河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终1913号
上诉人（原审原告）王翠花，女，汉族，1963年8月19日出生，住张家口市经济开发区。
法定代理人李某（王翠花丈夫），男，1964年5月26日出生，汉族，住址同上。
委托代理人崔文云，河北京张律师事务所律师。
上诉人（原审被告）张家口市城郊农村信用合作联社，住所地：张家口经济开发区。
法定代表人修建平，职务：理事长。
被上诉人（原审被告）河北省农村信用社联合社，住所地：石家庄市建设南大街***号。
法定代表人王文进，职务：理事长。
上诉人张家口市城郊农村信用合作联社、被上诉人河北省农村信用社联合社委托代理人武红梅，河北厚霖律师事务所律师。
上诉人王翠花、上诉人张家口市城郊农村信用合作联社、被上诉人河北省农村信用社联合社工伤保险待遇纠纷一案，不服河北省张家口市经济开发区人民法院(2016)冀0791民初6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王翠花的法定代理人李某、委托代理人崔文云，上诉人张家口市城郊农村信用合作联社、被上诉人河北省农村信用社联合社的委托代理人武红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王翠花上诉称：请求撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人医疗费140000元，护理费135120元，停工留薪期工资差额40952元，一次性伤残补助金133194.24元，伤残津贴8879.62元，护理费3820元，定期待遇6349.81元，住院伙食补助费4480元。具体理由是：1.上诉人发生工伤后所花的医疗费，应该先由单位垫付，单位应当支付给上诉人王翠花后再报销。一审法院以上诉人主张的医疗费属工伤保险基金支付范畴，驳回了上诉人王翠花要求单位支付的诉求，属于适用法律错误。不能报销的部分由职工个人承担，不符合工伤保险条例的规定和立法宗旨。2.王翠花发生工伤后，在停工留薪期内（工伤发生之日至劳动能力鉴定前），单位未派人护理，也没有与王翠花的近亲属协商护理费支付标准，王翠花至少需要2人护理，护理费应当按照2人标准由单位支付。3.王翠花在停工留薪期内从2013年9月办理了退休手续，每月领取养老金2373.61元，2014年12月31日劳动能力鉴定后工伤保险基金才开始支付伤残津贴每月4439.81元。这中间16个月，王翠花享受的养老金低于伤残津贴，差额部分工伤保险基金不支付，应该由用人单位补足。4.根据《工伤（亡）职工固定待遇核定表》，经办机构已经将一次性伤残补助金133194.24元，伤残津贴8879.62元，护理费3820元，定期待遇6349.81元，总计152243.67元支付给单位，法院应当判决支付给王翠花。5.虽然住院伙食补助费由工伤保险基金支付，但一直没有将住院伙食补助费、医疗费报销回来，应先判决单位支付住院伙食补助费。
上诉人张家口市城郊农村信用合作联社上诉称：请求撤销一审判决。理由是：王翠花于2013年已就机动车交通事故责任纠纷向张家口经济开发区法院提起侵权之诉，侵权人及其投保的保险公司赔偿王翠花各项损失1013773元。保险公司赔偿220000元，侵权人给付了60000元，王翠花实际获赔280000元。已经获赔的费用中包括了劳动能力鉴定前护理费部分赔偿额，实际不应向被上诉人支付劳动能力鉴定前护理费99708元。
上诉人王翠花针对上诉人张家口市城郊农村信用合作联社的上诉意见答辩为：侵权之诉获赔28万元是存在的，但未明确是护理费。
上诉人张家口市城郊农村信用合作联社针对上诉人王翠花的上诉意见答辩为：1.关于医疗费，经核定，王翠花所产生的医疗费用，除了符合工伤保险药品目录金额224417.82元和侵权之诉确定获赔3万元外，工伤保险基金不予承付44665.98元。王翠花在侵权之诉中获赔的28万元必定包含医疗费用，应当酌减。2.关于护理费，王翠花主张按照2人标准给付护理费不符合法律规定。3.关于停工留薪期工资差额部分，没有明确法律规定，不承担义务。4.关于工伤待遇金额，符合经办机构核准的金额，同意支付。5.关于住院伙食补助费，应由工伤保险基金支付。王翠花侵权案与工伤保险待遇竞合，一些项目不能双重主张，应当由交通事故侵权方先行承担。
