滑县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）滑城民初字第139号
原告李修霞，男，1956年4月22日生。
委托代理人王笙权、魏秀丽，河南金太阳律师事务所律师。
被告付海滨，男，1985年12月28日生。
委托代理人董矗，河南奥博律师事务所律师。
被告胡新斋，男，1968年9月12日生。
委托代理人温俊慧，河南金太阳律师事务所律师。
被告王天军，男，1968年2月27日生。
委托代理人温俊慧，河南金太阳律师事务所律师。
被告胡良才，男，1970年10月8日生。
委托代理人张颜彪，河南奥博律师事务所律师。
被告河南省美华建筑有限公司，住所地：滑县道城路中段。
法定代理人：王位岗，职务：董事长。
委托代理人魏孟宪，公司职工。
委托代理人段永生，河南金太阳律师事务所律师。
原告李修霞诉被告付海滨、胡新斋、王天军、胡良才、河南省美华建筑有限公司（以下简称美华公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李修霞的委托代理人王笙权、魏秀丽，被告付海滨的委托代理人董矗，被告胡新斋、王天军的委托代理人温俊慧，被告胡良才及其委托代理人张颜彪，被告美华公司的委托代理人魏孟宪、段永生等到庭参加了诉讼。本案现已审结。
原告李修霞诉称，被告河南美华建筑有限责任公司承建金鑫花园的建筑施工工程，被告付海滨承包该工程的木工施工工程，原告与刘东福、耿协礼等人受雇被告付海滨从事木工工作。2012年3月1日起原告开始为被告工作。2012年3月5日我按时来到被告在金鑫花园的施工现场，领到被告提供的手提锯开始工作，因该手提锯出现质量问题，在正常使用时将原告的右脚大拇指锯断，事故发生后，被告付海滨立即将原告送到滑县中医院住院治疗。要求判令五被告赔偿原告各项损失76339.76元。
被告付海滨辩称，被告与原告不存在雇佣劳动关系，原告不是付海滨的雇工。被告与刘东福于2012年2月28日签有模板工程协议，将该模板工程承包给刘东福，原告实为刘东福打工，与被告没有任何关系，原告的损失应由刘东福承担；原告没有起诉自己的雇主刘东福，由刘东福承担的赔偿数额应予扣除；刘东福没有到庭参加诉讼，不能够查明原告的伤是因何而得，是自伤、他伤还是因工受伤无法查清，所以应当追加刘东福为本案第一被告；原告系成年人，在此次受伤中本身有一定过错，没有尽到自己的安全注意义务，原告自己应当承担一定的责任；根据被告和刘东福签订的协议，手提锯不是该工程的必备工具，因为模板都是裁好的，只需要锤订订就好了；因原告主张的是工伤，按照法律程序应当走工伤程序，而不应该直接提起诉讼。综上，原告起诉程序违法，应该驳回原告对被告的起诉。
被告胡新斋、王天军辩称，原告受雇于付海滨从事木工工作，其使用的手提锯工具由雇主提供，其身体损伤也完全是因为自己技术不熟练所造成的，与二被告无关。二被告与付海滨之间的《模板工程协议》明确规定“乙方（付海滨）负责所有工人一切劳保用品，保证工人安全，如发生一切安全事故由责任方承担责任和费用”，因此，原告的损伤应由其雇主付海滨负责。出于人道和人文关怀，在事故发生后二被告等协助原告解决问题，已告知其可以通过员工意外险进行理赔，但原告至今没有提供任何相关的治疗手续，其自身存在一定责任。综上，二被告不应是赔偿义务人，请求驳回对二被告的诉讼请求。
被告胡良才辩称，原告诉称受雇于付海滨，雇员在雇用活动过程中受到损害应当由雇主承担赔偿责任，故原告与被告之间不存在任何关系。本案中，原告对自己的损伤存在过错，未尽到安全注意义务，自己应承担相应责任。被告作为滑县金鑫花园项目部的负责人，不是适格的被告，其个人不应承担责任。
被告美华公司辩称，被告胡良才等人使用公司的资质开发建设金鑫花园，具体由谁承包工程，原告是否在涉案工地从事劳务，公司并不知情。原告与公司不存在雇佣劳务关系，公司不是雇主，不是劳务的接受者，故不是适格的被告。原告是否具有一定的从事木工工作技能，在从事其所诉称的手提锯工作中操作是否适当，其本人是否具有重大过错，请法庭一并查实。请求驳回原告对公司的诉讼请求。
