湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘10民终1998号
上诉人（原审被告）：李化为
委托诉讼代理人：王国广（系李化为表兄）
上诉人（原审原告）：郴州市丹阳租赁有限公司，住所地湖南省郴州市飞虹路32号群艺馆215号房。
法定代表人：李丹，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周乘宇，湖南奋斗者律师事务所律师。
原审第三人：叶道顺
委托诉讼代理人：康存贵（系叶道顺表兄）
上诉人李化为因与上诉人郴州市丹阳租赁有限公司（以下简称丹阳公司）、原审第三人叶道顺劳动争议一案，不服湖南省桂阳县人民法院（2016）湘1021民初448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李化为的委托诉讼代理人王国广、上诉人丹阳公司的委托诉讼代理人周乘宇、原审第三人叶道顺的委托诉讼代理人康存贵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李化为上诉请求：1、确认李化为与丹阳公司解除劳动关系；2、确认李化为月工资为6700元；3、判令丹阳公司给付李化为医疗费208,771.37元、住院伙食费9450元、一次性伤残补助154,100元、一次性享受工伤保险长期待遇884,400元、停工留薪期工资100,500元、伤残津贴85,760元、生活护理费80,400元、辅助器具费6000元、解除劳动合同经济补偿金3350元、交通费3000元，以上合计1,535,731.37元。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。李化为的月工资为6700元，医疗费是叶道顺借支不能视为丹阳公司支付，住院伙食补助费过低，一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇、生活护理费等均计算错误。二、丹阳公司应当向李化为支付辅助器具费、经济补偿金和交通住宿费。
丹阳公司辩称，李化为的上诉请求超过了仲裁的范围，不应在二审中处理，依法应予驳回。
丹阳公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判丹阳公司无需向李化为支付一次性工伤保险待遇等费用503,582.4元。事实与理由：2014年5月10日，丹阳公司与叶道顺签订了《塔吊安装工程合同》，将桂阳学府3号栋的工程发包给叶道顺，约定由承包方负责其工程技术人员在塔吊安装期间的食宿及工资等，事故由承包方负责，李化为系临时帮工。李化为与叶道顺之间形成了雇佣关系，与丹阳公司并无劳动关系，李化为的损失应由叶道顺承担。
李化为辩称，李化为与丹阳公司之间是劳动关系，丹阳公司应按劳动关系处理李化为的工伤待遇，李化为虽未起诉，但答辩时提出了诉讼请求。
叶道顺述称，同意李化为的上诉意见，医疗费用是叶道顺而非丹阳公司支付给李化为的。
丹阳公司向一审法院起诉请求：判决丹阳公司无需向李化为支付一次性工伤保险待遇、停工期间工资等费用。
一审法院认定事实：丹阳公司于2012年3月14日成立，经营范围为建筑机械设备租赁、安装服务。2014年5月10日丹阳公司与叶道顺签订《吊塔安装工程合同》，丹阳公司将桂阳县华尔学府3栋塔吊安装工程发包给叶道顺，叶道顺雇请李化为等从事吊塔安装工作。2014年6月14日，李化为在桂阳华尔学府工地安装吊塔时，不慎从外架上摔下，导致其受伤。事故发生后，李化为被送往桂阳县中医院住院治疗，花医疗费1322元，因伤情严重，当天被转往中国人民解放军第一九八医院骨科继续治疗，共住院3天，花医疗费6196.02元。2014年6月16日转往郴州市第一人民医院脊柱外科继续治疗，主要诊断为：腰1椎爆裂性骨折并截肢；右Pillon骨折，于2014年7月15日出院，共住院29天，花医疗费92,148.10元。2014年7月15日-2014年12月19日被转往郴州市第一人民医院康复科治疗，住院156天，共花医疗费94,650.60元。2014年10月30日，李化为近亲属就李化为的伤情向郴州市人力资源与社会保障局申请工伤认定，2014年12月1日，郴州市人力资源与社会保障局做出郴人社工伤认字[2014]D0223号工伤认定书，认定李化为在工作时间、工作地点，因工作原因受到事故伤害，认定为工伤。2015年5月13日，郴州市劳动能力鉴定委员会做出201504290833号劳动能力鉴定结论书，认定被告李化为的伤情构成叁级伤残，护理依赖为部分护理依赖；2015年9月3日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出劳再鉴15090207号劳动能力再次鉴定结论书，认定李化为依据《劳动能力鉴定职工与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准认定为叁级伤残，护理依赖为部分生活自理障碍。2015年11月26日李化为以工伤待遇享受争议为由向桂阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁请求丹阳公司支付李化为工伤保险待遇，2016年3月10日，桂阳县劳动争议仲裁委员会作出桂劳仲案审（2015）字第36号劳动人事争议仲裁裁决书。丹阳公司未为李华缴纳工伤保险，事故发生后，李化为住院期间医疗费已支付完毕。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、李化为是否应当享受工伤保险待遇；二、工伤保险待遇具体如何计算。
