广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗中法民二终字第1475号
上诉人（原审被告）：高山，住广东省从化市。
委托代理人：涂宏望，广东经纶律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陆伟，住安徽省蚌埠市禹会区。
委托代理人：何辉，广东科德律师事务所律师。
委托代理人：杨海燕，广东科德律师事务所律师。
原审被告：高桂海，住江苏省阜宁县。
原审被告：广州秦意服饰有限公司，住所地广州市海珠区新港中路397号自编103号2（C11-2)。
法定代表人:齐春海。
上诉人高山因与被上诉人陆伟、原审被告高桂海、广州秦意服饰有限公司（以下简称秦意公司）合伙协议纠纷一案，不服广州市海珠区人民法院（2013）穗海法民二初字第3369号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：根据工商登记资料反映，秦意公司于2004年4月登记成立，成立时注册资本50万元，成立时的股东为高桂海以及案外人庄某，各出资25万元。2006年秦意公司注册资本变更为301万元，高桂海和案外人庄某各占一半。截至2014年4月，秦意公司注册资本为301万元，股东以及出资额、出资比例情况是，高桂海出资148.995万元、出资比例49.5%，案外人齐春海出资16.254万元、出资比例5.4%，案外人于某出资15.05万元、出资比例5%，案外人高某出资15.05万元、出资比例5%，案外人吴某出资16.254万元、出资比例5.4%，案外人黄某出资36.5715万元、出资比例12.15%，何某光出资36.5715万元、出资比例12.15%，案外人陆伟出资16.254万元、出资比例5.4%，法定代表人为齐春海。
高桂海、高山之间系父子关系。
2012年2月21日，高山、黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟共同签订了一份《关于广州秦意服饰有限公司增资扩股合作意向讨论的会议纪要》。该纪要上记载，秦意公司因业务发展需要进行增资扩股，增资扩股后总资产为900万元，增资和股份分配情况是，高山出资495万元，占股份总额的55%，黄某、何某光分别以现金出资125万元，陆伟、吴某、齐春海分别以现金出资125万元，高山承诺公司股本扩充后第一年公司资产收益率保证有15%，否则新股东有权选择退股，等。
2012年3月15日，高山、黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟共同签订了《广州秦意服饰有限公司增资扩股股份合作协议书》。该协议书约定，高山、黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟共同增资扩股，同时将原秦意公司变更为广州秦意服饰股份实业有限责任公司（以工商局注册为准），本次合作增资扩股的股本总额设定为900万元，各合伙人以出资额相等的金额享有同等的股权比例，高山以公司原有的净资产和无形资产作价495万元做为股金投入，占公司股份总额的55%，黄某以现金方式出资121.5万元，占股份总额的13.5%，何某光以现金方式出资121.5万元，占股份总额的13.5%，吴某、齐春海、陆伟分别以现金方式出资54万元，各自占股份总额的6%，除高山外，其他新加入各合伙人的出资可分两次进行，于2012年4月1日前注入各自额度的50%，于2012年5月1日以前交齐所余资金，各合伙人股权比例一经确认便具有唯一确定性，经营资金的追加或减少都以股权比例办理，盈余分配，以出资最后截止日实际到账资金为依据，按股权比例分配；本公司成立董事会和监事会，从新股东入股之日起，原公司除附表1中明细以外的债权债务均由高山承担，高山承诺，公司股本扩充后第一年，公司年资产收益率保证有15%（若公司年资产收益率不足15%，则由高山以个人之收益或其他方式以现金形式无条件补足另外五个合伙人各方之资产收益率不足15%的部分），否则新股东有权选择退股，股本金高山按年利率15%连本带利在30天内返还，否则承担违约责任及经济损失；公司由高山担任董事长，由齐春海担任总经理，由黄某担任监事长，由新股东共同委派财务一人；等等。
