宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2016）宁0181民初1536号原告:吴某甲，男，1966年8月24日出生，回族，农民，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：郭某某，女，1965年5月3日出生，回族，住宁夏回族自治区灵武市，原告妻子。委托诉讼代理人：吴某乙，灵武市法律援助中心律师。被告：宁夏地利再生资源有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市再生资源循环经济示范区C5片区。法定代表人：杨某某，公司董事长。委托诉讼代理人：赵某某，宁夏合天律师事务所律师。被告：吴某丙，男，1984年2月1日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：李某某，宁夏灵州律师事务所律师。被告：马某某，男，1977年4月24日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。原告吴某甲与被告宁夏地利再生资源有限公司（以下简称再生公司）、吴某丙、马某某侵权责任纠纷一案，本院于2016年4月26日立案后，本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吴某甲的委托诉讼代理人郭某某、吴某乙、被告再生公司的委托诉讼代理人赵某某、被告吴某丙及其委托诉讼代理人李某某、被告马某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴某甲向本院提出诉讼请求：1.三被告向原告赔偿各项经济损失1035741元（其中医疗费377074.18元、住院期间材料费2916元、护理费804975元、交通费3000元、护理人员租房费4500元、剃头费90元、鉴定费1000元、误工费23896元、住院伙食补助费9400元、营养费7370元、伤残赔偿金146520元）按2015年度赔偿标准予以计算；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月1日，被告再生公司与被告马某某签订《废渣综合再利用协议》一份，协议约定：被告马某某承担废渣出厂后的运输、贮存，并承担在处置过程中所发生的全部责任及违法行为。2015年8月7日，被告马某某雇佣被告吴某丙及其水车为炉渣进行浇水。8月8日，被告吴某丙干活时在劳务市场雇佣案外人李少华与其一起浇水。8月9日，被告吴某丙干活时仍感人手不够又自行从劳务市场雇佣原告吴某甲和杨文祥为其浇水。在浇水降温过程中，由于炉渣堆倒塌将正在浇水的原告烧伤。后原告在宁夏医科大总医院住院治疗，住院期间三被告共计赔偿原告345000元。后原告向仲裁委申请劳动仲裁，请求确认原、被告间存在劳动关系，仲裁委作出灵劳人仲字（2015）第51号仲裁裁决书，确认再生公司与吴某甲之间存在劳动关系，再生公司不服向灵武市人民法院提起诉讼，该院作出（2015）灵民初字第2826号民事判决书，判决双方不存在劳动关系，后吴某甲不服提起上诉，银川市中级人民法院作出（2016）宁01民终222民事判决书，维持原判。现被告赔偿部分费用后，下剩部分未予赔偿。为此，原告提起诉讼。被告再生公司辩称：我公司与原告不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任，我公司支付原告的26万元是垫付而非赔偿，原告应返还我公司垫付的26万元，请求法院依法判决。被告吴某丙辩称，原告的受伤是因被告马某某雇佣的装载机挖炉渣时炉渣坍塌所致，我并无过错，被告再生公司的废渣转运工作承包给没有资质的被告马某某，应由被告马某某、再生公司承担责任，我不承担赔偿责任。被告马某某辩称，我只负责炉渣的转运，不负责浇水，原告不是我直接雇佣，我不承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据：原告证据1疾病诊断证明书、出院诊断书、住院病历、烧伤和瘢痕的照片、证据2公安机关对吴某丙、李少华、杨文祥、马某某的询问笔录1册（复印件）、废渣综合再利用协议（复印件）、仲裁裁决书、（2015）灵民初字第2862号民事判决书、（2015）灵民初字第2862-1号民事裁定书、（2016）宁01民终222民事判决书、证据3中的医疗费票据、住院药物清单、鉴定费票据、剃头发票据，被告再生公司证据3收条、被告吴某丙证据医疗费票据、收条、被告马某某收条，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：原告证据1中吴忠市法庆司法鉴定所意见书，鉴定意见为二级伤残，因被告吴某丙对伤残等级有异议，申请司法鉴定，经宁夏证泰司法鉴定中心鉴定为为二级，本院予以采信，原告证据3中的在宁夏医科大住院期间的票据及护理费用票据予以采信，对其他诊所票据虽非正规票据，但也客观发生，本院酌定4000元，交通费客观实际发生，本院酌定3000元，其他材料费虽非正规发票，本院酌定1000元，对其他证据不予采信，住宿费票据，无法律依据，不予采信；被告再生公司的证据1（2015）灵民初字第2862号民事判决书、（2016）宁01民终222民事判决书、2车辆查询信息的真实性予以采信，对其证明不予采信；被告吴某丙提交的证据2照片的真实性予以采信。