新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）新02刑初13号
公诉机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民检察院。
被告人吉沙年日，户籍所在地：四川省凉山彝族自治州布拖县，暂住新疆奎屯市北京西路哈英德小区。2016年2月20日因涉嫌贩卖毒品罪被克拉玛依市公安局克拉玛依区分局刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。
辩护人魏芳，新疆炎黄律师事务所律师。
被告人吉沙么尔歪，户籍所在地：四川省凉山彝族自治州布拖县，暂住新疆奎屯市北京西路哈英德小区。2016年2月20日被克拉玛依市公安局克拉玛依区分局取保候审。
克拉玛依市人民检察院以克市检诉刑诉[2016]9号起诉书指控被告人吉沙年日、吉沙么尔歪犯贩卖毒品罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。克拉玛依市人民检察院指派检察员古灵江、魏颜出庭支持公诉。被告人吉沙年日及其辩护人魏芳，被告人吉沙么尔歪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
克拉玛依市人民检察院指控：
1、2016年2月6日22时许，被告人吉沙年日在奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，在一辆车牌号为×××的桑塔纳牌轿车内，以每克500元价格向依某某甲（另案处理）贩卖海洛因15克，吉沙年日得毒资7500元；
2、2016年2月14日21时许，被告人吉沙年日在奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，在一辆白色捷达牌轿车内，以每克500元价格向依某某甲贩卖海洛因20克，吉沙年日得毒资10000元；
3、2016年2月17日20时许，被告人吉沙年日在奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，在一辆车牌号为×××的桑塔纳牌轿车内，以每克500元价格向依某某甲贩卖海洛因15克，吉沙年日得毒资8000元；
4、2016年2月19日21时许，被告人吉沙年日与被告人吉沙么尔歪在其住处称量海洛因后，由吉沙么尔歪携带至奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，在一辆车牌号为×××的桑塔纳牌轿车内，以每克500元价格向马某某贩卖海洛因，被公安机关现场查获。经鉴定，海洛因重量为19.8797克；
5、2016年2月19日23时许，公安机关侦查人员在奎屯市北京西路哈英德小区23幢112号房内将吉沙年日抓获，当场查获毒品海洛因1包，重28.4782克；
6、2016年4月26日18时许，被告人吉沙么尔歪在奎屯市青年公园附近，在依某某乙驾驶的车牌号为×××号桑塔纳轿车内，以每克500元的价格向阿某某江贩卖毒品海洛因，被公安机关当场查获。经鉴定，海洛因重量为17.4637克。
认定上述事实的证据如下：
1.物证；2.书证；3.证人证言；4.被告人的供述和辩解；5.鉴定意见；6.辨认笔录等。据此认为，被告人吉沙年日明知海洛因是毒品，多次向他人贩卖，数量为98.3579克，被告人吉沙么尔歪贩卖毒品海洛因，数量为65.8216克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。被告人吉沙年日、吉沙么尔歪系共同犯罪，请求本院依法惩处。
被告人吉沙年日、吉沙么尔歪对公诉机关指控的犯罪事实及定性无异议，但两人均提出虽然二人没有办理结婚登记，但育有五岁的儿子及不满一周岁的女儿，现吉沙么尔歪还怀有五个月的身孕，请求本院对其从轻处罚。
被告人吉沙年日的辩护人提出了如下辩护意见：1、公诉机关指控被告人吉沙年日多次向他人贩卖海洛因的数量为98.3579克，该数量已经超过50克，根据法律规定，对其可能判处十五年有期徒刑、无期徒刑、死刑，因此，毒品鉴定结论中应当有含量鉴定的结论，本案中缺乏毒品含量的鉴定结论有违法律的规定；2、本案中的被告人吉沙年日、吉沙么尔歪均系吸毒人员，公安机关从其暂住处查获的28.4782克海洛因，目前并没有证据证明这些毒品全部是被告人用于实施贩卖，根据法律规定，对该部分不应当认定为被告人贩卖毒品的数量，应该单独认定，被告人吉沙年日贩卖毒品的数量为69.8797克；3、对于公诉机关指控被告人吉沙年日的第四起向买毒人马某某贩卖海洛因19.8797克的事实，根据公安机关提供的案件说明及讯问笔录可证实吸毒人员马某某主动帮助公安机关联系被告人吉沙年日，称欲购买20克海洛因，并非被告人主动联系吸毒人员马某某，在量刑时应当考虑涉案毒品未流入社会，社会危害性相对较小，被告人亦未实际获取毒资，根据罪行相适应原则，应当从轻处罚；4、被告人此次犯罪系初犯，归案后认罪态度好，有坦白情节。综上，请求本院对被告人吉沙年日从轻判处。
