山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）黄商初字第980号 原告青岛探月国际贸易有限公司，住所地：山东省青岛市保税区，组织机构代码66787171-X。 法定代表人管鹏飞，董事长。 委托代理人王建平，男，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 委托代理人战莹，女，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 被告安徽省华安进出口有限公司，住所地：安徽省合肥市包河区屯溪路306号。 法定代表人许雪华，董事长。 委托代理人朱丽红，女，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。 委托代理人王亚南，男，安徽元太律师事务所律师。 原告青岛探月国际贸易有限公司与被告安徽省华安进出口有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王建平、战莹，被告委托代理人王亚南、朱丽红到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称，原告的离岸公司福禄祥（香港）国际贸易公司与被告于2013年12月17日分别签订买卖合同两份，合同编号分别为FLXHA131217及FLXHA131217-A，约定被告向福禄祥公司采购两票天然橡胶分别为201.6吨，共计403.2吨，并分别约定了单价，同时约定“双方在执行合同过程中产生纠纷时，买方同意卖方将本合同项下的权利义务全部转让给本案原告”。后因双方又于2014年3月4日签订两份《合同变更协议》，对上述两份买卖合同做了变更，对付款方式进行调整，并约定：交货时间调整为2014年交货，但需被告提前一个月通知原告。 合同签订后，原告数次催告被告确定发货时间，但直至2014年届满被告仍未确定发货时间。原告于2015年2月6日再次书面发函催告被告确定发货时间，从而避免原告的各种损失进一步扩大，但被告接到该催告函后，仍未安排确定发货时间，并明确表示不再履行上述买卖合同。原告为避免损失进一步扩大遂采取必要措施，但即便如此，原告的实际损失仍然远远超出双方合同约定的违约金数额。为保护原告的合法权益，根据我国合同法的规定以及双方合同约定，特诉请贵院判如所请。原告的诉讼请求为：1、判令解除原被告签订的两份《橡胶买卖合同》（合同编号分别为FLXHA131217及FLXHA131217-A及相应的《合同变更协议》。2、判令被告支付原告违约金193334.40美元。3、判令被告支付原告超出违约金之外、扣除被告已支付货款外的损失69111.20美元。4、本案诉讼费用、保全费等因办案支出的必要费用由被告承担。庭审前原告变更诉讼请求为:依法增加被告支付逾期付款利息、律师费及差旅费等人民币20万元，财产保全数额变更为人民币190万元。 被告辩称，1、同意原告诉求的第一项：解除福禄祥（香港）国际贸易有限公司与被告签订的两份天然橡胶《买卖合同》及相应的两份《合同变更协议》。被告与原告的离岸公司福禄祥（香港）国际贸易有限公司于2014年3月4日签订两份《合同变更协议》取代了原有《买卖合同》，该合同系《合同法》第四十五条规定的[附条件的合同]，合同中对交货时间和地点做如下约定：青岛港交货，预计2014年交货，买方需提前一个月通知卖方备货，并没有排除2015年、2016年甚至以后交货的可能。现买方未通知卖方备货这个条件一直没有成就，因此该合同尚未生效。2、即使该合同被认为是生效合同，被告不存在任何违约事实，原告诉称的损失不存在，即使存在也与被告无关，原告应自行承担。合同约定被告买方需提前一个月通知卖方备货，但在合同中并没有明确约定买方最迟通知时间，买方在双方关于备货部分未达成一致意见的情况下至今未通知卖方备货，因此被告没有任何违约行为。原告在未接到被告通知的情况下，自行备货并处分该货物，其遭到的损失与被告没有任何关系，应由其自行承担。3、合同解除后应恢复原状，由原告返还被告支付的预付货款144988.00美元及从2014年3月7日起至返还之日止的利息（按照同期银行贷款利率计算）。综上，被告同意解除与福禄祥（香港）国际贸易有限公司签订的两份天然橡胶《买卖合同》及《合同变更协议》；被告未通知其备货，关于货物交付部分尚未开始履行，因此不存在违约事宜，原告主张的违约金不存在；原告主张的损失也与被告无关。合同解除后希望原告返还被告预付的货款及利息。请求法院依法驳回原告的其他诉讼请求。 