被上诉人河北省农村信用社联合社答辩意见与上诉人张家口市城郊农村信用合作联社的答辩意见一致。
王翠花向一审法院起诉请求：请求被告支付医疗费270000元，住院伙食补助费4480元，护理费129600元，伤残津贴与退休金差额720000元，一次性伤残补助金157491元，劳动能力鉴定后护理费730000元。
一审法院查明，原告王翠花系被告张家口市信用社职工，为便于统筹管理，由被告河北省信用社对包括原告在内的全省信用社员工的社保统一进行了参保。2013年6月17日7时43分许，原告王翠花在上班途中发生交通事故受伤，经张家口市法医鉴定中心鉴定，原告伤残等级为一级伤残；伤后2人护理5个月，之后全部护理依赖；择期行颅骨缺损修补术。2013年8月，原告办理了退休手续。2014年1月，被告张家口信用社为原告申请工伤认定，2014年3月25日，河北省人力资源和社会保障厅作出认定工伤决定，认定原告受伤为工伤，用人单位为被告河北省信用社。2014年12月31日，河北省省直劳动能力鉴定委员会对原告作出鉴定，鉴定为壹级伤残；完全护理依赖。2015年12月，原告就工伤待遇向张家口市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委以原告在2013年8月就办理了退休，现要求工伤保险待遇超过了仲裁时效，作出了不予受理决定。被告张家口市信用社2012年、2013年职工月平均工资分别为4740元、5939元。原告于2013年就交通事故案向张家口市经济开发区人民法院提起侵权之诉，判决侵权人及其投保的保险公司赔偿原告各项损失1013773元。保险公司在强制责任险和商业三者险范围赔偿22万元，侵权人实际给付6万元。一审法院认为，原告因工受伤并构成伤残，依法应享受工伤保险待遇。由于被告张家口市信用社通过被告河北省信用社为原告参保了工伤保险，原告主张的医疗费、住院伙食补助费、伤残津贴、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定后的护理费，属工伤保险基金支付范畴，原告要求被告支付，不予支持。原告自认系被告张家口市信用社职工，被告张家口市信用社也无异议，原告要求被告河北省信用社承担相关工伤保险待遇的责任，无法律依据。原告主张劳动能力鉴定前护理费，参照《河北省工伤保险实施办法》的规定，可以按照其用人单位上一年度职工月平均工资一人的标准支持99708元（4740元/月×6个月+5939元/月×12个月）。原告要求判决被告先行垫付医疗费用，无法律依据。原告主张伤残津贴与退休金差额及自行计算的劳动能力鉴定后护理费，无法律依据，不予支持。判决：一、被告张家口市城郊农村信用合作联社于本判决生效后十日内支付原告王翠花劳动能力鉴定前护理费99708元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告张家口市城郊农村信用合作联合社负担。
本院二审期间，上诉人张家口市城郊农村信用合作联社围绕上诉请求，提交了河北省社会保险事业管理局出具的关于王翠花的工伤待遇核定表。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：本次工伤待遇核定医疗费299083.8元，法律文书确定赔付额30000元，本次工伤基金支付额224417.82元，基金不予承付44665.98元。一审法院认定的事实清楚。
