新疆生产建设兵团第十师中级人民法院民 事 判 决 书（2014）兵十民初字第8号原告新疆顶山食品有限公司。委托代理人罗幼琴，新疆兰河律师事务所律师。委托代理人王新恒，男，汉族。被告安徽小刘食品股份有限公司。被告北屯振方房地产开发有限公司。委托代理人沈玉琴，新疆兰河律师事务所律师。被告北屯振方房地产开发有限公司北屯第二分公司。原告新疆顶山食品有限公司（以下简称顶山食品公司）与被告安徽小刘食品股份有限公司（以下简称小刘食品公司）、北屯振方房地产开发有限公司（以下简称振方房地产公司）、北屯振方房地产开发有限公司北屯第二分公司（以下简称振方第二分公司）买卖合同及保证合同纠纷一案，本院于2014年6月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年8月19日公开开庭审理了本案。原告顶山食品公司的委托代理人罗幼琴、王新恒，被告振方房地产公司的委托代理人沈玉琴，被告振方第二分公司负责人钟以德到庭参加诉讼。被告小刘食品公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告顶山食品公司诉称：2013年8月20日，原告与被告小刘食品公司经过充分协商，签订《产品加工订购合同》一份。该合同约定，被告小刘食品公司向原告订购各种品牌的小刘瓜子半成品约3000吨，供货周期为2013年9月1日至2014年8月31日，以及产品价格等具体内容。其中该合同第六项规定结算办法为：乙方（原告）当月发运到合肥的产品，双方凭发运单就甲方（被告小刘食品公司）验货入库单对账无误后，乙方向甲方开具并寄出17%增值税发票，甲方自收到货物后90－100天内向乙方结清当批货款。合同签订后，原告按合同约定，根据被告小刘食品公司的指示，陆续向被告小刘食品公司发送货物，截止到2013年10月21日，原告向被告小刘食品公司发出的货物，被告小刘食品公司都按照合同的约定如期付款。但自2013年10月21日之后，原告向被告小刘食品公司发送的货物，被告小刘食品公司至今未付货款，现已累积欠原告货款4425844.43元。原告多次催要此款，被告小刘食品公司以种种理由拒绝支付。另被告振方房地产公司的分公司，即被告振方第二分公司与原告和被告小刘食品公司共同签订战略合作协议，该协议约定，由被告振方第二分公司对被告小刘食品公司未能按时结算的账目，承担连带保证责任，即被告小刘食品公司未能履行的结算义务，由被告振方第二分公司负责履行，而被告振方第二分公司是被告振方房地产公司的分公司，被告振方房地产公司应当共同承担担保责任。现请求法院依法判令：一、被告小刘食品公司偿还欠款4425844.43元、承担违约金132775.33元，并支付逾期利息234569.76元，合计4793189.52元；二、被告振方房地产公司、振方第二分公司在担保限额范围内承担还款责任。被告小刘食品公司未作答辩。被告振方房地产公司辩称：一、被告振方第二分公司不具有法人资格，且没有经被告振方房地产公司授权，故被告振方第二分公司签订的战略合作协议不具有法律效力；二、原告与被告小刘食品公司及被告振方第二分公司三方签订的战略合作协议不是合同，只是一个合作的意向，该战略合作协议也没有实际履行。请求法院驳回原告对被告振方房地产公司的诉讼请求。被告振方第二分公司辩称：2013年8月5日，在原告与被告小刘食品公司签订战略合作协议时，让被告振方第二分公司担保，当时分公司负责人已经告知原告，其没有法人资格，就没有在战略合作协议上签名盖章。直到2013年9月12日，原告使用欺骗手段，让被告振方第二分公司在战略合作协议上签名盖章。被告振方第二分公司没有义务和责任为被告小刘食品公司担保，该战略合作协议无效。请求法院驳回原告对被告振方第二分公司的诉讼请求。原告顶山食品公司为支持其诉讼请求提交以下证据：1、2013年8月5日由三方签订的《战略合作协议》一份，用以证明原告与被告小刘食品公司、振方第二分公司三方之间的战略合作关系，第一阶段由原告向被告小刘食品公司出售瓜子原料及半成品，被告小刘食品公司定期向原告支付货款，由被告振方第二分公司承担连带保证责任的事实。经庭审质证，被告振方房地产公司、振方第二分公司对该证据真实性无异议，但提出被告振方第二分公司是在2013年9月12日才在该协议上签名盖章，并且被告振方第二分公司未经授权，其承诺提供担保的约定无效。