福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岩民终字第625号
上诉人（原审被告）赖永其，男，1979年9月12日出生，职工，住福建省上杭县。
委托代理人林惠玲，福建津都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）谢晓萍，女，1980年9月21日出生，居民，住福建省上杭县。
委托代理人李秉强，福建金磊律师事务所律师。
原审被告曹丽云，女，1976年5月23日出生，居民，住龙岩市新罗区。
上诉人赖永其因与被上诉人谢晓萍，原审被告曹丽云民间借贷纠纷一案，不服新罗区人民法院于2015年2月13日作出的（2015）龙新民初字第135号民事判决。向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人赖永其及其委托代理人林惠玲，被上诉人谢晓萍的委托代理人李秉强到庭参加诉讼，原审被告曹丽云经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审判决查明，被告曹丽云与被告赖永其原系夫妻关系，于2001年9月29日办理结婚登记手续，于2013年6月27日办理离婚手续。原告谢晓萍与被告曹丽云、赖永其系同事关系。2010年11月29日，被告曹丽云以资金周转需要为由向原告谢晓萍借款1000000元。原告于当日预扣一个月利息20000元后，通过网上银行转账的方式将980000元转至被告曹丽云的账户上，被告曹丽云向原告出具借条一张，约定：被告曹丽云向原告谢晓萍借款1000000元，月利率为2%，月息20000元，每月付息一次，但未约定借款期限。被告曹丽云借得该款后，有按约陆续支付部分利息。后因被告曹丽云未按约支付利息，原告谢晓萍与被告曹丽云于2013年8月27日，经双方结算确认，被告曹丽云尚欠原告谢晓萍借款利息180000元，被告曹丽云重新书写一张借条给原告谢晓萍，约定：被告曹丽云向原告谢晓萍借款1000000元，月利率为2%，每月付息一次，借款用于资金周转，另欠借款利息180000元，借期为3个月，期满付清本息。若逾期未付清，自愿位于将位于龙岩市新罗区的房屋作为抵押，因此导致诉讼的，被告曹丽云自愿承担原告为追要债权而支出的律师费、保全费等费用。借款到期后，被告曹丽云未按约归还借款本息。经原告催要，被告仍未归还借款本息。原告谢晓萍还因主张该债权而支出律师代理费5000元。现原告诉至该院，要求判如所请。
另查明，2011年4月起中国人民银行发布的借款期限为六个月以内的金融机构贷款基准利率为年利率5.85%。2011年7月起中国人民银行发布的借款期限为六个月以内的金融机构贷款基准利率为年利率6.10%。2012年6月起中国人民银行发布的借款期限为六个月以内的金融机构贷款基准利率为年利率5.85%。2012年7月起中国人民银行发布的借款期限为六个月以内的金融机构贷款基准利率为年利率5.60%。2014年11月起中国人民银行发布的借款期限为六个月以内的金融机构贷款基准利率为年利率5.60%。
原审判决认为，合法的借贷关系受法律保护。原告谢晓萍与被告曹丽云之间的借贷关系，有被告曹丽云出具给原告谢晓萍的借条为证，事实清楚，应受法律保护。原告谢晓萍在出借借款时，预先扣留一个月的利息20000元，根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。因此原告谢晓萍实际出借给被告曹丽云的借款本金为980000元。该笔借款在被告曹丽云重新出具借条时有约定借款期限及利息，应为定期有息借贷。被告曹丽云未按期归还借款，已构成违约，应承担违约责任。现原告谢晓萍请求判令被告曹丽云归还借款本金980000元，理由正当，该院予以支持。关于利息，根据庭审查明，被告曹丽云在2010年11月29日起至2013年8月27日止支付的部分利息，应当是以1000000元为本金，按月利率2%，每月支付20000元，该支付方式显然更符合常理，并非是原告在庭审中所述的以980000元为本金，按月利率2%，每月19600元支付，共支付466800元利息。另根据原、被告在2013年8月27日结算确认被告曹丽云尚欠原告借款利息180000元，可以推定被告曹丽云尚欠原告从2010年11月29日起至2013年8月26日止的9个月利息，还可推定被告曹丽云已支付原告从2010年11月29日起至2013年8月26日止的部分利息计24个月共为480000元。根据相关法律规定，经该院结算，被告曹丽云应当支付原告谢晓萍从2010年11月29日起至2013年8月26日止的利息为619427.62元，计算如下：（1）自2010年11月29日起至2011年5月28日止的借款利息为114660元（980000元×（5.85%÷12×4）×6＝114660元】；（2）自2011年5月29日起至2011年11月28日止的借款利息为117600元（980000元×2%＝117600元】；（3）自2011年11月29日起至2012年5月28日止的借款利息为114660元（980000元×（5.85%÷12×4）×6＝114660元】；（4）自2011年11月29日起至2012年5月28日止的借款利息为272507.62元（980000元×（5.6%÷12×4）×（14＋26÷30）＝272507.62元】；因此被告曹丽云实际尚欠原告谢晓萍从2010年11月29日起至2013年8月26日止的利息为139427.62元（619427.62元-480000元＝139427.62元）。