哈尔滨铁路运输中级法院
刑 事 裁 定 书
（2014）哈铁中刑终字第13号
抗诉机关黑龙江省齐齐哈尔铁路运输检察院。
原审被告人李某某，女，1965年10月17日出生。因本案于2014年6月10日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现被取保候审。
辩护人张新宇，黑龙江圣德事务所律师。
齐齐哈尔铁路运输法院审理的齐齐哈尔铁路运输检察院指控原审被告人李某某犯挪用公款罪一案，于2014年9月5日作出（2014）齐铁刑初字第40号刑事判决，认定被告人李某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。被告人李某某服判不上诉。齐齐哈尔铁路运输检察院对判决不服，在法定期限内通过黑龙江省人民检察院哈尔滨铁路运输分院向本院提出�诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月5日公开开庭审理了本案，黑龙江省人民检察院哈尔滨铁路运输分院指派检察员刘立君、陈鹏程出庭履行职务，原审被告人李某某及其辩护人张新宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年12月15日起，被告人李某某任齐齐哈尔铁路工程学校函授部主任，2013年12月6日起负责保管工程学校与石家庄铁道大学联合办学所收学费款，该款均存入以其个人名字开户的中国工商银行账户。2014年5月19日，李某某未经领导批准，将自己保管的应交给石家庄铁道大学的学费人民币80万元用于购买“工银7天理财A”基金。2014年6月10日，李某某主动到检察院投案，如实供述了自己挪用公款的事实。破案后，其挪用的公款已收缴并返还工程学校。产生的收益人民币2160.01元被检察院收缴、扣押。
认定上述事实有以下证据证实�书证有职务身份证明、扣押清单、查询银行通知书、交易明细、犯罪嫌疑人归案情况说明、联合办学申请报告及协议、学费收据等书证；证人徐某、凌某、杨某某、张某某、王某、谷某某的证言；原审被告人李某某的供述。
齐齐哈尔铁路运输法院认为，被告人李某某利用职务便利，挪用公款进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用公款罪。李某某自动归案，如实供述犯罪事实，系自首。李某某主观恶性较小，挪用公款用于购买国有商业银行销售的风险较小的理财产品，客观上未给国家造成经济损失，属犯罪情节较轻，依法可以免除处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名、情节成立，应予支持。辩护人提出的被告人李某某具有自首情节，主观恶性较小，系初犯、偶犯，依法可以减轻处罚的辩护意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第三十七条之规定，判处被告人李某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
齐齐哈尔铁路运输检察院对一审判决不服，提出抗诉。其主要理由是：一、李某某挪用公款数额巨大，应以五年以上有期徒刑为量刑起点；二、李某某挪用公款80万元，已属情节严重，因此不能适用自首条款的犯罪较轻，免除处罚的规定；三、该案社会影响恶劣。对李某某判处定罪免除，量刑明显不当。出庭意见与抗诉内容一致。
原审被告人李某某及其辩护人对公诉机关指控的事实、证据无异议。提出工程学校的管理存在漏洞，银行工作人员极力推销理财产品存在过错，李某某法律意识淡薄，案发时，本金收益未动，未给学校造成损失。李某某能够投案自首，深刻检讨，具有悔罪表现，建议二审法院，驳回抗诉，维持原判。
经二审审理查明：原�被告人李某某于2012年12月15日被任命为齐齐哈尔铁路工程学校（下称工程学校）函授部主任。2013年12月6日，李某某从函授部工作的凌某（已判刑）处接手管理工程学校和石家庄铁道大学联合办学所收学费款人民币112万元（以下钱款均为人民币），并按照学校以往延续的做法设立以其个人名字开户的中国工商银行账户（卡折一体）。李某某将112万元从卡里转存至本卡的存折并转存为三个月定期。之后数月，陆续有两校联合办学的学费存入该账户的卡内，至2014年5月9日，该卡内余额为234万余元，账户内余额340余万元。5月15日，李某某将应交本校的学费154万余元（含12000元现金）上缴校财务科。5月17日，李某某在齐齐哈尔市工商银行新和平储蓄所，经银行工作人员介绍、推荐，将其保管的应交给石家庄铁道大学的学费80万元购买“工银7天理财A”基金，欲从中获利。6月10日，李某某主动到齐齐哈尔铁路运输检察院投案，如实供述了自己挪用公款的事实。破案后，其挪用的公款已返还工程学校。从基金到账的5月19日起至6月10日共产生收益2160.01元，该款被检察机关收缴、扣押。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.扣押决定书、处理扣押财物、文件决定书、扣押财物、文件清单记载，侦查机关扣押李某某银行卡两张、存折一张，同卡内折内存款一并返还给工程学校。检察机关扣押李某某个人基金
