江西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赣民再终字第6号
上诉人（原审原告、原被申请人）：赖日伟。
委托代理人：黄晓民，江西正制律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、原申请再审人）：廖志伟。
被上诉人（原审被告）：江西科慧电池新能源有限公司。
法定代表人：黎泰成，该公司董事长。
委托代理人：李建，江西凯莱律师事务所律师。
委托代理人：张涛，江西凯莱律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赣州世纪银鑫家具大市场开发有限公司。
法定代表人：黎俊良，该公司执行董事兼经理。
委托代理人：李建，江西凯莱律师事务所律师。
委托代理人：张涛，江西凯莱律师事务所律师。
上诉人赖日伟因与被上诉人廖志伟、江西科慧电池新能源有限公司（简称科慧公司）、赣州世纪银鑫家具大市场开发有限公司（简称银鑫公司）股权转让纠纷一案，不服赣州市中级人民法院（2013）赣中民再初字第1号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赖日伟及其委托代理人黄晓民，到庭参加诉讼。廖志伟、科慧公司及银鑫公司经本院依法传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
2011年11月25日，原审原告赖日伟起诉至赣州市中级人民法院称，其与原审被告廖志伟就转让银鑫公司股权签订《股权转让合同》、补充协议及《欠款合同》。2011年11月22日，廖志伟出具《确认并承诺书》，承诺在2011年11月25日归还欠款本金、利息、迟延归还滞纳金及违约金共计2500万元，但廖志伟拒绝按约支付。请求依法判令：1、廖志伟立即归还赖日伟因股权转让所拖欠的转让出资款计1000万元；2、廖志伟从2011年8月15日起根据本金1000万元按照银行同期贷款利率的四倍向赖日伟支付利息，利息计算至足额清偿欠款本金止；3、廖志伟从违约之日起根据欠款本金1000万元按照每日千分之五向赖日伟支付迟延归还滞纳金（即从2011年11月15日廖志伟违约之日起计算），至廖志伟足额清偿欠款本金止；4、廖志伟向赖日伟支付合同违约金计1500万元；5、原审被告科慧公司、银鑫公司对以上四项诉讼请求承担连带担保责任；6、本案赖日伟所支付的诉讼费用、律师代理费用等与本案有关的费用全部由廖志伟承担。
在一审法院审理期间，赖日伟、廖志伟、科慧公司及银鑫公司，经赣州市中级人民法院主持调解，达成调解协议，赣州市中级人民法院于2011年11月29日作出（2011）赣中民二初字第42号民事调解书。调解书主要约定，各方当事人自愿达成如下协议：一、廖志伟确认拖欠赖日伟股权转让出资款计人民币壹仟万元整（￥1000万元）。该欠款人民币壹仟万元整（￥1000万元）从欠款之日起（从2011年8月15日起）按照每月20‰的利率向赖日伟支付利息。2011年12月31日前将2011年8月15日到2011年12月31日的利息及时、足额付清。2012年3月30日前将2012年1月1日到2012年3月30日的利息及时、足额付清。2012年6月30日前将2012年4月1日到2012年6月30日的利息付清，同时即2012年6月30日前将欠款本金计人民币壹仟万元整（￥1000万元）及时、足额归还给赖日伟；二、廖志伟因违约行为应当向赖日伟支付违约金计人民币壹仟伍佰万元整（￥1500万元）。2011年12月2日前，廖志伟向赖日伟支付人民币伍佰万元整（￥500万元）的违约金，尚未支付的壹仟万元（￥1000万元）人民币的违约金在2012年6月30日前一次性支付完毕。到期若未支付，则从违约之日起按照本调解协议的第一项约定的利率计算利息；三、廖志伟若未按照本调解协议第一、第二项确定的内容履行归还欠款或支付违约金的义务，则从违约之日起除应当支付利息外，还应当根据欠款总金额或应当支付的违约金数额按照每日万分之五的比例向赖日伟支付迟延归还或迟延支付滞纳金。四、科慧公司、银鑫公司对本调解协议的全部内容承担连带担保责任。同时，科慧公司同意以自有的土地使用权向赖日伟提供抵押担保并保证土地使用权无任何权利瑕疵，也未设定任何权利担保。目前，科慧公司的土地使用权证已经办好但留置在开发区政府，科慧公司同意在领取土地使用权证的当天为赖日伟办理抵押登记手续，费用由科慧公司承担。
