广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终54号
上诉人（原审原告）：汕头市xx建筑总公司，住所地广东省汕头市濠江区（原河浦福利院内）。
法定代表人：吴辉胜，职务总经理。
委托代理人：黄永发、李烨涛，广东恒益律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广东从化经济开发区xx工业园管理委员会，住所地。
法定代表人：林远明，职务主任。
委托代理人：陈新雄、梁毅，广东南方福瑞德律师事务所律师。
上诉人汕头市河浦建筑总公司（以下简称xx公司）因与被上诉人广东从化经济开发区明珠工业园管理委员会（以下简称xx工业园管委会）建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2015）穗从法房初字第55号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，xx公司是具有房屋建筑工程施工总承包二级资质的全民所有制建筑企业，经营范围为：房屋建筑：市政公用工程、室内外装饰工程、中型水利水电工程、钢结构工程施工。xx工业园管委会是事业法人，经费来源是财政拨款，宗旨和业务范围是全面管理明珠工业园区，在辖区内行使各项审批权限。
2008年10月31日，xx工业园管委会作为甲方和发包人、xx公司作为乙方和承包人，双方签订《从化市明珠工业园二期职工安置小区工程施工合同》，约定：由xx公司总承包明珠工业园二期职工安置小区工程，合同价款25818989.58元，该价格包括招标图纸和合同相关规定的全部工程内容；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质�保修期内承担工程质量保修责任，发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项；双方签名盖章后生效。合同第23.3条变更工程、工程签章、新增工程等为价款调整因素；合同第26条规定工程款（进度款）的支付方式和时间。双方于同日签订《房屋建筑工程质量保修书》作为附件，其中条款2.2约定：“质量保修期自工程竣工质量验收合格之日起计算”；条款4约定“工程质量保修金为合同价款的5%”；条款6约定“发包人在工程质量保修期完成、且质量验收合格满一年后，返还承包人全部剩余的质量保修金”。
工程于2008年12月10日开工，实际施工中新增了工程。2010年1月2日工程完工。
2012年6月12日，工程竣工总验收合格。
2013年5月10日，从化市财政局通知，经从化市财政投资评审中心评审，该工程增�工程结算的审定金额为670110.23元。根据该评审结果，本工程结算价为26489099.81元。
2013年7月3日，工程质量保修期完成后，xx工业园管委会完成对保修工作质量验收。
截止2013年5月30日，xx工业园管委会已直接向某公司支付工程款21946141.15元；截止2014年6月12日，xx工业园管委会已直接向某公司支付工程款至23144325.32元。
2008年11月20日，xx工业园管委会向王某支付100万元；2009年1月20日，xx工业园管委会向王某支付100万元。
根据广州市中级人民法院作出的已经生效的（2013）穗中法民五终字第561、567、568号民事判决书已查明的事实和xx公司已承认的情况，xx公司是本案涉案工程的总承包方，在承接该工程后，仅收取相应的管理费，上述工程实际全部由王某负责实际施工，王某的实际身份为本工程的实际施工人，是该工程项目的管理者。
xx公司于2015年1月12日向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、xx工业园管委会向某公司支付工程款本金3344774.5元及相应利息（利息按同期银行贷款利率计算，2013年5月30日至2014年6月11日以工程款本金3218503.67元为基数计算，2014年6月12日至2014年7月3日以工程款本金2020319.51元为基数计算、2014年7月4日至xx工业园管委会实际付清之日以工程款本金3344774.5元为基数计算，暂计算至起诉之日为330000元）；2、本案的受理费由xx工业园管委会承担。
原审法院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。xx公司与xx工业园管委会签订的《从化市明珠工业园二期职工安置小区工程施工合同》是双方的真实意思表达，是合法有效的，对双方均具有法律约束力，原审法院予以确认，双方应依约履行各自的权利、义务。该工程已竣工并验收合格，故xx公司已履行相应的法律义务，xx工�园管委会也应按照约定履行其支付工程款的义务。本案涉案的标的金额为3344774.49元，而该金额分为三个部分，分别为xx工业园管委会已支付给王某的200万元、安全措施费1044774.49元、xx工业园管委会抵扣的王某债务30万元，对此双方均没有异议。本案争议的焦点为：第一，王某收取的200万元是否属于xx工业园管委会已向某公司支付的工程款；第二，对于安全措施费，xx工业园管委会是否应返还给xx公司；第三，王某的债务30万元是否应在工程款中予以抵扣。
