广西壮族自治区防城港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂06民终695号
上诉人(原审原告)：李红霞。
委托诉讼代理人：陈荣健，广西幸程律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广西盛隆冶金有限公司，住所地广西防城港市港口区公车镇垭港村。
法定代表人：柯雪利，总经理。
委托诉讼代理人：何祖龙，广西精一律师事务所律师。
上诉人李红霞因与被上诉人广西盛隆冶金有限公司（以下简称盛隆公司）劳动争议纠纷一案，不服防城港市港口区人民法（2016）桂0602民初107号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。上诉人李红霞及其委托诉讼代理人，被上诉人盛隆公司的委托代理人何祖龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人李红霞上诉请求：一、将一审判决第八项改为一次性支付伤残津贴为934716.96元；二、改判支持李红霞辅助器具假肢更换费275000元的诉讼请求；三、改判支持李红霞假肢维修费用85250元的诉讼请求；四、判令盛隆公司支付李红霞一次性生活护理费215674.68元；五、判令盛隆公司支付李红霞2016年3月至2017年5月的医疗费用37710元。六、一、二审诉讼费由盛隆公司承担。庭审中，李红霞在本案中放弃其上诉请求第四、五项。事实和理由：1、由于盛隆公司没有为李红霞缴纳工伤保险，同时，《工伤保险条例》对于未缴纳工伤保险的情形未作出明确规定，因此，一审判决适用《工伤保险条例》第六十二条的规定支付工伤保险待遇项目和标准欠妥。而根据原劳动和社会保障部作出的《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》(劳社部发(2004)18号）第四条规定：“对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）所在省（自治区、直辖市）的农民工，1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。在农民工选择一次性或长期支付方式时，支付其工伤保险待遇的社会保险经办机构应向其说明情况。一次性享受工伤保险长期待遇的，需由农民工本人提出，与用人单位解除或者终止劳动关系，与统筹地区社会保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省（自治区、直辖市）劳动保障行政部门制定，报省（自治区、直辖市）人民政府批准”。李红霞因此次事故后不能进行劳动，只能回到四川省夹江县黄土村居住，李红霞必然要承担盛隆公司可能无法按月支付的风险，一次性支付应更为合理。2、李红霞已经提供了具有资质的广西壮族自治区民政厅认可的假肢和矫形器（辅助器具）生产装配企业资格认定书。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。而李红霞远在四川，往返一次不易，若每次安装及维修均要往返广西，无形中增加了交通费、住宿费等额外支出。故，请求二审法院支持李红霞的上诉请求。
被上诉人盛隆公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，李红霞的上诉请求没有法律依据。
李红霞向一审法院起诉请求：1、解除双方的劳动关系；2、盛隆公司为李红霞补交从2012年12月至今的社会保险、医疗保险中单位承担的部分（具体数额以法定社会保险机构、一包机构核算为准）；3、盛隆公司一次性向李红霞赔偿因工致残的伤残补助金、伤残津贴、后续医疗费、辅助器具费、假肢装训练期费用、假肢更换及维修费、停工留薪期间工资、在医院治疗工伤期间的住院伙食补助费、出院后的药费（当庭变更要求盛隆公司支付至开庭前2015年3月至2016年3月的医疗费）、检查费、劳动能力鉴定费、便椅费、经济补偿金及交通费等共计人民币2126420.61元(详见费用计算清单)；4、本案诉讼费用由盛隆公司承担。
一审法院查明的事实：李红霞与盛隆公司于2012年12月15日签订期限自2012年12月15日至2015年12月14日止的书面劳动合同。2014年9月28日22时许李红霞因伤到医院就医。中国人民解放军第三0三医院《疾病诊断证明书》、《出院证》和《出院记录》等显示，李红霞于2014年9月29日至2015年1月9日住院102天，出院诊断：“1．下肢深静脉血栓形成2．左小腿上段毁损伤3。失血性休克4．右肩关节脱位5．右肱骨大结节撕脱性骨折其。6、左大腿中下段毁损伤。7、重度贫血窦性心动过速”；医生意见：“建议坚持长期口服抗凝药物，定期复查血常规、肝肾功能、血凝四项，下奠菠静脉彩超等相关检验、检查，如有牙龈出血、皮肤瘀点及瘀斑、下肢肿胀、疼痛加重等不适症状，请及时到医院就诊。”2015年3月20日广西博尔特假肢矫形器有限公司向李红霞出具《关于李红霞配置残疾辅助器具的安装证明》。
