山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋08刑终304号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄雄，男，1984年3月18日出生，汉族，初中毕业，湖北省武汉市武昌区临江大道161-2-1号人。2001年1月10日，因犯抢劫罪、故意伤害罪，被湖北省武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元。被告人黄雄于2004年7月11日减刑释放。2016年11月10日，因犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月15日被逮捕，现羁押于盐湖区看守所。
辩护人范斌、冯倩，山西君越成律师事务所律师。
运城市盐湖区人民法院审理盐湖区人民检察院指控原审被告人黄雄犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月4日作出（2017）晋0802刑初129号刑事判决。原审被告人黄雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人黄雄与韦某（已另案处理）系湖北老乡，且为毒友。韦某的黑龙江籍男朋友刘东亮（已另案处理）在运城打工期间，因赌博欠其毒友张某2700元，即伙同韦某向被告人黄雄购买毒品以抵该张欠款。当韦某先后向被告人黄雄支付毒资13000元之后，2014年9月3日，被告人黄雄在武汉市通过韵达快递，向在运城市的韦某邮寄毒品甲基苯丙胺晶体（俗称冰毒）和含有甲基苯丙胺和咖啡因成分片剂（俗称麻古）。9月5日下午4时许，当刘东亮到市区中银大道韵达快递中城分部收取装有毒品的包裹时，被公安人员当场抓获，查获甲基苯丙胺晶体148.14克，含有甲基苯丙胺和咖啡因成分片剂13.31克。经鉴定，毒品晶体检出甲基苯丙胺成分、毒品片剂检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
认定上述事实的证据有：
1、案发经过：①、运城市公安局盐湖分局受案登记表，主要内容：2014年9月5日，我局民警在工作中发现租住于本市盐湖区高家垣洋华公寓319房间的刘某1、韦某涉嫌贩卖毒品；②、运城市公安局盐湖分局办案民警周巨鹏、宗鑫出具的“抓获经过”，主要内容：2016年11月1日，我队民警接到线索，被列为上网逃犯的黄雄在武汉市武昌区城市花园出现，我队民警随即赶往武汉，在当地派出所的配合下，经过蹲守，于2016年11月9日18时左右在武汉市武昌区城市花园62幢2单元405房间将犯罪嫌疑人黄雄（在逃编号T1427010000432014110128）抓获；
2、证人韦某（同案犯）在公安侦查阶段的讯问笔录，主要内容：我是今年（2014年）8月28日、29日从武汉到运城的，因为我对象刘某1在运城赌博欠别人的钱，张某（又名张肖）知道我能联系下毒品，让刘某1叫我过来给联系毒品，说只要我帮忙购买下毒品，刘某1欠的赌博债就不用管了。张某说我只管联系毒品，钱他们出，冰毒最少100克，麻古要20克，冰毒要多少有多少，只要货能到运城。后我和武汉朋友黄雄联系了，9月3日黄雄给我发微信说货已经发了，冰毒150克，麻古有一些，没具体说有多少，还将快递单号发了过来。收件地址和收件人是我胡编的，写的是“山西省运城市盐湖区紫金花宾馆，胡言，收”，收件人电话留的是刘东亮的131××××4398。今天（2014年9月5日）中午刘某1告诉我，他查了，快递已经到了运城。今天张某去我们那儿，应该就是去拿邮寄过来的毒品的。我和黄雄联系说好一克冰毒120元，最少100克，说好后，我用手机给转账了8000元，9月3日黄雄说货发了总共16000元，还差8000元让我给汇过去，我就给张某要钱，说对方发货要钱，张某给了我两次3000元共6000元，第一次在金马大酒店十楼一房间给了3000元后我存到卡上去了，第二次是9月3日晚8点，在金马大酒店大厅一个女的和张某给了我3000元。我拿了1000元做房租，后让张某将我的工行卡上3000元取出来再加上这2000元共5000元汇给黄雄了。张某当时给一个女的打电话，那女的说有多少要多少，至少100克，所以这次进的150克冰毒和麻古都是给张某和那女的的。那女的我不认识，刘某1应该知道。
