河南省太康县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1627刑初261号
公诉机关太康县人民检察院。
被告人宋百胜，男，出生于1978年11月12日，汉族，小学文化，农民，住河南省太康县。2011年10月12日因犯故意伤害罪被太康县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌诈骗于2016年10月18日被太康县公安局刑事拘留。因涉嫌诈骗犯罪于2016年10月31日经太康县人民检察院批准，同日由太康县公安局执行逮捕。
辩护人张艳华，河南豫太律师事务所律师。
太康县人民检察院以太检监所刑诉〔2017〕2号起诉书指控被告人宋百胜犯诈骗罪，于2017年5月2日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2017年5月23日公开开庭进行了审理，太康县人民检察院指派检察员张新勇出庭支持公诉，被告人宋百胜及辩护人张艳华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
太康县人民检察院指控：
2015年5月，被告人宋百胜在太康县一环路泰昌宾馆内找到被害人张某，谎称一套位于太康县交通中路原亚东药厂对面家属楼三楼北户王志峰的房屋是自己的，并将一份伪造的房屋合同交给张某，抵押借款，骗取张某现金10万元。公诉机关提供的证据有：（1）书证户籍证明、银行账户明细等，（2）证人李某2等人的证言，（3）被害人张某的陈述，（4）被告人宋百胜的供述和辩解，（5）提取笔录，据此认定被告人宋百胜犯诈骗罪，数额巨大。被告人在缓刑考验期内重新犯罪，提请依法判处。
被告人宋百胜辨称王某说他的房卖给我。我没有得到钱，构不成诈骗。
辩护人辩护称，被告人系未遂。被害人出具谅解书，建议从轻处罚。
经审理查明，2015年5月，被告人宋百胜在太康县一环路泰昌宾馆内找到被害人张某，谎称一套位于太康县交通中路原亚东药厂对面家属楼三楼北户王志峰的房屋是自己的，并将一份伪造的房屋合同交给张某，抵押借款，骗取张某现金10万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
被告人宋百胜的供述和辩解：我借张某的钱，我用我女朋友程玉洁租来的房子当做自己的抵押给张某了。大概是去年四、五月份的一天上午，我到泰昌宾馆二楼找徐某，我对徐某说：“我要用钱看能借点钱吗”。徐某说：“你借钱可以，但是你要用东西抵押”。我说：“我朋友在太康县交通路中段亚东药厂错对面路南三楼北户有一套房过几天准备卖给我哩，我可以用这一套房抵押”。徐某说：“卖给你没有？”我说：“过个两三天就卖给我了”。徐某说：“这一套房有房产证或者啥手续没有？”我说：“啥手续都没有”。徐某说：“我想办法给你弄一套手续”。我说：“中，弄好了我签字”。说完我就走了，到了下午徐某给我打电话说：“你这一套房的开发商是谁？”我说：“叫耿某”然后电话就挂了。到了第二天上午12点左右徐某给我打电话说：“你过来吧，我把手续给你弄好了”我到太康县泰昌宾馆二楼找到徐某，徐某给我一份房屋买卖合同，我在这份房屋买卖合同上面的乙方上签了自己的名字，然后我就把合同方徐某那里了我就走了。又过两天左右徐某打电话让我到太康县泰昌宾馆二楼找他，到了地方之后我见到徐某、李某2、张某他们三个在那里，徐某把房屋买卖合同拿出来给张某看，张某说房子在什么地方？徐某说：“房子在原亚东药厂错对面那”，徐某说：“我们现在去看看房子吧”，张某对徐某说：“你不是去过吗？”徐某说：“我去过几次了我还在那吃过饭”，张某说：“那就不用看了”张某和徐某他们两个说：“先把手续办了，今天没有钱，明天给钱”张某就让我给他打了一个十万元的收据，我在收据上面签字并按了手印，我打收据的时候李某2在场，我们几个又在那说了一会话我们几个就各自走了。