浙江省台州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙10刑初28号
公诉机关浙江省台州市人民检察院。
被告人陈波。2009年5月14日因赌博被台州市公安局黄岩分局行政拘留二日；同年10月22日又因赌博被台州市公安局黄岩分局行政拘留三日，并处罚款人民币500元。2015年7月14日因吸食毒品被台州市公安局黄岩分局行政拘留五日。2015年7月14日因本案被台州市黄岩区公安分局刑事拘留，经台州市黄岩区人民检察院批准，于同年8月19日被依法逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。
辩护人池君，浙江东海律师事务所律师。
浙江省台州市人民检察院以台检诉一刑诉（2016）23号起诉书指控被告人陈波犯贩卖、运输毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年3月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市人民检察院指派代理检察员徐灵芝出庭支持公诉，被告人陈波及其辩护人池君到庭参加诉讼。现已�理终结。
台州市人民检察院指控：
一、贩卖毒品
2015年5月份，被告人陈波与陈林、郑利富（均另案处理）共同商议，决定由陈波负责出资和保管、陈林负责联系上下家、郑利富负责送货，合伙从宁波购买毒品用于贩卖。同年6月6日至7日，被告人陈波与陈林、郑利富到宁波市鄞州区购进约870克甲基苯丙胺（俗称冰毒），由陈波和郑利富驾驶车辆运回台州市黄岩区后放置于陈波住处。后陈波与陈林、郑利富在毒品贩卖过程中发生纠纷，经协商每人各分得60克甲基苯丙胺作为个人获利，剩余甲基苯丙胺用于贩卖。后被告人陈波将部分甲基苯丙胺贩卖给周某等人。
二、容留他人吸毒
2015年7月10日、12日，被告人陈波在台州市黄岩区北城街道马鞍山村塔下109号自己家中两次容留李晨豪吸食甲基苯丙胺。
2015年7月13日，�告人陈波在其家中三楼房间内被公安机关抓获归案，公安民警在房间内查获65小包透明塑料袋晶体、1大包透明塑料袋晶体、1包透明塑料袋粉末、1瓶透明小玻璃瓶晶体。经鉴定，上述查获的晶体及粉末共计46.97克，均检出甲基苯丙胺成分，其中65小包透明塑料袋晶体中甲基苯丙胺含量为68.3%。
为证实上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了相关证据，认为被告人陈波的行为已构成贩卖、运输毒品罪、容留他人吸毒罪，二罪应予并罚。提请本院依法判处。
被告人陈波对指控其购买冰毒的事实无异议，但辩称其买来目的用于吸食并非贩卖，没有贩卖、运输毒品行为，不构成贩卖、运输毒品罪；另对容留他人吸毒的事实和定性均无异议。其辩护人对陈波容留他人吸毒的事实和定性均无异议，但认为陈波贩卖、运输毒品罪的事实不清，证据不足，陈波的行为构成非法持有毒品罪，并称大部分毒品未流入社会，被告人归案后能如实供述，请求从轻处罚。
经审理查明，2015年5月份，被告人陈波与陈林、郑利富（均另案处理）共同商议，决定由陈波负责出资和保管、陈林负责联系上下家、郑利富负责送货，合伙从宁波购买毒品用于贩卖。同年6月6日至7日，被告人陈波与陈林、郑利富到宁波市鄞州区购进约870克甲基苯丙胺（俗称冰毒），由陈波和郑利富驾驶车辆运回台州市黄岩区后放置于陈波住处。后陈波与陈林、郑利富在毒品贩卖过程中发生纠纷，经协商每人各分得60克甲基苯丙胺作为个人获利，剩余甲基苯丙胺用于贩卖。后被告人陈波将部分甲基苯丙胺贩卖给周某等人。
认定上述事实的证据有：
