广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终1521号
原公诉机关广东省江门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）程焯权，男，1985年4月4日出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省江门市蓬江区。因本案于2016年9月10日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现押于广东省江门市看守所。
上诉人（原审被告人）刘华升，男，1994年9月15日出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省江门市蓬江区。因本案于2016年9月10日被拘传，次日强制隔离戒毒二年，2016年10月15日被逮捕。现押于广东省江门市看守所。
辩护人邝英衡，广东聚溪律师事务所律师。
广东省江门市中级人民法院审理广东省江门市人民检察院指控原审被告人程焯权、刘华升犯贩卖、运输毒品罪一案，于2017年9月15日作出（2017）粤07刑初78号刑事判决。宣判后，原审被告人程焯权、刘华升均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅卷宗材料和上诉材料，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2016年9月3日，被告人程焯权、刘华升到广西壮族自治区荔浦县向他人购买毒品甲基苯丙胺并带回江门市。同年9月9日20时30分许，程焯权在江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口处卖给鲜明月1.73克的毒品甲基苯丙胺，被民警当场抓获。次日，民警在程焯权的协助下，到刘华升位于江门市蓬江区荷塘（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号的住处将刘华升抓获，并在刘华升住处搜出净重163.4克的毒品甲基苯丙胺。
原判认定上述事实有现场勘验检查笔录、鉴定意见、物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据证实。
原判认为，被告人程焯权、刘华升的行为均已构成贩卖、运输毒品罪。程焯权有立功表现；刘华升在共同犯罪中系从犯；且程焯权、刘华升均能如实供述自己的犯罪事实，主动缴纳罚金，认罪态度较好。综上，可对程焯权、刘华升减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十八条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：（一）被告人程焯权犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币30000。（二）被告人刘华升犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元。（三）扣押机关扣押的涉案毒品，依法销毁；扣押被告人程焯权的金色苹果6PLUS手机一部、人民币350元，扣押被告人刘华升的电子称一把、白色苹果5s手机一部，系作案工具或赃款，依法没收，上缴国库；扣押被告人刘华升的密封袋一包、吸管一根，依法销毁。扣押机关扣押的其他物品，由扣押机关依法处理。
上诉人程焯权提出，原判认定其的部分犯罪事实与实际情况不符，其去广西购买毒品前没有先给过证人李某1四千元钱，毒品是在上诉人刘华升家里搜出来的，其不是毒品的持有人，也不是实际控制人，只是一般的参与者，其让李某1转账的7000元购买毒品的钱是刘华升向其借的，其手机一直被刘华升使用。其有立功表现，认罪态度好，原判量刑过重。
上诉人刘华升及其辩护人提出，原判认定刘华升犯贩卖、运输毒品罪缺乏证据，是主观推定，本案贩卖运输毒品的行为都是程焯权一人所为，刘华升只是陪同旁观者，二人不构成共同犯罪。刘华升在存放毒品犯罪中是被教唆犯罪，刘华升归案后如实供述，并协助公安机关找出也为程焯权所有的冰毒，请求二审法院认定上诉人有自首和立功的情节，并从轻处罚。