另原告诉请要求被告曹丽云支付从2013年8月27日起至款清之日止，以980000元为本金，按月利率2%计算的利息，该诉请部分超出中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍，对超出的部分诉请，该院不予支持。原告谢晓萍与被告曹丽云在借条上约定，若被告逾期未归还借款，则被告应承担原告追款而支付的包括律师费、诉讼费等在内的费用，该约定属双方的合意行为，且未违反相关的法律规定，属合法有效的约定，现因被告曹丽云的违约行为，造成原告谢晓萍为追讨该笔借款而支出5000元的律师代理费，依据约定，该笔费用应由被告曹丽云承担，故原告诉请要求被告曹丽云支付原告因实现债权而支出的律师代理费5000元，合法有据，该院予以支持。虽两被告于2013年6月27日办理离婚手续，但上述债务产生于被告曹丽云、赖永其婚姻关系存续期间，且被告曹丽云在2013年8月27日书写的借条系对被告曹丽云与被告赖永其在婚姻关系存续期间产生的债务的重新确认，并非是属于借新还旧，因此该笔债务应属于夫妻共同债务，应由被告赖永其共同清偿。故原告谢晓萍主张被赖永其应共同清偿债务的诉讼请求，符合相关法律规定，该院予以支持。被告曹丽云经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告曹丽云、赖永其应在本判决生效之日起三十日内归还原告谢晓萍借款本金980000元，并支付该款从2013年8月27日起至本判决确定的还款之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍计算的利息。二、被告曹丽云、赖永其应在本判决生效之日起三十日内支付尚欠原告谢晓萍从2010年11月29日起至2013年8月26日止的利息139427.62元。三、被告曹丽云、赖永其应在本判决生效之日起三十日内给付原告谢晓萍律师代理费5000元。四、驳回原告谢晓萍的其余诉讼请求。
宣判后，原审被告赖永其不服，向本院提出上诉。
上诉人赖永其上诉称：1.本案现有证据不能证明2010年11月29日原审被告曹丽云有向被上诉人谢晓萍借款100万元；2.本案原审被告与被上诉人2013年8月27日借款不应当认定为夫妻共同债务；3.一审判决认定2013年8月27日借款是2010年11月29日借款延续，且认为“另欠人民币18万元”为利息，该认定均没有事实与法律依据。综上请求二审法院撤销一审判决，驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求。
被上诉人谢晓萍答辩称：1.上诉人与原审被告在婚姻关系存续期间向被上诉人借款，应由夫妻共同偿还；2.本案上诉人与原审被告离婚，其在婚姻关系存续期间债务仍应当共同承担；3.原审被告一、二审均未到庭，可以证明其对被上诉人主张并无异议。综上请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告曹丽云未作答辩。
经庭审，上诉人赖永其对一审认定的“2010年11月29日，被告曹丽云以资金周转需要为由向原告谢晓萍借款1000000元。原告于当日预扣一个月利息20000元后，通过网上银行转账的方式将980000元转至被告曹丽云的账户上，被告曹丽云向原告出具借条一张，约定：被告曹丽云向原告谢晓萍借款1000000元，月利率为2%，月息20000元，每月付息一次，但未约定借款期限。被告曹丽云借得该款后，有按约陆续支付部分利息。后因被告曹丽云未按约支付利息，原告谢晓萍与被告曹丽云于2013年8月27日，经双方结算确认，被告曹丽云尚欠原告谢晓萍借款利息180000元”提出异议，认为该事实仅有被上诉人一审陈述，缺乏证据支持。被上诉人谢晓萍对一审认定的事实没有异议。
二审中，各方当事人没有提供新的证据。
本院经审理查明，原审被告曹丽云与上诉人赖永其原系夫妻关系，于2001年9月29日办理结婚登记手续，于2013年6月27日办理离婚手续。被上诉人谢晓萍与原审被告曹丽云、上诉人赖永其系同事关系。2010年11月29日，被上诉人谢晓萍通过网上银行转账的方式将980000元转至原审被告曹丽云的账户上，并在该笔转账电子回单中附言：“投资借用，共100万元整，每月率息2万元，本月扣除率息2万元”。2013年8月27日，原审被告曹丽云向被上诉人谢晓萍出具一张借条，约定：“被告曹丽云向原告谢晓萍借款1000000元，月利率为2%，每月付息一次，借款用于资金周转，另欠人民币180000元，借期为3个月，期满付清本息。若逾期未付清，自愿位于将位于龙岩市新罗区的房屋作为抵押，因此导致诉讼的，原审被告曹丽云自愿承担被上诉人谢晓萍为追要债权而支出的律师费、保全费等费用”。借款到期后，原审被告曹丽云未按约归还借款本息。经被上诉人催要，原审被告仍未归还借款本息。被上诉人谢晓萍还因主张该债权而支出律师代理费5000元。现被上诉人谢晓萍诉至新罗区人民法院，要求判如所请。
