北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京03民终6620号
上诉人（原审被告）：北京中鑫源房地产开发集团有限公司，住所地北京市门头沟区妙峰山镇水丁路1号院1号。
法定代表人：陈西雷，董事长。
委托诉讼代理人：李建平，女，北京中鑫源房地产开发集团有限公司法务。
委托诉讼代理人：李竞东，北京市信凯律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：欧阳晨，男，1991年1月2日出生。
委托诉讼代理人：关键，北京裕仁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张亮，北京裕仁律师事务所律师。
上诉人北京中鑫源房地产开发集团有限公司（以下简称中鑫源公司）因与被上诉人欧阳晨商品房预售合同纠纷一案，不服北京市通州区人民法院（2017）京0112民初4732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中鑫源公司之委托诉讼代理人李建平、李竞东，被上诉人欧阳晨之委托诉讼代理人关键、张亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中鑫源公司上诉请求：依法判令按合同约定支付逾期交房违约金额为42393元。事实和理由:一、双方当事人约定是以竣工验收合格为房屋交付条件，而非“取得规划验收批准文件为交付条件”，一审法院对本案争议焦点“房屋是否具备交付条件”的认定错误，适用法律错误。双方是2016年2月21日签订的合同。《补充协议》第十六条第五款中，双方约定补充协议与合同不一致的以补充协议为准。《补充协议》第八条约定的是中鑫源公司取得单体验收报告并发送验收通知单后为交付条件。这个约定合法有效。一审法院认定事实错误，干涉当事人意思自治，违反合同自由原则，且适用法律错误。一审法院认为交房条件违反了《北京市房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收管理办法》，事实是涉案房屋关于消防、人民防空、环境卫生设施、防雷装置等均已验收合格。一审法院认为中鑫源公司没有向主管部门备案，事实是鑫源公司始终在积极办理相关手续。双方签订的合同是经过双方协商的，双方的真实意思表示符合法律规定。一审法院以预售合同为依据来认定房屋未交付条件是自相矛盾的。二、一审法院关于逾期交房的时间认定事实错误，中鑫源公司实际逾期130天。双方约定的交房时间是2016年6月30日，中鑫源公司通知交付时房屋符合商品房买卖合同约定及法定的强制性交付条件和质量标准，造成逾期交房的原因是欧阳晨错误认为房屋不具备交付条件。一审法院对欧阳晨拒绝收房后，又要求中鑫源公司承担逾期交房的责任明显错误。三、一审法院认定补充协议第六条“为格式条款。该格式条款无效”，认为中鑫源公司免除了自己的责任，这一认定事实错误，且适用法律严重错误。双方的补充协议第六条关于违约金条款的约定不符合《合同法》第三十九条显失公平的条件，不符合《合同法》第五十二条、五十三条无效的条件，也不符合《合同法》第四十条免除其责任的条件。一审法院对于逾期交房的违约金的判决是严重错误的，双方签订的补充协议都有欧阳晨的手印，一审认定的格式条款也有欧阳晨手印，证明关于违约金的标准，双方是知情的，一审法院一方面认定合同合法有效，真实意思并未违反法律法规，交房条件应当以补充协议为准。一审法院对逾期交房的法律判为格式条款严重损害了中鑫源公司的权益。
欧阳晨辩称，同意一审判决，一审判决证据确实充分，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回中鑫源公司的上诉请求，维持原判。根据北京市竣工验收第十二、十三条的规定，本案未取得房屋竣工备案表。逾期交房超过60日买受人要求继续履行合同的，中鑫源公司应当继续承担违约金。中鑫源公司至今没有将符合条件的房屋交付给买受人。原审认定的期限并无不当。中鑫源公司在签署合同时与买受人签署相关补充协议，该条款应当属于无效格式条款。中鑫源公司的上诉理由依法不能成立。出卖人逾期交付房屋的，应当向买受人支付违约金，故一审法院认定违约金准确应予维持。补充协议中有免除出卖人责任的内容仍应当以预售合同为准。一、本案中中鑫源公司违约事实客观存在，截止到开庭之日中鑫源公司仍未将符合交付条件的房屋交给欧阳晨，这是严重的违约行为，买受人依据合同主张相应违约金正当。二、截止到本案二审开庭的今天，涉案房屋仍不具备交房条件，一审认定的逾期交房并无不当。
