贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔26民终1055号
上诉人（原审原告）贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司，住所地：凯里市环城西路146号。
法定代表人孙向明，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）龙顺梅，女，1978年6月13日出生，苗族，贵州省凯里市人，住凯里市。
上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司（以下简称：恒昊黔东南分公司）因与被上诉人龙顺梅劳动争议纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2015）凯民初字第2821号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：原告恒昊黔东南分公司系贵州恒昊投资有限公司2009年1月16日成立的企业非法人机构，经营范围有：非金融性投资，化肥、液氨开发生产销售等。被告龙顺梅原系贵州省凯里化肥厂职工。2002年，贵州省凯里化肥厂停产后将全厂的场地、生产设备及厂房出租给贵州全江化工投资有限责任公司，2002年3月被告龙顺梅被派遣到贵州全江化工投资有限责任公司工作，并保留与原贵州省凯里化肥厂的劳动合同关系。2008年11月28日，贵州省凯里化肥厂被法院宣告进入破产程序，被告龙顺梅在与贵州省凯里化肥厂解除劳动关系时，领取了贵州省凯里化肥厂破产清算组支付2008年前的一次性经济补偿金。原告恒昊黔东南分公司成立后，原、被告在建立劳动关系的情况下，双方于2010年1月1日签订了一份为期五年的《员工聘用合同》。2013年8月16日，原告恒昊黔东南分公司全面停产放假后，被告龙顺梅被继续留下守厂。2014年12月31日，原告恒昊黔东南分公司以公司经营困难、合同到期为由向被告龙顺梅送达《终止劳动合同通知》。双方因支付解除劳动关系经济补偿金的标准和未休年休假工资产生纠纷后，被告龙顺梅于2015年4月23日向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求：“一、被申请人向申请人支付解除劳动合同的经济补偿金21960元；二、裁决被申请人向申请人支付未休年休假工资17467.80元”黔东南州劳动人事争议仲裁委员会立案受理后，于2015年5月24日作出黔东南州劳人仲案字第175号《仲裁裁决书》，裁决：“一、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付终止劳动合同的经济补偿金10980元；二、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付未休年休假工资1682.76元。”仲裁裁决书送达双方当事人后，原告恒昊黔东南分公司不服仲裁结果，于2015年11月9日向本院提起诉讼。庭审中，因原、被告均不接受调解，本院未主持双方当事人进行调解。
另查明：2002年4月29日，贵州全江化工投资有限责任公司凯里分公司成立；2004年6月22日，黔东南州全江化工投资有限责任公司成立；2005年6月20日，贵州全江化工投资有限责任公司向工商行政管理部门申请注销凯里分公司，理由是已另行成立“黔东南州全江化工投资有限责任公司”，并接纳原贵州全江化工投资有限公司凯里分公司的业务与员工。同月27日，工商行政管理部门依法予以注销贵州全江化工投资有限责任公司凯里分公司。
再查明：被告龙顺梅在2014年11月份应发工资总额为1830元。2014年期间，原告恒昊黔东南分公司既未安排被告龙顺梅休假（带薪年休假），也不支付未休年休假的工资。
原审法院认为：劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。本案原、被告2010年1月1日签订的《员工聘用合同》是在平等自愿的基础上订立的，不仅是双方当事人的真实意思表示，而且不具有法定的无效情形，对其真实性、合法性与有效性，本院予以确认。鉴于原告对仲裁裁决书认定被告参加工作的时间以及解除劳动关系的事实未持异议，本院确认被告2002年3月进入贵州全江化工投资有限公司凯里分公司工作，2009年至2014年期间与原告存在劳动关系，且劳动关系已于2014年12月31日解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”虽然原告提出终止劳动合同的理由符合法律规定，但依法应当向被告支付解除劳动合同经济补偿金。对双方争议焦点，本院作如下评析。
第一、经济补偿金的计算标准
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”被告系原贵州省凯里化肥厂职工，在与贵州省凯里化肥厂解除劳动关系时，已获得破产清算组支付的经济补偿金（一次性安置费），故2008年之前的工龄不再作为本案计算经济补偿金的时限。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”劳动部颁发的（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定：“本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。……。”从原告停产和职工放假的情况来看，2013年8月前的生产可视为正常生产，经济补偿金应以2012年8月至2013年7月职工应得工资的平均数为计算标准。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。……”因原告提交的工资表载明的是实发工资，不是劳动者应得工资，故本院不予采信。原告作为用人单位持有职工每月领取工资的表册是事实，因其未能举证证明停产前12个月被告应得工资的具体数额，依法应当承担相应的不利后果。根据被告提交的工资发放表，本院以2014年11月份的工资总额为计算经济补偿金的标准，具体数额为1830元／月×6个月=10980元。
