巴彦淖尔市临河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0802刑初173号
公诉机关内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民检察院。
被告人杨埃喜，男，1963年9月12日出生于内蒙古自治区巴彦淖尔市，公民身份号码×××，汉族，大专文化，中共党员，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市，系巴彦淖尔市临河区教育局督导员。2015年8月27日因涉嫌犯贪污罪经巴彦淖尔市临河区人民检察院决定被刑事拘留，2015年9月12日被巴彦淖尔市临河区人民检察院取保候审。
辩护人陈志雄，爱德律师事务所巴彦淖尔分所律师。
被告人徐兴玲，男，1972年2月5日出生内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无业。2015年8月27日因涉嫌犯贪污罪经巴彦淖尔市临河区人民检察院决定被刑事拘留，2015年9月12日被巴彦淖尔市临河区人民检察院取保候审。
辩护人乔瑞千，内蒙古金川律师事务所律师。
巴彦淖尔市临河区人民检察院以临检公诉刑诉（2016）172号起指书，指控被告人杨埃喜、徐兴玲犯贪污罪，于2016年7月5日向本院提起公诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年11月17日公开开庭审理了本院。巴彦淖尔市临河区人民检察院指派检察员段荟靓出庭支持公诉，被告人杨埃喜及其辩护人陈志雄、被告人徐兴玲及其辩护人乔瑞千出庭参加了诉讼。在审理过程中，巴彦淖尔市临河区人民检察院以需要补充证据为由建议本案延期审理。现已审理终结。
巴彦淖尔市临河区人民检察院指控，2005年5月，被告人杨埃喜在担任临河区教育局原白脑包镇总校校长期间，隐瞒该校教师吴某被判处无期徒刑刑罚的事实真相，未向主管机关上报，致使临河区教育局一直未对吴某做出开除公职的处分。2005年9月，被告人杨埃喜受被告人徐兴玲家人的请托，利用其职务便利及个人关系，以吴某名义为徐兴玲办理虚假的户籍，在被告人杨埃喜的操作下，被告人徐兴玲冒名顶替吴某的工作编制。被告人杨埃喜担心冒名顶替行为被他人发现，利用教育局人事调整的机会，向临河区教育局申请，将被告人徐兴玲从白脑包总校调整到黄羊总校工作。因徐兴玲文化程度较低，不能胜任教师工作，杨埃喜与黄羊总校校长王某营协调，为其请了长假。从2006年1月1日至2008年12月30日，徐兴玲冒用吴某名义从黄羊总校领取工资及各种补贴共计35944元。
2008年3月份，临河区人民政府常务会议决定，从各乡镇学校推荐长编教师到办事处工作。本次常务会议纪要下发后，杨埃喜利用担任白脑包总校校长的职务之便，及时掌握该信息，主动与黄羊总校校长王某营联系，让黄羊总校将顶替吴某名义的徐兴玲推荐到教育局，经教育局上报临河区人力资源保障局，经有关部门研究决定将吴某工作编制调整到临河区团结办事处。2008年11月份,被告人徐兴玲冒名顶替吴某正式上班。2008年12月至2015年6月30日，被告人徐兴玲从团结办事处以吴某名义共领取国家财政拨付的工资及各种补贴总计281604元。
公诉机关认为，被告人杨埃喜利用职务便利，伙同被告人徐兴玲采用骗取的手段，非法占有公共财物317444.5元，数额巨大，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第二十五条之规定，应当以贪污罪追究被告人杨埃喜、徐兴玲的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人杨埃喜及其辩护人提出被告人杨埃喜没有与徐兴玲共同贪污的主观故意和行为，公诉机关指控事实不清，证据不足，被告人杨埃喜无罪的辩护意见。被告人徐兴玲的辩护人提出，被告人徐兴玲的行为虽符合滥用职权罪的构成要件，但其领取的收入并非全部都是非法所得，未造成重大损失，故被告人徐兴玲的行为不构成滥用职权罪的定罪标准的辩护意见。
