天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0116民初63116号原告：周星，男，1982年1月4日出生，汉族，住江西省宜春市宜丰县。委托诉讼代理人：章细威，湖南见田律师事务所律师。被告：天津市弘昂商贸有限公司，住所地天津市滨海新区大港港塘公路西女子监狱所东，统一社会信用代码91120116556510719F。法定代表人：陈炯川，总经理。委托诉讼代理人：于海英，天津百博律师事务所律师。原告周星与被告天津市弘昂商贸有限公司（以下简称弘昂公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2017年6月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人章细威，被告委托诉讼代理人于海英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：不得执行原告中国光大银行62×××17账户中的存款797006.67元，解除对原告的执行措施。事实和理由：2016年11月3日天津市滨海新区人民法院(2016)津0116民初63782号民事判决书对弘昂公司与湖南金木土建设有限公司(现更名为湖南金木土工程有限公司,以下简称金木土公司）、李虎、唐山金海钰隆铸管有限公司(以下简称金海公司)买卖合同纠纷一案作出民事判决,判令金木土公司、金海公司连带给付弘昂公司货款848771.47元。民事判决已经发生法律效力并进入执行程序。被告在执行过程中申请追加原告为被执行人，执行庭在没有召开听证程序、没有调查核实的情况下，即作出(2017)津0116执60043号执行裁定书将原告追加为被执行人，并于2017年6月22日冻结了原告在中国光大银行62×××17账户中的存款797006.67元。原告认为该裁定程序存在瑕疵、没有事实和法律依据，特提起执行异议之诉。具体理由如下:1.执行庭在追加原告为被执行人的程序存在瑕疵。原告在银行账户被冻结之前未收到过追加原告为被执行人的传票及文书，也未参加任何听证程序，直到原告的银行账户被冻结后，向银行查询才知晓此事。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条“当事人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回”的规定，对于直接追加公司股东为公司债务被执行人的复杂情形应当慎重。执行庭应当按照相关规定组织双方听证，在充分听取原、被告辩论意见后才能作出最终裁定。执行庭在并没有组织听证会，在没有充分调查及听取原、被告双方观点的前提下缺席对原告做出了追加执行裁定的行为违反了相关法律的规定。2.执行庭直接追加原告为被执行人的执行裁定中认定事实存在错误、缺乏事实和法律依据。（2017）津0116执60043号执行裁定书称，2017年1月17日金木土公司更名后，没有上交税款，原经营处所不再经营，无可供执行财产。实际上金木土公司一直处于经营状态，2017年的3、4、5月份一直都有向税务部门正常缴纳税款。金木土公司营业场所变更未及时向工商登记部门办理变更手续，但实际经营却并没有停止，现有多处在建工程，纳税行为可作为证明。本院作出的（2016）津0116民初63782号民事判决中还有金海公司承担连带责任。执行庭在追加原告为被执行人的裁定中没有对金海公司是否具有偿还能力作出调查。原告不存在未足额出资的情形，金木土公司在工商登记机关备案的企业章程第六条规定股东周星应在2034年10月17日之前足额缴纳其认缴的注册资本金4.8亿元。因此，原告只要在2034年10月17日之前足额缴纳认缴的注册资本金4.8亿元，均不能认定为未履行或未完全履行足额缴纳注册资本金的义务。故，执行庭在未审查确定金木土公司与金海公司是否能够共同履行生效判决确定的给付义务、原告作为金土木公司股东是否出资期限届满的前提下就直接追加原告为被执行人，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定。被告辩称，应追加原告为被执行人。从企查查查询系统、全国工商系统、中国裁判文书网打印出的相关资料可以证实，金木土公司账户被多个法院查封，已列入失信人名单。金木土公司没有可供执行的财产，且该公司注册资本为8个亿，周星作为股东认缴4.8亿，一分出资也未实缴。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，被执行人金木土公司财产不足以清偿生效法律文书确定的义务，被告有权申请追加原告为被执行人。