湖北省云梦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂云梦刑初字第00011号
公诉机关湖北省云梦县人民检察院。
被告人游长洪，男，1979年6月28日出生于湖北省云梦县，汉族，高中文化程度，云梦县市场开发服务中心农副产品批发站市场管理员。因涉嫌犯贪污罪，于2013年11月12日被云梦县人民检察院取保候审。
湖北省云梦县人民检察院以云检刑诉（2013）128号起诉书指控被告人游长洪犯贪污罪，于2014年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。云梦县人民检察院指派检察员陈克宏出庭支持公诉，被告人游长洪到庭参加了诉讼。本案经合议庭评并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
湖北省云梦县人民检察院指控，2012年，被告人游长洪在云梦县市场开发服务中心农副产品批发站从事市场管理员期间，负责收取白班市场交易费，在该站站长戴文年（另案处理）的指使下，被告人游长洪截留部分市场交易费留作“小金库”。2013年1月，戴文年叫被告人游长洪带上“小金库”账本到戴文年家中算账，“小金库”余额为39357元，之后，戴文年提出让被告人游长洪从“小金库”余额中给他34000元，剩下5000余元算是“辛苦费”留给游长洪，被告人游长洪同意了戴文年的方案，随后，戴文年留下“小金库”账本并销毁。2013年1月23日，被告人游长洪将一张34000元信用社银行卡交给戴文年，同年1月25日，被告人游长洪让其妻子张某从“小金库”账户中转款5000元到其个人账户，以游长洪名义定期存款二年。
2013年9月22日，被告人游长洪主动向其所在单位投案并退出了全部赃款。
上述指控，公诉机关提交了相关证据，认为被告人游长洪的行为构成贪污罪，提请本院依法判处。
被告人游长洪对起诉书指控事实和罪名无异议，辩称自己接受的5000元是戴文年要给的，说是“辛苦费”，现已主动退还给单位，请求从轻处罚。
经审理查明，被告人游长洪系云梦县市场开发服务中心农副产品批发站市场管理员。2012年，被告人游长洪在该批发站负责收取白班市场交易费，期间，在该站站长戴文年的指使下，被告人游长洪截留部分市场交易费留作“小金库”，按戴文年要求进行保管和使用。2013年1月，戴文年叫被告人游长洪带上“小金库”账本到戴文年家中算账，“小金库”余额为39357元。之后，戴文年提出让被告人游长洪从“小金库”余额中给他34000元，剩下5000余元算是“辛苦费”留给游长洪，被告人游长洪同意了戴文年的方案。随后，戴文年留下“小金库”账本并销毁。2013年1月23日，被告人游长洪将一张34000元的信用社银行卡交给戴文年，后戴文年将该款取出自用。同年1月25日，被告人游长洪让其妻子张某从“小金库”账户中转款5000元到其个人账户，以游长洪名义定期存款二年。
2013年9月22日，被告人游长洪主动向其所在单位投案并退出了全部赃款。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。
1、中华人民共和国组织机构代码证，云梦县机构编制委员会文件，云梦县市场开发服务中心文件及情况说明，证明云梦县市场开发服务中心为事业法人单位，农副产品批发市场服务站为属其分支机构，被告人游长洪2005年起任城南农副产品批发市场服务站市场管理员。
2、证人张某的证言。2013年1月的一天，游长洪回家后跟我说，过年单位结了账的，单位有结余的钱，戴文年给我5000元说是一年的“辛苦费”。我觉得这个钱有风险，就跟游长洪说先存2年的定期，因为游长洪没有时间，所以叫我从他信用社活期存折上转了5000元到定期账户上。游长洪跟我说过，这5000元是戴文年截留下来的“小金库”里面的钱，我们不应该得。这笔钱我一直没有用，戴文年被查后，我们就把这5000元交到了云梦县市场开发服务中心。
3、证人郑某的证言。2012年，“小金库”的收入还多了白班的收入，白班的收入是游长洪交给我的。游长洪交钱给我时只有我和戴文年、游长洪参加，站里其他的人不参加。
4、证人丁某的证言。我2011年至今在云梦县市场中心城南农副产品批发站任管理员。2013年6月份起戴文年任命我为城南站副站长，县市场中心每年给我们站下收费的任务，工资和费用由县市场中心发放，我站财务账都在市场中心，是收支两条线的单位。如果每年超额完成任务，市场中心每年按超额部分的70%返给我站作费用，这个钱都是我们站长戴文年和会计郑某两人在操作，我们管理员都不清楚相关情况。我们站分白班和夜班。夜班由两名值班管理员在市场大门口负责收取管理费，其余的管理员负责维持市场秩序，每天凌晨五点左右，所有上班的管理员一起清点当天的交易费，清点完毕后由当天两名值班的管理员负责将交易费交给会计郑某，郑某将每天的交易费分为两部分，一部分开县市场中心的收据，这部分每月要交到市场中心，另一部分就记在郑某的笔记本上，当天值班的两名管理员在上面签字，这部分钱由郑某保管。白班只有当天值班的两名管理员在上班，负责收取白天的交易费。白天收取的交易费由值班的管理员记在一个笔记本上，并将钱交给我站的管理员游长洪，游长洪收到钱后在后面签上名字。游长洪还负责发我站白班补助，他每月发了白班补助后将余下的交易费交给郑某。我只知道郑某手上有这笔钱，其他的我就不清楚了。戴文年和郑某从来也没有跟我们说过这笔钱的收支情况。我只知道这个钱由郑某在管，有多少钱、钱放在什么地方我都不清楚。
