宁夏回族自治区中卫市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁05民终517号上诉人（原审原告）：刘金贵，男，汉族，住宁夏回族自治区中卫市。委托诉讼代理人：蔺化平，宁夏新菜园事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司中卫城区支公司。住所地：中卫市沙坡头区中央西大道**号。负责人：周曙林，系公司经理。委托诉讼代理人：高超然，宁夏君元律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：赵喜山，男，汉族，住宁夏回族自治区中卫市。被上诉人（原审被告）：尚进华，男，汉族住回族自治区宁夏中卫市。上诉人刘金贵因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司中卫城区支公司（以下简称人保财险中卫城区支公司），被上诉人赵喜山、尚进华机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2017）宁0502民初319号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月4日公开开庭进行了审理，上诉人刘金贵及其委托诉讼代理人蔺化平，被上诉人人保财险中卫城区支公司的委托诉讼代理人高超然，被上诉人赵喜山到庭参加了诉讼。被上诉人尚进华经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘金贵上诉请求：1.请求二审法院在一审判决数额基础上，改判支持刘金贵误工费11263.35元（105天×107.27元／天）；2.本案上诉费由人保财险中卫城区支公司、赵喜山、尚进华承担。事实与理由：1.刘金贵系一名农民，其提供的证据”中卫市***村村民委员会证明”足以充分证实刘金贵依法承包土地，是以种地为生活和收入来源，所谓年满60周岁达到法定退休年龄是劳动法律关系中针对企业男性职工或公职人员而言的，法律并未规定农民的退休年龄，因此该规定不适用于刘金贵。2.刘金贵具有劳动能力，事故发生时虽年满60周岁，但刘金贵身体硬朗，平时以种地干农活、在农村打零工为生活和收入来源，且事发时正值农忙季节，必然产生误工损失。3.《最高人民法院》第二十条规定中，并无受害人受伤时年满60周岁，达到法定退休年龄，不予支持误工费的规定。鉴定意见认定刘金贵的误工期为105日，应该参照2016年度农、林、牧、渔业标准计算其误工费。人保财险中卫城区支公司针对刘金贵的上诉请求答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实及理由：1.刘金贵提交的***村村民委员会的《证明》无法证实其以种地为生，有固定收入。根据法律规定，主张误工费用，应提交因事故造成误工实际减少收入的相关证据，刘金贵主张其有固定收入，却未提交任何收入减少的证据，故其误工损失不应得到支持。2.鉴定意见书中记载误工期是因为刘金贵要求鉴定机构对其三期进行鉴定，鉴定机构接受该委托才作出相应鉴定意见，该意见与刘金贵误工损失是否存在及是否应得到支持无任何关联。赵喜山针对刘金贵的上诉理由未提出答辩意见。尚进华经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。刘金贵一审诉讼请求：1.判令赵喜山、尚进华、人保财险中卫城区支公司赔偿刘金贵各项经济损失共计88545.43元，其中：医疗费17108.27元（已付15091.23元）、住院伙食补助费1300元（100元/天×13天）、误工费11263.35元（107.27元/天×105天）、护理费4827.15元（107.27元/天×45天）、营养费3750元（50元/天×75天）、残疾赔偿金60446.40元（25186元/年×20年×12%）、赡养费841.49元（8414.9元/年×5年×12%÷6人）、伤残鉴定费1400元、交通费400元、自行车损失300元、精神抚慰金2000元；2.本案诉讼费由赵喜山、尚进华、人保财险中卫城区支公司承担。一审法院审理查明：2016年6月20日，赵喜山驾驶宁E*****号重型半挂牵引车沿S201线由西向东行驶至126KM+800M路段处超越前方车辆时，与刘金贵推行自行车由南向北横过道路时发生碰撞，造成刘金贵受伤、车辆损坏的交通事故。交警部门认定：赵喜山承担事故全部责任，刘金贵无责任。事故发生后，刘金贵被送往中卫市人民医院住院治疗13天，经诊断：左锁骨骨折、左侧多发肋骨骨折（左侧2-7肋骨骨折）、右侧第7、8后肋陈旧骨折、左侧第三肋缺如等症。上述伤情经宁夏泰和司法鉴定中心中卫分所鉴定：刘金贵的伤残等级为2项10级，误工期、护理期、营养期依序为105日、45日、75日。赵喜山驾驶的肇事车辆系尚进华所有，在人保财险中卫城区支公司投保了交强险和商业三者险。