江苏省无锡市梁溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0213刑初401号
公诉机关无锡市梁溪区人民检察院。
被告人赵甲甲，绰号甲甲，男，1987年8月9日出生于安徽省利辛县，，汉族，文盲，无业，住安徽省利辛县。2009年3月20日因犯故意伤害罪被浙江省温州市龙湾区人民法院判处有期徒刑二年八个月，2011年2月27日刑满释放。因本案于2017年3月5日被抓获，同月7日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
被告人孙峰（曾用名孙文龙），男，1978年8月5日出生于安徽省利辛县，，汉族，初中肄业，无业，住安徽省利辛县。2010年5月24日因犯诈骗罪被江西省瑞昌市人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元，2011年5月26日刑满释放。因本案于2017年3月5日被抓获，同月7日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人周吉文，甘肃昶泰律师事务所律师。
被告人张佳佳，男，1981年8月16日出生于安徽省利辛县，，汉族，小学文化，无业，住安徽省利辛县。因本案于2017年3月5日被抓获，同月7日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人杨蓉，甘肃昶泰律师事务所律师。
被告人董攀攀，男，1986年9月3日出生于安徽省利辛县，，汉族，小学文化，无业，住安徽省利辛县。因本案于2017年3月5日被抓获，同月7日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人李耀光，甘肃昶泰（北京）律师事务所律师。
辩护人刘建伟，江苏玄博律师事务所律师。
被告人许海，男，1974年1月1日出生于安徽省利辛县，，汉族，小学肄业，无业，住安徽省利辛县。2016年10月21日因犯诈骗罪被浙江省嘉兴市南湖区人民法院判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金五千元。因本案于2017年3月5日被抓获，同月7日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
无锡市梁溪区人民检察院以锡梁检诉刑诉[2017]316号起诉书指控被告赵甲甲、孙峰、张佳佳、董攀攀、许海犯诈骗罪，于2017年6月22日向本院提起公诉，本院于次日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年7月4日公开开庭审理了本案。无锡市梁溪区人民检察院指派检察员刘某1出庭支持公诉，被告人赵甲甲、孙峰、张佳佳、董攀攀、许海及被告人孙峰的辩护人周吉文、被告人张佳佳的辩护人杨蓉、被告人董攀攀的辩护人刘建伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2017年2月20日，被告人赵甲甲、孙峰、张佳佳、董攀攀、许海经事先预谋，在本市梁溪区南禅寺商城，由被告人张佳佳负责购进玻璃工艺品、开车接应，被告人许海事先摆设好地摊，与被告人孙峰轮流扮演地摊的“摊主”，被告人赵甲甲、董攀攀背着背包扮演向摊主出售古董的人。在被告人孙峰扮演“摊主”时（被告人许海因有事离开摊位），被告人赵甲甲假意向“摊主”被告人孙峰兜售外观似古董的玻璃工艺品，按照事先固定的内容进行对话并以对方出价太低为由而拒绝出售，使当时在旁的看客被害人刘某2相信赵甲甲兜售的是刚出土文物古董，表示要购买。在被害人刘某2带着被告人赵甲甲取人民币2万元钱时，被告人赵甲甲提出把表弟身上的古董也卖给刘某2，遂通知被告人董攀攀到来，被告人赵甲甲、董攀攀将董攀攀身上的玻璃工艺品冒充文物古董也出售给被害人刘某2得人民币1万元。赃款人民币3万元按照事先的约定，被五被告人平分。
案发后，被告人赵甲甲、孙峰、张佳佳、许海如实了供述自己的罪行。被告人董攀攀归案后未在第一时间如实供述，在在之后的审讯中和当庭如实供述。被告人孙峰、张佳佳、董攀攀、许海均分别退出赃款人民币6000元,连同被告人被扣押的款项，已由公安机关将款项人民币3万元发还给被害人刘某2。
上述事实，被告人赵甲甲、孙峰、张佳佳、董攀攀、许海在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人刘某2的询问笔录、辨认笔录和提现银行卡交易记录，被告人赵甲甲、张佳佳、孙峰、董攀攀、许海的辨认笔录；无锡石地黄金珠宝首饰检测中心检测报告、无锡市梁溪区价格认证中心出具的锡梁价刑[2017]58号价格认定意见书；公安机关出具的刑事案件侦破经过、扣押决定书，公安机关拍摄的被告人用来诈骗的假古董照片；被害人刘某2出具的谅解书；被告人赵甲甲、孙峰、许海之前的刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人赵甲甲、孙峰、张佳佳、董攀攀、许海采用虚构事实、隐瞒真相等手段，共同诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人赵甲甲、孙峰、张佳佳、董攀攀在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人许海在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人赵甲甲、孙峰历史上被刑事处罚，仍不思悔改，酌情从重处罚。被告人许海在缓刑考验期内再犯新罪，酌情从重处罚，并应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人赵甲甲、孙峰、张佳佳、许海到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人董攀攀到案后虽未在第一时间如实供述，但在之后的审讯中如实供述，当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人孙峰、张佳佳、董攀攀、许海主动退赔被害人损失，视为有悔罪表现，被告人孙峰、张佳佳、董攀攀并得到被害人的谅解，酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人赵甲甲、孙峰、张佳佳、董攀攀、许海犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控成立。对被告人孙峰、张佳佳的辩护人提出被告人孙峰、张佳佳有坦白情节、退赔并得到被害人谅解，请求从轻处罚的意见，予以采纳。对被告人董攀攀的辩护人提出被告人董攀攀虽不构成坦白，但之后能如实供述、当庭自愿认罪，主动退赃，取得被害人谅解，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。关于被告人张佳佳的辩护人提出被告人张佳佳未具体实施诈骗行为，未与被害人实际接触，在主犯中作用较轻，被告人董攀攀的辩护人提出被告人董攀攀在起初诈骗被害人的过程中未参与，在使被害人陷入虚假认识的作用上具有从属性，应认定从犯的意见，本院认为，综观各被告人经预谋分工互相配合使被害人上当、完成诈骗他人钱财的全过程、被告人张佳佳、董攀攀均按照分工实施了相应的行为以及平分赃款的情况，被告人张佳佳、董攀攀与被告人赵甲甲、孙峰相比，在共同犯罪中只是分工和具体配合中实际需要作出的行为不同，并无明显作用大小之分，故对该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人赵甲甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月5日起至2018年2月4日止），并处罚金人民币五千元（罚金于本判决生效次日起十日内一次性缴纳）。
二、被告人孙峰犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月5日起至2018年1月4日止），并处罚金人民币四千元（罚金于本判决生效次日起十日内一次性缴纳）。
三、被告人董攀攀犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月5日起至2018年1月4日止），并处罚金人民币四千元（罚金于本判决生效次日起十日内一次性缴纳）。
四、被告人张佳佳犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月5日起至2017年12月4日止），并处罚金人民币三千元（罚金于本判决生效次日起十日内一次性缴纳）。
五、撤销（2016）浙0402刑初775号刑事判决书中被告人许海缓刑执行部分，被告人许海犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，与前罪判处的拘役五个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月5日起至2017年10月4日止），并处罚金人民币二千元（罚金于本判决生效次日起十日内一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判员 沈莉波
二〇一七年七月五日
书记员 倪曼丽
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。