杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2010）杭下刑初字第223号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人王国军。曾因抢劫、敲诈勒索于1993年12月22日被杭州市劳动教养管理委员会决定劳动教养三年。因本案赌博罪于2009年8月26日被取保候审，2010年3月10日被刑事拘留，同年4月16日被依法逮捕，现押于杭州市下城区看守所。
辩护人凌国泉。
被告人黄发明。因本案于2010年3月10日被刑事拘留，同年4月16日被依法逮捕，现押于杭州市看守所。
杭州市下城区人民检察院以杭下检刑诉（2010）176号起诉书、（2010）176－1号追加起诉书指控被告人王国军犯贩卖毒品罪、赌博罪，被告人黄发明犯贩卖毒品罪，于2010年7月27日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派代理检察员汪文静出庭支持公诉，被告人王国军及其辩护人凌国泉、被告人黄发明到庭参加诉讼。本案经杭州市下城区人民检察院建议，延期审理一个月。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控，2010年3月9日下午，经被告人黄发明联系，被告人黄发明、王国军决定向郭某出售“冰毒”。当日晚20时许，二被告人携带毒品乘坐出租车从金利湖酒店出发，途中黄发明下车购买“冰毒”1包约10克，后上车将该毒品交由被告人王国军保管。二被告人乘车至本市下城区金苑宾馆，由被告人黄发明持25.79克“冰毒”（经鉴定，检出甲基苯丙胺）至该宾馆606房间，以390元／克的对价出售给郭某，共计收取钱款人民币10000元，被公安机关当场抓获。随后，公安机关在该宾馆楼下汽车内将被告人王国军被抓获，并从王国军处查获毒品32.41克（经鉴定，检出甲基苯丙胺）。
2009年5月期间，被告人王国军伙同倪军康、许国华（均已判决）在本市萧山区靖江宾馆8409房间内，6次纠集李某乙、俞某、姚某、陈海江等人聚众赌博，从中抽头获利合计人民币7700元。
为证明上述指控事实，公诉人在法庭上出举了被告人王国军、黄发明的供述，同案犯倪军康、许国华的供述，证人郭某等人的证言，辨认笔录、扣押物品清单、通话记录、毒品检验报告、情况说明、刑事判决书、抓获经过、户籍证明等证据材料。认为应当以贩卖毒品罪追究被告人王国军、黄发明的刑事责任；同时指出被告人王国军贩卖毒品甲基苯丙胺58.2克，应当判处十五年有期徒刑并处没收财产；被告人黄发明贩卖毒品甲基苯丙胺约35.79克，应当判处七年以上有期徒刑并处罚金。此外，被告人王国军的行为还构成赌博罪，依法应当二罪并罚。提请本院依法判处。
被告人王国军对公诉机关指控的全部犯罪事实均无异议；其辩护人认为，⒈王国军在共同犯罪中所起作用相对较小，到案后交代态度好。可酌定从轻处罚。⒉案发时从出租车内查获的毒品32.41克，不应认定为贩卖的数量。⒊王国军在赌博犯罪中负责望风、收取抽头款，获利不多，应认定为从犯，应当从轻处罚。
被告人黄发明对公诉机关指控的犯罪事实无异议，辩称其交代态度好，希望对其从轻处罚。
经审理查明，
一、贩卖毒品事实
2010年3月9日下午，被告人黄发明电话联系吸毒人员郭某，双方约定毒品交易事宜。嗣后，被告人黄发明将该毒品交易介绍给被告人王国军，欲从中赚取不法利益。当晚20时许，二被告人携带“冰毒”乘坐出租车从本市萧山区金力湖酒店出发，欲至本市下城区金苑宾馆进行毒品交易。
途中，被告人黄发明从被告人王国军处取得现金人民币3000元后下车，从他人处购得“冰毒”1包（经鉴定，重9.97克，检出甲基苯丙胺）。随后被告人黄发明上车，将该包毒品交给被告人王国军保管，被告人王国军将该包毒品塞入出租车后座垫子下存放。车至金苑宾馆，被告人黄发明携带“冰毒”3小包（经鉴定，共计净重25.79克，均检出甲基苯丙胺），至该宾馆606房间，以390元／克的对价出售给郭某，共计收取钱款人民币10000元，后被公安机关当场抓获。随后，公安机关在该宾馆楼下汽车内将被告人王国军抓获归案，并从被告人王国军处查获毒品7小包（经鉴定，共计净重32.41克，均检出甲基苯丙胺；其中包括途中购买的1小包）。
被抓获时，公安机关还从被告人王国军处暂扣现金人民币2400元，诺基亚手机1只（串号：358407020181231，用于贩毒）、电子称1只、KONKA手机1只、诺基亚手机1只（串号：355715028107005）；从黄发明处暂扣诺基亚手机1只（串号：355240039924231，用于贩毒）及中夏手机1只、NCBC手机1只。综上，被告人王国军贩卖毒品甲基苯丙胺58.20克，被告人黄发明贩卖毒品甲基苯丙胺35.76克。
