山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终6741号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人：宁方生，该公司总经理
委托诉讼代理人：张友坤，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：刘淑爱。
委托诉讼代理人：别同龙，山东舜翔（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘世鹏。
上诉人天安财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人刘淑爱、被上诉人刘世鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初8849号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
天安财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判认定被上诉人的伤残为十级伤残或重新鉴定，上诉金额为80740元；由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：被上诉人由法院指定青岛天正法医司法鉴定所进行伤残鉴定，虽程序合法，但明显的计算错误，其左下肢功能丧失应为[130-（60-10）]÷130×0.28×100%＝17.23%,并未达到其鉴定意见所称的左下肢功能丧失25%以上，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4、9、9、i）条[一肢丧失功能25%以上]之规定，其损伤构成九级伤残，而应根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4、9、9、i）条[一肢丧失功能10%以上]之规定，其损伤构成十级伤残。一审法院采用该鉴定意见，侵害了上诉人的合法权益。
刘淑爱辩称，原审法院认定事实清楚，证据充分，程序合法。上诉人上诉理由不成立。应驳回上诉，维持原判。
刘世鹏称，没有答辩意见。
刘淑爱向一审法院起诉请求：2015年1月21日，被告刘世鹏驾驶鲁Ｂ×××××号车行驶至黄岛区东岳中路与顺康路南时，将原告撞伤造成原告车辆损坏，经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定，被告刘世鹏对本次交通事故负全部责任，涉案车辆在被告保险公司处投保了交强险，原告因伤治疗，产生了医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、辅助器具费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等，被告应予赔偿。为维护原告的合法权益，特向法院依法提起诉讼，请法院依法查明，判如所请。庭审过程中，原告变更诉讼请求要求被告赔偿其因本次交通事故造成的各项损失共计316563.24元，并判令被告负担本案的诉讼费用。
一审法院认定的事实：2015年1月21日9时许，被告刘世鹏驾驶鲁Ｂ×××××号轿车沿顺康路由南向北行驶至黄岛区东岳中路与顺康路南处，刘淑爱骑电动自行车沿顺康路由北向南行驶，鲁Ｂ×××××号轿车与电动自行车相撞，造成刘淑爱受伤，两车受损。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定，刘世鹏承担事故的全部责任。鲁Ｂ×××××号轿车登记车主为被告刘世鹏，该车在被告保险公司处投保了交强险及商业险，投保期限均自2014年2月23日零时起至2015年2月22日二十四时止。其中商业三者险投保数额为300000元并投保了不计免赔险。被告刘世鹏的驾驶证真实有效，其准驾车型为A2E，有效起始日期2009年8月19日，有效期限6年。事故发生时，鲁Ｂ×××××号小型轿车检验有效期至2015年2月。
原告刘淑爱受伤后到青岛市黄岛区人民医院住院治疗2天，该院的出院诊断为：左膝内侧副韧带损伤、左膝外侧半月板损伤、左胫骨平台骨折、头面部外伤、左手右腕外伤。出院医嘱：建议继续住院治疗及手术治疗。原告在该院住院治疗期间共支出医疗费2953.90元。后原告于2015年1月23日到中国人民解放军第四O一医院住院治疗11天，该院的出院诊断为：胫骨平台骨折（左）、膝内侧副韧带损伤（左）、膝半月板损伤（左）。原告在该院住院治疗期间共支出医疗费43616.66元。原告于2016年4月11日到中国人民解放军第四O一医院住院治疗4天,支出医疗费6138.74元。另，原告于2015年3月9日至2016年6月28日多次到中国人民解放军第四O一医院门诊检查还支出医疗费1298.10元。以上医疗费共计54007.40元。
