四川省犍为县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1123民初1790号
原告：四川卓酷建设工程有限公司，注册号：510000000354203（1-1）。住所地：成都市武侯区一环路西一段*号*栋*层***号。
法定代表人：文天华，该公司董事长。
委托诉讼代理人（一般授权代理）：周佳芹，四川升力律师事务所律师。
被告：四川中财鑫达海旅游开发有限公司，注册号511123000011779（1-1）。住所地：犍为县玉津镇文林街***号。
法定代表人：何质恒，该公司总经理。
委托诉讼代理人（特别授权代理）：谢建军，四川有度律师事务所律师。
被告：科创控股集团有限公司，注册号510000000192801。住所地：成都市武侯区科技园武科西二路*号。
法定代表人：张燕，该公司董事长。
第三人：犍为新万兴农业融资担保有限公司，统一社会信用代码91511123699184519A。住所地：犍为县玉津镇西街***号。
法定代表人：张彬，该公司董事长。
委托诉讼代理人（特别授权代理）：张西洪，犍为县石溪法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人（一般授权代理）：刘学锐，男，生于1988年5月4日，该公司员工。
原告四川卓酷建设工程有限公司与被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司、被告科创控股集团有限公司、第三人犍为新万兴农业融资担保有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年11月14日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告的法定代表人文天华及其委托诉讼代理人周佳芹、被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司的委托诉讼代理人谢建军、第三人新万兴农业融资担保有限公司的委托诉讼代理人张西洪、刘学锐到庭参加诉讼，被告科创控股集团有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告四川卓酷建设工程有限公司（以下简称卓酷公司）提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付工程款、损失费及2016年10月31日前违约金共计17,306,327.31元，并从2016年10月31日起对未付清的款项，承担违约责任，违约金的标准为未实现债权金额的20%；2、请求判决被告返还资金本金及利息共计4,785,000元，2、请求判决以上款项原告有权在该工程拍卖所得款项中优先受偿；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：四川中财鑫达海旅游开发有限公司系被告科创控股集团的下属企业，原系犍为县桫椤湖旅游项目的项目公司，曾对犍为县桫椤湖旅游开发项目享有开发权。原告与被告于2014年7月3日签订了一份《桫椤湖景区一期接待中心装饰工程》合同，双方约定该工程合同包干总价为8,435,000元。后在执行合同过程中，因被告一在进度款支付方面延迟滞后的原因，原、被告三方于2014年10月13日签订一份《桫椤湖景区一期接待中心装饰工程》合同的补充协议，三方对工期、验收、结算等项目现场相关事件时间节点进行了约定，并约定了被告一在原告退场前向原告支付2,000,000元人民币现金或转账，余款待结算完成后，一次性支付原告至结算总金额的97%，余款3%作为质保金。且至本协议签订之后，被告二的担保作用开始生效，如被告一向原告支付的工程款情况出现任何问题，一切后果及责任全部由担保方承担，且违约方将无条件承担因违约而造成的全部损失。2014年11月11日，原告向被告一移交了桫椤湖景区一期接待中心室内装饰工程一层及公共卫生间装饰工程，时任被告一公司主要负责人签字确认，后续工作因被告原因造成该项目收尾工作停工。2016年3月10日，原、被告三方签订了一份《犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程结算确认书》，该结算书载明，经被告一和原告共同确认截至2016年3月5日，被告一应向原告支付所欠款总计为26,609,600元，其中工程款8,900,000元、停工费3,000,000元，第三方借款本息4,785,000元，违约金9,924,600元。且约定若被告一不能在2016年10月31日之前确保原告债权得以全部实现，被告一向原告承担支付违约金的责任，违约金的标准为原告未实现债权金额的20%。对于本协议约定的被告一的义务，由被告二共同连带承担。2015年7月17日，被告二向原告作出《承诺函》，说明并承诺，被告二将于2015年8月30日前向原告拨付相当额度的装修工程款，如不能按期支付，愿承担因此而产生的一切法律后果。2016年6月6日，原告向被告一出具了《施工结算书》，该结算书载明，犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程结算总价为19,786,327.31元，且明确说明双方共同明确从原告递交本结算书之日起，期间，为防止甲方找各种理由和原因推迟或拖延本结算，因此双方共同明确确认本结算时间为25至30天内完成，如果结算时间自原告交件之日起超过30个日历天被告一未完成本结算，视为被告一明确认同原告所呈报的结算金额，并且双方今后就本项目的已完工程量结算不再进行任何协商。自2014年到今被告一和被告二分九次共计向原告支付了2,480,000元工程款。
