广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤07民终2281号上诉人（原审原告）：杨克明，男，1962年4月28日出生，汉族，住湖北省谷城县，现住广东省江门市蓬江区，被上诉人（原审被告）：江门市金凯登装饰材料实业有限公司，住所地：广东省江门市金益路3号。法定代表人：林东辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈晓凡，该公司职员。委托诉讼代理人：汤群娣，该公司职员。上诉人杨克明因与被上诉人江门市金凯登装饰材料实业有限公司（以下简称金凯登公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2016）粤0703民初3521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨克明、被上诉人金凯登公司的委托诉讼代理人陈晓凡、汤群娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨克明上诉请求：依法确认杨克明2008年7月5日至2016年5月3日止与金凯登公司存在劳动关系并依法裁决金凯登公司向杨克明支付解除劳动关系的经济补偿20000元。事实和理由：杨克明于2008年7月入职金凯登公司至2016年5月3日，于2011年12月因患糖尿病入住五邑中医院，该公司从2012年2月才开始给杨克明缴纳社保至2016年4月30日止。但是，该公司从用工之日起已经违反了《中华人民共和国社会保险法》（以下简称《社会保险法》）第五十七条和第五十八条“用人单位应当在用工之日起三十日内为其职工申请办理社会保险登记”以及第六十条、第六十三条、第八十条等法律规定。金凯登公司的理由是：该公司从2015年11月至2016年4月期间，用人单位濒临破产，经营状况发生严重困难，确需裁减人员。但是，金凯登公司违反了《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第二十七条和二十八条等法律规定，不想依照国家有关法律规定给予员工经济补偿。金凯登公司确按照江门市职工最低工资1350元的80%付给员工，但在放假期间，有些员工，老的老，小的小，还有小孩上学读书的，还要养家糊口，这点钱根本不够用，所以，大家要去打一份临时工来补贴生活费。可是，金凯登公司三天两头打电话要求员工回厂打卡上班，这样临时工也打不成，杨克明只好回厂问人资科领导，协商请求辞职。但是，在放假临走前，人资科的科长陈晓凡给大家开会谈到，打临时工可以，但不能订合同，如果订了合同，就等于与金凯登公司解除劳动关系。所以，为了遵守《劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）以及《社会保险法》等法律规定，杨克明在2016年5月4日回厂和人资科协商达成一致解除劳动关系。按照《劳动法》第二十四条规定，经劳动合同当事人协商一致劳动合同可以解除。依照《劳动法》第二十八条规定，用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。根据《劳动合同法》第八十五条第四款，第八十七条和第八十九条等法律规定，本《劳动法》自2008年11月1日起施行。金凯登公司违反《劳动法》、《劳动合同法》以及《社会保险法》等法律规定，请求人民法院按照法律裁决。补充上诉意见如下：一、杨克明于2016年4月12日起请长假，因为从2015年11月至2016年4月杨克明放假期间，金凯登公司答应杨克明可以打临时工，但该公司又不想与员工解除劳动公司给予经济补偿金，总是要求员工回单位报到，杨克明患有糖尿病，每月需要看病拿药，临时工打不成，基本工资不够用，所以，杨克明于2016年5月4日向金凯登公司提出辞职和解除劳动关系。二、辞职清单和移交清单是杨克明本人签名。杨克明并没有要求金凯登公司写委托书，委托书上“如因此引发任何的矛盾纠纷决不追究公司任何责任”不是杨克明所书写。三、杨克明为了有一份新工作，在不违反法律的前提下，必须回原单位开一份解除劳动合同的证明。杨克明请求经济补偿金，应按照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条等法律规定执行。2008年7月至2012年1月期间关于金凯登公司缴纳社保问题，杨克明并没有和该公司协商解决，当时没有签订和解协议书。协议书上注明的“双方不再追究民事经济赔偿责任和其他责任”不是杨克明书写的。金凯登公司在2008年7月至2012年1月期间没有为杨克明购买社保，当时也没有作出经济补偿。被上诉人金凯登公司口头辩称：金凯登公司严格遵循《劳动合同法》。不存在劳动者需要劳动合同，金凯登公司不给劳动者合同的情形。上诉人杨克明向一审法院起诉请求：1、金凯登公司支付解除劳动关系的经济补偿20000元给杨克明；2、本案诉讼费由金凯登公司承担。一审法院认定事实：杨克明于2008年7月5日入职金凯登公司，岗位为锻造车间开料员。双方有订立劳动合同，金凯登公司从2012年2月开始与杨克明建立社会保险关系至2016年4月。杨克明的工资通过银行转账发放，需要签收，当月20日至月底发放上月工资。杨克明从2016年4月中旬开始请假至同年5月3日。