梅州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤14民终590号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司，所在地：梅县区大新城冠华花园A2栋3号。
负责人：叶日青，该公司经理。
委托代理人：李雍彬，中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司员工。
委托代理人：杨润威，中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司员工。
被上诉人：杨芳，女，汉族，1991年3月2日出生，所在地：梅州市梅县区。
委托代理人：曾志游，广东法泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：钟志彪，男，汉族，1996年5月6日出生，住所地：梅州市梅县区。
被上诉人（原审被告）：罗映辉，女，汉族，1974年12月8日出生，住所地：梅州市梅县区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司与被上诉人杨芳、钟志彪、罗映辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省梅州市梅江区人民法院（2016）粤1402民初56号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月22日受理后，依法组成合议庭于2016年7月13日公开开庭进行了审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司的委托代理人杨润威，被上诉人杨芳的委托代理人曾志游，被上诉人钟志彪、罗映辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2015年8月22日17时20分许，钟志彪驾驶粤Ｍ×××××号轻型普通货车由梅州市区三角环岛往皇家名典小区方向行驶，行至梅塘东路与正兴路交叉路口右转弯进入皇家名典小区时，与沈裕驾驶、乘载杨芳、沈婷丽的粤Ｍ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成杨芳受伤及车辆损坏的交通事故。交通事故发生后，杨芳被送到梅州市人民医院住院检查治疗，时间从2015年8月22日至2015年10月6日，共住院45天，支付了医疗费人民币29057.65元。上述医疗费，罗映辉先行垫付了人民币21057.65元，中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司先行支付了人民币8000元。杨芳的伤，经梅州市人民医院诊断为：1、右耳廓撕裂伤（完全断离）；2、左耳廓挫裂伤；3、全身多处软组织擦挫伤。医生建议：1、住院期间陪护壹人；2、出院后休息两周，按医嘱治疗（右耳道肿胀处理）；3、××随诊。出院医嘱：1、定期××复查，不适随诊；2、右耳可行义耳整形治疗。2015年9月6日，梅州市公安局交通警察支队直属大队对该交通事故作出梅公交（直）认字（2015）第00261号《道路交通事故认定书》，认定当事人事故责任如下：××1、钟志彪负此事故的主要责任；2、沈裕负此事故的次要责任；3、杨芳不承担此事故的责任；4、沈婷丽不承担此事故的责任。”2015年11月20日，杨芳委托广东阳光法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定。2015年11月24日，广东阳光法医临床司法鉴定所作出阳光司鉴所（2015）临鉴字第752号《法医鉴定意见书》，鉴定意见是：××杨芳因交通事故致右耳完全缺失，左耳畸形，评定为Ⅶ（七）级伤残。”杨芳为此支出鉴定费人民币2400元。2015年12月14日，杨芳返院××检查治疗，被诊断为：右耳廓外伤缺损。医生建议：到上级医院安装假耳。此后，杨芳到位于广州的广东省工伤康复医院安装假耳，支出假耳费人民币3980元、医用胶水费人民币780元。广东省工伤康复医院于2015年12月16日出具粤工康假（2015-31】《假耳安装证明》，证明内容是：××患者杨芳，女，身份证号码为：，右耳廓撕裂伤（完全断离），左耳廓挫裂伤。为弥补因右耳的缺失而影响的美观，在我科安装国产普及装饰性假耳，其价格是3980.00元。假耳需要使用医用胶水和皮肤相连，医用胶水价格是：780.00元／瓶。此类假耳易老化脱色，建议每18个月更换壹次，医用胶水是每天使用，属日用品，一瓶能使用半年。”2016年1月5日，杨芳向法院起诉，提出上述诉讼请求。
经出示质证交通事故档案卷，杨芳、钟志彪、罗映辉表示无异议，中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司的质证意见是：对事故责任承担比例有异议，认为交警的检验报告中记载肇事车辆碰撞后因轮胎电路损坏无法行驶而不合格，并非肇事前。
查，交通事故发生时，钟志彪驾驶的粤Ｍ×××××号轻型普通货车的所有人是罗映辉。钟志彪是罗映辉雇用的司机。钟志彪在履行职务行为时发生交通事故。中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司承保了粤Ｍ×××××号轻型普通货车的交强险及商业三者险（赔偿限额为人民币150万元，不计免赔），保险期间均自2015年3月4日至2016年3月3日止。保险人均是罗映辉。沈裕驾驶的粤Ｍ×××××号普通二轮摩托车的登记所有人是丘坚聪，实际使用人是沈裕，该车未投保。杨芳与沈裕是夫妻关系，双方于2010年11月23日生育长子沈梓峰，于2012年12月3日生育次女沈梓瑶。杨芳是非农业家庭户口，自2013年9月至交通事故发生时在梅州国威塑模科技有限公司工作。根据杨芳提供的8份工资条核算，其交通事故发生前的日平均工资为人民币88.5元。另查，我国国家统计局根据人口普查数据计算的人口平均预期寿命女性为77.37岁。
