河南省鹤壁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）豫06刑终96号
原公诉机关淇县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王明军，男，1992年1月28日出生，汉族，农民，大专文化，住淇县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月9日被抓获，同年9月10日被淇县公安局刑事拘留，同年9月30日被淇县公安局取保候审，同年11月25日被逮捕。
上诉人（原审被告人）王仲秋，男，1990年7月17日出生，汉族，农民，初中文化，住淇县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月28日被抓获，同年8月31日被淇县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。
原审附带民事诉讼原告人何某，男，汉族，初中文化，1994年4月4日出生，住淇县。
委托代理人何江勋何某勋，男，1966年6月6日出生，汉族，初中文化，住址同上。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行调解，代领赔偿款，代收法律文书。
淇县人民法院审理淇县人民检察院指控原审被告人王明军、王仲秋犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人何某提起附带民事诉讼一案，于2016年7月5日作出（2016）豫0622刑初21号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人王明军、王仲秋不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月18日公开开庭审理了本案。鹤壁市人民检察院指派检察员吴豫东、王洪赏出庭履行职务。上诉人王明军、王仲秋，原审附带民事诉讼原告人何某及其委托代理人何江勋何某勋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2015年6月14日凌晨2时许，被告人王明军、王仲秋与何某等人在淇县红旗路东段大同面馆饭摊处喝酒，酒后，王明军、王仲秋等人与被害人何某发生争执，引发打架，王明军、王仲秋等人将何某打伤。经淇县公安局法医学人体损伤程度鉴定，被害人何某下颌多发骨折属于轻伤二级，损伤致张口困难度属于轻伤一级。
附带民事诉讼原告人何某系农业家庭户口。经河南唯实司法鉴定中心司法鉴定：何某头面部损伤致中度张口受限的伤残程度为九级；误工期为120日，护理期为120日。住院期间及出院后护理人数均为1人；河南唯实司法鉴定中心后续治疗评估意见书：何某目前诊断下颌骨骨折术后内固定存留。建议：骨折愈合后行内固定取出术。取出内固定费用评估为8000元左右。
附带民事诉讼原告人何某的损失为：1.医疗费42938.88元；2.住院伙食补助费2820元；3.营养费940元；4.误工费3564元；5.护理费10020元；6.交通1634元；7.鉴定费2776元；8.后续治疗费8000元。合计72692.88元。
认定上述事实的证据有：被告人王明军、王仲秋供述，被害人何某陈述，证人王某1、耿某、赵某1、王某2、张某、赵某2、徐某证言，淇县公安局（淇）公法（鉴）字（2015）233号法医学人体损伤程度鉴定书及照片，前科查询证明，抓获证明，临时羁押证明，户籍证明，强制措施证明，新乡医学院第一附属医院诊断证明、住院病历、出院证，淇县人民医院住院病历、出院证，医疗费、鉴定费、检查费、交通费票据，河南唯实司法鉴定中心鉴定意见书及后续治疗评估意见书等。
根据上述事实和证据，淇县人民法院认为：被告人王明军、王仲秋伙同他人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人作用相当，均系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。由于王明军、王仲秋的犯罪行为，致使附带民事诉讼原告人何某遭受经济损失，王明军、王仲秋应承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条的规定，判决：一、被告人王明军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；二、被告人王仲秋犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；三、被告人王明军、王仲秋连带赔偿附带民事诉讼原告人何某住院费、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、后续治疗费等各项经济损失共计72692.88元；四、驳回附带民事诉讼原告人何某的其他诉讼请求。
上诉人（原审被告人）王明军上诉称：1.原判量刑重。
上诉人（原审被告人）王仲秋上诉称：1.原判量刑重。
出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审依法判处。
经本院审理查明的事实及证据与原判相同。另查明：
二审期间，上诉人王明军、王仲秋与何某就本案的附带民事部分达成调解协议，并已履行完毕。何某对王明军、王仲秋表示谅解，并请求法院对王明军、王仲秋从轻处罚。
经本院委托河南省淇县司法局评估，上诉人王明军、王仲秋具备适用社区矫正条件。
认定上述事实的证据有：调解协议、谅解书、调查评估意见书等。
一审、二审认定事实的证据经一审、二审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）王明军、王仲秋故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。二人系共同犯罪，且均系主犯。因王明军、王仲秋故意伤害行为致使附带民事诉讼原告人何某遭受经济损失，王明军、王仲秋应依法承担赔偿责任。
关于上诉人王明军、王仲秋提出“原判量刑重”的上诉理由，经查，原判根据王明军、王仲秋系共同犯罪中的主犯、未赔偿被害人及认罪态度等事实和情节，对其量刑并无不当。但考虑到王明军、王仲秋在二审期间能与被害人达成民事调解协议，并已履行完毕，取得被害人的谅解，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响等量刑情节，依法可对王明军、王仲秋在原判刑罚基础上从轻处罚，判处缓刑。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但鉴于二审期间上诉人王明军、王仲秋与被害人达成民事调解协议，并已履行完毕，取得被害人的谅解，依法可对王明军、王仲秋从轻处罚，宣告缓刑。案经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省淇县人民法院（2016）豫0622刑初21号刑事附带民事判决。
二、上诉人（原审被告人）王明军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月。
（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算）。
三、上诉人（原审被告人）王仲秋犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月。
（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹建芳
审 判 员 李永刚
代理审判员 冯艳昌
二〇一六年十一月四日
书 记 员 程园园
本案引用法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
三、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。