江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏03民终8689号
上诉人（原审被告）：青岛啤酒（徐州）彭城有限公司,住所地徐州经济技术开发区杨山路28号。
法定代表人：王岩，该公司董事长。
委托诉讼代理人：谢厚学，上海市协力（徐州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:张可,男,1980年7月11日出生,汉族，工人，住徐州市鼓楼区。
委托诉讼代理人：方莉，江苏同凯律师事务所律师。
上诉人青岛啤酒（徐州）彭城有限公司（以下简称彭城公司）因与被上诉人张可工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省徐州经济技术开发区人民法院（2017）苏0391民初1367号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人彭城公司的委托代理人谢厚学，被上诉人张可及其委托代理人方莉到庭参加诉讼活动，现本案已审理终结。
上诉人彭城公司上诉请求：撤销一审法院原审判决第一项，改判驳回张可关于医疗费及伙食补助费的诉讼请求。事实及理由如下：一审判决上诉人赔偿被上诉人医疗费用和伙食补助费用缺乏法律依据且欠缺公平合理性。上诉人已经为被上诉人参加工伤保险，医疗费用和住院伙食补助费应由工伤保险基金承担支付责任。被上诉人在2016年3月下旬请病假住院治疗本案涉及的伤病，当时被上诉人请假的理由并不是工伤事故受伤，而是患病，通过医疗保险基金报销医疗费用，而不是工伤保险基金。根据法律法规的规定，工伤申报前产生的本应由工伤保险基金承担的费用工伤基金不予支付。在被上诉人以患病为由请假的情况下，上诉人不知道也不可能知道被上诉人发生了工伤事故，也就无法为其申报工伤。因此，导致医疗费用及住院伙食补助费未能由工伤保险基金支付的过错在于被上诉人，上诉人对此并无过错。
被上诉人张可答辩称：首先，2016年8月18日，经被上诉人申请，徐州市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定被上诉人受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。同时，该认定通知书已经送达用人单位即上诉人，通知书已告知如对该认定决定不服，可自接到通知书之日起60日内向徐州市人民政府或江苏省人力资源和社会保障行政部门申请行政复议，但上诉人在上述法定期限内并未向上述行政部门申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼，这与上诉人称其不知道也不可能知道被上诉人发生了工伤事故，无法为其申报工伤的说法相悖，上诉人并未行使其关于工伤认定决定不服的救济权利，应视为对该认定工伤决定书的认可和接受，因而应当承担相应的工伤赔偿责任。其次，上诉人发生工伤后，已告知被上诉人并向被上诉人有关人员申报、请假治疗，但未得到批准，治疗因此拖延，后来被上诉人无奈请病假前往治疗，但正是上诉人不予申报工伤，才导致被上诉人无法及时享受工伤医疗待遇，并自行申报工伤。依据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院诊疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。《工伤保险条例》第十七条的规定：“……单位应在30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，用人单位未在规定期限内提交工伤认定申请的，在此期间所发生的符合工伤待遇有关费用由该用人单位负担”。但本案因上诉人在被上诉人发生工伤事故后未依照工伤保险条例的规定及时向社会保险行政机构申报工伤，违反了用人单位的法定义务，具有过错，所以因其不作为行为导致未能由工伤保险基金支付的医疗费以及住院伙食补助费应当由上诉人承担。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实及法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
张可向一审法院起诉请求：1、请求判令被告彭城公司向原告张可支付医疗费27809.78元（凭票据）、交通费1500元（原告张可在工伤期间住院以及工伤认定与劳动能力鉴定期间的实际支出）、住院伙食补助费750元（50元/天*15天）、护理费6500元、鉴定费400元（实际支出，票据已丢失）、残疾人辅助器具费1800元（拐杖、轮椅，票据丢失）。
一审法院认定事实，2015年7月6日，张可、彭城公司双方签订《全日制劳动合同书》一份，该劳动合同约定双方劳动合同期限为有固定期限，自2015年7月7日起至2016年7月6日止，工作地点为青岛啤酒（徐州）彭城有限公司，从事啤酒生产工作。2015年10月26日上午，张可在彭城公司工作期间，在张可去查验出厂的废酒糟时，途经彭城公司生产楼三楼至二楼楼梯处踩滑摔伤右膝。2015年10月28日，张可就诊于徐州仁慈医院，徐州仁慈医院于当日出具的诊断证明书载明张可经诊断为右膝滑膜炎，并建议张可：1、休息一周，局部热敷。2、不适随诊。2016年3月24日，张可又就诊于徐州市第三人民医院，经诊断为：1、右膝胫骨平台下方少许骨髓水肿。2、右膝内外侧半月板后角损伤；右膝前交叉韧带结构稍模糊。3、右膝髌骨上囊及关节腔积液，并建议张可结合临床并随访复查。