广东省汕头市潮阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汕阳法民一初字第346号
原告：杨淑玉，女，1966年8月21日出生，汉族，住潮州市潮安县，
法定代理人：陈某1（原告之子），住潮州市潮安县。
法定代理人：陈某2（原告之女），住潮州市潮安县。
委托诉讼代理人：姚丹敏，广东明捷律师事务所律师。
被告：王汉钟，男，1977年8月12日出生，汉族，住汕头市潮南区，
委托诉讼代理人：郭植英，广东乐群律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市红领巾路55号。
负责人：苏大存，总经理。
委托诉讼代理人：林继敏，广东思迪律师事务所律师。
原告杨淑玉与被告王汉钟、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨淑玉的委托诉讼代理人姚丹敏，被告保险公司的委托诉讼代理人林继敏，被告王汉钟的委托诉讼代理人郭植英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨淑玉向本院提出诉讼请求：1、判令被告保险公司在交强险内赔偿原告12万元，在商业第三者责任险内赔偿原告50万元；2、判令被告王汉钟对原告的损失超出保险公司赔偿的48万元承担赔偿责任（暂计至起诉之日，具体赔偿项目及数额待司法鉴定后确定）；3、本案诉讼费用由被告方承担。诉讼过程中，原告变更讼请求为：2、商业第三者责任险50万元；3、王汉钟赔偿790387.65元。事实和理由：2015年1月27日9时，被告王汉钟驾驶粤Ｄ×××××号小汽车在潮阳金浦路段与原告驾驶的摩托车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告先后被送住汕头市××区××医院、××大学第二附属医院接受治疗，原告经医院诊断：1、重型颅脑损伤：弥漫性轴索损伤，蛛网膜下腔出血、右侧脑室后角积水，双侧额顶部硬膜下血肿，颅底骨折，左颧弓骨折，全身多处软组织挫擦伤；2、吸入性××。交通事故发生后，经汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告王汉钟负事故主要责任，原告负事故次要责任。肇事车辆有向被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元（含不计免赔）。原告认为，被告王汉钟的交通肇事行为不仅使原告遭受了物质上的损失，而且精神上也受到伤害。
被告王汉钟辩称，一、汕头大学司法鉴定中心作出的汕大司鉴中心[2015]临鉴字第5288号《法医临床学鉴定意见书》严重违背事实,所作鉴定结论的依据明显不足，再次恳请贵院准予重新鉴定。答辩人已在庭前向贵院提交一份《重新鉴定申请书》，并就该鉴定意见书所认定的事实以及作出的鉴定结论均提出相关异议。在此，答辩人再次声明，汕头大学司法鉴定中心作出的汕大司鉴中心[2015]临鉴字第5288号《法医临床学鉴定意见书》严重违背事实,所作鉴定结论的依据明显不足，本案确有重新鉴定的必要，故恳请贵院予以被答辩人所提出的重新鉴定的申请。在此，答辩人就该鉴定意见书所存在的问题提出理由：第一、关于伤残等级的鉴定严重违背事实。首先，根据汕头大学司法鉴定中心摘自汕头大学医学院第二附属医院出院小结等病历，可以得知，经过115天的住院治疗，被答辩人于2015年5月25日出院时的情况系：神志清，精神可，记忆力、定向力较差，偶有乱语，颈软，左上肢肌力Ⅲ+级，肌张力稍高，余肢体V级，肌张力可。”很明显，出院时，被答辩人四肢仅有左上肢肌力处于3级到4级之间，而其余肢体都处于正常状态。那么，经过进一步的休息、康复，被答辩人的情况势必系往好的趋势发展。然，经过一定期限的休息及康复后，汕头大学司法鉴定中心却认定被答辩人“神志清，左上肢肌力3级，肌张力高，腱反射亢进；左下肢肌力4级，肌张力高，腱反射亢进。右上下肢肌力5肌，肌张力高，腱反射存在”，然后就以偏瘫（左上肢肌力3级，左下肢肌力4级）为据，作出被答辩人系四级伤残的鉴定结论。显然，汕头大学司法鉴定中心认定的事实严重不符合被答辩人的实际情况，明显有伪造的痕迹。其次，如前所述，被答辩人的实际情况系左上肢3级+，余肢体V级，那么根据《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》4.4.1d)关于4级伤残偏瘫的规定系“肌力4级以下”，这也就是说，若身体一侧上下肢均系肌力4级以下情况时才属于4级伤残。