湖北省随州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鄂13刑终6号
原公诉机关湖北省随县人�检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某甲，又名刘五，男，1981年10月15日出生于湖北省随县，汉族，高中文化，个体工商户。
原审被告人殷某甲，女，1960年10月7日出生于湖北省随县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年4月23日被取保候审。
湖北省随县人民法院审理随县人民检察院指控原审被告人殷某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人刘某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年12月3日作出（2015）鄂随县刑初字第00133号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人殷某甲未上诉，检察机关亦没有提出抗诉，原审刑事部分判决已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人刘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了原审附带民事诉讼原告人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。合议庭核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定，被告人殷某甲的女儿万丽与附带民事诉讼原告人刘某甲结婚后生育一女一子。2012年开始，万丽同公婆、丈夫关系恶化，经常吵架。2014年9月6日18时许，万丽同公婆吵架后，回到家诉说后又与丈夫刘某甲发生了口角。万丽感到委屈，便打电话向父亲万其刚哭诉，万其刚接电话后便驾驶二轮摩托车载妻子殷某甲前往万丽家。万丽给父母打电话后，带着儿子上到自家三楼顶来回走动，刘某甲见状怕万丽母子跳楼，便打电话报警，随县公安局殷店派出所民警赶至现场，做工作将万丽劝下楼。此时，万其刚同殷某甲来到现场，殷某甲即责问刘某甲，刘某甲未予理睬，殷某甲在地上捡了一根长约60厘米的方形钢管打向刘某甲，刘某甲避让，现场民警也进行阻拦，殷某甲仍持钢管追打，致刘某甲左眼受伤。经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，被鉴定人刘某甲的损伤程度评定为重伤二级，伤残程度评定为八级。
原审另查明，被害人刘某甲受伤后，先后在随州市中心医院、武汉市普仁医院、广州军区武汉总医院住院、检查治疗，共花医疗费11561.66元、鉴定费3800元；住院32天，应计住院伙食补助费1600元、护理费2518.71元；误工费9445.15元；酌定交通费1500元，共计经济损失30425.52元。
审理过程中，被告人殷某甲的亲属代为赔偿15万元，并承诺该15万元全部赔付给被害人刘某甲。
认定上述事实的证据有：
1.被害人刘某甲的陈述：2014年9月6日18时左右，我妻子万丽带着儿子到我母亲王运兰那儿去。过了一会儿，我听到万丽同我父母吵架，吵的声音很大，后万丽被他人劝回来。万丽回来后即在门口�哭边骂，随后，她带着儿子上到我家三楼顶，我就打电话报警。民警来后，我上楼顶将万丽拉了下来，万丽下来后坐在地上哭。在我和民警说事时，万丽的父母来了，她母亲殷某甲从地上捡了根钢管一下子打在我眼睛上，我就上前夺钢管，被旁边的人推开倒在地上，后民警将我送到殷店卫生院治疗。
2.证人唐树刚的证言：2014年9月6日晚，刘某甲的妻子万丽抱着儿子到楼顶，刘某甲怕她跳楼，就打电话报了警。警察将万丽劝下楼后，万丽的父母也骑摩托车来了。万丽的母亲来后就说：“我姑娘怎么了，怎么要跳楼啊？”说后就在刘某甲屋门口拿了根方形钢棍要打刘某甲，刘某甲边退边用手挡，警察也上去拦，万丽的母亲仍用钢棍往刘某甲头上打，刘某甲一下倒在地上，用手捂着左眼说眼睛受伤了。
3.证人王月均的证言：2014年9月6日下午6点多钟，我听到邻居万丽哭，出门后见警察在做万丽、刘某甲的工作。过了一会儿，一男人骑摩托车带着一女人来了，女人一下车就在刘五（指刘某甲）门口捡了根钢管，上前要打刘五，我同警察就上去拦，但没拦住，接着刘五倒地了，眼睛出血了，警察就将刘五送卫生院了。
4.证人殷某乙的证言证实刘某甲与万丽自2012年开始经常吵架。
5.证人刘宗成（刘某甲父亲）的证言：2014年9月6日下午，万丽同刘某甲的母亲发生纠纷，她抱着孩子回家，边走边说公公婆婆打她。万丽回家后要跳楼，被民警劝下楼，我到家时，就抱着孙子，这时，万丽的父母也来了，见万丽坐在地上哭，万丽的母亲就在地上捡一钢管去打刘某甲，将刘某甲眼睛打伤。
6.证人万丽的证言：2014年9月6日傍晚，我同公婆吵架后，回到家对丈夫刘某甲说公婆打我，刘某甲听后反而骂我。我就给我父亲打电话说公婆和刘某甲打我，我过不下去了。打完电话，我抱着儿子上到自家三楼顶，犹豫着想跳楼，在楼顶走来走去，派出所的徐警官趁我不注意将我拉下楼。我刚下楼一会儿，我父母骑摩托车来了，我母亲指责刘某甲，刘某甲将我的母亲打倒在地，我母亲起来后同刘某甲撕扯在一起，旁边的人就过来拉，刘某甲一下摔倒在地上堆的铁条上，在铁条上滚了几下，喊叫眼睛疼，后将刘某甲送到医院去了。
