吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉05民终400号
上诉人（原审被告）：通化锐豪机械设备制造有限公司。住所：通化市二道江区。
法定代表人：武尚壕，总经理。
委托诉讼代理人：张玲，吉林陈启斌律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王德平，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ新，男，1962年3月15日生，汉族，住通化市。
委托诉讼代理人：姜俊伟，吉林通兴律师事务所律师。
上诉人通化锐豪机械设备制造有限公司（以下简称锐豪公司）因与被上诉人ＸＸ新建设工程施工合同纠纷一案，不服通化市二道江区人民法院（2016）吉0503民初353号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人锐豪公司的委托诉讼代理人张玲、王德平、被上诉人ＸＸ新及其委托诉讼代理人姜俊伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
锐豪公司上诉请求：撤销一审判决，判决ＸＸ新承担因《钢结构工程承包合同》无效的全部损失责任，诉讼费由ＸＸ新负担。事实和理由：一审法院认定该公司对《钢结构工程承包合同》的签订具有过错不符合客观事实。首先，该合同是草签合同，需要ＸＸ新提供相关资质才能生效，故其不应该承担责任；其次，合同中约定按该公司指定的图纸制作安装，施工图纸在未取得该公司认可的情况下，ＸＸ新私自定制的钢结构及彩钢板的损失应由其自行承担；再次，ＸＸ新未完成全部土建部分且施工质量也不合格，致使该公司部分返工，该部分损失应由ＸＸ新负担，该原因也是让双方合同无法继续履行的部分原因，故《钢结构工程承包合同》无效并无法履行的主要过错在ＸＸ新，应由ＸＸ新承担全部损失。
ＸＸ新答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
ＸＸ新向一审法院起诉请求：1、判令解除其与锐豪公司签订的《钢结构工程承包合同》；2、判令锐豪公司支付其为该公司工程施工定制的钢结构款144721元，扣除已付3万元，应付114721元，由锐豪公司接受该钢结构；3、判令锐豪公司赔偿其在通化市金鼎彩钢制品有限公司缴纳的彩钢板定金2万元；4、判令锐豪公司给付其土建人工费22710元、勾机费6080元、翻斗车清运土方费用1750元、租赁铲车费用3200元，合计33740元；5、判令锐豪公司给付其为该公司从长春运输钢结构运费、押车费、吊车费、人工费合计17890元；6、判令锐豪公司因该公司单方解除合同致使其工人误工5天损失16350元；7、判令锐豪公司赔偿其存放钢结构场地租赁费、保管费18000元（2016年6月6日至开庭时60日）；8、判令锐豪公司支付其垫付的商混款9570元；9、由锐豪公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年5月16日ＸＸ新（乙方）与锐豪公司（甲方）签订《锐豪机械厂钢结构工程承包合同》，合同约定：工程承包范围1、土建部分（甲方提供土建所有建筑使用材料，乙方负责施工）；2、钢结构及彩板制作安装（乙方按甲方要求指定图纸施工）；3、实德塑钢窗、电动保温卷帘门2个、白钢门，工程总造价32.5万元（包含2万元土建工程）。2016年5月17日ＸＸ新组织人员进入施工现场开始施工。2016年5月18日锐豪公司支付给ＸＸ新3万元预付工程款；同日ＸＸ新向沈阳市铁西区鑫颖峰五金建材经销处购买预埋件支付3168元。2016年5月20日ＸＸ新与通化市金鼎彩钢制品有限公司签订合同书，订购压型板1550延长米价款28250元，ＸＸ新交定金2万元。2016年7月7日ＸＸ新垫付混凝土款9570元。2016年5月27日ＸＸ新在长春市长城彩色压型钢板有限公司订购钢结构材料44.156吨，2016年5月31日ＸＸ新给付钢结构货款144721元。2016年5月29日锐豪公司以ＸＸ新没有按照图纸施工为由给ＸＸ新施工人员下达“停止施工整改通知书”；2016年6月2日锐豪公司因ＸＸ新无故撤走施工人员，打电话不接，也不说明原因，而下达“施工合同终止告知函”。2016年6月5日ＸＸ新将在长春市订购的钢结构材料拉回通化市运至锐豪公司，锐豪公司拒绝接受不让进入施工现场，双方发生纠纷并报警。后ＸＸ新将该材料委托梁春义保管，约定每天保管费300元，存放在零公里人参市场后侧，ＸＸ新交纳1000元保管费押金。后于2016年6月12日其诉至本院。庭审中，双方对土建施工ＸＸ新已完成的事实均认可；对购买钢结构材料款残值议定为每吨1300元，44.156吨为57402.80元。