李红霞于2014年9月28日21时30分许受到的事故伤害于2015年2月12日被认定为工伤。2015年4月2日防城港市劳动能力鉴定委员会鉴定李红霞为四级伤残，同意安装假肢。李红霞于2015年2月10日购买便椅支付100元；2015年3月19日支付劳动能力鉴定费250元；2015年3月20日在防城港市第一人民医院支付门诊费210.10元；2015年4月11至2016年3月29日在中国人民解放军第三0三医院支付医疗门诊费、医药费共计34469.97元，李红霞支付如下南宁至防城交通费2015年3月17日2张车票共100元，2015年6月12日58元，2015年7月30日55元，2015午8月9日55元，2015年8月22日2张车票共100元；支付如下防城至南宁交通费2015年7月28日2张车票共100元，2015年8月8日55元，2015年8月23日55元，2015年10月28日55元，2015年11月17日50元，2016年3月14日50元，2016年3月29日50元。盛隆公司支付李红霞2014年9月29日至2015年1月9日住院费用201703.62元；于2014年10月至2015年3月期间以营养费、家属护理费的名义支付给李红霞18400元；支付李红霞假肢矫形器费用55000元；购买不锈钢拐杖支付80元。
中国建设银行股份有限公司防城港桃花湾广场支行活期个人交易明细查询显示，李红霞2013年9月3日工资2350元，2013年9月30日工资2452，2013年10月31日工资3115元，2013年12月4日工资3877.33元，2014年1月2日工资3247元，2014年1月26日工资3790.03元，2014年3月10日工资4376元，2014年4月3日工资4191.08元，2014年5月7日工资2940元，2014年6月3日工资3611.5元，2014年7月2日工资3015元，2014年8月1日工资2697元，2014年9月3日工资2890元。
另查明：2015年，李红霞向防城港市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求如下：1、裁决被申请人依法为申请人补交从2012年12月开始至今的社会保险费用中单位应承担的部分（具体数额以法定社会保险机构核算为准）；2、裁决申请人与被申请人解除劳动关系，并向申请人支付一次性伤残补助金。65100元、伤残津贴864900元、后续医疗费683736元、辅助器具费275000元、假肢装配训练期费用21400元、假肢维修费85250元、停工留薪期间工资19312.64元、在医院治疗工伤期间的住院伙食补助费10200、出院后的药费5516.4元、检查费210.1元，劳动能力鉴定费250元、便椅100元及交通费1000元。以上共计2031975.14元。2015年10月19日，防城港市劳动人事争议仲裁委员作出防劳人仲字（2015）第132号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人广西盛隆冶金有限公司支付申请人李红霞一次伤残补助金人民币70355.04元；二、被申请人广西盛隆冶金有限公司支付申请人李红霞陪护人员误工费（护理费）人民币8000元；三、被申请人广西盛隆冶金有限公司支付申请人李红霞停工留薪工资人民币20659.81元；四、被申请人广西盛隆冶金有限公司支付申请人李红霞住院伙食补助费人民币10200元：五、被申请人广西盛隆冶金有限公司支付申请人李红霞药费、医疗费人民币9152.5元;六、被申请人广西盛隆冶金有限公司支付申请人李红霞检查费人民币210元；七、被申请人广西盛隆冶金有限公司支付申请人李红霞鉴定费人民币250元,便椅人民币100元和交通费人民币428元；八、被申请人广西盛隆冶金有限公司自2015年5月起至申请人李红霞达到退休年龄并办理退休手续之日止按月支付申请人伤残津贴2512.68元；九、驳回申请人李红霞其他仲裁请求。以上第一项至第七项合计人-
民币壹拾壹万玖仟叁佰伍拾伍元叁角伍分（￥119355.35元），扣除被申请人已支付申请人人民币（￥18400元），被申请人支付申请人人民币壹拾万零玖佰伍拾伍元叁角伍分（￥100955.35元）。
一审法院认为：一、关于李红霞要求与盛隆公司解除劳动关系的诉讼请求。双方签订有期限自2012年12月15日至2015年年12月14日止的书面劳动合同，李红霞因工伤为四级伤残。《依据工伤保险条例》第三十五条第一款规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇”，李红霞因工致残为四级伤残请求解除劳动关系不符合法律规定，故对李红霞的该项诉讼请求，该院不予支持。
二、关于李红霞要求盛隆公司依法为其补交从2012年12月开始至今的社会保险费用中单位应承担部分（具体数额以法定社会保险机构核算为准）的诉讼请求。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”故对该项诉讼请求，该院不予审理。
