广东省龙门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1324刑初101号
公诉机关龙门县人民检察院。
被告人罗双喜，男，1976年4月29日出生，汉族，小学文化，户籍所在地江西省吉安市峡江县。因涉嫌非法经营罪于2017年4月1日被龙门县公安局先行羁押，次日被龙门县公安局刑事拘留；2017年5月5日经龙门县人民检察院批准，当日由龙门县公安局执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。
辩护人杨志伟，广东德荣律师事务所律师。
广东省龙门县人民检察院以龙检公刑诉[2017]75号起诉书指控被告人罗双喜犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2017年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙门县人民检察院指派检察员林光出庭支持公诉，被告人罗双喜及其辩护人杨志伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙门县人民检察院指控：2017年3月30日，被告人罗双喜经“郭总”介绍，以人民币1.2万元的价格运输烟丝一车，从湛江市雷州运输烟丝到揭阳市。3月31日晚上，被告人罗双喜驾驶赣DD5***货车装好烟丝从雷州出发前往揭阳市，4月1日13时许，行驶至广河高速龙华路段沙迳服务区时，被公安机关等部门查获，并在赣DD5***货车上扣押烟丝一批。
经广东省质量监督烟草检验站报告：缴获烟丝为烤烟烟丝，有异味，无使用价值。经广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组价格认定：查获的烟丝共重11070公斤，价值人民币829723元。
公诉机关认定上述事实的证据如下：
（1）物证；（2）书证；（3）被告人供述和辩解；（4）鉴定意见；（5）勘验、检查、辨认笔录；（6）视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人罗双喜无视国法，明知他人生产、销售伪劣产品，而为他人提供运输的便利条件，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人罗双喜着手实施犯罪，因意志以外原因未能得逞，具有《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂；在共同犯罪中，起到运输的辅助作用，具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定的情节，是从犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人罗双喜对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪，请求从轻处罚。
辩护人杨志伟辩护认为，对公诉机关指控被告人罗双喜的犯罪事实及罪名无异议，但被告人具有以下从轻、减轻处罚情节：1、被告人罗双喜在共同犯罪中是受他人雇请帮忙运输烟丝的，在整个犯罪过程中起次要作用，系从犯；2、被告人在运输烟丝途中当场被执法机关查获，所运输的烟丝并未销售，也未流入社会，未造成社会危害性，属犯罪未遂；3、被告人罗双喜到案后能如实供述其犯罪事实，且在庭审中主动认罪，认罪、悔罪态度好，系初犯，无犯罪前科；4、被告人本次犯罪也是因为家庭困难，现被告人被关押，导致其家境更加困难。综上，建议判处被告人罗双喜三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2017年3月30日，被告人罗双喜经“郭总”介绍，以人民币12000元一车的价格将烟丝从湛江市雷州运输到揭阳市。3月31日晚上，被告人罗双喜驾驶赣DD5***货车装载烟丝从雷州出发运往揭阳市。4月1日13时许，行驶至广河高速公路龙门县龙华路段沙迳服务区时，被惠州市及龙门县烟草专卖局稽查人员、公安民警查获，并在该货车上扣押烟丝一批。
经广东省质量监督烟草检验站鉴定，查获的烟丝为烤烟烟丝，无使用价值；经广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组价格认定，该批烟丝共重11070公斤，价值人民币829723元。
另查明，2017年8月2日，江西省峡江县司法局出具调查评估意见，认为被告人罗双喜适宜社区矫正。
认定上述事实的证据如下：
1、物证
OPPO白色手机一台，型号：R9S、CMEIID：2016CP5621、IMEI：863698039404634、MEID：A0000063A1C975（已随案移送）。
2、书证
（1）龙门县公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证实本案发案、立案情况。
（2）户籍信息、峡江县公安局出具证明，证实被告人罗双喜的户籍、年龄、身份、住址等情况，作案时已达到刑事责任年龄及在其辖区居住期间无违法犯罪记录。
（3）到案经过，证实被告人罗双喜无投案自首情节。
（4）广东大兴新东加油站有限公司过磅单，证实案发当天车牌号为赣DD5***重型仓栅式半挂车运输的烟丝经过磅，净重11070公斤。
（5）委托保管卷烟函、委托保管清单，证实2017年4月1日，龙门县公安局经济犯罪侦查大队因其卷烟仓库存放条件不足，将此次查获的烟丝委托龙门县烟草专卖局保管。
（6）中华人民共和国机动车行驶证、驾驶证，证实赣DD5***重型仓栅式货车的所有人为峡江县XX物流有限公司，使用性质为货运；被告人罗双喜的准驾车型为B2E。
（7）龙门县公安局扣押、移交物品、文件清单，证实龙门县公安局经济犯罪侦查支队依法扣押了被告人罗双喜的OPPO牌白色手机1台、型号：R9S。
