福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终1088号上诉人（原审被告）:泉州市伍氏企业美食有限公司，住所地福建省泉州市洛江区双阳工业区阳山路，组织机构代码：75738307-4。法定代表人：伍维民。委托代理人：朱宏捷，福建和晟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司福州广安支行，住所地福州市台江排尾路229号，联邦广场6号楼一层01店面、二层01店面，统一社会信用代码：91350100854433977N。负责人：林巍。委托代理人：黄榕城、张智勇，福建知信衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：泉州德逸轩商贸有限公司，住所地福建省泉州市鲤城区滨江花园城B组团4幢1301室，组织机构代码：68937134-5。法定代表人：倪幼婷。原审被告：福建羽晨服饰有限公司，住所地福建省晋江市泉安中路羽晨大厦，组织机构代码：66038456-4。法定代表人：丁耿著。原审被告：泉州市昌兴五金配件有限公司，住所地惠安县惠南工业园区（张坂），组织机构代码：67650855-X。法定代表人刘家生。原审被告：刘家生，男，汉族，1975年9月21日出生，住所地福建省泉州市洛江区，原审被告：倪幼婷，女，汉族，1974年11月6日出生，住所地福建省泉州市洛江区，上诉人泉州市伍氏企业美食有限公司（以下简称“伍氏美食公司”）因与被上诉人中国建设银行股份有限公司福州广安支行（以下简称“建设银行”）、泉州德逸轩商贸有限公司，原审被告福建羽晨服饰有限公司、泉州市昌兴五金配件有限公司、刘家生、倪幼婷等金融借款合同纠纷一案，不服福州市台江区人民法院(2016)闽0103民初472号民事判决，向本院提起上诉。上诉人伍氏美食公司的委托诉讼代理人朱宏捷，被上诉人建设银行的委托诉讼代理人黄榕城，以及刘家生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伍氏美食公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：案涉《最高额保证合同》并非伍氏美食公司的真实意思表示，该合同约定伍氏美食公司为主债务人“2014年10月15日至2015年10月15日”期间的贷款承担连带保证责任并非伍氏美食公司的真实意思表示，签订合同时“2015年10月15日”处内容是空白的，双方口头约定伍氏美食公司仅承担3个月的担保责任，银行工作人员也表态空白条款会按照3个月时间填写，但建设银行私自改变双方约定的担保条件，将时间填写为“2015年10月15日”。建设银行的前述行为构成欺诈，因此，伍氏美食公司无需承担相应保证责任。建设银行辩称：建设银行前述案涉《最高额保证合同》合法合规，伍氏美食公司的上述理由无证据支持，应予驳回。刘家生辩称：答辩人因贷款需要请伍氏美食公司为其承担3个月的保证责任，答辩人拟在3个月期满后，再找别人继续担保。泉州德逸轩商贸有限公司，原审被告福建羽晨服饰有限公司、泉州市昌兴五金配件有限公司、倪幼婷等未答辩。建设银行向一审法院起诉请求：1、泉州德逸轩商贸有限公司偿还建设银行借款本金1780万元及利息、罚息、复利（暂计至2016年1月20日为460855.85元，之后的利息、罚息、复利按合同约定标准计算至款项实际还清之日止）；2、泉州德逸轩商贸有限公司偿还建设银行垫款本金6600300.57元及利息（暂计至2016年1月20日为236857.89元，之后的利息和罚息按合同约定日万分之五标准计算至款项实际还清之日止）；3、泉州德逸轩商贸有限公司偿还建设银行因实现债权支出的律师代理费60000元；4、建设银行有权对泉州市昌兴五金配件有限公司提供的抵押物即位于泉州台商投资区张坂镇群力村X整栋（产权证号：XX）折价或拍卖、变卖所得款在抵押担保范围内享有优先受偿权；5、伍氏美食公司、福建羽晨服饰有限公司、刘家生、倪幼婷分别在担保限额范围内对泉州德逸轩商贸有限公司的上述借款本金、利息、罚息、律师费及一切诉讼费用承担连带清偿责任；6、泉州德逸轩商贸有限公司、泉州市昌兴五金配件有限公司、伍氏美食公司、福建羽晨服饰有限公司、刘家生、倪幼婷承担本案的诉讼费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、鉴定费等）。一审法院认定事实：2014年10月21日，建设银行与伍氏美食公司签订合同编号为2014年建闽南广高保本字14号的《最高额保证合同（本金最高额）》，约定为泉州德逸轩商贸有限公司与建设银行在2014年10月15日至2015年10月15日期间所签订的人民币资金借款合同、银行承兑汇票等债务提供最高额保证。担保的范围为主合同项下不超过1000万元整的本金余额以及利息（含复利和罚息）、违约金等以及建设银行为实现债权与担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、公告费、律师费等）。