山东省青岛市市南区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁0202民初4778号
原告：臧朋，男，汉族，1983年9月11日出生，住青岛市市南区。
委托诉讼代理人：李维春，山东麟政律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘中民，山东麟政律师事务所律师。
被告：青岛大学附属医院，住所地青岛市江苏路**号。
法定代表人：王新生，院长。
委托诉讼代理人：肖兴国，山东瑞康律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苗阳光，山东瑞康律师事务所律师。
原告臧朋诉被告青岛大学附属医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李维春，被告委托诉讼代理人肖兴国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
臧朋向本院提出诉讼请求：请求判决青岛大学附属医院赔偿其医疗费58750.21元、交通费1080元、住宿费6270元、住院伙食补助费3100元、营养费930元、误工费20038元、护理费6380元、精神损害抚慰金10000元，上述共计106503.21元。事实与理由：臧朋于2013年12月22日11时入青岛大学附属医院治疗被诊断为右侧股骨干骨折，右侧额面部擦伤，双手擦伤。于2013年12月25日10时在青岛大学附属医院进行手术，植入钢板及螺丝钉，12月31日经医院同意出院。2014年4月27日，臧朋因患肢局部畸形于医院门诊以“股骨干骨折术后”收治入院，经查为右侧股骨干骨折内固定中断，稍错位，医院为臧朋实施了右侧股骨干骨折内固定物取出+髓内钉固定术。术后住院至2014年5月5日出院。2015年7月6日，臧朋因膝关节疼痛，到医院检查发现右侧股骨内固定断裂，青岛大学附属医院以股骨干骨折术后收入院。2015年7月8日臧朋出院并于2015年7月10日转入山东省文登市整骨医院治疗，经查为右股骨骨折术后，右股骨不连并髓内钉断裂，臧朋在该医院取出植骨内固定后于2015年7月28日出院。臧朋认为，青岛大学附属医院负有保管首次手术取出的断裂钢板的责任，现医院拒不提供断裂钢板，导致钢板断裂的原因鉴定不能，医院应承担无过错责任。故提起诉讼，要求青岛大学附属医院承担医疗损害责任，请求法院判如所请。
青岛大学附属医院辩称，根据臧朋在医院的诊疗过程，答辩人对被答辩人所采取的诊疗措施得当，手术操作规范、效果良好，整个过程均符合诊疗规范，答辩人无诊疗过错，与被答辩人所谓的损害后果之间没有因果关系。钢板治疗股骨干骨折内固定失败率（断裂、弯曲）约11%，髓内针治疗股骨干骨折失败率为8%-10%。尽管如此臧朋术后X线片均显示骨折对位对线良好，解剖复位，说明手术操作规范，效果良好。臧朋内固定断裂的原因有功能锻炼不当，延迟愈合或不愈合；外伤等因素。综上，答辩人的医疗行为符合诊疗规范，不存在任何过错，与答辩人所谓的损害后果之间没有因果关系，请求法院依法查明事实，驳回被答辩人的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证，对双方当事人无异议的证据本院依法予以确认并在卷佐证。根据当事人双方提交的真实性无异议的证据，本院依法确认的事实如下：
