湖南省龙山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘3130刑初8号
公诉机关龙山县人民检察院。
被告人谭某1，男，1956年出生，苗族，初中文化，湖南省龙山县人，龙山县洗洛镇芭蕉村支部书记，住龙山县；因涉嫌犯贪污罪，经龙山县人民检察院决定，2016年5月10日被刑事拘留；因涉嫌犯贪污罪，经湘西州人民检察院决定不予逮捕，2016年5月26日被龙山县人民检察院取保候审；现在家候审。
辩护人向宽胜，湖南湘龙律师事务所律师。
被告人李某3，男，1971年出生，汉族，初中文化，湖南省龙山县人，龙山县洗洛镇芭蕉村村主任，住龙山县；因涉嫌犯贪污罪，经龙山县人民检察院决定，2016年5月10日被刑事拘留；因涉嫌犯贪污罪，经湘西州人民检察院决定不予逮捕，2016年5月26日被龙山县人民检察院取保候审；现在家候审。
辩护人田邦平，湖南湘龙律师事务所律师。
被告人何某1，男，1969年出生，汉族，大专文化，湖南省龙山县人，龙山县洗洛镇政府主任科员，住龙山县；因涉嫌犯贪污罪，2016年5月24日被龙山县公安局取保候审；现在家候审。
龙山县人民检察院以龙检公诉刑诉（2016）267号起诉书指控被告人谭某1、李某3、何某1犯贪污罪，于2017年1月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由孙祥担任审判长，审判员莫艳君和人民陪审员李兴莉参加的合议庭，适用普通程序，依法公开开庭审理了本案。书记员李娟担任记录。龙山县人民检察院指派检察员李大鹏出庭支持公诉。被告人谭某1及其辩护人向宽胜、被告人李某3及其辩护人田邦平、被告人何某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙山县人民检察院指控，被告人谭某1作为洗洛镇龙里二级公路建设工作协调领导小组的成员，协助政府及龙里公路建设有限责任公司（以下简称龙里公司）处理洗洛镇芭蕉村境内的征地拆迁工作。龙里公司对于龙里公路沿线涉及的被征收村级公路的面积，以水田的名义进行实物量调查登记，按照每亩水田33487元的征收补偿标准对被征收的村级公路进行补偿，对于被征的非经济林地按照每亩15070元的价格进行补偿。
2013年3月的一天，被告人谭某1、李某3来到龙里公司征地拆迁协调部（以下简称征拆部）何某1办公室。何某1告诉谭某1、李某3征收洗洛镇从欧溪村分岔到芭蕉村的那段废弃的村级公路（经查明该段路并未在龙里公路征收红线范围内），并当着谭某1与李某3的面给时任洗洛镇的国土所所长罗某打电话。何某1在电话里叫罗某测量芭蕉村那段废弃的村级公路，但要求实物量调查登记表上登记的该路段面积不能超过三亩。在何某1给罗某打完电话后，谭某1与李某3就来到罗某家。罗某参照以前的征收数据，估算龙里公路征收红线外的芭蕉村村级公路长度为380米，宽度为4米，面积为2.28亩，并填报《龙里公路征地补偿花名册》（实际作为实物量调查登记表使用）交给了谭某1。谭某1、李某3拿到《龙里公路征地补偿花名册》后，就将资料交给了何某1。此时，何某1就告诉谭某1这笔补偿款不要公布出去，不要上账，由谭某1和李某3自己处理。龙里公司征拆部根据上报的《龙里公路征地补偿花名册》将该2.28亩以征收谭某1水田的名义登记在《龙里公路补偿到户花名册》，作为以后补偿款发放的依据。经资金拨付审批程序后，该笔2.28亩76350元补偿款由龙里公司龙山县信用联社代发专户于2013年4月3日打入谭某1信用联社账户。该笔补偿款到账后，因该笔钱未公示，村民也不知晓该笔村级公路补偿款，于是谭某1与李某3决定私分该76350元补偿款。2013年4月15日，谭某1与李某3在龙山县信用联社总社将该笔补偿款取出76000元，并约好何某1在某茶社见面。何某1与谭某1、李某3见面后，李某3就从76000元现金中拿出2万元给何某1，并告诉何某1，另外2万抵何某1欠李某3的钱，只要何某1还1万元了（2012年下半年，李某3曾借给何某13万元）。何某1表示同意。扣除给何某1的2万元及何某1冲抵给李某32万元欠款后，剩余的36000元，谭某1与李某3每人分了18000元。在贪污76350元龙里公路建设财政资金中，被告人何某1、谭某1、李某3均起了主要作用，均系主犯，应对全案赃款负责。
修建龙里公路时，现洗洛镇芭蕉村观景台的地方被炸平，村民准备在该地设立服务点给过往的车辆加水。芭蕉村村干部知晓该情况后，就报告给龙里公司，龙里公司董事长余某某要求分管该标段的副总经理和征拆部一起做好老百姓的工作，并决定对这块地进行征收，为今后观景台修建停车坪提供条件。龙里公司征拆部何某1、瞿某、彭某、李某2等人与李某3开始对该块林地进行征收工作。但在现场并未对被征林地进行实际测量，由征拆部李某2估算该林地面积为1.6亩。因李某3不同意该估算面积，要求增加亩数，最终被征收的林地面积确定为1.8亩，按照非经济林补偿标准：该块林地的土地补偿费为27126元，附着物补偿费为800元，合计补偿费27926元。2015年9月15日，被告人谭某1、李某3为将该笔补偿款予以私分，便把该块被征收的权属为芭蕉村3组的1.8亩林地以谭某2（系谭某1之子）的名义登记在《龙里公路补偿到户花名册》（实际作为实物量调查登记表使用），并用谭某2的身份信息在洗洛镇信用联社开设了银行账户。该笔1.8亩林地27926元补偿款，由龙里公司龙山县信用联社代发专户于2015年11月2日打入谭某2信用联社账户。