安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）皖06刑终130号
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李召凤，女，汉族，1985年7月9日出生于安徽省淮北市，大学文化，住淮北市烈山区。系本案被害人。
原审被告人吴建，男，汉族，1992年7月2日出生于安徽省淮北市，高中文化，无业，住淮北市相山区。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年1月17日到淮北市公安局相山分局花园派出所投案，同日被该局刑事拘留，同年1月25日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
安徽省淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人吴建犯故意伤害罪一案，于2017年6月1日作出（2017）皖0603刑初105号刑事附带民事判决。宣判后，吴建未提出上诉，淮北市相山区人民检察院未提出抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人李召凤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年7月13日公开开庭审理了本案。上诉人李召凤、原审被告人吴建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2016年12月19日晚，被告人吴建与被害人李召凤到淮北市相山区花园路9号2栋104室余某家就餐，当晚23时许，吴建因家庭琐事与李召凤发生争执，后吴建持啤酒瓶将李召凤打伤。经法医鉴定，被害人李召凤因外伤致右眉弓4.0厘米缝合伤口,左耳廓前侧2.7厘米缝合伤口,后侧2.5厘米已缝合伤口,损伤程度为轻伤二级。案发后，吴建于2017年1月17日自动到淮北市公安局相山分局花园派出所投案，如实供述了其伤害李召凤的犯罪事实。
附带民事诉讼原告人李召凤案发前在微信上销售商品。李召凤伤后于2016年12月20日至2016年12月27日先后在淮北市矿工总医院、淮北市人民医院治疗，2016年12月28日始在濉溪县中医院住院治疗27天，花费医疗费12120.8元、误工费4375元（125元/天×35天）、护理费3997元（114.2元×35天×1人）、营养费1050元（30元×35天）、住院伙食补助费1050元（30元×35天）、合计22592.8元。
上述事实，有下列证据证实：
1、案发现场示意图：证明案发现场位置。
2、门诊病历、住院病案、医药费发票、检查报告单、李召凤伤后的照片：李召凤伤后于2016年12月20日至2016年12月27日先后在淮北市矿工总医院、淮北市人民医院治疗，2016年12月28日始在濉溪县中医院住院治疗27天，花费医疗费12120.8元。入院诊断为“闭合性颅脑损伤、右眼外伤、全身多处软组织损伤”，出院情况载明“目前患者一般情况可，自诉偶有阵发性头痛头晕，饮食睡眠可，各创面愈合良好，今常规办理出院”。
3、淮北市公安局（淮）公（损伤）鉴字（2016）427号法医学人体损伤程度鉴定书：被害人李召凤因外伤致右眉弓4.0厘米缝合伤口,左耳廓前侧2.7厘米缝合伤口,后侧2.5已缝合伤口,损伤程度为轻伤二级。
4、户籍信息、前科情况核实证明:载明被告人吴建的身份等基本情况，吴建无违法犯罪前科。
5、到案经过：2017年1月17日9时许，被告人吴建到淮北市公安局相山分局花园派出所投案，如实供述了其伤害李召凤的犯罪事实。
6、微信交易记录：李召凤案发前在微信上销售商品。
7、被害人李召凤的陈述：2016年12月19日晚，其朋友余某喊其和男朋友吴建到她家吃饭，吃饭期间在余某家聊天，大约夜里12时许，因其讲吴建父母不好的话，吴建和其吵，两人互骂，吴建持啤酒瓶砸其头和胳膊，余某来拉架，未拉住吴建，其左耳及右眉骨处被啤酒瓶砸伤，左小臂被扎伤，右锁骨被吴建踢伤。当时余某与她男朋友老戚在卧室，听到动静才出来的，他们没看见其被砸伤的过程。
8、证人余某的证言：2016年12月19日晚，其喊吴建、李召凤到其家吃饭。凌晨2时许，其和李召凤、吴建在餐厅聊天，李召凤说吴建的母亲不好，吴建不让李召凤骂他母亲，其在旁边劝。后李召凤、吴建吵起来，都往地上摔啤酒瓶，情绪比较激动。其拦住吴建不让他打李召凤，回头见李召凤摔倒在地上，吴建踹李召凤，并持啤酒瓶朝李召凤身上砸，李召凤满脸是血，其将李召凤送到医院。
9、证人任某的证言：2016年12月19日晚，吴建、李召凤到其家吃饭，吃饭过程大概一个小时。其喝点酒感觉累了，就回卧室睡觉，后余某将其喊醒，其起床到客厅见李召凤脸上都是血，吴建站在旁边，其和余某将李召凤送到医院。其没有看见打架过程。
10、被告人吴建的供述及辩解：2016年12月19日晚，其朋友余某喊其和李召凤到她家吃饭，吃饭期间在余某家聊天。凌晨1时许，其和李召凤发生争执，李召凤骂其母亲不好，其指着李召凤不让骂，李召凤还是骂，两人持空酒瓶朝地上摔，其把桌子掀了，其打李召凤头部一下，李召凤踢其大腿，两人扭打在一起，李召凤摔倒在地上，当时地上都是碎酒瓶，余某将其拉走，李召凤还骂，其踹了李召凤一脚，拿空酒瓶砸她头部，砸中她的左耳朵及右眉毛、左小臂部位，余某将其拉开，李召凤脸部有很多血，后余某把李召凤送到医院。