2012年4月1日，高山、黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟又签订了一份《广州秦意服饰有限公司股本金变更补充协议》，约定，根据公司财务盘点结果和全体股东一致同意对合作协议书作如下补充和修正，一、经财务盘点查校，公司股本从原来的900万元改为850万元，二、高山占公司股份55%，黄某、何某光各出资114.75万元，各占公司股份13.5%，吴某、齐春海、陆伟各出资51万元，各占公司股份6%，全体股东一致同意于2012年5月25日前将出资款汇到公司账号，否则承担违约责任，本补充协议一式六份，各股东各执一份，与原合作协议有同等法律效力。该补充协议签订后，黄某、何某光分别按约定向秦意公司出资了114.75万元，吴某、齐春海以及陆伟也各按约定分别向秦意公司出资了51万元。秦意公司收到该出资后均出具了收据。
2012年6月1日，高山、黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟和案外人于某、高某签订了《广州秦意服饰有限公司增资扩股股份合作协议书》,该协议书内容除上述2012年3月15日高山、黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟共同签订的“广州秦意服饰有限公司增资扩股股份合作协议书”内容外，增加约定了于某和高某的权利与义务。
2012年7月12日，高山代高桂海与黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟和案外人于某、高某、庄某签订了一份《股权转让协议》及《广州秦意服饰有限公司股东会决议》。《股权转让协议》记载，转让方高桂海、庄某及受让方某、何某光、吴某、齐春海、陆伟、高某、于某就秦意公司的股权转让事宜订立如下协议：一、高桂海将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的1.505万元转让给黄某，转让金为1.505万元（占公司现注册资本0.5%）。二、庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的35.0665万元转让给黄某，转让金为35.0665万元（占公司现注册资本11.65%）。三、庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的36.5715万元转让给何某光，转让金为36.7515万元（占公司现注册资本12.15%）。四、庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的16.245万元转让给吴某，转让金为16.245万元（占公司现注册资本5.4%）。五、庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的16.245万元转让给齐春海，转让金为16.245万元（占公司现注册资本5.4%）。六、庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的16.245万元转让给陆伟，转让金为16.245万元（占公司现注册资本5.4%）。七、庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的15.05万元转让给高某，转让金为15.05万元（占公司现注册资本5%）。八、庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的15.05万元转让给于某，转让金为15.05万元（占公司现注册资本5%）。九、2012年7月12日前，受让方需将转让金额全部支付给转让方。至2012年7月12日起黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟、高某、于某成为秦意公司的股东。庄某不再是公司股东，不得以公司的名义对外从事任何活动。《广州秦意服饰有限公司股东会决议》记载，根据《中华人民共和国公司法》及本公司章程召开股东会，出席本次会议的股东共九人，代表公司股东100%的表决权，所作出决议经公司股东表决权的100%通过。