广西壮族自治区防城港市港口区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0602民初2245号原告：广西盛隆冶金有限公司，住所:广西防城港市港口区公车镇垭港村。统一社会信用代码：9145060075122294X6。法定代表人：柯雪利。委托诉讼代理人：陈贻诚，该公司员工。委托诉讼代理人：黄怀伟，广西精一律师事务所律师。被告：盐城市东方鑫源环保科技有限公司，住所：江苏省盐城市盐都区新区新2**国道东、盐渎路北物联大厦801室（B）。统一社会信用代码：913209035986486607。法定代表人：朱春森。原告广西盛隆冶金有限公司（以下简称盛隆公司）与被告盐城市东方鑫源环保科技有限公司（以下简称东方鑫源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告盛隆公司的委托诉讼代理人陈贻诚、黄怀伟到庭参加诉讼。被告东方鑫源公司经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛隆公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方于2015年2月2日签订的《广西盛隆冶金有限公司合同书》（合同编号：SL-转炉-15-02-02-01，以下简称《合同书》）；2.判令被告返还款项共计5150897元，赔偿利息损失103318元（利息以5150897元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2016年5月11日起计算至付清之日止，暂计至2016年10月24日止，共166天），以上共计5254215元；3.判令被告支付工程款、农民工工资等款项共计4110654元，赔偿利息损失9303元，共计4119957元；4.被告支付违约金共计人民币700万元。事实与理由：2015年2月2日，原告与被告签订《合同书》，约定由被告供货给原告，合同对产品名称、数量、价款、交付时间、违约责任等作了约定，截至起诉之日，被告未能按合同约定全面履行义务，已构成违约，原告有权解除双方签订的《合同书》，因原告多支付给被告购买设备费用及工程款、代被告支付工程款、农民工工资等款项，共计人民币937.4172万元，被告应予以偿还和支付，被告不能按期完成安装3#、4#、5#三次转炉除尘系统设备任务，应履行当初承诺承担700万元违约金的责任，以上各项款项共计16374172元。被告东方鑫源公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的《营业执照》、《法人身份证复印件》、《法人身份证明》、《电脑查询打印单》、《合同书》、《广西盛隆冶金有限公司1-6#转炉三次除尘系统新建工程技术协议》（以下简称《技术协议》）、《广西盛隆冶金有限公司1-6#转炉三次除尘系统新建工程补充技术说明》（以下简称《补充技术说明》）、《质量问题告知函》、《顺丰速运运单号》、《律师函》、《银行承兑汇票》及《收据》相一致的部分、《广西盛隆冶金有限公司精练厂1#4#5#转炉除尘罩系统钢结构制安、电气安装工程施工分包合同》、《工程结算单》、《收据》、《现场三次除尘目前施工具体概括》、《广西盛隆冶金有限公司精炼厂三次除尘管道加固建筑安装工程》、《关于精炼厂三次除尘施工质量检查情况汇报》、《监理工程师通知单》、《监理工作联系单》、《广西盛隆冶金有限公司关于精练厂三次除尘系统工期质量问题的告知函》、方案图纸、《工程结算表》、《签证单》、《防城港市建设工程建筑材料市场价格信息》、《广西盛隆冶金有限公司精炼厂3#4#5#转炉三次除尘电气安装工程施工合同》、《工程结算表》《审签表》、《广西盛隆冶金有限公司精炼厂3#、4#、5#转炉三次除尘系统防腐维修工程施工合同》、《关于精炼厂三次除尘项目施工质量检查情况汇报》、《监理工程师通知单》、《监理工程师通知单》、《关于精炼厂三次除尘系统工期质量问题的告知函》、《请示报告》、《精练场3#4#5#转炉三次除尘系统防腐维修工程计价表》、《工程结算表》；《签证单》、《钢结构防腐工程量计算表》、《精炼厂三次除尘防腐维修工程现场签证清单》、《中国建设银行网上银行电子回执》、《关于解决盐城市东方鑫源环保科技有限公司拖欠工人工资问题的函》、《委托授权书》、《身份证复印件》、《收据》（净中环保公司）、《收据》、《委托书》、《广西盛隆冶金有限公司转炉三次除尘系统施工进度表》、《承诺函》、《广西盛隆冶金有限公司计划用款单》、《收据》共三份，上述证据真实、合法且与本案有直接的关联，本院予以采纳，作为定案的依据。对于原告提交的《盐城东方鑫源承建精练厂三次除尘项目相关证明图片》，并未注明拍摄时间及地点，且内容模糊，无法核实与本案的关联性，本院不予采纳；《关于东方鑫源承包的三次除尘高架管道临时处理方案》，落款为江苏东方鑫源公司，本院认为该份证据与本案不具有关联性，对该份证据不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月2日，原告与被告签订《合同书》（合同编号：SL-转炉-15-02-02-01），约定被告向原告提供如下产品：（1）1、2、6#三次转炉除尘系统一套，单价为1100万元，安装费用为200万元/套；（2）3、4、5#三次转炉除尘系统一套，单价为1100万元，安装费用为200万元/套；（3）4、5#除尘器主管道连接（含蝶阀）一套，单价为37万元，安装费用为13万元/套。