广西壮族自治区东兴市人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第1325号原告广西广邑门业有限公司，住所地广西平果县江南工业园主干道8号。法定代表人覃安勇，董事长。委托代理人黄丽玲，广西中名律师事务所平果分所律师。委托代理人陆玲，广西中名律师事务所平果分所律师。被告东兴市和德房地产开发有限公司，住所地广西东兴市东兴镇北仑大道450号建材城。法定代表人梁会志。委托代理人刘兴桂，广西济顺律师事务所律师。原告广西广邑门业有限公司（以下简称广邑门业公司）诉被告东兴市和德房地产开发有限公司（以下简称和德房地产公司）承揽合同纠纷一案，本院于2015年10月13日受理后，依法组成由审判员李金花担任审判长，人民陪审员王达、人民陪审员王以强参加的合议庭，于2015年11月25日公开开庭进行了审理。书记员庞政担任法庭记录。原告广邑门业公司的委托代理人陆玲，被告和德房地产公司的委托代理人刘兴桂到庭参加诉讼。现已审理终结。原告诉称，原、被告双方于2012年4月21日签订了两份《钢制工程门生产合同》（合同编号20120419、20120420），2013年5月7日签订了和德.城市广场4#楼防火防盗门生产安装承包合同》，约定原告依约向被告供货，被告依约付款，如不按合同约定付款，承担每日千分之五的违约金（以货款总额为基数计算），原告陆续依约供货安装完毕并移交被告使用，至2013年12月16日，原告完成供货安装并经被告验收完毕。总货款价值871757元，被告已付款541625元，被告仍欠原告330132元，原告曾多次催收，被告一直推延。为了维护原告的合法权益，现提起诉讼,请求：一、被告和德房地产公司支付原告广邑门业货款330132元；二、被告和德房地产公司支付违约金148559.4元（暂计至2014年3月16日，3月17日后的违约金另计）；三、本案诉讼费用由被告和德房地产公司承担。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：脑查询单，证明被告的主体资格适格。2、质门工程门生产安装合同、和德·城市广场4＃楼防火防盗门生产安装承包合同，证明原、被告达成合作协议，约定权利义务。3、程门安装移交清单、验收清单、费用确认表、维修清单，证明原告已全面履行义务，被告未完全履行付款义务，已构成违约。4、4、工程款确认单，经原被告确认被告尚欠原告330132元。被告和德房地产公司辩称，原告要求其支付330132元和违约金148559.4元没有事实和法律依据，原告在履行合同的过程中先行违约，其有履行抗辩权的权利，本案的诉讼费不应由其承担。被告和德房地产公司为其辩解在举证期限内提供的证据有：片，证明原告的产品存在质量问题，达不到合同约定的标准，原告要求全部工程款没有事实和法律依据。2、计表，证明原告产品存在质量问题的具体数量。3、3、工作联系函，证明被告要求原告处理产品质量问题，但原告拒不处理。经过开庭质证，被告和德房地产公司对原告广邑门业公司提交的提交的电脑查询单、工程款确认单无异议，本院对上述双方当事人均无异议的证据予以确认。被告和德房地产公司对原告广邑门业公司提供钢质门工程门生产安装合同、和德·城市广场4#楼防火防盗门生产安装承包合同、工程门安装移交清单、验收清单、费用确认表、维修清单有异议，认为以上两组证据与本案没有关联。原告广邑门业公司对被告和德房地产公司提交全部证据有异议，认为照片显示的门不能确定就是原告安装的，原告已完成安装任务两年之久，现在被告才提供统计表来证明原告安装的门有问题，工作联系函是被告单方做出的，原告对以上证据的真实性、合法性、关联性都不认可。本院认为，原告提供的钢质门工程门生产安装合同、防火防盗门生产安装承包合同、工程门安装移交清单、验收清单、费用确认表、维修清单可以证明双方签订装门合同，原告完成安装后双方确认了价款，维修情况等本院予以采信。被告提供的照片、统计表、工作联系函不能证明原告提供并安装的门不合格，本院不予采信。经审理查明，2012年4月21日，原告广邑门业公司与被告和德房地产公司分别签订了和德城市广场项目的钢质门工程门生产安装合同和钢质防火门工程门生产安装合同,合同第三项大项第（二）小项约定：1、本合同签订后，甲方先付本项目工程款的20%生产定金给乙方；2、乙方将货物运到甲方工地现场，甲方在收到货款后三个工作日内将实际送货货款的60%给乙方；3、货物分批验收，以栋为单位。每栋安装结束，乙方在七个工作日内通知验收，若甲方在接到通知的七个工作日内没有组织人员验收，乙方可视为此次验收合格。甲方在每次验收合格后三个工作日支付工程款17%给乙方。如果甲方总体工程验收时乙方所生产安装的门不能通过消防验收的，乙方必须无条件返工更换，所产生的费用由乙方全部承担，因此造成工期延误和甲方延期交房的，乙方承担相应的责任；4、甲方留本项目工程款的3%作为质保期的维修保证金，保质期到期后，甲方把本项目没有使用的维修保证金无息付给乙方。本工程项目的质保期为工程验收合格后两年。合同的第五大项约定：1、从本项目钢制工程门保修期为整体工程验收合格后两年（人为损坏不在保修范围内）。施工期间如无意碰刮门表层护漆的乙方免费修复。