湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘09刑终141号
原公诉机关湖南省桃江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张文斌，男，1965年9月17日出生，汉族，安徽省芜湖市人，高中文化，住安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月27日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，2016年10月27日被取保候审。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，1977年2月6日出生，汉族，安徽省芜湖市人，初中文化，住安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月12日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，同年9月29日被取保候审。
辨护人刘志江，湖南纲维律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）宋飞，男，1990年11月23日出生，汉族，安徽省芜湖市人，初中文化，住安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月12日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，2016年10月9日被取保候审。
上诉人（原审被告人）许家龙，男，1989年2月25日出生，汉族，安徽省池州市人，大学文化，住安徽省池州市贵池区涓桥镇桂畈村。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月12日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，2016年10月9日被取保候审。
上诉人（原审被告人）胡一华，男，1981年12月10日出生，汉族，安徽省芜湖县人，初中文化，住安徽省芜湖市景观大道雅园小区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月12日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，2016年2月1日被取保候审，2017年3月7日被逮捕，同年3月14日被取保候审。
原审被告人ＸＸ，男，1984年6月22日出生，汉族，安徽省芜湖市人，本科文化，住安徽省芜湖市镜湖区中二街宇隆广场。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月11日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，2016年10月27日被取保候审。
原审被告人居飞，男，1982年2月8日出生，汉族，江苏省南京市人，本科文化，法定代表人，芜湖市镜湖区十六届人大代表，住安徽省芜湖市凤凰城玫瑰庄园*座。因涉嫌犯开设赌场罪，经芜湖市镜湖区人大常委会许可，于2015年8月12日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，同年9月23日被取保候审。
湖南省桃江县人民法院审理湖南省桃江县人民检察院指控原审被告人居飞、ＸＸ、张文斌、ＸＸ、宋飞、许家龙、胡一华犯开设赌场罪一案，于二0一七年三月七日作出（2016）湘0922刑初191号刑事判决。宣判后，原审被告人张文斌、ＸＸ、宋飞、许家龙、胡一华不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省桃江县人民法院审理认定：2012年12月，被告人居飞决定独自出资开发网络游戏建立游戏网站赚钱。通过被告人张文斌于2012年12月12日注册成立安徽名人网络科技有限公司（以下简称名人公司），并先后办理增值电信业务经营许可证和网络文化经营许可证，从事信息网络经营游戏产品（含网络游戏虚拟货币发行）。名人公司购买到捕鱼、斗牛、麻将等多款游戏软件后，进行再次开发和设置。2013年5月18日，958游戏平台正式在互联网上运营。为获取利润，名人公司除采取第三方平台（官网）销售外将不完全符合“网络游戏虚拟货币交易服务”条件的单位和个人发展为银商，任由银商销售赠送元宝、回收玩家游戏元宝。
