云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2015)德民二初字第68号原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司。住所地：云南省昆明市西站路**。法定代表人王庆，该公司总经理。委托代理人刘春葵，云南和序律师事务所。被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司。住所地：云南省德宏州瑞丽市金滇路南侧法定代表人胡德青，系公司董事长。委托代理人李自品，云南欣艺律师事务所。原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司（以下简称：中国十四冶建设公司）与被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司（以下简称：瑞丽旺民公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2015年11月10日受理后。2015年11月11日原告向本院提出诉讼财产保全申请，2015年11月24日本院分别依法作出（2015）德民二初字第68-1号民事裁定书，裁定：对被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司名下的瑞丽市旺民国际商城（一期）及瑞丽市旺民综合农贸市场（二期）的房产依法予以轮候查封。（详见查封扣押清单）。（2015）德民二初字第68-2号民事裁定书，裁定：被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司名下的土地依法予以查封（详见查封扣押清单）。由于本案各方当事人对工程造价如何认定争议较大，案情复杂，2016年4月21日经报本院院长审批，本案审限延长六个月。2016年1月25日组织双方当事人进行证据交换。2016年3月15日组成合议庭依法公开开庭审理本案。原告的委托代理人刘春葵，被告的委托代理人李自品均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国十四冶建设公司诉称，原告于2012年6月20日与被告签订《建设工程施工合同》，合同约定：由原告承建被告开发的瑞丽市旺民国际商城（一期）项目。合同签订原告即进场开工建设。施工过程中，按照双方签订的合同约定，原告在2013年2月春节前已经完成并达到施工付款节点，被告理应支付原告已完成产值75%的工程款28967113.30元，但被告在除夕日仅支付6000000.00元。春节后，在多次申请、催要工程款无果又承担巨大压力的情况下，原告顾全大局，在春节后仍组织班组继续努力施工。2013年4月5日原告向被告书面提出停工申请。工程施工于2013年4月10日因无料而被迫停工，停工长达140天，给原告造成巨大经济损失。原告为此曾向被告提出书面声明，要求被告承担违约责任，赔偿经济损失。后经双方协商，在被告承诺钢材、混凝土供应商由被告自己协调并代为支付前期所拖欠的材料款项，并保证复工后按时按量支付并补足工程进度款及先支付300万拖欠的农民工工资的条件下，原告最终同意于2013年8月30日复工，于2014年1月10日工程栋号全部封顶，达到合同约定主体验收条件。为了达到拖款目的，被告至2014年8月才组织主体验收，2014年10月20日业主已经开始接房装修，但被告还是拖至2015年5月28日方完成竣工验收手续。停工及延长工期共计710天，由于被告拖欠工程款项等违约原因导致停工、工期延长给原告造成损失合计人民币25433139.00元，时至今日，被告因为拖欠其违约分包出去的消防施工队的工程款，消防工程一直处于停工未完成状态。完成竣工验收后，原告又于2015年8月5日向被告递交了该工程项目的《结算书》，结算金额为124405186.66元，被告已支付工程款项78000000.00元，现应支付拖欠原告的工程款项共计46000000.00元及应付利息。按照《合同法》第286条及最高人民法院相关司法解释、《建筑法》的相关规定，原告作为建筑承包人、施工方，有权就施工费用及农民工工资主张并行使优先受偿权。为保障原告的合法权益，依法提出诉讼，请求：一、判令被告支付拖欠原告的工程款项共计46000000.00元及延迟付款时间的利息；二、判令被告支付由于被告拖欠工程款等违约原因导致的停工、工期延长给原告造成的损失合计25433139.00元；三、判令支持原告诉请的工程价款就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；四、本案的全部诉讼费用由被告承担；五、判令被告承担原告因本案支出的律师费、差旅费用（以实际发生额为准）。