山西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋民终字第115号
上诉人（原审被告）：山西大千文化传媒有限公司。住所地：太原市西矿街**号创意大厦。
法定代表人：闫秀平，该公司董事长。
委托代理人：张红娟，山西国祥律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人：柳小燕，山西运智律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：浙江海天建设集团有限公司。住所地：浙江省东阳市江北街道甘溪东街*号。
法定代表人：应培新，该公司董事长。
委托代理人：张莉芬，山西华盾律师事务所律师。一般代理。
上诉人（原审被告）山西大千文化传媒有限公司（以下简称大千公司）与被上诉人（原审原告）浙江海天建设集团有限公司（以下简称海天公司）合同纠纷一案，太原市中级人民法院于2015年1月30日作出（2014）并民初字第511号民事判决书。判后，大千公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理。上诉人大千公司的委托代理人张红娟、柳小燕，被上诉人海天公司的委托代理人张莉芬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告海天公司诉称，原告与被告于2009年11月签订了《红星文化华盾中心装饰工程》合同书，约定原告承包被告山西大干文化传媒有限公司红星文化活动中心（又名创意大厦）装饰工程项目。合同约定由原告承揽创意大厦外墙装饰、第三层KTV、第五层影院、第六-
十五层室内装饰及配套安装工程；同时约定了违约责任即如甲方未能按时支付工程进度款，甲方每逾期一天按2万元每天支付违约金，并支付未付工程款的利息，利息按3分的月息支付。如甲方不能按时支付工程款时，愿以第五层电影院产权、经营权、设备及配套设施作抵押；并约定了付款方式，合同签订后，乙方进场施工，每月按实际完成工程量进度的90％支付每期进度款，甲方在接到工程量进度报表10天内审核完成，并支付当期进度款。竣工验收后审价于六个月内完成，10天内工程款结算至造价的95％，留5％质保金，竣工后一年内如无质量问题一次付清。合同签订后，原告严格履行合同义务，于2009年11月13日开始进场并施工，每月向被告1提交工程进度报表，该工程已于2010年1月30日竣工并验收合格，太原市红星影剧院在《竣工验收证明书》上盖章验收。且创意大厦竣工后即由两被告投入使用并对外出租。但被告至今却不履行合同结算和付款义务，既不进行工程款的审核，也不支付工程款，原告多次向其索要，其以各种理由推拖，至今拒不支付。原告无奈只得聘请山西容海工程造价中心有限公司对该工程款进行了审核，于2014年7月22日该公司出具审核报告，审核结果为工程款共计8741217元。根据此工程款数额，按照合同约定的履行计算，从竣工之日至2014年7月30日的利息为14160771元。另外，原告曾为被告垫付了设计费27万元，审计费17万元。该项目是被告1与被告2合作开发的联建项目，并约定产权共有。该项目由被告2进行报建、招投标、竣工验收等，以被告1的名义对外发包。该项目竣工后由两被告共同经营管理。现原告为了维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请求被告共同支付工程款以及利息共计23341988元。诉讼请求：1、判令被告共同支付工程款8741217元，利息14160771元，设计费及审计费44万元，以及直至还清为止的利息；2，请求被告承担本案诉讼费用。
被告大千公司庭审时答辩称，1、对工程款874万元不认可，财务数据已经分六次支付给原告装修费542万元。要求聘请新审计所重新审定，审定后根据审定数字协商下一步处理办法。2、原告从2010到现在欠我们的房租物业费用119万元应一并结算。
一审法院审理查明：2009年11月11日，太原市红星影剧院和被告大千公司签订了《合作协议书》，约定双方合建创意大厦，以红星影剧院名义报建，由大千公司负责大厦的全部外装修等，并约定产权分层所有，该项目竣工后由两被告共同经营管理。同月，原告海天公司经招投标中标后，与被告大千公司签订了《红星文化活动中心装饰工程合同书》，约定原告海天公司承包被告山西大千文化传媒有限公司红星文化活动中心（又名创意大厦）装饰工程项目。具体约定：由原告承揽创意大厦外墙装饰、第三层KTV、第五层影院、第六-
十五层室内装饰及配套安装工程；同时约定了违约责任即如大千公司未能按时支付工程进度款，大千公司每逾期一天按2万元每天支付违约金，并支付未付工程款的利息，利息按3分的月息支付。如大千公司不能按时支付工程款时，愿以第五层电影院产权、经营权、设备及配套设施作抵押；并约定了付款方式：海天公司进场施工，每月按实际完成工程量进度的90％支付每期进度款，甲方在接到工程量进度报表10天内审核完成，并支付当期进度款。竣工验收后审价于六个月内完成，10天内工程款结算至造价的95％，留5％质保金，竣工后一年内如无质量问题一次付清。
