四川省达州市达川区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1703民初1870号
原告：杨必达，男，汉族，生于1959年10月11日，住四川省达州市通川区。
委托诉讼代理人（特别授权）：杨皇兵，四川金世达律师事务所律师。
被告：四川省鑫盛消防工程有限公司达州分公司。住所地：达县新达路县林业工作站。
负责人：宋晓林，系公司负责人。
统一社会信用代码：91511700779846324X。
委托诉讼代理人（特别授权）：朱华，四川绥定律师事务所律师。
被告：李廷伟，男，汉族，生于1967年6月2日，住四川省达州市达川区。
委托诉讼代理人（特别授权）：李华，四川绥定律师事务所律师。
被告：黄守刚，男，汉族，生于1980年7月5日，住四川省达州市达川区。
原告杨必达诉被告四川省鑫盛消防工程有限公司达州分公司（以下简称鑫盛消防达州分公司）、李廷伟、黄守刚提供劳动者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中被告李廷伟对原告杨必达的伤残等级申请重新鉴定,本院依法委托了四川求实司法鉴定所进行了鉴定。原告杨必达及其委托诉讼代理人杨皇兵，被告鑫盛消防达州分公司委托诉讼代理人朱华、被告李廷伟及其委托诉讼代理人李华、被告黄守刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨必达向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告垫支医疗费9025.38元、误工费60196.75元、营养费1000元、护理费1654元、精神抚慰金30000元、残疾赔偿金314460元、鉴定费700元，共计401036.13元；2、诉讼费用由三被告承担。庭审中原告变更诉讼请求为271391.81元（误工费86782.50元、精神抚慰金15000元、残疾赔偿金157230元）。事实及理由：被告鑫盛消防达州分公司承包了四川省巴中市德嘉元投资有限公司承建的巴中市巴州区兴文镇五金机电市场工程的消防系统的安装工程。原告一直从事工程的管线安装的技术工作。经人介绍原告从2014年8月13日到巴中市巴州区兴文镇五金机电市场工程上班,每天工资190元,按天计工资。至2015年1月5日原告在加工消防管的丝口螺纹时,不幸被套丝机将左手绞伤,造成“左前臂、手背、食指绞窄伤、左尺桡骨下段粉碎性开放骨折、左手食指皮肤挫裂伤、左下尺桡关节脱位、左尺神经损伤”。经巴中骨科医院治疗,行钢板螺钉内固定术等,至2015年1月10日出院，花去医疗费16583.84元。出院医嘱：1、门诊继续治疗……3、门诊随访,每1、2、3、6、12月一次后1年1次……出院后1年据骨折愈合情况取出内固定物……”。原告回到达州治疗养病,于2015年3月29日对手术状况进行复查,一直在家购药治疗,至2016年2月16日到达州市骨科医院取出内固定物钢板,花去医疗4410.56元,期间在外购药8506.38元,支付骨科医院护理费1654元,支付中心医院检查费519元。2016年3月23日原告进行伤残等级鉴定,被评定为x级伤残,伤残等级鉴定费700元。除住院医疗费由黄守刚直接支付的,其余由原告垫支,原告垫支的医疗费用为10679.38元(8506.38元+1654元+519元)。原告在治疗过程中,被告鑫盛消防达州分公司一直派黄守刚来支付原告的医疗费和药费,一直答应按法律规定给原告解决赔偿和相关费用,然而原告取了钢板后,均对原告赔偿不予理睬。为此,原告根据《民事诉讼法》第119条、《安全生产法》第53条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定提起诉讼,请求依法保护原告的合法权益。
