江西省乐平市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乐民一初字第562号
原告鲍某，女，1979年11月13日出生，汉族，江西省乐平市人，身份证住所地江西省乐平市塔山街办，现住江西省乐平市洎阳街办
委托代理人（特别授权）王德发、王京，江西景之元律师事务所律师。
被告乐平第二医院（原乐平市第二人民医院），组织机构代码：30913515-7，现住所地江西省乐平市幼儿园附近。
法定代表人李某，该院董事长。
委托代理人（特别授权）李俊，江西泰方律师事务所律师。
原告鲍某诉被告乐平第二医院（以下简称被告医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲍某及其委托代理人王德发、王京律师，被告医院的委托代理人李俊律师，均到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。
原告鲍某诉称，原告于2013年2月4日因车祸致左前臂尺桡骨骨干骨折，在被告医院进行手术治疗。术后原告发现左拇指伸展严重受限，逐向被告医院反映，在被告医院的安排下，原告于2013年5月到复旦大学附属华山医院（以下简称华山医院）进行检查，发现上段肌腹损伤，与外伤钢板关系密切。经与被告医院协商后，被告医院建议原告到华山医院进行治疗，费用由其承担。于是，原告于2013年6月到华山医院拟行手术治疗，后因手术过程中麻醉意外，被迫中断。2014年2月，原告再次到华山医院拟进行手术治疗，由于骨折处未完全愈合，延期。同年7月原告再次入院，于7月进行了拇指功能重建手术，2014年8月出院。同年11月经乐平市华正法医学司法鉴定所鉴定，原告拇指功能障碍构成九级伤残（见[2014]乐华正鉴字第4xx号）。2015年4月经江西天剑司法鉴定中心鉴定，确定被告医院为原告进行诊疗过程中存在过失，造成原告损害（见赣天剑司鉴[2015]法医鉴字第1xxxx号）。后多次与被告医院协商赔偿事宜，被告医院均借故推脱，不予答复。原告认为，由于被告医院及其医务人员在原告的诊疗过程中存在严重过失，造成原告损伤后果。致使原告从2013年5月开始直至今日都无法正常工作。给原告与其家人的生活、工作带来严重影响。根据《侵权责任法》之规定，患者在诊疗过程中受到伤害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医务人员在诊疗过程中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特具状起诉，请求依法判决被告医院赔偿原告医疗费（19233.51元）、残疾赔偿金（24309元年×20年×20%）、被抚养人生活费（26480元）、精神抚慰金（10000元）、误工费（121.06元天×530天）、护理费（100元天×60元）、住院伙食补助费（2422.9元）、交通费（7973.5元）、住宿费（3984元）、移动通信费（300元）、鉴定费（7802.5元）康复费（12000元）共计人民币257594.21元的70%，合计人民币180315.95元。本案诉讼等费用由被告承担。
原告为支持其诉称，提供了如下证据：
1、《身份证》复印件、乐平市洎阳街办安平居委会出具的《证明》各1份，旨在证明，原告主体资格，及原告与其父母共居住在乐平市洎阳街办珠海西路xx号楼的事实情况；
2、乐平第二医院的《出院记录》，旨在证明原告在被告医院进行内固定手术的事实；
3、华山医院的《出院记录》，旨在证明原告在被告医院行治疗手术后造成拇指及神经损伤的事实；
4、乐平第二医院的《疾病证明书》和其医务科出具的《证明》，旨在证明原告拇指损伤是在被告医院手术后造成的，以及原告当时经治医生童某系被告医务人员，2013年6月离职，相关资料已经随身带走，违反医疗相关管理规程的事实；
5、乐平市华正司法鉴定所、江西天剑司法鉴定中心的《鉴定意见书》各1份，旨在证明原告拇指功能受限构成“九级伤残”，其损伤是被告手术造成的直接原因，构成因果关系，参与度为70%，康复治疗费为12000元，对此，被告医院应承担赔偿责任的情况；
6、医疗费票据复印件25份，旨在证明原告为治疗拇指损伤共花去医疗费用人民币19233.51元的事实；
7、交通费（77张）、住宿费、伙食费共（11张）、通讯费（3张）等票据，旨在证明原告为治疗拇指损伤花交通费、住宿费、伙食费、通讯费等共计人民币14680.40元的事实；
8、鉴定费票据两份，旨在证明原告花鉴定费7802.5元的事实；
9、被扶养人身份信息、户口簿、《证明》各1组，旨在证明原告需要扶养的有三人，其中包括儿子、女儿、父亲，他们的年龄等事实情况。
