重庆市巴南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）巴法刑初字第00312号
公诉机关重庆市巴南区人民检察院。
被告人鲜波，男，1987年1月30日出生于重庆市南川区，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月28日被重庆市公安局巴南区分局羁押，次日被刑事拘留，同年11月13日被执行逮捕。现关押于重庆市巴南区看守所。
辩护人陆颖，重庆儒正律师事务所律师，执业证号150012013105200257。
重庆市巴南区人民检察院以渝巴检刑诉（2014）892号起诉书指控被告人鲜波犯贩卖毒品罪，于2014年4月21日向本院提起公诉。本案适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。重庆市巴南区人民检察院指派检察员霍趁霞出庭支持公诉，被告人鲜波及其辩护人陆颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市巴南区人民检察院指控，2013年10月28日18时许，被告人鲜波受陈某（另案处理）的要求，帮他将一个“盒子”从重庆市南川区带到重庆市巴南区鱼洞并向收货人牟某收取7000元。随后，被告人鲜波按照陈某的指示到南川区东风街某火锅店门前，在一个绿色桶子里拿到一个雷达牌蚊香盒，并将该蚊香盒运送到重庆市巴南区鱼洞牟某家中，交给吸毒人员牟某。当牟某打开该蚊香盒时，被告人鲜波见里面是用透明塑料袋包装的一袋冰毒后，以7500元的价格将该袋冰毒贩卖给牟某，牟某付给鲜波1900元。随后，二人去银行取款时，被民警抓获。民警从被告人鲜波身上查获毒资1900元、金色kenxinda手机一部、黑色iphone手机一部、电子秤一个；从牟某家里搜出净重38.6克冰毒一袋，并分别予以扣押。
经重庆市公安局毒品检测中心检测，疑似冰毒中含有甲基苯丙胺成分。
公诉机关就指控的犯罪事实向法庭出示了被告人鲜波供述，证人证言，扣押物品清单，毒品冰毒照片，当面称重记录，提取样品笔录，通话记录，《物证检验报告》，《现场检测报告书》，辨认、指认、搜查笔录，抓获经过，到案经过，情况说明等证据，认为被告人鲜波违反国家毒品管理相关规定，贩卖甲基苯丙胺38.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，定罪处罚。
被告人鲜波对指控的犯罪事实无异议，认罪。
辩护人辩称，被告人鲜波在作案中受他人雇佣、指使协助贩卖毒品，起次要作用，系从犯、初犯，能如实供述犯罪事实，应依法从轻处罚。
本案毒品38.6克当面清点、称量、取样记录，没有被告人鲜波的签字印证，也没有告知被告人鲜波的笔录。
经审理查明，2013年10月28日18时许，受陈某（另案处理）的要求，将一个“盒子”从重庆市南川区带到重庆市巴南区鱼洞并向收货人牟某收取7000元。随后，被告人鲜波按照陈某的指示到南川区东风街某火锅店门前，在一个绿色桶子里拿到一个雷达牌蚊香盒，并将该蚊香盒运送到重庆市巴南区鱼洞牟某家中，交给吸毒人员牟某。当牟某打开该蚊香盒时，被告人鲜波见里面是用透明塑料袋包装的一袋冰毒后，以7500元的价格将该袋冰毒贩卖给牟某，牟某付给鲜波1900元。随后，二人去银行取款时，被民警抓获。民警从被告人鲜波身上查获金色kenxinda手机一部、黑色iphone手机一部、电子秤一个（已随案移送）、毒资1900元；从牟某家里搜出净重38.6克冰毒一袋，并分别予以扣押。
经重庆市公安局毒品检测中心检测，疑似冰毒中含有甲基苯丙胺成分。
被告人鲜波到案后，如实供述了贩卖毒品的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、公民身份信息，证实被告人鲜波身份情况。
2、立案登记表，立案决定书，证实公安机关受、立案情况。
