辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽03民终3240号
上诉人（原审被告）：鞍山鸿利泰光电科技有限公司。住所地：鞍山市高新区千山路***号。
法定代表人：马祥利，该公司经理。
委托诉讼代理人：谢浦，辽宁助君律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：毕莹，女。住所地：辽宁省义县七里河镇。
上诉人鞍山鸿利泰光电科技有限公司（以下简称“鸿利泰公司”）因与被上诉人毕莹劳动争议纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初3954号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
鸿利泰公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、判令被上诉人承担本案的诉讼费。事实与理由：一、一审法院引用法条错误，判决上诉人承担伙食补助费是错误的。1、《辽宁省关于贯彻实施新工伤保险条例有关问题的通知》规定：“职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70％再除以30天计算。”一审判决中引用的该条款是错误的，遗漏了乘以70%内容。故在本案判决中，被上诉人伙补应为1201.2元（1320×70%÷30×39），而非一审认定的1716元。2、本案被上诉人已就交通事故向鞍山市铁东区人民法院进行诉讼，法院已下达（2017）辽0302民初3960号判决，在该判决中法院已判决各责任主体承担被上诉人3900元伙食补助费，现又在本案判决中判决上诉人承担伙食补助费，属于重复赔偿，依法律规定此项费用不应再得到支持。二、被上诉人月工资标准计算错误。三、一审法院判决给付被上诉人停工留薪工资、护理费也是错误的。在（2017）辽0302民初3960号判决中，法院已判决各责任主体赔偿其误工损失9796元、护理费4100元，其受到的损失已得到弥补，故再次判决上诉人承担停工留薪工资、护理费属于重复赔偿，这也是错误的。
毕莹辩称，服从一审判决。
毕莹向一审法院起诉请求：1.鸿利泰公司赔偿毕莹一次性伤残补助金22500元、一次性工伤医疗补助金32269.5元、一次性伤残就业补助金30000元、住院伙食补助费3900元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、停工留薪期工资15000元、护理费4100元；2.原告与被告已解除劳动合同。事实和理由：2016年5月20日，毕莹到鸿利泰公司工作，从事操作员，其工资为每月2500元。2016年8月1日7时10分左右，原告乘坐通勤车上班途中发生交通事故，事故认定毕莹无责任，当日毕莹被送到鞍山市第三医院治疗，毕莹于2016年9月9日出院，共计住院39天。2017年6月23日，鞍山市劳动能力鉴定委员会评定毕莹受伤九级。毕莹于2017年7月3日向鞍山市高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委不予受理，故诉至法院。
鸿利泰公司向一审法院辩称，毕莹应该提供证据证明其发生的损失，其主张的交通费、精神损害抚慰金不属于工伤赔偿范围，不应该支持，其他费用其主张金额过高。
一审法院认定事实：毕莹于2016年5月20日与鸿利泰公司签订一份劳动合同，合同约定，合同期限为2016年5月20日至2017年5月20日止，毕莹从事操作员工作，乙方试用期期间工资标准1320元。2016年8月1日毕莹在乘坐公司通勤车上班时发生交通事故，毕莹无责任。2016年8月1日毕莹因锁骨骨折等入住鞍山市第三医院治疗，共计住院39天。住院期间，鸿利泰公司未派人员护理。出院后，毕莹继续休息至2017年1月31日。毕莹受伤前月平均工资为2449元。2016年11月8日鞍山市立山区人力资源和社会保障局作出鞍立人社认字[2016]71号认定工伤决定书，认定毕莹为因工受伤。2017年6月23日鞍山市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，认定毕莹丧失劳动能力九级。现双方劳动合同已经解除。
另查明，鸿利泰公司为毕莹支付工资至2016年9月。2016年度辽宁省居民服务、其他服务业平均工资标准为每日101.7元。2015年鞍山市职工月平均工资为3585.5元。2016年鞍山市职工最低工资标准为每月1320元。
另查明，2017年7月3日毕莹因工伤待遇向鞍山高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，鞍山高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会作出鞍高劳人仲不[2017]57号不予受理通知书，以不属于劳动人事争议处理范围、其他理由决定不予受理。
一审法院认为，本案争议的焦点问题是：鸿利泰公司是否应当给付毕莹一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金、停工留薪期工资、护理费。