7.证人万其刚的证言：2014年9月6日晚，我女儿万丽给我打电话说她公婆打她，丈夫刘某甲叫她去跳楼。我接电话后就骑摩托车同妻子殷某甲赶往女儿家。来到女儿家后，我妻子质问刘某甲他父母凭什么打万丽，还要万丽跳楼，刘某甲说不知道，我妻子就拦着刘某甲说找他父母，刘某甲一掌将我妻子推倒在地，我妻子在地上顺手拿了根铁条子去打刘某甲，民警在中间拦，没拦住，铁条就打在刘某甲的左眼睛上，刘某甲的眼睛当时就流血了。
8.现场勘验笔录、现场方位图，证实：本案现场的基本情况。
9.作案凶器照片、调取证据清单，证实：被告人致伤的工具。
10.出警经过，证实：案发经过及发案现场情况。
11.湖北同济法医学司法鉴定中心同济司法鉴定（2014）法医临床L1228号法医学鉴定意见书：刘某甲的主要损伤为左眼钝挫伤，晶状体不全脱位，外伤性白内障，外伤性眼前房出血，外伤性瞳孔散大，继发性青光眼，左上眼睑皮肤裂伤；脑震荡。损伤特点符合钝性暴力作用所致。左眼视觉传导通路功能障碍，VEP视力：左光感（＋），右：1.2（-1.00D），左眼已达盲目4级，损伤程度评定为重伤二级，伤残程度评定为八级。
12.被告人殷某甲的供述和辩解：2014年9�6日19点左右，我女儿万丽打电话说她公婆打她，我就和丈夫万其刚赶到刘某甲家。在刘某甲家门口，我质问刘某甲其父母为什么打万丽，刘某甲一掌将我推倒在地，我就从地上捡起一根钢条往刘某甲头上打，民警从中间阻拦，没拦住，刘某甲眼睛被我手中的钢条打伤流血了。
13.医疗费、鉴定费、交通费等附带民事诉讼的证据。
原审法院认为，被告人殷某甲为帮助女儿泄愤而持械殴打他人，致他人重伤的严重后果，侵犯了他人的身体健康权，其行为已构成故意伤害罪。被害人刘某乙后造成的医疗费、护理费、误工费、法医鉴定费、交通费等经济损失30425.52元，均系被告人殷某甲的犯罪行为所致，依法应由被告人殷某甲据实予以赔偿。关于被害人要求判令被告人赔偿的残疾赔偿金、精神抚慰金、子女抚养费、父母赡养费等诉讼请求，因不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。关于被害人要求被告人赔偿的继续治疗费20000元，因未实际发生，且无相关证据证实，也不予支持。本案系因被害人的夫妻关系不睦而引起的矛盾激化，被害人也有一定的责任，可以适当减轻被告人的刑事责任和民事赔偿责任。被告人殷某甲的亲属为取得被害人对被告人的谅解、为使被告人能获得从轻处罚，自愿将预交的15万元全部赔付给被害人，以弥补被害人的伤残损失，此系被告人亲属对自身民事权利的处分，不违反法律规定，且有利于附带民事诉讼原告人，应予准许，视为被告人殷某甲的具体悔罪表现，并可以对被告人殷某甲酌情从轻处罚。又因本案纠纷发生在近亲属之间，可以适当减轻被告人的刑罚量。被害人以要求被告人之女儿撤回离婚诉讼的上诉作为谅解被告人的条件，与本案被告人的刑事责任、民事责任没有必然的关联性，不影响对被告人殷某甲量刑情节的认定。结合社区矫正机构对被告人殷某甲作出的审前社会调查结论，对被告人适用缓刑不致再危害社会，故可在对被告人殷某甲从轻判处有期徒刑刑罚的同时宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百八十五条、第一百六十三条之规定，判决：一、被告人殷某甲犯故意伤害罪，判处有期�刑三年，缓刑四年；二、附带民事诉讼原告人刘某乙后造成的医疗费、护理费、误工费、鉴定费、交通费等经济损失30425.52元，由被告人殷某甲赔偿80%，计24340元。被告人预交的15万元扣除此项赔偿后，余款125660元，被告人殷某甲自愿作为伤残赔偿金赔付给附带民事诉讼原告人，予以准许。前述赔偿款项共计15万元，于判决生效后十日内支付完毕；三、驳回附带民事诉讼原告人刘某甲的其他诉讼请求。
上诉人刘某甲上诉称：一审法院对上诉人的医疗费11561.66元、鉴定费3800元、住院伙食补助费1600元、护理费2518.71元、误工费9445.15元、交通费1500元，共计经济损失30425.52元的认定是正确的，但对上诉人伤残补助金149112元和被扶养人生活费162638元没有计算到总损失中，是明显适用法律错误。且上诉人无任何过错，被告人应当承担全部民事赔偿责任。请求二审法�改判支持上诉人的以上诉讼请求。
经审理查明，原审判决认定原审被告人殷某甲持械致上诉人刘某甲重伤二级，并造成上诉人刘某甲医疗费11561.66元、鉴定费3800元、住院伙食补助费1600元、护理费2518.71元、误工费9445.15元、交通费1500元，共计经济损失30425.52元的事实清楚。原判认定以上事实的证据，均经开庭出示并质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人殷某甲因女儿的家庭矛盾，持械致其女婿重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人刘某甲因原审被告人殷某甲的犯罪行为而遭受的物质损失，依法应予赔偿，但上诉人刘某甲提出伤残补助金149112元和被扶养人生活费162638元的上诉请求，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。原审被告人殷某甲在一审期间，自愿赔偿15万元，对其多赔偿的部分用于补偿上诉人刘某甲的伤残损失，不违反有关法律规定，应予准许。原审判决认定事实清楚，判赔适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 敏
审 判 员 陈赤锋
代理审判员 彭建伟
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 余金波