内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民初字第2591号
原告龚琬翔（曾用名龚书瑶），女，蒙古族，2008年12月10日出生，现住东胜区。
法定代理人：张宇，女，汉族，1984年6月24日出生，东胜区人，现住东胜区。
委托代理人：李树和，鄂尔多斯市东胜区148法律服务所工作者。
被告鄂尔多斯市东胜区伊克昭幼儿园。
住所：东胜区准格尔北路*号。
原告龚琬翔诉被告鄂尔多斯市东胜区伊克昭幼儿园（以下简称东胜区伊克召幼儿园）教育机构责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员牛慧萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告龚琬翔法定代理人张宇、诉讼代理人李树和、被告东胜区伊克昭幼儿园法定代表人柴凤英到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2014年6月5日，原告在被告处操场活动中从平衡木上掉下来，在班老师送至鄂尔多斯市中心医院医治，经诊断为右肱骨髁上骨折并骨骺损伤（详见病例），原告住院治疗4天，花去医疗费用1万多元，现病情基本稳定，经鄂市司法鉴定中心鉴定为九级伤残。为此，原告的法定代理人找到被告要求赔偿均未果，现原告诉至人民法院，诉讼请求为：1、请求人民法院判令被告赔偿原告，护理费18000元，营养费9000元，伙食补助费400元，伤残赔偿金56700元，精神抚慰金6000元，交通费200元，鉴定费1600元。2、诉讼费用由被告承担。
被告东胜区伊克昭幼儿园辩称,不同意原告诉讼请求，1、被告不应该承担赔偿责任，2、被告的教育设施符合国家的规定。4、鉴定费用由原告自行承担。根据教育局《学生伤害事故处理办法》第七条第二款“学校对未成年学生不承担监护职责”和第三十八条“幼儿园参照本办法处理”的规定，幼儿园不对原告承担监护职责。幼儿园的建筑设施是完全符合国家有关部门规定的标准且适合幼儿特点，原告在玩耍时掉下，纯属意外事件，不存在看护不利的事实，故幼儿园并无过错，尽管《侵权法》第三十八条规定：无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。但此条款并未明确规定幼儿园应该承担的责任范围，故幼儿园在无过错责任的情况下，不应承担全部责任。认定主体错误，应追加保险公司为被告，原告在幼儿园期间投保学生意外险，意外事故发生在保险期间内，因原告遭受意外伤害导致其需要进行医疗救治，保险公司应依保单约定赔付医疗费用。由此，保险公司与本案具有法律上的直接利害关系，根据《民事诉讼法》第一百一十九条“必须进行共同诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼”的规定，应当追加保险公司为被告。3、人身损害赔偿金不合理。原告住院4天，出院后生活能够自理，无需他人护理，医疗机构也没有明确意见，无护理人员收入证明，由被告支付18000元与事实不符，参照《2015年内蒙古道路交通事故损害赔偿标准》，应为440元；营养费应参照医疗机构的意见确定，但本案并没有医疗机构的意见，故该主张不应予以支持；上一年度城镇居民人均可支配收入28350元，参照《2015年内蒙古道路交通事故损害赔偿标准》，伤残赔偿金60岁以下人员应为56700元。交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，应强调实际发生的费用。精神抚慰金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：一、侵权人的过错程度，法律另有规定的除外，二、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，三、侵权行为所造成的后果，四、侵权人的获利情况，五、侵权人承担责任的经济能力，六、受诉法院所在地平均生活水平。”本案中被告无过错，原告无伤残，精神损害赔偿根据原告十级伤残等级，最高不应超过3000元。鉴定费，经重新鉴定推翻原鉴定，原鉴定已不具有效力，且鉴定费用应由原告自行负担。因此原告主张要求被告承担全部责任和赔偿款131548元均没有依据，应驳回原告诉讼请求。
原告为证明其主张向法庭提供下列证据：
1、病历，证明原告受伤情况及住院情况。
被告对证据1认可。
2、2015-208号司法鉴定意见书，证明被告对护理期限、营养期限是认可的。
被告对证据2不认可，证明问题不认可。
3、2015-557号司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级为10级。
被告对证据3认可，但是对意见书中的三期护理、营养、误工不认可。
被告东胜区伊克昭幼儿园向法庭提供下列证据：
1、检测报告一份（复印件），证明被告的平衡木属于安全设施。
原告对证据1不认可，应当有资质的部门鉴定，不应当自行鉴定，不能所要证明的问题。
