温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）温龙商初字第318号
原告：蔡××。
委托代理人（特别授权）：金××。
被告：陈甲。
被告：温州市××宝××司。住所地：温州经济技术开
发区大厦××楼××室。
法定代理人：陈甲。
被告：袁甲。
委托代理人（特别授权）：陈乙。
原告蔡××为与被告陈甲、温州市××宝××司（以下
简称亿××××司）、袁甲民间借贷纠纷一案，于2009年3月9
日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成由审判员潘小平
担任审判长、审判员徐洁人、审判员丁虹参与评议的合议庭，
于法定期间内向双方当事人送达了开庭传票和举证通知，于20
09年4月13日、7月20日二次公开开庭进行了审理。原告蔡××
的委托代理人金××、被告陈甲、被告亿××××司的法定代
表人陈甲、被告袁甲的委托代理人陈乙到庭参加诉讼。本案现
已审理终结。
原告蔡××诉称：2008年9月28日，被告陈甲与亿×××
×司因缺资，向原告借款500万元，并由被告袁甲提供连带责
任保证。各方当事人签订借款借据，约定借款期限为2008年9月28日至2008年10月8日，借款人如逾期还款，应承担借款额
每日万分之六的违约金，被告袁甲作为担保人提供连带责任的
保证。当日，原告即将500万元转入陈甲的账户。但借款到期
后，被告仅偿还300万元，余款200万元经原告方催讨，被告至
今没有偿还，担保人也没有承担担保责任。综上，原告认为，
借款期届被告没有按约偿还，已构成违约，应承担违约责任。
故起诉，请求法院依法判令：1、被告陈甲、亿××××司归
还原告200万元，并承担逾期还款违约金18万元（自2008年10
月9日起暂算至2009年3月8日止，按每日万分之六计算）；2、
被告袁甲承担连带责任。
第二次法庭审理中，经本院释明，原告对诉讼请求作如
下变更：
如果法庭认为亿××××司并非共同借款人，而是抵押
人，变更诉讼请求如下：1、要求被告陈甲归还200万元，并承
担逾期还款违约金（自2008年10月9日起至判决确定的履行之
日止，按每日万分之六计算）；2、被告亿××××司以其抵
押的新世纪某某大厦a幢1002室的拍卖、变卖款对上述款项的
归还承担清偿责任；3、要求被告袁甲承担连带责任。
如果法庭认为亿××××司的抵押无效，变更诉讼请求
如下：1、要求被告陈甲归还200万元，并承担逾期还款违约金
（自2008年10月9日起至判决确定的履行之日止，按每日万分
之六计算）；2、被告亿××××司在抵押物的价值范围内对
上述款项承担赔偿责任；3、被告袁甲承担连带责任。
原告在举证期限内提供了如下证据：1.原告身份证，证明原告身份；
2.被告身份证、驾驶证、亿××××司工商登记基本情
况，证明被告主体资格；
3.2008年9月28日原被告签订的借款借据，证明原被告之
间借款及担保约定；
4.2008年9月28日农行电话转账宝交易回单，证明原告已
将借款500万元转入被告陈甲的帐户；
5.温州银行进帐单和南通海泰塑料有限公司出具的证明
，证明亿××××司已偿还300万元的事实。
被告陈甲辩称：1、真正借款人是亿益源紧固件制造有限
公司（以下简称亿益源公司），我只是替其法人代表袁乙在借
款借据上签字；2、我没有使用借款，只是提供卡，我在收到
借款之后一分钟某某就将借款转给了亿益源公司，还款也是由
亿益源公司还的；3、该笔借款是高利贷，利息为六分。
被告陈甲提供证据如下：
1.现金交款单复印件一份，证明被告在收到原告500万后
立即转给实际借款人袁乙的事实。
被告亿××××司辩称：1、2008年9月28日的借款借据
，借款人明确是陈甲本人，并非亿××××司；2、被告没有
使用借款，原告将500万汇给陈甲，还款也不是由亿××××
司还款；3、被告在借款借据上盖章只是提供房产抵押，被告
仅对此负法律责任。
被告亿××××司没有提供证据。
被告袁甲辩称：1、本案存在房产抵押，保证人仅对物的担保以外的债务承担保证责任；2、我方不应对逾期还款违约
金某担连带保证责任，我方从始至终都不知情该借款一直没还
，以为已经清偿，对逾期还款不存在过错；3、该笔借款实际
上是由袁乙所借，由于袁甲与袁乙系兄弟关系，故作为担保人
。
被告袁甲没有提供证据。
原告提供的证据经庭审出示质证，证据1-
3被告均无异议，本院予以认定。证据4，被告袁甲无异议，被
告陈甲、亿××××司认为其真实性不能确定，但对收到500
万元借款的事实无异议，对原告向被告提供借款500万元的事
实本院予以认定。证据5，被告对该证据的真实性均有异议，
但对已经还款300万元无异议。本院认为，该证明不符合证据
形式的要求，不予认定；但对于已经还款300万元的事实原被
告均无异议，本院予以认定。
被告陈甲提供的证据经庭审出示质证，原告认为与本案
无关；被告亿××××司无异议，被告袁甲认为真实性不清楚
。本院认为，借款人取得借款之后如何使用，与借款应否偿还
无关，故该证据与本案缺乏关联性，对被告的证明对象不予认
定。
经审理本院认定事实如下：2008年9月28日被告陈甲向原
