广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤06民终1134号上诉人（原审原告、申请执行人）：中建三局第一建设工程有限责任公司，住所地：湖北省武汉市东西湖区台商投资区东吴大道特1号，统一社会信用代码914201007483157744。法定代表人：陈卫国。委托代理人：平华兰，广东科德（佛山）律师事务所律师。委托代理人：邹雪峰，广东科德（佛山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告、案外人）：深圳市广田方特幕墙科技有限公司，住所地深圳市宝安区石岩镇黄峰岭工业区方大第二工业园，统一社会信用代码91440300192289492XF。法定代表人：朱军霖。委托代理人：陈勇，男，汉族，1983年8月19日出生，住甘肃省兰州市城关区，系该司员工。被上诉人（原审被告、被执行人）：佛山托斯卡纳房地产开发有限公司，住所地：广东省佛山市南海区桂城街道平洲怡海路海逸城市花园逸彩居（2号楼）108号商铺，组织机构代码：69051439-0。法定代表人：谢海榆。上诉人中建三局第一建设工程有限责任公司（以下简称中建三局第一公司）因与被上诉人深圳市广田方特幕墙科技有限公司（以下简称广田方特公司）、佛山托斯卡纳房地产开发有限公司（以下简称托斯卡纳公司）执行异议之诉一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（以下称南海区法院）（2016）粤0605民初9279号民事判决，向本院提起上诉。经本院依法组成合议庭进行审理，经过阅卷，决定不开庭审理并于2017年3月20日公开进行了法庭调查，上诉人中建三局第一公司的委托代理人平华兰、邹雪峰，被上诉人广田方特公司的委托代理人陈勇到庭参加了法庭调查，被上诉人托斯卡纳公司未到庭参加法庭调查。现已审理终结。南海区法院查明：南海区法院于2015年3月13日受理中建三局第一公司与托斯卡纳公司建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2015）佛南法民三初字第361号。在审理过程中，中建三局第一公司提出财产保全申请。经审查，南海区法院作出（2015）佛南法民三初字第361-1号民事裁定，裁定冻结托斯卡纳公司的银行存款人民币4580136.73元或查封、扣押其相应价值的财产。据此，南海区法院于2015年4月2日查封了登记在托斯卡纳公司名下的位于佛山市南海区桂城街道半岛路9号利海尖东半岛花园xxx房（证号分别为xxx、xxx、xxx，以下分别简称301房、501房、502房，统称为涉案房屋）等房屋。广田方特公司向南海区法院提出执行异议，认为其是涉案房屋的权属人，要求对涉案房屋解除查封。南海区法院经审查后于2016年5月10日作出（2015）粤0605执异3号执行裁定书，裁定中止对涉案房屋的保全。中建三局第一公司遂于2016年6月3日向该院提起本案之诉。另查明，2013年12月30日，被告广田方特公司与托斯卡纳公司签订《商品房买卖合同》，向被告托斯卡纳公司购买501房、502房，价格分别为1068879元和1104722元。2014年5月16日，托斯卡纳公司向广田方特公司出具501房购房发票（金额1068879元）、502房购房发票（金额1104722元）。2015年11月19日，被告广田方特公司缴纳501房契税32066.37元、印花税534.44元，502房契税33141.66元、印花税552.36元。被告广田方特公司缴纳501房自2011年12月起至2015年12月10日止的水费134.5元、2015年3月6日至同年5月7日的电费38.77元、2015年1月至4月的管理费747.9元。被告广田方特公司缴纳502房自2015年1月8日起至2015年12月10日止的水费160.5元、2015年3月6日至同年5月7日的电费149.84元、2015年1月至4月的管理费767.2元、2015年3月2日至同年5月1日的公摊电费34.9元、2015年1至8月的垃圾处理费40元。2014年10月24日，被告广田方特公司与被告托斯卡纳公司签订《商品房买卖合同》，向被告托斯卡纳公司购买301房，价格为992748元。2015年4月9日，被告托斯卡纳公司向被告广田方特公司出具301房购房发票（金额992748元）。2015年11月19日，广田方特公司缴纳301房契税29782.44元、印花税496.37元。广田方特公司缴纳301房自2015年1月13日起至同年12月30日止的水费122.7元、2015年4月至6月的管理费638.6元、2015年3月2日至同年7月1日的公摊电费70.6元。2014年7月17日，利海尖东半岛花园37-42栋竣工验收，并于同年8月13日备案。2015年3月16日，佛山市南海区房地产测绘中心就涉案房屋出具房屋分户平面图。南海区法院认为，本案中涉案房屋虽然登记在被告托斯卡纳公司名下，但被告广田方特公司提交的证据足以证明其在该院查封涉案房屋前已就该房屋与被告托斯卡纳公司签订买卖合同，已全额支付购房款。2015年3月16日，被告托斯卡纳公司才办理涉案房屋的房屋分户平面图，距离该院查封涉案房屋仅半个月左右时间，足以证实涉案房屋非因被告广田方特公司的原因而未办理过户登记。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定，应中止对涉案房屋的保全并解除查封。原告虽然对（2016）粤0605执异3号执行裁定有异议，但不能举证证明本案不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定的条件，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应承担举证不能的法律后果。