杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初302号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人赵某，绰号“大鹏”，男，1986年1月25日生，满族，小学文化程度，农民，住辽宁省大石桥市。2008年1月15日，因非法携带管制刀具被杭州市公安局余杭区分局行政拘留五日。2008年4月15日，因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年二个月，同年12月26日刑满释放；2010年3月12日，因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑二年六个月，2011年10月16日刑满释放。因本案于2016年11月18日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人周斌，浙江可道律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2017]154号起诉书指控被告人赵某犯聚众斗殴罪，于2017年3月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员袁琳出庭支持公诉。被告人赵某及其辩护人周斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2013年9月20日凌晨，孔某1（已判刑）在本市余杭区车站路***酒吧内饮酒娱乐，因孔与酒吧护场人员李某言语不和发生冲突，两人遂各自纠集人员准备斗殴。孔某1自行纠集或通过他人纠集谢某、薛某（均已判刑）、张某1（死者，殁年24岁）、韩某（另案处理）等十余人，并和被告人赵某等人准备了砍刀、钢管等工具驱车赶赴酒吧附近。而李某则纠集陶某、吴某、朱某（均已判刑）等十余人，积极准备木棍、铁棍、砍刀等工具在酒吧门口等待。
当日3时许，被告人赵某驾驶马自达轿车、薛某驾驶车牌号为浙Ａ×××××的黑色别克、韩某驾驶车牌号为苏Ｌ×××××（实际应为苏Ｌ×××××）的黑色现代轿车先后冲到酒吧附近及门口。李某一方人员立即持工具冲出围住车辆砍、砸，薛某一方部分人员下车还击，双方发生斗殴。期间，被告人赵某持长形刀具参与打斗。之后谢某2为逃离现场，在无机动车驾驶技能且车前挡风玻璃已破损看不清路面的情况下，猛踩油门强行驾车高速行驶，途中连撞两人，致被害人张某1当场被撞死亡。该车在猛烈撞击路边电线杆后方才停住，谢某2即下车逃窜，而包括被告人赵某在内的其余斗殴人员则在殴斗后逃离现场。
据以指控的证据有轿车、钢管（照片）、户籍证明等书证、物证；证人证言；法医学尸体检验鉴定书、法医物证鉴定书等鉴定意见；辨认笔录、现场勘查笔录及照片等；监控录像等视听资料；被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人赵某的行为已构成聚众斗殴罪，系积极参加者，且系持械聚众斗殴，被告人赵某系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十五条第一款之规定惩处。
被告人赵某辩称其没有准备工具，没有结伙斗殴。
辩护人同意被告人赵某没有结伙斗殴的辩解，并提出被告人赵某认识到了自己的错误，请求对被告人赵某从轻处罚。
经审理查明：
2013年9月20日凌晨，孔某1（已判刑）在杭州市余杭区***酒吧内饮酒娱乐时，与酒吧护场人员李某（已判刑）因言语不和发生冲突，两人遂各自纠集人员准备斗殴。孔某1自行纠集或通过他人纠集谢某2、薛某（均已判刑）、张某1（死者，殁年24岁）、韩某（另案处理）等十余人，并和被告人赵某等人准备了砍刀、钢管等工具后驱车赶赴酒吧附近。李某则纠集陶某、吴某、朱某（均已判刑）等十余人，积极准备木棍、铁棍、砍刀等工具在酒吧门口等待。
当日3时许，被告人赵某驾驶马自达轿车、薛某驾驶浙Ａ×××××号黑色别克轿车、韩某驾驶苏Ｌ×××××（实际应为苏Ｌ×××××）号黑色现代轿车先后冲到酒吧附近及门口。李某一方人员立即持工具冲出围住车辆砍、砸，薛某一方部分人员下车还击，双方发生斗殴。其间，被告人赵某持长形刀具参与打斗。之后谢某2为逃离现场，在无机动车驾驶技能且车前挡风玻璃已破损看不清路面的情况下，猛踩油门强行驾车高速行驶，途中连撞二人，致被害人张某1当场被撞死亡，该车在猛烈撞击路边路墩后方才停住，谢某2即下车逃窜，而包括被告人赵某在内的其余斗殴人员则在殴斗后四散逃离现场。