广西壮族自治区南宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂01民终4959号上上诉人（原审被告）：广西华南建设集团有限公司。法定代表人：陈汉夫，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁爱社，广西八桂律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗小华，女，1963年12月3日出生，汉族，住所地：湖南省衡东县。被上诉人（原审原告）：罗新华，男，1966年6月25出生，汉族，住所地：湖南省衡东县。两被上诉人的共同委托代理人：张湘宇，广西友宁律师事务所律师。两被上诉人的共同委托代理人：韦泽功，广西友宁律师事务所律师。原审被告：南宁铭源矿业有限公司，现下落不明。法定代表人：韦炳乃，该公司董事长。原审被告：邵先宏，男，1966年2月19日，汉族，原住所地：广西凤山县，现下落不明。原审第三人：广西佳钢物资有限公司。法定代表人：黄亚金，该公司董事长。委托代理人：何莹，广西友宁律师事务所律师。上诉人广西华南建设集团有限公司（以下简称华南公司）因与被上诉人罗小华、罗新华，原审被告南宁铭源矿业有限公司（以下简称铭源公司）、邵先宏、原审第人广西佳钢物资有限公司买卖合同纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2014）西民二初字第902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。华南公司上诉请求：一、撤销一审判决第一、二项；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人不是《钢材购销合同》的相对方。1、合同的首页，甲方为铭源公司，并且加盖了公章。在合同的落款处，甲方法定代表人写的是邵先宏，并且加盖铭源公司的公章。本《合同》的主体是铭源公司与佳钢公司。华南公司防城港亚细亚房地产项目部章在合同落款上方加盖显然是多余的，是将债务转嫁给上诉人的恶意行为。2、项目部章不是公章，只能用于项目部内部资料的加盖，对外签订合同对上诉人不发生法律效力。3、无论在合同，还是收货单、结算单或者是《欠条》，都没有显示上诉人属于该《合同》的签订主体。二、一审认定本案诉讼时效未过是错误的。《合同》的结算时间是2011年10月28日，而被上诉人催告的时间是2014年8月27日，已经超过了两年诉讼时效，失去了胜诉的权利。1、根据被上诉人提供的结算清单，邵先宏与佳钢公司在2011年11月28日已经结算。当时双方并没有约定履行期限，应将买卖双方的结算时间作为诉讼时效的起算时间。2、《欠条》无效且与本案无关。从《债权转让及催收联合通知书》可以看出，被上诉人和佳钢公司都认为本案的债权人是佳钢公司，债务人是上诉人与铭源公司。2012年8月1日出具的《欠条》里记载的债权人是罗新华，债务人是邵先宏，显然此《欠条》与本案被上诉人和佳钢公司都认为的债权人是佳钢公司以及债务人是华南公司、铭源公司的情况不符，无关联性的，且此《欠条》也没有华南公司和铭源公司的任何授权与盖章。被上诉人确认，截止2012年7月23日，邵先宏已经支付的钢材款至少为2575000元，而总的钢材款才2760157元，《欠条》里记述的尚欠813065元显然是不真实的。一审判决认定两被上诉人多次到本案所涉工地催款，打电话向上诉人催款，诉讼时效多次中断错误。三、一审判决不应支持《欠条》里的813065元。本案总的钢材款2760157元，第二次开庭时被上诉人以及第三人都承认在2011年6月13日前已经收到了至少2575000元，也提供了相应的证明材料，所以剩余货款应该为185157元。同时，一审判决认为资金占用费属于利息性质，被上诉人请求的利息过高，调整为中国人民银行同期流动资金贷款基准利率上浮50%计算。一审判决中却又将《欠条》中的813065元作为尚欠的钢材款，不仅认可了《欠条》的效力，也与判决书中认可已还2575000元货款相矛盾。