福建省福州市马尾区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0105民初905号
原告：福州开发区永旺贸易有限公司，住所地福州市马尾区马尾镇儒江东路136号阳光城世纪广场办公楼A#楼16层05办公（自贸试验区内）。
法定代表人：林闯，总经理。
委托诉讼代理人：陆忠新，系公司职工，
被告：幸尚化妆品（上海）有限公司，住所地上海市闵行区友东路358号第12幢105室。
法定代表人：余淑仪，总经理。
委托诉讼代理人：陈春华，上海君澜律师事务所律师。
原告福州开发区永旺贸易有限公司（以下简称“永旺公司”）与被告幸尚化妆品（上海）有限公司（以下简称“幸尚公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月8日立案受理后，由审判员沈镇友适用简易程序公开开庭进行了审理。2016年6月29日，被告幸尚公司提出管辖权异议，认为本案应由上海市闵行区人民法院审理，本院作出（2016）闽0105民初905号民事裁定书，驳回被告的管辖权异议申请。原告永旺公司法定代表人林闯及委托诉讼代理人陆忠新、被告幸尚公司的委托诉讼代理人陈春华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告永旺公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间的《区域经销商合同》；2、判令被告退还原告货款856605.6元；并按《区域经销商合同》约定向原告支付违约金171321元；3、判令被告赔偿原告经济损失144373.7元。4、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年1月1日，原、被告双方签订《区域经销商合同》（以下简称“经销商合同”），约定原告经销被告“Lucky系列产品”相关事宜。合同签订后，原告于2015年1月1日至2015年12月31日期间分批次从被告处购进Lucky系列指甲油、护甲油、睫毛膏、眼影等化妆品共计856605.6元。被告在履行合同向原告供货的过程中刻意隐瞒了所供货物不符合国家法律规范的真相，骗取原告高额货款，属于欺诈行为，具体表现如下：一、被告提供给原告的Lucky®波点艺术香槟指甲油系列商品，使用了®标识，在商标使用实践中®是“注册商标”的标记，意思是该商标已在国家商标局进行注册申请并已经商标局审查通过，成为注册商标。并且根据合同约定“第一条保证条款：甲方保证其对所销售的本商品拥有合法的权利”。但经原告核实，被告及被告所代理的日本株式会社LUCKYTRENDY公司均未在国家工商总局商标局国际分类3类中注册“Lucky®”商标，被告向原告出售的Lucky®波点艺术香槟指甲油系列商品系未注册商标冒充注册商标的商品，根据《商标法》第五十二条的规定：“将未注册商标冒充注册商标使用的，或者使用未注册商标违反本法第十条规定的，由地方工商行政管理部门予以制止”。二、被告出售给原告的Lucky系列产品存在未备案的情形，导致原告无法正常对外销售。根据国家食品药品监督管理总局发布的《关于调整化妆品注册备案管理有关事宜的通告（2013年第10号）》：“自2014年6月30日起，国产非特殊用途化妆品生产企业应当在产品上市前，按照《国产非特殊用途化妆品备案要求》，对产品信息进行网上备案，未按要求履行国产非特殊用途化妆品上市前产品信息报备义务的，依照《化妆品卫生监督条例实施细则》第四十五条第七项相关规定处理。”根据《卫生部关于简化进口非特殊用途化妆品卫生许可程序的通知（卫监督发［2004］217号）》第一项：“首次进口的非特殊用途化妆品，应在上市前由产品生产单位或进口单位向卫生部申请备案，并按照现行有关规定提交备案材料，履行备案手续。”第四项：“未经备案擅自进口或销售进口非特殊用途化妆品的，卫生行政部门应按照“进口或销售未经批准的进口化妆品”，依据《化妆品卫生监督条例》及《化妆品卫生监督条例实施细则》相应条款进行处罚。”综合上述规定，无论是进口非特殊用途化妆品还是国产非特殊用途化妆品均必须经过备案才能在中国大陆市场销售，但被告出售给原告的LUCKY浓密睫毛膏系列产品、LUCKY卷翘睫毛膏系列产品、Lucky三色眼影系列产品均未经备案。