天津市第一中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）津01刑终570号
原公诉机关天津市宝坻区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）亚太财产保险有限公司天津分公司，住所地天津市河西区解放南路富裕中心1号楼28层。
法定代表人刘小沛，亚太财产保险有限公司天津分公司总经理。
诉讼代理人夏鹏，亚太财产保险有限公司天津分公司职员。
原审附带民事诉讼原告人吴某，女，1975年3月2日出生于天津市宝坻区，汉族，初中文化，农民，住天津市宝坻区。系本案被害人。
原审被告人田学宝，男，1973年6月12日出生，汉族，天津市宝坻区人，小学文化，农民，住天津市宝坻区。因涉嫌犯危险驾驶罪于2017年2月28日被取保候审，同年6月27日被逮捕，现羁押于天津市宝坻区看守所。
天津市宝坻区人民法院审理天津市宝坻区人民检察院指控原审被告人田学宝犯危险驾驶罪、原审附带民事诉讼原告人吴某提起附带民事诉讼一案，于2017年6月28日作出（2017）津0115刑初338号刑事附带民事判决，在法定期限内，被告人田学宝未提出上诉，检察机关亦未提起抗诉，本案刑事部分的判决已经发生法律效力。原审附带民事诉讼被告人亚太财产保险有限公司天津分公司不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，审查相关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2016年12月4日20时许，被告人田学宝饮酒后无证驾驶牌照为冀Ｂ×××××夏利牌小型轿车，沿天津市宝坻区牛道口镇卢各庄村至沟头村的乡村公路，自西向东行驶至沟头村西侧时，将前方行人吴某撞倒，造成车辆损坏、吴某受伤的交通事故。经交警部门认定，田学宝承担事故全部责任，吴某不承担事故责任。经检验，田学宝每100毫升血液中乙醇含量为151.8毫克；经鉴定，吴某之损伤不构成重伤。
案发后被告人田学宝拨打电话报警，并在现场等候处理。
被害人吴某受伤后于当日被送往天津市宝坻区人民医院治疗，确诊伤情为：1．右眼球挫伤、创伤性瞳孔散大、创伤性脉络膜视网膜病、创伤性脉络膜裂伤、视神经损伤、睫状体脱离、脉络膜脱离；2．右侧眼眶内侧壁、眶下壁骨折；3．右眼睑裂伤、上眼睑下垂；4．开放性鼻外伤、双侧鼻骨骨折、鼻中隔骨折；5．口腔开放性外伤、创伤性牙脱位、左上颌骨额突骨折；6．左胫腓骨开放性骨折；7．腹部损伤、左侧肾上腺血肿；8．胸部闭合性损伤、双肺挫伤、双侧胸腔积液、右侧第1肋骨骨折。于2017年1月6日出院，共住院治疗33日，至2017年6月医嘱建休共5个月，被告人田学宝的犯罪行为造成其相应经济损失，田学宝在治疗期间赔偿吴某损失人民币17000元。
另查，肇事车辆冀Ｂ×××××夏利牌小型轿车在亚太财产保险有限公司天津分公司投保了交通事故责任强制保险和机动车综合商业保险，其中商业三者险赔偿限额为人民币500000元。此次事故发生在承保期间内。
诉讼过程中，被告人田学宝与被害人吴某自愿达成和解协议，田学宝在保险理赔限额外自愿赔偿吴某损失人民币27000元（含事故处理期间先行给付的17000元），吴某对田学宝表示谅解，并撤回对田学宝的诉讼请求，要求亚太财产保险有限公司天津分公司承担全部赔偿责任。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1．案件来源和抓获经过，证实案发后被告人田学宝报警及其到案经过。
2．道路交通事故认定书，证实被告人田学宝承担事故全部责任；吴某不承担事故责任。
3．诊断证明书5份，证实被害人吴某所受损伤及医嘱建休等情况。
4．医疗费票据49张、费用明细清单1份、住院病案1份、门诊病历册1份，证实吴某受伤治疗及相关经济损失情况。
5．天津市公安局宝坻分局交通警察支队出具的证明，证实经公安信息网查询，被告人田学宝未取得机动车驾驶证。
6．机动车行驶证复印件及车辆信息，证实肇事车辆冀Ｂ×××××小型轿车登记所有人为被告人田学宝及相关信息。
7．机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险单复印件，证实肇事车辆冀Ｂ×××××小型轿车在亚太财产保险有限公司天津分公司投保机动车交强险及商业三者险。
