河北省平泉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第438号
原告马国旺，男，1977年9月2日出生，回族，市民，住河北省平泉县。
委托代理人贾春平，平泉县金泉法律服务所法律工作者。
被告中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司，住所地平泉县平泉镇河南村。
代表人韩彦海，职务经理。
委托代理人陈宝庆，平泉县天平法律服务所法律工作者。
原告马国旺与被告中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司劳动争议纠纷一案，申请人马国旺以中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司为被申请人，于2013年11月8日向仲裁委提起仲裁申请，平泉县劳动争议仲裁委员会于2013年12月26日作出仲裁裁决。申请人不服该裁决向本院提起诉讼。本院于受理后，依法由审判员尉清文独任审判，公开开庭进行了审理。原告马国旺的委托代理人贾春平，被告中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司的委托代理人陈宝庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马国旺诉称，原告自2004年4月至2013年7月在被告处从事药品销售工作，赚取提成工资，月平均工资2200.00元。原告在被告处工作期间，原被告没有签订书面劳动合同。原告在2005年1月至2012年12月按照被告的要求完成了销售药品的额度，被告按照公司规定缴纳了2005年1月至2011年12月期间的养老保险费，2012年原告没有完成公司规定的药品销售额度，原告自己支付了全额的养老保险费。被告没有为原告缴纳2004年4月至12月份的社会保险费和2012年的养老保险费及2013年的社会保险费，2012年的养老保险费由原告自己缴纳单位应缴纳部分6078.24元，没有缴纳2004年4月至2013年11月的医疗保险费和失业保险费。要求被告支付经济补偿金440000.00元，要求被告支付二倍工资差额24200.00元，要求被告为原告缴纳2004年4月至2004年12月和2013年1月至11月7日养老保险费，要求被告为原告缴纳2004年4月至2013年11月7日的失业保险费和医疗保险费，被告给付原告垫付被告应缴纳的4341.60元，诉讼费由被告负担。
被告中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司辩称，原被告之间不存在劳动关系。原被告之间的关系是药品代理销售关系。2012年7月10日至2013年7月10日到期原告就已经在吉林正仁药业有限公司从事化学药制剂、中药、抗生素、二类医药器材医药信息咨询工作。2013年11月8日原告向劳动仲裁委员会提出仲裁申请，已经超过仲裁时效。请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
原告马国旺为证明其诉讼主张，向本院提供如下证据：
1、2007年11月22日《承德市药品销售人员培训合格证》。
2、2012年6月1日《河北省药品销售人员山岗证》。
3、2013年12月16日平劳仲案字（2013）289号平泉县劳动人事争议仲裁委员会仲裁卷宗第18页至第36页被告提供的《药品销售提成工资支付表》。
4、2012年12月18日被告出具的《收据》，证明被告收取原告养老保险费单位应缴纳部分4341.60元和个人应缴纳部分1736.64元。
以上证据证明原被告存在事实劳动关系。
被告中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司庭审中质证，对于培训证、上岗证我方认可，这两份证据恰恰证明原被告之间系药品销售代理关系；工资表的性质为药品销售提成工资支付表，2012年12月18日仲裁卷第九页的《收据》，这是原告自己缴纳的养老保险费，我单位代为转交。
被告中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司为证明其诉讼主张，向本院提供如下证据：
1、2013年11月13日《河北省药品责任业务员备案情况表》以及《河北省药品营销人员登记备案汇总表》。
