浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初14080号原告（反诉被告）：杭州蟠淘网络科技有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区良渚街道金家渡南路4号Q29室。法定代表人：汪冬强，总经理。委托代理人：魏宁宁，浙江四乔律师事务所律师。被告（反诉原告）：青海温措布旅游服务有限公司，住所地：青海省西宁市城中区西大街43号15号楼10层1006号。法定代表人：宋文云，总经理。委托代理人：李红群，四川泰仁（杭州）律师事务所律师。原告（反诉被告）杭州蟠淘网络科技有限公司（以下简称蟠淘公司）为与被告（反诉原告）青海温措布旅游服务有限公司（以下简称温措布公司）合同纠纷一案，于2017年8月18日诉至本院，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年11月15日公开开庭进行了审理。温措布公司当庭提起反诉，本院受理后决定合并审理。蟠淘公司的委托代理人魏宁宁、温措布公司的法定代表人宋文云及委托代理人李红群到庭参加诉讼。庭后蟠淘公司提交新证据，本院于2017年12月19日对本案第二次开庭公开审理。蟠淘公司的委托代理人魏宁宁、温措布公司的委托代理人李红群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）蟠淘公司向本院提出诉讼请求：一、温措布公司支付基础服务费111000元；二、温措布公司支付佣金提成65769.3元（以2192310元为基数按3%收取销售额提成）；三、温措布公司支付滞纳金3385.5元（以111000元为本金，按日利率万分之五自2017年6月2日起暂计至2017年8月2日，共计61天，要求实际计算至判决确定之日止）；四、温措布公司赔偿蟠淘公司实际损失197307.9元（以65769.3元为基数，赔偿8月份、9月份、10月份的实际损失）；五、温措布公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：蟠淘公司与温措布公司曾存在合同关系，蟠淘公司一直按约履行合同义务，但温措布公司一直拖欠服务费用及销售额提点，经屡次催告未果。蟠淘公司为了维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》之相关规定，诉至法院，请求判如所请。被告（反诉原告）温措布公司针对蟠淘公司的起诉答辩称：温措布公司对双方签订服务合同的事项无异议，对蟠淘公司诉温措布公司没有支付后期服务费用构成违约并要求赔偿损失的事项有异议。温措布公司在支付前期款项63000元后履行了相应义务。后温措布公司发现蟠淘公司违规运营店铺，虚假交易致使店铺被淘宝、天猫平台相继处罚。温措布公司随即与蟠淘公司沟通希望其改正违规运营行为，并暂停合同履行。因此温措布公司未支付款项不构成违约。蟠淘公司一再违规运营店铺，导致温措布公司的两个店铺均多次被平台处罚扣分、降权、屏蔽。被告淘宝店铺已经无法正常运营；天猫店铺中的主打产品也被屏蔽不能再销售，故原告的行为构成违约。蟠淘公司没有按照约定履行义务，导致温措布公司的店铺均受到处罚，给温措布公司造成重大损失。温措布公司自始至终都按约履行义务，没有违约，反而是蟠淘公司违规运营，蟠淘公司根本不具有运营能力。故请法庭驳回蟠淘公司的全部诉请。被告（反诉原告）温措布公司向本院提出诉讼请求：一、确认温措布公司与蟠淘公司于2017年4月25日签订的《天猫商城及淘宝店铺外包装合作协议》及《补充协议》已于2017年7月17日解除；二、蟠淘公司退还服务费63000元并自起诉之日起至实际付款之日止按中国人民银行同期贷款基准利率支付利息；三、本案诉讼费用由蟠淘公司承担。事实与理由：温措布公司与蟠淘公司于2017年4月25日签订《天猫商城及淘宝店铺外包合作协议》及《补充协议》各一份，约定温措布公司将天猫商城青海温措布旅游专营店、淘宝店铺雪山阿佳旅游包车店托管给蟠淘公司，由其负责店铺的咨询、推广和执行店铺运营服务等。协议签订后，温措布公司已于2017年5月9日、31日分两次支付基础服务费63000元。