广西壮族自治区灵山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）灵刑初字第138号
公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
被告人施显生（绰号“废某”），居民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月21日被灵山县公安局刑事拘留，同年9月25日被执行逮捕。现羁押于广西壮族自治区灵山县看守所。
辩护人张明波，广西同望律师事务所钦州分所律师。
被告人周佳琼（曾用名周亚弟，绰号“懒某”），居民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月20日被灵山县公安局刑事拘留，同年9月25日被执行逮捕。现羁押于广西壮族自治区灵山县看守所。
辩护人邓金梅，广西拓展律师事务所律师。
广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检公诉刑诉（2015）93号起诉书指控被告人施显生、周佳琼犯故意伤害罪，于2015年3月30日向本院提起公诉。本院于次日立案并依法组成合议庭，适用普通程序先后于2015年4月23日、6月1日两次公开开庭进行了审理。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派检察员黄长飞出庭支持公诉，被告人施显生及其辩护人张明波，被告人周佳琼及其辩护人邓金梅，被害人包家贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西壮族自治区灵山县人民检察院指控，被告人施显生因生意等事情与被害人包家贤产生矛盾，于是联系被告人周佳琼等人帮其出气教训被害人包家贤。2014年8月7日20时许，被告人周佳琼伙同他人持自制枪支、铁水管等作案工具骑车去到灵山县文利镇至合浦县石湾镇公路升安村委会路旁的“升安佬饭店”处，将被害人包家贤挟持出饭店后，被告人周佳琼持枪顶住被害人包家贤的背部并开枪，造成被害人包家贤脊髓损伤、T5水平椎管内异物残留；经鉴定，被害人包家贤的损伤程度为重伤一级，因枪击伤胸背部致使脊髓损伤引起双下肢截瘫、肌力0级，伤残程度为二级残疾。对指控的上述事实，公诉机关当庭出示、宣读了受案登记表、现场勘查材料、扣押物品清单、通话清单、伤情介绍、鉴定意见、证人包家荣、包某甲、包某乙、周某甲、何某甲、何某乙、苏某、周某乙、陈某、刘某甲的证言，被害人包家贤的陈述、被告人施显生、周佳琼的供述及辩解等证据。
公诉机关认为，被告人施显生、周佳琼以特别残忍手段故意伤害他人身体，致一人重伤且造成二级残疾，两被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究被告人施显生、周佳琼的刑事责任，提请本院依法判处。
被告人施显生及其辩护人在庭审中辩称，被告人施显生不构成公诉机关指控的罪名，被告人施显生没有联系相关人员去打伤包家贤，被告人施显生不构成犯罪。另辩称，被告人施显生是主动到案属于自首。
被告人周佳琼及其辩护人对公诉机关指控被告人周佳琼构成故意伤害罪的罪名无异议，但辩称被告人周佳琼不是用枪顶住被害人的背部开枪，被告人周佳琼的行为不属于以特别残忍手段致人重伤，被告人周佳琼有自首情节，又积极赔偿被害人包家贤的经济损失，取得了被害人包家贤的谅解，且被告人周佳琼是偶犯、初犯，建议对被告人周佳琼从轻处罚。被告人周佳琼的辩护人当庭出具和解协议书、谅解书及收据等证据。
