云南省河口瑶族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）河刑初字第81号
公诉机关云南省河口瑶族自治县人民检察院。
被告人白冰，男，1991年12月29日生，傣族，小学文化，云南省弥勒市人。2010年11月9日因犯盗窃罪，被弥勒市人民法院判处有期徒刑十个月，2011年4月7日刑满释放。现因涉嫌诈骗罪，于2015年3月9日被河口瑶族自治县（以下简称河口县）公安局抓获，同月11日被河口县公安局刑事拘留，同年4月18日被河口县公安局逮捕。现羁押于河口县看守所。
河口县人民检察院以河检公诉刑诉（2015）73号起诉书指控被告人白冰犯诈骗罪，于2015年9月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月3日公开开庭进行了审理。河口瑶族自治县人民检察院指派检察员杨方伦、助理检察员胡佳佳出庭支持公诉，被告人白冰到庭参加诉讼，现已审理终结。
河口县人民检察院指控：2015年2月间，被告人白冰虚构有工地施工，需租装载机的事实，向张XX租装载机一台。2015年3月1日，李XX1受张XX委托，驾驶装载机到河口，并按照白冰的安排，将装载机停放在河口县洞坪21队沙场，后白冰以要派人看守装载机为由，从李XX1手中骗取装载机钥匙，之后叫人将装载机开到河口县坝洒农场曼美7队，并称装载机是自己的欲将装载机出售。李XX1见白冰始终在找各种借口拒绝与其签定租赁合同，并发现装载机被人转移，且白冰手机关机无法取得联系，遂向公安机关报警。2015年3月9日，白冰在河口县槟榔路谷家院其租住的房内被公安民警抓获。经鉴定，被骗的龙工牌LG850轮式装载机的价格为人民币19.825万元。
针对上述指控，公诉机关向法庭提交了书证、物证、证人证言、被害人陈述、辨认笔录及照片、价格鉴定意见书、被告人白冰的供述等证据予以证实，认为被告人白冰以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大。其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，被告人白冰在刑罚执行完备五年内又犯罪系累犯，建议在有期徒刑五至八年之间量刑，并处罚金。
被告人白冰辩称，其没有非法占有为目的，也没有虚构事实的方式骗取他人的财物，其行为没有给被害人造成经济损失，不构成诈骗罪。
经审理查明：2015年2月间，被告人白冰虚构有工地施工，需租装载机的事实，向张XX租装载机一台。2015年3月1日，李XX1受张XX委托，用拖车将装载机拖至河口，并按照白冰的安排，将装载机停放在河口县洞坪21队沙场，后白冰以要派人看守装载机为由，从李XX1手中骗取装载机钥匙，之后叫人将装载机开到河口县坝洒农场曼美7队，并称装载机是自己所有，并欲将装载机出售。李XX1见白冰始终在找各种借口拒绝与其签定租赁合同，并发现装载机被人转移，且白冰手机处于关机状态，无法取得联系，遂向公安机关报警。2015年3月9日，白冰在河口县槟榔路谷家院其租住的房内被公安民警抓获。被骗的龙工牌LG850轮式装载机的价格为人民币19.825万元。
上述认定事实，有下列证据予以证实：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、拘留证、逮捕证，证实2015年3月5日9时44分，群众李XX1打电话报警称，他停放在河口垌坪21队沙场的挖机被人偷走了。接警后，河口县公安民警立即赶往现场进行调查。经了解，2015年3月1日9时许，张XX委托李XX1带装载机和租赁合同到河口，准备将装载机租给一个叫“小张老板”的人使用，“小张老板”让其将装载机停放到河口洞坪21队的沙场工地，“小张老板”以要派人守装载机为由，让李XX1将装载机钥匙交给他，之后却迟迟不签订租赁合同，直到2015年3月5日，李XX1到沙场工地发现装载机不见，便报警。公安机关于2015年3月7日立案。经过调查，查到该装载机停在曼美7队路口，一名叫白冰的男子有重大嫌疑。2015年3月9日，公安民警在河口县路谷家院6楼出租屋内将白冰抓获。被告人白冰于2015年3月11日被河口县公安局刑事拘留，同年4月18日被河口县公安局逮捕。
