湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂11民终1207号上诉人（一审被告反诉原告）：柯迎飞（曾用名柯细毛），女，1982年11月10日出生，汉族，湖北省英山县人，户籍所在地英山县，住英山县。被上诉人（一审原告反诉被告）：皮阿香，女，1983年10月23日出生，汉族，湖北省英山县人，户籍所在地英山县，住英山县。委托诉讼代理人：徐行舟，上海大吉律师事务所律师，代理权限为一般代理。上诉人柯迎飞因与被上诉人皮阿香合伙协议纠纷一案，不服湖北省英山县人民法院(2015)鄂英山民初字第00196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月16日受理后，依法组成合议庭，并于2016年9月13日公开开庭进行了审理。上诉人柯迎飞，被上诉人皮阿香及其委托诉讼代理人徐行舟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。柯迎飞上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一、一审认定事实错误。本人与皮阿香系合伙关系，在没有办理退伙结算的情况下，皮阿香单方退伙，要求本人支付入伙股金款没有任何事实依据。皮阿香要求退伙本人根本就没有同意，即使按皮阿香自己的意愿退伙，双方也没有进行合伙结算。实际经营中，亏损了二十万元，应按合伙“共同经营，共负盈亏”的原则进行清算分担盈亏，皮阿香要求退还股金，不承担合伙亏损债务，不符合法律规定。本人不下欠皮阿香任何款项，皮阿香通过其丈夫得知租赁的店面要收回后，编造虚假退股理由强行退伙采取非正常手段骗取大部分入股股金，应将该款退还给本人，待结算确定盈亏后多退少补。二、一审适用法律错误。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》的规定，合伙人退伙，因退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙原因、理由及双方当事人的过错等情况，确定退伙人应当承担的赔偿责任。合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担债务的，退伙人对原合伙债务，应承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。一审法院以皮阿香不要求分担合伙经营期间的盈利为由，判决无需结算，并判决本人返还皮阿香的出资，将合伙关系认定成了本人与皮阿香之间借款关系，属于适用法律错误，没有法律依据。皮阿香答辩称：一、本人与柯迎飞已达成了口头退伙协议，本人自2014年10月13日起退出了合伙经营，不要求分配合伙利润，柯迎飞口头承诺将入伙资金160000元退还给本人，且已按约定履行了部分义务，下欠65000元，只是因双方就出具欠条及履行时间事宜未协商一致，引起诉讼。二、柯迎飞提出共同经营期间亏损二十万元与其在一审陈述的盈利事实不符，亦未提供证据证明。柯迎飞在一审反诉要求结算，但未提供结算依据，也未提出结算方案。双方已达成退伙协议，再次要求结算也没有依据。三、柯迎飞提出皮阿香通过其丈夫得知租赁的店面要收回后，编造虚假退股理由强行退伙采取非正常手段骗取大部分入股股金与事实不符，且出租人收回店面后对业主进行了补偿。四、一审适用法律正确，柯迎飞提出的法律规定是合伙人对外债务的规定，并非合伙人退伙的规定。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。皮阿香向一审法院起诉请求：依法判令柯迎飞支付皮阿香退股资金62600元。柯迎飞向一审法院反诉请求：要求双方进行退伙清算，判决皮阿香返还柯迎飞借款95000元，并赔偿损失4000元。一审法院认定事实：皮阿香、柯迎飞系同学关系。2012年12月，柯迎飞在英山县鸡鸣路经营童装专卖店。2013年下半年，柯迎飞因经营需要向皮阿香借款10000元。在交往过程中，双方曾就扩大专卖店经营进行过交谈。2013年12月皮阿香拟与柯迎飞合伙经营专卖店，双方还到武汉进行了市场考察。后皮阿香向柯迎飞支付现金100000元，并约定自2014年1月1日起合伙经营，双方没有签订书面合伙协议。双方口头约定：皮阿香出资160000元，占股份的二分之一，双方轮流到店上班，每月发生活费1000元，皮阿香做销售账目，现金账目由柯迎飞进行管理。后皮阿香先后向柯迎飞共支付入股资金160000元，含先前支付的及借与柯迎飞的10000元。2014年10月10日左右，皮阿香因其丈夫与他人经济纠纷急需资金，向柯迎飞提出退伙。