天津市宁河区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0117民初1403号原告：天津宝信铸造股份有限公司，住所地：天津市宁河县芦台镇南胡村外东侧。法定代表人：胡泽光，董事长。委托诉讼代理人：于军，男，1986年1月11日出生，汉族，该公司人事经理。委托诉讼代理人：魏洪成，天津芦冠律师事务所律师。被告：刘建成，男，1979年5月12日出生，汉族，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：刘志贤（系刘建成父亲），1944年5月28日出生，汉族，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：刘建芳（系刘建成姐姐），1970年9月27日出生，汉族，住天津市宁河区。原告天津宝信铸造股份有限公司与被告刘建成劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月27日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年8月7日公开开庭进行了审理。原告天津宝信铸造股份有限公司法定代表人胡泽光及其委托诉讼代理人于军、魏洪成，被告刘建成及其委托诉讼代理人刘志贤、刘建芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告天津宝信铸造股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、撤销天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会作出的津宁劳人仲裁字（2017）第0044号仲裁裁决书第二项裁决；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会作出的津宁劳人仲裁字（2017）第0044号仲裁裁决书认定事实错误，被告共迟到197次而非仲裁裁决书认定的18次，原告解除劳动合同合法，不应承担违法解除劳动合同赔偿金。2、天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会作出的津宁劳人仲裁字（2017）第0044号仲裁裁决书适用法律错误，采证不当。原告提交的证据材料均为客观材料，符合有效证据的三性特征。被告曾几次参加公司培训制度，熟知公司规定。原告认为（2017）第004号仲裁裁决书事实不清，适用法律错误，故成讼。为支持其上述主张，原告向本院提交了以下证据：1、刘建成2017年4、5、6、7月工资单，记载刘建成2017年4月考勤卡扣款70元，5月考勤卡扣款150元，6月考勤卡扣款130元，7月考勤卡扣款100元，用以证明被告刘建成被辞退的原因是违反公司规章制度。2、《天津市用人单位劳动合同书》一份，用以证明该合同为固定期限劳动合同，自2015年4月1日起至2018年4月30日止。3、2015年3月25日《培训签到表》及培训内容一份，用以证明刘建成参加了公司的劳动纪律培训。4、2015年9月12日《培训签到表》及培训内容一份，用以证明刘建成参加了公司的考勤管理制度培训。5、刘建成2016年考勤表，用以证明刘建成累计迟到197次的事实。6、2017年2月14日《通话备忘录》一份，记载2017年2月14日8:44分，于军与刘建成姐姐通电话，告知其刘建成因长期多次迟到，严重违反公司《考勤管理制度》，公司给予解除劳动合同处理。在此之前，公司也告知过刘建成本人，但考虑到刘建成年纪尚轻，家庭经济困难、再就业等因素，公司要求刘建成填写个人辞职申请作为退工手续使用，但刘建成不配合，导致失业金无法继续办理。用以证明被告刘建成因违反公司规章制度被开除。7、2017年2月10日《工会意见》一份，用以证明公司与刘建成解除劳动关系经过公会同意。8、2017年2月10日《通告》一份，记载加工事业部包装组刘建成2016年共迟到197次，因严重违反公司《考勤管理制度》并屡教不改，特给予解除劳动合同处分。9、2016年6月10日、2016年8月6日面谈记录两份，用以证明刘海铖、刘立强在与刘建成谈话后根据谈话情况整理的文字情况。10、通告照片，用以证明刘建成的辞退经过公司公告栏的公告。被告刘建成辩称，不同意原告的诉讼请求，被告迟到197次不是事实，平时没有休息日，只有过年才给休假，被告在原告处工作了14年，每年都是优秀员工，被告没有收到原告的书面辞退通知。被告刘建成为证明其主张，向本院提交以下证据：11、天津市社会保险基金管理中心出具的《天津市社会保险缴费证明》一份，用以证明原、被告之间存在劳动关系。12、2015年12月1日至2017年2月7日中国农业银行银行卡交易明细清单，用以证明被告月工资收入情况。13、2014年天津宝溢铸造集团、2015年天津宝信铸造股份有限公司颁发给被告的荣誉证书，用以证明被告工作认真并获得奖金。本院组织当事人对证据进行了质证，被告对原告提交的证据1、2、6、7、8、9、10不认可，对证据3、4、5予以认可；原告对被告提交的证据11、12予以认可，对证据13真实性予以认可，但对关联性不予认可。经认证，本院对证据1真实性予以认可，但考勤卡扣款依据不足，达不到其证明目，本院不予认可；证据2、3、4予以认可；证据5真实性予以认可；证据6因系原告方单方出具，真实性不予认可；证据7、8、10因未送达被告，本院不予认可；证据9因不是谈话同步记载文件且无被告签字，本院不予认可；证据11、12、13予以认可。依据当事人提交的证据及质证意见，本院认定如下事实：被告刘建成在原告天津宝信铸造股份有限公司工作，双方订立固定期限劳动合同，自2015年4月1日至2018年4月30日止。试用期三个月，自2015年4月1日至2015年6月30日止。原告为被告缴纳了社会保险。合同约定被告岗位为包装工，采用标准工时工作制度，考勤以打卡的形式记载，工资按公司薪酬制度执行，以银行转账的形式于每月28日发放。2017年1月21日，天津宝信铸造股份有限公司主管刘立强口头通知被告刘建成离岗，未向被告出具书面解除劳动合同的相关手续，未支付被告2017年1月份工资。