山东省烟台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁06刑终530号
原公诉机关山东省莱阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张世华，女，1970年3月23日出生于山东省莱阳市，汉族，大专文化，无业，住莱阳市。2001年8月16日因犯绑架罪被莱阳市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。2015年3月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。
辩护人刘国太，山东汇通律师事务所律师。
原审被告人徐景超，男，1990年4月10日出生于山东省莱阳市，汉族，中专文化，烟台万斯特有限公司员工，住莱阳市。2015年3月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。
山东省莱阳市人民法院审理山东省莱阳市人民检察院指控原审被告人张世华、徐景超犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月8日作出（2016）鲁0682刑初60号刑事判决。宣判后，原审被告人张世华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人张世华，听取其辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，一、被告人徐景超于2015年春节前一个多月期间，在莱阳市城厢街道办事处盖家疃村宋志伟的租房处，向姜某贩卖甲基苯丙胺7克。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人姜某的证言及辨认笔录，证实大约2015年春节前的一个多月，其打电话问叫超的小伙有没有冰毒了，他说让拿钱到莱阳市羊郡镇上去和他接头交易，其乘一辆出租车到了羊郡镇上，给他打电话，他说他还没到货让带着钱一直往莱阳走，其就乘出租车一直往莱阳走，快到莱阳城区了，这个小伙在一个村庄和其见了面，他开车拉其到了这个村的一个民房，这个民房是这个小伙的朋友租的，其进屋后先把一千三百元钱给这叫超的小伙，他让另一个小伙出去拿冰毒。其和叫超的小伙回到屋里等，约晚上十一点左右，出去拿冰毒的小伙回到屋里，小伙把一包冰毒给了叫超的小伙，那包冰毒用一个透明的塑料袋包装，叫超的这个小伙用电子称给其分装了六克冰毒，每克冰毒装在一个小透明塑料袋里，其嫌少又向他要了一克冰毒，那天晚上叫超的这个小伙给了其七小包白色冰毒，重量为七克，其将冰毒吸食了。
姜某辨认笔录，确认被告人徐景超就是向自己贩卖冰毒的叫什么超的人。
2、被告人徐景超的供述，证实大约2015年春节前的一个多月，一天下午姜立波给其打电话问能不能帮忙联系10克冰毒。其就给宋志伟打电话，宋志伟让其想办法让他先过来然后拿他的钱去拿冰毒。接着其就给姜立波打电话让他先到羊郡镇，然后让他继续向莱阳方向走，在莱阳市吕格庄镇见了面，姜立波上了其的车，一起到了莱阳市城厢街道办事处盖家疃村宋志伟的租房处，进屋后姜立波先把一千三百元钱给其，当时讲好是每克冰毒二百二十元，其又把钱递给了宋志伟，宋志伟拿着钱出去拿冰毒去了，其和姜立波在屋里等着。约晚上十一点左右，宋志伟拿一包冰毒给了其，那包冰毒用一个透明的塑料袋包装，其用电子称给姜立波分装了六克冰毒，给了姜立波，他嫌少又向其要了一克冰毒，其给他的这一克冰毒不足量。
徐景超的辩认笔录，确认从自己处购买冰毒的姜立波的身份，姜立波真实姓名为姜某。
二、被告人张世华于2015年2月初的一天，安排被告人徐景超到莱阳市快捷快递公司接取从广州市发来的包裹，并指示被告人徐景超将包裹内的两个小音箱拆开，取出藏在其中的甲基苯丙胺（冰毒）200克进行分装，之后让被告人徐景超于当天下午、晚上分两次将其中的150克送到山东中医药高等专科学校居民小区门口交给自己用于贩卖，其余50克让被告人徐景超自行贩卖获利，被告人徐景超后将其中20克甲基苯丙胺送还给被告人张世华。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证：（1）扣押决定书及清单一组，证实自徐景超处扣押红色三旭牌笔记本音箱两个；自张世华处扣押银行卡、手机、电脑主机（均已发还）；自徐某处扣押联想牌手机一部（已发还）。
（2）快递单两份、调取证据清单一份，证实自刘某2处扣押快捷快递货单。编号317007046518。收件人姓名为“刘阿娜”，手机“156××××6478”，自广州市白云区发到山东省莱阳市旌旗路科技广场，件数1件，重量2千克，费用18元，取件员签名栏手写标明时间为05年2月4日，未签名字，派件员签名栏及收件人签名栏均未填写。第二联备注栏手写签名“刘超”。
