山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁16民终1156号
上诉人（原审被告）：山东滨州宝地房地产开发有限公司。住所地：滨州市滨城区渤海八路***号。
法定代表人：姜玉华，董事长。
委托诉讼代理人：许小杰，男，该公司职工。
委托诉讼代理人：纪飞，山东英天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：滨州市鑫航工贸有限公司。住所地：滨州市滨城区杨柳雪镇杨集中路以南、民兵路以**幢。
法定代表人：王洪伟，董事长。
委托诉讼代理人：张鹏，山东纵横家律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王建军，山东纵横家律师事务所律师。
上诉人山东滨州宝地房地产开发有限公司（以下简称宝地房地产开发公司）因与被上诉人滨州市鑫航工贸有限公司（以下简称鑫航工贸公司）承揽合同纠纷一案，不服滨州市滨城区人民法院（2016）鲁1602民初2424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人宝地房地产开发公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判;2.被上诉人鑫航工贸公司承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1.一审判决与事实不符。《锦绣城一期塑钢门窗制作安装工程合同》第五条施工工期明确约定，工程的开工日期以经甲方宝地房地产开发公司批准的开工令为准，工期自现场具备实测实量洞口尺寸开始算起，自验收合格并交付之日终止，施工工期为2011年8月31日必须完成。《工程竣工验收单》显示竣工验收合格日期为2015年12月28日。《锦绣城一期塑钢门窗制作安装工程合同》第九条违约责任第二款明确约定，乙方滨州市滨城区金鑫门窗厂（以下简称金鑫门窗厂）必须按照合同约定的施工工期完成合同工程任务。否则，每延期一天，罚乙方工程总价款的千分之一的逾期违约金。显而易见，金鑫门窗厂未能按照合同约定如期完成工程，违约在先，延期共计1579天，依约以日计工程款的千分之一计算，应支付宝地房地产开发公司违约金1644681.74元。因金鑫门窗厂迟迟不肯支付违约金，宝地房地产开发公司依法行使抗辩权，拒绝支付工程尾款，不存在违约行为。根据合同第七条第二项之规定，全部工程竣工并经质检部门验收合格后支付合同总价款的95%。事实上金鑫门窗厂不但延期1597天交付其工作成果，而且在工作成果未经质检部门验收合格的情况下，将其所谓债权转让给鑫航工贸公司导致该工作成果无法验收，因此其主张工程款的条件未成就，宝地房地产开发公司不应当支付工程款。2.一审判决适用法律错误。一审法院根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，判决宝地房地产开发公司自2015年12月29日起至履行之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率计算，支付鑫航工贸公司违约金。宝地房地产开发公司不支付工程尾款是因为金鑫门窗厂违约在先，宝地房地产开发公司只是依法行使抗辩权，并无违约行为，更无需承担违约责任。因此，一审法院适用法律错误。
被上诉人鑫航工贸公司辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，宝地房地产开发公司上诉的目的在于拖延时间，浪费司法资源，请求依法驳回上诉，维持原判。2.对于宝地房地产开发公司在庭审中补充的事实及理由因违反民事诉讼法的规定，鑫航工贸公司是严格按照合同约定的施工期限履行了合同义务，宝地房地产开发公司主张的2015年12月28日并不是鑫航工贸公司履行合同的日期，而是双方共同进行委托结算的日期，且涉案工程在2012年早已入住，是宝地房地产开发公司一方违反诚信原则，一直拒绝为鑫航工贸公司提供验收合格证明，拒绝给予鑫航工贸公司的审计结算。所有违反合同的违约行为均是宝地房地产开发公司一方。
鑫航工贸公司向一审法院起诉请求：1.判令解除塑钢窗制安工程合同，被告宝地房地产开发公司支付工程款212240.05及违约金（自2015年12月28日起按照每日1‰计算至付清全部款项之日止）；2.诉讼费、保全费及其他费用由被告宝地房地产开发公司负担。
一审法院认定事实，2011年7月11日，金鑫门窗厂与被告宝地房地产开发公司分别签订《宝地锦绣城一期工程塑钢窗制作安装合同》两份，合同约定，宝地房地产开发公司将锦绣城一期4#、5#、11#号住宅楼塑钢窗制作安装工程承包给金鑫门窗厂施工。工程内容为：塑钢窗的制作与安装，承包方式为：包工包料。锦绣城一期4#、5#住宅楼塑钢窗面积约2300平方米，综合单价305元/平方米，合同总价款约701500元；11#住宅楼塑钢窗面积约1700平方米，综合单价305元/平方米，合同总价款约518500元。付款方式：签订合同后，预付合同总价款的30%，窗框安装完毕付至合同总价款的60%，窗扇安装完毕付至合同总价款的80%，全部工程竣工并经质检部门验收合格付至合同总价款的95%，剩余5%为质保金，质保期为一年，质保期满后七日内无息付清，但须经宝地房地产开发公司工程负责人签字确认，方可结算。2015年12月28日，宝地房地产开发公司为金鑫门窗厂出具工程竣工验收单，确认金鑫门窗厂施工的锦绣城一期4#、5#、11#楼塑钢窗验收合格。经委托，山东天伟工程咨询有限公司滨州分公司出具结算审核报告，确认锦绣城一期4#、5#、11#楼塑钢窗工程审定工程结算造价为1041597.05元。宝地房地产开发公司支付部分款项后，尚欠212240.05元。2016年3月8日，金鑫门窗厂与原告签订债权转让协议书，将其享有的对宝地房地产开发公司的工程款212240.05元及违约金、利息、实现债权的费用等债权全部转让给原告鑫航工贸公司。并向宝地房地产开发公司送达债权转让通知书，宝地房地产开发公司于2016年4月22日签收。
