山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋11刑终324号
原公诉机关山西省交城县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）闫某。系本案被害人。
诉讼代理人闫润刚。
上诉人（原审被告人）武某甲，农民�因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月15日在太原市迎泽区五龙口黑土巷被太原市公安局杏花岭分局三桥派出所民警抓获，临时羁押于太原市第一看守所，同年2月17日被依法逮捕。现羁押于交城县看守所。
上诉人（原审被告人）武某乙，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月24日被刑事拘留，同年7月29日被依法逮捕。
山西省交城县人民法院审理山西省交城县人民检察院指控原审被告人武某甲、武某乙犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人闫某提起附带民事诉讼一案，于二0一七年五月七日作出（2017）晋1122刑初18号刑事附带民事判决。原审被告人武某乙、武某甲，原审附带民事诉讼原告人闫某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，询问原审附带民事诉讼原告人、讯问原审被告人，决定不开庭审理,在审理过程中，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）闫某、上诉人（原审被告人）武某乙自愿申请撤回上诉。现已审理终结。
原审查明，2016年3月30日晚8时许，交城县西营镇石侯村人武某丁与被告人武某乙、武某甲在交城县西营镇西营村“兵儿羊汤馆”内一起吃饭时，与在旁桌吃饭的闫某、张某丙、姚某乙、高某乙（另案处理）等人因武某丁去闫某桌敬酒而发生打斗。后两桌人先后全部跑出羊汤馆外。闫某跑到西营强儿洗车行门口时摔倒，被告人武某乙、武某甲追上来后，各持一根木棒对闫某进行殴打。经交城县公安司法鉴定中心鉴定：闫某外伤后致右髌骨粉碎性骨折评定为轻伤二级。
另查明，被害人闫某系农村户口，其被打伤后，于2016年3月30日至同年6月21日在交城县人民医院住院接受治疗，2016年6月21日至同年7月9日转入太谷县职工医院接受治疗，共住院110天，共花费医疗费27328.64元。2017年2月26日，山西省文水司法鉴定中心作出鉴定意见，被鉴定人闫某右下肢外伤致右髌骨粉碎性骨折，构成玖级伤残；待骨折愈合后需二次手术取出内固定物，各项费用合计4000元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人当庭提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。
一、公诉机关提供的证据
1、户籍证明及常住人口信息，证明被告人武某乙、武某甲的基本情况。
2、扣押物品清单，证明2016年4月1日，高某某持有的浅绿色木棍一根被交城县公安局扣押。
3、法医学人体损伤程度鉴定书及闫某住院的相关资料，证明2016年6月21日，山西省交城县公安司法鉴定中心作出鉴定意见，闫某外伤后致右髌骨粉碎性骨折评定为轻伤二级。
4、视频资料，证明2016年3月30日20时18分40秒，在强儿洗车行附近,被告人武某乙、武某甲持棒殴打被害人闫某的现场情况。
5、交城县公安局西营派出所情况说明、抓获经过及羁押证明，证明2016年6月24日，交城县公安局西营派出所民警传唤武某乙、武某甲，同日武某乙到西营派出所接受讯问，同日被刑事拘留。2017年2月15日，武某甲在太原市迎泽区五龙口黑土巷被太原市公安局杏花岭分局三桥派出所民警抓获，临时羁押于太原市第一看守所。
6、证人张某甲（强儿）证言，证明他是西营村人，经营一家洗�行。2016年3月30日晚上8点多，他听见外面叫唤，走到门口见有个男子躺在地上，过来两个后生拿着木棍朝躺在地上的男子身上打。他尝试拉架，但其中一个拿木棍的男子恐吓他，他就躲开了。那木棍大约是废弃的门框，方的。
7、证人张某乙证言，证明2016年3月30日晚上21时，他在家听见外面吵闹，出来看见强儿洗车门口躺着一个男人，那人说不能动了。那人头上在流血，腿站不起来。后120来了，他帮忙把那人抬到救护车上。
