广东省清远市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤18刑终16号
原公诉机关清远市清新区人民检察院。
上诉人(原审被告人)谢志明，男，1986年7月23日出生于广东省阳山县，汉族，初中文化程度，农民，家住阳山县。曾因犯盗窃罪，于2005年2月21日被佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元。又因犯盗窃罪，于2011年1月18日被清远市清新区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。再因犯盗窃罪，于2013年8月20日被广州市南沙区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，2014年2月13日刑满释放。因本案，于2016年1月21日被清远市公安局清新分局羁押，次日被刑事拘留，2016年2月25日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
清远市清新区人民法院审理清远市清新区人民检察院指控原审被告人谢志明犯盗窃罪一案，于2016年12月13日作出（2016）粤1803刑初204号刑事判决。原审被告人谢志明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年7月24日公开开庭审理了本案。清远市人民检察院指派检察员卢扬奕出庭履行职务。上诉人谢志明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定事实如下：
1、2015年11月9日15时许，被告人谢志明驾驶摩托车去到清远市清新区太和镇XX小区进行盗窃。当被告人谢志明物色到被害人冯某某的某区某座房屋无人之机，便拿出随身携带的作案工具打开住宅房门进入屋内，盗走被害人冯某某现金约37000元、黄金龙凤镯2对、黄金项链3条、黄金手链2条、黄金戒指2个、玉手镯1对。事后，被告人谢志明销赃得款15000元。
2、2015年12月上旬的一天下午，被告人谢志明去到清远市清新区太和镇XX小区进行盗窃。当被告人谢志明物色到被害人丘某某的房屋无人之机，便拿出随身携带的作案工具打开住宅房门进入屋内，盗走被害人丘某某现金约2000元。
3、2016年1月中旬的一天中午，被告人谢志明去到清远市清新区XX小区进行盗窃。当被告人谢志明物色到被害人黄某某的某区某座房屋无人之机，便拿出随身携带的作案工具打开住宅房门进入屋内，盗走被害人黄某某现金约2500元、黄金项链2条、黄金戒指3个。
4、2016年1月19日下午，被告人谢志明去到清远市清新区XX小区盗窃，当被告人谢志明物色到被害人张某某的某栋房屋无人之机，便拿出随身携带的作案工具打开住宅房门进入屋内，盗走被害人张某某现金约11000元、港币约950元、银项链2条、金戒指4个、银手镯1对、金手链1条、金耳环2对。
2016年1月21日，民警在清远市清城区小市XX出租屋将被告人谢志明抓获，现场发现并扣押了部分物品。
综上，被告人谢志明入户盗窃4次，盗窃现金52500元，港币950元，盗窃首饰物品多件（被盗首饰物品未作价格鉴定）。
原判认定上述事实，有公诉机关提供并经一审法院质证的现场勘查笔录、辨认笔录及现场照片、视听资料、抓获经过、户籍查询、清新区人民法院（2011）清新法刑初字第28号、佛山市禅城区人民法院（2005）佛禅法刑初字第181号、广州市南沙区人民法院（2013）穗南法刑初字第323号刑事判决书、释放证明书、搜查证、搜查笔录、扣押清单、物证照片、现场检测报告书、入所健康体检表，证人刘某某的证言，被害人邱某某、黄某某、张某某、冯某某的陈述，被告人谢志明的供述等证据证实。
原判认为，被告人谢志明以非法占有为目的，采取秘密手段，入户进行盗窃，其行为已构成了盗窃罪，依法应负刑事责任。被告人谢志明入户盗窃数额达30000元以上，应认定为其他情节严重的情形，应依法惩处。被告人谢志明曾因犯盗窃罪被判有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯，应予以从重处罚。根据被告人的犯罪事实、情节、性质和悔罪表现，以及其行为对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，判决如下：一、被告人谢志明犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金30000元。二、责令被告人谢志明退赔人民币52500元，予以发还给被害人冯某某37000元、丘某某2000元、黄某某2500元、张某某11000元，退赔港币950元予以发还给被害人张某某。
上诉人谢志明上诉提出，被害人冯某某、张某某夸大被盗财产总金额和数量，其盗窃冯某的现金是四至五千元、项链2条、没有盗窃被害人冯某某的玉手镯，其盗窃张某某的现金是三千元。其当庭自愿认罪，如实供述犯罪事实，上诉人认为原审量刑过重，请二审从轻处罚。
经二审审理查明的事实及定案证据与原审一致。二审经全面审查，对一审判决所列证据予以采信，对一审判决认定的事实予以确认。
另查明，2017年8月10日上诉人谢志明的亲属代其缴纳退赔款人民币52500元，该款现暂存于清远市清新区人民法院退赔款账户，待二审宣判后用于发还给本案被害人。该事实有询问笔录和清新区人民法院出具的广东省人民法院案款收据予以证明。
对于上诉人谢志明所提的被害人陈述不可信以及原判量刑过重的上诉理由。
经查，上诉人谢志明在接受公安机关讯问时对盗窃物品种类和数量的供述变化多端，其关于盗窃数额的供述不稳定，不能被采信。而被害人冯某某、张某某均于回家发现被盗的情况后立即向公安机关报案，公安机关接报后到现场进行了现场勘验并向被害人冯某某、张某某询问被盗物品情况，被害人均能清楚说明其现金的数额及存放地点，且对现金的来源可以作出合理解释说明，经复核查询，被害人的陈述稳定一致，因此，被害人的陈述可以采信。上诉人谢志明提出被害人夸大被盗物品数量的上诉辩解意见，本院不予采信。
上诉人谢志明入户盗窃4次，盗窃现金人民币52500元，并有累犯情节，屡教不改，应认定为刑法第二百六十四条规定的具有其他严重情节的情形，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人谢志明属累犯，应予以从重处罚。原判综合考虑上诉人谢志明的犯罪事实、悔罪情况及累犯的情节判处其有期徒刑七年六个月，并处罚金30000元，量刑并无不当。鉴于二审期间上诉人主动退赃，弥补被害人的经济损失，可据此新事实对上诉人予以从轻处罚进行改判。
本院认为，上诉人谢志明以非法占有为目的，采取秘密手段，入户进行盗窃，其行为已构成了盗窃罪，情节严重，应依法惩处。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人谢志明在二审审理期间主动退赃，有悔罪表现，二审对其予以从轻处罚进行改判。综合考虑上诉人谢志明的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第四十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第六条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持清远市清新区人民法院（2016）粤1803刑初204号刑事判决第一项中对上诉人谢志明的定罪部分；
二、撤销清远市清新区人民法院（2016）粤1803刑初204号刑事判决第一项中对上诉人谢志明的量刑部分；
三、上诉人谢志明犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
（其刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年1月21日起至2020年7月20日止。其罚金应于本判决生效后三日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
四、变更清远市清新区人民法院（2016）粤1803刑初204号刑事判决的第二项为：
上诉人谢志明缴纳的退赔款人民币52500元予以发还给被害人冯某某37000元、丘某某2000元、黄某某2500元、张某某11000元。
五、从上诉人谢志明处扣押在案的港币中退赔港币950元予以发还给被害人张某某。对扣押在案的属于本案被害人的首饰物品原物予以返还被害人（此项由扣押单位清远市公安局太和派出所具体辨别执行）。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁红斌
审 判 员 罗立兵
审 判 员 何昭敏
二〇一七年八月十一日
法官助理 黄水妹
书 记 员 罗振发