吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉24民终1713号上诉人（原审被告）：汪清北方水泥有限公司和龙分公司。被上诉人（原审原告）：李芝贤。上诉人汪清北方水泥有限公司和龙分公司（以下简称“汪清北方公司和龙分公司”）与被上诉人李芝贤劳动争议一案，不服和龙市人民法院（2017）吉2406民初703号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。汪清北方公司和龙分公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被李芝贤的诉讼请求；判令一、二审诉讼费用由李芝贤承担。事实与理由：一、一审法院认定，“李芝贤在2015年4月1日向和龙市法院起诉时主张过2007年1月1日至2008年12月31日期间的双休日、法定假日加班工资、带薪年休假工资，与事实不符”。李芝贤在之前案件的仲裁时仅要求2011年至2014年的加班工资，一审诉讼时又增加了2009年至2010年的加班工资等，但其在之前案件的一、二审诉讼中从未主张过2007年至2008年期间双休日、法定假日加班工资、带薪年休假工资。该事实从起诉状及法院判决均能体现。一审法院做出的“李芝贤在2015年4月1日向和龙市法院起诉时主张过2007年1月1日至2008年12月31日期间的双休日、法定假日加班工资、带薪年休假工资”认定，无任何证据支持，与事实不符。李芝贤于2014年4月25日开始没有在汪清北方公司和龙分公司出工作，并且在2015年6月已经重新回到八家子林业局工作，因此双方之间的劳动关系最迟于2015年6月已经解除。故根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算......劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”之规定，李芝贤于2017年6月7日对该主张申请仲裁，已过一年仲裁时效。二、关于李芝贤要求支付2009年至2010年期间双休日、法定假日加班工资、带薪年休假工资的主张。1、李芝贤虽然在（2015）延中民一终字第394号所涉案件一审时起诉增加了2009年至2010年期间双休日、法定假日加班工资、带薪年休假工资，但延边州法院判决第12页中已经明确告知“李芝贤在申请仲裁时仅要求2011年至2014年的加班工资，故其提起一审诉讼时要求的2009年至2010年的加班工资未经过仲裁程序故不予审”，延边州法院判决于2015年9月18日作出该判决，李芝贤在收到该判决后，已经知道应对该部分请求另行提起仲裁，其于2017年6月7日就该主张申请仲裁，已过一年仲裁时效。2、李芝贤于2015年6月已经重新回到八家子林业局工作，双方劳动关系解除。李芝贤在2015年4月1日向和龙法院起诉，延边州法院判决于2015年9月18日做出终审判决，诉讼时效中断的最后时间为2015年9月18日，李芝贤于2017年6月7日就该主张申请仲裁，也超过一年仲裁时效。因此，无论是从解除劳动关系的时间还是判决已经告知其另行仲裁的时间，李芝贤的该主张已过一年仲裁时效。三、关于李芝贤2014年5月至2015年4月房价待岗工资的主张。1、汪清北方公司和龙分公司于2014年4月25日通知调岗，但李芝贤一直未到岗工作，因此无权主张2014年4月后的待岗工资。2、李芝贤于2015年6月已经重新回八家子林业局工作，因此双方之间的劳动关系于2015年6月已经解除。根据《劳动争议调解仲裁法第二十七条“……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”之规定，即使生活费属于工资范畴，其主张也应当自劳动关系终止之日起一年内提出，但李芝贤在之前案件的仲裁及诉讼中均未主张过房价待岗工资，故该主张已过仲裁时效。李芝贤答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。李芝贤向一审法院起诉请求：一、判令被告支付自2007年1月至2010年12月30日期间加班工资、双休日、法定节假日、带薪年休假加班工资80000元；二、判令被告支付2007年-2010年、2014年5月-2015年4月放假待岗期间的工资等待遇30000元。一审法院认定事实：李芝贤劳动关系在八家子林业局，但是自1997年12月开始在汪清北方公司和龙分公司工作，李芝贤、汪清北方公司和龙分公司未另行签订劳动合同。劳动报酬由汪清北方公司和龙分公司支付，其他待遇均享受八家子林业局的职工待遇。李芝贤的劳动报酬与同工种的汪清北方公司和龙分公司其他职工一样。李芝贤在被告处从事维修工工作。