河南省罗山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1521刑初5号
公诉机关罗山县人民检察院。
被告人李娟，女，1977年12月24日出生于河南省罗山县，汉族，大学文化，罗山县莽张初级中学教师，户籍地：河南省，现住地：罗山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年12月16日被罗山县公安局监视居住；于2017年1月4日被本院决定逮捕。
辩护人孙玉华，河南黄国胜律师事务所律师。
罗山县人民检察院以罗检刑诉（2016）220号起诉书指控被告人李娟犯贩卖毒品罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗山县人民检察院指派检察员刘琼出庭支持公诉，被告人李娟及其辩护人孙玉华到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗山县人民检察院指控：（一）2015年12月15日14时许，罗山县公安局民警在育红小区1号楼1单元201室将涉嫌贩卖毒品的被告人李娟抓获，并当场查获冰毒39克。（二）2015年12月14日夜7时许，吸毒人员李某通过胡某从被告人李娟处购买200元的冰毒，后两人在李某家吸毒时被抓。（三）2015年12月14日夜晚，吸毒人员叶某从被告人李娟处购买三百元的毒品，并于次日通过支付宝向被告人李娟转账150元。（四）2015年12月11日夜晚6时许，吸毒人员叶某自已及帮助吸毒人员杨某从被告人李娟处购买毒品。上述事实，公诉机关提供了相应证据予以证实。据此，公诉机关认为被告人李娟的行为构成贩卖毒品罪，抓获时从其身上搜出的毒品应当认定是其准备贩卖的毒品数量，建议在七年以上有期徒刑，并处罚金的幅度内量刑。
被告人李娟对起诉书指控在其住处查获毒品的犯罪事实无异议，但对指控其贩卖毒品的事实及罪名有异议，认为其仅构成非法持有毒品罪，请求从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1、公诉机关指控李娟向胡某、叶某贩卖毒品的证据不足；2、公诉机关指控从李娟住处搜查出的毒品系李娟所有证据不足。综上，李娟不构成贩卖毒品罪，而是窝藏毒品罪。涉案毒品未流入社会，没有造成实质性危害，李娟无犯罪前科，系初犯，且有一个一岁多的儿子无人抚养，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
一、2015年12月14日夜晚7时许，吸毒人员李某通过胡某从被告人李娟处购买200元的甲基苯丙胺（冰毒），后两人在李某家吸毒时被查获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证，认证的下列证据予以证实：
1、证人胡某2015年12月14日证言：上周五（2015年12月11日）晚上七点左右，我的朋友李某给我打电话说有个人要东西（毒品），让我帮忙联系一下。我就给“小草”（大名我不晓得，我曾经都是联系她并从她那拿了三四次的毒品）打电话，问她有没有东西（毒品），有人要买。她说有，然后我就去她家找她拿了300块钱的毒品，也就是两小包毒品。之后我就到李某家里把两小包毒品给李某了，李某就去把毒品给那个找毒品的人了。结果李某回来时手里留了一包，我问他怎么回事，他说就给了人家一包，留下一包我们自己吸。我和李某就去他家将留下的那一包毒品吸了。我们前后吸了有半个小时，吸完了我就回家了。今天晚上七点左右，李某给我打电话说上次买毒品的那个人还想要，叫我给他买，然后我就去小草家了买了两百块钱的毒品，也就是一小包，然后我去李某家里把毒品给他了，他就从那一小包里倒出来一点放在铝箔纸上吸了。当时他还问我吸不吸，我说不吸。他吸完了我就叫他下楼，要不然一会人家买毒品的来了看到了不好。我们从他家里出来下楼时，被警察抓住了。我每次都是从小草那里买毒品，前后买了四五次，每次都是两三百块钱的，一般都是两百块钱一小包，三百块钱两小包。我给李某买了两次毒品，给罗山的姜强买过一次，我自己去买过两次。我从小草那里买的都是冰毒。我是今年八九月份通过喻芳芳在打麻将的时候认识小草的，她有30多岁，个头不高，体型偏瘦，扎个小辫，没有染头发，我不知道她大名叫什么。她男人我们喊龙哥，年纪有40岁左右，个头有一米六几的样子，体型也很瘦。小草家住罗山县城关镇小十字街（行政路上）往东一百米的一个农贸市场，她家就住的那栋楼就在那市场里面，在二楼。去她家的话先从市场里进去，然后右拐再左拐，走到第二个楼梯就到小草家了。她家门口安装的是个棕色的防盗铁门，门朝东那一家。今天晚上我到小草家里买毒品时只有小草和一个两三个月大的孩子在家，我没有看到她老公以及别人在家。我去时没有给小草打电话，直接去的。我去她家几次她都在家里，小草一般都不在外边，基本上都在家。而且像我这样的熟人去了才能拿到毒品，一般人或者不认识的，都拿不到。毒品从她住的房间里拿出来的，具体放哪里我就不知道了。
