山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）德中民终字第545号
上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司德州中心支公司，住所地：山东省德州市德兴北路月秀小区肖何新村综合楼。
负责人：张瑞国，经理。
委托代理人：肖玉清，男，1975年1月3日出生
被上诉人（原审原告）：周卫国，男，1948年8月30日出生，
委托代理人：孙同君，山东鸿正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：詹树国，男，1976年2月22日出生，
上诉人永安财产保险股份有限公司德州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省武城县人民法院（2012）武民初字第522号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2012年8月20日5时许，被告詹树国驾驶鲁NS33**号小型普通客车沿武城县郑夏路由北向南行驶至山东传输武城局-
尚庄011号线杆处时，将前方顺行的周卫国驾驶的电动自行车撞倒，致使两车损坏，周卫国受伤，造成交通事故。德州市公安局交通警察支队武城大队认定，被告詹树国因驾驶机动车未保持安全车速、未按操作规范安全驾驶、文明驾驶，是事故发生的主要原因，应当承担事故的主要责任；周卫国驾驶非机动车未在非机动车道内行驶，是事故发生的次要原因，应当承担事故的次要责任。事发后，原告被送往武城县人民医院救治，2012年8月20日至2012年9月14日在该院住院治疗25天，花费18494.84元。该交通事故造成原告头外伤、脑震荡，左膝外伤，双胸腔积液，腰椎右侧1-4横突骨折。2012年9月17日，经德州恒信法医司法鉴定中心鉴定：原告因伤需护理60日，住院期间2人护理，院外1人护理；因伤需营养，营养期限为60日；因伤休治误工时间为120日。原告花费鉴定费600元。
鲁NS33**号小型普通客车车主为被告詹树国，该车在被告永安财险德州支公司投保有交强险，本案事故发生在保险期间内。被告詹树国已为原告支付医疗费用8876.8元。庭审中，原告变更诉讼请求为44493.44元。
前述事实，有原告提供的武公交认字（2012）第08120号道路交通事故认定书、武城县人民医院住院病历、住院收费专用票据、诊断证明书、住院费用每日清单、恒信鉴定中心（2012）临鉴字第461号鉴定意见书及鉴定费单据，被告提供的门诊收费专用票据、原告的收据和当事人陈述为证，已经当事人质证和法院审查，可以采信。
当事人对下列事实有异议：一、关于误工费问题原告主张误工费8000元（2000元／月÷30天／月×120天），其提供证人任年东，陈某某的出庭证言为证。证人证言证明，任年东在武城县城区新汽车站南尚庄辣椒市场北路西开办了一个沙石料厂，原告在该厂从事保卫及打扫卫生工作，月工资2000元，发生交通事故后工资停发。
被告质证认为，原告系国家公务员退休干部，其收入没有减少，该沙石料厂没有工商登记，原告不能提供劳务合同来证明存在劳务关系，原告主张误工费不能成立。
原审法院审查认为，关于原告的误工费问题，原告申请了两个证人出庭作证，其中一人为该料厂的业主，另一人和原告同期在该料厂打工，证人证明了原告退休后在该料厂打工及发生本案交通事故后工资收入减少的事实。原告虽系国家退休干部，料厂也没有进行工商登记，原告也不能提供劳务合同及正式的工资发放表，但不能据此否定证人证言的效力，两个证人的出庭证言真实合法，对本案事实具有证明力，依法确认为有效证据。另外，本案庭审结束后，就原告是否在该料厂打工一事原告之子曾向被告詹树国进行激动的质问，从双方的言谈举止以及表情反映来看，当时在场的诸人均能够感觉到原告事发前确实是在该料厂打工并且被告詹树国对此也是明知的。前述证据可以证明的法律事实是：原告因本案交通事故造成每月收入减少2000元。
二、关于护理费问题。原告主张护理费24666.7元，其提供证人王某甲、王某乙的出庭证言为证。证人王某甲证明，周某某系原告之子，王某某承揽业务后周丕勇负责加工，日工资300元。证人王某乙证明，周丕清系原告之子，负责为王某乙看图纸安装玻璃钢管道，月工资8000元。
被告质证认为，对证人证言不予认可。证人不能证明和护理人员之间的关系，也没有证据证明工资发放情况。原审法院审查认为，证人证言证明了原告的两个儿子在外打工的事实，符合当地实际情况，但每月八、九千元的工资在没有相关证据证明的情况下，仅凭证人证言不足采信。确定按2011年度山东省城镇单位在岗职工年平均工资38114元的标准计算护理费。
