河南省南阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫13刑终542号
原公诉机关河南省唐河县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李二访，曾用名李新访，男，1981年5月16日出生，小学毕业，农民，户籍所在地河南省安阳市滑县，住河南省滑县。因涉嫌犯抢劫、盗窃罪于2016年8月27日被河南省唐河县公安局刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）曹成本，男，1991年3月12日出生，汉族，小学毕业，农民，户籍所在地河南省，住河南省。因犯抢劫罪于2010年10月22日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年1月13日刑满释放。因涉嫌犯抢劫、盗窃罪于2016年8月27日被河南省唐河县公安局刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕。
辩护人马林，北京市安博（郑州）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李海军，男，1977年9月27日出生，汉族，小学毕业，农民，户籍所在地河南省安阳市滑县，住河南省滑县。2016年9月10日在杭州市余杭区崇贤街道陆家桥村大花岗亭被余杭区分局崇贤派出所抓获。同月18日因涉嫌犯抢劫罪被河南省唐河县公安局刑事拘留，同月29日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）史亚磊，男，1988年11月24日出生，汉族，小学毕业，农民，户籍所在地河南省长葛市，住河南省长葛市。2016年10月28日在许昌市火车站被山西省太原市铁路公安处太原车站派出所抓获。因涉嫌犯抢劫罪于2016年11月2日被河南省唐河县公安局刑事拘留，同月14日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）张亚辉，男，1990年11月11日出生，汉族，初中毕业，农民，户籍所在地河南省长葛市，住河南省长葛市。因涉嫌犯抢劫罪于2016年9月28日被河南省唐河县公安局刑事拘留，同年10月10日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）张浩，男，1990年8月29日出生，汉族，初中毕业，农民，户籍所在地河南省长葛市，住河南省长葛市。因涉嫌犯抢劫罪于2016年9月28日被河南省唐河县公安局刑事拘留，同年10月10日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）张军，男，1989年6月27日出生，汉族，初中毕业，农民，户籍所在地河南省长葛市，住河南省长葛市。因涉嫌犯抢劫罪于2016年9月28日被河南省唐河县公安局刑事拘留，同年10月10日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）王占京，男，1983年4月16日出生，汉族，小学毕业，农民，户籍所在地河南省安阳市滑县，住河南省滑县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月27日被河南省唐河县公安局刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕。
河南省唐河县人民法院审理唐河县人民检察院指控原审被告人李二访、曹成本犯抢劫罪、盗窃罪，原审被告人李海军、史亚磊、张亚辉、张浩、张军犯抢劫罪，原审被告人王占京犯盗窃罪一案，于二〇一七年六月二十二日作出（2017）豫1328刑初61号刑事判决。宣判后，原审被告人李二访、曹成本、李海军、史亚磊、张亚辉、张浩、张军、王占京不服，均提出上诉。本院审理过程中，上诉人（原审被告人）李二访、李海军、史亚磊、张亚辉、张浩、张军、王占京向本院申请撤回上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）寻衅滋事的事实
2016年7月份，李志清（另案处理）电话联系被告人李二访，称委托人王伟峰因河南金基汽车租赁有限公司倒闭，不能如期支付收益，准备雇人将其交给该公司托管的车号为豫Ｊ×××××的现代悦动车收回，并承诺在车收回后支付每人报酬300元。李二访表示同意，李志清遂通过物流将GPS定位器发给李二访。被告人李二访先期到唐河县寻找该车位置，当其转至唐河县文峰路与解放路交叉口附近时，见到上述车辆，遂将所携带的GPS定位器放入该车底盘上。
