新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）乌中民一终字第1460号
上诉人（原审原告）：古丽米热·艾买提（曾用名古丽米娜·艾买提），女，1964年5月8日出生，维吾尔族，个体工商户。
委托代理人：杨桂尧，新疆鼎信旭业律师事务所律师。
委托代理人：闫忠武，北京市万商天勤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆新世纪成功房地产开发有限公司。
法定代表人：李玲娜，该公司董事长。
委托代理人：张雪莲，新疆元正律师事务所律师。
上诉人古丽米热·艾买提因与被上诉人新疆新世纪成功房地产开发有限公司（以下简称成功房产公司）公司决议效力确认纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2013）天民二初字第22号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院判决认定，1999年12月23日，新疆成功科贸有限公司（以下简称成功科贸公司）经新疆维吾尔自治区工商行政管理局核准成立，注册资金2380万元，成功科贸公司成立之初的股东会纪要、公司章程、公司股东（发起人）名录以及验资报告中记载的出资人分别是李玉玲、刘宁、郭淑兰、李玲娜、张志宇、李刚、黄海、古丽米娜·艾买提，其中李玉玲出资833万元，占注册资本的35%，古丽米娜·艾买提出资119万元，占注册资本的5%。注册资本金2380万元于1999年12月22日分两笔缴存在中国建设银行新疆分行营业部天山区办事处西路分理处的账号中。其中，一笔系北京航联商贸公司以票号0150的银行汇票向成功科贸公司存入2000万元；另一笔系北京世纪公司以票号0148的银行汇票向成功科贸公司存入380万元。同时，李玉玲任该公司董事长，古丽米娜·艾买提任公司总经理（1999年12月至2001年10月期间）。
2000年成功科贸公司变更名称，变更后的名称为成功房产公司。
2000年10月6日，成功房产公司向古丽米娜·艾买提出具了盖有公司公章的《出资证明书》，时任公司董事长的李玉玲在《出资证明书》上签字。2000年10月6日，李玉玲向古丽米娜·艾买提出具《赠与确认书》，该确认书中记载“股东古丽米娜·艾买提的货币出资119万元人民币（占公司注册资金总额的5%），系公司董事长李玉玲小姐自愿为古丽米娜小姐出资并赠与古丽米娜小姐的”。
2012年6月12日，成功房产公司以公证方式向古丽米热·艾买提直接送达《通知》，通知要求其于2012年6月20日前将应出资额119万元及其利息800572.50元向公司交清，否则将丧失股东资格，其享有的份额将由验资时补足出资的股东享有。古丽米热·艾买提收到《通知》但并未在《通知》上签字。
2012年12月7日，成功房产公司以公证送达方式向古丽米热·艾买提直接送达《关于召开股东会会议的通知》，告知其成功房产公司将于2012年12月26日上午10时30分在公司会议室召开股东会，审议关于对其进行股东除名的决议。
2012年12月26日，成功房产公司在新疆维吾尔自治区公证处公证员袁新慧、公证员助理闫敏的监督和见证下，召开了股东会。参会人员有成功房产公司股东李玲娜、刘丽莉、黄海的委托代理人何英，郭淑兰的委托代理人王立新，古丽米热·艾买提的委托代理人闫忠武、杨桂尧等共7人，占公司有表决权的总股本的100%。会上，股东李玲娜、刘丽莉、黄海的委托代理人何英，郭淑兰的委托代理人王立新一致同意对股东古丽米热·艾买提除名，占出席会议表决权的95%，并通过了“关于对股东古丽米娜·艾买提除名的决议”，参会人员均在股东会记录以及除名决议上签字。
另查明：2004年成功房产公司以李玉玲、刘宁未履行出资义务为由将二人诉至乌鲁木齐市新市区人民法院，乌鲁木齐市新市区人民法院经审理后作出（2004）新民二初字第1303号民事判决书，该判决确认李玉玲、刘宁不具备成功房产公司股东身份。李玉玲、刘宁也认可并未实际履行出资义务。该判决已发生法律效力。2004年11月22日，成功房产公司到新疆维吾尔自治区工商行政管理局办理了取消李玉玲、刘宁股东身份并将二人股份变更为李玲娜持有的变更登记。2006年12月27日，新疆维吾尔自治区工商行政管理局根据河北省邯郸市中级人民法院作出的（2006）邯执字第1-1号函和强制执行的要求，撤销了成功房产公司的上述变更登记，李玉玲、刘宁股权被冻结至2012年12月16日。
