上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终8358号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区常熟路8号。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：顾忠兴，男，1968年1月29日生，汉族，住上海市松江区。
法定代理人：陈彩连（系被上诉人妻子），1966年4月12日生，汉族，住上海市松江区。
原审被告：仇飞琴，男，1962年3月8日生，汉族，住上海市奉贤区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平保上海分公司）因与被上诉人顾忠兴及原审被告仇飞琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市奉贤区人民法院（2016）沪0120民初11714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
平保上海分公司上诉请求撤销一审判决，依法对顾忠兴的伤残等级进行重新鉴定，并对残疾赔偿金和精神损害抚慰金依法改判。
顾忠兴未发表答辩意见。
仇飞琴未发表陈述意见。
顾忠兴向一审法院起诉请求判令：平保上海分公司和仇飞琴赔偿顾忠兴各项损失共计152,962.30元(后变更为155,422.30元，包括医疗费12,078.30元、住院伙食补助费140元、营养费1,200元、护理费2,320元、误工费10,500元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损500元、车损800元、鉴定费4,000元、律师费3,000元)。上述损失由平保上海分公司在交强险和商业三者险范围承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿）；余款由仇飞琴承担全部赔偿责任。律师费、诉讼费由仇飞琴承担。
一审法院认定事实：2015年10月14日，在本市奉贤区环城南路、通阳路东约100米处，仇飞琴驾驶的沪CXXX**小型汽车与顾忠兴骑行的电动自行车发生事故，致顾忠兴受伤。本起事故经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定，仇飞琴负事故全部责任、顾忠兴不负事故责任。
仇飞琴驾驶的沪CXXX**小型汽车在平保上海分公司投保了交强险（责任赔偿限额122,000元，包括医疗费用赔偿限额10,000元、死亡伤残赔偿限额110,000元和财产损失赔偿限额2,000元）和赔偿限额1,000,000元的商业三者险（同时投保不计免赔率特约条款险），本起事故发生在保险期间内。
一审审理过程中，平保上海分公司对顾忠兴自行委托（奉贤交警支队推介）复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书（复医[2016]精鉴字第173号）的鉴定意见有异议并申请对顾忠兴的伤残等级和休息期、护理期、营养期进行重新鉴定。2016年11月22日，经一审法院依法委托，华东政法大学司法鉴定中心对顾忠兴的伤情出具司法鉴定意见书1份(华政[2016]法医精鉴字第792号)，鉴定意见为：1、被鉴定人顾忠兴于2015年10月14日因道路交通事故受伤，使其患有脑震荡后综合症，构成十级伤残。2、给予被鉴定人顾忠兴休息期90日，护理期30日，营养期30日。平保上海分公司为此支付了鉴定费4,000元。
一审法院认为，仇飞琴驾驶的小型汽车与顾忠兴骑行的电动自行车发生事故致顾忠兴受伤并负事故全部责任，且该小型汽车在平保上海分公司投保了交强险和商业三者险，故平保上海分公司应先在承保的交强险责任限额内进行赔偿，对超出交强险赔偿限额的部分再在商业三者险责任限额内根据事故责任进行赔偿（增加免赔率10%），对超出及不属于上述保险赔偿限额的部分，根据事故责任，应由仇飞琴承担全部赔偿责任。
顾忠兴的具体损失：对住院伙食补助费和车损，平保上海分公司无异议，一审法院经审查予以确认，计140元和800元。对医疗费，一审法院根据顾忠兴的医疗费票据并结合门急诊病历、出院小结等予以确定，计12,078.30元，平保上海分公司虽要求扣除非医保部分的金额但未提供相应依据，且医疗费系治疗顾忠兴伤情的实际支出，一审法院不予扣除。对营养费和护理费，顾忠兴主张的计算标准和期限均在合理的范围内，一审法院予以支持，计1,200元和2,320元。对误工费，根据顾忠兴提供的劳动合同、误工证明及收入情况证明、银行卡对账单等证据并结合相关司法鉴定意见书中的记载内容，一审法院酌情按照2,800元/月的标准并参照华政[2016]法医精鉴字第792号司法鉴定意见书确定的休息期计算90日，计8,400元。