吉林省敦化市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）敦民初字第1428号
原告张凯，住德惠市。
委托代理人张国立（系原告张凯父亲），。
被告王石磊，住敦化市。
委托代理人王媛娣（系被告王石磊姐姐），住德惠市。
原告张凯诉被告王石磊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张凯的委托代理人张国立、被告王石磊及其委托代理人王媛娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张凯诉称：2013年9月份，王石磊通过张凯的叔叔介绍找到张凯雇佣张凯及同村另外两个人到敦化市开发区的工地干力工活，约定工资是每天140元，由王石磊支付，支付的频率不固定。2013年9月21日，王石磊让张凯爬上钢构厂房上安装房檐，房檐是五米高，张凯工作是站在4米高的脚手架上，当时没有防护措施，张凯从脚手架上摔下受伤。张凯受伤后，入住敦化市中医院住院治疗，诊断右股骨颈骨折，作了复位内固定手术，住院18天，所有医疗费均已经由王石磊支付。张凯出院后在家修养治疗，但修养了4个月仍没有好转。2014年1月18日，张凯的右股骨颈的内固定物断裂，内固定物断裂骨头长不上，入住吉林大学中日联谊医院住院治疗16天，花费医疗费36760.89元。张凯摔伤时干的是技工活，但王石磊未对张凯进行任何培训，即要求张凯上岗，并且在干活过程中未提供任何安全防护措施，导致张凯受伤，王石磊应当承担张凯因受伤所致的全部损失。彩钢房是谁的不清楚，但是是王石磊雇佣的张磊干活，所以就找张磊赔偿损失。张凯在第一次手术后4个月骨伤仍不愈合，造成内固定物断裂，该断裂的损害后果亦应由王石磊承担责任。现张凯的合理损失包括：1.十级残疾赔偿金21560.24元（10780.12元×20年×10%）；2.误工费51220.08元（24个月×2134.17元）；3.医疗费36760.89元；4.护理费22334.4元（180天×124.08元）；5.伙食补助费1600元（100元×16天）；6.第二次住院所花的交通费2000元；7.精神损失费2万元；8.人工髋关节置换术费用36万元（6次×6万元）；9.置换髋关节时发生的误工费52984.8元（98.12元/天×90天×6次）；合计568460.41元。以上所有损失要求全部由王石磊承担。
王石磊辩称：王石磊的哥哥在敦化市开发区建设厂房，王石磊是该工程的工长，负责找人过来干活，张凯是王石磊找去为建设厂房干力工的，工资140元/天，由王石磊发给张凯。张凯到工地每天干什么都是王石磊安排的，有的时候由现场经理安排，现场经理也是王石磊雇佣的。2013年9月21日，张凯在安装房檐时从架子上掉下来的受伤的，安装房檐所使用的架子是一个两层的脚手架，是工地提供的，每层两米，一共四米，张凯工作的地方五米高，工作的时候给配安全绳了。事故发生时王石磊不在现场，平时都在工地，那天有事就走了，有其他工人在场。安装房檐这个工作已经干了两三天了，刚开始干的时候王石磊已经告诉过怎么安装了，工人包括张凯都知道如何操作，事发当天就没有再告诉。张凯受伤后，现场经理给王石磊打电话，王石磊将张凯送到敦化中医院住院治疗18天，期间的医疗费都是王石磊支付的，大概2万多。后来，张凯内固定物断裂，王石磊还带张凯去医院检查了，大夫说是张凯自己负重导致固定物断裂的，王石磊知道张凯在中日联医院第二次住院治疗，但具体的治疗情况不清楚。对于张凯的赔偿明细，张凯第一次做的手术很成功，因为其出门没有用拐，没有好好保护，才导致一个固定物断裂，从而造成第二次手术，所以体内固定物断裂产生的医疗费等费用只能承担20%的责任，剩余部分应当由其自负，或向医疗机构主张，故发表如下意见：1、十级伤残赔偿金仅认可赔偿2万元，标准是8139.82元/年；2、误工费仅同意赔偿120天；3、第二次住院的医疗费只同意承担20%，对于医疗费总数没有意见；4、对护理费没有意见；5、对住院伙食补助没有意见；6、对交通费用只同意承担张凯主张的20%；7、不承担精神损失费；8、人工髋关节置换术同意更换两次，费用一共12万元，王石磊只同意承担20%，即24000元；9、不同意承担置换髋关节的误工费，该部分已经包括在置换术费用和误工期限里了。请求法院依法判决。