2、2013年12月16日平劳仲案字（2013）289号平泉县劳动人事争议仲裁委员会仲裁卷宗第18页至第36页、第47页至第60页《药品销售提成工资支付表》。上述证据证明原被告之间不存在劳动关系。前一部分工资表是药品销售提成工资支付表，后一部分工资表是我单位正式人员的工资表，这两种工资表有着明显区别。前一部分工资表在扣除养老保险中为空白，在后一部分工资表中养老保险和失业保险及住房公积金均扣除额。
3、2013年11月13日《河北省药品责任业务员备案情况表》备案表证明原告于2012年7月10日进入吉林正仁医药有限公司，原告在该单位工作期限为2012年7月10日至2013年7月10日。也就是说原告于2012年7月10日就已经离开我单位。
原告马国旺庭审中质证，被告所提供的两张备案表，与本案没有关联性，用人单位不能证明劳动者收到解除劳动关系的通知，视为从劳动关系争议发生之日；另外被告所提供的仲裁卷第47页至第60页的工资表，是被告处部分人员的工资表，其应与仲裁卷第18页至第36页的工资表为一整套的工资表。在仲裁卷中第18页至第28页均有原告2012年1月至2012年11月的工资，在仲裁卷第35页至第36页2013年7月31日原告在被告处领取了2013年6月至2013年7月份的工资。被告为原告交纳社会保险费是被告的法定义务，不能以被告未依法为原告缴纳社会保险费为由而断定原被告之间不是劳动关系。
3、2013年12月16日平泉县劳动人事争议仲裁委员会作出的平劳仲案字（2013）289号申请人马国旺与被申请人中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司仲裁裁决书，申请人诉称，申请人于2004年4月开始到被申请人处从事药品销售工作，月平均工资2200.00元，2007年至2009年双方签订了书面劳动合同，被申请人为申请人缴纳了2005年1月至2011年12月期间的养老保险费。为维护申请人的合法权益，特向仲裁委提出申请，要求被申请人支付申请人赔偿金44000.00元，要求被申请人支付申请人二倍工资差额103400.00元，要求被申请人为申请人补缴2004年4月至2004年12月和2013年1月至2013年11月7日期间的养老保险费、2004年4月至2013年11月7日期间的失业保险费和医疗保险费。被申请人辩称，申请人和被申请人之间存在的是药品代理关系，而不是劳动关系，既然不是劳动关系，解除劳动关系的理由就不存在，也就不具有支付赔偿金的理由。被申请人提供药品，申请人通过销售赚取提成，双方的地位是平等的。因此被申请人无义务为其缴纳社会保险费，如在在销售过程中出现劳动纠纷或者违约应向人民法院提起诉讼。仲裁委审理查明，申请人于2004年经招聘到被申请人处从事药品销售工作。河北省药品责任业务员备案情况表体现申请人在吉林正仁医药有限公司从事化学药制剂、中成药、抗生素、消毒剂类、二类医疗器械、医药信息咨询等工作，授权起止日期为2012年7月10日至2013年7月10日。以上事实有河北省药品责任业务员备案情况登记表、庭审笔录等证据在卷佐证。仲裁委认为，申请人在吉林正仁医药有限公司从事化学制剂、中成药、抗生素、消毒制剂、二列医疗器械、医药信息咨询等工作，授权起止时间为2012年7月10日至2013年7月10日，证明2012年7月10日申请人已不在被申请人处工作，2013年11月8日申请人向本委提出仲裁申请，已超仲裁申述时效。现根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，裁决如下：驳回申请人的仲裁申请。
原告马国旺2013年11月27日平泉县劳动人事争议仲裁委员会庭审时陈述如下：
原告经过田宝柱经理介绍到被告处从事药品销售业务，原告没有具体的工作时间要求，只是有时早8点去被告处领药。原告平时往承德县送药，原告自己开车送药，送药的费用由原告自理。被申请人为申请人缴纳了2005年1月至2011年12月的养老保险费，2012年未完成任务，自己缴纳。
被告中国药材集团承德药材有心责任公司2013年11月27日平泉县劳动人事争议仲裁委员会庭审时反驳，2006年至2008年双方没有签订劳动合同，2005年1月至2011年12月被申请人没有给申请人缴纳养老保险费。原告陈述自费自主往承德县销售药品属实。
2013年11月27日平泉县劳动人事争议仲裁委员会庭审时出庭作证的证人黄艳秋的证言：
马国旺是2004年到被告处从事药品销售，双方曾经签订过三年的劳动合同。2013年7月之前马国旺在单位做业务，2013年7月以后马国旺就不在单位做业务了。