决议事项如下：1、同意免去原法定代表人、执行董事兼经理庄某的职务，选举齐春海为新法定代表人、执行董事兼经理，任期三年。2、同意高桂海将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的1.505万元转让给黄某，转让金为1.505万元（占公司现注册资本0.5%）。3、同意庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的35.0665万元转让给黄某，转让金为35.0665万元（占公司现注册资本11.65%）。4、同意庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的36.5715万元转让给何某光，转让金为36.7515万元（占公司现注册资本12.15%）。5、同意庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的16.245万元转让给吴某，转让金为16.245万元（占公司现注册资本5.4%）。6、同意庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的16.245万元转让给齐春海，转让金为16.245万元（占公司现注册资本5.4%）。7、同意庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的16.245万元转让给陆伟，转让金为16.245万元（占公司现注册资本5.4%）。8、同意庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的15.05万元转让给高某，转让金为15.05万元（占公司现注册资本5%）。9、同意庄某将原出资150.50万元（占公司原注册资本50%）的15.05万元转让给于某，转让金为15.05万元（占公司现注册资本5%）。10、增资后和股权变更后股东的出资情况：高桂海出资148.995万元（占公司注册资本49.5%）；黄某出资36.5715万元（占公司注册资本12.15%）；何某光出资36.5715万元（占公司注册资本12.15%）；吴某出资16.254万元（占公司注册资本5.4%）；齐春海出资16.254万元（占公司注册资本5.4%）；陆伟出资16.254万元（占公司注册资本5.4%）；高某出资15.05万元（占公司注册资本5%）；于某出资15.05万元（占公司注册资本5%）；11、同意股东由原来的庄某、高桂海变更为高桂海、黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟、高某、于某；等。上述协议高桂海签名均由高山代签。
2013年1月24日，高山、黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟等人签订了一份《股东会议纪要》，该纪要上记载，鉴以秦意公司2012年经营亏损约200万元和入资股东的损失135万(900万*15%)，原经营者高山无法达到2012年股东入资时的保证净资产达到提升15%的收益率的承诺，高山同意拿出自己股份20%（折180万）质押给各位股东，放到股份池中。由各位股东按比例持有到2015年1月31日。所有股东同意，为鼓励经营团队的积极性和更加有计划的谋划发展，给高山两年的股份回购期，回购的条件如下：2013年2月1日至2015年1月31日止，公司经营必须在保证净资产小低于900万(720万有形资产+180万无形资产)的前提下，净利润大于或等于1元人民币，高山可以用180万回购这20%的股份，否则这20%股权按其他股东持股比例自然分摊吸纳。在亏损的情况下高山也希望回购这部分股权，高山必须按335万等价回购，并保证净资产不低于900万，负债不高于2012年1月31日资产负债表的负债金额。所有股东同意在2013年2月1日前按持股比例向公司无息拆借150万，拆借期不超过一年期（2013年2月1日至2014年1月31日止）。各股东分摊如下：高山，持股49.5%*1500000=742500；黄某、何某光分别持股12.15%*1500000=182250；齐春海、吴某、陆伟分别持股5.4%*1500000=81000；于某、高某分别持股5%*1500000=75000。黄某股东同意原公司拆借的资金本息返还后，继续拆借公司50万资金周转，按月息1分计算。