廖志伟不服一审调解书，向本院申请再审，本院于2012年12月3日作出（2012）赣民申字第412号民事裁定，指令赣州市中级人民法院再审本案。
廖志伟申请再审称，本案并非股权转让纠纷，实质上系借款纠纷，一审调解书的内容严重违反了国家对民间借贷的限制性规定，利率实际已达到银行基准利率的105倍。请求：撤销一审调解书一、二、三、四项，改判廖志伟归还赖日伟借款1000万元及不超过同期银行贷款基准利率四倍的利息，科慧公司、银鑫公司承担保证担保责任。被申请人赖日伟辩称，本案调解结案并未违反自愿原则，不符合再审条件，请求维持赖日伟的诉讼请求。原审被告科慧公司、银鑫公司辩称，《欠款合同》上银鑫公司没有盖章，科慧公司虽然盖章，但是未经公司其他股东同意。廖志伟出具的《确认并承诺书》，俩公司没有盖章，不再承担担保责任。
赣州市中级人民法院再审查明，廖志伟与赖日伟经自愿协商，于2011年6月13日订立《股权转让合同》一份，主要约定：一、甲方（赖日伟）同意将其拥有的银鑫公司100%的股权转让给乙方（廖志伟）。二、乙方应当在本协议签订之日将人民币壹仟零贰拾万元整（￥10200000.00元）支付到甲方指定账户。三、违约责任：甲、乙两方任何一方违反本协议的约定，均应当向守约方支付叁佰万元人民币的违约金。四、本协议签订后，甲方在银鑫公司不再占有任何股权，乙方在银鑫公司占有100%的股权。廖志伟当天在该协议上签名，赖日伟于同年6月15日签名。
当天，以赖日伟为甲方，廖志伟为乙方，江西仁天律师事务所为丙方订立《资金提存并代理支付协议》一份，主要约定：一、经甲、乙双方一致同意，丙方为乙方出资人民币壹亿贰仟柒佰万元（￥127000000.00元）资金的提存保管和代理支付人。二、对于壹亿贰仟柒佰万元资金（￥127000000.00元）的提存日期甲、乙、丙三方同意按照以下约定履行：1、国土资源管理部门就28.228亩土地开出缴费通知书后，乙方必须在2011年6月14日前将人民币肆仟万元（￥40000000.00元）提存到代理支付方账户，2011年6月20日前将人民币壹仟万元（￥10000000.00元）提存到代理支付方账户。2、银鑫公司领取28.228亩国有土地使用权证之日起三十日内，乙方必须将人民币柒仟柒佰万元（￥77000000.00元）提存到代理支付方账户。三、丙方承诺并保证所提存的资金专门用于《股权转让合同之补充协议（三）》约定的资金支付。四、资金所有权归属的约定。1、在甲、乙双方未订立《股权转让合同》前，资金的所有权归属于乙方和丙方。2、在甲、乙双方订立《股权转让合同》后，资金的所有权归属于甲方。3、甲、乙、丙三方一致确认，资金所有权归属的时间点以甲、乙双方签字的《股权转让合同》上载明的时间为准。4、甲、乙、丙三方一致确认，在本协议订立时，《股权转让合同》及三份补充协议的全部条款已经议定由甲方保存。……八、违约责任。1、若乙方未按照本协议第二条和第五条约定的时间将资金足额、及时支付到位，乙方应当承担违约过失责任或违约责任，赔偿甲方的全部损失并向甲方支付人民币壹仟伍佰万元的违约金，同时，甲方有权解除《股权转让合同》及所订立的全部补充协议。2、若丙方违反本协议第七条第二项的约定，则丙方应当承担全部损失并向资金所有权人按照人民银行一年期贷款基准利率的四倍支付利息并支付壹佰万元的惩罚性违约金。触及刑律的，依法办理。3、若丙方违反本协议第七条第三项的约定，则丙方应当按照迟延支付的时间每日千分之五向收款人支付违约金（计算方法：资金总额壹亿贰仟柒佰万元￥127000000.00元人民币乘以迟延支付的天数乘以千分之五）。若出现执法部门依法冻结的情形除外。当天，三方当事人均在该协议上签名、盖章。