合同总价款为2650万元。并约定被告应按合同盖章生效后60天内无条件按质按量送货至原告厂区，被告负责安装，时间为75天。合同对违约责任约定为若到货期延误（如遇不可抗拒因素可相应顺延），每延误一天被告将支付原告合同总价1%的违约金。如逾期到货超过30天，则原告有权解除合同，并有权要求被告按照本款约定支付违约金。被告不按原告安排的时间派人指导安装的，每延误一天，被告每天承担合同总价1%的违约金。被告供应的设备、配件、产品、材料存在质量瑕疵，致使整体不能验收合格的，原告有权解除合同，并且要求被告赔偿损失。对合同生效时间约定为经双方签字并加盖合同专用章，原告付出预付款后合同生效。2015年1月13日，原告与被告签订《技术协议》，约定电机的型号为YPT800-6，电机转速为960rpm/min。2015年1月27日，双方签订《补充技术说明》，将风机选型为Y4-2x73-33F、轴承采用滑动轴承（浙江诸暨总厂）。2015年11月20日，原告告知被告精炼厂1-6#转炉三次除尘系统存在工期及质量问题。2016年5月8日，原告告知被告其收到的精炼厂三次除尘器除尘机风量具有问题，其收到的电机型号为YPT800-8额定转速为740r/min，设备的额定频率达到50Hz时，其转速最大为740r/min，其转速最大为740r/min，不符合技术协议要求的电机参数。2016年6月7日，原告向被告发送律师函，要求（1）、解除合同并请求返还原告提前支付的1、2、6#三次转炉除尘罩系统的款项5150897.18元及支付工程延误的违约金；（2）、请求赔偿因3、4、5#三次转炉除尘罩系统存在的质量问题整改及甩项部分，原告委托第三方施工所产生的费用共计2143790元；（3）、请求被告向十九冶公司支付工程款1578000元；（4）、请被告向原告交付3、4、5三次转炉除尘罩系统整套竣工验收材料并拆除塔吊；（5）、鉴于3#、4#、5#转炉三次除尘系统质量整体不合格，除尘不达标等情况，存在部分整改费用，请被告及时整改至合格，否则原告自行安排整改，所发生的费用应由被告承担。2016年1月14日，被告担任总包方，中国十九冶集团有限公司广西分公司（以下简称十九冶公司）担任分包方，原告担任担保方签订《广西盛隆冶金有限公司精炼厂1#、4#、5#转炉除尘罩系统钢结构制安、电气安装工程施工分包合同》，约定固定包干总价为158万元，采用包工包料的方式，对1#、4#、5#转炉除尘罩系统钢结构的制作、除锈、防腐、运输（加工厂至安装现场）、安装及1#、4#、5#除尘罩系统的电气安装。2016年8月16号，原告与十九冶公司对精炼厂1#、4#、5#转炉除尘罩系统钢结构制安、电气安装工程结算为158万元。2016年9月14日，原告将1395149元工程款支付给十九冶公司。该合同及结算材料中“1#”应属笔误，实为“3#”。被告出具《广西盛隆冶金有限公司转炉三次除尘系统施工进度表》，承诺于45个工作日（即从2015年12月7日至2015年1月20日）完成除尘器设备联动试车，主管道接通，并承诺如不能如期完成则每延误一天处罚5万元。2016年3月2日，被告向原告出具《承诺书》，承诺于2016年3月31日前完成合同所有工程，若无法按期完成，愿意承担因其引起的对原告所造成的直接损失和间接损失，并愿意接受500万元的罚款。2016年3月9日，被告出具《现场三次除尘目前施工具体概括》，表示无法保证工程进度，并愿意从其工程款中将三次除尘施工项目发生的货款及施工工程款予以扣除。2016年3月25日，原告与福建省华能保温安装发展有限公司（以下简称华能公司）签订《广西盛隆冶金有限公司精炼厂3#、4#、5#转炉三次除尘系统防腐维修工程》（合同编号：SL-LG-2016-3-25），约定采用包工不包主材的承包方式，由华能公司承包精炼厂3#、4#、5#转炉三次除尘项目除尘器本体、排气筒、除尘管道及管带支架等防腐刷油的全部工序施工内容。后双方进行工程结算为600154.48元。2016年10月9日，原告通过银行转账将600154.48元工程款汇入华能公司账户。2016年4月2日，原告与十九冶公司签订《广西盛隆冶金有限公司精炼厂三次除尘管道加固建筑安装工程施工合同》（合同编号：SCB-LG-2016-4-2），约定采用包工包料固定单价包干的承包方式，由十九冶公司承包精炼厂三次除尘管道加固建筑安装工程，及三次除项目东方鑫源甩项部分的安装工程施工任务。2016年8月28日，原告与十九冶公司进行工程结算为1063076元。2016年7月26日，原告已向十九冶公司支付801650元进度款。2016年7月6日、12月27日原告分别向十九冶公司支付25350元、42746元；2017年1月3日向十九冶公司支付140176元，以上款项共计1009922元用于精炼厂三次除尘管道加固建筑安装工程。