原告马国旺庭审中质证，对原告马国旺在仲裁庭的陈述无异议，对于证人黄艳秋的证言无异议。但是被告不承认与原告签订过书面劳动合同，又未在一审诉讼中提供书面劳动合同，所以根据劳动合同法第八十二条的规定，被告应向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资的差额24200.00元（每月2200元，11个月）。
证据的分析与认定：1、对于原告马国旺所提供的2007年11月22日《承德市药品销售人员培训合格证》、2012年6月1日《河北省药品销售人员山岗证》，证据系国家机关依职权制作的公务文书，被告庭审中质证表示无异议，本院予以采信。2、对于原告马国旺所提供的2013年12月16日平劳仲案字（2013）289号平泉县劳动人事争议仲裁委员会仲裁卷宗第18页至第36页被告提供的《药品销售提成工资支付表》、2012年12月18日被告出具的《收据》，结合原告陈述原告赚取药品提成和原告2012年没有完成药品销售额度养老保险费全额由原告自行支付，本院予以采信。3、对于被告中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司所提供的所提供的2013年11月13日《河北省药品责任业务员备案情况表》以及《河北省药品营销人员登记备案汇总表》、2013年12月16日平劳仲案字（2013）289号平泉县劳动人事争议仲裁委员会仲裁卷宗第18页至第36页、第47页至第60页《药品销售提成工资支付表》，证据具有关联性、合法性、真实性，本院予以采信。4、对于被告中国药材集团承德药材有限责任公司所提供的2013年11月27日仲裁庭审中出庭作证的黄艳秋的出庭证言，证人证明原被告签订三年的劳动合同，并没有劳动合同印证，本院不予采信。5、对于原被告在仲裁庭审时共认的内容，本院予以采信。6、对于2013年12月16日平泉县劳动人事争议仲裁委员会作出的平劳仲案字（2013）289号申请人马国旺与被申请人中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司仲裁裁决书，原告不服该裁决提起诉讼，该裁决尚未生效，本院不予采信。
根据上述认定的有效证据，认定本案的法律事实如下：
原告马国旺自2004年4月开始从被告中国药材集团承德药材有限责任公司批发药品，由原告自行销往承德县境内，销售费用由原告自理，原告赚取药品销售提成。被告对完成药品销售额度的药品销售人员给予奖励，由被告为完成药品销售额度的药品销售人员人员缴纳养老保险费，被告据此为原告缴纳了2005年1月至2012年12月的养老保险费。2012年原告没有完成药品销售额度，由原告自己支付了当年度的养老保险费6075.24元。被告所提供的工资表显示原告马国旺2012年2月29日支取药品提成工资353.00元，2012年3月31日原告支取药品提成工资651.00元，2012年4月30日原告支取药品提成工资556.00元，2012年5月31日原告支取药品提成工资330.00元，2012年6月30日原告支取药品提成工资464.000元，2012年7月31日原告支取药品提成工资644.00元，2012年8月31日原告支取药品提成工资186.00元，2012年9月30日原告支取药品提成工资158.00元，2012年10月31日原告支取药品提成工资224.00元，2012年11月30日原告支取药品提成工资261.00元。2012年12月至2013年5月原告没有药品销售提成工资。2013年6月30日原告支取药品提成工资2770.00元，2013年7月31日原告支取药品提成工资1293.00元。2013年8月至2013年12月原告没有药品销售提成工资。
另查，2012年7月10日至2013年7月10日原告马国旺担任吉林正仁医药有限公司业务员，从事化学药制剂、中成药、抗生素、消毒剂类、二类医疗器械、医药信息咨询等工作。
