广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠香法刑初字第2654号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人刘江南，男，1979年6月2日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省江陵县。因本案于2015年3月9日被羁押，同年3月10日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。
辩护人吴毓斌，广东亚太时代律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2015）2536号起诉书指控被告人刘江南犯贩卖毒品罪，于2015年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员姚少锋出庭支持公诉，被告人刘江南及其辩护人吴毓斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月9日23时许，被告人刘江南与购毒人员杨某在电话中约定以400元人民币的价格购买毒品2小包，并约好在珠海市香洲区拱北富绅花园祈福楼交易。当晚23时30分许，被告人刘江南与杨某在祈福楼下准备交易时被民警当场抓获。民警从被告人刘江南左前裤袋里搜出2小袋毒品冰毒，另外，民警在被告人刘江南的黑色小汽车（车牌号：粤Ｂ×××××）内查获毒品冰毒及麻古。经鉴定，在被告人刘江南身上查获的毒品检出甲基苯丙胺成份，净重1.53克，在被告人刘江南车上查获的毒品均检出甲基苯丙胺成份，净重10.6克。
针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被告人供述和辩解、证人证言、书证、鉴定意见等证据，并提请本院通知公安人员冯惠森冯某某、陈印刚陈某某出庭作证，认为被告人刘江南贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人刘江南辩称其没有向杨某贩卖毒品，杨某打其电话是一起吸毒，其车上查获的毒品有一部分不是其的；公安人员对其刑讯逼供。
辩护人提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人刘江南贩卖毒品罪的证据不足，主要理由为：1.没有证据证明双方准备进行毒品交易，杨某身上也没有购买毒品的毒资；2.被告人刘江南携带的毒品与杨某证明的双方约定交易的毒品种类不能相互印证；3.对车辆的搜查系非法取证；4.本案存在公安机关对被告人刘江南刑讯逼供；5.搜查笔录、鉴定意见通知书、扣押清单被告人刘江南均拒绝签字。6.被告人刘江南实际涉案的毒品数量为4.3克，亦不构成非法持有毒品罪。
辩护人申请调取杨某等人吸毒被抓获的材料以证明杨某是否有“为要求立功而于2015年3月9日23时在现场当民警的面打电话给刘江南买毒”的事实及被告人刘江南被抓获时的监控录像以证实被告人刘江南有无准备交易毒品的情况。
经审理查明，2015年3月9日，公安机关抓获涉嫌容留他人吸毒的嫌疑人杨某，杨某主动向公安机关提出，愿意协助公安机关抓获向其贩卖毒品的被告人刘江南。当晚23时，杨某打被告人刘江南的电话，向被告人刘江南购买人民币400元的毒品冰毒，并约定在珠海市香洲区拱北新市花园门口的桂林米粉店进行交易。当晚23时30分许，被告人刘江南到上述约定地点与杨某见面后，要求到杨某的住处拱北富绅花园祈福楼进行交易，两人进入到祈福楼后，被告人刘江南从楼内出来准备离开时，被公安人员抓获。公安人员当场从被告人刘江南身上查获二袋白色晶体状物质及手机一部。在对被告人刘江南审讯过程中，公安人员于2015年3月10日使用被告人刘江南随身携带的一把汽车钥匙，在案发现场附近的中珠大厦停车场查获被告人刘江南驾驶的车牌号为粤Ｂ×××××号小汽车一辆，公安人员从该车内查获一个蓝色方格小圆铁盒，内有白色晶体状物质五袋、红色药片三包；黄色玻璃瓶一个，内有白色晶体状物质及若干条虫草样的物品；黄红蓝三色图案的玻璃瓶一个，内有红色药片一粒；黄色小棉布袋子一个，内有白色晶体状物质二袋、红色药片九包、白色晶体状物质一袋、红色药片一包。经鉴定，从被告人刘江南身上查获的二袋白色晶体状物质均检出甲基苯丙胺成份，净重共1.53克；从被告人刘江南车上查获的晶体状物质及红色药片均检出甲基苯丙胺成份，净重共10.6克。
上述事实，有经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的下列证据予以证实：
