河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫12民终1923号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地山东省济宁市光河路56号。
负责人：任玉宏，该公司经理。
委托诉讼代理人：王冬芹，山东开启律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：王博，男，1985年12月17日生，汉族，原住河南省三门峡市陕州区，现住河南省三门峡市文明路市。
委托诉讼代理人：苏卫东，河南蓝剑律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：王吉普，男，1966年4月16日生，汉族，住江苏省沛县。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司沛县支公司，住所地江苏省沛县德信九龙城商业A3幢1单元104室和204室。
负责人：漆家强，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：马凡江，男，1952年2月26日生，汉族，住山东省鱼台县。
被上诉人（原审被告）：鱼台华畅汽车销售有限公司，住所地山东省鱼台县唐马乡陈丙村060号。
法定代表人：温宗英，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称人民财产保险济宁分公司）因与被上诉人王博、王吉普、中国太平洋财产保险股份有限公司沛县支公司（以下简称太平洋保险沛县支公司）、马凡江、鱼台华畅汽车销售有限公司（以下简称华畅公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省三门峡市陕州区人民法院（2017）豫1203民初731号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人民财产保险济宁分公司的委托诉讼代理人王冬芹、被上诉人王博的委托诉讼代理人苏卫东到庭参加诉讼。被上诉人太平洋保险沛县支公司、马凡江、王吉普、华畅公司经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人民财产保险济宁分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判或发回重审；一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、医疗费应当剔除非医保费用。根据《交强险条款》第十九条、《交强险条例》三十二条及第三者责任条款第二十七条规定或者约定，保险人依照国家基本医疗保险标准在保险责任限额内核定医疗费赔偿金额，双方合同约定并不违反法律规定，上诉人就非医保费用依照合同约定提出书面鉴定申请，一审法院未予允许进行相关鉴定，并将上诉人主张的所有医疗费均判决由上诉人承担，违反合同约定，存在错误。2、根据王博递交的黄河三门峡医院的住院病案显示，其长期医嘱单医嘱停止时间为2015年9月30日，且在住院天数显示占床现象，本次实际住院天数应为32天，而住院费发票上显示其住院天数为180天，明显存在挂床现象，为核实其实际住院治疗时间，××程记录，而上诉人及代理人无法调取，一审法院对于上诉人申请的调取病程记录和住院时间合理性鉴定均未准许，直接按照被上诉人主张的天数认定，明显事实不清、有失公平。根据其提供的二次住院病案显示，其实际住院天数应为36天。请二审法院依法查明事实，如果存在挂床情况，请求二审法院依法改判，按照其实际住院天数认定误工费、护理费、伙食补助费、交通费等，并扣除医疗费中因挂床所产生的床位费等费用或者依法发回重审。3、误工费缺乏事实依据。一审时，虽然其递交了河南省高速公路实业开发有限公司豫西养护中心的事故发生前三个月的劳务费明细表、扣发工资证明，但未递交劳动合同、该单位营业执照副本、组织机构代码证、含领款人签字的工资表或银行工资发放明细，经当庭询问，其工资是通过银行发放，但未递交其事故发生前以及其主张的误工期间银行明细，无法证实其工资实际收入状况以及工资实际减少情况，一审法院仅凭劳务费明细表对其主张的误工费予以认定，明显事实不清、证据不足。4、一审时，虽然王博递交了陪护证明，但该二人陪护证明系后补的，其长期医嘱单和临时医嘱单无二人护理的记载，另外，一审时也未递交护理人员相关误工证明，护理人数按照住院期间2人/天护理以及护理费依照90元/天无依据。5、交通费、营养费不应支持。一审时王博未递交加强营养证明和交通费发票，一审判决无依据。
被上诉人王博辩称：一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，人民财产保险济宁分公司的上诉请求依法不能成立，请求驳回上诉，维持原判。1、人民财产保险济宁分公司主张扣除非医保费用没有证据证明，其依据的保险合同条款要求扣减费用，加大了投保人、被保险人的责任，与法律规定不符。2、所谓的挂床现象不存在，有医院出具的票据证明。3、误工费的计算，原审依据我提交的工资表和停发工资证明等证据予以认定，符合法律规定。护理费的计算，原审依法根据医生医嘱和当地护工的劳动报酬进行计算也是符合法律规定的。交通费和营养费是必要的开支，原审依法支持是正确的。
