广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤19民终6510号
上诉人（原审原告）：东莞市裕天硅橡胶科技有限公司，住所地：广东省东莞市黄江镇田美工业园北区盛业路32号。
法定代表人：吴传杰，总经理。
委托诉讼代理人：王祥力，广东广和（东莞）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李青青，广东广和（东莞）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张先武，男，汉族，1982年8月出生，住湖南省怀化市。
上诉人东莞市裕天硅橡胶科技有限公司（以下简称“裕天公司”）因与被上诉人张先武、东莞市美康航硅橡胶科技有限公司（以下简称“美康航公司”）损害公司利益责任纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2017）粤1973民初4594号民事判决，向本院�起上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人委托代理人王祥力，两被上诉人委托代理人李苗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
裕天公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判张先武向裕天公司退还股金105834.52元，并赔偿裕天公司损失200000元；2.本案全部诉讼费由美康航公司、张先武负担。事实和理由：1.张先武入职美康航公司，已经违反章程规定。裕天公司2013年1月1日的公司章程，对张先武具有约束力，张先武在退股后两年内入职同业竞争的美康航公司，应承担相应的责任。2.根据裕天公司的公司章程，应没收张先武的资金股股份，取消分配利润权利，并要求赔偿损失。但一审判决认定张先武的行为违反章程规定，却未支持裕天公司要求退还股本金及赔偿损失的请求，显然不合理，也与章程规定不符。
被上诉人�康航公司、张先武表示服从原判。
裕天公司向一审法院起诉请求：1.张先武立即停止违约行为，并解除与美康航公司的劳动关系或合作关系；2.张先武向裕天公司退还股金105834.52元；3.美康航公司、张先武连带赔偿裕天公司损失200000元；4.本案诉讼费用由美康航公司、张先武负担。
一审法院认定事实：裕天公司于2012年9月28日成立，登记的股东为罗华兴、吴传杰，工商登记的经营范围为研发、产销硅橡胶产品、绝缘制品、导电制品、海绵制品、阻燃制品、线材、管材、五金模具、厨房用品（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。美康航公司于2016年12月13日成立，登记的股东为邓国，工商登记的经营范围为研发、产销硅橡胶产品、绝缘制品、导电制品、海绵制品、阻燃制品（不含危险化学品）、线材、管材、五金模具、厨房用品（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。裕天公司主张美康航公司的经营范围与裕天公司一致，张先武系裕天公司股东，其入职美康航公司，违反公司章程对股东义务的约定，损害了裕天公司的利益。裕天公司为证明其诉讼请求，提供了公司章程、退股申请、退股声明、收条、个人所得税扣缴报告表等证据。根据裕天公司提供的公司章程第七条显示，裕天公司股东为8人，包括罗华兴、吴传杰、张先武等；该章程第九条显示，张先武出资105834.52元，持有裕天公司3%的股份；该章程第十一条股东义务中规定，“持有股份期间或退股后两年内，以任何形式泄漏公司商业秘密或知识产权或生产过程资料，以任何形式投资或任职或兼职与本公司有同业竞争的企业或社团的股东，一旦发现即日起没收该股东所持有的所有资金股股份，划入公司资本�积金，取消该股东分配利润权利，开除股东会。罗华兴免费收回该股东所持有的全部配送股股份。将该股东移交司法机关处理，要求该股东赔偿所产生的一切损失”；罗华兴、吴传杰、张先武等8人于2013年1月1日在该章程尾部发起人处签名。裕天公司主张在章程尾部签名的系该公司包括隐名股东在内的所有股东，张先武即裕天公司隐名股东。张先武主张签订该章程时并未实缴出资，故裕天公司提供的公司章程未生效，且签署后张先武并未享受到章程规定的股东权利。同时，张先武提供由罗华兴、吴传杰于2012年9月20日签署的裕天公司的公司章程。裕天公司确认张先武提供的公司章程为裕天公司在工商行政管理部门备案的章程，裕天公司提供的公司章程未在工商行政管理部门备案。根据该章程显示，裕天公司股东仅为罗华兴、吴传杰；章程中无关于股东退股后义务的规定；章程规定该章程“于2012年9月20日订立，自公司登记机关核准公司设立登记之日起生效，修改亦同”。
2016年11月22日，张先武出具退股申请，称因个人原因申请退出其持有的裕天公司3%股份。同日，张先武出具退股声明，称自2017年1月1日起自裕天公司退股和离职，并承诺退股和离职后严格履行“东莞市裕天硅橡胶科技有限公司公司章程”中约定的股东退股后应尽的所有义务。2017年1月18日，张先武出具收条，确认收到罗华兴股权转让款105834.52元。