被告人ＸＸ为公司副总经理，负责公司技术部。根据公司安排技术部负责958游戏平台的正常运行，VIP账号的管理、游戏币的生成、处理游戏中的异常和游戏玩家反映来的问题、控制游戏玩家的输赢概率、在游戏平台中投放机器人。被告人许家龙主要负责保证游戏平台的正常运行，游戏中异常的处理，设置控制游戏玩家的输赢概率，操作设置游戏中的机器人。被告人宋飞主要负责处理游戏玩家反映的问题，游戏币的生成，操作控制游戏玩家输赢，在游戏平台中投放机器人。
被告人张文斌为公司副总经理，负责发展银商销售游戏币，根据公司要求安排技术人员在游戏中设置VIP账号，并且设定VIP账号和VIP账号之间及VIP账号与游戏玩家账号之间具有赠送功能。公司制定对银商的管理制度，限定成为银商的条件，规定银商必须按照公司指导价格向游戏平台内的普通游戏玩家出售和回收游戏币。银商与公司、银商与游戏玩家之间的游戏币交易通过游戏平台中设置赠送功能得以实现。从2013年5月到2014年12月，被告人张文斌向银商方某1、罗某1、李某1等人出售游戏币共计人民币691万元。
被告人胡一华为公司副总经理，负责公司财务部兼出纳。被告人居飞安排被告人胡一华，凡是公司账户上超过十万元必须将公司账户上的余额转到被告人居飞的个人账户内。2014年1月，被告人胡一华离开名人公司到被告人居飞的忠诚典当行负责财务兼名人网络科技有限公司会计至2014年10月份。
2014年12月，被告人居飞聘请被告人ＸＸ为公司总经理，被告人ＸＸ出资15万元入股公司，占公司30%的股份，负责公司经营。被告人ＸＸ与被告人居飞商量决定，对公司所有的银商进行整合，回收所有银商手中的游戏币，建立公司官方账户，公司只向官方银商出售游戏币，再由官方银商向下级银商和游戏玩家出售和回收游戏币，将罗某1、王强（在逃）、张必才（在逃）合伙成立的四某某数码公司确定为公司唯一官方银商，从2014年12月至今，四某某数码公司在被告人ＸＸ手中购买游戏币共计105.4万元。
从2013年7月至2015年8月被查获，安徽名人网络科技有限公司吸引罗臻、璩令、刘浩、丁强、黄浩、黄云、高博、高国兴等大量玩家在958游戏平台进行赌博，通过银商收取资金折合人民币共计9923290.5元（不含第三方平台收入2079043.88元），其中被告人居飞、占春燕实际参与收取资金9928290.5元；被告人张文斌、ＸＸ实际参与收取资金8850316.2元；被告人ＸＸ实际参与收取资金1077974元；被告人胡一华实际参与收取资金7015316.5元。
案发后，被告人居飞于2015年8月11日被北京市公安局海淀分局刑警支队民警抓获归案；被告人张文斌于2015年8月21日被苏州市公安局姑苏分局桃花坞派出所民警抓获归案；被告人胡一华、ＸＸ、宋飞、许家龙、ＸＸ于2015年8月11日被桃江县公安局民警抓获归案。
案发后，桃江县公安局扣押被告人居飞现金5100000元；扣押被告人ＸＸ现金450000元；扣押被告人ＸＸ现金8700元及冻结其名下账户金额13355元；冻结被告人胡一华名下账户金额365369元。另公安机关依法扣押被告人居飞用非法获利所购置的玛莎拉蒂轿车一辆、被告人ＸＸ用非法获利所购置的宝马轿车一辆、涉案服务器、电脑主机、电脑一体机、笔记本电脑、手机卡、银行卡及网银、移动硬盘等财物。
认定上述事实的证据有物证、书证、鉴定意见、证人证言和被告人的供述等。