同时，廖志伟与赖日伟又订立《股权转让合同之补充协议（一）、（二）、（三）》（简称《补充协议》），其中《补充协议（一）》约定了赖日伟对转让股权所含土地的转让时间、方式及转让股权经营前、后的债权债务等内容。2011年7月12日，双方办理了土地使用权转让手续。《补充协议（二）》约定双方办理股权转让，工商登记等内容。同年8月16日，双方办理了股权及工商登记变更手续。
廖志伟、赖日伟和代理支付方江西仁天律师事务所订立《补充协议（三）》，约定：一、甲方（赖日伟）应得款项和股权转让款的计算方法：1、甲、乙（廖志伟）双方共同确认乙方出资人民币壹亿贰仟柒佰万元整（￥127000000.00元），取得甲方在银鑫公司100%的股权。且该出资款提存于代理支付方江西仁天律师事务所（《资金提存并代理支付协议》的丙方）。2、乙方的出资款人民币壹亿贰仟柒佰万元减去①银鑫公司归还赣州发展投资控股集团有限责任公司（原赣州市财政投资管理公司）投资款本金和投资回报人民币贰仟万元（￥20000000.00元）②用于支付银鑫公司为取得28.228亩国有土地使用权，用途为商住（面积以国土资源管理部门核发的土地使用权证为准、土地的位置见本补充协议附件）应当缴交的全部费用计人民币壹仟肆佰叁拾肆万柒仟柒佰伍拾伍圆零玖分整（￥14347755.09元）后，剩余款项计人民币玖仟贰佰陆拾伍万贰仟贰佰肆拾肆圆玖角壹分（￥92652244.91元）即为甲方应得的款项。3、甲方应得款项支付完甲方经营银鑫公司期间的债务及税费后即为甲方股权转让后的股权转让款。二、出资款到位时间。1、国土资源管理部门开出缴费通知后，乙方应2011年6月14日前将人民币肆仟万元（￥40000000.00元）提存到代理支付方账户，2011年6月20日乙方应当将人民币壹仟万元（￥10000000.00元）提存到代理支付方账户。2、银鑫公司领取28.228亩国有土地使用权证之日起三十日内，乙方应将人民币柒仟柒佰万元（￥77000000.00元）提存于代理支付方账户。三、出资款的支付顺序、时间和支付方式：1、第一笔提存款肆仟万元（￥40000000.00元）和2011年6月20日壹仟万元（￥10000000.00元）的支付顺序、时间和支付方式：代理支付应当在甲、乙双方签订《股权转让合同》及相关协议之日起两个工作日内，由代理支付方转账支付国土资源管理部门的28.228亩土地费用计人民币壹仟肆佰叁拾肆万柒仟柒佰伍拾伍圆零玖分整（￥14347755.09元）、赣州发展投资控股集团有限责任公司（原赣州市财政投资管理公司）投资款本金和投资回报计人民币贰仟万元（￥20000000.00元）、余款计人民币壹仟伍佰陆拾伍万贰仟贰佰肆拾肆圆玖角壹分（￥15652244.91元）全部支付到甲方指定账户（该款主要用于解除人民法院对甲方持有的银鑫公司股权的保全措施）。2、第二笔提存款柒仟柒佰万元（￥77000000.00元）的支付顺序、时间和支付方式：代理支付方收到第二笔提存款之日起两个工作日内，甲、乙双方应共同到工商行政管理部门办理股权变更手续，工商行政管理部门核发股权变更后的营业执照之日起两个工作日内，代理支付方将人民币伍仟柒佰万元（￥57000000.00元）转账支付到甲方指定的账户。余款贰仟万元（￥20000000.00元）作为甲方经营银鑫公司期间隐形债务偿付的准备金留存于代理支付人处，留存期为壹年。（该余款贰仟万元（￥20000000.00元）经甲、乙双方一致同意由甲方出借给乙方使用壹年，具体条款由甲、乙双方另行订立借款合同，代理支付方根据借款合同的约定将款项转账到乙方指定账户）。