辽宁省锦州市凌河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽0703刑初95号
公诉机关辽宁省锦州市凌河区人民检察院。
被告人宋某，男，1976年5月18日出生于辽宁省盘锦市，汉族，中专文化，无职业，户籍地及捕前住址辽宁省盘锦市双台区东风街道。2003年因非法买卖枪支罪被判处有期徒刑六年零三个月，于2008年2月17日刑满释放。因本案于2016年6月13日被锦州市公安局太和分局刑事拘留，同年7月15日锦州市太和区人民检察院决定依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。
辩护人周诗越，辽宁李庆丰律师事务所律师。
被告人郑某，男，1981年1月11日出生于辽宁省盘锦市，汉族，初中文化，无职业，户籍地及捕前住址辽宁省盘锦市大洼县大洼镇永安街永安社区。2006年因犯强迫交易罪、故意伤害罪被判处有期徒刑三年，于2009年4月8日刑满释放。因本案于2016年6月16日被锦州市公安局太和分局刑事拘留，同年7月15日锦州市太和区人民检察院决定依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。
被告人马某某，男，1974年2月3日出生于辽宁省锦州市，汉族，初中文化，无职业，捕前住址辽宁省锦州市凌河区，户籍地辽宁省葫芦岛市连山区。2002年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年；2012年因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年，于2013年12月18日刑满释放。因本案于2016年7月3日被锦州市公安局太和分局刑事拘留，同年7月15日锦州市太和区人民检察院决定依法逮捕，2017年9月2日锦州市凌河区人民法院决定依法变更强制措施为取保候审。
被告人郁某某、宋某、郑某贩卖毒品、被告人马某某非法持有毒品一案，由锦州市凌河区人民检察院以锦凌检公诉刑诉（2017）17号起诉书，于2017年2月21日向本院提起公诉，本院审查受理后，于2017年3月30日作出（2017）辽0703刑初15号刑事判决，宣判后，被告人郁某某、宋某、郑某提出上诉。2017年7月31日辽宁省锦州市中级人民法院作出（2017）辽07刑终95号刑事裁定，撤销本院（2017）辽0703刑初15号刑事判决，发回本院重审。本院于2017年9月1日受理后，2017年10月17日锦州市凌河区人民检察院以锦凌检公诉延﹝2017﹞24号《延期审理建议书》，建议本院延期审理，本院于同日决定延期审理。2017年11月16日锦州市凌河区人民检察院建议本院恢复审理。本院依法组成合议庭，于2017年11月29日，公开开庭审理了本案。锦州市凌河区人民检察院指派检察官刘威，检察官助理赵佳出庭支持公诉，被告人宋某及其辩护人周诗越、被告人郁某某及其辩护人李柏岩、被告人郑某、被告人马某某到庭参加诉讼。在本院审理过程中，锦州市凌河区人民检察院于2017年12月20日以锦凌检公诉撤诉〔2017〕1号《撤回起诉决定书》，决定对被告人郁某某撤回起诉，本院于2017年12月27日裁定准予撤诉。现已审理终结。
锦州市凌河区人民检察院指控，1、2016年3月至案发，被告人宋某将从盘锦、天津地区购买的冰毒，先后在盘锦兴隆台国贸酒店及马某某位于锦州市凌河区住处出售给马某某两次共13克冰毒；及两次在盘锦地区出售给郑某65克冰毒。2016年6月13日12时30分，公安机关在锦州市凌河区云飞街楼下将宋某抓获，当场查获冰毒31.59克，成分为甲基苯丙胺（经重量和成分鉴定）。2、2016年3月至案发，被告人郑某三次在盘锦市大洼县大洼镇租房处卖给宋某23克冰毒。2016年6月16日13时，公安机关在盘锦市大洼县大洼镇一号公馆小区52号楼3单元503室楼下将郑某抓获。经审查，公安机关将郑某从该房屋北窗户扔下的黑色手包中查获的白色晶体为冰毒，红色药片为麻古，经重量和成分鉴定，冰毒净重8.82克，红色片剂80粒净重7.66克。3、2016年6月13日12时30分，公安机关在锦州市凌河区云飞街楼内将被告人马某某抓获，在其室内电脑桌上和床上枕头下当场查获白色晶体12小袋，经重量和成分鉴定，白色晶体总重10.56克，成分为冰毒（甲基苯丙胺）。
锦州市凌河区人民检察院向本院移送了指控被告人宋某、郑某、马某某犯罪的证据。公诉机关认为，被告人宋某、郑某明知是毒品而故意实施贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马某某明知是毒品，而非法持有且数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人马某某刑满释放五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯，应根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定处罚。现提请本院依法判处。