本案争议的焦点是：1.王石磊的诉讼主体是否适格；2.张凯诉请的各项损失是否存在，数额为多少；3.对于张凯受到的各项损失，王石磊应承担的责任份额为多少。
针对本案争议的焦点，张凯向本院提供证据有：
证据1.吉林大学中日联谊医院住院费票据1张。
证明：张凯在吉林大学中日联谊医院住院16天，花费医疗费36760.89元。
王石磊的质证意见是：对真实性没有意见。
证据2.敦化市中医院住院病历28页。
证明：张凯伤后入住中医院住院治疗，住院时间是2013年9月23日到2013年10月9日，共18天，主要诊断为右股骨颈骨折。该次住院的所有医疗费用都是由王石磊支付的，大概花了3万多元，不清楚具体的数额。
王石磊质证称没有意见。
证据3.吉林大学中日联谊医院住院病历36页、病人结算清单4页、吉林省医疗机构住院收费模拟票据及证明一张。
证明：张凯内固定物断裂后入住吉林大学中日联谊医院住院治疗，住院时间为2014年1月18日至2014年2月3日，共16天，主要诊断为右股骨颈骨折术后内固定物断裂。
王石磊的质证意见是：对真实性没有意见。但此次住院是因为张凯自身过错所致，根据鉴定结论的间接因果关系，王石磊应当承担50%的责任，参与度无法确认，所以王石磊应当承担50%的一半即25%。病历中的张凯的病史并不真实，病历里所说内固定物钢钉是在手术5个月后折的，实际上是3个月后折的，固定物钢钉折了之后又在张凯体内留存了1个月至2个月左右，张凯没有及时的手术治疗。2013年12月30日，张凯的父亲拿着张凯的X光片到敦化市中医院复查时，医生说是自身负重引起的断裂。
证据4.吉林省延平司法鉴定所司法鉴定意见书一份，鉴定费票据一张。
证明：1.被鉴定人张凯内固定物断裂与本次事故之间存在间接因果关系，但目前还没有确认导致股骨颈内固定物断裂的主要原因的情况下，其因果关系参与度难以确定；2.被鉴定人张凯本次损伤评定为十级伤残；3.被鉴定人张凯误工损失日评定为二十四个月；4.被鉴定人张凯护理期限及人数评定为一人护理180天；5.被鉴定人张凯右股骨颈骨折再次内固定术后不连、骨质疏松，需行人工髋关节置换术，其费用评估为6万元，更换年限为10年。本次鉴定花费鉴定费3500元，要求王石磊承担。
王石磊质证称没有意见。
王石磊未向本院提交证据。
经过对证据的分析，本院对本案的证据认定如下：对张凯提供的证据1.吉林大学中日联谊医院住院费票据、证据2.敦化市中医院住院病历、证据4.吉林省延平司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据，王石磊均质证称对真实性无异议，本院对以上三组证据的真实性予以采信。对张凯提供的证据3.吉林大学中日联谊医院住院病历、病人结算清单、吉林省医疗机构住院收费模拟票据及证明，该组证据来源合法，内容客观真实，能够证明张凯要证明的问题，本院予以采信。
根据当事人陈述的内容及本院采信的证据，结合庭审调查，本院查明如下事实：王石磊雇佣张凯到敦化市开发区为其哥哥的建设厂房的工程干力工活，张凯的具体工作由王石磊和其雇佣的现场经理指挥，工资每天140元由王石磊支付，用于干活的工具脚手架由厂房工地提供。2013年9月21日，张凯站在4米高的脚手架上安装房檐时摔下受伤。张凯受伤后入住敦化市中医院住院治疗，主要诊断为右股骨颈骨折，作了闭合复位内固定手术，住院18天，所有医疗费均已经由王石磊支付完毕。2014年1月18日，张凯入住吉林大学中日联谊医院住院治疗，主要诊断为右股骨颈骨折术后内固定物断裂，住院16天，花费医疗费36760.89元。张凯所受伤，经吉林天平司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人张凯内固定物断裂与本次事故之间存在间接因果关系，但目前还没有确认导致股骨颈内固定物断裂的主要原因的情况下，其因果关系参与度难以确定；2.被鉴定人张凯本次损伤评定为十级伤残；3.被鉴定人张凯误工损失日评定为24个月（包括后续手术时间）；4.被鉴定人张凯护理期限及人数评定为一人护理180天（包括后续手术时间）；5.被鉴定人张凯右股骨颈骨折再次内固定术后不连、骨质疏松，需行人工髋关节置换术，其费用评估为6万元，更换年限为10年。本次鉴定产生鉴定费3500元。