8、证人高某甲证言，证明2016年3月30日晚上8时许，他与张拉才来到西营兵儿羊汤馆内吃饭，一进门看见饭店左侧坐着七八个后生，右侧一桌有三个后生，他俩就坐在门口这桌，一会儿，右侧桌上的一名男子拿起酒杯去左侧桌不知干什么，之后左侧桌的一名男子就骂右侧桌过来的男子。他俩就走出店外，随后就听见店里有摔玻璃杯的声音，七八个后生围着三个后生乱打，有用酒瓶砸的，有用凳子劈的，三个后生当时就无力还手。主家兵儿在里面拉架，之后兵儿也出来了，里面的男子就乱打起来，打着打着就都跑出来走了。他不认识打架的男子们，也记不清那些人的特征了。当时右侧桌的两名男子脸上都是血。
9、证人王某证言，证明他在西营村开羊肉汤门市。2016年3月30日晚上7时许，他店里先后来了三伙人吃饭，坐在外间南面一桌的是石侯村的三个年轻后生，过了大约半个小时，石侯村的一名男子走到杭城村这桌要敬酒，杭城村的两三名男子拒绝和他喝酒，两桌的人就打起来了。他看见石侯村的一名男子被杭城村的四五个男子摁在地上，他赶紧去拉，杭城村的四五个后生又朝石侯村另一个瘦小的男子打，�接着被摁在地上的石侯村男子站了起来，杭城村的后生就拿起店里的铁凳子朝石侯村的后生打，随后他们就乱打起来了。他们从里间打到外间，将他家的盘子、碗打碎一地，他们打着打着就都跑到了街上，他看见石侯村的两名后生脸上都有血，但不知道是怎么造成的，之后他就报警了。
10、证人赵某、武某丙、姚某甲、冯某证言，综合证明2016年3月30日晚上，他们和张俊鹏、高某乙、闫某、姚某乙在兵儿羊汤馆吃饭。吃饭过程中，过来一名陌生男子要和他们喝酒，他们不认识这个男子就没有跟对方喝。和敬酒的男子一起的两个后生也过来了，他们看见情况不对就从饭店出去了，不一会儿就听见馆内有打斗的声音。之后兵儿就报案了。那三个后生，听说是石侯村的。
11、证人高某乙、张某丙、姚某乙证言，综合证明2016年3月30日晚上，他们和冯某、姚某甲、赵某、闫俊宇、武耀旺去西营兵儿羊汤馆吃饭，因隔壁桌子的三个男子过来和他们喝酒发生争执，那三个男子中的一个拿了东西砸冯某，后他们就厮打在一起。
12、证人武某丁证言、照片说明及视频资料，证明2016年3月30日晚上7时许，他和武某甲来到西营羊汤馆内，看见他朋友武某乙和武磊在里面吃饭，他们就拼桌坐下来，之后武磊有事走了，他们三人接着吃饭。这时他看见邻桌坐了八九个人，闫某等人在吃饭。他过去和闫某打招呼，敬对方酒。后发生争执打了起来。他之后翻墙跑回了石侯村，他见那七八个人和武某乙、武某甲打架了。他去了石侯村肉小的诊所进行包扎，看见武某乙头部也受伤。（通过观看视频资料），两个打人的人系武某乙及武某甲。
13、报案材料、被害人闫某陈述及开某，证明2016年3月30日晚上，他和杭城村的张某丙、高某乙、武某丙、勇儿（大名不知道）、赵某、马儿（姓姚）、效武八个人在西营村兵儿羊汤馆吃饭，突然一名陌生男子要与他们喝酒，他们不认识该男子就拒绝喝酒，之后他们与该男子就发生了争执，陌生男子就动手打他朋友效武，效武就跑了，他们就与对方的三名男子发生打斗。后他们走出羊汤馆，走到强儿洗车行门口，发现对方的人拿着木棒追过来，他们赶紧跑，他伙计们都跑了，他被对方追住，他只见两个影子，之后被人朝后打了一下，就晕了。他躺在地上，对方有用木棒打他的腿，有打他头上，后被人们拉开，他被送到医院。他不认识那三名男子，听说是石侯村的，有两个偏瘦，一个偏胖。他是农村户口。
14、被告人武某乙供述及视频资料，证明2016年3月30日18时许，他和他朋友武磊在西营村兵儿羊汤馆吃饭，之后他村的武某丁和武某甲过来了，因为认识他们就拼桌吃饭，武磊因有事先走了，就剩他们仨继续吃饭喝酒。一会儿后，武某丁拿起酒杯突然去了左侧邻桌敬酒，之后不知为什么，武某丁和邻桌的七八个人就打起来了，他们和对方发生打斗。后他往石侯走，碰见武某甲，他俩准备回村，见大道口停下一辆车下来五六个人要追着打他们，他和武某甲就各捡了根木棒，那些人就跑，他们就追，他过了一个洗车的地方，武某甲拖住一个人，后他俩和对方发生争吵，他和武某甲就用木棒打那个人。（通过观看视频资料）视频中，左脸有伤流血，上身穿夹克，手拿木棒，体型偏瘦的男子就是他本人，另一个手拿木棒，体型偏胖的男子是武某甲，那是他俩在西营洗车行门口打闫某的�面。
15、被告人武某甲供述及照片说明，证明2016年3月30日晚7时许，他和武某丁去西营村兵儿羊汤馆吃饭，看见他朋友武某乙和一个人正吃饭，他们就和武某乙拼桌坐下，之后和武某乙一起吃饭的人走了，就剩他们三人。吃饭过程中，武某丁拿起酒杯去了邻桌，邻桌大约七八名男子，不知道为什么与邻桌的人们发生了争执，他和武某乙就过去劝架，之后邻桌的一男子与武某丁发生了争执，随后该男子拿起酒瓶就朝武某丁头上砸，酒瓶碎了，紧接着该男子又拿手中的碎酒瓶朝武某乙头上砸了一下，他拉起武某丁就跑，这时，他不知被谁打倒在地，还有人拿铁凳子砸他头部、胳膊上、腿上，他挣扎着站起来就跑了出来，跑到了交西公路碰到了武某丁，随后他俩相根上去了石侯村学校对面的诊所内，进了诊所碰见武某乙也在包扎。他不�识邻桌的人，他和武某丁、武某乙都受伤了，他看见武某乙是脸上和头部有外伤。他不知道武某丁和武某乙当时是否动手来。
