江苏省南京市江宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0115刑初63号
公诉机关江苏省南京市江宁区人民检察院。
被告人成浩，男，1983年8月23日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年4月11日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
辩护人辛长洲，江苏苏源律师事务所律师。
辩护人姚正林，江苏苏源律师事务所实习律师。
被告人宋磊，男，1984年7月6日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业。2011年5月因吸毒被行政拘留十日；2014年6月因吸毒被行政拘留十日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年4月10日被决定刑事拘留并上网追逃，同日被抓获，次日被执行刑事拘留，5月19日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
辩护人蔡庆涛、徐伟，北京市中银（南京）律师事务所律师。
江苏省南京市江宁区人民检察院以宁江检诉刑诉[2016]78号起诉书指控被告人成浩、宋磊犯聚众斗殴罪，于2016年1月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省南京市江宁区人民检察院指派代理检察员谈磊出庭支持公诉，被告人成浩、宋磊、辩护人辛长洲、蔡庆涛、徐伟均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省南京市江宁区人民检察院指控，2015年4月7日凌晨，李某、张某、章某（均另案处理）等人至南京市江宁区莱茵达路胡老大烧鸡公饭店，因琐事与被害人徐某2、徐某3等人发生冲突，后李某等人因打架吃亏，电话纠集被告人成浩，成浩纠集被告人宋磊，宋磊携带砍刀与成浩共同至该饭店，后李某等人持砍刀将被害人徐某2、徐某3砍伤。经鉴定，被害人徐某2、徐某3的损伤程度均已达轻伤。2015年4月10日，被告人成浩、宋磊被公安机关抓获归案，被告人宋磊归案后如实供述自己的犯罪事实。
公诉机关针对上述指控向法庭提供了相应的证据，并认为被告人成浩、宋磊持械聚众斗殴，应当以聚众斗殴罪追究二被告人的刑事责任。二被告人系共同犯罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款的规定予以判处。
被告人成浩当庭辩解，其没有纠集宋磊，其去现场不是为了斗殴，其没有参与斗殴，且其曾对双方进行劝解，只是没有成功。其不构成聚众斗殴罪。
成浩辩护人提出如下辩护意见：被告人成浩不构成聚众斗殴罪，因为：1、成浩没有纠集宋磊，其到现场后也没有动手，故成浩不是聚众斗殴的首要分子，也并非积极参加者。2、成浩在案件中未持械，不属于持械聚众斗殴。
被告人宋磊对于起诉书指控的事实和罪名没有意见，当庭自愿认罪。
宋磊辩护人对起诉书指控的事实和罪名没有意见，但认为宋磊有如下从轻或减轻处罚的情节：1、宋磊归案后如实供述；2、宋磊受他人纠集到现场，在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯；3、被告人宋磊无前科，主观恶性小；4、宋磊家属积极赔偿被害人经济损失，宋磊已取得被害人的谅解；5、本案中，被害人一方存在一定的过错。
经审理查明，2015年4月7日凌晨，李某、张某、章某等人至南京市江某区莱茵达路胡老大烧鸡公饭店，因琐事与被害人徐某2、徐某3等人发生冲突，后李某等人因打架吃亏，遂电话纠集被告人成浩，成浩纠集被告人宋磊，宋磊携带砍刀与成浩共同至该饭店，后李某等人持砍刀将被害人徐某2、徐某3砍伤，致被害人徐某2双上肢及背部软组织裂伤等伤、被害人徐某3左前臂软组织裂伤等伤。经南京市公安局江某分局法医鉴定，被害人徐某2、徐某3的损伤程度均已达轻伤。2015年4月10日，被告人成浩、宋磊被公安机关抓获归案，被告人宋磊归案后如实供述自己聚众斗殴的事实。
审理过程中，被告人成浩的亲属代为赔偿被害人徐某2、徐某3经济损失各人民币2000元，被告人宋磊的亲属代为赔偿被害人徐某2、徐某3经济损失各人民币3000元。被告人成浩、宋磊已取得被害人徐某2、徐某3的谅解。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的主要证据证实，本院予以确认。