显然，被答辩人的情况并不属于该规定，而根据本评定中4.6.1d)及4.7.1e)的规定，被答辩人的伤残等级评定为七级伤残才符合客观事实。第二、关于护理费、误工费的鉴定缺乏事实、临床以及法律依据。如前所述，被答辩人应属于偏瘫7级及颅脑外伤致精神障碍8级，那么根据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》中3.6.3关于颅底骨折（有脑脊液漏和神经损伤，需手术者：误工90～120日，营养60日，护理60日）、3.7.2.2关于脑挫裂伤（脑挫裂伤伴有神经系统阳性体征：误工90～180日，营养30～60日，护理30～60日）、3.7.7.1-3.7.7.5关于外伤性智力缺损或者精神障碍以及3.7.8.4关于偏瘫(一肢肌力3级以下，道路交通事故伤残五级、六级，误工在原损伤的条款基础上加90日，上限可至评残日前一日，营养在原损伤的条款基础上加90日，护理180日)、3.7.8.5关于偏瘫（一肢肌力4级，道路交通事故伤残七级，误工在原损伤的条款基础上加90日，上限可至评残日前一日，营养在原损伤的条款基础上加90日，护理90～120日）的相关规定，被答辩人对于外伤性智力缺损或精神障碍部分并不需要在原损伤条款上额外增加误工、营养以及护理期限；而鉴于其颅底骨折、脑挫裂伤又属于偏瘫7级，因此，其需要的误工时间、营养期限以及护理期限应分别系270天～390天、180天～210天、180天～240天。显然，汕头大学司法鉴定中心所作出的关于误工、营养以及护理期限的鉴定明显不符合《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》等相关规定，完全违背事实情况。另外，其所作出的“出院后至终身配护理人员1人/部分护理依赖”的结论更系存在模糊概念的情况。综上，答辩人认为，汕头大学司法鉴定中心作出的该鉴定结论严重违背事实，依据明显不足。再次恳请贵院重新委托鉴定机构进行鉴定。二、答辩人请求的赔偿项目及数额明显不合理、不合法，请依法予以剔除。1、关于后续治疗费的问题：被答辩人出院时已医疗终结，客观上并不存在继续产生后续治疗费的事实，其主张无事实依据。而且，后续治疗费不是已实际发生的费用，即使今后被答辩人确实需支付后续治疗费，康复费，也应由被答辩人实际产生后凭发票另行主张。2、关于营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费应参照医疗机构的意见确定。但从被答辩人所提交的病历材料中，并没有建议被答辩人加强营养的医嘱，故其主张营养费系缺乏事实和法律依据，应予以驳回。3、关于护理费问题：汕头大学司法鉴定中心作出的关于被答辩人护理依赖的结论系不符合事实的，以第一大点的答辩意见为准。4、关于误工费问题：首先，被答辩人主张以2015年汕头国有单位在岗职工年平均工资67675元/年计算系缺乏事实根据的。被答辩人所提交的出租合约存在缺乏证据的真实性及合法性，其明显系为了应付本案诉讼而伪造制作的。作为个体工商户，有定期缴纳税收的义务，因此，被答辩人应提供相关完税的证明，否则，对其以国有单位职工的年平均工资作为计算标准不应予以支持。而且，被答辩人所提交的个体户营业执照及机读资料恰恰证实了被答辩人的面包店早已于2010年10月22日被依法吊销，就说明被答辩人早已未在潮阳从事个体经营事业，进一步证实该出租合约系伪造的，因此也无法证明至起诉之日止被答辩人已在潮阳市××××1年的事实，故其该计算标准的主张系错误的，而结合被答辩人系农业户口的事实，本案应适用农业户口标准。其次，关于误工期限以第一大点的答辩意见。5、关于交通费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费应当以正式票据为凭证且应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，被答辩人未能提供有效的票据予以证明，该主张缺乏事实和法律根据，应予以驳回。6、关于残疾赔偿金：被答辩人主张以74%系错误的。如前所述，被答辩人并不构成四级伤残，故不能以四级伤残指数作为最高等级的赔偿指数。而且，经重新鉴定后，应根据《道路交通事故受伤人员伤残评定（2002）》“附录B—多等级伤残的综合计算方法”的规定，以伤残等级最高处的伤残赔偿指数为每1级10%，伤残赔偿附加指数为每1级1%的方法予以计算。7、被答辩人主张的精神抚慰金50000元明显过高。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，精神损害赔偿一般参考当地生活水平、伤残等级、被告的赔偿能力等酌定，并参照汕头地区一贯的司法审判实践，一般每级伤残的精神损害抚慰金不超过5000元。