山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第174号
原公诉机关襄垣县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）牛保封，男。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）牛军封，男。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）牛海封，男。
原审被告人武占宏，男。2014年4月8日因涉嫌寻衅滋事罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年5月14日因涉嫌故意伤害罪经襄垣县人民检察院批准逮捕，次日由襄垣县公安局执行。现羁押于襄垣县看守所。
原审被告人武鹏程，男。2014年4月8日因涉嫌寻衅滋事罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年5月14日因涉嫌故意伤害罪经襄垣县人民检察院批准逮捕，次日由襄垣县公安局执行。现羁押于襄垣县看守所。
襄垣县人民法院审理襄垣县人民检察院指控被告人武占宏、武鹏程犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人牛保封、牛军封、牛海封提起附带民事诉讼一案，于2015年2月16日作出（2014）襄刑初字第162号刑事附带民事判决。判后，原公诉机关襄垣县人民检察院未提起抗诉，原审被告人武占宏、武鹏程未提起上诉，本案刑事部分已发生法律效力，原审附带民事诉讼原告人牛保封、牛军封、牛海封不服提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2014年1月29日23时许，被告人武占宏在南田漳村村委办公室与酒后前来领年终福利的牛保封发生争吵。牛保封遂叫来牛海封一起至村委办公室与武占宏再起冲突并发生殴打。次日凌晨0时许，武占宏伙同被告人武鹏程、张一凡（另案处理）、“匡”（另案处理）等人去牛保封家说理，武鹏程与张一凡、“匡”三人均持刀与各持工具的牛保封、牛军封、牛海封互相殴打，致牛保封、牛海封、牛军封不同程度受伤。经法医鉴定:牛保封的右上肢损伤已构成轻伤一级，其面部损伤已构成轻伤二级;牛军封的头部损伤属重伤二级;牛海封左手部损伤属轻伤二级。事发后，被告人武占宏、武鹏程分别于2014年1月30日下午、2月11日上午到襄垣县公安局主动投案，且实际赔偿牛保封、牛海封、牛军封医药费共计109340.4元。
另查明，附带民事诉讼原告人牛保封、牛军封、牛海封入院治疗后，除被告人武占宏、武鹏程及家属支付其三人的医药费及现金共计人民币109340.4元，牛保封共计住院61天，另支付医疗费1165.9元、鉴定费200元;牛军封共计住院61天，另支付医疗费1263元、鉴定费200元;牛海峰共计住院62天，另支付医疗费163元、鉴定费200元。
根据三原告人所举证据，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定的计算办法及山西省2013年统计数据，其合理部分确定如下:牛保封医疗费1165.9元，鉴定费200元，住院伙食补助费6100（100元／天×61天）元，营养费6100（100元／天×61天）元，误工费5691（29661元／365天×70天）元，交通费800元，护理费4959.3（29661元／365天×61天）元，以上共计25016.2元。牛军封医疗费1263元，鉴定费200元，住院伙食补助费6100（100元／天×61天）元，营养费6100（100元／天×61天）元，误工费5691（29661元／365天×70天）元，交通费800元，护理费4959.3（29661元／365天×61天）元，以上共计25113.3元。牛海封医疗费163元，鉴定费200元，住院伙食补助费6200（100元／天×62天）元，误工费5691（29661元／365天×70天）元，营养费6200（100元／天×62天）元，交通费800元，护理费5040.6（29661元／365天×62天）元，以上共计24294.6元。
上述事实有:受案登记表、报案材料、现场指认笔录及照片、自首证明材料、前科劣迹调查表、在逃人员登记信息表和户籍证明、证人证言、被告人供述、鉴定书、住院病历、医药费收据、误工证明、交通费票据等证据证实。