二、附带民事诉讼原告人提供的证据
1、医疗费票据、出院证，证明被害人闫某被打伤后，于2016年3月30日至同年6月21日在交城县人民医院住院接受治疗，2016年6月21日至同年7月9日转入太谷县职工医院接受治疗，共住院110天，共花费医疗费27328.64元。
2、司法鉴定意见书，证明2017年2月26日，山西省文水司法鉴定中心作出鉴定意见，被鉴定人闫某右下肢外伤致右髌骨粉碎性骨折，构成玖级伤残；待骨折愈合后需二次手术取出内固定物，各项费用合计4000元。
上列证据合法有效，予以确认。
原审认为，被告人武某甲、武某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪成立，罪名及量刑建议适当，该院予以支持。被告人武某乙犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻处罚。被告人武某乙的辩护人提出的辩护意见，合理合法的部分，该院予以支持。被告人武某甲的辩解及其辩护人提出的辩护意见，与庭审查明的事实不符，该院不予采信。由于被告人武某甲、武某乙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人闫某造成了经济损失，被告人武某甲、武某乙应当承担连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人闫某的诉讼请求及当庭出示的证据有事实依据和法律依据的，该院予以采纳。附带民事诉讼原告人闫某主张的护理费、误工费、交通费，该院酌情予以考虑；其主张的营养费，无医疗机构的建议，本�不予支持；其主张的××鉴定费用、手机费用、打印和复印费，无法律依据，该院不予支持；其主张的伤残赔偿金，因不属于刑事附带民事诉讼受案范围，该院不予支持。被告人武某甲、武某乙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人闫某造成的经济损失包括：医疗费27328.64元、护理费11129.8元、住院伙食补助费4400元、误工费12576.3元、交通费1000元、二次手术费用4000元，以上共计60434.74元。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款之规定，以被告人武某甲犯故意伤害罪，�处有期徒刑一年六个月；被告人武某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人武某甲、武某乙连带赔偿附带民事诉讼原告人闫某各项经济损失共计60434.74元；驳回附带民事诉讼原告人闫某的其他诉讼请求。
上诉人武某甲的主要上诉意见是，一审法院量刑过重，请求二审法院依法改判。
本院经审理查明，原判决认定被告人武某甲、武某乙构成故意伤害罪，由该犯罪行为造成附带民事诉讼原告人闫某经济损失的事实清楚，证据均经一审质证、认证，本院依法予以确认。二审中上诉人未提交新的证据，故对原判决认定的事实和证据，依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）武某甲、上诉人（原审被告人）武某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，�人均已构成故意伤害罪，本院依法予以确认。上诉人武某乙犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，可予从轻处罚。因上诉人武某甲、武某乙的犯罪行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）闫某造成的经济损失，应予赔偿。在审理过程中，上诉人武某乙、上诉人闫某申请撤回上诉，经审查，二人的撤诉符合法律规定，本院依法予以准许。上诉人武某甲关于量刑的辩解，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨尉苑
审判员 张少军
审判员 曹宪强
二〇一七年九月二十日
书记员 刘旭珍