成都市武侯区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0107刑初28号
公诉机关成都市武侯区人民检察院。
被告人谢吉敏，男，1985年2月27日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：四川省双流县。2016年6月24日因本案被成都市公安局武侯区分局刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人谢成，四川中奥律师事务所律师。
成都市武侯区人民检察院以成武检公诉刑诉[2016]1210号起诉书指控被告人谢吉敏犯盗窃罪、非法持有枪支罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市武侯区人民检察院指派检察员高小青出庭支持公诉，被告人谢吉敏及其辩护人谢成到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年5月，被告人谢吉敏与吴某（另处）共谋盗窃租车行汽车。首先吴某到本市浆洗街一租车行租赁一辆车牌号为川AORX**的黑色奥迪A6汽车，在租到该车后，谢吉敏利用该车钥匙到本市红牌楼附近进行仿配，并对该车的GPS定位系统进行处理和购买GPS信号屏蔽器，然后吴某在网上购买伪造的川AC07**车牌及车辆行驶证、登记证书等资料，然后二人将该车归还租车行并伺机盗窃。2016年5月21日下午，被害人邓某某将该奥迪A6汽车停放在xx公司停车场，当晚22时许，吴某通过该车GPS信息查询到该车停放位置，然后吴某伙同一个叫“降x”（在逃）的男子，利用谢吉敏事先仿配的车钥匙，将该奥迪车盗走，并打开GPS屏蔽器防止车辆被被害人发现，然后由谢吉敏负责寻找买家对该车进行销赃。2016年5月29日凌晨2时许，谢吉敏驾驶该车搭载吴某到本市武侯区武侯大道xx小区门口，将该车以8万元人民币价格销赃给买家刘某某，并将伪造的行驶证、车辆登记证书交给刘某某。经鉴定，该奥迪A6汽车价值人民币301414元。
2016年5月30日，刘某某发现其购买到的该奥迪A6汽车车架号与车牌不符合，发现该车可能存在问题，遂向被告人谢吉敏提出退还该车并索要8万元购车款。当日20时许，刘某某伙同十余位朋友将谢吉敏驾驶的一辆黑色雅阁汽车堵截在本市武侯区红牌楼佳灵路路边，并要求谢吉敏到茶楼协商解决退车事宜，谢吉敏遂从身上掏出一把手枪进行威胁，随后被制伏，手枪（内含5发子弹）被刘某某朋友夺下，随后交给刘某某，谢吉敏趁机逃跑。2016年6月3日，刘某某主动将该手枪及5发子弹交给公安机关处理。经鉴定，谢吉敏持有的该手枪属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支。2016年6月23日，公安民警在本市武侯区xx外将被告人谢吉敏挡获。
公诉机关认为，被告人谢吉敏的行为已构成盗窃罪、非法持有枪支罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条、第六十九条之规定处罚。
被告人谢吉敏对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪的罪名和犯罪事实无异议，表示认罪；对指控其犯盗窃罪有异议，辩称其不认识吴某，未配过钥匙，其未盗窃，仅是作为中介卖车给被害人，认可构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。
被告人谢吉敏的辩护人提出以下主要辩护意见：公诉机关指控被告人谢吉敏犯盗窃罪的证据不足，谢吉敏不构成盗窃罪；对公诉机关指控谢吉敏犯非法持有枪支罪无异议，被告人谢吉敏系初犯、如实供述其罪行、认罪悔罪态度好、犯罪情节轻微，请求对被告人谢吉敏适用缓刑。
经审理查明，2016年5月29日凌晨2时许，谢吉敏驾驶一辆车牌号为川AORX**的黑色奥迪A6汽车（经鉴定价值人民币301414元）搭载吴某到本市武侯区武侯大道xx小区门口，将该车以8万元人民币价格卖给买家刘某某，并将伪造的行驶证、车辆登记证书交给刘某某。