经审理查明，案发前，经上诉人程焯权提议，程焯权和上诉人刘华升准备从广东省江门市到广西壮族自治区购买毒品。2016年9月3日，程焯权、刘华升到广西壮族自治区荔浦县向他人购买了毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），期间程焯权、刘华升用现金支付了部分毒资，剩余7000元毒资由程焯权电话通知其朋友李某1转账支付。后程焯权、刘华升携带上述毒品甲基苯丙胺回到江门市，除程焯权拿走一小部分毒品甲基苯丙胺用于贩卖外，剩余的毒品甲基苯丙胺由刘华升保管。同年9月9日20时30分许，程焯权在江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口处卖给鲜明月价值350元的净重1.73克的毒品甲基苯丙胺2小包，交易完成后被民警当场抓获。同年9月10日，民警在程焯权的协助下，到刘华升位于江门市蓬江区荷塘（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号的住处将刘华升抓获，并搜出净重163.4克的毒品甲基苯丙胺。
以上事实有经一审法庭出示、质证并确认的下列证据证实：
一、现场勘验检查笔录
（一）广东省江门市公安局农林派出所蓬公（刑）勘[2016]K4407035900002016090015号现场勘验笔录及照片:勘验时间为2016年9月9日22时18分至22时41分，案发现场为江门市蓬江区天龙一街1座蓝宇网吧门口，以及案发现场的具体情况。
（二）广东省江门市公安局农林派出所蓬公（刑）勘[2016]K4407035900002016090016号现场勘验笔录:勘验时间2016年9月10日23时22分至23时46分。案发现场为江门市蓬江区荷塘镇（虫雷）步村沙（土退）坊一巷20号，以及案发现场的具体情况。
二、鉴定意见
（一）广东省江门市公安司法鉴定中心江公（司）鉴（化）字[2016]09031号理化检验检验报告书:民警在江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口现场缴获程焯权贩卖的疑似毒品可疑固体晶体2小包，共重1.73克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
（二）广东省江门市公安司法鉴定中心江公（司）鉴（化）字[2016]09032号理化检验检验报告:民警从刘华升位于江门市蓬江区荷塘镇（虫雷）步村的住处搜出的疑似毒品4包，共重163.4克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
（三）广东省江门市公安司法鉴定中心江公（司）鉴（化）字[2016]10090号理化检验检验报告:民警从刘华升上述住处搜出的疑似毒品4包（分别重为28.69克、48.85克、36.25克、49.61克，共重163.4克），检出甲基苯丙胺的含量分别为74.4克/100克、74.2克/100克、72.1克/100克、75.2克/100克。
三、书证、物证
（一）受案登记表、立案决定书:本案受案和立案的情况，本案于2016.9.9立案侦查。
（二）户籍资料:程焯权、刘华升的身份情况，案发时均已成年。
（三）抓获经过及补充说明:程焯权系被抓获归案；归案后程焯权协助公安人员抓获了刘华升。
（四）搜查证、搜查笔录:公安机关于2016年9月10日对蓬江区荷塘镇（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号一楼卫生间进行了搜查。在卫生间门后的塑料水桶中搜出装有白色可疑晶体等物品的橙色环保袋一个，现场扣押物品有橙色环保袋一个，电子秤一把，塑料袋一个，密封袋一包，吸管一根，白色可疑晶体4包。
（五）调取证据通知书、调取证据清单、开户资料及通话清单：
1.调取电话号码13×××00的开户资料及通话清单：该号码为程焯权使用的号码，显示该号码与李某1所使用的139××××3304、刘华升所使用的137××××1717自2016年9月1日至2016年9月10日有过多次通话记录；与鲜明月所使用的182××××6419于2016年9月9日有过多次通话记录。