经审理查明，被告人施显生因生意等事情与被害人包家贤产生矛盾，为达到出气目的，联系被告人周佳琼等人去教训被害人包家贤。2014年8月3日10时许，被告人施显生与包家荣一起去到合浦县石康镇找王爵宾（另案处理）安排人员教训被害人包家贤，随后将相关情况告知被告人周佳琼。2014年8月7日20时许，被告人周佳琼携带单管枪械伙同他人戴口罩、蒙面的方式，持铁水管、铁锤等器械到灵山县文利镇至合浦县石湾镇公路升安村委会路旁的“升安佬饭店”内，当众将被害人包家贤挟持出饭店后，被告人周佳琼用单管枪械朝被害人包家贤背部开了一枪后即逃离现场。案发后被害人包家贤先到钦州市第一人民医院住院治疗、后到广西医科大学一附院治疗。在钦州市第一人民医院治疗期间，通过手术从被害人包家贤右侧T5／6椎间孔处取出一个圆柱形的金属异物。经诊断，被害人包家贤的伤情为：1、枪击伤并脊髓损伤；2、T5水平椎管内异物残留。经鉴定，被害人包家贤的损伤程度为重伤一级，因枪击伤胸背部致使脊髓损伤引起双下肢截瘫、肌力0级，伤残程度为二级残疾。案发当天，有群众向公安机关报案，公安机关遂立案侦查。2014年8月20日，被告人周佳琼到灵山县公安局刑事侦查大队投案，到案后如实交待其伙同他人故意伤害的主要犯罪事实，并将作案用的单管枪械和一颗子弹交给公安机关。当日被刑事拘留。2014年8月21日，灵山县公安局刑事侦查大队民警在灵山县文利镇升平村委陈车头村公路边将被告人施显生抓获，当日对被告人施显生刑事拘留。
另查明，2015年5月14日，被告人周佳琼的亲属代其赔偿了被害人包家贤的经济损失人民币60000元，并取得了被害人包家贤的谅解。
以上事实，有下列经过庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实，足以认定。
1、受案登记表、抓获经过、到案经过，证实2014年8月7日晚上8时40分公安机关接到群众报警称，在灵山县文利镇升安村委会“黑佬”饭店，有几个持枪持水管戴口罩的男子将饭店老板“黑佬”打伤。公安机关对该案立案侦查，2014年8月20日被告人周佳琼主动到灵山县公安局刑事侦查大队投案，2014年8月21日，灵山县公安局刑事侦查大队民警在灵山县文利镇升平村委陈车头村公路边将被告人施显生抓获。
2、人员基本信息，证实被告人施显生、周佳琼的出生年月等基本身份情况。
3、扣押清单，证实公安机关从被告人周佳琼处扣押到直板银灰色手机一部、直板金黄色手机一部、黑色手枪疑似物一支。
4、调取证据清单及通话清单，证实被告人施显生（持手机号码188××××4329、137××××3780）、周佳琼（持手机号码157××××3572）在案发前通话和案发后联系的情况。
5、钦州市第一人民医院的伤情简介，证实2014年8月8日21时许，被害人包家贤入院治疗，入院诊断：枪击伤并脊髓损伤、T5水平椎管内异物残留。在住院治疗期间，从被害人包家贤右侧T5／6椎间孔处取出一个圆柱形的金属异物。
6、收据、和解协议书、谅解书，证实被告人周佳琼与被害人包家贤达成了和解协议，并按协议赔偿了被害人包家贤的经济损失人民币60000元，取得了被害人包家贤的谅解。
7、证人包某甲（系被害人包家贤的女儿）的证言，证实2014年8月7日13时许，其父亲和“何二叔”（何某甲）、“照忠四”（何某乙）、“五公”（苏某）在其家的饭店里打麻将，“何二叔”的老婆一旁观看，“菠萝五”（周某甲）在饭店里看电视。20时许，其正在饭店门前的饭桌上吃饭，突然见到有三个戴口罩的人从茅田村方向的公路向其家饭店的后面走去，其中有一个人背有一支约1米长的枪支，另外又有三四个戴口罩的人走到饭店的正门，一人手上拿有一个铁锤，一人拿有一条铁棍，一人拿有一支长约20厘米短枪（被告人周佳琼），他们从左侧的门口进入饭店，其听到“砰、砰”的响了几声，就躲在饭桌下。接着就见到有两个人反抓住其父亲的双手将父亲推出到饭店门口，那个拿短枪的人讲了一声“行开”，那两个抓住其父亲的人就放开走到旁边，拿短枪的人就朝其父亲的背部开了一枪，其父亲立即跌倒在地上，这时又有两个人拿着铁棍朝其父亲的小腿打了几棍，其中一人还讲“打死你”，然后拿长枪的人朝其家饭店门前铁皮棚的顶部开了一枪，接着拿短棍的人就向其他人招了招手，这些人就一起离开了。他们从公路往合浦县石湾镇方向走出约20多米，就在路边骑摩托车往石湾镇方向去了。其见到的有六七个人，都带有黑白相间的口罩，还有三人头上戴住黑色的针织鸭舌帽。