第二、带薪年休假工资
《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”国务院颁布的《职工带薪年休假条例》系2008年1月1日施行，被告请求支付2008年前带薪年休假工资于法无据，本院不予支持。
2008年至2014年期间，被告系原告的在岗职工，被告作为用人单位应当安排职工享受带薪休假。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效时间为一年”故被告请求支付2008年至2013年带薪年休假工资已超出仲裁时效，仲裁裁决不予支持符合法律规定。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假工资。”2002年3月，被告从贵州省凯里化肥厂进入贵州全江化工投资有限公司凯里分公司工作至用工主体变为贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司以来，已连续工作13年，每年依法应当享有带薪休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“……应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”根据双方约定值班期间的工资标准，原告应当向被告支付2014年未休年休假的工资差额1682.76元（1830元÷21.75天×10天×200%）。
综上所述，原告的诉请不仅有悖于法律规定，而且理由不能成立，本院依法不予支持。被告的辩解意见既与庭审查明的事实相符，也于法有据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十四条、四十六条、第四十七条第一款与第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照国务院2007年颁发的514号《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司的诉讼请求；二、由原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司在本判决生效之日起五日内一次性支付被告龙顺梅解除／终止劳动合同关系经济补偿金10980元；三、原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司在本判决生效之日起五日内一次性支付被告龙顺梅2014年未休年休假工资1682.76元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司负担。
一审宣判后，上诉人恒昊黔东南分公司上诉称：1、经济补偿金应以最后12个月平均工资计算，但一审法院未查明被上诉人最后12个月平均工资，而是根据被上诉人陈述确定工作年限及工资标准计算经济补偿错误。2、因原审法院未查明被上诉人是否已年休假及未休假是否支付了带薪年休假补偿金、工资数额等情况，导致带薪年休补偿金计算错误。请求判决上诉人不予支付被上诉人经济补偿金10980元、不予支付未休年休假工资1682.76元，诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人龙顺梅答辩称：1、用人单位应向劳动者支付经济补偿金。在原审举证和开庭时用人单位持有员工工资表但未举证被上诉人正常生产12个月应发工资数额且原审时上诉人对被上诉人的入职时间均未争议；2、原审法院判决上诉人支付被上诉人2014年带薪年休假工资于法有据。2013年8月至2014年12月工厂停产放假，被上诉人留厂值班，未享受放假和带薪年休假待遇，原审举证和开庭期间上诉人未举证证明被上诉人休假或发放过带薪年休假工资。
本院查明的事实与原审法院相同。
本院认为：一、关于上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金以及计算标准问题。原审法院根据相关法律规定以被上诉人提交的2014年11月份的应发工资作为计算经济补偿金标准判决上诉人支付被上诉人经济补偿金正确，本院予以维持。上诉人上诉称经济补偿金应以最后12个月平均工资进行计算，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，上诉人并未提交职工应发工资汇总统计表及考勤记录以证明被上诉人最后12个月应发工资的具体数额和工作年限，理应承担举证不能的责任，故上诉人的该理由不成立，本院不予支持。
二、关于上诉人是否应向被上诉人支付带薪休年假工资问题。因用人单位在劳动关系中处于主动、积极和权力干预的地位，并掌握工资发放、考勤等情况，故被上诉人龙顺梅“是否已享受年休假或未休年休假时已获得带薪年休补偿金”的事实，应依法由上诉人恒昊黔东南分公司承担举证责任，因上诉人恒昊黔东南分公司未提供相应证据佐证，故应由其承担不利后果。为此，上诉人恒昊黔东南分公司称原审法院未查明“龙顺梅是否确已年休、上诉人是否支付了带薪年休补偿金”的上诉理由，本院不予支持。参照人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条第一款、第二款：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”之规定，上诉人恒昊黔东南分公司应向被上诉人龙顺梅支付不低于工资300％的工资报酬。因上诉人恒昊黔东南分公司每月支付给被上诉人龙顺梅的应发工资1682.76元中是否包含加班工资，上诉人未举证证明，故原审法院以上诉人恒昊黔东南分公司支付给被上诉人龙顺梅值班期间的应发工资1682.76元作为确定前述月平均工资的标准并无不当，上诉人恒昊黔东南分公司称“原审法院计算带薪年休补偿金错误”的上诉理由，因证据不足，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 莉
审判员 杨德丽
审判员 欧阳平
二〇一六年七月二十一日
书记员 彭开渠