江西省永新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0830刑初157号
公诉机关江西省永新县人民检察院。
被告人李某（绰号“老扁”），男，1982年10月1日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，无业，住江西省永新县。因涉嫌开设赌场罪于2017年7月2日被江西省永新县公安局刑事拘留；经江西省永新县人民检察院批准，于2017年8月8日被江西省永新县公安局执行逮捕；2017年11月14日被本院取保候审。
江西省永新县人民检察院以永新检公诉刑诉[2017]168号起诉书指控被告人李某犯开设赌场罪，于2017年10月18日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2017年11月2日公开开庭审理了本案。江西省永新县人民检察院指派检察员彭浩出庭支持公诉，被告人李某到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省永新县人民检察院指控，2016年8月初，被告人李某和陈某（另案处理）商议合伙经营赌博机，约定被告人李某得所获营利的六成，陈某得四成。后被告人李某按照约定将一台外观印有“天宫一号”的电子赌博机摆放在陈某经营的福利彩票店内供他人赌博，陈某用记账本负责记录赌博机日常赌资收付情况，被告人李某不定期与陈某结算赌博机的获利分成。2017年1月13日15时20分许，永新县公安局民警依法对陈某的福利彩票店例行检查，现场查扣一台电子赌博机和一本记账本。经核实记账本，从2016年8月至2017年1月13日期间，被告人李某和陈某非法获利均达到50000元。
针对上述事实，公诉机关为支持其指控向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人李某以设置赌博机的方式供他人赌博并从中获利达五万元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。鉴于被告人李某只是投放了一台赌博机在陈某店里，并没有参与经营，因公安机关未及时查处才导致被告人李某的犯罪金额达到50000元以上；归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；案发前没有犯罪前科，退缴了违法所得，请法庭酌情考虑。综上，建议对被告人李某判处三年以上三年六个月以下有期徒刑，是否适用缓刑请法庭酌情考虑。
被告人李某对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，其辩解认为，其有两个小孩，希望对其判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2016年8月初，被告人李某与陈某（另案处理）商议合伙经营赌博机，双方约定由被告人李某提供赌博机，由陈某提供摆放赌博机的场所以及记录赌博机的收支情况，所获的利润被告人李某得六成，陈某得四成。被告人李某按照约定将一台外观印有“天宫一号”的电子赌博机摆放在陈某经营的福利彩票店内供他人赌博，陈某用记账本负责记录赌博机日常赌资收付情况，被告人李某不定期与陈某结算赌博机的获利分成。2017年1月13日15时20分许，永新县公安局民警依法对陈某的福利彩票店例行检查，现场查扣一台电子赌博机和一本记账本。经对记账本进行核实，被告人李某和陈某自2016年8月至2017年1月13日非法获利均达到50000元。2017年7月1日23时许，被告人李某被抓获归案，并如实供述自己的犯罪事实。
审理中，被告人李某向本院退缴了违法所得50000元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
受案登记表，证实2017年1月13日15时20分许，永新县公安局禾川派出所办案民警朱家荣、刘秀有等人到永新县禾川镇城南车站对面福利彩票店例行工作检查时发现该店内摆放了一台外观印有“天宫一号”的老虎机（电子赌博机），遂将该店看店人员龙某1口头传唤到该所进行询问，经查实，该福利彩票店系龙某1的丈母娘陈某经营。后办案民警传唤陈某到该所进行询问。经查明，该电子赌博机是一个绰号叫老扁的男子与陈某商谈好后于2016年8月摆放在其店里至今，期间非法获利50000余元。
抓获经过，证实2017年7月1日23时许，永新县公安局禾川派出所办案民警朱某、刘某有等人通过特情耳目信息反映，在永新县禾川镇湘赣大道新华书店旁一夜宵摊位上将涉嫌犯开设赌场罪的被告人李某抓获归案。
扣押决定书、扣押清单及照片，证实永新县公安局对被告人李某的记账本1本（43张）、电子赌博机1台（外观印有“天宫一号”字样）、壹元硬币109枚予以扣押。