据此，湖南省桃江县人民法院判决：一、被告人ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币一百一十万元。二、被告人张文斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币九十万元。三、被告人ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币九十万元。四、被告人宋飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二十万元。五、被告人许家龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二十万元。六、被告胡一华犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三十万元。七、被告人居飞犯开设赌场罪，免予刑事处罚。八、追缴和没收被告人居飞违法所得和犯罪资金人民币五百一十万元及其用违法所得购置的玛莎拉蒂轿车一辆；追缴和没收被告人ＸＸ违法所得和犯罪资金人民币四十五万元；追缴和没收被告人ＸＸ违法所得人民币二万二千零五十五元及其用违法所得购置的宝马轿车一辆；追缴和没收被告人胡一华违法所得人民币五万元，上缴国库。没收涉案服务器、POS机终端、电脑主机、电脑一体机、笔记本电脑、手机卡、银行卡及网银、移动硬盘作案工具，上缴国库。
上诉人张文斌上诉提出，他是在合法网站工作，他不知道银商有回收游戏币的行为，他不构成开设赌场罪。
上诉人ＸＸ上诉提出，1、他没有教唆、允许、纵容银商向玩家回收游戏币，他的行为不构成犯罪。2、他到公司后的收入只有108000元工资，一审量刑过重。3、一审判决追缴和没收违法所得和犯罪资金45万元错误。
上诉人宋飞上诉提出，他只是应聘到958网络公司工作，他的行为不构成犯罪
上诉人许家龙上诉提出，他只是公司一名普通职员，对银商了解甚少，他的行为不构成犯罪。
上诉人胡一华上诉提出，他没有参与公司管理工作，只负责帮助居飞管理财务账目，未获取非法收入，他的行为不构成犯罪。
原审被告人居飞提出，他被扣押的玛莎拉蒂轿车并非是用违法所得购买的，一审判决予以没收错误，请求二审判决退还。
经审理查明：2012年12月12日，原审被告人居飞独自出资在芜湖市工商行政管理局注册成立安徽名人网络科技有限公司，居飞任公司董事长，祝军、尚祥和居飞先后担任公司法人代表人。名人公司先后在安徽省通信管理局办理增值电信业务经营许可证，在安徽省文化厅办理网络文化经营许可证，从事信息网络经营游戏产品（含网络游戏虚拟货币发行）。名人公司购买到棋牌游戏软件、捕鱼游戏等软件，进行再次开发和设置，加入到WWW.958YOU.COM网站（以下简称958游戏平台）中上线运行。游戏玩家通过用人民币在第三方支付平台购买游戏币在958游戏平台内进行游戏。游戏平台中所有游戏抽取相应的对局费，在游戏玩家赢时抽取3%的游戏币，游戏中所抽取的对局费、游戏玩家赢时抽水的游戏币、以及游戏玩家输掉的游戏币在游戏平台中会自动消耗掉成为公司收入。2013年5月18日，958游戏平台正式在互联网上运营。为获取更多利润，名人公司除采取第三方支付平台销售外，将不完全符合“网络游戏虚拟货币交易服务”条件的单位和个人发展为银商，安排技术人员在游戏中为银商设置VIP账号，并且设定VIP账号之间及VIP账号与游戏玩家账号之间具有赠送功能，从而使银商可以回收玩家的游戏币，玩家可以通过958游戏平台进行赌博。名人公司给银商销售金额10%的返利，鼓励银商发展玩家。从2013年7月至2015年8月，名人公司通过方某1、李某1、罗某1、吴灿炉等银商以销售、回收游戏币的方式，吸引罗臻、璩令、刘浩、丁强、黄浩、黄云、高博、高国兴等大量玩家在958游戏平台进行赌博，通过银商收取资金共计9923290.50元（不含第三方支付平台收入2079043.88元）。
2013年初，原审被告人ＸＸ被居飞任命为名人公司副总经理，负责技术部。技术部负责958游戏平台的正常运行，VIP账号的管理，游戏币的生成，处理游戏中的异常和游戏玩家反映的问题，控制游戏玩家的输赢概率，在游戏平台中投放机器人。2013年7月至2014年12月，ＸＸ在职期间，名人公司通过银商收取资金8850316.20元。
2012年12月，上诉人张文斌被居飞任命为名人公司副总经理，前期负责办理相关证照，游戏上网运行后负责商务部及游戏币的出售、银商的发展与管理。2013年7月至2014年12月，张文斌在职期间，名人公司通过银商收取资金8850316.20元。