本院经审查认定事实如下：2015年8月1日，被告再生公司与被告马某某签订《废渣综合再利用协议》一份，协议约定：被告马某某承担废渣出厂后的运输、贮存，并承担在处置过程中所发生的全部责任及违法行为。2015年8月7日，被告马某某雇佣被告吴某丙及其水车为炉渣进行浇水。8月8日，被告吴某丙干活时在劳务市场雇佣案外人李少华与其一起浇水。8月9日，被告吴某丙干活时仍感人手不够又自行从劳务市场雇佣原告吴某甲和杨文祥为其浇水。在浇水降温过程中，由于炉渣堆倒塌将正在浇水的原告烧伤。后原告在宁夏医科大总医院住院治疗95天，经诊断为特重度烧伤、低血容量性休克、吸入性损伤（重度）、双眼结膜炎囊异物、双眼角膜热灼伤、双眼眼睑热灼伤、幕下蛛网膜下腔出血、颅内动脉瘤，花费医疗费310752.18元（不含其他诊所所花费用），住院期间宁夏医科大专业护理费用29400元。2016年4月10日，原告对其伤情进行单方委托鉴定，鉴定意见为二级伤残，护理依赖程度为大部分护理，花费鉴定费1000元。后被告吴某丙对原告的鉴定意见不服，申请司法鉴定，经宁夏证泰司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级仍为二级伤残。原告受伤后，被告再生公司赔付原告26万元，被告吴某丙赔付原告83500元，被告马某某赔付原告46000元，三被告共计赔付原告389500元。双方就赔偿未能达成协议，为此，原告提起诉讼。另查明，原告就此纠纷向灵武市仲裁委申请劳动仲裁，请求确认原告与被告再生公司存在劳动关系，灵武市仲裁委作出灵劳人仲字（2015）第51号仲裁裁决书，确认被告再生公司与原告吴某甲之间存在劳动关系，再生公司不服向本院提起诉讼，本院作出（2015）灵民初字第2826号民事判决书，判决双方不存在劳动关系，后吴某甲不服提起上诉，银川市中级人民法院作出（2016）宁01民终222民事判决书，维持原判。本院认为，本案中，被告吴某丙与原告存在直接雇佣关系，应当对损害结果承担赔偿责任，而被告再生公司虽未直接雇佣原告和被告吴某丙，但其与被告马某某签订了《废渣综合再利用协议》，作为受益人，对于被告马某某及其组织劳务人员为其转运炉渣是否具备相应的资质未尽到基本的审查义务，而转运的炉渣系高温、高热废料，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定”的规定，故被告马某某和再生公司应承担连带赔偿责任。三被告均提出不承担赔偿责任的抗辩意见不能成立，本院不予采纳。对于原告主张的各个赔偿项目符合法律规定的予以支持，赔偿项目中客观发生的但原告要求过高的部分，予以适当调整，酌情予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条和其他规定及上一年度《宁夏回族自治区国民经济和社会发展统计公报》统计的数据，原告的各项损失核算如下：1.医疗费310752.18元+其他诊所就诊的费用4000元；2.住院伙食补助费9500元（100元×95天），原告主张9400元，本院予以支持；3.交通费，本院酌情支持3000元；4.护理费应分别计算，住院期间专业护理人员护理实际产生费用29400元，另原告住院期间家属护理为1人，参照居民服务、修理和其他服务业38280元/年予以计算，38280元÷365天×95天=9963元，原告的伤情，经鉴定为伤残二级，护理程度为大部分护理，且依据原告的年龄状况，本院先予支持10年，38280元×10年×80%=306240元，护理费为345603元，对后续发生的护理费用，原告可另行主张；5.鉴定费1000元；6.误工费，依据原告的职业，本院参照农、林、牧、渔业35848元/年计算受伤之日至定残前一日，即2015年8月9日至2016年4月13日,35848元÷365天×249天=24455元，原告主张23896元，本院予以支持；7.伤残赔偿金为146520元（8140元×20年×90%）;8.住院期间其他材料费1000元；9.手术意外险费50元；营养费，因无医嘱建议，本院不予支持。以上损失共计845221.18元，扣减三被告已赔付的389500元，还需赔偿455721.18元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告吴某丙于本判决生效后十日内向原告吴某甲赔偿医疗费、交通费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、住院期间其他材料费、手术意外险费各项损失共计455721.18元；二、被告宁夏地利再生资源有限公司、马某某对上述费用承担连带责任；三、驳回原告吴某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14122元（缓交），由被告宁夏地利再生资源有限公司、马某某负担6213元，由被告原告吴某甲负担7909元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  罗 刚人民陪审员  王桂芳人民陪审员  李 静二〇一七年三月二十八日书 记 员  段和珍