广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂03刑终316号
原公诉机关桂林市叠彩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）顾后军，男，1969年1月1日出生，汉族，大专文化，桂林市荣昌家具设备配套工程有限公司总经理，住桂林市象山区。因涉嫌信用卡诈骗罪，于2015年7月28日被桂林市公安局叠彩分局刑事拘留，同年8月7日被桂林市公安局监视居住。2016年1月4日被桂林市叠彩区人民法院取保候审，2016年10月12日经桂林市叠彩区人民法院决定逮捕，现羁押于桂林市第三看守所。
桂林市叠彩区人民法院审理桂林市叠彩区人民检察院指控原审被告人顾后军犯信用卡诈骗罪一案，于2017年4月18日作出（2016）桂0303刑初2号刑事判决，原审被告人顾后军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。依法讯问了上诉人顾后军，经阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1、2010年3月，被告人顾后军向中国农业银行股份有限公司桂林分行申请办理了一张卡号为46×××72的金穗信用卡。被告人顾后军自2014年11月开始透支逾期没有正常归还，经该行工作人员2015年3月短信和电话催收，2015年4月14日信函催收后仍未归还。截止2015年7月被告人顾后军使用该信用卡透支本金人民币149675.88元，用于其个人公司资金周转。2015年8月4日，被告人顾后军归还该行人民币150000万元。
2、被告人顾后军的妻子周某与2011年7月向中国农业银行股份有限公司桂林分行申请办理一张卡号为46×××72的金穗信用卡，该信用卡由被告人顾后军持有并使用，自2015年1月开始透支逾期后没有正常归还，经该行工作人员2015年2月信函催收，2015年3月电话催收后仍未归还。截止2015年7月，被告人顾后军使用该信用卡透支本金人民币89878.15元，用于其个人公司周转。2015年8月5日，被告人顾后军归还该行人民币65000元。
综上，被告人顾后军使用本人及他人信用卡共计2张，恶意透支数额共计人民币239554.03元。
另查明：2016年8月至10月期间，被告人顾后军主动向湖南省道县公安局审塘派出所举报某网上追逃犯罪嫌疑人的藏匿地点及手机号码。2016年10月12日本院依法将被告人顾后军收监，2016年10月14日18时许，被告人顾后军的弟弟顾后权协助湖南省道县公安局干警将该网上追逃犯罪嫌疑人抓获，目前，该犯罪嫌疑人因涉嫌非法采砂案被湖南省道县公安局取保候审。案发后被告人顾后军已经归还所有透支款项。
原判认定上述事实的证据有：
1、户籍证明，证实被告人顾后军实施犯罪时已达到完全刑事责任年龄；2、中国农业银行股份有限公司桂林分行办理信用卡申请资料，证实中国农业银行股份有限公司桂林分行为被告人顾后军及其妻子周某办理信用卡的事实；3、中国农业银行股份有限公司桂林分行基本信息明细、账户信息明细、交易明细，证实被告人顾后军在中国农业银行股份有限公司桂林分行办理信用卡情况及将卡号46×××72透支本金人民币149675.88元，卡号46×××72透支本金人民币89878.15元的事实；4、中国农业银行股份有限公司桂林分行催收短信记录、信函登记清单、金穗卡信用卡透支管理台账，证实中国农业银行股份有限公司桂林分行在信用卡还款期限到期后采取电话、短信、信函、上门等多种催收方式多次向被告人顾后军催收欠款的事实；5、被害人报案，证实中国农业银行及其员工李炎对顾后军恶意透支信用卡的行为进行报案的相关情况；6、证人周某的证言，证实以其办理的信用卡自办理后一直是顾后军持有并使用，同时证实其接到农业银行催收信息后告知顾后军银行催收事宜；7、抓获经过，证实被告人顾后军于2015年7月27日被公安机关在桂林市秀峰区美食城附近老百货旅社抓获的相关情况；8、还款证明、还款情况说明，证实被告人顾后军已将两张信用卡的透支金额全部偿还的事实；9、湖南省道县公安局审章塘