被告鑫盛消防达州分公司辩称，被告鑫盛消防达州分公司不具有独立的法人资格，不应该是本案的诉讼主体；被告鑫盛消防达州分公司与原告不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任；原告应当负有一定过错责任，因原告过错造成的损失应该由原告自己承担；原告所举证据不能达到原告证明其生活在城镇的目的，原告没有提供其长期从事这方面工作的证据；原告无持续误工，其误工时间应该按住院天数计算；原告提供的病历中无加强营养，护理费与住院天数有出入；原告提供的院外购药单据，不能证明是用于本次受伤。
被告李廷伟诉讼代理人辩称，一、关于垫支医疗费，原告应到专业的医院，并经双方同意，原告在外购买药品是可能产生的，但9000元太高，请法院酌情认定；二、误工费计算错误，按190元每天计算无法律依据，我们认为不应该计算误工费；三、原告诉称每天的工资是190元，与原告的实际情况不符，原告的工作是按件计酬，不是按天计酬；四、原告在加工过程中有违反操作规程的情况；五、伤残鉴定费700元我们可以承担，但重新鉴定我方垫支的3500元应由原告自行承担；六、被告有法人资格，被告李廷伟是实际施工人，不是项目负责人，本案实际被告主体不合格，原告主张的赔偿对象错误；七、本案不是交通事故，原告提供居住在城镇的证明，不适用本案；八、原告诉讼请求变更产生的多的诉讼费由原告自行承担。
被告李廷伟补充答辩称，原告上次的五级伤残不成立，我们应该追诉定五级伤残的单位的责任，对现在原告的x级伤残我们仍有异议，申请重新鉴定。原告跟我们没有直接关系，我们的劳务是包给被告黄守刚的。同时原告的工种不存在什么危险，故没有给原告购买保险。
被告黄守刚辩称，原告来我们这儿上班是通过我请的施工员介绍来的，是原告实际施工几天后我才知道的，原告的主要工种是焊工，不存在煮饭的工作，我们原来对五级伤残也有异议。对受伤的事实，是下班后原告改装一个穿墙管，当时有三个人上班，原告到外面去绞丝，是那时受的伤。
本院经审理确认如下事实：被告鑫盛消防达州分公司承包了四川省巴中市德嘉元投资有限公司承建的巴中市巴州区兴文镇五金机电市场工程的消防系统的安装工程。2014年8月原告经刘雪飞及范刚介绍到巴中市巴州区兴文镇五金机电市场工程上班,每天工资190元,按天计工资。2015年1月5日原告在加工消防管的丝口螺纹时,不幸被套丝机将左手绞伤。受伤后原告杨必达当即被送往来巴中骨科医院治疗至同年1月10日出院，花去医疗费16583.84元。出院诊断：1、左前臂、手背、食指绞窄伤；2、左尺桡骨下段粉碎性开放骨折；3、左手食指皮肤挫裂伤；4、左下尺桡关节脱位；5、左尺神经损伤”。,出院医嘱：1、门诊继续治疗；2、专科医生指导下行伤肢功能锻炼；3、门诊随访,每1、2、3、6、12月一次后1年1次；4、出院后伤肢禁止负重3-6个月，后根据骨折愈合情况再决定负重时间；5、出院后1年据骨折愈合情况取出内固定物；6、出院后隔1-2天门诊换药一次，术后12天拆线。2016年2月16日原告入住达州骨科医院行内固定物取出术，住院治疗2天后，于同年2月18日出院，花去医疗费4410.56元。出院医嘱：一般情况下半个月拆线，2-3天换药拆线，如有不适，门诊随访。2016年3月22日原告的伤残等级经达州金证司法鉴定中心鉴定，其结论为伍级伤残，原告为此花去鉴定费700元。因与被告协商无果，原告诉讼来院，要求判准其诉讼请求。
同时查明，1、庭审中，原告杨必达陈述：“消防公司是把整个工地承包给李廷伟的，我是2014年8月13日范刚和刘雪飞叫我去的，主要工作是烧焊，刘雪飞班长在我没事的时候就叫我去套丝，他们叫我干什么我就去干什么，最后还安排过我煮饭。现场安全设施没有达到安全标准，加工坊没有空气开关，切割机、套丝机这些线路都连在一起，硬搭起来的。没有漏电保护开关。那天是刘雪飞安排我去做的，那天那个套丝机也有问题，比平常速度快”。
2、原告第一次出院后在院外购药6448.52元，第二次出院后在院外购药2057.86元，鉴定时开支检查费519元，原告在院外购药提供的收据及处方中只有两张加盖了达州市昌野天一药房连锁有限公司的印章，金额为407元，其余收据及处方未加盖印章，且名称为杨明达,后改为杨必达。原告两次住院的医疗费全部由被告黄守刚垫付。原告出院后，被告黄守刚每月给原告支付1000元，黄守刚称共支付了16000元，原告称只有13000元。
