河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫05民终908号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，地址：安阳市殷都区文峰大道中段。
负责人：张利军，职务总经理。
委托诉讼代理人：黄向飞，河南兴邺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李树芳，男，1948年2月7日出生，汉族，住安阳市北关区。
被上诉人（原审被告）：冯志娟，女，1972年6月9日出生，汉族，住安阳市北关区。
被上诉人（原审被告）：郭红亮，男，1980年5月17日出生，汉族，住安阳市北关区。
被上诉人（原审被告）：安阳市润和出租车有限责任公司，住所地：安阳市殷都区铁五路裕馨园3号楼一层东。
法定代表人：任安升，职务经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简人保安阳分公司）因与被上诉人李树芳、冯志娟、郭红亮、安阳市润和出租车有限责任公司（以下简称润和出租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院（2016）豫0505民初660号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保安阳分公司上诉请求：1、被上诉人李树芳的误工费不应支持。李树芳已经67岁，未提供误工证据，一审判决其误工费且计算365天极不合理。2、本案事故责任为主次责任划分，一审判决交强险不足部分全部由上诉人在商业三责险限额内承担明显错误，上诉人应按70%承担赔偿责任。请求二审依法裁决。
李树芳辩称，1、上诉人称我已丧失劳动能力不是事实，我仍可以参加劳动。2、事故责任认定书认定主次责任，并没有写上诉人承担70%的责任。
郭红亮辩称，我在上诉人处投有保险，一切费用应由保险公司负担。
冯志娟、润和出租公司未到庭答辩。
李树芳向一审法院起诉请求：1.判令四被告依法赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食费、营养费、精神抚慰金、交通费、鉴定费、二次手术费共计154217元；2.本案诉讼费及其他费用由四被告承担。
一审法院认定事实：2015年7月28日13时50分许，冯志娟驾驶豫Ｅ×××××号小型轿车沿安钢大道由东向南转弯时，与李树芳驾驶电动自行车同向行驶时相撞，致李树芳受伤，车损两辆的交通事故。2015年8月5日，安阳市公安交通警察支队作出道路交通事故认定书，认定冯志娟负事故主要责任，李树芳负事故次要责任。原告李树芳受伤后被送到安阳市人民医院，被诊断为左股骨转子下骨折。李树芳在安阳市人民医院一天后于2015年7月29日转至安阳市中医院救治，在安阳市中医院住院治疗63天，于2015年9月29日出院，其出院医嘱：1、注意休息，适当负重行走锻炼，注意防摔倒；2、定期复查，不适随诊。原告李树芳在安阳市人民医院花费门诊费354元、医疗费982.33元，在安阳市中医院花费医疗费39403.89元。出院后康复期间，原告李树芳在安阳市中医院支出复查费70元，在安阳黄塔骨科医院支出门诊费2090元。经本院委托，安阳民众法医临床司法鉴定所于2016年6月23日对原告李树芳伤残等级、护理人数、期限及二次手术各项费用（包括误工、护理、营养费等费用）作出鉴定意见，鉴定意见为李树芳伤情导致的后果属交通事故十级伤残，护理期限为120日，护理人员住院期间前30日应有2人护理，治疗康复期间应有1人护理，误工365日，营养120日，原告李树芳支付鉴定费2020元及检查费120元。
原告还主张其他损失如下：误工费：43006.22元，提供安阳市北关区鸿喜副食经营部于2016年4月5日出具其营业执照及证明；护理费20234.8元，护理人员李彩霞按3985.6元，护理人员王乐群按每天135.41元×120天计算为16249.2元，提供安阳市祥人倚商贸有限公司虎豹服饰分店出具2015年4月、5月、6月工资表及王乐群驾驶证；二次手术费5000元；营养费3600元；住院伙食补助费1900元；交通费960元，提供交通费票据；精神损害抚慰金5000元。
另查明，事发时被告冯志娟驾驶的豫Ｅ×××××号小型轿车的实际所有人为被告郭红亮，该车在被告人保安阳分公司投保了交强险及第三者责任险，本次事故发生在保险期间。
一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。本案中，安阳市公安交通警察支队已查清该交通事故的全部成因，并作出了道路交通事故认定书，被告冯志娟驾驶豫Ｅ×××××号小型轿车在从事雇佣活动中致原告遭受人身伤害，被告郭红亮应承担赔偿责任。被告郭红亮所有人的出租车以挂靠形式从事道路运输经营活动,原告李树芳要求被告郭红亮和被告润和出租公司承担连带责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。被告人保安阳分公司系豫Ｅ×××××号小型轿车交强险、第三者责任保险的保险人，应在交强险责任保险限额内予以赔偿，不足部分，由被告郭红亮、润和出租公司予以赔偿。
