呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）内01民终2037号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司。
负责人：何巍，该公司总经理。
委托诉讼代理人：韩占云，该公司员工，住内蒙古自治区呼和浩特市。
委托诉讼代理人：王振琼，内蒙古善建律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：王建林，工人，住内蒙古自治区呼和浩特市。
委托诉讼代理人：夏合琴，呼和浩特市”148”协调指挥中心第一法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：谭金清，住内蒙古自治区呼和浩特市。
委托诉讼代理人：翟琰霞，呼和浩特市”148”协调指挥中心第三法律服务所法律工作者。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司（以下简称平安保险）因与被上诉人王建林、被上诉人谭金清机动车交通事故责任纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初8699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险的委托诉讼代理人韩占云、王振琼、被上诉人王建林及委托诉讼代理人夏合琴到庭参加诉讼。被上诉人谭金清经传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理。上诉人平安保险于2017年5月25日向本院申请对被上诉人王健林的伤残等级进行重新鉴定，呼和浩特市第一医院司法鉴定所于2017年11月23日作出《司法鉴定意见书》。本案现已审理终结。
平安保险上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2.诉讼费用由王建林承担。事实和理由：一、王建林是否能够达到伤残事实不清，证据不足。该案王建林出院诊断为左侧8-10肋骨骨折，达不到伤残等级。而鉴定过程却认定是左侧7-10肋骨骨折，与出院诊断不符，一审没有查清，本案没有达到伤残；二、营养期认定过高，有偏袒一审王建林之嫌。鉴定报告中营养期为30-60日，一审法院没有说明任何理由就认定营养期给予60天，显然过高；三、一审判决曲解法律，适用法律错误。一审判决护理费41051÷251天×44天=7260元。护理费参照自治区上一年度居民服务和其他服务业的平均工资标准计算，但一审法院将一年按照251天计算没有法律依据。一审王建林没有提供交通费证据，但一审法院酌情判决上诉人承担500元交通费，没有法律依据。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实，维护平安保险的合法权益。
王建林辩称，第一，重新鉴定的问题，王建林不同意重新鉴定，一审鉴定合法有效，且平安保险曾明确表述不申请重新鉴定，该鉴定结论具有权威性，不可以进行重新鉴定，保险公司重新鉴定属于超出诉讼请求；第二，7-10肋骨骨折，有权威证据；第三，营养费的问题，骨伤愈合应当按照实际年龄而不同，王建林年龄较大；第四，关于护理期的问题，一审法院判决符合常理；第五，关于交通费的问题，根据常理，王建林家人每天往返。综上，一审法院认定事实清楚适用法律正确，应当维持。
王建林向一审法院起诉请求：1.谭金清、平安保险赔偿王建林伤残赔偿金61188元、误工费13608元、护理费7353元、营养费6000元、精神抚慰金3000元、鉴定费1500元、医疗费12245元、住院伙食补助费4400元、交通费500元、鉴定费、胶片费140元，总计109934元；2.保留后续治疗的诉权。。
一审法院认定事实：2016年7月31日11时30分许，谭金清驾驶×××号小型轿车沿赛罕区展东路由南向北行驶至展览馆东门人行横道处时，与由东向西横过人行横道王建林骑的自行车发生碰撞，致王建林受伤，造成交通事故。谭金清驾驶机动车行经人行横道时，没有减速行驶，应负事故的主要责任，王建林骑自行车横过机动车道时，没有下车推行，应负事故的次要责任。有呼和浩特市公安局交通警察支队赛罕区大队公交认字［2016］第00989号道路交通事故认定书为证。该事故车由谭金清向平安保险投保交强险及保额为30万元的商业三者险不计免赔率，事故发生在保险期间。事故发生当天王建林就诊于蒙医院，并住院治疗44天，于2016年9月13日出院，诊断为：左侧8-10后肋骨折、肺气肿等支出门诊费860元，住院医疗费12245.19元，其中王建林支付5000元，其余为谭金清支付。以上事实有住院病历、诊断证明、医疗费单据、费用清单及当事人陈述所证实。经王建林申请，一审法院委托，内蒙古医科大学司法鉴定中心于2016年11月23日作出［2016］临鉴字第561号鉴定意见：被鉴定人王建林1、多发肋骨骨折评定为十级伤残；2、建议：误工60-120日、护理30-60日、营养30-60日。王建林支出鉴定费1640元。对该鉴定意见，谭金清、平安保险不申请重新鉴定，予以采信。对王建林提交的护工协议，由于护工没有出庭，不予采信。可按规定标准计算护理费，对于加油费单据，不予采信，但交通费属必然支出，酌情按500元认定。
