河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安中民一终字第1331号
上诉人（原审被告）安阳市保安公司，住所地安阳市安漳路8号。
法定代表人李万保，该公司经理。
委托代理人包全胜，男，该公司职工。
委托代理人李海岩，河南彰德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张新庆，男。
委托代理人马应都，安阳市北关区曙光路法律服务所法律工作者。
上诉人安阳市保安公司因与被上诉人张新庆劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2013）北民二初字第304号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，张新庆于1997年3月到安阳市保安公司工作，1998年9月15日，经安阳市保安公司培训，河南省保安服务业协会为张新庆发放保安员上岗资格证。1999年1月31日，张新庆因在一九九八年保安工作中成绩显著，被安阳市保安公司评为先进工作者，并颁发荣誉证书。2009年10月，张新庆被安阳市公安局评为先进个人，并颁发奖状。2003年11月，张新庆在安阳市社会保险事业管理局参加养老保险，2013年2月1日，因张新庆不适合保安工作，部门负责人周某某将其交公司人事部门另行安排。张新庆于同年2、3、4月休息，5月份要求与安阳市保安公司解除劳动合同。2013年6月17日，张新庆向安阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2013年6月19日向张新庆下发受理通知书和仲裁庭组成人员表、开庭通知、庭前调解建议书，至今未作出裁决。
原审法院认为，张新庆2013年6月17日已向安阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会在受理后60日内未作出裁决，张新庆可以向本院提起诉讼。张新庆从1997年开始在安阳市保安公司工作，双方虽然未签订书面劳动合同，但是从安阳市保安公司对张新庆的上岗培训和向其颁发的荣誉证书可以确定双方已经形成了事实上的劳动关系。2013年5月，张新庆口头提出解除劳动关系后，安阳市保安公司未为其重新安排工作岗位，双方事实上已终止劳动关系。双方解除劳动合同后安阳市保安公司应当按法律规定向张新庆支付经济补偿金，经济补偿金按照解除合同前张新庆12个月平均工资计算15个月，张新庆要求按本地区最低工资1080元／月计算15个月为16200元，符合法律规定，予以支持。用人单位和与之形成劳动关系的劳动者应当依法参加失业保险，缴纳失业保险费，失业人员按规定享受失业保险待遇，失业保险金按照当地最低工资标准的80%确定。用人单位不按规定缴纳失业保险费，致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的损失。安阳市保安公司未给张新庆参加失业保险，故张新庆应享受的失业保险待遇损失由安阳市保安公司依法赔偿，安阳市保安公司工作年限在10年以上，其应享受的失业保险待遇按本地最低工资1240元／月的80%计算24个月为23808元。因双方2013年1月并没有解除劳动合同，且张新庆所在部门2013年2月1日还下发内部调动证明，故安阳市保安公司应当向张新庆支付1月份工资1080元。双方不是因张新庆患病不能从事单位另行安排的工作而解除劳动合同的，故安阳市保安公司不应向张新庆发放医疗补助金。张新庆要求安阳市保安公司支付的节假日双倍工资、补足历年不足最低工资部分、退还押金，因其未提供证据证明自己的主张，故不予支持。张新庆已经参加社会养老保险，故张新庆要求再办理养老保险手续不符合法律规定，不予支持。因双方已经解除劳动合同，按照国家政策，安阳市保安公司已经不能为张新庆再办理医疗、失业保险手续，故张新庆的该项诉请，不予支持。张新庆要求安阳市保安公司补交养老保险费、医疗保险费、失业保险费的诉讼请求，不属于法院受案范围，另行制作裁定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、第六条、第十一条的规定，判决：一、原告张新庆与被告安阳市保安公司自1997年11月3日至2013年1月止存在劳动关系；二、被告安阳市保安公司于本判决书生效后10日内给付原告张新庆经济补偿金16200元；三、被告安阳市保安公司于本判决生效后10日内给付原告张新庆失业保险待遇损失23808元；四、被告安阳市保安公司于本判决书生效后10日内给付原告张新庆2013年1月份工资1080元；五、驳回原告张新庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告安阳市保安公司负担。
