青海省西宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青01刑终134号
原公诉机关青海省西宁市城西区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁某某，男，汉族，初中文化，个体工商户。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年12月7日被刑事拘留，因涉嫌犯过失致人重伤罪于同年1月14日被逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
原审被告人李某某，男，汉族，初中文化，无固定职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月7日被刑事拘留，同年1月14日被逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
原附带民事诉讼原告人齐某甲，男，汉族。
西宁市城西区人民法院审理该区人民检察院指控被告人李某某犯故意伤害罪、梁某某犯过失致人重伤罪于2016年6月14日作出(2016)青0104刑初95号刑事判决，被告人梁某某不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认�，2015年12月5日23时许，被害人齐某甲醉酒后与王某某同行至西宁市城西区海晏路华山医院东侧巷道时，欲打出租车回家未果，后齐某甲拉开被告人李某某停在此处的小型货车的车门，要求李某某将其送至华山医院，被李某某拒绝，齐某甲便用力关上车门，又用脚踢踹该车货箱后部。李某某下车查看时与齐某甲发生口角，齐某甲便上前殴打李某某，双方继而发生厮打，在被同行的王某某、董某某劝开后，齐某甲又上前殴打李某某，双方再次发生厮打，在厮打过程中李某某用脚踢踹齐某甲。后双方厮打至被告人梁某某停放在路边的别克商务车处，梁某某害怕车辆被损坏，上前将齐某甲拉倒在地。经西宁市公安局城西分局刑事科学技术室鉴定，齐某甲颅脑损伤属重伤二级。案发后，李某某经口头传唤，前往公安机关。
齐某甲在青海省交通医院住院治疗53天，在�南省中医院住院治疗74天。支付医疗费258223.44元。在案发后，梁某某的亲属向齐某甲支付了赔偿款20000元。在审理期间，经城西区人民法院主持调解，齐某甲与李某某自愿达成赔偿协议，李某某分期赔偿齐某甲全部经济损失130000元，现已履行99000元。
上述事实有下列经庭审质证的证据证实：
1、报案材料，受案登记表，证实被害人齐某甲于2015年12月5日晚在西宁市城西区海晏路华山医院东侧巷道与他人打架并受伤的事实；
2、证人王某某的证言，证实2015年12月5日23时许，其与齐某甲饮酒后行至西宁市城西区海晏路华山医院东侧巷道时，齐某甲拉开一辆停放在此的小货车车门，欲让车内的男子送其前往华山医院，遭到拒绝后，齐某甲用脚踢踹该货车货箱后部，车内的男子下车查看时与齐某甲发生口角继而厮打，其便上前劝架，在将双方拉开�，便使用手机拨打110报警，随后看见齐某甲倒地不起，该男子使用其携带的手机向自己的号码拨打了电话后离开的事实；
3、证人董某某的证言，证实2015年12月5日23时许，其在李某某停放在西宁市城西区海晏路华山医院东侧巷道内的小货车内与李某某聊天时，一醉酒男子将车门拉开，欲让李某某送其至华山医院，被李某某拒绝，该男子用力将车门关闭，随后听到该车辆被砸的响声。李某某下车查看时与醉酒男子发生口角继而厮打，在厮打过程中二人摔倒在地。后二人厮打至巷道内一商务车处时，车主赶来，其便求助该车主拉架。之后看见醉酒男子躺倒在地，李某某使用醉酒男子朋友的手机给自己的号码拨打了电话后，与其开车离开的事实；
4、证人齐某乙的证言，证实案发后其与王某某将齐某甲送至医院治疗的事实；
5、证人蔡某某的证言，证实2015年12月5日23时许，其在西宁市城西区海晏路华山医院东侧巷道一小区的保安室值班时，听到门外有人吵架，出门查看后发现有一小货车司机与一醉酒男子发生了厮打，该巷道内超市的老板也出门查看。之后双方继续厮打时，超市老板赶去查看，两三分钟后上述人员离开现场的事实；
6、被告人李某某的供述，证实2015年12月5日23时许，其在西宁市城西区海晏路华山医院东侧巷道内遇到一醉酒男子要求乘车，其拒绝后，该醉酒男子用力将车门关闭并踢了车的货箱，其下车查看时与醉酒男子发生口角，醉酒男子便上前对其殴打，两人继而相互拳打脚踢，在厮打至一商务车处时，该巷道内一超市的老板将齐某甲拉到在地的事实；
7、被告人梁某某的供述，证实其系西宁市城西区海晏路华山医院东侧巷道内某平价超市的经营者，2015年12月5日23时许�其看到一男子与另一醉酒男子在其商务车处打架，为防止车辆被损坏，其将醉酒男子拉到在地的事实；
8、现场监控视频，该监控视频内容和上述证人证言及被告人的供述可相互印证，证实本案的经过；
9、西宁市公安局城西分局刑事科学技术室（宁西）公（刑）鉴（法伤）字[2016]007号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实齐某甲颅脑损伤属重伤二级的事实；
10、到案经过，常住人口基本信息，证实二被告人的基本情况及李某某于2015年12月7日对其口头传唤后主动前往公安机关和梁某某于2015年12月7日在其居住的某平价超市内被公安机关传唤到案的的事实；
11、身份证，住院病案首页，入、出院记录，住院证，医疗费发票，陪护证明，交通费发票，房屋租赁合同，营业执照，证实齐某甲住院治疗的相关情况及支出医疗费用。