账户中的利息4943.91元；
2.犯罪嫌疑人归案情况说明记载，被告人李某某于2014年6月10日主动到齐齐哈尔铁路运输检察院投案自首；
3.证人徐某证实，其于2011年5月任工程学校校长，本校与石家庄铁道大学联合办学，由工程学校招生、教学，由石家庄铁道大学发毕业证。学费本科生按65%、35%分成，专科生按70%、30%分成。收取学费由函授部收取、保管，每年向石家庄铁道大学交一次学费，向本校交学费的时间没有具体规定，其知道学费由函授部负责人李某某存入个人银行卡内。之所以将学费存入个人账户是延续以前的做法，李某某应交学校的都已经入账，应该交石家庄铁道大学的也都应该交了；
4.证人凌某（已判刑）的供述，其于2012年3月到函授部工作，2013年8月份之前学费由函授部主任张某管理，8月末张某退休，12月李某某接任函授部主任，其将自己保管的学费112万元存入李某某卡内；
5.证人张某某证实，其于2005年到函授部工作，负责函授部教学和函授学生交费的清点、存款等工作。钱款与凌某开具的收据核对无误后存入李某某的个人银行卡。存钱的银行卡平时不在其手中保管，李某某需要存款时才交给她。在没有卡时就以汇款的形式汇入李某某的卡里；
6.证人杨某某证实，�某某上任以后于2014年5月15日交学校财务函授学费1547220元（其中含现金12000元），不包含存款利息；
7.证人王某证实，曾经向李某某介绍过理财产品，但不知道李某某是否购买过理财产品；
8.证人谷某某证实，李某某到储蓄所办理基金时，其和客户经理向她介绍过理财产品的好处，2014年5月17日李某某购买理财产品时，其帮助操作，由本人核对无误后确认。当天购买了80万元的理财产品，利率是浮动的，但是保本，七天一个周期，属滚动式的，如果不取出始终滚动；
9.干部履历表、任职通知记载，李某某于2012年12月15日起任工程学校函授部主任（副科级、高级讲师）；
10.联合办学协议、建立函授站申请报告、事业单位法人证明记载，经向黑龙江省教育厅申请，成立石家庄铁道学院（现为石家庄铁道大学）齐齐哈尔函授站。协议内容为，每年计划招生850人，每人每年�费为1200元及双方的责任、义务。工程学校为全额拨款黑龙江省教育厅举办的国家事业单位；
11.记账凭证、非税收入票据、2012、2013、2014级石铁道大学交费名单记载，2014年5月15日工程学校财务收到1547220元，均系学费；
12.个人业务凭证、自动柜员机客户凭证、李某某账户历史明细清单，李某某购买的基金收益明细记载，李某某个人账户资金往来详细内容，其购买的基金2014年5月19日至6月10日收益为2160.01元；
13.工程学校收取学生个人的函授费收据书证，共计1910张，每张1200元，共计2292000元；
14.原审被告人李某某供述，其在2013年9月接任函授部主任后，于同年12月在工商银行开户，单位领导也知道此事，其后通过随收随存的方式陆续将函授学费存入该账户的，2014年5月中旬其将150余万元交给学校财务，5月17日其在银行人员的劝说下将卡内剩余的80万元购买了工行七天�财基金，5月19日该基金到账，买基金的目的是想个人多得点利息，这件事其他人不知道，这笔钱其只有保管权，没有动用权，其知道问题的严重性后就到检察机关交代这个事情。
本院认为，原审被告人李某某身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款进行个人营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用公款罪。李某某自动投案并能如实供述犯罪事实，构成自首。李某某基于学校长期延续的做法用个人账户管理公款，其管控公款数百万。大部分公款已经上交学校财务和存入定期账户，只是在银行工作人员的介绍下，主观上出于多得利息的考虑而产生犯意，将其中80万元购买基金。其挪用公款时间较短，本人未实际获利，该笔公款只是变更了存款类型，在银行内部循环，本金无亏损、灭失的风险，客观上也未给国家财产造成损失，社会危害性相对较小。李某某系初犯�偶犯，其主观恶性较小，结合其日常表现、悔罪态度、自首情节，并依据罪责刑相适应原则，认定其挪用公款犯罪的犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。辩护人提出的李某某免除处罚的辩护观点与本案查明事实基本相符，本院予以支持。抗诉机关提出对李某某量刑过轻的抗诉意见及其他抗诉理由，本院不予采纳。一审判决认定李某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王金良
代理审判员 王 磊
代理审判员 李 娟
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 孙 妍