广东省湛江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）湛中法刑一终字第89号
原公诉机关广东省雷州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）庄有全，男。因本案于2013年12月14日被刑事拘留，2014年1月3日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。
辩护人蔡妃咏，广东嘉骏律师事务所律师。
广东省雷州市人民法院审理雷州市人民检察院指控原审被告人庄有全犯非法持有枪支罪一案，于2014年3月18日作出（2014）湛雷法刑初字第149号刑事判决。宣判后，原审被告人庄有全不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市人民检察院检察员方政出庭履行职务，上诉人庄有全及其辩护人蔡妃咏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：黄某某（另案处理）于2012年7月份在雷州市南湖广场以人民币3600元购买1支猎枪及8发猎枪子弹，为了方便在雷城作案使用，便将猎枪及猎枪子弹交给其朋友被告人庄有全保管，庄有全将猎枪及猎枪子弹藏匿在雷州市西湖五横路的暂住处。2013年7月19日19时，黄某某为了抢劫作案准备凶器，便通过电话通知庄有全，然后安排林某某（另案处理）到庄有全居住处取回猎枪，林某某查验猎枪，发现猎枪枪膛只有3发子弹时，嫌猎枪子弹少，便又向庄有全要了3发子弹。林某某向庄有全取到枪、弹后，便带回雷州市金泽宾馆后面出租屋交给黄某某。同月20日23时许，黄某某、林某某、黄祥进（另案处理）携带从庄有全手中取回的猎枪、子弹及刀具窜到雷州市樟树湾宾馆路段抢劫蔡景荣、陈惠燕的小汽车、金饰品等财物，并将蔡景荣、陈惠燕挟持至雷州市白沙镇平原村马脖子坡墓地处杀害掩埋。缴获黄某某、林某某、黄祥进抢劫、杀人作案的枪支、弹药，经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：送检的枪形物体是自制仿12号猎枪，能以火药为动力有效发射金属弹丸，送检的4发子弹均是12号猎枪弹。
原判认定上述事实的证据有证人黄某某、林某某、黄祥进的证言，到案经过、破案经过，现场图、现场照片、辨认材料，粤湛公（司）鉴（痕）字（2013）177号枪支检验鉴定，扣押物品等物证，被告人庄有全的户籍资料，被告人庄有全供述和辩解。
原判认为，被告人庄有全违反国家枪支管理规定，非法持有自制火药枪一支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人庄有全将持有的枪支交由他人作案使用致人死亡，已造成严重后果，依据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（五）项之规定，应属于情节严重。鉴于被告人庄有全当庭坦白认罪态度较好，有悔罪表现，依法从轻处罚。为打击犯罪，维护公共安全，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（五）项之规定，判决如下：被告人庄有全犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑五年六个月。
上诉人庄有全提出如下上诉理由：1、涉案枪支系其朋友的物品，并非其所有，涉案枪支仅为一支非军用枪支，其犯罪情节轻微。2、其朋友将装有枪支的行李袋放在其处时，其并不知情。林某某取走时，告诉其才知道里面是枪支。3、其对林某某等人拿走行李袋后发生的事不知情。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
上诉人庄有全的辩护人提出如下辩护意见：1、上诉人庄有全主观上对储存枪支行为所持有的心态是间接故意，主观恶性较小，社会危害性不大。庄有全与黄某某相识，黄某某将涉案行李包放在庄有全临时住处后，并要求庄有全帮其暂保管，庄有全碍于情面不好拒绝，即庄有全对其帮他人储存枪支的行为所持的是一种放任的态度，在主观上属间接故意。2、从因果关系上，庄有全帮黄某某临时保管枪支行为和黄某某等人涉嫌持枪抢劫致人死亡一案不存在必然的联系。第一、涉案枪支归黄某某所有，从民事权利上，庄有全无权决定其去留；从刑事法律上，庄有全没有举报黄某某非法拥有枪支的义务。根据庄有全和其他人员的供述或者陈述，庄有全仅知道黄某某安排他人过来拿走枪支而已，并不知道黄某某等人拿走枪支的目的。第二、庄有全不应当一直对该枪支的利用承担不利后果。黄某某等人拿走枪支后在2013年7月19日晚上到樟树湾商务区作案，未果。次日，再次持枪作案后才导致他人死亡。可以看出，涉案枪支致人死亡的主要原因首先是黄某某等人的抢劫行为造成，其次是黄某某取走枪支后在第二次持枪抢劫才致人死亡。从常理和法律逻辑上，庄有全只应对2013年7月19日晚上造成的后果承担责任，而黄某某等人此次抢劫行为属抢劫未遂，即并没有造成不良后果。3、从法律适用上，庄有全的行为不属于《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（五）项之规定的情形。4、庄有全从归案至一审庭审，均主动交代案件事实，并当庭认罪，依法可以减轻处罚。
