广东省湛江市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）粤08行初230号
原告郑丹宁，男，汉族，1969年9月22日出生，汉族，住广东省吴川市××镇××村。
委托代理人尹克伟，四川博立信律师事务所律师。
被告吴川市人民政府。住所地：广东省吴川市文明路**号。
法定代表人全可文，该市市长。
委托代理人彭轶凡，吴川市法制局副局长。
原告郑丹宁认为被告吴川市人民政府（以下简称吴川市政府）不履行房屋征收法定职责一案，于2016年10月27日向本院提起行政诉讼。本院于2016年11月10日立案后，于2016年11月25日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年12月28日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人尹克伟，被告吴川市政府的委托代理人彭轶凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告的房屋位于吴川市塘××镇××村，2013年6月已依法取得了集体土地使用权证，住宅用地面积为120㎡，2014年3月24日取得乡村建设规划许可证，同年，原告在宅地上建起四层楼房并搬入使用。2016年，原告发现广东省南粤交通投资建设有限公司（以下简称南粤交投公司）施工队在其房屋附近施工，建设云湛高速公路（吴川段），严重影响其生活。原告认为，建设中的高速公路距离其房屋较近，根据法律规定，其房屋应纳入征地范围进行拆除，并依法应取得合理补偿。为此，原告多次上访，但吴川市政府与广东省交通运输厅、南粤交投公司相互推诿责任，拒不出示规划许可证、施工许可证、征地红线图等，被告违反法律规定，擅自将高速公路修建至原告住房2米处，给原告正常生产生活造成重大影响。已违反法律关于高速公路建筑控制范围外延距离不得低于30米的规定，侵犯了其合法权益。为此，原告请求法院判令被告依法履行法定职责，将原告房屋纳入征收拆迁范围并按照国家规定给予补偿。
原告向本院提交了以下证据、依据：1、郑丹宁身份证复印件，以证明原告身份情况。2、吴川市政府《关于同意汕湛高速公路云浮至湛江段支线工程（吴川段）项目征（占）地拆迁补偿安置方案》的批复》，以证明吴川市政府是适格的被告。3、郑丹宁房屋土地使用权证及建设规划许可证，以证明原告建房土地来源、报批手续等合法有效。4、郑丹宁房屋及汕湛公路部分施工现场照片，以证明在建高速公路距离原告房屋较近，具有重大安全隐患。5、信访材料，以证明原告因房屋距公路较近问题的上访情况。
被告吴川市政府答辩称：一、吴川市政府依据国土资源部的有关批复实施征地拆迁补偿工作，由于原告房屋在汕湛高速公路红线外，不列入征地拆迁范围。二、原告提出的关于高速公路外延不低于30米的规定不适用本案。《公路安全保护条例》认定的保护区，是对已建成公路设置的控制区，对待建公路两旁现有的房屋，不影响公路建设或公路安全的可以保留。请求法院依法驳回原告诉讼请求。
被告吴川市政府在法定期限内未向本院提交证据。
经庭前组织当事人交换证据及庭审质证，被告吴川市政府对原告提交的证据1、2、3、4的真实性和合法性均无异议，否认证据5的真实性及合法性，并认为原告提交的所有证据与本案不存在关联性，不能支持原告的诉求。
本院对上述证据认证如下：原告提供的证据客观、真实，可以作为证据使用，并且能够证明房屋产权、位置及上访请求处理的事实。
经审理查明：原告的房屋位于吴川市塘××镇××村，2013年6月已依法取得了集体土地使用权证，住宅用地面积为120㎡，2014年3月24日取得乡村建设规划许可证。同年，原告在宅地上建起四层楼房并搬入使用。规划建设中的汕（头）湛（江）高速公路云浮至湛江段（以下简称云湛高速）支线工程（吴川段）从原告房屋附近经过。该工程项目动工建设后，吴川市境内的征地拆迁补偿安置工作方案由吴川市国土局制作报被告吴川市政府审批，吴川市政府于2014年12月29日作出《关于同意＜汕湛高速公路云浮至湛江段支线工程（吴川段）项目征（占）地拆迁补偿安置方案＞的批复》。原告认为建设中的云湛高速支线工程（吴川段）距离其房屋较近，严重影响其生产生活，要求纳入征拆补偿范围，为此，原告多次向有关部门上访。2016年6月14日，吴川市塘缀镇人民政府对原告的上访作出答复：“我府已联系云湛高速公路管理处（业主方），他们答复是：凡是红线范围内的房屋可以拆迁补偿，对施工造成的损坏，可以请专业的有资质的评估公司评估，依法补偿。”
另查明，云湛高速是国家规划建设的汕湛高速公路项目的一部分，云湛高速湛江段及支线（湛江段）项目工程建设用地已于2015年11月19日获得国家批准，云湛高速支线工程（吴川段）是云湛高速支线（湛江段）的重要组成部分。原告于2016年10月27日以吴川市政府、广东省交通运输厅、南粤交投公司作为被告向本院提起诉讼。在本案审理中，原告提出书面申请，请求撤回对广东省交通运输厅、南粤交投公司两被告的起诉，经本院审查，已裁定准许其撤诉，现本案被告明确为吴川市政府。
本院认为：原告要求被告将自家房屋征收并按规定补偿，属请求被告履行法定职责之诉。本案争议的焦点是：一、对云湛高速公路支线（吴川段）工程进行土地征收工作是否属被告吴川市政府的法定职责。二、原告申请被告履行的法定职责，被告是否已经作出处理；三、原告要求将自家房屋纳入征拆范围并按规定补偿的请求能否得到支持。
