福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民初字第1397号
原告厦门建发能源有限公司。
法定代表人张勇峰，董事长。
委托代理人林建兴、高梦魇，福建天衡联合律师事务所律师。
被告坦通公司进出口有限公司。
法定代表人王正国，董事长。
委托代理人王正权，公司职员。
被告宁波万象控股集团有限公司。
法定代表人王正国，董事长。
委托代理人陈家乾，公司职员。
原告厦门建发能源有限公司（下称建发公司）与被告杭州坦通公司进出口有限公司（下称坦通公司）、宁波万象控股集团有限公司（下称万象公司）进出口代理合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2015年12月8日公开开庭进行了审理。原告建发公司的委托代理人林建兴，被告坦通公司的委托代理人王正权，被告万象公司的委托代理人陈家乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告建发公司起诉称：2014年7月30日，坦通公司与原告签订一份《代理进口合同》，由被告坦通公司委托原告购买55000（＋／-10%）吨镍矿（下称“货物”）。合同签订后，原告依约履行货物进口代理事务，办理了货物保险、报关、报检等手续，并垫付货款及相关费用合计39，617，429.75元。原告代理进口的59，694吨货物于2014年9月9日到达目的港并进仓，被告坦通公司依约应付款提货。但被告坦通公司未依约在90日内提货并结清款项，并于2014年12月9日与原告签订《补充协议》，确认其违约的事实，并就代理费、保证金和货物处理事项做出相应约定。被告万象公司出具《担保函》，确认为被告坦通公司的债务提供最高额不超过5000万元的连带责任保证担保。基于《代理进口合同》及《补充协议》，原告经催告被告坦通公司履行合同义务无果后，于2014年4月至5月，以280-285元／吨的价格，分别向三家单位出售了该批次货物，数量总计59，588吨，收回货款共计16，912，636.22元。则坦通公司尚应付原告各项款项合计22，704，792.82元。然而，被告坦通公司至今仍未按照合同约定履行提货及付款义务，业已构成违约，根据合同约定，其应承担日万分之五的违约金，原告有权没收已付的保证金，并有权无需通知而自行处置货物，由此产生的损失由其承担；同时，原告为实现债权而支付的费用（包括但不限于律师费用、诉讼费用、差旅费、通讯费）亦应由其承担。被告万象公司作为连带保证责任人，未能履行保证责任，依法应当继续就被告坦通公司的全部债务向原告承担连带清偿责任。此外，《代理进口合同》约定，发生争议协商不成的，由签约地人民法院管辖。为此，原告提出如下诉讼请求：1、判决被告坦通公司立即支付原告代理费、垫付的货款、税款、保险费等合计22，704，792.82元，并就应付款自2014年12月9日起至实际付款日止按每日万分之五标准向原告支付违约金（违约金暂计至2015年7月7日为3，425，803.54元），详见《款项明细及违约金计算表》，应付款项及违约金暂合计为26，130，596.36元；2、判令被告坦通公司进出口有限公司承担原告为实现债权而支付的律师代理费188，000元；3、判令被告万象控股集团有限公司对被告坦通公司进出口有限公司的上述债务向原告承担连带清偿责任。；4、本案案件受理费、财产保全费由两被告共同承担。
被告坦通公司答辩称：1、被告与原告签订的《代理进口总协议》名为委托代理关系，实为双方合作经营关系；2、原告委托代理违反正常操作流程，侵犯了被告的合法权益，属霸王条款，应予撤销；3、原告擅自低价处置货物，由此造成的损失不应当由被告承担；4、关于保证金没收缺乏公平原则。
被告万象公司答辩称：1、委托的代理合同不是双方的真实意思表示。2、保证金应当抵作货款。3、由我方计算出来的实际亏损部分应该由被告承担。
经审理查明：1、2014年2月26日，原告与被告坦通公司就2014年度代理进口镍矿签订一份合同号为ET14CXQNI0730的《2014镍矿代理进口总协议》；2、2014年2月25日，万象公司出具一份《担保函》，自愿为被告坦通公司向原告提供不超过5000万元的连带责任保证担保；3、2014年7月30日，原告与被告坦通公司在厦门市思明区签订一份合同号为EB14CXQI0730的《代理进口合同》，约定：杭州坦通委托原告代理进口镍矿，委托方应按合同约定及时付款，否则代理方有权没收保证金，并自行处置货物，违约方还需承担日万分之五的违约金；违约方应承担守约方为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费用等；发生争议协商不成的，由签约地法院管辖。之后，坦通公司支付保证金920万元；4、2014年12月9日，原告与被告坦通公司在厦门市思明区签订一份合同号为ET14CXQI0730的《补充协议》，确认货物已抵达目的港，委托方累计拖欠代理方款项32887186.14元；并将代理费变更为2.6%，并确认坦通公司未按约定支付货款、保证金及其他费用或不提货的，原告有权自行处置货物；5、原告多次函要求被告坦通公司付款提货，否则将自行处置货物；6、原告分批将货物出售案外人，共收取货款16912636.22元；7、庭审过程中，被告坦通公司、万象公司确认尚欠原告代理费、货款、税款、保险费等共计22704792.82元，违约金暂计至2015年7月7日为3425803.54元；9、原告因本案支付律师费用188000元及诉讼保全费5000元。
以上事实有《2014镍矿代理进口总协议》、《代理进口合同》、《补充协议》、《担保函》、增值税发票、银行凭证、往来函件、买卖合同、提单、报关单、进仓单、委托代理合同、发票等及本院庭审笔录为证。
本院认为：1、本案所涉及的代理进出口合同及保证合同均系各方当事人的真实意思表示，内容形式合法，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，对各方具有法律约束力；2、在合同履行过程中，被告坦通公司未按约定付款提货，已经构成违约，依法应承担还本付息的违约责任，并支付原告建发公司因本案产生的律师费用；3、作为保证方，万象公司应对坦通公司的付款承担不超过最高额5000万元的连带清偿责任。综上，原告建发公司的的诉讼请求合法有据，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条的规定，判决如下：
一、被告杭州坦通进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告厦门建发能源有限公司款项22704792.82元并支付违约金（暂计至2015年7月7日为3425803.54元，之后按每日万分之五标准计至本判决确定的还款之日）及诉讼保全费5000元、律师费188000元；
二、被告宁波万象控股集团有限公司对被告杭州坦通进出口有限公司的上述付款承担连带清偿责任（以5000万元为限），并在承担保证责任后有权向杭州坦通进出口有限公司追偿。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费173393元，由被告杭州坦通公司进出口有限公司、宁波万象控股集团有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 孙 仲
审 判 员 王 池
代理审判员 苏 鑫
二〇一六年一月十二日
代书 记员 陈玉梅
附：本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。