2014年12月，上诉人ＸＸ被居飞任命为名人公司总经理，ＸＸ出资15万元入股公司，占公司30%的股份，负责公司经营。为了避免公司遭受法律、法规的制裁，ＸＸ与居飞商量决定，对公司所有的银商进行整合，回收银商手中的游戏币，建立公司官方账户，公司只向官方银商出售游戏币，再由官方银商向下级银商和游戏玩家出售和回收游戏币。将四某某数码公司确定为公司唯一官方银商。从2014年12月至2015年8月，ＸＸ任公司总经理期间，名人公司通过银商收取资金共计1077974元。
上诉人宋飞、许家龙是名人公司技术骨干。上诉人宋飞主要负责处理游戏玩家反映的问题，游戏币的生成，操作控制游戏玩家输赢，在游戏平台中投放机器人。上诉人许家龙主要负责保证游戏平台的正常运行，游戏中异常的处理，操作控制游戏玩家输赢，操作设置游戏中的机器人。
2013年，上诉人胡一华被居飞任命为名人公司副总经理，负责公司财务部兼出纳。胡一华按照居飞的安排，将名人公司账户上超过十万元的资金转到居飞的个人账户内。2013年7月至2014年10月，胡一华在职期间，名人公司通过银商收取资金7015316.50元。
案发后，原审被告人居飞于2015年8月11日被北京市公安局海淀分局刑警支队民警抓获归案；上诉人张文斌于2015年8月21日被苏州市公安局姑苏分局桃花坞派出所民警抓获归案；原审被告人ＸＸ和上诉人ＸＸ、宋飞、许家龙、胡一华于2015年8月11日被桃江县公安局民警抓获归案。
案发后，桃江县公安局扣押原审被告人居飞现金5100000元、玛莎拉蒂轿车一辆；扣押上诉人ＸＸ现金450000元；扣押原审被告人ＸＸ宝马轿车一辆、现金8700元及冻结其名下账户金额13355元；冻结上诉人胡一华名下账户金额365369元；扣押涉案服务器、电脑主机、电脑一体机、笔记本电脑、手机卡、银行卡及网银、移动硬盘等财物。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、桃江县公安局报案登记表、受案登记表、立案决定书：本案的案发情况。
2、搜查证，扣押笔录，扣押决定书，扣押款、扣押物品清单，协助冻结、暂扣、收取保证金明细、物证：公安机扣押财物及冻结账户资金的情况。
3、安徽名人网络科技有限公司营业执照，网络文化经营许可证、增值电信业务经营许可证，公司章程，人事变更信息，验资报告，公司资质，公司所在地房产权证，银行开户许可，公司组织架构图，组织机构代码证：名人公司的基本情况。
4、名人公司2013年-2015年资产负债表与利润表，保险费，增值税纳税综合申报表，公司账户交易明细查询信息列表，公司银行账目，公司工资发放交易流水，公司财物管理规章制度，ＸＸ所写“名人集团公司江南游互联网竞技棋牌重点分析以及针对性的规划”：名人公司财务状况。
5、居飞、张文斌、胡一华、ＸＸ、方某1、唐子龙、ＸＸ、四夕数码、叶薇、罗某1、王伟、姜梦华用王瑜银行账号的交易流水，罗臻牡丹灵通卡6222021912001097920账户、唐子龙账户交易流水：名人公司与银商之间及银商与游戏玩家之间的银行转账情况。
6、名人网络代理商元宝月度发货审批表：记录ＸＸ进公司后代理商元宝发货和收款情况，一共出售元宝314.5亿个，收款金额1054000元。其中打给四夕数码罗某1245.5亿个，收款844000元；打给芜优数码69亿个元宝，收款210000元。
7、占春燕电脑中调取的记账凭证、公司主营业务收入明细、财务报表、销售表：名人公司的销售、收入及向银商返利的情况。
8、曹倩电脑提取的每个游戏房间损耗、税收统计表（2014年12月31日-2015年8月11日），游戏代理每天库存统计表（2014年12月31日-2015年8月11日）：958游戏平台的部分运营情况。
9、户籍材料：原审被告人居飞、ＸＸ、张文斌、ＸＸ、宋飞、许家龙、胡一华的身份情况。
10、抓获说明：原审被告人居飞、ＸＸ、张文斌、ＸＸ、宋飞、许家龙、胡一华均系被公安机关抓获归案。
11、证人罗臻的证言：958游戏网站是一个专门提供赌博游戏的游戏网站，玩家可直接和客服联系将赢得的元宝兑换成人民币，和他交易过的银商有唐子龙、华人银库和徐彬彬等。他从2013年6月开始在958游戏玩捕鱼游戏进行赌博，至少输了4万元。