被答辩人明显不构成四级伤残，被答辩人主张的精神抚慰金明显超出相关规定。三、答辩人王汉钟在保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期限内，应先由第三被答辩人在交强险及商业三者险的责任限额内赔偿第一被答辩人的各项损失。粤Ｄ×××××号小型轿车在保险公司处投保了交强险及商业三者险，保险期限均自2014年12月30日起至2015年12月29日24时止，本案事故发生于2015年1月27日，发生在保险期限内。商业第三者险的保险金额为500000元，并投保了不计免赔特约险。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2012]19号）第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案应先由被告保险公司在交强险、业三者险的责任限额内赔偿被答辩人杨淑玉的各项损失。四、答辩人为救治第一被答辩人已垫付了17860.5元医疗费，请在确定双方的赔偿比例后，依法予以相应扣减。综上所述，请法院依法核定被答辩人的各项损失，并依法应当先由保险公司在交强险、商业第三者险的责任限额内进行赔偿，答辩人已垫付的医疗费应当依法扣减，请贵院予以处理。
被告保险公司辩称，一、本案《法医临床学鉴定意见书》的鉴定结论缺乏事实根据，不能作为认定本案事实的依据，依法应当予以重新鉴定。根据《法医临床学鉴定意见书》(汕大司鉴中心［2015］监鉴字第5288号)第四项分析说明之1关于伤残等级的评定：“①偏瘫(左上肢肌力3级、左下肢肌力4级)”，该评定与原告因本事故所造成的伤残情况明显存在偏差。具体是，根据原告提交的《出院记录》记载，出院时原告后遗留左上肢肌力三级，其余肢体肌力五级。但是，鉴定机构在鉴定时却评定为左上肢肌力三级，左下肢肌力四级，其余肌力五级，明显与客观事实不符，这将导致原告的伤残评定结果出现偏差，也即出现了原告构成四级伤残的结论不具备客观事实。由于在残疾等级上出现评定错误，势必导致鉴定机构对原告的后续治疗费、康复费、营养费、损伤护理期及人数，特别是对原告的护理依赖程度的鉴定结论出现偏差。因而，《法医临床学鉴定意见书》背离了为本案提供客观、公允的第三方专业性意见的初衷，不能作为本案认定事实的依据。鉴于此，答辩人已于向贵院提出重新鉴定申请，祈请贵院查明事实并准予答辩人的重新鉴定申请。二、在坚持应当对原告伤残等级等予以重新鉴定的基础上，答辩人针对原告现有赔偿主张发表如下意见：1.依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条和《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十七的约定，答辩人仅承担基本医疗保险标准用药费用。现原告主张的医疗费中有24878.43元为非广东省基本医疗保险标准项目费用，非医保药费不属答辩人的保险赔偿范围，故该费用依约应由被告王汉钟承担。并且，答辩人已于2015年1月30日通过银行转帐方式，向原告垫付了交强险医疗费赔偿限额1万元，对该事实，请贵院予以查明并依法认定。2.原告主张营养费2360元缺乏事实根据和法律依据。依据最高人民法院人身损害赔偿司法解释第二十四的规定，营养费应当参照医疗机构的意见确定，而原告未能举证证明相关医疗机构出具加强营养的建议，故原告主张赔偿营养费缺乏事实根据和法律依据，依法应予驳回。3.原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生后续治疗费损失的事实，故原告主张后续治疗费没有事实根据。并且，后续治疗费不是已实际发生的费用，即使今后原告确实需支付后续治疗费用，也可由原告实际产生后凭发票另行主张。4.原告主张的护理费是错误的。首先，原告主张住院前期和住院后期以62987元/年作为护理费的计算标准，且以该标准一直计算至鉴定机构评定护理期结束，是不合理的、缺乏依据的。因为，随着原告出院后身体逐渐康复及护理依赖逐步减少，客观上所需的护理级别也是逐步降低的，因此以62987元/年的标准一直计算至鉴定机构评定护理期结束，客观上高于原告护理依赖所对应的护理费支出。何况，依据汕头市卫生局“汕市卫（2012）85号”文件关于：“一对一专陪24小时：50元以上，120元以下”的规定，原告关于护理费的主张已超过政府定价。因此，请贵院基于原告受伤情况及护理依赖程度，在50元/天至120元/天的范围内对护理费的标准依法认定并作出公正判决。其次，根据《法医临床学鉴定意见书》的评定意见，原告护理期为终身部分护理依赖。