经审理查明，临河区教育局白脑包镇总校教师吴某1995年因犯故意伤害罪被判处无期徒刑，但其所在学校未向主管机关上报，临河区教育局一直未对吴某做出开除公职的处分。2005年，被告人徐兴玲的家人请托杨埃喜帮忙，希望能让徐兴玲顶替空岗老师编制上班。2005年7月，被告人杨埃喜被任命为临河区教育局白脑包镇总校校长后，提出由被告人徐兴玲冒名顶替吴某在白脑包学校的工作编制，并建议将吴某工作手续调离白脑包学校。2005年9月，被告人杨埃喜担心冒名顶替行为被他人发现，利用教育局人事调整的机会，让白脑包学校会计出具了吴某（徐兴玲）的工资介绍信，将被告人徐兴玲从白脑包总校调整到黄样总校工作。2005年9月22日，为了便于徐兴玲以吴某名义在黄羊总校上班，被告人杨埃喜找关系帮忙，以吴某名义为徐兴玲办理了虚假的户籍手续。因徐兴玲文化程度较低，不能胜任教师工作，被告人杨埃喜与黄羊总校校长王某营协调，为其请了长假，徐兴玲一直未在黄羊总校上班。从2006年1月1日至2008年12月30日，黄羊总校共给徐兴玲冒名顶替的吴某发放工资共计40272元，其中5323.50元被王某营领取开支。
2008年3月份，临河区人民政府常务会议决定，从各乡镇学校推荐长编教师到办事处工作。本次常务会议纪要下发后，杨埃喜利用担任狼山总校校长的职务之便，及时掌握该信息，主动与黄羊总校校长王某营联系，让黄羊总校将顶替吴某名义的徐兴玲推荐到教育局，由教育局上报临河区人力资源保障局，经有关部门研究决定将吴某工作编制调整到临河区团结办事处。2008年11月份,被告人徐兴玲冒名顶替吴某正式上班。2008年12月至2015年，被告人徐兴玲从团结办事处以吴某名义共领取国家财政拨付的工资231662元、带薪休假补贴18732元、享受住房公积金62631.32元，总计313025.32元。2015年初，刑满释放的吴某本人向徐兴玲索要工作岗位及经济补偿未果，向有关部门举报了被告人徐兴玲顶替吴某工作岗位的事情，2015年4月13日徐兴玲被临河区团结办事处予以辞退。
另查明，在审理过程中，被告人杨埃喜退赔违法所得265342.50元。被告人徐兴玲退赔违法所得20000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1.被告人羁押法律文书，证实二被告人被羁押情况。
2.临河区教育局组织机构代码证、临河区白脑包学校组织机构代码证、临河区教育局委员会文件《关于康振平等同志任免职的通知》、杨埃喜干部履历表等人事档案材料，证实临河区白脑包学校系事业单位，2005年7月6日，被告人杨埃喜被任命为临河区白脑包学校校长。
3.被告人徐兴玲工人转正定级审批表等人事档案材料，证实被告人徐兴玲1988年在临河市糠醛厂工作，1998年10月27日临河市糠醛厂企业改组后，徐兴玲一次性领取3400元补贴买断工职，取消了合同工身份。
4.临河区黄羊木头镇总校组织机构代码证、吴某干部履历表、年度考核登记表、国家干部、教师工资介绍信、工资审批表、临河区人事劳动和社会保障局《关于将王鲜枝等八名同志分配到团队办事处工作的通知》等人事档案，证实该被徐兴玲冒用的吴某人事档案情况，徐兴玲冒名顶替的吴某2005年9月13日由白脑包镇总校调配到黄羊木头镇总校工作，2008年10月9日由黄羊木头镇总校调至临河区团结办事处工作。
5.证人吴某证言，证实其因犯故意伤害罪于1995年被巴盟中级人民法院判处无期徒刑，2007年刑满释放。出来后其就开始打听自己工作档案的情况，后找到原建设学校的老师潘某得知其工资档案以前在建设学区保管，后来建设学区和白脑包学区合并了。其找到白脑包学区区长杨埃喜，杨埃喜告诉其的工资档案被别人顶替了。过了几天，杨埃喜通过潘某约其见面，说顶替工作的人愿意给其补偿50000元现金。之后杨埃喜和两个不认识的人把50000元钱放到了潘某家，潘某将钱转交给其，让其在一份工作转让协议上面签了字并写了一张收据。2014年上事宴时，同学告诉其的人事档案有人冒用在团结办事处上班，其去团结办事处找到了冒用其名义上班的人并提出要300000元的补偿费，那个人没有答应并让其找杨埃喜协商，之后其向杨埃喜提出要回工作的要求，杨埃喜没有办到，其就向乌拉特后旗人民检察院举报了他人冒名顶替自己上班的事。2015年初，杨埃喜打电话让其去乌拉特后旗人民检察院，冒名顶替自己上班的那个人交给其一个红色小包，里面有以其名义办理的身份证、户口簿、公积金卡、社保卡，工资存折，其问这个人叫什么名字，这个人说他叫徐兴玲。
