惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠湾法刑一初字第94号
公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。
被告人钟建新，男，身份证号码×××2115，汉族，初中文化，户籍地广东省惠州市大亚湾区。因本案于2015年3月21日被大亚湾区公安局刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
被告人梁小龙，男，身份证号码×××1438，汉族，初中文化，户籍地广东省清远市清城区。因本案于2015年3月21日被大亚湾区公安局刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人夏平，广东香江律师事务所律师。
被告人汤恩乐，男，身份证号码×××1415，汉族，初中文化，户籍地广东省清远市清城区。因本案于2015年3月21日被大亚湾区公安局刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人陶绪宏，广东香江律师事务所律师。
被告人李计彬，男，身份证号码×××1453，汉族，初中文化，户籍地广东省清远市清城区。因本案于2015年3月21日被大亚湾区公安局刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人陈杨华，广东香江律师事务所律师。
辩护人黄艳明，广东金亚律师事务所律师。
被告人汤进健，男，身份证号码×××1471，汉族，初中文化，户籍地广东省清远市清城区。因本案于2015年3月21日被大亚湾区公安局刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
公诉机关以惠湾检公诉刑诉（2015）170号起诉书指控被告人钟建新、梁小龙、汤恩乐、李计彬、汤进健犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2015年8月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年8月26日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员林雪梅出庭支持公诉，被告人钟建新、梁小龙及其辩护人夏平律师、汤恩乐其辩护人陶绪宏律师、李计彬其辩护人陈杨华与黄艳明律师、汤进健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，因惠州大亚湾的氯胺酮比清远市的氯胺酮的价格每公斤便宜6000元，被告人梁小龙组织被告人汤恩乐、汤进健、李计彬到惠州××经济技术开发区购买毒品带回清远市贩卖。2015年3月21日梁小龙联系被告人钟建新介绍贩卖毒品后，向汤恩乐借了42000元，让李计彬开车载其本人、汤恩乐、汤进健到惠州××经济技术开发区，经钟建新居间介绍，向“阿云”购买2公斤毒品氯胺酮，并向“阿云”支付了42000元人民币。梁小龙、汤恩乐、汤进健、李计彬经验货，发现毒品质量不行，要求钟建新退钱，并在霞涌南坑村45号204房等待“阿云”退款，期间被民警当场抓获，在该房茶几上缴获两大包用透明密封袋包装的共净重1764克且含量为8.57克／100克的氯胺酮（本次交易的毒品）、1包用透明密封袋包装净重为2.47克的甲基苯丙胺、3小包用草莓铁盒盛装的净重为7.38克的甲基苯丙胺，在该房办公台抽屉内缴获用王老吉铁盒盛装的净重为0.04克的甲基苯丙胺及净重为0.02克含有甲基苯丙胺和咖啡因成分的毒品，在该房办公台抽屉内缴获8小包用透明包装袋包装共净重49.76克且含量为67.74克／100克的氯胺酮。
公诉机关向法庭提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、现场勘验检查笔录及照片等证据予以证实。认为被告人钟建新、梁小龙、汤恩乐、李计彬、汤进健的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关提请本院依法判处。
被告人钟建新辩称其只是联系双方，赚取劳务费的，茶几上的毒品是老板“阿云”的，现场缴获的毒品没有流通，没有造成社会危害性。
被告人梁小龙辩称其之前想买K粉，同伴劝说后也主动放弃，想退货。
