江西省赣州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）赣07行赔初2号
原告罗小云，女，1955年8月9日生，汉族，退休职工，住赣州市章贡区。
原告肖天福，男，1959年10月22日生，汉族，退休职工，住址同上。
原告肖天标，男，1965年8月2日生，汉族，务农，住址同上。
原告肖尽忠（曾用名肖勇），男，1969年7月13日生，汉族，无业，住址同上。
原告的共同委托代理人曾剑，江西凯莱律师事务所律师。
被告赣州市章贡区人民政府，住所地：赣州市章贡区章江路16号区政中心。
法定代表人连天浪，区长。
委托代理人黄国旺，系该区东外街道办事处干部。
委托代理人王鹏，江西理公律师事务所律师。
原告罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠不服赣州市章贡区人民政府拆迁行政强制及行政赔偿一案。本院于2015年7月8日立案后，于2016年6月17日作出（2015）赣中行初字第36号行政判决书。原告罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠不服，向江西省高级人民法院提出上诉。江西省高级人民法院于2016年11月14日作出（2016）赣行终243号行政判决书，判决：一、撤销赣州市中级人民法院（2015）赣中行初字第36号行政判决书；二、确认赣州市章贡区人民政府于2013年12月27日、28日组织实施强制拆除罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠位于赣州市章贡区白云村栎木坑62号（现栎木坑122号）新建违法违规建筑的行为违法；三、就罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠提出的赔偿请求部分发回赣州市中级人民法院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠及其委托代理人曾剑，被告赣州市章贡区人民政府的委托代理人黄国旺、王鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告赣州市章贡区人民政府于2013年12月27日、28日对原告罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠位于赣州市章贡区白云村栎木坑122号房屋实施了拆除行为。
原告罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠诉称，1.2013年12月27日下午7时许，被告赣州市章贡区人民政府组织数百人的强拆队伍，对原告位于章贡区白云村栎木坑122号7层楼房屋进行强制拆除。2.被告赣州市章贡区人民政府工作人员以协商补偿安置为由，将原告肖尽忠从房中诱骗出来，强押至派出所予以看管，又将肖尽忠的妻子和80岁的老母亲从三楼强行抬到云山饭店予以软禁。3.被告没有依法制作强制拆除的行政决定并向原告送达，违反了行政强制法第三十七条规定。4.被告没有告知原告在法定期限内提出行政复议和行政诉讼的权利，违反了行政强制法第三十七条第（四）项之规定。5.被告实施的拆违行为是在夜间进行的，违反了行政强制法第六十一条第（四）项之规定。综上，原告认为被告的拆除行为违法，为维护其合法权益，遂诉至法院，请求：1.确认被告强拆原告房屋的行为违法；2.在强拆原址上恢复原告被拆除房屋的原状，并赔偿经济损失100万元；3.本案的诉讼费及其他与本案相关的费用由被告承担。
原告罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠为证明其主张，向本院提交以下证据：1、赣市集建（93）字第（4-22-12）号集体土地建设用地使用证、赣州市房产所有权证（0006858号）；2、《赣州市章贡区白云村栎木坑122号肖瑞璋房屋司法鉴定结论》（赣虔司鉴（建）检字[2010]1104号），上述证据拟证明原告对涉案房屋的权属情况，原告家的老房子经鉴定不能住，于2010年拆除后2011年新建被拆除的房屋；3、申请危房改造、改建的报告；4、关于反映肖天标违规建房问题的情况汇报、罗小云的上访材料；5、章贡区人民政府房屋征收办公室关于赣州市文明大道白云村征收实施方案；6、关于被征地范围内的拆迁标准（2017年的标准）；7、照片四张，证明被告是夜间拆除，拆除当日原告被限制人身自由；8、肖家四兄弟的房屋租赁合同书。
