湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终1900号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司。
负责人：邓开彪，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘保平，湖南博大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：何梅秀。
委托诉讼代理人：唐新华（系何梅秀女婿）（特别授权）。
委托诉讼代理人：张海英（系何梅秀女儿）（特别授权）。
被上诉人（原审被告）：滕继文。
委托诉讼代理人：陈琳（系滕继文妻子）（特别授权）。
被上诉人（原审被告）：祁阳县公共汽车公司。
法定代表人：周晋，该公司经理。
委托诉讼代理人：于建军，系祁阳县公共汽车公司副经理（特别授权）。
上诉人中国人民财产保险股份公司祁阳支公司因与被上诉人何梅秀等机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2017）湘1121民初568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日受理后，依法组成合议庭，于2017年9月6日上午公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份公司祁阳支公司的委托诉讼代理人刘保平，被上诉人何梅秀及其委托诉讼代理人唐新华，被上诉人腾继文的委托诉讼代理人陈琳，被上诉人祁阳县公共汽车公司的委托诉讼代理人于建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份公司祁阳支公司上诉请求：1、请求依法核减一审法院多计算的16,692元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、何梅秀受伤时已年满64周岁，依据《劳动保险条例》及《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》相关规定，可视为何梅秀已无劳动能力，何梅秀亦未提供其具有劳动能力，并在农村承包田地，从事相关劳作的相关证据。2、判决上诉人承担鉴定费没有事实和法律依据。3、精神抚慰金由上诉人承担于法符，何梅秀没有要求精神抚慰金在交强险内优先赔偿，而上诉人与投保人签订的商业三者险保险合同约定精神抚慰金不是上诉人赔偿范围。
何梅秀答辩称，1、年满60岁即无劳动能力是不对的，何梅秀一审时提交了何梅秀的丈夫张绪福承包土地的承包合同，说明何梅秀和张绪福在家共同务农。2、鉴定费与何梅秀无关。
祁阳县公共汽车公司辩称,1、何梅秀的精神抚慰金应当从交强险赔付。2、何梅秀的鉴定费属于直接损失，应由保险公司赔付。3、何梅秀的误工费，出具了劳动合同的，应依法计算。4、本次事故应从交强队和商业第三者责任险赔付，祁阳县公共汽车公司不承担赔偿责任。
腾继文辩称，1、腾继文驾驶的车辆在保险公司购买了交强险和50万不计免赔的商业三者责任险，此次发生在保险期间内，因此腾继文应承担的责任应由保险公司赔偿。2、腾继文垫付的医疗费，请求二审法院一并处理，并从保险理赔款中予以扣还。
何梅秀向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告滕继文、祁阳县公共汽车公司赔偿原告此次交通事故损失63,098.35元。2、请求法院判令由被告人民财保祁阳公司在交强险及商业三者险范围内直接向原告承担赔偿责任。3、本案诉讼费及律师费由三被告负担。
一审法院认定事实:2016年3月2日11时45分许，被告滕继文驾驶祁阳县公共汽车公司的湘M261**中型普通客车沿新兴路由北住南行驶，张绪福驾轻便摩托车搭载原告何梅秀沿人民路由东往西行驶，两车途经上述地段时相撞，致张绪福、乘客原告何梅秀受伤，两车受损的交通事故。经交警部门责任认定，滕继文负主要责任，张绪福负次要责任，原告何梅秀不担责。原告何梅秀伤后经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定：何梅秀本次损伤其右侧第2-6肋骨骨折构成轻伤二级，评定为十级伤残；伤后休息治疗时间为4个月，住院期间一人陪护；后期康复费4500元，建议营养补助费1500元。被告滕继文驾驶的湘M261**中型普通客车在被告人民财保祁阳公司购买了交强险及50万元不计免赔率的商业三者险，本案事故发生在保险期内。
原告何梅秀伤后医疗费由被告滕继文垫付计9666.13元。
被告人民财保永州市公司与张绪福及原告何梅秀协商一致，原告何梅秀及张绪福的医疗，减去10%非医保用药自负部分外，剩余医疗费均同意在本次事故中的交强险、商业三者险范围内依责理赔，这一约定不违反法律规定，法院予以确认。原告何梅秀在本次交通事故中损失：医疗费18,066.13元，住院伙食补助费1000元（50元/天×20天），护理费2328元（42,494元/年÷365天×20天），误工费10,397元（31,191元/年÷12个月×4个月），康复费4500元，精神损害抚慰金5000元，营养费1500元，交通费800元，司法鉴定费1295元，伤残赔偿金19088元[11930×（20-6）年×10%]，损失合计63974.13元。因同次交通事故伤者原告何梅秀丈夫张绪福的医疗费、伤残赔偿金已在交强险理赔范围充分理赔，故原告何梅秀在本次交通事故中损失应依责应在商业三者险范围内赔偿，当事人无异议。