经审理查明：
1、2016年2月6日22时许，被告人吉沙年日在奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，在一辆车牌号为×××的桑塔纳牌轿车内，以每克500元价格向依某某甲（另案处理）贩卖海洛因15克，吉沙年日得毒资7500元；
2、2016年2月14日21时许，被告人吉沙年日在奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，在一辆白色捷达牌轿车内，以每克500元价格向依某某甲贩卖海洛因20克，吉沙年日得毒资10000元；
3、2016年2月17日20时许，被告人吉沙年日在奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，在一辆车牌号为×××的桑塔纳牌轿车内，以每克500元价格向依某某甲贩卖海洛因15克，吉沙年日得毒资8000元。
2016年2月18日凌晨1时许，克拉玛依市公安局克拉玛依区分局刑警大队民警在克拉玛依区前进小区21幢楼房东侧×××桑塔纳轿车内将依某某甲抓获，同时抓获了吸毒人员马某某；
4、2016年2月19日21时许，被告人吉沙年日与被告人吉沙么尔歪在其住处称量海洛因后，由吉沙么尔歪携带至奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，在一辆车牌号为×××的桑塔纳牌轿车内，以每克500元价格向马某某贩卖海洛因，被公安机关现场查获。经鉴定，海洛因重量为19.8797克；
2016年2月19日23时许，公安机关侦查人员在奎屯市北京西路哈英德小区23幢112号房内将吉沙年日抓获，当场查获毒品海洛因1包，重28.4782克，并依法扣押现金40000元；
5、2016年4月26日18时许，被告人吉沙么尔歪在奎屯市青年公园附近，在依某某乙驾驶的车牌号为×××号桑塔纳轿车内，以每克500元的价格向阿不都卡哈尔卡德尔江贩卖毒品海洛因，被公安机关当场查获。经鉴定，海洛因重量为17.4637克。
认定上述事实的主要证据有：
1、受案登记表、立案决定书可证实本案刑事侦查立案的机关和立案时间。
2、到案经过可证实被告人吉沙年日系被动归案。
3、户籍证明可证实被告人吉沙年日、吉沙么尔歪的身份情况。
4、公安机关出具的情况说明可证实：2016年2月19日，克拉玛依市吸毒人员马某某为配合公安机关抓捕贩毒分子的侦查需要，在公安机关控制下，马某某主动联系吉沙年日和吉沙么尔歪，引诱实施贩卖毒品；
5、证人依某某甲的证言及辨认笔录可证实：2016年2月初，其与奎屯市一名彝族男子”老马”联系，欲向”老马”购买15克海洛因，”老马”同意后，其与马某某、帕某某三个人驾驶马某某的车到了奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，其从”老马”处购买了15克海洛因，给”老马”7500元；2016年2月14日下午19时许，其与奎屯市的彝族男子”老马”联系，欲向”老马”购买20克海洛因。”老马”同意后，其与马某某、帕某某三个人驾驶马某某的车到了奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，其从”老马”处购买了20克海洛因，给”老马”10000元；2016年2月17日20时许，其与奎屯市的彝族男子”老马”联系，欲向”老马”购买17克的海洛因，”老马”同意后，其与马某某、帕某某三个人驾驶×××车到了奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场，其从”老马”处购买了15克海洛因，给”老马”8200元；当时”老马”说：这次欠1克海洛因，下次补。回克拉玛依后，其在和平小区给艾某某5包用彩票包着的海洛因，获毒资300元现金。帕某某拿了1克的海洛因说是给她朋友。其和马某某开车到前进小区时被警察抓获。
证人依某某甲的辨认笔录可证实经过其辨认，确认被告人吉沙年日就是在奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场多次向其贩卖海洛因的彝族男子”老马”。
6、证人帕某某的证言可证实：2016年2月6日19时许，其和马某某在依某某甲家，依某某甲给奎屯卖海洛因的”老马”打电话说要购买15克海洛因。之后三个人一起开车到了奎屯兵团客运站对面博爱医院前停车场，在车上后排右侧，依某某甲给”老马”7500元现金，”老马”给依某某甲一包红色塑料袋包装的海洛因，重量15克；2016年2月14日下午21时许，其和马某某、依某某甲在奎屯兵团客运站对面博爱医院前停车场，依某某甲向”老马”购买了20克的海洛因，支付了10000元的毒资；2016年2月17日20时许，其和马某某、依某某甲在奎屯兵团客运站对面博爱医院前停车场，依某某甲向”老马”购买了16克的海洛因，支付了8100元的毒资，当时”老马”还说他听错了，少拿了1克的海洛因，说下次补上。回克拉玛依后，其在红星路下车买注射器，等把注射器买上回到房子，发现依某某甲、马某某还没有回来，过了一会，其被警察抓获。