12、证人璩令的证言：他从2014年开始在958游戏网站上利用捕鱼游戏进行赌博，大概输了4万元。玩家可以在游戏平台里的银商处用元宝兑换现金，他跟银商林元椿、固荣华有过交易。
13、证人田卓的证言：他玩过958游戏、哈哈游戏，他在这两个游戏里都退过分，银商将退分相应兑换的人民币打到他个人银行卡上。
14、证人占春燕的证言：名人公司成立于2012年12月12日，注册资金1000万元，后来改为3000万元。她于2013年7月应聘担任公司会计，公司收入的来源一是公司官网元宝充值，二是银商代售元宝，这部分资金由公司高管张文斌、胡一华打入公司的帐户，但有时没有经过公司账户，而是直接打到居飞的个人账户上。公司盈利由她在胡一华的授权下转入居飞个人账户或居飞名下其他公司账户。居飞通过她提供的每日销售报表、收入支出报表、总盘表来了解公司的财务状况和元宝销售情况。每个月银商都会把收货款打到公司账目上，从每个月的账目上可看出银商能帮公司卖出更多元宝，为公司赢得更多利益。公司银商有天宇团队、青青银商、958银铺等。ＸＸ接手后有四夕数码、芜优数码、罗某1。公司对银商有返利，她曾经给银商方某1就打过24万的返利。2013年7月至2015年8月，名人公司第三方支付平台收入总计2079043.88，银商销售收入为9923290.5元。
15、证人梁波、刘浩、丁强、黄浩、高云、高博、高国兴的证言：他们在958游戏网站进行游戏赌博的情况。
16、原审被告人居飞的供述：他平时自己玩游戏，觉得开发游戏当老板赚钱多，所以产生自己开游戏公司当老板的想法。2012年12月，他个人申请一个游戏网址和名称，要张文斌帮他办理游戏的开发建立相关手续。之后张文斌负责招人，找公司场地，安排员工住宿等方面。通过张文斌的介绍，将ＸＸ招进公司担任技术主管，并派去深圳网狐科技有限公司购买了一个游戏平台，装上软件。后来ＸＸ将游戏平台完善改建，创立了958游戏平台。2013年5月，他个人创办了安徽名人网络科技有限公司，他自己担任公司董事长，祝军是法人代表，后变更为尚祥。公司正式营业后，他将同学胡一华招进来管财务。2014年张文斌开始负责公司的商务部，主要负责市场推广、业务的往来、对外部门的沟通、游戏币的销售。2014年12月份，他想改变经营方式，任命ＸＸ为总经理，对公司进行改革并负责现有具体事务的处理，张文斌、ＸＸ就离开公司了，胡一华没有管公司的事了。ＸＸ出资15万元占公司30%的股份。公司的收入来源主要是官方的游戏充值和银商代理这两方面。2013年7月至2015年8月，公司总收入13257718.38元，其中第三方平台收入2079043.88元，代理商销售收入9923290.5元。他对张文斌、ＸＸ、胡一华讲过，公司不能回收卖出去的元宝。虽然公司不直接接受玩家兑换游戏元宝，但是通过银商与玩家进行过兑换。2014年3、4月份，大代理商找到张文斌，讲游戏元宝存量太多，玩家卖元宝多，买元宝少，希望公司帮忙收一些元宝。张文斌跟他报告了这个事，在这种情况下他同意由张文斌回收代理商的游戏元宝。几个月后，因发现代理商从中赚公司的钱，就停止了回收。公司对游戏元宝代理商进行过现金返利，其中就分几次返利给方某124万。他于2014年花232万购买了一台白色玛莎拉蒂小轿车，当时他总共刷了七八张信用卡透支购买的，后来他用从958游戏中赚的钱偿还了信用卡上的贷款。
17、原审被告人ＸＸ的供述：名人公司成立不久，准备推出一款网络游戏，张文斌知道他对网络游戏技术在行，于2013年2月份推荐他去名人公司，一直做到2014年11月。他进入公司后，提议公司招了宋飞和许家龙进来，一起帮他做技术开发工作。之后，公司安排他一个人去深圳网狐公司联系定制开发网络游戏。他选择了游戏大厅，在游戏大厅里加入了“牛牛”等流行的游戏，按居飞的要求还加入了具有地方特色的“芜湖麻将”，公司支付了10万元购买这个游戏平台。回来后，技术部门将游戏界面改得更美观，按居飞的要求命名为958游戏。至2013年5月正式上线运行，三、四个月后按居飞要求在游戏平台上加入“捕鱼游戏”，后来还加入了“哪吒闹海”等游戏，并进行全国性的推广。公司主要靠“牛牛”、“哪吒闹海”两款游戏赚钱。后来，张文斌提出要设置VIP权限（实际就是银商），即只允许玩家和VIP之间进行转账赠送元宝，而游戏平台买回来时普通玩家之间可通过转账功能赠送元宝。