甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘08民终516号
上诉人（原审被告）：甘肃静宁建筑（企业）集团有限责任公司，住所地甘肃省静宁县北环路162号。
法定代表人：张某1，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王某，女，该公司法律事务部部长。
委托诉讼代理人：张某2，甘肃阿阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：静宁县陇新机械工程有限责任公司，住所地甘肃省静宁县新店乡任刘村。
法定代表人：孙某，该公司经理。
原审被告：甘肃静宁建筑（企业）集团有限责任公司八一九分公司，住所地甘肃省静宁县北环路162号。
负责人：杨炳南，该分公司经理。
上诉人甘肃静宁建筑（企业）集团有限责任公司（以下简称静建集团公司）因与被上诉人静宁县陇新机械工程有限责任公司（以下简称陇新公司）、原审被告甘肃静宁建筑（企业）集团有限责任公司八一九分公司（以下简称静建集团公司八一九分公司）买卖合同纠纷一案，不服静宁县人民法院（2017）甘0826民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人后，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
静建集团公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回陇新公司要求静建集团公司支付料款及利息的诉讼请求。事实和理由：1.静建集团公司八一九分公司系依法成立并领取营业执照、有一定的组织机构和财产、能独立承担民事责任的其他组织，属适格的诉讼主体。其虽名为静建集团公司的分公司，实与静建集团公司之间系借用资质的挂靠关系。静建集团公司八一九分公司系独立核算、自主经营、自负盈亏的经济实体，故静建集团公司八一九分公司可依法独立承担民事责任。2.静建集团公司从未承建过新店乡秦王沟道路硬化工程，也未授权静建集团公司八一九分公司承包该工程，陇新公司供应的砂料与静建集团公司无关。静建集团公司对该款项如何发生，是否真实存在，毫不知情，且根据陇新公司提交的证据，欠条系杨炳南个人出具，系个人行为，应由杨炳南承担清偿责任。3.一审程序违法，本案依照法律规定应当通知承包人甘肃龙诚建筑工程有限公司和实际施工人杨炳南作为被告参加诉讼。
陇新公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。1.静建集团公司说杨炳南与其公司是挂靠关系，挂靠关系是违法的。本案中静建集团公司八一九分公司以静建集团公司名义进行施工，取得了信用，陇新公司才会向其供应砂石。因静建集团公司八一九分公司系静建集团公司的分支机构，不能独立承担民事责任，故静建集团公司应当向陇新公司支付砂料款。2.陇新公司与静建集团公司八一九分公司签订的供砂合同上盖有静建集团公司八一九分公司的公章，静建集团公司八一九分公司关于本案债务的挂账单上盖有静建集团公司八一九分公司的财务专用章，上述行为均是公司行为不是个人行为。3.关于未授权的问题，静建集团公司八一九分公司一直以来都以自己的名义组织施工，对外签订合同，静建集团公司对此明知，应视为默认。分公司本身可以以自己的名义对外签订合同，即使未经总公司授权，分公司签订的合同也是合法有效的。总公司对分公司的授权属于内部事务，不能拿内部事务对抗善意第三人。4.一审程序合法，静建集团公司八一九分公司也委托诉讼代理人参加诉讼了。
静建集团公司八一九分公司未到庭，也未提交书面答辩意见。
陇新公司向一审法院起诉请求：1.判令静建集团公司、静建集团公司八一九分公司支付陇新公司料款574788元，利息37552.81元；2.本案诉讼费用由静建集团公司、静建集团公司八一九分公司负担。
一审法院认定事实：2015年9月6日，陇新公司与静建集团公司八一九分公司签订供砂合同，合同约定：静建集团公司八一九分公司因秦王村硬化路工程施工需要砂料等由陇新公司提供，款项应于2016年1月30日前一次性付清。2016年1月20日，静建集团公司八一九分公司向陇新公司出具464788元的欠款凭据一份；同年2月5日，静建集团公司八一九分公司又向陇新公司出具11万元的司机拉料费欠条一份。
一审法院认为，陇新公司与静建集团公司八一九分公司之间属买卖合同关系，静建集团公司八一九分公司拖欠陇新公司的料款464788元，依法应当支付。静建集团公司八一九分公司虽然依法登记并领取营业执照，但依照《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，静建集团公司八一九分公司不具有法人资格，对外不能独立承担民事责任，其民事责任应当由静建集团公司承担。静建集团公司的抗辩理由不符合法律规定，依法不予采信。陇新公司主张的利息实为逾期违约金，依法应确定为464788×6%÷365×450（2016年2月1日-2017年4月26日）=34381元。陇新公司主张的司机拉料费与本案不是同一法律关系，应当另案起诉。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百零七条规定，判决：甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司于本判决生效后十日内支付静宁县陇新机械工程有限责任公司料款464788元，逾期违约金34381元，共计499169元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9924元，减半收取4962元，静宁县陇新机械工程有限责任公司负担917元，甘肃静宁建筑（企业）集团有限责任公司负担4045元。
二审中，静建集团公司向本院提交了如下证据：涉案工程承包合同及附件复印件一份，证明涉案工程的承包人为甘肃龙诚建筑工程有限公司，发包人为静宁县交通运输局，涉案工程与静建集团公司无关，实际施工人是杨炳南个人。
陇新公司质证认为，对真实性无异议，但静宁县交通局公路工程上的活全部是由甘肃龙诚建筑工程有限公司挂标的，实际施工单位还是静建集团公司八一九分公司，涉案工程是未投标先建。
