内蒙古自治区乌兰察布市集宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）集民初字第28号
原告薛中平，男，1971年10月4日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。
委托代理人王守孝，乌兰察布市第一法律事务所法律工作者。
被告高峰（曾用名高佳伟），男，汉族，1994年12月29日出生，无职业，现住内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。
被告郭建平，男，汉族，1973年5月10日出生，个体包工，户籍所在地内蒙古自治区乌兰察布市卓资县，现租住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区。
被告杜海莉，女，蒙古族，1974年1月28日出生，无职业，户籍所在地内蒙古自治区赤峰市红山区。
委托代理人侯晓明，男，汉族，1954年1月19日出生，退休干部，现住内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。
被告李建军，男，汉族，1970年2月5日出生，现住河北省涿州市。
被告内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。
法定代表人智孝贤，该公司总经理。
原告薛中平与被告高峰、郭建平、杜海莉、李建军、内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司（以下简称诚泰建安公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月25日立案受理后，依法由审判员崔志明适用简易程序公开开庭进行了审理。原告薛中平的委托代理人王守孝，被告高峰、郭建平及被告杜海莉的委托代理人侯晓明到庭参加诉讼，被告李建军、诚泰建安公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告薛中平诉称，2014年8月，被告郭建平承揽白海子镇红海子公园铺设砖瓦工程，雇佣原告等人为其施工，日工资150元。8月24日，原告工作过程中，被高峰驾驶的自有小挖机将左内踝、腓骨远端骨折，术后进行内固定复位，住院二十天，支出医疗费28991.92元，出院后回家静养。原告是在从事雇佣活动中，提供劳务而遭受人身损害，根据相关法律规定，应当由雇主郭建平承担责任，发包方诚泰建安公司、承包方杜海莉应承担连带赔偿责任，被告高峰也应承担相应责任。诚泰建安公司第七项目部是该公司依法设立的分支机构，根据相关法律规定，项目部也应承担责任。现提起诉讼请求判令：一、被告给付医疗费28991.92元、住院伙食补助费800元、营养费800元、护理费2024.8元，合计32626.92元；二、待伤残评定后确定残疾赔偿金等费用；三、被告承担诉讼费及伤残评定费用。原告伤情鉴定后，增加诉讼请求：被告共同赔偿残疾赔偿金50994元、精神损害抚慰金3000元、误工费22117.05元、营养费3360元、护理费8504.16元、二次医疗费10000元、被抚养人生活费16040.83元、鉴定费2600元，合计116616.04元。
为证明自己的主张，原告薛中平提供以下证据：一、医疗费用收据两份，以证明原告住院期间支出28991.92元。二、住院病历一份，以证明原告住院治疗二十天以及左内踝、腓骨远端骨折。三、薛中平母亲户口复印件一份，以证明原告母亲刘翠英的身份。四、社区及派出所证明一份，以证明薛玉贵与刘翠英共生育子女六人。五、司法鉴定书一份，以证明薛中平下肢伤残程度构成X级，休息期限为21—22周、营养期限11—12周、护理期限11—12周，后期医疗费一万元。六、建设工程施工合同一份，以证明诚泰建安公司第七项目部是工程发包方，杜海莉是承包方。
被告高峰辩称，铲车停车时，原告与薛中利装料，郭建平上车看车的档位，我就把挡位放开了，溜车把原告撞了。
被告高峰提供书面证言二份，以证明是郭建平雇佣的原告。
被告郭建平辩称，我不承担责任，因我也是打工的，工程是我包林佩灿的，我包的是铺大理石约2000平米，做了1000平米，我和林佩灿要工程款，林佩灿和杜海莉要了一万元工程款但未给我，后我和杜海莉要了一万元工程款。我雇高峰的铲车是搬运沙子与石料，每天600元，后因搬运大理石让高峰给找的原告薛中平，这两个人是我雇佣的。
被告郭建平未向法庭提供证据。
被告杜海莉辩称，一、对事故发生过程没有异议，本案中有资质的是诚泰建安公司与公司第七项目部，林佩灿也应承担责任，请求法庭将所有被告加上林佩灿分摊开承担责任。二、杜海莉不是直接雇佣原告请求适当承担责任。
被告杜海莉未向法庭提供证据。
被告李建军、诚泰建安公司未到庭亦未向法庭提供证据。
