广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠中法民四终字第191号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司。住址所：惠州市惠城区江北双子星大厦A座七层。
负责人：屈叶放，总经理。
被上诉人（原审原告）：顾小雨，男。
原审被告：杨日金，男。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人顾小雨、原审被告杨日金机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠城区人民法院（2013）惠城法陈民初字第705号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审意见
2013年9月26日，原审原告顾小雨向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告赔偿原告损失合计129193.55元；2、被告连带承担本案的诉讼费用；3、精神损害抚慰金在交强险限额内先予支付。主要事实和理由：2013年06月05日15时35分许，陈ＸＸ、顾小雨分别驾驶电动两轮摩托车并排从德赛电池厂往惠州方向行驶，行经惠风七路与和畅三路交叉路口时，与从仲恺公园往松山方向行驶的杨日金所驾驶的粤LX**号轿车发生碰撞，造成陈ＸＸ，顾小雨受伤及三辆车损坏的交通事故。通过惠州市公安局交通警察支队仲恺大队作出《道路交通事故认定书》，认定：陈ＸＸ、顾小雨应负此事故的主要责任，杨日金负此事故次要责任。事故发生后，原告即被送往医院治疗，出院后经鉴定所鉴定原告因此起交通事故导致的伤残等级为十级。被告一作为肇事车辆粤LX**号轿车的司机和车主，被告二作为肇事车辆粤LX**号轿车的承保人，应对原告的损失承担连带赔偿责任。
被告杨日金辩称，我已支付医疗费24744.48元、护理费8680元、另我车辆因本案支付的拖车费300元、停车费1440元及修理费5000元，费用合计40164.48元，应按事故认定书划分的责任比例承担。
中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司辩称，对本案事实及责任认定没有异议，原告住院期间我司已经在交强险限额内垫付10000元医疗费到医院，交强险限额内的医疗费已经履行完毕，超出部分应当按事故认定书中的责任比例承担30%的赔偿比例。被告一也已经支付原告2000元外的医疗费，该部分金额应一并纳入本案医疗费总的损失中按责任比例计算。2、原告提供的伤残鉴定报告，我司对其鉴定结论的合理性有异议，根据中信医院的出院小结、出院情况中显示原告左肩关节活动正常，但司法鉴定所在检验过程中却描述为左肩关节各方向部分受限，而且惠中没有对原告的肩关节活动度进行测量就直接套用相关标准，将原告鉴定为十级伤残，它的鉴定结论与事实严重不符，也违反了关节活动度评定的规范性，请求法院对原告的伤残程度进行重新鉴定，伤残赔偿金待重新鉴定结论出来后再予以确认，或协商一定的比例进行赔付。3、原告主张的护理费80元／天是重复计算，因其已经提交了雇请护工的证明；误工费原告只是提供一份工作证明，并未提供相应的劳动合同、工资帐户明细且原告工资超纳税起征点，应提交完税证明，无法核实原告是否因本次事故造成实际的误工损失，因此，其误工费主张依据不足；误工天数要求计算至出院后全休90天，但没有任何证明其出院后是否存在误工情况，且与原告主张的伤残赔偿金的时间有重叠，建议计算至定残前一日；精神损害抚慰金过高，且原告做的伤残鉴定并不合理，如果其重新鉴定后仍为十级伤残，精神损害抚慰金应在3000-5000元之间；抚养费原告除了提供户口本外，还提供了派出所证明，证明顾天文与原告是父子关系，但其户口并不在同一住址，原告也未提供出生证予以佐证，故原告儿子的抚养费是否属实无法确认，请求法院让原告补充相关证据核实后再确定；后续治疗费过高，应在6000元内为宜，或待其实际发生后凭票主张；车辆损失费原告并未提供维修发票，故该主张没有事实依据；交通费过高，应在500元内核定。4、我司不是本案的侵权人，我司不承担本案的、诉讼费、鉴定费。因被告未在举证期限内提出上述鉴定申请，因此，被告提出的上述鉴定申请，本院不予准许。
原审法院查明的事实
原审法院审理查明：2013年06月05日15时35分许，阳ＸＸ、顾小雨分别驾驶电动两轮摩托车并排从德赛电池厂往惠州方向行驶，行经惠风七路与和畅三路交叉路口时，与从仲恺公园往松山方向行驶的杨日金所驾驶的粤LX**号轿车发生碰撞，造成阳ＸＸ、顾小雨受伤及三车损坏的交通事故。惠州市公安局交通警察支队仲恺大队经现场勘查作出惠公交认字（2013）第D1271号《道路交通事故认定书》，认定：阳ＸＸ、顾小雨负此事故的主要责任，杨日金负此事故次要责任。
事故发生后，原告随即被送往中信惠州医院住院治疗，于2013年8月6日出院，住院62天，出院医嘱为：1、出院休息叁个月；2、住院期间陪护一人；3、左下肢可逐渐扶拐杖部分负重行走锻炼，一个月后可弃杖行走；4、定期复查骨盆及左肩胛骨X线（术后三个月、半年、一年），待做肩胛骨骨折处完全愈合后需再次手术取出内固定物（费用约壹万元）；6、不适随诊。原告因本次事故进行治疗产生医疗费36862.48元（36744.48元＋118元），其中，被告杨日金垫付了24744.48元，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司垫付了10000元，原告自行支付了2118元。另外，被告杨日金还支付了原告住院期间的护理费8680元。