同日，建设银行与福建羽晨服饰有限公司签订合同编号为2014年建闽南广高保本字15号的《最高额保证合同（本金最高额）》，约定为泉州德逸轩商贸有限公司与建设银行在2014年10月15日至2015年10月15日期间所签订的人民币资金借款合同、银行承兑汇票等债务提供最高额保证。担保的范围为主合同项下不超过700万元整的本金余额以及利息（含复利和罚息）、违约金等以及建设银行为实现债权与担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、公告费、律师费等）。同日，建设银行还与倪幼婷、刘家生共同签订了合同编号为2014年建闽南广本高保字26号的《本金最高额保证合同（自然人版）》，约定为泉州德逸轩商贸有限公司与建设银行在2014年10月15日至2015年10月15日期间所签订的人民币资金借款合同、银行承兑汇票等债务提供最高额保证。担保的范围为主合同项下不超过2600万元整的本金余额以及利息（含复利和罚息）、违约金等以及建设银行为实现债权与担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、公告费、律师费等）。上述3份保证合同的保证方式均为连带责任保证，保证期间均为债务履行期限届满日后两年止。2014年11月11日，建设银行与泉州德逸轩商贸有限公司签订了编号为2014年建闽南广流贷字15号《人民币流动资金贷款合同》，约定建设银行向泉州德逸轩商贸有限公司发放贷款人民币200万元，贷款期限为12个月，即自2014年11月11日起至2015年11月11日止，借款年利率采取固定利率，即一年期建行基准利率加54基点，即执行年利率6.3%；2014年11月14日，建设银行与泉州德逸轩商贸有限公司签订了编号为2014年建闽南广流贷字17号《人民币流动资金贷款合同》，约定建设银行向泉州德逸轩商贸有限公司发放贷款人民币800万元，贷款期限为12个月，即自2014年11月14日起至2015年11月14日止，借款年利率采取固定利率，即一年期建行基准利率加54基点，即执行年利率6.3%；2014年12月15日，建设银行与泉州德逸轩商贸有限公司签订了编号为2014年建闽南广流贷字21号《人民币流动资金贷款合同》，约定建设银行向泉州德逸轩商贸有限公司发放贷款人民币780万元，贷款期限为12个月，即自2014年12月16日起至2015年12月16日止，借款年利率采取固定利率，即一年期建行基准利率加38基点，即执行年利率5.88%；上述3份《人民币流动资金贷款合同》的借款用途均为购置原材料、购买货物、支付贷款利息、发放工资等，还款方式均为按月结息，结息日固定为每月的第20日，到期一次性还清本息，借款逾期的，罚息利率均按合同所执行借款利率的水平上浮50%；若借款人不按本合同约定按时足额偿还借款本息及其他应付款项，即构成违约。2014年12月15日，泉州市昌兴五金配件有限公司于与建设银行签订了编号为2014年建闽南广流贷抵字21-1号《抵押合同》，以其位于泉州台商投资区张坂镇群力村258号办公宿舍楼整栋（产权证号：泉房权证台商投资区（台）字第201200007号，土地证号：泉台国用（2012）出第100003号）为编号为2014年建闽南广流贷字21号《人民币流动资金贷款合同》项下的全部债务提供抵押担保，抵押范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、德逸轩商贸应向建设银行支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建设银行实现债权和担保权而产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、财产保全费、差旅费、执行费、公告费、送达费等），并于2014年12月16日办理了抵押登记（他项权证号：泉房他证台商投资区（台）字第201400280号）。2015年4月24日，建设银行与泉州德逸轩商贸有限公司签订了合同编号为15建南广兑6号的《银行承兑协议》，约定由建设银行对泉州德逸轩商贸有限公司签发的商业汇票进行承兑，承兑汇票金额为人民币350万元整，出票日期为2015年4月24日，汇票到期日为2015年10月24日，并提供保证金140万元整。2015年5月13日，建设银行与泉州德逸轩商贸有限公司签订了合同编号为15建南广兑8号的《银行承兑协议》，约定由建设银行对泉州德逸轩商贸有限公司签发的商业汇票进行承兑，承兑汇票金额为人民币660万元整，出票日期为2015年5月14日，汇票到期日为2015年11月14日，并提供保证金264万元整。2015年5月21日，建设银行与泉州德逸轩商贸有限公司签订了合同编号为15建南广兑10号的《银行承兑协议》，约定由建设银行对泉州德逸轩商贸有限公司签发的商业汇票进行承兑，承兑汇票金额为人民币100万元整，出票日期为2015年5月22日，汇票到期日为2015年11月22日，并提供保证金40万元整。