其辩护人提出如下辩护意见：1、梁小龙平时有吸食氯胺酮的行为，因氯胺酮便宜于是购买供自己吸食之用。2、梁小龙因为害怕，便要求退货，未完成交易，属于犯罪未遂。3、氯胺酮含量极低，危害性较小。4、梁小龙归案后能主动承认罪行及有悔罪表现，具有坦白情节。5、出租房的其他毒品属于钟建新的老板所有，不是梁小龙贩卖的毒品。6、梁小龙购买氯胺酮是为了供其个人吸食，其犯罪行为属于非法持有毒品（未遂）。
被告人汤恩乐辩称其借钱给梁小龙，当时并不知道其是贩毒的。
其辩护人提出如下辩护意见：1、汤恩乐没有和其他犯罪嫌疑人商量共同购买氯胺酮，是梁小龙购买氯胺酮供自己吸食。2、梁小龙购买氯胺酮才几分钟，汤恩乐等人因为害怕，便要求退货，未完成交易，属于犯罪未遂。3、氯胺酮含量极低，危害性较小。4、汤恩乐属从犯，归案后能主动承认罪行及有悔罪表现，具有坦白情节。5、出租房的其他毒品属于钟建新的老板所有，不是汤恩乐、李计彬、汤进健、梁小龙所贩卖的毒品。
被告人李计彬对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1、李计彬没有和其他犯罪嫌疑人商量共同购买氯胺酮，是梁小龙购买氯胺酮供自己吸食。2、梁小龙因为害怕，便要求退货，未完成交易，属于犯罪未遂。3、氯胺酮含量极低，危害性较小。4、李计彬在犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，归案后能主动承认罪行及有悔罪表现、自愿认罪，具有坦白情节，属初犯、偶犯。5、出租房的其他毒品属于钟建新的老板所有，不是汤恩乐、李计彬、汤进健、梁小龙所贩卖的毒品。
被告人汤进健辩称其没有贩卖毒品。
经审理查明，被告人梁小龙了解到大亚湾的氯胺酮比清远的氯胺酮要便宜，便组织被告人汤恩乐、李计彬、汤进健到惠州市大亚湾经济技术开发区购买毒品带回清远市贩卖。2015年3月21日，梁小龙联系被告人钟建新介绍贩卖毒品后，向汤恩乐借了42000元，让李计彬开车载其本人、汤恩乐、汤进健到惠州市大亚湾经济技术开发区，经钟建新居间介绍，准备向“阿云”购买2公斤毒品氯胺酮，并向钟建新支付了42000元人民币，由钟建新将钱转交给“阿云”。“阿云”把毒品交给钟建新，由钟建新将毒品交给梁小龙、汤恩乐、汤进健、李计彬一起验货，发现毒品质量不行，要求钟建新退钱，并在霞涌南坑村45号204房等待“阿云”退款，期间被民警当场抓获，在该房茶几上缴获两大包用透明密封袋包装的氯胺酮1764克（含量为8.57克／100克）、1包用透明密封袋包装的氯胺酮2.47克、3小包用草莓铁盒盛装的甲基苯丙胺7.38克，在该房办公台抽屉内缴获用王老吉铁盒盛装的甲基苯丙胺0.04克的及甲基苯丙胺片剂0.02克，在该房办公台抽屉内缴获8小包用透明包装袋包装的氯胺酮49.76克（含量为67.74克／100克）。
上述事实有下列证据予以证实：
（一）提取笔录、称量笔录、扣押物品清单、刑事检验报告，证实在该房茶几上缴获两大包用透明密封袋包装的共净重1764克且含量为8.57克／100克的氯胺酮（本次交易的毒品）、1包用透明密封袋包装净重为2.47克的氯胺酮、3小包用草莓铁盒盛装的净重为7.38克的甲基苯丙胺，在该房办公台抽屉内缴获用王老吉铁盒盛装的净重为0.04克的甲基苯丙胺及净重为0.02克含有甲基苯丙胺和咖啡因成分的毒品，在该房办公台抽屉内缴获8小包用透明包装袋包装共净重49.76克且含量为67.74克／100克的氯胺酮。
（二）书证
1、现场检测报告书，证实梁小龙、汤恩乐、汤进健、李计彬、钟建新的尿液检测样本甲基安非他明呈阳性反应。
2、行政处罚决定书，证实汤恩乐因吸毒于2014年11月21日被处以行政拘留五日，2014年12月16日被处以罚款500元。汤进健因赌博于2014年2月4日被处以行政拘留五日。
3、通话清单，证实各被告人通话记录情况。
4、到案经过，证实2015年3月21日，缉毒大队根据掌握的线索，在大亚湾霞涌南坑村45号204房抓获五被告人，并在房内搜查出毒品。
5、户籍证明，证实被告人钟建新、梁小龙、汤恩乐、李计彬、汤进健的身份情况，均已达刑事责任年龄。
（三）被告人的供述和辩解：