（1）程焯权所使用的该号码与李某1的电话记录：2016年9月1日的11时许、17时许，通话地均在江门；2016年9月2日的13时许有三次、17时许有一次通话，通话地均在江门；2016年9月3日的13时、19时、20时许各一次通话，这三次通话地在柳州，当天23时许有三次通话，这三次通话地在桂林；2016年9月4日的16时许及17时许有四次通话，通话地均在江门。
（2）程焯权所使用的该号码与刘华升的通话记录为：2016年9月1日的11时许、14时许、18时许，通话地在江门；2016年9月2日的9时许、13时许有多次通话，通话地在江门；2016年9月3日的13时许有过多次通话，通话地在柳州；之后，于2016年9月5日至9月10日均有多次通话，通话地在江门。
（3）程焯权所使用的该号码与鲜明月的通话记录：2016年9月9日的20时许、21时许有多次通话记录，通话地均在江门。
2.调取电话号码137××××1717的开户资料及通话清单:该号码为刘华升所使用，其通话记录与程焯权的能够互相印证。
3.调取电话号码139××××3304的开户资料及2016年9月1日至2016年9月20日期间的明细通话清单：该号码为李某1所使用，其通话记录与程焯权的能够互相印证。
（六）调取证据清单一份,公安机关向中国农业银行江门分行调取账号62×××76，于2016年9月1日至3日流水，对方账号62×××72的开户资料和2016年9月2日至10日的流水:账号62×××76户主为李某1，其于2016年9月3日转支人民币7000元给对方账户62×××72（张某友）。
（七）调取证据清单一份，公安机关向中国农业银行江门分行调取李某1于2016年9月2日和9月3日22时至23时59分许到荷塘镇中国农业银行ATM机现金存款、转账的监控视频记录及对方账号资料。
（八）扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及各行为人辨认过的图片：
1.公安机关于2016年9月9日从鲜明月处扣押涉案毒品的情况。鲜明月辨认并确认该毒品就是其向程焯权购买的毒品，程焯权辨认并确认该毒品是其卖给鲜明月的冰毒。
2.公安机关于2016年9月10日从程焯权处扣押相关物品的情况。程焯权辨认并确认在其身上搜出的物品，并称该手机是其本人使用的手机。
3.毒品称量笔录、毒品取样笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单:公安机关于2016年9月11日从刘华升处扣押涉案毒品及相关物品的情况。刘华升辨认出上述毒品是程焯权给其的毒品，辨认出程焯权用于装毒品的袋和称量毒品的电子秤、分包毒品的袋，以及其本人所使用的手机。
4.公安机关于2016年9月19日从李某1处扣押苹果6S手机一台（电话号码139××××3304）。李某1辨认出其本人使用的手机。
（九）江公蓬（网安）勘[2016]040号电子证物检查工作记录：公安机关对扣押到的程焯权的IPHONE6PLUS手机提取了相关电子证据并计算哈希值。相关材料刻录到标签为“程焯权贩卖毒品案Report”的一张CD700MB光盘里。
（十）情况说明
1.刘华升持有的4袋毒品疑似物的称量过程及重量。称量毒品疑似物的过程全程录音录像。
2.刘华升交待涉案人员“小宝”等人的基本情况和居住的详细地址不详尽，未能缉拿上述人员归案。
3.刘华升未能提供“阿王”的基本情况和居住的详细地址，未能缉拿“阿王”归案。
4.关于缴获毒品的情况说明及视频截图证实，公安机关是在江门市蓬江区荷塘（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号一楼厕所里搜出重约160克的毒品冰毒，公安人员进行了全程录音录像，并附视频截图六张，被告人刘华升当庭进行了辨认和确认。
（十一）称重记录
1.从鲜明月身上缴获毒品二包，经称量净重为0.83克、0.90克，经鲜明月、程焯权的辨认和确认。
2.从刘华升家中搜出的毒品4包，经称量净重分别为28.69克、48.85克、36.25克、49.61克，均分别取样。经刘华升的辨认和确认。
四、视听资料
光盘6张:主要包括公安机关对扣押到的程焯权的IPHONE6PLUS手机提取了相关电子证据的记录光盘；李某1于2016年9月3日到农业银行转账的视频监控；程焯权指认物品及被抓获和指认现场的视频；刘华升被搜查、扣押及辨认、称量毒品的视频。
