广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤01刑终519号
原公诉机关广州市增城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某辉，男，1974年2月24日出生，汉族，文化程度初中，户籍住址广州市增城区。曾因犯非法持有枪支罪于2013年10月18日被原广东省广州市萝岗区人民法院判处有期徒刑一年,2014年3月13日刑满释放。因本案于2017年1月5日被羁押，同日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现被羁押于广州市增城区看守所。
指定辩护人赵钧，系广东兆鹏律师事务所律师。
原审被告人罗某基，绰号“肥佬”，男，1978年4月14日出生，汉族，文化程度小学，户籍住址广州市增城区。因本案于2017年1月5日被羁押，同日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现被羁押于广州市增城区看守所。
原审被告人李某杰，女，1998年5月9日出生，汉族，文化程度初中，户籍住址贵州省施秉县。因本案于2017年1月5日被羁押，同日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现被羁押于广州市增城区看守所。
广州市增城区人民法院审理广州市增城区人民检察院指控原审被告人黄某辉犯贩卖毒品罪，原审被告人黄某辉、罗某基、李某杰犯容留他人吸毒罪一案，于2018年1月18日作出(2017)粤0183刑初383号刑事判决。原审被告人黄某辉不服，以未容留他人吸毒、未贩卖毒品为由提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过审阅卷宗材料和讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2016年12月13日，被告人黄某辉出资让被告人罗某基承租了广州市增城区永宁街塔岗村新村南一街24号旁边的502房，并由被告人黄某辉、李某杰日常居住在内。在此期间，被告人黄某辉多次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员黄某1、钟某1、钟某2、鲜某等人后，伙同被告人罗某基、李某杰容留上述吸毒人员在该房内吸毒。2017年1月4日晚，被告人黄某辉又向吴某2、黄某1、吴某1、万某1、鲜某、钟某1、钟某2等人贩卖毒品甲基苯丙胺后，伙同被告人罗某基、李某杰容留上述吸毒人员在该房内吸毒，次日0时许，上述人员被公安民警当场抓获，现场缴获吸毒工具1批、毒品甲基苯丙胺0.45克，在被告人黄某辉身上缴获毒品甲基苯丙胺2克多、毒品海洛因0.05克及电子秤1台。
上述事实，有原公诉机关提交并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案的受案及立案经过。
2.抓获经过，2017年1月5日0时许，增城区公安局永和派出所在永宁街塔岗村新村南一街24号旁边502房抓获多名容留他人吸毒的男子罗某基、黄某辉、李某杰等人。经审讯，罗某基和李某杰、黄某辉供认容留万某1、吴某2、鲜某、黄某1、吴某1等人在其出租屋里吸食毒品。
3.被告人黄某辉、罗某基和李某杰的户籍资料，证实三人已满十八周岁，负完全刑事责任。
4.原广东省广州市萝岗区人民法院（2013）穗萝法刑初字第297号刑事判决书，证实被告人黄某辉曾犯非法持有枪支罪于2013年10月18日被该院判处有期徒刑一年。
5.现场勘验笔录及现场图、现场照片，证实现场位于增城区永宁街塔岗村新村南一街24号旁边502房。
6.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及提取笔录、称量取样笔录、理化检验报告，证实在现场及被告人黄某辉身上缴获的物品情况见下表：
缴获位置
缴获物品名称
称量结果
检验结果
502房的桌子上
白色晶体1瓶
333克
未检出常见毒品成分
红色固体1杯
25.88克
未检出常见毒品成分
带吸管玻璃瓶1个
带吸管塑料瓶1个
白色晶体1包
1.33克
未检出常见毒品成分
白色晶体1包
0.45克
检出甲基苯丙胺成分
白色晶体1盒
270.48克
未检出常见毒品成分
502房的地上
带吸管的塑料瓶1个
502房的挂包内
电子秤1台
黄某辉身上
白色晶体1包
2.78克
检出甲基苯丙胺成分
白色晶体1包
0.05克
检出海洛因成分
白色晶体1包
0.13克
检出甲基苯丙胺成分
