贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔01民终3189号
上诉人（原审原告）：李发燕，女，1970年2月17日出生，穿青人，住贵州省。
委托诉讼代理人：王志，贵州奔达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨平，贵州奔达律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：贵州大学科技学院，住所地贵州省贵阳市云岩区南娅路**号。
法定代表人：郭小兰，该院理事会副理事长。
委托诉讼代理人：汪晓谦，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：侯纯，北京盈科（贵阳）律师事务所实习律师。
上诉人李发燕因与被上诉人贵州大学科技学院（以下简称科技学院）劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李发燕上诉请求：1、请求依法撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初748号民事判决书第二项，依法改判被上诉人支付上诉人2008年8月至2016年9月加班工资170307.48元，依法改判被上诉人支付因被上诉人未与上诉人补签书面无固定期限劳动合同的双倍工资21117.8元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院判决未支持上诉人加班工资属于事实认定错误。一审中，证人杨某、陈某、余某出庭对上诉人的工作强度及工作时间进行了证实，上诉人提交了个人考勤值班记录对上诉人工作情况进行佐证，与三位证人证言形成了初步的证据链，证明上诉人在被上诉人安排的工作岗位上具有延长工作时间加班的客观事实。上诉人双休日及法定节假日加班，系被上诉人统一安排，相关考勤记录由被上诉人保管，证明上诉人加班时间及加班工资发放情况的相关证据材料属于用人单位掌握，应由被上诉人对此承担举证的责任。在庭审中，被上诉人没有提供相应的证据证明上诉人的加班时间及加班工资发放等相关事实，被上诉人应当承担举证不能的后果。因此，一审法院应当支持上诉人提出的关于加班工资的诉讼请求。二、一审判决未支持双倍工资的诉讼请求属于适用法律错误。上诉人2008年8月入职于被上诉人处工作，与上诉人建立劳动合同关系，但被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，且该违法行为一直持续。根据法律规定，双倍工资属于劳动报酬，因此，上诉人主张11个月的双倍工资没有超出诉讼时效。即便上诉人在一审中主张的双倍工资存在一年的诉讼时效，但一审被告持续违法，不与上诉人签订书面的劳动合同，则上诉人自提出劳动仲裁申请之日起倒推一年之时，被上诉人仍应当与上诉人签订书面的劳动合同，而被上诉人没有履行该项法定义务，则应当承担向上诉人支付双倍工资的法定义务，即被上诉人应当承担向上诉人支付2015年10月26日起至2016年9月27日期间的双倍工资。
科技学院辩称：1、一审判决基本正确，被上诉人与聘用人员解除劳动合同关系有正当的理由，符合劳动法的规定，按照省政府的安排，被上诉人从云岩区小关校区搬迁至花溪区，最终将要搬至惠水县，原来的劳动合同没有履行的可能性，合同的解除合法。2、上诉人要求双倍工资，有一部分劳动者没有劳动合同，有部分劳动者签订有劳动合同，没有劳动合同的是临时用工，可以随时解除合同，有劳动合同的劳动者，被上诉人也依法解除了，不存在双倍工资的问题。加班工资不存在，因为用人单位对于劳动者在工作期间的所有报酬都是支付了的，被上诉人提交了所有工资、加班费用的财务记录，上诉人的该诉请不具有事实依据。
李发燕向一审法院起诉请求：1、确认原、被告2008年8月至2009年7月存在劳动合同关系，2009年8月至今为无固定期限劳动合同关系；2、判决被告为原告补缴2008年8月至2016年9月的社会保险,若不能补缴的，由被告赔偿原告因不能享受社会保险待遇的损失；3、判决被告支付原告未签书面劳动合同的双倍工资21117.8元并补发原告2016年8到12月工资9599元；4、判决被告支付原告2008年8月至2016年9月加班工资170307.48元；5、诉讼费用被告承担。
一审法院认定事实：原告入职被告处工作，具体职责为公寓保洁，双方未签订书面劳动合同。2016年9月，被告科技学院整体搬迁至本市××区，2016年9月10日科技学院口头通知原告解除劳动关系，原告遂于2016年9月27日向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：确认劳动关系，未签书面劳动合同双倍工资、双休日、节假日加班工资和补缴社会保险。该会于2016年12月12日作出筑劳人仲裁字[2016]第253-1、253-2号裁决书，驳回原告全部诉请。原告陈述，原告工作时间长且侵占双休日，存在节假日加班及延时加班。证人杨某、陈某、余某出庭对原告工作强度和工作时间进行陈述；原告提交个人考勤值班记录本佐证工作情况。被告陈述，被告认可原告于2008年8月入职，之前与之建立劳动关系的主体实为贵州大学职业技术学院等，被告进驻小关校区后沿用部分原在该校区办公的聘用职工。被告提交工资发放记录拟证明已经发放加班工资。原告对于被告主张的入职时间予以确认。被告主张解除劳动关系事实与程序合法，并提供专题会议纪要证明整体搬迁系市政工程施工所致；提供（2016）黔筑立诚公字第10653号、（2017）黔筑立诚公字第389号公证书证明被告分别于2016年12月14日、2017年1月16日向原告发出解除劳动关系预告及正式通知。
