云南省昭通市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云06刑终296号
原公诉机关云南省彝良县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡关云，男，生于1988年3月1日，汉族，云南省鲁甸县人，小学文化，农民，住鲁甸县。因本案于2016年12月14日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕，现押于彝良县看守所。
辩护人徐仁强，云南苍峰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）贾辉伟，男，生于1990年4月5日，汉族，云南省鲁甸县人，小学文化，农民，住鲁甸县。因本案于2016年12月15日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕，现押于彝良县看守所。
原审被告人王自武，男，生于1985年2月16日，汉族，云南省鲁甸县人，小学文化，农民，住鲁甸县。因本案于2016年12月10日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕，现押于彝良县看守所。
彝良县人民法院审理彝良县人民检察院指控原审被告人蔡关云等人犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2017年7月27日作出（2017）云0628刑初52号刑事判决。原审被告人蔡关云、贾辉伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问了被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年12月8日12时许,被告人蔡关云、贾辉伟、王自武在昭通准备好不锈钢撬棍后驾驶蔡关云向昭通市鲁甸县金胜汽车服务有限公司租赁的牌照为云Ａ×××××五菱荣光微型车从昭通至彝良县角奎镇花桥村湾子组，采用撬门、翻墙入室的方式进入被害人李某家中，三人未在该处盗得财物。当日13时许，三被告人驾驶该车返回彝良县城时至角奎镇半边街村岩口组时又采用同样的方式先后进入被害人刘某1、童某屋内对两家实施盗窃，在被害人刘某1家盗得现金人民币40余元后驾车逃离该地。2016年12月9日12时30分许，被告人蔡关云、贾辉伟、王自武驾驶牌照为云Ａ×××××五菱荣光微型车至彝良县角奎镇大河村石某，由蔡关云、贾辉伟撬门入室，王自武在外放哨的方式进入被害人王某1家实施盗窃，当蔡关云、贾辉伟进入王某1家后，被邻居陆某、王某2发现，二被害人追至王某1家屋内欲阻止二被告人的不法行为，为抗拒抓捕，二被告人当即产生临时共意，相互配合，与二被害人相互发生抓扯并由蔡关云持不锈钢撬棍将王某2、陆某打伤，后二人逃离现场。在外放哨的王自武见状，驾驶牌照为云Ａ×××××微型车逃离现场，被群众尾追扭送至公安机关。经法医学鉴定：被害人王某2损伤程度为轻伤二级；陆某损伤程度为2处轻微伤。在诉讼过程中，陆某、王某2以三被告人的行为将二人致伤，并造成重大经济损失为由，提起附带民事诉讼。本院审理过程中，三被告人与附带民事诉讼原告人陆某、王某2达成由三被告人共同赔偿陆某、王某2医疗费等经济损失共计人民币15000元的协议，并已实际履行，获得陆某、王某2的谅解。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条第一项、第二百六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定，判决：一、被告人蔡关云犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1200元。总和刑期有期徒刑十一年，并处罚金人民币3200元，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币3200元。二、被告人贾辉伟犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1500元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1200元；总和刑期有期徒刑八年，并处罚金人民币2700元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币2700元。三、被告人王自武犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1200元。四、对随案移送的物证菜刀一把、不锈钢撬棍一根予以收缴。五、对作案工具车辆（牌照为云Ａ×××××五菱荣光微型车）一辆，发还车主丁某。