8、证人包某乙（系被害人包家贤的儿子）的证言，证实2014年8月7日20时许，其父亲和何照忠、何某甲、苏某四人在其家饭店里打麻将，这时有三四辆摩托车来到距离其家饭店门口十多米的公路边停车，车上大约有十几人，他们都戴着口罩、鸭舌帽。他们停好车后，其中有三个人，每人拿着一条铁水管快步冲往饭店后面，然后又有几个人冲进饭店，其见到冲进饭店的有六个人，其中有两个人一人拿着一支枪，另外有一个人拿着铁锤，其他的三个人拿着铁水管。他们来到其父亲他们身边，其中有一个人用枪指着其父亲说：“别动”。这时有人就拿着铁锤敲打饭店的麻将台，然后有两个拿着铁水管的人动手将其父亲从麻将桌处押到饭店门口外的木头茶几处，并拿铁水管打其父亲的脚，其父亲被打倒在木头茶几旁边。有一个拿枪的人（被告人周佳琼）朝其父亲的后背打了一枪，其父亲被打后趴倒在地上，又有人用脚踢其父亲，直到其父亲趴在地上不动为止才离开。还有一个拿枪的人打了一枪其家饭店门口的铁棚。这些人离开其家饭店后驾驶摩托车往合浦县石湾镇方向逃跑了。
9、证人周某甲（外号“菠萝五”）的证言，证实2014年8月7日20时许，其在升安佬饭店大厅内沙发上背对着麻将台看电视，“黑佬”（被害人包家贤）和“照中四”（何某乙）、“何二叔”（何某甲）、“某（苏某）一起在大厅内打麻将。这时其听见有声响，回头看到有两个戴着口罩和帽子只露出眼睛的人在饭店大厅内，一个拿着铁锤，另一个拿着一支枪（被告人周佳琼），其见到那个人用铁锤敲“黑佬”他们的麻将台，然后又敲另一张没人在用的麻将台。那个拿枪的人就用枪来回指着“黑佬”他们几个。不久，其听到两声枪响。其在沙发后面出来后见到“黑佬”倒在饭店门口的茶几旁，然后就打电话报警。
10、证人何某甲（绰号“何二叔”）的证言，证实2014年8月7日20时许，其在文利镇升安村委会“黑佬”（被害人包家贤）饭店和“黑佬”、“啊五公”（苏某）、何照忠一起打麻将。突然有两个手持着铁管戴口罩的蒙面男子，将“黑佬”的双手反押拉出门口，接着又一个手持一支猎枪的蒙面男子对饭店里的人说：“不要动”。再接着有一个手拿铁锤的蒙面男子从饭店外冲进来，将两张麻将桌台敲了几锤，然后往返回饭店门外。那些男子围着“黑佬”。其听到铁管打倒人的声音，接着从饭店门前的方向传来一声枪声。这时，其见到“黑佬”趴在饭店门前地上，并有一个手持水管的蒙面男子用力地往“黑佬”的大腿上敲了三四下。然后，其和打麻将的群众从饭店后面跑出去，当跑到山岭上的时候，其又听到饭店门前方向传来一声枪声。过了两三分钟，其回到饭店，只见那些蒙面男子已经离开，而“黑佬”背部流着血趴在地上一动不动的。
11、证人何某乙（绰号“照钟四”）、苏某（绰号“某）的证言，两证人的证言基本一致，均证实2014年8月7日20时许，何某乙与“黑佬”、苏某、何二叔四个人在“黑佬”的饭店内打麻将，“菠萝五”（周某甲）在沙发上看电视。后来“黑佬”被两个手持铁棍戴口罩和鸭舌帽的人左右两边挟持起来往外推，在那两人身后还站着两个戴面罩、鸭舌帽的人，其中一人手里拿着一支大约一米长的双管枪，另一人拿着一把铁锤。另外在饭店门口还站着两个脸戴花口罩，头戴鸭舌帽拿着枪的人，其中一人拿着一把大约60厘米的枪，另一人拿着一把大约40多厘米的枪。此时，何某乙想从大门方向往外走，那个拿着一米长长枪的人就用枪对着何某乙和苏某、何二叔左右晃了几下，用本地白话说了一句：“不准动”。接着那个拿铁锤的人砸了饭店里的麻将台，砸完后他们几个人就将“黑佬”推到饭店门口围住，并将“黑佬”推倒在饭店门口木头茶几旁边，其中有人打了“黑佬”背部一枪，“黑佬”中枪后直接趴在地上，同时又有一个人往“黑佬”的腿部打了一铁棍。这时大家就从饭店后门往外跑，走出饭店后又听到一声枪响。大约过了几分钟回到饭店，见到“黑佬”趴在饭店门口的木头茶几旁，背部流了很多血。
