山西省阳泉市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0302刑初282号
公诉机关阳泉市城区人民检察院。
被告人苏鹏，男。2010年9月21日因犯故意伤害罪被山西省平定县人民法院判处有期徒刑一年。2011年9月9日刑满释放。2016年2月26日因吸毒和非法持有毒品被阳泉市公安局城区分局决定行政拘留二十日。2016年3月14日因涉嫌贩卖毒品罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留,同年4月20日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
辩护人刘爱珍，山西君衡律师事务所律师。
阳泉市城区人民检察院以阳城检公诉刑诉（2016）264号起诉书指控被告人苏鹏犯非法拘禁、贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阳泉市城区人民检察院指派检察员弓鸿馨、书记员ＸＸ出庭支持公诉。被告人苏鹏及其辩护人刘爱珍均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议、审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人苏鹏2016年2月16日以暴力威胁方法非法控制被害人柴某，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款之规定，构成非法拘禁罪。又于2015年8月至2016年3月间，十余次卖给吸毒人员董某冰毒，卖给吸毒人员岳某冰毒一次，卖给吸毒人员李某某冰毒三次。其行为又触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，构成贩卖毒品罪。被告人苏鹏2010年9月因犯故意伤害罪被山西省平定县人民法院判处有期徒刑一年，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。被告人苏鹏判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。建议以非法拘禁罪判处被告人苏鹏一年六个月以下有期徒刑，以贩卖毒品罪判处被告人苏鹏四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人苏鹏对起诉指控其非法拘禁柴某的基本事实不持异议，但辩称是为了制止柴某吸毒而为。对起诉指控其贩卖毒品罪一项提出：1、曾给董某代买过两次毒品，给李某某代买过三次，不是贩卖，没有牟利。2、没有向岳某出售过毒品。其辩护人的意见是：对起诉指控的两项罪名不持异议。但认为，非法拘禁一案中的被害人柴某是自愿到王某某住处的；贩卖毒品中证人董某的证言前后矛盾；证人岳某与被告人苏鹏有个人恩怨，其证言不能作为定案证据。
经审理查明：
（一）非法拘禁部分
2016年2月16日晚，被告人苏鹏的前女友、被害人柴某从本市一矿乘坐岳某某驾驶的出租车到达本市平定县罗家峪村时，被告人苏鹏强行拦截车辆，采用卡脖子、持刀威胁手段，伙同赵某（另案处理）将被害人柴某强行带至本市保晋路华盛苑小区王某某住处。次日上午柴某服用药物昏迷后，才将柴某送往医院救治。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、阳煤总医院出具的入院、出院及病例资料等书证证实：柴某于2016年2月16日19时许因急性美沙酮中毒到该院住院治疗，当月22日出院。
2、被害人柴某的陈述笔录证实：2016年2月16日晚23时许柴某被苏鹏、“大小”强行带至本市某小区“田林”的住处。期间，苏鹏对其进行殴打、辱骂、用刀威胁。苏鹏并强行让柴某喝药，还抢走其手机和现金。
3、证人赵某（绰号大小）的证言证实：其本人与苏鹏是朋友关系，苏鹏于2015年和柴某找对象，因此认识二人。2016年2月中旬的一天，苏鹏打电话邀其一起“溜冰”（吸毒），当晚11时许，苏鹏拦住“烂强”的出租车，车上还有柴某，三人一同到了平定县里社，又让“烂强”开车到了本市开发区保晋路“田林”的住处。苏、柴、“田林”、赵某四人一起吸毒，当时苏和柴各取出一些“冰”（毒品）。苏、柴二人发生口角，苏准备打柴，被赵某、“田林”制止。赵某看到柴自己喝下了一片白色药片（美沙酮）。
4、证人岳某某的证言证实：2016年2月中旬的一天晚上10点左右，柴某打电话让岳到本市三矿接她，岳开车在一矿附近接上柴，车行至平定县罗家峪口时，苏鹏强行拦车，并采用卡脖子、用刀威胁的手段让柴下车，柴不从。后，苏鹏、“大小”逼迫其开车将三人送至本市保晋路。途中，苏鹏抢走柴的手机，并将柴的手机关闭。
5、证人王某某的证言证实：2016年2月的一天晚上，苏鹏、赵某、柴某3人一起来到王的住处留宿一晚。次日上午9时许，王某某看到苏鹏拉拽柴某，柴某自行喝下了一些白色药片。
6、辨认笔录可证实：柴某辨认出被告人苏鹏及赵某、“田林”，岳某某辨认出赵某、苏鹏。
7、被告人苏鹏供述称：其本人曾和柴某找过对象，2015年底二人分手。2016年2月中旬的一天晚上其本人和“大小”拦住柴某乘坐的出租车，采用卡脖子、用刀威胁手段让柴下车，柴不从。后，苏鹏、“大小”一起上了柴乘坐的出租车，让司机“烂强”把车开到本市保晋路“田林”家里。三人在田林家过夜，期间，一起溜冰，苏鹏并殴打了柴某。次日中午，柴某自己喝下一些药片，后来苏鹏、“大小”将柴某送往医院。
8、阳煤集团总医院出具的出院证、病历证实：柴某因口服美沙酮被其男友（苏鹏）送医救治，经诊断为急性美沙酮中毒。
（二）贩卖毒品部分
1、2015年10月至2016年3月间，被告人苏鹏通过电话联系，在平定县王家庄村村口及平定佳景花园附近，先后两次卖给吸毒人员董某毒品冰毒。
2、2015年10月间，被告人苏鹏在平定县里社村附近，卖给吸毒人员岳某毒品冰毒一小包，收取毒资100元。
