湖北省宜都市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鄂0581刑初29号
自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某。
委托代理人段红国，宜都市枝城法律服务所法律工作者。。
被告人罗广寿。因涉嫌故意伤害罪，于2016年7月22日被逮捕，同月27日被取保候审。
自诉人暨附带民事诉讼原告人（以下简称“自诉人”）杨某以被告人罗广寿犯故意伤害罪并给其造成经济损失为由，于2016年3月14日向本院提起自诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月4日适用普通程序公开开庭进行了审理。自诉人杨某及其委托代理人段红国、被告人罗广寿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
自诉人杨某诉称，2015年11月3日9时许，自诉人驾驶自己的客运三轮车停在枝城东方超市门前的人行道上等客人，此时被告人也开着三轮车来到自诉人面前，问自诉人之前为什么在枝城西湖春天把车开到他前面去，自诉人回答：“我们各自开自己的车，我正常在路上行驶有什么问题。”为此被告人与自诉人发生争执，争执中被告人殴打自诉人，将自诉人打倒在地并致自诉人身体受伤，后经旁人劝解才将被告人拉开，随后自诉人被送到宜都市第二人民医院住院治疗，共住院29天。经诊断，自诉人右侧5、6、7肋骨骨折及多处软组织受伤，伤势程度经宜都市公安局司法鉴定中心鉴定为轻伤二级。同时，自诉人遭受31194.6元的经济损失。诉讼请求：1、依法追究罗广寿犯故意伤害罪的刑事责任；2、被告人赔偿自诉人医疗费10011.96元、误工费12411元（137.9元/天×90天）、护理费4722元（78.7元/天×60天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费1450元（50元/天×29天）、交通费200元、法医鉴定费600元，共计31194.6元。（以上均按2015年度标准计算）
自诉人向本院提交如下证据：
1、湖北省宜都市公安司法鉴定中心鉴定报告及鉴定意见通知书，证明被告人对自诉人造成的伤情后果是轻伤二级；
2、2015年11月9日宜都市公安局枝城派出所对罗广寿做的询问笔录，证明自诉人与被告人因开车发生口角，被告人先动手打了自诉人，继而导致发生打斗，自诉人的伤是被告人造成的；
3、2015年11月3日宜都市公安局枝城派出所对杨某做的询问笔录，证明双方发生纠纷是因被告人先动手，自诉人的伤是被告人造成的；
4、2016年1月5日宜都市公安局枝城派出所对证人梁某做的询问笔录，证明自诉人与被告人因纠纷发生打斗，自诉人的伤是被告人造成的；
5、医疗费发票4张及用药清单，证明医疗费金额10011.96元；
6、宜都市明信法医司法鉴定所鉴定费发票一张，证明鉴定费金额600元；
7、出院诊断证明、出院记录各一份，证明自诉人右侧多发肋骨骨折，多处软组织挫伤；
8、宜都市明信司法鉴定所鉴定意见书，证明自诉人的误工时间90天、护理时间60天、营养时间60天；
9、枝城镇三板湖村民委员会2016年5月3日出具的证明一份，证明自诉人现在城镇居住。
被告人罗广寿辩称，自诉人杨某诉称的事实不属实，被告人与自诉人均开三轮摩托车从事客运，被告人在枝城西湖春天门口等红绿灯时，因自诉人的车辆突然冲出来导致被告人紧急刹车，被告人让自诉人开车注意一点，自诉人就用手指头指着被告人骂，被告人因为气愤打了自诉人一巴掌，然后自诉人用扳手打了被告人头部之后，双方扭打在一起，后经过旁人劝解才停下来。当时自诉人也没有报警，公安机关三四天后才找被告人调查情况。
被告人向本院提交如下证据：
1、物证蓝色上衣一件，证明发生纠纷的当天被告人所穿上衣被自诉人拉破；
2、2015年11月4日病历、诊断证明、CT影象图片各一份，证明被告人头部及右手食指受伤，医生建议全修5天；
3、证人梁某、何某的证言，证明事发经过。
经庭审举证、质证，对自诉人提交的证据，被告人认为证据1、2、4、9属实；证据3不属实；证据5的真实性没有异议，但被告人不在场，不认可；证据6、7、8因被告人不在场，无法确认真实性。对被告人提交的证据，自诉人认为证据1，衣服颜色不对，不认可；证据2的真实性没有异议，但与自诉人的行为没有关联性；证据3，证人梁某的证言证明了被告人罗广寿将自诉人杨某按在地上，证人何某与被告人有利害关系，不能作为有效证据使用。