庭审中，裕天公司确认基于张先武原为裕天公司的股东提起本案损害公司利益纠纷。张先武对其股东身份未提出异议。裕天公司主张张先武退股后任职与美康航公司，提交个人所得税扣缴报告表并申请该院向东莞市社会保障局、东莞市地方税务局调查张先武在美康航公司的社会保险记录及个人所得税�纳情况。根据裕天公司提供的个人所得税扣缴报告表显示，扣缴义务人为美康航公司，纳税人为张先武，所得项目为正常工资薪金。诉讼中，美康航公司确认于2017年2月至4月为张先武代缴个人所得税，于2017年3月至4月为张先武购买社保。裕天公司遂撤回调查取证申请。美康航公司主张张先武并未实际入职美康航公司，裕天公司不予确认。
裕天公司主张其要求张先武、美康航公司赔偿损失200000元的依据是按照美康航公司的经营规模进行估算，未提供相关证据证明。
以上事实，有裕天公司2013年1月1日的公司章程、退股申请、退股声明、收条、个人所得税扣缴报告、裕天公司2012年9月20日的公司章程等证据以及该院庭审笔录等附卷为证。
一审法院认为：本案是损害公司利益责任纠纷。损害公司利益责任纠纷是指公司股东滥用股东权利或者董�、监事、高级管理人员违反法定义务，损害公司利益引发的纠纷。美康航公司并非裕天公司的股东，美康航公司并非本案的适格被告，故该院对裕天公司对美康航公司的诉讼请求在本案中依法不作处理，裕天公司可另寻法律途径解决。
根据工商登记显示，裕天公司与美康航公司的营业范围基本一致，属于同类经营。张先武自裕天公司退股和离职后，由美康航公司代缴个人所得税及购买社保，在张先武及美康航公司未提供相反证据的情况下，该院认定张先武入职美康航公司，美康航公司向张先武发放工资并代缴个人所得税和购买社保。
公司章程是公司依法制定的，规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件，是股东共同一致的意思表示。裕天公司2013年1月1日的公司章程虽未在工商行政管理部门登记备案，不具有对外效�，但该章程经全体股东签名确认，对公司股东具有约束力。该章程规定，股东退股后两年内不得投资或任职与裕天公司有同业竞争的企业。张先武在退股后两年内入职美康航公司，违反上述章程的规定，应承担相应的责任。根据上述章程的规定，张先武应承担的责任包括：“没收该股东所持有的所有资金股股份，划入公司资本公积金，取消分配利润权利，开除股东会，罗华兴免费收回该股东所持有的全部配送股股份，将该股东移交司法机关处理，要求该股东赔偿所产生的一切损失”。现张先武已将其持有的裕天公司3%的股份以105834.52元转让给罗华兴。裕天公司要求张先武承担责任的方式之一，即退还已收取的股权转让款，并不属于上述章程规定的责任承担方式。对裕天公司该请求，该院不予支持。至于裕天公司要求解除张先武与美康航公司之间的劳动关系或合�关系的请求，首先，公司章程并未规定该责任承担方式；其次，张先武与美康航公司之间的关系具有相对性，裕天公司作为第三方没有权利要求解除；最后，如果裕天公司认为张先武与美康航公司的关系损害裕天公司利益的，可追究求相关行为人的责任。
关于裕天公司主张张先武、美康航公司损害公司利益，连带赔偿裕天公司损失200000元，该院认为，首先美康航公司并非本案的适格被告，故该院对裕天公司对美康航公司的诉讼请求在本案中依法不作处理；其次，裕天公司主张的损失200000元，仅是裕天公司单方估算，没有证据证明，张先武也不予确认。裕天公司主张该损失证据不足，该院对裕天公司的该项诉讼请求依法不予支持。
综上，依据《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百四十二条，《最�人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，本院判决如下：驳回裕天公司的全部诉讼请求。本案受理费2943.76元、保全费1049.17元，由裕天公司负担。
本院二审查明的事实与一审查明相关事实一致。
本院认为，本案是损害公司利益责任纠纷。上诉人裕天公司2013年1月1日的公司章程经全体股东签名确认，对公司股东具有约束力。该章程规定，股东退股后两年内不得投资或任职与裕天公司有同业竞争的企业。被上诉人张先武在退股后两年内入职美康航公司，违反上述章程的规定，应承担相应的责任。根据上述章程的规定，张先武应承担的责任包括：“没收该股东所持有的所有资金股股份，划入公司资本公积金，取消分配利润权利，开除股东会，罗华兴免费收回该股东所持有的全部配送股股份，将该股东移交司法机关处理，要求该股东赔�所产生的一切损失”。本案中，张先武已将其持有的裕天公司3%的股份转让，按公司章程没收张先武所持有的所有资金股股份已成为不可能，但裕天公司仍可要求张先武赔偿因不能实现没收股份而产生的相应损失，具体数额以张先武已收取的股份转让款105834.52元确定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销广东省东莞市第三人民法院（2017）粤1973民初4594号民事判决；
二、被上诉人张先武应于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿上诉人东莞市裕天硅橡胶科技有限公司人民币105834.52元；
三、驳回东莞市裕天硅橡胶科技有限公司其他诉讼请求。
本案一审受理费2943.76元、保全费1049.17元，由上诉人东莞市裕天硅橡胶科技有限公司负担；二审诉讼费5887.52元，由上诉人东莞市裕天硅橡胶科技有限公司负担2593.52元，被上诉人张先武负担3294元。
本判决为终审判决。
审判长 陈东超
审判员 段体操
审判员 王 振
二〇一七年十月三十一日
书记员 安燕玲