江苏省南通经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）开刑二初字第00083号
公诉机关南通市经济技术开发区人民检察院。
被告人周敏，个体。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年7月6日被南通市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月12日转逮捕。现羁押于南通市看守所。
被告人周志高，个体。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年7月6日被南通市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月12日被该局取保候审。
南通市经济技术开发区人民检察院以开检诉刑诉（2015）158号起诉书指控被告人周敏、周志高涉嫌犯诈骗罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。南通市经济技术开发区人民检察院指派代理检察员刘艳会出庭支持公诉，被告人周敏、周志高到庭参加诉讼。现已审理终结。
南通市经济技术开发区人民检察院指控：2015年6月上旬，被告人周敏从一名“刘”姓男子处获得伪基站设备一套，并将该设备安装在自己车牌号为湘C×××××长安牌面包车上。2015年6月9日至2015年7月5日间，被告人周敏根据“刘”姓男子的指示，先后伙同张某某（另案处理）、被告人周志高驾驶车牌号为湘C×××××长安牌面包车，赴江西、安徽、江苏等地利用该套伪基站设备冒充中国建设银行“95533”的号码向周围不特定的移动手机用户发送积分兑换现金的诈骗短信共计212082条（其中在南通以外地区发送诈骗短信共计169929条）。经鉴定，该套设备具有发射功能，具备通过伪基站形式获取通信信息、群发短信、扰乱通信秩序的功能，属于窃听专用器材。被告人周敏、周志高实施诈骗行为期间，被告人周敏非法获利人民币38200元，被告人周志高非法获利人民币7000元。分述如下：
1.2015年6月9日至2015年6月23日间，被告人周敏伙同张某某赴江西、安徽、江苏等地发送诈骗短信，张某某负责驾驶湘C×××××长安牌面包车，周敏负责操作伪基站设备发送诈骗短信，该期间发送诈骗短信数量为128913条；
2.2015年6月24日至2015年7月5日间，被告人周敏伙同周志高赴江苏苏州、南通、盐城等地发送诈骗短息，周志高负责驾驶湘C×××××长安牌面包车，周敏负责操作伪基站设备发送诈骗短信，该期间发送诈骗短信数量为83169条（其中在南通以外地区发送诈骗短信数量为41016条）。期间江苏省南通市16名被害人因接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信后登陆短信内网址链接进行操作，被骗共计人民币53052元。分述如下：
（1）2015年6月29日，被害人胡某号码为137××××8747的手机在南通市海安县接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币4983元；
（2）2015年6月29日，被害人徐某甲号码为138××××2658的手机在南通市海安县接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币4983元；
（3）2015年6月29日，被害人徐某乙号码为139××××1800的手机在南通市海安县接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币4500元；
（4）2015年6月29日，被害人马某某号码为184××××5593的手机在南通市海安县接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币1483元；
（5）2015年6月29日，被害人夏某号码为151××××2675的手机在南通市海安县接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币1369元；
（6）2015年6月30日，被害人殷某某号码为151××××3633的手机在南通市如皋市接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币4983元；
（7）2015年6月30日，被害人戴某某号码为139××××5266的手机在南通市如皋市接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币4983元；
（8）2015年6月30日，被害人蒋某某号码为182××××6990的手机在南通市如皋市接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币715元；
（9）2015年7月1日，被害人王某某号码为138××××4125的手机在南通市崇川区接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币1000元；
（10）2015年7月1日，被害人孙某某号码为159××××0378的手机在南通市崇川区接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币4800元；
（11）2015年7月1日，被害人刘某某号码为152××××0203的手机在南通市开发区接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币1100元；
（12）2015年7月1日，被害人张某乙号码为150××××4948的手机在南通市崇川区接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币4897元；
（13）2015年7月1日，被害人周某号码为188××××0907的手机在南通市崇川区接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币1400元；
（14）2015年7月1日，被害人顾某某号码为158××××9357的手机在南通市崇川区接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆诈骗网站，被骗人民币2169元；
（15）2015年7月1日，被害人蔡某某号码为159××××8989的手机在南通市开发区接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币4700元；
（16）2015年7月1日，被害人薛某某号码为137××××0042的手机在南通市崇川区接收到被告人周敏、周志高发送的诈骗短信而登陆短信内网址链接进行操作，被骗人民币4987元。
案发后，被害人相某至公安机关报案，后公安机关经过侦查锁定了被告人所驾驶的车辆，并于2015年7月5日在盐城将两名被告人抓获归案，二人到案后对上述犯罪事实均供认不讳。
上述事实，被告人周敏、周志高在开庭审理过程中亦无异议，并有作案工具面包车、伪基站设备、笔记本电脑及手机照片，被害人胡某、徐某甲、徐某乙等十六人的陈述及银行卡交易明细、未到庭证人黄某的证言、江苏省无线电监测站出具的无线电发射设备检验报告、盘石软件（上海）有限公司计算机司法鉴定所出具的计算机司法鉴定检验报告书、上海星辰电子数据司法鉴定中心出具的计算机司法鉴定检验报告书、江苏省特种器材技术鉴定中心出具的窃听窃照专用器材鉴定书、关于窃听窃照专用器材鉴定结论的说明、南通市公安局开发区分局中兴派出所出具的搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、电子数据证明、发破案经过、到案经过、被告人周敏、周志高的户籍证明及其供述等在卷证据佐证，足以认定。
本院认为，被告人周敏、周志高以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，均具有其他特别严重情节，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人周敏、周志高犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持，但起诉书指控被告人周志高具有其他严重情节不当，应予纠正。本案系共同犯罪，被告人周敏在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人周志高在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人周敏、周志高到案后如实供述自己的罪行，系坦白，庭审中自愿认罪，可以从轻和酌情从轻处罚。二被告人犯诈骗罪（未遂），但又有既遂部分，对犯罪未遂部分，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，对犯罪既遂部分可酌情从重处罚。其二人通过发送诈骗短信发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，可以酌情从重处罚。综上，根据被告人周敏、周志高的犯罪性质、情节、认罪态度、悔罪表现等，本院决定对周敏、周志高均减轻处罚。
为惩罚犯罪，维护市场秩序，保护公私合法财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人周敏犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月5日起至2022年7月4日止。）
被告人周志高犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月14日起至2019年11月4日止。）
二、责令被告人周敏、周志高共同退出赃款53052元，分别发还给各被害人。
（上述所处罚金、责令退出赃款限于判决生效后一个月内履行。）
三、涉案作案工具，予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈敏辉
审 判 员 蒋长永
人民陪审员 顾艳娇
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 任乐融
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息五千条以上的；（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。