庭审中，罗映辉反诉杨芳，请求：判令杨芳在获得保险赔偿款后返还罗映辉先行垫付的医疗费人民币21057.65元，请求法院在判决时判令由中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司将该款直接支付给罗映辉。杨芳对罗映辉的反诉表示无异议，确认罗映辉先行垫付了她的医疗费人民币21057.65元，请求法院依法处理。
审理中，因中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司对广东阳光法医临床司法鉴定所对杨芳作出的阳光司鉴所（2015）临鉴字第752号《法医鉴定意见书》有异议，申请重新鉴定。经杨芳的申请，原审法院依法通知鉴定人李某出庭作证。2016年3月25日，鉴定人李某出庭证明：1、鉴定程序符合法律规定；2、经对被鉴定人进行活体检查，被鉴定人杨芳右耳廓齐根部完全断离（即右耳廓缺失），左耳廓上缘和耳轮脚上端肿胀变形畸形约15％，依照××道路交通事故受伤人员伤残评定”GB18667-20024.7.2.f规定，评定为七级伤残。
二审庭审后，本院传唤了杨芳本人到庭，上诉人的委托代理人杨润威亦到庭观察了杨芳的伤情。
以上事实，有经过质证的杨芳身份证、梅公交（直）认字（2015）第00261号《道路交通事故认定书》、××诊断证明书二份、住院病历、广东省医疗收费票据、××人费用明细单、费用结算清单、广东省工伤康复医院出具的《假耳安装证明》一份及医疗收费票据二份、梅州国威塑模科技有限公司《劳动合同》、工资条、户口本、梅州市梅江区西郊街道办事处月影塘社区居民委员会出具的《证明》、梅州市公安局城西派出所出具的《户籍证明》、沈梓峰、沈梓瑶的《出生医学证明》、阳光司鉴所（2015）临鉴字第752号《法医鉴定意见书》、鉴定费发票、机动车交通事故责任强制保险单、神行车保系列产品保险单复印件、企业机读档案登记资料、粤Ｍ×××××号轻型普通货车的机动车行驶证、钟志彪的机动车驾驶证复印件、机动车损失保险条款、广东省医疗收费票据3张、××人费用明细单3张、梅州市人民医院费用结算清单3页、交通事故档案卷等和当事人陈述等证据证明，本院予以确认。
案经原审法院审理认为：梅州市公安局交通警察支队直属大队对本案交通事故作出的梅公交（直）认字（2015）第00261号《道路交通事故认定书》，广东阳光法医临床司法鉴定所对原告（反诉被告）杨芳作出的阳光司鉴所（2015）临鉴字第752号《法医鉴定意见书》，程序合法，内容客观真实，予以采纳。被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司对上述《道路交通事故认定书》、《法医鉴定意见书》有异议，因未能提供足以反驳的证据证实，不予采信。经庭审核实被告（反诉原告）罗映辉提供的广东省医疗收费票据、××人费用明细单、费用结算清单等证据，并经原、被告双方当事人确认，原告（反诉被告）杨芳请求的医疗费人民币29057.65元，本院予以认定。原告（反诉被告）杨芳请求的医疗费超出的部分，本院不予认定。原告（反诉被告）杨芳请求的住院伙食补助费人民币4500元（100元／天×45天）、护理费人民币5400元（120元／天×45天×1人）、误工费人民币8319元（88.5元／年×94天〈交通事故发生之日至定残日前1天即2015年11月23日〉）、××赔偿金人民币241543.2元（30192.9元／年×40％×20年）、伤残鉴定费人民币2400元、被扶养人生活费人民币124162.64元（22171.9元／年×40％×（13＋15）年÷2人），于法有据，予以认定。因本次交通事故造成原告（反诉被告）杨芳右耳廓外伤缺失，原告（反诉被告）杨芳根据医嘱到广东省工伤康复医院安装了假耳。参照广东省工伤康复医院出具的粤工康假（2015-31】《假耳安装证明》，原告（反诉被告）杨芳安装的是价格为人民币3980元的国产普及装饰性假耳，假耳需要使用医用胶水和皮肤相连，医用胶水价格为每瓶人民币780元。此类假耳因易老化脱色，建议每18个月更换1次，医用胶水是每天使用，属日用品，1瓶能使用半年。结合我国国家统计局根据人口普查数据计算的人口平均预期寿命女性为77.37岁的国家数据，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、第三十一条的规定，原告（反诉被告）杨芳请求的××辅助器具费人民币216480元﹛假耳费137310元（首次安装3980元＋（75年×12个月－297个月）÷18个月／次×3980元／次）＋医用胶水费人民币79170元（首瓶780元＋（75年×12个月－297个月）÷6个月／次×780元／次）﹜，予以认定。原告（反诉被告）杨芳请求交通费人民币5000元，虽未提供交通费票据证实，但交通费用确需发生，根据原告（反诉被告）杨芳就医治疗及到广州广东省工伤康复医院安装假耳的事实，本院对交通费人民币1500元予以认定。原告（反诉被告）杨芳请求交通费超出的部分，不予认定。原告（反诉被告）杨芳请求营养费人民币2250元，因无医嘱，本院不予认定。鉴于本次交通事故造成原告（反诉被告）杨芳七级伤残，结合交警部门作出的事故责任认定，原告（反诉被告）杨芳请求的精神损害抚慰金人民币14000元，予以认定。原告（反诉被告）杨芳请求精神损害抚慰金超出的部分，不予认定。