河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终3488号
上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司许昌分公司，住所地许昌市建安大道3696号。
负责人：王卫东，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李涛，河南名人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：姜俊峰，男，汉族，生于1978年3月20日，住禹州市。
委托诉讼代理人：朱国君，河南名人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：田相可，男，汉族，生于1992年12月29日，住禹州市。
委托诉讼代理人：姜瑞云，河南世纪风律师事务所律师。
上诉人中国电信股份有限公司许昌分公司（以下简称许昌电信公司）因与被上诉人姜俊峰、田相可提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2017）豫1081民初1796号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人许昌电信公司的委托诉讼代理人李涛，被上诉人姜俊峰及委托诉讼代理人朱国君，被上诉人田相可及其委托诉讼代理人姜瑞云等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
许昌电信公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担任何责任。事实和理由：1、上诉人未将通讯光缆业务发包给田相可，田相可超出合作代办范围所从事的行为与上诉人无关，且本案被上诉人未提供证据证明本案通讯光缆业务由上诉人发包给田相可。一审认定事实错误。2、一审判决上诉人承担连带责任错误分配举证原则，适用法律错误。3、田相可架设通讯线路系为私利，一审将田相可非法经营的行为认定为工作需要，明显是以司法裁量权为犯罪行为进行辩护。4、被上诉人姜俊峰系受田相可雇佣，与上诉人没有任何关系。
姜俊峰辩称，一审认定事实清楚，请求维持原判。
田相可辩称，架设通信网线的公共网络基础设施，依法应由许昌电信公司投资施工建设。许昌电信公司在禹州市农村所需的从信号塔（基站）到村户之间的通讯线路都是发包给业务代办员，让业务代办员垫资自行建设。一审判决许昌电信公司、田相可共同支付原告姜俊峰损失，适用法律正确，依法应予维持，许昌电信公司的上诉请求应予驳回。
姜俊峰向一审法院起诉请求：请求依法判令被告许昌电信公司赔偿原告姜俊峰医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、辅助器具费、被抚养人（原告母亲罗狗妮、原告长女姜赛金、次女姜赛影、长子姜景瀚）生活费、后续治疗费及精神损害抚慰金共计145万元。并判决二被告对上述赔偿费用互负连带赔偿责任。
一审法院认定事实：2014年11月25日，被告许昌电信公司与被告田相可签订《中国电信业务代办合作协议》，合同约定许昌电信公司授权田相可代理的业务项目为：固定电话入网业务，宽带、互联网业务等。2015年3月5日，被告许昌电信公司与被告田相可在原协议的基础上又签订《中国电信业务代办合作补充协议》。2015年3月28日，原告姜俊峰等民工接受被告田相可指派在禹州市架设通讯光缆，期间，原告姜俊峰不慎从线杆上跌下摔伤，随即被送往禹州市人民医院治疗，因伤情重，2015年3月31日，转往许昌仁和骨科医院抢救治疗，经诊断，胸11椎体骨折脱位伴截瘫、多发肋骨骨折伴血胸，于2015年4月21日出院，住院共计25天，后又到许昌市××人民医院、许昌市按摩医院治疗，花费医疗费共计62148.47元（4710.45元+1629元+52630.02元+105元+1374元+购买辅助器具支出1700元）。2016年5月28日，经一审法院委托许昌重信法医临床司法鉴定所作出的“对姜俊峰的伤残等级、护理依赖程度进行鉴定”鉴定意见书认定：胸11椎体骨折、脊髓断裂致双下肢截瘫肌力0级属二级伤残、护理依赖程度为完全护理依赖。另查明：截止2017年4月14日，被告田相可已经支付原告姜俊峰损失55939.45元（43639.45）元（垫付医疗费4710.45元+垫付医疗费1629元+支付现金9300元+垫付押金28000元+12300元）。原告姜俊峰有被扶养人母亲罗狗妮（1947年4月29日出生，其生育有包括原告姜俊峰在内3名子女）、长女姜赛金(2006年7月3日出生)、次女姜赛影(2010年5月25日出生)、儿子姜景瀚(2012年4月30日出生)需要扶养。上年度河南省农村居民人均纯收入为11697元/年，农村居民人均年生活消费支出8587元/年，农、林、牧、渔业职工平均工资为34941元/年，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为33857元/年。