五、证人证言
（一）证人鲜明月的证言:其于2016年9月2日向公安机关反映程焯权贩卖冰毒的情况；于2016年9月9日向程焯权购买价格为400元的约2克冰毒的情况。具体内容如下:
2016年9月9日22时许，其到派出所反映在本区天龙一街蓝宇网吧门口向程焯权购买400元冰毒的事情，其购买的冰毒是白色结晶体，是用2小个塑料袋装的，重约2克。
2016年9月9日20时30分左右，在公安机关用其的手机（电话号码182××××6419）拨打之前贩卖毒品给其的程焯权的手机（电话号码13×××00），接通电话后，其对程焯权说要购买价值人民币300元的毒品冰毒，程焯权说他所贩卖的毒品冰毒已经包装好了，每一小包重约1克，如果其要两包毒品冰毒，他将原来2小包冰毒400元的价格便宜50元给其，其支付350元就可以了，其同意了。后其说其在蓬江区天龙一街活动，并约程焯权到蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口等，程焯权当时就对其说他要半个多小时才能到达，叫其在那里等他。
2016年9月9日21时30分许，其接到程焯权的电话称他已经到蓬江区天龙一街蓝宇网吧了，其就赶过去网吧门口，其到网吧门口后就找一张凳子坐下来，即打电话给程焯权并说其已经到达网吧门口了，过了一会儿程焯权从网吧下来见到其后，走到其身边并从身上拿出两小包东西交给其，其给了400元人民币给程焯权，程焯权说他身上没有50元零钱，到时50元通过微信转账给其，其等在原地闲聊了1至2分钟，随后有民警来到将其等抓获，后民警将其和该名男子带回派出所调查。其主动将程焯权贩卖给其的2小包白色结晶体毒品重约2克的冰毒交给民警扣押了。
其还证实，程焯权的电话号码是13×××00，其通过他的联系电话添加了他的微信后，微信名字叫“杨世红”。
鲜明月辨认出上诉人程焯权就是贩卖毒品给其的男子；辨认出广东省江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口就是其购买毒品的地点；辨认出其购买的两小包毒品。
（二）证人李某1的证言:程焯权与刘华升于2016年9月2日一起去广西购买毒品冰毒，且程焯权提前跟其商量好买毒品时会让其转账部分钱。2016年9月3日晚上，程焯权让其转账7000元到一个账号，后程焯权、刘华升于2016年9月4日下午回江门，其去接二人并见到该二人购买的毒品。具体证言如下：
其于2016年5月份开始吸食毒品的。其吸食的毒品是向一名叫“蛇权”（程焯权）购买的，“蛇权”的真实名字叫程焯权，是其隔壁村的，其很小的时候就认识他了，程焯权的手机号码是13×××00。程焯权是2016年9月4日下午从广西回来的，当时其去接他。程焯权、刘华升去广西购买毒品回来江门贩卖之前，其是知道他们去广西购买毒品的，他们在广西时，带的钱不够，程焯权叫其借钱给他，其知道程焯权找借钱是用于购买毒品。
2016年9月1号上午9时许，程焯权到其位于荷塘石门的制衣加工厂说：“过几天准备去广西购买冰毒，怕所带现金不够，到时打电话给你，你转账给我，我先给你四千现金，到时你转账一万给我，就当我借你六千元，不用一个月我就还你。”其答应了。2016年9月2日中午13时许，程焯权叫其去他家路口接他，其开其妹妹那部小车接上程焯权后，程焯权叫其去荷塘吕步接多一个人。后其又载着程焯权来到吕步接上刘华升，其等往中山小榄方向行驶，程焯权叫其在外海大桥附近接上了另一名男子（三十多岁，听说是广西的），程焯权说是和他俩一起去广西购买冰毒的，后其就载着他们三人到了中山小榄车站，放下他们三人，其就回家了。
2016年9月3日晚21时许，程焯权给电话其说：“等下发个账号给你，你转账七千块就行了。”其答应了，程焯权叫其转七千，其和程焯权都明白他只找其借三千块。过了一会儿，其的微信收到程焯权发来的一个账号，其去到荷塘六坊一家农业银行，按照程焯权发给其的账号转账了七千现金到那个账号（其中四千是程焯权去广西之前给其的，另外三千是事先说好就当是其借给程焯权的），对方接受账号的户主姓刘，转完账后，其按照程焯权的嘱咐将其等的微信聊天记录删除了。
