福建省永春县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0525刑初281号
公诉机关福建省永春县人民检察院。
被告人陈华军，男，1989年4月6日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，无业，住永春县。曾因犯盗窃罪于2008年1月28日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元；又因犯盗窃罪于2010年8月16日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元，于2011年1月14日刑满释放。现又因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月18日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于永春县看守所。
辩护人林玉丽、卜水龙，福建瀛莱律师事务所律师。
被告人许智君，男，1994年3月14日出生于福建省永春县，汉族，小学文化，经商，住永春县。曾因犯盗窃罪于2014年9月29日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，于2015年7月9日刑满释放。现又因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月18日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于永春县看守所。
被告人颜辉碧，男，1993年11月23日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，无业，住永春县。曾因犯盗窃罪于2014年1月23日被本院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币4000元，于2015年5月19日刑满释放。现又因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月4日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于永春县看守所。
永春县人民检察院以永检诉刑诉[2016]113号起诉书指控被告人陈华军、许智君、颜辉碧犯盗窃罪，于2016年5月30日向本院提起公诉，本院于2016年8月29日作出（2016）闽0525刑初114号刑事判决，被告人陈华军、许智君不服判决，提出上诉，泉州市中级人民法院裁定发回本院重审，本院于2016年12月6日立案受理后依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。永春县人民检察院指派检察员王灿阳出庭支持公诉，被告人陈华军及其辩护人林玉丽、卜水龙、被告人许智君、颜辉碧到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2015年10月13日至12月11日间，被告人陈华军与被告人许智君及郭某（另案处理）经共同预谋后，由被告人许智君伙同郭某或纠集被告人颜辉碧，先后7次到永春县桃城镇、五里街镇、达埔镇、岵山镇等地，利用被告人陈华军所提供的电动卷帘门解码器打开被害人林某等人经营的超市、烟酒行、食杂店等的卷帘门，入内盗走现金及各种品牌的香烟、酒等物品，后将烟、酒交由被告人陈华军销赃。其中，被告人陈华军、许智君参与盗窃7起，价值计人民币193155元；被告人颜辉碧参与盗窃2起，价值计人民币46370元。具体如下：
1、2015年10月13日晚至次日凌晨，被告人陈华军、许智君等人盗走被害人林某在永春县五里街镇菜市场所经营的“爱珍食杂店”（亦称“大头食杂店”）内各种品牌的香烟243条、价值人民币61770元以及现金人民币1000元，共价值人民币62770元。
2、2015年10月31日晚至次日凌晨，被告人许华军、许智君等人盗走被害人颜某1在永春县五里街镇八二三中路440号所经营的“聚福茶庄”内各种品牌的香烟20条，价值人民币3880元。
3、2015年11月11日凌晨，被告人陈华军、许智君等人盗走被害人吴某在永春县桃城镇湖滨路259号所经营的“恒翔烟酒行”内各种品牌的香烟70条、价值人民币15245元以及现金人民币500元，共价值人民币15745元。
4、2015年11月28日晚至次日凌晨，被告人陈华军、许智君、颜辉碧等人盗走被害人王某1在永春县桃城镇八二三东路所经营的“永春县供销贸易公司食杂门市”（亦称“安溪茶庄”，注册登记经营者为陈春燕）内各种品牌的香烟150条、价值人民币35570元以及现金人民币100元，共价值人民币35670元。
5、2015年11月30日晚至次日凌晨，被告人陈华军、许智君盗走被害人陈某1在永春县岵山镇所经营的“新源购物中心”内各种品牌的香烟203条、价值人民币23530元以及现金人民币2000元，共价值人民币25530元。
6、2015年12月5日晚至次日凌晨，被告人陈华军、许智君、颜辉碧等人盗走被害人郑某在永春县达埔镇所经营的“信宾酒水商行”内各种品牌的香烟70条、价值人民币7030元和北京二锅头白酒3瓶、价值人民币2670元以及现金人民币1000元，共价值人民币10700元。
7、2015年12月10日晚至次日凌晨，被告人陈华军、许智君等人盗走被害人康某1经营在永春县桃城镇桃城路107号所经营的“新魁星酒水超市”内各种品牌的香烟73条、价值人民币28220元，6瓶茅台酒、价值人民币5700元，3瓶马爹利XO、价值人民币4440元以及现金人民币500元，计价值人民币38860元。被告人许智君将其中所盗窃的1瓶马爹利XO酒赠予邱某1。