庭审过程中，原告对其第一、五项诉讼请求分别变更和补充说明：1、第一项诉请的工程款项变更为48093133.00元；2、第五项诉请的律师费、差旅费用金额为20万元。被告瑞丽旺民公司答辩称，一、关于“判令答辩人支付工程款48093133.00元，并承担迟延付款期间利息”之诉请，于法无据，应予驳回。首先根据2012年6月20日双方签订的《建设工程施工合同》第一部分第五条的约定，合同中的工程价款实际为暂定价款，合同双方应以工程结算得出的价款进行结算，但合同履行至今，双方尚未进行结算。其次，被答辩人出具的《瑞丽市旺民国际商城建设项目工程决算书》属被答辩人的单方民事行为，违背合同精神，不能做为双方工程结算的依据。再次，根据《建设工程施工合同》第三部分专用条款第六条中关于2.5%的优惠和5%的质量保修金的约定，工程价款支付应当按照双方的此约定执行。但是，至今为止，由于双方未进行结算，在本案工程总价款尚未确定之前，被答辩人请求答辩人支付工程款余额及迟延付款期间利息尚无依据，依法应予驳回。二、关于“判令被告赔偿损失合计25433139.00元”的诉讼请求，因无事实和法律依据，依法应予驳回。根据《建设工程施工合同》第三部分专用条款第六条的约定，答辩人支付进度款的时间点为三个，一是按施工至所有栋号一层起或累计完成等价工程量支付；二是工程主体验收后甲方支付工程款至已完工程量价款的90%；三是工程竣工验收后甲乙双方在三个月内办理完工程结算相关事宜，并在三个月内支付至工程总价款的95%给乙方；剩余5%作为质量保修金。1、在本案中，双方签订的《建设工程施工合同》说明，该工程属于实际意义上的部分垫资合同，直到“施工至所有栋号一层起或累计完成等价工程量”时，答辩人才支付工程款。云南监协工程咨询有限公司出具的瑞丽市旺民国际商城“C1监理工作联系单（编号：009）”载明：“你部截止2013年3月11日，施工时度大大滞后。截止2013年3月11日实际施工完成情况如下：……C1、C2、C3、C4栋：计划完成正负零以下结构施工，开始正负零以上结构施工。而实际施工情况，只完成了打桩施工。”而被答辩人所称停工时间，均在合同约定的部分垫资时间限内，且被答辩人没有按实际进度完成工作量，造成答辩人无法按合同约定从事销售。2、关于工程主体验收的付款行为，答辩人并未违约。《瑞丽市旺民国际商城工程主体验收例会》载明瑞丽市旺民国际商城工程主体验收参加单位和人员，验收时间为2014年8月12日。2014年8月15日，瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司代表胡益文、被答辩人代表贺义君和刘翔双方在工程款支付明细表中确认，工程款已经支付金额为人民币80479267.68元，后在法庭组织下，双方确认已支付工程款金额为人民币76203705.68元，已付款已经达到或超过90%的约定，答辩人不存在违约情形。3、关于工程竣工验收的付款行为，答辩人并未违约。按照《建设工程施工合同》第二部分通用条款32.1工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。第三部分专用条款第七条“竣工验收，承包人提供施工图的约定：工程竣工验收后15天内，向发包方提供一式陆份完整的、经核验签证后的竣工资料”可至今被答辩人尚未有履行合同约定的义务，向发包方提供一式陆份完整的、经核验签证后的竣工资料，显然，被答辩人存在严重违约情形，导致无法进行竣工验收，无法进行工程结算。4、究竟是否造成被答辩人遭受工程管理费用、机械租赁费用、架管、扣件等材料费用的损失问题，不能全凭被答辩人单方所说，必须经过法庭审理确认。三、关于工程价款的优先受偿权问题，请法庭依法判决。四、被答辩人提出“被告承担因本案支出的律师费、差旅费用”的诉请，依法无据，法庭应驳回其诉讼请求。综合各方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：一、本案所涉的2012年6月20日《建设工程施工合同》是否合法有效？所涉工程的工程总造价应如何确认？二、原告对工程价款就该工程折价或者拍卖的价款是否享有优先受偿权？三、本案是否存在停工、工期延长的情况，若存在，原告主张的第二项诉请应否支持？四、原告第四、五项诉请应否支持？