湖北省巴东县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂2823民初848号
原告：谭森魁，男，1954年4月20日出生，土家族，农民，住湖北省巴东县。
委托诉讼代理人：曾祥虎（系原告谭森魁之子），1982年12月19日出生，汉族，农民，住湖北省巴东县。特别授权。
被告：潘德福，男，1962年8月6日出生，汉族，农民，住湖北省。
委托诉讼代理人：谭德富，湖北施南律师事务所律师。特别授权。
被告：苏仕奎，男，1959年6月18日出生，汉族，农民，住湖北省。
委托诉讼代理人：熊学斌，重庆百安律师事务所律师。一般代理。
原告谭森魁与被告潘德福、苏仕奎提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2016年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭森魁及其委托诉讼代理人曾祥虎、被告潘德福及其委托诉讼代理人谭德富、被告苏仕奎及其委托诉讼代理人熊学斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谭森魁向本院提出诉讼请求：请求人民法院判令二被告连带赔偿原告谭森魁医疗费24909.81元、护理费14167.80元、住院伙食补助费1700元、误工费19388.70元、营养费3000元、交通费300元、鉴定费1900元、残疾赔偿金20613.10元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费15000元、残疾辅助器具费200元、重新鉴定差旅费600元等各项经济损失共计111779.41元，并承担本案诉讼费用。事实和理由：被告潘德福将其位于本县溪丘湾乡高家坡村5组的房屋修建工程发包给被告苏仕奎施工建设，被告苏仕奎因施工需要遂于2015年12月21日雇请原告谭森魁前去做工。2015年12月21日中午11时30分左右，原告谭森魁在做工过程中不幸被旁边的水泥堆垮塌将其右侧大脚砸伤，伤后被送往巴东县人民医院住院治疗。由于家庭经济困难，原告谭森魁于2016年1月24日出院。2016年4月11日，经湖北巴东楚峡法医司法鉴定所鉴定，确定原告谭森魁伤残程度为十级伤残，后续治疗费15000元，误工、护理、营养时限分别为270日、180日、180日。后原告谭森魁多次与二被告协商赔偿事宜，均因二被告拒不履行完全赔付义务未果。为维护原告谭森魁合法权益，故原告谭森魁诉至法院，请求判如所诉。
被告潘德福辩称，1.被告潘德福与被告苏仕奎之间系承揽合同关系。二被告之间口头约定：被告苏仕奎为被告潘德福建筑地脚梁，由被告潘德福提供原材料，被告苏仕奎提供整套作业工具，被告潘德福支付被告苏仕奎劳务报酬1100元。被告潘德福没有限定被告苏仕奎每天工作时间，但约定1天之内必须将地脚梁工程完工合格。故被告苏仕奎在本案中提供的不是劳务，而是提供将地脚梁工程完工合格这一劳动成果，同时由被告苏仕奎根据劳动量自己决定人员安排，其不受被告潘德福控制、支配，具有人身独立性。故被告潘德福与被告苏仕奎之间的纠纷属于承揽合同纠纷。因为被告潘德福没有审查被告苏仕奎是否有建筑资质，在对承揽人的选任上存有过失。故应由被告谭森魁承担30%责任，被告潘德福承担14%责任，被告苏仕奎承担56%责任。2.被告苏仕奎与原告谭森魁属于提供劳务受害者责任法律关系，不属于雇佣法律关系。被告苏仕奎携搅拌机、斗车、平板、振动棒等作业机械，以包工的方式，聘请原告谭森魁及曾发凯、陈某三人参与施工，由被告苏仕奎发放工资。原告谭森魁属于提供劳务者，被告苏仕奎属于接受劳务者。原告谭森魁作为提供劳务者因提供劳务受到损害，应根据被告苏仕奎与原告谭森魁各自的过错承担相应的责任。在本案中，当原告谭森魁开始搬运水泥时，因水泥堆与住房地脚梁工地距离较远，被告苏仕奎安排被告谭森魁、曾发凯、陈某先用斗车将水泥搬运至搅拌机处，然而在正式搬运过程中，原告谭森魁擅自改变劳务安排，要求自己一个人搬运水泥，由曾发凯、陈某负责发水泥、喂混凝土。