6.证人苏某（徐兴玲前妻）证言，证实其和徐兴玲结婚后，徐兴玲没有工作，是个打临工的。2004年其父亲苏某找杨埃喜想让徐兴玲顶替白脑包学区的遗留编制在学区上班，杨埃喜说让等机会。2005年其父亲去世后，杨埃喜被任命为白脑包学区区长，其又去找杨埃喜让他给徐兴玲安排工作，杨埃喜说白脑包学区有个叫吴某的人一直坐牢的了，但编制还在白脑包学区保留，建设学区和白脑包学区合并后该人的工资档案就归入了白脑包学区，如果事情没有变化就让徐兴玲顶替吴某名义上班，但顶替吴某的名义上班，就得把吴某工资档案开到别的学区。后来又说，徐兴玲顶替吴某的人事档案参加工作，必须得有一个对应的吴某身份证明才行，其说没有关系办理，让杨埃喜帮助办理，杨埃喜就答应了。2005年9月份的一天，杨埃喜打电话告诉其，他把吴某的工资档案开到黄羊学区，到时候徐兴玲就顶替吴某的名义去报道。徐兴玲工作调整到黄羊学区以后，徐兴玲就请了长假一直未上班，是否领取过工资其不清楚。2006年夏天的一天下午，徐兴玲回家拿的一本户口簿说是杨埃喜给办的，是以吴某名义办的。当年深秋的一天，徐兴玲告诉其说去黄羊学区录了指纹，是以吴某名义录的。2007年的一天，杨埃喜对其和徐兴玲说吴某刑满释放出来了，要50000元补偿费，之后徐兴玲就找其哥、姐凑了50000元给了潘某，当时潘某还给写了一份工作转让协议，并在协议书背面打了50000元的收条。2008年临河区政府出台政策，从各乡镇学区公开选调教师到办事处工作。有一天，杨埃喜到其家中，告诉其和徐兴玲关于临河区政府从各乡镇选调后勤人员到办事处工作的信息，并征求其和徐兴玲的意见，如果其同意后，他就与黄羊总校的王某营校长打招呼，将徐兴玲推荐到教育局。当时其和徐兴玲都表示同意。之后，黄羊总校将徐兴玲推荐到了办事处，当时徐兴玲被分配到东环办事处，后徐兴玲找杨埃喜又调整到团结办事处工作。2014年冬天，徐兴玲告诉其，吴某又要300000元补偿费，如不给就举报徐兴玲，后吴某多次给徐兴玲打电话索要300000元，但徐兴玲没有答应。2015年1月份，徐兴玲说吴某将他告到了乌后旗人民检察院，后经检察院工作人员协调，徐兴玲将冒用吴某名义办理的身份证、户口簿、工资卡、医保、公积金等银联卡都还给了吴某。之后，杨埃喜给其安顿，如果有人问徐兴玲上班的事就说是其母亲找人给办理的，还给其安顿说有人要问户口的事就说是其母亲找白脑包镇民富村村委会书记岳某办理的，因为杨埃喜知道岳某已死亡。事实上其母亲没有找过任何人，没有这方面的关系，徐兴玲以吴某名义办理的户口是杨埃喜给办的。杨埃喜没有给过其徐兴玲在黄羊总校发放的工资及各种补贴款。
7.证人李某（徐兴玲岳母）证言，证实徐兴玲去黄羊学校工作是杨埃喜给办理的，至于怎么调到团结办事处的其不清楚。2004年其老伴苏某（已去世）找杨埃喜，看白脑包学区有没有不上班教师的空编，让其女婿徐兴玲顶替上班，但杨喜埃没有同意。2005其老伴去世后，其女儿苏某又去找杨埃喜，杨埃喜让徐兴玲顶替白脑包学区一个叫吴某被判了刑的教师的编，后来徐兴玲就被调到黄羊学校了，但调到黄羊学区以后他一直请假不上班。其和老伴、女儿没有去教育局找过人，徐兴玲以吴某名义办理的户口是谁给办理的其不知道,其也没有找民富大队书记岳某办理过徐兴玲的农村户口。2014年冬天的一天,杨埃喜打电话让苏某下楼,苏某回来告诉其，徐兴玲顶替吴某工作的事被顶替的人开始告状,杨埃喜让苏某安顿其,有人调查就说徐兴玲的工作是老伴苏某找教育局的人给办理的,徐兴玲以吴某名义办理的农村户口是找民富村书记岳某给办理的,所以在临河区纪委调查时其就按杨埃喜安顿的说的。
8.证人潘某（临河区教育局白脑包总校退休教师）证言，证实1992年吴某从体校毕业后分配到建设学区任体育教师，1994年便不上班了，其听说是请了长假，吴某不上班期间工资档案一直保留在建设学区，他的工资用于发放学区临时工代课教师的工资了。2001年撤乡并镇后吴某的工资档案交回了白脑包学区，2005年白脑包学区区长换成了杨埃喜。办案人员所出示的干部履历表中吴某的照片不是吴某本人。2007年3至4月份，吴某刑满释放，让其一起去白脑包总校找杨埃喜要自己的工作档案，杨埃喜说他的工作被人顶了，吴某提出要6万元补偿费，后双方协商成50000元。2007年5月7日上午，杨埃喜领着一男一女来到其家，给其放下50000元现金，杨埃喜当时让其写了一份工作转让协议书，后其让吴某给打了一张收据。
