江苏省泰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）泰中刑终字第0082号
原公诉机关泰兴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）凡年宏，男，汉族，初中文化，无业。因流氓，于1988年12月、1989年8月被泰兴市公安局分别行政拘留十日、十五日；因流氓，于1997年9月被泰州市劳动教养管理委员会决定劳动教养三年；因寻衅滋事，于2003年8月被泰兴市公安局行政拘留十五日；因寻衅滋事，于2007年12月、2009年11月被泰州市劳动教养管理委员会分别决定劳动教养一年、一年三个月；因盗窃，于2011年11月被泰兴市公安局行政拘留十日；因盗窃，于2012年11月5日被泰州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因盗窃，于2013年10月5日被泰州市公安局高港分局行政拘留十五日；因犯流氓罪，于1990年11月被泰兴市人民法院判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪，于2012年3月13日被泰兴市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，2012年10月18日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪，于2013年11月23日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于泰兴市看守所。
泰兴市人民法院审理泰兴市人民检察院指控原审被告人凡年宏犯抢劫罪一案，于2014年3月27日作出（2014）泰刑初字第110号刑事判决。原审被告人凡年宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人凡年宏于2013年11月23日14时许，至泰兴市张桥镇江平路1号，乘隙窃得李某停放在门口的1辆捷安特电动自行车（价值人民币450元）。
被告人凡年宏骑该车向南逃走时被李某等人发现并追赶抓获。被告人凡年宏为抗拒抓捕，用力挣脱李某，将李某的右手环、小指掌关节掰伤。经法医鉴定，被害人李某的伤情构成轻微伤。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人凡年宏的供述笔录证实，2013年11月23日中午，其一个人坐公交车到泰兴张桥街上。下午2点钟左右，其沿江平路向南走，看见一辆电动车停在一间门面房门口，钥匙插在电动车上，其骑上去发动车子向南开。到张桥中队门口转弯向西，开了四五百米后有人拦到其前面，其把车子停下来。有个身材比较胖的男的从其后面用双手抱住腰，抱得比较紧，其想挣脱，就用双手扒他的手，但没有扒开，那人把他摔倒在地，之后有两个男的将其抓住带到警车上。
2、被害人李某的陈述笔录证实，2013年11月23日下午2时左右，其将电瓶车停放在家门口，钥匙没有拔，然后去南边刘某乙店里聊天。后看见一个40多岁的男的沿江平路由南向北走，边走边向马路两边望，刘某乙也不认识这个人，之后二人继续聊天，没有留意那个男的。后来刘某乙突然发现那个男的骑他的电瓶车向南，其立即追出去，后来和刘某甲一起追，追到南边张某乙家门口时，其坐上张某乙的电动车一起去追。追到张蒋公路口时那个人转弯向西，后来刘某甲开了摩托车追过去，在镇西村前刘组拦住那个男的。那个男的停下来将车子扔在地上往西跑，其追到跟前从后面用双手束住那人的腰，那人使劲挣扎逃跑，掰其小拇指，其抱住那人一起摔倒在地。后民警到场将这个人带走的。其右手小拇指当时肿了。
3、证人刘某乙的证言笔录反映的内容与被害人李某的陈述笔录一致，并补充证实，李某的右手小拇指当时肿了。
4、证人刘某甲的证言笔录证实，其在张桥镇开了一家速派奇电动车专卖店。2013年11月23日下午2点左右，其在店门口看到有个男的骑了一辆紫红色的电动车沿江平路由北向南开，李某跑步跟在那人后面追，一边追一边喊。其拦住那人叫停下来，但那人以很快的速度开走。之后其和李某一起去追，到张某乙家门口时张某乙开电动三轮车带李某去追，其骑了摩托车去追。那人开到张蒋公路路口时转弯向西，其开摩托车追到前刘三组时拦住了那人，张某乙和李某随后就到了。李某从后面用双手抱住那人的腰，那人拼命想挣脱，用双手扳李某的右手小拇指，李某喊“赶紧来帮忙，他掰我的手指头。”后李某与那个男的一起摔倒在地。当时就看见李某的右手小拇指肿了。