原告谭森魁不听从被告苏仕奎的安排和指挥，从而埋下了安全隐患，在操作中违规直接搬运成堆的水泥，造成水泥垮落砸中腿部受伤，因此对损害的发生有一定过错，应减轻被告苏仕奎的责任。3.原告谭森魁的赔偿项目中相关的数额过高，超过法定标准的部分不应支持。医疗费24909.81元应扣除被告潘德福垫付的医疗费7841.99元。护理费14167.80元不属实，因为在原告谭森魁住院35天中，除去被告潘德福亲自护理原告谭森魁5天外，其余30天的护理费用1500元已由被告潘德福支付给聘请的护工朱永华。住院伙食补助费1700元无异议，但是被告潘德福已支付100元。误工费中误工天数应计算至定残前一天，即111天。营养费无医疗机构需加强营养的医嘱不应支持，即便支持也应按照住院伙食补助费标准进行计算。交通费应有相应票据，且乘车时间及范围应一致。而谭森魁入院时是被告潘德福雇车送往医院，由潘德福支付了车费100元。原告谭森魁出院时的车费按150元计算。残疾赔偿金20613.10元无异议。精神损害抚慰金10000元要求过高。后续治疗费15000元过高，超过了首次住院的30%比例。残疾辅助器具费200元无异议。
被告苏仕奎辩称，1.被告苏仕奎不是本案的适格主体，被告苏仕奎与原告谭森魁之间不构成提供劳务者关系或者雇佣关系的法律关系，因此恳请驳回原告谭森魁对被告苏仕奎的诉讼请求。2.被告苏仕奎与被告潘德福之间不是承揽合同关系，而是被告苏仕奎给被告潘德福提供劳务，由被告潘德福向被告苏仕奎按日支付劳务报酬。3.原告谭森魁能给被告潘德福提供劳务，是被告潘德福指示被告苏仕奎邀工来为被告潘德福务工，在这种情况下，被告苏仕奎才答应原告谭森魁去被告潘德福建房工地务工。原告谭森魁与被告苏仕奎之间不构成劳务关系，被告苏仕奎与原告谭森魁均是给被告潘德福提供劳务。同时，原告谭森魁的务工工资，被告苏仕奎没有从中获取任何收益。4.原告谭森魁受伤系因被告潘德福所堆放的水泥堆垮塌所致。并不是工人在场务工的其他行为所导致。
双方当事人所提交的证据，经过庭审展示，双方当事人发表质证意见，对于双方均无异议的证据，本院予以采信，作为认定案件事实的依据。对于双方互持异议的证据，本院认证如下：
原告谭森魁提交的巴东县司法局溪丘湾司法所对潘德福及曾祥虎调查笔录、曾发凯证明，被告潘德福提交的彭作辉证明、彭清虎证明、苏宗耀证明及证人陈某的出庭证言，被告苏仕奎提交的曾发凯调查笔录，相互印证一致的部分，本院予以采信。对相互印证不一致的部分，本院不予采信。原告谭森魁提交的巴东县人民医院出院记录、诊断证明书、住院收费收据、门诊收费收据及巴东楚峡司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，客观真实，合法有效，与本案具有关联性，本院予以采信。原告谭森魁提交的重新鉴定期间交通费发票时间与重新鉴定时间不符，真实性存疑，本院不予采信。原告谭森魁提交的重新鉴定期间住宿费发票100元，系正规发票，客观真实，本院予以采信。原告谭森魁提交的餐饮费证明，真实性存疑，本院不予采信。被告潘德福提交的恩施施南法医司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，客观真实，合法有效，与本案具有关联性，本院予以采信。
根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，认定事实如下：被告潘德福系本县溪丘湾乡高家坡村5组村民，于2015年动工修建私人住宅。因施工需要，被告潘德福与长期从事地圈梁工程施工的被告苏仕奎电话联系，双方约定由被告苏仕奎携带机器并邀工到被告潘德福建房工地进行地脚梁施工工程。2015年12月21日，被告苏仕奎携带机器设备并邀约原告谭森魁以及案外人曾发凯、陈某到被告潘德福施工现场进行施工。在施工过程中，原告谭森魁及曾发凯、陈某负责搬运水泥制作混凝土，搬运水泥过程中，水泥堆垮塌，掉落的水泥将其右侧大脚砸伤。原告谭森魁受伤后，被告潘德福于当日将其送往巴东县溪丘湾乡卫生院进行治疗，被告潘德福支付门诊费14.04元。后原告谭森魁转巴东县人民医院住院治疗，原告谭森魁在该院住院治疗34天，共支付门诊费509.30元、住院费用24200.51元。2016年1月24日，原告谭森魁出院，伤情诊断为：1.