新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2017）新0104民初3570号原告：苗宗岐，男，1958年1月16日出生，汉族，户籍地：陕西省。委托诉讼代理人：朱冠琪，新疆衔锦律师事务所律师。被告：何林科（原乌鲁木齐市新市区和鑫源水泥制品厂经营者），男，1960年3月18日出生，汉族，户籍�：陕西省。原告苗宗岐与被告何林科劳动争议一案，本院于2017年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苗宗岐的委托诉讼代理人朱冠琪、被告何林科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苗宗岐向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告一次性工伤伤残补助金55000元；2.被告赔偿原告一次性伤残就业补助金93168元；3.被告赔偿原告一次性工伤医疗补助金40608元；4.被告赔偿原告停工留薪期工资16590元；5.被告赔偿原告陪护费11886元；6.被告赔偿原告鉴定费300元；7.被告赔偿原告交通费及住宿费等经济损失11767元。事实和理由：被告何林科为个体工商户，个体户字号为“乌鲁木齐市新市区和鑫源水泥制品厂”，注册成立日期是2009年5月14日，业主是被告何林科。原告是该厂雇员，于2013年5月中旬开始入职该厂工作，工作岗位是制作楼板和模板的普工，月工资标准为5000元。2013年6月1日原告在制作楼板挪动模具时右手被挤伤。受伤后被告将原告送往医院治疗。2016年10月20日乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定原告的受伤为工伤。2017年3月22日乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成捌级伤残。由于被告没有给予原告各项工伤待遇，且被告在原告认定工伤期间为逃避工伤赔偿责任于2016年6月26日注销了自己的个体工商户字号。根据相关规定，个体工商户的赔偿责任以及其他法律责任依法应由业主承担责任。本案工伤赔偿责任的实际承担主体便是被告何林科。乌鲁木齐市高新区（新市区）劳动争议仲裁委员会以个体工商户字号注销为由不受理原告的工伤赔偿案件，并出具不予受理通知书是错误的。故诉至法院。被告何林科辩称，我不同意原告的诉讼请求。原告是给包工头干不应该由我承担。原告受伤后全部医药费由我个人承担，原告工作一周后受伤，我把钱给包工头然后包工头把钱给他了。本院经审理认定事实如下：乌鲁木齐市新市区和鑫源水泥制品厂（系个体工商户，以下简称：和鑫源水泥制品厂）的经营者为被告何林科，和鑫源水泥制品厂成立日期为2009年5月14日，经营项目为生产销售水泥制品。2013年5月26日原告苗宗岐与案外人苗省劳等人一同到和鑫源水泥制品厂工作，从事制作楼板等水泥制品。2013年6月1日10时许，原告苗宗岐在单位制作楼板挪动模具时，其右手环小指被挤伤。当日原告苗宗岐由被告何林科的儿子送至解放军第四七四医院住院治疗，住院6天，后于2013年6月7日出院。该医院对原告苗宗岐伤�出院诊断为：右手环小指毁损伤；对原告苗宗岐出院医嘱为：“1、全休3月，全休期间陪护壹人；……4、定期复查……5、病情变化及时到医院就诊。”出院全休3个月结束后，原告苗宗岐又回单位工作至2013年11月天冷，之后再未给单位提供劳动。原告苗宗岐在和鑫源水泥制品厂工作期间，双方未签订劳动合同，该厂也未为原告苗宗岐缴纳工伤保险。另查明，2013年11月21日原告苗宗岐申请工伤认定，2016年10月20日乌鲁木齐市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书（该决定书中记载用人单位为：和鑫源水泥制品厂），认定苗宗岐2013年6月1日上述受伤为工伤。在原告苗宗岐申请认定工伤期间，和鑫源水泥制品厂于2016年6月21日注销。2017年3月16日原告苗宗岐申请劳动能力鉴定，当日支出劳动能力鉴定费300元、放射费58元。2017年3月22日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会对原告苗宗岐工伤鉴定为：伤残捌级。2013年乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场工资指导价位表中水泥制品生产工中价位为1950元/月。2012年度乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3643元/月，2013年度乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3962元/月，2015年度乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为4451元/月。2017年4月24日，原告苗宗岐作为申请人，将和鑫源水泥制品厂列为被申请人，向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；当天，该仲裁委员会审查后认为被申请人主体不适格，不符合受理条件，作出乌高（新）劳仲不[2017]第017号不予受理通知书。其后，原告苗宗岐诉至本院。以上事实有个体工商户登记情况、认定工伤决定书、初次（复查）鉴定结论书、解放军第四七四医院住院病案首页、病历续页（出院小结）、非税收入一般缴款书（收据）、收款收据、公证书，及本案庭审笔录等证据存卷为证。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇；治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，因和鑫源水泥制品厂未为原告苗宗岐参加工伤保险，�被告何林科已注销和鑫源水泥制品厂，故被告何林科作为该个体工商户的经营者应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准承担原告苗宗岐相应费用。对于原告苗宗岐与用人单位和鑫源水泥制品厂劳动关系存续的时间，原告于2013年5月26日到和鑫源水泥制品厂工作，出院全休3个月期满后原告在和鑫源水泥制品厂工作至2013年11月，之后未再给和鑫源水泥制品厂提供劳动，但和鑫源水泥制品厂作为用人单位也未依据其规章制度对原告作出相应处理，双方亦未签订劳动合同约定期限，而和鑫源水泥制品厂作为用人单位对计算劳动者工作年限负举证责任，被告何林科作为原和鑫源水泥制品厂的经营者也未提供该厂与原告苗宗岐解除或终止劳动关系方面的相关证据，结合和鑫源水泥制品厂2016年6月21日注销，导致劳动关系一方主体用人单位消灭不再存在，故本院确�原告与和鑫源水泥制品厂于2013年5月26日建立劳动关系，于2016年6月21日终止劳动关系。