原告之伤经一审法院委托青岛天正法医司法鉴定所鉴定，2016年7月20日该所出具鉴定意见：被鉴定人刘淑爱伤残程度为伤残九级。原告为此支出鉴定费1200元。
事故发生后，被告刘世鹏支付给原告现金7500元，并为原告垫付医疗费443元。
原告刘淑爱主张因本次交通事故造成各项损失：医疗费55229.40元、住院伙食补助费360元（20元/天×18天）、护理费9954.25元（40370元/365天×90天）、误工费80204.59元（53715元/365天×545天）、残疾赔偿金161480元（40370元/年×20年×20%）、营养费1200元、交通费1200元、鉴定费1200元，精神抚慰金3000元、维修费600元、残疾辅助器具费600元、住宿费1980元（110元×18天）、病历复印费5元，以上共计316563.24元。要求被告保险公司在交强险限额内先行赔偿精神抚慰金。
被告刘世鹏及被告保险公司对原告主张的损失和提供的证据提出以下质证意见：拐杖收据，租床收据，车辆维修费金额不予认可。医疗费票据认可。
关于本案争议的原告的伤残等级。
原告之伤经一审法院委托青岛天正法医司法鉴定所鉴定，2016年7月20日该所出具鉴定意见：被鉴定人刘淑爱伤残程度为伤残九级。
被告保险公司对伸呈屈10％位不能伸直，是如何计算存在异议。
鉴定人殷某（男，汉族，1949年1月3日出生，住青岛市黄岛区人民路x号x单元x户。居民身份证号码：。青岛天正法医司法鉴定所副主任法医师）在出庭接受质询时其称：下肢的主要功能在站立及行走，关节活动只是在行走过程中只是起到间接作用，关节活动好，下肢活动中才能灵便，下肢的站立如果支撑力差的话直接影响站立及行走功能。伤者的关节活动度按照正常计算达不到25%，伤者伤在膝关节，胫骨平台塌陷骨折，骨折面粉碎性。关节半月板撕裂。手术以后半月板缺损，外侧副韧带损伤，伤后关节积液。手术后一年三个月后经过复查关节内还含有积液，磁共振检查外侧半月板变形。关节内滑膜增厚，××，胫骨平台的不平，半月板的缺损，就影响到了伤者的站立及行走功能。××是难以治愈的，综合上述，伤者的伤情膝关节影响到了站立及行走。根据伤者的伤情及情况，及现有的关节的稳定性情况来判定的。伤者左下肢丧着功能25%以上，影响了伤者的站立及行走功能。
虽然被告保险公司对原告的伤残等级存在异议，但经一审法院审查，青岛天正法医司法鉴定所的法医鉴定书程序合法，鉴定结论并无不当，一审法院予以采信
关于本案赔偿责任主体的确定问题
因鲁Ｂ×××××号轿车在被告保险公司处投保了交强险，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告的损失，不足部分，被告刘世鹏作为侵权人应赔偿原告的损失。又因鲁Ｂ×××××号轿车在被告保险公司处投保了第三者商业责任保险，被告保险公司应按照该合同的约定在商业范围内赔偿原告的损失。
原告刘淑爱的损失应确认如下：
1、根据原告提交的病历材料、医疗费单据及被告刘世鹏提交的医疗费单据，原告刘淑爱的医疗费应确认为54007.40元。
2、原告主张其住院伙食补助费360元，不超出相关规定，一审法院予以支持。
3、原告主张营养费损失1200元，未提交相关证据，证据不足，一审法院不予支持。
4、原告系失地村民，其按照全市在岗职工年平均工资主张误工费，符合相关规定，一审法院予以支持。关于误工时间，原告因本次交通事故造成左胫骨平台骨折，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13.b之规定（手术治疗误工120-180日、护理60-90日），一审法院酌定其误工时间为150日，护理时间为75日，原告的误工费损失应确认为22074.66元（53715元/365天×150天）。其按照城市居民人均可支配收入计算护理费不超出相关规定，故原告的护理费损失应确认为8295.21元（40370元/365天×75天）
5、原告因本次交通事故致一处九级伤残，本案的残疾赔偿金应确认为161480元（40370元/年×20年×20%）。
6、根据原告提供的鉴定费发票，其鉴定费应确认为1200元。
7、原告刘淑爱因本次交通事故致一处九级伤残，遭受了较大的精神痛苦，被告应当赔偿其精神抚慰金，参照其伤残情况，一审法院酌定其精神抚慰金为2000元，过高部分，一审法院不予支持。原告要求被告保险公司在交强险限额内先行赔偿精神抚慰金损失，符合相关规定，一审法院予以支持。
8、原告因治伤需要指出交通费，参照原告的居住地及就医情况，一审法院酌定其交通费损失为200元，过高部分，一审法院不予支持。
9、原告主张残疾辅助器具费，未提交正规发票，一审法院不予支持。
10、原告主张住宿费，未提交证据证明该项损失的实际支出情况，证据不足，一审法院不予支持。
11、原告主张病历资料复印费，于法无据，一审法院不予支持。
12、原告的电动车损失经被告保险公司核定为150元，原告不认可该定损价格，但其提交的收据亦不能证明其实际维修电动车支出的损失，证据不足，一审法院不予支持。
