广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤03民终141号
上诉人（原审被告）：深圳市建工集团股份有限公司。
法定代表人：刘裕兴。
委托诉讼代理人：金云朋，男，汉族，1990年8月28日出生，身份证号码：41272219900828493X，系该公司员工。
委托诉讼代理人：李永华，女，汉族，1978年12月22日出生，身份证号码：130202197812223643，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：张兴友，男，汉族，1970年9月24日出生，身份证住址：四川省武胜县龙女镇九树村8组28号，身份证号码：513623197009242818。
委托诉讼代理人：郑世鹏，广东夏粤律师事务所律师。
上诉人深圳市建工集团股份有限公司（以下简称建工集团公司）与被上诉人张兴友因劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初40971号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
本院经二审查明，1、张兴友在原审中提交了诉讼请求计算明细，在原审笔录中也对其诉讼请求的计算进行了明确。根据张兴友的主张，其只是请求了平时加班1.5小时和平时晚上值班3小时的加班工资，并未请求休息日加班工资和法定节假日加班工资。
2、建工集团公司在原审中提交了张兴友与案外人深圳市茂源建筑工程劳务有限公司签订的劳动合同，张兴友对其中的签名不予确认，并向本院提出鉴定申请。建工集团公司庭后向本院提交书面说明，认为其提交的其他证据（社保清单、工资发放记录）能够证明劳动关系，因此无需对该劳动合同中的笔迹进行鉴定。
另查，原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，张兴友与建工集团公司之间的劳动合同合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。
关于张兴友的入职时间，建工集团公司主张，张兴友于2015年9月1日入职，张兴友则主张，其于2012年10月1日入职。建工集团公司在原审中提交了张兴友与案外人深圳市茂源建筑工程劳务有限公司签订的劳动合同，张兴友对其中的签名不予确认，并申请鉴定，而建工集团公司则明确表示无需鉴定，根据证据规则，本院采信张兴友的主张，认定该劳动合同中的签名不是张兴友所签。关于建工集团公司提交的社保清单和工资发放记录（即银行转账记录），上述证据显示是案外人深圳市茂源建筑工程劳务有限公司为张兴友缴纳社保并发放工资，但社保缴纳并非劳动关系的直接证明，而银行转账则是单方行为，无需签名确认，建工集团公司也没有提交证据证明张兴友知悉向其转账的是案外人深圳市茂源建筑工程劳务有限公司，因此，本院认为，上述证据不足以证明张兴友与案外人深圳市茂源建筑工程劳务有限公司存在劳动关系。而张兴友在原审中提交的水电表移交函、特种作业人员体检表、水电费通知书等证据则显示，张兴友在2015年10月1日以前就以建工集团公司第三分公司员工的身份对外从事工作。因建工集团公司未能提交张兴友的入职登记资料，结合张兴友提交的上述证据，本院采信张兴友的主张，认定其入职时间为2012年12月21日。
关于张兴友请求的加班工资，根据张兴友在原审中提交的诉讼请求计算明细以及在庭审中的陈述，张兴友只是主张了平时加班工资。原审判决建工集团公司向张兴友支付休息日和法定节假日加班工资，没有事实和法律依据。关于张兴友的平时加班时间，因建工集团公司未提交张兴友2015年6月3日至2015年8月31日期间的考勤记录，其提交的2016年3月的考勤记录不是张兴友本人签名，2017年5月的考勤记录没有张兴友的签名确认，因此，原审采信张兴友主张的上述期间的平时加班时间并无不当，本院予以确认。对于张兴友主张的除上述时间以外的其他加班主张，原审法院均未采信并予以驳回，张兴友没有上诉，视为认可。结合原审认定的张兴友的加班时间，张兴友2015年6月3日至2015年8月31日期间的加班工资应为4480.72元[5500÷21.75÷8×（19×1.5×150%+23×1.5×150%+21×1.5×150%）]。2016年3月的加班工资应为4907.33元（5500÷21.75÷8×23×4.5×150%），2017年5月的加班工资应为924.57元（5500÷21.75÷8×13×1.5×150%）。
关于张兴友主张的违法解除劳动合同的赔偿金，建工集团公司在劳动合同期限内与张兴友解除劳动合同，但没有提交任何证据证明其解除劳动合同有合法的事实理由，属于违法解除劳动合同，应向张兴友支付赔偿金。张兴友主张的赔偿金不高于其应得金额，是对其自身权利的处分，本院予以确认。
建工集团公司对于原审判决的未休年休假的工资没有上诉，视为认可。
综上，上诉人建工集团公司的上诉请求部分成立，原审判决认定事实部分不清，适用法律错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初40971号民事判决的第一项、第四项；
二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初40971号民事判决的第五项；
三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初40971号民事判决的第二项为：上诉人深圳市建工集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向被上诉人张兴友支付2015年6月3日至2015年8月31日期间的加班工资4480.72元；
四、变更广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初40971号民事判决的第三项为：上诉人深圳市建工集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向被上诉人张兴友支付2016年3月的加班工资4907.45元及2017年5月的加班工资924.59元；
五、驳回被上诉人张兴友的其他诉讼请求；
六、驳回上诉人深圳市建工集团股份有限公司的其他上诉请求。
如果上诉人深圳市建工集团股份有限公司未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元，二审受理费10元，由上诉人深圳市建工集团股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 士 光
审判员 邓 亚 玲
审判员 罗 巧
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=4656ab96-891a-4adf-
bc8e-a8b100ed0eb2&imgId=NDY1NmFiOTYtODkxYS00YWRmLWJjOGUtYThiMTAwZWQwZWIyMC5qcGVn01lydyh01)
二〇一八年三月六日
本件与原本核对无异
书记员 陈静雯（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。