浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙06民终2381号上诉人（原审被告）黄培祥。委托代理人（特别授权）孙海光、黄科松，浙江信顺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）浙江大东南建设有限公司，住所地浙江省诸暨市暨阳街道暨阳北路8号东方时代广场C幢6楼。法定代表人黄玲夫，系该公司董事长。委托代理人（特别授权）杨绍军、杨佩芳，浙江剑竹律师事务所律师。上诉人黄培祥因与被上诉人浙江大东南建设有限公司委托合同纠纷一案，不服浙江省诸暨市人民法院（2015�绍诸璜民初字第258号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。黄培祥上诉请求：撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：上诉人系被上诉人驻江西上饶办事处负责人，兼管财务，被上诉人通过银行汇款给上诉人个人卡上890000元用于缴纳工程税款，在上诉人为被上诉人缴纳730200元后，余159800元因缺乏相关手续，未能缴纳，一直存于上诉人卡中。2012年4-6月，因被上诉人工地存在欠款，实际施工人陈某资金紧缺，经陈某与被上诉人法定代表人黄玲夫电话沟通后，黄玲夫答应借款给陈某，上诉人依据黄玲夫的指示根据工地的实际需求分批交给陈某，但未办理相关借支手续。原审推定上诉人将159800元款项交付给陈某未经被上诉人同意，该认定有违常理。首先，基于私营企业的管理特性和一般公司�财务制度，上诉人在支配资金时不可能不向被上诉人负责人请示；其次，若该款项系上诉人出借给陈某的，不可能不办理相关借款手续；再次，本案存在被上诉人恶意报复上诉人的可能。陈某对本案讼争款充分认可，若判决由上诉人承担还款义务，则上诉人需再次向陈某提起诉讼，则极大浪费司法资源。浙江大东南建设有限公司辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。原审原告浙江大东南建设有限公司向一审法院起诉请求：判令被告返还人民币159800元，并赔偿占有期间给原告造成的损失。一审法院认定事实：被告黄培祥原系原告公司驻江西上饶办事处负责人，兼管财务。2012年2月24日，原告通过银行汇款给被告黄培祥890000元，指派被告黄培祥缴纳工程税款，被告黄培祥缴纳税款730200元，余159800元因故未能�纳税款。此后，该款一直在被告黄培祥处，被告黄培祥未及时返还给原告。2013年12月2日，原告向诸暨市公安局举报被告黄培祥涉嫌挪用资金，诸暨市公安局侦查终结后移送诸暨市人民检察院，诸暨市人民检察院于2015年1月22日以黄培祥系擅自决定出借资金未能有充分证据证明，不符合起诉条件而决定对黄培祥不起诉。2015年12月，原告诉讼来院。一审法院认为，原告指派被告缴纳税款，后因故部分款项未能缴纳税款，则被告应及时将该部分款项返还给原告。被告若继续占用，则构成不当得利，依法应负返还的责任。诸暨市人民检察院决定对被告黄培祥不起诉，其理由是被告黄培祥系擅自决定出借资金未能有充分证据证明，该判断标准是从刑事案件的证据标准予以审查判断，证明标准比民事案件要高要严。而本案系民事案件，在本案中被告黄培祥主张出借款项给陈某系�得了原告公司董事长黄玲夫的同意，则应由被告黄培祥对此事实承担相应的举证责任。现被告黄培祥不能举证证实原告同意出借本案所涉资金，则被告黄培祥应承担将相应款项返还给原告的民事责任。现原告诉请被告返还，该院予以支持。原告要求被告赔偿资金占用期间给原告造成的损失，无法律依据，该院不予支持。据此，该院依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定，判决：一、被告黄培祥应返还原告浙江大东南建设有限公司人民币159800元，款限本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告浙江大东南建设有限公司其余诉讼请求。