湖南省桃江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0922刑初455号
公诉机关桃江县人民检察院。
被告人莫某某，女，汉族，湖南省桃江县人，初中文化。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年8月31日被桃江县公安局刑事拘留，同年9月14日被桃江县公安局取保候审。经本院决定，于2016年11月21日被桃江县公安局依法执行逮捕。现押于益阳市第二看守所。
辩护人彭某某，湖南湘资律师事务所律师。
桃江县人民检察院以桃检刑诉（2016）452号起诉书指控被告人莫某某犯非法经营罪，于2016年11月11日向本院提起公诉。本院经审查，于同日受理立案。本院受理后，依法组成由审判员刘智慧担任审判长，代理审判员张振宇、人民陪审员肖正江参加的合议庭，于2017年1月13日公开开庭审理了本案。书记员钱俐妍担任法庭记录。桃江县人民检察院指派检察员符潜知出庭支持公诉。被告人莫某某及其辩护人彭某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
桃江县人民检察院指控，2015年12月至2016年8月30日，被告人莫某某在桃江县桃花江镇自己经营的某某KTV包厢内非法经营“地下六合彩”写单，接受“地下六合彩”码民江某某、王某某、盛某某、范某某等人的码单后报送至其上线姜某某处。至2016年8月30日晚上止，被告人莫某某共接受码民投注的金额100000余元。上述指控，该院提供了相关书证；证人江某某、王某某、盛某某、范某某、文某某的证言；被告人莫某某的供述和辩解等证据予以证实。该院认为，被告人莫某某�反国家规定，非法经营“地下六合彩”，情节严重，建议以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人莫某某及其辩护人对桃江县人民检察院起诉指控的罪名不持异议，对指控的犯罪事实提出异议，辩称本案涉案金额未达到100000元，仅有75000余元，且第99期未实际取得码金，系犯罪未遂。同时请求本院对其从轻处罚。
经审理查明：2015年12月至2016年8月30日，被告人莫某某在桃江县桃花江镇自己经营的某某KTV包厢内非法经营“地下六合彩”写单，接受“地下六合彩”码民江某某、王某某、盛某某、范某某等人的码单后报送至其上线姜某某处。至2016年8月30日晚上止，被告人莫某某接受码民投注金额共计7万余元�
案发后，被告人莫某某于2016年8月30日被桃江县公安局民警抓获归案。
上述事实，公诉机关提供了以下证据予以证明：
一、书证
1、户籍信息，证实其身份情况。
2、情况说明，证实被告人莫某某系于2016年8月20日被桃江县公安局民警抓获归案。
3、被告人莫某某农业银行账号交易明细，证实其向姜某某汇款情况。
4、码单，证实被告人莫某某接受码民投注情况。
5、调取证据清单，姜某某农业银行账号交易明细清单，证实文某某、莫某某向其汇款情况。
6、搜查笔录，证实2016年8月对被告人莫某某经营的某某KTV搜查时，提取码单7张，以及疑似被撕碎的码单碎片若干。
7、桃江县公安局受案登记表、立案决定书，证实本案来源及受理情况。
二、证人证言
1、证人江某某的证言，证实她于2015年年底开始在莫某某处买码，至案发，共计在莫某某处买码至少15000元。
2、证人王某某的证言，证实他从2016年8月开始在莫某某处买码，至少买了6期5000元。
3、证人盛某某的证言，证实她从2016年8月开始在莫某某处买码，至少买了50000元。
4、证人范某某的证言，证实她从2016年2月开始在莫某某处买码，至少买了80元。
5、证人文某某的证言，证实莫某某从2015年年底开始写单，他为莫某某联系了一个上线，就是姜某某。后莫某某通过他的银行卡（账号6228481380108615118）与姜某某进行结算。2016年4月份的时候，他的银行卡消磁了，之后莫某某自己就办理了一张农业银行的卡，直接与姜某某结算。他帮莫某某向姜某某的农行卡内汇过四次钱，共计36000元。
三、被告人供述和辩解
被告人莫某某的供述，证实她从2015年12月底开始接单，至案发（2016年的第99期）至少接单100期以上，按100期每期3000元结算，至少接单30万元，其中上报给上线“四满子”（指姜某某）至少15万元。期间，接受“玲姐”（指江某某）买码至少14811元，“桂�”（指盛某某）买码至少50000元，王某某买码至少5000元，万家强买码至少2000元，“矮嫂”买码至少80元，何献中买码至少65元，“小严”买码至少950元，等等。她通过农业银行的账户与“四满哥”（指姜某某）结算，她的农业银行账号是：6228481380108615118，“四满哥”的农业银行账号是：6228480080535112314。另外就是“四满哥”曾借给她和文某某50000元。
上述证据，经庭审质证，被告人莫某某及其辩护人对公诉机关提供的证据均不持异议，本院认为，公诉机关提供的上述证据，均系侦查机关依法收集，其来源合法，内容客观真实，并且与本案相关联，本院确认上述证据为有效证据，均予以采信。
本院认为，被告人莫某某违反国家规定，非法经营“地下六合彩”，情节严重，其行为已构成非法经营罪。桃江县人民检察院对被告人莫某某犯非法经营罪的指控成立。经查，公诉机关未提供相关证据证实被告人莫某某自己购买“地下六合彩”的金额，同时亦未提供其他有效证据证实被告人莫某某接受码民投注金额达到100000余元，因此桃江县人民检察院对“被告人莫某某接受码民投注金额100000余元”的指控，证据不足，被告人莫某某及其辩护人关于“本案涉案金额未达到100000元，仅有75000余元”的辩护辩解意见，有相关证人证言予以佐证，本院予以采纳。本案被告人莫某某与码民之间形成了可以先买码后付款的交易习惯，被告人接受码民保单后即为犯罪既遂，故对被告人莫某某的辩护人关于“第99期犯罪金额系未遂”的辩护意见，本院不予采纳。案发后，被告人莫某某能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（四）项、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人莫某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。罚金限在判决生效之日缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人莫某某刑期自2016年11月21日起至2017年7月4日止。先行羁押的16日已折抵刑期。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘智慧
代理审判员 张振宇
人民陪审员 肖正江
二〇一七年一月十八日
代理书记员 徐金辉
附录《中华人民共和国刑法》：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法�得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期�内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。