2016年4月18日，张可又入住于徐州矿务集团总医院住院治疗，入院诊断为：1、右膝关节前叉韧带断裂；2、右膝关节半月板损伤；3、右膝关节滑膜炎。经右膝关节镜下前交叉韧带重建加外侧半月板切除术手术治疗后，张可于2016年5月2日出院，共住院15天。出院情况为治愈，生命体征平稳，一般状况良好，饮食、睡眠好，大、小便正常，切口愈合好，右膝关节支具固定良好。肢端感觉、血运、活动良好。出院医嘱为支具固定至术后6周，下床扶拐、渐进形功能锻炼；4周后来院复查。2016年6月1日，彭城公司出具终止劳动合同通知书一张，该终止劳动合同通知书载明：“您和青岛啤酒（徐州）彭城有限公司（甲方）于2015年7月7日签订的劳动合同将于2016年7月6日期限届满，公司决定不再续订劳动合同，现通知你终止劳动合同。终止劳动合同时间为：2016年7月6日。请你于接到本通知后至终止劳动合同前，按照公司规定及时办理工作交接等相关手续，并在2016年7月7日至人力资源部领取离职交接表办理离职手续。”
2016年7月25日，徐州市人力资源和社会保障局做出徐人社工中字【2016】第119号工伤认定中止通知书，该工伤认定中止通知书载明：“2016年6月14日受理的青岛啤酒（徐州）彭城有限公司的张可的工伤认定申请，因需要确认右膝滑膜炎，右膝外伤半月板损伤，右膝关节前交叉韧带断裂与2015年10月26日外伤是否存在因果关系。现依据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第十六条规定，中止工伤认定。特此通知”。2016年8月15日，徐州市人力资源和社会保障局做出工伤认定中止恢复通知书，该工伤认定中止恢复通知书载明：“2016年6月14日受理的青岛啤酒（徐州）彭城有限公司的张可的工伤认定申请，因需要确认右膝滑膜炎，右膝外伤半月板损伤，右膝关节前交叉韧带断裂与外伤是否存在因果关系，我局于7月25日作出工伤认定中止通知书（徐人社工中字【2016】第119号），现已完成因果关系确认，依据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第十六条规定，恢复工伤认定。”2016年8月18日，徐州市人力资源和社会保障局做出徐人社工认字【2016】第919号认定工伤决定书，认定张可所受到的事故伤害为工伤。2016年10月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通【2016】第201609275号劳动能力鉴定结论通知书，认定张可构成九级伤残无生活自理障碍。
2017年3月16日，彭城公司又出具终止劳动合同通知书一张，该终止劳动合同通知书载明：“公司与您于2015年7月7日签订的劳动合同本应于2016年7月6日期限届满终止，但因你被认定为工伤需要进行劳动能力鉴定，根据《劳动合同法》第四十二条及第四十五条的规定，应予以延续至法律规定的期限终止。现劳动能力鉴定结论已经作出，且你的伤残级别符合终止劳动合同的条件，公司决定根据上述规定和工伤保险条例的规定，自2017年3月16日按照合同期满终止与你之间的劳动合同。请您于2017年3月20日前到公司人力行政部办理终止劳动合同的相关手续，逾期责任自负”。彭城公司将上述终止劳动合同通知书通过邮政特快专递向张可送达，并于次日经签收。
2017年4月21日，张可向徐州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，要求彭城公司向其支付各项工伤保险待遇、拖欠工资以及违法解除劳动合同经济赔偿金等各项费用。2017年4月21日，因张可未提供证据证明其与彭城公司具有劳动人事关系及其请求事项相关事实的初步证据。该委作出补正证据通知书，要求张可于接到该通知五日内补正，逾期不予补正或不能补正的，该委将依法不予受理。2017年5月2日，徐州市劳动人事争议仲裁委员会作出徐劳人仲不字【2017】第54号不予受理通知书，经审查后认为张可的申请请求事项不具备《江苏省实施〈劳动人事争议仲裁办案规则〉细则》第二十三条规定的受理条件，该委决定不予受理。现张可不服上述仲裁裁决，向法院提起本案之诉。
在本案庭审前后，彭城公司已将一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以及停工留薪期的工资支付给张可。2017年10月23日，张可依据相关法律规定在本案中撤回了向彭城公司主张一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期的工资、拖欠工资以及违法解除劳动合同经济赔偿金等项诉讼请求，法院依法予以准许。
一审法院认为，首先，张可、彭城公司双方之间存在劳动关系，彭城公司已经为张可参加工伤保险，现张可所受伤害已经被行政机关认定为工伤，张可可以依据工伤保险条例的规定享受各项工伤保险待遇，本案中，虽然彭城公司提出张可以患病为由向彭城公司请病假,彭城公司不知道张可发生了工伤事故,也就无法为其申报工伤，张可的医疗费、伙食补助费等未能按照工伤保险基金的项目与标准予以支付的原因在于张可的抗辩，但根据工伤保险条例第四条的规定“职工发生工伤时，用人单位应当采取措施使工伤职工得到及时救治”，工伤保险条例第十七条规定“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长”，因此，为发生工伤事故的职工申报工伤系用人单位的法定义务，必须应当依法及时申报工伤事故，而本案张可所受到的伤害发生时间为2015年10月26日上午，系工作时间，张可是在去查验出厂的废酒糟时，途经彭城公司生产楼三楼至二楼楼梯处踩滑摔伤右膝，发生地点为工作场所，且系为履行劳动合同的工作行为，并已经行政机关认定为工伤，彭城公司作为具有控制、支配地位的用人单位，不可能不知道张可发生了工伤事故，即使张可在发生工伤事故后以病假为由向彭城公司请假，但张可已经对请病假的原因进行了合理解释，且张可实际上确实是因工伤受到了伤害，彭城公司作为用人单位有义务依据工伤保险条例的规定的时限及时向社会保险行政部门申报工伤，而彭城公司未能依法履行此义务，由此造成的损失应当由彭城公司承担。
