广西壮族自治区蒙山县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0423民初530号原告:黄志光，男，1959年5月1日出生，汉族，广西蒙山县人，农民，住广西蒙山县。委托诉讼代理人:林崇征，蒙山县蒙山镇法律服务所法律服务工作者。被告：湖南省对外建设集团有限公司，住所地：湖南省长沙市芙蓉区八一路10号天佑大厦10楼。法定代表人：许刚丈，该公司总经理。被告：廖世光，男，1963年1月30日出生，汉族，广西蒙山县人，农民，住广西蒙山县。共同委托诉讼代理人：李中禄，蒙山县“148”法律服务所法律工作者。被告：李杰荣，男，1965年11月15日出生，汉族，广西蒙山县人，农民，住广西蒙山县。委托诉讼代理人：蒙信昌，广西信为律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗茜，广西信为律师事务所律师。原告黄志光与被告湖南省对外建设集团有限公司（以下简称：湖南建设公司）、廖世光、李杰荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2017年9月8日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄志光及其委托诉讼代理人林崇征，被告湖南建设公司、廖世光的共同委托诉讼代理人李中禄，被告李杰荣及其委托诉讼代理人蒙信昌，证人莫某、韩某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄志光向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判令三被告支付原告因工致伤所遭受的误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人黄桂明生活费损失共计人民币90321.53元；二、由三被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告湖南建设公司经过招投标承包蒙山县文圩镇文圩村等六个村土地整治项目，于2015年6月2日与蒙山县土地整理中心订立了施工承包合同。合同签订后，被告湖南建设公司找到被告廖世光、被告李杰荣，由被告廖世光、被告李杰荣组织农民工到被告湖南建设公司的工地上做工、负责管理地和工人。原告黄志光自2015年9月应被告廖世光、被告李杰荣的要求到被告湖南建设公司的工地上帮做工，是农民工之一。2016年2月28日上午8时左右，原告应被告廖世光、李杰荣的要求开自己的助力车去道义村古了组的工地（车上有施工工具），刚到工地时因停在工地上的拉料车阻挠，至连人带车翻下3米高的河中（由当时一同做工的工友送到在蒙山县中医医院治疗），至原告两侧骼骨骨折，在蒙山县中医医院住院16天后出院，用去医药费6160.02元（该医药费已由被告李杰荣经手向被告湖南建设公司、被告廖世光报账付清），尚有部分医药费及误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残鉴定费用、残疾赔偿金等未见支付。经原告多次催促，并请文圩镇司法所进行调解，无奈被告置之不理，并无进一步赔偿原告余下损失的意思表示。其行为严重损害了原告的合法权益，为了维护原告的合法权益，现诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告湖南建设公司辩称，一、被告中标、施工“蒙山县整县推进高标准基本农田土地整治重大工程项目7标段：蒙山县文圩镇文圩村等六个村土地整治项目”工程属实，但原告并非被告雇请的人员。二、项目部将上述工程的一些工作承揽给同案被告李杰荣完成，但项目部并没有雇佣原告做工。三、项目部与李杰荣签订了《承揽项目合同书》，根据该合同第十二条第2点：“乙方在施工中应注意安全，若发生事故，一切责任由乙方负责，与甲方无关”的约定，如果原告是被告李杰荣雇请的、也是在做工中受伤，根据约定，原告的损失不应由被告湖南建设公司赔偿。被告廖世光辩称，一、被告廖世光是同案被告湖南建设公司雇请作为“蒙山县整县推进高标准基本农田土地整治重大工程项目7标段：蒙山县文圩镇文圩村等六个村土地整治项目”项目经理部的负责人，被告廖世光与原告一样是打工者。二、“蒙山县整县推进高标准基本农田土地整治重大工程项目7标段：蒙山县文圩镇文圩村等六个村土地整治项目”将上述工程的一些工作承揽给同案被告李杰荣完成，被告没有雇请原告做工。三、项目部与李杰荣签订了《承揽项目合同书》，根据该合同第十二条第2点：“乙方在施工中应注意安全，若发生事故，一切责任由乙方负责，与甲方无关”的约定，原告黄志光的受伤与被告廖世光无关。被告李杰荣辩称，一、本案已经过了法定诉讼时效，根据法律规定人身损害诉讼时效是一年；二、本案应适用劳动仲裁前置；三、根据原告诉称的事实，原告并不是务工人员，与三被告均不存在劳务关系，且不是因为劳务受伤；四、被告李杰荣与其他务工人员是合伙关系，是“共捞共煲”（即共同合伙承包），共同受雇于廖世光；五、原告对其自身的受伤存在完全的过错，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经庭审组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供的证据3蒙山县整县推进高标准基本农田土地整治重大工程施工承包合同1份，被告湖南建设公司、廖世光对证据的关联性有异议，被告李杰荣认为由法院核实。