宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）石刑终字第75号
原公诉机关宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴涛，男，1979年12月26日出生于宁夏永宁县，汉族，初中文化，无业，住宁夏永宁县。2013年9月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年9月30日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
上诉人（原审被告人）王兵，男，1981年8月9日出生于宁夏永宁县，回族，初中文化，个体司机，住宁夏永宁县。2013年9月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年9月30日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
原审被告人马勇，男，1979年12月25日出生于宁夏银川市，汉族，初中文化，无业，住宁夏银川市兴庆区。2008年8月因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局治安拘留十五日；2013年4月因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局治安拘留十日。2013年9月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年9月30日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
原审被告人牛某某，女，1988年3月28日出生于宁夏石嘴山市，汉族，小学文化，无业，住宁夏石嘴山市大武口。2013年7月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年8月21日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院审理石嘴山市大武口区人民检察院指控原审被告人吴涛、王兵犯贩卖毒品罪、原审被告人马勇犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、原审被告人牛某某犯贩卖、运输毒品罪一案，于2014年6月25日作出（2014）石大刑初字第101号刑事判决。宣判后，原审被告人吴涛、王兵不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭。经阅卷、讯问上诉人和原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院查明，1、2013年8月底的一天，被告人吴涛在银川市望远镇兰花花公寓楼下，以800元的价格卖给被告人王兵两包冰毒。
2、2013年8月的一天，被告人吴涛在银川市望远镇兰花花公寓楼下，以300元的价格卖给被告人王兵一包冰毒。
3、2013年7月初的一天，被告人吴涛将一包冰毒交给被告人王兵，由被告人王兵将冰毒在银川市望远镇兰花花公寓门口卖给刘某某，并约定日后付款。
4、2013年7月中旬的一天，被告人吴涛将一包冰毒交给被告人王兵，由被告人王兵将冰毒在银川市望远镇兰花花公寓门口卖给刘某某，并约定日后付款。
5、2013年8月25日10时许，被告人吴涛在银川市望远镇兰花花公寓11楼一房间卖给刘某某两包冰毒，并约定日后付款。
6、2013年9月2日晚，被告人吴涛将一包冰毒交给被告人王兵，由被告人王兵在银川市望远镇兰花花公寓楼下将冰毒卖给蒋某（详细信息不详），并收取赃款300元。
7、2013年7月份一天，被告人吴涛在银川市以2000元的价格卖给被告人牛某某冰毒5克。
8、2013年9月2日晚22时许，被告人吴涛在银川市望远镇兰花花公寓12-420号房间以3800元的价格卖给牛某某冰毒10克。
9、2013年6月的一天下午，被告人马勇在银川市新奇特公寓813房间，以2000元的价格卖给牛某某毒品冰毒5克。
10、2013年6月的一天下午，被告人马勇在银川市新奇特公寓楼下，以2000元的价格卖给牛某某毒品冰毒5克。
11、2013年9月2日，被告人马勇在银川市新奇特公寓719房间，以2000元的价格卖给牛某某毒品冰毒5克，被告人马勇去外面拿毒品时，被民警当场抓获。
12、2013年5月中旬的一天，被告人牛某某在大武口区怡心花园东门以400元的价格卖给苏某一包冰毒。
13、2013年5月中旬的一天，被告人牛某某在大武口区民乐小区以200元的价格卖给苏某一包冰毒。
14、2013年7月10日，被告人牛某某在大武口区锦林小区三区23号楼下以400元的价格卖给苏某一包冰毒。
15、2013年7月12日下午，被告人牛某某在大武口区民乐小区26号楼以400元的价格卖给苏某一包冰毒。
16、2013年7月12日下午，被告人牛某某在大武口区工人街以200元的价格卖给李某某一包冰毒。
17、2013年6月至9月期间，被告人马勇在其租住的银川市新奇特公寓719房间先后容留牛某某、纳媛、刘某某等人吸食毒品。