一审法院认为，谭金清驾驶机动车违反道路交通安全法律，负事故主要责任，致王建林受伤，构成侵权责任。因事故车在平安保险投保交强险及商业三者险，应由平安保险在交强险限额内依交强险条例及商业三者险限额内依保险合同条款及责任比例赔偿，谭金清已付部分应予抵扣。王建林的损失中，医疗费支付依票据13105.19元，住院伙食补助费100元×44天=4400元，营养费100元×60天=6000元，小计23505.19元，由保险公司在交强险内医疗费项下赔偿10000元，在商业三者险内赔偿13505.19元×70％=9453.63元；护理费41405÷251天×44天=7260元，误工费计算至定残前一日41405元÷365天×114天=12931元，交通费500元，残疾赔偿金30594元×20年×10％=61188元，精神抚慰金30000元×10％=3000元，小计84879元在交强险残疾赔偿金项下赔偿。鉴定费1640元由谭金清赔偿70％为1148元。谭金清已垫付的医疗费8105.19元应予抵扣。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在交强险限额医疗费项下赔偿王建林医疗费10000元，在交强险限额残疾赔偿金项下赔偿护理费7260元、误工费12931元、交通费500元、残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元，交强险合计94879元；在商业三者险内赔偿剩余医疗费3105.19元、住院伙食补助费4400元、营养费6000元，合计13505.19元的70％为9453.63元，两项合计104332.63元，扣除谭金清已付的8105.19元，再加上谭金清应赔偿的鉴定费1148元及应负担的诉讼费874元为98249.44元，于本判决生效后十日内付清；二、谭金清赔偿王建林鉴定费1640元×70％=1148元，已计入判决第一项；三、驳回王建林的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：王建林主ＸＸ安保险赔偿残疾赔偿金、营养费、交通费、护理费的诉讼请求是否有事实和法律依据。
一、关于残疾赔偿金的问题。经平安保险申请，本院准予重新鉴定，呼和浩特市第一医院司法鉴定所于2017年11月23日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为王建林左7-10肋骨骨折，为十级伤残。平安保险提出该鉴定采用了2017年3月23日废止的《道路交通事故受伤人员伤残评定》，且病历记载王建林为8-10肋骨骨折，故对于鉴定仍不予认可。首先，因该事故发生在2016年，第一次鉴定也是在2016年，故适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》作为评定根据并无不当；其次，王建林的出院诊断虽记载为8-10肋骨骨折，但DR诊断报告单影像诊断记载”左侧第7-10肋骨骨折”；再次，经内蒙古医科大学司法鉴定中心与呼和浩特市第一医院司法鉴定所两次鉴定，王建林均十级伤残。综合上述理由，一审法院判决残疾赔偿金61188元符合法律规定，本院予以确认。对于平安保险主张不应赔偿王建林残疾赔偿金的诉讼请求，因没有事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于营养费、交通费的问题。（一）内蒙古医科大学司法鉴定中心于2016年11月23日作出［2016］临鉴字第561号鉴定意见建议”营养30-60日”，一审法院按照60日支持营养费符合法律规定，本院予以确认。（二）交通费属必然支出的费用，一审法院综合考虑王建林住院治疗、复查、鉴定事实，酌情按500元支持交通费并无不当。综上，对于平安保险主张一审判决支持营养费过高、交通费不应支持的诉讼请求，因没有事实和法律依据，本院不予支持。
三、关于护理费的问题。本案中，一审法院计算护理费是按照相近行业上一年度职工平均工资计算。”年度”是指某个年份的一整年，对于”年度”正常理解应为自然日，一审法院按照工作日计算欠妥，故护理费应为4991元（41405÷365天×44天）。综上，平安保险主张一审判决护理费计算有误，应予减少的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。
综上所述，平安保险的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但护理费计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初8699号民事判决第二项、第三项，即”二、谭金清赔偿王建林鉴定费1640元×70％=1148元，已计入判决第一项；三、驳回王建林的其他诉讼请求”；
二、变更呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初8699号民事判决第一项为，中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在交强险限额医疗费项下赔偿王建林医疗费10000元，在交强险限额残疾赔偿金项下赔偿护理费4991元、误工费12931元、交通费500元、残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元，交强险合计92610元；在商业三者险内赔偿剩余医疗费3105.19元、住院伙食补助费4400元、营养费6000元，合计13505.19元的70％为9453.63元，两项合计102063.63元，扣除谭金清已付的8105.19元，再加上谭金清应赔偿的鉴定费1148元及应负担的诉讼费874元为95980.44元，于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2496元，由中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长达林太
代理审判员王晶
代理审判员王璐
二〇一七年十二月十二日
书记员秦俐娟