10、原告《户口簿》复印件、天济居委会的《证明》、乐平市人民政府《行政区划》、乐平市第四中学和第五小学的《证明》、乐平市洎阳街办安平居委会的《证明》、乐平市人民政府乐府字[2004]6号《关于塔山街办村委会改设社区居委会的批复》各1份，旨在证明原告户籍地乐平市塔山街办，虽是农村户口，但按乐平市政府城市区划规定，原告户籍地乐平市城市居民，原告夫妻带小孩在乐平市城区读书、居住在城里多年，被抚养人无生活来源等事实情况。
被告医院辨称，1、对原告的伤情表示同情，我方多次与原告进行了协商，对原告的请求进行了答复。2、原告所提18万余元赔偿过高，且要求被告医院按70%比例承担过错责任于法无据，部分赔偿项目数额过高，详细意见将在质证或发表代理意见时阐述。3、恳请法院依据事实及法律认定，被告医院在本次医患纠纷中是否存在责任，并依据被告医院的过错责任程度来判令被告医院应承担的责任维护各方当事人的权益。
被告医院为支持辩称，提供了其医疗机构营业执照、组织机构代码证，医师程仁发、余春生资质、资格证书和童某《毕业证》复印件及原告“住院病历档案材料”复印件各1套，2013年5月27日、9月27日的《乐平市第二人民医院借款暂支单》及2015年3月19日《乐平市第二人民医院费用支付审批单》复印件各1份，旨在证明被告医院民事诉讼主体适格，原告住院手术治疗的情况，以及被告医院向原告出借了去华山医院治疗费用3.5万元和预付了原告在乐平市人民医院康复费1692元等事实情况。
经审理查明，2013年2月4日，原告因车祸致左前臂尺桡骨骨干骨折，到被告医院就治，翌日，被告医院对原告进行手术治疗，同月22日原告出院。后原告因左拇指伸展受限，逐向被告医院反映，在被告医院的安排下，原告于2013年5月20日到复旦大学附属华山医院（以下简称华山医院）进行检查，发现上段肌腹损伤，与外伤钢板关系密切。经与被告医院协商后，原告于2013年6月7日到华山医院拟行手术治疗，后因手术过程中麻醉意外，手术被迫中断。2014年2月17日，原告再次到华山医院拟进行手术治疗，由于骨折处未完全愈合，手术延期。同年7月28日，原告行拇指功能重建手术，2014年8月4日出院。同年11月18日，原告经乐平市华正法医学司法鉴定所鉴定，构成“九级伤残”（详见该《鉴定意见书》）。2015年4月18日经江西天剑司法鉴定中心鉴定，其鉴定结论为：“1、原告在诊治过程中，由于医方操作不当导致患者左前臂骨筋膜间隔综合征和volkman缺血挛缩，遗留左拇指活动功能障碍，构成九级伤残。康复治疗费壹万贰仟元，是否再行肌腱转移术，待康复治疗后决定。2、医方为患者的诊治行为中存在未尽高度注意之义务，没有防止和及时诊断出患者发生的左前臂骨筋膜间隔综合症，存在过失。3、医方的医疗过失与患者的左拇指功能障碍的损害后果之间存在直接因果关系，参与度以70%为宜”（详见该《鉴定意见书》）。双方就赔偿事宜，曾自行进行过调解，未能达成意见。也发生过原告在被告单位静坐，在塔山街办和市卫计委行政主管部门派员协调下，未发生新的纠纷。为了平息纠纷，当地政府、市卫计委、司法所等部门曾多次召集原、被告进行调解，但因双方争议较大，调解未果。后在调解部门的建议下，原告具状诉至本院。
诉讼中，被告医院申请对原告伤残九级，其医院对原告治疗行为是否存在过错，及过错参与度多少的重新鉴定，其理由：原告鉴定程序违法，构不成伤残，其没有过错。本院依法对原告伤残等级和被告治疗行为与原告致残是否存在过错，及过错参与进行了重新鉴定，鉴定单位认为：“……医方在诊疗行为中对患者术后可能发生骨筋膜室综合症缺泛足够的认识，对患者手术后出现手指麻木等临床表现应引起足够的重视，早期密切观察并行相应的处置，未尽到高度的注意义务，存在错误，患者目前的损害后果系自身外伤及医方的诊疗行为共同所致，拟定医方过错参与度为40%-50%”。故鉴定结论为：“乐平市第二人民医院在为鲍某提供的诊疗过程中存在过错，其过错与鲍某的损害后果存在一定的因果关系，拟定其过错参与度为40%-50%；被鉴定人鲍某左手功能障碍评定为九级伤残”（以上详见该两份重新《鉴定意见书》）。原告对该重新鉴定结论提出如下意见：对九级伤残结论没有异议，但对40%-50%过错参与度有异议，该鉴定是在法医学的角度上做出的，但被告医院的个别医护人员是没有资质的，故过错参与度远不止40%-50%（应以70%）。而被告医院坚持自己重新鉴定的理由，认为重新鉴定结论，正确。
