海南省第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）海南二中刑终字第203号
原公诉机关海南省乐东黎族自治县（以下简称乐东县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘召位，男，1985年2月15日出生，汉族，小学文化，山东省微山县人。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年8月10日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于乐东县看守所。
海南省乐东县人民法院审理海南省乐东县人民检察院指控原审被告人刘召位犯诈骗罪一案，于2015年6月2日作出（2015）乐刑初字第141号刑事判决。原审被告人刘召位不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人刘召位，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原判认定：
一、从事运输的被告人刘召位和刘某（已判决）事先计划骗取他人货物，并准备好姓名为“葛明松”假身份证、假行驶证、假驾驶证和车牌号为皖HP75**的假车牌。2014年5月4日，被告人刘召位和刘某驾驶被告人刘召位的牌号为鲁HP10**大货车来到海口市，换上车牌号为皖HP75**的假车牌。然后刘某到海口市南北通物流市场找货物。刘某通过江西南昌信达货运公司（以下简称昌达公司）找到江西抚州安信物流有限公司（以下简称安信公司），刘某以姓名为“葛明松”的假身份证、假驾驶证、假行驶证�承运方）与该公司（中介方）签订了从乐东县运输被害人钱某根（托运方）的哈密瓜到浙江省嘉兴市的运输合同，并留了联系电话号码。2014年5月5日早上，被告人刘召位和刘某驾驶已换上假车牌皖HP75**的大货车来到乐东县利国镇，与钱某根取得联系。当天，在乐东县利国镇通海公司哈密瓜园钱某根将21吨哈密瓜（品种：金辉）装上被告人刘召位的大货车。随后，被告人刘召位和刘某将21吨哈密瓜运走。在途中，刘某将手机关机。随后，被告人刘召位和刘某并没有把哈密瓜运往浙江嘉兴，而是将哈密瓜运至山东省淄博、青岛卖掉。被告人刘召位和刘某将所得货款分赃占为己有，用于偿还债务和个人消费。经乐东县价格认证中心鉴定：被害人钱某根21吨金辉品种哈密瓜价值人民币132300元。
2014年8月8日，被告人刘召位和其妻子种某敏驾驶鲁HP10**大货车在海口市行驶时，被�西信达货运公司员工发现后将其截停，并报警。被告人刘召位逃离现场。公安民警到场后扣押鲁HP10**大货车。2014年8月10日，被告人刘召位到乐东县公安局投案，如实供述了上述诈骗哈密瓜的事实。
原判认定上述事实的证据如下：
1.物证：一辆车牌号为鲁HP10**江淮格尔牌蓝色12轮货车（已拍照固定，暂存派出所）。
2.书证
户籍证明，证明被告人刘召位的基本情况，三次作案时均具有完全刑事责任能力。
扣押清单、调取证据通知书、物证照片，证明公安民警扣押鲁HP10**大货车和该车进出海南岛的信息及照片。
归案情况说明，证明2014年8月10日，被告人刘召位到乐东县公安局投案，如实供述了上述诈骗哈密瓜的事实。
江西抚州安信物流有限公司运输合同，证明托运人钱老板，承运人葛明松，电话号码1836924****，货物为金辉哈密瓜，起运点佛罗镇，卸货地点嘉兴，�车车牌号皖HP75**。
山东省沂源县人民法院（2015）沂刑初字第23号刑事判决书，证明同案犯因本案的事实被判处相应刑罚的事实。
3.证人证言
