新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新民初98号
原告：长城国兴金融租赁有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市民主路75号。
法定代表人：张希荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵理国，新疆德洋律师事务所律师。
被告：府谷县镁业集团有限责任公司，住所地陕西省府谷县孤山镇杨家畔村。
法定代表人：王伴，该公司董事长。
被告：王伴，男，汉族，1959年8月1日出生，住陕西省府谷县。
上述二被告委托诉讼代理人：王文，府谷县镁业集团有限责任公司职员。
被告：府谷煤业集团有限公司，住所地陕西省府谷县府谷镇交通大酒店六楼。
法定代表人：高乃则，该公司总经理。
被告：高乃则，男，汉族，1961年10月6日出生，住陕西省府谷县。
委托诉讼代理人：刘新林，北京市新辉律师事务所律师。
原告长城国兴金融租赁有限公司（以下简称长城公司）与被告府谷县镁业集团有限责任公司（以下简称镁业公司）、王伴、府谷煤业集团有限公司（以下简称煤业公司）、高乃则融资租赁合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2016年11月24日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告长城公司的委托诉讼代理人赵理国，被告镁业公司、王伴的委托诉讼代理人王文，被告高乃则的委托诉讼代理人刘新林到庭参加诉讼。煤业公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
长城公司向本院提起诉讼请求：1.判令镁业公司向长城公司支付剩余未付租金50405959.00元（扣除保证金16000000.00元后剩余未付租金），到期未付租金的逾期履行利息13805726.44元（逾期履行利息=到期未付租金×（罚息费率÷365天）×逾期天数，罚息费率=合同费率×1.5，暂计至2016年8月30日，具体计算日期以法院生效判决之日为准），租赁物留购费50000元。以上各项合计64261685.44元；2.依法判令王伴、煤业公司、高乃则对镁业公司对长城公司上述债务承担连带清偿责任；3.判令镁业公司、王伴、煤业公司、高乃则承担本案保全费5000元；4.判令镁业公司、王伴、煤业公司、高乃则承担本案诉讼相关费用。事实及理由：2011年9月26日，长城公司与镁业公司签订了《回租买卖合同》【长金租回租买卖字（2011）第084号】和《回租租赁合同》【长金租回租字（2011）第084号】，长城公司为出租人，镁业公司为承租人，融资租赁标的物为炼焦设备，合同约定原租金总额为117874136.17元（后因人民银行法定利率下调，实际履行的租金总额为：117144398元），保证金16000000元，租赁物留购费50000元，期限48个月，自2011年9月28日起至2015年9月27日止。煤业公司、王伴、高乃则为其提供连带保证担保责任，并分别同长城公司签订了《保证合同》，合同号分别是：长金租连保字（2011）第084-1号、长金租连保字（2011）第084-2号、长金租连保字（2011）第084-3号，保证合同约定的保证方式为保证人承担连带保证责任；镁业公司与长城公司签订了《抵押担保合同》【长金租抵担字（2011）第084号】，抵押物为机器设备。合同签订后，长城公司按照合同约定向镁业公司支付了款项，但镁业公司支付七期租金后自第八期开始出现逾期，之后再未支付过租金。为维护公司的合法权益，故诉至法院。
镁业公司、王伴共同口头答辩称，对原告的事实理由认可，原告请求到期未付租金的逾期偿付租金的罚息错误。
高乃则口头答辩称，本案存在混合担保，第一被告已提供物的担保，高乃则无义务承担全部保证责任。
煤业公司未提交书面答辩意见。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对长城公司提交的以下证据当事人无异议：1.长城公司与镁业公司签订的《回租买卖合同》【长金租回租买卖字（2011）第084号】、《回租租赁合同》【长金租回租字（2011)第084号】；2.长城公司与煤业公司签订的《保证合同》【长金租连保字(2011）第084-1号】；3.长城公司与王伴签订的《保证合同》【长金租连保字(2011)第084-2号】；4.长城公司与镁业公司签订的《补充协议》；5.长城公司出具的《租金调整通知书》；6.