江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 （2014）太民初字第0232号 原告林成旺。 委托代理人陆伟峰。 被告苏州钢领置业发展有限公司，住所地江苏省太仓市浮桥镇（沪浮璜公路）隆兴钢铁物流园。 法定代表人马荣忠，总经理。 委托代理人秦学勇。 原告林成旺与被告苏州钢领置业发展有限公司（以下简称钢领公司）劳动合同纠纷一案，本院于2014年3月31日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林成旺的委托代理人陆伟峰，被告钢领公司的委托代理人秦学勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林成旺诉称：原告于2011年6月15日进入被告处工作，任常务副总职务。原告进入被告处后，被告一直未与原告签订正式劳动合同。按照劳动法规定，两年以上未签订劳动合同，视为原、被告之间存在无固定期限的劳动合同。原告工作期间，被告相关管理人员签字确认每月发放的薪酬标准，包括表内工资、表外工资、车补、通讯、餐费补贴等，并在备注中说明涉及年薪的人员，由年薪扣除已发数及纳税后差额作为年终奖支付。原告的年终奖并不是一般意义上依据公司盈利及员工贡献大小决定的，更多代表的是工资部分。在2013年年初，被告财务人员在总经理的指示下计算确定了相关人员2012年的年终奖金额，因此这个年终奖其实就是被告拖欠原告的工资，被告应当支付原告年终奖。2013年6月，在双方未达成一致的情况下，被告单方面与原告解除劳动合同，属于违法解除劳动合同。被告于2013年10月22日以口头形式通知辞退，当时6、7、8、9、10月份的工资尚未发放，并且被告有提前一个月通知原告辞退的义务，故请求判令被告支付原告6个月的工资304200元（其中6-10月份的应发工资及一个月的补偿工资）。现原告不服仲裁裁决，要求判令：1、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金253500元（后变更为282500元）；2、被告支付原告2012年度年终奖200000元；3、被告支付原告2013年6月至11月份的工资304200元。 被告钢领公司辩称：1、被告并不存在违法解除劳动合同的行为，正如原告在仲裁申请书中提及的被告被银行申请拍卖，原告收到被告口头通知要求离职。被告已经处于资金链断裂，工程停工，公司无力继续运营的状态，公司分批次提前通知员工解除劳动合同。根据劳动合同法规定，劳动合同订立时，所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的，可以解除劳动合同。2、年终奖的性质是根据公司盈利状况和员工贡献大小，决定是否发放及发放多少，并不属于工资。被告现已举步维艰，濒临破产边缘，原告诉求年终奖无任何依据。3、被告已按原告的实际工作支付了工作报酬，不存在原告第3项诉请的事实。综上，我方认可按照仲裁裁决书认定的事实和裁决结果，对于原告的诉请不予认可。 经审理查明：原告于2011年6月15日至被告处工作，双方并未签订书面劳动合同。2013年下半年，被告因经营不善，分批次解除了与原告等职工的劳动关系。 2013年12月13日，原告林成旺与施陈娟、卓英之等10人共同作为申请人向太仓市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告等人工资599200元、违法解除劳动合同赔偿金630700元和2012年度年终奖514000元。2014年3月13日，该委作出太劳人仲案字［2014］第56号仲裁裁决书，关于原告仲裁请求的部分，裁决被告支付原告经济补偿金26125元；对于原告的其他请求未予支持。后原告不服仲裁裁决诉至本院。 审理中，原告陈述其工资包括基本工资10000元、表外工资40000元、通讯补助费450元、伙食补助费200元。被告认可其中的基本工资10000元和通讯补助费450元，对于表外工资和伙食补助费不予认可。为此，被告提供了公司2013年6月、7月、8月的工资发放表，其中6月份的工资发放表显示原告工资为10000元，7月和8月份的工资发放表中未有发放原告工资的记录。 就解除劳动合同的过程，被告陈述：公司因经营状况恶化，分不同批次提前与职工解除劳动合同，采取的是口头通知和张贴公告的形式。被告公司共有12个人，一共解除了10个人。被告未成立工会，在解除合同时也未向相关劳动行政部门报告。在解除合同时，公司与职工进行了谈话，告诉他们公司的情形，他们也表示愿意解除劳动合同。