重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝05民终7692号上诉人（原审被告）：重庆强纳斯商务信息咨询有限公司，住所地重庆市南岸区茶花路29号3幢，统一社会信用代码91500108MA5UAH67X1。法定代表人：彭彬，执行董事。委托诉讼代理人：刘博，男，1983年5月30日出生，汉族，该公司员工，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：吴斌，重庆东和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐舰，男，1980年1月19日出生，汉族，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：杨小刚，男，1980年3月27日出生，汉族，住重庆市南川区。原审被告：胡娜，女，1989年7月19日出生，住重庆市江北区。上诉人重庆强纳斯商务信息咨询有限公司（以下简称强纳斯公司）因与被上诉人唐舰、原审被告胡娜居间合同纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2017）渝0108民初2515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。强纳斯公司上诉请求：撤销原判，改判强纳斯公司不向唐舰返还诚意金5万元。事实和理由：强纳斯公司与唐舰签订的《贷款服务协议书》不是居间合同，而是委托代办事项合同。从合同约定来看，强纳斯公司不仅要为唐舰提供贷款咨询意见，还要为唐舰筹集到所需资金，这已经超出了居间合同的义务范围。相对于居间合同的报告订立合同机会和媒介作用来说，本合同强纳斯公司的义务更重，按照居间合同来认定未促成合同成立则不应要求支付报酬，对强纳斯公司不公平。双方签订的《贷款服务协议书》是双方真实意思表示，合同第八条约定了任何一方不得单方终止协议，故唐舰无权要求返还诚意金。唐舰未按照合同约定向强纳斯公司提供贷款所需资料，因唐舰自身原因导致贷款失败，唐舰无权要求返还诚意金。唐舰二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。强纳斯公司与唐舰签订的《贷款服务协议书》是居间合同。协议约定由唐舰缴纳5万元诚意金，该诚意金实际就是强纳斯公司按协议履行合同使唐舰获得贷款，唐舰向强纳斯公司支付报酬5万元。为此，唐舰向强纳斯公司支付了5万元。在协议中约定“若因乙方原因贷款未成功，则退还诚意金”、“15天内下款，办不下来全退”，强纳斯公司在收取唐舰的诚意金后，未履行合同，强纳斯公司在一审过程中没有提供任何从事该居间活动而支付的必要费用的依据。唐舰按照协议的内容和强纳斯公司的指示提交了贷款所需的各项资料，强纳斯公司未履行协议且没有筹集到唐舰所需的贷款，未促成合同成立，也没有提供从事该居间活动的必要支出费用依据。一审判决强纳斯公司退还唐舰诚意金是正确的。唐舰向一审法院起诉请求：一、强纳斯公司向唐舰退还诚意金5万元并支付违约金7760元；二、胡娜对强纳斯公司承担的责任承担连带责任。事实与理由：2016年12月20日左右，唐舰接到自称是强纳斯公司工作人员肖宁的电话，声称可以帮唐舰贷款，只需要身份证复印件、银行流水和个人征信。2016年12月24日，唐舰又接到强纳斯公司工作人员唐亚的电话，声称可以帮唐舰贷款80万元。2016年12月26日，唐舰与强纳斯公司签订了《贷款协议书》，并于当日支付了2万元诚意金，又于2016年12月28日通过银行转款3万元诚意金给胡娜，唐舰方已按合同约定履行了义务，但至今强纳斯公司未为唐舰办理贷款。因胡娜与唐舰发生了直接的业务关系，且唐舰的3万元诚意金系打入胡娜账户再转交公司，故胡娜应承担连带责任。一审法院认定事实：2016年12月，唐舰（甲方）与强纳斯公司（乙方）签订《贷款服务协议书》，约定：一、甲方同意委托乙方作为甲方及其关联企业贷款的独家咨询顾问，根据甲方的需求提供适合甲方的贷款咨询意见，包括各种抵押、信用贷款、车贷、信用卡等贷款方式。乙方根据甲方具体情况，为甲方推荐能为甲方提供资金的银行及其他金融机构，为甲方筹集到所需资金；二、乙方为甲方贷款提供贷款信息咨询服务，帮助甲方协调贷款方、评估机构，促成甲方与出资方之间达成借款合同。甲方通过乙方渠道获得所需资金，双方协商一致达成如下协议：1、借款用途：购车；2、借款金额：80万元，实际贷款额度以银行或投资方最终同意的放款额度为准；3、借款期限为36个月；三、甲方承诺向乙方提供的贷款所需的全部资料文件（包括甲方关联企业）必须真实、合法、有效；抵押物的权属明确、不存在第三人权利，没有因被查封、扣押、监管导致贷款失败，乙方有权并不退还诚意金；……五、甲方须向乙方支付贷款服务费，服务费为77760元，签订《服务协议》当日付诚意金50000元，若因乙方原因贷款未成功，则退还诚意金。26日付20000元，30日补齐50000元，则弃权不退定金；六、贷款款项到达甲方账户之日时，甲方必须将本协议第五条剩余的服务费一次性付清给乙方，如甲方逾期支付，则每延一日，按服务费总额的3%向乙方承担违约责任并承担由此给乙方造成的其他经济损失；……八、本合同一经签订，任何一方不得单方面终止本协议，确因甲方各方面条件未能达到银行贷款要求而未能成功贷款的，甲乙双方协商终止协议；如双方任一方单方面终止协议的应当按照合同中签订的贷款服务费的10%支付违约赔偿金；九、其他约定事项（包含甲方关联企业信息）：15天内下款，资料齐全，双方配合，办不下来全退等内容。唐舰于2016年12月26日向强纳斯公司支付2万元诚意金，强纳斯公司向唐舰出具收据一份；唐舰于2016年12月28日通过银行向胡娜转账3万元，强纳斯公司向唐舰出具收据一份，至今唐舰未取得贷款款项。