一审法院认为，原告姜俊峰作为成年人，有一定的社会、生活经验，有一定的安全保障意识，其应当认识到，在高空作业无安全保护措施的情况下施工存在危险，自身应对损害后果承担30%的责任，被告田相可明知自己没有相应资质和安全生产条件，却指示原告姜俊峰强行施工，应对损害后果承担70%的责任，被告许昌电信公司将该业务发包给没有相应资质和安全生产条件的被告田相可，存在明显过错，故其应与被告田相可承担连带赔偿责任。被告许昌电信公司辩称，其没有委托田相可从事任何通讯线路的架设工作，其只是允许田相可代理办理电信产品的销售、互联网或固定电话的入户及相应费用的收取，电信公司给与田相可的只是佣金，并非工程费用，原告姜俊峰所受到的损害与其无关，其不应当承担赔偿责任，但被告许昌电信公司未能提供相关证据证明，且其与田相可之间存在代理关系，在双方签订代办合作协议之后，电信公司应为田相可开展代办业务提供相应的通讯设备，在电信公司没有提供相关设备的情况下，田相可架设通讯设备线路应为工作所需，故许昌电信公司辩称理由不成立。本案中，原告姜俊峰的损失有：1、医疗费62148.47元；2、营养费750元（按其住院诊疗25天，每天补助30元计算）；3、住院伙食补助费750元（按其住院诊疗25天，每天补助30元计算）；4、误工费40206.08元（按上年度河南省农、林、牧、渔业职工平均工资34941元/年，截至定残前一天即2016年5月27日，以420天计算）；5、护理费312867.94元（按上年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资33857元/年，以其住院25天需2名陪护人员计算，应为4637.95元，出院后，依照《人身损害护理依赖程度评定》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理信赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，以其护理依赖生活完全不能自理需一名护理人员、50%标准计算20年，应为338570元，合计343207.95元）；6、残疾赔偿金210546元（根据其伤残等级系数90%，按上年度河南省农村居民人均纯收入11697元/年，计算20年）；7、被扶养人罗狗妮（1947年4月29日出生，其生育有包括原告姜俊峰在内3名子女）、长女姜赛金(2006年7月3日出生)、次女姜赛影(2010年5月25日出生)、儿子姜景瀚(2012年4月30日出生)生活费115924.5元（根据其伤残等级系数90%，按上年度河南省农村居民人均年生活消费支出8587元/年计算，即14年×8587元/年×90%+2年×8587元/年×1/2×90%），8、精神损害抚慰金50000元，合计793192.99元，由被告许昌电信公司、田相可共同赔偿原告姜俊峰555235.09元（793192.99元×70%）,因被告田相可已经支付55939.45元，故还须支付499295.64元（555235.09元－55939.45元）。原告姜俊峰主张按上年度在岗职工年平均收入及上年度全国运输信息系统平均收入计算相关损失，但其没有提供相关证据，且其认可没有固定的服务单位，没有固定的收入，故其该主张不予支持。判决：一、限被告中国电信股份有限公司许昌分公司、田相可于本判决生效后十日内共同支付原告姜俊峰损失499295.64元。二、驳回原告姜俊峰的其他诉讼请求。案件受理费16050元，由被告许昌电信公司、田相可共同承担8789元，由原告姜俊峰承担7261元。
二审中，许昌电信公司提供证据：1、许昌电信公司2015年通信线路工程施工单位招投标结果通报及附件。2、部门工程的招投标文件的原件。证明在2015年电信公司招标的所有工程中没有涉案工程。进一步证明电信公司没有向田相可发包任何铺设电缆的工程。电信公司系国有企业，管理规范，对包括铺设电缆等重大工程全部是通过招投标形式开展的。综合证明电信公司和田相可之间不存在工程的发包关系。
