江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终2573号上诉人:江苏联鑫紧固件制造有限公司,住所地在江苏省阜宁县益林镇阜益路1号。法定代表人：张进步，该公司总经理。委托诉讼代理人：李志高，阜宁县开发区法律服务所法律工作者。被上诉人:王冬芹，女，1975年11月27日出生，汉族，居民，住江苏省阜宁县益林镇樵农村*组**号。委托诉讼代理人：杨文卫，江苏阜一律师事务所律师。上诉人江苏联鑫紧固件制造有限公司（以下简称联鑫公司）与被上诉人王冬芹劳动争议纠纷一案，不服江苏省阜宁县人民法院（2017）苏0923民初558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。联鑫公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、一审法院认定双方的劳动关系于2017年1月16日解除没有事实依据。2、如认定双方劳动关系于2017年1月16日解除，而被上诉人在2016年12月22日已经申请仲裁，故本案中被上诉人主张的经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金未经仲裁前置程序，依法应不予支持。王冬芹辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。王冬芹向一审法院起诉请求：1.判令联鑫公司支付王冬芹经济补偿金12000元；2.判令联鑫公司支付王冬芹一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元、一次性伤残补助金48000元、停工留薪期工资36000元、护理费6510元、交通费1000元、鉴定费400元。一审法院认定事实及理由：一、入职时间：2014年6月27日。二、签订书面劳动合同时间：未签订。三、劳动者工作岗位：攻牙操作工。四、劳动者实际实行的工时制度、每月工资数及工资构成：王冬芹主张及证据：每月工资3000元，未提供证据。联鑫公司抗辩意见及证据：每月工资2160元，未提供证据。法院认定及理由：《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款规定：“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”阜宁县2014年度在岗职工月平均工资为3579.5元，据此确定王冬芹月工资为3000元。五、参加社会保险的时间和险种：未参加；申请社会保险待遇：工伤保险待遇。六、发生工伤时间：2015年1月6日；工伤认定情况：王冬芹于2015年7月23日向阜宁县人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，该局于2015年8月4日受理，于2015年9月30日作出阜人社工认字[2015]118号《认定工伤决定书》，认定王冬芹所受事故伤害为工伤。七、住院起止时间：2015年1月6日至2015年2月9日。八、工伤各项费用：医疗费数额：联鑫公司已支付；伙食补助费数额：700元；护理费数额：300元。王冬芹主张及证据：联鑫公司给付的1000元是伙食补助费和营养费，故在本案中未主张伙食补助费，未提供证据。联鑫公司抗辩意见及证据：联鑫公司给付的1000元是护理费，未提供证据。法院认定及理由：鉴于联鑫公司给付1000元时没有明确款项性质，王冬芹在仲裁时主张了伙食补助费，但在本案中未有主张，故本院认定诉争1000元中的700元系伙食补助费，剩余300元系护理费。九、伤残等级鉴定时间：2016年11月4日；鉴定结果：致残程度六级。十、受伤后至劳动能力鉴定前工资发放情况：8000元。十一、用人单位需支付的保险待遇种类及金额：一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金144000元、一次性伤残就业补助金76500元、停工留薪期工资13000元、护理费2150元（已支付的300元已扣减）、交通费200元、鉴定费400元。王冬芹主张及证据：联鑫公司应支付其一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元、停工留薪期工资36000元、护理费6510元。证据：盐城市劳动能力鉴定结论通知书、医疗证明书、出院记录。联鑫公司抗辩意见及证据：王冬芹尚未与联鑫公司解除劳动关系，主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的条件尚未成就；停工留薪期过长，仅认可6个月；护理期仅认可住院期间，标准按60元/天计算。未提供证据。法院认定及理由：王冬芹与联鑫公司之间已经解除劳动关系，联鑫公司应当支付王冬芹一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，但该两项费用盐城市在《江苏省实施办法》第二十七条规定的基准标准基础上下浮10%，故一次性工伤医疗补助金为144000元，一次性伤残就业补助金为76500元；根据签订服务协议的医疗机构的医疗证明书、出院医嘱，本院酌定王冬芹停工留薪期为7个月；王冬芹住院35天，期间由其丈夫护理，其丈夫无固定收入，参照本地同期一般护工市场价格确定为70元/天，护理费为2450元，扣减已支付的300元，联鑫公司尚需支付护理费2150元。