1.证人杨某的证言及辨认笔录证实，2015年3月9日晚，我与高磊、吴维东在我住处吸食冰毒，吸食完后警察来查房将我们抓获，并将我们带回派出所调查。我交代毒品是向一个叫“阿朵”的男子购买的，我希望有立功表现，就主动提出再次向“阿朵”购买毒品，警察将他抓获。当晚23时许，我和警察一起来到拱北新市花园门口的桂林米粉店门口，我当着警察的面打电话给“阿朵”说要买400元的毒品，并叫他快些送过来，警察就分布在米粉店外面，我在店里面等。23时30分许，“阿朵”打电话说到了门口，我出门见到他，“阿朵”认为不安全说到我家去，我和“阿朵”就步行到我住处祈福楼楼下，到了楼下我想和他在大门口交易，就在门口和他交谈，但他认为有人进出不安全，我和他一起进入一楼大门里面的楼梯处，我递给他400元，他刚拿出毒品来，这时电梯口就有人进出，他很谨慎没有接钱，也没有把毒品给我，他就将毒品放回裤袋里面，我看见他拿出二袋毒品。他对我说：我还没有分包好，等到外面分包好再给我。之后他就出大门，我看见他在大门口就被警察抓获了。经辨认，杨某辨认出被告人刘江南就是卖毒品给其的“阿朵”。
2.出庭作证的公安人员冯惠森冯某某的证言证实，我于2015年3月10日下午6时开始参与对刘江南的审讯活动，并参与了对刘江南的车的搜查，搜查是在刘江南被抓获十几个小时后进行的；对刘江南进行讯问时，笔录里毒品的重量是净重，刘江南认为装毒品的容器比较重，要求称毒品的净重，是将毒品倒出用电子秤一颗颗称重。审讯过程有录像，在录像里可以看到我们将毒品一点一点拿出来称的。审讯是在文明执法状态下进行的，刘江南被抓时身上已经有伤，并且他有自残行为。
3.出庭作证的公安人员陈印刚陈某某的证言证实，抓获刘江南之前我们抓获了一个容留吸毒的犯罪嫌疑人，他说想立功，就协助我们于2015年3月9日抓获了刘江南，当时他向刘江南打电话购买毒品时我也在场。刘江南被抓捕后不配合我们工作，像打指纹验血等事项都不配合，案件长时间没有进展，后来我们突然想到从他身上搜出的车钥匙，2015年3月10日下午就去案发现场通过按车钥匙看看有没有这辆车，下午5点多，我们在新市花园正对面中珠大厦停车场内找到刘江南的车，我们还向派出所核实车牌号码对应的车主就是刘江南。于是我们就把车开回派出所，我开的车，另外一名同事坐副驾驶位，中途没有停留，开回所里之后，我和其他同事当着刘江南的面对该车进行搜查，并由刘江南进行现场指认。
4.抓获经过证实2015年3月9日，公安机关抓获杨某，杨某主动要求立功，协助公安机关将卖毒品给其的“阿朵”抓获。公安人员和杨某到拱北新市花园门口桂林米粉店后，杨某当着公安人员的面使用自己的电话打通“阿朵”的电话购买400元的毒品。23时许，杨某走出米粉店，在门口与一名身材瘦高的男子交谈，不一会两人走向杨某居住的新市花园祈福楼楼下再次交谈，之后经过大门进入楼里面约5分钟左右，该男子走出门口，公安人员上前将该男子抓获，经查，该男子真实名字叫刘江南。
5.搜查笔录、扣押决定书及扣押清单证实，2015年3月9日23时许，公安人员在拱北富绅花园祈福楼门口抓获被告人刘江南，并对其人身进行搜查，从其左前裤袋里搜出两小袋用透明密封塑料袋包装的白色晶体物质，毛重约2克，从其右前裤袋里搜出一部黑色直板诺基亚牌手机。2015年3月10日19时许，公安人员对被告人刘江南的粤Ｂ×××××号小汽车进行搜查，查获一个蓝色方格小圆铁盒里面有五小包塑料包装冰毒（透明密封塑料袋包装，白色晶体，毛重5克），三小包红色麻古（透明密封塑料袋包装，红色圆形药片，毛重0.6克），黄色玻璃瓶一个，内有冰毒和若干条虫草样的物品（黄色玻璃瓶包装，白色晶体，毛重22.9克），黄红蓝三色图案的玻璃瓶，内有一粒麻古（黄红蓝三色图案的玻璃瓶包装，红色圆形药片，毛重6.14克），黄色小棉布袋子一个，里面有两小包塑料包装的冰毒（透明密封塑料袋包装，白色晶体，毛重2.09克），九小包塑料包装麻古（透明密封塑料袋包装，红色圆形药片，毛重2.07克），一小包塑料包装的冰毒（透明密封塑料袋包装，白色晶体，毛重1.07克），一小包塑料包装的麻古（透明密封塑料袋包装，红色圆形药片，毛重0.26克）。公安机关对上述物品进行了扣押，并制作了扣押清单。
6.手机通话清单证实被告人刘江南与杨某于2015年3月9日有多次手机通话的记录。
7.户籍资料证实被告人刘江南的身份情况。
8.现场检测报告书证实被告人刘江南的检测样本检测结果是甲基苯丙胺（冰毒）呈阳性，吗啡（海洛因）呈阴性，氯胺酮（K粉）呈阴性。