蟠淘公司接管温措布公司的两个店铺后持续违规运营，致使温措布公司的淘宝店铺和天猫店铺被阿里平台相继处罚。为此，温措布公司暂时中止了后续款项的支付并和蟠淘公司积极沟通，但蟠淘公司没有改正并于同年7月17日电话告知温措布公司解除合同，且登录店铺后台恶意删除温措布公司的店铺推广计划，致温措布公司的店铺无法正常经营，造成巨大的经济损失。综上所述，蟠淘公司的行为构成违约，损害了温措布公司的合法权益。故起诉，望判如所请。原告（反诉被告）蟠淘公司针对温措布公司的反诉答辩称：一、蟠淘公司同意解除涉案合同，但对解除的时间不认可，因为双方沟通至今合同都没有解除。如果温措布公司履行了义务，原告还是能提供服务。所以蟠淘公司不认可温措布公司的第一项诉请。二、蟠淘公司不同意退还服务费。因为蟠淘公司已经按约履行义务，温措布公司的店铺的装修、实际操作、到具体运营都是原告的经营成果，因此该诉请没有事实及法律依据。综上，请求驳回温措布公司的全部反诉请求。原告（反诉被告）蟠淘公司、被告（反诉原告）温措布公司均围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织其进行了质证。对蟠淘公司第二次庭审中提交的证据，温措布公司对账户交易明细的真实性、第一页微信聊天记录的真实性无异议，本院对该些证据的真实性予以确认。蟠淘公司第二次庭审中提交的证据能相互印证，结合庭审中温措布公司确认的相关内容，本院对该些证据的三性予以确认并作为认定本案相关事实的依据。温措布公司第二次庭审中提交的证据，根据温措布公司指称的内容，蟠淘公司并未明示解除合同的意思表示，该部分内容仅能证明蟠淘公司根据合同向其催款的事实，不能证明蟠淘公司向其作出解除合同的意思表示。该证据亦不能证明蟠淘公司向其承诺相应业绩的待证事实。故该证据不能证明其待证事实，本院对该证据不予确认。原告（反诉被告）蟠淘公司、被告（反诉原告）温措布公司提交的其余证据，本院经审查后均予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月25日，温措布公司（甲方）与蟠淘公司（乙方）签订合同号为PT201715的《天猫商城及淘宝店铺外包合作协议》及《补充协议》各一份，就温措布公司的天猫店铺“青海温措布旅游专营”、淘宝店铺“雪山阿佳旅游包车”的咨询、推广、执行服务等事项进行了约定。《天猫商城及淘宝店铺外包合作协议》约定：1.1合作模式：乙方为甲方提供附件《服务一览表》所列服务，甲方向乙方支付基础服务费及佣金。基础服务费是指甲方付给乙方服务团队的基本服务费用；佣金是指甲方以其天猫商城及淘宝店铺每月营业额为基数，按一定比例每月支付给乙方的佣金费用。1.4合同期限：自2017年4月25日至2018年4月24日。2.1甲方提供乙方为其天猫商城及淘宝店铺设计所需相关产品的资料、图片、产品卖点文案内容，并负责执行方案中涉及到的需要双方配合的其他工作。2.2甲方负责对乙方的设计方案、推广方案、实施方案提出意见，并最终经过甲乙双方认可后由乙方实施。2.3甲方提供乙方天猫商城及淘宝店铺相关的管理账号、密码，账号、密码如有修改及时告知乙方。2.4涉及甲方店铺运营中相关付费广告推广，甲方应积极配合费用支付，保证乙方方案的顺利执行，同时甲方有权进行监督。3.1乙方负责整个项目的策划和安排，主要包括：店面设计、广告设计、产品编辑上架、活动策划、活动申报、推广、技术优化等，详见合同附件《服务一览表》。3.2乙方有权要求甲方提供项目范围内所需要的资料图片及其他相关资料，以便项目的顺利实施。3.3乙方有权利对所提交的文件、方案根据执行情况的变化做相应的调整和修正。3.4乙方将按照甲、乙双方确定的工作计划及目标开展服务。3.5乙方应根据托管项目的特点，适时提出营销活动方案，经甲方确认后，将按时、按质、按量完成相关工作内容；其中需要甲方配合实施的，甲方必须按时完成，以保证工作的顺利完成，否则因甲方原因未按时完成工作，乙方不承担任何责任。5.1乙方承诺所提供的服务符合附件中的服务列表项目，如少提供某项相关服务乙方应向甲方返还总服务费的1%，如乙方所承诺的《服务一览表》中提供的服务少提供3项以上（含3项），甲方有权要求乙方全额返还已交服务费。