1、被告人成浩的供述及辩解，证实4月7日凌晨两点钟，张某和李某打电话说他们跟人打架吃亏了，让其过去，并说让“龙某”过去接其，当时宋磊也在其家，其让宋磊跟着去看看。“龙某”打车接了其和宋磊到烧鸡公饭店，其上二楼看到李某和张某站在包间门口，李某拿着一把砍刀，张某拿着一根钢管，包间里有六七个男的，其进了包间，李某和张某也跟着进去了，其把身上带的匕首（没弹开）抓在右手朝对方挥，问对方要干嘛。其正说时，李某和张某就拿砍刀和钢管上去打对方了，对方也开始夺刀和钢管了，“龙某”也上去打对方了。打了半分钟，对方三四个人跑了，其跟着出去喊对方的人别跑，想问问到底怎么回事。之后，李某、张某、“龙某”也下来了，他们还想打对方，对方的人就跑了，后来其和宋磊就回家了。其去现场是因为李某他们被打了，其不去没有面子。后来李某他们看见其来了，胆子大了就上去砍了。其辨认笔录辨认了胡老大烧鸡公店二楼金牛座包间就是打架的地方，辨认了被害人徐某3、辨认了“龙某”就是章某。
2、被告人宋磊的供述和辩解，证实4月7日凌晨两点多钟，其在成浩家中睡觉，成浩喊其起来跟自己马上出去，其没有起来，成浩又喊了一次，之后李某也打电话给其，成浩跟其说李某他们打架吃亏了，其就到成浩家书房电脑桌上拿了把砍刀，长约三、四十厘米，其把刀别在腰上和成浩一起下楼，和李某一起的一个小男孩来接他们的。到了胡老大烧鸡公饭店，小男孩喊他们上楼，他们看到李某和张某堵在包间门口，对方有六七个男的在包间里面，其和成浩上去问对方干什么事，李某、张某和那个小男孩就上去打对方了，对方的人也还手了，其把刀从腰里拔出来对着对方，想吓吓对方，李某从其手上把刀拿过去砍对方了，张某拿了一个铝合金管子打对方，对方有人开始往楼下跑，其和成浩跟着下楼了，李某、张某和那个小男孩还在楼上和对方的两个人打，其和成浩在饭店门口，过了几分钟，李某他们都下来了，对方跑了，李某他们又去追了，当时张某手上还拿着砍刀。之后其和成浩就先回家了。其是通过成浩认识的李某和张某，李某和张某是成浩的小老弟。其辨认笔录辨认了打架的地点、辨认了章某就是接他们的人。
3、同案人张某的供述，证实4月7日凌晨两点多钟，其和李某、章某等人在胡老大烧鸡公饭店吃饭，李某和另一班吃饭的人吵了起来，他们和对方打了一架，他们人少吃亏了。因李某平时是跟着成浩的，李某就打电话给成浩，让成浩带人过来，其在电话里也跟成浩说李某被打了。李某让章某去接成浩。过了一会儿，章某带着成浩和另一男子来了。成浩他们带来一把刀，他们进了对方的包间，李某拿着砍刀砍人了，其拿了铝合金框、章某拿了木棍打对方，成浩和那名男子站在旁边。对方被打跑了，他们在后面追，其当时拿着刀追对方，但是没追上。后来成浩他们走了。动手打架的是李某、章某和其，成浩和另一个男的是来撑场子的，打架用的铝合金框、木棍都是饭店的，砍刀是成浩他们带来的。其辨认笔录辨认了打架的地点、辨认了徐某2、经某、章某。
4、同案人章某的供述，证实案发当日凌晨，其和张某、李某等人在吃饭时和一伙人发生冲突，他们因为人少吃亏了，张某和李某都很生气，张某拿李某手机打电话给成浩，讲这边打起来了，让成浩赶紧过来帮忙打架。李某让其打车去接成浩，宋磊和成浩一起来的。到了饭店，成浩没有直接上去，问了一下店老板情况。李某和张某催着他们赶紧上去，上去后，他们就和对方打了起来，李某拿着一把刀冲上去挥了几下，后来把刀给了张某，这时对方已经跑得只剩下一个人了。李某看成浩他们走了就催其下楼。到了门口，张某拿着刀一路追着对方砍。
5、被害人徐某2的陈述，证实案发当天凌晨一点多钟，其和徐某3、经某、陈某、庞某等人在胡老大烧鸡公饭店二楼吃饭。一楼的三个客人上来打经某，他们几个人上去帮忙，双方打了起来，对方人少没打过他们。他们进了包间，听到对方在包间外打电话叫人过来，说是带东西过来。十分钟后，对方喊的人来了，连之前的三个男的一共有五六个人冲到包间里打他们，开始是用铝管子、木头棍子打的，他们靠桌子、椅子边挡边躲，后来有人递了一把四、五十公分的砍刀，砍刀是后面来的人带来的，之前那三人中的两人先后用砍刀砍了他们，其后背、两边膀子被砍伤了，徐某3的左手腕也被砍伤了。打了五、六分钟后对方跑了，他们去医院了。其辨认笔录辨认了成浩、李某。
6、被害人徐某3的陈述，证实4月7日凌晨1、2点钟，其和徐某2、经某、陈某、庞某等人在胡老大烧鸡公饭店二楼包间内吃饭。一楼吃饭的三、四个人上来打经某，他们这边的人上去帮忙，对方人少没有打过他们。过了一会儿，其看到饭店门口来了一辆出租车，下来几个男的，这些人和之前的三、四个男的跑到他们包间内，让他们不要动。然后对方拿刀和钢管打他们。其左手背被砍了，其就往外跑，之后被送到医院了。徐某3的辨认笔录辨认了李某、成浩。
7、证人经某、庞某的证言，证实案发当天凌晨，他们在胡老大烧鸡公饭店二楼包间内吃饭，一楼吃饭的三、四个人上来打经某，他们这边的人上去帮忙，对方人少没有打过他们。之后对方两人守在包间门口，过了几分钟，一辆出租车停在饭店门口，下来三个年轻男子，这三人和开始的两个男的一起冲进了包间里，拿着短刀、棍子、铝合金棍子就打他们，刀子砍了徐某3、徐某2，他们跑了出去，对方还在后面追。后来他们将徐某2送到医院去了。庞某的辨认笔录辨认了成浩、李某、张某、宋磊。