本院对双方提交的证据认定如下：自诉人提交的证据来源合法、客观真实，符合证据的形式要件，能够证明本案的事实，本院予以采信，被告人仅以自诉人住院时其不在场而不认可证据的意见本院不予采纳。被告人提交的证据1，不能证明该衣物系其案发当日穿着，本院不予采信；证据2，具有真实性、客观性、关联性，本院予以采信；证据3，二证人均出庭作证，证人何某与本案没有利害关系，且其证言与证人梁某的证言吻合，对二证人的证言本院予以采信。
经审理查明，自诉人杨某与被告人罗广寿均为三轮摩托车司机。2015年11月3日上午9时许，二人因行车问题在宜都市枝城镇东方超市门前发生争吵，被告人打了自诉人一巴掌致自诉人面部出血，二人遂扭打起来，后被旁人劝开。随后，自诉人拿工具击打被告人头部，双方再次互相殴打，被告人将自诉人按倒在地并用膝盖顶住自诉人胸部，后二人再次被旁人劝开。当日10时许，自诉人到枝城派出所报案。11时10分，自诉人到宜都市第二人民医院外一科住院治疗，入院诊断为右侧多发肋骨骨折（CT提示右侧5、6肋腋段骨折，第7前肋骨折），多处软组织挫擦伤。11月4日，被告人罗广寿经宜都市第一人民医院门诊诊断为头皮挫伤，右手食指挫伤。同年12月2日自诉人杨某出院，医嘱：“1.继续肋骨外固定，2周后复查胸片。2.不适随诊。”12月7日，湖北省宜都市公安司法鉴定中心（都）公（法）鉴（活检）字[2015]102号《法医学人体损伤程度鉴定书》鉴定自诉人损伤程度为轻伤二级。2016年1月21日，宜都明信法医司法鉴定所宜都明信法司鉴[2016]临鉴字第20号《司法鉴定意见书》评定自诉人误工时间90天、护理时间60天。自诉人支出住院医疗费9430.96元，门诊医疗费582元，鉴定费600元。
本案审理过程中，被告人罗广寿的亲属代为支付赔偿款5000元至本院标的款账户（自诉人尚未领取）。
本院认为，被告人罗广寿在与自诉人杨某互相殴打过程中，致自诉人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。被告人罗广寿能如实陈述事实经过，可以从轻处罚；部分赔偿自诉人损失，予以酌情从轻处罚；本案系民间纠纷引发，且自诉人杨某具有重大过错、对矛盾激化负有责任，可对被告人酌情从轻处罚。被告人罗广寿的犯罪对象虽为60周岁以上老人，但本案损害结果系双方互殴过程中产生，可不对被告人从重处罚。结合宜都市社区矫正机构审前社会调查情况，对被告人罗广寿适用非监禁刑更有利于对其进行教育改造。
被告人罗广寿的犯罪行为造成自诉人杨某的物质损失，依法应予赔偿。本院对自诉人诉请的损失认定如下：1、医疗费：自诉人诉请10011.96元，有相应票据及清单为证，本院予以支持；2、住院伙食补助费1450元（50元/天×29天）；3、营养费没有医嘱，不予支持；4、误工费：自诉人在城镇居住，且仍有劳动收入，故本院参照城镇居民人均可支配收入计算其误工费为6127.89元（24852元/年÷365天/年×90天）；5、护理费：自诉人诉请按居民服务业标准及鉴定意见计算为4722元（78.7元/天×60天）符合法律规定，本院予以支持；6、交通费：本院酌情认定100元；7、鉴定费600元。以上合计23011.85元。因自诉人对损害的发生有过错，可适当减轻被告人罗广寿的赔偿责任，本院认定由被告人罗广寿承担60%的赔偿责任，即13807.11元。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十四条、第一百五十五条第一款、第二款，第一百六十三条的规定，判决如下：
一、被告人罗广寿犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、被告人罗广寿赔偿自诉人杨某损失人民币13807.11元，已赔偿5000元，余下8807.11元于本判决生效后十个月内付清；
（汇至本院标的款账户，收款单位：宜都市人民法院；开户行：工行湖北三峡分行宜都支行；账号：18×××65。）
三、驳回自诉人杨某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚太阔
代理审判员 江 帆
人民陪审员 余红卫
二〇一六年八月五日
书 记 员 唐锦洲