广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇中法民三终字第435号
上诉人（原审被告）：肇庆市第二人民医院，住所地：广东省肇庆市端州区。
法定代表人：罗发强，该医院院长。
委托代理人：欧琅，广东祥麟律师事务所律师。
委托代理人：冯连滔，该医院院感科科长。
被上诉人（原审原告）：谢国祥，男，x年x月x日出生，土家族，身份证住址湖南省张家界市永定区。
被上诉人（原审原告）：廉和妹，女，x年x月x日出生，土家族，身份证住址湖南省张家界市永定区。
被上诉人（原审原告）：冯胜才，男，x年x月x日出生，汉族，身份证住址四川省邻水县。
三被上诉人的共同委托代理人：陈天成，广东翔浩律师事务所律师。
上诉人肇庆市第二人民医院因与被上诉人谢国祥、廉和妹、冯胜才医疗损害责任纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法民三初字第260号民事判决，向本院起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：患者谢x华于1986年x月x日出生，2014年x月x日死亡。谢x华的第一顺序法定继承人为：父亲谢国祥、母亲廉和妹、丈夫冯胜才。
2014年9月5日晚上，谢x华于因“停经39周，不规则下腹痛半天”到肇庆市第二人民医院就诊并住院待产。2014年9月6日下午，谢x华突然出现双手向上抽搐、头吐白沫、心脏骤停等症状。肇庆市第二人民医院施行剖腹产手术、膈肌下血管破裂出血缝札术等抢救措施后，从谢x华体内取出一活男婴，但谢x华仍处于昏迷状态，后经抢救无效于2014年9月11日8时10分死亡。肇庆市第二人民医院诊断谢x华死亡原因为：1、急性羊水栓塞；2、弥漫性血管内凝血（dic）；3、多器官功能障碍综合征（心、肺、肝、脑、肾）。2014年9月14日，肇庆市第二人民医院委托中山大学法医鉴定中心对谢x华的死亡原因进行鉴定。中山大学法医鉴定中心于2014年10月21日作出中大法鉴中心（2014）病鉴字第b8691号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：谢x华符合因急性肺羊水栓塞、腹�全子宫切除术及膈肌下肝脏破裂出血缝扎术后的腹腔内大出血引起的失血性休克死亡；其中肝脏破裂为辅助死因，一定程度上加大了腹腔内出血量。肇庆市第二人民医院为此次鉴定交纳了鉴定费11020元。谢国祥、廉和妹、冯胜才认为肇庆市第二人民医院在治疗谢x华过程中存在过错，遂双方于2014年12月25日共同委托肇庆巿医学会对谢x华在肇庆市第二人民医院治疗引致的医疗损害争议进行鉴定。2015年1月15日，肇庆市医学会作出肇庆医损鉴（2015）001号《医疗损害鉴定意见书》，鉴定意见为：1、肇庆市第二人民医院在对患者谢x华的医疗活动中存在医疗过失，医疗过失与患者的人身损害存在因果关系；2、本案属于医疗损害，医方负次要责任。肇庆市第二人民医院为此次鉴定交纳了鉴定费3500元。谢国祥、廉和妹、冯胜向肇庆市第二人民医院索赔无果后于2015年5月4日向原审�院提起诉讼，请求判令：1、肇庆市第二人民医院赔偿谢国祥、廉和妹、冯胜才400345.78元（医疗费97832.2元、丧葬费41368元、谢国祥被扶养人生活费31288.13元；廉和妹被扶养人生活费29200.5元、死亡赔偿金651974元、精神损失抚恤金44633.6元、误工费989.33元、护理费1978.67元、住院伙食补助费600元、交通费1000元，合计1000864.43元，肇庆市第二人民医院承担40%即400345.78元）；2、肇庆市第二人民医院返还预交医疗费13000元谢国祥、廉和妹、冯胜才；3、本案的诉讼费用由肇庆市第二人民医院承担。
另查明：谢x华向肇庆市第二人民医院预交了医疗费13000元。
原审法院认为：本案属医疗损害责任纠纷。一、关于肇庆市第二人民医院对谢x华死亡是否需要承担责任的问题。2014年9月5日，谢x华因腹痛住院待产，2014年9月11日，谢x华死亡。肇庆市医学会经鉴定认为肇庆�第二人民医院在对谢x华的医疗活动中存在医疗过失，医疗过失与患者的人身损害存在因果关系；本案属于医疗损害，医方负次要责任。肇庆市医学会出具的鉴定报告具有真实性、科学性和公正性，对该医学会作出的鉴定结论依法予以确认。认定肇庆市第二人民医院对谢x华的死亡构成医疗过错，应承担次要责任。
二、关于肇庆市第二人民医院对谢x华死亡应承担的赔偿责任比例问题。依据医疗机构的过错程度、原因力大小等因素，医疗机构承担的赔偿份额应当与其过错行为对损害后果的产生作用相一致。根据肇庆市医学会出具的鉴定结论和本案事实，肇庆市第二人民医院负次要责任，原审法院认为，肇庆市第二人民医院应对谢x华死亡的后果承担30%的赔偿责任较妥。