2013年12月22日，臧鹏因“股骨干骨折”到青岛大学附属医院住院治疗，入院诊断为“1.右侧股骨干骨折2.右侧额面部擦伤3.双手擦伤”。入院后，青岛大学附属医院于2013年12月25日为臧鹏行“右侧股骨干骨折切开复位内固定式术”，为臧鹏植入11孔股骨干锁定钢板，近端拧入螺丝钉5枚，远端拧入螺丝钉5枚。手术后臧鹏于2013年12月31日出院。出院诊断同入院诊断。该次住院共计9天，花费医疗费67172.26元。2014年4月27日，臧鹏因发现患肢局部畸形，再次到青岛大学附属医院就诊，行X线复查提示：股骨内固定钢板断裂，并在该院再次住院治疗。入院诊断为“股骨干骨折术后”，住院期间于2014年4月30日行“右侧股骨干骨折内固定物取出+髓内钉固定术”，取出内固定钢板，并植入髓内钉。术后于2014年4月30日出院。该次住院共计8天，花费住院费14346.18元，经查，更换上述断裂钢板并植入髓内钉，青岛大学附属医院并未收取髓内钉该项耗材的费用，医疗费单据显示收取的费用系因住院产生的其他的床位费、治疗费、检查费、西药费化验费、卫生材料费等费用。另查该次手术中取出的2013年12月25日植入的已断裂钢板及螺丝钉未交给患者臧鹏，也没有证据显示臧鹏曾经向青岛大学附属医院要过上述取出的断裂钢板。
庭审中，因上述断裂钢板无法找到，本院要求青岛大学附属医院提交了上述植入钢板作为医疗器械的注册证等相关的质量合格的证据材料，青岛大学附属医院向本院提交了植入臧鹏体内的钢板的注册登记表及国家食品药品监督管理局关于该产品进行注册并允许市场准入的注册证。
2015年7月6日，臧鹏因“右膝关节疼痛”行右膝关节正侧位片发现右侧股骨内固定断裂，伴有大腿局部畸形再次到青岛大学附属医院就诊并在该院住院治疗，入院诊断为“1.右股骨干骨折术后2.右股骨骨不连3.右股骨内固定断裂”，在住院期间青岛大学附属医院拟为臧鹏行右股骨内固定物取出术+右股骨骨折切开复位内固定术+植骨术，但因臧鹏个人原因，放弃手术，要求自动出院，遂于2015年7月8日出院。上述住院共计两天，花费住院2219.9元。2015年7月10日，臧鹏以“右股骨骨干骨折术后骨不连并髓内钉断裂15天”为主诉入山东省文登整骨医院治疗。入院中医诊断为“骨折术后（肝肾亏虚）”；西医诊断为“右股骨干股骨折术后不连并髓内钉断裂”，入院后山东省文登整骨医院于2015年7月14日在硬膜外麻醉下行“右股骨骨干骨折术后髓内钉断裂内固定取出植骨内固定术、左侧髂骨取骨术”。术后于2015年7月28日出院。该次住院共计18天，花费住院费用41955.93元。出院诊断同入院诊断。在该次住院过程中，从臧鹏体内取出的于2014年4月30日在青岛大学附属医院植入的已断裂的髓内钉山东省文登整骨医院交给臧鹏，现由臧鹏保管。经本院释明，臧鹏对于青岛大学附属医院的医疗行为是否存在过错及上述髓内钉是否存在质量缺陷不申请鉴定。
庭审中，双方对于臧鹏第一次出院后断裂钢板被青岛大学附属医院丢弃一事存在争议。臧鹏认为，青岛大学附属医院两次诊疗行为均出现了内固定断裂，而青岛大学附属医院将断裂的钢板视为医疗废物，属于偷换概念，根据国卫办医函2013年61号第6条有对医疗器械不良事件的报告制度，根据该规定，青岛大学附属医院未妥善保管断裂钢板违反了法定义务，且拒不将重要物证提交法庭进行鉴定，导致无法确认为臧鹏植入的钢板是否为病历中所载明的钢板以及钢板是否合格。另外，臧鹏提交的判决书复印件说明，因臧鹏并非判决书中的当事人，因此无法获取该判决书的原件，该判决书中载明的案情与本案相似，法庭应当参考。而青岛大学附属医院认为：首先，根据国家卫计委医疗废物分类目录的规定，使用后的一次性医疗用品及一次性医疗器械视为感染性废物，属于医疗废物。其次，根据国务院颁布的医疗废物管理条例，医疗机构没有保管医疗废物的义务，而是必须及时处置医疗废物。再次，臧鹏提到的61号文件是国家卫计委办公厅发布的，与国务院发布的医疗废物处理办法相冲突，61号文只提到了在不良事件的情况下对医疗器械予以封存，而没有规定如何保管的问题。最后，经法庭调查臧鹏二次手术断裂的髓内钉现在臧鹏处保存，臧鹏没有申请有关医疗过错以及手中持有的植入物的质量鉴定，臧鹏应当承担举证不能的责任。
