北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0114民初13960号原告:石守侠，男，1961年9月1日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：薛军福，北京市金德律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈琦，北京市金德律师事务所律师。被告：华视国际文化传播总公司，住所地北京市昌平区鼓楼南街6号6层1单元622。法定代表人：杨长森，总经理。被告：杨长森，男，1962年4月18日出生，汉族，文化部艺术发展中心影视部主任，住北京市丰台区。二被告委托诉讼代理人：陈兰洁，北京市博缘律师事务所律师。被告：文化部艺术发展中心，住所地北京市西城区万博苑7号楼10层1001。法定代表人：刘占文，主任。委托诉讼代理人：罗巨厥，北京市慧学律师事务所律师。委托诉讼代理人：王俊杰，男，1986年2月11日出生，汉族，文化部艺术发展中心财务处职员，住北京市丰台区。原告石守侠与被告华视国际文化传播总公司（以下简称华视公司）、杨长森、文化部艺术发展中心（以下简称文艺中心）民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告石守侠的委托诉讼代理人薛军福、陈琦，被告文艺中心的委托诉讼代理人罗巨厥、王俊杰，被告华视公司、杨长森的委托诉讼代理人陈兰洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石守侠向本院提出诉讼请求：1、请求判令华视公司偿还原告借款本金人民币1000万元，杨长森和文艺中心承担连带偿还责任；2、请求判令华视公司支付原告2011年2月27日至2014年6月30日期间借款利息人民币8015342元（按年利率24％计算），杨长森和文艺中心承担连带偿还责任；3、请求判令华视公司支付原告2014年7月1日至实际偿还之日的逾期还款违约金（按借款本金1000万元每日万分之八的标准计算违约金，截止2016年6月30日逾期还款违约金为人民币584万元），杨长森和文艺中心承担连带偿还责任；4、请求判令华视公司、杨长森和文艺中心连带承担本案诉讼费和保全费。事实和理由：2010年2月26日，华视公司与北京大卉文化发展有限公司（以下简称为“大卉公司”）签订《三十集电视连续剧合作协议书》（以下简称《合作协议书》），就双方的权利义务作了以下约定：双方拟对该剧总投资为1500万元人民币，大卉公司投资1000万元，剩余资金由华视公司负责。不论该剧是否盈亏，华视公司保证归还大卉公司投资本金1000万元，同时向大卉公司支付投资总额10％作为投资回报，两项共计1100万元。大卉公司所应得的100万元投资回报以税后现金的形式返还。华视公司的还款期限为合作协议书签署之日起满一年。《合作协议书》签订后，原告于2010年3月1日代大卉公司给华视公司账户汇款200万元，给华视公司制定的收款人—华视公司法定代表人杨长森账户汇款300万元，华视公司于2010年3月3日给大卉公司出具了500万元收据；原告于2010年3月22日代大卉公司给华视公司制定的收款人—杨长森账户汇款500万元，华视公司于2010年3月22日给大卉公司出具了500万元收据汇款。至此，原告代大卉公司履行了《合作协议书》项下大卉公司的全部义务。2011年2月26日，《合作协议书》约定的华视公司归还大卉公司1100万元的期限届满，但华视公司未按约定向大卉公司支付1100万元。2011年10月8日，大卉公司与原告签订《合同权利义务转让协议》，大卉公司将《合作协议书》约定的大卉公司合同权利和义务全部转让给原告。同日，大卉公司和原告就上述合同权利义务转让事宜书面通知华视公司，华视公司于当日签署回执同意大卉公司将《合作协议书》约定的大卉公司合同权利和义务全部转让给原告。