海口市秀英区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）琼0105民初2368号
原告：海口德力信贸易有限公司，住所地：海口市。
法定代表人：黄桂滨，总经理。
委托诉讼代理人：连昌松，海南颖川律师事务所律师。
被告：中天建设集团有限公司海南分公司，住所地：海口市。
负责人：曹建红，总经理。
委托诉讼代理人：孙瑶，中天建设集团有限公司海南分公司员工。
被告：中天建设集团有限公司，住所地：浙江省。
法定代表人：楼永良，董事长。
委托诉讼代理人：孙瑶，中天建设集团有限公司海南分公司员工。
原告海口德力信贸易有限公司与被告中天建设集团有限公司海南分公司、被告中天建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人连昌松，被告中天建设集团有限公司海南分公司与中天建设集团有限公司共同委托诉讼代理人孙瑶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告海口德力信贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告中天建设集团有限公司海南分公司立即向原告支付拖欠的钢材款1164500元及其违约金1589400元（自2015年8月24日起，以拖欠钢材款本金6264500元为基数，按每月2%计，暂计至2017年4月25日，付清钢材款前应继续计算）；2、判令被告中天建设集团有限公司对上述款项的支付承担连带责任；3、本案保全费5000元及诉讼费用由二被告承担。事实和理由：因工程建设需要，2013年8月6日，被告中天建设集团有限公司海南分公司与原告签订了《钢筋购销合同》，约定：原告向被告中天建设集团有限公司海南分公司供应钢材用于陵水县英州镇海南清水湾A13-1区B1、B2高层项目的建设，钢材数量约2500吨，供货期为15个月，钢材单价（不含税金）按照送货当日”我的钢铁网”海口当天价格定价；合同还对货款结算及违约责任等作了约定，被告逾期付款的，按总欠款0.3%日违约金赔偿给原告。同日，因原告之前已向被告中天建设集团有限公司海南分公司的项目供应钢材，被告中天建设集团有限公司海南分公司出具一张欠条，确认拖欠原告钢筋款1684100元。自2013年8月6日起，原告依约再次向被告承建的清水湾项目发送钢材，约2015年7月15日供货完毕。合同履行期间，原告共49次送货，被告中天建设集团有限公司海南分公司签收了49张送货单，记载了钢筋的名称规格、数量、单价及金额，每张单均加盖了被告中天建设集团有限公司海南分公司雅居乐清水湾第三项目部的章。根据该49张送货单及2013年8月6日的欠条统计结算，原告供应钢材总货款为16972770元，被告中天建设集团有限公司海南分公司已付货款15808270元（含2016年8月25日双方确认以房抵货款支付的480万元），尚余1164500元。供货期间，被告中天建设集团有限公司海南分公司在2014年3月11日出具欠条确认：截止2014年1月底欠原告钢筋款2774010元；在2015年8月24日出具钢筋货款对账单确认：至2015年8月24日止欠原告钢筋款6264500元。之后，被告在2016年2月2日通过其公户向原告账户支付了30万元货款，在2016年8月25日通过以房抵货款支付了480万元，剩余1164500元就再未支付过。原告虽屡次催款，但被告中天建设集团有限公司海南分公司一直不付。原告认为，被告中天建设集团有限公司海南分公司系被告中天建设集团有限公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任由其总公司承担。故，为维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告的各项诉讼请求。
