湖南省临武县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1025刑初175号
公诉机关湖南省临武县人民检察院。
被告人文某某，男，1984年4月20日出生于湖南省宁远县，汉族，小学文化，经商。2015年5月6日，因犯盗窃罪被湖南省桂阳县人民法院判处拘役五个月。又因涉嫌犯诈骗罪，于2016年8月20日被抓获，同月22日被刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕。现羁押于临武县看守所。
辩护人蒋荣波，系广东强邦律师事务所律师。
湖南省临武县人民检察院以湘临检公诉刑诉［2016］166号起诉书指控被告人文某某犯诈骗罪，于2016年12月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。临武县人民检察院指派检察员邝助法出庭支持公诉，被告人文某某及其辩护人蒋荣波均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：
2016年6月底至7月，被告人文某某在永州市区街道从事摆摊经营烧烤生意。经常关顾其生意的食客“龙哥”（男，真实姓名待查，在逃）见文某某生意不好，于是介绍其帮“旺哥”（男，真实姓名待查，在逃）到各地银行ATM机粘贴“温馨提示”纸片，并用黑色胶板堵ATM机的出钞口，每天获取350元的报酬。被告人文某某见有利可图（被告人供述总共从中非法获利二千一百元），当即答应了。2016年8月份的一天，“旺哥”通过物流和托运的方式将“温馨提示”纸片和黑色胶板等作案工具邮寄给文某某，并电话指定其前往各个区域对各家银行的ATM机进行破坏。
2016年8月10日，文某某到临武县对部分银行的ATM机出钞口用黑色胶板进行粘贴堵死，导致ATM机不能正常出钞，并在ATM机的下方粘贴“温馨提示”纸片。2016年8月15日，文某某到炎陵县部分银行采取同样的操作。被告人文某某的行为导致临武县居民朱某某、李某某、炎陵县居民方某某均上当受骗，具体情况如下：
1、2016年8月10日6时许，被害人朱朱某某持其母亲唐某某落户的邮政银行卡（卡号6210985631006383038）前往临武县东云路邮政银行的ATM机取款，输入密码操作完后，屏幕上显示已经完成取款操作，但现金一直没出来。随后朱朱某某看见ATM机下方粘贴的“温馨提示”，情急之下拨打了上面的号码，在对方的诱导下，朱朱某某将其母亲卡内的8968元及其嫂刘某某银行卡（卡号6210985631006383285）卡内的886元分两次通过银行卡转账的方式转入卡号为6217993300010604145的银行卡内。
2、2016年8月10日7时许，被害人李某某持其老婆曾某某落户的邮政银行卡（卡号6221885631014308082）在临武县晴岚路与临武大道交汇转盘处的邮政银行ATM机取款时，发现ATM机不能正常出钞，随后看见ATM机下方粘贴的“温馨提示”纸片，李某某情急之下拨打了纸片上面的电话，在对方的诱导下，朱某某将其老婆卡内的28968元存款通过银行卡转账的方式转入卡号为6217993300010604145的银行卡内。
3、2016年8月16日早上，被害人方某某前往炎陵县井冈路邮政银行取款，见ATM机不能正常出钞，随后拨打“温馨提示”上面的电话，在对方的诱导下，方某某将卡内（卡号6217995520000964567，户名：叶某某）的4896元通过转账的方式转入6217993300010604145的银行卡内。
案发后，被告人文某某如实供述了自己的罪行，未赔偿被害人的损失。
上述事实，被告人文某某在开庭审理过程中均无异议，并有查获的作案工具照片、提取的“温馨提示”纸片、银行监控视频、被害人方某某的通话记录，现场照片，现场指认笔录，检查笔录，扣押清单，被害人朱朱某某、李某某、方某某的陈述，朱朱某某、曾某某、方某某等人的银行账户信息及流水清单，曾某某的证言，文某某的供述和辩解，文某某的银行账户信息及流水清单，文某某身份信息开房记录，勘验笔录及照片，辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人文某某伙同他人以非法占有为目的，采取到各地银行ATM机粘贴“温馨提示”纸片发布虚假服务电话号码，并用胶水粘住ATM机出钞口的方法，对不特定多数人实施电信诈骗，诈骗他人共计人民币43691元，数额巨大，情节严重，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人文某某所犯罪名成立，本院予以支持。被告人文某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按其参与的全部犯罪处罚。对辩护人辩称“被告人在犯罪过程中，起次要作用，是从犯”的辩护意见不予采纳。归案后，被告人文某某能如实供述自己的罪行，是坦白，依法从轻处罚。公诉机关根据文某某的犯罪事实、情节等，对其作出的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人文某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月20日起至2020年8月19日止；罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、追缴被告人文某某的犯罪所得人民币二千一百元，返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邓志尧
代理审判员 陈名波
人民陪审员 曹必业
二〇一七年三月十七日
书 记 员 倪 莉
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。