辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0283民初7498号原告：王忠权，男，1973年9月8日出生，汉族，住庄河市。委托诉讼代理人：张忠锦，系辽宁青松律师事务所律师。委托诉讼代理人：靳涛，系辽宁环胜律师事务所律师。被告：庄河市林茵置业有限公司。住所地：庄河市。法定代表人：潘璐璐，系该公司经理。第三人：庚永笙，男，1964年9月27日出生，汉族，住辽宁省庄河市。第三人：张桂兰，女，1979年11月19日出生，汉族，住辽宁省庄河市。第三人：刘义安，男，1997年1月25日出生，汉族，住辽宁省庄河市。第三人：唐显伟，男，1969年5月28日出生，汉族，住辽宁省庄河市。第三人：孙继维，男，1997年8月20日出生，汉族，住辽宁省庄河市。原告王忠权诉被告庄河市林茵置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王忠权及其委托诉讼代理人张忠锦、靳涛�第三人庚永笙、张桂兰、刘义安、唐显伟、孙继维均到庭参加了诉讼，被告庄河市林茵置业有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原、被告间签订的《暖气电气施工合同》；被告立即给付工程款7026493元；原告对该工程款享有优先受偿权。2、解除原告与被告、原告与被告及第三人签订的抵顶房屋协议（商品房买卖合同），房屋分别为：原告王忠权的坐落于庄河市×××街道×××委×××园×号楼×层×号房屋；第三人张桂兰的坐落于庄河市×××街道×××委×××园×号楼×单元×层×号房屋；第三人庚永笙的坐落于庄河市×××街道×××委×××园×号楼×单元×层×号房屋；第三人唐显伟的坐落于庄河市×××街道×××委×××园×号楼×单元×层×号房屋；第三人刘义安的坐落于庄河市×××街道×××委×××园×号楼×层×号房屋；第三人孙继维的坐落于庄河市×××街道×××委×××园×号楼×层×号房屋。3、由被告承担诉讼费用。事实与理由：2013年11月7日，原告与被告单位签订了《暖气电气施工合同》。双方约定由被告单位开发建设的“庄河市河东休闲购物中心与农副产品批发中心1#—20#楼”工程中的暖气、电气由原告包工包料完成；付款方式：……按工程进度结算并抵顶房屋。截止到2014年6月份，原告已完成大部分工程，共产生工程款7443683元；但被告单位拒不履行上述合同约定的“按工程进度结算并抵顶房屋”义务，致使案涉的20#楼暖气工程至今未完工。在本案起诉前，原告王忠权与被告庄河市林茵置业有限公司签订了以房抵顶案涉工程款的协�，被告亦按原告指示与原告及第三人张桂兰、庚永笙、唐显伟、刘义安、孙继维签订了名为《商品房买卖合同》，实为房屋抵顶工程款的协议。后因抵顶的房屋被庄河市林茵置业有限公司设定了抵押登记，至今没有交付，致使抵顶工程款的目的不能实现，故诉至法院，请求依法裁决。被告未作答辩。第三人庚永笙陈述：我的房屋是2014年10月25日因被告欠王忠权钱，用第15号楼1单元2层05号房屋抵顶给我的，我给了王忠权的钱，现金是193048元，我没有给被告钱，但房屋至今没有交付给我，现经了解，房屋已经办理了抵押，我就找王忠权要求解除合同，王忠权也同意了，但找不到被告，所以我同意王忠权关于解除我与被告及原告之间的房屋买卖合同，关于我支付给王忠权的款项，王忠权已经分两次返�给我了。第三人张桂兰陈述：我的房屋是2014年6月23日因被告欠王忠权施工工程款，用第11号楼1单元6层18号房屋抵顶给我的，我与被告签了房屋买卖合同，我将房款344206元给了王忠权，未给被告，现因房屋没有交付，并且已经办理了抵押，我就找王忠权要求解除合同，王忠权也同意了，但找不到被告，所以我同意王忠权关于解除我与被告及原告之间的房屋买卖合同，关于我支付给王忠权的款项，王忠权已经返还给我了。第三人刘义安陈述：我的房屋是2014年10月26日因被告欠王忠权施工工程款，用第12号楼1层296号房屋抵顶给我的，我与被告签了房屋买卖合同，我将房款1575180元给了王忠权，未给被告，现因房屋没有交付，并且已经办理了抵押，我就找王忠权要求解除合同，王忠权也同意了，但找不�被告，所以我同意王忠权关于解除我与被告及原告之间的房屋买卖合同，关于我支付给王忠权的款项，王忠权已经返还给我了。第三人唐显伟陈述：我的房屋是2014年10月25日因被告欠王忠权施工工程款，用第11号楼1单元6层16号房屋抵顶给我的，我与被告签了房屋买卖合同，我将房款345681元给了王忠权，未给被告，现因房屋没有交付，并且已经办理了抵押，我就找王忠权要求解除合同，王忠权也同意了，但找不到被告，所以我同意王忠权关于解除我与被告及原告之间的房屋买卖合同，关于我支付给王忠权的款项，王忠权已经返还给我了。