记账本，证实涉案电子赌博机的盈利情况。
常住人口信息表，证实被告人李某已经成年，具有完全刑事责任能力。
证人陈某的证言，证实永新县禾川镇城南车站对面的福利彩票店是她在经营，店里的老虎机是一个叫“老扁”的人在2016年8月放的。“老扁”是一个三十多岁的青年男子，身高一米七左右，身材较瘦。当时“老扁”找到她谈想在她的彩票店里放老虎机，她就同意了，“老扁”就放了一台“天宫一号”老虎机在她的彩票店里。对于老虎机产生的利润她和“老扁”是采取四六分成，她得四成，“老扁”得六成。彩票店内柜台里的老虎机上分下分账本是“老扁”过来上下分或者上下硬币的时候，她或者她女婿就在旁边要“老扁”记在账本上计数，每次上下分和上下硬币都是“老扁”自己负责，她和她女婿就是帮忙计数在账本上，记账是为了以后对数的时候按比例分成。从2016年8月开始这个老虎机的获利都在账本上，就是这一本账本，收入或者支出都在里面，获利也可以计算出来，她们平均三五天清一次数。这本账本是从8月6日到8月8日总共获利2050元，她分了820元；8月9日到8月10日总共获利3000元，她分了1200元；8月11日她要给老扁120元；8月12日总共收入2904元，她分了1160元；8月13日分900元，8月14日304元，8月21日614元，8月22日326元，8月25日420元，8月27日976元，8月28日360元，8月29日480元，8月30日264元，8月31日60元，9月9日416元，9月11日100元，9月13日168元，9月15日500元，9月16日128元，9月18日1432元，9月19日580元，9月23日580元，9月27日400元，9月28日580元，10月1日160元，10月2日640元，10月7日380元，10月9日530元，10月10日536元，10月15日974元，10月18日548元，10月23日676元，10月24日440元，10月26日508元，10月28日696元，11月2日672元，11月5日1552元，11月7日412元，11月8日432元，11月12日576元，11月13日128元，11月14日220元，11月15日160元，11月16日1146元，11月18日1116元，11月19日1600元，11日22日1036元，11月24日840元，11月25日912元,11月26日1248元，11月27日492元，11月28日252元，11月30日580元，12月2日580元，12月6日572元，12月10日676元，12月11日390元，12月12日908元，12月13日356元，12月14日852元，12月17日912元，12月18日556元，12月20日1888元，12月21日1288元，12月24日2000元，12月27日1536元，12月29日144元，12月31日324元，1月1日4524元，1月5日1140元。她总共分得53652元，按比例“老扁”分得80478元。这个老虎机平常基本上平均有三四个人在玩。账本上的上分和下分就指老虎机挣钱和亏钱，上下分一分就指一块钱，上下多少分就多少元钱，上分是指玩家给她们钱，她们就帮忙在老虎机上上分，下分就是指玩家赢了，她们给玩家现金，放硬币是指一块钱的人民币（硬币），放多少硬币就是多少元钱。账本上计入的香烟和红牛消费有的是别人买的，有的是李某自己消费或者是请别人消费的，李某在她店里消费从来不给现金，都是在老虎机分账的时候在里面扣除。账本上计的“水果店老板”、“修理店老板”等人她不认识，都是李某记的绰号，情况她也不清楚，但账目上的欠钱是指这些人打老虎机欠她和李某的钱。账本上的2017年1月l号的获利4524元是包括“水果店老板”2016年和2017年1月1日因打老虎机总共欠她和李某的4000元（这4000元没有给），但是也分了数，实际上那天她是按上下分分的钱是944元，加上别人欠的钱是4524元。之所以这天要分开是因为2017年第一天要把2016年欠钱人的数算清以防时间久了不记得了。
证人龙某1的证言，证实陈某是他的岳母。2016年11月左右，他老婆生了小孩，他就从外地回到永新，和他丈母娘陈某分别在陈某开设的彩票店内看店，他第一次去的时候里面就有一台老虎机，他就开始在店里看店的时候帮陈某开彩票单和负责老虎机的上分下分，期间公安机关过来查处了几次。彩票店内的老虎机具体是什么时候开始放置的他不清楚，但是他于2016年11月回来的时候就已经有了。他在彩票店内是帮陈某看店，在店里打彩票单，还有帮忙看店里的老虎机，如果有人要打老虎机，他就帮忙换硬币，如果是老顾客要上分或者下分（是数目比较大，不好退硬币的时候），他就打电话给放老虎机的“老扁”，“老扁”就会过来给那个人上分或者下分。这个彩票店是陈某的，老虎机是一个叫“老扁”的人放的。“老扁”是一个三十多岁的青年男子，身高一米七左右，身材较瘦。陈某和“老扁”是如何分老虎机产生的利润他不清楚，他就是帮忙看店，钱之类的东西都是陈某自己经手。彩票店内柜台里的老虎机上分下分账本是“老扁”过来上下分或者上下硬币的时候，陈某或者他就在旁边要“老扁”记在账本上，记账是为了以后对数的时候按比例分成。从他回来后的这段时间里老虎机总共获利多少钱他不清楚，这个在账本上都有数，店里老虎机就是一本账本，收入或者支出都在里面，获利也可以计算出来，这本账本是从2016年8月6日开始的。