中国农业银行结算业务申请书两份、中国农业银行汇款打印单四份及长城公司向镁业公司开具的发票三份、新疆高级人民法院出具的《新疆非税收入一般缴款书》一份。以上证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.长城公司出具的与高乃则签订的《保证合同》【长金租连保字(2011)第084-3号】，高乃则认为通过长城公司提交的两份保证合同比对，该保证合同落款长城公司及其法定代表人的盖章、签字系后来加盖而成，根据保证合同约定，该保证合同未生效，故不应承担保证责任。经质证，高乃则对该合同落款的签订日期为2011年9月26日无异议。本院认为，经查，争议的保证合同存在长城公司及公司的法定代表人后补加盖签章事实，但高乃则对该担保合同中”高乃则”签字的真实性和签订日期无异议。根据《中华人民共和国合同法》第二十五条”承诺生效时合同成立。”和第四十四条”依法成立的合同，自成立时生效。”之规定，长城公司发出订立保证合同的要约后，高乃则于2011年9月26日承诺到达长城公司，高乃则无证据证明其承诺作出后撤销的事实，故双方订立的《保证合同》自2011年9月26日成立并生效。本院对该证据的合法性、真实性、关联性予以确认。2.高乃则提供的长城公司与镁业公司签订的《抵押担保合同》【长金租抵担字（2011）第084号】，高乃则认为镁业公司对其借款提供了抵押担保，使本案存在混合担保情形，长城公司在行使抵押权之前，无权对高乃则行使担保债权。经质证，长城公司对《抵押合同》的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。认为抵押财产的所有权属于长城公司，镁业公司无权将他人财产进行处置。本院对该证据的真实性、合法性予以确认。被告镁业公司、王伴、煤业公司未提交证据。
本院经审理查明：一、2011年9月26日，长城公司（甲方）与镁业公司（乙方）分别签订长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》、长金租回租买卖字（2011）第（084）号《回租买卖合同》，长城公司分别与镁业公司、煤业公司、王伴、高乃则签订《抵押担保合同》【长金租抵担字（2011）第084号】、【长金租连保字(2011）第084-1号】、【长金租连保字(2011)第084-2号】、【长金租连保字(2011)第084-3号】。长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》约定镁业公司”以租回使用为目的”，向甲方出售乙方自有物件；甲方应乙方的要求，向乙方出资购买租赁物并租回乙方使用。”租赁物的所有权于本合同生效之日起正式转归甲方所有”；”乙方应严格按照本合同及有关附件的约定向甲方支付租金。合同项下之租金包括本金和租赁费，本合同附件约定的每期租金的租赁费率按B种执行：......B浮动租赁费率，即本合同附件约定的每期租金的租赁费率为百分之捌点贰捌”、”本合同签订后，若遇中国人民银行法定基准利率上浮或者下调，甲方有权对调整日以后的每一期租金的租赁费率作出相应调整，即甲方依据中国人民银行法定基准利率上浮或者下调的幅度，对调整日以后次日起的每一期租金的租赁费率进行同幅度地上浮或者下调”、”乙方完全认可甲方依据中国人民银行的法定基准利率的上浮或者下调情况对租赁费率进行的上述调整，具体调整后的租赁费率以及相应租金、利息等费用以甲方出具的《租金调整通知书》为准，该《租金调整通知书》为本合同不可分割的组成部分”、”当中国人民银行法定基准利率下调，且乙方存在欠付逾期租金及相关利息等费用的情况时，乙方对欠款部分仍然应当按照调整前租赁费率向甲方支付相关费用”；”甲方有权按本合同附件或《租金调整通知书》向乙方计收手续费人民币6000000元，本合同一经生效手续费在任何情况下均不予退还”；”本合同租赁期限届满后，承租人可留购本合同所涉及的全部租赁物及其附属物，留购价为人民币50000元”；”本合同项下租赁期限为4年，即自2011年9月28日至2015年9月27日止”、”起租日为甲方向乙方支付转让价款之日，即资金从甲方帐户划出之日。若起租日与上述6-1条约定的租赁期限起始日不一致，则以起租日为租赁期限起始日”；”本合同一经签订乙方即向甲方支付本合同附件所列的租赁保证金22000000元，并在合同订立的同时交付甲方作为履行本合同的保证，租赁保证金不计息”；”本合同约定的租赁期限届满后，在本合同项下的全部租金及相关费用已全部结清的前提下，租赁物按以下第A种方式处理：A乙方依据本合同附件所列金额向甲方支付租赁物留购价款，乙方自支付留购价款之日起取得租赁物之所有权”；”当乙方未按本合同约定支付租金和其他款项，应向甲方支付逾期款项违约金，逾期款项违约金按本合同及有关附件载明的租赁费率基础上加50%计收罚息，从逾期之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止”、租金分15期支付，2012年1月13日至2014年11月10日共13期，每期应支付租金7300000元，第14期为6974136.17元，第15期为16000000元（抵扣保证金），合计117874136.17元等。