江西省弋阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）弋刑初字第46号
公诉机关江西省弋阳县人民检察院。
被告人汤某甲，男，绰号：“南瓜”，汉族，江西省弋阳县人，初中文化，弋阳县南岩镇南岩村委会汤家村干部；因涉嫌敲诈勒索罪，2013年9月5日被弋阳县公安局刑事拘留，2013年10月11日经弋阳县人民检察院以职务侵占罪批准逮捕，2013年10月12日由弋阳县公安局执行逮捕，现羁押于弋阳县看守所。
辩护人朱当伟，江西饶苑律师事务所律师。
辩护人张科标，江西华箭律师事务所律师。
被告人汤某乙，男，绰号：“细毛”，汉族，江西省弋阳县人，小学文化，弋阳县南岩镇南岩村委会汤家村干部；因涉嫌职务侵占罪，2013年9月19日被弋阳县公安局刑事拘留，2013年10月24日经弋阳县人民检察院批准逮捕，2013年10月24日由弋阳县公安局执行逮捕，2013年12月27日被弋阳县公安局取保候审，2014年1月23日被弋阳县人民检察院取保候审。2014年5月27日经本院决定取保候审，现在家。
辩护人张茂林，江西华箭律师事务所律师。
被告人汤某丙，男，绰号：“牛贩子”，汉族，江西省弋阳县人，小学文化，弋阳县南岩镇南岩村委会汤家村干部；因涉嫌职务侵占罪，2013年9月19日被弋阳县公安局刑事拘留，2013年10月24日经弋阳县人民检察院以职务侵占罪批准逮捕，2013年10月25日由弋阳县公安局执行逮捕，现羁押于弋阳县看守所。
辩护人张良发，江西华箭律师事务所律师。
被告人汤某丁，男，绰号：“包子”，汉族，江西省弋阳县人，初中文化，弋阳县南岩镇南岩村委会汤家村干部；因涉嫌敲诈勒索罪，2013年9月5日被弋阳县公安局刑事拘留，2013年10月11日经弋阳县人民检察院以职务侵占罪批准逮捕，2013年10月12日由弋阳县公安局执行逮捕，现羁押于弋阳县看守所。
江西省弋阳县人民检察院以弋检刑诉（2014）39号起诉书指控被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙、汤某丁犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，被告单位弋阳县南岩镇南岩村委会汤家村某队、被告人汤某甲、汤某林犯非法占用农用地罪一案，于2014年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月5日、2014年10月8日二次公开开庭审理了本案。2014年8月21日经上饶市中级人民法院批准延长审限三个月。弋阳县人民检察院指派检察员唐娟出庭支持公诉，被告单位弋阳县南岩镇南岩村委会汤家村某队诉讼代表人汤冬亮，被告人汤某甲及其辩护人朱当伟、张科标，汤某乙及其辩护人张茂林，汤某丙及其辩护人张良发，汤某丁、汤某林及其辩护人徐鑫等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
江西省弋阳县人民检察院指控：
（一）非国家工作人员受贿罪
1、2012年弋阳县佛陀山旅游开发有限公司（以下简称佛陀山旅游公司）所承包的南岩寺景区，在汤家村范围内需要修建游步道（包括扩建石梯、租用鱼塘和岩洞），经过多方协调，佛陀山旅游公司与汤家村干部签订了协议，并答应在同等条件下让汤家村干部承包工程。南岩村景区工程开工后，佛陀山旅游公司考虑到汤家村干部没有施工资质，没有将工程承包给汤家村干部做。汤家村干部汤某甲、汤某乙、汤某丙、汤某丁、汤某戊、汤某辛、汤某己、汤某庚、叶某甲9人，便通过拉水泥砖堵岩洞洞口等方式对佛陀山旅游公司进行阻工，后迫使佛陀山旅游公司提高了租金，并给9名村干部每人2000元好处费。