被告医院参与原告治疗的医务人员有程仁发（骨外科，副主任医师，在原告《出院记录》署名的上级医师）、余春生（外科，主治医师，在原告《疾病证明书》署名的医师）、童某（在原告《出院记录》署名的医师，童某系2005年7月1日取得江西医学院赣教成字[85]034号，证书编号104115200506002357，成人高等教育《毕业证书》），但被告医院未提供童某取得医师资格、资质的证书。
庭审质证中，被告医院对原告提供的证据提出如下质证意见：1、对原告身份、户口信息及安平居委会的《证明》真实性、合法性没有异议，关联性提出异议；2、对原告华山医院的《出院记录》、《疾病证明书》提出，华山医院无法证实原告损伤是被告手术造成的，原告是交通事故受伤入院，不排除是交通事故导致的；3、对原告的赣天剑司鉴[2015]法医鉴字第（15537）号《鉴定意见书》的三性均提出异议；4、对原告医疗费票据的真实性、合法性没有异议，但关联性提出异议；5、对原告交通、住宿、伙食费等票据请求法院核实，待重新鉴定结论出来后，与治疗有关的费用，由被告承担；6、提出原告的鉴定费用应由原告承担；7、对原告的被抚养人身份、户口及《证明》和被告医院医务科出具的《证明》的三性均提出异议；8、对塔山街办天济居委会的《证明》和乐平市人民政府行政区域划分均提出该证据的法律效力没有户口簿的法律效力；9、对学校等出具的三份《证明》和原告2015年7月19日、20日在华山医院就诊的医疗费、交通费《票据》及《病历》的真实性、合法性没有异议，但关联性提出异议。
原告对被告医院提供的2013年5月27日、9月27日的《乐平市第二人民医院借款暂支单》和2015年3月19日、9月9日的《乐平市第二人民医院费用支付审批单》提出如下质证意见：上述证据均是复印件，且是被告医院自制的相关凭证，应不予采信。
上述原、被告提出的质证意见，均未提供相应证据佐证。
综上，原、被告争议的焦点为：1、是原鉴定的过错参与度合理，还是重新鉴定的过错参与度合理？2、原告在华山医院治疗中的医疗费、交通费、住宿费、伙食费、电话费、和原告在本案中误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、康复费、鉴定费、被扶养人生活费等费用的计算、确定，3、2013年5月27日、9月27日被告医院支付原告去华山医院行左侧尺桡骨内固定取出术，肱桡肌移位伸拇功能重建，掌长肌移位屈拇功能重建手术和复查借支费用3.5万元及2015年3月19日被告医院支付原告在乐平市人民医院康复医疗费1692元是否在本案中扣除？
上述焦点，根据原、被告在本案中的陈述意见、争议的意见及举证、质证等的情况，本院认为：
一、是原鉴定的过错参与度合理，还是重新鉴定的过错参与度合理？应从该两个鉴定的结论，结合原告“后遗症”的原因和被告医院所提交的证据材料来分析、评判，其一、该两个鉴定结论基本没有改变。仍为九级伤残，被告医院在为原告提供的诊疗行为过程中存在过错，只对被告医院过错参与度70%，调整为40-50%。但这过错参与度的调整，是参鉴人员对案例自我分析认为，而容许行使的职权。但该重新鉴定的过错参与度注重了原告损害后果系自身外伤，忽略了原告入院时的诊断（“……各指活动、感觉正常，末梢血运好……”）记录症状，是可以治愈的情形。忽略了被告医院明知取用未取得行医资格、资质证书的童某为原告治疗经治医生（原告《出院记录》医师署名“童某”）的严重错误。同时，诉讼中被告医院未提供原告现手术后遗症与童某参与原告诊治行为无关的证据。因此，重新鉴定的被告医院过错参与度为40%-50%不合理。但考虑到原告仅要求按其在江西天剑司法鉴定中心鉴定结论计算诉讼请求，故应依法按原告在江西天剑司法鉴定中心鉴定的（“1、原告在诊治过程中，由于医方操作不当导致患者左前臂骨筋膜间隔综合征和volkman缺血挛缩，遗留左拇指活动功能障碍，构成九级伤残。康复治疗费壹万贰仟元，是否再行肌腱转移术，待康复治疗后决定。2、医方为患者的诊治行为中存在未尽高度注意之义务，没有防止和及时诊断出患者发生的左前臂骨筋膜间隔综合症，存在过失。3、医方的医疗过失与患者的左拇指功能障碍的损害后果之间存在直接因果关系，参与度以70%为宜”）结论，处理。
二、原告因术后出现骨筋膜室综合症、缺血性肌挛缩，在被告医院医师建议下去上海华山医院治疗，其所花费与治疗有关医疗费、交通费、住宿费、伙食费、电话费、和原告在本案中误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、康复费、鉴定费、被扶养人生活费等费用，应依法核准计算，具体计算如下：
1、医疗费：（按票据计算，含被告垫付原告在乐平市人民医院康复医疗费1692元在内，）20925.51元；
2、康复费：（按鉴定意见确定）12000元；
