广东省肇庆市鼎湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇鼎法莲民初字第45号
原告：赵登英，女，土家族，住重庆市酉阳县，公民身份号码：×××8263。
委托代理人：赵华祥，重庆渝鑫律师事务所律师。
被告：谢炳南，男，汉族，住广东省肇庆市鼎湖区，公民身份号码：×××7236。
被告：谢庆全，男，汉族，住广东省肇庆市鼎湖区，公民身份号码：×××7217。
被告：石化龙，男，苗族，住重庆市酉阳县，公民身份号码：×××0952。
原告赵登英诉被告谢炳南、谢庆全、石化龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵登英、被告谢庆全、被告石化龙到庭参加诉讼。被告谢炳南经本院合法传唤没有出庭应诉。本案现已审理终结。
原告赵登英诉称：2014年2月，被告谢庆全在被告谢炳南处承接其住房建造工程，并将砌墙作业转包给被告石化龙，石化龙即聘请原告等工人进行施工作业。2014年2月27日15时许，原告在二楼外墙起砖时由于跳架偏斜太大，致使原告从跳架上跌落，造成左胫腓骨粉碎性骨折、左距骨撕脱性骨折，经谢庆全、石化龙等人将原告送肇庆仁爱手外科医院抢救处理后转送至肇庆市第一人民医院住院治疗，原告于2014年4月8日出院康复治疗。2014年8月25日至9月7日在肇庆市第一人民医院住院拆除外支架手术并建议出院后休息一个月，期间共用去医疗费71363.49元。至今除被告谢庆全支付给原告医疗费30000元，石化龙支付4000元外，其余费用由原告支付。经广东谨正法医临床司法鉴定所鉴定，原告损伤为九级伤残，左胫腓骨下段粉碎性骨折内固定物拆除后必定产生的后期医疗费需10000元。至今原告尚无法正常劳动。综上所述，原告受雇为被告石化龙务工，被告谢庆全明知石化龙无建筑施工资质和安全生产技术而转包，被告谢炳南明知谢庆全、石化龙无建筑施工资质和安全生产技术而发包，三被告人应当依法连带承担原告的医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、就医路费、后期医疗费、鉴定费等费用，除去谢庆全、石化龙已经支付的34000元外，三被告应该共同承担原告的费用共286945.69元。据此诉讼请求：1、判决三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、就医路费、后期医疗费、鉴定费等共计287603.21元。2、由被告承担本案的诉讼费用。
原告赵登英举证如下：
1、原告身份证，证明原告的身份情况；
2、户口薄、证明，证明原告的被抚养人的情况；
3、居住证，证明原告多年在肇庆市四会东城区清塘村委会谢村居住的事实；
4、户籍证明、证明被告谢炳南、谢庆全、石化龙的身份情况；
5、医疗费发票，证明原告用去医疗费71363.49元＋657.52元；
6、发票，证明原告支付鉴定费2500元；
7、法医鉴定书，证明原告所受损伤为九级伤残；
8、病历及用药清单，证明原告的住院治疗情况；
9、证人证言，证人彭某真书面证明谢炳南将其房屋承包给被告谢庆全修建，石化龙在谢庆全处分包外墙工程的事实。
被告谢庆全辩称：原告并不是在二楼跌下来的，是原告自己在桥架上跳下来才会导致她受伤的；我向被告谢炳南承包了饲料店主体建筑工程，我承包完成主体工程之后，就将外墙砖的铺贴及墙面批荡工程分包给了被告石化龙，由被告石化龙自己及雇请人员施工，原告是被告石化龙雇请的，我并不认识原告，请求法院依法处理。我在事故后已支付原告30000元。
被告谢庆全没有提供证据。
被告石化龙辩称：我同意被告谢庆全的意见，我在事故后已支付原告4000元。
被告石化龙没有提供证据。
被告谢炳南没有出庭、答辩和举证。
经审理查明：被告谢炳南在肇庆市鼎湖区莲花镇建设饲料仓库，被告谢庆全以包工形式向被告谢炳南承接了该仓库的施工工程。后被告石化龙又向被告谢庆全承揽上述工程的外墙砖的铺贴及墙面批荡工程。被告石化龙为完成承揽的工作，雇请了原告等人开展工作，被告石化龙与原告约定工资为150元／天。2014年2月27日下午3时许，原告正在从事外墙砖的铺贴过程中，不慎从桥架（棚架）上跌落至地面受伤。
