安徽省繁昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖0222民初2962号
原告:安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司，住所地安徽省芜湖市繁昌县，统一社会信用代码91340222764751111W。
法定代表人：王爱民,该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈火扬，安徽国本律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李广飞，安徽国本律师事务所实习律师。
被告:安徽金丰粮油股份有限公司，住所地安徽省芜湖市，统一社会信用代码91340200798135982M。
诉讼代表人：安徽金丰粮油股份有限公司管理人，由安徽纬纶律师事务所经指定担任。
委托诉讼代理人：夏厚本，安徽纬纶律师事务所律师。
被告:钱尼文，男，1965年6月12日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。
委托诉讼代理人：钱门瑞（系钱尼文之子），住安徽省芜湖市繁昌县。
被告:章光美，女,1965年10月12日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。
被告:钱门瑞，男，1988年5月14日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。
被告:潘成，女，1989年1月5日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。
被告:汪守松，男，1978年10月25日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。
委托诉讼代理人：何晓玲（系汪守松之妻），住安徽省芜湖市繁昌县。
原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司诉被告安徽金丰粮油股份有限公司、钱尼文、章光美、钱门瑞、潘成、汪守松追偿权纠纷一案，本院于2017年9月19日立案受理。因本院于2017年10月25日立案受理了安徽金丰粮油股份有限公司破产清算一案，本案于2017年10月27日裁定中止诉讼。管理人接管后，本院依法适用普通程序于2018年3月30日公开开庭对本案进行了审理。原告委托诉讼代理人陈火扬及李广飞、被告安徽金丰粮油股份有限公司委托诉讼代理人夏厚本、被告钱尼文委托诉讼代理人钱门瑞、被告钱门瑞、被告汪守松委托诉讼代理人何晓玲到庭参加诉讼，被告章光美、潘成经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告安徽金丰粮油股份有限公司支付给原告代偿款本息16103830元，并按约支付给原告代偿全部款项20%的违约金3220766元，并按约自代偿次日2017年8月4日起至付清时止按上述代偿全部款项的日万分之五乘上实际占用天数向原告支付代偿资金占用费，暂计起诉之日资金占用费为354284.26元；2.被告安徽金丰粮油股份有限公司支付原告实现债权已发生的律师代理费5000元；3.被告钱尼文、章光美、钱门瑞、潘成、汪守松对被告安徽金丰粮油股份有限公司上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；4.原告对被告安徽金丰粮油股份有限公司抵押机械设备（动产抵押登记书登记编号055308002016033）、抵押车辆皖Ｂ×××××8，机动车登记证书编号340003007824皖Ｂ×××××5，机动车登记证书编号340005832818皖Ｂ×××××6，机动车登记证书编号340006440706皖Ｂ×××××1，机动车登记证书编号340007403756）及被告汪守松抵押车辆皖Ｂ×××××8，机动车登记证书编,340001915946）拍卖或变卖价款享有优先受偿权；5.六被告承担本案的诉讼费用及保全费用。事实和理由：2016年6月23日，安徽金丰粮油股份有限公司因经营需要，分别向安徽繁昌农村商业银行股份有限公司借款4000000元及16000000元，借款期均为12个月。委托原告为其上述借款提供连带责任担保，钱尼文、章光美、钱门瑞、潘成、汪守松为安徽金丰粮油股份有限公司上述借款提供了连带责任反担保；安徽金丰粮油股份有限公司以其机械设备进行抵押，办理了动产抵押登记；安徽金丰粮油股份有限公司以其名下所有的四部车辆进行抵押，办理了机动车抵押登记；汪守松以其名下所有的一部车辆进行抵押，办理了机动车抵押登记。