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、证人刘某1的证言、辨认笔录及照片（辨认出被告人赵某在孔某1与李某吵架时和孔某1在一起），证实其系***酒吧的股东；“赞成”（经辨认为李某）在酒吧里负责看场子，一般是和“楠楠”（经辨认为陶某）一起看场子；2013年9月20日凌晨，其听说有人在酒吧门口吵架就赶去，看到李某、陶某、“伟华”（经辨认为朱某）在和一个光着上身的东北人（经辨认为孔某1）吵架，吵架过程中，李某拿了一把砍刀，其和孟某等人上去劝李某，李某的刀也被拿下，后朱某和孔某1一方的一个胖胖的人吵了起来并相互推搡，也被劝开；孔某1跟李某说：“你给我等着”，随后离开，李某也开始打电话叫人，后十余人乘坐三、四辆车陆续赶到酒吧门口，并从车后备箱里拿了木棍、砍刀、钢管等工具；东北人驾车赶到酒吧门口后，李某、陶某、朱某等人持工具直接冲了上去，第一辆车开进来后转了个弯停下，还有一辆车直接开到了酒吧门口，该车倒车、掉头时撞到花坛和客人的轿车，李某、陶某、朱某等十几人拿着工具打砸轿车，并和东北人对打，后东北人逃跑，撞到花坛的车驶离时在车站路与转盘路口将一人撞飞；其没有授意李某去打东北人，以及其从监控截图中辨认出李某和朱某等事实；
2、证人孟某的证言、辨认笔录及照片（辨认出被告人赵某就是“大鹏”），证实其系***酒吧的员工；2013年9月20日凌晨1时许，“老三”（经辨认为孔某1）到酒吧玩，凌晨2时许，孔某1准备离开，走到酒吧门口时，孔某1称有人要打孔某1，并称会奉陪，其看到“胖哥”（经辨认为李某）拿着一把关公刀站在酒吧门口骂孔某1，当时“楠楠”（经辨认为陶某）、“伟华”（经辨认为朱某）、“小磊”等四、五人也都拿着木棍，后孔某1乘车离开，孔某1离开时让李某等着并称要叫人过来；李某也打电话叫人，后李某一方来了20人左右，李某和李某叫来的人手持刀具和棍子在酒吧的转盘处等着孔某1一方；过了一会儿，孔某1一方人员驾车朝着人群撞了过来，李某一方人员拿着刀棍去砍车，一辆黑色的轿车撞到酒吧门口的一辆货车后，从车上下来的二人拿着刀往人群中砍，另一辆黑色的轿车撞到酒吧门口的一辆银色现代后被人围起来用棍子打，该车倒车时车尾又撞到花坛，后该车往外冲，撞倒二人后逃走，被撞的第一个人自己爬起来走了，第二个人被撞得飞了起来；李某一方参与打架的有李某、陶某、“磊子”、朱某等人，当时手里应该都拿着刀棍之类的工具等事实；
3、证人刘某2的证言、辨认笔录及照片，证实其系***酒吧的保安，***酒吧的老板是郎某和刘某1，郎某找了“赞成”来看场子，“赞成”手下有很多小弟，其中“楠楠”（经辨认为陶某）是跟着“赞成”在酒吧里看场子的；2013年9月20日凌晨1时许，东北“老三”在酒吧喝酒时站在酒吧桌子上跳舞，“赞成”让“老三”下来，“老三”不肯，二人随即争吵；凌晨2时许，其看到“赞成”在酒吧门口打电话叫人，并与“老三”对骂、约架，后陶某等10余人乘坐二辆轿车到酒吧门口，并各自从轿车后备箱里拿出关公刀、砍刀、木棍等工具，然后站在酒吧门口等“老三”；约二十分钟后，“老三”一方人员驾驶二辆黑色轿车到酒吧门口，“赞成”见状遂让己方人员上前打对方，随后十多人手持棍子和砍刀上前砍对方二辆轿车，“赞成”也拿了关公刀上去砍，其中第一辆车先是被围着砍，后在掉头时撞在旁边的货车上，车上下来三名手持砍刀的人与“赞成”一方人员互砍，对方另二名男子也持砍刀冲过来加入斗殴，因“赞成”一方人员较多，对方就往**超市方向逃跑，第二辆车也被“赞成”一方人员围着砍，后在倒车时车尾撞在花坛上，驾驶员还是直接踩油门往**超市方向逃，逃跑过程中先后撞到二名男子等事实；
4、证人汤某的证言、辨认笔录及照片（辨认出孔某1、薛某、韩某、陈某、刘某3、张某2是2013年9月20日凌晨出现在***酒吧门口涉嫌聚众斗殴的人），证实其外号是“小二”；2013年9月20日凌晨，其和“螃蟹”在租房睡觉时，“螃蟹”接了个电话后要求其一同出去，二人遂至的公交车站，其看到“大小”驾驶了一辆苏L牌照的现代轿车，“小东北”坐在副驾驶室，其和“螃蟹”就上了“大小”的车；后其看到一共有四辆车停在路口，分别是“大小”驾驶的现代轿车、马自达轿车、别克轿车和一辆白色越野车，车上一共下来十余人，其中几人围在一起商量了几分钟后，大家又各自上车；马自达轿车先往车站路里面开去，后面依次是别克、现代和越野车，车子开进去之后，马自达轿车停下，一个光着膀子、有纹身的男子下车，从马六轿车后备箱拿出工具组装了一支红缨枪，其他车上的人也下车从马六轿车的后备箱里拿工具，后别克车和其乘坐的车就超过了马六轿车，并排行驶，途中别克车的驾驶员要走了“小东北”手里的砍刀并驾车向前驶去，“小东北”就向坐在后排的人要了一把砍刀，并对“大小”说：“有人要砍我哥了”，“大小”也加速向前驶去，中途“小东北”跳下车；车辆开进去后，对方20余人围着打砸其乘坐的车辆，车辆的挡风玻璃被砸花了，对方还用钢管、砍刀捅破车窗玻璃，并捅刺坐在车上的人；其乘坐的轿车先撞上一辆停在酒吧门口的银白色轿车，后在倒车时撞到花坛并停下，其趁机下车逃走，其下车时“螃蟹”、“大小”和那个不认识的人还在车里；其回到租房时“螃蟹”已经在租房楼下，“螃蟹”称“螃蟹”一直在车上，没有办法就跳到驾驶室，打了方向加大油门直接开了出去，途中可能撞到了人，但“螃蟹”并未停车，直至车子撞到电线杆才停下等事实；
