安徽省黄山市黄山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）黄刑初字第00093号
公诉机关黄山市黄山区人民检察院。
被告人陈国训，男，1979年9月2日出生于浙江省平阳县，汉族，大学文化，个体经营，家住安徽省黄山市屯溪区，户籍所在地为浙江省平阳县。因吸食毒品于2013年8月18日被黄山市休宁县公安局行政拘留十日并处罚款一千八百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月7日被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年6月12日经检察机关批准逮捕，当日由黄山市公安局黄山分局执行逮捕。现羁押于黄山市黄山区看守所。
辩护人詹鸣，安徽詹鸣律师事务所律师。
被告人胡国强，男，1969年10月30日出生于黄山市屯溪区，汉族，初中文化，无业，家住安徽省黄山市。因吸食毒品于2008年5月13日被黄山市休宁县公安局行政拘留十五日，并强制戒毒六个月，因犯容留他人吸毒罪于2013年12月31日被安徽省歙县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。2014年1月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月7日被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年6月12日经检察机关批准逮捕，当日由黄山市公安局黄山分局执行逮捕。现羁押于黄山市黄山区看守所。
辩护人谷明，安徽谷明律师事务所律师。
被告人黄建敏，女，1976年12月9日出生于浙江省平阳县，汉族，中专文化，无业，家住浙江省平阳县。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年5月9日被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年6月12日经检察机关批准逮捕，当日由黄山市公安局黄山分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
辩护人房后昌，安徽徽润律师事务所律师。
黄山市黄山区人民检察院以黄山检刑诉（2015）61号起诉书指控被告人陈国训、黄建敏犯非法持有毒品罪，被告人胡国强犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，于2015年9月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄山市黄山区人民检察院指派代理检察员邵蓁蓁出庭支持公诉，被告人陈国训、胡国强、黄建敏，辩护人詹鸣、谷明、房后昌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
黄山市黄山区人民检察院指控：
一、被告人陈国训、黄建敏、胡国强非法持有毒品犯罪事实
2015年5月1日，被告人陈国训找到被告人黄建敏要求黄建敏帮助自己购买冰毒，并汇款人民币5800元给被告人黄建敏。被告人黄建敏购买到冰毒后，通过顺丰快递将购买到的冰毒邮寄给陈国训。被告人陈国训于次日收到毒品甲基苯丙胺（冰毒）20克，并将其中5克用以吸食，剩余15克被被告人胡国强拿走。
2015年5月4日，被告人胡国强提出让被告人陈国训帮自己购买一些冰毒。5月5日，陈国训再次找到黄建敏，黄建敏同意后，当日下午胡国强及陈国训的驾驶员叶键康分别通过银行ATM机现金汇款3000元、1500元到黄建敏农行账户。被告人黄建敏收款后购买到冰毒，并于当日通过顺丰快递邮寄给陈国训。
2015年5月6日，被告人陈国训驾驶皖J×××××白色本田雅阁轿车，在黄山市屯溪区江南新城东区玉兰苑签收包裹后准备离开时被黄山市公安局黄山分局民警抓获，并当场从被告人陈国训裤子口袋中查获疑似冰毒结晶体一包（经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，含有甲基苯丙胺成分，净重2.5克），从其汽车副驾驶座位上查获包裹一个，内有疑似冰毒结晶体一包（经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，含有甲基苯丙胺成分，净重35克）。
当日民警又至黄山市屯溪区万贯家园X栋X室被告人胡国强住处，将被告人胡国强抓获，并从被告人胡国强手包中查获疑似冰毒结晶体三包（经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，含有甲基苯丙胺成分，净重共计3.2克）。
二、被告人胡国强贩卖毒品犯罪事实
2014年底至2015年5月间，被告人胡国强在黄山市屯溪区多次贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员李某、汪某、吴某、王某等人。
