江苏省扬州市广陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1002刑初373号
公诉机关江苏省扬州市广陵区人民检察院。
被告人高某某，男，1971年6月28日出生于江苏省扬州市，汉族，本科文化，中共党员，原系扬州市生态科技新城泰安镇副镇长兼夏桥村党总支书记，住扬州市，户籍地扬州市广陵区。因涉嫌犯受贿罪，于2017年3月18日被扬州市广陵区人民检察院取保候审。
辩护人陈峰，江苏大扬律师事务所律师。
辩护人秦顺忠，江苏擎天柱律师事务所律师。
扬州市广陵区人民检察院以扬广检诉刑诉〔2017〕395号起诉书指控被告人高某某犯受贿罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扬州市广陵区人民检察院指派检察员葛星出庭支持公诉，被告人高某某及其辩护人陈峰、秦文忠到庭参加诉讼。本案经本院审委会讨论决定，现已审理终结。
扬州市广陵区人民检察院指控，2016年春节前的一天，被告人高某某利用担任扬州市生态科技新城泰安镇副镇长兼泰安镇夏桥村党总支书记的职务便利，在厂房位于夏桥村的扬州江阳砼制品有限公司（以下简称“江阳砼公司”）拆迁过程中，以拆迁纠纷保证金的名义向该公司索要人民币20万元。事后，被告人高某某除将其中的2万元人民币以辛苦费的名义给了夏某外，其余18万元人民币均用于其个人支出。
案发后，被告人高某某自动投案并如实供述了自己的犯罪事实，并在案发前将所收受贿款20万元人民币退回给江阳砼公司。
为证实上述指控，公诉人当庭讯问了被告人高某某，举证了被告人高某某在侦查阶段的供述，证人仇某、夏某、张某1、张某2等人的证言，常住人口基本信息，干部任免审批表，职务任免通知，房屋拆迁补偿协议，案发经过等证据。公诉机关认为，被告人高某某身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。公诉机关还认为，被告人高某某自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人高某某对其安排夏某到扬州江阳砼制品有限公司以道路补偿金的名义收取人民币20万元保证金的事实没有异议，但辩称到扬州江阳砼制品有限公司收取的这笔钱是该公司欠夏桥村的钱，其没有受贿，也没有索贿，其行为是否违法，由法庭核实。
被告人高某某的辩护人提出被告人高某某主观上不具有索贿的故意，客观上没有索贿的行为，被告人高某某的行为不构成受贿罪，理由如下：1、江阳砼公司和夏桥村有矛盾，江阳砼和夏桥村之间有不确定的债务问题，被告人高某某代表夏桥村要求扬州江阳砼制品公司支付20万元保证金具有客观事实基础，同时具有合理性和必要性，并非借口；2、保证金只不过是债务履行的保证，将来在处理事务中是需要平账的，而不是一种给予，如果没有债务到时候保证金返还，如果有债务，那么保证金予以抵消；3、江阳砼公司20万元的支付对象是夏桥村，不是高某某个人，高某某仅仅是该款项的受领人和保管人；4、被告人高某某索要保证金的行为，没有利用副镇长的职务之便，没有利用国家工作人员职务上的便利；5、被告人高某某是以村里的一条道路与江阳砼公司有拆迁补偿款纠纷的名义要求对方交付的20万元，这个款项是以村里名义收受的，并不是结算款，只是暂收款，作为受贿数额是没有依据的；6、关于资金的用途，用于村里招待，并非被告人高某某个人使用。7、被告人高某某以辛苦费的名义给夏某的2万元，不能认定为受贿数额。
被告人高某某的辩护人还提出被告人具有自首、当庭自愿认罪、案发前积极退赃等法定和酌定从轻减轻处罚的情节。