5、证人赵某的证言、辨认笔录及照片（辨认出陈某就是“石头”、刘某3就是“小涛”），证实2013年9月20日凌晨，其接到“小贺”（经辨认为薛某）的电话称“大帅”（经辨认为孔某1）在***酒吧和别人吵架，让其过去劝劝，其遂与孙某1一同前去；其驾车行驶至藕花洲大街与车站路路口时，看到一辆黑色的汽车速度很快的从车站路里开出来，撞到沃尔玛后面的石墩上，一名穿白色衣服的男子从车上下来跑了，随后又有二辆汽车从车站路里面出来，其中一辆车里的人向其摆手，意思是让其走，其就知道里面打架了；其下来看了一下撞的车子，是一辆黑色轿车，玻璃碎了，里面没有人，后薛某联系其称有人开车撞人了；薛某的车子是黑色别克，车牌上的数字是992，“大小”（经辨认为韩某）的车子是一辆江苏牌照的黑色轿车等事实；
6、证人孙某1的证言，证实2013年9月20日凌晨3时许，赵某接了一个电话后称“大帅”请其和赵某到酒吧喝酒，其和赵某遂驾驶一辆银色越野车到酒吧，车辆行驶至沃尔玛旁边一个路口时，一辆黑色越野车上的人让赵某离开，后其看到有辆轿车撞到了路边石墩，赵某下车查看发现车里没人后，其和赵某就回去了等事实；
7、证人陈某的证言、辨认笔录及照片（辨认出谢某2有点像“螃蟹”，汤某是和谢某2一起到现场的男子），证实2013年9月20日凌晨，其在***酒吧玩时看到刘某4、刘某3和“大帅”（经辨认为孔某1）也在酒吧，孔某1还脱了上衣在桌子上跳舞；其和刘某4、刘某3三人走出酒吧后，得知孔某1在和他人吵架，其三人又返回酒吧门口，其看到孔某1及孔某1的女友在门口，有一个看场子的胖子（经辨认为李某）手中拿了一根棍子一样的东西走出酒吧，“大鹏”（经辨认为被告人赵某）也从酒吧里出来劝李某算了，但李某不肯，赵某觉得没面子，就说：“你要把他（孔某1）砍了，就先砍我”；后其将孔某1拉走并将孔某1送往**花苑，途中，孔某1电话联系“小贺”（经辨认为薛某）称在***酒吧被人欺负，后其看到薛某和“小二”（经辨认为张某2）在**花苑门口，孔某1跟薛某、张某2说要回***酒吧找对方，并乘坐薛某和张某2的车子离开，其应刘涛和刘某3的要求到沃尔玛附近的车站路路口红绿灯处等刘某4和刘某3；过了一会儿，刘某4、刘某3、赵某、“大小”（经辨认为韩某）等人先后到红绿灯处，其中赵某驾车载着刘某4、刘某3及一个其不认识的人到现场，韩某驾驶车牌号码中有523号码的车，“小东北”坐在副驾驶位置，后座还有三人，薛某驾驶车牌号码中有992号码的车，孔某1和张某2在车上；赵某称那个胖子这么不给面子，今天一定要弄他，后赵某驾驶马六轿车载着另外一人先驶向***酒吧，随后车牌号码中有523号码、992号码的车也先后驶向***酒吧，其行驶到半路看到双方已经在转盘处打了起来，遂将车停下，其看到车牌号码中有523号码的车撞了一个人，后该车速度非常快的往***超市方向驶去，在车站路**家园小区门口附近又撞到一个人，直至该车撞在报刊亭旁的石墩上才停了下来，其驾车离开途中，在红绿灯处看到赵某的车子，遂向赵某挥手并说“走好了”，其还看到有一辆车子在倒车时撞上花坛等事实；
8、证人刘某3的证言、辨认笔录及照片，证实2013年9月20日凌晨，其与“大帅”（经辨认为孔某1）、刘某4在***酒吧喝酒，孔某1跳到桌子上跳舞，不久“石头”（经辨认为陈某）也到酒吧；后其和刘某4、陈某准备先走，并打电话叫孔某1一起走，孔某1称有人要打孔某1，其和刘某4返回***酒吧门口，看到孔某1旁边站着三个拿棒子的人，该三人称要弄孔某1，酒吧里又出来二人劝架，其中一人是刘某4的朋友“大鹏”（经辨认为被告人赵某），但对方有一人坚持要弄孔某1，赵某觉得对方不给面子，说：“要弄大帅先给我弄倒再说”，其让陈某先将孔某1拉走，陈某遂开车将孔某1带走，赵某驾驶马六轿车载着其和刘某4、赵某的小弟送一名女子回星桥，途中赵某打电话说要干对方，赵某和那名女子、赵某的朋友在一个小区里下车，赵某和赵某的朋友出来时拿着7、8根类似红缨枪的工具、钢管，并将工具放在马六轿车的后备箱里；之后赵某驾车载着其和刘某4、赵某的朋友往***酒吧驶去，意思是去搞对方，其和刘某4劝赵某不要将事情弄大了，但赵某不听，途中陈某电话联系其称“小贺”（经辨认为薛某）带人到***酒吧了，其遂打电话让薛某不要去，但薛某不听劝阻；其和刘某4到路口时，陈某一人坐在停在路口的车上，接着薛某、“二子”（经辨认为张某2）、“小东北”、“大小”（经辨认为韩某）、孔某1等人乘坐三辆车子到路口，并在路口商议，其记得当时有人从赵某的马六轿车后备箱里拿工具，其和刘某4、陈某劝薛某等人不要去打架，但赵某说一定要找回面子，后赵某突然驾车往***酒吧方向冲过去，其他人随即也驾车过去，其和刘某4上了陈某的车也往前开，开到一半就看到双方在前面打了起来，其所乘坐的车就半路掉头；后其看到韩某的黑色现代车停在**后面的路边，挡风玻璃碎了，车上没有人等事实；
