河北省邢台市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀05刑终320号
原公诉机关河北省内邱县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邢振海，男，1956年12月23日出生于河北省内邱县，汉族，农民，高中文化，住内邱县。2012年11月27日因犯非法采矿罪、滥伐林木罪被内邱县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十二万元。2016年2月26日因涉嫌犯非法占用农用地罪被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于南和县看守所。
辩护人许建苏，北京大成（石家庄）律师事务所律师。
河北省内邱县人民法院审理河北省内邱县人民检察院指控原审被告人邢振海犯非法占用农用地罪一案，于2017年6月19日作出（2017）冀0523刑初17号刑事判决，原审被告人邢振海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员刘一彪出庭履行职务，上诉人邢振海及辩护人许建苏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2007年至2011年，被告人邢振海本人或组织人员在内丘县金店镇清修村村北东西公路路南“稻田地”陆续进行挖土采砂，造成该地块耕地（规划用途为基本农田）种植条件严重毁坏。被告人邢振海挖土采砂的砂坑占地总面积13.35亩，地类为旱地。另查明，2016年2月26日被告人邢振海被内丘县公安局依法传唤到案。
上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、河北省内丘县公安局内公（河）受案字【2015】0468号受案登记表证实，2015年8月1日内丘县公安局河渠派出所接到群众匿名举报信：内丘县金店镇清修村邢振海组织人员在2011年期间非法占用、破坏内丘县金店镇清修村北“稻田地”农用地20亩左右进行挖沙卖沙。
2、被告人邢振海供述，2011年他因滥发林木、非法采矿罪被内邱县人民法院判处有期徒刑一年半。清修村村北的“稻田地”合同上标的是十亩地，估计有个八、九亩地。“稻田地”南边是条土道，西边是原来的旧107土道，北边是一条东西水泥路，东边是邢某1的地。“稻田地”也就是原来51016部队的地，当时高低不平，部队来后将此地平整，开始种植庄稼，有一部分地种植水稻，后来因为水利条件受限，水稻产量不高，部队就不再进行种植了。后部队后勤管理员杜世信于1985年将部队机关地10亩地（一部分是水稻地，一部分是耕地）承包给他，当时他们签订了合同，承包期为三年，年租金为300元。开始两年他按照合同约定给付地租，到第三年这块地实在不能种了，他就找到部队杜世信说这块地实在不能种了，不种了，杜世信就让他先种着，第三年地租他也就没再交。到1998年部队撤走以后部队没有向他收回此地，他也没有主动找部队说交回地，也没有向任何人或单位交过地租，后来他就拥有这块地的所有权到现在了。当时他接手这块地时能种玉米，地貌基本平整。现在这块地不能种庄稼了，是个大坑了。
2007年3月6日当时的清修村村主任李某5找他协商在这块地里挖个20米直径的大口井，等井建好后将村内的垃圾填到周围。大口井涉及到邢某1和王某1的土地。挖大口井这件事他和村委会有协议，挖井没有上级相关部门的批文。和清修村村委会签订协议后，他和李某5组织人一起挖，挖了四五亩地，后来2007年入冬时李某5就去世了，他自己就组织人断断续续去那里挖砂卖砂子，最后一次挖就是五六年前了。卖砂子是他负责收钱，有时他不在了有人去拉砂子，铲车司机就把钱收了，等他去了再给他。他在那个大坑里挖砂子卖砂子，没有记账，也记不清卖了多少钱，他把卖砂子的钱都花完了。挖出来的砂子一部分拉到清修村村北公路北边的地里了，现在还在地里堆放着，还有一部分填到北边他承包地里的大坑里了，大坑的地块有九亩。还有一部分是李建设拉走垫公路了，还有一部分被内丘县公路站施工拉走垫到107国道中间的绿化带里了。他挖的坑有他的地和邢某1的地，还有王某1在那开的一片荒地，但是不多。