四、代理支付方第一笔提存款肆仟万元（￥40000000.00元）和2011年6月20日壹仟万元按本协议第三条第一款约定的支付顺序、时间和方式支付完毕后，如国土资源管理部门四十日内未将银鑫公司28.228亩土地使用权证办出，甲、乙双方共同确定按下列办法处理：1、甲方应当在四十日期限到期之日起两个工作日内，将银鑫公司40%的股权办理变更为乙方持有的手续。2、乙方持有银鑫公司40%股权后，国土资源部门在四十日内将银鑫公司的28.228亩土地使用权证办出时，乙方应当在银鑫公司领取28.228亩土地使用权证之日起三十日内将柒仟柒佰万元（￥77000000.00元）的第二笔提存款转账支付到代理支付方处。甲方收到代理支付方的书面确认后两个工作日内陪同乙方到工商行政管理部门办理剩余60%的股权变更手续，工商行政管理部门确认手续齐全后，代理支付方在两个工作日内将伍仟柒佰万元（￥57000000.00元）按照本协议第三条第二项的约定办理。3、乙方持有银鑫公司40%股权后，国土资源部门在四十日内仍未将银鑫公司的28.228亩土地使用权证办出时，乙方应当在四十日到期之日起两个工作日内将柒仟万元（￥70000000.00元）的第二笔提存款转账支付到代理支付方处。甲方收到代理支付方收到第二笔提存款柒仟万元的书面确认后两个工作日内陪同乙方到工商行政管理部门办理剩余60%的股权变更手续，工商行政管理部门确认手续齐全后，代理支付方在两个工作日内将伍仟万元（￥50000000.00元）支付到甲方账户，余款贰仟万元（￥20000000.00元）按照本协议第三条第二项的约定办理。同时，甲、乙双方共同确认余款贰仟万元应当在银鑫公司领取28.228亩国有土地使用权证后两个工作日内，由乙方向甲方足额归还，在乙方遵守借款合同约定的情形下乙方就该借款的使用期不少于壹年。五、作为本次股权交易的条件之一，乙方入股银鑫公司后，银鑫公司在28.228亩土地上进行开发，开发建设的建筑物取得预售或销售资格后，乙方应当无偿向甲方提供320平方米的建筑物（本条约定的320平方米的面积系指建筑物的套内面积）并在三年内办理好有关产权证明（产权证面积不少于200平方米）。（若有住宅，则甲方只能选住宅。除一、二层外甲方对于建筑物的楼层、户型等有选择权，办证费用由甲方承担）。六、关于土地面积误差处理的特别约定：甲、乙双方共同确定银鑫公司取得的土地面积为28.228亩（系指记载于国有土地使用权证上的面积）。28.228亩土地总面积的误差率为3‰，即在本误差率范围内甲、乙双方互不补助。若超出误差率，面积多则乙方按照本补充协议交易总金额壹亿贰仟柒佰万元除以28.228亩得出的每一平方米的单价计算，额外支付给甲方。面积少则甲方按照本补充协议交易总金额壹亿贰仟柒佰万元除以28.228亩得出的每一平方米的单价计算，由乙方在总成交价款中扣减。七、本补充协议签订后，股权转让变更手续办理前银鑫公司的任何财产不得转移、毁损或设定任何形式的抵押、留置、担保。八、股权变更以后乙方在处理公司相关事务时，如需甲方协助，甲方应积极配合。九、违约责任。1、若甲方未按照本补充协议的约定履行义务，则乙方有权解除本补充协议，且甲方与乙方订立的《股权转让合同》同时予以解除。因甲方违反本补充协议约定给乙方造成损失的，甲方应当承担全部损失，并承担乙方已出资金额30%的违约金。2、若乙方未按照本补充协议的约定履行义务，则甲方有权解除本补充协议，且甲方与乙方订立的《股权转让合同》同时予以解除。因乙方的违反本协议约定的行为给甲方造成损失的，乙方应当承担全部损失。同时，乙方已经支付的所有款项作为乙方给银鑫公司的借款不计利息使用叁年，并根据《资金提存并代理支付协议》第八条第一项的约定承担违约责任。
廖志伟于同年6月15日支付了第一笔转让款5000万元。