2016年5月30日，刘某某发现其购买到的该奥迪A6汽车车架号与车牌不符合，发现该车可能存在问题，遂向被告人谢吉敏提出退还该车并索要8万元购车款。当日20时许，刘某某伙同十余位朋友将谢吉敏驾驶的一辆黑色雅阁汽车堵截在本市武侯区红牌楼佳灵路路边，并要求谢吉敏到茶楼协商解决退车事宜，谢吉敏遂从身上掏出一把手枪进行威胁，随后被制伏，手枪（内含5发子弹）被刘某某朋友夺下，随后交给刘某某，谢吉敏趁机逃跑。2016年6月3日，刘某某主动将该手枪及5发子弹交给公安机关处理。经鉴定，谢吉敏持有的该手枪属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支。2016年6月23日，公安民警在本市武侯区xx外将被告人谢吉敏挡获。2016年6月8日，涉案奥迪A6汽车已发还失主邓某某。另查，涉案手枪及子弹已被公安机关收缴。
上述事实，有经控辩双方举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：
1、受案登记表、到案经过。证实案件来源情况和被告人到案经过情况。
2、情况说明。说明公安机关破案经过情况。
3、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单。证实2016年6月3日22时许，民警对悬挂川AC07**车牌的黑色奥迪汽车进行检查，从该车检查出机动车登记证书（所有人：高x）、机动车检验合格标志、黑色不干胶纸条、钢板等物，民警依法对上述物品予以扣押，另外民警从刘x处扣押自制手枪一把、自制弹药五发、机动车行驶证一本、车牌川AC07**的黑色奥迪A6轿车一辆、车牌川A1J1**的黑色雅阁轿车一辆、奥迪汽车钥匙、汽车牌照等，黑色奥迪A6轿车、黑色雅阁轿车已分别发还邓某某、李某某。
4、现场勘验笔录、示意图等。证实2016年6月3日22时许，公安机关对涉案黑色奥迪轿车勘验情况。该车车身完好、车门锁完好、车窗玻璃完好。
5、成武价认[2016]203号鉴定意见。证实涉案黑色奥迪汽车经鉴定价值人民币301414元。
6、成公鉴（痕检）字[2016]11724号鉴定意见。证实涉案枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定之枪支；涉案弹药为军用制式弹药3发，自制弹药2发。
7、成都市公安局交通警察支队车辆管理所出具的证明、鉴定证明书。证实涉案川AC07**机动车行驶证样证、机动车登记证书样证并非成都市公安局交通警察支队车辆管理所核发；涉案川AC07**小车号牌是伪造号牌，并非指定“川A*XXXXX”唯一合法生产商四川x**制造有限公司生产的号牌。
8、案件现场、物证照片。显示涉案黑色奥迪汽车及汽车钥匙照片情况；涉案枪支、弹药照片情况；涉案奥迪车上查获证件、物品照片情况；被告人谢吉敏指认相关现场地点情况；吴某辨认监控截图中涉案奥迪汽车的情况。
9、机动车销售发票、机动车等级信息。证实涉案奥迪汽车基本情况，购买人为成都xxx服务有限公司。
10、银行交易明细、协助冻结财产通知书。证实刘x尾号为4436的银行卡于2016年5月29日向户名为陈xx尾号为8569的银行卡转账8万元；陈xx尾号为8569、6236银行卡的银行交易流水情况。其中陈xx尾号8569的银行卡于2016年5月31日凌晨在成都现代医院消费5000元；公安机关依法冻结陈xx尾号6236的中国工商银行账户人民币8224.85元。
11、视听资料、监控截图、POS消费存根。显示2016年5月22日7时许吴某驾驶涉案奥迪汽车至本市天府新区xx加油站加油的情况，并使用尾号8569的银行卡支付加油费400元。
12、现场检测报告书、检测样本提取笔录。证实2016年6月24日12时许，被告人谢吉敏尿液检测冰毒呈阳性。