经审理查明：2013年12月18日，福禄祥(香港)国际贸易有限公司（卖方）与安徽省华安进出口有限公司（买方）签订了买卖合同两份，合同编号为FLXHA131217、FLXHA131217-A，合同约定福禄祥橡胶有限公司以单价USD2400元/吨的价格出售给安徽省华安进出口有限公司天然橡胶STR20（颗粒胶）201.6吨，以单价USD2395元/吨的价格出售给安徽省华安进出口有限公司天然橡胶STR20（颗粒胶）201.6吨，上述共计403.2吨，共计金额为USD966672.00。交货时间和地点：青岛港交货预计2014年3月31日前装船。付款方式：DP100%付款，买方应在其银行收到卖方银行单据五个工作日内付款赎单，买方应在收到卖方到单通知后两个工作日内给予卖方交单银行资料，若买方逾期给付交单银行资料或逾期付款视为买方违约。产地：泰国四大厂。费用承担：货物到港后的一切费用由买方承担。质量标准：符合国际质量标准。违约责任：任何一方违约，则应按合同标的额的20%向守约方支付违约金；并因违约给对方造成损失高于上述违约金额时，违约方应按守约方产生的实际损失赔偿。福禄祥（香港）国际贸易有限公司是青岛探月国际贸易有限公司的离岸公司，当双方在执行本合同过程中产生纠纷时，则买方同意卖方将本合同项下的权利义务全部转让给青岛探月国际贸易有限公司。争议解决方式：因执行本合同或本合同有关事项所发生的一切争议，首先应由双方通过友好方式协商解决，；若协商不成产生诉讼则由诉讼方人民法院管辖。其他条款:本合同传真件与合同原件具有同等法律效力。本合同已经签订并经回传后即产生法律效力，逾期卖方有权解除本合同。对本合同的任何修改和补充必须经双方盖章（签字）后方能生效。 2014年3月4日，鉴于福禄祥(香港)国际贸易有限公司（卖方）与安徽省华安进出口有限公司（买方）曾签订FLXHA131217及FLXHA131217-A合同，买方因其委托人的原因不能履行，为尽量减少双方损失，双方签订了合同编号为FLXHA140304、FLXHA140304-A的《合同变更协议》，将原合同变更如下：合同约定福禄祥橡胶有限公司以单价USD2400元/吨的价格出售给安徽省华安进出口有限公司天然橡胶STR20（颗粒胶）201.6吨、以单价USD2395元/吨的价格出售给安徽省华安进出口有限公司天然橡胶STR20（颗粒胶）201.6吨，共计403.2吨，共计金额USD966672.00。交货时间和地点：青岛港交货预计2014年交货，买方需提前一个月通知卖方备货。付款方式：15%TT+85%DP付款，买方须于本合同签订两个工作日内将15%货款汇至卖方指定账户作为本合同项下的定金，买方应在其银行收到卖方银行单据五个工作日内付款赎单，买方应在收到卖方到单通知后两个工作日内给予卖方交单银行资料，若买方逾期给付交单银行资料或逾期付款视为买方违约。产地：泰国四大厂。费用承担：货物到港后的一切费用由买方承担。若因卖方迟交单产生的港口费用由卖方承担。质量标准：符合国际质量标准。违约责任：任何一方违约，则应按合同标的额的20%向守约方支付违约金；当因违约给对方造成损失高于上述违约金额时，违约方应按守约方产生的实际损失赔偿。福禄祥（香港）国际贸易有限公司是青岛探月国际贸易有限公司的离岸公司，当双方在执行本合同过程中产生纠纷时，则买方同意卖方将本合同项下的权利义务全部转让给青岛探月国际贸易有限公司。品质异议：如果货物的品质不符合本合同的规定，买方应在收到货物15日内向卖方发出书面通知，否则视为品质合格。争议解决方式：因执行本合同或本合同有关事项所发生的一切争议，首先应由双方通过友好方式协商解决，；若协商不成产生诉讼则由诉讼方人民法院管辖。其他条款:本合同传真件与合同原件具有同等法律效力。本合同已经签订并经回传后即产生法律效力，逾期卖方有权解除本合同。对本合同的任何修改和补充必须经双方盖章（签字）后方能生效。 2014年3月7日，被告安徽省华安进出口有限公司向合同相对方福禄祥(香港)国际贸易有限公司预付货款144988.00美元。 2015年2月6日，福禄祥(香港)国际贸易有限公司通过EMS全球邮政特快专递向被告发出“关于催告贵司履行天然橡胶买卖协议及合同变更协议的函”一份，该函内容为：“安徽省华安进出口有限公司：贵我司于2013年12月7日分别签订买卖合同两份，合同编号分别为：FLXHA131217、FLXHA131217-A，约定贵司向我司采购天然橡胶共计403.2吨，并分别约定了单价。后因双方又于2014年3月4日签订两份《合同变更协议》，对上述两份买卖合同做了变更，变更协议编号分别为FLXHA140304、FLXHA140304-A，对付款方式进行调整，交货时间调整为2014年交货，但需贵公司提前一个月通知我司。但直至2014年届满贵司仍未给我司指令，为此我司再次请贵司按照约定履行合同，避免我司的各种损失进一步扩大。”被告在其收到原告的发函催告后，仍未安排确定发货时间。原告为避免因橡胶行情继续下跌而造成更大的损失，及时处分了涉案两份合同项下的橡胶。