山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋03刑终40号
原公诉机关阳泉市城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）靳某某，男，1965年2月7日出生，汉族，河北省南和县人，个体。
原审被告人李某某，男，1980年3月11日出生，汉族，河南省杞县人，小学文化程度。2015年3月12日因涉嫌犯故意伤害罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，同年4月8日经阳泉市城区人民检察院批准，被阳泉市公安局城区分局执行逮捕。2016年3月11日经阳泉市城区人民法院决定，被取保候审。
原审被告人李某甲，男，1955年3月20日出生，汉族，河南省杞县人，小学文化程度。2015年3月23日因涉嫌犯故意伤害罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，同年4月8日经阳泉市城区人民检察院决定，被阳泉市公安局城区分局释放，同年4月10日经阳泉市公安局城区分局决定被取保候审。
阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人李某某、李某甲犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人靳某某提起附带民事诉讼一案，于二〇一五年十二月二十四日作出（2015）城刑初字第228号刑事附带民事判决。宣判后，公诉机关未抗诉，被告人李某某、李某甲未上诉，本案刑事部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人靳某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、核实证据、询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
2014年11月4日15时许，被害人靳某某带工人到被告人李某某经营的门窗店向李某某索要欠款，靳某某将所驾驶车辆停在门窗店门口后进入店内找李某某协商欠款事宜，协商无果后，靳某某阻拦被告人李某某的父亲即被告人李某甲装货，随即二人发生争吵并相互厮打，期间，被告人李某甲朝靳某某后背打了一拳。被告人李某某见状，拿起一根铝合金方管将靳某某右侧脸部打伤。后双方被人拉开后，靳某某又持不锈钢管、砖头等物追赶被告人李某某，被赶到的民警阻止。经鉴定，靳某某被他人打伤，致右侧面部皮肤裂伤、左膝前交叉韧带断裂，并行“左膝前交叉韧带重建术”及遗留左颞部9cm条状瘢痕，其损伤为轻伤二级。
另查明，靳某某受伤后，于2014年11月4日至2014年11月13日入住阳泉市第人民医院口腔科治疗，共计9天，支出医疗费2113.62元。体格检查，脊柱及四肢：左侧膝关节处疼痛、不适，活动轻度受限。2014年11月5日经线检查，左膝关节诸骨骨质及关节间隙均未见异常；2014年11月11日MRI检查：左膝关节骨性关节炎，前后交叉韧带结构正常，未见异常。出院诊断为：颌面外伤、面部皮肤裂伤、头皮裂伤、左膝关节骨性关节炎。出院后，靳某某于2014年12月1日再次入住阳泉市第人民医院骨科，经专科检查，左膝关节肿胀，压痛，膝关节屈曲畸形，活动痛，内侧膝关节间隙压痛阳性。MRI示：左膝前交叉韧带断裂，12月9日行前交叉韧带重建术，2015年1月20日出院，支出医疗费50850元。靳某某在2015年1月21日至2015年2月11日再次入住阳泉市第人民医院骨科，支出医疗费2625元。综上，靳某某的损失为：1、医疗费：55588.62元；2、误工费：被害人靳某某系玻璃店的负责人，但未提供其收入证明，故按照山西省上一年度城镇单位在岗职工年平均工资48969元／年的标准计算，共计住院80天，为10732.93元；3、护理费：住院期间靳某某由其妻子陪侍，但无收入证明，故按照山西省上一年度服务业的平均工资30467元／年，计算80天，为6677.70元；交通费：被害人靳某某未提供相应票据，酌情认定10元／天，为800元。以上共计73799.25元。
原判认定上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1、被害人靳某某的报案材料及询问笔录证实：2014年11月4日，其和周某某、李某乙、朱某某到阳泉市城区针织厂的门窗店找李某某协商欠款事宜，因协商未果，其就阻止李某某和他父亲李某甲往车上装货，李某甲用拳头朝其脑袋上打了一拳，其也打了李某甲一拳。这时，李某某拿上铝合金管朝其头部打了一下，其意识就模糊了，紧接着李某某和李某甲就朝其身上乱踢，其左腿的伤应该是李某某打的。
2、证人周某某、李某乙、朱某某证实：2014年11月4日，其和老板靳某某到门窗店协商欠款的事情。期间，李某某和靳某某发生争吵，李某甲朝靳某某的后脑打了一拳，李某某随手拿起一个铝合金管朝靳某某打去，致靳某某右脸受伤。靳某某随后从地上捡起一根棒子追打李某某和李某甲。