原审法院认为：被告人吴建故意伤害被害人身体，致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。吴建案发后自动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。因吴建的犯罪行为给附带民事诉讼原告人李召凤造成的经济损失依法应予以赔偿，原告人李召凤要求赔偿误工费60000元，因其提交的微信聊天交易记录，不能证明其实际误工损失，故对该项诉讼请求不予支持,其误工费按照安徽省上一年度零售业职工平均工资计算；李召凤诉称案发当时其佩戴的价值3.68万元的玉镯被打掉，至今无法找到，要求赔偿财产损失36800元，因未提供充分证据，对该诉讼请求不予支持。另李召凤要求赔偿交通费，因未提供交通费收据，不予支持，要求赔偿精神损害抚慰金，无法律依据，不予支持。李召凤要求赔偿后续治疗费20万元，因后续治疗尚未发生，如需后续治疗，待后续治疗实际发生后可另行提起诉讼。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：1、被告人吴建犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。2、被告人吴建赔偿附带民事诉讼原告人李召凤经济损失二万二千五百九十二元八角。
李召凤上诉提出：1、其案发前从事微商及实体店销售货物，根据其提交的证据，其平均每天销售额在6000元以上，每天净利润应为1800元。其住院期间的误工费应为60000元。2、被上诉人吴建对其殴打过程中，其佩戴的价值36800元的玉镯丢失，该损失系吴建导致，应当赔偿。其已提交了购买收据、聊天记录等证据证实，原判未予支持不当。3、一审期间，其向法院提出对其后续治疗费予以鉴定的申请，一审法院在判决前未对其提出的后续治疗费予以明确答复。根据其受伤程度，其后续治疗费开支较大，可以通过医疗机构或鉴定机构鉴定其后续治疗费用，一审法院未同意其申请，属程序违法。4、被上诉人吴建在与其相处期间，多次对其殴打，且对其损失未予赔偿，未取得其谅解。被上诉人吴建未如实供述案件事实，不应认定为自首。原判对吴建量刑有期徒刑一年较低，应予严惩。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，原判证据均经一审庭审举证、质证，合法有效，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。
本院认为：原审被告人吴建故意伤害被害人身体，致轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。吴建案发后自动投案，能如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。吴建的犯罪行为给上诉人李召凤造成的经济损失应予赔偿。对李召凤关于其案发前从事微商及实体店销售货物，其住院期间的误工费应为60000元的上诉理由，经查，李召凤伤后住院治疗35天，其案发前从事微商销售货物，并无固定收入，李召凤所举证据不能证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照受诉法院所在地相近行业上一年度职工的平均工资计算其误工费为4375元适当，对李召凤此节上诉理由，本院不予采纳。对李召凤关于案发时其佩戴的价值3.68万元的玉镯丢失系吴建导致，应由吴建赔偿，原判却未予支持的上诉理由，经查，因其未提供充分证据，原判对该诉讼请求不予支持并无不当，其此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。对李召凤关于其向一审法院提出后续治疗费鉴定的申请，一审法院在判决前未予明确答复，根据其伤情，后续治疗费开支较大，可以通过医疗机构或鉴定机构鉴定，一审法院未同意其申请，属程序违法的上诉理由，经查，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定,“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”一审法院认为李召凤如需后续治疗，待后续治疗实际发生后可另行起诉，并未违反法律规定，对李召凤此节上诉理由，本院不予采纳。李召凤要求赔偿交通费，未提供花费的交通费证据，要求赔偿的精神损害抚慰金，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，均不应支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，民事赔偿适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘夫军
审判员 张 琦
审判员 朱 磊
二〇一七年八月二十三日
书记员 王佳春
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分做出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。