广�省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初19110号
原告：陈景友，男，汉族，住广东省广州市荔湾区。
被告：佛山市玻利维亚科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区。
法定代表人：李爱玲，执行董事，经理。
委托诉讼代理人：王袆欣，男，汉族，住江西省南昌市东湖区，系被告的法务部经理。（代理权限截至2018年1月29日）
第三人：佛山市易缇秀服饰有限公司，住所地广东省佛山市南海区。
法定代表人：杨海东，总经理。
委托诉讼代理人：王袆欣，男，汉族，住江西省南昌市东湖区，系被告的法务部经理。（代理权限自2018年1月31日起）
原告陈景友与被告佛山市玻利维亚科技有限公司（以下简称玻利维亚公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年12月6日受理后，根据案件审理需要，本院依法追加佛山市易缇秀服饰有限公司（以下简称易缇秀公司）作为本案第三人参加诉讼，并依法适用简易程序分别于2018年1月3日、1月31日、2月8日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告陈景友及被告的委托诉讼代理人王袆欣均到庭参加了诉讼；第二次及第三次开庭，原告陈景友、被告的法定代表人李爱玲及第三人易缇秀公司的委托诉讼代理人王袆欣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1.劳动仲裁情况。原告作为申请人曾于2017年11月20日以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年11月24日以申请人不能提供劳动关系证明材料，不符合受理条件为由，决定不予受理，并作出佛南劳人�案字[2017]5196号不予受理通知书。
2.原告的诉讼请求：（1）被告向原告支付2017年7月份工资3565元（该月全勤：基本工资3000元+电话补贴400元+市场交通补贴165）、8月份工资3501.94元（该月请假1天：3000元÷27天×26天+补贴400元+市场交通补贴157.5元）；（2）被告向原告支付提前解除劳动关系一个月待通知金3000元；（3）被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金3400元[（基本工资3000元+电话补贴400元）×0.5个月×2倍]；（4）诉讼费由被告承担。
3.签订劳动合同情况：原告与被告及第三人易缇秀公司均没有签订书面的劳动合同。
4.参加社会保险情况：被告及第三人易缇秀公司均没有为原告参加社会保险。
5.原告的工作情况：原告从事销售推广工作。
6.另需说明的情况：
（1）被告于2017年8月23日登记成�，登记股东分别包括：李爱玲、李彬、杨海东，其中李爱玲是执行董事、经理，李彬是监事。
（2）黄继才曾与原告共同起诉被告，案号为：（2017）粤0605民初19107号，其对被告提交的《设立分公司合作协议》的真实性没有异议。
（3）2017年7月4日，黄继才与第三人易缇秀公司签订了《设立分公司合作协议》，主要内容为：本着平等原则，优势互补的原则，就结成长期全面的战略伙伴关系，实现资源共享，共同发展，并为以后在其他项目上的合作建立一个坚实的基础，经友好协商达成以下共识。①甲方提供的产品，乙方只能限定在广东省美容、美体院进行销售推广，不得在其他销售渠道进行销售。②分公司运营第一年利润分配，总部占有30%，分公司占70%。③为支持乙方运营前3个月，分公司费用承担30%，以货品的形式，3个月以后运营费用乙方自负。④乙方负有严格保护甲方的商业机密的义务。⑤协议双方非劳动关系，而是平等主体之间的合作关系。⑥本协议暂定为1年2017年7月4日至2018年7月3日。⑦在签订本协议时由乙方交付壹拾万元给甲方作为保证金，在协议满期，且乙方不存在违约的情形和甲乙双方都无意愿继续合作，由甲方退还给乙方。⑧如一方违反本协议任何条款，非违约方有权终止本协议，并依法要求违约方进行损害赔偿。⑨未尽事宜，双方可再协商补充协议，补充协议同等有效。黄继才在乙方落款处签名并捺印，第三人易缇秀公司公司在甲方落款处加盖公章。