2011年11月16日，杨长森向原告出具《担保书》：保证华视公司于2012年4月30日之前偿还原告1100万元人民币借款本息。如果逾期未还，华视公司还应支付原告1000万元自2011年2月27日至实际支付之日的利息（按中国人民银行公布的一年期贷款基准利率的四倍支付）。杨长森承诺就上述全部本金和利息承担连带保证责任。2013年1月28日，原告、华视公司和杨长森签订《协议书》（以下简称“《延期偿还和担保协议一》”），该协议就上述款项的偿还和担保作如下约定：1、华视公司于2013年3月31日前支付原告1000万元本金及相应利息。2、杨长森为华视公司支付原告1000万元本金及相应利息继续承担连带保证责任，保证期限为两年（2013年1月28日起计算）。《延期偿还和担保协议一》签订后，华视公司于2014年初仅向原告支付了2011年2月26日前的借款利息100万元人民币。2014年5月4日，原告、华视公司、杨长森和文化部艺术发展中心签订《协议书》（以下简称“《延期偿还和担保协议二》”）约定：1、同意华视公司延期至2014年6月底前偿还原告1000万元借款本金及自2011年2月27日起的利息（按2011年11月16日杨长森致石守侠《担保书》中确认的利率即中国人民银行公布的一年期贷款基准利率的四倍计算）。2、如果华视公司逾期偿还，每逾期一天按逾期偿还金额的万分之八支付违约金，并承担原告追索债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、执行费等）。3、杨长森和文化部艺术发展中心同意继续为华视公司履行该协议约定的全部债务、违约金、原告实现债权的费用提供连带责任保证，保证期限为两年，自债务履行期届满次日起算。4、此前协议、担保书与本协议约定不一致的，以本协议约定内容为准。自2014年5月4日签订《延期偿还和担保协议二》至今，虽经原告多次追索，华视公司未支付原告任何借款本金、利息和违约金，杨长森和文化部艺术发展中心也未履行保证责任。为维护原告的合法权益，原告依据《中华人民共和国合同法》第60条、第107条、第114条之规定，《中华人民共和国担保法》第18条、21条之规定，特向贵院提起诉讼，望贵院判如所请，维护原告的合法权益。华视公司、杨长森辩称，关于程序方面应当先确定当事人的法律关系，实际双方是联合拍摄出品电视剧的行为，双方是合伙性联营。原告在09年底与公司协商要出资电视剧，对其公司进行股份制改造，签订了执行章程董事会章程，里面有股权比例以及出资有约定，原告就是想永久性当董事长，所以选择了外姓兄弟作为第一部合作电视剧，所以签订了10年2月26日合作书。第二部花了108万买了大佛传奇电视剧。公司要改制就办上市交易，原告就不安了想要成为董事长的身份，所以原告就找到了华视公司不在改制了，但是当时大佛传奇已经买下来了，我方认为是联营合同纠纷，自始至终都是合作纠纷没有民间借贷纠纷的体现。实体方面是合作共担风险共享利润的联营合同产生的纠纷。投资收益的过程正在滚动的过程，钱还没有收回来。简单的以民间借贷纠纷主张请求是没有事实根据的，违反法律规定的。一千万的合作协议电视剧已经发行了，在央视已经播出了，收益正在回流。关于原告的证据中从证据8、证据9都是在我方被胁迫和逼迫的情况下所产生的，有杨长森签字都是原告带着律师拿好已经写好的文本让杨长森签字，或者原告带着社会人士到公司去闹，所以杨长森想着收益还在回流所以就签订了。一千万我方已经收到了。文艺中心辩称，不同意原告诉讼请求，原告与杨长森和华视公司是恶意串通骗取我单位信任，才进行担保。即使保证合同有效，原告主张我单位承担保证责任期间也超出了6个月的保证期间。