河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀09民终4662号上诉人（原审被告）：鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司。法定代表人：宋建荣，经理。委托代理人：肖强，河北通胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卢爱民，男，汉族，1967年7月1日出生，住廊坊市香河县。被上诉人(原审原告)：王绍东，男，汉族，1970年2月5日出生，住廊坊市大厂回族自治县。二被上诉人委托代理人：王钢，河北精忠致远律师事务所律师。上诉人鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司为与被上诉人卢爱民、王绍东建设工程施工合同纠纷一案，不服青县人民法院（2014）青民初字第1552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法驳回卢爱民、王绍东的诉讼请求。事实与理由：1、上诉人没有承揽青县盘古寺建设工程，盘古寺果和居士的询问笔录不能作为认定上诉人承揽青县盘古寺工程的定案依据。2、上诉人没有和被上诉人签订盘古寺建筑施工合同，合同上加盖的合同专用章不是上诉人公司的合同章，一审法院应主持对印章进行鉴定。3、在合同上签字的乜某不是上诉人的员工，上诉人也没有授权乜某代表上诉人与被上诉人签订建筑施工合同。4、上诉人没有成立盘古寺项目部，更没有收取卢爱民、王绍东50万元质量保证金。5、被上诉人请求退还50万元质量保证金不符合退还条件。6、一审法院程序错误，本案应追加乜某参加诉讼。卢爱民、王绍东答辩认为，建筑施工合同与果和居士的询问笔录相互印证，证实上诉人承揽了青县盘古寺庙建设工程，上诉人强调合同章是假的，但至今也没有见到上诉人到公安机关报案，上诉人也没有申请对印章进行鉴定，一审开庭时上诉人放弃追加乜某参加诉讼，因此本案不存在程序问题，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。卢爱民、王绍东向一审起诉请求：依法判令鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司退还质保金50万元，并承担诉讼费用。原审法院查明，2012年7月27日，被告迎曜公司与原告卢爱民、王绍东签订协议，被告迎曜公司项目部负责人乜（聂）绍海在协议上签字，被告将承建的盘古寺庙部分建设工程承包给二原告，同时被告迎曜公司收取原告工程质量保证金50万元，并给原告出具了50万元保证金的收据，约定主体封顶退还50%，工程完工后退还全部原告，在收据上签名为聂绍海。现工程已经完工，被告至今未退还原告。另查明，被告迎曜公司在原、被告签订的协议书上加盖了迎曜公司的合同专用章，该公章未在国家工商局等相关部门备案。原审法院认为，原、被告签订的协议不违背法律规定，本院予以确认。当事人应当按照双方签订的协议全面履行自己的义务，被告收取原告的保证金，应当在工程完工后退还原告。被告辩解与本案无关，称虽与乜（聂）绍海认识，但其不是迎曜公司职工。因被告不能证明原告提交的证据上所加盖的公章系乜（聂）绍海伪造，其辩解不能成立。根据《中华人民共和合同法》第六十条之规定，判决如下：被告鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司退还原告卢爱民、王邵东保证金人民币50万元，于本判决生效后五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元由鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司承担。二审审理中，被上诉人提供2012年8月13日补充协议一份，证明乜某是以上诉人的名义与青县盘古寺庙订立施工合同，乜某是挂靠上诉人。经质证，上诉人对该补充协议的真实性有异议，认为补充协议上加盖的印章不是上诉人公司的合同专用章，上诉人的法定代表人也没有签字。二审上诉人鹏达集团天津迎曜建筑工程有限公司申请证人乜某出庭作证，乜某出庭作证称：在2012年7月份我承揽了盘古寺工程，甲方盘古寺要求我的资质，因为我没有资质，我找到朋友陈联，陈联说他建筑公司有关系，他能给办，我就给了陈联2000元，委托陈联办理，后陈联拿来鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司的合同书，我写完合同后，合同上鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司的章是陈联给加盖的，补充协议上的章也是陈联给盖的，后来因需要办理的手续非常多，我联系陈联，但联系不上，我就找到鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司的负责人宋建荣，宋建荣说其公司营业范围没有承建古建筑的资质，并告诉我陈联不是其公司工作人员，公司也不知道盖章的事情，50万元是我收取的，卢爱民、王绍东建设的工程主体没有封顶，并且没有进行工程结算，50万元不应当退还。乜某还承认收取50万元保证金收据上加盖的鹏达集团天津迎曜建筑工程有限公司盘古寺工程项目部的印章是其私刻并加盖的，50万元保证金是分三次给的现金。对乜某出庭所作证言，被上诉人质证认可乜某的证人身份，但认为乜某是上诉人公司员工，乜某是挂靠上诉人，以上诉人的名义承揽工程，如果不能否定合同及补充协议上加盖的上诉人印章的虚假，上诉人就应当返还被上诉人保证金，而不是由乜某返还。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案被上诉人卢爱民、王绍东主张与上诉人鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司之间存在建设工程施工合同关系，并请求上诉人退还其交纳的质量保证金50万元，一审虽提供了建设工程施工合同和交纳质量保证金50万元的收据，但上诉人对合同上加盖的鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司合同专用章不予认可，并申请对合同上加盖的合同专用章进行司法鉴定，但因上诉人公司的合同专用章没有在有关部门进行备案，被上诉人不同意进行鉴定。对于交纳质量保证金收据上加盖的鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司盘古寺工程项目部印章，上诉人主张其公司未承包盘古寺工程，也没有刻制过盘古寺工程项目部印章，并主张在合同及收据上签字的乜某不是上诉人公司员工，上诉人也没有授权乜某代表上诉人与被上诉人签订建设工程施工合同和收取质量保证金。又根据二审中证人乜某出庭所作证言，证实盘古寺工程是乜某个人承揽，因乜某个人没有施工资质，因此花钱找人私自加盖了鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司合同专用章，交纳保证金收据上加盖的鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司盘古寺工程项目部印章是乜某私自刻制，50万元保证金是被上诉人卢爱民、王绍东分三次以现金交给的乜某个人。综上，被上诉人不能提供充分证据证明上诉人承包了青县盘古寺寺庙工程，因上诉人对合同上加盖的鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司合同专用章及乜某的签字不予认可，在被上诉人不同意对合同上加盖的鹏达建设集团天津迎曜建筑工程有限公司合同专用章进行司法鉴定，被上诉人也不能提供证据证明乜某在合同上签字和收取质量保证金是经上诉人授权的情况下，不能证明是上诉人与被上诉人签订了建设工程施工合同并收取被上诉人50万元质量保证金，因此对被上诉人要求上诉人退还其质量保证金50万元的请求，依法不予支持。因乜某认可是其个人承揽青县盘古寺寺庙工程并收取了被上诉人50万元质量保证金，被上诉人可另行向乜某主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销青县人民法院（2014）青民初字第1552号民事判决；二、驳回被上诉人卢爱民、王绍东的诉讼请求。一审案件受理费8800元，由卢爱民、王绍东承担；二审案件受理费8800元，由卢爱民、王绍东承担。本判决为终审判决。审 判 长  张 珍代理审判员  孙雅静代理审判员  程玉玉二〇一六年十一月二十一日书 记 员  王 畅