四、佳钢公司、罗小华、罗新华与邵先宏恶意串通，将应由铭源公司、邵先宏承担的债务转嫁给华南公司，涉嫌诈骗罪，本案应中止审理。（一）亚细亚公司是案涉工程的发包人，铭源公司既是亚细亚公司的合作方，又是案涉工程的实际施工人，挂靠华南公司名下施工。邵先宏是铭源公司的发起人兼大股东，在2010至2013年间是铭源公司的法定代表人，实际操控铭源公司。亚细亚公司是本案涉案工程亚细亚花园的发包人，2009年10月13日，亚细亚公司与华南公司签订《建设工程施工合同》，约定亚细亚公司将亚细亚花园A#、B#、C#、D#楼土建、装修、水电、防雷工程发包给华南公司承建。2010年12月5日，亚细亚公司与华南公司签订《亚细亚B#楼、C#楼工程项目补充协议书》，约定承包范围是亚细亚B#楼、C#楼工程开发的所有工程和附属工程。2010年12月5日，华南公司亚细亚项目部与邵先宏签订《项目承包协议书》，将亚细亚花园B#楼、C#楼工程分包给邵先宏承建。2010年12月29日，亚细亚公司与铭源公司签订《房地产合作开发合同》，约定双方合作开发亚细亚花园B#楼、C#楼，项目工程由铭源公司挂靠合格的施工单位即华南公司负责施工。（二）铭源公司为承建工程，与佳钢公司签订《钢材购销合同》，邵先宏作为铭源公司的法定代表人在合同上盖章签字，佳钢公司向铭源公司供应钢材，邵先宏向佳钢公司的经手人签署结算单，并出具了《欠条》。铭源公司作为涉案工程的实际施工人，因为需要钢材承建工程，就与佳钢公司签订本案的涉案合同《钢材购销合同》，约定由佳钢公司向铭源公司供应钢材。在合同主体及落款处甲方均是铭源公司的印章，邵先宏作为铭源公司的法定代表人签名。合同签订后，佳钢公司按照约定向铭源公司供应钢材，并以铭源公司法定代表人的身份与佳钢公司的经手人罗小华、罗新华于2011年10月28日签署结算单。邵先宏于2012年8月1日以其个人身份向罗小华、罗新华出具一份《欠条》。直至2012年8月1日，佳钢公司及其经手人罗小华、罗新华均认为与其交易的对象是铭源公司及其当时的法定代表人邵先宏，所以，从未向华南公司催讨过钢材款。由邵先宏出具的《欠条》没有涉及到华南公司欠钢材款，并且在《欠条》最后承诺：“如果未按以上约定的期限付款，由此而产生的一切费用和一切不良后果，由我本人自负。”（三）邵先宏与佳钢公司、罗小华、罗新华恶意串通，在《钢材购销合同》甲方落款的“南宁市铭源矿业有限公司”的印章处左上角加盖了“广西华南建设集团有限公司防城港市亚细亚房地产项目部”的印章，将本应由铭源公司、邵先宏承担的债务转嫁给华南公司。邵先宏利用其作为涉案工程实际施工人铭源公司法定代表人的身份，未经华南公司同意，在《钢材购销合同》甲方落款的“南宁市铭源矿业有限公司”的印章处左上角偷盖了“广西华南建设集团有限公司防城港市亚细亚房地产项目部”的印章，并手写加上了“担保人应为南宁铭源矿业有限公司”这一行字。（四）邵先宏与罗小华、罗新华恶意串通，涉嫌共同诈骗罪，本案应中止审理，移送材料给公安机关审查定性该诈骗行为。在2014年8月28日之前，从未有证据证明罗小华、罗新华向华南公司主张过权利。罗小华、罗新华的起诉，已经超过诉讼时效。该《欠条》承诺的还款期限是2012年9月30日之前，罗小华、罗新华是2014年9月25日向法院起诉，未超过两年的诉讼时效。罗小华、罗新华能提供的向华南公司主张权利的证据是2014年8月28日向华南公司陈汉夫邮寄《债权转让及催收联合通知书》的邮政单据，该单据上只有寄件人签名，无收件人签名。并且华南公司并未收到该通知书，罗小华、罗新华没有提供证据证明华南公司收到该通知书。所以，一审法院认定罗小华、罗新华、佳钢公司多次向华南公司催款无任何事实与依据。邵先宏2012年8月1日出具的《欠条》，是以其本人身份承诺还款，并非是以华南公司工作人员的身份承诺还款，其承诺是其本人自负责任，也不是承诺华南公司承担付款义务。邵先宏2012年8月1日出具的《欠条》上确认的尚欠钢材款813065元，是包含了2012年7月31日之前的拖欠钢材款的资金占用费在内。一审法院判决以813065元为本金，自2012年8月1日起计算利息，是以资金占用费重复计算利息。这样计算依法无据。