江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终10495号
上诉人（原审原告）：方亮亮，男，1984年5月22日出生，汉族，住南京市六合区。
被上诉人（原审被告）：苏宁云商集团股份有限公司，住所地南京市山西路8号金山大厦1—5层。
法定代表人：张近东，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张洁，女，该公司法务经理。
委托诉讼代理人：房通，北京市君泽君（南京）律师事务所律师。
上诉人方亮亮与被上诉人苏宁云商集团股份有限公司（以下简称苏宁云商公司）劳动争议一案，因不服南京市玄武区人民法院于2017年10月30日作出的（2017）苏0102民初6047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人方亮亮上诉请求：请求维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项，改判苏宁云商公司支付违法解除劳动合同赔偿金79929.5元。事实与理由：1.一审判决认定事实不清。苏宁云商公司提交照片和微信截图以证明三星礼盒为赠品，但无法提交原件证明拍照和截图时间，有伪造证据的嫌疑。苏宁云商公司一审提供的价格指导书也无法证明苏宁云商公司已告知上诉人三星礼盒为赠品。上诉人在一审提交了苏宁云商公司的店面视频，证明赠品是不可销售的，三星礼盒可以销售，故三星礼盒不是赠品。2.一审判决适用法律错误。苏宁云商公司以上诉人侵占公司赠品为由解除劳动合同，但有关法律规定“侵占”是以非法占有为目的。而苏宁云商公司制定了三星礼盒的价格，明码实价并已公示，上诉人有自由消费权利，上诉人没有欺诈胁迫行为，也有购物发票，双方买卖行为合法成立。且上诉人在得知三星礼盒不可销售后，在被开除前全部退还所购商品，未给苏宁云商公司造成任何损失。苏宁云商公司因自身原因标错价格，且商品描述模糊致使价格无法判断，导致上诉人承担被开除的不利后果，违背公平原则。
被上诉人苏宁云商公司辩称：1.被上诉人一审除了提交微信截图和照片，还提交了谈话录音、开票系统截图、案涉赠品的搭配销售记录、电信公司出具的情况说明、赠品入库记录等，且方亮亮对以上证据的真实性均没有异议，足以认定方亮亮故意套取赠品的事实。方亮亮应当知道其套取的三星礼盒属于赠品。无论是方亮亮的获取渠道、0.1元的标价还是方亮亮套取的数量，均可以说明方亮亮明知案涉三星礼盒是赠品，其套取行为存在故意。2.方亮亮利用职务之便，从被上诉人内部系统完成了200多套三星礼盒的开票和大部分的收货，已构成对被上诉人财物的侵占。虽然在被上诉人发现违规行为后，方亮亮退回了上述礼盒，但不影响被上诉人依据公司规章制度和法律规定作出解除劳动合同的决定，被上诉人无需支付任何经济补偿或赔偿。综上，请求驳回方亮亮的上诉请求。
方亮亮向一审法院提出诉讼请求：1.支付违法解除劳动合同赔偿金79929.5元；2.支付2010年12月9日至2017年6月13日法定节假日加班工资、休息日加班工资以及延时加班工资合计97241.4元。
一审法院查明双方无争议的事实如下：
2010年12月19日，方亮亮入职苏宁云商公司，先后与苏宁云商公司签订书面劳动合同两份，最后一份劳动合同约定：合同期限为2013年12月19日至2018年12月18日，实行综合工时制。劳动报酬实行计件工资制，按当地最低工资标准作为计发基数依法发放加班费。2017年6月28日，苏宁云商公司以方亮亮存在严重违纪行为，该行为已构成违反员工手册相关条款为由解除与方亮亮的劳动关系。方亮亮离职前一年月平均工资为5198.94元。2017年6月28日，方亮亮向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同本案诉讼请求。2017年8月5日，南京市劳动人事争议仲裁委员作出宁劳人仲案[2017]785号仲裁决定书，决定：对方亮亮与苏宁云商公司劳动争议终结审理。方亮亮遂诉至一审法院。
一审法院对双方存在争议的事实分析和认证如下：