3、2015年8月至9月间，被告人苏鹏在平定县东升转盘附近、平定县庙沟村和西外环的岔路口、平定县老号饭店附近，三次卖给吸毒人员李某某毒品冰毒，共收取毒资400元。
2016年2月26日14时50分许，被告人苏鹏被抓获时，从其身上查获疑似毒品一包，净重4.6克，经阳泉市公安司法鉴定中心检验，从中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、证人董某的证言证实：2016年2月底的一天董某电话联系被告人苏鹏购买500元的毒品，被告人苏鹏将冰毒放在了董某家的地下室。2015年10月至2016年3月，董某向苏鹏购买毒品十几次，价格200元至500元不等。2016年3月3日董某在河北省河间市一酒店内吸食冰毒时被公安人员抓获。
2、河北省新乐市公安局出具的辨认笔录证实：证人董某辨认出被告人苏鹏是向其贩卖毒品的行为人。
3、被告人苏鹏对贩卖毒品给董某的事实予以否认，称只是收了董某的钱将毒品捎带给董某。并且辩称只有两次。
4、证人岳某的证言证实：2015年10月中旬以100元价格向被告人苏鹏购买毒品一次。
5、阳泉市公安局城区分局出具的辨认笔录和照片可以证实岳某辨认被告人董某是向其贩卖毒品的行为人。
6、证人李某某的证言证实：2015年8月中旬到9月初，李某某先后3次向被告人苏鹏购买冰毒。
7、被告人苏鹏对起诉指控其向岳某贩卖毒品的事实予以否认；对起诉指控其向李某某出售毒品的基本事实不持异议，但辩称只是收了李某某的钱捎带毒品给李某某。
8、阳泉市公安局城区分局出具的证据保全决定书、扣押清单、鉴定意见通知书及阳泉市公安局司法鉴定中心出具的毒品检验鉴定报告证实被告人苏鹏被抓获后公安机关扣押其4.6克毒品，经鉴定检出甲基苯丙胺成份。
9、平定县人民法院刑事附带民事判决书证实被告人苏鹏2010年9月21日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年。
10、阳泉市公安局城区分局出具的常住人口信息证实被告人苏鹏出生于1990年7月22日。
11、被告人苏鹏在侦查阶段的供述中称：认识董某、岳某、李某某，但没有向他们出售毒品。自己吸食毒品，曾向“东东”（何伟东，已判刑）多次购买过毒品。
12、阳泉市公安局交警支队二大队出具的查获经过证实：2016年2月26日下午，该大队在查处酒驾时发现一辆车牌为冀A200**的车主在更换车牌，于是将车上两名男子抓获，并对其携带物品检查，发现疑似冰毒，于是将二人移交至城区分局禁毒大队。被告人苏鹏当庭承认更换车牌时被公安人员抓获的事实。
本院认为，被告人苏鹏在其女友柴某与其分手后仍采用暴力威胁手段强行将柴某带至他人住处，其行为已触犯刑律，构成非法拘禁罪。但该被告人在发现被害人柴某服用美沙酮昏迷后积极采取救治措施避免了更严重的后果发生，悔罪态度明显，本院认为可对其免予刑事处罚。关于被告人苏鹏是否向董某、岳某出售毒品及次数问题。公诉机关提供了董、岳二人的证言及辨认笔录均可证实二人曾向被告人苏鹏购买过毒品冰毒。被告人苏鹏辩称为董某代购过2次冰毒，否认向岳某出售冰毒。本院经审查证据认为：被告人苏鹏向董某、岳某出售冰毒的事实存在，在案证人证言及辨认笔录相互印证。但，公诉机关指控被告人苏鹏向董某出售冰毒“十多次”不实，董某在侦查阶段的证言无法准确表述向被告人苏鹏购买冰毒的次数。以两次认定为妥。关于被告人苏鹏的行为是否属于“代购”及如何认定的问题。庭审中，被告人苏鹏辩称其为董某代购冰毒两次，为李某某代购冰毒三次。被告人苏鹏的辩护人对起诉指控苏鹏的行为构成贩卖毒品罪不持异议。本院认为：此辩解只有被告人苏鹏供述，没有其它证据证实。董某、李某某均供述向被告人苏鹏购买了冰毒，而不是委托其代购。《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（即“大连会议纪要”）中对代购行为有过规定。即：“有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三八四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。代购者从中牟利，变相加价贩卖毒品的，对代购者应以贩卖毒品罪定罪。明知他人从事毒品犯罪而为其居间介绍、代购、代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处。”。但在案证据中并没有证据可以证明被告人苏鹏属于不以牟利为目的而为吸毒人员董某、李某某代购毒品。因此，被告人苏鹏的上述辩解意见不予采信。但辩护人所提证人董某的证言前后矛盾的意见与本案证据相符，应予采纳。综上，本院认定被告人苏鹏向董某、岳某、李某某三人贩卖毒品六次（董某两次、岳某一次、李某某三次）。被告人苏鹏之行为又构成了贩卖毒品罪。该被告人2010年9月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，有法定从重处罚情节。该被告人判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第三百四十七条第一、四款、第六十五条、第六十九条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人苏鹏犯非法拘禁罪，免予刑事处罚；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金5000元。决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金5000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年3月14日起至2021年6月13日止。罚金于本判决生效后十日内向本院交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郗利民
审 判 员 牛晋军
人民陪审员 杨彩虹
二〇一六年十月二十七日
书 记 员 高小龙