福建省南安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0583刑初1054号
公诉机关福建省南安市人民检察院。
被告人林朝福，男，1990年1月8日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月19日被抓获，同年9月20日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人陈荣哲，福建诚全律师事务所律师。
辩护人苏勤峰，福建诚全律师事务所律师。
南安市人民检察院以南检诉刑诉�2017）1043号起诉书指控被告人林朝福犯开设赌场罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员林某出庭支持公诉，被告人林朝福及其辩护人陈荣哲到庭参加诉讼。现已审理终结。
南安市人民检察院指控：2016年8月6日以来，被告人林朝福建立一个名为“好好玩”微信群，自为群主（群昵称“免死”），先后将郭某、童某、高某、张某、欧某、黄某等人拉入群，群成员达30人以上，后制定抢红包规则并在群里宣传，规定任何群成员（包括群主）可以发一个（10-11人）的红包并备注红包金额尾数为中奖号码的方式，供群成员赌博，若群成员抢红包金额尾数与备注尾数一样，则该抢包成员需支付给发红包者发出的相应红包的金额，红包金额在10元-200元整拾数，群主具有任意抢红包，抢到相应尾数不用“死赔”等权利，并设立特别金额（如5.20、顺子、豹子等）有相应福利及利用多个微信小号参与抢包的方式经营该微信赌博群。
南安市人民检察院提供了证人证言、辨认笔录及照片、归案经过、微信聊天记录、户籍证明、行政处罚决定书、电子证物检查工作记录及被告人的供述等证据材料，认为被告人林朝福的行为已构成开设赌场罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定追究其刑事责任，公诉机关建议对被告人林朝福在有期徒刑十个月至一年四个月的幅度内处刑。
被告人林朝福对公诉机关的指控不持异议。其辩护人提出：被告人认罪态度较好，能当庭自�认罪；被告人林朝福因为文化程度较低，法律知识的欠缺，才导致本案的发生；被告人林朝福系初犯、偶犯，社会危害性较小；家属积极缴纳罚金和退赃；被告人林朝福是家庭经济支柱、家庭经济负担重。综上，希望法庭对被告人林朝福从轻处罚。
经审理查明：2016年8月6日以来，被告人林朝福建立一个名为“好好玩”微信群，自为群主（群昵称“免死”），先后将郭某、童某、高某、张某、欧某、黄某等人拉入群，群成员达30人以上，后制定抢红包规则并在群里宣传，规定任何群成员（包括群主）可以发一个（10-11人）的红包并备注红包金额尾数为中奖号码的方式，供群成员赌博，若群成员抢红包金额尾数与备注尾数一样，则该抢包成员需支付给发红包者发出的相应红包的金额，红包金额在10元-200元整拾数，群主具有任意抢红包，抢到相应尾数不用“死赔”等权利，并设立特别金额（如5.20、顺子、豹子等）有相应福利及利用多个微信小号参与抢包的方式经营该微信赌博群，被告人林朝福从中获利5000元。
2016年9月19日，经群众举报，被告人林朝福在南安市官桥镇漳里村三福手机店被查获，并被当场扣押苹果平板电脑一台、金色苹果6代手机一部、黑色华为手机一部、白色苹果4S手机一部、金色苹果5代手机一部。
本案在审理过程中，被告人林朝福家属积极向本院预缴罚金人民币10000元，并代为退出违法所得人民币5000元。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1、证人郭某的证言，证实2016年8月初，林朝福将其拉进一个“好好玩”微信群，林朝福是群主，群里面的成员可以玩红包赌博，群主享有无条件抢红包及“免死”的权利，但必须负责跑包和不定时地发些福利。群里有30至50个微信号成员，人员有进有出不固定，其共有四个微信号在群里参与赌博，每次发的红包金额在10-200元不等，大约有发了100个包，共3000元左右。
2、证人童某的证言，证实2016年9月中旬左右，林朝福将其拉进一个他建立的“好好玩”微信群，林朝福是群主，群里面的成员可以玩红包赌博，群主享有无条件抢红包及“免死”的权利，但必须负责跑包和不定时地发些福利。该群发红包赔率是1:1，就是抢到的红包尾数与备注尾数一�时，就必须发相应的红包金额给发包手。群里共有50多个微信号成员，其只用一个微信号在群里参与赌博，每次发的红包金额在30-100元不等，大约有发了50次，总共发包金额3500元左右。
3、证人高某的证言，证实2016年8月初，林朝福将其拉进一个“好好玩”微信群，林朝福是群主，群里面的成员可以玩红包赌博，群主享有无条件抢红包及“免死”的权利，但必须负责跑包和不定时地发些福利。该群发红包赔率是1:1，就是抢到的红包尾数与备注尾数一致时，就必须发相应的红包金额给发包手。群里共有40多个微信号成员，人员有进有出，其有用3个微信号在群里参与赌博，每次发的红包金额在10-200元不等，大约有发了40次包，总共发包金额1500元左右。
4、证人张某的证言，证实2016年8月中旬，林朝福将其拉进一个他建立的“好好玩”微信群，林朝福是群主，群里面的成员可以玩红包赌博，群主享有无条件抢红包及“免死”的权利，但必须负责跑包和不定时地发些福利。该群发红包赔率是1:1，就是抢到的红包尾数与备注尾数一致时，就必须发相应的红包金额给发包手。群里共有40多个微信号成员，人员有进有出，其只有1个微信号在群里参与赌博，每次发的红包金额在10-200元不等，大约有发了50次包，总共发包金额4000元左右。