另根据乌鲁木齐市公安局天山区公安分局出具的《更正证明》，古丽米热·艾买提与古丽米娜·艾买提系同一人。
原审法院认为，股东资格，是出资人取得和行使股东权利、承担股东义务的基础。根据《公司法》相关规定，有限责任公司股东资格的确认，要综合考虑公司章程、工商登记、股东名册、出资证明等多种因素。本案中，成功房产公司原公司章程、股东会记录、股东（发起人）名录、公司验资报告和工商登记机关登记文件中均记载古丽米热·艾买提为公司股东，出资额119万元，占公司注册资本总额的5%，故可认定古丽米热·艾买提在形式上享有股东资格；且依据《公司法》第二十八条关于有限责任公司股东应当按期足额缴纳所认缴的出资额、未履行出资义务的股东应当向履行出资义务的股东承担违约责任等规定，股东资格的取得并不以股东完全履行出资义务为必要条件。然而，取得股东身份并不等于能够享有股东的全部权利，股东对股东权利的享有与行使应当以履行股东义务为前提，对于未履行出资义务的股东，公司以及已足额缴纳出资的股东可依据公司章程及法律规定追究其违约责任。因此，本案中古丽米热·艾买提能否享有股东的全部权利应以其是否实际履行出资义务为前提。
在古丽米热·艾买提是否已实际履行出资义务的争议焦点上，古丽米热·艾买提向法庭提交了《赠与确认书》，用以证明古丽米热·艾买提的出资系由时任公司董事长的李玉玲代其出资并赠与的，其已经履行了出资义务。而成功房产公司则向法庭出示了由乌鲁木齐市新市区人民法院已发生法律效力的民事判决书，该判决确认李玉玲并未实际履行出资义务的事实，即李玉玲替古丽米热·艾买提出资并赠与古丽米热·艾买提股权的行为并未实际发生。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条之规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证证明，除非对方当事人有足够的相反证据才能予以推翻。本案中，乌鲁木齐市新市区人民法院作出的上述民事判决已发生法律效力，确认了李玉玲并未实际履行出资义务的事实，且古丽米热·艾买提提供的证据不足以推翻生效判决所确认的事实。因此，古丽米热·艾买提主张其出资系由李玉玲替其出资并赠与的主张缺乏有力证据予以证明。
我国《公司法》规定股东负有不延迟地缴付注册资本的义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条规定：有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司股东会可以解除该股东的股东资格。除名是对公司股东最为严厉的制裁手段，必须严格依照法律规定的基本原则而审慎运用。本案中，成功房产公司以公证方式向古丽米热·艾买提直接送达了《通知》，通知要求其于2012年6月20日前将出资额补足，否则将丧失股东资格，但古丽米热·艾买提并未在规定的期限内补足出资额。2012年12月7日，成功房产公司再次以公证方式向古丽米热·艾买提直接送达了《关于召开股东会会议的通知》，告知其成功房产公司将于2012年12月26日上午10时30分在公司会议室召开对其除名的股东会。2012年12月26日，成功房产公司在新疆维吾尔自治区公证处公证员的监督和见证下，召开了股东会会议，会上，代表公司表决权95%的股东一致同意对股东古丽米热·艾买提除名，并通过了“关于对股东古丽米娜·艾买提除名的决议”，参会人员均在股东会记录以及除名决议上签字。故成功房产公司股东会作出的除名决议在法律程序上并无不妥。
综上，对古丽米热·艾买提要求确认成功房产公司股东会于2012年12月26日作出的“对股东古丽米娜·艾买提除名的决议”无效的诉讼请求，不予支持；对成功房产公司的辩解意见予以采信。依据《中国人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条之规定，判决：驳回古丽米热·艾买提的诉讼请求。
