福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终91号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何林生，男，1963年12月9日出生于湖南省永州市，汉族，小学文化，无业，住湖南省永州市道县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月1日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人郑潮平，福建普阳律师事务所律师。
辩护人林莉莉，福建普阳律师事务所实习律师。
原审被告人刘某，男，1991年3月15日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，厨师，住莆田市城厢区。曾因赌博于2012年11月25日被莆田市公安局城厢分局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月1日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人何林生、刘某犯贩卖毒品罪一案，于二〇一五年十二月三十一日作出（2015）秀刑初字第471号刑事判决。原审被告人何林生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1、2015年6月，被告人刘某在莆田市学院路三味烤鱼店以每克100元的价格向被告人何林生购买了2克甲基苯丙胺。后被告人刘某又到被告人何林生位于莆田市金海湾酒店附近的租住处以每克100元的价格向被告人何林生购买了3次甲基苯丙胺，数量分别为5克、4克、8克。
2、2015年7月21日下午，被告人刘某在位于莆田市新汽车站附近的租住处以100元的价格贩卖0.6克甲基苯丙胺给吸毒人员林某。
2015年7月21日晚上，被告人刘某在其租住处与被告人何林生吸食甲基苯丙胺。期间，被告人刘某接到林某的电话商议毒品交易后，向被告人何林生赊账购买5克甲基苯丙胺用于贩卖给吸毒人员林某。
2015年7月22日凌晨，林某因吸毒在莆田市汽车站旁的速8酒店被公安机关抓获，并在公安机关控制下与被告人刘某联系交易5克甲基苯丙胺。被告人刘某在其租住处楼下与林某交易时被公安机关当场抓获，并从其身上查获一袋疑似甲基苯丙胺的白色晶状体净重5.1克，从其租住处的黑色背包内查获七袋疑似甲基苯丙胺的白色晶状体净重6.6克。同日，公安机关在被告人刘某的带领下，在其租住处抓获被告人何林生，从被告人何林生身上查获一袋疑似甲基苯丙胺的白色晶状体净重2.2克及毒资12000元，并在被告人刘某的带领下从被告人何林生的租住处查获两袋疑似甲基苯丙胺的白色晶状体净重55.9克及毒资5300元。经鉴定，上述白色晶状体均检测出甲基苯丙胺成分。
原判另查明，涉案的甲基苯丙胺69.8克及毒资17300元均已被公安机关扣押。被告人何林生、刘某因2015年7月21日晚上吸毒于次日被处以行政拘留十日并处罚款1000元。
原审庭审过程中，原公诉机关向原审法庭提供的以下证据：
1、证人林某的证言、辨认笔录及照片，证明：2015年7月21日15时许，其在被告人刘某位于莆田市汽车站附近的租住处以100元的价格向被告人刘某购买了不到1克甲基苯丙胺，并在附近的速8酒店吸食时被公安抓获。后在公安机关安排下电话联系被告人刘某再交易5克毒品。并辨认出被告人刘某。
2、证人何某甲（被告人何林生的妻子）的证言、辨认笔录及照片，证明：2015年7月22日零时许，公安机关带一名男子和其子何某乙到其与何林生租住的房间内搜查；该男子之前几次过来向其丈夫购买毒品；当日，公安机关在其房间的沙发内查到被告人何林生贩卖毒品的钱及在被告人何林生裤子口袋内查到两包毒品。并辨认出购买毒品的男子是被告人刘某。
3、证人何某乙（被告人何林生的儿子）的证言、辨认笔录及照片，证明：2015年7月22日零时许，公安机关带一名男子到其房间内未搜查到任何物品后，带其和该男子到隔壁其父母房间内搜查到藏在沙发内其父何林生贩卖毒品的钱及在其父裤子口袋内查到两包毒品。其平时有见到有人去找其父何林生购买毒品，其中就有公安机关带过来的该名男子。并辨认出该名男子是被告人刘某。
公安机关作出的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称重过程记录及称重照片、物证鉴定所检验报告，证明：公安机关的搜查扣押情况、查获毒品的称重情况及经鉴定涉案毒品经检出甲基苯丙胺成分。
5、公安机关作出的现场检测报告书、尿液检测照片、行政处罚决定书、行政拘留执行回执，证明：被告人刘某、何林生因2015年7月21日晚上吸毒于次日被处以行政拘留十日并处罚款1000元且已执行完毕，被告人刘某曾经还因赌博被公安机关行政处罚。
6、公安机关作出的工作说明、抓获经过、人员基本信息表、户籍证明，证明：被告人何林生、刘某的到案经过、户籍登记情况。
