福建省光泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）光刑初字第56号
公诉机关光泽县人民检察院。
被告人徐省东，绰号“疤子”，男，1968年10月4日出生于江西省金溪县，汉族，小学文化，无业，住江西省金溪县。曾因犯抢劫罪、故意伤害罪被判处有期徒刑十二年，因犯盗窃罪于2005年4月5日被江苏省宿迁市宿城区人民法院判处有期徒刑十一年，2011年8月5日被假释，假释考验期至2013年2月2日。又因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月3日被抓获，同年8月5日被拘留，2013年9月9日被逮捕。现羁押于光泽县看守所。
光泽县人民检察院以光检公刑诉（2014）38号起诉书指控被告人徐省东犯盗窃罪于2014年5月5日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭于2014年5月22日和2014年6月26日公开开庭审理了本案。光泽县人民检察院指派代理检察员刘聪出庭支持公诉，被告人徐省东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2012年8月26日2时许，被告人徐省东伙同雷华平（已判刑）到被害人蔡某某租住的光泽县杭川镇仙华路7号，徐省东在门口望风，雷华平进入一楼的房间内盗走69.3元人民币及一台“惠普”牌笔记本电脑（价值人民币2704元）交给徐省东，徐省东迅速离开走过蔡某某租住处对面马路，将电脑藏匿在河堤岸边草丛中。雷华平再次返回行窃时被蔡某某发现紧追，徐省东准备返回接应时发现雷华平被人追赶，随即逃离现场。
案发后，被盗物品已被公安机关扣押并返还被害人。
公诉机关认为，被告人徐省东以非法占有为目的，伙同他人入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人徐省东在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚，建议本院对被告人徐省东判处一年至一年六个月有期徒刑，并提供了相关证据。
被告人徐省东在法庭上辩称：起诉书指控其犯盗窃罪不属实，其没有参与盗窃。
经审理查明，2012年8月26日2时许，被告人徐省东伙同雷华平（已判刑）到光泽县杭川镇仙华路7号，由雷华平进入一楼蔡某某的房间内，将蔡某某放在桌子上的60余元人民币及一台价值人民币2704元的“惠普”牌笔记本电脑盗出后，将电脑交给在外面望风的徐省东。当雷华平再次进入蔡某某房内准备行窃时，被惊醒的蔡某某发现并追赶，徐省东见状便将电脑藏匿在河堤岸边草丛中，尔后逃离。后雷华平被公安民警抓获。被盗“惠普”牌笔记本电脑在河堤坝的草丛中找到，并返还给了蔡某某。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人蔡某某的陈述笔录，证实：2012年8月26日凌晨其在租住的光泽县仙华路7号一楼睡觉时，被盗笔记本电脑一台。后小偷在河滩中被抓住，被盗电脑在河堤岸边草丛中找到的事实。
2、证人刘某、吕某某的证言笔录，证实：2012年8月26日凌晨其听到有人喊抓小偷，到马路上后听他人说蔡某某去追小偷。刘某与吕某某在河堤草丛中找到了一台笔记本电脑的事实。
3、证人伍某某、裘某某（侦察员）的当庭证言，证实：2013年10月8日侦查员伍某某、裘某某在带被告人徐省东到指认现场的过程中，徐省东承认雷华平将盗窃的电脑交给其的事实。
4、同案人雷华平的供述笔录，证实：2012年8月26日凌晨其与徐省东从光泽县火车站旅馆出来到光泽县农工商附近的一栋房子的一楼，由徐省东在外望风，其进入房间偷得几十元现金及一台笔记本电脑交给门外的徐省东。其再次进去准备盗窃其它物品时被失主发现并被追赶。后在河滩上被警察带走的事实。
5、被告人徐省东的供述与辩解，证实：2012年8月间其与雷华平到光泽住在火车站附近旅馆。一天深夜与雷华平从旅馆出来到过了一座桥后往右边一条马路走。其在路边方便完后，就看到一男子在追赶雷华平的事实。
6、视频资料，证实：2013年8月26日凌晨2点29分有一男子从蔡某某租住的院子走下台阶。该视频中的男子经雷华平辨认证实是徐省东的事实。
7、现场指认笔录及照片，证实：2013年10月8日徐省东带侦察员指认2012年8月26日凌晨其当晚行走的路线。
8、价值鉴定意见书，证实：被盗“惠普”牌笔记本电脑经光泽县价格认证中心鉴定：价值人民币2704元的事实。
9、前罪判决书、裁定书，证实：被告人徐省东曾因犯抢劫罪、故意伤害罪被判有期徒刑十二年、犯盗窃罪于2005年4月5日被江苏省宿迁市宿城区人民法院判处有期徒刑十一年，2011年8月5日被假释，假释考验期自2011年8月5日起至2013年2月2日止的事实。
10、同案判决书，证实：同案犯雷华平因盗窃蔡某某笔记本电脑被判处有期徒刑的事实。
11、归案情况说明，证实：2013年8月3日13时许，江西省金溪县公安局刑警大队在金溪县秀谷镇象山北路一麻将馆将上网在逃盗窃嫌疑犯徐省东抓获。同年8月5日被光泽县公安局刑事拘留的事实。
12、户籍证明，证实：被告人徐省东的出生年月以及户籍所在地等基本情况的事实。
上述证据经被告人徐省东质证后认为，雷华平证实其共同参与盗窃是出于报复；视频中从失主院子里走下台阶的男子并不能认定就是其本人；侦察员的证言，其只是和他们闲聊时说的。
本院认为，被告人徐省东承认其作案当天凌晨与雷华平到过案发地段，同案人雷华平先后多次向侦查人员供述且在雷华平案开庭时均证实徐省东有参与2012年8月26日盗窃笔记本电脑的犯罪，且与视频资料、侦查人员伍某某、裘某某的证言能相互印证，形成了证据链。故本院对上述证据予以确认。被告人徐省东的辩解与事实不符，不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人徐省东伙同他人以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额达人民币2773.3元，徐省东有盗窃前科，因此根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，其盗窃数额较大，徐省东的行为已构成盗窃罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关根据徐省东的犯罪的事实、性质、情节等建议本院判处徐省东有期徒刑一年至一年六个月。本院认为，徐省东在本案中只起望风及接应作用，其在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，且赃物已被追回返还被害人，本院依法对徐省东从轻处罚。公诉机关的量刑建议偏重，本院不予采纳。徐省东在假释考验期内又犯新罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。现依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销江苏省常州市中级人民法院（2011）常刑执字第4245号刑事裁定书中“将罪犯徐省东予以假释”的裁定。
二、被告人徐省东犯盗窃罪判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元；加上原判未执行的刑期一年五个月零二十八天，决定执行有期徒刑一年五个月零二十八天，并处罚金人民币三千元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月3日起至2015年1月31日止；罚金在本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何澄林
人民陪审员 元梓华
人民陪审员 官山英
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 吴 娴
本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金……
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年。有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第八十六条第一款：被假释的犯罪分子，在假释考验验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。