江苏省泗洪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1324刑初351号
公诉机关泗洪县人民检察院。
被告人冯某某，男，1990年2月14日出生于江苏省泗洪县，汉族，高中文化，无业，住泗洪县。曾因嫖娼，于2016年3月17日被泗洪县公安局行政拘留五日。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月5日被泗洪县公安局刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
辩护人刘建云、高江山，江苏力胜律师事务所律师。
被告人刘某，男，1990年3月10日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无业，住湖南省衡阳县。曾因犯贩卖毒品罪，于2008年12月3日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月4日被泗洪县公安局刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
辩护人郭文友，江苏正盛律师事务所律师。
辩护人许修斌，江苏力胜律师事务所律师。
被告人姜某某，男，1990年11月9日出生于上海市，汉族，小学文化，无业，住上海市浦东新区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月4日被泗洪县公安局刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
泗洪县人民检察院以洪检诉刑诉（2017）343号起诉书指控被告人冯某某、刘某、姜某某犯开设赌场罪，于2017年6月1日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院于当日立案，经审查认为本案不宜适用简易程序审理，遂于2017年7月18日转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。被告人冯某某的辩护人于2017年10月11日向本院申请延期审理，泗洪县人民检察院于2017年11月16日向本院申请延期审理。泗洪县人民检察院指派检察员石某出庭支持公诉，被告人冯某某及其辩护人刘建云、高江山，被告人刘某及其辩护人郭文友、许修斌，被告人姜某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
泗洪县人民检察院指控：2015年7月至2016年8月期间，被告人冯某某以营利为目的，利用移动通讯终端设备，组建了“有有598双A”等“微信”红包赌博群，组织人员进行赌博，并雇用被告人刘某、姜某某为赌场管理人员。被告人刘某、姜某某明知被告人冯某某利用“微信”开设赌场，仍帮助被告人冯某某管理赌场。在赌场开设期间，被告人冯某某通过“抽头”方式非法获利3782868.87元，被告人刘某非法获利417711.8元，被告人姜某某非法获利359712.1元。针对上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、提取笔录、电子数据、银行账户明细、户籍证明、案件查破经过及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人冯某某、刘某、姜某某开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。本案是共同犯罪。被告人冯某某是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘某、姜某某是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人冯某某、刘某、姜某某具有坦白情节，依法可以从轻处罚。请依法判处。
被告人冯某某、刘某、姜某某均未提出实质性辩解。
被告人冯某某的辩护人提出的主要辩护意见是：1.被告人冯某某某成赌博罪而非开设赌场罪；2.指控被告人冯某某获利370余万元不准确，其获利只有97万余元；3.被告人冯某某具有坦白情节，退出部分违法所得，可予以从轻处罚。
被告人刘某的辩护人提出的主要辩护意见是：被告人刘某是从犯，具有坦白情节，可予以从轻处罚，建议对其适用缓刑。
经审理查明：2015年7月至2016年8月期间，被告人冯某某为获取非法利益，利用互联网移动通讯终端设备，组建群名为“598双A”等微信红包赌博群，并雇用被告人刘某、姜某某为赌场管理人员，雇用李某某等人（均另案处理）为“代包手”，在微信红包赌博群中以发红包的方式聚众赌博，获取非法利益。在赌场开设期间，被告人冯某某非法获利3782868.87元，被告人刘某非法获利417711.8元，被告人姜某某非法获利359712.1元。
另查明，被告人冯某某、刘某归案后如实供述了自己及同案犯的犯罪事实;被告人姜某某因形迹可疑被公安机关盘问后主动交代了自己及同案犯的犯罪事实；在本案侦查期间，被告人冯某某退出违法所得616800元，被告人刘某退出全部违法所得，被告人姜某某退出违法所得18万元（均暂扣于泗洪县公安局）。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：被告人冯某某、刘某、姜某某在庭前稳定供述了其犯罪事实，其供述利用微信红包群开设赌场的时间、地点、过程、手段等情节与同案犯陈某某、李某某等人供述，提取笔录，电子数据，银行账户明细，扣押清单，暂扣款收据等证据相互印证。案件查破经过、归案情况说明，证实本案侦破情况及被告人冯某某、刘某、姜某某归案情况；户籍证明，证实被告人冯某某、刘某、姜某某均达到完全刑事责任年龄的事实。上述证据，经法庭查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。
关于被告人冯某某的辩护人提出指控被告人冯某某获利370余万元不准确，其获利只有97万余元的辩护意见，经查，公诉机关指控被告人冯某某违法所得3782868.87元已是根据相关证据作出对其有利的认定。对被告人冯某某的辩护人该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人冯某某、刘某、姜某某开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。关于被告人冯某某的辩护人提出被告人冯某某某成赌博罪而非开设赌场罪的辩护意见，经查，被告人冯某某为获取非法利益，组建微信红包赌博群，雇用管理人员和代包手，组织参赌人员以抢红包的形式进行赌博，从中抽取非法利益，其行为符合开设赌场罪的构成要件。对被告人冯某某的辩护人该辩护意见，本院不予采纳。本案是共同犯罪。被告人冯某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘某、姜某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人姜某某因形迹可疑被司法机关盘问后主动交代了自己及同案犯的犯罪事实，应当视为自动投案，归案后如实供述自己及同案犯的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人冯某某、刘某归案后如实供述自己及同案犯的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘某退出全部违法所得，被告人冯某某、姜某某退出部分违法所得，酌情可予以从轻处罚。被告人冯某某辩护人、被告人刘某辩护人就以上从轻量刑情节提出对被告人冯某某、刘某从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。关于辩护人提出建议对被告人刘某适用缓刑的辩护意见，经查，根据被告人刘某犯罪情节，不宜对其适用缓刑。对被告人刘某辩护人该辩护意见，本院不予采纳。被告人冯某某、刘某、姜某某退出的违法所得，予以没收，上缴国库；被告人冯某某、姜某某尚未退出的违法所得，予以追缴，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人冯某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五十万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日起至2022年8月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕)。
被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金五万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月4日起至2019年11月3日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕)。
被告人姜某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月4日起至2019年8月3日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕)。
二、被告人冯某某、刘某、姜某某退出的违法所得，予以没收，上缴国库（由暂扣机关泗洪县公安局负责上缴）；被告人冯某某、姜某某尚未退出的违法所得，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邵成虎
人民陪审员 王友飞
人民陪审员 陈金永
二〇一八年二月二十六日
书 记 员 张寒云
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。、
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。