四川省自贡市大安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大刑初字第121号
公诉机关自贡市大安区人民检察院。
被告人刘某甲，男，汉族，初中文化，无业，住自贡市大安区。2014年12月3日因犯开设赌场罪被自流井区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币8000元；2015年3月16日因吸毒被自贡市公安局大安区分局罚款500元。2015年3月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被自贡市公安局大安区分局取保候审，2015年3月20日因涉嫌犯开设赌场罪被自贡市公安局大安区分局取保候审，现在原籍。
被告人黄某，男，汉族，中专文化，无业，住自贡市大安区。因本案于2015年3月28日被自贡市公安局大安区分局刑事拘留，2015年4月16日被逮捕，现羁押于自贡市看守所。
自贡市大安区人民检察院以大检诉刑诉（2015）110号起诉书指控被告人刘某甲犯贩卖毒品罪、开设赌场罪、盗窃罪，被告人黄某犯盗窃罪，于2015年7月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自贡市大安区人民检察院指派检察员葛秀钰出庭支持公诉，被告人刘某甲、黄某到庭参加诉讼。现已审理终结。
自贡市大安区人民检察院指控，2015年3月13日和3月16日15时许，被告人刘某甲窜至大安区大山铺高速路出口左侧停车场，以120元和150元的价格将毒品冰毒先后两次贩卖给吸毒人员黄某某、曾某某。刘某甲在第二次贩卖毒品交易完成后被民警当场抓获。民警从刘某甲身上查获重0.61克的疑似毒品3小袋及毒资150元；从黄某某身上查获重0.44克的疑似毒品1小袋。经鉴定：送检疑似毒品检材中均检出甲基苯丙胺。
2015年3月15日至2015年3月19日期间，被告人刘某甲在大安区大山铺镇爱和路25号“龙兴茶楼”内，设置3台共计22座的“捕鱼机”，并雇佣钟某某（已行政处罚）为赌客提供上、下分服务。2015年3月19日，公安机关当场抓获钟某某以及刘某乙等13名赌客（均行政处罚），并从钟某某身上收缴赌资7070元。经鉴定：3台共计22座“捕鱼机”为国家禁止设置的赌博机。当日，刘某甲到公安机关投案。
2015年3月27日1时许，被告人刘某甲、被告人黄某共谋盗窃后窜至自贡市大安区杨家冲园苑居小区2单元楼下通道处，用随身携带的一把匕首，采用剪线打火的方式将被害人郭某某停靠的一辆川CR8x**红色两轮摩托车盗走。经鉴定：被盗摩托车价值1700元。
公诉机关认为被告人刘某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百零三条第二款、第二百六十四条的规定，构成贩卖毒品罪、开设赌场罪、盗窃罪，应对其数罪并罚。被告人刘某甲在缓刑考验期限犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定。被告人刘某甲在开设赌场罪中是自首，在贩卖毒品罪中具有立功表现。被告人黄某的行为构成盗窃罪，诉请本院依法判处。
被告人刘某甲对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议。
被告人黄某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议。
经审理查明，2015年3月13日和3月16日15时许，被告人刘某甲窜至大安区大山铺高速路出口左侧停车场，以120元和150元的价格将毒品冰毒先后两次贩卖给吸毒人员黄某某、曾某某。被告人刘某甲在第二次贩卖毒品交易完成后被民警当场抓获。民警从被告人刘某甲身上查获重0.61克的疑似毒品3小袋及毒资150元；从黄某某身上查获重0.44克的疑似毒品1小袋。经鉴定：送检疑似毒品检材中均检出甲基苯丙胺。被告人刘某甲检举他人犯罪，经查证属实。
2015年3月15日至2015年3月19日期间，被告人刘某甲在大安区大山铺镇爱和路25号“龙兴茶楼”内，设置3台共计22座的“捕鱼机”，并雇佣钟某某（已行政处罚）为赌客提供上、下分服务。2015年3月19日，公安机关当场抓获钟某某以及刘某乙等13名赌客（均行政处罚），并从钟某某身上收缴赌资7070元。经鉴定：3台共计22座“捕鱼机”为国家禁止设置的赌博机。当日，被告人刘某甲到公安机关投案自首。