2、2012年12月的一天，弋阳县康洋小区建设负责人方某找到汤某乙，与其商量购买汤家村高剪塘边上一块地的事情，汤某乙便召集汤家村其他村干部汤某甲、汤某丙、汤某丁、汤某戊、汤某辛、汤某己、汤某庚、叶某甲与方某一起谈。汤家村干部提出要好处费，否则就不同意卖地，方某于是答应除去协商好的买地款之外给汤家村干部每人6，000元的好处费。后方某给9名村干部每人6000元好处费。次日，汤某乙通知所有村干部去丈量土地，量完地后汤家村干部觉得面积过大，所得好处费太少，于是要求方某再付4000元好处费给每个村干部才同意卖地，方某答应了他们的要求，后又给9名村干部每人4000元好处费。
3、2013年1月，被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙、汤某丁和汤家村其他村干部汤某戊、汤某辛、汤某己、汤某庚、叶某甲9人，将汤家村水文站附近的一块地卖给了弋江镇居民叶某乙。叶某乙给汤家村9名村干部每人4000元好处费。
（二）职务侵占罪
1、2011年上半年的一天，汤家村以汤某甲、汤某乙为首的村干部，发现汤家村樟树墩水库内出现鱼死亡的现象。樟树墩水库是由汤家村村民转租给弋阳县华宇公司总经理刘某的，水库里的鱼也是刘某养的，但汤某甲、汤某乙纠集其他村干部汤某庚、汤某戊、汤某辛、汤某丙、汤某己、汤某丁，以水库中的水受到污染不能用来灌溉村里的良田为由，找到刘某要求赔偿损失给村里，刘某迫于无奈，找到南岩镇工作人员罗某作为中间人与汤家村干部进行协商，协商结果由刘某一次性赔偿4万元给汤家村了结此事，随后刘某便支付了4万元给汤家村干部。汤家村8名村干部在拿到4万元赔偿款之后，未将该赔偿款入村中账目，而是在城南红谷绿宾馆开了一个房间将4万元赔偿款私自分掉。8名村干部每人分得4900元，余下的800元给了南岩镇村委会主任汤某癸。
2、2011年开始童某便将一堆铁矿粉放在城南工业园区亿隆公司内。2012年5月的一天，被告人汤某丙找到童某、称其鱼塘（亿隆公司旁边）被污染，导致鱼死了，要求童某赔偿损失，不然就天天去亿隆公司闹事，童某见确实死了一些鱼，迫于无奈当场赔偿了5000元给汤某丙。两、三个月之后，汤家村干部汤某甲、汤某丁、汤某丙、汤某乙、汤某己、汤某庚、汤某辛、汤某戊、叶某甲以童某的铁矿粉污染了村里的稻田为由，要求童某对汤家村进行赔偿，童某迫于无奈，赔偿了3.2万元给汤家村，并给9个村干部每人一条软中华和一条硬中华香烟。后汤家村9名村干部将拿到的3.2万元赔偿款私自分掉。其中，2000元拿给了举报人，汤某甲和汤某己各得3700元，其他7名村干部每人分得3200元，余下的200元用来买烟了。2013年9月，汤某戊、汤某辛、汤某己、汤某庚、叶某甲及汤某乙的妻子每人退给童某3000元，汤某甲、汤某丙、汤某丁三人的妻子每人退给童某4000元。
（三）非法占用农用地罪
2012年弋阳县人民医院征用了汤家村的水塘，并补偿了再挖水塘的扩容费给汤家村。2013年3月，在汤家村汤家一队组长汤某甲、汤某林的召集和主持下，汤家一队所有队员开会决定用扩容费在汤家村“范塘龙”山场上再挖一口水塘，并在会议上通过招标的形式将挖塘工程以5万元的价格承包给了汤某昌。2013年4月30日，被告人汤某甲、汤某林代表汤家一队与汤某昌签订了挖塘协议。之后，被告人汤某甲安排汤家一队的村民将“范塘龙”山场上的部分树砍掉了。5月25日，汤某昌带着雇来的挖机在“范塘龙”山场开始挖土，当挖到7、8车的时候，林业局的工作人员前来现场制止，并要求被告人汤某甲、汤某林去办理相关手续后才能挖土。后来，被告人汤某甲、汤某林二人去林业局咨询了办手续的事情，并了解到办手续要花很多钱。于是被告人汤某甲、汤某林二人写了个申请挖塘的报告，在全队人签名后递交给村委会及镇里审批，申请报告递交给林业局后，林业局还是不同意挖塘。后被告人汤某甲、汤某林召集并主持汤家一队村民开会，研究是否要继续挖塘的事情。会上汤家一队村民都同意继续挖塘并签订了协议。经过被告人汤某甲的同意，2013年6月汤某昌叫挖机再次到“范塘龙”山场挖塘，结果导致“范塘龙”山场12.5亩的防护林被非法占用。