针对以上争议，原告中国十四冶建设公司向本院提交如下证据：第一组原告的《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、《法定代表人身份证明书》、《授权委托书》、《工作证明》复印件共五份，欲证明原告的身份情况及诉讼主体资格及委托代理人魏小林；第二组1、《中标通知书》复印件一份；2、2012年6月20日《建设施工合同》复印件一份；3、2012年3月29日《图纸初步会审记录》复印件一份；4、《设计修改通知书》一组；5、2014年4月28日、4月29日《工作联系函》二份；6、2012年6月20日《工程开工报审表》、2013年8月30日《工程复工报审表》及2012年7月15日《瑞丽市旺民综合农贸市场旺民国际商城建设项目施工组织设计》一组；7、土建及水电安装工程施工技术文件（内容包括各种施工材料技术检测报告及见证记录）复印件共七本；8、瑞丽市旺民国际商城一期每栋房屋竣工资料复印件共四十本，欲共同证明1、原告承建瑞丽市旺民国际商城一期工程的合法性；2、原、被告双方于2012年6月20日签订《建设施工合同》，合同约定由原告承建瑞丽旺民国际商城一期工程；3、合同约定合同价款初定为107087299.28元（以实际结算为准）；4、合同约定工程主体验收后甲方支付工程至已完工程量价款的90%，工程竣工验收后，原、被告双方在3个月内办理完工程量价款结算相关事宜，并在3个月内支付至工程量总价款的95%给原告，剩余5%作为质量保修金；5、《建设施工合同》通用条款第33.2、33.3、33.4条，约定了工程竣工结算方式，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28日内进行核实，给予确认或者提出修改意见，28天内无正当理由不支付结算价款，从第29天起除承担银行贷款利率外还需承担违约责任，在收到结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以申请将该工程折价、申请法院拍卖，就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。该合同专用条款同样约定竣工结算按该合同通用条款33条执行。6、原告方各种施工材料技术检测均为合格。7、原告方承建的瑞丽市旺民国际商城一期每栋房屋均已竣工验收。第三组《工程竣工验收证明书》复印件一份、《会议签到表》复印件一份、《验收组工程竣工验收意见》复印件一份、2015年1月26日《住宅工程质量分户验收表》复印件二份、2015年6月29日《工作联系回函》复印件一份、入住装修业主《承诺书》复印件七份；欲共同证明1、2015年5月28日原、被告双方及瑞丽市住建局、德宏州设计院、云南监协工程咨询公司等相关部门组织了对原告承建的瑞丽市旺民国际商城全部工程进行了竣工验收，验收结论为合格。2、原告已按设计图纸及施工合同约定完成全部工程内容，且质量符合建筑安装工程质量验收规范及设计要求，竣工验收合格，但因被告拖欠设计单位和监理单位费用，因此上述两个单位未在工程竣工验收证明书上签字盖章。3、《回函》证明原告催促被告尽快协调设计和监理单位在工程竣工验收证明书上签字盖章。4、《承诺书》证明被告在2014年11月即开始向业主交房。第四组2015年7月10日《瑞丽市旺民国际商城建设项目工程土建部分结算》复印件一本、《瑞丽市旺民国际商城建设项目工程安装部分结算》复印件一本、《瑞丽市旺民国际商城建设项目工程签证部分》复印件一本、2015年10月14日《催款报告》复印件一份、2015年10月19日《报告》复印件一份，欲共同证明1、原告承建的瑞丽市旺民国际商城建设项目工程土建部分结算总价116231049.51元。2、瑞丽市旺民国际商城建设项目工程安装部分结算总价8174137.15元，两项合计：124405186.66元。3、原告方于2015年8月4日向被告递交了该工程结算书及相关资料，并依据合同分别于2015年10月14日、10月19日向被告方发出催款报告。第五组瑞丽市旺民国际商城十四冶二公司《发文登记表》复印件一份，欲证明1、原告发给被告的所有文件均有发文登记。2、2015年8月3日原告将瑞丽市旺民国际商城一期竣工结算书、竣工图、竣工资料、竣工结算光盘等全部交付给被告，被告签收人是唐爱民。3、被告收到竣工结算书后至今未给原告关于工程款支付问题的任何答复，也未支付工程款，根据合同条款自收到结算书后28日内未给以答复，即视为结算书已经生效。第六组2013年1月26日《关于请求拨付进度款的报告》复印件一份、2013年3月29日《关于请求拨付进度款的报告》复印件一份、2013年4月5日《停工通知》复印件一份、2013年4月14日《关于旺民国际商城停工后急需解决的若干问题的通知及索赔意向》复印件一份、2013年5月12日《报告》复印件一份、2013年5月12日《关于旺民国际商城停工后（2013年4月6日-2013年5月6日）的索赔通知书》复印件一份、2013年8月6日《报告》复印件一份、2013年8月31日《瑞丽市旺民国际商城施工月进度计划》复印件一份、2013年9月8日《到场人员申报表》复印件一份，欲共同证明1、因为被告拖欠工程款导致原告于2013年4月7日起至2013年8月30日止被迫停工，停工期间为146天。