一审法院认定事实：2015年8月23日10时00分，王吉普驾驶车牌号为鲁Ｈ×××××/鲁HY5**挂的重型货车，沿连霍高速行驶至连霍高速公路北半幅832公里+300米处时，追尾撞击张楠驾驶的车牌号为豫Ｍ×××××的轻型货车尾部，造成豫Ｍ×××××的轻型货车驾驶员张楠、乘车人王博受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，王博被送往三门峡市第三人民医院住院治疗，在该院住院5天，花去医疗费12606.19元。2015年8月28日，王博转往黄河三门峡医院继续住院治疗，经诊断王博的伤情为：1、枢椎齿状突基底骨折；2、枢椎右侧椎弓骨折；3、脑震荡；4.头皮血肿。王博在该院住院180天，花去医疗费55299.86元。2015年8月23日，三门峡市公安局高速交警支队第二大队对该事故作出认定：王吉普负此次事故的全部责任，王博无责任。事故发生后，王吉普代马凡江向王博垫付医疗费30000元。后双方因赔偿问题未能达成一致意见，王博诉至法院请求判令各原审被告赔偿其各项费用共计118089.38元。
另查明：1、肇事车辆鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车登记在华畅公司名下，该车原系马凡江在华畅公司分期付款所购买车辆，所有权保留在华畅公司名下，马凡江将车款付清后，华畅公司于2015年4月30日将该车的所有权转让给马凡江，未办理车辆过户手续，该车实际车主为马凡江，鲁HY5**挂重型平板半挂车登记车主和实际车主均为马凡江。2、鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车在人民财产保险济宁分公司投保有交强险（其中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费赔偿限额为10000元）、商业三者险赔偿限额为1000000元和不计免赔险，鲁HY5**挂重型平板半挂车在太平洋保险沛县支公司投有商业三责险50000元和不计免赔险，事故均发生在保险期间。3、王吉普为马凡江雇佣的司机。4、本次事故另一受害人张楠的损失经一审法院（2016）豫1222民初1080号民事判决：马凡江、鱼台华畅汽车销售有限公司共同赔偿张楠医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、车辆损失费共计20770.57元，由中国人民财产保险股份有限公司鱼台支公司在交强险及商业三责险保险限额范围内直接赔付给张楠20332.04元；中国太平洋财产保险股份有限公司沛县支公司在商业三责险中的赔偿限额范围内直接赔付张楠438.53元。该判决书已发生法律效力，且已履行完毕。
又查明：王博事故发生前在河南省高速公路实业开发有限公司豫西养护中心工作，其事故发生前3个月的月平均工资为3200.66元。王博住院期间由其父亲王忠孝、母亲宋晓燕陪护，其父、母均为农民。
一审法院认为：一、关于案涉事故责任的承担问题：案涉事故经三门峡市公安局高速交警支队第二大队认定：王吉普负此次事故的全部责任，王博无责任。本次事故给王博造成的损害王吉普依法应当承担赔偿责任，因王吉普系马凡江的雇佣司机，其和马凡江之间形成劳务关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”规定，王吉普在本次事故中对王博造成的损害赔偿责任依法应由马凡江承担。本案肇事车辆鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车虽然登记在华畅公司名下，但该车已经转让给马凡江，虽未办理所有权转移登记，但该车实际上归马凡江所有、管理和使用，肇事车辆鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车及鲁HY5**挂的挂车实际均系马凡江所有，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十条“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制责任保险范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任”的规定，本次事故的赔偿责任应由马凡江承担，王博主张华畅公司承担赔偿责任的请求缺乏法律依据，不予支持。因肇事车辆鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车在人民财产保险济宁分公司投保有交强险及商业三者险，鲁HY5**挂车在太平洋保险沛县支公司投有商业三责险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，王博的损失应先由人民财产保险济宁分公司在交强险责任赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分由人民财产保险济宁分公司和太平洋保险沛县支公司按照其承保额度的比例分别按95%和5%的比例在商业三责险的保险限额内直接赔付给王博，仍有不足的由马凡江赔偿。
