广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑二终字第88号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，汉族，初中文化，户籍地山东省济宁市曲阜市，公民身份号码×××0070。因本案于2015年1月24日被羁押并被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
上诉人（原审被告人）王某，男，汉族，初中文化，户籍地江苏省南京市秦淮区，公民身份号码×××0018。因本案于2015年1月24日被羁押并被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人郑某，女，汉族，初中文化，户籍地香港特别行政区，香港身份证号码×××0660，港澳居民往来内地通行证号码×××1700。因本案于2015年1月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人郑某、刘某、王某犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月15日作出（2015）珠香法刑初字第1733号刑事判决。原审被告人刘某、王某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘某、王某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2015年1月23日22时许，购毒人员汪某（另案处理）向被告人王某提出购买400元毒品，并承诺给部分毒品给其吸食，被告人王某伙同被告人刘某收取汪某支付的毒资人民币400元后，由被告人刘某打电话给吕某（另案处理）要求购买毒品。当晚23时许，被告人郑某伙同吕某携带毒品行至珠海市香××区东坑××附近，将二小袋毒品以人民币700元价格贩卖给被告人王某、刘某。次日零时许，被告人王某、刘某在购得毒品后，返回珠海市香洲区前山华业香庄小区门口，将其中一小包毒品交给汪某，双方交易完毕，准备离开时被侦查人员当场抓获，侦查人员当场从汪某身上查获一小包毒品（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重4.96克）；从被告人刘某身上查获一小包毒品（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重1.89克）。随后，公安机关又在华××小区门口附近将被告人郑某和吕某抓获，并从被告人郑某身上查获毒资人民币700元。
原判决认定上述事实，有原审法院经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的下列证据予以证实：
1.证人汪某的证言证实：2015年1月23日21时许，我到王某的住处玩，当时刘某也在房子里，我对王某说想跟他买400元人民币的毒品冰毒，假如他可以卖给我，我就分一半的毒品给他。王某就拿着我的400元人民币带上刘某一起去外面拿毒品。当晚23时许，我用手机打电话给刘某，问他什么时候拿毒品回来，他说很快。次日凌晨零时许，王某和刘某两个人回来，刘某就在小区门口将一小袋毒品给了我，之后有警察将我们三个抓了，当场从我身上搜出购买的毒品。并通过照片辨认出被告人刘某、王某就是贩卖毒品给她的人。
2.证人吕某的证言证实：2015年1月23日22时许，我接到刘某的电话，他要买700元人民币的9克冰毒，分两包包装，一包大约装3克，一包大约装6克。我答应了并叫他到东坑市场给我电话。我然后和我女朋友郑某开摩托车到东坑××附近找一名叫阿弟的男子拿了毒品。拿了后我们去到东坑市场找到刘某，让刘某坐我们摩托车转了一圈。刘某给了我女朋友700元人民币，我女朋友拿到钱以后就给了毒品给刘某，交易完以后我和我女朋友就离开了。后我和我女朋友去找刘某时被警察查获，在我女朋友身上查获刚刚卖毒品的700元人民币。并通过照片辨认出被告人刘某是向其买毒品的人，被告人王某是陪被告人刘某来买毒品的人。
3.抓获经过证实：2015年1月24日，被告人郑某、刘某、王某因贩卖毒品被抓获归案。
4.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单证实：民警从被告人刘某身上缴获毒资白色晶体状物质一小袋、作案工具苹果牌手机一部；从被告人郑某的身上缴获毒资人民币700元；从吕某身上缴获作案工具魅族牌手机一部；从汪某身上缴获白色晶体状物质一小袋。
5.随案移交物品清单、提请法院判决物品清单证实：涉案的作案工具手机两部已随案移送，并提请法院判决。
6.理化检验报告书及鉴定结论通知书证实：从被告人刘某身上缴获的白色晶体状物质一小袋，检出甲基苯丙胺成份，净重1.89克；从汪某身上缴获的白色晶体状物质一小袋，检出甲基苯丙胺成份，净重4.96克。并将鉴定结论通知被告人郑某、刘某、王某。
7.通话清单证实：被告人刘某与被告人王某及吕某、汪某的通话情况。
8.港澳居民往来内地通行证信息、常住人口基本信息证实：被告人郑某、刘某、王某的身份情况。
9.现场检测报告证实：被告人郑某、刘某、王某系吸毒人员。
10.情况说明证实：本案需要说明的其他情况。
11.现场及赃物照片证实，被告人郑某、刘某、王某贩卖毒品的现场及赃物情况。
12.被告人郑某在公安机关的供述证实：2015年1月23日，我男朋友吕某接到王总和刘某的电话，对方要买冰毒。然后我男朋友叫刘某到东坑市场，就和我一起开摩托车到东坑××附近找一名叫阿弟的男子拿点冰毒。我们又开车到东坑市场找到刘某，当时刘某和王某在一起，我们让刘某坐上摩托车转了一圈。刘某给了我700元人民币，我就给了装了毒品的铁盒子给刘某，交易完了后我和吕某离开了。到了凌晨12点多，我和吕某去找刘某和王某吃宵夜时被警察查获，在我身上查获了刚刚卖毒品的700元人民币。并通过照片辨认出被告人刘某、王某就是向其买毒品的人。