合同的第八大项第一小项约定：1、甲方未履行合同规定的义务，甲方未按合同规定付款，每逾期一日，按合同工程款额的千分之五向乙方支付逾期违约金，如超过规定付款日期一个月，乙方有权处理所生产工程门并索赔造成的损失。2013年5月7日，原告广邑门业公司与被告和德房地产公司签订了和德·城市广场4#楼防火防盗门生产安装承包合同，合同的第五项约定：1、合同签订5个工作日内，甲方支付该工程总货款的20%作为定金；2、产品进场交货，经甲方确认后，支付货款总金额的40%；3、安装完毕后，甲方支付乙方至货款总金额的80%；4、经相关部门验收合格后或乙方向甲方移交钥匙后7个工作日内甲方支付至货款总金额的97%；5、所剩货款总金额的3%作为质保金，一年保质期（保质期是总体工程竣工验收之日算起）满，15个工作日内结清。合同的第九大项第一小项约定：1、甲方未履行合同规定的义务，甲方未按合同规定付款，每逾期一日，按合同工程款额的千分之五向乙方支付逾期违约金，如超过规定付款日期一个月，乙方有权处理所生产工程门并索赔造成的损失。以上三份合同签订后，原告广邑门业公司依约为和德房地产公司安装了981樘门，其中和德房地产公司于2013年9月17日出具239樘门的验收清单，2013年12月16日出具了697樘门的验收清单，剩余45樘门广邑门业没有提供和德房地产公司出具的验收清单，和德房地产公司分别于2013年8月17日、12月16日确认该45樘门已安装移交完毕。2013年8月8日原、被告双方确认产生维修费用为11230元。2015年4月20日，和德房地产公司确认应支付广邑门业公司共计871757元，其中承揽款860527元，5号楼的维修费11230元，已支付541625元，尚欠承揽款330132元。另查明，和德房地产公司的和德城市广场项目至今没有通过整体工程验收。综合诉辩双方的意见，双方当事人的争议焦点为：一、在合同履行过程中哪一方违约；二、原告广邑门业公司诉请被告和德房地产公司支付承揽费和违约金是否有事实和法律依据。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条规定，定作人应当按照约定的期限支付报酬。原告广邑门业公司与被告和德房地产公司约定支付报酬的期限为工作验收合格或视为验收合格后3天、4#楼的支付期限为工作验收合格后7天支付至货款总金额的97%给承揽人，现通过验收的936樘门最迟也于2013年12月16日验收完毕，和德房地产公司应于2013年12月23日前支付该部分承揽款的97%给广邑门业公司。第二百六十一条规定，承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。本案的另外45樘门虽然没有验收清单，但广邑门业公司已全部安装完毕，和德房地产公司也进行了确认。根据双方签订承揽合同约定，和德房地产公司应在七个工作日内或者15日内组织人员验收，如没有组织人员验收可视为此次验收合格。该45樘门已安装完毕1年10个月，现广邑门业公司要求和德房地产公司支付承揽款其才提出部分安装不合格，不能通过验收，本院对和德房地产公司该项答辩意见不予采信，和德房地产公司应于2014年1月7日前支付该45樘门承揽款的97%。由于本案的承揽项目还没有过质保期，广邑门业公司要求和德房地产公司支付总承揽款3%的质保金没有事实和法律依据，本院依法不予支持。关于违约金，合同约定甲方未履行合同规定的义务，甲方未按合同规定付款，每逾期一日，按合同工程款额的千分之五向乙方支付逾期违约金，现和德房地产公司未按约定支付承揽款，广邑门业公司要求其承担逾期违约金符合法律规定，但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案承揽合同对逾期支付承揽款违约金的约定过分高于造成的损失，应适当予以减少，综合考虑本案的情况，违约金适当调整为逾期支付承揽款的30%。和德房地产公司还应支付广邑门业公司承揽款及违约金计算如下：1、尚未支付承揽款，330132元-质保金（总款项871757元-维修款11230元）×3%=304316.19元，2、违约金为，尚未支付承揽款304316.19元×30%=91294.86元。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：告东兴市和德房地产开发有限公司支付原告广西广邑门业有限公司货款304316.19元。二、告东兴市和德房地产开发有限公司支付原告广西广邑门业有限公司违约金为91294.86元。三、三、驳回原告广西广邑门业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费8480元（原告预交4240元），由被告东兴市和德房地产开发有限公司负担7000元，原告广西广邑门业有限公司负担1480元。上述债务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费8480元。（汇款：中国农业银行防城港分行营业室，广西壮族自治区防城港市中级人民法院，帐号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交免交申请的，防城港市中级人民法院则按自动撤回上诉处理。审 判 长  李金花人民陪审员  王 达人民陪审员  王以强二〇一五年十二月二十日书 记 员  庞 政