湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）娄中刑一终字第129号
原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李泽栖（绰号“西妹吉”），男，1988年7月16日出生，汉族，初中文化，农民，湖南省双峰县人。因犯贩卖毒品罪，被双峰县人民法院于2010年11月11日判处有期徒刑一年，2011年3月31日被释放。因吸食毒品，于2012年11月15日被行政拘留五日。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2013年1月9日被刑事拘留，2013年1月22日被逮捕。现押双峰县看守所。
辩护人谢利池、张合亮，湖南楚为律师事务所律师。
湖南省双峰县人民法院审理双峰县人民检察院指控被告人李泽栖犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2013年11月5日作出（2013）双刑初字第138号刑事判决。宣判后，被告人李泽栖不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人谢利池、张合亮的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
双峰县人民法院认定：一、容留他人吸毒罪
被告人李泽栖在双峰县城富丽华宾馆开了1018房。2012年11月14日下午至次日凌晨，李泽栖先后邀请了罗某某、谢某某、贺某某、刘某某、彭某某等人到该房间玩耍，容留上述人员在该房间内吸食冰毒、麻古。
双峰县人民法院认定上述事实的证据有：
1、抓获经过、公安行政处罚决定书及情况说明，证明2012年11月15日，双峰县禁毒大队在双峰县城富丽华宾馆1018房查获李泽栖、罗某某、谢某某、贺某某、刘某某、彭某某等涉嫌吸毒人员，并从李泽栖处扣押了可疑物品。
2、户籍资料，证明李泽栖的年龄、住址等个人基本情况。
3、证人李某证言，证明2012年11月15日上午，公安机关在富丽华宾馆1018房间抓获五六个吸毒人员。该房间是李泽栖开的。
4、证人罗某某的证言，证明2012年11月14日下午，李泽栖要他到富丽华宾馆1018房间去耍，当时有谢某某及贺某某在房间。后与谢某某各出150元购买了冰毒和麻古。毒品被他与谢某某、李泽栖、刘某某、贺某某和一个男的在1018房间吸食了。次日10时许，被公安人员查获了，并从房间的一个小筒里查出1包冰毒和一些麻古。
5、证人贺某某的证言，证明2012年11月14日22时许，他去朋友李泽栖开的富丽华宾馆1018房间去耍，当时在房间里有李泽栖与谢某某、罗某某在玩扑克，刘某某在吸食麻古、冰毒，他进去后也吸了几口，在桌子上还有少许麻古、冰毒。到凌晨3时许，他又将桌子上的麻古、冰毒点燃吸了几口。
6、证人谢某某的证言，证明2012年11月14日20时许，李泽栖喊他去富丽华宾馆1018房间去耍，该房间是李泽栖开的，同去的还有贺某某，不久，李泽栖与贺某某两人外出。后罗某某来到1018房间，玩了一阵扑克后，他们两人各出了100元，由罗某某联系买了麻古、冰毒在房间吸食，这时李泽栖、贺某某回到房间也跟着一起吸食。到凌晨3点左右，刘某某也来房间玩，他从李泽栖手里买了100元的麻古冰毒，五个人共同吸食。到早上彭某某来房间玩，见桌子上还有没吸完的麻古冰毒，也吸了几口。
7、证人刘某某的证言，证明2012年11月14日晚上，他到李泽栖开的富丽华宾馆开1018房间去玩，当时在房间的李泽栖、“军伢子”、罗某某、谢某某四个人正围在桌子旁吸麻古冰毒，他过去也跟着吸。桌子上还有些麻古冰毒没有吸完，过了一阵，他又与在场的人一起吸食了。之后就出去了，到了凌晨四时许回到房间，见桌子上又有些麻古冰毒，分二次与在房间的人一起吸食。吸完之后还不过瘾，又从李泽栖手里买了100元的麻古冰毒一起吸食，不久彭某某从外面进来，拿起吸壶就吸食麻古冰毒，他吸了几口就出去了。
8、证人彭某某的证言，证明2012年11月15日早上，李泽栖在富丽华宾馆1018房间打电话要他去吸麻古冰毒，他进门时看到有五个人在房间，李泽栖见到他后，示意桌子上有麻古冰毒，他过去吸了几口，刘某某也过来吸了几口，还没吸完就被公安查获了。
9、双峰县人民法院（2010）双刑初第250号刑事判决书、刑满释放证明书，证明被告人李泽栖因犯贩卖毒品罪，于2010年11月11日被判处有期徒刑一年，并处罚金一万五千元。于2011年3月31日减刑释放。
10、尿样检测报告书，证明对李泽栖、彭某某、刘某某、罗某某、谢某某、贺某某的尿液进行苯丙胺类毒品筛选试验，结果呈阳性反应。
11、被告人李泽栖的供述，证明他在县城富丽华宾馆开了1018房，2012年11月14日，他邀请了罗某某、谢某某、贺某某到1018房间来玩，晚上8时许，罗某某、谢某某拿了些麻古冰毒在房间内吸食，他、贺某某与后来的刘某某也吸食了。凌晨2时许，他从身上拿出了约0.3克冰、1粒麻古同罗某某、谢某某、贺某某、刘某某一起吸食。早上9时多，彭某某也来到房间，将桌子上的剩下的毒品吸食了。
二、贩卖毒品罪
