广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠香法刑初字第92号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人黄某，男，身份证号码：×××1290，汉族，文化程度高中，户籍所在地：广东省揭阳市普宁市。因本案于2013年10月10日被羁押并被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人黄建东，广东大公威德律师事务所律师。
被告人郭某，女，身份证号码：×××8006，汉族，文化程度初中，户籍所在地：广东省珠海市斗门区。因本案于2013年10月10日被羁押并被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
辩护人彭伏秋，广东敬业律师事务所律师。
被告人陈某甲，女，身份证号码：×××8000，汉族，文化程度中专，户籍所在地：广东省珠海市斗门区。因本案于2013年10月10日被羁押并被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
辩护人郭英东，广东非凡律师事务所律师。
辩护人张凤翼，广东非凡律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉（2013）2453号起诉书指控被告人黄某、郭某、陈某甲犯合同诈骗罪，于2013年12月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派代理检察员庞碧涛出庭支持公诉，被告人黄某、郭某、陈某甲及辩护人黄建东、彭伏秋、郭英东、张凤翼到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2013年9月，被告人黄某、郭某经商议，决定利用他人的身份证到中国电信股份有限公司珠海分公司骗取iphone5手机然后倒卖赚钱。后被告人郭某联系被告人陈某甲告知倒卖手机赚钱之事。被告人郭某、陈某甲通过不同途径获取19张他人身份证，由被告人黄某出资，于2013年9月2日与9月5日到珠海市香洲区翠前南路3号中国电信股份有限公司珠海分公司，使用上述19张身份证办理预存话费申请存费送机业务（每部手机预存1000元话费），先后从中国电信股份有限公司珠海分公司骗得37部iphone5手机。被告人郭某、陈某甲将全部手机交给被告人黄某。被告人黄某将涉案手机予以倒卖，得赃款人民币11万元，其中被告人黄某分得赃款人民币85500元，被告人郭某分得人民币21000元，被告人陈某甲分得人民币3500元。经鉴定，涉案的37部iphone5手机价值共计人民币160210元。
另查明，被告人黄某、郭某、陈某甲归案后向被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司退还人民币175808元，被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司建议司法机关对被告人黄某、郭某、陈某甲从轻处罚。
上述事实，被告人黄某、郭某、陈某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司代表林某的陈述及辨认笔录，证人周某、陈某乙、赵某的证人证言，扣押清单，接受证据清单，发还清单，抓获经过，到案经过，退赔欠费声明，现金缴款单及收据，退款证明，收据，情况说明，户籍证明，中国电信股份有限公司珠海分公司提供的相关证据（接收证明、催缴话费证明、话务员呼出失败详细报表、话费欠费账户清单、用户真实身份信息登记规定、报案书、专用协议及发票），涉案财产价格鉴定结论书等证据证实，足以认定。
被告人黄某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人黄某等人办理存费送机业务时每部已交人民币1000元，对已交的人民币37000元应予以扣除，即本案的犯罪金额应为人民币123210元。2、被告人黄某归案后如实供述罪行。3、被告人黄某主动积极退赔被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司的损失，并得到被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司的谅解。4、被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司业务员在办理业务时存在过错。综上，建议本院对被告人黄某从轻处罚。
被告人郭某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人郭某不是犯意提起者，整个作案过程受被告人黄某指使，作案资金由被告人黄某筹集，骗得手机由被告人黄某销售，赃款由被告人黄某分配，应认定被告人郭某是从犯。2、被告人郭某主观恶性小。3、被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司存在过错。4、被告人郭某有自首、立功表现，且积极退赃。综上，建议本院对被告人郭某从轻处罚。
被告人陈某甲的辩护人提出的辩护意见是：1、本案的发生被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司存在过错。2、被告人陈某甲在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。3、被告人陈某甲积极赔偿被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司经济损失，且得到被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司的谅解。综上，建议本院对被告人陈某甲从轻处罚。
针对控辩双方的意见，本院根据查明的事实以及相关法律综合评判如下：
一、关于本案的犯罪数额问题。经查：1、被告人黄某、郭某、陈某甲等人在办理存费送机业务时确实交了人民币1000元，但该款属话费（分24个月返还），并非直接支付购买手机的款项，被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司已按照合同约定将话费返还至各手机，故不应对上述款项予以扣除。2、从犯罪学角度看，被告人黄某、郭某、陈某甲按照被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司的规定交人民币1000元话费，是实施合同诈骗的必要犯罪成本，对犯罪成本不应予以扣除。故被告人黄某、郭某、陈某甲的犯罪数额为人民币160210元。
二、关于被告人黄某、郭某、陈某甲的地位、作用问题。经查：1、现有证据显示，被告人黄某是本案的提议者，犯罪成本的出资人，销售赃物及分配赃款的实施者，依法应认定为主犯。2、合同诈骗罪的核心行为是冒用他人名义签订合同，骗取他人财物，从这个意义上说，被告人郭某、陈某甲属实行犯，应认定为主犯。3、被告人郭某、陈某甲的作用相对被告人黄某较小，被告人陈某甲的作用相对被告人郭某较小，量刑上应予以体现。
三、关于被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司是否存在过错问题。经查，被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司业务员在办理存费送机业务时，明知被告人郭某等人持他人身份证（一次持多张身份证可以认定为明知）办理存费送机业务，并未尽严谨的审查义务，对本案的发生负有一定责任，对被告人黄某、郭某、陈某甲量刑时酌情予以考虑。
四、关于被告人黄某、郭某、陈某甲的其他量刑情节问题。经查：1、被告人黄某归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。2、被告人郭某、陈某甲犯罪后自动投案，如实供述罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。3、被告人郭某归案后协助公安机关抓获被告人黄某，是立功，依法可以从轻处罚。4、被告人黄某、郭某、陈某甲归案后积极退赃，并得到被害单位中国电信股份有限公司珠海分公司的谅解，可以酌情从轻处罚。
本院认为，被告人黄某、郭某、陈某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为均已触犯我国刑律，构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人黄某、郭某、陈某甲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。综合本案事实以及前述量刑情节，依法可以对被告人黄某从轻处罚，依法应当对被告人郭某、陈某甲减轻处罚。根据被告人黄某、郭某、陈某甲的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第六十七第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元。
二、被告人郭某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
三、被告人陈某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（以上三被告人缓刑考验期限，均自判决确定之日起计算；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 莫伟文
审 判 员 姚 峰
人民陪审员 林少菁
二〇一四年一月二十一日
书 记 员 吴小英