湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武东开民一初字第00097号
原告：程时传。
委托代理人：江腾福，湖北江浩律师事务所律师。
被告：刘和桥。
委托代理人：谌康，武汉市黄陂区盘龙经济开发区法律服务所法律工作者。
被告：武汉秦汉电气电子技术有限公司，住所地：武汉市洪山区珞瑜路1037号东二区68幢。
法定代表人：武治国，该公司总经理。
委托代理人：潘广利，湖北法辉律师事务所律师。
委托代理人：程卓，湖北法辉律师事务所律师。
原告程时传诉被告刘和桥、武汉秦汉电气电子技术有限公司（以下简称：秦汉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月26日立案受理，依法由代理审判员吴边适用简易程序，于2015年1月21日公开开庭审理。庭审中，被告秦汉公司申请对原告程时传的伤残等级等事项进行重新鉴定，本院予以准许。鉴定机构作出鉴定意见书后，本院于2015年7月14日公开开庭审理本案。原告程时传及其委托代理人江腾福，被告刘和桥及其委托代理人谌康，被告秦汉公司的委托代理人潘广利、程卓均到庭参加诉讼。后原、被告申请调解，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告程时传诉称：原告程时传自2012年3月开始与妻子江灵芝随儿女在咸宁市咸安区温泉街道办事处白茶社区滨河路，租赁吴敬华的私房居住、生活，并一直在咸宁市、武汉市从事冷暖空调、通风、消防工程建筑安装施工工作，具有熟练的安装技术。
2013年9月2日，原告程时传受红安同乡被告刘和桥雇请，到被告刘和桥从被告秦汉公司处分包的位于武汉东湖新技术开发区生物园西路医疗加速器厂房通风消防项目工地上从事通风消防管道安装施工工作，约定日薪170元，每月工资5100元，工资由被告刘和桥发放，食宿由被告刘和桥安排，未订立劳动合同，未办理劳动社会保险。2013年12月17日上午8时许，原告程时传和工友皮军、刘伯元、杨文江、黄大双等五人一起在加速器厂房地下室离地面4.5米高处沿屋顶安装消防管道，没戴安全帽、没系安全绳，现场也无安全员协助指挥。原告程时传在安装作业时，旁边工友皮军突然脚踏空从脚手架上摔下，在摔落的一瞬间将原告程时传左脚拉了一下，致原告程时传与工友皮军一同摔落水泥地面而受伤。事故发生后，原告程时传被送往湖北省中医院住院治疗2天，后转院至武汉市新洲区骨伤专科医院住院治疗23天，诊断为：右胫骨下端骨折；左跟骨骨折；多处软组织损伤；气滞血瘀症。被告刘和桥支付了大部分医疗费用20000余元。原告程时传伤情经咸宁宗奕法医司法鉴定所鉴定，鉴定为九级伤残，误工时间为180日，护理时间为90日，后期治疗费约需12000元。根据有关法律、司法解释规定，被告刘和桥作为雇主应对原告程时传所受损害承担赔偿责任，被告秦汉公司作为发包人将工程发包给不具备施工资质及安全生产条件的个人应与被告刘和桥承担连带赔偿责任。因就赔偿未协商一致，原告程时传诉至人民法院，请求：1、判决由上述被告连带赔偿原告程时传各项损失共计212451.03元，其中：医疗费865.60元、护理费6412.93元、住院伙食补助费1250元、营养费1250元、误工费55930元、后期治疗费12000元、残疾赔偿金91624元、被扶养人生活费15750元、法医鉴定费2500元、查询费50元、住宿费2500元、交通费918.50元、通讯费430元、打印费380元、误餐费590元、精神损害抚慰金20000元；2、判决由上述被告负担本案诉讼费。
因新的赔偿标准实施，2015年6月1日，原告程时传申请变更诉讼请求：1、判决由上述被告连带赔偿原告程时传各项损失共计221852.49元。其中：医疗费865.60元、护理费7099.39元、住院伙食补助费1250元、营养费1250元、误工费55930元、后期治疗费12000元、残疾赔偿金99408元、被扶养人生活费16681元、法医鉴定费2500元、查询费50元、住宿费2500元、交通费918.50元、通讯费430元、打印费380元、误餐费590元、精神损害抚慰金20000元；2、判决由上述被告负担本案诉讼费。