本院认为，该承包合同加盖蒙山县土地整理中心印证，合同载明被告湖南建设公司承包农田土地整治范围，本院对证据的关联性予以认可。2.原告提供的证据5蒙山县中医医院医疗费用汇总单1份、门诊收费单据5张。被告李杰荣对证据的关联性有异议。本院认为，医疗费用汇总单反应原告治疗用药情况及治疗费用情况，与本案有关联性，故予以认可。3.原告提供的证据6蒙山县中医医院疾病证明书1份、CT检查报告单1份、DR检查报告单1份、入院、出院记录2份。被告李杰荣对证据的关联性有异议。本院认为，原告提供的疾病证明书能证明其受伤情况，与本案相关，本院予以认可。4.原告提供的证据7蒙山县公共法律服务来访咨询登记表复印件1份，三被告对证据的真实性有异议，本院认为，该证据加盖蒙山县文圩镇人民调解委员会印章，来源合法，本院结合查明的事实综合予以认定。5.原告提供的证据8文圩镇文圩村委证明1份，被告李杰荣对证据的真实性有异议。本院认为，上述证据来源合法，内容真实，本院予以采信。6.原告提供的证据9韩佩忠证明1份，三被告对证据的真实性、合法性、关联性有异议。本院认为，原告提供的韩佩忠证明不符合证据形式要件，本院不予采信。7.原告提供的证据10原告出工情况记录共9页，三被告对证据的真实性、合法性、关联性有异议。本院认为，原告提供的证据不符合证据形式要件，本院不予采信。8.原告提供的证据11桂林市正诚司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，三被告认为该鉴定系原告单方委托，对鉴定结果不认可。本院认为，该鉴定来源合法，本院予以认定。9.原告提供的证据13代理人与被告李杰荣录音1份及文字整理记录1份，三被告对证据的真实性、合法性、关联性有异议。本院认为，原告提供的证据不符合证据形式要件，本院不予认可。10.被告湖南建设公司提供的承揽项目合同书1份，原告对证据的合法性有异议，被告李杰荣认为其没有承包资格，对合同的合法性有异议。本院认为当事人异议意见实际是对合同本身效力认定，并非对证据“三性”有异议，故对该证据本院予认定。11.被告李杰荣提供的韩昌证明1份、朱院宗证明1份，原告对证据的真实性、合法性、关联性有异议。被告提供的两份证据不符合证据形式要件，本院不予认可。12.被告提供的证人莫某、韩某证言，原告对证言有异议，认为不属实，被告湖南建设公司、廖世光认为证人不能客观反应情况。本院认为，莫某、韩某证言与本案查明的事实不符，本院不予采信。综合当事人陈述及认定的证据，本院确认法律事实如下：2015年6月2日，被告湖南建设公司同蒙山县土地整理中心签订《蒙山县整县推进高标准基本农田土地整治重大工程项目施工承包合同》，承包“蒙山县整县推进高标准基本农田整治重大工程项目7标段：蒙山县文圩镇文圩村等6个村土地整治项目”工程建设。2015年8月26日，被告湖南建设公司以公司蒙山县文圩镇土地整治项目部名义与被告李杰荣签订《承揽项目合同书》，将项目工程的部分砌石工程以包工不包料形式承包给被告李杰荣施工。被告李杰荣雇请原告等人对承包工程进行路肩砌石施工。2016年2月28日上午，原告驾驶助力车搭载施工用具到蒙山县工地。到达工地时，因原告驾车不慎跌下河边路基受伤。原告受伤后，经工友送到蒙山县中医医院治疗，经医院诊断原告伤为：1.两侧髂骨骨折；2.右前臂皮肤、软组织挫裂伤腰;3.右掌部皮肤撕脱伤;4.右股骨颈骨样瘤;5.腰4向前滑脱；6.腰椎骨质增生。原告住院至2016年3月14日出院，医院证明原告住院期间陪人壹名陪护。原告住院治疗费6160.02元，被告李杰荣已予结付。2017年1月23日、2月1日、2月6日，原告到蒙山县中医医院门诊检查、治疗，共用医疗费575.4元。2017年3月22日，原告通过蒙山县蒙山镇法律服务所委托桂林市正诚司法鉴定中心进行伤残程度评定。2017年3月27日，桂林市正诚司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第327号司法鉴定意见书，鉴定意见：黄志光受伤致残程度按CB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定属九级伤残。原告支付鉴定费700元。原告父亲黄桂明，1933年5月5日出生，共生育包括原告在内三个子女。本院认为，本案争议焦点：一、原告黄志光起诉是否超过诉讼时效；二、本案是否适用劳动仲裁前置；三、原告请求被告赔偿是否合法有据。关于原告黄志光起诉是否超过诉讼时效问题，原告黄志光人身损害虽发生在2016年2月28日，但其后对伤情进行门诊检查、治疗，并于2017年3月对伤残等级进行评定，构成九级伤残。故原告于2017年9月8日提起诉讼，未超过法律规定人身损害赔偿案件诉讼时效。关于本案是否适用劳动仲裁前置问题，本案被告李杰荣不具备工程建设和用人资质，其雇请原告等人为其承包工程施工，双方之间形成是劳务关系；被告湖南建设公司将其承包项目工程部分转包给被告李杰荣施工，两者之间实际形成劳务合同转包关系；故原被告相互间并未形成劳动关系，本案纠纷不需先行劳动仲裁再行诉讼处理。