广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）东中法刑一终字第324号
原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘飞，无业。2013年4月23日因犯故意伤害罪被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年，2013年11月4日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年10月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
原审附带民事诉讼原告人孟某。
法定代理人张敏。
广东省东莞市第三人民法院审理的广东省东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人刘飞犯寻衅滋事罪及附带民事诉讼原告人孟某提起民事诉讼一案，于2015年8月10日作出（2015）东三法刑初字第947号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人刘飞对判决不服，提出上诉。本案民事部分判决已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，阅卷后经讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年8月2日1时许，被告人刘飞从小鱼（另案处理）处得知一个叫阿峰的朋友在东莞市常平镇月光城酒吧被安徽人打伤，遂伙同小鱼、高个子、小靓仔、小黑等十多名男子（均另案处理）到东莞市常平镇木棆村嘉祥公寓一楼小店寻找打伤阿峰的安徽人进行报复。当日1时38分，刘飞等人分乘四辆小汽车到达嘉祥公寓一楼小店门口，见被害人乔某甲、赵某、孟某等人在门口聊天，刘飞先下车持一把枪型物威胁乔某甲等人不许动，小鱼等人则持刀具等工具对乔某甲等人进行追砍，过程中，被害人乔某甲、赵某、孟某被刘飞的同伙用刀具砍伤。后刘飞得知砍错人遂与同伙逃离现场。2014年10月22日11时许，被告人刘飞在东莞市清溪镇清溪大道交警大队旁路段被抓获。经法医鉴定，被害人孟某所受损伤为轻伤二级，被害人赵某、乔某甲所受损伤均为轻微伤。
原审法院认定上述事实有现场勘查笔录、现场图及现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书，到案经过、调查函及户籍证明、刑事判决书及释放证明、说明、行政处罚决定书、汽车查询结果单及说明等书证，监控录像，证人孟凡柱、孟凡益、毛某等的证言及辨认笔录，被害人乔某甲、赵某、孟某的陈述及辨认笔录，被告人刘飞的供述及辨认笔录等证据予以证实。
原审法院认为，被告人刘飞结伙任意殴打他人，致一人轻伤二级，二人轻微伤，情节恶劣，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。被告人刘飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人刘飞归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。
根据被告人刘飞的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款的规定，判决如下：
被告人刘飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。