2016年5月1日，原告与防城港启鑫机械设备制造有限公司（以下简称启鑫公司）签订《广西盛隆冶金有限公司精炼厂3#、4#、5#转炉三次除尘电气安装工程施工合同》（合同编号：SL-LG-2016-5-1），约定启鑫公司称承包精炼厂3#、4#、5#转炉三次除尘项目东方鑫源甩项的全部电气安装工程。2016年8月5日，原告与启鑫公司进行工程结算为203552元。2016年10月13日，原告支付203552元结算款给启鑫公司。2016年5月4日，原告向广西净中环保技术有限公司（以下简称净中环保公司）支付精炼厂转炉三次除尘系统制作与安装相关费用5万元。2016年8月14日，原告向广西南宁市升发昌机械设备有限公司（以下简称升发昌公司）支付5万元作为拆除塔吊开支的费用。另查明，《合同书》签订后，原告共向被告支付18650897元，具体为：2015年2月13日支付292万元；2015年3月5日支付6545000元；2015年4月23日支付3万元；2015年5月3日支付7935897元；2016年1月30日支付100万元；2016年1月30日支付22万元。本院认为，关于原告主张解除《合同书》问题。原被告签订的《合同书》是当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应严格按约履行各自的义务。原被告在合同中对履行期限的约定为60天，关于违约责任约定为到货期延误（如遇不可抗拒因素可相应顺延），每延误一天乙方（被告）将支付甲方（原告）合同总价1%的违约金；如逾期到货超过30天，则甲方有权解除合同，并有权要求乙方（被告）按照本款约定支付违约金。2016年3月9日，被告向原告表明其无法保证工程进度，并愿意于2016年3月31前完成收尾项目。2016年6月7日，原告向被告发送《律师函》，告知被告所施工的3#、4#、5#转炉系统工期延误，1#、2#、6#三次转炉除尘系统未供应及安装，故要求解除合同，并赔偿违约金。本案中，被告确实未按合同约定完成施工内容，其行为已构成违约，且双方已于合同中约定了解除合同的条款，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”之规定，对原告要求解除双方签订《合同书》的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告返还5150897元并赔偿利息损失103318元的问题。原告已向被告支付了工程款共计18650897元合同约定供应及安装1#、2#、6#三次转炉系统的供货及安装共计1300万元，3#、4#、5#三次转炉除尘系统的供货及安装共计1300万元，4#、5#除尘器主管道连接（含蝶阀）供货及安装共计50万元。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”之规定，对于被告未按合同约定履行提供1#、2#、6#三次除尘转炉系统及安装的义务，应承担返还原告为此项目预先支付的工程款。经查，原告已向被告支付工程款18650897元，原告认可扣除3#、4#、5#三次转炉除尘系统的供货及安装费用1300万元，4#、5#除尘器主管道连接（含蝶阀）供货及安装费用50万元，本院对原告主张被告应退还的5150897元（18650897元-1300万元-50万元）工程款予以支持。关于利息的计算方式，原告主张以最后支付工程款的时间即2016年5月11日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，本院予以支持。关于原告主张请求被告支付工程款、农民工工资等款项共计4110654元及利息9309元的问题。一、由于被告未能按时完成精炼厂3#、4#、5#转炉检修的施工，2016年1月14日，原告作为担保方，被告与十九冶公司签订分包合同，将精炼厂3#、4#、5#转炉除尘罩系统钢结构制安、电气安装工程发包给十九冶公司。2016年8月16日经过工程结算为158万元。2016年9月14日，由于被告无力履行支付工程款义务，原告作为担保方支付十九冶公司工程款1395149元。本院认为，原告在《分包合同》中作为担保方签字盖章，实际系属于保证人地位，且其已经按照合同约定向十九冶公司支付了工程款，系属于履行了保证责任，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，本院对原告要求被告支付1395179元工程款的诉讼请求，本院予以支持。二、2016年4月2日，原告与十九冶公司签订《工程施工合同》，将精炼厂三次除尘管道加固建筑安装工程及三次除尘项目被告甩项部分的安装工程施工发包给十九冶公司，2016年8月28日，双方进行工程结算为1063076元，后原告共向十九冶公司支付精炼厂三次除尘管道加固建筑安装工程款共计1009922元。本院认为，被告作为承包人而未能按照合同约定履行供货及安装义务，且由于被告原因导致已安装的三次除尘项目存在质量问题，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。”