云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云26刑终18号
原公诉机关云南省马关县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓建清（绰号：邓邓、老邓），男，1971年5月4日生，汉族，云南省马关县人，居民，初中文化，家住，现住马关县。因犯贩卖毒品罪于2011年9月8日被马关县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，于2013年6月23日刑满释放。因本案于2016年1月20日被马关县公安局取保候审，于同年12月23日被马关县人民法院取保候审。经马关县人民法院决定于2017年6月12日被执行逮捕。现羁押于马关县看守所。
云南省马关县人民法院审理马关县人民检察院指控原审被告人邓建清犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月23日作出（2016）云2625刑初132号刑事判决。被告人邓建清不服一审判决，提起上诉。本案移送文某州人民检察院阅卷后，认为本案事实清楚，证据确实充分，建议我院不开庭审理。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2016年1月19日，被告人邓建清在文某市永通桥吸毒人员喝美沙酮的地方，向一名叫“三姐”的人购买200元的海洛因，后回到其借住的马关县马中路廉租房B栋301室(杨某3家)，将海洛因包成零包，于次日以每包15元的价格卖了两包给朱某，剩余海洛因被邓建清和杨某3注射。
2016年1月21日，被告人邓建清让一名叫“小彪”的人到文某购买300元的海洛因，后在杨某3家将海洛因包成零包。16时许，杨某1、杨某2到杨某3家向邓建清购买海洛因过程中被马关县公安局民警当场抓获，查获海洛因共0.42克。经查，查获的海洛因系被告人邓建清所有。经鉴定：查获的白色粉状可疑物中检见海洛因、对乙酰氨基酚、咖啡因、可待因、乙酰可待因、单乙酰吗啡成分。
2016年8月，陆某、肖某（二人另案）多次将盗窃所得的手机、电磁炉、电脑与被告人邓建清交换毒品吸食。
上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表、抓获经过、现场查获笔录及照片、扣押清单、立案决定书、取保候审决定书，证实2016年1月20日9时25分，公安局机关根据吸毒人员杨某3提供的线索，在马关县马白镇兴隆社区马中路廉租房B栋301室（体育场旁）抓获正在贩卖毒品的邓建清，当场从邓建清左裤包内查获、扣押毒品冰毒晶体可疑物一小包，并于同日立案，因邓建清患有严重疾病于同日被取保候审；次日下午16时09分,公安机关在带领吸毒人员王某对马关县马白镇兴隆社区马中路廉租房B栋301室内其购买毒品的现场进行辨认时，发现邓建清又在该处贩卖毒品，民警当场从邓建清右侧裤包内、沙发旁的茶几右上角玻璃上及茶几下地板上、房间客厅靠阳台玻璃窗下面地板上查获、扣押毒品海洛因可疑物零包七个及粉末状海洛因可疑物一小堆，当场查获吸毒人员杨某1、杨某2，并于同日立案。
2.称量记录及照片、提取毒品记录及照片、鉴定意见及鉴定意见通知书，证实公安机关从马关县马白镇兴隆社区马中路廉租房B栋301室内查获的冰毒晶体可疑物净重0.2克，海洛因可疑物净重0.42克；经提取鉴定，从冰毒晶体可疑物中检见甲基笨丙胺成分，从海洛因可疑物中检见海洛因成分；鉴定意见已告知邓建清。
3.现场检测报告书及照片，证实经吗啡、冰毒胶体金快速检测法检测，邓建清尿液检测结果呈冰毒阳性、吗啡阳性；杨某3、王某、杨某1三人的液检测结果均呈冰毒阳性、吗啡阳性；朱某、杨某2、陶某三人的尿液检测结果均呈吗啡阳性。
4.证人证言
（1）证人杨某1、杨某2的证言，证实2016年1月21日16时许，二人到邓建清处向邓建清购买海洛因时被公安民警当场抓获。
（2）证人朱某的证言，证实2016年1月20日，其找邓建清买了两个海洛因零包注射。其于2015年9月就开始跟邓建清购买海洛因注射，邓建清因借住在杨某3的廉租房，故还将海洛因供给杨某3注射。
（3）证人陆某、肖某的证言，证实二人多次将盗窃来的手机、电磁炉、电脑等物品交给邓建清，邓建清会按照物品折旧价格供给二人海洛因吸食。
（4）证人杨某3的证言，证实2016年1月20日，其跟邓建清拿了两包海洛因注射，后其出来买米线给邓建清的孩子吃时被公安民警查获。三个月前，其在龙树堡廉租房跟邓建清购买过两次毒品海洛因。