7.现场检测报告书，证实被告人黄某辉、罗某基、李某杰和吸毒人员吴某2、黄某1、吴某1、万某1、鲜某、钟某1、钟某2的尿液经现场检测，结果均为甲基安非他明呈阳性。
8.行政处罚决定书，证实吴某2、黄某1、吴某1、万某1、鲜某、钟某1、钟某2因案发时在现场吸食毒品被行政处罚。
9.证人鲜某的证言及辨认笔录：1月3日晚，我去黄某辉和罗某基租的502房，当时很多人在屋内打牌，我见桌面上有毒品就去吸食，屋内其他人也有吸食。桌面的毒品吸完后，我们就打牌抽水100元给黄某辉，他就又提供1包冰毒给我们吸食。次日晚上，我又过去502房，当时吴某2等人在打牌，当晚我没有吸食毒品。我和吴某2等人经常一起在502房吸毒，是黄某辉和罗某基叫我过去的，我们吸食的毒品就是打牌抽水后向黄某辉或罗某基购买，我们在房间内吸毒期间，李某杰会帮我们打饭、买烟、买水。
经辨认，其辨认出黄某辉、罗某基和李某杰，并指认案发现场。
10.证人吴某2的证言及辨认笔录：2017年1月4日22时许，我在502房内吸食冰毒，该房间听说是黄某辉和罗某基租的，但每次都是罗某基给我开门，每次去到也见到黄某辉、罗某基和李某杰在屋内。我和其他人在502房内打牌时，抽水100元给罗某基，他就提供1包冰毒给我们吸食，我们在房内打牌吸毒还要额外抽水300元作为水电费。我没有见过黄某辉收钱，也没见过李某杰做什么，她就是在房间内玩。
经辨认，其辨认出黄某辉、罗某基和李某杰，并指认案发现场。
11.证人吴某1的证言：听说房子是黄某辉、罗某基和李某杰租的，但平时是给李某杰住的。我去到502房时，桌面上已经有毒品及吸毒工具，我不知道是谁提供的，我也没付钱，我看到就过去吸食，我看到黄某辉和李某杰也有吸食。
经辨认，其辨认出黄某辉、罗某基和李某杰，并指认案发现场。
12.证人黄某1的证言，证实502房是黄某辉、罗某基和李某杰租的，案发时，有人在房间内吸食毒品。
13.证人钟某2的证言，证实其与黄某1于案发时在502房内吸食冰毒。
14.证人万某1、钟某1的证言及对三被告人的辨认材料。
15.证人张某的证言及对被告人的辨认材料、提供的收据，证实被告人罗某基向其租住了涉案房间，其经常在出租屋附近见到李某杰。
16.被告人黄某辉当庭供述502房是其出资让罗某基租的，其对容留他人吸毒的行为无异议，但辩解其并无贩卖毒品。另辨认出被告人罗某基和李某杰，指认现场、吸毒工具和毒品。
17.被告人罗某基的供述：2016年12月，黄某辉给我钱叫我租个房间给他女朋友李某杰住和我们平时去玩，我就租了502房。之后黄某辉就叫朋友过来打牌，他们打牌时会吸食冰毒，冰毒是由黄某辉提供，由打牌的人抽水给黄某辉，每次抽100元至200元，在房间内打牌吸毒要额外再抽水400元作为水电费。我平时就在屋内帮忙开门、打饭等。被抓获当晚，桌面上的毒品就是打牌的人吸剩的，他们是抽水向黄某辉买的。
经辨认，其辨认出黄某辉和李某杰，并指认了案发现场、吸毒工具、毒品。
18.被告人李某杰的供述：2016年12月初，我和黄某辉、罗某基租住了502房，后黄某辉和罗某基经常打电话叫人来房间内吸毒。我们租了房子20多天，基本每天都有人来吸毒，毒品是黄某辉和罗某基提供的，他们去外面拿货回来卖。2017年1月4日晚，吴某2等人就陆续来到房间内玩和吸毒，他们吸食的毒品是黄某辉贩卖的，具体谁买我没注意。黄某辉卖的毒品是100元或150元1包，我也向他买过2次。
经辨认，其辨认出黄某辉和罗某基，并指认了案发现场、吸毒工具、毒品。
原判认为，被告人黄某辉无视国家法律，违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺及海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人黄某辉、罗某基、李某杰无视国家法律，在其共同租住、管理的房屋内容留多人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人黄某辉一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人黄某辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人罗某基、李某杰归案后如实供述其主要犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人黄某辉当庭对其容留他人吸毒的行为认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第二十五条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款之规定，判决：被告人黄某辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金四千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金三千元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金七千元。
