杭州市临安区人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0185刑初621号公诉机关杭州市临安区人民检察院。被告人马红良，男，1986年8月5日出生，汉族，浙江省杭州市人，初中文化程度，无业，户籍所在地杭州市临安区。因犯交通肇事罪于2013年11月15日被本院判处有期徒刑四年，2016年7月1日假释释放，假释考验期限至2017年7月5日。因吸毒于2017年8月5日被杭州市公安局临安区分局行政拘留十三日。因本案于2017年8月18日被杭州市公安局临安区分局刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于杭州市临安区看守所。辩护人唐燕飞，浙江满江红律师事务所律师。杭州市临安区人民检察院以杭临检公诉刑诉[2017]636号起诉书指控被告人马红良犯贩卖毒品罪，于2017年12月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。杭州市临安区人民检察院指派检察员骆某出庭支持公诉，被告人马红良到庭参加诉讼。经本院通知，杭州市临安区法律援助中心指派浙江满江红律师事务所唐燕飞律师出庭为被告人马红良担任法庭辩护。现已审理终结。杭州市临安区人民检察院指控：2017年3月至7月期间，被告人马红良先后在杭州市临安区锦城街道“天阳淘宝城”914室、锦城街道“临安大厦”602室、玲珑街道高源村等地，分6次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给王某、章某、邬某等三人，共计贩卖毒品甲基苯丙胺约6.3克。分别是：1、2017年3、4月份的一天，被告人马红良在杭州市临安区锦城街道“天阳淘宝城”914室，将约0.7克毒品甲基苯丙胺贩卖给王某。2、上述同一天，被告人马红良在上述同一地点，将约0.6克毒品甲基苯丙胺贩卖给章某。3、2017年4月至5月期间，被告人马红良在上述同一地点，将约0.7克毒品甲基苯丙胺贩卖给王某。4、2017年4月至5月期间，被告人马红良上述同一地点，将约0.7克毒品甲基苯丙胺贩卖给王某。5、2017年5、6月份的一天，被告人马红良在锦城街道“临安大厦”602室，将约1.6克毒品甲基苯丙胺贩卖给邬某。6、2017年7月份的一天，被告人马红良在玲珑街道高源村，将约2.0克毒品甲基苯丙胺贩卖给邬某。针对上述指控，公诉人当庭出示了被告人马红良的供述和辩解、证人王某、邬某、吴某、韩某、章某、柴某的证言、现场检测报告书、辨认笔录、户籍证明、抓获经过等证据，据此认定被告人马红良明知是毒品而向多人多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人马红良在假释考验期限内犯新罪，依法二罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第八十六条第一款、第七十一条之规定依法判处。被告人马红良辩称其系帮他人免费代购毒品。其辩护人提出，被告人马红良贩卖毒品的数量较少，其中第3、4节事实中的数量均应当认定为半个约0.5克，第6节事实中认定2.0克数量偏高，被告人马红良当庭自愿认罪，希望法庭结合其家庭情况对其从轻处罚。经审理查明，2017年3月至7月期间，被告人马红良先后在杭州市临安区锦城街道“天阳淘宝城”914室、锦城街道“临安大厦”602室、玲珑街道高源村等地，分6次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给王某、章某、邬某等三人，共计贩卖毒品甲基苯丙胺约5.9克。分别是：1、2017年3、4月份的一天，被告人马红良在杭州市临安区锦城街道“天阳淘宝城”914室，将约0.7克毒品甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给王某。2、上述同一天，被告人马红良在上述同一地点，将约0.6克毒品甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给章某。3、2017年4、5月期间，被告人马红良在上述同一地点，将约0.7克毒品甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给王某。4、2017年4、5月期间，被告人马红良上述同一地点，将约0.7克毒品甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给王某。5、2017年5、6月份的一天，被告人马红良在锦城街道“临安大厦”602室，将约1.6克毒品甲基苯丙胺以800元的价格贩卖给邬某。6、2017年7月份的一天，被告人马红良在玲珑街道高源村，将约1.6克毒品甲基苯丙胺以1000元的价格贩卖给邬某。另查明，被告人马红良于2013年11月15日因犯交通肇事罪被本院判处有期徒刑四年。2016年6月21日，杭州市中级人民法院裁定对罪犯马红良予以假释，假释考验期限至2017年7月5日。证明上述事实的证据有：1、证人王某的证言及辨认笔录证实2017年2月至6月初这段时间，其先后向马红良买过约15次冰毒。马红良有三个手机号码，三个微信（昵称分别为平凡、凡人、埋），马红良是其朋友章某介绍给其认识。其朋友韩某曾经在场看到过两次其向马红良购买冰毒的情况：2017年4、5月，其在办公室联系马红良向其购买冰毒，后马红良将冰毒送到其位于“天阳某宝城”914室的办公室，从裤子袋里拿出一包冰毒给其，当时韩某也在办公室看到的；过了一段时间，其又联系马红良，马红良也是将冰毒送到其办公室，当时韩某也看到的。因为马红良知道韩某是其比较信任的人，所以送东西过来看到韩某在场也没有在意。这两次其都是以400元一个冰毒的价格购买，数量约0.7-0.8克每个。2017年3、4月的一天，章某在其办公室玩网络游戏，其当天又联系马红良购买冰毒并转账给他400元，一个小时后马红良将冰毒送到办公室来，当时章某看到马红良将冰毒给其，也向马红良买了一个冰毒，马红良还在其办公室玩了一会网络游戏才离开。虽然马红良说冰毒是他小朋友处拿的，他只是帮其等人拿货，但从马红良每次很快就有冰毒拿给其来看，冰毒应该是马红良自己在贩卖的。2017年5、6月，其老婆表姐邬某打电话给其，让其开车送她去马红良位于夏禹桥高源村的家中拿冰毒，正好马红良说过要给其点冰毒，其就答应一起过去。