福建省龙海市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0681民初4502号原告：郑开钊，男，1970年1月26日出生，汉族，居民，住福建省厦门市湖里区，委托诉讼代理人：黄丽红、周烘县，福建温亚律师事务所律师。被告：漳州市金石房�产开发有限公司，住所地福建省龙海市海澄镇山后片区二环路北侧东方康桥花园小区，统一社会信用代码9135068169662171XA。法定代表人：陈建同，执行董事。委托诉讼代理人：江凯雄，福建闽隆律师事务所律师。第三人：陈建同，男，1975年9月9日出生，汉族，居民，住福建省厦门市湖里区江顺里***号***室，公民身份号码：3506811975********。原告郑开钊与被告漳州市金石房地产开发有限公司（以下简称金石公司），第三人陈建同公司解散纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告郑开钊委托诉讼代理人周烘县、被告金石公司委托诉讼代理人江凯雄到庭参加诉讼，第三人陈建同经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告郑开钊向本院提出诉讼请求:1、解散被告金石公司；2、诉讼费用由被告及第三人承担。事实和理由：2009年11月11日，原告郑开钊与第三人陈建同发起设立金石公司，主要经营房地产开发、经营业务。法定代表人兼执行董事陈建同持有公司股份56.87%，原告郑开钊持有公司股份43.13%。第三人陈建同作为公司执行董事经营不善导致被告金石公司自成立以来连年亏损，对外债务众多，2014年至今出现严重的经营困难。原告郑开钊与第三人陈建同矛盾重重，关系恶化，无法就被告金石公司的经营继续任何形式的合作。第三人陈建同实际控制公司。第三人陈建同担任被告公司执行董事期间成立福建悦港康桥房地产开发有限公司，其行为违反了竞业禁止义务。被告金石公司因股东矛盾，经营管理发生严重困难，继续存续会使得原告的股东利益受到重大损失，并且上述问题无法通过其他途径解决。被告金石公司辩称，被告金石公司的权力机构、决策机构和监督机构都是健全的，公司目前一切运营正常，没有陷入僵局；被告金石公司目前的经营管理运作正常，没有发生严重困难；被告金石公司若出现暂时亏损，对外负债等经营困难，不能成为原告要求解散公司的理由，原告的诉求不应受理；原、被告与第三人不存在矛盾重重，关系恶化的情形；被告金石公司存续不会对股东造成任何重大损失。相反，如果被告金石公司随意解散，会对股东和第三人利益造成损害；原告起诉公司解散前，没有通过其他合法途径行使股东权利以寻求救济，直接起诉解散公司依法不应支持。第三人陈建同未在法定期限内向本院提出答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法�交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对事实认定如下：1金石公司的基本情况。2009年11月11日，金石公司登记成立，经营范围：房地产开发、经营；物业服务；房地产信息咨询。公司发起人：陈建同、郑开钊。股东为陈建同、徐祥征、郑开钊。经多次增资及股权转让，至2010年8月11日，金石公司注册资本5150万元，股权结构为：郑开钊持股43.13%，陈建同持股56.87%。陈建同自2010年1月起担任金石公司法定代表人和执行董事。二、金石公司的公司章程及修正案。2010年2月9日，金石公司制定公司章程，公司章程第十四条约定，股东会的会议方式和表决程序：1、股东会会议分定期会议和临时会议，�期会议原则上定为每年元月份召开一次，具体时间由执行董事决定；代表十分之一以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。2、召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前将会议日期、地点和内容通知全体股东，股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。3、股东会会议由执行董事召集和主持。4、执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由公司的监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。5、股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。6、除法律、法规、章程有明确规定外，股东会作出的决议，必须经二分之一以上表决权的股东通过。2010年3月18日，金石公司召开股东会表决通过公司章程修正案，公司注册资本由1780万元更改为2250万元，股东出资更改为：郑开钊认缴资本由636万元变更为936万元，持股比例由36%变更为42%；陈建同认缴资本由1144万元变更为1314万元，持股比例由64%变更为58%。之后，金石公司分别于2010年4月16日、2010年5月6日、2010年5月27日、2010年6月17日、2010年7月19日、2010年8月9日召开股东会并通过公司章程修正案，对金石公司的注册资本和股东郑开钊、陈建同的出资额及持股比例进行多次变更。三、2015年以来金石公司股东会召开情况。