其次，关于张可所主张的各项费用：因本案工伤事故发生于2015年10月26日，张可与彭城公司之间的劳动关系的解除时间在新的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》之后，故本案应适用新的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》来确定相关工伤保险待遇。对于张可所主张的各项费用具体分析如下：1、关于张可所主张医疗费及检查费27809.78元是否应予支持：根据工伤保险条例第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定”的规定，虽彭城公司提出即使申报工伤也不能按照100％报销等抗辩，但本案中，彭城公司在张可发生工伤事故后未依照工伤保险条例的规定及时向社会保险行政机构申报工伤，彭城公司的行为具有过错，违反了用人单位的法定义务，且张可在接受治疗时，医疗机构根据张可的病情以及医学原则确定治疗方案以及用药等，张可自身并不能自主选择，彭城公司也未提供证据证明应该扣除张可何种医疗费用以及具体的扣除金额，故彭城公司应当对张可因工伤所实际支出的医疗费用进行赔偿。故在本案中，张可仅就其个人支付的医疗费用27809.78元向彭城公司主张权利，该主张不违反法律规定，予以支持。2、关于张可所主张的交通费1500元是否应予支持：根据工伤保险条例第三十条“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，张可并未提供证据证明其到统筹地区以外就医产生了相关交通费用，故张可在本案中所主张的交通费1500元不应予以支持。3、关于张可所主张的伙食补助费：根据工伤保险条例第三十条“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，本案中，现张可主张按照每天50元计算15天，该主张不违反法律规定，予以支持，由此计算伙食补助费为750元。4、关于张可所主张的护理费：根据工伤保险条例第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，结合张可的病情、住院情况、出院情况、伤残等级以及医嘱等多种因素，酌定本案的护理费按照每天80元计算，其计算期限确定为60天，由此计算护理费为4800元。5、关于张可所主张的鉴定费：虽然张可在本案中主张鉴定费400元，但张可并未提供相应票据证明其是否实际支出了该费用以及具体的金额等，故在本案中，对张可主张的鉴定费不予支持，张可可待准备好相关证据后另行主张。6、关于张可主张的残疾辅助器具费1800元是否应予支持：根据工伤保险条例第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”的规定，张可并未提供证据证明其配置的辅助器具已经经过劳动能力鉴定委员会确认，也未提供票据等证据证明其实际支出的数额，故张可在本案中所主张的残疾辅助器具费不应予以支持。综上，原审法院遂照《工伤保险条例》第四条、第十七条、第三十条、第三十二条、第三十三条的规定，判决：一、青岛啤酒（徐州）彭城有限公司于判决生效后十日内一次性支付张可医疗费人民币27809.78元、伙食补助费人民币750元、护理费人民币4800元，以上共计人民币33359.78元；二、驳回张可的其他诉讼请求。
二审期间双方当事人均无新证据提供，二审查明事实与一审查明一致。
本院认为，《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请；用人单位未在上述规定的期限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合工伤条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。被上诉人张可在上诉人处受伤后立即就医治疗，后又因伤情严重住院治疗，上诉人对此情形是应知的，虽然被上诉人在向上诉人提交的请假条中未说明系因工伤住院，但是在被上诉人的伤情未经工伤认定的情况下，被上诉人在请假条中仅表明为“病”假，符合常理。且上诉人提交的请假条中亦说明事由为右膝关节半月板损伤、滑膜炎、前十字韧带疑似断裂，在此情形下上诉人仍未向社会保险行政部门提出工伤认定申请，存有过错。因此，由此导致医疗费用及住院伙食补助费未能由工伤保险基金支付的原因在于上诉人，上诉人彭城公司应当向被上诉人张可支付医疗费人民币27809.78元、伙食补助费人民币750元。
综上，上诉人彭城公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖伟巍
审 判 员 宋新河
审 判 员 孟 娟
二〇一八年三月十二日
法官助理 曹 勇
书 记 员 陆滢冰