2016年5月4日，杨克明以金凯登公司在其入职时没有为其购买社保，直到其患了糖尿病才在2012年2月开始为其购买社保为由提出辞职，金凯登公司同意杨克明辞职并在当天为其办理了离职手续。2016年5月5日，杨克明以金凯登公司在其入职时没有为其购买社保，直到2012年2月开始为其购买社保为由，向江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方2008年7月5日至2016年5月3日存在劳动关系，并依法裁决金凯登公司支付解除劳动关系的经济补偿20000元。该仲裁委于2016年6月12日作出蓬江劳人仲字［2016］0936号《仲裁裁决书》，裁决确认双方在2008年7月5日至2016年5月3日期间存在劳动关系，驳回杨克明的其他仲裁请求。杨克明不服上述裁决，遂向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案属于劳动争议纠纷。双方当事人对双方在2008年7月5日至2016年5月3日期间存在劳动关系无异议，一审法院予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》实施后，用人单位应依法为劳动者缴纳社会保险费。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十四条“……《劳动合同法》实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算。劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”的规定，本案中，金凯登公司从2012年2月开始与杨克明建立社会保险关系至2016年4月。杨克明在2016年5月4日辞职后，以金凯登公司在其入职时没有为其购买社保，直到2012年2月开始为其购买社保为由，要求金凯登公司支付经济补偿，于法无据，不予支持。对于2012年2月之前的社会保险费，可由双方另循法律途径解决。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，判决如下：一、确认杨克明与江门市金凯登装饰材料实业有限公司在2008年7月5日至2016年5月3日期间存在劳动关系。二、驳回杨克明的其他诉讼请求。一审案件受理费10元减半收取5元，由杨克明负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：本案属于劳动争议纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人杨克明的上诉主张进行审查，对于各方当事人均无提出上诉的问题不予审查。杨克明上诉称金凯登公司在其入职时没有为其购买社会保险、直至2012年2月才为其购买保险，金凯登公司已违反《社会保险法》等法律规定；其与金凯登公司协商达成一致解除劳动关系，按照《劳动法》的有关规定，金凯登公司应当给予杨克明经济补偿金。经审查，杨克明在仲裁和一审期间，均以金凯登公司在其入职时没有为其购买社会保险、直至2012年2月才为其购买保险为由而请求支付解除劳动合同的经济补偿金。至本案二审期间，杨克明增加其诉讼理由，认为其与金凯登公司协商达成一致解除劳动关系，金凯登公司应当给予杨克明经济补偿金。虽然杨克明增加上诉理由请求判决支付经济补偿金，但其诉讼请求并没有改变，其请求不属于新的诉讼请求，本院一并进行审理。关于杨克明认为金凯登公司在其入职时没有为其购买社会保险应支付经济补偿金的问题。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十四条“……《劳动合同法》实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算。劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”的规定，本案中，金凯登公司从2012年2月开始与杨克明建立社会保险关系至2016年4月，杨克明再以金凯登公司未购买社保为由要求支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。关于杨克明认为其与金凯登公司协商达成一致解除劳动关系、金凯登公司应当支付经济补偿金的问题。依照《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”的规定，在用人单位具有《劳动合同法》第三十八条所规定的情形之一的，劳动者可以解除劳动合同并获得经济补偿金；劳动者以个人原因辞职的，并符合上述法律规定，用人单位可不支付经济补偿金。根据本案查明的事实，杨克明于2016年5月4日向金凯登公司申请辞职，不存在金凯登公司违反了《劳动合同法》第三十八条的规定导致杨克明辞职的情形，因此，金凯登公司可不支付经济补偿金。杨克明该上诉理由不充分，本院不予支持。综上所述，杨克明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨克明负担。本判决为终审判决。审判长  谢敏忠审判员  罗志彬审判员  甄锦瑜二〇一六年十二月十三日书记员  江继业