上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终13313号
上诉人（原审被告）：上海桐趣工艺品有限公司，住所地上海市浦东新区大团镇永春东路10号10楼1649室。
法定代表人：贾小伟，执行董事。
委托诉讼代理人：苏晓巍，上海合勤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：金玲，上海合勤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陆军，男，1974年6月2日出生，汉族，住上海市宝山区。
委托诉讼代理人：徐伟明，上海市诚建成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苏扬，上海市诚建成律师事务所律师。
原审被告：安爱兰，女，1956年7月15日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。
上诉人上海桐趣工艺品有限公司（以下简称桐趣公司）因与被上诉人陆军，原审被告安爱兰民间借贷纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初80536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，并于同年11月15日公开开庭进行了审理。上诉人桐趣公司的委托诉讼代理人苏晓巍，被上诉人陆军的委托诉讼代理人苏扬到庭参加诉讼。原审被告安爱兰经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桐趣公司上诉请求：请求本院撤销一审判决，发回一审法院重审或改判桐趣公司不应对安爱兰的清偿义务承担共同清偿责任。事实和理由：1、本案与（2016）沪0115民初8607号案存在当事人相同、诉讼标的相同以及诉讼请求相同的情形，陆军提起本案诉讼系重复诉讼，应当驳回陆军对桐趣公司的起诉。2、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条的规定，企业系与实际签订借款协议的个人共同承担责任。本案中，陆军放弃了向李某1或其继承人进行追索的权利，而主张安爱兰作为共同借款人承担清偿责任，则无权要求桐趣公司作为偿还义务人承担相应的责任。3、2014年9月24日至12月31日，桐趣公司多次将款项转入李某1的账户，金额与本案系争借款金额相近，用途为还款，因而一审法院并未查清本案系争借款已真实用于桐趣公司的生产经营。
陆军辩称：不同意桐趣公司的上诉请求。1、陆军提起（2016）沪0115民初8607号案系将桐趣公司作为共同借款人，本案则是基于李某1系桐趣公司法定代表人的身份，主张桐趣公司承担还款责任，两案诉请所基于的事实并不相同，本案不属于一事不再理的情形；2、李某1已经过世，安爱兰既为李某1的配偶也是李某1的继承人，李某2作为李某1的儿子已在一审中明确表示放弃继承权，故陆军起诉要求安爱兰还款；3、李某1收到涉案借款后的第二天即将全部款项转入桐趣公司账户，用于桐趣公司的生产经营，桐趣公司应当承担还款责任。
安爱兰未陈述意见。
陆军向一审法院起诉请求：1、安爱兰与桐趣公司共同偿还借款本金169.50万元及利息62.46万元（自2014年9月23日暂计至2016年9月30日，并计算至实际归还之日）；2、安爱兰与桐趣公司支付借款本金169.50万元10%的违约金16.95万元。一审审理中，陆军将诉讼请求变更为：1、安爱兰偿还借款本金169.50万元；2、安爱兰偿还以169.50万元为本金，自2014年9月23日起按月利率1.5%计算至实际归还日止的利息；3、安爱兰偿还借款本金169.50万元10%的违约金16.95万元；4、桐趣公司对上述1、2、3项诉请金额承担共同偿还责任。
一审法院认定事实：2014年9月23日，出借人（抵押权人）陆军（甲方）与借款人（抵押人）李某1（乙方）签订借款合同，约定乙方向甲方借款200万元，用途乙方短期经营周转；约定利率为1.5%/月；借款期限自2014年9月23日起至2014年12月22日；若乙方未取得甲方书面延期还款同意书（或签订延期还款补充协议）而逾期还款，则乙方应向甲方支付逾期利息，日息为借款金额的千分之五（计算至实际还款日），若乙方逾期还款超过十天的，经甲方催告后三天内仍未归还的，则视为根本违约，乙方应按照借款金额的10%向甲方支付违约金，并向甲方支付本条款项约定的逾期利息与相关费用；担保方式乙方用其名下所拥有桐趣公司的10%股权作为抵押，乙方及配偶承担个人无限连带责任。桐趣公司在合同首部企业名称为桐趣公司（以下简称乙方）和落款（抵押人）、李某1身份证号码、配偶安爱兰处加盖公章，落款配偶处签写了安爱兰字样。当日，陆军通过银行向李某1支付1,695,000元，李某1于次日通过银行将该款转账至桐趣公司账户。