右侧股骨转子间骨折；2.活动性××。医嘱建议：1.院外继续治疗，注意休息，加强右下肢功能锻炼；2、门诊定期复查X线片决定右下肢负重时间；3、不适随诊。2016年4月11日，湖北巴东楚峡法医司法鉴定所针对原告谭森魁伤情作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人谭森魁伤残程度为十级；后续治疗费15000元；误工、护理、营养期分别为270日、180日、180日。原告谭森魁支付鉴定费1900元。因双方就赔偿数额未能达成一致，2016年5月17日，原告谭森魁诉至本院，请求判如所诉。
诉讼中，被告潘德福认为原告谭森魁在巴东县人民医院住院期间存在用药不合理情况，以及巴东楚峡司法鉴定所司法鉴定意见书中关于原告谭森魁伤情需后续治疗费15000元的鉴定意见不服，向本院申请就用药合理性及后续治疗费进行重新鉴定。2016年11月21日，恩施施南法医司法鉴定所作出恩施南法司鉴〔2016〕临鉴字第1183号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人谭森魁因右侧股骨转子间骨折于2015年12月21日至2016年1月24日在巴东县人民医院住院期间实施了抗肺部结合感染的相关诊疗，同时使用了治疗眼部感染的药物，由此而发生的诊疗项目与此次外伤无关联性（即针对此次外伤属于不合理的诊疗）。此次住院期间使用了与外伤无关联（即针对此次外伤的不合理性诊疗）的诊疗费用共计人民币351.65元。2.被鉴定人谭森魁后期行右侧股骨转子间骨折钢板内固定拆除费用预计需人民币15000元。被告潘德福支付重新鉴定费1440元。
另查明，被告潘德富在修建其房屋过程中，在将浇筑混凝土地脚梁工程请被告苏仕奎施工时均未签字书面协议。被告苏仕奎无相应建筑施工资质。被告潘德福在房屋修建过程中未有安全防护措施。因原告谭森魁受伤，被告潘德福至今未就劳动报酬与原告谭森魁、被告苏仕奎以及被告苏仕奎所邀约的工人曾发凯、陈某进行结算并支付。原告谭森魁在住院期间，被告潘德福给原告谭森魁支付车费100元、医疗费7841.99元、护理费1500元，并2015年12月21日至12月24日在巴东县人民医院护理原告谭森魁。
本院认为，原告谭森魁在被告潘德福自建房屋施工过程中受伤的事实清楚，各方当事人均不持异议。本案的主要争议焦点为：
一、原告谭森魁、被告潘德福、被告苏仕奎三方当事人之间法律关系如何认定；二、责任主体及责任比例如何确定；三、原告谭森魁所主张的各项赔偿费用如何认定。现针对上述争议焦点，分项评述如下：
一、关于原告谭森魁、被告潘德福、被告苏仕奎三方当事人之间法律关系的认定问题。对于三方当事人之间法律关系构成，原告谭森魁主张其与被告苏仕奎之间构成劳务合同关系，被告苏仕奎主张其与原告谭森魁一道均与被告潘德福之间构成劳务合同关系，被告潘德福主张其与被告苏仕奎之间构成承揽合同关系，并主张原告谭森魁与被告苏仕奎之间构成劳务合同关系。从庭审查明的事实以及双方当事人举证质证来看，原告谭森魁、被告潘德福、被告苏仕奎三方当事人之间均未签订书面协议，均系口头约定，特别是在本案原告谭森魁受伤后，至今未就报酬进行结算并支付，对于事前约定的报酬支付方式，双方当事人各执一词，未能印证一致，从双方当事人举证质证来看，亦无法对三方当事人之间法律关系予以认定。综上，无证据证实原告谭森魁与被告苏仕奎之间构成劳务合同关系、被告苏仕奎与被告潘德福之间构成承揽合同关系。
二、关于责任主体及责任比例如何确定的认定问题。被告潘德福在修建房屋的过程中，将施工所用水泥堆砌成堆，存在堆放安全隐患，在施工现场未设置有效防护措施，致使原告谭森魁在搬运水泥过程中水泥堆倒塌将原告谭森魁致伤，被告潘德福在本案中明显具有过错，应对原告谭森魁受伤所造成的损失承担相应民事赔偿责任。原告谭森魁对搬运水泥时，未能预见到水泥堆存在倾倒的可能，采取错误方式搬运水泥，原告谭森魁未尽到安全注意义务。故原告谭森魁在本案中亦存在一定过错。无证据证实被告苏仕奎与被告潘德福之间构成承揽合同关系以及被告苏仕奎与原告谭森魁之间构成劳务合同关系，因此，被告苏仕奎在本案中不应承担民事赔偿责任。