合同签订后，海天公司于2009年11月13日开始进场并施工，该工程已于2010年1月30日竣工并验收合格，太原红星影剧院和监理单位在《竣工验收证明书》上盖章验收，创意大厦竣工后即由被告大千公司投入使用并对外出租，但大千公司至今未进行工程款的审核，也未全部按合同的约定支付相应款项。事后，原告海天公司聘请山西容海工程造价中心有限公司对该工程款进行了审核，该公司出具审核报告，审核结果为工程款共计8741217元。
在合同签订前后，被告大干公司分七次支付给原告工程款：1、2009年8月17日100万元承兑，收款人是王云伟。2、2009年9月7日承兑100万元，3、2010年2月3日工程装修款100万元，4、2010年2月10日150万元，5、2010年2月3日40万元，6、2010年2月12日设计费2万元，7、2010年11月1日50万元。合计领款542万元，被告大千公司至今尚欠原告海天公司工程款3321217元。
被告大千公司在庭审时对所签《红星文化活动中心装饰工程合同书》无异议，对原告海天公司单方委托确定的工程造价不认可，但庭后在指定期间及至今没有向本院提交重新鉴定的申请，也没有举出其他反证。
一审法院判决认为，原告海天公司和被告大千公司签订的《红星文化活动中心装饰工程合同书》内容未违反法律规定，原告海天公司具备相应的承揽资质，双方之间签订的合同依法成立。合同签订后，原告海天公司已经按约履行了装饰工程的施工义务，并经红星影剧院的验收，现该工程已经投入使用五年，被告方也没有提出质量异议，已经超过质保期，故被告大千公司应按约履行结算、付款的义务。关于工程欠款的确定，由于被告大千公司一直未按约结算工程款，原告自行委托山西容海工程造价中心有限公司对该工程款进行了审核，结果为工程款共计8741217元，被告虽然庭审时不认可该数字，但从举证期限内乃至至今未提出鉴定申请，也没有提出反证，故应以该审核数字作为双方工程款结算的依据。扣除原告已经从被告处领走的款项542万元，被告大千公司尚欠原告3321217元工程款应予归还。关于欠款利息的确定，根据最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定：当事人对欠付工程款利息给付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。而本案双方当事人的合同中明确约定：如大千公司未按时支付工程进度款，支付工程款的利息按3分的月息支付。被告大千公司对此也未提出异议，因此依法应按此约定的标准向原告支付未付工程款的利息。关于利息计算的起点时间，双方合同约定的付款方式为：海天公司进场施工，每月按实际完成工程量进度的90％支付每期进度款，甲方在接到工程量进度报表10天内审核完成，并支付当期进度款。竣工验收后审价于六个月内完成，10天内工程款结算至造价的95％，留5％质保金，竣工后一年内如无质量问题一次付清。原告海天公司按上述约定把利息的计算时间确定为2010年8月1日，并没有超出合同的约定。故欠付工程款的利息应计算如下：从2010年8月1日起至2014年12月1日止共计52个月，扣除2010年8月1日前的付款4920000元和5％的工程质保金437060.85元，应付利息为4499283.6元；加上2010年11月1日付款50万元从2010年8月1日起至2010年11月1日止3个月的利息45000元，合计4544283.6元。由于双方未对支付质保金的利息标准进行约定，故从2011年2月1日质保期满之日起至2014年12月1日止，由被告大千公司向原告海天公司支付质保金437060.85元的同期银行同类贷款利息。经调解未果，一审判决：（一）判令被告山西大千文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙江海天建设集团有限公司工程款3321217元及利息4544283.6元；并支付质保金437060.85元的银行同期流动资金贷款利息（从2011年2月1日质保期满之日起至2014年12月1日止）；（二）驳回原告浙江海天建设集团有限公司的其他诉讼请求。
一审判决后，大千公司不服，向本院提起上诉。其上诉请求为：（一）请求撤销太原市中级人民法院（2014）并民初字第511号民事判决，发回重审或依法改判。（二）请求依法判令一、二审诉讼费均由被上诉人承担。
其上诉理由为：一审判决对主要事实认定不清，适用法律错误。
1、2009年11月8日上诉人与被上诉人签订《红星文化活动中心装饰工程合同书》明确上诉人与被上诉人是合同的主体。上诉人从未对太原市红星影剧院进行授权，一审法院将太原市红星影剧院的行为后果由上诉人承担，无事实及法律依据。且一审法院对被上诉人有关太原市红星影剧院撤诉理由不进行认真审查，即裁定准许撤诉，造成相关主要事实无法查清。
2、一审相关证据未显示被上诉人已向上诉人提交完整的结算资料，一审法院片面地认定是被上诉人未按约定结算工程款，实属错误。山西容海工程造价中心对工程款的审核是被上诉人单方委托作出的，上诉人未被告知，也从未参与且不晓。