欧阳晨向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令中鑫源公司继续履行合同交付房屋并依据合同第十五条约定办理房屋交接手续；2.请求人民法院依法判令中鑫源公司依约为商品房所在小区建设物业区域外的外围栏及围墙；3.请求中鑫源公司支付逾期交房的违约金，按照合同约定万分之一计算至2017年3月22日；4.因中鑫源公司违约多建九处露天停车位侵占小区公共区域及绿地给欧阳晨造成的损失2万元。
一审法院认定事实：2016年2月21日，欧阳晨（买受人）和中鑫源公司（出卖人）签订了《北京市商品房预售合同》（合同编号为Y1850955，以下简称合同），其中包括附件七前期物业管理《北京市前期物业服务合同》（下文简称物业合同）及附件十一《北京市商品房预售合同之补充协议》（下文简称补充协议），购买坐落于×××的房屋，房屋总价款为4239273元。欧阳晨按照合同约定交付了购房款。
关于房屋交付条件，合同第十一条约定：（一）出卖人应当在2016年6月30日前向买受人交付该商品房（二）该商品房交付时应当符合下列条件：1.该商品房已取得规划验收批准文件或建筑工程竣工验收备案表；2.有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书；5.出卖人已取得了该商品房所在楼栋的房屋权属证明以及符合合同中出卖人承诺的市政基础设施和其他设施达到的条件。关于逾期交房的责任，合同第十三条约定，除不可抗力外，出卖人未按照合同约定的期限和条件将该商品房交付买受人的，按照逾期时间分别处理：（1）逾期在60日内的，自合同约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金，合同继续履行。（2）逾期超过60日后，买受人有权退房。买受人退房的，出卖人应当自退房通知送达之日起30日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人应按日计算向买受人支付全部已付款万分之一的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金。补充协议第六条约定关于合同第十一条、第十二条、第十三条、第十四条的补充约定：除不可抗力外，甲方未按照《预售合同》第十一条、第十二条、第十四条约定的期限和条件将该商品交付给乙方的，甲方应当按照合同第十三条约定承担违约责任但累计违约金总额不超过乙方全部已付购房款的1%。
关于围墙及车位问题，双方约定于物业合同中，该物业合同第九部分争议解决第二十六条约定，“合同履行过程中发生争议的，双方可以通过友好协商或者向物业所在地物业纠纷人民调解委员会申请调解的方式解决；不愿协商、调解或者协商、调解不成的，可以按照下列第2种方式解决：2.向北京市仲裁委员会申请仲裁。”
一审庭审过程中，中鑫源公司称已向业主发送了交房通知书，但业主拒绝收房，欧阳晨认为房屋不具备交付条件，中鑫源公司认为已经具备了，但未就此提供充分有效的证据予以证明；关于补充协议第六条，欧阳晨认为该条款属于格式条款，且该条款属于免除了中鑫源公司的责任，该条款无效，中鑫源公司认为已经尽到了提示说明的义务，但未就此提供充分有效的证据予以证明。
一审法院认为：依法成立的合同，受法律保护。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。欧阳晨和中鑫源公司签订的合同系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合同应属合法有效。
