广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗萝法民二初字第298号原告广州金博物流贸易集团有限公司，住所地广州市经济技术开发区西基工业区隔墙路47号，组织机构代码58187089-8。法定代表人王亚，系该公司董事长。委托代理人吴剑良、蒋修贤，分别系广东德能律师事务所律师和广东广大律师事务所律师。被告一龙岩卓龙钢铁有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区曹溪中粉路125号，组织机构代码74636670-3。法定代表人戴振峰。被告二龙岩卓鹰制铁有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区曹溪镇东山村，组织机构代码75312544-9。法定代表人陈昆明。原告广州金博物流贸易集团有限公司诉被告龙岩卓龙钢铁有限公司、龙岩卓鹰制铁有限公司买卖合同纠纷一案，由原广州市萝岗区人民法院于2015年5月8日立案受理，后因行政区划调整于同年10月27日并入本院审理，本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年2月23日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴剑良到庭参加了诉讼，被告经合法传唤（公告）后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告一于2012年11月16日签订《工业品买卖合同》，由被告一向原告提供16005.02吨钢坯，原告支付相应货款54417076.93元，被告一应在原告付款之日起45日内交完货，若超期交货，原告有权解除合同，并要求被告一在2日内返还已经支付的货款，且按未交货部分的货款金额的0.9%月息作为违约金，被告一违约还应向原告赔偿其实现债权的费用。合同签订后，原告于2012年12月7日支付了54417076.93元，但被告一一直无法按期履行交货义务。在原告的交涉下，被告一答应全部退还原告所付款项，被告一于21012年12月27日和2013年11月26日分别退还11403850.37元和22500000元，尚欠20513226.56元。后被告一出具《还款计划书》，承诺于2015年2月28日、5月28日、8月28日分期退还余款，被告二出具《担保函》，对被告一偿还余款承担连带责任，但被告一至今未偿还过任何余款。据此，原告请求法院判令:1、解除原告与被告一签订的GPCG-20121116A《工业品买卖合同》；2、被告一向原告支付未退货款20513226.56元及其从2013年1月24日起至实际退款之日止按月息0.9%计算的逾期退款违约金；3、赔偿原告为实现债权而支付的律师费，前期30000元，后期按执行所得款的6%计收；4、被告二对上述债务承担连带责任；5、被告一、被告二承担本案的所有诉讼费。原告为支持其诉讼请求，向本院提供的证据有：1、原告的营业执照、组织机构代码证和被告的企业查询资料、组织机构代码证等，证明双方的诉讼主体资格；2、原告与被告签订的GPCG-20121116A《工业品买卖合同》，证实被告一和原告存在买卖关系的事实；3、原告的付款单及合同报批单、商业承兑汇票，证实原告已按合同支付了货款；4、付款人为被告一、被告二的商业承兑汇票，证实被告退还部分货款的事实；5、《还款计划书》，证实被告一承诺在2015年8月28日前分3次偿还余款，被告二承担连带保证责任；6、担保函，证实被告二对被告一偿还余款承担连带保证责任7、《民事案件代理合同》及发票，证实原告委托律师事务所处理与被告本案纠纷的事实及所支付的律师费用。上述证据除商业承兑汇票外，其余均有原件。被告既未到庭应诉，又未提交书面答辩状。原告提供的上述证据，经过当庭质证，证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。本院查明：原告与被告于2012年11月16日签订了一份合同编号为GPCG-20121116A的《工业品买卖合同》，约定由原告向被告一购买钢坯共计16005.02吨，总金额54417076.93元，交货数量允许5%增减，最终按实际交（提）货数量为准，由原告负责运输在被告一厂内车板交货，原告以商业承兑汇票背书形式付款，被告一应在付款之日起45天内交货完毕，合同的履行期限为2012年11月16日至合同结算完毕，违约方除依约赔偿外，还应给守约方为实现债权而支付的费用包括但不限于律师费等，若超期交货，原告有权解除合同，并要求被告一在2日内返还已经支付的货款，且按未交货部分的货款金额的0.9%月息作为违约金等。同时，被告二向原告提交了一份《担保函》，承诺担保上述合同完全履行，被告一若发生违约，其将无条件代被告一履行合同义务，并赔偿原告的全部损失，保证期限为2年，自被告一交货义务到期之日起计算。合同签订后，原告依约于2012年12月7日将一张金额为54417076.93元的商业承兑汇票背书给了被告一，但被告一未依约交付货物给原告。