第二天上午我到太康县泰昌宾馆二楼找到徐某要钱，徐某说：“你还要再给我们打个房屋转让合同”然后我就给张某签订了一份房屋转让合同，我在这份合同上面签字并按了手印，然后我就给徐某说：“啥时候能把钱给我”徐某说：“这两天没有钱，等过两天再把钱给你”我们几个在那说会话我就走了。后来我一直找徐某要钱他一直没有把这十万块钱给我，我给徐某要手续他也一直没有给我。签订合同的时候有李某2、徐某、张某我们四个在场。（出示张某提供收据复印件你看一下，收款人上面是你签的字吗？）【收款人宋百胜，日期：2015年5月18日】，这个收据的收款人是我签的名字按得手印。（出示张某提供房屋买卖合同复印件你看一下，乙方是你签的字吗？）【乙方宋百胜，日期：2013年9月18日】，这一份房屋买卖合同乙方是我签的字按得手印。（出示张某提供房屋转让合同复印件你看一下，转让方是你签的字吗？）【转让方：宋百胜，日期2015年5月19日】，这一份转让合同转让方是我签的名字按得手印。当时王某欠我五万块钱，我和他商量把房子买下来，王某同意卖给我了，但是后来他把钱还给我之后又不同意卖给我了。这套房子实际上不是我的。王某把房子当时卖给我了。没有协议。张某都没有把钱给我，我一直找张某和徐某要钱，他们一直没有把钱给我，我就找他们两个要手续，他们也不把手续给我。我现在没有能力还张某钱。
2.被害人张某的陈述：2015年5月18日，宋百胜经我的朋友（徐某）介绍找到我，说要有一套房要抵押给我，后在一环路泰昌房地产服务机构二楼我的办公室里我们见面，宋百胜说要把位于太康县交通路中段原亚东药厂对面路南家属楼三楼北户三室一厅一卫一厨面积117平方米成套住宅以十万元整抵押给我，并承诺这是自己的房。我说我先去看看房子，然后宋百胜领着我去看房子，我看了房子之后，感觉这个房子户型我很满意，愿意把钱借给宋百胜，我们回到泰昌房地产服务机构二楼我的办公室里签订了房屋抵押合同，签订合同之后，我把事先准备好的十万元现金给了宋百胜，当时给钱的时候我朋友（徐某）也在场，宋百胜又给我写了一份收据。给过钱之后我们分开了。过了一段时间大概2016年5月份，我想去入住这套房子，去过之后发现已经有人入住并告诉我这不是宋百胜的房子，而是宋百胜租的她的房子，我才发现被骗啦，我就给宋百胜联系，我说这不是你的房你怎么能卖给我，你要么给我钱，要么我就报警，宋百胜就承诺说最多一个月就把钱还给我，我说我给你一个月的时间，如果你再不还我我就报警，然后就挂了电话。后来我就一直打电话催他还钱，宋百胜就一直找理由推脱，最近一段时间我打电话联系不上他了，也找不到他了，我就来报警啦。宋百胜借我的钱到期没有偿还，他把一套房抵押给我吗，还款日期到之后我准备收房，发现房子不是宋百胜的。我是直接给的他十万元的现金，是在太康县银城北路泰昌房地产服务机构公司二楼我的办公室里给的他。这钱是2015年4月30日我在太康县电视台对面的农村信用社取得十万元现金。给他钱有借据、收据，一份房屋抵押合同，并且我的朋友（徐某）在场。李某2也在场。2015年5月18日我们在泰昌房地产服务机构二楼的办公室的时候送百胜只给写个收据，没有提供给我房屋转让合同就想让我把钱给他，当时我说我们没有签订房屋转让合同，你只写个收据我不能把钱给你，只有签订合同才可以给钱。这样我们就离开了。2015年5月19日宋百胜拿来房屋转让合同，我们就签了。宋百胜打算写收据的时候，我说昨天你不是写了一个吗，就用昨天写的那个就可以了，不用写了，宋百胜就没有写收据，我们就用昨天宋百胜写的那个收据。
