湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终6352号
上诉人（原审被告）:周阳兵，男，1973年6月15日出生，汉族，住南县。
委托诉讼代理人:成和平，湖南河清律师事务所律师。
上诉人（原审被告）:长沙市嘉诚房地产开发有限公司，住所长沙市开福区芙蓉中路一段163号新时代广场1栋29楼2903房。
委托诉讼代理人:姜意，宁乡县清华法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）:曾立文，男，1967年11月6日出生，汉族，住宁乡县。
委托诉讼代理人:肖喜兰，湖南森力律师事务所律师。
原审被告:唐政，男，1965年3月7日出生，汉族，住长沙市雨花区。
原审被告:张毅辉，男，1968年3月11日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。
原审被告:湖北湘荆建设集团有限公司，住所湖北省荆州市荆州区李埠镇新垸村疏港大道5号。
法定代表人彭兴珍，执行董事。
上诉人周阳兵、长沙市嘉诚房地产开发有限公司因与被上诉人曾立文及原审被告唐政、张毅辉、湖北湘荆建设集团有限公司民间借贷纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院（2016）湘0124民初4138号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人周阳兵上诉请求：撤销宁乡县人民法院（2016）湘0124民初4138号民事判决，依法驳回曾立文的诉讼请求，并追究其虚假诉讼的法律责任；诉讼费用由被上诉人承担。
事实与理由：一、原审认定事实错误，被上诉人的诉讼请求根本不能成立，应为虚假诉讼，请驳回被上诉人曾立文的诉讼请求。上诉人与被上诉人2013年12月26日签订的借款协议及借条无真实交易，被上诉人替上诉人向宁乡久运建材有限公司支付578万元不属实，资金组成明显不符合常理，被上诉人提供的证据不能自圆其说，所借578万元从何时开始？又从何时开始计算利息？这都无法判断。若债权债务成立，原审认定上诉人所还款项丁红霞支付100万元为还款给被上诉人，那么，2014年至2015年期间，上诉人支付丁红霞的款项也应视为上诉人支付被上诉人的本息，另外，丁红霞于2015年7月20日在借款协议及借条上注明付给曾立文，应是上诉人所还款项，至少该债务转移给长沙市嘉诚房地产开发有限公司。二、上诉人与张毅辉不为本案承担责任的当事人。三、原审被告唐政不应在本案中承担责任，不存在欠款，上诉人也不存在承担担保责任。
上诉人长沙市嘉诚房地产开发有限公司上诉请求：依法撤销原审判决、依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
事实与理由：一、原审判决证据不足，认定事实不清。1、被上诉人与湖北湘荆建设集团有限公司的借贷关系不明确；2、上诉人在本案的《借款协议》的签名，仅仅只是履行监管责任的一般保证人，而不是借款关系的连带保证人；3、上诉人作为监管的保证人，依照《担保法解释》第二十六条规定，第三人向债权人保证监管支付专款专用的，在履行了监管支付专款专用的义务后，不再承担责任，未尽监管义务造成资金流失的，应当对流失的资金承担补充赔偿责任。二、原审适用法律错误。上诉人认为被上诉人与湖北湘荆建设集团有限公司的借贷关系不明确，同时上诉人只是监管支付专款的一般保证人，应当在保证范围内承担保证责任，对于上诉人与唐政与所发生的40万元借款，上诉人没有进行保证，不应当承担连带清偿责任。至今上诉人与湖北湘荆建设集团有限公司没有进行结算，其工程款项尚不确定，一审法院依照《合同法》和《担保法》的规定，要求上诉人承担债务连带责任，其判决适用法律明显错误。
