云南省保山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云05刑初307号
公诉机关云南省保山市人民检察院。
被告人窦新财，男，1984年10月2日出生于云南省腾冲市，傈僳族，小学文化，农民。因本案于2016年3月17日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。
指定辩护人邵立霞，云南援边律师事务所律师。
被告人余国中，男，1982年2月11日出生于云南省腾冲市，傈僳族，小学文化，农民。因本案于2016年3月17日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。
指定辩护人李花蕾，云南援边律师事务所律师。
被告人陈忠富，男，1962年2月3日出生于重庆市江津区，汉族，初中文化，农民。因本案�2016年3月17日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。
辩护人金芋廷，云南腾大律师事务所律师。
云南省保山市人民检察院以保检公一刑诉〔2016〕305号起诉书指控被告人窦新财、余国中犯贩卖、运输毒品罪，被告人陈忠富犯非法持有毒品罪，并于2016年10月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月13日在腾冲市人民法院法庭公开开庭审理了本案。云南省保山市人民检察院指派检察员刘双道、王连翠出庭支持公诉。被告人窦新财、余国中、陈忠富及辩护人邵立霞、李花蕾、金芋廷到庭参加诉讼。现已审理终结。
云南省保山市人民检察院指控：2016年3月中旬，被告人余国中分别与被告人陈忠富、段某某（已死亡）商定，由余国中组织毒品后分别贩卖给二人吸食。后余国中与被告人窦新财商定，由窦新财组织毒品后贩卖给余国中。3月16日，窦新财跟“梁五”（在逃）接到毒品鸦片2砣后，将毒品运回腾冲市猴桥镇猴桥村家中。后窦新财将毒品鸦片交给余国中。余国中将毒品鸦片带回猴桥镇金家村家中，并将其中一砣藏匿在卧室。19时许，余国中把另一砣毒品鸦片带到腾冲市猴桥镇下街“杨川木材厂”贩卖给陈忠富。随后，余国中到木材厂门口附近将贩卖毒品的1800元交给窦新财，此时二人被公安民警抓获。接着民警到木材厂里将陈忠富抓获，查获其向余国中购买的毒品鸦片1砣。后在余国中的主动交代下，民警到余国中家里将其藏匿的准备贩卖给段某某的1砣毒品鸦片查获。经称量、鉴定，查获的毒品鸦片分别净重365克、1035克。同日20时许，在余国中的带领下，民警到腾冲市中和镇新街村段某某家中将段某某抓获，当场查获毒品鸦片1砣、鸦片制成品“卡苦”1砣、鸦片水2瓶。经称量、鉴定，毒品鸦片净重235克，鸦片制成品“卡苦”净重19.8克，鸦片水净重670克（萃取得毒品鸦片13.4克）。
针对指控的上述事实，公诉机关提交的证据如下:物证，书证，鉴定意见，勘验、检查笔录，证人证言，被告人供述与辩解等。公诉机关认为，被告人窦新财、余国中非法贩卖、运输毒品鸦片1400克的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究二人的刑事责任。被告人陈忠富非法持有毒品鸦片365克的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究刑事责任。余国中协助抓获同案犯，构成立功，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定。
被告人窦新财对公诉机关指控的事实和罪名有异议，辩解称：其没有贩卖毒品，其只是以朋友关系帮找点毒品。其辩护人发表辩护意见：被告人窦新财的行为构成非法持有毒品罪；窦新财是受余国中指挥，主观性恶性不大；窦新财认罪、悔罪，没有犯罪前科；本案毒品未流入社会，未造成实质危害。综上，建议法庭对被告人窦新财在有期徒刑六至八年以内对其量刑。
