安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0826刑初97号
公诉机关安徽省宿松县人民检察院。
被告人杨某2，男，1982年9月25日出生于安庆市宜秀区，汉族，初中文化，个体户，住安庆市宜秀区。2016年10月14日因涉嫌犯聚众斗殴罪由宿松县公安局刑事拘留，同年11月17日经安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人黄益，安徽益上律师事务所律师。
被告人余某，男，1992年2月10日出生于安庆市宜秀区，汉族，初中文化，无业，住安庆市宜秀区。2016年10月31日因涉嫌犯聚众斗殴罪由宿松县公安局刑事拘留，同年11月17日经安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人康殿波，安徽豪迪律师事务所律师。
被告人丁某，男，1995年8月20日出生于安庆市大观区，汉族，初中文化，无业，住安庆市大观区。2016年12月13日因涉嫌犯聚众斗殴罪由宿松县公安局刑事拘留，同年12月21日经安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人孙永中，安徽豪迪律师事务所律师。
被告人汪某2，男，1997年3月12日出生于安庆市怀宁县，汉族，大专文化，无业，住安庆市怀宁县。2016年11月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪由安庆市公安局迎江分局刑事拘留，2016年12月9日由安庆市公安局迎江分局取保候审，共羁押17日，2016年12月27日又因涉嫌犯聚众斗殴罪由宿松县公安局刑事拘留，2017年1月17日经安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人查名祥，安徽安联律师事务所律师。
被告人王某5，男，1991年2月8日出生于安庆市宜秀区，汉族，初中文化，务工，住安庆市宜秀区。2010年10月27日因犯故意伤害罪被安庆市迎江区人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。2011年4月因赌博被安庆市公安局宜秀分局罚款五百元，2014年12月因吸食毒品被安庆市公安局宜秀分局罚款五百元。2017年1月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪由宿松县公安局刑事拘留，2017年2月24日安徽省宿松县人民检察院不批准逮捕，同日由宿松县公安局取保候审，共羁押37日，2017年4月26日经本院取保候审，2017年5月16日经本院决定逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人赵辉，安徽引江律师事务所律师。
安徽省宿松县人民检察院以宿检刑诉[2017]97号起诉书指控被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5犯聚众斗殴罪，于2017年4月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月16日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员金先兵、代理检察员刘欠欠出庭支持公诉，被告人杨某2及其辩护人黄益，被告人余某及其辩护人康殿波，被告人丁某及其辩护人孙永中，被告人汪某2及其辩护人查名祥，被告人王某5及其辩护人赵辉等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
安徽省宿松县人民检察院指控：1、北沿江公路二标项目路基工程由安徽伟达路桥工程有限公司承包，被害人方某负责对该工程6公里施工并支付保证金。由于前期垫付大量资金，2016年8月份以来，方某多次找到项目部要求支付部分工程款，双方未能达成一致意见，后方某拒绝继续施工，项目部多次找到方某协调均未果。为使工程顺利完工，项目部在双方纠纷未解决的情况下让被告人杨某2继续对该工程路段施工。2016年9月份左右，被告人杨某2按项目部的要求对该工程进行施工遭到了原工程方阻扰，为保证工程顺利施工，2016年9月25日，被告人杨某2遂联系被告人余某让其邀约人员和携带刀具，以防工地施工再遭到他人阻扰，如遇阻扰即进行斗殴。被告人余某联系被告人丁某、王某5和练磊等人并要求他们邀约人员和携带工具，被告人汪某2在丁某的邀约下又邀约了谢忠明等人。2016年9月26日上午，被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5等三、四十余人在安庆市迎宾小区附近集合，分乘车辆前往宿松县北沿江公路二标项目路基工地，因工地未恢复施工，杨某2安排同行人员用砍刀等工具进行威吓，王某5在现场身背装有长矛的黑色长包。杨某2见方某的轿车在工地上，又指使同行人员围住方某的轿车不让其离开，方某等人驾车逃离时车辆前挡风玻璃等部位被砸坏。经宿松县价格认证中心鉴定，被砸物品价值1683元。
2、因前期冯某（另处）与被害人王某3在社交网络发生矛盾，2016年8月26日，王某6（另处）得知王某3等人在安庆市棋盘山路夜宵摊吃夜宵，遂联系冯某和被告人汪某2等人，准备实施报复，王某6、汪某14、刘某（均另处）各携带了一把砍刀。到达棋盘山路后，汪某2等人分两路对王某3等人进行包抄，在夜宵摊上，汪某2等人对王某3实施殴打，王某3被砍伤。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，王某3的损伤程度评定为轻伤一级。
