广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第143号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何卫东，男，1971年9月23日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地广东省佛山市禅城区。因本案于2013年7月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人李涛，广东润正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）冯德平，男，1990年5月26日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省云安县。因本案于2013年7月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人刘汉平，男，1980年7月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省连南瑶族自治县。因本案于2013年7月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人魏国辉，男，1979年6月16日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地广东省佛山市禅城区。因本案于2013年7月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人莫某某，男，1983年7月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市南海区。因本案于2013年7月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人李某某，男，1972年5月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省高要市。因本案于2013年7月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人钟某某，男，1992年4月26日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省阳山县。因本案于2013年7月31日被羁押，次日因吸毒被佛山市公安局禅城分局处以行政拘留15日。同年8月12日被刑事拘留，9月2日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控被告人魏国辉、冯德平、李某某、刘汉平、何卫东、莫某某犯贩卖毒品罪、被告人钟某某犯容留他人吸毒罪一案，于2014年2月14日作出（2013）佛城法刑初字第1111号刑事判决。原审被告人何卫东、冯德平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2013年7月初的1天，被告人魏国辉在佛山市南海区桂城家天下广场附近，以人民币700元的价格向被告人冯德平贩卖毒品“K粉”1包。2013年7月底的1天，被告人魏国辉在佛山市南海区桂城桂澜路某商务酒店门口，以人民币1300元的价格向梁某全贩卖毒品“K粉”1包。2013年7月底的1天，被告人魏国辉在佛山市禅城区绿景二路附近，贩卖1小包冰毒给被告人冯德平，收取毒资人民币700元。2013年7月30日20时许，被告人魏国辉驾驶车牌号码为粤某甲号的小汽车去到佛山市禅城区魁奇路湾华某超市门口，准备向被告人冯德平贩卖毒品“K粉”时，被民警抓获。民警当场从被告人魏国辉身上及其所驾驶的车牌号码为粤某甲号的小汽车上缴获共重148.59克的毒品“K粉”（经鉴定含毒品氯胺酮成分）3包，共重5.25克的甲基苯丙胺3小包，共重0.63克含甲基苯丙胺的毒品2小包，净重3.32克含大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚成分的毒品1小包，毒资人民币120元及用于联系贩毒的手机2台。被告人魏国辉被抓获后，向民警检举他人贩卖毒品的犯罪事实，并协助民警抓获被告人李某某、刘汉平。
2013年7月份，被告人冯德平分别在佛山市禅城区东方广场某桌球室、季华公园附近，分2次共贩卖毒品“K粉”2包给朱某某，共收取毒资人民币120元。2013年7月中下旬，被告人冯德平在佛山市禅城区高基街某商场附近，分3次共贩卖毒品“K粉”3包给李某真，共收取毒资人民币390元。2013年7月30日20时许，被告人冯德平在佛山市禅城区魁奇路湾华某超市门口，向被告人魏国辉购买毒品时被民警抓获。民警当场从被告人冯德平身上缴获净重0.21克的甲基苯丙胺1小包及用于联系贩毒的手机1台。
2013年7月30日晚20时许，被告人李某某在南海区桂澜路某商务酒店附近，以人民币2200元的价格向被告人魏国辉贩卖毒品“K粉”2包，收取部分毒资人民币400元。当晚23时许，被告人李某某在佛山市南海区南桂路BP加油站附近，准备向被告人魏国辉贩卖共重110.27克的毒品“K粉”（经鉴定含毒品氯胺酮成分）3包时，被民警抓获。民警当场从被告人李某某身上缴获上述交易毒品及用于联系贩毒的手机3台。