陇新公司向本院提交如下证据：1.静建集团公司八一九分公司管理人员李刚出具的关于涉案工程干活的用料单的证明一份，证明涉案工程为未招标先建，具体施工时间是2015年9月20日。2.静宁县人民法院（2017）甘0826民初909号民事判决书复印件一份，证明本案承担责任的主体应当是静建集团公司。
静建集团公司质证认为，对陇新公司出具的证据1，不认识李刚这个人，只知道杨炳南是静建集团公司八一九分公司的负责人。该证据如果作为证人证言的话，李刚应当出庭作证，因此该份证据不能作为证据使用，也不能证明陇新公司说的工程是建成后才进行招标的。对陇新公司出具的证据2有异议，静建集团公司没有承包涉案工程，静建集团公司八一九分公司也没有承包，承包人是甘肃龙诚建筑工程有限公司，施工人是杨炳南个人。
本院依职权向静宁县工商行政管理局调取了关于静建集团公司八一九分公司未办理注册登记的证明一份，静建集团公司和陇新公司质证后均无异议。
以上证据，本院经审查认为，静建集团公司提交的涉案工程承包合同及附件，虽载明涉案工程的承包人为甘肃龙诚建筑工程有限公司，发包人为静宁县交通运输局，但无法证明涉案工程的实际施工人是杨炳南个人，与静建集团公司无关，故对其真实性予以确认，对其证明目的不予确认。陇新公司出具的李刚的证明，因李刚无正当理由未到庭作证，故不予确认。陇新公司提交的静宁县人民法院（2017）甘0826民初909号民事判决书，因该判决已生效，故该判决确认的静建集团公司八一九分公司承包静宁县新店乡秦王沟道路硬化工程，陇新公司向静建集团公司八一九分公司供应砂石的事实，在本案中可以直接确认。对本院依职权调取的静宁县工商行政管理局的证明，因双方当事人均无异议，予以确认。
静建集团公司八一九分公司未到庭，也未提交证据。
依据双方当事人一、二审提交的证据、本院依职权调取的证据及双方当事人一、二审的陈述查明，2015年静建集团公司八一九分公司承包静宁县新店乡秦王沟道路硬化工程，陇新公司向静建集团公司八一九分公司供应砂石。静建集团公司八一九分公司是静建集团公司的内设机构，未在工商行政管理部门办理注册登记，没有营业执照。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款规定：”第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”静建集团公司的上诉请求为撤销原判，将本案发回重审或改判驳回陇新公司要求静建集团公司支付料款及利息的诉讼请求。故二审应围绕应否将本案发回重审或应否改判驳回陇新公司要求静建集团公司支付料款及利息的诉讼请求进行审理。
1.关于应否将本案发回重审的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第四项规定：”（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条规定：”下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；（二）应当回避的审判人员未回避的；（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；（四）违法剥夺当事人辩论权利的。”第三百二十六条规定：”对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审。”第三百二十七条规定：”必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。”本案一审认定事实虽有瑕疵，但不属认定事实不清。静建集团公司八一九分公司以自己的名义与陇新公司签订供砂合同，并以自己的名义向陇新公司出具挂账单，故该行为属公司行为，而非杨炳南的个人行为。至于甘肃龙诚建筑工程有限公司，其不是供砂合同的当事人，不应作为本案被告参加诉讼。故静建集团公司关于一审程序违法，应通知甘肃龙诚建筑工程有限公司和杨炳南个人参加诉讼的上诉理由不能成立。一审也不存在违法缺席判决、审判组织的组成不合法、应当回避的审判人员未回避、无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼、违法剥夺当事人辩论权利及对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求未作审理、判决的情形，故本案不符合发回重审的条件。
2.本案应否改判驳回陇新公司要求静建集团公司支付料款及利息的诉讼请求。一审时静建集团公司八一九分公司的代理人认可静建集团公司八一九分公司欠陇新公司砂款46万余元，但是否已付清代理人不清楚。陇新公司一审时提交的供砂合同上盖有甘肃静宁建筑（企业）集团有限责任公司八一九分公司的印章，挂账单上也盖有甘肃静宁建筑（企业）集团有限责任公司八一九分公司财务专用章。且供砂合同载明：”甲方（静建集团公司八一九分公司）因秦王村硬化路工程施工，需要砂垫、水温料、混凝土、租用场地，甲乙双方本着平等自愿的原则，经协商共同签订本合同。”故应认定陇新公司与静建集团公司八一九分公司之间的买卖关系成立，静建集团公司八一九分公司拖欠陇新公司的料款464788元，依法应当支付。但因静建集团公司八一九分公司只是静建集团公司的内设机构，没有注册登记，未领取营业执照，故其不是本案的适格被告，其行为产生的后果应由静建集团公司承担。
综上所述，静建集团公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实虽有瑕疵，但适用法律正确，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百三十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9924元，由甘肃静宁建筑（企业）集团有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 冯海平
审判员 张兴平
审判员 宫在霞
二〇一七年七月二十七日
书记员 杨柳青