证据里面约定了物的担保，在辩论当中原告也提到了物的担保没有办理质押登记，我方要强调物权法就担保物权处置程序和保证同时存在规定，同时存在应先就物的担保为先，债权人和债务人应先对物的担保进行处置，只要有这个约定就应向就物的担保进行处置。本院经审理认定事实如下：2010年2月26日，华视公司（甲方）与大卉公司（乙方）签订《三十集电视连续剧合作协议书》（以下简称《合作协议书》），内容为：一、甲乙双方作为电视剧专业制作机构对《外姓兄弟》题材进行了认真的研究，听取了有关专家及电视台相关负责人的意见，决定联合摄制、出品该剧。二、本剧计划总投资1500万元人民币，由乙方投资1000万元，剩余资金由甲方负责。若拍摄中超出预算，超出部分由甲方解决，乙方不再追加投资。四、双方同意，由甲方负责组建并管理该剧剧组，负责聘请主创人员和演员、负责全剧的摄制、负责策划并落实相关宣传方案，乙方可协助甲方做好以上工作但不干涉剧组的任何事务，只以“观察员”的身份介入全剧的拍摄、制作。七、甲乙双方同意确保乙方投资安全。双方同意不论该剧最后盈亏与否，甲方保证归还乙方投资本金1000万元的同时累加乙方投资总额10％的投资回报，两项共计1100万人民币。八、由于企业性质不同，为保证资金顺利合理使用，甲方对乙方投资的1000万元人民币按“借款”性质处理，与此相应，甲方给乙方所得的100万元的投资回报以税后现金的形式返还乙方。九、甲方对乙方的资金使用期限为一年，从本协议签署之日算起一年之内返还乙方1100万元人民币。《合作协议书》签订后，大卉公司通过石守侠账户于2010年3月1日向杨长森账户转账300万元，向华视公司账户转账200万元，于2010年3月22日向杨长森账户下转账500万元。华视公司当庭认可已收到上述款项共计1000万元。2011年10月8日，大卉公司将《合作协议书》中大卉公司的合同权利和义务全部转让给石守侠，石守侠同意受让，并以《合同权利义务转让通知书》的形式向华视公司进行告知。同日，华视公司向大卉公司和石守侠出具《合同权利义务转让通知书回执》，载明我公司同意大卉公司将《合作协议书》中大卉公司的合同权利和义务全部转让给石守侠先生。2011年11月16日，杨长森向石守侠出具《担保书》一份，载明华视公司依据2010年2月26日签订的《合作协议书》应支付给石守侠先生截至2011年2月26日的本息1100万元。华视公司2010年6月2日向石守侠先生借款300万元，并应支付截至2011年2月26日的利息30万元。华视公司承诺于2011年12月31日之前偿还石守侠先生上述1430万元人民币。如华视公司未能于2011年12月31日之前偿还石守侠先生上述1430万元人民币，则华视公司承诺除偿还上述1430万元外，还应支付石守侠先生1300万元自2011年2月27日至实际支付之日的利息（按中国人民银行公布的一年期贷款基准利率的四倍支付）。本人保证华视公司于2011年12月31日之前偿还石守侠先生上述1430万元人民币，并自愿就全部本金和利息承担连带保证责任。2013年1月28日，华视公司（甲方）、石守侠（乙方）和杨长森（丙方）签订《协议书1》，内容为：第一条、甲方于2013年3月31日前支付乙方1000万元本金及相应利息。第二条、丙方为甲方支付本协议第一条所述全部款项继续承担连带保证责任，保证期限为两年（2013年1月28日起计算）。石守侠认可华视公司于2014年初向其支付了2011年2月26日前的借款利息100万元人民币。2014年5月4日，华视公司（甲方、债务人）、石守侠（乙方、债权人）和文艺中心、杨长森（丙方、保证人）签订《协议书2》，内容为：第一条、各方确认截止本协议签订之日，甲方拖欠乙方借款本金1000万元人民币及自2011年2月27日起的利息（按2011年11月16日杨长森致石守侠《担保书》中确认的利息计算）。第三条、三方同意甲方延期至2014年6月底前偿还乙方本协议第一条约定的债务，即甲方应于2014年6月底前偿还乙方全部债务。