2012年11月14日下午至次日凌晨，李泽栖邀请了罗某某、谢某某、贺某某、刘某某、彭某某等人到双峰县城富丽华宾馆1018房间玩耍吸食冰毒、麻古，期间，谢某某、刘某某向李泽栖买了100元冰毒、麻古在该房间共同吸食。次日上午，双峰县公安局禁毒大队在1018房间抓获李泽栖与上述吸毒人员，并扣押了李泽栖藏在茶叶筒内的白色晶体状可疑物，检验出甲基苯丙胺成分，净重11.1563克；红色片状可疑物，检验出咖啡因、甲基苯丙胺成分，净重3.4521克。
双峰县人民法院认定上述事实的证据有：
1、双峰县公安局扣押物品清单及照片，证明从李泽栖处扣押了白色晶体状物品1包；红色药片状物品38粒；塑料壶2个（吸食毒品用具）。
2、证人谢某某的证言，证明2012年11月14日20时许，李泽栖喊他去富丽华宾馆1018房间去耍，到凌晨3点左右，刘某某也来房间看他们打牌，刘某某毒瘾来了，向他借100元，他拿了100元给李泽栖，李泽栖在厕所里打了一转，就拿了100元的麻古冰毒给刘某某，五个人共同吸食。
3、证人刘某某的证言，证明2012年11月14日晚上，他到李泽栖开的富丽华宾馆开1018房间玩了一阵就出去了，到了凌晨四时许回到房间，见桌子上又有些麻古冰毒，分二次与在房间的人一起吸食。吸完之后还不过瘾，他要谢某某帮他买100元的“货”，谢某某拿了100元给李泽栖，李泽栖从厕所里拿了一条麻古冰毒混合物给他，与房间里的人一起吸食了。
4、娄公物鉴（理化）字（2012）556号毒品检验鉴定报告，证明白色晶体状物品净重11.1563克，检出甲基苯丙胺成分；红色片状物品净重3.4521克，检出咖啡因、甲基苯丙胺成分。
5、被告人李泽栖的供述，证明刘某某毒瘾来了，他拿了点麻古冰毒出来给刘某某，一起吸食了。公安机关缴获的毒品是他的。
双峰县人民法院认为，被告人李泽栖违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪；容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪；依法应当追究其刑事责任。被告人李泽栖是累犯，又系毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。被告人李泽栖系一人犯数罪，依法应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款；第三百五十四条；第六十五条第一款；第六十九条第一款；第三百五十六条之规定，判决如下：被告人李泽栖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十一个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，合并决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金一万五千元。
原审被告人李泽栖上诉提出，他只构成容留他人吸毒罪和非法持有毒品罪，谢某某、刘某某没付钱给他，他是免费给他们吸，不构成贩卖毒品罪。其辩护人谢利池、张合亮的辩护意见是李泽栖转让毒品给刘某某，只收取成本费用100元，并未从中获利，不构成贩卖毒品罪。对缴获的毒品应定为非法持有毒品。
经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人李泽栖违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪；容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人李泽栖是累犯，又系毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。被告人李泽栖系一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人李泽栖提出不构成贩卖毒品罪。经查，李泽栖卖了麻古冰毒给刘某某获赃款100元的事实，有证人谢某某、刘某某的证言证明，且被告人李泽栖供述给了刘某某麻古冰毒，上述证据相互印证，足以认定这一事实。上诉人李泽栖的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。辩护人谢利池、张合亮提出李泽栖转让毒品给刘某某，只收取成本费用，并未从中获利，不构成贩卖毒品罪，对缴获的毒品应定为非法持有毒品。经查，贩卖毒品不以获利为必要条件，李泽栖贩卖毒品收取毒资的行为构成贩卖毒品罪，对缴获的毒品应当认定为贩卖毒品的数量。辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审理程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄德雄
审 判 员 王芝芝
代理审判员 谭顺庆
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 李典喜
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。