安徽省肥东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0122刑初305号
公诉机关肥东县人民检察院
被告人崔某某，男，1977年3月7日出生于安徽省肥东县，汉族，初中文化，农民,住肥东县。因涉嫌非法占用农用地罪于2017年6月16日被肥东县公安局等机关取保候审。
辩护人郭治龙，安徽徽都律师事务所律师。
肥东县人民检察院以肥检公诉刑诉[2017]289号起诉书指控被告人崔某某犯非法占用农用地罪，于2017年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序，于2017年9月12日、10月13日公开开庭审理了本案。肥东县人民检察院指派检察员项良诚、郁伟出庭支持公诉,被告人崔正华及辩护人郭治龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
肥东县人民检察院指控：2016年1月，被告人崔某某未经林业行政部门审核同意的情况下，擅自在住肥东县包某镇新生村境内的退耕还林林地内建设猪场。施工过程中，被包某镇政府工作人员发现并责令其停止施工、自行拆除违法建筑、恢复土地原貌的行政处罚决定，被告人崔某某未能履行该处罚决定。2016年8月，猪场建设完工后进行生猪养殖。2017年5月底，被告人自行将该猪场拆除。经鉴定，该猪场占用林地（防护林）面积7.03亩，涉案林地原有植被和林业种植条件严重破坏，被硬化的林地属于严重毁坏。
公诉机关认为：被告人崔某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。针对指控的事实，检察机关提供了相应的证据。
被告人崔某某及辩护人对指控的事实不持异议，但均辩护认为，被告人占用的土地未经法定程序划定为防护林，现有证据不足以证明是防护林地，依据相关司法解释，占用一般林地10亩以上才构成犯罪，因而被告人的行为虽然违法，但不构成犯罪。
经审理查明：2002年1月25日肥东县政府以东某请[2002]2号“关于上报肥东县退耕还林工程项目实施方案的请示”向安徽省计划委员会请求实施退耕还林工程项目方案，2002年2月10日安徽省计划委员会财政厅林业厅以计字[2002]114号文件“关于下达2002年退耕还林任务计划的通知”向相关县（市、区）下达了退耕还林任务，要求相关单位贯彻执行。肥东县林业局于2002年3月20日向安徽省林业厅呈报“肥东县退耕还林工程二00二度作业设计的报告”，该报告包括计划设计肥东县高亮乡退耕还林面积1015亩，其中高亮乡大崔村计划种植生态林（扬树）61.6亩。合肥市林业局根据省林业厅[2002]54号文件的要求，原则同意三县及合肥市瑶海、庐阳、包河林业局2002年度作业设计，并要求确保工程项目顺利完成。肥东县政府于2002年10月以东林证字（2002）第0122000208号林权证,确认权利人为张某，林种为防护林，面积为5公顷，林地使用期为8年，并标明了四至边界。2016年1月，被告人崔正华未经县级以上人民政府林业行政部门审核同意的情况下，擅自在肥东县包某镇新生村林权证确认的退耕还林林地内建设猪场。施工过程中，被包某镇政府工作人员发现并于2016年7月21日作出责令其立即停止施工，后又作出要求被告人自行拆除违法建筑、恢复土地原貌的行政处罚决定，被告人崔正华未能履行该处罚决定。2016年8月，猪场建设完工后进行生猪养殖。2017年5月底，被告人自行将该猪场拆除。经国家林业局森林公安局司法鉴定中心鉴定：该猪场占用林地（防护林）面积7.03亩，涉案林地原有植被已被移除，水泥硬化的涉案林地已被永久性破坏，涉案林地与周边相近林地相比，短期内无法达到林相结构完整、林下植物繁茂、植物交织覆盖等森林景观原貌。涉案林地原有植被和林业种植条件严重破坏，被硬化的林地属于严重毁坏。
另查明：被告人系电话通知到案，归案后能基本如实供述自己所犯事实。
上述事实，有下列经庭审质证的主要证据证实：
一）书证
1、报案材料。证实包公镇政府向肥东县公安局森林分局报案，在日常林业管理工作中发现包公镇新生村大崔村民组涉嫌非法占用林地新建一养猪场，被占土地面积超过5亩。
2、户籍证明、前科材料。证实被告人崔正华的身份情况、作案时已达负完全刑事责任年龄，并无违法犯罪记录。
3、到案经过。证明崔正华系电话通知到案。
