湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘05刑终11号
原公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢明润，男，1990年4月7日出生于湖南省新宁县，汉族，专科文化，住湖南省新宁县。因涉嫌挪用公款犯罪于2016年8月10日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现羁押于新宁县看守所。
湖南省新宁县人民法院审理湖南省新宁县人民检察院指控原审被告人谢明润犯挪用公款罪一案，于二○一七年一月十六日作出（2016）湘0528刑初254号刑事判决。原审被告人谢明润不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邵阳市人民检察院指派代理检察员王丹叶出庭履行职务，原审被告人谢明润到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民法院审理认定，被告人谢明润原系新宁县高桥镇就业和社会保障服务站事业编制人员，2013年10月被借调到新宁县医疗和生育保险基金管理站城镇居民医疗管理股任办事员，负责城镇居民医疗保险基金的征缴及相关数据的录入工作。2015年10月至2016年4月，被告人谢明润在经手新宁县城镇居民医疗保险基金征缴和管理过程中，未依规及时将征缴的医保基金存入财政专户，先后多次将新宁县凝秀社区、白公渡社区、春风社区、高桥镇双桥居委会、白沙镇社保站、安山乡社保站上交的及谢明润自己直接经手开票收缴的2016年度城镇居民医疗保险基金合计人民币474400元挪作私用，其中376480元归个人使用，进行非法活动；86240元归个人使用，超过三个月未还。具体犯罪事实如下：1、2015年12月31日，谢明润收到新宁县金石镇春风社区代收的城镇居民医疗保险基金90360元现金，于当天将其中的90000元存入自己账号为621702960103990765的建设银行账户中，并于2016年1月1日将该笔钱通过国付宝信息科技有限公司（第三方支付平台）转账到自己在尊龙娱乐博彩网站开设的赌博账户之中，购买百家乐输了。谢明润将余下的360元用于个人日常生活开支。2、2015年12月16日，谢明润收到新宁县金石镇白公渡社区代收的城镇居民医疗保险基金26280元现金。同月，谢明润另收到新宁县安山乡就业和社会保障服务站代收的城镇居民医疗保险基金2040元现金。谢明润收到这两笔钱后，连同自己直接经手开票从城镇居民手中征缴的11680元城镇居民医疗保险基金合计40000元，于2015年12月31日存入自己账号为62170296010
3990765的建设银行账户中，并于2016年1月1日将该笔钱通过国付宝信息科技有限公司转账到自己在尊龙娱乐博彩网站开设的赌博账户之中，购买百家乐输了。3、2016年1月8日，应谢明润的要求，新宁县金石镇凝秀社区工作人员将代收的城镇居民医疗保险基金170760元转账到谢明润的账号为621702960
103990765的建设银行账户中。谢明润收到该笔公款后，分别于2016年1月8日、1月9日、1月10日通过易宝支付有限公司（第三方支付平台）、国付宝信息科技有限公司转账到自己在尊龙娱乐博彩网站开设的赌博账户之中，购买百家乐输了。4、2016年1月20日，谢明润收到新宁县白沙镇就业和社会保障服务站代收的城镇居民医疗保险基金3360元现金。同月22日，谢明润又收到新宁县高桥镇双桥居委会代收的城镇居民医疗保险基金12360元现金。谢明润收到这两笔公款后，在春节前后用于打牌等花销了。5、2015年10月至2016年4月，除各社区、社保站代收城镇居民医疗保险基金外，谢明润还直接经手开票收取城镇居民的医疗保险基金合计157560元，并用于在尊龙娱乐博彩网站购买百家乐、深圳和香港非法融资贷款、办理高额信用卡、和朋友打牌赌博、归还赌债等非法活动花销了。2016年8月8日，谢明润向其所在单位主动投案，其单位随即向新宁县人民检察院报案。谢明润到案后，如实供述了自己的主要犯罪事实。案发后，谢明润先后2次分别归还公款1887元、12120元给新宁县医疗和生育保险基金管理站。原判认定上述事实的证据有领条、收条、银行转账凭证、银行交易流水、情况说明、户籍信息、会议记录、到案情况说明、证人徐汉勇等人的证言、被告人谢明润的供述等。原判认为，被告人谢明润身为国家工作人员，利用负责征缴和管理城镇居民医疗保险基金资金工作的职务便利，多次挪用医保基金资金合计人民币474400元归个人使用，其中376480元用于非法活动，数额较大；86240元超过三个月未还，数额较大。挪用公款犯罪金额共计462720元，数额较大，且系多次挪用，其行为已构成挪用公款罪，且情节严重。谢明润有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款（四）项、第六条的规定，判决：（一）被告人谢明润犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年；（二）继续追缴被告人谢明润挪用而尚未退还的公款460393元发还给发案单位新宁县医疗和生育保险基金管理站。
上诉人谢明润上诉提出，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，其犯罪的情形不属于情节严重，请求从轻判处。
二审审理查明的事实和证据与一审认定的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人谢明润身为国家工作人员，利用负责征缴和管理城镇居民医疗保险基金资金工作的职务便利，多次挪用医保基金资金合计人民币474400元归个人使用，其中挪用376480元进行非法活动；挪用86240元超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。谢明润犯罪后主动向其所在单位投案，并如实交代了自己的主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。谢明润上诉提出根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，其犯罪的情形不属于情节严重。经查，2016年出台的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释【2016】9号）已没有规定多次挪用公款的情形为犯罪情节严重，谢明润非法挪用的公款数额没有达到100万，挪用公款不退还，数额也没有达到50万，均不符合法释【2016】9号司法解释第五条挪用公款情节严重的的规定。按照从旧兼从轻的法律适用原则，不宜认定被告人谢明润的犯罪情形属于情节严重。原判认定上诉人的行为属情节严重，系适用法律错误，二审适当予以改判。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款（一）、（三）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省新宁县人民法院（2016）湘0528刑初254号刑事判决第（一）项中对上诉人谢明润的定罪部分和第（二）项；
二、撤销湖南省新宁县人民法院（2016）湘0528刑初254号刑事判决第（一）项对上诉人谢明润的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）谢明润犯挪用公款罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月10起至2020年8月9日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈建军
审 判 员 李习生
审 判 员 刘朝晖
二〇一七年五月九日
代理书记员 邓 阳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第五条挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在一百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（四）其他严重的情节。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……