5.2甲方应及时支付乙方基础服务费及佣金，如延期支付，甲方应按应付款额每日5%支付乙方滞纳金；延期超过三十日以上的甲方应按应付款额每日10%支付乙方滞纳金；延期超过两个月以上的，乙方可单方解除合作协议，甲方已付基础服务费乙方不予退还，并要求甲方按合同违约责任赔付违约金伍万元。5.3在合同期内，除因不可抗力因素外，甲方不得擅自解除和乙方的合作协议。如甲方单方提出解除合作协议，甲方已付基础服务费乙方不予退还，同时甲方还应赔偿乙方违约金伍万元。附件：服务项目表：序号服务项目服务内容店铺装修店铺首页、产品主页的设计与制作店铺活动策划品牌专属活动策划，以店铺活动、品牌活动为主商品细节认证天猫商城及淘宝店铺商品细节图片及描述认证商品标题优化商品标题词组优化广告图设计店铺活动广告站内活动根据店铺特点，申报淘宝相关活动，直通车推广活动申报站外活动产品上架图片优化，文字编辑，产品上架销售计划沟通分析与讨论销售方向，店铺设计风格、申报活动等内容售前客服培训客服基本话术培训说明：1）合同履行过程中，需要甲方配合实施的，如甲方多次推诿敷衍，乙方有权暂停所有托管服务工作。《补充协议》约定：1.1年基础服务费：348000元。1.2支付方式：本协议甲方支付给乙方基础服务费为348000元；本费用在合同签订后二个工作日内由甲方支付58000元给乙方，乙方收到首笔款项后组织团队开始工作，甲方于2017年6月1日前支付116000元给乙方。因甲方类目存在特殊性，后半年店铺仅做基础维护，故后半年基础服务费不予收取。2、店铺销售额：甲、乙双方合作一个月后须制定全年销售额目标的月度分解，甲、乙双方做季度效果评估，如果因乙方原因没有达成季度销售目标预期的70%，甲方有权利终止合同，且不支付任何违约金，乙方退还甲方剩余基础服务费。3.1佣金提成每月结算一次；完成月度销售额提点，完不成不提点（店铺每月销售额详见月度计划表）。3.2甲方店铺启动运营3个工作日之内，乙方须制定出甲方店铺前一个季度销售计划方案，双方确认并执行。3.3佣金：月营业额在0-100万元（包含100万），乙方提点1%；月营业额在100-200万元（包含200万），乙方提点2%；月营业额在200万元以上，乙方提点3%；月营业额在500万元以上，乙方提点5%；备注：月营业额450万元以上部分，奖励运营团队1个点。合同签订后，温措布公司向蟠淘公司共计支付基础服务费63000元，后未再向蟠淘公司支付其余基础服务费及佣金提成等款项。蟠淘公司就温措布公司的天猫店铺“青海温措布旅游专营”及淘宝店铺“雪山阿佳旅游包车”进行了店铺装修、站内活动推广等服务。蟠淘公司在推广、运营上述网店期间，因以下不当操作，天猫店铺“青海温措布旅游专营”及淘宝店铺“雪山阿佳旅游包车”相继被淘宝平台处罚。2017年5月25日，天猫店铺“青海温措布旅游专营”因其名为“小包团青海旅游包车敦煌青海湖茶卡盐湖祁连西北旅游大环线”商品的22笔订单存在虚假交易的违规情形，受到淘宝平台处罚：立即删除销量/DSR/评价/评论。2017年6月1日，天猫店铺“青海温措布旅游专营”因其ID号为550480797306的商品用车标题不符合发布规范的违规情形，受到淘宝平台处罚：立即下架商品；扣1分。2017年6月8日，天猫店铺“青海温措布旅游专营”因其ID号为550480797306的商品用车属性不符合发布规范的违规情形，受到淘宝平台处罚：立即下架商品；扣1分。2017年6月12日，天猫店铺“青海温措布旅游专营”因其名为“小包团青海旅游包车敦煌青海湖茶卡盐湖祁连西北旅游大环线”商品的20笔订单存在虚假交易的违规情形，受到淘宝平台处罚：立即删除销量/DSR/评价/评论。2017年6月12日，天猫店铺“青海温措布旅游专营”因其ID号为550407224133的商品标题、图片或描述信息不一致的违规情形，受到淘宝平台处罚：立即下架该商品。2017年6月19日，淘宝店铺“温措布旅游”因其名为“青海旅游包车敦煌甘肃西宁青海湖茶卡……”商品的95笔订单存在虚假交易的违规情形，受到淘宝平台处罚：立即删除销量/DSR/评价/评论；扣12分。2017年7月11日，淘宝店铺“温措布旅游”因其名为“青海旅游包车西宁祁连青海湖包车茶……”商品的25笔订单存在虚假交易的违规情形，受到淘宝平台处罚：立即删除销量/DSR/评价/评论；扣2分。