对于欧阳晨主张交付房屋的诉讼请求，由于欧阳晨并未交纳相应的诉讼费，一审法院视为其放弃了该项诉讼请求，但该诉讼请求涉及本案争议焦点即房屋是否具备交付条件，一审法院在此进行说明，中鑫源公司主张房屋交付条件应按照合同第十一条约定，即取得规划验收批准文件即满足交付条件，但根据《北京市房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收管理办法》第十二条第一款规定：“工程竣工验收合格，且消防、人民防空、环境卫生设施、防雷装置等应当按照规定验收合格后，建设工程方可交付使用”。第十三条规定，“建设单位应当自工程竣工验收合格之日起十五日内，按照有关规定向建设主管部门备案。”合同第十一条约定的交付条件与法定条件不符，且中鑫源公司未提供任何证据证明涉案已符合法定的交付条件，故在此情形下，涉案房屋不具备法定交付的条件。
对于欧阳晨主张延迟交房违约金的诉讼请求，虽然中鑫源公司向欧阳晨发出了交房通知书，但由于涉案房屋不具备法定交付条件，欧阳晨亦未接收该房屋，在此情形下，中鑫源公司迟延交房的行为已构成违约；关于违约金的给付时间问题，虽然合同约定在该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金，但违约金条款的设定是为了督促当事人及时履行义务，且欧阳晨现在要求中鑫源公司给付违约金并未加重中鑫源公司的责任，故对于欧阳晨要求中鑫源公司给付违约金的诉讼请求，一审法院予以支持；关于给付的标准，涉及补充协议第六条效力问题，首先格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效，本案中补充协议第六条系中鑫源公司为重复使用而预先拟定的条款，属于格式条款，该格式条款对中鑫源公司应承担的违约金数额进行了限制，属于免除己方责任的条款，虽然中鑫源公司称已尽到相应的提示说明的义务，但未就此提供充分有效的证据予以证明，故该条款无效，综上，对于欧阳晨要求中鑫源公司给付2016年7月1日至2017年3月22日逾期交房违约金的诉讼请求，于法有据，一审法院对此予以支持。
关于欧阳晨要求中鑫源公司依约为房屋所在小区建设外围护栏及围墙的诉讼请求以及要求中鑫源公司赔偿因中鑫源公司违约多建九处露天停车位侵占小区公共区域及绿地给其造成损失的诉讼请求，根据法律规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。本案中，欧阳晨上述两项诉讼请求均为《物业合同》相关内容，因《物业合同》的争议解决方式约定为“向北京市仲裁委员会申请仲裁”，故对于欧阳晨在本案中提出的上述两项诉讼请求，不属于人民法院管辖范围。
依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中鑫源公司给付欧阳晨逾期交房违约金112340.73元，于判决生效之日起七日内执行清；二、驳回欧阳晨的其他诉讼请求。
二审期间，中鑫源公司向本院提交以下新证据：证据一，北京市规划和国土资源管理委员会建设工程规划核验（验收）意见——合格告知书，2016规（通）竣字0114号（2016年10月19日），证明目的是中鑫源公司发送了《入住通知书》时已经取得符合法定条件的竣工验收合格证书；证据二，竣工验收合格证书，证明目的是中鑫源公司符合交房条件，已依法履行相关义务；证据三，北京市通州区公安消防支队建设工程消防验收意见书（通公消验字[2016]第0097号，证明目的是一审判决认定事实错误，验收结果为合格，中鑫源公司符合交房条件，已依法履行相关义务；证据四，北京市民用建筑节能专项验收备案登记表，证明目的是环境验收中鑫源公司合格，一审判决认定事实错误，中鑫源公司符合交房条件，已依法履行相关义务；证据五，人防检测合格报告，证明目的是一审判决认定事实错误，检测结果为合格，中鑫源公司符合交房条件，已依法履行相关义务；证据六，北京市建设项目防雷装置检测报告，证明目的是一审判决认定事实错误，检测结果为合格,中鑫源公司符合交房条件，已依法履行相关义务。欧阳晨未向本院提交新证据。本院组织当事人进行证据交换和质证，欧阳晨针对中鑫源公司提交的新证据发表如下质证意见：中鑫源公司提交的证据一、三、四不属于新证据，但根据法庭的要求发表意见。关于证据一，中鑫源公司一审曾作为证据出示过，真实性认可，证明目的不认可，关联性不认可。证据二，证据名称不认可，单位竣工验收记录，不是验收合格证书。真实性不认可。记录上没有行政机关的章，该份文件上没有竣工验收记录形成时间，对证明目的不认可。证据三，真实性认可，证明目的不认可。证据四，真实性认可，根据备案表上显示时间均是一审开庭前。证明目的不予认可。证据五，真实性认可，证明目的不予认可。该份证据只是检测报告，并不代表人防没有问题。证据六真实性认可，证明目的不予认可。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案中，中鑫源公司并未按照合同约定的日期向欧阳晨交付房屋，已经构成违约。中鑫源公司的上诉请求亦认可向欧阳晨支付逾期交房违约金。现双方二审的主要争议焦点在于一审判决的违约金计算标准及违约金计算期间是否适当。