被告人罗某基犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三千元。被告人李某杰犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金二千元。
宣判后，原审被告人黄某辉不服，提出上诉称，502租房的钱并不是其给罗某基的，其没有租502房；其没有带过其他人去该房吸食毒品，只是去该房打牌；其并没有贩卖毒品。原判事实认定错误，请求二审法院改判。
其辩护人提出辩护意见：侦查机关证明上诉人黄某辉贩卖毒品的证据主要是同案人的供述及证人证言，但同案人及证人都有吸毒行为并被采取强制措施，不排除有嫁祸黄某辉的可能；本案没有客观证据证实黄某辉有贩毒行为；上诉人黄某辉被抓时只是和他人一起吸毒，并没有贩卖行为。综上，请求二审法院依法改判。
本院经二审审理查明，2016年12月13日，上诉人黄某辉出资让原审被告人罗某基承租了广州市增城区永宁街塔岗村新村南一街24号旁边的502房，并由上诉人黄某辉、原审被告人李某杰日常居住在内。在此期间，上诉人黄某辉多次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员黄某1、钟某1、钟某2、鲜某等人后，伙同原审被告人罗某基、李某杰容留上述吸毒人员在该房内吸毒。2017年1月4日晚，上诉人黄某辉又向吴某2、黄某1、吴某1、万某1、鲜某、钟某1、钟某2等人贩卖毒品甲基苯丙胺后，伙同被告人罗某基、李某杰容留上述吸毒人员在该房内吸毒，次日0时许，上述人员被公安民警当场抓获，现场缴获吸毒工具1批、毒品甲基苯丙胺0.45克，在上诉人黄某辉身上缴获毒品甲基苯丙胺2克多、毒品海洛因0.05克及电子秤1台。原判的证据已经质证，查证来源合法，内容真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄某辉无视国家法律，违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺及海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人黄某辉、原审被告人罗某基、李某杰无视国家法律，在其共同租住、管理的房屋内容留多人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。上诉人黄某辉一人犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人黄某辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人罗某基、李某杰归案后如实供述其主要犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人黄某辉当庭对其容留他人吸毒的行为认罪，可酌情从轻处罚。关于上诉人黄某辉及其辩护人提出的意见，经查，上诉人黄某辉是在其居住的502房内被当场抓获，公安人员从上诉人黄某辉身上搜出冰毒2.91克，海洛因0.05克；从该房的桌子上缴获冰毒0.45克；从该房挂包内缴获电子秤1台。证人鲜某的证言及辨认笔录证实其吸食的冰毒是其几人打牌抽水100元给黄某辉，黄某辉就提供1包冰毒给其几人吸食。原审被告人李某杰的供述及辨认笔录证实502房间的毒品是黄某辉和罗某基从外面拿回来卖的，吴某2等人吸食的毒品是黄某辉贩卖的，其也向黄某辉买过2次。原审被告人罗某基的供述及辨认笔录证实上诉人黄某辉给其钱叫其租了502房，承租后黄某辉就叫朋友过来打牌吸食冰毒，冰毒是由黄某辉提供，打牌的人会抽水100元至200元给黄某辉。上述证据与其他证人证言、现场勘验检查笔录、理化检验意见等证据相印证，证实上诉人黄某辉既有贩卖毒品的主观故意，又有贩卖毒品的客观行为，原判认定其行为构成贩卖毒品罪并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以确认。上诉人黄某辉上诉要求改判理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄敏洽
审判员 王 婧
审判员 刘卫鸿
二〇一八年三月二十九日
书记员 罗桂萍
何蓉蓉