12、证人周某乙的证言，证实2014年8月7日20时许，其从包家贤家的大排档出来到附近的屋背岭装速生桉木上车，当时包家贤在大排档里和别人打麻将。其出来不久后，就听到从大排档处传来一声枪响。随后，其见到有三四个人从包家贤家的大排档里冲出来，当时大排档的门口开有灯，其从远处看见有一个人在大排档的门口拿着一支长枪朝大排档的铁棚开了一枪，开枪之后该男子就上了一辆摩托车往合浦县方向逃跑了。其回大排档后看见包家贤一身的血躺在门口的地上。
13、证人刘某乙的证言，证实2014年8月7日20时许，其在家里接到“菠萝五”（周某甲）打来的电话，说“黑佬”在饭店被人用枪打伤了。接电话后，其立即驾驶摩托车去到“黑佬”开的升安佬饭店，在饭店门口铁棚下，其见到“黑佬”侧躺在一张木头茶几旁边的凳子上，肩膀部位流了很多血，并且在木头茶几旁边的地上遗留有血迹。“菠萝五”告诉其刚才有几个蒙面人拿枪将“黑佬”挟持出门口后，开了一枪将“黑佬”打伤，随后那些人就离开了。其听后即打电话报警。
14、证人陈某的证言、接受证据材料清单，证实2014年8月7日晚，被告人周佳琼作案后，将开枪打人的事情告知陈某，并说“废某”（被告人施显生）给了人民币5000元作逃跑的费用。陈某知道后，劝被告人周佳琼到公安机关投案。周佳琼投案后，陈某应周佳琼的要求，将“废某”给周佳琼的人民币5000元上交给公安机关。2015年8月20日，公安机关接收到陈某上交的人民币5000元。
15、证人刘某丙的证言，证实2014年8月7日20时许，其与刘齐兴驾车往茅田村方向行驶，路过矿厂搞料场的路边时，看见三辆摩托车停在路边（停车位置离包家贤的饭店只有500至600米远），车旁站有5至7个约20多岁年轻人，这些人有的手持有水管。后来其听说包家贤被人用枪打了。
16、证人包家荣的证言及辨认笔录，证实2014年7月的一天下午，其在“废某”（被告人施显生）家里聊天，后来“懒某”（被告人周佳琼）过来玩。聊天中，施显生认为自己的赌摊被公安机关查处了，怀疑是包家贤报警，提出要找合浦人教训一下包家贤，“懒某”听后表示意愿一起去教训包家贤。2014年7月底的一天，施显生约其一起去合浦县找人教训包家贤，其在去合浦的车上打电话给“懒某”，约他一起去商量教训“黑佬”（包家贤）的事情，但“懒某”说没有空去。其就和“废某”去到合浦县石康镇找到了一个绰号叫“滕公佬”（王爵宾）的人，“废某”对“滕公佬”讲自己在文利升安被“黑佬”欺负，让“滕公佬”帮教训一下。其听到“废某”和“滕公佬”商量怎么教训“黑佬”，之前因为“懒某”说过也要一起去，其就用130××××5929的手机拨打了“懒某”的电话，接通“懒某”电话后，其就将手机递给了“滕公佬”，“滕公佬”和“懒某”通了几分钟话，通话结束后，“废某”继续与“滕公佬”商量怎样去教训“黑佬”，“滕公佬”当场答应帮“废某”办好此事。
2014年8月初的一天，其和“懒某”搭“废某”的车，在小车上“废某”就说被“黑佬”欺负，想让“懒某”帮忙教训，也准备要叫“滕公佬”喊人一起去。“懒某”附和说动手的时候叫他一声，他也去。
2014年8月7日17时许，“懒某”曾打电话给其，要其去看“黑佬”在不在家，其没有理会。