公诉机关就起诉指控的事实当庭出示了书证，证人李某、汪某、吴某等人的证言，被告人陈国训、胡国强、黄建敏的供述与辩解，黄山市公安局黄山分局制作的辨认笔录、搜查笔录，黄山市公安司法鉴定中心出具的检验报告等证据。公诉机关认为，被告人陈国训、黄建敏的行为构成非法持有毒品罪，被告人陈国训和黄建敏非法持有毒品数量均为55克。应当依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，追究二被告人的刑事责任。被告人胡国强的行为构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，被告人胡国强非法持有毒品数量为38克。被告人胡国强贩卖毒品犯罪应当认定为情节严重，应依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条的规定追究被告人胡国强的刑事责任，被告人胡国强犯数罪，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人陈国训对起诉指控的犯罪事实没有异议。被告人胡国强对起诉指控其犯非法持有毒品罪的犯罪事实提出异议，对指控其犯贩卖毒品的犯罪事实没有异议。被告人黄建敏对起诉指控的犯罪事实没有异议。
被告人陈国训的辩护人詹鸣对起诉指控被告人陈国训犯非法持有毒品的罪名不持异议。但提出以下辩护意见：1、被告人陈国训非法持有毒品数量并不是55克，应是20余克。5月1日持有毒品数量应是15.5克，被告人胡国强拿走13克，搜查到2.5克。5月4日持有毒品数量应以1500元购买的毒品数量计算，约10克计算。
被告人胡国强的辩护人谷明提出，起诉指控被告人胡国强犯非法持有毒品罪的证据不足，不能成立。
被告人黄建敏的辩护人房后昌对起诉指控被告人黄建敏犯非法持有毒品罪的定性不持异议。但提出被告人黄建敏非法持有毒品的数量应是48克以下，且系初犯、偶犯，有一定的悔罪表现。
经审理查明：
一、被告人陈国训、黄建敏、胡国强非法持有毒品犯罪事实
2015年5月1日，被告人陈国训找到被告人黄建敏，要求黄建敏帮助自己购买冰毒，黄建敏同意后，陈国训当日通过银行ATM机现金汇款及支付宝转账的方式，分别汇款人民币4800元、1000元给被告人黄建敏。被告人黄建敏收款后在温州市平阳县找到上家购买到冰毒，并于当晚通过顺丰快递将购买到的冰毒邮寄给陈国训。被告人陈国训于次日收到毒品甲基苯丙胺（冰毒）20克，其中13克被被告人胡国强拿走。
2015年5月4日，被告人胡国强提出让被告人陈国训帮自己在浙江购买一些冰毒。5月5日，陈国训再次找到黄建敏，要求黄建敏帮忙购买冰毒，黄建敏同意后，当日下午胡国强及陈国训的驾驶员叶某分别通过银行ATM机现金汇款3000元、1500元到黄建敏农行账户。被告人黄建敏收款后在温州市平阳县找到上家购买到冰毒，并于当日通过顺丰快递邮寄给陈国训。
2015年5月6日，被告人陈国训驾驶皖J×××××白色本田雅阁轿车，在黄山市屯溪区江南新城东区玉兰苑签收包裹后准备离开时被黄山市公安局黄山分局民警抓获，并当场从被告人陈国训裤子口袋中查获疑似冰毒结晶体一包（经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，含有甲基苯丙胺成分，净重2.5克），从其汽车副驾驶座位上查获包裹一个，内有疑似冰毒结晶体一包（经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，含有甲基苯丙胺成分，净重35克）。
二、被告人胡国强贩卖毒品犯罪事实
2014年底至2015年5月间，被告人胡国强在黄山市屯溪区多次贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员李某、汪某、吴某、王某等人。
2015年5月6日公安民警在黄山市屯溪区万贯家园X栋X室被告人胡国强住处，将被告人胡国强抓获，并从被告人胡国强手包中查获疑似冰毒结晶体三包（经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，含有甲基苯丙胺成分，净重共计3.2克）。
上述事实，经庭审举证、质证，有以下证据证实，本院予以确认：
（一）书证
1.被告人陈国训、胡国强、黄建敏的户籍证明及常住人口基本信息，证实三被告人犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。
2.黄山市公安局黄山分局刑事侦查大队出具的“关于犯罪嫌疑人归案情况说明”，证实被告人陈国训、胡国强、黄建敏被公安民警抓获归案。
3.休宁县公安局休公（东临溪）行罚决字（2013）277号行政处罚决定书，证实陈国训因吸食毒品于2013年8月18日被休宁县公安局行政拘留十日，并处罚款一千八百元。
4.休宁县公安局休公（刑）行决字（2008）第174号和休公（刑）强戒决字（2008）第18号公安行政处罚决定书和强制戒毒／延长强制戒毒决定书，证实被告人胡国强因吸食毒品被行政拘留十五日和强制戒毒六个月。
5.歙县人民法院（2014）歙刑初字第00011号刑事判决书和刑满释放证明书，证实被告人胡国强因犯容留他人吸毒罪，于2013年12月31日被判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。2014年1月19日刑满释放。
