宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）宁0104刑初421号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人马建国，男，1985年12月8日出生，回族，初中文化，宁夏回族自治区同心县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区同心县。2015年11月28日因吸食毒品被宁夏同心县公安局强制隔离戒毒二年。2017年12月30日因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。2018年2月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
指定辩护人杨燕，宁夏浩晟律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2018）336号起诉书指控被告人马建国犯贩卖毒品罪，于2018年5月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年5月14日公开开庭进行了审理。银川市兴庆区人民检察院指派检察员马国春出庭支持公诉，被告人马建国及其辩护人杨燕到庭参加诉讼，现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2017年12月29日10时许，被告人马建国在银川市兴庆区武警医院对面水利学校附近，以3200元的价格向乔某某贩卖海洛因一包，净重1.94克。后被抓获。
公诉机关认为，被告人马建国的行为已构成贩卖毒品罪。应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定定罪量刑。公诉机关向法庭提交了证实被告人马建国犯罪的常住人口信息等书证、鉴定意见、视听资料、证人证言，被告人马建国的供述和辩解等相关证据。
被告人马建国辩称，其是与凌某某联系、交易毒品的，且交易金额为1000元。对公诉机关指控的其他事实无异议，表示自愿认罪。
辩护人提出的辩护意见是，被告人马建国具有坦白情节，且自愿认罪悔罪，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2017年12月28日晚，凌某某通过电话联系被告人马建国（当时马建国使用其OPPO牌R9S手机）购买毒品。2017年12月29日10时许，被告人马建国在银川市兴庆区武警医院对面水利学校附近，以1000元的价格向凌某某、乔某某贩卖海洛因一包（净重1.94克）。被告人马建国于当日被公安机关抓获。公安人员从被告人马建国处扣押现金383元、OPPO牌R9S手机一部、马建国的身份证一张、火车票一张、中国联通SIM卡一张、中国农业银行卡一张（卡号×××），从乔某某处扣押毒品海洛因一包。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
一、常住人口信息，证实被告人马建国出生于1985年12月8日，犯罪时系成年人；
二、到案经过，证实被告人马建国于2017年12月29日下午在银川市西夏区西花园派出所对面蓝月亮招待所被公安机关抓获；
三、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片，证实2017年12月29日15时许，公安人员从被告人马建国处缴获中国农业银行卡一张（卡号：×××）、被告人马建国的身份证一张、现金383元、OPPO牌R9S手机一部、火车票一张、中国联通SIM卡一张；2017年12月29日22时许，公安人员从乔某某处缴获毒品海洛因一包。公安机关对上述物品均予以扣押；
四、称重笔录、毒品称量照片，证实公安人员从乔某某处缴获的毒品疑似物一包，经称重净重为1.94克，公安人员从1.94克毒品中提取1.07克作为检材；
五、银川市公安局物证鉴定所检验报告、宁夏回族自治区银川市公安局物证鉴定所法庭科学DNA检验鉴定书，证实经鉴定，查获的毒品疑似物中含有海洛因成分。毒品疑似物内层包装袋表面粘取物检出的混合DNA分型包含马建国的DNA分型；
六、银川市禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实查获的毒品已收缴；
七、协助查询财产通知书、中国农业银行司法查询控制系统个人账户活期交易明细导出表、冻结财产通知书，证实2018年1月9日，经公安机关查询显示，卡号为×××的银行卡客户名是马彦孝（系马建国的父亲），该卡于2017年12月28日在同心县韦州镇取款3000元，2017年12月29日在银川市西夏支行同心路支行存款2700元，交易后余额为4087.73元，该卡已于2018年1月17日销户，无法冻结；
八、机主情况查询、通话记录，证实马建国185XXXX****的手机号与凌某某187XXXX****的手机号在2017年12月28日、2017年12月29日的通话情况；
九、证人乔某某于2017年12月29日、2017年1月31日的证言，证实乔某某的老公凌某某和马建国在戒毒所时就认识。2017年12月28日晚上8点左右，马建国给乔某某打电话二人商量第二天在银川交易毒品的事。2017年12月29日10点左右，马建国给凌某某的手机打电话，乔某某接通后得知马建国在武警医院便要过去，和凌某某说其身上疼要去武警医院，凌某某非要跟着其一起去。二人在武警医院附近遇到马建国，后马建国提议到早餐铺吃东西，过马路的时候乔某某和马建国跟在凌某某后面，在此期间，乔某某赶紧把准备好的3200元现金塞到马建国手里，马建国也就明白了，赶紧把钱拿上，同时也把东西（海洛因）赶忙塞到了乔某某手里；