一审法院认为，滕继文租赁经营祁阳县公共汽车公司的湘M261**中型普通客车，合同约定在发生交通事故时承租人负法律责任，出租人不承担任何责任，这不违法，本院予以确认。本案被告滕继文安全意识不强、驾车操作不当，张绪福违规驾车上路，致使二车相撞，张绪福、何梅秀人车受损的后果，是一起交通事故责任纠纷，滕继文负主要责任，张绪福负次要责任，原告何梅秀不担责。被告滕继文作为湘M261**中型普通客车的租赁经营者及驾驶员，应当承担相应损害赔偿的主要责任；被告祁阳县公共汽车公司虽作为湘M261**中型普通客车车主，但不存在租赁及选任不当等应当担责情形，故不承担本次交通事故责任。机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，应先由机动车投保的保险公司在机动车交通事故强制保险的责任限额范围内予以赔偿。损失超出强制保险责任限额的部分，由过错方按交通事故责任比例承担相应赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险公司可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险公司请求赔偿保险金，因此，原告何梅秀起诉要求被告人民财保祁阳公司在不超出道路交通事故责任保险范围内承担责任，不足部分依责由被告滕继文赔偿，同时放弃要求张绪福应对其担责赔偿部分责任，法院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：由被告中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司在商业三者责任险保险限额内赔偿原告何梅秀在本次交通事故中损失43,517元[（63,974.13元－非医保用药1807元）×70%]。剩余的非医保用药1807元的70%计1265元，由被告滕继文赔偿给原告何梅秀。中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司、被告滕继文在本判决发生法律效力后五日内付清。（上述款项可交至，户名：祁阳县人民法院标的款专户，开户行：湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，帐号：91032280021347534012）本案受理费1370元，由被告滕继文负担。
二审中，上诉人保险公司提供了《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三才责任保险条款》，拟证明精神抚慰金不属于商业三者险的理赔范围。
何梅秀对上诉人提供的证据认为其不知情。
腾继文对上诉人提供的证据认为不是腾继文驾驶车辆所投保的保险合同配套条款，应是无效证据。
祁阳县公共汽车公司的质证同腾继文。
二审中，何梅秀向本院提供了如下证据：1、何梅秀、张绪福人口登记卡，拟证明何梅秀系农村户口，何梅秀与张绪福系夫妻关系。2、《中华人民共和国农村土地承包经营权证》、《国有、集体土地承包经营证书》，拟证明何梅秀、张绪福家庭承包土地经营情况，承包时间为1994年至2024年。
上诉人对何梅秀提供的证据质证认为，证据1无异议；证据2真实性无异议，关联性有异议，证据中显示承包的土地不是现在取得，系1994年取得，是家庭共同承包的，不能证实何梅秀还在从事农业劳作；即使何梅秀有可能从事一些辅助性劳动，但劳动能力不能等同正常劳动能力人。
腾继文、祁阳县公共汽车公司对何梅秀提供的证据无异议。
对保险公司及何梅秀提供的证据，经庭审质证，本院作如下认证，保险公司提供的三者险保险条款属众所周知的事实，不是证据，本院不予采信。何梅秀提供的证据1，保险公司、腾继文、祁阳县公共汽车公司均无异议，予以采信；证据2，保险公司对真实性无异议，对关联性有异议，本院认为，何梅秀能证明何梅秀在农村承包了土地，仍然在从事农业劳动，另腾继文、祁阳县公共汽车公司对该证据无异议，本院予以采信。
本案二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案争执焦点是原审对何梅秀因受伤造成的损失认定是否正确。1、误工费。何梅秀虽已年满60周岁，而且，我国的养老保险制度亦在不断完善，但在我国，年满60周岁的老人仍然在从事农业生产劳作的现象普遍存在，同时，何梅秀提供了相应的证据证实其仍然从事农业生产劳作，因此，原审计算误工费符合本案实际情况。2、鉴定费。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。鉴定费即是为了确定受害人因受伤造成的损失而产生的合理的、必要的费用，因此，原审判决上诉人承担鉴定费并无不当。3、精神抚慰金。经查，何梅秀一审起诉时，并未明确哪些费用在交强险限额内赔偿，因此一审判决按照法律规定判决上诉人在交强险限额内赔偿正确。何梅秀在此次交通事故中不承担责任，何梅秀在此次交通事故中造成身体残疾十级，因此，原审综合各方的过错责任、何梅秀的受伤情况等确定精神损害抚慰金为5000元恰当。
综上，中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费217元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李秋云
审 判 员 刘志军
代理审判员 陈 楠
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 李宁芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。