广东省深圳市南山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0305民初9587号
原告：武琦，女，1978年3月27日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区。
委托诉讼代理人：马兵，男，1976年10月13日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区，系原告配偶。
被告：中山市荣实服饰有限公司，住所地中山市石岐区民科东路5号（1-2），统一社会信用代码91442000675155895W。
法定代表人：欧铨坤。
委托诉讼代理人：李爱兰，广东共阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈文珍，广东共阳律师事务所律师。
原告武琦与被告中山市荣实服饰有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年8月12日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人马兵，被告委托诉讼代理人李爱兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
一、入职时间：2013年8月23日。
二、工作岗位：深圳南山茂业店店长。
三、劳动合同签订情况：双方签订有劳动合同，劳动合同期限自2013年8月23日至2016年12月30日止。
四、劳动合同解除情况：原告主张，被告南山茂业店撤店后，并未与原告协商变更劳动合同，只是要求原告到总部培训。被告也不是以客观情况发生重大变化为由，与原告解除劳动合同的，而是以原告旷工为由，认为原告自动离职。被告撤店后，仅通知原告到中山培训，但没有通知培训时长、内容、工资待遇等具体内容，经原告的再三追问，被告也没有明确答复。因此，原告没有按照要求到中山培训，是由于被告的原因造成，不构成旷工。被告解除与原告的劳动关系属于违法，应支付违法解除劳动合同赔偿金。被告辩称，被告深圳南山茂业店撤柜后，于2016年4月12日作出《关于深圳南山茂业店撤店后人员调动的通知》，要求原告回中山总部培训学习，但原告自2016年4月13日起至今无故旷工，经被告多次书面催告，仍不回总部上班，属于严重违反劳动纪律。被告并没有以原告自动离职为由主动解除与原告的劳动关系。被告的法姓主管于2016年4月22日仍通过微信询问原告什么时候回公司上班。2016年5月19日，被告再向原告送达书面的《通知书》，要求原告务必于2016年5月25日到总公司参加培训。因此，被告不存在违法解除劳动合同情形。
根据双方提供的微信记录、通知书等证据查明，2016年4月11日，被告南山茂业店撤店。2016年4月12日，被告作出《关于深圳南山茂业店铺撤店后人员调动的通知》，将原告调往总部（中山）培训学习。通知称调动自2016年4月13日生效，未按时到岗按照考勤管理制度当旷工处理（根据被告制定的、已对原告进行公示的《终端店铺管理制度》，连续旷工三天按自动离职处理）。原告收到调动通知后当天以微信形式告知被告法姓主管接受培训安排，但要求其明确告知培训的具体安排，包括培训期限、培训内容、工资待遇、住宿安排等。法姓主管回复称，原告回总部住公司宿舍，工资按照最低工资标准发放（基本工资），另有50元/天的出差餐费补贴；培训期限则需根据原告的培训效果而定。原告对该答复不满意，要求被告出具正式的通知及给予合理回复，并表示培训期间的工资应当不低于以往的平均工资水平；原告亦因此未到被告中山总部报到。2016年4月15日下午，原告再次以微信形式要求法姓主管回复关于培训的具体安排，法姓主管回复称：“已经通知你13号回公司进行培训学习了！没回公司，属于旷工，连续三天旷工！视为自动辞职！！！”原告提出异议，称因其从来没有给原告任何关于培训安排的回复，因此没有能到公司总部培训的责任完全在被告，并要求被告出具书面的解除劳动关系通知书。2016年4月18日，原告再次要求法姓主管出具解除劳动合同通知书。法姓主管回复称：“旷工就当自动离职，没有解除合同通知书！”2016年4月22日，法姓主管通过微信询问原告什么时候回公司上班，并称：“原专柜已撤，也安排你上班时间了。这样下去就属于你个人自动离职了。”原告则认为被告实际上已于2016年4月15日解除了与原告的劳动合同。2016年5月19日，被告再向原告送达《通知书》，要求原告务必于2016年5月25日前到总公司参加培训学习，否则视为严重违反劳动纪律、自动离职处理，被告与原告的劳动关系于2016年5月25日终止。本院认为，原告所在的南山茂业专柜撤店，实质上属于客观情况发生重大变化、致使原劳动合同无法继续履行的情形，双方应就变更劳动合同进行协商。根据上述查明的事实，协商过程中，原、被告未能就培训期间的工资标准、培训期限等内容达成一致意见，致使原告未到总部报到，被告作出解除劳动合同的通知。该情形并不构成被告违法解除劳动合同，应当认定系在客观情况发生重大变化、致使原劳动合同无法继续履行的情形下、双方未能就变更劳动合同达成—致意见而解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿金。庭审中，双方对原告离职前十二个月平均工资为5774.5元无异议。故被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿金17323.5元(5774.5元/月×3个月)。
五、关于加班工资：原告诉称，原告入职被告后，正常工作日为每天工作8小时，周六周日及法定节假日均要至少工作8小时，因此被告应支付原告周末及法定节假日加班费。被告辩称，原告上班采取轮班制，每天只上一个班次，每天实际工作时间为6.5小时，每月休息四天，如休息日需加班，可以补休，被告不存在拖欠原告加班费情况。本院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任；但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原、被告双方均确认原告没有考勤。原告既未能提交证据证明存在其所主张的加班事实，也未能提交证据证明被告掌握有其加班事实存在的证据，故应承担举证不能的不利后果。原告诉请支付加班工资，没有事实依据，本院不予支持。
六、关于2016年4月1日至2016年4月12日期间工资及2014年8月23日至2016年4月15日期间未休年休假工资问题：深圳市劳动人事争议仲裁委员会裁决被告支付原告2016年4月1日至2016年4月12日期间的工资1178.87元、2014年8月23日至2016年4月15日期间未休年休假工资901.95元，原告起诉并未要求变更，被告也未提起诉讼，本院依法予以维持。
七、原告仲裁请求：被告支付原告：1、违法解除劳动合同赔偿金34647.06元；2、2016年3月1日至2016年4月15日期间的工资8694.9元；3、2013年8月23日至2016年4月15日期间的年休假工资13805.48元；4、2014年4月16日至2016年4月15日期间的休息日及法定节假日加班工资60715.57元；5、律师费5000元；6、开具解除劳动合同通知书。
八、仲裁结果：深劳人仲案[2016]3422号仲裁裁决如下：1、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金17323.5元；2、被告支付原告2016年4月1日至2016年4月12日期间的工资1178.87元；3、被告支付原告2014年8月23日至2016年4月15日期间应休未休年休假工资差额901.95元；4、驳回原告的其他仲裁请求。
九、原告的诉讼请求：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金34647.06元；2、被告支付原告2014年4月16日至2016年4月15日加班费60715.57元。
判决结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告应于本判决生效之日起十日内支付原告解除劳动合同的经济补偿金17323.5元。
二、被告应于本判决生效之日起十日内支付原告2016年4月1日至2016年4月12日期间的工资1178.87元。
三、被告应于本判决生效之日起十日内支付原告2014年8月23日至2016年4月15日期间应休未休年休假工资差额901.95元。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
代理审判员 叶冰
二〇一六年九月五日
书 记 员 许影