2016年7月31日，被告人李二访电话分别联系被告人李海军及李军帅（另案处理），让二人帮忙找人到唐河县收车，并承诺收回车辆后每人给报酬300元钱，收车的费用由其提供，被告人李海军接电后遂通过被告人史亚磊纠集张亚辉、张浩、张军等人驱车到唐河与李二访会合。随后李军帅又电话联系曹成本，让其驾驶自己的车帮忙收车，同时表示路上所用开支有其解决并承诺在收车后付给其300元报酬。曹成本同意后随即驾车搭载李海军、李军帅一起到唐河县城与李二访会合。曹成本、李海军、李军帅与李二访见面后，李二访通过定位找到由唐河县学苑小区居民翟某租用的上述车辆停放于唐河县文峰路与解放路交叉口南侧附近，后便电话联系李军帅让其三人到该车附近伺机抢车。其间，史亚磊电话联系李海军询问其位置，李海军通过微信定位将地点告知史亚磊，史亚磊即驾车拉载张亚辉、张浩等人与李海军等会合。数分钟后，当翟某上车准备离开时，史亚磊遂驾车对翟某的车辆进行堵截，曹成本与李军帅即下车到翟某车后驾驶座拉拽翟的脖子及双臂，李海军与史亚磊在前驾驶室抬着翟的腿把其往车后排推，在此过程中，翟某大声呼救，李军帅用拳头殴打翟头部并用手捂住其嘴巴，并威胁翟某不能出声，否则对其殴打。李海军驾驶所抢的车上高速往南阳方向行驶，当行至桐寨铺高速路口时，李军帅指使停车让翟某下车，后将车上翟的所有物品及一内装5100元现金的钱包交给翟某，随后李海军等人驾车离开。李二访电话联系李海军，让其驾车到濮阳，称到后会有人给其联系接车。数日后，李志清分别支付李二访、曹成本、李海军、史亚磊、张亚辉、张浩、张军每人300元报酬。案发当日，翟某拨打110电话报警。
2016年9月14日，经唐河县物价认证中心鉴定：翟某被抢的的车号为豫Ｊ×××××黑色北京现代悦动轿车价格为69100元。
原判认定上述事实,有一审开庭审理中经质证确认的被害人翟某的陈述，与豫Ｊ×××××的黑色现代悦动车投资托管理财合同书，翟某租赁车辆的合同书，唐河县价格认证中心价格认定结论书，公安机关出具的被告人的到案经过、立案登记表、前科证明等证据能够相互印证。被告人李二访、曹成本、李海军、史亚磊、张亚辉、张浩、张军亦供认。足以认定。
（二）盗窃的事实
（1）2016年8月，李志清电话联系李二访让其收回车号为豫Ｊ×××××的现代悦动车，李二访表示同意后，李志清遂付给李二访2000元现金作为费用，并给其一个GPS定位器，表示车给车主后再给每人300元酬金。后李二访与李军帅即到唐河县建设路找到上述汽车，二人在将GPS定位器装入该车后返回。李二访告知李志清车已找到，李志清让其带人先到唐河，随后将车钥匙通过快递交给李二访，李二访即与曹成本一起驾车搭载王占京到唐河伺机收车。
当月22日下午,被告人李二访在收到上述汽车钥匙后便电话告知李志清，李志清通过GPS定位器将该车位置发给李二访。李二访便与曹成本、王占京驾车到唐河县北京大道三桥附近找到由唐河县祁仪乡本街居民黄某租用的上述车辆，后驾车尾随至南阳市张仲景医院院内，待黄某离开该车后，李二访用所携带的钥匙将该车盗走，开出医院后将窃得车辆交给曹成本，让其驾车至濮阳，李二访与王占京驾车离开。途中，李志清电话告知李二访濮阳车主不在家，让其把盗得车辆开至郑州北四环一停车场，曹成本将盗得车辆停放于该停车场后把车钥匙交给李二访。案发次日，黄某到南阳市公安局卧龙岗派出所报案。
2016年9月14日，经唐河县价格认证中心鉴定：黄某被盗的北京现代悦动小型汽车价格为69200元。
（2）2016年8月份，被告人李二访在接到李志清所发车号为豫Ｊ×××××的白色北京现代悦动轿车的车辆信息后，即与曹成本、王占京一起到唐河县新春路新汽车站门口附近找到停在路边的上述车辆，在李二访等人将所带GPS定位器装到该车的底盘上后，李二访便通过电话将该消息告知李志清，李志清表示派人带车钥匙来唐河开车，并给李二访汇款作为日常开销。当月24日晚12时许，被告人李二访与李志清派来的开车人汇合后随即与曹成本、王占京一起到唐河县新车站北门口报亭旁，趁无人之机，将唐河县马振扶乡姚湖村村民侯某使用的其叔侯付栓租用金基公司的上述车辆盗走。案发次日，侯某到唐河县公安局滨河派出所报案。数日后，李二访等人将侯某被盗车上的POS机及银行卡等物品邮寄给侯某。李志清在收到该车后给李二访转款900元，李二访、曹成本、王占京每人分获300元。
2016年9月14日，经唐河县价格认证中心鉴定：侯某被盗的北京现代悦动小型轿车价格为69200元。
2016年8月26日晚，被告人李二访、曹成本、王占京在唐河县祁仪乡被唐河县公安局民警抓获；被告人李海军于2016年9月10日在杭州市余杭区崇贤街道陆家桥村大花岗亭被杭州市公安局余杭区分局崇贤派出所抓获；被告人史亚磊于2016年10月28日在许昌市火车站广场被山西省太原市火车站铁路公安处太原车站派出所抓获；2016年9月27日下午，唐河县公安局刑警大队民警到长葛市通知张浩到当地派出所协助调查，张浩接电后即主动到派出所如实供述了其伙同张亚辉、张军等人到唐河县抢走翟某汽车的犯罪事实，办案民警要求张浩电话联系张亚辉、张军到派出所配合调查，张亚辉、张军接到张浩电话后遂到派出所接受调查，上述八名被告人在到案后均对各自的犯罪事实供认不讳。
2017年6月14日，被告人曹成本、史亚磊、张亚辉、张浩、张军的代理人张伟田（系张浩之父）与被害人翟某、侯某、黄某自愿达成和解协议：由曹成本、史亚磊、张亚辉、张浩、张军一次性赔偿翟某各项经济损失共计人民币55000元；曹成本赔偿侯某、黄某每人经济损失20000元；翟某、侯某、黄某对曹成本、史亚磊、张亚辉、张浩、张军的行为表示谅解，不再追究其民事责任，刑事责任予以谅解，并建议法庭对上述五被告人从轻处罚。