后经交涉，被告一和被告二亦以商业承兑汇票的形式退还了部分货款给原告，并由被告一、被告二于2014年9月25日出具《还款计划书》，确认尚欠原告货款20513226.56元，承诺于2015年2月28日、5月28日、8月28日分期退还上述余款，被告二同时再次出具《担保函》，承诺对被告一的合同义务承担连带保证责任，保证期限为3年，但被告一和被告二至今未退还过上述任何余款。2015年4月13日，原告为实现本案债权而委托广东广大律师事务所处理，并为此已支付了30000元的律师代理费。本院认为：原告与被告一之间买卖货物的行为是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，属合法有效的民事法律行为，应受法律保护。原告为订购货物先行支付了货款给被告一，被告一却没有依约交付货物给原告，引起本案纠纷，应当承担由此产生的全部责任。原告与被告一约定了合同解除的条件即被告一若超期交货，原告有权解除合同，现被告一未按约履行交货义务，原告当然可以解除合同，且从被告一2014年9月25日出具的《还款计划书》中可以判明被告一实际认可了原告提出解除合同的要求，应视为双方在此时协商一致解除合同，故原告提出解除涉案合同返还货款的请求，本院予以支持；因被告一违约造成了原告货款的孳息损失及聘请律师而产生的律师代理费损失，该孳息是原告能获得的可期待利益，且约定按月息0.9%作为违约金赔付及原告支付的律师代理费用并不违反法律的规定，也没有超过被告订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，依法依约均应赔偿，但原告提出有关后期律师费按执行所得款的6%计收的意见，因既没有实际发生，也没有法律依据，本院不予支持。被告二对被告一的履约作了连带责任保证，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，故被告二应对被告一在本案中的所有债务承担连带责任。关于逾期返款赔付的违约金起算时间，因原告主张的是剩余货款的违约金，虽然原告支付货款的时间是2013年12月7日，双方约定的交货时间是被告一收到货款后的45天，但原告没有证据证实其在约定的交货期满后即通知了对方解除合同（尽管被告一有部分退款，不等于剩余的部分不履行即不意味着原告解除了合同），应以前述2014年9月25日视为双方正式解除合同的时间，合同解除后，被告一需在2日内即2014年9月27日前返还剩余的全部货款，故逾期返款赔付的违约金起算时间应为2014年9月28日起。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五十七条、第一百零八条和《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条及《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下：一、原告广州金博物流贸易集团有限公司与被告一龙岩卓龙钢铁有限公司签订的GPCG-20121116A《工业品买卖合同》自2014年9月25日解除。二、被告一龙岩卓龙钢铁有限公司应在本判决生效之日起十日内返还原告广州金博物流贸易集团有限公司货款20513226.56元及逾期返还货款违约金（以实际欠款额为基数，按月息0.9%从2014年9月25日起计算至付清款项之日止）。三、被告一龙岩卓龙钢铁有限公司应在本判决生效之日起十日内赔偿原告为实现债权而支付的律师代理费30000元。四、被告二龙岩卓鹰制铁有限公司对前述二、三项债务承担连带责任。五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费169317元和公告费1000元，由被告一和被告二负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  汤炜明审 判 员  李治忠人民陪审员  王丽红二〇一六年三月二日书 记 员  白 莲附一：本案裁判的主要法律依据《中华人民共和国民法通则》第五十七条民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或者解除。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十条主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外。附二：申请执行风险提示本裁判文书生效后，一方未按判决内容自觉履行的，另一方若需申请法院强制执行的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，申请执行的期限为二年；期限从裁判文书规定履行期间的最后一天起计算，规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一天起计算。若未在前述规定的期限内申请执行的，法院将不予受理。