河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫05民终147号上诉人（原审被告）：王雪芹，女，1965年9月29日出生，汉族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。上诉人（原审被告）：罗洪维，男，1956年4月15日出生，汉族，住北京市朝阳区。上诉人（原审被告）：李佰玲，女，1984年7月7日出生，汉族，住黑龙江省漠河县。三上诉人共同委托诉讼代理人：毛成林，北京市大洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高秀荣，女，1952年8月10日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。委托诉讼代理人：琚刚，河南殷都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鑫海龙投资有限公司，住所地：郑州经济技术开发区第五大街109号1208室。法定代表人：王雪芹，该公司总经理。委托诉讼代理人：贺磊，男，1983年2月28日，汉族，住沈阳市。被上诉人（原审被告）：华宇广泰建工集团有限公司，住所地：濮阳市昆吾路1号。法定代表人：陈义仓，总经理。上诉人罗洪维、李佰玲、王雪芹因与被上诉人高秀荣、鑫海龙投资有限公司、华宇广泰建工集团有限公司（以下简称华宇广泰公司）民间借贷纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院(2017)豫0505民初222号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人罗洪维、李佰玲、王雪芹的委托诉讼代理人毛成林，被上诉人高秀荣的委托诉讼代理人琚刚，被上诉人鑫海龙投资有限公司的委托诉讼代理人贺磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人罗洪维、李佰玲、王雪芹的上诉请求：1、撤销(2017)豫0505民初222号民事判决书第二项中关于上诉人承担连带偿还借款责任的判决，依法改判或发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、本案安阳市殷都区人民法院没有管辖权。2、该借款是公司借款，三上诉人不应承担还款责任。3、本案存在债权转让的法律关系，一审对此没有审理和查明。4、被上诉人鑫海龙投有限公司应启动清算程序，以公司现有财产和债权对被上诉人高秀荣的债权承担还款责任。5、上诉人不应以股东的身份对该笔债务承担责任。被上诉人高秀荣辩称，上诉人在一审中并没有提出管辖权异议，二审没有提出管辖权异议的权利，同时，被上诉人现在也在殷都区居住，属于接受货币的一方，所以殷都区为本案合同履行地，殷都区法院对本案有管辖权。上诉人所提到的债权转让没有事实根据，同时与本案也没有关联性。一审法院已经指定包括上诉人在内的鑫海龙公司股东在相关期限内提交公司有关清算资料，但没有任何人向法院提交，所以一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。被上诉人鑫海龙投有限公司辩称，我方申请清算。被上诉人华宇广泰建工集团有限公司未到庭，也未提交书面答辩状。高秀荣向一审法院起诉请求：1、请求法院判五被告偿还原告借款208万元及违约金；2、本案诉讼费用由五被告承担。一审法院认定的事实：2011年3月7日，高秀荣与鑫海龙投资有限公司签订借款协议一份，约定鑫海龙投资有限公司向高秀荣借款208万元，借款期限自2011年3月7日至2011年6月6日止，并约定未按期还款，原告有权按日收取未付本金2%的违约金。2011年3月7日，鑫海龙投资有限公司给高秀荣出具收据一份，该收据加盖有鑫海龙投资有限公司财务专用章和王雪芹的印章。鑫海龙投资有限公司企业信用信息公示报告显示公司法人为王雪芹，股东为王雪芹、罗洪维、李佰玲，该公司登记状态为吊销。被告认可鑫海龙投资有限公司没有清算。2016年12月23日，林州市公安局横水派出所接处警登记表显示：高秀荣称王雪芹欠其200万不给，王雪芹称现没有钱给高秀荣及其亲属，只要法院判决执行后，就将高秀荣的200万给她。