福建省福安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第3865号
原告ＸＸＸ，男，1963年11月22日出生，汉族，户籍地福建省福安市，现住福建省福安市。
委托代理人毛坤强、胡夏梅，福建正联律师事务所律师。
被告詹元发，男，汉族，1975年5月22日出生，住福建省周宁县。
被告范培清，男，汉族，1978年10月6日出生，住福建省福安市。
委托代理人范培铃，男，汉族，1976年6月3日出生，住址同上。系被告范培清兄弟。
被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司，住所地宁德市。
负责人王水仙，总经理。
委托代理人缪君智、伍金凤，福建之秀律师事务所律师。
原告ＸＸＸ与被告詹元发、范培清、平安保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈明丽适用简易程序于2016年1月19日公开开庭进行了审理。原告ＸＸＸ的委托代理人胡夏梅、被告詹元发、被告范培清的委托代理人范培铃、被告平安保险公司的委托代理人伍金凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸＸ诉称，2015年1月30日，被告詹元发驾驶闽C×××××号小车沿坑周线从福安市往周宁县纯池镇方向行驶，途径事故路段时与对向由原告ＸＸＸ驾驶的闽J×××××号摩托车相碰撞，造成原告受伤、两车损坏的事故。事故发生后原告被送往宁德市闽东医院治疗，经诊断，该起事故造成原告左股骨上段粉碎性开放性骨折、左胫骨平台骨折、左髌骨骨折、颅底骨折、脑震荡、肺挫伤等伤情，并经医院给予行相应手术治疗。原告住院治疗至2015年4月30日出院，共住院90天，花费医疗费124736.16元。同时，该起事故经寿宁县公安局交通管理大队调查并作出第3509243201500076号《道路交通事故认定书》，认定被告詹元发负该起交通事故的全部责任，原告不负责任。2015年6月12日，经福建正信司法鉴定所鉴定原告的伤残等级为一处九级和一处十级。现本起事故造成原告的损失有：医疗费124736.16元、住院伙食补助费4500元（50元×90天）、后续治疗费15000元、营养费5000元、伤残赔偿金218221.8元（30722.4元／年×20年×22%＋22204.1元／年×（5＋20＋9）年÷2×22%）、护理费20641.83元（44896元÷12÷21.75×120天）、误工费26716.45元（54235元／年÷12个月÷21.75天×180÷7×5天）、精神损害赔偿金15000元、交通费1000元、伤残鉴定费用2400元、财产损失4000元。共计437216.27元。肇事车辆交强险及商业三者险投保于被告平安保险公司，为此，请求判令：被告平安保险公司在交强险及商业三者险的限额范围内承担赔偿责任，不足部分由被告詹元发、范培清承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付。
被告詹元发辩称，原告的损失包括非医保部分费用均应由保险公司承担赔偿责任，关于其他损失的意见同意被告平安保险公司的意见。
被告范培清辩称，原告所主张的损失应由保险公司承担赔偿责任，具体数额由法院依法认定。
被告平安保险公司辩称：1、本案原告一并起诉商业三者险，法院应审查本案肇事车辆的行驶证及驾驶员的有效机动车驾驶证，是否存在商业三者险免赔情形。2、保险公司已支付原告医疗费1万元，应在赔偿款总额中予以扣除。3、原告主张不合理部分应予剔除：⑴医疗费中非医保费用13635.27元不属于保险责任范围，应由投保人自行承担；⑵住院伙食补助费应按30元／天标准及实际住院天数计算；⑶营养费未提供医嘱证明需加强营养，不应支持；⑷后续治疗费应待实际发生后另行主张；⑸精神损害抚慰金主张偏高，仅认可5000元；⑹误工费应按农、林、牧、渔业标准，误工期应计至定残前一日；⑺护理费应按实际住院天数计算，且原告未提供专业护工的资质证明，主张按居民服务业标准计算缺乏依据；⑻××赔偿金应按农村居民标准计算，原告因左下肢丧失功能25%评定为九级伤残，同时又以该部位缩短2厘米评定为十级伤残，属于重复评定，对十级伤残部分不予认可；⑼被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均消费性支出额，同时，原告女儿陈艳玲已成年，未提供丧失劳动能力的证明，不能按丧失劳动能力计算；⑽交通费未提供票据，不应支持；⑾鉴定费不属于保险赔付范围；⑿财产损失费认可3500元。
经审理查明，1、2015年1月30日9时30分许，被告詹元发驾驶闽C×××××号小型轿车沿坑周线从福安市往周宁县纯池镇方向行驶，途径坑周线114公里＋90米路段时与原告ＸＸＸ驾驶的闽J×××××号普通二轮摩托车相碰撞，造成原告受伤、两车损坏的的交通事故。福安市公安局交通管理大队于2015年3月30日作出公交认字第3509243201500076号《道路交通事故认定书》，认定被告詹元发负本起事故的全部责任，原告ＸＸＸ不负事故责任。事故发生后，原告ＸＸＸ被送往宁德市闽东医院住院治疗90天，主要诊断为：左股骨上段粉碎性开放性骨折、左胫骨平台骨折等，出院医嘱建议出院后休息治疗三个月。事故发生后，被告詹元发、平安保险公司已分别支付原告ＸＸＸ47560元、1万元。
