杭州市滨江区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）杭滨商初字第520号
原告中国建设银行股份有限公司杭州余杭支行。
法定代表人刘仁军。
委托代理人（特别授权）李平。
被告胡水荣。
被告丁金美。
被告杭州余杭新大地置业有限公司。
法定代表人赵吉。
委托代理人（特别授权）黄娟。
原告中国建设银行股份有限公司杭州余杭支行与被告胡水荣、丁金美、杭州余杭新大地置业有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2010年8月3日立案受理后，于2010年11月22日适用普通程序进行了公开开庭审理。原告委托代理人李平，被告杭州余杭新大地置业有限公司委托代理人黄娟到庭参加诉讼，被告胡水荣、丁金美经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告中国建设银行股份有限公司杭州余杭支行诉称：2000年10月12日，原告与被告胡水荣签订一份编号为（2000）年个字第20004号的《个人住房商业性贷款借款合同》。合同约定：原告向被告提供额度为人民币229000元的贷款，贷款期限为2000年10月13日至2020年10月12日。被告胡水荣、丁金美以其名下位于杭州市余杭区新大地广场16-402室的房产作为抵押担保，并办理了抵押登记，取得余房押字（04351号］抵押登记备案证明。被告杭州余杭新大地置业有限公司对被告胡水荣的借款承担连带保证责任。合同签订后，原告依约向被告发放贷款229000元。现因被告胡水荣未按合同约定支付借款，致使贷款已经出现逾期。经原告多次催讨，被告仍未归还。现原告起诉来院要求：1、被告胡水荣归还借款本金人民币152273.15元及利息、罚息共计人民币2027.14元（利息、罚息暂计至2010年5月21日止，此后另计至本息结清之日），合计人民币154300.29元；2、被告胡水荣承担本案律师代理费人民币5700元；3、被告丁金美对第一、二两项诉讼请求承担共同还款责任；4、被告杭州余杭新大地置业有限公司对第一、二两项诉讼请求承担连带担保责任；5、原告对被告胡水荣、丁金美共同名下的位于杭州市余杭区新大地广场16-402室抵押房享有优先受偿权。
为此，原告提供下列证据证明上述诉称事实：证据1、《个人住房商业性贷款借款合同》，证明原告与被告胡水荣签订借款合同；证据2、贷款转存凭证，证明原告已依约向被告胡水荣发放贷款；证据3、抵押登记备案证明书，证明被告胡水荣将其名下的位于杭州市余杭区新大地广场16-402室的房产抵押给原告的事实。证据4、结婚证，证明胡水荣、丁金美系夫妻关系；证据5、结清试算及对账单，证明被告胡水荣欠款的额度；证据6、同意抵押声明书，证明被告丁金美同意其配偶胡水荣抵押该两人共同名下的位于杭州市余杭区新大地广场16-402室的房产；证据7、委托代理协议及代理费发票，证明原告委托律师的事实及律师费用。
被告胡水荣、丁金美未到庭，也未提供证据。
被告杭州余杭新大地置业有限公司辩称：《个人住房商业性贷款借款合同》第11条第1款，只是约定被告杭州余杭新大地置业有限公司放弃《担保法》第二十八条所规定的抗辩权，属于约定不明，根据《物权法》第一百七十六条的规定，被告杭州余杭新大地置业有限公司应在抵押物价值范围之外承担债务责任。
被告杭州余杭新大地置业有限公司没有提供证据，对原告提供的证据均无异议。经审查，该些证据均能证明本案相关事实，本院予以采信。
经审理查明，被告胡水荣、丁金美系夫妻关系。2000年10月12日，原告与被告胡水荣、杭州余杭新大地置业有限公司签订一份《个人住房商业性贷款借款合同》。合同约定：被告胡水荣向原告借款229000元，借款期限从2000年10月13日至2020年10月12日；贷款月利率为4.65‰，按月结息，如遇利率调整，按人民银行有关规定执行；贷款采用等额本息还款法，即每月归还贷款本息1585.60元；如连续二个月或累计六个月以上未足额归还贷款本息，原告有权提前收回全部贷款；被告杭州余杭新大地置业有限公司提供连带保证责任担保，保证期限为主债务全部届满之日后两年，其明知该借款设有抵押权，并自愿放弃《担保法》第二十八条所规定的抗辩权，即对抵押担保范围内的债权仍承担保证责任；其中还特别约定，被告胡水荣、杭州余杭新大地置业有限公司还应承担实现债权的费用（包括律师费用）。与此同时，被告胡水荣、丁金美将杭州市余杭区新大地广场16-402室的房产提供抵押担保，办理了抵押预登记，并取得余房押字（04351号］抵押登记备案证明。合同签订后，原告依约向被告发放贷款229000元。截止于2010年5月21日，本金余额152273.15元，利息、罚息共计2027.14元。原告为此案诉讼支付律师代理费5700元。
本院认为，被告胡水荣未按期支付按揭贷款，构成违约，按照合同约定，原告有权收回全部贷款。现原告要求被告胡水荣归还借款及利息损失，本院予以支持。双方对律师费用的承担进行了特别约定，其未违反法律禁止性规定，本院予以确认。上述借款发生在夫妻婚姻存续期间，且被告丁金美明知用于购买共同房产，故应认定为共同债务。因此，被告丁金美应承担共同清偿责任。被告杭州余杭新大地置业有限公司提供连带保证责任，且承诺放弃《担保法》第二十八条所规定的抗辩权，说明其同意放弃抵押担保优先于保证担保，即两种担保应该不分先后顺序。虽然担保法及其司法解释没有明确规定，对物的担保和人的担保的先后顺序，是否可以通过双方当事人的约定来排除适用，但结合《物权法》第一百七十六条有关“债权人应当按照约定实现债权；没有定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”的规定，可以明确认定双方当事人对此约定具有法律效力。原告要求被告杭州余杭新大地置业有限公司承担连带责任，本院予以支持。被告胡水荣、丁金美将杭州市余杭区新大地广场16-402室的房产作抵押担保，原告对该物具有优先受偿权。依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：
一、被告胡水荣、丁金美于本判决生效后五日内归还给原告中国建设银行股份有限公司杭州余杭支行借款本金人民币152273.15元。
二、被告胡水荣、丁金美于本判决生效后五日内支付给原告中国建设银行股份有限公司杭州余杭支行利息、罚息人民币2027.14元（该利息、罚息计算至2010年5月21日止，此后利息、罚息按照《个人住房商业性贷款借款合同》约定计算）。
三、被告胡水荣、丁金美于本判决生效后五日内支付给原告中国建设银行股份有限公司杭州余杭支行因本案诉讼而支出的律师代理费人民币5700元。
四、被告杭州余杭新大地置业有限公司对上述第一项、第二项和第三项承担连带保证责任；如承担责任后，其有权向被告胡水荣、丁金美追偿。
五、原告中国建设银行股份有限公司杭州余杭支行对被告胡水荣、丁金美共同名下的位于杭州市余杭区新大地广场16-402室抵押房享有优先受偿权。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3500元，由被告胡水荣、丁金美、杭州余杭新大地置业有限公司承担；公告费人民币650元，由被告胡水荣、丁金美承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币3500元。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）
审 判 长 蓝钦如
人民陪审员 杜文华
人民陪审员 吴建林
二○一○年十一月二十四
书 记 员 费 婧