3、证人邢某1的证言证实，51016部队撤走时他任清修村村主任。清修村村北的“稻田地”有他八、九亩地。南边是条土道，西边是邢振海的地，北边是王某1的地，东边是村里五队开的荒地。51016部队把此地块平整后部队一直种水稻，后来因水利条件受限不能种植水稻，部队把此地块承包给他们社员耕种，当时他接手这块地的时候能种小麦、玉米，地貌平整，现在这块地不能种庄稼了。
他在清修村村北“稻田地”的承包地是被他哥哥邢振海组织人挖成大坑的。邢振海挖了他三亩多地，剩下南边的四亩多地也没有再种。在邢振海挖他的承包地以前，他的承包地还是平整的地块，他还种过玉米和小麦，包括他西边邢振海的承包地，一直让他种着。邢振海在村北稻田地挖的大砂坑大概有十亩多地，具体多少地他没有测量过。记得当时邢振海找到他说要在村北“稻田地”以打大口井的名义挖砂卖砂。邢振海挖他承包地没有给他钱，他就对邢振海说把他的地挖了后东边就剩一窄溜地了，他就没法种了。他让邢振海把自己承包地南头的三亩多地兑换给他了。后来他也一直没有种过。
4、证人王某1的证言证实，清修村村北的“稻田地”有他半亩荒地，在清修村村北公路南侧，老京广铁路东侧，呈东西走向。北边紧挨着村北的东西公路，东边是王红旗的地，西边是邢某6的地，南边是邢某1的地，邢某1的地南边是邢振海的地。十二三年以前他就开始种这块地了，刚开始种的时候是沙土地，能种花生，他就种花生了。现在已经成沙坑了，不能种了，就剩东边的一少半了。
大概有个五六年了，他这块地应该是被挖邢某1地的人挖的，当时他去过地一两次。他去看的时候地还没被挖，他见有一群年轻人在邢某1的地里挖砂了。后来他再去看的时候邢某1的地已经成大坑了。邢某1地的北边就是他家的地，他家的地西半部靠南边地边被挖了。当时他见有铲车在挖砂，挖出来的砂土直接装在了汽车后斗上，汽车后斗上面装着筛砂网，筛好的砂子就被汽车拉着上公路往东走了。当时他的地被挖后他没有去问邢某1是谁挖的他的地，他也不在乎那块地，所以他也就没有去问。
5、证人郑某的证言证实，邢振海是他的亲姐夫，邢振海让他去砂坑看大门，答应一晚上给他20块钱，最后一分钱也没给过他。他一共给邢振海干过两次活，第一次是2009年春天在清修村村北东西路的道北边的砂坑，当时邢振海在那里挖砂子，他白天在那里看大门，晚上有时候去看门。第二次是过了两年，大概是2011年，当时天还冷，邢振海在清修村村北东西路的道南边的砂坑挖砂子，让他晚上去那里看大门，看了有20多天。
清修村村北东西路南边那块地他们村的人都叫它“稻田地”。“稻田地”就在清修村村北东西路的南边，西边挨着老107国道，南边是一条东西走向小土道，小土道南边是五队地，东边也是五队的耕地。“稻田地”被挖的砂坑有多大他没测量过，他就知道有邢某1和邢振海的地被挖了，其它还有谁的地被挖他就不知道了。这块地被挖之前是平整的地块，邢某1也在这块地种过玉米和小麦。现在这块地被挖成了大砂坑，已经没法耕种了。他没有参与挖砂，当时是邢振海组织的人挖的，邢振海就让他在那里看大门和机器。邢振海白天在砂坑负责挖砂卖砂，晚上有时候也来砂坑转转，嘱咐他看门时多操点心。
6、证人李某1的证言证实，2007年他在村中任村委会会计，当时他管着村里的钱和账，村主任是李某5，后来2007年入冬时死了。邢振海与清修村村委会于2007年3月6日签订的租赁土地协议复印件，他看着不是他写的协议。当时，他没有给过邢振海协议中提到的2000元土地租金。邢振海承包清修村北河的河滩地，每年给村里1050元。村里没有用这2000元租金顶过邢振海村北河的河滩地租金。2007年，清修村村委会没有在邢振海承包的村北“稻田地”（就是这份协议里提到的地块）里挖大口井，从1998年到2011年底，他任清修村委会会计期间，村委会也没有在清修村北打井用工费用。
7、证人张某1的证言证实，邢某6是他的二儿子。邢某6在清修村北“稻田地”有一块自己开垦的荒地，有半亩多。这块地在金店镇清修村村北东西公路南边，北边挨着东西公路，东边挨着本村王某1的荒地，南边挨着本村邢某1承包的“稻田地”，西边是以前的老107国道。邢某6的这块地现在不能种了，以前邢振海挖沙子的时候把邢某6的地占了，修成进沙场的道了。