9.拱北派出所出具的情况说明证实，（1）由于拱北口岸公安分局执法办案中心机械问题，没有2015年3月10日10时49分到11时和15时36分到15时59分对被告人刘江南进行讯问的视频录像，此两次讯问时间很短，刘江南一直拒绝回答和交待犯罪事实。（2）2015年3月9日23时许抓获被告人刘江南后，刘江南拒不供述其贩卖毒品的犯罪事实，并且不交代其真实身份，案件一直不能有效突破；后公安人员使用在被告人刘江南身上搜出的汽车钥匙，在拱北富绅花园祈福楼附近拱北中珠大厦停车场找到涉案车辆（车牌号：粤Ｂ×××××），经向领导请示，公安人员将该车开回拱北派出所办案中心门口，在刘江南指认该车是其本人的情况下，对该车进行搜查。（3）被告人刘江南对所查获的毒品数量的供述与扣押清单所记载不一致，是由于刘江南要求笔录只能记载毒品的净重量（视频录像能反应此情况），而按照公安机关的要求，对包装好的毒品重量在扣押清单用毛重计算。
10.入所健康检查表证实，被告人刘江南被送入珠海市第一看守所经检查后背有擦伤，其未诉特殊不适，符合入所条件。
11.现场及物证照片证实案发地点、涉案车辆及毒品、手机等的照片。
12.监控录像、搜查录像、审讯录像证实公安机关抓获被告人刘江南的过程、对被告人刘江南的车辆进行搜查的过程及讯问被告人刘江南的过程。
13.送检检材情况证实，公安机关向鉴定机构送检的涉案物品为白色晶体状物质八袋，毛重8.2克；红色药片十三包，毛重2.62克；白色晶体状物质一瓶，毛重22.9克；红色药片一瓶，毛重6.1克；白色晶体状物质二袋，毛重2克。
14.理化检验报告书证实，送检的五袋白色晶体状物质及三袋黄色晶体状物质中均检出甲基苯丙胺成份，净重共6.05克；送检的十三包红色药片中均检出甲基苯丙胺成份，净重共1.79克；送检的一瓶白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成份，净重2.68克；送检的一瓶红色药片中检出甲基苯丙胺成份，净重0.08克送检的二袋白色晶体状物质中均检出甲基苯丙胺成份，净重共1.53克。
15.被告人刘江南的供述，公安机关在侦查阶段对被告人刘江南进行讯问制作了八份讯问笔录，第一次讯问中被告人刘江南未报其姓名及其他身份信息，未对案件事实进行供述；第二次讯问中被告人刘江南供述了其身份信息，未对案件事实进行供述，前两次讯问笔录被告人刘江南均未签名。
被告人刘江南驾驶的车辆被查获后，于2015年3月10日20时52分至当晚22时47分对案件事实作了详细供述：2015年3月9日23时20分许，我驾驶一辆小汽车（车牌号：粤Ｂ×××××）停在珠海市香洲区拱北富绅花园祈福楼对面建设银行门口附近的停车位，然后走到新市花园门口附近见到朋友“阿智”，“阿智”叫我到他家玩，我就和“阿智”向祈福楼方向走，走到楼门口时我说：我有事，今天就不到你家玩了。“阿智”就走开了，突然有便衣警察出现，当场在我身上查获两小包塑料包装的冰毒，每包约重0.6克和一部黑色直板手机。然后警察与我一起到我小汽车里，让我打开车门，在我的见证下查获我放在车尾箱里一个蓝色方格小圆铁盒，里面有五小包塑料包装的冰毒，每包约重0.6克，三小包红色麻古，其中两包有两粒麻古，另外一包有一粒麻古，每粒麻古约重0.1克；一个黄色玻璃瓶，内有冰毒和若干虫草样的物品，冰毒约有1克；一个黄红蓝三色图案的玻璃瓶，内有一粒麻古，约重0.1克；还有一个黄色小棉布袋子，里面有两小包塑料包装的冰毒，约重0.6克，还有九小包塑料包装麻古，其中七包是两粒装的麻古，两包是一粒装的麻古，共十六粒，每粒重约0.1克；还有一小包塑料包装的冰毒，每包约重0.6克；一小包塑料包装的麻古，共两粒，每粒重约0.1克。警察将上述物品进行了扣押。
在之后的五次讯问中，被告人刘江南供述在其身上及车上查获了毒品冰毒和麻古，有二次拒绝在笔录上签名，被告人刘江南辩解称当晚与“阿智”的通话是“阿智”约其到他家玩，对其手机与“阿智”的短信记录“你再多带300的包，可能会一起要”辩解称不知道什么意思；对“在路上快了”辩解称不知道，后又辩解称快到他家附近买手机和下载歌曲。在2015年4月27日16时至16时24分的讯问中供称车上查获的黄色棉布袋不是其的，车上和身上查获其持有的毒品总共是4.3克。
对于控辩双方的意见，本院综合评判如下：
对于被告人刘江南辩称公安人员对其刑讯逼供的辩解及其辩护人提出本案存在公安机关对被告人刘江南刑讯逼供的辩护意见，经查，公诉机关出示的被告人刘江南在侦查阶段的审讯录像证实公安人员在对被告人刘江南讯问时没有刑讯逼供的情形，公安机关亦出具了情况说明；入所健康检查表证实被告人刘江南被送押至看守所时，经检查后背有擦伤，其未诉特殊不适，符合入所条件；监控录像证实被告人刘江南在被抓获时有反抗行为，公安人员将其按倒并将其手扭到背后戴上手铐；出庭作证的公安人员证实对被告人刘江南的审讯是在文明执法状态下进行的，对被告人刘江南身上的伤痕做出了解释。综合上述证据，可以证实公安机关收集证据的程序合法，被告人刘江南辩称其受到刑讯逼供的辩解不能成立，本院不予采纳。
