广东省兴宁市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）粤1481刑初284号
公诉机关兴宁市人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某1，男，1962年8月1日出生，香港居民，住址：广东省兴宁市。系本案被害人。
被告人李某甲，绰号“许肚古”，男，1958年10月11日出生，汉族，高中文化，无业，住兴宁市。因涉嫌故意伤害罪，于2017年6月2日被兴宁市公安局刑事拘留，同月14日被兴宁市公安局取保候审。同年8月9日经兴宁市人民检察院批准逮捕，同日由兴宁市公安局执行逮捕。现羁押于兴宁市看守所。
兴宁市人民检察院以兴检诉刑诉[2017]257号起诉书指控被告人李某甲犯故意伤害罪，于2017年9月5日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了合并审理。兴宁市人民检察院指派检察员丘史清出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某1、被告人李某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
兴宁市人民检察院指控被告人李某甲于2017年4月10日与李某1因捡球一事发生争吵致双方扭打，造成李某1轻伤二级。被告人李某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人李某1诉称：在2017年4月10日下午自己被李某甲所伤，在兴宁市人民医院住院治疗27天，伤情经医院诊断为：1、左股骨外侧髁骨挫伤；2、左膝外侧半月板前脚破碎并脱位；3、多处软组织挫伤。经司法鉴定为轻伤二级。请求法院判令李某甲赔偿损失医疗费13837.11元、误工费39420元、护理费3240元、伙食补助费2700元，合计59197.11元；并依法追究李某甲的刑事责任，从重处罚。
被告人李某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，提出起诉书指控的不事实，其没有打人，不构成犯罪，事发当天都是李某1打其的辩解辩护意见，不同意赔偿附带民事诉讼原告人李某1的损失。
经审理查明：2017年4月10日17时许，被害人李某1在其位于兴宁市新陂镇上长岭村振兴屋的住家门坪打篮球时，因篮球掉入邻居即被告人李某甲家屋侧的巷子里，李某1便叫李某甲帮忙捡球，李某甲不愿意并双方发生争吵。后李某1想自己进入巷子里捡球，李某甲就从地上捡起红砖块朝李某1扔去，并冲上前抓住李某1的衣服，后两人扭打在一起倒地。被告人李某甲仰面躺在地上抓住李某1衣领不放，李某1则双膝跪在水泥地上，手肘顶在李某甲胸腹部，身子压在李某甲的身上，周围群众见状上前劝架但未果。两人扭打在地僵持了近一个小时，直至公安民警接警后来到现场双方才放手。双方在扭打过程中均造成受伤，经法医鉴定：伤者李某1的损伤程度评定为轻伤二级。
2017年6月2日，公安民警将被告人李某甲传唤到案接受审查。
另查明：附带民事诉讼原告人李某1受伤后在兴宁市中医医院住院治疗，后在兴宁市人民医院、梅州市人民医院门诊治疗。其中在兴宁市中医医院住院治疗的时间为2017年4月10日至5月6日，实际住院天数26天。共用去医疗费13837.11元。在李某1住院期间雇请护工护理，每天120元。经医院诊断李某1的伤情为：左膝外侧半月板前角破碎并半脱位、左股骨外侧髁骨挫伤、全身多处软组织挫擦伤。
上述事实，有如下证据证实:
一、被告人李某甲的供述：我叫李某甲，绰号“许肚古”。2017年4月10日17时许，我正在我家旁边的小巷子里种树，这时李某1在他自己家里打篮球。突然李某1的球掉到我种树的小巷子里，李某1就走出他家来问我有没有看到他的篮球，我不想搭理他就答没有看到，然后自己继续干活，而李某1便说要强行到巷子里寻球（因为我跟李某1有纠纷，我说过不准他进入我围着的这个小巷子）。我看到李某1想入巷子里，就顺手从地上拿起砖头，说你进来试一试，并向他和他家里扔砖头，一边扔一边朝他冲过去。冲到李某1面前我用砖头举起来吓他，没想到李某1也从地上捡起我扔他没扔中的砖头朝我左腰部打过来，我被他用砖头打了三下，我就扔掉我手中的砖头，抓住他的衣服不让他离开，李某1接着用拳头击打我腹部几拳，李某1全身用力压在我身上，还用肘部继续打我腹部。路过的村干部李某2等人也上前劝架，他还不起身，我叫我妻子徐某打电话报警。过一会儿，公安人员来到了就抓住李某1，而我继续躺在空地上不能起来，后来由医务人员送医院治疗。我与李某1从小都有隔阂，语言说不到一块，以前没有较大纠纷。再说李某1常把垃圾扔入我家空地处，我曾经对他说过注意卫生，还说不要他进入我小巷里。