庭审中，对于臧鹏主张的各项损失本院要求其进行了说明。其中医疗费58705.21元系第二次、第三次在青岛大学附属医院、山东省文登整骨医院治疗的三次住院费58521.91元及臧鹏在山东大学齐鲁医院于2015年10月23日和2016年3月11日门诊治疗的医疗费183.2元；误工费20038元按照住院共计31天及在文登整骨医院出院后休养3个月共计121天，平均年工资59616元计算；护理费按照社评工资主张住院31天期间的；营养费按照住院期间每天30元主张住院31天期间的共计930元；住宿费为在文登住院19天家人陪护产生共计6270元；交通费在青岛12天期间每天按照40元计算，去文登医院治疗来回各300元，共计1080元。
本院认为，公民的生命、健康权及财产权受法律保护。本案中臧鹏及青岛大学附属医院对于上述臧鹏的治疗过程及于2014年4月30日取出断裂的钢板已被丢弃无法找到的事实均无争议，对于上述事实本院予以确认。在此情况下本案争议的焦点在于：上述2014年4月30日取出的钢板的丢弃导致无法对上述断裂钢板的质量进行鉴定由谁承担责任及上述钢板断裂后臧鹏后续治疗而产生的费用及相应的损失是否应当由青岛大学附属医院承担。
（一）关于2014年4月30日取出的钢板丢弃导致无法对上述断裂钢板的质量进行鉴定由谁承担责任的问题。一方面，经查2014年4月27日臧鹏因发现患肢局部畸形，再次到青岛大学附属医院就诊，行X线复查提示：股骨内固定钢板断裂，并在该院再次住院治疗。从本次住院经过看，虽然青岛大学附属医院于2013年12月25日植入臧鹏体内钢板断裂，但臧鹏并未拒绝青岛大学附属医院的治疗，而是在该院再次住院并接受医院的治疗，而医院则对于臧鹏体内的钢板免费进行了替换，未收取相应的髓内钉植入物的费用，只收取了手术费、床位费药费及检查费用等相关费用。因此从上述治疗过程看出，虽然不能确定青岛大学附属医院于2013年12月25日植入臧鹏体内的钢板断裂是由因质量问题还是其他因素导致的，但双方在发现植入钢板断裂后都是本着以治疗疾病为先的原则完成了第二次住院的治疗过程。在此情况下，双方关注的均是如何治疗疾病，而对于取出的断裂钢板，没有证据显示臧鹏曾向青岛大学附属医院索要过，也没有证据显示青岛大学附属医院有故意隐藏上述断裂钢板的行为，而是正常的作为医疗废弃物丢弃。故根据上述情况分析：
一方面，根据臧鹏提交的证据不能证明其在第二次住院期间和出院后曾向青岛大学附属医院索要过上述取出的已断裂的钢板，应当认定在此方面其自身是存在过失的；另一方面，虽然青岛大学附属医院提交了其植入臧鹏体内的钢板的医疗器械注册证及营业执照等，但对于植入臧鹏体内的特定产品的质量是否存在质量缺陷，不能仅依靠上述的证据材料，而是应当考察该特定产品本身是否存在质量存在缺陷，而且虽然在正常情况下植入体内的钢板取出后应按照国务院对于医疗废物的处理有专门管理规定进行常规的处理，但本案中青岛大学附属医院在取出上述的断裂钢板后并没有意识到上述钢板的取出并非是因正常治疗需要而取出的，因此无论臧鹏是否索要，都应当对此断裂的钢板慎重的进行处理。故应当认定青岛大学附属医院在取出上述断裂的钢板后直接作为医疗废弃物处理的行为亦是存在过失的。综上可以认定：对于2014年4月30日取出钢板的丢弃而导致无法对断裂钢板的质量进行鉴定的状态，臧鹏和青岛大学附属医院都存在过错，应当对此承担一定的责任。故综合上述实际情况，本院在考虑实际案情的基础上依法酌情认定臧鹏及青岛大学附属医院对于钢板的丢弃导致无法对上述断裂钢板的质量进行鉴定各承担50%的责任。
（二）关于植入臧鹏体内钢板断裂后因后续治疗而产生的费用及相应的损失是否应当由青岛大学附属医院承担的问题。本院认为：
首先根据本案实际情况，臧鹏在第一次钢板断裂后，青岛大学附属医院已经为臧鹏植入了免费的髓内钉，但该次治疗是因第一次钢板断裂而导致的，现第一次断裂的钢板已丢弃而无法找到，因此对于该次住院所产生的费用及损失应当由青岛大学附属医院按照丢弃断裂钢板应承担的50%的责任比例赔偿臧鹏。