三、关于李红霞要求盛隆公司支付一次性伤残补助金的仲裁请求。依照中国建设银行股份有限公司防城港桃花湾广场支行活期个人交易明细查询为李红霞工资记录，李红霞发生工伤事故前12个月月平均，工资为3350.24元，李红霞与盛隆公司均未提供缴纳工伤保险费凭证。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项：“（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……四级伤残为21个月的本人工资”；《工伤保险条例》第六十二条第二款，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，盛隆公司应支付李红霞一次性伤残补助金3350.24元×21=70355.04元。
四、关于李红霞要求盛隆公司支付伤残津贴的诉讼请求。李红霞于2015年4月2日被鉴定为四级伤残，李红霞工资为3350.24元／月。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项：“从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：四级伤残为本人工资的75%”；《工伤保险条例》第三十五条第一款第（三）项：“工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额”；《人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第十三条:“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”；《关于印发工伤保险经办规程的通知》（人社部发（2012）11号）第八十条第二款:“伤残津贴、生活护理费从做出劳动能力鉴定的结论次月起计发”的规定，伤残津贴是按月支付的，因盛隆公司未为李红霞缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定工伤保险待遇由盛隆公司按工伤保险条例规定项目和标准支付。综上，盛隆公司自2015年5月起至李红霞达到退休年龄并办理退休手续之日止按月支付给李红霞一次性伤残津贴3350.24元／月×75%=2512.68元。
五、关于李红霞要求盛隆公司支付后续医疗费683736元的诉讼请求。李红霞未提供后续医疗费支付凭证且工伤保险待遇亦无预支后续医疗费规定，李红霞该项诉讼请求无事实和法律依据，该院不予支持。
六、关于李红霞要求盛隆公司支付辅助器具假肢更换费的诉讼请求。李红霞未提供相应支付凭证，且工伤保险待遇亦无预支本项费用规定，故因缺乏事实和法律依据，该院不予支持。
七、关于李红霞要求盛隆公司支付假肢装配训练期费用的诉讼请求。其中具体项目包括本人工资6700.48元，装配训练期2人食宿费7200元，陪护人员误工费10070.57元。李红霞出院日期为2015年1月9日，《关于李红霞配置残疾辅助器具的安装证明》显示，李红霞假肢装配训练期开始于2015年1月10日，因此，假肢装配训练期应属工伤康复期。依据《广西壮族自治区工伤康复管理暂行办法》（桂劳社发[2008]200号）第七条第二款规定：“工伤康复期由劳动能力鉴定委员会按照劳动和社会保障部《工伤康复诊疗规范（试行）》有关规定进行确认。”双方未提供李红霞工伤康复期经劳动能力鉴定委员会确认证据，因此不能确定李红霞工伤康复期的期限。故李红霞装配训练期2人食宿费7200元的诉讼请求不符合以上规定，该院不予支持。
防城港市劳动能力鉴定委员会于2015年4月2日鉴定李红霞因工伤受到的伤害为四级伤残。根据医疗机构诊断结论及劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定，李红霞于2014年9月28日发生工伤事故至劳动能力鉴定之日需要护理应属客观情形。李红霞假肢装配训练期在停工留薪期内，故李红霞主张陪护60天具有合理性。李红霞请求盛隆公司支付陪护人员误工费应属停工留薪期护理费。因李红霞未提供护理人员证据，故护理人员收入以护理期间防城港市上一年度城镇在岗职工月平均工资计算。《2014年防城港市国民经济和社会发展统计公报》显示2014年防城港市城镇在岗职工年平均工资43807元，即月平均工资3650.58元。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号），日工资=月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天”的规定，2014年度防城港市城镇在岗职工日工资3650.58元÷21.75天=167.84元。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，盛隆公司应支付给李红霞陪护人员误工费（护理费）167.84元×60=10070.4元。
关于李红霞诉请的工资6700.48元问题，因李红霞已诉请停工留薪期工资，故李红霞的该项诉请因缺乏事实和法律依据，该院不予支持。
八、关于李红霞要求盛隆公司支付假肢维修费的诉讼请求。李红霞未提供支付凭证，且工伤保险待遇亦无预支本项费用规定，故因缺乏事实和法律依据，该院不予支持。