2、证人李某2016年10月31日证言：我让胡某给我买过两三次毒品。最后一次是2015年12月14日夜晚7点半左右，我的一个朋友双林给我打电话，问我能找到冰毒不，能的话找200块钱的，我当时说找不到。过了几分钟，我感觉不好意思，又给双林回拨过去说我帮你问问。然后我就给胡某打电话，问胡某能找到东西不（指冰毒）。胡某说可以。过了二十分钟，我到罗山西街小学门口，胡某坐港田来给了我一包冰毒。这包冰毒钱是胡某垫付的，我就给双林打电话说冰毒找到了，让他过来拿，谁知道他电话打不通。我和胡某在我住的楼下等了大概有半小时，没有等到双林。胡某说上我家里把这包冰毒吸了。在我家刚把吸毒工具做好吸两口，我俩就被抓住了。我在拘留所听胡某说毒品是在李娟手里买的，我就知道这三次胡某在李娟手中买的，因为这三次买的东西比较多，二百块钱可以买到0.7或0.8克，比较实惠。
3、被告人李娟2017年1月17日当庭供述：我不是小草。我和胡某认识，他知道我在哪里住很正常。
4、罗山县公安局2015年12月15日出具的辨认笔录、辨认照片、辨认说明在卷，经证人胡某分别对一组12张女性照片比对后，分别确认9号照片人是卖其毒品的人，即被告人李娟。
二、2015年12月14日夜晚，吸毒人员叶某从被告人李娟处购买三百元的毒品，并于次日通过支付宝向被告人李娟转账150元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人叶某2015年12月15日证言：我是一年前认识李娟的，认识她之后才认识龙哥（李娟老公），后来慢慢熟悉之后我就喊她嫂子。我之前找龙哥买过毒品，我不知道李娟是干什么的。昨天晚上我接到易怀树的电话，他叫我帮他给别人拿东西（毒品），我就说没有车不去。之后他说一会有人来接我，然后我就给李娟打电话说一会去她那里拿货，问她有没有，她在电话里也没多说。我去家门口的加油站附近等了一会就来了一辆出租车，当时车上一个人给了我300块钱，车上还有三个人我不认识。之后我就去城关镇育红小区楼下，李娟从楼上把毒品用一个栗子包着扔下来。我当时还问钱怎么给她，李娟说现在不方便，我就说那我给你转账吧。结果昨天晚上转账没搞成，再加上我昨晚上花了150块钱，所以今天中午我通过支付宝给她转了150块钱。转完账之后我想着我把钱花了得给她说一声，就给她打电话，结果一直打不通。昨天让我帮忙拿毒品的人我不熟，他叫陈成，年纪有22岁左右。我之前偶尔找李娟买过一次两次毒品，都是直接找李娟买的，平时都不和她联系。我向李娟买毒品没有说论克买卖，我就说要一个，价钱都是行情，基本上都是300块钱一个，那冰毒是用透明的小包装袋装的。
其2016年8月11日证言：我就从李娟手里买过一次毒品，那次买300元的冰毒，其中150元是通过支付宝转账给李娟的，剩下的150元还没给就被逮住了。我的支付宝账户是我手机号137××××3382，用户名称是“我怎知，你所想！”，密码我搞忘了。李娟帐号好像是她当时的手机号，我记不清了。
2、证人易某2016年8月15日证言：我认识叶某，他是我老戚。我没有在叶某手里拿过冰毒，不过有一次别人找我想让叶某替他买一个冰毒。那是2015年12月份的一天夜晚，具体哪一天我忘记了。我朋友陈成找我想让叶某给他买个冰毒，我就给叶某打电话，说有个朋友想让他买个冰毒。叶某说好，然后我把叶某手机号码发给陈成。剩下的就是他俩联系，别的事我不清楚。陈成大名叫张锐。我还听叶某说他经常从一个叫“龙嫂”的女人手中买毒品，然后再往外卖。我听叶某说过这个“龙嫂”在罗山县小十字街老菜市那里住，别的情况我不知道，我没见过“龙嫂”。
3、被告人李娟2016年8月9日供述：我房间里成包的小包装袋是小伟让我从网上买的，买过后他一直没来拿就放在我屋里。小伟的大名我不知道。我以前用过支付宝，户名是我之前手机号152××××9672，密码我忘了，出事之后就没用支付宝。叶某给我转过账，他有时在网上赌博，输了钱向我借，我就转给他，他赢了再转给我。转过几次我记不到。
4、罗山县公安局2015年12月16日出具的辨认笔录、辨认照片、辨认说明在卷，经证人叶某对一组12张女性照片比对后，确认5号照片人是卖其毒品的李娟。
5、被告人李娟手机支付宝交易情况提取照片，证明用户名“我怎知，你所想！！！”于2015年12月15日向李娟转账150元。