上诉人刘飞上诉提出：原审判决量刑过重，其并非主谋，并没有组织他人去寻衅滋事，其没有参与打架，只是劝架，愿意赔偿被害人的损失，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明：2014年8月2日1时许，上诉人刘飞从小鱼（另案处理）处得知一个叫阿峰的朋友在东莞市常平镇月光城酒吧被安徽人打伤，遂伙同小鱼、高个子、小靓仔、小黑等十多名男子（均另案处理）到东莞市常平镇木棆村嘉祥公寓一楼小店寻找打伤阿峰的安徽人进行报复。当日1时38分，刘飞等人分乘四辆小汽车到达嘉祥公寓一楼小店门口，见被害人乔某甲、赵某、孟某等人在门口聊天，刘飞先下车持一把枪型物威胁乔某甲等人不许动，小鱼等人则持刀具等工具对乔某甲等人进行追砍，过程中，被害人乔某甲、赵某、孟某被刘飞的同伙用刀具砍伤。后刘飞得知砍错人遂与同伙逃离现场。2014年10月22日11时许，上诉人刘飞在东莞市清溪镇清溪大道交警大队旁路段被抓获。经法医鉴定，被害人孟某所受损伤为轻伤二级，被害人赵某、乔某甲所受损伤均为轻微伤。
上述事实，有下列证据证实：
（一）勘验、检查笔录、搜查笔录
现场勘查笔录、现场图及现场照片：证实寻衅滋事作案现场位于东莞市常平镇木棆村嘉祥公寓一楼小店。现场多处遗留血迹。已提取一把黑色刀套及五处血迹。
（二）鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书：证实被害人孟某外伤致左侧乳突开放性骨折、体表多处条状瘢痕累计长度达22.6cm，所受损伤为轻伤二级；被害人赵某外伤致肢体一处瘢痕长达1.5cm，所受损伤为轻微伤；乔某甲伤情已达轻微伤，因伤情不稳定，需待伤情稳定进一步检验鉴定。
（三）书证
1、到案经过：证实刘飞为被动归案，无自首、立功情节。
2、调查函及户籍证明：证实刘飞的个人基本情况，案发时已满十八周岁。
3、刑事判决书及释放证明：证实刘飞于2013年4月23日因犯故意伤害罪被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年，2013年11月4日刑满释放。
4、说明：证实公安机关未能查清其他同案人员身份情况，未能找到乔某甲作伤情补充鉴定。
5、行政处罚决定书：证实与刘飞一起被抓获的姜川因吸食毒品被行政处罚的情况。
6、汽车查询结果单及说明：证实被扣押的一辆湘F×××××号比亚迪小汽车的所有人为刘飞。目前该车暂扣在清溪派出所。
（四）视听资料、电子数据
1、小店门口监控录像及截图：1：38：47秒，过来四辆小汽车，下来多名男子，其中刘飞先下车嘴里边说话边用枪指着被害人一方的人；刘飞同伙随即下车，并持刀追砍被害人一方的人；1：40：39秒，被害人孟某站在门口对着刘飞一方的人说话，刘飞一名同伙持刀朝孟某的耳朵部位砍了一刀，孟某立即蹲在地上，该同伙还踢了一脚孟，后该同伙被刘飞拉住，后刘飞与同伙上车逃离现场。
2、小店内部监控录像及截图：1：40：20秒，刘飞的四名同伙追进小店追砍乔某甲，这时刘飞持枪在后面拉住其一名同伙，制止同伙继续砍乔某甲，但另外有一名同伙仍继续追砍乔，后刘飞叫同伙停手并走出小店门外，随后刘飞与同伙又再次冲进小店，似乎在找人，转了一圈又离开店内。
（五）证人证言
1、证人孟凡柱证言：证实2014年8月1日晚上20时30分许，跟哥哥孟凡益、弟弟孟某一起来到东莞市常平镇半岛酒店对面嘉翔公寓楼下小卖部那里玩，开小卖部的老板是安徽人，其几兄弟就在那里跟老乡聊天和看电视，在次日凌晨2时许，当时其跟哥哥在小卖部门口聊天，弟弟就在小卖部里面看电视，突然间有四台车向这边行驶，其中有一台过了小卖部之后停下来了，另外一台车停在小卖部门口，还有两辆车停在后面，这时候这四台车里面的男子全部都下来了，大概有20名男子，他们手上有的拿着砍刀，有的拿着手枪，他们拿着工具来到小卖部门口，其中有一名男子说他要找“阿峰”然后其就说不认识“阿峰”，其哥哥跟小卖部的老乡都说不认识“阿峰”，说完那些人就拿着砍刀来砍人了，其被一名叫“土匪”（即刘飞）的男子拿着枪指着头，他叫其别动，那名年约30岁的男子被砍伤了肩膀和手，那名年约45岁的男子站起来什么都没说也被砍刀了右手手臂，这时候其弟弟孟某从小卖部里面走出来看看是什么回事，其中有一名男子拿着砍刀就向其弟弟砍过去，弟弟的耳朵被那名男子砍到了，手也被砍了，当时其弟弟流了很多血躺在地上。这时候“土匪”叫他们的兄弟都上车离开现场，然后他们都逃跑了，其就送弟弟去医院接受治疗了。对方应该是土匪领头，因土匪说动手就动手，说停手逃跑就逃跑。对方有三把枪和十几把砍刀。他们其中一辆车是比亚迪，车牌号码是粤S×××××，其他车特征不详。其没有得罪过人。
