山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终8144号
上诉人（原审原告）：郑某某，女，2002年1月25日出生，汉族，山东省济南济微中学初三四班学生，现住济南市槐荫区铁配路*号。
法定代理人：郑某甲（系郑某某之父），1974年5月10日出生，汉族，济南二机床集团股份有限公司机械加工公司大件作业部工人，现住济南市槐荫区铁配路7号。
法定代理人：王某（系郑某某之母），1977年12月8日出生，汉族，无业，现住济南市槐荫区铁配路*号。
委托诉讼代理人：张静，山东易焕之邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张敬，山东易焕之邦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山东省立医院，住所地济南市。
法定代理人：秦成勇，该院院长。
委托诉讼代理人：姚良旗，男，系山东省立医院产科主治医师。
委托诉讼代理人：代文杰，北京金诚同达（济南）律师事务所律师。
上诉人郑某某因与被上诉人山东省立医院医疗损害责任纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2016）鲁0104民初3324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郑某某上诉请求：1.撤销济南市槐荫区人民法院（2016）鲁0104民初3324号民事判决，并依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定被上诉人按照50%比例承担赔偿责任系事实认定错误。一审期间上诉人对山东海右司鉴【2015】临鉴字第38号司法鉴定意见书提出异议并提出重新鉴定申请，一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心做出了4943号鉴定意见，鉴定意见建议法庭在50%-75%范围内考虑一方过错行为参与度。由于诉讼中当事人不认可山东海右司法鉴【2015】临鉴字第38号司法鉴定意见书，法院依法委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定意见应当认定本案过错的有效证据，一审法院结合山东海右司鉴【2015】临鉴字第38号司法鉴定意见书以及西南政法大学司法鉴定中心做出了4943号鉴定意见认定50%过错比例系事实认定不清。2.一审法院对医疗费认定事实不清。被上诉人处具有上诉人住院期间全部住院病历并已提交法院，一审法院对于被上诉人处医疗费用门诊840.1元、住院单据6589.5元以未提交相应住院病历证明其用途为由未予支持是错误的。3.一审法院对于护理费认定事实不清。由于被上诉人诊疗过错导致上诉人六级以及九级伤残的损害后果，上诉人右上肢臂从神经损伤，0-5岁均需护理，上诉人主张五年一人的护理费符合事实。
山东省立医院辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人出生后系婴幼儿，除护理外本身自会产生需要近亲属的日常照顾，并不只是单纯的因损害而产生的护理，因此其主张0-5岁的护理没有依据。
郑某某向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费16623.54元、住院伙食补助费2850元、交通费5496元、护理费6354.84元、住宿费750元、复印费14.25元、残疾赔偿金265293.6元、精神损害抚慰金75000元、鉴定费10312.5元、鉴定差旅费2865元、营养费2850元、后续治疗费200000元；2.本案诉讼费及相关费用由被告承担。
一审法院认定事实：2002年1月24日王某入住被告省立医院处，并于2002年1月25日分娩出一女，即本案原告郑某某，2002年2月1日出院，出院诊断：妊高症（轻）、胎膜早破、臂丛神经麻痹（右上肢）。2002年10月16日原告郑某某因产伤后右上肢活动障碍入住复旦大学附属儿科医院，被诊断为：产瘫、右臂丛神经损伤。后又多次前往上海医科大学附属华山医院治疗，但原告手臂并未完全恢复，部分功能丧失。现原告方认为省立医院在对郑某某的医疗行为中存在过错，并与郑某某目前的损害后果之间存在因果关系，故诉至法院，要求被告承担赔偿责任。