2、肇事闽C×××××号小型轿车所有人为被告范培清，事故发生前其将车出借给被告詹元发，詹元发具有驾驶资格。该车在被告平安保险公司投保机动车交强险及商业三者险。机动车交强险责任限额122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、车辆损失赔偿限额2000元；机动车商业三者险，保险金额为50万元且不计免赔率，事故发生在保险期间内。
3、原告ＸＸＸ母亲张美秀出生于1943年6月29日，其生育原告兄弟二人。原告ＸＸＸ与其配偶郑凤秀于1990年11月26日生育一女陈艳玲，陈艳玲现为二级智力××人，于2001年11月9日生育一子陈俊辉。
上述事实，有原、被告在庭审中的陈述以及原告提交的身份证、户口簿、××人证、福安市公安局晓阳派出所证明、道路交通事故认定书、闽东医院疾病证明书、病案材料等证据予以证实，本院予以确认。
本案的争议焦点为：一、关于原告ＸＸＸ的伤残等级认定问题；二、关于原告ＸＸＸ诉求的赔偿项目和金额的争议。围绕上述争议焦点，本院予以查明、分析并认定如下：
一、关于原告ＸＸＸ的伤残等级认定问题
本院认为，福建正信司法鉴定所于2015年6月5日接受委托，根据委托方提供的宁德市闽东医院诊疗资料等送检材料，并对ＸＸＸ进行法医学检查后，对ＸＸＸ伤残等级进行鉴定，经分析认为：ＸＸＸ因伤致左股骨上段粉碎性骨折等，经积极对症治疗，现主要后遗一肢功能丧失达25%以上，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.9.9.i条之规定，属九级伤残。同时，本起事故造成原告ＸＸＸ左下肢较右下肢短缩2cm，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.10.g条之规定，属十级伤残。上述鉴定结论内容客观、程序合法，被告平安保险公司认为属重复评价，但未能提出证据足以反驳上述鉴定结论，因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，对被告平安保险公司提出重新鉴定之申请，缺乏事实、法律依据，不予支持，对该鉴定结论本院予以采信。
二、关于原告ＸＸＸ诉求的赔偿项目和金额的争议
原告ＸＸＸ户籍地虽在农村，但原告提供的福安市公安局晓阳派出所证明证实其自2004年起至案发前居住在福安市晓阳镇晓阳村，根据国家统计局网站统计，晓阳村属城镇中心区，公安机关系户籍以及流动人口管理机关，其所出具的居住证明形式合法，内容客观真实，本院予以采信，故原告损失应按城镇居民标准计算。1、医疗费：根据原告ＸＸＸ提供的闽东医院病案材料、住院及门诊收费票据，可证实其治疗支付医疗费124736.16元。被告平安保险公司关于“原告的医疗费中非医保费用不属于保险的理赔范围”的抗辩意见。本院认为，被告平安保险公司作为保险人有义务在订立保险合同时向投保人就责任免除条款作出明确说明。我国保险法对“明确说明”有具体的要求，即对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明。被告平安保险公司提交的投保单中的投保人声明及特别提示部分均为格式条款，并且其提供的保险条款亦为格式条款，未经投保人盖章确认，不能成为合同的组成部分，平安保险公司不能证明其曾对免责条款作出必要的、合理的解释和提醒，故被告平安保险公司关于非医保费用不理赔的抗辩理由，依据不足，本院不予支持。2、住院伙食补助费：原告ＸＸＸ住院90天，住院伙食补助费可参照《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条的规定按50元／天标准计算，故住院伙食补助费为4500元（50元／天×90天）。3、营养费：本起事故造成原告一处九级、一处十级伤残，其需补充营养有利身体恢复，营养费本院酌定2500元。4、误工费：原告ＸＸＸ虽未提供其工作的相关证明，但其居住在城镇，因治疗无法工作造成的收入损失应按2014年单位从业人员平均工资54235元／年计算。原告住院90天，同时出院医嘱建议出院后休息治疗三个月，原告误工天数为180天（90天＋90天），由于误工时间需扣除相应的双休日，但法定节假日不扣除，即原告实际误工天数为129天（180天×5／7），故误工费为26805.80元（54235元／年÷12个月÷21.75天×129天），原告主张超过部分不予支持。5、护理费：护理天数既包括休息日，也包括法定节假日。原告实际住院90天，期间确需护理人数一人，护理人员的工资标准参照2014年福建省居民服务和其他服务业平均工资44896元／年标准计算为15481.38元（44896元／年÷12月÷21.75天×90天），原告此项诉求超出法定赔偿标准的部分不予支持。