被告人刘汉平将购买所得的毒品“K粉”、“飞仔”、止咳水等材料按比例混合，制成软性毒品“开心水”贩卖给他人。2013年5月中旬的1天，被告人刘汉平在佛山市禅城区燎原路106号某茶行附近，以人民币350元的价格向被告人莫某某贩卖毒品“开心水”5支。2013年5月下旬的1天，被告人刘汉平在佛山市禅城区燎原路106号某茶行附近，以人民币700元的价格向被告人莫某某贩卖毒品“开心水”10支。2013年6月上旬的1天，被告人刘汉平在佛山市禅城区普君新城附近，以人民币100元的价格向被告人莫某某贩卖毒品“开心水”2支。2013年7月下旬的1天，被告人刘汉平在佛山市佛平路红绿灯处附近，以人民币300元的价格向“阿辉”贩卖毒品“开心水”4支。2013年7月27日11时许，被告人刘汉平在佛山市禅城区南沙新村南沙新南区8号的某商场门前，以人民币800元的价格向“阿辉”贩卖毒品“开心水”11支。
2013年5月下旬的一天，被告人莫某某在佛山市禅城区南沙村一出租屋内，以人民币300元的价格向被告人刘汉平贩“冰毒”2包。2013年6月中旬的1天，被告人莫某某在上述出租屋内，以人民币400元的价格向被告人刘汉平贩卖“冰毒”3包。2013年7月31日22时许，被告人莫某某在佛山市禅城区岭南大道，准备向被告人刘汉平贩卖毒品“冰毒”时，被民警抓获。民警当场从被告人莫某某处缴获共重6.67克的甲基苯丙胺3包、净重16.15克的毒品氯胺酮一包、净重0.28克含甲基苯丙胺成分的毒品1小包及用于联系贩毒的手机1台。
2013年7月上旬的1天，被告人何卫东在佛山市禅城区普君新城，以人民币1500元的价格向被告人刘汉平贩卖毒品“K粉”1包。2013年7月中旬的1天，被告人何卫东在佛山市禅城区某书城附近，以人民币1500元的价格向被告人刘汉平贩卖毒品“K粉”1包。2013年7月31日23时许，被告人何卫东驾驶车牌号码为粤某乙号的小汽车去到佛山市禅城区南沙街某大排档门口，准备将净重54.98克的毒品“K粉”（经鉴定含毒品氯胺酮成分）1包贩卖给被告人刘汉平时，被民警抓获。民警当场从被告人何卫东驾驶的车牌号码为粤某乙号的小汽车上缴获上述交易毒品、共重23.16克的甲基苯丙胺5包、净重0.21克的毒品咖啡因1小包及用于联系贩毒的手机2台。
2013年7月31日，被告人钟某某在其租住的佛山市禅城区环市永新南沙村新村某出租屋，容留刘汉平、吴某某、欧某某等人聚众吸食“冰毒”。19时许，民警在上述出租屋抓获被告人钟某某、刘汉平，并缴获刘汉平存放于该出租屋的共重891.67克的毒品“开心水”（经鉴定含毒品氯胺酮成分）89支及用于联系贩毒的手机2台。被告人刘汉平被抓获后，向民警检举他人贩卖毒品的犯罪事实，并协助民警抓获被告人莫某某、何卫东。
原判认定上述事实的证据有：被告人魏国辉、冯德平、李某某、刘汉平、何卫东、莫某某、钟某某供述及辨认笔录、照片，证人梁某全、梁某标、朱某某、李某真的证言及辨认笔录，证人吴某某、欧某某、杨文汉的证言，搜查笔录，扣押笔录，扣押清单，通话记录清单，银行账户信息，房屋出租材料，刑事化验检验报告书及情况说明，抓获经过，户籍证明。
原审法院认为，被告人何卫东、刘汉平向他人贩卖毒品，其中，何卫东贩卖毒品3次，缴获甲基苯丙胺23.16克、氯胺酮54.98克、咖啡因0.21克，刘汉平贩卖毒品5次，缴获氯胺酮891.67克，均数量较大。被告人魏国辉、冯德平、莫某某多次向他人贩卖毒品，其中，魏国辉贩卖毒品4次，缴获氯胺酮148.59克、甲基苯丙胺5.25克、含甲基苯丙胺的毒品0.63克及含大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚成分的毒品3.32克，冯德平贩卖毒品5次，缴获甲基苯丙胺0.21克，莫某某贩卖毒品3次，缴获甲基苯丙胺6.67克、氯胺酮16.15克、含甲基苯丙胺0.28克，均情节严重。被告人李某某2次向他人贩卖毒品，缴获氯胺酮110.27克。被告人何卫东、刘汉平、魏国辉、冯德平、莫某某、李某某的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人钟某某容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人何卫东、刘汉平、魏国辉、冯德平、莫某某、李某某、钟某某归案后均能如实供述基本犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人刘汉平、魏国辉检举他人犯罪事实，并协助公安机关抓获犯罪行为人，经查证属实，具有立功表现，依法可以减轻、从轻处罚。被告人何卫东、刘汉平、莫某某、李某某各自的最后1次贩毒犯罪事实均存在特情介入情形，其犯罪行为均在公安机关的控制之下，在量刑时可予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十五条第一款、第五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人何卫东贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币110000元。
