浙江省象山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0225刑初741号
公诉机关浙江省象山县人民检察院。
被告人黄旭波，男，1983年3月16日出生，汉族，出生地浙江省慈溪市，文化程度初中，农民，住浙江省慈溪市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月12日被浙江省象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，同年5月19日被依法逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
辩护人冯军，浙江丹峰律师事务所律师，由浙江省象山县法律援助中心指派。
被告人胡迪堰，男，1981年12月18日出生，汉族，出生地浙江省慈溪市，文化程度初中，农民，住浙江省慈溪市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月12日被浙江省象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，同年5月19日被依法逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
辩护人杨如意，浙ＸＸ宁律师事务所律师，由浙江省象山县法律援助中心指派。
被告人蒋翼蔚，曾用名蒋伟伟，男，1991年6月6日出生，汉族，出生地浙江省慈溪市，文化程度高中，农民，住浙江省慈溪市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月6日被浙江省象山县公安局刑事拘留，同年5月19日被依法逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
辩护人胡炜，浙江五磊律师事务所律师。
辩护人马汉冲，浙江五磊律师事务所律师。
被告人陆建焕，男，1982年1月25日出生，汉族，出生地浙江省慈溪市，文化程度小学，农民，住浙江省慈溪市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年6月1日被浙江省象山县公安局刑事拘留，同日被取保候审，2017年12月22日被本院依法决定逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
辩护人沈国峰，浙江象港律师事务所律师，由浙江省象山县法律援助中心指派。
浙江省象山县人民检察院以象检刑诉[2017]698号起诉书指控被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚、陆建焕犯开设赌场罪，于2017年12月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。浙江省象山县人民检察院代理检察员曹某1、被告人黄旭波及其辩护人冯军、被告人胡迪堰及其辩护人杨如意、被告人蒋翼蔚及其辩护人胡炜、马汉冲、被告人陆建焕及其辩护人沈国峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年2月初，被告人黄旭波、胡迪堰、陆建焕共同商定通过创建微信群组织、召集人员在微信群内以“抢红包”的形式进行赌博，约定被告人黄旭波占30%股份、被告人胡迪堰占50%股份、被告人陆建焕占20%股份。被告人黄旭波等人作为群主制定赌博规则，群内成员自主发随机分给10人的红包并设定一个尾数，抢红包者抢得红包金额的尾数与发红包者预先设定的尾数相同的，向发红包者赔付所发红包金额的1倍，被告人黄旭波等人作为群主以只抢红包不用赔付的方式抽头渔利，并雇佣被告人蒋翼蔚以“抢红包”的方式抽头渔利。同时，被告人黄旭波等人通过预发红发、设定特殊奖励方式等方式维护和管理微信群的运作。后被告人陆建焕退出，被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚共同商定继续以上述方式组织他人赌博，并以“抢红包”的方式从中抽头渔利，约定被告人黄旭波占50%股份、被告人胡迪堰占30%股份、被告人蒋翼蔚占20%股份。至2017年4月12日，被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚参与组织他人赌博抽头渔利共计人民币140000余元。被告人陆建焕参与组织他人赌博抽头渔利共计人民币26000余元。2017年4月12日，象山县公安局从被告人黄旭波处扣押VIVOXPia6手机1部、iPhone6Plus手机1部、iPhone6手机1部，从被告人胡迪堰处扣押VIVOX7手机1部。
被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚到案后，均如实供述了自己的上述犯罪事实。2017年6月1日，被告人陆建焕自动至象山县公安局投案，并如实供述了自己的上述犯罪事实。案发后，被告人蒋翼蔚、陆建焕向象山县公安局各退缴了人民币20000元。在审理过程中，被告人蒋翼蔚、陆建焕向本院退缴了人民币10000元、人民币6000元。
上述事实，被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚、陆建焕在开庭审理过程中均无异议，并有证人史某、王某、连某的证言、微信截图、电子证物检查工作记录、交易明细、象山县公安局扣押决定书、扣押清单、浙江省行政（司法）执法暂扣款票据、浙江省罚没财物专用票据、情况说明、抓获经过、羁押证明、到案经过说明、户籍证明等证据予以证实，足以认定。
对于被告人蒋翼蔚的辩护人提出被告人蒋翼蔚的行为构成赌博罪的辩护意见。经查，被告人蒋翼蔚等人以营利为目的，创建微信群组织不特定人员进行赌博，并制定赌博规则管理和维护微信群的运作，对微信群及赌博行为均具有较强的控制性，其行为应认定为开设赌场罪。故被告人蒋翼蔚的辩护人的上述辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚以营利为目的，结伙利用组建微信群的方式开设赌场，情节严重，被告人陆建焕以营利为目的，结伙利用组建微信群的方式开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人蒋翼蔚的辩护人提出被告人蒋翼蔚的行为构成赌博罪的辩护理由不成立，本院不予采纳。公诉机关和被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚、陆建焕的辩护人认为被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚到案后能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚和被告人陆建焕实施犯罪后自动至司法机关投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚的意见，均符合法律规定，本院予以采纳。案发后，被告人蒋翼蔚、陆建焕能积极退缴违法所得，均可酌情予以从轻处罚。违法所得依法应予以追缴。供犯罪使用的工具依法应予以没收。对被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定；对被告人陆建焕依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄旭波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月12日起至2020年10月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳)。
二、被告人胡迪堰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月12日起至2020年10月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳)。
三、被告人蒋翼蔚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月6日起至2020年5月5日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳)。
四、被告人陆建焕犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月22日起至2019年2月21日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳)。
五、被告人蒋翼蔚退缴的违法所得人民币30000元、被告人陆建焕退缴的违法所得人民币26000元予以追缴，上缴国库；被告人黄旭波、胡迪堰、蒋翼蔚尚未退缴的共同违法所得人民币84000元予以继续追缴（其中扣押在案的违法所得人民币40000元由原扣押机关象山县公安局直接上缴国库）。
六、扣押在案的VIVOXPia6手机1部、iPhone6Plus手机1部、iPhone6手机1部、VIVOX7手机1部予以没收，上缴国库（由原扣押机关象山县公安局直接上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄振贤
人民陪审员 张雪珍
人民陪审员 史原良
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 王萍女