被告人余国中对公诉机关指控的事实和罪名有异议，辩解称：其只是从中介绍，并没有获取钱财。其辩护人发表辩护意见：被告人余国中具有立功、坦白情节，系初犯；与窦新财构成共同犯罪，系从犯；余国中�卖给陈忠富的毒品并未牟利；在余国中家中查获的毒品并未进行交易，应认定为犯罪未遂。综上，建议法庭对被告人余国中从轻处罚。
被告人陈忠富对公诉机关指控的事实和罪名无异议。其辩护人发表辩护意见：本案存在数量引诱；被告人陈忠富的行为社会危害性较小，系初犯、偶犯，适合缓刑的使用条件。
经审理查明：被告人余国中于2016年3月中旬，分别与被告人陈忠富、犯罪嫌疑人段某某（已死亡）商定，由余国中组织毒品鸦片后向二人贩卖。随后，被告人余国中与被告人窦新财商定，由窦新财组织毒品鸦片后贩卖给余国中。同月16日，被告人窦新财跟“梁五”（在逃）接到毒品鸦片2砣运至家中；接着，窦新财将毒品鸦片交给被告人余国中，余国中将毒品鸦片运�家中，将其中一砣藏匿在卧室；同日19时许，余国中将另一砣毒品鸦片带到腾冲市猴桥镇下街“杨川木材厂”贩卖给被告人陈忠富，获得人民币1850元；之后，余国中到木材厂门口附近，将其中1800元交给窦新财，紧接着二被告人被公安民警抓获。被告人陈忠富随后也在木材厂中被公安民警抓获，并查获其向被告人余国中购买的毒品鸦片1砣，净重365克。被告人余国中被抓获后，主动交代家里还藏匿有准备贩卖给段某某的毒品鸦片，公安机关据此在余国中家中查获毒品鸦片1砣，净重1035克。同日20时许，在被告人余国中的配合下，公安民警到腾冲市中和镇新街村段某某家中将段某某抓获，在段某某家中查获1砣净重235克的毒品鸦片、1砣净重19.8克的鸦片制成品“卡苦”、2瓶净重670克的鸦片水（萃取得毒品鸦片13.4克）。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
1．物证
本案查获的毒品鸦片1400克、鸦片制成品“卡苦”19.8克、鸦片制成品烟膏13.4克、鸦片烟渣235克，鸡刺筋350克，手机4部，摩托车2辆，人民币4850元，毒品包装物牛皮纸、塑料袋、塑料瓶，吸毒工具水烟筒、瓢、筷子、盆、电炉等，证实：查获毒品的数量、种类、包装物和被告人、涉案人员贩卖、运输、吸食毒品所用使用的工具等。
2．书证
（1）户口证明、前科情况，证实：被告人窦新财、余国中、陈忠富的身份、户籍情况，三被告人均已达到完全刑事责任年龄，在辖区内均无违法犯罪记录。
（2）抓获经过，证实：侦查机关根据线索先抓获被告人余国中、窦新财、陈忠富，并查获已交易的毒品鸦片1砣（净重365克）和赃款；后在余国中主动交代下，在其家中查获其准备贩卖给犯罪嫌疑人段某某的毒品1砣（净重1035克），并在余国中配合下抓获段某某，在段某某家中查获毒品鸦片和赃款；在实施抓捕之前，侦查机关根据侦查已掌握窦新财与“梁五”、余国中之间交接毒品的情况。
（3）扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实：侦查机关扣押本案查获的毒品鸦片、鸦片制成品“卡苦”、鸦片制成品烟膏、鸦片烟渣，鸡刺筋，手机，摩托车，人民币，毒品包装物，吸毒工具等。
（4）现场检测报告书及照片，证实：经对被告�窦新财、余国中、陈忠富及段某某的尿液进行现场检测，检测结果为：余国中的尿液呈吗啡、甲基安非他明双阳性，窦新财、陈忠富及段某某的尿液呈吗啡阳性、甲基安非他明阴性。
（5）行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实：姜某某因吸毒被腾冲市公安局决定给予行政拘留十一日和责令社区戒毒三年。
（6）通话清单，证实：被告人余国中持有的手机号码、被告人窦新财持有的手机号码、被告人陈忠富持有的手机号码和犯罪嫌疑人段某某持有的手机号码在案发前的通话情况，其中余国中与窦新财、陈忠富、段某某均有多次通话记录。
