湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂06民终2857号
上诉人（原审被告）：襄阳南洁高分子新型材料有限公司，住所地:襄阳市高新区追日路2号高新孵化园C506-2号。
法定代表人：刘兵，该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：骆修锋、王军，湖北长久律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：湖北美亚达新型建材集团有限公司，住所地：湖北谷城经济开发区1号。
法定代表人：李如友，该公司董事长。
委托诉讼代理人：方开奎，该公司员工。
委托诉讼代理人：龙东辉，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。
上诉人襄阳南洁高分子新型材料有限公司（以下简称南洁公司）因与被上诉人湖北美亚达新型建材集团有限公司（以下简称美亚达公司）建设工程合同纠纷一案，不服襄阳市高新技术产业开发区人民法院（2017）鄂0691民初210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人南洁公司的委托诉讼代理人王军，被上诉人美亚达公司的委托诉讼代理人方开奎、龙东辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南洁公司上诉请求：改判原审判决第一项为“上诉人襄阳南洁高分子新型材料有限公司于判决生效后十日内向被上诉人湖北美亚达新型建材集团有限公司支付工程款1252257.75元、返还工程质量保证金258579.25元，合计1510837元。”；判令被上诉人美亚达公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1、一审判决错误认定上诉人南洁公司需向被上诉人美亚达公司支付逾期付款违约金；2、即使上诉人应向被上诉人美亚达公司支付逾期付款违约金，也应按照中国人民银行贷款基准利率支付违约金，一审判决上诉人按年利率24%支付违约金也明显高于被上诉人的损失，依法应当降低；3、上诉人有权主张被上诉人美亚达公司逾期竣工违约金300000元抵消同等金额工程款，一审判决没有支持上诉人南洁公司的抵消请求属于适用法律错误。
美亚达公司辩称，请求依法驳回上诉人的上诉请求。1、上诉人的上诉请求第一项不规范，并未要求撤销；2、上诉人的上诉理由依法不能成立，双方约定的有违约金应该按照约定执行，一审法院进行了酌定核减，被上诉人为了及时收款没有提出上诉；3、关于延误工期违约金，是属于反诉内容，且没有证据，合同第五项第二条约定明确，被上诉人第一次付款已经逾期，逾期完工损失不能成立。
美亚达公司向一审法院起诉请求：1、请求判令南洁公司支付所欠美亚达公司工程款1510837元，并承担违约金924966.24元；2、请求判令南洁公司按同期银行贷款利率向美亚达公司支付逾期付款利息183717.20元；3、请求判令南洁公司承担美亚达公司这本次纠纷支出的律师代理费35000元。
一审法院认定事实：2014年9月22日，南洁公司（甲方）与美亚达公司（乙方）签订《南洁公司4#车间总包合同》。合同主要约定：位于襄阳市深圳工业园的南洁公司4#车间钢结构车间，建筑面积约为10099.5m2；工程内容为桩基以上包括承台、地梁、耐磨地坪、消防、水电（照明用电）、钢结构部分（不含桩基）；5000多平米环氧树脂漆地面处理；其他为普通耐磨地坪。1.2墙裙改为磁砖贴面（不含防火涂料）；4#车间按510元/m2计算，共计总价为（以实际面积为准、现款）即5150700元。其中构结构件合同价款为2300000元，土建和钢结构安装合同价款为2850700元。合同签订2个工作日，乙方向甲方支付履约保证金600000元；乙方进场开工2个工作日内甲方全额返还给乙方，同时甲方付给乙方500000元钢构预付款；基础完工2个工作日，甲方付乙方工程总价款的30%工程进度款（此款包括钢结构部分预付款）；主钢构进场并立柱安装完毕2个工作日内，甲方付乙方工程总价款的20%工程进度款；次构件进场并安装完毕，消防、水电、地坪完工2个工作日内，甲方付乙方工程总价款的25%工程进度款；竣工验收合格后2个工作日内，甲方付给乙方工程总价款的20%工程进度款；合同总价的5%，留作工程质量保证金。工程完工一年最后一个工作日全部付清。本工程以甲方满足工地进场条件之日起，总工期为100天（即桩基检测合格后3日算起）。如遇下列情况经甲方代表签证后，工期可相应顺延：1、甲方未能如期支付工程款。2、甲方、监理未能按合同约定提供所需指令、批准等法律文书；未能及时指定某种材料或颜色，致使施工不能正常进行。3、因设计变更或修改方案，工程量增加较大。4、不可抗力（是超过本合同任何一方所不能控制，如：下大暴雨、战争、暴乱、地震、洪水、台风等自然灾害）。5、因停水、停电、连续雨雪导致不能正常施工。6、因其它原因或甲方书面同意工期顺延。甲方保证施工现场符合开工条件，并能满足运输吊装车辆进行操作；为保证正常安装，甲方应对土建施工的基地按图纸要求，作好轴线核实校正预埋；积极组织设计、监理、土建等单位对图纸进行会审，并协调各方有关事宜使工程顺利进行；根据合同约定按时支付工程款；监督工程质量进度按计划实施；积极办理竣工验收手续。