13、被害人邓某某的陈述。主要内容：2016年5月21日16时许，邓某某借用其朋友刘某的黑色奥迪A6汽车（上户的车主为成都xxx服务有限公司），其朋友找司机将车开到本市晋吉北路xx号xx停车场内，并将钥匙和汽车行驶证等手续交给邓某某，5月22日早上9时许，xx公司员工小任给邓某某打电话称车子不见了。
14、证人昝某的证言。主要内容：2016年5月21日xx公司老板邓某某打电话让昝某将停在本市晋吉北路xx酒店公司停车场外的车牌号为川A0RX**黑色奥迪A6汽车开回停车场，昝某到停车场外看到了该车，车上坐了一个驾驶员，昝某将车检查后将车停放在xx公司停车场内。5月22日上午8时许，公司同事小任打电话称车子不见了，昝某遂到派出所报案。
15、证人周某某、姚某某的证言及辨认笔录。周某某、姚某某系xx加油站员工。主要内容：2016年5月22日早上7点15分左右，一辆黑色奥迪车和一辆红色本田车一起到加油站，两辆车上一共就两人，奥迪车加油后车上的男子下车到办公室结账，本田车上的司机没有下来。证人周某某、姚某某辨认出2016年5月22日早上黑色奥迪车加油男子为同案犯吴某。
16、证人刘x的证言。主要内容：2016年5月28日晚，专门介绍卖车的孙x联系刘x是否购买一辆奥迪车，刘x询问车况后决定以9万元购买，并通过孙x与谢吉敏约定在本市武侯大道xx小区外看车。29日凌晨2时许，谢吉敏二人驾驶黑色奥迪车，中间人孙x和林x，刘x和一群朋友分别到达约定地点，谢吉敏见刘x这方人多不愿意下车，将刘x叫上车商谈，车上二人一人开车一人坐在后排，刘x坐在副驾驶位置，开车的男子开着车边到处转边和刘x谈价格，开车男子称该车是车主打牌输了钱抵押给其的，并给刘x看了车辆行驶证（所有人为高x）和高x身份证，最后刘x以8万元价格与对方谈妥，刘x将8万元转到开车男子提供的银行账号，对方二人收到钱后下车打车离开。30日下午孙x再次联系刘x是否购买一辆雅阁汽车，刘x让对方将汽车资料先发过来，孙x一直未将资料发过去，刘x察觉有异让人检查购买的奥迪车，发现车牌和车架号不符，经查实奥迪车车主为一租赁公司。刘x通过孙x要求谢吉敏退车退钱，开车男子称车是坐在后排的男子所有，其不知情。刘x坚持要求退车，当晚21时许，通过孙x与对方约在本市少陵路附近见面，刘x的朋友到达约定地点与对方商谈。当晚23时许，孙x和刘x朋友打电话称在协商过程中，开车男子拿出一把枪准备开枪，但没有打响即被抢下来，开车男子手被打伤后逃跑，留下一辆雅阁汽车，后核实该雅阁车也是被盗车。6月1日开车男子打电话给孙x称其在现代医院，次日刘x到现代医院与开车男子协商未果，6月3日再去现代医院开车男子已经离开，刘x看到该男子病历上名字为谢继敏。刘x交到派出所的手枪是雷xx5月31日下午给其的。证人刘x辨认出卖车给其的开车男子为被告人谢吉敏；辨认出雷xx交给其的枪支。
17、证人林x的证言及辨认笔录。主要内容：2016年5月28日22时许，谢吉敏打电话对林x称其在资阳打牌时一个输家抵押了一辆奥迪车给他，希望林x帮其找买家，并称有车辆行驶证，林x联系了孙x，在孙x的要求下林x让谢吉敏发了一张车辆照片，但谢吉敏称发车牌和车架号麻烦，到了再看手续。当晚孙x联系到了买家，经过协商约定在本市武侯立交附近看车。之后林x赶到武科东四路找到孙x和5、6名男子，孙x介绍其中一名男子为买车的刘哥，大约29日2时许谢吉敏到了xx小区门口，林x几人到xx小区附近看见谢吉敏开着一辆奥迪A6车朝林x招手。之后刘哥一人就上车和谢吉敏商谈，林x等人陆续离开。2016年5月30日13时许孙x打电话给林x称车是被盗车，林x随即给谢吉敏打电话，谢吉敏称该车不是他的车，要问下抵给他车的朋友再回复。孙x和林x继续联系谢吉敏将其约到本市少陵路，刘哥的几个朋友也到了少陵路，当晚21时许，谢吉敏开着一辆黑色雅阁车到了少陵路，林x和刘哥的一个朋友坐上雅阁车，之后刘哥的几个朋友和谢吉敏发生冲突过程中，林x听见刘哥一个朋友喊有枪，之后其看见一把疑似枪的东西放在地上。2016年6月3日21时许，刘哥到晋阳派出所报了案。证人林x辨认出被告人谢吉敏。
