广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂09民终1442号
上诉人（原审被告）：陈全，男，1981年8月26日出生，汉族，住所玉林市玉州区。
委托诉讼代理人：李信，广西顺通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢丽妮，女，1978年9月10日出生，汉族，住所玉林市玉州区。
委托诉讼代理人：杨雄，广西纳百川律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：肖卡妮，女，1982年5月17日出生，汉族，住所玉林市玉州区。
上诉人陈全因与被上诉人卢丽妮、肖卡妮民间借贷纠纷一案，不服玉州区人民法院（2016）桂0902民初1367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈全上诉请求：撤销玉州区人民法院（2016）桂0902民初1367号民事判决。事实和理由：一、一审判决上诉人承担偿还债务责任错误，上诉人与肖卡妮夫妻关系僵化，对其借款并不知情，应认定为个人债务。二、一审法院把120000元投资款认定为民间借贷行为错误，应认定为合伙关系。三、一审判决承担本案债务利息错误，不应支持利息的支付。
卢丽妮辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持。
肖卡妮辩称，1、一审判决利息过高；2、已经偿还13500元给卢丽妮，应予减除。
卢丽妮向一审法院起诉请求：判决陈全、肖卡妮连带偿还借款本金190000元及利息（利息计算方法：1、以120000元为基数，自2014年7月2日起，按年利率24%计付利息至起诉之日约为55800元；2、以70000元为基数，自2014年12月31日起，按年利率6%计付资金占用期间利息，计至起诉之日约为6125元。前述利息计至债务清偿之日止。）。
一审法院认定事实：2014年7月1日，肖卡妮因做生意急需要资金与卢丽妮签订两份《投资协议》。协议约定：“甲方：肖卡妮，身份证号码***。乙方：卢丽妮，身份证号码***。甲方为诊所医疗器材和药材的承包方，现吸收乙方作为投资者，根据公平、合理、平等自愿的原则，双方就投资事宜达成如下协议：1、乙方投资的金额为人民币陆万元整（60000元）。2、乙方的投资期间为，自2014年7月1日起至2014年9月30日止，甲方保证乙方在投资期间内获得每月的赢利3000元，甲方必须在每个月的月底前结清当月的赢利3000元给乙方。3、乙方仅是投资，不参与甲方的经营活动及其他红利分配；甲方在经营期间产生的债权债务以及承担的责任均由甲方享有或承担，乙方不承担甲方的任何债务（包括投资经营的债务）。4、如有特殊情况，乙方可以提前撤离全部的投资资金，但必须提前一个月跟甲方提出要求。从提出撤资的当天开始的之后一个月返还本金的时间内，乙方是没有分红的。5、如果甲方不按本协议第2条的约定按时支付赢利给乙方逾期达十日的，视为乙方的投资期已经届满，乙方有权提前撤回投资（60000元），并有权要求甲方支付全部一年的赢利；甲方必须在乙方投资期限届满之日起二日内把乙方投资资金人民币陆万元（60000元）退回给乙方，甲方不按上述期限退款的，甲方仍按本协议第2条的约定支付赢利至退清之日止。6、合同期满的即日起，乙方如不在续约，甲方要在次日内一次性把乙方的全部投资金额返还给乙方。……。甲方签字：肖卡妮，2014年7月1日，乙方签字：卢丽妮，2014年7月1日。”肖卡妮同日以同样理由向卢丽妮签订了另一《投资协议》：“该协议除第二条乙方的投资期间一年，自2014年7月1日至2015年6月30日止。其余条款与上述《投资协议》一致，”给卢丽妮收执。当日协议签订后，卢丽妮按照协议约定给了被告肖卡妮120000（十二万）元。肖卡妮出具《收条》内容：“本人今收到卢丽妮的投资金人民币陆万元整（￥60000）。收款人：肖卡妮，2014.7.1日”两份内容一致的《收条》给卢丽妮收执。2014年10月18日，肖卡妮向卢丽妮借款70000（七万）元，并出具《借条》内容：“本人今借到卢丽妮的人民币柒万元整（￥70000），限于2014年12月30日还清。借款人：肖卡妮，2014.10.18日”给卢丽妮收执。卢丽妮认为，卢丽妮投资肖卡妮做生意的行为，虽名为投资，实为借款。本案债务现均已超过清偿期限，卢丽妮在对肖卡妮债务追索未果的情况下，遂诉至该院。还查明，陈全与肖卡妮系夫妻关系。一审法院认为，肖卡妮、陈全经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，是放弃自己答辩的权利，该院依法作缺席判决。卢丽妮与肖卡妮之间是合伙投资还是民间借贷关系。《中华人民共和国民法通则》第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议”等法律规定，本案中，卢丽妮诉争的12万元，根据双方签订的《投资协议》第三条乙方（原告）仅是投资，不参与甲方（被告）的经营活动及其他红利分配；甲方在经营期间产生的债权债务以及承担的责任均由甲方享有或承担，乙方不承担甲方的任何债务（包括投资经营的债务）的意思表示，不符合合伙投资关系的构成要件。