案件受理费3496元，由被告黄培祥负担。二审中，上诉人向本院提交了下列证据：1.建筑工程内部承包合同复印件一份，内部工程款结算协议复印件一份，证明被上诉人与案外人陈某之间有一个关于税款�约定，本案讼争的159800元实际是属于陈某所有；2.授权委托书复印件一份、移交手续证明一份，证明上诉人系被上诉人驻江西上饶办事处主任和出纳，其出借陈某159800元系履行职务行为；3.申请证人陈某出庭作证。证人陈某证言，证明其承接了被上诉人工程，其把工程款打到公司，公司把税金和税款扣下来，之前有笔税款，因为手续不全，税票没开，该笔钱还在公司账上，其就直接问上诉人借了160000元，当时其就此事打电话给被上诉人法定代表人黄玲夫的。其跟被上诉人之间的工程款还没有结算，其要求这笔159800元款项从其与被上诉人之间的工程款中扣除；被上诉人质证认为，证据1系复印件其真实性无法确认，不属于二审中的新证据，且与本案无关联性，在发包方与陈某就工程款还没有结算之间，不能确定该159800元款项归陈某所有；证明2系复印件，真实性无法确认，且不属于二审中的新证据，该159800元系上诉人个人出借给陈某的，不属于履行职务行为；证据3，陈某陈述借到的金额为160000元与本案159800元金额不符，且陈某也没有提到上诉人出借这笔款项取得公司的认可，对证人证言不予认可。本院认证认为，证据1、2均系复印件，被上诉人不予认可，且与本案均无实质关联性，不能证实上诉人向案外人陈某出借讼争款项得到被上诉人的授权或认可，故本院不予确认；证据3中证人陈述的借款金额与本案的讼争借款不符，也与其向诸暨市公安局出具的情况说明中所涉的借款金额不符，且证人陈述的借款经过与诸暨市公安局对上诉人黄培祥的讯问笔录中陈述的内容不相一致，该证言不能证实上诉人将涉案159800元款项支付给陈某得到过被上诉人的同意或认可，故本院对证据3亦不予确认。被上诉人在本院二审中未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的诉讼后果。本案中，双方当事人对于被上诉人汇款890000元给上诉人黄培祥以缴纳税款，上诉人已缴纳税款730200元，尚余159800元因故未缴这一事实均无异议。现上诉人主张其将该159800元款项出借给陈某且取得被上诉人的同意，为此，上诉人在原审中提交了陈某的证明、陈某出具给诸暨市公安局的情况说明、诸暨市公安局对杨某所作的询问笔录，在二审中申请证人陈某出庭，并提交了有关授权委托书、建筑工程内部承包合同等证据予以证明。然而，从上诉人举证情况�看，陈某的证明与其出具的情况说明以及其在二审中的证言对借款金额的陈述均不一致，该证人证言的可信度较低；上诉人在公安机关所作的多次笔录中对借款经过陈述迥异；证人杨某明确陈述陈某系向上诉人个人借款，不是向被上诉人借款；上诉人提交的授权委托书、建筑工程内部承包合同、工程款结算协议也与本案无实质关联性。综上，上诉人提交的证据均不能证实其将讼争款项出借给陈某得到过被上诉人的同意或认可，由此，其应承担举证不能的不利诉讼后果。原审据此判令上诉人返还讼争款项，合法有据，并无不当。民事案件案由应当依据当事人诉争的民事法律关系的性质来确定，本案事实表明，被上诉人系基于委托合同关系将相应款项汇入上诉人卡中，现其也是基于委托事项因故未完成这一基本事实而要求上诉人返还讼争款项，根据最高人民法院《关于印发修改后的的通知》，当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。故本案案由应确定为委托合同纠纷，原审将本案案由确定为不当得利纠纷不当，本院依法予以纠正。综上所述，上诉人黄培祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3496元，由上诉人黄培祥负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵启龙代理审判员  钟丽丹代理审判员  丁敏佳二〇一六年八月八日书 记 员  孙心怡