长金租回租买卖字（2011）第084号《回租买卖合同》约定乙方以100000000元价款将长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》约定的租赁物出卖给长城公司、”租赁物的所有权于本合同生效之日起由乙方全部转让给甲方”、”本合同经甲、乙双方加盖公章（或合同专用章）并经双方法定代表人或授权代表签字（或盖章）后，与《回租租赁合同》同时生效”。长金租连保字（2011）第084-1号、长金租连保字（2011）第084-2号、长金租连保字（2011）第084-3号《保证合同》均约定煤业公司、王伴、高乃则各自为镁业公司基于长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》所应当承担的债务向长城公司提供连带责任保证；”保证人担保的主债权种类为主合同项下甲方享有的所有债权，币种为人民币，金额为117874136.17元”、”保证人保证份额为上述主债权的100%”；”保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期罚息、违约金、损害赔偿金、因债务人过错造成主合同无效或被撤销后应由债务人承担的赔偿金、债权人为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、评估费、差旅费等）以及资金占用费（以前述应付款项为基数，自逾期支付之日起按日万分之五计算）”；”保证人保证期间为主合同生效之日起至主合同约定的债务人履行债务期间届满，并该债务履行期限届满之日起两年”、”如发生法律、法规规定或主合同约定的事项，导致主合同约定的债务被债权人宣布提前到期的，保证人保证期间为主合同债务被宣布到期之日起两年”等。
二、2011年9月27日，镁业公司向长城公司支付”手续费”、”租赁保证金”22000000元。2011年9月28日，长城公司向镁业公司支付”融资租赁款”100000000元。2012年1月13日、2012年3月13日、2012年6月13日，镁业公司分别向长城公司支付三期租金7300000元，2012年9月13日、2012年12月13日、2013年3月12日、2013年6月14日7207170元、7202609元、7211684元、7216976元，以上共支付7期租金合计50738439元。2012年7月26日，长城公司向镁业公司发出两份《租金调整通知书》，分别自2012年6月8日起和自2012年7月6日起，将合同项下的租赁利率分别从8.28%调整到8.03%，从8.03%调整到7.78%，自2012年7月6日起调整相应租金支付金额为117144398元，还款总期数和还款日期不变。扣除保证金16000000元后，镁业公司逾期未付租金50405959元。
三、2011年9月26日，长城公司（抵押权人）与镁业公司（抵押人）签订长金租抵担字（2011）第084号《抵押担保合同》，以涉案租赁物为抵押物，双方未在抵押物登记部门办理抵押登记。
四、长城公司在与镁业公司签订长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》时是具有经营融资租赁业务资格的金融机构。长城公司在本案中申请本院采取保全措施并交纳申请费5000元。本院于2017年1月23日作出（2016）新民初98号民事裁定，裁定”冻结镁业公司、煤业公司、王伴、高乃则银行存款6426.168544万元。不足部分则查封、扣押相应价值的其他财产”。长城公司在本案中依据长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》中”当乙方未按本合同约定支付租金和其他款项，应向甲方支付逾期款项违约金，逾期款项违约金按本合同及有关附件载明的租赁费率基础上加50%计收罚息，从逾期之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止”之约定要求镁业公司向其支付第8-14期租金暂计至2016年10月15日期间的”罚息”共计13805726.44元（具体计算日期以法院生效判决之日为准）。