本案在诉前，济南市医患纠纷人民调解委员会（以下简称医调委）委托山东海右司法鉴定所对本案进行鉴定，该鉴定所作出山东海右司鉴[2015]临鉴字第38号鉴定意见（以下简称第38号鉴定意见），该鉴定意见认为：1、诊疗行为存在一定过错，2、存在因果关系，3、参与度为50%，4、伤残等级为：右上肢臂丛神经损伤为六级伤残，双上肢长度相差10cm，评为九级伤残；5、治疗康复意见：药物、康复训练，必要时手术。诉讼中，原告方申请对医疗过错重新进行司法鉴定，具体的申请事项为：被告对原告的医疗行为是否存在过错，过错与损害后果之间是否具有因果关系以及过错参与度。一审法院予以准许。后依法委托西南政法大学司法鉴定中心对本案进行鉴定，该鉴定中心作出第4943号鉴定意见：山东省立医院对郑某某的诊疗行为有过错，建议法庭在50%至75%范围内考虑医方过错行为的参与度。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、责任及责任比例认定：即需要明确被告对原告的医疗行为是否存在过错，该过错与郑某某的损害后果之间是否存在因果关系，以及过错参与度，进而明确被告是否应当承担赔偿责任，以及应当承担的责任比例；二、赔偿项目认定：即原告的各项诉讼请求是否明确，其主张的各赔偿项目是否符合法律规定，是否提供充分证据予以证实。以下对本案的争议焦点予以分析：一、责任及责任比例认定：原告要求被告承担损害赔偿责任，应当举证证明被告的医疗行为存在过错，该过错与原告的损害后果之间存在因果关系，诉前由医调委委托鉴定机构作出第38号鉴定意见，诉讼中，经由一审法院依法委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，并作出第4943号鉴定意见，两份鉴定意见均载明，被告的医疗行为存在过错，其过错与郑某某的损害后果之间存在因果关系，因此，原告方要求被告承担赔偿责任，证据充分，予以支持。关于被告应当承担的责任比例，鉴于本案中肩难产本属于少见且严重的急症分娩并发症，难以预测，发生较急，上级医生来不及到场处理，综合第38号鉴定意见与第4943号鉴定意见，经研究，结合两份鉴定意见，被告按照50%比例承担赔偿责任为宜。二、赔偿项目认定：关于医疗费，原告提交了复旦大学附属儿科医院住院医药费收费票据1张（共计11576.52元），有相应的住院病历予以佐证其用途，予以支持；复旦大学医学院附属华山医院2004年9月1日的门诊收费票据2张（共计389.6元），并提交了相应的肌电图报告单予以佐证其用途，对该费用，予以支持；购买一次性针电极发票3张（共计264元），泛敏补药品发票1张（共计272元），对该两项费用，予以支持；故上述医疗费共计12502.12元，按50%责任分担后，被告应当赔偿原告医疗费6251.06元。原告还提交了山东省门诊收费票据6张，（共计840.1元），复旦大学医学院附属华山医院门诊收费票据7张（共计1880.6元），复旦大学附属儿科医院门诊收费票据1张（共计13元），但均未提交相应的门诊病历予以佐证其用途，仅从上述门诊票据无法核实上述费用与本案的关联性，不予支持；原告还提交了山东省立医院收据1张（共计6589.5元），但未提交相应的住院病历证实其用途，仅提交了住院病人每人费用清单，无法核实该费用与被告医疗过错之间的关联性，原告应当提交相应的住院病历予以佐证。关于住院伙食补助费，首先，关于住院时间，根据原告方现提交的住院病历，2002年1月24日至2002年2月1日入住省立医院（住院时间8天），2002年10月16日至2002年10月31日入住复旦大学附属儿科医院（住院时间16天），住院时间共计24天。其次，关于计算标准，原告方主张每天按100元计算，但是根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十三条之规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。根据原告方提交的现有证据资料，因郑某某的住院时间发生在2002年，当时的当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每天30元，现原告方主张按每天100元计算标准过高，应当按照每天30元计算。故住院伙食补助费共计720元，按50%责任分担后，被告应当赔偿原告住院伙食补助费360元。关于交通费，原告方主张5496元，并提交了交通费票据一宗，但是由于无法核实上述票据是否与本案具有关联性，不予认可。