山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁02刑终108号
原公诉机关青岛市市南区人民检察院。
上诉人(原审被告人)刘立春，男。2015年6月因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年，缓刑考验期限自2015年6月13日起至2017年6月12日止。2015年9月25日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。
上诉人(原审被告人)汤文俊，男。2015年11月1日因涉嫌犯合同诈骗罪被抓获，同年11月6日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。
原审被告人朱开宁，男。2015年10月8日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。
原审被告人王臣，女。2015年9月24日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。
原审被告人丛波，男。2016年4月29日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。
原审被告人刘伟，女。2015年12月10日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同日被取保候审。
山东省青岛市市南区人民法院审理山东省青岛市市南区人民检察院指控原审被告人朱开宁、刘立春、王臣、汤文俊、丛波、刘伟犯合同诈骗罪一案，于二○一七年十一月二十九日作出（2016）鲁0202刑初175号刑事判决,原审被告人刘立春、汤文俊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人刘立春、汤文俊，认为本院事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
经审理查明，2015年8月，被告人朱开宁通过互联网结识被告人刘立春，刘向朱传授了通过租赁车辆，后转卖赚钱的方法。同年8月至9月，被告人朱开宁、刘立春先后与被告人汤文俊、刘伟、王臣、丛波预谋，由朱开宁提供租车的资金，由刘立春具体安排汤文俊、刘伟、王臣到济南、青岛、西安、武汉等地租赁车辆，后该伙将车辆驾驶至异地，由朱开宁销售租赁车辆，丛波亦参与部分车辆的销售。其中被告人朱开宁参与骗取车辆8辆（计价值785110元）、被告人刘立春参与骗取车辆7辆（计价值689110元），王臣参与骗取车辆5辆（计价值507550元），汤文俊参与骗取车辆2辆（计价值182060元），丛波参与骗取车辆2辆（计价值260900元），刘伟参与骗取车辆1辆（计价值95500元），具体事实与公诉机关的指控一致。
原审另查明，被告人朱开宁的亲属代为赔偿被害单位武汉鑫昌隆汽车租赁有限公司经济损失20000元，赔偿被害单位青岛鑫凯达商贸有限公司经济损失20000元，取得了被害单位的谅解并书面请求对被告人朱开宁从轻处罚。
又查明，2015年12月9日9时许，被告人刘伟因患严重疾病，生活无法自理，于是委托其母亲胡某到天津市公安局武清分局泉州路派出所代为投案，次日，公安民警到天津市武清区人民医院内分泌科7病床将刘伟抓获；2016年4月30日12时许，被告人丛波主动到山东省泰安市宁阳县公安局文庙派出所投案，如实供述了全部犯罪事实。
原审判决认定上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、案件来源、抓获经过、情况说明、搜查笔录、扣押、移送物品、文件清单，证明本案案发、被告人到案和涉案物品扣押情况;
2、青岛市市南区价格认证中心出具的价格鉴定、认定结论书，证明涉案车辆的价值情况;
3、刑事谅解书，证明被告人的退赃情况;
4、汽车租赁合同、车辆信息资料、车辆照片等，证明涉案车辆的权属、被告人诈骗过程等情况;
5、证人于某、周某、赵某、张某1、王某、刘某、陶某1、张某2、吴某、陶某2、汪某的证言，证明涉案车辆被骗的经过;
6、证人胡某的证言、刘伟的病例及相关证明，证明被告人刘伟的病情及到案经过;
7、户籍信息资料、辨认笔录及照片、刑事判决书、释放证明书，证明被告人的身份、前科和作案地点情况;
8、被告人在侦查阶段的供述，对所涉犯罪事实供认不讳。