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人的供述、被害人的陈述、证人证言、书证等证据。据此，公诉机关认为应当以非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪追究被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙、汤某丁刑事责任；应当以非法占用农用地罪追究被告单位弋阳县南岩镇南岩村委会汤家村某队、被告人汤某甲、汤某林刑事责任。
在本院审理期间，弋阳县人民检察院于2014年11月6日以证据发生变化，撤回对被告单位弋阳县南岩镇南岩村委会汤家村某队、被告人汤某甲、汤某林犯非法占用农用地罪起诉的决定（本院已另行制作裁定书）。
被告人汤某甲辩称，对公诉机关指控的非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪部分属实，对属实部分表示认罪。
被告人汤某甲的辩护人认为（一）非国家工作人员受贿罪，第1起不能成立，第2、3起事实不持异议，但不应当追究被告的刑事责任。本案中，公诉机关只追究被告人的刑事责任显失公平、公正。（二）职务侵占罪，被告人及其他人（未追究的人）共取得7.2万元属实，但该款不属于汤家村的财物，因此，不构成本罪。
被告人汤某乙辩称，对公诉机关指控的事实部分，部分属实，属实部分认罪。
被告人汤某乙的辩护人认为，1、被告人汤某乙在征地过程中得到的补偿是误工费，并非是好处费，最起码不能全部认定为好处费；2、刘某赔偿的40000元是其水库的水受到污染，不能用来灌溉村里部分村民的良田，造成部分村民损失给予的赔偿，不属于村集体的财产；童某给付的32000元是清理费，属于劳务费，是合法收入，因此，被告人不构成本罪，3、被告认罪，请求法庭从轻处罚，并适用缓刑。
被告人汤某丙辩称，对公诉机关的指控不持异议，请求法庭从轻处罚。
被告人汤某丙的辩护人认为，1、政府存在支付误工费的行为；2、对非国家工作人员受贿罪中第1起是补偿款，不能认定为受贿；3、童某给付的32000元是清理矿渣的清理费；4、被告人当庭认罪，家属积极退赃，请求法庭对被告人适用缓刑。
被告人汤某丁辩称，对公诉机关指控认为部分属实，表示认罪。
经审理查明：
（一）非国家工作人员受贿罪
1、2012年12月的一天，弋阳县康洋小区建设负责人方某找到汤某乙，与其商量购买汤家村高剪塘边上一块地的事情，汤某乙便召集汤家村其他村干部汤某甲、汤某丙、汤某丁、汤某戊、汤某辛、汤某己、叶某甲与方某一起谈。汤家村干部提出要好处费，否则就不同意卖地，方某于是答应除去协商好的买地款之外给汤家村干部每人6000元。后方某给了54000元，9名村干部每人分得6000元好处费。次日，汤某乙通知所有村干部去丈量土地，量完地后汤家村干部觉得面积过大，所得好处费太少，于是要求方某再付4000元给每个村干部才同意卖地，方某答应了他们的要求，后又给36000元，9名村干部每人分得4000元。
2、2013年1月，被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙、汤某丁和汤家村其他村干部汤某戊、汤某辛、汤某己、汤某庚、叶某甲9人，将汤家村水文站附近的一块地卖给了弋江镇居民叶某乙。汤家村9名村干部每人分得叶某乙给付的4000元好处费。
（二）职务侵占罪
1、2011年上半年的一天，当时下了很大的一场雨，弋阳县华宇公司内有一个装有工业用水的池子倒了一边，后工人将水抽出来排到厂外的水库，导致水库里面的鱼死亡。事情发生后，汤家村人就讲水库的水会污染他们的稻田，并要求赔偿，后刘某找到南岩镇城建所所长作为中间人从中协调，协商结果是由刘某一次性赔偿4万元给汤家村。汤家村8名村干部拿到4万元赔偿款之后，就在城南红古绿宾馆开了一个房间，将4万元予以私分，汤某甲、汤某乙、汤某庚、汤某戊、汤某辛、汤某丙、汤某龙、汤某丁每人分得4900元，余下的800元给了南岩镇村委会主任汤某癸。
