湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0304刑初390号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人刘玉江，曾用名刘燕金，男，1982年10月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省贵阳市，现住贵州省贵阳市乌当区。因犯抢劫罪，2011年3月被清镇市人民法院判处有期徒刑4年，2014年3月服刑完毕。因涉嫌犯诈骗罪，2017年6月13日被湘潭市公安局高新分局刑事拘留，2017年7月19日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，同日被湘潭市公安局高新分局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人张念，湖南湘剑律师事务所律师。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉[2017]394号起诉书指控被告人刘玉江犯诈骗罪，于2017年10月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员张小岭担任审判长，人民陪审员彭扬、李秋参加评议的合议庭，代理书记员袁灿斌担任记录，于2017年11月21日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员易太仪出庭支持公诉。被告人刘玉江及其辩护人张念到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
2017年6月12日9时许，黄启军（在逃）驾驶车牌号为贵G的奔驰车载着被告人刘玉江及卢某等人故意制造交通事故，与李某驾驶的湘0农用车在湘潭市高新区高新路与幸福路交汇处发生刮擦，李某被被告人刘玉江等人诈骗现金5800元，支付方式为微信转账。
2017年5月31日，黄启军驾驶贵A红色奔驰车载着被告人刘玉江等五人，在湘潭县老107国道梅林桥段的南方加油站附近路段故意制造交通事故，与楚树根驾驶的湘0农用车发生刮擦，楚树根被被告人刘玉江等人诈骗现金4000元，采用现金和微信转账方式支付。
案发后，被告人刘玉江的家人退还被害人李某现金5800元，取得被害人李某的谅解。
公诉机关认为，被告人刘玉江伙同他人，诈骗公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人刘玉江系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。被告人刘玉江系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条。提请本院依法惩处。
被告人刘玉江对公诉机关指控的罪名及第一笔犯罪事实没有异议，对公诉机关指控的第二笔犯罪事实提出异议，事故发生当日，黄启军所驾驶的车辆贵A车系吴光彬所有，当时是在去往衡阳的路上，经过事故发生路段，车辆行驶缓慢，楚树根驾驶农用车强行超车与我们的车发生刮擦，交警在现场处理，因吴光彬未随身携带驾驶证，所以我才出示了自己的驾驶证，交警组织双方进行协商我并没有参与，此后，楚树根赔偿的4000元钱，我也已经转交给了吴光彬。
辩护人张念辩称：1、被告人刘玉江不是本案的主犯。因黄启军酒后擅自驾驶刘玉江的车辆，导致车辆被扣，刘玉江为取车缴纳1万元保证金，并产生了相应的车辆维修费，黄启军无力归还该部分欠款，遂提议去“碰瓷”，被告人因自身经济状况要求，默许了黄启军的提议，被告人刘玉江系被动作案，其行为不符合主犯的要件；2、被告人刘玉江已经积极赔偿受害人李某的损失，并取得被害人李某的谅解，依法应当从轻处罚；3、被告人刘玉江已经主动缴纳罚金，应酌情从轻处罚；4、被告人刘玉江到案后如实供述自己的犯罪行为，认罪态度好，主观恶性不大，依法可以从轻处罚；5、被告人刘玉江到案后，积极揭发同案犯的共同犯罪事实，可酌情从轻处罚；6、楚树根所述诈骗4000元与事实不符，根据相关讯问及询问笔录显示，事故发生当时，车辆正经过因交通事故造成拥堵的路段，车辆行驶缓慢，楚树根驾驶农用车从左边强行穿插，才与刘玉江所乘坐的车辆发生碰撞，交警认定楚树根全责，交警主持楚树根与车主吴光彬进行协商，由楚树根赔偿4000元，因吴光彬驾驶证未随身携带，遂由刘玉江出具收条，刘玉江随即将该4000元交给吴光彬。在侦查阶段，被告人刘玉江积极退赔9000元，而公安机关仅仅向受害人李某退赔5800元，剩余的3200元退还给了被告人刘玉江的家属，也证实了楚树根赔偿的4000元，并非被告人刘玉江犯罪所得。7、被告人刘玉江小孩不满一岁，家庭经济困难，需要专人照顾，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
2017年6月12日9时许，黄启军（在逃）驾驶车牌号为贵G的奔驰车载着被告人刘玉江及卢某等人故意制造交通事故，与李某驾驶的湘0农用车在湘潭市高新区高新路与幸福路交汇处发生刮擦，李某被被告人刘玉江等人诈骗现金5800元，支付方式为微信转账。
案发后，被告人刘玉江的家人退还被害人李某现金5800元，取得被害人李某的谅解。
另查明，被告人刘玉江2011年7月7日因抢劫罪被贵州省清镇市人民法院判处有期徒刑四年，刑期从2011年3月15日起至2015年3月14日止，2013年11月12日从贵州省轿子山监狱假释离监。
上述事实有经过庭审举证、质证、认证的接报案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押物品、文件清单、现场检测报告书、犯罪记录证明、收取保证金通知书及取保候审执行通知书、行政处罚决定书、驾驶人信息查询结果单、车辆行驶轨迹及现场照片、微信转账截图、被告人刘玉江的供述与辩解、被害人陈述、证人卢某等人的证言、搜查笔录、辨认笔录、被害人李某出具的收条及谅解书、被告人刘玉江的户籍资料、潭州司法鉴定所鉴定意见书、贵州省轿子山监狱证明材料、现金缴款单等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人刘玉江伙同他人，采取驾驶机动车“碰瓷”的方式，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同诈骗犯罪中，被告人刘玉江虽不是主动起意，但其出面与被害人协商赔偿问题，系积极参与诈骗行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。辩护人辩称被告人刘玉江系被动参与犯罪，不是主犯的辩护意见，不符合法律规定及案件事实，本院不予采信。被告人刘玉江到案后，能够如实供述所犯罪行，系坦白，且被告人刘玉江已经积极赔偿被害人李某的损失，并取得被害人李某的谅解，本院决定对其从轻处罚。被告人刘玉江在有期徒刑执行完毕后五年之内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。
公诉机关在起诉书中所指控的第二笔犯罪，仅有被害人的陈述，被告人的供述中也未认可其本人参与实施本次行为，且根据被害人的陈述及证人张国玉的证言显示，本次事故中交警在现场处理，且调取了事故现场的监控视频，且系交警部门组织双方进行协商，并无充分证据证实本次事故的发生系故意制造的“碰瓷”行为，本院对公诉机关所指控的第二笔犯罪事实因证据不足不予认定。辩护人张念辩称，被告人已经积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，且如实供述所犯罪行，系坦白，应当从轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采信。辩护人张念辩称被告人刘玉江有揭发同案犯的共同犯罪事实的情形，应当从轻处罚，因被告人刘玉江的同案犯黄启军在逃，无法核实其犯罪行为是否属实，该辩护意见缺乏事实依据，本院不予采信。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘玉江犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年6月13日起至2018年1月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 张小岭
人民陪审员 李 秋
人民陪审员 彭 扬
二〇一七年十一月二十二日
代理书记员 袁灿斌
附《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。