1、被告人陈波在公安侦查阶段的供述与辨认笔录证实，经事先商量，其与陈林、郑利富三人商�一起出资购毒，其负责出资和保管，陈林负责联系上下家，郑利富负责送冰毒，获利平分。其共筹款打钱给对方65000元，购进870克冰毒，后分到60克冰毒作为获利，最后收回成本不到4万元。具体经过如下：根据陈林提供的信息，大概于2015年6月2日或3日，陈林在区政府对面的工商银行ATM机上把其给的20000元预付款钱汇给卖方，6月5日左右，其又汇给卖方40000元货款，后又出了5000元，其共出资了65000元。2015年6月6日晚上，其开着自己的轿车和陈林、郑利富一起到宁波鄞州区一家宾馆交易，对方安排车辆负责送冰毒。于是其自个先开车回来，后陈林或郑利富打电话让其在临海沿江下高速等候，过会郑利富从一辆红色车上拿着冰毒下来后上了“小敏”（陈林手下）开的轿车一起到其家。当时冰毒外面包着一层类似雨衣、里面再用透明塑料袋包着，其拿电子秤称重为870克。买回后，陈林和其约定，这批货在之后10天内都由陈林负责卖，按200元每克出售，其只负责保管，不准其自己私下散卖。之后陈林叫手下的“小敏”或另一小青年来拿冰毒去卖，但因陈林不给其钱而发生争吵架，后其和陈林商定这批货三人各分60克作为获利分成，其余部分全由陈林去处理，但每次来拿货时必须按每克100元的成本价把钱付给其，到最后其只收回4万元不到的成本。其持有使用的中国农业银行卡，户名是陈东，卡号为62×××12，和手机支付宝绑定的。经其辨认，2015年7月1日在临海市中国农业银行ATM上给其汇款的监控截屏上的人是周某。
2、同案犯陈林的供述与辨认笔录证实，其与陈波、郑利富经事先商量，由其负责联系上家，陈波负责资金和管货，郑利富负责出售毒品，三人合伙到宁波购进800余克冰毒用于贩卖的事实。具体经过如下：其关在温岭拘留�时和郑利富说过自己能够联系到毒源，郑利富与陈波说了这个情况后，三人决定合伙一起做毒品生意。当时商量好买一条（一千克）的冰毒，其负责联系上家，陈波负责资金和管货，郑利富出售毒品。2015年5月中下旬，其联系张某，和他谈好一条7万元。过了一两天，张某发了一条有银行账号的短信给陈波。陈波和郑利富去银行打了2万元定金到张某提供的账号上。过了五天左右，张某要他们把剩下的钱打过去，陈波、郑利富等人一起去银行打了钱。打钱后第二天晚上，陈波开他自己的轿车带着其和郑利富一起到宁波鄞州区古林镇宜家金达宾馆进行毒品交易。张某到他们开的房间里碰面时，说只有700克冰毒，按80元一克的价格卖，另有更好的100克冰毒，按100元一克卖，钱付5万7千左右，还差6000元多。谈好后张某去拿货，其下楼去等货，看到冰毒是由白色厚食品袋包装的，80元一克的冰毒700克一个包装，100元一克的冰毒100克一个包装，两包外面是用一个厚的黑色食品袋包装。其把冰毒放在陈波车里面。郑利富、陈波考虑到安全问题，另叫了一辆车跟着回台州，其没有跟他们一起回去，不知道他们具体怎么坐车。毒品运回台州后就放在陈波那里，其在宁波玩了3天左右，郑利富和陈波说他们已卖出去100多克冰毒。之后其从宁波回台州，以200元一克的价格卖给四川老头20克、“阿超”二三十克，冰毒均是郑利富从陈波那里拿来送去的。此次买毒品的钱是陈波向他人借的，按10000元一个月1000元的利息算。后来他们发生纠纷，陈波要求由他一个人做，给其和郑利富60克毒品作为酬劳，剩余的毒品归陈波一个人所有。之后郑利富跟其说“乌皮”在帮陈波卖毒品。
3、同案犯郑利富的供述与辨认笔录证实，2015年5月份，其和陈林、陈波�量好合伙贩卖冰毒，陈波负责出资和保管毒品，陈林联系上家和下家，其负责送货。过了几天，陈林先去宁波联系货源，后陈波和其到宁波和陈林碰面，准备买一千克的冰毒。陈林去问上家，最终说好80元一克，回来后第一次先付2万元定金。大概6月2日，陈波准备了2万元钱交给陈林，陈林在黄岩区政府对面工行的ATM机上汇给卖家。过了两三天后陈林说上家货送过来，让陈林汇4万元钱给上家，陈波给其钱让其汇，其知道陈波汇给上家6万元，之后听陈波说还欠上家8000元。第二天，他们三人开车到宁波鄞州区的宾馆，和上家见面。上家说陈波上次试过的冰毒没有了，最后好像以120元一克成交了700多克。之后陈林和上家带着类似雨衣包装的一包冰毒交给其，并联系好一辆银灰色面包车送货，陈波开着自己的轿车在前面探路，其带着冰毒在面包车里跟在陈波车后面，到陈�家后把冰毒交给陈波，陈林还在宁波。之后，陈林曾打电话说联系好了要买冰毒的人，叫其拿了40克冰毒送到温岭市牧屿镇路上交给一个外地男子，但其没收到钱。他们购买冰毒目的主要是卖了赚钱，顺带自己也吸些。