护理依赖程度共分为3级，分别是：(1)完全护理依赖。(2)大部分护理依赖。(3)部分护理依赖。而原告却按照完全护理依赖请求赔偿护理费，这显然是错误的。并且，原告主张按照62987元/年的标准计算护理费也是不成立的。答辩人认为，本案应结合原告的客观实际，参照国务院《工伤保险条例》第二十二条关于：“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”的规定，即按30%的比例参照统筹地区上年度职工月平均工资计算原告的终身护理费。总之，原告提出赔偿住院期间的护理费的标准过高，且由于鉴定关于终身护理的结论缺乏事实根据，依法应当予以重新鉴定。5.原告主张适用城镇户口标准作为计算残疾赔偿金，以及按照构成四级伤残和八级伤残计算残疾赔偿金均是不成立的。第一，原告提交的证据《出租合约》的缺乏证据的真实性和合法性，无法证明原告自2014年1月1日起潮阳××城××区××号号铺经营并居住。何况，本案也未有证据证明上述所谓承租房产的真实性，即原告未能提供房产证证明承租事实，仅凭《出租合约》根本无法证明原告所证明的内容。第二，原告提交的《个体户机读档案登记资料》和《个体工商户营业执照》，无法证明原告在本事故发生前1年还在继续经营的事实。因为，根据《个体工商户营业执照》记载，执照有效期至2008年10月18日已失效。而根据《个体户机读档案登记资料》的记载，原告经营个体工商户已于2010年10月22日被吊销。该二份证据相互印证，均证明原告事实于2008年10月18日《个体工商户营业执照》有效期届满后就没有继续经营，后于2010年10月22日被工商部分依法吊销。故此，原告关于事故发生前1年内潮阳××工作、、居住并未有充分证据证明。第三，针对原告构成伤残四级的鉴定结论，由于鉴定机构作出评定缺乏事实根据，因此对该鉴定意见依法应不予采信。以上可见，原告提出按城镇户口标准计算残疾赔偿金缺乏依据。因此本案应当结合原告本身为农业户口的事实，适用农业户口的标准认定原告的残疾赔偿金。6.原告主张赔偿误工费123112.87元是不成立的。如上所述，原告所提交的证据缺乏证据的真实性和合法性，不足以证明原告潮阳××工作、、居住超过1年的事实，故应当认定原告不具备按照城镇居民标准对待的条件。据此，原告提出适用全省国有单位在岗职工平均工资67675元/年计算误工费是不成立的。对此，请贵院适用农业户口的标准认定原告的误工费损失。7.原告主张赔偿精神损害抚慰金50000元过高，也超过了汕头地区一贯的司法实践，请贵院依法并根据原告的实际情况依法裁决。8.原告提出赔偿交通费的请求，但未能依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定提供有效票据予以证明，其主张缺乏事实根据和法律依据，依法应予以驳回。9.依据交强险和商业第三者险保险条款的规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，答辩人不负责赔偿和垫付。因此，本案诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。原告关于判决答辩人承担诉讼费、鉴定费的请求应不予支持。综上所述，原告主张的赔偿数额部分缺乏事实根据和法律依据，其请求数额是错误的，请贵院查明事实，并作出公正判决。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。两被告对于原告提交以下证据无异议：原告身份证、户口本、企业登记资料、组织机构代码证、保险单、交通事故认定书、被告驾驶证、行驶证、被告身份证。对于无异议的证据，本院予以确认，并予以在卷佐证。
原告提交的个体工商户营业执照、个体户机读档案登记资料、出租合约，证明其汕头市××区区城镇工作、生活、居住一年以上的事实，原告的各项赔偿按城镇标准计算。两被告均有异议，认为原告登记的个体工商户已被工商行政管理部门吊销，而且对于出租合约三性均有异议。对此，本院认为，原告杨淑玉汕头市××区区文光石珠园市场路口开办了个体工商户，该个体户虽然于2010年10月22日汕头市××区区工商行政管理局吊销营业执照，吊销营业执照仅仅是行政处罚，并不能因此而证明原告的个体户结束营业，结合原告提供的出租合约，租约时间证明了在事故发生前原告已在该营业场所连续工作、生活一年以上。两被告虽对证据有异议，但未能举证予以佐证，故对于两被告的主张本院不予支持。对于该项证据予以采信。