本院经审核，对该证据的真实性予以确认；2、2013年8月20日原告与被告小刘食品公司签订的《产品加工订购合同》一份，用以证明原告与被告小刘食品公司签订该合同是履行《战略合作协议》的具体内容，双方之间存在买卖合同关系，以及被告小刘食品公司订购货物的品名数量单价、结算付款方式、违约责任等事实。经庭审质证，被告振方房地产公司、振方第二分公司对该证据真实性无异议，但提出对该合同在本案起诉之前没有见过，不知道是否已经履行。本院经审核，对该证据的真实性、关联性、合法性均予以确认；3、2013年9月12日原告与被告振方第二分公司签订的《声明》一份，用以证明对原告未能履行《战略合作协议》约定的产品生产任务所导致被告小刘食品公司的损失，由原告承担全部责任，被告振方第二分公司不承担连带责任的事实。经庭审质证，被告振方房地产公司、振方第二分公司对该证据真实性无异议，但提出被告振方第二分公司当时是受原告欺骗，才在《声明》和《战略合作协议》上签名盖章。本院经审核，对该证据的真实性予以确认；4、新疆顶山食品有限公司原料出库单9份、新疆顶山食品有限公司产成品提货单13份，用以证明2013年8月至2014年1月期间，原告出售给被告小刘食品公司的生产原料价值共计2405076.41元、产成品价值共计3624560.57元的事实。经庭审质证，被告振方房地产公司、振方第二分公司以不知道原告与被告小刘食品公司之间的交易为由，对该组证据不提出质证意见；本院经审核，对该组证据予以确认；5、新疆增值税专用发票69份，用以证明原告为出售给被告小刘食品公司的2405076.41元生产原料和3624560.57元产成品，全部开具了增值税专用发票，交由被告小刘食品公司到当地税务局认证抵扣的事实。经庭审质证，被告振方房地产公司、振方第二分公司以不知道原告与被告小刘食品公司之间的交易为由，对该组证据不提出质证意见；本院经审核，对该组证据予以确认；6、新疆顶山食品有限公司收款收据3份，用以证明原告在2013年11月26日、2014年1月14日和1月24日，收到被告小刘食品公司分三次支付的货款共计1603792.55元的事实。经庭审质证，被告振方房地产公司、振方第二分公司以不知道原告与被告小刘食品公司之间的交易为由，对该组证据不提出质证意见；本院经审核，对该组证据予以确认；7、中国农业银行股份有限公司阿勒泰兵团支行营业部出具的利息证明，用以证明自2014年1月18日至2014年8月18日，被告小刘食品公司欠款4425844.43元造成原告利息损失为156379.84元的事实。经庭审质证，被告振方房地产公司、振方第二分公司以不知道原告与被告小刘食品公司之间的交易为由，对该证据不提出质证意见；本院经审核，对该证据予以确认。被告小刘食品公司未向法庭提交证据。被告振方房地产公司、振方第二分公司为反驳原告主张提交以下证据：2013年9月的《新疆生产建设兵团十师北屯市招商引资推介会签约项目·合同书》复印件一份，用于证明被告振方房地产公司、振方第二分公司不知道原告与被告小刘食品公司签订产品加工订购合同的事实。经庭审质证，原告认为该份合同与2013年8月20日的《产品加工订购合同》内容一致，该份合同是在9月的对外招商引资的活动中用于宣传的资料，在该份合同上面也没有加盖单位公章，与本案无关联性。本院经审核，对该证据不予确认。经审理查明：2013年8月5日，原告顶山食品公司作为乙方与作为甲方的被告小刘食品公司签订一份《战略合作协议》，在该协议中约定：“经充分协商决定强强联合，共同发展，达成以下战略合作意向：……三、合作分三个阶段推进：第一阶段为2013年9月至2014年8月：此阶段为合作试运营阶段，甲方主要承担品牌整合、市场销售和拓展、销售团队建设、技术输入和研发、新产品研发和产品包装的工作内容，乙方主要承担原辅料采购和包装前半成品生产加工的工作内容。此间由乙方分批次分品类加工生产4800万元包装前半成品（以甲乙双方结算价格核算；此量允许有20%的上下浮动，具体原料品种和市场品相分类8月底前由甲方做出具体计划，此计划允许甲乙双方共同协商根据市场情况在运营阶段做适当微调），甲方承担此阶段全部产品的销售任务，即必须完成销售任务，甲方未能完成销售目时视同完成销售跟乙方结算。