该笔补偿款到账后，未进行村账公示，也未进入村账乡管的财政账户。2015年下半年，龙山县“三资”清理时发现龙里公司发放的补助过高，经清理何某1需退还1.6万元。何某1知晓该1.8亩林地的补偿款前不久已拨付下去，于是就给谭某1打电话说公司清帐退钱的事情，要谭某1给他两万元。2015年11月8日，谭某1、李某3在龙山县南门桥农村商业银行从谭某2的账户支取该林地的补偿款27500元。取钱后，谭某1、李某3与何某1在龙山县水利局黄某开的砂钵店吃中饭。期间，李某3将2万元现金送给何某1，剩余的7500元作为何某1抵李某31万元的欠款，何某1与李某3的债务两清。何某1表示同意，但表明谭某1、李某3送给他的2万元只是暂借。在贪污27926元林地补偿款中，被告人谭某1、李某3均起了主要作用，均系主犯，应对贪污的27926元全部负责。
2016年5月9日，龙山县纪委以被告人谭某1、李某3涉嫌贪污罪移送龙山县检察院。2016年5月15日，被告人何某1向龙山县人民检察院投案自首。
2016年3月23日，谭某1、李某3已退还8.2万到龙山县洗洛镇政府财政账户。何某1于2016年5月10日退还1.5万元，2016年6月6日已退还6万元到龙山县财政局非税账户。
本院经审理查明的事实与公诉机关指控的上述事实一致。
上述事实，被告人谭某1及其辩护人向宽胜、被告人李某3及其辩护人田邦平、被告人何某1在开庭审理过程中无异议，并有经过庭审查证属实的中共龙山县纪委案件移送司法机关处理登记表，户籍证明，村干部履历表及任职文件，中共洗洛乡委员会关于村党支部换届选举结果的批复等文件，洗洛乡人民政府关于成立洗洛乡龙里二级公路建设工程协调领导小组的通知，接受投案自首笔录，扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书，资金管理制度、村民主理财制度等，关于印发龙里公路工作人员岗位责任的通知，龙里公路补偿到户花名册及龙山县信用社代发专户，信用社个人业务取款凭证，龙里公路补偿到户花名册及龙里公路补偿代发表，龙里公路征地补偿花名册，龙里公路补偿到户花名册及农村信用社个人业务取款凭证，谭某2的存折本及银行卡，龙山县人民政府办公室关于印发《龙山县洗洛至里耶二级公路建设征，地搬迁补偿安置实施方案》的通知，证人瞿某、罗某、李某1、何某2、谭某2、曾某、杨某、向某的证言，被告人谭某1、李某3、何某1的供述，龙山县龙里公路建设有限责任公司文件关于何某1等同志任职的通知，审讯光盘，关于何某1等同志任职的通知，到案说明等相关证据证明，足以认定。
本院认为，被告人何某1伙同谭某1、李某3，利用职务之便假造资料上报龙里公路征收红线以外的2.28亩芭蕉村村级公路，骗取龙里公路财政资金76350元，并将该资金予以私分；被告人谭某1、李某3以非法占有为目的，隐瞒芭蕉村1.8亩被征收林地补偿款27926元，将该笔资金据为己有，符合贪污罪的构成要件；三被告人的行为已构成贪污罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。二辩护人辩称被告人谭某1、李某3在未采取强制措施时如实供述了自己的罪行，是自首。经查，被告人谭某1、李某3没有自动投案的情节，其到案后如实供述了自己的罪行，是坦白，故对辩护人的该辩护观点不予采纳。二辩护人辩称被告人谭某1、李某3是初犯，有悔罪表现，且积极退赃，认罪态度好，可以从轻处罚的辩护观点与客观事实相符，本院予以采纳。在共同犯罪中，三被告人积极实施犯罪行为，起主要作用，均系主犯；被告人何某1在案发后自动投案并如实供述了自己的罪行，是自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚，情节犯罪较轻的，可以免除处罚；三被告人案发后积极退赃，可以酌情从轻处罚；同时，被告人谭某1、李某3犯罪后确有悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险和对所居住村委会没有重大不良影响；被告人何某1在本案中犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚；综上，依据本院审判委员会的决议，决定对被告人谭某1、李某3从轻处罚并适用缓刑，对被告人何某1免予刑事处罚。据此，对被告人谭某1、李某3适用《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十九条之规定，对被告人何某1适用《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第三十七条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人谭某1犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人李某3犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、被告人何某1犯贪污罪，免予刑事处罚。
四、对三被告人的违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 孙 祥
审 判 员 莫艳君
人民陪审员 李兴莉
二０一七年十一月八日
书 记 员 李 娟
附本案适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。