8．和解协议书、谅解书及收条，证实被告人田学宝与被害人吴某达成和解协议，并取得了吴某的谅解。
9．常住人口信息表，证实本案相关人员基本身份情况。
（二）证人证言
1．证人张某的证言，证实2016年12月4日18时许，其与田学宝、王某和一个小孩在天津市宝坻区庞各庄村一个小饭店吃饭，期间田学宝喝了4两左右白酒，20时许大家就都步行回家了。12月5日晚上，田学宝给其打电话说12月4日晚上他酒后驾车送那个小孩回家发生交通事故。
2．证人王某的证言，证实内容同张某一致。
3．证人丁某的证言，证实2016年12月4日下午，其同田学宝到天津市宝坻区庞各庄村一个小饭店和另两个人吃饭，期间田学宝喝了一杯白酒，20时许，田学宝驾驶冀Ｂ×××××夏利牌轿车送其回家，途径沟头村西侧与对行车辆会车时，田学宝向右打方向，其看见前方顺行有三个妇女步行，田学宝将最左侧妇女撞了，其与田学宝下车查看情况，其见该妇女受伤严重，之后其被母亲接走。
4．证人金某的证言，证实2016年12月4日20时许，其与吴某、宋某在天津市宝坻区牛道口镇沟头村至卢各庄村乡村公路上自西向东散步，三人并排走，吴某在最左侧。发现身后有灯光后，其与吴某往南侧靠，但是后方车辆前部右侧撞到了吴某。驾驶员下车查看情况并报警，还拨打了“120”。救护车到达后，宋某陪吴某去了医院，其和驾驶员留在现场，不久民警到现场勘查。
5．证人宋某的证言，证实内容与金某一致。
（三）被害人陈述
被害人吴某的陈述，证实2016年12月4日20时许，其与金某、宋某在天津市宝坻区牛道口镇沟头村至卢各庄乡村公路上散步时发生交通事故。
（四）被告人供述与辩解
被告人田学宝的供述，证实2016年12月4日20时许，其酒后驾驶冀Ｂ×××××号夏利牌小型轿车拉载丁某，沿乡村公路自西向东行驶至天津市宝坻区沟头村西侧时，与对行车辆会车，未看清前方情况，将前方顺行的吴某撞倒，之后其拨打电话报警并打了“120”救护电话。吴某被送往医院后，其留在现场等候民警处理。另证实其无机动车驾驶证，且该肇事车辆在亚太财产保险有限公司天津分公司投保了交强险和商业三者险。
（五）鉴定意见
1．天津市津实司法鉴定中心出具的血液中乙醇含量检验报告，证实送检的田学宝血液中检出乙醇成分，含量为151.8mg/100ml。
2．天津市津实司法鉴定中心出具的文证审查意见书，证实吴某之损伤不构成重伤。
（六）勘验、检查笔录
道路交通事故现场勘验笔录、现场照片及平面示意图，证实案发现场情况。
原审法院认为，被告人田学宝醉酒后驾驶机动车，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪，应依法予以处罚。田学宝主动投案，到案后如实供述自己的罪行，属自首，依法应从轻处罚。其与被害人自愿达成和解协议，取得了被害人谅解，可予从轻处罚。因其行为给附带民事诉讼原告人吴某造成的经济损失，其应承担赔偿责任。亚太财产保险有限公司天津分公司承保了肇事车辆冀Ｂ×××××小型轿车的交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间内，故对吴某的损失应首先由亚太财产保险有限公司天津分公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险责任限额部分由亚太财产保险有限公司天津分公司在商业三者险保险限额内按照田学宝的责任比例直接向吴某赔偿保险金。
附带民事诉讼原告人吴某损失认定如下：
1．医疗费，根据附带民事诉讼原告人吴某提供的医疗费票据核算，损失数额共计67882.34元。
2．误工费，根据附带民事诉讼原告人吴某住院33天及医嘱建休5个月，按照居民服务业标准支持其183天误工费用，计108.20元/天×183天=19800.60元。
3．护理费，根据附带民事诉讼原告人吴某伤情，确认其需1人护理90天，护理费为108.20元/天×90天=9738元。
4．住院伙食补助费，根据附带民事诉讼原告人吴某住院33天每日100元伙食补助标准，确认损失数额为33天×100元/天=3300元。
5．营养费，根据附带民事诉讼原告人吴某伤情，酌情支持其90天每天30元营养费，即90天×30元/天=2100元。
6．交通费，附带民事诉讼原告人吴某未能提供证据，根据住院、出院及复查情况，酌情支持其1000元交通费。