（1）证人周某荣（安信公司）的证言:证明2014年5月4日早上，钱某根联系他找两辆车从乐东县运哈密瓜到浙江省嘉兴市，他答应派车。他通过信达公司的陈某友介绍联系到一辆前四轮后八轮的货车。该货车司机与他和陈某友在海口签订运输合同。货车司机在合同上的名字是葛明松，车牌号是皖HP75**，厂牌型号是江淮牌。他听说是5月5日晚上12时许发车。5月8日晚上，钱某根打电话给他说无法联系上司机，他也无法联系上。
（2）证人陈某友（信达公司）的证言：证明的内容与证人周某荣的证言相印证。
（3）证人李某田的证言：证明2014年5月5日一辆皖HP75**货车到他的瓜地装运他客户钱某根哈密瓜，装了22吨。
（4）证人黄某春（信达公司）的证言：证明2014年8月8日他发现2014年5月份骗走他们公司一车哈密瓜的货车皖HP10**在海口市行驶，他告诉陈某友后，将该货车截停。陈某友赶到后，开货车的司机说他是车主，承认了拉一车哈密瓜私自处理。那司机趁他们不注意时逃跑了。
（5）证人刘某的证言：证明2014年5月份，刘召位让他帮开车，在路上刘召位和他谈起用假身份证和假牌照签订货物运输协议骗货，说这样来钱快。当时他欠了别人的钱，就答应了。他和被告人刘召位在到海口之前，伪造了一副“皖H”车牌和以他的照片在广东办理“葛明松”的假身份证、驾驶证、行车证，假证件是刘召位联系办的，后来第二次、第三次假证件也是刘召位联系办的，通过快递寄给他的。到海口后刘召位教他怎么去接货。他通过海口一个配货站骗乐东县一个果农，骗了22吨哈密瓜。哈密瓜本是运到浙江嘉兴，他和刘召位拉到青岛和淄博卖，他分得5000元。
（6）证人种某敏的证言：证明2014年8月8日早上，她和丈夫刘召位准备去儋州西培农场拉货，来到海口市粤海大道时被一个物流站的人拦住，她听说是刘召位把人家的一车货拉跑了。她老乡李某平过来后，刘召位说他确实把一车哈密瓜拉跑了。民警到现场后，刘召位就不见了。
经种某敏辨认，2014年5月4日12时许在G98环岛高速公路临高卡口、14时许在昌江卡口拍摄的挂皖HP75**货车是她家的货车，但她家的车牌号是鲁HP10**。
（7）证人卜某盼的证言：证明2014年4月份刘召位叫她丈夫刘某干运输，她就和他们一起从沂源拉一车苹果到广州。在广州呆了十几天后又运货到海口，后来，在三亚一个地方配上了一车哈密瓜，运到淄博卸下一部分，在青岛卸完后就回家了。后来刘某、刘召位被抓了才知道他们诈骗。
4.被害人钱某根�述：陈述了他一直用南北通物流公司的大卡车发货。2014年5月5日他接到周某荣电话说他们公司的大卡车已到利国镇通海公司了。他去到通海公司，大卡车已在那里，卡车司机下来说他是葛明松。然后就装货，装了23吨哈密瓜，当天20时30分许装好哈密瓜后就发车。车本来两天半时间就到嘉兴，5月8日下午，他就打葛明松电话1836924****，但联系不上，他就报警。
钱某根辨认了哈密瓜现场，并辩认出将其托运的哈密瓜拉走后失去联系的司机为被告人刘召位。
5.被告人刘召位的供述：2014年4月底,他和刘某拉土豆到广东，5月3日,他和刘某从广州拉货到海口。从家里来广州市的路上就想好要骗取别人的水果私自去卖，所以在广州时买了皖HP75**假车牌，想好签订运输合同的假名字。（5月4日在海口市时）因为他经常去南北通停车场，有很多熟人，怕遇到熟人，他就让刘某去南�通停车场找货源。他的货车真车牌是鲁HP10**，为了不让人查到他的真车牌，他就把他的货车真车牌卸下，换上皖HP75**假车牌。为了不让人查到他们，刘某就用假车牌、假名葛明松与物流公司签订运输合同。然后他和刘某驾驶套上皖HP75**假号牌的货车到乐东县运了钱老板的21吨的哈密瓜，拿了预付运费7300元，路上，刘某把留在合同上的电话号码的手机卡丢了。他们没有按合同运到浙江嘉兴，而是私自运去山东淄博卖了。卖了16000元，分刘某6000元。
6.鉴定意见：乐东县价格认证中心乐价证评字[2014]178号价格鉴定书，证明钱某根被诈骗的21吨金辉哈密瓜价值人民币132300元。
