陕西省泾阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泾民初字第00375号
原告段某某，男，汉族，村民。
委托代理人张某某，男，汉族，退休干部，系原告之姐夫。
委托代理人系咸阳信访法律服务所法律工作者。
被告冯某某，男，汉族，居民。
委托代理人系陕西万兴律师事务所律师。
原告段某某诉被告冯某某建设工程合同纠纷一案，本院于2012年9月26日作出（2012）泾民初字第00896号民事判决书，宣判后段某某不服，提出上诉。咸阳市中级人民法院审理后认为，原判事实不清，证据不足，审判程序不当，遂作出（2012）咸民终字第01251号民事裁定：一、撤销泾阳县人民法院（2012）泾民初字第00896号民事判决；二、发回泾阳县人民法院重审。本院遂依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2011年2月15日，其与被告签订了一份承包建房协议，由原告为被告在秦龙宾馆内建造砖混结构平房一座，其按协议约定完成建房，验收合格，双方结算后被告下欠110480元未付。其在建房过程中有垫付，该资金属借款，现诉请要求被告支付工程款110480元，迟延支付利息计69243.36元，本息共计179723.36元，并承担诉讼费。
被告辩称：工程款已经付清，不存在欠款。2012年4月经杨某某协调双方达成清算协议：再付15000元结清工程款。之后被告支付了10000元，并向原告出具了5000元欠条（后已付清），现已不欠原告任何款项，对原告诉请应予驳回。
原告向法庭提交以下证据：
1、工程承包协议，证明原被告签订协议合法有效。
2、结算清单、收款记录。证明原告给被告建房款为298480元，实际领款188000元，欠款为110480元。
3、欠条一份（复印件）。证明是被告打牌时给其出具5000元欠条。以证明该款与工程款无关。
4、借款合同一份。证明利息计算的依据。
被告质证认为：对证据1无异议。对证据2结算单真实性认可，对收款记录不认可，收188000元不认可。证据3不是被告写的。证据4真实性无法核实，不属新证据，原告第一次开庭能提供而不提供，不予质证。
被告向法庭提交以下证据：
杨某某证明2011年2月自己给原告介绍该工程，工程结算时，原告核算的已付工程款是235000元，被告核算的已付工程款是219000元，原被告协商以被告核算的数额为准，下余12000元工程款未付。双方以被告欠原告15000元工程款结算，被告给了原告10000元现金，同时向原告出具了5000元欠条。
赵某某证明2011年4月中旬，其在锦绣酒店工作，被告让其在前台取10000元，并让取笔和纸，以出具条据来用。
视听资料一份（2012年8月14日冯某某录制的与原告之间的电话录音）。证明为支付工程款双方算过账，发生过争议，说给原告15000元了结工程款，还有将原告欠杨某某的50000元、杨某某欠被告的50000元倒账。
欠条一份，证明工程余款5000元付清了后收回了欠条。
原告质证认为：对证据证言1、2证人必须到庭，赵某某是冯某某的员工，证言有偏激行为，与事实不符。杨某某与被告是同学及合作伙伴，其证言会影响本案公正判决，证言不能作为证据使用。对证据3视听资料认为，（1）被告在原告不知情的情况下录音不予认可。（2）中介人杨某某与原告无经济手续，自己没有欠过杨某某50000元，没有三方债务抵顶之事。（3）视听资料系被告在第一次开庭前一天所偷录，自己不知情，且被告有目的性的引导录音，不能对抗书面证据，因而不能作为证据使用。证据4是假的，冯某某确实给原告打过5000元的欠条，但是是冯某某打麻将时欠5000元，与工程款无关。
本院对双方证据认证如下：
对原告提供证据1双方无异议，予以认定，证据2结算单被告无异议，予以认定，收款记录是原告自己记录，被告付款清单被告不认可，但又没有证据反驳，本院予以认定。证据3与被告提供证据4欠条所署时间都是2012年4月23日，原告提供证据复印件上未写明欠款5000元事由，被告提供证据4欠条上写明是欠基建工程余款5000元。原告只有复印件而无原件，证明被告曾向其还过款，对原告所要证明的与工程款无关的事实予以认定。证据4证明不了原告借款用于垫付被告工程，不予确认。
对被告提供证据1杨某某证言无其他书面证据予以证明，故对证言不予采信。证据2赵某某证言与原告承认被告在2012年4月23日给过其10000元相符合予以确认。证据3视听资料虽然被告与中间人杨某某给原告说倒账50000元，及工程款以15000元结算，给原告10000元，5000元打欠条，后给付5000元等事项，但是原告对这些事项都没有做出肯定或者否定的回答，故该证据达不到被告所要证明之目的，对被告所要证明的事实不予采信。证据4并不能证明2012年4月23日被告因欠原告该工程余款5000元给原告打过欠条及给付完后要回欠条。
经审理查明：2011年2月15日，原、被告签订承包建房协议，由原告包工包料为被告在秦龙宾馆院内建造一座砖混结构的平房，协议约定：“一、甲方（冯某某）委托乙方（段某某）在秦龙宾馆内建造一座砖混结构的平房，面积大约为330平方米。……四、工程造价：每平方米单价为760元，完工后按照实际建筑面积结算。五、工程付款方式：签订合同后，甲方首付乙方5万元，基础处理完毕，再付乙方2万元，处理屋面付乙方3万元，验收完工后付乙方工程款的70%，剩余部分在验收后一年内付清。如不付清按2%利率计息”……。工程完工后，2011年5月26日原、被告结算，工程建筑面积343平米，总造价260680元，加上增加的工程量计37800元，工程款总计为298480元。按照合同约定，被告在验收完工后应付原告70%的工程款208936元。原告实际付款120000元。再加上剩余工程款的30%即89544元，共计剩余178480元未付，双方签字确认。此后被告陆续分六次又给原告付款共计68000元，截止2012年4月23日被告已经向原告付款188000元，下欠110480元工程款未付。
本院认为：原、被告签订的建房协议，主体资格适格，不违反法律规定，为有效合同。原告依据与被告签订的建房协议，为被告建起了房屋，被告应按照合同约定给付原告该工程款。被告除支付部分工程款尚欠原告工程款110480元，原告诉请要求被告给付下余工程款并承担利息，应当予以支持。原、被告合同约定被告不及时清偿，应按2%的利率承担所欠工程款利息，该规定不违反法律规定，应予支持。被告辩称工程款已经付清没有充分的证据证明，对其辩称理由不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十七条、第二百五十一条第一款、第二百八十六条、第一百一十四条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、段某某与冯某某签订的建房合同为有效合同。
二、由被告冯某某于本判决生效后五日内给付段某某工程款110480元及利息（利息按照月息2%的利率计算，其中20936元从2011年5月26日起至执行完毕之日止，89544元从2012年5月26日起至执行完毕之日止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费2500元，由被告冯某某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 史育勋
审 判 员 庞小利
人民陪审员 袁 英
二〇一三年五月十三日
书 记 员 吕锐云
附主要法律条文：
第二百八十七条【其他法律适用】本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。
第二百五十一条【定义】承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百八十六条【工作价款支付】发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
第一百一十四条【支付违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。