3、误工费：（从2013年2月4日原告入住被告医院至2014年8月4日原告从华山医院出院日止，540天，按121.06元/天计算，）64161.8元；
4、护理费：（原告仅要求60天护理，护理费100元/天，故按该要求计算，）6000元；
5、伤残赔偿金：（原告虽属农村居民，但原告在乐平市城区工作、生活多年，其收入、消费在城市，且原告户口居住地已划为乐平市城区塔山街办，故原告赔偿标准应按城市居民标准和九级伤残等级计算，）97236元；
6、精神抚慰金：（原告九级伤残，按5000元/级计算，）10000元；
7、交通费：（虽原告提供的票据有部分从浙江去上海的，但护理是原告丈夫，原告丈夫在浙江打工，考虑其丈夫照顾方便，加之从浙赣线至沪和皖赣线至沪的车费相差不大，故应按原告提供的票据计算，）7822元；
8、住宿费：（按票据计算4092元，但原告要求3984元，故）3984元；
9、伙食费：（原告主张伙食费虽法律上没有规定，但原告应享有的住院伙食补助费、营养费的计算，比原告主张的伙食费金额要多，故按该金额计算，）2422.9元；
10、电话费：（按票据计算）300元；
11、鉴定费：（按票据计算）7802.5元；
12、被扶养人生活费：（1、其生育二个子女，女儿彭某2000年3月26日出生，应享有2年抚养；儿子彭某甲2006年10月25日出生，应享有6年抚养；他们应按上年度非农居民标准计算，然后，原告承担1/2。2、其父亲鲍某甲1944年9月30日出生，应享有8年赡养，属非农居民，按上年度非农居民标准计算，他生育3个子女，原告承担1/3，）20189.33元。
上1-12项共计252844.04元，按鉴定意见过错参与度70%计算，原告保护标的为176990.83元。原告向被告医院借支等款共计人民币36692元，应予扣除，故被告医院还应赔付人民币140298.83元。
重新鉴定费8746元，因为被告医院重新鉴定结论（伤残等级、被告医院是否存在过错和过错参与度鉴定），对原鉴定结论，基本没有改变。故重新鉴定费用，依法应由被告医院承担。
以上事实，有原、被告陈述，及提供的证据，庭审材料等为证，足以认定。
本院认为，2013年2月4日，原告因车祸致左前臂尺桡骨骨干骨折1时许，到被告医院就诊治疗。被告医院对原告左前臂尺桡骨骨干骨折符合医疗准许的手术期，进行了手术治疗。同月22日原告住院，后原告左拇指伸展严重受限，向被告医院反映，经被告医院介绍和建议，原告转上海华山医院治疗，原告属于上段肌腹损伤，与外伤钢板关系密切，诉讼前和诉讼中，原告损伤程度、被告医院对原告治疗行为是否存在过错，及过错参与度多少？经原、被告鉴定和重新鉴定，原告均构成九级伤残，被告医院对原告治疗行为存在过错。至于被告医院申请重新鉴定的其为原告提供诊疗过程中存在过错参与度为40%-50%不予采信的问题，因重新鉴定的机构未考虑原告就诊症状情况和被告医院取用未取得行医资格、资质证书的童某为原告经治医生的错误情形。同时，被告医院亦未提供对童某参与原告治疗行为没有过错的证据。因此，被告医院对取用未取得行医资格、资质证书的人员为原告经治医师，应承担责任。据此，原告方起诉有理，应予支持。现依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权法》第五十四条，第五十七条，第五十八条，第六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条，第三十条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款（三）项，第十条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告乐平第二医院在本判决生效后十日内一次性赔偿原告鲍某医疗费、康复费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、住宿费、伙食费、电话费、鉴定费、被扶养人生活费等共计人民币252844.04元的70%，合计人民币176990.83元整。扣除原告借支人民币36692元，实际被告医院还应赔偿原告鲍某人民币140298.83元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告鲍某其他诉讼请求。
本案受理费3906元，鉴定费计8746元，共计12652元，决定由被告乐平第二医院承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。
审 判 长 程巧敏
人民陪审员 罗秀英
人民陪审员 余月风
二〇一六年九月十三日
书 记 员 钱麓宇