4、肥东县退耕还林工程实施方案的请求报告、肥东县政府东某请[2002]2号“关于上报肥东县退耕还林工程项目实施方案的请示”、肥东县林业局“关于呈报'肥东县退耕还林工程二00二度作业设计'的报告”、合肥市林业局“关于退耕还林工程2002年度作业设计的批复”、安徽省发展计划委员会财政厅林业厅粮食局“关于下达2002年退耕还林任务计划的通知”、肥东县退耕还林自查验收小班登记表、包某镇2016年度退耕还林补贴到户明细表、包某镇林业工作站证明。证实肥东县林业局根据安徽省计划委员会、财政厅、林业厅等单位的文件规定，于2002年3月向相关单位申报了肥东县退耕还林工程工作计划，该计划获得批淮，现已实施，2016年度包公镇新生村大崔五组相关村民仍领取退耕还林补贴。
5、东林证字（2002）第0122000208号林权证。证实该证确认林地所有权权利人为大崔村民委员会，林木所有和使用权权利人为张某，林种为防护林，面积为5公顷，主要树种为杨树，林地使用期为8年，并标明了四至边界，发证日期为2002年10月25日。
6、土地承包经营权流转合同，营业执照。证实肥东县正华生态农业有限公司注册基本情况，法定代表人为崔正华。及崔正华与包某镇新生村大崔某等签订了土地承包经营权流转合同。土地用途为不改变林地性质，以发展林业大棚蔬菜和大棚养猪场为主，不得从事其它项目。
7、情况说明、行政处罚听证告知书及决定书。证实包某镇国土所在检查中发现了崔正华非法占地建设养猪场的违法行为后，向其下达了停建通知书，包某镇政府亦向其下达了自行拆除，恢复土地原貌的行政处罚决定书。
8、肥东县林业局的相关情况说明。证实1）东林证字（2002）第0122000208号林权证虽已过期，但林权证上所载明的林种和地类不会因林权证的到期而改变。2）崔正华在所建养猪场没有到林业局办理相关审批手续。
二）证人证言
1、崔某1建证言。证实自己是包公镇新生村大崔九组村民，包某镇新生村大崔某2退耕还林地内的猪场是崔正华建的，这个猪场还占了崔九组一块地。崔正华在签订了土地承包经营权流转合同时，村干部孙某、崔响明及崔某2崔某1文、崔某3考和我等人在。自己参与了对崔建华所建猪场现场指认，具体位置在东林证字（2002）第0122000208号林权证的边界范围内。
2、崔某1文证言。证实崔正华所建猪场所占用的土地一小部分是崔九组崔建华父亲的承包田，其他都是我们崔某2的地，化粪池是一个废弃的水塘，该块地在东林证字（2002）第0122000208号林权证的边界范围内。该块地与2002年就种植了杨树，但直到2009年通过我的争取，才拿到国家退耕还林补贴，该补贴按每家每户田亩分到各农户手里，按田亩分过还多出29亩，这29亩都纳入集体使用，崔正华所建猪场就在这29亩之内；猪场用地在2002年栽植的杨树，在两三年之内有人看护树木生长的还好，但后期因无人看管加上地势低洼积水树陆陆续续死了。与崔正华签订土地承包经营权流转合同时村干部孙某、崔响明及崔九组组长崔某1建、崔某2崔某3考和我等人在场。
3、徐某的证言。证明内容与崔某1文证言一致。
4、孙某的证言。证实2015年崔正华到我们新生村表示想建生态农业和猪场，之后我们咨询了镇政府、镇国地所，镇上答复我们将情况摸清楚。之后我与崔某4一起到崔九组一农户家召开了农户会议，参加人员有崔某2、崔九组组长及一些村民代表，村民们当时一致同意。崔正华现在建猪场的位置是一片林地。
5、崔某4的证言。证明内容与孙某证言一致。
6、王某的证言。证实崔正华是其外甥，2015年下半年崔正华所建猪场时由于缺资金，自己与阚某一起入股，但由于自己在做豆腐生意，平时对建猪场的事情不管，日常工作由崔正华负责。听崔建华说过建猪场的手续没有办齐，后来包某镇政府要强拆。
7、阚某的证言。证实崔正华是我小孩舅舅，2015年下半年崔正华所建猪场时由于缺资金，自己与王某一起入股，日常工作由崔正华负责。平时由于自己的生意忙，没时间去猪场。崔正华跟村民签土地流转合同及办理营业执照、银行开户我都知道，但他没有办理占用林地审批手续。包某镇国土所向他下达了停建通知书，镇政府还要强拆，这些他都跟我说过。
8、桑国玉的证言。证实包某镇新生村大崔某2退耕还林地内的猪场是崔正华建的，约2006年上半年经朋友介绍我与崔正华谈好建猪场这块地的除杂草和平整价格，后自己找挖掘机完成了整个工珵，现款已结清。这块地上除几棵杂树外，都是杂草。