乙方按合同要求保证质量、保证工期。若延迟工期则乙方每天承担2000元的罚款；按图纸要求的原材料积极组织进厂加工、施工；积极协助甲方办理竣工资料；严格按照安全操作规程组织施工，并接受甲方安全监督。因乙方原因造成的安全事故及故障，由乙方承担；作好售后服务保修工作。本合同任何一方未能履行合同约定的全部或任何义务，或有其它违反合同的行为，即为违约行为。违约方应对守约方承担由此而造成的直接和间接经济损失。本合同双方均存在违约行为，应由双方按照双方违约行为的先后次序、根本违约和一般违约划分主次责任。并由违约方按工程总造价的30%承担违约责任。根本违约须高于此限的5%。甲方不能按时付款，乙方施工期相应顺延。当付款时间超过7个工作日，乙方可停止施工，直至甲方向乙方付清应付部分的工程款，乙方方可施工。但乙方违约在先时除外。因乙方原因不能按时施工，由乙方自行补赶工期，保证其总体施工期不得顺延。乙方原因不能正常施工，如：因乙方原因造成工程缓建或停建的，乙方应承担工程造价总额的30%的违约金。非乙方原因不能正常施工，如：非乙方原因造成工程缓建或停建，给乙方造成经济损失，甲方应按实际损失给乙方补偿，并承担全部工程款30%的违约金。在每个付款节点，甲方不能按时支付工程款，逾期一个工作日，则甲方向乙方支付应付工程款日千分之三的滞纳金。合同签订后，由于天气原因，美亚达公司于2014年10月2日组织人员进场施工。随后的工程鉴证单显示，2014年10月19日至21日雨天场地泥泞无法施工停工3天；2014年10月28日至31日雨天场地泥泞无法施工停工4天；2014年11月2日基础全部完工，因土方未达成协议，造成2014年11月3日至9日停工7天；2014年11月22日至12月2日雨天场地泥泞无法施工停工10天；2014年12月12日主体（立柱、梁）完工；2015年3月24日，次构件安装完毕；消防、水电、地坪完工。2015年7月25日，建设单位、设计单位、施工单位、监理单位共同对南洁公司4#车间钢结构车间进行了验收，验收组一致评价：工程质量符合工程建设强制性标准和设计文件要求，质量保证措施有力，质量管理体系健全，确保工程质量达到良好效果，同意验收。同年11月4日，美亚达公司与南洁公司对4#车间建设工程进行了决算，双方共同签字确认工程承建方美亚达公司，基本合同价格5150700元，后续增加工作量65525元，减少工作量44640元，应决算工程总造价5171585元。扣减应由美亚达公司承担消防、地坪、水电费用合计85398元，实际支付建设工程款5086187元，其中258579.25元为质保金，工程验收一年后支付。南洁公司共支付工程款3575350元（其中：2014年11月7日支付500000元；2014年11月25日支付1045210元；2015年1月13日支付500000元；2015年1月22日支付530140元；2015年6月1日支付500000元；2015年8月28日支付500000元），除预留质保金外，尚未支付美亚达公司工程款1252257.75元。该工程款经美亚达公司多次催要未果，工程验收一年期满后，南洁公司未向美亚达公司返还质保金258579.25元，为此引起诉讼。庭审中，南洁公司关于对欠付美亚达公司工程款1252257.75元、质保金258579.25元，合计1510837元无异议。关于涉讼工程工期逾期的责任承担问题，美亚达公司称，涉讼工程增加了工程时间的原因除了因雨天场地泥泞无法施工停工共计24天外，还因南洁公司未按约定的付款节点支付工程款，合同约定美亚达公司进场开工2个工作日内（2014年10月4日），由南洁公司全额向美亚达公司返还履约保证金600000元、支付钢构预付款500000元，南洁公司实际付款时间为2014年10月14日，延迟付款10天；基础完工2个工作日内（2014年11月2日），南洁公司应付工程款1045210元，南洁公司实际付款时间为2014年11月26日，延迟付款24天；主钢构进场、立柱安装完毕2个工作日内（2014年12月12日），南洁公司应付工程款1030140元，南洁公司实际付款时间为2015年1月12日支付500000元，延迟付款31天；2015年1月22日支付530140元，延迟支付41天；次构件进场安装完毕、消防、水电、地坪完工2个工作日内（2015年3月26日），南洁公司应付工程款1287675元，南洁公司实际付款时间为2015年6月1日支付500000元，延迟付款67天；2015年8月28日支付500000元，延迟付款155天；竣工验收合格后2个工作日内（2015年7月27日），南洁公司应付工程款1030140元，其至今未付；工程质量保证金在工程完工的最后一个工作日（2016年7月27日）全部付清，南洁公司至今未付。美亚达公司就其不存在工程延误的违约行为提交了工程鉴证单、工程联系单8份，证明施工过程中施工地点的天气情况及每个节点的完工情况。南洁公司认为，对编号001的工程联系单无异议；编号002的工程鉴证单是复印件不予确认；编号003的工程联系单中赵建强的签字不予认可；编号004的工程联系单真实性无异议，但不代表工程竣工验收；编号005、006的工程签证单上赵建强的签字不属实，不能扣减工期；编号007、008工程鉴证单的真实性无异议，但不代表南洁公司同意工程延期。