同年8月6日，廖志伟、赖日伟和江西仁天律师事务所签订《补充协议（三）部分条款变更确认协议》，主要内容为：1、第二笔提存款柒仟柒佰万元（￥77000000.00元）的支付顺序、时间和支付方式：代理支付方收到第二笔提存款之日起两个工作日内，甲、乙双方应共同到工商行政管理部门办理股权变更手续，工商行政管理部门核发股权变更后的营业执照之日起两个工作日内，代理支付方将人民币陆仟柒佰万元（￥67000000.00元）转账支付到甲方指定的账户。余款壹仟万元（￥10000000.00元）作为甲方经营银鑫公司期间隐形债务偿付的准备金留存于代理支付人处，留存期为叁个月。（该余款壹仟万元）经甲、乙双方一致同意甲方出借给乙方使用叁个月，具体条款由甲、乙双方另行订立借款或欠款合同，（代理支付方根据借款或欠款合同的约定将款项转账到乙方指定账户）。2、甲方、乙方及代理支付方对《股权转让合同之补充协议（三）》第三条第二项的履行以本协议为准。
同年8月15日，廖志伟支付转让金6300万元。双方于当天订立《欠款合同》一份，约定：鉴于甲方赖日伟先生与乙方廖志伟先生之间已经就银鑫公司股权转让一事订立了股权转让合同及相关补充协议。根据有关补充协议的约定，乙方廖志伟先生应当在2011年8月14日前将柒仟柒佰万元（￥77000000.00元）人民币的出资款提存到代理支付方江西仁天律师事务所的指定账号上。鉴于乙方廖志伟先生目前资金困难，只能在2011年8月15日前将陆仟叁佰万元（￥63000000.00元）人民币的出资款提存到代理支付方江西仁天律师事务所的指定账号上，尚有壹仟肆佰万元（￥14000000.00元）人民币的出资款无法按约定提存到代理支付方江西仁天律师事务所的账号上。鉴于乙方廖志伟先生已经于2011年8月15日就壹仟肆佰万元欠款中的肆佰万元向甲方赖日伟先生出具了欠条，且欠条中对肆佰万元的归还期限，计息、违约责任和甲方赖日伟先生的权利进行了约定和承诺。根据以上所述的情况，为顺利的履行甲方与乙方所订立的股权转让合同及相关补充协议，本着互谅、互让、和谐双赢的精神，甲、乙、丙、丁四方经协商一致，现就乙方归还壹仟万元人民币的有关事项达成如下协议，供合同各方共同遵守：一、欠款金额：人民币壹仟万元整（￥10000000.00元）。二、欠款期限：3个月。自2011年8月15日起至2011年11月14日止。三、欠款利率和付息方式：月利率10‰（每30天为壹个月）。欠款利息总计人民币叁拾万元（￥300000.00元）。欠款到期后乙方应当将欠款本金及利息一并付清。四、甲、乙双方一致确认本合同约定的壹仟万元欠款是甲方委托代理支付方保管的清偿准备金，甲方是该壹仟万元清偿准备金的所有权人。本合同约定的欠款归还期限即为甲方该壹仟万元清偿准备金的留存期。本合同约定的欠款期限到期后由乙方直接归还到甲方指定账户，甲方无需再将该欠款支付到代理支付方留存。五、违约责任：①若乙方未按照本欠款合同约定的时间足额归还欠款本金及利息则从欠款之日起的利率按照中国人民银行公布的商业银行一年期贷款基准利率的四倍计算；②若乙方未按照本欠款合同约定的时间归还欠款本金及利息，乙方从违约之日起的利率按照中国人民银行公布的商业银行一年期贷款基准利率的四倍计算利率，同时，乙方还应当按照欠款金额每日千分之五计算迟延归还滞纳金；③本条约定中“中国人民银行公布的一年期贷款基准利率”是指在本合同订立时中国人民银行已经公布并已执行的商业银行一年期商业贷款的基准利率；④若乙方未按照合同约定的时间归还欠款，乙方除按照本条第①项、第②项、第③项承担违约责任外，甲方还有权解除与乙方订立的股权转让合同及相关补充协议，乙方已经支付的所有款项视为银鑫公司的借款不计利息使用叁年，借款时间的起算点是2011年11月15日。借款到期后由银鑫公司偿还。六、与本合同订立、履行及纠纷解决有关的税收及费用，包括但不限于印花税、所得税、诉讼费用、执行费用、律师代理费、公证费用、差旅费用等等一切税费开支均由乙方支付或偿付。七、若乙方发生违约的情形，则乙方向甲方还款的先后顺序是费用、迟延归还滞纳金、利息、本金。八、担保条款。