方亮亮主张苏宁云商公司未足额支付加班工资，违法解除与方亮亮的劳动关系，应支付赔偿金。为证明其主张，方亮亮提供了下列证据：1.光盘，证明三星礼盒是商品，不是赠品，方亮亮购买的三星礼盒经过苏宁云商公司认可，苏宁云商公司已收到购物款，仓库发货，物流送货，前两次购买行为销售管理部门并无异议，视频价格显示差异，此价格差异为苏宁云商公司所为，0.1元的价格之所以不能销售，是苏宁云商公司认为价格太低，100元就可以销售，证明此商品可以销售。2.退货截图，证明方亮亮已将三星礼盒全部退回，未给苏宁云商公司带来任何损失。3.5月份工资表的系统截图，证明5月1日方亮亮加班，但苏宁云商公司未按法律规定支付加班工资。苏宁云商公司质证认为，对证据1真实性不予认可，视频拍摄时间地点不确定，用的是哪个员工权限进入系统也不确定，即便是真实的也不能达到方亮亮的证明目的。方亮亮称是以店员的权限进入内部系统，普通消费者是看不到案涉赠品的销售信息，也证明案涉赠品并未公开销售，赠品的标价0.1元也能说明商品是赠品。证据2真实性无法确认，方亮亮确已将购买的229件三星礼盒全部退货，但6月12日退货行为是在苏宁云商公司发现方亮亮违规行为后才退回。对证据3真实性不予认可，该份工资表没有方亮亮的相关信息。
苏宁云商公司抗辩认为，苏宁云商公司已足额支付加班工资，方亮亮违反规章制度，苏宁云商公司依法解除劳动合同符合法律规定，无需支付赔偿金。为证明其主张，苏宁云商公司提供了下列证据：1.谈话录音及文字整理，证明方亮亮违反销售规则、套取公司赠品并盗用他人权限开票，侵占公司财务的事实确凿。2.开票系统截图，证明方亮亮违反销售规则，套取公司赠品并盗用他人权限开票，该系统并非正常销售产品的网站或app，而是出售产品后的开票系统，方亮亮在该系统上大量套取赠品，侵占公司财务的事实确凿。3.案涉赠品的搭配销售记录含方亮亮套取记录，证明方亮亮所套取的赠品为搭配正价商品出售的赠品，其余记录均为每次1个，方亮亮套取的记录为每次数十个不等，方亮亮冒用他人权限套取赠品事实确凿。4.微信截图、卖场广告、产品价格指导，证明苏宁云商公司就相关赠品早已通过微信通知、门店广告、产品价格指导书等多种方式告知员工，方亮亮主张不知情与事实不符。5.电信公司出具的情况说明及入库记录，证明方亮亮套取的是搭配正价产品销售的赠品。6.解除合同通知书及解除告知工会程序，证明苏宁云商公司与方亮亮解除合同已依法履行工会告知程序。7.《员工手册》，证明方亮亮的行为严重违反了苏宁云商公司员工手册第八章第三条惩处“解除劳动合同情形”中职业道德方面第3和第9条之规定，依法达到解除劳动合同情形。8.员工手册签收单，证明方亮亮知晓员工手册相关规定。9.考勤与假期管理办法，证明苏宁云商公司的制度规定加班需要经过审批后方可认定为加班，且加班费按照最低工资标准为计发基数。10.公证书，证明苏宁云商公司相关规章制度系依法经过民主程序制定，可以作为合同履行及解除的依据。11.考勤明细表及工资表，证明加班工资已足额发放。方亮亮质证认为，对证据1、2真实性无异议，证明目的不认可，方亮亮虽然违反了批发规则，但该规则不能导致解除合同，三星礼盒不是赠品。对证据3真实性无异议，证明目的不认可，苏宁云商公司未告知方亮亮。对证据4的真实性不予认可，苏宁云商公司无法提供原件系统时间，方亮亮认为上述证据均是方亮亮购买过三星礼盒以后所做，对方亮亮没有约束力。对证据5的真实性无异议，但方亮亮不清楚，需要苏宁云商公司提供系统内告知通知。对证据6、9、10真实性、证明目的无异议。对证据7、8真实性无异议，证明目的有异议，签收日期有涂改，方亮亮所购买的三星礼盒，不符合员工手册相关规定。对证据11真实性不认可，因考勤表没有具体打卡时间，工资表无方亮亮本人签字。
本案一审的争议焦点为:1.苏宁云商公司是否应当向方亮亮支付赔偿金79929.5元；2.苏宁云商公司是否应当向方亮亮支付节假日加班工资15461元、休息日加班工资64270.98元。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
