广东省湛江市赤坎区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛赤法刑初字第127号
公诉机关湛江市赤坎区人民检察院。
被告人李世祥，男，1993年6月8日出生，汉族，初中文化。因本案于2015年3月20日被羁押，同年3月21日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于湛江市第二看守所。
辩护人赵旭，广东大展律师事务所律师。
湛江市赤坎区人民检察院以赤检公刑诉（2015）125号起诉书指控被告人李世祥犯贩卖毒品罪，于2015年6月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市赤坎区人民检察院指派检察员梁平波出庭支持公诉，被告人李世祥及其辩护人赵旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月20日晚20时许，被告人李世祥与吸毒人员冯某电话联系约定好买卖200元人民币的毒品和交易地点后，在湛江市赤坎区福建村村口，李世祥以200元人民币的价格将1小包毒品氯胺酮卖给冯某时，被公安干警当场抓获，并在李世祥身上搜查出含甲基苯丙胺成分毒品33小包，净重32.8克、含氯胺酮成分毒品9小包、净重27.34克。
案发后，经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，送检的检材33小包毒品净重32.8克，检见甲基苯丙胺成分。送检的检材9小包毒品净重27.34克，检见氯胺酮成分。
针对上述指控，公诉机关提供了扣押清单、到案经过、证人证言、被告人的供述、鉴定意见、现场勘验笔录及照片等证据证明。据此，公诉机关认为，被告人李世祥违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖。此外，公安干警还在李世祥身上查获为贩卖而带在身上的含甲基苯丙胺成分毒品33小包，净重32.8克、含氯胺酮成分的毒品9小包，净重27.34克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李世祥贩卖毒品时，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。请依法判处。
被告人辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及定性均无异议。
被告人的辩护人辩称，公诉机关指控的犯罪事实及定性均无异议。对被告人的量刑发表如下意见：1、根据起诉书指控，毒品数量为冰毒32.8克，氯胺酮27.34克（20克氯胺酮相当于1克海洛因，27.34克相当于1.367克），被告人李世祥的量刑起点为7年至8年之间。2、被告人还没有贩卖就被抓获，没有造成任何后果，就数量34.167克，包含其自己吸食数量，其以贩养吸，可从轻处罚，同时本案存在特情引诱，亦应从轻处罚。因此，确定被告人的基准刑应在9年至10年之间。3、被告人是犯罪未遂，有坦白及当庭认罪情节，各减50%、20%。因此对被告人的宣告刑应在有期徒刑3年至4年之间。
经审理查明：2015年3月20日20时许，被告人李世祥与吸毒人员冯某电话联系，双方经商量约定在湛江市赤坎区福建村村口交易毒品。当李世祥驾驶摩托车去到交易地将1小包毒品氯胺酮以200元人民币的价格卖给冯某时，被公安干警当场抓获，当场在李世祥身上搜查出含甲基苯丙胺成分的毒品33小包，净重32.8克、含氯胺酮成分的毒品9小包、净重27.34克。
案发后，经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，送检的检材33小包毒品净重32.8克，检见甲基苯丙胺成分。送检的检材9小包毒品净重27.34克，检见氯胺酮成分。
以上所述事实，有经庭审质证的如下证据证明：
一、物证书证
1、受案登记表。证实2015年3月20日公安机关根据举报在赤坎区福建村村口发现涉嫌贩毒的李世祥及一名叫冯某的吸毒女子，遂依法传唤并予以登记受案。
2、立案决定书。证实2015年3月20日公安机关对李世祥贩卖毒品一案立案侦查。
3、户籍资料及犯罪记录证明。证实被告人李世祥出生于1993年6月8日，被告人在作案时已达完全负刑事责任年龄，其在户籍辖区暂未发现有犯罪记录。
4、到案经过。2015年3月20日21时公安机关根据举报发现被告人李世祥在赤坎区福建村村口正准备将一包白色粉末交给冯某，遂对其控制，并在李世祥左口袋搜查到9包装有白色粉末的塑料袋，在其右边口袋搜到33包装有白色晶体的塑料袋，在其牛仔裤左边后袋内发现人民币共1135元，左边前袋发现黑色iphone4S手机一台及白色iphone6手机一台。遂依法予以传唤。
5、归案情况说明。证实公安机关经对李世祥贩卖毒品案立案侦查、破案，予以归案作情况说明。
6、调取证据通知书及通话清单。证实手机号码1353106****、1365970****的机主身份信息及近三个月的通话记录。
7、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单。证实公安机关从李世祥身上扣押白色粉末9包约共14.2克，白色透明晶体33包（每包约重1.27克），人民币共1135元，黑色iphone4S手机一台及白色iphone6手机一台，中华烟盒1个，草本润喉糖盒1个，黑色钱江牌两轮摩托车一辆。
二、证人冯某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年3月20日20时许，我感觉心情烦恼，用1365970****打电话13531****XX要200元毒品K粉，我自称是“小米”的朋友，与对方经过商量约好到赤坎区福建村村口交易。21时许，我到那，几分钟后，一名男子自己驾驶一辆黑色男装摩托车停靠在我身边，他伸手往身上一摸，准备给我拿出毒品，被警察抓获，警察从他身上搜出9包白色粉末及33小包白色晶体。
经过辨认，证实就是本案被告人李世祥卖毒品给她。
三、被告人李世祥的供述及辨认笔录。主要内容：2015年3月20日晚20时许，有一个陌生的号码拨进来，她讲要出去玩，让我拿200元的K粉给她，经商量约好在福建村村口交易。20分钟后，我骑摩托车来到该村口，看到一名女子在那，于是靠近她身边问她：“是你吗？”她点了一下头，我拿出一小包氯胺酮准备交易，警察来到，我立马将手中的毒品放入裤袋，被当场抓获。我一共带了33小包重约33克甲基苯丙胺，还有9包重约30克的氯胺酮。这些毒品是准备卖给别人的，是我向“大飞”买的。
经过辨认，证实就是冯某向其购买毒品。
四、鉴定结论。
1、毒品检验鉴定报告。证实经检验，白色固体33小包毒品32.80克，检见甲基苯丙胺成分；白色固体9小包毒品27.34克，检见氯胺酮成分。
2、现场检测报告书。证实被告人李世祥的尿液甲基苯丙胺、K粉氯胺酮成分现场检测结果呈阴性；冯某的尿液甲基苯丙胺成分现场检测结果呈阴性、K粉氯胺酮成分现场检测结果呈阳性。
五、现场勘验笔录、照片。证实案发现场位于湛江市赤坎区北桥路福建村村口；被告人李世祥及吸毒人员冯某对现场进行了确认。
本院认为，被告人李世祥违反国家毒品管理法规，为牟取非法利益，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李世祥犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定性正确，本院予以支持。被告人李世祥被抓获后，从其身上查获毒品甲基苯丙胺32.80克、氯胺酮27.34克依法应按贩卖毒品数量认定处罚。被告人李世祥贩卖毒品时，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。李世祥归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚。本院根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度以及犯罪后的悔罪表现，综合考虑决定对被告人李世祥减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人李世祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年3月20日起至2019年3月19日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、扣押的毒品甲基苯丙胺32.80克、氯胺酮27.34克、人民币共1135元、黑色iphone4S手机一台及白色iphone6手机一台、中华烟盒1个、草本润喉糖盒1个、黑色钱江牌两轮摩托车一辆予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文。）
审判长 李 汉
审判员 王俊恩
审判员 黄 勤
二〇一五年十月十九日
书记员 陈小雁
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院关于印发《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的通知（一）罪名认定问题贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。……