山东省阳谷县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阳民初字第1939号
原告：俞正文，男，汉族。
被告：山东省体育彩票管理中心，住所地：济南市经十一路**号。
法定代表人：张云海主任。
委托代理人：陈金玲，山东众成仁和律师事务所律师。
委托代理人：张喆，山东省体育彩票管理中心人力资源部部长。
原告俞正文与被告山东省体育彩票管理中心劳动争议纠纷一案,本院受理后,依法由审判员丁某独任审判,公开开庭进行了审理。原告俞正文、被告山东省体育彩票管理中心的委托代理人陈金玲、张喆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告俞正文诉称，我于2012年3月被被告山东省体育彩票管理中心正式录用为工作人员，并签订了《劳动合同》。被正式录用后，我一直正常工作，没有违反劳动合同的约定。2015年4月，被告借竞聘岗位之名，单方面变更劳动合同，并于2015年5月23日在我住院治疗期间强制向我发出“待岗通知”。被告单方面擅自变更劳动合同的行为，违反了《劳动法》和劳动合同的约定，其行为无效，原劳动合同应当继续履行。在工作期间，被告安排我在节假日、双休日、正常工作日加班工作，却未按国家法律规定支付我加班费，未安排我休带薪年休假，却未支付我带薪年休假工资。要求：1.被告继续履行《劳动合同》；2.被告支付拖欠的带薪年休假工资3931.22元。
被告山东省体育彩票管理中心辩称，一、我方与原告不能继续履行原劳动合同。2015年3月，我单位实施业务岗位竞聘方案前，原告及其他员工在征求意见阶段未提出异议。业务岗竞聘方案实施后，原告参与了此次竞聘活动，表明其认可我单位实施的业务岗竞聘方案。竞聘方案明确规定，落聘人员不同意岗位调剂或调剂不成功的，分中心可与其协商解除劳动关系；暂不同意解除劳动关系的，转入待岗期，接受为期3-6个月的待岗培训。原告在落聘后，因不同意岗位调剂转为待岗人员，符合竞聘方案的规定，根本不存在我方单方面变更劳动合同的事实。另外，双方在《劳动合同》中已明确约定，我单位可以根据工作需要调整原告的工作岗位、工作内容。通过我单位2015年实施的竞聘方案，原告由合同约定的业务员转为待岗人员，不违背合同的约定。所以，双方订立合同时所依据的客观情况已发生重大变化，不能继续履行原《劳动合同》。二、原告主张的年休假工资请求不应获得法律的支持。年休假属于一种法定福利，因此产生的应某未休待遇是一种福利性补偿，而不是劳动报酬，故基于年休假工资发生的争议应适用普通的1年的仲裁时效。原告在本案启动前从未向答辩人主张过年休假应某未休待遇，根据法律规定，其主张的2012年、2013年的年休假工资无论是否属实，均因超过法定的仲裁时效而不应当得到法律的支持。原告2014年申报的年休假计划为2014.9.8-9.12，而其巡点记录显示，其在2014.9.8-9.10、9.15-9.18、9.22-9.24均未履行工作职责，答辩人也未扣发其工资，应视为原告已超额享受年休假。因此，对于原告提出的2014年度的年休假工资不应获得法律的支持。因此，原告的诉讼请求均应予以驳回。
为支持自己的主张，原告提交以下证据：
1、被告方发布的《录用公告》、《岗前培训通知》。
2、原、被告签订的《劳动合同》一份，拟证明被告在对原告做待岗处理时，原告正在法定医疗期内。合同第十七条约定“经双方协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，并以书面的形式确定”，被告在未与原告协商达成一致，没有任何书面确定的文件，且在原告法定医疗期内擅自变更劳动合同的行为，违反了《劳动法》的相关规定，变更应属无效。
3、聊城市人民医院住院通知书。
4、聊城市人民医院出院通知书。
5、原告病假条、诊断证明书。
6、山东体彩新闻报道。
7、2015.2-2015.5期间原告部分正常工作事实的照片。
8、阳谷县劳动人事争议仲裁委员会《阳某案字[2015]第77-2号仲裁裁决书》。
9、《2013年度分中心员工应某未休年休假工资报酬发放核定表》
10、《招聘公告》
11、《工作目标责任书》
12、聊城市劳动监察大队投诉受理单
被告提交以下证据：
1、原、被告签订的《劳动合同》一份，拟证明原、被告签订的《劳动合同》明确约定：省体彩中心可以根据工作需要，调整被告的工作岗位、工作内容，被告表示理解并愿意服从。