8、证人陈某的证言，证实2015年4月7日凌晨1点多钟，其和朋友在胡老大烧鸡公饭店吃饭，在一楼吃饭的三个男子上来和他们发生了打架，双方停止打架后，对方说要调人来打他们。他们回到了包间里。对方一人下楼了，另有两人在包间外面等。之后其出去买烟，等其买烟回来，发现自己一方的人已被对方打得往楼下跑了，对方有人拿着棍子在后面追。其看到徐某2身上被砍了许多刀，徐某3也被砍了，之后其将徐某2送到医院去了。
9、证人胡某、段某的证言，证实二人系胡老大烧鸡公饭店的老板。2015年4月7日凌晨1点多钟，有人在饭店里打架，先是一楼的人和二楼金牛座包间里的客人吵架，后来又来了两个男的，他们先跑上二楼，之后又下来了，楼上传来了噼里啪啦的声音，还有餐具掉地上的声音。过了五、六分钟，三、四个金牛座包间里的客人跑下楼，身上有血，后来一楼的人也跑下楼了，最后下楼的是受伤最严重的金牛座男客人。二楼包间内有一大滩的血，还有一些碎碗、铝合金管子，断了的扫把棍子。
10、现场勘验检查笔录及刑事摄影照片，证实案发现场位于南京市江宁区东山街道莱茵达路胡老大烧鸡公店二楼，二楼大厅地上有血迹，金牛座包间内的小货架已被破坏，上有血迹，包间地上、墙上、椅子上都有血迹。
11、门诊病历，证实徐某3、徐某2被打伤后住院治疗的情况。法医学人体损伤程度鉴定书，证实徐某2被致双上肢及背部软组织裂伤等伤，徐某3被致左前臂软组织裂伤，经鉴定，二人的损伤程度均已达轻伤。
12、通话记录，证实2015年4月7日凌晨2点钟左右，被告人成浩与李某有多次通话记录。
13、发破案及抓获经过、在逃人员登记信息表，证实被告人成浩、宋磊系被抓获归案。被告人宋磊曾被上网追逃。
14、被告人的户籍证明、行政处罚决定书，证实被告人成浩、宋磊犯罪时已成年，具有完全的刑事责任能力。被告人宋磊有劣迹。
本院认为，被告人成浩、宋磊持械聚众斗殴，行为均已构成聚众斗殴罪。二被告人共同实施聚众斗殴的行为，构成共同犯罪。被告人宋磊到案后如实供述，依法可从轻处罚。公诉机关指控被告人成浩、宋磊犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人成浩及宋磊的亲属已代为赔偿被害人部分经济损失，二被告人已取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人宋磊有劣迹，应酌情从重处罚。关于成浩及其辩护人提出的辩护意见，经审查认为，被告人成浩、宋磊、同案人张某、章某的供述，被害人徐某2等人的陈述均可证实，李某等人因为打架吃亏而纠集成浩等人到现场帮忙，成浩在凌晨两点钟接到李某电话后即邀集宋磊，宋磊携带了斗殴工具砍刀到现场，李某等人持砍刀进行斗殴，导致被害人轻伤。本案中，被告人成浩明知李某打电话给其是为了让其帮忙打架仍邀集宋磊至现场，二人携带砍刀到斗殴现场的行为对李某等人随后实施斗殴起到了重要的作用，被告人成浩为持械聚众斗殴的积极参加者，其行为构成聚众斗殴罪，对上述辩护意见不予采纳。关于宋磊辩护人提出的宋磊归案后如实供述、家属已赔偿部分经济损失、宋磊已取得被害人谅解，可酌情从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。但提出的宋磊系从犯及被害人存在过错的辩护意见，经审查认为，宋磊明知有可能发生斗殴行为仍携带砍刀至斗殴现场的行为对李某等人随后实施斗殴并造成被害人轻伤的后果起到了重要的作用，其在共同犯罪中所起的并非是次要或辅助作用，不宜认定为从犯。本案中，现无证据证实被害人一方存在过错，故对上述辩护意见不予采纳。公诉机关提出的判处被告人成浩有期徒刑三年六个月至五年六个月，判处被告人宋磊有期徒刑三年至五年的量刑建议适当，本院予以采纳。
为了维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人成浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月11日起至2018年11月10日止。）
被告人宋磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月10日起至2018年5月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 洪超兰
人民陪审员 李志武
人民陪审员 林振中
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 郑晶晶