证人徐某的证言：大概是2015年4月份的一天上午11点左右，宋百胜给我打电话说：“我现在急着用钱，我有一套房要卖你给我操心问问看有人愿意要没有，我可以便宜点”我说：“那你要是急着卖肯定不会卖贵了，你准备多少钱卖”宋百胜说：“我买的时候十来万块钱，我现在卖就是便宜也不能便宜很多了，咋住也要卖个11万左右”我说：“我帮你问问看有人愿意要没有吧”，过了大概有十天左右，我在上班的路上碰见张某，我就给对张某说：“我伙计有一套房急着卖，你愿意不愿意要”张某说：“等有时间了过去看看房子结构咋样”我给张某指了指房子的位置说：“我到房子里面去过，三间卧室门朝东，客厅面朝南，大概有一百二、三个平方”张某说：“房子准备多少钱卖”我说：“具体价格你们自己谈，他给我说房子大概十来万块钱”张某说：“等有空了我先看看房再说吧”我就走了，到了下午我通过微信把宋百胜的电话号码发给了张某。具体时间记不清楚了，大概是2015年5月中旬的一天上午张某给我打电话说：“房子我看过了价钱我和宋百胜也商量好了，今天我准备把钱给他拿过去，到时候签合同的时候你给我做个见证人”我说：“中，我去你办公室找你”挂了电话我就去了张某的公司，我见到张某之后看见宋百胜已经到了，张某就和宋百胜签订合同，签完合同后张某直接拿了十万块钱交给了宋百胜，宋百胜接过钱之后用手数了其中的三捆，宋百胜说：“我数的这几捆钱每捆是一万块钱，我不用每捆都数了，这时十捆钱，应该是十万块钱”我对宋百胜说：“给你十万块钱，你不数完就是少了几张你只能认倒霉”，我又对宋百胜和张某说：“合同你们两个也签好，钱也给了，剩下的事你们自己办吧，我有事先走了”说完我就走了。宋百胜卖给张某的房屋在太康县交通路亚东药厂对面三楼一套小产权房。我和张某是朋友关系。我记得宋百胜给张某签订的有一份借条和收据，还有一份房屋买卖合同，因为时间长了其他的我记不清楚了。有我和张某、宋百胜我们三个人在场。（出示张某提供房屋买卖合同复印件你看一下，这一份合同是你制作的吗？耿某的名字是谁签的你知道吗？）这一份房屋买卖合同不是我制作的，是宋百胜借张某钱时他自己提供给张某的，耿某的名字我不知道是谁签的，宋百胜提供合同给张某这一份房屋买卖合同的时候上面已经签的有耿某的名字了。（宋百胜给你说过他抵押给张某的房屋没有手续吗？）他没有给我说过没有手续，他给我说的他这一套房屋的手续齐全。
证人王某的证言：我认识耿某，他家是毛庄镇三里桥行政村耿楼村的。我和他是朋友关系。我在2014年5月份我从耿某自建的楼房购买了一套房屋，该套房位于交通路中段太康县亚东药厂错对面路南三楼北户面积105平方，购买价格是14万8千整，我们双方签订的有商品房合同，房款是我一次性付给耿某的。我购买耿某这套房后没有转卖给其他人，我装修好后与2014年10月份租赁给太康县北关程庄的程玉洁了（女）。我租赁给她适用一年，租赁费是五千元。我在房子装修后，我在我们楼下贴的租赁房屋信息，上面留的有我的手机号，程玉洁给我打电话联系我的。我把房子租赁给程玉洁后宋百胜和程玉洁一起居住过。宋百胜是转楼乡宋庄村的，我们的村和他的村离的很近，我们两个从小都认识。宋百胜没有在我购买耿某自建房里购买的有房屋。我买的该套房是三室一厅一厨一卫。（你购房的合同你放着没有？）我带着的，我现在提供给你们。（出示张某提供的房屋买卖合同甲方耿某乙方宋百胜你看一下，这合同你见过没有？）我没有见过，耿某的名字我看着就不是本人写的。
证人耿某的证言：不认识宋百胜。（出示张某提供房屋买卖合同甲方耿某乙方宋百胜，时间2013年9月18日这一份合同见过没有？）我没有见过，上面耿某的名字不是我写的，我也没有在上面按过指印。2012年大概二、三月份我在那里开发的小产权房，2013年中秋节前后建好的，建好之后我卖出去七套房屋。这七套房都卖给谁了我记不清楚了。三楼是南北两户，两户都是三室一厅一厨一卫，南户面积是102平方北户面积是105平方。把三楼北户的房屋卖给我朋友王某了。我和他签订的有商品房买卖合同。（出示王某提供的商品房买卖合同甲方耿某乙方王某，时间2014年5月6日，你见过没有？）我见过，上面我的名字是我签的指印是我按的。王某的名字是他本人的字按的手印，这份合同是合法有效的。你们让我看的有宋百胜签字的房屋买卖合同和王某签订的房屋买卖合同约定的房屋是同一套房屋，我和王某签订的房屋买卖合同是合法有效的，和宋百胜签订的房屋买卖合同是假的，我没有见过，也没有和宋百胜签订过。