曾立文答辩称，一、本案一审认定事实清楚，证据充分。曾立文与周阳兵之间的借贷关系合法，既有事实依据也有法律依据，一审查明事实正确。1.本案具有民间借贷法律关系构成的一般要件。2、曾立文与周阳兵之间的借款合同有书面合同进行肯定。3.借贷关系发生后，偿还借款的事实也在发生。二、一审法院适用法律实体正确，曾立文的主张和诉求应该得到支持。1、周阳兵欠曾立文578万元，其中除周阳兵自己偿还的100万、委托200万债务给长沙市嘉诚房地产开发有限公司、委托234万元债务给唐政、曾立文自愿放弃8万元外，周阳兵尚欠曾立文人民币36万元。由于湖北湘荆建设集团有限公司、张毅辉在曾立文与周阳兵签订的《借款协议》中作为借款人单位、借款人签字盖章，长沙市嘉诚房地产开发有限公司作为担保公司在周阳兵与曾立文签订的《借款协议》上盖章同意承担连带担保责任，因此湖北湘荆建设集团有限公司、张毅辉与周阳兵、长沙市嘉诚房地产开发有限公司共同立即向曾立文偿还欠款本金236万元，湖北湘荆建设集团有限公司、张毅辉与周阳兵、唐政、长沙市嘉诚房地产开发有限公司共同立即向曾立文偿还欠款本金40万元。2、当借款到期后，经曾立文多次催要，周阳兵等却一直推脱，至今未偿清借款本金及利息，严重违约，其除了应该返还借款本金外，根据《合同法》207条之规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”按照借条上的约定，曾立文主张按借款期内利息标准计算逾期利息完全在相关法律规定的范围内，依法应予支持。三、一审法院在审理本案过程中，完全依法律程序正确审判。
曾立文向一审法院起诉请求：1、判令周阳兵、长沙市嘉诚房地产开发有限公司立即向曾立文偿还欠款本金236万元，并支付利息6.48万。（其中36万本金的利息已从2015年10月23日算至2016年7月22日，计算方法：36万*9个月*2%＝6.48万，后段利息按月利率2%的标准算至偿清为止；本金200万的利息按2%的月利率从2016年8月1日计算至偿清为止）。2、判令周阳兵、唐政向曾立文立即偿还欠款本金40万元，并支付违约金7.2万元（违约金已从2015年10月23算至2016年7月22日，计算方法：40万*9个月*2%＝7.2万，后段违约金按月利率2%的标准计算至偿清之日）。长沙市嘉诚房地产开发有限公司对上述40万本金与违约金请求承担连带清偿责任。3、本案诉讼费、保全费、公告费等由周阳兵、长沙市嘉诚房地产开发有限公司、张毅辉、唐政、湖北湘荆建设集团有限公司承担。
一审法院认定事实：曾立文与周阳兵系朋友关系。宁乡县玉潭镇嘉诚花园二期项目翰林华府小区系长沙市嘉诚房地产开发有限公司开发的项目，湖北湘荆建设集团有限公司与长沙市嘉诚房地产开发有限公司于2012年5月7日签订了承包合同书，由湖北湘荆建设集团有限公司承包建设长沙市嘉诚房地产开发有限公司开发的项目嘉诚花园二期翰林华府，合同约定开工日期2012年4月1日，竣工日期2013年12月22日，合同价款174579845.5元。承包人派驻本工程的项目负责人徐洪良。周阳兵作为湖北湘荆建设集团有限公司委托代理人在合同上签名。张毅辉系嘉诚花园二期翰林华府项目实际总负责人，周阳兵是现场总负责人，高利军是项目出纳。周阳兵并另外实际承包了铂金汉宫项目。因湖北湘荆建设集团有限公司承建的嘉诚花园二期项目、周阳兵实际承建的铂金汉宫项目欠宁乡久运建材有限公司混凝土款，周阳兵要求曾立文代为支付，宁乡久运建材有限公司欠曾新华、罗谷良、何干明、彭凯军、金华达建材有限公司货款，曾立文以承兑汇票、三方协议、他人代为支付的形式代湖北湘荆建设集团有限公司嘉诚花园二期项目、周阳兵支付宁乡久运建材有限公司混凝土款。2013年12月26日，周阳兵、张毅辉、湖北湘荆建设集团有限公司（湖南嘉诚花园项目部）与曾立文签订《借款协议》，载明，债权人：甲方曾立文，身份证号：。债务人：乙方：湖北湘荆建设集团嘉诚花园二期项目部，周阳兵：身份证号。1、经双方友好协商，甲方借给乙方人民币伍佰柒拾捌万元整（用于支付工程款），2、借款期限为一个月之内不支付利息，一个月之后按月息为3%计，如期乙方不能归还，乙方应支付一个月3%的全款的借款利息给甲方，3、如双方发生借款纠纷，由甲方当地人民法院判决。（借款金额以借条为准）。借债人周阳兵签名，借债单位张毅辉签名（身份证号），并加盖了湖北湘荆建设集团有限公司湖南嘉诚花园项目部公章。