安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1502民初1149号
原告：孙大林，男，1982年12月29日出生，汉族，初中文化，木工，住安徽省六安市裕安区,
委托诉讼代理人（特别授权）：余克峰,安徽知勤律师事务所律师。
委托诉讼代理人（特别授权）：秦小曼,安徽知勤律师事务所律师。
被告：曹右平，男，1967年10月6日出生，汉族，小学文化，木工，住安徽省六安市裕安区，
委托诉讼代理人（特别授权）：夏琼琼,安徽皖西师事务所律师。
被告：李千军，男，1971年2月21日出生，汉族，初中文化，个体工商户，住安徽省六安市金安区，
委托诉讼代理人（特别授权）：尤良旺,安徽英锐律师事务所律师。
委托诉讼代理人（特别授权）：杨谋兵,安徽英锐律师事务所律师。
原告孙大林与被告曹右平、被告李千军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年2月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孙大林向本院提出诉讼请求：1、判令被告曹右平、李千军连带赔偿原告医药费16961.1元、二次手术费14000元、残疾赔偿金21642元、误工费24111元、护理费10278元、营养费2700元、住院伙食补助费360元、鉴定费2450元、精神抚慰金8000元、交通费500元，共计101002.7元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：孙大林诉称，曹右平从事个体建筑承包业务，其受雇于曹右平从事木工劳动。2016年8月，曹右平承接李千军的千峰岭生态园建设施工工程。2016年8月14日上午，其在施工过程中从施工架上跌落，被送往六安市第二人民医院住院治疗，经诊断为腰2椎体压缩性骨折。2016年11月24日，其伤势经安徽正源司法鉴定所鉴定符合“道标”十级伤残，综合评定后续手术费14000元，误工费180天，护理期90天，营养期90天。李千军将其生态园建设施工交由没有施工资质的曹右平施工，曹右平雇佣其进行木工工作，其在工作过程中受伤。
曹右平辩称，⑴、其与孙大林是劳务分包关系，不是雇佣关系，孙大林诉求无法律依据。2016年8月，其从李千军处承包千峰�生态园的劳务施工工程，孙大林得知后，要求承包其中的木工作业，因之前也合作过，其就把木工活分包给他，根据交易习惯，双方口头约定包工不包料，每平方按100元结算，孙大林只负责木工活，料子由其提供，孙大林对自己及其招用的工人承担施工安全责任。本案中，孙大林本人也是老板、包工头。⑵、孙大林在诉状中陈述其是从施工架上跌落，不是事实。实际情况是：事发当天（2016年8月14日上午）孙大林到千峰岭生态园督促其所带班组人员干活，其进入工地时，头上未佩戴安全帽，脚上趿着拖鞋，在工地地面指挥作业时，不幸滑倒摔伤，而非孙大林在诉状中所述从施工架上跌落。该起安全事故的发生是由于孙大林自身不符合安全要求的着装导致的，孙大林应对该起事故负全部或主要责任。⑶、孙大林部分诉求过高，依法应予纠正。①二次手术费14000元过高�10000元较为合理；②、护理费应按农、林、牧、渔业标准计算，即：85.16元一天；③、精神损害抚慰金以5000元为宜。⑷、孙大林应返还其代为垫付的医药费6585.7元。事故发生后，其出于人道主义，代为垫付了医疗费6585.7元。2016年8月14日其从自己的农业银行卡共向孙大林就医的第二人民医院汇款12000元（包含被告李千军给付6000元），再加上2016年8月14、17日现金支付，共计垫付6585.7元。
李千军辩称，⑴、其非本案适格被告，孙大林要求其赔偿损失没有任何依据。①经马海林介绍，2016年8月曹右平承包其自建房屋施工（木工），由曹右平包工包料，并负责现场施工管理、安全事故责任等，双方按约定结算工程款，然直至孙大林受伤后阻止工地施工时其才知道曹右平与孙大林共同参与其建房木工工程，至于孙大林与曹右平系合伙关系或分包关系请求人民法院依法�明。据此，孙大林分包工程与其无劳动关系、也无劳务关系，相关损失与其无关。②即使孙大林与曹右平之间系雇佣关系，孙大林损失应由孙大林自身及雇主即曹右平共同承担。本案孙大林并非其招用，工程款也非与其结算、支付，施工过程中也不接受其安排，而是服从于曹右平的指挥、管理。因此，孙大林要求其承担责任无事实及法律依据。⑵、对于孙大林主张的各项赔偿请求发表以下意见：①关于赔偿义务主体及赔偿比例。结合全案事实及法律，其对孙大林受伤的结果没有过错，也无直接因果关系；孙大林的相关损失应由曹右平、孙大林之间按责任比例分担赔偿责任；同时孙大林自身存在重大过错，应对自身损失承担50%的责任；另曹右平对施工过程中安全防范审查不严、管理不到位，存在重大过错，也应承担50%的赔偿责任。②其为孙大林垫付医疗费6000�请求人民法院在审理本案时一并处理。孙大林在受伤后急需医药费，经曹右平请求由其先垫付6000元医疗费，用于孙大林的救治，此笔费用由曹右平向其出具的收条为证。③孙大林要求二次手术费无事实依据。本案中二次手术费尚未产生，孙大林应待实际发生后另行主张，且主张的数字明显过高，应在8000元以内。④精神损害抚慰金明显过高。孙大林存在重大过错，按过错程度划分，精神损害抚慰金不应超过3000元。⑤误工费。因孙大林系农村户口，且未提供证据证明其在事故发生前一直从事建筑业，也未提供证据证明其事故发生前一年来的平均工资，故其误工费应安徽省上一年度农、林、牧、渔业标准31084元/年计算误工费，通过孙大林提供的出院记录，住院12天，医嘱休息三个月，其误工期应为102天，误工费应为8686.32元。⑥护理费、营养费过高。孙大林系农村户口，其出院后的护理费应按安徽省上一年度农、林、牧、渔的平均工资计算，即每天85.16元，应按12天×114.2+48天×85.16元为5458元，营养费按60天×30元为1800元。⑦关于鉴定费，孙大林自身存在重大过错，应承担50%的比例。⑧交通费无正式发票。按孙大林住院天数较短，应以200元为宜。
本院经审理认定事实如下：