原告提交的住院病历、出院小结、疾病证明书、司法鉴定意见书，两被告对于真实性均无异议。被告王汉钟认为病历上记载原告左上肢力3级，其余肢体肌力均为5级。两被告均对司法鉴定意见书有异议，要求重新进行鉴定。对此，本院认为，虽然原告出院记录记载了左上肢肌力3级，余肢体5级，但汕头大学司法鉴定中心司法鉴定意见书中记载原告肌力系该机构对原告进行体格检查所确定，能客观反映原告因交通事故所致的致伤程度，虽然出院记录上记载与鉴定体格检查的结果有差别，但两被告未能举证证明该鉴定报告存在法定进行重新鉴定的事由，故对于该鉴定意见书本院予以采信。
被告保险公司提交了交强险条款及商业第三者责任保险条款，证明其公司不承担鉴定费与诉讼费用，原告有异议。对此，对此，本院认为，鉴定费用属于诉讼费用，而诉讼费用的承担按由败诉方承担的原则处理。故对于保险公司的该项主张本院不予支持。
被告保险公司主张不承担原告的非医保用药、且对于原告的其他请求均有异议，但未能举证予以证明其事实主张，本对于保险公司的意见本院不予支持。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月27日9时25分左右，被告王汉钟驾粤Ｄ×××××8号小型轿车从潮南区潮阳区方向行驶，行经国道324潮阳区金浦考场路段时与原告杨淑玉无驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送汕头市××区区大峰医院住院治疗，治疗3天后，原告于2015年1月30日被转送到汕头大学医学院第二附属医院住院治疗，至2015年5月25日出院，原告两次住院共118天。出院诊断：1、重型颅脑损伤：弥漫性轴索损伤，蛛网膜下腔出血、右侧脑室后角积水，双侧额顶部硬膜下血肿，颅底骨折，左颧弓骨折，全身多处软组织挫擦伤；2、吸入××炎。原告治疗期间发生医疗费136252.66元，其中被告王汉钟支付了17860.5元，保险公司支付了1万元，原告自行支付108392.16元。
2015年2月13日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字[2015]第D00072号《道路交通事故认定书》，认定被告王汉钟承担事故的主要责任，原告杨淑玉承担事故的次要责任。
经原告申请，本院于2015年6月26日委托广东东方司法鉴定所对其因交通事故受伤的伤残等级、后续治疗费等项目进行鉴定，由于原告涉及精神鉴定，该所于2015年12月9日以其没有精神鉴定的执业范围，于2015年12月9日将该鉴定委托退回，本院于2015年12月21日委托汕头大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费、营养费、康复治疗费、护理依赖程度及护理期限等进行评定。该中心于2016年11月1日作出汕大司鉴中心[2016]临鉴字第5288号法医临床学司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、四级伤残及八级伤残各1处；2、需后续治疗费共约2万元，对于本次鉴定前的门诊治疗费用，建议按已发生的实际费用结算（以本次损伤复查记录及发票为准）3、误工期为644天（计算至2016年10月31日。营养期限为118天，营养费约需2360元。护理其为终身部分护理依赖，其中伤后住院前期30天配护理人员2人。住院后期88天配护理人员1人，出院后至终身配护理人员1人/部分护理依赖。
另查明粤Ｄ×××××8号小型轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故强制责任保险和商业第三者险，本事故发生在保险期间内。交强险保险金额中，死亡伤残赔偿限额为110000元(包括赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金)，医疗费用赔偿限额为10000元(包括赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费)。第三者责任保险金额为50万元，且投保不计免赔。
再查明，原告杨淑玉从事个体经营，在事故发生前已连续汕头市××区××光街道××一一年以上。
本院认为，原、被告对于本次事故交警部门作出的认定均无异议，本院予以确认。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字第D00072号《道路交通事故认定书》，认定被告王汉钟承担事故的主要责任，原告杨淑玉承担事故的次要责任。本院予以采信。
公民的身体健康权受法律保护，原告因交通事故造成的损失应得到赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，本案原告的各项损失认定如下：