5、证人欧某的证言，证实2016年8月的一天，林朝福将其拉进一个“好好玩”微信群，林朝福是群主，群里面的成员可以玩红包赌博，群主享有无条件抢红包及“免死”的权利，但必须负责跑包和不定时地发些福利。该群发红包赔率是1:1，就是抢到的红包尾数与备注尾数一致时，就必须发相应的红包金额给发包手。群里大约有50个微信号成员，其有3个微信号在群里参与赌博，每次发的红包金额在10-200元不等，大约有发了20次包，总共发包金额600元左右。
6、证人黄某的证言，证实2016年8月20日左右，其小学同学林朝福将其拉进一个“好好玩”微信群，林朝福是群主，群里面的成员可以玩红包赌博，群主享有无条件抢红包及“免死”的权利，但必须负责跑包和不定时地发些福利。该群发红包赔率是1:1，就是抢到的红包尾数与备注尾数一致时，就必须发相应的红包金额给发包手。群里共有三四十个微信号成员，人员有进有出，其只有1个微信�在群里参与赌博，每次发的红包金额在10-200元不等，大约有发了20次包，总共发包金额600元左右。
7、银行账号交易记录，证实公安机关调取的被告人林朝福绑定其用于开设赌场及抢微信红包的5个微信（“免死”、专业闪雷1、2、3、4）的民生银行卡的交易明细。
8、归案经过，证实2016年9月19日上午，南安市公安局治安大队接群众举报在南安市官桥镇漳里村三福手机店依法查获林朝福利用手机建立微信群以红包的形式提供给群成员赌博。
9、行政处罚决定书，证实南安市公安局依法对违法参赌人员郭某、高某、黄某、张某、童某、欧某等人处以行政罚款等处罚。
10、微信聊天记录，证实“�好玩”微信群中部分发布红包的情况，及“免死”发的群内赌博规则。
11、户籍证明，证实被告人林朝福的基本身份情况。
12、手机微信交易记录，证实被告人林朝福手机微信红包记录。
13、检查笔录，证实：2016年9月19日，治安大队对官桥镇漳里村三福手机店进行检查，检查发现该手机店的人员手机微信有涉嫌参与微信抢红包的赌博活动。当场查扣涉案的4部手机（苹果6、苹果5、苹果4S、华为手机）及一部苹果平板手提电脑。
14、辨认笔录及照片，证实违法参赌人员郭某、童某等人辨认出其笔录中所说的“好好玩”群主“免死”林朝福�林朝福辨认出其笔录中提到部分参赌人员。
15、电子证物检查工作记录，证实南安市公安局于2016年9月21日对送检的涉案四部手机和一部平板电脑的存储内容数据进行取证。
16、被告人林朝福的供述，供认其于2016年8月6日左右，自己建立了一个名叫“好好玩”的微信群，并设立了群里发红包的规则，后拉了大约三四十人进群，自己作为群主，群里面的成员可以玩红包赌博，群主享有无条件抢红包及“免死”的权利，但必须负责跑包和不定时地发些福利。该群发红包赔率是1:1，就是抢到的红包尾数与备注尾数一致时，就必须发相应的红包金额给发包手。群里共有三四十个微信号成员，有的用多个微信号在群里参与赌博，每次发的红包金额在10-200元�数。其经营了大约15天，有发出2200个左右的红包，每个红包平均金额大约35元，总金额约7万元。除了群主号“免死”外，其还用4个微信号（专业闪雷1、2、3、4）在群里进行管理及抢红包，其总盈利大约5000元。
上述证据，经庭审质证查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为：被告人林朝福以营利为目的，建立微信群以“微信”抢红包方式供群成员赌博，并从中获利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人林朝福归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，对其可以从轻处罚。被告人家属积极预缴罚金并代为退出违法所得，对被告人林朝福可以酌情从轻处罚。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人归案后的认罪、悔罪表现，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，判决如下：
一、被告人林朝福犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月19日起至2017年9月18日止。）
二、对被告人林朝福已退出的违法所得款人民币五千元，予以没�，上缴国库。
三、已向被告人林朝福扣押的苹果平板电脑一台、金色苹果6代手机一部、黑色华为手机一部、白色苹果4S手机一部、金色苹果5代手机一部，予以没收，由扣押机关依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈 澍 杭
人民陪审员 黄 高 级
人民陪审员 黄 莲 治
二〇一七年八月二十一日
书 记 员 洪 爱 娥
速 录 员 苏�如
主要法律条文附页：
一、《中华人民共和国刑法》
1、第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
3、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
三、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。