甘肃省嘉峪关市城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉城民一初字第2259号
原告余天学。
委托代理人周平，甘肃殷剑宏律师事务所律师。
被告李镇伟。
被告何昱。
被告中国人民财产保险股份有限公司嘉峪关市分公司，住所地：嘉峪关市新华中路36号。
代表人刘志秀，公司总经理。
委托代理人赵晓红，公司职工。
原告余天学诉被告李镇伟、何昱、中国人民财产保险股份有限公司嘉峪关市分公司（以下简称保险公司）健康权纠纷一案，本院于2015年9月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月23日、2015年12月23日、2016年1月26日公开开庭进行了审理,因双方争议较大，经本院院长批准延长审限一个月。原告余天学的委托代理人周平、被告李镇伟、何昱、被告保险公司的委托代理人赵晓红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告余天学诉称，原告是从事运输工作的临时务工人员。2014年7月16日，原告在甘肃众禾建筑工程有限公司水岸明居工地干活时，被被告何昱驾驶的被告李镇伟所有的甘B036**混凝土泵车砸伤头部。原告自2014年7月17日至7月31日、2014年8月2日至8月18日在中核404医院治疗，原告的伤情经医院诊断为：鼓膜震荡（左），听力减退，头皮血肿。此次事故给原告造成如下损失：医药费10000元、住院伙食补助费1200元、营养费2400元、交通费300元、伤残赔偿金41608元、伤残鉴定费2000元、误工费27225元、护理费27225元、精神损害赔偿金1000元、被抚养人生活费9304.2元，共计122262.2元（后期康复治疗费用保留诉权）。因甘B036**混凝土泵车在被告保险公司投保了交强险与商业三者险，故要求被告保险公司在交强险和商业三者险的限额内予以赔偿，剩余的部分由被告李镇伟、何昱连带赔偿。
被告李镇伟辩称，原告自身也有过错，原告进入施工现场未戴安全帽，迎面碰上甘B036**混凝土泵车，其在第一时间将原告送往医院治疗。原告住院期间其已向原告支付医疗费7849.99元，垫付生活费1500元。事故发生后，保险公司去现场进行了查看。甘B036**混凝土泵车属于其所有，其在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险与商业第三者责任保险，应当由被告保险公司在交强险和三者险的保险限额内先行赔偿。
被告何昱的答辩意见与被告李镇伟的答辩意见一致。
被告保险公司辩称，第一，本案是健康权纠纷，根据保险法的相关规定，保险公司只作为道路交通事故以及保险合同案件的当事人，本案并不属于上述两种案由，保险公司不是适格的主体。第二，对于事故发生的事实认可，但是本次事故的性质决定了是否属于保险责任，如果本事故属于道路交通事故应当由交警大队出具交通事故认定书划分责任；如果属于安全生产事故，那么相应单位应出具相应证明。甘B036**混凝土泵车在作业中砸伤他人，属于施工作业中的安全事故而不属于道路交通事故，交强险及第三者商业险是对道路交通事故的赔偿,故原告的损伤不属于交强险和第三者商业险的赔偿范围，保险公司不承担赔偿责任。第三，原告自身对本次事故的发生负有过错，事故发生在施工工地，且事故发生时被告李镇伟所有的车辆正在作业中，按照相关要求原告应当佩戴安全帽，原告对本次事故的发生没有尽到安全防护义务，也属于本次事故发生的原因之一，原告应当承担相应责任。
经审理查明，原告余天学系个体务工人员，2014年7月16日22时左右，原告在嘉峪关市宝丽金对面水岸明居施工工地干活，甘B036**混凝土泵车相对静止作业中，车辆的臂架在旋转过程中碰伤了原告的左侧头面及耳部，原告被送往中核404医院救治。原告自2014年7月17日至7月31日、2014年8月2日至8月18日在中核404医院治疗。原告的伤情经中核404医院诊断为：鼓膜震荡（左），听力减退，头皮血肿。2015年8月5日，原告余天学自行委托甘肃中星司法医学鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2015年9月18日，该鉴定所出具司法意见书，鉴定意见为：原告余天学因本次事故所受伤情为十级伤残，误工期限为150日，护理期限为120日，营养期限为120日。三被告对原告的伤残等级无异议，但对误工期限、护理期限、营养期限不认可。