但是根据《解释》第二十二条之规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。因郑某某先后前往济南、上海各医院进行治疗，就医过程中确需支出一定交通费，酌定交通费为3000元。关于护理费，原告方主张224593.59元。首先，关于护理时间，原告方主张两部分，第一部分为住院期间，原告出生后不足一岁，住院期间确需有专人护理，故对住院期间的护理，予以支持，但根据原告方提交的现有资料，仅能支持24天住院时间，原告方主张的38天不予支持，即住院期间的护理时间为24天；第二部分共5年，原告方主张自此之后郑某某0至5岁期间均需要护理，但是原告并未提交护理证明，证实郑某某在5岁之前均需护理，且该护理与被告的医疗过错之间存在关联性，故对该护理时间5年的请求，证据不足，不予支持。其次，关于护理人数，根据《解释》第二十一条之规定，护理人员原则上为一人，故现原告方主张护理人数按1人计算，予以支持。再次，关于计算标准，原告方主张按照2016年山东省城镇在岗职工年平均工资58197元计算，即日工资按照159.44元计算，予以支持。故护理费共计3826.56元，按50%责任分担后，被告应当赔偿原告护理费1913.28元。关于住宿费，诉讼中，原告方提交了2张住宿费票据，无法核实该票据是否与本案具有关联性，对该证据不予认可。但根据《解释》第十七条以及第二十三条之规定，因郑某某当时就诊时还是一个婴儿，确需陪护人员陪同，在此期间确需支出一定住宿费，诉讼中原告方主张750元住宿费数额并无不当，予以支持。即被告应当赔偿原告住宿费750元。关于复印费，因复印费并非法定赔偿项目，原告该项主张于法无据，不予支持。关于残疾赔偿金，原告方主张265293.6元。关于伤残等级，原告方主张按照山东海右司法鉴定所作出的第38号鉴定意见作出依据，予以准许，即伤残等级为：右上肢臂丛神经损伤，评为六级伤残；双上肢长度相差10cm以上，评为九级伤残，因此，伤残赔偿系数为52%。关于计算标准，根据《解释》第二十五条之规定，原告方主张按照2016年度山东省城镇居民人均可支配收入34012元计算，符合法律规定，予以支持。关于赔偿时间，郑某某2002年1月25日出生，定残时间2015年5月18日，定残时年龄13周岁，故赔偿时间为20年。综上，残疾赔偿金共计353724.8元，按50%责任分担后，被告应当赔偿原告残疾赔偿金176862.4元。关于精神损害抚慰金，原告方主张75000元。根据4943号鉴定意见，省立医院在对郑某某的诊疗过程中，存在过错，其医疗过错与郑某某的损害后果之间存在因果关系，被告的医疗过错给原告身体带来伤痛的同时，也给原告的精神带来了痛苦，原告现主张被告赔偿精神损害抚慰金有理，予以支持，但原告方主张的数额过高，结合原告的实际病情和被告的医疗过错等，酌定精神损害抚慰金数额为20000元。关于鉴定费，原告方主张西南政法大学司法鉴定中心收取的鉴定费6000元（提交了鉴定费发票1张）、山东海右司法鉴定所鉴定费5200元（提交了盖有山东海右司法鉴定所公章的发票复印件1张），证据充分，予以支持，上述鉴定费用共计11200元，按50%责任分担后，被告应当赔偿原告鉴定费5600元。原告还主张鉴定专家出庭费2550元（未提交证据），因原告方未提交任何证据，无法核实该项费用是否实际发生，以及该费用的具体数额，故证据不足，不予支持。关于鉴定差旅费，因并不属于法定赔偿项目，原告主张该项赔偿，于法无据，不予支持。关于营养费，原告方主张2850元，但是诉讼中，原告方并未提交需要加强营养的证据，且原告方也未提交其购买营养品的相关单据，无法核实其是否实际支出了营养费及其营养费的数额，因此，原告方主张营养费，证据不足，不予支持。关于后续治疗费，原告方主张200000元，后续治疗费应当以实际发生为准，现原告方并未提交后续治疗的实际票据证明后续治疗费的发生以及数额，因此，原告方主张200000元后续治疗费，证据不足，不予支持。原告可待后续治疗实际发生后，另行主张权利。