被告赣州市章贡区人民政府辩称，1.原告新建房屋系违章建筑。原告在2011年时自行将原有房屋拆除，在未申请获得新的建设用地许可证、房屋建设规划许可证的情况下新建7层房屋。我府根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城乡规划法》等有关认定违章建筑规范性文件规定，认定原告新建房屋系违章建筑。2.拆除违建房屋的行政行为合法。根据章贡区人民政府印发的《赣州市文明大道东延白云村居民房屋征收实施方案》、《赣州市章贡区人民政府关于文明大道东延道路及周边地块综合改造范围内违章建筑集中整治的通告》，该违建房屋在返迁房建设范围之内，原告违建房屋的存在将严重影响此地区返迁房的规划建设，影响公共利益，我府对原告违建房屋依法进行了拆除。章贡区东外街道办事处自2011年9月30日起，对原告违法违规突击新建的三层房屋的行为下达了《责令停止违法施工通知书》（编号：东2011-01-03-013），要求原告立即停止违法违规建设行为，听候处理。2011年10月11日便下达了《违法违规建筑物限期拆除通知书》（编号：东2011-01-03-008），责令原告必须于2011年10月18日前自行拆除，逾期，政府将强制拆除。原告非但不履行通知书确定的义务，反而利用夜间时间，将违建房屋由原来的三层增建到七层半。因此，章贡区东外街道办事处自2012年12月开始连续两次下发了《责令停止违法施工通知书》，并从2013年2月至2013年9月，下发了三次《违法违规建筑物拆除通知书》。送达通知书时同时告知了原告相应的权利，在这2年多的时间里，原告也多次与东外街道办的工作人员进行了沟通，反映了情况，事实上行使了相关权利。每一次违法违规建筑物拆除通知书都给予了原告充足的自行拆除时间和明确的自行拆除最后期限，并载明了“逾期，政府将强制拆除”的内容。以上所有通知都送达给了原告，并且张贴告示，原告也在通知书上签了字。我府对原告违建房屋拆除的行政行为是合法的。3.我府对原告进行了妥善的安置。除此违建房屋外，原告罗小云、肖天福、肖天标都有自己的房屋住所，考虑到原告肖尽忠确实在违建房屋拆除后将没有住所，我府在拆除违建之前已经在章贡区××市民公寓××了××居室给予肖尽忠一家进行过渡，但原告肖尽忠拒绝我府的安置。另外，我府也已经在原八0一厂北区为原告承租了一套三居室的房屋。从原告的违建房屋拆除直到今天，肖尽忠一家及其母亲刘招秀住在云山饭店，由我府负责以上人员在云山饭店的居住生活费用的开支，截止今日政府已经为原告支付了巨额住宿费、伙食费等费用。4.我府始终坚持以人为本、依法执政理念，给予了原告充足的时间与足够的机会，多次与原告就违建行为进行沟通，努力做好协调与补偿安置工作，但是原告肖尽忠依然提出无理过高的补偿要求，导致至今无法达成补偿安置协议。综上，原告房屋系违章建筑，我府拆除原告违建房屋合法，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告赣州市章贡区人民政府在法定期限内向本院提交以下证据：1.四原告入户核对户口情况登记表各一份，拟证明原告的身份信息；2.维修改建申请报告一份，拟证明原告对原有住房进行改建的申请报告未得到批准；3.关于反映肖天标违规建房问题的情况汇报（含附件）一份，拟证明原告建设用地许可证过期、未取得规划许可证、非法占用土地进行违章建设的事实；4.原告违建后新房的照片一份，拟证明原告违建房屋的事实；5.赣州市章贡区人民政府关于对文明大道东延道路及周边地块综合改造范围内违章建筑集中整治的通知一份，拟证明拆除决定合法；6.关于印发《赣州市文明大道东延白云村居民房屋征收实施方案》的通知以及规划图纸一份，拟证明原告的违章建筑影响征收实施以及返迁房的建设；7.2011年9月30日下发的《责令停止违法施工通知书》（编号：东2011-01-03-013）一份、2011年10月11日下发的《违法违规建筑物限期拆除通知书》（编号：东2011-01-03-008）一份、2012年12月10日下发的《责令停止违法施工通知书》一份、2013年1月21日下发的《违法违规建筑物限期拆除通知书》一份、2013年3月13日下发的《违法违规建筑物限期拆除通知书》一份、2013年4月28日下发的《违法违规建筑物限期拆除通知书》一份、2013年9月5日下发的《违法违规建筑物限期拆除通知书》一份、违法违规建筑物限期拆除通知书的张贴公示照片一份、执法记录仪拍摄的DVD一份，拟证明拆除程序合法；8.授权委托书一份、房屋租赁合同一份、赣州世华房地产经纪有限公司房屋租赁合同及补充协议一份、抄告单（东抄字[2015]14号）一份，拟证明给予了原告等人妥善安置；9.支付凭证（回单）一份，拟证明拆违之后对原告等人支出的食宿费用计322920.9元；10.税务发票一份，拟证明拆违之后对原告等人支出的食宿费用计41698元。