另查明，车牌号为甘B036**的事故车辆属于混凝土泵车，用于混凝土运输和浇筑。该车辆的所有人为被告李镇伟，事发时由李镇伟雇佣的司机何昱驾驶。甘B036**混凝土泵车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险与100万元商业第三者责任保险且不计免赔,事故发生在保险期间内。被告保险公司投保的第三者责任险条款约定，保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人或操作人员在使用被保险机动车过程中发生的事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应承担赔偿责任。
再查明，在原告住院期间，被告李镇伟向原告垫付医疗费7849.99元，垫付生活费（即营养费）1500元。
原告余天学的各项经济损失经庭审核实如下：1、医疗费原告主张10000元，庭审中原告对被告李镇伟垫付的医疗费7849.99元不持异议，将医疗费的主张数额变更为3861元。原告提交陕西省安康市五里镇龙潭村卫生室出具的处方笺24张，证实原告在陕西省安康市五里镇龙潭村卫生室治疗花费3861元的事实，三被告对陕西省安康市五里镇龙潭村卫生室的处方笺均不认可，从该处方笺反映的治疗时间及用药项目，结合原告本次伤情及中核404医院继续口服药物巩固治疗的医嘱，本院认为原告在中核404医院出院后对其病情进行复查和治疗是必要的，因此对原告主张的以上处方笺产生的医疗费3861元予以确认。2、误工费原告主张27225元，提交甘肃众禾建筑工程有限公司的营业执照、组织机构代码证及工资发放表，证实原告受伤前每月工资4950元，受伤后停发工资，误工期限5个月15天，产生误工费27225元。三被告对误工期限及计算标准都不认可，原告提交的证据无法证实原告实际误工天数及因误工造成的实际损失，故误工费的计算标准依据甘肃省建筑业年人均工资37176元，误工期限依据鉴定意见确定为150天，核算为15277.81元（37176元/年÷365天×150天）。3、护理费原告主张27225元，提交甘肃众禾建筑工程有限公司的工资发放表及证明，提交护理人员王雪虎身份证复印件，原告主张受伤后由其工友王学虎护理，王学虎每月工资收入4950元，误工5个月15天，产生护理费27225元，三被告对护理期限及计算标准都不认可，主张原告的伤情不需要护理，没有护理费产生，且护理人员是甘肃众禾建筑工程有限公司安排，护理原告属于工作，护理人员的工资应当由甘肃众禾建筑工程有限公司发放。原告无相关证据证实因护理造成的实际损失，故对原告护理费的主张不予支持。4、住院伙食补助费原告主张1200元，三被告认可，予以确认。5、营养费原告主张2400元，三被告不认可。根据原告的伤情，营养期限依据鉴定意见确定为120天，按照营养费通常标准每天20元计算，核算为2400元（20元/天×120天），扣除被告李镇伟垫付的营养费后，确认为900元。5、交通费原告主张300元，原告未提交相应的交通费票据，三被告不予认可。考虑原告住院天数、交通便利情况，按原告住院30天、每天6元的标准计算，核算为180元（30天×6元/天）。6、伤残赔偿金原告主张41608元，依据司法鉴定意见确定的伤残等级、按照2015年城镇居民人均可支配收入20804元标准计算，三被告无异议，予以确认。7、被扶养人生活费原告主张被扶养人为其子余尚强、其父余维海，共计9304.2元，三被告不予认可。原告提交的陕西省安康市五里镇龙潭村村民委员会出具的证明未能证实余维海无劳动能力又无生活来源，故对余维海的扶养费主张不予支持。原告提交余尚强的户口本复印件，主张原告的配偶去世，不应按原告与其配偶二人计算扶养人数。原告提交的户口本复印件无法证实余尚强的扶养人只有原告一人，故余尚强的扶养人按照二人计算，扶养年限为1年。因原告未举证证实余尚强在城市居住满一年以上，故按照2015年农村居民人均年生活消费性支出5272元计算，核算为263.6元（5272元/年×1年÷2人×伤残系数10%）。8、精神抚慰金原告主张1000元，三被告不予认可。原告因伤致残对其精神造成了一定伤害，其要求赔偿精神抚慰金的请求是合理的，应予支持，按照原告的伤残等级酌情确定精神抚慰金为1000元。上述原告可确认的损失合计64290.41元。