3、证人刘某1（同案犯）在公安侦查阶段的讯问笔录，主要内容：我在运城玩打鱼游戏机赌博，输了很多钱，总共大概有十万元钱，我对象韦某要和我分手，所以我把她从武汉叫到运城后，让韦某联系武汉的黄雄购买冰毒，这些毒品是替张某买的，因为我欠张某的钱，我们替他购买毒品，我欠张某的钱就不用还了。刚开始张某说有多少要多少，后来他说最少要100克冰毒，我们也准备只给他100克冰毒，麻古的数量我不清楚。购买毒品的钱我和韦某出了8000元，张某分两次给了韦某6000元钱。第一次是在金马酒店十楼的一个房间，我和韦某还有张某都在房间，张某给了韦某3000元钱，韦某把钱存到了她的银行卡上，第二次是在9月3号的晚上在金马大酒店大厅，张某和一个叫二姐的女人给的韦某钱，也是3000元，当时给钱的时候我在酒店门口，之前张某还有韦某在房间的时候，张某打电话说这个叫二姐的要过来，二姐过来后给张某打的电话，张某就到大厅见二姐，过了一会张某给韦某打电话，我俩才下去来到大厅，我就出去了，是韦某见的他俩。张某说毒品回来后把钱补齐。9月3号我和韦某用微信发给黄雄的收货地址和收货人，收货地址是“山西省运城市盐湖区紫金花宾馆”，收货人是假名字“胡言”，收件人电话留的是我的电话131××××4398。韦某手机上有韵达快递发货单的照片，是黄雄把毒品发出后拍的，证明毒品已经发出来了，给我们快递的单号，方便我们查询。9月5日上午11点的时候，我在网上查了一下，邮寄的毒品已经到了韵达快递运城总部。然后我就出去买饭，买饭的时候，我给张某打了个电话，让他到我家吃饭，他可能是还没起床就没有接我的电话，我买完饭后回到了家里，张某给我回了电话，我就告诉他到我家吃饭，过了一会他来到我家，我们一起吃完饭，张某就坐在房间里玩手机，这时候我和韦某就又上网查了一下，发现毒品已经到了韵达快递的分点了，网上显示货物很快往下派发，韦某就给她以前认识的一个比较熟悉的女快递员打电话说，今天有我们的东西，告诉她货到了以后给我们打电话，我们自己去取，不用快递员送了。打完电话以后，我和张某就闲聊了一会，他就在房间玩手机，韦某当时睡觉了。下午4点左右我给张某说我出去一下，我就打车来到中银大道一巷的巷口，步行到巷子里的韵达快递分点，我告诉快递员说取东西，这时我看见办公桌上放了一个包裹，上面快递单子上的收件人就是假名字胡言和我以前的手机号，我就知道这个包裹是我的，我正准备去拿就被抓了。
4、证人张某（又名张肖）在公安侦查阶段的询问笔录，主要内容：2014年9月2日上午，在运城金马酒店十楼1013房间，我和小六（刘某1）还有他媳妇韦某在房间内商量购买毒品的事，在房间内我给“二姐”（周小菊）打电话联系问她买吗，她说要，我俩刚开始说有多少要多少，二姐还说买上150克，但这都是玩笑话，最后商定买100克冰毒，一人分50克，我让他俩帮我再买20克的麻古，麻古和二姐没关系。当天我就付给了六子媳妇3000元现金。到第二天9月3日我问二姐有多少钱，她说只有3000元，我让她把钱送到金马酒店，二姐到后给我打电话，我当时在六子和他媳妇住的1013房间内聊天，我接电话后下去见了二姐，二姐当时还跟我说回头再给我补些钱，二姐把钱给我后，我联系小六媳妇下来取钱，小六在我的车上等着，我们三人在大厅闲聊几句二姐就走了，我一共给了六子和他媳妇6000元钱现金，还有之前六子欠我的2700元，这次购买毒品顶账了。2014年9月4日晚上我在六子家里玩，我准备回家时，六子媳妇给了我一张工行卡和2000元现金，还在我使用的手机上编写了给对方汇款的卡号（建行卡）和她工行卡密码，说在卡上取出3000元连同2000元现金共5000元钱，汇给她给我编写的那个卡号上，她说是给她哥汇的钱。我在禹香苑门口工行取出3000元钱，然后来到学院路恒泽大酒店斜对面的建行把5000元钱汇过去了。今天下午，小六给我打电话时我在睡觉没听到，我起来后给他回电话问他在哪，他说在家里，我说马上就过去了，到那后他跟他媳妇在家里，待了几分钟，他老婆打了个电话问包裹到了吗，他手机上输入验证码就提醒包裹（指毒品）到哪了，停了十来分钟，六子说他出去取包裹，六子走后，徐翟给我打电话问我在哪，我说在六子家里，问他来不来，他很快就开车过来了。来了后我们就在房间等六子回来，我前一天给徐翟说过等明天东西（毒品冰毒）回来了给他拿点，后来没有等到六子回来，我们三个就被抓了。
5、证人闫某的询问笔录，主要内容：我在韵达快递当快递员，韦某经常在网上购物，通过韵达快递寄回购买的东西，我是负责槐树凹这片的快递员，我经常给她送东西，所以认识了她。2014年9月5日下午2点多到3点的时候韦某给我打电话，说她有一个快递快到了，让我帮她查一下，如果到了的话让我给她说一声，她自己取，不需要我们送了，我问她快递是谁的名字，她说就是她的名字，留的电话也是她的。到了下午3点多我们有一批快递到货了，我就来到韵达快递中城分部找了一下，没有发现有她的快递，我就给她打电话说没有，她说知道了。我正在韵达快递中城分部分货的时候，你们公安局的人过来，找我调查了解关于韦某发快递的事，当时有一个快递收货人的名字是胡言，留的电话也不是韦某的，就在这个时候一个年轻男子过来取这个快递，你们就把这个人抓获了。