上诉人安阳市保安公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、原审判决认定被上诉人自1997年11月3日至2013年1月止与上诉人存在劳动关系，该事实认定错误。被上诉人2012年9月17日前是安阳市公安局巡防大队巡防员，不是上诉人员工，不存在劳动关系。巡防大队是根据市委市政府安办（2005）29号文件，按市公安局的指令，由上诉人组建的保安专职巡逻队，为社会治安提供服务，不是公司商业服务性质。巡防队员的工资和保险福利待遇明确规定是由政府承担，市财政和区财政各承担50%，由各区政府直接发放给巡防队员，公司没有任何经济利益，对巡防队员进行的管理是上诉人为社会治安提供的义务服务。安阳市公安局已就巡防队员的劳动待遇事项向我市有关部门落实解决，被上诉人要求的2012年9月之前的各项请求，即不属实，也不是上诉人所能解决的问题，不应向上诉人主张。2、上诉人不应支付被上诉人经济补偿金16200元。2012年9月17日前双方不存在劳动关系，不应向上诉人主张。被上诉人到上诉人公司工作后，自动离职，旷工不上班并提出解除劳动关系，并不是上诉人提出解除劳动关系，根据劳动合同法第三十九条规定，不应支付其经济补偿金。根据劳动合同法第四十六条第（五）项规定，员工辞职，没有经济补偿。辞职不符合劳动合同法第四十六条规定的支付经济补偿金的范畴。3、上诉人不应支付被上诉人失业保险待遇损失23808元。被上诉人不存在失业，其离职是因找到了更好的工作，不存在失业损失，被上诉人并非找不到工作，即使找不到也可以到上诉人公司复职。原审判决片面适用法律，《河南省失业保险条例》规定的领取失业保险金是有前提条件的，第二十条规定的条件之一即“非因本人意愿中断就业的”，被上诉人属有工作不干，即使参加失业保险，也不符合领取失业保险金的条件。上述条例规定的失业保险金是按月发放，并无一次性支付的规定，原审判决要求一次性支付失业损失没有依据。4、上诉人不应支付被上诉人2013年1月工资1080元。5、被上诉人的各项请求超过了法定1年的劳动仲裁时效，依法不应支持。请求二审法院撤销原审判决第一项至第四项，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人张新庆答辩称：1、被上诉人于1997年3月到被上诉人处工作，双方存在劳动关系，有保安员上岗证、荣誉证书、奖状、参加养老保险证明、内部调令、职工基本信息等证据证实。2、被上诉人因母亲摔伤住院治疗需要护理，向单位请假不被批准，故要求与上诉人解除劳动关系，并非自动离职。上诉人批准解除劳动合同，属于劳动合同法第四十六条由用人单位向劳动者支付经济补偿金的范畴。上诉人主张根据劳动合同法第四十六条第（五）项规定，员工辞职没有经济补偿系对该规定错误理解。根据劳动合同法第四十六条第（二）项、第（三）规定，应该向劳动者支付经济补偿金。3、被上诉人失业是事实，上诉人称被上诉人离职是因找到更好的工作系主观臆断。因上诉人未给被上诉人参加失业保险，被上诉人应享受的失业保险待遇损失应该由上诉人依法赔偿。4、上诉人与被上诉人在2013年1月没有解除劳动合同，被上诉人应当支付该月工资。5、被上诉人于2013年6月17日向安阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因受理后60日未作出裁决，根据相关规定提起民事诉讼，人民法院应予受理。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，安阳市保安公司主张张新庆在2012年9月17日之前是安阳市公安局巡防大队巡防员、其工资待遇由政府负担，但未提交充分证据予以证实，且张新庆提交的证据可以证明其与安阳市保安公司自1997年11月3日即成立劳动关系，对安阳市保安公司的该主张本院不予支持。安阳市保安公司在2013年2月1日由部门负责人将张新庆交公司人事部门另行安排工作后，并未为张新庆安排新的工作岗位，张新庆于同年5月向安阳市保安公司提出解除劳动合同，安阳市保安公司应当向其支付经济补偿金。安阳市保安公司主张根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条第（五）项的规定，员工辞职、自动离职不应支付经济补偿金，经查，上述第三十九条系用人单位可以解除劳动合同的情形，第四十六条第（五）项规定“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；”“用人单位应当向劳动者支付经济补偿”，均不适用于本案，故对安阳市保安公司的该项请求，本院不予支持。安阳市保安公司主张张新庆没有失业，不应享受失业保险待遇的理由，均没有证据支持，本院不予采信。安阳市保安公司主张根据《河南省失业保险条例》的规定，失业保险金按月发放，没有一次性发放的规定，因安阳市保安公司未为张新庆缴纳失业保险金，张新庆因无法享受失业保险待遇而遭受损失，原审判决由安阳市保安公司赔偿该损失，并非判决由安阳市保安公司向张新庆一次性发放失业保险金，故对安阳市保安公司的该项主张，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人安阳市保安公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵红艳
审判员 张国伟
审判员 田 峥
二〇一四年七月二十一日
书记员 张 莹