辨认笔录：辨认出3号照片上的人（刘飞）就是叫“土匪”的男子。
2、证人孟凡益证言：证实案发时小店门口来了四辆车。土匪从第一辆车上先下来，其余人也跟着下来。土匪持手枪下车直接过来问阿新在不在。其等人不认识阿新觉得莫名其妙。其余十九名男子有3人持手枪，其他持刀，一过来就开始拿刀砍其这边的人。其很多人都跑散了，乔某甲被砍。其弟弟也被砍了耳朵和肩膀。他们持续追砍了约一分钟。土匪大声喊“他们不是阿新，砍错人了，砍错人了”说完就全部上车逃跑了。后其报警。不清楚是否真枪，反正土匪有把弹夹退出来给大家看，没注意弹夹是否有子弹。
辨认笔录：辨认出2号照片上的人（刘飞）就是叫“土匪”的领头人。
3、证人毛某证言：证实案发当时小店门口来了四辆车，其中其认识的土匪跑在最前面持手枪冲过来，然后用枪指着大家叫不要动，然后指着乔某甲说就是这个人，于是他后面那些持砍刀的男子就冲过去追砍乔某甲，乔某甲见状就跑进公寓并用手挡刀。其拦住土匪叫他不要动手，有什么好好说，他就说要找阿峰，他认为乔某甲就是阿峰。其就说乔某甲刚从派出所回到这里，并不是阿峰。这时孟某从房间里走出来，其中一个男子就叫孟某蹲下，孟没有反应过来，那男子看到孟某不听话就气愤拿着刀砍向孟某。后来他们的人就撤退了。这些人其只认识土匪，其本来不知道他的真实名字，后来听一个朋友说他叫刘飞，曾经在大朗看守所服刑。案发后土匪曾经打电话给其，跟其说道歉说砍错人了，叫其私了。其想骗他出来，但后来他关机了。
辨认笔录：毛某辨认出刘飞就是土匪。
（六）被害人陈述
1、被害人乔某甲陈述：证实其被土匪（即刘飞）带着约20个男子持刀枪等工具砍伤。2014年8月2日1时40分许，其在东莞市常平镇木棆村搬到酒店附近的嘉祥公寓楼下小店与孟某、孟凡益、孟凡柱等人在聊天。有四辆小汽车到小店门口停下，土匪从第一辆车上走下来，手持枪对着其等人说“不要动，阿星在不在”，大家说不认识阿星。接着就看到四辆车上下来约20名陌生男子，同时其中三名男子各自拿着一把手枪，其他人都拿着砍刀、长刀和水管。那伙人一起走向其这边，同时叫“全部跪下来”。其看见年约25岁的男子、年约20岁的男子和年约19岁的男子拿着刀冲向其，就马上拿起凳子挡并逃跑，他们就追。此时听到土匪说“砍错人了”，而此时土匪无法控制场面。后土匪就带着那伙人坐回汽车上逃跑。后其才发现孟某左耳被砍伤。其右胳膊、右腰部、右手臂有明显的伤痕，右手无名指被打肿。其不认识阿星。
辨认笔录：辨认出刘飞就是土匪。
2、被害人赵某陈述：证实2014年8月2日1时30分许，当时其与孟凡柱、乔某甲、店老板、孟凡益等人在常平半岛酒店对面嘉祥公寓门口聊天，突然来了4辆轿车，他们车速很快，停车也很急，停车后，第一辆车下来一手持手枪男子，该男子直接冲向我们人群，举起枪对着大家，叫大家不要动。当时大家都没敢动，这时后面下车的约14名男子手持砍刀冲过来砍其这边的人，他们先是砍了乔某甲，追着乔某甲砍，乔某甲往公寓里逃跑，持枪男子就大声说要找“阿峰”，有人回答他说不认识，当时其坐着没敢动，过了一会其想逃跑时就有一男子用短砍刀砍其，其躲了一下，结果右手臂被划伤，他叫其不要动，其就坐在地上再也没敢动了，这时孟某不知为何就从店铺内跑出来，然后就被那些人用刀砍了，具体如何砍不清楚，反正孟某被砍伤了耳朵和手，流了很多血，持续了2分钟，持枪男子大声说：“砍错人了，砍错人了……”，然后做了摆手（撤退的手势）就离开，其余人也跟着撤离了，他们坐上车后倒车逃跑的，方向往横沥方向，后来大家就报警并把孟某送去医院治疗了。