第七组2013年8月10日《工作联系函》复印件一份、2014年8月18日《报告》复印件一份、2013年8月21日《工作回函》复印件一份、2013年8月29日《设计调整通知》复印件一份、2013年9月16日《通知》复印件一份、2014年4月5日、6月8日、9月25日、10月25日、11月1日、11月2日《工作联系单》复印件六份，欲共同证明因被告相关分项工程的方案不及时明确，修改原设计方案等原因，导致工期延长。第八组2014年9月29日《关于追拨工程款的紧急报告》复印件一份、2014年10月12日《关于拨付90%工程款的报告》复印件一份、2014年10月14日、10月24日《报告》复印件二份、2015年1月19日《紧急报告》复印件一份、2015年1月23日《行政复议申请书》复印件一份、2015年2月1日《瑞丽旺民国际商贸城一期工程款支付纠纷、农民工工资调解及相关事项协议》复印件一份，欲共同证明1、原、被告双方就工程款支付事宜已经多次协商，支付无果。2、因被告不按时支付工程款，导致原告承建瑞丽市旺民国际商贸城一期工程遭受巨大损失，原告资金周转困难、拖欠大量劳务款及员工集资款。第九组2015年8月31日《工程索赔书》复印件一份，欲证明1、因被告违约给原告造成的损失总额为25433139.00元。2、各项损失的具体数额及计算方式。第十组《瑞丽市旺民国际商城项目钢管、扣件、顶托索赔费用说明》复印件一份、2012年5月15日、12月31日《建筑建材租赁合同》、《建筑施工物质租赁合同》复印件共二份、《脚手架管及配件租金结算明细表》复印件一份、2013年3月31日《租赁站核算表》复印件一份、2013年11月30日《国勇租赁脚手架管及配件租金结算明细表》复印件一份、《十冶旺民2013年4月租金清单》复印件一份、2013年5月12日《建筑物资租金明细表》复印件一份、《瑞丽市钢强建筑器材租赁站租金计算清单》复印件一份，欲共同证明书1、因被告未按时支付工程款导致原告被迫停工，造成原告租用钢管、扣件、顶托等的实际损失357116.00元。2、因被告原因导致原告工期延误，造成原告租用钢管、扣件、顶托等的实际损失890344.00元。3、原告发给被告的所有文件均有发文登记。4、2015年8月3日原告将瑞丽市旺民国际商城一期竣工结算书、竣工图、竣工资料、竣工结算光盘等全部交付给被告。第十一组《瑞丽市旺民国际商城项目模板、木方索赔费用说明》复印件一份、2012年9月1日《供需合同》复印件一份、2012年9月19日《供货协议》复印件一份，欲共同证明因被告未按时支付工程款导致原告被迫停工，造成原告模板、木方等损失1703567.60元。第十二组《瑞丽市旺民国际商城项目钢材资金占用费索赔费用说明》复印件一份、2012年12月18日《钢材购销合同》复印件一份，欲共同证明因被告未按时支付工程款导致原告被迫停工，造成原告钢材资金占用损失2830940.00元。第十三组《瑞丽市旺民国际商城项目施工电梯索赔费用说明》复印件一份、2014年4月25日《机械设备租赁合同》复印件一份，欲共同证明因被告原因导致原告工期延误，造成原告租用施工升降机损失213759.00元。第十四组《瑞丽市旺民国际商城项目塔吊索赔费用说明》复印件一份、2012年6月13日《塔式起重机租赁合同》复印件一份，欲共同证明1、因被告未按时支付工程款导致原告被迫停工，造成原告租用吊塔损失253018.00元。2、因被告原因导致原告工期延误，造成原告外架租金损失625613.00元。第十五组《瑞丽市旺民国际商城项目泵机索赔费用说明》复印件一份、2012年9月9日《机械设备租赁合同》复印件一份，欲共同证明1、因被告未按时支付工程款导致原告被迫停工，造成原告租用泵机租金损失175200.00元。2、因被告原因导致原告工期延误，造成原告租用泵机租金损失152400.00元。第十六组2015年8月15日《说明》复印件一份、2014年3月18日《瑞丽旺民国际商城铝合金门窗供货及制作安装合同》复印件一份，欲共同证明因被告单方决定自行安装铝合金门窗，导致原告购买材料剩余14吨，合计损失133400元。第十七组2015年7月18日《说明》复印件一份、《旺民2012年10月-2013年1月工资明细表》复印件共四份，欲共同证明因被告未按时支付工程款导致原告被迫停工和工期延误，造成原告项目管理人员工资损失1941184.00元、施工班组人员工资损失4161000.00元。第十八组2013年10月20日《报告》复印件一份、《旺民国际商城消防预埋用工及材料、清单》复印件共八份，欲共同证明因被告原因导致原告消防材料损失130884.50元。第十九组2012年7月13日《建设工程劳务分包合同》复印件一份、2015年6月23日《协议书》复印件一份，欲共同证明因被告原因导致原告工期延误，造成原告赔偿厚道劳务公司损失2414400.00元。第二十组旺民国际竣工图复印件共288份，欲证明原告交给被告的竣工图是完整的，不存在图纸不全的情况。