2014年8月8日，其听到“黑佬”被人打伤的事情。约一个星期后，“废某”找到其说是“懒某”用枪打了“黑佬”一枪，这下事情闹大了，他已经给了5000元“懒某”。过了一天后，其听“废某”讲今晚“懒某”出来商量如何处理开枪打伤“黑佬”的事情，要其陪同。到了晚上八点左右，“懒某”开摩托车来到“废某”屋边。其和“懒某”、“废某”就一起到路边的山岭处商量，“懒某”对“废某”说打伤“黑佬”的事情闹大了，要凑几万元钱赔给“黑佬”，“废某”赔钱了，“懒某”就去公安机关自首。“废某”回答说尽量想办法凑钱，并叫“懒某”尽快去自首。其在旁边也督促“懒某”先去自首，并说也会督促“废某”尽快找钱赔偿给“黑佬”的。他们三人商量了半个小时之后，“懒某”自己愿意去自首，前提是“废某”必须找到几万元赔偿给“黑佬”。
破案后，证人包家荣能辨认出绰号为“真理”（或“滕公佬”）及“懒某”和“废某”的人，经查“真理”（或“滕公佬”）为王爵宾、“懒某”为被告人周佳琼、“废某”为被告人施显生。
17、被害人包家贤（绰号“黑佬”）的陈述，证实2014年8月7日20时许，其在饭店内和何某甲夫妻、何照忠、长佬五等人一起聊天饮茶。突然从后门进来两个蒙面的年轻男子，其中一人手持铁棍，另一人手持短枪（被告人周佳琼），大家看到后就想站起来走开。这时前门冲进来一个手持一支长枪的蒙面男子。然后手持铁棍的男子威胁大家不许走。其中持长枪的男子就用左手抓住其的左手强行将其拉出饭店门口，而持铁棍的男子和手持短枪的男子就跟在其后面一起走。当时手持短枪的男子一直用短枪指着其的背部，当走到饭店门口时，持短枪的男子朝其背部开了一枪，其即摔倒在地上，而手持长枪的男子还朝饭店门口的铁棚打了一枪。他们开枪后就坐上在饭店门口等候的两辆摩托车朝合浦县石湾镇方向快逃跑。
18、被告人施显生（绰号“废某”）在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实2014年7月左右的一天，其与包家荣、“懒某”（被告人周佳琼）一起聊天时，其认为“黑佬”报警使自己的赌摊被派出所查处就很生气，想找合浦人来教训一下“黑佬”。在一旁的“懒某”听了就附和说如果找合浦佬教训“黑佬”的话，跟他说一声，到时他带队去教训“黑佬”。2014年7月底，其和包家荣到合浦县石康镇找“滕公佬”（王爵宾），出发前，包家荣打电话给“懒某”，问他现在是否有时间与其一起去合浦县石康镇找“滕公佬”组织人员教训“黑佬”，但当时“懒某”没有时间就没有和他们一起去合浦。其和包家荣开车到达合浦县石康镇“滕公佬”的家里后，其就要求“滕公佬”帮找人去教训“黑佬”。“滕公佬”当场表示同意，并说叫“废四”带人去教训“黑佬”。在商量中，包家荣对“滕公佬”讲，到时“废四”他们不认识路的话，他叫“懒某”来带人到文利教训“黑佬”。谈妥后，其就与包家荣开车回家了。另外，当天包家荣曾打电话给“懒某”说人已经找好了你看什么时候做（指教训黑佬），做之前先到“滕公佬”家里找“滕公佬”，到时“滕公佬”会叫“废四”带人与你一起教训“黑佬”。另有一次“懒某”到其的住处玩时，其也听到包家荣叫“懒某”去合浦带人来教训“黑佬”。
2014年8月8日中午，其从武利回到文利，听说“黑佬”于2014年8月7日晚被人用枪打伤了。三天后的早上，“懒某”到其家对其说，是他开枪打伤了“黑佬”。其说你开枪打“黑佬”干什么？其只是想砸他店里的麻将台教训他一下而已。再过几天，“懒某”就找到其并约“滕公佬”在合浦县石湾镇“白坟岭”（地名）一起商量怎么处理这事。“懒某”说，是他开枪打伤了“黑佬”的，他对这件事负责，但要其一起共同赔钱给“黑佬”，其想这事是自己叫“滕公佬”找人教训“黑佬”的，其就同意大家一起赔钱给“黑佬”。后来其给了5000元钱“滕公佬”，再由“滕公佬”将5000元钱交给“懒某”。这钱是用作“黑佬”的医药费。
破案后，被告人施显生能辨认出绰号为“真理”（或“滕公佬”）及“懒某”的人，经查“真理”（或“滕公佬”）名为王爵宾，“懒某”为被告人周佳琼。