被告中天建设集团有限公司海南分公司与中天建设集团有限公司共同辩称，一、中天建设集团有限公司海南分公司与中天建设集团有限公司不是适格的被告。1、根据原告提供的证据1《钢筋购销合同》，该合同系中天建设集团有限公司雅居乐第三项目部与原告于2013年8月6日签订，落款处为蒋为民签字并加盖”中天建设集团有限公司海南分公司技术专用章雅居乐清水湾第三项目部”用章，该公章并非被告的公章，也不是被告的合同专用章，而是注明技术专用章，表面上具有了代理权的表象，但实际并非如此，因为技术专用章与公司的公章或合同专用章存在本质的区别。2、原告提供的证据6《付款证明》上清楚的写明了是”蒋为民用所抵物业抵扣所欠材料款”，而非是被告所欠材料款。该证据证明了被告不是《钢筋购销合同》的相对人，更没有和被告发生任何经济往来，因此被告并非本案的适格被告。二、原告主张1164500元本金无事实依据。原告提供的证据1《钢筋购销合同》约定验收方法由购货方指定专人葛国尧现场验收，并在供货单上签名生效，该合同约定送货单必须由葛国尧签字确认才生效，而原告提供的大部分送货单均非葛国尧签字，因此原告主张剩余1164500元本金无事实依据。三、《钢筋购销合同》未生效，原告主张违约金无事实和法律依据。1、从原告提供的证据1《钢筋购销合同》来看，合同约定了具体的生效日期，因此合同并非是自双方签字盖章之日起生效，而是应当依据合同签订双方的合意来确定生效日期，但是该生效日期却为空白。2、虽然原告参照民间借贷纠纷案件的司法解释按照每月2％计算违约金，但于法无据且仍获利较高，违反公平原则。四、原告主张300万元垫资款的违约期限自2015年9月25日起算无事实依据。原告主张300万元的垫资款自2015年9月25日起算违约期限的依据是蒋波于2015年8月24日出具的《钢筋货款对账单》，而根据双方于2013年8月6日签订的《钢筋购销合同》第四条第二款约定，垫资款300万元于工程主体封顶后一个月内一次性结清。虽然原告主张蒋波出具的对账单欠款6264500元包含300万元的垫资款，但并不代表300万元垫资款已到结算日期，结算日期应当为合同约定主体封顶后一个月，原告并不能证明蒋波出具《货款对账单》的2015年8月24日即是《钢筋购销合同》中约定的主体封顶日。其次，蒋波出具《钢筋购销合同》并未加盖被告的公章或合同专用章，并不能代表被告对欠款的认可。因此原告主张自2015年9月25日起算垫资款的违约金无无事实依据。
原告围绕诉讼请求依法提交了证据，二被告未提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供2013年8月6日签订的《钢筋购销合同》，证明被告中天建设集团有限公司海南分公司与原告签订《钢筋购销合同》，原告向其供应钢材用于陵水清水湾A13-1区B1、B2二栋高层工程项目的建设，约定了钢材数量、供货期、单价、货款结算及违约责任等，原告为被告中天建设集团有限公司海南分公司垫资钢筋货款300万元，待工程主体封顶后一个月内一次性结清该300万元；其余每供一批钢筋到工地，被告中天建设集团有限公司海南分公司应一次性结清货款。若逾期付款的，则按总欠款0.3%日违约金赔偿给原告。购货方指定葛国光现场验收。两被告质证认为其并不是合同签订主体，对该份证据的三性及证明力均有异议。本院认为，经当庭核对《钢筋购销合同》的原件，购货方所盖”中天建设集团有限公司海南分公司雅居乐清水湾第三项目部技术专用章”系被告承建项目所使用的印章，且为被告刻制，被告中天建设集团有限公司海南分公司多次通过其公户向原告所指定的账户支付钢筋款，可确认被告中天建设集团有限公司海南分公司系该合同的签约主体及实际履约主体，本院对二被告质证意见不予采信，对《钢筋购销合同》的三性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。2、原告提供2013年8月6日的欠条，证明被告中天建设集团有限公司海南分公司于2013年8月6日出具欠条确认拖欠原告钢筋款1684100元。二被告对欠条的三性均有异议。本院认为，该张欠条加盖了中天建设集团有限公司海南分公司雅居乐清水湾第三项目部技术专用章，《钢筋购销合同》约定的验收人葛国光签名确认，且该上欠钢筋款项参与了后续的结算对账，二被告未提供任何证据反驳，本院对二被告的质证意见不予采信，对欠条的三性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。3、原告提供的送货单（共49张送货单，2013年8月至2015年7月），证明原告于2013年8月6日至2015年7月15日期间向被告发送钢材共计货款15288670元。二被告对送货单的三性均不予以认可。本院认为，所有送货单均加盖了中天建设集团有限公司海南分公司雅居乐清水湾第三项目部技术专用章，有葛国光或蒋波的签名，二被告未提供反驳性证据，本院对二被告的质证意见不予采信，对送货单的三性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。