判决：一、被告山东省立医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告郑某某医疗费6251.06元；二、被告山东省立医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告郑某某住院伙食补助费360元；三、被告山东省立医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告郑某某交通费3000元；四、被告山东省立医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告郑某某护理费1913.28元；五、被告山东省立医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告郑某某住宿费750元；六、被告山东省立医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告郑某某残疾赔偿金176862.4元；七、被告山东省立医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告郑某某精神损害抚慰金20000元；八、被告山东省立医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告郑某某鉴定费5600元；九、驳回原告郑某某的其他诉讼请求。案件受理费11866元，由原告郑某某负担5933元，由被告山东省立医院负担5933元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人山东省立医院提交住院号为580331的住院病历一份，病历记载2003年11月12日至2003年11月26日期间，上诉人郑某某因右臂丛神经损伤在被上诉人处住院15天，支付医疗费6589.5元。一审法院认定的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案在诉前，双方当事人通过济南市医调委进行调解，调解过程中济南市医调委委托山东海右司法鉴定所对本案进行鉴定，其鉴定意见认定医方过错参与度为50%，双方当事人对该鉴定意见均不予认可。一审审理期间，上诉人申请对医疗过错重新进行司法鉴定，一审法院依法委托西南政法大学司法鉴定中心对本案进行鉴定，该鉴定中心作出第4943号鉴定意见：山东省立医院对郑某某的诊疗行为有过错，建议法庭在50%至75%范围内考虑医方过错行为的参与度。结合西南政法大学司法鉴定中心的鉴定意见，综合考虑本案双方当事人具体情况，本院认定被上诉人山东省立医院承担65%的责任比例为宜。
关于上诉人郑某某在被上诉人处6589.5元住院费用，二审期间，被上诉人山东省立医院提交住院号为580331的住院病历一份，病历记载2003年11月12日至2003年11月26日期间，上诉人郑某某因右臂丛神经损伤在被上诉人处住院15天。根据上诉人郑某某一审时提交的住院病人每日费用清单，结合上述病历，可以认定该部分住院费用系上诉人郑某某因治疗右臂丛神经损伤产生，与被上诉人医疗过错存在关联性，该部分住院费用，被上诉人应按照65%责任比予以赔偿。一审法院驳回上诉人郑某某该项诉讼请求不当，应予纠正。
关于上诉人郑某某在被上诉人处840.1元医疗门诊费用，因上诉人郑某某仅提交了山东省门诊收费票据6张，并未提交相应的门诊病历予以佐证其用途，无法证实该部分医疗门诊费用与本案的关联性，一审法院驳回上诉人郑某某该项诉讼请求，并无不当。
关于护理费，上诉人郑某某主张由于被上诉人诊疗过错，致使上诉人右臂丛神经损伤，产生六级、九级伤残损害后果，导致上诉人在0至5岁均需要专人护理，但上诉人并未提交证据予以证实。一审法院驳回上诉人郑某某0至5岁护理时间的诉讼请求，并无不当。
综上所述，郑某某的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持济南市槐荫区人民法院（2016）鲁0104民初3324号民事判决第三项、第五项、第七项、第九项；
二、撤销济南市槐荫区人民法院（2016）鲁0104民初3324号民事判决第一项、第二项、第四项、第六项、第八项及案件受理费的负担；
三、被上诉人山东省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人郑某某医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费共计252565.93元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11866元，由郑某某负担4153元，由山东省立医院负担7713元。二审案件受理费11866元，由郑某某负担4153元，由山东省立医院负担7713元。
本判决为终审判决。
审判长 胡友明
审判员 韩 松
审判员 付雪玉
二〇一八年二月二十八日
书记员 张修芬