另查，经原告顾小雨委托，广东惠中法医临床司法鉴定所于2013年9月7日对原告的伤残程度进行了鉴定，并于2013年9月9日出具惠中法医司鉴所（2013）临鉴字第458号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人顾小雨左肩胛骨骨折，经切开复位内钢板内固定术后，构成X（10）级伤残。此次鉴定，原告支付了鉴定费1700元。被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司申请对原告的伤情进行重新鉴定，但未能举证证明广东惠州法医临床司法鉴定所出具的上述鉴定结论存在应予以重新鉴定的情形，因此，其提出的上述申请，本院不予准许。
又查，原告顾小雨生育了两个子女，分别取名顾XX（2008年1月9日出生）和顾XX（2003年3月1日出生）。顾小雨、顾XX及顾XX均为非农业家庭户籍。
再查，被告杨日金为粤LX**号车的登记所有人，其为该车在被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司投保了交强险和责任限额为200000元的第三者商业责任险，本案事故发生于保险期间。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，当事人应根据事故责任的大小承担相应的民事责任。交警部门通过现场勘验、检查而做出的《事故认定书》，程序上符合法律规定，实体处理上对事故的基本事实、成因分析合理合法，因此原审法院对该认定书予以确认。
原告在本案中的损失有：1、医疗费36862.48元；2、住院伙食补助费62天×50元／天=3100元；3、护理费8680元；4、误工费，仅凭原告提交的工作证明，并不足以证实原告事故发生前的收入状况，其误工费原审法院参照广东省国有同行业（采矿业）在岗职工年平均工资56525元／年计算，误工时间为住院62天加全休叁个月，即152天，原告误工费计算为56525元／年÷12个月÷30天×152天=23866.11元；5、伤残赔偿金30266.71×20年×10%=60533.4元；6、被抚养人生活费，顾天文（22396.35元／年×8年÷2×10%）＋顾微伟（22396.35元／年×13年÷2×10%）=23516.16元；7、鉴定费1700元；8、精神损害抚慰金4000元（酌定）；9、交通费800元（酌定）；10、后续治疗费10000元；以上合计人民币173058.15元。原告请求车辆损失费1200元，但未对此举证予以证明，原审法院对此不予支持。
因粤LX**号轿车已在被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司处投保了交强险和责任限额为200000元的商业第三者责任险，且被告杨日金在本次事故中负次要责任，故，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在该车交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元（已支付），并应在伤残赔偿限额内赔偿原告110000元（含精神损害抚慰金4000元）（原告属于伤残赔偿项下的损失包括：误工费23866.11元、护理费8680元、伤残赔偿金60533.4元、被抚养人生活费23516.16元、精神损害抚慰金4000元、交通费800元，合计121395.67元）。扣除被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险各分项限额内应承担的上述两项共计120000元后，原告剩余的53058.15元损失的30%，即15917.45元，应由对本次事故负次要责任的被告杨日金予以赔偿；被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在商业第三者责任险责任限额内对被告杨日金应承担的上述15917.45元承担先行赔付责任；因被告杨日金于事故发生后向原告支付的款项已超过其应承担的上述15917.45元，故被告杨日金已无需再向原告支付赔偿款，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司也无需再向原告承担先行赔付责任。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司司应于本判决生效后七日内向原告顾小雨赔付机动车交通事故强制保险金人民币110000元（已扣除已支付的10000元）。二、驳回原告顾小雨的其它诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费1146元（缓交），由原告顾小雨负担171元，由被告杨日金负担975元。
当事人二审的意见
