湖南省道县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）道法刑初字第165号
公诉机关湖南省道县人民检察院。
被告人陈某，男，曾因犯盗窃罪，于2011年12月21日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年1月11日被抓获，次日被道县公安局刑事拘留，同年1月29日经道县人民检察院批准逮捕，同日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。
辩护人刘恩洪，湖南湘源律师事务所律师。
道县人民检察院以道检公诉刑诉（2014）170号起诉书指控被告人陈某犯贩卖毒品罪，于2014年9月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员陈丽君担任审判长，人民陪审员柏劲松、沈建嫒参加的合议庭，公开开庭进行了审理。书记员伍琴担任记录。道县人民检察院指派代理检察员屈伯名出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人刘恩洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
道县人民检察院指控：被告人陈某贩卖毒品多次，具体犯罪事实如下：
1、2014年1月10日，被告人陈某贩卖毒品海洛因给罗某晴，获毒资人民币50元。
2、2014年1月10日，被告人陈某贩卖毒品海洛因给罗某春，获毒资人民币50元。
3、2014年1月10日，被告人陈某贩卖毒品海洛因给罗某，获毒资人民币50元。
4、2014年1月10日，被告人陈某贩卖0.4克毒品海洛因给胡某，获毒资人民币200元。
5、2014年1月11日，被告人陈某贩卖0.4克毒品海洛因给胡某，获毒资人民币200元。
6、2014年1月10日，被告人陈某贩卖毒品海洛因给龙某云，获毒资人民币180元。
7、2014年1月11日，被告人陈某贩卖0.7克毒品海洛因给龙某云，获毒资人民币300元。
另查明，被告人陈某于2014年1月11日被道县公安局民警在其租住的位于道县上关村老加油站对面的一栋楼房内抓获，公安民警当场从陈某处查获疑似毒品物品，经检验，上述疑似毒品物品均检出含有海洛因成分，系毒品，净重33克。
公诉机关提供了被告人的供述及辩解、证人证言、现场勘验检查笔录、书证、鉴定意见等证据材料，认为被告人陈某的行为已构成贩卖毒品罪，且其在缓刑考验期内犯新罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第七十七条第一款的规定，对被告人陈某依法判处，并建议对被告人陈某判处有期徒刑八年至十年，并撤销缓刑，数罪并罚。
被告人陈某辩称：他与罗某春、罗某晴、罗某是一起吸食毒品，没有收取他们的费用；2014年1月10日没有贩卖毒品给胡某；被搜出的毒品时用于本人吸食的。
被告人陈某的辩护人刘恩洪提出的辩护意见是：被告人陈某对部分贩毒事实予以否认，因仅有吸毒人员的证言而无其他证据佐证，应不予认定；被告人陈某本人患有肾病需要毒品缓解病痛，他购买毒品是用于自己吸食的，被搜出的33克毒品不应认定为贩卖的数量；被告人陈某的毒品大量掺假；建议在有期徒刑五年以下量刑。
经审理查明：2014年1月份以来，被告人陈某在其租住于上关街道办事处上关村老加油站对面的房屋内多次贩卖毒品海洛因，其主要犯罪事实如下：
1、2014年1月10日下午4时许，被告人陈某先后向罗某晴、罗某、罗某春贩卖毒品海洛因，分别获毒资人民币50元。
2、2014年1月10日，被告人陈某贩卖毒品海洛因给胡某，获毒资人民币70元。
3、2014年1月10日，被告人陈某贩卖毒品海洛因给龙某云，获毒资人民币180元。
4、2014年1月11日上午10时左右，被告人陈某在其租住房内贩卖0.7克毒品海洛因给龙某云，获毒资人民币300元；随后又贩卖0.4克毒品海洛因给胡某，获毒资人民币200元。被告人陈某与吸毒人员龙某云、胡某被道县公安局民警当场抓获，公安民警当场从陈某身上及租住房内查获疑似毒品粉末，并从龙某云身上查获疑似毒品粉末。经检验，上述疑似毒品物品均检出含有海洛因成分，净重33克。
另查明：被告人陈某曾因犯盗窃罪，于2011年12月21日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一千元。先行羁押期间从2011年4月29日至2012年1月3日止。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、抓获经过，证明被告人陈某于2014年1月11日在其租住房内被公安民警抓获的情况。
2、被告人的供述及辩解。被告人陈某供述：其从道县审章塘乡杨柳塘村的“蒋姐”处买了10克海洛因，其将海洛因与白色粉子混合制成；2014年1月10日，龙某云（“龙仔”）、胡某（“杂鱼脑壳”）、罗某晴、罗某春、罗某都在其出租房买过毒品，其中10日下午，罗某晴、罗某、罗某春先后都买了50元0.1克的海洛因，龙某云买了多少钱不记得了，胡某买了200元；2014年1月11日上午10时左右，龙某云在其租住处买了0.7克海洛因并付款300元，后胡某也向其买了0.4克海洛因付款200元。