劳动者的合法权益应当受到法律保护。毕莹因工受伤应当享受相应的工伤待遇。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”规定，鸿利泰公司应当给付毕莹一次性伤残补助金22041元（2449元/月×9个月），以及参照《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条、《辽宁省关于贯彻实施新工伤保险条例有关问题的通知》“一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月。一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。即五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8月。”规定，鸿利泰公司应当给付毕莹一次性工伤医疗补助金32269.5元（3585.5元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金29388元（2449元/月×12个月）。
关于护理费一节，依据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”规定，毕莹在住院期间，鸿利泰公司未派人员护理，其应当承担责任，根据鞍山市2016年度居民服务和其他服务业的日平均工资101.7元标准，鸿利泰公司应当给付毕莹住院期间的护理费3966.3元（101.7元/天×39天）。
关于停工留薪期工资一节，依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”规定，毕莹受伤后共休工七个月，鸿利泰公司在停工留薪期内向毕莹已支付二个月工资，故原告应当向被告支付其余停工留薪期工资9796元（2449元/月×4个月）。
关于住院伙食补助费一节，参照《辽宁省关于贯彻实施新工伤保险条例有关问题的通知》中“职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准除以30天计算。”规定，毕莹在住院期间的住院伙食补助费为1716元（1320元/月÷30天×39天），故鸿利泰公司应当给付毕莹住院伙食补助费1716元。
关于精神损害抚慰金，上述赔偿事项不属于工伤赔偿范围，故不予支持。
关于交通费一节，因毕莹在本市治疗，其主张交通费没有法律依据，故不予支持。
依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条规定，原审法院判决如下：
一、鞍山鸿利泰光电科技有限公司于本判决生效之日起十五日内给付毕莹一次性伤残补助金22041元、一次性工伤医疗补助金32269.5元、一次性伤残就业补助金29388元、护理费3966.3元、停工留薪期工资9796元、住院伙食补助费1716元；
二、驳回毕莹其他诉讼请求。
如果鞍山鸿利泰光电科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由鞍山鸿利泰光电科技有限公司承担（此费用毕莹已垫付，执行前款时一并扣除）。
本院二审审理查明：本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：关于上诉人主张一审判决中引用条款错误，遗漏了乘以70%，被上诉人伙食补助费应为1201.2元（1320×70%÷30×39），而非一审认定的1716元一节。依据《辽宁省关于贯彻实施新工伤保险条例有关问题的通知》规定：“职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70％再除以30天计算。”被上诉人伙食补助费应为1201.2元（1320×70%÷30×39），一审法院认定被上诉人伙食补助费1716元不正确，本院予以纠正。上诉人的该项主张成立，本院予以支持。
关于被上诉人月工资标准计算问题。经查，原审法院依据被上诉人试用期满后的工资表计算被上诉人月工资标准并无不当，本院予以维持。对上诉人此节上诉理由，本院不予支持。
上诉人主张向被上诉人支付伙食补助费、停工留薪期工资、护理费上述款项系重复赔偿一节。因劳部发[1996]266号《企业职工工伤保险试行办法》已经废止，依据《人身损害赔偿司法解释》第十二条：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”及《工伤保险条例》（国务院令第586号）第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤保险的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”及《最高院关于审理工伤保险行政案件若干问题的解释》（法释【2014】9号）第八条第三款：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”由此可见除医疗费用外，其余待遇均可兼得。上诉人的该项主张没有法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初3954号民事判决第（一）项中关于鞍山鸿利泰光电科技有限公司于本判决生效之日起十五日内给付毕莹一次性伤残补助金22041元、一次性工伤医疗补助金32269.5元、一次性伤残就业补助金29388元、护理费3966.3元、停工留薪期工资9796元的判决；
二、变更鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初3954号民事判决第（一）项中关于住院伙食补助费1716元为1201.2元；
三、撤销鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初3954号民事判决第二项；
四、驳回毕莹其他诉讼请求；
五、驳回上诉人鞍山鸿利泰光电科技有限公司其他请求。
一审案件受理费10元，由鞍山鸿利泰光电科技有限公司承担；二审案件受理费10元，由鞍山鸿利泰光电科技有限公司承担5元，毕莹承担5元。
本判决为终审判决。
审判长 朱 安
审判员 秦长虹
审判员 吴红娜
二〇一八年二月五日
书记员 徐 彤