湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1023民初828号原告廖友忠，男，1965年9月9日出生，汉族，湖南省永兴县人，农民。委托代理人李文庭，湖南省永兴县阳光法律服务所法律服务工作者。被告陈辉亮，男，1986年1月6日出生，汉族，湖南省永兴县人，农民。被告陈检明，男，1963年6月2日出生，汉族，湖南省永兴县人，农民。委托代理人陈辉亮（系陈检明之子），男，农民。特别授权。被告廖友平，男，1972年6月23日出生，汉族，湖南省永兴县人，农民。原告廖友忠诉被告陈辉亮承揽合同纠纷一案，本院于2016年5月23日立案受理。依法由审判员李晓良担任审判长，与审判员宋伟只、人民陪审员李日红组成合议庭，于2016年8月31日公开开庭进行了审理。同年9月22日，被告陈辉亮向本院申请追加陈检明、廖友平为本案被告，本院予以准许。同年12月14日，合议庭对本案再次公开开庭进行了审理。原告廖友忠及其委托代理人李文庭，被告陈辉亮、廖友平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖友忠诉称：2013年11月，被告陈辉亮新建房屋，遂雇请原告做工。2013年11月27日上午，原告在装模切割木块时不慎将左手锯伤。事故发生后，原告到中国人民解放军第一九八医院住院治疗13日，支出11497.9元医疗费。原告伤愈后，多次与被告陈辉亮协商赔偿事宜未果，其母仅代其赔偿了200元。2015年11月12日，经郴州市科诚司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为九级。原告为维护其合法权益，故诉至法院，请求判决支持如下诉讼请求：一、被告陈辉亮赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费共计44752.76元；二、被告陈辉亮负担本案诉讼费用。被告陈辉亮辩称：一、原告受伤时间是2013年11月27日，法院立案时间是2016年5月23日，本案已经超过诉讼时效。二、2013年，被告陈辉亮新建房屋，经朋友介绍将工程以包工方式承包给被告廖友平。双方未签订施工合同，仅口头约定按施工面积计算报酬及被告陈辉亮不负责安全事故责任。被告陈辉亮与原告之间不存在劳务关系，故对其损害不承担法律责任，原告只能请求被告廖友平赔偿。三、原告伤残等级鉴定适用《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》标准错误，应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，新旧伤口重合问题未进行鉴定。四、原告诉请赔偿费用不合理，其中误工费数额超出常理。综上，被告陈辉亮与原告不存在任何法律关系，赔偿请求已超过诉讼时效，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告陈检明辩称：被告陈检明具体与被告廖友平对接房屋建设事宜。被告廖友平亲笔签名的结算单据上载明了施工平方数与单价。房屋建设工程系包工不包料，被告廖友平系包工再分包给原告施工。被告廖友平辩称：被告廖友平不是包工头。被告廖友平与原告、何戊平、曾小菊四人共同做工，平均分配报酬。本院经审理查明：2013年11月初，被告陈辉亮欲在永兴县XXX乡XX村XX组新建两层住房。因其需要外出打工，被告陈辉亮遂委托其父即被告陈检明负责房屋建造的日常管理工作。被告陈检明找来被告廖友平、原告、何戊平、曾小菊四人承建房屋。2013年11月27日上午，原告在装模切割木块时不慎将左手锯伤。事故发生后，原告到中国人民解放军第一九八医院住院治疗13日，出院诊断为左拇指离断伤、左拇指血管神经肌腱断裂伤、左拇指关节处骨折，出院医嘱为适当休息、加强营养、一个月复查摄片骨折愈合取内固定、逐步行功能锻炼、不适随诊。2014年2月20日，原告到中国人民解放军第一九八医院复查。原告伤愈出院后，多次在XXX司法所主持下与被告陈检明协商赔偿事宜。2014年12月1日，XXX司法所多次调解双方赔偿事宜未果。原告于2015年11月11日到郴州市科诚司法鉴定所进行伤残等级鉴定；该所于同年11月12日作出司法鉴定意见书认为原告左拇指离断伤致左拇指指间关节僵直于功能位评定为九级伤残。因与被告陈辉亮协商赔偿事宜未果，原告故诉至法院。另查明，被告廖友平、原告及何戊平、曾小菊四人时系一个农村建筑小组，其中被告廖友平、原告及何戊平系大工，曾小菊系小工；四人均未取得执业资格证书，四人共同做工并按实际出工天数平均分配报酬。被告陈辉亮、陈检明均未查验被告廖友平、原告等四人的执业资格。原告受伤后，被告廖友平代表四人与被告陈检明对一层房屋的建造报酬进行了一次结算，即房屋建造报酬按每平方米65元计算，共计140平方米，合计9100元，被告陈检明支付了8800元报酬。本院于2015年11月20日收到原告提交的起诉状，并多次联系被告陈辉亮；被告陈辉亮以其将房屋建造工程承包给被告廖友平为由拒不提供其送达地址及应诉。因无法采取直接送达、邮寄送达等方式向被告陈辉亮送达诉状副本及开庭传票等诉讼文书，本院遂于2016年5月28日向其公告送达。公告开庭当日，被告陈辉亮到庭参加诉讼。以上事实有原告提交的中国人民解放军第一九八医院病历、病人费用清单、卫生医疗收费专用票据、郴州市科诚司法鉴定所司法鉴定意见书、司法鉴定费发票、医疗门诊收费收据、永兴县司法局XXX司法所证明，被告陈辉亮、陈检明提交的结算单据及当事人的庭审陈述等证据予以证实，足以认定。