河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终11389号
上诉人（原审原告）：李春凡，女，汉族，1976年6月10日生，住荥阳市。
委托诉讼代理人：宫建伟，系李春凡丈夫。
上诉人（原审第三人）：郑州宜宸房地产营销策划有限公司，住所地荥阳市索河路与荥泽大道交叉口西南角。
法定代表人：钱芳芳，系公司总经理。
委托诉讼代理人：侯鸿宇，河南神龙剑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张磊，男，汉族，1979年7月29日生，住荥阳市。
委托诉讼代理人：刘超，河南龙图律师事务所律师。
上诉人李春凡、上诉人郑州宜宸房地产营销策划有限公司（以下简称宜宸公司）因与被上诉人张磊房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2017）豫0182民初2372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人李春凡及其委托诉讼代理人宫建伟，被上诉人张磊的委托诉讼代理人刘超到庭接受了本院的询问。宜宸公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李春凡不服原审判决，上诉称：请求撤销原判，发回重审或改判支持其原审诉讼请求，由张磊支付其违约金4.92万元，本案一、二审诉讼费用由张磊、宜宸公司承担。事实与理由：原审判决查明事实错误，偏袒一方认定错误，判决违法不公，应依法撤销。其与张磊、宜宸公司签订的房屋买卖合同，其按照约定支付了首付款，在本合同履行期间其要求张磊对涉诉房屋办理过户手续，张磊称不能办理过户手续，理由是：“涉诉房屋没有缴纳土地出让金”。针对是否购买涉诉房屋，其已告知张磊愿意缴纳全部房款。但张磊第二天就把房屋卖给他人，为此发生纠纷。宜宸公司对张磊出售的房屋有审查义务，本案中张磊与宜宸公司存在过错，导致其合同不能按约定履行，给其造成巨大损失。本案中其不存在过错，原审判决把其对张磊的信任认定为存在过错，明显偏袒一方。原审应参照本地区房屋上涨幅度与购房时房屋价格比例衡量损失的大小，作出合理判决。故请求二审法院查明事实，依法作出公正判决。
宜宸公司未到庭。
张磊辩称，上诉人在签订合同时就不诚信，合同约定根本就不符合银行按揭贷款规定，50万元根本贷不出来，上诉人的意图就是无法履行按揭付款义务，本案合同解除与上诉人有直接关系；上诉人没有依约交付首付款，已构成违约；其所出卖的房屋是通过司法拍卖取得，不是从开发商处购买的。司法拍卖中没有说该房产属于小产权，也没有说开发商没有缴纳土地出让金，房屋是通过法院过户，其在出卖房屋时根本不知道该房产不能过户这一事实。双方合同签订后，由于国家新设立不动产登记局，房管局原来能够过户的房子按照不动产登记局要求不能办理过户，这是政府政策造成的不是其个人原因造成的，故其不应承担违约责任；关于土地出让金，是开发商应向政府交纳的费用，与购房人没有任何法律关系；其在接到原审法院应诉手续之前已将首付款返还李春凡，宜宸公司没有及时返还属于他们之间的责任，李春凡请求返还19.2万元这部分案件受理费应由上诉人承担。
李春凡向一审法院起诉请求:1、请求依法解除李春凡、张磊于2016年8月23日签订的《房屋买卖合同》；2、依法判令张磊返还李春凡购房款19.2万元，并支付李春凡违约金4.92万元；3、宜宸公司对上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由张磊承担。
一审法院认定的事实：2016年8月16日，李春凡、张磊和宜宸公司签订房产定金协议，张磊将其繁荣小区4号楼2单元1楼西户的房产3室2厅2卫，以人民币494000元的价格售于李春凡。李春凡在签订本协议时，向张磊支付购房定金1万元，作为李春凡、张磊双方订立商品房预售合同的担保，签订商品房买卖合同后，李春凡支付的定金转为房款，李春凡采取按揭方式付款。张磊在收到定金后需将房产证交于宜宸公司作为李春凡定金的担保，并交纳5000元给宜宸公司作为房产真实性的担保和物业、水电费用押金，房屋过户并结清物业费用后如数退还。李春凡、张磊商定，预订期10天，李春凡于2016年8月26日前与张磊签订《商品房买卖合同》，并向张磊支付首付款194000元，张磊保证此房产无任何纠纷，如有纠纷由张磊个人承担。并保证过户前结清物业费、水费、电费。过户所产生的营业费、个人所得税、契税等费用由李春凡承担。李春凡、张磊双方向宜宸公司各支付房产成交价1%的中介费用。
2016年8月23日，李春凡、张磊和宜宸公司签订房屋买卖合同一份，其主要内容为：“李春凡购买张磊所有的位于荥阳市××小区××楼××单元××楼西户的房屋一套，建筑面积115.63平方米。权属证号码：1601214777，总价款492000元，李春凡于本合同签订时支付定金及佣金13500元，张磊同意该定金在房屋过户交割手续办理完毕前由宜宸公司保管，在办理房屋交割时转为物业交割保证金，宜宸公司的佣金由张磊支付5000元。李春凡于本合同签订之日起3日内向张磊支付首期购房款192000元，剩余房款30万元申请做银行按揭，并按银行按揭贷款房款程序一次性支付给张磊。宜宸公司对李春凡、张磊双方搜集、推荐房屋买卖信息，报告订立合同的机会，提供相关的交易流程，市场行情咨询，协助双方对房屋进行实地查看、磋商、谈判，提供媒介服务、促成合同订立。如李春凡、张磊任何一方拒绝履行合同或擅自解除合同，均由违约方向另一方支付房屋实际成交价的10%作为违约金，实际损失超过违约金总额的，责任方应据实赔偿。如因洪水、地震、火灾等不可抗力原因和法律、政府政策变化因素，导致本合同不能全面履行不成的，三方互不承担违约责任”。