原告为证明自己的主张，向本院提交的证据：证据1.金木土公司营业执照、名称变更通知书各一份，证明金木土公司正常营业；证据2.金海公司的基本信息一份，证明金海公司正常营业；证据3.金木土公司华融湘江银行分户账户明细一份，证明金木土公司账户尚有余额400927.51元；证据4.金木土公司财务报表，证明金木土公司资产当中对外应收账款为1300万元到期债权；证据5.乐亭项目建设工程预算审核定案表、结算说明、发票，证明金木土公司对金海公司尚有350万元到期债权；证据6.新疆昌吉项目建设工程施工合同、发票，证明金木土公司在新疆有建设项目；证据7.金木土公司章程，证明原告周星尚未到出资期限。被告的质证意见：对证据1、2证明目的不予认可，对证据3不予认可，对证据4-7真实性、合法性、关联性均不认可。被告为证实自己主张，向本院提交的证据：证据1.安徽省合肥市包河区人民法院（2016）皖0111执2593号执行裁定书一份，证明金木土公司无可供执行财产；证据2.企查查查询系统打印的工商登记信息，证明金木土公司被起诉几十起，被多个法院冻结，并被列入失信人名单；证据3.法院调取的长沙市税务局出具的税务信息一份，证明金木土公司在2017年1月至查询之日止未缴纳税款；证据4.华融湘江银行出具的协助查询冻结、扣划登记一份，证明金木土公司在华融湘江银行被法院两轮查封，实际存款额为40多万元，该存款额不足江西省庐山区人民法院冻结金额；证据5.2017年1月19日天津市滨海新区人民法院协助查询存款通知书一份，证明金木土公司基本账户在2017年1月19日被其他法院全部冻结。原告的质证意见：证据1因安徽省合肥市包河区人民法院于2017年5月19日作出的执行裁定书而不再具有证明金木土公司财产不足以清偿生效债权的证明力；证据2、3工商登记信息、税务信息不能直接证明金木公司未正常经营；建设工程公司的经营特性决定了其缴纳税款的期限与其承接在建项目的进度有关，金木土公司2月-4月没有开票，但在2017年5月开具了485万元的工程款发票；证据4、5只能证明金木土公司两个账户被冻结，不能证明金木土公司整体财务状况。本院经审理认定事实如下:一、2014年10月27日原告周星与案外人刘国平共同出资设立湖南金木土建设有限公司，注册地为长沙市雨花区洞井路219号万象美域2栋1425房，注册资本为8亿元，其中原告认缴出资4.8亿元，刘国平认缴出资3.2亿元，出资时间均为2034年10月17日。2017年1月11日湖南金木土建设有限公司更名为湖南金木土工程有限公司。2017年5月9日投资人股权发生变更，由周星出资4.8亿元、刘国平出资3.2亿元，变更为杨宗霖出资4.08亿元、杨富出资3040万元、周道君出资160万元、杨兴伟出资3.6亿元。二、2016年11月3日天津市滨海新区人民法院对弘昂公司与金木土公司、金海公司、李虎买卖合同纠纷一案作出（2016）津0116民初63782号民事判决书，判决金木土公司、金海公司连带给付弘昂公司货款848771.47元。2017年1月3日弘昂公司向本院申请执行。本院对金木土公司采取执行措施时，未查询到可供执行财产。金木土公司涉诉多起，其中，2016年12月22日九江市庐山区人民法院依据（2016）赣0402财保4号民事裁定书，裁定冻结金木土公司华融湘江银行股份有限公司长沙井弯子支行81×××67账户存款100万元，实际冻结400219.01元，因余额不足尚有599780.99元未冻结。金木土公司长沙农村商业银行股份有限公司红星支行80×××12账户余款为33611.25元，已被其他法院全额冻结。2017年4月10日弘昂公司发现周星、刘国平在公司成立后并未认缴出资，申请追加周星、刘国平为被执行人。2017年5月13日本院作出（2017）津0116执60043号执行裁定书，裁定追加金木土公司股东周星、刘国平为被执行人，对弘昂公司货款848771.47元及利息、延期滞纳金承担给付义务。由于周星、刘国平下落不明，本院用公告方式向二人送达了执行裁定书，公告信息刊登于2017年6月20日人民法院报G63版。2017年6月22日本院冻结了周星在中国光大银行62×××17账户中的797006.67元存款。