福建省三明市三元区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0403刑初206号
公诉机关三明市三元区人民检察院。
被告人黄某，男，1968年10月4日出生。因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年5月11日被三明市公安局三元分局刑事拘留，同年5月13日变更强制措施为取保候审。2017年4月26日经三明市三元区人民检察院决定取保候审。2017年11月7日本院决定取保候审。
辩护人林云官，福建明经律师事务所律师。
三明市三元区人民检察院以元检公诉刑诉[2017]228号起诉书指控被告人黄某犯合同诈骗罪，于2017年11月1日向本院提起公诉。本院于当月7日立案，适用简易程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员吴福明出庭支持公诉，被告人黄某及其辩护人林云官到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2015年7月，被告人黄某在得知厦门市某投资有限公司（简称厦门某公司，下同）欲将厦门某综合服务楼的施工项目（简称厦门某服务楼项目，下同）对外承包，被告人黄某与厦门某公司的“陈某”（音译）商谈工程承包事宜。被告人黄某在未与发包方厦门某公司、承包方厦门市某建设集团有限公司（简称厦门某公司，下同）达成承包协议且明知自有资金无法承包该项目的情况下，对外宣称其承包了厦门某服务楼施工项目。
2015年8月，被害人胡某得知被告人黄某散布的虚假承包信息后，向其表示要承包该项目。在商讨承包事宜过程中，被告人黄某对被害人胡某谎称已承包了该项目，为达到骗取履约保证金目的，两次带被害人胡某到位于厦门思明区某干道旁的项目现场进行实地考察。骗取被害人胡某信任后，被告人黄某与被害人胡某签订了一份《建筑工程劳务分包合同》，将该项目承包给胡某。后被害人胡某按合同约定通过银行转账给被告人黄某人民币10万元施工履约保证金。被告人黄某将该保证金用于偿还个人债务及生活开销。
另查明，2016年1月27日，被告人黄某家属归还被害人胡某人民币1万元履约保证金；2016年4月15日，归还人民币3万元履约保证金。2016年5月13日，被告人黄某到公安机关投案自首，并退出违法所得人民币5万元。2016年12月16日，公安机关将被告人黄某退出的违法所得人民币5万元发还给被害人胡某。2017年12月15日，被告人黄某向本院退出违法所得人民币1万元。
上述事实，被告人黄某及其辩护人在开庭审理过程中不持异议，且有被告人黄某的人员基本信息表、违法犯罪经历查询表、到案经过、被害人胡某提供的建设工程劳务分包合同、厦门某公司提供的建设工程劳务分包合同、陈某提供的建设工程施工合同框架协议、银行交易明细、扣押清单、发还清单、情况说明、信用社业务凭证、谅解协议等书证；证人檀某、邵某、蔡某、温某的证言；被害人胡某的陈述；被告人黄某的供述与辩解；辨认笔录等证据证实，足以认定。
被告人黄某的辩护人提出以下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人黄某犯合同诈骗罪的事实及罪名无异议；2.被告人黄某自愿认罪，情节较轻，主观恶性不大，社会危害性较小；3.被告人黄某具有自首情节；4.被告人黄某退出全部违法所得；5.被告人黄某系初犯，偶犯；综上，建议对其免予刑事处罚。
本院认为，被告人黄某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取被害人胡某的项目施工保证金人民币10万元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人黄某犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人黄某犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法予以从轻处罚。被告人黄某案发后退出全部合同诈骗所得款项，并取得被害人谅解，未给被害人造成经济损失，酌情从轻处罚。被告人黄某的辩护人提出犯罪情节较轻，主观恶性不大，社会危害性较小的辩护意见，经查，被告人黄某以非法占有为目的，采用虚构事实手段，骗取他人施工保证金人民币10万元，侵犯了他人财物所有权，社会危害较大，故辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关及辩护人对被告人黄某具有的法定、酌定量刑情节提出的合理建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第五项、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条的规定，判决如下：
一、被告人黄某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已预缴）。
（被告人黄某在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人黄某退出的违法所得人民币10000元，依法发还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 包华斌
审 判 员 郑成珺
人民陪审员 岳福林
二〇一七年十二月二十日
法官 助理 杨军梅
书 记 员 黄子盛
附相关的法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻的；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区娇正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。