二、赌博事实
2009年5月期间，倪军康、许国华（均已判决）伙同被告人王国军在本市萧山区靖江宾馆8409房间内，6次纠集李某乙、俞某、姚某、陈海江等人聚众赌博，从中抽头获利合计人民币7700元，被告人王国军分得好处费人民币700元。案发后，被告人王国军退缴钱款人民币750元。
上述事实，有公诉人出举并经庭审质证的下列证据予以证实：
⑴被告人王国军的供述及辨认笔录，证明上述时间，其伙同黄发明至上述地点贩卖上述数量的毒品，后被抓获。此外，其参与赌博6次，获利700元。
⑵被告人黄发明的供述及辨认笔录，证明上述时间，其伙同王国军至上述地点贩卖上述数量的毒品，后被抓获。
⑶证人郭某、王某的证言，证明上述时间、郭某与黄发明电话联系商定购买毒品的种类、数量、单价，随后在上述交易地点分别将两被告人抓获并起获上述数量的毒品。
⑷搜查笔录、扣押物品清单、照片，证明案发时，公安机关分别从两被告人处暂扣上述物品。
⑸毒品检验报告、情况说明，证明从两被告人处暂扣的毒品成份及重量。
⑹同案犯倪军康、许国华的供述及辨认笔录，证明上述期间，二人伙同王国军等人聚众赌博6次。
⑺刑事判决书，证明赌博一节的同案犯倪军康、许国华已被判决，认定王国军参与赌博6次。
此外，还有证人李某甲、李某乙、俞某、姚某、李某丙的证言、发生情况报告表、情况说明、手机通话详单、扣押物品清单、公安行政处罚决定书、抓获经过、户籍证明等证据证实。上述证据形式来源合法、内容真实可靠，且与本案事实相关联，庭审质证时两被告人及辩护人也无异议，故本院均予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人王国军、黄发明违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中王国军贩卖数量为58.20克、黄发明贩卖数量为35.76克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪，均应惩处；两被告人的行为严重破坏社会秩序，依法应当剥夺政治权利。被告人王国军伙同他人以营利为目的，聚众赌博，其行为还构成赌博罪，应当二罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。鉴于两被告人庭审中交代态度好，均可酌定从轻处罚；赌博一节被告人王国军主动退缴了违法所得，量刑时也应予以考虑。综上，本院根据两被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依法予以量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王国军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币20000元；犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。二罪并罚，决定执行有期徒刑十五年一个月，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币20000元、罚金人民币1000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年3月10日起至2025年4月9日止；没收的财产及罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人黄发明犯贩卖毒品罪，有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币18000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年3月10日起至2020年3月9日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、违法所得人民币700元、犯罪工具诺基亚手机2只、电子称1只，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 敏
人民陪审员 宁 洪 恩
人民陪审员 王 土 根
二〇一〇年十月二十七日
书 记 员 戴晓璐（代）