他记得是七八年前春天的事，他从村北公路过，看见邢振海带着人正在拱邢某6家的地，他不让拱。邢振海对他说关系都不赖，回头让邢某1（邢振海的弟弟）管管这事，给他200块钱。他说这有半亩地，给的太少。后来，他记得过了几天的一个下午，邢某1拿着200元钱去了他家，把钱放在他家的桌子上。邢某1还说关系都不错，以后别因为这事缠缠了，说完这话邢某1就走了。邢某1给钱时，他的大儿子邢某2在现场了。
8、证人邢某2的证言证实，七八年前春天的一个中午，他和他母亲在家吃饭，邢某1手里拿着200元钱来到他母亲家说：“邢振海让我过来给你们200元钱，这是赔偿你们地的钱。”因为邢振海在他家南边地里挖沙子，要从他母亲地里过道，就给他200元钱。说完，邢某1就把200元钱放在桌子上了，他说：“你们就给200元钱啊，这也太少了吧。”邢某1说：“都挺熟的，别因为这事缠缠了。”邢某1就走了。邢振海挖完沙子以后地就不能种了。
9、证人王某2的证言证实，清修村村北的“稻田地”有他的地，他的地北边是一条土道，北边紧挨土道是邢振海的地。邢振海的地现在被挖成大坑了，不能进行耕种了。地是邢振海自己挖的，当时他在地里做活，见邢振海组织人开着铲车在挖砂子，挖出来的砂子过筛子后直接就装上汽车，装上汽车后邢振海的儿子邢方杰就收钱，然后汽车就拉走了。当时拉砂子的也有拖拉机，但主要还是汽车。因为邢振海组织的人都是大白天挖的，他去地里干活亲眼看见的。当时他就见邢振海在自己的地里挖了。
10、证人王某3的证言证实，清修村村北的“稻田地”那里有他一块地，他的地就在大坑的东边，地东边是邢某1的地，邢某1的地西边是邢振海的地，现在邢振海的地被挖成大坑了。邢某1的地也被挖了，邢某1剩下没被挖的地挨着他的地，但是也没剩多少了。当时他去地里干活，见邢振海在地里组织人挖砂子了，邢振海的小舅子郑某在开筛砂机了。邢振海在砂坑指挥铲车把砂子挖出来后装到筛砂机上，过完筛子后砂子直接就装到汽车上，后汽车就把砂子拉走了。他见邢振海他们在邢某1的地里挖砂子了。被挖的地多少亩他不知道，他就见他的地西边被挖了一个很大的坑。后来他看邢振海他们挖的砂坑快影响到他的地了，他就跑到邢某1家里说别让邢振海他们再挖了，再挖就把他地挖塌了。当时邢某1在村里主管计划生育，算是村里的包队干部，另外他觉得邢某1和邢振海是亲戚，就想让邢某1帮他说说，别再让邢振海他们挖砂子了。
11、证人李某2的证言证实，大概是2007年，他准备往南水北调工程工地送石头，因清修村村北土路上高低不平，后来他找到当时村干部李某5（因病已去世），李某5叫他去村北邢振海地里拉，他也跟邢振海说拉邢振海地头上的废料，后来李某5找了三四辆拖拉机，他的铲车到现场装车，从邢振海地里装筛出来的砂土和石子。三四辆拖拉机拉了有三四天，他从清修村村北铁路开始铺，一直铺到五郭乡兵营附近，哪里有坑垫哪里，等路铺平整以后，他给了李某5二、三千元拖拉机的运费。后南水北调的工作人员检测了他送的石子不合格，后来他就没有往南水北调工地运石子，白垫了一段路。
12、证人张某2的证言证实，他在内丘县公路站工作，2011年左右，当时他负责往107国道路中间的绿化带拉砂土。当时他需要往公路绿化带里填砂土，就找邢振海让邢振海帮他找点砂土，后邢振海就让他去清修村村北，通东邵明村的小公路路南的地中拉的砂土，具体位置就在清修村村北的东西道的南边的地中，紧挨着老107国道东边的那个大坑，在大坑的东侧有个土疙瘩，他就在那块土疙瘩拉的砂土。
当时他去拉的时候这块地已经是个大坑了，那个大坑面积已经挺大了，坑深约3米。大坑中间是一堆筛砂子剩下的废料。
13、证人王某4的证言证实，他在2009年左右的时候在邢振海的砂场开过铲车。邢振海的砂场在清修村村北东西公路北边，挨着汦河南岸，当时是邢振海种的树林。他在邢振海的砂场陆续干了有两年，后来就去金店镇西张村何光明的砂场开铲车了。