被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司（以下简称鑫达海公司）辩称：1、未达到合同约定的付款条件，因工程一直未完成，一直无法验收；2、与合同3.1、3.2、3.3条约定不符合，合同的15.1条约定合同总价不发生任何调整，15.2条再次确定了不会因任何因素变动总价，我司已按照合同约定履行了合同义务，不存在违约；担保合同需要明确约定，明确六个月后不应承担担保责任，科创控股集团有限公司即便属于担保人也过了担保期限；原告要求的违约金超过法律规定，按照法律规定违约金不得超过损失的30%也就是900,000元。
科创控股集团有限公司（以下简称科创公司）未到庭参加诉讼，也未提交证据。
第三人犍为新万兴农业融资担保有限公司（以下简称新万兴公司）述称：2014年10月30日，四川中财鑫达海旅游开发有限公司因开发犍为县桫椤湖旅游开发项目，无力支付农民工工资，经县政府协调，由新万兴公司为其担保向犍为县农村商业银行股份有限公司（原犍为县农村信用合作联社）贷款4,500,000元用于支付其拖欠的农民工工资。该笔贷款放款后，鑫达海公司在我公司的监管下根据犍为县旅游局核实的“民工工资支付名单”代卓酷公司支付了农民工工资200,000元。该笔借款到期后，针对该200,000元，第三人代鑫达海公司向犍为农村商业银行股份有限公司偿还了本金200,000元，利息5,416.27元。据此，我公司享有对被告鑫达海公司205,416.27元的追偿权。同时，该笔200,000元贷款代四川卓酷建设工程有限公司支付了农民工工资，根据最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定，第三人所垫付的农民工工资属于建筑工程价款之一。请求人民法院判决：1、由被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司立即支付原告代为偿还银行借款本金200,000元及利息5,416.27元合计205,416.27元；2、请求判决第三人在200,000元的范围内在四川中财鑫达海旅游开发有限公司开发的犍为桫椤湖旅游开发项目中针对犍为县桫椤湖游客接待中心拍卖款享有优先受偿权。
经审理查明，2014年7月3日，原告卓酷公司与被告鑫达海公司签订了《建设工程施工合同》，约定由卓酷公司承包犍为县桫椤湖景区一期游客接待中心装饰工程，该工程采用总承包方式。2014年10月13日，原告卓酷公司与被告鑫达海公司、科创公司签订了《犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程补充协议》，约定该项目工程由被告鑫达海公司支付进度款变更为由卓酷公司全垫资。在工程结算款支付方面，如果鑫达海公司向卓酷公司支付的工程款情况出现任何问题，一切后果及责任全部由科创公司承担。
2016年3月10日，原告卓酷公司与被告鑫达海公司、科创公司签订了《犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程结算确认书》，确认被告尚欠原告工程款8,900,000元，停工损失3,000,000元，第三方借款本息4,785,000元(其中本金3,000,000元，17个月利息1,785,000元)，违约金9,924,600元。若鑫达海公司和科创公司未在2016年5月31日前结清上述款项，则应以年率24%向鑫达海公司支付资金利息。若鑫达海公司和科创公司未在2016年10月31日前保证卓酷公司的债权实现，则应以未实现债权的20%向卓酷公司支付违约金。
2016年10月11日，原告卓酷公司与被告鑫达海公司、科创公司签订了《协议书》，第二条约定：“甲乙双方本次合作位于乐山市犍为县的桫椤湖游客接待中心装修工程项目的直接工程款（即现场实际产生的价值）经过乙方先如实申报，甲方审核的方式（已经完成）最终双方确定为6,510,000元（大写陆佰伍拾壹万元整），此金额不含税金，发票由甲方自行解决”。2016年10月10日前，二被告已向原告支付了2,480,000元，余款4,030,000元，由鑫达海公司和科创公司于2016年10月30日前一次性付清，如任何一方违约都将无条件的承担因违约造成的一切后果并承担因守约方实现权利的律师费、公证费、鉴定费、交通费等一切费用。
又查明，2014年10月30日，被告鑫达海公司向犍为县农村信用合作联社贷款4,500,000元用于支付农民工工资，由第三人新万兴公司作为该借款合同的保证人。2014年11月24日，鑫达海公司将该笔贷款中的200,000元，用于支付卓酷公司承包的桫椤湖景区一期游客接待中心装饰项目的农民工工资。第三人新万兴公司已代被告鑫达海公司偿还了该笔贷款本金200,000元及利息5,416.27元。
另查明，犍为县桫椤湖景区一期整体工程(包括游客接待中心)已由乐山市中级人民法院依法拍卖，拍卖价款为31,680,000元。