7、被告人何林生的供述及辩解、辨认笔录及照片，证明：2015年7月21日晚，其在被告人刘某的房间内和刘某吸食毒品，期间刘某说下楼接个朋友，过一会，他就带着公安一起进入房间。公安机关在其身上搜查到一小包毒品，是用于其自己吸食的，12000元是其准备给女儿上学的钱。后来，其和刘某被公安机关带到其租住处，其不清楚查获的毒品和现金是怎么回事。并辨认出被告人刘某。
被告人刘某的供述、辨认笔录及照片、指认作案地点笔录及照片，证明：其自2015年6月起向被告人何林生购买毒品，每次均以每克100元的价格交易。其中在三味烤鱼店购买了2克，后又三次到被告人何林生的租住处买了共计17克，大部分都自己吸食，剩下大约0.6克其卖给了林某。2015年7月21日，被告人何林生到其租住处，其向何林生买了5克毒品用于贩卖给林某。并辨认出被告人何林生、林某，指认出毒品交易地点。
上述证据经原审庭审举证、质证，除原审被告人何林生的供述得不到其他证据的印证，不予采信外，其他证据内容客观真实，且能相互印证，予以采信。
原判认为，被告人何林生违反国家毒品管制规定，明知是甲基苯丙胺而多次非法销售82.2克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘某违反国家毒品管制规定，明知是甲基苯丙胺而非法销售5.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘某协助公安机关抓获被告人何林生，是立功，到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十八、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人何林生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币30000元。二、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。三、扣押在公安机关的甲基苯丙胺69.8克、违法所得人民币17300元，予以没收，依法处理。
原审被告人何林生及其辩护人诉辩称：对证人何某甲、何某乙制作询问笔录存在取证不合法；侦查机关存在搜查程序违法；原判认定何林生犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足。
经审理查明，原判认定上诉人何林生、原审被告人刘某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。
另查明，莆田市公安局东峤派出所出具工作说明，证实2015年7月22日01分40分至02时20分该所民警朱世雄、陈文波向证人何某甲制作询问笔录，因书写习惯造成字迹潦草，故笔录落款体现民警书写的内容应为“以上笔录向我宣读过，与我所说的相符。（因其系文盲，由民警向其宣读后，其表示确认无误后代签）”。故上诉人何林生及辩护人提出向何某甲、何某乙制作询问笔录不合法的诉辩理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人何林生及辩护人关于侦查机关存在搜查程序违法的诉辩理由。经查，原判对此已作详细分析、评判，本院不再赘述。该诉辩理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人何林生及辩护人关于原判认定何林生犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足的诉辩理由。经查，虽然何林生到案后否认其有贩卖毒品，但原审被告人刘某始终供认其在何林生住处向何林生购买毒品，交易时何林生的妻儿有时在场，知道何林生有贩卖毒品的事实；该供述能得到证人何某甲、何某乙相关证言的佐证。何林生有贩卖毒品的经历，从其身上及住处查获的毒品应认定为其贩卖的数量。故该诉辩理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人何林生、原审被告人刘某明知甲基苯丙胺是毒品而予贩卖，其中何林生贩卖共计82.2克，刘某贩卖5.7克，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人刘某具有立功表现，到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人何林生的上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 戴丽培
代理审判员 王长生
代理审判员 胡国瑞
二〇一六年三月十六日
书 记 员 陈亚琴
附：引用的相关法律法规条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查明事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。