广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂09刑终182号
原公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周联，男，1982年3月4日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，初中文化，农民，住玉林市玉州区。曾因犯敲诈勒索罪，于2009年1月12日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年，同年9月28日刑满释放。又因犯敲诈勒索罪，于2013年5月31日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑十个月，同年10月6日刑满释放。因吸毒，于2016年9月28日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年10月13日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
原审被告人刘春东（曾用名刘十五），男，1986年7月15日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因犯诈骗罪，于2011年9月19日被南宁市青秀区人民法院判处有期徒刑七个月，同年10月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕，同年8月13日被取保候审。因吸毒，于2016年9月28日被行政拘留十五日。因本案于2016年10月13日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
广西壮族自治区北流市人民法院审理广西壮族自治区北流市人民检察院指控原审被告人刘春东、周联犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月29日作出（2017）桂0981刑初28号刑事判决。原审被告人周联不服，提出上诉。本院于2017年4月13日立案并依法组成合议庭。于2017年4月19日移送玉林市人民检察院阅卷，玉林市人民检察院2017年5月9日阅卷完毕。本院于2017年5月9日公开开庭进行了审理。玉林市人民检察院指派检察员吕炎辉、代理检察员李玥出庭履行职务，上诉人周联及原审被告人刘春东到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人刘春东贩卖毒品的事实
（一）2015年4月26日17时许，被告人刘春东在北流市××宾馆门口，出卖了100元的甲基苯丙胺（俗称冰毒）给吸毒人员蒙某、郑某。
（二）2015年4月26日22时许，被告人刘春东在北流市××宾馆门口，出卖了200元的甲基苯丙胺给吸毒人员蒙某。刘春东与蒙某在交易毒品过程中，被公安民警当场抓获。公安民警从刘春东身上缴出毒品疑似物0.42克及毒资200元，从蒙某身上缴出毒品疑似物0.73克。经玉林市公安局物证鉴定所鉴定，从刘春东、蒙某身上缴出的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺。
（三）2016年9月19日23时许，被告人刘春东在其租住的北流市永安路103-2号出租屋地坪处，出卖了100元的甲基苯丙胺给吸毒人员陈某1。
原判认定上述事实，有原公诉机关提供并经原审法院庭审质证、认证属实的受案登记表，证人蒙某、郑某、陈某1的证言，搜查笔录、扣押毒品的清单，被告人刘春东、证人蒙某指认称量毒品的照片，玉林市公安局物证鉴定所理化检验报告及检材照片，证人辨认购买毒品现场的笔录及照片，被告人刘春东辨认出卖毒品现场的笔录及照片，证人蒙某、郑某辨认被告人的笔录及照片，被告人辨认证人蒙某、郑某的笔录及照片，人体生物样本检测采集笔录，北流市公安局现场检测报告书及检材照片，被告人刘春东的供述等证据证实。
二、周联贩卖毒品的事实
（一）2016年5月的一天晚上，被告人周联去到北流市梁某的住宅处，出卖了230元的甲基苯丙胺给被告人刘春东。
（二）2016年5月的一天晚上，被告人周联去到北流市合源美地小区25栋3单元302号房梁凤的住宅处，出卖了280元的甲基苯丙胺给被告人刘春东。
（三）2016年6月的一天晚上，被告人周联去到北流市出租屋小巷处，出卖了500元的甲基苯丙胺给被告人刘春东。
（四）2016年8月的一天晚上，被告人周联去到北流市出租屋门口地坪处，出卖了260元的甲基苯丙胺给被告人刘春东。
（五）2016年8月的一天晚上，被告人周联去到北流市出租屋门口地坪处，出卖了400元的甲基苯丙胺给被告人刘春东。
（六）2016年9月的一天晚上，被告人周联去到玉林市林村附近二环路的候车亭处，出卖了470元的甲基苯丙胺给被告人刘春东。
（七）2016年9月27日晚上，刘春东打电话给被告人周联购买甲基苯丙胺，周联要求刘春东先汇款800元给其，刘春东便通过农业银行汇了800元到周联提供的银行账户上。当日22时许，周联带上毒品去到北流市出租屋小巷处，在等待刘春东前来交易毒品的过程中，被公安民警当场抓获。公安民警从周联身上缴获三包毒品疑似物，经称量，净重10.64克。经玉林市公安局物证鉴定所鉴定，从周联身上缴出的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺。公安民警依法提取周联、刘春东的尿液进行检测，经北流市公安局现场检测，周联、刘春东的尿液均呈甲基苯丙胺阳性。
原判认定上述事实，有原公诉机关提供并经原审法院庭审质证、认证属实的受案登记表，刘春东的供述，搜查笔录、扣押毒品的清单，周联指认和在场称量毒品的照片，玉林市公安局物证鉴定所理化检验报告及检材照片，刘春东辨认购买毒品现场的笔录及照片，周联辨认出卖毒品现场的笔录及照片，被告人周联、刘春东互相辨认的笔录及照片，人体生物样本检测采集笔录、北流市公安局现场检测报告书及检材照片，被告人周联的供述等证据证实。
综上所述，被告人刘春东贩卖甲基苯丙胺三次，收取违法所得共400元；被告人周联贩卖甲基苯丙胺七次，缴获甲基苯丙胺10.64克，收取违法所得共2940元。
另查明，被告人刘春东到案后，协助公安机关抓捕同案犯周联。被告人周联曾因犯敲诈勒索罪，于2009年1月12日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年，同年9月28日刑满释放。又因犯敲诈勒索罪，于2013年5月31日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑十个月，同年10月6日刑满释放。被告人刘春东曾因犯诈骗罪，于2011年9月19日被南宁市青秀区人民法院判处有期徒刑七个月，同年10月25日刑满释放。
