广西壮族自治区陆川县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0922民初1741号
原告(反诉被告)吴某某，男，1950年12月20日出生，汉族,户籍所在地福建省明溪县，现住广西。
委托代理人吕春，广西广盟律师事务所律师。
被告(反诉原告)罗某某，男，1959年8月8日出生，汉族,住福建省明溪县。
委托代理人谭增康，广西泰盛律师事务所律师。
原告(反诉被告)吴某某与被告(反诉原告)罗某某股权转让合同履行纠纷一案，本院于2016年8月3日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。上列诉讼参加人除被告(反诉原告)罗某某不到庭外，其余均依时到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告(反诉被告)吴某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即将永顺公司的行政公章、公司在信用社、农行、建行的银行账户预留的个人印鉴返还给永顺公司；2、判令被告立即协助办理将永顺公司法定代表人变更为原告；3、判令被告立即协助办理将现登记在被告名下的永顺公司股份以及车牌为闽Ｄ×××××、闽Ｇ×××××的两辆小型客车无偿转户到原告名下；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：永顺公司于2010年5月13日经陆川县工商行政管理局注册登记成立，注册地址在陆川县工商所内），股东为原告和被告两人，两股东各占50%股份。永顺公司在信用社、农行、建行等开立有银行账户，公司在银行账户预留的两枚个人印鉴由原告和被告分别掌控，公司行政章由公司办公室保管。在经营过程中，因原被告对公司的经营理念产生分歧，2015年1月20日，原告与被告订立了经陆川县公证处公证的《协议书》，4月2日又签订了《公证协议说明》。协议约定：被告在协议签字后即退出公司股份，公司由原告个人经营管理，公司支付给被告1200万元，公司售房款的58%用于支付该款，被告须配合签字盖章以办理公司业务，永顺公司的债权债务由原告负责。协议签订后，被告就不再参与公司的经营管理，公司的所有经营管理工作均是原告独自负责，但公司的行政公章却被被告强行扣留掌控，原告及公司办公室每次需要使用公章都要经过被告同意才能使用。
2015年4月起，原告从公司的售房款中支付款项给被告，其中2015年4月至6月份�次按全部售房款的58%支付；2015年7月至2016年4月分12次按全部售房款先将30%（原被告共同同意）通过转账支票的形式转至陆川县市场服务中心用作偿还贷款本息，余款的58%支付给被告。15次共支付款项795.34万元。至2016年6月1日，公司的银行账户又累积有售房款205.3万元，按上述约定的支付方式应支付83.38万元给被告，但被告不同意按原有约定支付，双方多次协商无果后，被告在6月中旬离开公司，且将公司的行政公章、银行账户预留的个人印鉴带走。7月1日，原告在通过多种方式与被告联系未果后，经陆川县公证处公证邮寄一份通知给被告，告知公司有大量业务需要签字用印，该通知于7月4日被签收，但被告至今仍未返回公司，也没有将印鉴交回给公司。原告认为，被告将公司的行政公章、银行账户预留的个人印鉴带走的行为不仅违反了双方的协议，更重要的是造成公司业务无法开展，公司日常开支、职员工资、工程款等全部无法支付，原告的利益及公司的利益都已经造成损失，且损失将继续扩大。此外，公司在经营过程中经常需要法定代表人签字，而被告在协议签订后已经退出公司的股份和经营管理，公司的债权债务由原告负责，现在又擅自离开公司已经一个多月，故意不配合公司工作，因此，被告必须立即协助办理将永顺公司法定代表人变更为原告，并协助办理将现登记在被告名下的永顺公司股份以及车牌为闽Ｄ×××××、闽Ｇ×××××的两辆小型客车无偿转户到原告名下。2016年11月1日，原告(反诉被告)吴某某向本院作出声明，放弃本案的部分诉请：1、放弃起诉书第一项请求中的“判令被告公司在信用社、农行、建行的银行账户预留的个人印鉴返还给永顺公司”的请求。2、放弃起诉书第二�请求中的“判令被告立即协助办理将永顺公司法定代表人变更为原告”的请求。
原告(反诉被告)吴某某在举证期限内提供的证据有：1、原告身份证；2、公司营业执照；3、公司章程；4、股东会决议；5、章程修正案；6、股东会决议；7、章程修正案；8、公证的协议书；9、授权委托书；10、公证协议说明；11、经公证邮寄的通知；12、支付给被告退股的款项；13、还贷款计划；14、永顺公司归还县市场服务中心借款本息凭证；15、永顺公司支付工程款凭证；16、信用社证明；17、陆川县房地产管理所证明；18、信用社及农行印鉴卡；19、通知。
