福建省三明市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）三刑终字第62号
原公诉机关大田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄浩平，男，1979年4月26日出生于湖南省华容县，汉族，初中文化，务工。因涉嫌犯生产伪劣产品罪于2013年6月20日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于大田县看守所。
大田县人民法院审理大田县人民检察院指控原审被告人黄浩平犯生产伪劣产品罪，于2014年4月3日作出（2014）大刑初字第47号刑事判决。原审被告人黄浩平不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2009年10月间，高超灯、翁振波（均已判决）为牟利在大田县太华镇罗丰村90号李廷金（已判决）家中一楼左侧出资设立假烟加工点生产伪劣卷烟。高超灯在此期间以每天150元工资雇佣被告人黄浩平负责为假烟烟台倒烟丝，配合制烟师傅郭林双、李代文（均已判决）生产伪劣卷烟。文华、郭林双将高超灯所购的假烟卷烟机组装后操作生产伪劣卷烟。2009年11月至12月间，被告人黄浩平伙同郭林双、李代文利用高超灯提供的伪劣卷烟烟丝、水充纸（烟支过滤嘴的商标）、盘纸、滤嘴棒等制作伪劣卷烟材料，加工成各假冒品牌的散装烟支（俗称“白条”）计26000余斤。被告人黄浩平在加工伪劣卷烟违法所得计人民币2000余元。
经价格认证中心鉴定，被告人黄浩平参与生产的伪劣香烟，折卷烟为50000条，每条价格为82.86元，计价值人民币4143000元。
2013年6月20日，被告人黄浩平在广州市清远火车站被公安机关抓获，到案后如实供述自己的罪行。
原判认定上述事实的证据有：同案人高超灯、李代文、郭林双、文华等人的供述，常住人口信息表、情况说明、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录、价格鉴定结论书、刑事判决书、破案经过，抓获经过、被告人黄浩平供述等。
原判认为，被告人黄浩平伙同他人生产伪劣卷烟，以假充真，以不合格产品冒充合格产品，所生产伪劣卷烟的销售金额计人民币4143000元，其行为已构成生产伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。本案是共同犯罪。鉴于被告人黄浩平到案后如实供述自己的罪行和退出违法所得的情节，以及在实施生产伪劣卷烟的共同犯罪中起次要作用，系从犯，结合其犯罪的地位和情节，依法予以减轻处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。辩护人提出被告人黄浩平属初犯、从犯、具有认罪态度好和悔罪表现等辩护意见予以采纳，但提出适用缓刑的辩护意见与犯罪情节不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第二条第三款的规定，判决：一、被告人黄浩平犯生产伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。二、被告人黄浩平退出违法所得人民币2000元予以没收。
原审被告人黄浩平上诉称：一、其受雇于高超灯，是打工人员。高超灯大哥是管理人员才判有期徒刑三年，另一王姓打工人员才判一年六个月，原审判处其有期徒刑四年量刑太重。二、其在高超灯处务工不到20天，原审判决认定其生产假烟26000斤，价值4143000元，认定过高。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定上诉人黄浩平的犯罪事实清楚，证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人黄浩平提出原审判决认定其生产假烟26000斤，价值4143000元，认定过高的上诉意见。经查，上诉人黄浩平参与制作假烟的数量及价值，有同案人郭林双、李代文等人的供述及价格鉴定结论等证据证实，足以认定。故该上诉意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黄浩平未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草生产企业许可证，参与生产伪劣烟草专卖品，并用于销售牟利，销售金额计人民币4143000元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。本案系共同犯罪，上诉人黄浩平在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻、减轻或免除处罚。上诉人黄浩平到案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，但以生产伪劣产品罪定罪不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款、第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持大田县人民法院（2014）大刑初字第47号刑事判决中对上诉人黄浩平的量刑及没收违法所得的判决；
二、撤销大田县人民法院（2014）大刑初字第47号刑事判决中认定上诉人黄浩平犯生产伪劣产品罪的判决。
三、上诉人黄浩平犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月20日起至2017年6月19日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 傅 树 朝
审 判 员 张 文 弟
代理审判员 徐 浩
二〇一四年五月十九日
书 记 员 苏敏（代）
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条
刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。
多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。