江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏10民终2173号
上诉人（原审被告）：扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村耿营村民小组，住所地在本市泰安镇夏桥村。
负责人：ＸＸ，代理组长。
委托代理人：杜磊，江苏韵合律师事务所律师。
委托代理人：周甜甜，江苏韵合律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：管中兴。
委托代理人：徐习海，江苏盛祥律师事务所律师。
原审被告：扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村十里村民小组，住所地在本市泰安镇夏桥村。
负责人：朱俊，代理组长。
原审被告：扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村曹家村民小组，住所地在本市泰安镇夏桥村。
负责人：曹桂阳，组长。
原审被告：杭德云，男，1966年2月2号出生，公民身�号码为321011196602021231，汉族，住扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村朱桥组*号。
原审被告：顾大伟，男，1982年10月4号出生，公民身份号码为3403211982********，汉族，住扬州市杭集镇双龙小区**幢***室。
上诉人扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村耿营村民小组（以下简称夏桥村耿营组）因与被上诉人管中兴、原审被告扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村十里村民小组（以下简称夏桥村十里组）、扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村曹家村民小组（以下简称夏桥村曹家组）、杭德云、顾大伟财产损害赔偿纠纷一案，不服江苏省扬州市广陵区人民法院（2016）苏1002民初580号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原告管中兴�称，原告与作为被告的夏桥村三个村民小组在2009年1月1日签订了鱼塘租赁合同，租期至2014年12月31日，原告交纳租金使用有关鱼塘。合同还约定如果原告执行合同情况较好，身体状况良好，可以顺延五年。后原告投入大量资金加固河塘，种植树木，投放鱼苗，严格履行合同约定，按期交纳租金，身体状况也很好。被告曾口头承诺可以顺延，但在2014年12月1日却突然通知原告不再续租。由于水产养殖前期投入大，鱼苗成长周期慢，一般需要三年，至2014年底的成品鱼系三年前投放，一年前和两年前投放的鱼苗未成品需转塘放养。原告一边与其交涉，希望给予缓冲期以便妥善处理投入的资产，一边租赁新的鱼塘准备转塘。但前四位被告置之不理，于2015年1月8日指使第五被告将鱼塘挖开缺口，将原告养殖的鱼、虾、蟹、鳖放流，导致原告重大损失。故起诉要求判决五被告共�赔偿原告损失394000元。
夏桥村十里组、耿营组、曹家组共同辩称，原告与三个村民小组签订的鱼塘租赁合同应于2014年12月31日期满，在到期前一个月已书面告知原告不再续租，但原告之后仍继续非法占用鱼塘，其主张不应支持。另外三个村民小组没有与顾大伟联系，也没有要求其挖掘鱼塘，请求驳回原告诉讼请求。
被告杭德云辩称，不认识顾大伟，也没有指使他挖掘鱼塘。由于原告到期后占用鱼塘拒不让出，损害了当地群众利益，挖塘是群众自发行为。被告住处距离鱼塘较近，村民们将钱凑齐后放在被告家交给了挖塘的人员。
原审经审理查明：2009年1月1日，原告与被告夏桥村十里组、耿营组、曹家组签订《鱼塘租赁合同》一份，约定由原告向被告承租90亩鱼�，年租金9000元，三小组各获3000元，租期五年，自2009年1月1日至2014年12月31日。合同约定如原告合同执行情况较好，身体状况良好，可顺延五年，另签延续合同。合同还约定鱼塘完善加固由原告负责，所需费用不得冲抵上交，合同期满后原告将租赁财产交还被告。同日，原告还与被告夏桥村耿营组单独签订《鱼塘租赁合同》一份，承租后者40亩鱼塘，年租金4000元，其他合同内容同前一份合同。
后原告按约定的租金标准向被告夏桥村曹家组、夏桥村耿营组交纳租金至2014年12月31日。此间由于承租的夏桥村十里组的鱼塘遇政府造桥征用，面积有所减少，双方为租金数额的调整未能达成一致，原告按3000元标准交纳租金至2011年，此后的租金未实际交纳。
2014年10月，时任夏桥村耿营组负责人的杭德云发放通告一份，表示经本组村民一致意见要求管中兴到期后离开交出鱼塘，否则后果由承租人承担。2014年12月初，被告夏桥村十里组、耿营组、曹家组邮寄书面通知一份给原告，表示不再续租，要求原告在2014年12月31日前办理交接手续，逾期不联系视为放弃有关财产。
2015年1月8日，被告顾大伟受雇安排其员工将涉案的鱼塘挖开缺口放水，原告管中兴出面制止，被现场众多村民阻拦发生纠纷，当地派出所曾接警处理。