被告人李某的供述与辩解，证实2016年8月左右的一天，他在永新县城街上玩的时候遇到朋友“小艳”（即陈某），在两人的聊天过程中，陈某说自己在县城城南车站对面经营了一个福利彩票店，彩票店里之前有人摆放了老虎机赚钱一起分，现在没人放了，问他愿不愿意放个老虎机在她店里经营，到时候赚到了钱两个人
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起分。没过几天他就摆放了一台“天宫一号”的老虎机在陈某的彩票店里。这家福利彩票店是陈某经营的，大多数都是陈某在店里照看，偶尔陈某的丈夫和女婿也会看店。对于老虎机产生的利润他与陈某是采取五五分成的，陈某用了一个本子把每天的收支情况都记录了，他们也是每天都按照账本上的数额来进行分钱。如果有人在店里玩老虎机赌博要进行上下分，陈某就会打电话叫他去店里进行上下分，陈某会把上下分的记录登记在账本上，到了晚上他们就按照账本上当天的收支情况对数分钱。他在陈某经营的彩票店里摆放老虎机一直从2016年8月左右至2017年1月陈某被抓获拘留，期间他总共获利多少钱不太清楚了，但记账本上都有记录，收入、支出都记录在上面，老虎机的获利可以计算出来，账本上的数他都认可，分到他个人头上大约是五万元人民币左右，这五万元他平时用于家里的开支花掉了。这个老虎机平常每天都有三四个人在玩。陈某是永新县人，四十岁左右，体型中等。账本上的上分是有人玩老虎机的时候用人民币买硬币或者在老虎机上上分让玩家玩，账本上相应的上分数字就是多少人民币，下分就是玩家玩老虎机赢了钱挣了多少分就是要把分下掉找陈某换成人民币，一元人民币相对应老虎机上10分，账本上相对应的上分下分的数字是以人民币元为单位。他不认识账本上记的“水果店老板”、“修理店老板”等人，也不清楚这些人欠的是什么钱。他和陈某是每隔几天分一次账，都是通过拿现金分账的。
现场检查笔录，证实2017年1月13日15时20分许，永新县公安局禾川派出所办案民警朱某、刘某有例行日常工作到永新县禾川镇城南车站对面福利彩票店进行检查，在店内发现一台外观字样印有“天宫一号”的老虎机及记账本，但无人进行赌博，经询问看店男子龙某1，其供述该店是其丈母娘陈某经营的，民警遂依法口头传唤龙某1到禾川派出所接受询问，而后对收缴的老虎机进行检查收缴壹元硬币109枚。
辨认笔录及照片，证实2017年7月31日，被告人李某从十二张不同女性正面免冠照片中辨认出1号照片是其放置了老虎机的彩票店的老板娘“小艳”。
辨认笔录及照片，证实2017年1月13日，证人龙某1从十二张不同男性正面免冠照片中辨认出6号照片是在其做事的彩票店内放老虎机的“老扁”。
经质证，被告人李某对1-11证据没有异议，本院予以确认。
本院认为，被告人李某伙同他人以设置赌博机的方式供他人赌博并从中牟利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人李某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；退缴了违法所得，依法可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。鉴于被告人李某能当庭认罪、悔罪，没有再犯罪的危险；审理中，又积极缴纳了罚金，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。故对被告人李某提出适用缓刑的量刑辩解意见，本院予以采纳。但被告人李某提出判处三年以下有期徒刑的量刑辩解意见，因被告人李某并无减轻处罚的法定情节，与本案的事实和法律规定不符，本院不予采纳。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第六十四条、第五十二条的规定，判决如下：
一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后一次性缴纳至本院。）
二、被告人李某缴至本院的违法所得人民币五万元，由本院予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蔡 创
审 判 员 贺国华
人民陪审员 周心良
二〇一七年十一月十四日
书 记 员 杜小丹
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。