3、原告提供收据两张，证明其在住院期间支付骨科医院生活费、护理费1654元，时间分别为2015年1月10日至1月20日，2016年2月15日至2月19日。
4、庭审中被告李廷伟对原告的伤残等级申请重新鉴定，本院依法委托了四川求实司法鉴定所对原告的伤残等级进行了重新鉴定，结论为：被鉴定人杨必达的致残等级为x级。被告李廷伟开支鉴定费用2954元。被告李廷伟对重新鉴定结论仍有异议，要求重新鉴定。
5、2014年8月12日被告李廷伟作为发包人与被告黄守刚签订《消防安装工程施工合同》，约定被告黄守刚承包巴中市五金机电综合市场消防工程的劳务部分，承包方式为包清工加施工机具。被告李廷伟和黄守刚均不具备消防安装施工的资质。刘雪飞系被告黄守刚雇请的工人，具体负责工作的安排。原告的工资由被告黄守刚发放。庭审中被告李庭伟陈述其与被告黄守刚签订的《消防安装工程施工合同》是以鑫盛消防达州分公司的名义签订的，公司认了账的，其只是个负责人。鑫盛消防达州分公司对此称公司知道这个事情，只是派一个负责人去管理。
6、被告鑫盛消防达州分公司是四川省鑫盛消防工程有限公司依法设立的分公司，不具备法人资格。
7、原告从2007年开始就租住达州市达川区沙滩河水库管理所在达州市通川区x巷的房屋，并提供了租房合同、缴纳税费的票据、达州市达川区沙滩河水库管理所的证明，被告对此虽提出了异议，但经本院庭审后核实属实。
8、原告提供的证人李从涛证词证实原告每天工资190元，做一天有一天，由刘雪飞登记发放，李廷伟是涉案工程的老板，黄守刚是承包劳务的头；证人王桂华的证据证实原告每天工资190元，每月工资由刘雪飞负责发放，包工头是黄守刚，工程是李廷伟的，听说黄守刚是在李廷伟手里包的劳务。
9、庭审中原告代理人提出本案应适用无过错责任，并在庭审后向本院提交书面代理意见称，原告受伤是工伤，对该类受伤是不适用过错责任原则。
本院认为，一、关于被告鑫盛消防达州分公司是否具有独立的诉讼主体资格？根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：……（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构”的规定，被告鑫盛消防达州分公司作为四川省鑫盛消防工程有限公司依法设立的分公司，具有独立的诉讼主体资格。
二、关于原告与三被告之间的法律关系及责任承担？本案中，原告是向被告黄守刚提供劳务，向黄守刚领取劳动报酬，并在被告黄守刚分包的工程施工过程中受伤，因此本院认为原告与被告黄守刚之间的雇佣关系成立。被告李廷伟辩称其是涉案工程的项目负责人，没有提供证据予以证实。被告鑫盛消防达州分公司虽对被告李廷华与被告黄守刚签订的《消防安装工程施工合同》称“公司知道这个事情，只是派一个负责人去管理”，但并不能以此就证明李廷伟就是涉案工程的负责人及被告李廷华与被告黄守刚签订的《消防安装工程施工合同》是代表公司名义。原告提供的证人李从涛、王桂华的证言与原告和黄守刚的陈述一致，本院予以采信。根据证人李从涛、王桂华的证言，结合被告李廷华以个人名义与被告黄守刚签订《消防安装工程施工合同》的事实，本院认定被告李廷伟是本案涉案工程的实际承包人。按照法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告黄守刚作为接受劳务一方，对原告在工地上受伤后造成的经济损失应承担赔偿责任。原告在施工过程中未尽到相应的安全注意义务，也存在过错，可适当减轻被告黄守刚的赔偿责任。被告鑫盛消防达州分公司明知李廷伟没有相应资质，而将工程交由被告李廷伟实际承包，被告李廷伟又将工程分包给没有资质的黄守刚，被告鑫盛消防达州分公司与李廷伟应当与黄守刚承担连带赔偿责任。原告是以提供劳务者受害责任纠纷向法院起诉，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，故原告代理人认为原告所受伤属工伤，应适用无过错原则的理由不能成立，本院不予采信。根据本案的实际，本院确定对原告的经济损失由被告黄守刚承担80%的责任，原告自行承担20%的责任。