宣判后，蔡关云不服上诉称，其不具有抢劫的主观故意，盗窃被发现后被害人持刀意图伤害并非出于抓捕，其情急之下用撬棍打伤被害人不具有抗拒抓捕的意图，行为即使过当也只符合伤害的故意，故其行为不构成转化型抢劫。原判认定事实不清，适用法律错误，请求发回重审或依法改判。其辩护人提出相同的辩护意见。
贾辉伟上诉认为，盗窃被发现后被害人持刀意图伤害其才抢刀，没有抗拒抓捕的意图故不构成转化型抢劫。原判量刑过重，请求减轻处罚。
经审理查明：
一、2016年12月7日，上诉人（原审被告人）蔡关云、贾辉伟与王自武驾驶蔡关云在鲁甸县金胜汽车服务有限公司租赁的牌照为云Ａ×××××五菱荣光微型车，在昭阳区购买不锈钢撬棍后，从昭阳区来到彝良县城。次日12时许，三人驾车窜到彝良县角奎镇花桥村湾子组，采用翻墙破窗、撬门入室的方式进入被害人李某家中，经翻找未盗得财物。当日13时许，三被告人又驾车窜至角奎镇半边街村岩口组，采用撬门入室的方式先后进入被害人童某、刘某1家内实施盗窃，盗得现金人民币40余元后驾车逃离该地。
上述事实，有经一审庭审举证、质证、认证的受案登记表、被害人李某、童某、刘某1陈述、现场勘查笔录及照片、现场辨认笔录及照片等证据在卷证实，蔡关云、贾辉伟、王自武亦对三起入室盗窃的犯罪事实分别予以供认，证据来源合法，证明内容客观真实，且与案件事实相关联，本院予以确认。
二、2016年12月9日12时30分许，上诉人（原审被告人）蔡关云、贾辉伟与王自武驾车窜至彝良县角奎镇大河村石某，由王自武在外放哨，蔡关云、贾辉伟撬门进入被害人王某1家中实施盗窃，二人撬门入室时被邻居陆某发现，陆某叫上其妻王某2来到王某1家屋内欲阻止二人的不法行为，为抗拒抓捕，蔡关云、贾辉伟与二被害人发生抓扯，蔡关云持不锈钢撬棍先后打伤陆某、王某2的头部，后二人逃离现场。在外放哨的王自武见状逃跑，后其驾驶该云Ａ×××××微型车掉头欲往来路返回时，被闻讯赶来的群众拦截，王自武弃车逃走后被尾追群众抓获并扭送至公安机关。经法医鉴定，被害人王某2损伤程度为轻伤二级；陆某为轻微伤。在一审中，陆某、王某2提起附带民事诉讼，经一审法院主持调解，双方达成由三被告人共同赔偿陆某、王某2医疗费等共计人民币15000元的协议，并已履行完毕，陆某、王某2对三被告人表示谅解。
上述事实，有经一审庭审举证、质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、接处警登记表等，证实案件线索来源；抓获经过，证实三被告人系被抓获归案。
2、户口证明，证实三被告人的个人基本情况。
3、被害人陈述
陆某陈述，2016年12月9日12时许，在其家窗口看见两个男子来到王某1家，一个隔窗往屋里看，另一个拿起一根钢管将堂屋门上的锁撬烂。其赶紧下楼叫上妻子王某2。赶到王某1家门口时其顺手拿了一把猪草刀，进屋后其抓住一个穿蓝色衣服个矮男子的衣领，对方就抢其提的刀，躲在门背后的另一个高男子就一棒打着其头部，王某2来帮忙也被该男子打伤头部，两个男子就开一辆昆明牌照的微型车跑了，往上走了一截又调头欲往县城方向走，被赶来的人截住了，车上只有一个人，那人弃车逃跑被抓着。其头部被打了一棒，左手大拇指、右手小指被个矮男子手里拿的刀划伤，王某2头上有三条伤口。
王某2陈述，陆某讲王某1家着贼了，两人一起去看，陆某走前面，陆某推门进去大声说“你们做啥子，大白天的”，其进去见陆某与一名男子挽在一起，耳间门口站着一个穿红色羽绒服的男子，手里拿着一根两三尺长的金属棒，其就去揪他的手，对方先后打了其头部三棒，将其打昏在地。等其醒来贼已经不见了，下到公路来看见陆某的头上也在流血。
王某1陈述，当天中午１点过王太奎打电话叫其赶快回家，说家里着贼了，陆某被打伤。其回家后见堂屋大门上的门锁被撬坏，屋里到处是血，两间卧室的床都被翻动过，门边的紫云烟应该是贼从卧室的玻璃柜里拿到那里的。
4、证人证言