9.证人王某营（临河区教育局黄羊总校原校长）证言，证实吴某（徐兴玲）调入黄羊学区之前，其在芙蓉小区多次见过他，后来他调入黄羊学区才知道叫吴某。2015年5月份，临河区纪检委找其谈话时，才知道这个人的实际名字叫徐兴玲。2005年9月份的一天，杨埃喜给其打电话说有个叫吴某的从白脑包学区调整到黄羊学区工作，并说吴某是做买卖的，需要请长假，过了几天杨埃喜就将吴某的工资介绍交给其，其给了会计张某旗，张某旗做2006年工资预算的时候将吴某的工资介绍报给了临河区财政局乡财股，乡财政就把吴某的工资拨到了黄羊学校。2006年春天的一天，杨埃喜约其吃饭，给其介绍一个男的，说是这个人就叫吴某，已经调到黄羊学区了，并说吴某是做买卖的，上不成班，需要请长假，让其多招呼一下，其同意了。2006年秋天，教育系统录指纹时其通知杨埃喜让吴某来录指纹，杨埃喜领的吴某来录了指纹。吴某是2006年1月份开始领取工资的，他的工资有时是吴某本人领取，有时是其和张某旗代领后转交给吴某，其代领徐兴玲工资共计7123.5元，自己开支了5323.5元，给付徐兴玲1800元。2008年3月份，临河区政府出台政策，推荐农村长编教师到办事处工作，杨埃喜给其打电话让将吴某推荐上报到临河区教育局，其将吴某推荐上报到了临河区教育局，之后吴某调到团结办事处工作。
10.证人武某（临河区教育局原局长）证言，证实2004年白脑包总校校长是郭某，2005年换成了杨埃喜。总校校长具体负责全校的教学工作、人事管理工作、师资及财务管理工作，股级校长由教育局任命，副科级校长由组织部任命。总校是独立的法人机构，校长对于本校人员有监督管理的权利。教师是事业编，人事档案由人劳局统一保管，工资档案由各个总校统一保管。吴某被判处刑罚的情况白脑包总校从未向教育局汇报过，致使吴某一直未被做出开处分。至于吴某从白脑包总校调整到黄羊总校工作，杨埃喜是否找过自己，现在想不起来了，但总校之间互相调整教师，必须要征得调出学校的同意才行，调出教师个人情况，是由调出学校负责给教育局提供。
11.证人屈某（临河区教育局局长）证言，证实2005年其任教育局局长。每年9月份开学之前，各学校之间都会调动一批老师，调整教师到新学校任教由人事股办理相关调动手续。一般是由有调动意向的教师向本校校长或教育局提出调动申请，然后由各校校长把申请报送到教育局人事股，人事股汇总后交局领导研究决定。2002年，临河区政府在整合乡镇学校时，将建设乡学校合并到了白脑包总校，2008年由于乡镇师资力量过剩，临河区政府决定将一批教师调整到街道办事处工作，于是吴某就通过自己报名、学校申报被调到了团结办事处工作。其在担任教育局局长后，白脑包、黄羊学校没有给其汇报过吴某被判处刑罚一事。
12.证人张某琴（临河区教育局人事股股长）证言，证实2005年9月份，吴某从白脑包学校调到了黄羊学校，吴某工作调动应该是白脑包学校向教育局提出的。调整、调动老师须经武某同意然后出具调令，在出具调令之前征求过杨埃喜的意见，杨埃喜同意后才给办理的相关手续。教育局调整各学校老师的时间是每个新学年开学之前，一般是由有调动意向的教师向本校校长或教育局提出调动申请，然后由各校校长把申请报送到教育局人事股，人事股汇总后交局领导研究决定。在其担任临河区教育局人事股股长期间，白脑包学校没有给教育局上报过吴某被判刑一事。
13.证人杨某（临河区教育局白脑总校会计）证言，证实2001年建设学区和白脑包学区合并时，建设学区有个叫吴某的人，一直不上班，后来听说他是因为故意杀人罪被判了刑，但工资档案一直保留着，财政局也一直给吴某拨付工资，吴某的工资主要用于学区临时老师工资及办公经费支出了。2005年9月份，杨埃喜担任白脑包学区区长后，让其给吴某开具了调动工作通知，后吴某就调走了。教育局在调动人员时，首先向学区区长了解被调出人员的情况，确定该人员是否在岗，往出调人必须征得学区区长的同意。临河区教育局给吴某开具调动工作通知时，应该和杨埃喜核实过吴某的基本情况，他是如何说的其不清楚。杨埃喜上任后知道吴某被判处了刑罚的事，但他也没有向临河教育局汇报，后来还同意教育局给吴某开具了调动工作通知，并且让其给开具了工资介绍信。