《欠条》的第三条明确载明：“资金占用费已算到二O一二年七月三十一日止，以后再算”。并且根据罗小华、罗新华提供的结算单，可以计算出813065元并非所欠钢材款的本金，而是包含了资金占用费在内。因此，一审判决以813065元为本金，自2012年8月1日起计算利息，是以资金占用费重复计算利息。罗小华、罗新华辩称：一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。佳钢公司述称：一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。铭源公司、邵先宏未作答辩。罗小华、罗新华向一审法院起诉请求：一、华南公司给付拖欠的钢材货款813065元及资金占有费（资金占有费按欠款总额日3%从2012年8月1日暂计至2014年9月20日为1905011.29元，以后另计至本案生效判决规定的履行期限的最后一日止）；二、铭源公司、邵先宏对华南公司的上述债务承担连带给付责任；三、本案诉讼费用由华南公司、铭源公司、邵先宏承担。一审法院经审理查明：2010年12月5日，华南公司作为承包人与防城港市亚细亚贸易有限责任公司作为发包人签订了一份《亚细亚B#楼、C#楼工程项目补充协议书》，具体内容如下：根据项目《主合同条款》，承包人组织项目管理人员和劳务人员、建筑材料和施工机械，采取包工包料的方式；承包范围：亚细亚B#楼、C#楼工程开发的所有工程和附属工程；本合同设计图纸以内的采取按建筑面积计算付款，包干价每平方米1270元；第一次支付工程进度款时间：承包人完成地下室部分和单体栋号形象主体第六层，发包人收到乙方报量之日起3日内审定，并在审定后的5日内支付乙方完成地下室及形象主体第六层实际工程量70%的进度款；拨付第一次工程进度款项后，以后的工程款按月完成的实际工程量拨付，主体封顶后15日内支付乙方所完成量的70%（含已经支付部分）；工程竣工验收合格，所有相关竣工资料备案通过后，发包人在收到承包人的工程结算书之日起，7日内审核确认结算总价，双方签字后在7日内支付工程款结算总价97%（含已经支付部分），余下的3%作为工程质量保修金。保修金的返还按国家制定的相关保质期限后15日内给予返还与乙方;如工程发生变更，需要由建设方、监理方、甲方、承包方共同签字确认；所变更工程经验收合格后，如需增加造价，需建设方确认后在工程竣工阶段进行结算;甲方不按主体合同和补充协议约定的支付乙方的工程进度款，甲方需要承担乙方已完成工程量的欠款部分的月3%的违约金,或者按市场房价下浮20%的已建好的商品房的折后价同价抵押给承包方。2010年12月5日，华南公司亚细亚项目部作为发包方（甲方）与邵先宏作为承包方（乙方）签订了一份《项目承包协议书》，具体内容如下：工程名称为亚细亚花园B#楼、C#楼工程；工程地点为防城区河西开发区；工程内容为土建、水电、防雷、消防工程；工程规模为框剪结构，B、C栋，建筑面积约46000平方米，地下一层，地上17+1层；本项目实行包工包料、包质量、包安全、包工期，平方单价包干；开工日期：2010年12月10日（以建设单位、监理单位发出的开工令为准）；竣工日期：2012年4月9日；合同工期总日历天数：480天；合同质量标准为合格；金额60000000元；包干价为1270元/㎡;乙方必须遵守甲方的各种管理的规章制度，必须服从甲方的领导，认真接受建设单位、监理和甲方有关人员的监督和指导，对建设单位、监理及相关建设主管部门和甲方提出的问题应及时整改，违者要追究责任并按章处理;因本工程项目需要，乙方若需对外签订材料合同及有关涉及经济和法律类文书需甲方盖公章的，须经甲方审核批准后方可处理，由此产生的经济责任、法律责任均由乙方负责承担；未经甲方审批并盖章的，由乙方负责承担一切责任；若发生经济纠纷，由此造成甲方经济损失的，甲方有权从乙方应得工程款中扣除并追究其责任；本工程由乙方实行包干，所需费用由乙方筹措并投入，实行单独核算、自负盈亏；甲方按工程总造价的0.8%向乙方收取管理费（净收）；乙方必须接受甲方与建设单位签订的《施工合同》和补充协议中有关工程款支付的约定、承诺，乙方负责向建设单位申请工程款汇到甲方指定的账户。