上述事实，有原告提交的营业执照复印件、组织机构代码证复印件、《建设工程施工合同》原件、《犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程补充协议》原件、《犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程结算确认书》原件、被告四川鑫达海旅游开发有限公司提交的营业执照复印件、组织机构代码证复印件、《协议书》原件、第三人犍为新万兴农业融资担保有限公司提交的营业执照复印件、组织机构代码证复印件、《借款合同》复印件、《四川中财鑫达海旅游开发有限公司桫椤湖工程民工工资支付计划表》复印件、代偿证明复印件等为据。
本院认为：本案争议的焦点如下：
一、原告卓酷公司的工程款及违约金如何认定。
原告卓酷公司提交的于2016年3月10日签订的《犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程结算确认书》确定工程款金额为8,900,000元、停工损失约3,000,000元、第三方本息4,785,000元、违约金9,924,600元，合计26,609,600元；2016年10月11日再次签订的《协议书》，确定工程款金额为6,510,000元，扣除已支付的2,480,000元，尚欠4,030,000元。《付款协议》和《犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程结算确认书》签订的日期分别为2015年10月30日和2016年3月10日，因被告鑫达海公司提交的双方于2016年10月11日签订的《协议书》对原告卓酷公司和被告鑫达海公司、科创公司之间关于工程款的金额予以重新确认，故应以2016年10月11日签订的《协议书》确定的工程款金额为准。故，对于原告卓酷公司的工程款金额，本院确定为6,510,000元，扣除已支付的2,480,000元，尚欠4,030,000元。因该《协议书》由原告卓酷公司、被告鑫达海公司和科创公司共同签署，均加盖有二被告公司的印章，协议内容对二被告均具有法律效力，故二被告应共同承担向原告支付工程款及违约金的义务。关于违约金，原告卓酷公司与被告鑫达海公司签订的《建设工程施工合同》和与被告鑫达海公司、科创公司签订的《犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程补充协议》、《协议书》中均有违约条款的约定，但未具体约定违约责任。在双方于2016年3月10日签订的《犍为县桫椤湖景区一期接待中心装饰工程结算确认书》中，约定违约金为未实现债权的20%，本院参照该《确认书》确认违约金为未付工程款4,030,000元的20%即806,000元。
二、原告卓酷公司是否享有优先受偿权。
关于优先受偿权问题，被告鑫达海公司提出，犍为县桫椤湖景区游客接待中心已于2014年11月11日交付给鑫达海公司，视为已经竣工，故原告的优先受偿权已超过了六个月的除斥期，不应享有优先受偿权。本院认为，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”，承包人行使建设工程价款优先受偿权的起算期限为建设工程合同约定的竣工之日或实际竣工之日。本案中，《工程验收移交表》中接收单位意见一栏中明确载明“游客中心公共卫生间为了检查，基本能满足使用，11月13日后请继续施工完善，游客中心一层部分完成，为满足该次验收，临时接收使用”。2015年7月17日，科创公司向卓酷公司发出承诺函中也明确载明：“我司将于2015年8月30日之前向贵公司拨付相当额度的装修工程款，同时要求贵公司全面恢复施工尽快竣工进入结算”。另，双方在2016年10月11日签订的《协议书》中载明：“2014年7月，经甲乙双方友好协商并签订《桫椤湖游客接待中心装修工程项目》（一楼和公共卫生间已经交付甲方使用近两年），在两年多的时间里，因甲方原因导致该工程项目全面收尾工作无法进行……”，该《协议书》二被告公司加盖公司印章，确认该涉案工程的除一楼和公共卫生间外并未交付被告鑫达海公司使用，收尾工作也未完成，且涉案工程及犍为县桫椤湖旅游景区一期工程至今尚未整体竣工验收，双方最后结算日期为2016年10月11日。故原告卓酷公司在2016年11月14日提起诉讼主张优先受偿权并未超过法定期限。根据《最高人民法院关于装修装饰工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的函》（[2004]民一他字第14号）“装修装饰工程属于建设工程，可以适用《中华人民共和国合同法》第二百八十六条关于优先受偿权的规定，但装修装饰工程的发包人不是该建筑的所有权人或者承包人与该建筑物的所有权人之间没有合同关系的除外。享有优先权的承包人只能在建筑物因装修装饰而增加价值的范围内优先受偿”的规定，原告卓酷公司就4,030,000元的工程款在犍为县桫椤湖景区游客接待中心拍卖款中(扣除土地价值)因装饰装修而增加价值的范围内享有优先受偿权。
三、第三人新万兴公司代被告鑫达海公司偿还的用于支付原告卓酷公司承包的犍为县桫椤湖景区游客接待中心装饰装修项目的农民工工资200,000元及利息5,416.27元，是否应在本案中处理，是否享有优先受偿权。