18、证人孙x的证言及辨认笔录。主要内容：2016年5月28日，孙x为其欲卖车的林x的朋友谢吉敏联系了买家刘哥，5月29日凌晨2时许，谢吉敏开车到了看车约定地点，刘哥上车与谢吉敏商谈，之后刘哥称买了那辆车。5月30日刘哥称车有问题要退车，将谢吉敏约到少陵路，谢吉敏开着一辆黑色雅阁车到达地点，之后孙x等人开车跟在雅阁车后面，车辆行驶至本市红牌楼附近停下，孙x等人下车准备将谢吉敏从车里拉出来，谢吉敏一下车拿出一把枪对着孙x等人，后孙x等人上前将其枪打掉在地，谢吉敏逃跑。证人孙x辨认出被告人谢吉敏；辨认出被告人谢吉敏拿出的枪支。
19、证人雷xx、李林、杨松的证言。证实2016年5月30日雷xx与孙x等人与被告人谢吉敏协商刘x退车事宜时谢吉敏掏出枪支的经过情况。雷xx等人将枪抢下后，次日将枪交给了刘x。证人雷xx、李林、杨松辨认出被告人谢吉敏；辨认出谢吉敏所持枪支。
20、证人陈某某的证言。主要内容：陈某某系谢吉敏女朋友，陈某某不清楚谢吉敏平时在做什么，其平时也会根据需要给谢吉敏钱。2016年5月31日谢吉敏因伤在现代医院治疗，其当日上午去医院收费处交了5000元现金。
21、证人李某某、张某某的证言。证实2016年5月19日，李某某发现其前日停放在本市成华区昭觉寺南路438号门口的黑色雅阁轿车被盗的情况。
22、同案犯吴某的供述及辨认笔录。主要内容：2016年5月，谢吉敏对吴某称想偷一辆车来卖，吴某同意。二人商量找一个租车行租车，吴某用其身份证在本市浆洗街找了一家租车行租了一辆黑色奥迪A6轿车，车牌记不清楚，拿到车后，吴某和谢吉敏分工，吴某在网上以1200元购买了假牌照（川AC07**）和虚假行驶证等手续，谢吉敏在红牌楼配了该车车钥匙和，另外购买了GPS屏蔽器，并对该车GPS定位系统做了手脚，吴某和谢吉敏试用配的汽车钥匙能将车启动，租车五天后将车归还。二人等了十几天后决定动手盗窃该奥迪车，吴某联系“降x”让其帮忙开车，偷车当天谢吉敏临时有事没去，当晚22时许吴某驾驶一辆红色本田CRV轿车（该车系“降x”以2万4千元卖给其的赃车）在本市武侯区363医院接到“降x”，通过手机定位找到该黑色奥迪A6汽车（具体停放位置吴某记不清楚），奥迪车当时停在路边，吴某将车钥匙交给“降x”，“降x”下车后将该黑色奥迪车启动开走，二人将车开到新兴镇停放在吴某租赁的一个库房内，并打开GPS定位屏蔽器。次日早上7时许，吴某开着奥迪车，降x开着红色本田到新兴镇一加油站加油，用其岳父陈xx的建行卡支付了400元加油费。之后吴某将车开到“万主镇”一路边停放，谢吉敏联系买家找到了刘x，二人在武侯三环路立交桥处以8万元价格将奥迪车卖给刘x。次日刘x给谢吉敏打电话称卖给其的奥迪车是赃车要退钱，谢吉敏当时对吴某称不要管，其去和对方“谈判”。后当晚19时许，吴某接到“超娃”的电话称谢吉敏被打伤了，让其去现代医院垫医疗费，谢吉敏称双方在谈判过程中动手，谢吉敏从身上拿出一把手枪想吓对方，对方把其手枪抢走还将其手打伤了。谢吉敏的枪是谢吉敏的“大哥”“黑娃”借给其处理刘x的纠纷“扎场子”用。吴某辨认出被告人谢吉敏。
23、被告人谢吉敏的供述及辨认笔录。被告人谢吉敏在侦查阶段所作多次供述前后矛盾。第一次供述：2016年5月28日谢吉敏在网上看到吴某在QQ群里发信息说有一辆奥迪A6轿车要卖，谢吉敏联系吴某确定此事后，联系林x找车买主，又联系吴某发了汽车照片给林x，后林x他们确定要买车。第二天谢吉敏找到吴某在三圣乡看了车，谢吉敏驾驶该奥迪车和吴某一起到武侯立交附近的现代医院，到后发现买车的人变成一个叫刘x的人，谢吉敏当时在开车，听见吴某、刘x购车款谈成8万元，后又否认听到，具体怎么支付其不清楚。吴某给谢吉敏称奥迪车是有人差他的钱抵押给他的。过了一两天后，林x打电话给谢吉敏称卖出去的奥迪车是被盗车，要求退钱。谢吉敏称其带林x去找吴某，但林x称晚上去，然后谢吉敏独自找吴某并上了吴某开的一辆雅阁车，途中吴某下车上厕所，谢吉敏将吴某的雅阁车开车，朝吴某吼了一声说借他的雅阁车开一下。第二天林x约谢吉敏解决奥迪车的事情，谢吉敏和林x在武侯大道2.6环路口见面，谢吉敏对林x称将雅阁车以3.5万元卖给其。当晚7、8点林x打电话称有人买雅阁车，约在少陵路见面，见面后林x和一名男子上车商谈雅阁车购买事情，车行驶至武侯大道一路口时，十余名男子突然冲出殴打谢吉敏，谢吉敏看见一人拿出一把枪，其拼命反抗逃出来后到双楠医院就诊。谢吉敏称林x想黑吃那辆雅阁汽车故找人殴打他。
