河南省郑州市金水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0105刑初213号
公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
被告人田伟，男，1968年10月10日出生于河南省郸城县，汉族，初中文化，系河南宏伟建筑工程有限公司法定代表人，住河南省郸城县。因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年11月11日被郑州市公安局金水路分局刑事拘留，同年12月13日被逮捕。
辩护人周岸，河南大象律师事务所律师。
河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉（2017）81号起诉书指控被告人田伟犯合同诈骗罪，于2017年3月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省郑州市金水区人民检察院指派检察员许文丽出庭支持公诉，被告人田伟及其辩护人周岸到庭参加诉讼。本院经依法延长审理期限，现已审理终结。
河南省郑州市金水区人民检察院指控：2015年3月底，被害人刘某2经张某介绍与河南宏伟建筑工程有限公司员工王宪杰、吴某认识，后又认识河南宏伟建筑工程有限公司总经理被告人田伟，田伟虚构河南宏伟建筑工程有限公司已经与郑州长明中学签订教学楼项目劳务承包合同的事实，以可以将该工程分包给被害人刘某2为名，骗取刘某2工程履行保证金30万元。现田伟家属已经退还刘某230万元，刘某2表示谅解田伟。
为证明上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人田伟的供述，证人吴某、刘某1等人的证言，受案经过、到案经过，建设工程施工劳务分包合同，水电安装合同，收条，证明，银行明细，扣押及发还物品文件清单，谅解书，户籍证明等证据，认为田伟的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，构成合同诈骗罪。提请本院依法惩处。
被告人田伟对公诉机关指控的事实及罪名无异议。其辩护人的辩护意见为：本案系合同纠纷，田伟并未将涉案款项占为己有，不构成犯罪；田伟已退出全部赃款并取得被害人的谅解，请求适用缓刑。
经审理查明：2015年3月30日，被告人田伟虚构其公司河南宏伟建筑工程有限公司已与郑州长明中学签订教学楼项目工程施工合同的事实，以将该工程分包给刘某2为名，与刘某2签订了将郑州长明中学教学楼建设工程分包给刘某2的先交保证金30万元的建设工程施工劳务分包合同及补充协议等。在刘某2将30万元转入河南宏伟建筑工程有限公司账户的当日，田伟即将该款中的20万元转出，隔日，田伟又将余款10万元转出。在被害人催要款项时，田伟改变联系方式，后逃匿。2016年11月11日，田伟被抓获归案。
案发后，被告人田伟已退赔被害人刘某230万元并取得刘某2的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被害人刘某2的陈述证实，2015年3月下旬，其通过张某介绍认识了河南宏伟建筑工程有限公司的王宪杰、吴某。之后，王宪杰、吴某介绍说郑州长明中学在科学大道的教学楼项目有几栋楼是河南宏伟建筑工程有限公司承建的。因为其和朋友许某想承建工程，当时就要求田伟等人出示施工总包合同及施工中的相关证件，田伟说公司的人拿着总包合同去办施工许可证了，其考虑已查询到河南宏伟建筑工程有限公司是正规办理工商注册的，且和许某也曾到郑州长明中学的科学大道、紫楠路的项目工地做过实地考察，于是就在田伟的办公室签订了劳务分包合同。合同约定其必须支付30万元履约保证金。在2015年4月1日，其将30万元保证金转入河南宏伟建筑工程有限公司的账户，田伟出具了收据。其还分两次给王宪杰、吴某6万元的介绍费。后其多次到河南宏伟建筑工程有限公司联系要求出示总包合同，但都以各种理由拖延，也未按合同约定履行，且未退还履约保证金。之后联系不上田伟。证人许某的证言与刘某2的陈述相互印证。
2.证人张某证明，2015年3月，其经朋友介绍认识了河南宏伟建筑工程有限公司的吴某，吴某说他们公司有个郑州长明中学的工程，已经和他们公司签了总包合同，其告诉了刘某2，刘某2和河南宏伟建筑工程有限公司签了合同，交了30万元保证金。