经庭审质证，本院对上述证据认证如下：原告提交的集体土地建设用地使用证、赣州市房产所有权证、《赣州市章贡区白云村栎木坑122号肖瑞璋房屋司法鉴定结论》，被告也作为证据向法院提交，本院予以采信；对原告提交的照片未标注拍摄时间、来源等内容，本院不予采信。被告提交的证据1户口情况登记，能原告陈述的内容相吻合，本院予以采信；对证据2维修改建申请报告，原告予以认可，且能与涉案房屋未提交相关审批手续的事实吻合，本院予以采信；证据3情况汇报中附有集体土地建设用地使用证、赣州市房产所有权证、《赣州市章贡区白云村栎木坑122号肖瑞璋房屋司法鉴定结论》，与原告提交的证据相符，本院并予以采信；证据4涉案房屋，原告予以认可，本院予以采信；对证据5集中整治的通知，是被告发布通知，本院予以采信；对证据6房屋征收实施方案，本案房屋所在的位置位于该房屋征收范围之内，与本案具有关联性，本院予以采信；证据7涉及8份违法违规建筑物拆除通知书，其中有部分通知有原告签字，对原告未签字的通知，被告称是原告拒绝签字，故本院对上述通知书予以采信；证据8房屋租赁合同等，与证据9中支付凭证能相互佐证；证据9支付凭证、税务发票，能与原告肖尽忠住在白云饭店的事实吻合，本院予以采信。
经审理查明，肖瑞璋（已故）与刘招秀生有肖天申（已故）、肖天福、肖天标、肖尽忠，罗小云为肖天申的妻子。1990年5月16日，肖瑞璋取得赣州市房产所有权证，该证载明房屋坐落在白云村××组××坑××号（现栎木坑122号），结构为土木，建筑年代为1978年，总建筑面积为312.19㎡。1993年1月，肖瑞璋取得赣市集建（93）字第4-22-12号集体土地建设用地使用证，该证载明用地面积为669.78㎡，其中建筑占地450.98㎡，用途为住宅，四至均以已墙滴水为界。2010年11月11日，原告肖天标就赣州市章贡区白云村栎木坑122号肖瑞璋房屋的结构安全性委托赣州司法鉴定中新鉴定。赣州司法鉴定中心于2010年11月20日就该房屋结构安全性作出的鉴定结论为：该房屋结构存在影响承载的缺陷，不能保证房屋结构安全性，对居住安全产生隐患、不宜居住使用。2010年11月，四原告以该房屋属危房为由，向赣州市章贡区规划局提交在该房屋原址维修改建的报告，白云村胜利村民小组、白云村委会、东外街道办事处相关人员均在报告上签署了同意向上申请改造的意见，但该危旧房改造报告未获得有权机关的批准。2011年，四原告拆除原肖瑞璋的房屋，在原肖瑞璋房屋的原址上改建。2011年9月30日，赣州市章贡区东外街道办向原告送达责令停止违法施工通知书，认定原告未经批准，违法违规新建框架结构建筑物200㎡，违法占用土地面积200㎡；同年10月11日，赣州市章贡区东外街道办向原告肖天标作出《违法违规建筑物限期拆除通知书》，责令其在2011年10月18日前自行拆除。随后，原告未按照通知要求自行拆除，反而继续施工建筑。赣州市章贡区东外街道办与赣州市国土资源监察支队中心城区大队于2013年多次向原告作出违法违规建筑物拆除通知书，要求原告自行拆除新建框架结构建筑物3351.88㎡；其中最后一次作出违法违规强制拆除通知书时间为2013年9月5日，限期拆除时间为2013年9月12日前自行拆除，但原告未自行拆除。2013年12月27日、28日，被告赣州市章贡区人民政府组织人员对原告新建框架结构建筑物3351.88㎡予以拆除。四原告认为该拆除行为违法，遂诉至法院，请求：1.确认被告强拆原告房屋的行为违法；2.在强拆原址上恢复原告被拆除房屋的原状，并赔偿经济损失100万元；3.本案的诉讼费及其他与本案相关的费用由被告承担。
另查明，被拆除房屋位于文明大道东延项目及改造地块房屋征收范围。《赣州市文明大道东延白云村居民房屋征收实施方案》规定，征收范围内违章建筑的主体房屋在规定时间内自行拆除的，给予每平方米180元人工补助费；附属房、临时建筑补偿标准为砖混结构为240元/㎡、砖木结构为180元/㎡、土木结构为100元/㎡。
