安徽省宣城市宣州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1802刑初36号
公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
被告人张晨辉，男，住宣城市宣州区。因犯故意伤害罪，分别于2007年3月22日、2010年3月15日被本院判处有期徒刑二年十个月、一年六个月。因赌博，于2013年4月19日被宣城市公安局经济技术开发区分局罚款四百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年12月30日被原宣城市公安局直属分局监视居住，2014年6月30日被解除监视居住，2015年12月16日被宣城市公安局宣州分局监视居住，2016年1月13日经宣城市宣州区人民检察院决定被取保候审。同年2月1日经本院决定逮捕，次日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
被告人靳三六，男，住宣城市宣州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年11月12日被原宣城市公安局直属分局刑事拘留，同年11月22日变更为取保候审，2014年11月7日被解除取保候审，2015年12月16日被宣城市公安局宣州分局监视居住，2016年1月15日经宣城市宣州区人民检察院决定被取保候审。同年2月1日经本院决定逮捕，次日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
被告人徐某甲，男，住宣城市宣州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年11月18日被原宣城市公安局直属分局取保候审，2014年11月7日被解除取保候审，2015年12月16日被宣城市公安局宣州分局监视居住，2016年1月14日经宣城市宣州区人民检察院决定被取保候审，同年2月1日经本院决定逮捕，次日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人李红兵，安徽师阳安顺律师事务所律师。
宣城市宣州区人民检察院以宣州检刑诉（2016）34号起诉书指控被告人张晨辉、靳三六、徐某甲犯开设赌场罪，于2016年2月1日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2016年2月23日公开开庭审理了本案。宣城市宣州区人民检察院指派代理检察员刘亚平出庭支持公诉，被告人张晨辉、靳三六、被告人徐某甲及其辩护人李红兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宣城市宣州区人民检察院指控：被告人张晨辉、靳三六、徐某甲开设赌场供他人赌博，抽头渔利，其行为均构成开设赌场罪。被告人张晨辉曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。为证明指控的事实，检察机关提交了相应的证据，提请本院依法予以惩处。
被告人张晨辉对公诉机关指控的基本犯罪事实和罪名均不持异议，并自愿认罪。辩解他与徐某甲、孙某某合伙开设赌场（夜场）期间抽金数额他记不清了，获利他们三人平分，除去开支他分得4万元。
被告人靳三六对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，并自愿认罪。
被告人徐某甲对公诉机关指控的基本犯罪事实和罪名不持异议，并自愿认罪。辩解他与张晨辉、孙某某合伙开设赌场期间抽金获利没有45万元，大概每晚上抽金几百元至一千元，具体抽金总数他不记得了，获利他们三人平分，除去开支他分得2万元。其辩护人发表如下辩护意见：1、对公诉机关指控的犯罪事实和定性不持异议；2、被告人徐某甲夫妻俩均是下岗工人，大儿子徐鹏患白血病，需长期服药和治疗，小儿子年幼需抚养，还有八十多岁的母亲需赡养，家庭经济异常困难，为给大儿子治病被告人徐某甲走上犯罪道路；3、被告人徐某甲具有自首、从犯、退赃、自愿认罪等法定和酌定的量刑情节。综上，请求法庭考虑被告人徐某甲的实际情况对被告人徐某甲适用缓刑。
经审理查明：2012年4月至2013年11月期间，被告人张晨辉、靳三六、徐某甲与孙某某（另案处理）至宣城市区某巷内开设赌场，提供场地、赌具等，聚集他人以“二八杠”的方式赌博，由孙某某安排蒲某某等人按3%的比例抽金，并安排明某某、张某某、杜某某等人护场、望风等。期间，被告人张晨辉、靳三六与孙某某合伙经营白天场次，平均每天抽金约2000元，共非法获利90万元，获利由孙某某分配，孙某某占多数份额，被告人张晨辉、靳三六共同占少数份额；被告人张晨辉、徐某甲与孙某某合伙经营夜晚场次，平均每晚抽金约1000元，共非法获利45万元，获利三人均分。
2013年11月12日，被告人靳三六被公安机关抓获，同月18日、同年12月30日，被告人徐某甲、张晨辉先后向公安机关投案。归案后，三被告人均如实供述了犯罪事实。
案发后，被告人张晨辉、靳三六、徐某甲分别退出违法所得5万元、4万元、4000元。
上述事实，被告人张晨辉、靳三六、徐某甲在开庭审理过程中基本无异议，并自愿认罪，且有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据：受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、安徽省政府非税收入一般缴款书、本院（2010）宣刑初字第77号刑事判决书、情况说明，辨认笔录及照片，证人明某某、张某某、周某甲、周某乙、刘某某、陶某某、余某某、盛某某、徐某乙、尤某某、杜某某、孙某某、蒲某某的证言，被告人张晨辉、靳三六、徐某甲的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人张晨辉、靳三六、徐某甲以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其中被告人张晨辉涉及抽头渔利金额135万元，被告人靳三六涉及抽头渔利金额90万元，情节严重，被告人徐某甲涉及抽头渔利金额45万元，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张晨辉、徐某甲与孙某某合伙开设夜间赌场过程中，以及被告人张晨辉、靳三六与孙某某合伙开设白天赌场过程中，相互配合、分工合作，所起作用基本相当，不宜划分主从犯，故对被告人徐某甲的辩护人认为被告人徐某甲系从犯的辩护意见，本院不予采纳。但鉴于被告人张晨辉、靳三六、徐某甲所起作用相对孙某某作用较小，均可酌情从轻处罚。被告人张晨辉曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年以内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张晨辉曾因赌博受到行政处罚，可酌情从重处罚。被告人张晨辉、徐某甲主动向公安机关投案，归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人靳三六归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，且自愿认罪，依法可以从轻处罚。案发后，三被告人均退出部分违法所得，均可酌情从轻处罚。综合三被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，决定对三被告人均从轻处罚，但不适用缓刑，故对被告人徐某甲的辩护人此节辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张晨辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月2日起至2020年11月1日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人靳三六犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月2日起至2020年1月21日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月2日起至2018年8月1日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人张晨辉、靳三六、徐某甲的违法所得，均予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞丽妃
人民陪审员 罗宣林
人民陪审员 沈光泉
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 王静谊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。