第二阶段为2014年9月至2015年8月：在对第一试运营阶段进行总结的基础上进一步形成科学的运营体系，此阶段完成生产总量一个亿，并进一步提升运营体系，为第三阶段规模的跨越式发展奠定生产、市场和人力资源的基础。第三阶段为2015年9月至2016年8月：此阶段完成生产总量3个亿，并着手进行合作三方的资源整合和资产重组，视当时情况选择合适的地方（新疆或合肥）启动企业上市计划。四、甲乙双方第一阶段产品和财务结算原则（第二、三阶段的结算原则在启动前三月另行协商）：1、甲方需提前45天形成下批次的产品生产清单并报送乙方；2、自乙方发货之日起90－100天内甲方结算该批次产品的资金，为了降低乙方运营成本、提高资金利用率，甲方对乙方的回款在市场回款允许的情况下尽量提前回款，最多不超过100天；3、2013年9月－11月供货总量不超过500万，超过部分甲方在淡旺季进行适当调配，即淡季400万基数未用完的可以调配到销售旺季使用，以配合旺季销售的增量要求”。同时在该《战略合作协议》中，将被告振方第二分公司作为协议的丙方，并在协议第五项中约定：“甲方未能按时结算的账目由丙方承担连带担保责任，即甲方未能履行的结算义务由丙方负责履行；丙方同时对乙方未能按时完成产品生产所导致甲方的市场销售损失和渠道建设投资损失承担连带担保责任，乙方未能赔偿损失时丙方负责履行赔偿。丙方担保责任上限为500万元”。当日，原告顶山食品公司与被告小刘食品公司均在该《战略合作协议》上签字盖章，被告振方第二分公司则未在该《战略合作协议》上签字盖章。2013年8月20日，原告顶山食品公司作为乙方与作为甲方的被告小刘食品公司又签订一份《产品加工订购合同》，双方在该合同中约定：“甲乙双方经过友好协商，本着优势互补，互利互惠，共同发展的目的，就甲方向乙方订购小刘瓜子半成品达成协议如下：一、产品名称及数量：1.小刘奶香瓜子；2.小刘多味瓜子；3.小刘原味瓜子；以上三项原料均为三道眉，总数量为2300－2600吨。4.小刘原味南瓜籽（葫芦籽）120－150吨；5.小刘挂味黑小片800－900吨；二、供货周期：2013年9月1日至2014年8月31日止；三、价格：17%含税价：原味葫芦籽，单价22.9元／kg，北屯地区通货价格18元／kg核算；挂味黑小片，单价13.9元／kg，北屯地区通货价格10.4元／kg核算；多味三道眉，单价12.7元／kg，北屯地区通货价格8元／kg核算；奶香三道眉，单价12.7元／kg，北屯地区通货价格8元／kg核算；原味三道眉，单价11元／kg，北屯地区通货价格8元／kg核算。本价格按新疆北屯地区2012年收购季节三道眉生瓜子市场均价测算而定，如市场原料价格涨跌幅度超过5%，双方可协商对本价格作出相应调整，双方未对价格作出调整，以所列价格进行结算……六、结算办法：乙方当月发运到合肥的产品，双方凭发运单就甲方验货入库单对账无误后，乙方向甲方开具并寄出17%增值税发票，甲方自收到货物后在90－100天内向乙方结清当批货款。如甲方逾期付款，应向乙方支付当批货款的逾期银行贷款利息，并承担违约责任……九、违约责任：本合同履行过程中，双方如有一方违约，应按《经济合同法》的规定，支付对方违约金额3%的违约金。十、本合同未尽之处，双方可协商解决，协商不果，由乙方所在地法院依法裁决”。该《产品加工订购合同》中未约定担保条款，被告振方第二分公司也未以保证人名义在该合同上签字盖章。在《产品加工订购合同》签订后，原告顶山食品公司从2013年8月30日开始向被告小刘食品公司分批次发送货物，至2014年1月13日，原告顶山食品公司向被告小刘食品公司发送了价值共计2405076.41元的生产原料和价值共计3624560.57元的产成品。被告小刘食品公司在2013年11月26日、2014年1月14日和1月24日，分三次向原告顶山食品公司支付货款共计1603792.55元，尚欠4425844.43元货款，被告小刘食品公司未按《产品加工订购合同》约定的期限向原告顶山食品公司支付。原告顶山食品公司多次向被告小刘食品公司催要此款，被告小刘食品公司一直未予偿付，造成原告顶山食品公司利息损失156379.84元。另查明，2013年9月12日，针对《战略合作协议》，原告顶山食品公司与被告振方第二分公司签订一份《声明》，约定：“乙方未能按合同完成产品生产所导致甲方的市场销售损失和渠道建设投资损失的，由乙方承担全部责任，丙方不承担连带责任”。