原审法院认为，本案争议焦点为：民事责任的主体和责任划分问题，以及原告的各项诉请是否合法问题。关于民事责任的主体和责任划分问题，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身损害、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，被告詹树国驾驶的鲁NS33**号小型普通客车与原告驾驶的电动自行车发生交通事故，鲁NS33**号小型普通客车在被告永安财保德州支公司投保了交强险，对于原告的经济损失应当先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿。被告詹树国在本案事故中承担主要责任，应当按照80%的比例对交强险限额以外的经济损失承担赔偿责任。
关于原告主张的各项费用问题，已经确认实际花费医疗费为18494.84元。关于鉴定费600元，是原告因本案交通事故支出的实际费用，保险公司所做鉴定费不属交强险赔偿范围的辩解于法无据，保险公司应当在交强险限额范围内予以赔偿。
关于住院伙食补助费、营养费问题，基于前述原告实际住院天数和需营养天数，依法确认原告的住院伙食补助费为25×30=750元，营养费为60×30=1800元。关于误工费问题，因原告受伤前有证据证明月平均工资2000元且因发生本案事故工资停发，依法确认其误工费为8000元（2000元／月÷30天／月×120天）。关于护理费问题，基于前述关于护理费计算标准的认定，依法确认原告的护理费为8876元（38114元／年÷365天／年×（25天×2＋35天）】。原告主张按每月8000元和9000元的标准计算护理费不具合法性，超出部分不予支持。
原告上述经济损失属于交强险之医疗费用赔偿限额范围的有医疗费、住院伙食补助费、营养费，三项合计21044.84元，超出了保险公司就该部分的赔偿限额1万元，被告永安财险德州支公司应当按限额理赔1万元，超出限额的部分由被告詹树国赔偿80%计8835.8元。因被告詹树国已给付原告赔偿款8876.8元，超付了41元，故被告詹树国不再向原告承担赔偿责任，其超付的41元在保险理赔款中为其留出，被告永安财险德州支公司应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费9959元。原告上述经济损失属于交强险之死亡伤残赔偿限额范围的有误工费、护理费、鉴定费，三项合计17476元，未超出保险公司就该部分的赔偿限额11万元，应当全部由被告永安财险德州支公司予以赔偿。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告永安财险德州支公司于本判决生效后十日内赔偿原告周卫国医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计27435元。二、驳回原告周卫国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由原告负担402元，被告永安财险德州支公司负担648元。
永安财产保险股份有限公司德州中心支公司不服一审判决上诉称，周卫国未出示合法材料证明所在单位实际存在，不能证明劳动关系等事实，由于退休其实际收入并未减少，上诉人不应当赔偿误工费。上诉人不应当承担诉讼费。
被上诉人周卫国答辩称，原审判决正确，请求维持原判。
经审理查明，二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，被上诉人周卫国的误工费标准根据其所在单位出具的工资证明和工资发放表确定，由以上证据能够认定被上诉人周卫国的实际损失和实际减少的收入，上诉人对此有异议但是并未提供有效证据足以推翻以上证据的效力，对其主张不予采信。诉讼费属于实际发生的费用，原审判决上诉人承担并无不当。
综上，原审判决正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人永安财产保险股份有限公司德州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王飞雁
审判员 姜 南
审判员 郭依静
二〇一三年八月三十日
书记员 王艳菊
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