经审理查明，扬州江阳砼制品有限公司与夏桥村签订租赁协议，租赁期限从2009年2月12日至2024年2月11日。2015年6月16日，扬州江阳砼制品有限公司被政府拆迁，并于2016年1月22日获得了全部补偿款19878671.6元。江阳砼公司门口的村级道路，原来由夏桥村出资兴建，江阳砼公司进驻后，由于该公司都是重型车辆运输，对路面造成了损坏，经协调，该路由江阳砼公司出资重新兴建。在2015年拆迁过程中，经扬州市生态科技新城等部门研究决定，江阳砼公司门前道路的补偿计入拆迁补偿的范围。拆迁补偿款全部由江阳砼公司领取，夏桥村未得到该道路的补偿。
自江阳砼公司租赁夏桥土地以来至该公司被拆迁离开夏桥村至今，双方之间没有进行结算，江阳砼公司尚欠夏桥村土地复垦费等费用。2016年春节前的一天，被告人高某某安排该村副主任夏某到江阳砼公司找到仇某以道路补偿金的名义在该公司收取了20万元人民币保证金。事后，被告人高某某除将其中的2万元人民币以辛苦费的名义给了夏某外，其余18万元人民币均由其个人支配和使用。
案发后，被告人高某某自动投案并如实供述了自己的犯罪事实。
在案发前，被告人高某某将向扬州江阳砼制品有限公司所收取的20万元人民币退还给了该公司。
上述事实，有公诉人当庭举证，并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认：
被告人高某某的供述笔录，证明2016年春节前其安排夏某到江阳砼找到仇总以道路补偿金的名义拿了20万元保证金，这个20万元的名义和金额之前其和仇总谈好了，夏某也知道这个钱是以道路补偿金的名义去拿的，夏某拿了钱后，他让张某2把钱用农业银行的袋子装好给其，过了几天，其给了夏某2万元作为每年工作的辛苦费，剩下的用于其个人年底支出，作为给上级领导和相关人员的吃饭招待和烟酒的支出。2017年3月13日，夏某被检察机关调查，其就将这20万元退给了江阳砼，是其让舅爷将钱退给江阳砼的仇总的。江阳砼是2015年上半年拆迁的，江阳砼门口的路纳入拆迁范围，这条路起初是村里修建的，后来江阳砼把这条路拓宽了，这条路应该是村里和江阳砼共有的，这条路的拆迁补偿金应该有村里的部分，江阳砼一共拿到2000万元左右的拆迁款，拆迁的过程其也参加了，所以其才要求江阳砼给村里20万元的道路补偿款。
2、证人仇某的证言笔录，证明2016年春节的一天，泰安镇副镇长兼夏桥村村支书高某某找到其对其说你们公司要走了，防止有一些遗留问题老百姓闹事，要其公司交20万元拆迁纠纷保证金给夏桥村，以解决矛盾，叫其准备20万元，他派人来拿，其就向朱总汇报，朱总同意后，公司出了20万元，其电话联系高某某说钱准备好了，高某某讲他会派人来拿，其就用一个绿色的袋子装了20万元在公司大门口等，过了一会，夏某过来了，其将钱交给了夏某。其公司还欠夏桥村三四年土地租金。2017年3月16日，有人打电话给其说高书记要把20万元保证金退给其，过了个把小时，一个男子到其公司将20万元现金交给其，还让其打了张收条给他，其将20万元交给了公司财务。
3、证人夏某的证言笔录，证明2015年年底，高某某把其叫到办公室，要其到江阳砼公司去找仇总拿一笔钱，在出发前其打电话给仇总告诉他高镇叫其去拿钱，其和仇总碰头后，仇总给了其一个袋子，里面装的是现金，其拿回去后就送到高某某的办公室，高某某给了其2万元，说是辛苦费。
4、证人张某1的证言笔录，证明2017年3月14日下午，高某某让其筹20万元给他用一下，让其将20万元现金送给江阳砼姓仇的老总，2016年3月16日早上其姐姐打电话让其取钱找仇总把钱给他，并告诉其让对方怎么打收条，电话挂了后，她把仇总电话及如何打收条拍了个图给其，图里写的是“预交泰安镇保证金贰拾万元正”，其从银行拿到20万元后，就和仇总联系，说高书记让其把20万元保证金退给他，仇总说他在仪征公司，其就到仪征仇总的公司，将钱交给他，让他按照其姐图片里的内容打了个收条。
5、证人张某2的证言笔录，证明其是扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村工作人员，2016年春节前一天，村支部副书记夏某让其送了一个银行的纸袋子给高某某，袋子里装的可能是现金。
