吉林省通化市东昌区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0502民初3034号原告：栾运春，男，现住通化县。委托代理人：陈晓龙，吉林阳光博舟（通化）律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃及变更诉讼请求，代为参加诉讼、听证，代为调解、和解，代为选定鉴定机构及处理鉴定相关事宜，代为签署、送达、接收法律文书。委托代理人：孙晓明，通化市东昌区江东法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃及变更诉讼请求，代为参加诉讼、听证，代为调解、和解，代为选定鉴定机构及处理鉴定相关事宜，代为签署、送达、接收法律文书。被告：陈常平，女，现住通化市东昌区。委托代理人：冯立坤，男，现住通化市东昌区。代理权限：代为承认、放弃变更诉讼请求，代为和解，提起反诉、上诉，代收法律文书。原告栾运春与被告陈常平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月8日受理后，依法适用普通程序，于2017年12月4日、2018年1月29日两次公开开庭进行了审理。原告栾运春的委托代理人孙晓明、陈晓龙，被告陈常平及其委托代理人冯立坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本院认定如栾运春向本院提出诉讼请求：1、判令陈常平赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等各项费用78370.91元；2、诉讼费由陈常平承担。事实与理由：从2012年秋开始，陈常平雇佣栾运春为其承包的工程进行刮大白工作，陆续已有四年之久。2016年4月4日，栾运春在陈常平的安排下，同其他工人在陈常平承包的通化市新站弘源市场附近工地堵楼梯间灯眼时，因跳板滑落，不慎从三米多高的跳板上掉下来摔伤了双脚。栾运春经过前期治疗，产生了部分经济损失，已通过诉讼向陈常平主张了部分权利，经通化市东昌区人民法院、通化市中级人民法院审理，作出了（2016）吉0502民初字2287号、（2017）吉05民终177号民事判决书。现栾运春后期治疗（取钢板）已经结束，就产生的相关经济损失赔偿问题，与陈常平协商未果，栾运春迫于无奈就后续治疗产生的损失请求赔偿，现发生各项费用合计111958.44元，结合原判决责任比例，陈常平承担70%，即78370.91元。陈常平辩称，请求人民法院驳回栾运春要求赔偿损失的请求。陈常平与栾运春系亲属关系，近四年多来，一直相互帮忙揽活打零工，挣的钱基本平均分配。2016年4月4日，栾运春与陈常平一起找的活，在施工时，栾运春因贪杯喝酒，不听陈常平的劝阻致使摔伤，栾运春不思自己的过失，却把自己的后果转嫁他人头上，致使陈常平蒙受了巨大的经济损失，现栾运春又故技重施，向陈常平索取钱财，无凭无据，于情不理，于法不合，已经严重侵害了陈常平的合法权益。陈常平与栾运春在一起干活，没有固定工作，靠在外打零工挣钱维系生活，因陈常平不具备劳务资质、承包资质，与栾运春之间亦非雇佣关系，陈常平不是本案的诉讼主体，故栾运春要求赔偿的损失与陈常平无关。同时，陈常平针对通化市中级人民法院作出的（2017）吉05民终177号民事判决书，已向检察机关申请抗诉，但尚未有结果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，下：栾运春提交的门诊手册、住院病例、出院诊断书、住院收费票据、门诊收费票据、陪护证明、吉林中正司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费票据，陈常平提出其非本案诉讼主体，均不予质证，应视为对其质证权利的放弃，且上述证据或出自医疗机构、鉴定机构，或为正规票据，本院对上述证据予以采信；栾运春提交的租房合同书，陈常平亦放弃质证，从本案第一次诉讼认定的事实来看，栾运春虽为农业户口，但其从业刮大白工作，误工费系按照居民服务业标准计算，说明栾运春的收入主要来源于城镇，在城镇租房居住便于