1、被告人梁小龙的供述和辩解：2015年3月18日，汤进健了解到大亚湾K粉比较便宜，问我能不能找到K粉，我说帮他问一下。我问钟建新有没有K粉，他说有。2015年3月19日凌晨3时许，我叫了李计彬、汤恩乐、汤进健从清远来到霞涌，我们是坐李计彬的车过来，和钟建新买毒品的。3月20日傍晚，在霞涌鱼塘边，李计彬将买K粉的42000元交给钟建新，钟建新就拿钱走了，叫我们在鱼塘边等他。在3月21日凌晨3点半，钟建新就拿了两大包K粉过来，当时汤进健看了货，说货是假的，就要求退货，钟建新就打电话给他老大商量，挂了电话后，钟建新就带我们去他老大出租房里，老大就拿个袋子装了一点说出去验货，如果是假货就退钱，等到11点钟，警察就到了现场。我组织他们过来购买毒品的，汤进健和汤恩乐合股毒资，李计彬负责开车，给1000元工资，汤进健叫汤恩乐过来帮忙，工资也是1000元。汤进健是负责出钱买货的。两大包K粉，每包1公斤，每包21000元。购买毒品是汤进健和汤恩乐回去贩卖给别人的。租小汽车去大亚湾是我出的钱，当时我借了汤恩乐3000元作押金。是汤进健亲手把42000元现金交给我的。
经梁小龙辨认相片，辨认出汤进健、李计彬、钟建新、汤恩乐。
2、被告人汤恩乐的供述和辩解：2015年3月21日早上10点，在大亚湾霞涌，梁小龙、李计彬和我一起过来购买毒品，购买毒品是梁小龙组织的，李计彬过来开车，买毒品的毒资是我自己出的。我拿了42000元给梁小龙，购买2公斤的K粉，梁小龙说买毒品赚到了钱就还给我。后来我与梁小龙、汤进健都认为毒品K粉质量不行，就一致叫钟建新把钱退还给我们。我们准备将K粉带回清远用来贩卖和吸食的。
经汤恩乐辨认相片，辨认出汤进健、李计彬、钟建新、梁小龙。
3、被告人汤进健的供述和辩解：梁小龙组织我们过来购买毒品，李计彬负责开车，毒资是汤恩乐出的。2015年3月19日1时许，汤恩乐拿了一个黄色胶袋，放在副驾驶的箱子里，我们直接开车到惠州，到晚上11时许，钟建新到鱼塘，李计彬把汤恩乐的黄色胶袋交给钟建新，之后钟建新离开。在20日凌晨4时许，钟建新拿了一个黑色袋子回来，梁小龙、汤恩乐、李计彬三人与钟建新围着黑色袋子看，他们对钟建新带来的K粉质量不满意，要求钟建新退回毒资42000元，之后就去钟建新家里等钱。这次购买毒品，是汤恩乐叫我过来玩2天，其他的我不知道。汤恩乐拿了42000元给梁小龙，梁小龙通过钟建新介绍购买毒品。
经汤进健辨认相片，辨认出汤恩乐、李计彬、钟建新、梁小龙。
4、被告人李计彬的供述和辩解：2015年3月20日9时许，梁小龙叫我拿42000元开车去惠东，是钟建新带路的，梁小龙说K粉太湿，中午1时许，我们就回到了宾馆，钟建新就回家了，到了晚上，去钟建新那里之后，梁小龙叫我拿42000元给钟建新去拿货，钱是汤恩乐出的。3月21日凌晨，钟建新就拿了一袋K粉回来。我负责开车，梁小龙负责联系货源，汤恩乐负责出毒资，汤进健是跟着过来的。
经李计彬辨认相片，辨认出汤恩乐、汤进健、钟建新、梁小龙。
5、被告人钟建新的供述和辩解：2015年3月19日，梁小龙、李计彬打电话给我，叫我帮忙找毒品，要的分量是两条，因为他们说是长期买卖毒品的，我就帮他们找贩卖毒品的人。我先是带他们去惠东那边找毒品，他们看了K粉后，就说质量不行。我跟梁小龙、李计彬就回到了霞涌。梁小龙叫我继续找毒品，我到南坑出租屋找到阿云，问他有没有毒品，他说有货。因梁小龙身上没有钱，说42000元是他老表汤恩乐的。这42000元是李计彬交给我的。我就把毒资42000元交给阿云，我就在出租屋里等。凌晨3时许，阿云就回来把毒品交给我，我带着毒品找到梁小龙、汤恩乐、汤进健、李计彬，他们看了毒品后说质量不行，又说不要，梁小龙就说把钱退给他们，我们5点多钟就在南坑出租屋里等着。梁小龙说要把毒品贩卖到广州去。梁小龙还告诉我他们（李计彬、汤进健、汤恩乐）在老家清远长期贩毒，已经贩卖了3年了。我介绍他们购买毒品，梁小龙答应给我介绍费1000～1500元。梁小龙、汤恩乐、汤进健都说毒品不纯，叫我去退钱。
经钟建新辨认相片，辨认出汤恩乐、汤进健、李计彬、梁小龙。
（四）现场勘验检查笔录，证实案发地点位于大亚湾区霞涌南坑村45号204房。
以上证据由公诉机关提供，来源合法，经庭审质证，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，被告人钟建新、梁小龙、汤恩乐、李计彬、汤进健违反国家毒品管理法规，贩卖毒品数量大，其行为均侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的人身健康权利，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人钟建新、梁小龙、汤恩乐、李计彬、汤进健犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予惩处。