14、证人邢某3的证言证实，2012年春天的时候，他在内丘县金店镇清修村北通往东邵明村的东西公路北边的树林内邢振海的砂场内给邢振海白天看过并操作洗砂子机，晚上看门，其他工作他不管。他是本村的邢现伟介绍去邢振海的砂场，当时邢现伟在邢振海的砂场开“后八轮”汽车。
15、证人霍某和的证言证实，1979年到1985年他在村里当支部委员兼会计，当时李喜才是村支书，邢某1是村支部委员。当时因为国家工程在51016部队种他们村的地块上取土把地挖的高低不平，一九五几年的时候，51016部队与他村协商将该地平整后部队种植水稻，1997年时部队撤走时将该地块退还给他村村集体，邢某1把该地种了。当时部队退给他们村一共50多亩土地，其中一块耕地30多亩，另一块地20多亩。他们村邢某1的哥哥邢振海挖砂把20多亩地挖成坑了，并把砂子卖了。他见过邢振海挖砂，当时砂坑里有铲车往大货车上装砂子，货车装满砂子后货车上人员把钱就交给邢振海了。20多亩地的坑是邢振海自己组织人挖砂挖的，邢振海挖的面积目测有十三亩左右。以前邢某1在该地块种的是小麦和玉米，现在是深坑了，什么也不能种了。
16、证人牛某的证言证实，当时51016部队与他村协商平整后种植水稻，1997年51016部队撤走时将该地块一共50多亩土地(其中一块耕地有30多亩在兵营东侧，另一块地有20多亩他们村村北)退还给他村村集体，后来村干部邢某1(1997年前半年支书李喜才辞职后，到1998年下半年王某7担任村支部书记，在这期间是邢某1负责村全面工作了)把该地种了。当时邢某1在该地块中种的是小麦和玉米，现在是深坑了，什么也不能种了。邢某1的哥哥邢振海把20多亩地挖砂挖成坑了，邢振海把挖出来的砂子卖了。他见过邢振海挖砂，当时砂坑里有两辆铲车，一个铲车负责筛砂子，一个铲车负责往大货车上装砂子，货车装满砂子后货车上人员把钱就交给邢振海了。其中一辆50铲车是邢振海和王某7一起买的，现在这辆铲车还在王某7家中，另一辆铲车他不知道是谁的。给邢振海开铲车的司机叫王某4，是隆尧县西尹村人。当时入股邢振海砂场的人叫邢某3，是高望村人。
17、证人王某5的证言证实，清修村北通往五郭店乡邵明兵营的东西公路老铁路桥口南边有一个大沙坑，这个沙坑是他们村邢振海挖沙卖沙形成的，这块地以前他们村的群众都叫“村北稻田地”。这块地最早是他们清修村集体的农用地，当时邵明兵营在这块地上种稻田，邵明兵营撤走后，这块土地一直由他村邢某1在这块地种小麦和玉米。现在这块地被邢振海挖成沙坑了，已经不能再种庄稼了。
2011年的时候，他从那个沙坑附近过的时候，经常见邢振海在沙坑里组织人开着铲车和大货车挖沙子。他估计这个沙坑有二十亩左右，最少有六七米深。
18、证人邢某4的证言证实，清修村北通往兵营的东西道老铁路桥口南边有一个大沙坑，这个沙坑是他们村邢振海五六年前不过一年时间挖沙形成的。这块地总共有二十亩左右，沙坑大约占了三分之二的面积。
这个沙坑挖之前是他们村集体的农用地。他们村都叫这块地是“村北稻田地”，当时邵明兵营在这块地上种稻田。后来，邵明兵营撤走后，这块土地由他村李全明种地和种菜，种了没有几年，后来邢某1在这块地上种庄稼。这块地是他村的邢某1承包种地的时候，被邢振海挖成沙坑的。他见过邢振海在那个沙坑挖沙子，当时沙坑里有铲车和大货车拉沙子，邢振海在沙坑里收钱。
19、证人李某3的证言证实，他是1985年当的村委会会计，1996年不干的。清修村北通往邵明兵营的东西公路老铁路桥口南边有一个大沙坑，是他们村邢振海挖沙卖沙形成的。
当时他外出干活从沙坑边上过，沙坑里有铲车和大货车拉沙子，邢振海就在沙坑里，他们村的村民都知道。这个沙坑挖之前最早是他们清修村集体的农用地，他们村的群众都叫这块地是“村北稻田地”，没有分包给群众，当时邵明兵营在这块地上种稻田。后来，邵明兵营撤走后，这块土地由他村邢某1种着，在这块地种庄稼。四五年前，邢振海开始在这块地上挖沙卖沙，当时就是邢振海的弟弟邢某1种着这块地。
20、证人邢某5的证言证实，51016部队以前在该地块种的是水稻，51016部队撤走时将该地块退还给他村村集体，后来邢某1种了他们村北一块地有20多亩。邢某1当时种的是小麦和玉米，现在是深坑了，地已经荒了。这块地是邢振海把20多亩地挖砂挖成坑了，坑目测有十四亩左右。他见邢振海自己组织人挖砂了，当时砂坑里有一辆铲车往大货车装满砂子后货车上人员把钱就交给邢振海了，有时，国土局查的严时，白天邢振海领着铲车和筛砂机就放到王某7家里了，到晚上邢振海再领着铲车和筛砂机就去砂坑挖砂了。