本院认为：一、根据长城公司与镁业公司签订的长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》、长金租回租买卖字（2012）第084号《回租买卖合同》的约定，长城公司与镁业公司之间进行的是金融租赁公司融资租赁业务中的售后回租业务。金融租赁公司开展售后回租业务不违反《中华人民共和国合同法》中关于融资租赁合同的相关规定，符合2007年3月1日至2014年3月12日期间施行的《金融租赁公司管理办法》的规定，也符合《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释［2014］3号）第二条”承租人将其自有物出卖给出租人，再通过融资租赁合同将租赁物从出租人处租回的，人民法院不应仅以承租人和出卖人系同一人为由认定不构成融资租赁法律关系”之规定。虽然长城公司与镁业公司就涉案租赁物又签订了长金租抵担字（2012）第084号《抵押担保合同》并就抵押物办理了抵押登记，长城公司为抵押权人、镁业公司为抵押人，但其真实目的是为了保护出租人长城公司的权利、防范风险，防止其他人依据善意取得制度对租赁物主张权利，亦被《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释［2014］3号）第九条”承租人或者租赁物的实际使用人，未经出租人同意转让租赁物或者在租赁物上设立其他物权，第三人依据物权法第一百零六条的规定取得租赁物的所有权或者其他物权，出租人主张第三人物权权利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：（一）出租人已在租赁物的显著位置作出标识，第三人在与承租人交易时知道或者应当知道该物为租赁物的；（二）出租人授权承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记的；（三）第三人与承租人交易时，未按照法律、行政法规、行业或者地区主管部门的规定在相应机构进行融资租赁交易查询的；（四）出租人有证据证明第三人知道或者应当知道交易标的物为租赁物的其他情形”之规定所认可。长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》、长金租回租买卖字（2011）第084号《回租买卖合同》、长金租连保字（2011）第084-1号《保证合同》、长金租连保字（2011）第084-2号《保证合同》、长金租连保字（2011）第084-3号《保证合同》是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，不损害国家、集体、第三人利益和社会公共利益，应当认定为有效。
二、长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》签订后，双方当事人按合同约定变更了租金费率、租金数额、每期租金数额，故应当按照长城公司所主张的租金费率、租金数额认定镁业公司的民事责任。镁业公司应当于2013年9月12日、2013年12月12日、2014年3月12日、2014年6月12日、2014年9月12日、14年12月15日、2015年3月13日分别支付第8至14期的租金，至涉案合同履行期满，镁业公司未按《租金调整通知书》约定全部支付第8至14期相应的租金，其行为构成违约。长城公司可以要求镁业公司向其支付剩余全部租金。（一）镁业公司已向长城公司交纳16000000元租赁保证金、50738439元租金，镁业公司应当向长城公司支付剩余租金50405959元（117144398元―50738439元―16000000元）。长城公司要求镁业公司支付剩余租金50405959元的理由成立，本院对其该项诉讼请求予以支持。（二）长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》约定：”当乙方未按本合同约定支付租金和其他款项，应向甲方支付逾期款项违约金，逾期款项违约金按本合同及有关附件载明的租赁费率基础上加50%计收罚息，从逾期之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。”因此，长城公司所主张的”罚息”在性质上属于违约金，而不属于损失。《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释［2014］3号）第二十条规定：”承租人逾期履行支付租金义务或者迟延履行其他付款义务，出租人按照融资租赁合同的约定要求承租人支付逾期利息、相应违约金的，人民法院应予支持。”