4、证人张某的证言与辨认笔录证实，郑利富在6月份向其工商银行卡里汇入40000元人民币。
5、证人周某的证言与辨认笔录证实，其于2015年6月30日晚、7月4日晚、6日晚，三次均在台州市黄岩区北城街道长塘网吧附近，分别向被告人陈波以200元约0.5克、500元3小包、600元2克的价格购买冰毒。陈波均开车牌号为浙J×××××黑色现代轿车送过来的。6月30日晚上这次，陈波把一个中国农业银行的账号发其手机让其汇钱到这张卡上，户名是陈东，卡号尾数是712，当晚其在临海君泰酒店对面的中国农业银行网点给陈波汇去100元钱，并打电话给陈波�了欠着的以后还等情况。经其辨认，2015年7月1日1：06：12在临海农业银行ATM机存取款监控上的视频截图照片系其本人，当时正打电话给陈波。
6、证人陈某的证言与辨认笔录证实，2015年6月中下旬至7月13日间，其本人在黄岩区宿舍附近、东城街道电大路建行附近三次向被告人陈波购买了约5克冰毒，在黄岩区电大路中国建设银行附近帮“老扁杰”联系向陈波购买冰毒一次。
7、高速卡口记录、照片证实，被告人陈波驾驶浙J×××××黑色现代轿车，分别于2015年6月6日19：35驶经G15沈海高速1643.0KM上海方向1车道、2015年6月7日3：28驶经G15沈海高速1605.5K福建方向超车道。
8、移动公司通话记录记载了陈波使用的136××××8000手机号码在2015年6、7月份的通话记录情况，证实：（1）被告人陈波与陈林在2015年6月1日有多次通话；（2）被告人陈波与周某（187××××5250）6月30日晚上23：04、23：44，7月1日凌晨1：06：18有3次通话记录，7月4日22：00-7月5日00：30有2次电话记录，6日凌晨有一次通话记录。（3）2015年6月26日19：30前后，陈波与陈某（132××××7641）有5次通话记录，当晚20：28、20：39、21：15又有3次通话记录；当月27日、28日、29日、30日，陈波与陈某均有通话记录，其中28日、30日下午至晚上时段联系较为频繁；2015年7月13日凌晨，陈波与陈某（132××××7641）有3次通话记录。
9、调取证据通知书及银行卡交易单据清单证实，（1）郑利富名下尾号为798318的工行卡在2015年6月2日两次分别现存9900、10000元，在2015年6月5日汇款40000元给张某。（2）被告人陈波持有使用户名为陈东卡号为62×××12的中国农业银行卡于2015年7月1日凌晨1：07：16在临海靖江网点现存入人民币100元。
10、检查证、检查笔录及证据保全清单、扣�决定书及扣押清单、毒品上交清单、照片证实，公安民警在见证人的陪同下，于2015年7月13日13时00分至13时30分对被告人陈波居住的位于黄岩北城街道马鞍山村塔下109号三楼后间进行检查，当场查获被告人陈波及另一吸毒者李晨豪，查获并扣押到毒品疑似物一包带包装毛重71.62克（65小包透明塑料袋晶体、1大包透明塑料袋晶体、1包透明塑料袋粉末、1瓶透明小玻璃瓶晶体），塑料薄膜封口机1只、自制冰壶二只、手机一部（白色苹果4代，电子串号012964007941324）。上述冰毒予以上交台州市公安局黄岩分局禁毒大队。
11、手机提取记录及光盘证实，侦查人员对本案扣押的i1phone4手机（IMEI012964007941324）使用VAT-
CelAn手机数据司法分析软件进行检测，将检出的被告人陈波微信账号与陈林微信联系的聊天记录等相关数据刻录光盘，此聊天记录证实了被告人陈波与陈林三人�伙贩卖冰毒，陈波要求陈林按每克冰毒100元付款后才准提货、每人分60克冰毒作为获利等事实。
