江西省高安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0983刑初468号
公诉机关高安市人民检察院。
被告人付某某，男，汉族，农民，家住高安市。2005年因犯故意伤害罪被判有期徒刑二年。2017年1月16日因涉嫌盗掘古墓葬罪被高安市公安局取保候审，2017年10月23日被依法执行逮捕。现羁押于高安市看守所。
被告人聂某某，男，汉族，农民，家住上高县。2017年1月16日因涉嫌盗掘古墓葬罪被高安市公安局取保候审，现在家。
被告人陈某甲，男，汉族，农民，家住上高县。2017年7月9日因涉嫌盗掘古墓葬罪被高安市公安局取保候审，现在家。
被告人陈某乙，男，汉族，农民，家住上高县。2017年7月9日因涉嫌盗掘古墓葬罪被高安市公安局取保候审，现在家。
被告人简某某，男，汉族，农民，家住新余市渝水区。2017年7月9日因涉嫌盗掘古墓葬罪被高安市公安局取保候审，现在家。
辩护人陈晓斌，高安市法律援助中心律师。
高安市人民检察院以高检公诉刑诉【2017】470号起诉书指控被告人付某某、聂某某、陈某甲、陈某乙、简某某犯盗掘古墓葬罪，于2017年10月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高安市人民检察院指派检察员涂春明出庭支持公诉，被告人付某某、聂某某、陈某甲、陈某乙、简某某及辩护人陈晓斌到庭参加了诉讼，现已审理终结。
高安市人民检察院指控：2016年12月份，被告人聂某某与被告人付某某在电话中聊到聂某某的朋友即被告人陈某甲的堂弟被告人陈某乙在挖蛇时，发现高某境内有一个青石盖板的坟墓，可能里面有值钱的文物，商量找个空闲时间去看看。
2017年1月15日，付某某打聂某某电话，说一起去看看那个墓，聂某某要付辉联系陈某甲等人先去。付某某就打了陈某甲的电话，接着又打了新余排江被告人简某某的电话，简某某坐付某某的车一起去了上高界埠找到了陈某甲，陈某甲又找到其堂弟陈某乙要其先骑摩托车去高某找那个墓，然后陈某甲、简某某坐付某某汽车到高安相城严家行政村姚家村与陈某乙会合一起到山上挖古墓。由于陈某乙忘记了青石板墓的具体位置，没找到此墓，说对面山上好像也有墓，四个人就去了馒头山，发现了一个废旧的墓，露出一个洞来了，由于没有工具，四个人商量去相城华阳购买，接着电话联系聂某某，聂某某开车带来了一把钢钎过来。付某某、简某某、陈某乙三个人到华阳去买了一把“洋镐”和一把铁锹，吃完中饭后三个人就上山去挖墓。
随后聂某某、陈某甲也到了现场，二人在山腰望风，付某某等人挖到了两个陶器罐子，一个残缺铜镜，正挖墓时听到有村民过来的声音，一伙人就赶紧逃跑。付某某与聂某某在返回的过程中被民警当场抓获。
经高安市博物馆专家鉴定，被盗掘器物为宋代晚期器物，墓为宋代晚期墓葬。
2017年7月9日，被告人陈某乙、简某某到高安市公安局相城派出所投案自首。
针对上述指控，高安市人民检察院向法庭提供了相应的证据，认为被告人付某某、聂某某、陈某甲、陈某乙、简某某以获取非法利益盗掘有历史价值的古墓葬，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条，应当以盗掘古墓葬罪追究刑事责任。被告人陈某乙、简某某适用《刑法》第六十七条第一款，属自首，提请法庭依法分别判处。
被告人付某某、聂某某、陈某甲、陈某乙、简某某庭审中对公诉机关指控的事实没有提出异议。被告人付某某庭审中提出是被告人聂某某叫他去挖墓的，“钎子”也是聂某某提供的。被告人聂某某庭审中提出是付某某叫他拿“钎子”去的。被告人简某某的辩护人提出：1、被告人盗掘的古墓并不具有历史、艺术、科学价值。2、被告人简某某系从犯。3、被告人简某某具有自首情节。4、被告人简某某犯罪情节较轻，认罪态度较好，具有悔罪表现，又属初犯。根据最高人民法院和人民检察院《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题》的解释第十六条规定实施本解释第一条、第二条规定的行为，虽已达到应当追究刑事责任的标准，但行为人系初犯，积极退回或协助追回文物，未造成文物损毁，并确有悔罪表现的，可以认定为犯罪情节轻微，不起诉或免予刑事处罚。综上，建议法庭给予被告人简某某免予刑事处罚。
