广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂02刑终357号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟某，于广西罗城县，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年12月30日被刑事拘留，2016年1月25日被逮捕。
上诉人（原审被告人）郭某，于广西藤县，幼儿园老师，住柳州市鱼峰区。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年12月30日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕；2016年1月28日被柳州市公安局鱼峰分局取保候审，2016年3月30日被柳州市鱼峰区人民检察院取保候审，同年4月26日被柳州市鱼峰区人民法院取保候审，同年6月3日被逮捕。
原审被告人徐丽华，于广西象州县，无业。曾因犯非法经营罪，于2011年8月24日被柳州市柳北区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元，2012年1月15日刑满释放。现因涉嫌犯非法经营罪，于2015年12月30日被刑事拘留，2016年1月25日被逮捕。
原审被告人李泽生，于湖南省芷江县，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年12月30日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。
原审被告人谢某，于广西柳州市，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年12月30日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。
原审被告人唐某，于广西象州县，无业，住柳州市鱼峰区光明路西二巷**号（户籍所在地广西壮族自治区象州县。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年12月30日被刑事拘留，2016年1月25日被逮捕。
广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院审理柳州市鱼峰区人民检察院指控原审被告人徐丽华、李泽生、钟某、郭某、谢某、唐某犯非法经营罪一案，于二〇一六年七月十二日作出（2016）桂0203刑初229号刑事判决。被告人钟某、郭某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过查阅案卷全部材料，讯问了上诉人，认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2015年初至2015年12月，被告人徐丽华在未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证的情况下，从梁某处购进卷烟198260元（折算约六百余万支卷烟），从被告人李泽生处购进卷烟130斤（折算约六万余支卷烟）予以销售。
被告人唐某在明知其母亲徐丽华无合法手续的情况下，从2015年8月起，开始帮助徐丽华在柳州市鱼××区××一带摆摊销售卷烟，并每个月拿取1000元左右的报酬。被告人徐丽华的经营所得用于其与唐某的共同生活开支。
2、2015年7月至2015年12月，被告人李泽生在未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证的情况下，从湖南娄底一名女子处购进卷烟150900元（折算约三百余万支卷烟）予以销售。
被告人郭某在明知李泽生无合法手续的情况下，从2015年11月起，开始帮助李泽生在柳州市鱼××区××一带摆摊销售卷烟，并每个月拿取2000元左右的报酬。
被告人谢某在明知李泽生要求其帮忙运输卷烟的情况下，仍帮助李泽生从柳州市海旭物流货运部将从长沙发至柳州的香烟运送至李泽生的仓库。2015年10月至2015年12月，谢某共帮助李泽生从柳州市海旭物流货运部提取香烟23次。
3、2015年7月至2015年12月，被告人钟某在未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证的情况下，从一名姓莫的男子处购进卷烟29972元（折算约七十余万支卷烟），从被告人徐丽华处购进卷烟约130斤（折算约六万余支卷烟），从莫某处购进卷烟约100斤（折算约五万余支）予以销售。
2015年12月29日11时许，柳州市城区烟草专卖局执法人员在被告人李泽生位于柳州市太平西街南一巷31号、柳州市太平西街74号的仓库查获卷烟一批。经清点核算，从李泽生处查获的卷烟共计1145.58斤，615964支；同日12时许，在被告人钟某位于柳州市光明路西二巷45号的仓库查获卷烟一批，共计110斤，59430支；同日14时许，在被告人徐丽华位于柳州市荣军路西二巷35号、柳州市太平西街南一巷62号、柳州市光明路西三巷35号的仓库查获卷烟一批。经清点核算，从徐丽华处查获的卷烟共计408斤，232168支。经广西烟草产品质量监督检验站检验，上述被查获的卷烟均为伪劣卷烟。
综上所述，被告人徐丽华非法经营烟草数额约629.2万余支，被告人李泽生非法经营烟草数额约300万余支，被告人钟某非法经营烟草数额约81万余支，被告人郭某、谢某非法经营烟草数额为615964支，被告人唐某非法经营烟草数额为232168支。
2015年12月30日，柳州市城区烟草专卖局将被告人徐丽华、李泽生、唐某、郭某、谢某、钟某移交公安机关处理。
原判认定上述事实的证据有：案件移送函、受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、前科材料、柳州市城区烟草专卖局证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、检查（勘验）笔录、处理通知书、涉案烟草专卖品核价表、证据复制（提取）单、检验报告、卷烟称量、封存笔录及核算笔录、柳州市海旭货运部票据、银行卡账户交易明细、柳州市城区烟草专卖局证明、柳州市城区烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，证人杨某、朱某的证言及辨认笔录、指认照片，被告人徐丽华、李泽生、钟某、唐某、郭某、谢某的供述及辨认笔录、指认照片等。
原判认为，被告人徐丽华、李泽生违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营法律法规规定的烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，被告人钟某、唐某、郭某、谢某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营法律法规规定的烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪。在徐丽华与唐某、李泽生与郭某、谢某所分别参与的共同犯罪中，被告人徐丽华、李泽生起主要作用，是主犯；被告人唐某、郭某、谢某起次要、帮助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人徐丽华年满十八周岁后曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，现刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人徐丽华、李泽生、钟某、唐某、郭某、谢某归案后均如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上，决定对被告人徐丽华适用从重处罚，对被告人李泽生、钟某、唐某、郭某、谢某适用从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条的规定，作出判决：一、被告人徐丽华犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币九万元；二、被告人李泽生犯非法经营罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币六万元；三、被告人钟某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；四、被告人郭某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人谢某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人唐某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；七、暂扣于柳州市公安局巡逻警察支队哨卡大队的被缴获的散装烟支，予以没收并销毁；作案工具DOOV牌手机一台、小米牌手机一台、VIVO牌手机一台、MKTEL牌手机一台，均予以没收并上缴国库。钟某上诉称，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
郭某上诉称，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经二审审理查明的事实和据以定案的证据与一审相同，相关证据均经一审法庭质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）钟某、郭某，原审被告人徐丽华、李泽生、唐某、谢某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营法律法规规定的烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中，徐丽华、李泽生为情节特别严重，钟某、郭某、唐某、谢某为情节严重，其行为均已构成非法经营罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，并根据非法经营的数额或非法经营卷烟的数量，徐丽华、李泽生系主犯，唐某、郭某、谢某系从犯，徐丽华系累犯，上诉人及原审被告人均能如实供述自己的罪行等具体情节，对徐丽华从重处罚，对李泽生、钟某、唐某、郭某、谢某从轻刑罚，量刑适当。
综上，上诉人钟某、郭某所提量刑过重的上诉意见不能成立，钟某、郭某的上诉应予驳回；原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗艳梅
代理审判员 熊苑翔
代理审判员 黄其明
二〇一六年八月十九日
书 记 员 吴昕睿
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