二审出庭检察员的出庭意见：一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2012年7月，黄某某（另案处理）在雷州市南湖广场以人民币3600元购买1支猎枪及8发猎枪子弹。为了方便在雷城作案使用，黄某某便将猎枪及猎枪子弹交给其朋友上诉人庄有全保管，庄有全将猎枪及猎枪子弹藏匿在其雷州市西湖五横路的暂住处。2013年7月19日19时，黄某某为了抢劫作案而准备凶器，便电话通知庄有全，其安排林某某（另案处理）到庄有全居住处取回猎枪。后林某某到庄有全处取到猎枪，经查验，发现猎枪枪膛只有3发子弹，认为猎枪子弹少，便又向庄有全要了3发子弹。之后，林某某回雷州市金泽宾馆后面出租屋，将猎枪、子弹交给黄某某。同月20日23时许，黄某某、林某某、黄祥进（另案处理）携带从庄有全手中取回的猎枪、子弹及刀具，到雷州市樟树湾宾馆路段抢走蔡景荣、陈惠燕的小汽车、金饰品等财物，并将蔡景荣、陈惠燕挟持至雷州市白沙镇平原村马脖子坡墓地处杀害掩埋。案发后，公安机关缴获黄某某、林某某、黄祥进用以抢劫、杀人作案的枪支、弹药，经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：送检的枪形物体是自制仿12号猎枪，能以火药为动力有效发射金属弹丸，送检的4发子弹均是12号猎枪弹。
认定上述事实的证据有：
1、扣押物品清单：公安机关从黄某某处扣押到猎枪1支，子弹6发（其中2发已击发）。经辨认，上诉人庄有全确认该枪为其非法持有。
2、常住人口基本信息：上诉人庄有全的身份情况。
3、犯罪嫌疑人归案情况说明、抓获经过：公安机关侦破本案及抓获上诉人庄有全的经过。
4、证人黄某某的证言，主要内容：2012年7月，其在南湖拱桥厕所方便时，看到卖枪的广告，其打广告上的联系电话，在南湖拱桥处以3600元向一男子购得一支猎枪及10发猎枪弹。平时其将枪藏在其家里，直至案发前几天，其才将猎枪放在庄有全出租屋。2013年7月19日19时许，其打电话给庄有全，并叫林某某去庄有全处取回猎枪。庄有全不清楚他们取枪干什么。林某某取枪回来时，说拿了六发子弹，但其作案时，记得枪膛里装了三发子弹。后来其伙同林某某、黄祥进携带从庄有全处取回的猎枪和刀到樟树湾酒店附近路段，对一男一女实施抢劫，并将那对男女杀害。
经对混杂照片进行辨认，黄某某辨认出上诉人庄有全。
5、证人林某某的证言，主要内容：案发前二天的下午5时许，黄某某叫其到庄有全暂住的雷州市西湖五横路邮政储蓄银行附近的住处取枪。其到庄有全租住的二楼处，庄有全将一支四连发轮式猎枪给其说：“枪膛里已装有三发猎枪弹。”其接到猎枪弹查验后，发现枪膛里猎枪弹少，便又向庄有全要了三枚猎枪弹。庄有全不知道其取枪去干什么。后其回到出租屋，将枪、子弹给了黄某某。
经对混杂照片进行辨认，林某某辨认出上诉人庄有全。
6、现场、照片及示意图：上诉人庄全有对其收藏枪支的地点进行指认。
7、粤湛公（司）鉴（痕）字（2013）177号枪支检验报告：送检的枪形物体是能以火药为动力有效发射金属弹丸的自制仿12号猎枪，送检的4发子弹均是12号猎枪弹。
8、上诉人庄有全在侦查阶段的供述，主要内容：2013年7月上旬的一天，黄某某将一支猎枪及六七颗猎枪弹交给其保管，其接过时，看到是一支四联发轮式的猎枪，枪管是银白色，枪柄是木柄，全枪长约四五十厘米。其当时租住雷州市新城街道办西湖五横路周建豪的商住楼二楼，黄某某在雷州市城区没有暂住处，他携带枪支不方便，便叫其替他保管，暂时放在其暂住的出租屋里。其一直放在该租住屋二楼大厅沙发底下。五六天后，黄某某打电话给其说安排林某某来拿走猎枪。后林某某到其出租屋后，其将枪、子弹装在一只浅黄色纤维袋里给林某某。当时猎枪里装有三颗子弹，其还给林某某三四颗猎枪弹。其不知道林某某、黄某某取枪去干什么。
经对混杂照片进行辨认，庄有全辨认出黄某某、林某某、黄祥进。
针对上诉人庄有全所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1、关于本案事实认定问题。经庭审举证、质证能相互印证的证人黄某某、林某某的证言，辨认笔录，还有上诉人庄有全在侦查阶段多次稳定的供述等证据证明，黄某某为方便在雷州市雷城镇作案，将购得的猎枪及猎枪子弹交给上诉人庄有全保管，庄有全明知是猎枪及猎枪子弹而擅自藏匿在其暂住的雷州市西湖五横路的住处。原判认定庄有全非法持有枪支事实清楚，证据确实充分，定罪准确。上诉人庄有全所提林某某到其住处取枪时才知黄某某交给其保管的物品是枪支的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
2、关于本案适用法律问题。经查，上诉人庄有全将其非法持有的枪支交给他人作案使用，造成致人死亡的严重后果，原判依照《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（五）项的规定，认定其行为属于情节严重，以非法持有枪支罪判处其有期徒刑五年六个月，适用法律正确，量刑适当。上诉人庄有全及其辩护人所提原判适用法律不当，以及对庄有全量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人庄有全是不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，非法持有自制仿12号猎枪一支，其行为已构成非法持有枪支罪。上诉人庄有全将非法持有的枪支交由他人作案使用，造成致人死亡的严重后果，属于情节严重。上诉人庄有全归案后，能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人庄有全所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨纯京
审判员 张春燕
审判员 陈伟兴
二〇一四年七月八日
书记员 吴清泉
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。