被告鑫达海公司与犍为县农村信用合作联社于2014年10月30日签订的《借款合同》第三条借款用途中约定：“甲方（鑫达海公司）应将借款用于支付民工工资等，未经乙方书面同意，甲方不得改变借款用途”。2014年11月24日《桫椤湖工程民工工资支付计划表》中载明鑫达海公司将该笔贷款中的200,000元用于支付卓酷公司在桫椤湖工程中的农民工工资。第三人依据其与犍为县农村信用合作联社签订的《保证合同》，在被告鑫达海公司无力偿还借款后，代鑫达海公司偿还了借款本金200,000元及利息5416.27元，第三人新万兴公司基于代被告卓酷公司支付了桫椤湖工程中的农民工工资而享有优先受偿权。因第三人新万兴公司代被告鑫达海公司偿还的200,000元系用于支付原告卓酷公司所承包的桫椤湖景区游客接待中心装饰装修工程中，故其优先受偿权的范围仅限于犍为县桫椤湖景区游客接待中心拍卖款(扣除土地价值)中因装饰装修而增加价值的范围，故，本院确定第三人新万兴公司就200,000元在犍为县桫椤湖景区游客接待中心拍卖款中(扣除土地价值)因装饰装修而增加价值的范围内享有优先受偿权。
四、关于原告卓酷公司诉讼请求中借款本金3,000,000元及利息1,785,000元是否系重复计算问题。
2017年3月1日，原告卓酷公司向本院提交《增加诉讼请求书》，要求被告返还资金本金及利息共计4,785,000元。庭审中，原告卓酷公司确认该笔3,000,000元借款已用于犍为县桫椤湖景区游客接待中心装饰装修工程中，不管是原告借款还是自行垫资，均将该笔款项用于涉案工程中，故该笔3,000,000元应认定为工程款，原告卓酷公司在主张工程款之外另行主张该笔借款的请求，系重复主张，本院不予支持。根据原告卓酷公司与被告鑫达海公司、科创公司于2016年10月11日签订的《协议书》，对原、被告三方在2016年10月11日之前的债权债务予以了重新确认，故截至2016年10月11日，二被告尚欠原告的债务为4,030,000元。因而，原告再次主张3,000,000元借款本金及1,785,000元利息的主张，本院不予支持。
如前所述，原告卓酷公司的工程款金额本院确认为6,510,000元，扣除已支付的2,480,000元，尚欠4,030,000元，被告鑫达海公司、科创公司应对该笔款项承担连带支付责任。原告卓酷公司要求二被告支付借款本金3,000,000元及利息1,785,000元的诉讼请求，因该笔款项已用于涉案工程，系重复计算，本院不予支持。因被告鑫达海公司和科创公司在《协议书》签订以后，未按照约定将尚欠的4,030,000元工程款支付给原告卓酷公司，应按照《协议书》的约定承担违约责任，违约金以尚欠工程款金额的20%计算为806,000元。本院确认，第三人新万兴公司在犍为县桫椤湖景区一期工程拍卖款中（扣除土地价值）因装饰装修而增加价值的范围内优先受偿其代鑫达海公司支付的原告卓酷公司承包工程中的农民工工资200,000元。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定：建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。故本案中，原告卓酷公司主张的违约金即本院认定的806,000元及第三人新万兴公司主张的利息5,416.27元，均不享有优先受偿权。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条之规定，缺席判决如下：
一、由被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司、科创控股集团有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告四川卓酷建设工程有限公司工程款4,030,000元、违约金806,000元，合计4,836,000元；确认原告四川卓酷建设工程有限公司就4，030，000元的工程款在犍为县桫椤湖景区游客接待中心拍卖款中（扣除土地价值）因装饰装修而增加价值的范围内优先受偿；
二、由被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付第三人新万兴农业融资担保有限公司200,000元、利息5,416.27元，合计205,416.27元;确认第三人新万兴农业融资担保有限公司就200,000元在犍为县桫椤湖景区游客接待中心拍卖款中（扣除土地价值）因装饰装修而增加价值的范围内优先受偿；
三、驳回原告四川卓酷建设工程有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回第三人新万兴农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费125,638元、保全费5,000元,合计130,638元(原告已申请缓缴)，由原告四川卓酷建设工程有限公司负担65,000元，由被告四川中财鑫达海旅游开发有限公司负担65,638元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审 判 长 冯旭宏
审 判 员 蒋晓霞
审 判 员 魏 娟
二〇一七年五月五日
书记员代 周 奇
1、《中华人民共和国合同法》
第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条:被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
3、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》
第三条：建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。第四条：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。