证人李某1证言：我在乡政府做包村干部时，宋百胜的父亲是村干部，我经常去他家就认识了宋百胜。大概十年前认识的。我们不经常在一起。我和宋百胜是朋友。（我今天去郑州省人民医院给我伙计钱某去看病去了。有赵建、宋百胜、钱某和我一共四个人。昨天晚上我和赵建、宋百胜、钱某在太康县建设路北段农资宾馆一起吃饭，吃饭时钱某说：“明天去郑州人民医院看病”，我伙计赵建正好也想去郑州看他孩子，我们就都同意去郑州了，当天晚上我和赵建、钱某都住在农资宾馆了，第二天八点多的时候宋百胜就去宾馆找我们了，我们三个起床后和宋百胜开着我的雪佛兰轿车一起去郑州了，大概一点多的时候我们到郑州了，到郑州后我们把车停在郑州华丰汽贸城，钱某坐公交车去看病了，赵建去看他儿子了，我和宋百胜在车上，我们在车上睡觉了，宋百胜去华丰汽贸城楼上办事去了，到了下午五点的时候钱某看病回来了，赵建没有回来，我们三个就开着车回来了，我们从大新下的高速走到太康县新汽车站东边你们的警车停在我的车前面了，宋百胜开着车就往后倒车然后打方向绕过警车往前跑了，我说：“你跑啥，弄啥呢，有啥事说说不妥了，靠边停”，宋百胜把车停在路边打开车门就跑了，然后你们就把我带到公安局了。
证人钱某的证言：我和李某1是朋友，我们一起在农资宾馆租的房子，我通过李某1认识的宋百胜，李某1和宋百胜是朋友关系，他们是一片的，宋百胜也经常去建业附近的农资宾馆，我见过宋百胜几面，一起吃过几次饭。昨天晚上宋百胜、李某1和农资宾馆老板在农资宾馆喝酒，我过去对李某1说明天要去郑州省人民医院看病，宋百胜听到就说他要去郑州办事，说今天早上五点左右去农资宾馆找我们，但是宋百胜一直到八九点才去找我们一起去的郑州。去到郑州李某1把我和农资宾馆老板送到省人民医院附近，然后农资宾馆老板和我一块儿坐的公交车到省人民医院，农资宾馆的老板就去找他儿子了。我看完病已经下午四点多了，就和李某1打电话，李某1让我坐出租车去找他。我见到他们就一块儿坐车回来了，我们五点左右上的高速，直到八点左右回到太康你们公安机关就把我们带回来了。你们一拦住车，宋百胜下车就跑了。
证人郭某1的证言：2016年7月15日大概是下午一点左右，程长领给我打电话说让我去欧蓓莎宾馆帮他和李红涛、贺振华他们三个算账，我到了宾馆之后在五楼见了程长领领着两个人在屋里吃饭，我刚到地方没一会公安局的民警都去了，公安局的人问宋百胜在什么地方，程长领说没见，公安局的人刚出门李红涛就上楼了，李红涛看见公安机关的民警到他宾馆抓人，他就非常不乐意和公安机关的民警开始吵吵，我就劝他不让他和公安局的人吵，我就把他往屋里拉，我刚把他拉到门口，他撑开不愿意还和公安机关的民警吵，他说公安机关的民警吓住他了，让公安局的人给他看病，吵吵了一会他和公安局的人一起下楼了，等他们下去了过一会我下去就没看见李红涛了，听工人说他和公安局的民警一起走了。
证人宋某的证言：2016年春节前后，我儿子宋百胜说要贷款买车，我就给他盖了5张左右的空白纸村委会印章，其他时间没有给宋百胜盖过村委会的空白章。在你们民警来过后10天左右，宋百胜回来了，我问他你诈骗的事是怎么回事，宋百胜说：“钱是我高利贷的，你就不用管了，我会找对方协商”。
证人郭某2的证言：在你们民警来过后一二十天左右，宋百胜回来了，我对宋百胜说刑警对的民警来找你类，说你诈骗了，骗了人家几十万块钱，宋百胜说：“你不用管了，我就该人家十来万块钱，要是起诉我的话我一分钱也不给他”。我什么也没说就离开了。