同年6月21日，被告人王占京的代理人牛建广与被害人侯某、黄某自愿达成和解协议：由王占京赔偿侯某、黄某每人经济损失18000元共计36000元；侯某、黄某对王占京的行为表示谅解，不再追究其民事责任和刑事责任，建议法庭对其从轻处理。
原判认定上述事实,有一审开庭审理中经质证确认的被害人侯某、黄某的陈述，与豫Ｊ×××××、豫Ｊ×××××车投资托管理财合同书，黄某、侯付栓租赁车辆的合同书，唐河县价格认证中心价格认定结论书，公安机关出具的被告人的到案经过、前科证明，被告人家属与被害人达成的赔偿协议、收据及谅解书等证据能够相互印证。被告人李二访、曹成本、王占京亦供认。足以认定。
依据以上事实和证据，河南省唐河县人民法院判决：一、被告人李二访犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯盗窃罪判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2万元，合并决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币2万元；二、被告人曹成本犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，犯盗窃罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2万元，合并决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；三、被告人李海军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；四、被告人史亚磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；五、被告人张亚辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；六、被告人张浩犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；七、被告人张军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；八、被告人王占京犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人（原审被告人）曹成本的上诉理由为其不是主犯，原判量刑重。其辩护人另认为曹成本不构成盗窃罪。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同，且证据经一审当庭出示、宣读、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李二访、李海军、史亚磊、张亚辉、张浩、张军、王占京自愿撤回上诉，意思表示真实，符合法律规定，应予准许。上诉人（原审被告人）曹成本与李二访、李海军、史亚磊、张亚辉、张浩、张军伙同他人强拿硬要公民财物，破坏社会秩序，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。李二访、曹成本、王占京采取秘密手段，窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。均系共同犯罪。李二访、曹成本在实施上述共同犯罪中均起主要作用，均系主犯；李海军、史亚磊在共同实施寻衅滋事犯罪活动中起主要作用，均系主犯；张亚辉、张浩、张军、王占京在共同犯罪中起辅助作用，均系从犯，可对其依法从轻处罚。李二访、曹成本、李海军、史亚磊、张亚辉、张浩、张军、王占京在到案后均能如实供述犯罪事实，认罪悔罪，均可对其依法从轻处罚。曹成本、史亚磊、张浩、张亚辉、张军、王占京已在家人配合下通过补偿三被害人部分经济损失，取得了被害人谅解，均可对其依法从轻处罚。张浩系自首，可依法对其从轻处罚。曹成本有犯罪前科，可依法对其从重处罚。李二访、曹成本均系一人犯数罪，应对其数罪并罚。关于曹成本及其辩护人所提的其不是主犯，原判量刑重的上诉理由和辩护意见，经查，在案证据证实，曹成本积极参与寻衅滋事及盗窃犯罪，在两起共同犯罪中均起主要作用，原判根据曹成本的犯罪事实，结合曹成本的前科情况、认罪态度、赔偿情况等量刑情节，对其量刑并无不当。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于曹成本的辩护人所提曹成本不构成盗窃罪的辩护意见，经查，在案证据证实，被害人占有并使用涉案车辆是基于与租赁公司签订了租赁协议，该占有系受到法律保护的合法占有，曹成本等人采取跟踪定位、秘密窃取的方法从租赁人处窃取车辆的行为符合盗窃罪的构成要件。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：
一、准予上诉人（原审被告人）李二访、李海军、史亚磊、张亚辉、张浩、张军、王占京撤回上诉。
二、驳回上诉人（原审被告人）曹成本的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王立京
审判员 马景琦
审判员 郑 峥
二〇一七年八月二十八日
书记员 常倩慧