一审法院认为，鑫海龙投资有限公司和高秀荣签有借款协议并出具收据，应归还借款并支付违约金。被告王雪芹、罗洪维、李佰玲作为鑫海龙投资有限公司的股东，在公司营业执照被吊销后没有组织清算，也未提供公司财产等公司相关清算所需资料的证据，应对公司该借款承担连带偿还责任。关于违约金的数额，借款协议约定过高，本院对超过年利率24%的部分不予支持。关于被告辩称没有借款，被告未向本院提供相关证据，且原告提供了鑫海龙投资有限公司签署的借款协议和出具的收据，同时，林州市公安局横水派出所接处警也显示王雪芹认可借款，故本院对被告王雪芹及鑫海龙投资有限公司该辩解意见不予采信。关于被告辩称已超时效，林州市公安局横水派出所接处警记录显示2016年12月23日原告曾向被告主张权利，故本院对被告该辩解意见不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条的规定，判决如下：一、限被告鑫海龙投资有限公司于本判决生效后十日内偿还原告高秀荣借款208万元及违约金（自2011年6月7日起至本院限定的履行期限届满之日止按年利率24%计算）；二、被告王雪芹、罗洪维、李佰玲对上述第一项承担连带偿还责任；三、驳回原告高秀荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23440元，由被告鑫海龙投资有限公司、王雪芹、罗洪维、李佰玲负担。本院二审期间，三上诉人提交以下证据：1.李佰玲把191万汇入林州市电力水泥有限责任公司的银行汇款单，证明上诉人李佰玲已将该款按照公司指令汇出，时间是2011年3月8日，用途是工程款；2.林州市电力水泥公司2011年4月2日给公司出具的收据，证明收到钱了；3.鑫海龙公司资产负债表，证明鑫海龙公司享有资产可以进行清算；4.林州市法院刑事判决书，证明电力水泥公司欠鑫海龙公司1944万投资款；安阳市文峰区法院刑事附带民事判决书，证明丁国敬欠鑫海龙公司1317万，以及一审提交的调解书两份，证明另一被告欠500多万，以上证明共欠鑫海龙3000多万。5.鑫海龙2010年年度审计报告，以上证据证明鑫海龙有能力进行清算。被上诉人高秀荣质证对李佰玲银行转账记录真实性没有异议，但与本案不存在关联性，对于被上诉人高秀荣与鑫海龙之间的借款应当以借款协议借据为准。对于其他证据没有原件，与本案也没有法律上的任何关系。对于证据3和证据5，根据公司法的相关规定，清算所需的资料包括财务账册以及公司历年的审计报告等，而上诉人提供的仅仅是2010年的审计报告和2011年的资产负债表，仅仅是清算所需资料的很小一部分，所以三上诉人作为股东，无法提供完整的公司清算资料，导致公司无法清算，仍应对公司债务承担连带清偿责任。二审查明事实与一审法院查明认定的事实一致。本院认为，关于管辖权，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定：人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。三上诉人在一审答辩期间没有提出管辖权异议，故三上诉人在二审期间提出管辖权异议理由不能成立。关于三上诉人主张的债权转让关系是否成立。三上诉人上诉称高秀荣愿意以债权转让的形式让华宇广泰公司对该笔借款承担还款责任，被上诉人高秀荣不予认可，上诉人没有提交三方就债权转让达成协议的证据，三上诉人的该项上诉请求，证据不足。关于三上诉人是否应对公司借款承担连带清偿责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。三上诉人在一审法院规定的期限内，没有提交公司清算所需的资料，二审庭审期间，上诉人仅提交了鑫海龙投资有限公司的部分资料，没有提交完整的清算所需资料文件，故三上诉人应按照法律规定对该公司的债务承担连带清偿责任，三上诉人上诉称不应对鑫海龙投资有限公司的债务承担还款责任的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人罗洪维、李佰玲、王雪芹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23440元，由上诉人罗洪维、李佰玲、王雪芹负担。本判决为终审判决。审判长  裴红卫审判员  吕建伟审判员  李慧敏二〇一八年一月二十三日书记员  田 琳