被告人宋某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实有异议，其辩解称，没有贩卖毒品，东西是给马某某的，并不是卖他的，给他一共不到13克。还有指控卖郑某65克冰毒也不属实，没有这个事儿，也没有向郁某某购买过毒品，是当时太和刑警队办案时诱供才这样说的，应按非法持有毒品罪定罪。
被告人宋某的辩护人以同样的理由提出辩护意见，同时提出公诉机关指控被告人宋某贩卖毒品罪，没有毒品实物、交易时间、地点，毒品价格矛盾，没有毒品现场，没有查获毒资，证据链条缺失，没有排除合理怀疑，事实不清，证据不足。被告人宋某为自己吸食购买毒品，为他人吸食提供毒品的行为符合非法持有毒品的法律构成，应当以非法持有毒品罪量刑，且按《辽宁省关于办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的指导意见》，没有进行纯度鉴定或者不具备鉴定条件的，量刑上要酌情从轻处罚。
被告人郑某对公诉机关指控的贩卖毒品罪的罪名无异议，但对贩卖的数量有异议，三次当中的前两次是给宋某的，最后一次8克是贩卖。
被告人马某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。
经审理查明：被告人宋某与被告人郑某、马某某因在高山子监狱服刑而相识，三被告人均系吸毒人员。通过电话联系，被告人宋某两次卖给被告人马某某冰毒12.8克，两次卖给被告人郑某冰毒65克，收取被告人郑某给付的毒资9750元。被告人郑某两次卖给被告人宋某冰毒18克，收取被告人宋某给付的毒资1200元。
（一）被告人宋某贩卖毒品事实
2016年6月初的一天晚上，被告人宋某接被告人马某某到其租住的盘锦兴隆台区的一个房间，将其从他人处购买的冰毒卖给被告人马某某3克；同年的6月13日上午，被告人宋某在被告人马某某的位于锦州市凌河区云飞街住处，将其从他人处购买的冰毒卖给马某某9.8克；同年6月初的一天晚上和第二天，被告人宋某在盘锦大洼县一处被告人郑某租住的房间，将其从他人处购买的冰毒，分两次（一次25克、一次40克）共65克卖给郑某，收取被告人郑某给付的毒资9750元。同年6月13日12时30分，公安机关在锦州市凌河区云飞街楼下将宋某抓获，当场在其身上查获疑似冰毒的白色晶体3袋，2016年6月22日，中国刑事警察学院物证检定中心做出中警鉴字（2016）1439号检验报告，鉴定结论为：从宋某身上查获的白色晶体，净重31.59克，检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交的经过庭审举证、质证的下列证据证实，合议庭予以确认：
1、身份证明，证明本案被告人已经达到刑事责任年龄，应承担刑事责任；
2、案件来源及抓捕经过，证明本案系公安机关接到特情举报，被告人为公安机关抓获归案；
3、扣押决定书及扣押清单，从被告人宋某身上及家中搜查出的白色晶体3袋、麻黄草1袋、手机1部、冰壶1个、匕首1把等被公安机关依法扣押；
4、鉴定意见：2016年6月22日，中国刑事警察学院物证检定中心做出中警鉴字（2016）1439号检验报告，鉴定结论为：从宋某身上查获的白色晶体，净重31.59克，检出甲基苯丙胺成分；
5、现场检测报告书，锦公太（禁）尿检字（2016）第123号，宋某尿液中含甲基苯丙胺成分，系吸毒人员；
6、证人李某某的证言，证明在马某某家看到宋某与马某某一起吸食冰毒的事实；
7、被告人郑某的原始供述与辩解，证明2016年6月初的一天及第二天，宋某两次向其出售冰毒共65克，其分别付给宋某现金3750元、6000元，合计9750元的情况；
8、被告人马某某的原始供述与辩解，证明2016年6月初一天晚上至案发，在宋某租住的房间内及马某某的住所先后向马某某贩卖冰毒两次，一次是3克左右，一次是11小袋不到10克，说以后有钱再给，宋某没说什么的情况；
9、被告人宋某的原始供述与辩解，证明（1）2016年6月初的一天晚上至案发在盘锦宋某租住的房间及锦州马某某的住处，宋某两次卖给马某某约13克冰毒，一次3克，一次9.8克，马某某没有支付毒资，说等有钱再给。（2）2016年6月初的一天及过一天，宋某先后到盘锦大洼郑某租住的房间两次卖给郑某65克，获取毒资9750元。被告人宋某当庭供述，没有贩卖毒品，东西是给马某某的，并不是卖他的，没要钱，给他一共不到13克。指控卖郑某65克冰毒也不属实，没有这个事儿，从郑某处要过毒品，根本没给过钱，都是自己当时瞎说的，但没有证明给马某某毒品、向郑某要的毒品等内容的证据。