十、证人凌某某2017年12月30日的证言，证实凌某某和马建国是2016年在宁夏第二强制隔离戒毒所认识的，其和乔某某是夫妻关系。2017年12月29日上午10点左右，乔某某叫醒凌某某说她囊肿疼的厉害，要去医院拍个片子。凌某某和乔某某打车到武警医院，过马路的时候看到了马建国，因为马建国不能喝酒，便提议去早点铺。在朝早点铺走的时候，凌某某走在最前面，乔某某和马建国在其身后跟着。到了早点铺，马建国喝了几口粥就说有事要走，凌某某把他送到早点店门口，马建国就朝北面走了。粥喝完以后，乔某某就说回吧，感觉身上好多了，二人就打车回家了；
十一、辨认笔录、指认笔录、指认现场照片，证实2017年12月30日，乔某某、凌某某辨认出马建国；乔某某指认银川市兴庆区武警医院正门口人行道处是其与马建国毒品交易的地点；
十二、被告人马建国2017年12月30日、2018年1月27日的供述，证实马建国与凌某某系2016年在宁夏第二强制隔离戒毒所戒毒时相识。2017年12月29日中午11点多，马建国从老家同心县韦州镇拼车到银川后给凌某某打电话，二人约定到武警医院见面，之后凌某某领了一个女的过来了，三人在武警医院附近的一家饭馆吃了饭，吃完后马建国要忙着赶车就先走了。马建国在走内蒙前在同心县用其父亲马彦孝的农业银行卡取了大约3000元的现金，后来其在银川火车站附近的一个农行把这些现金存了。其没有实施贩卖毒品的行为；被告人马建国2018年2月5日的供述，证实2017年12月27日或28日，马建国给凌某某打电话，二人约定马建国以1000元的价格向凌某某贩卖海洛因2克。2017年12月29日，二人再次电话联系约在武警医院见面，见面后，凌某某两口子和马建国到了医院对面的一个饭馆里，凌某某给马建国1000元，后马建国把毒品给了凌某某。马建国从同心县到银川时取了3000元，凌某某给了马建国1000元，所以马建国又到银行存了2700元，身上留了300元左右；
十三、强制隔离戒毒决定书、公安行政处罚决定书，证实2015年11月28日，被告人马建国因吸食毒品被宁夏同心县公安局强制隔离戒毒二年；2017年12月30日因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。
本院认为，被告人马建国明知是毒品海洛因而予以贩卖，数量为1.94克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马建国犯贩卖毒品罪的罪名成立。对被告人马建国应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人马建国自愿认罪，酌情可从轻处罚。对于被告人马建国提出的其是与凌某某联系、交易毒品，且交易金额为1000元的辩解意见，经查，根据被告人的供述及其与凌某某的关系、中国农业银行卡的存、取款记录认定，被告人马建国以1000元的价格向凌某某、乔某某贩卖海洛因1.94克的事实成立。被告人马建国的该辩解意见本院予以采纳。公诉机关指控的事实有误，本院予以纠正。对于辩护人提出的被告人马建国具有坦白情节的辩护意见，经查，被告人马建国于2017年12月30日、2018年1月27日的两次笔录中未能如实供述其犯罪行为，在公安机关掌握其主要犯罪事实后，被告人马建国于2018年2月5日才供述了其犯罪行为，被告人的行为不构成坦白。辩护人的该辩护意见本院不予采纳。公安机关从被告人马建国处扣押的OPPO牌R9S手机一部,系作案工具；从被告人马建国处扣押的383元，系毒资，依法均予以没收。公安机关从被告人马建国处扣押的身份证一张、火车票一张、SIM卡一张、中国农业银行卡一张（卡号：×××），与本案无关，由公安机关依法处理。为了维护社会管理秩序，保护国家对毒品的管理制度和他人的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马建国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千五百元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月8日至2018年11月7日止。罚金于本判决生效之日起十日内交纳）。
二、公安机关从被告人马建国处扣押的作案工具OPPO牌R9S手机一部，由公安机关予以没收；公安机关从被告人马建国处扣押的毒资383元，由公安机关予以没收；公安机关扣押的马建国身份证一张、火车票一张、SIM卡一张、中国农业银行卡一张（卡号：×××），与本案无关，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏银川市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 员 曹 玮
二〇一八年五月十五日
法官助理 安若梦
书 记 员 王菲菲
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条、走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。