（4）被告的法定代表人李爱玲通过微信向黄继才转账了13000元，黄继才和原告均主张该笔款项是原告、陈景友及黄继才2017年9月份的工资，其中黄继才的工资为6000元、陈景友的工资为3000元、原告的工资为4500元，由于陈景�在2017年9月到杭州出差，李爱玲先支付了500元予陈景友，故李爱玲在陈景友2017年9月份的工资中扣减了该500元。被告在第一次庭审中主张该款项是黄继才在公司开业的时候垫付了车费和别的款项，所以要还给黄继才，并非工资款，只是普通转账。第二次庭审中，李爱玲述称，其向黄继才转账13000元的原因是：黄继才在2017年7月份帮李爱玲修iPad垫付了费用，还垫付了2017年7月底租车去深圳及到机场租车接李爱玲的费用，2017年7月底李爱玲的妈妈去医院，黄继才也帮忙垫付了去医院的车费。原告及贝俊康本身跟黄继才有合作并约定分配股份，后面因为黄继才违约，所以第三人易缇秀公司没有再与黄继才合作，所以黄继才找到李爱玲说原告及贝俊康闹得很厉害，需要安抚他们，请他们吃饭，黄继才向李爱玲借了5000元安抚他们，黄继才与第三人易缇秀公司于2017年11月解除了合作协议，当时双方有签订终止合作协议。黄继才与第三人易缇秀公司解除合作协议后，李爱玲才转了13000元给黄继才。原告在庭审中陈述李爱玲只发了2017年9月份工资，而不发2017年7月及8月工资的原因为：由于7月份培训，8月份开始跑市场，不能带来利润，所以没有发放，但李爱玲承诺有三个月的保底底薪。
（5）2017年7月14日下午7:13，黄继才创建了包括原告及贝俊康、李爱玲等6人的微信群。当天下午11:08，黄继才发了如下信息：@所有人，共同努力一起创建福而有爱的企业。通过微信群聊天记录可见，原告、贝俊康及黄继才等人均称呼李爱玲为“爱玲老师”，李爱玲培训原告等人学习微循环检测仪等专业知识，在群里安排原告等人的工作并对原告等人进行考勤，原告及群里的其他人均称呼黄继才为“总经理”。2017年8月28日下午4:32，黄继才发了一份“邀请函�，名称为“易缇秀悦美慧分公司邀请函”，当天下午4:44，原告及贝俊康分别发送信息“已收到工资。”
（6）黄继才曾与李爱玲签订《解约协议》，内容为：经甲乙双方协商，佛山易缇秀服饰有限公司设立分公司品牌推广与销售活动就此结束。乙方设立分公司的人员工资由乙方负责。乙方退出之日所享权利义务一并完结终止。并承诺不再以公司名义对外签订合同和诋毁公司及总公司声誉形象，否则愿自己承担一切法律后果和责任。（甲方于2017年11月13日晚之前退还乙方投资款50000元整）。黄继才曾与李爱玲在解约人处签名确认，第三人易缇秀公司在下方加盖公章。原告确认上述协议的乙方是黄继才，述称由于黄继才未按《设立分公司合作协议》提交10万元的保证金，只提交了5万元，所以就未能成立公司，第三人易缇秀公司要求签订《解约协议》才可以把5万元退回给黄继才，黄继才实际也收到退回的保证金5万元了。
（7）被告在庭审中确认悦美慧是其公司代理的一个品牌。
本案中，双方举证及质证意见如下：
一、原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的工商登记信息；2.佛南劳人仲案字[2017]5196号仲裁不予受理通知书（存根）；3.2017年7月至9月期间的工资表、2017年7月至9月期间的考勤表；4.9月份工资转账记录；5.2017年7月至9月工作安排、9月4日美博会工作安排、9月8日会议工作安排、9月4日物流安排、9月5日会议工作安排、9月17日公司培训安排、9月23日爱心公益活动安排、9月23日乳腺检测设备工作安排、9月27日公司LOGO以及培训安排、工作安排表；6.杭州出差记录；7.公司饭局、公司开业合照、公司装修实拍、被告公司老板的微信与朋友圈；8.录音光盘；9.国家企业信用信息公示系统；10.vip客户表、娅美国际对账单。