镁业公司未按照约定支付第8至14期租金，应当按照长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》的约定向长城公司支付相应的”罚息”（违约金）。长城公司以每期应付租金数额为基数，以每期租金应支付日期为起始日，以11.67%（7.78%×1.5）利率计算至本判决生效之日的”罚息”（违约金），符合合同约定和法律规定，长城公司的该诉讼请求，本院予以支持。（三）长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》约定镁业公司在租赁期限届满后可以通过支付留购价款的方式取得涉案租赁物的所有权，因此，是否取得涉案租赁物的所有权属于镁业公司自主选择的事项。镁业公司在本案中并未要求取得涉案租赁物的所有权，故长城公司要求镁业公司支付50000元留购费的理由不能成立，本院对其该项诉讼请求不予支持。（四）根据《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款的规定，申请财产保全措施的申请费应当由申请人负担，但是申请人可以将该申请费列入诉讼请求。本案系因镁业公司违约而产生，长城公司因此交纳了5000元财产保全措施申请费，属于镁业公司违约给长城公司造成的损失。故长城公司要求镁业公司赔偿其因申请保全措施而交纳的申请费5000元的理由成立，本院对其该项诉讼请求予以支持。
三、煤业公司、王伴、高乃则分别提供了连带责任保证，没有约定保证份额，应当在保证范围内对镁业公司的债务共同向长城公司承担连带责任。煤业公司、王伴、高乃则的保证担保的范围并不包括”留购费”，且长城公司要求镁业公司支付”留购费”的诉讼请求在本案中并未得到本院的支持，故长城公司要求煤业公司、王伴、高乃则对镁业公司支付”留购费”的民事责任承担保证责任的理由不能成立。镁业公司应当向长城公司支付或者赔偿的租金、”罚息”（违约金）、申请费属于煤业公司、王伴、高乃则的保证担保范围，煤业公司、王伴、高乃则应当对镁业公司向长城公司支付租金50405959元、”罚息”（违约金）、赔偿申请费5000元的民事责任承担连带责任。煤业公司、王伴、高乃则承担保证责任后有权利向镁业公司追偿。长城公司与镁业公司虽然签订了长金租抵担字（2011）第084号《抵押担保合同》并为长城公司设立了抵押权，但双方对实现担保物权的顺序并未约定，且抵押财产的所有权属于长城公司而不是镁业公司，不属于”债务人自己提供物的担保”的情形。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，长城公司有权要求煤业公司、王伴、高乃则承担保证责任，本院对其该项诉讼请求予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释［2014］3号）第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款之规定，判决如下：
一、府谷县镁业集团有限责任公司向长城国兴金融租赁公司支付租金5040.5959万元；
二、府谷县镁业集团有限责任公司向长城国兴金融租赁公司支付长金租回租字（2011）第084号《回租租赁合同》项下第8、9、10、11、12、13、14期未支付租金的”罚息”（违约金）（以每期应付租金数额为基数，自每期应支付租金日起，按年利率11.67%计算至本判决生效之日）；
三、府谷县镁业集团有限责任公司向长城国兴金融租赁公司赔偿财产保全措施申请费5000元；
四、府谷煤业集团有限公司、王伴、高乃则对府谷县镁业集团有限责任公司的前述债务承担连带责任。府谷煤业集团有限公司、王伴、高乃则承担保证责任后有权向府谷县镁业集团有限责任公司追偿；
五、驳回长城国兴金融租赁公司的其他诉讼请求。
上述款项应在本判决生效之日起10日内支付。如镁业公司、煤业公司、王伴、高乃则未按照本判决履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费363108.43元（长城公司已预交）。长城公司负担28249.84元，镁业公司、煤业公司、王伴、高乃则负担334858.59元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本和预交第二审案件受理费，上诉于中华人民共和国最高人民法院。
审 判 长 戴昀杞
审 判 员 孙ＸＸ
审 判 员 孙 祎
二〇一七年八月八日
法官助理 倪 敏
书 记 员 叶雨薇