被告(反诉原告)罗某某向本院提出答辩并提起反诉请求：1、依法判决被反诉人立即返还垫付款本金人民币2957420元给反诉人；2、依法判决�反诉人支付上述垫付款的利息给反诉人（利息计算办法：以2957420元为基数，从2016年5月1日起计至还清之日止，按中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算）；3、依法判决被反诉人按退股协议约定付清余款1088280元给反诉人；4、本案反诉费全部由被反诉人负担。事实和理由：2010年5月13日，反诉人与被反诉人各出资100万元，在陆川县注册成立广西永顺房地产开发有限公司，双方各占50%股份，由反诉人担任公司法定代表人，由被反诉人担任公司监事。永顺公司成立后，通过陆川县市场服务中心向农村信用社贷款3000万元，投资建设了马坡镇永顺商贸城。2015年1月20日，因反诉人与被反诉人对公司的经营管理有分歧，双方签订退股协议书，约定甲方（反诉人）退出在永顺公司的50%股份，由乙方（被反诉人）个人经营该公司，并由该公司向甲方支付1200万元退股补偿款（支付方式：本协议签订后，公司全部售房款进入双方设立在陆川县市场服务中心的共管帐户，然后按售房款的65%支付给甲方，每月结算支付一次，直至付清上述款项为止），至乙方将剩余100万元退股补偿款交由陆川县公证处提存后，甲方无条件按照乙方要求办理好公司的工商、税务、银行等所有需变更的登记手续时，甲方才能领取余款100万元。2015年4月2日，反诉人与被反诉人又通过签订《公证协议说明》的方式，将上述退股补偿款的支付比例由65%调整为58%。从2015年4月3日起2016年4月29日止，永顺公司共收入售房款15笔，金额合计18813310元，但被反诉人只将前2笔转入共管帐户，其余的13笔均未转入共管帐户。根据上述58%的支付比例，被反诉人应支付反诉人15笔退股补偿款共10911720元，但其实际支付的15笔只有7954300元，其中按协议履行的5笔共2059000元，未按协议履行的10笔共5895300元，比应付款少付2957420元。在上述15笔购房款中，有10笔来源于购房户取得的银行按揭贷款，因永顺公司另欠按揭银行的贷款本息，此10笔购房款的30%被用于垫付永顺公司的债务，被反诉人少付2957420元，就是因其挪用于垫付永顺公司债务，反诉人曾向被反诉人提出口头异议，但其根本不予理睬。2016年5月23日，反诉人向被反诉人邮寄告知函，敦促其与永顺公司严格按约履行付款义务，但其仍旧不予理睬。2016年5、6月间，永顺公司又有多笔售房款（银行按揭贷款）收入，这些款项应优先偿还反诉人上述垫付款及按58%的比例支付给反诉人，但被反诉人却无理拒绝。因双方多次协商未果，反诉人只好返回福建老家处理其他事务，而被反诉人趁机搬弄是非，并以反诉人损害公司利益为由，于2016年8月15日提起本诉，要求反诉人先履行相关变更�记手续的义务。反诉人认为，退股协议已经明确了办理变更手续的条件和时间，在被反诉人没有付清余款4045700元前，反诉人仍对原有股份保留有所有权，被反诉人未先履行给付义务，就要求反诉人先协助其办理相关变更登记手续，其本诉主张不能成立，应当予以驳回，被反诉人未按退股协议约定先履行给付义务，是产生本案纠纷的根本原因，在余款4045700元中，因应付款2957420元被垫付了永顺公司的银行债务，该公司由被反诉人个人经营，故其应承担立即返还该垫付款本息的民事责任，对于余款1088280元，其应按退股协议约定付清。为维护本人的合法权益，特向贵院提起反诉，请求贵院将本诉与反诉合并审理，支持反诉人的诉讼请求。
被告(反诉原告)罗某某为其反诉和辩解在举证期限内提供的证据有：1、反诉人居民身份证；2、被反�人居民身份证；3、公司营业执照；4、退股协议书；5、公证协议说明；6、支付罗某某退股款项情况说明。
原告(反诉被告)吴某某对被告(反诉原告)罗某某的反诉答辩称,本案的反诉请求不能成立。1、偿还信用社的款项，是原、被告双方均同意的；2、退股款按双方签订的公证协议，如果反诉原告不配合公司的运作，反诉被告可以停止支付退股款的，因此，反诉原告的诉讼请求能支持，请依法予以驳回。