证人帕某某的辨认笔录还可证实：经过其辨认，确认被告人吉沙年日就是在奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场多次向依某某甲贩卖海洛因的”老马”。
7、证人马某某的证言可证实：2016年2月6日22时许，其与依某某甲、帕某某三个人开车在奎屯兵团客运站对面博爱医院前停车场，依某某甲从一名彝族男子处购买了15克的海洛因，支付了7500元现金；2016年2月14日22时许，其、依某某甲、帕某某三个人开车在奎屯兵团客运站对面博爱医院前停车场，依某某家从一名彝族男子处购买了20克的海洛因，支付了10000元的现金；2016年2月17日20时许，依某某甲开车，其与帕某某三人一起到奎屯，路上都是依某某甲与那名彝族男子电话联系，在奎屯兵团客运站对面博爱医院前停车场，依某某甲从这名彝族男子手中购买了15克的海洛因，支付了8000元的现金，当时这名彝族男子就带了15克海洛因，说还缺1克海洛因，依某某甲说等下次来买的时候补上。回克拉玛依后，依某某甲给艾某某5、6包海洛因，收了400元钱，到红星商业街时帕某某下了车，其和依某某甲在前进小区被警察抓获。
证人马某某的辨认笔录可证实，经过其辨认，确认被告人吉沙年日就是在奎屯市乌鲁木齐西路博爱医院南侧停车场多次向依某某甲贩卖海洛因的”老马”；确认被告人吉沙年日、吉沙么尔歪就是向其贩卖毒品的人员。
8、证人阿某某的证言证实：2016年4月26日下午北京时间14时30分许，其与奎屯市贩卖毒品的彝族女子联系，欲购买20克海洛因，对方说每克单价500元，20克海洛因10000元，并让其在奎屯市青年公园大门前见面。之后，其去克拉玛依市公安局禁毒支队汇报了情况，在警方的安排下与克拉玛依市吸毒人员依某某乙一起驾驶车辆到了约定的地点，那名彝族女性给其20克海洛因，其将警方提供的10000元给了那名彝族女性，之后其用手机给警方通知了情况，警察来到现场把那名彝族女性抓获。
证人阿某某的辨认笔录还可证实：经过辨认，确认被告人吉沙么尔歪就是2016年4月26日向其贩卖海洛因的彝族女性。
9、证人依某某乙的证言可证实：2016年4月26日，在克拉玛依市公安局禁毒支队警察的安排下，其和克拉玛依市的吸毒人员阿某某一起驾车在奎屯市青年公园附近向一名彝族女性购买20克的海洛因，谈好1克500元，阿某某拿出警方提供的10000元现金给了那名彝族女子，那女子数完钱后把钱装进了一个白色塑料袋子里，并从袋子里拿出三包毒品海洛因给了阿某某，之后阿某某用手机通知了警方，警察将这名彝族女子抓获。
证人依某某乙的辨认笔录还可证实：经过辨认，确认被告人吉沙么尔歪就是2016年4月26日向其贩卖海洛因的彝族女性。
10、被告人吉沙年日的供述：2016年2月6日至17日，其共向克拉玛依市吸毒人员依某某甲贩卖过三次海洛因共计50克，获取毒资25500元。2016年2月19日下午，其接到克拉玛依那个回族男子的电话，说要购买20克海洛因。下午7时许，其和老婆吉沙么尔歪在租住房内一起用简易电子称称了20克海洛因。晚上21时许，其又接到这名回族男子的电话，说他已到奎屯，其便安排老婆到博爱医院南侧停车场去送货。一个小时后，其在家中被警察抓获，警察从其家中还搜查出了一包用白色塑料袋包装的海洛因。
11、被告人吉沙么尔歪在公安侦查阶段的供述：2016年2月19日晚，吉沙年日与买毒人员联系后，其和吉沙年日在奎屯市的住处称量了20克毒品海洛因，吉沙年日让其将20克毒品送到买毒人手中，收取毒资10000元，交易完成后被公安机关抓获；2016年4月26日晚，其在奎屯市青年公园附近以每克500元的价格向一名维吾尔族男子贩卖3包毒品海洛因，收取毒资10000元，被公安机关当场抓获；其在当庭供述被告人吉沙年日不吸毒，该起贩卖毒品与被告人吉沙年日无关，后在公诉人宣读其在公安机关所作的供述时又表示无异议。
12、指认毒品和赃款照片可证实：案发后，买毒人员马某某指认了购买毒品前使用现金的照片；被告人吉沙么尔歪指认了从其身上搜出的毒资；马某某指认了从其身上扣押的可疑白色物体，马某某指认从其身上扣押的白色固体重量19.8797克。
13、克拉玛依市公安局刑科所毒品检验报告可证实：2016年2月19日被告人吉沙年日和吉沙么尔歪向马某某贩卖的海洛因重量为19.8797克。
14、指认毒品和赃款照片可证实：案发后，被告人吉沙么尔歪指认了其2016年4月26日，贩卖海洛因所得毒资。吸毒人员阿不都卡哈尔卡德尔江指认了其当天在奎屯从吉沙么尔歪处购买的海洛因。