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判后依法改判。2、本案受理费由被上诉人承担。主要事实和理由是：一、被上诉人的伤残鉴定结论不合理，应当进行重新鉴定。被上诉人的《出院记录》中的“出院时情况”显示：左肩关节活动正常。而惠中法医司鉴所（2013）临鉴字第458号《司法鉴定意见书》中检验过程却显示：左肩关节各方向活动部分受限，其鉴定检验结果与事实情况严重不符，且惠中司鉴所并没有对被上诉人的左肩关节活动度进行任何的测量，就直接套用伤残评定标准（G时T18667-2002）4.10.l0.i款“一肢丧失功能10%以上”，毫无事实根据。因此，广东惠中法医临床司法鉴定所将被上诉人评定为十级伤残与事实不符，应不予采信。上诉人在一审时以该理由向原审法院提出重新鉴定申请，而原审法院以上诉人未能举证证明广东惠中法医临床司法鉴定所出具的鉴定结论存在应予以重新鉴定的情形为由，不准许上诉人的重新鉴定申请，侵害了上诉人的合法权益，请求二审法院撤销原审法院关于伤残赔偿金的判决，重新鉴定后依法改判。二、被上诉人的抚养费计算不合理。被上诉人主张顾XX为其儿子，要求赔偿其抚养费，而顾XX的户籍地址与被上诉人不一致，且未提供出生证证明顾XX是否与被上诉人为父子关系，原审法院认定顾XX为被抚养人判决抚养费属于事实不清，请求法院予以驳回。三、被上诉人的误工时长超定残前一天。残疾赔偿金是对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。残疾赔偿金与误工费都是赔偿受害人减少的收入，不应该重复赔偿，在时间上具有衔接性。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条也规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人于2013年9月9日被评为一个拾级伤残，据此主张了残疾赔偿金，因此不得再主张2013年9月9日之后的误工费，误工费应计算至定残前一天即2013年9月8日95天。四、本案损失的赔偿责任应追加另一主责方阳ＸＸ的份额。本次事故是一起三辆机动车发生碰撞的多方事故，上诉人所承保的粤L047**号小车仅承担本事故的次要责在，本案原告顾小雨驾驶的电动摩托车及本案第三人阳ＸＸ驾驶的电动摩托车共同承担事故的主要责任。根据《道路交通安全法》第七十六条规定，被上诉人顾小雨在本次事故中的损失应由两辆机动车（阳ＸＸ驾驶的电动摩托车和杨日金驾驶的（粤L047**号小车）的两份交强险限额内共同承担先行赔偿责任，超出两份交强险限额的部分，再根据当事各万的过错比例分担赔偿责任。交强险作为国家法定的强制保险，机动车所有人必须强制购买才能依法驾驶机动车在道路上行驶。而本案中的电动摩托车所有人阳ＸＸ作为交强险的投保义务人未依法投保交强险，其在本集中应承担的交强险限额内的损失，应由交强险投保义务人阳ＸＸ自行承担。而原审法院在审理本案中并未认定阳ＸＸ应承担的赔偿责任，而是将被上诉人的所有损失判决由上诉人的交强险中全额承担，严重侵害了上诉人的合法权益，属于认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院予以驳回，重新核算各责任方的赔偿责任，以维护上诉人的合法权益。
被上诉人顾小雨答辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
原审被告杨日金答辩称：原审被告承担了90%的医疗费，按照交警的事故认定，被上诉人应当予以返还。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，经交警部门认定由阳ＸＸ、顾小雨负事故的主要责任，杨日金负事故次要责任。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点是上诉人的上诉理由是否成立。
关于重新鉴定的问题。本院经审理后认为，被上诉人因本案交通事故造成左侧肩胛骨骨折，广东惠中法医临床司法鉴定所依据被上诉人所在医疗机构的住院病历，结合临床检查对其左侧肩胛骨进行伤残程度评定，其鉴定程序合法，鉴定依据充分，且广东惠中法医临床司法鉴定所及其鉴定人员均具有司法鉴定资质，上诉人未提供充分的证据证实其所诉称的左肩关节活动问题对左侧肩胛骨的伤残程度有决定性的影响，故该《司法鉴定意见书》可作为本案的定案依据，上诉人要求重新鉴定的理由不充分，本院不予支持。
关于被扶养人生活费问题。根据四川省开江县公安局回龙派出所出具的《证明》，证实被上诉人与顾XX系父子关系，故原审法院认定的被扶养人生活费无误，本院予以维持。
关于误工时间的认定问题。由于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。故原审法院根据被上诉人接受治疗的中信惠州医院出具的《疾病诊断证明书》认定误工时间正确，本院予以维持。
关于是否应当追加另一主责方阳ＸＸ的问题。本院认为，侵权责任中的过错责任原则应当同时具备行为人行为时存在的过错、受害人民事权益受损以及行为人的行为与受害人的损害之间存在因果关系三方面要素。根据本案《道路交通事故认定书》所认定的事故发生经过，阳ＸＸ与顾小雨之间并未发生碰撞，即顾小雨所受伤害与阳ＸＸ的驾车行为不存在因果关系，故阳ＸＸ对顾小雨所受伤害不应承担侵权责任。综上，原审法院处理方式无误，本院予以维持。
关于原审被告杨日金提出被上诉人应返还医疗费用的问题。由于原审被告杨日金未在一审期间对其垫付的医疗费问题提出反诉，故本院不在本案中进行处理，原审被告杨日金可另案起诉进行追偿或理赔。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费1146元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓文
审 判 员 曾求凡
代理审判员 张佳誉
二〇一四年六月三日
书 记 员 郑雪燕
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。