广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂09民终94号
上诉人（一审原告）：翁家愉，男，汉族。
委托代理人：徐建海，广西业丰律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：谭烈强，男，汉族。
委托代理人：陈武能，玉林市玉州区南江街道法律服务所法律工作者。
上诉人翁家愉，上诉人谭烈强因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第1610号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2016年1月14日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月1日公开开庭对本案进行了审理。上诉人翁家愉的委托代理人徐建海，上诉人谭烈强的委托代理人陈武能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：被告谭烈强2005年10月开始租赁玉林市玉州区镇忠村红砖二厂进行生产。2011年上半年起原告受被告聘请到被告的砖厂工作，担任生产班长，主要负责管理砖的生产质量，被告主张翁家愉月工资为1700元，原告翁家愉主张其月工资为2000元。同时被告亦聘请他担任机修班班长，负责机器修理工作。被告的砖厂共有多条的砖卡轨道及砖卡。2012年5月20日上午8点半左右开工后不久，原告听其他工友说其中一条生产线机器接触器坏了，其就直接从另一条砖卡轨道横行穿过，另一工友未发现原告正在穿过砖卡轨道，就将砖卡轨道的离合开关合上，使砖卡在轨道运转起来，原告没有及时收腿避开，导致原告的小腿被两个砖卡夹住而受伤。原告受伤当日被送往广西玉林市第一人民医院住院治疗，原告于2013年3月18日私自出院后未见回院，医院多次电话催其回院继续治疗，未回。医院按规定于2013年4月9日为其办理自动出院。原告实际共住院299天（2012年5月20日至2013年3月18日），用去住院医疗费167909.6元，已全部由被告谭烈强支付。广西玉林市第一人民医院于2013年4月9日出具给原告的疾病诊断证明书诊断为：1、右股骨、胫腓骨粉碎骨折；2、右下肢血管神经损伤；3、右小腿皮肤撕脱伤并神经、血管、肌腱损伤；4、右小腿骨筋膜间室综合征；5、左肘关节损伤；同日的出院记录的病历中的“出院医嘱”中载明：建议继续到正规医院住院治疗。原告于2013年5月20日经玉林市明正司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告翁家愉之伤构成7级伤残。鉴定费700元。2013年6月25日，原告到玉林市骨科医院诊治。2013年11月26日原告委托玉林市国泰司法鉴定所对其的损伤进行后期医疗费的评定。鉴定意见为：评定被鉴定人翁家愉后续置换膝关节的费用需50000元／次，即伍万元整／次。鉴定费1400元。玉林市国泰司法鉴定所鉴定业务范围为：法医临床鉴定（损伤程度鉴定、伤残程度鉴定）、法医毒物鉴定（乙醇检测）。
2014年1月6日原告提起了诉讼，法院作出了（2014）玉区法民初字第204号民事判决，原告不服向玉林市中级人民法院提出上诉，经玉林市中级人民法院作出（2014）玉中民三终字第304号民事判决。被告谭烈强赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金86783.54元，精神损害抚慰金20000元。由于原告在事故中被夹伤的右膝一直化脓无法治愈，在无钱医治的情况下，医院按规定办理自动出院。后因病情恶化，不得以又于2014年11月17日到广西玉林市中西医结合骨科医院住院治疗，原告最终被截肢处理。2015年3月24日出院，原告实际共住院127天（2014年11月17日至2015年3月24日），用去住院医疗费39803.94元。广西玉林市中西医结合骨科医院于2015年3月24日出具给原告的疾病诊断证明书诊断为：1、右膝外翻并关节僵硬；2、右踝关节僵硬；3、右膝化脓性关节炎；右股神经、腓总神经损伤；“出院医嘱”中载明：1、进行功能锻炼；2、不适时来复诊；3、住院期间陪人1名；4、加强营养。原告被截肢处理后，于2015年3月24日经玉林市明正司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告翁家愉之伤构成5级伤残。鉴定费1500元。2015年4月13日经广西民政假肢矫形器司法鉴定所对被鉴定人翁家愉假肢费用鉴定意见：1、国产普及型骨骼式大腿假肢的费用为叁万陆仟柒佰伍拾元整（￥36750），该类型假肢设计使用寿命为五年；2、每年的假肢维修费按现行价格的5%计；3、初次装配者，需进行为期25天的康复治疗和康复训练，康复训练期间需有一人陪护；4、根据假肢制作装配工艺及流程，被鉴定人以后更换假肢需15个工作日，维修假肢需要7个工作日。广西民政假肢矫形器司法鉴定所鉴定费1500元。原告翁家愉系玉州区南江街道合汉村村民，为农业户口，居住在该村。被告所经营的镇忠红砖二厂2005年被吊销营业执照，至本案事故发生时该厂没有再办理工商营业执照。另原告翁家愉无任何机械修理的相关资质证书。