关于云湛高速公路支线（吴川段）工程进行土地征收工作是否属被告吴川市政府的法定职责的问题。《中华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》（以下简称《土地法实施条例》）第二十五条第一款规定：“征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施，并将批准征地机关、批准文号、征收土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告。”《土地法实施条例》第二十五条第三款规定：“……征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。……”《广东省交通基础设施建设征地拆迁补偿实施办法》第三条规定：“……征地拆迁工作统一由市、县人民政府负责组织实施。建设用地单位可以与市、县人民政府或其指定的土地行政主管部门签订征地拆迁包干协议，也可以根据实际情况采用其它办法进行。建设用地单位应及时提供用地图纸和有关技术资料；市、县人民政府负责征地拆迁的动员、丈量、补偿、安置，及时办理用地报批手续，组织供地方案的实施。”因此，云湛高速公路支线工程（吴川段）的征地拆迁工作应由吴川市人民政府或其指定的土地行政主管部门负责组织实施。吴川市人民政府应在上级批复划定的征地红线图控制范围内进行征拆工作。
关于原告申请被告履行法定职责，被告是否已经作出处理的问题。为保障交通基础设施建设项目的顺利推进，依据国土资源部批复划定的征地红线图开展征地拆迁等相关工作本应是被告吴川市政府依职权主动行政行为。在征地过程中，原告发觉自家房屋未列入征拆范围而以上访的形式向被告吴川市政府提出了申请。吴川市政府的派出机关塘缀镇人民政府受理后已经作出书面答复，从其答复内容看，对于原告要求将自家房屋纳入征拆补偿范围的申请，吴川市政府既未作出纳入征拆范围的肯定答复，也未作出不应纳入征拆范围的否定答复，只是吴川市塘缀镇人民政府对其上访反映问题作了回应：即根据云湛高速公路管理处（业主方）的意见，凡是在红线范围内的房屋可以拆迁补偿，对施工造成的损坏，可以请专业的有资质的评估公司评估，依法补偿。在庭审中，原告认为被告已经明确答复原告房屋不在征拆范围内，但无任何证据支持，被告亦未举出证据证明对于原告的申请曾作出处理决定。据此，本院均不予采信。
关于原告要求将自家房屋纳入征拆范围并按规定补偿的请求能否得到支持的问题。被告吴川市政府辩称，原告房屋因不在征地红线图范围内，故不应被列入征拆范围，但吴川市政府未在法定期限内向法院提供任何证据。根据中华人民共和国行政诉讼法的规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，本案虽为起诉不作为行政案件，但被告仍应对不作为的合法性负有举证义务。人民法院审理行政案件，对行政行为的合法性进行审查，履行的是司法机关对行政机关的司法审查权，但司法机关不能代替行政机关行使行政职权。原告房屋应否纳入征拆范围并按规定予以补偿的问题是组织实施征地的行政机关的法定行政职责，应由被告吴川市政府先行作出处理，原告如果认为吴川市政府作出处理的行政行为不合法，可以向法院提起行政诉讼，人民法院再对有关行政行为的合法性进行审查。原告直接请求法院判决被告将原告房屋纳入征拆范围并予赔偿，是请求人民法院代行政机关行使行政职权，于法无据，本院不予支持。
综上所述，原告申请被告履行法定职责，被告未对原告的申请依法作出处理，属于行政不作为；但原告要求法院直接判令被告将自家房屋纳入征拆范围并给予补偿，亦欠妥。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款、第七十二条的规定，判决如下：
限被告吴川市人民政府于本判决生效之日起两个月内对原告郑丹宁要求将自家房屋纳入征拆范围并按规定给予补偿的申请作出处理决定。
案件受理费50元，由被告吴川市人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。
审判长 李若珠
审判员 陈晓明
审判员 文明君
二〇一七年一月二十三日
书记员 周 玥
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国行政诉讼法》：
第二十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。
第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。
被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。
第四十七条公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。
《中华人民共和国土地管理法》
第四十六条国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。
《中华人民共和国土地管理法实施条例》
第二十五条征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施，并将批准征地机关、批准文号、征收土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告。
……
……征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。……
《广东省交通基础设施建设征地拆迁补偿实施办法》
第三条……征地拆迁工作统一由市、县人民政府负责组织实施。建设用地单位可以与市、县人民政府或其指定的土地行政主管部门签订征地拆迁包干协议，也可以根据实际情况采用其它办法进行。建设用地单位应及时提供用地图纸和有关技术资料；市、县人民政府负责征地拆迁的动员、丈量、补偿、安置，及时办理用地报批手续，组织供地方案的实施。