1.医疗费：原告医疗费136252.66元，有住院病历、疾病证明、收费票据为据，本院予以确认。
2.住院伙食补助费：原告住院118天，住院伙食补助费每天按100元计，住院伙食补助费为11800元。
3.营养费：根据司法鉴定，营养费为2360元。
4.后续治疗费：根据司法鉴定，后续治疗费为20000元。
5.护理费：结合原告伤情，参照司法鉴定，护理期为终身部分护理，其中伤后住院前期30天配护理人员2人。住院后期88天配护理人员1人，出院后至终身配护理人员1人/部分护理依赖。对于护理人员的工资可参照本地上一统计年度居民服务业人员工资62987元/年计算，故原告的住院护理费为（30×2＋88）×(62987元/年÷365天)=25539.93元。出院后至终身为部分护理，时间以20年计，酌定按住院护理1人的40%计，故出院后终身为部分护理费用为20年×365天/年×(62987元/年÷365天)×40%=503896元。综上，原告的护理费为529435.93元。
6.残疾赔偿金：原告因本交通事故致四级伤残及八级伤残各1处。原告居住在汕头市潮阳城区，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、的规定，残疾赔偿金标准按照受诉法院所在地、本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度城镇居民人均可支配收入标准23260.1元/年计算，时间自定残之日起按20年计算。残疾赔偿金为23260.1元/年×20年×（70%＋3%）＝339597.46元。
7.误工费：事故发生前原告从事个体经营。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，误工期限参照司法鉴定为664天；原告未能举证证明其误工损失，故误工费参照本地区上一统计年度国有同行业在岗职工零售业平均工资70631元／年计算，现原告以67675元／年请求，可予照准。原告的误工费为664天×（67675元/年÷365天)＝123112.87元。
8.精神损害抚慰金：原告在本宗事故中遭受了伤害，构成四级伤残及八级伤残各一处。结合本地的经济情况及双方在事故中的过错程度，原告的精神损害抚慰金酌定为36500元。
9.交通费：原告因事故受伤住院，且中途转院治疗，原告虽未提供交通费票据，但发生的交通费是必须的，故酌定给予原告交通费2000元。
综上原告各项损失共1201058.92元。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定，由被告保险公司在交强险限额内先行赔偿原告损失。被告保险公司已支付原告医疗费1万元。原告上述赔偿数额由被告保险公司在交强险伤残限额内先行赔付11万元。原告在交强险未能赔偿的为1201058.92元－12万元＝1081058.92元，根据事故责任，由被告王汉钟承担70%的赔偿责任，即为756741.24元，事故发生后被告王汉钟支付了原告医疗费17860.5元，抵除后被告王汉钟仍应承担738880.74元，因事故车辆向被告保险公司投保了第三者责任险50万元，且投保不计免赔，故原告的上述损失由被告承担公司在第三者责任限额内赔付原告50万元，对于保险公司赔偿不足部分即238880.74元由被告王汉钟赔偿。
综上所述，原告因交通事故受到侵害，其合法损失应当得到赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效后十日内赔付原告杨淑玉61万元。
二、被告王汉钟应于本判决生效后十日内赔偿原告杨淑玉238880.74元。
三、驳回原告杨淑玉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17404元，鉴定费5100元，共22504元。由原告杨淑玉承担诉讼费9362元，被告保险公司承担诉讼费9802元，被告王汉钟承担3838元。原告已预交诉讼费用7350与鉴定费用5100元，抵除其应承担的9362元，另外3088元不再退还，由被告保险公司在履行还款时一并给付。另外保险公司应承担的6714元以及被告王汉钟承担的诉讼费用应于本判决生效后十日内向本院缴交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判长 周昭宏
审判员 张壁河
审判员 陈晓生
二〇一六年十二月五日
书记员 林海波
本案引用的法律条款
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。