经审理查明：2016年12月份，被告人聂某某与被告人付某某在电话中聊到聂某某的朋友即被告人陈某甲的堂弟被告人陈某乙在挖蛇时，发现高某境内有一个青石盖板的坟墓，可能里面有值钱的文物，商量找个空闲时间去看看。
2017年1月15日，付某某打聂某某电话，说一起去看看那个墓，聂某某要付辉联系陈某甲等人先去。付某某就打了陈某甲的电话，接着又打了新余排江被告人简某某的电话，简某某坐付某某的车一起去了上高界埠找到了陈某甲，陈某甲又找到其堂弟陈某乙要其先骑摩托车去高某找那个墓，然后陈某甲、简某某坐付某某汽车到高安相城严家行政村姚家村与陈某乙会合一起到山上挖古墓。由于陈某乙忘记了青石板墓的具体位置，没找到此墓，说对面山上好像也有墓，四个人就去了馒头山，发现了一个废旧的墓，露出一个洞来了，由于没有工具，四个人商量去相城华阳购买，接着电话联系聂某某，聂某某开车带来了一把钢钎过来。付某某、简某某、陈某乙三个人到华阳去买了一把“洋镐”和一把铁锹，吃完中饭后三个人就上山去挖墓。
随后聂某某、陈某甲也到了现场，二人在山腰望风，付某某等人挖到了两个陶器罐子，一个残缺铜镜，正挖墓时听到有村民过来的声音，一伙人就赶紧逃跑。付某某与聂某某在返回的过程中被民警当场抓获。
经高安市博物馆专家鉴定，被盗掘器物为宋代晚期器物。由于铜镜残缺一半，魂瓶只有盖，虽属文物范畴，有历史价值，但不构成三级以上文物。墓为宋代晚期墓葬。
2017年1月17日，被告人付某某、聂某某等人赔偿了姚家村村民修复古墓的损失4000元，得到了该村村民的谅解。
2017年7月9日，被告人陈某乙、简某某到高安市公安局相城派出所投案自首。
另查明：被告人付某某归案后认罪态度较好，主动供述自已的犯罪事实，被告人聂某某主动配合民警做被告人陈某甲、陈某乙的工作，并带陈某乙投案。2017年7月7日，被告人聂某某电话联系高安市公安局相城派出所2017年7月10日带陈某甲、陈某乙投案，但陈某甲7月8日被上高县界埠派出所抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（1）被告人付某某在侦查机关的供述，供认了2017年1月15日的前几天，他和聂某某在电话里聊天，聂某某提到“老陈”（指陈某甲）的弟弟在相城挖蛇的时候看到一个青石板的墓，哪天大空有空可以去看一下。2017年1月15日上午他打电话到聂某某，聂某某要他先去，并要他联系“老陈”，于是他便打“老陈”的电话，后与“老陈”、简某某坐了他的车来到相城，他们去找青石板墓没找到，就在对面山上找了一个废旧的墓，“老陈”把聂某某车上的“钎子”拿给了他堂第（陈某乙）后放在他车上，他与简某某、陈某乙三人去华阳街上买了洋镐和铁锹，挖到两个陶器罐子和半个铜镜。这时听到村民过来的声音，他们就赶紧跑走了。
（2）被告人聂某某在侦查机关的供述，供认了2016年11月他要付某某带他去找坟墓挖。后来他提供了一根“钎子”，与其他被告人在相城挖了一坐墓，挖到两个泥巴烧制类似瓦罐样的瓶子和一个黑色类似铜镜的镜子，以及他配合公安机关做其他人的工作，带着陈某乙等人投案自首的事实。
（3）被告人陈某甲在侦查机关的供述，供认了2017年1月15日他和被告人聂某某、付某某等五人挖墓的上述事实，以及后来聂某某做通了他和他弟弟陈某乙的工作，准备7月10日一起到公安机关投案，9日他被抓获归案的事实。
（4）被告人陈某乙在侦查机关的供述，供认了2017年1月15日他和其他四被告人一起盗了一座墓，挖到两个陶器罐子，一个残缺铜镜，正挖墓时听到有村民过来的声音，他们就赶紧逃跑。罐子没有拿走，铜镜不知道被谁拿走了以及聂某某、陈某甲做通了他的工作，说好了7月10日聂某某带他和陈某甲一起投案，后来陈某甲被界埠派出所抓获的事实。
（5）被告人简某某在侦查机关的供述，供认了2017年1月15日他和付某某等五人一起盗墓，挖到了两个泥巴烧制的罐子和半边黑色的铜镜，铜镜被他拿走后上缴了公安机关的上述事实。
（6)证人姚某1、姚某2的证言，证实2017年1月15日他们村的祖坟被挖的事实。
（7）证人付某的证言，证实付某某为了争取宽大处理，主动联系简某某把盗掘来的残缺铜镜交派出所，因简某某出去了，所以叫人带来转交公安机关的事实。
（8）辨认笔录及照片，证实经互相辨认，五被告人是盗墓作案的犯罪嫌疑人。
