广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤15刑终169号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人邱水松（原审被告人）,男，1965年3月12日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化程度，农民，户籍地址：住陆�市，住深圳市宝安区。因本案于2016年12月9日到陆丰市公安局投案，同日被刑事拘留，2017年1月12日被逮捕，现羁押于陆丰市看守所。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人邱水松犯制造毒品罪一案，于2017年5月22日作出了（2017）粤1581刑初117号刑事判决。原审被告人邱水松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人邱水松，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定：2013年4月13日，被告人邱水松伙同同案罪犯张某在陆丰市甲西镇新绕村的荔枝园内利用麻黄草提炼麻黄碱，以备制造毒品甲基苯丙胺。同月18日，公安机关在上述制毒工场内缴获黄色可疑液体1桶40公斤、浅黄色液体1桶60公斤、橙色液体50公斤、橙色液体2瓶盛装在20000毫升的玻璃瓶抽滤纸及漏斗沾附白色物品、草水混合物2槽4500�斤、可疑粉末5袋350公斤、氢氧化钠25包，每包25公斤、浅红色可疑液体4桶，每桶25公斤，脱水机3个、盐酸10箱每箱4罐，每罐2500毫升以及过滤泵2个、电子称1台和空塑料桶34个等制毒材料及工具。经汕尾市公安司法鉴定中鉴定，缴获黄色可疑液体40公斤和浅黄色液体60公斤，均检出甲基麻黄碱成份；玻璃瓶抽滤纸及漏斗沾附白色物品和草水混合物2槽4500公斤，均检出麻黄碱成份；黄绿色（橙色可疑液体）液体50公斤，未检出毒品成分。
原判认定上述事实的证据有物证、书证、现场勘查材料、鉴定意见、证人证言、同案人张某和被告人邱水松的供述等。
原审法院认为，被告人邱水松与他人加工麻黄草，提炼麻黄素用于制造毒品，其行为已构成制造毒品罪。鉴于被告人邱水松虽已着手实施犯罪，但因其意志以外原因而未制成毒品，属犯罪未遂，依法给予�轻处罚。且被告人邱水松能主动投案，为鼓励涉毒分子主动向公安机关投案自首，酌情给予从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第五十二条和第五十三条的规定，作出如下判决：被告人邱水松犯制造毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币4000元。
上诉人邱水松上诉提出，原判认定其参与提炼麻黄素并用于制造毒品的事实不清，证据不足。其辩护人提出：原判认定上诉人邱水松参与提炼麻黄碱的证据只有同案人张某的单方供述，属于孤证；原判认定上诉人与他人加工麻黄草，提炼麻黄碱用于制毒的事实不清；请求本院作出公正判决。
经审理查明，2013年4月14日开始，同案人张某（已判决）受他人雇请，在陆丰市甲西镇新绕村的荔枝园内，与他人共同利用麻黄草提炼麻黄素，以备制造毒�甲基苯丙胺。制毒期间，上诉人邱水松受“林某”的雇请，为制毒人员购买盒饭并送到制毒地点。同月18日，公安机关查获给制毒窝点，在现场查获一大批可疑液体、草水混合物和粉末，同时查获一批氢氧化钠、盐酸以及脱水机、过滤泵、电子称等制毒材料和设备；经汕尾市公安司法鉴定中鉴定，其中一桶黄色可疑液体40公斤和一桶浅黄色液体60公斤、均检出甲基麻黄碱成份，草酸混合物4500公斤和粘附在玻璃抽滤瓶的漏斗表面的少许白色物品均检出麻黄碱成份。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.陆丰市公安局甲西派出所出具的《户籍证明》证实了上诉人邱水松的出生日期等基本身份情况。
2.《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》证实：陆丰市公安局缉毒大队，于2013年4月18日在陆丰市甲西镇新寮村一荔枝园内查获用麻黄草提取麻黄碱的制毒窝点，现场缴获一批制毒工具和制毒原料，当场抓获犯罪嫌疑人张某，随即以其涉嫌制造毒品立案侦查。
3.陆丰市公安局铜锣湖派出所出具的《查获经过》证实：上诉人邱水松于2016年12月9日到该所投案，该所将上诉人邱水松移交陆丰市公安局禁毒大对侦查办理。
4.陆丰市公安局缉毒大队的《现场勘验笔录》、现场图、现场和查获物品的照片证实，陆丰市公安局缉毒大队于2013年4月18日对位于陆丰市甲西镇新绕荔枝园内制造毒品现场进行勘验。现场荔枝园东侧是遮阳棚，遮阳棚东侧有两个真空泵；真空泵北侧有两个蒸馏瓶，每个蒸馏瓶上都有一个漏斗；蒸馏瓶北侧有一个木架，在木架上由东往西摆放着4个电泵；电泵南边的木架下对面有4个塑料桶；木架西南侧有一个塑料桶，桶内有淡黄色液体；淡黄色液体西南侧有两桶二层沉定物，以西散�摆放着3桶红色液体；红色液体西北侧有一桶草水混合物；草水混合物东北边有另外4桶红色液体，装草水混合物塑料桶西北侧有一个水槽，水槽内有草水混合物；水草西南侧有5包麻黄草粉；水槽东南边有10箱盐酸，25包氢氧化钠；水槽西北边有3个烘干机；烘干机西北侧有另有两个水槽，水槽内草水混合物；在制毒工场西北边有10桶甲笨和3箱盐酸。