蟠淘公司、温措布公司均确认淘宝店铺“温措布旅游”即为案涉合同约定的淘宝店铺“雪山阿佳旅游包车”。温措布公司同意蟠淘公司通过刷单的方式进行虚假交易并支付刷单费用。2017年7月17日，温措布公司自行修改天猫店铺“青海温措布旅游专营”的后台密码，后未向蟠淘公司提供该密码。2017年7月，温措布公司通知蟠淘公司停止经营涉案淘宝店铺“温措布旅游”。庭审中温措布公司自认案涉天猫店铺“青海温措布旅游专营”在2017年7月份的实际成交金额为107万。另查明：适用于淘宝网、天猫网、飞猪等网络交易平台的《淘宝规则》第四十三条约定，如会员因一般违规行为，每扣12分即被给予店铺屏蔽、限制发布商品、公示警告7天的处理。再查明，温措布公司录制的其法定代表人宋文云与蟠淘公司法定代表人汪冬强、蟠淘公司工作人员苗某之间于2017年10月23日的现场谈话录音显示：“汪：我们都谈了，谈得好好的，后来你吧唧来一下，你说哎呀我不做了，钱我不给了。”宋：“哎哎哎，等一下，是谁给我打的电话，你们要停止合作的。”汪：“不是时间到了呀，我们也要生活的呀。”宋：“你说你们今天钱打不过来，你就要停止。”汪：“我前面跟你讲的不知道多少了，那是很多很多天。宋：你们7月几号给我打的电话。”汪：“我起码过了半个快半个月了，我才跟你说我们这做不了，我们要停了……”本院认为：本案争议焦点之一是案涉合同《天猫商城及淘宝店铺外包装合作协议》及《补充协议》是否已于2017年7月17日解除；争议焦点之二是蟠淘公司的虚假交易行为是否致使温措布公司的合同目的不能实现，故而构成根本违约；争议焦点之三是温措布公司有无权利要求蟠淘公司返还基础服务费及支付相应的利息；争议焦点之四是蟠淘公司的诉请能否得到支持。关于争议焦点之一。本院认为，解除合同的通知应当意思明确。温措布公司提交的事后录音的录音证据的相应内容仅能证明在温措布公司未履行合同约定的付款义务的情形下，蟠淘公司向其催款的事实，该证据不能证明蟠淘公司通知其解除合同的事实。温措布公司亦未提交其他证据证明与蟠淘公司解除合同的事实。故温措布公司主张确认合同已经于2017年7月17日解除无事实基础。本院对温措布公司关于案涉合同已经于2017年7月17日解除的主张不予支持。关于争议焦点之二。根据案涉合同内容及当事人双方在庭审中的陈述，温措布公司签订案涉合同的目的系蟠淘公司为其建设符合其要求的店铺并通过蟠淘公司的推广运营增加案涉网店在消费者中的关注度，从而增加店铺销售额。蟠淘公司在推广运营案涉网店过程中，存在通过刷单的方式进行虚假交易的行为。商家通过刷单增加消费者的信誉度、关注度的行为系一种严重的不诚信行为，破坏了电子商务的机制，欺骗了消费者，应承担相应法律责任。在本案中，蟠淘公司的刷单行为是否构成其对温措布公司的根本违约，致使温措布公司不能实现其合同目的，尚需结合本案案情而定。首先，蟠淘公司的刷单行为经过温措布公司同意而实施，并由温措布公司支付刷单费用。对蟠淘公司的刷单行为被淘宝平台处罚造成涉案网店的相应损失，温措布公司应有预见并应自担其责。其次，淘宝平台对案涉网店因虚假交易等违规作出处罚的措施不会对案涉网店的继续运营造成实质性影响，且淘宝平台对违规作出处罚的时间较早，通过蟠淘公司的合规运营，案涉店铺仍有实现合同目的的可能。故蟠淘公司的刷单行为并非合同目的不能实现的原因，本院对温措布公司关于蟠淘公司存在刷单行为致使其合同目的不能实现，故而构成根本违约的主张不予支持。关于争议焦点之三。温措布公司要求蟠淘公司返还基础服务费及支付相应的利息的理由有：一、蟠淘公司未按合同履行“服务项目表”中约定的三项以上的服务项目即“店铺活动策划、商品标题优化、站内活动、售前客服培训”；二、案涉合同已经于2017年7月17日解除。对此，本院认为，根据合同约定：合同履行时间为一年，其中后半年蟠淘公司仅对店铺网页作基础维护；案涉合同未对蟠淘公司的合同义务履行时间作出其他约定，故蟠淘公司对“服务项目表”中约定的服务项目义务的履行期限应自合同起始日2017年4月25日起至2017年10月24日止。