10月13日，双方在童装店就退伙进行协商，皮阿香提出两个方案，第一个方案柯迎飞退回皮阿香股本160000元，皮阿香不要求分红，亦不要求柯迎飞支付利息；第二个方案是双方继续合伙经营，双方没有达成一致意见。10月14日起，皮阿香即没有到店参与经营活动，双方亦没有就合伙经营期间的账目进行清算。10月21日，皮阿香在电话中告知柯迎飞，要求柯迎飞先支付股本80000元。2014年11月5日，柯迎飞支付皮阿香20000元。后皮阿香多次与柯迎飞电话交谈，要求柯迎飞退回股本，并要求柯迎飞出具欠据，柯迎飞认为该款系合伙资金，表示在自己有的时候就支付，拒绝向皮阿香出具欠条。2014年11月店面出租方要求承租方在2014年12月31日前退出房屋。后柯迎飞先后支付皮阿香75000元。因双方就剩余资金的支付没有达成一致意见，皮阿香遂向一审法院提起诉讼，要求柯迎飞退回入股资金62600元。本案在审理过程中，柯迎飞提出反诉，提出所支付皮阿香的95000元系借与皮阿香，要求与皮阿香进行清算，并要求皮阿香赔偿损失4000元。另查明，皮阿香先后在经营的童装店拿童装未付款，金额2400元。在双方合伙经营期间，双方确认童装店处于盈利状态。2014年10月后柯迎飞继续经营该童装店。2015年3月，房屋产权单位要求收回房屋，至今柯迎飞仍在该店面经营。一审认为，皮阿香出资160000元，与柯迎飞共同经营童装店，双方约定各占二分之一的份额，双方之间个人合伙关系成立。《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。由于双方没有订立书面协议，在合伙经营过程中，皮阿香提出退伙，在2014年10月14日后未参与经营活动，柯迎飞在2014年11月5日支付皮阿香20000元，并随后又支付了75000元，其中65000元皮阿香向柯迎飞出具了收条，应视同柯迎飞同意皮阿香退伙。故皮阿香要求柯迎飞支付剩余入股款的理由成立，依法予以支持。由于皮阿香不要求与柯迎飞分配合伙经营期间的红利，双方认可经营期间处于盈利状态，无需进行清算，故柯迎飞反诉要求与皮阿香进行清算的理由不能成立。柯迎飞支付皮阿香的95000元系退伙资金，故柯迎飞要求皮阿香返还借款95000元的理由不能成立，依法不予支持。柯迎飞仍应支付皮阿香退伙资金65000元，皮阿香在店所拿2400元服装，可以抵除柯迎飞应支付的退伙资金。柯迎飞要求皮阿香赔偿损失4000元的理由不足，依法不予支持。遂判决：一、柯迎飞支付皮阿香退伙款62600元，限于判决生效后30日内付清；二、驳回柯迎飞的反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，一审认定的事实属实。本院认为，本案争议焦点为：2014年10月13日皮阿香退出合伙经营后双方之间的合伙关系是否终止，柯迎飞应否退还皮阿香入伙资金。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。本案中，因双方合伙时未签订书面协议，皮阿香提出退伙，并于2014年10月13日退出合伙经营，虽双方就退伙事宜未达成一致意见，但根据上述法律规定，应准予皮阿香退伙。故应认定皮阿香自2014年10月13日退出合伙经营后，双方的合伙关系终止。根据已查明的案件事实，双方均确认合伙期间存在盈利，没有亏损。皮阿香退伙时只要求柯迎飞退还入伙资金，不要求结算盈利，有利于合伙人柯迎飞，且柯迎飞也认可退还皮阿香入伙资金，并向皮阿香支付了部分退伙资金，只是就下欠的退伙付款期限与皮阿香意见不一，故是否进行合伙期间的结算并不损害柯迎飞的权利。据此，皮阿香退出合伙后，柯迎飞应依法退还皮阿香的入伙资金。一审认定双方无需结算，柯迎飞应返还皮阿香入伙资金，并非将双方的合伙关系认定为借款关系，该认定适用法律并无不当。柯迎飞上诉提出皮阿香隐瞒店面要被收回的事实，编造虚假退股理由骗取大部分入股股金没有提供充足的证据予以证明，该主张，本院依法不予采纳。因皮阿香2014年10月13日退出合伙经营后双方合伙关系终止，双方确认合伙经营期间没有亏损，故柯迎飞提出亏损20万元，主张结算后由皮阿香分担与事实不符，且柯迎飞也未提供证据证明双方合伙关系终止前存在亏损的事实，依法亦应承担举证不利的法律后果。综上所述，上诉人柯迎飞的上诉理由均不能成立，本院依法不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1365元，由上诉人柯迎飞负担。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  樊劲松审判员  傅焰明二〇一七年十一月十日书记员  吴慧娟