原告于2015年2月9日，将201.6吨出售给案外人重庆商社化工有限公司，单价为1370美元/吨，总价为276192.00美元；2015年3月3日将其余201.6吨天然橡胶出售给案外人青岛盛泰丰国际贸易有限公司，单价为1410美元/吨，总价为284256.00美元。 另查明，双方讼争合同若履行后可以获得的总价款为：966672.00美元。20%的违约金总额为：193334.40美元（966672.00美元×20%）。因被告违约而致使原告根据市场行情处分该403.2吨天然橡胶的货款为560448.00美元（201.6吨×1370美元/吨+201.6吨×1410美元/吨）。扣除被告已支付的定金144988.00美元，造成的实际损失为261236.00美元（966672.00美元-560448.00美元－144988.00美元）。 庭审前原告变更诉讼请求为:依法增加被告支付逾期付款利息、律师费及差旅费等人民币20万元，要求保全被告财产人民币190万元，但未提供证据。 上述事实，有原、被告双方提交的买卖合同、合同变更协议、中国建设银行的外币进账单，对外付款/承兑通知书、催告函、EMS国内标准特快专递单，处理涉讼产品的购销合同等书证以及本院庭审笔录在案为凭，经庭审质证和本院审查，可以采信。 本院认为双方的争议焦点是：1、双方之间签订的橡胶买卖合同是否合法有效。2、被告是否构成违约。3、原告主张实际损失的计算、认定及法律依据的问题。 一、原告与被告签订的橡胶买卖合同、合同变更协议系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律和行政法规规定，已经签字即生效，合法有效，应受法律保护，双方当事人应当依据合同约定主张权利和履行义务。 二、合同变更协议明确约定交货时间和地点：青岛港交货预计2014年交货，需方需提前一个月通知卖方备货。系在上述约定的2014年年内履行合同期间过程中，被告应履行通知义务的约定。被告关于可以2015年、2016年甚至2017年交货的主张不符合双方合同约定的本意，本院不予支持。原告在具备交货条件后，多次向被告联系，但直至2014年届满被告仍未给原告明确的发货时间，原告于2015年2月6日再次书面发函催告被告确定发货时间，被告仍未安排确定发货时间。故根据合同约定，被告未履行合同义务，实属违约，原告有权解除合同，并要求被告赔偿实际损失。 三、关于原告的实际损失，原告称为了避免损失扩大，将为被告购买的403.2吨货物按市场价卖给案外人，根据原告提供的福禄祥（香港）国际贸易有限公司与重庆商社化工有限公司，青岛盛泰丰国际贸易有限公司签订的橡胶买卖合同，原告的直接损失为406224.00美元[(2395-1370)美元/吨×201.6吨×(2400-1410)美元/吨×201.6吨]，因被告未按照合同履行，原告将橡胶卖与他人的价格不低于市场价格，故对原告要求按照与他人签订买卖合同的价格计算实际损失的主张，本院予以支持。被告要求原告返还已付货款，原告拒绝返还，故已付货款应在赔偿损失的数额内扣除，被告应赔偿原告损失406224美元-144988美元=261236美元。庭审前原告增加诉讼请求，要求被告支付逾期付款利息、律师费及差旅费等人民币20万元。但未提供相关证据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十九条之规定，判决如下： 一、解除福禄祥橡胶有限公司（原告青岛探月国际贸易有限公司的离岸公司）与被告安徽省华安进出口有限公司的合同编号分别为FLXHA131217及FLXHA131217-A及相应的《合同变更协议》； 二、被告安徽省华安进出口有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告青岛探月国际贸易有限公司经济损失261236.00美元； 三，驳回原告青岛探月国际贸易有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费人民币19560元，减半收取人民币9780元，诉讼保全费人民币5000元，共计人民币14780元，由被告负担；因原告已预交，由被告于本判决生效之日起10日内向原告支付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华+人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本一份，同时预交上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。逾期未缴纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。 权利人申请强制执行的期限为2年。 审判员  张立平 二〇一五年九月三十日 书记员  宋 萍