上述事实，有石嘴山市大武口区人民检察院当庭提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、发破案经过；2、常住人口基本信息；3、吸毒人员动态管控详细信息；4、扣押决定书、扣押物品文件清单、随案移交物品文件清单、单行材料；5、毒品收据；6、现场检测报告书；7、收押健康检查登记表；8、高某甲的询问笔录；9、高某乙的询问笔录；10、证人纳某的证言；11、证人刘某某的证言；12、证人苏某的证言；13、证人张某的证言；14、证人李某某的证言；15、被告人马勇的供述和辩解；16、被告人吴涛的供述和辩解；17、被告人王兵的供述和辩解；18、被告人牛某某的供述和辩解；19、辨认笔录及照片；20、鉴定意见。
原审法院认为，被告人吴涛、王兵违反国家对毒品的管制，向他人贩卖毒品，其中被告人吴涛贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上，被告人王兵多次向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人马勇违反国家对毒品的管制，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上，并为吸毒人员提供场所，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人牛某某违反国家对毒品的管制，从银川市携带毒品回大武口区多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。原公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，量刑建议适当，予以支持。关于被告人吴涛及辩护人辩称吴涛与刘某某是朋友关系之间不存在毒品交易的辩解和辩护意见，因有被告人吴涛、王兵的供述、刘某某的证言相互印证，与被告人吴涛之间存在毒品交易并约定日后付款，故此辩解和辩护意见，不予采纳；关于被告人吴涛及辩护人辩称不认识蒋某故该起事实不存在的辩解和辩护意见，因有王兵、吴涛的供述能够相互证实，故此辩解和辩护意见，不予采纳；关于被告人吴涛及辩护人辩称第8起中没有买卖的意思并未获利的辩解和辩护意见与事实不符，故此辩解和辩护意见，不予采纳；关于辩护人辩称吴涛贩卖毒品没有实物、其行为构成非法持有毒品罪的辩护意见，因吴涛的毒品交易已完成，符合贩卖毒品的构成要件，没有实物毒品不影响本案的定性，其行为不符合非法持有毒品罪的构成要件，故此辩护意见，不予采纳；关于辩护人辩称吴涛第8起交易数量不足十克的辩护意见，与案件事实不符，故此辩护意见，不予采纳；关于辩护人辩称鉴定意见的鉴定方法存在瑕疵的辩护意见，因鉴定意见程序合法，并无不当，故此辩护意见，不予采纳；关于辩护人辩称吴涛应在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见，与法律规定不符，故此辩护意见，不予采纳。关于被告人牛某某、马勇及辩护人辩称起诉书指控的第9起和第10起应认定为一起的辩解和辩护意见，因有牛某某、马勇的供述予以证实，故此辩解及辩护意见，不予采纳；关于被告人马勇及辩护人辩称有检举揭发他人的行为，属于重大立功的辩解和辩护意见，虽有高某乙、马勇的证言可以证实马勇向公安机关提供他人非法储存爆炸物的线索，但此线索公安机关没有立案侦破，不符合立功的规定，故此辩解和辩护意见，不予采纳；关于被告人马勇及辩护人辩称马勇第11起中没有交易五克冰毒，双方没有进入实质交易阶段属于犯罪未遂的辩解和辩护意见，有被告人马勇和牛某某的供述相互印证证实，已经完成五克毒品的交易，故此辩解及辩护意见，不予采纳；关于辩护人辩称马勇涉案毒品数量小，社会危害性小，量刑应在三年以下的辩护意见，因被告人马勇贩卖甲基苯丙胺十克以上，与法律规定不符，故此辩护意见，不予采纳。关于被告人王兵及辩护人辩称起诉书中第3起、第4起和第6起没有贩卖毒品，只是给吴涛帮忙将毒品带给刘某某、蒋某，其行为没有从中牟利，且没有实物没有蒋某的任何信息，其行为不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品罪，同时又达不到非法持有毒品罪的数额，应予以释放的辩解和辩护意见，因有吴涛、王兵的供述、刘某某的证言，贩毒的交易已完成符合贩卖毒品的构成要件，故此辩解和辩护意见，不予采纳；关于被告人王兵及辩护人辩称王兵在公安阶段受到刑讯逼供的辩解和辩护意见，因有石嘴山市看守所提供的收押健康检查登记表、王兵及高某甲的供述予以证实没有刑讯逼供现象发生，故此辩解和辩护意见，不予采纳。关于被告人牛某某辩称第8起和第11起购买毒品的现金是公安机关提供的辩解，因特情引诱不影响本案的定罪，故此辩解，不予采纳。