10、刑事判决书及释放证明，证明宋某于2003年12月23日盘锦市兴隆台区人民法院以（2003）兴刑初字第269号刑事判决书，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金一万元，于2008年2月17日以释放证明刑满释放，有前科的事实。
（二）被告人郑某贩卖毒品事实
2016年4月至5月，被告人郑某在盘锦市大洼县大洼镇其租住的房间，将其从他人处购买的冰毒，分两次卖给被告人宋某18克。收取被告人宋某给付的毒资1200元。同年6月16日13时，公安机关在盘锦市大洼县大洼镇一号公馆小区52号楼3单元503室楼下将被告人郑某抓获。公安机关在被告人郑某从该房屋北窗户扔下的黑色手包中查获疑似冰毒的白色晶体和红色药片。2016年6月22日，中国刑事警察学院物证检定中心做出中警鉴字（2016）1439号检验报告，鉴定结论为：从郑某住处查获的白色晶体净重8.82克；从郑某住处查获的红色片剂麻古净重7.66克，检出甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提交的经过庭审举证、质证的下列证据证实，合议庭予以确认：
1、身份证明，证明被告人郑某已经达到刑事责任年龄，应承担刑事责任；
2、案件来源及抓捕经过，证明本案系公安机关接到特情举报，被告人为公安机关抓获归案；
3、扣押决定书及扣押清单，从被告人郑某家中搜查出的白色晶体1袋、麻古1瓶（红色片剂80片）、轿车1辆、小勺1个被公安机关依法扣押，后将轿车返还其所有人；
4、鉴定意见：2016年6月22日中国刑事警察学院物证检定中心做出中警鉴字（2016）1439号检验报告，从郑某住处查获的白色晶体，净重8.82克，检出甲基苯丙胺成分；从郑某住处查获的红色片剂麻古，净重7.66克；
5、现场检测报告书，锦公太（禁）尿检字（2016）第186号，郑某尿液中含甲基苯丙胺成分，系吸毒人员；
6、收押人员入所体检记录表，证明被告人郑某入监检查各项指标未发现异常；
7、郑某工商银行尾号为2021银行卡查询明细，证明2016年6月9日郑某工行卡里尾号为2021通过跨行汇款被转入900元情况；
8、被告人宋某的原始供述与辩解，证明2016年4、5月左右，在盘锦大洼郑某租住的房间，其从郑某手买三次冰毒，第一次5克没给钱，第二次10克没给钱，第三次8克通过银行卡转账等方式给付毒资1200元。其当庭供述称，三次都是向郑某要的，没给钱，但与其原始供述及郑某的供述相矛盾又未提供证明向郑某要的毒品的证据。
9、被告人郑某的原始供述与辩解，证明2016年春节后2、3个月，其卖给宋某冰毒的情况，第一次5克没给钱，第二次10克，讲等有货时还，是顶货的。最后一次卖的8克，宋某往其尾号2021工商银行卡里打900元及微信转账支付300元的事实。其当庭供述称，其只卖了8克，前两次不是卖的，因为我们关系挺好，就给他了，但未提供证明第二次10克是给宋某的证据，宋某只供述没给钱；
10、刑事判决书及释放证明，证明郑某于2006年9月29日被辽宁省大洼县人民法院以（2006）大刑初字第138号刑事判决书，判处有期徒刑三年，2009年4月8日以（2009）释字第5043号释放证明刑满释放，被告人有前科的事实。
（三）被告人马某某非法持有毒品事实
2016年6月13日12时30分，公安机关在锦州市凌河区云飞街房间内，将被告人马某某其抓获，当场在其电脑桌上和床上枕头下查获疑似冰毒的白色晶体12小袋。2016年6月22日，经中国刑事警察学院物证检定中心检测，做出中警鉴字（2016）1439号检验报告：从马某某住处查获的白色晶体，净重10.56克，成分为甲基苯丙胺。在本案审理过程中，被告人马某某家属将罚金3万元缴纳至本院。
上述事实，有公诉机关提交的经过庭审举证、质证的下列证据证实，合议庭予以确认：
1、身份证明，证明本案被告人已经达到刑事责任年龄，应承担刑事责任；
2、案件来源及抓捕经过，证明本案系公安机关接到特情举报，被告人为公安机关抓获归案；
3、搜查笔录，证明2016年6月13日13时10分公安机关侦查员到锦州市凌河区云飞街马某某住处搜查并扣押制作笔录的情况；
4、扣押决定书及扣押清单，证明在被告人马某某家搜查出的涉案物品电子秤、白色晶体1袋（12小袋）、弹簧刀1把、冰壶2个、手机1部等被公安机关依法扣押；
5、鉴定意见：2016年6月22日中国刑事警察学院物证检定中心做出中警鉴字（2016）1439号检验报告，检材2从马某某住处查获的白色晶体，净重10.56克，检出成分为甲基苯丙胺；
6、证人李某某的证言，证明其在马某某家看到宋某与马某某一起吸食冰毒的事实；
7、被告人宋某的原始供述与辩解，证明2016年6月初至案发，其两次卖给马某某约13克冰毒，一次3克，一次9.8克，但没有支付毒资，说等有钱再给；
8、被告人马某某的原始供述与辩解，证明2016年6月初至案发，宋某先后向其贩卖冰毒两次，一次是3克左右，一次是11小袋不到10克；