3、被告人罗双喜供述和辩解，我帮一个叫“郭总”的人运输过两次烟丝。第一次是在3月28日，那天“郭总”通过电话和我取得联系，他跟我说有一车烟丝介绍给我运输，路线是从雷州运输到揭阳，这批货的运费开价高，还补放空费给我，我就答应了。当天晚上我从赣州空车去到雷州，路上我通过“郭总”（电话1354956****）给的号码1369231****联系上雷州那边负责接车去装货的两个人。我到了雷州后就联系上了装货人，把车给他们去装货，我自己开房住下，房间位于交车路旁的XX酒店二楼。3月29日6时，装货人打电话给我叫我退房，然后派了一个矮矮胖胖的人开着一辆黑色小车送我到高速路口，等装货人把装好烟丝的车开给我，我就马上运往揭阳，在田心收费站下高速，货主电话指挥我开到一间屋子的围墙后面，屋子里出来几个人卸货，而我在车里休息。第二次是在2017年3月30日早上，在卸完第一批货我休息后去停车场开车的时候，“郭总”再次打电话给我说还有一批烟丝货要运，价格一样，也是补放空费，我当时知道第二车运的也是烟丝，但觉得利润高，所以答应了。谈妥后我便开车前往雷州取货。当天到达雷州，我和装货人取得联系，把车给他们去装货，他们带我在雷州的XX商务酒店（旁边有个XXX酒店）住下来，31日晚上12时许，他们派车送我到高速路口，装货人把我的车装好烟丝，让我运输到揭阳，到达广河高速沙迳休息服务区时被高速交警和烟草局的工作人员查获。
第一次运输的烟丝约10吨，获利12000元，当时是接货的人直接给我现金。开始我不相信，“郭总”就叫他在微信上转了1000元给我，我才答应运输这批货的。之后我将货送到了目的地，接货的人给了我11000元，扣掉之前预付的1000元。我运输这两批货物每次都要给“郭总”200元的中介费。我跟他谈运输烟丝都是在微信上谈的，我手机微信上有我和他谈话的语音记录和转账记录。“郭总”的微信名叫“红哥”，我是通过我们货车的接单软件认识他的，至于他是什么身份我不清楚，他说他是物流公司的。我的货车是2016年11月份购买的，当时已经挂靠了物流公司，不是专门用来运烟丝的，平时是用来运一些家具、小商品、水果等。运输烟丝到揭阳应该是去制烟，我知道非法运输烟丝是犯法的，就是想多赚点钱。
4、鉴定意见
（1）广东省质量监督烟草检验站鉴定意见，证实查获的烟丝为烤烟烟丝，样品有异味，无使用价值。（无使用价值是指卷烟生产企业无法使用或者不符合国家食品安全、卫生规定）。
（2）广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组价格认定，证实查获的烟丝共重11070公斤，价值为人民币829723元。
5、勘验、检查、辨认笔录
（1）现场勘验检查笔录及照片，证实中心现场位于龙门县广河高速公路龙华路段。在龙门县广河高速公路龙华路段（沙迳服务区）查获一辆运输烟丝的大型货车，此货车为东风解放牌货车，车身颜色为红色，该车挂赣DD5***号牌，打开货车厢门只见内部装满一袋袋浅绿色的编织袋包裹的货物，呈规整堆放状态；打开编织袋，可见内部装满黄色烟丝。被告人罗双喜对以上车辆及所运输的烟丝进行了现场指认并确认。
（2）辨认笔录，证实被告人罗双喜对“郭总”（微信昵称“红哥”，电话号码为1354956****）在3月28日至4月1日之间的微信语音聊天记录及“红哥”于3月28日13时31分许转账1000元给自己的微信图片进行了辨认并确认。
6、视听资料（光盘一张），证实公安机关将其与郭总（微信昵称“红哥”）在3月28日至4月1日之间的微信语音聊天记录刻录成光盘。
上述证据由公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人罗双喜无视国法，明知他人实施生产、销售伪劣产品犯罪，为牟取利益，仍参与非法运输烟丝，公安民警在抓获被告人罗双喜的现场查获烟丝一批，经鉴定，查获的烟丝为烤烟烟丝，样品有异味，无使用价值。根据相关司法解释规定，被告人罗双喜的行为应当以生产、销售伪劣产品罪共犯论处，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。公诉机关指控被告人罗双喜犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人罗双喜将烟丝运往揭阳市的途中被抓获，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂；在共同犯罪中，被告人罗双喜负责运输，起辅助作用，是从犯。鉴于被告人罗双喜归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪、悔罪，具有坦白情节，因此，在量刑时根据被告人罗双喜的犯罪事实、情节、认罪、悔罪表现，依法减轻处罚。同时，江西省峡江县司法局出具调查评估意见，认为被告人罗双喜适宜社区矫正，故对被告人罗双喜依法可宣告缓刑。对被告人罗双喜及其辩护人杨志伟提出的辩解、辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。
综上所述，为严肃国家法律，打击犯罪，维护良好的市场经济秩序，根据被告人罗双喜的犯罪事实、情节以及认罪、悔罪态度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人罗双喜犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币20万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限在本判决发生法律效力之日起五日内缴清，由本院上缴国库）
二、随案移送的OPPO白色手机一台（型号：R9S、CMEIID：2016CP5621、IMEI：863698039404634、MEID：A0000063A1C975）依法予以没收，上缴国库；查获的烟丝11070公斤由侦办机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张善南
审 判 员 曾丽芬
人民陪审员 林文彬
二〇一七年八月二十八日
法官 助理 马 君
书 记 员 方晓彤
（附页）本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。