关于合同违约金的计算问题。美亚达公司称，由于南洁公司违约，应从2014年10月4日至2017年1月8日按本金30%以内支付违约金924966.24元。南洁公司称，美亚达公司请求违约金的标准过高，不符合法律规定，应当按照中国人民银行一年期贷款基准年利率5.6%计算支付。美亚达公司延期竣工150天，按照逾期一天罚款2000元的约定，应当向南洁公司支付300000元的违约金，此款要求从欠付美亚达公司的工程款中抵销，不向法院提起反诉。一审法院认为，美亚达公司与南洁公司签订的《南洁公司4#车间总包合同》、《南洁公司4#车间建设工程决算书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反有关法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，双方均应依约履行。美亚达公司已按照合同完成涉案项目工程，且已交付南洁公司使用，南洁公司应当按照合同约定支付工程款。双方共同确认工程造价5171585元，扣除已付款和美亚达公司应当承担的费用，尚余工程款1252257元未付。依照合同约定，南洁公司应当于2015年7月27日前支付下欠的工程款1252257.75元，于2016年7月27日前返还质保金258579.25元，合计1510837元。到期后，南洁公司未付该款构成违约，应当承担继续履行及支付逾期付款违约金的违约责任。美亚达公司要求南洁公司自应付款之日起向美亚达公司支付逾期付款违约金的理由充分。南洁公司认为美亚达公司主张的违约金过高，请求予以减少。因案涉工程已经验收合格且交付南洁公司使用，美亚达公司亦未举证证明其损失情况，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等因素，根据公平原则、诚实信用原则衡量，逾期付款违约金可以酌情按年利率24%的标准予以支持。由于逾期付款违约金足以弥补美亚达公司的损失，故对美亚达公司要求南洁公司承担逾期付款利息的诉讼请求，一审法院不予支持。美亚达公司要求南洁公司承担律师代理费35000元的诉讼请求，因其未提交相关证据证明，一审法院不予支持。南洁公司辩称美亚达公司应向其支付工期延误违约金300000元的意见属反诉内容，因其未向一审法院提出反诉请求，故一审法院不作处理。南洁公司辩称美亚达公司还有1500000元发票未开具，并依此拒绝付款。因施工方提供发票不属于主合同义务，仅是附随义务。依据双务合同的本质，合同抗辩的范围仅限于对价义务。一方不履行对价义务的，相对方才享有抗辩权。支付工程款和开具发票是两种不同性质的义务，前者是合同的主要义务，后者并非合同的主要义务，二者不具有对等关系，故南洁公司以美亚达公司未履行附随义务为由提出抗辩拒绝支付所欠工程款的理由不能成立，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告襄阳南洁高分子新型材料有限公司于判决生效后十日内向原告湖北美亚达新型建材集团有限公司支付工程款1252257.75元、返还工程质量保证金258579.25元，合计1510837元，并支付按年利率24%计算至还清之日止的逾期付款违约金（工程款1252257.75元的违约金从2015年7月27日起计算；质量保证金258579.25的违约金从2016年7月27日起计算）；二、驳回原告湖北美亚达新型建材集团有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28040元，申请费5000元，合计33040元，由被告襄阳南洁高分子新型材料有限公司负担23040元，原告湖北美亚达新型建材集团有限公司负担10000元。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理查明，一审法院认定事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，美亚达公司按照与南洁公司签订的《南洁公司4#车间总包合同》完成合同约定的建筑工程后，双方进行了决算，并形成《南洁公司4#车间建设工程决算书》。南洁公司对尚欠工程款1252257.75元及质保金258579.25元，合计1510837元没有异议，其未按合同约定支付美亚达公司工程款已构成违约。一审法院考虑双方合同约定的违约金标准过高，确定违约金按年利率24%支付符合法律规定，故对南洁公司要求降低违约金标准的上诉请求不予支持。南洁公司上诉要求美亚达公司承担逾期竣工违约金300000元，因美亚达公司是否应承担该违约责任需要审理后确定，经一审法院告知，南洁公司一审中并未提出反诉，其要求予以抵消不符合法律规定，本院不予审理。
综上所述，襄阳南洁高分子新型材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费28040元，由襄阳南洁高分子新型材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王淑青
审判员 张耀明
审判员 陈瑞芳
二〇一七年十一月九日
书记员 张诗怡