山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁民终139号
上诉人（原审被告）：山东一砖一瓦工程项目管理咨询有限公司。住所地：山东省济南市历城区花园路***号群康大厦*座***室****室。
法定代表人：马庆峰，总经理。
委托诉讼代理人：王燕，山东昌平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：济南市历城区九天工程造价培训中心。经营场所：山东省济南市历城区花园路***号群康商务大厦B-603。
经营者：满彬，女，1972年5月6日出生，汉族，住济南市历下区。
委托诉讼代理人：朱国斌，山东保君律师事务所律师。
上诉人山东一砖一瓦工程项目管理咨询有限公司(以下简称一砖一瓦公司)因与被上诉人济南市历城区九天工程造价培训中心(以下简称九天培训中心)不正当竞争纠纷一案，不服山东省济南市中级人民法院(2016)鲁01民初1633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人一砖一瓦公司的委托诉讼代理人王燕，被上诉人九天培训中心的委托诉讼代理人朱国斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人一砖一瓦公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回九天培训中心的全部诉讼请求，一二审案件受理费由九天培训中心负担。事实和理由：1、一审法院认为一砖一瓦公司网络推广时使用了九天培训中心的字号是错误的。一砖一瓦公司从未使用过与九天培训中心字号相关的文字进行网络推广，之所以出现被诉侵权行为是百度推广规则造成的。2、九天造价培训并不是九天培训中心的专有字号。网络推广中有三天造价培训、五天造价培训等，这些搜索词中的某天指的是一个培训周期。“九天造价培训学校－在线咨询”中的“九天”也是一个时间概念，并不是九天培训中心的字号。且在九天培训中心取证后，随后的搜索就不存在了。在取证时结合下方一砖一瓦的文字和电话彩铃也不会造成相关公众的混淆误认，因此不构成不正当竞争。
被上诉人九天培训中心答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
九天培训中心向一审法院起诉请求：1、一砖一瓦公司停止使用“九天造价”、“九天造价培训”、“九天造价培训学校”名称的不正当竞争行为；2、一砖一瓦公司在《济南时报》上登载声明公开赔礼道歉；3、一砖一瓦公司赔偿经济损失20万元和维权费用3000元。
一审法院认定事实：九天培训中心成立于2013年4月19日，经营场所为济南市历城区花园路200号群康商务大厦B-603，经营范围为工程造价职业技能培训（非学历教育培训）。一砖一瓦公司成立于2014年3月17日，经营场所为济南市历城区花园路200号群康大厦A座501室、519室，经营范围包括建筑工程项目管理及咨询、工程造价咨询、非学历职业技能培训。2016年7月25日，山东省济南市齐鲁公证处应九天培训中心的申请，进行保全证据公证：使用公证人员的手机在“手机百度”中输入关键词“九天造价”，选择点击“九天造价培训学校”；浏览标识有“一砖一瓦”的标题为“九天造价培训学校－在线咨询”的网页，在“课程咨询”中输入相关信息，提交成功后，进行在线咨询；点击页面的“电话预约”，显示“0531－58058128”，点击“拨打”，电话接通后，一砖一瓦公司一自称姓“陈”的人进行电话咨询交流。九天培训中心支付公证费3000元。
九天培训中心为证明一砖一瓦公司的不正当竞争行为，还提交了一份视频光盘。一砖一瓦公司对该证据提出异议，一审法院经审查认为，该证据为九天培训中心自行在百度在线咨询平台进行的录像，九天培训中心自认已无法在网络上核实上述视频光盘记载的内容，故一审法院对该证据不予采信。一砖一瓦公司为反驳九天培训中心的诉讼主张，提交了一份百度推广续费合同、山东省莱芜市凤城公证处（2016）莱凤城证民字1059、1069号公证书和百度推广规则、推广词清单，以证明未使用与九天培训中心字号相关的推广词。九天培训中心对上述证据提出异议，一审法院经审查认为，一砖一瓦公司的上述证据与当事人争议焦点没有关联性，一砖一瓦公司与百度的推广合同、关键词清单和两份公证书均不能证明在2016年7月25日九天培训中心公证保全证据时一砖一瓦公司的网路推广使用与九天培训中心字号相关的名称具有合法性，故一审法院对一砖一瓦公司的上述证据不予采信。