经质证，被告对原告出示的证据1-2均无异议。对证据3不予确认，该组证据无制表人、无签发人、无公章、无领款人的签名。对证据4的真实性予以确认，是被告法定代表人李爱玲的微信，但这笔款项不是工资款，而是交通费、用车、朋友聚餐等其它的费用，且与原告提供的工资表的金额不符。对证据5-6均不予确认，原告未拿出相关的证据予以佐证事实的存在。对证据7的真实性予以确认，但不是原告所说的公司饭局，而是朋友间的聚餐。对证据8声音的真实性无异议，但是有些录音是拼接的，拼接部分有三个板块，第一板块是关于员工工资，第二个板块是关于公司的业务部分，第三个板块是关于总经理的工资；当时被告的法定代表人李爱玲是第三人易缇秀公司招聘的培训讲师，当时是在黄继才负责的项目公司即与第三人易缇秀公司�订设立分公司合作协议的公司，对黄继才手下的几位员工进行培训，当时提到企业发展的四个板块，其中讲到公司的人员发展，就提到工资的部分，这是李爱玲协助黄继才培训的内容，并不是李爱玲答应给原告发放工资；黄继才曾跟李爱玲说要分一半的利润给李爱玲，但李爱玲没有要；有些录音内容是平时其它人发问的问题，例如问到总经理是否有工资，李爱玲回答是有工资的，李爱玲不是针对原告及黄继才的回答，而是针对一个企业发展的回答。对证据9-10的真实性无异议，但该资料是被告公司的资料，但不是原告的劳动成果，被告也没有授权原告拷贝相关的电脑资料。现在该资料还处于丢失状态。
第三人易缇秀公司对原告出示的证据1-8均无异议，黄继才与第三人易缇秀公司签订的设立分公司的协议之后，黄继才只需要按照合同的约定交纳利润，第三�易缇秀公司不参与也不干预黄继才的经营活动。对证据9-10不清楚。
二、被告提交了如下证据：1.设立分公司合作协议；2.微信聊天记录。
经质证，原告对被告出示的证据1的真实性予以确认，关联性不予确认，因为这份合约不是与被告所签，该份合约与被告无关。对证据2的真实性无异议，黄继才并没有成立任何公司，当时原告与黄继才在被告的公司上班，在被告的工商登记地址上班，被告的实际工作地点不在佛山市南海区大沥镇黄岐广佛路97号美嘉广场1416室，而实际上班的地点是在美嘉广场1318室，李爱玲跟黄继才说要准时发工资给员工，但黄继才没有创立过公司，黄继才只是被告的员工，而针对原告在微信群里回复工资已发是因为第三人易缇秀公司的法定代表人杨海东提醒被告的法定代表人李爱玲要按时发工资，而李爱玲就电话联系原告，叫原告在微信中回复，因为这个群并不是同一个沟通的微信群；2017年11月7日晚上9点03分，原告提及到其与黄继才沟通的时候是有责任的底薪，而无责任底薪是被告的法定代表人李爱玲提及的，无责任底薪是指不需要以业绩为基础就能发工资，原告的无责任底薪是4500元+补助，原告的无责任底薪是3000元+补助。
第三人易缇秀公司对被告出示的证据1无异议。对证据2不清楚。
三、第三人易缇秀公司提交了如下证据：1.解约协议；2.设立分公司合作协议。
经质证，原告对第三人易缇秀公司出示的证据1的真实性没有意见，当时第三人易缇秀公司并没有在协议上加盖公章，但确认签名的是黄继才，因黄继才跟原告说过这件事，当时是李爱玲要求黄继才到公司谈判，这份协议是黄继才和李爱玲签订的，签订时没有加盖公章，是一式两份的，黄继才那里保留的一份是没有盖公章的。这一份协议是黄继才和李爱玲签的协议，与第三人易缇秀公司无关。对证据2没有异议。
被告对第三人易缇秀公司出示的证据1-2均无异议。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
一、关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。
原告主张于2017年7月10日入职被告处工作，从事销售代表工作，双方之间存在劳动关系，被告主张原告与被告是合作关系，而不是劳动关系。原、被告对双方之间是否存在事实劳动关系存在较大争议。对此，本院经审查认为原、被告之间存在劳动关系，具体理由为：第一，根据黄继才与第三人易缇秀公司于2017年7月4日签订的《设立分公司合作协议》和后期黄继才签订的《解约协议》及黄继才建立的微信群信息可见，黄继才已实际开展了设立分公司品牌推广及销售活动，但诉讼中各方当事人均未能举证证明黄继才以自己的名义登记成立了分公司，而被告玻利维亚公司于2017年8月23日已登记成立。根据原告及被告的法定代表人李爱玲均加入的微信群信息显示，原告等人的工作均是围绕推广销售悦美慧这个品牌而开展，而被告在庭审中确认悦美慧品牌是被告代理的，且李爱玲已对原告等人进行专业知识培训，也在微信群里安排原告等人的工作并对原告等人进行考勤。由此可见，原告为被告的品牌进行了积极的推广和销售，并接受被告的法定代表人李爱玲规范的管理。