上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第32241号
原告陈建芳。
委托代理人魏新现。
委托代理人房超建。
被告程律。
被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人王森。
委托代理人黄圣吉。
委托代理人戴维。
原告陈建芳诉被告程律、阳光财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称阳光财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理后，依法适用简易程序，审理中，经被告阳光财险上海分公司申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级和休息、营养、护理期限进行重新鉴定，并于2016年2月18日公开开庭进行了审理，原告陈建芳的委托代理人魏新现、被告阳光财险上海分公司的委托代理人黄圣吉到庭参加诉讼。被告程律经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告陈建芳诉称，2014年12月29日11时20分，被告程律驾驶鄂J6XX**小型车由北向南行驶至上海市浦东新区浦东大道2507号处，因错误驾驶，与由北向南推自行车行驶至此的原告相撞，至原告车损人伤。经交警部门认定，被告程律承担事故全部责任。原告伤后至浦东新区公利医院治疗。经鉴定，原告因本起交通事故构成XXX伤残。经查，被告程律所驾车辆在被告阳光财险上海分公司处投保了交强险及商业三者险，本次事故发生在保险期限内。为此，原告起诉要求在医疗费人民币（下同）医疗费39，036.20元、住院伙食补助费120元（20元／天×6天）、营养费3，000元（40元／天×75天）、护理费7，350元（70元／天×105天）、残疾赔偿金105，927元（52，962元／年×20年×10%）、交通费600元、残疾辅助器具费160元、衣物损失费300元、误工费18，000元（3，000元／月×6个月）、鉴定费1，900元、精神损害抚慰金5，000元、律师费5，000元，合计186，390.20元的损失范围内，由被告阳光财险上海分公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出部分由被告程律赔付。审理中，原告变更诉请，表示医疗费扣除伙食费95.50元后，按38940.70元主张，误工费按每月2，020元主张6个月为12，120元。
被告程律未到庭答辩。
被告阳光财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议，被告程律的车辆在被告阳光财险上海分公司处投保了交强险和限额为500，000元的商业三者险，含不计免赔。事故发生在保险期限内，同意在交强险和商业三者范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金认可3，000元，并同意在交强险内优先赔付。就各项费用，对医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、误工费均无异议。营养费认可每天30元计算75天。护理费认可每天40元计算105天。残疾赔偿金的计算系数无异议，同意根据城镇标准计算，但至定残的时候原告已经年满61周岁，故计算年限认可19年，原告定残在2015年，故残疾赔偿金应按照2014年度的城镇标准，即每年47710元计算。交通费酌情认可300元。衣物损失未经定损，不予认可。鉴定费、律师费均不是保险理赔的范围。同意承担重新鉴定费。
经审理查明，2014年12月29日11时20分许，被告程律驾驶鄂J6XX**小型普通客车由北向南行驶至上海市浦东新区浦东大道2507号处时，因其他过错，与由北向南推行自行车至此的原告相撞，造成原告受伤、原告车辆损坏。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告程律承担事故全部责任，原告不承担事故责任。事发当天，原告被送往上海市浦东新区公利医院就诊，经诊断为“开放性双踝骨折（右）”，并于2014年12月29日至2015年1月4日接受住院治疗，期间行“右双踝开放性骨折清创、切开复位接骨板空心钉内固定术”。出院后，原告多次到上海市浦东新区公利医院接受门诊复查、治疗。期间，原告共支出医疗费39，036.20元（含伙食费95.50元）、住院期间6天的护理费300元。此外，原告为购买拐杖支出160元。2015年6月4日，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所接受委托对原告的伤残等级和伤后休息、营养、护理期限进行鉴定，并于2015年6月11日出具司法鉴定意见书，结论为原告因交通事故致开放性右双踝骨折、右内踝软组织挫裂伤，上述损伤后遗症构成XXX伤残；其损伤后合计给予休息期210天、营养期40天、护理期75天。根据医嘱取出内固定，赔偿时应考虑其费用。原告为此支出鉴定费1，900元。