4、原告提供的钢筋货款欠条（2014年3月11日），证明被告中天建设集团有限公司海南分公司2014年3月11日出具欠条确认欠款2774010元。二被告对该份欠条的三性均不予以认可。本院认为，该欠条加盖了中天建设集团有限公司海南分公司雅居乐清水湾第三项目部技术专用章，有项目部蒋波的签名，二被告未提供反驳性证据，本院对二被告的质证意见不予采信，对该钢筋货款欠条的三性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。5、原告提供的钢筋货款对账单（2015年8月24日），证明被告中天建设集团有限公司海南分公司于2015年8月24日出具对账单确认拖欠原告钢筋款6264500元。二被告对该份对账单的三性均不予以认可，认为不能证明是两被告的欠款。本院认为，钢筋货款对账单加盖了中天建设集团有限公司海南分公司雅居乐清水湾第三项目部技术专用章，有蒋波的签名，二被告未提供反驳性证据，本院对二被告的质证意见不予采信，对钢筋货款对账单的三性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。6、原告提供的付款证明（2016年8月25日），证明被告中天建设集团有限公司海南分公司于2016年8月25日以以房抵偿货款的方式支付了原告钢筋款480万元。二被告对该份付款证明三性均不予以认可，对证明内容有异议。本院认为，原告提供的付款证明有双方代表人的签名，属原告对被告支付款项的自认，二被告无其他相反的证据证明其不成立，故本院对该证据的三性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。7、原告提供的原告指定收款账户的交易明细，证明被告中天建设集团有限公司海南分公司通过其公户多次向原告指定账户支付货款，在2016年2月2日通过其公户向该账户支付了30万元货款。二被告对该份证据的三性均不予以认可，认为不能证明两被告与原告之间有合同关系。本院认为，原告指定的账户多次收到被告中天建设集团有限公司海南分公司支付的钢筋款，且注明”钢筋蒋为民”，能够证明被告中天建设集团有限公司海南分公司在履行蒋为民作为签约代表与原告签订的《钢筋购销合同》，一直向原告支付该合同的钢筋款，二被告无其他相反的证据证明其与案外人存在钢材购销合同并向案外人支付钢材款，故本院对该证据的三性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。8、原告提供的逾期违约金计算明细，证明暂计至2017年4月25日，被告应付违约金为1589400元，具体说明了诉讼请求中的违约金1589400元分段计算如下：（1）自2015年8月24日至2015年9月24日（共一个月），被告应支付3264500元（减去300万元的垫资款），按应付款每月2%计，期间产生的违约金为3264500×2%=65290元；（2）自2015年9月25日至2016年2月2日（共4个月8天），被告应支付6264500元（加上300万元的垫资款），按每月2%计，期间产生的违约金为6264500×2%×4+6264500×2%÷30×8天=534570.7元；（3）自2016年2月3日至2016年8月25日（共6个月22天），被告应支付5964500元（减去2016年2月2日支付的30万元），按每月2%计，期间产生的违约金为5964500×2%×6+5964500×2%÷30×22天=803219.3元；（4）自2016年8月26日至2017年4月25日（共8个月），被告应支付1164500元，按每月2%计，期间产生的违约金为1164500×2%×8=186320元；暂计至2017年4月25日，以上违约金合计为1589400元。剩余货款本金1164500元在2017年4月25日起诉之后的违约金应继续计算，至实际付清货款前，应按每月2%计算。二被告认为逾期违约金计算明细并非证据，对其三性均不予以认可。本院认为该份逾期违约金计算明细非证据，属于原告的诉讼主张，可作为违约金计算的参考。9、原告提供的钢筋钢筋材料结算单（2014年11月29日），证明被告中天建设集团有限公司海南分公司于2014年11月29日出具结算单确认拖欠原告钢筋款6083500元。