3、证人黄某某证实：2014年11月4日15时许，李某某和李某甲在店里干活，过来以后，其听见李某甲在叫喊，出来看见靳某某拿着不锈钢管在追打李某某，于是其立即报警。工人将靳某某手中的钢管拿走后，靳某某又从地上捡起一块砖头追打李某某，后警察到了以后才拦住。
4、阳泉市公安局南山路派出所出具的书证证实：2014年11月4日15时20分许，该所接警在南外环针织厂内有人打架，民警赶到现场时靳某某手持不锈钢管追逐李某某，民警将双方拉开，发现靳某某面部受伤严重，告知其立即治疗，此时，靳某某再次从地下捡起砖头追赶李某某，为避免再次打架，民警告知靳某某立即到医院接受治疗，同时将李某某、李某甲带至派出所接受调查。
5、阳泉市第人民医院出具的书证证实：靳某某的病情诊断情况。
6、阳泉市公安局南山路派出所出具的扣押清单证实：作案工具金属管一根被扣押。
7、阳泉市城区公安司法鉴定中心出具的书证证实：经鉴定，靳某某被他人打伤，致右侧面部皮肤裂伤、左膝前交叉韧带断裂，并行“左膝前交叉韧带重建术”及遗留左颞部9cm条状瘢痕，其损伤均达到轻伤二级。
8、阳泉市公安局城区分局刑警大队出具的归案经过证实：被告人李某某系口头传唤归案；被告人李某甲系自动投案。
9、阳泉市公安局南山路派出所出具的常住人口详细信息证实：被告人李某某出生于1980年3月11日，被告人李某甲出生于1955年3月20日。
10、被害人靳某某提供的书证证实：受伤后住院、治疗情况及陪侍人员的收入情况等。
11、被告人李某某供述称，2014年11月4日，靳某某带着五、六个工人到其店里，不让其干活，其父亲李某甲王车上装玻璃，靳某某就往下卸玻璃，靳某某和李某甲发生争执并厮打在一起。其父亲就喊其，其扭头看见其父亲躺在地上，靳某某正压在其父亲身上进行殴打，其随手捡了一根铝合金方管朝靳某某打了一下，将靳某某的脸打破了，之后，靳某某也捡起一根铝合金圆管追打其，其就往外跑，其父亲从地上站起来往靳某某的后背打了一拳，其和靳某某在争夺铝合金管的过程中被被随后的警察阻止。
12、被告人李某甲供述称，2014年11月4日15时许，其正在儿子李某某的店里干活，一名男子开着车堵在店门口，不让其出去。后其往车上装玻璃，该男子就卸下来，后他一脚将其踹到在地，其倒地后也踹了他一脚，并喊李某某，李某某冲过来就和他厮打在一起，其从地上起来后朝该男子的后背打了一下。
原判认定，被告人李某某、李某甲共同故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。二被告人之行为属共同犯罪。被告人李某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己所犯罪行，是自首，依法可从轻处罚。二被告人给被害人靳某某造成的损失依法应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，原判判决如下：1、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；2、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处管制一年；3、被告人李某某、李某甲共同赔偿被害人靳某某医疗费55588.62元、误工费10732.93元、护理费6677.70元、交通费800元，共计73799.25元，于本判决生效后十日内支付；4、驳回附带民事诉讼原告人靳某某的其他诉讼请求。
上诉人靳某某的主要上诉理由：1、原判误工费计算赔偿标准错误，即其本人收入远高于城镇单位职工的收入，应按本人收入计算；2、原判误工时间计算错误，即本人实际住院及需要恢复时间为147天；3、原判对被告人李某甲认定自首错误，量刑轻。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。证明该事实的证据与一审判决所列相同，本院予以确认。
对于上诉人靳某某所提原判误工费计算赔偿标准错误的上诉理由，经查，上诉人靳某某诉讼过程中未提供自己的工资证明，误工费标准，原判按山西省城镇单位在岗职工年平均工资计算并无不当。该上诉理由不成立，本院不予采纳。
对于上诉人靳某某所提原判误工时间计算错误的上诉理由，经查，上诉人靳某某在阳泉市第人民医院三次住院的住院病案首页证实，其住院时间实际为80天。原判按80天计算其误工时间并无不当。该上诉理由不成立，本院不予采纳。
对于上诉人靳某某所提原判对被告人李某甲认定自首错误，量刑轻的上诉理由，经查，2015年3月23日，被告人李某甲在家属陪同下到阳泉市公安局新华西街派出所投案，并如实供述，系自首。原判认定李某甲有自首情节，证据充分。另，本案刑事部分，不属于附带民事诉讼原告人的上诉范围。该上诉理由，本院不予支持。
本院认为，原审被告人李某某、李某甲共同故意伤害他人身体致人轻伤的行为均构成故意伤害罪。李某甲系自首，可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 裴元钊
代理审判员 姚晓东
代理审判员 张煦轩
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 李 娟