其中，被告于2013年5月底口头通知原告解除劳动合同，解除劳动合同的时间为2013年6月30日。工资发放表显示被告发放了原告6月份工资，7月份后没有发放原告工资，足以证明被告通知原告解除劳动合同的时间。原告陈述：2013年10月底，原告接到被告口头通知解除劳动合同，并未看到张贴的公告。原告上班一直到2013年10月22日，解除劳动合同的时间为2013年10月22日。 为证明因经营困难解除劳动合同，被告向本院提供了下列证据： 1、苏州钢领置业发展有限公司于2013年4月26日向南京市消防工程有限公司太仓分公司发出的工作联系函，内容为：由于两个总包单位的原因，2013年春节后工地已全部停工，造成你单位部分消防安装不能及时进行，针对此情况，要求你单位暂停余下消防安装工程施工，具体动工时间由我方通知，请配合。被告认为，2013年春节后被告工地已全部停工，被告因资金链断裂，陷入困境，无力继续运营，客观情况发生重大变化，才与原告解除劳动合同。 2、民事起诉状，该起诉状中原告为南京市消防工程有限公司太仓分公司，被告为苏州钢领置业发展有限公司，诉讼请求为要求法院判令被告立即支付南京市消防工程有限公司太仓分公司消防工程款4763694.74元。 3、苏州市中级人民法院传票和送达证各1份、太仓市人民法院传票3份、浙江省嘉善县人民法院传票1份，上述传票和送达证的当事人（被传唤人）或受送达人处均为“苏州钢领置业发展有限公司”。被告认为，被告已被多家单位起诉，客观情况发生重大变化，陷入困境。 2014年9月17日的庭审中，原告明确表示主张的工资标准仅包括基本工资10000元和通讯补助费450元，共10450元，其他的在本案中不再主张。同时，原告表示以10450元作为违法解除劳动合同赔偿金的计算标准。 另查明：1、原告未在太仓地区缴纳社会保险。 2、2013年12月5日，上海华兴投资有限公司为甲方、被告为乙方、原告为丙方签订三方协议一份，内容为：一、乙方已向甲方支付了人民币伍拾柒万元，甲乙双方同意自本协议签订之日起《车辆融资租赁合同》中涉及的车辆（奥迪车，型号为A6-2.4）所有权归乙方所有，甲乙双方就该车辆没有任何权利义务关系。二、经乙方和丙方协商，乙方将从甲方取得的上述车辆所有权转让给丙方，并配合直接由甲方名下过户至丙方名下。该车辆过户至丙方名下后，该车辆相关税费等全部由丙方承担。丙方和乙方之间存在的工资、报销费用和车辆价值抵消多少事宜另行协商。三、本协议发生争议协商不成的，均由甲方所在地法院管辖。四、本协议自各方签章后生效。本协议各方各执一份，具有同等法律效力。在该三方协议下方，甲方、乙方处分别盖有上海华兴投资有限公司和被告的公司印章，丙方处有原告的签字。被告认为，由于原、被告之间另有协议，原告应当另案起诉。原告认为，该协议与本案无关。该协议中明确的工资等事宜表述为另行协商，也就是说双方间的工资及其他劳动报酬的争议时没有明确如何处理的。签订协议后，双方也未对劳动报酬、经济补偿金等事宜进行协商达成一致意见，现原告依法提起诉讼，符合法律规定。如被告认为抵偿给原告奥迪车后，双方对工资等事宜没有纠纷的话，协议中也不会约定工资等事宜另行协商。 3、2014年9月11日，本院就被告解除原告等职工劳动合同时间问题向被告财务经理施陈娟（2014年3月31日，施陈娟与原告同一时间起诉被告，要求被告支付赔偿金、2012年年终奖以及工资）进行调查，施陈娟向本院陈述“林成旺是7月份不给他发工资，他就走了”。 以上事实有原告林成旺提交的通讯费发放登记表、伙食费发放登记表、员工薪酬待遇变更审批单、活动经费预支款申请单、请示、工资汇总表、银行卡交易明细、太劳人仲案字［2014］第56号仲裁裁决书，被告钢领公司提交的工资发放表、工作联系函、汽车费用报销单、账册、三方协议，本院的调查笔录，当事人陈述等在卷佐证，本院予以认定。 本院认为，本案的争议焦点主要在于：一、被告解除与原告劳动合同的时间；二、被告解除与原告的劳动合同是否合法。 就争议焦点一，原告认为解除劳动合同的时间为2013年10月22日，被告认为是2013年6月30日。本院认为，因解除劳动合同时间发生争议的，由用人单位负举证责任。被告提供的工资发放表仅能证明被告向原告发放6月份工资的事实，并不能说明解除劳动合同的时间，故本案中被告实际上并未提供任何证据证明解除劳动合同的时间。但本案中，原告既未提供被告解除劳动合同时间的证据，也未提供其于2014年7月后为被告提供正常劳动的初步证据。同时，施陈娟陈述的“林成旺是7月份不给他发工资，他就走了”，与被告主张的“2013年5月底口头通知解除劳动合同，解除劳动合同的时间为2013年6月30日”以及被告仅发放原告至2013年6月份的工资亦相吻合。