可以认定诉争的12万元实际上是肖卡妮以合伙投资诊所医疗器材和药材的名义借用卢丽妮的资金，双方当事人之间存在名为投资实为借贷的法律关系。故卢丽妮主张与肖卡妮之间存在民间借贷关系，本案予以采信。因此肖卡妮向卢丽妮借款，有肖卡妮出具的借条、收条及《投资协议》为证。事实清楚，证据确凿。对卢丽妮要求肖卡妮偿还借款19万元的诉讼请求，应予支持。上述借款均已超过清偿期限，肖卡妮至今未偿还借款，存在违约，依法应承担还本付息的责任。卢丽妮请求以12万元为基数，自2014年7月2日起，按年利率24%计付利息。以7万元为基数，自2014年12月31日起，按年利率6%计付资金占用期间利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理。（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。故对卢丽妮主张符合上述规定。该院应予支持。肖卡妮向卢丽妮借款均发生在陈全与肖卡妮婚姻关系存续期间，根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，本案的借款属于肖卡妮与陈全夫妻共同债务，应共同承担还款付息的责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国婚姻法》第四十一条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定判决：一、肖卡妮、陈全共同偿还借款本金19万元给卢丽妮；二、肖卡妮、陈全支付借款利息给卢丽妮（利息的计算办法：以12万元为基数，自2014年7月2日起至清偿借款本金完毕之日止，按年利率24%计算。以7万元为基数，自2014年12月31日起至清偿借款本金完毕之日止，按年利率6%计算）。本案受理费5079元，适用简易程序减半收取为2539.5元，由肖卡妮、陈全负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：陈全提供的广西玉柴机器股份有限公司通机动力事业部出具的《工作证明》，证明陈全自2012年6月21日至2015年5月17日驻外工作，于2015年5月18日调回玉林至今。因该《工作证明》与本案事实无关，本院不予采纳。肖卡妮提供的两份《收条》，证明其向卢丽妮还款13500元的事实，对该证据本院予以采信，一审查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，卢丽妮与肖卡妮签订《投资协议》，从内容来看，卢丽妮并不参与经营活动及其他红利分配，不承担在经营期间产生的债权债务，约定60000元投资款每月固定赢利3000元，该协议实质为借款协议，约定的赢利实质为利息。一审法院据《投资协议》、《借条》认定上诉人卢丽妮与肖卡妮之间形成借贷关系正确，肖卡妮向卢丽妮借款190000元的事实清楚，足以认定。陈全抗辩190000元中两份《投资协议》涉及的120000元应为投资款而非借款的主张，本院不予采纳。因以两份《投资协议》形式约定的借款本金每60000元每月3000元的利息，折算为年利率60%高于法律规定的利息上限，一审法院支持卢丽妮按照年利率24%计付利息的请求正确。对于以《借条》确定的借款70000元，因既未约定利息也未约定逾期利率，一审法院适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定支持卢丽妮按年利率6%计付资金占用期间利息的请求正确。本案借款均发生在肖卡妮与陈全夫妻关系存续期间，陈全没有举证证明本案借款存在排除夫妻共同债务的例外情形，对其应认定为肖卡妮个人债务的主张本院不予采纳。一审法院判决陈全与肖卡妮对本案债务承担共同偿还责任正确，本院予以维持。被上诉人肖卡妮主张已经归还借款13500元，并提供有卢丽妮签名的收条予以证实，对该主张本院予以采纳。虽然上诉人陈全没有在上诉中请求扣减肖卡妮已经归还的款项，但因陈全对肖卡妮向卢丽妮的借款承担共同偿还责任，故该13500元还款应予以扣减。由于双方未约定该还款是返还本金还是利息，该款项应当首先抵充借款利息。
综上所述，上诉人陈全的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持玉州区人民法院（2016）桂0902民初1367号民事
判决第一项；
二、变更玉州区人民法院（2016）桂0902民初1367号民事
判决第二项为被肖卡妮、陈全支付借款利息给卢丽妮（利息的计算方法：以120000元为基数，自2014年7月2日起至清偿借款本金完毕之日止，按年利率24%计算。以70000元为基数，自2014年12月31日起至清偿借款本金完毕之日止，按年利率6%计算。肖卡妮已支付的13500元相应扣减。）。
二审案件受理费5079元由上诉人陈全负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 祖 石
审判员 欧阳中孝
审判员 姚 莉
二〇一六年十二月二日
书记员 赵 欣 瑜
法律适用：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；