内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0302刑初15号
公诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。
被告人周巨林，男，1963年7月27日出生于河北省石家庄市，公民身份号码×××，汉族，中共党员，大专文化，户籍所在地乌海市。2016年4月14日因涉嫌合同诈骗罪被乌海市公安局海勃湾区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。现羁押于乌海市看守所。
辩护人陈昕华，内蒙古明炯律师事务所律师。
辩护人宝化军，上海瑞盛律师事务所律师。
乌海市海勃湾区人民检察院以海检公诉刑诉（2016）367号起诉书指控被告人周巨林犯诈骗罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海勃湾区人民检察院指派检察员刘平出庭支持公诉，被告人周巨林及其辩护人陈昕华、宝化军到庭参加了诉讼。现已审理终结。
乌海市海勃湾区人民检察院指控称,2012年至2014年期间，被告人周巨林在无权处分的情况下，采取虚构所有权、隐瞒事实真相的方式，将其承建的乌海市海勃湾区滨铁佳园小区1号、2号、12号、13号楼多套住宅出售给被害人刘某1、贺某1等20人，共骗取购房款542.35元。（赃款未追回）
控方认为，被告人周巨林以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，应当以诈骗罪且系共同犯罪追究刑事责任。控方向本院移送了案件的全部证据材料。
被告人周巨林对控方指控的犯罪事实无异议；但辩解自己主观上没有非法占有这些人钱财的目的，所收的钱都投到工地上了，自己有能力从别人手上回购房屋然后再交给买房的人。房屋交工后，甲方没给我工程款，导致无法兑现，我认可自己构成合同诈骗罪。其辩护人对控方指控的罪名及事实有异议，认为周巨林主观上没有非法占有的目的和直接故意，客观上相关的钱款也无证据证实挥霍、转移或隐匿，也没有购买奢侈品。被告人无法履行合同，是因为房屋的建设方没有按约定给付工程款。房屋的出售方不是呼铁局房建处，周巨林处分房屋应该是民事活动中的处分行为，涉案的2套房屋及资金去向并未查明，对周巨林构成诈骗罪持有异议。
经审理查明，2010年4月，内蒙古铁城建筑工程有限责任公司与程远哲（程稳军）签订了工程项目施工责任书，后被告人周巨林接手陆续开始乘建海勃湾滨铁佳园小区1号、2号、12号、13号住宅楼的施工任务。2012年至2014年期间，被告人周巨林只是承建了该小区的几栋住宅楼，住宅楼的所有权及分配权均由呼和浩特铁路局所有，周巨林无权决定分配及出售乘建的住宅楼。但在施工中因种种原因，被告人周巨林在资金链断链的情况下，对前来购房的人谎称自己对滨铁佳苑小区的房屋拥有所有权，有权出售给付款的客户，陆续与众多被害人签下所谓的”购房协议”或”房屋买卖协议”等书面协议，将其承建的乌海市海勃湾区滨铁佳苑小区1号、2号、12号、13号楼多套住宅出售给多人，骗得被害人刘某140万元、贺某124万元、祁某28.75万元、穆某28万元、贺某230.6万元、郭某30万元、郝某30万元、刘某229万元、王某120万元、杨某25万元、田某40万元、王某220万元、李某124万元、甄某20万元、李某235万元、肖某54万元、吴某10万元、王某330万元、谢某12万元、张某112万元，共骗取购房款542.35元。（赃款未追回）
以上事实，有控方当庭出示的如下证据予以证实：
一、书证
