福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽06刑终333号
原公诉机关福建省平和县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赖某，女，1988年3月19日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无业，户籍地平和县，现住平和县。因吸食毒品于2012年11月12日被处以行政拘留十日；因吸食毒品于2015年3月11日被处以行政拘留十五日，并被责令接受社区戒毒三年；又因吸食毒品于2016年3月4日被处以行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月11日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于漳州市女子看守所。
平和县人民法院审理平和县人民检察院指控被告人赖某犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月12日作出（2016）闽0628刑初240号刑事判决。宣判后，被告人赖某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8、9月间的一天下午，被告人赖某在平和县小溪镇永泰小区大门对面的空地，出售约0.3克甲基苯丙胺（冰毒）给周某，得款人民币100元。周某的尿液经甲基安非他明检测试剂检测，呈阳性。
2016年3月4日，因吸食毒品被行政处罚并强制隔离戒毒。期间，赖某主动向公安机关交代尚未被掌握的上述犯罪事实。同年3月11日，赖某因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留。
原判认定上述事实有证人周某的证言，到案经过，现场勘验检查笔录、示意图、现场照片、现场指认笔录、辨认笔录，现场检测报告书，行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、户籍证明，被告人赖某的供述与辩解等。
原判认为，被告人赖某明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。赖某因吸食毒品在行政拘留并强制隔离戒毒期间，主动向公安机关供述尚未被掌握的贩卖毒品犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；有前科劣迹，量刑时予以综合考虑。依法判决：一、被告人赖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，限本判决生效后一个月内缴纳；二、追缴被告人赖某的违法所得人民币一百元，上缴国库。
上诉人赖某上诉提出，其有一女儿，年龄尚小，需要照顾，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人赖某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。原判所认定的证据，均经原审庭审举证、质证，可以作为定案依据，本院予以确认。
另查明，上诉人赖某归案后，其尿液经甲基安非他明检测试剂检测，呈阳性。
本院认为，上诉人赖某违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺0.3克，其行为已构成贩卖毒品罪。赖某因吸食毒品在被采取强制措施期间，如实供述司法机关尚未掌握的贩卖毒品事实，可视为自首，依法可从轻处罚；具有前科劣迹，量刑时予以综合考虑。上诉人赖某上诉提出，其有一女儿，年龄尚小，需要照顾，请求二审从轻处罚的意见。经查，该上诉意见非法定量刑情节，一审法院综合本案的事实、情节，已充分予以从轻处罚，现在再要求从轻处罚没有事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗德渊
审 判 员 庄欧玲
代理审判员 李赏识
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 谢少玲
附相关法律法规及司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。