6、证人朱某的证言笔录，证明其是扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村副主任，江阳砼制品公司拆迁前在夏桥村租赁土地建厂房，江阳砼公司门前的一条路一开始是夏桥村建的，后来因为江阳砼营业后有大型车辆进出，把路面损坏了，就由江阳砼公司把路面修复。在2015年拆迁过程中，夏桥村未得到这条道路的拆迁补偿款，按照拆迁的相关规定，因为江阳砼最后修的路，江阳砼公司拿补偿款是应该的，但从情理上讲，毕竟是村里开始出资的路，江阳砼公司拿到拆迁款后多少应该给村里一些补偿。村里二委班子没有就江阳砼公司道路拆迁补偿问题没有开会。
7、证人孙某的证言笔录，证明其是扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村主任，江阳砼制品公司拆迁前在夏桥村租赁土地建厂房，江阳砼公司门前的一条路开始是村里铺的水泥路，因为江阳砼营业后有大型车辆进出，把路面损坏了，就由江阳砼公司把路面修复。在2015年拆迁过程中，夏桥村未得到这条道路的拆迁补偿款，村里没有开会谈过村里要不要拿这个道路拆迁补偿款，也没有跟江阳砼公司谈过这件事，应该按镇里的规定，村里不好拿这个钱，如果村里想和江阳砼谈这个事拿点补偿，应该由村里班子开会研究决定。
8、证人肖某的证言笔录，证明其是扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村工作人员，江阳砼制品公司拆迁前在夏桥村租赁土地建厂房，江阳砼门前的这条路是2007年村里招商引资做的路，后来因为江阳砼公司营业后有大型车辆进出，把路面弄坏了，村里跟江阳砼谈这个问题，由江阳砼公司把路等重新修复。村里没有就江阳砼公司道路拆迁补偿问题开过会。
9、常住人口基本信息，证明被告人高某某的自然情况。
10、干部任免审批表、职务任免的通知，证明被告人高某某的主体身份。
11、案发经过，证明被告人高某某自首的事实。
被告人高某某的辩护人向法庭提供了下列证据，并申请证人出庭，以证实江阳砼和夏桥村之间存在债务问题，夏桥村未得到该道路的补偿，被告人高某某向江阳砼其收取的20万元是夏桥村应得的收入，被告人收取的款项全部用于村里的招待，被告人高某某不构成受贿罪。
证人仇某的证言笔录，证明江阳砼欠夏桥村土地租金超过20万元，公司目前和夏桥村还有尾款没有结算。高某某向其提出20万元时，双方在电话里讲到拆迁结束了，江阳砼欠村里钱，还有就是当时生产线、设备没有拆除，老百姓和公司有纠纷，公司愿意适当补偿。这20万元钱是夏某来拿的，钱是给村里的，如果不差村里钱公司，公司是不会给这个钱的，如果高某某以个人名义要这个钱，公司是不会给的。当时拆迁时，公司和拆迁公司、季某、朱某谈过，公司也同意万一老百姓对路上有纠纷，公司会适当补偿。
2、证人卞某1的证言，证明其经营饭店，高某某垫付了企管站、夏桥村相关招待费用。
3、扬州市市区集体土地上房屋拆迁补偿协议书、收条，证明2015年6月16日，扬州江阳砼制品有限公司被政府拆迁，并于2016年1月22日获得了全部补偿款19878671.6元。
4、租赁协议书，证明扬州江阳砼制品有限公司与夏桥村签订租赁协议，租赁期限从2009年2月12日至2024年2月11日。
5、情况说明、证明江阳砼门口的村级道路，原来由夏桥村出资兴建，江阳砼公司进驻后，由于该公司都是重型车辆运输，对路造成了极大损坏，经协调，该路由江阳砼出资重新兴建，在2015年拆迁过程中，夏桥村未得到该道路的补偿。
6、说明、转账凭证，证明2017年6月29日，江阳砼支付10万元复垦费给夏桥村。
7、会议纪要，证明江阳砼门前道路的补偿计入拆迁补偿的范围，在交地附作物补偿中不再进行二次补偿。
