安徽省霍邱县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1522民初2166号
原告：安徽共创远景酒业有限公司，住所地安徽省合肥市高新区柏堰科技园香樟大道168号科技实业园C-15号楼201室，统一社会信用代码91340100069104529B（1-1）。
法定代表人：司圣国，该公司董事长。
委托诉讼代理人（特别授权）：李刚，该公司员工。
委托诉讼代理人（特别授权）：杨金贵，该公司员工。
被告：廖光红，女，1968年9月20日出生，汉族，市民，住安徽省霍邱县。
第三人：霍邱县贵强商贸有限公司，住所地安徽省霍邱县新店镇砟巴集村，统一社会信用代码91341522085222736A（1-1）。
法定代表人：罗来茂，该公司经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：田永，安徽田永律师事务所律师。
原告安徽共创远景酒业有限公司（以下简称远景酒业公司）与被告廖光红不当得利纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，依法适用简易程序，于2017年5月17日第一次公开开庭进行了审理。原告远景酒业公司诉讼代理人李刚、被告廖光红到庭参加诉讼。第一次庭审后，本院依法通知霍邱县贵强商贸有限公司（以下简称贵强商贸公司）作为本案第三人参加诉讼，同时转为普通程序，案由变更为凭样品买卖合同纠纷。于2017年6月15日第二次公开开庭进行了审理。原告远景酒业公司诉讼代理人杨金贵、被告廖光红、第三人贵强商贸公司诉讼代理人田永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
远景酒业公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告牛栏山牌42度500ml陈酿酒900箱（12瓶/箱），价值约108000元；2.判令被告赔偿原告经济损失2万元；3.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告原为牛栏山牌系列白酒供销合作关系。2017年4月19日，原告在向被告供货过程中，被告在霍邱县老煤厂院内擅自将原告送货车厢内的900箱牛栏山牌42度500ml陈酿酒卸载并侵占。虽经原告多次催要，但被告拒不返还。
远景酒业公司提供如下证据：1.营业执照复印件、法定代表人证明，证明原告诉讼主体资格。2.提（送）酒单复印件1份、送货单（加盖原告印章）1份、原告向牛栏山酒厂提交的下货计划复印件2份，证明原告依约应向被告供货价值188800元牛栏山牌系列白酒，被告于2017年4月11日签收56度二锅头400箱、46度二锅头304箱；2017年4月19日应签收42度陈酿1100箱，实际卸载2000箱（非法侵占900箱）。3.电话短信、录音，证明原告要求被告返还侵占的900箱42度陈酿白酒，被告拒不退还。4.牛栏山产品经销合同，证明2万元保证金的返还时间。5.解除合作合同协议书、客户现金账，证明原、被告终止合同及原告已将20万元退回。
廖光红辩称，一、2016年12月4日，原告主动要求与贵强商贸公司签订《解除合作合同协议书》，双方账目至今没有结清，原告至今尚欠保证金等相关费用。原告系违约方，应承担违约责任。二、2017年4月19日，原告主动发货2000件，原告提供的送货单可以证实被告仅是按送货单卸载，并没有主动侵占。事后原告告知其中1100箱系返点，900箱系错发，但因错发也导致贵强商贸公司产生卸车费用和仓库保管费用，原告应该承担。三、贵强商贸公司因经营牛栏山牌系列白酒购置货车4辆，如原告强行终止合同，原告应折价收购车辆。四、被告仅是业务员，负责收发货和其他业务。其中2016年10月8日被告向原告账户打款20万元，原告却一直没有发货，不仅违约，还使用资金近3个月，在其提出解除合同24天后于2016年12月28日才将20万元退还，应承担同期贷款利率2倍利息。