关于原告请求被告赔偿是否合法有据问题，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院》第十一条第二款二规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，根据查明的事实认定，原告黄志光受被告李杰荣雇佣，在为被告李杰荣所承包被告湖南建设公司中标土地整治项目工程的道肩去砌石工程施工提供劳务。原告在为提供劳务途中跌倒受伤，被告李杰荣应对原告受伤造成损失的合理部分承担赔偿责任。《建设工程安全生产管理条例》规定建设工程是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。《中华人民共和建筑法》规定建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的施工单位。被告湖南建设公司将承包的施工工程分包给没有资质的被告李杰荣。虽双方在合同中关于安全事故责任进行约定，但不符合法律规定，不具备有对抗受害人的效力，故被告湖南建设公司对原告合理损失与被告李杰荣承担连带赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，负有保障自身安全的一般注意义务，原告因在驾驶车辆往施工场地过程中不慎跌倒受伤，自身有重大过错。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，本院依法酌情认定被告李杰荣应对原告所受合理损失的40%承担赔偿责任，原告自负60%损失。原告主张被告廖世光承担赔偿责任，因未提供证据证实被告廖世光对原告人身损害有过错，本院不予支持。被告李杰荣主张路基砌建施工的工程是其作代表参加施工人员同被告湖南建设公司签订合同，实际是由参加施工的人员共同承包施工，所得工程款共有属所谓的“共捞共煲”即合伙共同承包形式。因被告提供的证据不足以证实该事实，本院不予采纳。对原告诉请的各项损失的认定:1、医药费575.40元，被告无异议，本院予以确认。2、误工费35936.60元（386天×93.10元/天=35936.60元）。原告主张截止至定残前天共计误工时间386天，被告对误工费计算时间有异议，认为应按住院时间15天计。本案原告未提供医院误工证明和持续误工证据，且其是在出院一年多后才进行残疾鉴定，显属拖延误工时间，故对原告主张误工386天，本院不予采纳。根据原告伤情及其治疗情况，本院酌情认定原告误工时间为150天，确认原告误工费为150天×93.10元/天=13965元。3、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天=1600元），被告对原告住院时间有异议，根据医院证明原告住院时间为16天，故原告计算住院伙食补助费1600元准确，本院予确认。4、护理费1489.60元（93.10元/天×16天=1489.60元),原告主张的护理时间和计算标准准确，本院予以认定。5、交通费200元，原告主张到桂林进行残疾等级鉴定按2人来回共计发生交通费共200元，符合情理，本院予以认定。6、鉴定费700元，被告无异议，本院予以认定。7、残疾赔偿金37868元（9467元/年×20年×20%=37868元）。被告对计算伤残等级系数有异议，认为应按两个十级残疾系数18%计算。根据鉴定意见书鉴定意见原告受伤致残程度评定为九级伤残，故原告主张残疾赔偿金计算伤残等级系数及计算结果准确，本院予以认定。8、被扶养人生活费2527.33元，被告无异议，本院予以认定综上各项，原告黄志光因伤造成的损失共计58925.33元，被告李杰荣应赔偿原告损失23570.13元（58925.33元×40%=23570.13元）。被告湖南建设公司对李杰荣的赔偿义务承担连带赔偿责任。原告黄志光主张精神抚慰金赔偿，因原告对损害发生存在重大过错，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十五条、第二十八条，《最高人民法院》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告李杰荣在判决书生效后十日内赔偿原告黄志光因提供劳务受害所致损失23570.13元；二、被告湖南省对外建设集团有限公司对被告李杰荣的赔偿款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告黄志光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2058元（原告已预交），由被告李杰荣负担1000元，原告黄志光负担1058元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。审 判 长  覃 林审 判 员  刘寿权人民陪审员  莫运睦二〇一八年二月二日书 记 员  唐冬梅附件：案件适用的法律条文内容《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院》第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。