上诉人古丽米热·艾买提上诉称，原审判决认定我未实际履行出资义务，与查明的事实不符，属认定事实错误。原审已查明，成功房产公司的注册资本由北京航联公司和北京成功公司代全体股东缴纳，成功房产公司向我方出具了《出资证明书》，确认我方已实际履行出资义务。原审采信（2004）新民二初字第1303号民事判决所确认的事实，而不顾我方提交的大量足以推翻该事实的证据，造成认定事实错误。该判决书没有审核成功房产公司的注册资金来源、验资报告、工商注册登记等证据，仅凭成功房产公司起诉李玉玲、刘宁未缴纳出资，就确认李玉玲、刘宁未实际履行出资义务，不具备股东身份，这是认定事实的错误。验资报告已确认各股东应缴出资已缴足，不存在李玉玲未缴纳出资和其他股东为其补足注册资金的事实。且1303号判决还存在如下认定事实的错误，错将公司注册资本认定错误、错将刘莉莉认定为公司发起股东，错误认定李玉玲、刘宁自公司成立至今未参与公司经营。且从工商档案反映，成功房产公司自成立至2000年就进行了两次股权变更。李玉玲、刘宁分别将部分注册资金转让给其母亲郭淑兰及女儿刘莉莉及姐姐李玲娜。自治区工商局（2006）257号决定可见2001年闫俊峰就以欠款纠纷起诉李玉玲、刘宁。河北高院裁定冻结李玉玲、刘宁在成功房产公司的股权。这才有了新市区法院的诉讼，可见，从转让注册资金到骗取新市区法院的判决，都是为逃避债务而演出的双簧。但邯郸市中级人民法院及自治区工商局并不认可其效力，依然恢复并冻结了李玉玲、刘宁的股权。成功房产公司以公司名义进行诉讼，没有经过股东会、董事会的讨论通过，损害了我方的权利。我方的股权系原始取得，而非自李玉玲处受让取得，因此李玉玲是否实际履行出资义务，并不影响其代表北京航联公司作出代我出资并赠与的意思表示的效力。虽然该赠与确认书载明的代缴出资人李玉玲与实际代缴出资人不一致，但并不能否定李玉玲与我方的出资均已由代缴人缴足的事实。即使北京航联公司否认李玉玲作出的赠与行为的效力，也只能由北京航联公司向李玉玲主张债权，而不能由成功房产公司向我方追缴出资，更不能以股东会决议的形式剥夺我的股东身份。原审适用公司法司法解释三，属适用法律错误。本案案由应为公司决议效力确认纠纷。综上，请求二审法院撤销原审判决，支持我方在原审中的诉讼请求。
被上诉人成功房产公司答辩称，古丽米热·艾买提未履行出资义务，我公司向其发出催告通知后，其仍未履行出资义务，后公司召开股东会，经表决将其除名，该决议合法有效。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明，原审法院判决认定事实属实。
以上事实有工商档案、股东会纪要、公司章程、公司股东（发起人）名录、验资报告、出资证明书、赠与确认书、通知、股东会记录、民事判决书、当事人陈述、一审庭审笔录、二审询问笔录等在卷为证。
本院认为：关于本案案由，古丽米娜·艾买提起诉要求确认成功房产公司股东会于2012年12月26日作出的“对股东古丽米娜·艾买提除名的决议”无效，故本案案由应为公司决议效力确认纠纷而非股东资格确认纠纷，原审确定案由有误，本院予以纠正。关于古丽米娜·艾买提的诉请能否成立的问题。依据本案现有证据，古丽米娜·艾买提对成功房产公司的出资并非由其自行缴纳而是来自李玉玲的赠与，但依据已发生法律效力的（2004）新民二初字第1303号民事判决可以认定李玉玲并未实际履行对成功房产公司的出资义务，故李玉玲代替古丽米娜·艾买提出资并赠与股权的行为未实际发生，古丽米娜·艾买提提供的证据不足以推翻该生效判决，故古丽米娜·艾买提主张其已履行出资义务的理由不能成立。成功房产公司以公证的方式向古丽米娜·艾买提送达要其补足出资的通知，但古丽米娜·艾买提未在规定的期限内补足出资，后成功房产公司以公证方式向古丽米娜·艾买提送达关于召开对其除名的股东会的通知，在股东会上经表决95%的股东一致同意对古丽米娜·艾买提除名。从上述事实反映，该股东会召集程序、表决方式、决定内容均未违反法律规定，故古丽米娜·艾买提要求确认该决议无效的理由不能成立，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费70元（古丽米娜·艾买提已交），由上诉人古丽米娜·艾买提负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金波
审 判 员 蔡联
代理审判员 项颖
二〇一四年一月十五日
书 记 员 李艳