2015年3月27日1时许，被告人刘某甲、被告人黄某共谋盗窃后窜至自贡市大安区杨家冲园苑居小区2单元楼下通道处，用随身携带的一把匕首，采用剪线打火的方式将被害人郭某某停靠的一辆川CR8x**红色两轮摩托车盗走。经鉴定：被盗摩托车价值1700元。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭审理质证的下列证据予以证实：
（一）被告人刘某甲、黄某身份等证据
1、被告人刘某甲、黄某的人口信息表，证明被告人刘某甲、黄某系达到完全刑事责任年龄的自然人。
2、（2014）自流刑初字第371号刑事判决书、行政处罚决定书，证明被告人刘某甲于2014年12月3日因犯开设赌场罪被自流井区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币8000元；2015年3月16日因吸毒被自贡市公安局大安区分局行政处罚罚款500元。
3、被告人刘某甲病历，证明被告人刘某甲因病在北京大学第一医院、自贡市光大医院、自贡市第一人民医院治疗的经过情况。
4、申请书，证明因刘某甲患有双肾肿瘤、多种癌症，小孩无人照料，申请对刘某甲取保候审。
5、自贡市第四人民医院临床（病情）鉴定，证明被告人刘某甲符合保外就医严重疾病范围诊断标准。
（二）被告人刘某甲贩卖毒品的证据
1、公安机关的接受刑事案件登记表、立案决定书，证明公安机关受、立案的情况。
2、公安机关的情况说明，证明案件的来源以及被告人刘某甲归案、立功等情况。
3、调取证据通知书及清单，证明2015年3月14日至2015年3月17日，黄某某用号码为1598317****的手机与曾某某号码为1598318****的手机、刘某甲的手机1800813****通过电话。
4、搜查证及搜查笔录，证明公安民警于2014年3月16日下午对刘某甲的身体进行了搜查，在刘某甲上衣口袋内查获冰毒疑似物两小袋0.42克，在刘某甲裤子左边口袋搜出麻古疑似物一小袋两颗0.19克。
5、扣押决定书、清单，证明公安民警将刘某甲持有的2小包无色晶体状疑似毒品、1小包红色片剂状疑似毒品以及毒资150元予以扣押。
6、鉴定文书及鉴定意见通知书，证明从被告人刘某甲身上缴获的2小包无色晶体状疑似毒品、1小包红色片剂状疑似毒品均检出甲基苯丙胺。
7、现场检测报告书及照片，证明经提取刘某甲、黄某某、曾某某的尿液检测结果呈阳性。
8、入库单，证明缴获的毒品已上交自贡市公安局禁毒支队入库。
9、称量记录及照片，证明公安机关从刘某甲身上缴获的1小包红色片剂状疑似毒品经称量重0.19克；缴获的2小包无色晶体状疑似毒品经称量重0.42克。
10、现场勘查笔录及照片，证明案发现场的概貌。
11、辩认笔录，证明刘某甲辨认出曾某某、黄某某；曾某某、黄某某辩认出刘某甲。
12、证人曾某某、黄某某的证言，证明2015年3月13日和3月16日15时许，分别在大安区大山铺高速路出口左侧停车场，以120元和150元的价格向刘某甲购买毒品以及被民警当场抓获的经过情况。
13、被告人刘某甲的供述，与庭审查明的事实基本一致。
14、毒资150元。
（三）被告人刘某甲开设赌场的证据
1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关受、立案的情况。
2、情况说明，证明案件的来源以及被告人刘某甲投案自首等情况。
3、检查笔录，证明2015年3月19日下午16时许，公安民警对大山铺龙兴茶楼进行检查时，发现该茶楼一包间内摆放有三台捕鱼机，有10余名人员正用捕鱼机进行赌博，现场扣押游戏机主板三块，赌资1万余元。
4、扣押决定书、清单、及销毁文书，证明公安机关从刘某甲处扣押捕鱼游戏机主板三块，从钟某某处收缴毒资7070元。
5、行政处罚决定书，证明公安机关对蔡某某、刘某乙等人行政罚款并没收赌资12780元的情况。
6、证人钟某某的证言，证明刘某甲在大山铺镇粮站旁边的龙兴茶楼里开了一家游戏室，我在里面上班，主要负责上分和收钱。我是从2015年3月15日晚上开始上班的，3月19日下午就被公安机关查处了，开始刘某甲给了我4000元启动资金，然后3月19日被公安查处的时候一共有7070元，这几天一共盈利3070元。
7、证人赖某某的证言，证明2015年2月份到3月份的一天，刘某甲拉了三台铺鱼机放在我茶楼的一间包间里。他说堆放的价格是300元一个月。
8、证人刘某乙、刘某丙、宋某某、曾甲、曾乙、刘某丁、廖某某、蔡某某、刘某戊、陈某某、李某某、邓某某、李某的证言，证明2015年3月19日，他们在大安区大山铺镇爱和路25号“龙兴茶楼”内用“捕鱼机”进行赌博时被公安机关当场抓获的经过情况。
9、被告人刘某甲的供述，被告人刘某甲的供述与庭审查明的事实基本一致。
10、具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书，证明公安机关查获的2台8座“捕鱼机”、1台6座“捕鱼机”为赌博机。