综上，原告请求对涉案房屋许可继续查封，理据不足，不予支持，依法应驳回其诉讼请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条的规定，判决如下：驳回原告中建三局第一公司的诉讼请求。上诉人中建三局第一公司不服该判决，向本院提出上诉。上诉请求：1.撤销南海区法院（2016）粤0605民初9279号民事判决书，依法改判对涉案房屋许可执行；2.两被上诉人承担一审、二审受理费以及保全费、评估费、公告费、公证费等诉讼费用。事实和理由如下：一审判决存在多处事实认定错误。一、南海区法院适用法律错误，本案应适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称执行异议复议规定）第二十九条规定，而不应适用其第二十八条规定，从上述法律条文中，可以看出二十八条和二十九条的区分标准是被执行人的不同，是一般被执行人还是房地产开发企业，若买受人是从房地产开发企业处购房，被执行人是房地产开发企业的，则应当适用二十九条的规定。二、南海区法院认定事实错误。1.被上诉人广田方特公司从主体条件上来说，不符合第二十九条的规定的消费者，不适用无其他居住房屋的规定，2.被上诉人广田方特公司购买涉案房屋并非用于居住目的，其购买涉案房屋作为员工宿舍，系为经营之用。3.被上诉人广田方特公司未提交任何证据证明其购买涉案房屋已经支付房款超过合同约定总价款的百分之五十。根据广田方特公司与托斯卡纳公司签订的《广东省商品房买卖合同》第六条的约定，被上诉人广田方特公司应支付全部购房款，并应按约定付款方式，将商品房预售款直接存入该商品房预售专用账户，开户银行为中国农业银行股份有限公司南海桂城支行，专用账户为44×××24。被上诉人主张已支付全部购房款，但其仅提交了《购房发票》、《专项维修基金缴款通知书》、《税收缴款书》，对于直接证明付款的银行流水记录却一直未能提供，这与生活常理和逻辑不符。上诉人有理由认为，广田方特公司根本就没有支付全部购房款，故提供不出相关凭证。综上所述，南海区法院认定事实错误，被上诉人广田方特公司购买涉案房屋房的情况并不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定，请求依法查明事实，撤销一审判决，依法改判对涉案房屋许可执行。上诉人中建三局第一公司在二审期间未提供新证据。被上诉人广田方特公司答辩称：1.一审判决认定事实清楚，答辩人未办理过户是因开发商过错造成的，答辩人不存在过错。2.一审判决适用执行异议复议规定第二十八条保护无过错买受人的房屋期待权是正确的。被上诉人广田方特公司在二审期间提供如下新证据：广田方特公司电力抄表记录，拟证实其员工一直居住使用301房、502房。经质证，上诉人对其真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为缴费名称均不是被上诉人广田方特公司，该抄表记录与上诉人提交的证据线索能对应，可证明涉案房屋广田方特公司并不是用于居住。经审查，本院确认上述被上诉人广田方特公司提供新证据的真实性。被上诉人托斯卡纳公司未到庭参加法庭调查，未提供答辩意见，也未向本院提供新证据。经审查，原审判决认定事实正确，本院予以确认。本院认为：上诉人中建三局第一公司上诉所提两点主张，均不能成立。首先，上诉人认为南海区法院适用法律错误，其认为本案被执行人托斯卡纳公司是房地产开发企业，故本案争议应适用执行异议复议规定第二十九条规定，而不应适用该规定第二十八条规定。上诉人的主张，没有法律依据。执行异议复议规定第二十九条并不强调被执行人是房地产开发企业的就一定要适用该条的规定。从执行异议复议规定立法目的来看，是看买受人符合执行异议复议规定第二十八条、第二十九条哪种情形，即可裁定保护买受人的物权期待权。本案中，被上诉人广田方特公司买受涉案房屋的情形，明显不符合执行异议复议规定第二十九条规定的情形，但符合执行异议复议规定第二十八条的情形，广田方特公司对涉案房屋的物权期待权是可以受法律保护的。其次，上诉人认为被上诉人广田方特公司仅提交了《购房发票》、《专项维修基金缴款通知书》、《税收缴款书》，对于直接证明付款的银行流水记录却一直未能提供，因此认为广田方特公司根本就没有支付全部购房款。经查，广田方特公司虽未提供银行付款流水明细，但其提供了托斯卡纳的《购房发票》，符合开发商房地产买卖的交易规则，且能与缴纳有关税款等证据相互印证，足以认定其足额支付了购房款。至于其未提供银行付款流水明细，则不足以认定广田方特公司没有支付购房款。因此上诉人在二审阶段申请调取托斯卡纳公司在中国农业银行股份有限公司专用账户44×××24账户款项明细以证明广田方特公司是否有向托斯卡纳公司支付购房款，因被上诉人广田方特公司提供的证据基本可以证实其已足额付款，而申请调取的账户明细则不足以证明广田方特公司没有付款，因此其调查取证申请本院不予采纳。如果上诉人另有证据证实广田方特公司配合托斯卡纳公司串通转移财产，广田方特公司没有支付购房款而托斯卡纳公司虚开发票，上诉人可另循法律途径解决。综上，上诉人的上诉主张，没有事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23600元，由上诉人中建三局第一建设工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  黎健毅审 判 员  陈秀武代理审判员  李 慧二〇一七年六月三十日书 记 员  骆志辉