2、2011年，童某放了一堆铁矿粉放在弋阳县城南工业园区亿隆公司内。2012年5月的一天，被告人汤某丙打电话给童某，称其所养水塘里的鱼死掉了，叫童某过去看一下，后童某到现场查看后，的确有几条鱼死了，被告人汤某丙就要求童某赔钱，后经双方协商，童某赔偿了汤某丙5000元了结此事。过了两三个月之后的一天，工业园区的汪主任打电话给童某，称汤家村干部在工业园区闹事，原因是其堆放在亿隆公司内的铁矿粉污染了他们的稻田，要其到工业园区协商此事，童某到场后，就与汤家村干部选在城北名典咖啡商谈此事，经协商铁矿渣流入鱼塘中，由村干部进行清理，由童某赔偿32000元到村里，每个村干部硬中华、软中华各一条，共9人，之后，童某就转账了32000元到汤某戊的账户上。汤家村干部拿到赔偿款后，就予以私分。其中给举报人2000元，汤某甲、汤某己各得3700元，汤某丁、汤某丙、汤某乙、汤某庚、汤某辛、汤某戊、叶某甲每人得3200元，余下的200元用来买烟。2013年9月，汤某戊、汤某辛、汤某己、汤某庚、叶某甲及汤某乙的妻子每人退给童某3000元，汤某甲、汤某丙、汤某丁三人的妻子每人退给童某4000元。
另查明，2012年9月的一天，汤家村干部人工清理后还雇请装载机到工业园区亿隆公司旁边的鱼塘清理因童某存放流入塘中的铁矿渣，用时一天半，费用3000元。
以上事实，有以下证据证实：
（一）被告人的供述
1、被告人汤某甲的供述，证明：（1）舒某康买地一事，他们9个村干部在合同上签好字之后，舒某康就给9个村干部每人1万元误工费。（2）叶某乙买地汤家村9名村干部每人得了4000元误工费。（3）他听说，华宇公司污染“樟树墩”水库一事，村干部找刘某要了4万元钱。其没有参与，也没分到钱。（4）童某的铁矿污染造成水库死亡，承包人汤某丙得了钱，但流入很多铁矿渣到鱼塘里，童老师的侄子给了8个村干部（汤某丙、汤某乙、汤某丁、叶某甲、汤某己、汤某庚、汤某辛、汤某甲）每人两条极品金圣，叫我们帮忙把铁矿渣清理干净。
2、被告人汤某乙的供述，证明：（1）叶某乙买地一事，是他和汤某甲、汤某壬、叶某甲四人与叶某乙私下谈好8万元每亩的价格。叶某乙与汤家村干部谈好的价格以及合同上写的价格都是4万元每亩。签订合同后，汤家村9个村干部以及合同上写的价格都是4万元每亩。签订合同后，汤家村9个村干部及村委会3个村干部（徐某水、汤某壬、汤某癸）都拿了3000元的误工费。后来，叶某乙35万多元买地款到汤某甲账户上，汤某甲拿了9.7万元买地差价款出来，其中1万元给徐某水，剩下8.7万元，他和汤某甲、叶某甲、汤某癸每人分了2.175万元。（2）康阳小区买汤家村地一事，舒某康给他们9个村干部拿了1万元好处费。（3）刘某的厂子排水污染樟树墩水库一事，汤家村干部汤某甲、汤某戊、汤某乙、汤某庚、汤某辛、汤某己、汤某丁（后来才来的），发现后，要求将水库里的水拿去化验，但刘某不肯，要求私了，开始时，我们村干部不同意，后刘某找了中间人饶某、罗某旗来调解，经过调解，刘某同意支付4万元私了此事，村干部拿到钱后，8个村干部每人分得4800元，剩下1600元拿给汤某癸。（4）童某的铁矿污染汤家村的农田和水塘一事，我村八名村干部与“童老师”的侄子协商的，协商的结果是“童老师”的侄子给八名村干部每人2000元和2条香烟，铁矿则由村干部自己清理。后来我们村干部稍微清理了一下。清理费用没上村里的账。
