福建省龙海市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民初字第1号
原告吴阿溪，农民。
委托代理人黄献琛，福建弘信律师事务所律师。
被告许少勇，农民。
委托代理人林跃辉，福建兴南律师事务所律师。
委托代理人蔡智煌。
原告吴阿溪与被告许少勇承揽合同纠纷一案，本院于2013年12月23日立案受理。依法适用简易程序公开进行审理，在审理过程中，发现案情较为复杂，转为普通程序，依法由审判员ＸＸ源担任审判长，与人民陪审员卢少娟、陈志达组成合议庭公开进行了审理。原告吴阿溪及其委托代理人黄献琛，被告许少勇及其委托代理人林跃辉到庭参加诉讼。原、被告双方申请庭外和解的期间为两个月。本案现已审理终结。
原告吴阿溪诉称，2013年8月28日，被告许少勇雇佣原告到平和县黄井开发区修理被告的挖掘机，在原告未修理完毕时，被告上挖掘机操作不当伤到原告的右手，致右手第2、3、4掌骨开放骨折，右中指近节指骨撕脱骨折，右中指伸肌腱开放性断裂，右大鱼际肌开放性断裂，后原告被送进医院住院治疗，出院后，原告的右手不能活动，生活不便。治疗期间，被告仅支付15000元，其余未付。为维护原告合法权益，原告向法院起诉，要求被告赔偿医药费11560.22元、误工费13022.73元、护理费1240.26元、交通费500元、伙食补助费210元、营养费2200元、残疾赔偿金39868.8元、精神抚慰金15000元，后续治疗费5000元，合计88602.01元，扣除被告已支付15000元，尚需赔偿73602.01元。
被告许少勇辩称，其让原告维修其挖掘机每天约800元，原告是自带工具维修其挖掘机，与其存在承揽关系，而不是雇佣关系；本案事故发生是原告单方过错造成，由于原告在维修过程中用鹅卵石垫在挖掘机底下，鹅卵石滑位造成，原告应自行承担其全部损失。
原告吴阿溪提供的证据有：1、中国人民解放军第一七五医院出院记录、诊断证明书复印件各一份，拟证明原告的的伤情和住院治疗、复查情况；2、中国人民解放军第一七五医院住院收费清单复印件一份，医疗收费票据14张，拟证明原告因身体受到伤害而支付的医疗费；
3、交通费票据9张，拟证明原告花去交通费500元；
4、证人吴某证言，证实其平时开三轮车载货，是原告叫他载电焊机去工地并帮忙电焊，说一天200元。事故现场原告在挖掘机下面焊接挖掘机的“怪手”，被告在挖掘机上面操作，其在原告旁边帮原告递电焊工具，有时是原告在指挥被告，有时是其在指挥被告。“怪手”砸到原告的手时，其连续向被告喊了七八声“好”，才停下来。被告录音提到垫鹅卵石，是其随便瞎说的。
被告质证认为，证据1-3真实性无异议，证据2证明目的有异议，被告已获得保险理赔，不应该重复获赔；证据3与客观实际不符；证据4证人与原告有亲戚关系，不足以采信。
本院认为，证据1-2系有关单位出具，且真实性被告无异议，可以认定；证据3车票均系连号，无法体现具体的时间、地点，本院不予采信；证据4该证人证言与原、被告的陈述能相互印证，可以采信。
被告许少勇提供的证据：
1、录音材料，拟证明本案事故的发生是因原告在维修过程中操作不当，单方造成；
2、照片一张，拟证明原告挂牌经营电气焊。
原告质证认为，证据1来源不合法，不应采信。经审查，该录音内容，系被告与证人吴某的对话，吴某当庭未对其否认，其真实性本院予以认定；原告对证据2无异议，本院予以认定。
审理中，根据原告申请，本院委托福建宗证司法鉴定所对其伤情进行鉴定，福建宗证司法鉴定所于2014年1月22日做出鉴定意见书，经鉴定，原告的伤残等级评定为九级伤残，后续治疗费5000元。对该份鉴定意见书，原告无异议；被告提出不客观、不科学，要求重新鉴定。经审查，该份鉴定意见书是本院根据原告申请委托有鉴定资质机构进行鉴定，鉴定程序合法，被告提出鉴定不客观、不科学，未提供相应证据证明，本院对被告的异议及要求重新鉴定的意见不予支持。