一审法院认为，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条第一款的规定，经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。九天培训中心、一砖一瓦公司均从事工程造价职业技能培训，且经营场所相邻，二者竞争关系明显。一砖一瓦公司在网络推广业务中，使用含有九天培训中心企业名称中的字号“九天”的“九天造价培训学校－在线咨询”，具有不正当性，容易误导消费者，侵占九天培训中心的商业机会，进而侵害九天培训中心的竞争利益。九天培训中心要求一砖一瓦公司停止不正当竞争行为，合法有据，一审法院予以支持。九天培训中心要求一砖一瓦公司在《济南时报》上登载声明，公开赔礼道歉，但未提供证据证明一砖一瓦公司的不正当竞争行为导致九天培训中心商誉受损，故一审法院对该项诉讼请求不予支持。九天培训中心要求一砖一瓦公司支付损害赔偿20万元，但未就九天培训中心因一砖一瓦公司的不正当竞争行为所受到的损失或一砖一瓦公司的获利进行举证，一审法院结合一砖一瓦公司的不正当竞争行为方式、影响范围和获利可能予以酌情确定。九天培训中心要求一砖一瓦公司承担九天培训中心因调查不正当竞争行为所支付的费用3000元，客观合理且已实际发生，一审法院予以支持。
综上，一审法院依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条第一款、第五条第（三）项、第二十条第一款之规定，判决：一、一砖一瓦公司立即停止使用“九天造价培训学校”名称的不正当竞争行为；二、一砖一瓦公司于判决生效之日起十日内赔偿九天培训中心经济损失2万元；三、一砖一瓦公司于判决生效之日起十日内赔偿九天培训中心因调查不正当竞争行为所支付的费用3000元；四、驳回九天培训中心的其他诉讼请求。如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4345元，由九天培训中心负担3345元，由一砖一瓦公司负担1000元。
本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
九天培训中心提供以下证据：
第一组证据：证据1、一砖一瓦公司网站截图打印件两份，拟证明一砖一瓦公司使用“九天”没有合理理由。第二组证据：证据2、百度搜索推广赠送网站服务合同及发票各2份；证据3、赶集网网络宣传标准订单合同一份；证据4、腾讯营销QQ微信版购买协议一份；证据5、58同城网络服务单合同一份；证据6、神马搜索推广协议一份；证据7、智联招聘服务合同一份；证据8、公司网站建设合同书一份；证据9、九天培训中心赞助山东政法学院运动会照片4张；证据10、2013-2016年部分学员培训照片17张；证据11、九天培训中心宣传册一本；证据12、九天培训中心网络宣传截图3份；证据13、中国电子商务协会电商专业委员会授予的工业电商示范单位证书一份。第二组证据拟证明九天培训中心的企业名称及字号经过宣传和使用具有一定的知名度。
一砖一瓦公司发表质证意见称，对证据1的真实性没有异议，但该截图是2017年的截图，无法证明2016年7月时的培训情况，第二组证据不能证明九天培训中心在行业内具有较高的知名度。
本院认为，因一砖一瓦公司对上述证据真实性均未提出异议，本院予以确认。但证据1不能证明九天培训中心起诉时的情况，故与本案无关，本院不予采信。证据4、7、8、10并非宣传活动，证据6、13系本案诉讼后取得，上述证据均与本案无关，证据11宣传册形成时间无法确定，证据9赞助运动会的行为亦不能证明在相关公众中具有一定的知名度。综上，仅依据证据2、3、5、12不足以证明九天培训中心的字号具有一定的市场知名度并为相关公众所知悉，本院对该组证据不予采信。
本院二审查明的事实与一审法院一致。
本院认为，根据当事人诉辩主张，本案争议焦点为：一砖一瓦公司是否实施了不正当竞争行为。对此，本院分析如下：
首先，被诉侵权行为是否一砖一瓦公司实施。一砖一瓦公司认为被诉侵权行为系百度搜索规则导致的，对此，本院认为，搜索关键词的埋设、搜索规则的设定与搜索结果页面中标题的设置没有关联关系，而一砖一瓦公司提供的证据不能证明搜索结果页面中包含有“九天造价培训学校”的行为系他人实施的，故对其关于被诉侵权行为系百度搜索规则导致的主张不予支持。
其次，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条的规定，市场经营者在经营活动中应当通过诚信经营、公平竞争来获得相应利润或竞争优势，应主动避免自己的主体以及经营的商品与他人产生混淆，不能未经他人许可利用他人的知名度或者市场份额来进行商业运作并从中获利。一砖一瓦公司与九天培训中心均从事工程造价职业技能培训，具有直接的竞争关系，且两公司经营场所均位于同一大厦，一砖一瓦公司应该知道九天培训中心的存在，其使用“九天造价培训学校－在线咨询”的行为具有借助他人商誉的主观故意，客观上也容易造成相关公众的混淆误认，从而不正当的抢夺九天培训中心的客户资源，而一砖一瓦公司并未提供证据证明其使用“九天”字样有合法的依据，故其该种使用行为既违反诚实信用原则，违背公认的商业道德，亦会损害九天培训中心的经济利益，构成不正当竞争。
综上，一砖一瓦公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人山东一砖一瓦工程项目管理咨询有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于志涛
代理审判员 张金柱
代理审判员 陈庆亮
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 石 青