3、证人证言。（1）证人黄某平证明：其与陈某同居住在陈某的出租屋。2014年1月11日上午，龙某云向陈某买了300元的毒品，“杂鱼脑壳”向陈某买了200元毒品，被抓的另外三人（罗某晴、罗某春、罗某）10日傍晚也向陈某买了毒品，另外看见陈某把买回来的海洛因碾成粉末加入一些白色粉末。（2）证人罗某证明，2014年1月10日下午4时许，其到陈某那买了50元海洛因，是陈某收的钱，看见罗某晴在房间里吸食毒品，准备离开时，罗某春也到陈某那买毒品。（3）证人罗某春证明，2014年1月10日下午4时许，其到陈某住处买了50元的海洛因，看见罗某晴和罗某也在房间里面，11日11时左右，其和罗某晴一起到陈某家买海洛因被抓获，随后进入房间的罗某也被抓获。（4）证人罗某晴证明，2014年1月10日下午4时左右，其到陈某家买了50元的海洛因，后罗某、罗某春也来到陈某家买毒，11日11时左右，其与罗某春到上关村陈某家要买毒品被在里面执法的民警抓获，随后进来的罗某也一同被抓。（5）证人胡某证明，1月10日在陈某住处买了70元的海洛因，11日10时左右又在陈某住处购买海洛因。（6）证人龙某云证明：2014年1月10日向陈某买了180元的海洛因；11日上午9时许，其电话联系陈某并到陈某出租房内购买了300元的海洛因重0.7克，后胡某进来向陈某买了200元的海洛因，其下楼买早餐时被公安机关抓获，从其衣服口袋搜出购买的海洛因，另外三个麻古是在爱莲宾馆捡到的。
4、勘验检查笔录及扣押物品、文件清单，证明公安民警对被告人陈某进行人身检查，从其上衣口袋搜出一包中华烟，烟内有4小包白色粉末状物品；从陈某的租住处的沙发内搜出一个塑料袋，袋内装有一个疑似海洛因的白色条状物品，沙发上一铁皮桶里装有两个疑似海洛因的条状物品；对龙某云的人身检查从其衣服口袋里搜出一小包海洛因疑似物，三个麻古疑似物；上述物品均依法扣押。
5、永公物鉴（理化）字（2014）29号物证检验报告，证明从陈某住处及上衣口袋中查获的粉末中以及从龙某云上衣口袋查获的粉末中均检出海洛因成分，从龙某云上衣口袋中查获的红色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
6、湖南省毒品收缴专用收据，证明从陈某住处、上衣口袋中及龙某云上衣口袋缴获的海洛因净重33克。
7、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，证明被告人陈某的贩毒地点并从贩毒现场缴获毒品30余克的现场情况。
8、尿液检测样本提取笔录及现场检测报告书，证明被告人陈某经吗啡检测呈阳性，其本人吸毒的情况。
9、（2011）深罗法刑一初字第1448号刑事判决书及释放证明书，证明被告人陈某曾因犯盗窃罪被判刑及羁押的情况。
10、户籍证明，证明被告人陈某的身份情况。
上述证据经庭审质证，能互相印证，本院予以确认。
本院认为：被告人陈某违反国家对毒品的管制，多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，本院予以确认。被告人陈某提出“他与罗某春、罗某晴、罗某是一起吸食毒品，没有收取他们的费用；2014年1月10日没有贩卖毒品给胡某”的辩解意见及辩护人提出“被告人陈某否认的部分贩卖事实，因仅有吸毒人员的证言，而无其他证据佐证，应不予认定”的辩护意见，经查：被告人陈某对其贩卖毒品给罗某春、罗某晴、罗某作了有罪供述，其所证实的毒品交易经过与相应吸毒人员的证言相吻合，足以认定；被告人陈某供述其于2014年1月10日贩卖200元毒品给胡某，与吸毒人员胡某所证实的购毒时间、地点是相吻合的，但二者所证实的毒品交易数量不一致，在贩毒数量认定上应按有利于被告人的原则，认定为胡某所证实的贩卖70元毒品海洛因为宜。被告人陈某及辩护人刘恩洪提出“被查获的毒品是用于陈某本人吸食，不应认定为贩卖的数量”的辩护意见，根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，被告人陈某以贩养吸，公安民警从其贩毒现场查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，但量刑时应考虑被告人陈某本人吸食毒品的情节，故对该辩护意见本院不予采纳。辩护人刘恩洪另提出“毒品大量掺假”的辩护意见，虽毒品数量是不以纯度折算的，但根据被告人陈某的供述及证人黄某平证明陈某贩卖的毒品经过了加工、掺假，可以在量刑上予以酌情考虑。被告人陈某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。综合被告人陈某的犯罪情节，本院认为公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。
综上所述，本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元；撤销（2011）深罗法刑一初字第1448号刑事判决主文第四项被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一千元中的缓刑执行部分，执行剩余刑期二年三个月二十四日。决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月11日起至2024年1月10日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 陈丽君
人民陪审员 程定顺
人民陪审员 沈建嫒
二〇一四年十月十三日
书 记 员 伍 琴
附相关条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。