当事人围绕诉讼请求和辩解依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据有：原告(反诉被告)吴某某提供的证据1-10、12、14、15；被告(反诉原告)罗某某提供的证据1-5。对上述没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告(反诉被告)吴某某提供的证据11、13、16、17、18、19，被告(反诉原告)罗某某对其真实性没有异议，只是对其证明内容有异议，上述证据中，11、13、19证据系被告(反诉原告)罗某某参与并作出的，16、17、18证据系有关机关作出，且与本案采纳的其它证据相互佐证，上述证据符合证据真实性、合法性、关联性,可作为本案的定案依据。被告(反诉原告)罗某某提供的证据6，系其本人所作的情况说明，原告(反诉被告)吴某某同意并认可的，本院依法予以认定，其余部分不符合证据真实性、合法性，本院依法不予认定。
根据当事人的诉辩意见和本院确认的证据，本院确认事实以下：
2010年5月13日，广西永顺房地产开发有限公司经陆川县工商行政管理局注册登记成立，股东为吴某某和罗某某两人，两股东各占50%股份。公司成立后，广西永顺房地产开发有限公司分别在陆川县信用社、农行、建行等开立有银行账户，在开立银行账户时，分别预留了吴某某和罗某某两人的个人印鉴，平时个人印鉴由两人分别掌控，公司行政章由公司办公室保管。2015年1月20日，因两人对公司的经营理念产生分歧，经两人充分协商，决定由罗某某(以下称甲方)退出公司股份，由吴某某(以下称乙方)接收经营，为此，双方签订了退伙协议书。协议约定：被告在协议签字后即退出公司股份，公司由原告个人经营管理，公司支付给被告1200万元，公司售房款的58%用于支付该款，被告须配合签字盖章以办理公司业务，永顺公司的债权债务由原告负责。合同第一、二条约定，协议经双方签字后，甲方退出广西永顺房地产开发有限公司的50%股份，该公司由乙方个人经营管理，甲方不再参与公司的经营管理活动，日常收支由乙方签字为准；广西永顺房地产开发有限公司支付1200万元（税后）给甲方。合同三、四条约定，本协议签订后，该公司全部售房款进入双方共同设立的在市场服务中心的共管账户，后按售房款的百分之六十五支付给甲方，每月结算支付一次，直至付清上述款项为止；甲方预留银行的个人印鉴，由甲方亲自或指定代表人留在公司，在需要使用预留个人印鉴或甲方签字办理公司时予以配合，如甲方拒不配合造成公司资金无法周转、经营无法进行或公司经营损失后果的，甲方承担全部责任，同时乙方有权停止向甲方支付补偿款。合同六条约定，当广西永顺房地产开发有限公司支付上述款项给甲方尚有余款100万元时，乙方须将余款100万元交由公证提存，后甲方无条件按照乙方的要求办理广西永顺房地产开发有限公司的工商、税务、银行等所有需变更的手续。同时凡是广西永顺房地产开发有限公司财务开支购买的所有财产，包括汽车等归广西永顺房地产开发有限公司所有，需办理变更登记的，甲方无条件办理变更登记后，甲方领取余款100万元。合同第七条约定，广西永顺房地产开发有限公司的工商、税务、银行等相关手续办理变更后，广西永顺房地产开发有限公司的所有债权债务由乙方负责任，与甲方无关。2015年1月29日，对该协议双方向陆川县公证处进行了公证。2015年4月2日，双方又签订了公证协议说明，对公证协议书第三条改为：2015年1月20日以后，凡进入广西永顺房地产开发有限公司账户的收入款进入双方共同设立的在市场服务中心的共管账户，然后按58%的比例支付给罗某某，每月月底结算一次，直至付清为止。协议签订后，罗某某退出了公司经营，但保管公司的行政公章、银行账户预留的个人印鉴,吴某某从2015年4月起至7月28日止，按公司的售房款的58%支付了四次共135.14万元给罗某某。2015年7月，由于需偿还原用于公司经营的借款本息，从7月20日起，公司按全部售房款先扣除30%用于偿还借款的本息后，再按余款的58%支付给罗某某，并从2015年7月20日起至2016年4月29日止，分11次共支付了659.87万元给罗某某。两项合计共支付了795.01万元给罗某某。2016年5月中旬，罗某某要求吴某某从2016年5月份起按协议约定的全部售房款的58%未果后，于2016年6月初离开公司回家，吴某某多次要求罗某某交出公司行政公章并要求配合盖银行账户预留的个人印鉴未果后，向本院提起诉讼。本院在审理本案过程中，原告(反诉被告)吴某某于2016年11月1日，向本院作出声明，放弃本案的部分诉请：1、放弃起诉书第一项请求中的“判令被告公司在信用社、农行、建行的银行账户预留的个人印鉴返还给永顺公司”的请求。2、放弃起诉书第二项请求中的“判令被告立即协助办理将永顺公司法定代表人变更为原告”的请求。
另查明，原告(反诉被告)吴某某于2016年8月31日，向本院申请先予执行，本院于同日作出（2016）桂0922民初1741号民事裁定书，裁定被告(反诉原告)罗某某将广西永顺房地产开发有限公司的公章一枚交付给原告(反诉被告)吴某某。裁定作出后，被告(反诉原告)罗某某没有履行裁定，本院于2016年9月29日采取强制执行措施，将广西永顺房地产开发有限公司的公章移交给原告(反诉被告)吴某某。
