安徽省旌德县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）旌民一初字第00643号
原告：徐有武，汉族，1953年7月29日生，住安徽省旌德县。
委托代理人：霍晨，旌德县法律援助中心法律援助志愿者。
被告：安徽新政建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市。
法定代理人：卢胜，总经理。
委托代理人：汪海涛，该公司员工。
委托代理人：丁新华。
被告：余风胜，汉族，1963年5月9日生，住安徽省马鞍山市金家庄区。
原告徐有武诉被告安徽新政建设工程有限公司（以下简称新政公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月31日立案受理，适用简易程序进行审理。2014年11月12日，原告向本院提出申请，要求对其伤残等级及休息期限、营养期限、护理期限予以鉴定。本院依法委托安徽蓝天司法鉴定所对原告的伤残等级及休息期限、营养期限、护理期限进行评定。2014年12月9日，原告向本院提出申请，要求对被告新政公司的财产予以保全，并提供了财产进行担保。2014年12月11日，本院依法裁定对被告新政公司在旌德县国有资产投资经营有限责任公司的债权予以保全，同日裁定本案转为普通程序进行审理。2015年1月14日，被告新政公司向本院提出申请，要求追加余风胜、王某为本案的共同被告参加诉讼。2015年2月9日，本院依法追加余风胜为本案的共同被告，并通知其参加本案诉讼，裁定驳回被告新政公司要求追加王某为本案共同被告的申请。2015年1月24日，安徽蓝天司法鉴定所出具鉴定意见书。本院依法组成合议庭，于2015年6月16日公开开庭进行审理。原告徐有武及其委托代理人霍晨、被告新政公司的委托代理人汪海涛、丁新华及证人王某到庭参加诉讼，被告余风胜经本院公告送达出庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐有武诉称：原告系砖工，常年在旌德县城务工。2013年9月，经人介绍，原告在被告新政公司务工，工资由新政公司给付，日工资200元。2014年3月，被告新政公司安排原告在旌德县灵芝广场务工，从事大理石铺设工作。7月21日上午6点多，原告被新政公司管理工地负责人汪某安排在灵芝广场临近人行道路牙处从事大理石砖的铺设。因需将较大的大理石砖裁切成合适的砖块，原告在裁切大理石时，碎石溅入原告左眼，导致原告左眼严重受伤。事发后，新政公司工地负责人汪某安排人员将原告送至旌德县人民医院治疗，因伤势严重，转院至芜湖弋矶山医院住院治疗。15天后，因医疗费用过高，被告未及时给予赔偿，原告只好出院。现要求判令被告赔偿原告医疗费10282.91元、住院伙食补助费300元（15天×20元／天）、营养费1620元（81天×20元／天）、护理费7901元（81天×97.54元／天）、误工费16200元（81天×200元／天）、交通费370元、住宿费296元、伙食费105元，合计37075元。2014年12月9日，原告变更、增加诉讼请求，要求被告赔偿医疗费10282.91元、住院伙食补助费300元（15天×20元／天）、营养费3060元、护理费14924元（153天×97.54元／天）、误工费30600元（153天×200元／天）、交通费370元、住宿费296元、伙食费105元、残疾赔偿金219583元（23114元／年×19年×50%）、精神损害抚慰金25000元，合计304521元。2015年2月28日，原告变更诉讼请求，主张营养费1800元（90天×20元／天）、护理费8778.6元（90天×97.54元／天）、误工费54000元（270天×200元／天）、残疾赔偿金131749.8元（23114元／年×19年×30%）、精神损害抚慰金15000元。
被告新政公司在庭审中辩称：原告徐有武与答辩人之间没有劳务关系，故原告要求答辩人赔偿损失没有法律和事实的依据，因新政公司和余风胜签订了承包合同，是承揽关系，和原告徐有武没有任何法律关系，公司不承担任何责任；虽是分包协议，但不存在从属关系，余风胜有独立管理权，且整个工程中，无需相应资质；即使原告在余风胜雇请中受伤，原告应向余风胜主张，并提供与余风胜之间存在劳务关系的相关证据，否则不予支持。
被告余风胜未向本院递交答辩材料。
原告徐有武为证明其主张，向本院递交的证据及到庭被告的质证意见和本院的认证意见：