上述事实，有玉林市玉州区人民法院（2013）玉区法刑初字第247号刑事判决书、玉林市第二看守所玉公二看刑释字（2013）415号刑满释放证明书、南宁市青秀区人民法院（2011）青刑初字第412号刑事判决书，北流市公安局禁毒大队出具的抓获经过及证明材料、北流市公安局新荣派出所出具的抓获经过等证据证实。
原审法院认为，被告人周联、刘春东违反国家毒品管制法规，明知是毒品而贩卖的行为，均构成贩卖毒品罪。周联、刘春东曾因故意犯罪，均被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，依法应当从重处罚。刘春东到案后，协助公安机关抓捕同案犯，属立功，依法可以从轻处罚。刘春东归案后如实供述其贩毒的罪行，当庭认罪，依法可以从轻处罚。周联当庭认罪，依法可以从轻处罚。刘春东多次贩毒，属情节严重，依法应在“处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度科刑。周联多次贩毒，其中一次贩卖甲基苯丙胺10.64克，依法应在“处七年以上有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度科刑。被告人的违法所得，依法应予追缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款以及第四款和第七款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条；《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项；《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，判决：一、被告人周联犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人刘春东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。三、追缴被告人周联违法所得人民币二千九百四十元，追缴被告人刘春东违法所得人民币二百元，均予以没收，上缴国库；没收被告人刘春东违法所得人民币二百元（该款扣押在公安机关），上缴国库。
周联上诉提出：1、其在侦查机关受到刑讯逼供；2、原审法院开庭前公诉机关没有对其问话，程序违法；3、其对毒品的称量结果有异议，但侦查机关没有再次称量；4、其被抓获时身上缴获的毒品没有实施交易，不应算入贩卖毒品的数量中；5、同案刘春东被抓获后，公安机关让刘春东向其购买毒品是引诱其犯罪。希望二审法院对其作出公正判决。
广西壮族自治区玉林市人民检察院提出的出庭意见是原判认定事实清楚，证据确实、充分，建议二审法院依法判决。
经本院审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，来源合法，内容客观、真实，证据能相互印证，形成证据锁链，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。二审期间,上诉人及原审被告人没有向本院提交证据。
对周联提出的上诉意见，本院综合评析如下：
1、周联提出其在侦查机关受到刑讯逼供。经查，周联没有向本院提交其受到刑讯逼供的材料和线索，本院也无法对其事实予以查实。对该意见，本院不予采纳。
2、周联提出原判开庭前公诉机关没有对其问话，程序违法。经查，公诉机关对其问话的笔录已在案卷材料中附卷，不存在对周联不讯问的事实。上述意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
3、周联提出其对毒品的称量结果有异议，但侦查机关没有再次称量。经查，公安机关对缴获的毒品在周联在场下当面称量，且称量器具合格，称量的毒品数量被告人予以认可。要求再次称量没有依据。上述意见，本院不予采纳。
4、周联提出其被抓获时身上缴获的毒品没有实施交易，不应算入贩卖毒品的数量中。经查，根据有关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。周联携带毒品来到交易现场的目的就是为了贩卖。因此，原判将从周联身上缴获的毒品认定为贩卖毒品是正确的，对于周联提出的上述意见，本院不予采纳。
5、周联提出同案刘春东被抓获后，公安机关让刘春东向其购买毒品是引诱其犯罪。经查，周联曾与刘春东多次交易毒品，其本身具有贩卖毒品的故意，公安机关不存在引诱行为，对周联提出的上述意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人周联、原审被告人刘春东违反法律规定，明知是毒品而出卖，其行为已构成贩卖毒品罪。周联、刘春东曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，依法应当从重处罚。刘春东到案后，协助公安机关抓捕同案人周联，属立功，依法可以从轻处罚。刘春东归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。原判认定刘春东有立功行为,没有适用《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定不当,本院予以纠正。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉意见不成立，予以驳回。广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见正确，予以采纳。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款以及第四款和第七款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条；《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项；《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条；《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈一军
审判员 余 华
审判员 罗 斌
二〇一七年六月二十九日
书记员 明美彤