福建省德化县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0526民初3929号原告：福建省立信融资担保有限公司，住所地德化县龙浔镇宝美街666号梅园国际大酒店1113、1115、1117、1119号。诉讼代表人：福建省立信融资担保有限公司破产管理人，负责人谢黎芳。委托诉讼代理人：王龙德、付丽，福建顺济律师事务所律师。被告：苏少辉，男，汉族，1974年7月13日出生，住福建省德化县。原告福建省立信融资担保有限公司（以下简称：立信融资担保公司）与被告苏少辉与公司有关的纠纷一案，本院于2016年10月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告立信融资担保公司的委托诉讼代理人付丽、被告苏少辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。立信融资担保公司向本院提出诉讼请求：请求苏少辉退还违反规定分配的利润262500元及自2012年2月1日起至付款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金占用损失。事实和理由：立信融资担保公司于2011年1月28日由福建省德化杨梅电力有限公司及苏少辉等人共同出资设立，注册资本5000万元，其中苏少辉出资750万元，占注册资本的15%。2016年2月2日，陈少辉向德化县人民法院提起对立信融资担保公司破产清算的申请，2016年2月24日法院裁定受理破产清算申请，指定福建顺济律师事务所为破产管理人，泉州市久益华瑞会计师事务所有限公司受破产管理人委托，作出专项审计报告，指出2011年立信融资担保公司经营亏损，可供分配利用为283317.31元，于2012年1月31日向包括苏少辉在内的各股东合计分配股利175万元，苏少辉分得款项262500元。根据《公司法》以及《企业会计准则》的相关规定，公司经营产生的税后利润，在弥补以前年度亏损并提取法定公积金之后，才能够按照章程向公司股东分配利润。立信融资担保公司2011年经营亏损283317.31元，在该情形下向公司股东分配利润显然违反公司法以及企业会计准则的规定，依法应将违反规定分配的利润退还公司。苏少辉辩称，一、根据《企业会计准则》、《企业会计制度》及其他有关准则、制度和补充规定，公司会计年度自公历每年1月1日起至12月31日止。立信融资担保公司与答辩人不存在与公司有关的纠纷关系，立信融资担保公司的财务受县经贸局、银监局、人民银行监督检查。二、对于2012年1月31日向包括苏少辉在内的各股东合计分配股利175万元，苏少辉分得款项262500元一事提出异议，根据立信融资担保公司2012年度审计报告中的利润分配表显示该年度可供分配的利润有2405557.15元，应付普通股股利175万元已证明该笔款项的来由。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：1、立信融资担保公司的《营业执照》；2、立信融资担保公司的法定代表人身份证明，本院予以确认并在卷佐证。对于立信融资担保公司提供的《专项审计报告》，苏少辉对其证明内容有异议，认为是针对公司变更前的审计，而对其真实性未予确认，也未提供相反证据，本院对其真实性予以确认；对于立信融资担保公司提供的《付款凭证》、《企业网银电子回单》，苏少辉对其证明内容有异议，认为是减资前的资金付的股息，而对其真实性未予确认，也未提供相反证据，本院对其真实性予以确认。对于苏少辉提供的德化县经济贸易局文件《关于开展融资性担保机构现场检查的通知》、德化县经济贸易局文件德经贸[2014]67《关于福建省立信融资担保有限公司减少注册资本、股权变更、地址变更的请示》、泉州市金融工作局文件泉金[2014]110号《泉州市金融工作局关于同意福建省立信融资担保有限公司减少注册资本等事项的批复》、《减资公告》等证据，立信融资担保公司只对其关联性有异议，而对其真实性没有异议，本院上述证据的真实性予以确认。对于苏少辉提供的福州鼓楼征安联合会计师事务所福征安审字（2013）QA第04-015号《审计报告》、泉州市永和兴会计师事务所有限责任公司泉永和兴审[2012]018号《审计报告》，立信融资担保公司虽对该两份《审计报告》的来源存疑，但福征安审字（2013）QA第04-015号《审计报告》载明的年初未分配利润283317.31元和泉永和兴审[2012]018号《审计报告》载明的未分配利润、净利润、可供分配的利润、可供投资者分配的利润均为283317.31元，与立信融资担保公司提供的《专项审计报告》载明的2011年经营亏损，可供分配利润-283317.31元的数字相一致，且能互相印证，故该两份《审计报告》载明该项内容的真实性，予以确认。根据双方当事人无争议的证据以及当事人的当庭陈述，本院认定事实如下：2011年1月28日，立信融资担保公司经工商行政管理部门核准登记为有限责任公司的企业法人，注册资本5000万元，从事贷款担保、票据承兑担保、贸易融资担保等担保业务。