首先，王某是本案工程的实际施工人和管理者，而xx公司是总承包方，xx工业园管委会有权认为王某就是xx公司的工程项目的委托代理人和负责人，故也有权认为王某有权代表xx公司收取相应的工程款，因此，xx工业园管委会在2008年11月20日和2009年1月20日分别支付给王某的预付款100万元，共200万元，可以视为工程款由xx工业园管委会已支付给xx公司。故xx公司要求xx工业园管委会支付该工程款200万元，理由不充分，原审法院不予支持。
其次，本案的涉案工程已全部竣工和验收合格，且质量保修期已过，该工程的安全措施费1044774.49元，xx工业园管委会应依约返还给xx公司，xx工业园管委会所称的未约定返还日期和已发生债务转移等答辩理由，理由不充分，原审法院不予支持。
再次，对于王某的个人债务30万元，发生在2007年9月，是在本案工程合同签订之前发生的，且属于王某的个人债务纠纷，与本案的工程项目和工程款无关，不应在工程款中予以抵扣，故xx工业园管委会应支付该工程款30万元给xx公司。综上，xx工业园管委会实际还应支付工程款1344774.49元给xx公司。
最后，关于逾期利息的问题。根据合同的26.2条约定，如发包方在工程验收合格并经结算审定6个月后10天内未能付清款项，则余下部分工程款由拖欠之日起按建行同期基建贷款利率计算利息。现xx工业园管委会逾期未支付工程款给xx公司，xx公司主张按中国人民银行同期同类贷款利率计算有理，原审法院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院于2015年9月21日作出判决：一、被告广东从化经济开发区明珠工业园管理委员会在本判决发生法律效力之日起十日内支付工程款1344774.49元及利息（2013年5月30日至2014年6月11日以本金1218503.67元为基数；2014年6月12日至2014年7月3日以20319.51元为基数计算；2014年7月4日起至被告实际付清之日止，以1344774.49元为基数；按中国人民银行同类同期贷款利率计算）给原告汕头市河浦建筑总公司；二、驳回原告汕头市河浦建筑总公司的其他诉讼请求。本案受理费36198元，由被告广东从化经济开发区明珠工业园管理委员会负担14553元，由原告汕头市河浦建筑总公司负担21645元。
判后，xx公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清，遗漏重要事实。1.合同约定该工程无预付款。2.合同约定每期支付工程款，承包人必须开具有效发票才能支付工程款项。3.合同约定工程款须向从化市财政局审款支付。4.合同约定领取工程进度款需提前7天提交已完工程量报告等证明材料。5.xx工业园管委会将该200万元分四笔支付至广州市越秀区婉玲贸易商行、广州市天河天平生兴粮油店、从化市鳌头衡辉水泥构�厂、广州市贵泉加油站有限公司。6.（2013）穗中法民五终字第567号生效判决查明，xx公司和xx工业园管委会确认已按合同约定支付80%的工程款进度款共20655191.67元给xx公司。7.王某因涉嫌经济犯罪，在（2013）穗中法民五终字第567号案审理期间已被判刑并羁押。二、原审判决认定争议200万元属于xx工业园管委会已向某公司支付的工程款，没有事实和法律依据。1.将争议200万元归类为案涉工程款，没有事实和法律依据。争议200万元不是支付给xx公司，xx公司也没有实际收到该200万元。《报告》、《关于预付工程款的申请》及《还款书》有王某的签名，但没有xx公司任何签章。前述资料虽然是书面方式，但实质上相当于证人证言。王某是因涉嫌经济犯罪潜逃后被抓获判刑的犯罪分子，从证人证言的角度考虑，其证言的证明效力非常之低。《报告》、《关于预付工程款的申请》虽有xx工业园管委会的签名，但xx工业园管委会工作人员在明知不符合付款条件及付款方式的情况下审批该借款，其动机和借款真实性均值得怀疑。2.争议200万元的支付均不符合《合同专用条款》约定的付款条件和付款方式。3.王某不是xx公司的代理人，无权代表xx公司领取争议200万元。4.王某领取争议200万元，也不属于表见代理。三、争议200万元应当认定为王某个人向xx工业园管委会的借款。四、xx工业园管委会主张将争议200万元作为案涉工程款予以抵扣，没有理据。首先，xx工业园管委会在（2013）穗中法民五终字第567号案确认的己付工程款并未包含争议200万元。由此说明争议200万元xx工业园管委会并不是作为工程款支付，而是借给王某个人。xx工业园管委会否定其在该案所确认的事实，有违诚实信用和禁止反言的原则，不应得到支持。其次，xx工业园管委会在明知没�工程预付款以及不符合工程进度款支付条件的情况下，故意规避工程款支付的监管程序，违反合同约定，以支付工程款名义向王某提供借款，该笔借款应当认定不属于工程款范畴。因此，不适用《广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见》第八条但书之前的规定。再次，xx工业园管委会支付争议200万元，未经xx公司同意。案涉工程没有预付款，xx工业园管委会在开工之前所支付的借款，不属于王某应得的工程款。同理，不符合己完工工程量审批等条件和付款程序要求的情况下，xx工业园管委会所支付的借款也不属于王某应得的工程款。最后，案涉工程系xx公司通过公开招投标程序中标后，口头约定给王某实际施工，并未签订任何合同，未授权王某代为领取任何款项。王某2010年10月潜逃后，因为王某和施工班组之间的争议，王某的实�施工人的身份才予以确认。在争议200万元借款之前，xx公司从未确认王某是实际施工人，王某实际施工人的身份仅是xx公司和王某内部的口头约定，xx工业园管委会没有任何证据确定王某是实际施工人，更没有任何理由将王某作为实际施工人向其支付款项。依据合同相对性原则，施工合同的承包人是xx公司而不是王某，xx工业园管委会没有任何理由在未取得xx公司确认之前，且在不符合合同约定付款条件和付款方式的情况下向合同以外的第三方支付款项。五、xx工业园管委会应自行承担其违规借款给王某的法律责任，不能将责任转嫁给xx公司。xx公司据此请求：改判xx工业园管委会支付工程款本金3344774.5元及利息（2013年5月30日至2014年6月Il日以工程款本金3218503.67元为基数、2014年6月12日至2014年7月3日以工程款本金2020319.51元为基数、2014年7月4日至实际付清之日以工程款本金3344774.5元为基数，按中国人民银行同类同期银行贷款利率计算）给xx公司，改判xx工业园管委会承担本案全部诉讼费用。