2014年12月23日，出借人（抵押权人）陆军（甲方）与借款人（抵押人）李某1（乙方）签订借款合同，明确乙方个人和甲方于2014年9月23日签订借款合同，借款金额200万元，借款期限2014年9月23日起至2014年12月22日止，经双方协商，将此笔借款进行展期，并约定借款期限自2014年12月23日起至2015年6月22日；担保方式乙方用其名下所拥有桐趣公司的10%股权作为抵押，乙方用其名下所拥有桐趣公司的全部营业收入作为还款来源，乙方及配偶承担个人无限连带责任。陆军和李某1在该合同上签名、捺印；李某1配偶安爱兰也在该合同上签名、捺印。后出借人（抵押权人）陆军（甲方）与借款人（抵押人）李某1（乙方）签订借款合同，再次明确乙方个人和甲方于2014年12月23日签订借款合同，借款金额200万元，借款期限2014年12月23日起至2015年6月22日止，经双方协商，将此笔借款进行展期，并约定借款期限自2015年6月22日至2015年12月21日；担保方式乙方用其名下所拥有桐趣公司的10%股权作为抵押，乙方用其名下所拥有桐趣公司的全部营业收入作为还款来源，乙方及配偶承担个人无限连带责任。陆军和李某1分别在该合同落款处加盖私章和签名、捺印；桐趣公司在合同首部李某1身份证号码和企业名称为桐趣公司（以下简称乙方）及落款李某1身份证号码处加盖公章。第二、第三份借款合同上约定的借款利率、违约金和逾期利息的内容与第一份合同相同。在一审法院审理的（2016）沪0115民初8607号案件中，陆军坚持以桐趣公司与李某1为共同借款人为由要求桐趣公司承担其主张的相关诉讼请求，而桐趣公司则否认共同借款人的身份，一审法院认定陆军主张的桐趣公司与李某1为共同借款人的事实不能成立，并依法于2016年4月11日作出判决驳回了陆军对桐趣公司的诉讼请求。后陆军不服上诉于本院，本院二审认定李某1原为桐趣公司的法定代表人，2015年10月10日，桐趣公司的法定代表人变更为贾小伟。在该案二审审理中，陆军又提出要求以相关司法解释的规定，涉案借款应由桐趣公司偿还，本院认为在这种情形下主张企业还款的请求权基础为法定代表人以个人名义借款，而所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任，此时，企业并不是以借款人的身份承担还款责任。此与企业本身系借款人，出借人主张企业还款的请求权基础并不相同。该案一审中，陆军坚持以桐趣公司为共同借款人，要求桐趣公司承担相应责任，二审审理中其又主张在本案中适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，对其该项上诉理由，不予支持。本院并指出对于相关争议，陆军可另寻法律途径解决。本院遂于2016年9月28日依法作出（2016）沪01民终9064号民事判决：驳回上诉，维持原判。
一审法院认为，系争借款合同的借款人为李某1，安爱兰作为李某1的配偶在相关合同上签名确认，由此表明安爱兰对系争借款的发生是知晓的，且该借款在李某1与安爱兰夫妻关系存续期间由李某1向陆军所借，应认定为李某1与安爱兰的夫妻共同债务，现李某1已亡故，安爱兰依法应当对该债务承担连带清偿责任，陆军要求安爱兰支付违约金于法不悖，故一审法院对安爱兰不同意支付违约金的抗辩意见不能采纳。另系争借款系李某1担任桐趣公司法定代表人期间以其个人名义向陆军借款，桐趣公司在相关借款合同上也加盖了公章，李某1在相关合同上承诺用其名下所拥有桐趣公司的全部营业收入作为还款来源，且系争借款李某1向陆军借取后实际转入了桐趣公司账户，安爱兰明确系争借款用于桐趣公司的生产经营，桐趣公司对陆军主张的系争借款用于其生产经营的事实也未作否认，一审法院认定系争借款系已用于桐趣公司生产经营，桐趣公司依法应与李某1共同承担责任，鉴于李某1已亡故，桐趣公司应对安爱兰还本付息和支付违约金承担共同清偿责任，至于桐趣公司抗辩的承担法律责任的前提条件的说法没有法律依据，一审法院实难采纳；桐趣公司所抗辩的本案属重复起诉，而构成一事不再理的问题，本案与桐趣公司抗辩的另案陆军所主张的请求权基础不同，陆军曾在另案二审中要求变更原审请求权基础为本案主张的请求权基础再由桐趣公司承担责任，二审未予采纳，并向陆军指出对于相关争议，可另寻法律途径解决，以此保留了陆军另行起诉的权利，故本案陆军的起诉不属于重复起诉。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第三十条之规定，判决如下：一、安爱兰应于判决生效之日起十日内支付陆军借款本金1,695,000元；二、安爱兰应于判决生效之日起十日内支付陆军以1,695,000元为本金，自2014年9月23日起按月利率1.5%计算至实际清偿日止的利息；三、安爱兰应于判决生效之日起十日内支付陆军违约金169,500万元；四、桐趣公司对第一、二、三项判决中安爱兰应当清偿的款项承担共同清偿责任。一审案件受理费21,581元，财产保全费5,000元，合计26,581元，由安爱兰、桐趣公司共同负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