另查明，原告于1954年3月14日出生，其户籍类别系非农业家庭户口。2013年10月起，原告在上海茹胜房地产经纪事务所从事保洁工作。原告委托律师参与本案诉讼，并为此支出律师费5，000元。
又查明，鄂J6XX**小型普通客车的所有人登记为被告程律。2014年5月9日，被告程律就上述车辆在被告阳光财险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元）、第三者责任商业保险（赔偿限额为500，000元），附加不计免赔率特约险等，保险期间均自2014年6月6日零时起至2015年6月5日二十四时止。在相关《机动车第三者责任保险条款》中载明，仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用属责任免除，被告阳光财险上海分公司以此为由主张鉴定费1，900元、律师费5，000元不在商业三者险的赔偿范围内。
审理中，经阳光财险上海分公司申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级和休息、护理、营养期限进行重新鉴定。该中心于2016年1月22日出具司法鉴定意见书，结论为原告右下肢等处交通伤，后遗功能障碍等，已构成XXX伤残；伤后一期治疗休息120日-150日、护理90日、营养60日；今后若行二期治疗，酌情休息30日、护理15日、营养15日。被告阳光财险上海分公司为此支出鉴定费3，630元。
以上事实，有原告提供的上海市公安局浦东分局交通警察支队道路交通事故认定书（简易程序）一份、中华人民共和国机动车驾驶证复印件一份、中华人民共和国机动车行驶证复印件一份、机动车交通事故责任强制保险单（正本）复印件一份、电话营销专用机动车辆保险单（正本）复印件一份、上海市公安局浦东分局验伤通知书一份、上海市浦东新区公利医院门诊病史卡一份、上海市浦东新区公利医院出院小结一份、上海市急救医疗费专用收据一张、上海市浦东新区公利医院医疗住院收费票据一张、上海市浦东新区公利医院医疗门（急）诊收费票据十一张、上海市浦东新区公利医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张、户口簿一份、拐杖费发票一张、护理费发票一张、劳动合同一份、律师费发票一张，被告阳光财险上海分公司提供的机动车第三者责任保险条款一份以及原、被告在审理中的陈述等证据在案佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，交警部门已认定被告程律承担事故全部责任，原告不承担事故责任，于法不悖，本院对此予以确认。由于被告阳光财险上海分公司就被告程律所驾驶的鄂J6XX**小型普通客车分别承保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，本起交通事故发生在相关合同约定的保险期间内，且不存在合同约定的相关保险人免责事由，因此对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，被告阳光财险上海分公司应当首先在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由其根据第三者责任商业保险合同予以赔偿，仍有不足的，由被告程律承担全部赔偿责任。重新鉴定机构在对原告目前的伤情进行检查的基础上作出的鉴定结论更能客观准确地反映原告伤后康复及伤势后遗症的情况，故本院将重新鉴定的结论作为本案的定案依据。但需要指出的是，重新鉴定结论在伤残等级方面与原告提供的鉴定结论一致。根据相关法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。审理中，被告阳光财险上海分公司对原告主张的医疗费38，940.70元、住院伙食补助费120元、残疾辅助器具费160元、误工费12，120元均不持异议，且有相关证据佐证，于法不悖，本院对此予以确认。对于当事人有争议的其他赔偿项目，本院根据到庭原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、营养费。根据相关鉴定结论，原告营养期限为75天。结合原告的伤残情况，本院酌定营养费按每天30元计算。据此，营养费确认为2，250元。2、护理费。根据相关鉴定结论，原告护理期限为105天。原告主张护理费按每天70元计算过高，参照原告住院期间支出的护理费标准以及本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院酌定护理费按每天50元计算。据此，护理费确认为5，250元。3、残疾赔偿金。被告阳光财险上海分公司对原告主张残疾赔偿金的计算系数为10%无异议，且有相关证据佐证，本院予以确认。结合原告的年龄，至定残时原告已年满61周岁，故本院确认残疾赔偿金的计算年限为19年。