被告在与原告解除劳动合同前12个月的平均工资为3953.49元。2017年2月21日，被告刘建成作为申请人向天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：一、被申请人天津宝信铸造股份有限公司支付2002年至2017年1月违法解除劳动合同经济补偿金72000元；二、被申请人天津宝信铸造股份有限公司支付2017年1月工资差额4000元。2017年4月13日，天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员作出津宁劳人仲裁字（2017）第0044号仲裁裁决书，裁决：“1、被申请人支付给申请人2017年1月工资2153.26元；2、被申请人支付给申请人2008年1月1日至2017年1月21日违法解除劳动合同赔偿金72000元；上述被申请人支付给申请人的款项合计74153.26元于裁决书生效之日起5日内一次性付清；3、驳回申请人其他仲裁请求。”另查，被告刘建成社会保险缴费起始时间为2004年9月，连续正常缴费至今，缴费单位为天津宝信铸造股份有限公司。经查询劳动力就业登记，天津宝溢工业制品有限公司、天津宝诺机械制造有限公司及天津宝信铸造股份有限公司，分别于2010年12月10日、2011年4月20日及2014年1月24日在劳动部门为被告刘建成办理过用工登记手续。天津宝溢铸造集团天津宝溢工业制品有限公司为刘建成颁发2014年度先进生产者荣誉证书，天津宝信铸造股份有限公司为刘建成颁发2015年度先进生产者荣誉证书。再查，2015年9月12日培训记录显示，原告公司考勤管理制度关于员工考勤规定为：正常作息时间，正常工作时间为八个小时。每年5月1日至9月底为夏季作息时间：上午7:50进公司（8:00正式开始工作）-（12点结束工作）12:05离公司；中午12:05-13:20休息时间；下午13:20进公司（13:30正式开始工作）-（17:30结束工作），17:35离公司。每年10月1日至次年4月底为冬季作息时间：上午7:50进公司（8:00正式开始工作）-（12点结束工作）12:05离公司；中午12:05-12:50休息时间；下午12:50进公司（13:00正式开始工作）-（17:00结束工作），17:05离公司；被告刘建成2016年1月5日至2016年12月1日考勤记录显示，早晨出勤时间均在6:30-7:40之间，下午下班时间均在17：10-18：30之间。本院认为，用人单位与劳动者解除劳动合同，应当向劳动者出具解除劳动合同的书面证明。原告主管厂长以口头通知的方式辞退被告刘建成，其作出的与被告解除劳动合同的通告及处理意见亦均未实际送达给刘建成，不符合解除劳动合同的法定程序，故原告应依法支付被告违法解除劳动合同赔偿金。因被告刘建成自2004年9月至2017年1月在原告处参保，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，实施前无用人单位违法解除劳动合同需支付赔偿金的相关规定，故原告的违法解除劳动合同经济赔偿金计算自2008年1月1日起至2017年1月31日止。关于原告主张与被告解除劳动合同的理由是被告长期迟到达197次且被告上班时间为早7:00-晚6:00，与原告公司的培训记录及被告考勤卡不符，原告未提供证据证明被告异于培训记录记载的考勤时间上下班的合法性及该考勤时间经过公司培训等方式告知被告并经过职工大会通过等程序，故本院对原告按照早7:00-晚6:00的作息时间计算被告迟到次数的做法不予支持。关于原告主张的公司主管曾几次面谈被告，因被告提交的面谈记录系后期制作，且无被告签字确认，故本院对原告的该说法不予采信。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第九十一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院》第五条之规定，判决如下：一、驳回原告天津宝信铸造股份有限公司的诉讼请求。二、原告天津宝信铸造股份有限公司于判决生效之日起十日内给付被告刘建成2008年1月1日至2017年1月21日违法解除劳动合同赔偿金72000元。三、原告天津宝信铸造股份有限公司于判决生效之日起十日内给付被告刘建成2017年1月工资2153.26元。案件受理费10元，由原告天津宝信铸造股份有限公司负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，（并向天津市第二中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭据送交本院，交纳上诉费的期限是上诉期届满后的七日内，逾期视为放弃上诉权）并按对方当事人的人数提交副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  李金瑞审 判 员  孙凤晖人民陪审员  杜红红二〇一七年八月十一日书 记 员  刘亚峰法律链接：《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。第三十条用人单位解除劳动合同，工会认为不适当的，有权提出意见。如果用人单位违反法律、法规或者劳动合同，工会有权要求重新处理；劳动者申请仲裁或者提起诉讼的，工会应当依法给予支持和帮助。第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第九十一条用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金：（一）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（二）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（三）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（四）解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。