9、证人张某2的证言、辨认笔录及照片（辨认出陈某就是“石头”，刘某3就是“小涛”），证实2013年9月20日凌晨1时许，其和薛某、韩某在一起时接到孔某1找薛某的电话，其听到薛某说：“你在***酒吧跟别人吵架了，算了，给我赶紧回来”，薛某挂了电话后出门下楼，其也跟着一起下楼；其三人下楼后看到孔某1已经在楼下，孔某2二人说了几句话后，薛某就上了别克轿车，其也跟着上了车；路上其给谢某2打电话，将孔某1跟人吵架的事告诉了谢某2，并说自己要去***酒吧，谢某2称也要去；薛某将车子开到藕花洲大街与车站路路口，后沿车站路往***酒吧方向开，中途其不想进去就下车了，下车后，其看到薛某开进去的车子被很多人拿着工具围住，其就跑了等事实；
10、证人郎某的证言，证实2013年9月20日凌晨，其在家中接到朋友柳某1的电话称其酒吧里有人要打架、已经在叫人了，其遂电话联系刘某1了解情况，刘某1称没有打架；当日凌晨4时许，刘某1电话联系其称酒吧门口有人被撞死了，其遂赶到酒吧，刘某1称没有酒吧员工参与打架；2013年7月23日至同年8月23日，李某在***酒吧当保安等事实；
11、证人白某的证言，证实2013年9月19日21时许，其和朋友到***酒吧娱乐，并将自己的苏Ｅ×××××号银色大众朗逸轿车停在***酒吧门口，次日凌晨0时许其离开时汽车还是完好的，当日6时许，交警部门电话联系其称其汽车被撞坏了，其到现场后发现其汽车副驾驶座的车门周围钣金被撞的严重变形，方向盘也处于抱死状态等事实；
12、证人褚某的证言，证实其系余杭区**家园的门岗；2013年9月20日凌晨3时许，一个捡废品的老太婆跑到其岗亭称“那边死人了，血很多，快去看看”，其跑过去看到***酒吧门口围了好多人，遂报警并打了120；后其跑回酒吧附近，发现在邮局的西面一点，停靠的货车东面一点的位置有一人躺在靠马路南面的地上，躺着的人看上去是年轻人，短发、微胖，穿黑色中裤等事实；
13、证人鲍某的证言，证实其系余杭区**商业中心的保安；2013年9月20日凌晨3时30分许，其在值班时听到外面有爆炸一样的声音，走出来看到一辆黑色的北京现代轿车停在**车库西门出口往北面100米的地方，该车的车头在冒烟，前后挡风玻璃全部破碎，方向盘上的安全气囊弹出，车子左前轮破碎等事实；
14、证人柳某1的证言，证实2013年9月20日凌晨3时许，其经过时，听到有人用安徽方言打电话，称“打架了，对方在叫人，准备去***酒吧”，因为其老板郎某是***酒吧的老总，其遂将该情况告诉了郎某，希望郎某和平解决等事实；
15、证人谢某1的证言，证实2013年9月20日凌晨3时20分许，其和同事沈某在**医院南面的公交车站休息；后开过来6、7辆汽车，从车上下来一名手持一把很长的关公刀的男子，操东北口音，跟车里的人说要跑在前面，让车子开慢点，后该男子往***酒吧方向跑去，几辆车很快超过了该人；其走到**家园时，听到***酒吧外面的广场上有“咣咣”的声音，好像是刀与刀相碰和撞车的声音；后其看到有车往外面开，也有人跑出来，其看到邮局南面一点靠东面的马路上躺着一名穿白色T恤的男子等事实；
16、证人黄某的证言，证实2013年9月20日凌晨3时40分许，其在位于南苑街道**公寓的家里看电视时，听到楼下有两声巨响，其看到一辆黑色现代轿车撞在**超市北门口往西的马路石阶上，从车子的驾驶室下来一名身高170cm左右的瘦瘦的男子跑了；其遂下楼查看，看到该车的车牌是苏Ｌ×××××，其中5上还贴了一个4，车子的车头已经撞烂了，驾驶室的安全气囊弹出，水箱也被撞破，其看到车子还在发动就将车子熄火了等事实；
17、证人孙某2的证言，证实2013年9月20日凌晨2时许，其和张某3、张某1一起吃夜宵；当日凌晨4时许，其接到张某3的电话称张某1出事了要其去医院看一下，其到医院时，张某1已被宣布死亡；张某3称系一名叫“阿杰”的男子开车接走张某1后出事的等事实；
18、证人张某3的证言，证实其系张某1的妹妹；2013年9月20日凌晨，其和张某1等人一起吃饭，当日2时30分许，韩某驾驶一辆黑色北京现代轿车接走张某1，当日4时许其听说张某1在医院里，平时跟韩某经常一起的人有“大帅”、薛某、“老二”、“喜哥”等人等事实；
19、证人王某1的证言、辨认笔录及照片，证实其系余杭区急救中心的急救医生；2013年9月20日凌晨3时29分许，其接到120的急救电话称在余杭区老火车站附近有人打架受伤，遂赶至现场，其看到邮政速递物流分公司门口路口、车站路上的花坛边躺着一名男子，身上全身是血，其对该男子进行了全身初步检查，发现该男子已经没有生命体征，该男子全身不同程度擦伤，头部面部有血流出来，其他部位都是淤血等事实；
20、现场勘查笔录及照片、扣押清单，证实现场位于杭州市余杭区南苑街道车站路，车站路为一条东北-