本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关工作人员行使职权，有本法规定侵犯公民合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本案中，赣州市章贡区人民政府对原告所有的房屋实施强制拆除违法，原告对该违法行为造成其合法权益的损失，有取得赔偿的权利。《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定，赔偿请求人对自己提出的主张，应当提供证据。本案中，因被拆除的房屋属违法建筑，且该房屋位于文明大道东延道路及周边地块综合改造范围内，原告提出在原址恢复被拆除房屋的原状，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。虽然被拆除房屋属违法建筑，但根据物权法的规定，上述被拆除建筑物的建筑材料应属于原告的合法财产。涉案房屋被赣州市章贡区人民政府违法强拆后，致使建筑物的建筑材料不能回收利用，被告应予赔偿。但在审理过程中，原告未提供证据证明损失的具体数额，也不同意司法鉴定，故本院对其尚有使用价值的建筑材料酌情折价赔偿。考虑到被拆除房屋所在位置已纳入文明大道东延道路及周边地块综合改造项目的征收房屋，参照《赣州市文明大道东延白云村居民房屋征收实施方案》中规定“附属房、临时建筑补偿标准为砖混结构为240元/㎡”的补偿标准，在该征收范围的临时建筑可按240元/㎡的标准予以补偿，且该标准较该房屋征收实施方案中“征收范围内违章建筑的主体房屋在规定时间内自行拆除的，给予每平方米180元人工补助费”标准更高，将该房屋征收实施方案中临时建筑补偿标准240元/㎡作为对原告被拆除房屋建筑材料的赔偿标准，对原告更为有利。因此在原告对被拆除房屋的建筑材料损失未提供充分证据的情况下，法院酌情确认原告被拆除房屋尚有使用价值的建筑材料损失为804451.2元（3351.88㎡×240元/㎡）。
对原告提出赔偿经济损失100万元，经庭审时法院释明，原告在庭审后向法院提交其主张经济损失的具体项目为：涉案房屋的店面及三至七楼租金损失99.051万元，强拆后四个家庭被非法控制和监控10天左右造成的务工损失1万元，强拆造成的财产损失如家具电器金银首饰等财产2万元，以上共计102.051万元。因原告所提出房屋租金损失未提交相关证据予以证明，且该损失属于期待利益，不属于国家赔偿的范围，对该损失，本院不予支持；对原告主张四个家庭被非法控制和监控10天左右的误工损失，因原告未提交充分证据证实被告对其实施了非法控制和监控的行为，对其主张的误工损失，本院不予支持；对原告主张家具财产损失，因原告未提交充分证据证实家具、电器、金银首饰等的数量、价值，本院不予支持。
《中华人民共和国行政诉讼》第七十六条规定，人民法院判决确认违法的，可以同时判决责令被告采取补救措施。本案中，原告对自行拆除的原有房屋，取得房产所有权证和集体土地建设用地使用证。该房屋位于文明大道东延项目及改造地块房屋征收范围，虽然原告自行拆除该房屋，但其仍享有因该房屋被征收而产生的相关权益。被告赣州市章贡区人民政府在赔偿后仍应对原告户原合法房屋采取补救措施，依法进行补偿安置。
综上，被告赣州市章贡区人民政府未依法定程序对原告违法建筑实施拆除行为违法，原告提出赔偿合法损失的请求，本院并予以支持。原告提出在原址恢复房屋原状的请求，缺乏事实和法律依据，依法应予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼》第七十四条第二款第（一）项、第七十六条、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条、第三十六条第（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
一、被告赣州市章贡区人民政府于本判决生效之日起三十日内赔偿原告罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠被拆除房屋损失804451.2元；
二、责令被告赣州市章贡区人民政府对原告户原有合法房屋采取补救措施；
三、驳回原告罗小云、肖天福、肖天标、肖尽忠的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费（户名：江西省高级人民法院，账号：14×××42，开户行：农行南昌市象南广场支行），上诉于江西省高级人民法院。
审 判 长 周洋发
代理审判员 钟沈作
代理审判员 赖晓玲
二〇一八年一月十日
书 记 员 邱 宇