原审法院认为，被告人朱开宁、刘立春、王臣、汤文俊、丛波、刘伟以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物，其中被告人朱开宁、刘立春、王臣、丛波犯罪数额巨大，被告人汤文俊、刘伟犯罪数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪，依法应予处罚；被告人刘立春在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人朱开宁、刘立春、王臣、汤文俊、丛波在签订租车协议时已给付的租金和押金应从合同诈骗数额中予以扣除。公诉机关指控成立，予以支持。公诉机关指控的第三笔和追加指控的第八笔犯罪事实，被告人已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该犯罪事实的参与人依法可以比照既遂犯从轻处罚。在共同犯罪中，被告人朱开宁、刘立春、王臣、汤文俊起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人丛波、刘伟起辅助作用，是从犯，依法可以从轻、减轻处罚。被告人刘伟、丛波系自首，依法可以从轻处罚。被告人朱开宁、王臣、汤文俊到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于被告人丛波、刘伟到案后如实供述所犯罪行，系从犯且有自首情节，犯罪情节较轻，当庭认罪、有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条和第六十四条的规定作出判决，撤销山东省烟台市芝罘区人民法院（2015）烟芝刑初字第195号刑事判决中对被告人刘立春宣告的缓刑；以合同诈骗罪判处被告人朱开宁有期徒刑七年，并处罚金六万元；以合同诈骗罪判处被告人刘立春有期徒刑七年，并处罚金五万元，前罪没有执行的刑罚有期徒刑二年，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金六万元。以合同诈骗罪判处被告人王臣有期徒刑四年，并处罚金二万元；以合同诈骗罪判处被告人汤文俊有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元；以合同诈骗罪判处被告人丛波有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金一万元；以合同诈骗罪判处被告人刘伟有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金八千元；随案移送的罪证物品，依法没收；其他合法证件，依法发还被告人（详见清单）。
上诉人刘立春的上诉理由是：1、其没有以汤文俊的身份向青岛市城阳区金顺捷汽车租赁服务部预订车辆，指控的该第二起事实，其没有参与；2、指控的第三起事实中的车辆，承租没有得逞，不应计入犯罪总额中，其他部分车辆已被追回，没有造成受害单位太多的经济损失。请求对其减轻处罚。
上诉人汤文俊的上诉理由是：其在共同犯罪中起辅助作用，应系从犯，应当减轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
关于上诉人刘立春所提其没有参与第二起犯罪的上诉理由，经查，原审被告人朱开宁供述，经共同预谋后由其向刘立春提供了租车资金，之后，刘立春向其讲述了刘立春、汤文俊共同在青岛租赁黑色起亚K7轿车，为销售该车，刘立春、汤文俊又将该车驾驶到异地的经过；上诉人汤文俊供述，其与刘立春一起到了青岛，刘立春向其提供了资金，由其一人至青岛市城阳区金顺捷汽车租赁服务部签订了黑色起亚K7轿车的租车协议，后由其二人将该车驾驶到了异地；证人陶某1证实，汤文俊至青岛城阳区金顺捷汽车租赁服务部租赁了黑色起亚K7轿车一辆，后通过GPS发现该车驶离青岛，后被追回的情况。上述证据与在案的其他证据相互印证，足以证实刘立春实施该起犯罪事实，该上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘立春所提其承租第三起车辆没有得逞，不应计入犯罪总额中，其他部分车辆已被追回，没有造成受害单位太多的经济损失的上诉理由，经查，在案证据证实，刘立春与朱开宁等人共同预谋租赁他人车辆予以销售牟利，在租赁鲁Ａ×××××车辆过程中，由于身份证信息出现问题，租车未果，依法属于已着手实行犯罪，由于其意志以外的原因没有得逞，是犯罪未遂，该车价值依法应计入犯罪总额中，对于其他部分车辆已被追回，原审均已在量刑时进行了考虑，该上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人汤文俊所提其在共同犯罪中起辅助作用，应系从犯的上诉理由，经查，在案证据证实，汤文俊积极参与签订租车协议再予以销售的行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚，该上诉理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，原审判决认定上诉人刘立春、汤文俊及原审被告人朱开宁、王臣、丛波、刘伟犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵彩霞
审判员 付春雷
审判员 李维坚
二〇一八年三月二十二日
书记员 王志虹
附（一）没收物品清单：
1.苹果手机2部
2.华为手机1部
3.三星牌手机2
4.Li-ionBattery手机1部
5.PHICOMM手机1部
6.中信银行卡1张
7.农业银行卡1张
8.银行卡16张
9.火车票4张
10.电子登机牌1张
11.POS机存根4张
12.汽车租赁协议2份
13.申通快递单1份
14.手机SIM卡3张
15.身份证复印件1张
（二）发还物品清单
1.居民身份证6张
2.驾驶证5张