浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙07民终1210号上诉人（原审被告）：王英海，男，1965年2月26日出生，汉族，住浙江省义乌市。委托诉讼代理人：杨怀仁，男，1956年2月21日出生，汉族，住江苏省大丰市。被上诉人（原审原告）：金立青，女，1972年10月13日出生，汉族，住浙江省义乌市。被上诉人（原审被告）：王英龙，男，1959年12月9日出生，汉族，住浙江省义乌市。被上诉人（原审被告）：陈彦萍，女，1964年4月8日出生，汉族，住浙江省义乌市。委托诉讼代理人：王英龙，系陈彦萍丈夫。被上诉人（原审被告）：义乌市蓝天实业有限公司，住所地浙江省义乌市佛堂镇渡磬南路180号。法定代表人：王英龙，执行董事。上诉人王英海因与被上诉人金立青、王英龙、陈彦萍、义乌市蓝天实业有限公司（以下简称蓝天公司）民间借贷纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2017）浙0782民初14151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王英海上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不承担债务连带清偿责任；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实、适用法律错误。首先，根据一审金立青提交的借条载明“2015年1月19日王英龙向金立青借人民币贰佰万元用于资金周转。还款期限定于2015年7月18日前归还。借款利息按月利率2%计算。担保人王英海承担连带责任，担保期限为主债务届满二年内”。担保人王英海督促王英龙履行还款义务，截至2017年1月25日本金及利息已全部付清，金立青也在借条上签名捺印确认。根据以上事实，王英海的担保责任已解除。2017年1月25日以后金立青与王英龙恶意串通，将王英海担保的这笔已还款项264万元，用于他们双方另一张借条200万元的债权债务抵销，没有征得担保人王英海同意。本案中讼争的借条款项已全部还本付息的真实内容被划去，侵害了上诉人的合法权益。其次，担保期限超过2017年7月17日，根据担保法解释第三十一条、第三十六条规定，上诉人不应承担连带责任。二、原审判决违法缺席判决。法庭未向王英海送达起诉状副本及开庭传票，也未电话通知，剥夺了上诉人抗辩的权利。被上诉人金立青辩称，一、原审判决认定事实清楚，证据充分。本案中，王英龙由王英海连带保证担保于2015年1月19日向金立青借款200万元，王英海是认可的。2017年1月25日，王英龙归还金立青另外一笔于2014年8月29日所借的款项200万元并支付了相应的利息，同一天，经与王英龙对帐，由王英龙出具对帐单一份，明确当日归还的款项系2014年8月29日所借的200万元，2015年1月19日的借款尚未归还。且按照法律规定，如有多笔款项的，归还顺序为先借的款项、没有担保的款项，本案中，讼争的款项后于2014年8月29日的借款，且讼争借款由王英海担保，王英龙也认可并出具了对帐单。故2017年1月25日归还的款项系归还2014年8月29日所借的200万元，符合事实和法律规定。二、关于担保的问题。被上诉人在2017年7月17日曾起诉过，当时还在约定的保证期间内，已经发生诉讼时效的中断，两次起诉也仅隔一个月，尚未超过两年的时间，故本案未超过诉讼时效。王英海依法应当承担连带保证责任。三、关于一审法院开庭的通知。法院受理后无法向王英海送达法律文书，所以由简易程序转为普通程序，进行公告送达，故一审法院的程序没有问题。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，请求依法维持原判。被上诉人王英龙、陈彦萍、蓝天公司辩称，希望协商解决。王英龙总共借了两笔200万元，已还本息324万元。对帐单是王英龙经对账后出具，王英海也曾催促王英龙还款。2017年8月21日，金立青向一审法院提起诉讼，诉请判令：一、王英龙、陈彦萍归还借款200万元并支付利息（自2016年2月2日始按月利率2%计付至实际履行之日止）；二、王英海、义乌市蓝天实业有限公司对上述债务承担连带清偿责任。一审法院认定事实：王英龙、陈彦萍系夫妻关系，于1988年2月13日登记结婚，婚姻关系存续至今。2015年1月19日，王英龙向金立青借款200万元，并出具借条一份，借条载明利息按月利率2%计算，归还日期为2015年7月18日，由王英海提供担保，约定保证方式为连带保证、保证期间为主债务到期后二年。同日，金立青通过银行转账将上述借款交付给王英龙。2017年1月25日，王英龙出具对账单一份，明确上述借款尚未归还，但利息已支付至2016年2月1日。2017年1月28日，蓝天公司出具担保函一份，表示愿意为上述借款本息提供连带保证，保证期间为自出具担保函之日始两年。上述借款，王英龙、陈彦萍至今未还，王英海、蓝天公司也未承担保证责任。2017年7月17日，金立青曾向一审法院起诉，要求判令王英龙、陈彦萍归还上述借款，王英海承担连带保证责任，后因故撤诉。一审法院认为，金立青与王英龙之间的民间借贷关系合法有效，王英龙尚欠金立青借款人民币200万元的事实清楚，证据充分，予以确认，王英龙应及时归还借款。金立青要求王英龙从2016年2月2日起按月利率2%支付利息，符合法律规定及双方约定，予以支持。上述债务产生于王英龙、陈彦萍夫妻关系存续期间，系夫妻共同债务，故应由王英龙、陈彦萍共同清偿。王英海、蓝天公司为上述债务提供连带责任保证，依法应对上述债务承担连带清偿责任。