湖北省黄冈市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2018）鄂11行终39号
上诉人（原审原告）陈美娥，女，1963年3月10日出生，汉族，湖北省武穴市人，住湖北省武穴市，
被上诉人（原审被告）武穴市城乡规划局，住所地：湖北省武穴市城东新区。
法定代表人郭丹东，该局局长。
原审第三人湖北泰宝房地产开发有限公司。住所地：湖北省武穴市花桥镇花桥街育才南路。组织机构代码：57152586-3。
法定代表人兰德昌，该公司经理。
上诉人陈美娥因与被上诉人武穴市城乡规划局及原审第三人湖北泰宝房地产开发有限公司规划许可行政行为一案，不服武穴市人民法院（2017）鄂1182行初88号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。
原审认为，本案讼争的行政行为是武穴市城乡规划局于2016年6月6日向湖北泰宝房地产开发有限公司所建设的“御湖鸿景”项目核发的武规建字（西J2016）第007号《建设工程规划许可通知书》，而该行政行为系原审法院审理湖北泰宝房地产开发有限公司以武穴市城乡规划局不履行规划许可法定职责为由提起的行政诉讼，在确认武穴市城乡规划局无裁量余地的情形下，适用《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第二十二条的前半部分“原告请求被告履行法定职责的理由成立，被告违法拒绝履行或者无正当理由逾期不予答复的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十二条的规定，判决被告在一定期限内依法履行原告请求的法定职责;”限制性判决条款作出（2015）鄂武穴行初字第00067号行政判决，责令武穴市城乡规划局作出的直接满足湖北泰宝房地产开发有限公司请求的行政行为，即是生效的（2015）鄂武穴行初字第00067号行政判决书课予武穴市城乡规划局履行的义务，属不可诉的行政行为。故对陈美娥的起诉应依法予以驳回。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第三条第一款第（九）项之规定，裁定驳回原告陈美娥的起诉。
上诉人陈美娥向本院提出上诉，请求:1、撤销原审法院（2017）鄂1182行初88号行政裁定；2、撤销武穴市城乡规划局于2016年6月6日向湖北泰宝房地产开发有限公司所建设的“御湖鸿景”项目核发武规建字（西J2016）第007号建设工程规划许可通知的行政行为。3、要求武穴市城乡规划局承担本案诉讼费。事实与理由：1、陈美娥的诉讼标的未被(2015)鄂武穴行初第00067号行政判决所羁束。该行政判决“责令被告武穴市城乡规划局在本判决生效后二十日内对原告湖北泰宝房地产开发有限公司已公示的“御湖鸿景”项目规划方案履行审批职责”。根据这一判决结果，武穴市城乡规划局启动针对湖北泰宝房地产开发有限公司行政许可申请的审批事项并依照相关的法律法规在二十日内作出具体的行政行为，该行政行为可能批准，也可能不批准。该案的诉讼标的是武穴市城乡规划局履行法定职责的行政行为（即程序性的答复而非实体性的行政行为），而本案陈美娥诉讼标的是撤销武穴市城乡规划局所作出的实体性的行政行为。原审法院把两案的诉讼标的混同，属认定事实错误。若按原审认定，则违反了司法权不得侵犯行政权的基本法律原理。(2015)鄂武穴行初第00067号行政判决中省掉“依法”二字，就是用司法手段强行干涉行政行为。2、(2015)鄂武穴行初第00067号行政判决应予以撤销，本案应进行实体审理。该案中，湖北泰宝房地产开发有限公司对武穴市城乡规划局未履行规划审批职责向黄冈市人民政府申请行政复议，黄冈市人民政府作出黄复决字（2014）11号行政复议决定书，决定：“责令被申请人依法履行行政审批职责”。在武穴市城乡规划局未履行行政复议决定的情况下，黄冈市人民政府又作出“黄复监字（2014）3号行政复议监督建议书”，要求武穴市人民政府督促被申请人履行职责，这是符合《行政复议法》第三十二条规定的。湖北泰宝房地产开发有限公司已依法通过行政救济来维护权益，后向原审法院提起行政诉讼，请求判决武穴市城乡规划局履行法定职责，原审法院居然还作出了相关判决，该判决是错误的。