湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘13民终1425号
上诉人（原审原告）：娄底市娄星区友沂玻璃店，住所地娄底市娄星区涟滨东街玉龙新村。
负责人：傅友沂。
委托诉讼代理人：付牙，北京中银（长沙）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李少冬，男，1969年9月13日出生，汉族，居民，住娄底市娄星区。
委托诉讼代理人：刘奎，湖南娄星律师事务所律师。
上诉人娄底市娄星区友沂玻璃店因与被上诉人李少冬工伤保险待遇纠纷一案，不服娄星区人民法院（2015）娄星民一初字第02599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月15日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人娄底市××区友沂玻璃店上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决并改判上诉人无须向被上诉人支付一次性伤残就业补助金、经济补偿金、住院期间护理费。事实和理由：1、被上诉人伤残受伤的时间是2009年9月26日，2013年7月28日受的伤不构成伤残，被上诉人一直未主张权利，直到2015年8月8日才提起仲裁，已经超过诉讼时效，娄底人力资源和社会保障局2012年第2610号认定工伤决定书与事实不符，不能作为定案的依据。2、原审法院计算一次性伤残就业补助金的标准有误，被上诉人构成九级伤残的受伤时间为2009年9月26日，应当以此日期之前的12个月平均工资为标准计算一次性伤残就业补助金，且上诉人已经申请法院调取了相关缴费工资的证据。被上诉人属于无故旷工、主动离职，违反《劳动合同法》上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。被上诉人2013年7月28日受伤属于皮外伤，生活可以自理，上诉人无需向被上诉人支付护理费。
被上诉人李少冬辩称：1、经上诉人向娄底人力资源和社会保障局申请，该局作出认定后，上诉人在领取娄底人力资源和社会保障局作出的娄人社工认字第261号认定工伤决定书后，既没有提起行政复议，也没有提起行政诉讼，更没有告知并拒绝向被上诉人出具该文书，后被上诉人从娄底人社局查实方知自身的损伤被认定为工伤。2014年，上诉人向娄底劳动能力鉴定委员会提出对被上诉人2013年7月28日劳动过程中所受损伤进行劳动能力鉴定申请，该鉴定委员会于2015年6月8日作出娄劳鉴2015年0707号劳动能力鉴定结论书，认定被上诉人伤为九级伤残，因双方协商无果，被上诉人于同年8月8日向娄底市××区劳动人事争议仲裁委员会提起工伤待遇劳动争议仲裁。因此，被上诉人的工伤保险待遇主张没有超过诉讼时效。且上诉人在一审的时候并未对已过诉讼时效有何异议，在二审才提出不应得到支持。2、被上诉人有证据证明受伤前月工资为3500元，一审判决认定一次性工伤就业补助及标准正确。3、上诉人无故辞退被上诉人，并拒绝续签劳动合同，依法应当向被上诉人支付经济补偿金。4、被上诉人住院14天，上诉人在仲裁庭及一审庭审过程中均无异议，被上诉人住院期间根据实际情况必须护理，且家属陪同护理，上诉人依法应向被上诉人支付护理费。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
上诉人娄底市××区友沂玻璃店向一审法院起诉请求：原告无需向被告支付停工留薪期工资、护理费、经济补偿金，应以被告事故伤害前12个月平均月缴费工资标准计算工伤待遇。
一审法院认定事实：1、被告李少冬自2006年5月开始就在原告娄底市××区友沂玻璃店的经营者傅友沂处从事玻璃划配、磨边工作。2009年4月3日，傅友沂在娄底工商行政管理局娄星分局登记成立娄底市××区友沂玻璃店，组成形式为个人经营。2009年9月26日，被告在原告处划配玻璃时，因玻璃破裂而被碎片划伤左手致：1、左尺外腕屈肌断裂；2、左前臂软组织挫裂伤。经原告申请，2009年11月20日娄底劳动和社会保障局作出娄劳社工认字[2009]第B174号工伤认定决定书，认定被告之伤为工伤。2013年6月28日，被告在工作时又被玻璃划伤左手腕部，伤后一小时即至娄底第二人民医院治疗，经诊断，其伤情为：1、左手腕部皮肤裂伤；2、尺神经挫伤。后被告在该院住院14天。出院后被告继续在原告处工作，原告亦照常向被告发放了相应的工资待遇。经原告申请，娄底人力资源和社会保障局于2013年9月16日作出娄人社工认字[2013]第2610号认定工伤决定书，认定被告之伤为工伤。经被告申请，娄底劳动能力鉴定委员会于2015年6月8日作出娄劳鉴2015年第0707号劳动能力鉴定结论书，认定被告之伤为伤残九级。2、2014年2月15日，甲方原告与乙方被告签订了一份《用工协议书》，协议约定“乙方同意甲方安排从事后勤工作，协议期一年，时间从2014年2月15日至2015年2月15日。2015年2月7日（春节）前原告开始放假，之后被告就未在原告处工作。3、被告于2015年向娄底市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告方支付：一次性伤残补助金31500元、一次性伤残医疗补助金28000元、一次性伤残就业补助金28000元、停工留薪期工资42000元、住院伙食补助420元、护理费2100元、交通费用1000元、经济补偿金35000元、违法解除劳动合同经济赔偿金77000元、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资28000元。该委员会于2015年11月8日作出娄星劳仲案字[2015]第19号仲裁裁决书，裁决原告支付被告一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金28000元、一次性伤残就业补助金28000元、停工留薪期工资14000元、住院伙食补助240元、住院期间护理费2100元、经济补偿金31500元。原告不服该裁决，诉至法院。4、原告娄底市××区友沂玻璃店自2009年4月起至2015年3月止一直为被告李少冬在娄底市××区工伤保险管理局交纳了工伤保险，其中2011年1月至2014年12月的缴费基数为2500元，2015年1、2月的缴费基数为3165元。