杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭萧民初字第891号
原告林友钱。
委托代理人朱鑫元，浙江法君律师事务所律师。
被告杭申集团有限公司。
法定代表人马传兴。
委托代理人沈燕平，钱江潮律师事务所律师。
第三人杭州之江开关股份有限公司。
法定代表人马雪峰。
委托代理人冯佳洁。
原告林友钱诉被告杭申集团有限公司劳动争议一案，本院于2015年1月29日立案受理后，依法由审判员崔白洁适用简易程序于同年3月27日公开开庭进行了审理。庭审后，双方当事人申请庭外和解两个月，本院予以准许。原告林友钱及委托代理人朱鑫元，被告杭申集团有限公司的委托代理人沈燕平，第三人杭州之江开关股份有限公司的委托代理人冯佳洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林友钱诉称：2002年9月，原告进入被告杭申集团有限公司工作，从事销售内勤工作，由第三人杭州之江开关股份有限公司为原告购买社保。第三人杭州之江开关股份有限公司系被告杭申集团有限公司下属公司，杭州之江开关股份有限公司与杭申集团有限公司在同一个地点办公。2009年3月，被告杭申集团有限公司将原告岗位调整为销售，双方约定工资按基本工资加业绩提成，业绩提成按照业务销售额分别按照以下标准计算：中、低压元件4%、高压断路器（GIS）0.5—4%、中、低压成套0.5—4%、变压器1—4%、电工材料3%、铜排300—320元／吨，特殊情况按项目订单合同评审附表中加明确计算提成比例。2013年2月，被告杭申集团有限公司调整原告的月基本工资为3700元，业绩提成不变，双方于2013年2月21日签订《营销人员岗位工作薪酬考核和业绩提成结算协议》。协议签订后，被告并未按照约定履行，只向原告发放基本工资2000元，每月拖欠原告工资1700元，而且工资只发放至2013年4月。同时，被告还拖欠原告的业绩提成总计183282元。综上，被告违反相关劳动法律法规，侵害了原告的相关权利。原告已经就本案劳动争议于2014年11月3日向萧山劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，逾期未作出仲裁裁决。后原告增加被告为被申请人，于2005年1月29日向萧山区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁委作出不予受理通知。故原告向法院提起起诉，请求判令：一、解除原告与被告杭申集团有限公司之间的劳动合同关系；二、被告支付原告拖欠的工资36400元（2013年1月至2013年12月）；三、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金44400元（3700元×12个月）；四、被告支付原告业绩提成253282元。
被告杭申集团有限公司辩称：原告诉称与事实不符。原告于2013年4月擅自离职，双方的劳动合同关系已于2013年4月底依法解除。原告在2013年4月以前在被告处报销的费用是18000元左右。2013年期间，原告没有完成双方约定的销售业务，不存在被告给予所谓的业绩提成。因原告单方解除劳动合同，被告无须支付经济补偿金。至于原告要求被告支付拖欠的工资，由于原告擅自离职，同时也没有完成销售业务，故不存在被告支付原告拖欠工资。综上，请求法院驳回原告的全部诉请。
第三人杭州之江开关股份有限公司的答辩意见与被告杭申集团有限公司一致。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：
1.劳动合同书（复印件）一份，欲证明原、被告之间存在劳动合同关系的事实；
2.社会保险参保凭证一组，欲证明原告于2002年9月进入被告公司工作，社保由第三人杭州之江开关股份有限公司购买的事实；
3．杭申集团2013年度营销人员岗位工作薪酬考核和业绩提成结算协议一份，欲证明原告作为广东办事处的副主任，工资标准为基本工资3700元／月加上业绩提成。协议中佛山明顺中低压项目特别约定提成比例为0.35%，2013年回款2000万元，原告应提成7万元的事实；
4.银行交易明细一份，欲证明2013年1月至4月被告只向原告发放基本工资2000元，每月拖欠原告工资1700元，2013年5月至12月被告并未向原告发放工资的事实；
5.合同信息登记表（复印件）一份，欲证明原告负责销售的平阳绿色动力再生能源有限公司、永嘉绿色动力再生能源有限公司中高压开关柜项目，提成比例按照销售价的1.5%，2013年后回款129万元，被告应向原告支付业绩提成19350元的事实；
6.合同信息登记表（复印件）一份，欲证明原告负责销售的平阳绿色动力再生能源有限公司低压开关柜项目，提成比例按照销售价的1%。2013年后回款129万元，被告应支付原告业绩提成12900元的事实；