1、原告身份证复印件1份，证明原告具备本案的诉讼主体资格。被告新政公司无异议。经审查本院予以认定。
2、程观志、王某出具的证明1份及其身份证复印件各1份，
证明2014年7月21日原告在工作期间受伤。被告新政公司认为证人应当出庭，其证言应经过双方当事人的质证。结合到庭当事人的陈述、出庭证人的证言，对该证据证明的事项予以认定。
3、旌德县旌阳镇人民政府和旌德县旌阳镇篁嘉村民委员会共同出具的证明1份，证明原告系砖工，一直从事砖工工作；事故发生时原告在被告处的灵芝广场工地工作。被告新政公司认为篁嘉村没有证据证明原告在灵芝广场工地工作。经审查本院对该证据予以认定。
4、旌德县新型农村合作医疗门诊病历1份、浙江省眼科医院门诊病历1份及皖南医学院弋矶山医院出院记录1份，证明原告伤情及治疗、复查的情况。被告新政公司无异议。经审查本院予以认定。
5、医疗费票据14张及住院费用清单，证明原告受伤后支付医疗费10282.91元被告新政公司对其真实性无异议，认为具体金额由法庭进行审核。本院对该证据的关联性、真实性和合法性予以认定。
6、安徽蓝天司法鉴定所司法鉴定意见书1份及鉴定费票据1张，证明原告的伤残等级为八级，误工期270日，营养期90日，护理期90日，支付鉴定费2400元。被告新政公司对原告的伤残等级为八级无异议，认为事故发生后至鉴定之日不满270天，误工期确定为270日过长。经审查对该证据的、关联性、真实性和合法性予以认定。
7、交通费票据，证明原告受伤后在芜湖住院期间其家人及陪护人员往返的交通费为370元。被告新政公司认为过高，主张应与治疗有关而产生的交通费用才能主张。原告主张交通费的数额，符合客观实际，经审查对该证据的、关联性、真实性和合法性予以认定。
8、芜湖市宝隆源酒店票据1张，证明原告在芜湖住院期间其陪护人员的住宿费用为296元。被告新政公司认为与本案无关，原告方无必要为陪护人员支付该费用。经审查本院对该证据的关联性、真实性和合法性予以认定。
9、丁记饭店记账单1份，证明原告在住院期间的餐饮费用为105元。被告新政公司认为原告已经主张了住院期间伙食补助费，该项主张属于重复主张。被告新政公司的质证意见成立，予以采信，本院对该证据的不予认定。
10、证人王某出庭，证明其和原告是同事；在灵芝广场务工时是200元／天，工资是是姓余的给付，听从姓汪的安排；原告受伤不是其造成的，是原告自己造成的；大理石有一角需要修理，用切割机不方便，最好的方法就是用锤子敲。原告认为证人证言属实，表明原告的工资200元／天。被告新政公司认为证人推卸责任，原告受伤是王某造成的；对证人陈述原告及证人的工资是由余风胜给付无异议。结合到庭当事人的陈述，本院对该证人证明的上述事实予以认定。
被告新政公司为支持其抗辩理由，向本院提供的证据及原告的质证意见和本院的认证意见：
1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书，证明其是合法从事市政工程等建筑的有限责任公司，卢胜是公司的法定代理人
2、《建设工程施工合同》1份，证明其与旌德县国有资产投资经营有限公司签订合同，约定由其承建旌德县政务服务中心写字楼附属及灵芝广场市政工程。
原告对上述证据无异议。经审查本院予以认定。
3、《旌德县政务服务中心写字楼及灵芝广场市政工程分包协议书》1份，证明其与余风胜签订合同，约定由被告余风胜承建灵芝广场市政工程。原告对该证据的真实性无异议，认为被告余风胜不具有承包相关建设工程的资质，系违法分包。经审查对其真实性予以认定。
4、结算单，证明已经将相应的工程款结算给了余风胜。原告认为其不清楚。该证据非有效的结算凭证，本院对其合法性不予认定。
5、余风胜的身份证复印件1份，证明其身份信息。原告认为其不能确认就是其认识的姓余的。经审查本院予以认定。
根据上述证据的认证并结合当事人的陈述，本院认定本案的法律事实如下：