7.视听资料、电子数据：被告人刘召位的讯问同步录音录像。
二、被告人刘召位和刘某决定再次诈骗。2014年6月3日，被告人刘召位和刘某、郑某驾驶被告人刘召位的货车运输一车苹果到江西省赣州市。到了赣州卸货后，刘某以“孟桥远”假身份信息、假行驶证和套牌皖P511**车牌号到赣州物流中心与四海货运中心签订货物运输协议书，运输被害人邹某辉的废旧钢筋到广东揭阳，并留了联系电话号码。然后三人开车到赣州市郊区一废水泥厂，装载一车22.93吨废钢筋。启运后，刘某将手机关机。被告人刘召位和刘某未将废钢筋运至广东揭阳，而是将废钢筋运至山东省济宁市鑫国再生资源有限公司卖掉，得款人民币42000元，被告人刘召位和刘某将所得赃款分掉。
2014年8月19日刘某被微山县公安局民警抓获，供述了伙同刘召位、郑某实施诈骗哈密瓜、废钢筋、苹果的事实。2014年9月5日在公安民警对被告人刘召位讯问时，被告人刘召位供述了上述诈骗废钢筋的事实。
经江西省于都县价格认证中心鉴定：被害人邹某辉被骗的钢材重22.93吨，价值人民币50446元。
原判认定上�事实的证据如下：
1.书证
（1）山东省沂源县人民法院（2015）沂刑初字第23号刑事判决书，证明同案犯因本案的事实被判处相应刑罚的事实。
（2）江西赣州市四海货运中心货物运输协议单、驾驶证（孟桥远）、行驶证（孟桥远，皖P511**）,证明“孟桥远”与四海货运中心签定货物运输协议：运输货物为废钢材，运至广东揭阳。
（3）买卖协议、江西农村信用社回单、于都县盘古山宏兴水泥有限公司磅码单，证明邹某辉购买于都盘古山水泥厂拆除的22.93吨废旧钢筋，由皖P511**承运。
（4）接受证据材料清单、营业执照、账本复印件、银行卡复印件、银行卡交易记录，证明2014年6月7日济宁市鑫国再生资源有限公司从刘某处收购22.94吨废钢，张某国转账支付42000元到刘伟利（刘某的哥哥）的账户。
2.证人证言
（1）证人郑某的证言：证明2014年6月份他和刘某、刘猛（刘召位）开一辆皖P大货车从淄博到沂源的路上，刘某告诉他要骗水果去卖，让他去帮忙，他同意了。但配货（一车苹果）后没有骗成，货拉到赣州。到赣州刘某、刘猛想再骗车水果去卖，但没有配到货。后来配了一车废钢筋。刘猛决定拉去卖，卖给微山县一家废品收购站。他们没有分钱给他，刘某答应等运完下一车货就给他发工资。
郑某辨认了刘召位即其所说的刘猛。
（2）证人刘某的证言：证明因为第一次诈骗得到的钱少，就继续诈骗。2014年5月底6月初时，他和刘召位、郑某驾驶被告人刘召位的货车拉一车苹果到江西省赣州市，因在合同上留了郑某的电话号码，他们就放弃诈骗该车货物。他和刘召位、郑某开货车到赣州，他用“孟桥远”的假身份证、驾驶证、行车证到配货站签订货运合同，运一车废钢筋到广东揭阳。后来他们拉到微山县一个废品站卖了40000元，刘�位分给他16000元。(2014年8月19日供述)他和刘召位诈骗三次：2014年5月在海南诈骗一车哈密瓜，接着到江西诈骗一车废钢筋，6月到淄博沂源县骗一车苹果和樱桃。
（3）证人董某全的证言及辨认笔录：证明刘某于2014年5月28日以“孟桥运”身份证、驾驶证、车牌号皖P511**行车证到他的物流公司配过货（22吨苹果），5月28日发货，5月30日到达。货运到赣州，没有出问题。车牌号皖P827**货车没有在他处配过货。
（4）证人陈某的证言：证明2014年6月2日上午一个姓邹的人打电话给他，让他的货运部帮忙联系一辆货车从盘古山运废钢筋到揭阳，他就联系了一辆安徽牌车子给姓邹的，当天下午自称是孟桥远的司机开车去了盘古山。6月5日下午，姓邹的说货没有运到揭阳，司机的电话关机了。他也联系不上。行驶证上的车牌号为皖P511**。