7.2013年1月应收帐款往来明细帐（复印件）一份，欲证明原告负责销售的广州南方电力集团电器有限公司中低压元件项目，提成比例按照销售价的4%。2013年回款50万元，被告应向原告支付业绩提成20000元的事实；
8．结算单（复印件）一份，欲证明原告负责销售广东省电网湛江局中低压元件项目，提成比例按照销售价的2%。2013年后回款40万元，被告应向原告支付业绩提成8000元的事实；
9.合同信息登记表（复印件）一份，欲证明原告负责销售的桐城市垃圾焚烧发电有限公司低压开关柜及配电箱项目，提成比例按照销售价的2%。2013年后回款110.4万元，被告应向原告支付业绩提成22000元的事实；
10.结算单（复印件）一份，欲证明原告负责销售的安徽省桐城市垃圾焚烧发电有限公司高压柜项目，提成比例按照销售价的3%。2013年后回款75.04万元，被告应向原告支付业绩提成22512元的事实；
11.结算单一份，欲证明原告负责销售的乳山绿色动力再生能源有限公司高压柜项目，提成比例按照销售价的4%。2013年回款70.2万元，应向原告支付业绩提成28080元的事实；
12.销售合同（复印件）一份，欲证明原告负责销售的众业达电气（深圳）有限公司、深圳市宝安任达电气公司低压原件项目，提成比例按照销售价的4%。2013年回款95万元，被告应向原告支付业绩提成38000元的事实；
13.结算单和合同信息登记表（复印件）各一份，欲证明原告负责销售的广东粤能（集团）有限公司高压断路器（GIS）项目，提成比例按照销售价的4%。2013年后回款311013元，应向原告支付业绩提成12440元的事实；
14.仲裁决定书、证明各一份，欲证明原告已经就本案劳动争议于2014年11月3日向萧山区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，但逾期至今未作出裁决的事实；
15.不予受理通知书一份，证明本案已经经过仲裁的前置程序的事实。
经质证，被告认为：对证据1、14、15无异议。对证据2的真实性无异议，对关联性有异议，该证据不能证明双方的劳动合同时间持续到2013年12月。社会保险是由第三人统一购买，缴纳到2013年12月是由于被告与第三人之间沟通不畅所致。对证据3的真实性无法确认，被告公司的提成协议都加盖有公章，原告提供的没有加盖公章。被告公司的法定代表人是马传兴，甲方代表签字是马仕荣，该人未得到被告公司的授权。从内容可以看出，按照该协议的约定，原告要获得3700元的工资必须在年度考核中达到100分；提成比例当中包括差旅费、经营费，必须扣除这两项费用。对证据4真实性无异议，工资确实发放到2013年4月。对证据5、6、7、8、9、10、12、13，因系复印件，均有异议。对证据11，虽然是原件，但不能证明原告所要待证的事实。
第三人的质证意见与被告一致。
经审查，本院认为：证据1、14、15是客观、真实的，被告及第三人无异议，本院对上述证据的证明效力予以确认。证据2是客观、真实的，与本案事实具有关联性，本院对其证明效力予以确认。
被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：
1.通知函及圆通快递发件联、员工考勤制度各一份，欲证明原告在2013年4月15日以后一直未上班、连续旷工15日，双方的劳动关系于2013年4月底解除的事实；
2．网上信息打印件一组，欲证明原告离开被告公司后于2013年10月作为瑞安市力虎机械厂销售员在网上发布信息的事实；
3．劳动仲裁申请书一份，欲证明原告自认工资提成计算的时间为2013年2月至5月的事实；
4、乳山绿色动力再生能源有限公司的往来帐一组，欲证明在2013年1月到12月上海华东开关有限公司与乳山绿色动力再生能源有限公司没有发生任何业务往来，双方款项已经结算清楚的事实。
经质证，原告认为：对上述证据1的真实性有异议，原告没有收到过该份通知函，也没有相应证据能够证明被告实际寄出过该函件。如果说当时被告曾经提出过解除劳动合同，实际是非法解除劳动合同，会涉及到双倍经济补偿金即经济赔偿金的问题。对考勤制度的真实性、关联性有异议，原告从来没有看到过这份考勤制度。对证据2的真实性、关联性、证明对象均有异议，原告没有在网上发布过任何信息，原告也没有在瑞安市力虎机械厂工作，该厂与原告无关。对证据3的真实性无异议，对被告所要证明的对象有异议。当时原告向仲裁委员会主张2月到5月工资，是因为没有聘请律师，主张多少是原告的权利，不能证明原告少主张了就少了工作时间。对证据4的真实性无异议，但该份证明表明2013年12月31日回款了48000元。
经质证，第三人对上述证据无异议。