本院认为，王石磊雇佣张凯在其作为工长建造厂房的工地从事建造厂房的力工工作，工资每天140元，由王石磊给付，故王石磊与张凯之间形成劳务（雇佣）合同关系。张凯在从事建造厂房的工作的过程中从脚手架上摔下受伤，张凯要求王石磊承担因摔伤受到的各项损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，王石磊和张凯应当根据各自的过错分担张凯的各项损失。张凯在王石磊作为工长的工地内使用王石磊提供的工具为王石磊提供劳务，劳动场所和劳动工具均是王石磊提供，王石磊对劳动场所、劳动工具具有管理和维护的义务，应当保证工人工作环境的安全，事发当天王石磊虽未在现场，但是张凯是根据现场经理的指挥进行工作，而现场经理亦是王石磊雇佣并由王石磊支付工资，故应视为张凯间接按照王石磊的指挥进行工作，综上，王石磊具有一定的过错，应负主要责任，承担70%责任为宜。同时，张凯作为完全民事行为能力人，且不是第一天从事此类工作，应当对工作性质、工作场所、劳动工具、安全程度有自己的认识和熟悉程度，尽量避免事故的发生，张凯自身具有一定的过错，应负次要责任，承担30%责任为宜。对于张凯主张的各项损失，第一、经鉴定，张凯需要进行人工髋关节置换术，其更换年限为10年，故本院认为应支持两次人工髋关节置换术为宜；第二、因鉴定意见书中关于误工费的部分写明已经包括后续手术时间，故对张凯主张的人工置换髋关节时发生的误工费不予支持；第三、对于精神损害抚慰金，因张凯此次损伤造成了十级伤残，本院认为精神损害抚慰金为1000元为宜；第四、对于交通费，因张凯未举出证据证明交通费的实际发生和具体数额，故本院不予支持。对于王石磊抗辩称张凯内固定物断裂是其自身人为所致的抗辩意见，经鉴定确定“因张凯在安装房檐时摔下导致右股骨颈骨折，与内固定术之间存在直接因果关系，而术后内固定物断裂系骨折术后的并发症之一，故内固定物断裂与本次事故之间存在间接因果关系，因果关系参与度难以确定”，应认定内固定物断裂与本次事故之间存在间接因果关系，王石磊对其提出的关于参与度的抗辩意见负有举证责任，王石磊应当举证证明而并未举出证据，应承担对其不利的后果，本院认为张凯的全部合理损失应当由王石磊承担。张凯的合理损失包括：1.残疾赔偿金21560.24元（10780.12元×20年×10%）；2.误工费51220.08元（24个月×2134.17元/月）；3.医疗费36760.89元；4.护理费22334.4元（180天×124.08元/天）；5.住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）；6.精神损害抚慰金1000元；7.人工髋关节置换术费用12万元（2次×6万元）；8.鉴定费3500元；以上合计257975.61元，王石磊应承担的赔偿数额为（257975.61元-1000元）×70%+1000元=180882.93元，本院对张凯要求王石磊赔偿各项损失的诉讼请求予以部分支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王石磊于本判决生效之后立即赔偿原告张凯残疾赔偿金、误工费、医疗费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、人工髋关节置换术费用共计人民币180882.93元；
二、驳回原告张凯的其他诉讼请求。
如果被告王石磊未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费元，邮寄费50元，合计元，由被告王石磊负担元，由原告张凯负担元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。
审 判 长 刘晶
代理审判员 李贺
代理审判员 张玲
二〇一六年六月十二日
书 记 员 蔺达