1、丙方（科慧公司）、丁方（银鑫公司）同意为上述欠款提供不可撤销连带责任保证担保。保证责任的范围包括但不限于欠款本金、利息、迟延归还滞纳金以及甲方为实现债权所支付的诉讼费用、执行费用、律师代理费用、差旅费用等一切税费开支；保证责任期间为自主债务履行期届满之日起两年。同时，本担保保证行为具有独立性，不因欠款合同的无效而无效。2、丙方订立本欠款合同前，应当由丙方出具同意担保的股东会决议。九、本合同在履行过程中有任何问题，应协商解决。如无法协商，任何一方有权向合同签订地人民法院提起诉讼。十、本合同的订立并不意味着甲方放弃股权转让合同及相关补充协议所赋予甲方的权利。本合同的订立也不意味着对股权转让合同及相关补充协议的变更。十一、本合同自甲方、乙方、丙方签字或盖章之日起生效。丁方应当在乙方担任丁方法定代表人之日在本合同上签章确认本合同并承担合同的权利、义务。
当天，科慧公司作出股东会议决议，同意公司为廖志伟提供连带责任担保，担保金额为1000万元及利息和全部违约责任，并在《欠款合同》上盖章。但银鑫公司未在《欠款合同》上盖章。
2011年11月22日，廖志伟向赖日伟作出《确认并承诺书》一份，内容为：一、确认并承诺人廖志伟向赖日伟先生确认以下事项：1、根据本人廖志伟与赖日伟先生所订立的《股权转让合同》及相关补充协议、《资金提存并代理支付协议》和《欠款合同》等法律文书的约定，本人廖志伟应当在2011年11月14日前将欠款本金人民币壹仟万元整（￥10000000.00元）及欠款期间的利息及时、足额的归还给赖日伟先生。但本人廖志伟未能在约定的日期内归还欠款本金和利息，本人廖志伟构成违约。2、本人廖志伟自愿同意承担银鑫公司自成立以来的所有债权、债务等，因银鑫公司经营活动或公司行为所产生的全部法律责任和法律后果均由本人廖志伟或根据有关法律的规定由银鑫公司承担，从今以后与赖日伟先生无任何关系，赖日伟先生无需承担任何法律责任或法律后果。（特别注明：赖日伟先生经营银鑫公司期间与购房户黄亮所发生的纠纷目前已经进入诉讼阶段，该起纠纷由赖日伟先生负责处理，所产生的费用、法律责任或法律后果由赖日伟先生承担或支付有关款项。）二、为了解决本人廖志伟违约问题，避免诉讼的发生，确认并承诺人廖志伟向赖日伟先生郑重承诺如下：1、本人廖志伟承诺在2011年11月25日银行营业结束前将①欠款本金人民币壹仟万元整（￥10000000.00元），②欠款期间利息、迟延归还滞纳金、违约金计人民币壹仟伍佰万元整（￥15000000.00元），以上①＋②共计人民币贰仟伍佰万元整（￥25000000.00元）及时、足额的支付到赖日伟先生指定账户。2、若本人廖志伟未能在2011年11月25日银行营业结束前将人民币贰仟伍佰万元整（￥25000000.00元）及时、足额支付到赖日伟先生的指定账户，本人廖志伟愿意按照《股权转让合同》及有关补充协议、《资金提存并代理支付协议》和《欠款合同》等法律文书的约定，承担全部违约责任，绝无任何异议。
在赣州市中级人民法院一审达成调解协议后，廖志伟于2011年12月15日支付60万元、2012年2月16日支付9541646.32元给赖日伟，合计为10141646.32元。
赣州市中级人民法院再审认为，廖志伟与赖日伟所订立的《股权转让合同》的转让金为1.27亿元人民币，在廖志伟已向赖日伟支付1.17亿元人民币，尚欠1000万元的情况下，双方达成调解协议。该调解协议约定对所欠的1000万元除按月承担20‰的利息外，未按约付款还要承担所欠1000万元日万分之五的滞纳金。即从欠款之日的2011年8月15日至赖日伟起诉时的2011年11月25日的100天里，廖志伟就应承担利息及滞纳金共计136万元（赖日伟的诉求）。最高人民法院2000年11月21日起施行的法释（2000）34号批复规定，“逾期付款违约金标准可以按每日万分之四计算的内容删除。”故按日计算滞纳金的规定已废止。因此，双方所达成的该协议内容在高利息外又承担日万分之五的滞纳金，已没有法律依据，且违背民法公平原则。