快到马红良家的时候，其和邬某看到马红良已经在路边等其二人，当时其坐在车上，邬某下车和马红良说了几句话后便回到车上，并拿出一个餐巾纸包好的东西，里面有三袋冰毒，邬某将其中那个少一点的袋子给其，说是马红良给其的，然后二人一起返回临安。另有其提供的微信账号照片、微信转账记录在案佐证。2、证人邬某的证言及辨认笔录证实2017年5月至7月，其一共向马红良购买过20-30次冰毒，马红良有两三个微信，一个叫凡人，一个叫埋，其和马红良之间的微信转账都是购买冰毒的钱。2017年5、6月，其打电话给马红良购买2个冰毒，说好400元一个，后马红良到临安大厦楼下，其付了现金400元另外微信转账了400元，但当时马红良提出要去其家，其经过其老公吴某同意后将马红良带到602房间。进入房间后，马红良拿出两袋冰毒给其，后来马红良又去其电瓶车上拿来吸壶，其和老公吴某便在房间里吸毒，马红良自己也拿出半个冰毒在房间里吸了几口才离开。2017年7月，其打电话给马红良购买冰毒，马红良让其到高源家里去拿，其便打电话给王某，让王某开车送其过去，王某说马红良说好送他半个冰毒，刚好一起去拿。其二人开车到高源村的时候，看到马红良已经在路边等，其用微信转账给马红良1000元，下车时马红良指指边上的一块石头，上面有餐巾纸包好的东西，于是其就拿了东西上车。上车后看到餐巾纸里有3袋冰毒，其中2袋应该是一个，还有1袋是半个，其便将半个的袋子给了王某，一个冰毒大概0.8-0.9克左右。因为马红良欠其1500元钱，其催讨过很多次都不还，其老公便发了一条威胁的短信，说如果他不还钱，就让他去禁毒大队投案自首好了。另有其提供的微信和支付宝转账记录在案佐证。3、证人吴某的证言及辨认笔录证实2017年6月左右的一天下午，其妻子邬某问马红良购买了2个冰毒，当时邬某下楼去拿冰毒，然后她打电话给其说有个人要上来，其同意的。一会，邬某带着马红良进房间，马红良拿出2个冰毒给邬某，后马红良又下楼去拿回来一个冰壶，马红良自己拿了一点冰毒出来吸了几口之后就走掉了。4、证人韩某的证言及辨认笔录证实2017年5月，其给王某跑腿，经常在天阳某宝城914王某的办公室，期间，其两次看见马红良将冰毒交给王某，王某用微信付钱，每次都是买400元的冰毒。5、证人章某的证言及辨认笔录证实王某是其小朋友，其介绍马红良给王某，并跟王某说马红良处可以拿到冰毒。2017年3、4月的一天，王某向马红良购买冰毒，后马红良将冰毒送到王某办公室的时候，其也向马红良购买了一个冰毒，价格是400元，大概0.6-0.7克。6、证人柴某的证言证实2017年5月至7月期间，其一共向马红良购买过5、6次冰毒，每次都是买300元0.2-0.3克，500元0.4-0.5克。马红良有三个微信，一个叫凡人，一个叫平凡，还有一个叫埋。其怀疑马红良是自己在卖冰毒，作为同学，其还好几次跟马红良说过“不要再弄了”，劝他不要再卖毒品。7、现场检测报告书证实公安机关对王某、韩某、邬某、吴某的尿液进行检测，结果均呈阴性。8、手机、电子数据光盘在案证实公安机关依法扣押被告人马红良使用的白色直板手机1只，被告人马红良使用的微信注册信息及交易记录。通话记录及话单说明在案证实被告人马红良与吸毒人员王某、章某、邬某等人的通话情况。9、户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、假释证明书、社区矫正材料证实被告人马红良的身份及前科情况。10、抓获经过证实被告人马红良系被公安机关抓获归案。11、被告人马红良的供述和辩解证实其曾帮王某、邬某等人带过毒品，带回后一起吸食。上述证据经当庭举证、质证，证据之间相互印证，形成了完整的证明体系，本院予以确认。本院认为，被告人马红良违反国家毒品管制法规，明知是毒品而多次向多人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人马红良辩称系帮他人免费代购毒品的意见在案没有其他证据支持，且与各证人证言证实的具体购买毒品的情况亦不相符，故该辩解本院不予采信。关于辩护人所提第3、4、6节事实中毒品数量的认定问题，经查，证人王某的证言中针对第3、4两节事实明确陈述是以400元的价格购买1个冰毒，且证人章某的证言亦证实该时间段冰毒的价格是400元1个，公诉机关就低认定该两节事实中冰毒数量均为0.7克并无不当；对于第6节事实中贩卖冰毒的数量本院就低认定为1.6克。被告人马红良在庭审中虽表示认罪，但在具体的讯问及质证中均辩称系免费代购而非直接贩卖，故辩护人所提当庭自愿认罪的意见本院不予采纳。被告人马红良系在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条第一、三款及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省杭州市中级人民法院（2016）浙01刑更4450号对罪犯马红良予以假释的刑事裁定。二、被告人马红良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币1万元，与前罪尚未执行完毕的有期徒刑一年零四日实行并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币1万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月18日起至2022年8月17日止，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳)。三、作案工具白色直板手机1只予以没收；责令被告人马红良退出违法所得人民币3400元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  甘文婷人民陪审员  卞雯佳人民陪审员  王静静二〇一七年十二月二十五日书 记 员  蒋蓝天附：相关的法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【贩卖毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。……第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和远期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。二、《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；……?*MERGEFORMAT?12?