河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终16297号
上诉人（原审被告）：河南升龙商业管理有限公司，住所地郑州市金水区金水路288号11撞13层1301号。
法定代表人黄志扬，执行董事、总经理。
委托代理人张灵全、陈建华，河南文丰律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：邵珠豪，女，汉族，出生于1983年12月29日，住河南省封丘县。
委托代理人ＸＸ翔、张豪，河南陆达律师事务所律师。
上诉人河南升龙商业管理有限公司（以下简称升龙公司）因与上诉人邵珠豪劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初8567号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人升龙公司的委托代理人张灵全、陈建华，上诉人邵珠豪及其委托代理人张豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
升龙公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人全部诉讼请求。事实与理由：1.上诉人不应当支付被上诉人销售奖励。被上诉人请求的销售奖金未约定在《劳动合同》中，不属于劳动报酬，而是针对某些情况下某些销售人员所给予的额外激励。而被上诉人销售业绩不佳，未达到领取销售奖金这一额外激励的条件。上诉人的绩效考核目标是年度销售目标，在2016年度工作尚未履行完毕双方即解除劳动合同的情况下，2016年度不存在考核合格的前提。原审法院提成工资计算错误，2015年11月至2016年2月期间的费用不应当计算在内，因为2015年度的考核期间截至为2016年2月，2016年3月至2017年2月为2016年度考核期间，而上诉人单位依据被上诉人的业绩进行考核的结果为不合格，所以不应发放销售奖励。2.上诉人不拖欠被上诉人工资。被上诉人未完成销售任务，上诉人仍给被上诉人发放了2016年8月份工资，但被上诉人拒不办理任何工作交接手续，故不能领取9月份工资。3.上诉人不应当支付被上诉人经济赔偿金。因销售业绩不合格，上诉人提前一个月通知解除合同，解除合同的理由与程序均合法，不属于违法解除劳动合同，不应当支付任何经济赔偿金。4.上诉人不应当支付被上诉人季度工资。被上诉人未能工作满该季度，劳动合同就已经被解除，依照单位规章制度，该部分季度工资不予发放。5.上诉人不应当支付被上诉人未休带薪年休假工资。被上诉人在上诉人处工作不足一年，按照国家规定，不应当享有带薪年休假，所以不应当支付未休带薪年休假工资。
邵珠豪辩称，公司应该向邵珠豪支付销售提成工资50170元。在2015年11月到2016年9月，升龙公司已向邵珠豪支付提成工资（佣金）总额的80%，尚拖欠20%的提成工资（佣金）50170元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，升龙公司应当向劳动者支付工资至2016年9月14日。公司解除与邵珠豪存在的劳动关系，为违法解除，公司应该向邵珠豪支付违法解除劳动关系的经济赔偿金和季度工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的相关法律规定，升龙公司应当向邵珠豪支付未休带薪年假工资。
邵珠豪上诉请求：撤销原判第六项，依法改判被上诉人向上诉人邵珠豪支付加班费50976元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人每周都是六天工作制，每天的工作内容也向直属领导进行汇报，并且在公司加班也有打卡的考勤制度，上诉人在公司遵循每周加班一天的事实清楚，一审法院应当认定上诉人每周加班的事实并且依法由被上诉人向上诉人支付加班费用。
升龙公司答辩意见同上诉意见。
邵珠豪向一审法院起诉请求：被告支付原告提成工资（佣金）50170元、被告支付拖延原告提成工资（佣金）28800元的加罚部分28800元、被告支付原告2016年7月-9月季度工资6015元、被告支付原告工龄工资1125元、被告支付原告未休带薪年假工资1748元、被告支付原告员工福利850元、被告支付原告8月及9月工资共计8400元、被告支付原告年绩效工资7225元、被告支付原告加班费50976元、被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金15210元。
一审法院认定事实：
