湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘08刑终74号
原公诉机关湖南省张家界市永定区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某某，绰号“四毛”，男，1982年4月7日出生。因犯盗窃罪，2014年10月11日被本院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。因吸食毒品，2010年10月25日被张家界市公安局永定分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年；因吸食毒品，2016年12月13日被张家界市公安局永定分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。因涉嫌盗窃犯罪，2017年4月17日被张家界市公安局永定分局刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于张家界市看守所。
张家界市永定区人民法院审理张家界市永定区人民检察院指控被告人赵某某犯盗窃罪一案，于二0一七年八月十五日作出（2017）湘0802刑初263号刑事判决，原审被告人赵某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
张家界市永定区人民法院审理认定：
1．2017年2月22日凌晨4时许，在张家界市永定区崇文办事处土门巷111号门口，李某（另案处理）负责望风，被告人赵某某通过用起子撬锁的方式盗走被害人陈松价值人民币2800元的劲野牌女式摩托车一辆。
2.2017年3月2日凌晨4时许，在张家界市永定区崇文办事处“广和超市”后面的巷子内，李某负责望风，被告人赵某某通过用起子撬锁的方式盗走被害人张双燕劲浪牌女式摩托车一辆。
3.2017年4月4日19时许，在张家界市永定区西溪坪“尚东御园”小区地下车库内，被告人赵某某盗走被害人覃某价值人民币2250元的“神骑”牌女式摩托车一辆。
另查明，案发后，公安民警将被告人赵某某所盗“神骑”牌女式摩托车进行扣押，并发还给了被害人覃某。
上述事实，被告人赵某某在法庭审理过程中亦无异议，且有被害人陈某、张某某、覃某的陈述，证人李某的证言，线索来源及抓获经过，扣押决定书，扣押物品文件清单，价格认定结论书，指认现场笔录，现场方位图及照片，刑事判决书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，户籍资料等证据证明。
原判根据上述事实和证据认为，被告人赵某某以非法占有为目的，盗窃他人财物价值达5050元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人赵某某到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人赵某某被动部分退赃，可酌情从轻处罚；被告人赵某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及第五十二条之规定，判决：第一，被告人赵某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元；第二，责令被告人赵某某退还被害人陈松经济损失人民币2800元。
赵某某上诉提出，其能如实供述自己的罪行，主动退还部分赃物，在案发后能主动去公安机关投案自首，原判量刑过重，请求从轻判处。
经审理查明，原审判决认定盗窃事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，且上诉人赵某某未提出异议，本院予以确认。
另查明，2017年4月17日10时许，原审被告人赵某某与其同伙李某前往张家界市公安局永定分局刑侦大队投案自首，并供述其三次盗窃摩托车的事实经过。
上述事实，有下列证据予以证明：
1.线索来源及抓获经过。张家界市公安局永定分局刑侦大队于2017年4月17日出具线索来源及抓获经过，证明，2017年4月17日10时许，有一男一女到该大队称要投案自首。民警经询问得知，该名男子名叫赵某某，1982年4月7日出生。该女子名叫李某，1982年5月21日出生。该二人称自2017年以来，两人一起在永定城区内多次盗窃摩托车，并对实施盗窃的犯罪事实供认不讳。
2.原审被告人赵某某的供述与辩解。原审被告人赵某某共计五次供述，对其两次伙同李某及一次单独盗窃摩托车的犯罪事实供认不讳。其中第一次的供述材料，可以证实其与同伙李某自动到公安机关投案，并供述全部犯罪事实的经过。
3.李某的供述与辩解。李某共计两次供述，对其两次伙同原审被告人赵某某盗窃摩托车的犯罪事实供认不讳。其中第一次的供述材料，可以证实其与同伙赵某某自动到公安机关投案，并供述全部犯罪事实的经过。
本院认为，上诉人赵某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应受刑罚处罚。其上诉所称的能如实供述自己的罪行，主动退还部分赃物，请求从轻判处的理由，经查，赵某某所诉事实属实，原审判决针对赵某某如实供述其犯罪事实及部分退赃的情节，在量刑时已经考虑了对其酌情从轻处罚。故其该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于赵某某上诉所称的在案发后能主动去公安机关投案自首，原判量刑过重，请求从轻判处的理由。经查，赵某某在实施盗窃行为后，自动到公安机关投案，并如实供述其罪行，符合法律规定的自首情形，具有法定从轻或减轻处罚的情节，依法可以从轻或减轻处罚。且公诉机关在原审庭审时，亦认可赵某某的自首情节，建议对其从轻处罚。故其该上诉理由成立，本院予以采纳。原审判决认定赵某某盗窃事实清楚，证据确实、充分，但遗漏赵某某的自首情节，在量刑时未予考虑从轻或减轻处罚不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第五十二条之规定，判决如下：
一、维持湖南省张家界市永定区人民法院（2017）湘0802刑初263号刑事判决第一项定罪和附加刑罚金部分以及第二项。
二、撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2017）湘0802刑初263号刑事判决第一项量刑部分。
三、上诉人赵某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月。
本判决为终审判决。
审判长 陈 明
审判员 涂明珠
审判员 张 晓
二〇一七年九月七日
书记员 龚姣英
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实清楚和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误的，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足，可以再查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。