上述3份《银行承兑协议》均约定若汇票到期泉州德逸轩商贸有限公司未足额缴存应付票款，建设银行有权自汇票到期日起按照每天万分之五的标准对未足额缴存款项收取利息。建设银行为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、公告费、律师费等)均由泉州德逸轩商贸有限公司承担。合同签订后，建设银行分别于2014年11月11日、2014年11月14日、2014年12月17日依约向泉州德逸轩商贸有限公司发放贷款本金人民币200万元、800万元、780万元整。但在贷款到期后，泉州德逸轩商贸有限公司未按合同约定按时偿还贷款本息，也未足额缴存应付票款致建设银行垫款。截止至2016年1月20日，泉州德逸轩商贸有限公司尚欠建设银行2014年建闽南广流贷字15号《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金人民币200万元及相应利息（含利息、罚息、复利）共计人民币66323.75元、2014年建闽南广流贷字17号《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金人民币800万元及相应利息（含利息、罚息、复利）共计人民币217151.94元、2014年建闽南广流贷字21号《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金人民币780万元及相应利息（含利息、罚息、复利）共计人民币177380.16元。编号为15建南广兑6、8、10号的《银行承兑协议》项下三张承兑汇票分别于2015年10月24日、11月14日、11月22日到期，泉州德逸轩商贸有限公司未依约存足汇款票款，致使建设银行分别为其支出汇票代垫款人民币2071533.24元、3932874元、595893.33元，合计人民币6600300.57元，截止至2016年1月20日上述代垫款利息合计人民币236857.89元。一审法院认为：建设银行与泉州德逸轩商贸有限公司签订的《人民币流动资金贷款合同》及《银行承兑协议》，与伍氏美食公司签订的《最高额保证合同（本金最高额）》，福建羽晨服饰有限公司签订的《最高额保证合同（本金最高额）》，与刘家生、倪幼婷签订的《本金最高额保证合同（自然人版）》，与泉州市昌兴五金配件有限公司签订的《抵押合同》，均系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反国家法律法规规定，应认定合法有效。合同签订后，建设银行建行广安支行按约履行了合同义务，泉州德逸轩商贸有限公司未依约还款的行为已构成违约，故建设银行有权要求泉州德逸轩商贸有限公司承担违约责任。现建设银行建行广安支行要求泉州德逸轩商贸有限公司依约偿还余下的借款本息及汇票垫款本息，有事实和法律依据，予以支持。关于律师代理费，因建设银行建行广安支行未实际支付，故对于建设银行主张的律师代理费，不予支持。泉州市昌兴五金配件有限公司自愿以其所有的坐落于泉州台商投资区张坂镇群力村258号办公宿舍楼整栋（产权证号：泉房权证台商投资区（台）字第201200007号，土地证号：泉台国用（2012）出第100003号）的房产及土地使用权为本案2014年建闽南广流贷字21号《人民币流动资金贷款合同》项下的债务提供抵押担保，担保范围为主合同项下全部债务包括但不限于全部本金、利息（包括罚息和复利）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、公告费等），并办理了抵押登记手续，故建设银行要求对上述房产及土地使用权经拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，符合事实和法律规定，予以支持。刘家生、倪幼婷自愿作为本案讼争债务的连带责任保证人，担保范围为最高本金余额人民币2600万元及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、公告费等）和其他所有应付费用，故刘家生、倪幼婷应在其担保限额范围内就泉州德逸轩商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任。福建羽晨服饰有限公司自愿作为本案讼争债务的连带责任保证人，担保范围为最高本金余额人民币700万元及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、公告费等）和其他所有应付费用，故福建羽晨服饰有限公司应在其担保限额范围内就泉州德逸轩商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任。伍氏美食公司自愿作为本案讼争债务的连带责任保证人，担保范围为最高本金余额人民币1000万元及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、公告费等）和其他所有应付费用，故伍氏美食公司应在其担保限额范围内就泉州德逸轩商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任。