3、被告人鲜波的供述，2013年10月28日18时许，受陈某的要求，帮他将一个“盒子”从重庆市南川区带到重庆市巴南区鱼洞牟某处，叫我收取7000元。随后，陈某叫我到南川区东风街某火锅店门前，在一个绿色桶子里拿到一个雷达牌蚊香盒，我送到重庆市巴南区鱼洞107交给牟某。我到牟某家客厅将蚊香盒交给他。牟某打开该蚊香盒时，我见里面是用透明塑料袋包装的一袋冰毒。牟某用电话与陈某讲价7500元将该袋冰毒贩卖给牟某，牟某付给了1900元，差5600元。牟某用电子称量有40克，他取了一点出来我们两个共同吸食，试一下质量。随后，我与牟某去银行取款时，被民警抓获。
4、证人牟某的证言，证实2013年10月28日16时许，他用手机与“涛某”联系购买毒品。不一会，“涛某”打电话给他讲等会有人要去。晚上9时许，鲜波拿了一个蚊香盒，到他客厅说这是7500元冰毒。他打开该蚊香盒见里面是用透明塑料袋包装的一袋冰毒，用电子称量有40多克，鲜波讲要吸食一点，并取出一点冰毒他们两个共同吸食。“涛某”打电话给鲜波问到了没有，鲜波将手机给他，他与“涛某”讲价7500元。他给付1900元与鲜波，他们二人去银行取钱，下楼时被民警抓获。
5、证人胡某的证言，证实2013年10月28日21时许，鲜波拿了一个蚊香盒，到她家客厅与牟某说这是7500元冰毒，牟某当时给付了1900元。鲜波与牟某吸食了一些蚊香盒里面的冰毒，后他们去取钱就走了。
6、通话清单，证实被告人鲜波与陈某、牟某贩卖毒品前通话情况。
7、扣押清单，证实扣押手机、电子秤、毒资、38.6克冰毒情况。
8、《物证检验报告》，证实毒品检验情况。
9、《现场检测报告书》，证实被告人鲜波与牟某交易毒品现场情况。
10、辨认、指认、搜查笔录，证实与牟某相互辨认，胡某辨认被告人鲜波；被告人鲜波与牟某指认现场；搜查毒资、毒品、手机等情况。
11、当面清点、称量、取样记录，证实对毒品清点、称量、取样情况。
12、抓获经过，到案经过，证实抓获被告人鲜波的情况。
13、情况说明，证实被告人鲜波驾驶车辆的情况。
本院认为，被告人鲜波违反国家毒品管理相关规定，接受他人要求帮助他人贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品38.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人鲜波犯贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名成立。辩护人提出，被告人鲜波在作案中受他人雇佣、受指使协助贩卖毒品，起次要作用，系从犯、初犯。根据最高人民法院关于印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的通知的规定，受雇佣、受指使实施毒品犯罪的，应根据其在犯罪中实际发挥的作用具体认定为主犯或者从犯。被告人鲜波在作案中，起次要和辅助作用，应当认定为从犯，应当对其从轻处罚。被告人鲜波能如实供述犯罪事实，依法从轻处罚的理由成立，本院予以采信。辩护人提出，本案毒品38.6克当面清点、称量、取样记录，没有被告人鲜波的签字印证，也没有告知被告人鲜波的笔录的问题，经审理查明，被告人鲜波将毒品交给牟某时，牟某当着其面用电子秤称重量为40克，该事实有被告人鲜波的供述，证人的证言，当面清点、称量、取样记录等证据证实，故被告人鲜波犯贩卖毒品重量为38.6克。为此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人鲜波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金8000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2013年10月28日起至2020年10月27日止。）
二、对毒资1900元（存于重庆市公安局巴南区分局）和随案移送的手机2部，予以没收，上缴国库；毒品38.6克、电子秤一个，予以没收（存于重庆市公安局巴南区分局）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 吴文才
人民陪审员 谢光碧
人民陪审员 喻启平
二〇一四年五月十六日
书 记 员 钟 伟