汪清北方公司和龙分公司对李芝贤实行综合计算工时工作制，并已在和龙市人力资源和社会保障局进行了备案，但未经过相关部门审批。汪清北方公司和龙分公司实行绩效工资，在完成工作任务的前提下，按核定的岗位工资标准开资，根据完成任务的情况，按比例为原告开资，李芝贤的工资平均到30天或31天，每少上一天班就扣相应工资。汪清北方公司和龙分公司已为李芝贤支付放假期间生活费。李芝贤2007年1月份工资为600元、2月份工资为217元、3、4月份工资为960元、5、6、7、8、9、10、11、12月份工资为1160元，故2007年平均月工作为1001元。李芝贤2008年1、2、3、5、8、9月份工资为1160元、4月份工资为1122元、6月份工资为1234元、7月份工资为1082元、10月份工资为1140元，故2008年平均月工作为1153元。李芝贤2009年2月份工资为750元、3月份工资为920元、4月份工资为1130元、5月份工资为1294元、6月份工资为1408元、7月份工资为437.42元、8月份工资为1560元、9月份工资为1770元、10月份工资为1093元、11月份工资为1300元、12月份工资为1510元，故2009年平均月工作为1197元。2010年1月份工资为1300元、2月份工资为1500元、3月份工资为1500元、4、5、6、7、8、9、10、11月份工资为1019元、12月份工资为1114元，故2010年平均月工作为1130元。李芝贤自2014年4月离开汪清北方公司和龙分公司，未在汪清北方公司和龙分公司处工作。嗣后，李芝贤于2017年6月7日向和龙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，和龙市劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，于2017年6月7日作出和劳人仲字（2017）272号不予受理通知书。另查明：李芝贤于2014年向和龙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求项目有：一、2009年至2014年法定假日加班工资10183.94元；二、2009年至2014年休息日加班工资93294.90元；三、2013年3、4月应补发两个月20%工资940元；四、补发2009年至2014年带薪休假薪金13589.10元。和龙市劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月25日作出和劳仲裁字（2014）第88号裁决书，裁决驳回李芝贤要求汪清北方公司和龙分公司支付工资差额、法定节假日加班工资、休息日加班工资的请求。李芝贤因不服该裁决，向一审法院提起诉讼，要求汪清北方公司和龙分公司支付一、2009年至2014年法定假日加班工资10183.94元；二、2009年至2014年休息日加班工资93294.90元；三、2013年3、4月应补发两个月20%工资940元；四、补发2009年至2014年带薪休假薪金13589.10元。一审法院于2015年6月23日作出（2015）和民初字第5号民事判决书，判决一、汪清北方公司和龙分公司于本判决生效之日起十日内一次性向李芝贤支付加班工资33305元；二、驳回李芝贤的其他诉讼请求。李芝贤又因不服该判决，上诉至延边朝鲜族自治州中级人民法院，延边朝鲜族自治州中级人民法院于2015年9月18日作出（2015）延中民一终字第394号民事判决书，判决：一、撤销和龙市人民法院（2015）和民初字第5号民事判决；二、李芝贤和龙北方水泥有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向李芝贤支付休息日及法定节假日、带薪休假日工资15599元；三、驳回李芝贤的其他诉讼请求。该判决作出后，李芝贤不服该判决，向吉林省高级人民法院申请再审，吉林省高级人民法院于2016年12月26日作出（2016）吉民申1956号民事裁定书，裁定作出驳回李芝贤的再审申请。李芝贤于2017年2月10日向一审法院提起过诉讼，因当时被告主体不对李芝贤进行撤诉。再查明，原和龙北方水泥有限公司于2017年1月26日被汪清北方水泥有限公司吸收合并，成立汪清北方水泥有限公司和龙分公司（统一社会信用代码91222406MA1411GYOR），分公司无独立法人，负责人：张传军；营业场所不变：和龙市西城镇新城路60-2号：经营范围不变：水泥制造、销售。和龙北方水泥公司于2017年5月18日注销。一审法院认为：虽然李芝贤与汪清北方公司和龙分公司均称李芝贤的劳动关系在八家子林业局，但是李芝贤为汪清北方公司和龙分公司提供劳动，与八家子林业局没有实质上的劳动关系，李芝贤自1997年12月开始在汪清北方公司和龙分公司工作，李芝贤与汪清北方公司和龙分公司之间形成了事实上的劳动关系。