本院认为，上诉人王翠花受工伤应当享受工伤保险待遇，符合规定的费用应当从工伤保险基金中支付。上诉人王翠花所主张的医疗费、一次性伤残补助金、伤残津贴、劳动能力鉴定后的护理费、住院伙食补助费、定期待遇等，经工伤保险经办机构核定并支付给用人单位后，用人单位张家口市城郊农村信用合作联社应当及时足额给付上诉人王翠花。在庭审中，上诉人张家口市城郊农村信用合作联社同意支付经工伤保险经办机构核定并支付的待遇金额。一审法院以属于工伤保险基金支付范畴驳回王翠花的诉讼请求，应当予以纠正。关于上诉人王翠花工伤保险未承付的部分医疗费是否应由用人单位承担，《河北省工伤保险实施办法》第29条规定：“工伤职工在工伤认定前的医疗费用由用人单位垫付，工伤认定后符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录和工伤保险住院服务标准的，由经办机构予以报销。”为此，因工伤所发生的医疗费用不能由劳动者负担，工伤认定后未报销的部分应由用人单位负担。上诉人王翠花经工伤待遇核定，工伤保险基金不予承付44665.98元，应由用人单位张家口市城郊农村信用合作联社负担。针对上诉人张家口市城郊农村信用合作联社的王翠花在侵权之诉中获赔的28万元必定包含医疗费用应当酌减的主张，因侵权案件赔偿项目中明确了强险1万元医疗费、第三人垫付2万元医疗费，其他金额并未明确为医疗费用，且由交通事故侵权方先行承担无法律依据，故不予支持。关于停工留薪期护理费用，《工伤保险条例》第33条第3款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《河北省工伤保险实施办法》第27条第2款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。”一审法院按照用人单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费，符合法律规定。上诉人王翠花要求按照2人标准由单位支付，无事实和法律依据，故不予支持。关于停工留薪期工资差额，《工伤保险条例》第35条规定：“工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。”上诉人王翠花办理退休手续后享受伤残津贴，并主张差额部分由用人单位补足，无法律依据，故不予支持。上诉人张家口市城郊农村信用合作联社对停工留薪期工资差额不承担义务的抗辩，予以支持。关于上诉人王翠花在侵权之诉中获赔部分金额后，用人单位是否具有对劳动能力鉴定前护理费的抗辩权，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已支付的医疗费用除外。依照上述法律规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权。二者虽然基于同一损害事实，但属于两个不同的法律关系，当事人有权就不同的法律关系主张相应的赔偿项目。上诉人张家口市城郊农村信用合作联社就已经获赔部分包括劳动能力鉴定前护理费部分赔偿数额，故不应向上诉人王翠花支付的主张，无法律依据，故不予支持。
综上所述，上诉人王翠花的上诉请求部分成立。上诉人张家口市城郊农村信用合作联社的上诉请求不成立。本院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条第三款，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省张家口市经济开发区人民法院(2016)冀0791民初6号民事判决第一项，即张家口市城郊农村信用合作联社于本判决生效后十日内支付王翠花劳动能力鉴定前护理费99708元。
二、撤销河北省张家口市经济开发区人民法院(2016)冀0791民初6号民事判决第二项，即驳回王翠花其他诉讼请求。
三、王翠花的工伤保险待遇金额，经工伤保险经办机构核定并支付给张家口市城郊农村信用合作联社后，张家口市城郊农村信用合作联社及时足额给付王翠花。
四、张家口市城郊农村信用合作联社于本判决生效后十日内支付王翠花工伤保险基金未承付的医疗费用44665.98元。
五、驳回王翠花的其他上诉请求。
六、驳回张家口市城郊农村信用合作联社的上诉请求。
一审案件受理费5元，由张家口市城郊农村信用合作联社负担。二审案件受理费10元，由王翠花负担5元，由张家口市城郊农村信用合作联社负担5元。王翠花预交10元，依法退还5元，张家口市城郊农村信用合作联社预交10元，依法退还5元。
本判决为终审判决。
审判长 王艳龙
审判员 牟 键
审判员 赵 洲
二〇一六年十一月十日
书记员 李 宁