被告人汤某丙的供述，证明：（1）舒某康买汤家村地一事，9个村干部各得了1万元好处费。（2）叶某乙买汤家村地一事，他是得了7.1万元卖地款和4000元误工费。其他8个村干部都参与了卖地一事，应该也都得了4000元误工费，卖地款3万元是上了村里的帐的，并补了1000多元钱给村里。（3）刘某的厂排水污染樟树墩水库一事，经中间人协调，刘某说包括误工费，村里的青苗费一共拿4万元给我们村干部，由我们自己分配。后来我们八个村干部拿到4万元之后，每人分得4800元，剩下1600元拿给村委会干部了。（4）童某的铁矿污染水库一事，童老师补偿了5000元给他，后村干部知道后，就以污染汤家村树苗为由要童老师补偿款，经商谈，童老师给八名村干部每人2000元和2条香烟，其没有参与，但钱和烟是在童老师侄子手上拿到的。
4、被告人汤某丁的供述，证明：（1）叶某乙买地一事，9个村干部各得了4000元钱，村委会的汤某壬和汤某癸在协议上签了字，有没有得钱他不知道。（2）舒某康买地一事，9个村干部都参与了，而且每人都得了1万元好处费。（3）刘某的厂的水污染樟树墩水库一事，我们8名村干部参与了，后经中间人罗某旗协调，刘某同意赔偿4万元给我们，拿到钱后，八名村干部每人分得4900元，剩下800元给了汤某癸。（4）童某的铁矿渣污染水库一事，他听叶某甲说，童某给八名村干部每人2000元和2条香烟，是让我们村干部去清理被童某堆积的铁矿渣污染的农田和鱼塘的清理费。他的2，000元给叶某甲抵欠款了。
（二）被害人的陈述
1、被害人方某（康阳小区建设负责人）的陈述，证明：2012年12月份，康阳小区做房子需要占用汤家村“高剪塘”边的一些地，于是他找到汤家村9个村干部协商此事。9个村干部提出要6万元每亩，并给每个村干部6000元误工费，经舒总同意后将5.4万元的误工费给了9个村干部。第二天，他和9个村干部一起去量地，量完地后9个村干部觉得面积太大吃亏了，提出再拿6000元误工费给每个村干部，经过协商后他又给9个村干部每人4000元误工费。两次付误工费的时候，9个村干部都是在场的。他把钱放在饭桌上便出去了，钱是村干部自己分得。11.79万元的征地款他是交给汤某乙、汤某丙、汤某丁和汤某戊四人清点的，点完后这四人还出具了一张签字捺手印的领条给他。
2、被害人叶某乙的陈述，证明：2012年下半年，通过与汤家村干部多次谈判，他以8万元每亩的价格购买了汤家村水文站附近一块4亩多的地。他和汤家村干部签订了协议，并出具了一张18万元的领条。之后他打了32万元钱到汤家村提供的一人账户上。是汤家村干部要去只打18万元的领条，其中购地款17万元，青苗补助款1万多元，剩下的钱可能有误工费，分到户家的补偿款。钱都是汤家村干部自己分配的。
3、被害人刘某的陈述，证明，（1）汤家村民讲我公司有污染，要收污染费，因为我们的实验室可能做实验的时候有硫成分，下面的一些田看起来也有些发黄一样，自2011年汤家村有村民代表到我厂里收过两次稻田的污染赔偿。2011年收过二次钱，2012年又增加几百、几千元钱，2013年又想加钱，现已谈好，但还没来拿钱，具体数额不记得了。（2）2011年上半年的一天，当时下了很大的雨，公司内有一个装有工业用水的池子倒了一边，后工人将水抽出来排到厂外的水库，导致水库里的鱼死亡。汤家村人就讲，水库的水会污染他们的稻田，当时就以这个理由向我要钱，后来经过南岩镇的干部罗某旗出面和汤家村干部协调，由我一次性补偿4万元给汤家村了结此事。
4、被害人童某的陈述，证明，2011年开始，他公司放了一堆铁矿粉放在城南工业园区亿隆公司里面。2012年5月份，汤某丙说他在亿隆公司围墙外塘里养的鱼死亡，要他赔钱，不赔钱就天天来闹事，童某到现场看了后，的确有死鱼，经双方协商，赔了5000元给汤某丙。（2）过了两三个月，他接到工业园区汪主任的电话，因其堆放在亿隆公司的铁矿粉污染了汤家村干部污染了汤家村的稻田，现在工业园区闹事，叫其去协商，他到场后，就约汤家村干部到城北名典咖啡商谈此事，经协商，由其补偿汤家村每个队8000元，4个队共计32000元是在中国工商银行转账到汤某戊的账户上去的。（3）2013年10月份，汤家村5个村干部和4个村干部家属找到他，共退还3万元，并出具了一个收条，说钱已经全部退还了。
（三）证人证言