我和李某1都有受伤，我经医生检查，左侧第7-10肋骨骨折，事后我听说李某1的膝头盖受伤。
我用力抓住他的衣领，两个人近距离扭打在一块，而我用手“死力”抓住他的衣领，双方倒地，李某1就两个膝头跪地。7月26日和29日我都收到《传讯通知书》了，但我认为我没有罪，所以我没有在《传讯通知书》签名，没到公安机关报到。2017年8月1日上午10时许，公安人员来到我家门口，警车又停在我家门口，我手持斧头，后换自制的竹匠刀拒绝公安人员进入我家，我还持斧头敲打地面来制止公安人员靠前。因为公安人员多次来到我家，老百姓不允许的，所以我持械拒绝传讯。协议书是我自己书写的，因为我想离开看守所，所以我用最诚恳的语言写协议书同李某1调解。
二、被害人李某1的陈述：我叫李某1，绰号“老百里”。2017年4月10日18时许，我在兴宁市新陂镇上长岭村振兴屋老家打篮球，突然篮球掉入李某甲家旁的小巷子里，我就走到李某甲家门口，对李某甲的老婆徐某说：“我的篮球掉到你家旁的小巷子里了，能帮我捡出来么？”（因为那条小巷子被李某甲家用塑料网拦住了）。徐某当作没听到不理睬我。这时李某甲从他家的巷子里出来，我便对李某甲说：帮我的篮球捡一下。他就生气指着我说：“你再多说一句”。我说：“把我的球捡一下”。李某甲便从地上捡起火砖头朝我扔过来，没有扔到我，他又捡起砖头扔到家里。他一边扔一边追出来，他一出来一只手抓住我的衣服，另一只手拿着砖头想打我，我赶紧用手一挡，我和李某甲就扭打在一起，互相作力厮打，最后李某甲抓着我脖子上的衣服不放，使我不能呼吸，而我被李某甲拉倒在地，我的左膝头就跪在水泥地上。当时李某甲抓住我的衣服不放，我就用手肘顶在李某甲的腹部上。当时我们两人抱在一起有一个多小时，我的手肘顶李某甲的腹部有一个多小时。当时现场的有李某3、徐某等人在劝架，但一直没有劝开，后来派出所的民警过来处理双方才放开。我的右手中指的伤是李某甲用砖头弄破的，我的膝盖是跟李某甲扭打在一起跪在地上造成的。李某甲的肋骨是被我用手肘顶伤的。
我是用肘撑伤他人的。李某甲从地上捡起火砖头朝我打过来，没有打到我，他又捡起砖头打到我家里。他一边打一边追出来。他一出来，一只手抓住我的衣服，另一只手拿着砖头想打我，我赶紧用手一挡，我和李某甲就扭打在一起，互相作力撕打，最后李某甲抓着我脖子上的衣服不放，使我不能呼吸，而我用手将他整个人按在地上不让他起来。李某甲一手拿着砖头想打我，另一个手抓着我的衣领。我当时双手都挡着他想打我的砖头的手。我被李某甲抓着衣领用力一拉，使我跪倒在地上，顺势整个人半侧跪倒在地上。我被李某甲拉着衣领不放，我的左膝盖跪倒在水泥路面的村道地上有一个小时左右，后来公安同志来到，李某甲才松开拉着我衣领的手。我的伤势不是李某甲直接殴打造成的，是被李某甲抓住衣领往下拉，使我跪伤。当时我用手肘压着他的腹部，他具体有无受伤我不清楚。
2017年7月12日17时30分许，我从我在上长岭村振兴屋18号我自己住家打开门到对面果园喂鸡。李某甲就在我家门口等着我，我一打开门，李某甲就用左拳头朝我肚子上打过来，我也用手去挡住使他没打到我，这时李某甲用右手从他背后拿出一把刮猪毛的刮刀想用刀打我，我看到他拿出一把刀很害怕，就赶紧跑开。我一跑，李某甲拿着刮刀追我，还朝我头部砍过来，我一躲闪，闪开来了，就跟李某甲面对面对峙着（期间李某甲还将我掉落在地上的保温杯盖捡走）。过了一会，李某甲的哥哥李某3拿着木板将李某甲拿着的刮刀往下打，用木板将我们两人隔开，这才使李某甲没有用刀追我，并骂骂咧咧走回了家。我回到家中就报警，派出所同志打电话叫我从家里出来，我不敢出来（因为怕李某甲用刀打我）。我在电话中告诉警察同志我没有受伤，也不需要公安机关对我提供安全庇护。我不知道李某甲因何原因追打我的，他没有说一句话，就在我家门口等着我，看我一出来就拿出刀来追我。我没有打伤他，我也没被他打伤，因为我都躲开了。当时李某甲的妻子徐某在现场，后来李某甲的哥哥李某3看到了就拿着木板过来制止了。
三、证人证言