2、被害人张XX的陈述，证实2015年2月11日，他村子里从事拖车业务的邻居孙XX打电话给他，称一个叫李XX2的拖车司机说在河口有人要租赁一辆装载机，并把拖车司机李XX2的电话号码告诉了他。他通过李XX2的介绍又得知了“小张老板”（白冰）的电话号码（1508732****）。他在电话里面与“小张老板”谈好，约定在2月12日将他的装载机拖到河口，因为2月18日要过春节，过年也找不到司机，所以没有将装载机拖走。春节后即2015年2月28日，李XX2要求他与“小张老板”再次联系，双方谈好价格等事宜后，他于当日请了李XX2的云G612**号挂车拖至河口，并安排的装载机司机李XX1来河口负责驾驶该装载机，李XX1带着他写好的租赁合同跟随李XX2的拖车一起来到河口与“小张老板”签订合同，并要求李XX1将“小张老板”的身份证拍照发给他。3月2日上午，他打电话给李XX1，了解到合同还没有签订，也没有开工，装载机已经卸载在红河边河口洞坪沙场。3月5日8时30分许，李XX1打电话告知他装载机不见了，“小张老板”的电话也打不通了，他还责怪李XX1没有签订合同和见到“小张老板”的身份证就将钥匙拿给“小张老板”，并要求李XX1打电话报警。当天他就带着装载机的发票和合格证就下来河口，并在派出所做了笔录。他还打电话联系“小张老板”要求见面，就被挂断电话了。拖车司机李XX2打“小张老板”的电话也没有人接。
3、证人李XX1的证言、辨认笔录，证实2015年2月28日，他的老板张XX安排他带着租赁合同与司机李XX2驾驶云G612**号挂车将装载机拖至河口，准备将装载机租给一个姓张的老板使用。张XX要求他拿租用合同与对方签好合同，并拿对方的身份证用手机拍照片存好。3月1日11时许，“小张老板”（白冰）开了一辆比亚迪轿车接他们来到洞坪沙场公路边的一个工地上，并将装载机下到工地上。他们一起回到河口县城后，“小张老板”还支付8000元的拖车费给李XX2，李XX2拿着钱就走了。下午18时许，“小张老板”拿了200元钱给他用于吃饭和住宿，同时要求他将装载机钥匙拿给“小张老板”，说是晚上安排人在装载机驾驶室看守比较安全。他就把装载机钥匙交给了“小张老板”。后来几天他打电话给“小张老板”要求签订合同时，“小张老板”都以他工作忙为由，一直没有签订合同。3月4日9时许，他到工地时，发现装载机不见了，打电话（1508732****）给“小张老板”，电话一直处于关机状态。第二天8时许，他到工地仍然不见装载机，他就打电话向他的老板汇报，可能是被骗了，接着就报警了。经对照片混合辨认，他辨认出白冰就是2015年3月1日要他将装载机停到洞坪沙场附近工地的“小张老板”。
4、证人邓XX1的证言、辨认笔录，证实他是河口县人民路建设银行斜对面江艺蛋糕店的老板，与白冰是朋友关系。2015年2月28日11时许，白冰打电话给他，要他一起上昆明开白冰的渣土车来河口，到昆明后因为工地上没有开工就没有开着渣土车。他还听到白冰打电话叫了一辆拖车准备拖白冰的装载机到河口，白冰在外面欠着钱，打算把装载机拖到河口卖掉还账。他们到车站准备买车票回河口，因为到河口的票卖完了，他们一同买了到弥勒车票到了弥勒。白冰向他借了500元钱，租了一辆黑色比亚迪轿车，开车回到河口。2015年3月1日9时许，白冰向他借钱没能借到钱时，他与白冰一起去找“金海”（吴XX）借钱，白冰把那辆租来的比亚迪轿车以1万元的价格抵押给吴XX，支付了拖装载机的拖车费。后面说要把装载机卖给一个老板，他和白冰、吴XX一起到洞坪沙场看装载机，因为购买装载机的老板没有看上，没有卖成。几天后白冰说装载机开去坝洒，他和白冰、吴XX先后两次到坝洒农场停装载机的地方看过装载机，他还打电话给他的朋友邓XX2，问他要不要买装载机，之后白冰的电话一直打不通了。经对照片混合辨认，他辨认出白冰就是2015年3月2日18时许在洞坪沙场出售装载机的人。