3.证人吴某证明，2015年2月至9月，其在河南宏伟建筑工程有限公司工作，是公司的普通员工。公司法定代表人、经理是田伟。2015年3月份，其朋友张某问其是否有工程可做，其听田伟说公司有郑州长明中学的工程，手续都办好了，其没见过合同，但相信是真的。随后其联系了张某，张某、刘某2、许某直接到河南宏伟建筑工程有限公司与田伟协商，王宪杰又陪刘某2等人到郑州长明中学工地，之后，刘某2与河南宏伟建筑工程有限公司签订了合同。合同约定刘某2需要先交工程保证金30万元，刘某2按约定交到河南宏伟建筑工程有限公司账上，30万元由田伟支配。后工程没有按时进场施工，田伟解释说环评手续未办好。
4.证人刘某1证明：其系郑州长明中学副校长。郑州长明中学在科学大道与荣楠路交叉口附近打算盖新校区，但是因为建设用地规划证还没有审批，手续不全，尚未启动招标程序。截止到2016年11月23日，学校建筑工程还没有招投标，不会和任何人签订合同。学校没有与河南宏伟建筑工程有限公司及田伟签订施工合同。
5.证人韩某证明，2016年4月，其听朋友介绍说河南宏伟建筑工程有限公司需要找施工单位，其即到河南宏伟建筑工程有限公司了解情况，吴某、王宪杰说在郑州长明中学有一工程，田伟称工程没问题，可以交给其做。2016年4月16日，其与河南宏伟建筑工程有限公司签订了郑州长明中学水电安装工程承包合同，合同约定缴纳20万元保证金，其只交了5万元。田伟到期没能兑现进场施工，其催促田伟，田伟改变联系方式，公司也找不到人。2015年10月至2016年1月，王宪杰退给其5万元。水电安装合同及收条，印证了韩某证明的事实。
6.建设工程施工劳务分包合同、补充协议、收据、银行交易明细等证实，2015年3月30日，田伟与刘某2签订将郑州长明中学建设工程分包给刘某2的先交保证金30万元的建设工程施工劳务分包合同。2015年4月1日，刘某2转入河南宏伟建筑工程有限公司30万元，田伟当日即转出20万元，隔日又转出10万元。
7.工商档案材料证实，被告人田伟系河南宏伟建筑工程有限公司法定代表人、经理。公司股东为田伟、刘素贞。
8.扣押及发还物品文件清单、转款凭证、谅解书等证实，被告人田伟已退赔刘某230万元，刘某2对田伟表示谅解。
9.受案经过、到案经过证实，2016年1月28日，郑州市公安局金水路分局对该案立案侦查，2016年10月26日对田伟上网追逃，2016年11月11日，将田伟抓获。
10.户籍证明及无违法犯罪记录证明，证实被告人田伟的个人身份信息及以往无违法犯罪的事实。
11.被告人田伟的供述证实，2015年3月30日，其在没有与郑州长明中学签订承包合同的情况下，向刘某2谎称其公司已与郑州长明中学签订教学楼项目劳务承包合同，与刘某2签订了将郑州长明中学建设工程分包给刘某2的先交保证金30万元的建设工程施工劳务分包合同。刘某2将保证金转入其公司后，其将保证金用于他处。之后，其更换了联系方式，去了外地。
本院认为：被告人田伟以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人田伟犯合同诈骗罪成立，本院予以支持。
辩护人关于本案系合同纠纷，田伟不构成合同诈骗罪的辩护意见，经查，田伟的供述、被害人刘某2的陈述，证人张某、吴某、刘某1、韩某等人的证言，以及建设工程施工劳务分包合同、补充协议、收据、银行交易明细、到案经过等书证，证实田伟虚构已与郑州长明中学签订工程施工合同的事实，与刘某2签订建设工程施工劳务分包合同及补充协议等，在收取刘某230万元保证金后，即用于他处，后又改变联系方式逃匿，其行为符合合同诈骗罪的犯罪构成要件。对辩护人的此项辩护意见，不予采纳。
辩护人关于被告人田伟已退出全部赃款并取得被害人的谅解，请求适用缓刑的辩护意见，经查，刘某2出具的谅解书及转款30万元的凭证，证实田伟在案发后已将30万元退赔给刘某2的事实；根据田伟的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对田伟不适用缓刑。对辩护人的部分意见，予以采纳。
根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，被告人田伟所犯罪行，依法应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定量刑幅度内判处刑罚。田伟自愿认罪，且已退赔被害人损失，取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人田伟犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月11日起至2019年11月10日止。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马 丽
人民陪审员 芦 玲
人民陪审员 赵秀珍
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 刘银辉