第二十一组《拦标价公布表》、《十四冶投标文件》复印件共二份，欲共同证明被告公布的项目拦标价为109832814.46元，十四冶投标价为107087288.28元。第二十二组(2015)瑞民二初字第468号民事判决书及传票复印件共三份，欲共同证明因被告拖欠原告工程款，至劳务公司、工人及材料供应商到处上访，并将原告诉至法院，现面临强制执行。第二十三组证人杨某某的当庭证言：“2015年8月3日我们三个人一起去的，一共交了竣工资料四套、竣工图四套，结算书的份数记不清了。由于是分两天抱给唐爱民的，因此，唐爱民是第二天才签收的。唐讲了一句‘你们的图约不全’我就让他自己理理，如果不齐的，写个书面的给我，我再补，但他一直没有通知我。”，欲证明我方把图纸交给了被告，也造诉他如果认为不齐，应该把不齐的内容书面通知我方，但我方未接到被告任何的书面和口头通知。经质证，被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司对原告提交的第一组证据中的《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、《法定代表人身份证明书》、《授权委托书》真实性、合法性、关联性均认可，但对《工作证明》不认可；对第二组证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，理由是：按照合同约定原告承诺给被告2.5%的优惠价格，因此被告结算给原告的工程价款应为工程总造价的92.5%；对第三组证据的真实性、合法性、关联性均认可；对第四组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，因为结算是原告单方行为，违反合同约定，并且原告应提交的资料没有全部提交；对第五组证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，被告的签收人已经在签收栏注明原告提交的资料不齐全，因此结算无法开展；对第六组证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，因为拨款的金额、数量应该按照合同约定的方式和工程进度处理；对第七组证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，因为施工单位无权对设计单方调整；对第八组证据中的《行政复议申请书》与本案无关，我方不予质证，其他证据的真实性无异议，但对合法性、关联性有异议，因为双方对工程量和工程进度的看法不一致；对第九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十六、十七、十八、十九组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，因为是原告单方行为，随意性太大。对第二十组证据的真实性无异议，但对合法性和关联性不予认可，理由是该组证据无法证明原告交给被告的竣工图是完整的，不仅份数不足，而且套数也没有达到合同约定的要求。对第二十一组证据的真实性无异议，但对合法性和关联性不予认可，理由是建设施工合同约定施工总价为暂定价，应以结算价作为施工总价，且尚有2.5%的优惠价格，应予扣减。对第二十二组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。对第二十三组证据的证明内容认可，但对证言的关联性不认可，理由是：合同上约定六套，应该按照合同约定提交，不仅仅是份数的问题，也是套数的问题。针对以上争议，被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司向本院提交如下证据：第一组1、营业执照、法定代表人身份证明书、身份证复印件共三份，欲共同证明被告主体身份适格。第二组《建设工程施工合同》第三部分专用条款第35-40页复印件一份；欲证明1、原、被告约定的工程款支付方式和时间：乙方施工至所有栋号一层起…甲方支付已完工程量价款的75%；工程主体验收后支付工程款至已完成工程量价款的90%。2、原告同意在工程总造价的基础上让利给被告2.5%。第三组2013年4月1日《中华人民共和国建筑工程施工许可证》复印件一份，欲证明旺民国际商城（一期）建设规模为50370.53平方米。第四组旺民国际商城（一期）主体验收例会复印件一份，欲证明旺民国际商城（一期）主体验收时间为2014年8月12日。第五组2013年3月11日《监理工作联系单》（编号：009）复印件共二份，欲证明原告截止2013年3月11日，施工进度大大滞后，整个C栋只完成了打桩施工。第六组《旺民综合农贸市场有限公司付工程款明细表》复印件一份，欲证明原告已经与被告于2015年8月15日就工程款支付进行对账，结果旺民公司已支付（代缴）工程款80479267.68元。