5、证人吴XX的证言、辨认笔录，证实他的绰号“金海”。2015年3月1日，白冰打电话向他借钱，他没有答应。2015年3月2日15时许，邓XX1打电话给他，说在沙场有台装载机，叫他一起去看一下，到了洞坪沙场的工地上看了一下装载机，因为没有发票，他就走了。大约在18时许，在回河口的路上邓XX1又联系“老广”去看装载机，他们一起开着“老广”的车去沙场看装载机，本来协议都写好了，并叫了一个驾驶员去开，驾驶员询问白冰装载机的使用年限后，因为装载机有点老化，“老广”就没有要了。2015年3月6日，白冰打电话给他，要他送白冰去洞坪沙场工地，说有一个熟人要看装载机，到了工地后，不知道白冰与“胖子”（唐XX）说了什么，只听见唐XX说要把装载机开到自家铲土，就把装载机开走了。2015年3月7日，他要白冰将装载机开来工地，不要放在坝洒，他和邓XX1、白冰一起开“老广”的车去了唐XX家，才知道因为白冰欠唐XX3万元钱，所以唐XX才扣着白冰的装载机。当时还来了一个工地的老板看装载机，但一问装载机没有发票就走了。在他的朋友邓XX1的担保下，他分别于2015年3月2日9时许、3月3日13时许、3月3日17时30分许，分别以比亚迪轿车、装载机抵押给他和他的妻子卢X等形式，借给“李XX3”（白冰）3万元钱，他还听说其中有部分钱是白冰用于支付拖车费。借款给白冰时，他还听邓XX1说白冰有一台装载机和两辆拉土的车，家里有钱，只是在河口百家乐输钱了，邓XX1还问他要不要买那台装载机。白冰承诺等把装载机卖了就把欠款还给他和唐XX。他听说白冰在洞坪沙场承包着工程，但是工地开工后，装载机都没有在工地上做，而是停在坝洒“胖子”家。经对照片混合辨认，他辨认出白冰就是2015年3月2日至3日以装载机抵押向他借钱的人。
6、证人唐XX的证言，证实他住坝洒农场曼美农场七队。2014年4月左右，他卖了一辆车牌号为云G305**号东风货车给白冰，因为没有全额付款，还欠他3万元左右。2015年2月16日15时许，他打电话给白冰催款，白冰承诺过完年，他把装载机卖了后，还款给他。2015年3月1日，白冰打电话给他，要他去洞坪沙场，他看到一台装载机。第二天，因为欠款的问题，白冰要求他把装载机开回曼美农场七队放着，并交待他找买家来买装载机。3月4日左右，白冰带了三个男子去看装载机，其中有个男子问他白冰是否还差他的钱，他还听说白冰也差那个男子的钱。后来他联系了石屏王姓男子来看装载机，白冰要价是8万元，石屏男子说要买再联系后就走了。3月9日，装载机就被公安机关扣押了。
7、证人白XX的证言，证实他是白冰的父亲。白冰在6年前初中刚毕业就去外面打工。白冰在外打工的几年也没有往家寄过钱，反而拿了他们2、3万元钱用了。这2、3年白冰没有购买过车辆，也没有钱去购买装载机和渣土车，也没有施工工地。他们夫妻也没有拿钱给白冰购买过装载机和渣土车，但曾经拿2.3万元给白冰开游戏室，但这2.3万元都一直未归还。
8、证人王XX的证言，证实他是河口洞坪21队江苏港通路桥公司的工地老板。2015年年初至3月30日，没有人带装载机到工地上进行施工，也没有一个叫白冰的人在他工地做工。
9、现场指认笔录及照片，证实被告人白冰对从昆明租赁来的装载机停放在坝洒农场曼美七队路边的位置进行了指认。对在国丰货场其从昆明租赁并用拖车拉来的装载机进行了指认。
10、发票、购销合同，证实龙工LG850装载机是2010年11月20日，张XX向福建龙岩工程机械（集团）昆明销售有限公司以27.5万元的价格购买。
11、扣押物品、发还物品清单，证实公安机关于2015年3月10日扣押的黄色龙工LG850号装载机；公安机关已于2015年8月10日将扣押的黄色龙工LG850号装载机返还给被害人张XX。
12、鉴定聘请书、河口县发展和改革局的价格鉴定意见书和河口县公安局鉴定意见通知书，证实经有资质的鉴定机关对龙工LG850装载机进行鉴定，鉴定价格为人民币19.825万元，公安机关于2015年4月9日分别以书面形式告知被告人白冰，被告人对该鉴定价格无异议。
13、人身安全检查笔录，证实抓获时被告人白冰左肩至胸口位置有一块龙形图案纹身外，身体没有外伤。
14、公安机关的情况说明，证实本案中所提到的李姓拖车司机，通知来派出所做笔录，都以事情忙为由没有来做笔录。被告人白冰无法提供李X1的具体联系方式，故无法联系。根据调查白冰所提出的云AE87**渣土车所有人是李X2。比亚迪出租方均以工作繁忙为由，没有配合做笔录。本案所提及邓XX2、老广、石屏王姓男子等均以在外地工作为由不予配合调查，故无三人证人证言，在异地被害人的报案材料正在邮寄途中。