第三人孙继维：我的房屋是2014年10月24日因被告欠王忠权施工工程款，用第1号楼1层460号房屋抵顶给我的，我与被告签了房屋买卖合同，我将房款618194元给了王忠�，未给被告，现因房屋没有交付，并且已经办理了抵押，我就找王忠权要求解除合同，王忠权也同意了，但找不到被告，所以我同意王忠权关于解除我与被告及原告之间的房屋买卖合同，关于我支付给王忠权的款项，王忠权已经返还给我了。本院经审理认定事实如下：2013年11月7日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《暖气电气施工合同》，内容为：一、工程名称：河东休闲购物中心与农副产品批发中心1#—20#楼。二、工程地点：庄河市×××大街×段×号。三、承包范围及方式：暖气、电气包工包料，每层进户门以内的暖气、电气的安装。四、施工日期：×××楼暖气工程先期开工，到12月底完工。其余自2013年11月10日至2014年6月30日，若出现停电或气侯原因影响施工，工期可做相应顺延。五、工程价款：本工程实行固定�价，暖气65元/平方米，工程量58823平方米，总造价3823495万元（应为元）；电气65元/平方米，工程量49000平方米，总造价318.50万元；最后以实际施工的工程量结算。六、付款方式：原则以抵顶房屋（必须为合法可销售的甲方房屋）给乙方，确定楼座、户数、面积、均价为×元/平方米，附楼房明细表，并由乙方到房管部门备案；按工程进度结算并抵顶房屋，本房屋可转卖按揭贷款部分由甲方转发乙方。……八、工期保修：该工程保修期为一年，保修期从本工程当地质检部门验收合格并取得验收合格证之次日算起。……。合同签订后，原告即进驻工地进行施工。2014年12月10日，由被告项目经理方绍奇、季连军、张富新向原告出具情况说明，内容为：2013年11月份，王忠权与庄河市林茵置业有限公司签订了《暖气电气施工合同》，截止到2014年6月份，暖气、电气安装情况如下：1、1—10#/14—16#楼暖气工程18572.14平方米×65元/平方米=1207189元；2、11#、12#楼暖气工程29260平方米×65元/平方米=1901900元；3、11#底二层，13#、17#楼暖气：4351.07平方米×65元/平方米=282819元；4、18#、19#楼暖气工程：19475平方米×65元/平方米=1265875元；共计4657783元。5、11#、12#楼电气工程23360平方米×65元/平方米=1518400元；6、18#、19#楼电气工程：19500平方米×65元/平方米=1267500元。共计2785900元。因本公司未按合同约定履行抵房义务，导致20#楼暖气工程至今未完成，王忠权为此多次与我公司交涉，至今未果。以上工程款共计为7443683元。诉讼中，原告表示其目前尚未撤离工地，由于被告法定代表人被采取了刑事措施，所以原告有时�去工地看管，已完工部分经被告方绍奇等项目经理验收，验收合格后交接完毕，未完工程其未准备继续进行施工。关于双方合同约定抵顶工程款的问题，原告称被告共给其7套楼抵顶工程款，其中：1、2013年12月29日，原告王忠权与被告庄河市林茵置业有限公司签订了商品房买卖合同，约定将庄河市×××街道×××委×××园×号×层×号房屋，丘地号02021出售给原告，价款为417189元，并给原告出具了收据，约定房屋交付期限为2014年10月31日前。2、2014年10月25日，第三人庚永笙与被告庄河市林茵置业有限公司签订了商品房买卖合同，约定将庄河市×××街道×××委×××园×号×单元×层×号房屋出售给第三人，价款为193048元，并给庚永笙出具了收据，收据的收款事由为：抵顶工程款。约定房屋交付期限为2015年10月31日前。3、2014年10月25日，第三人唐显伟与被告庄河市林茵置业有限公司签订了商品房买卖合同，约定将庄河市×××街道×××委×××园×号楼×单元×层×号房屋出售给第三人，价款为345681元，并给唐显伟出具了收据，收款事由为：抵顶工程款。约定房屋交付期限为2015年10月31日前。4、2014年6月23日，第三人张桂兰与被告庄河市林茵置业有限公司签订了商品房买卖合同，约定将庄河市×××街道×××委×××园×号楼×单元×层×号房屋出售给第三人，价款为344206元，并给张桂兰出具了收据，收据中标有“顶账”字样。约定房屋交付期限为2014年10月31日前。5、2014年10月24日，第三人孙继维与被告庄河市林茵置业有限公司签订了商品房买卖合同，约定将庄河市×××街道×××委×××园第×号楼×层×号房屋出售给第三人，价款为618194元，并给孙继伟出具了收据，收款事由为：抵顶工程款。约定房屋交付期限为2015年10月31日前。6�2014年10月26日，第三人刘义安与被告庄河市林茵置业有限公司签订了商品房买卖合同，约定将庄河市×××街道×××委×××园第×号楼×层×号房屋出售给第三人，价款为1575180元，并给刘义安出具了收据，收款事由为：工程款抵顶房屋。