三、关于原告的损失计算标准及数额的认定？原告系农村村民，虽然从2007年开始就居住、生活在城镇，但其主张按城镇标准计算损失的证据不充分。结合原告长期居在城镇，并于2014年8月在本案涉案工程从事劳务的事实，本院确定原告的损失以城镇居民和农村居民标准折中计算。原告的各项损失认定如下：1、医疗费，原告两次医疗费共计20994.40元，有正规的医疗票据，本院予以认可，该笔费用全部由被告黄守刚，应当纳入本案一并处理。原告两次出院后在院外购买的药品费8506.38元（6448.52元+2057.86元），原告提供的是收据，不是正规的医疗发票，本院不予认可；原告因鉴定产生的检查费519元，有正规的医疗票据，本院予以认可；2、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，原告两次出院，医疗机构在医嘱中均无加强营养的记录，故本院不予支持；3、护理费1654元，原告提供的收据中载明是包括生活费和护理费，按照原告两次住院共计8天及本地标准，原告主张护理费和生活费1654元过高，本院不予支持。其住院期间护理费应为560元（8天×70元），住院期间伙食补助费为160元（8天×20元/天），共计800元；4、精神损害抚慰金，原告的伤残等级经重新鉴定为x级伤残，故其精神损害抚慰金应为15000元，被告李廷伟虽对原告的x级伤残仍有异议，但未提供充分的证据予以反驳，其要求再次重新鉴定的申请，本院不予支持；5、残疾赔偿金，根据原告的伤残等级确定为109356元[（26205元/年+10247元/年）÷2×20年×30%）]；6、鉴定费700元，有正规的票据，本院予以确认；7、误工费，因原告提供的证据不足以证明原告存在持续误工的情况，故原告主张误工费计算至重新鉴定前一日的主张，本院不予采信。但根据原告两次出院医嘱“出院后伤肢禁止负重3-6个月，后根据骨折愈合情况再决定负重时间”“一般情况下半个月拆线，2-3天换药拆线，如有不适，门诊随访”，并结合原告的年龄，本院确定原告的误工天数为第一次误工天数95天（住院天数5天+伤后禁止负重时间确定为90天），第二次误工天数18天（住院天数3天+出院拆线换药天数15天），共计误工天数113天；其误工费标准原告要求按每天190元标准计算，本院认为，原告在涉案工程上班，是按天计算工资，做一天有一天，原告没有提供其近三年的平均工资收入，故其误工费只能按本地实际70元/天计算，应为7910元（113天×70元）。综上，原告的损失本院确认为：医疗费为21513.40元（20994.40元+519元）、护理费560元、住院期间伙食补助费160元、精神损害抚慰金15000元、残疾赔偿金109356元、鉴定费700元、误工费7910元，共计155199.40元。此款由被告黄守刚赔偿原告124159.52元（155199.40元×80%），其余由原告自行承担。扣减被告黄守刚垫付费用33994.40元（20994.40元+院外支付的费用原告认可的13000元），被告黄守刚还应赔偿原告90165.12元，被告鑫盛消防达州分公司及被告李廷伟与被告黄守刚承担连带赔偿责任。关于重新鉴定的费用2954元由谁承担的问题？本院认为，原告的伤残等级原为x级，经重新鉴定为x级伤残，只是伤残等级发生了变化，原告因本次受伤构成伤残等级的客观事实存在，故对重新鉴定的费用2954元应由侵权人与原告按照责任比例承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告黄守刚于本判决生效后15日内赔偿原告杨必达90165.12元，被告四川省鑫盛消防工程有限公司达州分公司、被告李廷伟对被告黄守刚应承担的责任承担连带赔偿责任；
二、驳回原告杨必达的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3778元，重新鉴定的鉴定费用2954元，共计6732元，由原告杨必达负担1346元，被告黄守刚、被告李廷伟和四川省鑫盛消防工程有限公司达州分公司连带负担5386元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审判员 李英姿
二〇一六年十二月九日
书记员 陈 才