2016年9月4日下午16时许，程焯权给电话其说他们下午17时许到达棠下大长江门口，并叫其去接他，其答应了。当日17时许，其在棠下大长江门口接到程焯权和刘华升，另一个三十多岁的男子子没有见到，其也没有多问。其见到刘华升拿个红色胶袋表面装了几件衣服，听他们说下面放着就是这次去广西购买回来的冰毒，在车上，程焯权给了其一小包冰毒，没收钱。在回家途中，其听到有人打电话给程焯权找他购买冰毒，送他们回家后，其就回家了。第二天，其在家吸食了一点程焯权给其的冰毒，后被家人发现了，其就将剩下的冰毒扔掉了。2016年9月10日左右，程焯权还了一千元给其，到现在他还欠其两千元。其不知道他们购买了多少冰毒，其不清楚程焯权在广西购买毒品是现场给了多少钱给对方，但他叫其转账了七千元的尾数，而且他们回来后其见到他们装毒品的红色胶袋也是沉甸甸的。
其还证实，程焯权平时就是靠贩卖毒品赚钱生活的，而且他自己也吸毒，卖掉大部分毒品赚钱，他自己也会吸食一些，其曾向程焯权购买过一、两次毒品冰毒吸食。程焯权有说给其好处，在接他回来的路上，程焯权给了其一小包冰毒免费吸食。
李某1辨认出上诉人程焯权；辨认出上诉人刘华升就是和程焯权一起去广西购买毒品回来的男子。
六、被告人的供述和辩解
（一）上诉人程焯权供述:2016年9月9日20时许，一名女子通过电话联系其并说要购300元的毒品冰毒，大约是“一个半”货，其就说够买“两个货”算便宜一点，收350元，鲜明月就答应了，即购买约1.8克的毒品冰毒，双方约定在江门市蓬江区天龙一街附近的蓝宇网吧交易。于是其就从荷塘出发，大约22时许，其来到蓝宇网吧附近打电话给鲜明月并告诉她其已经到了网吧附近，过了两分钟，鲜明月打电话给其并说到了网吧门口，其就从网吧二楼走下来，在网吧的门口将两小包装袋的毒品冰毒交给鲜明月，然后鲜明月给了其400元人民币，其准备从身上找50元零钱给她时，警察就来到网吧门口将其和鲜明月抓获了。大约两个月前，其在酒吧喝酒时经一个朋友介绍认识了鲜明月，她联系电话是182××××6419，微信姓名为“拥抱新的每一天”。
其贩卖的是甲基苯丙胺，俗称“冰毒”、“猪肉”，经警察称量，一包重0.9克，一包重0.83克，一共重1.73克。鲜明月购买上述毒品给了其400元，钱已经现场被警察缴获了。公安人员从其身上缴获100元面值的人民币共7张，编码分别是SD11143222、K5S578594、P5P1703615、J85S213718、M8S3266683、F17R677089、0E04361139。这7张中，其中4张是鲜明月给其的，其他3张是其自己的；20元面值的人民币一张，编码为DT60714381，是其自己的；10元面值的人民币一张，编码为FL82546568，是其自己的；1元人民币三张，编码分别是YP27751331、G79B090082、N9T4829527，是其自己的。
其使用的是一部金色的苹果6PLUS手机，电话号码是13×××00，手机解锁密码是115599，微信账号是×××，微信姓名“杨世红”。贩卖给鲜明月的毒品是用透明塑料方形封口袋包装的，经称量一包重0.83克，另一包重0.9克。上述毒品冰毒是其从刘华升处购得的，刘华升的联系电话是137××××1717。
在侦查阶段，程焯权否认其和刘华升到广西购买毒品甲基苯丙胺的犯罪事实，并称其所贩卖的毒品是从刘华升处所购买。
一审庭审中，程焯权供述：案发前，经其提议并和刘华升商量，其等决定到广西购买毒品回江门用于贩卖。2016年9月2日14时许，其和刘华升、“小宝”三人从中山市小榄车站坐大巴去广西。2016年9月3日2时许，其等到达广西柳州，但其等在广西柳州没有购买到毒品。后刘华升就联系荔浦的人购买毒品，但荔浦毒品的价格高于柳州毒品的价格，所以当时在交易时，因资金不够，刘华升就向其借钱，其就打电话让李某1转账7000元用于支付毒资。购买毒品后，2016年9月4日10时，其等打算从广西荔浦坐大巴车回江门，所购买的毒品一直由刘华升携带和保管。2016年9月5日13时左右，其等快回到江门的时候，其打电话给李某1并叫他驾车来江门市棠下镇大长江门前接其等。通完电话大约30分钟后，李某1驾车来到约定地点，当时其和刘华升站在路边等。之后其等就上车，其坐在副驾驶位，刘华升坐后排座位，李某1驾车搭载其和刘华升回到荷塘镇刘华升家的废旧玻璃厂，然后其与刘华升进入玻璃厂，李某1驾车离开，其进入玻璃厂几分钟后也离去。所购买的毒品是刘华升的，其没有叫刘华升保管毒品。