西南走向的道路，西南端为临平火车站广场，东北端与东西走向的藕花洲大街相接；在临平火车站广场东北40米处的车站路西南往东北方向路面见一处25cm×20cm的血迹（棉签转移提取），在现场路面、非机动车车道、绿化带等处散见开山刀刀刃、刀柄、黑色反光镜外壳、绿色休闲鞋、蓝黄相间运动鞋、反光镜塑料件、黑色钢管、青龙砍刀、自制矛等物品（提取备检）；临平火车站广场中央为一座圆形花坛，广场西南侧为***酒吧，在沿花坛东北侧路边见一辆洒水车，头西北尾东南停放，在该车尾部路面见大量车灯灯罩碎片和钢管一根（长56cm，直径为2cm，提取备检），在广场东南端见一车牌为“浙Ａ×××××”的工程车，头西尾东停放，该工程车西侧见一车牌为“浙Ａ×××××”的黑色别克轿车，头东南尾西北停放，轿车左前侧车头与工程车保险杠紧贴，轿车左前保险杠和引擎盖变形，左后保险杠凹陷，左后车灯变形、灯罩破碎，在右反光镜外壳、后备厢盖、右后翼子板、副驾驶室车门以及左后车窗镀铬条上均见线形凹陷，在车内右后座地面见一根银色球棒（长71cm，提取备检），在该黑色别克轿车附近散见原木色球棒碎片三片、钢管一根（均提取备检）；在广场花坛附近路面及灌木丛内见棕色帽子一顶（提取备检），车窗玻璃一块，蓝色球棒一根（提取备检）；在广场花坛西侧路面见一车牌为“苏Ｅ×××××”银色大众轿车，头西南尾东北停放，驾驶室车门明显凹陷变形；在该车附近路面见原木色球棒把手一根（提取备检），车窗玻璃一块，木棍一根（提取备检）；在**商业中心西侧通道最北端见一辆黑色现代轿车，头东南尾西北停放，车牌为“苏Ｌ×××××”，其中前后车牌数字“5”被蓝色贴纸数字“4”覆盖；该车前保险杠破裂脱落，两侧大灯灯罩破碎，左前翼子板凹陷变形，左前轮轮胎、轮毂破裂；侧档、后档车窗玻璃均破碎，前档车窗玻璃破裂并向内凹陷，在驾驶室位置前档玻璃破裂处发现毛发一撮（提取备检）；车内驾驶室气囊弹出，气囊上发现血迹一处（剪取带血气囊布片，提取备检）；车内烟灰缸内发现七匹狼烟蒂一枚（提取备检）；车内副驾驶位置前档内侧玻璃上发现血迹一处（棉签转移，提取备检）；在左后座靠背上发现血迹一处（棉签转移，提取备检）等；
21、道路交通事故现场勘查笔录、现场图，证实现场道路、照明情况，现场有3辆肇事车辆及车辆档位、车灯开关等情况；
22、调取证据通知书、清单、制作说明、监控视频（光盘），证实2013年9月20日凌晨3时27分许，二辆黑色轿车先后快速驶入***酒吧门前空地处，从***酒吧方向走出十几名手持砍刀、木棍等工具的男子冲上前砍击车辆，其中陶某手持木棍与对方对峙，并将木棍扔向对方，另有六名以上手持工具的男子跑入空地，双方相互持工具打斗，其中被告人赵某持长形刀具参与打斗，后一辆黑色轿车不顾路上正在奔跑的十余名男子高速驶出，途中将一名男子撞倒在地，十分钟左右之后，该名被撞倒的男子自行起身离开；3时28分许，一辆黑色轿车迅速撞上路边路墩，一名穿白色上衣、蓝色牛仔裤的男子从车上跑下逃离现场等事实；
23、法医学尸体检验鉴定书，证实经杭州市余杭区公安司法鉴定中心法医鉴定，被害人张某1头皮擦伤伴挫裂创、双侧顶枕叶见广泛蛛网膜下腔出血，结合病理诊断右顶叶蛛网膜下腔片状出血及脑桥实质小灶出血，分析认为其系颅脑损伤死亡；其体表大面积擦挫伤、左侧骨盆碎裂、右股骨完全骨折，头皮擦伤伴挫裂创、双侧顶枕叶血肿、双肺门挫伤，胃小弯系膜挫伤等，分析认为符合巨大钝性外力作用形成，故认定被害人张某1系巨大钝性外力作用全身多处致颅脑损伤死亡的事实；
24、法医物证鉴定书，证实经杭州市余杭区公安司法鉴定中心法医鉴定，所送检的现场20cm×25cm可疑血迹棉签转移拭子检出人血成分，支持为被害人张某1所留；所送检的苏Ｌ×××××汽车驾驶座安全气囊上可疑血迹棉签转移拭子、苏Ｌ×××××汽车副驾驶室内侧玻璃上可疑血迹棉签转移拭子均检出人血成分，均支持为同案犯谢某2所留；所送检的苏Ｌ×××××汽车后座上可疑血迹1、2棉签转移拭子均检出人血成分，均支持为汤某所留；所送检的苏Ｌ×××××汽车方向盘拭子、钢管拭子、自制砍刀手柄上脱落细胞检验、蓝黄相间运动鞋右鞋内侧脱落细胞检验、斧头柄上脱落细胞检验、绿色休闲鞋内侧脱落细胞检验均检出混合DNA分型的事实；
25、刑事附带民事判决书、刑事判决书，证实同案犯谢某2、孔某1、李某、薛某、朱某、吴某、陶某因本案已被判处刑罚的情况；
26、抓获、破案经过，证实本案的侦破经过及被告人赵某被抓获归案的事实；
27、常住人口基本信息、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、情况说明，证实被告人赵某的身份及前科情况；