2015年7月6日，翁家愉向一审法院提起诉讼，请求判令：谭烈强赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金（截肢后为5级伤残，减除截肢前的7级伤残，增加2级伤残的残疾赔偿金）、残疾辅助器具及维修费、安装假肢误工费、护理费、精神损害抚慰金共计243581.60元。
一审法院认为：根据（2014）玉区法民初字第204号民事判决和玉林市中级人民法院作出（2014）玉中民三终字第304号民事判决。由被告谭烈强承担65%的民事赔偿责任，由原告翁家愉自行承担35%的民事责任。按照2015年《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》计算，原告翁家愉的损失为：1、医疗费共计39803.94元；2、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”，计算至定残前一天止，即2012年5月20日起至2013年5月19日止，是第一次定残前一天（该定残已赔偿）。2013年5月21日起至2015年4月28日止，是原告被截肢后再次定残是5级。因此误工应为698天。原告主张的2000元／月工资没有超过原告受伤前从事工作的行业收入标准，应予采纳。即46533.33元（2000元／月÷30天×698天）；3、护理费，根据广西玉林市中西医结合骨科医院于2015年3月24日出具给原告的疾病诊断证明书及原告提供的病历记载其在广西玉林市中西医结合骨科医院实际住院127天，并说明其住院期间需有1人陪护，原告没有提供护理人员的工资证明，其主张按从事农业的年平均工资来计算符合法律规定，则护理费为9419.22元（27071÷365=74.17元／天）×127天×1人］；4、住院伙食补助费，原告主张按每天100元计算伙食补助费并未超出法定标准，原告实际住院127天，故住院伙食补助费共计12700元（100元／天×127天）；5、营养费，根据医院出具的疾病证明书，原告的伤情需要额外加强营养，原告主张按每天20元计并未超出法定标准，故营养费共计2540元（127天×20元／天）；6、原告主张交通费500元，原告并未提交交通费票据，但根据第一次原告主张本院不予认定的情况，以及原告治疗、伤残、鉴定等需要往返多次的实际情况，原告主张合情合理，应予支持；7、残疾赔偿金，原告系农村人口，应按农村居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，原告伤情经鉴定伤残等级为7级，原告被截肢后，经鉴定伤残等级为5级，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，原告翁家愉主张按城镇居民人均可支配收入的计算方法不符合法律规定，其计算方法应按农村居民人均纯收入标准计算为30260元（7565元／年×20年×20%（截肢后为5级减去截肢前的7级应增加计算2级即增20%）］；8、鉴定费，有鉴定机构出具的正式发票为据，予以确认。9、残疾辅助器具及维修费、安装假肢误工费、护理费合计137106.75元（110250元＋22050元＋3133.33元＋1673.42元）［具体计算：翁家愉现年60周岁，计算至75周岁止，尚有15年，须安装假肢3次。①、3次假肢费用为110250元（36750元×3次）。②、12年的假肢维修费用22050元（36750元×5%×12年）。③、安装假肢误工费3133.33元（47天×2000元÷30天）。④、安装假肢护理费1673.42元（25天×24432元／年÷365天）］。上述费用未实际发生，但广西民政假肢矫形器司法鉴定所鉴定业务范围对此费用的鉴定是具有对假肢矫形器资质鉴定的机构，并没有超出其范围，对原告此主张予以支持。10、精神损害抚慰金，原告受雇于被告工作期间受伤致残，给原告带来较大的精神痛苦，原告主张精神损害赔偿。因玉林市中级人民法院作出（2014）玉中民三终字第304号民事判决，原告主张精神损害抚慰金20000元已得到支持。故对原告此主张不予支持。以上各项合计总数为281863.24元。对原告的经济损失，由原告翁家愉负担35％即98652.14元，被告谭烈强负担65％即183211.10元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（一）项之规定，判决：一、被告谭烈强赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、残疾辅助器具及维修费、安装假肢误工费、护理费共计183211.1元给原告翁家愉；二、驳回原告翁家愉的其它诉讼请求。本案受理费4954元，由原告翁家愉负担1900元，被告谭烈强负担3054元。