本院认为，劳务合同与劳动合同的界定：（1）原告销售药品使用的是自己的交通工具，原告销售药品的费用由原告自己承担，雇佣合同的雇工使用的是自己的工具和设备完成劳务，这是雇佣合同突出特征；劳动合同的劳动者使用的是用人单位的机械设备工具从事劳动。（2）原告完成药品销售额度的被告按照约定出资为原告缴纳社会保险费，这是双方关于原告超额完成劳务被告支付的特别的劳务报酬，是原被告之间雇佣合同承包特点的明显体现，是被告履行雇佣合同的义务；劳动合同用人单位无条件为劳动者缴纳社会保险，社会保险不属于双方约定范畴，是劳动法律法规的强制性规定。（3）原告自主销售药品，劳务合同双方之间只存在经济关系，雇工提供劳务，雇主支付报酬，各自独立，地位平等，来去自由，这是雇佣合同的本质特征；劳动合同双方之间不仅存在经济关系，还存在人身关系（行政隶属关系），劳动者要成为用人单位的成员，要遵守用人单位的规章制度，受劳动纪律的约束，劳动者不能随时解约，要受用人单位的严格管理，这是劳动合同的管理与被管理的隶属关系所决定的。（4）劳动合同的劳动者与用人单位形成稳定的关系，劳动者以从用人单位获得的收入为其生活主要来源。原告从2012年2月至2012年11月收入最低186.00元最高644.00元，收入较低，非原告生活主要来源。原告在2012年2月至2012年11月从事药品销售，在2012年12月至2013年5月没有销售药品，在2013年6月至2013年7月从事药品销售，在2013年8月至2013年10月没有销售药品，同时原告在2012年7月10日至2013年7月10日同时担任吉林正仁医药有限公司业务员，原告与用人单位没有形成稳定的关系。（5）被告给原告提供《承德市药品销售人员培训合格证》、《河北省药品销售人员山岗证》，由原告自费在被告指定区域销售原告药品，委托代理关系可以基于委托合同产生，对此称为委托代理，可以基于劳动合同、雇佣合同产生，对此称为职务代理，被告给原告出具药品销售证书，本身就是职务代理中的雇佣合同的行为表征。（6）原告按照药品销售额从被告处支取药品提成，被告按照原告完成的药品销售额度另行支付养老保险费，原告多劳多得，少劳少得，不劳不得，原被告之间是承包式的雇佣关系；被告将销售药品的劳务承包给原告，原告按照其销售药品的额度赚取药品提成，这是雇佣合同的报酬计算方式，这是典型的市场化承包计价的雇佣合同。综上所论原被告之间的法律关系是雇佣合同关系，原告主张原被告之间系劳动关系，据此提出劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。被告辩称原被告之间系民事代理关系，本院酌情予以采纳。为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十一条、第四十六条第四项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，判决如下：
驳回原告马国旺的诉讼请求。
案件受理费10.00元，由原告马国旺负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院（同时交纳二审案件受理费10.00元）。
审判员 尉清文
二〇一四年八月二十二日
书记员 李志强
附页：
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。
裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。
用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
2、《中华人民共和国劳动合同法实施例》
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
3、《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十五条上诉应当递交上诉状。上诉状的内容应当包括当事人的姓名、法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及主要负责人的姓名；原审法院的名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。
5、《诉讼费交纳办法》
第二十二条原告自接到人民法院交纳诉讼费通知之次日起交纳案件受理费；反诉案件由提起反诉的当事人自提起反诉之日起七日内交纳案件受理费。
上诉案件的案件受理费由上诉人向上级人民法院递交上诉状时预交，双方都提起上诉的，分别预交。上诉人在上诉期内未预交案件受理费，人民法院应当通知其在七日内预交。申请费在申请人提出申请时或者在人民法院指定的期限内预交。
当事人逾期未缴纳诉讼费又未提出司法救助申请，或者申请司法救助申请未获批准，在人民法院指定的期限内仍未交纳诉讼费的，由人民法院依照有关规定处理。