廖光红提供如下证据：1.身份证复印件，证明被告的诉讼主体资格。2.打款单流水账，证明被告已向原告打款20万元。3.霍邱县金顺商贸有限公司发货单，证明在双方没有解除合同之前原告就另行安排代理商向被告供货。4.原告送货单，证明货是原告送给被告的。
贵强商贸公司述称，一、被告系第三人业务员，其所有业务行为均系职务行为。二、原告与第三人签订有牛栏山产品经销合同，其所送的900件白酒并非被告侵占，系原告管理出现问题。三、因原告的违约导致第三人遭受相应损失，请求法庭在本案一并解决。
贵强商贸公司提供如下证据：1.广告费5000元（未提供票据），证明第三人按照与原告签订的《牛栏山产品经销合同》第七条第5项规定，第三人垫付的费用原告至今未予支付。2.损失清单，证明第三人通过成本核算，因原告违约导致损失202322元。
法庭依职权调取李刚、廖光红笔录各1份，证明本案争议的900箱白酒来源和现状。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提供的证据中有异议的证据质证意见为：对证据4中的2万元并没有按照约定的时间返还被告。第三人对原告提供的证据中有异议的证据质证意见为：对证据2证明目的有异议，送货单明确载明第三人2000件，而不是第三人侵占900件。对证据4需要说明①从《牛栏山产品经销合同》第六条第4项、第七条第5项可以看出，原告不仅欠第三人保证金2万元，同时第三人必须有工作人员6名以上、车辆4台以上，还要为原告在市场投入的广告费用进行垫资。对证据5中的《解除合作合同协议书》不具有法律效力，在合同履行期间内因双方就相关损失没有达成一致意见，第三人并未在该协议上加盖公章；原告没有全部提供客户现金账，第三人于2016年10月8日向原告账户打入进货款20万元，原告于2016年12月28日才将该款退回。原告对被告提供的证据中有异议的证据质证意见为：对证据3与本案没有关联性，被告只与原告签订42度牛栏山陈酿，并且2016年12月2日解除合作关系，之前原告和霍邱县金顺商贸有限公司签订的是52度牛栏山陈酿及二锅头系列产品。对证据4，原告已提前向被告说过2000件里只有1100件是被告的，另900件是别人的，因酒厂规定2000件免运费。第三人对被告提供的证据中有异议的证据质证意见为：对证据2需要说明原告在合同期内违约，已不再向第三人发货，导致第三人可得利益、人员工资及车辆遭受损失。对证据3需要说明原告在合同期内违约，导致第三人损失。对证据4需要说明不属于第三人侵占900件。原告对第三人提供的证据中有异议的证据质证意见为：对证据1，按照原告与第三人签订的合作合同，第三人产生的费用由原告根据市场节点、操盘人员申请及督查部核销予以核报，第三人未具备上述手续，不予认可。对证据2与本案无关联性，如果是合同内的也不存在损失，合同外的更与原告没有关系。第三人对李刚的笔录质证意见为：原告是与第三人签订的经销合同，第三人不是侵占原告的货物而是原告主动发货。
对双方当事人提供的证据，本院认证如下：对原告提供的证据1、3，因被告和第三人无异议，本院经审查予以确认。对证据2真实性本院经审查予以确认，对被告非法侵占900件白酒的证明目的本院经审查不予确认。对证据4真实性、合法性和与本案的关联性，本院经审查予以确认。对证据5解除合作合同协议书真实性本院经审查予以确认，但对合法性和与本案关联性本院经审查不予确认；对客户现金账本院经审查予以确认。对被告提供的证据1、2，因原告无异议，本院经审查予以确认。对证据3真实性本院经审查予以确认，但对与本案的关联性本院经审查不予确认。对证据4真实性本院经审查予以确认。对第三人提供的证据1，因未提供经原告核报的合法有效票据，本院经审查不予确认。对证据2中的第一、三、五项，因未提供经原告核报的合法有效票据，本院经审查不予确认；第二项本院经审查予以确认；第四项可得利益损失本院经审查酌定16000元[20万元÷120元/件×(120元×8%)/件]。对法庭调取的调查笔录2份真实性、合法性及与本案关联性本院经审查均予以确认。