1、证人李某2的证言：2017年4月10日17时许，我在新陂镇政府开完会往上长岭村骑摩托回家，经过上长岭村振兴屋的村道时，我看到前面有几个人在大喊大叫，我赶紧过去看，在李某甲的家门口，我看到李某1用身体、手肘压住李某甲，李某甲拉住李某1的衣服不松手，两个人都在地上。李某甲的哥哥李某3则在旁边劝架，李某甲的老婆徐某则在大喊“打人了，打人了”。我看到这种情况也过去帮忙劝架，想拉开打架的李某甲和李某1。李某甲说你赶紧报警，要叫警察过来处理。我便打电话报警。后来新陂派出所的同志来到现场处理，双方这才没有继续扭打在一起。我听说因为李某1的篮球掉在李某甲那边，李某1就叫李某甲帮其捡篮球，李某甲不愿意捡，双方引起口角打架。我看到李某1的手上有破皮，两个膝盖也是黑的。当时李某甲就说身体不行，要去医院检查治疗，便当场打了120急救电话被救护车送到医院治疗了，具体伤势如何我不清楚。李某1和李某甲两人住在两隔壁，以前有过土地纠纷，后来处理完土地纠纷后，两家一直不合。
2、证人徐某的证言：2017年4月10日17时许，我在我家里煮饭，我老公李某甲在家旁边的小巷子里种树。突然我听到外面有我老公与人争吵的声音，我赶紧跑出去，我看到李某1用双手抓着我老公李某甲的脖子，我就说“李某1，你是不是想谋人”。李某1没有理我，还用左手从地上捡起一块砖头在李某甲的左边的腰部打了一下。打完这一下，李某1继续用拳头往我老公左腰连打了七、八拳。我老公用两只手抓住李某1脖子上的衣服，不让李某1走，李某1就把我老公按在地上，我也在旁边用手托住我老公的头（我怕李某1把我老公的头撞坏），这时我老公李某甲叫我赶紧报警，叫警察过来处理，我便打电话报警。后来新陂派出所的同志来到现场处理。我老公当场被送至兴宁市中医院治疗，他的左侧第7-10肋骨骨折。李某1没有受伤，我老公没有打过李某1。
3、证人李某3的证言：2017年4月10日下午5时许，我听到外面吵吵闹闹，就从家中出来，看到李某1全身压在我弟弟李某甲身上，还用手臂压在李某甲腹部，我弟弟李某甲用手抓住李某1的衣服。旁边我的弟媳徐某在旁不知所措。我立即上去劝架，我弟弟李某甲对我说：不要救，等下说我们“烧救”（意思指不要别人说两人打一个人）。我不敢劝架，要李某1起身。李某1说：他抓着衣领，呼吸都困难。李某甲说不要救，等下说我们“烧救”。一会儿有村干部经过，也过来劝架，左邻右舍过来劝和打电话报警。等一下就有公安人员来到现场处理。事后，李某甲肋骨受伤住院，李某1没有受伤的样子。
4、证人张某的证言：在我家斜对面住着一个叫李某甲的邻居，他多次来我家谩骂我及我家人，或者说我做假证、威胁说要杀我全家。几乎每一天都会过来骂和威胁，我现在非常害怕。我不知道李某甲为什么要谩骂、威胁我，因为我是外姓人，比较好欺负，还有李某甲自认为我做假证陷害他，所以才要谩骂、威胁我。李某甲与李某1因为纠纷打架这件事情，都被公安机关拘留处罚过。李某甲认为我去到公安机关说了一些不利于他的话而使他受到公安机关的处罚。我与李某甲在前没有纠纷。李某甲对我及我家人的人身、财产都没有伤害损伤。
四、现场勘验笔录、现场图、现场照片，现场平面方位示意图：证实案发地点位于兴宁市新陂镇上长岭村振兴屋，现场遗留几块碎砖块。
五、法医学人体损伤程度检验鉴定书、鉴定意见通知书、鉴定资质证明：证实伤者李某1左膝部明显肿胀，左股骨外侧髁骨挫伤、左膝外侧半月板前角破碎，左膝外侧半月板半脱位，左膝髌上囊及关节腔积液，伤者李某1的损伤程度评定为轻伤二级。
六、视听资料
1、公安机关的处警视频：证实新陂派出所民警的执法记录视频显示2017年4月10日18时16分在新陂镇长岭村道上有两男子扭扯倒在地上，其中被害人李某1半侧身压在倒地的被告人李某甲身上，李某甲用手拉住李某1颈部的衣服，旁边有村民李某3、徐某劝架。
2、被害人李某1向公安机关提供的闭路电视视频及新陂派出所民警的执法记录仪记录视频：证实在2017年7月12日17时52分16秒被告人李某甲与被害人李某1在两家之间的乡道相遇后，被告人李某甲从身背拿出一把类似刮刀的利器有意图刺向并追赶被害人李某1。证实新陂派出所民警于2017年7月26日和29日前往被告人李某甲家依法书面传讯李某甲，但其均未到案的经过。
七、书证
1、受案登记表、立案决定书、立案告知书：证实公安机关于案发当天接到证人徐某的报警，于2017年5月25日依法对本案立案侦查。
2、到案经过：证实于2017年6月2日，公安民警将李某甲传唤到案接受审查，李某甲于2017年6月14日被兴宁市公安局变更强制措施转为取保候审。在取保候审期间，新陂派出所亦多次去到李某甲住家通知其接受传唤均不予配合。2017年7月26日、7月29日新陂派出所依法两次书面传讯李某甲到新陂派出所接受调查，李某甲均没有到案。