对残疾赔偿金，平保上海分公司对复医[2016]精鉴字第173号司法鉴定意见书的鉴定意见有异议并申请进行重新鉴定，一审法院予以准许并依法重新委托了有资质的鉴定机构进行了鉴定，该鉴定机构重新出具的司法鉴定意见书也认定顾忠兴的伤情构成十级伤残，平保上海分公司对此仍有异议但其陈述的理由并不充分，也未提供充分的证据证明该鉴定意见明显不当，其辩称一审法院难以采纳；同时，经审核顾忠兴提供的江海小区统建协议书、（居住）证明、结婚证、水电费单据等相关证据，一审法院认为，相关证据可以证明顾忠兴在事故发生前在本市奉贤区XX镇XX村XX号XX室长期居住的事实（一年以上），且其主要收入来源于城镇，因此一审法院对顾忠兴主张按照本市2016年城镇常住居民人均可支配收入57,692元/年的标准和伤残等级（十级）自定残之日起计算20年的请求予以支持，金额计115,384元。对精神损害抚慰金，顾忠兴因本起事故致残，必然导致精神上的痛苦，一审法院根据其伤残情况酌情支持5,000元，由平保上海分公司在交强险内优先赔偿。对交通费和衣物损，顾忠兴诉请事由和金额尚属合理，一审法院均支持500元。对鉴定费，系顾忠兴为确定伤残情况产生的必要和合理支出，一审法院凭票据支持4,000元。对律师费，顾忠兴聘请律师代理诉讼，有利于合法权利的维护，一审法院酌情支持3,000元。
综上，顾忠兴因本起交通事故造成的损失：医疗费12,078.30元、住院伙食补助费140元、营养费1,200元、护理费2,320元、误工费8,400元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损500元、车损800元、鉴定费4,000元、律师费3,000元，共计153,322.30元。上述损失中，医疗费、住院伙食补助费和营养费属于交强险中医疗费用赔偿限额的赔偿项目，护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费属于交强险中死亡伤残赔偿限额的赔偿项目，衣物损和车损属于交强险中财产损失赔偿限额的赔偿项目，故平保上海分公司应在交强险范围内赔偿121,300元（包括医疗费用赔偿限额项下10,000元、死亡伤残赔偿限额项下110,000元和财产损失赔偿限额项下1,300元）；对超出交强险赔偿限额的25,022.30元（包括医疗费用赔偿限额项下的3,418.30元和死亡伤残赔偿限额项下的21,604元）,属于平保上海分公司商业三者险的赔偿范围；而鉴定费，系顾忠兴为确定损失情况产生的必要和合理支出，依法应由平保上海分公司在商业三者险中进行赔偿；根据保险合同的约定和各方的庭审意见，上述29,022.30元（25,022.30元+4,000元），应由平保上海分公司在商业三者险范围内赔偿90%计26,120.07元、由仇飞琴赔偿10%计2,902.23元。对律师费3,000元，平保上海分公司辩称不属于保险赔偿范围，根据事故责任，应由仇飞琴全部承担。事故发生后仇飞琴已赔偿现金2,000元，经折抵，还需赔偿3,902.23元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，于2017年4月12日作出判决：一、平保上海分公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿顾忠兴因交通事故造成的损失121,300元（包括精神损害抚慰金5,000元）；二、平保上海分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿顾忠兴因交通事故造成的损失26,120.07元；三、仇飞琴于判决生效之日起十日内赔偿顾忠兴因交通事故造成的损失3,902.23元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,408元，减半收取计1,704元，由顾忠兴负担23元、仇飞琴负担1,681元；平保上海分公司支付的鉴定费4,000元，由其自行负担。
本院查明，一审法院认定事实无误，本院依法予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，顾忠兴就其因本次交通事故构成十级伤残之主张提供有相关司法鉴定中心出具的鉴定意见书予以佐证。平保上海分公司虽对该鉴定意见书中的伤残等级鉴定意见持有异议，主张不足以构成十级伤残，但其未能提供充分证据予以反驳，其申请重新鉴定缺乏依据。综上所述，平保上海分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3,326.45元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘琳敏
审判员 王 征
审判员 胡 瑜
二〇一七年八月十日
书记员 陈 丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……