（5）证人卜某盼的证言：证明2014年6月份刘某和刘召位到微山县黄埠庄乐废品站卖废钢筋。后来刘召位在海南被抓了，刘某才告诉她他们从赣州拉了一车钢筋卖到微山县。
（6）证人邹某林的证言：证明他和邹某辉负责拆于都县盘古山宏兴水泥公司的钢筋。2014年6月3日邹某辉打电话说车来，准备装货，6月4日一早就开始装废钢筋，过磅重22.93吨。拉废钢筋的车是一辆前四后八大货车，安徽车牌。
（7）证人张某国的证言：证明他经营的济宁市鑫国再生资源有限公司2014年6月7日收购刘某一车废钢筋，重22.94吨，刘某提供农业银行账号，他通过网银转账支付了42000元。
（8）证人张某惠、石某堂、王某、张某建的证言：分别证明刘某、刘召位向他们借钱的事实。
3.被害人邹某辉的陈述：陈述了他向拆解盘古山一座旧水泥厂的承包人收购废钢材。之后他联系赣州市四海货运部叫他们帮他联系一辆货车运废钢材到揭阳。2014年6月3日四海货运部派一辆货车到盘古山，与他取得联系。司机叫孟桥远，车牌号为皖P511**。6月4日下午装好货后启运。6月5日下午，揭阳的货主说货没有送到，他联系孟桥远，但联系不上，四海货运部也联系不上。
4.被告人刘召位的供述：（2014年9月5日、17日）供述了他和刘某共诈骗三次。他和刘某在海南诈骗的一车哈密瓜卖的钱不够还债。刘某提出再次诈骗。2014年5月底左右，他和刘某、小胖驾驶他的货车从沂源县运一车苹果到赣州，因留了郑某的电话号码，他们就没有诈骗该车货物。到赣州卸货后，刘某提出诈骗货物，他同意。刘某用姓孟的假证件去签订运输合同后，他们到一个废水泥厂装20吨废钢筋。本来运到广东省，他们运到微山县的一个废品收购站卖了。卖了41000元，他分得20000元。
5.江西省于都县价格认证中心于价鉴字[2014]第128号涉案物品价格鉴定结�书，证明被害人邹某辉被骗的钢材重22.93吨，价值人民币50446元。
三、2014年6月19日，被告人刘召位和刘某、郑某驾驶刘召位的货车到山东省淄博市沂源县，由刘某使用伪造的“孟壮”假身份信息、假驾驶证、假行驶证和套牌皖P827**车牌号与沂源县华信物流签订从山东沂源运被害人柏某深的苹果到赣州的货物运输协议书，并留了联系电话。刘某和郑某开货车到一个冷库装货，装了一车苹果和樱桃。刘某、郑某将苹果、樱桃启运，在上高速路路口时被告人刘召位上车。随后，刘某将手机关掉。被告人刘召位和刘某并没有将苹果、樱桃运至协议书约定地点，而是将苹果、樱桃运至北京市新发地果蔬市场以约人民币12万元的价格卖掉，被告人刘召位和刘某将所得赃款分掉。
经山东省沂源县价格认证中心鉴定：被害人柏某深被骗苹果、樱桃总价值人民币164454元。
2014年8月19日刘某被微山县公安局民警抓获，供述了伙同刘召位、郑某实施上述诈骗苹果、樱桃的事实。2014年9月5日在公安民警对被告人刘召位讯问时，被告人刘召位供述了上述诈骗苹果、樱桃的事实。
原判认定上述事实的证据如下：
1.书证
（1）接受证据材料清单、证据调取通知单，证明沂源县公安局从青兰高速管理处调取车辆皖P827**于2014年6月19日在青银高速公路上行驶记录。
（2）货物运输协议书、证明，证明孟壮与柏老板签订货物运输协议，运输苹果22吨，从信德冷库运到赣州，运费9000元，预付运费4000元。
（3）山东省沂源县人民法院（2015）沂刑初字第23号刑事判决书，证明同案犯因本案的事实被判处相应刑罚的事实。
2.证人证言
（1）证人刘某的证言：2014年6月，刘召位联系他去骗苹果，刘召位把皖P827**假车牌换上他的货车（原车牌号为鲁HP10**），他们开车到沂源县东里镇，他以假名“孟壮”的假证件与姓翟的老板签订货物运输协议，运输苹果到赣州。他和小胖开车到一个冷库，装了苹果和二三十箱樱桃。运费9000元，货主柏老板预付4000元。然后他们开车上高速公路，途中换了另一副假车牌，后来又换上鲁HP10**真车牌，把货拉到北京新发地果蔬市场，刘召位自己去卖，说是卖得120000元。刘召位分给他46000元。(2014年8月19日供述)他和刘召位诈骗三次：2014年5月在海南诈骗一车哈密瓜，接着到江西诈骗一车废钢筋，6月到淄博沂源县骗一车苹果和樱桃。除三次诈骗外，他再没有跟刘召位开车。