又查明，广西永顺房地产开发有限公司在陆川县农村信用合作社的账单余额至2016年5月份尚有205.3万元。
本院认为，原、被告的争议焦点是：1、本诉被告的行为是否构成根本性的违约，是否应将广西永顺房地产开发有限公司的公章、法定代表人和罗某某在银行账户预留的个人印鉴返还公司，以及将登记在罗某某名下，属公司所有的两辆小汽车转到吴某某名下；2、反诉原告请求的295万元是否是帮反诉被告的垫付款；3、退股款不足部份是否应按双方约定协议的全部售房款的58%履行。吴某某与罗某某退股合同,系双方平等协商,意思达成一致所订立的合同,是双方真实意思表示,依法成立,合法有效,对双方都具有法律约束力,原、被告应当按照约定全面履行各自的义务。合同签订后,虽然从7月20日起，公司按全部售房款先扣除30%用于偿还原用于公司经营的借款本息后，再按余款的58%支付给罗某某，并不符合双方合同的约定，但当时公司行政公章以及罗某某个人印鉴都其本人保管，如其不同意此方案，显然不可能按此方案履行了11次之多，现在罗某某辩称是帮吴某某先进垫付的，但没有提供相关的证据证实，且吴某某也予以否认，对罗某某辩解不予采纳，对其反诉要求吴某某返还垫付款本金人民币2957420元及给付从2016年5月1日起计至还清之日止的垫付利息的请求，无事实和法律依据，依法予以驳回。双方应按照合同的约定全面履行合同。罗某某已将公司股份转让给吴某某，退出公司经营，没有任何理由和约定控制公司的行政公章，罗某某在双方因履行合同发生争议时，不是通过正当合法渠道解决，而是采取不配合的方式，其行为构成一般的违约行为，故吴某某请求判决罗某某将公司行政公章返还的请求，合理合法，依法予以支持。根据合同约定，为了保证罗某某债权安全，双方约定并由罗某某保留在银行账户预留的个人印鉴，只是在需要使用时予以配合，并约定公司支付退股�剩余100万元时，吴某某将余款100万元交由公证提存后，才能要求办理广西永顺房地产开发有限公司的工商、税务、银行等所有需变更的手续以及汽车等变更登记。该约定是附条件的合同，根据本案查明的事实，本案约定的条件尚未成就，故吴某某请求判决罗某某返还其本人预留在银行账户的个人印鉴、办理公司的法定代表人变更、将登记在罗某某名下有股份及闽Ｄ×××××号、闽Ｇ×××××辆两辆小型汽车转到吴某某名下，不符合双方的约定和法律的规定，依法不予支持。但现在吴某某放弃要求判令罗某某在信用社、农行、建行的银行账户预留的个人印鉴返还给永顺公司以及立即协助办理将永顺公司法定代表人变更为吴某某的请求，属依法行使处分权的行为，本院依法应予准许。
关于第三个争议焦点，退股款不足部份是否应按双方约定协议的全部售房款的58%履行问题。根据双方的合同约定，吴某某应按公司全部售房款的58%支付给罗某某，其间虽然罗某某同意按公司全部售房款先扣除30%用于偿还原用于公司经营的借款本息后，再按余款的58%，但不等同罗某某一直同意按此履行，从2016年5月份，双方发生争议后，罗某某要求按公司全部售房款的58%支付的请求，合理合法，依法应予支持。根据查明的事实，吴某某应支付102.65万元给罗某某。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干问题》第二条之规定，判决如下：
一、被告(反诉原告)罗某某应将广西永顺房地产开发有限公司的公章返还给�告(反诉被告)吴某某。
二、驳回原告(反诉被告)吴某某的其他请求。
三、原告(反诉被告)吴某某应当支付102.65万元给被告(反诉原告)罗某某。
四、驳回被告(反诉原告)罗某某的其他反诉请求。
本案收取本诉受理费100元，反诉受理费39165元，共39265元，由原告(反诉被告)吴某某负担14038元，被告(反诉原告)罗某某负担25227元。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按�方当事人人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院，于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费（受理费户名：广西玉林市中级人民法院诉讼费专户，帐号：20×××07，开户行：中国农业银行玉林城东支行），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈 静
审 判 员 覃 斌
人民陪审员 杨旋龙
二〇一四年十一月十日
书 记 员 孔 飞