原告在国家食品药品监督管理总局官网公布的国产非特殊用途化妆品查询的服务平台中未查询到上述产品的备案信息，且原告多次要求被告提供产品备案证明材料，被告均以各种理由推托至今仍无法提供。三、被告销售给原告的Lucky系列产品在保质期内出现严重分层，且无法向原告提供每批次产品的质检报告，其产品存在质量问题。根据国务院503号《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特殊规定》第五条的要求“销售者应当向供货商按照产品生产批次索要符合法定条件的检验机构出具的检验报告或者由供货商签字或者盖章的检验报告复印件；不能提供检验报告或者检验报告复印件的产品，不得销售。”被告每批次供货均未向原告提供检验报告，且被告出售给原告的LUCKY指甲油系列产品，在保质期内出现分离，脱层等质量问题，无法正常使用、销售。四、被告上述行为不但违约同时也构成欺诈。根据最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第68条规定的：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”被告故意隐瞒原告其代理的Lucky系列产品存在未注册商标冒用注册商标、未经备案、检验等情况，仍旧向原告供货，其行为已构成欺诈，致使合同目的无法实现，在实践中工商部门认定三种问题产品都属于假冒伪劣产品。因此，原告有权要求解除合同，并要求被告还需返还原告所有已付货款及赔偿原告由此遭受的经济损失。五、被告应就其违约及欺诈行为，向原告承担以下几点赔偿责任：1、根据原告与沃尔玛签订的《合同》中“折扣与返利”章节第1条销售返利的约定：“当公司（即：沃尔玛）对供应商任何一个月的采购净额在人民币1000元或以上时，供应商将就该月的采购净额给予公司7%的销售返利”。根据该约定，原告已就LUCKY系列产品向沃尔玛支付了销售返利共计119924.7元，现因被告所供产品存在的各种问题，导致原告被迫将LUCKY系列产品从沃尔玛下架，造成已支付的销售返利损失119924.7元，被告应予以赔偿。2、根据原告与沃尔玛合作中将会缴纳进场条码费800元/单品/单店。前后将24款LUCKY产品销售到150家沃尔玛门店，缴纳进场费用共计2880000元。3、产品下架过程中所产生的物流运输费用共计24449元，被告应予以赔偿。4、根据合同第十七条违约责任的约定，任何一方违反本协议约定，违约方应向守约方赔偿因一方违约而给对方造成的所有实际损失，包括但不限于按订货价金额20%的违约金及守约方为追究对方违约行为而造成的人工费、交通费、律师费、诉讼费等损失。因此，被告除应赔偿原告上述经济损失外还需按订货总额856605.6元的20%向原告支付的违约金171321元。综上所述，被告作为Lucky系列产品在中国的代理商，应确保其所提供的给原告产品的合法性，但被告欺诈原告向原告出售的LUCKY系列产品存在冒用注册商标、未经备案出售、无法提供每批次产品的检验报告、保质期内出现质量问题等一系列问题，严重侵害原告合法权益的同时对消费者也及其的不负责任。作为良心商家，原告在发现被告产品存在上述问题后，立刻与被告沟通，但被告均以各种理由推托，并以更换负责人为理由，拒绝处理。原告无奈只好立即将该系列产品从销售系统下架，以避免消费者的权益受到侵害，造成我方损失。被告为追求非法利益，在签订、履行合同过程中，通过隐瞒真相等手段，诱使原告与之签订合同，从其处采购产品的行为已构成欺诈，其行为既不符合我国相关法律规定，也违背了双方之合同约定，导致双方签订的《经销商合同》目的无法实现，还因此造成原告重大经济损失。