6.现场检测报告书，证实被告人陈国训、胡国强、黄建敏尿液的检测样本经现场检测，冰毒和摇头丸检测结果呈阳性。
7.安徽省公安机关收缴毒品专用收据，证实从被告人陈国训处收缴毒品为35克和2.5克。从被告人胡国强处收缴毒品为3.2克。
8.银行卡的交易明细，证实被告人黄建敏收款的记录。
9.被告人陈国训、黄建敏手机内存信息提取记录，证实转账1000元的事实。
（二）证人证言
1.证人李某的证言，证实2015年5月4日下午2点多，其在家打电话给胡国强，说去他家玩，他同意后，其就坐出租车去了胡国强家，看见“小飞”也在，桌子上有个冰壶在，胡国强叫其吸点冰毒，其就吸了，临走时从胡国强那里带走了200元钱的冰毒，有0.4克，其今年一共在胡国强处买了八、九百元的冰毒，其平时在胡国强家吸食每次都只有三、四十元的冰毒，有时给他200元，有时不给钱。去年下半年的一天，其跟“阿亮”一起到胡国强家吸毒，走的时候，找他买了300元的冰毒，重量在约0.6、0.7克的样子，还有一次大约是今年4月的一天，其一个人去他家，在他家吸食了毒品，吸完之后想带一点走，胡国强不愿意，说了半天，给了其大半个，付了四百元，再就是5月4日这次了。总的来说，胡国强给其的价格基本都是400元一克。
2.证人汪某的证言，证实其从今年过年以后从胡国强处购买过7、8次冰毒，由于其与胡国强住一个小区，每次都是提前打电话联系，之后胡国强将冰毒送到其楼下，其就下去拿，每次买的都是400元的冰毒，具体多少克也没有称过，但是肯定一克不到。其买的冰毒都是自己吸食，大概1、2个星期购买1次，总共7、8次大约3000多元钱，最后一次购买冰毒是在胡国强被抓的那天上午。
3.证人吴某的证言，证实2015年1月份的一天下午，其从胡国强处购买了400元的冰毒，大约1克。2015年过完年以后的一天下午，其打胡国强的电话，问他有没有东西（指冰毒），他说有送过来给其。大约过了二十分钟，胡国强开车来到其楼下打电话让其下楼，其下楼后，胡国强摇下驾驶座位的窗户，从身上拿出一袋冰毒（约1克）给其，其给了400元。之后，其通过电话联系胡国强，向他购买了3次，每次都是1克左右，其付了400元。
4.证人王某的证言，证实2015年4月份的时候，在黄山市医院附近从胡国强处购买了400元的冰毒。
（三）被告人的供述和辩解
1.被告人陈国训的供述，2015年5月1日，其分两次打了5800元钱给黄建敏（通过银行转账转了4800元，通过支付宝转了1000元），黄建敏在收到钱后帮其在她那边购买了一些冰毒，并通过顺丰快递将冰毒邮寄给其，大约20克左右，自己与别人吸了一部分，和留的2.5克，加起来5克左右，剩下的给了胡国强，胡国强后来打电话说有13克。5月4日胡国强找其购买冰毒，其将黄建敏的银行账号发给胡国强，后来胡国强打了3000元到黄建敏的银行账户上，其让叶某打了1500元钱给黄建敏，5月6日下午，快递公司打电话让其拿包裹，在现场被公安机关抓获了，公安机关当其面称重只有35克。
2.被告人胡国强的供述，2015年4月底的时候，陈国训从其处借了2000元，陈国训说下次没有毒品了就从他那里拿。过了两天其没毒品了，就打电话给陈国训问冰毒到了没有，他说到了，其就到了陈国训家里，陈国训拿了一小袋冰毒给其，并对其说只有17克，你先拿去吧，其回家称了一下，只有15克，其就走了。5月4日其对陈国训说快没毒品了，陈对其说，将钱准备好，120元1克，其借了3000元按陈国训的要求将钱直接汇到对方账号，开户名为黄建敏，其汇好后跟陈国训说了，5月6日下午3点钟的样子，陈国训对其说准备去拿冰毒，拿到后给其送过来。后其在家中被公安机关抓获。并交代2014年底至2015年5月间，李某、汪某、吴某、王某从其处购买过毒品。
3.被告人黄建敏的供述，证实2015年4月30日陈国训通过微信跟其说，让其帮他买50克冰毒，其帮陈国训拿冰毒是120元1克，陈国训直接将现金存到其农行的银行卡上，存了4800元，又通过支付宝打了1000元，总共5800元，其将6000元（其贴了200元）存到陈牡丹的银行账号上，陈牡丹将冰毒放在其家附近的一个路边，其拿到后也没有称重就用顺丰快递邮寄给陈国训。2015年5月5日，第二次陈国训找其购买毒品，其先收到3000元，后又收到1500元，其将钱转给陈牡丹，还是像上次一样，其拿到冰毒后将冰毒通过顺丰快递邮寄给陈国训。
（四）搜查笔录及扣押清单
1.公安机关对被告人陈国训的人身及驾驶的白色本田雅阁轿车进行搜查，发现顺丰快递塑料袋一只，打开后发现内有疑似冰毒结晶体，经当场称重，净重35克，从被告人陈国训裤子口袋中发现透明塑料袋一只，袋中有疑似冰毒结晶体，经当场称重，净重2.5克，并对相关物品进行扣押。
2.公安机关对被告人胡国强的人身及住所进行搜查，发现男式手包一个，打开手包发现一个粉红色铁质翻盖盒，打开盒子，盒内有三个塑料袋，三个塑料袋中均有疑似冰毒结晶体，经当场称重，净重3.2克，并对相关物品进行扣押。
（五）鉴定意见
