安徽省淮南市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）皖04行终4号
上诉人（一审被告）凤台县桂集镇人民政府，住所地安徽省淮南市凤台县桂集镇，统一社会信用代码11340421003066291N。
法定代表人丁秀艳，该镇镇长。
出庭负责人刘曙玉，该镇副镇长。
委托代理人汤毅，安徽法戈律师事务所律师。
委托代理人李曙光，安徽永幸律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）凤台县嘉青农业发展有限公司，住所地安徽省淮南市凤台县桂集镇桂集村，统一社会信用代码91340421MA2MXJED88。
法定代表人桂久青，该公司董事长。
委托代理人王辉，安徽金天阳律师事务所律师。
委托代理人谢尚勇，安徽金天阳律师事务所律师。
凤台县嘉青农业发展有限公司（以下简称嘉青农发公司）诉凤台县桂集镇人民政府（以下简称桂集镇政府）行政强制一案，桂集镇政府不服凤台县人民法院（2017）皖0421行初9号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，并于2018年1月24日公开开庭审理了本案。上诉人桂集镇政府的副镇长刘曙玉及其委托代理人汤毅，被上诉人嘉青农发公司的法定代表人桂久青及其委托代理人王辉、谢尚勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：2016年，凤台县桂集镇桂集村农民桂久青等股东发起设立嘉青农发公司，其任法定代表人。同年，该公司以存放公司的粮食及农业机械设备为由，在本村集体所有的土地上建水泥钢筋混凝土平房、简易仓库及简易烘干房。2016年4月29日，凤台县国土资源局向该公司法定代表人桂久青作出责令停止违法行为通知书。次月4日，凤台县集中整治违法建设指挥部责成桂集镇政府依法查处。2016年6月27日，桂集镇政府依据《中华人民共和国城乡规划法》，向该公司法定代表人桂久青下达了责令限期拆除违法建筑通知书。在强拆前多次告知其自行拆除，否则将依法强拆。桂久青分别于2016年4月26日、6月29日书写保证书，承诺本周内配合政府拆除违法建设的仓库，如有违反，一切后果、责任由其承担。因该公司拒不自行拆除，2016年7月22日，桂集镇政府对该公司的水泥钢筋混凝土结构的平房予以强拆。
嘉青农发公司对此不服，以桂集镇政府在其不知情的情况下，将其仓库、烘干房、机械房强制拆除，致公司的烘干机等农业配套机械毁坏，粮食仓库倒塌，20万斤小麦受损、变质、腐烂，经济损失达100多万元为由，诉至一审法院，请求判决确认桂集镇政府的强拆行为违法。
一审法院经审理后认为：一、关于嘉青农发公司称其被拆的建筑物是设施农用地，系合法用地，合法建房，不需办理农用地转用审批手续问题。《国土资源部、农业部关于进一步支持设施农业健康发展的通知》（国土资发〔2014〕127号）规定，从事设施农业建设的，应通过经营者与土地所有权人约定用地条件，并发挥乡级政府的管理作用，规范用地行为。（一）签订用地协议。设施农用地使用前，经营者应拟定设施建设方案，内容包括：项目名称、建设地点、设施类型和用途、数量、标准和用地规模等，并与乡镇政府和农村集体经济组织协商土地使用年限、土地用途、土地复垦要求及时限、土地交还和违约责任等有关土地使用条件。协商一致后，建设方案和土地使用条件通过乡镇、村组政务公开等形式向社会予以公告，公告时间不少于10天；公告期结束无异议的，乡镇政府、农村集体经济组织和经营者三方签订用地协议。（二）用地协议备案。用地协议签订后，乡镇政府应按要求及时将用地协议与设施建设方案报县级国土资源主管部门和农业部门备案，不符合设施农用地有关规定的不得动工建设。
县级国土资源主管部门和农业部门应依据职能及时核实备案信息。发现存在选址不合理、附属设施用地和配套设施用地超过规定面积、缺少土地复垦协议内容，以及将非农建设用地以设施农用地名义备案等问题的；项目设立不符合当地农业发展规划布局、建设内容不符合设施农业经营和规模化粮食生产要求、附属设施和配套设施建设不符合有关技术标准，以及土地承包经营权流转不符合有关规定的，分别由国土资源主管部门和农业部门在15个工作日内，告知乡镇政府、农村集体经济组织及经营者，由乡镇政府督促纠正。
县级国土资源主管部门和农业部门要依据职能加强日常执法巡查，对不符合规定要求开展设施建设和使用土地的，做到早发现、早制止、早报告、早查处。
