福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽05民初357号
泉州丰泽承渡企业管理有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区美仙山花园12号楼2901号。法定
法定代表人：彭垂耀，该公司执行董事兼总经理。
委托代理人：郭坚，福建合立律师事务所律师。
委托代理人：庄黎强，福建合立律师事务所律师。
大连达霖贸易有限公司，住所地辽宁省大连市沙河口区西山七巷26号3单元7层3号。法定
法定代表人：谭春燕，该公司执行董事兼总经理。
被告：谭春燕，女，汉族，1969年5月14日出生，住辽宁省大连市沙河口区，
被告：李永建，男，汉族，1963年5月5日出生，住辽宁省大连市沙河口区，
原告泉州丰泽承渡企业管理有限公司（下称承渡公司）因与被告大连达霖贸易有限公司（下称达霖公司）、谭春燕、李永建特许经营合同纠纷一案，于2016年4月7日向本院提起诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年5月23日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人庄黎强到庭参加诉讼。被告达霖公司、谭春燕、李永建经本院传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告承渡公司诉称，被告达霖公司与虎都（中国）服饰有限公司（下称虎都服饰公司）分别签订了特许经营权的期限为2011年3月1日至2012年2月28日、2012年3月1日至2013年2月28日和2013年3月1日至2014年2月28日的《独家商业特许经营合同》，成为虎都服饰公司的独家特许经营商。2012年3月1日至2013年2月28日的《独家商业特许经营合同》第21条约定达霖公司应在原有经营网点（合同期内撤店的网点需按照相应的级别及面积增补）的基础上开设新的达标网点2个，但达霖公司实际完成1个，撤店2个未增补。2013年3月1日至2014年2月28日的《独家商业特许经营合同》第21条约定达霖公司应在原有经营网点（合同期内撤店的网点需按照相应的级别及面积增补）的基础上开设新的达标经营网点0个，但达霖公司撤店5个未增补。根据上述合同约定，达霖公司每少开一个经营网点应支付人民币100,000元的违约金，故达霖公司应支付未完成年度经营网点数量考核指标的违约金人民币800,000元。被告谭春燕、李永建为达霖公司的连带责任保证人，应为达霖公司的上述债务清偿提供连带责任担保。2015年10月30日，虎都服饰公司与承渡公司签订《债权转让协议》，约定虎都服饰公司将对达霖公司的《独家商业特许经营合同》项下未完成年度经营网点数量考核指标的违约金债权以及相关的其他权利一并转让给原告行使。2015年11月12日，虎都服饰公司将该债权的转让通知了三被告，并要求三被告自接到《债权转让通知书》后立即向原告履行全部义务，但三被告至今仍未向原告偿还上述违约金。2015年12月10日，虎都服饰公司在《工人日报》上刊登上述债权转让公告，要求三被告立即向原告履行全部义务，但三被告至今仍未向原告支付上述违约金。据此，原告向法院提起诉讼，请求法院依法判令：1、达霖公司向原告支付未完成年度经营网点数量考核指标的违约金人民币800,000元；2、谭春燕、李永建对达霖公司的上述债务承担连带清偿责任。
三被告未到庭应诉，被告谭春燕提交书面答辩意见称，原有商场的专柜都撤掉了，只剩两家商场没有撤柜，每个月都没有多少销售收入，销售服装的费用除了支付员工工资、保险费、商场费用及税费、银行利息、对外负债之外所剩无几，其现在并没有偿还能力，只能拿剩余的货品抵债，或者为原告打工还债。被告李永建提交书面答辩意见称，由于大连各商场均有保底业绩要求，若当月完不成业绩，便按31%的比例扣除利润（各店的扣除率不同），由于承受不了利润的扣除，所以申请撤柜。无法开设增补店的理由在于销售结果不理想，库存压货严重，资金周转不济，而虎都公司在被告不知情的情况下到商场招新代理，事后才告知被告，且被告现在每月销售收入扣除工资、保险等各项费用等所剩无几。被告现已没有偿还能力，原有夫妻共有的一套房产也已卖出还债，只能拿剩余的货品抵债，或者为原告打工还债。
原告承渡公司为证明自己的主张，向本院提供如下证据：
证据1，《独家商业特许经营合同》，证明被告达霖公司为虎都服饰公司大连区域经销商，合同约定了双方的权利义务及争议管辖等条款的事实。
证据2，《撤店明细》、《专厅（柜）撤柜呈报表》，证明被告达霖公司在合同期内的撤店数，被告达霖公司在未按合同约定在合同期内进行增补，违反合同约定应承担相应的违约责任的事实。