（9）鉴定意见书，经高安市博物馆专家鉴定，被盗掘器物为宋代晚期器物。墓为宋代晚期墓葬。
（10）公安机关的办案说明，证实被告人付某某归案后认罪态度较好，主动供述自已的犯罪事实，被告人聂某某主动配合民警做被告人陈某甲、陈某乙的工作，并带陈某乙投案。2017年7月7日聂某某电话联系相城派出所2017年7月10日带陈某甲、陈某乙投案，但陈某甲7月8日被上高界埠派出所抓获的事实。
此外，还有被盗物品照片、作案工具照片、现场照片、现场示意图、常住人口信息、陈某乙等四被告人无违法犯罪记录的证明、高安市人民法院（2005）高刑初字第65号刑事附带民事判决书、赔偿谅解书、收条、扣押物品清单等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人付某某、聂某某、陈某甲、陈某乙、简某某以获取非法利益盗掘有历史价值的古墓葬，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定，上述被告人的行为应当认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”，故五被告人的行为均已构成盗掘古墓葬罪。被告人陈某乙、简某某自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，可依法从轻处罚。被告人付某某归案后认罪态度较好，主动供述自已的犯罪事实，有坦白情节，可依法从轻处罚。被告人聂某某主动配合公安机关做被告人陈某甲、陈某乙的工作，并带陈某乙投案，有立功表现，且自愿认罪，可依法从轻处罚。经查实，被告人陈某甲确已准备去投案，但被捕获，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项规定，应当视为自动投案，被告人陈某甲到案后如实供述自已的罪行，应当认定为自首，可依法从轻处罚。被告人付某某、聂某某等人已赔偿被害方损失，得到了被害方的谅解，可酌情从轻处罚。对被告人付某某依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，对被告人聂某某依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十五条第一款、第六十八条、第七十二条、第六十四条，对被告人陈某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条，对被告人陈某乙、简某某依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人付某某犯盗掘古墓葬罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月23日起至2018年1月22日止。罚金限本判决生效之日起缴纳）。
被告人聂某某犯盗掘古墓葬罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币6000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限本判决生之日起缴纳）。
被告人陈某甲犯盗掘古墓葬罪，判处拘役三个月缓刑六个月，并处罚金人民币4000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限本判决生之日起缴纳）。
被告人陈某乙犯盗掘古墓葬罪，判处拘役二个月缓刑三个月，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限本判决生之日起缴纳）。
被告人简某某犯盗掘古墓葬罪，判处拘役二个月缓刑三个月，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限本判决生之日起缴纳）。
对随案移送的作案工具钢钎、铁锹、洋镐各一把和被盗物品瓶盖、残缺铜镜各一个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 鄢小玲
人民陪审员 陈淑萍
人民陪审员 王子龙
二〇一七年十二月五日
书 记 员 姚海霞