本案中，嘉青农发公司称其是农业设施用地，但没有合法的手续，且其平房系水泥钢筋混凝土结构，已致耕地硬化。即使其是农业设施用地，亦应依法办理合法的手续。故未经依法批准擅自建设，相关部门应当依法查处。
《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。故桂集镇政府具有在其辖区内对本案的违法建设依法查处的法定职权。
《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。第三十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条，催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。
本案中，桂集镇政府虽在法定期限内提供了相关强拆的证据、依据，但其提供的证据、依据不足以证明其强拆行为履行了行政强制法规定的法定程序，故该行政强制行为不符合法定程序。因嘉青农发公司的房屋已被拆除，被诉行政行为不具有可撤销内容，应依法确认违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认桂集镇政府于2016年7月22日将嘉青农发公司的水泥钢筋混凝土结构平房予以强拆的程序违法。
宣判后，桂集镇政府不服，上诉至本院称：1、《淮南市城乡规划条例》第三十六条的规定，县、区人民政府和乡镇人民政府、街道办事处以及城市管理行政执法部门应当加强巡查，发现违法建设应当及时制止。故其是在具有执法主体资格，多次制止违法行为无效的情况下，依照法定程序强制拆除违法建设，并无不当。具体执法过程为：第一次，是当地国土部门在发现违法建设情况后现场制止；第二次，是在嘉青农发公司被现场制止后，仍继续进行违法建设，凤台县国土资源局于2016年4月29日下达《停止违法行为通知书》，仍然无果；第三次是上诉人同年6月27日向嘉青农发公司亦下达了《停止违法行为通知书》。综上所述，其是在向被上诉人多次采取现场、书面和口头制止均无效的情况下，依法强制拆除违法建设，该行政行为程序合法，并无不当。请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉求。
嘉青农发公司答辩称：1、一审判决认定的事实清楚，适用法律法规正确；2、上诉人强制拆除其涉诉建设的行政行为违反法定程序，其上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。
一审证据已随卷移送本院。经审理查明，一审认证正确。二审对一审认定的事实予以确认。
经审理，本案的争议焦点是：1、桂集镇政府于2016年7月22日强制拆除嘉青农发公司涉诉建设的行政行为是否符合法定程序；2、一审判决是否正确。
对于桂集镇政于2016年7月22日强制拆除嘉青农发公司涉诉建设的行政行为是否符合法定程序这一问题，本院认为，双方当事人对桂集镇政府强制拆除嘉青农发公司的涉诉建设的事实均不持异议。其作出强制拆除的行政行为，应当符合法定程序，保障行政相对人合法权益。依照《中华人民共和国行政强制法》关于行政机关强制执行程序的规定，行政机关强制执行，应当在事实调查清楚的基础上，事先以书面形式催告当事人履行义务，并保障其陈述、申辩的权利；经催告后，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关方可作出书面形式的强制执行决定送达当事人。待其发生法律效力后，由具有行政强制执行权的行政机关强制执行，或者申请人民法院强制执行。本案中，桂集镇政府在强制拆除该建设前，未严格履行行政强制的催告义务，也未作出书面的行政强制决定并送达，显属违法。其虽提出被上诉人的法定代表人手书的承诺，认为其已表示自愿接受强制拆除的结果，且后果自负。但其并不能否认涉诉的强制拆除行为程序违法的事实。对于其认为强制拆除上诉人涉诉建设行为合法的上诉理由，依法不能成立，本院不予采纳。
综上，一审判决正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人凤台县桂集镇人民政府承担。
本判决为终审判决。
审判长 张德玉
审判员 王 伟
审判员 李 平
二〇一八年一月二十九日
书记员 石 静
附相关法律规定：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。