（3）快捷快递网上账单查询图片一张，证实快递317007046518的流转过程。2015年2月4日广州白云太和公司收件，2月7日到达莱阳站并被签收。
2、证人证言：（1）证人刘某1的证言，证实有个女的在2015年3月22日找徐景超，确认徐景超是否按照她的指示去了广州，徐景超说这人是张世华。
（2）证人刘某2的证言，证实317007046518收件人姓名为刘阿娜，最后由一个小伙签了刘超的名字取走，收件人电话当时没有打通。
（3）证人徐某的证言，证实白色联想LenovoA529直板智能手机是其儿子徐景超送给自己使用的，从2015年农历正月份后一直是徐某在用，徐景超没有再要回去用过，他什么时间买的这手机不清楚。
（4）解某的证言，证实徐景超告诉解某他的毒品是上线叫什么华的女的提供的，总共给了徐景超二百克，解某见过两次徐景超带大量冰毒，第一次一大包徐景超说是一百克，第二次七、八包，每包十余克。
3、鉴定意见：烟台市公安局刑事科学技术研究所出具的法医物证检验鉴定书—烟公刑鉴法物字[2015]402号，证实在送检的音响控制按钮上检出混合基因分型，包含徐景超和马欣欣（徐景超妻子）的基因分型。
4、被告人供述：（1）被告人张世华的供述、辩解及辩认笔录，其否认贩卖冰毒，只承认于2014年9月至10月间，其两次向薛彬奇提供毒品吸食；张世华否认安排小伙帮自己取快递。
张世华辨认笔录，证实张世华辩认出被告人徐景超。
（2）被告人徐景超供述及辨认笔录，证实2015年2月初，徐景超至快捷快递公司帮张世华取快递，内有200克冰毒。根据张世华的要求徐景超先后将150克冰毒送给张世华，留下50克自己贩卖，张世华按80元每克给徐景超算的价钱。徐景超留下50克冰毒后该向姜立波贩卖10克、向杜媛媛贩卖10克、向解某贩卖5克、自己吸食5克，剩余20克因卖不掉于2月20日即正月初二又送还给了张世华。
徐景超的辩认笔录，确认被告人张世华就是安排自己取快递并将快递中毒品提供给自己贩卖的人。
三、被告人徐景超于2015年春节前的一天，在海阳市东方小区南门对面向姜某贩卖甲基苯丙胺10克；被告人徐景超于2015年2月14日在莱阳市宝山小区自己车上向解某贩卖甲基苯丙胺5克。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人证言：（1）证人姜某的证言，证实2015年春节前几天徐景超在海阳东方小区南门对面向姜某贩卖冰毒20克，姜某因之前被徐景超同伙小杰用假冰毒骗了，所以这次拿冰毒就走了，没有给钱。
（2）证人解某的证言及辨认笔录，证实2015年2月14日，解某在刘龙飞家楼下徐景超车中帮刘龙飞向徐景超购买冰毒5克。经解某辨认照片，确认被告人徐景超就是向自己贩卖冰毒的人。
（3）徐景超的供述，证实徐景超留下50克冰毒后，向姜立波贩卖10克、向杜媛媛贩卖10克、向解某贩卖5克、自己吸食5克，剩余20克因贩卖不掉于2月20日即正月初二送还给了张世华。其中向姜立波贩卖未收到钱，向杜媛媛、解某贩卖收到了部分货款。在今年春节前几天，其给海阳市的姜立波打电话说手里有些冰毒问他能不能帮卖了，电话中姜立波让其拿过去二十包。当时其手里有张世华的冰毒，就是她从广州买来的那200克冰毒，其从中拿出十克冰毒而后加一些火碱当辅料，混在一起后分装成了二十小包。在海阳市东村的东方小区南门对面见了面，那天其和姜立波电话商谈的冰毒价格是二百元钱一克，姜立波说他要先拿一小包冰毒给他伙计看看，他说他伙计在旁边一家投资公司里，其就从铁盒里拿出一小包白色冰毒给了姜立波，姜立波拿着进了投资公司，一会儿姜立波出来了说他大哥要这些冰毒，他叫其把剩下的十九小包冰毒给他，其就向他要钱，他说他跑不了少不了钱，最后其把冰毒全部给了姜立波，姜立波拿着又进了那家投资公司，其就在车上等着，大约过了五分钟姜立波和一个三十左右的男的从投资公司出来了，姜立波说他要去银行提钱给其叫等会儿，其就在车上继续等，等了一个半小时姜立波也没有回来，其多次给他打电话和发短信他都不接也不回，最后姜立波给其发来一条短信说“快走，上当了”，其收到短信后吓得立即开车跑回了莱阳。回到莱阳后多次给姜立波打电话要钱，他说他也是被人骗了没有钱给，至今也没有拿到钱。
四、被告人张世华于2015年2月14日左右、3月1日，先后两次采取将甲基苯丙胺放在自己位于山东中医药高等专科学校居民小区租房楼下的订奶箱内交易的方式，向刘某3贩卖甲基苯丙胺共计约20克。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人刘某3的证言及辨认笔录，证实2015年2月14日左右一天及2015年2月29日左右的一天，刘某3两次于张世华家楼下处向张世华购买冰毒共计约二十克。刘某3联系张世华时张世华用的手机号码是150的。