借款协议签订后，李春凡共计支付房款19.2万元，宜宸公司给付张磊18.8万元，另外4000元宜宸公司认为应是收取的李春凡佣金，后因该房屋在建设时未缴纳土地出让金，导致该房屋无法过户，双方协商不成，张磊于2017年4月1日将18.7万元退至宜宸公司处，剩余1000元作为押金留在张磊处。李春凡现已从宜宸公司处将18.7万元取回。
一审法院认为，李春凡、张磊之间系房屋买卖合同关系，李春凡请求解除双方于2016年8月23日所签订的《房屋买卖合同》，张磊亦同意解除，故双方所签订的《房屋买卖合同》依法予以解除。合同解除后，张磊收取的购房款18.8万元应当予以返还，张磊返还18.7万元，剩余的1000元张磊应当支付给李春凡，宜宸公司收取李春凡佣金4000元，因宜宸公司并未促成本合同的实际履行，故其收取的合同佣金依法应当予以退还。导致本合同不能履行的原因是该房屋所在的土地在建设时未缴纳土地出让金所致，李春凡在出让房屋时应保证该房屋不存在瑕疵，故李春凡在此买卖过程中存在过错，应承担相应的责任。宜宸公司作为中介机构，提供居间服务，应当详细了解该房屋的状况，且宜宸公司一直在该地从事该业务，其对该处房屋的状况应当是了解的，其在提供信息的过程中存在瑕疵，导致李春凡错过在同时期获得其他签订合同的机会，其应当承担相应的责任。张磊在签订合同过程中，未认真审查和充分的了解，亦存在一定的过错，应承担相应的责任。结合本案，综合考虑李春凡的损失，张磊赔偿李春凡损失6000元，宜宸公司赔偿李春凡损失5000元，对李春凡请求的多余部分，该院不予支持。张磊辩称，其没有违约，但其应保证该房屋不存在瑕疵，现因该房屋无法过户给李春凡造成损失，其应当承担赔偿责任，故对其辩称，该院不予采信。宜宸公司辩称，其在房屋交易过程中不存在过错，但其在交易过程中，未认真审查该房屋状况，且张磊将款退回后其未及时返还李春凡，存在过错，其应当承担责任，故对其辩称，该院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百五十九条、第四百二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、张磊于判决生效之日起十日内退还李春凡购房款1000元及赔偿李春凡损失6000元。二、郑州宜宸房地产营销策划有限公司于判决生效之日起十日内退还李春凡佣金4000元及赔偿李春凡损失5000元。三、驳回李春凡的其他诉讼请求。案件受理费1042元减半收取521元，李春凡负担321元，张磊负担100元，郑州宜宸房地产营销策划有限公司负担100元。
二审中，张磊向本院提交一份荥阳市人民法院民事裁定书，证明本案涉案房产系通过司法拍卖取得，不是其自己的房子，土地出让金与其无关；双方合同约定，李春凡完成不了按揭贷款，其有权另行出售房屋。
李春凡认为，张磊在买房的时候没有说是司法拍卖取得的，当时有房本。且张磊在取得房屋的时候应知道没有土地出让金，但是其买房时张磊没有说明。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为，李春凡与张磊、宜宸公司签订的《房屋买卖合同》系当事人真实意思表示，内容不违反国家法律、法规的禁止性规定，属于有效合同，应受法律保护。李春凡在原审中请求解除所签订的《房屋买卖合同》，张磊亦表示同意解除，故双方所签订的《房屋买卖合同》依法予以解除。张磊、宜宸公司在合同解除后应返还李春凡所缴纳的全部购房款及佣金。张磊作为出卖方在履行合同过程中，应保证房屋不存在瑕疵，现因涉案房屋所在的土地在建设时未缴纳土地出让金而导致本案合同不能履行，张磊应承担相应的过错责任。宜宸公司在为李春凡提供居间服务时，所提供的信息存在瑕疵，故其亦应承担相应的过错责任；对于李春凡，在购房过程中，未尽到注意审查义务，其本身亦有过错。原审法院按照实际情况综合考虑酌定张磊赔偿李春凡6000元、宜宸公司赔偿李春凡5000元并无不当，本院予以支持。李春凡诉称张磊应支付其违约金4.92万元的上诉主张，因涉案房屋系张磊在司法拍卖中取得，其没有违约的主观故意，故李春凡该项上述主张，本院不予支持。综上，李春凡的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人宜宸公司经本院传票传唤无正当理由拒不出庭参加诉讼，应按其自动撤回上诉处理。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1042元，由上诉人李春凡负担521元，由上诉人郑州宜宸房地产营销策划有限公司负担260.5元。
本判决为终审判决。
审判长 赵玉章
审判员 李 黎
审判员 苟 珊
二〇一七年九月二十五日
书记员 候李爽