安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖07民终270号
上诉人（原审被告）：陈兵，男，1995年12月12日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。
委托诉讼代理人：金春，安徽宪达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周示吉，男，1995年7月19日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。
委托诉讼代理人：俞新建，安徽青弋江律师事务所律师。
原审被告：邢可松，男，1971年10月18日出生，汉族，住安徽省铜陵市义安区。
原审被告：铜陵峪口禽业有限责任公司，住所地安徽省铜陵市义安区西联乡老观村，统一社会信用代码913407006957381904。
法定代表人：章柳叶，该公司经理。
委托诉讼代理人：钟义龙，安徽华律律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈益民，安徽华律律师事务所律师。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司,住所地安徽省铜陵市石城大道南段181号，统一社会信用代码91340700851102697R（1－1）。
负责人：黄陵军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：沈峥，该公司员工。
上诉人陈兵因与被上诉人周示吉、原审被告邢可松、原审被告铜陵峪口禽业有限责任公司、原审被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初2246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈兵的委托诉讼代理人金春，被上诉人周示吉的委托诉讼代理人俞新建，原审被告铜陵峪口禽业有限责任公司（以下简称峪口禽业公司）的委托诉讼代理人钟义龙到庭参加诉讼，原审被告邢可松和原审被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司（以下简称人保铜陵市分公司）经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈兵上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决第三项，依法改判驳回周示吉对陈兵的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由周示吉负担。事实和理由：陈兵和周示吉之间形成好意同乘关系，一审法院判决陈兵承担赔偿责任无法律依据，且赔偿数额过高，明显不公平。
周示吉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回陈兵的上诉请求，维持原判。陈兵在本次交通事故中承担同等责任，根据法律规定，应当依据其过错对周示吉的合理损失承担相应的赔偿责任。
峪口禽业公司辩称，陈兵的上诉请求与峪口禽业公司没有直接关系。峪口禽业公司认为一审判决峪口禽业公司承担50%的责任过重，请求发回重审。
人保铜陵市分公司辩称，请求二审法院依法审理，本次交通事故人保铜陵市分公司已满限额赔偿结束，人保铜陵市分公司不承担一审和二审的诉讼费。
邢可松未作答辩。
周示吉向一审法院起诉请求：1、判令邢可松、铜陵峪口禽业有限责任公司、陈兵赔偿周示吉医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、残疾辅助器具费、后续治疗费、交通费共计2102168元，后增加诉讼请求75000元，庭审中调整为1825432元；2、判令人保铜陵市分公司在保险责任限额范围内承担保险赔偿责任；3、本案的诉讼费由邢可松、铜陵峪口禽业有限责任公司、陈兵、人保铜陵市分公司共同承担。
一审法院认定事实：2016年10月9月9时07分，邢可松驾驶皖Ｇ×××××号中型自卸货车沿铜陵市陵江中路行驶至中石油加油站门口路段时，遇到陈兵驾驶的无号牌普通两轮摩托车由东向西横过道路时，向右避让，导致皖Ｇ×××××号中型自卸货车向左侧翻，压倒陈兵驾驶的摩托车及摩托车搭载人周示吉，造成陈兵、周示吉受伤及两车损坏的道路交通事故。本起事故经铜陵市公安局交通警察支队二大队认定，邢可松、陈兵各负本起事故的同等责任，周示吉无责任。周示吉受伤后于同日被送往铜陵市人民医院治疗，经诊断为严重多发伤：一、右下肢毁损离断伴污染；二、左足多发开放性粉碎性骨折；三、腹盆腔积气；四、创伤失血性休克；五、失血性贫血；六、急性呼吸衰竭。周示吉于2017年1月3日出院，共住院86天，医嘱：定期复查X线，骨折端达骨性愈合后取出内因定物；积极保护下行患肢功能锻炼，忌负重；建休三个月，加强营养及陪护，随诊。后因病情需要先后在安徽省第二人民医院、江苏省高淳双塔医院复查治疗，发生费用1284元。