一审法院认为，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。关于原、被告是否存在劳动关系。劳动关系以隶属性为特征，从本案实际情况可见，被告为原告安排具体的工作，由被告定期发放工资，并且原告提供劳动多年，应认定双方存在劳动关系，不属于临时用工。关于未签书面劳动合同双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，双方建立劳动关系一年后原、被告已经被视为订立无固定期限劳动合同，原告直至2016年9月初次申请仲裁，已经超过一年仲裁时效，双倍工资诉请于法无据，不予支持。对于原告属于全日制还是非全日制用工，仅影响是否产生经济补偿金与是否需要签订书面劳动合同，前者原告未经仲裁，与本案无关，不做认定。关于原告在职时间，以原、被告一致认可的时间为准，即2008年8月为入职时间。原告2016年9月申请仲裁，但此时被告尚未正式出具书面解除劳动合同通知，虽因申请仲裁双方劳动服务中止，但不影响解除劳动关系时间认定，一审法院以被告正式公证送达解除合同通知时间为准，即2017年1月16日。关于缴纳社保问题，不属于人民法院劳动争议案件受理范围，不予处理。关于2016年9月至12月的工资，未经仲裁前置程序，不予支持。关于加班工资诉请，原告工作时间与一般工作有别是工作性质决定的，劳动强度与生产任务不同，凭现有证据难以证实原告存在高强度工作，且工资发放记录中无法体现未支付加班费用，故对该请求不予支持。综上，除劳动关系确认及后期生活补贴外，其余诉请于法无据，不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第七十五条第一款“人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据”之规定，判决：一、李发燕与贵州大学科技学院自2008年8月至2017年1月16日期间存在劳动关系；二、驳回李发燕其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由贵州大学科技学院负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，本院对一审查明的事实依法予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的主张及所依据的事实理由，有责任提供证据加以证明。关于李发燕要求科技学院支付加班工资的上诉请求及理由，李发燕为保洁员，其工作并非从事持续性、连续性的生产性劳动，其劳动强度与生产任务不同，现有证据难以证实上诉人存在高强度工作，且工资发放记录中无法体现未支付加班费用，该证据不能证明上诉人存在延时加班的情形，而科技学院提交的证据证明了其对李发燕加班费的发放，李发燕即使存有加班事实，科技学院也已经向其发放了加班工资。因此，李发燕主张加班工资的上诉理由本院不予采信，其上诉请求不成立。关于李发燕要求科技学院支付双倍工资的上诉请求及理由。科技学院认可李发燕的入职时间为2008年，此后双方一直未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国和劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，李发燕于2008年入职后，科技学院超过一年未与其订立书面劳动合同，应视为双方已经订立了无固定期限的劳动合同，但该情形用人单位无需再向劳动者支付二倍工资。因此，李发燕该上诉理由本院不予采信，其上诉请求亦不成立。关于李发燕要求科技学院缴纳社会保险的请求，因社会保险的缴纳不属于人民法院劳动争议案件的审理范围，一审法院对其该项请求不予处理并无不当，本院予以维持。关于李发燕要求补发2016年8月至12月工资的诉请，李发燕的该项诉请未经仲裁前置程序，一审法院对其该项请求不予处理并无不当，本院予以维持。李发燕对一审判决第一项，即确认李发燕与科技学院2008年8月至2017年1月16日期间存在劳动关系无异议，本院予以维持。
综上所述，李发燕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李发燕负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 俊
审判员 庞 敏
审判员 谌致华
二〇一七年八月三十日
书记员 曹 艳