派出所出具的立功情况说明，证实被告人顾后军于2016年8月至10月向公安机关举报在逃犯邬某藏身地，2016年10月14日中午被告人顾后军的弟弟发现邬某的行踪后向公安机关举报，并将邬某约出吃饭，后由公安机关将邬某抓获；10、关于叠彩公安分局关于该案来源、抓获经过和办理的报案情况说明，证实农业银行桂林分行信用卡与电子部于2015年6月11日向叠彩公安分局第二责任区刑警大队对顾后军卡号为46×××72的信用卡透支人民币179486.97元逾期未归还予以报案；同时证实2015年7月25日对周某卡号为46×××72透支106401.72元逾期未归还向叠彩公安分局第二责任区刑警大队进行报案；11、被告人顾后军的供述及辩解，证实被告人顾后军及其妻子在中国农业银行股份有限公司桂林分公司各办理一张信用卡，被告人顾后军使用该两张信用卡透支后，经银行多次催收拒不还款的事实。
原判认为，被告人顾后军以非法占有为目的，超过规定期限透支，数额巨大，经发卡银行催收后仍不归还，其行为构成信用卡诈骗罪。被告人顾后军辩称其具有自首情节，经查被告人顾后军于2015年7月28日被公安机关抓获，而农业银行于2015年6月11日、2015年7月25日就被告人顾后军所使用的两张信用卡分别恶意透支149675.88元、89878.15元向公安机关报案，故本案中不存在被告人顾后军案发前主动向公安机关供述公安机关未掌握的犯罪事实的问题，故在本案中被告人顾后军不构成自首。被告人顾后军及其辩护人辩称的被告人协助公安机关抓获其他案件在逃犯构成立功，经查，被告人顾后军在取保候审期间确有向湖南省道县公安局举报在逃犯藏匿信息，但当时并未将该在逃犯抓获，后在2016年10月14日其弟弟顾某向公安机关举报在逃犯藏匿信息将在逃犯抓获，本案中被告人顾后军不具有立功情节，故对被告人及其辩护人提出的辩护意见原判不予采纳。被告人顾后军认罪态度较好，并积极还清所欠款项，原判酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人顾后军犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年。
顾后军对恶意透支数额239554.03元的事实经过无异议，但诉称其有自首、立功情节，原判适用法律错误等，请求法院改判3年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人顾后军使用本人及他人信用卡共计2张，恶意透支数额共计人民币239554.03元的犯罪事实清楚，本院均予以确认。
针对针对本案上诉人顾后军的诉称，本院评判如下：
1、关于顾后军诉称其具有自首情节的问题。经查，顾后军于2015年7月28日被公安机关抓获，而农业银行于2015年6月11日、2015年7月25日就顾后军所使用的两张信用卡分别恶意透支款项已向公安机关报案，故本案中案发前公安机关已掌握顾后军的犯罪事实，故其提出有自首情节不成立，本院不予支持。
2、关于顾后军诉称的其协助公安机关抓获其他案件在逃犯构成立功的问题。经查，顾后军在取保候审期间确有向湖南省道县公安局举报在逃犯藏匿信息，但当时并未将该在逃犯抓获，后在2016年10月14日其弟弟顾某向公安机关举报在逃犯藏匿信息将在逃犯抓获，本案中顾后军不具有立功情节，故其提出立功情节，本院不予支持。
本院认为，上诉人顾后军以非法占有为目的，超过规定期限透支，数额巨大，经发卡银行催收后仍不归还，其行为构成信用卡诈骗罪。顾后军认罪，并积极还清所欠款项，原判已酌情从轻处罚。顾后军辩称其具有自首、立功情节，经审查，顾后军行为不构成自首、立功，且原判的证据经依法举证、质证，适用法律正确，其诉称与案件事实、法律依据不符，上诉理由不能成立，本院不予支持。本院认为原判认定事实清楚，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定。裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曹 阳
审判员 廖一平
审判员 殷林静
二〇一七年六月二十二日
书记员 王 涌