对于辩护人申请调取杨某等人因吸毒被抓获的材料及被告人刘江南被抓获时的监控录像，经查，公诉机关对本案提起公诉时已将被告人刘江南被抓获时的监控录像随案移交。公安机关出具的抓获经过及出庭作证的公安人员的证言证实杨某被抓获后主动向公安机关提出愿协助公安机关抓获被告人刘江南，证人杨某的证言亦证实其主动检举被告人刘江南的事实，因此，杨某被抓获后检举被告人刘江南的事实已有上述证据证实，再调取其被抓获的材料没有必要，对辩护人提出的上述申请，本院不予准许。
对于辩护人提出搜查笔录、鉴定意见通知书、扣押清单中被告人刘江南均拒绝签字的辩护意见，经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十八条规定，搜查的情况应当写成笔录，由侦查人员和被搜查人签名或者盖章，如果被搜查人拒绝签名、盖章，应当在笔录上注明。被告人刘江南对本案的搜查笔录、鉴定意见通知书、扣押清单均拒绝签名或者盖章，公安人员均作了注明，因此，公安机关收集上述证据的程序合法，被告人刘江南拒绝签名、盖章不影响上述证据的证明能力。
对于被告人刘江南辩称其没有向杨某贩卖毒品，杨某打其电话是一起吸毒的辩解及其辩护人提出没有证据证明双方准备进行毒品交易，杨某身上也没有购买毒品的毒资，被告人刘江南携带的毒品与杨某证明的双方约定交易的毒品种类不能相互印证的辩护意见，经查，证人杨某的证言证实其因容留他人吸毒被抓获后，为协助公安机关抓获被告人刘江南，当着公安人员的面打电话向被告人刘江南购买毒品；出庭作证的公安人员的证言亦证实杨某当着公安人员的面打电话向被告人刘江南购买毒品的事实；结合在案的抓获经过、监控录像、手机通话清单等证据，足以认定被告人刘江南向杨某贩卖毒品的事实，被告人刘江南的上述辩解及其辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于被告人刘江南辩称其车上查获的毒品有一部分不是其的辩解及其辩护人提出对车辆的搜查系非法取证的辩护意见，经查，公安机关出具的情况说明及出庭作证的公安人员的证言证实，公安机关通过被告人刘江南随身携带的汽车钥匙查找到被告人刘江南驾驶的汽车，并将该汽车开回公安机关；搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及搜查录像均证实公安机关在被告人刘江南在场的情况对该汽车进行了搜查，被告人刘江南亦在搜查现场的照片及查获的相关毒品的照片上签名捺印，在随后公安机关对其的讯问中供述了在其车上查获毒品的事实，上述证据证实公安机关对该汽车进行搜查的程序符合法律规定，查获的毒品应认定为被告人刘江南所有，计入其贩卖毒品的数量之中。被告人刘江南的上述辩解及其辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于辩护人提出被告人刘江南实际涉案的毒品数量为4.3克的辩护意见，经查，公安机关在对被告人刘江南的人身及车辆进行搜查过程中，对查获的毒品连同包装一起进行了称重，记载为毛重；而认定被告人刘江南具体的贩卖毒品的数量，应以具有法定资质的鉴定机构鉴定的数量为认定标准，公安人员在讯问被告人刘江南过程中，虽然将毒品去掉包装，使用电子秤进行了称重，但该称重所使用器具的科学性、客观性、准确性均达不到认定毒品数量的要求，因此，应以法定司法鉴定机构出具的鉴定意见作为认定在案毒品的种类及数量的依据，辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘江南贩卖毒品甲基苯丙胺12.13克，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘江南的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘江南犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月9日起至2022年9月8日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、随案移送的作案工具手机一部予以没收，上缴国库；涉案毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚 峰
代理审判员 孙珑艳
人民陪审员 温桂莲
二〇一六年四月二十九日
书 记 员 周云松
吴小溪
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。