一审法院认为，金鑫门窗厂与被告宝地房地产开发公司签订的《宝地锦绣城一期工程塑钢窗制作安装合同》，实为定作、安装合同，是双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的效力性强制性规定，属有效合同。双方当事人应依约履行。宝地房地产开发公司欠金鑫门窗厂工程款212240.05元，事实清楚。金鑫门窗厂将其享有的债权转让给鑫航工贸公司，并通知了宝地房地产开发公司，债权转让对宝地房地产开发公司已生效。宝地房地产开发公司应将工程款支付给鑫航工贸公司。2015年12月28日，金鑫门窗厂施工的门窗经宝地房地产开发公司验收合格。宝地房地产开发公司按约应支付至合同总价款的95%，剩余5%工程款52079.85元（1041597.05元×5%），因质保期未届满，尚未达到支付条件，宝地房地产开发公司不应支付。现宝地房地产开发公司应支付的工程款为：212240.05元-52079.85元=160160.20元，因宝地房地产开发公司未按约支付工程款，应承担违约责任。因双方在合同中未约定逾期付款违约金的计算方式，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。依据上述规定，鑫航工贸公司主张的违约金，应自2015年12月29日起至履行之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率计算。鑫航工贸公司要求宝地房地产开发公司支付工程款212240.05元及违约金的诉讼请求，予以部分支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告山东滨州宝地房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告滨州市鑫航工贸有限公司工程款160160.20元及违约金（自2015年12月29日起至履行之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率计算）；二、驳回原告滨州市鑫航工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4484元，财产保全费2020元，由原告滨州市鑫航工贸有限公司负担1596元，被告山东滨州宝地房地产开发有限公司负担4908元。
本案在二审期间，双方当事人没有提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点为：1.工程款的支付条件是否成就；2.如果上诉人宝地房地产开发公司应向被上诉人鑫航工贸公司支付工程款，是否应向鑫航工贸公司支付违约金。
（一）关于工程款的支付条件是否成就问题。本院认为，金鑫门窗厂与宝地房地产开发公司签订的两份《宝地锦绣城一期工程塑钢窗制作安装合同》，约定付款方式为签订合同后，预付合同总价款的30%，窗框安装完毕付至合同总价款的60%，窗扇安装完毕付至合同总价款的80%，全部工程竣工并经质检部门验收合格付至合同总价款的95%，剩余5%为质保金，质保期为一年，质保期满后七日内无息付清，但须经被告工程负责人签字确认，方可结算。双方于2015年12月28日签署《工程竣工验收单》，验收单载明工程验收合格，在宝地房地产开发公司对工程验收合格并委托山东天伟工程咨询有限公司滨州分公司出具结算审核报告，确认锦绣城一期4#、5#、11#楼塑钢窗工程审定工程结算造价为1041597.05元的情况下，应视为宝地房地产开发公司认可涉案工程验收合格，按照合同约定，宝地房地产开发公司应向金鑫门窗厂工程款。一审法院根据合同约定的付款比例，判令宝地房地产开发公司向合法受让涉案债权的鑫航工贸公司支付合同总价款95%的工程款正确。关于宝地房地产开发公司主张因金鑫门窗厂未能按照合同约定如期完成工程，不应支付尾款，并要求鑫航工贸公司支付违约金问题。本院认为，宝地房地产开发公司以该项理由拒绝向鑫航工贸公司支付工程款不符合合同约定，对其该项理由本院不予支持。如宝地房地产开发公司认为涉案工程存在逾期完工，施工方构成违约，应承担违约责任，可另行主张权利。
（二）关于上诉人宝地房地产开发公司是否应向鑫航工贸公司支付违约金问题。宝地房地产开发公司自工程验收后未按合同约定支付工程款，应承担违约责任。因双方未约定逾期付款违约金的计算方式。一审法院根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定,判决宝地房地产开发公司向鑫航工贸公司支付违约金并无不当。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4484元，由上诉人山东滨州宝地房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王忠民
审判员 张 雷
审判员 高国强
二〇一七年八月十六日
书记员 赵 乙