浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终7998号
上诉人(原审被告)孙银山,男,1972年4月7日出生，汉族,住安徽省临泉县。
委托代理人李晓静、吕世来，浙江商瑞律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)麻青春,男,1979年2月19日出生,汉族，住湖北省老河口市。
委托代理人郑忠东，杭州市昌前法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)王洪彪,男,1980年11月15日出生，汉族,住浙江省东阳市。
被上诉人(原审被告)宋禅,男,1989年1月5日出生，汉族,户籍地湖北省恩施市宣恩县，现住浙江省杭州市下城区。
上诉人孙银山为与被上诉人麻青春、王洪彪、宋禅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服杭州市余杭区人民法院（2016）浙0110民初15329号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定事实如下：王洪彪因开设店铺经营需要，经人介绍将其承租的座落于余杭区五常街道翡翠湾197-199号店铺装修交由宋禅承揽。随即因上述店铺装修需对内部的一堵砖墙（高约三米多，长约三米）敲掉并清除，宋禅经与孙银山双方商定了敲掉清除该砖墙的承包劳务费用。之后，孙银山便联系麻青春敲掉墙体，孙银山与麻青春口头约定敲掉砖墙每日按200元计算工资。2016年7月15日上午10时许，麻青春独自使用榔头敲打案涉砖墙施工中，因墙体发生倒塌，致使麻青春受伤。随即麻青春被送至杭州市西溪医院治疗，经诊断为：多发伤、创伤性休克、右侧肋骨骨折伴血气胸、右侧锁骨及肩舺骨骨折、左肱骨开放性骨折、左上肢开放伤伴血管神经肌肉断裂、头面部皮肤挫裂伤，共住院31天，花去医疗费129280.68元。麻青春受伤治疗期间，孙银山已支付医疗费35441.73元。2016年8月1日，经余杭区五常街道司法所调解，孙银山及王洪彪又各支付麻青春损失10000元。麻青春的一审诉讼请求：一、孙银山、王洪彪先予赔偿麻青春医疗费79280.68元。二、孙银山、王洪彪先予支付麻青春住院期间护理费4030元（31天*130元/天）、住院伙食费1550元（31天*50元/天）、误工费4411.92元（住院期间31天*142.32元/天）。三、案件受理费由孙银山、王洪彪承担。审理中，根据王洪彪的陈述案涉店铺装修发包给宋禅，后宋禅将敲墙部分作业包给孙银山，故追加了宋禅为共同被告。因此，麻青春要求宋禅与孙银山、王洪彪共同对其损失承担赔偿责任。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵权人因过错侵害造成他人损害的，受害人有权请求侵权人承担民事责任。一、关于事故责任的认定。根据查明的事实，宋禅作为案涉的店铺装修的承揽者，其将其中的敲掉并清除砖墙业务包给孙银山，孙银山叫麻青春前来敲掉墙体，并与麻青春约定了按日计酬，即由麻青春提供劳务，孙银山按日计算支付报酬，故孙银山与麻青春之间形成雇佣劳务关系。孙银山作为雇主有安全管理和劳动保护义务，孙银山未能提供足够安全的生产条件、尽到其对�员人身安全足够的保障，故应对麻青春在事故中受伤承担主要赔偿责任。麻青春在施工作业中，应当预见到在作业过程中存在危险，但在作业中不注意自身安全，疏忽大意，也存在较大过失，其自身应承担相应的责任。宋禅将承揽业务中的清除砖墙业务分给缺乏安全条件的孙银山，未尽安全管理及提醒义务，亦应对麻青春在事故中受伤承担相应责任。王洪彪将装修工程交由缺乏安全管理及设施的宋禅，也存在过错，应当承担一定的责任。据上，根据当事人之间的法律关系及各自过错程度，原审法院确认由孙银山承担55%的责任，宋禅承担10%的责任，王洪彪承担10%的责任，麻青春自身承担25%的责任。二、对麻青春造成损失的确认。经审查，麻青春目前治疗花去的医疗费129280.68元、住院期间的护理费4030元（按130元/天*31天）、住院伙食费1550元（按50元/天*31�）、住院期间的误工费4411.92元（按142.32元/天*31天），均符合相关规定，原审法院予以认定。