1、常住人口基本信息，证实被告人周巨林犯罪时系成年人，具备完全刑事责任能力；2、刘某1、贺某1、祁某等20人购房协议，证实被告人周巨林于2012年10月至2014年7月期间与被害人刘某1、贺某1、祁某、穆某、贺某2、郭某、郝某、刘某2、王某1、杨某、田某、王某2、李某1、甄某、李某2、肖某、王某3、谢某、张某1签订购房协议，出售其承建的海勃湾区滨铁佳园小区房屋的事实；3、购房款收条，证实被告人周巨林收取刘某1购房款40万元、贺某1房款24万元、祁某房款28.75万元、穆某房款28万元、贺某2房款30.6万元、郭某房款30万元、郝某房款30万元、刘某2房款29万元、王某1房款20万元、杨某房款25万元、田某房款40万元、王某2房款20万元、李某1房款24万元、甄某房款20万元、李某2房款35万元、肖某房款54万元、吴某房款10万元、王某3房款30万元、谢某房款12万元、张某1房款12万元的事实；4、付款证明，证实截止2016年4月21日，内蒙古铁城建筑工程有限责任公司已对乌海滨铁佳园小区l、2号楼累计支付工程款636万元的事实；5、工程项目施工责任书，证实内蒙古铁城建筑工程有限责任公司与程远哲（程稳军）签订海区滨铁佳园小区1、2号楼施工责任书的事实；6、呼铁局证明书及文件，证实海区滨铁佳园小区住房的所有权和分配权归呼和浩特铁路局，被告人周巨林无权出售的事实。
二、证人证言
证人张某2（内蒙古铁城建筑工程公司职工）的证言，证实程稳军于2010年4月与铁城建筑公司签订合同负责乌海市滨铁佳园小区1、2号楼工程施工，程稳军和被告人周巨林是实际施工人，在程稳军退出该工程后工程由周巨林独自负责，铁城公司因工程决算未出而没有与周巨林结清工程款，以及周巨林随后又承建了该小区12、13号楼的事实。
三、被害人陈述
1、被害人刘某1的陈述，证实2012年10月18日，被告人周巨林以出售乌海市滨铁佳园小区13号楼西单元7楼西户住宅的名义与刘某1签订了购房合同并收取了40万元的购房款，以及刘某1至今未能取得该房屋的事实；2、被害人贺某1的陈述，证实2014年2月28日，被告人周巨林以出售乌海市滨铁佳园小区住宅的名义与贺某1签订了购房合同并收受13万元现金和价值12万元的现代牌汽车及价值50000元的酒作为购房款，以及贺某1至今未能取得该房屋的事实；3、被害人祁某、穆某、贺某2、郭某、郝某、刘某2、王某1、王某4（杨某妻子）、田某、王某2、甄某、陈某（李某2妻子）、肖某、吴某、王某3、谢某、张某1等人的陈述，均证实被告人周巨林声称可以出售乌海市海勃湾区滨铁佳园小区住宅而与各被害人签订购房协议，并出具收条或借据，各被害人证实的被骗经过与刘某1和贺某1的被骗经过基本一致。各被害人损失情况为如下:祁某28.75万元、穆某28万元、贺某230.6万元、郭某30万元、郝某30万元、刘某229万元、王某120万元、王某4（杨某妻子）25万元、田某40万元、王某220万元、甄某20万元、陈某（李某2妻子）35万元、肖某54万元、吴锋10万元、王某333万元、谢某12万元、张某112万元;4、李某1的陈述,证实2013年9月，被告人周巨林以转包海勃湾区滨铁佳园小区硬化工程及出售该小区房屋为名与被害人李某1签订工程转包协议及房屋出售协议，并收取李某1人民币44万元的事实。
四、被告人的供述
被告人周巨林的供述，证实2012年年初开始，被告人周巨林在没有处分权的情况下将其承建的滨铁佳园小区部分住宅出售给贺某1、穆某、祁某、贺某2等人的事实；证实被告人周巨林以卖方为名收取了郭某等8人共计213万元，以转包工程的名义向李某1、王四玉、李美林收取40万元的事实；证实被告人周巨林在没有处分权的情况下将海勃湾区滨铁佳园小区的两套住房出售给肖某的事实。
五、辨认笔录
被害人刘某1、贺某1、祁某等20人辨认笔录，证实本案所涉及的被害人对被告人周巨林进行辨认的情况。
以上公诉机关出示的证据，来源合法，客观真实，能够相互吻合印证，形成完整的证据链条，对其证明效力本院予以确认，可作为定案依据。对被告人及辩护人的相关质证意见，将在下文中同辩护意见一并加以论述。