赖日伟对1500万元违约金的日万分之五的滞纳金在起诉时并未提出主张，但按调解协议廖志伟却要承担。而违约金上计付滞纳金的理由无法律依据，也违背了公平原则。廖志伟拖欠赖日伟的股权转让金，正常情况下损失的只是利息，再审庭审时赖日伟除提出律师费、诉讼费损失外，未主张还有其他损失。按双方的调解协议，廖志伟在拖欠1000万元，100天时（起诉时）就应向赖日伟支付2636.6万元（未计算1500万元违约金的日万分之五的滞纳金），按调解协议计算至2012年2月15日为2912.5万元，确属暴利。双方经法院调解的协议虽属自愿，但违背了公平、合法的基本原则，因此，应予纠正。双方当事人订立《股权转让合同》后，于2011年8月6日订立的《补充协议（三）部分条款变更确认协议》中约定：1000万元作赖日伟经营银鑫公司期间隐形债务偿付的准备金，留存3个月在代理支付人处，由赖日伟借给廖志伟使用3个月。后双方于同年8月15日订立《欠款合同》，该合同对欠款金额、时间、还款期限、利息均作了明确的约定，并由科慧公司作担保。从该合同的内容和形式看，完全符合借款合同的特征，故可以确认廖志伟所欠1000万元股权转让金，经双方协商已转为债权债务关系，赖日伟也是按欠款合同约定的借款期限、利息等向本院提起诉讼，按照借款合同的规定，债务人到期不归还借款的，除归还本金外依法只承担欠款期间利息。因一审调解后，廖志伟于2012年2月16日共向赖日伟支付了10141646.32元，因此，除本金1000万元已付清外，还支付了利息141646.32元，应扣减。
关于科慧公司、银鑫公司承担连带保证责任问题。《欠款合同》第8条第1款约定：科慧公司作为丙方，银鑫公司作为丁方同意为廖志伟的1000万元欠款提供不可撤销连带责任保证担保。科慧公司已在该欠款合同的丙方栏盖章，应当按合同的约定承担连带责任担保。《欠款合同》已约定银鑫公司承担连带责任担保，虽然该公司未盖章，但当时已是银鑫公司的法定代表人廖志伟已认可，故该公司依法也应承担连带担保责任。赣州市中级人民法院于2013年3月12日，经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第二百零七条之规定，作出（2013）赣中民再初字第1号民事判决：一、撤销赣州市中级人民法院（2011）赣中民二初字第42号民事调解书；二、廖志伟在本判决生效后一个月内支付给赖日伟利息（2011年8月15日至2012年2月15日，按月息20‰计算）计1058353.68元（合计为120万元﹣141646.32元）；三、科慧公司、银鑫公司对上述第二项欠款利息承担连带担保责任；四、驳回赖日伟的其他诉讼请求。案件受理费195115元，由廖志伟承担136580.50元，赖日伟承担58534.50元。
赖日伟不服再审判决，向本院提起上诉称，1、再审判决关于本案符合借款合同的特征、股权转让已转为债权债务关系的认定是错误的。廖志伟自认未按合同约定支付股权转让款系违约行为，并且《欠款合同》载明不放弃股权转让合同的权利。2、双方的约定是平等协商的结果，没有违反公平、公正原则以及法律禁止性规定。廖志伟应承担其违约造成的赖日伟支出的诉讼费、保全费、律师费及实现债权的其他相关费用。请求：1、撤销赣州市中级人民法院（2013）赣中民再初字第1号民事判决；2、支持其诉讼请求；3、本案所有费用由被上诉人承担。
本院二审查明的事实与赣州市中级人民法院再审查明的事实一致。
另查明，赖日伟于2013年9月26日出具一份《承诺书》，主要内容为：经协商，科慧公司、银鑫公司支付共计4201363.91元给赖日伟（具体为，俩公司代廖志伟为赖日伟支付个人所得税款2908872.23元＋代廖志伟给付赖日伟部分利息损失及费用1292491.68元）后，赖日伟同意免除科慧公司、银鑫公司的担保责任。2014年4月14日，赖日伟向本院提交了一份《免除科慧公司、银鑫公司担保责任的申请书》，申请免除科慧公司、银鑫公司在本案中的担保责任。