14.证人张某旗（临河区教育局黄羊总校会计）证言，证实吴某是2005年9月份调入黄羊学区的，是王某营将吴某的工资介绍交给其的。2005年底其将吴某的工资介绍信报到了临河财政局乡财股。吴某的工资是从2006年1月份开始领取的。吴某的工资杨埃喜让王某营给代领过几次，其给代领过两次，还让何某给杨埃喜转交了一部工资。2007年至2008年4月份的工资都是吴某本人来领取了，2008年5月份以后的工资就直接打在银行存折上了。
15.证人何某（临河区黄羊镇先平脱水菜厂厂长）证言，证实2006年3至4月份的时候，黄羊总校会计张某旗让其转交给杨埃喜黄羊总校一名教师的工资的事实。
16.证人徐某高（徐兴玲哥哥）、汪某（系徐兴玲嫂子）证言，证实徐兴玲以前在临河糠醛厂工作，后来办理了买断手续，之后以打摩的为生，2007年他通过关系以50000元在黄羊学区买了一份工作，2008年调到了团结办事处。徐兴玲是以吴某的名义调入临河区团结办事处工作的，所以他是顶替了吴某的工作。后来吴某因为徐兴玲顶替他工作的事，向徐兴玲提出补偿费，两人最后没有谈妥，吴某就将徐兴玲告到了临河区纪检委，2015年3月份徐兴玲被团结办事处辞退了。
17.证人徐某霞（系徐兴玲二姐）证言，证实1991年徐兴玲通过招工进入了临河糠醛厂工作，1998年办理了买断手续，之后一直打摩的，后来调入了临河区团结办事处工作。2006年左右的一天，徐兴玲打电话向其借了1万元现金，其不清楚这1万元徐兴玲干什么用了，后来徐兴玲将这1万元给其还了。2010年其到团结办事处找徐兴玲，看到岗位牌上徐兴玲照片下写的是吴某的名字，其知道了徐兴玲是冒用他人名义到团结办事处上的班。2014年底，有个叫吴某的人控告其弟徐兴玲顶替他的名义上班，2015年初徐兴玲被团结办事处辞退。
18.证人王某林（临河区团结办事处书记）、杨某军（临河区团结办事处副书记）证言，证实吴某调到团结办事处后负责本辖区内的计生、就业等工作。2015年，团结办事处书记王某林告诉其说，吴某可能是被人冒名顶替到办事处上班的，并让其找吴某谈一下，吴某告诉了其真实身份叫徐兴玲。真实的吴某原来是建设学校的老师，1993年因为打死人被判了刑，徐兴玲花了50000元买了他的工作档案。之后团结办事处打报告将这件事报告给临河区政府，临河区政府将这件事转到了临河区纪委进行处理，2015年3月份吴某被停职。
19.证人秦某（临河区团结办事处社区干部）证言，证实徐兴玲是2008年到团结办事处上班的，当时他自称叫吴某。徐兴玲调到团结办事处后一直以吴某的身份进行交往，团结办事处的领导和工作人员一直以为他就是吴某。
20.证人张某逸（临河区公安局原政委）证言，证实2005年的时候，其侄子媳妇来找其说白脑包学校校长有个亲戚想办个农村户转城镇户口，其告诉她让他开个大队证明，过了几天这个人拿着大队证明来找其，其看完后就在证明上签了字。
21.证人郑某（张某逸侄儿媳妇）证言，证实2015年7、8月份的时候，杨埃喜找其让其问一下张某逸能否办个农村户口转城市户口，后其给张某逸打电话，张某逸说需大队开证明，拿上证明直接去公安局办理，之后其告诉了杨埃喜，至于杨埃喜是怎么办理的其不清楚。
22.证人邓某（临河区公安局黄羊派出所所长）证言，证实2003年6月至2005年8月其在白脑包派出所担任副所长兼户籍内勤，并负责主持全所工作。2005年办理吴某的户口迁移证是谁来找其办理的记不清了。
23.被告人杨埃喜供述材料及视频资料，证实2004年冬天，苏某（徐兴玲岳父）就徐兴玲顶替吴某工作的事找其帮忙，2005年其担任白脑包学校校长后，苏某的妻子和女儿苏某又去找其，让其就徐兴玲顶替工作的事情帮忙。当时其告诉她本校一名叫吴某的教师因为刑事犯罪被判处了刑罚，但他的工资档案白脑包总校还一直保留着，其就给苏某母女二人出主意说，徐兴玲要顶替吴某的工作，就得去临河区教育局找一下相关领导，另外顶替吴某工作后不能在白脑包总校上班，这样事情就会暴漏，还有得给徐兴玲办一个吴某的户口才行。2005年9月份，苏某的母亲到白脑包总校对其说，徐兴玲顶替工作的事她们已经找人说好了，为什么调令一直没有下来，让其给问一下。后其到临河区教育局开会时，顺便问了一下当时的局长武某，当时武某说局里开会研究后再说。又过了一周，其学校的会计杨某从教育局拿回吴某调令，其让杨某把吴某的工资介绍开出去了，徐兴玲冒名顶替吴某调整到了黄羊总校。