经审理查明，2013年8月28日，原告吴阿溪叫被告许少勇到平和县黄井开发区一工地，为其焊接挖掘机的“工字架”（俗称“怪手”），维修费约800元，材料费另算。原告雇请案外人吴某用三轮车载电焊机等工具到工地，并叫吴某在现场帮忙，一天工钱200元。原告在挖掘机下面焊接事先用鹅卵石垫着的挖掘机“工字架”，吴某在旁边帮原告递电焊工具，被告则坐在挖掘机驾驶座位，在原告和吴某的指示下操作要焊接的“工字架”，鹅卵石滑出“工字架”砸到原告的右手时，被告仍继续在驾驶室操作该“工字架”，后在吴某连喊“好”的情况下才停下来。随即原告被送到中国人民解放军第一七五医院住院治疗14天，花去医疗费11560.22元。原告伤情经诊断为：1、右手第2、3、4掌骨开放骨折；2、右中指近节指骨撕脱骨折；3、右中指伸肌腱开放性断裂；4、右大鱼际肌开放性断裂。出院医嘱为：1、保持伤口干燥，继续伤口换药，1次／2天；2、术后10周来院复查右手正斜位片，根据骨折愈合情况，决定拔除克氏针时间；3、近期内右手避免提拿重物；4、严密观察右手伤口情况，如有伤口愈合差，及时来复诊，避免严重后果发生。在原告治疗过程中，被告给付原告医疗等费用15000元。根据原告申请，福建宗证司法鉴定所对其伤情进行鉴定，原告的伤残等级评定为九级伤残，后续治疗费5000元。另，原告在其家挂牌经营电气焊，从事“不锈钢铁件，烤漆门烧补”业务。
上述事实，有原、被告提供的证据、证人证言、鉴定结论以及原、被告庭审中陈述佐证，可以认定。
本院认为，本案的争议焦点在于原被告之间属于雇佣关系还是承揽关系，被告是否承担赔偿责任。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。雇主对雇员在身份上的支配关系和从属关系，而承揽关注的是工作成果，当事人双方没有身份上的约束。本案原、被告不存在身份上的支配关系和从属关系，原告自己本身在从事电气焊业务；电焊设备由原告自己提供，包括帮工即案外人吴某也是原告自己联系的；焊接好挖掘机的“工字架”，应属一次性劳动、焊接好就给“工钱800元另加材料费”，属一独立劳动成果，不存在继续劳务。故本院认定原、被告基于约定产生的法律关系为承揽关系，不属于雇佣关系。按照加工承揽关系中风险自负的原则，原告所受的损害应自行负担。但由于被告在配合原告工作时，配合不当致使损害结果发生，双方均有过错，故被告对原告的损失应承担50%的责任。原告主张的医疗费11560.22，有医疗票据证明，可以支持；误工费，从2013年8月28日算至定残前一天即2014年1月21日共147天，每天88.59元，合计13022.73元，可以支持；护理费为住院14天、每天88.59元，合计1240.26元，可以支持；住院伙食补助费，按省内标准每天15元计算，原告住院14天，合计210元，可以支持；交通费酌情确定为300元；关于营养费，根据原告伤残情况，本院酌情确定为1156.02元（11560.22×10﹪）；残疾赔偿金原告主张39868.8元（9967.2元／年×20年×20﹪），可以支持；后续治疗费5000元，有鉴定机构出具意见，可以支持；以上各项合计72358元，被告承担50%的赔偿责任即36179元，扣除已支付的15000元，还应赔偿21179元。关于精神损害抚慰金，根据原告所受伤残情况和遭受的精神痛苦以及双方的过错程度，原告请求的15000元精神抚慰金偏高，本院予以酌情确定为5000元。被告认为其没有过错、不承担赔偿责任的辩解意见，与本案查明的事实不符，依法不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告许少勇赔偿原告吴阿溪医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金等各种经济损失合计21179元。
二、被告许少勇赔偿原告吴阿溪精神抚慰金5000元。
三、驳回原告吴阿溪其它诉讼请求。
上述一、二项限本判决生效之日起十五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费336元，由被告许少勇负担92元，由原告吴阿溪负担244元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审 判 长 ＸＸ源
人民陪审员 卢少娟
人民陪审员 陈志达
二〇一四年八月五日
书 记 员 黄吴刚