对于李芝贤要求汪清北方公司和龙分公司支付2007年1月1日至2010年12月31日期间的法定休息日加班公司的诉讼请求，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。本案中，汪清北方公司和龙分公司在生产期间按平均每月30天工作日核定劳动者岗位工资，对此劳动者在开始时就知道。汪清北方公司和龙分公司一直实行该岗位工资标准，劳动者对此未提出异议，且经核算汪清北方公司和龙分公司应支付劳动者的工资并不低于当地最低工资标准，汪清北方公司和龙分公司计算工资的方式并不违法。汪清北方公司和龙分公司因其生产受季节性影响，在生产期间休息日安排劳动者工作，在冬季放假休息并支付生活费，参照原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第70条：“休息日安排劳动者工作的，应先按同等时间安排其补休，不能安排补休的应按劳动法第四十四条第（二）项的规定支付劳动者延长工作时间的工资报酬。……”的规定，应认定劳动者冬季放假休息为补休相应的生产期间休息日工作天数，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款第（二）项之规定，李芝贤2007年应休双休日为104天，实际补休22天，未补休82天；2008年应休双休日为104天，实际补休67天，未补休37天；李芝贤2009年应休双休日为104天，实际补休37天，未补休67天；李芝贤2010年应休双休日为104天，实际补休0天，未补休104天，对于未进行补休的休息日，应支付200%的工资，但汪清北方公司和龙分公司已支付每月工资，其中包含休息日单倍工资，因此应补发部分为未补休休息日的单位工资。故其休息日应补发的工资为2007年2736元（1001元÷30天×82天×100%）,2008年1422元（1153元÷30天×37天×100%），2009年2673元（1197元÷30天×67天×100%），2010年3917元（1130元÷30天×104天×100%）。对于李芝贤要求汪清北方公司和龙分公司支付2007年1月1日至2010年12月31日期间的法定节假日加班工资、带薪年休假报酬的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款第（三）项之规定，李芝贤2007年、2008年、2009年、2010年法定节假日均为11天，因汪清北方公司和龙分公司每月支付工资中包含法定节假日的单倍工资，因此补发的部分为法定节假日的200%的工资，故法定节假日应补发的工资为2007年734元【11天×（1001÷30天）×200%】，2008年845元【11天×（1153÷30天）×200%】，2009年877元【11天×（1197元÷30天）×200%】，2010年828元【11天×（1130元÷30天）×200%】。参照《中华人民共和国人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，李芝贤2007年、2008年、2009年、2010年带薪年休假日为10天，因汪清北方公司和龙分公司每月支付工资中包含带薪年休假日的单倍工资，因此应补发的部分为带薪年休假日200%的工资，2007年667元（1001÷30天×10天×200%），2008年768元（1153÷30天×10天×200%），2009年798元（1197÷30天×10天×200%），2010年753元（1130÷30天×10天×200%）。汪清北方公司和龙分公司应向李芝贤支付双休日工资、法定休假日工资、带薪年休假日工资共17018元（2736元+1422元+2673元+3917元+734元+845元+877元+828元+667元+768元+798元+753元）。对于李芝贤要求汪清北方公司和龙分公司支付2007年至2010年、2014年5月至2015年4月放假待岗期间的工资等待遇30000元的诉讼请求，2007年至2010年放假待岗期间的工资的诉请，李芝贤、汪清北方公司和龙分公司在庭审中，提交的工资明细中均显示汪清北方公司和龙分公司已支付放假期间工资，因此一审法院对该项诉请不予支持。2014年5月至2015年4月放假待岗期间的工资等待遇的诉请，原和龙市北方水泥有限公司于2014年4月25日给李芝贤等职工另行安排了工作，因双方未重新安排的工作岗位有争议，李芝贤一直未在汪清北方公司和龙分公司处工作。