（2）证人郑某的证言：证明继上次诈骗后约十天，他和刘某、刘猛开皖P开头货车到沂源县西里镇，刘某去联系配货，没有配到货。第三天，刘某开车拉他去东里镇一个冷库装苹果和樱桃，上高速路后下了高速路，刘某、刘猛换上一副皖开�车牌，又上高速路。到河北时又换上一副车牌。到北京时刘某下车，刘猛和他去把货卖了。然后回家，过了大约三天，刘某给他3000元。刘猛的真车牌是鲁P开头的。
郑某辨认了刘召位即其所说的刘猛。
（3）证人冷某刚的证言：证明2014年6月19日早上他开车拉翟所红去和皖P827**车主孟壮签订合同，后来他知道孟壮骗他们的货。
（4）证人董某全的证言及辨认笔录：证明刘某于2014年5月28日以“孟桥运”身份证、驾驶证、车牌号皖P511**行车证到他的物流公司配过货（22吨苹果），5月28日发货，5月30日到达。货运到赣州，没有出问题。车牌号皖P827**的货车没有在他处配过货。
3.被害人柏某深的陈述：证明2014年6月19日，他联系华信物流配货站翟所红找车给他拉货，翟联系孟壮给他拉货。当天下午孟壮开皖P827**货车带一个人过来信德冷库装货，装了重约22吨苹果和樱桃后拉走。6月20日下午7时，他电话联系孟壮，但无法接通，翟所红也联系不上。他就确定被骗了。
4.被告人刘召位的供述：（2014年9月5日、17日、24日）供述了在诈骗废钢筋后运输途中刘某说他定做了假证件，待拿到后再次诈骗。过了大约十多天，刘某说又办好假证件了。然后他和刘某、小胖开着他的货车到沂源县，途中换上假车牌，到了沂源县后，刘某去联系货源，使用“孟壮”的身份证、行驶证、驾驶证及一副假车牌与一个物流公司签订了运输一车苹果的合同。然后，刘某和小胖去装货。他在高速公路路口等到他们后上车，他就往北京开，在路上，他联系北京新发地水果市场的买家。到了市场，刘某下车，刘某电话与买家谈好价格后，他和小胖开着货车到那名买家摊位，卸货后，那买家给了他112000元。他分得63000元，刘某分得42000元，小胖分得5000元。2000元作为从北京回�东的路费。
5.山东省沂源县价格认证中心淄源价鉴定字[2014]81号涉案物品价格鉴定（认证）结论书，证明柏某深被诈骗的苹果、樱桃价值人民币164454元。
原判认为，被告人刘召位和同伙以非法占有为目的，以假身份证等假证件签订货物运输劳务合同为幌子，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。鉴于被告人刘召位案发后主动到公安机关投案，如实供述了一项诈骗事实，对供述该项事实，属自首。在诉讼过程中其又坦白了另两项诈骗事实。故对被告人刘召位依法可以从轻处罚。被告人刘召位诈骗所得的财物已变卖，无法追回，应按评估价退赔被害人。对辩护人关于被告人刘召位的行为是合同诈骗的意见，原判认为，合同诈骗是在市场经济活动中，行为人在签订、履行合同的过程中，骗取对方当事人财物的行为。合同诈骗的主体是市场主体，客体是既侵犯了合同对方当事人的财产所有权，又侵犯了市场的正常管理秩序。本案中，被告人刘召位和同伙虚构事实、隐瞒真相的内容不是其是否具有履行协议的能力，而是通过欺骗手段取得物流公司委派的运输资格身份，继而以该身份骗取他人财物。虽然采取了合同的形式，但是却与经济方面的交易内容无关。所签订的运输协议，是单纯的劳务合同，主体地位并非市场主体，不符合合同诈骗罪的主体构成要件；而其侵犯的客体亦不符合合同诈骗罪的客体要件要求。