2017年4月21日，周示吉被江苏省南京中医院附属住院诊断为骨折病、气滞血淤证、左足第一跖骨骨折术后骨不连，并在该院治疗，共住院17天，发生医疗费12020.02元。经安徽天正司法鉴定中心司法鉴定：1、周示吉右大腿截肢术后（右腹股沟以下17㎝处缺失）构成五级伤残；左踝关节功能丧失程序构成十级伤残；左足第1－5跖骨骨折伴第1楔骨骨折致左足完全破坏构成九级伤残。2、综合评定被鉴定人周示吉护理期为150日，营养期为120日。3、被鉴定人周示吉目前状态为护理部分护理依赖。本案在审理过程中，法院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心重新鉴定，该鉴定中心以周示吉假肢配置尚未完成，对其日常生活活动能力存在影响为由对护理依赖程度鉴定不予受理。周示吉的残疾辅助器具安装费用经安徽华安假肢矫形器司法鉴定所司法鉴定：1、周示吉配置普通适用型骨骼式镁铝合金多轴膝关节碳纤储能脚大腿假肢一具，需22800元；配置大腿带锁具硅胶内衬套一套，需7500元；配置踝足矫形器一只需1500元。2、假肢的使用年限为三年，假肢每个使用周期的维修费用为其价格的12%；矫形器的使用年限为一年半，大腿带锁具硅胶内衬套的使用年限为一年半，均无维修费用。3、初、再次装配假肢矫形器及功能训练的时间分别为15天、7天左右。4、赔偿安装年限，由人民法院根据相关的法规确定。一般为从定残之月起，到安徽省人口平均预期寿命（76岁）止。另查明，皖Ｇ×××××号中型自卸货车登记车主系峪口禽业公司，该车辆在人保铜陵市分公司投保交强险及30万元商业三者险，且投保了不计免赔，该起事故发生在保险期间。事故发生后，人保公司支付了周示吉及陈兵医疗费共计20万元。再查明，周示吉系铜陵学院14级建筑工程学院在校学生，生活居住在铜陵市。邢可松在交通事故后支付周示吉100**元。
一审法院认为，本案的争议焦点有二：铜陵市公安局交通警察支队二大队对本起事故的责任认定是否正确？邢可松驾驶皖Ｇ×××××号中型自卸货车发生交通事故是否系履行职务行为？一、关于本起事故的责任认定问题。从在案的证据材料看，事发路段呈南北向，道路宽阔，视线良好，邢可松驾驶机动车辆在行驶过程中应确保安全、减速慢行，其未尽谨慎驾驶义务，疏忽大意、操作不当，在避让他人车辆时发生侧翻；陈兵驾驶机动车未能遵守交通规则，违反禁止标线指示，横穿道路，被侧翻车辆压倒，造成人员受伤，铜陵市交通警察支队二大队结合勘查笔录、现场照片、询问笔录、现场视频及司法鉴定意见，认定邢可松与陈兵负本起事故的同等责任，并无不当，法院予以确认。对峪口禽业公司关于本起事故应由陈兵承担全部责任的辩解意见不予采纳。法院参照交警部门对事故责任的认定，结合本地司法实践，认定邢可松、陈兵因本起交通事故承担民事责任比例分别为50%与50%。二、关于邢可松驾驶皖Ｇ×××××号中型自卸货车发生交通事故是否系履行职务行为的问题。本案中，事故车辆所有人为峪口禽业公司，事故发生时，邢可松驾驶峪口禽业公司的车辆为该公司运送鸡粪，峪口公司认可该事实，并且陈述按运送趟数给邢可松计发工资。由此可见，邢可松接受峪口禽业公司的工作安排，驾驶该公司车辆，按劳取酬，双方虽无书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。邢可松因执行工作任务造成他人损害，依法应由峪口禽业公司承担赔偿责任。周示吉的各项诉讼请求确认如下：1、周示吉主张医疗费88304.02元，经查，周示吉因交通事故受伤术后，先后在安徽省第二人民医院、江苏省高淳双塔医院、江苏省中医院复查治疗，治疗费用共计13304.02元，该费用系交通事故发生后必要的治疗费用，有住院病案、病历及票据为证，故对该费用予以支持；其主张发生在铜陵市人民医院的费用75000元，虽提供了在铜陵市人民医院住院期间发生的费用清单及住院结算存折，但该费用并未最终结算，亦未提供该院的医疗费用票据，对该主张不予支持；周示吉可待该院医疗费结算后，另行主张；2、周示吉按在铜陵市人民医院及在江苏省中医院实际住院102天、每天30元主张伙食补助费3060元，符合法律规定，予以支持；3、周示吉按每天30元、计算120天的营养费3600元，有其提供的司法鉴定意见为证，对该主张予以支持；4、周示吉按每天114元主张150天的护理费用17100元，有其提供的“三期”司法鉴定意见为证，予以支持；周示吉按部分护理依赖主张20年的护理费用，因其提供的安徽天正司法鉴定中心鉴定意见中未考虑假肢装配对护理依赖的影响，法院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行重新鉴定，该鉴定中心因周示吉假肢配置尚未完成、对其日常活动能力存在影响为由，对护理依赖程度未予以鉴定，故本案中对周示吉的该项主张暂不予支持，周示吉可待完善相关配置后，另案主张；5、周示吉主张残疾赔偿金367365.6元，因周示吉系在铜陵市居住生活的在校大学生，故其残疾赔偿金标准应按城镇居民标准计算，结合周示吉的年龄和伤残等级，对其主张予以支持；6、周示吉主张精神抚慰金40000元，结合周示吉的伤残等级，予