黄山市公安司法鉴定中心黄公（理化）鉴字（2015）170号、171号、172号检验报告，证实分别在被告人陈国训白色本田轿车上和身上缴获疑似冰毒结晶体35克、2.5克及从被告人胡国强手包中搜查的疑似冰毒结晶体3.2克，均检出甲基苯丙胺成分。
（六）辨认笔录
1.黄山市公安局黄山分局制作的辨认笔录，证实被告人陈国训从12张不同女性正面免冠照片，辨认出被告人黄建敏是出售冰毒给他的人。
2.黄山市公安局黄山分局制作的辨认笔录，证实被告人胡国强从12张不同男性正面免冠照片，辨认出从其处购买冰毒的汪某、吴某。
针对被告人的辩解及辩护人提出的辩护意见，结合本案的事实和证据，本院评判意见如下：
一、关于2015年5月1日被告人黄建敏代被告人陈国训购买毒品的数量及被告人胡国强从被告人陈国训处拿走毒品的数量：
经查，2015年5月1日被告人陈国训委托被告人黄建敏购买5800元的毒品，被告人黄建敏在收款后，将毒品通过快递的形式寄给被告人陈国训，虽没有充分的证据证明毒品的具体数量，但被告人黄建敏供述中称其帮被告人陈国训购买毒品50克，价格是120元1克，其还替被告人陈国训垫付了200元，虽然被告人黄建敏称上家将毒品交给她后，她没有称重就寄给了被告人陈国训。被告人陈国训的供述有20克左右，从有利于被告人的原则，可以认定被告人陈国训收到毒品20克。对被告人胡国强从被告人陈国训处拿走的毒品数量，被告人胡国强在公安机关的供述中称回去称了是15克，被告人陈国训供述称被告人胡国强电话告诉他只有13克，两人供述有出入，按有利于被告人的原则，宜认定13克，因此，对辩护人提出的这一辩护意见予以采信。
二、关于2015年5月6日从被告人陈国训处查获的包裹内有35克冰毒的定性。
经查，35克冰毒是4500元购买的，其中有3000元是被告人胡国强委托被告人陈国训购买的，且3000元是被告人胡国强直接将钱汇给被告人黄建敏，当被告人黄建敏将快递发出后告诉了被告人陈国训，被告人陈国训也将此信息通知被告人胡国强，被告人胡国强也知道当天毒品到达，并且被告人胡国强也认识到被告人陈国训签收的这宗毒品中有3000元毒品是其本人的事实，对这一事实，二被告人是认可的。因此，对被告人胡国强非法持有3000元的毒品，即23克毒品的犯罪事实予以认定。被告人陈国训胡知是物流寄递的毒品而代购毒者接收，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的通知，对代收者以非法持有毒品罪定罪处罚。持有并不表示对毒品的直接占有，只要行为人认识到它的存在，能够对之进行管理或者支配，就是持有。持有也不要求具有排他性，完全可以由二人以上重叠持有。因此，对这次非法持有毒品的数量，被告人陈国训、黄建敏按35克认定，被告人胡国强按23克认定。
三、关于从被告人胡国强住处查获的毒品的认定
2015年5月6日，公安机关从被告人胡国强的住处查获冰毒3.2克，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的通知，应认定为其贩卖毒品的数量，应从被告人胡国强非法持有毒品数额中予以扣除。对辩护人提出的这一辩护意见予以采纳。
本院认为：被告人陈国训、黄建敏、胡国强违反国家毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺，其中被告人陈国训、黄建敏持有毒品数量均为55克，被告人胡国强持有毒品32.8克，三被告人的行为均构成非法持有毒品罪，被告人胡国强明知是毒品甲基苯丙胺而故意贩卖，其行为又构成贩卖毒品罪，且情节严重。被告人胡国强犯数罪，依法应当数罪并罚。三被告人的辩护人提出的三被告人非法持有毒品数量的辩护意见与事实不符，不予采信。为此，根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第四款、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人陈国训犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月7日起至2022年5月6日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人胡国强犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月7日起至2019年11月6日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人黄建敏犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月9日起至2022年5月8日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王俊平
审 判 员 曹繁荣
人民陪审员 方 康
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 汪 赟
附《中华人民共和国刑法》相关法条：
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。