经质证，原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司对被告提交的第一组证据的真实性、合法性和关联性认可；对第二组证据的真实性、合法性、关联性不认可，因为被告提交的施工合同不完整，应以我方提交的合同为准，并且在被告发表质证意见时是认可的，工程进度款的支付方式应以我方提交的为准，没有让利2.5%的内容；对第三组证据的真实性、合法性、关联性认可，但对证明内容不认可，实际建设量应以实际建设的为准。对第四组证据的真实性、合法性、关联性均认可；对第五组证据的真实性、合法性、关联性均认可，但对证明内容不认可，理由是：施工进度滞后的原因是被告未按工程进度支付工程进度款；对第六组证据认可，即认可被告所说的“76203705.00元”。在诉讼过程中，原告向本院提出申请要求昆明劲风建设监理有限公司高级工程师、注册监理师何建，云南平元工程造价咨询有限公司造价员杨俊对工程竣工图的制作以及工程造价结算要求等专业技术问题提出意见。经本院同意，2016年3月15日何建、杨俊当庭就工程竣工图的制作、目的、作用及工程造价结算书的编制、审核等专业问题提出意见，并作出了书面说明。经质证，被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司对何建、杨俊的陈述没有异议，但认为本案应该按照合同约定解决。通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为，原告提交的第一、二、三、五组证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。对第四组证据中的2015年10月14日《催款报告》、2015年10月19日《报告》来源合法，内容真实，与《发文登记表》能相互印证，本院予以采信。对第四组证据中的其余三份证据，本院将结合本案其他证据进行综合认定。对于第六、七、八组证据被告对其真实性均无异议，故本院仅采信其真实性。对第九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十六、十七、十八、十九组证据因无其他证据佐证，故本院不予采信。对于第二十、二十一、二十二组证据来源合法、被告认可其真实性，与本案具有关联，本院予以采信。对于何建、杨俊提出的意见，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百二十二条的规定，视为原告的陈述，本院将结合本案其他证据进行综合采纳。对于被告提交的第一、三、四、五组证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。对于第二组证据因内容不全，故本院不予采信。对于第六组证据来源合法，内容真实，但鉴于双方当事人在诉讼过程中对已付工程款金额为人民币76203705.00元进行了一致确认，故本院仅采信双方当事人在诉讼过程中一致确认的已付工程款金额为人民币76203705.00元的事实。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2012年6月18日经公开招投标，原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司中标瑞丽市旺民综合农贸市场建设项目。2012年6月20日原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司与被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定：“工程名称：旺民综合农贸市场建设项目一期工程。工程内容：建筑、结构施工图范围内及双方约定的其他内容和人防、消防、通风、小区内的道路、绿化等工程。开工日期：以发包人签发的书面开工令为准。竣工日期：自开工之日起480日历天。合同工期总数为480日历天（含施工准备期）。合同金额（暂定）：107087299.28元。合同价款与支付：（2）采用可调价格合同，合同价款调整方法：按实际完成工程量，根据《2003云南省建筑工程消耗量定额》、《2003云南省安装工程消耗量定额》以定额计价法按实结算，按云南省建设厅《关于发布施行云南省2003版建设工程造价计价依据的通知》（云建标[2003]668号）及其相关配套的计价文件；云南省建设厅《关于调整建安工程造价税金系数的通知》（云建标[2011]454号文）及国家行业主管部门同期相关文件执行；材料价差按施工期间《云南德宏建筑经济信息》瑞丽市发布的材料指导价及甲方、监理、施工单位共同认可的市场信息价格进行调整；人工综合工日单价执行云建标[2011]452号文，如施工期间有新的相关文件颁布，按新文件标准执行日期进行调整。