28、同案犯孔某1的供述和辩解、辨认笔录及照片（辨认出韩某），供称2013年9月20日凌晨，其和刘某4、刘某3、陈某等人在***酒吧喝酒，期间其曾在酒吧的桌子上跳舞；凌晨2时许，刘某4、刘某3和陈某先走出酒吧，十分钟后其也准备离开，其走到酒吧门口时看到李某拿着一把关公刀，另外还有二名男子各持一根铁棍站在门口，李某称要砍其，其就去找了孟某，孟某、陈某、赵某及李某身边的人都上前劝架，但李某仍然不肯，并打电话叫人来帮忙打架，赵某也不舒服了，说“干就干”；后其被陈某等人拉到车上，在车上时其先打电话给薛某，但联系不上，后又打电话给张某2找到薛某，其对薛某说其并未与人争吵，但***酒吧看场子的人要砍其，薛某要求其先到薛某家，陈某遂将其送到薛某租房楼下，其又将事情对薛某和张某2说了一遍，薛某表示愿意帮其劝和；之后，薛某驾车载着其女友、陈某驾车载着其和张某2赶往***酒吧，到酒吧附近后，其看到赵某和另外几个人已经在路边，薛某的意思是找对方说和，此时赵某的一个小弟过来说对方人已经全部埋伏好了，赵某听了后就要冲进去跟对方打架，薛某说要等下“勇叔”，赵某说：“你们不去，我去”，随后赵某驾驶一辆马六轿车载着其到**家园门口，然后其和赵某下车冲进去；薛某的车刚开到***酒吧门口的转盘处，对方就有人拿着关公刀和红缨枪出来砸车，其就持钢管上前，但未打到对方，对方的一个人拿着铁棒砸在其肩膀上，其又抢过对方的铁棒，后其就逃离了现场；其跑进去的时候看到赵某和赵某的小弟拿着类似红缨枪的工具（应该是赵某等人自己带过来的），赵某等人肯定参与打架的；其逃跑时看到一辆黑色轿车先后撞到两人，之后，其听薛某说一起去的“小东北”死了，其就逃回东北等；
29、同案犯谢某2的供述和辩解、辨认笔录及照片（辨认出被告人赵某是在***酒吧打架现场的东北人之一），供称2013年9月20日凌晨3时许，其接到东北“小二”（经辨认为张某2）要其去***酒吧的电话后，叫上江苏“小二”（经辨认为汤某）和其一起去；在***酒吧附近路口，其看到“小东北”坐在“大小”（经辨认为韩某）驾驶的一辆黑色现代车上，“小东北”手上还抱着一把砍刀，其就知道张某2叫其来是打架的；其另外还看到了“鹤少”（经辨认为薛某）开的别克车、“石头”（经辨认为陈某）开的越野车和“大帅”（经辨认为孔某1）乘坐的马六车，在马六车的后备箱里有比较长的砍刀和钢管，其和汤某遂坐上韩某驾驶的车辆，车上另外还有一个其不认识的东北人；上述四辆车行驶至**医院门口时停下，孔某1等人从马六车的后备箱里拿长砍刀和钢管，“小东北”应薛某的要求将手里的砍刀给了薛某，薛某拿到刀之后就驾车冲向***酒吧，“小东北”催促韩某说：“我哥进去了，快点”，韩某也马上驾车冲过去，“小东北”还向车里其不认识的东北人要了砍刀；韩某的车子进去后，其看到对方一群人拿着砍刀和钢管等工具砸薛某的车子，“小东北”看到后就拿砍刀下车，对方又来砸其乘坐的现代车，现代车的玻璃被打花，韩某见状想开车，但是车子先撞到停在旁边的一辆车，接着连续撞到东西后才停下，韩某、汤某和其不认识的东北人都下车了，其一人在车里，对方有5、6人持工具从车窗捅进来，其害怕被打死，在慌乱中跑到驾驶室的位置，手握方向盘、踩住油门从进来的路飞快开了出去，当时车子的前挡风玻璃已经被打花了、大灯被人砸坏了、左右两侧的挡风玻璃也都砸掉了，虽然其当时完全看不清楚前方情况，但出于求生本能，其还是将车开了出去，其看到路两边都是人在跑，开到**家园农居点附近时，其听到“嘭”的一声，但未停车，过了两三秒，其又听到“嘭”的一声，其仍继续往前开，直至车子撞在**超市西侧的电线杆上才停下，其遂马上下车，叫了一辆黑车与张某2和韩某一起逃离现场；其没有驾照、也没有学过开车等；
30、同案犯薛某的供述和辩解、辨认笔录及照片，供称2013年9月20日凌晨，“大帅”（经辨认为孔某1）打电话给“张二”（经辨认为张某2）称几名安徽人在***酒吧围住孔某1并要砍孔某1，张某2让其和韩某去帮忙；其等人走到楼下时，其看到“石头”（经辨认为陈某）驾车载着孔某1等人已经到了，孔某1称有人挑唆***酒吧的内保找孔某1的事情，很多安徽人围着孔某1并想用刀砍孔某1，当时“大鹏”（经辨认为被告人赵某）想要对方给点面子，但对方不给面子就吵了起来，赵某称要去找回面子，就开始找人，孔某1虽然说要自己去找对方，但是孔某1意思是要其等人帮忙打架；之后其驾驶浙Ａ×××××号黑色别克轿车载着孔某1、孔某1女友、张某2，韩某驾驶江苏牌照的黑色现代轿车去***酒吧，途中，其打电话给刘某4和赵某，想通过其他途径解决此事，不过二人均未接其电话，其去赵某家也未见到赵某；其等人驾车到的路口时，看到赵某、赵某的朋友、刘某4、“旺旺”、“小涛”（经辨认为刘某3）、陈某、韩某、“小东北”等人也在，这些人是赵某等人叫来的，赵某驾驶一辆马六轿车，后备箱里放了五、六把砍刀和五、六根钢管；当时孔某1称要一个人去找对方，其等人都知道孔某1的意思是让其等人帮忙跟安徽人打架，刘某4让其劝劝孔某1，赵某跟其等人说：“如果你们不去，我和大帅去”，孔某1就上了赵某的车子，赵某驾车载着孔某1等人（其看到轿车后排坐着人，应该是赵某叫来的人）往***酒吧方向驶去，其他人见状也都上车，其也开车载着张某2和孔某1的女朋友跟着赵某的车驶向***酒吧，韩某开车载着“小东北”等人，陈某和“旺旺”也分别开了车；其车子和韩某的车