谢吉敏在第二、三次供述中称其和吴某是网友关系，否认与吴某一起卖过奥迪车给刘x，称其没有听清吴某与刘x在车上的交谈内容。2016年5月30日其在吴某处借了一辆黑色雅阁车准备以3万元价格抵押给林x，后被林x等人抢走，林x等人抢车的同时还带了一把枪。
之后的供述：2016年5月底某晚，吴某打电话给谢吉敏称有一辆黑色奥迪车要卖，谢吉敏联系林x，林x回话称在武侯立交旁xx小区门口交车，大约凌晨，吴某开车在琉璃厂附近接到谢吉敏，谢吉敏上车后为了过车瘾由其开车，吴某坐到后排，车辆家是到xx找到林x后，林x介绍买家刘x上车坐在副驾位置，谢吉敏开车四处转，吴某和刘x二人商谈，车上开着音乐谢吉敏没有听清二人具体怎么谈的，之后听见二人在说支付宝账号，二人转账交易完成后，谢吉敏和吴某在成美整形医院下车叫了一辆出租车，走了不远吴某下车另喊一辆出租车离开。刘x和吴某交易后的第二天下午，谢吉敏在三圣乡好到吴某，谢吉敏在交谈中感觉吴某想赖掉中介费3000元，就将吴某驾驶的一辆雅阁车趁吴某下车上厕所之机将车开走，用于抵其中介费。然后第二天林x、刘x打电话称吴某的奥迪车是被盗车让其交出吴某，谢吉敏与林x约好当晚见面找吴某，当晚23时许谢吉敏与林x等人见面后被林x等人发生冲突，谢吉敏右手被殴打成骨折（过程中对方好像拿出一把枪），谢吉敏后转到现代医院治疗，其之前认为是其女友陈某某到医院付了5000元医疗费，后来想起不是陈某某，但不知道是谁付的医药费。被告人谢吉敏辨认出吴某。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人谢吉敏明知涉案奥迪汽车系犯罪所得仍进行销售，赃物价值人民币301414元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪；被告人谢吉敏违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人谢吉敏犯数罪，应予数罪并罚。成都市武侯区人民检察院指控被告人谢吉敏犯非法持有枪支罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持；关于公诉机关指控被告人谢吉敏犯盗窃罪的公诉意见，经查，认定被告人谢吉敏实施盗窃行为的直接证据仅有吴某的供述，该供述缺乏其他客观、有效的证据予以核实，指控被告人谢吉敏实施了该起盗窃犯罪证据不足，谢吉敏的行为符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪特征，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人谢吉敏对非法持有枪支罪认罪，酌情从轻处罚。被告人及辩护人以上述理由提出从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，为维护社会公共安全和社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第一百二十八条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢吉敏犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；被告人谢吉敏犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月24日起至2018年6月23日止。罚金于判决生效之日起十五日内缴纳。）
二、涉案手枪、子弹予以没收；对被告人的违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 宋 沙
人民审判员 王世伟
人民陪审员 蒋海宜
二０一七年八月九日
书 记 员 梁 言