湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终331号
原公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）白华莲，女，1975年8月16日出生于汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月31日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
上诉人（原审被告人）李广菊，女，1968年3月13日出生于湖南省宜章县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月31日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
上诉人（原审被告人）周会月，女，1964年5月8日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月31日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
上诉人（原审被告人）周永亮，男，1972年8月6日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月31日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
原审被告人艾学义，男，1973年4月26日出生，汉族，小学文化，农民。因犯诈骗罪，于2015年1月28日被资兴市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金三万元（2014年8月1日至2015年1月28日被羁押于资兴市看守所）。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月31日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
湖南省郴州市北湖区人民法院审理湖南省郴州市北湖区人民检察院指控原审被告人白华莲、李广菊、周会月、周永亮、艾学义犯盗窃罪一案，于二○一六年十月二十八日作出（2016）湘1002刑初251号刑事判决，原审被告人白华莲、李广菊、周会月、周永亮不服向本院提起上诉。郴州市北湖区人民法院于2016年11月22日移送案件材料，本院于当日立案后组成合议庭，经过阅卷，审查有关上诉材料，讯问上诉人白华莲、李广菊、周会月、周永亮及原审被告人艾学义，认为本案事实清楚，决定依法不开庭审理。本案现已审理终结。
原审查明：被告人白华莲、李广菊、周会月、艾学义、周永亮合谋采取用封建迷信迷惑被害人的方式实施盗窃。按照分工，由周永亮驾车搭乘艾学义、周会月、李广菊、白华莲至郴州市城区，并在现场附近等候；由艾学义负责望风；由周会月、李广菊、白华莲三人负责物色被害人并告知被害人有“神医”事宜，谎称被害人的家人有灾，需拿钱“做法消灾”，最后在被害人拿出钱做“法事”时伺机调包。具体事实分述如下：
1、2016年3月31日，被告人周永亮驾车搭乘被告人艾学义、周会月、李广菊、白华莲从宜章县来到郴州市五岭广场附近一菜市场，按照上述分工和手段，从被害人何某处骗得现金人民币24,500元。得手后，五被告人每人分得现金4000余元。
在本院审理期间，被告人白华莲、李广菊、周会月分别赔偿了被害人何某4900、4900、2700元，三名被告人均取得被害人的谅解。
上述事实，被告人白华莲、李广菊、周会月、艾学义、周永亮在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、被害人何某的陈述、银行取款凭证、辨认笔录、现场照片、视听资料、情况说明、收条、刑事谅解书和被告人白华莲、李广菊、周会月、艾学义、周永亮的供述及户籍资料等证据证实，足以认定。
2、2016年5月13日，被告人周永亮驾车搭乘被告人艾学义、周会月、李广菊、白华莲从宜章县来到郴州五岭广场附近移动公司，按照上述分工和手段，从被害人夏某某处骗得11,000元现金。得手后，五被告人每人分得现金人民币2000余元。到案后，被告人白华莲、李广菊、周会月、艾学义、周永亮如实供述了上述事实。
在本院审理期间，被告人白华莲、李广菊、周会月各赔偿了被害人夏某某3666元，三名被告人均取得被害人的谅解。
上述事实，被告人白华莲、李广菊、周会月、艾学义、周永亮在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、被害人夏某某的陈述、银行取款凭证、收条、刑事谅解书、被告人白华莲、李广菊、周会月、艾学义、周永亮的供述及户籍资料等证据证实，足以认定。
原审认为：被告人白华莲、李广菊、周会月、艾学义、周永亮以非法占用为目的，两次采取调包的方式秘密窃取他人财物共计人民币35,500元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人周会月、李广菊、白华莲在共同犯罪中均起主要作用，系主犯；被告人艾学义、周永亮在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人白华莲、李广菊、周会月、艾学义、周永亮到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人艾学义在缓刑期间犯新罪，依法应撤销缓刑，实行数罪并罚。鉴于被告人白华莲、李广菊、周会月赔偿了两名被害人的损失并取得谅解，具有悔罪表现，本院决定对三名被告人在公诉机关的量刑建议以下处刑。综上，对被告人白华莲、李广菊、周会月适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条；对被告人艾学义适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条；对被告人周永亮适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，并依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人白华莲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；二、被告人李广菊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；三、被告人周会月犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；四、撤销湖南省资兴市人民法院（2014）资刑初字第274号刑事判决书中对被告人艾学义宣告缓刑的执行部分；五、被告人艾学义犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，原犯诈骗罪判处有期徒刑二年，并处罚金三万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金四万元；六、被告人周永亮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元；七、依法追缴五名被告人盗窃被害人何某未得到赔偿的一万二千元发还被害人何某。
上诉人白华莲、李广菊、周会月、周永亮上诉提出：一审量刑过重，请求二审法院适用缓刑。
经审理查明，湖南省郴州市北湖区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时举证、质证，查证属实。上诉人白华莲、李广菊、周会月、周永亮二审审理期间没有提出新的证据，本院对原审判决书所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人白华莲、李广菊、周会月、周永亮、原审被告人艾学义以非法占用为目的，采取调包的方式窃取他人财物共计人民币35,500元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人周会月、李广菊、白华莲在共同犯罪中均起主要作用，系主犯；上诉人周永亮、原审被告人艾学义在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。上诉人白华莲、李广菊、周会月、艾学义、周永亮到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。艾学义在缓刑期间犯新罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。上诉人白华莲、李广菊、周会月赔偿了两名被害人的部分损失并取得谅解，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。原审法院充分考量上诉人白华莲、李广菊、周会月、周永亮的犯罪事实、量刑情节、认罪悔罪表现分别判处相应刑罚，符合法律规定，量刑适当。故上诉人白华莲、李广菊、周会月、周永亮提出“一审量刑过重，请求二审法院适用缓刑”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 波
审 判 员 刘继根
代理审判员 唐俊宇
二〇一七年一月六日
书 记 员 刘虹希
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。