子并排停着时，其看到韩某的车上有一把砍刀，就从“小东北”处要来砍刀，其想跟对方谈谈，就让张某2下车，其自己开车到***酒吧，其车子开到转盘南侧时有十几人持砍刀、红缨枪围着车子砍，其在倒车时感觉车子撞到了花坛，当时其开的车子已经被人围住了，韩某驾车撞到花坛后，直接下车跑了，其在车里拿出砍刀朝对方挥了几下后，又下车拿刀与对方互砍，其还看到孔某1和赵某拿着刀（从赵某的车上拿的）和对方互砍；后其沿着人行道往**超市方向跑，在此过程中一辆黑色轿车速度很快的往外开，其准备上“旺旺”的车子时，听到那辆黑色轿车嘭的一声巨响；当天其一方去的人有其、孔某1、张某2、韩某、陈某、刘某4、赵某、“旺旺”、刘某3以及赵某的小朋友，另外还有车上没有下来的其不认识的人，其、赵某、孔某1以及赵某的小朋友动手打架，第二天其听说“小东北”死了等；
31、同案犯吴某的供述和辩解、辨认笔录及照片、监控截图，供称2013年9月20日凌晨，其和“华某”吃夜宵时接到“赞成”（经辨认为同案犯李某）的电话要求其去***酒吧，其便与“华某”一同前去；到了酒吧后，其看到李某、“楠楠”（经辨认为陶某）等10余人在酒吧门口，李某告诉其因为有人在酒吧闹事，双方要打架，并要求其再叫几个人来；后有人告诉李某东北人来了，“伟华”（经辨认为同案犯朱某）说对方都来了就要打架，并打开一辆黑色轿车的后备箱，里面放着关公刀和钢管等工具，李某、陶某等人就从后备箱里拿了工具，其没有去后备箱拿工具，但“华某”递给其一把3、40公分长的刀；后东北人开车进来，李某就说去把车堵住、砸车，二辆车随即冲了进来，别克车在前，还有一辆现代车跟着别克车开进去，直接撞上了花坛，李某、陶某等人就手持工具打砸车辆，其也拿出刀砍别克车，但没有砍到；从别克车的副驾驶车窗伸出来一把1米多长的刀捅其，没有捅到，车上的人就把刀向其扔过去，也没有扔到，其就将自己手上的短刀扔掉，换成了那把长刀；后有人讲出事了，其以为派出所的人来了，就开始往**的方向跑，跑了20米左右听到很响的油门声，其回头看到一个人被一辆黑色轿车撞得飞起来了，那辆车没有停，往**方向开了过去，其也跑走了；其听说对方是一名叫“大鹏”的男子带的头，对方是“大鹏”叫来的，以及其从监控截图中辨认出了其本人、朱某、陶某和“华某”等；
32、同案犯李某的供述和辩解、辨认笔录及照片、监控截图（辨认出赵某就是拿着红缨枪参与打架的东北人“大朋”，陈某也在现场，刘某1是***酒吧的老板刘某5，刘某2、孟某是***酒吧员工），供称其系***酒吧的保安；2013年9月20日凌晨，一名东北人（经辨认为同案犯孔某1）光着上身在酒吧的桌子上跳舞，其去制止，二人随即发生争吵，“大鹏”也帮孔某1跟其吵架，孔某1就说要叫人来砸酒吧，并打电话叫人，“大鹏”打电话叫人，其就拿了一把关公刀吓唬孔某1，后其被人劝开，孔某1也离开；后一名黄鱼车司机对其说东北人叫了人、拿了东西过来；过了一会儿就有车开了过来，从车上下来一人，其就拿着关公刀迎上去，在地上拍了几下，让该人马上滚，该人就跑了，此时对方其他人拿了红缨枪、关公刀等工具下车、向其跑过来，其和几个人就拿刀、木棍等工具与对方对挥了几下，当时跟其面对面对峙的是“大鹏”，“大鹏”拿了工具朝其一方人员挥舞了几下，后对方开始逃离；后其看到一辆黑色轿车速度很快的从***酒吧门口往**方向驶去，其听到了轿车撞人的声音，随即看到一人躺在地上，其见状遂逃离现场；在打架之前，其看到“小吴”（经辨认为同案犯吴某）、“伟华”（经辨认为同案犯朱某）、“楠楠”（经辨认为陶某）等人也在现场，打架时其一方有五、六人，东北方有七、八人，其一方的人其都不认识，其也没有纠集人员来打架，其叫吴某到现场是想让吴某把东北人叫回去，以及其从监控截图中辨认出其本人和朱某，光着膀子、手持大砍刀的男子是孔某1，站在孔某1旁边跟其面对面的男子是“大鹏”；
33、同案犯朱某的供述和辩解、辨认笔录及照片、监控截图，供称2013年9月20日凌晨，其在***酒吧喝酒，离开时看到李某和一名东北人在酒吧门口吵架，其上前劝架，后东北人离开，其也回到位于红旗小区的租房；后“王某2”打电话告知其***酒吧发生打架且死人了，其马上电话联系李某，李某称一辆车撞死了一个人，以及其从监控截图中辨认出李某、“石头”（经辨认为陈某）及其本人；