1、证人汤某戊（2011年至2012年任汤家村小组出纳）的陈述，证明：（1）叶某乙买地一事，9个村干部及3个村委会干部每人得了4000元好处费。（2）舒某康买地一事，9个村干部都参与了，而且每人得了1万元好处费。（3）2011年汤家村的村干部有村长汤某丁，副村长汤某甲和汤某庚、会计汤某辛，还有村干部汤某乙、汤某己、汤某丙。2012年汤家村的村干部有村长汤某乙、副村长是汤某丙、会计是汤某丁，还有村干部汤某甲、汤某庚、汤某己、汤某辛、汤某茂。（4）舒某康卖地款11万多元，叶某乙买地补偿款3万元在汤家村账本上都有记录。（5）刘某厂水污染樟树墩鱼塘一事，刘某赔偿了4万元给汤家村，汤家村8名村干部每人分得4800元，另外1600元拿给了汤某癸。（6）童某的铁矿渣污染汤家村一事，童某赔了32000元给汤家村，汤某丁在南昌，钱事后也给了他。其中给举报人2000元，汤某家、汤某己各得3700元，汤某丁、汤某丙、汤某单、汤某庚、汤某辛、汤某戊、叶某甲各得3200元，剩下的200元用来买烟。2013年9月份，他、汤某庚、汤某己、汤某辛、叶某甲及汤某乙的老婆每人退还童某3200元，后汤某甲、汤某丙、汤某丁三人的老婆每人退还童某4000元，童某打了一张收条。
2、证人汤某己（汤家村干部）的陈述，证明：（1）叶某乙买地一事，他得了2000元好处费，听说其他7个村干部每人得了3000元好处费，汤某乙说扣除了8个人1000元用于村干部选举。（2）舒某康买地一事，9个村干部都参与了，而且每个村干部都得到了1万元好处费。（3）2011年，刘某厂里的一个水池破了一个角，污水流入汤家村樟树墩水库里，村民发现后告诉了村干部，村干部就打电话给刘某，准备叫南岩镇政府和环保局的人过来处理，当时，刘某不同意，并说拿些钱给我们私了，开始我们不同意，过了几天，刘某就叫罗某旗做中间人私了这件事，后经协调，刘某赔偿4万元给汤家村，拿到钱后，八名村干部每人分得4800元，余下1600元说要给汤某癸。
3、证人汤某庚（汤家村干部）的陈述，证明：（1）叶某乙买地一事，9个村干部各得了4000元好处费。（2）舒某康买地一事，9个村干部都参与了，而且每个村干部都得了1万元好处费。（3）证明2011年，刘某厂里的水污染了樟树墩水库一事，村干部叫了南岩镇政府、质量监督局的人到现场，质量监督局抽取了鱼塘的泥和土，说是拿去化验，大家就散了，过了三四天，八个村干部到了刘某的办公室协调，最后双方协商一致，由刘某拿4万元给我们，之后，八个村干部每人分得4800元，余下1600元汤某丁提交给汤某癸。
4、证人汤某辛（汤家村干部）的陈述，证明：（1）叶某乙买地一事，叶某乙给9个村干部和3个村委会干部各拿了4000元好处费。汤某甲用掉了他1000元的好处费，所以他只得了3，000元好处费。（2）舒某康买地一事，9个村干部都参与了，而且每个村干部都得了1万元好处费。（3）2011年汤家村民反映华宇公司附近的鱼塘中的鱼死了，汤家村干部（我、汤某甲、汤某庚、汤某乙、汤某己、汤某丙、汤某戊）到现场看情况，汤某甲还把农技站、环保局的工作人员叫到现场，并且还叫来了上饶晚报的记者，汤某丁后来才来的，来到后认为汤某甲没有通知他，且村干部没有资格管这个鱼塘与汤某甲吵了起来，之后就散了。过了几天，刘某找南岩镇干部罗某旗与我们村干部谈赔偿事宜，水库污染事情私了，经协调，刘某赔偿4万元，后认为水库污染没有损害村民利益，八民村干部就私分了，每人分得4800元，余下1600元由汤某丁买烟给汤某癸。
