贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黔26刑终39号
原公诉机关贵州省从江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张辉，曾用名张飞，绰号张三、老三，男，1987年6月24日出生，苗族，贵州省从江县人，小学文化，无业。因犯盗窃罪，2009年3月17日被从江县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金10000元。2011年11月21日获减刑一年，2013年12月26日假释出狱，假释考验期至2015年5月6日。因涉嫌犯运输毒品罪于2014年9月23日被从江县公安局刑事拘留，2014年10月29日经从江县人民检察院批准逮捕，次日由从江县公安局执行逮捕。现羁押于从江县看守所。
上诉人（原审被告人）吴瑞云，绰号光头，男，1983年7月5日出生，侗族，贵州省从江县人，初中文化，无业。因犯抢劫罪，2003年11月10日被从江县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金2000元。因涉嫌犯运输毒品罪于2014年9月23日被从江县公安局刑事拘留，2014年10月29日经从江县人民检察院批准逮捕，次日由从江县公安局执行逮捕。现羁押于从江县看守所。
原审被告人党进，男，1988年6月1日出生，苗族，贵州省从江县人，初中文化，原系贵州洛贯经济开发区临时聘用驾驶员。因涉嫌犯运输毒品罪于2014年9月23日被从江县公安局刑事拘留，2014年10月29日经从江县人民检察院批准逮捕，次日由从江县公安局执行逮捕。现羁押于从江县看守所。
从江县人民法院审理从江县人民检察院指控原审被告人张辉、吴瑞云、党进犯运输毒品罪一案，于2015年12月22日作出（2015）从刑初字第116号刑事判决。原审被告人张辉、吴瑞云不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查和讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年9月22日16时许，被告人张辉通过电话与贵州省黎平县的吴某某（又名布哥、老布，由黎平县公安局另案处理）联系购买毒品，吴某某要求张辉先汇款，17时24分，被告人吴瑞云驾车送张辉到银行，张辉通过银行分两次将3000元汇入吴某某的中国农业银行账户后，电话告知吴某某。吴某某随后让其找车到从江县高增乡小黄村拿毒品。20时许，张辉叫吴瑞云驾车送其前往小黄村，因吴瑞云已喝过酒，于是吴瑞云让被告人党进开车并拿200元给党进加油，吴瑞云另叫其女朋友吕某某（已作行政处罚）一同前往。被告人党进驾驶贵H687**号三菱越野车（车主为王某某，案外人）带被告人张辉、吴瑞云及吕某某到达小黄村后，张辉电话联系吴某某，吴某某让其到黎平县双江乡黄岗村拿毒品。张辉四人到黄岗后，吴某某又电话通知将交货地点改在黎平县双江乡贵迷村，张辉四人到达贵迷街上后，吴某某通过电话将毒品存放地点告诉张辉，张辉四人驾车到贵迷村头的厦蓉高速公路高架桥附近，张辉根据吴某某的电话指示找到路边的反光镜，并在反光镜旁的护栏内拿到吴某某事先放于此的一包黑色塑料袋包裹。张辉拿到该包裹后上车后四人原路返回从江。23时许，途经从江县高增乡政府原办公楼前的公路时，被当场抓获，公安民警从贵H687**号三菱越野车的后排脚垫上查获一包黑色塑料袋包裹，该包裹内有78.1克毒品疑似物，并从张辉身上搜查出0.3克毒品疑似物。后经贵州省公安司法鉴定中心鉴定，所查获的毒品疑似物中均含有甲基苯丙胺。
另查明，2009年3月17日被告人张辉因犯盗窃罪被从江县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金10000元。2011年11月21日张辉获减刑一年。2013年12月5日，贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院作出（2013）黔南刑执字第5447号刑事裁定，对罪犯张辉予以假释。2013年12月26日张辉假释出狱，假释考验期至2015年5月6日。张辉尚未执行完毕的刑期为一年零五个月十一日。被告人吴瑞云因犯抢劫罪，2003年11月10日被从江县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金2000元。