二、关于王博诉请的赔偿数额问题。1、王博诉请的医疗费67906.05元。经审查王博在三门峡市第三人民医院住院治疗花用医疗费12606.19元、在黄河三门峡医院住院治疗花用医疗费55299.86元，共计67906.05元，上述费用有相关医疗机构出具的票据佐证，予以认定。对于王博的医疗费请求，人民财产保险济宁分公司提出异议，认为王博的医疗费中应扣除非医保费用、挂床及住院期间所产生的不合理费用，并向法院申请对医疗费中属非医保医疗费、住院时间合理性进行鉴定，经审查认为人民财产保险济宁分公司的异议缺乏事实依据，关于非医保费用的扣除亦缺乏法律依据，法院对其鉴定请求不予准许。2、王博诉请的住院伙食补助费5550元。王博要求按住院185天，每天按30元计算，共计5550元。王博诉请的该项费用计算于法有据，应予认定。3、王博诉请的营养费3700元。王博要求按住院185天，每天按20元计算，共计3700元。王博诉请的该项费用计算于法有据，应予认定。4、王博诉请的护理费33300元。王博要求护理时间为住院期间185天，护理人员为二人，每天按90元计算，共计33300元。王博要求的该项费用计算于法有据，予以认定。5、王博诉请的误工费26133.33元，王博要求的误工时间为住院期间185天，出院后医院建议休息60日，共计245天，每天按王博日工资106.67元计算，共计26133.33元。王博的该项费用计算符合相关法律规定，予以认定。6、王博诉请的交通费1500元。王博未提交相关交通费票据，结合本案王博在三门峡市第三人民医院、黄河三门峡医院住院治疗情况，对王博诉请的交通费酌定为800元。7、王博诉请的精神损害抚慰金10000元。王博的伤情未构成伤残，该项费用的请求缺乏事实依据，此项主张不予支持。
王博上述各项损失共计137389.38元，其中医疗费项下医疗费、营养费、住院伙食补助费共计77156.05元，伤残赔偿金项下误工费、护理费、交通费各项损失共计60233.33元。王博的上述损失中，马凡江已垫付医疗费30000元，该费用王博未起诉，应从总额中予以扣除，扣除后王博的损失应为107389.38元。人民财产保险济宁分公司承保的交强险项下的医疗费赔偿金限额10000元已全部赔偿另一受害人张楠，其应在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿王博误工费、护理费、交通费共计60233.33元，王博的剩余损失医疗费、住院伙食补助费、营养费共计47156.05元，应按照人民财产保险济宁分公司承担95%即44798.25元、太平洋保险沛县支公司承担5%即2357.80元的比例在各自的商业三责险限额内直接赔付给王博。综上所述，人民财产保险济宁分公司应在其交强险赔偿限额内赔付王博60233.33元，在商业三责险赔偿限额内赔付王博44798.25元，共计应赔付王博105031.58元；太平洋保险沛县支公司应在其商业三责险赔偿范围内赔付王博2357.80元。因本案王博的各项损失加上另一受害人张楠的损失未超出保险限额，已由人民财产保险济宁分公司和太平洋保险沛县支公司赔偿，故马凡江不再承担赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第五十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险和商业三责险范围内赔付王博各项损失共计105031.58元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司沛县支公司在商业三责险范围内赔付王博各项损失2357.80元；三、驳回王博的其它诉讼请求。上述第一、二项限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2662元，王博负担62元，马凡江负担2600元。
本院二审查明的事实与一审相同。
本院认为：关于计算医疗费用时是否应当扣除非医保用药部分的问题。原审依据王博在诊疗期间医院开具的医疗住院收费票据的金额予以认定并无不当。由于人民财产保险济宁分公司没有提供非医保用药的证据，在原审中申请对非医保用药的范围、金额进行鉴定未获准许，其仍未举出实证证明其主张，亦未提供计算医疗费用时应当扣除非医保用药部分的法律依据。故人民财产保险济宁分公司的此项上诉理由不能成立。
关于王博是否存在“挂床”情形，能否计算王博住院期间的护理费问题。因医院出具的出院证载明王博住院180天，人民财产保险济宁分公司不能提供证据否认医院开具的出院证载明的内容。故人民财产保险济宁分公司上诉称王博存在挂床现象，应当扣减相应赔偿费用的理由没有事实依据。关于护理费的计算，原审依据王博在医院开具的诊断证明书中载明的“住院期间陪护二人”的内容，计算护理费并无不妥，人民财产保险济宁分公司不能提供证据推翻医院的诊断证明。故其上诉所称计算护理费没有依据的理由，不予采信。
关于交通费、营养费的问题。鉴于王博住院期间的护理人往返于家与医院之间，产生了必要的交通费用，王博请求的1500元数额过高，原审酌定800元是必要的合理费用，与王博提起诉讼所主张的住院期间的营养费，均在法律规定的范围之内。
综上，人民财产保险济宁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2662元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李占通
审 判 员 乔建刚
代理审判员 辛喜艳
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 马志光