5、书证
（1）收费记录及收入支出表。证明被告人游长洪的职责是收取白班收入，将部分收入交给会计郑某，同时截留部分收入形成“小金库”。
（2）“小金库”结算余额记录。证明游长洪与戴文年结算后，“小金库”结余金额39357元。
（3）湖北省云梦农村商业银行股份有限公司城北支行账户明细，湖北农村信用社业务交易凭条。证明2013年1月23日游长洪往尾号为68362账户存款34000元，1月26日该账户取款20000元，1月27日取款14000元，取款人签名季秀杰。
（4）湖北省农村信用社业务交易凭条。证明张某于2013年1月25日以游长洪名义转账5000元到游长洪个人账户，定存2年。
（5）游长洪个人存折。证明2013年1月25日定存2年一笔5000元，该账户与上述转账账户一致。
6、同案人戴文年的供述。游长洪收的是白班的交易服务费，每个月我会安排他将手中剩余的钱交一部分给郑某，留一部分在游长洪手中，年底我会和游长洪对留在他手中的钱算个总账。2012年腊月的一天早上，我叫游长洪把他手中2012年截留下来的钱跟我算个账，他就把记账的本子拿到我的办公室跟我算账。我根据游长洪做的账，把每个月的余额加起来，他手中结余的钱总共有39000多元。我对游长洪说把其中34000元给我，另外的5000元给他做补助，他同意了。算完账后，我让游长洪把他手中的账目资料给了我，这些账目资料被我丢弃了。过了上十天，他将一张银行卡送到我家，当时只有我一个人在家，他说卡中存有34000元，并把密码写在一张纸上一起给了我。过了几天，我让季秀杰分两笔把卡上的34000元取出来给了我。其中一笔取的是20000元，另一笔取的是14000元，20000元我还给了我妹妹戴秀云，还有14000元我个人跑市场中心副主任的职位和跑批发市场的事花了。
7、被告人游长洪的供述。2013年的元月份，戴文年跟我打电话让我把2012年我手中“小金库”的账本拿到他家中去和他算个账。我接了他的电话之后就带上账本到他家去了，到他家后就他一个人在家，我们就开始算账。我们将账本中每个月的净余额相加，最后算出我手中应有的净余额是39357元。算完账之后我在他家坐了一会儿，看了会儿电视，我要走时戴文年提出让我回去从这39000多元中取出34000元给他，剩下的5000多元给我，是给我的“辛苦费”。我开始说不要，推辞了一下，后来我答应了他这个方案。过了两天，我往信用社一个卡里存了34000元，将卡和密码给了戴文年，具体是在哪里给他的，我记得不是很清楚。我将银行卡给戴文年的当天下午我就跟我老婆张某说戴文年给了我这5000多元的事，张某说戴文年硬是要给得你你就先拿着，先存定期，别用了。过了不到一个星期，一天上午我要睡觉，就让我老婆张某到信用社从我手中单位的账户上转5000元到我个人的账户上，存了两年的定期。我在戴文年家算账时，戴文年在一张信纸上做了记录，上面的数字都是戴文年写的，文字注释是我事后写的。我在戴文年家算完账后觉得一年的账都结清了，就没有要2012年小金库的账本，我当时留了个心，就把这页信纸保存着，将来好有个说法。
8、云梦县市场开发服务中心关于游长洪上交5000元经过。证明云梦县人民检察院调查戴文年、郑某案件次日，市场开发服务中心召开戴文年案件专题会议后，游长洪主动向市场中心反映了5000元的事实，并于9月22日主动上交了5000元。
本院认为，被告人游长洪身为事业单位工作人员，利用职务上的便利，伙同他人共同侵吞公款39000元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人游长洪犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚；在共同犯罪中，被告人游长洪起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；被告人游长洪实际贪污所得5000元，并于案发前退出了全部赃款，可酌情从轻处罚。综合本案案情，被告人游长洪犯罪情节轻微不需判处刑罚，可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第（三）项、第二十五条、第二十七条、第三十七条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
被告人游长洪犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 关永强
审 判 员 陈晓红
人民陪审员 何艳平
二〇一四年四月一日
书 记 员 余迪东
附：《中华人民共和国刑法》相关条款
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节特别严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元的，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。