21、证人邢某6的证言证实，他们村村北的“稻田地”以前是邵明兵营的地，后来兵营撤走的时候，他村的邢某1承包了下来，他家有一块荒地就在“稻田地”北边，有半亩多，荒地一头临公路，一头临邢某1的“稻田地”。
头几年的一天，他父亲说邢振海他们从地里拉沙子拉土把他家的荒地给压了，也不给说一声。因为他们要把沙子从“稻田地”运到公路上必须经过他家的荒地。后来他就去村北他家荒地看了看，当时他见邢振海正指挥着铲车在他家的荒地上平道，他就跟邢振海说为什么压他家的荒地，也不给说一下，邢振海说让他去北边养种荒地吧，他不去。后来邢振海说给他赔点钱。后来他听他母亲说邢振海让邢某1给送了200元钱，说是给的过道钱。
22、证人王某6的证言证实，2009年春天他开始在村里担任村主任一职，干了两年时间，最后一年他就不参与村中的管理工作了。他担任村主任当时他只是挂了个村主任的名，村里的事他很少参与，也很少去“稻田地”那一片地方。
“稻田地”在他们村村北，西邻老京广铁路，北邻通往西邵明的小公路，东邻五队地，南边现在是荒地了。这块地原来地貌平整，能种植农作物，他曾见邢某1在此地种过花生。现在这块地被挖成了大坑，他听村中老百姓议论说是邢振海挖的，已经不能耕种了。
23、证人王某7的证言证实，他是在1998年底时开始担任本村村支书，一直干到2011年左右。“稻田地”是邵明兵营撤走时，部队交接给村里的地，当时李某5（已死亡）给他说邢振海、邢某1有手续，他也就没再问，就这样一直到现在了。这块地在他们村村北，西邻老京广铁路，北邻通往西邵明的小公路，东邻五队地，南边现在是荒地。这块地原来地貌平整，能种庄稼。现在这块地已经是一个大坑了，已经不能耕种了。大概是在四五年前他听村中老百姓议论说这块地是邢振海挖的，被挖的地有邢振海、邢某1的地，其他还有谁的地他就不清楚了。
24、证人崔某的证言证实，他没有从邢振海的砂坑里面拉过砂子。他见过邢振海在清修村村北“稻田地”挖砂取土。有几回他从小公路过见邢振海组织人挖砂子了，其他的人他都不认识。
25、邢振海的辨认笔录及辨认照片证实，2016年3月7日在见证人张某3的见证下，由邢振海进行辨认，邢振海在内丘县金店镇清修村村北辨认其于2007年至2011年期间，非法挖掘砂土造成的大坑，并指出其所站位置南边的大坑就是挖井、挖砂形成的大坑，大坑地邻南至邢某1兑换地，东至他村五队荒地，西至村南北土路，北至东西小公路。
26、邢某1的辨认笔录及辨认照片证实，为查明案情，2016年3月9日，内丘县公安局民警陈彦志、李彦波通知邢某1到其位于内丘县金店镇清修村村北其地处，由北向西向南向东依次对现场进行辨认。在向邢某1讲明要求后，在见证人李某4的见证下，由邢某1进行辨认，邢某1指出其所站位置的南边大坑就是邢振海挖砂形成的大坑，该地没被挖之前地貌平整，并指出其被挖地的位置北至东西小公路，东至清修村五队荒地，南至邢振海给其的兑换地，西至邢振海的被挖地。
27、现场勘验笔录、现场图及现场照片证实，邢振海挖砂的现场位于内丘县金店镇清修村北。该处见一沙坑，沙坑北侧为一东西水泥路，沙坑东侧为农田，种植玉米，沙坑西侧为一南北向土路，土路两侧为杨树，沙坑南侧为荒田。该处沙坑为现场中心。
28、邢台富水源测绘有限公司的土地勘测定界技术报告书（编号：2015-内邱某）证实，测绘实测，邢振海挖砂的沙坑占地总面积8899.05平方米（13.35亩）。
29、邢台市国土资源局关于对内丘县清修村北非法采砂耕地破坏的鉴定结论证实，内丘县金店镇清修村（现隶属河北内邱工业园区）村北存在违法采砂行为，该采坑违法占地面积为13.35亩，地类为旱地。经现场踏勘，内丘县金店镇清修村村北采坑，该地块已造成耕地种植条件严重破坏。
