海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）琼01民终56号
上诉人（原审原告）：吴清霖。
法定代理人：吴亚弟(系吴清霖的父亲)。
法定代理人：张玲(系吴清霖的母亲)。
委托代理人：吴林威，海口市琼山区三门坡法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：吴多标。
委托代理人：李方，海南瑞来律师事务所律师。
委托代理人：韩耀，海南瑞来律师事务所律师。
上诉人吴清霖因与被上诉人吴多标侵权责任纠纷一案，不服海口市琼山区人民法院（2015）琼山民一初字第167号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年2月23日下午约3、4时，吴清霖等四个幼儿在其奶奶的带领下，从海口市琼山区府城镇五岳村委会尚道村新村向老村方向行走，吴多标驾驶东风牌大货车同向行驶，车辆右侧车轮将转身的吴清霖刮倒。当时，双方均未报警。吴清霖被送往中国人民解放军第一八七医院救治，被诊断为右小腿脱套伤、右颞部脑出血。吴清霖在该院住院治疗至2014年5月26日出院，共住院92天。出院医嘱为：1、带药出院:舒痕、弹力绷带；2、健康教育:①残余创面门诊换药;②外涂舒痕、弹力绷带预防瘢痕增生一年半;③加强功能锻炼，尽可能保持膝关节、踝关节功能位，但随着生长，膝关节、踝关节将出现牵拉畸形，及时复诊进行整形治疗。3、复诊时间:半月一次。吴清霖住院治疗，共花费医疗费102739.12元，该款已由吴多标全部支付。此外，吴多标还在吴清霖住院期间及出院后，陆续向吴清霖支付了生活费8500元。另查明，吴多标持有的机动车驾驶证准驾车型为B2，事故车辆是挂琼C3XX**车牌的东风牌大货车、宽约2.5米，系吴多标购买的二手车，购买时该车已报废，没有办理过户手续，也没有行驶证等相关证照。事故路段为乡村水泥路，宽约3米。诉讼中，吴清霖申请对伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。经海口市中级人民法院委托海南司法医院法医鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心作出的鉴定结论为：吴清霖2014年2月23日所受损伤为:右小腿脱套伤；右颞叶脑出血。1、吴清霖右小腿遗留植皮疤痕约占其体表面积6%，鉴定为十级伤残。右踝关节强直，相当于右下肢功能丧失12%，鉴定为十级伤残。2、其后续治疗共需要约20000元。3、其误工期为120日、营养期为90日、护理期为120日。吴清霖已支付鉴定费用2700元。
吴清霖在原审中的诉讼请求为：一、判令吴多标赔偿吴清霖伤残赔偿金8343元/年×20年×(10%+2%)=20023.2元、后续治疗费20000元+1173.6元=21173.6元、住院伙食补助费4600元、营养费100元/天×90天=9000元、护理费120元/天×[120天（鉴定意见）+92天（住院天数）]=25440元、伤残鉴定费用2700元、精神损害抚慰金50000元，共计132936.8元。二、本案诉讼费用由吴多标承担。
原审法院认为：本案争议的焦点为双方对事故发生的过错与责任以及吴清霖主张的各项赔偿费用的事实与法律依据问题。一、关于吴清霖、吴多标对事故发生的过错及责任问题。本案中，事故发生时，吴多标驾驶的挂有琼C3XX**车牌的东风牌大货车系报废车。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第十四条第三款的规定，达到报废标准的机动车不得上道路行驶。因此，吴多标驾驶报废车上路，并将吴清霖刮倒，负有主要过错，应承担事故的主要责任。此外，吴清霖的奶奶一人带领四名幼儿在道路边行走，在遇到车辆时，吴清霖的奶奶及监护人未能尽到监管责任，也应承担一定的责任。原审法院综合考虑双方的过错，认定应由吴多标对事故承担90%的责任，吴清霖承担10%的责任为宜。二、吴清霖主张的各项赔偿费用的事实与法律依据问题。1、残疾赔偿金，吴清霖右小腿遗留植皮疤痕约占其体表面积6%，鉴定为十级伤残；右踝关节强直，相当于右下肢功能丧失12%，鉴定为十级伤残。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算……”参照海南省交警总队公布《2014-2015年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》规定的“受害人具有二处以上伤残的，残疾赔偿金的计算应以其本人伤残的最高等级作为赔偿的主要依据，在最高伤残等级赔偿比例的基础上增加10%的赔偿比例，但伤残赔偿指数的总和不能超过100%。”2014年度海南农村居民家庭人均纯收入8343元/年。吴清霖为农村户口，因此其残疾赔偿金为8343元/年×20年×(10%+10%)=33372元，吴清霖主张20023.2元，没有超出法律规定，原审法院予以支持。