本工程项目专款专用，甲方按实际收取工程款扣除管理费、应纳税金等相关税费后，其余款项由乙方支配工程的相关费用；甲方协助乙方办理开工、交工等相关手续时，所产生的费用由乙方承担。华南公司防城港市亚细亚房地产项目部作为甲方（需方）与佳钢公司作为乙方（供方）签订了一份《合同》，约定：因甲方施工需要，同意由乙方供应甲方防城港亚细亚工地项目的钢材；产品名称：线材、园钢、螺纹钢，单价：市场价，检测合格即可；甲方在使用钢材前必须到检测机构进行抽样质检，检测合格后方可使用，若甲方未检测就使用，所造成的一切损失和后果由甲方自行负责；甲方收到钢材后如对乙方货物有质量异议，应在收货之日起四个工作日内提出，逾期视为乙方所供钢材质量合格；如乙方销售的钢材经检测有不合格的，则该钢材乙方在3个工作日内包退包换，由此而产生的往返费用由乙方承担；甲方应保持24小时有人收货，先将收货人及联系方式告知乙方，收货人姓名曾贵武；甲方收货后收货人在乙方送货单上签字，以此作为结算依据，如有异议甲、乙双方必须在2天内提出，逾期视为乙方所供应钢材数量与当天送货单上数量相符；按甲方需求供货，盘元、盘螺按过磅计量，定尺钢材按理论计量，如甲、乙双方过磅数量误差在3‰以内，以乙方磅单为准；按市场价甲、乙双方认可后，甲方以电话或短信通知乙方即可供货；运费、下车费、过磅费全部由甲方负担，运费每吨按50元计算；资金占用费每批货按每吨每天5元计算（即：从每批货的供货日起算到第30天为止），30天后即从第31天开始计算到第90天为止，按欠款总额的2‰计算（含前30天的资金占用费）；该项目所供钢材贷款及资金占用费每批货从首次供货日起到第30天为止全部结清，最迟必须在90天内分批全部结算给乙方；结算时乙方需提供有效发票（普票）；如乙方未能按期把货送到甲方指定地点，逾期3天，未送达部分每吨减50元，如市场缺货，断货需及时通知甲方，否则甲方有权拒绝继续供货；如甲方付款超出合同规定期限，甲方则应按实欠乙方欠款总额每日3‰的资金占用费付给乙方，直到全部结清为此，而且乙方有权终止供货，有权限制甲方施工，有权把该项目的房产作欠款抵押，抵押单价按该项目房产成本价结算。华南公司防城港市亚细亚房地产项目部在甲方（盖章）处加盖了印章，邵先宏在甲方法定代表人处签名，铭源公司加盖了公章且注明其系担保人。佳钢公司在乙方（盖章）处加盖了公章。《合同》签订后，佳钢公司向防城港市亚细亚房地产项目工地供应了564.479吨钢材。邵先宏向佳钢公司支付了2575000元款项，其中货款为1947092元，资金占用费为627908元。后，佳钢公司与邵先宏经过多次对其供应的防城港市亚细亚项目工地钢材和资金占用费进行结算，形成多份由邵先宏确认的结算清单。邵先宏确认：佳钢公司于2011年1月16日向该工地供应了121.738吨钢材（金额589057元，资金占用费8960元）；佳钢公司于2011年1月18日向该工地供应了183.55吨钢材（金额884726元，资金占用费18876元）；佳钢公司于2011年3月7日向该工地供应了126.223吨钢材（金额613443元，资金占用费18933元）；佳钢公司于2011年3月9日向该工地供应了132.968吨钢材（金额672931元，资金占用费19945元）。2012年8月1日，罗新华代表佳钢公司与邵先宏洽谈。邵先宏向佳钢公司出具一份《欠条》，具体内容如下：今欠到罗新华先生供应防城区亚细亚B楼项目钢材款截至2012年7月31日止尚欠钢材款共计813065元，现计划还款如下：1、限于2012年8月25日之前还400000元；2、余额限于2012年9月30日之前全部付清；3、资金占用费已算到2012年7月30日止，以后再算；4、如果未按以上约定的期限付款，由此而产生的一切费用和一切不良后果由我本人负责。