原告依约为安徽金丰粮油股份有限公司上述借款提供连带责任担保，并完善了相关手续。然而上述借款到期，安徽金丰粮油股份有限公司未能按约还款，导致原告于2017年8月4日代偿银行借款本息16103830元。至原告起诉之日，六被告均未归还原告上述代偿款项。故原告特提起诉讼，请依法判决。庭审中，原告变更诉讼请求，将第一项及第二项诉讼请求变更为：1.判令确认原告对被告安徽金丰粮油股份有限公司的债权为代偿借款本息16103830元，原告代偿全部款项20%的违约金3220766元，自代偿次日起（2017年8月4日起）至付清时止按上述代偿全部款项的日万分之五乘上实际占用天数的代偿资金占用费；2.确认原告对被告安徽金丰粮油股份有限公司的债权包括实现债权的律师代理费5000元。
被告安徽金丰粮油股份有限公司辩称：对原告代偿本金的数额无异议，根据原告与安徽金丰粮油股份有限公司签订的委托担保合同第4条的第8款规定，违约金应该是10%，同时约定了滞纳金是按照日万分之五。原告应该择一主张，而不是并行主张。该违约金约定过高依法应减轻。安徽金丰粮油股份有限公司于2017年10月25日依法进入破产清算程序，其利息违约金计算应当截止到2017年10月25日。
被告钱尼文辩称：代偿款本金是属实的。利息违约金过高，安徽金丰粮油股份有限公司已经破产，本人已经无力归还，请求依法裁判。
被告钱门瑞辩称：利息违约金过高，安徽金丰粮油股份有限公司已经破产，本人已经无力归还，请求依法裁判。
被告汪守松辩称：汪守松仅皖Ｂ×××××8车辆抵押范围内承担责任，汪守松个人不承担保证责任。
被告章光美、潘成未作答辩。
本院经审理认定事实如下：2016年6月23日，安徽金丰粮油股份有限公司作为借款人与安徽繁昌农村商业银行股份有限公司作为贷款人订立流动资金借款合同一份。该合同约定借款用途为购买菜籽，借款金额为4000000元，借款期限为12个月，自实际放款日起算；本合同项下借款执行固定利率，月利率为3.625‰，在合同有效期内利率不变，本合同项下逾期罚息利率在原告借款利率基础上加收50%确定；还款方式为借款到期一次性偿还。同日，双方又订立流动资金借款合同一份，除借款金额为16000000元、借款用途为归还过桥资金外，其余条款与前述借款合同一致。就上述两份合同项下借款，安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司作为保证人与贷款人分别订立保证合同。该两份保证合同均约定保证方式为连带责任保证，被担保主债权为保证贷款，本金数额分别为4000000元、16000000元；保证合同担保的范围包括主合同项下的债务本金的80%及相应利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。
为明确借款人与保证人之间的权利义务关系，双方于2016年6月23日订立委托保证合同一份。该合同约定借款人同意保证人按照本合同的约定代借款人清偿主合同项下未清偿的债务时，无需另行通知借款人，保证人自代偿之日起有权向借款人追偿保证人为借款人代偿的本金、利息、罚息、违约金、实现债权的其他相关费用，包括保证人向借款人追偿债务而发生的律师费、借款人违反本合同约定而产生的应支付给保证人的违约金、代偿资金占用费及未付担保费和保证人全部经济损失；借款人应在原告正式向贷款人出具保证合同前将担保费200000元支付到原告账户；借款人应在保证人向贷款人出具放款通知书之前，按照保证人的要求落实反担保措施，以自有资产或第三方资产向保证人提供反担保，依法签订反担保合同，并积极配合保证人办理相应的抵押、质押登记手续；借款人未按期清偿到期债务由保证人代偿的，借款人除向保证人一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数，向保证人另行支付自保证人代偿次日起的代偿资金占用费，造成保证人经济损失的，借款人还应赔偿原告全部经济损失；双方在履行本合同中发生争议或纠纷时，由双方协商解决，协商不成的，任何一方可向保证人住所地的有管辖权的人民法院起诉。
为担保原告的追偿等权利，各反担保人分别向原告提供反担保。
