广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）兴刑初字第201号
公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。
被告人李荣洪，男，19XX年XX月X日出生，广西南丹县人，汉族，大专文化，来宾市冶炼厂工人，住（略）。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年2月6日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。
辩护人曾凡宏，广西桂三力律师事务所律师。
辩护人卢献泽，广西华尚律师事务所律师。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院以兴检刑诉（2013）172号起诉书，指控被告人李荣洪犯非法经营罪，于2013年5月22日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2013年6月18日公开开庭审理了本案。来宾市兴宾区人民检察院指派检察员许松出庭支持公诉，被告人李荣洪及其辩护人曾凡宏、卢献泽到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院指控，2013年初，被告人李荣洪在没有办理任何烟草专卖许可证的情况下，与湖南怀化市人唐XX（另案处理）合谋，由李荣洪在来宾市区内的卷烟零售点收购高档香烟后卖给唐XX并从中谋利。2013年1月24日15时30分许，被告人李荣洪将其从来宾市兴宾区卷烟零售点收购来的206条中华牌等香烟用车拉到柳州市火车站，欲通过火车托运到湖南省怀化市卖给唐XX。在办理相关托运手续时被来宾市烟草专卖局稽查人员当场查获，所查获的香烟中有软盒中华58条，硬盒中华90条，白沙（和天下）58条，涉案金额达136200元。对指控的事实，公诉机关向法庭提供了证人证言、书证物证、现场勘验笔录、视听资料及被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人李荣洪违反国家规定，非法经营，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。请求本院依法判处。
被告人李荣洪对公诉机关指控的事实及罪名均没有异议。
辩护人曾凡宏、卢献泽对公诉机关指控李荣洪犯非法经营罪没有异议，并提出如下辩护意见：1、被告人李荣洪收购的香烟尚未销售，属犯罪未遂；2、当庭自愿认罪、自愿缴纳罚金。故建议法庭对被告人李荣洪宣告缓刑。
经审理查明，2013年初，被告人李荣洪在没有办理《烟草专卖许可证》的情况下，在来宾市区内的卷烟零售点收购高档香烟后卖给湖南省怀化市的唐XX，从中谋利。2013年1月24日15时30分，被告人李荣洪将其从来宾市兴宾区卷烟零售点收购来的206条中华牌等香烟用车拉到柳州市火车站托运给唐XX，在办理相关托运手续时被来宾市烟草专卖局稽查人员当场查获，经清点查获的香烟有：软盒中华58条，硬盒中华90条，白沙（和天下）58条，涉案金额136200元。
认定上述事实的证据有：
1、书证、物证
（1）现场检查笔录及指认照片证实，2013年1月24日12时30分，来宾市烟草专卖局稽查人员在柳州市火车站从被告人李荣洪拉货的五菱面包车的后座上查获七个装有卷烟的黄色纸箱，被告人李荣洪当场对被查获的香烟进行了指认。
（2）暂扣烟草专卖品移交入库清单证实，2013年1月24日，来宾市烟草专卖局将查获的软盒中华58条、硬盒中华90条、白沙（和天下）58条暂扣入库。
（3）辨认笔录证实，被告人李荣洪从公安机关提供的编号为1-12号无规则的照片中，辨认出5号照片上的男子是与其进行香烟交易的唐XX。
（4）查处经过证实，2013年1月24日12时30分，来宾市烟草专卖局在柳州市火车站对被告人李荣洪准备进行托运的货物进行检查，当场查获香烟：软盒中华、硬盒中华等共206条。
（5）广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计（2012）6号文件及2012年广西区卷烟牌号价格目录证实，参照广西区卷烟价格，查获的香烟：软盒中华58条，硬盒中华90条，白沙（和天下）58条，涉案金额136200元。
2、证人证言
（1）谭XX、韦X证实，2013年1月24日，由谭XX驾驶韦X借来的五菱面包车帮被告人李荣洪拉香烟到柳州市火车站，李荣洪在办理托运手续时，被来宾市烟草专卖局稽查人员当场查获。
（2）韦X1、陈XX、曾X、韦XX证实，有一李姓男子到过他们的卷烟摊点购买过大量的软盒、硬盒中华等高品牌香烟。
3、被告人供述及辩解
李荣洪供述，2013年初，其在没有办理《烟草专卖许可证》的情况下，从来宾市区内的卷烟零售点收购香烟卖给唐XX，从中赚取5至30元不等的差价。2013年1月24日其在柳州市火车站准备将软盒中华58条、硬盒中华90条、白沙（和天下）58条，共206条香烟托运给唐XX，在办理相关托运手续时被来宾市烟草专卖局稽查人员当场查获。
上述证据，经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人李荣洪违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经许可非法经营烟草专卖制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人李荣洪犯非法经营罪罪名成立。被告人李荣洪收购香烟并通过托运销售给他人，实施了非法经营的行为，构成非法经营罪的既遂，被告人李荣洪的辩护人曾凡宏、卢献泽提出的李荣洪的行为属犯罪未遂的辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。鉴于被告人李荣洪归案后能如实供述自己的犯罪事实、涉案赃物已被查获，没有造成严重后果，且能当庭认罪、悔罪，对其从轻处罚，并认为符合缓刑条件，决定给予宣告缓刑。根据被告人李荣洪犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度、认罪态度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第七十六条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条的规定，判决如下：
一、被告人李荣洪犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。考验期间，实行社区矫正。）
二、已经扣押的香烟予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 卢欧萍
审 判 员 罗 杰
人民陪审员 秦素英
二〇一三年七月九日
书 记 员 韦丽芬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。