2013年1月31日，秦意公司向何某光出具《收据》，内容为，今收到何某光短期借款（无息）（2013年2月1日-2014年1月31日）壹拾捌万贰仟贰佰伍拾元。
2013年3月31日，黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟出具了《关于股份退出的回复》。内容为，高山董事长：基于目前公司的股东会决议执行不到位的情况，故无法继续合作原有协议内容，经过其他5位原始股东集中意见，在3月14日已经书面通知了高山董事长有关退出内容，现在距离4月10日的期限已近，故此，再次提起高山董事长注意退出时间，并建议如下：依据高山本人3月11日发来的两个方案，五位股东经过讨论不同意所提方案，我们一致同意关于股东退出的意见，详细为：1、按照原有股东入股的资金额及2013年2月1日前投入的短期借款共计：4050000+707500=4757500，高山必须在一年内（即2013年4月10日至2014年4月9日止）分为12个月，每月15日前等额支付给各位入股股东入资款和短期借款。2、对于高山承诺的入股第一年给各位股东的15%回报60.75万（405万*15%），签字股东同意3年内按比例返还。3、为了保证履行返还义务，高山本人必须以秦意公司的资产、本人股权及个人资产作为担保，并做公证，另行签订合同。4、退出合同一经签字，立即着手办理法人变更手续。5、在返还4757500万资金期间，所有股东指定专人负责财务的监管工作，对超过3万元以上的不合理开支有一票否决权，直到合同执行完毕。6、在合同执行过程中，如果三个月不执行还款协议，所有签字股东将诉诸法律并要求连本带息一次性还清所有欠款。高山于4月22日在上述文件下面签字，并注明，回复：现对股份退出的第一条以及第五条不同意外，对其他条款同意。
2013年4月30日，高山出具《还款保证书（方案三）》，内容为，基于签字入股约定，高山同意入股股东退出，为保证退出顺利进行，经过双方友好协商达成如下内容。高山作为原股东持有人高桂海的受委托人并（代表高桂海）郑重承诺并同意如下陈述：至2013年4月28日止，5位原始入资股东按持股比例共投入股本金人民币3742989元，短期借款包括：五位按比例出资合计人民币607500元，黄某借款285600+100000=385600元，共合计人民币3742989+607500+385600=4736083元。高山作为原股东持有人高桂海的受委托人并（代表高桂海）郑重承诺并同意在本保证书签订之日起分3个月等额期票还清短期借款607500+385600=993100元（期票到期支付时间分别为2014年1、2、3月）。按照原有股东入股的资金额及双方商定的其他事项，高山必须在三年内返还人民币5427334.05元（含本息），（即2013年4月30日至2016年4月30日止）分为36个月，每月等额支付150759.28元，每月30日前支付给各位原始入股股东。如果高山在两年内返还则只需要返还人民币4304437.35元（含本息），如果高山在一年内返还则只需要返还人民币3742989元（含本息）。为了保证履行返还义务，高山本人同意以本人在秦意公司的资产、本人在广州秦意股份有限公司的所有股权及个人资产作为抵押担保（详见清单），保证所有资金在2016年4月30日返还完毕。并做公证。合同执行过程中，如果累计5个月未能按期支付退股款项，高山同意以高山本人在广州秦意服饰有公司的资产及本人在秦意公司的所有股权按照正常法律程序进行清产核资，【资产清核后的有效资产优先划归5位原始入股股东，多出部分归高山个人所得，不足部分以高山个人资产（详见清单）进行等额补偿给5位原始入股股东】；并在3个工作天办理股权变更手续。在返还4736083+561448.35+1122896.70=6420428.05元资金期间，所有股东指定由吴某负责财务的监管工作，直到本合同执行完毕。合同执行期间的正常经营活动由高山负责，涉及5万元以上的经营开支，需经3个以上的股东签名同意方可支付。平时正常开支必须由高山和吴某共同签名才能生效。
