山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁03民终1325号上诉人（原审原告）：张佳庚，男，1977年5月13日出生，汉族，周村仕邦电脑科技商行经营者，现住淄博市周村区。被上诉人（原审被告）：王敏，女，1977年10月31日出生，汉族，周村卡尔菲特童装店经营者，现住淄博市周村区。上诉人张佳庚因与被上诉人王敏民间借贷纠纷一案，不服淄博市周村区人民法院（2018）鲁0306民初80号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张佳庚到庭参加诉讼，被上诉人王敏经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张佳庚上诉请求：1、按照实际出借金额50000元返还本金、计算利息；2、被上诉人已支付14000元，超出24%的7700元，出借人不必返还；3、上诉费由被上诉人全部承担。事实与理由：上诉人不服（2018）鲁0306民初80号民事判决，该判决背离党中央、最高法严惩老赖的宗旨。判决书第3页将5000元认定为偿还原告本金，第4页判决第一项、第三项以45000元本金计算逾期利息，缺乏依据，适用法律错误；根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》及解释，人民法院应当按照实际出借金额认定本金，并按照实际借款期间计算利息，即按照50000元本金，自2017年5月8日起至一审结案之日止计算利息。一审认定双方微信中约定的逾息、违约金是合同的一部分，且借条载明还款日期、付息方式、先息后本，一次性还本，根据上述《规定》第三十一条，被上诉人王敏占用资金期间超过约定自愿支付14000元违约金和利息综合计算年化利率在36%以内的给付，没有损害国家、集体、第三人利益，出借人不必返还，人民法院应予支持。一审查明被上诉人王敏长期欠债不还，按理应依法予以严惩，一审却以职权便利变相减轻被上诉人债务，使被上诉人王敏减少7700元债务，作出侵害上诉人权益的曲判，由此产生上诉期，继而为老赖欠债不还创造拖延时间，上诉人不能更早讨回全部应得款项。请二审纠正一审错误，支持上诉人的上诉请求。王敏未到庭，未答辩。张佳庚向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告本金5万元；2.判令被告支付原告逾期利息自2017年8月9日（借款协议约定的还款日期之次日）起至本案判决生效之日的逾期利息（按借款约定年利率12%）；3.判令被告支付违约金1万元（双方在微信聊天协商还款时约定）；4、由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：对当事人双方没有争议的事实，予以确认。对于双方有争议的诉前被告向原告打款14000元是偿还本金还是违约金及逾期利息，原告张佳庚向一审法院提交了双方微信聊天记录，证实2017年10月24日，原告与被告在微信聊天中约定被告支付原告违约金5000元，2017年11月4日的微信聊天中原告张佳庚要求将违约金增加至10000元，被告同意增加。经质证，被告王敏对以上证据无异议，一审法院予以确认。被告王敏未向一审法院提交相关证据。一审法院认定对诉前被告向原告打款14000元的性质双方没有明确约定。一审法院认为，合法的民间借贷受法律保护。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。原告张佳庚、被告王敏之间的借款合同系有效合同，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。被告王敏逾期未偿还原告借款，双方在微信中约定的逾期利率及违约金应视为借款合同的一部分。双方对逾期利息的支付方式没有约定，且逾期不满一年，逾期利息应当在返还借款时一并支付。2017年10月24日，原告与被告在微信聊天中约定被告支付原告违约金5000元，2017年11月1日被告用支付宝向原告账户转入1万元，应认定为被告向原告支付违约金5000元，其余5000元应认定为偿还原告本金。原、被告在2017年11月4日的微信聊天中协商将违约金增加至10000元。2017年11月18日，被告用支付宝向原告账户分别转入4000元，应认定为被告向原告支付违约金。原告张佳庚与被告王敏既约定了逾期利率，又约定了违约金，原告张佳庚可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。对原告张佳庚的主张，符合事实和法律规定的部分，予以支持，其余诉讼请求，不予支持；对被告王敏的部分辩解意见，予以采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、第一百一十四条第三款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告王敏于判决生效之日起十日内返还原告张佳庚借款45000元；二、被告王敏于判决生效之日起十日内支付原告张佳庚剩余违约金1000元；三、被告王敏自2017年8月9日起至判决生效之日止按照45000元年利率12%标准向原告张佳庚支付利息，但与违约金10000元综合计算，逾期利息与违约金相加以不超过年利率24%为限；四、驳回原告张佳庚其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计650元，申请费660元，两项共计1310元，由被告王敏负担。二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审认定事实一致，予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中，张佳庚和王敏约定的借期为2017年5月8日至2017年8月8日，期间，王敏按照借条约定的12%年利率按月支付利息，但因借期届满时，王敏未偿还本金构成违约，双方于2017年10月24日约定违约金为5000元，逾期利息按照借期内利息计算。王敏于2017年11月1日分两次向张佳庚转账共计10000元。根据前述规定，在双方未对该10000元款项的性质进行约定的情形下，该10000元应当首先冲抵利息和违约金，余款冲抵本金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。根据上述规定，以50000元本金、24%年利率计算自2017年8月9日（借款到期日次日）至2017年11月1日共85天的金额为2833.30元（50000元×24%÷12÷30×85天），即，王敏偿还的违约金和相应期间内的逾期利息不超过2833.30元，超过部分，应当冲抵本金；而张佳庚与王敏仅约定违约金一项5000元已经超过2833.30元。因此，王敏归还的10000元款项，应认定其中2833.30元为支付的违约金和逾期利息，剩余7166.70元为冲抵本金。因此，截至2017年11月1日，王敏尚欠张佳庚借款本金42833.30元。此后，因王敏仍未偿还借款，张佳庚与王敏于2017年11月4日协商一致将违约金提高至10000元，王敏于2017年11月18日向张佳庚转账4000元。关于该4000款项的性质，根据前述法律规定、计算标准及方法，以42833.30元本金、年利率24%计算自2017年11月2日至2017年11月18日共计17天的金额为485.40元（42833.30元×24%÷12÷30×17天），即王敏偿还的违约金和相应期间内逾期利息不超过485.40元，超过部分，应当冲抵本金。因此，王敏支付给张佳庚的4000元，其中485.40元应认定为违约金和相应期间内逾期利息，剩余3514.60元应当冲抵本金。综上，截至2017年11月18日，王敏尚欠张佳庚本金39318.70元。王敏经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其自行处分其诉讼权利。综上所述，张佳庚上诉主张的应以50000元本金计算相应期间内利息等上诉理由及上诉请求，于法无据，不予支持。一审法院对王敏支付张佳庚款项的性质及王敏尚欠张佳庚本金数额认定、计算错误，予以纠正。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销淄博市周村区人民法院（2018）鲁0306民初80号民事判决；二、被上诉人王敏于本判决生效之日起十日内返还上诉人张佳庚借款本金39318.70元；三、被上诉人王敏于本判决生效之日起十日内支付张佳庚逾期借款利息（以39318.70元为基数，自2017年11月19日起至实际还清之日止，按年利率12%计算）；四、驳回上诉人张佳庚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计650元，申请费660元，两项共计1310元，由被上诉人王敏负担。二审案件受理费50元，由上诉人张佳庚负担10元，被上诉人王敏负担40元。本判决为终审判决。审判长  李灵福审判员  徐连宏审判员  刘 宁二〇一八年六月五日书记员  白杉杉