《行政复议法》第三十七条，《行政复议法实施条例》第六十二条、第六十四条、第六十五条分别规定了不履行行政复议决定的直接负责的主管人员和相关责任人的行政处分后果，没有赋予湖北泰宝房地产开发有限公司对武穴市城乡规划局不履行行政复议决定可以向法院提起行政诉讼的权利。行政复议决定具有行政命令的性质，《行政复议法》规定下级机关即被申请人必须履行，对行政机关不执行行政命令的行为法院不应进行司法干预。湖北泰宝房地产开发有限公司的诉讼请求不属于行政审判的范围，应当裁定驳回其起诉，但该案双方当事人串通，既放弃上诉权，又不行使申请再审权，致使该错案无法通过当事人启动审判监督程序予以纠正。陈美娥虽向武穴市人民检察院反映了该案，但因其不是该案的当事人而被拒绝。陈美娥以自己是(2015)鄂武穴行初第00067号行政判决案件的利益相关方，向原审法院提出撤销(2015)鄂武穴行初第00067号行政判决的建议也被拒绝。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第九十二条第二款之规定，二审法院应提审或指令原审法院再审该案，并撤销该案判决，驳回湖北泰宝房地产开发有限公司的起诉。
经审理查明，2015年5月26日，第三人湖北泰宝房地产开发有限公司曾作为原告起诉武穴市城乡规划局，请求判决武穴市城乡规划局不履行项目规划许可行为违法、责令武穴市城乡规划局履行已公示的“御湖鸿景”项目规划审批的法定职责。原审法院于2015年7月20日根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十二条关于“原告请求被告履行法定职责的理由成立，被告违法拒绝履行或者无正当理由逾期不予答复的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十二条的规定，判决被告在一定期限内依法履行原告请求的法定职责”的规定，作出（2015）鄂武穴行初字第00067号行政判决，内容为：责令武穴市城乡规划局在本判决生效后二十日内对湖北泰宝房地产开发有限公司已公示的“御湖鸿景”项目规划方案履行审批职责。该判决生效后，武穴市城乡规划局向湖北泰宝房地产开发有限公司所建设的“御湖鸿景”项目核发了武规建字（西J2016）第007号《建设工程规划许可通知书》。
上诉人陈美娥于2016年11月9日向原审法院提起行政诉讼，请求法院判决撤销上述武规建字（西J2016）第007号《建设工程规划许可通知书》。原审法院于2016年12月21日作出（2016）鄂1182行初130-142号行政裁定（该裁定包含驳回其他十二人的起诉）,裁定驳回陈美娥的起诉。陈美娥不服该裁定上诉至本院，本院于2017年6月9日作出（2017）鄂11行终120-132号行政裁定：“一、撤销武穴市人民法院（2016）鄂1182行初130-142号行政裁定；二、本案指令武穴市人民法院继续审理。”原审法院经过继续审理，作出（2017）鄂1182行初88号行政裁定，驳回原告陈美娥的起诉。
本院认为，本案被诉行政行为是武穴市城乡规划局于2016年6月6日向湖北泰宝房地产开发有限公司所建设的“御湖鸿景”项目核发武规建字（西J2016）第007号《建设工程规划许可通知书》。陈美娥以该行政行为违法侵犯其合法权益为由，诉请撤销被诉行政行为。根据查明的事实，湖北泰宝房地产开发有限公司作为原告起诉武穴市城乡规划局履行法定职责一案中，原审法院作出（2015）鄂武穴行初字第00067号行政判决，该判决认为湖北泰宝房地产开发有限公司请求武穴市城乡规划局履行法定职责的理由成立，责令该局在该判决生效后二十日内对湖北泰宝房地产开发有限公司已公示的“御湖鸿景”项目规划方案履行审批职责。该判决发生法律效力后，武穴市城乡规划局遂作出本案被诉行政行为，陈美娥不服该行政行为而提起的诉讼，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。原审法院驳回陈美娥的起诉并无不当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 静
审 判 员 王爱国
审 判 员 陈 军
二〇一八年五月十三日
法官助理 徐 云
书 记 员 陈 耕