2013年5月5日，高山出具了资产明细附表等四份，罗列了其书画类、家具类、房产类的财产。
陆伟因向高山追讨欠款未果，遂向原审法院提起诉讼，请求判令：1.高山向陆伟支付股本金欠款499065.4元；2.高山向陆伟支付股本金收益欠款224579.43元；3.秦意公司与高山向陆伟连带清偿借款81000元；4.高桂海就上述第1、2、3项诉讼请求承担连带清偿责任;5.诉讼费用由高山、高桂海、秦意公司承担。
另查：2012年4月16日，江苏省阜宁县公证处出具了一份（2012）盐阜证民内字第311号公证书，该公证书上记载证明，高桂海本人在2012年4月16日来到公证处在委托书上签名、捺指印；委托书内容为，高桂海是秦意公司的股东之一，现因身体原因，不能亲自去广州办理秦意服饰有限公司的事务，特委托高山作为全权代理人，办理所有关于秦意公司的一切事务（包括股权增减、转让等所有事务），委托期限为委托事项办完为止，受托人无转委托权，受托人所签署的相关文件委托人均予认可，所产生的法律后果均由委托人承担。本案审理过程中，原审法院向江苏省阜宁县公证处发函调查上述公证书的真实性等有关情况，该公证处工作人员收到调查函后致电口头回复确认该公证书的真实性，并于2014年8月18日复函原审法院，表示该公证处于2014年8月18日查阅了该处办理的公证卷宗材料，确认该公证书确是该公证处出具的，该公证书是真实的。另外，诉讼中，高桂海的代理人曾申请对公证书落款的签名及指模真实性进行笔迹鉴定，司法鉴定过程中，高桂海一方没有缴纳鉴定费用。
2014年2月25日，高桂海向原审法院另行提起诉讼，诉请确认高山、黄某、何某光、吴某、齐春海、陆伟于2012年3月15日共同签订的“广州秦意服饰有限公司增资扩股股份合作协议书”无效，案号为（2014）穗海法民二初字第395号。在该案诉讼过程中，高桂海确认高山自2010年后已实际经营秦意公司。之后本案中止诉讼。2014年8月26日，原审法院作出（2014）穗海法民二初字第395号民事判决书，判决驳回高桂海的全部诉讼请求。之后高桂海不服提起上诉，本院于2015年3月17日作出（2015）穗中法民二终字第66号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
原审法院认为：本案是与公司有关的纠纷。根据（2012）盐阜证民内字第311号公证书记载，高桂海委托高山作为全权代理人，办理所有关于秦意公司的一切事务（包括股权增减、转让等所有事务），委托期限为委托事项办完为止，受托人所签署的相关文件委托人均予认可，所产生的法律后果均由委托人承担。该公证书经原审法院核查真实有效，故原审法院认定本案中高山的行为是代表高桂海。从高山与陆伟及案外人签订的一系列协议来看，股权转让的实际目的是高山以秦意公司原有资产作为其出资，同时由陆伟等人另行增资合伙经营秦意公司。当时高山是秦意公司的实际经营人，高山通过承诺公司年收益率的保证及以个人之收益或其他方式作收益担保，吸纳陆伟等其他人的资金用于秦意公司经营运作。在陆伟等其他人的资金注入秦意公司后，秦意公司的年收益率并没有达到高山当时的承诺保证。本案中高山与陆伟及案外人等签订的一系列协议，以及高山出具的《还款保证书（方案三）》，均是当事人的真实意思表示，没有违反国家法律和行政法规的强制性规定，合法有效。高山作为秦意公司的实际经营人，应按照《广州秦意服饰有限公司增资扩股股份合作协议书》、《还款保证书（方案三）》的承诺，向陆伟返还股本金、股本金收益、借款。现《还款保证书（方案三）》出具至今已超过两年，高山并无按照约定返还款项，故陆伟诉请高山返还股本金、股本金收益、借款的请求，原审法院予以支持。秦意公司作为实际借款人，应将借款返还给陆伟。由于高山的行为同时是代表高桂海，而高桂海在高山实际经营秦意公司期间，没有任何证据显示高桂海曾作否认表示或提出过异议，故何某光要求高桂海承担连带清偿责任的请求，原审法院予以采纳。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第五十七条、第六十三条、第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于2015年5月20日作出如下判决：一、高山在判决生效之日起十日内向陆伟返还股本金499065.4元；二、高山在判决生效之日起十日内向陆伟支付股本金收益224579.43元；三、高山、秦意公司原判决生效之日起十日内向陆伟清偿借款81000元；四、高桂海对判决第一、二、三项所确定的债务承担连带清偿责任。如果高山、高桂海、秦意公司未按原判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费11846元，由高山、高桂海共同负担，秦意公司对其中1192元负共同责任。