程焯权辨认出证人鲜明月就是向其购买毒品冰毒的人；辨认出上诉人刘华升；辨认出证人李某1；辨认出广东省江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口处是其贩卖毒品的地方。
（二）上诉人刘华升供述:公安机关在其家中扣押到的毒品都是其和程焯权一起到广西荔浦由程焯权购买用来贩卖的，并且由程焯权买回后分包、分次拿去贩卖，其只是帮忙保管并有吸食毒品的行为。具体供述如下:
2016年9月10日22时许，其被查获后，在被公安机关拘传回派出所途中，其向公安机关举报程焯权有贩卖毒品的行为，并主动向民警交代家中藏有一袋毒品（冰毒）。2016年9月11日0时许，其带民警到其住处在一楼卫生间塑料桶内搜出一袋160多克的毒品冰毒。具体是在蓬江区荷塘镇（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号其家中一楼卫生间房门后一塑料桶内取回的。这袋疑似冰毒的物品是用透明塑料封口袋包装的，是白色晶体，用四个透明密封胶袋保存，然后再用两个较大的透明密封胶袋分别将其中的两袋装在一起，共两大包；另有一包透明塑料封口袋内装着若干小封口袋；还有一把小型的电子秤，一根塑料吸管，这些物品用红色塑料袋装着放在一个黄色的环保袋内。由于现场不方便称量，公安机关在现场提取毒品后放入物证袋密封，其在上面签名后带回派出所进行称量。这些毒品（冰毒）都是程焯权的。2016年9月4日17时许，程焯权在荷塘镇（虫雷）步村内一废旧厂房内将这个黄色环保袋交给其，程焯权说是毒品冰毒，这些冰毒是其和程焯权从广西荔浦带回来的。
2016年9月2日，程焯权叫其去广西旅游，2016年9月2日中午1时许，程焯权坐着一名男子驾驶的一部橙色福特小车接其，这名男子送其等到中山小榄坐车去广西，途径中山海洲时，程焯权还指示这名男子停车，载上一名30多岁男子。后其等从中山小榄车站坐车出发。9月3日凌晨1时许，其和程焯权到达广西柳州，他打电话联系人购买毒品，但没购买到，然后他又联系广西荔浦的朋友，程焯权问毒品冰毒1克多少钱，电话那边说70元1克，程焯权说要购买150克至200克，确认那边有冰毒后，其和程焯权坐车从广西柳州南站坐大巴去广西荔浦。到了9月3日23时许，其等到达广西荔浦，一名女子出来接其等，这名女子带其等去到一个屋子。坐了约15分钟，一名中年男子进来，拿了一个黑色塑料袋，袋子装着冰毒，程焯权打开袋子验货，确认没问题后，那名男子打开他的手机并说转账到这个银行账户中，然后程焯权让其读出手机中的账号，其对着那名男子的手机将屏幕显示的银行账户读给程焯权，程焯权输入到他自己的手机中。然后程焯权打电话给他在荷塘的朋友并叫他朋友转7000元到一个账号中，挂电话后程焯权将刚才记下来的银行账号发给他刚才联系的朋友，然后又从他自己身上拿出7000元现金交给那名男子，然后其等就在房间休息。
直到9月4日早上9时许，其等离开了该房子，去到一路边搭乘一辆回江门的车。9月4日下午16时许，其等回到江门棠下大长江摩托车厂附近，程焯权打电话给昨晚帮他转账的那名男子过来接其等回荷塘。过了一会儿，曾送其等到中山坐车的男子驾驶一辆橙色福特小轿车来接其等回荷塘。在车上，就有人打电话给程焯权并向他购买毒品，其知道向程焯权购买毒品的是其认识的荷塘刘某。回荷塘后，在一废旧厂房内，程焯权拿了一把电子秤出来，用小的方形塑料封口袋对毒品进行分包，一小包约1克，分包了七、八包后，他取走了四小包，然后将剩下的毒品说交给去保管，其就将毒品放在其家的废旧厂房中。第二天，程焯权又来到其家在（虫雷）步的废旧厂房内对毒品进行分包，这次他又分包了十几包，具体数量不清楚。
同年9月7日22时许，程焯权说他在荷塘六坊被警察追并让其马上转移那些冰毒，其即将全部毒品藏在一个废旧屋子的屋顶上。9月8日14时许，程焯权说他手上的毒品己经贩卖完了，然后其带他去藏毒品的地方取回毒品，取回毒品后其和程焯权又回到旧厂房二楼的房间中继续分包毒品，分包了五包后，程焯权拿走了几包，让其把这袋大袋的毒品拿回家藏好，其让他自己拿走，程焯权说继续让其保管，然后就离开了。9月9日中午12时许，其将这大袋毒品拿回其荷塘镇（虫雷）步某（土退）坊一巷20号的家中一楼的厕所藏起来。当时程焯权说他不方便保管，要其先帮他保管，其想着大家是朋友兄弟就帮他保管，同时其还可以从里面拿冰毒出来自己吸食，其一共从里面拿了6次冰毒，大概每次拿约0.5克出来，共拿了约3克冰毒出来自己吸食。在保管期间，9月4日程焯权将毒品交给其的时候就从该袋毒品中拿了约4克的毒品走。程焯权说让其保管比较安全，不容易被发现，同时程焯权答应提供毒品（冰毒）给其吸食，这样其就答应暂时帮程焯权保管这些毒品。