上述事实，有诊断证明、住院病历、处方笺、住院费用结算发票、用药费用明细清单、司法鉴定文书、收条、保险单、保险条款、原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人身体健康的，应承担相应的侵权责任。被告李镇伟的雇佣司机何昱在使用甘B036**混凝土泵车作业的过程中造成原告受伤，被告李镇伟应当对原告的损害承担侵权责任。原告无证据证实被告何昱故意或者重大过失致人损害，故被告何昱不承担赔偿责任。三被告辩称原告进入施工场所未佩戴安全帽,原告自身对事故的发生负有过错，应当承担相应的责任，原告不认可，三被告未提交证据，故对其辩解理由不予采信。原告主张被告保险公司在交强险限额内赔偿损失，被告李镇伟抗辩其为事故车辆向被告保险公司投保了交强险与商业第三者责任险，原告的损失应由保险公司予以理赔。被告保险公司抗辩本次事故属于施工作业中的安全事故而不属于道路交通事故，原告的诉请不属于交强险和三者险的赔偿范围，保险公司不承担赔偿责任。本院认为，我国《道路交通安全法》第一百一十九条对交通事故进行了定义，即车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定了机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件可以参照适用该司法解释。上述规定的适用需符合肇事车辆正处于通行的状态。根据已查明事实，本案事故发生时肇事车辆处于相对静止状态，由此发生的纠纷并非道路交通事故责任纠纷，故被告保险公司无需在交强险范围内承担赔偿责任。根据相关法律规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案被告李镇伟为其所有的肇事车在被告保险公司投保商业第三者责任保险，根据该第三者责任保险合同约定，保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人或操作人员在使用被保险机动车过程中发生的事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应承担赔偿责任。本案事故车辆正是在使用过程中导致原告受伤，被告保险公司作为事故车辆的商业第三者责任保险公司，应当在责任限额内对原告的上述损失承担赔偿责任。因被告保险公司未提出依第三者责任保险合同约定不应赔偿的项目和证据，对被告保险公司抗辩原告的损伤不属于第三者商业险的赔偿范围的辩解理由不予采纳。综上，被告保险公司应当在商业第三者责任保险限额内赔偿原告医疗费3861元、住院伙食补助费1200元、营养费900元、误工费15277.81元、残疾赔偿金41608元、被扶养人生活费263.6元、交通费180元、精神抚慰金1000元，以上共计64290.41元，以上赔偿项合计未超过商业第三者责任保险的赔偿限额，故被告李镇伟不再承担赔偿责任。被告李镇伟垫付的医疗费7849.99元、生活费（即营养费）1500元由其依据保险合同向保险公司进行理赔。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司嘉峪关市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告余天学各项损失64290.41元，于本判决生效后30日内付清；
二、驳回原告余天学的其他诉讼请求。
如果未按判决书确定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费811元，由原告余天学负担400元，被告李镇伟负担411元。伤残鉴定费2000元，由被告李镇伟承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于甘肃省嘉峪关市中级人民法院。
审 判 长 张文媛
代理审判员 张铭睿
人民陪审员 朱红云
二〇一六年五月三日
书 记 员 余 钰