根据本案查明的事实，温措布公司应于2017年6月1日前向蟠淘公司支付第二笔基础服务费11.6万元，但温措布公司仅支付5000元，温措布公司未按约履行合同义务；2017年7月17日，温措布公司自行修改天猫店铺“青海温措布旅游专营”的后台密码，后未向蟠淘公司提供该密码；2017年7月，温措布公司通知蟠淘公司停止经营涉案淘宝店铺“温措布旅游”。故蟠淘公司在合同履行期间内不能完全履行“服务项目表”中约定的义务系温措布公司的上述违约行为造成。温措布公司以此主张蟠淘公司违约要求蟠淘公司返还基础服务费及支付相应利息的主张于法无据，于理不合，本院不予支持。关于温措布公司的第二个理由，因本院对其关于案涉合同已经于2017年7月17日解除的主张不予支持，故对该主张同样不予支持。关于争议焦点之四。蟠淘公司与温措布公司签订的《天猫商城及淘宝店铺外包装合作协议》及《补充协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，且上述合同当事人双方至今未协议解除，故本院确认合法有效。《补充协议》约定：温措布公司应于2017年6月1日前支付第二笔基础服务费116000元；温措布公司按月营业额向蟠淘公司支付佣金提成。温措布公司未及时支付基础服务费及未支付佣金提成构成违约，应当承担支付基础服务费、违约金并支付佣金提成的民事责任。关于蟠淘公司主张的基础服务费的滞纳金部分，该部分滞纳金实系温措布公司延期支付基础服务费的违约金。案涉合同约定“如温措布公司延期支付，应按应付款额每日5%支付滞纳金”，现蟠淘公司按日万分之五的利率标准进行主张不违反法律规定，本院予以支持。关于佣金提成的计算。蟠淘公司主张以案涉天猫店铺“青海温措布旅游专营”后台显示的7月份的成交数据为计算依据。本院认为，蟠淘公司在经营过程中存在刷单行为，案涉网店后台显示的成交数据已经失真，温措布公司对该成交金额亦有异议，故本院对蟠淘公司以案涉网店后台显示的成交数据作为计算依据的主张不予支持。在蟠淘公司未提供其他证据证明案涉网店的实际成交额的情形下，本院以温措布公司自认的营业额107万作为计算佣金提成的依据。经计算，温措布公司应支付的佣金提成额为11400元。蟠淘公司还主张其于2017年8月、9月、10月的佣金提成损失197307.9元。该期间蟠淘公司已停止推广经营涉案店铺，其主张该部分佣金提成损失无事实基础，本院对蟠淘公司的该项主张不予支持。综上，蟠淘公司的诉讼请求中理由正当部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）青海温措布旅游服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）杭州蟠淘网络科技有限公司基础服务费111000元；二、被告（反诉原告）青海温措布旅游服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）杭州蟠淘网络科技有限公司佣金提成11400元；三、被告（反诉原告）青海温措布旅游服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）杭州蟠淘网络科技有限公司滞纳金3385.5元（按111000元按日利率万分之五自2017年6月2日起暂计至2017年8月2日；此后的滞纳金按上述计算方法计算至判决确定的履行之日止）；四、驳回原告（反诉被告）杭州蟠淘网络科技有限公司的其他本诉诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）青海温措布旅游服务有限公司的反诉诉讼请求。本案本诉案件受理费6962元，由原告（反诉被告）杭州蟠淘网络科技有限公司负担4642元，由被告（反诉原告）青海温措布旅游服务有限公司负担2320元，反诉案件受理费687.5元，财产保全申请费1520元，由被告（反诉原告）青海温措布旅游服务有限公司负担。原告（反诉被告）杭州蟠淘网络科技有限公司、被告（反诉原告）青海温措布旅游服务有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  汪永江人民陪审员  郑也平人民陪审员  许亚新二〇一七年十二月二十五日书 记 员  杨晓琦?*ArabicDash?-12-??*ArabicDash?-11-?