上诉人高山不服原审判决，向本院提起上诉称：一、高山并不是秦意公司的实际经营者，而是代表高桂海参与经营。在《还款保证书（方案三）》中第2条所规定的返还金额5427334.05元是包括三年期的股本金收益，即自20l3年4月30日至2016年4月30日的股本金收益，按入股本金每年15％计算而出的，陆伟在起诉书中第3页第3段“此外，每年的股本金收益欠款是按股本金欠款的15％计算，保证书金额按三年计算”。陆伟于2013年11月26日向法院提起诉讼，距出具《还款保证书（方案三）》仅半年多一点，而陆伟却按照三年的期限要求支付股本金收益，原审判决却没有按照实际使用期限计算股本金收益金额。按照《还款保证书（方案三）》第2条的规定，陆伟在保证书出具不到一年的时间要求返还，那么高桂海仅仅需要返还3742989元。二、没有正确认定上诉人高山的法律地位和应承担的责任。陆伟起诉所依据的主要根据就是《还款保证书（方案三）》，保证书第2条明确规定，高山(实际是代表高桂海)必须在三年内返还人民币5427334．05元(含本息)，(即2013年4月30日至2016年4月30日止)分为36个月，每月等额支付150759.28元，每月30日前支付给各位原始入股股东。因此，高桂海返还各陆伟的股本金的最后期限是2016年4月30日，主债务的履行届满期为2016年4月30日。《还款保证书（方案三）》第3条的规定，高山本不是债务人，而是高桂海的代理人，但此条规定可视为高山自愿以清单所列资产为高桂海的债务承担抵押担保责任。根据《担保法》第三十三条的规定，由于《还款保证书（方案三）》第2条规定的主债务履行期限尚未到期，故陆伟要求抵押担保人高山承担连带清偿责任没有任何法律依据。三、《还款保证书（方案三）》约定的条件没成就(没有对秦意公司清产核资)，债务尚未到期，陆伟无权提起诉讼。《还款保证书（方案三）》第2条规定高桂海必须在三年内返还人民币542734.05元(含本息)，(即2013年4月30日至2016年4月30日止)分为36个月，每月等额支付150759.28元，每月30日前支付给各位原始入股股东。第4条规定明确约定了高桂海不能按期履行返还股本金的处理方法，就是按照法律程序对秦意公司进行清产核资。而且秦意公司的法定代表人是齐春海，齐春海掌握秦意公司公章及所有证照，财务总监是吴某，吴某掌握秦意公司的财务印鉴和银行账号，整个秦意公司都由何某光、陆伟、吴某、黄某、齐春海控制下。当高桂海没有按期履行返还股本金义务时，何某光、陆伟、吴某、黄某、齐春海应当根据《还款保证书（方案三）》第4条的规定，对秦意公司进行清产核资，但何某光、陆伟、吴某、黄某、齐春海并没按照《还款保证书（方案三）》的规定执行，而直接起诉高桂海和高山要求偿还股本金，显然违反了《还款保证书（方案三）》的约定。只有何某光、陆伟、吴某、黄某、齐春海按《还款保证书（方案三）》的约定，通过正常法律程序对秦意公司进行清产核资后，如果何某光、陆伟、吴某、黄某、齐春海优先分配秦意公司的资产后，仍不足的部分，才由高山以清单所列资产等额补偿给何某光、陆伟、吴某、黄某、齐春海。此外，本案诉讼应当追加另一股东庄某参加诉讼。故，高山二审请求判令：撤销原审判决，改判驳回陆伟的诉讼请求。
被上诉人陆伟答辩称：同意原审判决。
原审被告高桂海、广州秦意服饰有限公司共同答辩称：同意上诉人高山的上诉意见。
经审查，原审查明的事实属实，本院予以确认。
另查，在高桂海持有的《××人证》中，列明高桂海的法定监护人为其配偶王春香。