2、后续治疗费，吴清霖出院后，依医嘱到医院复诊，花费1173.6元；此外，依据鉴定结论，随着吴清霖的成长，需要植皮、行跟腱延长等手术，其后续治疗费约需20000元，故吴清霖主张后续治疗20000元+1173.6元=21173.6元，原审法院予以支持。3、住院伙食补助费，吴清霖住院92天，其住院伙食补助费参照海南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计，为92天×100元/天＝9200元，吴清霖主张4600元，未超出标准，原审法院予以支持。4、营养费，系指受害人遭受损害后为弥补该损害、恢复体能需要补充营养而支出的合理费用。原审法院酌情按70元/天计，依据鉴定结论营养期90天，营养费为70元/天×90天=6300元。５、护理费，依鉴定结论护理期为120天，按护理人数1人及参照海口地区护工从事同等级别护理的劳动报酬标准，酌情确定每天100元，护理费为100元×120天×1人=12000元。6、精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第八条第二款：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”。此次事故导致吴清霖腿部皮肤和机能上难以恢复的损害，给吴清霖造成心理损伤，故吴清霖要求赔偿精神损害抚慰金有事实与法律依据。原审法院根据侵权行为造成的后果及精神损害程度、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地经济发展水平等因素，结合本案实际情况，酌情认定精神损害抚慰金20000元。对于吴多标辩称残疾赔偿金已包括精神损害抚慰金，无相关法律依据，原审法院不予采纳。综上，原审法院确认残疾赔偿金20023.2元、后续治疗费21173.6元、住院伙食补助费4600元、营养费6300元、护理费12000元，共计64096.8元；精神损害抚慰金20000元，吴清霖诉请营养费、护理费、精神损害抚慰金，超过部分原审法院不予支持。对于64096.8元，按双方过错责任分配，吴多标应承担90%的赔偿责任，即57687.12元。另外，吴多标已支付了吴清霖住院期间的全部医疗费102739.12元，按双方过错责任分配，吴清霖应自行承担10%的医疗费10273.91元，故应予抵扣；除医疗费外，吴多标又再向吴清霖支付了8500元，亦应予抵扣。抵扣了上述两部分款项后，吴多标还应向吴清霖支付各项赔偿费用58913.21元（57687.12元+20000元-10273.91元-8500元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十四条第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，遂判决：一、吴多标应向吴清霖支付残疾赔偿金20023.2元、后续治疗费21173.6元、住院伙食补助费4600元、营养费6300元、护理费12000元，合计64096.8元的90%即57687.12元，并支付精神损害抚慰金20000元，共计77687.12元。上述费用扣除吴多标已支付8500元,以及应由吴清霖自行承担的住院费10273.91元，吴多标应于本判决生效之日起十日内向吴清霖支付各项赔偿费用共计58913.21元；二、驳回吴清霖的其他诉讼请求。案件受理费2958.72元，鉴定费2700元，合计5658.72元（吴清霖已预交），由吴清霖负担1657元，吴多标负担4001.72元。
吴清霖上诉称：一、一审法院查明事实部分不清、错误。事发时已经年满5周岁的吴清霖在奶奶的监护陪同下从村里老村往外面的新村方向行走，吴清霖当时已经尽量往路边里面的草丛行走，当时吴多标驾驶的车辆从对面方向开过来，将转身的吴清霖撞倒在地致使腿部严重受伤。而一审法院却查明说“吴清霖从外面新村往里面老村方向行走，吴多标驾驶的车辆同向行驶将吴清霖刮伤”是属于查明事实不清错误的．明显不符合事实实际情况与真相。二、一审法院认定吴清霖承担事故的lO%责任是错误的。一审法院已经查明吴多标驾驶的肇事车辆已经是报废车，没有办理相关过户手续，也没有行驶证、资格证等相关证照，那么依据《中华人民共和国道路交通安全法》等法律法规规定，吴多标驾驶报废车辆上路行驶，而且没有购买机动车辆相关保险，发生交通事故应当承担事故全部责任。事故发生时年满5周岁的吴清霖已经在奶奶的监护陪同下在道路里面边上行走，无故被车辆撞倒受伤，吴清霖及监护人是没有过错的。事故发生时，吴清霖的老奶奶看见吴清霖被撞倒流血受伤已经将近昏迷状态，而吴多标因驾驶报废车辆上路发生交通事故而故意不向交警部门报警，导致无法还原事故发生第一现场客观情况，应当负事故的全部责任。事故发生后吴清霖家属考虑到双方是同村人又是亲戚关系才没有及时报警，因此，一审法院认定吴清霖承担事故的lO%责任并给予抵扣扣除医疗费用是不正确的。三、一审法院对吴清霖的主张赔偿部分计算错误、数额过低。