3、根据合同约定，竣工验收后审价于6个月内完成，但至今被上诉人未向上诉人提交结算资料，造成未结算的原因完全在被上诉人，其利息损失也是其自身造成的，一审法院支持被上诉人的利息主张于法无据。退一步讲，即使计算利息也应从债务确定之日起算，因涉案工程至今未进行结算，根据合同约定，利息起算点也应为2010年8月10日，一审法院支持被上诉人2010年8月1日作为利息起算点明显有误。且利息的标准有违法律规定。
4、一审判决上诉人承担大部分诉讼费无据。
本案中双方当事人无争议的基本事实为：1、2009年11月11日，太原市红星影剧院和上诉人大千公司签订《合作协议书》，协议约定由双方合建创意大厦，以红星影剧院名义报建，由大千公司负责大厦的全部外装修等，同时约定产权分层所有，该项目竣工后由双方共同经营管理。2、2009年11月，上诉人大千公司与被上诉人海天公司签订《红星文化活动中心装饰工程合同书》，约定由被上诉人承包上诉人红星文化活动中心（又名创意大厦）装饰工程项目。合同对装修范围、违约金支付、付款方式、竣工验收等均作了约定。3、被上诉人海天公司于2009年11月13日开始进场施工。2010年1月30日，太原市红星影剧院和监理单位山西华太建设监理有限公司在《竣工验收证明书》上签章验收。4、被上诉人海天公司聘请山西容海工程造价中心有限公司对工程款进行审核，该公司出具审核报告，审核结果为工程款共计8741217元。5、装饰工程合同签订前后，上诉人大千公司分七次支付给被上诉人海天公司工程款，共计542万元。6、创意大厦竣工后至今工程款未经审核，已由上诉人大千公司投入使用并对外出租。
针对上诉人大千公司的上诉，本院认为：
（一）程序上，上诉人称工商档案登记资料显示，太原市红星影剧院仅是被吊销营业执照，并未办理注销登记，故其诉讼主体资格仍然存在。原审法院准许被上诉人对红星影剧院撤诉没有依据。本院认为撤回起诉是民事诉讼法赋予当事人的权利，被上诉人一审中对太原市红星影剧院撤诉是在法律规定范围内对自身权利义务的处分，一审法院准许其撤诉并无不当，且撤诉裁定已发生法律效力。
（二）上诉人称山西容海工程造价中心有限公司针对工程款做出的审核报告系由被上诉人单方委托、且未经调查、存在重大瑕疵，不应作为定案依据。本院认为，本案中双方当事人均认可其在签订装饰工程合同后，海天公司即依合同约定进场施工、创意大厦并已竣工的基本事实。虽迄今为止工程款未经审核，但2010年1月30日的竣工验收证明书上加盖有太原市红星影剧院、监理单位、设计单位印章及浙江海天建设集团有限公司山西分公司红星文化活动中心技术资料专用章，并有相关单位负责人的签字。上诉人称红星影剧院的签章并不能代表上诉人对竣工验收的认可。但从上诉人与红星影剧院所签订合作协议书约定的内容看，双方约定以红星影剧院的名义报建、由上诉人负责装饰装修，双方对创意大厦系统一使用、统一管理、统一经营；工程竣工并经红星影剧院验收后，大千公司已将创意大厦投入使用并对外出租至今；几年间亦未针对质量问题或其它问题提出异议。故应视为上诉人已认可创意大厦竣工验收的基本事实。关于被上诉人单方委托山西容海工程造价中心有限公司所做的审核报告，虽上诉人不予认可，但其并未提供足以推翻该审核报告的依据，且未提出重新鉴定的申请，故审核报告可作为认定本案工程款额结算的依据。扣除大千公司已经支付的542万元工程款，余款3321217元大千公司应予支付。
（三）关于所欠工程款的利息计算问题，红星影剧院于2010年1月30日在竣工验收证明书上签章确认，其后并经上诉人投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，该日期应视为本案中的工程竣工日期。被上诉人以此为基准，将工程款的利息起算日确定为六个月后的2012年8月1日符合双方合同约定。双方合同还约定：如大千公司未按时支付工程进度款，支付工程款的利息按3分的月息支付。本院认为，该约定为双方当事人真实意思表示，且工程经竣工验收并投入使用多年后，上诉人仍有工程欠款未付，该欠款当然包括工程进度款，上诉人关于工程款利息不适用合同中违约条款的理据不足，不应予以采信。一审法院针对上诉人应支付的工程款利息及质保金利息作出分段计算及分别计算符合法律规定及双方合同约定，并无不当。
综上，本案中上诉人大千公司与被上诉人海天公司双方签订装饰工程合同后，海天公司已依约履行了施工义务。且本案所涉工程已经竣工验收并投入使用多年，大千公司理应基于诚实信用的基本原则，并应依照法律规定及双方合同约定，支付所欠工程款及相应利息。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉缺乏事实依据及法律依据，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费66858元，由上诉人山西大千文化传媒有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 迪
审判员 董晓华
审判员 苏星君
二〇一五年六月十五日
书记员 要建华