公诉机关当庭提交了书证、证人证言、被害人陈述、辨认笔录、鉴定意见、被告人供述和辩解、视听资料等证据，据此认为：被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5伙同他人持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第二十五条第一款之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。第一起聚众斗殴系犯罪未遂。在共同犯罪中，被告人杨某2、余某是主犯；被告人丁某、汪某2、王某5是从犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人杨某2对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，辩护提出：一、第一起犯罪不构成聚众斗殴罪，应以寻衅滋事定罪；二、被告人杨某2具有坦白、赔偿等情节，三、本案没有造成恶劣的社会影响，建议法庭对杨某2适用缓刑。
被告人余某对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，辩护提出：一、第一起犯罪不构成聚众斗殴罪，应以寻衅滋事定罪；二、被告人余某具有坦白等情节，建议法庭对余某适用缓刑。
被告人丁某对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，辩护提出：第一起犯罪不构成聚众斗殴罪，应以寻衅滋事定罪，且被告人丁某系共同犯罪中的从犯，建议法庭对丁某从轻处罚并适用缓刑。
被告人汪某2对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，辩护提出：一、第一起犯罪不构成聚众斗殴罪，应以寻衅滋事定罪，即使是聚众斗殴也是犯罪预备，未造成恶劣影响；二、被告人汪某2系共同犯罪中的从犯；三、被告人汪某2具有坦白等情节，建议法庭对汪某2减轻处罚并适用缓刑。
被告人王某5对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，辩护提出：一、第一起犯罪不构成聚众斗殴罪，应以寻衅滋事定罪；二、第一起犯罪没有造成严重的后果，系犯罪未遂；二、被告人王某5具有从犯、坦白等情节，建议法庭对王某5在三年以下量刑并适用缓刑。
经审理查明：1、宿松县北沿江公路二标项目路基工程由安徽伟达路桥工程有限公司承包，被害人方某负责对该工程6公里施工并支付了保证金。由于前期垫付了大量资金，2016年8月份以来，方某多次找到项目部要求支付部分工程款，双方未能达成一致意见，后方某拒绝继续施工，项目部多次找到方某协调未果。为使工程顺利完工，项目部在双方纠纷未解决的情况下让被告人杨某2接着对该工程路段施工。2016年9月份前后，被告人杨某2按项目部的要求对该工程进行施工遭到了原工程方阻扰，2016年9月25日，被告人杨某2遂联系被告人余某让其邀约人员和准备刀具，以防工地施工再遭阻扰，要求对阻扰施工人员进行殴打。被告人余某联系被告人丁某、王某5和练磊等人并要求他们邀约人员和携带工具，被告人汪某2在丁某的邀约下又邀约了谢忠明等人。2016年9月26日上午，被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5等三、四十余人在安庆市迎宾小区附近集合，分乘车辆前往宿松县北沿江公路二标项目路基工地，因工地未恢复施工，杨某2安排同行人员持砍刀等工具进行威吓，王某5在现场身背装有长矛的黑色长包，众人显摆刀具后将刀具收起。杨某2见方某的轿车停在工地上，又指使同行人员围住方某的轿车不让其离开，并砸坏车辆前挡风玻璃等，后方某随车离开现场。经宿松县价格认证中心鉴定，被损物品价值1683元。
2、因前期冯某（另处）与被害人王某3在社交网络发生矛盾，2016年8月26日，王某6（另处）得知王某3等人在安庆市棋盘山路夜宵摊吃夜宵，遂联系冯某和被告人汪某2等人，准备实施报复，王某6、汪某14、刘某（均另处）分别携带了菜刀和西瓜刀。到达棋盘山路后，汪某2等人分两路对王某3等人进行包抄，在安庆市棋盘山路中国银行门口路边，王某6等人持刀砍王某3，汪某2持拖把棍击打王某3。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，王某3的损伤程度评定为轻伤一级。
2017年5月16日，被告人杨某2赔偿了被害人方某车辆损失人民币7192元。
2016年10月14日，被告人杨某2被宿松县公安局民警抓获。2016年10月31日，被告人余某被安庆市公安局菱北分局站前派出所民警抓获。2016年12月13日，被告人丁某被安庆市公安局特警支队民警抓获。2016年11月23日，被告人汪某2被合肥铁路公安处安庆站派出所民警抓获；2016年12月27日，被告人汪某2被安庆市公安局迎江分局通知到案后移交宿松县公安局。2017年1月19日，被告人王某5被安庆市公安局菱北分局站前派出所民警抓获。