被告幸尚公司辩称，1、不同意解除《区域经销商合同》，第一该《区域经销商合同》是分批次合同，在2015年之前原、被告双方有很多批次交易，即使原告所述真实，那也是部分商品有问题，故不能解除《区域经销商合同》；第二、有三款产品未备案，我方认可，但不能作为解除合同的理由。2、违约金和经济损失不能同时主张，原告的诉请基础依据没有，所以请求驳回原告诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，通过庭审举证、质证，双方当事人对《经销商协议》、发票、余货清点单、LUCKY商标注册信息、未备案产品信息以及当事人部分陈述无异议，该部分证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的原告经济损失144373.7元，本院认为，原告提供的与沃尔玛公司的合同只能证明双方之间的合同关系，但无法证明合同履行所确定的返利损失，缺乏其他证据加以证明。而物流损失系原告单方制作，真实性无法确认，本院不予确认。且原告在本案中已提出违约金赔偿失，原告在主张违约金损失情况下同时主张经济损失属于重复主张，本院不予支持。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：自2014年6月左右，原、被告双方开始合作。2015年1月1日，原告（乙方）与被告（甲方）就乙方经销甲方Lucky系列产品事宜签订了《经销商协议》，协议第一条第二款约定，甲方保证其对所销售的本商品拥有合法的权利。第五条第一款约定，原则上不予退换货。因市场滞销而造成的产品积压，甲方给予乙方3%的退换货，但因乙方原因造成的包装破损、霉变、腐坏、沾脏夹杂的商品不予调换。第十一条第一款约定，乙方或甲方发生下列是由时，他方无需催告即可书面进行通知，立即解除本协议······A、违反本协议的规定，且违约行为法纠正或极难纠正，或被要求纠正违约行为后30天以内仍未予以纠正时。第二款约定，即使本协议被解除的情况下，未履行完毕的合同义务也并不当然失效。但是，未发生违约行为的当事人可以单方面解除协议。第三款约定，解除权的行使，不妨碍损害赔偿请求权的行使。第十六条约定，本协议的有效期为自乙方及甲方签字盖章之日起一年。期限届满后达3个月时，乙方及甲方未书面表示终止协议，则表示本协议的有效期限应自动延长1年，以后亦同。第十七条第二款约定，甲乙双方均需严格按照本协议履行，任何一方违反本协议约定，违约方均应向守约方赔偿因一方违约而给对方造成的所有实际损失，包括并不限于按订货价金额20%的违约金及守约方为追究对方违约行为而造成的人工费、交通费、律师费、诉讼费等损失。第十九条第二款约定，本协议未尽事宜由相关补充协议或附件形式另予确认，相关补充协议及附件为本协议的一部分，与本协议具有相同的效力。原、被告双方在协议上签字盖章。该协议的附件一《授权书》，内容为“兹正式授权福州开发区永旺贸易有限公司为幸尚化妆品（上海）有限公司沃尔玛系统、福建永辉系统的经销商，负责在这一区域销售LUCKY品牌旗下产品（含LUCKY产品）以及市场业务的拓展······经销范围：LUCKY品牌旗下产品（含LUCKY产品）······幸尚化妆品（上海）有限公司”。从2014年开始至双方签订合同履行期间，原告共计从被告处采购价值856605.6元的各类化妆用品，包括指甲油、睫毛膏、眼影、眉笔等，其中指甲油类合计526089.6元（标注Lucky®数额为343167.54元），三色眼影类合计75324.6元，睫毛膏类合计1070.1元，眉笔类合计128673元，泪袋笔和眼线笔合计82684.8元。经本院通知双方清点，双方一致确认目前原告处尚存货物价值459081.09元，其中破损数额为40161.69元。
另查，被告提供了日本幸尚化妆品公司的授权书，包括：1、《销售授权书》，内容包括本公司兹委托下列被授权单位为中国大陆子公司，授予其在中国大陆销售日本公司旗下品牌之发饰品、美妆工具、指甲油等产品。授权品牌：LUCKYTRENDY、LUCKY、BeautyWorld、Cravon、BIJole。授权时间：2014年1月1日至2019年12月31日。2、《授权书》，内容包括本公司兹授予幸尚化妆品（上海）有限公司使用我公司在中国大陆注册的所有包含LUCKY、LUCKYTRENDY标识的系列商标。授权使用期限：2014年1月1日至2019年12月31日（如前述商标注册时间晚于2014年1月1日的，则授权时间以官方允许授权的最早时间为准）。另，“LUCKY”图标为已经注册的商标，但未注册在化妆品（与本案有关的包括指甲油、眼影、眉笔等）类别。被告出售给原告的LUCKY浓密睫毛膏、LUCKY卷翘睫毛膏、LUCKY三色眼影均未依法备案。