再查，《还款保证书（方案三）》后附有《高山资产明细附表（抵押明细表）》列明的财产有：书画类：1.作者署名是启功的横幅“心清节本”书法作品；2.作者署名是张功贞的大中堂“中华腾飞”书法作品；3.作者署名是卢瑞华的横幅“陆游诗”书法作品，大中堂；4.作者署名是爱新觉罗：启新的“大中堂”十尺书法作品；5.作者署名是张功贞的大中堂“鸿图大展”书法作品；6.作者署名是张功贞的大中堂“龙”书法作品；7.作者署名是张功贞的大中堂“孙子兵法”小楷书法作品。家具类：1.高山办公桌酸枝二件套；2.办公室金丝楠条案一套及床件雕花；3.明朝楠木酒柜一套；4.花梨木文件柜及博古架一套。房产类：广州市海珠区赏湖街1号，悦涛轩A座18E101号一套（除银行贷款90万元意外数额值押）。经查明，高山提供的担保物并未办理相关的登记手续。
本院认为：二审中，本案审理的焦点问题是：1.高山是否为秦意公司实际经营者？2.涉案债务的承责主体及承责范围如何认定？3.还款保证书约定的还款条件是否成就？
关于高山是否是秦意公司实际经营者的问题。在涉案的数份证据中，高山以自己的名义参与会议或者签订合同。其中，2012年2月21日的会议纪要中记载高山出资495万元，占股份总额的55%；该份会议纪要第四条亦载明，高山承诺，……股份金由高山按年利率5%连本带利在30天内返还。而2012年3月15日的增资扩股股份合作协议书中亦是将高山罗列为甲方，并由高山在落款甲方处签名，该协议第七条第6项同样是高山承诺……甲方（高山）以个人至收益或其他方式以现金形式无条件补足乙、丙、丁、戊。何某光据此认为高山是秦意公司的实际经营者并为涉案债务的承责主体。但是，高山并非在工商部门登记的秦意公司的股东。同时，在生效判决中，高桂海的法定监护人确认高山作为高桂海的儿子在2010年后已经实际经营秦意公司。以上事实与生效判决认定的事实相印证，可以证明高山代表高桂海参与经营了秦意公司。且高桂海并没有将股份转让给高山，进一步印证高山参与经营秦意公司的行为只是接受高桂海委托而为，其本人并没有因为参与经营而成为秦意公司的股东。同时，本案中，高桂海出具的委托书由陆伟等人提交，委托书中亦记明高桂海委托高山经营秦意公司，据此可予认定陆伟等人对于高山只是代表高桂海参与经营秦意公司知情并予以了确认。
关于承责主体及承责范围的认定问题。鉴于高山接受高桂海的委托经营秦意公司的事实清楚，且陆伟亦知晓该事实，因此，高山作为受托人的行为后果应当由高桂海承担。本院对还款保证书的内容分析如下：1.短期借款部分，还款保证书明确写明了是高山作为高桂海的受托人承诺并同意清偿，因此，该部分款项的还款义务人应为高桂海。同时，秦意公司出具收据表明收到了陆伟的借款81000元，因此，秦意公司作为共同债务人亦应与高桂海一起承担连带还款责任。2.入股金及收益部分。陆伟等股东退出已经得到了多数股东的同意。在还款保证书中，高山代表高桂海同意陆伟等股东退出并同意支付相应的款项，实际上是作出了同意以各股东原出资额加上约定收益的金额作为价款受让该些股东的股份。则高桂海作为受让人应返还依照还款保证书的承诺返还相应的款项，该款项由各股东的出资额以及收益组成。此外，在还款保证书中也明确注明了“高山必须在三年内返还”的内容，该内容没有注明是代表高桂海作出，是高山个人自愿加入到该笔债务的意思表示，属于债的加入，就该笔款项而言，高山应于高桂海共同承责。3.关于保证责任的问题。二审中，高山提出其只是就资产明细附表中罗列的财产对涉案的债务提供担保而不是以个人财产偿还涉案债务的主张。经查，还款保证书中写明有以下内容：“为了保证履行返还义务，高山本人同意以本人在秦意公司的资产、本人在广州秦意股份有限公司的所有股权及个人资产作为抵押担保（详见清单）”、“合同执行过程中，如果累计5个月未能按期支付退股款项，高山同意以高山本人在广州秦意服饰有公司的资产及本人在秦意公司的所有股权按照正常法律程序进行清产核资，”等内容。根据查明的事实，高山并不是秦意公司的股东，因此高山本人在秦意公司并无资产且不持有公司的股份，高山在还款保证书中第3条约定的高山同意以本人在秦意公司的资产、股权作为抵押担保实际是无法履行的条款。但是上述条款中还写明有“本人资产（详见清单）”的内容，同时高山在该还款保证书之后详细罗列了清单，就该部分条款而言是高山自愿以清单中罗列的财产作为高桂海在本案中应当承担的责任提供了担保。因此，高山除了直接对还款保证书第2项的内容直接承担责任以外，还应就资产明细附表中罗列的财产对高桂海在本案应负担的责任部分承担担保责任。