三、2015年12月11日夜晚6时许，吸毒人员叶某短信联系被告人李娟要从其处购买毒品，但叶某后来未收到毒品。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证，认证的下列证据予以证实：
1、证人杨某2016年10月25日证言：一天夜晚，徐一冉想吸毒，就问我能找到冰毒不，想买两百元的。我就打电话问叶某有没，叶某说可以找到，但卖冰毒的人在和别人吃饭，得等一会儿，让我和徐一冉在出租屋里等，还给我发信息说没事，很快，搞好了给我打电话。两百块钱的冰毒叶某分两次送过来的，第一次送过来的不够两百块钱，叶某说等会再给我们送点过来，过了好久，叶某又送来一点点。我那天问叶某，这冰毒是从你舅娘（指李娟）手里买的不，叶某不给我说，我也就没问了。
其2016年11月21日证言：去年12月份的一天，具体哪一天我记不清了。那天天快黑的时候，我给叶某打电话，我当时的手机号是157××××7917，说让叶某给我两百块钱的冰毒，叶某说好，他去找别人拿。等叶某的时候我还给叶某发短信让他快点，大概过了两个小时后叶某把冰毒给我送到我住的地方。我给了叶某200元钱。
2、证人叶某2016年8月19日证言：我的手机号有两个，一个是137××××3382，另一个是138××××2223，手机是vivo牌的。2015年12月11日夜晚六点多，杨某给我打电话说让帮忙买冰毒，我顺便也想买几克，就给李娟打电话。当时她说家里很多人，我就在她住的那栋楼背后，挨着她家厕所的地方等她。我给她发信息说让她先从楼上给我丢下来，明天再给她钱。等他等到手机都快没电了她还没给我丢下来。最后她发信息说从楼上丢下来了，我没找到，就给她发信息问她从哪丢的，几个？她也没给我回信息，我在楼下没找到就回家了。
3、被告人李娟2015年10月18日供述：2015年10月20日20时许，叶某给我发信息说“你给我丢十个，后天给你钱”的十个是什么我不知道，我啥东西也没有丢。我不吸毒，从来没有吸过。
其2017年1月17日当庭供述：他（叶某）叫我扔东西，我也不知道扔啥，我就随便敷衍，我知道他是吸毒人员，我就猜测他是要毒品。2个10个是什么意思我不清楚，我就是随便敷衍他。
4、罗山县公安局禁毒大队采集叶某手机信息报告在卷，证明叶某手机与号码为“152××××9672”、“157××××7917”的手机于2015年12月11日有短信来往。其中“152××××9672”先后发送“不方便，我没法装”、“咋弄？我没现成的。”“我扔下去了，你没看到吗？”
四、2015年12月15日14时许，罗山县公安局民警在育红小区1号楼1单元201室将涉嫌贩卖毒品的被告人李娟抓获，并当场查获甲基苯丙胺（冰毒）净重37.87克。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证，认证的下列证据予以证实：
1、证人韩某2016年10月21日证言：我没有去过李娟和李尚元在育红小区租住的房子，更没在那里住过。李娟没有给过我钥匙。
2、被告人李娟2015年12月15日供述：2013年，我与前夫离婚后就与李尚元认识，后我们就住一起了，以前一直住在学校的宿舍内，今年放暑假我俩就在罗山县育红小区租房子，是在小十字街往东老菜市内开发的最南边的一排居民楼二楼最西边的一户。我的卧室在最西侧，里面有一张白色双人床，一个衣柜，一张桌子，平时小孩子的纸尿裤就放在床上。今天警察从我居住房间的床上纸尿裤里面搜出来的两包冰毒是他们以前放在我东房蓝绿色男式皮包里的。“他们”我不知道大名。今年（2015年）夏天，我和我丈夫住在罗山新区大河宾馆，大概住在三楼，一天换一间房，住了多少天我记不清。房钱我不清楚谁结的。房间经常有人来玩，他们从来不当我们的面吸毒。我放在家里的毒品从来不出去卖，就是一个小名叫小伟的来拿，他拿走之后没有给我钱。小伟大名叫什么我不知道，大约30左右，胖胖的，1米70左右，我不知道他的手机号。
其2015年12月26日供述：我认识的吸毒人员有今年七月份开始认识的“大肚”、“芳芳”、“小银”、何俊、“小雅”。那时我和李小龙（李尚元）住在大河宾馆房间里，在那里有吸毒品用的吸壶。芳芳爱打牌，大名叫喻芳芳。韩开红也认识。从我租房后她们就没来过了，她们不知道我住哪里。我生孩子的时候，也就是今年十月份，我把家里钥匙给了韩某，他拿了几天，后来我一个人回来了在家坐月子。坐完月子清理东边的另一个卧室，发现有一个提包，里面有一个用卫生纸包的包。我打开看有两袋用透明塑料袋分的差不多一样的冰毒，我用电子称称了一下，一袋有一二十克。我又把其中一袋倒出部分将另一袋装满后，天天在想放家里哪地方最安全，一会放床底下，一会放沙发里，最后打开两包纸尿裤，把两袋冰毒分别放在纸尿裤里面。我想能卖掉更好，可没放两天就被你们搜查出来了。电子秤是从大河宾馆带出来的，以前放在宾馆我们住的房间，后来带回家了。家里有成包的小包装袋是小伟让我买的。小伟认识我，到我家来过，坐一会就走了。他说他认识好多吸毒的玩伴，都抓起来了，有的到外地去了，过一段就松了，有么事联系我。他电话号码经常换。