经审理查明，被告胡良才借用美华公司的资质开发建设金鑫花园小区，设立了滑县金鑫花园项目部，被告胡良才担任该项目部负责人。2011年2月4日，被告胡良才代表项目部与被告胡新斋、王天军签订《包工建房协议书》，将该项目土建工程大包（包工不包料）给被告胡新斋、王天军等人，2011年10月28日，被告胡新斋、王天军与被告付海滨签订《模板工程协议》，被告胡新斋、王天军将该工程1#、2#楼的模板施工转包给付海滨；被告付海滨将其承包模板施工中柱子浇注工作已承包方式转包给了刘东福与原告、仝万春等多人，2012年2月28日，刘东福代表原告、仝万春等多人与被告付海滨签订《模板工程协议》，后刘东福与原告、仝万春等多人进场共同施工。2012年3月5日，原告在干活过程中不慎被手提锯（付海滨提供的）致伤右足部，被送往滑县中医院抢救治疗，被诊断为右足拇趾开放性骨折并伸肌腱断裂，共住院28天，医疗花费由付海滨支付一部分，原告从新农合报销一部分。经原告申请，本院依法委托安阳维权法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度进行了评定，该鉴定所于2013年5月27日作出鉴定意见：被鉴定人李修霞在施工中伤及右足拇趾行内固定手术被评为九级伤残，原告支出鉴定费800元。庭审中，被告方提出异议，但未提供证据也未申请重新鉴定。
另查明，被告付海滨、胡新斋、王天军、胡良才均没有法律规定的建筑资质或者劳务资质。河南省2012年度农村居民人均纯收入7524.94元／年，农村居民人均年生活消费支出5032.14元／年，居民服务业和其他服务业25379元／年。
上述事实，有原告提交的刘东福证明、仝万春证明、录音记录、诊断证明、病历、入院证、医疗费票据、鉴定意见书，被告胡良才等人提交的包工建房协议书，胡新斋等人提交的模板工程协议，付海滨提交的模板工程协议及当事人双方当庭部分陈述予以证实，以上证据经庭审质证，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，原告等人在被告付海滨提供的工作场所、劳动工具等工作条件下，受被告付海滨管理进行木工工作。虽然被告付海滨是在工程完成后一次性结算工资，但是该工资的具体数额是经过核对劳动天数和工作量后计算所得的，故可以认定原告等人为被告付海滨承包的工程提供劳务，故被告付海滨作为接受劳务的一方依法应对原告的合理损失应承担主要的民事赔偿责任。但是原告在操作过程中未尽到注意义务，故原告自身对损害结果的发生也存在过失，应减轻被告付海滨的赔偿责任。结合本案实际，原告与被告付海滨以3：7分担为宜。因刘东福与原告等人一起在被告付海滨承包的工程中从事具体施工，刘东福对原告没有提供工作场所、劳动工具，也没有管理职责，故被告付海滨要求追加刘东福并承担民事赔偿责任的意见不予支持。被告美华公司、胡良才、胡新斋、王天军在选择接受分包的业务人员方面均未尽到审查义务，依法应对原告的损害后果承担连带赔偿责任。被告虽然对安阳维权法医临床司法鉴定所所作的司法鉴定意见书提出异议，但未提供证据予以证实且也未申请重新鉴定，对该鉴定意见本院予以采信。
原告的合理损失有：因原告是农村居民，只是临时从事建筑工作，收入并不太固定，误工费可按每天50元，计算至评残前一天共438天为21900元；原告未提供证据证明护理人员收入状况，按居民服务业和其他服务业年平均工资25379元计算，护理费为1946.88元（25379元÷365天×28）；住院伙食补助费840元（30×28）；营养费560元（20×28）；交通费酌定600元；鉴定费800元；残疾赔偿金30099.76元（7524.94×20年×20%）；本次事故造成原告九级伤残，给原告精神上造成了痛苦，酌定精神抚慰金为10000元；以上各项共计66746.64元，由被告付海滨承担70%，为46722.65元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条、第三十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告付海滨于本判决生效后七日内赔偿原告李修霞损失人民币46722.65元，被告河南美华建筑有限公司、胡良才、胡新斋、王天军承担连带赔偿责任；
二、驳回原告李修霞的其他诉讼请求。
案件受理费1708元，由原告李修霞负担500元，被告付海滨负担1208元。
如果被告未按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审判长 陈 昭
审判员 张兴政
陪审员 陈洪涛
二〇一四年六月十日
书记员 邵 焕