其中：2016年6月23日，安徽金丰粮油股份有限公司作为反担保人与借款人及保证人订立委托保证合同五份，汪守松作为反担保人与借款人及保证人订立委托保证合同一份。各份委托保证合同均约定反担保人向保证人为借款人贷款进行担保的行为提供保证反担保，承担连带保证责任；反担保范围为保证人代偿的全部款项、代偿款自付款之日起的利息、借款人应向保证人支付的违约金、赔偿金及实现追偿权的费用；反担保期限为本合同生效之日起至保证人代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。反担保人还约定分别以安徽金丰粮油股份有限公司有权处分的机械设备、皖Ｂ×××××轿车、皖Ｂ×××××小型客车、皖Ｂ×××××小型轿车、皖Ｂ×××××中型客车，以及汪守松有权处分的皖Ｂ×××××轿车向保证人提供抵押或以保证方式提供反担保，并由保证人与反担保人签订反担保抵押合同或企业信用反担保合同。同日，各反担保人与保证人订立反担保抵押合同，约定为保障保证人的合法权益，反担保抵押人愿以其有权处分的财产为借款人提供反担保抵押，反担保抵押权人为主合同的保证人；担保金额为20000000元，以及相应的利息、费用、罚息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等全部应付款项；主合同担保贷款逾期，保证人按日万分之五计收滞纳金，直至主合同债务全部清偿为止；主合同规定还款期已到，包括各期到期或被宣布提前到期，借款人未还款的，保证人有权行使抵押权；因反担保人原因，造成合同无法履行，反担保人应支付保证人担保额的10%违约金。之后，上述抵押物均办理了抵押登记手续。
此外：2016年6月23日，钱尼文、章光美作为反担保人与保证人订立不可撤销个人连带责任信用反担保合同一份。约定为确保保证人在为借款人承担保证责任后，行使追偿权及代位求偿权等权益，反担保人受借款人委托，并自愿为借款人以连带责任保证方式向保证人提供个人信用反担保；担保范围包括保证人为借款人代位清偿的全部款项及委托合同中约定的应由借款人支付给原告的违约金、代偿资金占用费、追偿费用、原告实现反担保权利的费用及原告其他经济损失；该信用反担保期限为自本合同生效之日起至原告代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，保证人有权自行决定行使权利的顺序，有权要求反担保人按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行使担保物权，保证人放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，反担保人仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任；若反担保人不履行或不完全履行本合同约定的还款义务，应按日向保证人支付本合同项下全部款项万分之五的违约金。同日，钱门瑞、潘成亦作为反担保人与保证人订立不可撤销个人连带责任信用反担保合同一份，合同条款与前述合同条款相同。
2017年8月4日，贷款人向保证人发出代偿通知函，称借款人于2016年6月29日在该行申请贷款两笔合计20000000元，由原告提供80%连带责任保证，贷款均于2017年6月23日到期，该两笔贷款均处于逾期状态，原告应承担该笔借款本金80%及相应利息等费用；该行扣划原告在该行账户中应代偿本息合计16103830元。同日的安徽农金特种转账凭证亦载明相应金额的扣划内容。现各方因追偿纠纷引起诉讼。为行使追偿权，原告已支出律师费5000元。
另查明，本院于2017年10月25日裁定受理安徽金丰粮油股份有限公司的破产清算申请，2017年12月11日指定安徽纬纶律师事务所担任管理人，并于2018年1月接管债务人资产。
以上事实由原告提供的流动资金借款合同复印件两份、保证合同复印件两份、委托保证合同复印件一份、委托担保合同复印件六份、反担保抵押合同复印件六份、不可撤销个人连带责任信用反担保合同复印件两份、代偿通知函复印件一份、代偿凭证复印件一份、动产抵押登记书复印件一份、机动车登记证复印件五份、代偿通知函及代偿凭证复印件一份、律师费发票复印件一份，并提供以上证据原件供当庭核对无误，委托代理协议原件一份，本院核实的安徽金丰粮油股份有限公司破产案件情况，以及当事人在庭审中的陈述、质证、辩论意见予以证实。
本院认为：原告提起诉讼后，本院另案受理了借款人破产清算案，原告据此变更诉讼请求，请求确认其对借款人享有的代偿款相关的债权。借款人进入破产清算程序，进行个别清偿已为法律规定所限制，故本院对该变更申请予以认可。结合各方主张，本案争议主要围绕两部分展开，一是原告追偿权的权利范围如何确定；二是各反担保人如何承担相应的担保责任。