本院认为，本案的争议焦点是：一、各方当事人构成何种法律关系；二、原告损失的赔偿数额。现分述如下:一、各方当事人构成何种法律关系承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。与劳务关系相比，承揽关系具有以下特征：（1）当事人之间不存在控制、支配和从属关系；（2）劳动者自己提供劳动工具和设备；（3）一般情况下，一次性结算劳动报酬；（4）劳动者一次性提供劳动成果；（5）劳动是劳动者独立的业务或者经营活动。本院认为，本案原告与被告陈辉亮构成承揽关系。理由如下：（1）原告与被告陈辉亮之间不存在控制、支配和从属关系。被告廖友平及原告等四人在放线确定后独立施工建房，被告陈辉亮未对四人的打地基、砌墙、木工装模、扣板等工程作业进行安排。（2）被告廖友平、原告等四人自己出资购买劳动工具，并在房屋建设的各工程作业中共同使用。（3）被告廖友平代表四人与被告陈检明对房屋建造报酬进行了一次结算，即房屋建造报酬按每平方米65元计算，事实上被告陈检明亦支付了8800元报酬。（4）对于每层房屋来说，被告廖友平、原告等四人搭建完第一层房屋即交付一次劳动成果，建造完毕第一次房屋所得的8800元为房屋建造报酬款，而非四人的房屋建造工资；（5）被告廖友平、原告等四人时系一个农村建筑小组，所提供的劳动是其独立的业务。综上，本案原告与被告陈辉亮构成承揽关系。被告廖友平、原告、何戊平及曾小菊四人共同做工并按实际出工天数平均分配报酬，系个人合伙关系。被告陈辉亮外出打工，其父即被告陈检明具体与原告等四人对接房屋建设事宜，被告陈辉亮及陈检明系委托关系。被告陈辉亮辩称其将房屋建设工程发包于被告廖友平，被告廖友平与原告系分包关系，均与本案事实不符，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，被告廖友平、原告等四人合伙承揽了被告陈辉亮的房屋建设工程，原告在完成工作过程中造成自身损害。《中华人民共和国建筑法》第八十三条规定，抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条第一款规定“在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及2层（含2层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计”。由上述法律规定可知，农民自建2层以下的住宅不适用《中华人民共和国建筑法》调整，农民自建2层（含2层）以上的住宅适用《中华人民共和国建筑法》调整。本案中，被告陈辉亮欲建房屋为2层，其将建筑工程交由被告廖友平、原告等四人承揽，发包方及承揽方的建筑活动均受《中华人民共和国建筑法》的调整。对原告而言，首先，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。被告廖友平、原告等四人系个人临时合伙组织，非建筑单位，且四人均未取得相关资质，原告明知自己无相关职业或施工资质而合伙承揽被告陈辉亮的房屋建设工程，以致发生危险；其次，原告从事农村建筑行业多年，对从业过程中可能发生的危险及造成的损害具有较高的认识，但其在木工装模过程中未谨慎操作电锯，以致将手锯伤。可见，原告的过错是导致其受伤的主要原因，应当承担本案的主要责任。对被告陈辉亮而言，《中华人民共和国建筑法》第二十二条规定“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”。本案中，一方面被告陈辉亮应当选任具有相应资质条件的承包单位，但在选任承揽人时其未认真查问并核实承揽人是否具有相关职业或施工资质而将房屋建设工程发包于被告廖友平、原告等四人组成的个人临时合伙组织，以致事故的发生；另一方面被告陈辉亮将房屋建设工程发包于不具有相应资质条件的被告廖友平、原告等四人，并不必然导致原告损害后果的发生。可见，被告陈辉亮的选任不当是导致原告受伤的次要原因，应当承担本案的次要责任。对被告廖友平而言，其与原告为合伙承揽方，对原告的受伤并无过错，不应当承担赔偿责任。被告陈检明系被告陈辉亮建房的委托管理方，其选任不当的后果应当由被告陈辉亮负担。综上所述，被告陈辉亮对原告损害的发生具有过错，应当承担一定的赔偿责任。本院认为，本案责任划分以原告自担80%、被告陈辉亮承担20%较为适宜。二、原告损失的赔偿数额本院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条等相关法律规定确定原告的损失如下：1、医疗费。该费用根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本院根据原告提交的病人费用清单及卫生医疗收费专用票据确定其医疗费为11497.9元。2、误工费。该费用根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告于2013年11月27日住院，2014年2月20日复查，本院确定其误工时间为85日；原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，其系农村居民，本院参照上一年度湖南省统计局公布的农、林、渔、牧业年收入标准确定其误工费为7263.66元（31191元／年÷365日×85日），原告诉请56245元，超过部分本院不予支持。