1、2015年11月11日，原告邵珠豪进入被告河南升龙商业管理有限公司工作，双方签订有劳动合同和劳动合同补充协议。
2、原告每月工资为基本工资5600元加季度工资6015元加销售奖励。
3、被告已发放给原告2016年8月份工资。
4、被告拖欠原告2016年9月1日至14日的工资2574.70元。
5、2015年11月至2016年9月期间，原告在被告处工作，达成的四笔交易，被告根据沪升龙商〔2015〕051号《关于零售商业资产佣金结算的通知》，将原告的提成全额结算到黄丽梅帐号（开户银行：建设银行顺河路支行，帐号：62×××04），根据原告邵珠豪的银行流水（帐号：62×××72），2015年12月11日黄丽梅帐户（62×××04）转入115200元，2016年8月23日转入9162元，2016年9月12日转入9162元，2016年9月12日转入58001元，2016年9月12日又转入第二笔18318元。以上转入数额为已经发放的应该发放的总金额的80%部分的数额计为115200+9162+58001+18318=200680元，尚拖欠的提成为：200680元÷80%×20%=50170元。以上提成工资合计为50170元。
6、沪升龙资（营销）请（2015）001号工作请示单内容显示“一、零售商业：目前，划归到资产管理中心的零售商业多为销售多年，难以去化的产品，销售难度较大，因此，建议零售商业的奖励标准为：签约总金额2%（具体标准详见附件一）。二、奖励执行标准：1、实际签约单价不低于林董事长签批单价，按照2%的标准计算奖励；2、实际签约单价超出林董事长签批底价部分，即溢价部分按10%计算奖励，具体分配比例资产营销部制定后另行申报；3、实际签约单价低于林董事长签批底价，则其奖励减半，即按照1%的标准提取；4、以上奖励均扣税后发放。奖励政策执行时间：2015年1月24日至2016年2月23日。”其附件一，零售商业奖励标准显示：“销售经理：1、自售，成交总金额0.4%；2、内部转介销售，成交总金额0.35%；3、外部转介销售，成交总金额0.25%。备注：1、除置业顾问外，资产营销部其他员工直接销售的房源，享受内部转介中转介方的奖励，不重复享受其他奖励，原岗位奖金转入资产中心；除置业顾问外，资产营销部其他员工拓展分销商的转介成交的房源，除享受作为拓展人的奖励外，仍可享受个人职务相对应的奖励；2、正常销售的商业，全款到账后结算奖金；经营性物业贷款类商业签订草签合同，且付款比例不低于总房款的50%，即可按付款比例结算奖金；3、除转介方及拓展人不参与考核外，其他人员将近的80%为保底奖励，奖励金额的20%参与考核，具体考核方案由资产管理中心制定；4、本奖励方案，适用于资产营销部直接销售的项目。”沪升龙资（营销）请（2015）119号工作请示单内容显示“1、正常销售的商业，全款到账后结算佣金；2、除转介方不参与考核外，其他人员佣金的80%为保底，佣金20%参与考核，具体考核方案由资产管理中心制定；3、拓展团队人员扩展分销商成交的房源，除享受拓展人佣金奖励外，享受个人职务相对应的奖励；4、有溢价奖励的项目，除上述佣金外，溢价部分的10%作为额外奖励，在扣除相应税费后，按比例发放，具体分配如下：拓展30%，营销总监30%，管理中心40%。5、以上事宜适用于资产包内物业的销售奖励标准，建议上述政策执行延续至2015年12月31日。”沪升龙资（营销）请（2015）007号工作请示单及沪升龙资（营销）请（2015）119号工作请示单内容栏、分管领导意见栏及批复意见栏黄丽梅签字确认。
7、原告离职前12个月平均工资为7605元。后原被告因劳动报酬等发生纠纷，原告向郑州市金水区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委作出仲裁裁决：一、河南升龙商业管理有限公司于本裁决书生效之日起5日内支付邵珠豪季度工资4931.80元。二、河南升龙商业管理有限公司于本裁决书生效之日起5日内支付邵珠豪未休带薪年休假工资2097.90元。三、河南升龙商业管理有限公司于本裁决书生效之日起5日内支付邵珠豪拖欠工资2574.70元。四、河南升龙商业管理有限公司于本裁决书生效之日起5日内支付邵珠豪违法解除劳动关系赔偿金15120元。五、驳回邵珠豪的其他仲裁请求。后原告不服仲裁裁决，诉至该院要求解决。
一审法院认为，原、被告之间存在劳动关系，双方的权利义务均受劳动法律法规保护。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同，减少劳动报酬，计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”原告要求被告支付其佣金，向该院提交有工作请示单，其负责楼盘所签订的认购书及银行流水，该证据可以证明被告应当为其发放剩余20%的佣金，故原告要求被告支付佣金50170元，该院予以支持。