伍氏美食公司辩称，其提供担保不是真实意思表示，但未提交相应证据予以证明，故对其辩解，不予采信。泉州德逸轩商贸有限公司、福建羽晨服饰有限公司、泉州市昌兴五金配件有限公司、刘家生、倪幼婷经合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自动放弃诉讼权利，依法缺席审理和判决。一审法院判决：一、泉州德逸轩商贸有限公司应于判决生效之日起十日内，偿还建设银行2014年建闽南广流贷字15号《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金人民币200万元及相应利息（含利息、罚息、复利，暂计至2016年1月20日止已结欠人民币66323.75元，此后至款项还清之日止的利息、罚息、复利，按2014年建闽南广流贷字15号《人民币流动资金贷款合同》约定计付）、2014年建闽南广流贷字17号《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金人民币800万元及相应利息（含利息、罚息、复利，暂计至2016年1月20日止已结欠人民币217151.94元，此后至款项还清之日止的利息、罚息、复利，按2014年建闽南广流贷字17号《人民币流动资金贷款合同》约定计付）、2014年建闽南广流贷字21号《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金人民币780万元及相应利息（含利息、罚息、复利，暂计至2016年1月20日止已结欠人民币177380.16元，此后至款项还清之日止的利息、罚息、复利，按2014年建闽南广流贷字21号《人民币流动资金贷款合同》约定计付）。二、泉州德逸轩商贸有限公司应于判决生效之日起十日内，偿还建设银行中国建设银行股份有限公司福州广安支行汇票垫款本金人民币6600300.57元及利息（暂计至2016年1月20日止已结欠人民币236857.89元，此后的利息按日万分之五的标准，计至款项还清之日止）。三、刘家生、被告倪幼婷在最高本金余额人民币2600万元及利息、罚息、复利等担保范围内，对上述第一、二项判决金额承担连带清偿责任。四、泉州市伍氏美食公司美食有限公司在最高本金余额人民币1000万元及利息、罚息、复利等担保范围内，对上述第一、二项判决金额承担连带清偿责任。五、福建羽晨服饰有限公司在最高本金余额人民币700万元及利息、罚息、复利等担保范围内，对上述第一、二项判决金额承担连带清偿责任。六、建设银行中国建设银行股份有限公司福州广安支行有权以泉州市昌兴五金配件有限公司名下坐落于泉州台商投资区张坂镇群力村X房产及土地使用权的拍卖、变卖所得款项，对上述2014年建闽南广流贷字21号《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金人民币780万元及相应利息优先受偿。案件受理费167590元、财产保全费5000元、公告费560元，由泉州德逸轩商贸有限公司、泉州市伍氏美食公司美食有限公司、福建羽晨服饰有限公司、泉州市昌兴五金配件有限公、刘家生、倪幼婷共同负担。二审中，围绕上诉请求，伍氏美食公司提交新证据一份：伍氏美食公司法定代表人伍维民与福州广安支行刘伟谈话视频，拟证明伍氏美食公司签订的案涉《最高额保证合同（本金最高额）》担保的主债务期限空白，双方口头约定期限为三个月。经质证审查：伍氏美食公司法定代表人伍维民与福州广安支行刘伟谈话视频具备客观性、合法性及与本案的关联性特征，但视频中，刘伟未对伍维民关于签约时《最高额保证合同（本金最高额）》担保的主债务期限为空白的表述予以确认，而是提出“我们银行担保合同没有签订三个月的制度要求”，故该份视频的内容不能证明待证事实。根据本案现有证据，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，案涉《最高额保证合同（本金最高额）》载明担保的主债务期限为2014年10月15日至2015年10月15日，伍氏美食公司称签约时主债务期限内容空白，双方口头约定期限为三个月，但未能就此充分证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(?http:?/??/?www.dffyw.com?/?faguixiazai?/?ssf?/?200311?/?20031109201210.htm”t”_blank?)》第二条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，对其相应辩解，本院不予采信。综上，上诉人伍氏美食公司的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理案件受理费81800元，由泉州市伍氏企业美食有限公司负担，一审案件受理费按一审判决执行。本判决为终审判决。审 判 长  林秀榕代理审判员  魏 昀代理审判员  官永琪二〇一七年六月十四日书 记 员  林 俊