重庆市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）渝01刑终510号
原公诉机关重庆市合川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘大剑，男，1987年5月6日出生于重庆市合川区，汉族，小学文化，农民，住重庆市合川区。2008年5月因犯抢劫罪和抢夺罪被判处有期徒刑五年六个月，2012年4月18日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月31日被重庆市公安局巴南分局刑事拘留，同年7月7日经重庆市巴南区人民检察院批准，同年7月8日由重庆市公安局巴南分局执行逮捕。现押于重庆市合川区看守所。
上诉人（原审被告人）张明军，男，1985年3月23日出生于重庆市合川区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地重庆市合川区，现住重庆市合川区。2008年1月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑九年六个月，2014年7月19日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月31日被重庆市公安局巴南分局刑事拘留，同年7月7日经重庆市巴南区人民检察院批准，同年7月8日由重庆市公安局巴南分局执行逮捕。现押于重庆市合川区看守所。
重庆市合川区人民法院审理重庆市合川区人民检察院指控原审被告人刘大剑、张明军犯诈骗罪一案，于2017年5月10日作出(2017)渝0117刑初260号刑事判决。原审被告人刘大剑、张明军提出上诉。本院于2017年6月14日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人刘大剑、张明军，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年4月，被告人刘大剑与张明军共谋，通过在QQ动态上发布“新店开业转发免费送手机”为幌子，骗取被害人相信可以免费获得苹果手机，再以需要邮费、激活费、核实金、保证金等方式为由，让被害人将钱转至事先准备好的微信二维码帐户上，后将被害人拉至QQ黑名单，且不发货。被告人刘大剑提供笔记本电脑、无线上网卡、QQ号码、银行卡、微信二维码帐户等作案工具；被告人张明军在其位于重庆市合川区家中实施诈骗。诈骗所得的钱财由被告人刘大剑统一管理，并找他人洗钱，后被告人刘大剑和张明军按七三比例分赃。截止案发，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式共计诈骗29400元。其具体犯罪事实如下：
（一）2016年5月5日至23日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“宏毅-
iphone6s/6热卖”的QQ号码28×××16，诈骗位于广东省广州市花都区的王某（1）（QQ号码11×××08，昵称“笑眼迷人-”）1000元。
（二）2016年5月6日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“-iphone6s/6splus旗舰店”的QQ号码55×××30，诈骗位于江苏省无锡市江阴市的陆某（QQ号码73×××87，昵称“陆子皓”）50元。
（三）2016年5月6日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“欣怡iphone6/6plus热卖”的QQ号码64×××86，诈骗位于辽宁省阜新市彰武县的孙某（QQ号码14×××35，昵称“漂浮不定”）50元。
（四）2016年5月6日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“-iphone6s/6splus旗舰店”的QQ号码55×××30，诈骗位于四川省绵阳市高新区的彭某（QQ号码28×××70，昵称“忆往昔”）500元。
（五）2016年5月12日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“欣怡iphone6/6plus热卖”的QQ号码64×××86，诈骗位于江苏省盐城市亭湖区的李某（1）（QQ号码12×××17，昵称“陌回忆”）13350元。
（六）2016年5月12日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“宏毅-
iphone6s/6热卖”的QQ号码28×××16，诈骗位于河北省保定市雄县的李某（2）（QQ号码11×××00，昵称“浅”）50元。
（七）2016年5月24日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“欣怡iphone6/6plus热卖”的QQ号码64×××86，诈骗位于江苏省南通市海安县的缪某（QQ号码10×××90，昵称“空心菜”）50元。
（八）2016年5月24日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“欣怡iphone6/6plus热卖”的QQ号码64×××86，诈骗位于山东省青岛市黄岛开发区的刘某（QQ号码11×××89，昵称“中秋”）11300元。
（九）2016年5月26日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“-iphone6s/6splus旗舰店”的QQ号码55×××30，诈骗位于四川省乐山市夹江县的王某（2）（QQ号码40×××79，昵称“谁动了我的烦恼”）1000元。