3、调解材料：证实于2017年4月10日双方经调解，无法达成一致的处理意见。2017年6月12日李某甲和李某1双方表示同意调解，并各自写有协议书。但双方没有在同一张协议书上达成一致意见。
4、现场检测报告书：证实被告人李某甲的尿液检测样本经现场检测，结果呈阴性。
5、疾病证明：证实被害人李某1的伤情。
6、接受证据材料清单、扣押清单、扣押物品照片：证实公安机关于2017年7月26日依法接受被害人李某1提供的银白色U盘一个（李某甲在2017年7月12日追打李某1视频）。公安机关于2017年8月4日扣押了属李某甲所有的一把斧头和一把竹匠刀。
7、公安机关侦查员出具的关于李某甲被故意伤害案处警情况说明：证实新陂派出所在2017年4月10日17时56分接到案发报警后，新陂派出所民警立即赶往现场，在现场遇到上长岭村村干部李某2正在前期处置，并与其简单询问情况。行至上长岭村道上，远看两男子扭扯倒在地上。民警上前看到李某1半侧身压在倒地的李某甲身上，李某甲用手拉住李某1颈部的衣服不放手，旁边有村民李某3、徐某劝架。民警先制止双方的行为，并将双方分开询问情况，李某甲在询问的过程中称身体不舒服需要救护，便联系120派救护车将李某甲送至医院检查。在现场对李某1询问情况时，其简单说了一下事情经过后也称膝盖不舒服需要医治。处警民警立即告知李某1应到新陂派出所询问情况并制作笔录，录完笔录后其自行去医院检查。当日晚上，民警电话联系李某甲，其称伤势严重，已办住院治疗。
8、公安机关侦查员出具的关于李某1和李某甲近期情况：证实被告人李某甲在取保候审期间多次骚扰被害人李某1，且不配合依法传唤。
9、户籍证明，查询违法犯罪记录证明材料：证实被告人李某甲生于1958年10月11日，在案发时已成年；无其他违法犯罪记录。
10、被害人李某1的医疗费单据及住院病案材料：证实被害人李某1的伤情、住院治疗情况及医疗费用单据。
上述证据，均经庭审举证质证，各证据间能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人李某甲无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录、视听资料等证据证实，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人李某甲的罪名成立，本院依法予以支持。被告人李某甲提出其没有打被害人李某1，不构成犯罪的辩解辩护意见，经查与事实不符，本院不予采纳。
根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，被害人李某甲的损失有：1、医疗费：根据医疗机构出具的医疗费收款凭证，结合病历及诊断证明等相关证据确定，被害人李某1的医疗费为13837.11元。2、误工费：李某1是香港居民，因其未提供其收入情况，故本院依照事故发生地城镇居民人均可支配收入标准计算其误工费，为（37684.3元/年÷12个月÷21.75天）×住院天数26天=3754元。3、护理费：参照当地护工的劳动报酬标准计算，为120元/天×26天=3120元。4、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，为100元/天×26天=2600元。以上合计23311.11元。本案属邻里纠纷引发，被害人李某1在伤害发生过程中存在过错，应承担30%的赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第四十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条第一款第（六）项，第十六条，第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条的规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月9日起至2018年7月27日止。）
二、被告人李某甲应于本判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人李某1损失23311.11元的70%，即16317.8元。
三、驳回附带民事诉讼原告人李某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘李仪
审 判 员 李云聪
人民陪审员 何海琼
二〇一七年十月二十四日
书 记 员 刘剑锋