十二、解除或终止劳动关系前十二个月劳动者的月平均工资数额：3000元。十三、劳动者的工作年限：3年。十四、解除或终止劳动关系的原因：联鑫公司未依法为王冬芹缴纳社会保险费。十五、解除或终止劳动关系的时间：2017年1月16日。王冬芹主张及证据：王冬芹于2016年12月2日通过EMS向联鑫公司寄出解除劳动关系通知书，于2017年1月16日在联鑫公司外墙上张贴解除劳动关系通知书，于2017年2月13日通过短信通知联鑫公司法定代表人张进步解除劳动关系。证据：快递详情单、EMS快递查询单、解除劳动关系通知书、照片、短信截图。联鑫公司抗辩意见及证据：没有收到解除劳动关系通知书，快递详情单载明的只是资料，没有注明是解除劳动关系通知书，周加坤不是联鑫公司职工，张贴和短信解除劳动关系通知书均是在劳动仲裁后作出的，王冬芹的目的不能得到实现。同时，联鑫公司不知道王冬芹张贴解除劳动关系通知书的事实，短信发送对象的号码并非是联鑫公司法定代表人的号码，联鑫公司法定代表人也未收到该短信。联鑫公司未提供证据。法院认定及理由：王冬芹主张2016年12月2日通过EMS向联鑫公司寄出解除劳动关系通知书，但EMS详情单上注明内件物品是文件资料，并未注明是解除劳动关系通知书，且王冬芹未能举证证明该快递的签收人周加坤是联鑫公司职工。但王冬芹于2017年1月16日在联鑫公司住所地外墙上张贴解除劳动关系通知书，并拍照为凭，可以认定王冬芹以联鑫公司未依法为其缴纳社会保险费为由通知联鑫公司解除劳动关系的事实，双方的劳动关系于2017年1月16日解除。十六、解除或终止劳动关系的经济补偿金或赔偿金数额：9000元。十七、双方发生劳动争议的时间：2016年12月22日。十八、申请仲裁时间：2016年12月22日。十九、仲裁请求：1.联鑫公司支付王冬芹经济补偿金6000元；2.联鑫公司支付王冬芹一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元、一次性伤残补助金48000元、住院伙食补助费990元、鉴定费400元、停工留薪期工资30000元、护理费2310元、食宿费2640元。二十、仲裁结果：1.联鑫公司支付王冬芹一次性伤残补助金48000元、停工留薪期工资13000元、住院伙食补助费700元、护理费1450元、鉴定费400元，合计63550元；2.对王冬芹的其他申请请求不予支持。二十一、王冬芹的诉讼请求：1.判令联鑫公司支付王冬芹经济补偿金12000元；2.判令联鑫公司支付王冬芹一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元、一次性伤残补助金48000元、停工留薪期工资36000元、护理费6510元、交通费1000元、鉴定费400元。以上事项中，双方有争议的事项为第四项、第八项、第十项、第十一项、第十五项、第十六项，其他事项双方无争议。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条，《江苏省实施办法》第二十七条规定，一审法院判决：一、联鑫公司江苏联鑫紧固件制造有限公司于判决生效后10日内支付王冬芹王冬芹经济补偿金9000元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金144000元、一次性伤残就业补助金76500元、停工留薪期工资13000元、护理费2150元、交通费200元、鉴定费400元，合计293250元；二、驳回王冬芹的其他诉讼请求。一审查明事实属实，本院依法予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：1、上诉人与被上诉人之间劳动关系何时解除？2、上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金。关于争议焦点1，被上诉人王冬芹在一审时虽主张双方于2016年12月2日解除劳动关系，但依据庭审查明的事实，王冬芹通过EMS向联鑫公司寄出的快递上并未注明是解除劳动关系通知书，亦无证据证明快递签收人周加坤为联鑫公司职工。2017年1月16日，王冬芹以联鑫公司未为其缴纳社会保险费用为由，在联鑫公司住所地外墙上张贴解除劳动关系通知书，并拍照为凭，其解除劳动关系意思明确，故应认定王冬芹与联鑫公司的劳动关系于2017年1月16日解除。关于争议焦点2，本案中，上诉人联鑫公司仅主张王冬芹的经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的请求未经仲裁前置程序而不应支持，对一审法院认定的数额和标准并无异议。王冬芹一审时的所有诉讼请求，与其在2016年12月22日向阜宁县劳动人事争议仲裁委申请仲裁的请求一致，并经阜宁县动人事争议仲裁委审查。因王冬芹的部分请求涉及解除劳动关系的事实确认，阜宁县劳动人事争议仲裁委认为王冬芹未能提供有效的书面证据证明与联鑫公司已经解除劳动关系而未支持，故可以认定王冬芹的所有诉讼请求已经经过仲裁前置程序。上诉人联鑫公司的该项主张，本院不予支持综上所述，联鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏联鑫紧固件制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周瑞星审判员  史宏春审判员  王 珩二〇一七年八月四日书记员  郑梦鹤