3、被害人孟某陈述：陈述案发时其在东莞市常平镇半岛酒店对面嘉祥公寓一楼小店沙发上玩手机听到外面有人争吵就走出去看，看到约20名男子（其中4名持枪支，其余持砍刀）站在门口用枪指着其哥哥他们叫他们不要动，其中一名持枪男子是领头。其觉得害怕就跑进店里，过了一会那些男子冲进来，他们在追着乔某甲等人，其见状跑进储货室躲起来。这时他们中的约6个男子持砍刀冲进储货室，其中一个穿白色T恤男子将其拽出来，先用刀砍了其，然后就问其是不是他们要找的那个人，其回答不是，这时他们又继续砍其，后白色T恤男子就将其拽到店门口，其跟他们说其是学生。这时白色T恤男子就直接过来朝其左耳部位砍了一刀，砍的很深流了很多血，其马上倒地。后那伙人驾车逃离现场。其看到他们驾驶2台车，一台绿色轿车，一台商务车。其没有跟其他人结仇，只是放假过来东莞玩的。
（七）上诉人供述与辩解
上诉人刘飞的供述与辩解：证实（1）2014年8月2日1时许，其在东莞市常平镇下圩村的出租房内，当时高个子、小靓仔也在，后小鱼过来说李帅在月光城酒吧被打了，让大家过去帮忙，其等人答应。后其与高个子、小靓仔、小鱼、小黑开车去到月光城酒吧，看到阿水也在，李帅则在跟保安了解情况，后来听说是安徽人打了李帅。大家就上车离开了月光城酒吧，途中阿水交给其一把短枪，说可以吓唬人。后来到达半岛酒店对面的一个公寓门口停车下车。其拿着枪下车，其他人有拿刀和铁棒的。走到公寓门口看到那几个安徽人，其中一名叫“四哥”的。其问四哥有无在月光城打了人，四哥说没有。其就叫他老实点，打了的话把人交出来喝杯茶讲和就算了。这时不知道谁来了句“就是他”，然后其这方的人就对对方的人进行殴打。其当时想着跟对方的人认识，不想搞出大事，就去拉劝，当时场面非常混乱，其还在跟四哥说话，就听到惊叫声，看到一名瘦小的男子受伤倒地，耳朵位置受伤流了很多血。其看到小黑持刀站在该瘦小男子的旁边，但具体是谁砍伤的不清楚。其见有人受伤感觉要出大事，就叫四哥赶紧将人送医院，然后其就上了青色的车辆，其他人也上车逃离现场，后其怕出事就逃回老家。
（2）其没有动手打人，只是拿着枪，但那枪是假枪，只能吓唬人。只知道一名手部受皮外伤的男子是高个子挥刀砍伤的。其没有叫人去帮忙打架，自己是被小鱼叫去的。小黑拿刀冲进店里打人，其有去拦住他。其本来是想去调解打架的事情的，没想到其他人就动手了。不清楚李帅是否去了现场。
辨认笔录：辨认出李帅，但不清楚李帅是否和其一起去到东莞市常平镇半岛酒店对面的嘉祥公寓一楼小卖部。
关于上诉人刘飞所提的上诉意见，经查：证人孟凡柱等证人及被害人乔某甲均辨认出刘飞并指认刘飞等人持枪型物、砍刀等工具对被害人乔某乙、孟某等人追砍，期间刘飞持枪型物威胁乔某甲等人不许动，并且现场监控录像也证实了刘飞威胁被害人，其同伙对被害人进行追砍的过程，法医学人体损伤程度鉴定书也证实了被害人孟凡锺、赵某、乔某甲的受伤情况，刘飞结伙任意殴打他人，致一人轻伤、二人轻微伤的犯罪事实足以认定，上诉人刘飞的上诉意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘飞结伙任意殴打他人，致一人轻伤二级，二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。上诉人刘飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人刘飞的上诉意见经查不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎梓材
代理审判员 陈水明
代理审判员 胡炳辉
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 袁诗韵
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