合同约定的房屋交付日期为2015年12月31日。原告称上述抵给原告的六套房屋，原告找到第三人，由第三人与被告直接签订五套房屋的合同，第三人将款项直接给付原告，后因被告将房屋办理了抵押，并且长时间未交付，第三人找到原告要求解除合同，原告与第三人协商解除了合同，原告将第三人交付的购房款返还给了第三人，第三人无异议。另外，2014年7月21日，原告王忠权与被告庄河市林茵置业有限公司签订了商品房买卖合同，约定将庄河市×××街道×××委×××园×�×层×号房屋，丘地号02021出售给原告，价款为417189元，并给原告出具了收据（金额为417190元），原告称该房屋进行了网签登记，不要求解除该房屋买卖合同。另查，2018年2月5日，庄河市不动产登记中心出具《林茵园在建工程抵押状况》，内容为：庄河市林茵置业有限公司开发建设的位于庄河市×××街道×××园，其以在建工程抵押给×××银行股份有限公司×××支行，其中1号楼抵押登记日期为2012—8—22；15号楼抵押登记日期为2012—10—19；11#—13号、18号4层抵押登记日期为2013—6—26。本院所确认的上述事实有，《暖气电气施工合同》、情况说明、庄河市劳动保障行政执法调查笔录、（×××）×××审×××号行政裁定书、照片、商品房买卖合同、收据、《林茵园在建工程抵押状况》及当事人的陈述笔录等在案为凭。这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第五项的规定认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。”本案中，原告无建设施工企业资质，故其与被告间签订的《暖气电气施工合同》无效。根据该解释第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。”原告已施工完毕的�分已由被告项目经理方绍奇等验收合格，故对原告主张其已完工合格部分工程价款，本院予以支持。关于原告要求解除与被告间的《暖气电气施工合同》问题，因案涉合同无效，故对原告该请求，本院不予支持。因案涉工程尚未施工完毕，现原告表示不再继续施工，原告要求被告对建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿，本院亦予以支持。关于原告要求解除其与被告之间关于庄河市兴达街道河东委林茵园18号4层08号房屋的《商品房买卖合同》，因该房屋已设定抵押，被告未在约定期内交付房屋，致原告合同目的不能实现，故原告要求解除该合同，本院予以支持，被告仍应向原告支付该房屋价格的工程款。关于原告要求解除原告与被告及第三人之间的关于庄河市×××街道×××委×××园×号×单元×层×号房屋、×号楼×单元×层×号房屋、×号楼×单元×层×�房屋、×号楼×层×号房屋、×号楼×层×号房屋的《商品房买卖合同》的问题，上述房屋系被告抵顶给原告工程款，原告又将上述房屋转卖给第三人，第三人将购房款支付给了原告，由此可见，原告与被告之间达成了上述房屋之间的口头买卖协议，第三人与原告之间形成了上述五套房屋的房屋买卖合同关系，被告与第三人之间虽然签有《商品房买卖合同》，但被告只是为了配合交付房屋，其与第三人之间不存在真实的房屋买卖关系，故原告要求解除第三人与被告间的《商品房买卖合同》，本院不予支持。现由于上述房屋已经抵押，且被告没有在约定的时间内交付房屋，原告已与第三人之间解除了关于上述房屋的买卖协议，原告已将购房款返还给了第三人，在此情况下，原告要求解除其与被告间关于上述五套房屋的口头买卖协议，本院予以支持。被告应当向原告支付上述五套房屋价格的工程款。综上，被告应支付原告工程款数额为7026493元（7443683元-417190元）。被告未到庭参加诉讼，应承担相应法律后果。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告王忠权与被告庄河市林茵置业有限公司之间关于用于庄河市×××街道×××委×××园×号×层×号房屋、×号×单元×层×号房屋、×号楼×单元×层×号房屋、×号楼×单元×层×号房屋、×号楼×层×号房屋、×号楼×层×号房屋抵顶工程款的《商品房买卖合同》及相关约定。二、被告庄河市林茵置业有限公司于本判�发生法律效力后十日内给付原告王忠权工程款7026493元。三、原告王忠权对上述第二项工程款就其施工范围内工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费30693元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  刘玉江二〇一八年二月六日书记员  王婷婷