综上，因侵权行为遭受的人身损害，应由各侵权行为人承担赔偿责任，麻青春主张的赔偿数额中过高部分，原审法院不予支持，同时对其相关损失中已由责任人给付的部分予以扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百十四条之规定，判决：一、麻青春因伤治花去的医疗费129280.68元、住院期间护理费4030元、住院伙食补助费1550元、住院期间误工费4411.92元以上合计139272.60元，由孙银山赔偿76599.93元，扣除已付的45441.73元，尚应支付31158.20元；由王洪彪赔偿13927.26元，扣除已付的10000元�尚应支付3927.26元；由宋禅赔偿13927.26元；以上均于判决生效后十日内付清。二、驳回麻青春的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2032元，减半收取1016元，由孙银山负担355元，王洪彪负担50元，由宋禅负担160元，麻青春负担451元，于判决生效后七日内交纳原审法院。
宣判后，孙银山不服，向本院提出上诉称：一审法院对各方当事人应当承担的赔偿责任比例认定有误。首先，涉案房屋的装修是由王洪彪承包给宋禅的，宋禅是整个装修安全的首要责任者，孙银山只是被其叫过来负责装修过程中敲墙的这一部分。既然孙银山受宋禅之托过来作业，那么宋禅作为整个房屋装修工作的承包者就应当对安全作业提供必要的安全措施，故安全作业的责任应当是宋禅主要负责。其次，麻青春作为一个成年人，应当认识到一面墙怎样敲才能保证自己的安全。况且孙银山在麻青春作业前也一再嘱咐麻青春一定要从上而下敲掉这面墙体，但是麻青春却并没有听从嘱托，一味地自我作业，强行自下向上的敲击墙面，导致墙体整面倒下来将自己压倒受伤。这样的错误不需要具备专业知识，只要是一个正常的成年人都应该注意并能够注意到的常识，故麻青春本身的重大过失才是本次事故的主要原因，绝不是-
审法院判决的较大过失，仅应承担25%的责任。依据《侵权责任法》第三十五条”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双万各自的过错承担相应的责任”之规定，麻青春本人应当对事�承担50%以上的主要责任。综上所述，一审判决在认定事实错误的基础上，作出错误的侵权责任认定，上诉人不服该判，依法上诉。恳请二审法院依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人麻青春答辩称：被上诉人仅仅是雇员，受上诉人指示，对事故自身未尽到一定注意义务，已经承担了25%的责任，不应承担事故的主要责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉，请求维持原判。
被上诉人王洪彪答辩称：一审判决合情合理合法，其将整个装修工程承包给宋禅，敲墙是包含在装修工程里面，如何安排敲墙其并不知情。而被上诉人并不是做装修行业的，所以对如何安全管理防止伤害并不清楚，对工人的受伤是没有能力控制的。而宋禅等三人是装修行业的人员，也是直接参与者，对现场安全是可以有效控制的。加之事发当天被上诉人也不在现场，事故是第二天其到了店里后经邻居告知才得知的。据此，案涉损害赔偿责任，被上诉人即使要承担责任，肯定要小于宋禅的责任，更不应高出上诉人的责任范围。
被上诉人宋禅未向本院提交答辩意见。
各方当事人均未向本院提交证据。
原审法院查明事实并无不当，本院予以确认。
本院认为，在案涉敲墙作业过程中，受害人麻青春系经孙银山通知来到施工现场，且其报酬亦是由孙银山确定，且在二审中上诉人也明确表示当天作业过程中其对作业内容及施工方法也作出要求。据此，原审法院认定孙银山是麻青春的雇主合法有据，本院予以确认。原审法院依据案涉作业的危险程度以及雇主、案涉店面的承包人、经营者对该项作业关联程度及支配力大小，认定各方所负赔偿责任应属�确。孙银山在本案中仅以宋禅系工程的承包人以及麻青春对敲墙安全性不注意为由主张其所负担赔偿责任过重，依据不足，本院不予支持。各方当事人对原审法院认定医疗费用及现行给付款项并未提出异议，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费579元，由上诉人孙银山负担。孙银山于本判决生效之日起十五日内来本院退费。
本判决为终审判决。
审判长 王 辉
审判员 余江中
审判员 韦 薇
二〇一七年十二月二十八日
书记员 孔文超