证据3，虎都服饰公司《债权转让通知书》《债权转让协议》、《EMS国内特快专递邮件详情单》，证明2015年10月30日虎都服饰公司将其对达霖公司的违约金债权等全部转让给原告，并于同年11月12日书面通知三被告的事实。
证据4，2015年12月10日《工人日报》，证明2015年12月10日虎都服饰公司在《工人日报》上刊登债权转让公告，通知三被告债权转让，并要求三被告立即向原告履行全部义务的事实。
三被告未到庭，视为放弃质证的权利。
三被告未向法庭提供任何证据。
根据原告的起诉意见及庭审情况，本院对双方当事人提供的证据分析认证如下：
原告提供的证据1、证据3、证据4，来源合法，内容真实，可以证实涉案特许经营关系的内容、虎都服饰公司向承渡公司转让债权并将该事实通知三被告等事实，本院对其证明力予以认定。证据2中的《专厅（柜）撤柜呈报表》未提供原件核对，原告主张这些呈报表系传真件，传真件上的“申请意见”一栏亦盖有被告李永建的私章，且被告李永建在书面答辩意见中也承认撤店的事实，因此本院对上述呈报表的证明力予以认定。《撤店明细》系对上述《专厅（柜）撤柜呈报表》进行统计后制作的撤店情况汇总说明，本院对其证明力亦予以确认。
本院经审理查明，2012年至2014年，案外人虎都服饰公司（甲方）和达霖公司（乙方）先后签订了三份《独家商业特许经营合同》，经营期限分别为2011年3月1日至2012年2月28日、2012年3月1日至2013年2月28日（下称2012年度特许合同）和2013年3月1日至2014年2月28日（下称2013年度特许合同）。在2012年度、2013年度特许合同上的乙方担保人一栏上均有谭春燕、李永建两人的签字、盖章。
2012、2013年度特许合同有如下相同规定：1、序言第4条：乙方担保人为乙方法定代表人及其配偶，自愿为乙方履行合同提供连带责任的保证担保。2、第一章第1条：签署本合同，旨在使乙方在大连区域获得甲方的“虎都”牌服饰系列产品的特许经营权。3、第七章第21条第1项第3小项：如乙方在年度内未完成新开达标经营网点考核指标，乙方每少开一个经营网点应向甲方支付人民币100,000元的违约金。4、第十七章第48条：凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，若双方未能协商解决，任何一方均应依法提请合同签订地泉州市丰泽区所在地法院诉讼解决。5、第十八章第54条第二款：乙方担保人愿意为乙方全面履行本合同约定的义务为甲方提供连带保证责任的担保，担保期限从乙方义务履行届满之日起顺延两年，担保范围包括但不限于：债权本金、利息、违约金、赔偿金、甲方实现债权的费用等。此外，这两个年度的特许合同还对独家特许经营权的内容、当事人的权利义务、培训、产品或服务质量、工作指令、商标商号的使用、保密、信息披露等内容作出了约定。
2012年度特许合同第七章第21条第1项第2小项规定：乙方每个特许经营年度（即从2012年3月1日至2013年2月28日）应在原有经营网点（合同期内撤店的网点须按照相应级别及面积进行增补）的基础上开设新的达标经营网点2个；第十五章第45条第5项约定，无论何种情况终止本合同，在本合同终止后5日内，乙方应当清算并支付对甲方或客户的债务。2013年度特许合同第七章第21条第1项第2小项规定：乙方每个特许经营年度（即从2013年3月1日至2014年2月28日）应在原有经营网点（合同期内撤店的网点须按照相应级别及面积进行增补）的基础上开设新的达标经营网点0个。
达霖公司在2012年3月1日至2013年2月28日特许经营期间共新开1个达标经营网点，撤去2个经营网点；在2013年3月1日至2014年2月28日特许经营期间共撤去5个经营网点。
2015年10月30日，虎都服饰公司与承渡公司签订《债权转让协议》，将对达霖公司的《独家商业特许经营合同》项下未完成年度经营网点数量考核指标的违约金债权（账面金额为人民币800,000元）及相关的其他一切权利转让给承渡公司。2015年11月1日，虎都服饰公司制作《债权转让通知书》并通过EMS快件寄送达霖公司、谭春燕和李永建，将上述债权转让事项通知三被告，所发快件均被签收。2015年12月10日，虎都服饰公司在《工人日报》上刊登债权转让公告，通知三被告债权转让的事实。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。虎都服饰公司与达霖公司签订的《独家商业特许经营合同》，主体适格，是双方当事人真实的意思表示，内容不违反有关法律的强制性或禁止性规定，应认定为有效合同，双方均应依约履行合同义务。
根据2012年度特许合同的约定，在2012年3月1日至2013年2月28日的经营期间内，达霖公司应新开达标经营网点的数量为2个，如达霖公司未完成上述指标，每少开1个经营网点应向虎都服饰公司支付人民币100,000元的违约金。然而，达霖公司实际上只新开了1个达标经营网点，应当根据合同的约定，向虎都服饰公司支付违约金100,000元。