三、关于赔偿项目和赔偿金额的确定问题。针对谢国祥、廉和妹、冯胜才请求�偿的项目和金额，根据双方当事人举证、质证的情况及依据《中华人民共和国民法通则》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿计算标准，以及考虑到一审法庭辩论终结时的上一年度为2014年，以下所有牵涉相关统计数据的均参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算。对谢国祥、廉和妹、冯胜才的损失作如下认定：1、医疗费：谢x华在住院期间共发生医疗费97832.2元（未结算），另外谢x华向肇庆市第二人民医院预交医疗费13000元。由于上述医疗费未结算，肇庆市第二人民医院已向原审法院提起诉讼，要求谢国祥、廉和妹、冯胜才支付医疗费97832.2元，原审法院已立案受理［案号：（2015）肇端法民三初字第420号］。因此，对于该医疗费用，本案不作审查，由另案处理。2、误工费：谢国祥、廉和妹、冯胜才要求计算冯�才护理谢x华住院期间产生的误工费989.33元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，误工费指受害人亲属办理丧葬事宜支出的误工损失，误工期间不应包括护理患者住院期间产生的误工费。因此，对冯胜才的误工费，不予支持。3、住院伙食补助费：谢国祥、廉和妹、冯胜才主张金额为600元，按100元／天的标准，计算6天。该主张符合按照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定（伙食补助费100元／天）和本案事实，予以支持。4、护理费：谢国祥、廉和妹、冯胜才没有提供证据证明聘请了护理人员及实际支出护理费用，且谢x华入院第二天即进入icu病房治疗，客观上不需要护理人员，故对该主张，不予支持。5、交通费：谢国祥、廉和妹、冯胜才主张该费用1000元是廉和妹、冯胜才往返医院产生的，但没有提供相关票据证实。根据本案的实际情况，酌情认定交通费为300元。6、被扶养人生活费：按照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》中农村居民人均年生活消费支出（8343.5元／年）计算。谢x华有二个哥哥和一个姐姐，父亲谢国祥现年65周岁、母亲廉和妹现年66周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，计算出被扶养人谢国祥生活费：8343.5元／年×15年÷4人=31288.13元，被扶养人廉和妹生活费：8343.5元／年×14年÷4人=29200.5元。二项费用合计60488.63元。7、丧葬费：按照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，在岗职工年均工资为59345元／年，计算六个月为29672.5元（59345元／年÷12个月×6个月）。8、死亡赔偿金：参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》城镇居民人均可支配收入（32589.7元／年）计算，死亡赔偿金�为651974元（32589.7元／年×20年）。9、鉴定费：肇庆市第二人民医院在中山大学法医鉴定中心鉴定谢x华死亡原因时支出鉴定费11020元，后在肇庆市医学会对谢x华的医疗损害争议鉴定时又支出鉴定费3500元，二项合计14520元。上述鉴定费是为了查明谢x华死因、明确医疗责任的必要的合理支出，应作为总损失计算。10、精神损害抚慰金：本次医疗过错确实给谢国祥、廉和妹、冯胜才造成精神损害，谢国祥、廉和妹、冯胜才主张精神损害抚慰金有理，但其主张144633.6元数额过高，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，酌定精神损害抚慰金金额为50000元。