（7）不予收押通知书、取保候审决定书，证实：2016年3月18日，腾冲市看守所因段某某患病不予收押，同日段某某被腾冲市�安局取保候审。
（8）户口证明、户口注销证明、腾冲市中和镇新街社区出具的证明，证实：犯罪嫌疑人段某某的身份、户籍情况，其于2016年4月13日因病死亡，户口注销。
3．勘验、检查等笔录
（1）搜查笔录及照片，证实：①经当场对被告人余国中的人身、随身物品进行搜查，从其上衣口袋内搜查出手机1部（号码为1828756****）、人民币50元，查获其驾驶的红色无牌二轮摩托车1辆；②经对余国中位于腾冲市猴桥镇金家村小坡社44号的住宅进行搜查，从正房右侧余国中的卧室内一个木柜中查获毒品鸦片可疑物1砣。③经当场对被告人窦新财的人身、随身物品进行搜查，从其上衣口袋内搜查出手机1部、人民币1500元，查获其驾驶的红色无牌二轮摩托车1辆。④经当场对�告人陈忠富的人身、随身物品进行搜查，从其上衣口袋内搜查出手机1部；经对陈忠富位于猴桥镇下街木材厂的住所进行搜查，从该木材厂住宿区陈忠富的卧室内搜查到毒品鸦片可疑物1砣、鸡刺筋丝状物1袋、水烟筒3个、瓢1个、筷子3支。⑤经当场对段某某的人身、随身物品进行搜查，从其上衣口袋内搜查出手机1部、人民币3000元；经对段某某位于腾冲市中和镇新街村垦荒社57号家中的住宅进行搜查，从其卧室内搜查出水烟筒3个、电子秤1个、电炉1个、瓢2个、盆1个、鸡刺筋230克、毒品鸦片烟渣可疑物235克、毒品鸦片烟水可疑物670克、毒品鸦片制成品“卡苦”可疑物19.8克。
（2）称量记录及照片，证实经称量：①从被告人陈忠富住处查获的毒品鸦片可疑物1砣净重365克，其住处查获的鸡刺筋净重120克；②从被告人余国中家中查获的毒品鸦片可疑物1砣净重1035克；③从段某某家中查获的鸡刺筋净重230克，毒品鸦片烟渣可疑物净重235克，毒品鸦片烟水可疑物净重670克（经萃取后获得的鸦片烟膏可疑物净重13.4克），毒品鸦片制成品“卡苦”可疑物19.8克。
（3）提取笔录及照片，证实：①从查获的1035克毒品鸦片可疑物中提取1份检材，编号为1号；②从查获的365克毒品鸦片可疑物中提取1份检材，编号为2号；③从查获的235克毒品鸦片烟渣可疑物中提取1份检材，编号为3号；④从查获的19.8克毒品鸦片制成品“卡苦”可疑物中提取1份检材，编号为4号；⑤从查获的670克毒品鸦片烟水可疑物萃取后获得的13.4克鸦片烟膏可疑物中提取1份检材，编号为5号。
4．鉴定意见�通知书
云南省保山市公安司法鉴定中心出具的（保）公（司）鉴（毒）字〔2016〕139号《毒品定量检验报告》,证实：所送1-3号检材为鸦片；所送4号检材中检出吗啡成分；所送5号检材为鸦片。该鉴定意见已通知被告人窦新财、余国中、陈忠富。
5．证人证言
（1）证人姜某某的证言，证实：其和同村的段某某经常在段某某家吸食毒品鸦片制成品“卡苦”。2016年3月16日下午，段某某向其借款500元用于购买毒品；当天20时30分，其与段某某正在熬制毒品的时候，段某某接到送毒品鸦片人的电话，让其去开门，其打开大门后就被抓了。其帮段某某熬制“卡苦”，他会免费给其吸食。
�2）证人肖某某的证言，证实：2016年3月16日下午，其在陈忠富厂里看电视，看到一个男子骑摩托车到他的厂里，将一砣用纸包着的东西递给陈忠富，陈忠富说1800元，那个男子让多给100元，陈忠富说给50元。后陈忠富递给那个男子1850元。
（3）证人尹某某的证言，证实：其是段某某的妻子，段某某患有矽肺病和严重贫血，其不知道段某某涉嫌贩卖毒品，其愿作为段某某担保人申请对其办理取保候审。
（4）证人邵某某的证言，证实：其是段某某的姐夫，段某某于农历二月二十八日喝农药死亡，原因是段某某治病用钱多，没有钱治病，不想活了。
6．被告人、犯罪嫌疑人的供述和辩解