工作符合常理，故其提交的租房合同，本院予以采信；陈常平提交的曲春贵等人的证明及李万奎的证实材料，栾运春提出该证据属证人证言，证人未到庭不符合证据规则，故对该证明及证实材料本院不予采信；陈常平提交的金厂社区证明及江南工商管理所证明，拟证实其未办理过营业执照及经营手续，本案为提供劳务者受害责任纠纷，系发生于存在劳务关系的个人之间，与是否办理营业执照及经营手续并无关联，故上述证据无法证实陈常平主张，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2016年4月4日，栾运春在从事劳务活动过程中，从跳板上摔下受伤，陈常平将栾运春送到骨科医院检查，诊断为双脚骨折。2016年5月4日，陈常平安排栾运春入通化市中心医院住院治疗，于2016年5月25日出院，通化市中心医院出院诊断书中，医嘱第四项为“4、休息陆个月”。栾运春因与陈常平就赔偿事宜协商未果，于2016年7月13日诉至本院，要求陈常平赔偿各项经济损失。经两级法院审理，通化市中级人民法院于2017年3月2日作出（2017）吉05民终177号民事判决书，判令陈常平承担70%的责任，赔偿栾运春各项损失33569元。该判决已经发生法律效力。栾运春因双跟骨骨折术后需取出内固定装置，于2017年8月8日入通化县中医院住院治疗，于2017年8月15日出院，住院7天，二级护理7天，花费医疗费8176.79元。2018年1月5日，经吉林中正司法鉴定所鉴定，栾运春左足跟骨粉碎性骨折后果构成十级伤残，右足跟骨粉碎性骨折后果构成十级伤残。此次鉴定由栾运春预交鉴定费1650元，并花费交通费218元。另查明，2014年3月20日，栾运春、管凤敏与纪科签订租房合同书，租赁新站东庆花园房屋居住，租赁期限为2014年3月20日至2016年3月21日；2016年4月1日开始，栾运春、管凤敏租赁于天江冷库家属楼居住；2016年8月30日，栾运春、管凤敏与朱云凤签订租房合同书，租赁保安冷库家属楼居住，租赁期限为2016年8月1日至2017年8月1日。认定上述事实的证据有：（2016）吉0502民初字2287号民事判决书、（2017）吉05民终177号民事判决书、门诊手册、住院病例、出院诊断书、住院收费票据、门诊收费票据、陪护证明、吉林中正司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费票据、租房合同书等。根据栾运春的诉讼请求和陈常平的答辩意见，归纳本案的争议焦点：1、陈常平是否为本案的适格主体？栾运春与陈常平之间是否存在劳务关系？栾运春对事故的发生是否存在过错？2、栾运春主张的各项数额是否合理？陈常平对栾运春是否承担赔偿责任？如应承担比例如何划分？栾运春主张，通化市东昌区人民法院（2016）吉0502民初字2287号民事判决书及通化市中级人民法院（2017）吉05民终177号民事判决书中，均确认栾运春与陈常平系劳务关系，且最终判决已生效并执行完毕，陈常平为适格诉讼主体，可参照原生效判决认定双方责任比例判决。本次取出钢板固定装置的后续治疗费，应由陈常平承担，具体赔偿项目及数额为：医疗费8176.79元；住院伙食补助费700元；护理费879.62元；误工费按照居民服务业工资标准计算，第一次起诉误工费主张至2016年11月25日，本次主张误工费自2016年11月26日起至定残前一日，2018年1月4日，共计404天，误工费为36661.02元；残疾赔偿金，经鉴定，栾运春共两处十级伤残，可按照12%计算，残疾赔偿金为63673.01元；鉴定费1650元；交通费218元，上述费用合计111958.44元，原判决中，陈常平应承担70%，即78370.91元。陈常平主张，其与栾运春之间不存在雇佣关系，且不具备雇主和承包的资质，根据相关法律法规，陈常平并非本案诉讼主体，栾运春的诉讼主张不成立。栾运春有饮酒的习惯，陈常平劝阻其饮酒后不应干活，但栾运春不听劝阻，其应对自己的行为负全部责任。陈常平将针对通化市中级人民法院（2017）吉05民终177号案件依法向人民检察院申请抗诉，依法切实维护其权益，改正误判。