及第三条“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持”的规定，本院对原告主张被告应支付原告为修复被告所施工工程质量问题而支付给十九冶公司的1009922元维修费用予以支持。三、2016年10月13日，原告支付203552元结算款给启鑫公司用于支付精炼厂3#、4#、5#转炉三次除尘项目被告甩项的全部电气安装工程；2016年8月14日，原告向升发昌公司支付5万元作为拆除塔吊开支的费用；原告通过银行转账将600154.48元工程款汇入华能公司账户用于支付精炼厂3#、4#、5#转炉三次除尘项目除尘器本体、排气筒、除尘管道及管带支架等防腐刷油的全部工序施工工程款，以上三笔款项共计853706.48元，都系用于修复被告所施工工程存在的质量问题。如上所述，该三笔款项均应由被告承担。关于利息的计算问题，结合原告的诉讼请求，利息从各该笔款项支付之次日起，按照中国人民银行同期同类贷款分段计算至付清之日止较为合理。四、关于原告主张被告应偿还其支付农民工工资5万元，为此提供了由净中环保公司委托的韦德祝领取的5万元收据作为证据。本院认为，因无法核实净中环保公司在本案中的身份及其实际施工内容，也无其他证据佐证该笔款项是用于支付农民工工资，本院对于原告的该项主张不予支持。综上，以上被告应支付给原告款项合计3258777.48元。关于原告主张的要求被告支付违约金700万元的问题。原被告在合同中对违约金作了约定，后被告承诺于2015年12月7日至2016年1月20日即45个工作日内完成三次除尘器设备联动试车及主管道接通，若不能如期完成工程愿意支付原告每天5万元作为处罚。2016年3月2日，被告向原告出具《承诺函》，承诺若2016年3月31日前不能按期完成所有的合同工程，愿意支付原告500万元作为罚款。被告作出若无法按期完成合同工程，自愿支付原告款项的承诺，系为自己设定义务的行为，自愿承担到期无法完成合同工程的风险，该《承诺函》内容并未违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以认定。然而，从被告两次承诺承担工程延误违约责任的内容看，被告于2016年3月2日承诺接受原告提出的500万元应已涵盖之前所承诺每日5万元的内容而得出一个总的赔偿损失数额，且被告对该500万元也予以认可，本院认定违约金的数额应为500万元。对原告另主张的200万元违约金，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：解除原告广西盛隆冶金有限公司与被告盐城市东方鑫源环保科技有限公司签订的《广西盛隆冶金有限公司合同书》（合同编号：ＳＬ-转炉-15-02-02-01）。二被告盐城市东方鑫源环保科技有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告广西盛隆冶金有限公司5150897元并支付利息（利息以5150897元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2016年5月11日起计算至付清之日止）。三被告盐城市东方鑫源环保科技有限公司在本判决生效之日起十日内向原告广西盛隆冶金有限公司支付工程款、维修款等共计3258777.48元并赔偿利息损失（利息的计算方式为：以5万元为基数，从2016年8月15日起；以1395149元为基数，从2016年9月15日起；以600154.48元为基数，从2016年10月10日起；以203552元为基数，从2016年10月14日起；以1009922元为基数，从2017年1月4日起按照中国中国人民银行同期同类贷款利率的标准分别计算至付清之日止）。四被告盐城市东方鑫源环保科技有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告广西盛隆冶金有限公司违约金500万元。五五、驳回原告广西盛隆冶金有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费120045.03元（原告广西盛隆冶金有限公司已预交），由原告广西盛隆冶金有限公司负担21734.03元，被告盐城市东方鑫源环保科技有限公司负担98311元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状正本一份，副本七份，上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费120045.03元（户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，防城港市中级人民法院则按自动撤回上诉处理（中级法院不再另行通知）。审 判 长  李明娟人民陪审员  潘泽耀人民陪审员  刘敬佳二〇一七年八月三十一日书 记 员  孙 丽附相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。