原审法院根据上述事实和相关证据，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十九条、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十九条、第七十一条、第八十六条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部〈关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见〉（试行）》第九条的规定，作出如下判决：一、撤销贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院2013年12月5日对罪犯张辉予以假释的（2013）黔南刑执字第5447号刑事裁定；二、被告人张辉犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产10万元。与前项犯盗窃罪尚未执行完毕的刑期一年零五个月十一日实行数罪并罚，总和刑期有期徒刑十六年零五个月十一日，决定执行有期徒刑十五年零六个月，并处没收个人财产10万元；三、被告人吴瑞云犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年零六个月，并处没收个人财产6万元；四、被告人党进犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处没收个人财产3万元；五、对扣押在案的物品，除车牌号为贵H687**号的三菱牌越野车退还给车主外，其余物品予以没收，由扣押机关从江县公安局依法处理。
宣判后，原审被告人张辉以其具有坦白情节，原判量刑过重为由提出上诉，请求从轻处罚；原审被告人吴瑞云以其系从犯，是临时起意协助张辉运输毒品，只能推定其明知可能是毒品并放任运输属间接故意，毒品没有流入社会，原判量刑过重和量刑不平衡为由提出上诉，请求对其在九年内量刑。
经审理查明，原判认定上诉人张辉、吴瑞云、原审被告人党进犯运输毒品罪的事实清楚，原审三被告人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议并自愿认罪，且有三被告人的户籍证明、初检报告、尿液现场检测报告、通话记录、银行记录、抓获经过、黔东南州公安局出具的收据、扣押清单、从江县人民法院（2003）黔东从刑一字第0059号刑事判决书、从江县人民法院（2009）从刑初字第14号刑事判决书、贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院（2013）黔南刑执字第5447号刑事裁定书、贵州省都匀监狱（2014）都监字第87号假释证明书、从江县人力资源和社会保障局从人社复（2014）43号文件、现场图及照片、称量记录及照片、指认现场笔录及照片、辨认笔录、证人吕某某、吴某某的证言、贵州省公安司法鉴定中心鉴定意见书、三被告人的供述与辩解等证据在案佐证，证据由公安机关依法收集并由一审公诉机关向法庭出示，经控辩双方质证，与本案待证事实具有关联性，证据间相互印证，已形成有效证据链条，足以认定。二审期间，二上诉人未向本院提供新的证据，据此，本院对一审判决认定之事实和相关证据予以确认。
本院认为，上诉人张辉、吴瑞云、原审被告人党进违反国家关于毒品的管制规定，明知是毒品而运输，其行为均已构成运输毒品罪，依法应给予刑罚处罚。对于上诉人张辉所提其具有坦白情节的上诉理由，经查，张辉被公安机关抓获后的第一次讯问中称不知道去接的是毒品，并没有交待其犯罪事实，不符合法律对坦白的相关规定，该上诉理由不能成立，本院不予采纳；对于上诉人吴瑞云所提其是临时起意协助张辉运输毒品，只能推定其明知可能是毒品并放任运输属间接故意的上诉理由，经查，吴瑞云明知张辉是去接毒品还协助他运输的事实清楚，有经一审庭审质证的众多证据予以相互印证，足以认定，其行为已构成运输毒品罪，且刑法对运输毒品罪并没有规定有间接故意的犯意之说，该上诉理由与法律规定不相符，本院不予采纳；对于上诉人张辉所提原判量刑过重及上诉人吴瑞云所提毒品没有流入社会，原判量刑过重和量刑不平衡的上诉理由，根据法律规定走私、贩卖、运输制造毒品50克以上，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。经查，原审法院根据各犯在犯罪中的地位和作用认定上诉人张辉为主犯、上诉人吴瑞云和原审被告人党进为从犯，在量刑时即充分考虑了三犯的主从犯问题，张辉系在假释考验期内犯罪，上诉人吴瑞云有犯罪前科等法定情节，也充分考虑了三犯认罪态度较好，自愿认罪，毒品未流入社会造成严重后果等酌定情节，已在法律规定幅度内对上诉人张辉从轻处罚、对上诉人吴瑞云及原审被告人党进减轻处罚并无不当，上诉人吴瑞云有犯罪前科，其量刑依法应比党进重，并非原判量刑不平衡，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，对于上诉人张辉、吴瑞云的上诉请求，本院不予支持。原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，应予维持。为了打击毒品犯罪，维护正常社会管理秩序和保护公民身体健康，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴秀恒
审判员 周劲松
审判员 向 敏
二〇一六年三月十七日
书记员 章 杰