2015年12月21日，金石公司向郑开钊发出《临时股东会会议通知》，通知郑开钊于2015年12月24日上午参加金石公司临时股东会会议，会议召集人为监事林艺力，会议主持人为执行董事陈建同，会议审议事项：1、因公司对外负债众多，应相关债权人的要求，审议公司全体股东对公司所负债务承担连带保证责任事宜。2、因公司目前经营困难，存在重大不确定风险，审议相应应对政策事宜。3、年关将至工程款支付压力大，施工方要求股东对尚未支付的工程款承担连带担保责任事宜。2015年12月24日，金石公司召开股东会会议，郑开钊未出席本次股东会，本次股东会形成会议决议：1、股东要为公司债务及工程款支付承担担保责任；2、与会人员一致强烈要求郑开钊回公司承担股东职责，不能只强调个人利益，不能不团结股东导致公司经营运转困难；3、公司股东对内对外应团结，确保公司渡过难关，平稳经营，项目顺利进行，保障债权人的利益。2015年12月29日，金石公司向郑开钊发出《�时股东会会议通知》，通知郑开钊于2015年12月31日上午参加金石公司临时股东会会议，会议召集人为监事林艺力，会议主持人为执行董事陈建同，会议审议事项：1、落实股东对公司债务的担保手续。2、年关将至，资金紧张，股东应协助公司融资，帮助公司度过难关。3、因公司目前经营困难，存在重大不确定风险，再加上工地周围居民闹事，审议相应应对政策事宜。4、落实股东对工程款的担保手续。5、审议2015年12月14日、2015年12月24日两次临时股东会未尽事宜。2015年12月31日，金石公司召开股东会会议，郑开钊未出席本次股东会，本次股东会形成会议决议：1、股东要为公司债务及工程款支付承担担保责任；2、与会人员一致强烈要求郑开钊回公司承担股东职责，不能只强调个人利益，不能不团结股东导致公司经营运转困难；3、公司股东对内对外应团结，确保公司渡�难关，平稳经营，项目顺利进行，保障债权人的利益。2015年12月31日，金石公司向郑开钊发出《临时股东会会议通知》，通知郑开钊于2016年1月15日上午参加金石公司临时股东会会议。会议召集人为监事林艺力，会议主持人为执行董事陈建同。2016年1月15日，金石公司召开股东会会议，郑开钊未出席本次股东会，本次股东会形成会议决议：1、股东要为公司债务及工程款支付承担担保责任；2、与会人员一致强烈要求郑开钊回公司承担股东职责，不能只强调个人利益，不能不团结股东导致公司经营运转困难；3、公司股东对内对外应团结，确保公司渡过难关，平稳经营，项目顺利进行，保障债权人的利益。4、为化解公司当前危机，应寻求股东再次注资、增资扩股及债转股等方案来支撑公司运转。5、郑开钊至今已经三次缺席公司股东及债权人会议�如下次再无故缺席，公司其他股东及债权人将按照法律程序维护公司股东及债权人的利益，请郑开钊股东务必准时参加下次会议。2016年1月15日，金石公司向郑开钊发出《临时股东会会议通知》，通知郑开钊于2016年2月1日上午参加金石公司临时股东会会议。2016年2月1日，金石公司召开股东会会议，郑开钊未出席本次股东会，本次股东会形成会议决议：1、股东要为公司债务及工程款支付承担担保责任；2、与会人员一致强烈要求郑开钊回公司承担股东职责，不能只强调个人利益，不能不团结股东导致公司经营运转困难；3、公司股东对内对外应团结，确保公司渡过难关，平稳经营，项目顺利进行，保障债权人的利益。4、为化解公司当前危机，应寻求股东再次注资、增资扩股及债转股等方案来支撑公司运转。5、目前未发现关于陈建同侵占公司资�的相关事实和依据，不存在监事应向人们法院提起诉讼的理由。6、债权人对陈建同个人账户累计几十次转给郑开钊巨额款项，要求陈建同、郑开钊在下次股东、债权人会议上对上述款项是否侵占公司或债权人利益作出详细说明。如与金石公司财产或对外债务有关请快归还本金及利息，以维护金石公司及债权人的合法利益。7、郑开钊股东到今天为止已经四次缺席公司股东及债权人会议，公司其他股东及债权人将按照法律程序维护公司股东及债权人的利益。2016年8月8日，金石公司向郑开钊发出《临时股东会会议通知》，通知郑开钊于2016年8月24日上午参加金石公司临时股东会会议。2016年8月24日，金石公司召开股东会会议，郑开钊未出席本次股东会，本次股东会形成会议决议：一、金石公司的注册股东对债权人的债务进行有效担保，担保责任随�债务本金、利息的全部偿还后失效。二、金石公司与债权人代表林海西就债务纠纷进行了有效协商。三、金石公司目前经营管理及销售业务一切正常，但公司要求注册股东应团结一致，积极应对市场变化，进一步拓展业务。四、金石公司强烈要求注册股东郑开钊必须尽快回公司上班，履行其股东的职责。五、金石公司注册股东郑开钊若坚持不回公司上班，公司股东会下一步将研究开出其公司经理的职务。2017年1月3日，金石公司向郑开钊发出《临时股东会会议通知》，通知郑开钊于2017年1月23日上午参加金石公司临时股东会会议。2017年1月23日，金石公司召开股东会会议，郑开钊未出席本次股东会，本次股东会形成会议决议：一、与会人员一致同意公司法定代表人（执行董事）陈建同对2016年度公司的经营管理、业务销售、资金运作的工作汇报�二、由于公司全体员工上下努力工作，公司2016年度经营运作一切正常，目前已不存在任何经营管理困难。三、由于公司与债务人达成了有效协商，债务已部分偿还，公司目前略有盈余。2017年度公司将加大业务拓展范围，进一步扩招各种专业人才，争取公司更大的发展。四、由于公司注册股东郑开钊长期脱岗，拒不履行股东职责，多次无故缺席股东会，与会人员经研究决定开除股东郑开钊公司经理的职务。四、金石公司经营情况。关于金石公司的投资情况。金石公司投资开发“东方康桥”和“滨海康桥”二个房地产项目。