同日，周阳兵、张毅辉、湖北湘荆建设集团有限公司向曾立文出具借条，载明，今借到曾立文人民币伍佰柒拾捌万元整，￥5780000.00元。（借款条件以借款协议书）。借款人：周阳兵、张毅辉，并加盖了湖北湘荆建设集团有限公司湖南嘉诚花园项目部公章。2015年7月20日，丁红霞（宁乡久运建材有限公司工作人员）在此借条上注明：2015年7月20日在嘉诚花园项目部通过甲方转付方式付人民币贰佰万元整给曾立文（￥2000000）。丁红霞。签订《借款协议》后，2014年11月24日，湖北湘荆建设集团有限公司通过银行转帐支付100万元给曾立文。2015年6月4日，周阳兵、高利军出具委托函，载明，今委托长沙嘉诚房地产开发有限公司财务部付工程款贰佰伍拾伍万元整（2550000）代汇入宁乡农商银行曾立文收，卡号62×××98，丁红霞在此函上注明：用于还曾立文2013年12月26日借款。委托单位：湖北湘荆建设集团有限公司，周阳兵、高利军签名。同日，湖北湘荆建设集团有限公司湖南嘉诚花园项目部向长沙嘉诚房地产开发有限公司出具收款收据，载明，今收到长沙嘉诚房地产开发有限公司工程款人民币贰佰伍拾伍万元整（2550000），周阳兵、高利军签名，并加盖了湖北湘荆建设集团有限公司湖南嘉诚花园项目部财务专用章。2015年7月26日，长沙市嘉诚房地产开发有限公司向曾立文出具收据一张，载明，交款单位曾立文，金额人民币贰佰万元整，款项内容：往来款。摘要：湘荆工程款转付，并加盖了长沙市嘉诚房地产开发有限公司发票专用章。后因未支付曾立文借款，2014年9月12日，长沙市嘉诚房地产开发有限公司在2013年12月26日的借条上载明，同意以乙方在我公司结算的工程款做担保。即在此笔借款将在今后支付乙方工程款中优先偿还。2015年7月20日，丁红霞在此借款协议上注明：已于2015年7月20日在嘉诚花园售楼部通过甲方转付方式付贰佰万元整给曾立文（￥2000000）。2015年6月19日，长沙市嘉诚房地产开发有限公司转账支付20万元至曾立文账户，2015年8月12日，长沙市嘉诚房地产开发有限公司转账支付35万元至曾立文账户，2015年9月1日，长沙市嘉诚房地产开发有限公司转账支付6万元至曾立文账户。另：长沙市嘉诚房地产开发有限公司以其所有的商品房及车位抵偿应支付曾立文的利息，由曾立文出具了收条，分别是：1、2016年1月19日，曾立文向长沙市嘉诚房地产开发有限公司出具收条，载明，今收到嘉诚花园6－12月（2015年）利息42万元整。其中20万元用于3栋1603号房款，另22万用于1栋3108－3109房款。22016年5月13日，曾立文向长沙市嘉诚房地产开发有限公司出具收条，载明，今收到嘉诚花园2016（年）1月－2016年5月26号利息30万元整。此款用于2栋1单元3103及3105房款另加车库2个共计10万元整。长沙市嘉诚房地产开发有限公司法定代表人之兄彭书国在收条上注明：同意抵房款和车位款后多退少补。请财务核算准确。3、2016年5月31日，曾立文向长沙市嘉诚房地产开发有限公司出具收条，载明，今收到嘉诚花园现金12802元，此款用于抵张清霞地下车位款，相对应房号为3栋1单元17A号。上述长沙市嘉诚房地产开发有限公司转账款及收条共计1342802元。周阳兵因欠曾立文借款事项，以其实际承包建设的铂金汉宫项目的5个商品房签订买卖合同至曾立文名下去银行贷款，后因贷款不成，周阳兵将曾立文名下房屋转卖给唐政，委托唐政偿还曾立文234万元。2015年8月11日，唐政通过银行支付70万元、2015年8月19日通过银行支付30万元、2015年10月23日，通过银行支付一次16万元、一次78万元，合计支付194万元给曾立文。对余下的款项，2015年10月23日，唐政向曾立文出具欠条一张，载明，今欠曾立文人民币肆拾万元整（400000.00），定于2015年12月30日前归还，逾期按千分之二每日收取违约金。欠款人唐政，担保人周阳兵，2015、10、23。现长沙市嘉诚房地产开发有限公司与湖北湘荆建设集团有限公司对工程款未进行结算。诉讼中，对《借款协议》中的借款金额，曾立文自愿放弃8万元。