另查明，本案审理过程中，新罗区人民法院经被上诉人谢晓萍的申请，于2015年1月22日依法对原审被告曹丽云所有的坐落于龙岩市新罗区房屋采取保全措施，被上诉人谢晓萍为此预付诉讼保全费5000元。
本院认为，合法的债权受法律保护。被上诉人谢晓萍与原审被告曹丽云之间的借贷关系，有原审被告曹丽云20**年8月27日出具给被上诉人的借条为证，且原审被告曹丽云在本案一审、二审期间均不到庭且未提出抗辩意见，故借贷关系事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。被上诉人一审主张该笔借款系2010年11月29日被上诉人与原审被告借款延续，且借条中约定“另欠人民币18万元，借期为3个月”为2010年11月29日至2013年8月27日借款未支付的利息，仅有其个人陈述，并未提交证据予以证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。因此被上诉人该项主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。上诉人上诉认为“一审判决认定2013年8月27日借款是2010年11月29日借款延续，且认为‘另欠人民币18万元’为利息，均没有事实与法律依据”的上诉主张成立，本院予以支持。因本案借款发生时间为2013年8月27日，上诉人赖永其与原审被告曹丽云婚姻关系存续期间为2001年9月29日至2013年6月27日，因此本案借款并非发生在上诉人与原审被告婚姻关系存续期间，一审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条判决上诉人与原审被告共同偿还本案借款属适用法律错误，本院予以纠正。上诉人上诉认为“本案原审被告与被上诉人2013年8月27日借款不应当认定为夫妻共同债务”并要求驳回被上诉人对上诉人一审诉讼请求的主张有事实和法律依据，本院予以支持。被上诉人一审起诉主张原审被告曹丽云“偿还借款本金980000元，并支付2013年8月27日起至本金还清之日止按月利率2%计算利息，并支付另欠人民币180000元与承担本案律师费5000元”的请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款的规定“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”，因此其主张归还借款本金980000元与另欠180000元并要求支付因本案所支付律师费用5000元，均是对其合法权益进行处分，本院予以确认。对于被上诉人自2013年8月27日起至本金还清之日止按月利率2%计算利息的主张，依照最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”因此该借款利息对于诉请部分在中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍部分本院予以支持，对超出的部分诉请，本院不予支持。据此依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销龙岩市新罗区人民法院（2015）龙新民初字第135号民事判决；
二、原审被告曹丽云应在本判决生效之日起三十日内归还被上诉人谢晓萍借款本金980000元，并支付该款从2013年8月27日起至本判决确定的还款之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍计算的利息。
三、原审被告曹丽云应在本判决生效之日起三十日内归还被上诉人谢晓萍借款本金180000元。
四、本判决生效之日起三十日内原审被告曹丽云给付被上诉人谢晓萍律师代理费5000元。
五、驳回被上诉人谢晓萍的其余诉讼请求。
一审案件受理费18110元，减半收取为9055元，由被上诉人谢晓萍负担634元，原审被告曹丽云承担8421元；二审案件受理费18110元，由被上诉人谢晓萍负担。诉讼保全费5000元，由原审被告曹丽云负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟繁钦
代理审判员 廖晓红
代理审判员 张毅晖
二〇一五年七月二十日
书 记 员 卢维善
附法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：
（一）实现债权的有关费用；
（二）利息；
（三）主债务。
最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
第六条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果.
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；