安徽省淮北市杜集区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杜刑初字第00028号
公诉机关淮北市杜集区人民检察院。
被告人李凤兰，女，1964年11月6日出生于河南省夏邑县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地河南省夏邑县，现住淮北市杜集区。因涉嫌非法经营罪于2013年9月12日被淮北市公安局杜集分局刑事拘留，同年10月17日被淮北市杜集区人民检察院批准逮捕，当日被淮北市公安局杜集分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人曹剑桥，安徽泽黎律师事务所律师。
辩护人司明月，河南公朴律师事务所律师。
淮北市杜集区人民检察院以杜检刑诉（2014）02号起诉书指控被告人李凤兰犯非法经营罪，于2014年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月10日公开开庭审理了本案。淮北市杜集区人民检察院检察员王丽莉、被告人李凤兰及其辩护人曹剑桥、司明月到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2012年8月至2013年9月期间，被告人李凤兰违反国家烟草专卖管理法规，在无烟草专卖零售许可证、准运证的情况，非法经营香烟，多次从河南省商丘市的梁某某、王某某等人处购买“中华”、“黄山”等品牌香烟，再通过上海申通快递的快递员刘某某卖给在上海开烟酒店的张某某“中华”牌香烟，共计销售金额2838303元。另李凤兰还卖给淮北市开烟酒店的崔某某“中华”牌香烟45条，销售金额18450元；卖给淮北市相山区“乾瑞贵金属店”的孙某某“中华”牌等香烟，销售金额254515元，卖给淮北市“东阳烟酒店”的郭某某“中华”牌香烟10条，销售金额5800元。以上李凤兰共计销售“中华”牌等香烟，销售金额为3117068元。
被告人李凤兰对公诉机关指控的犯罪事实不提异议。
李凤兰的辩护人认为被告人具有以下从轻减轻处罚情节：1、本案的破获是被告人李凤兰主动带执法人员到其住所，将其非法经营的线索提供给了执法人员。李凤兰在公安机关如实供述了自己的犯罪事实，被告人李凤兰行为应该视为自动投案；2、被告人李凤兰无犯罪前科，建议法庭对被告人李凤兰从轻或减轻处罚。
经审理查明：2012年8月至2013年9月期间，被告人李凤兰违反国家烟草专卖管理法规，在无烟草专卖零售许可证、准运证的情况，非法经营香烟，多次从河南省商丘市的梁某某、王某某等人处购买“中华”、“黄山”等品牌香烟，再通过上海申通快递的快递员刘某某卖给在上海开烟酒店的张某某“中华”牌香烟，共计销售金额2838303元。另李凤兰还卖给淮北市开烟酒店的崔某某“中华”牌香烟45条，销售金额18450元；卖给淮北市相山区“乾瑞贵金属店”的孙某某“中华”牌等香烟，销售金额254515元，卖给淮北市“东阳烟酒店”的郭某某“中华”牌香烟10条，销售金额5800元。以上李凤兰共计销售“中华”牌等香烟，销售金额为3117068元。
另查明：2013年9月10日21时30分，淮北市烟草专卖局直属分局相山专卖管理所行政执法人员根据举报，在淮北市高岳街道办事处开渠广场李凤兰所骑电动车三轮车厢内查获“软中华”、“冬虫夏草”、五星“苏烟”、软盒“苏烟”、“大重九”、硬盒“中华”等牌香烟73.4条，均标有“JNYC”地区防伪标识码。后执法人员在李凤兰的带领下来到位于淮北市杜集区高岳街道办事处李凤兰住房内进行检查，查获软盒“苏烟”、“熊猫”、“九五之尊”等牌香烟136条，上述香烟标有“JNYC”、“SQYC”、“AZYC”、“TJYC”等地区防伪标识码。并查获发往上海的申通快递单据、中国邮政储蓄银行的转账凭单、汇款手续费收据及销售单据等。李凤兰无法提供上述卷烟合法有效的证明，执法人员当场对上述卷烟予以登记、保存。侦查机关对其讯问时，李凤兰如实供述了自己的主要犯罪事实。
上述事实有书证户籍证明、到案经过、案件移送材料、申通快递回执单、银行转帐记录、鉴定意见、现场勘查笔录、图、照片及辨认笔录，证人张某某、梁某某等人的证言，被告人李凤兰的供述等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人李凤兰违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，销售金额3117068元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。淮北市烟草专卖局行政执法人员根据举报，在淮北市高岳街道办事处开渠广场李凤兰所骑电动车三轮车厢内查获73.4条标有“JNYC”地区防伪标识码卷烟后，李凤兰又带领执法人员来到位于淮北市杜集区高岳街道办事处住房内进行检查，查获软盒“苏烟”、“熊猫”、“九五之尊”等牌香烟136条，并查获李凤兰售往上海的申通快递单据、中国邮政储蓄银行的转账凭单、汇款手续费收据及销售单据等。侦查机关对其讯问时，李凤兰如实供述了自己的主要犯罪事实。李凤兰的行为应视为自首，依法可从轻处罚。对李凤兰辩护人关于本案的破获是被告人李凤兰主动带执法人员到其住所，将其非法经营的线索提供给了执法人员，在公安机关讯问时，李凤兰如实供述了自己的犯罪事实，被告人李凤兰行为应该视为自动投案的辩护意见，本院予以采纳。被告人李凤兰主动退赃，对李凤兰可酌情从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，判决如下：
被告人李凤兰犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金二十万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月12日起至2019年9月11日止。罚金限判决生效后30日内缴纳）
二、被告人李凤兰所得赃款依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宫恒红
审 判 员 韩永胜
人民陪审员 谢 飞
二〇一四年六月五日
书 记 员 周 敬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。