5、证人汤某壬（2011年至今任某某村委会会计，并分管某某小组）的陈述，证明：（1）叶某乙买地一事中，在签订合同时，他和汤某癸、徐某水以及汤家村9个村干部各得了4000元好处费。后来，叶某乙一共打了35万元钱到汤某甲的账户上，其中3万元上了汤家村的帐，其中4万元他和汤某乙、叶某甲各拿了1万元，另外一万元是给徐某水的，但一直在他手中没给，剩余了28万元汤某甲拿去分配了。（2）2011年，汤家村八名村干部以刘某厂里污水排到樟树墩水库，会污染稻田为由，要刘某赔偿4万元，该款未入村里的账，被村干部私分，每人分得5000元。（3）2012年上半年的一天，汤家人以童老师堆放的矿渣污染了山，要其出钱，当时进厂里是童老师的侄子童什么平出来谈的。第二天，汤某乙就拿了一千元钱给他，并跟他说，头天晚上那么童什么平请村干部在东站人民民镇饭店吃饭，还拿了2万元钱给汤家村作为污染补偿，另外18条硬中华，每个村干部2条，每人还分得2000元钱，另外2000元给我和汤某癸，我当时没要这1000元钱。
6、证人叶某甲（汤家村干部）的陈述，证明：（1）舒康阳买汤家村地一事，舒某康请他们8个村干部吃了饭，并给每人发了一条极品金圣香烟。（2）叶某乙买汤家村土地一事，汤家村9个村干部在合同上签完字后都得了4000元好处费，汤某壬、汤某癸和徐某水也得了4000元好处费，后来徐某水将4000元好处费退给他了。叶某乙买的地中，汤某春有2亩地，汤某丙有1亩多地，还有1亩是村里的山。合同价是山3万元每亩，地4万元每亩，但是汤某壬告诉他说叶某乙是以8万元每亩的价格购买的，这事汤某乙和汤某甲也知道。叶某乙是将购地款打到汤某甲账上的，汤某甲拿到钱后给了汤某乙7万元，其中，汤某乙拿了4万元给他（1万元给他，3万元由他交给汤水平并上了村里的帐），汤某乙拿了2万元给汤某壬（其中1万元给汤某壬，1万由汤某壬带给徐某水）。（3）2011年我当村干部时得知，汤家村干部以刘某厂里污水排到村水库为由向刘某拿了5万元钱，后被村干部私分了。（4）童某的铁矿渣污染汤家村田、塘、山一事，汤某丙已找童某拿了补偿田、塘的款，后9个村干部又去找童某要污染山的补偿款，经过协商，童某补偿了3万元给汤家村。后他们9个村干部私分了其中的2.4万元钱，每人得了两千多元。2013年9月份，他们5个村干部及4个被抓干部的老婆将钱退给了童某（每人退了2700元左右），童某也出具了收条。
7、证人罗某旗（男，42岁，南岩镇城建所所长）的证言，
证明：2011年上半年，刘某找他协调华宇公司的污水排放导致汤家村水库污染死鱼要求赔偿一事，他到实地看了后，的确有死鱼的事，后经过他与汤家村8位村干部进行协调，最后确定由刘某赔偿4万元给汤家村，后来刘某将4万元钱交给了汤某丁。华宇公司污水污染一事就此了结。
8、证人汤某癸（男，31岁，汤家组108号，2011年至今南岩村委会主任）的证言，证明：2011年汤家村干部因为樟树墩水库被污染一事到华宇公司要求赔偿，后来汤某丁拿了800元误工费给他。
9、徐某扣的证言，证明：汤家村干部汤某乙等人雇其的装载机到童某工业园区亿隆公司旁边的鱼塘清理铁矿粉，用时一天半，工资为3000元。工资是由汤家村干部出的。
10、张某平的证言，证明：汤家村干部雇其和徐某扣去童某工业园区亿隆公司旁边的鱼塘用装载机挖铁矿粉的事实。工资是由汤家村干部出的，他只认识汤某丙，其他村干部不认识。
（四）书证
1、被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙和汤某丁四人的户籍证明，证明：被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙和汤某丁四人均已经达到完全负刑事责任年龄的事实。
2、城南派出所出具的被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙和汤某丁四人的前科证明，证明：被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙和汤某丁四人没有违法犯罪前科的事实。
3、归案情况说明，证明：被告人汤某甲、汤某丁于2013年9月5日、汤某丙于2013年9月19日被弋阳县公安局刑警大队抓获归案的。
4、南岩镇政府证明一份，证明汤某乙于2013年9月12日主动到南岩镇镇政府投案，镇工作人员陪同其到公安机关投案。