原审认为，被告人武占宏、武鹏程故意伤害他人身体致一人重伤、二人轻伤的行为已构成故意伤害罪。持凶器进入他人居所实施故意伤害行为，情节恶劣，应予以从重处罚;鉴于被害人对矛盾激化负有一定责任，且二被告人在犯罪后积极赔偿被害人经济损失，结合该二人平常表现，可以酌情给予从轻处罚;二被告人犯罪后自动投案并如实供述自已的罪行，应当认定为自首，可以减轻处罚。其二人在承担刑事责任的同时还应当承担民事责任。原告人请求的误工费因没有证据证明，根�其伤情及治疗情况认定误工时间为70天，其请求的护理费因没有证据证明，参照山西省2013年统计数据确定相关行业平均工资计算;其请求的交通费根据路途及时间所需酌情认定800元;其请求的后续治疗费等因尚未实际发生无法认定，可待实际发生费用后另行提起民事诉讼;其请求的残疾赔偿金不在刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予审理。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定判决:一、被告人武占宏犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。二、被告人武鹏程犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年五个月。三、被告人武占宏、武鹏程连带赔偿附带民事诉讼原告人牛保封人民币二万五千一十六元二角，于本判决生效后三十日内付清。四、被告人武占宏、武鹏程连带赔偿附带民事诉讼原告人牛军封人民币二万五千一百一十三元三角，于本判决生效后三十日内付清。五、被告人武占宏、武鹏程连带赔偿附带民事诉讼原告人牛海封人民币二万四千二百九十四元六角，于本判决生效后三十日内付清。六、驳回附带民事诉讼原告人牛保封、牛军封、牛海峰其他诉讼请求。
判后，原审附带民事诉讼原告人牛保封、牛军封、牛海封不服上诉称，一、原审认定上诉人对矛盾激化有一定责任、被告人有自首情节、以其赔偿109340.4元医疗费作为从轻处罚的依据错误。另，被告人雇凶张一凡、常俞宁等人持刀进入上诉人住所杀人未遂，手段恶劣，且未取得谅解，不应对其减轻处罚。故原审重罪轻判，请求追究被告人、未归案者杀人未遂的刑事和民事责任。二、原审认定的民事赔偿部分与事实不符，请求查明事实，判令二被告人赔偿:牛保封损失322491.6元，牛军封损失305804.6元，牛海封损失145476元，被告人张一凡、常俞宁连带赔偿上述损失。
经审理查明，2014年1月29日23时许，原审被告人武占宏与酒后前来领年终福利的牛保封发生争吵。牛保封遂叫来牛海封与武占宏发生殴打。次日凌晨0时许，武占宏伙同原审被告人武鹏程、张一凡（另案处理）、“匡”（另案处理）等人去牛保封家说理，持刀与各持工具的牛保封、牛军封、牛海封互相殴打致伤。经法医鉴定:牛保封的右上肢损伤已构成轻伤一级，其面部损伤已构成轻伤二级;牛军封的头部损伤属重伤二级;牛海封左手部损伤属轻伤二级。事发后，武占宏、武鹏程分别于2014年1月30日下午、2月11日上午主动投案，且实际赔偿牛保封、牛海封、牛军封医药费共计109340.4元。
另查明，原审附带民事诉讼原告人牛保封、牛军封、牛海封入院治疗后，除原审被告人武占宏、武鹏程及家属支付其三人的医药费及现金共计人民币109340.4元，牛保封共计住院61天，另支付医疗费1165.9元、鉴定费200元;牛军封共计住院61天，另支付医疗费1263元、鉴定费200元;牛海峰共计住院62天，另支付医疗费163元、鉴定费200元。
三原告人合理部分确定如下:牛保封医疗费，住院伙食补助费，误工费等共计25016.2元。牛军封医疗费，住院伙食补助费，误工费等共计25113.3元。牛海封医疗费，住院伙食补助费，误工费等共计24294.6元。
上述事实有:受案登记表�报案材料、现场指认笔录及照片、自首证明材料、前科劣迹调查表、在逃人员登记信息表和户籍证明、证人证言、被告人供述、鉴定书、住院病历、医药费收据、误工证明、交通费票据等证据证实。
本院认为，本案系因原审被告人武占宏、武鹏程持凶器进入他人居所，致一人重伤二人轻伤，构成故意伤害罪，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）牛保封、牛军封、牛海封要求赔偿所形成的附带民事诉讼。对此，上诉人牛保封、牛军封、牛海封称“原审认定上诉人对矛盾激化有一定责任、被告人有自首情节、以其赔偿109340.4元医疗费作为从轻处罚的依据错误。被告人雇凶张一凡、常俞宁等人杀人未遂，手段恶劣，且未取得谅解，原审重罪轻判，请求追究被告人及未归案者杀人未遂的刑事和民事责任”，因其系启动附带民事诉讼程序的一方，本案刑事部分已发�法律效力，该部分质疑非本院审理的范畴，可向侦查及检察机关申告。又称“判令二被告人赔偿牛保封损失322491.6元，牛军封损失305804.6元，牛海封损失145476元，被告人张一凡、常俞宁连带赔偿上述损失”，与现有证据及现行法律规定不符，且原审根据现有证据及本案实际、民事法定赔偿标准、在已赔付109340.4元的基础上，认定原审被告人武占宏、武鹏程分别赔偿上诉人牛保封、牛军封、牛海封25016.2元、25113.3元、24294.6元并无不当。据此，上诉人牛保封、牛军封、牛海封所提的上诉理由，不予采纳。原判认定事实清楚，民事判处无误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘冠晋
代理审判员 姬国强
代理�判员刘大疆
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 魏 炜