对于违约金的计算标准，本案二审中，中鑫源公司主张按照合同总房款的1%赔偿违约金，其合同依据系双方补充协议第六条，而欧阳晨主张按照预售合同第十三条的规定，从合同约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止每日万分之一。本院对此认为：根据双方预售合同第二十八条规定：本合同自双方签字（盖章）之日起生效。双方可以根据具体情况对本合同中未约定、约定不明或者不适用的内容签订书面补充协议进行变更或补充，但补充协议中含有不合理地减轻或免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任或不合理地加重买受人责任，排除买受人主要权利内容的，仍以本合同为准。对本合同的解除，应当采用书面形式。本合同附件及补充协议与本合同具有同等法律效力。本院审查了由中鑫源公司作为依据的补充协议第六条，该条规定：除不可抗力外，甲方未按照预售合同第十一条、第十二条、第十四条约定的期限和条件将该商品房交付乙方的，甲方应当按照预售合同第十三条约定承担违约责任，但累计违约金总额不超过乙方全部已付购房款的1%。本院注意到该条对逾期交房的违约金进行了总额限制，本院对此不能认可。在商品房预售合同中，交付符合法定交付条件的房屋是开发商在合同中负有的最重要义务之一，无法交房或迟延交房意味着业主对房屋的占有、使用、收益、处分等所有权各项权能均无法行使，合同的根本目的亦难以实现，因此可以认为是极其严重的违约行为，并且随着违约期限的增加，业主方的损失将会日益增加，但中鑫源公司却对己方过于宽容，在补充协议约定不论迟延交付的期限，总违约金不能超过房屋的1%，这明显减轻了合同中约定应当由出卖人承担的责任，且排除了业主对逾期交房损失的合理救济权利，因而本案不应当采纳中鑫源公司主张的违约金标准，而仍应适用预售合同规定的日万分之一的违约金标准。
对违约金的计算期限截止时间，中鑫源公司主张应当按照其发放入住通知的时间，而欧阳晨对此不予认可，主张中鑫源公司交房不符合法定条件，应持续计算至其主张的开庭前日。本院注意到双方对此问题争议的核心在于如何认定本案诉争房屋是否符合交付条件。中鑫源公司主张根据补充协议第八条的规定，该公司取得单体验收报告后并发出《房屋交接通知单》的情形下，视为该公司已完全具备预售合同及其附件和本补充协议交付该商品房的条件。欧阳晨一方则主张按照预售合同第十一条第二项规定的交付条件。本院对此认为：《北京市城市房地产转让管理办法》第五十条规定，“房地产开发企业交付预售商品房，应当符合下列条件：一、取得建筑工程竣工验收备案表；二、取得商品房面积实测技术报告书。”此为在北京市范围交付新建房屋的法定条件，本案二审中，中鑫源公司虽然在二审庭审中新提交了与交付房屋有关的部分证据，但截止到本案二审法庭辩论终结前，中鑫源公司仍然未取得上述交付房屋的关键文件。中鑫源公司作为依据的补充协议有关条款违反了北京市政府规章的规定，排除了欧阳晨获得符合法定交付条件房屋的主要权利，本院对该条款效力不予认可。因此中鑫源公司在本案中发放入住通知的行为不影响违约金的继续计算，一审法院支持的违约金期间并无不当，应予维持。
综上所述，中鑫源公司的上诉请求和理由均缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。一审判决结果并不不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2250元，由北京中鑫源房地产开发集团有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 邢 军
审 判 员 金园园
代理审判员 孙承松
二〇一七年六月十六日
书 记 员 李 蕊