被告人刘召位主观上以非法占有为目的，客观行为上以虚假证件与物流公司签订货物运输协议，取得运输资格身份，使对方当事人基于对其身份的错误认识而交付财物，符合诈骗罪构成要件，应以诈骗罪定罪处罚。辩护人关于被告人刘召位的行为是合同诈骗的意�，与本案事实和法律规定不符，不予采纳。综观本案的事实：根据同案犯刘某的供述，诈骗的犯意是由被告人刘召位提起的，被告人刘召位投案后亦供述了第一次诈骗（哈密瓜）的犯意是其提出，假证件是其联系伪造的；被告人刘召位经常跑运输，对货物运输过程和货物销售较熟悉；三次诈骗所使用的货车是被告人刘召位的；根据被告人刘召位和同案犯的供述，被告人刘召位分得了大部分赃款。综上，被告人刘召位在共同实施诈骗的过程中所起的决定作用不比同案犯刘某轻。辩护人认为被告人刘召位是从犯的意见与本案查明的事实不符，不予采纳。对辩护人关于被告人刘召位自动投案，如实供述自己的全部罪行，系自首的意见，原判认为，被告人刘召位2014年8月10日投案，如实供述了2014年5月5日诈骗哈密瓜的事实。投案后如实供述该项事实，属自首。但被告人刘召�投案时未供述2014年6月3日诈骗废钢筋和6月19日诈骗苹果的罪行和同案犯。2014年8月19日同案犯刘某被公安机关抓获，供述了伙同被告人刘召位三次实施诈骗的事实。在公安机关已掌握了被告人刘召位三次诈骗的事实后，2014年9月5日公安民警对被告人刘召位讯问时，被告人刘召位才供述了诈骗废钢筋和诈骗苹果的事实。其供述这两项公安机关已掌握的同种罪行的事实，不符合法律关于自首的规定，不属于自首，而是属于坦白。对辩护人关于被告人刘召位系初犯、偶犯，有悔罪表现，请求对被告人刘召位减轻处罚，并可适用缓刑的意见，原判认为，被告人刘召位连续三次作案，不属初犯、偶犯；虽自愿认罪，但没有退赔被害人损失等悔罪表现。故辩护人关于被告人刘召位系初犯、偶犯，可减轻处罚，并可适用缓刑意见，本院不予采纳。鲁HP10**大货车是诈骗的工具，即被�人刘召位及同伙依赖该货车，诈骗行为才得以进行，系作案工具，依法予以没收。为了惩罚犯罪，保障公私财产权利不受侵犯，根据本案被告人刘召位犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人刘召位犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币50000元；二、被告人刘召位退赔被害人钱某根被骗21吨金辉品种哈密瓜折价款人民币132300元；退赔被害人邹某辉被骗22.93吨废旧钢筋折价款人民币50446元；退赔被害人柏某深被骗22吨苹果、樱桃折价款人民币164454元。限于本判决生效之日起十五日内交付；三、作案工具鲁HP10**大货车依法予以没收。
原审被告人刘召位提出上诉称：诈骗犯意是由刘某提出的，其不是犯意提起者。假证件是其和刘某一起去伪造的，是刘某提供的照片和信息，其中第二次、第三次诈骗是由刘某单独联系制作的假证。其在投案当天就供述了刘某是其同案犯，并在第二次讯问时供述了另两宗诈骗事实，故其对指控的三宗诈骗事实都应成立自首。另外，其和刘某是共同犯罪，故应判决其和刘某共同退赔受害人的损失。综上，一审判决处罚过重，请求二审法院依法改判，对其从轻判处。
经审理查明，原判认定上诉人刘召位伙同同案犯刘某等人以虚假的身份证、驾驶证、车牌等虚假证件与他人签订运输合同，而后三次擅自卖掉所运输的货物，将共计347200元所得货款予以侵吞的事实有书证货物运输合同、刘召位归案情况说明、山东省沂源县人民法院（2015）沂刑初字第23号刑事判决书、证人黄某春、周某荣等人的证言、被害人钱某根、邹某辉、柏某深的陈述、同案犯刘某、郑某的供述及上诉人刘召位在侦查阶段的供述等证据相互印证，证据确实充分，且以上证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，证据客观真实，来源合法，与案件事实有关联性，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人刘召位的上诉理由，经查，上诉人刘召位关于其不是犯意提起者，第二次、第三次诈骗是由刘某单独联系制作假证的上诉理由得不到证人卜某盼、同案犯郑某、刘某供述的印证，刘召位在投案当日亦供述是其首先提出诈骗犯意及联系办理第一次诈骗所用的虚假证件，也是其指使刘某联系货物。