综上，谢国祥、廉和妹、冯胜才因肇庆市第二人民医院治疗谢x华过程中存在医疗过错造成的损失包括住院伙食补助费600元、交通费300元、被扶养人生活费60488.63元、丧葬费29672.5元、死亡赔偿金651974元、鉴定费14520元、精神损害抚慰金50000元，共计807555.13元。由肇庆市第二人民医院承担30%的赔偿责任，即赔偿242266.54元。因鉴定费14520元由肇庆市第二人民医院先行垫付，谢国祥、廉和妹、冯胜才需承担70%的鉴定费用，即10164元，故该费用应从242266.54元中扣除。因此，肇庆市第二人民医院需赔偿232102.54元给谢国祥、廉和妹、冯胜才。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第（七）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、肇庆市第二人民医院�在判决发生法律效力之日起七日内赔偿谢国祥、廉和妹、冯胜才经济损失232102.54元；二、驳回谢国祥、廉和妹、冯胜才其它的诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费7500元（谢国祥、廉和妹、冯胜才预付），由谢国祥、廉和妹、冯胜才负担3225元，肇庆市第二人民医院负担4275元。
肇庆市第二人民医院不服原审判决，向本院提起上诉称：一、既然肇庆市医学会是参照《医疗事故技术鉴定暂行办法》中作出鉴定的，但根据上述办法第四十条“任何一方当事人对首次医疗事故技术鉴定结论不服的，可以自收到首次医疗事故技术鉴定书之日起15日内，向原受理医疗事故争议处理申请的卫生行政部门提出再次鉴定的申请，�由双方当事人共同委托省、自治区、直辖市医学会组织再次鉴定”的规定，肇庆市医学会作出肇庆医损鉴［（2015）001号《医疗损害鉴定意见书》并没有在鉴定意见书上告知当事人，可以自收到首次医疗事故技术鉴定书之日起15日内，向原受理医疗事故争议处理申请的卫生行政部门提出再次鉴定的申请。因此，该份鉴定书明显违反规定，程序错误。剥夺了肇庆市第二人民医院申请再次鉴定的权利，不应作为认定本案事实的依据。二、患者谢x华的死亡赔偿金应按农村居民的标准计算。根据谢国祥、廉和妹、冯胜才提供的证据显示，谢x华是属于农村居民，因此，其死亡赔偿金应该《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》中的农村居民标准11669.3元／年计算。原审判决认定事实不清，程序违法，违反了公平、公正原则，严重损害了肇庆市第二人民医院的合法权益，请求二�法院予以撤销。上诉请求：1、撤销原审判决，将案件发回原审法院重审。或者委托有鉴定资质的鉴定机构对本案先进行医疗事故的重新鉴定后直接改判；2、本案一、二审全部诉讼费用概由谢国祥、廉和妹、冯胜才承担。
谢国祥、廉和妹、冯胜才答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理正确，服从一审法院的判决，请求维持原判，驳回上诉人的诉讼请求。
双方当事人在二审期间没有提交新的证据。
本院经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条、第二十七条规定，诉讼中，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定鉴定机构。当事人有证�证明鉴定机构作出的鉴定结论存在“（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”申请重新鉴定，人民法院应予准许。虽然本案的鉴定结论《肇庆医损鉴［（2015）001号医疗损害鉴定意见书》是在诉前由肇庆市第二人民医院和谢国祥、廉和妹、冯胜才共同委托肇庆市医学会作出的，但肇庆市第二人民医院在诉讼中并不能提供证据证明该《医疗损害鉴定意见书》存在上述规定的可以申请重新鉴定的情形。因此，肇庆市第二人民医院以该《医疗损害鉴定意见书》没有告知当事人可以向原受理医疗事故争议处理申请的卫生行政部门提出再次鉴定的申请为由提出上诉请求理据不足，本院不予支持，予以驳回。
谢国祥、廉和妹、冯胜才在原审诉讼中提供的证据证明死者谢x华生前从2012年开始在肇庆市端州区x市场经营大排档餐馆个体生意，故原审判决按城镇标计算本案的死亡赔偿金理据充分，本院予以支持。
综上所述，原判认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，实体处理正确，应予以维持。肇庆市第二人民医院的上诉请求，理据不足，应不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费4781元，由上诉人肇庆市第二人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李升文
审 判 员 梁新敏
代理审判员 黄春歌
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 张静娉