VIP玩家都是张文斌发展的，张文斌要把谁的游戏账号发展成为VIP，他就按照要求给谁的游戏账号设置VIP权限。VIP权限有转账赠送元宝功能，有标志，名字是红色，在游戏房间内可以踢人，还可以在游戏网站内的VIP中心登录进去，可输入别的已有非VIP玩家的游戏账号查询他们最近和VIP账户之间的元宝转账交易记录。以上功能都是他们在开发加入VIP模式时按张文斌的要求加进去的，按照要求，大概授予了二、三十个VIP账号。他在名人公司主要负责技术这一块，保障958游戏的正常运营、游戏的升级、维护、二次开发等。他手中有一个后台管理账号，有查看游戏的充值功能，如玩家信息，包括玩家ID、充值记录、有多少元宝、输赢记录，玩得多的游戏、进出房间记录等一切信息都可看到，还有房间信息、玩家的输赢情况、在线人数、热门游戏等。另外一个是服务器账号，就是如果游戏的某些功能需要修改的话，必须进入到服务器进行修改，修改都是由他进行。另外，他还通过调整概率来控制玩家输赢，一般是在他查看过输赢概率后进行调整，而且他不需要通知任何人。在棋牌类游戏中通过投放“机器人玩家”，公司进行抽水获利。他从名人公司得到工资大概11万元，奖金15万元。他在2014年花30.6万元购买了一台宝马轿车，其中向居飞供款20万元，后来他用在名人公司上班时工资及自己以前的存款偿还了居飞的20万元借款。
18、上诉人张文斌供述：他在居飞开始创建名人公司时，进入公司，负责公司相关证件的办理。2014年因胡一华忙不过来，他接手了958游戏银商的联系、发展及游戏元宝的出售及货款的收取。而他接手前，对于游戏的赠送功能、VIP流量及给银商的返利都形成一套系统了，他接手后只需按程序走就可以了。他和银商打交道多了，知道玩家在玩游戏过程中，可以到银商手中去兑换现金。银商回收游戏币的价格比例不是公司规定的，公司对银商的这种行为没有及时处理。在ＸＸ入主公司后，ＸＸ想建立官方银商，不给银商供货，从而导致一些银商要退还手中的元宝。ＸＸ就要他跟那些要退还元宝的银商联系处理，由他最终汇钱给了那些退游戏币的银商，然后将他回收来的元宝全部卖给了四夕数码，之后他离开了名人公司。
19、上诉人ＸＸ的供述：他是在2014年12月进入名人公司，任职总经理，在公司占30%的股份。他进来后，ＸＸ、张文斌相继离开了名人公司，他接替了两人以前工作。他对市场部进行了改革，建立银商总代理，公司统一将其他银商处回收的元宝全部卖给代理商罗志庆的四夕数码个体店。四夕数码将购买这批元宝的钱汇给张文斌，再由张文斌打给原来的银商。交易额折合人民币共计四五万元。这样公司就只与一个总代理商发生交易，这样做是要让958游戏规避风险，让游戏变得正规化。他还是游戏的后台管理员，观察每个玩家的输赢，并设置游戏的难易程度和设置机器人。机器人是管理员增加的虚拟玩家，增加游戏人气，控制游戏平衡，数量由他定。
20、上诉人宋飞供述：他是2013年4月到名人公司上班，主要负责服务器、充值平台的维护、客服代管。958游戏内有很多银商，银商拥有元宝的转入转出即元宝转账功能，既包括银商卖给玩家元宝，也包括玩家将元宝返给银商兑换人民币。958游戏内存在一些非正常的游戏设置，如机器人的设置，用GM号设置游戏的难易，控制玩家输赢，控制分多的玩家输掉分，让其到公司充值或银商那里买元宝，控制分少的玩家适当赢元宝，放长线钓大鱼，达到公司盈利的目的，难易度的设置由ＸＸ和ＸＸ负责。
21、上诉人许家龙供述：他是在2014年进入名人公司，在公司负责958游戏软件的维护。如：对“哪吒闹海”捕鱼游戏的修改，对库存修改，把阶梯库存的概念移植到“哪吒闹海”，即一定量的库存对应一定的捕鱼概率，共设置十个阶梯，但具体每个阶梯的库存和概率多少由ＸＸ在服务器中设置，这个设置的目的一方面可以让玩家在打了很多子弹之后可以有更高的概率捕到鱼，提高玩家兴趣，另一方面是在游戏库存低的时候消耗更多的子弹，增加公司收入，这就是所谓的技术方面调节控制游戏的难易程度。开发了捕鱼的单控软件，这样管理员进入游戏界面，就可以单独控制特定玩家，以控制他捕中鱼的概率。公司领导安排他做这些的目的是让游戏更完美，吸引更多玩家，让公司能够更好的控制游戏。958游戏平台的特殊账号有游戏管理员，即超级管理员GM账号、游戏服务器账号，这两个账号能调控游戏的所有参数，从而管理游戏，ＸＸ、宋飞、ＸＸ有这个账号，他和客服都有。