被告人周巨林辩解自己主观上没有非法占有这些购房户钱财的目的，收的钱都投到工地上，甲方没给自己工程款，导致无法兑现自己的卖房承诺，认为自己构成合同诈骗罪的意见。经查，被告人只是承建海勃湾地区铁路职工住宅滨铁佳园小区的普通施工方，并无处分所建房屋的权利，更没有将铁路房建部门已分配好的房屋凭其虚构的”购房协议”或”房屋买卖协议”就卖给众多信以为真的被害人的权利，被告人在隐瞒真相的情况下将数百万元的购房百姓的血汗钱骗取到手，周巨林主观上的非法占有目的昭然若揭。合同诈骗罪与诈骗罪的根本区别是在合同签订、履行过程中实施的诈骗即属合同诈骗,被告人周巨林本质上并没有与众多的被害人签订合同，只是为掩人耳目才签了毫无法律效力的虚假”购房协议”或”房屋买卖协议”后打下收条收取房款，行骗过程即告完成。被告人更谈不上去认真履行卖房”承诺”，因为他根本没有履行能力。被告人辩解回购滨铁佳苑小区不要房屋的住户再售给购房的被害人，系其为行骗编造的谎言。故被告人周巨林的辩解理由与查明的事实不符，本院不予采信。
被告人的辩护人认为周巨林主观上没有非法占有的目的和直接占有钱财的故意，客观上相关的钱款也无证据证实被告人已挥霍、转移或隐匿，也没有购买奢侈品的辩护意见，本院已在对被告人辩解意见论证中已阐明了观点。即便房屋的出售方不是呼铁局房建处，被告人周巨林也没有任何理由和权利分配处分海勃湾滨铁佳园小区房屋，被告人的处分行为不属于民事活动中的处分行为，是属于行骗中为使被害人产生错误认识，并作出被告人所希望的财产处分的欺诈行为。涉案的房屋及资金去向查明与否，被告人无法履行合同是因为房屋的建设方没有按约定给付工程款与被告人周巨林构成诈骗罪并无法律上的直接因果关系。辩护人的以上意见缺乏法律依据，无充分证据予以佐证，故本院不予采纳。
本院认为，被告人周巨林以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段，利用自己乘建铁路职工住宅小区之机，虚构房屋所有权、将自己无权处分的多套住宅出售给众多被害人，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。诈骗金额达542.35万元，属数额特别巨大。控方指控被告人周巨林的罪名依法成立，本院予以支持。被告人归案能后如实供述自己的主要罪行，具有坦白情节，可从轻处罚。被告人周巨林案发后未退赔被害人的任何被骗损失，在量刑时应考虑这一情节，对其酌情从重处罚。结合本案被告人的犯罪情节、性质、社会危害性及认罪态度，依法予以处罚。本院采纳控方的量刑建议。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周巨林犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三十五万元。
(有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月14日起至2029年4月13日止。罚金未缴纳，应于本判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库)。
二、继续追缴被告人周巨林诈骗违法所得人民币542.35万元，返还于被害人刘某140万元、贺某124万元、祁某28.75万元、穆某28万元、贺某230.6万元、郭某30万元、郝某30万元、刘某229万元、王某120万元、杨某25万元、田某40万元、王某220万元、李某124万元、甄某20万元、李某235万元、肖某54万元、吴某10万元、王某330万元、谢某12万元、张某112万元。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内通过本院或直接向乌海市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吴建勋
代理审判员 张新峰
人民陪审员 张 文
二〇一七年五月十日
书 记 员 贺庆杰