5.陆丰市公安局《扣押清单》证实，警方在制毒窝点缴获了以下物品：（1）黄色可疑液体1桶（白色塑料圆桶）40公斤、（2）浅黄色液体1桶（白色塑料圆桶）60公斤、（3）橙色液体一桶（白色塑料圆桶）50公斤、（4）橙色液体2瓶（盛装在20000ml的玻璃抽滤瓶，抽滤瓶上有漏斗，漏斗表面粘附有白色物品）、（5）草酸混合物2槽4500公斤、（6）可疑粉末5袋350公斤、（7）脱水机3部、（8）盐酸10箱（每箱4罐，每罐2500毫升）、（9）氢氧化钠25包（每包25公斤）、（12）浅红色可疑液体4桶（每桶25公斤）、（13）循环真空泵2个以及电子称、空塑料桶等制毒工具。
6.陆丰市公安局禁毒大对《说明》和《现场销毁纪录》证实，陆丰市公安局禁毒大队侦查人员对现场物品提取一定数量后送广东省汕尾市公安司法鉴定中心检验，剩余物品在见证人见证下现场销毁；鉴定报告中的检材和样本1-4号与扣押清单中的扣押清单中1-4号扣押物一一对应。
7.广东省汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验报告《（汕）公（司）鉴（化）字［2013］248号》检验报告证实：检材和样品（1）黄色可疑液体、（2）内有沉淀物的浅黄色液体、（3）黄绿色液体、（4）漏斗上沾附的少许白色粉末、（5）植物浆状物。鉴定意见：检材（1）、（2）均检出甲基麻黄碱成份，检材（4）、（5）均检出麻黄碱成份，检材（3）未检出常见毒品成分。
8.同案人张某供述：2013年4月13日16时许，“阿某1”雇用我“做草”，每天300元。次日上午，“阿某1”开摩托车到我家，载我到新寮村一荔枝园内一个用帆布遮挡的地方。那里有七八个年龄约20岁至40岁男子在“做草”。“阿某1”带我到一个用塑料布围着的地方，里面有水浸着的麻黄草渣。“阿某1”叫我跟他们几个人一样，用塑料桶将麻黄草渣和水盛出，放进脱水机将水分离出来，麻黄草渣则放在另外的桶里；我就照做了，每天从早上8点做到晚上6点回家。当时，我知道“做草”就是用麻黄草提炼麻黄素，是制造毒品的。4月16日，“阿某2”有到制毒现场，并在现场指挥我们做；当时“阿某1”跟我说“阿某2”是老板。
同案人张某经对混杂相片辨认，从中指认出上诉人邱水松就是“阿某2”。
9.上诉人邱水松的供述和辩解：2013年的清明前后，我经常到我侄子邱忠位于甲西镇仙公路口的店里坐。一天，“林某”开摩托车来到仙公路口，并跟我打招呼。三四日后，“林某”开着摩托车来到仙公路口我侄女邱华的饮食店打盒饭，看到我又在邱忠的店里坐，就跟我打招呼，问我近期有没事做，说他近期在附近做点“好事”，如果我没有什么事做，明天、后天的中午帮他打八个盒饭，送到他做“好事”的地方。我答应后，“林某”拿给我三百元和一包芙蓉王的香烟，并带我到他做“好事”的地点——甲西镇新绕村与新围村交界处的一片空地。我看见该地点有一部发电机、一堆三色塑料棚布和十多支棍子。第二、三日中午，我就按“林某”的事先吩咐，打了八个盒饭到“林某”做好事的地点，二次盒饭共用掉二百四十元。我这二次送盒饭到“林某”做好事的地点时，看到有七八个年龄在二十多岁到五六十岁的男子在挖地。此后，我再没有去过“林某”做“好事”的这个地方，“林某”也没有到仙公路口去，我也没有再见过他。我与张某是互相不认识。
上述证据均经原审庭审质证，且能够相互印证，足资认定。
对于上诉人邱水松及其辩护人提出的辩解、辩护意见，经查，同案人张某供述其看见上诉人邱水松在制毒现场，上诉人邱水松也供述其曾三次到制毒现场，看到过制毒现场的情况，其中两次送盒饭给制造毒品的同案人。因此，上诉人邱水松是制毒共犯的事实清楚，上诉人邱水松及其辩护人所提关于上诉人邱水松没有参与提炼麻黄碱的辩解、辩护意见不能成立。
本院认为，在他人提炼用于制毒的原料麻黄素的过程中，上诉人邱水松为制毒人员购买盒饭，提供帮助，其行为已构成制造毒品罪，依法应予惩处�
原审法院认为上诉人邱水松指挥制毒，是老板的证据只有同案人张某的供述和指认，而且张某关于上诉人邱水松是老板的证言是传来证据，该证言来自于“阿某1”，而“阿某1”的身份不明，故认定上诉人邱水松指挥制毒，是老板的依据不足。上诉人邱水松供称其在他人制毒的过程中帮助购买盒饭送至制毒现场，对此，本案也没有证据可以否定该供述。本院认为，认定上诉人邱水松参与制毒的证据充分，但对其在制毒过程中的具体作用难以准确认定的情况下，应按有利于上诉人的原则，按其供述认定其具体作用。
鉴于本案扣押的疑似毒品中只检获毒品原料的成分，没有检获常见毒品成分，上诉人邱水松等人没有制成毒品成品，故其行为属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。且上诉人邱水松的行为虽不构成自首，但鉴于其能主动投案，�以对其酌情从轻处罚。
原判定罪正确，审判程序合法，但量刑偏重。据此，根据上诉人邱水松参与制造毒品的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条的规定，判决如下：
上诉人邱水松犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月9日起至2018年6月8日止，罚金限于判决生效后三个月内一次性交清）
本判决为终审判决。
审 判 长 曾学武
审 判 员 陈朝伟
审 判 员 钟荣军
二〇一七年八月二十二日
法官助理 施陆海
书 记 员 郭晓珊