（1）被告人窦新财的供述和辩解。①在侦查阶�供述称：案发前，其与余国中商定，由其组织30个左右的毒品鸦片，并以180元每个的价格贩卖给余国中。随后，其与缅甸男子“梁五”商定，由“梁五”组织毒品鸦片后，以120元每个贩卖给其。之后，“梁五”告知其找到38个毒品鸦片，他将毒品送到中缅友谊隧道中国一侧交货。2016年3月16日早上，在中缅友谊隧道中国一侧，其与“梁五”接到大小2砣毒品鸦片，共38个，其递给“梁五”1200元，并说剩余的钱赊着。之后，其将毒品带回其家中，并在家中将毒品递给余国中。当天下午五点左右，余国中打电话让其去他家拿钱。其到余国中家后，余国中让其跟他去下街将钱拿走，后其和余国中就各自驾驶摩托车出发，到下街一个环岛处因找不到他，其就在公路边等着。不久之后，余国中又驾驶摩托车到其旁边将1800元钱递给其。在其和余国中准备离开时被公安民警抓获。②在庭审时供述和辩解称：其和“梁五”购买毒品的价格是180元一个，其与余国中谈成的价格也是180元一个，其从中不赚钱。其跟余国中去陈忠富木材厂外是为了拿钱，因为毒品是其跟“梁五”赊的，但其不清楚余国中去那里是贩卖毒品。拿到钱后，其与余国中不分钱，余国中、“梁五”和其均没说过给好处。其不清楚余国中卖给谁，也不清楚卖出去的价格。
（2）被告人余国中的供述和辩解。①在侦查阶段供述称：案发前，其与陈忠富电话商定，由其以180元一个的价格贩卖给陈忠富毒品鸦片10个，后其让窦新财帮找到10个，要价170�一个。随后，其与段某某商定，由其以250元一个的价格贩卖给段某某毒品鸦片20个至30个，其又让窦新财再帮找20多个，其向窦新财承诺贩卖毒品的利润平分，后窦新财说找到28个。2016年3月16日，其先到窦新财家，后在苏家河水库大坝跟窦新财接到毒品鸦片，其接着将毒品运回其家中。在其准备送毒品去给陈忠富时，窦新财也到了其家中，后其和窦新财驾驶摩托车出发，其让他在前探路。到陈忠富经营的木材厂时，窦新财在附近等着，其进去将毒品以1800元贩卖给陈忠富。其让陈忠富多付100元，他只多给50元，总的付给其1850元。后其到木材厂大路边见到窦新财，准备将1700元递给他，当其将1800元拿出来，准备抽一张时就被抓。随后，其主动向公安民警交代家中还放着一砣鸦片（28个），并带着民警到家中将毒品查获，还告诉民警，这28个毒品鸦片是准备贩卖给段某某。�着，其带领民警前往段某某家中，将段某某抓获。贩卖毒品给陈忠富得的1850元，其要交给窦新财1700元，自己得150元；贩卖给段某某的每个要给窦新财180元，其和窦新财再平分赚得的70元。窦新财说跟缅甸人买的价格是120元一个。②在庭审时供述和辩解称：其没有告诉窦新财拿毒品干什么，只是告诉他帮别人找，没有说过好处。其不清楚窦新财毒品的来源价格。其和窦新财没有合伙商量，也不管他给不给钱。窦新财跟着其去陈忠富的厂子，是因为要帮其放风，而且他对其也不放心。送到中和的价格是200元钱一个。
（3）被告人陈忠富的供述称：案发前，其打电话让余国中找毒品鸦片贩卖给其。案发当天下午，余国中骑着摩托车来到其位于猴桥镇的木材，将一砣鸦片递给其，告诉其价格是1800元，余国中让其多给100元作为运费，其给�50元。其递给余国中1850元后，他骑着摩托车离开。其将鸦片藏匿于二楼房间的抽屉里，后被公安机关查获。其购买鸦片是用来自己吸食。
（4）犯罪嫌疑人段某某的供述称：案发前，其打电话让姓余的男子（余国中）找毒品鸦片贩卖给其。其与该男子商定毒品的数量为30个，每个价格是250元，2016年3月16日下午交货。16日晚，其打电话叫姜某某来其家帮煮鸦片，并跟其借款500元，其还打电话问过姓余的男子到什么地方。后其与姜某某在准备煮鸦片时，姓余的男子打电话说他到了，让其开门。姜某某去开门后，就有公安人员进来将其和姜某某抓获。其有2500元，加上跟姜某某借的500元，其准备先付3000元，剩余部分赊着。姜某某只是借给其钱，不是拼钱购买毒品。
上述证据收集程序合法，除被告人窦新财、余国中的当庭辩解之外，其余证据内容客观真实，且相互之间具有关联性，所证明的事实与本案事实相关联，对本案犯罪事实的认定具有证明作用，本院依法予以采信。