19、被告人周佳琼（绰号“懒某”）在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实“废某”（被告人施显生）和“黑佬”（被害人包家贤）因有矛盾，“废某”对其讲了几次想教训、做残（弄残废的意思）“黑佬”。2014年8月3日10时许，包家荣打电话叫其去“真理”处商量如何教训“黑佬”，其没去。当晚21时许，“废某”对其说已经安排好了，并让其去找“真理”，由“真理”安排人一起去教训“黑佬”。2014年8月7日早上10时，其带短枪骑摩托车到“真理”处。当日下午，“真理”说已经安排好了，叫其去找“废四”一起去教训“黑佬”。到了18时左右，一共八个年轻仔到“废四”处，其中一人准备好一袋用蛇皮袋装的工具，他们就分乘三辆男装摩托车去找“黑佬”。将近升安村“黑佬”开的“升安佬”饭店时，他们就停车分工具。大家分别戴上口罩或用黑帽遮住面部后，分别拿好长枪、水管、铁锤等作案工具。然后，大家继续乘坐摩托车去找“黑佬”。到了“黑佬”饭店的二级公路边，他们中有两人从“升安佬”的饭店后门进入饭店，其余的人从前门进入饭店。其走在后面，在饭店门口处，见到两人挟持“黑佬”走出饭店门口，其他几个人跟在旁边推打“黑佬”。这时，其听到同伙中有人喊“开枪喂，开枪喂”的叫喊后，就从右裤袋拿出黑色转轮短枪朝“黑佬”背部开了一枪，其开枪后跑开两三米的距离时看到抓住“黑佬”的人也放开“黑佬”跑开了，“黑佬”即时倒在地上。他们驾驶摩托车按来时的方向逃跑。他们在逃跑的途中谈论打“黑佬”的事，有人说砸坏了“黑佬”的麻将台，有人说还用水管打了几下“黑佬”。
案发后，“废某”曾多次找其商量出钱赔偿“黑佬”，但要其承认案件是其自己做的。“废某”有一次用手机（号码为188××××4329）打其的手机（号码为157××××3572）约其到“白坟岭”路口面谈，当时“废某”给其5000元作为外出逃避费用。另一次是“废某”打电话约其到他的山岭处面谈，面谈时有“废某”、包家荣和其三个人，主要是商量案发后的处理办法。其觉得自己承担不起责任，就到公安机关投案，并将用于作案的短枪及剩下的一粒子弹交给公安机关。
另证实，案发当天其曾经打电话叫包家荣去看包家贤是否在家，但包家荣说他不在灵山，没有去看。
被告人周佳琼能辨认出绰号为“真理”及“废某”的人，经查“真理”为王爵宾、“废某”为被告人施显生。
20、灵山县公安局物证鉴定室（灵）公（刑）鉴（伤检）字（2014）0200号法医学人体损伤程度鉴定书，证实包家贤的损伤程度鉴定为重伤一级。
21、钦州市正大司法鉴定中心（2015）临鉴字第127号法医学伤残程度鉴定，证实包家贤因枪击伤胸背部致使脊髓损伤引起双下肢截瘫、肌力0级，伤残程度鉴定为二级残疾。
22、钦州市公安局物证鉴定钦公物鉴（痕检）字（2014）54号枪械检验报告书，证实检材JC0620140054001的单管枪械不能确定是否为枪支。
23、灵山县公安局现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场的环境概貌情况。
关于被告人周佳琼及其辩护人辩称被告人周佳琼不是用枪顶住被害人的背部开枪的意见，经查，本案的证据材料中只有被害人包家贤的陈述中说到“当时手持短枪的男子一直用短枪指着我的背，当我们走到饭店门口时，手持短枪的男子就朝我后背开了一枪”，此外，没有其它证据能证实该情节。因此对被告人周佳琼及其辩护人的上述意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人施显生、周佳琼结伙持械故意以特别残忍手段致他人重伤造成严重残疾，两被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，均构成故意伤害罪。公诉机关指控应当以故意伤害罪追究被告人施显生、周佳琼的刑事责任成立。