6、辨认笔录，主要内容：刘某1在侦查人员的主持和见证人裴某的见证下，从11张不同男性照片中辨认出8号就是卖给他毒品的武汉男子黄雄。
7、辨认笔录，主要内容：韦某在侦查人员的主持和见证人马某的见证下，从12张不同男性照片中辨认出8号就是武汉提供毒品并发货快递到运城的黄雄。
8、辨认笔录，主要内容：闫某在侦查人员的主持和见证人朱某的见证下，从11张不同女性照片中辨认出3号就是韦某。
9、辨认笔录，主要内容：被告人黄雄，在侦查人员的主持和见证人刘某2的见证下，从11张不同女性照片中辨认出4号就是韦某。
10、汇取毒资证据，主要内容：①、2016年11月10日，公安机关扣押被告人黄雄建行人寿卡的“扣押物品、文件清单”一份；②、被告人黄雄的黄雄建行人寿卡(卡号：62×××62)的照片（正反面）二张；③、被告人黄雄建行人寿卡的资金流水（复印件）八页；④、张某给被告人黄雄汇款的建行“汇款单据”；⑤、被告人黄雄于2014年9月6日、8日在武汉银行ATM机取款的视频截图照片二张，证明张某于2014年9月4日，给被告人黄雄汇毒资款5000元以及黄雄取款的情况。
11、邮寄毒品证据，主要内容：①、武汉壹叁壹网络科技有限公司出具的韵达快递运单号1201403956496“跟踪记录”一份；②、被告人黄雄和韦某的微信通话截图照片14张，证明韦某指示被告人黄雄将毒品邮寄目的地为“山西省运城市盐湖区紫金花宾馆胡言收，收件人电话131××××4398”。
12、运城市公安局盐湖分局扣押决定书及扣押物品清单、照片以及同案犯刘某1所取的快递包裹进行开封检查照片、包裹内毒品照片、称重照片、刘某1当场指认照片共25张，主要内容：该局在侦查贩卖毒品案件中发现刘某1、韦某持有冰毒分别为25.78克、25.31克、46.12克、32.81克、18.12克；麻古片剂（粉红色和绿色片状物）分别为7.69克、5.62克；HYFEN粉色直板手机壹部；白色苹果4手机壹部；白色三星S5手机壹部，现决定扣押。
13、中华人民共和国公安部公物证鉴字[2014]4382号物证检验报告，主要内容：从刘某1处扣押的编号为1至5号白色晶体检材中均检出甲基苯丙胺成分；编号为6、7号粉红色和绿色片状物检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
14、判决同案犯已经生效的裁判文书，主要内容：①、山西省运城市中级人民法院（2015）运中刑一字第52号刑事判决书，证明同案犯刘某1因贩卖毒品罪被判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币2万元；②、运城市中级人民法院（2016）晋08刑初62号刑事判决书，证明同案犯韦某犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币1万元。
15、被告人黄雄的庭审供述，主要内容：2014年8月份，韦微过来我家里找我，当时我正在吸食毒品，韦某说能不能给她弄些毒品，我拒绝了，我告诉她我桌子上面有，你可以吸食。她说让我帮忙多搞点，我说这是违法的，她说不要紧，她自己买着吸食。她说家里还有老公，需要多一点，她让我想想办法。过了两个小时以后，我朋友伟伟过来了，当时韦某还在，伟伟就在我桌子上又放了一些毒品让我吸食。韦某问我伟伟是不是卖毒品的，我说就是。韦某给我说，让我到伟伟处买些毒品，我说你直接给他说，她说我说好些，可以便宜。我说我找他买也是这个价钱。她说，你帮我买，她可以白给我一些让我吸食。我说不行，万一被捉了，我怕韦某说我。她说不会的，不要紧，让我放心。她说要100克，我说要这么多你能吸食完吗，她说总是要吸食的，她说要拿到她老公家去，老公家在山西运城，我就说，那你买吧。后来她说她现在没这么多钱，能不能回去打到我卡上，我说不行吧。过了两天，韦某给我打了两次钱，第一次打了5000元，第二次打了8000元。钱打了以后，我帮她去拿了冰毒，拿到后我就打电话让她过来拿，她说她和她老公在外地，我说那怎么办，她说让我邮寄过来，后来我说我不干这事，她说不要紧，我说万一出了什么事，找我头上，韦某说她家有个亲戚在快递公司，让她亲戚来我家取货，后来她把毒品邮寄的运城地址用微信发给我，她让我把冰毒包裹一下，她在快递亲戚一会联系我，马上到我家，我给他就行了。她快递公司的亲戚来了，我就把毒品给了她亲戚，她亲戚自己包裹的。她快递亲戚拿着包裹好的东西走了以后，我就给韦某打电话，我说东西给你亲戚了，我说不会出什么事，她让我放心，不要紧。
