广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂12民终384号
上诉人（一审原告）：南丹县车河镇拉么综合选矿总厂。住所地：广西南丹县车河镇拉么村。
法定代表人：杨正茂，该公司总经理。
委托代理人：李健，广西弘生联合律师事务所律师。
委托代理人：刘祖娥，广西弘生联合律师事务所实习律师。
上诉人（一审被告）：罗大山。
委托代理人；韦竞新，男，1954年5月24日生，壮族，住广西凤山县常州中心小学**号，公民身份号码4527271954********。
上诉人南丹县车河镇拉么综合选矿总厂因（以下简称“拉么选矿厂”）与被上诉人罗大山劳动争议纠纷一案，不服南丹县人民法院（2015）丹民初字第454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月3日受理后，依法组成由审判员韦媛担任审判长，代理审判员陈少杰、代理审判员蓝苑榕参加的合议庭，于2016年3月10日公开开庭审理了本案。书记员黄誉雅担任法庭记录。上诉人拉么选矿厂的委托代理人李健、刘祖娥，被上诉人罗大山及其委托代理人韦竞新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2005年4月至2012年7月，被告罗大山在原告下属的马鞍山矿从事井下爆破工、运输工工作，2012年7月底，原告单位安排被告到广西工人医院住院治疗。2012年8月28日，被告被广西××防治研究院诊断为“矽肺壹期”；2012年11月7日，南丹县人力资源和社会保障局认定被告为工伤；2013年2月20日，河池市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为伤残柒级。2013年6月8日，原告支付给被告一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、交通费等费用共计38302.37元，双方保留劳动关系。2015年6月3日，被告向南丹县劳动人事争议仲裁委员会申请解除原被告之间的劳动关系，请求原告一次性支付伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、解除劳动关系经济补偿金等。2015年仲裁委作出丹劳人仲字（2015）第73号仲裁裁决书，原告不服裁决，向法院提起诉讼，请求：1、解除原告与被告的劳动关系；2、原告支付给被告一次性工伤医疗补助金2909元／月×14个月＝40726元，一次性伤残就业补助金1827.9元／月×12个月＝21934.8元，停工留薪期内工资1827.9元／月×4个月＝7311.6元，不予支付住院伙食补助费15元／天×6天＝90元；3、原告不予支付给被告解除劳动合同经济补偿金；4、原告不用为被告补缴社会养老保险费；5、本案诉讼费用由被告承担。另查明，被告罗大山患××前12个月平均月缴费工资为2727.3元。
一审审理认为，根据原告的起诉与被告的答辩，本案争议焦点为：1、本案被告应获得的工伤赔偿标准如何计算？2、原告是否应当支付解除劳动合同经济补偿金及住院伙食补助费给被告？3、被告的停工留薪期是多长？
劳动者的合法权益依法受我国法律保护。被告在原告单位上班期间患××，劳动能力鉴定为伤残柒级，被告提出解除劳动合同，应依法享受相应的待遇。依据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、第六十四条第二款、《广西壮族自治区工伤保险条例》第二十四条的规定，应以被告患××前12个月平均月缴费工资2727.3元／月为标准计算被告应获得的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，分别为一次性工伤医疗补助金2727.3元／月×14个月＝38182元，一次性伤残就业补助金2727.3元／月×12个月＝32727.6元。原告认为应以被告患××前12月的平均工资为计算标准不符合法律规定，不予支持。庭审中原、被告均认可被告的停工留薪的期限为6个月，予以确认。由于原告提供的工资单是2010年9月至2011年9月的平均工资证明，而被告患××前12个月应是以被告被诊断为××前的12个月的平均工资，即2011年8月至2012年8月的平均工资，故原告提交的平均工资不能用作本案的计算标准。被告的停工留薪期工资应以2011河池市城镇单位在岗职工平均工资计算，即（29902元÷12个月）×6个月＝14951元；由于原告未依法为被告缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，原告应当支付给被告10.5个月工资的解除劳动合同经济补偿金。以被告解除劳动合同前12个月的平均工资为标准计算。由于原、被告均未提交解除劳动合同前被告的平均工资的相关证据，故以2014年河池市城镇单位在岗职工平均工资计算，即（40193元／年÷12个月）×9.5个月＝35168.88元。被告请求原告支付其住院8天的伙食补助费，但是其未提交证据证实住院8天，原告认可住院伙食补助费未支付，但仅同意以住院6天计算，故原告应当支付被告住院伙食补助费15元／天×6天＝90元。
关于本案涉及社会保险问题，依照《中华人民共和国社会保险法》的有关规定依法由社会保险费征收机构负责征收，根据桂高法发（2004）19号《广西壮族自治区高级人民法院关于当前民事审判工作若干问题的指导意见》第二点“关于审理劳动争议案件的问题”第2条“劳动者要求用人单位补交社会保险而发生的纠纷属于劳动争议纠纷，但目前人民法院暂不受理”的规定，该院对这一问题依法不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、第六十四条第二款、《广西壮族自治区工伤保险条例》第二十四条的规定，判决：一、原告南丹县车河镇拉么综合选矿总厂与被告罗大山解除劳动关系；二、由原告南丹县车河镇拉么综合选矿总厂支付给被告罗大山一次性工伤医疗补助金38182元、一次性伤残就业补助金32727.6元、停工留薪期工资14951元、住院伙食补助费90元；三、由原告南丹车河镇拉么综合选矿总厂一次性支付给被告罗大山解除劳动合同经济补偿金35168.88元。一审案件受理费10元，减半收取5元，由原告南丹县车河镇拉么综合选矿总厂负担。