5、江西省政府非税收入票据10份，证明：2013年12月5日，弋阳县公安局没收了被告人汤某甲1.98万元、没收了被告人汤某乙2.88万元、没收了被告人汤某丙2.08万元、没收了被告人汤某丁2.08万元、没收了汤某己2.72万元、没收了汤某庚2.28万元、没收了汤某辛2.38万元、没收了汤某壬2.4万元、没收了汤某戊1.8万元、没收了汤某戊1.78万元.
6、被害人童某出具的证明1份
证明：2013年9月21日，汤家村汤某乙等9位村干部，将2012年6月份童某因铁矿污染汤家村山而补偿给汤家村的钱，全部退回给了童某。
以上事实，均经庭审质证、认证、查证属实，足以认定。
本院认为，被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙、汤某丁身为汤家村干部，利用职务上的便利，分别非法收受他人现金14000元人民币，为他人谋取利益，数额较大；且伙同其他村干部利用职务上的便利，将汤家村的72000元占为己有，数额较大，其行为分别已构成非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人汤某甲、汤某乙、汤某丙、汤某丁每人收取佛陀山旅游公司的2000元，不应作为受贿金额。理由是：四被告人伙同其他村民在与佛陀山旅游公司谈判承包事宜过程中，由于佛陀山旅游公司未遵照开始的约定，四被告人便伙同村民采用堵路、阻工的方式索要财物，四被告人并未利用其作为村小组干部身份去索要财物，因而，不应将2000元好处费作为非国家工作人员受贿金额。被告人的辩护人认为，被告人的行为不构成职务侵占罪，经查与事实和法律不符，理由是被告人利用村干部的便利，将取得的财物予以私分而未转入村集体账户，故此对辩护人的该辩护意见本院不予采纳。案发后，被告人汤某乙、汤某丙、汤某丁如实供述主要犯罪事实系坦白，依法可从轻处罚；被告人汤某乙主动到当地政府投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人汤某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑七个月，犯职务侵占罪判处有期徒刑一年零三个月，决定执行有期徒刑一年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月5日起至2015年1月4日止）。
二、被告人汤某丙犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑七个月，犯职务侵占罪判处有期徒刑一年零三个月，决定执行有期徒刑一年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月19日起至2015年1月18日止）。
三、被告人汤某丁犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑七个月，犯职务侵占罪判处有期徒刑一年零三个月，决定执行有期徒刑一年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月5日起至2015年1月4日止）。
四、被告人汤某乙犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月，犯职务侵占罪判处有期徒刑一年零一个月，决定执行有期徒刑一年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月19日起至2015年10月14日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毛雪明
人民陪审员 舒淑珍
人民陪审员 方永忠
二〇一四年十一月二十一日
代书 记员 黄 斌