本院认为，被告人窦新财、余国中非法贩卖、运输毒品鸦片的行为已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪；被告人陈忠富明知是而非法持有毒品鸦片的行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人窦新财、余国中、陈忠富的犯罪事实清楚、罪名成立，本院予以确认。被告人窦新财的辩解与本案审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人窦新财的辩护人提出“窦新财认罪、悔罪，没有犯罪前科”的辩护意见，与本案审理查明的事实相符，本院予以采信，其余辩护意见不予采纳。被告人余国中的辩解与本案审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人余国中的辩护人提出“余国中具有立功、坦白情节，系初犯”的辩护意见，与本案审理查明的事实相符，本院予以采信，其余辩护意见不予采纳。被告人陈忠富的辩护人提出“陈忠富系初犯”的辩护意见，与本案审理查明的事实相符，本院予以采信，其余辩护意见不予采纳。被告人窦新财、余国中、陈忠富相互之间不构成共同犯罪，三被告人对各自实施的犯罪行为单独承担刑事责任，即窦新财、余国中分别承担贩卖、运输毒品鸦片1400克的刑事责任，陈忠富承担非法持有毒品鸦片365克的刑事责任。被告人余国中到案后，先主动如实供述其家中藏匿准备贩卖给犯罪嫌疑人段某某的鸦片1035克，其如实供述的罪行，公安机关尚未掌握，该罪行与公安机已掌握的罪行是同种罪行，虽不构成自首，但其如实供述的罪行较公安机关已掌握的罪行重；后余国中又配合公安机关抓获犯罪嫌疑人段某某，并从段某某家中查获毒品，该行为构成立功。被告人窦新财、余国中、陈忠富归案后均能如实供述犯罪事实，具有较好的认罪态度和悔罪表现，虽然被告人窦新财、余国中在庭审时对各自行为的性质和部分案件细节进行了辩解，但对主要犯罪事实二被告人均予以供认。根据被告人窦新财、余国中、陈忠富各自行为的社会危害性，余国中的坦白、立功行为，以及三被告人各自的认罪态度、悔罪表现，本院决定对余国中减轻处罚，对窦新财、陈忠富从轻处罚。为严厉打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，保护公民身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十一条、第六十四条的规定，判�如下：
一、被告人窦新财犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月17日起至2031年3月16日止。）
二、被告人余国中犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月17日起至2026年3月16日止。罚金限本判决生效后三个月内缴清。）
三、被告人陈忠富犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月17日起至2018年3月16日止。罚金限本判决生效后三个月内缴清。）
四、查获的毒品鸦片1400克、鸦片制成品“卡苦”19.8克、鸦片制成品烟膏13.4克、鸦片烟渣235克，鸡刺筋350克，手机4部，摩托车2辆，人民币4850元，依法予以没收；查获的毒品包装物、吸毒工具（详见《扣押清单》），作为物证予以封存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 段耀春
审 判 员 朱 平
代理审判员 杨国永
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 刘阳阳