河北省衡水市桃城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）衡桃刑初字第276号
公诉机关衡水市桃城区人民检察院。
被告人侯某（曾用名侯丙前），农民。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月24日被公安机关抓获，次日被刑事拘留，同年11月24日转取保候审，2014年11月13日被逮捕，现押于衡水市看守所。
被告人闫某，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月24日被公安机关抓获，次日被刑事拘留，同年11月24日转取保候审，2014年11月24日转监视居住。2015年7月29日被取保候审，2016年2月26日被逮捕，现押于衡水市看守所。
辩护人石广军，河北合明律师事务所律师。
被告人武某，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月24日被公安机关抓获，次日被刑事拘留，同年11月24日转取保候审，2014年11月24日转监视居住。2015年7月29日被取保候审，2016年2月26日被逮捕，现押于衡水市看守所。
辩护人苏永梅，河北理源律师事务所律师。
衡水市桃城区人民检察院以衡桃检公诉刑诉（2015）214号起诉书指控被告人侯某、闫某、武某犯销售假药罪，于2015年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡水市桃城区人民检察院指派检察员杨玉玉出庭支持公诉，三被告人及相关辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
衡水市桃城区人民检察院指控，2013年3月至10月间，刘爱武（另案处理）伙同被告人闫某、武某违反药品管理法规，未经药品监管部门批准，成立“彭氏土家雄愈散”“万氏中医早泄汤”卖药网站，虚构老中医，将便宜购买的普通药品拆散后更换包装以高价卖出。闫某冒充名医专家通过QQ与被害人聊天，武某负责发货，销售金额11939元。
2013年5月，被告人侯某出资，伙同刘爱武违反药品管理法规，未经药品监管部门批准，成立“金御医”卖药网站，虚构老中医，以上述方法销售药品，闫某冒充名医专家通过QQ与被害人聊天，武某负责发货，销售金额7370元。对指控的事实，公诉机关提供了相关证据，据此指控被告人侯某、闫某、武某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，其行为已构成销售假药罪。提请本院依法判处。
被告人侯某辩称其未参与销售假药，其行为不构成犯罪。被告人闫某、武某对公诉机关指控的事实无异议；被告人闫某、武某的辩护人辩称，该二被告人的行为不构成销售假药罪。
经审理查明，2013年3月至10月间，刘爱武（另案处理）违反药品管理法规，未经药品监管部门批准，在互联网上建立“彭氏土家雄愈散”、“万氏中医早泄汤”卖药网站，虚构“彭期明”、“万宝昌”老中医身份，并雇佣被告人闫某冒充名医专家通过QQ与被害人聊天，雇佣被告人武某负责发货，以此将低价购买的普通药品拆散后更换包装以高价卖出。销售金额人民币11939元。
2013年5月，被告人侯某伙同刘爱武采用上述同样方式，建立“金御医”卖药网站，虚构“金国祥”老中医身份，雇佣被告人闫某、武某，以上述方法销售药品，销售金额人民币7370元。
2013年10月24日，公安机关在丽景名苑小区将武某抓获后，查获“知柏六味地黄丸”550瓶、“老苗汤”125件等药品一部及电子秤、多功能粉碎机、土家雄愈散商标3150个及各种药品一部。当日，被告人闫某主动向公安机关投案，如实供述了其犯罪事实。归案后，侯某的家属退出赃款7370元，闫某退出违法所得6000元，武某退出违法所得5000元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：1、发破案经过及证人张某甲的证言证实本案的来源及侦破情况；2、刘爱武供述，其未经药品监管部门批准，建立了“彭氏土家雄愈散”、“万氏中医早泄汤”卖药网站，虚构老中医身份，雇佣闫某冒充名医专家通过QQ与被害人聊天，武某负责发货。将低价购买的普通药品拆散后更换包装以高价卖出的事实。刘爱武还供述2013年5月，由侯某出资，未经药品监管部门批准，与其共同建立“金御医”卖药网站，虚构老中医，雇佣被告人闫某、武某，以上述方法销售药品；3、被告人侯某在公安机关供述其与刘爱武一同建立“金御医”卖药网站，虚构“金国祥”老中医身份，雇佣被告人闫某、武某，将低价购买的普通药品拆散后更换包装以高价卖出的事实；4、被告人闫某、武某供述，其受被告人侯某及刘爱武雇佣，参与销售药品的事实。主要内容与刘爱武、侯某的供述相印证；5、证人郝某、李某、刘茂勇等人的证言等证实，其从“彭氏土家雄愈散”、“万氏中医早泄汤”、“金御医”卖药网站购买药品的时间、经过、购买药品的数量及金额；6、证人张某乙的证言证实侯某、刘爱武通过互联网建立卖药网站，并雇用闫某、武某销售药品的事实；7、证人罗某、姚某（快递公司工作人员）的证言证实为刘爱武发送快递的情况；8、证人关某、陈某、石某的证言，租房协议，辨认笔录证实侯某、刘爱武等人在桃城区天鸿尚都小区、丽景名苑小区租赁房屋的事实；9、扣押物品清单、照片证实公安机关扣押“知柏六味地黄丸”550瓶、“老苗汤”125件、中药丸130袋、“五子衍宗丸”103件、“男宝胶囊”285袋、“壮腰健肾丸”1600瓶及电子秤、多功能粉碎机、土家雄愈散商标3150个及各种药品包装一部。10、衡水市食品药品监督管理局函证实2010版《中国药典》中，无“金御医御男神丸”、“土家雄愈散”、“万氏中医早泄汤”三种药品名称的记载。
上述证据，本院均予以确认。
本院认为，被告人侯某、闫某、武某违反药品管理法规，明知是假药而予以销售，其行为均已构成销售假药罪。被告人侯某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人闫某、武某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；案发后闫某主动到公安机关投案，如实供述其犯罪事实，系自首；武某到案后能如实供述自己的罪行，且考虑到闫某、武某积极退出违法所得，故依法对该二人均可予从轻处罚。公诉机关指控三被告人的事实清楚，罪名成立应予支持。被告人侯某及被告人闫某、武某的辩护人提出的三被告人的行为不构成销售假药罪的意见，经查与事实不符，与法不合，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第二十五条第一款，第二十六条第一、三款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第二款、第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条的规定，判决如下：
一、被告人侯某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2016年3月11日止。罚金限判决生效后30日内缴纳）。
二、被告人闫某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2016年7月24日止。罚金限判决生效后30日内缴纳）。
三、被告人武某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2016年9月23日止。罚金限判决生效后30日内缴纳）。
四、被告人侯某违法所得7370元、闫某违法所得6000元、武某违法所得5000元，均予以没收，上缴国库。
五、扣押在案的“知柏六味地黄丸”550瓶、“老苗汤”125件、中药丸130袋、“五子衍宗丸”103件、“男宝胶囊”285袋、“壮腰健肾丸”1600瓶及电子秤、多功能粉碎机、土家雄愈散商标3150个及各种药品包装一部。予以没收，由扣押机关衡水市公安局桃城分局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省衡水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 颖
审 判 员 代 娜
人民陪审员 李桂芝
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 李艺伟