根据相关司法解释的规定，上一年度指一审法庭辩论终结时的上一年度，原告主张残疾赔偿金按本市2015年度城镇居民人均可支配收入标准即每年52，962元计算，与相关规定相符，亦与原告的户籍类别相对应，本院对此予以确认。据此，残疾赔偿金确认为100，627.80元。4、交通费。原告就其主张的交通费600元未提供证据，本院对此不予认可。根据原告就诊及鉴定的情况，结合被告阳光财险上海分公司的意见，本院酌定交通费为300元。5、衣物损失费。原告主张衣物损失，从本案的实际情况来看，尚属合理，但因原告并未就其主张的损失金额提供相关证据，故本院酌定衣物损失费为200元。6、鉴定费。该费用计1，900元系原告为其因本起交通事故所造成的伤残等级及休息、护理、营养期限进行鉴定而实际支出，但因相关鉴定结论中的休息期限、营养期限、护理期限已被诉讼中重新鉴定的结论所否定，不再作为本案的定案依据，故本院酌定上述鉴定费由原告自行负担一半计950元。就余额950元的负担问题，根据保险法的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费系为查明和确定保险事故的损失程度所支付的必要合理费用，且相关伤残等级评定结论与诉讼中重新鉴定的结论一致，故上述鉴定费中的950元应由被告阳光财险上海分公司在商业三者险的范围内予以赔付。7、精神损害抚慰金。原告因本起交通事故受伤致残而精神遭受损害，故其主张精神损害赔偿，依法可予支持。精神损害抚慰金的数额应当按照侵害人的过错程度、侵害行为所造成的损害后果、社会生活水平等因素考虑确定。综合本案的实际情况，原告主张精神损害抚慰金5，000元，并无不当，本院对此予以确认。原告还主张精神损害抚慰金在强制保险责任限额内优先赔付，于法有据，本院予以支持。8、律师费。原告主张律师费损失，符合规定，但金额过高，本院根据本案实际情况，酌定律师费为3，000元。据此，原告的合理损失金额确认为168，918.50元，其中护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、残疾辅助器具费共计123，457.80元，应由被告阳光财险上海分公司在强制保险的死亡伤残赔偿限额内赔付110，000元（其中精神损害抚慰金5，000元在此范围内优先赔付），余额13，457.80元则由其在商业三者险责任限额内予以赔付；医疗费、住院伙食补助费、营养费共计41，310.70元，应由被告阳光财险上海分公司在强制保险的医疗费用赔偿限额内赔付10，000元，余额31，310.70元则由其在商业三者险责任限额内予以赔付；衣物损失费计200元，应由被告阳光财险上海分公司在强制保险的财产损失赔偿限额内予以赔付；不属于强制保险赔偿范围但属于商业三者险赔偿范围的鉴定费计950元，应由被告阳光财险上海分公司在商业三者险责任限额内赔付；不属于上述保险赔偿范围的律师费计3，000元，应由被告程律予以赔付。上述合计，被告阳光财险上海分公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告120，200元（其中精神损害抚慰金5，000元在此范围内优先赔付），应在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告45，718.50元。被告程律应赔偿原告3，000元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案被告程律经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，由此产生的法律后果由其自行承担，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈建芳人民币120，200元（其中精神损害抚慰金5，000元在此范围内优先赔付）；
二、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告陈建芳人民币45，718.50元；
三、被告程律于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈建芳人民币3，000元；
四、驳回原告陈建芳的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，908元，减半收取计1，954元，由原告陈建芳负担115元，被告程律负担1，839元。重新鉴定费人民币3，630元，由被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 ＸＸ
二〇一六年三月十五日
书记员 李佳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第三十五条……
\'上一年度\'，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。