9、崔某5的证言。证实2016年2月由崔正华找我帮他建猪场，3月份开的工，施工材料由崔正华提供，现场由其一人指挥，我们按他要求建了四个标准化猪舍，猪舍东边是化粪池，西边是办公区，施工时地面已被平整过，办公区的地平是我们做的。
三）被告人崔正华的供述与辩解
证实包某镇新生村大崔某2退耕还林地内的猪场是我建的，我很早就相中了这块地，于是在2015年11月我与崔某2组长崔某1文商量，想租下这块地，之后村民组开会同意我租这块地，同年12月份我到镇上沟通，镇上答复要把手续办齐且和村民组签订土地流转合同，之后我与崔某2签订了一份土地流转合同。2016年1月份我通过我舅舅王某找到挖机老板桑国玉，桑国玉安排挖机驾驶员阚鹏飞来给我进行土地平整，2016年2月我朋友崔某5又帮我建成猪场，共建四个标准化猪舍，一栋两层上下办公区域，一个化粪池和一条石子路，除办公区域是我爸爸的良田外，其余的都是崔某2的地，化粪池是一个废弃水塘。在2016年9月13日开始进行小猪养殖，在我建猪场期间，包某镇政府国土所向我下达了一份通知书，期间供电部门断了我的电，国土所下通知书时我猪场外围已经建成了。这块地2002年确实栽了杨树，享受国家退耕还林补贴，由于地势低洼长年积水导致树全被淹死了，在签订合同时说过如果国家将来不给村民退耕还林补贴，那这个补贴就由我来给村民，当时说话时村干部孙建华、崔向明、村民组崔某1文、崔某1建都在场。建这个猪场时我办理了工商营业执照、银行开户等手续，但没有办理占用林地审批手续。这个猪场实际上是三人合伙的，那两个人分别是我的舅舅王某和我妹婿阚某，建猪场需要的资金都是我们几个平均摊，日常是我一个人在猪场管理，他们两个一个是做豆腐的一个是做裁缝的。
四）鉴定意见。
国家林业局森林公安司法鉴定中心森公司鉴（植物）字【2017】013号物证检验报告鉴定意见。证实涉案林地总面积为6151平方米，其中包括硬化和未硬化的面积。被硬化的面积为4689平方米，约合7.03亩。未被硬化的面积为1462平方米。涉案林地原有植物已被移除，水泥硬化的涉案林地已被永久性破坏。涉案林地与周边相近的林地相比，短期内无法达到林相结构完整、林下植物繁茂、植物交织覆盖等森林景观原貌。涉案林地原有植被和林业种植条件严重毁坏。被硬化的林地属于严重破坏。
五）现场图、涉案林地现场卫星影像图、土地变更遥感监测图、现场照片、土地原貌照片、勘验笔录。证实崔正华所建猪场具体位置、土地的原貌及涉案所建猪场的情况和土地被破坏的情况。
上述证据已经庭审质证，具有证据的合法性，证据之间能相互印证，并能形成锁链，本院予以确认。
本院认为：被告人崔正华非法占用并毁坏林地7.03亩,其行为构成了非法占用农用地罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。关于被占用的土地未经法定程序划定为防护林，现有证据不足以证明是防护林地之辩护意见，经查，依据《中华人民共和国森林法》的规定，防护林是以防护为主要目的的森林、林木和灌木丛，包括水源涵养林、水土保持林、防风固沙林、农田防护林等林地，本案涉案的林地为国务院相关政策进行退耕还林的林地，该林地显然具有一定的水源涵养、水土保持和农田防护作用，肥东县政府颁发的东林证字（2002）第0122000208号林权证亦载明言该林地的林种为防护林，虽然该林权证书已失效，但退耕还林是一项基本国策，不会因权利证书失效而改变林种和地类性质。肥东县政府在2002年度进行退耕还林工作中，已履行了相关手续，被告人及辩护人的辩护理由不能成立，本院不予支持。被告人系电话通知到案，归案后能基本如实供述自己所犯事实，系自首，依法可从轻处罚。据此,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人崔某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元（未缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月25日起至2018年2月24日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
审 判 长 刘晓萍
审 判 员 杨文政
人民陪审员 江山红
二〇一七年十二月八日
书 记 员 王 亮
本案所使用的法律条款
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。