9、刑事判决书及释放证明，证明马某某于2012年4月23日被辽宁省锦州市凌河区人民法院以（2013）凌河刑初字第00068号刑事判决书，判处有期徒刑一年，2013年12月18日以（2013）盘监释字第05130号释放证明刑满释放。被告人有前科的事实，及其构成累犯的情况；
本院认为，经当庭举证、质证，本案的事实清楚，证据确实充分。被告人宋某、郑某明知是毒品而故意实施贩卖行为，已构成贩卖毒品罪；被告人马某某明知是毒品，而非法持有且数量较大，已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人宋某、郑某、马某某的主要犯罪事实和罪名成立。
1、被告人宋某及其辩护人提出的被告人宋某的行为不构成贩卖毒品罪而构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见，经查被告人宋某的原始供述贩卖毒品事实、情节清晰、连贯、稳定，与被告人郑某、马某某的供述一致，交易数量、价格、地点、时间、毒品来源等的矛盾点及不确定因素能合理排除。虽然被告人宋某当庭翻供，且称公安机关有诱供行为，但没有提出充分理由及相关的材料予以证实。根据公诉机关提供的证据，足以证明其具有明知是毒品而贩卖的主观故意，且其实施了交付郑某、马某某毒品，郑某给付其毒资、马某某承诺给付其毒资的毒品买卖行为，符合贩卖毒品罪的构成要件，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其辩解及其辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。关于公诉机关指控被告人宋某贩卖毒品的数量，按有利于被告人的原则，结合被告人宋某供述第二次9.8克、马某某供述第二次没有10克，认定其两次出售给被告人马某某冰毒12.8克为宜。对于公安机关在被告人宋某身上当场查获的冰毒31.59克按照相关法律规定，应一并计入贩毒数量，故被告人宋某贩卖毒品的数量合计109.39克。
2、被告人郑某提出最后一次8克是贩卖，前两次是给宋某的辩解，经查被告人宋某与郑某的原始供述，除第一次5克均证实没有要钱及给钱的意思外，第二次10克有货时还回，第三次通过银行卡转账等方式给付毒资1200元，符合贩卖毒品罪的构成要件，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人郑某的辩解理由不成立，本院不予采纳。公安机关抓捕时当场查获冰毒8.82克，麻古7.66克，按照相关法律规定应一并计入贩卖的数量，故被告郑某贩卖毒品的数量为冰毒26.82克，麻古7.66克。
3、被告人马某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，经查被告人马某某明知毒品而非法持有，事实清楚，证据确实充分，应按非法持有毒品罪处罚。
被告人马某某系累犯，在量刑时应当从重处罚；被告人宋某、郑某有前科，可以从重处罚。被告人郑某、马某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人马某某主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三款、第三百四十八条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人宋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人部分财产人民币15万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月13日起至2031年6月12日止。）
二、被告人郑某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币5万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月16日起至2025年6月15日止。罚金于判决生效后十日内缴纳至本院。）
三、被告人马某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月3日起至2017年9月2日止。罚金已缴纳。刑罚已执行完毕。）
四、责令被告人宋某、郑某于判决生效之日起十日内退缴违法所得，并予以没收。
五、涉案扣押的物品由扣押机关依法收缴。
如不服本判决，可在按到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省锦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 范思秋
审 判 员 徐 蕾
人民陪审员 赵 艳
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 王馨晨