综上，原告（反诉被告）杨芳因此交通事故造成的损失合计为人民币647362.49元。因被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司承保了粤Ｍ×××××号轻型普通货车的交强险及商业三者险（赔偿限额为人民币150万元，不计免赔）。现该车在保险期间发生了交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当由被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿原告（反诉被告）杨芳人民币120000元（其中在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿精神损害抚慰金14000元、××赔偿金96000元；在医疗费用赔偿限额10000元内赔偿医疗费10000元）。经扣减已先行支付的医疗费人民币8000元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司仍应当在交强险赔偿限额范围内赔偿原告（反诉被告）杨芳人民币112000元。根据交通事故责任认定，超过交强险责任限额的人民币527362.49元（647362.49元－120000元），被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司应当在商业三者险赔偿限额人民币150万元（不计免赔）的范围内赔偿原告（反诉被告）杨芳人民币369153.74元（527362.49元×70％）。
被告（反诉原告）罗映辉的反诉请求，于法有据，予以支持。原告（反诉被告）杨芳获得上述保险赔偿款时应当返还给被告（反诉原告）罗映辉的人民币21057.65元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司在粤Ｍ×××××号轻型普通货车所投交强险及商业三者险赔偿限额范围内径行支付给被告（反诉原告）罗映辉。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司应当在本判决生效后三十日内，在粤Ｍ×××××号轻型普通货车所投机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿人民币110000元给原告（反诉被告）杨芳。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司应当在本判决生效后三十日内，在粤Ｍ×××××号轻型普通货车所投第三者商业责任险赔偿限额人民币150万元（不计免赔）范围内赔偿人民币350096.09元给原告（反诉被告）杨芳。三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司应当在本判决生效后三十日内，在粤Ｍ×××××号轻型普通货车所投机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险赔偿限额范围内支付人民币21057.65元给被告（反诉原告）罗映辉。四、驳回原告（反诉被告）杨芳的其他诉讼请求。案件受理费3008.16元（原告（反诉被告）杨芳预交了1504.08元），依法减半收取为1504.08元，原告（反诉被告）杨芳负担62.08元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司负担1442元。反诉费250元（被告（反诉原告）罗映辉预交了125元），依法减半收取为125元，由原告（反诉被告）杨芳负担。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：一、关于第三者商业责任险不应承担赔偿责任问题：根据梅州市公安局交通警察支队直属大队作出的××梅公交（直）认字（2015）第00261号《道路交通事故认定书》所载，被保险车辆驾驶员××驾驶安全设备不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车……”违反《道路交通安全法》的规定承担事故全部责任的一方面原因，对应上诉人与被上保险人之间签订的《机动车第三者责任保险条款》××责任免除”第七条及第七条（四）1的约定，加之《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第二项××不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”的规定，商业险部分上诉人不承担赔偿责任。二、关于伤残等级：杨芳的耳廓上缘畸形未达15%，也可以通过整形或者整容手术进行处理，因此，耳朵齐要买完全断裂的情况下，根据《道标》4.8.2.e头面部损伤致一侧耳廓缺失（或严重畸形）之规定，可以评为八级伤残。故上诉人主张直接引用鉴定标准对照原文，而不应该安全考量，增加一级，导致多余赔付××赔偿金6万元，这对于上诉人不公平，且是由于杨芳自身不佩戴安全头盔扩大的后果，应该予以改判。三、关于误工费的赔偿：杨芳未提交扣发工资的证据，亦未提交工资发放银行流水明细和缴交社保的记录证实其具体收入，无法确定损失大小，故应不予计算。四、关于××辅助器具费：就目前的医学水平来看，杨芳缺失的耳朵只是影响其美观，应不会受到太大影响，可以通过整容手术进行，杨芳主张周期性更换假耳和每天使用胶水显然不符合日常生活规律，即便缺失需要假耳，也应按当地××人康复医院的费用标准计算，故上诉人认为一审法院未查明事实，适用法律错误，上诉人主张不予计算赔偿，待实际发生后再行赔偿。