2、《关于核定各业务区域任务及岗位数的通知》（鲁体彩字〔2015〕33号）。
3、阳谷县2012-2014年体育彩票情况简介、2015年竞聘岗位核定表，证明阳谷区域销量小，该区域被核定配备1名工作人员。
4、鲁某办字（2015）17号文及附件《2015年分中心业务岗位竞聘实施方案》（征求意见稿）、《山东省体育彩票管理中心培训审批表》（2015年3月10日）、《关于举行“十一运夺金”高频加奖培训的通知》、《关于2015年分中心业务岗位竞聘实施征求意见专题会的通知》、《聊城市体彩会议签到表》、会议记录，拟证明被告方竞聘程序合法，原告参加了专题研讨会，但未提出异议，表明其认可业务岗位竞聘方案。
5、《关于开展2015年分中心业务岗位竞聘工作的通知》（鲁某字〔2015〕51号及附件《2015年分中心业务岗位竞聘工作实施方案》，证明竞聘方案经民主程序研讨后发布实施。
6、《关于组织分中心业务岗位竞聘资格考试的通知》（鲁某办字〔2015〕22号、原告的岗位竞聘资格考试试卷、《关于公布分中心业务岗位竞聘结果的通知》等关于岗位竞聘的文件、通知、公示，证明被告组织的岗位竞聘活动公开、公正、公平，无任何违法之处。原告参加了竞聘活动（竞聘考试、演讲与答辩），但在其参与的区域负责人岗位竞聘活动中落聘。
7、《关于全省体彩业务管理干部强化培训班考试成绩的通报》、《待岗通知》等，证明根据竞聘方案，原告转为待岗人员。
8、《关于落实山东体彩工作人员2014年带薪年休假工作的通知》、聊城分中心《年度工作人员带薪年休假计划表》、俞正文2014年9月巡点情况汇总，证明告2014年申报的年休假计划为2014.9.8-9.12，而其巡点记录显示，其在2014.9.8-9.10、9.15-9.18、9.22-9.24均未履行工作职责，答辩人也未扣发其工资，应视为原告已超额享受年休假。因此，对于原告提出的2014年度的年休假工资不应获得法律的支持。
以上证据，业经当庭质证。
经审理，本院确认以下事实：2012年２月，原告俞正文经过考试被被告山东省体育彩票管理中心录用，2012年３月17日至24日被告对原告进行了岗前培训，2012年４月1日，原告开始在被告处工作，2014年７月24日，被告与原告补签了《劳动合同》，劳动合同期限为2012年４月17日至2017年６月16日，其中，试用期为2012年4月17日至2012年7月16日，申请人的工作岗位为业务员岗位，工作地点为阳谷县，原告执行的是标准工时工作制，每日工作不超过８小时，平均每周不超过40小时，每周至少休息１天。由于原告的工作性质比较特殊，被告通过书面文件要求原告在工作日8点30分至22点不得擅自离开管理区域，并且原告在８小时以外存在巡点情况。在节假日和休息日被告有安排原告参加与其工作有关的培训和各类活动的情况。自原告2012年在被告处工作，被告一直未安排原告休年休假，但支付了2013年的未休年休假工资报酬966元。2015年３月份被告实施分中心业务岗位竞聘方案，并就该竞聘方案举行了专题讨论会，原告也参加了会议。在此次竞聘中原告落聘，落聘后原告参加了被告组织的集中强化培训班，通过考试获得了全省范围内的岗位调剂资格，但是原告不同意岗位调剂，也不同意协商解除劳动关系，被告根据《竞聘方案》将其转为待岗人员。
另查明：2012年３月份被告没有支付原告工资，2012年４月份被告支付原告工资为800元，2012年５、6月份支付原告工资均为1100元，2012年7月份支付原告工资为1500元，2012年8月至2013年6月份支付原告工资均为1900元，2013年7月份至2015年４月份支付申请人工资均为2100元。2015年5月份原告待岗，其待岗工资为1835.63元。另外，被告在节日期间发放给原告一定数额的过节费，其中春节为1200元，中秋节800元，2014年国庆节为800元（其它年份国庆节未发）。2014年1月份开始被告按月支付原告加班费，至2015年双方发生争议被告支付原告加班工资共计4980元。2012年4月份至2014年8月份，被告除工资外每月另支付原告车辆补贴960元，2014年９月以后被告对车辆补贴计发方式进行了调整，每月的车辆补贴不再相同，延续至今。原告诉来本院，要求：1.被告继续履行《劳动合同》；2.被告支付拖欠的带薪年休假工资3931.22元。