本院经审理认定事实如下：2016年12月份前，远景酒业公司与贵强商贸公司系经销牛栏山系列白酒产品的合作伙伴。2016年1月10日，远景酒业公司作为甲方与贵强商贸公司作为乙方签订《牛栏山产品经销合同》，一、合同期限：本合同签署有效期自2016年1月10日至2016年12月31日。合同到期后，另确定新的经销条件，乙方在同等条件下享有优先续约权。二、经销产品及区域：甲方授权乙方经销甲方500ml陈酿等；甲方授予乙方的销售区域为安徽省六安市霍邱（除姚李外）餐饮流通。三、产品价格：度数及规格42°1×12，建议终端供价150元/件等。……五、合作保证：2.为规范市场操作乙方需要交纳人民币贰万元（20000元）合同履约保证金，其保证金在甲乙方结束合作半年后市场无遗留问题时，退还给乙方，不向乙方支付任何利息或资金占用费等。3.乙方如因违约本合同及相关协议的行为，被甲方扣除合同保证金后，乙方需要在五个工作日补齐，否则，甲方有权停止供货或取消乙方的经销权。2016年10月8日前，双方按照上述合同约定执行。2016年10月8日，贵强商贸公司业务员廖光红向远景酒业公司客户往来台帐打款20万元，远景酒业公司台帐显示预收账款20万元。嗣后，远景酒业公司未再向贵强商贸公司继续供货。2016年12月份，远景酒业公司作为甲方与霍邱贵祥商贸原友红商贸（“原友红商贸”为手写体）签订《解除合作合同协议书》。甲方与乙方原于2016年1月1日签订的关于霍邱区域销售牛栏山系列白酒分销合作协议，合同期限为2016年1月1日-2016年12月31日，因乙方未达到2016年1月1日原合同内规定市场指标，现双方无法继续合作，故解除2016年1月1日双方签订的分销合作协议，在平等协商，自愿互谅基础上，本于诚信，甲乙双方达成如下协议：一、甲乙双方同意解除2016年1月1日签订的《2016年牛栏山系列白酒区域分销协议》及其它相关协议。自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务自行消灭，甲乙双方相互不再以任何形式追求对方的违约责任。二、甲乙双方同意对于合同订立、执行过程中各自的任何形式的损失自行负责担。三、甲方同意于本协议签订之日起1个月内退还乙方已经交纳给甲方的全部现金余款，结余费用待核实市场无遗留问题后按原分销合同内规定余款支付给乙方。……甲方代表人签字，并加盖合同专用章，日期2016年12月4日。乙方霍邱贵祥商贸代表人田聪签字，并捺手印，日期2016年12月2日。2016年12月28日，远景酒业公司退回贵强商贸公司2016年10月8日的打款20万元。
另查明，2017年4月17日，远景酒业公司向北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂香河生产基地申请出库送货单，订单编号：XS201704170008；送货日期：2017.4.17；送货地址：安徽共创远景酒业有限公司；收货人：田；联系方式：158××××4298；产品名称42度500ml牛栏山陈酿酒、代码AS1、规格型号1*12、数量（件）2000。同月19日，该送货单由廖光红签收并接货。远景酒业公司称送货单中的收货人“田”即是“田聪”，2000件白酒只有贵强商贸公司1100件（合作期限内的返点、费用结余等折算），另900件是配送给王志勇的，愿意承担卸货费用。
再查明，廖光红与田聪系母子关系，两人均是贵强商贸公司员工（业务员），同时田聪又是另一商贸公司法定代表人，廖光红的联系方式是158××××4298。廖光红代表贵强商贸公司多接收远景酒业公司白酒900件，已被贵强商贸公司销售813件，仅剩87件。
本院认为，本案争议焦点为：一、廖光红签收远景酒业公司白酒2000件，对其中的900件是否构成不当得利；贵强商贸公司是否构成不当得利。二、贵强商贸公司辩解因远景酒业公司违约造成的相关损失是否应该支持。