二、被告人刘汉平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币60000元。
三、被告人魏国辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40000元。
四、被告人冯德平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40000元。
五、被告人莫某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。
六、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币10000元。
七、被告人钟某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。
八、对扣押的全部涉案毒品予以没收，由扣押机关佛山市公安局禅城分局予以销毁。对扣押的犯罪工具手机十一台、违法所得人民币120元予以没收，由扣押机关佛山市公安局禅城分局上缴国库。
上诉人何卫东上诉及其辩护人辩护称：1.从上诉人何卫东车上缴获的毒品甲基苯丙胺23.16克、咖啡因0.21克应定性为非法持有毒品罪；2.本案系特情引诱犯罪，应对上诉人何卫东从轻处罚；3.上诉人何卫东的社会危害性低，且系初犯，认罪态度好。综上原审量刑过重、罚金过高。
上诉人冯德平上诉称：我仅在2013年7月30日贩卖毒品甲基苯丙胺0.21克，其他4次贩卖毒品不是事实，且系初犯、偶犯，应当在三年以下有期徒刑量刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人何卫东、冯德平、原审被告人刘汉平、魏国辉、莫某某、李某某犯贩卖毒品罪、原审被告人钟某某犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
关于上诉人何卫东上诉及其辩护人所提1，经查，上诉人何卫东对贩卖毒品氯胺酮给原审被告人刘汉平3次的犯罪事实供认不讳，根据有关法律规定，从贩卖毒品的人处查获的毒品应当算入其贩卖毒品的数量，该上诉意见无事实与法律依据，不予采纳。所提2、3，经查，原审法院已经在考虑本案有特情介入的情形及上诉人的认罪态度等对上诉人何卫东从轻处罚，故上诉人何卫东上诉再要求从轻处罚据理不足，不予采纳。
关于上诉人冯德平上诉所提，经查，上诉人冯德平一直稳定供述2013年7月其在佛山市禅城区东方广场某桌球室、季华公园附近，分2次贩卖毒品氯胺酮给朱某某，共收取毒资人民币120元。在佛山市禅城区高基街某商场附近，分3次贩卖氯胺酮给李某真，共收取毒资人民币390元，并辨认了朱某某、李某真。证人朱某某、李某真陈述购卖毒品的地点、毒资和冯德平的供述相相吻合，2人陈述贩卖毒品人员的电话号码系上诉人冯德平的电话号码，且有通话清单予以佐证，并且朱某某、李某真均辨认出上诉人冯德平系贩卖毒品给他们的男子。以上证据足以认定上诉人冯德平5次贩卖毒品的事实，上诉人冯德平的上诉理由据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人何卫东、原审被告人刘汉平向他人贩卖毒品，其中，何卫东贩卖毒品3次，缴获甲基苯丙胺23.16克、氯胺酮54.98克、咖啡因0.21克，刘汉平贩卖毒品5次，缴获氯胺酮891.67克，均数量较大。上诉人冯德平、原审被告人魏国辉、莫某某多次向他人贩卖毒品，其中，冯德平贩卖毒品5次，缴获甲基苯丙胺0.21克，魏国辉贩卖毒品4次，缴获氯胺酮148.59克、甲基苯丙胺5.25克、含甲基苯丙胺的毒品0.63克及含大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚成分的毒品3.32克，莫某某贩卖毒品3次，缴获甲基苯丙胺6.67克、氯胺酮16.15克、含甲基苯丙胺0.28克，均情节严重。原审被告人李某某2次向他人贩卖毒品，缴获氯胺酮110.27克。上诉人何卫东、冯德平、原审被告人刘汉平、魏国辉、莫某某、李某某的行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人钟某某容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人刘汉平、魏国辉检举他人犯罪事实，并协助公安机关抓获犯罪行为人，经查证属实，具有立功表现，依法可以减轻、从轻处罚。上诉人何卫东、原审被告人刘汉平、莫某某、李某某各自的最后1次贩毒均存在特情介入情形，其犯罪行为均在公安机关的控制之下，在量刑时可予以考虑。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人何卫东、冯德平的上诉理由经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 劲
代理审判员 李寿桥
代理审判员 达 琳
二〇一四年四月三日
书 记 员 张 琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。