34、同案犯陶某的供述和辩解、辨认笔录及照片、监控截图（辨认出同案犯朱某就是参与打架的“伟华”，赵某是参与打架的东北一方人员，陈某在孔某1与李某吵架时在场，孟某是一直劝架的酒吧工作人员），证实2013年9月20日凌晨，其在***酒吧看到酒吧老板刘某5（经辨认为刘某1）和酒吧内保“赞成”（经辨认为同案犯李某）因为一名有纹身的东北人（经辨认为同案犯孔某1）在桌子上跳舞的事情与孔某1争吵，当时“大鹏”也和李某发生冲突，吵了一会儿后双方分开，没多久，孔某1又和李某吵了起来，后被人劝开，孔某1在离开时对李某说：“有本事你们别关门”，李某回了一句：“我们等着你”；孔某1离开后，刘某1对李某说：“把里面东西拿出来”，后李某从办公室里拿出了砍刀、钢管、木棍等工具，并递给其一根木棍让其帮忙打架，接着李某打电话叫来了小吴等十几人，其也按照李某的吩咐将木棍给了小吴等人，李某又从一辆轿车里拿了一些工具，并再次递给其一根木棍，之后其等人在酒吧门口等对方，当时刘某1说：“如果对方的人再来闹事，就搞他们”；约二十分钟后，对方一辆黑色别克轿车冲到酒吧门口的花坛边，李某见状说了一句“过去”，其等人就拿着工具冲了过去，其看到己方有人在砍黑色别克轿车，此时对方又有一辆轿车直接冲到酒吧门口，其拿着木棍跟着李某冲到前面，随后李某等人与孔某1带领的人对打起来，当时孔某1和“大鹏”手持长柄工具朝其一方人员挥舞，后孔某1一方不敌开始逃跑，其拿着工具和李某等人就追对方，后其看到对方还有车子进来就没有追了，其将木棍扔了之后朝回跑，途中其看到冲到酒吧门口的那辆轿车速度很快的开了出来，并将一人直接撞倒在地上，其见状逃离现场，以及其辨认出监控截图中没穿衣服、手持长柄武器的男子是孔某1，孔某1右边的男子是“大鹏”等事实；
35、被告人赵某的供述和辩解，在侦查阶段称2013年9月20日凌晨2时许，其和朋友在***酒吧里喝酒时，其看到几名东北人和***酒吧里的几个人（其中一名胖子是酒吧管理人员）在吵架，其过去问怎么回事，东北人跟其说那名胖子不让东北人走，其问胖子为什么不让东北人走，胖子说东北人都不许走，其听了很不舒服，就和该胖子争吵了一会儿，后被人拉开；其驾驶浙Ａ×××××号马自达6轿车回星桥街道的租房后，回想之前和那名胖子吵架的事情，越想越不舒服，就驾车（后备箱里有20根左右防身用的钢管，车上有几个人）到藕花洲大街和车站路路口，其看到路边有很多人，其中一人问其去干什么，其说要去找那名胖子，该人让其不要去，其没有听，之后其驾车驶往***酒吧，去找之前跟其吵架的胖子算账，其不知道其他人做了什么；其将车停在**家园门口后，准备走路去找那名胖子算账，其走到邮局门口时遇到几名安徽人，对方让其先回家，有事以后再说，这时其听到附近有乒乒乓乓的声响，知道有人在打架，然后其看到一辆轿车从转盘那边冲出来，一路上撞了两人，其看了其中一人的情况后离开，其离开途中还将路上散乱的刀具等打架工具捡起来，放在其轿车的后备箱里；其的轿车只有其一人开过；在庭审中称其在***酒吧门口跟一名胖子发生纠纷后，其驾车载1、2名男子和一名女子送其女友回星桥街道，然后返回到***酒吧附近路口时看到其老乡，其当时说要去找***酒吧老板理论，后其将车停在**家园门口，听到噼里啪啦打架的声音，其也持刀到***酒吧门前跟对方打斗，其使用的工具可能从其驾驶的轿车后备箱里拿出来的等。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人赵某辩称其没有准备工具，没有结伙斗殴；辩护人同意被告人赵某没有结伙斗殴的辩解，经查，（1）证人汤某、刘某3的证言、辨认笔录及照片、被告人赵某及同案犯孔某1、谢某2、薛某的供述和辩解等证据相互印证，证实被告人赵某等人斗殴前准备工具，并在斗殴中使用事先准备的工具；（2）证人陈某、刘某3的证言、辨认笔录及照片、调取证据通知书、清单、制作说明、监控视频（光盘）、同案犯孔某1、谢某2、薛某、吴某、李某、陶某的供述和辩解等证据相互印证，证实被告人赵某在酒吧门口时觉得没面子，向李某一方人员放出狠话：“要弄大帅先给我弄倒再说”，被告人赵某在车站路路口与同案犯孔某1等人商量时说：“你们不去，我去”，并带头驾车冲向***酒吧门口，随后伙同多人持工具与李某一方人员打斗，被告人赵某显系结伙斗殴，事实清楚，证据确实充分，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。
本院认为，被告人赵某伙同他人在公共场所聚众斗殴，系积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪，且系持械聚众斗殴。公诉机关指控的罪名成立。被告人赵某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。辩护人提出被告人赵某认识到自己的错误，请求对被告人赵某从轻处罚的辩护意见与被告人赵某归案后的供述情况及庭审表现不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人赵某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月18日起至2022年5月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 浩
人民陪审员 朱田根
人民陪审员 陈茂仙
二〇一七年五月五日
书 记 员 沈国峰
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