上诉人拉么选矿厂上诉称：一、原审判决认定事实不清。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定：本条例所称本人工资，××前12个月的平均月缴工资。被上诉人患××前，上诉人单位以2727.3元／月的基数为其缴纳工伤保险，以2727.3元／月为基数计算被上诉人的一次性工伤医疗补助金，上诉人并无异议；根据《工伤保险条例》的规定，被上诉人的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资是由上诉人单位承担，对于此两项费用应根据被上诉人患××前12个月的实际工资，即2008.6元／月进行计算是比较合理的，因此，一审判决认定事实不清。二、一审判决适用法律不当。上诉人与被上诉人是因工伤引发劳动关系的解除，根据《工伤保险条例》规定解除合同、聘用合同支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，已经包含了解除劳动合同的经济补偿金，那么就不应再适用《中华人民共和国劳动合同法》由用人单位向劳动者支付经济补偿金的规定。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律不当，上诉人为了维护自己的合法权益，特提起上诉，请求：1依法变更（2015）丹民初字第454号民事判决第二项判决：一次性伤残补助金由32727.6元变更为24103.2元，停工留薪期工资由14951元变更为12051.6元；2、撤销（2015）丹民初字第454号民事判决第三项判决；3、案诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人罗大山答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当。上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人对一审查明的事实无异议。
二审期间，双方当事人未提交新证据。
本院经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。
综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：一、应以何种工资标准计算罗大山的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资待遇；二、拉么选矿厂请求不支付解除劳动合同经济补偿金的理由是否成立。
本院认为：一、关于应以何种工资标准计算罗大山的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资待遇的问题。本案罗大山因工伤被评为伤残柒级，其提出解除劳动合同，依据《工伤保险条例》的相关规定，其应享受停工留薪期工资、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇，以上几项工伤保险待遇依法均应以本人工资为计发基数。而依据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，××前12个月平均月缴费工资。本案罗大山患××前12个月平均月缴费工资为2727.3元，故应以此工资标准来计算其一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。拉么选矿厂主张以罗大山患××前12个月的实际工资即2008.6元／月来计算不符合法律规定，本院不予支持。
二、关于拉么选矿厂请求不支付解除劳动合同经济补偿金的理由是否成立的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款规定，“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同；用人单位应当向劳动者支付经济补偿；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。罗大山从2005年4月至2012年7月在拉么选矿厂工作，工作期间拉么选矿厂未依法为其缴纳社会保险费，故依法应向罗大山支付解除劳动合同的经济补偿金。一审计算该项待遇数额正确，本院予以确认。拉么选矿厂辩称一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金已包含了解除劳动合同的经济补偿金，不应再支付解除劳动合同的经济补偿金。对此，本院认为，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是根据劳动者在工作中遭遇工伤及伤残程度，依法应当享有的一次性工伤保险待遇。而经济补偿金是根据用人单位与劳动者解除劳动合同时双方的过错责任，依法确认用人单位是否应按劳动者的工作年限给付解除劳动合同的补偿。这是在两种不同情形下分别对劳动者权益的保护，两者不存在相互包容的关系，故拉么选矿厂的辩解理由不成立，本院不予支持。
综上，拉么选矿厂的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人南丹县车河镇拉么综合选矿总厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韦 媛
代理审判员 陈少杰代理审判员蓝苑榕
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 黄 誉 雅
附：本案判决所适用的法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。