被告新政公司系从事市政公用工程等建设的有限责任公司，其与旌德县国有资产投资经营有限公司签订《建设工程施工合同》，约定由其承建旌德县政务服务中心写字楼附属及灵芝广场市政工程。2013年6月17日，被告新政公司的代表与被告余风胜签订《旌德县政务服务中心写字楼及灵芝广场市政工程分包协议书》，约定由被告余风胜承包包括灵芝广场市政工程所涉及的人工作业的施工事项。原告经人介绍，在灵芝广场务工，从事大理石铺设工作，日工资200元，由被告余风胜支付其工资。2014年7月21日上午，原告在灵芝广场临近人行道路牙处从事大理石砖的铺设，工作中，大理石的碎石溅入原告左眼，导致其左眼受伤。事发后，原告被送至旌德县人民医院治疗，因伤势严重，转院至芜湖弋矶山医院住院治疗至8月4日，支付医疗费9877.61元。此后原告在旌德县旌阳镇篁嘉村卫生室及浙江省眼科医院复诊等，支付医疗费312.3元。期间，被告余风胜给付原告5400元。2014年10月31日，原告具状本院。审理期间，依据原告申请，本院依法委托安徽蓝天司法鉴定所对原告的伤残等级及休息期限、营养期限、护理期限进行评定。2015年1月24日，安徽蓝天司法鉴定所出具鉴定意见书，评定原告的损伤程度为八级伤残，误工期270日，营养期90日，护理期90日，支付鉴定费2400元。另查明，原告常年从事砖瓦工职业，2007年至2013年7月一直在上海、无锡等地从事砖瓦工工种。
根据本院认定的证据及结合双方当事人的陈述，对原告的损失认定如下：
1、医疗费10189.91元，经审查医疗费票据予以确认，对无相应病例材料相印证的93元医疗费不予认定；
2、住院伙食补助费225元（15天×15元／天），依据原告住院的天数，每天按照15元标准计算；
3、营养费1350元（90天×15元／天），依据鉴定意见，每天按照15元标准计算；
4、护理费8778.6元（90天×97.54元／天），依据鉴定意见，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；
5、误工费54000元（270天×200元／天），依据鉴定意见及原告日收入标准计算；
6、交通费370元，依据原告的诉请；
7、住宿费296元，依据原告的诉请及票据计算；
8、残疾赔偿金131749.8元（23114元／年×19年×30%），原告常年在城市务工，可以按照其主张的2013年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准及法定赔偿年限、伤残等级确定；
9、精神损害抚慰金15000元，依据原告的伤残等级酌定；
上述合计221959.31元。
本院认为：公民的合法权益受法律保护。原告在被告余风胜承包的建设工程工地从事劳务，并由被告余风胜支付相应的劳务费，原告与被告余风胜之间形成劳务关系。原告在从事劳务过程中受到伤害，作为接受劳务方的被告余风胜应当承担赔偿责任。被告新政公司承建旌德县政务服务中心写字楼附属及灵芝广场市政工程后，将该工程的部分建设项目分包给被告余风胜，作为发包人的新政公司应当审查被告余风胜是否具备相应资质，现被告新政公司未提供被告余风胜具备相应资质的证据，推定被告余风胜无相应资质，依据法律规定新政公司应与被告余风胜承担连带赔偿责任。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费过高，对证据不足部分，本院不予支持；原告的主张餐饮费用，不符合法律规定，本院亦不予支持。被告新政公司抗辩认为原告应提供其与余风胜之间存在劳务关系的相关证据，经本院审查原告所举证据，可以认定两人之间形成劳务关系。被告新政公司抗辩认为其不承担连带赔偿责任，不符合法律规定，不予采纳。被告余风胜经公告送达传票传唤无正当理由拒不到庭，本院可依法缺席判决。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定之规定，判决如下：
一、被告余风胜于本判决生效后六十日内一次性赔偿原告徐有武各项损失合计221959.31元，扣除被告余风胜已给付的5400元，应赔偿216559.31元；
二、被告安徽新政建设工程有限公司对被告余风胜的赔偿责任承担连带清偿责任；
三、驳回原告徐有武的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4640元（预交730元，缓交3910元），鉴定费2400元，合计7040元，原告徐有武承担1340元，被告余风胜承担5700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 周家青
审 判 员 吴 玲
人民陪审员 陈小林
二〇一五年六月二十三日
代书 记员 黄 伟
附相关法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二款受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。