13.被告人刘某在公安机关的供述证实：2015年1月23日晚10点许，我和王某在家里，有一个女子叫汪某来向王某购买毒品，她说要买400元冰毒。她要给钱给王某，王某叫我帮他收下。然后王某在家里用固定电话打给“阿华”问他有没有毒品，“阿华”说有，王某叫我跟他一起去找“阿华”拿毒品。下楼时，王某多拿出300元给我，说要向“阿华”购买700元冰毒。我打电话给“阿华”，“阿华”叫我到东坑市场。我到东坑市场后打电话给“阿华”，“阿华”开摩托车载着他老婆过来拉我一起走。“阿华”老婆拿出一个铁盒，说里面有两袋冰毒，我就将钱给“阿华”老婆郑某。我和王某回前山住处，在路上，我打开铁盒拿出一小包冰毒约3克放在自己口袋，因王某说暂时放在我身上。在小区门口见到汪某，我将铁盒的冰毒给汪某后，我被警察抓住，过一会，“阿华”开着摩托车载他老婆到小区门口也被警察抓住。警察从我身上搜出约有3克的冰毒，从汪某身上搜出约有6克的冰毒，从郑某身上搜出我交给她的人民币700元。是王某叫我一起贩卖毒品的，他是赚一点自己吸食的冰毒，因为汪某买回来我们可以一起吸食。并通过照片辨认出吕某和汪某就是分别与其交易毒品的女子。
14.被告人王某在公安机关的供述证实：2015年1月23日晚上10点多钟，一个叫“欣欣”的朋友来到我家里，她说要买400元冰毒玩一下，她向我购买，我就叫刘某买。刘某就跟“欣欣”拿了人民币400元，我就和刘某下楼去找上家“阿华”购买。我下楼时，还给刘某300元，说多向“阿华”购买300元，一共是700元冰毒。“阿华”就叫我们到东坑××附近等他们。我们到东坑××附近，“阿华”跟他女朋友开着一部摩托车过来，还带着刘某坐在摩托车上转了一圈。“阿华”的女朋友交给刘某一个铁盒说冰毒放在里面，刘某就给“阿华”女朋友郑某人民币700元，我们就回到小区大门口，刘某将铁盒交给“欣欣”后，就被当场抓住了。因为我们平时有时候在一起吸毒，她知道我能搞到毒品，朋友之间我没有赚她的钱，她会给我们一点吸食，向“阿华”买多300元冰毒是我们自己吸食的。并通过照片辨认出被告人郑某和吕某就是向其贩卖毒品的人。
原判决认为，被告人郑某、刘某、王某违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人郑某、刘某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人郑某、王某系吸毒人员，在量刑时考虑该情节。根据被告人郑某、刘某、王某的犯罪事实、情节和悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人郑某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币四千元；三、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币三千元；。
针对原判决，上诉人刘某上诉称，其从未听到汪某说过要分一半毒品给王某，汪某之前亦未向王某购买过毒品，案发前只是拿出400元交给王某说“王总，一起拿点东西回来玩”；涉案的毒品是王某直接联系吕某购买，其只是按照王某的要求跟他一起从吕某处取得毒品。请求本院在查明案件事实的基础上作出公正判决。
上诉人王某上诉称，其平时吸食的毒品均来自于刘某，案发当晚，汪某来找刘某购买400元的毒品，其也让刘某帮其购买300元的毒品，其和汪某属于合资购买毒品，其未参与贩卖毒品，并不存在汪某说要分给其一半毒品的情况。请求本院在查明案件事实的基础上作出公正判决。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
针对上诉人刘某、王某提出的上诉理由，结合本案的事实和证据，本院综合评判如下：
关于汪某是否承诺分部分毒品给上诉人刘某、王某吸食的问题。经查，证人汪某证实，其对王某说想跟他买400元人民币的毒品冰毒，假如他可以卖，其就分一半的毒品给他；上诉人刘某的供述证实，王某叫其一起贩卖毒品的，他是赚一点自己吸食的冰毒，因为汪某买回毒品后三人可以一起吸食；上诉人王某的供述证实，因为其、汪某、刘某有时候一起吸毒，汪某知道其能搞到毒品，其没有赚汪某的钱，汪某会给其和刘某一点毒品吸食。上述证据相互印证，足以认定上诉人刘某、王某帮助汪某购买毒品的目的是为了获得部分毒品用于吸食的事实。上诉人刘某、王某提出汪某未承诺分部分毒品给其二人的上诉理由无事实依据，本院不予采纳。
关于上诉人刘某、王某是否参与贩卖毒品的问题。经查，证人汪某的证言证实，其向王某提出购买400元的毒品后，王某拿了400元后带上刘某一起去外面拿毒品；上诉人刘某的供述证实，汪某向王某购买400元冰毒，王某叫其帮他收钱，王某在家里用固定电话联系吕某购买毒品后，其便和王某一起找到吕某购买了毒品；上诉人王某的供述证实，汪某向其购买400元冰毒，其就叫刘某买，之后其便和王某一同找吕某购买了毒品；原审被告人郑某的供述证实，王某和刘某打电话找吕某购买冰毒，吕某便找“阿弟”拿了冰毒。随后，其和吕某在东坑市场找到刘某和王某，其将装毒品的铁盒子交给刘某。上述证据相互印证，足以认定上诉人王某伙同上诉人刘某从吕某处购买毒品的事实。上诉人刘某、王某为获得部分毒品用于吸食，从原审被告人郑某和吕某处购买毒品交予汪某，二上诉人的行为具有贩卖性质，均已构成贩卖毒品罪。上诉人刘某、王某提出未贩卖毒品的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 汤薇乔
代理审判员 席 锐
代理审判员 张超君
二〇一五年十一月四日
书 记 员 张 驰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：
（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；
（二）被告人被判处死刑的上诉案件；
（三）人民检察院抗诉的案件；
（四）其他应当开庭审理的案件。
第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。