2014年8月26日，佳钢公司作为甲方与罗新华、罗小华作为乙方签订了一份《债权转让协议》，具体内容如下：甲方于2011年与华南公司及铭源公司签订一份《合同》，约定由甲方向华南公司提供钢材用于其承建的“防城港亚细亚”项目工程，铭源公司为华南公司签订的《合同》提供连带责任担保；合同签订后，甲方所供应的钢材实际全部由乙方罗小华、罗新华垫资提供；为方便向债务人及担保人催收拖欠的钢材货款，经双方协商，达成协议如下：1、甲方将其享有的于2011年与华南公司及铭源公司签订《合同》的权利义务（包括享有的担保权利）全部转让给乙方，由乙方直接向债务人及担保人催收拖欠的钢材款项；2、自签订本协议之日起2日内，甲方应当联合乙方向债务人及担保人发出《债权转让及催收通知》；3、自签订本协议之日起3日内，甲方应将所有有关《钢材购销合同》的资料原件全部移交给乙方。2014年8月27日，佳钢公司、罗新华、罗小华共同向华南公司、铭源公司邮寄发出一份《债权转让及催收联合通知书》及一份《债权转让协议》，《债权转让及催收联合通知书》具体内容如下：两贵公司于2011年与佳钢公司签订一份《合同》，约定由佳钢公司向华南公司提供钢材用于其承建的“防城港亚细亚”项目工程，铭源公司为华南公司签订的合同提供连带责任担保；合同签订后，佳钢公司向“防城港亚细亚”项目工地供应钢材四批次共564.479吨、总金额2760147元，但两贵公司之后仅给付部分款项，至今尚欠钢材货款813065元及利息387745元，共计1200810元；佳钢公司所供应的上述4批次钢材款项之前全部由罗小华、罗新华垫资供货；2014年8月26日，佳钢公司与罗小华、罗新华签订一份《债权转让协议》，佳钢公司把上述债权及享有的合同担保权利一并全部转让给罗小华、罗新华两人；请两贵公司作为《合同》的债务人及担保人，在接到本通知之日起7日内筹足1200810元向罗小华、罗新华给付所拖欠的钢材款项。华南公司收到了《债权转让协议》及《债权转让及催收联合通知书》并签收了邮单，铭源公司未收到《债权转让协议》及《债权转让及催收联合通知书》。2015年3月5日，佳钢公司向一审法院出具一份《证明》，具体内容如下：贵院审理的罗小华、罗新华诉华南公司、铭源公司、邵先宏一案，案号（2014）西民二初字第902号，为方便贵院查明案件事实，特出此文书证明以下案件事实：佳钢公司于2011年与华南公司及保证铭源公司签订了一份《合同》，签订合同后，我公司即按合同约定向华南公司承建的“防城港亚细亚”项目工地供应钢材四批次共564.479吨、总金额2760147元，之后华南公司通过邵先宏仅付给1947082元，尚欠我公司货款813056元及利息；我公司所供应的上述4批次钢材款项之前全部由罗小华、罗新华垫资供货；2014年8月26日，我公司与罗小华、罗新华签订一份《债权转让协议》，佳钢公司把上述债权813056元和利息及享有的合同担保权利一并全部转让给罗小华、罗新华两人，由罗小华、罗新华直接向华南公司和铭源公司及邵先宏主张债权。另查明：据罗小华、罗新华在防城港市亚细亚项目工地拍摄的照片显示，亚细亚花园C#楼建设单位为防城港市亚细亚贸易有限责任公司，施工单位为华南公司。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，铭源公司、邵先宏经公告送达开庭传票传唤，均无正当理由拒不到庭，视为其已经放弃答辩和质证的权利。关于华南公司、邵先宏是否拖欠罗小华、罗新华货款的问题。华南公司承包了本案所涉的防城港市亚细亚B#楼、C#楼工程开发的所有工程和附属工程后，华南公司亚细亚项目部、铭源公司与佳钢公司签订的《合同》是各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，各方当事人均应严格履行。华南公司辩称华南公司亚细亚项目部没有与第三人签订《合同》的权利，所以《合同》无效，且本案所涉的《合同》与其无关，华南公司不应作为本案被告。但是即便华南公司内部如此约定，佳钢公司并不清楚该约定，且也实际上向华南公司承包的本案所涉项目的工地送达了《合同》约定的钢材，华南公司也实际使用了该钢材并向罗小华、罗新华支付了部分钢材款，对华南公司的该辩称不予采信。在签订《合同》后，佳钢公司依约向本案所涉工地送达了《合同》约定的钢材，已经履行了其己方义务。邵先宏作为该项目的承包人代表华南公司亚细亚项目部与佳钢公司经过多次对账、结算，并于2012年8月1日以其个人名义向第三人出具一份《欠条》，确认其本人拖欠钢材货款813025元及2012年7月31日止的资金占用费。