一审法院认为，1、曾立文与周阳兵、张毅辉签订的《借款协议》、《借条》、唐政向曾立文出示的《欠条》、长沙市嘉诚房地产开发有限公司在《借款协议》上签署的内容系当事人真实意思表示，其内容除利息标准、违约金外不违反法律规定，曾立文代为支付了款项，因此借款协议、借条、欠条和担保是合法有效的。当事人未依约履行，应承担违约责任。借款协议、欠条约定的利息、违约金标准违反了法律规定，一审法院不予支持，应以年息24%的标准计算利息。2、湖北湘荆建设集团有限公司（湖南嘉诚花园项目部）对承建项目对外所欠的货款，应承担偿还责任，且在《借款协议》上加盖了项目部公章，因此，湖北湘荆建设集团有限公司应承担偿还责任。周阳兵以借债人在借款协议上签名、张毅辉以借款单位在借款协议上签名，因此，均与曾立文形成合法的借贷关系，故应与湖北湘荆建设集团有限公司承担共同偿还责任。3、长沙市嘉诚房地产开发有限公司与湖北湘荆建设集团有限公司就工程款未结算清楚，长沙市嘉诚房地产开发有限公司在《借款协议》上注明以结算的工程款作担保，因此，长沙市嘉诚房地产开发有限公司应对《借款协议》上尚欠的借款从2014年9月12日起承担担保责任。长沙市嘉诚房地产开发有限公司已支付给曾立文的款项，收条中注明了系利息款，因此，长沙市嘉诚房地产开发有限公司支付曾立文的转账款和收条中载明的金额，应依法按月息3分（折算年息36%）的标准计算已偿还的利息。长沙市嘉诚房地产开发有限公司已支付的1342802元，以276万元从2013年12月26日计算至2015年10月23日止，利息1813320元，对少支付的利息，曾立文自愿放弃，一审法院予以支持，曾立文诉讼请求主张的利息从2015年10月23日是开始计算，一审法院予以支持。4、唐政出示的欠条上约定的违约金标准过高，违反了法律规定，一审法院不予支持，依法以年息24%的标准计算。根据《中华人民共和国合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本案中，对湖北湘荆建设集团有限公司、周阳兵、张毅辉的债务，唐政出示了欠条，曾立文接受了唐政出示的欠条，因此，对唐政欠条中载明的债务金额40万元，依法转移到唐政，唐政应依法承担偿还责任，周阳兵在欠条上签名担保人，因此，周阳兵应依法承担担保责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第八十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、湖北湘荆建设集团有限公司、周阳兵、张毅辉共同偿还曾立文借款2360000元；二、湖北湘荆建设集团有限公司、周阳兵、张毅辉共同按年息24%的标准支付曾立文借款自2015年10月23日起至实际偿还清楚之日止的利息；三、唐政偿还曾立文欠款400000元；四、唐政按年息24%的标准支付曾立文欠款自2015年10月23日起到实际偿还清楚之日止的利息；五、长沙市嘉诚房地产开发有限公司在应支付给湖北湘荆建设集团有限公司的工程款中对上述应款承担连带偿还责任；六、周阳兵对唐政的应付款承担偿还责任。上述款限湖北湘荆建设集团有限公司、周阳兵、张毅辉、唐政、长沙市嘉诚房地产开发有限公司在判决生效后10日内支付。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29974元，诉讼保全费5000元，合计34974元，由湖北湘荆建设集团有限公司、周阳兵、张毅辉、长沙市嘉诚房地产开发有限公司、唐政共同负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：根据本案案情以及各方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点是：一、曾立文、周阳兵、张毅辉、湖北湘荆建设集团有限公司之间的民间借贷关系是否成立及金额；二、周阳兵、张毅辉、湖北湘荆建设集团有限公司是否负有共同偿还责任；三、长沙市嘉诚房地产开发有限公司是否负有连带偿还责任及金额范围；四、《借款协议》上2015年7月20日丁红霞备注的通过甲方转付方式付200万元是否属于债务转移；五、周阳兵与唐政是否为适格当事人，对唐政出示的40万欠条的认定。