一审法院认为：被告李少冬虽自2006年5月始就在傅友沂处从事玻璃划配、磨边工作，但是傅友沂个人并非适格的用人单位，原告与傅友沂之间系成立雇佣与被雇佣的关系。原告娄底市××区友沂玻璃店系2009年4月3日才由傅友沂在娄底工商行政管理局娄星分局登记注册的个体工商户，是合法用人单位，被告李少冬自原告登记注册之日起就在原告处工作，当时双方虽未签订书面劳动合同，但自原告登记注册之日起双方已形成了事实劳动关系。自该日起至双方劳动关系终止之日止，被告在原告处连续工作年限为五年十个月。期间，被告李少冬于2009年9月26日、2013年6月28日先后两次受工伤，其第二次受伤后经鉴定构成九级伤残，被告依法享有相应的工伤保险待遇。鉴于原告已为被告交纳了工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条之规定，因工伤发生的住院伙食费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应按照国家规定从工伤保险基金中支付，故原告要求不支付给被告住院伙食费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的主张于法有据，予以支持。原、被告在2014年2月15日签订的《用工协议书》中明确约定了用工期至2015年2月15日止，现原告未能提交有效证据证明被告系主动离职的及在维持或提高劳动合同约定的条件续订劳动合同的情况下，被告仍不同意续订合同，原告应承担举证不能的法律后果，对原告的被告系主动旷工、自动离职的主张不予支持。被告已提供证据证明其月工资为3500元，原告虽予以否认但无证据予以佐证，对被告的月工资3500元予以认定。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，原告依法应向被告方支付经济补偿金21000元（3500元/月×6个月）。同时，根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条之规定，在劳动合同期满终止时，被告还应向原告支付一次性伤残就业补助金28000元（3500元/月×8个月）。关于住院护理费，被告受伤后住院治疗14天，根据其伤情需人护理系应有之义，原告依法应向被告支付护理费1400元。关于停工留薪期工资问题，被告在受伤后休息10余天即回到原告处工作，原告亦照常向被告发放了受伤期间的工资，因此，原告不存在还需向被告发放停工留薪期工资的问题。关于原告诉称的被告的请求已过诉讼时效的问题，一审法院认为，原告对被告的劳动能力鉴定未在法定时限内提出异议，在劳动仲裁及向一审法院提起诉讼时在诉状中仍未就时效问题提出异议，原告的上述行为应视为其认可被告仍享有请求各项工伤保险待遇的权利，且原告应支付给被告的一次性伤残就业补助金、经济补偿金是基于双方2015年2月15日劳动合同终止而产生的，显然被告的各项请求并未过诉讼时效。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条之规定，判决如下：一、原告娄底市××区友沂玻璃店支付给被告一次性伤残就业补助金28000元、经济补偿金21000元、住院期间护理费1400元，以上共计为50400元；二、驳回原告娄底市××区友沂玻璃店其他的诉讼请求。案件受理费10元，由原告娄底市××区友沂玻璃店与被告李少冬各负担5元。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
本院经审查，确认一审法院所查明的事实。
本院认为：本案双方当事人争议的主要焦点问题是：一、上诉人是否应支付被上诉人相关工伤保险待遇的问题。二、被上诉人李少冬的诉讼请求是否超过诉讼时效期间的问题。关于第一个争议的焦点问题，李少冬自2009年4月3日娄底市××区友沂玻璃店登记注册之日起就在此工作，于2009年9月26日、2013年6月28日先后两次受伤，依法分别被娄底人力资源和社会保障局认定为工伤，且其第二次受伤被娄底劳动能力鉴定委员会鉴定委员会鉴定为九级伤残。娄底市××区友沂玻璃店对上述行政决定及鉴定结论未提出异议，只是在诉讼期间就此提出异议，但未提交相应的证据予以反驳，故原审认定李少冬工伤的事实并无不当，李少冬依法可享受相应的工伤保险待遇。李少冬因伤致九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第二十六条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”之规定，原审法院认定用人单位娄底市××区友沂玻璃店应支付李少冬一次性伤残就业补助金28000元并无不当。自2009年4月3日起双方当事人已形成事实劳动关系至2015年2月15日双方劳动关系终止之日止，李少冬在娄底市××区友沂玻璃店处连续工作五年十个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，娄底市××区友沂玻璃店依法应向李少冬支付经济补偿金21000元（3500元/月×6个月）。李少冬受伤后住院治疗14天，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，原审认定娄底市××区友沂玻璃店应向李少冬支付护理费1400元并无不当。关于第二个争议的焦点问题，娄底市××区友沂玻璃店对李少冬的劳动能力鉴定未在法定时限内提出异议，在劳动仲裁及向一审法院起诉时仍未就诉讼时效问题提出异议，可视为其认可李少冬仍享有请求各项工伤保险待遇的权利，并且娄底市××区友沂玻璃店应支付给李少冬的一次性伤残就业补助金、经济补偿金是基于双方2015年2月15日劳动合同终止而产生的，故原审认定李少冬要求享受工伤保险单待遇的主张未过诉讼时效期间并无不当。
综上所述，上诉人娄底市××区友沂玻璃店的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨文模
审 判 员 陈友红
代理审判员 刘 琦
二〇一七年三月十日
书 记 员 付雅鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。