（3）在此基础上乙方同意工程总造价2.5%优惠让利给甲方（商品砼除外）。4、工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：乙方施工至所有栋号一层起或累计完成等价工程量，甲方7天内支付已完工程量价款的75%工程进度款拨付给乙方，之后每月甲方按当月审定已完工程量的70%支付工程进度款给乙方；工程主体验收后甲方支付工程款至已完工程量的90%；工程竣工验收后甲乙双方在3个月内办理完工程结算相关事宜，并在3个月内支付至工程总价款的95%给乙方；剩余5%作为质量保修金（质量保修期满后一次性退还给承包方）。竣工结算：33.2发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。33.4发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。质量保修：34.1承包人应按法律、行政法规或国家关于工程质量保修的有关规定，对交付发包人使用的工程在质量保修期内承担质量保修责任。”合同签订后，原告于2012年6月20日进行开工建设。2013年4月5日原告向被告发出《停工通知》，通知：瑞丽市旺民国际商城项目将于2013年4月6日全面正式停工。2013年8月30日经工程监理公司同意，原告进行了工程复工。2015年2月1日原、被告在相关职能部门参与下，签订了一份《瑞丽旺民国际商贸城一期工程款支付纠纷、农民工工资调解及相关事项协议》，协议约定：“一、旺民公司承诺支付十四冶公司旺民国际商贸城一期工程进度款约定如下：2015年2月10日前支付500万元、2月17日前支付100万元、3月28日前支付150万元，共750万元，专用于解决拖欠农民工工资。在工程未完成竣工验收前，旺民不再支付任何工程款，工程结算后三个月内旺民公司按主合同约定支付该付工程款。十四冶公司不得再以拖欠农民工资为由讨要拖欠工程款。……。三、在旺民公司另外发包的分项工程完工后20天内达到工程初验条件，工程初验后15天内达到终验条件配合旺民公司进行竣工验收，并提交所有需十四冶公司提交的内业资料和汇总。如果十四冶公司原因未履行前述规定工作，十四冶公司自愿承担延误10万元/天的违约金。四、2015年3月10日前，十四冶公司必须进场对需整改内容进行整改和室外工程进行施工，按约定完成施工合同承包内容，否则，旺民公司可将未完成工程量委托第三方进行施工，所产生的施工费用计入结算，由十四冶公司负责承担。”2015年5月28日双方进行了竣工验收（原、被告均认可）。2015年8月3日原告向被告递交了旺民国际一期竣工结算书（二套六本）、旺民国际一期竣工图（四套）、旺民国际一期竣工资料（四套）、旺民国际一期竣工结算光盘（二盘），被告公司的工作人员唐爱民在《收/发文登记表》签名，并注明：图纸不全、验收文件未到。2015年10月14日、10月19日原告先后向被告发出《催款报告》及《报告》，被告公司的工作人员唐爱民在《收/发文登记表》分别签名，但被告没有回复。2015年11月10日原告为保护其合法权益，起诉到法院要求解决。另查明，截止本案证据交换时，双方均明确表示认可被告方已支付工程款人民币76203705.00元。在庭审后，被告发现已付工程款中遗漏计算2016年1月29日工程款（农民工保障金）20万元，原告对此款项书面认可，最终原、被告双方一致确认的已付工程款为人民币76403705.00元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条的规定，本案属于建设工程施工合同纠纷。一、本案所涉的2012年6月20日《建设工程施工合同》是否合法有效的问题。本院认为，本案所涉工程是经公开招投标后，原、被告自愿于2012年6月20日签订了《建设工程施工合同》，被告具有相应的建筑施工企业资质，不违反法律的效力性规定，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条的规定，应认定合法有效。二、关于所涉工程的工程总造价应如何确认问题。本院认为，在本案中，原、被告均认可本案所涉工程竣工验收时间为2015年5月28日，在工程竣工验收后，原告根据合同约定于2015年8月3日向原告提交了旺民国际一期竣工结算书、竣工图、竣工资料、竣工结算光盘，而被告在收到上述工程结算材料后，未能在合同专用条款第7.4条和通用条款第33.2、33.3、33.4条约定的期限内进行确认或提出修改意见。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定，被告方在收到原告竣工结算材料后，在约定期限内不予答复，应视为被告方认可原告提交的竣工结算材料，所以，本案所涉工程的工程总价款在扣除2.5%优惠让利后，应定为人民币121295056.99元[124405186.66元-（116231049.51元+8174137.15元）×2.5%],在扣减被告已付工程款人民币76403705.00元，被告尚欠原告工程款为人民币44891351.99元（121295056.99元-76403705.00元）。