关于争议焦点一，廖光红在远景酒业公司送货单中的联系方式是自己手机号码、收货人是自己儿子田聪且远景酒业公司未在送货单中注明有900件是他人的情况下,签收白酒2000件，不是没有合法根据取得不当利益，因此其不构成不当得利。贵强商贸公司已于2016年1月10日和远景酒业公司签订《牛栏山产品经销合同》，远景酒业公司称双方已于2016年12月2日签订《解除合作合同协议书》，但该《解除合作合同协议书》中的乙方是“霍邱贵祥商贸原友红商贸”，不是贵强商贸公司，其协议内容为“甲方与乙方原于2016年1月1日签订的关于霍邱区域销售牛栏山系列白酒分销合作协议，合同期限为2016年1月1日-2016年12月31日，……”与双方2016年1月10日签订的《牛栏山产品经销合同》签订时间和合同期限均不一致，贵强商贸公司未加盖印章，且该《解除合作合同协议书》双方签署日期亦不一致。该《解除合作合同协议书》不具有合法性，与本案亦不具有关联性。因此贵强商贸公司对多卸的白酒900件在双方费用未结清的情况下不是没有合法根据取得，亦不构成不当得利。远景酒业公司实际已于2016年10月8日后即停止向贵强商贸公司供货，双方为此产生的纠纷应为凭样品买卖合同纠纷。
关于争议焦点二，贵强商贸公司于2016年10月8日向远景酒业公司客户往来台帐打款20万元，远景酒业公司当时并未按原合同供货，亦未及时退款，直到2016年12月28日才予以退款，势必给贵强商贸公司造成相应的可得利益损失，本院酌定16000元[20万元÷120元/件×(120元×8%)/件]。远景酒业公司在双方已实际解除合作合同后应予退还保证金2万元。
综上所述，远景酒业公司诉请1、廖光红返还白酒900件，因廖光红系职务行为，其民事责任依法应由第三人贵强商贸公司承担。鉴于大部分白酒已被贵强商贸公司销售，应按远景酒业公司供货价格计算价款108000元（120元/件×900件），扣除远景酒业公司应承担的相关款项后，由贵强商贸公司予以支付货款。诉请2、廖光红赔偿远景酒业公司经济损失（霍邱市场牛栏山牌白酒销售负责人的住宿费、精神损失费等）2万元，因未提供合法有效的住宿费票据及精神损失费不符合法律规定，本院不予支持。贵强商贸公司辩解远景酒业公司退还保证金和赔偿可得利益损失等，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百三十四条第一款第（四）、（七）项《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十三条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十九条规定，判决如下：
一、第三人霍邱县贵强商贸有限公司支付原告安徽共创远景酒业有限公司货款108000元（120元/件×900件）；
二、原告安徽共创远景酒业有限公司退还第三人霍邱县贵强商贸有限公司保证金2万元，赔偿第三人霍邱县贵强商贸有限公司可得利益损失16000元，合计36000元；
上述一、二项相比，霍邱县贵强商贸有限公司实际应支付安徽共创远景酒业有限公司货款72000元，于本判决生效之日起五日内履行；
三、驳回安徽共创远景酒业有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2860元，诉讼保全费1060元，由霍邱县贵强商贸有限公司负担2600元，安徽共创远景酒业有限公司1320元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 赵光瑜
人民陪审员 戴先军
人民陪审员 罗会淑
二〇一七年六月二十二日
书 记 员 郭媛媛
附1：法律条款
《中华人民共和国民法通则》
第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十九条买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方主张赔偿可得利益损失的，人民法院应当根据当事人的主张，依据合同法第一百一十三条、第一百一十九条、本解释第三十条、第三十一条等规定进行认定。
附2：本案标的款应缴入以下账户
单位霍邱县人民法院标的款专户
账号24×××76
开户行农行霍邱支行