其2017年1月17日当庭供述：我知道那是毒品，那些毒品是从我家搜出来的。我并没有想卖掉。我想着这是别人的东西，别人能尽快拿走更好。
3、罗山县公安局2015年12月15日出具的搜查笔录、扣押物品清单、称重笔录、情况说明在卷，证明民警在罗山县育红小区1号楼1单元201室李娟租住的屋内查获疑是冰毒物品2包（经称重两包净重共计37.87克），疑是包装冰毒小袋子12包（11小包和1大包）、银白色小型电子秤一个，银行卡六张。
4、信阳市公安局物证鉴定所2015年12月21日出具的物理化检验鉴定报告在卷，检验意见送检的2袋白色晶体物质中均检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。
5、罗山县公安局2016年10月18日现场检测报告书、尿液提取笔录在卷，证明对李娟的尿液样本检测结果呈阴性。
6、罗山县公安局2015年12月15日出具被告人李娟的到案经过证明在卷，证明2015年12月15日14时许，尤店派出所民警通过侦查发现罗山县城关镇育红小区内李娟涉嫌贩毒，后在李娟租住的该小区1号楼1单元201室房间内将李娟抓获，并从房间内查获冰毒共计39克。
7、被告人李娟户籍信息查询单、无前科证明在卷。
8、罗山县公安局受案登记表、立案决定书在卷。
本院认为，被告人李娟明知毒品仍故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，罗山县人民检察院指控罪名成立。李娟对起诉书指控在其住所查获毒品的犯罪事实无异议，但对指控其贩卖毒品的事实及罪名有异议，认为其仅构成非法持有毒品罪，请求从轻处罚；其辩护人提出公诉机关指控李娟向胡某、叶某贩卖毒品的证据不足，指控从李娟住所查获的毒品系李娟所有，证据不足；李娟不构成贩卖毒品罪，而是窝藏毒品罪；涉案毒品未流入社会，没有造成实质性危害，李娟无犯罪前科，系初犯，且有一岁多的儿子无人抚养，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经查，公诉机关指控李娟2015年12月14日分别向胡某、叶某贩卖过毒品，为此提供了购毒品者胡某、叶某的证言、辨认笔录、支付宝转账信息等证据予以证明，以上证据形成完整的证明体系，足以认定上述两起事实。关于公诉机关指控2015年12月11日夜晚李娟向叶某贩卖毒品的事实，李娟对此不予认可，称其当时为了让叶某尽快离开而与叶某短信往来予以敷衍，叶某则证明其没有收到毒品，仅目前现有证据不足以认定李娟贩卖毒品给叶某，故本院对指控的该起事实不予认定。对于公安机关从李娟住所查获的毒品数量，应以实际称重37.87克认定。李娟在明知是毒品的情况下仍藏匿，其对该毒品已实际控制，且其曾向胡某、叶某贩卖过毒品，其被抓获时从屋内查获的37.87克毒品，根据2015年5月18日《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条之规定，应认定为其贩卖的毒品，且属情节严重，依法应对其在有期徒刑七年以上量刑。鉴于其被查获的毒品尚未贩卖，系犯罪预备，依法可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。本院对李娟辩称其属于非法持有毒品罪的辩解意见及辩护人关于李娟仅构成窝藏毒品罪的辩护意见均不予采纳。李娟对指控从其家中查获毒品的事实能如实供述，综合本案情节，决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十二条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人李娟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月4日起至2024年11月3日止）。
罚金于判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方平
审 判 员 陈亮
代理审判员 甘冉
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 胡月