证人李某2的证言：宋百胜借张某钱的时候签过协议。2015年天热的时候在电视台北面泰昌宾馆二楼。当时有我、张某、徐某、宋百胜还有一个不知道叫什么名字的人找徐某吧办事的人在场。张刚强不在场。当时宋百胜给我打电话说：“你过来到泰昌宾馆找张某带点款”，我就过去了，过去以后我和徐某还有徐某的一个朋友在那喝茶，宋百胜和张某他们两个在那办手续，办完手续之后我们下楼了，出宾馆门宋百胜给我说：“哥弄好了，搞定了，张某给我拿十万块钱，费用从这十万元钱里面扣下来了”，我开着车就带着宋百胜去我装修的宾馆了。我见到宋百胜拿了现金，具体多少不知道。
河南省农村信用社账户历史交易明细清单，证实了被害人张某账户明细取款转账的情况。此银行明细由被害人张某本人提供。
收据，今收到张某（现金和转账）人民币共计拾万元整.（小写：￥100000元）收款人：宋百胜2015年5月18日、借据以及借款人信息证实被告人宋百胜向被害人张某开出收据的情况。
2013年9月18日由甲方耿某、乙方宋百胜签订的房屋买卖合同一份，显示出甲乙双方买卖房屋的情况。
2015年5月19日由转让方宋百胜、购买方张某签订的房屋转让合同一份，显示出双方转让房屋及购买房屋的情况。
2014年5月6日由甲方耿某、乙方王某签订的商品房买卖合同一份，显示出甲乙双方买卖商品房的情况。
河南省天勤实业有限公司汽车以租代购合同一份、税收缴款书及发票联、车辆注册登记摘要信息一份、东风悦达起亚汽车有限公司《整车出厂安全检测报告》一份、机动车交通事故责任强制保险单一份、车辆一致性证书一份、机动车行驶证一份、中银保险有限公司机动车综合商业保险保险单一份、天勤实业以租代购申请表一份，显示被告人宋百胜于2016年6月22日以租代购购买车辆的情况。
河南省太康县人民法院（2011）太刑初字第90号刑事判决书证实被告人宋百胜因涉嫌故意伤害犯罪于2011年10月12日被判处有期徒刑三年缓刑五年的情况。释放证明证实被告人原犯故意伤害罪释放日期的情况。
户籍证明证实被告人案发时达到刑事责任年龄。
本院认为，被告人宋百胜以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人宋百胜辨称没有得到钱及不构成诈骗及辩护人提出系未遂，与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。被告人家人已退赔被害人1万元，被告人取得被害人谅解，依法可从轻处罚。被告人在缓刑期内重新犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。根据法律规定，责令被告人宋百胜退赔被害人张某的经济损失人民币9万元。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销太康县人民法院（2011）太刑初字第90号刑事判决书判决主文中被告人宋百胜犯故意伤害罪判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分。
二、被告人宋百胜犯诈骗罪判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币一万元，与原判有期徒刑三年数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。罚金于判决生效后十日内当庭一次缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除原犯故意伤害罪先行羁押期限5个月零2日，即自2016年10月18日起至2022年5月15日止。）
三、责令被告人宋百胜退赔被害人张立军的经济损失人民币9万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 刘 军
审判员 李效华
审判员 陈春红
二〇一七年五月二十六日
书记员 刘军然