根据原告的诉讼请求，结合本院已查明的事实，原告在本次交通事故中的各项合理损失为：1.医疗费43006.22元，根据原告提供的医疗费票据予以认定；2.住院伙食补助费1890元，按照每天30元×63天计算；3.营养费2400元，按照每天20元×120天计算，原告主张每天30元标准，本院不予采纳；4.二次手术费5000元，参考豫安民众司鉴所（2016）临评字第43号评估意见书予以认定；5.护理费12526.84元，按照2016年度河南省交通事故及其他人身损害赔偿标准居民服务、修理和其他服务业为30482元/年，结合原告的伤情，参考豫安民众司鉴所（2016）临评字第43号评估意见书载明的护理费天数120天（住院治疗期间前30日应有2人护理，治疗康复期间应有1人护理）计算，原告提供的护理人员李彩霞的工资表没有单位负责人签字，且没有误工证明予以佐证，护理人员王乐群未提供相应证据，本院对原告主张的护理人员工资收入不予采信；6.误工费30482元，原告提供了安阳市北关区鸿喜副食品经营部个体工商户营业执照及证明一份，该营业执照显示的经营者姓名为李鸿喜，原告主张按照2016年度河南省交通事故及其他人身损害赔偿标准批发和零售业36690元/年计算，本院不予采信。应按照2016年度河南省交通事故及其他人身损害赔偿标准居民服务、修理和其他服务业30482元/年的标准，参考豫安民众司鉴所（2016）临评字第43号评估意见书载明误工365天计算；7.残疾赔偿金30691.2元，按照2016年度河南省交通事故及人身损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入25576元/年×12年×10%计算；8.精神损害抚慰金5000元，综合本案侵权行为人的过错、侵权行为情节、影响和后果以及给原告造成精神损害的程度，本院予以认定；9.原告主张的交通费960元，结合原告就医情况，本院酌定为480元；10.鉴定费2020元，上述损失共计133496.26元。被告人保安阳分公司作为豫Ｅ×××××号车辆交强险、第三者责任保险的保险人，应按照保险条款约定，在交强险的保险限额内赔付原告89180.04元（包括医疗费10000元、护理费12526.84元、误工费30482元、残疾赔偿金30691.2元、精神损害抚慰金5000元、交通费480元），不足部分44316.22元，由被告人保安阳分公司在第三者责任保险限额内予以赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效后十日内赔付原告李树芳各项损失133496.26元；二、驳回原告李树芳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3384元，原告李树芳承担384元，被告郭红亮、安阳市润和出租车有限责任公司共同承担3000元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，涉案车辆在上诉人处投有交强险和商业三责险，上诉人应依法进行赔偿。关于误工费，原审按照2016年度河南省交通事故及其他人身损害赔偿标准居民服务、修理和其他服务业30482元/年的标准，参考豫安民众司鉴所（2016）临评字第43号评估意见书载明误工365天计算并无不当，上诉人所提异议不能成立，本院不予支持。依照《河南省道路交通安全条例》第四十二条第二款规定，机动车与非机动车或行人发生交通事故，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80%的赔偿责任。本案中，交强险限额赔偿后，下余部分在商业三责险限额内予以赔偿。商业三责险保险条款第二十六条约定：“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。┄┄”涉案车辆一方承担80%的赔偿责任，故上诉人应在商业三责险限额内承担80%的赔偿责任，原审判决上诉人在商业三责险限额内承担100%的赔偿责任错误，上诉人此项上诉请求成立，二审予以支持。被上诉人李树芳的损失共计133496.26元，上诉人在交强险限额内赔偿89180.04元后，下余44316.22元的80%为35452.98元由上诉人在商业三责险限额内赔偿，上诉人共计赔偿124633元。44316.22元的20%为8863.24元由被上诉人李树芳自行承担。
综上所述，上诉人的上诉请求，部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
撤销河南省安阳市殷都区人民法院（2016）豫0505民初660号民事判决；
限中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效后十日内赔付李树芳各项损失124633元；
驳回李树芳的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3384元，由李树芳负担384元，郭红亮、安阳市润和出租车有限责任公司共同负担3000元。二审案件受理费895元由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担845元，李树芳负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 徐红伟
审判员 苗 飞
审判员 杨 晓
二〇一七年四月二十六日
书记员 段红霞