王英龙、陈彦萍、王英海、蓝天公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩和质证的权利，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、王英龙、陈彦萍于判决生效后十日内归还金立青借款人民币200万元，并支付利息（利息自2016年2月2日始按月利率2%计付至实际履行完毕之日止）。二、王英海、义乌市蓝天实业有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28800元，保全费3139元，由王英龙、陈彦萍、王英海、义乌市蓝天实业有限公司负担。二审期间，王英海向本院提交归还金立青的借款清单（复印件）一份，待证王英龙已归还王英海所担保的借款。金立青质证认为，有异议，其与王英龙的对账单已写明相关事项。王英龙、陈彦萍、蓝天公司质证认为，系王英龙书写，还款时间和金额都是事实。金立青向本院提交银行回单及银行交易明细一份，待证2014年8月29日金立青借款200万元给王英龙的事实；提交对账单一份，待证王英龙的324万元还款系归还2014年8月29日的200万元借款本息及2015年1月19日200万借款至2016年2月1日止的利息。上诉人王英海质证认为，对上述证据真实性没有异议，对证明目的有异议，据王英龙陈述，王英海多次催促其还款，但王英龙称王英海所担保借款本息已还清。金立青第一次起诉时，王英龙仍如此表态。王英龙、陈彦萍、蓝天公司质证认为，对上述证据没有异议。王英龙、陈彦萍、蓝天公司向本院提交网上银行电子回单三份，待证2014年12月4日王英龙向金立青还款12万元，2018年2月7日、3月28日通过女儿王娉向金立青还款80万元、20万元。王英海质证认为，对证据三性均无异议。金立青质证认为，对真实性没有异议，同意按照先付息后还本予以抵扣。对当事人提交的证据，结合各方当事人的陈述，本院认证认为，上述证据能够相互印证，本院予以认定。经审查，本院对一审判决认定事实予以确认。另确认事实如下：2014年8月29日，王英龙向金立青借款200万元，约定借期6个月，月利率2%，金立青实际于2014年8月30日将借款200万元汇入陈彦萍尾号2699的浙江省农村信用社账户，该笔借款无担保。2014年12月4日，王英龙向金立青汇款12万元；2015年7月20日、12月31日，分别汇款24万元、100万元；2016年2月2日、2月4日、3月31日、5月31日、8月22日，分别向金立青汇款10万元、15万元、60万元、15万元、25万元；2016年1月8日，王英龙通过蓝天公司向金立青汇款60万元；2016年3月23日，王英龙通过陈彦萍向金立青汇款15万元；2018年2月7日、3月28日，王英龙通过女儿王娉向金立青还款80万元、20万元。本院认为，一、关于金立青向王英海主张权利是否已超过保证期间或诉讼时效的问题。本案借款约定还款期限为2015年7月18日之前、保证期间为主债务期满后二年，金立青于2017年7月17日第一次向一审法院起诉主张权利时，未超过保证期间，保证合同的诉讼时效自2017年7月18日起算，故金立青第一次起诉后撤诉，于2017年8月21日再次起诉要求债务人和担保人承担责任，未超过主合同的诉讼时效，也未超过保证合同的诉讼时效。二、关于本息计算问题。金立青与王英龙除本案的200万元借款外，还存在一笔2014年8月30日的200万借款，至2015年7月18日均已到期。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条的规定，结合本案借条载明的结算情况，按照几项债务均到期的优先抵充对债权人缺乏担保的债务、债务人的给付不足以清偿同一笔债务的按照实现债权的有关费用、利息、主债务依次抵充的原则进行清偿。本案中，2014年12月4日至本案二审审理期间，王英龙陆续通过本人及他人向金立青共计还款436万元。经计算，2014年8月29日的200万借款已于2016年3月31日还清，2016年3月31日还款的60万元中的273560.31元及此后的还款均为归还本案借款本息。截至2018年3月28日，王英龙已还清此前利息，尚欠本金1878439.69元。三、王英海上诉认为金立青与王英龙恶意串通、损害保证人利益，无有效证据证明，不予支持。至于缺席判决问题，一审法院在通过EMS法院专递无法送达的情况下，通过公告方式送达，符合法律规定，并无不当。综上，王英海的上诉请求部分成立，本院对相应部分予以支持。根据二审出现的新证据和新事实，本院对原判实体处理予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款，《最高人民法院第二十六条》，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省义乌市人民法院（2017）浙0782民初14151号民事判决；二、王英龙、陈彦萍于本判决生效之日起十日内归还金立青借款本金1878439.69元，并支付利息（利息自2018年3月29日起按月利率2%计付至实际履行完毕之日止）；三、王英海、义乌市蓝天实业有限公司对本判决第二项确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回金立青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费28800元，保全费3139元，由王英龙、陈彦萍、王英海、义乌市蓝天实业有限公司负担；二审案件受理费28800元，由王英海负担27216元，王英龙、陈彦萍负担1584元。本判决为终审判决。审 判 长  楼 俊审 判 员  陈旻尔审 判 员  叶金龙二〇一八年五月十五日法官助理  江 献代书记员  黄佳婧