11、现场勘查笔录及照片，证明案发现场的概貌。
（四）被告人刘某甲、黄某盗窃的证据
1、作案工具折叠刀一把，经被告人辨认无异议。
2、公安机关的受案登记表、立案决定书，证明公安机关受、立案的经过情况。
3、公安机关的情况说明，证明案件的来源以及被告人刘某甲、黄某归案的经过情况。
4、扣押决定书、清单及发还清单，证明公安机关依法从被告人黄某处扣押无牌照两轮摩托车一辆，号码为川CR8x**的牌照两张，折叠刀一把，并将两轮摩托车一辆、川CR8x**的牌照一副发还给了被害人郭某某。
5、现场检测报告书及照片，证明刘某甲的尿液检测结果呈阳性，黄某的尿液检测结果呈阳性。
6、盗窃摩托车的照片及作案工具照片，证明被盗摩托车的照片以及作案工具的照片。
7、被害人郭某某摩托车信息，证明川CR8x**两轮摩托车的所有人是郭某某以及两轮摩托车的信息。
8、被害人郭某某的陈述，证明2015年3月27日1时许，自己停放在自贡市大安区杨家冲园苑居小区2单元楼下通道处的一辆川CR8x**红色两轮摩托车被盗走了。
9、估价鉴定意见书，证明经鉴定被盗摩托车一辆价值1700元。
10、现场勘查笔录及照片，证明案发现场的概貌。
11、提取笔录及照片，证明公安民警从被告人黄某处提取号码为川CR8x**的两张车牌以及车牌的照片。
12、现场指认笔录及照片，证明被告人黄某带领公安民警到丢弃两轮摩托车车牌的地点以及对丢弃的车牌进行指认的经过情况。
上述证据，来源合法、内容客观真实，与案件事实相关联，且能相互印证，形成证据锁链，本院予以确认并采信。本案事实清楚，证据充分。
本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”、第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”之规定，被告人刘某甲明知是毒品而贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的规定，被告人刘某甲利用国家禁止设置的赌博机开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”之规定，被告人刘某甲、黄某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名和犯罪事实成立。被告人刘某甲犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘某甲在开设赌场犯罪中具有自首情节，可以从轻处罚。被告人刘某甲在贩卖毒品犯罪中具有立功情节，可以从轻处罚。被告人刘某甲在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人刘某甲、黄某案发后均自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百零三条第二款、第二百六十四条、第二十五条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十四条、第六十九条、第七十七条、第五十二条、第五十三条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一、五条之规定，判决如下：
一、撤销自贡市自流井区人民法院（2014）自流刑初字第371号刑事判决“被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币8000元”的缓刑部分。
二、被告人刘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，加上前罪未执行的刑罚拘役四个月，并处罚金人民币8000元，总和刑期为有期徒刑二年，拘役四个月，并处罚金人民币13000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币13000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年10月25日起至2017年10月24日止。）
三、被告人黄某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年3月28日起至2015年10月27日止。）
四、作案工具折叠刀一把没收、赃款予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴 伟
人民陪审员 黄金和
人民陪审员 罗顺苹
二〇一五年十月十四日
书 记 员 郑 磊