8、职务任免通知，证明2016年1月廖志刚被免去夏桥村党总支副书记职务。
9、收据、收条，证明被告人高某某垫付了夏桥村相关招待费用。
对于被告人高某某的辩护人提出被告人具有自首、当庭自愿认罪、案发前积极退赃等法定和酌定从轻减轻处罚情节的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以支持。
对于被告人高某某及其辩护人提出的被告人高某某的行为不构成受贿罪的辩护意见，本院认为，江阳砼公司租赁夏桥村进行生产经营，双方在合同履行及解除上可能会产生矛盾和纠纷，而且在江阳砼公司拆迁过程中，江阳砼门前原先由夏桥村出资兴建的道路计入拆迁补偿的范围，拆迁补偿款全部由江阳砼公司领取了，但夏桥村并未得到补偿，在江阳砼公司拆迁即将离开夏桥村，江阳砼公司尚欠夏桥村土地租金、土地复垦费等费用，在夏桥村与江阳砼公司尚未进行账务结算的情况下，被告人高某某作为村党总支书记，以道路补偿的名义向江阳砼公司收取20万元的保证金，是为了夏桥村的利益，有合理性和必要性，其是代表夏桥村收取的，并不是其个人收取的贿赂。故对上述辩护意见予以支持。
对于被告人高某某的辩护人提出的被告人高某某没有利用副镇长的职务之便，没有利用国家工作人员职务上的便利的辩护意见，本院认为，2015年6月16日扬州江阳砼制品有限公司被政府拆迁，2016年1月22日该公司获得了全部补偿款元，此时江阳砼公司的拆迁工作已经结束，被告人高某某于2016年春节前向江阳砼收取的20万元是以其夏桥村党总支书记的身份收取的，并没有利用其泰安镇副镇长的职务便利，故对这一辩护意见予以支持。
对于被告人高某某的辩护人提出的被告人高某某收取的20万元没有用于其个人，而是用于村里的招待，被告人高某某没有非法占有的故意的辩护意见，本院认为，被告人高某某作为村支书，以夏桥村的名义从江阳砼公司收取的20万元，应当属于夏桥村所有，应由交给夏桥村入账处理，但被告人高某某却并没有这样做，而是由其个支配和使用，虽然被告人的人辩护人向法庭举证了相关据，并申请证人出庭，以证明夏桥村和泰安镇有相关招待和费用支出，被告人高某某将本案中的20万元用于上述支出，其个人没有占有和使用，但这并不能证明这些招待和费用支出与本案中的20万元有关联。故对这一辩护意见不予支持。
对于被告人高某某的辩护人提出的被告人高某某以辛苦费的名义给夏某的2万元，不能认定为受贿数额的辩护意见，本院认为，没有证据证明被告人高某某给夏某的2万元是夏某在村里工作应得的费用，相反，是被告人高某某擅自作主，未经村委研究，擅自将夏桥村的资金分配给他人，是其个人行为，应当认定为其犯罪数额，故对这一辩护意见不予支持
本院认为，被告人高某某身为农村基层组织工作人员，利用职务上便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人高某某自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，且犯罪较轻，依法可以免除处罚。被告人高某某在案发前退赃，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人高某某犯受贿罪的事实不清，证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第一款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，判决如下：
被告人高某某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邵宏生
人民陪审员 王 坚
人民陪审员 王 健
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 陈启琦