田相可提供证据：田相可与王小萌通话录音（王小萌也是代办中国电信业务者，禹州市夏都办事处宋庄人，手机号133××××0678）一份，田相可与段世超微信通话录音（段世超是中国电信公司禹州乡镇支局长。手机号133××××8707）一份。证明许昌电信公司在禹州市农村所需的从信号塔（基站）到村户之间的通讯线路都是发包给业务代办员，让业务代办员垫资自行建设。电信公司发给田相可电子邮件截屏，2015年2月7日禹州电信公司韩霞发给田相可电子邮件（韩霞电子信箱：ｈａｎ×××＠189.ｃｎ）一份，田相可“绿卡通交易明细”单一份。从信号塔（基站）到禹州市××村之间的通讯线路是田相可垫资自行架设的，2015年2月已架设完毕经许昌电信公司验收合格，开通了网络。许昌电信公司以工资形式给田相可垫资进行补偿。
庭审后，本院依许昌电信公司申请调取禹州市公安局讯问笔录两份。在讯问笔录中，就架设电信光缆是否得到授权问题，田相可陈述称“这些线路都是我出钱购买设备、请人工架设安装的，并且都经过电信公司的授权，没有公司授权，我就算把线路接好了，也没有电信的信号”“自从我经营电信代办点以来，所架设的线路都是经过电信公司授权的，本身他授权我就可以架设线路，在农村都是电信公司让我们自己找人接线到户的，每个农村的电信代办点都是这样做的，如果在市区的话都是电信公司统一找人接线、安装的”“在朱阁乡，从电信的基站到每个村子的分线盒之间的光缆设备都是我自己出钱架设的，包括材料费也是我出钱购买的，这钱电信公司都不出。2014年11月我与电信公司签订业务代办协议之后，从12月份开始，我开始出钱找人架设从西河庄电信基站到沙陀村的光纤线路，有十来天的时间就弄好了，然后电信公司也验收合格了……从2015年3月开始我从沙陀村往田庄村架设光纤线路……姜俊峰摔成了瘫痪……电信公司一直没有验收”。
本院经审核认为，许昌电信公司提供的证据不能证明田相可承包业务系从案外人处发包而来或私自施工事实，也不能证明许昌电信公司架设电缆的业务均严格按照招投标程序完成。对于田相可二审提供的证据和公安局讯问笔录，可以证明许昌电信公司对田相可组织的施工活动没有予以阻止，并对同一时期已完成的的施工成果予以接受，存在监管失职的问题。
本院二审查明，2015年2月，田相可自行架设完成从禹州西河庄电信信号塔（基站）到禹州××村之间的通讯线路，许昌电信公司予以认可并开通网络信号。其他查明事实与原审相一致。
本院认为，从双方签订的合作协议来看，许昌电信公司授权田相可经营范围是代办固定电话入网、宽带、互联网等电信业务，并不包括架设线路等设施建设内容。现有证据虽不能证明许昌电信公司向田相可发包工程，但许昌电信公司不能解释是如何开展农村网络用户市场运营的尤其是设施建设方面，客观事实是田相可施工成果为许昌电信公司网络业务拓展提供了条件；结合本案同一时期同类施工活动，许昌电信公司对施工人员的资质未做审查要求，对施工活动未加以阻止，并对施工成果予以接受，默许施工行为的进行，存在管理过失，对本案事故的发生存在一定过错，根据责任、权利、义务相一致原则以及一般侵权赔偿原则，结合本案实际，本院酌定许昌电信公司承担40%赔偿责任，对应赔偿数额为317277.2元（793192.99元×40%）。田相可承担本案30%赔偿责任，对应赔偿数额为182018.4元（793192.99元×30%－55939.45元）。姜俊峰主张许昌电信公司向田相可违法发包工程证据不充分，对该事实主张不予支持；一审认定许昌电信公司承担连带赔偿责任缺乏事实依据，应予纠正。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省禹州市人民法院（2017）豫1081民初1796号民事判决；
二、限被告田相可于本判决生效后十日内支付原告姜俊峰损失182018.4元；
三、限被告中国电信股份有限公司许昌分公司于本判决生效后十日内支付原告姜俊峰损失317277.2元；
四、驳回原告姜俊峰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费8789.42元，由许昌电信公司负担5789.42元，由田相可负担3000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕军尚
代理审判员 刘贺举
代理审判员 肖永强
二〇一八年五月八日
书 记 员 徐启超
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
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