本院审查后认为：证据1，通知函及邮寄凭证，经本院查询未查询到有收寄信息，故对通知函及邮寄凭证不予确认。员工考勤制度是客观、真实的，具有证据效力。证据2、3、4是客观、真实的，具有证据效力。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2002年9月原告进入被告杭申集团有限公司工作，原告的社会保险由第三人杭州之江开关股份有限公司缴纳至2013年12月。2012年3月3日，原、被告签订《劳动合同》一份。合同约定，原告在被告公司从事营销工作，合同期限自2012年1月1日至2014年12月31日止。2013年2月21日，原、被告签订《杭申集团2013年度营销人员岗位工作薪酬考核和业绩提成结算协议》。该协议约定，原告工作岗位为销售，职务为办事处副主任。此协议本年度有效。原告负责区域广州、番禺、佛山、花都、江门归属广东办事处。办事处完成全年销售总任务（包括集团所属各公司各类产品的销售额、按货款收回计入销售）为2100万元，完成任务指标得10分；原告个人全年完成销售任务200万元（指主导产品元件货款收回额），完成任务指标得40分（元件不包括佛山明顺回收业务额）；办事处全年完成选型上图总任务（指设计院上图的中、低压元件为主，不包括直接跟踪甲方、总包方、成套改图、系统集成采购商等单位的成交项目），为4万元，（上图总任务按面价计算）得4分；原告个人全年完成选型上图任务（指中、低压元件为主，包括直接跟踪甲方、总包方、成套改图、系统集成采购商等单位的成交项目）为500万元（上图总任务按面价计算），得15分；完成办事处营销成员计算人数1人，并对营销人员的业务素质培训和思想、企业忠诚度等教育的提升，经考核后得5分；积极提升个人管理能力并扩大做好营销渠道（包括大企业、房地产等多行业扩大区域）开拓市场较好的，得10分；做好各营销人员业绩台账和营销人员日工作单的评估工作得5分。对公司跨地区项目经调度由原告负责跟踪的，经公司考核合同得10分；完成公司下达的临时性工作任务得5分。对上述各项工作凭务完成情况经考核按增减同比例增减实际得分依此类推，经考核总分达到100分，得月薪3700元，按实际考核应得发放，其余年终总结算后发放），如经考核得分增减，薪酬同比例增减，增加上限100%，减少下限50%。对业务销售额（按公司正常的销售价格政策）按货款收回计算提成，中、低压元件4%，高压断路器0.5%-4%，中、低压成套0.5-4%，变压器1-4%，电工材料3%，佛山明顺一脚踢项目报酬结算0.35%，铜排300-320元／吨。2013年12月底，原告离开被告公司。2013年1月至4月，被告向原告每月发放工资2000元。2014年11月3日原告就要求第三人杭州之江开关股份有限公司支付经济补偿金等向杭州市萧山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2015年1月12日该仲裁委逾期未作裁决，作出终止审理决定。2015年1月29日原告以要求被告及第三人支付工资等向杭州市萧山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出不予受理处理。
本院认为：原、被告之间的劳动合同关系依法成立。关于双方劳动关系解除的时间，原告认为双方于2013年12月底解除劳动关系，被告则认为因被告旷工，双方的劳动关系于2013年4月底解除。经审理本院查明的事实，被告提供的解除劳动关系通知函及邮寄回执未有收寄信息，第三人为原告缴纳了至2013年12月的社保，故本院确认双方的劳动关系已于2013年12月31日依法解除。原告要求被告支付经济补偿金44400元的诉讼请求，因原告系自行离职，故被告无须支付原告经济补偿金。原告要求被告支付业绩提成253282元的诉讼请求，根据《杭申集团2013年度营销人员岗位工作薪酬考核和业绩提成结算协议》的约定，“对业务销售额（按公司正常的销售价格政策）按货款收回计算提成”，现原告未提供证据证明业务款项的回收情况，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。关于原告主张的未发工资36400元（2013年1月至4月1700元×4个月=”6800元，2013年5月至12月”3700元×8个月=”29”600元），本院认为被告认可工资实际发放至2013年4月，根据银行明细单载明的情况，2013年1月4日被告共计向原告发放工资7870.50元（月均工资1976.63元），现原告认为被告仅向其每月发放2000元工资本院予以认可，故被告应支付原告工资36400元。被告关于原告未达到考核分工资不应发放的抗辩，因被告未提供相应证据证实原告的实际考核情况，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、杭申集团有限公司在本判决生效后十日内支付林友钱工资36400元；
二、驳回林友钱的其余诉讼请求。
如杭申集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由杭申集团有限公司负担，予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费，并按照不服一审判决部分的上诉请求向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）
审判员 崔白洁
二〇一五年四月二十二日
书记员 徐丽芳