支付，且朗锐公司同意支付，一审法院予以确认。对于朗锐公司要求从工伤赔偿总额中扣除18827.50元的问题，双方均认可在2015年7月10日朗锐公司转账5000元给王舟兰，但双方对该笔款项的用途意见不一致。根据当日的银行卡客户交易查询/打印单上的商户/网点及名称载明“500000902工商赔付款”，朗锐公司辩称“工商赔付款”应当是笔误，朗锐公司辩称符合常理，可以认定为朗锐公司支付王舟兰的工伤保险待遇费用，应当从工伤赔偿总额中扣除。双方均认可2015年7月至2015年12月，朗锐公司辩称其共计支付王舟兰13827.50元的工资（停工留薪期待遇），而王舟兰从受伤后并未再到朗锐公司上班，且王舟兰认可其收到了朗锐公司支付的该笔13827.50元，朗锐公司主张应当从工伤赔偿总额中扣除，一审法院予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、三十七条之规定，判决：“一、被告重庆朗锐汽车零部件有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告王舟兰63824.62元（其中，被告原告王舟兰一次性伤残补助金35743.76、一次性工伤医疗补助金37904元、停工留薪期工资8248.56元、鉴定费419.80元、住院伙食补助费336元，共计82652.12元，扣除被告重庆朗锐汽车零部件有限公司已经支付的工伤赔偿费用18827.50元）。二、驳回原告王舟兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由被告重庆朗锐汽车零部件有限公司负担，并限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。”二审中，王舟兰举示重庆商业银行江津支行的存折，拟证明现在仍有社保关系，社保在缴纳，没有退休；存折上面扣划三笔社保费的时间分别是2012年2月3日两笔100元，2013年1月7日100元，朗锐公司对真实性无异议，但是不认可关联性；认为这个证据只能证明一直在缴纳养老保险，但是达到法定退休年龄与缴纳养老保险没有任何关联，法定退休年龄是国家规定的年龄，而不会因为缴纳社保或者社保没有交齐而改变法定退休年龄。该证据因从社保费缴纳时间上不能达到王舟兰的证明目的，本院不予采纳。二审中，双方对原判查明的事实均无异议。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，对于王舟兰在受伤时与朗锐公司是否存在劳动关系的问题。《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》第四条规定：“参加养老保险的农民合同制职工，在与企业终止或解除劳动关系后，由社会保险经办机构保留其养老保险关系，保管其个人帐户并计息，凡重新就业的，应接续或转移养老保险关系；也可按照省级政府的规定，根据农民合同制职工本人申请，将其个人帐户个人缴费部分一次性支付给本人，同时终止养老保险关系，凡重新就业的，应重新参加养老保险。农民合同制职工在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年以上的，可按规定领取基本养老金；累计缴费年限不满15年的，其个人帐户全部储存额一次性支付给本人。”《重庆市农民工养老保险试行办法》第十三条规定：“参加了农民工养老保险的农民工，男年满60周岁、女年满55周岁，实际缴费累计满180个月(15年)及其以上的，经参保地社会保险经办机构审核、劳动保障行政部门审批后，由参保地社会保险经办机构从批准之月起按月发给农民工养老金，养老金标准为个人账户累计储存额÷计发月数(计发月数比照同期城镇企业职工基本养老金计发月数执行)。”第十四条规定：“参加了农民工养老保险的农民工，男年满60周岁、女年满55周岁时，实际缴费累计不满180个月(15年)的，由参保地社会保险经办机构将其个人账户累计储存额一次性支付给本人，同时终止农民工养老保险关系。”王舟兰上诉所称60周岁后才能享受养老保险没有法律依据，也与退休年龄无关。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。(一)男年满60周岁，女年满50周岁，连续工龄满10年的。(二)从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满55周岁、女年满45周岁，连续工龄满10年的。本项规定也适用于工作条件与工人相同的基层干部。(三)男年满50周岁、女年满45周岁，连续工龄满10年，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。(四)因工致残，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。”根据前述规定，王舟兰在受伤时已超过55周岁，已超过法定退休年龄，与朗锐公司没有劳动关系。王舟兰上诉要求参照省部级干部的退休年龄，没有法律依据，本院不予支持。对于原判已经主张的各项费用，双方均无异议，本院予以维持。对于王舟兰上诉要求增判的一次性伤残就业补助金的问题。因王舟兰受伤时已超过法定退休年龄，一审法院不予主张是正确的。对于王舟兰上诉要求增判的营养费的问题。王舟兰认为朗锐公司2015年7月10日支付王舟兰5000元为私下协商王舟兰的营养费，没有证据证明，本院不予支持。综上所述，王舟兰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王舟兰负担。本判决为终审判决。审判长  李盛刚审判员  康 炜审判员  乔 艳二〇一六年十二月十四日书记员  李 娜