桐趣公司向本院提交以下证据：
证据1、桐趣公司工商银行南汇支行XXXXXXXXXXXXXXX6339账户明细；
证据2、桐趣公司根据证据1自行制作的转账汇总表；
上述两份证据欲证明桐趣公司于2014年9月24日收到李某1划转的款项后，自2014年9月24日至2014年12月31日期间以还款为名，共计将1,937,533.82元的款项转入李某1及李某2的账户，李某1可能系借用桐趣公司的账户进行转账；
证据3、全国企业信用信息公示系统截图，欲证明桐趣公司于2015年10月10日完成股权转让及法定代表人的变更，李某1原拥有桐趣公司51%股权，李某2拥有桐趣公司49%股权。后李某2将其持有的桐趣公司的股权，李某1将其持有的桐趣公司26%的股权转让给贾小伟，桐趣公司的法定代表人也变更为贾小伟。因上述变化，桐趣公司未能于一审中提交证据1。
陆军对桐趣公司提交的证据1的真实性予以认可，关联性不予认可；对证据2认为其上仅列明了证据1的部分内容，并认为账户明细中还存在李某1、李某2向桐趣公司转账的情形，可以证明涉案借款已用于桐趣公司企业经营；对证据3的真实性予以认可，对关联性不予认可。
陆军、安爱兰在二审期间均未向本院提交新的证据。
本院认证认为，对桐趣公司提交的证据1、证据3，因真实性为陆军所认可，本院对上述证据的真实性亦予以认可，但对上述证据的证明内容，则根据全案证据予以综合分析；其余证据与本案待证事实之间缺乏关联性，本院不予采纳。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：1、本案是否属于一审不再理的情形？2、本案系争借款是否用于桐趣公司的生产经营？3、桐趣公司是否应对涉案债务共同承担责任？
第一，关于本案是否属于一事不再理的情形？对此，本院认为，（2016）沪0115民初8607号案件中，陆军系将桐趣公司作为李某1的共同借款人，主张桐趣公司以债务人的身份向陆军归还借款，其请求所依据的法律关系为借款关系。本案中陆军主张李某1为借款人，陆军请求桐趣公司对涉案债务承担共同责任的法律关系为李某1系桐趣公司的法定代表人，因涉案借款用于桐趣公司经营，桐趣公司应承担共同还款责任。可见，两案的诉讼标的并不相同，本案不属于法律规定的一事不再理的情形。桐趣公司的该项上诉理由，本院不予支持。
第二，关于涉案借款是否用于桐趣公司生产经营的问题？本院对此作如下分析：其一，2014年9月23日，陆军将涉案借款汇至李某1账户，李某1则在收到款项后的第二日即将款项转入桐趣公司账户。桐趣公司主张，此后桐趣公司有多笔款项汇入李某1及李某2的账户。但据桐趣公司的银行账户记录显示，李某1将涉案款项转入桐趣公司后，桐趣公司与李某1之间存在多笔款项往来，李某1及李某2亦向桐趣公司的银行账户转入多笔大额款项。桐趣公司未能说明相应款项的用途及转账原因。其二，桐趣公司转给李某1或李某2的款项备注为还款，桐趣公司不能明确“还款”的含义，更加不能证明其所提出的桐趣公司转给李某1、李某2的190余万元为桐趣公司向李某1等人归还的本案所涉借款。其三、根据桐趣公司的陈述，桐趣公司的股东及法定代表人变更发生在2015年10月，而前序数案均在此之后。桐趣公司从未否认涉案款项用于企业的生产经营。因此，仅依据桐趣公司的银行账户记录，本院难以支持桐趣公司在二审中主张涉案借款未用于桐趣公司生产经营的上诉理由。
第三，关于桐趣公司是否应当承担共同还款责任的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定的立法本意在于，当企业法定代表人以个人名义借款，所借款项用于企业的，法定代表人的行为理论上应当被认定为职务行为，但因其以个人名义签订合同，而据合同相对性的原则，企业法定代表人作为合同一方，与企业一起承担连带责任。可见，在这种情形下，企业应当是当然的还款人，法定代表人系受合同相对性原则的约束而承担责任。本案中，李某1已经过世，桐趣公司不能因此而免去其应当承担的还款责任。一审法院认定桐趣公司应对陆军出借的款项承担共同还款责任，并无不当，本院予以支持。
综上所述，桐趣公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21,581元，由上诉人上海桐趣工艺品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑军欢
审判员 成 阳
审判员 胡玉凌
二〇一七年十一月二十三日
书记员 徐晟焱
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。