2005年9月22日，其委托白脑包镇民富村书记岳某（已去世）在白脑包镇派出所给徐兴玲办理了吴某名义的落户手续，后其又通过当时临河区公安局张政委的侄儿媳妇找张政委给徐兴玲以吴某名义办理了一个户口迁移证，把吴某的户口落到了先锋派出所。徐兴玲调入黄羊学校后，2007年以前一直请假未上班，2007年以后是否上班其就不清楚了。2005年，徐兴玲顶替吴某准备调到黄羊总校工作时，其给时任黄羊学校校长王某营打过招呼，让他关照吴某（徐兴玲），王某营同意了。2006年秋天，黄羊学校张某旗通知徐兴玲去学校录指纹，徐兴玲去录指纹时其也去了学校。徐兴玲顶替吴某调到黄羊总校工作后，从2006年开始给他发放工资，至于每月发放多少其不清楚，2006年底，黄羊镇开脱水菜厂的何某让其转交过吴某的工资，其当时用手捏了一下信封袋，感觉有2000元左右，后其将钱交给了徐兴玲本人。此外，何某、王某营也给徐兴玲捎回过工资。2007年夏天的一天，潘某带着真正的吴某本人到白脑包总校，找其要吴某的工资档案，其告诉吴某有人顶替了他的工作，但这个人愿意出点钱作为补偿，吴某当时也同意了。经其协调，最后双方达成徐兴玲给吴某50000元的工作转让费。后来在潘某的家中徐兴玲给了50000元现金，潘某代吴某给徐兴玲打了收条，并写了一份工作转让协议。2008年，政府发文从各乡镇抽调教师到办事处工作，其听说徐兴玲调到办事处了工作了。徐兴玲从黄羊学校调至团结办事处其没有帮过忙。2014年11月份，乌拉特后旗检察院的工作人员通知其去检察院，询问徐兴玲顶替吴某工作的事情，其约见了吴某，当时吴某提出想要回他的工作，其将这件事告诉了徐兴玲。2015年3月份，徐兴玲告诉其愿意把工作还给吴某，但是要求吴某要把之前给的50000元退还给他，另外再给他缴纳8万元的养老保险金，其给吴某转达了徐兴玲的意思，但吴某没有答应。其怕徐兴玲顶替吴某工作的事情连累到自己，就给了徐兴玲50000元现金，并给徐兴玲打了10万元的欠条。之后徐兴玲就将以吴某名义办理的户口簿、医保卡、银行工资卡等在后旗检察院交给了吴某。
24.被告人徐兴玲供述材料及视频资料，证实2005年，其妻子苏某介绍说杨埃喜是白脑包学校的老师。三人在一起吃饭时，杨埃喜问其想不想去黄羊学校上班，其说自己没文化教不了书，杨埃喜告诉其说可以到学校干后勤工作，其就同意了。之后，杨埃喜约其和黄羊学校的王某营吃饭时给王某营介绍其叫吴某，杨埃喜给其说到了黄羊学校后，王某营会关照的，还给其安顿说去了黄羊学区工作别人问起就说自己叫吴某。过了二个月左右，杨埃喜打电话让其到黄羊学区录指纹，杨埃喜也去了黄羊学校，带其去录的指纹，填写登记表时杨埃喜让其将名字写成了吴某。2006年上半年的一天，杨埃喜给其一本户口簿，户主姓名吴某，并让其用户口本办理身份证，后来其到临河区先锋派出所以吴某名义办理了二代身份证。2006年8、9月份，其搬到了芙蓉小区居住，杨埃喜让其去王某营家领工资，当时王某营交给其1800元的工资，后来其又去黄羊总校到会计张某旗处领取了一千多元的工资，直到2008年其调到团结办事处工作为止，在黄羊总校共领取了八九千元的工资，期间其没有去黄羊学校上过班。2007年上半年的时候，杨埃喜与其、苏某说想要长期在黄羊学区工作得花50000元钱，后其向徐某高和徐某霞各借了2万元，自己凑了1万元，去潘某家将50000元钱给了潘某，潘某当时给起草了一份工作转让协议，并给其写了一张收条，说以后其就顶替吴某的工作。2008年7、8月份，杨埃喜给其打电话说临河区准备从各乡镇学区内遴选一批教师充实到办事处工作，问其是否愿意去，其表示同意，杨埃喜让其等消息。过了几天，杨埃喜让其到劳人局报到，其去了后说自己是吴某，人劳局把其分配到东环办事处，其让杨埃喜让他把其安排到离家近的团结办事处，杨埃喜说找人问一下，当天下午，团结办就接收了其。其不清楚杨埃喜是通过什么办法把其从黄羊学区调到办事处的。从2008年8月至2015年3月，其一直在团结办事处工作，这几年领取过十万元工资。2014年10月份的时候，有一个男的给其打电话说他叫吴某，说其是冒用他的名义在团结办事处工作，并向其提出要300000元补偿费或给他买一份社保，其说已经给过他50000元了。其找杨埃喜理论，杨埃喜说，人家嫌50000元少了，现在要工作了。