附带民事诉讼原告人吴某上述各项经济损失共计人民币103820.94元，由附带民事诉讼被告人亚太财产保险有限公司天津分公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、误工费19800.60元、护理费9738元、交通费1000元，合计40538.60元，余款63282.34元在商业三者险限额内赔偿。
依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决一、被告人田学宝犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币5000元；二、附带民事诉讼被告人亚太财产保险有限公司天津分公司赔偿附带民事诉讼原告人吴某各项损失共计人民币103820.94元，于判决生效后十五日内给付；三、驳回附带民事诉讼原告人吴某的其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，原审附带民事诉讼被告人亚太财产保险有限公司天津分公司不服，提出上诉。其上诉理由为田学宝醉酒驾车发生交通事故造成的经济损失，商业险部分不应赔偿。
经二审审理查明的事实和采信的证据与原审一致。
关于上诉人亚太财产保险有限公司天津分公司提出的田学宝醉酒驾车发生交通事故造成的经济损失，商业险部分不应赔偿的上诉理由，经查，根据相关司法解释规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，该约定生效。本案中亚太财产保险有限公司天津分公司未能举证证明其就相关免责条款向田学宝履行了提示义务，故相关免责约定无效，其应承担因田学宝醉驾发生交通事故所造成经济损失的赔偿责任。
另查，原审判决确定吴某营养费为90天×30元/天计2100元计算有误，应为2700元，应予纠正。吴某的各项经济损失应为104420.94元。
本院认为，原审被告人田学宝醉酒后驾驶机动车，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪，应依法予以处罚。因其行为给附带民事诉讼原告人吴某造成的经济损失，其应承担赔偿责任。上诉人亚太财产保险有限公司天津分公司承保了肇事车辆冀Ｂ×××××小型轿车的交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间内，故对吴某的损失应首先由亚太财产保险有限公司天津分公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险责任限额部分由亚太财产保险有限公司天津分公司在商业三者险保险限额内按照田学宝的责任比例直接向吴某赔偿保险金。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，附带民事判决符合法律规定，审判程序合法。上诉人亚太财产保险有限公司天津分公司的上诉理由不成立，本院不予采纳。但原审判决确定吴某营养费数额有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决如下：
一、维持天津市宝坻区人民法院（2017）津0115刑初338号刑事附带民事判决第三项，即驳回附带民事诉讼原告人吴某的其他诉讼请求；
二、撤销天津市宝坻区人民法院（2017）津0115刑初338号刑事附带民事判决第二项，即附带民事诉讼被告人亚太财产保险有限公司天津分公司赔偿附带民事诉讼原告人吴某各项损失共计人民币103820.94元，于判决生效后十五日内给付，如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
三、上诉人亚太财产保险有限公司天津分公司赔偿原审附带民事诉讼原告人吴某各项经济损失共计人民币104420.94元，于判决生效后十五日内给付，如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 涛
审 判 员 张玉峰
代理审判员 李草原
二〇一七年八月二日
法官 助理 王思睿
书 记 员 贾石磊
附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过10%的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
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