一审对营养费的计算过低，应当按照100元一天计算90天为9000元；护理费一审法院遗漏计算住院期间的护理天数92天，而且计算数额过低，应当按照每天120元，共212天护理费为25440元：一审酌情认定精神损害抚慰金也较低，本案明显是吴多标存在重大过错，应当承担事故全部责任，造成做为年幼未成年人的吴清霖严重伤残及遭受巨大的精神伤害痛苦，吴清霖及其家属从此在漫长的人生道路上承担着经济上以及精神上的双重损失。因此，吴清霖主张精神损害抚慰金50000元是有事实与法律依据的。综上，一审法院对本案查明事实部分不清错误，对事故侵权的过错及责任问题认定不当，而且计算各项赔偿数额过低，现依法上诉请求贵院依法改判，以维护吴清霖的合法权益。吴清霖上诉请求：一、依法改判海口市琼山区人民法院(2015)琼山民一初字第167号民事判决书，依法判决吴多标向吴清霖支付残疾赔偿金20023.2元；后续治疗费21173.6兀；住院伙食补助费4600元；营养费9000元；护理费25440元；精神损害抚慰金50000元；伤残鉴定费用2700元。二、本案一二审诉讼费用由吴多标承担。
吴多标答辩称：一审判决认定事实清楚，吴清霖的奶奶一人带四名幼儿，从海口市琼山区府城镇五岳村委会尚道村新村向老村方向行走，吴多标驾驶东风牌大货车同向行驶，车辆右侧车轮将转身的吴清霖刮倒。遇到车辆时吴清霖的奶奶即监护人未尽到监护责任，致使吴多标驾驶的车辆同向行驶过后右车轮将转身的吴清霖刮倒，应当承担一定的责任，一审判决认定吴清霖承担10%的责任并无不当。一审计算营养费，已属于偏高，吴清霖主张一百元每天的标准并无法律依据，海南省法医鉴定中心的鉴定意见书明确吴清霖的护理费为一百二十天，一审判决依据鉴定意见书认定护理期为120天正确，事实上，按照判例护理费应该是80元每天的标准，一审判决认定100元每天的标准计算已经过高。吴清霖的伤残等级经鉴定为两个10级伤残，一审判决2万元精神损害抚慰金过高，吴清霖主张5万元精神损害抚慰金没有事实和法律依据。综上，一审判决已经充分考虑了受诉法院当地经济发展水平，做出了更有利于吴清霖的判决，吴清霖上诉无理，应予驳回。
二审期间双方当事人均无新证据提交。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：一、关于吴清霖是否应承担事故10%的责任的问题。本案事故的发生，系吴多标驾驶报废的大货车行驶路遇吴清霖等四名幼儿时，操作不当，同时负有监管责任的吴清霖的奶奶也因未尽到监管责任，致使吴多标驾车将吴清霖刮倒致伤。吴多标对此事故应负主要责任，吴清霖的奶奶及监护人也负有一定的责任。该事故在没有交警部门交通事故认定书确定事故责任的情形下，原审法院依据法律的相关规定，综合考虑双方在事故中各自行为的过错程度，作出认定吴多标承担事故90%的责任、吴清霖承担10%的责任的处理并无不当，本院予以维持。
二、关于吴清霖上诉主张的9000元营养费、25440元护理费、50000元精神损害抚慰金及2700元伤残鉴定费用的问题。1、营养费。营养费是受害人通过平常饮食的摄入尚不能满足受损害身体的需求，而需要以平常饮食以外的营养品作为对身体补充而支出的费用。根据本案中吴清霖的损伤治疗情况，结合海口地区居民平均生活费的水平因素考虑，原审法院酌情按70元/天的标准判令吴多标向吴清霖支付营养费并无不当，吴清霖上诉称应按100元/天的标准支付营养费的主张没有没有事实依据，本院不予支持。2、护理费。结合本案中吴清霖的伤情、治疗情况以及海南司法医院法医鉴定中心对吴清霖关于护理期为120天的鉴定结论，原审法院按护理人数1人，参照海口地区护工从事同等级别护理的劳动报酬标准，酌情确定100元/天，按120天的护理期计算，判令吴多标向吴清霖支付12000元护理费处理并无不当，吴清霖上诉关于护理期为212天、护理费120元/天的主张没有事实依据，本院不予支持。3、精神损害抚慰金。精神损害赔偿是对人身非财产性利益所遭受的损害给予的金钱补偿。吴清霖因该次事故导致腿部皮肤和身体机能上遭受难以恢复的损害，心理受到了相当程度的损伤。据此，原审法院综合吴多标的侵权行为造成的损害后果、吴清霖精神损害的程度、侵权人承担责任的经济能力以及海口市的经济发展水平等因素，酌情认定精神损害抚慰金为20000元处理并无不当，本院予以维持，吴清霖上诉称精神损害抚慰金应为50000元的主张没有事实依据，本院不予支持。4、伤残鉴定费。本案中吴清霖因该事故造成的损伤申请鉴定而支出鉴定费2700元，该笔费用已由吴清霖垫付。原审法院将该费用与本案一审案件受理费共5658.72元未按责任比例分担确实不当，应予调整吴清霖的该项上诉主张有事实依据，本院予以支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费2958.72元、鉴定费2700元共计5658.72，由吴清霖承担566元，吴多标承担5092.72元；二审案件受理费2958.74元，由吴清霖负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄玉臣
审判员 谭晓梅
审判员 陈 璐
二〇一六年四月二十日
书记员 韦佳艺