2014年底或2015年初，吴某告到乌后旗人民检察院，乌后旗人民检察院工作人员王某通向其了解冒用吴某名义参加工作一事，其将杨埃喜帮助他冒用吴某身份在黄羊学校、团结办事处工作的真实情况告诉王某。过了一二天，杨埃喜约其到临河区美丽园小区北门附近，杨埃喜在他的车上安顿其检察院再调查这件事，就说顶替他人工作的事是其岳父苏某和岳母找临河区教育局的人办的，与杨埃喜无关。过了二个月，乌后旗人民察院的王某通知其带上以吴某名义办理的身份证、户口本、工资卡、医保卡、住房公积金卡等相关物品到检察院，当时杨埃喜、吴某都在那儿，王某让其将相关物品都交给了吴某本人。2015年4月份，吴某想到团结办事处上班，又将其反映到临河区纪委，纪委调查时，杨埃喜又安顿其冒名顶替工作的事是其岳父苏某办的，与他无关。实际上其到黄羊学校、团结办事处工作，以及冒用吴某名义办理的户口薄都是杨埃喜亲自给办理的，不是其岳父、岳母给办的。杨埃喜没有给过黄羊总校给其发放的工资及各种补贴款。
25.巴彦淖尔市人民检察院鉴定书（巴检技术鉴[2015]31号、32号、33号、34号），证实①黄羊学校工资表6张，签名字迹与张某旗现有样本字迹是同一人书写；②吴某”户口底薄”和”小城镇”户口审批表中除户口栏内”白脑包镇”外的其它填写字迹与杨埃喜现有样本字迹是同一人书写；③黄羊学校工资表9张签名字迹与王某营现有样本字迹是同一人书写；④黄关学校工资表11张，署名”吴某”的签名字迹与徐兴林现有样本字迹是同一人书写。
26.户口底薄、”小城镇”户口审批表、准予迁入证明及存根、户口迁移证，证实吴某的户籍于2005年9月22日由白脑包镇派出所迁入临河区先锋派出所。
27.工作转让协议书、收条，证实内容为2007年5月7日，徐兴玲给付吴某50000元，吴某出具工作转让协议书，自愿将其工作以50000元价格转让给徐兴玲。
28.2015年3月12日杨埃喜书写证明一份、欠条、吴某身份证等物品，证实吴某向检察机关举报徐兴玲冒名顶替工作的事情后，杨埃喜给付徐兴玲50000元并给徐兴玲出具10万元欠条，如果吴某撤检举信，3月12日-3月13号兑现欠徐兴林的钱。徐兴玲将以吴某名义办理的身份证、户口簿、银行卡、医保卡、社保卡、存折等物品交付吴某。
29.吴某在黄羊学校2006年1月份至2008年12月30日工资情况的证明及说明一份、吴某河套农村商业银行工资明细表，证实徐兴玲吴某从2006年至2008年共计在黄羊学校应领取工资40272元。
30.临河区团结办事处工资表、住房公积金账户明细表、团结办发放吴某工资及其他补贴表，证实2008年12月份至2015年，吴某在团结办事处共领取国家财政拨付的工资231662元、带薪休假补贴18732元、住房公积金62631.32元，总计313025.32元。
31.杳封扣押财物清单、资金往来结算票据，证实2015年11月20日王某营退缴其代领并开支的”吴某”工资5323.50元。
32.起诉书、刑事附带民事判决书、刑事裁定书、判决书送达证，证实1995年吴某因犯故意伤害罪被巴彦淖尔市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，上诉后维持原判。
33.巴彦淖尔市临河区团结街道办事处文件，临团办发（2015）27号《关于辞退吴某同志的报告》，证实2015年4月13日，徐兴玲顶替吴某在团结办事处上班被他人举报，依据有关规定被予以除名。
34.吴某编制信息管理卡，证实吴某为临河市团结办事处列编人员。
35.2008年3月14日临河区人民政府政府常务会议纪要（2008）1号，证实会议同意推荐45名农村长编教师到办事处工作。长编教师本着自愿的原则，由乡镇学校按名额进行推荐，区人劳、教育部门进行审核把关后，按照”服从、就近”的原则，将45名长编教师调整充实到各办事处。长编教师到岗后占办事处事业编制，工资标准按照现行办事处同类人员标准执行。
36.巴彦淖尔市临河区教育局《关于临河区教育系统部分教职工到办事处工作的报告》、临河区乡镇学校推荐到办事处工作名单、国家干部行政、工资介绍信（存根），证实名单中吴某拟分配到团结办事处，吴某由黄羊学校调往团结办事处时的工资合计为1542.5元