本院经审理认为，赖日伟与廖志伟签订的《欠款合同》证实欠款来源为拖欠的股权转让款，并且《欠款合同》约定不放弃股权转让合同的权利，故本案案由为股权转让纠纷。赖日伟要求廖志伟支付银行同期贷款利率四倍的利息未违反法律规定，可予支持。一审法院调解后，廖志伟于2012年2月16日前共向赖日伟支付了10141646.32元。该给付款项的冲抵顺序，再审判决作出先本金再利息的认定，违背了当事人《欠款合同》第七条的约定，且与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定不符，故廖志伟一审调解后给付款项的冲抵顺序应是先利息再本金。根据当事人《欠款合同》约定，2011年8月15日至同年11月14日期间（每月以30日计算），欠款1000万元的利息总额为30万元；从2011年11月15日至2011年12月15日廖志伟支付60万元时31天的违约利息，按照中国人民银行公布的2011年一年期贷款基准利率6.56%的四倍（即年利率26.24%）计算为222860.27元（1000万元×26.24%÷365×31），廖志伟支付的60万元，首先应冲抵已产生的利息522860.27元（30万元＋222860.27元），剩余的再冲抵本金77139.73元。即在2011年12月15日廖志伟向赖日伟支付60万元之后，廖志伟尚欠赖日伟本金9922860.27元。从2011年12月16日至2012年2月16日廖志伟支付9541646.32元之前，新产生的63天的违约利息为449415.86元（9922860.27元×26.24%÷365×63），该9541646.32元，应冲抵已产生的利息449415.86元，剩余款9092230.46元再冲抵本金。即在2012年2月16日廖志伟向赖日伟支付9541646.32元之后，廖志伟尚欠赖日伟本金830629.81元（9922860.27元-9092230.46元）。赖日伟要求廖志伟支付违约金1500万元数额过高，可适当降低，本院酌情调整为450万元。因违约金已具有惩罚性质，故本院对赖日伟要求廖志伟支付迟延归还滞纳金的诉讼请求，不予支持；同理，对赖日伟提出依据双方约定其支付的律师费等与本案相关费用应由廖志伟承担的诉讼请求，亦不予支持。赖日伟出具《承诺书》承诺免除科慧公司、银鑫公司的担保责任，属处分自己民事权利的合法行为，因此，科慧公司、银鑫公司在本案中不再承担连带担保责任。综上，再审法院认定事实基本清楚，但适用法律有误。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持赣州市中级人民法院（2013）赣中民再初字第1号民事判决的第一项、第四项；
二、撤销赣州市中级人民法院（2013）赣中民再初字第1号民事判决的第二项、第三项；
三、廖志伟在本判决生效之日起一个月内给付赖日伟本金830629.81元及利息（利息从2012年2月17日起至付清时止，按年利率26.24%计算）；
四、廖志伟在本判决生效之日起一个月内给付赖日伟违约金450万元；
五、江西科慧电池新能源有限公司和赣州世纪银鑫家具大市场开发有限公司代廖志伟给付赖日伟的利息损失及费用1292491.68元，应在廖志伟向赖日伟支付上述给付义务时予以扣除。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费195115元，由廖志伟承担136580.50元，赖日伟承担58534.50元。二审案件受理费195115元，由廖志伟承担136580.50元，赖日伟承担58534.50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘晓雯
代理审判员 徐 苹
代理审判员 李振峰
二〇一四年六月五日
书 记 员 刘 鹏