浙江省安吉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0523刑初143号
公诉机关安吉县人民检察院。
被告人吴广，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月1日被刑事拘留，同年12月8日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。
辩护人赵顺庆，浙江某律师事务所律师。
被告人钱某，无业。2015年3月3日因吸毒被安吉县公安局行政拘留十日；2015年11月2日因吸毒和提供毒品被安吉县公安局行政拘留十九日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月2日被刑事拘留，同年12月8日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。
辩护人喻琼，浙江某律师事务所律师。
安吉县人民检察院以安检公诉刑诉（2016）130号起诉书指控被告人吴广、钱某犯贩卖毒品罪，于2016年3月18日向本院提起公诉。本院于同年3月21日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安吉县人民检察院指派代理检察员汪莹出庭支持公诉，被告人吴广及其辩护人赵顺庆律师，被�人钱某及其辩护人喻琼律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安吉县人民检察院指控：
1.2015年10月31日晚，被告人吴广在安吉县某街道某足浴店门口将0.3克甲基苯丙胺（冰毒）以200元的价格卖于王某甲，后被公安机关当场抓获。
2.2015年6、7月份的一天，被告人吴广在安吉县某街道生态广场将0.3克甲基苯丙胺以200元的价格卖于王某甲。
3.2015年8、9月份的一天，被告人吴广在安吉县某街道实验小学（原某一小门口）将0.3克甲基苯丙胺以200元的价格卖于王某甲。
4.2015年8、9月份的一天，被告人吴广在安吉县某街道芬芳小区门口将0.3克甲基苯丙胺以200元的价格卖于王某甲。
5.2015年6月底的一天，被告人钱某在安吉县某街道市民路上将0.3克甲基苯丙胺以200元的价格卖于王某甲。
6.2015年6月份的一天，被告人�某在安吉县某街道市民路附近将0.4克甲基苯丙胺以200元的价格卖于王某甲。
7.2015年7月份的一天，被告人钱某在安吉县某街道吉庆桥桥头附近将0.4克甲基苯丙胺以300元的价格卖于王某甲。
8.2015年7、8月份的一天，被告人钱某在安吉县某高级中学对面路边将0.2克甲基苯丙胺以100元的价格卖于王某乙。
9.2015年7月份的一天，被告人钱某在安吉县某镇某火锅店门口其三菱轿车上将5克甲基苯丙胺以1500元的价格卖于吴广。
10.2015年8月份的一天，被告人钱某在安吉县某镇某苑北门将2.5克甲基苯丙胺以500元的价格卖于吴广。
被告人吴广到案后，从吴广租房内搜查出甲基苯丙胺净重15.26克；被告人钱某到案后，从其轿车内搜查出甲基苯丙胺净重4.36克，从其租房内搜查出甲基苯丙胺净重0.13克。
综上，被告人吴广共计贩卖毒�16.46克，被告人钱某共计贩卖毒品13.29克。
为证明指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。据此认为，被告人吴广、钱某向他人贩卖毒品，构成贩卖毒品罪。另被告人吴广构成立功。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十八条等规定，予以惩处。
被告人吴广对起诉书指控其构成贩卖毒品罪无异议，并表示自愿认罪。
辩护人赵顺庆律师对起诉书指控被告人吴广构成贩卖毒品罪无异议，惟辩护提出：⑴从吴广住宅中搜查出的15.26克甲基苯丙胺具有非法持有毒品或者贩卖毒品两种嫌疑，因吴广既有吸毒恶习又有贩卖毒品的行为，故15.26克甲基苯丙胺不能全额认定为贩卖毒品的数量；⑵本案中，吴广有偿转让的甲基苯丙胺仅为1.2克，搜查出的15.26克尚未转让给他人，应认定为犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或�轻处罚；⑶吴广有立功表现，依法可从轻或减轻处罚；⑷大部分毒品未流入社会，社会危害性较小，且吴广自愿认罪，无犯罪前科，可酌情从轻处罚。综上，请求法庭对被告人吴广量刑时予以减轻处罚。
被告人钱某对起诉书指控的第5、6、7、8笔事实无异议，并表示自愿认罪。但对起诉书指控的第9、10笔事实提出辩解，称系帮被告人吴广从上家处代购甲基苯丙胺，并非贩卖给吴广，且价格为每克150元。
辩护人喻琼律师对起诉书指控的第5、6、7、8笔事实中被告人钱某构成贩卖毒品罪无异议。但辩护提出起诉书指控的第9、10笔贩卖毒品事实因证据不足，不应予以认定，理由如下：⑴起诉书指控的第9笔事实的交易地点为某火锅店门口，但被告人吴广的供述中从未提及在此处与钱某有过毒品交易的事实，故该笔事实仅有钱某供述，无其他证据相互印证，不能认定；⑵起诉书指控的第10笔事实，虽二被告人就交易地点的供述能相互吻合，但就交易时间的供述并不一致，且又无其他证据予以印证，不能认定；⑶即使吴广与钱某之间存在毒品的交付行为，每克甲基苯丙胺150元系钱某从上家购入的毒品价格，钱某并未因此牟利，根据钱某的供述，其系与吴广合资购买毒品，其中一次还在快递上留存了吴广的电话号码，故钱某的上述行为应属代购毒品，现代购的数量未达到非法持有毒品的数量，也不构成非法持有毒品罪，综上，起诉书指控的第9、10笔犯罪事实均不能成立。辩护人另辩护提出，钱某被查获的毒品主要系自己吸食，偶尔出售少量毒品给他人，且能自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：