15、王XX提供的行车证、欠条、收条、汽车租赁合同、拉土合同；白冰提供的行驶证、道路运输证、公安机关车辆查询单；唐XX提供的售车协议、欠条；吴XX提供的借条、借款协议，证实2013年4月16日王XX将云A978**号货车租给白冰租期为一年，至今一直未归还，白冰欠王XX押金5万元，欠预付租金3万元的事实；白冰伪造云AE87**车辆所有人为他自己的事实；2014年7月17日唐XX将云G305**号车卖给白冰，欠款30600元的事实；白冰以假名“李XX3”于2015年3月1日将比亚迪轿车抵押给吴XX的妻子卢X借款1万元，又将装载机抵押借款1万元的事实。
16、被告人白冰的供述，证实他是2014年11月份来的河口，在玩“百家乐”时输了16万左右的钱，其中有9万元是自己的，其他7万元分别是向弥勒、开远的朋友和河口“金海”（吴XX）借的。他用2015年3月1日在弥勒租来的比亚迪轿车抵押给借了1万元支付8000元的拖车费，还用装载机抵押借款的形式一共向吴XX借了3万元钱。他还欠坝洒唐XX2.6万元钱。2015年1月10日左右，他在河口帮人开货车，10多天后他就辞工了。后来听开装载机的石屏小伙说找台装载机一起做，能赚到钱。2015年2月8日，他通过李姓司机帮助联系一台装载机，约定1.5万元每个月。因为装载机司机回家过年了，直到2015年3月1日，开拖车的李姓司机从昆明开着拖车拉着载机来到河口，他就安排司机停在洞坪工地那边，当时他没有钱付拖车费，他还通过“面包”（邓XX1）开着他租来的比亚迪轿车向“金海”（吴XX）借款1万元。第二天，他和吴XX、唐XX等人一起去洞坪看装载机，唐XX提出装载机放在那里不安全，而且还要交停车费，他就将钥匙交给了唐XX，唐XX将装载机开去坝洒家中停放。3月4日吴XX知道那辆比亚迪轿车不是他的后，吴XX认为装载机是他的，就提出把那台装载机抵押给吴XX，但是唐XX不同意，他担心吴XX会打他，所以就躲着，直到被公安人员抓获。后面邓XX1、唐XX联系一些买主，陆续有人去看装载机，他一直没有去，买家提出价格也偏低，所以没有卖。出租装载机的老板称呼他为“小张老板”，他所用的电话是1508732****。他准备用租来装载机在洞坪1队旁的路边一个江苏老板开的公司做事。因为他输了钱，别人一直催债，所以他想将装载机卖掉。他一共有三辆桥车，其中在昆明螺丝湾三期有一辆金刚牌三桥黄色渣土车，车牌号为云AE87**，现在由昆明人李X1管理，但没有李X1的联系方式。
17、常住人口基本信息及刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人白冰出生时间及其他自然情况，作案时系成年人。被告人白冰曾于2010年3月25日盗窃他人车辆，于2010年11月9日被弥勒市人民法院判处有期徒刑十个月。2011年4月7日刑满释放。
上述证据，经过本院庭审举证、质证和认证，其取证程序和证据形式合法，内容客观真实，能形成完整的证据链，本院予以确认和采信。
本院认为，被告人白冰以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大。其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的事实清楚，指控罪名成立。被告人白冰在犯罪刑满释放后五年内又故意犯罪，系累犯，依法应从重处罚。本案被骗的装载机已被追回并返还给被害人，酌情可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人白冰以虚假的姓氏和虚假工程，骗取他人的装载机并准备出售，其行为符合诈骗罪的构成要件。故被告人白冰辩护“其没有以非法占有为目的，虚构事实的方式骗取他人的财物，其行为不构成诈骗罪”的辩护意见，与查明的事实和法律不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
被告人白冰犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币5000元，于判决生效后15日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月9日起至2020年9月8日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
此
页
无
正
文
审判长 邱云霞
审判员 罗惠香
审判员 潘 力
二〇一五年十二月四日
书记员 罗保庆