事故发生后，原告被送往肇庆仁爱手外科医院医治，产生医疗费892元。当日，转院至肇庆市第一人民医院住院治疗，住院至2014年4月8日出院，共住院40天，产生门诊医疗费657.52元、住院医疗费54832.6元。经该院诊断，原告损伤为左胫腓骨粉碎性骨折、左距骨撕脱性骨折。住院期间原告行左胫骨骨折切开复位钢板内固定＋左胫骨粉碎性骨折外固定支架固定术。出院医嘱：1、注意休息，保持钉道干结；2、定期（术后1个月、2个月、3个月、6个月、1年）至我科门诊随诊复查X线了解骨折愈合情况及下地负重时间和功能锻炼；3、不适随诊。全休一个月。此后，原告于2014年5-9月期间又前往肇庆市第一人民医院门诊治疗，共花费医疗费866.29元。2014年8月25日，因左胫腓骨骨折术后半年，原告第二次前往肇庆市第一人民医院住院至2014年9月7日出院，共住院13天，产生住院医疗费14773.2元。期间行左胫骨体外支架调整＋胫骨植骨＋足内侧创面修复术。出院诊断：1、左胫腓骨骨折术后；2、左足背部肿物、肉芽组织。出院医嘱：1、回当地医院继续予伤口换药；10天后拆线；2、出院后2周内回院骨科门诊复查；3、专科医师指导下行功能锻炼，不适即回院就诊，建议出院后休息一个月。
2014年9月11日，原告委托广东谨正法医临床司法鉴定所鉴定伤残程度＋后续治疗费用评定。2014年9月23日，该鉴定所出具谨正司鉴所（2014）临鉴字069号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、赵登英的损伤属于九级伤残；2、赵登英左胫腓骨下段粉碎性骨折内固定物拆除术后必定产生的后期医疗费用需10000元人民币。原告因此支出鉴定费2500元。
事故后，被告谢庆全已支付原告30000元；被告石化龙已支付原告4000元。
原告赵登英与其丈夫自2010年9月从家乡来到广东省四会市东城区居住和打杂工为生。其需扶养人有女儿席江丽（2001年6月16日出生）、父亲赵凤仁（1928年9月18日出生）。原告还有胞兄赵登儒、赵登学、胞妹赵碧英。
另查明：被告谢庆全、石化龙没有相应的建筑施工资质。
本院认为：本案存在雇佣和承揽法律关系，第一、被告谢炳南与被告谢庆全之间和被告谢庆全与被告石化龙之间是承揽关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人付给报酬的合同。”本案中，仓库业主谢炳南将仓库施工工程承包给被告谢庆全，被告谢庆全按照设计为谢炳南建设施工，二者之间建立的是承揽关系。同理，被告石化龙承接了被告谢庆全的外墙砖铺贴及墙面批荡工程，按谢庆全的要求完成工作，交付工作成果，二者之间建立的也是承揽关系。第二，承包方被告石化龙与工人原告间建立的是雇佣关系。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。原告受雇于被告石化龙，按照被告石化龙的指示进行劳务，由被告石化龙支付工资，二者之间建立的是雇佣关系。第三，仓库业主谢炳南及第一承揽人被告谢庆全与工人原告之间无直接的法律关系，被告谢炳南与被告谢庆全、被告谢庆全与被告石化龙存在承揽关系，被告石化龙与原告存在雇佣关系，根据合同的相对性，被告谢炳南、被告谢庆全与原告之间没有直接的法律关系。
根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”因此，被告石化龙作为原告的雇主，应为原告的人身损害承担赔偿责任。由于被告石化龙没有施工资质，在施工过程中不注意安全，没有做好安全防护措施而造成事故，对此事故，被告石化龙应承担主要过错责任。
被告谢炳南和被告谢庆全对原告在施工过程中受伤，造成的损失应否承担责任，依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，承包方被告谢庆全、石化龙作为包工头是没有建设施工资质的，被告谢炳南和被告谢庆全却将仓库建设工程交由他们施工，在定作、选任上是有过失的，也应对事故承担相应的责任。因此被告谢炳南和被告谢庆全作为承揽人，应承担与其自身过错相应的责任，而非连带赔偿责任。
至于原告作为提供劳务一方自身责任的认定，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；第二十七条规定，损害时因受害人故意造成的，行为人不承担责任；可见提供劳务一方在提供劳务过程中遭受人身损害自身也存在过错的情况下，其本身也应承担一定的责任。据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，原告作为一成年人，从事的是建筑施工作业，自身应意识到工作的危险性，在工作过程中，应时刻注意自身的安全。但原告最终因在工作过程中不慎从施工桥架坠下受伤，其自身存在一定的过错。