1.2015年10月31日晚，被告人吴广在安吉县某街道“某”门口，以人民币200元（以下币种同）的价格将0.3克甲基苯丙胺(冰毒)贩卖给王某甲。
2.2015年6、7月份的一天，被告人吴广在安吉县某街道生态广场，以200元的价格将0.3克甲基苯丙胺贩卖给王某甲。
3.2015年8、9月份的一天，被告人吴广在安吉县某街道实验小学（原某一小门口），以200元的价格将0.3克甲基苯丙胺贩卖给王某甲。
4.2015年8、9月份的一天，被告人吴广在安吉县某街道芬芳小区门口，以200元的价格将0.3克甲基苯丙胺贩卖给王某甲。
5.2015年6月底的一天，被告人钱某在安吉县某街道市民路上，以200元的价格将0.3克甲基苯丙胺贩卖给王某甲。
6.2015年6月份的一天，被告人钱某在安吉县某街道市民路附近，以200元的价格将0.4克甲基苯丙胺贩卖给王某甲。
7.2015年7月份的一天，被告人钱某在安吉县某街道吉庆桥桥头附近，以300元的价格将0.4克甲基苯丙�贩卖给王某甲。
8.2015年7、8月份的一天，被告人钱某在安吉县某高级中学对面路边，以100元的价格将0.2克甲基苯丙胺贩卖给王某乙。
9.2015年下半年，被告人钱某在安吉县某街道，以每克150元的价格，分二次共计将7.5克甲基苯丙胺贩卖给吴广。
2015年10月31日晚，王某甲联系被告人吴广购买甲基苯丙胺，后双方在安吉县某镇“某”门口交易时被公安机关当场抓获，从王某甲处缴获甲基苯丙胺1包，净重0.3克，从吴广处缴获毒资200元。后公安机关又在吴广位于安吉县某街道山水华庭7幢3单元505室租房内缴获甲基苯丙胺2包，净重15.26克。同年11月1日下午，公安机关根据线索抓获被告人钱某时，在钱某所持有的浙E×××××白色三菱轿车内缴获甲基苯丙胺8小包，净重4.36克，又从钱某位于安吉县某街道某苑小区17幢三楼租房内缴获甲基苯丙胺1包，净重0.13克。
综上，被告人吴广共计贩卖甲基苯丙胺16.46克，被告人钱某共计贩卖甲基苯丙胺13.29克。
另查明，被告人吴广有立功表现，经查证属实。
上述事实有经庭审举证、质证的以下证据予以证实，即被告人吴广、钱某在侦查阶段及庭审中的供述与辩解，证人王某甲、卞某、王某乙等人的证言，搜查证、搜查笔录及照片，称重笔录及照片，扣押笔录、照片及扣押、发还清单，辨认笔录及照片，湖州市公安局物证鉴定所检验报告，电子证物检查工作记录，行政处罚决定书，情况说明，抓获经过，人口信息及违法犯罪信息查询等证据。
上述证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
上述事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于各方意见，经查证认为，⑴贩毒人员被抓获时，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故分别从被告人吴广、钱某住所或车辆上缴获的甲基苯丙胺应计入贩卖的毒品数量，且系犯罪既遂。⑵关于起诉书指控的第9、10笔事实能否认定被告人钱某贩卖毒品的问题。首先，被告人吴广在侦查阶段及庭审中就该二笔事实的供述稳定一致，被告人钱某在侦查阶段的供述却反复多变，但就与吴广间至少存在二次甲基苯丙胺交易的供述能与吴广的供述相互印证；其次，根据吴广、钱某的供述，吴广并不认识钱某购买毒品的“上家”，每次系钱某先与“上家”完成甲基苯丙胺交易后，再将甲基苯丙胺转卖给吴广，并无证据证明系吴广委托或指使钱某去购买甲基苯丙胺，如果钱某没有受委托，即使钱某将甲基苯丙胺平价转让给吴广，亦不属于代购，而系贩卖毒品；第三、虽然吴广、钱某就二次甲基苯丙胺的交易地点�交易时间在供述中有所差别，现根据钱某的供述就低认定交易次数、交易价格及交易的甲基苯丙胺数量对钱某并无不利，应当认定钱某于2015年下半年将7.5克甲基苯丙胺贩卖给吴广的事实。综上，被告人钱某及二辩护人的辩解与辩护意见与上述认定不符部分，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴广、钱某明知是毒品，仍予以贩卖，二被告人的行为已触犯刑律，均构成贩卖毒品罪。其中吴广贩卖甲基苯丙胺16.46克。钱某贩卖甲基苯丙胺13.29克。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴广有立功表现，依法减轻处罚。被告人吴广归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人钱某曾因涉毒被行政处罚，现又涉毒犯罪，酌情从重处罚。二被告人在庭审中能表示自愿认罪，酌情从轻处罚。辩护人提出的其他辩护意见与事实相符部分，本院予以采信。据此，结合二�告人的犯罪事实、情节，认罪态度及对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第三百五十七条，第六十七条第三款，第六十八条、第五十二条，第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月1日起至2020年10月31日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人钱某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月2日起至2023年3月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、缴获的甲基苯丙胺和毒资人民币�百元予以没收，由扣押机关依法处置。
四、继续追缴被告人吴广违法所得人民币六百元；继续追缴被告人钱某违法所得人民币一千九百二十五元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 歆
人民陪审员 吴秀倩
人民陪审员 罗 忠
二〇一六年六月十二日
书 记 员 王 斐