又查明，被告人陈华军、许智君均于2015年12月16日被公安机关抓获，被告人颜辉碧于2016年1月4日在其母吕某的带领下主动到公安机关投案。归案后，三被告人均如实供述了上述犯罪事实。2015年12月17日，公安机关对被告人陈华军住处进行搜查，并在该住处分别扣押了被害人康某1被盗的贵烟（玉液）、苏某（软包）、南京（金陵十三钗）香烟各1条以及飞天茅台酒2瓶；扣押了被害人颜某1被盗的红双喜（百年龙凤）香烟1条；扣押了被害人吴某被盗的金某（庐山）香烟3条、金某（软盒200支）香烟1条；扣押了被害人王某1被盗的红双喜（百年龙凤）香烟2条；扣押了被害人陈某1被盗的苏某（软包）、玉溪（软包）、云烟（小熊猫）、555（配方555金）香烟各1条；扣押了被害人郑某被盗的苏某（软包）香烟1条；还扣押了各种品牌的散包香烟101包以及作案工具卷帘门解码器一套。2015年12月19日，公安机关向被告人陈华军扣押了用于装载赃物的闽Ｄ×××××号红色思域轿车一部；因该车系被告人陈华军向刘某租用的，公安机关于2016年2月6日将该车发还给车辆所有权人刘某。2015年12月22日，公安机关向邱某1扣押了被告人许智君所赠予的马爹利XO酒1瓶。公安机关所扣押的各种品牌的香烟、酒已陆续退还给相关被害人（其中被害人康某1酒3瓶、香烟3条计价值为人民币4490元，颜某1香烟1条又14包计价值为人民币651元，吴某香烟4条又21包计价值为人民币1127元，王某1香烟2条计价值为人民币440元，陈某1香烟4条又17包计价值为人民币1654元，郑某香烟1条又7包计价值为人民币693元，林某香烟42包计价值为人民币1080元）。2016年2月6日，永春县公安局扣押了被告人陈华军的亲属（即其妻邱某2）代为退缴的赃款人民币20000元；在本案审理期间，被告人陈华军的亲属又代为退缴赃款人民币20000元。
上述事实，被告人许智君、颜辉碧在开庭审理过程中均无异议，被告人陈华军辩称，其对北京二锅头白酒、马爹利XO和现金均不知情，对其他则无异议。上述事实，除了三被告人在侦查阶段和庭审的供述及辩解，且有被害人林某、颜某1、吴某、王某1、陈某1、郑某、康某1等人的陈述及报案书、烟草经营许可证、购买香烟的进货发票、部分现场照片，证人邱某1、吕某的证言，被告人陈华军、许智君、颜辉碧相互辨认指认的笔录及照片、辨认指认作案现场及作案工具的笔录及照片，现场勘验检查工作记录、现场照片，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、发还物品清单，涉案财物价格鉴定委托书，永春县价格认定局的涉案物品价格鉴定结论意见书、不予受理通知书，部分被盗店铺的监控录像（光盘），闽Ｄ×××××号车行驶证、照片，鉴定意见通知书、到案经过、工作说明，本院（2010）永刑初字第100号、（2014）永刑初字第12号及242号刑事判决书，释放证明书、罪犯档案资料，被告人陈华军、许智君、颜辉碧的户籍证明，被告人陈华军的亲属退缴赃款的收据等证据证实，足以认定。
关于被告人陈华军提出其对北京二锅头白酒、马爹利XO和现金均不知情的辩解意见，其辩护人提出上述物品已超出犯罪合意，不应计入被告人陈华军的盗窃数额的辩护意见，本院认为，被告人陈华军与同案犯事前共谋，分工协作，共同实施盗窃，属共同犯罪，故上述物品应计入被告人陈华军的盗窃数额予以认定处罚。
本院认为，被告人陈华军、许智君、颜辉碧以非法占有为目的，经预谋结伙多次秘密窃取他人财物，其中被告人陈华军、许智君参与盗窃7起、涉案金额人民币193155元，数额巨大；被告人颜辉碧参与盗窃2起、涉案金额人民币46370元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控三被告人犯盗窃罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，依法应予惩处。被告人陈华军、许智君、颜辉碧在共同犯罪中，虽分工不同，但均行为积极，不宜区分主从犯，应根据各被告人在共同犯罪过程中所处地位及作用大小判处相应的刑罚；案发后，被告人颜辉碧在其亲属的带领下主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首；被告人陈华军、许智君归案后如实坦白自己的罪行，自愿认罪，均依法予以从轻处罚。被告人陈华军、许智君、颜辉碧均曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又再故意犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法均应予以从重处罚。被告人陈华军、许智君、颜辉碧所盗窃的部分赃物已被公安机关扣押并已发还给相关被害人，被告人陈华军的亲属又代为退缴了部分赃款，减少相关被害人的部分损失，减少一定社会危害程度，对被告人陈华军、许智君、颜辉碧，根据各自的退赔情节和悔罪表现，分别酌情予以不同幅度的从轻处罚。被告人陈华军的亲属代为退缴的赃款人民币40000元（其中被公安机关扣押20000元），应按比例分别退赔给各被害人。被告人陈华军的辩护人提出北京二锅头白酒、马爹利XO和现金不应计入被告人陈华军的犯罪数额的辩护意见，理由不充分，不予采纳。被告人陈华军的辩护人提出被告人陈华军具有坦白、悔罪、积极退赃等从轻情节的辩护意见，理由充分，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款，第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈华军犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币15000元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月16日起至2022年6月15日止）。
二、被告人许智君犯盗窃罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币18000元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月16日起至2023年10月15日止）。
三、被告人颜辉碧犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月4日起至2018年5月3日止）。
四、扣押在案的作案工具卷帘门解码器一套，予以没收。
五、责令被告人陈华军、许智君共同退赔被害人林某61690元、颜某13229元、吴某14618元、陈某123876元、康某134370元；被告人陈华军、许智君、颜辉碧共同退赔被害人王某135230元、郑某10007元。被告人陈华军所退缴的赃款人民币40000元（其中被公安机关扣押20000元），按比例退赔给上述各被害人。
上述罚金及退赔款项应于本判决生效后十日内缴纳、退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吕建设
审 判 员 郭丽清
人民陪审员 吴长江
二〇一七年三月二日
书 记 员 蔡珊珊
附：本案所适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。