福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0821刑初59号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人杨贤永，男，1963年4月15日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地和住址为长汀县。因涉嫌非法经营于2016年12月5日被长汀县公安局刑事拘留，2017年1月4日由长汀县公安局决定并执行取保候审，2018年1月5日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
被告人杨贤永被控非法经营一案，长汀县人民检察院于2018年3月29日以汀检公刑诉[2018]61号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，于同年4月11日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员晏兴亮出庭支持公诉，被告人杨贤永到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年10月间，被告人杨贤永和李某（身份待查）共同商议从四川省贩烟叶到福建省长汀县销售牟利，同年11月间，李某雇请他人驾驶大货车运载烟叶来到长汀县馆前镇坪埔村。尔后，被告人杨贤永将李某运来的烟叶暂存于杨某、杨某1烤烟房内。同年12月4日，长汀县公安局馆前派出所民警接群众举报前往馆前镇坪埔村村民杨某2、杨某1烤烟房，当场查获烟叶8340公斤。民警在查处过程中，被告人杨贤永自动来到烤烟房，向在现场处置的长汀县公安局馆前派出所民警投案，如实供述了自己的罪行。经福建省烟草专卖局鉴定：该批涉案烟叶价格人民币31.76元/公斤。涉案烟叶价值人民币264878.4元。
案件审理过程中，被告人杨贤永主动预缴罚金人民币6万元。
上述事实，被告人杨贤永在开庭审理过程中亦无异议，并有长汀县公安局出具的《受案登记表》、《到案经过》、《情况说明》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《称重过程》、《电子过磅单》、《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、长汀县烟草专卖局案件移送函及相关调查材料等书证；证人杨某1、严某、赖某等人的证言；长汀县公安局制作的辨认笔录、检查笔录、指认烟叶照片、现场照片等勘验、检查笔录；福建省烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格证明书》等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨贤永未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其行为已构成非法经营罪，公诉机关的指控成立，应予支持。被告人杨贤永犯非法经营罪，货值金额人民币264878.4元，属于《刑法》第二百二十五条所规定的“情节特别严重”，依法应当判处五年以上有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人杨贤永在案发后投案自首，依法可以从轻处罚；当庭自愿认罪，主动预缴了罚金，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关的相关量刑意见成立，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十一条、第六十七条第一款、第四十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国烟草专卖法》第三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项、第五条、第九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨贤永犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月；并处罚金人民币六万元(已预缴)。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、查获的烟叶八千三百四十公斤，予以没收，本判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 叶 青
人民陪审员 袁福火
人民陪审员 梁开云
二〇一八年四月十一日
法官 助理 李丽红
书 记 员 丘小龙
附注：本案所引用的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《中华人民共和国烟草专卖法》
第三条国家对烟草专卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。
三、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；
（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；
（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
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