37.《中华人民共和国义务教育法》、国家教育委员会关于颁发《全国中小学校长任职条件和岗位要求（试行）》的通知、巴彦淖尔市临河区教育局证明，证实学校实行校长负责制，校长是学校法人，全面负责学校的教育教学、行政管理、人事（其中包括人事监督管理）、教育科研、思想政治等工作。学校不得聘用曾经因故意犯罪被依法剥夺政治权利或者其他不适合从事义务教育工作的人担任工作人员。
38.临河区教育局情况说明，证实临河区教育局在2005年4月6日-4月9日，分6组对全系统教职工上岗情况进行核查。当时经核查，白脑包学校吴某不在岗。
39.户籍证明，证实杨埃喜、徐兴玲基本情况。
本院认为，被告人杨埃喜利用其担任白脑包总校校长的职务之便，滥用职权为徐兴玲冒名顶替他人工作岗位提供帮助，致使被告人徐兴玲以他人名义冒领国家工资及补贴款共计354189.32元，使国家利益遭受重大损失，二被告人的行为构成事业单位人员滥用职权罪，且属共同犯罪。被告人杨埃喜在共同犯罪中起主要作用，徐兴玲起次要作用。关于公诉机关对二被告人构成贪污罪的指控意见，经查，贪污罪属于贪利性犯罪，即贪污罪既具有职务犯罪的特点，也具有经济财产犯罪的属性。本案被告人杨埃喜并未直接非法占有公共财产，而是通过自己的职务便利，帮助他人谋取了一个”职位”或”身份”，其违法性主要体现在自我职责的亵渎，造成公共财产重大损失，其行为更符合事业单位人员滥用职权罪，对被告人杨埃喜、徐兴玲的行为应认定为事业单位人员滥用职权罪，故对公诉机关指控的罪名予以变更。关于被告人杨埃喜及其辩护人提出被告人杨埃喜的行为不构成贪污罪，应判决无罪的辩护意见，经查，被告人杨埃喜滥用其白脑包学校校长的权力，同意将徐兴玲冒名顶替吴某调入黄羊学校，在”吴某”的工资介绍信上加盖白脑包学校的印章，致使徐兴玲冒用”吴某”名义在黄羊学校领取工资，并后续调入团结办事处工作，造成国家利益遭受354189.32元的重大损失，其行为符合事业单位人员滥用职权罪的构成要件，对被告人杨埃喜及其辩护人提出应判决被告人无罪的辩护意见不能成立，本院不予支持。关于被告人徐兴玲的辩护人提出被告人徐兴玲的行为虽符合滥用职权罪的构成要件，但其领取的收入并非全部都是非法所得，未造成重大损失，故被告人徐兴玲的行为不构成滥用职权罪的定罪标准的辩护意见，经查，被告人徐兴玲虽然在团结办事处工作期间，付出了劳动，但其的工作来源及工资收入系非法获取，其的收入均属违法所得，造成国家损失共计354189.32元，其数额符合该罪的定罪标准，被告人徐兴玲辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。鉴于被告人杨埃喜、徐兴玲在审理过程中主动退缴违法所得，挽回了给国家造成的经济损失，犯罪情节轻微，可以对二被告人免予追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第一百六十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨埃喜犯事业单位人员滥用职权罪，免予刑事处罚。
二、被告人徐兴玲犯事业单位人员滥用职权罪，免予刑事处罚。
三、住房公积金62631.32元由巴彦淖尔市住房公积金管理中心临河管理部依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 宋建新
审判员 吴 琼
陪审员 孔瑞英
二〇一七年七月二十一日
书记员 刘 胜
附《中华人民共和国刑法》相关条文
第一百六十八条【国有公司、企业、事业单位人员失职罪、国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪】国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。
国有事业单位的工作人员有前款行为，致使国家利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业、事业单位的工作人员，徇私舞弊，犯前两款罪的，依照第一款的规定从重处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十七条【非刑罚性处置措施、职业禁止】对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。