福建省沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沙刑初字第116号
公诉机关沙县人民检察院。
被告人茅xx，男，1979年7月8日出生于福建省沙县，公民身份号码3504271979********，汉族，初中文化，农民，住福建省沙县富口镇白溪村罗村*号。因本案于2013年10月22日被刑事拘留，2013年10月25日被取保候审，2014年5月13日被逮捕。现羁押在沙县看守所。
辩护人ＸＸ福、朱启兰，福建竞成律师事务所律师。
沙县人民检察院以沙检林刑诉（2014）1001号起诉书指控被告人茅xx犯非法制造枪支罪，非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，于2014年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭进行了审理。沙县人民检察院指派检察员饶炳基出庭支持公诉，被告人茅xx及辩护人ＸＸ福到庭参加了诉讼。现已审理终结。
沙县人民检察院指控：一、被告人茅xx在外做小吃期间，听闻射钉器可以改装成射钉枪，其回家后，出于好奇，于2012年12月至2013年1月间，在家中（福建省沙县富口镇白溪村罗村2号）利用钢管、瞄准器等材料将一把射钉器改装成射钉枪。经鉴定茅xx改装的枪支是以火药为动力的枪支。二、2013年10月21日晚，被告人茅xx为了食用，在没有持枪证、狩猎证的情况下，与涂腾福（另案处理）各自携带一支自行改装的射钉枪到沙县富口镇白溪村往荷山村上宝山自然村老路边树林中打猎。打猎过程中，被告人茅xx与涂腾福独立进行。当晚，被告人茅xx猎捕到白鹇一只、棕鼯鼠一只。经鉴定，这只白鹇为国家二级保护动物，棕鼯鼠为福建省省级重点保护野生动物。
公诉机关为证实指控的事实向法庭提供了相关证据。公诉机关认为被告人茅xx非法制造枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人茅xx非法猎捕、杀害国家二级保护动物白鹇一只，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，应当以非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。被告人茅xx在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。
被告人茅xx当庭对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，自愿认罪。
辩护人对公诉机关指控被告人茅xx犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪的犯罪事实和罪名没有意见。但辩护认为，1.公诉机关指控被告人茅xx犯非法制造枪支罪的证据不充分；2.被告人茅xx具有自愿认罪、初犯等从轻处罚情节。
经审理查明：
一、非法制造枪支的事实
被告人茅xx在外做小吃期间，听闻射钉器可以改装成射钉枪，其回家后，出于好奇，于2012年12月至2013年1月间，在家中（福建省沙县富口镇白溪村罗村2号）利用钢管、瞄准器等材料将一把射钉器改装成射钉枪。经鉴定茅xx改装的枪支是以火药为动力的枪支。
二、非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物的事实
2013年10月21日晚，被告人茅xx为了食用，在没有持枪证、狩猎证的情况下，与涂腾福（另案处理）各自携带一支自行改装的射钉枪到沙县富口镇白溪村往荷山村上宝山自然村老路边树林中打猎。打猎过程中，被告人茅xx与涂腾福独立进行。当晚，被告人茅xx猎捕到白鹇一只、棕鼯鼠一只。经鉴定，这只白鹇为国家二级保护动物，棕鼯鼠为福建省省级重点保护野生动物。
另查明，被告人茅xx改装的枪支及钢珠、底火被沙县公安局依法扣押。
上述事实，被告人茅xx在开庭审理过程中亦无异议，且有1.物证：自制枪支一支、钢珠若干颗、底火若干颗、头灯一个；2.户籍证明、到案经过、违法犯罪经历查询情况表、扣押决定书、扣押清单、沙县野生动物管理站出具的证明、林业处罚决定书等书证；3.证人林金秀、涂腾福、罗秉权的证言；4.鉴定意见：三明市公安局物证鉴定所枪支、弹药鉴定书；5.野生动物产（制）品鉴定报告；6.检查笔录及照片、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
关于被告人的辩护人提出公诉机关指控被告人茅xx犯非法制造枪支罪的证据不充分，该罪名不成立的辩解意见。经查，被告人茅xx对自己利用钢管、瞄准器等材料将一把射钉器改装成射钉枪无异议，且有证人林金秀、涂腾福、罗秉权的证言相佐证。因此，公诉机关指控被告人茅xx犯非法制造枪支罪可以成立。被告人的辩护人提出的辩解意见，没有依据，不予采纳。
本院认为，被告人茅xx非法制造枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人茅xx非法猎捕、杀害国家二级保护动物白鹇一只，其行为已构成非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人茅xx到案后，如实交代其罪行，属坦白，可以从轻处罚；在本案审理过程中，被告人茅xx能自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人茅xx在判决宣告以前犯非法制造枪支罪和非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪两罪，一人犯数罪，应当数罪并罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人茅xx犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效的第二日内向本院缴纳。）
二、现扣押在沙县公安局的被告人茅xx改装的枪支及钢珠、底火，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 叶小燕
审 判 员 廖应琼
人民陪审员 王建海
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 曹 颖
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第三百四十一条第一款非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照第第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入的国家一、二级保护野生动物、列入《》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。