黄石市下陆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0204刑初163号
公诉机关黄石市下陆区人民检察院。
被告人黄义。因赌博于2015年9月30日被黄石市公安局黄石港分局决定罚款人民币500元。因涉嫌犯诈骗罪于2016年1月12日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，同年2月1日经黄石市下陆区人民检察院批准逮捕，同日由黄石市公安局下陆分局执行逮捕，现羁押第一看守所。
黄石市下陆区人民检察院以鄂黄下检刑诉［2016］107号起诉书指控被告人黄义犯诈骗罪，于2016年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市下陆区人民检察院于2016年12月22日以补充侦查为由建议本院延期审理，本院予以准许，并于2016年12月27日恢复审理。黄石市下陆区人民检察院指派检察员左青松出庭支持公诉，被告人黄义到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，从2009年开始，被告人黄义与其前妻李某甲一起共同经营中国电信黄石石料山代办点（以下简称石料山代办点）。2014年初李某甲离开后，该代办点实际由黄义一人经营。
从2014年10月开始，黄义虚构“存十个月宽带费送两个月”、“存十一个月宽带费送一个月”的活动，并以此为名收取客户的宽带费。收取费用后，黄义并未将款项实际上缴给电信公司，而是用于赌博、归还借款等其他事项。同时，为掩盖自己实际并没有为客户足额缴纳宽带费的事实，黄义会利用自己代办点的“融富”工号或电信公司的“空中充值”功能，逐次零星地为客户宽带账号充值。2015年11月，在石料山代办点的全部缴费功能被电信公司强制关停后，黄义还到电信营业厅或他人经营的代办点为客户零星充值，以维系自己的骗局。
此外，黄义还以出售手机为名，先后从被害人张某乙、马某等多人处预收购机款，供自己使用，却并未实际交付手机。2016年1月12日，黄义主动到黄石市公安局下陆分局投案。经鉴定，从2014年10月开始，黄义先后以上述方式收取邵某、陈某、唐某等数百名客户宽带费或购机款共计人民币440362元，其中实际上缴至电信公司的金额共计人民币193560.53元，未上缴金额共计人民币246965.47元。电信公司在确认上述被害人的经济损失后，为被害人补足了网费，或以赠送宽带费形式弥补被害人被骗的购机款。
为证实上述事实，公诉机关当庭宣读并出示证据如下：1．天景手机经理部代理协议、电信公司报案材料等书证；2．证人卫某、李某甲等人的证言；3．被害人张某乙、彭某等人的陈述；4．被告人黄义的供述与辩解；5．湖北涵信会计师事务有限公司关于黄义诈骗案金额的司法鉴定意见书。
公诉机关认为，被告人黄义以非法占有为目的，虚构事实，骗取公私财物人民币共计440362元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人黄义在庭审中自愿认罪且对指控的犯罪事实无异议，但辩称其通过银行等方式为客户缴纳宽带费。
经审理查明，被告人黄义与其前妻李某甲一起共同经营西塞山区天景手机经营部，2013年8月1日，西塞山区天景手机经营部与中国电信股份有限公司黄石分公司（以下简称中国电信黄石分公司）签订代理协议，代理业务范围为代收各类电信业务通信费及充值卡、有价卡销售等业务，西塞山区天景手机经营部成为中国电信黄石分公司的业务代办网点即石料山代办点。2014年初，李某甲离开石料山代办点，后该代办点实际由黄义一人经营。
自2014年10月起，黄义以虚构“预存宽带费送宽带费”活动的方式收取客户宽带费。收取费用后，黄义并未将款项实际足额上缴给中国电信黄石分公司，而是用于赌博、归还借款等其他事项。同时，为掩盖自己实际没有为客户足额缴纳宽带费的事实，黄义利用石料山代办点的“融富”工号、“空中充值”功能以及其他方式，逐次零星地为客户宽带账号充值。2015年11月，在石料山代办点的全部缴费功能被中国电信黄石分公司强制关停后，黄义通过其他方式继续为客户的宽带账户零星充值，以维系自己的骗局。后因黄义没能为客户及时缴纳宽带费，致使多名客户宽带账号被停使用，多名客户遂向中国电信黄石分公司投诉，中国电信黄石分公司才得知黄义以虚构“存宽带费送宽带费”活动的方式，收取多名客户的宽带费，且并未足额将收取的宽带费上缴给中国电信黄石分公司。
