福建省漳平市人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0881刑初135号公诉机关福建省漳平市人民检察院。被告人陈如娜，女，1958年7月18日出生，汉族，中专文化，无业，出生地福建省漳平市，户籍地漳平市，住漳平市。因涉嫌非法经营罪，于2016年3月2日被漳平市公安局取保候审，2017年3月2日被漳平市人民检察院取保候审，2017年6月13日被本院取保候审。现居家候审。被告人林清兰，女，1955年5月23日出生，汉族，高中文化，无业，出生地和户籍地福建省漳平市，住漳平市。因涉嫌非法经营罪，于2017年2月7日被漳平市公安局取保候审，2017年3月2日被漳平市人民检察院取保候审。2017年6月13日被本院取保候审。现居家候审。辩护人林奕增，福建明嘉律师事务所律师。漳平市人民检察院以漳检公刑诉（2017）135号起诉书指控被告人陈如娜、林清兰犯非法经营罪，于2017年6月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳平市人民检察院指派检察员陈艺华出庭支持公诉，被告人陈如娜、林清兰、辩护人林奕增到庭参加诉讼。现已审理终结。漳平市人民检察院指控，被告人陈如娜利用“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，扰乱市场秩序，揽注数额达人民币411570元，情节严重；被告人林清兰利用“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，扰乱市场秩序，揽注数额达人民币286400元，情节严重；其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈如娜、林清兰具有自首情节，可以从轻处罚。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。被告人陈如娜、林清兰对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。辩护人林奕增的辩护意见：对公诉机关指控被告人林清兰的犯罪事实和罪名没有意见，被告人林清兰具有自首情节，是初犯偶犯，请求从轻处罚。经审理查明：2007年至2015年4月期间，被告人陈如娜在漳平自己的住所等地，用电话或短信等形式，以40倍的赔率及12%的“回点”，接受吴某（已判刑）与江某（不追诉）、陈某（未到案）投注的“六合彩”码单，进行非法揽住猜码牟利，共计411570元。后，被告人陈如娜将接收的“六合彩”码单以40倍的13%的“回点”报给陈镇江（另案处理）与被告人林清兰，从中非法获利5275元。2014年底至2015年4月期间，被告人林清兰在漳平自己的住所等地，用电话或短信的形式，以40倍的赔率及13%的“回点”，接收被告人陈如娜与林某1、林某2（均不追诉）的“六合彩”码单，进行非法揽住猜码牟利，共计286400元，从中非法获利40400元。2016年3月2日，被告人陈如娜自动到漳平市公安局投案；2017年2月6日，被告人林清兰自动到漳平市公安局投案。2017年3月3日，漳平市公安局扣押了被告人陈如娜人民币30000元；2017年2月8日，漳平市公安局扣押了被告人林清兰人民币35000元。另查明，漳平市司法局分别对被告人陈如娜、林清兰进行审前调查评估，均认为二被告人符合社区矫正条件。上述事实，被告人陈如娜、林清兰在开庭审理过程中亦无异议，并有证人吴某、江某、陈镇江、林某1、林某2等的证言，辨认笔录、到案经过、违法犯罪经历查询情况表、情况说明和（2015）岩刑初字第40号刑事判决书、扣押决定书、扣押清单、漳平市医保中心账户账单、陈如娜涉案银行账户交易清单、林清兰涉案银行账户交易清单、吴某与陈如娜涉嫌六合彩账目转账情况表、陈如娜与吴某涉嫌六合彩账目转账情况表、陈如娜与林清兰涉嫌六合彩账目转账情况表、漳平市司法局的调查评估意见书等书证；福建中证司法鉴定中心电子数据检验报告；被告人陈如娜、林清兰的户籍证明及被采取强制措施的相关法律文书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈如娜、林清兰以非法牟利为目的，利用“六合彩”进行非法揽注猜码，扰乱市场秩序，其中，被告人陈如娜揽注数额达人民币411570元，情节严重；被告人林清兰揽注数额达人民币286400元，情节严重，二被告人的行为均已构成非法经营罪，应依法处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，应予支持。被告人陈如娜、林清兰犯罪后能主动到漳平市公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。被告人陈如娜、林清兰是初犯，具有悔罪表现，可以对二被告人宣告缓刑。辩护人林奕增提出林清兰具有自首情节，具有悔罪表现的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈如娜犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年一个月，并处罚金人民币三万元。（罚金已缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、被告人林清兰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币二万二千元。（罚金已缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）三、被告人陈如娜的非法获利人民币5275元予以没收，由漳平市公安局从扣押款项中上缴国库。四、被告人林清兰的非法获利人民币40400元予以没收，其中35000元由漳平市公安局从扣押款项中上缴国库，余款5400元由本院追缴后，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 赖  家  懋人民陪审员 陈  永  全人民陪审员 郭  江  中二〇一七年八月二十九日书 记 员 柯丽雅（代）附《中华人民共和国刑法》相关条文：第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。