关于第1项争议焦点的赔偿金问题。劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，方亮亮违反销售规则，利用职务之便以每件0.1元价格购买229件三星礼盒，苏宁云商公司根据员工手册的规定作出解除劳动合同的决定，并将该决定告知工会，其解除劳动合同的行为符合法律规定，无需支付方亮亮赔偿金。
关于第2项争议焦点的加班工资问题。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，苏宁云商公司与方亮亮解除劳动合同时间为2017年6月28日，方亮亮要求苏宁云商公司支付2010年12月19日至2016年6月28日加班工资的诉请，已超过仲裁时效，一审法院不予支持。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。因苏宁云商公司提供的考勤明细表及工资表没有方亮亮签字，故一审法院不予采信。一审法院结合双方提供的证据，认定方亮亮离职前一年节假日加班2.6天，苏宁云商公司按一天99元标准发放节假日加班工资，苏宁云商公司应支付方亮亮节假日加班工资634.76元（1770元÷21.75天×2.6天×300%），苏宁云商公司已支付257.4元，苏宁云商公司还应支付方亮亮节假日加班工资差额377.36元。
综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《江苏省工资支付条例》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、苏宁云商公司于判决生效之日起十日内一次性支付方亮亮节假日加班工资差额377.36元；二、驳回方亮亮的其他诉讼请求。如苏宁云商公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。
二审中，当事人双方对一审法院查明的事实均不持异议，且未提交新的证据，本院予以确认。
本院另查明，苏宁云商公司制定的《员工手册》第八章第三条的“5.解除劳动合同情形细则”中规定，“2）职业道德方面……（3）侵占本公司财物或营私舞弊者；……（9）利用职权为己或他人谋利、贪污、挥霍浪费公司财物、损害公司利益者；……”
以上事实有《员工手册》予以证实。
本案二审的争议焦点为：苏宁云商公司与方亮亮解除劳动合同是否合法。
本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，苏宁云商公司以方亮亮存在严重违反规章制度的行为与其解除劳动合同，应当承担相应的举证责任。
关于规章制度是否合法的问题。苏宁云商公司在一审提交了《职工代表大会会前情况报告表》、《职工代表大会会议情况报告表》、《关于召开三届六次工会代表大会的通知》、《苏宁云商三届六次职工代表大会会议公告》、《三届历次职工代表大会签到表》的公证书及《员工手册》签收单，方亮亮对上述证据的真实性亦无异议，上述证据能够反映出苏宁云商公司制定的《员工手册》经民主程序制定，且已告知方亮亮，能够作为合法的规章制度依据。
关于方亮亮是否存在严重违反规章制度的行为。苏宁云商公司在一审期间提交的谈话录音、开票系统截图、三星礼盒的搭配销售记录、电信公司出具的情况说明及入库记录等证据能够反映出方亮亮是通过内部系统购买三星礼盒，该三星礼盒在系统内标价为0.1元，不对外且不单独销售，方亮亮作为销售人员应当明知该礼盒的性质，但仍利用职务便利大量购买该礼盒并邮寄至自己的住所地，故苏宁云商公司提交的上述证据，已经能够形成完整证据链证明方亮亮存在侵占公司财物的行为，方亮亮一审提交的视频资料亦不能反驳苏宁云商公司的主张，本院对苏宁云商公司的主张予以采信，认定方亮亮存在严重违反规章制度的行为。
综上，苏宁云商公司依据《员工手册》与方亮亮解除劳动合同，并履行了通知工会的手续，具有事实和法律依据。对于方亮亮要求苏宁云商公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。
综上，方亮亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 袁奕炜
审判员 毕艳红
审判员 吴晓静
二〇一八年二月二十三日
书记员 尹 琪