被告人吴涛、王兵在实施部分犯罪时系共同犯罪；被告人牛某某具有立功情节，可以减轻处罚；被告人马勇在判决宣告前一人犯数罪，应实行数罪并罚；各被告人当庭认罪，均可酌情从轻处罚；本案部分被告人的部分犯罪事实存在特情引诱，可对被告人吴涛、马勇、牛某某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第六十八条、第六十九条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人吴涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金10000元；二、被告人马勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1500元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑八年九个月，并处罚金11500元；三、被告人王兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；四、被告人牛某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金3000元；五、对被告人吴涛的作案工具电子秤及赃款1100元予以没收（详见涉案物品扣押清单）。
宣判后，原审被告人吴涛、王兵不服，提起上诉。吴涛上诉请求二审法院依法撤销一审判决，以非法持有毒品罪改判其三年以下有期徒刑。理由是：1、上诉人吴涛犯罪地在宁夏永宁县，一审法院无管辖权，审判程序违法；2、侦查机关特情引诱吴涛贩卖的毒品冰毒因试货、验货，贩卖数量已不足10克，且特情引诱也未作为量刑情节考虑，一审法院量刑不当；3、上诉人吴涛贩卖给刘某某的毒品未收取现金，仅依据被告人供述和证人证言认定上诉人吴涛向刘某某贩卖毒品错误；4、上诉人吴涛与王兵之间的毒品贩卖行为无毒品实物，也无其他证据印证，一审法院认定其向王兵贩卖毒品错误；5、上诉人吴涛贩卖给蒋某毒品的事实只有被告人供述，不应认定。
原审被告人王兵上诉请求二审法院撤销一审判决，改判其无罪。理由是：1、上诉人吴涛与王兵供述均未提及收过刘某某的钱，也没有说过日后付款的话，一审法院认定王兵向刘某某贩卖毒品错误；2、一审查明的贩卖给蒋某毒品的事实只有上诉人吴涛和王兵的供述，公安机关未查明蒋某的身份信息，不应认定；3、上诉人王兵一审当庭表示被刑讯逼供，一审法院未予采信。
二审期间，上诉人吴涛、王兵均未提交新证据。
二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴涛、王兵、原审被告人马勇、牛某某违反国家对毒品的管制，上诉人吴涛、王兵向他人贩卖毒品冰毒，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人马勇向他人贩卖毒品冰毒，并为吸毒人员提供场所吸毒，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；原审被告人牛某某从银川市携带毒品冰毒回大武口区多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。关于上诉人吴涛认为其犯罪地在宁夏永宁县，一审法院无管辖权的上诉理由，经查，本案原审被告人牛某某从原审被告人马勇、上诉人吴涛处购买毒品冰毒后多次在大武口区贩卖，上诉人吴涛贩卖给牛某某毒品冰毒的犯罪目的地也在石嘴山市大武口区，一审法院对该案有管辖权，故上诉人吴涛该上诉理由不能成立；关于上诉人吴涛认为侦查机关特情引诱其贩卖的毒品因试货、验货，贩卖数量已不足10克，且特情引诱也未作为量刑情节考虑，一审法院量刑不当的上诉理由，经查，公安机关特情引诱吴涛向牛某某贩卖毒品冰毒时，虽经试货、验货，但其贩卖行为已经完成，扣押物品清单、毒品收据证实，公安机关当场从上诉人吴涛携带的手包中查获的毒品冰毒疑似物五袋和其贩卖给原审被告人牛某某的毒品冰毒疑似物壹袋共17.55克，且一审法院已认定存在特情引诱，量刑时对其从轻处罚，故上诉人吴涛该上诉理由不能成立；关于上诉人吴涛认为其与王兵之间的毒品贩卖行为无毒品实物，也无其他证据印证，一审法院认定其向王兵贩卖毒品错误的上诉理由，经查，上诉人吴涛、王兵供述和辩解能相互印证，证实吴涛在2013年8月份曾二次向王兵贩卖共三包毒品冰毒的事实，无实物不影响本案的定性，故上诉人吴涛该上诉理由不能成立；关于上诉人吴涛、王兵认为二人贩卖毒品时未收取现金，仅依据被告人供述和证人证言认定二人向刘某某贩卖毒品错误的上诉理由，经查，上诉人吴涛、王兵供述和辩解、证人刘某某证言能相互印证，证实吴涛自己或通过王兵向刘某某共贩卖毒品冰毒三次，因刘某某暂时没钱先欠着的事实，故上诉人吴涛、王兵该上诉理由不能成立；关于上诉人吴涛认为其贩卖给蒋某毒品的事实只有被告人供述，不应认定为贩卖毒品的上诉理由，经查，上诉人吴涛、王兵供述能相互印证，证实2013年9月2日晚，吴涛让王兵拿了一小包毒品冰毒送到兰花花公寓楼下，以300元的价格卖给了一个开银灰色车的男的，王兵上楼后将300元钱交给了吴涛的事实，故上诉人吴涛、王兵该上诉理由不能成立；关于上诉人王兵认为其一审当庭表示被刑讯逼供，一审法院未予采信的上诉理由，经查，上诉人王兵未提供线索，也无证据证实其被刑讯逼供，故其该上诉理由不能成立。综上，原审法院认定事实清楚，证据充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王正栋
审判员 张 红
审判员 王 华
二〇一四年八月二十五日
书记员 张 娇
附：本案适用相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。