30、内丘县金店镇清修村村民委员会证明，清修村北河“稻田地”北至清修村村北东西公路，西至原107国道，南至本村五队承包地，东至本村五队承包地。此地块属清修村村集体所有。清修村村北“稻田地”被本村村民邢振海非法挖砂破坏十余亩（具体亩数以内丘县国土资源局测量为准），此地块以前能种植小麦、玉米、花生等农作物，现此地已被邢振海挖成大深坑，不能种植农作物。
31、内丘县国土资源局的说明证实，清修村邢振海的挖砂地块规划用途为基本农田。
32、内丘县水务局证明证实，内丘县水务局自2007至2012年未接到内丘县清修村邢振海个人及清修村委会在清修“稻田地”关于建井申请。
33、河北省内丘县公安局河渠派出所的到案经过证实，2016年2月25日9时许，民警陈某、李某6依法传唤邢振海到案接受调查讯问。
34、河北省内丘县公安局河渠派出所的户籍证明信证实，邢振海，男，1956年12月23日出生，汉族，公民身份号码：，户籍所在地：河北省邢台市内丘县金店镇清修村356号。
35、邢振海违法犯罪经历查询情况说明及河北省内邱县人民法院（2012）内刑初字第63号刑事判决书、邢振海的刑满释放证明证实，2012年11月27日邢振海因犯非法采矿罪、滥伐林木罪被内邱县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十二万元；2014年3月18日刑满释放。
36、举报邢振海的匿名举报信证实，群众举报邢振海破坏耕地、挖沙、卖沙。
上述证据，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人邢振海违反土地管理法规，非法占用耕地挖砂，数量较大，且造成耕地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，应依法惩处。河北省内邱县人民检察院指控被告人邢振海的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本案所涉及地块为旱地，被告人邢振海辩称“稻田地”不属于农用地，本院不予采信；被告人邢振海辩称，这块地不是他一个人挖的。经庭审查明，本案所涉及地块系被告人或组织他人所为。故被告人邢振海的辩解，本院不予采信。邢台市国土资源局作出的《关于对内丘县清修村北非法采砂耕地破坏的鉴定结论》有现场勘验笔录、现场图及现场照片相印证，应予采信。辩护人许建苏提出邢台市国土资源局《关于对内丘县清修村北非法采砂耕地破坏的鉴定结论》依法不得作为定案依据的辩护意见，本院不予采信。被告人邢振海当庭认罪，本院对其酌定从轻处罚。被告人邢振海系刑罚执行完毕后，发现漏罪，应依法予以追究。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和悔罪表现，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人邢振海犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。
上诉人（原审被告人）邢振海的主要上诉理由和辩护人的主要辩护意见为，1、2009年底以前本案所涉地块不属于基本农田。2、现有证据不能证明2009年底前邢振海非法占用农用地的亩数，起诉书指控上诉人非法占用农用地13.35亩是不正确的。3、《邢台市国土资源局关于对内邱县清修村北非法采砂耕地破坏的鉴定结论》依法不能作为定案的根据。4、一审判决量刑过重。本案在时间上应以内邱县第二次土地调查完成为分界点，第二次土地调查后（2009年12月31日以后），因本案所涉地块的性质已变更为“未利用地”，此后上诉人的行为不再构成非法占用农用地罪。恳请二审法院依法查明案情，减轻对上诉人的处罚。
邢台市人民检察院检察员的出庭意见为，2007年至2011年，上诉人邢振海本人或组织人员在内邱县金店镇清修村北东西公路路南“稻田地”进行挖土采砂，造成该地块种植条件严重破坏。经邢台富水源测绘有限公司土地勘测定界，砂坑占地总面积13.35亩。上诉人的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，构成非法占用农用地罪，一审判决事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，2007年至2011年，上诉人（原审被告人）邢振海本人或组织人员在内丘县金店镇清修村村北东西公路路南“稻田地”陆续进行挖土采砂，造成该地块耕地（规划用途为基本农田）种植条件严重毁坏。邢振海挖土采砂的砂坑占地总面积13.35亩，地类为旱地。另查明，2016年2月26日邢振海被内丘县公安局依法传唤到案。