上述事实，被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5的供述和辩解，同案人冯某、王某6、赵某、汪某14的供述和辩解，被害人方某、王某3的陈述，证人尹某、汪某1、王某1、凌某、虞某、金某、王某2、杨某1、徐某的证言，宿松县公安局出具的户籍证明、到案经过、出警情况、前科证明、辨认视频涉案人截图、辨认笔录和照片，安庆市公安局集贤路派出所出具的户籍证明，怀宁县公安局石镜派出所出具的户籍证明、前科情况说明，安庆市公安局永安派出所出具的户籍证明、公安行政处罚决定书，安庆市公安局宜秀分局行政处罚决定书，安庆市公安局菱北分局站前派出所出具的到案经过（抓获经过），安庆市公安局特警支队民警出具的抓获经过，安庆市公安局法医学人体损伤程度鉴定书，前科证明、情况说明，安庆市公安局迎江分局出具的归案经过、辨认笔录和照片、情况说明，合肥铁路公安处安庆站派出所出具的归案情况说明，被损轿车照片，被害人方某的收条，现场视频，宿松县价格认证中心价格鉴定结论书，安庆市迎江区人民法院〔2010〕迎刑初字第00114号刑事判决书，中共宿松县委政法委员会督查督办通知书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5伙同他人聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。在第一起聚众斗殴中，被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5等人聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣，且持械聚众斗殴。在第二起聚众斗殴中，被告人汪某2伙同他人持械聚众斗殴，致一人轻伤。在共同犯罪中，被告人杨某2、余某起主要作用，是主犯；被告人丁某、汪某2、王某5起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。在第一起聚众斗殴中，被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人王某5有前科劣迹，可酌情对其从重处罚。被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5到案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪；被告人杨某2赔偿了被害人方某车辆损失，均可酌情对其从轻处罚。被告人杨某2联系被告人余某让其邀约人员和准备刀具，要求对阻扰施工的人员进行殴打，被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5等人出发前都知道此行的目的，到现场后携带刀具进行了显摆，杨某2指使同行人员围攻方某的轿车，并砸坏车辆前挡风玻璃，故被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5等人主观上有聚众斗殴的故意，客观上有纠集众人成帮结伙进行斗殴的行为，且已着手实行了犯罪，众被告人的行为构成聚众斗殴罪，不符合寻衅滋事罪的特征。故对被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5的辩护人提出第一起犯罪不构成聚众斗殴罪的辩护意见不予采纳；对被告人汪某2的辩护人提出第一起犯罪系犯罪预备的辩护意见不予采纳。鉴于第一起聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣，且持械聚众斗殴，其中被告人汪某2二次持械聚众斗殴，被告人王某5有前科劣迹，五被告人均不符合缓刑的适用条件。故对被告人杨某2、汪某2、王某5的辩护人提出第一起犯罪没有造成恶劣社会影响的辩护意见不予采纳；对被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5的辩护人建议对被告人适用缓刑的辩护意见不予采纳。各被告人的辩护人提出的其他辩护意见与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。根据被告人杨某2、余某、丁某、汪某2、王某5犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，依法决定对其给予处罚。对被告人杨某2、余某，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十三条第一款之规定；对被告人丁某、汪某2、王某5，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨某2犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月14日起至2018年10月13日止。）
二、被告人余某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月31日起至2019年1月30日止。）
三、被告人丁某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月13日起至2018年6月12日止。）
四、被告人汪某2聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。先行羁押的17日折抵刑期17日，即自2016年12月27日起至2018年11月9日止。）
五、被告人王某5犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。先行羁押的37日折抵刑期37日，即自2017年5月16日起至2018年10月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高效吉
审 判 员 张小敏
人民陪审员 高用九
二〇一七年六月八日
书 记 员 王松梅
附：相关法律及司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、条二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
（本案上诉中，判决尚未生效.）