浙江省嵊泗县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）浙0922刑初25号
公诉机关嵊泗县人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某甲，于浙江省嵊泗县，个体工商户。系本案被害人。
被告人汤某，退休渔民。现因涉嫌犯故意伤害罪本案于2016年1月28日被取保候审。
指定辩护人金俊澄，嵊泗县法律援助中心律师。
嵊泗县人民检察院以舟嵊检公诉刑诉（2016）26号起诉书指控被告人汤某犯故意伤害罪，于2016年4月14日向本院提起公诉。期间，附带民事诉讼原告人张某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年5月12日公开开庭进行了合并审理。嵊泗县人民检察院代理检察员潘颖莹出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某甲、被告人汤某及其辩护人金俊澄到庭参加诉讼。现已审理终结。
嵊泗县人民检察院指控，2015年12月26日14时许，在本县枸杞乡大王村渔光弄32号宅基地附近，被告人汤某与张某甲为房屋地基一事发生争执继而两人相互拉扯。张某甲在拉扯中抓伤汤某鼻子，后汤某上前将张某甲推到在地，致其骶5线性骨折、左侧第6肋骨线性骨折。经法医鉴定，张某甲腰部的损伤程度为轻伤（二级），胸部的损伤程度为轻微伤。为此，公诉机关向法庭出示了被害人陈述、证人证言、鉴定意见书、被告人的供述和辩解等证据，认为被告人汤某故意伤害他人身体，致人轻伤，应当以故意伤害罪追究刑事责任。故提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人张某甲诉称，被告人汤某的故意伤害行为致其轻伤，并造成原告人经济损失。为此，要求被告人汤某赔偿医疗费4177.34元、误工费12854.44元、护理费3975.6元、交通费2285元、住宿费1900元，营养费2000元，共计人民币27192.38元。为此原告人向法院提供了病历、病休证明、医疗费凭证、差旅费凭证、户籍证明等证据。
被告人汤某辩解，当日因宅基地一事与张某甲拉扯属实，但未推倒过张某甲，是其自己摔倒。愿意赔偿张某甲部分经济损失。
被告人汤某辩护人辩称，被告人汤某主观上没有伤害他人的故意，公诉机关指控被告人汤某犯故意伤害罪的的证人证言，有的与被害人有利害关系，有的证言相互矛盾，均不应采信。故认为本案事实不清，证据不足，对汤某应宣告无罪。
经审理查明，被告人汤某的房子与被害人张某甲的房子相邻。2015年12月26日14时许，在本县枸杞乡大王村渔光弄32号张某甲宅基地附近，汤某认为张某甲在装修房屋时破坏了自家的房屋地基，遂与张某甲发生争执继而两人相互拉扯，张某甲在拉扯中抓伤了汤某的鼻子。后双方再次发生拉扯，张某甲倒地受伤，致骶5线性骨折、左侧第6肋骨线性骨折。经法医鉴定，张某甲腰部的损伤程度为轻伤二级，胸部的损伤程度为轻微伤。
附带民事诉讼原告人张某甲受伤后，至嵊泗县嵊山中心卫生院、嵊泗县人民医院、舟山市定海广华医院等地治疗，共花去医疗费4177.34元，交通费1944元、住宿费1800元、营养费1000元，造成误工损失8062元。
本案审理期间，被告人汤某主动预交赔偿款12000元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人张某甲提供的经法庭举证、质证，经本院予以确认的证据予以证实：
1、被害人张某甲的陈述证实，2015年12月26日14时许，其与被告人汤某因宅基地一事发生争执继而两人相互拉扯，并抓伤汤某鼻子。其逃离时，汤某追上后将其推倒在地受伤。次日，其到医院就诊治疗。
2、证人张某乙的证言证实，其系租用张某甲房子的租客，正对该房屋进行装修。2015年12月26日14时许，被告人汤某认为装修房屋会破坏自家房屋地基，其遂叫来张某甲，后双方发生争执继而相互拉扯，张某甲在拉扯中抓伤了汤某的鼻子，后张某甲至邻居家门口时，双方再次拉扯，张某甲被推倒在地。
3、证人张某丙的证言（视听资料）证实，2015年12月26日14时许，被告人汤某认为张某甲家装修房屋会破坏自家房屋地基，叫张来现场，张某甲到后先开口谩骂，双方发生争执继而相互拉扯，张某甲在拉扯中抓伤了汤某的鼻子，张感到害怕走向邻居家门口时，汤某追上又拉住张某甲，拉扯中张某甲仰面倒地。
4、证人甘某、陈某的证言证实，2015年12月26日14时许，被告人汤某与张某甲因宅基地一事发生争执继而两人有相互拉扯、推搡的行为。
5、现场方位照片证实案发时的地理位置情况。
6、鉴定意见《嵊泗县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书》证实，张某甲因外伤造成骶5线性骨折、左侧第6肋骨线性骨折，其腰部的损伤程度为轻伤二级，胸部的损伤程度为轻微伤。
7、抓获经过说明证实被告人汤某到案情况。
8、被告人汤某户籍证明证实其身份情况。
9、附带民事诉讼原告人张某甲身份证复印件证实其身份情况。
10、附带民事诉讼原告人张某甲就诊病历、病休证明、医疗费凭证、交通费、住宿费凭证，证实张某甲受伤后，至嵊泗县嵊山中心卫生院、嵊泗县人民医院、舟山市定海广华医院治疗及花去费用的事实。
11、嵊泗县人民法院收据证实被告人汤某已预交赔偿款。
12、被告人汤某的供述和辩解证实，2015年12月26日14时许，其因宅基地一事与张某甲拉扯属实，张某甲将其鼻子打出血，但其未推倒过张某甲，是其自己摔倒，并愿意赔偿张某甲部分经济损失。
关于被告人汤某称其未推倒张某甲的辩解及其辩护人提出被告人汤某犯故意伤害罪的事实不清、证据不足的辩护意见，本院认为，汤某在与张某甲拉扯中可能会使对方受伤，其仍放任这种结果发生，最终在争执中导致张某甲倒地受伤，上述事实已有被害人的陈述及证人证言证实，汤某的行为构成故意伤害罪。虽然在场证人孔某证言证明汤某未推倒过张某甲，是其在倒退时自己摔倒，但鉴于该证人系汤某妻子，其证言又无其他证据予以印证，故对孔某证言不予采信，对被告人汤某的辩解及辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人汤某与邻居纠纷中，不计后果，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。附带民事诉讼原告人张某甲提出的要求赔偿经济损失合理部分，本院予以支持；但对其提出的要求赔偿护理费，未提供相关的证据，本院不予支持；对其提出的赔偿误工费及营养费，本院酌情予以考虑。张某甲在事件过程中有一定的过错，应当承担一定的责任，对汤某可酌情从轻处罚；在本案审理期间，汤某主动赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人汤某犯故意伤害罪判处有期徒刑六个月至一年六个月的量刑意见，本院予以采纳。鉴于被告人汤某系老年人，在被司法机关采取保候审期间能遵纪守法，且系初犯，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，也不致再危害社会，故依法可对其适用缓刑予以考验。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人汤某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人汤某赔偿附带民事诉讼原告人张某甲经济损失共计人民币12000元。（上述款项限于判决生效后十日内支付）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金 玲
审 判 员 陈遵义
人民陪审员 叶龙夫
二〇一六年五月二十五日
代书 记员 童新祥
附：本判决依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十六条由于犯罪行为而使原告人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对原告人的民事赔偿责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。