二被告对该份钢筋钢筋材料结算单的三性均不予以认可。本院认为，结算单加盖了中天建设集团有限公司海南分公司雅居乐清水湾第三项目部技术专用章，有蒋波的签名，二被告未提供反驳性证据，本院对二被告的质证意见不予采信，对钢筋材料结算单的三性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。10、原告提供的海口龙华德利商行《关于代收钢材款的情况说明》，证明海口龙华德利商行在2014年-2016年代原告共收到中天建设集团有限公司海南分公司支付的13笔钢材款总计761.18万元，该商行和中天建设集团有限公司海南分公司没有钢材买卖合同关系，和蒋为民也没有钢材买卖合同关系；原告与中天建设集团有限公司海南分公司存在钢材买卖关系，该商行代原告收取钢材款。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年8月6日，因工程建设需要，被告中天建设集团有限公司海南分公司与原告海口德力信贸易有限公司签订了《钢筋购销合同》，约定原告向被告中天建设集团有限公司海南分公司供应钢材用于陵水县英州镇海南清水湾A13-1区B1、B2高层项目的建设，钢材数量约2500吨，供货期为15个月，钢材单价（不含税金）按照送货当日”我的钢铁网”海口当天价格定价；合同还对货款结算及违约责任等作了约定，被告中天建设集团有限公司海南分公司逾期付款的，按总欠款0.3%日违约金赔偿给原告。同日，因原告之前已向被告中天建设集团有限公司海南分公司的项目供应钢材，被告中天建设集团有限公司海南分公司出具一张欠条，确认拖欠原告钢筋款1684100元。自2013年8月6日起，原告依约再次向被告承建的清水湾项目发送钢材，约2015年7月15日供货完毕。合同履行期间，原告共49次送货，被告中天建设集团有限公司海南分公司签收了49张送货单，记载了钢筋的名称规格、数量、单价及金额，每张单均加盖了被告中天建设集团有限公司海南分公司雅居乐清水湾第三项目部技术专用章。根据该49张送货单及2013年8月6日的欠条统计结算，原告供应钢材总货款为16972770元，被告中天建设集团有限公司海南分公司已付货款15808270元（含2016年8月25日双方确认以房抵货款支付的480万元），尚余1164500元。供货期间，被告中天建设集团有限公司海南分公司在2014年3月11日出具欠条确认，截止2014年1月底欠原告钢筋款2774010元，被告中天建设集团有限公司海南分公司在2014年11月29日出具钢筋材料结算单确认，截止2014年11月29日共欠原告钢筋材料款6083500元。2015年8月24日，被告中天建设集团有限公司海南分公司出具钢筋货款对账单确认，至2015年8月24日止欠原告钢筋款6264500元。之后，被告中天建设集团有限公司海南分公司在2016年2月2日通过其公户向原告指定的海口龙华德利商行账户支付了30万元货款，在2016年8月25日通过以房抵货款支付了480万元，剩余1164500元就再未支付。原告经多次催款，被告中天建设集团有限公司海南分公司一直不付，原告为此向本院提起诉讼。
另查明，被告中天建设集团有限公司海南分公司系被告中天建设集团有限公司的分公司，不具有法人资格。
本院认为，本案有以下三个争议焦点：1、被告中天建设集团有限公司海南分公司、被告中天建设集团有限公司是否是本案适格被告；2、原告要求被告中天建设集团有限公司海南分公司支付拖欠的钢材款1164500元及其违约金是否有事实及法律依据；3、原告要求被告中天建设集团有限公司对被告中天建设集团有限公司海南分公司的钢材欠款及违约金承担连带责任是否有事实及法律依据。
一、关于二被告是否是本案适格被告的问题。原告所举的《钢筋购销合同》购货方所盖”中天建设集团有限公司海南分公司雅居乐清水湾第三项目部技术专用章”系被告自认由其刻制，在其承建的涉案项目上所使用的印章，该合同签订前后，原告多次将钢材送至合同指定的项目工地，并经该工地项目部工作人员加盖雅居乐清水湾第三项目部技术专用章验收收货。合同履行过程中，被告中天建设集团有限公司海南分公司多次通过其公户向原告所指定的账户支付钢筋款。该工地项目部工作人员蒋波也代表中天建设集团有限公司海南分公司出具钢筋货款欠条、对账单。上述《钢筋购销合同》、送货单、欠条、对账单、原告收款账户的银行交易明细等证据，形成一条完整的证据链条，能够相互印证被告中天建设集团有限公司海南分公司系钢筋购销合同的签约主体及实际履约方。二被告辩称不是本案的适格被告，没有证据支持。故，被告中天建设集团有限公司海南分公司是本案的适格被告。被告中天建设集团有限公司作为其分公司的开设单位，应承担其分公司的民事责任，也是本案适格被告。