经审理查明，2014年3月31日，诚泰建安公司第七项目部与杜海莉签订了建设工程施工合同，约定将位于白海子镇红海子村南侧的红海子体育公园项目―管理用房台阶石材铺装工程以包工包料方式分包给杜海莉。杜海莉又将该工程的劳务转包，郭建平为劳务实际施工人。在施工过程中，郭建平雇佣高峰的16型铲车搬运沙子与石料，并让高峰给工地找几个工人，每天150元，高峰随找原告去工地干活。2014年8月24日，施工期间高峰与郭建平在看铲车档位过程中，高峰将档位放开，铲车溜车将干活中的原告撞伤。后原告被送至乌兰察布市中心医院治疗，住院二十天，支出医疗费28991.92。经乌兰察布市司法鉴定中心鉴定，结论为：原告左下肢损伤程度构成十级伤残；原告自医疗终结之日起护理期限为11-12周、营养期限11-12周、休息期限21-22周；后期医疗费约需10000元。
另查明，原告母亲刘翠英生于1935年6月5日，住白海子镇泰安社区，共六个子女。受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出为?19249?元，受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入为25497元，受诉法院所在地上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资为36953元。
诉讼中，原告于2015年5月12日撤回将北京房开控股集团公司追加为被告的申请，符合法律规定，本院予以准许。因雇主赔偿责任与第三人赔偿责任是两个不同的法律关系，本案原告将雇主及第三人同时起诉，庭审中原告选择请求权为雇主郭建平承担赔偿责任，杜海莉、李建军、诚泰建安公司承担连带责任。
本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，原告薛中平在工地受伤致残所造成的损害，依法享有获得赔偿的权利。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，原告薛中平受被告郭建平的雇佣为其承包的工程做工，双方形成雇佣关系，被告郭建平作为雇主，应为原告薛中平提供安全的工作条件和工作环境，原告薛中平在没有相应安全工作环境下工作而导致的人身伤害，被告郭建平应承担赔偿责任，由于被告诚泰建安公司将其承包的工程分包给不具相应资质或者安全生产条件的被告杜海莉，因此，对原告薛中平造成的损失，被告诚泰建安公司与被告杜海莉应当与雇主被告郭建平承担连带责任。原告的损伤系由被告高峰所致，被告高峰为实际侵权人，由于原告薛中平确认主张提供劳务者受害责任不主张第三人侵权责任，故如果被告诚泰建安公司、杜海莉与郭建平对原告薛中平进行赔偿后，可向被告高峰另行主张追偿权利。被告李建军系被告诚泰建安公司第七项目部的驻工地代表，将工程分包给无相应资质的被告杜海莉，其行为造成的后果应由被告诚泰建安公司第七项目部承担。项目部是公司为完成某一具体项目的临时性派出机构，不能独立地享有民事权利和承担民事法律责任，最终法律责任依法应由公司承担，故被告诚泰建安公司第七项目部分包行为应认定为诚泰建安公司行为。被告郭建平辩称工程是包林佩灿的以及被告杜海莉辩称林佩灿应分担责任的意见本院不予采纳，一方面涉案当事人均未提供证据证明杜海莉与林佩灿、林佩灿与郭建平存在层层转包关系，被告郭建平称被告杜海莉支付其10000元工程款，另一方面也未能提供证据证实林佩灿的真实身份情况，故无法认定被告杜海莉将工程转包给林佩灿。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的民事责任。”的规定，由于原告薛中平作为具备完全民事行为能力人，提供劳务过程中对自身安全未尽注意义务，亦应承担10%的责任。
关于原告薛中平损失的认定：医疗费28991.92元、住院伙食补助费40元×20天＝800元、营养费40元×104天＝4160元、护理费36953元/年÷365天×104天＝10504元、误工费36953元/年÷365天×174天＝17574元、残疾赔偿金25497元/年×20年×10%＝50994元、被抚养人生活费?19249?元/年×5年×10%÷6人＝1604元、精神抚慰金3000元、鉴定费2600元、二次手术费10000元。对原告薛中平提出请求超出部分，本院不予支持。原告薛中平所有损失合计130227.92元，其中原告薛中平个人应承担130227.92元×10%＝13022.79元，被告郭建平应承担130227.92元×90%＝117205.13元，被告诚泰建安公司、杜海莉承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告郭建平于本判决生效之日起十日内赔偿原告薛中平损失十一万七千二百零五元一角三分，被告内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司、杜海莉承担连带清偿责任。
二、驳回原告薛中平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3285元，由原告薛中平承担328元。被告郭建平承担2957元，被告内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司、杜海莉承担连带给付责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。
审判员 崔志明
二〇一五年六月十五日
书记员 段志坤
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。