山东省滕州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）滕刑初字第104号
公诉机关山东省滕州市人民检察院。
被告人李某，男，1976年6月7日出生于山东省滕州市，汉族，初中文化，滕州市xx公司经理，住滕州市。2013年5月30日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于滕州市看守所。
辩护人王延旗、董伟，山东荆河律师事务所律师。
滕州市人民检察院以滕检公二诉（2013）322号起诉书指控被告人李某犯贪污罪，于2014年1月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滕州市人民检察院检察员刘运毅、张贻伟出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人王延旗、董伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
滕州市人民检察院指控：被告人李某于2010年至2012年间，利用其担任xx公司经理，协助政府“代办申领并垫付”国家家电下乡补贴款的便利，采取虚报家电下乡商品的手段，套取国家家电下乡补贴款128477.59元，占为己有。
公诉机关认为，被告人李某利用职务之便，非法占有公共财物128477.59元，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处，并提供相应证据。
被告人李某对指控的事实无异议，辩解称其不是国家工作人员，不构成贪污罪。
辩护人辩护称，被告人李某不属于国家工作人员，其公司办理家电下乡补贴款的行为不是受委托从事公务的行为，指控被告人李某犯贪污罪的定性错误，其行为应当认定为诈骗罪。
经审理查明：2010年4月至2012年间，被告人李某以其个人出资设立的xx公司接受滕州市人民政府xx部门的委托，代办审核家电下乡补贴信息、代垫补贴款。在此过程中，被告人李某采取虚报补贴信息及垫付款数额的手段，骗取滕州市人民政府财政部门补贴款128477.59元。
本案审理过程中，被告人李某退缴赃款128477.59元。
上述事实，有以下证据予以证明：
一、书证
1、xx公司在荆河xx所、善南xx所结算家电补贴资金表、收据、付款凭证及账户明细、银行相关凭证，证实xx公司在荆河xx所和善南xx所结算家电补贴款合计600余万元。
2、交代材料一宗，证实被告人李某根据其公司记录本汇总申报家电补贴款情况。
3、青岛xx商务有限公司洗衣机鲁南中心关于枣庄家电下乡洗衣机补卡、换卡明细，证实xx公司更换家电下乡标识卡情况。
4、xx公司洗衣机、冰箱进销货清单，证实xx公司2011年底库存为洗衣机445台、冰箱583台。
5、伪造的增值税发票复印件一宗，证实xx公司伪造增值税发票在善南xx所骗取家电下乡补贴款。
6、xx公司销售明细账本，证实xx公司门市2010年至2011年12月销售家电补贴的金额。
二、证人证言
1、证人闫某某（滕州市善南街道办事处xx所会计）证言，证实xx公司在善南xx所上报家电下乡补贴款。
2、证人唐某某（滕州市xx家电城经理）证言，证实其从xx公司李某处购进xx冰箱、洗衣机等电器销售，把补贴款给农户，把标识卡及复印农户身份证、户口本等材料全部交给李某，由李某负责开出发票上报。
3、证人刘某某（被告人李某妻子）证言，证实李某利用库存电器标识卡及补办标识卡骗取家电补贴，且为少交税款复印平时已开完的发票上报的事实。
4、证人徐某某（海阳市xx馆经理）、孔繁磊（临沂xx有限公司业务经理）证言，证实xx公司应李某要求为其补办先前未中标后期中标家电的标识卡的事实。
5、证人薛某某、刘某（均为青岛xx有限公司市场督导）证言，证实xx公司为代理商补办先前未中标后期中标家电的标识卡的事实。
6、证人董某某（xx公司职员）证言，证实xx公司关于家电下乡补贴款信息录入存在虚列现象。