鉴于本案工程的质量保修期还未达到法律、行政法规或国家规定质量保修期限，其质量保修金6064752.85元（121295056.99元×5%）尚未达到支付条件，故，在本案中，被告实际应向原告支付的尚欠工程款为人民币38826599.14元（44891351.99元-6064752.85元）。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，被告还应向原告支付从2015年9月1日至付清款项之日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息。对于原告的第一项诉求，理由部分成立，本院予以部分支持。对于被告提出其虽收到竣工结算材料，但由于竣工图不全，不能进行结算审核，本案所涉工程的工程价款应通过委托鉴定机构进行鉴定的主张，抗辩理由不能成立，本院不予支持。对其提出鉴定申请，本院不予准许。三、关于原告对工程价款就该工程折价或者拍卖的价款是否享有优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条和《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，原告提出第三项诉求未超过法律规定的期限，原告在被告尚欠的工程款人民币38826599.14元范围内就该工程折价或者拍卖的价款享有优于抵押权和其他债权的优先受偿权（但不得对抗已交付购买商品房的全部或者大部分款项的买受人）。四、关于本案是否存在停工、工期延长的情况，若存在，原告主张的第二项诉请应否支持的问题。本院认为，从现有证据材料看，原告于2013年4月5日向被告发出《停工通知》，2013年8月30日经工程监理公司同意，进行了工程复工。并且从相关签证、变更通知、工作联系函中可以证明双方在履行《建设工程施工合同》过程中确实存在停工、工程变更的情况。但从2013年3月11日《监理工作联系单》（编号：009）和2015年2月1日原、被告签订的《瑞丽旺民国际商贸城一期工程款支付纠纷、农民工工资调解及相关事项协议》等证据材料内容上看，双方均存在着一定的违约行为，加之，原告所主张的违约损失证据不足，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原告主张的第二项诉请，理由不能成立，本院不予支持。五、关于原告提出的第四、五项诉请应否支持问题。对于本案诉讼费用的承担，将根据《诉讼费交纳办法》第二十九条的规定，进行合理分担。对于原告提出的律师费、差旅费共计20万元的主张，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，理由部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百二十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，《诉讼费交纳办法》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司于本判决书生效之日起三十日内向原告支付尚欠工程款人民币38826599.14元及从2015年8月4日至付清款项之日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；二、原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司在被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司尚欠的工程款人民币38826599.14元范围内就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；三、驳回原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币398965元，保全费人民币5000元，合计403965元，由被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司承担246419，由原告中国有色金属工业第十四冶金建设公司承担157546元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行,申请强制执行的期限为二年。审判长  段俊杰审判员  高玉荣审判员  王 云二〇一六年五月二十六日书记员  乔 菁