原审另查明，原告曾起诉夏桥村十里、耿营、曹家三个村民小组农业承包合同纠纷，要求三村民小组承担赔偿责任，原审法院审理后认为三个村民小组履行了合同义务，原告在合同到期后继续占用鱼塘没有合法依据，其要求三个村民小组赔偿损失证据不足，遂作出（2015）扬广民初字第841号�事判决书，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服判决，向扬州市中级人民法院提起上诉后又撤回上诉。
原审法院认为，原告提供的证据可以认定被告夏桥村耿营组存在雇佣被告顾大伟实施挖掘涉案鱼塘的行为。理由是在挖掘鱼塘事件发生前被告夏桥村耿营组曾单独发放过通告，还曾与其他两村民小组联合发放过通知，要求原告承租到期交回鱼塘，并有逾期不交承担后果和放弃财产等言辞表示，其主观上存在租赁期满后强行收回鱼塘的动机。另结合受雇人员顾大伟在谈话笔录中提供的其雇主的联系方式和电信部门出具的发票显示，联系顾大伟挖掘鱼塘的系被告杭德云。顾大伟也是在杭德云住处领取了村民们凑齐的挖掘费用。考虑到杭德云曾是夏桥村耿营组的负责人，也曾发放通告要求收回鱼塘，而挖掘费用又是村民拼凑，故杭德�联系雇佣顾大伟的行为应系代表耿营组村民所为，应由耿营组承担有关法律后果。
顾大伟系受雇人员，如造成原告损害，应由接受劳务的雇主即耿营组承担责任。另没有证据显示其他两村民小组存在雇佣或教唆帮助挖掘鱼塘的行为，故对于原告要求顾大伟、杭德云、夏桥村曹家组和十里组承担责任的主张原审法院不予支持。
被告夏桥村耿营组在合同到期后采取强行挖掘鱼塘驱赶原告的行为明显不当，对因此造成的原告损失存在过错，应承当相应的赔偿责任。原告在合同到期后继续占用鱼塘没有合法依据，经出租人提前通知后仍未及时交还，导致耿营组采取挖塘行为，原告对其损失也存在过错，也应承担一定的责任。
原告提供的损失统计以及前期投入鱼苗、饲料等的字据等，不足以证实原告有高达394000元的经济损失。但证人孙某证实其经常在涉案鱼塘付费钓鱼，价格为半天10元，挖掘当天正在现场钓鱼，据此可认定鱼塘被挖掘后原告确有养殖损失发生。原审法院综合考虑被告村民小组出租鱼塘的获益、鱼塘养殖田亩面积、原被告的过错程度以及证人付费钓鱼价格等因素，酌情认定被告耿营组对原告的损失承担一半责任，赔偿原告5万元。被告顾大伟经原审法院依法传唤无正当理由未到庭，可以缺席判决。据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条的规定，判决：一、被告夏桥村耿营组在原审判决生效后十日内赔偿原告管中兴5万元；二、驳回原告管中兴的其他诉讼请求。案件受理费7210元由原告负担5000元，被告�桥村耿营组负担2210元。
上诉人夏桥村耿营组对该判决不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，驳回被上诉人管中兴的诉讼请求，本案一审、二审的诉讼费用由管中兴承担。其主要理由为：1、原审认定事实错误。管中兴提供的证据无法证明夏桥村耿营村有雇佣的行为，也没有与杭德云联系顾大伟，更没有要求其挖掘鱼塘。是因为杭德云距离鱼塘比较近，村民将钱凑齐后放在杭德云家交给了挖塘人员，这是群众自发的行为，与上诉人无关。2、原审适用法律错误。管中兴在租期届满之后仍然非法占有鱼塘，构成违约，其侵占亦造成上诉人损失，原审对此完全忽略。
被上诉人管中兴答辩称，1、原审认定事实清楚。上诉人曾单独发放通告，后又联合发放通知，其在主观上有强行挖掘鱼塘的动机；顾大�在原审谈话笔录中提供联系其挖掘鱼塘的联系电话，结合我方提交的电信发票可知，联系人就是杭德云；而杭德云就是上诉人的负责人；上诉人在合同到期后第八天，就强行开挖鱼塘，过错明显，依法应承担侵权责任。2、原审适用法律正确。上诉人在合同期满后应履行协助义务，案涉合同为鱼塘租赁，租期结束后，被上诉人转移各类鱼虾需要一段时间，上诉人应当提供照顾和便利。上诉人非但没有这么做，还直接雇佣他人开挖鱼塘，致使鱼虾流失，侵害我方财产权利。原审依据侵权责任法相关规定作出判决，是正确的。
本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本案二审争议焦点为：开挖鱼塘的主体应如何认定。
本院认为，原审认定夏桥村耿�村为开挖鱼塘的侵权行为人并无不当。案涉鱼塘系由顾大伟安排挖掘机开挖；依据顾大伟提供的联系电话号码以及管中兴在一审提交的电信发票，可以认定1300元挖掘费用系由杭德云交付给顾大伟的。上诉人在二审自认该1300元系夏桥村耿营组村民凑集的；而杭德云亦自认该1300元系村民凑集后放在其家中的。结合杭德云当时系夏桥村耿营组负责人的身份，可以认定夏桥村耿营组经由其负责人杭德云联系挖掘人员顾大伟对案涉鱼塘进行开挖。夏桥村耿营组所谓相关行为系群众自发行为，与实际事实不符，本院亦不予采信。原审结合相关当事人的过错，酌定夏桥村耿营组承担5万元损害赔偿责任，即无不当。
至于夏桥村耿营组上诉时所谓管中兴在合同期满后继续占有鱼塘造成其损失等诉求，其可以另行主张，本案不予理涉。
综上，上诉人夏桥村耿营组的请求不能成立，原审判决认定事实清楚、适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7210元，由上诉人扬州市生态科技新城泰安镇夏桥村耿营村民小组负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宦广堂
代理审判员 胡永康
代理审判员 郝佳佳
二〇一六年九月三十日
书 记 员 李菲菲