3、护理费。原告住院期间确需他人护理，原告未向本院提交护理人员最近三年的平均收入状况，本院参照2015年度湖南统计局公布的农、林、渔、牧业年收入标准确定其护理费为1110.91元(31191元／年÷365日×13日），原告诉请1009元，本院予以支持。4、住院伙食补助费。该费用可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本院确定其住院伙食补助费为390元（30元/日×13日）；5、交通费。原告就医需支出交通费，但应以必要、合理为限，本院酌情确定为300元，原告诉请500元，超过部分本院不予支持。6、鉴定费用。该费用以原告提供的鉴定费发票及医疗门诊收费收据为准，本院确定其鉴定费用为822元。7、残疾赔偿金。该费用根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，原告系农村居民，残疾赔偿金应当按农村居民人均纯收入标准计算；原告构成九级伤残，残疾系数为20%，本院依法计算其残疾赔偿金为43972元（10993元／年×20年×20%），原告诉请40240元，本院予以支持。8、营养费。该费用根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告构成九级伤残，医院医嘱建议其加强营养，本院酌情确定其营养费为500元；9、精神损害抚慰金。原告构成玖级伤残，给其造成了严重精神损害，本院确定其精神损害抚慰金为10000元。综上，原告以上各项损失共计72022.56元（医疗费11497.9元+误工费7263.66元+护理费1009元+住院伙食补助费390元+交通费300元+鉴定费用822元+残疾赔偿金40240元+营养费500元+精神损害抚慰金10000元）。由本院对本案争议焦点一的分析可知，原告自担其损失的80%，即57618.05元（72022.56元×80%），被告陈辉亮赔偿原告损失的20%，即14404.51元（72022.56元×20%）。被告陈辉亮辩称本案已经超过诉讼时效。本院认为，原告于2013年11月27日受伤住院，同年12月10日出院，2014年2月20日复查；嗣后，因被告陈辉亮在外打工，原告遂多次在XXX司法所主持下与被告陈检明协商赔偿事宜；2014年12月1日，XXX司法所多次调解双方赔偿事宜未果；本院于2015年11月20日收到了原告的起诉状，同时通知被告陈辉亮应诉，但被告陈辉亮拒绝提供其送达地址。从上述事实来看，2014年12月1日之前原告一直在主张自己的权利，诉讼时效中断；2014年12月1日至2015年11月20日，该期间未超过一年，也即原告主张权利未超过人身损害赔偿的一年诉讼时效，故对被告陈辉亮的该项辩称意见本院不予采纳。被告陈辉亮辩称原告伤残等级司法鉴定适用标准不当。本院认为，《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准仅适用于道路交通事故受伤人员，郴州市科诚司法鉴定所适用《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》标准并无不当，也符合湖南省各级法院的司法实践；庭审中，本院亦向被告陈辉亮释明了重新鉴定的相关法律规定，但其未在规定期间内申请重新鉴定，故对被告陈辉亮的该项辩称意见本院亦不予采纳。综上所述，本院依照《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十六条、第八十三条，《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告陈辉亮于本判决生效后十日内赔偿原告廖友忠医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费用、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计14404.51元；二、被告陈检明与被告廖友平对原告的损害不承担赔偿责任；三、驳回原告廖友忠的其他诉讼请求。案件受理费919元，由原告廖友忠负担623元，被告陈辉亮负担296元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李晓良审 判 员  宋伟只人民陪审员  李日红二〇一七年一月十二日书 记 员  曹明清一、法官寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。二、附相关法律条文：《中华人民共和国建筑法》第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。……第八十三条省、自治区、直辖市人民政府确定的小型住房建筑工程的建筑活动，参照本法执行。依法核定作为文物保护的纪念建筑物和古建筑等的修缮，依照文物保护的有关法律规定执行。抢险救灾及其他临时性住房建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。跨度、跨径和高度的限定，由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的部门规定。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。