广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0902刑初753号
公诉机关广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院。
被告人黄永弟，男，1988年4月22日出生于广西防城港市，汉族，初中文化，居民，住防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕，现羁押于玉林市看守所。
辩护人徐建海，广西业丰律师事务所律师。
辩护人刘恩明，广西三益律师事务所律师。
被告人杨敏，男，1974年2月3日出生于广西藤县，汉族，初中文化，居民，住玉州区（户籍所在地藤县）。曾因犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2003年1月28日被本院判处有期徒刑三年，2005年1月8日刑满释放。现因涉嫌犯非法经营罪，于2017年1月12日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。
被告人黄丹凤，女，1982年8月23日出生于广西藤县，汉族，初中文化，居民，住玉州区（户籍所在地藤县）。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月2日被执行逮捕，因怀孕，同日被取保候审，同年10月9日被本院取保候审。
玉林市玉州区人民检察院以玉区检公刑诉〔2017〕638号起诉书指控被告人黄永弟、杨敏、黄丹凤犯非法经营罪，于2017年9月28日向本院提起公诉，本院于同年10月5日受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉林市玉州区人民检察院指派检察员陈某1出庭支持公诉，被告人黄永弟及其辩护人徐建海、刘恩明，被告人杨敏、黄丹凤到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2016年至2017年1月期间，被告人黄永弟与李秀和（其母亲，另案处理）家庭经营卷烟销售，黄永弟从广西防城港东兴市东兴码头一阮姓男子处购进走私的海韵真龙硬盒等多种卷烟，后直接销售或邮寄销售给被告人杨敏、黄丹凤（二人为夫妻关系）及莫某（另案处理）等人。其中，黄永弟多次将卷烟从防城港快递给在玉林的杨敏（收箱用假名龙健）及广西合山市的莫某（收箱用虚假的“广西合山市河里乡东保村黄东东”信息）。黄永弟先后快递给杨敏28.5箱卷烟，杨敏让黄丹凤通过银行转账支付了122565元到黄永弟指定的“颜虹琳”银行卡账户。黄永弟快递给莫某18箱卷烟，莫某共转账23500元到黄永弟指定的银行卡账户。
2016年12月23日，被告人杨敏开汽车到防城港，向李某2（另案处理）购买了硬盒芙蓉王卷烟17条、软玉溪卷烟17条、硬盒经典红双喜卷烟20条。2017年1月11日12时许，杨敏在玉林市五彩田园景区入口附近的高速路桥底处停车场，向李某2购买了3箱芙蓉王卷烟、1箱软玉溪卷烟、1箱经典红双喜卷烟、1箱利某卷烟、1箱1906经典红双喜卷烟。杨敏指使黄丹凤通过银行转账28100元到李某2指定的银行卡账户。
被告人杨敏、黄丹凤从黄永弟、李某2处购得卷烟后，通过电话和微信联系顾客销售，分别销售给陈某3、李某1、陈某2、庞某、肖某、卢某等人。
2017年3月15日，公安民警从黄永弟位于防城港市防城区江山镇新基村石角大道的家中缴获卷烟一批，共15个品种559条。经价格认定，该批卷烟共价值68684.83元。
2017年1月11日、12日，玉林市烟草专卖局执法人员联合公安人员将杨敏查获后，从其电动车座垫、其位于玉州区大北路某公司生活区4幢701室的住处和杂物间、其汽车（车牌桂Ｋ×××××）里、玉州区新民路振业丽江花园二期17#301号杂物房处，缴获杨敏从黄永弟、李某2处购得的卷烟一批，共19个品种747.8条。经价格认定，该批卷烟共价值129711元。其中，从黄永弟处购得的卷烟共价值43781元。
2017年3月24日，公安民警从莫某位于广西合山市东矿四区64号的家中缴获其向黄永弟购得的卷烟一批，共6个品种54.4条。
经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，从杨敏处查获的19个品种的卷烟，其中芙蓉王（硬盒）、利某（新版款）、玉溪（软盒）、中华（硬盒出口装）、双喜（硬盒经典款）、双喜（硬经典1906），均为假冒注册商标且属伪劣卷烟；从莫某处查获的白某（NISE专供出口款）、阿里山（景泰典蓝1905）、红塔山（硬盒扁经典100出口）、恭贺新禧（硬盒KH）、玉溪（硬盒扁DF）、红双喜（罐装），均为真品卷烟；从黄永弟处查获的15个品种的卷烟，其中芙蓉王（印尼专供）为假冒注册商标且伪劣卷烟。
另查明，2017年1月23日上午，玉林市公安民警会同广西防城港市防城区江山边防派出所民警到黄永弟居住的防城区江山镇新基村石角大道抓捕黄永弟未果，江山边防派出所民警通过黄永弟的家属通知黄永弟到派出所。黄永弟于当日上午10时许来到派出所，黄永弟如实供认了上述事实；2017年2月16日，玉林市公安局东成派出所通知被告人黄丹凤到来调查本案情况，黄丹凤如实供认了上述事实。
再查明，被告人杨敏曾因犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2003年1月28日被本院判处有期徒刑三年，2005年1月8日刑满释放。
上述事实，被告人黄永弟、杨敏、黄丹凤在开庭审理过程中亦无异议，且有搜查笔录，扣押清单，现场勘查笔录，证人崔某、李某1、陈某2、庞某、肖某、卢某、陈某3、林某、李某2、蓝某、莫某证言，辨认现场笔录，指认赃物卷烟照片，短信截图，经营卷烟记录单，快递单及快递跟踪记录单，银行卡流水清单，辨认笔录，中国移动通讯通话记录，涉案银行卡影印件，《广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告》，《价格认定结论书》，抓获经过，《刑事判决书》，《释放证明书》以及被告人黄永弟、杨敏、黄丹凤供述等证据证实，足以认定。
综上所述，被告人黄永弟非法经营卷烟的价值为214749.83元；杨敏、黄丹凤非法经营卷烟的价值为150665元。
本案在审理过程中，被告人黄永弟缴纳罚金10000元，被告人杨敏缴纳罚金8000元，被告人黄丹凤缴纳罚金5000元。
本院认为，被告人黄永弟、杨敏、黄丹凤违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，三被告人的行为均已触犯了刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人黄永弟、杨敏、黄丹凤的罪名成立。黄永弟的辩护人辩称从黄永弟家里缴获的卷烟没有销售出去，属于犯罪未遂。本院认为不成立，因非法经营犯罪属行为犯，只要实施了非法经营的行为且经营的价值达到法律规定，即构成该罪。杨敏与黄丹凤共同故意犯罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，杨敏起主要作用，属主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；黄丹凤起次要作用，属从犯，依法应从轻或减轻处罚。黄永弟、黄丹凤于案发后主动投案，如实供认犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。黄永弟的辩护人关于自首的辩护意见成立，本院予以采纳。杨敏有犯罪前科，本院在量刑时酌情从重考虑。杨敏归案后如实供认犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。对扣押在案的卷烟依法予以没收，上缴国库。为严肃国法，维护国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，根据被告人黄永弟、杨敏、黄丹凤犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款和第三款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（一）项、第五条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人黄永弟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月23日起至2018年3月22日止；罚金已缴纳）。
二、被告人杨敏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月12日起至2018年1月11日止；罚金已缴纳）。
三、被告人黄丹凤犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金已缴纳）。
四、没收扣押在案的卷烟，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈 榆
人民陪审员 蒋 鑫
人民陪审员 梁 庆
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 周健敏