对于当事双方没有争议的事实，本院予以确认，即2016年8月，李千军将千峰岭生态园建设施工工程中的木工部分以包工包料的方式分包给曹右平；2016年8月14日上午，孙大林在上述工地施工过程中摔倒受伤，被送往六安市第二人民医院住院治疗，经诊断为腰2椎体压缩性骨折，于2016年8月25日出院，支出住院医疗费16376元，门诊医疗费732.7元；2016年11月24日，孙大林伤势经安徽正源司法鉴定所鉴定符合“道标”十级伤残，综合评定后续手术费14000元，误工费180天，护理期90天，营养期90天，孙大林支付伤残评定等费用2450元；曹右平、孙大林均没有相应的施工资质；曹右平已为孙大林垫付了医药费6585.7元，李千军已为孙大林垫付了医药费6000元。
对于当事双方有争议的事实，即曹右平和孙大林之间是如何约定的？孙大林受伤的经过及相关赔偿费用的计算依据？结合证人证言，可以认定曹右平是以每平方米100元的价格将所承包的木工施工任务以包工不包料的形式分包给孙大林，孙大林系在施工过程中因安全防范意识不强(未按规定着装)摔倒而受伤；孙大林伤前从事建筑施工中的木工工作。
本院认为，本案争议的焦点是①李千军、曹右平是否均应对孙大林承担赔偿责任？②孙大林相关赔偿费用应如何计算？关于焦点①，在曹右平、孙大林均没有相应施工资质的情况下，李千军将建设工程中木工施工部分分包给曹右平，曹右平又将承接的工程分包给孙大林，李千军、曹右平、孙大林之间的分包合同，因违反相关规定而属无效,且李千军、曹右平、孙大林均没有做好安全防范工作，导致发生安全事故，故李千军、曹右平、孙大林均存地过错，均应承担部分赔偿责任（孙大林应承担的部分即为其自担的部分）；统览全案，确定李千军、曹右平、孙大林承担赔偿责任的比例分别为30%、30%、40%；关于焦点②，孙大林系在从事建筑施工中的木工工作时受伤，其相关赔偿费用本院酌定按相关行业标准进行计算，结合诉讼请求，对孙大林要求赔偿的项目和金额计算如下：1、医疗费，凭票据计算为17108.7元，2、护理费10278元(护理期90日×2015年安徽省城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资居民服务、修理和其他服务业41690元/年)，3、营养费2700元(营养期90日×30元／天)，4、住院伙食补助费360元(住院12天×30元／天)，5、交通费酌定为180元(住院12天×15元／天)，6、误工费24112.6元(误工期180日×2015年安徽省城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资建筑业48895元/年)，7、残疾赔偿金21642元（2015年度安徽省农村居民人均纯收入10821元／年×20年×10%），8、二次手术费14000元，合计90381.3元；另根据曹右平和李千军的过错程度及当地的生活水平，酌定曹右平和李千军分别向孙大林给付精神损害抚慰金1500元。
综上所述，孙大林部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；李千军、曹右平的部分抗辩意见，于法相悖，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠�案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及相关法规之规定，判决如下：
一、被告曹右平赔偿原告孙大林医疗费17108.7元、护理费10278元、营养费2700元、住院伙食补助费360元、交通费180元、误工费24112.6元、残疾赔偿金21642元、二次手术费14000元等合计90381.3元的30%即27114.39元，扣除被告曹右平已给付的6585.7元，尚需给付20528.69元；
二、被告曹右平给付原告孙大林精神损害抚慰金1500元；
三、被告李千军赔偿原告孙大林医疗费17108.7元、护理费10278元、营养费2700元、住院伙食补助费360元、交通费180元、误工费24112.6元、残疾赔偿金21642元、二次手术费14000元等合计90381.3元的30%�27114.39元，扣除被告李千军已给付的6000元，尚需给付21114.39元；
四、被告李千军给付原告孙大林精神损害抚慰金1500元；
五、驳回原告孙大林的其它诉讼请求。
上述一、二、三、四项，于本判决生效之日起三日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2320元，减半收取1160元，鉴定费2450元，合计3610元，由原告孙大林负担1450元，被告曹右平和被告李千军各负担1080元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判员 戚仁元
二〇一七年六月一日
�记员胡郑
附：相关法条
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
一承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
二没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
三建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿�任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医�机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受�法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《村庄和集镇规划建设管理条例》
第二十一条在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及2层（含2层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。
跨度、跨径和高度的限定，由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的部门规定。
第二十三条承担村庄、集镇�划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。
在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。