一审法院认为，ＸＸ新与锐豪公司签订的《锐豪机械厂钢结构工程承包合同》因违反法律规定，合同无效。ＸＸ新要求解除合同，予以支持。对无效合同的签订双方均有过错，由此造成的钢结构材料的合理损失87318.20元，应由双方共同承担。ＸＸ新交付的彩钢板定金2万元，由锐豪公司承担赔偿责任。ＸＸ新已完成施工土建部分工程，对此锐豪公司没有异议，锐豪公司应给付约定的土建工程人工费2万元，因预埋件款3168元、混凝土款9570元用于锐豪公司工地，属ＸＸ新为工程的材料垫付款，应由锐豪公司给付。锐豪公司在施工中给付ＸＸ新的预付工程款3万元，应予冲抵。ＸＸ新扩大的损失，由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第九十一条第二项、第九十七条、第一百一十九条之规定，遂判决：原告ＸＸ新与被告通化锐豪机械设备制造有限公司签订的《锐豪机械厂钢结构工程承包合同》解除；被告通化锐豪机械设备制造有限公司给付原告ＸＸ新垫付的材料款2738元（已扣除被告通化锐豪机械设备制造有限公司多给付的工程款1万元）、彩钢板定金2万元，合计22738元；原告ＸＸ新与被告通化锐豪机械设备制造有限公司各承担钢结构材料损失87318.20元的一半，即43659.10元；现有购买的钢结构材料44.156吨归原告ＸＸ新所有，被告通化锐豪机械设备制造有限公司返给原告ＸＸ新436**.10元。案件受理费2403元，由原告ＸＸ新、被告通化锐豪机械设备制造有限公司各承担1202元。
本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审基本一致。
本院认为，因ＸＸ新无施工资质，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”之规定，ＸＸ新与锐豪公司签订的《锐豪机械厂钢结构工程承包合同》无效。合同无效自始无效，无效的合同对双方当事人均无约束力，无需解除，一审判决合同解除错误。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”对涉案合同的签订ＸＸ新和锐豪公司均有过错，锐豪公司虽主张合同系草签，但合同主要内容确定且ＸＸ新已实际开始履行，ＸＸ新基于履行合同之目的而购钢结构材料，因合同终止致使应能使用而未使用，锐豪公司具有相应过错，对钢结构材料的合理损失87318.20元，应由双方共同承担。ＸＸ新已完成施工土建部分工程的材料垫付款32738元，应由锐豪公司给付，锐豪公司在施工中给付ＸＸ新的预付工程款3万元，可予冲抵。ＸＸ新扩大的损失，由其自行承担。锐豪公司主张ＸＸ新未完成全部土建部分且施工质量不合格，但该公司未提出反诉也未向法庭提供相关证据，本院不予支持。ＸＸ新为履行涉案合同而向厂家交付彩钢板定金2万元，《中华人民共和国担保法》第九十一条规定“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”因ＸＸ新订制的彩钢板总价值为28250元，根据上述法律规定，彩钢板厂只能扣留定金5650元，其他部分，ＸＸ新可请求厂方返还，对损失的合理定金，锐豪公司应予承担。原审认定该2万元为损失错误。
综上，上诉人锐豪公司的上诉请求部分成立，对成立的部分，本院予以支持。一审判决认定事实基本清楚，但判决结果有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销通化市二道江区人民法院（2016）0503民初353号民事判决；
二、上诉人通化锐豪机械设备制造有限公司于本判决生效后十日内给付被上诉人ＸＸ新人工费2万元、预埋件款3168元、混凝土款9570元、定金损失5650元，合计38388元，扣除通化锐豪机械设备制造有限公司预付的工程款3万元后，应给付8388元；
三、被上诉人ＸＸ新购买的钢结构材料44.156吨归ＸＸ新所有；钢结构材料损失87318.20元，由ＸＸ新与通化锐豪机械设备制造有限公司各负担一半，通化锐豪机械设备制造有限公司于本判决生效后十日内返给ＸＸ新436**.10元；
四、驳回被上诉人ＸＸ新的其他诉讼请求。
一审案件受理费2403元，由上诉人通化锐豪机械设备制造有限公司、被上诉人ＸＸ新各负担1202元，二审案件受理费1460元，由上诉人通化锐豪机械设备制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王文立
审判员 崔红霞
审判员 郭丽萍
二〇一七年二月二十四日
书记员 于 诗