被告刘和桥辩称：对事故发生的时间和地点没有异议。但是施工现场有安全生产工具和设施，且在雇佣原告程时传过程中考虑到原告程时传年龄很大，告知原告程时传不要上脚手架，但其违反操作规定、擅自施工、解除安全措施、主动从高处跳下，在此次受伤中存在过错，应当承担主要责任。原告程时传受伤发生于2013年，本案于2015年2月21日第一次开庭，并经被告秦汉公司申请进行重新鉴定，但原告程时传蓄意拖延，直至2015年5月7日才进行重新鉴定，其损失不应按照2015年的赔偿标准进行计算。原告程时传是农业户口，赔偿标准不应按照城镇户口计算；其妻子未丧失劳动能力，不应当支付被扶养人生活费；被告刘和桥在原告程时传受伤过程中支付了37000余元，出院后又赔偿原告程时传9000元，原告程时传与被告刘和桥协商的工资为120元每天，扣除工资款后，被告刘和桥为原告程时传垫付的医疗费、生活费应当计入原告程时传的经济损失中一并处理。
被告秦汉公司辩称：原告程时传在此次受伤中存在过错。原告程时传是农业户口，赔偿标准不应按照城镇户口计算，其损失不应按照2015年的赔偿标准进行计算。原告程时传由被告刘和桥雇佣，事故也由被告刘和桥处理，且被告秦汉公司在工程分包时已就施工安全等方面对被告刘和桥提出了明确的要求、进行了责任划分，即如出现安全事故由被告刘和桥负责处理，与被告秦汉公司无关。
经审理查明：2013年4月15日，被告刘和桥与被告秦汉公司签订《武汉光谷国际生物医药企业加速器一期工程消防系统安装施工协议书》，约定被告秦汉公司将其承包的位于武汉东湖新技术开发区生物医药园的消防系统安装工程发包给被告刘和桥。
上述合同签订后，被告刘和桥找到原告程时传等人到上述工地施工，口头约定向原告程时传每天支付工资，工程竣工后结算工资，吃饭和住宿由被告刘和桥负责安排，施工工具和设备由被告刘和桥提供。
2013年9月2日，原告程时传跟随被告刘和桥到上述工地进行施工。2013年12月17日上午8时许，原告程时传与工友皮军到上述工地7号厂房地下室施工，二人爬到约4.5米高的脚手架上进行管道安装。在安装过程中，工友皮军突然脚踏空从脚手架上摔下，原告程时传被工友皮军拖带摔倒在地受伤。原告程时传受伤后被送往湖北省中医院住院治疗2天（2013年12月17日-2013年12月19日）。后转院至武汉市新洲区骨伤专科医院住院治疗23天（2013年12月18日-2014年1月10日），经诊断：1、右胫骨下端骨折；2、左跟骨骨折。出院建议：定期门诊复查随诊，患肢暂时不下地负重等。原告程时传医疗费共计20776.79元，其中：原告程时传支付865.60元，被告刘和桥支付19911.19元。被告刘和桥还向原告程时传支付生活费6615元。
经原告程时传委托，咸宁宗奕法医司法鉴定所于2014年11月17日作出司法鉴定意见书，鉴定：原告程时传所受损伤程度为轻伤一级；伤残程度属九级伤残，误工时间为180日，护理时间为90日（自受伤之日起），后期治疗费约需12000元。原告程时传支付鉴定费2500元。
经被告秦汉公司申请，本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心于2015年5月15日作出法医学鉴定意见书，鉴定：原告程时传所受伤，伤残程度评为九级，后期治疗费12000元或据实赔付，自受伤之日起给予治疗及休息时间8个月，其中含护理时间3个月。被告秦汉公司支付鉴定费2900元。
另查明，原告程时传为农业家庭户口，自2012年3月开始与妻子江灵芝在咸宁市咸安区温泉街道办事处白茶社区滨河路居住。被告刘和桥无承包工程资质。被告秦汉公司具有消防设施工程专业承包一级资质。
以上事实，有户口簿、身份证、企业信息、病历、医疗费票据、鉴定意见书及鉴定费发票、收据、医疗资料、证明、《武汉光谷国际生物医药企业加速器一期工程消防系统安装施工协议书》、企业资质证书及双方当事人陈述等证据予以证明。
本案双方当事人争议的焦点：
1、原告程时传与被告刘和桥、秦汉公司构成何种法律关系？
2、对原告程时传所受损害双方当事人是否存在过错？过错责任比例如何确定？
本院认为：
关于原告程时传与被告刘和桥、秦汉公司构成何种法律关系的问题。
根据审理查明的事实，被告刘和桥找原告程时传施工，并向其支付生活费、工资，在施工期间，被告刘和桥安排食宿、提供施工工具、设施。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，本院认定原告程时传与被告刘和桥之间构成劳务法律关系，本院对原告程时传提出其与被告刘和桥构成劳务法律关系的主张，予以支持。被告秦汉公司并未直接雇请原告程时传，双方不符合提供劳务的要件，不构成劳务法律关系。
关于原告程时传所受损害双方当事人是否存在过错以及过错责任比例如何确定的问题。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。