（十）2016年5月27日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“宏毅-
iphone6s/6热卖”的QQ号码28×××16，诈骗位于广东省广州市番禺区的胡某（QQ昵称“blbl”）2000元。
（十一）2016年5月29日，被告人刘大剑和张明军通过上述诈骗方式，使用昵称为“宏毅-
iphone6s/6热卖”的QQ号码28×××16，诈骗位于辽宁省沈阳市皇姑区的王某（3）（QQ号码26×××21，昵称“奥先森就是唯一”）50元。
另查明，2016年5月30日，重庆市公安局巴南分局刑侦支队民警到重庆市合川区传唤被告人刘大剑到重庆市公安局巴南分局刑侦支队接受讯问，次日被告人刘大剑被该局刑事拘留，同年7月7日经重庆市巴南区人民检察院批准，同年7月8日由该局对其执行逮捕。被告人刘大剑到案后如实供述了上述犯罪事实。该局民警还对被告人刘大剑的人身、随身物品及住所进行搜查，扣押了苹果手机一部等物品。2016年5月30日，重庆市公安局巴南分局刑侦支队民警到重庆市合川区房屋传唤被告人张明军到重庆市公安局巴南分局刑侦支队接受讯问，次日被告人张明军被该局刑事拘留，同年7月7日经重庆市巴南区人民检察院批准，同年7月8日由该局对其执行逮捕。被告人张明军到案后如实供述了上述犯罪事实。该局民警还对被告人张明军的人身、随身物品及住所进行搜查，扣押了苹果手机一部、笔记本电脑一台等物品。
还查明，被告人刘大剑曾因犯抢劫罪和抢夺罪，于2008年5月因被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑五年六个月，2012年4月18日刑满释放。被告人张明军曾因犯贩卖毒品罪，于2008年1月被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑九年六个月，2014年7月19日刑满释放。
原判认为，被告人刘大剑、张明军共同以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，多次骗取公民钱财，数额较大，其行为已触犯国家刑律，均构成诈骗罪。被告人刘大剑、张明军到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人刘大剑曾因犯抢劫罪和抢夺罪、被告人张明军曾因犯贩卖毒品罪，二人均被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内二人再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘大剑犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10000元。二、被告人张明军犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金10000元。三、对供被告人刘大剑、张明军犯罪使用的工具苹果手机二部、笔记本电脑一台等物品依法予以没收。四、责令被告人刘大剑、张明军于本判决生效后十日内共同退赔各被害人的经济损失，其中王某（1）1000元、陆某50元、孙某50元、彭某500元、李某（1）13350元、李某（2）50元、缪某50元、刘某11300元、王某（2）1000元、胡某2000元、王某（3）50元。
上诉人刘大剑提出指控的第6-11笔犯罪事实中刘大剑没有收到钱，原判量刑过重的上诉意见。
上诉人张明军提出认定其参与的2016年5月16日之前的诈骗行为有误，因为其是在此之后才正式参与诈骗，原判量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘大剑、张明军共同以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取公民钱财，数额较大，其行为均构成诈骗罪。上诉人刘大剑、张明军到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。上诉人刘大剑、张明军被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。
对于上诉人刘大剑提出的认定的第6-11笔犯罪事实中其没有收到钱的上诉意见，经查，刘大剑邀约张明军参与诈骗，并向其提供笔记本电脑、无线上网卡、QQ号码、银行卡、微信二维码帐户等作案工具，张明军负责与实施具体诈骗行为及转账给刘大剑，二人系共同犯罪，张明军是否将诈骗款项转给刘大剑不影响诈骗罪的成立，故该上诉意见本院不予采信。
对于上诉人张明军提出的他没有参与2016年5月16日之前的诈骗行为的意见，经查，上诉人刘大剑及张明军的供述能够证实在2016年4月底，刘大剑已经将涉案的笔记本电脑等交给张明军保管使用，而从该笔记本电脑上调取的与本案全部被害人QQ聊天记录显示时间均是在张明军保管使用该笔记本电脑期间，且张明军在一审庭审中对指控的犯罪事实均无异议，能够认定张明军参与了指控的2016年5月16日之前的诈骗行为，故上诉人张明军上诉理由不能成立，本院不予采信。原审判决根据上诉人刘大剑、张明军诈骗罪行、量刑情节等综合考量，对其量刑并无不当。上诉人刘大剑、张明军关于量刑过重的意见不成立，不予采纳。
综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 但 斌
代理审判员 刘其柱
代理审判员 代英勋
二〇一七年七月十八日
书 记 员 张 琴