以支持；7、周示吉主张鉴定费3200元，有其提供的鉴定机构票据为证，予以支持；8、周示吉主张残疾人辅助用品器具费1220438元，其主张的依据是安徽天正司法鉴定中心的鉴定意见，因该鉴定中心不具有假肢安装费用的鉴定资质，法院依据当事人申请进行了司法鉴定，安徽华安假肢矫形器司法鉴定所鉴定意见为：周示吉因交通事故致残疾，其于2017年3月22日定残，按安徽省平均人口寿命计算至76岁止，其假肢及维修费用为：（76－21）÷3=18.33，按18次计算，18次×22800元+18次×22800元×12%=459648元；矫形器及硅胶套的费用为：（76－21）÷1.5年＝36.66，按36次计算，36×（7500+1500）元＝324000元，合计783648元。周示吉在超过上述辅助器具费给付年限后确需继续配制辅助器具的，有权另行主张；9、周示吉主张后续治疗费14000元，因该费用尚未发生，可待实际发生后，再行主张；10、周示吉主张交通费4000元，但未提交正式票据，因其住院102天，结合本地司法实践，支持102天×20元＝2040元。上述费用合计1233317.62元。根据法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，邢可松驾驶的皖Ｇ×××××号车在保铜陵市分公司投保了交强险及赔偿金额为30万元的商业三者险，同时投保不计免赔险。上述保险总额合计42万（不含财产损失），因人保铜陵市分公司已支付陈兵、周示吉的医疗费用20万元（未区分份额），故保险剩余金额为22万元。法院征得陈兵、周示吉同意后确定该余额为一人一半即11万元，因该余额不足以赔偿周示吉的损失，故不足部分1233317.62元－110000＝1123317.62元，应由邢可松所在单位峪口禽业公司按50%的责任赔偿周示吉11233**.62×50%＝561658.81元。陈兵无偿搭乘周示吉，系出于友情的无偿行为，双方之间形成好意同乘关系，陈兵在驾驶车辆过程中对周示吉负有保证安全的义务，其驾驶的车辆发生交通事故致周示吉受伤，其行为与周示吉受伤之间存在因果关系，故陈兵应对周示吉的损失承担相应的赔偿责任。但周示吉未佩戴安全头盔、在明知陈兵未取得机动车驾驶证、驾驶无号牌摩托车存在风险的情况搭乘其驾驶的摩托车，其自身存在一定的过错，法院酌情减轻陈兵20%的赔偿责任，即由陈兵赔偿周示吉11233**.62×50%×（1-20%）=449327.05元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司在皖Ｇ×××××号货车交强险及商业险责任限额内赔偿原告周示吉损失110000元，于本判决生效后十日内付清；二、被告铜陵峪口禽业有限责任公司赔偿原告周示吉因交通事故造成的各项经济损失合计561658.81元，于本判决生效后十日内付清；三、被告陈兵赔偿原告周示吉因交通事故造成的各项经济损失合计449327.05元，于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告周示吉其他诉讼请求。案件受理费21229元，减半收取10614.5元，由原告周示吉负担4096.5元，被告铜陵峪口禽业有限责任公司负担4360元，被告陈兵负担2157元。
当事人所举的证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院对一审查明的事实予以确认。
综合各方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：一审法院判决陈兵赔偿周示吉因交通事故造成的各项经济损失合计449327.05元是否正确。
本院认为，依据本案中的证据可知，陈兵驾驶机动车未能遵守交通规则，违反禁止标线指示，横穿道路，被侧翻车辆压倒，造成周示吉受伤，铜陵市交通警察支队二大队结合勘查笔录、现场照片、询问笔录、现场视频及司法鉴定意见，认定邢可松与陈兵负本起事故的同等责任，一审法院予以确认，并无不当。陈兵无偿搭乘周示吉，系出于友情的无偿行为，双方之间形成好意同乘关系，但陈兵在驾驶车辆过程中对周示吉负有保证安全的义务，其驾驶的车辆发生交通事故致周示吉受伤，其行为与周示吉受伤之间存在因果关系，故陈兵应对周示吉的损失承担相应的赔偿责任。但周示吉未佩戴安全头盔、在明知陈兵未取得机动车驾驶证、驾驶无号牌摩托车存在风险的情况搭乘其驾驶的摩托车，其自身存在一定的过错，一审法院酌情减轻陈兵20%的赔偿责任，即由陈兵赔偿周示吉11233**.62×50%×（1-20%）=449327.05元，并无不当。
综上所述，陈兵的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8040元，由上诉人陈兵负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁慧萍
审判员 范道云
审判员 戴瑞亭
二〇一八年六月十二日
书记员 罗 颖
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。