上诉人翁家愉不服一审判决，上诉称：1、其虽为农村居民，但受谭烈强聘请到红砖厂工作，属于从事制造业人员，主要的经济收入来源于城镇，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，且经（2014）玉中民三终字第304号民事判决确认，一审判决按农村居民标准计算残疾赔偿金错误。2、本案事故导致上诉人被截肢，致使上诉人造成严重的精神损害，虽然上诉人在第一次诉讼中得到了20000元的精神损害抚慰金，但不足以补偿事故最终给上诉人带来的精神伤害，因此上诉人在本案中提出要求谭烈强赔偿精神损害抚慰金20000元是合理的，一审判决不予支持错误。请求判令：1、谭烈强增加赔偿残疾赔偿金共计68416元［按城镇居民标准人均可支配收入计算：（20669元／年×20年×20%）－30260元］。2、谭烈强赔偿精神损害抚慰金20000元。
上诉人谭烈强针对翁家愉的上诉答辩并上诉称：1、翁家愉已年满60岁，根据相关法律的规定不应有误工费，且翁家愉于2013年5月20日已定残为7级伤残，误工费已计到定残前一天即2013年5月19日，现翁家愉再次于2015年4月24日重新定残为5级伤残，一审判决支持2013年5月21日至2015年4月28日的误工费合计46533.33元有误，且翁家愉的月工资为每月1500元，一审按每月工资2000元计算误工费错误。2、原（2014）玉中民三终字第304号民事判决已支持营养费，一审判决又支持营养费2540元无依据和计算标准，交通费应以正式票据为凭，且应与就医地点、时间、人数、次数相符合，翁家愉没有正式票据为凭，一审判决支持交通费500元不当，残疾辅助器具费和更换周期、赔偿期限应参照辅助器具配置机构的意见确定，翁家愉所作的假肢司法鉴定不是配制机构的意见，该鉴定机构不能作出假肢维修费、误工费、护理费的鉴定，且翁家愉的辅助器具费用未实际发生，一审支持辅助器具费用等137106.75元及鉴定费1500元错误。3、翁家愉于2013年3月18日私自出院，经医院多次电话催其回院继续治疗未回，导致其伤情不能及时医治致使恶化截肢，所造成的各项费用应由翁家愉负担，一审法院按65%的比例判令上诉人承担赔偿责任不公平、不合理、不合法。请求判令：1、撤销一审判决；2、驳回翁家愉的诉讼请求。
上诉人翁家愉针对谭烈强的上诉答辩称：一审判决认定事实除对其提出上诉的部分事实认定有误外，其余认定事实正确，应予维持。请求支持其上诉请求。
二审期间，谭烈强提供的证据有：《工资单》8份。欲证明翁家愉自2011年1月至同年12月平均每月工资为1540元。
经质证，翁家愉对谭烈强提供的《工资单》的真实性没有异议，对待证的内容有异议，认为其每月工资收入平均为2000元，包括工资和补助两种形式，而《工资单》只是反映翁家愉每月的工资为1500元，并未能证明作为管理员翁家愉的其他补助收入。
本院认为，翁家愉虽对谭烈强提供的《工资单》的真实性没有异议，但该《工资单》只能证明翁家愉2011年度的工资收入，不足以证明翁家愉最近三年的平均收入状况，且翁家愉工资固定收入经已生效的（2014）玉中民三终字第304号民事判决确定为每月2000元。因此谭烈强提供的《工资单》，不能作为本案认定事实的依据。
经本院审理查明：一审判决查明的事实除对翁家愉的残疾赔偿金计算有误外，其他事实属实，本院予以确认。
另查明：翁家愉因本案事故受伤，于2013年5月20日经玉林市明正司法鉴定所鉴定，其伤残程度为7级伤残，经本院作出（2014）玉中民三终字第304号民事判决确定翁家愉的残疾赔偿金为169944元（按城镇居民人均可支配收入计算：21243元／年×20年×40%）。翁家愉定残为7级伤残后，因事故受伤的右膝一直化脓未愈，病情恶化无法参加工作，并于2014年11月17日再次到玉林市中西医结合骨科医院住院治疗并进行截肢（右下段截肢术）处理后，于2015年3月24日出院。2015年4月29日，经玉林市明正司法鉴定所鉴定，翁家愉右下肢（右膝关节以上肢体缺失）伤残程度为5级伤残。翁家愉虽为农村居民，但其受谭烈强聘请到红砖厂工作，主要经济收入来源于城镇，参照2014年8月1日实施的《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中城镇居民人均可支配收入标准计算，翁家愉增加二级伤残的残疾赔偿金为93220元（23305元／年×20年×20%）。