xx工业园管委会答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判，
本院经审理查明，xx公司是具有房屋建筑工程施工总承包二级资质的全民所有制建筑企业，经营范围为：房屋建筑：市政公用工程、室内外装饰工程、中型水利水电工程、钢结构工程施工。xx工业园管委会是事业法人，经费来源是财政拨款，宗旨和业务范围是全面管理明珠工业园区，在辖区内行使各项审批权限。
2008年10月31日，xx工业园管委会作为甲方和发包人、xx公司作为乙方和承包人，双方签订《从化市明珠工业园二期职工安置小区工程施工合同》，约定：由xx公司总承包明珠工业园二期职工安置小区工程，合同价款25818989.58元，该价格包括招标图纸和合同相关规定的全部工程内容；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任，发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项；双方签名盖章后生效。合同第23.3条变更工程、工程签章、新增工程等为价款调整因素；合同第26条规定工程款（进度款）的支付方式和时间。双方于同日签订《房屋建筑工程质量保修书》作为附件，其中条款2.2约定：“质量保修期自工程竣工质量验收合格之日起计算”；条款4约定“工程质量保修金为合同价款的5%”；条款6约定“发包人在工程质量保修期完成、且质量验收合格满一年后，返还承包人全部剩余的质量保修金”。
2008年11月20日，王某作为项目负责人提交《报告》，以第一期工程款正在申请中，但支付还需要一段时间为由，申请先借100万元作为周转资金。2008年11月21日，xx工业园管委会向王某支付100万元。
2008年11月24日，经办人王某以xx公司名义提交《明珠工业园区建设单位用款申请表》，申请内容：按合同规定，施工合同签订后7天内（安全措施费）和工程进场施工后10天内可申请支付第一、二期工程款，请予批准为盼。工程项目部门xx工业园管委会建设规划部的意见为：情况属实，已按合同规定进场施工，建议对该项目给予支付。
2009年1月20日，王某作为项目负责人提交《关于预付工程款的申请》，以春节来临为确保工人工资支付等为由，申请预借100万元。同日，xx工业园管委会向王某支付100万元。
2010年1月2日工程完工。
2012年6月12日，工程竣工总验收合格。
2013年5月10日，从化市财政局通知，经从化市财政投资评审中心评审，该工程增减工程结算的审定金额为670110.23元。根据该评审结果，本工程结算价为26489099.81元。
2013年7月3日，工程质量保修期完成后，xx工业园管委会完成对保修工作质量验收。
截止2013年5月30日，xx工业园管委会已直接向某公司支付工程款21946141.15元；截止2014年6月12日，xx工业园管委会已直接向某公司支付工程款至23144325.32元。
根据已经生效的（2013）穗中法民五终字561号民事判决，xx公司在与魏某签订的《协议书》中确认王某系明珠工业园职工安置小区二期工程项目管理者；xx公司称其在承接安置小区工程后，将工程实际交由王某进行施工，xx公司收取管理费。
本院认为，根据xx公司的上诉请求和理由，二审争议焦点在于xx工业园管委会向王某支付的200万元是否应与应向某公司支付的工程款进行抵扣。
关于xx工业园管委会一审期间提交的《报告》、《关于预付工程款的申请》及支付凭证等证据，xx公司虽在一审庭审质证时不予确认，但并未提出反证予以推翻，故原审法院采纳作为定案依据，并无不当。
根据生效判决，王某系涉案工程的项目负责人，xx公司确认其向王某收取管理费，将全部工程交由王某施工。王某以项目负责人名义申请的预付工程款均发生于涉案工程施工期间，xx工业园管委会主张将已向王某支付的工程款与应向某公司支付的工程款进行抵扣，而xx公司未提交证据证明xx工业园管委会向王某支付的工程款已超出其应得部分，故原审法院支持xx工业园管委会的主张，并无不当，本院予以维持。
综上所述，xx公司的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼�》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21645元，由上诉人汕头市xx建筑总公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张燕宁
审 判 员 李 静
代理审判员 黄春成
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 李宪琼
黄妙丽