邵先宏作为华南公司亚细亚项目部的负责人，其向罗新华出具《欠条》确认拖欠钢材货款813025元及2012年7月31日止的资金占用费的行为应视为其对华南公司亚细亚项目部拖欠款项的确认，其以个人名义确认拖欠佳钢公司款项的行为应视为债务加入，故邵先宏与华南公司应共同承担相应的还款责任。又因为佳钢公司将对华南公司、邵先宏的债权（包括享有的担保权利）全部转让给了罗小华、罗新华。华南公司已经收到了由罗小华、罗新华、佳钢公司共同向其邮寄的《债权转让及催收联合通知书》，故应由罗小华、罗新华直接向债务人催收拖欠的钢材款项，故邵先宏与华南公司应共同向偿还拖欠的钢材货款813065元。华南公司辩称罗小华、罗新华的起诉已经超过了诉讼时效期间。在邵先宏向佳钢公司出具的《欠条》中，其承诺的还款期限为2012年9月30日之前；之后，罗小华、罗新华及佳钢公司多次到本案所涉工地催款，也打电话到华南公司亚细亚项目部向华南公司催款、打电话给邵先宏催款，诉讼时效期间出现多次中断；并且罗小华、罗新华在2014年9月25日提起诉讼，即便从《欠条》中注明的最后还款期限2012年9月30日起算，也在两年的诉讼时效期间之内。故罗小华、罗新华的起诉并未超过诉讼时效期间，对华南公司的上述辩称不予采信。关于罗小华、罗新华主张的资金占用费是否合法有据的问题。佳钢公司与华南公司亚细亚项目部、铭源公司在签订的《合同》中约定“如甲方（华南公司亚细亚项目部）付款超出合同规定期限，甲方则应按实欠乙方（第三人）欠款总额每日3‰的资金占用费付给乙方，直到全部结清为此”；在罗小华、罗新华、佳钢公司共同向华南公司、铭源公司邮寄的《债权转让及催收联合通知书》中，罗小华、罗新华与佳钢公司确认债权除了813065元钢材货款外还有利息；在佳钢公司向本院出具的《证明》中，佳钢公司也认为其向罗小华、罗新华转让的债权为813065元钢材货款及利息。综上，所谓的资金占用费即为利息性质。邵先宏与华南公司拖欠罗小华、罗新华813065元钢材货款，其行为已经构成了违约，应当承担违约责任，应支付相应利息。邵先宏系华南公司亚细亚项目部负责人，其向罗小华、罗新华出具的《欠条》应视为其代表华南公司亚细亚项目部与第三人的对账结果，该《欠条》确认2012年7月31日之前的资金占用费（即利息）已经支付完毕，故华南公司、邵先宏应当支付2012年8月1日之后的利息。罗小华、罗新华并无证据证明其因为华南公司、邵先宏的违约行为产生的利息损失达到了其所诉的按欠款总额每日千分之三计算的程度，依法将利息调整为应按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率上浮50%计算。利息计算方式为：以813065元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率上浮50%计算，从2012年8月1日起计算至本案生效判决规定的履行期限的最后一日止。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”华南公司亚细亚项目部、铭源公司与佳钢公司在签订的《合同》中只是约定铭源公司作为担保人，但并未约定保证方式，故铭源公司的保证方式为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”华南公司亚细亚项目部、铭源公司与佳钢公司在签订的《合同》中约定:“该项目所供钢材贷款及资金占用费每批货从首次供货日起到第30天为止全部结清，最迟必须在90天内分批全部结算给乙方（第三人）”。佳钢公司于2011年1月16日向该工地供应了121.738吨钢材、于2011年1月18日向该工地供应了183.55吨钢材、于2011年3月7日向该工地供应了126.223吨钢材、于2011年3月9日向该工地供应了132.968吨钢材。