在共同犯罪中，被告人钟建新以居间介绍者的身份介入毒品交易，但在交易中超出居间介绍者的地位，帮忙收钱和交货毒品，对交易的发起和达成起重要作用，应认定为主犯。在被告人钟建新房内查获的毒品应认定为其贩卖毒品的数量。被告人梁小龙为贩卖毒品而购买毒品，在犯罪中起组织者作用，应认定为主犯。被告人汤恩乐、李计彬、汤进健为贩卖毒品而购买毒品，在犯罪中起次要作用，是从犯，予以减轻处罚。在本案中，因意志以外的原因毒品交易未成功，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人梁小龙、汤恩乐、李计彬的辩护人提出犯罪未遂的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人钟建新、李计彬、汤恩乐归案后如实供述犯罪事实，属坦白，予以从轻处罚。缴获的作案工具和毒品，依法予以没收。
被告人梁小龙等人购买毒品K粉的目的是拿回清远去贩卖，退货的原因是因为K粉质量不行，有各被告人在侦查机关的供述予以佐证，故被告人梁小龙辩称主动放弃购买K粉，及其辩护人提出购买氯胺酮是用于吸食、应定非法持有毒品罪的辩护意见，理由不成立，不予采纳。毒品的数量以查证属实的贩卖毒品的数量计算，不以纯度计算。本案被告人梁小龙购买毒品的数量大，社会危害性大，辩护人提出氯胺酮含量低、社会危害性小的辩护意见，理由不成立。被告人梁小龙的辩护人提出被告人梁小龙归案后认罪的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人汤恩乐在侦查阶段明确供述把钱给梁小龙是用于购买毒品用于贩卖，并得到梁小龙、钟建新的供述相互印证，故其辩称借钱不知道是用于贩毒及其辩护人提出购买氯胺酮是用于自己吸食的意见，理由不成立，不予采纳。被告人汤恩乐的辩护人提出被告人汤恩乐属从犯、认罪的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人李计彬的辩护人提出被告人李计彬是犯罪未遂、从犯、具有坦白情节的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人汤进健从清远来到大亚湾购买毒品，并参与验货，要求退货，故其辩称没有参与贩卖毒品的辩解，理由不成立，不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六第一款、第二十七条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人钟建新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月21日起至2025年3月20日止。罚金应在本判决生效之日起30日内缴纳。）
二、被告人梁小龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月21日起至2025年3月20日止。罚金应在本判决生效之日起30日内缴纳。）
三、被告人汤恩乐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月21日起至2022年9月20日止。罚金应在本判决生效之日起30日内缴纳。）
四、被告人李计彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月21日起至2022年9月20日止。罚金应在本判决生效之日起30日内缴纳。）
五、被告人汤进健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月21日起至2022年3月20日止。罚金应在本判决生效之日起30日内缴纳。）
六、缴获的氯胺酮1816.23克、甲基苯丙胺7.42克、甲基苯丙胺片剂0.02克，手机五台，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 卓建新
审 判 员 房耀庆
人民陪审员 张 帆
二〇一五年十月十四日
书 记 员 李 健
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。