15、克拉玛依市公安局刑科所毒品检验报告可证实：2016年4月26日，被告人吉沙么尔歪向阿不都卡哈尔卡德尔江贩卖毒品海洛因的重量是17.4637克。
16、搜查证和扣押清单可证实：2016年2月19日，公安机关从被告人吉沙年日、吉沙么尔歪的租住处奎屯市北京西路哈英德小区23幢112号扣押现金40000元及用白色塑料袋包装的可疑白色块状物一包。
17、克拉玛依市公安局刑科所毒品检验报告可证实：公安机关从被告人吉沙年日、吉沙么尔歪的租住处奎屯市北京西路哈英德小区23幢112号扣押的用白色塑料袋包装的可疑白色块状物一包中检出海洛因成分，重量为28.4782克。
18、扣押现金托管凭证可证实：公安机关将扣押的40000元赃款存入克区分局刑警大队账号。
19、指认毒品和赃款照片可证实：案发后，被告人吉沙年日指认了从其居住地搜出的可疑白色物体及现金。
20、克拉玛依市中心医院超声诊断报告单可证实：被告人吉沙么尔歪在案发时已怀有身孕。
21、现场检测报告单可证实被告人吉沙年日、吉沙么尔歪尿液检验吗啡呈阳性，二人均为吸毒人员。
22、搜查被告人住宅光盘、公安机关对被告人吉沙年日、吉沙么尔歪的讯问同步录音录像可证实：公安机关在当场查获毒品的情况以及对被告人吉沙年日、吉沙么尔歪讯问时未发现刑讯逼供的情形。
上述证据客观、合法、关联，足以证明被告人吉沙年日、吉沙么尔歪贩卖毒品的犯罪事实。
本院认为，被告人吉沙年日明知海洛因是毒品，多次向他人贩卖海洛因98.3579克，被告人吉沙么尔歪分两次向他人贩卖海洛因65.8216克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑、死刑，并处没收财产。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院依法予以支持。
公诉机关当庭出示的证人证言、被告人供述与辩解及鉴定意见等证据，客观真实、合法有效，能够互为补充、相互印证，充分证实了从被告人吉沙年日、吉沙么尔歪住处查获的28.4782克系其用于贩卖，根据法律规定，对于查获的毒品应当计入两名被告人的贩毒总量，被告人吉沙年日的辩护人关于对从其住处查获的毒品应当以非法持有毒品罪定性的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于印发《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》的通知中提出对于判处死刑的毒品犯罪案件，毒品鉴定结论中应有含量鉴定的结论。本案被告人吉沙年日多次向他人贩卖海洛因的数量为98.3579克，公诉机关根据其犯罪事实、数量、情节及社会危害程度对本案的毒品鉴定结论中作出了定性的分析并不违背法律的相关规定，被告人吉沙年日的辩护人关于本案中无毒品含量的鉴定结论有悖法律规定的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
在被告人吉沙年日与被告人吉沙么尔歪的共同犯罪中，被告人吉沙年日起主要作用，系主犯，被告人吉沙么尔歪起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人吉沙年日、吉沙么尔歪在归案后认罪态度较好，被告人吉沙么尔歪在法庭上虽有反复，但对公诉人当庭出示的证据均无异议，可认定两名被告人有坦白情节，根据法律规定，可从轻处罚，被告人吉沙年日的辩护人关于此点的辩护意见成立，本院予以采纳。同时鉴于两名被告人均系吸毒人员，公诉机关指控的第四起、第六起共计37.3434克海洛因系在侦查机关的控制下交易，从两名被告人住处查获的28.4782克毒品尚未流入社会，可酌情从轻处罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吉沙年日犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产10000元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月20日至2031年2月19日止）
二、被告人吉沙么尔歪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金8000元；
（因被告人吉沙么尔歪现在哺乳期且怀有身孕，其刑期起止日期以判决执行之日确定）
三、当场缴获的海洛因共计65.8216克依法予以没收；
四、公安机关依法扣押的人民币40000元，于本判决生效之日没收其中的非法所得25500元，余款14500元用于执行上述第一、二项财产附加刑内容。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 新
审 判 员 顾秀伟
代理审判员 魏艳美
二〇一六年六月六日
书 记 员 孙 娟