湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终2935号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司
主要负责人：张勇军，该支公司经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ明，湖南新星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：唐有吉
委托诉讼代理人：唐亚玲（系被上诉人唐有吉之女）
被上诉人（原审被告）：欧文明
委托诉讼代理人：周玉辉
上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司因与被上诉人欧文明、唐有吉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省东安县人民法院（2017）湘1122民初715号民事判决，于2017年12月1日向本院提起诉讼。因本案事实清楚，本院通过阅卷、询问等方式，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司上诉请求：1、撤销（2017）湘1122民初715号判决，并依法改判上诉人仅赔偿国家基本医疗保险核定范围内医疗费用，同时改判上诉人商业第三者险部分按70%的比例赔付；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、医疗费判决违反法律规定。保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，因此请求法院委托鉴定机构依法评定自负部分医疗费用的赔偿金额。被上诉人唐有吉应当提供医疗费发票、医疗费用清单以便进行医保核定。2、商业第三者险部分应按70%的比例赔付，本次事故系欧文明承担主要责任，唐有吉承担次要责任，因此一审判决上诉人在商业第三者范围内承担100%的责任不合理。3、一审判决上诉人保险公司承担诉讼费1309.30元不符合保险合同条款规定。
被上诉人唐有吉辩称：1、对方上诉理由不成立，请求法院维持原判；2、上诉人所述保险条款是保险公司与肇事者之间的约定，与唐有吉无关，肇事者并未提起上诉；3、一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人欧文明辩称：请求法院依法判决。
原审原告唐有吉向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告欧文明赔偿原告因交通事故造成的各项损失172,003元；2、被告保险公司在被告欧文明保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：
2016年8月15日下午，被告欧文明（持编号为431100176438的B2型机动车驾驶证）驾驶湘M9VE**号小型普通客车，从东安县芦洪市镇方向往冷水滩方向行驶，17时20分，当车行驶到S217线湖南省东安县芦洪市镇纪家村3组路段时，由于在前车正在左转弯时超车，与同方向行驶的由原告唐有吉驾驶的无牌轻便二轮摩托车相撞，致使原告唐有吉受伤，两车受损，造成交通事故。2016年8月26日，东安县交通警察大队作出了事故认定，被告欧文明驾驶的湘M9VE**号小型普通客车，忽视道路交通安全，在前车正在左转弯时超车，是造成此事故的主要原因，负此事故的主要责任；原告唐有吉未依法取得驾驶证驾驶无牌轻便二轮摩托车，是造成此事故的另一个原因，负此事故次要责任。原告唐有吉受伤后，当即被送往湖南永州市中医院住院治疗65天，期间在永州爱尔眼科医院住院治疗4天，随后在东安县人民医院芦洪市分院住院治疗49天，在中南大学湘雅医院住院5天，共住院119天。在永州市中心医院门诊治疗两次。治疗期间，共用去医疗费95,140.93元（含被告欧文明支付的13,000元，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司支付23,000元）。2017年4月1日，永州龙溪司法鉴定所对原告的伤势进行了鉴定，鉴定意见：“被鉴定人唐有吉：1、头皮挫伤，硬膜外血肿，左侧枕骨骨折，外伤性蛛网膜下腔出血，左外伤性青光眼、外伤性白内障，左外伤性视神经挫伤、视神经萎缩，视中枢损伤，左侧听神经挫伤，现左眼视力眼前手动，右眼视力0.6，左侧第6、7、8、11肋骨折，左足背皮肤缺损植皮术后，左足内侧楔骨骨折，上诉损伤构成Ⅷ级伤残，X级伤残和X级伤残；2、目前已属医疗终结，建议其医疗费参照医院发票，鉴定费用在外；3、建议伤后休息180日，住院期间一人护理，营养90日。”事故发生后，原、被告多次协商未果，故原告诉至一审法院，请求依法判处。第一次开庭时，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司申请对原告唐有吉的伤残等级进行重新鉴定，并提交了书面重新鉴定申请书。一审法院接受被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司的申请，于2017年8月3日委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对原告唐有吉的伤残登记参照《人体损伤致残程度分级》标准进行伤残登记重新鉴定。2017年9月20日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具鉴定意见：“被鉴定人唐有吉左眼外伤性青光眼，左视神经挫伤致左眼视力障碍，遗留左眼盲目四级，评定为八级伤残。”、“肋骨骨折不构成伤残”。
另查明，湘M9VE**号轿车车主为欧文明，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司为该车辆承保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业险（不计免赔率），第三者责任商业险赔偿限额为50万元，此次事故发生在保险期内。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿,不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿,仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人根据过错责任予以赔偿。本案中，被告欧文明驾驶的湘M9VE**号小型普通客车，忽视道路交通安全，在前车正在左转弯时超车，是造成此事故的主要原因，负此事故的主要责任即70%的责任；原告唐有吉未依法取得驾驶证驾驶无牌轻便二轮摩托车，是造成此事故的另一个原因，负此事故次要责任即30%的责任。被告欧文明应对原告唐有吉受伤后的合理经济损失承当主要赔偿责任，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司承保了湘M9VE**号车辆机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业险（不计免赔率），应在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业险（不计免赔率）限额内承担赔偿责任。不足部分，由侵权人根据过错责任予以赔偿。原告唐有吉为农村户口，其伤残赔偿金计算标准应按照农村居民标准计算。原告唐有吉受伤时年满60周岁，伤残赔偿金赔偿年限为20年。本案一审辩论终结时间为2017年10月10日，故原告唐有吉因受伤所造成的经济损失，根据法医学鉴定和本案的实际情况，按照《湖南省2017-2018年道路交通事故损害赔偿项目计算标准》计算。原告唐有吉的经济损失范围为：1、伤残赔偿金71,580元（农村居民人均纯收入11,930元/年×30%×20年=71,580元）；2、医疗费95,140.93元（含被告欧文明支付的13,000元，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司支付的23,000元）；3、误工费15,381.86元（31,191÷365天/年×180天=15,381.86元）；4、护理费19,561.64元（60,000元/年÷365天/年×119天×1人=19,561.64元）；5、司法鉴定费1600元；6、住院伙食补助费5950元（50元/天×119天=5950元）；7、营养费2700元（30元/天×90天=2700元，）；8、交通费245元，上述损失共计212,159.43元，由被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在承保的交强险范围内承担赔偿责任后，再由原、被告按照主次责任承担。