二、关于被告中天建设集团有限公司海南分公司支付拖欠的钢材款1164500元及其违约金是否有事实及法律依据的问题。原告与被告中天建设集团有限公司海南分公司签订的《钢筋购销合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律及行政法规的禁止性规定，属有效合同，应受法律保护。原告所举的送货单、欠条、对账单、付款证明、账户交易明细等证据相互印证中天建设集团有限公司海南分公司至2015年8月24日止欠原告钢筋款6264500元，之后，被告中天建设集团有限公司海南分公司在2016年2月2日通过其公户支付了30万元货款，在2016年8月25日通过以房抵货款支付了480万元钢材款后，尚余1164500元未支付。被告中天建设集团有限公司海南分公司拖欠原告货款，已经构成违约，依法应当向原告支付所欠货款，并且承担相应的违约责任。原告要求被告中天建设集团有限公司海南分公司支付拖欠的钢材款1164500元的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。根据《钢筋购销合同》第四条、第六条第（2）项的约定，被告逾期付款的，按总欠款千分之三日违约金赔偿原告，原告主动减少按每月2％的标准计算违约金，已远低于双方的约定，不违反法律规定，本院予以支持。二被告抗辩原告违约金计算获利较高，应按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算违约金，违背了双方的约定，有悖自愿、诚实信用原则，本院不予采信。原告主张自2015年8月24日起，以拖欠钢材款的本金6264500元为基数，按每月2%计算违约金，暂计至起诉之日2017年4月25日，违约金为1589400元，最终拖欠的货款本金1164500元自2017年4月26日起产生的违约金仍应按每月2%继续计算，不违反双方约定和法律规定，本院予以支持。
三、关于被告中天建设集团有限公司对被告中天建设集团有限公司海南分公司的钢材欠款及违约金承担连带责任是否有事实及法律依据的问题。因被告中天建设集团有限公司海南分公司系被告中天建设集团有限公司的分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由其总公司承担，故被告中天建设集团有限公司对被告中天建设集团有限公司海南分公司的钢材欠款及违约金应承担连带责任。
依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中天建设集团有限公司海南分公司于本判决发生法律效力之日起三日内，向原告海口德力信贸易有限公司支付钢材款1164500元；
二、被告中天建设集团有限公司海南分公司于本判决发生法律效力之日起三日内，向原告海口德力信贸易有限公司支付截止2017年4月25日的违约金1589400元及2017年4月26日之后的违约金（自2017年4月26日起，以1164500元为基数，按每月2%的标准计算至中天建设集团有限公司海南分公司实际付清货款之日止）；
三、被告中天建设集团有限公司对被告中天建设集团有限公司海南分公司上述款项的支付承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费28831元，保全费5000元，均由被告中天建设集团有限公司海南分公司、中天建设集团有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
审 判 长 何雪春
人民陪审员 黄亦强
人民陪审员 郭薇薇
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 李 珏
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算。
《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。