综合上述因素，本院确定被告解除劳动合同的时间为2013年7月1日。 就争议焦点二，原告认为，被告企业发生严重经营困难，如需要裁员，解除与原告的劳动关系，需要法定的前置程序。根据劳动合同法的规定，裁员方案必须报劳动行政部门，并听取工会的意见才能裁员。根据劳动合同法第43条的规定，用人单位解除劳动关系应先将理由通知工会。显然被告没有履行前述的法定条件，故被告以口头方式通知与原告解除劳动关系属违法解除，理应支付原告赔偿金。被告认为，根据劳动合同法第40条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，可以解除劳动合同。被告资金链断裂，工程全部停工，公司面临倒闭边缘，公司财产已被法院查封，已无法继续履行合同，故被告提前一个月通知与原告解除劳动合同，并不违反法律规定。本院认为，被告解除与原告之间的劳动合同，属于违法解除。理由如下：第一，根据《劳动合同法》第40条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。此处的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”主要包含订立劳动合同所依据的法律、法规已经修改或者废止，用人单位分立合并、资产转移致使劳动合同全部或部分条款无法履行，发生不可抗力或其他致使劳动合同全部或部分条款无法履行等情形。本案中，被告提供的证据仅能说明公司经营状况发生恶化，牵涉到多起诉讼之中，并未提供充分证据证明其解除合同时符合上述“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”。第二，《劳动合同法》第43条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。同时，根据《江苏省劳动合同条例》第三十一条规定，用人单位解除或者终止劳动合同，应当符合法定的条件和程序。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。被告虽然未建立工会组织，但其在解除劳动合同时也应当通过告知并听取职工代表意见的方式或者通知当地工会的变通形式来履行告知义务这一法定程序。被告并未履行上述法定程序，在起诉前亦未经过补正程序，故被告解除与原告间的劳动合同违反了法律规定的程序。第三，被告陈述原告愿意解除劳动合同，但未提供证据证明双方已达成解除劳动合同的合意。 因此，被告解除原告的劳动合同无相应事实依据，也不符合法律程序，系违法解除，被告应按原告的工作年限支付赔偿金52250元（10450元＊2.5＊2）。 关于原告要求被告支付2013年6月至11月份的工资304200元诉讼请求。根据上述分析，双方解除劳动合同的时间为2013年7月1日，且被告已支付原告2013年6月份的工资，故原告要求被告支付2013年6月至11月份的工资无相应的事实和法律依据。 关于原告要求被告支付2012年年终奖的诉讼请求。由于原告未就被告发放年终奖的形式、时间、标准等规定提供初步证据，也未提供证据证明被告存在欠付2012年年终奖的事实，本院对原告该项诉讼请求不予支持。 至于被告以三方协议为由提出的原告应另案起诉的主张，本院认为，该协议虽然约定了被告将奥迪A6-2.4车辆的所有权转让给原告，但并未明确约定该车辆所有权的变更与原、被告之间的工资、报销费用之间的具体关系，且协议中约定的是由原、被告另行协商，故原告有权就被告违法解除劳动合同和应支付的工资向本院提出诉讼，本院对被告的上述主张不予采纳。 综上所述，被告应当支付原告违法解除劳动合同的赔偿金52250元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十三条、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告苏州钢领置业发展有限公司于本判决生效后10日内支付原告林成旺赔偿金52250元。 二、驳回原告林成旺的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告苏州钢领置业发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99）预交上诉案件受理费。 审 判 长  王颖瑛 代理审判员  王 坤 人民陪审员  袁 辉 二〇一四年九月二十九日 书 记 员  唐 明