2014年3月19日，立信融资担保公司刊登注册资本由5000万元减少为3000万元的《减资公告》。2014年6月18日，德化县经济贸易局以德经贸[2014]67文件向市金融工作局提出《关于福建省立信融资担保有限公司减少注册资本、股权变更、地址变更的请示》。2014年7月31日，泉州市金融工作局以泉金[2014]110号文件批复德化县经贸局《泉州市金融工作局关于同意福建省立信融资担保有限公司减少注册资本等事项的批复》。2014年8月8日，经德化县工商行政管理局登记注册资本由5000万元变更为3000万元。2012年1月18日，立信融资担保公司通过网上银行支付苏少辉2011年度股息262500元。泉州市永和兴会计师事务所有限责任公司于2012年3月14日作出泉永和兴审[2012]018号《审计报告》，该《审计报告》载明：2011年度未分配利润、净利润、可供分配的利润、可供投资者分配的利润均为283317.31元。福州鼓楼征安联合会计师事务所于2013年4月15日作出福征安审字（2013）QA第04-015号《审计报告》，该《审计报告》载明：2012年初未分配利润为283317.31元。2016年2月2日，陈少辉向本院提起对立信融资担保公司破产清算的申请。本院于2016年2月24日裁定受理破产清算申请，指定福建顺济律师事务所为破产管理人，泉州市久益华瑞会计师事务所有限公司受破产管理人委托，于2016年9月1日作出泉久瑞专审字（2016）第JZ045号《专项审计报告》，该《专项审计报告》载明：立信融资担保公司于2011年经营亏损，可供分配利润为283317.31元的情况下，发放股利1750000元，违反了《公司法》、《企业会计准则》以及相关法律法规的规定，应予追回。本院认为，立信融资担保公司在2011年度经营亏损，可供分配利润为283317.31元，有泉久瑞专审字（2016）第JZ045号《专项审计报告》、泉永和兴审[2012]018号《审计报告》相互印证为据，事实清楚，可以确认。立信融资担保公司支付苏少辉2011年度股息262500元，立信融资担保公司提供的《付款凭证》、《企业网银电子回单》及双方当事人在庭审中的陈述为据，事实清楚，可以确认。公司分配利润应当依法进行。根据《中华人民共和国公司法》第一百六十六条：“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。”规定，而从苏少辉提供的泉永和兴审[2012]018号《审计报告》上的2011年度利润表显示：立信融资担保公司未能依法提取10%法定公积金。而且在公司弥补亏损283317.31元和提取法定公积金之前向股东分配2011年度1750000元的利润。因此，股东必须将违反规定分配的利润退还给公司。立信融资担保公司要求苏少辉退还违反规定分配的利润262500元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。由于违法分配，造成公司资金被占用期间的损失，可参照国家银行同期贷款利率计算的利息损失，故立信融资担保公司要求苏少辉支付自2012年2月1日起至付款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算资金占用损失的诉讼请求，符合有关规定，予以支持。苏少辉关于该年度可供分配的利润有2405557.15元的抗辩意见，因该项目属于2012年度审计内容，而不属于2011年度审计内容，故其抗辩意见缺乏事实依据，不予采纳。依照《中华人民共和国公司法》第一百六十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：苏少辉应在本判决生效后十五日内退还给福建省立信融资担保有限公司分取红利款262500元及资金占用损失（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2012年2月1日起计算至本判决确认付款日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6123元，减半收取计3061.5元，由苏少辉负担，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审判员  曾金赞二〇一六年十二月二十九日书记员  潘静韵附:（一）本案相关的法律法规：1、《中华人民共和国公司法》第一百六十六条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。2、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。（二）执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。