诉讼中，原告提供2016年12月18日结算说明以证明金木土公司承建金海公司10万吨高端精密铸管件项目工程中的厂区道路和围墙工程施工工程，最终决算额为350万元；提供增值税专用发票以证实金木土公司分别于2017年1月5日、1月16日向金海公司开具金额总计150万元的增值税发票；提供2017年4月金木土公司与新疆特变电工国际成套工程承包有限公司昌吉市分公司（以下简称昌吉公司）签订的建设工程施工合同，以证实金木土公司承包中疆物流有限责任公司物流周转基地项目7#仓库建设项目，合同价款暂定19400903.81元，最终造价以结算为准，工程款付款方式为主钢构进场付合同暂定总价款20%的工程款，项目完工验收合格付至合同暂定价款60%的工程款，甲方在第一次审计的竣工结算报告确认后30日内，付至工程决算总价的80%，在第二次审计的竣工结算报告确认后30日内，付至决算总价的90%，留工程决算价10%作为质量保证金；提供金木土公司2017年5月2日为昌吉公司开具的5张增值税专用发票，以证实有工程款4880180.12元。上述事实有原告提交的营业执照、名称变更通知书、银行账户明细、财务报表、结算说明、建设工程施工合同、发票、公司章程，被告提交的企查查工商登记信息、查询、划扣登记簿、税务信息、查询通知书等予以证实。本院认为，双方争议焦点为：金木土公司资产是否可以清偿(2016)津0116民初63782号民事判决书确定的债务；原告是否依法履行了出资义务。本院对金木土公司采取执行措施时，未查询到可供执行财产。金木土公司华融湘江银行分户账户明细账号81×××67余额为400927.51元，该账户已于2016年12月22日被江西省九江市庐山区人民法院全额冻结，应冻结金额为100万元，实际冻结金额为400219.01元，该账户金额不能用以清偿金木土公司所欠被告货款。原告提供建设工程预算审核定案表、结算说明、发票可以证实，金海公司与金木土公司2016年12月18日有工程款350万元未结；金木土公司与昌吉公司签订的建设工程施工合同及金木土公司为昌吉公司开具的增值税专用发票可以证明双方建设工程施工合同关系的存在；金木土公司财务报表系原告单方制作，不能反映原告真实的资产状况，上述证据均不能证明金木土公司具有可以清偿被告债务的能力。金木土公司成立时，原告认缴出资额为4.8亿元，但并未实缴出资，且在2017年5月9日金木土公司不能清偿（2016）津0116民初63782号民事判决书确定的债务的情形下，周星、刘国平转让出资，金木土公司股东由原告、刘国平变更为杨宗霖、杨富、周道君、杨兴伟。依据法律规定，可以追加原告为被执行人。原告认为执行行为违反法律规定的，可依据相关法律规定提出异议。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》第十五条、第十七条、第十九条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十三条之规定，判决如下：驳回原告周星的诉讼请求。案件受理费11770元，由原告周星负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  蔡印霞人民陪审员  宁培芳人民陪审员  王 羽二〇一七年八月九日书 记 员  高 振附：法律释明：1.《中华人民共和国公司法》第三条第二款有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。2.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。3.《中华人民共和国民事诉讼法》（2012年修正）第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。4.《中华人民共和国民事诉讼法》（2007年修正）第二百零四条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。4.最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释第十五条案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百零四条的规定，向执行法院提出异议。第十七条案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼，对执行标的主张实体权利，并请求对执行标的停止执行的，应当以申请执行人为被告；被执行人反对案外人对执行标的所主张的实体权利的，应当以申请执行人和被执行人为共同被告。第十九条案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据案外人的诉讼请求作出相应的裁判。5.《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。