关于还款条件是否成就的问题。还款保证书第4条注明了如果累计5个月未能按期支付，高山同意以其本人在秦意公司的资产以及股权进行清产核资。高山遂认为涉案款项的归还应当以清产核资为前提条件，目前该条件尚未成就。鉴于高山本人在秦意公司并无资产及股权，所以，该条款的约定对陆伟等人并无约束力。根据合同约定，如果累计5个月没有清偿，则应对全部债权进行偿还。在还款保证书出具之后累计5个月后，高桂海、高山没有偿还，因此陆伟有权据此主张全部的债权。
关于还款金额的问题。高山提出鉴于陆伟等人在还款保证书出具之后半年内即提起了本案的诉讼应认定为是要求高山在一年内返还，因此高山返还的金额应依照还款保证书中有关一年内返还只需返还人民币3742989元的问题。经查，还款保证书中写明，如果在一年内返还则只需返还3742989元，经查，高山、高桂海并没有在一年内返还。该条款的约定是对于提前在一年内还款则予以减免的条件，但是由于高桂海、高山事实上并未在一年内还款，该减免条件并未成就，因此，高桂海及高山无权按照减免后的金额还款。另，还款保证书约定的还款期是三年，陆伟等人也已经实际支付了出资款项，该约定应当视为以陆伟等人的实际出资为本金，以约定的每年15%的比例为收益，以三年作为计算收益的期间计算应支付的款项，该条款实为双方对于欠款金额的确认。
至于高山提出本案应当追加庄某参与诉讼的问题。经查，在工商部门登记备案的《股权转让协议》约定，庄某已经将全部股份对外转让，不再是秦意公司的股东，该协议有庄某的签名。据此，可认定庄某对于股权转让是知情的且已经不再是秦意公司的股东。本案处理的是庄某退出秦意公司以后，秦意公司股东之间与高山的债权债务纠纷，与庄某并无关联，本案无需追加庄某参加诉讼。
综上，原审判决查明事实清楚，审理程序正确，但案件处理欠妥，本院予以纠正。高山上诉理由部分成立，本院予以支持，其他上诉理由缺乏理据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广州市海珠区人民法院（2013）穗海法民二初字第3369号民事判决第四项；
二、变更广州市海珠区人民法院（2013）穗海法民二初字第3369号民事判决第一项为：原审被告高桂海、上诉人高山在本判决生效之日起十日内向被上诉人陆伟返还股本金499065.4元；
三、变更广州市海珠区人民法院（2013）穗海法民二初字第3369号民事判决第二项为：原审被告高桂海、上诉人高山在本判决生效之日起十日内向被上诉人陆伟支付股本金收益224579.43元；
四、变更广州市海珠区人民法院（2013）穗海法民二初字第3369号民事判决第三项为：原审被告高桂海、广州秦意服饰有限公司在本判决生效之日起十日内向陆伟清偿借款81000元；
五、被上诉人陆伟有权对上诉人高山在《还款保证书（方案三）》约定的财产清单所列明的财产【《还款保证书（方案三）》后附《高山资产明细附表（抵押明细表）》列明的财产有：1.作者署名是启功的横幅“心清节本”书法作品；2.作者署名是张功贞的大中堂“中华腾飞”书法作品；3.作者署名是卢瑞华的横幅“陆游诗”书法作品，大中堂；4.作者署名是爱新觉罗：启新的“大中堂”十尺书法作品；5.作者署名是张功贞的大中堂“鸿图大展”书法作品；6.作者署名是张功贞的大中堂“龙”书法作品；7.作者署名是张功贞的大中堂“孙子兵法”小楷书法作品。家具类：1.高山办公桌酸枝二件套；2.办公室金丝楠条案一套及床件雕花；3.明朝楠木酒柜一套；4.花梨木文件柜及博古架一套。房产类：广州市海珠区赏湖街1号，悦涛轩A座18E101号一套（除银行贷款90万元以外数额部分）】在本判决第二、三、四项所确定的高桂海应承担的债务范围内行使优先受偿权。
六、驳回被上诉人陆伟其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11846元，由上诉人高山、原审被告高桂海共同负担，原审被告广州秦意服饰有限公司对其中1192元负共同责任。二审案件受理费11846元，由上诉人高山、原审被告高桂海共同负担，原审被告广州秦意服饰有限公司对其中1192元负共同责任。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭卫东
审 判 员 张朝晖
代理审判员 汤 瑞
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 罗永娟
蔡静雯