对于原告苗宗岐请求被告何林科支付一次性伤残补助金55000元（5000元/月×11月），因原告工伤经鉴定为伤残捌级，故按照《工伤保险条例》第三十七规定，原告应当享受的一次性伤残补助金为11个月的本人工资，而本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者职业病前12个月平均月缴费工资，原告苗宗岐2013年5月26日至和鑫源水泥制品厂工作，2013年6月1日即受伤，对于原告本人因工作遭受事故伤害前12个月平均工资标准，原告陈述其月工资为5000元但未提供证据证实，且被告未认可，被告亦未提供原告工资标准方面的相关证据，计算一次性伤残补助金的原告本人工资标准不能确定，2013年乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场工资指导价位�中水泥制品生产工中价位为1950元/月，但该中价位工资标准低于当年度乌鲁木齐市在岗职工月平均工资的60％[即2377.2元/月（3962元/月×60％）]，本院按乌鲁木齐市在岗职工月平均工资的60％计算相关待遇，支持一次性伤残补助金26149.2元（2377.2元/月×11个月）。对于原告苗宗岐请求被告何林科支付一次性伤残就业补助金93168元（5076元/月×18个月）、一次性工伤医疗补助金40608元（5076元/月×8个月），根据《新疆维吾尔自治区实施办法》（第182号令）第二十九规定，七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为�支付一次性工伤医疗补助金；八级伤残职工的一次性伤残就业补助金按18个月计发，一次性工伤医疗补助金按8个月计发。原告苗宗岐与用人单位和鑫源水泥制品厂于2016年6月21日终止劳动关系，因此原告的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算，可以按照2015年度乌鲁木齐市职工月平均工资4451元/月计算，原告主张按照5076元/月计算缺乏依据，故本院按4451元/月计算，被告何林科应支付原告一次性伤残就业补助金80118元（4451元/月×18个月）、一次性工伤医疗补助金35608元（4451元/月×8个月）。对于原告苗宗岐请求被告何林科支付停工留薪期工资16590元（5000元/月÷22天×96天），根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告苗宗岐2013年6月1日受工伤住院治疗，2013年6月7日出院，住院6天，出院医嘱全休3月，故原告苗宗岐的停工留薪期为2013年6月1日至2013年9月6日，被告应当依法向原告支付3个月零6天的停工留薪期工资，且停工留薪期工资仍应按照原告受工伤前的月工资标准计发；因原告本人的月工资标准不能确定，本院认为应参照同期乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场工资指导价位表中水泥制品生产工中价位1950元/月计算原告苗宗岐停工留薪期工资，被告应支付原告苗宗岐停工留薪期工资6387.93元[（1950元/月÷21.75天×6天）＋（1950元/月×3个月）]。对于原告苗宗岐请求被告何林科支付陪护费11886元，《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费……”，因原告苗宗岐医嘱仅2013年6月7日出院后全休3个月期间要求陪护，被告也未提供证据证明和鑫源水泥制品厂上年度在岗职工月平均工资标准，故本院依据上述规定，参照原告住院期间的乌鲁木齐市上年度（即2012年度）在岗职工月平均工资标准计算，被告应支付原告护理费10929元（3643元/月×3个月）。对于原告苗宗岐请求被告何林科支付鉴定费300元，因和鑫源水泥制品厂未为原告缴纳工作期间的工伤保险费，被告亦未向原告支付其支出的劳动能力鉴定费�故被告应支付原告工伤的劳动能力鉴定费300元。对于原告苗宗岐请求被告支付交通费、住宿费、检查费、公证费等经济损失11767元，对于其中原告要求被告支付的因劳动能力鉴定支出的检查放射费58元，因系进行劳动能力鉴定必要的费用，本院予以支持；对于其中原告要求被告支付的交通费、住宿费，根据《工伤保险条例》第三十条规定，工伤保险基金支付的交通、食宿费用限于工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用，而原告并未提供其经医疗机构出具证明且获工伤保险经办机构同意到统筹地区以外就医并产生相应交通、食宿费用的证据，故本院不予支持；对于其中原告要求被告支付的公证费，因工伤保险条例中并未规定相应的待遇，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民�和国民法总则》第五十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《新疆维吾尔自治区实施办法》第二条、第九条、第十八条、第二十二条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告何林科支付原告苗宗岐一次性伤残补助金26149.2元；二、被告何林科支付原告苗宗岐一次性伤残就业补助金80118元；三、被告何林科支付原告苗宗岐一次性工伤医疗补助金35608元；四、被告何林科支付原告苗宗岐停工留薪期�资6387.93元；五、被告何林科支付原告苗宗岐护理费10929元；六、被告何林科支付原告苗宗岐鉴定费300元；七、被告何林科支付原告苗宗岐住院伙食补助费522元；八、被告何林科支付原告苗宗岐检查放射费58元；九、驳回原告苗宗岐的其余诉讼请求。以上给付款项，被告何林科应于判决生效后十五日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告苗宗岐已预交），由被告何林科负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 杨 森人民陪审员 李 萍人民陪审员 张建华二〇一七年十月二十七日书 记 员 李 军速 录 员 杨 艳