故上述4批钢材货款的最后付款日期为2011年6月8日，故在《债权转让协议》签订之前，佳钢公司有权自主债务履行期届满之日起六个月内即2012年12月8日之前要求保证人铭源公司承担保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条规定：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”该《解释》第三十六条第一款规定：“一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。”铭源公司的保证债务的诉讼时效期间为2012年12月8日之前，佳钢公司未在此时间段内要求铭源公司承担保证责任，故铭源公司的保证责任应当免除。对罗小华、罗新华要求铭源公司承担813065元钢材款及利息的连带偿还责任的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、广西华南公司、邵先宏共同偿还罗小华、罗新华钢材货款813065元；二、华南公司、邵先宏共同偿还罗小华、罗新华利息（计算方式：以813065元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率上浮50%计算，从2012年8月1日起计算至本案生效判决规定的履行期限的最后一日止）;三、驳回罗小华、罗新华的其他诉讼请求。本案受理费28545元，公告费700元，合计29245元，由华南公司、邵先宏负担17000元，由罗小华、罗新华负担12245元。本院在二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，华南公司亚细亚项目部、铭源公司与佳钢公司签订的《钢材购销合同》是各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应严格履行。关于罗小华、罗新华的起诉是否已超过诉讼时效的问题。邵先宏于2012年8月1日出具的《欠条》明确余款于2012年9月30日前付清。罗小华、罗新华于2014年9月25日诉至一审法院，未超过两年的诉讼时效。关于华南公司是应否承担本案支付货款的义务问题。本院经审查认为，一、华南公司亚细亚项目部于2010年12月5日与邵先宏签订的《项目承包协议书》中，华南公司亚细亚项目部作为工程发包方将工程转包给邵先宏，华南公司的法定代表人陈汉夫在该协议书的甲方处签名。基于以上事实，交易相对方有理由相信华南公司亚细亚项目部系由华南华南公司实际掌控。在涉案的《钢材购销合同》上加盖项目部印章应视为华南公司的行为。二、本案在一审法院2015年3月6日第一次庭审中，华南公司明确表示其实际收到钢材，同意按接收到的钢材支付货款。以上属于华南公司在诉讼中的自认。现华南公司上诉认为其不是签订合同的主体，不应承担偿还货款的义务，违反了禁止反言的法律原则，本院不予采信。一审判决华南公司承担本案的还款义务正确，本院予以维持。关于剩余货款应如何确定的问题。本案中，佳钢公司向防城港市亚细亚房地产项目工地供应了564.479吨钢材，总价值2760157元。罗小华、罗新华、佳钢公司确认，邵先宏向佳钢公司支付了2575000元款项，其中货款为1947092元，资金占用费为627908元，尚欠的货款本金实为813065元，即已支付的违约金已占到尚欠本金的77%。本院认定，邵先宏已付资金占用费已足以弥补罗小华、罗新华损失，不宜另行判决华南公司、邵先宏支付2012年8月1日以后的违约金。综上，一审判决程序合法，认定事实清楚，但在违约金方面认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、第（二）项，第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持南宁市西乡塘区人民法院（2014）西民二初字第902号民事判决第一、三项；二、撤销南宁市西乡塘区人民法院（2014）西民二初字第902号民事判决第二项。上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。二审案件受理费28545元，由上诉人广西华南建设集团有限公司负担。一审案件受理费、公告费的负担方式不变。本判决为终审判决。审判长 黄 蔚审判员 邱伟英审判员 韦 婷二〇一七年五月二十七日书记员 梁 怡