九、关于李红霞要求盛隆公司支付停工留薪期间工资的问题。因李红霞发生工伤事故前月平均工资3350.24元。该院确认李红霞停工留薪期期限为2014年9月28日至2015年4月2日，共6个月零5天。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，盛隆公司应支付李红霞停工留薪工资3350.24元／月×6个月+3350.24元／月×（5÷30）个月=20659.81元。
十、关于李红霞要求盛隆公司支付住院伙食补助费10200元的诉讼请求，李红霞因工伤住院102天，具备事实和法律依据，该院予以支持。关于盛隆公司于2015年1月5日至2014年12月26日以营养费、家属补助费等名义支付给李红霞18400元的问题，因李红霞并未在本案中主张营养费，盛隆公司主张从中扣减不予采纳。
十一、关于李红霞要求盛隆公司支付出院后的药费的诉讼请求，开庭审理时李红霞增加药费标的额，主张盛隆公司支付2015年3月至2016年3月的医疗费21.7元。李红霞的该项诉请符合《工伤保险例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待。”的规定，本院予以支持。十二
十二、关于李红霞要求盛隆公司支付检查费210元、劳动能力鉴定费250元、便椅费100元的诉讼请求。盛隆公司对本项请求无异议，李红霞亦提交相应证据予以证明，该院予以支持。
十三、关于李红霞要求盛隆公司支付交通费688元的诉讼请求，中国人民解放军第三0三医院收费票据、诊断证明书等表明，李红霞于2015年3月至2016年3月期间往返于南宁与防城之间进行就医。故李红霞于2015年3月至2016年3月往返于南宁与防城支付交通费688元，应为异地就医交通费，该院予以支持。
十四、关于李红霞主张解除合同经济补偿金问题，因该院未支持其解除劳动合同的诉请，故对该项经济赔偿金不予支持。
十五、关于李红霞在庭审后申请变更的其他诉讼请求，已超过法律规定的期限，该院不准予变更。
判决：一、广西盛隆冶金有限公司支付李红霞一次性伤残补助金70355355.04元；二、广西盛隆冶金有限公司支付李红霞陪护人员误工费（护理费）10070.4元；三、广西盛隆冶金有限公司支付李红霞停工留薪工资20659.81元；四、广西盛隆冶金有限公司支付李红霞住院伙食补助费10200元；五、广西盛隆冶金有限公司支付李红霞药费、医疗费21513.7元；六、广西盛隆冶金有限公司支付李红霞检查费210元；七、广西盛隆冶金有限公司支付李红霞劳动能力鉴定费250元、便椅费100元、交通费688元，合计1038元。八、广西盛隆冶金有限公司自2015年5月起至李红霞达到退休年龄并办理退休手续之日按月支付李红霞伤残津贴2512.68元；九、驳回李红霞的其他诉讼请求。案件受理费10元（李红霞已预交），由广西盛隆冶金有限公司承担。
本案中，当事人均无新的证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、李红霞的伤残津贴能否一次性支付；二、李红霞的假肢更换费、维修费是否应予以支持。
关于焦点一，李红霞主张因盛隆公司未为其缴纳工伤保险，而对于这种情形，《工伤保险条例》并未作出明确规定，因此，应适用原劳动和社会保障部作出的《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》(劳社部发(2004)18号）第四条的规定，将其伤残津贴定为一次性支付。本院认为，上述通知文件确实为特定的工伤职工，即跨省农民工一次性享受工伤保险长期待遇提供了处理依据，但适用该条规定的前提必须是工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系，而本案中，李红霞与盛隆公司之间仍然存在着劳动关系。该条还同时规定，一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省（自治区、直辖市）劳动保障行政部门制定，报省（自治区、直辖市）人民政府批准。但是至今，广西仍未出台相关的一次性支付的标准，即李红霞请求一次性支付伤残津贴无政策依据。综上，李红霞请求将其伤残津贴该为一次性支付无事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点二，李红霞基于辅助器具配制机构作出的意见主张相应的假肢更换费以及维修费，并引用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条的规定作为法律依据。本案系因工伤事故遭受的人身损害，同样根据上述司法解释第十二条的规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因李红霞主张的假肢更换费以及维修费并未实际产生，《工伤保险条例》亦未对预支的费用作出规定，该两项费用应待实际发生后，李红霞再另行主张为宜。因此，该两项费用本院不予支持。
综上，李红霞的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李红霞负担。
本判决为终审判决。
审判长 蒙志相
审判员 黄大亮
审判员 李启宁
二〇一七年八月十六日
书记员 梁 晴