根据承揽人、雇主和工人在事故中的过错大小，本院确定原告赵登英承担自身损失的20%；被告谢炳南和被告谢庆全分别承担20%的赔偿责任；石化龙承担40%的赔偿责任。原告损失的合法合理部分，本院予以支持。结合相关法律法规并参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，对原告在本案中诉请的赔偿项目及产生的相应损失数额，本院作如下评析和认定：
1、医疗费。原告支出医疗费72021.61元。有病历、住院证明书、出院记录及医疗费收据及费用清单予以证实，本院予以确认。后续医疗费10000元，有法医鉴定证实，本院予以采信。两项合计82021.61元。
2、误工费。原告主张按建筑业平均收入计算误工费理据不足，原告的户口性质是农村居民，但长期离开家乡到广东省四会市居住和做杂工，其主要收入来源地为城镇，应按城镇居民计算其误工损失。原告虽然有务工，但其并不属于职业建筑工人，其误工费可参照2014年度人身损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入32598.7／年计算。原告受伤住院和定期复诊，存在长期误工的情形，其误工时间可计至定残前一天即从2014年2月27日至2014年9月22日共207天，计得误工费为18487.48元（32598.7元／年÷365天×207天）。
3、护理费。原告自称住院期间由其丈夫护理，其丈夫的收入水平与原告相当，其护理原告期间的护理费可参照城镇居民人均可支配收入32598.7／年计算，原告住院53天，计得护理费为4733.5元（32598.7元／年÷365天×53天）。
4、住院伙食补助费5300元（100元／天×53天）。
5、残疾赔偿金。①结合原告的年龄和肢体伤残为九级的情形，以广东省2014年度城镇居民人均可支配收入32598.7元／年的标准×20年×20%计算残疾赔偿金为130394.8元。②被扶养人生活费：本案原告的女儿席江丽于2001年6月16日出生，父亲赵凤仁于1928年9月18日出生，本案原告定残日为2014年9月23日，截止该日，席江丽的实际年龄为13岁零3个月，赵凤仁的实际年龄为86岁。因此计算席江丽扶养期限为4年零7个月，赵凤仁的扶养期限为5年。计得被抚养人生活费共17074.8元［赵凤仁（24105.6元／年×5年×20%÷4=6026.4元）、席江丽（24105.6元／年÷12个月×55个月×20%÷2=11048.4元）］，合计147469.6元。
6、法医鉴定费。发票金额为2500元，本院予以采纳。
7、精神损害抚慰金。原告在工作过程中受伤，伤势达九级伤残的严重后果，对其身心无疑是一次重大的伤害和打击，给予其精神抚慰是必要的。结合原告本人在事故中的过错程度及本地平均生活水平等因素，原告主张精神损害抚慰金20000元过高，本院酌情支持12800元。
原告的上述损失合计273312.19元。原告赵登英自负20%为54662.44元；被告谢炳南承担20%为54662.44元；被告谢庆全承担20%为54662.44元，被告石化龙承担40%为109324.87元。被告谢庆全已支付原告的30000元和被告石化龙已支付原告的4000元，应在赔偿款中扣减。扣减后，被告谢庆全还应支付原告24662.44元；被告石化龙还应支付原告105324.87元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、限被告石化龙于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告赵登英105324.877元。
二、限被告谢炳南于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告赵登英54662.44元。
三、限被告谢庆全于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告赵登英24662.44元。
四、驳回原告赵登英的其他诉讼请求。
如未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5604元，由原告赵登英负担1121元、被告谢炳南负担1121元、被告谢庆全负担1121元、被告石化龙负担2241元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于肇庆市中级人民法院。
审 判 长 江 浩
审 判 员 邹杰明
人民陪审员 卢鉴明
二〇一五年八月六日
书 记 员 孔伟杰