关于焦点一。经审查，曾立文与周阳兵、张毅辉、湖北湘荆建设集团有限公司湖南嘉诚花园项目部签订的《借款协议》、《借条》，长沙市嘉诚房地产开发有限公司在《借款协议》上签署的内容系当事人真实意思表示，其内容除利息标准、违约金外不违反法律规定，曾立文代为支付了款项，宁乡久运建材有限公司出具证明确认收到该款项。因此，借款协议、借条及金额578万元是真实合法有效的。
关于焦点二。经审查，湖北湘荆建设集团有限公司（湖南嘉诚花园项目部）对承建项目对外所欠的货款，应承担偿还责任，且在《借款协议》、《借条》上加盖了项目部公章，因此，湖北湘荆建设集团有限公司应承担偿还责任。周阳兵以借款人在借款协议上签名、张毅辉以借款单位在借款协议上签名，因此，均与曾立文形成合法的借贷关系，故周阳兵、张毅辉与湖北湘荆建设集团有限公司承担共同偿还责任
关于焦点三。经审查，长沙市嘉诚房地产开发有限公司与湖北湘荆建设集团有限公司之间工程款尚未结算清楚，长沙市嘉诚房地产开发有限公司在《借款协议》上明确注明以结算的工程款作担保，后唐政出示的40万《欠条》亦属于《借款协议》内金额范畴。因此，长沙市嘉诚房地产开发有限公司应对《借款协议》上尚欠的借款在应支付给湖北湘荆建设集团公司有限公司的工程款中承担连带担保责任。长沙市嘉诚房地产开发有限公司已支付给曾立文的款项，收条中注明了系利息款，因此，长沙市嘉诚房地产开发有限公司支付曾立文的转账款和收条中载明的金额，应依法先按月息3分（折算年息36%）的标准计算已偿还的利息。
关于焦点四。经审查，2015年6月4日，湖北湘荆建设集团有限公司、周阳兵、高利军签名出具委托函，委托长沙嘉诚房地产开发有限公司财务部付工程款贰佰伍拾伍万元整（2550000）代汇入宁乡农商银行曾立文收。2015年7月26日，长沙市嘉诚房地产开发有限公司向曾立文出具收据一张，载明，交款单位曾立文，金额人民币贰佰万元整，款项内容：往来款。摘要：湘荆工程款转付，并加盖了长沙市嘉诚房地产开发有限公司发票专用章。2015年7月20日，丁红霞在此借款协议上注明：已于2015年7月20日在嘉诚花园售楼部通过甲方转付方式付贰佰万元整给曾立文（￥2000000）。根据本案实际情况，该200万属于委托长沙市嘉诚房地产开发有限公司向曾立文履行，不属于债务转移。我国《合同法》第六十五条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”同时《合同法》第八十四条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”。因此周阳兵、张毅辉、湖北湘荆建设集团有限公司应承担该债务及违约责任。
关于焦点五。经审查，2015年8月11日，唐政通过银行支付70万元、2015年8月19日通过银行支付30万元、2015年10月23日，通过银行支付一次16万元、一次78万元，合计支付194万元给曾立文。2015年10月23日，唐政向曾立文出具欠条一张，载明，今欠曾立文人民币肆拾万元整（400000.00），定于2015年12月30日前归还，逾期按千分之二每日收取违约金。欠款人唐政，担保人周阳兵，2015、10、23。在2015年10月23日的同一日汇款、签署《欠条》，唐政、周阳兵作为一个具有完全民事行为能力的自然人，应知晓签署《欠条》可能承担的风险，周阳兵、唐政主张的没有及时要回《欠条》或撕毁《欠条》不构成法律上的理由，本院不予采信。
综上所述，周阳兵、长沙市嘉诚房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定的事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费应交纳29974元，周阳兵已交纳29974元，退还14987元，应交14987元;长沙市嘉诚房地产开发有限公司已交纳29974元，退还14987元，应交14987元。
本判决为终审判决。
审判长 刘应江
审判员 符建华
审判员 刘朝晖
二〇一七年十月十二日
书记员 肖 斌