程焯权有从中取出毒品，其知道的有四次，程焯权将取走的冰毒是拿去卖的。其没有贩卖毒品，只有吸食毒品冰毒的行为，吸食的冰毒是程焯权给其的，验尿也显示其有吸食毒品冰毒的行为。其吸食的毒品是程焯权给其吸食的，程焯权是一名贩卖毒品的人员，其跟他很早就认识了，他将一包重约200克的毒品存放在其家经营的废旧厂房内逃避警察的抓获，作为报酬，其可以随意在程焯权寄存在其家经营的废旧厂房内的毒品内拿毒品吸食。毒品（冰毒）是程焯权购买的，程焯权手机上有购买毒品（冰毒）的电话记录和卖家的电话号码，民警也从程焯权手机上看到了通话记录。其知道程焯权购买毒品（冰毒），当时其在场。程焯权平时贩卖毒品给叫刘某的人和一个脚瘸的人跟程焯权拿货，他们两个也是其本村的人。
其和程焯权去广西荔浦购买了200克毒品冰毒回江门，程焯权拿来贩卖赚钱。开始几天其就将剩下的毒品放在其那间旧工厂里，后来觉得不安全，于9月6日或7日拿到其家藏起来，当时拿去其家藏起来时，剩下的冰毒明显少了很多，因为程焯权也有其那间旧厂的钥匙，肯定是他这几天又来拿过去贩卖赚钱了，其将剩下160的冰毒藏匿家里后，程焯权也找其拿过两次拿了两、三包去贩卖。被公安人员抓获后，其主动交代清楚问题，引领民警到其家中缴获剩下的毒品。
刘华升辨认出上诉人程焯权；辨认出广东省江门市蓬江区荷塘镇（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号家里的洗手间是其放置毒品的地方。
对上诉人程焯权的上诉理由，经查，上诉人程焯权归案后称其所贩卖的毒品是从上诉人刘华升处所购买，但在一审庭审中程焯权如实供述了经其提议并和刘华升一起到广西购买毒品回江门贩卖的事实，对购买时因毒资不够其还打电话让证人李某1转账人民币7000元的细节也作了供述。刘华升的供述、证人李某1的证言、相关通话记录、转账记录、视频资料和在刘华升处扣押到的毒品甲基苯丙胺163.4克等证据对此也可予以佐证。在二审提审时刘华升亦再次供述确认程焯权的手机从未让刘华升使用过，转账的事是程焯权自己打电话叫人转的。上诉所提程焯权有立功及悔罪表现，能主动缴纳罚金等请求量刑从宽的意见，原判已予以认定并减轻处罚，量刑适当，该项辩解意见不能成立。
对上诉人刘华升的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查,上诉人刘华升归案后即供认在其住处搜出的毒品甲基苯丙胺是其和上诉人程焯权共同到广西荔浦购买并携带到江门的。程焯权归案后即对刘华升进行指证并协助公安机关抓捕了刘华升，公安机关在刘华升的家中搜出了163.4克的毒品甲基苯丙胺。证人李某1也指证其接送程焯权与刘华升一起到中山坐车前往广西购买毒品。程焯权、刘华升与李某1的通话记录、李某1的转账记录及转账视频也可对此予以佐证。刘华升对程焯权贩卖毒品的行为是明知的，其为免费吸食案涉的毒品甲基苯丙胺而对毒品进行保管，原判认定其构成贩卖、运输毒品罪并无不当。上诉所提其构成立功和自首的理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人程焯权、刘华升无视国家法律，合伙贩卖、运输毒品，数量大，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。程焯权归案后协助公安机关抓获同案刘华升，有立功表现；刘华升在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；且程焯权、刘华升均能如实供述自己的犯罪事实，主动缴纳罚金，认罪态度较好。综上，可对程焯权、刘华升减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗 桦
审 判 员 李欣荣
审 判 员 翟健锋
二〇一七年十二月六日
法官助理 范国帅
书 记 员 余贤煌
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。