五、关于伤残鉴定费：根据国务院《诉讼费缴纳办法》第12条的规定，鉴定费属于举证费用，依法由负有举证责任的当事人承担。伤残鉴定费不属于事故直接损失，保险合同中约定间接损失不属于赔偿范围。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条之规定，提起上诉，请求二审法院依法撤销梅江区人民法院的（2016）粤1402民初56号判决，改判上诉人在第三者商业责任险限额内不承担赔偿责任、不予计算误工费、不予计算××辅助器具费、不承担鉴定费的赔偿责任；按伤残等级计算××赔偿金和被抚养人的生活费；一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人杨芳、钟志彪、罗映辉辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉无理，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院认为：本案双方争议的焦点是上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司应否在第三者商业责任险限额内承担赔偿责任和应否承担误工费、××辅助器具费、鉴定费、被抚养人的生活费以及杨芳的伤残等级认定的问题。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司应否在第三者商业责任险限额内承担赔偿责任的问题。根据交警部门出具的《道路交通事故认定书》对事故形成的原因分析，本案发生交通事故的主要原因是钟志彪驾驶机动车超越前方车辆后突然转弯导致的，是导致此事故的主要过错。而且事故后，根据检验是车辆碰撞导致轮胎电路损坏无法行驶。上诉人认为其公司在投保时已经将保险条款连同保单一并给投保人，已尽到告知义务没有充分证据证明。因此，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司认为被保险车辆驾驶员××驾驶安全设备不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车”和其与被上保险人之间签订的《机动车第三者责任保险条款》××责任免除”第七条及第七条（四）1的约定××……未按规定检验或检验不合格”是相互吻合，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，其公司不应当在第三者商业险责任险限额内承担破产责任的理由不当，本院不予支持。
关于杨芳的伤残等级认定的问题。杨芳因交通事故致使其右耳廓齐根部完全断离（即右耳廓缺失），左耳廓上缘和耳轮脚上端肿胀变形畸形。广东阳光法医临床司法鉴定所为此对杨芳作出的阳光司鉴所（2015）临鉴字第752号《法医鉴定意见书》依照××道路交通事故受伤人员伤残评定”GB18667-20024.7.2.f规定，评定为七级伤残。鉴定人李某已在原审出庭作证，认为杨芳如果是单耳缺失可以评定为八，但杨芳现在是右耳廓缺失，左耳廓上缘和耳轮脚上端肿胀变形畸形15％，应当评定为七级伤残。二审期间，本院传唤了杨芳到庭，上诉人亦观察了杨芳的伤情后，表示杨芳被评定为七级伤残无异议。据此，上诉人上诉理由不足，不予支持。
关于上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司应否承担××辅助器具费、误工费、鉴定费的问题。××辅助器具费是杨芳到广州广东省工伤康复医院安装假耳已经发生的实际费用，现其要求一次性给付，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条的规定，××辅助器具费的费用可由义务人在5-10年的期限内予以赔付，以此标准计算××辅助器具费，原判对伤者的××辅助器具费用一次性赔付不当，应予纠正。10年后仍需更换假耳可另行主张。据此，上诉人应当支付杨芳的××辅助器具费是47947元﹛假耳费31177元（首次安装3980元＋（35年×12个月－297个月）÷18个月／次×3980元／次）＋医用胶水费人民币16770元（首瓶780元＋（35年×12个月－297个月）÷6个月／次×780元／次）﹜。
至于误工费，杨芳已经提交了其工资凭条和劳动合同足于证明其收入情况，上诉人认为杨芳未提交扣发工资的证据、工资发放银行流水明细和缴交社保的记录证实其具体收入的理由不足，本院不予支持。鉴定费根据法律规定应当有上诉人负担。综上所述，上诉人的上诉请求并非有理，应予支持。原审判决在认定的××辅助器具费用一次性赔付不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持梅州市梅江区人民法院（2016）粤1402民初56号民事判决第一、三、四项以及一审诉讼费负担部分；
二、撤销梅州市梅江区人民法院（2016）粤1402民初56号民事判决第二项；
三、中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司应当在本判决生效后三十日内，在粤Ｍ×××××号轻型普通货车所投第三者商业责任险赔偿限额人民币150万元（不计免赔）范围内赔偿人民币232122.99元给杨芳。
二审案件受理费3008.16元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州市梅县支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐干忠
审判员 孔宁清
审判员 梁凯明
二〇一六年九月十九日
书记员 幸静容