本院认为，原、被告双方于2015年1月1日签订的《经销商协议》系双方真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，合法有效。生效的合同对双方当事人具有法律约束力，双方应全面履行合同义务。按照《经销商协议》约定，原告经销被告LUCKY系列商品，被告应保证其对所销售的商品拥有合法的权利。根据被告出具给原告的《授权书》和双方《经销商协议》的约定，被告保证其对所销售的商品拥有合法权利应当包括合法的Lucky®商标使用和lucky产品销售。但是，被告出售给原告的蜜糖渐变指甲GNC581-586、可爱波点指甲油DNN781-786以及护甲油使用Lucky®注册商标，而Lucky®并未注册在化妆品商品类别（包括指甲油、眼影等化妆品类别）。《商标法》第二十三条规定，注册商标需要在核定使用范围之外的商品上取得商标专用权的，应当另行提出注册申请。第五十六条规定，注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。注册商标专用权应包括使用在核定的商品类别上，但被告将注册的商标使用在非核定类型产品上，不符合《商标法》对注册商标专用权的使用规定，属于冒充注册商标的违法行为，容易给消费者造成该化妆品使用注册商标的误解。同时，被告销售给原告的眼影系列产品、睫毛膏系列产品未依法进行备案，按照《国家食品药品监督管理总局关于调整化妆品注册备案管理有关事宜的通告》和《国产非特殊用途化妆品备案要求》的规定，未备案的化妆品不得对外销售，违法的应予以查处。被告销售给原告的商品不仅违反双方合同约定的产品交付条件，更是违反了相关法律对特定商品依法销售的规定。按照《合同法》第九十四条第四项的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：······（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。被告将注册的商标使用在非注册核定的商品类别上，且客观上lucky商标至今未注册在化妆品类别商品上，被告的行为违反《商标法》规定，而未备案化妆品依法不得销售，被告的前述行为意味着其给原告提供了不符合销售规定的商品，且此类商品合计占原告所有经销产品的近50%（标注Lucky®的甲油类商品和未备案商品价款占所有货款的比重），足以认定被告合同履行存在缺陷，构成根本违约，导致原告基于《经销商协议》实现合法销售这一基本合同目的无法实现，更带来因产品销售不符合法律规定产生的交易风险和法律风险加大，正常的商品经销目的无法实现，原告要求解除合同于法有据。同时，根据双方《经销商协议》第十一条第一款第一项的约定，被告的违约行为无法纠正或极难纠正情况下，原告享有解除合同的权利。因此，不管是基于法律规定还是合同约定，原告要求解除双方签订的《经销商协议》合法有据，本院予以支持。被告辩解按照《经销商协议》第十一条的规定原告解除合同应当先通知被告纠正违约行为超过30天后才能主张解除，且合同并未将标注Lucky®和未备案商品认定为违约行为，本院认为，《经销商协议》第十一条规定的基于违约行为而解除合同的内容实际包括两种情况，一种在违约行为无法纠正或极难纠正情况下可以直接解除合同，一种是违约行为经通知纠正超过30天未纠正的方能解除合同。被告的违约行为导致原告已经将部分不得标注Lucky®商标和未备案的商品销售出去，显然属于无法纠正或极难纠正情形，且在双方发生争议引发诉讼期间，被告在确认存在违法标注Lucky®和未备案化妆品情况下，至今未进行纠正。依据《经销商协议》第十一条第二款的约定，即使被告对不得标注Lucky®的商品和未备案商品可以进行纠正，那么被告纠正的行为可视为继续履行“未履行完毕的合同义务”，但是，在被告已经构成违约的情况下，原告作为守约方单方面解除协议符合合同约定。至于合同未将标注Lucky®商标和未备案的商品认定为违约行为的意见，该辩解显然违反了《经销商协议》关于对所提供产品“拥有合法权利”的理解，本质上属于违反法律法规的“违法”行为，而不是仅停留于简单的“违约”层面。因此，原告可以直接主张解除合同，被告的辩解不予采纳。