同日，被告振方第二分公司在《战略合作协议》的丙方一栏上予以签字盖章。被告振方第二分公司是被告振方房地产公司下属分支机构，被告振方房地产公司未授权被告振方第二分公司对外进行担保。庭审中，原告顶山食品公司将其赔偿利息损失的诉讼请求数额由132775元增加至234569.36元。本院认为，原告顶山食品公司与被告小刘食品公司签订的《产品加工订购合同》合法有效，双方当事人之间存在买卖合同法律关系。原告顶山食品公司作为出卖人已经全面履行了合同义务，被告小刘食品公司作为买受人应当按照合同约定向原告顶山食品公司及时支付足额货款。被告小刘食品公司未按约定付款属于违约，应当向原告顶山食品公司承担继续履行支付剩余货款4425844.43元、承担违约金132775.33元（即4425844.43元＊约定违约金3%）、赔偿因其违约给原告顶山食品公司造成156379.84元的利息损失等违约责任。原告顶山食品公司主张利息损失在156379.84元基础上再增加50%，没有事实和法律根据，本院不予支持。本案争议的焦点是：原告顶山食品公司是否与被告振方第二分公司成立保证合同关系，被告振方房地产公司、振方第二分公司是否应对被告小刘食品公司的债务，向原告顶山食品公司承担连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第十三条规定：“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同”。本案中，被告振方第二分公司与原告顶山食品公司没有订立书面的保证合同，被告振方第二分公司也没有在原告顶山食品公司与被告小刘食品公司签订的《产品加工订购合同》上以保证人身份签字盖章。而原告顶山食品公司所提供的《战略合作协议》上虽有被告振方第二分公司在2013年9月12日补的签字盖章，但该《战略合作协议》不是本约合同，是三方确定的合作意向，属于预约，是当事人之间打算订约的意向性协议，协议中没有具体标的、数量质量、价款或者报酬、履行期限、方式等买卖合同应当具备的基本条款，依法不能确定原告顶山食品公司与被告小刘食品公司已经订立买卖合同。正是基于《战略合作协议》不具有买卖合同性质，原告顶山食品公司与被告小刘食品公司在2013年8月20日签订了本约合同，即《产品加工订购合同》，双方形成买卖合同关系。而对该《产品加工订购合同》，原告顶山食品公司与被告振方第二分公司没能订立书面的保证合同，作为主合同《产品加工订购合同》的从合同。原告顶山食品公司与被告振方第二分公司没有成立保证合同关系。同时，被告振方第二分公司是被告振方房地产公司的下属分支机构，在没有取得被告振方房地产公司授权的情况下，其在《战略合作协议》中表示要为原告顶山食品公司与被告小刘食品公司提供保证担保的行为，根据《中华人民共和国担保法》第十条：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证”的规定，应认定为无效行为。因此，原告顶山食品公司主张被告振方房地产公司、振方第二分公司应对被告小刘食品公司的债务承担连带责任，无合同和法律根据，本院不予支持。被告振方房地产公司、振方第二分公司不承担本案民事责任。综上所述，原告顶山食品公司的诉讼请求，有证据证实和理由正当部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百三十一条，《中华人民共和国担保法》第十条、第十三条之规定，判决如下：一、被告安徽小刘食品股份有限公司于本判决生效后十日内偿付原告新疆顶山食品有限公司货款4425844.43元、承担违约金132775.33元、赔偿利息损失156379.84元，合计4714999.60元。二、驳回原告新疆顶山食品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费45145.52元，财产保全费5000元，合计50145.52元，由被告安徽小刘食品股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院。审判长  蓝文瑜审判员  王金江审判员  刘文胜二〇一四年十一月十三日书记员  刘 娜