吉林省四平市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉03刑终375号
原公诉机关吉林省公主岭市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨立红，女，1969年4月26日出生于吉林省公主岭市，汉族，大学本科，原任公主岭市卫生监督所财务科科长，住公主岭市。因涉嫌犯挪用公款罪，于2015年10月29日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于公主岭市看守所。
辩护人李胤，吉林法序律师事务所律师。
吉林省公主岭市人民法院审理吉林省公主岭市人民检察院指控原审被告人杨立红犯挪用公款罪一案，于2016年10月31日作出（2016）吉0381刑初128号刑事判决。宣判后，杨立红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省四平市人民检察院检察员于伟力、代理检察员谷梅檀依法出庭履行职务。上诉人杨立红及其辩护人李胤到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人杨立红于2012年利用其担任公主岭市疾病预防控制中心财务科科长的职务便利，挪用本单位45万元公款，用于个人营利性活动，所挪用的公款于2013年7月份均已退还。案发后，被告人杨立红被抓获归案。
认定上述事实的主要证据有：
1、住房合同复印件，证明周某某贷款购买住房的事实。
2、存款明细账，证明周某某分四次从单位账户转账给杨立红人民币45万元的事实。
3、情况说明，证明杨立红让周某某以周某某的姓名开卡作为单位的基建账户使用，卡号为622935010500268XXXX。2012年7月15日开始陆续存入盖楼集资款。杨立红在这个基建账户中分别于2012年8月26日借款5万元、2012年8月27日借款10万元、2012年10月31日借款5万元和2012年11月29日借款25万元。
4、公主岭市疾病预防控制中心事业单位法人证书复印件，证明主岭市疾病预防控制中心系全额拨款的事业单位。
5、任职情况说明，证明被告人杨立红从2008年至2014年一直担任疾控中心财务科长，主持疾控中心财务科的工作。
6、户籍材料，证明被告人杨立红的自然情况。
7、违法犯罪记录查询，证明被告人杨立红无违法犯罪记录。
8、光盘一张，证明2015年10月29日被告人杨立红的讯问录像情况。
9、证人叶某的证言，2009年公主岭市传染病医院职工集资盖楼，其告诉财务科科长杨立红单开一个基建账户，杨立红让周某某以周某某的名开了一个银行账户作为单位的基建账户使用，传染病医院集资盖楼的基建款就一直由周某某保管。2013年7月份，四平市纪检委在公主岭市疾控中心查完帐之后，其和姚某某到周某某那看看还有多少没处理的账外账，发现杨立红在单位借钱的几张条，一共是45万元。周某某说杨立红做生意倒个短，让她在单位给拿点钱，杨立红说用几天就能还上，还告诉周某某别和别人说。其让周某某把杨立红找来，杨立红来之后，其问怎么回事，杨立红说做生意着急用钱,想过几天就能还上，就和周某某说让她在单位给拿点钱，没和领导说。当时其把杨立红和周某某说了一顿，杨立红很快就把钱还上了。
10、证人周某某的证言，2008年至2013年7月，其在公主岭市疾病预防控制中心财务科担任出纳员的工作。2009年公主岭市传染病医院职工集资盖楼，当时单位决定，用其个人的名义办银行卡作为单位的基建账户，单位家属楼集资款都存入这个基建账户了（账号为622935010500268XXXX，户名为周某某）。杨立红是财务科长，她找其跟其说自己做生意着急用钱，让其从单位的帐外基建款里给她拿点钱，过几天就能还上，然后她还给其打的借条，上面写着办公事用。其问杨立红是否跟站长说了，她说她个人用款，没和站长说，让其也别和别人说。通过这种方式，杨立红一共从单位借了45万元，2013年四平市纪检委来查帐的时候还上的。
11、证人姚某某的证言，2013年四平市纪检委来其单位查账，他们走之后，其和叶某主任到周某某那看一下没处理的账外账，发现杨立红在单位有几张欠条，得有50来万元。叶某发现后挺生气，问周某某怎么回事，周某某说杨立红个人做生意倒个短，让她在单位给拿点钱，用几天就能还上。叶某让周某某把杨立红找来，杨立红说做生意着急用钱，想用几天就能还上，所以就没说。叶某当场把杨立红和周某某一顿训，让杨立红马上把钱还上，说四平都来查账了，你们不怕出事啊，杨立红当天就把钱还上了。
12、证人王某某的证言，杨立红于2012年11月29日转账给其25万元，是还其先前借的钱。
13、证人任某某的证言，其和周某某是夫妻关系，杨立红没有向其借过上万元的钱，有的话周某某会跟其商量的。
14、被告人杨立红的供述，自2008年起，其在公主岭市疾病预防控制中心任财务科长。2012年，其在出纳周某某手里借45万元钱，用于其个人生意周转，当时打了欠条，而且欠条上也写着是向她个人借钱。2013年四平市纪委查完帐，周某某跟其说她借给其的钱是单位基建账户上的钱，其才知道这钱是单位的。因为这事，单位领导叶某把其与周某某说了一顿。
原审法院认为，被告人杨立红作为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款数额较大，用于个人营利性活动，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人杨立红犯挪用公款罪罪名成立，本院予以采纳。辩护人认为被告人杨立红不构成挪用公款罪的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条【挪用公款罪】及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决：被告人杨立红犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年零三个月。
杨立红上诉称，其不构成挪用公款罪，但在开庭审理时表示认罪，请二审法院从轻判处。
其辩护人李胤的辩护意见是，对公诉机关指控杨立红的行为构成挪用公款罪无异议，但杨立红犯罪情节轻微、社会危害性较小，挪用数额较大，案发前已全部归还，其当庭自愿认罪，有悔罪表现，主观恶性较小，且在单位表现良好，无前科劣迹，属于初犯、偶犯，根据最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定，挪用公款数额较大，在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚或者免除处罚。根据《宽严相济刑事政策》有关规定，对于情节较轻、社会危害性较小的犯罪，或者罪行虽然严重，但具有法定、酌定从宽处罚情节，以及主观恶性相对较小、人身危险性不大的被告人，可以依法从轻、减轻或者免除处罚；对于犯罪情节轻微的初犯、偶犯，可以免予刑事处罚。综上，根据上诉人的犯罪情节及悔罪表现，建议对杨立红免除处罚。
吉林省四平市人民检察院认为，上诉人杨立红挪用公款的事实清楚，证据确实、充分，原审判决定性准确。鉴于杨立红当庭表示认罪，在案发前能够主动归还挪用款项，有悔罪表现，又系初犯，故建议对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致。并有经原审法院庭审举证、质证、认证的定案证据及本院审理期间当庭举证、质证的、认证的关于杨立红所在单位出具的杨立红平时工作表现良好及未受过任何处分的证明予以确认。
本院认为，上诉人杨立红身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款数额较大，用于个人营利性活动，其行为已构成挪用公款罪，应依法惩处。鉴于上诉人杨立红当庭认罪，案发前将挪用的公款全部归还，犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可免予刑事处罚。上诉人杨立红的辩护人李胤提出对杨立红定罪免除的相关辩护意见成立，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百八十四条【挪用公款罪】、第三十七条【免于刑事处罚】之规定，判决如下：
一、撤销吉林省公主岭市人民法院（2016）吉0381刑初128号刑事判决；
二、上诉人杨立红犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 董 莉
审判员 于 亮
审判员 李晓霞
二〇一六年十二月二十九日
书记员 张巍娇