综上，原告的医疗费、住院伙食补助费等共计54367.40元，超过本案机动车强制责任保险医疗费限额10000元，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告10000元。原告刘淑爱的护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金等共计195249.87元，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿110000元（含精神抚慰金2000元）。综上，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告120000元。
关于被告保险公司应在商业险范围承担的损失：1、医疗费44007.40元（54007.40元-10000元），被告保险公司主张扣除非医保用药34443.11元。一审法院认为，交强险作为一种强制保险，目的是为了保护因交通事故受伤得不到赔付的第三者的利益，使第三者能及时得到救助。根据交强险合同的公益目的，同时为充分保障被保险人的权益，在同时存在交强险和第三者责任险的情况下，第三者的自费药应在交强险的医疗费限额内先行赔付，因此，被告保险公司应在交强险限额内赔付非医保用药10000元，剩余24443.11元，由被告刘世鹏赔偿。因此，被告保险公司应在商业险内赔偿原告医疗费19564.29元（44007.40元-24443.11元）。2、住院伙食补助费360元。该赔偿项目及赔偿标准属于被告保险公司第三者责任商业保险的赔偿范围，应由被告保险公司在商业险范围内赔偿。3、原告死亡伤残限额内的其他损失85249.87元（195249.87元-110000元），因精神抚慰金已在交强险限额内先行赔偿，其他损失的赔偿项目及赔偿标准于被告保险公司第三者责任商业保险的赔偿范围，应由被告保险公司在商业险范围内赔偿。
综上，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告120000元，在商业三者险范围内赔偿原告105174.16元，被告刘世鹏应赔偿原告24443.11元、因诉前被告刘世鹏已支付给原告7500元并为原告垫付医疗费443元，尚应赔偿16500.11元。判决：一、被告天安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告刘淑爱因本次交通事故造成的损失120000元（含精神抚慰金2000元）。二、被告天安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告刘淑爱因本次交通事故造成的损失105174.16元。三、被告刘世鹏赔偿原告刘淑爱因本次交通事故造成的损失16500.11元。上述一至三项赔偿款均于判决生效之日起十日内付清（应付款至一审法院，账号：38×××69；开户行：农行黄岛支行；收款单位：青岛市黄岛区人民法院）。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告刘淑爱的其他诉讼请求。本案案件受理费6048元，减半收取3024元。由原告负担639元，由被告天安财产保险股份有限公司青岛分公司负担2385元。因原告已向一审法院预交，被告天安财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内给付原告2385元。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。二审期间当事人未提交新证据。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于上诉人的伤残等级问题，本院认为，依据青岛天正法医司法鉴定所司法鉴定意见书的内容来看，被上诉人刘淑爱因此次交通事故致左胫骨平台塌陷骨折，外侧半月板撕裂，左膝内侧副韧带损伤，左膝关节腔积液，左腓骨小头骨折，左腘肌损伤，行左胫骨平台骨折切开复位内固定、取髂骨植术。2016年4月29日，被上诉人刘淑爱的伤情经过解放军401医院MRI检查，认定患者刘淑爱胫骨骨髓水肿并左膝周围软组织肿胀，关节腔及髌上囊积液，部分滑膜增厚，左膝关节外侧副韧带损伤。本次检查左膝关节活动功能受限，左膝关节稳定性差，左下肢支撑力差，影响站立及行走功能，左下肢丧失功能25%以上，因此从上述伤情来看被上诉人受伤部位多，其鉴定为九级伤残亦属合理，本院予以采信。上诉人上诉称被上诉人的伤情应为十级，仅有单方陈述，未能提交有效证据予以证明，故对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1819元，由上诉人天安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 彭虎成
审判员 毕 威
审判员 范黎强
二〇一七年八月二十五日
书记员 陈长明
书记员 肖梦琦