安徽省亳州市谯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）谯民一初字第05191号
原告张思山，男，1969年2月20日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
委托代理人郑慧慧，安徽王善利律师事务所律师。执业证号：13416200511708436
委托代理人王伦，安徽王善利律师事务所实习律师。证号：12021410120045
被告方文龙，男，1965年6月7日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
被告马计划，男，1979年6月9日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
原告张思山与被告方文龙、马计划提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2015年11月3日立案受理，依法由审判员王灿适用简易程序于2016年3月2日公开开庭进行了审理。原告张思山及委托代理人郑慧慧、王伦，被告方文龙、马计划到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张思山诉称：被告方文龙是包工头，承建被告马计划的房屋,原告受雇于被告方文龙为被告马计划建房。2015年8月22日，原告在建房过程中，由于被告方文龙未采取必要的安全防范措施，导致原告从三楼摔下受伤。原告在亳州市人民医院住院治疗，因伤势严重，转至蚌埠医学院第一附属医院治疗，后又转回亳州市人民医院住院治疗。在原告住院治疗期间，被告方文龙仅垫付了部分医疗费后就不再支付费用。被告马计划将建房工程发包给未取得资质的被告方文龙施工，被告马计划应与方文龙一起承担赔偿责任。原告要求被告连带赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、伤残鉴定费、检查费等合计70000元；诉讼费由被告承担。
被告方文龙辩称：原告与我是合伙关系，我不是包工头。原告受伤后，我支付了20900元费用。原告的医疗费我只认可摔伤的费用，原告治疗其他疾病的费用应扣除。
被告马计划辩称：我因建自家房屋，将工程包给方文龙，工程款有26000元，我不问事。我不应承担赔偿责任。
经审理查明：原告受雇于被告方文龙为被告马计划建房，被告方文龙每天支付其工资。2015年8月22日，原告在建房施工过程中从楼上摔下受伤。原告在亳州市人民医院住院治疗9天，转至蚌埠医学院第一附属医院住院治疗16天，后又在亳州市人民医院住院治疗23天，总共住院48天，扣除其新农村合作医疗补偿，原告花费医疗费34013.79元。原告的伤情经安徽东升司法鉴定所鉴定，其于2015年12月25日作出皖东司鉴[2015]临鉴字272号伤残鉴定意见书，将原告的伤情评定为：“遗留一定程度伤残，未达到等级伤残。休息期120日、营养期60日、护理期60日。无后继治疗费。”原告花费鉴定费2600元、检查费1222元。原告为农村户口。被告方文龙在原告治疗期间已为其垫付20900元。原告张思山针对其诉讼请求及陈述的事实和理由提交的有效证据有：原告的身份证，证明原告身份及诉讼主体资格；报警情况登记表，证明原告于2015年8月22日在给被告方文龙干活时从三楼掉下摔伤的事实；亳州市人民医院及蚌埠医学院第一附属医院住院病历、检验报告单、医嘱单、用药清单、医疗费票据，证明原告受伤住院治疗及医疗费的情况；司法鉴定意见书，证明原告需休息期120天、营养期60日、护理期60日；鉴定费、检查费票据，证明原告支付鉴定费2600元、检查费1222元。被告方文龙、马计划就其抗辩及陈述的事实和理由未提交相关证据材料。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告张思山与被告方文龙是事实上的雇员与雇主之间关系。原告在从事雇佣活动中坠楼受伤，作为雇主的方文龙应当承担相应的赔偿责任。被告马计划作为房屋所有权人知道被告方文龙没有相应资质，却将建房工程发包给无相应资质的被告方文龙，导致实际施工人张思山在施工过程中致伤，故被告马计划应与方文龙承担连带赔偿责任。原告张思山明知被告方文龙没有相应资质，却给其施工，且其未尽到安全防范措施，其应承担40%的责任。因原告未构成伤残，故对其要求精神损害抚慰金的诉求，本院不予支持。原告的损失为：医疗费34013.79元、误工费74.48元×120天=8937.6元、护理费104.36元×60天=6261.6元、营养费30元×60天=1800元、住院伙食补助费100元×48天=4800元、交通费30元×48天=1440元、伤残鉴定费2600元、检查费1220元，合计61072.99元。扣除原告张思山应承担的40%，被告方文龙、马计划应承担61072.99元的60%，即36643.79元。扣除被告方文龙已为原告垫付的20900元，被告方文龙、马计划还应赔偿原告15743.79元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：
被告方文龙、马计划于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告张思山人民币15743.79元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1550元，减半收取775元，由原告张思山负担601元，被告方文龙、马计划负担174元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审判员 王灿
二〇一六年三月五日
书记员 董健
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
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