原判认为，被告人李某某因琐事殴打他人，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人梁某某在拉拽被害人时，应当预见可能造成危害结果而由于疏忽大意没有预见，进而至被害人重伤，其行为已构成过失致人重伤罪；公诉机关指控的罪名和事实成立。被告人李某某经公安机关对其口头传唤后主动前往公安机关，并如实供述了自己的犯罪事实，属自首，可依法减轻处罚。其亲属与被害人达成协议，赔偿被害人的经济损失，对其可酌情从轻处罚。被告人梁某某到案后如实供述了自己的犯罪事实，在庭审中自愿认罪，且其亲属在案发后向被害人支付了部分赔偿款，可对其酌情从轻处罚。被害人齐某甲醉酒后滋事，对本案发生存有重大过错，对二被告人亦可酌情从轻处罚。鉴于被告人李某某的犯罪情节和悔罪表现，结合社会调查情况，适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，可对其宣告缓刑。被告人李某某的辩护人提出对李某某减轻处罚的辩护意见，被告人梁某某的辩护人提出对被告人梁某某从轻处罚的辩护意见，原判均予以采纳。
附带民事诉讼原告人齐某甲关于残疾赔偿金的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼受案范围，依法不予支持；关于被扶养人生活费诉讼的请求，因附带民事诉讼原告人齐某甲未能提供证据，不予支持；后续治疗费可待实际产生后再行主张。关于医疗费的诉讼请求，应以医疗机构的收费票据证明的实际支出计算，应予支持258223.44元；关于误工费的诉讼请求，齐某甲系个体工商户，其未能提供证据证明实际收入，可依据青海省城镇常住居民人均可支配收入的标准，应予支持7761.5元；关于营养费的诉讼请求，根据相关法律规定，结合其伤情及医疗机构意见，应予支持4900元。关于护理费的�讼请求，其在住院治疗期间由其父亲进行陪护，虽未提交其父亲的收入证明，但依据一般护理人员平均工资计算，应予支持13851.9元；关于住院伙食补助4900元、交通费1346元的诉讼请求，符合相关法律规定，应当予以支持。附带民事诉讼原告人齐某甲对损害的发生有重大过错，应减轻被告人梁某某相应的赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百三十五条、第六十七条、第三十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决：一、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年；被告人梁某某犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑十个月。二、附带民事诉讼原告人齐某甲经济损失医疗费258223.44元、住院伙食补助费4900元、营养费4900元，护理费13851.9元、误工费7761.5元、交通费1346元，共计290982.84元，其中的70%，即203687.98元，李某某赔付130000元，梁某某已赔付20000元，剩余53687.98元由被告人梁某某于判决生效后十日内支付；另30%，即87294.25元由附带民事诉讼原告人齐某甲自行承担。
宣判后，上诉人梁某某以原判量刑过重为由提出上诉。
经审理查明，2015年12月5日23时许，被害人齐某甲醉酒后与王某某同行至西宁市城西区海晏路华山医院东侧巷道时，欲打出租车回家未果，后齐某甲拉开原审被告人李某某停在此处的小型货车的车门，要求李某某将其送至华山医院，被原审被告人李某某拒绝，齐某甲便用力关上车门，又用脚踢踹该车货箱后部。原审被告人李某某下车查看时与齐某甲发生口角，齐某甲便上前殴打李某某，双方继而发生厮打，在被同行的王某某、董某某劝开后，齐某甲又上前殴打李某某，双方再次发生厮打，在厮打过程中李某某用脚踢踹齐某甲。后双方厮打至上诉人梁某某停放在路边的别克商务车处，梁某某害怕车辆被损坏，上前将齐某甲拉倒在地。经西宁市公安局城西分局刑事科学技术室鉴定，齐某甲颅脑损伤属重伤二级。
原判认定上述事实的证据，经二审审核，仍予确认。
本院认为，原审被告人李某某因琐事殴打他人，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪,上诉人梁某某在拉拽被害人时，应当预见可能造成危害结果而由于疏忽大意没有预见，进而至被害人重伤，其行为构成过失致人重伤罪。上诉人梁某某所持量刑过重的上诉理由。经查，原判根据上诉人梁某某的犯罪事实和悔罪表现，虽对其已从轻处罚，但仍量刑过重，考虑上诉人梁某某在本案中的犯罪情节及二审期间全额赔偿被害人经济损失，对其从轻处�。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百三十五条之规定，判决如下：
一、维持西宁市城西区人民法院（2016）青0104刑初95号刑事附带民事判决一、二项，即被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年；附带民事诉讼原告人齐某甲经济损失医疗费258223.44元、住院伙食补助费4900元、营养费4900元，护理费13851.9元、误工费7761.5元、交通费1346元，共计290982.84元，其中的70%，即203687.98元，李某某赔付130000元，梁某某已赔付20000元，剩余53687.98元由被告人梁某某于判决生效后十日内支付；另30%，即87294.25元由附带民事诉讼原告人齐某甲自行承担。
二、撤销对被告人梁某某的量刑，即被告人梁某某犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑十个月。
三、上诉人梁某某犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月7日起至2016年8月6日止）。
本判决为终审判决。
审判长 赵丽艳
审判员 郭明礼
审判员 吕 勇
二〇一六年八月一日
书记员 韩 风
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）、原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百三十五条过失伤害他人致人重伤的，处三年以下有期徒刑或者拘役。本法另有规定的，依照规定。