被告刘和桥没有相应资质和安全生产条件，雇请原告程时传提供劳务，虽然原告程时传是被第三人拖带摔倒受伤，但被告刘和桥未采取必要的安全措施，未尽到必要的安全管理义务，存在过错。依照上述规定，对原告程时传在提供劳务期间所受损害，被告刘和桥应当向原告程时传承担民事责任。原告程时传在本案中不存在过错，不应减轻被告刘和桥的民事责任。
被告秦汉公司将工程分包给不具有承包资质和安全生产条件的被告刘和桥，依照上述规定，对原告程时传所受损害应与被告刘和桥承担连带赔偿责任。被告刘和桥与被告秦汉公司之间有关责任承担的约定，依照《中华人民共和国合同法》第八条的规定，根据合同的相对性，对原告程时传不发生法律效力。本院对原告程时传要求被告刘和桥、秦汉公司承担民事责任的主张，予以支持；对被告刘和桥、秦汉公司提出原告程时传存在过错，应当承担部分民事责任的主张，不予支持；对被告秦汉公司提出其不应承担民事责任的主张，不予支持。
原告程时传委托咸宁宗奕法医司法鉴定所于2014年11月17日作出的鉴定意见书，因该鉴定系原告程时传单方申请，被告秦汉公司对其证明效力提出异议，并申请重新鉴定。本院依法准许，并委托湖北同济法医学司法鉴定中心于2015年5月15日作出鉴定意见书，鉴定原告程时传的伤残等级为九级。依照《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，本院对湖北同济法医学司法鉴定中心于2015年5月15日作出鉴定意见书的证明效力，予以认定。因两次鉴定中原告程时传的伤残等级均为九级，其定残日仍以第一次鉴定时间2014年11月17日为准，其他鉴定事项以第二次鉴定的结论为准。
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，参照2015年湖北省道路交通事故损害赔偿标准，结合本案事实，本院对原告程时传的损失认定如下：
1、医疗费：20776.79元。根据医疗费票据计算。其中：原告程时传支付865.60元，被告刘和桥支付19911.19元；
2、后续治疗费：12000元。根据法医鉴定结论确定；
3、护理费：7083.86元。法医鉴定确定护理天数为3个月，按居民服务和其他服务业人均年平均工资收入28729元／年÷365天×90天=7083.86元；
4、住院伙食补助费：375元。按15元／天×25天=375元；
5、营养费：375元。本院结合原告程时传伤情、住院情况等酌定；
6、误工费：27454.68元。按照建筑业在岗职工人均年平均工资收入计算至定残日前一天，即2014年11月16日，为335天，但法医鉴定自受伤之日起给予治疗及休息时间8个月，即240天，本院按照法医鉴定结论计算，41754／年÷365天×240天=27454.68元；
7、残疾赔偿金：99408元。根据法医鉴定确定的伤残程度九级伤残，按城镇居民年人均可支配收入24852元计算20年：24852元／年×20年×20%=99408元；
8、法医鉴定费：2500元。根据法医鉴定费票据计算；
9、交通费：300元。根据原告程时传医疗及鉴定情况确定；
10、陪护人员住宿费、伙食费：3000元。原告程时传系到外地治疗，本院酌情计算其陪护人员的住宿费、伙食费；
11、精神损害抚慰金：2000元。
上述合计175273.33元。原告程时传提出的高于上述金额的诉讼请求，无事实法律依据，本院不予支持。根据上述责任划分，被告刘和桥应向原告程时传支付赔偿款175273.33元，被告秦汉公司承担连带赔偿责任。扣除被告刘和桥已支付的26526.19元（19911.19元＋6615元），还应向原告程时传支付赔偿款148747.14元（175273.33元-26526.19元），被告秦汉公司承担连带赔偿责任。
据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告刘和桥于本判决生效之日起十日内向原告程时传支付赔偿款148747.14元，被告武汉秦汉电气电子技术有限公司向原告程时传承担连带赔偿责任；
二、驳回原告程时传的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4487元减半收取2243.50元、鉴定费2900元，共计5143.50元，由原告程时传负担案件受理费672.50元，被告刘和桥负担案件受理费1571元（此款原告程时传已预交，被告刘和桥于本判决生效之日起十日内支付给原告程时传，被告武汉秦汉电气电子技术有限公司就上述款项向原告程时传承担连带责任）、鉴定费2900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 吴边
二〇一五年十一月十日
书 记 员 向婷