在故意伤害的共同犯罪中，被告人施显生提出犯意，策划组织，被告人周佳琼动手实施故意伤害被害人包家贤的行为，两被告人均起主要作用，均是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人施显生、周佳琼持械伤人，对被告人施显生、周佳琼应从严惩处。案发后，被告人周佳琼在其犯罪行为尚未被公安机关发觉的情况下自动到公安机关投案，虽然被告人周佳琼在庭审中对指控的个别情节予以否认，但其到案后直至庭审过程中均如实供述其结伙故意伤害他人的主要犯罪行为，是自首，依法可对其从轻或者减轻处罚。被告人周佳琼的家属自愿代被告人周佳琼赔偿被害人包家贤的部分经济损失，并取得被害人包家贤的谅解，可对被告人周佳琼酌情从轻处罚。
关于被告人施显生及其辩护人在庭审过程中辩称被告人施显生没有联系相关人员去打伤包家贤，不构成犯罪的意见。经查，证人包家荣的证言和被告人施显生、周佳琼在侦查阶段的多次供述能相互印证被告人施显生在本案中是为了出气而策划联系人员去教训被害人包家贤。上述证据来源合法、内容客观真实、与本案有关联性，且经过控辩双方当庭举证、质证，能证实被告人施显生为泄愤而有策划有组织地实施犯罪。因此，对被告人施显生及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。
关于被告人周佳琼及其辩护人认为被告人周佳琼的行为不属于故意伤害罪中“以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾”的意见，经查，被告人周佳琼在公共场所，持单管枪械当众近距离朝被害人包家贤的背部开枪，被告人周佳琼有致伤致残被害人包家贤的主观故意，客观实施对被害人身体重要部位射击的行为。本院认为，被告人周佳琼所持单管枪械是一种杀伤力较强的工具；其朝被害人背部射击的作案方法令人发指；伤害的部位令人肉体上精神上极度痛苦；导致被害人失去生活能力。可以认定被告人周佳琼的行为属于“手段特别残忍”情形。另外被告人周佳琼的伤害行为致使被害人包家贤双下肢截瘫、肌力0级，伤残程度经鉴定为二级残疾，被害人包家贤将要长期依靠轮椅生存，可以认定属于“造成严重残疾”的情形。综上所述，对被告人周佳琼及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。
关于被告人施显生辩称其主动到案，其行为属于自首的意见，经查，公安机关在掌握被告人施显生的犯罪线索后，经过布控于2014年8月21日在灵山县文利镇升平村委陈车头村公路边抓获被告人施显生。抓获当天，公安机关没有收到被告人施显生投案的电话或信息，不存在主动投案，且被告人施显生自归案后至庭审中均没有如实供述其主要犯罪事实，不符合自首的构成要件，对被告人施显生的上述意见，本院不予采纳。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人施显生犯故意伤害罪，判处有期徒刑十四年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21日起至2028年12月20日止）；
二、被告人周佳琼犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月20日起至2026年4月19日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 彭家勇
代理审判员 刘茂科
人民陪审员 劳景权
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 谢冬梅
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。