告借款人民币500万元（已当日交付），约定借款归还期限为2
008年10月8日，违约逾期加收借款额的每日万分之六违约金，
并由被告亿××××司以其所有的新世纪某某楼a1002房产抵
押（未领取房产权证、已办理备案预登记），以及被告袁甲提供保证担保。同日，原告蔡××、被告陈甲、亿××××司、
被告袁甲分别在借款借据上签名盖章。亿××××司提供的上
述抵押房产，至今未办理房产抵押登记。借期届满，被告已归
还300万元，尚欠200万元，至今未还。
本院认为，被告陈甲向原告借款人民币500万元，事实清
楚，民间借贷法律关系明确，双方约定的内容不违反强制性法
律法规的规定，合法有效。被告陈甲是借款借据的借款人，借
款人取得借款之后如何使用，与借款的清偿责任无关，其辩称
自己不是借款人，与借款借据反映的事实不符，本院不予采纳
。当事人应当自觉遵守并履行双方约定的借款协议，及时清偿
欠款。陈甲作为借款人，未按约归还全部借款，已经构成违约
，对余欠的200万元应承担偿还责任，并支付双方约定的逾期
还款违约金，利率按双方约定的每日万分之六未超过法定利率
上限，本院予以支持。
被告亿××××司虽然在借款人栏盖章，但其签章文字
表明属于提供房产抵押，亿××××司盖章的意思表示应为提
供抵押担保，而非借款人身份。原告与被告亿××××司在借
款借据上约定抵押担保，该协议应当有效。但是依照法律规定
，房产抵押还应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，而本
案抵押物未办理抵押登记手续，抵押权没有设立。经当庭询问
，被告亿××××司明确表示不同意补办抵押登记，而原告陈
述亦表明其在办理抵押登记上存在懈怠。故本院认为，抵押权
未成立的双方过错程度相当，被告亿××××司应对借款本息
清偿不能的损失承担50%的赔偿责任。被告袁甲在担保人一栏签名，明确表示为该笔借款提供
保证，其意思表示真实合法，保证担保关系依法成立，依照《
担保法》的规定，未约定保证方式的，视为提供连带责任保证
。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担
保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债
务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按
照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供
物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提
供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求
保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有
权向债务人追偿。即使本案抵押权与保证同时成立，物的担保
系第三人被告亿××××司提供，非债务人本人提供，故债权
人可以自主选择实现债权的顺序。被告袁甲要求在物的担保范
围以外承担保证责任于法无据，本院不予采纳。据此，依照《
中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二
百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六
条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十二条
、第一百七十六条、第一百八十七条之规定，判决如下：
一、被告陈甲在本判决生效之日起二十日内偿还原告蔡
××借款200万元并支付逾期付款违约金（自2008年10月9日起
按每日万分之六计算至本判决生效之日止）；
二、被告袁甲对本判决第一项承担连带偿还的保证责任
，保证人承担保证责任后，有权向债务人即被告陈甲追偿；
三、被告温州市××宝××司对本判决第一项的款项清偿不能部分的50%承担赔偿责任；
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费24240元、保全费5000元（原告均已预缴），
由三被告共同负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向
本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温
州市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内预缴上诉案件
受理费24240元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余
部分以后退还），款汇温州市中级人民法院，浙江省省级财政
专户结算分户，开户行：温州市农行营业部，账号：31×××99
901040006651。逾期按自动撤回上诉处理］。
审 判 长 潘小平
审 判 员 徐洁人
审 判 员 丁 虹
二〇〇九年九月一日
代书记员 陈 衍