安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宣中刑终字第00224号
原公诉机关安徽省宁国市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，1970年2月12日出生于安徽省宁国市，汉族，小学文化，务农，租住安徽省宁国市，户籍所在地安徽省宁国市。因犯贩卖毒品罪，于2012年11月2日被宁国市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，同年11月29日释放。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年5月3日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于宁国市看守所。
上诉人（原审被告人）朱某某，男，1978年7月29日出生于安徽省宁国市，汉族，初中文化，务工，租住安徽省宁国市，户籍所在地安徽省宁国市。因犯出售购买假币罪，于2001年3月28日被宁国市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20000元，同年4月10日释放。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年5月18日经宁国市公安局决定被取保候审。2015年9月28日经宁国市人民法院决定解除取保候审并逮捕。现羁押于宁国市看守所。
原审被告人万某某，男，1974年9月29日出生于浙江省安吉县，汉族，初中文化，务工，租住安徽省宁国市，户籍所在地浙江省安吉县。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年3月2日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于宁国市看守所。
原审被告人胡某某，男，1988年8月25日出生于安徽省宁国市，汉族，高中文化，务工，租住安徽省宁国市，户籍所在地安徽省宁国市。因犯抢夺罪，于2008年3月24日被上海市徐汇区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，同年6月17日释放。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2015年3月15日被取保候审；因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年4月30日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于宁国市看守所。
安徽省宁国市人民法院审理安徽省宁国市人民检察院指控被告人杨某某、万某某、胡某某、朱某某犯合同诈骗罪、被告人胡某某犯危险驾驶罪一案，于2015年9月30日作出（2015）宁刑初字第00202号刑事判决。宣判后，杨某某、朱某某提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：一、合同诈骗。2015年1月份，被告人杨某某与被告人万某某、朱某某合谋，欲采用租车抵押的方式搞些钱用，并由被告人杨某某垫付租车费用。同年1月23日，被告人杨某某指使被告人朱某某帮助被告人万某某从宁国市河沥溪办事处谢某某经营的“永兴寄卖行”租赁车牌号为皖PM48**号的“起亚”牌轿车1辆。次日，被告人杨某某又授意被告人胡某某帮助被告人万某某伪造了虚假的身份证。之后，被告人胡某某带被告人万某某来到宁国市“沃林二手车公司”，由被告人万某某使用伪造的身份证将“起亚”牌轿车抵押，获赃款人民币23750元。嗣后，被告人杨某某从被告人万某某处拿回垫资款人民币2600元，被告人胡某某分得好处费人民币2000元，被告人朱某某分得人民币8000元并用其中的3500元人民币支付了租车费用，被告人万某某通过被告人朱某某另支付了租车费用人民币2000元，其余赃款被被告人万某某挥霍。案发前，共支付了租车费用人民币5500元。同年3月1日，被告人万某某因无力赎回抵押车辆，担心犯罪行为暴露，到公安机关投案。案发后，经鉴定涉案车辆价值人民币43560元。
并查明：2015年3月1日11时30分许，被告人万某某到宁国市公安局投案；2015年3月2日11时许，被告人朱某某到宁国市公安局投案；2015年4月29日11时许，被告人胡某某接公安机关电话通知到案；2015年5月3日1时许，被告人杨某某被公安机关抓获归案。
上述事实，有被害人谢某某的陈述，证人段某、毛某某的证言，抵（转）押协议、借条、车辆借用合同，皖PM48**号的“起亚”牌轿车登记证书及其照片、伪造的身份证复印件，辨认笔录及照片，受案登记表、归案说明、抓获经过，户籍证明、前科材料及鉴定意见及杨某某、万某某、胡某某、朱某某的供述等证据证实，足以认定。
二、危险驾驶。2015年3月6日14时50分许，被告人胡某某饮酒后驾驶车牌号为皖P3L6**的二轮摩托车沿宁国市区城东路由西向东方向行驶，行至城东路邮电局门前路段时被民警查获。案发后，经鉴定被告人胡某某血液中乙醇含量为83.9mg／100ml。
上述事实，有证人李某某的证言，受案登记表、血样提取登记表、检测结果报告单，案件查获经过光盘、驾驶人信息查询结果单、户籍证明及被告人胡某某供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为：被告人杨某某、万某某、胡某某、朱某某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，用伪造的身份证件将他人的车辆进行抵押，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪；被告人胡某某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控罪名成立。被告人杨某某在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人胡某某、朱某某有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人万某某、朱某某主动到公安机关投案并如实供述了自己的罪行，被告人胡某某接公安机关电话通知到案如实供述了其诈骗罪的罪行，均系自首，依法可以从轻处罚。被告人杨某某归案后能如实供述其罪行，被告人胡某某在危险驾驶案发后能如实供述其罪行，依法均可以从轻处罚；四被告人当庭自愿认罪，均可酌情予以从轻处罚。被告人杨某某、万某某、胡某某、朱某某在合同诈骗犯罪中各有分工，作用基本相当，在参与的程度及分得赃款上虽有差异，但不宜区分主从犯。被告人胡某某在判决宣告以前一人犯数罪，应予数罪并罚。据此，对被告人杨某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十四条，对被告人万某某、朱某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第二十五条第一款，对被告人胡某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款、第一百三十三条之一第一款、第六十七条第一、三款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条的规定，判决：一、被告人杨某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。二、被告人万某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。三、被告人胡某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币1000元，合并决定执行有期徒刑八个月，拘役二个月，罚金人民币6000元。四、被告人朱某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。五、责令被告人杨某某、万某某、胡某某、朱某某退赔其犯罪所得给被害人。
杨某某上诉称：其在此次涉嫌合同诈骗的过程中，未参与分配诈骗所得钱款，一审法院判决其一年有期徒刑过重。请求二审法院撤销原判，重新判决。
朱某某上诉称：原判认定事实其参与“租车抵押”及分得8000元好处费的事实不成立，量刑过重，请求二审法院撤销原判、依法进行改判。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人没有提出影响案件事实认定的新的证据。故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
在审理过程中，上诉人杨某某、朱某某于2015年11月4日提出申请，要求撤回上诉。本院认为原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，上诉人撤回上诉的请求成立。在二审审理期间，《中华人民共和国刑法修正案》（九）于2015年8月29日颁布，并于2015年11月1日施行。新修订的刑法第六十九条第二款规定：“数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。”依照该条款，原审被告人胡某某一人犯数罪，数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。故本案中原审被告人胡某某的拘役二个月不再执行。
本院认为：原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款、第一百三十三条之一第一款、第六十七条第一、三款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条第二款的规定，判决如下：
一、维持安徽省宁国市人民法院（2015）宁刑初字第00202刑事判决第一、二、四、五项，即“一、被告人杨某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。二、被告人万某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。四、被告人朱某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。五、责令被告人杨某某、万某某、胡某某、朱某某退赔其犯罪所得给被害人”；
二、撤销安徽省宁国市人民法院（2015）宁刑初字第00202号刑事判决的第三项，即“三、被告人胡某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币1000元，合并决定执行有期徒刑八个月，拘役二个月，罚金人民币6000元”；
三、原审被告人胡某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币1000元，合并决定执行有期徒刑八个月，罚金人民币6000元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月29日起至2015年12月28日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李惠芳
审 判 员 谢 振
代理审判员 潘成鹏
二〇一五年十一月十日
书 记 员 林万杏
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
……
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。