刘某3辨认笔录，确认被告人张世华就是向自己贩卖冰毒的人。
2、张世华住处现场照片，证实张世华住处地址、样貌等细节，该小区为山东中医药高等专科学校居民小区，门牌号为××，楼号为04，楼洞为第一单元，楼洞内挂有订奶箱、报箱，与被告人刘某3描述一致。
3、刘某3电话与15063868795号码通信记录，与刘某3证言中提到与张世华联系的情况能够吻合，能够证实张世华使用的电话号码及互相之间联系的情况。
4、被告人张世华的供述、辩解，证实其否认贩卖冰毒，只承认于2014年9月至10月间，其两次向薛彬奇提供毒品吸食；否认认识刘某3。
原审判决认定上述事实其它综合证据如下：
1、书证
（1）户籍证明，证实被告人张世华、徐景超作案时达到完全刑事责任年龄，应承担刑事责任。
（2）受案登记表，证实本案由公安机关在侦办徐景超吸毒案中发现。
（3）刑事判决书，证实2001年8月16日张世华因犯绑架罪被莱阳市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
（4）查获记录，证实张世华、徐景超被抓获归案。
（5）前科查询记录，证实徐景超无违法犯罪记录。
2、证人证言
（1）证人张某的证言及辨认笔录，证实2014年初秋一天上午，张某于其莱阳市厢街道办事处西至泊村的租房处，以1600元价格帮助阿龙向张世华购买冰毒8克；2014年11月份左右一天，该于其莱阳市厢街道办事处西至泊村的租房处以1000元价格帮助孙某向张世华购买冰毒约5克；联系期间张世华手机号码为156××××6478。经张某辨认照片，确认被告人张世华就是向自己出售冰毒的人。
（2）证人王某的证言，证实王某听薛彬奇从张西华处购买冰毒的事情。
(3)证人孙某的证言，证实其让张某帮忙联系花500元购买了三克冰毒，并给了张某一点冰毒作为好处答谢。
3、电子数据
（1）被告人徐景超、证人张某的手机号码与156××××6478、15063868795号码有大量通信记录，与徐景超、张某等人的供述、证言中提到与张世华联系的情况能够吻合，能够证明张世华使用的电话号码及互相之间联系的情况。
（2）张世华手机短信照片十一张，并附说明，此组照片系在烟台市公安局技术侦查支队对张世华手机短信内容进行查询并现场拍摄，证实张世华与人联系毒品交易经过，其中有与徐景超手机号码的多次短信来往。短信内容能够反应出双方联络毒品买卖、商议价钱、催问交易等情况。
原审法院认为，被告人张世华、徐景超贩卖甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人张世华、徐景超犯贩卖毒品罪，罪名成立。被告人徐景超在审理查明的第二起贩卖毒品犯罪过程中受张世华指使并将未卖掉的毒品退还给张世华，对其自行贩卖以外的毒品数量可认定从犯，依法应当从轻或减轻处罚，对被告人徐景超减轻处罚；公诉机关指控第一起被告人张世华向张某贩卖3克冰毒的犯罪事实，证人张某、孙某关于该起购买毒品的数量及毒资均不一致，对该起事实不予认定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，以被告人张世华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元；被告人徐景超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币四万元。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人徐景超服判不上诉。原审被告人张世华以其没有贩卖毒品为由提出上诉，请求改判。其辩护人提出原审判决认定张世华贩卖毒品证据不足的辩护意见。
经本院二审查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人张世华、原审被告人徐景超贩卖甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，均应依法惩处。原审被告人徐景超在第二起贩卖毒品犯罪过程中系从犯，依法其减轻处罚。关于上诉人张世华“其没有贩卖毒品”的上诉理由及其辩护人“原审判决认定张世华贩卖毒品证据不足”的辩护意见，本院认为，上诉人张世华贩卖毒品的事实有公安机关依法取得的相关证据证实，足以认定，上诉人张世华的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孙学泉
审判员 毕艳华
审判员 于文波
二〇一七年二月四日
书记员 施鸿正