上述事实，有河北省内丘县公安局内公（河）受案字【2015】0468号受案登记表、上诉人（原审被告人）邢振海的供述，证人邢某1、王某1、郑某、李某1、张某1、邢某2、王某2、王某3、李某2、张某2、王某4、邢某3、霍某和、牛某、王某5、邢某4、李某3、邢某5、邢某6、王某6、王某7、崔某的证言，邢振海的辨认笔录及辨认照片，现场勘验笔录、现场图及现场照片，邢台富水源测绘有限公司的土地勘测定界技术报告书，邢台市国土资源局关于对内丘县清修村北非法采砂耕地破坏的鉴定结论，内丘县金店镇清修村村民委员会证明，内丘县国土资源局的说明，内丘县水务局证明，河北省内丘县公安局河渠派出所的到案经过，河北省内丘县公安局河渠派出所的户籍证明信，邢振海违法犯罪经历查询情况说明及河北省内邱县人民法院（2012）内刑初字第63号刑事判决书、邢振海的刑满释放证明，举报邢振海的匿名举报信等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）邢振海违反土地管理法规，非法占用耕地挖砂，数量较大，且造成耕地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。对于上诉人和辩护人“2009年底以前本案所涉地块不属于基本农田”的上诉理由和辩护意见，与查明事实不符，本院不予采信。对于上诉人和辩护人的“现有证据不能证明2009年底前邢振海非法占用农用地的亩数，起诉书指控上诉人非法占用农用地13.35亩是不正确的”的上诉理由和辩护意见，经查，现有证据能够证明上诉人非法占用农用地造成耕地毁坏面积为13.35亩，并无不当，对该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。对于上诉人和辩护人的“一审判决量刑过重。本案在时间上应以内邱县第二次土地调查完成为分界点，第二次土地调查后（2009年12月31日以后），因本案所涉地块的性质已变更为“未利用地”，此后上诉人的行为不再构成非法占用农用地罪。恳请二审法院依法查明案情，减轻对上诉人的处罚”的上诉理由和辩护意见，综观案情事实，上诉人从2007年至2011年挖土采砂对土地种植条件的严重破坏程度来看，是个持续的过程，不易简单的割裂评价。但就2009年12月31日以后破坏行为，可作为危害轻微、从轻处罚的情节予以考虑。同时考虑上诉人自愿认罪和13.35亩土地不全是上诉人所破坏的情况以及犯罪事实、性质、情节及悔罪表现，对上诉人从轻处罚的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。对邢台市人民检察院检察员“上诉人构成非法占用农用地罪，一审判决事实清楚，证据确实充分”的出庭意见，本院予以支持。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十一条、第六十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销河北省内邱县人民法院（2017）冀0523刑初17号刑事判决，即被告人邢振海犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。
二、上诉人（原审被告人）邢振海犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月26日起至2017年12月25日止。罚金自判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 董风林
审判员 刘朝晖
审判员 李 虹
二〇一七年十月十六日
书记员 樊 博