7、证人张某某、朱某某、李某某、孙某某、李某甲、高某某、刘甲、李某乙、王某某、李某丙、宋某某、魏某某、孙某甲、刘某甲、李某丁、鞠某、宋某甲、李某戊、神某甲、神某乙、张某甲、张某乙、张某丙、朱某甲、王某甲、闫某甲、于某某、岳某某、程某、郭某某、鞠某某、闫某乙、李某己、吕某某、孙某乙、赵某某、韩某、李某良、杜某某、高某甲、宋某乙、王某乙、安某某、于某某、单某某、王某丙、李某荣、秦某某、李某花、倪某、周某某、何某某、侯某某、张某丁、尚某某、丁某某、杨某某、杜某、郝某某、王某、钟某某、杨某兰、马某付、王某国、马某娥、李某、张某兰、张某、张某英、付某春、王世某、郭某、张某龙、陈某某、刘某玲、马怀某、徐某伍、刘某德、颜某安、颜某凯、王丁、张某文、胡某利、董某远、马某荣、马某英、齐某铎、温某花、刘某霞、董某华、盖某利、孔某云、张戊、秦某生、王某伟、朱某江、陈某华、陈某发、秦某祥、李某英、张某磊、孔某全、李甲、张某美、孙某、秦某东、赵某显、张某敏、赵某法、孙某云、张某水、韩某强、耿某磊、郭某臣、张某斌、唐某、韩某、赵某霞、魏某英、张某飞、陈某东、冯某珂、王乙、姜某英、丁某桥、杨某德、刘某梅、孔某玺、李某英、吕某伟、王某青、张某柱、高某霞、马某娟证言，证实上述人员或其家属在购买国家下乡家电产品时，其村民户口存在虚报购买的现象且未领到（虚报购买下乡家电）补贴款。
8、证人唐某臣证言，证实滕州市西岗xx家电城具有索要村民信息并要求村民谎称曾购买过下乡家电的事实。
9、证人李某奎证言，证实其村民户口由于被人泄露而导致被不法商户用于虚报购买下乡家电（骗取下乡补贴款）。
三、被告人李某供述和辩解：我于2009年7月注册成立xx公司。2010年4月，我的xx公司取得家电下乡销售资格，农民从我公司购买家电下乡产品，我垫付资金后到荆河xx所和善南xx所办理补贴款事宜。按规定家电下乡补贴截止到2011年底，到2011年十一二月份时，我还剩余大批库存，我想家电下乡活动截止后这部分产品就没法获得国家补贴款了，我就把库存产品的标识卡从包装箱中抽出来，再找一些零售家电下乡产品时农户交给我们的户口本和身份证的复印件，和从我公司批发销售家电无上报家电下乡产品资格的零售商处预留的大量身份证和户口本复印件。由于家电下乡审核中对发票只要求复印件，我直接从公司平时开出的同种品牌、价格相同的发票中拿出来复印后上报。2010年4月到2011年12月我分两三批上报澳柯玛洗衣机800多台和冰箱500多台，虚报补贴款共计20多万元。在办理家电下乡补贴款过程中，由于产品是分批次中标，把未中标的产品销售后，该产品在以后家电下乡竞标会上中标，我就要求相关厂家给我补办已购入产品的家电下乡产品标识卡。2011年10月至12月，我经销的xx牌彩电和xx牌洗衣机，由于中标先后顺序不同，厂家对我前期已经进货的以上产品进行了补办标识卡。我购进产品到中标的这段时间销售出去产品的标识卡放我手中没用了，我就把这部分已经销售出去产品的标识卡按家电下乡程序报出来自己使用了，这部分标识卡共虚报了23440元。这些虚报的款项都用于我公司经营了。
本院认为，被告人李某在家电销售过程中，以非法占有为目的，利用家电下乡补贴政策，采用虚构事实的方法，虚报冒领国家家电下乡补贴资金，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。因被告人李某不具有国家工作人员身份，亦不属于受委托管理、经营国有财产的人员，其从事的不是公务活动，故公诉机关指控的罪名欠当，本院予以更正。被告人和辩护人所提被告人李某不构成贪污罪，构成诈骗罪的辩解辩护意见，本院予以采纳。被告人李某如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；退缴赃款，可酌情从轻处罚。为保护公私财产不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内一次性向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省枣庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 岩
人民陪审员 陈西昌
人民陪审员 孙庆虎
二〇一四年三月十二日
书 记 员 丁 琳