首先，借款人向安徽繁昌农村商业银行借款由原告提供连带责任保证，现原告承担了担保责任后，依法享有向借款人追偿的权利。在追偿权范围上，原告代偿的借款本金及利息，因符合借款合同的约定，本院予以认可。在此之外，原告依据其与借款人订立的委托保证合同，主张了违约金及资金占用费。其中，委托保证合同所约定的违约金是担保金额的20%，而委托担保合同约定的违约金是担保金额的10%，原告按20%主张；资金占用费原告系按约定的日万分之五标准主张的。原告与借款人订立了委托保证合同，双方应为委托关系，现保证人因完成委托事项而致其代偿资金被占用，委托人未能及时偿还，相关损失应由委托人赔偿。同时，双方在委托保证合同中明确约定了资金占用损失的计算方式，且未违反相关强制性规定。故本院对原告主张的资金占用费予以支持。但原告同时主张违约金及资金占用费明显过高，依法应予以适当调整，考虑资金占用事实及当前融资利率水平，本院仅对年利率24%以内部分予以支持，起算日期应为2017年8月5日。超出部分本院不予支持。同时，基于本院于2017年10月25日受理了借款人破产清算案，故原告主张确认的债权应为2017年10月25日之前的相应债权。原告为实现追偿权已支付律师费5000元，根据委托保证合同的约定，该笔费用应计算在原告追偿权范围之内。
其次，本案中的反担保有两类，一是设立担保物权提供担保；二是以保证方式提供担保。担保物权方面：汪守松在与原告及借款人三方订立委托担保合同时，约定的担保范围包括全部代偿款、违约金、赔偿金，约定反担保人承担连带保证责任，同条款又约定的担保方式为抵押或保证，并约定由反担保人汪守松与原告签订反担保抵押合同或信用反担保合同。根据原告与反担保人汪守松订立的反担保抵押合同来看，双方选择的担保方式为抵押，双方并未另行订立反担保保证合同。因此，原告要求汪守松承担连带保证责任本院不予支持。同时，借款人以自有资产提供抵押，且连同汪守松提供抵押资产均已办理了抵押权登记手续，现借款人未归还原告代偿款，故原告请求确认其就抵押财产拍卖或变价款享有优先受偿权，本院予以支持。保证方面：钱尼文和章光美以及钱门瑞和潘成以连带责任保证方式向原告提供反担保，原告在保证合同约定的保证期间之内提起诉讼，要求保证人承担连带清偿责任，本院对此亦予以支持。此外，两份不可撤销个人连带责任信用反担保合同均约定，信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，保证人有权自行决定行使权利的顺序，因此原告要求反担保保证人承担保证责任并无行使顺序限制。
综上，原告作为保证人，在为安徽金丰粮油股份有限公司代偿所欠贷款人借款本息后，其就代偿款项、违约金及资金占用费、律师费有权向借款人追偿。各反担保人应按照各份反担保合同的约定承担相应的担保责任。据此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条及《中华人民共和国合同法》第四百零七条和《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条和《中华人民共和国企业破产法》第四十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认被告安徽金丰粮油股份有限公司应偿还原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司代偿款16103830元，及自2017年8月5日起至2017年10月25日之前按年利率24%的标准计算的资金占用期间利息，以及原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司已支出的律师费5000元；
二、被告钱尼文和章光美以及被告钱门瑞和潘成对上项款项承担连带清偿责任，于本判决生效后10日内付清；
三、原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司对被告安徽金丰粮油股份有限公司提供抵押的机械设备、皖Ｂ×××××轿车、皖Ｂ×××××小型普通客车、皖Ｂ×××××小型轿车、皖Ｂ×××××中型普通客车、被告汪守松提供抵押的皖Ｂ×××××轿车的拍卖、变卖所得价款就本案债权享有优先受偿权；
四、驳回原告安徽省繁昌县金繁融资担保有限公司其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费139903元（原告已预交）及保全费5000元由被告安徽金丰粮油股份有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。
审 判 长 俞 峰
人民陪审员 耿唯明
人民陪审员 程积祥
二〇一八年五月十日
书 记 员 俞夏银
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国合同法》
第四百零七条受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
《中华人民共和国企业破产法》
第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。
附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决