由于被告解除与原告之间的劳动关系，未告知原告解除劳动关系的原因，该行为系违法解除劳动关系，被告应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金15120元。按照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，被告应当支付原告未休带薪年休假工资2097.90元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，被告应当支付拖欠原告的工资2574.70元。原告的其他诉讼请求，证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，第三十条，第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、河南升龙商业管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付邵珠豪季度工资4931.80元。
二、河南升龙商业管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付邵珠豪未休带薪年休假工资2097.90元。
三、河南升龙商业管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付邵珠豪拖欠工资2574.70元。
四、河南升龙商业管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付邵珠豪违法解除劳动关系赔偿金15120元。
五、被告河南升龙商业管理有限公司于本判决生效后10日内支付原告邵珠豪2015年11月至2016年9月提成工资（佣金）50170元。
六、驳回邵珠豪的其他诉讼请求
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告河南升龙商业管理有限公司负担。
本院二审期间，上诉人升龙公司向本院提交邵珠豪考勤汇总表1份共计1页，邵珠豪打卡记录1份共计2页，证明被上诉人每周工作5天，加班需经过审批，没有经过领导审批即便是在单位，即便是有打卡记录也不属于加班。因为上诉人公司严格按照劳动法及相关规定执行，必须要加班时，需要经过严格审批程序，并规定未经加班审批，既便是打卡也不属于加班。因为上诉人的工作环境是开放的，打卡机并不需要专人看管，休息期间被上诉人私自打卡，当然不属于加班。从考勤表上可以看出被上诉人每周工作5天，被上诉人所说每周工作5天半不是事实。
邵珠豪对升龙公司提交的证据发表如下质证意见：所提交证据不齐全，对于2015年11月份至2016年5月份的上班天数有异议，对2016年6月份的上班天数无异议。
本院对升龙公司提交的证据认证如下：关于邵珠豪2015年11月和2016年6月上班天数的证据真实、合法、全面，本院对该证据予以采信。关于邵珠豪2015年12月至2016年5月上班天数的证据真实、合法，但不能全面反映邵珠豪上班天数的事实，不能证明升龙公司关于邵珠豪每周上班5天的证明目的。
本院二审期间，上诉人邵珠豪向本院提交两组证据。第一组证据：证据1.洪敏职务任免通知。证据2.邵珠豪与洪敏微信聊天记录。以上证据证明洪敏曾任升龙集团资产管理中心副总经理，微信名称为“敏敏”系洪敏。证据3至12为邵珠豪在升龙公司上班期间每个月的考勤记录、聊天记录、外出申请单等，证明邵珠豪加班的事实。证据13.登录视频（光盘）。证明：升龙公司办公使用OA系统登录，邵珠豪所提交证据均系客观真实。第二组证据：证据1.邵珠豪考勤记录统计汇总1份共计1页。证据2至证据9为邵珠豪在升龙公司每个月上班期间的考勤记录，聊天记录，外出申请单等，证明邵珠豪加班的事实。
升龙公司对邵珠豪提交的证据发表如下质证意见：第一组证据：证据一认可，但微信的记录不能保证洪敏本人。证据二到证据十二：都是电子证据，不是原始的书面证据，不能保证其内容的真实性。因为根据公司规定所有的加班必须事前向公司申请，不论休息日是否到单位未得到公司主管领导审批同意加班的都不视为加班，更不能主张加班费，况且这些证据都不属于二审期间新形成的证据，不能作为二审定案的有效依据。涉及到原告单位所有的文件未得到原告单位的签章不能视为有效文件。证据十三：针对该光盘，未经公证部门出具公证文书，不能保证其真实性。第二组证据：按照国家规定，劳动者每周工作时间应当是40小时，这些劳动者周一至周五每天工作时间为7小时，且劳动者自己提交的证据显示其工作时间不超过每周40小时，不能主张加班工资。同时，所有加班均需经过领导审批。未经审批，不论其是否到岗，是否打卡，均不能视为加班。