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，翁家愉与谭烈强之间系劳务关系，翁家愉作为提供劳务一方，其在提供劳务中受到损害造成的各项经济损失，一审法院根据已发生法律效力的（2014）玉中民三终字第304号民事判决确定由谭烈强承担65%的民事赔偿责任并无不当，本院依法予以认可。对于翁家愉因本案造成的误工损失，谭烈强主张翁家愉已年满60周岁，不应有误工损失，但其未能提供翁家愉不具有劳动能力和无经济收入的证据予以证明，本院对谭烈强的该项主张不予采信。因此一审法院根据翁家愉于2013年5月20日定残为7级伤残后至2015年4月29日再次定残为5级伤残期间存在持续误工的事实，按翁家愉每月工资的固定收入2000元计算，确定翁家愉的误工费为46533.33元并无不当，本院依法予以确认。一审法院综合翁家愉再次住院治疗，并经截肢处理构成5级伤残的情况及医疗机构出具加强营养的意见，确定翁家愉的营养费2540元、交通费500元与本案客观事实相符，本院依法予以认可。对于翁家愉主张的残疾器具及维修费、安装假肢误工费、护理费，其在一审中提供了具有鉴定资质的广西民政假肢矫形器司法鉴定所作出的《鉴定意见书》予以证明，且《鉴定意见书》对残疾辅助器具费计算符合普通适用器具的合理费用标准，一审法院参照上述鉴定意见，确定翁家愉的残疾器具及维修费、安装假肢误工费、护理费合计137106.75元并无不当，本院依法予以确认。翁家愉为了鉴定其伤残程度及残疾器具费用支付了鉴定费合计3000元，属于翁家愉因本案事故造成的经济损失，一审法院确定谭烈强承担相应的赔偿责任正确。翁家愉虽因本案受伤导致残疾，确实给其造成一定的精神损害，但其在另案中已主张了精神损害抚慰金，另案的生效判决亦支持了精神损害抚慰金20000元，因此一审法院对翁家愉再次主张的精神损害抚慰金不予支持并无不当，本院依法予以确认。翁家愉虽为农村居民，但其主要经济收入来源于城镇，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，一审法院按农村居民标准计算翁家愉的残疾赔偿金不当，本院依法予以纠正。由于翁家愉的伤残程度比原来的7级伤残递增了2级，伤残系数亦增加了20%。综合本案的实际及翁家愉的伤残程度，本院确定其残疾赔偿金为93220元（23305元／年×20年×20%），结合一审法院确定的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾辅助器具及维修费、安装假肢误工费、护理费，翁家愉因本案造成的总损失为344823.24元（93220元＋39803.94元＋9419.22元＋46533.33元＋12700元＋2540元＋500元＋3000元＋137106.75元）。本院确定由谭烈强赔偿224135.11元（344823.24元×65%）给翁家愉。
综上所述，一审判决对翁家愉的残疾赔偿金计算有误，本院依法予以纠正。上诉人翁家愉的上诉理由部分有理，对其有理部分，本院依法予以支持；对其无理部分，本院依法予以驳回。上诉人谭烈强的上诉理由不成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第1610号民事判决第二项；
二、变更玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第1610号民事判决第一项为：上诉人谭烈强赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、残疾辅助器具及维修费、安装假肢误工费、护理费共计224135.11元给上诉人翁家愉。
本案一审案件受理费4954元（上诉人翁家愉已预交），由上诉人翁家愉负担1900元，上诉人谭烈强负担3054元。二审案件受理费2766元（上诉人谭烈强已预交2766元、上诉人翁家愉已预交2003元），由上诉人谭烈强负担1900元，上诉人翁家愉负担866元。多收上诉人谭烈强的866元、上诉人翁家愉的1137元，本院予以退回。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期履行的，则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定履行期间最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭 政
审 判 员 钟 雄
代理审判员 蒋 慧
二〇一六年三月十七日
书 记 员 韦以欣