陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕08民终181号
上诉人（原审被告）刘某某。
委托代理人秦某。
被上诉人（原审原告）李某某。
委托代理人屈某某。
原审被告李某。
上诉人刘某某因与被上诉人李某某、原审被告李某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第05965号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审判决经审理查明：2013年10月份，刘某某承包了陕西中正和装饰有限责任公司承建神木县农业发展银行的外墙干挂石材工程。2013年10月22日，刘某某雇佣李某某在其承包的神木农业发展银行工地上从事焊接工作。2013年11月6日，李某某从架板上摔下来，导致右侧股骨头骨折后缺血性坏死。2013年11月7日，李某某在神木县综合康复医院门诊进行检查治疗，花医疗费158.6元。2013年11月14日，李某某到榆阳镇中心医院住院16天。主要诊断为：胃十二指肠溃疡。其它诊断为：颈椎病，脑供血不足，右侧髋关节疼痛原因待诊。花医疗费6410.19元。2014年2月26日，李转至榆林市中医医院住院治疗6天。中医诊断为：骨蚀、气滞血瘀。西医诊断为：右侧股骨头缺血性坏死。2014年3月31日，李某某又�榆林市中医医院住院治疗8天。中医诊断为：骨蚀、气滞血瘀。西医诊断为：右侧股骨头缺血性坏死。2014年5月4日，李某某再到榆林市中医医院住院治疗5天。中医诊断为：创伤病，血脉瘀阻证。西医诊断为：右侧股骨头缺血性坏死。榆林市中医医院共花医疗费21169.47元。2014年6月11日，李某某到榆林市第二医院检查花医疗费757元。2014年8月11日，陕西榆林科正司法鉴定中心对李某某的伤情鉴定为十级伤残，如行人工股骨头置换术，费用约四万八千元。为此李某某支付鉴定费2400元。2014年10月27日，李某某诉至法院请求：1、依法判令刘某某、李某共同赔偿李某某医疗费30624元、误工费36850元、护理费4690元、伙食补助费1050元、营养费1050元、交通费1000元、住宿费500元、复印费200元、伤残赔偿金45716元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金4000元、被扶养人生活费30858元、后续治疗费48000元，共计人民币206938元。2、本案诉讼费用由二被告承担。庭审中，李某某确认其为刘某某雇佣，并非李某雇佣。本案在审理中，刘某某对李某某的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定，并对李某某治疗所用药物的合理性进行文证审查。2015年5月11日，本院委托榆林市中级人民法院司法技术室进行鉴定。2015年8月12日，陕西榆林驼城司法所出具审查意见：1、李某某在榆阳镇中心卫生院住院治疗期间没有针对外伤治疗，仅针对自身疾病进行检查治疗。2、李某某在榆林市中医医院治疗期间所用：低分子右旋糖酐氨基酸注射液、注射用盐酸头孢替安、三磷酸腺苷铺酶胰岛素、注射用呋苄西林纳药物与外伤无关联性。双方共同确认该四类药物价格为2480.15元。2015年8月27日，本院明确告知李某某需追加陕西中正和装饰有限责任公司为本案被告参加诉讼，但是李某某表示放弃追加�西中正和装饰有限责任公司为被告参加诉讼。李某某的父亲李加龙，生于1964年10月25日，生有两个儿子。李某某于2011年7月3日生一子李浩然。
一审判决认为：李某某与刘某某之间的劳动雇佣关系事实清楚，李某某在工作期间身体受到伤害客观真实。而且身体受损与提供劳务存在直接的因果关系，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二项：“雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”和《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任�”及第十二条：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”的规定，结合造成本案人身损害的原因过错责任分析：刘某某作为雇主在施工前又未对李某某进行安全防范培训，致使此次事故发生，应承担此次事故对李某某造成损害后果的主要赔偿责任。李某某作为完全民事行为能力人，能够认识到高空作业存在安全隐患，但其未对设备、设施随时进行检查，确保稳固安全性，以免造成其身体伤害，亦应承担一定的责任。由于李某某明确表示放弃追加陕西中正和装饰有限责任公司为被告参加诉讼，所以对有可能涉及的相应损失不作审理。李某某的具体损失为：医疗费应以鉴定结论治疗外伤产生的19604.92元予以认定，治疗外伤住院共计19天，住院期间伙食补助费19天×30元/天=570元�住院期间护理费19天×134元/天=2546元，误工费从受伤之日起至第一次鉴定之日止共275天×134元/天=36850元，残疾赔偿金45716元=22858元×20年×10%，后续治疗费48000元，被扶养人生活费李加龙16680元/年×20年÷2人×10%=16680元、李浩然16680元/年×（18年-3年）÷2人×10%=12510元，鉴定费2400元。李某某诉请的住宿费、交通费、复印费，因其未能提交证据，依法不予支持；其诉请的精神损害抚慰金，因其伤残等级较低，依法不予支持。刘某某辩称，其未雇佣李某某，所以不承担赔偿责任之理由，与事实不符，不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二项、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、李某某在提供劳务中身体受到伤害造成的住院及门诊治疗期间的医疗费19604.92元、误工费36850元、住院期间伙食补助费570元、护理费2546元、残疾赔偿金45716元、被扶养人生活费29190元、鉴定费2400元、后续治疗费48000元，共计人民币184876.92元。在本判决生效后五日内，由刘某某赔偿李某某人民币110926元。其余部分由李某某自理。二、驳回李某某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2080元，由李某某负担1000元，刘某某负担1080元。
上诉人刘某某不服原审判决，提起上诉。请求：1、依法撤销榆阳区人民法院（2014）榆民初字第05965号民事判决，依法改判。2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。理由�1、被上诉人李某某与刘某某不具有雇佣关系，一审认定事实不清。2、一审判决上诉人赔偿被上诉人李某某护理费2546元、伤残赔偿金45716元、被扶养人生活费29190元、住院伙食补助费570元没有法律依据。
被上诉人李某某答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
原审被告李某未作答辩。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实相同。
本院认为，经陕西省榆林市榆阳区人民法院调查，陕西中正和装饰有限责任公司于2015年4月24日出具的证明“榆阳区人民法院：兹证明2013年10月份，陕西中正和装饰有限责任公司将神木县中国农业发展银行的外墙干挂石材包工包料工程承包于刘某某……”，2015年5月6日榆阳区法院的谈话笔录中记载，刘某某对该证明无异议。据此，刘某某承包中国农业发展银行的外墙干挂�材工程系事实。刘某某曾在2014年元月份向李某某、李某支付过劳务报酬，刘某某雇佣李某某为其做工，双方形成劳务雇佣关系，上诉人称不存在雇佣关系的上诉理由不能成立，依法不予支持。上诉人称被上诉人李某某的护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、住院伙食补助费没有法律依据的上诉理由，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》都明确规定各项赔偿费用的项目名称、计算标准，一审判决合法正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第05965号民事判决。
二、李某不承担赔偿责任。
二审�件受理费2510元，由刘某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 霍 韬
代理审判员 李文龙
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 李 炜