本院对上诉人邵珠豪提交的证据认证如下：邵珠豪所提交证据真实、合法、与本案具有关联性，能够证明邵珠豪在升龙公司上班期间加班的证明目的，本院予以采信。
本院经审理查明：
1、2015年11月2日，邵珠豪进入升龙公司工作。
2、邵珠豪2015年11月至2016年6月在升龙公司应上班174天（8×21.75天），实际上班189天（其中：2015年11月上班21天，12月上班28天，2016年1月上班25天，2月上班20天，3月上班27天，4月上班23天，5月上班24天，6月上班21天）。邵珠豪加班15天。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人升龙公司上诉称不应支付邵珠豪销售奖励，但是在本案一审期间，邵珠豪所提交的工作请示单、其负责楼盘所签订的认购书和银行流水等证据能够证明升龙公司应当为其发放相应佣金，故一审判决升龙公司支付邵珠豪佣金50170元并无不当。升龙公司的该项上诉请求不成立，本院不予支持。上诉人升公司又称不应支付邵珠豪9月份工资。但是一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定判决升龙公司支付邵珠豪工资2574.70元亦无不当。升龙公司再称不应当支付邵珠豪经济赔偿金，但是升龙公司解除与邵珠豪的劳动关系属违法解除，故其应当向邵珠豪支付违法解除劳动关系赔偿金。上诉人升龙公司还称不应当支付邵珠豪季度工资。但是双方约定了季度工资。虽然邵珠豪未能工作满该季度，劳动合同就已经被解除，但是双方劳动关系的解除是属于升龙公司非法解除，一审法院按该季度邵珠豪已上班天数判决升龙公司支付邵珠豪季度工资并无不当，升龙公司的该项上诉请求不成立，本院不予支持。上诉人升龙公司最后称不应当支付邵珠豪未休带薪年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条（职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假）和第四条（年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间）之规定，结合本案具体情况，升龙公司应当支付邵珠豪未休带薪年休假工资。升龙公司的该项上诉请求不成立，本院不予支持。
上诉人邵珠豪上诉称升龙公司应支付邵珠豪加班工资。邵珠豪对其在2016年7月1日至2016年9月14日上班期间的加班工资不再主张。根据双方一、二审期间所提交的证据，2015年11月至2016年6月邵珠豪在升龙公司加班15天。邵珠豪在升龙公司工作期间月平均工资为7605元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条（有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬）之规定，升龙公司应支付邵珠豪加班工资10490元（7605元÷21.75日×15日×2）。邵珠豪主张50976元加班工资的上诉请求，本院支持10490元，对邵珠豪其余加班工资的主张，因无证据证明，本院不予支持。
综上，上诉人升龙公司的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人邵珠豪的上诉理由部分成立，本院对成立部分予以支持。一审判决认定部分事实不清，判决结果部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初8567号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项；
二、上诉人河南升龙商业管理有限公司于本判决生效后10日内支付上诉人邵珠豪加班工资10490元；
三、驳回上诉人河南升龙商业管理有限公司的上诉请求。
一审案件受理费10元，由上诉人河南升龙商业管理有限公司负担，二审案件受理费20元，由上诉人河南升龙商业管理有限公司负担10元，由上诉人邵珠豪负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 杨相峰
审判员 李庆伟
审判员 姚振勇
二〇一七年十二月十二日
书记员 丁志民