2013年3月18日，金石公司为投资开发“东方康桥”房地产项目与中国建设银行股份有限公司招商局漳州开发区支行（以下简称建行招商局支行）签订《商品房销售贷款合作协议书》，约定由建行招商局支行对符合贷款条件的购房人购买金石公司开发建设并依法销售的座落于龙海市海澄镇山后片区二环路北侧东方康桥的经批准命名为“东方康桥”的商品房发放个人住房贷款，金石公司在贷款额度内对每一购房人向建行招商局支行借款提供无条件、不可撤销的阶段性连带责任保证；本协议的合作期限为5年，从本协议生效之日起计算。2014年10月31日，金石公司为投资开发“龙海.滨海康桥”房地产项目与建行招商局支行签订《商品房销售贷款合作协议书》，约定由建行招商局支行对符合贷款条件的购房人购买金石公司开发建设并依法销售的座落于龙海市龙海市港尾镇梅市村的经批准命名为“龙海.滨海康桥”的商品房发放个人住房贷款，金石公司在贷款额度内对每一购房人向建行招商局支行借款提供无条件、不可撤销的阶段性连带责任保证；�协议的合作期限为5年，从本协议生效之日起计算。“东方康桥”与“龙海.滨海康桥”商品房已部分出售并进行网上备案。2016年1月至2017年3月期间，金石公司向税务局正常纳税。金石公司现有管理部、工程部、业务部、滨海康桥项目部等部门员工四十余名，每月发放员工工资20万元至30万元不等。证明以上事实的证据如下：郑开钊提供的金石公司内资企业登记基本情况表、金石公司临时股东会会议通知、金石公司股东及债权人会议纪要；金石公司提供的公司章程及章程修正案、金石公司临时股东会会议通知、临时股东会决议、工资表及付款凭证、商品房销售贷款合作协议书、商品房买卖合同网上登记备案证明书等。本院双方当事人的争议�点在于金石公司是否符合公司解散的条件。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条第一款规定：单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法(?javascript:SLC(218774,0)?)第一百八十二条(?javascript:SLC(218774,182)?)规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会�者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。综合上述法律规定，股东请求解散公司的必要条件为“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的”。关于“公司经营管理发生严重困难”，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条第一款列举了三种情形，主要指公司股东会、股东大会、董事会等权力机构和管理机构运行失灵，无法对公司的任何事项作出决议，形成公司僵局。本案中，金石公司的公司章程约定，股东会会议由执行董事召集和主持，除法律、法规、章程有明确规定外，股东会作出的决议，必须经二分之一以上表决权的股东通过。金石公司在2015年至2017年间，由执行董事陈建同主持和召集多次股东临时会议，对金石公司的经营管理事项作出决议。股东会的召开程序和会议决议均符合金石公司章程约定。金石公司的股东会等权力机构和执行董事、监事均能正常履行职责。因此，郑开钊主张金石公司经营发生严重困难，并无事实依据。同时，金石公司多次通知郑开钊参加股东会议，郑开钊并未参加，郑开钊据此主张金石公司股东矛盾重重，导致公司僵局，理由不能成立。金石公司开发的“东方康桥”、“龙海.滨海康桥”房地产项目处于正常销售状态，金石公司也处于正常经营和纳税状态，并未出现公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。郑开钊主张金石公司严重亏损，并提供2011年、2012年金石公司《公司年检报告书》为证。�院认为，公司年检报告书并非公司的财务审计报告，不能全面反映公司的盈亏情况，且2011年、2012年的公司年检报告书，无法反映2015年至今金石公司的财务状况，故，郑开钊主张金石公司严重亏损，证据不足，本院不予采信。郑开钊也未通过股权转让或请求公司回购股份等其他途径解决的股东之间的争议。综上所述，本院认为，郑开钊请求解散金石公司，不符合《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定的公司解散的情形，于法无据，本院予以驳回。郑开钊主张陈建同担任被告公司执行董事期间成立福建悦港康桥房地产开发有限公司，其行为违反了竞业禁止义务。与本案系不同法律关系，不能成立公司解散的理由。第三人陈建同经本院合法传唤未参加诉讼，本院依法缺席判决。依据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条、《最高�民法院关于适用干问题的规定（二）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告郑开钊的诉讼请求。本案受理费299300元，由原告郑开钊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上述状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审 判 长  姚育明审 判 员  严美玲人民陪审员  许黎明二〇一七年八月三十一日书 记 员  柯艺玲