12、物证检验报告证实，送检的65小包白色晶状物去包装后共计净重34.75克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为68.3%；送检的1大包白色晶状物去包装后共计净重8.59克，检出甲基苯丙胺成分；送检的1瓶白色晶状物去包装后共计净重0.60克，检出甲基苯丙胺成分；送检的1袋白色粉状物去包装后共计净重0.03克，检出甲基苯丙胺成分。
本案除上述证据外，另有，户籍证明证实被告人陈波及同案犯陈林、郑利富、相关证人的身份情况；行政处罚决定书证实被告人陈波于2009年二次因赌博被行政处罚，2015年7月12日因吸毒被行政处罚；现场检测报告书证实，经甲基安非他明尿检板检测，陈波、李晨豪的检测结果呈阳性；到案经过、破案经过证实，2015年7月13�13：时许，公安民警在黄岩区北城街道马鞍山村塔下109号三楼抓获涉嫌吸毒的陈波、李晨豪，并将两人传唤至黄岩公安分局澄江派出所。
上述证据经当庭举证、质证，诸证据来源合法，内容客观真实，并能相互印证，足以证实上述认定的事实。本案事实清楚，证据确实充分。
关于控辩双方的意见，根据在卷查明的事实和相关证据综述如下：
1、对于公诉机关指控被告人陈波于2015年7月10日、12日在台州市黄岩区北城街道马鞍山村塔下109号其家中两次容留李晨豪吸食甲基苯丙胺的事实成立，现因容留他人吸毒人次未达最高人民法院新司法解释规定的构罪标准，故指控被告人陈波犯容留他人吸毒罪依法不能成立，本院不予支持。
2、被告人陈波在侦查前期的多次供述与同伙陈林、郑利富的供述均证实他们合伙从宁波购买冰毒运回黄岩的目的是贩卖牟利，并非全为吸食，证人周某、陈某的证言亦证实陈波存在贩卖行为，并有手机通话记录，银行ATM监控视频截图、银行清单等证据印证，足以证实被告人陈波既是运输、贩卖冰毒的共犯，又是亲自实施贩卖冰毒的行为人，依法构成贩卖、运输毒品罪而非非法持有毒品罪，而其关于购买冰毒目的为自吸或送人吸食的辩解既无证据印证，也不符其自身经济条件等客观现实。故被告人陈波及其辩护人有关贩卖、运输毒品事实及定性方面的辩解和辩护意见均不能成立，不予采纳。
3、被告人陈波结伙购买时冰毒有870克，到被抓获时查扣的冰毒不足50克，虽然可能被他们吸食掉少部分，但绝大部分冰毒或已流入社会，社会危害性较大，故其辩护人关于大部分毒品未流入社会的辩护意见无凭无据，不能成立，不予采纳。
4、被告人陈波被抓获�前期能如实供述犯罪事实，但之后一直翻供，庭审时也拒不承认其贩卖、运输冰毒的事实，故依法不构成坦白情节，因此其辩护人关于陈波有坦白情节的辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人陈波违反毒品管理法规，与他人结伙，大量贩卖、运输甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控被告人陈波犯贩卖、运输毒品罪成立，但指控被告人陈波犯容留他人吸毒罪，因构罪标准有变而不能成立，不予支持。被告人陈波结伙所贩毒品绝大部分已流入社会，社会危害性较大，予以酌情从重处罚。被告人陈波关于否认结伙贩卖、运输毒品的辩解，及其辩护人关于贩卖、运输证据不足、构成非法持有毒品罪、社会危害性不大、陈波有坦白情节等辩护意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二�第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈波犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、作案工具白色苹果4代手机一部、塑料薄膜封口机一台予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 朱仁跃
审 判 员 陈栗威
人民陪审员 阮冠华
二〇一六年六月八日
代书 记员 朱重阳