第二，被告的法定代表人李爱玲向黄继才转账了13000元，原告主张该款项为原告、黄继才及陈景友2017年9月份的工资，在被告未能举证证明该款项的性质的情况下，本院对原告的主张予以采信。且根据原告提交的被告的法定代表人李爱玲的录音资料也可显示，李爱玲曾答应原�是有工资的。由此可见，在原告为被告提供了劳动的情况下，被告需要向原告发放工资报酬。第三，被告未能举证证明其与原告之间曾签订合作协议，且根据现有证据未能显示双方之间属于合作关系，故本院对被告主张双方之间属于合作关系不予采信。综上，原告为被告提供劳动，被告向原告支付工资报酬，并对原告进行规范的管理，故原、被告之间的法律关系符合劳动关系的基本特征，故本院对原告主张双方之间存在劳动关系予以采信。
二、关于工资的问题。
结合上述论述，原、被告之间存在事实劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告主张被告未向其发放2017年7月及8月的工资。根据庭审中原告的陈述，其主张被告的法定代表�李爱玲通过黄继才的微信转账发放了2017年9月份工资，但未发2017年7月及8月工资，原因为：由于7月份培训，8月份开始跑市场，不能带来利润，所以没有发放工资，但李爱玲承诺有三个月的保底底薪。但根据2017年8月28日下午4:44，原告在微信群发送了信息“已收到工资”，由此可见，原告在2017年9月份前已收取过工资，并非如原告所称只收到2017年9月份的工资。既然原告确认已收到被告发放的2017年9月份的工资，故被告未发2017年7月及8月工资的可能性相对较小，故本院不予采信。现原告请求被告支付2017年7月份工资3565元及8月份工资3501.94元，依据不足，本院不予支持。至于原告提出“已收到工资”的信息是应被告的要求而发送的抗辩理由，由于原告未能提交证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，故本院不予采纳。
三、关于解除劳动关系的问题。
原告主张被告的法定代表人李爱玲于2017年9月28日通知黄继才解散销售团队，即非法解雇原告，另行招聘销售团队，故原告从2017年9月29日开始没有回到被告处上班。被告主张没有解雇原告，是原告自愿不跑市场。由于原告从2017年9月29日开始没有回到被告处上班，故本院确认双方从2017年9月29日开始解除劳动关系。由于原告未能举证证明被告存在非法解雇的事实，被告也未能举证证明原告离职的原因，故本院可视为由被告提出且经双方协商一致解除劳动关系的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，被告依法应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。现原告请求被告支付赔偿金，依据不足，本院不予支持。由于被告作为用人单位未能举证证明原告的实际工资情况，应承担举证不能的法律后果。原告主张其每月固定的工资数额为3400元（基本工资3000元+电话补贴400元），并以此计算违法解除劳动关系的赔偿金，说明原告自认其每月工资为3400元，故本院予以照准。由于原告在被告处工作的时间不足六个月，故被告应向原告支付的经济补偿金为1700元（3400元/月×0.5个月）。
由于原、被告之间解除劳动关系的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定用人单位应支付代通知金的情形，现原告请求被告支付提前解除劳动关系的代通知金3000元，依据不足，本院不予支持。
裁判结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告佛山市玻利维亚科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金1700元予�告陈景友；
二、驳回原告陈景友的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免交案件受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 刘俊霞
二〇一八年三月六日
书记员 何玉嫦