三、关于原告谭森魁所主张的各项赔偿费用的认定问题。1.关于原告谭森魁主张的医疗费的认定。原告受伤后在巴东县中医医院、巴东县溪丘湾乡卫生院共计支付医疗费用24909.81元，有住院费票据、住院费用明细表、住院病历在案证实，但其中351.65元医疗费与本次事故无关，有恩施施南法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书在案佐证，应予以扣除。故原告谭森魁的医疗费为24558.16元。2.关于原告谭森魁主张的住院伙食补助费的认定。原告谭森魁主张按50元/天计算住院期间伙食补助费1700元，不违反法律规定，本院予以认定。3、关于原告谭森魁主张的误工费的认定。原告谭森魁主张按鉴定意见书确定的270天计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残之日前一天”的规定，本院对原告谭森魁的误工时间认定为112天，即原告谭森魁受伤后的误工费应为8685.37元（28305元/年÷365天×112天），对原告谭森魁主张的误工费超出部分，本院不予支持；4、关于原告谭森魁主张的护理费的认定，原告谭森魁住院护理系由被告潘德福及其雇请的朱永华负责的，被告潘德福护理4天应支付护理费310.19元（28305元/年÷365天×4天），故原告谭森魁护理费应为1810.19元。原告谭森魁主张护理费超出部分，本院不予支持；5、关于原告谭森魁主张的鉴定费的认定。原告谭森魁主张的鉴定费有鉴定机构出具的鉴定费收据在案证实，本院予以认定；6、关于原告谭森魁主张的交通费、住宿费的认定。原告谭森魁在鉴定过程中确需支出交通费及住宿费，本院对其中二次鉴定住宿费100元予以认定，其他费用无证据证实不予认定。7、关于原告谭森魁主张的营养费的认定。原告谭森魁主张要求支付营养费3000元，但未向本院提交证据证实有医嘱建议确需加强营养的证据。原告谭森魁主张营养费3000元的诉讼请求，本院不予支持。8、关于原告谭森魁主张的后期治疗费的认定。原告主张后期治疗费15000元，有鉴定机构鉴定意见在案佐证，足以认定。原告谭森魁主张后续治疗费15000元的诉讼请求，本院予以支持。9、关于原告谭森魁主张的伤残赔偿金的认定。原告谭森魁伤残等级为十级，故伤残赔偿金为22503.60元（11844元/年×19年×0.1），原告主张符合法律规定，本院予以认定。10.关于原告谭森魁主张的伤残辅助器具费，符合法律规定，本院予以认定。11.关于原告谭森魁主张的精神损害抚慰金的认定。原告谭森魁伤残等级为十级，其主张精神损害抚慰金10000元过高，本院酌定为3000元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、由被告潘德福赔偿原告谭森魁医疗费24588.16元、后期治疗费15000元、住院伙食补助费1700元、误工损失费8041.60元、鉴定费1900元、住宿费100元、残疾赔偿金20613.10元，精神损害抚慰金3000元，共计74912.86元，扣除被告潘德福已付的9441.99元，被告潘德福还应赔偿65470.87元。限本判决生效后30日内履行。
二、被告苏仕奎在本案中不承担民事赔偿责任。
三、驳回原告谭森魁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1262元，由被告潘德福负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省思施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按照不服本判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，汇款至恩施自治州中级人民法院立案庭(必须注明汇款用途和上诉人名称)。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 钱财保
审 判 员 李小俊
人民陪审员 赵万东
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 薛芙蓉