22、上诉人胡一华供述：他是2013年到名人公司，负责转账之类的工作。名人公司的月盈利20万元左右，一年至少赚二、三百万，除留一部分用于公司的开支外，大部分都转到居飞的个人账户去了。他在名人公司的工资为3000元每月，后来涨到四、五千元。方某1是银商，是他在打钱的时候认识的，方某1是银商里做得最好的。公司对银商返利的钱是经过了居飞的同意才打出的，对银商的返利是为了增加银商的积极性，多推广958游戏，多买公司的元宝，从而公司能赚到更多的利润。
23、湖南省天网电子数据司法鉴定中心（2015）湘天网电鉴字第045号司法鉴定检验报告书：通过对958游戏网站的后台服务器、数据库服务器、游戏服务器在实验室搭建平台、模拟运行环境，提取并固定了该网站一段时间的会员总记录、机器人管理总记录、快钱管理总记录、易宝管理总记录、短信管理总记录、支付宝管理总记录等情况，这些情况可反映出网站与银商一起为玩家提供游戏币结算的事实。
本院认为，原审被告人居飞出资成立名人公司，并设立958游戏平台，通过为银商设置可回收游戏玩家游戏币的VIP账号，从而使游戏玩家在958游戏平台的游戏币可以变现，958游戏平台成为了可以接受投注的赌博网站，原审被告人ＸＸ和上诉人（原审被告人）张文斌、ＸＸ、宋飞、许家龙、胡一华为958游戏平台的运营分别实施了综合管理，技术支持和财务管理等行为，其行为均已构成开设赌场罪，且犯罪情节严重。张文斌、ＸＸ、宋飞、许家龙、胡一华提出他们不构成开设赌场罪的上诉意见，理由不成立，不予采纳。居飞是958游戏平台的所有者，ＸＸ、张文斌、ＸＸ是958游戏平台的管理者，在共同故意犯罪中起了主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。宋飞、许家龙、胡一华在共同故意犯罪中起了辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。各原审被告人归案后如实供述了自己的犯罪事实，均可以从轻处罚。原审判决认定居飞犯罪情节轻微，免予刑事处罚，适用法律错误，量刑畸轻，但根据上诉不加刑的原则，二审不再加重对居飞的处罚。原审判决根据ＸＸ、张文斌、ＸＸ、宋飞、许家龙、胡一华的犯罪情节分别给予刑事处罚，适用法律正确，量刑适当。ＸＸ提出一审量刑过重的上诉意见，理由不成立，不予采纳。对违法所得和供犯罪所用的财物，应当予以没收。居飞在二审期间提出，他被扣押的玛莎拉蒂轿车并非是用违法所得购买的，一审判决予以没收错误，请求二审判决退还，经查，本案的违法所得9923290.50元均由居飞取得，一审判决没收居飞的财物并未超出其违法所得的数额，居飞提出的该意见，理由不成立，不予采纳。ＸＸ上诉提出一审判决追缴和没收违法所得和犯罪资金45万元错误，经查，公安机关扣押了ＸＸ45万元，ＸＸ在名人公司工作8个月的收入应为144000元，可认定为违法所得予以没收，ＸＸ入股名人公司的15万元，已成为了名人公司的资产，不应再从ＸＸ的个人资产中没收，因此，ＸＸ的违法所得144000元应予没收，其余被扣押的306000元应予退还。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项，第二百二十六条第一款之规定，判决如下：
一、维持湖南省桃江县人民法院（2016）湘0922刑初191号刑事判决第一项至第七项，即对各原审被告人的定罪量刑部分；
二、维持湖南省桃江县人民法院（2016）湘0922刑初191号刑事判决第八项追缴、没收上诉人（原审被告人）ＸＸ以外各原审被告人的违法所得和犯罪资金以及作案工具的判决，撤销该项追缴和没收上诉人（原审被告人）ＸＸ违法所得和犯罪资金人民币四十五万元的判决；
三、没收上诉人（原审被告人）ＸＸ违法所得人民币一十四万四千元，上缴国库。
本判决为终审判决。
审判长 李杨亚
审判员 倪新献
审判员 徐先波
二〇一七年八月三日
书记员 熊达奇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。