一审法院审理认为，赵喜山夜间驾驶机动车在道路上超越前方车辆未注意观察，发现行人横过道路未减速让行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十二条第二款、第四十三条第（四）项、第四十七条第二款之规定，是造成本次交通事故的直接原因，依法应承担事故全部责任。因赵喜山系尚进华所雇用，其在雇佣活动过程中造成刘金贵损害，应由作为雇主的尚进华承担赔偿责任。尚进华为肇事车辆投保了交强险和商业三者险，人保财险中卫城区支公司作为保险人应在交强险和商业三者险的赔付限额内对刘金贵的经济损失进行赔付。刘金贵的各项损失经核定如下：1.医疗费，双方提交的住院费收据、门诊费收据合计17108.27元，该部分损失系刘金贵为治疗伤情支出的合理费用，依法予以支持；2.护理费，刘金贵主张的护理费计算标准不违反法律规定，参照鉴定意见中对护理期的评定，故刘金贵的该项损失为4827.15元（107.27元/天×45天）；3.营养费，参照鉴定意见中对营养期的鉴定意见，故该项损失为1500元（20元/天×75天）；4.住院伙食补助费，刘金贵主张的住院伙食补助费符合法律规定，故刘金贵的该项费用为1300元（100元/天×13天）；5.交通费，刘金贵因本次交通受伤必然发生相应的交通费，结合刘金贵住所地距离就医地的距离以及进行伤残鉴定等需要，故对刘金贵主张该项损失酌定为300元；6.残疾赔偿金，刘金贵主张的残疾赔偿金计算标准不违反法律规定，且人保财险中卫城区支公司不表异议，参照鉴定意见对刘金贵伤残等级的评定，刘金贵该项损失为60446.40元（25186元/年×20年×12%）；7.被抚养人生活费，依照《最高人民法院》第二十八条第二款之规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。刘金贵主张其母作为被扶养人的被抚养人生活费符合上述规定，依法予以支持，该项损失为841.49元（8414.90元/年×5年×12%÷6人）；8.财产损失，交警部门出具的事故认定书中显示刘金贵骑行的自行车在本次事故中损坏，刘金贵主张该项损失为300元符合实际，依法予以支持；9.鉴定费1400元，系刘金贵为查明伤情支出的合理费用，依法予以支持；10.精神损害抚慰金，鉴于刘金贵在本次交通事故中不存在过错，结合本案实际，对该项损失酌定为1000元；11.误工费，刘金贵受伤时已年满60周岁，超过法定退休年龄，故对刘金贵主张的该项损失依法不予支持。以上1-10项合计89023元，人保财产中卫城区支公司及尚进华已经支付了其中的15091.23元，尚有73932元（89023-15091.23）未得到赔偿。因赵喜山承担事故全部责任，人保财险中卫城区支公司在交强险和商业三者险范围内对刘金贵上述经济损失进行赔偿。尚进华向刘金贵垫付了5091.23元医疗费，可以依据保险合同的约定另行向人保财险中卫城区支公司主张。综上，依据《中华人民共和道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：1.人保财险中卫城区支公司于判决生效之日起10日内赔偿刘金贵各项经济损失73932元；2.驳回刘金贵的其他诉讼请求。案件受理费443元，由刘金贵负担75元，尚进华负担368元。二审期间，各方当事人均未向本院出示新的证据。依据双方当事人一、二审陈述及确认效力的证据，二审确认一审查明的事实。另查明：刘金贵系中卫市***村民，在该村种植9亩农田。本院认为，《最高人民法院》第二十条规定：”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。依照沙坡头区**村村民委员会出具的证明，刘金贵系该村村民，以种田为生，事故发生时刘金贵虽年满60周岁，但根据本地区农民在无疾病导致不能劳动的情形下，年满60周岁后仍耕种农田的实际情况，应该认定本次交通事故导致刘金贵存在误工损失，刘金贵主张的误工费11263.35元（105天×107.27元／天）符合法律规定，应予支持。据此，人保财险中卫城区支公司应在交强险及商业三者险限额内向刘金贵赔偿85195.35元（73932元+11263.35元）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条一款（二）项，第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2017）宁0502民初319号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司中卫城区支公司于判决生效之日起10日内赔偿刘金贵各项经济损失85195.35元；三、驳回刘金贵的其他诉讼请求。一审案件受理费443元，由刘金贵负担75元，尚进华负担368元；二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司中卫城区支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐青山审 判 员  董 瑶代理审判员  杨 威二〇一七年九月二十日书 记 员  李江宁