此外，黄义以出售手机为名，先后从张某乙、马某等多人处预收购机款，供自己使用，却并未实际交付手机。
经核算，自2014年10月起，黄义先后以上述方式收取邵某、陈某、唐某等数百名客户宽带费、购机款共计人民币385188元，截止2016年1月12日，黄义实际为上述客户缴纳宽带费共计人民币178108.57元，未缴纳宽带费和购机款共计人民币207079.43元。中国电信黄石分公司在确认上述客户经济损失后，以补足网费或赠送宽带费的方式弥补客户的经济损失。
2016年1月12日，黄义主动到黄石市公安局下陆分局投案，并如实供述了主要犯罪事实。
以上事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认：
1、被告人黄义的户籍信息，证实被告人黄义的基本情况；呈请指定管辖报告书、黄石市公安局指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、到案经过，证实公安机关立案及被告人黄义到案的情况。
2、中国电信股份有限公司黄石分公司西塞山区天景手机经营部代理协议，证实自2013年8月1日起至2014年7月31日止，西塞山区天景手机经营部代理中国电信黄石分公司的电信业务。根据该代理协议规定，西塞山区天景手机经营部代理的业务范围包括代办宽带、CDMA掌宽及各类增值业务的入网、代收各类电信业务通信费、充值卡、有价卡销售等。中国电信黄石分公司对西塞山区天景手机经营部的代理活动进行有效的监督和管理，并进行相应的考核。西塞山区天景手机经营部必须按照中国电信黄石分公司的资费标准开展，不得以任何借口向客户加收或减免任何费用，严格遵守财务管理，及时上缴应收款项。期限届满如双方均未提出变更或终止的要求，该代理协议自动延期1年的情况。
3、西塞山区天景手机经营部的企业基本信息单，证实西塞山区天景手机经营部系个体工商户，李某甲是登记的经营者的情况；中国电信黄石分公司出具的情况说明，证实黄义于2013年8月1日与湖北维达通科技有限公司黄石分公司签订劳动合同，后湖北维达通科技有限公司黄石分公司安排黄义到该公司承揽的团城山区域外包业务单元从事销售经理工作，期间因黄义违反该公司相关管理制度，于2015年11月被湖北维达通科技有限公司黄石分公司解除劳动合同的情况。
4、中国电信股份有限公司黄石分公司出具的公告及关于停止石料山电信专营店合伙关系的通知，证实因石料山电信专营店多次违规经营，中国电信黄石分公司于2015年7月31日终止与石料山电信专营店的合伙关系的情况。
5、中国电信股份有限公司黄石分公司的报案材料，证实石料山代办点的经营者黄义对部分宽带用户虚假宣传“存宽带费送宽带费”的活动，并以该名义骗取大量客户宽带费，后因黄义未及时为用户存入宽带费导致用户停机，造成多名客户多次投诉的后果，为此中国电信黄石分公司向公安机关报案的情况。
6、收据、收条，证实黄义收取客户宽带费用和购机款的情况。
7、BOSS系统数据库提取的“融富”、“空中充值”缴费清单、黄义在其他代办点缴费清单、银行转入清单、非银行转入清单、2015年11月8号前用户自缴费详情表，证实黄义为已收取宽带费用的客户缴费的情况。
8、中国电信股份有限公司黄石分公司出具的补充说明及黄义收、缴费明细，证实经中国电信黄石分公司统计，黄义收取客户宽带费、手机预购款的数额以及黄义实际上缴和未上缴的金额的情况。
9、关于投诉用户的处理意见，证实中国电信黄石分公司在确认客户的经济损失后，以补足网费或赠送宽带费的形式弥补客户经济损失的情况。
10、黄石市公安局黄石港分局港公（巡八）行决字[2015]1010号行政处罚决定书，证实2015年9月13日，黄义因赌博被黄石市公安局黄石港分局罚款人民币500元的情况。
11、被害人张某乙、杨某、彭某、李某乙、李某丙、王某、马某、黄某、冯某的陈述，证实黄义以“预存宽带费送宽带费”或出售手机为名，收取张某乙、杨某、黄某等人的宽带费或购机款，但黄义并未足额为上述人员缴纳宽带费或交付手机的情况。
12、证人李某甲的证言，证实李某甲与黄义自2011年12月起至2015年10月止系夫妻关系，2013年8月1日，李某甲与中国电信黄石分公司签订代理协议。石料山代办点主要业务是给电信客户缴费、办理电信宽带、手机业务，黄义主要负责电信初装、更改套餐以及宽带年费等业务。2013年11月，李某甲离开石料山代办点到团城山的黄石电信公司商客部门上班，石料山代办点由黄义经营的情况。