本院认为，关于陈常平是否为本案适格主体、栾运春与陈常平之间是否存在劳务关系的问题，通化市中级人民法院在（2017）吉05民终177号民事判决书中，对二人之间的关系认定为存有劳务关系，栾运春在从事劳务活动过程中遭受人身损害，陈常平应当承担赔偿责任，故陈常平作为本案被告主体适格。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，陈常平应赔偿栾运春因本次事故发生的合理损失。关于栾运春对事故的发生是否存在过错以及责任比例承担的问题，经（2017）吉05民终177号民事判决书认定，栾运春自身过错客观存在，应自行承担30%的责任比例为宜。依据《吉林省高级人民法院关于二〇一七年度人身损害赔偿执行标准通知》的相关规定，栾运春主张的合理赔偿项目及数额如下：1、医疗费部分，栾运春主张入通化县中医院住院7天，花费8176.79元，有医疗费票据为证，该费用合理，栾运春的医疗费为8176.79元；2、住院伙食补助费部分，栾运春住院7天，住院伙食补助费为700元（100元/天×7天）；3、护理费部分，栾运春住院7天，二级护理7天，护理费为879.62元（125.66元/天×7天）；4、误工费部分，栾运春在第一次诉讼中，主张误工期间为2016年5月4日至2016年11月25日，本次主张误工期间为2016年11月26日至评残之日前一天，即2018年1月4日，按照居民服务业的平均工资标准计算，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，栾运春提供的通化市中心医院出院诊断书记载，第一次住院21天，出院日期为2016年5月25日，休息陆个月，通化市中级人民法院作出的（2017）吉05民终177号判决书中按照6个月21天予以保护，栾运春现虽被评定为两处十级伤残，但未提交证据证明其自2016年11月26日起有持续误工的情形，且其提供的第二次入住通化县中医院的出院诊断书，并没有对其应休息的具体时间作出明确的相关医嘱，故栾运春提供的证据不足以证明其存在持续误工的情形，其应当承担举证不能的法律后果。栾运春的误工时间应为后续入院治疗期间及出院诊断书中确定的合理期间，即2017年8月8日至2017年8月15日，共住院7天，2017年8月15日的出院诊断书记载，隔日换药，术后12—14天视切口愈合情况拆线，本院结合该诊断确定其误工费时间为出院后14天，误工费为2638.86元（125.66元/天×（7天+14天）；5、残疾赔偿金部分，栾运春提交的房屋租赁合同，可证明其在城镇连续居住、生活达一年以上。栾运春自述自2012年秋开始，陈常平雇佣栾运春对陈常平所承包的工程进行刮大白工作，庭审中陈常平答辩和陈述均表示双方在一起多年，相互揽活打零工，挣钱养家，可证明栾运春主要收入来源于城镇，应按照城镇居民人均收入计算残疾赔偿金。经吉林中正司法鉴定所鉴定，栾运春左足跟骨粉碎性骨折后果构成十级伤残，右足跟骨粉碎性骨折后果构成十级伤残，其最重的伤残等级赔偿比例为10%，另一处伤残按2%的比例计算为宜，故残疾赔偿金为63673.01元（26530.42元/年×20年×12%）；6、鉴定费部分，鉴定费为1650元，有票据为证，该费用合理；7、交通费部分，栾运春主张218元，系因其与妻子管凤敏到长春鉴定所花费，且有火车票为证，该费用合理。栾运春上述各项经济损失合计77936.28元，故陈常平应当承担70%的责任，即赔偿栾运春54555.40元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告陈常平于本判决生效后五日内赔偿原告栾运春各项损失54555.40元；二、驳回原告栾运春其他的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1759元，由原告栾运春负担535元，由被告陈常平负担1224元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及委托代理人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。审 判 长  邹秀芳人民陪审员  张立斌人民陪审员  王士豪二〇一八年二月五日书 记 员  任建吉