其次，经查2014年4月30日青岛大学附属医院在为臧鹏取出断裂钢板时又为臧鹏植入免费的髓内钉，该髓内钉在经过一年多的使用后在2015年7月6日经查又在体内断裂。我国《侵权责任法》第54条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”第59条规定：“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。”根据上述规定，如果青岛大学附属医院在为臧鹏植入髓内钉的过程中存在医疗过错，或者为臧鹏植入的髓内钉存在质量缺陷，其可以向青岛大学附属医院请求赔偿。但根据实践经验植入体内的内固定物断裂的原因有多种，如功能锻炼不当、延迟愈合、外伤、患者自身身体状况、医院植入内固定物的医疗行为本身存在过错及植入体内的产品质量本身等。故臧鹏需要根据上述规定举证证明青岛大学附属医院植入髓内钉的诊疗行为存在过错或者髓内钉本身质量存在缺陷。现该断裂的髓内钉在取出后由臧鹏自行保管，而对于上述髓内钉是否存在质量问题及臧鹏后续治疗所产生的费用及损失是否系因青岛大学附属医院的医疗过错或者髓内钉的质量问题断裂而造成的又是可以通过进行医疗司法过错鉴定或者鉴定上述髓内钉的质量而确定，现臧鹏经本院释明后，对于上述事项均不申请鉴定，导致上述髓内钉断裂的原因无法查明，由此产生的不利后果应由臧鹏承担。故对于臧鹏主张的2015年7月6日后产生的医疗费及各项损失在本案中不予支持，其可待鉴定后另行主张。
综上，对于臧鹏于2014年4月27日至2014年5月5日在青岛大学附属医院住院治疗期间产生的医疗费14346.18元，本院依法予以确认；住院8天期间的误工费和护理费，因其提交的证据无法证明其实际因误工减少的收入或者真实的收入状况，也未提交护理人员的收入减少状况或者支出的护理费。故本院酌情按照2016年青岛市城镇居民平均工资确认其误工费为1283元，护理费为1283元。住院伙食补助费按照每天100元确认为800元。交通费按照住院8天期间每天20元确认为160元。对于其主张的2015年7月6日以后治疗的医疗费、误工费、护理费、住宿费、交通费及住院伙食补助费本院依法在本案中不予支持。对于其主张的营养费，因臧鹏未提交其需要加强营养的医嘱，亦未提交已支付营养费的单据，故本院依法不予支持。对于臧鹏主张的精神损害抚慰金10000元，鉴于本案实际情况，依法不能确认上述治疗给臧鹏精神带来严重影响，故对于精神损害抚慰金本院依法在本案中不予支持。
上述本院确认的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费共计17872.18元，由青岛大学附属医院按照50%的赔偿责任赔偿臧鹏8936元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十九条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：
一、青岛大学附属医院于本判决生效之日起十日内赔偿臧鹏医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费共计8936元；
三、驳回臧鹏的其他诉讼请求。
如果青岛大学附属医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
臧鹏预交的案件受理费2430元，由臧鹏和青岛大学附属医院各负担1215元，由青岛大学附属医院负担的部分其应于本判决生效之日起十日内支付臧鹏。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 孙 瑛
人民陪审员 赵 莲
人民陪审员 秦玉娟
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 李 靖