被告谭春燕、李永建在2012、2013年度特许合同上均通过签字、盖章的形式明确保证人的身份，上述合同中亦有相关条款约定保证人应承担连带保证责任，因此原告主张谭春燕、李永建应对达霖公司的违约金承担连带保证责任。然而，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，在合同约定的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。从2012年度特许合同第45条第5项的约定来看，该合同终止后5日内，达霖公司应当清算并支付对虎都服饰公司的债务。也就是说，该合同期满之日的5日内（即2013年3月5日前），达霖公司应向虎都服饰公司支付前述的违约金100,000元，即该违约金支付义务的履行届满之日为2013年3月5日。根据2012年度特许合同第54条第二款的约定，连带保证的保证期限为两年，起算时间为债务履行届满之日。根据上述合同约定，谭春燕、李永建承担保证责任的期间为2013年3月5日至2015年3月4日。原告于2016年4月7日诉至本院要求谭春燕、李永建承担保证责任，已超出合同约定的保证期间，两被告可免除保证责任。因此，原告的上述主张本院不予支持。
原告认为，达霖公司在合同期内撤去7个经营网点而未进行增补，应依据2012年度、2013年度特许合同第七章第21条第1项第2小项规定中“合同期内撤店的网点须按照相应级别及面积进行增补”的要求，按照未完成年度经营网点数量考核的违约金标准支付违约金700,000元。然而，根据2012年度、2013年度特许合同第七章第21条第1项的约定，年度经营网点数量考核是指“年度内新开设的达标经营网点数考核”，且该项第3小项亦约定，产生上述违约金的条件是“未完成新开达标经营网点考核指标”，也就是说，双方只约定了未按合同要求新开达标经营网点而产生的违约责任，但并没有对撤去经营网点却未进行增补而应承担的违约责任作出约定，故本院对原告的上述主张不予支持。
《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。虎都服饰公司与承渡公司签订的《债权转让协议》系合同当事人真实意思表示，内容不违反有关法律的强制性或禁止性规定，应认定为有效。虎都服饰公司制作《债权转让通知书》并通过EMS快件寄送三被告，并在《工人日报》上刊登债权转让公告。可见，虎都服饰公司与承渡公司之间的债权转让业已通知了被告，对被告发生效力，承渡公司取得了向三被告追讨债务的权利。
被告达霖公司、谭春燕、李永建经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第七十九条、第八十条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，国务院《商业特许经营管理条例》第三条、第四条之规定，判决如下：
一、被告大连达霖贸易有限公司应于本判决生效后十日内向原告泉州丰泽承渡企业管理有限公司支付未完成新开达标经营网点考核指标的违约金100,000元；
二、驳回原告泉州丰泽承渡企业管理有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费11,800元，由原告泉州丰泽承渡企业管理有限公司负担10,325元，由被告大连达霖贸易有限公司负担1,475元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 曾晓军
代理审判员 黄玮鹏
代理审判员 赖世耀
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 黄 熠
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：
（一）根据合同性质不得转让；
（二）按照当事人约定不得转让；
（三）依照法律规定不得转让。
第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。
债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。
2、《中华人民共和国担保法》
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
4、国务院《商业特许经营管理条例》
第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。
第四条从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。