关于退还货款问题，《民法通则》第一百三十四条第一款第四项规定，承担民事责任的方式主要有：······(四)返还财产。由于被告所提供的大部分产品不符合法律和合同规定的销售要求，构成违约，原告在主张解除合同情况下要求被告退还货款于法有据。尽管双方在《经销商协议》第五条规定原则不予退还货，但该约定依法应指向非被告过错或原因造成的退换货诉求，对被告因违反法律及合同规定构成违约情况下原告要求退还货款应予以支持。同时，原告销售被告品牌商品系基于被告的合法授权，在双方解除合同情况下，原告已经丧失继续销售被告品牌产品的合法授权。因此，原告在解除合同的同时要求退还货款合法合理。但是，经过双方清点，目前尚余货物价值459081.09元，扣除因原告管理不善造成的破损部分合计40161.69元，尚余418919.4元应予以退还（在被告退还货款的同时原告应将全部剩余货物退还被告）。对于破损的40161.69元，尽管被告违约是主要原因和过错方，但原告保管不善造成货物破损亦有责任，双方均有过错。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十条规定，买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持。酌情认定由原告承担30%计12048.51元，由被告承担70%计28113.18元。被告合计应退还原告价款447032.58元。
关于违约金问题，被告已经构成违约，依法应承担违约责任。按照双方《经销商协议》第十七条第二款的约定，被告应按照订货价的20%支付违约金，该约定不违反法律规定，被告应支付给原告违约金为856605.6元×20%=171321.12元。
对原告主张的经济损失现有证据不足以证明，且原告已经主张违约金赔偿，原告该项请求本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、《中华人民共和国商标法》第二十三条、第五十六条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、解除原告福州开发区永旺贸易有限公司与被告幸尚化妆品（上海）有限公司2015年1月1日签订的《经销商协议》。
二、被告幸尚化妆品（上海）有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告福州开发区永旺贸易有限公司货款447032.58元（退款时原告应将剩余货物退还被告）。
三、被告幸尚化妆品（上海）有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告福州开发区永旺贸易有限公司违约金171321元。
四、驳回原告福州开发区永旺贸易有限公司其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15351元，减半收取7675.5元，由原告福州开发区永旺贸易有限公司负担3625.4元，由被告幸尚化妆品（上海）有限公司负担4050.1元。财产保全费5000元由被告幸尚化妆品（上海）有限公司负担。被告幸尚化妆品（上海）有限公司应于本判决生效后七日内向本院缴清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。
审判员 沈镇友
二〇一六年十月十四日
书记员 任文伟
附本案引用的有关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
(一)停止侵害；
(二)排除妨碍；
(三)消除危险；
(四)返还财产；
(五)恢复原状；
(六)修理、重作、更换；
(七)赔偿损失；
(八)支付违约金；
(九)消除影响、恢复名誉；
(十)赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
《中华人民共和国商标法》
第二十三条注册商标需要在核定使用范围之外的商品上取得商标专用权的，应当另行提出注册申请。
第五十六条注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第三十条买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。