本院认为：2012年２月份，原告经过考试被被告录用后，2012年３月17日至24日被告对原告进行了岗前培训。根据《山东省劳动合同条例》第十二条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位安排劳动者接受上岗前培训、学习的，劳动关系自劳动者参加之日起建立。”即被告于2012年3月17日即与原告建立了劳动关系。被告与原告于2014年７月24日补签了《劳动合同》，劳动合同期限为2012年４月17日至2017年６月16日。尽管《劳动合同》上显示的原告与被告建立劳动关系的时间与双方实际建立劳动关系的时间不符，但这并不影响劳动合同其他部分的效力。从劳动合同中双方约定的工作时间可以看出，劳动合同履行时间截止日期为2017年6月16日，即双方签订的劳动合同还没有到终止期限，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定，被告与原告应该按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。被告如果想要变更劳动合同的约定内容必须通过与原告协商的方式进行变更，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应当采用书面形式。被告提出，原告参加了聊城分中心举办的2015年分中心业务岗位竞聘实施方案征求意见稿专题研讨会，对该实施方案未提出异议，即说明原告已经认可通过岗位竞聘方式可以变更劳动合同。但变更劳动合同约定的内容应当采用书面形式，由于被告并未通过书面形式与原告协商一致变更劳动合同，因此，被告擅自变更劳动合同的行为无效，被告与原告应继续履行劳动合同。鉴于原告目前工作的实际情况，被告如要变更劳动合同，可通过合法、适当的方式进行。
对于原告提出的要求被告支付2012年至2014年应某未休年休假工资报酬的请求，根据《职工带薪年休假条例》规定，带薪年休假是职工应享受的法定假期，休假期间照发工资，不休假的要按三倍工资标准支付报酬。这种报酬属于一种假期加班性质的加班工资，属于劳动报酬，不受1年仲裁时效的限制，本案被告一直未安排原告带薪休假，拖欠该项工资报酬的情形呈持续状态。根据原告的工作情况，其每年的带薪年休假期限为5天。关于职工带薪年休假，被告提供了《关于落实山东体彩工作人员2014年带薪年休假工作的通知》及《年度工作人员带薪年休假计划表》，计划表中显示原告2014年9月8日至9月12日５天的年休假，但被告提供的原告的巡点记录却显示原告2014年９月11日和12日均参与了工作，即由被告提供的证据并不能证明原告已经休了年休假。被告也未能提供原告已经休了2012年的年休假，但支付了原告2013年的未休年休假工资报酬966元。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，对职工应某未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。由于被告没有安排原告休年休假，所以对原告应某未休的年休假天数，被告应该按照原告日工资收入的300%支付年休假工资报酬。因为被告已经支付原告未休年休假的一倍工资，所以被告还需按照原告日工资收入的200%支付原告年休假工资报酬。根据被告方关于车辆补贴报销的具体情况，原告要求将车辆补贴计入工资不应得到支持。故被告应支付原告2012年未休年休假工资为1900/21.75×200%×3＝524元，2014年未休年休假工资为2100/21.75×200%×5＝966元。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条，《职工带薪年休假条例》第五条，《山东省劳动合同条例》第十二条之规定，判决如下：
一、被告山东省体育彩票管理中心与原告俞正文继续履行2012年7月24日双方签订的《劳动合同》。
二、被告山东省体育彩票管理中心支付原告俞正文2012年未休年休假工资524元，2014年未休年休假工资报酬966元，共计1490元，于判决生效后十日内付清。
三、驳回原告俞正文的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审判员 丁业波
二〇一六年七月二十九日
书记员 杨 莉