在此情形下，汪清北方公司和龙分公司应重新给李芝贤安排其他工作，但汪清北方公司和龙分公司一直未给李芝贤重新安排工作，导致李芝贤一直没有上岗工作，损害了李芝贤的合法权益。应认定李芝贤从2014年4月25日至2015年5月25日期间未工作主要由于汪清北方公司和龙分公司的原因造成的，此期间双方的劳动关系一直存续。参照原劳动部《关于贯彻执行若干问题意见》第58条的规定，及本案的实际情况，汪清北方公司和龙分公司应按当地最低工资标准的80%向李芝贤支付该期间的生活费。该生活费是基于双方存在劳动关系，为保障职工的基本生活，企业在特殊情况下应支付的工资。李芝贤主张的该生活费仲裁时效期间不应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，李芝贤的该项主张未超过仲裁时效期间。汪清北方公司和龙分公司关于李芝贤的该请求已超仲裁时效期间的主张不成立，不予支持。李芝贤应得的生活费为11677元{（1120元/月×13个月+1120元/月÷30天）×80%}。对于汪清北方公司和龙分公司主张李芝贤所要求的2007年1月1日至2010年12月30日法定节假日、法定休息日、带薪年休假日加班工资的请求已过诉讼时效的辩解，李芝贤虽于2014年向和龙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁时未对该部分进行申请，但其在2015年1月4日向一审法院起诉时主张过该期间的法定节假日、法定休息日、带薪年休假日加班工资，根据《民法通则》第一百四十条“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起诉讼时效期间重新计算”之规定，李芝贤的诉讼时效自2015年1月4日开始中断，故对汪清北方公司和龙分公司的上述辩解，一审法院不予采纳。综上，依照《民法通则》第一百四十条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条第二款、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、汪清北方公司和龙分公司于本判决生效之日起十日内一次性向李芝贤支付休息日加班工资、带薪休假工资、法定节假日工资合计17018元；二、汪清北方公司和龙分公司于本判决生效之日起十日内一次性向李芝贤支付生活费11677元。三、驳回李芝贤的其他诉讼请求。如果汪清北方公司和龙分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由汪清北方公司和龙分公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审对一审判决认定“李芝贤于2014年向和龙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求项目有：一、2009年至2014年法定假日加班工资10183.94元；二、2009年至2014年休息日加班工资93294.90元；三、2013年3、4月应补发两个月20%工资940元；四、补发2009年至2014年带薪休假薪金13589.10元。”更正为“李芝贤于2014年向和龙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求项目有：一、2011年1月至2014年4月法定节假日及双休日加班工资；二、2013年3月至4月20%的工资；三、2011年至2013年放假工资。”之外，对其他事实予以确认。本院认为，虽然李芝贤于2014年4月起离岗至今，但未办理相关手续。汪清北方公司和龙分公司主张李芝贤于2015年6月回到八家子林业局工作，双方之间的劳动关系已经解除，但未提交足以证明其主张的相关证据，故汪清北方公司和龙分公司的该项上诉理由，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”之规定，本案中，李芝贤向和龙市劳动争议仲裁委员会申请仲裁要求支付双休日工资及待岗工资属于因拖欠劳动报酬发生的争议，故其请求未超过仲裁时效期间，一审判决汪清北方公司和龙分公司向李芝贤支付2007年至2010年期间法定休息日工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资及2014年5月至2015年4月待岗工资，并无不当，本院予以确认。综上所述，汪清北方公司和龙分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人汪清北方水泥有限公司和龙分公司负担。本判决为终审判决。审判长 金 花审判员 李照令审判员 张 丽二〇一七年十一月二十四日书记员 池宥贞