6、××赔偿金：原告伤残程度为一处九级伤残、一处十级伤残，其××赔偿金按城镇居民人均可支配收入30722.4元／年标准计算为135178.56元（30722.4元／年×20年×22％）。根据相关司法解释的规定，被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿被害人依法应当负担的部分以及被扶养人有数人的，被扶养人生活费年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。被扶养人张美秀、陈艳玲、陈俊辉的扶养年限分别为8年5个月、20年、4年10个月，扶养义务人数均为2人，故被扶养人生活费按城镇居民人均生活消费支出22204.1元／年计算为81211.50元（22204.1元／年×（8年5个月＋20年＋4年10个月）×22%÷2人］，该项费用一并计入××赔偿金中为216390.06元。被告平安保险公司关于“被扶养人陈艳玲已成年，未提供丧失劳动能力证明，计算被扶养人生活费没有法律依据”的抗辩意见，本院认为，原告之女陈艳玲虽已成年，但其为二级智力××人，属重度××人，为无劳动能力的成年近亲属，故被告平安保险公司仍应赔偿其生活费。7、精神损害抚慰金：本案造成原告一处九级伤残、一处十级伤残，确给原告带来精神上痛苦，同时考虑到在本起交通事故中被告詹元发负全部责任，精神损害抚慰金本院酌定12000元。8、交通费：原告受伤后到闽东医院住院治疗，客观上存在交通费支出情况，该项费用本院酌定500元。9、鉴定费：原告因伤残及护理日、误工日、后续治疗费鉴定而支付鉴定费共计2400元属实，但鉴于护理日、误工日及后续治疗费本院未予采纳，伤残鉴定费本院酌定860元。10、后续治疗费：该项费用尚未发生，原告可待实际发生后另案主张。11、财产损失费：被告平安保险公司认可财产损失费3500元，本院予以认定。综上，原告ＸＸＸ因本起交通事故造成损失共计407273.40元。
本院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。本案交通事故经交通管理部门认定，被告詹元发负事故的全部责任，原告ＸＸＸ不负事故责任，该认定客观、公正，本院予以采信。被告詹元发应对其侵权行为承担赔偿责任。被告范培清系闽C×××××号小型轿车的所有人，其将该车出借给詹元发，詹元发具有驾驶资格，且出借的车辆不存在缺陷，作为出借人已尽到必要的注意义务，对本案事故的发生并无过错，不应承担赔偿责任。被告詹元发所驾驶的车辆在被告平安保险公司投保交强险及商业三者险50万元，故原告的损失应先由被告平安保险公司在交强险责任限额范围先行赔付；不足部分依保险合同约定承担赔偿责任，仍有不足的，由被告詹元发承担赔偿责任。依前文所述，原告ＸＸＸ的损失为407273.40元，已超过交强险的赔偿限额，因被告平安保险公司已支付原告医疗费1万元，故被告平安保险公司还应在车辆损失赔偿限额下赔偿原告损失2000元，在交强险伤残费用赔偿限额下赔偿原告损失11万元，原告交强险外不足部分损失余285273.40元由被告平安保险公司在商业三者险内赔付。被告平安保险公司主张鉴定费用不属保险公司赔付范围，缺乏依据，本院不予支持。被告詹元发主张已垫付原告ＸＸＸ损失52560元未能提供相应证据佐证，故按原告认可的47560元予以认定。原告诉求中未包含被告詹元发垫付款47560元，为免诉累，原告在获得被告平安保险公司的赔偿款后，相对被告詹元发的垫付部分构成不当得利，该项费用应由保险公司返还被告詹元发。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一、二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交强险责任限额范围内赔偿原告ＸＸＸ损失人民币112000元；在商业三者险限额内赔偿原告ＸＸＸ损失人民币285273.40元，共计人民币397273.40元。（履行方式为：保险公司实际赔偿原告ＸＸＸ损失人民币349713.40元，支付被告詹元发垫付款人民币47560元）。
二、驳回原告ＸＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币7858元，减半收取人民币3929元，由原告ＸＸＸ负担人民币329元，被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司担人民币3600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：向本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
审判员 陈明丽
二〇一六年二月二十六日
书记员 黄健涌
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
执行申请提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。