关于第一个问题。本案系工伤待遇纠纷，李化为因工致残构成叁级伤残。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”本案中丹阳公司将吊塔安装工程发包给不具有资质的叶道顺，李化为在工作时间、工作地点，因工作原因受到事故伤害，故丹阳公司为承担工伤保险责任单位。关于第二个问题。本案中因丹阳公司与李化为均没有提供李化为受伤前12个月工资表或能证明其实际收入的证据，且李化为从事吊塔安装工作性质具有临时性、间断性等特点，故参照郴州市劳动和社会保障局、郴州市市统计局公布的2013年全市职工月平均工资3399元作为李化为的月工资计算标准。李化为因工伤因应享受的工伤待遇为：1、一次性工伤保险长期待遇448,668元（3399元／月×132月），参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条规定“一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：……（二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月。本案中李化为发生工伤之日时为43岁，故一次性工伤保险长期待遇为448,668元（3399元／月×132月）；2、护理费12,236.4元（3399元/月（统筹地区上一年度市平均工资）×12月×30%）3、停工留薪期间工资40,788元（3399元/月×12个月）。李化为因工作遭受伤害，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；4、住院期间伙食补助费1890元[189天×10元/天（参照湖南省人民政府办公厅《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通住宿费支付标准规定》标准为10元/天）]；5、关于李化为主张的经济补偿金，因丹阳公司是承担工伤保险责任单位，故对李化为该主张没有法律依据，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第三款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条规定，作出如下判决：“一、原告郴州市丹阳租赁有限公司赔偿被告李化为一次性工伤保险长期待遇448,668元，护理费122,36.4元，停工留薪期间工资40,788元，住院期间伙食补助费1890元。限判决书生效后三十日内履行完毕；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告郴州市丹阳租赁有限公司其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告承担。”
二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，二审的争议焦点是：一、丹阳公司是否应支付李化为相关工伤保险待遇；二、丹阳公司与李化为之间是否存在劳动关系；三、一审计算李化为的各项工伤待遇是否正确。
关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项、第二款规定“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。……前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”本案中，丹阳公司将吊塔安装工程发包给叶道顺，叶道顺雇请的李化为在从事吊塔安装工作时从外架上摔下受伤，丹阳公司和叶道顺均没有提交证据证明叶道顺具有承包吊塔安装工程的资质，丹阳公司应承担李化为的工伤保险责任，丹阳公司承担责任后可行使追偿权，故丹阳公司上诉提出不承担工伤保险责任的理由不成立，不予支持。
关于争议焦点二，丹阳公司与叶道顺签订了《吊塔安装工程合同》，李化为是叶道顺雇请来从事塔吊安装工作的，李化为的工资发放及工作时间、工作内容均由叶道顺负责，受叶道顺的管理，李化为与丹阳公司之间并无劳动关系，故李化为上诉提出解除劳动合同关系及请求丹阳公司支付解除劳动合同经济补偿金的理由不成立，不予支持。
关于争议焦点三，李化为的住院医疗费已由丹阳公司通过叶道顺支付，李化为再次请求支付医疗费用无法律依据；李化为因工致三级伤残，其有权请求丹阳公司按月支付伤残津贴、生活护理费等长期待遇，直至丧失领取条件止，现李化为提出一次性享受工伤保险长期待遇，一审判决已支持李化为一次性工伤保险长期待遇，故李化为又请求支付伤残津贴、生活护理费没有法律依据，不予支持；湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费10元/天，一审法院据此计算李化为住院期间的伙食补助费正确；李化为在申请仲裁时没有请求丹阳公司支付一次性伤残补助金，仲裁裁决后也没有向法院提起诉讼，其上诉请求丹阳公司支付一次性伤残补助金超过了仲裁请求的范围，不予支持。李化为主张其月均工资6700元，但没有提交相关证据予以证明，李化为也没有提供证据证明其支付交通住宿费3000元及辅助器具费6000元，故一审法院参照郴州市上年度职工月平均工资3399元标准计算李化为一次性享受工伤保险长期待遇、停工留薪期工资、护理费等工伤待遇及未支持交通住宿费、辅助器具费并无不当。
综上所述，李化为的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 张友荣
代理审判员 黄 慧
代理审判员 夏国争
二〇一七年一月九日
书 记 员 曾筱钧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。