王俊证实，石某何某1打电话讲有小偷偷东西并打伤人，其骑车赶到现场看见一辆微型车，车旁有个穿条纹毛衣的男子被围住，后男子逃跑在交警队旁被抓着。见陆某、王某2头部流血。胡某、何某2、翁某、熊某、刘某2亦证实去追贼及贼被抓住带到派出所的经过。
郑德祥证实，陆某打电话称与王某2被偷东西的人打伤，其即打电话报警，后看见陆某、王某2头部受伤流血，陆某讲了被贼打伤以及贼被抓住带走的经过。
雷福莲证实，案发当天下午发现放在坝子里的一把砍猪草的菜刀不见了，后在其家背后公路里面正在修的水池里找到。
刘昌剑、丁某证实，2016年11月20日蔡关云向公司租了一辆车牌为云Ａ×××××的五菱宏光微型车，12月5日还车后不久又来租该车，王自武和他一起。卷内租车合同、蔡关云驾驶证及临时身份证复印件，印证蔡关云租车事实。
5、辨认笔录及照片，证实2016年12月30日10时许，蔡关云带民警到角奎镇花桥村湾子头组李某家，确认就是12月8日盗窃的人家，并对进入、逃跑的路线进行了指认；到角奎镇半边街村岩口组对同日盗窃农户时其停车、等待的地点进行指认；到角奎镇大河村石某王某1家，确认就是12月9日盗窃的人家，并对撬门进入室内、翻东西的地点、打伤老者的地点进行了指认。王自武、贾辉伟对作案地点亦进行了一致的指认，王自武并带民警对其踢丢撬棍的具体地点即角奎镇大河村石某小地名叫何家屋基公路里的草丛进行指认，民警经查找找到一根不锈钢撬棍，经王自武辨认就是他们用于撬门的作案工具。
王自武经混合辨认照片确认蔡关云即是与其盗窃的同案人；蔡关云经混合辨认，确认民警从现场找回的撬棍就是其撬门和打人的作案工具；贾辉伟经混合辨认确认从雷福莲处扣押的菜刀即是从被害人手中抢走并丢弃在现场后边公路边水池里的菜刀，确认民警从现场找回的撬棍就是四次入室盗窃的作案工具。陆某亦对当时在王某1家屋外拿的菜刀进行辨认并确认，与贾辉伟辨认结果一致。
6、现场勘查笔录及照片、平面示意图，证实王某1家方位、概貌，大门门锁被撬坏，客厅、卧室地面有血迹，卧室门边散乱摆放着10包紫云烟，现场提取血迹、香烟等痕迹物证；李某家二楼门锁门板有被撬压痕迹，三楼西墙窗户下沿玻璃碎裂，窗户台、护墙有踩踏痕，住房东面地上有吃过的甘蔗遗留物。
7、车辆检查笔录，证实民警对云Ａ×××××微型车进行检查，发现车上有机动车行驶证一本，蔡关云驾驶证、临时身份证及OPPOR9S手机一部，后排座位有一背包，包内有户名为王自武的中国邮政银行通用凭证、个人账户特殊业务申请书、蔡关云签章的中信通讯销售凭证等物品。
8、陆某、王某2住院病历，法医学人体损伤程度鉴定书、照片，证实被害人陆某、王某2在当场抓捕蔡关云、贾辉伟过程中被打伤及入院治疗的事实，经法医鉴定王某2损伤程度为轻伤二级，陆某损伤程度为轻微伤。
9、调解笔录、收条、领条、谅解书，证实被害人陆某、王某2提起刑事附带民事诉讼，经一审法院组织调解达成协议，三被告人已按照协议赔偿陆某、王某2经济损失共计人民币15000元，获得陆某、王某2的谅解。
10、蔡关云、贾辉伟对在入室盗窃王某1家时被发现，与被害人发生扭打，蔡关云持撬胎棍打伤陆某、王某2，贾辉伟抢过陆某所拿菜刀后丢弃在房背后的水池里等事实予以供述。
本院认为，上诉人（原审被告人）蔡关云、贾辉伟伙同原审被告人王自武以非法占有为目的，用撬门入室的方法多次盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪；蔡关云、贾辉伟在入室盗窃过程中被他人发现，当场使用暴力手段抗拒抓捕并打伤二人，其行为已构成抢劫罪，依法应实行数罪并罚。在盗窃共同犯罪中，三人的地位作用相当，故不划分主从；在转化的抢劫犯罪中，蔡关云实施了打伤二被害人的主要行为，贾辉伟有抗拒抓捕的具体行为，故蔡关云为主犯，贾辉伟属从犯。三被告人归案后认罪态度较好，积极赔偿并获得被害人谅解。蔡关云、贾辉伟、王自武租车到处流窜作案、入室作案多次，被发现后即使用暴力抗拒抓捕，主观恶性和潜在的社会危害性大，原判根据上述法定、酌定情节，结合本案的具体手段、后果及社会危害，对三被告人的具体处刑适当。蔡关云上诉所提其行为不构成转化型抢劫罪，原判认定事实不清、适用法律错误的意见本院不予采纳。贾辉伟上诉认为原判量刑过重、请求减轻处罚的意见本院亦不予支持。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张雪峰
审判员 何 涛
审判员 王 磊
二〇一七年十一月二日
书记员 刘 博