13、证人卫某、张某甲的证言，证实卫某、张某甲系黄义经营的石料山代办点的员工，石料山代办点的主要业务是受理电信宽带业务、宽带手机缴费、兼卖手机配件。卫某和张某甲负责在代办点为客户办理缴费业务，每天都会与黄义核对当天账目，卫某、张某甲在上班期间账目没有出现过问题的情况。
14、证人袁某的证言，证实黄义经营的西塞山区天景手机经营部是经中国电信黄石分公司授权的业务代办网点，中国电信黄石分公司通过客户投诉等渠道得知黄义采用虚构“预存宽带费送宽带费”的宣传活动收取客户宽带费，黄义在收取客户宽带费后并未全额上缴给中国电信黄石分公司，导致大量客户的宽带账号停机，而黄石电信公司根本没有开展“预存宽带费送宽带费”活动的情况。
15、被告人黄义的供述，证实黄义系石料山代办点的经营者，自2014年10月起，黄义以虚构“预存宽带费送宽带费”的活动和预收手机购机款的方式收取数百名客户的宽带费和手机预购款，收取上述款项后，黄义并未足额为客户缴纳宽带费和交付手机，而是将款项用于赌博、归还借款等其他事项。黄义为维系骗局，通过多种方式为客户的宽带账户零星充值缴费的情况。
16、湖北涵信会计师事务有限公司鄂涵信司鉴字（2016）第036号司法鉴定意见书，证实经鉴定黄义收取客户宽带费、手机预购款的数额以及黄义实际上缴和未上缴的金额的情况。
对于公诉机关指控被告人黄义采取虚构“存十个月宽带费送两个月”、“存十一个月宽带费送一个月”的活动以及预收手机购机款的方式收取数百名客户共计人民币440362元，其中实际上缴电信公司人民币193560.53元，未上缴人民币246965.47元，黄义诈骗金额为人民币440362元的公诉意见，经查认为，诈骗罪是指以非法占有为目的，采取虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取公私财物的行为。诈骗犯罪所得数额是指行为人通过实施诈骗犯罪行为而实际取得的财物数额。结合代理协议、鉴定意见书、中国电信股份有限公司黄石分公司出具的补充说明及黄义收、缴费明细、被害人陈述、证人证言、被告人黄义的供述等证据，证实2013年8月1日，中国电信黄石分公司与西塞山区天景手机经营部签订代理协议，西塞山区天景手机经营部成为中国电信黄石分公司的代办点即石料山代办点，代理业务范围为代收各类电信业务通信费及充值卡、有价卡销售等业务。自2014年10月起，黄义共收取多名客户宽带费、购机款共计人民币440362元，其中依据代理协议规定的业务范围收取多名客户宽带费共计人民币55174元，以虚构“预存宽带费送宽带费“活动收取多名客户宽带费和购机款共计人民币385188元。黄义依据代理协议收取多名客户宽带费人民币55174元的行为不符合诈骗罪的构成要件，不构成诈骗罪。黄义以虚构“预存宽带费送宽带费”活动收取多名客户宽带费和购机款共计人民币385188元，截止2016年1月12日，黄义实际为客户缴纳宽带费共计人民币178108.57元，未缴纳宽带费和购机款共计人民币207079.43元，黄义的该项行为符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪，诈骗数额应认定为人民币207079.43元。因此，对公诉机关的该项公诉意见，本院不予采纳。
对于被告人黄义提出其通过银行等其他方式为客户缴纳宽带费的辩解意见，经查认为，结合中国电信黄石分公司出具的补充说明、黄义收、缴费明细、BOSS系统数据库提取的“融富”、“空中充值”缴费清单、黄义在其他代办点缴费清单、银行转入清单、非银行转入清单、2015年11月8号前用户自缴费详情表等证据，证实黄义通过“融富”、“空中充值”、其他代办点、银行缴费等多种方式为客户宽带账户充值缴费。对被告人黄义的该项辩解意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人黄义以非法占有为目的，虚构事实，多次骗取公私财物共计人民币207079.43元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄义自动到案，并如实供述了主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人黄义犯诈骗罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从二○一六年一月十二日起至二○二一年三月十一日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 彭 京
代理审判员 贾申涛
人民陪审员 方三安
二〇一六年十二月三十一日
书 记 员 刘雪霏