2、检查报告单（复印件），证明原告的手术以后，受伤部位已经接好。
原告对证据2不认可，没有公章及有关医师的签字。
本院审查认为，原告提供的证据1、3符合有效证据要件，本院予以确认，证据2的真实性予以认定，证据2的鉴定意见书系原告法定代理人自行委托鉴定，后经被告申请，该鉴定机构重新出具了鉴定意见（2015-557号司法鉴定意见书），重新鉴定后的鉴定书中未对“三期”作出评定，且经过重新鉴定伤残等级亦降为十级伤残，故原告证据2的鉴定意见(2015-208号)不予采纳；被告提供的证据的不符合有效证据要件，不予认定。
经审理查明，2014年6月5日，原告在被告东胜区伊克昭幼儿园操场的平衡木上摔下受伤。随后原告至鄂尔多斯市中心医院住院治疗，入、出院诊断为右肱骨髁上骨折并骨骺损伤，于2014年6月9日出院，出院医嘱为术后1、3、6、9、12月复查等。实际住院4天。本院委托鄂尔多斯司法鉴定中心对原告龚琬翔伤残等级进行法医学鉴定，该中心于2015年10月26日出具鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人龚琬翔伤后的伤残程度为10级伤残。”
本院认为，公民享有生命健康权，侵害民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案中，原告与被告东胜区伊克昭幼儿园对2014年6月5日原告在被告东胜区伊克昭幼儿园操场的平衡木摔下受伤的事实无争议，对此事实本院予以认定。不满十周岁的儿童属于无民事行为能力人，正处于成长发育阶段，因其年幼单纯，身体对外界侵扰的抵抗能力和自身的免疫系统都很差，对事物的判断能力和自我保护能力也很差，特别容易受到伤害，属于社会弱势群体，需要全社会予以重视和关爱，并在法律上给予特殊保护，因此儿童在教育机构学习、生活期间受到人身伤害的，教育机构是否尽到教育、管理职责作为是否承担民事责任的标准，并对其实行过错推定原则，如果教育机构不能证明自己尽到教育、管理责任时，即推定其有过错并承担民事责任。依据法律规定可以看出教育机构的教育、管理职责是其法定义务，管理职责是指教育机构为保护不满十周岁儿童人身安全依法应尽的安全保障和保护义务，本案中，被告东胜区伊克昭幼儿园对在其园内学习、生活的儿童负有安全保障和保护义务，其提供的教学场所及设备设施必须符合标准，且对可能存在的安全隐患应当有一定的预见性，并要及时消除可能存在的安全隐患，本案原告从被告东胜区伊克昭幼儿园的平衡木上摔下受伤，说明被告幼儿园在管理中存在过失，被告伊克昭幼儿园亦无充分有效证据证明其尽到了教育和管理义务，故按照法律规定推定被告伊克昭幼儿园存在过错，被告作为管理机构，未尽到管理、教育职责，应当对原告受到的人身损害承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或雇佣护工的参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告未向法庭提供其陪护人员的收入证明，无法证明其护理人员有固定收入，故应当按照法律规定计算护理费。伙食补助费原告未提供证据按照法律规定计算。关于营养费，是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或者促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用，本案中，原告提供的病例未明确需要加强营养，故对原告主张的营养费不予支持。交通费原告未提供证据，考虑到原告系无民事行为能力人，需要监护人的陪护，护理人员护理期间需要实际支出交通费，故本院酌情支持交通费100元；原告伤残等级为十级，原告户籍地为东胜区，且原告在被告幼儿园处上学，其经常居住地和主要收入来源均在城市，故原告主张的伤残赔偿金符合法律规定，应予以支持。精神抚慰金按法律规定计算。鉴定费原告未提供证据不予支持。关于被告提出追加保险公司作为共同被告的抗辩理由，因原告在被告幼儿园受伤属人身损害法律关系，而被告幼儿园与被告保险公司之间是保险合同关系，系两种法律关系，故对被告该抗辩理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第三十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：
一、被告鄂尔多斯市东胜区伊克昭幼儿园赔偿原告龚琬翔住院伙食补助费400元（100元×4天）、护理费440（110元×4天）、交通费100元、伤残赔偿金56700元（28350×20年×10%）、精神抚慰金3000元合计60640元，被告鄂尔多斯市东胜区伊克昭幼儿园于本判决生效后五日内一次性付清；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1465元，被告东胜区伊克昭幼儿园负担658元，原告负担807元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
代理审判员 牛慧萍
二〇一六年二月二十日
书 记 员 郝永刚