湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）湘31刑终87号
原公诉机关湖南省永顺县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）闫某某，男，1992年2月26日出生，土�族，湖南省永顺县人，大专文化，无业。
被上诉人(原审被告人)肖波，外号“盐罐”，男，1985年4月27日出生，汉族，湖南省永顺县人，初中文化，农民。因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2009年1月12日被保靖县人民法院合并判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元，2010年4月3日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年9月2日被刑事拘留，2016年9月14日被逮捕。现羁押于永顺县看守所。
湖南省永顺县人民法院审理永顺县人民检察院指控被告人肖波犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人闫某某提起附带民事诉讼一案，于2017年3月10日作出（2016）湘3127刑初274号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人闫某某不服，提出上诉。本案刑事部分判决已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人及询问上诉人，认为事�清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2015年3月22日1时许，被告人肖波与李英旺在永顺县灵溪镇老电影院旁坡子街入口处吃夜市，肖波的女朋友“小田”从坡子街（小地名）出来赴约。后肖波看见“小田”被酒后的被害人闫某某调戏，便将闫某某推倒在地。闫某某不服便叫来朋友“二货”（身份信息不详），闫某某手指着肖波，并与“二货”一起朝肖波走去。肖波见状便从自己的摩托车上取出一把“小杀尖”扑向闫某某、“二货”，“二货”向原永顺县政府方向跑开，闫某某则跑到公路对面的夜市摊前。肖波赶到后拿起“小杀尖”对着闫某某砍，闫某某便拿起塑料椅子挡，闫某某的背部、左手被砍伤。后肖波携刀逃跑。
2015年7月31日，经湘西州天顺司法鉴定所鉴定，被害人闫某某左手的伤构成重伤二级；2016年11月11日，经湘西州天顺司法鉴定所鉴定，被害人闫某某左手活动功能障碍，不能对指和握物，左手功能丧失构成七级伤残。
2016年9月2日15时许，被害人闫某某在永顺县人民医院附近发现被告人肖波后，将其扭送至永顺县公安局城中派出所。
另查明，附带民事诉讼原告人闫某某于2015年3月22日在永顺县人民医院进行救治，共花费医疗费人民币2074.01元。当天由救护车送往湘西土家族苗族自治州人民医院进行治疗，同年3月30日出院，共住院治疗8日，花费医疗费人民币17224.19元，救护车费用人民币1000元。出院医嘱为：继续当地伤口换药及营养神经治疗，术后两周伤口拆线，术后维持患肢石膏外固定1月；术后1月骨科复查；不适随诊。鉴定费用人民币750元。
原判认定上述事实的证据有：报警案件登记表，受案登记表，立案决定书，永顺县公安局城中派出所出具的情况说明，证人张云贵、鄢德正、王勋、李英旺的证言，被害人闫某某的陈述，被告人肖波的供述，鉴定意见书，鉴定意见告知书，现场勘验笔录，监控视频，到案情况说明，（2009）保刑初字第4号刑事判决书，释放证明书，户籍证明，湘西州天顺司法鉴定所鉴定意见书及相关病历，永顺县人民医院住院病历及发票，湘西土家族苗族自治州人民医院发票，鉴定费发票。
原审认为，被告人肖波在发现被害人闫某某调戏自己女友后，与闫某某发生争执，肖波在闫某某被人劝开后再次来到争执地点，持刀将闫某某砍伤，致其重伤二级、七级伤残。肖波的行为已构成故意伤害罪。肖波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。肖波如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。本案中被害人闫某某在案件的起因上存在一定的过错，对被告人肖波可酌情从轻处罚。被告人肖波的行为给附带民事诉讼原告人闫某某的身体造成伤害，依法应予以赔偿。附带民事诉讼原告人闫某某在本案的起因上存在一定过错，在民事赔偿责任中，应当酌情承担10%的责任，被告人肖波应承担90%的责任。附带民事诉讼原告人闫某某诉请赔偿的项目及标准依法核算为：1、医疗费人民币19298.2元；2、误工费，结合附带民事诉讼原告人闫某某的住院天数、出院医嘱及定残日期，按180天计算，因附带民事诉讼原告人闫某某未提供其最近三年的平均收入状况证明，按100元／天×180天计为人民币18000元；3、护理费，因附带民事诉讼原告人闫某某未提供护理人员的工资收入证明，按100元／天×8天（住院天数）×1人计为人民币800元；4、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以认定，附带民事诉讼原告人闫某某住院8天，按100元/天×8天计为人民币800元；5、营养费，结合闫某某出院医嘱中继续治疗及七级伤残的情况，支持人民币3000元；6、交通费，救护车费用人民币1000元有票据证实，其他就医产生的交通费用，闫某某未提交证据，结合附带民事诉讼原告人闫某某就医的实际情况，酌情支持人民币1000元；7、鉴定费人民币750元；8、伤残赔偿金，在刑事附带民事诉讼中，不符合相关法律规定，不予支持。综上，各项损失共计人民币44648.2元，被告人肖波应当按照90%的比例赔偿附带民事诉讼原告人闫某某人民币40183.38元。根据被告人肖波的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：被告人肖波犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人肖波赔偿附带民事诉讼原告人闫某某各项经济损失共计人民币40183.38元；驳回附带民事诉讼原告人闫某某的其他诉讼请求。
附带民事诉讼原告人闫某某上诉提出：原审判决被告人肖波赔偿闫某某各项经济损失共计人民币40183.38元计算不合理，民事赔偿数额过低，要求被上诉人赔偿拾万元。
本院二审查明被上诉人(原审被告人)肖波持刀将上诉人(原审附带民事原告人)闫某某砍伤，致闫某某重伤二级、七级伤残的犯罪事实及因肖波的故意伤害行为给被害人闫某某造成经济损失的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证并查证属实，本院�以确认。
本院认为：被上诉人(原审被告人)肖波在发现上诉人(原审附带民事原告人)闫某某调戏自己女友后，与闫某某发生争执，后肖波持刀将闫某某砍伤，致闫某某重伤二级、七级伤残，原审被告人肖波的行为已构成故意伤害罪。由于原审被告人肖波的犯罪行为而致使上诉人闫某某受到经济损失，肖波除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。闫某某上诉提出：原审判决被告人肖波赔偿闫某某各项经济损失共计人民币40183.38元计算不合理，民事赔偿数额过低。经查，原审根据上诉人闫某某诉请赔偿的项目及标准依法核算，闫某某各项损失共计人民币44648.2元，根椐双方在本案中过错责任进行划分，判令上诉人肖波赔偿上诉人闫某某人民币40183.38元并无不当。上诉人闫某某要求被上诉人赔偿拾万元未能提供相关的证据，且伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范畴。故上诉人闫某某请求增加民事赔偿数额的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事判决正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 小 椎
审 判 员 李 刚
代理审判员 唐 斌
二〇一七年五月十九日
书 记 员 欧阳圣艳
附本案适用的法律条文:
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。