综合全案事实，上诉人刘召位在三次犯罪过程中均提供了主要作案工具运输车辆，并分得了大部分赃款，同案犯刘某�郑某亦供述刘召位在共同犯罪中起决定作用；同案犯刘某负责联系货物并签订运输合同，故上诉人刘召位在共同犯罪中的作用较之同案犯刘某更加明显。
关于上诉人刘召位提出其对指控的三宗犯罪事实都应成立自首的上诉理由，经查，刘召位于2014年8月10日投案时仅如实供述了2014年5月5日被害人诈骗钱某根21吨哈密瓜的犯罪事实，但未向侦查机关交代指控的第二宗、第三宗犯罪事实。2014年8月19日，同案犯刘某到案后供述了其伙同上诉人刘召位三次实施合同诈骗的事实后，上诉人刘召位才对后二宗指控事实作出如实供述。故其供述公安机关已掌握的同种罪行，不属于自首，而是构成坦白。此外，山东省沂源县人民法院（2015）沂刑初字第23号刑事判决，已判决同案犯刘某依法退赔被害人的经济损失。综上，原判根据上诉人刘召位的犯罪事实、在共同犯罪中的作用及所具有的自首、坦白等犯罪情节，对刘召位作出有期徒刑六年六个月，并处罚金50000元的处罚并无不当，故上诉人刘召位的上诉理由，均不予采纳。
本院认为，上诉人刘召位与同案犯以非法占有为目的，以虚构的身份与他人签订货物运输合同，之后在履行合同过程中隐匿合同标的物去向，并加以擅自处分，共骗取对方当事人财物共计347200元，数额巨大，严重侵害了市场交易秩序，其行为已构成合同诈骗罪。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，但认定上诉人刘召位的行为构成诈骗罪，系适用法律不当，依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第（四）项、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持海南省乐东黎族自治县人民法院（2015）乐刑初字第141号刑事判决第二项、第三项，即二、被告人刘召位退赔被害人钱某根被骗21吨金辉品种哈密瓜折价款人民币132300元；退赔被害人邹某辉被骗22.93吨废旧钢筋折价款人民币50446元；退赔被害人柏某深被骗22吨苹果、樱桃折价款人民币164454元。限于本判决生效之日起十五日内交付；三、作案工具鲁HP10**大货车依法予以没收。
二、撤销海南省乐东黎族自治县人民法院（2015）乐刑初字第141号刑事判决第一项，即被告人刘召位犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币50000元。
三、上诉人刘召位犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月10日起至2021年2月9日止。罚金限于�决发生法律效力后十五日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 灿
审 判 员 陈涌新
代理审判员 符 波
二〇一五年八月二十七日
书 记 员 李丙稳
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条??共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。