原告的伤势构成构成八级伤残，原告要求被告赔偿精神抚慰金15,000元的请求，综合原告的伤势、当地生活水平及本案的实际情况等情形，一审法院予以支持。原告要求赔偿车损费1200元，但未提供相关证据予以证实，不予采纳。中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司辩称不承担诉讼费、鉴定费。经查，根据法律规定，由败诉方承担诉讼费用。作为负有理赔义务的保险公司，在事故发生后，不主动依法依规理赔，造成诉讼，应承担相应的诉讼费。鉴定费属于医疗费用范围，故在赔偿之列。被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司还辩称要求扣除原告20%非医保用药费用。根据“谁主张，谁举证”的原则，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司应对其主张提供相应的证据，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司未能提供扣除非医保用药的法律依据，对该辩称，一审法院亦不予采纳。被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司的主要负责人经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照法律规定，本案应当缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第三十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告唐有吉伤残赔偿金、医疗费、护理费、司法鉴定费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计110,000元（含被告欧文明支付的13,000元医疗费，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司支付的13,000元医疗费）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告唐有吉医疗费、住院伙食补助费、营养费10,000元（被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司已支付10,000元）；三、被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在机动车第三者责任商业险保险限额内赔偿原告唐有吉伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、司法鉴定费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金等共计107,159.43元；四、驳回原告唐有吉的其他诉讼请求。上述款项，限在本判决生效后10日内付清。自觉履行的，将款汇入中国建设银行有限公司东安县支行账号为43001540071052501877-0002的东安县财政局其他资金结算户。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3740.6元，减半收取计1870.3元，原告唐有吉负担561元，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司负担1309.3元。
二审期间，上诉人提供了三份新证据。证据一、机动车综合商业保险条款（2014版），拟证实保险公司承担责任比例不超过70%以及保险公司不承担诉讼费用；证据二、投保人说明，拟证实保险公司免责条款对被保险人履行了说明义务；证据三、生效裁定书，拟证实湖南省高院生效判决支持了保险扣减非医保用药的主张。
被上诉人唐有吉发表了质证意见，其认为保险合同是投保人与保险公司之间的约定，与其无关。
被上诉人欧文明对以上证据没有异议。
被上诉人欧文明与被上诉人唐有吉均未提供新的证据。
本院认为上诉人提供的证据一、证据二符合证据的真实性、合法性和关联性，能够证明保险公司承担责任比例不超过70%以及保险公司不承担诉讼费用，并且保险公司已经尽到了说明义务，予以采信。对于证据三，本院认可其真实性，但认为该项证据不能证明其目的。
对一审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点在于保险公司在商业第三者险责任范围内应承担的赔偿金额是否按责任划分及医疗费是否合理。
根据一审法院认定的事实可知，被上诉人欧文明驾驶的小型客车忽视道路交通安全，在前车正在左转弯时超车，是造成此事故的主要原因，负此事故的主要责任即70%的责任。被上诉人唐有吉未依法取得驾驶证驾驶无牌轻便二轮摩托车，是造成此事故的另一个原因，负此事故次要责任即30%的责任。根据交强险和商业第三者险赔偿原则，应当认定上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在承保的交强险范围内承担赔偿责任后，再由上诉人与被上诉人按照主次责任承担。被上诉人唐有吉的经济损失包含伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、司法鉴定费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计212,159.43元，应由上诉人保险公司先在交强险范围内赔偿120,000元，剩余部分由上诉人在商业第三者险的责任范围内按照70%的比例承担，即64,511.60元（92,159.43*70%=64,511.60），另赔偿精神抚慰金15,000元，共计79,511.60，上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司提出的商业第三者险部分未按责任比例划分的上诉理由成立，本院予以支持。
关于上诉人提出的“医疗费判决不合理”的问题，是否使用基本医疗保险核定范围内的药品取决于医生，与被上诉人唐有吉无关。并且，不论药品是否属于基本医疗保险的赔偿范围内，其使用目的皆为治疗患者疾病，使被上诉人唐有吉早日康复。让被上诉人自负非医保用药费显然不合理也不公平，因此本院不支持该项诉请。
综上所述，一审法院认定事实正确，责任划分恰当，但计算有误。上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司上诉理由部分成立，应予部分支持；依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省东安县人民法院作出的（2017）湘1122民初715号判决一、二项；
二、变更湖南省东安县人民法院作出的（2017）湘1122民初715号判决第三项为判决上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在商业第三者险的责任范围内按照70%的比例赔偿被上诉人唐有吉伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、司法鉴定费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用,另赔偿精神抚慰金，共计79,511.60元；
三、驳回被上诉人唐有吉的其他诉讼请求。
一审案件受理费维持不变，二审案件受理费3740元，被上诉人欧文明负担2618元，被上诉人唐有吉负担1122元。
本判决为终审判决。
审判长 李振湘
审判员 陈久余
审判员 彭样平
二〇一七年十二月二十日
书记员 孙 畅
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。