5、证人张某甲、张某乙的证言笔录反映的内容与刘某甲的证言笔录一致，并补充证实，李某的右手小拇指当时肿了。
6、泰兴市公安局制作的现场勘验检查笔录及拍摄的现场照片，证实案发现场及赃物的特征等情况。
7、泰兴市公安局制作的辨认笔录，证实被告人凡年宏指认盗窃现场、逃跑路线及被抓获地点的情况。
8、泰兴市价格认证中心出具的关于捷安特电动车的价格鉴证结论书，证实捷安特电动车价值人民币450元。
9、泰兴市公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证实李某右手环、小指掌关节肿胀、活动受限，其伤情属轻微伤。
10、刑事判决书、劳动教养决定书、行政处罚决定书等书证，证实被告人凡年宏以前被刑事处罚和行政处罚及构成累犯的情况。
原审法院认为，被告人凡年宏在实施盗窃时为抗拒抓捕而当场使用暴力，致一人轻微伤，其行为已构成抢劫罪，依法应予以惩处。其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第六十五条第一款、第二十三条之规定，以抢劫罪判处被告人凡年宏有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一千元。
上诉人凡年宏上诉称，其是“扒”被害人的手而不是“掰”，且未造成被害人手受伤，故其应构成盗窃罪。即便认定其构成抢劫罪，其系犯罪未遂，应减轻处罚，一审量刑过重，请求依法改判。
泰州市人民检察院经阅卷，认为上诉人凡年宏实施盗窃，为抗拒抓捕当场使用暴力致被害人轻微伤，应构成抢劫罪，但上诉人凡年宏暴力行为情节较轻，且属于犯罪未遂，建议从宽处罚。
二审经审理查明的事实与原审相一致，原审判决认定事实所援引的证据均经过原审庭审举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。
关于上诉人凡年宏所提“其是‘扒’被害人的手而不是‘掰’，且未造成被害人受伤，应构成盗窃罪”的上诉理由，经查，上诉人凡年宏窃得电动自行车后逃离现场时，被被害人发现并追赶，后上诉人凡年宏为抗拒抓捕，用手将被害人的手强行掰开致轻微伤，对此有上诉人凡年宏的供述、被害人李某的陈述、证人刘某乙等人的证言、现场照片、法医学人体损伤程度鉴定书等证据予以证实。上诉人凡年宏在实施盗窃的过程中，为抗拒抓捕而当场使用暴力致被害人轻微伤，其行为依法应构成抢劫罪，故对该上诉理由，本院不予采纳。
本院认为，上诉人凡年宏在实施盗窃时为抗拒抓捕而当场使用暴力，致一人轻微伤，其行为已构成抢劫罪，依法应予以惩处。上诉人凡年宏曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。关于上诉人凡年宏所提“一审量刑过重，请求减轻处罚”的上诉理由，经查，上诉人凡年宏在抗拒抓捕的过程中，使用的暴力程度较轻，造成的后果轻微，与常见的抢劫犯罪相比，行为的社会危害性相对较低，依法应对其进一步从轻处罚。鉴于上诉人凡年宏有多次盗窃的前科劣迹，且系累犯，主观恶性较深，故依法不宜对其减轻处罚，对该上诉理由中的合理部分，本院予以采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，但量刑不当，依法应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第六十五条第一款、第二十三条之规定，判决如下：
一、维持泰兴市人民法院（2014）泰刑初字第110号刑事判决主文对被告人凡年宏的定罪部分，即被告人凡年宏犯抢劫罪。
二、撤销泰兴市人民法院（2014）泰刑初字第110号刑事判决主文对被告人凡年宏的量刑部分，即判处被告人凡年宏有期徒刑四年六个月。
三、上诉人（原审被告人）凡年宏犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月23日起至2016年11月22日止。罚金在本判决生效后三个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 卢爱华
审 判 员 周军生
代理审判员 陈蓉蓉
二〇一四年八月七日
书 记 员 李雪晨
附录条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。