一审另查明，强纳斯公司的经营范围为：商务信息咨询；企业管理咨询；市场营销策划；市场调查；房地产信息咨询等。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四百二十四条之规定：居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。唐舰与强纳斯公司签订的《贷款服务协议书》约定唐舰委托强纳斯公司提供贷款咨询，促成唐舰与出资方之间达成借款合同，且强纳斯公司的经营范围不能提供融资性担保的相关咨询服务，非专门从事服务业的法人。综上，唐舰与强纳斯公司签订的《贷款服务协议书》符合居间合同的特征，该合同实质为居间合同。根据《中华人民共和国合同法》第四百二十七条之规定：居间合同未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。现因居间合同未促成唐舰与出资方合同订立，强纳斯公司不得要求唐舰支付报酬。同时强纳斯公司未举证证明强纳斯公司从事居间活动支付了必要的费用。故居间合同的受托人强纳斯公司应当返还委托人唐舰支付的5万元诚意金，唐舰要求强纳斯公司返还其5万元诚意金的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。关于唐舰要求强纳斯公司按照《贷款服务协议书》第八条的约定支付其违约金7760元的诉讼请求，一审法院评判如下：协议第八条约定了单方终止协议需支付服务费10%的违约金，现唐舰未举证证明强纳斯公司要求终止该协议，不符合支付违约金的条件，对于唐舰该项诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。关于唐舰要求胡娜对强纳斯公司承担的责任承担连带责任的诉讼请求，一审法院评判如下：唐舰于2016年12月28日将3万元诚意金转账至胡娜账户，强纳斯公司于当日向唐舰出具收据，并加盖公司印章，胡娜系履行职务行为，对外不应当承担责任，故唐舰该项诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第五十二条第（五）项、第五十六条、第四百二十四条、第四百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、强纳斯公司于该判决生效之日起3日内返还唐舰诚意金5万元；二、驳回唐舰的其他诉讼请求。本案案件受理费1244元，减半收取622元，由唐舰负担97元，由强纳斯公司负担525元（此款唐舰已预交，限强纳斯公司于本判决生效之日起3日内直接支付给唐舰）。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审认定的事实与一审一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.唐舰与强纳斯公司签订的《贷款服务协议书》的性质；2.强纳斯公司是否应退还唐舰5万元诚意金。针对上述争议焦点，本院逐一评述如下：一、关于唐舰与强纳斯公司签订的《贷款服务协议书》的性质的问题。强纳斯公司上诉称，《贷款服务协议书》不是居间合同，而是委托代办事项合同。本院认为，强纳斯公司的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》第四百二十四条规定：“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。”在唐舰与强纳斯公司签订的《贷款服务协议书》中约定，强纳斯公司为唐舰贷款提供贷款信息咨询服务，帮助唐舰协调贷款方、评估机构，促成唐舰与出资方之间达成借款合同。根据双方的约定，强纳斯公司系为唐舰提供订立借款合同的媒介服务，该协议书符合居间合同的法律特征。二、关于强纳斯公司是否应退还唐舰5万元诚意金的问题。强纳斯公司上诉称，协议书约定任何一方不得单方终止协议，唐舰无权要求返还诚意金。本院认为，强纳斯公司的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。在唐舰与强纳斯公司签订的《贷款服务协议书》中“其他约定事项”部分手写内容为：“15天下款，资料齐全，双方配合，办不下来全退。”该约定应为双方对强纳斯公司未促成唐舰与出资方达成借款合同的后果进行的特别约定，即15天内贷款未办理成功则退还诚意金。强纳斯公司上诉还提出，唐舰未按照合同约定向强纳斯公司提供贷款所需资料，因唐舰自身原因导致贷款失败，唐舰无权要求返还诚意金。本院认为，强纳斯公司的该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。首先，在唐舰与强纳斯公司签订的《贷款服务协议中》中并未约定唐舰应向强纳斯公司提供哪些贷款所需的资料，强纳斯公司也未举示证据证明在其要求唐舰提供相应资料后因唐舰未提供资料导致贷款失败。其次，《中华人民共和国合同法》第四百二十七条规定：“居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。”唐舰支付的5万元诚意金属于居间报酬的一部分，强纳斯公司未促成借款合同成立，应退还唐舰缴纳的诚意金。同时，因强纳斯公司未举示证据证明其为从事居间活动而支出了必要的费用，故强纳斯公司应全额退还唐舰缴纳的5万元诚意金。综上所述，上诉人强纳斯公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1244元，由上诉人重庆强纳斯商务信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉妹审判员  沈 娟审判员  吴贵平二〇一七年十一月二十二日书记员  罗 宇