16、证明被告人黄雄基本信息的证据：①、被告人黄雄的“常住人口基本信息”，证明被告人身份；②、被告人黄雄的“在逃人员登记信息表”、“在逃人员撤销表”，证明被告人黄雄系在逃人员；③、运城市公安局盐湖分局禁毒大队出具的“违法犯罪前科记录查询情况”，证明被告人黄雄2000年因犯抢劫罪、故意伤害罪被武昌区人民法院判处有期徒刑五年，2011年因吸毒被武汉市公安局四维派出所强制隔离戒毒两年；④、武汉市武昌区人民法院（2000）武区刑少初字第41号刑事判决书，证明被告人黄雄因犯抢劫罪、故意伤害罪被判处有期徒刑5年，并处罚金3000元；⑤、湖北省未成年管教所狱政管理科出具的“罪犯释放证明”，证明被告人黄雄被武汉市中级人民法院减刑一年于2004年7月11日被释放；⑥、武汉市公安局武昌区分局行政处罚决定书，证明被告人黄雄于2014年6月27日因吸毒被行政拘留5日；⑦、运城市盐湖区看守所出具的“运城市盐湖区看守所收监体检表”，证明黄雄系吸毒人员。
以上证据均经庭审举证、质证，足以认定案件事实，本院予以确认。
据上述事实和证据，原判认为，被告人黄雄为谋取非法利益，违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人黄雄曾因犯抢劫罪、故意伤害罪被判处徒刑以上刑罚，又因吸毒被处以行政处罚，其有前科劣迹，依法应酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项的规定，判决，被告人黄雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元。
上诉人（原审被告人）黄雄上诉提出，原判存在特情引诱，其当庭认罪、悔罪，如实供述上线和毒品来源，上诉人前科犯罪时未满18周岁，不应从重，其属于替同案犯韦某代购毒品、韦某被判十年至今未收监，故请求对其从轻判处。
其辩护人提出，该案系特情引诱而引发而非黄雄主动实施，认定黄雄贩毒数量应以其一审当庭供述为准，其属于替他人代购毒品应与兜售贩卖相区别，涉案毒品未流向社会未造成实际危害，黄雄当庭认罪、悔罪，黄雄属初犯、偶犯，不应从重处罚，请求对上诉人在有期徒刑十年以下量刑。
经审理查明的事实和证据与原审相同，且均经原审当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人（原审被告人）黄雄及其辩护人所提原判存在特情引诱，其当庭认罪、悔罪，如实供述上线和毒品来源，上诉人前科犯罪时未满18周岁，不应从重，其属于替同案犯韦某代购毒品、韦某被判十年至今未收监，故请求对其从轻判处的上诉请求，经查，上诉人黄雄贩卖毒品的下线为韦某和刘东亮，均不属于公安特情人员，且已被定罪处刑，现有证据证明，下线韦某有购买毒品的要约，被告人黄雄有谋取非法利益的意愿；上诉人黄雄在公安侦查阶段不认罪，在一审庭审中，虽对其犯罪事实基本供认，但避重就轻，拒不供述毒品来源；上诉人黄雄2000年因犯抢劫罪、故意伤害罪被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑五年，原判根据其有犯罪前科，已对其已酌情从轻处罚，符合法律规定，故其要求再予从轻处罚的上诉意见理据不足，本院不予采纳。
关于上诉人黄雄的辩护人所提，认定黄雄贩毒数量应以其一审当庭供述为准，涉案毒品未流向社会未造成实际危害，请求对上诉人在有期徒刑十年以下量刑的辩护意见，经查，上诉人黄雄通过韵达快递，由武汉市向运城市的韦某邮寄毒品，当刘东亮到韵达快递收取装有毒品的包裹时，被公安人员当场抓获，现场查获甲基苯丙胺晶体148.14克，含有甲基苯丙胺和咖啡因成分片剂13.31克。故该辩护意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄雄违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人黄雄曾因犯抢劫罪、故意伤害罪被判处徒刑以上刑罚，其有前科劣迹，应酌情从重处罚。其所提上诉请求理据不足，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 薛 钧
审判员 董自强
审判员 侯麦菊
二〇一七年九月一日
书记员 孟祥伦