（5）证人陶某的证言，证实其与邓建清均是马关县马白街人，二人相识。2014年，其在麻栗坡县八布乡打工，因邓建清没有住处，就到其位于马关县海子边社区龙树堡廉租房A栋2单元501室的房子住了三四个月，没有收过房租，邓建清有海洛因零包时就给其吃一下，一共给过其十七八包海洛因零包。杨某3、王某都来找邓建清买过海洛因，都是15元一包。
（6）证人杨某4的证言，证实其知道邓建清吸食并贩卖毒品的事。2016年年初，邓建清用低保本向其抵押借了300元人民币。
5.被告人邓建清供述，2016年1月19日，其在文山市永通桥喝美沙酮处以200元钱向“三姐”购买半克海洛因，以50元钱购买一个冰毒零包，回马关后其将海洛因包成8包，卖了两包给朱某，剩余的被其与杨某3注射，冰毒是用来自己吸食。2016年1月21日早上，其向贺大妈（杨某4）借了300元钱，让“小彪”去文山市永通桥喝美沙酮处找人购买一克海洛因。下午，杨某1和杨某2来找其购买海洛因时被公安民警当场查获。陆某、肖某为了吸食毒品，经常盗窃物品放在其处出售，出售后得来的钱给其提取抽成，其供给陆某、肖某毒品吸食。
6.刑事判决书、释放证明、劳动教养决定书、强制戒毒决定书、前科劣迹证明、网上比对说明，证实被告人邓建清的自然身份情况，不是网上在逃人员；被告人邓建清曾因吸食毒品于1996年5月29日被文某州劳动教养管理委员会决定劳动教养三年，因吸食毒品于1999年11月20日被马关县公安局决定强制戒毒三个月，因犯贩卖毒品罪于2011年9月8日被马关县人民法院判处有期徒刑三年，于2013年6月23日刑满释放。
7.文某州疾病预防控制中心检验报告、人身安全检查笔录，证实邓建清的血清经检测，结果为HIV抗体阳性，对其人身进行安全检查发现邓建清的双手及双腿上有注射毒品的针疤。
原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，认定被告人邓建清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金1000元。
宣判后，原审被告人邓建清以其系零星贩毒，被查获的毒品数量小，虽属累犯，但之前所犯罪刑已受到惩处，且有病在身、离异、孩子年幼，原判对其量刑畸重，请求二审法院依法改判，对其在三年有期徒刑以下量刑为由，提出上诉。
经审理查明，一、2016年1月19日，上诉人邓建清在文某市永通桥吸毒人员喝美沙酮的地方，向一名叫“三姐”的人购买200元的海洛因，后回到其借住的马关县马中路廉租房B栋301室(杨某3家)，将海洛因包成零包，于次日以每包15元的价格卖了两包给朱某，剩余海洛因被邓建清和杨某3注射。
二、2016年1月21日，上诉人邓建清让一名叫“小彪”的人在文某购得300元的海洛因后在杨某3家将海洛因包成零包。16时许，杨某1、杨某2到杨某3家向邓建清购买海洛因时被公安民警当场抓获，查获海洛因可疑物共0.42克，从中检出海洛因成分。
三、2016年8月，陆某、肖某（二人另案）多次将盗窃所得的手机、电磁炉、电脑与上诉人邓建清交换毒品吸食。
上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、现场查获笔录及照片、扣押清单、称量记录及照片、提取记录及照片、鉴定意见、辨认笔录及照片、现场检测报告书及照片、证人证言、被告人供述等证据证实。相关证据经一审庭审质证认证，来源合法，内容真实，原判已分项论述，本院予以确认。
本院认为，上诉人邓建清以出卖牟利为目的，购买毒品予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。应依法惩处。关于上诉人邓建清提出其系零星贩毒，被查获的毒品数量小，对其应在三年有期徒刑以下量刑的上诉理由。经查，上诉人邓建清向多人贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项“向多人贩卖毒品或者多次贩卖毒品”的规定，属情节严重，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，且邓建清系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚，一审根据其所犯罪行的性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，对其判处有期徒刑五年并无不当。故该上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人邓建清所提其有病在身、离异、孩子年幼的上诉理由。经查，因该上诉理由与本案的发生无关联性，故不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐 景
审判员 张 凌
审判员 廖俊雁
二〇一七年六月十二日
书记员 张建坤