如甲方逾期偿还，每逾期一天按逾期偿还金额的万分之八向甲方支付违约金，并承担乙方追索债权的费用。第四条、丙方同意继续为甲方履行本协议第三条约定的全部债务、违约金、乙方实现债权的费用提供连带责任保证，保证期限为两年，自债务履行期届满次日起算。文艺中心与杨长森均对甲方全部债务承担连带保证责任。该协议落款处，丙方加盖公章内容为“文化部艺术发展中心影视部”。2014年10月20日，文艺中心、华视公司和杨长森向石守侠出具《关于偿还石守侠先生电视剧投资款的说明》一份，载明华视公司承诺最迟在30天内办理完毕，将石守侠先生的投资款全部偿还完毕。华视公司愿以制作完成的电视剧《孝子圆梦曲》的版权作为担保。该说明落款处写有“担保单位”并加盖文化部艺术发展中心的印章。2014年12月24日，文艺中心、华视公司和杨长森向石守侠出具《关于延迟支付石守侠电视剧投资款的说明》一份，载明根据电视剧《外姓兄弟》回款的实际情况，我司确定在2015年1月20日前偿还石守侠先生的投资款壹仟万元。该说明落款处写有“担保”并加盖文化部艺术发展中心的印章。2016年2月18日，石守侠的委托律师薛军福向华视公司、杨长森和文艺中心分别出具《律师函》三份，均载明贵方在收到本律师函之日起五日内偿还石守侠先生《协议书》约定的全部债务（包括本金、利息和违约金），否则石守侠先生将采取包括但不限于诉讼在内的措施向贵方追索债务。落款处均有杨长森签字，载明原件收到，力争在2016年4月15日前还清欠款。2016年10月24日，《天乐圆梦曲》在中华人民共和国国家版权局取得了作品登记证书，著作权人为华视公司，创作完成时间为2013年1月9日，登记日期为2016年10月24日。石守侠与华视公司双方当庭认可《天乐圆梦曲》即为孝子圆梦曲的最终登记名称，且该作品至今并未办理质押登记手续。上述事实，有《三十集电视连续剧合作协议书》、《合同权利义务转让通知书》、《合同权利义务转让通知书回执》、《协议书1》、《担保书》、《协议书2》、《关于偿还石守侠先生电视剧投资款的说明》、《关于延迟支付石守侠电视剧投资款的说明》、银行结算业务申请书、收据、《律师函》及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，合法的民事合同关系受法律保护，合同双方当事人应按合同约定切实履行合同义务。借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。本案双方的争议焦点概括起来涉及三个方面：一、原告石守侠与被告华视公司之间是否为借款合同关系？二，被告文艺中心是否应当承担保证责任？三、原告石守侠是否可以就天乐圆梦曲的物的担保优先实现债权？以下分别予以论述。一、原告石守侠与被告华视公司之间是否为借款合同关系？原告石守侠认为双方系借贷关系，被告华视公司应当偿还欠款；被告华视公司认为双方系联营合同关系，应共同承担经营收益和损失。本院认为，基于《合作协议书》的形式和内容分析，该协议虽名为合作协议，但是双方并未就盈余分配、债务承担、资产清退等事项进行书面协议，《合作协议书》协议内容不符合联营合同的形式要件。本案中大卉公司与被告华视公司签订的《合作协议书》协议条款及后续的协议和说明中均对合同标的金额、还款期限和还款金额进行了约定，具有借款还款的意思表示，故双方之间应当形成借贷合同关系。后大卉公司将《合作协议书》项下的权利义务全部转让给原告石守侠，并经被告华视公司同意，故依据《合作协议书》、《担保书》、《协议书1》和《协议书2》，原告石守侠与被告华视公司、被告杨长森各方之间形成借款合同关系及保证合同关系，各合同关系系各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应予认定合法有效，当事人均应全面履行各自义务。二、被告文艺中心是否应当承担保证责任一节？原告石守侠认为被告文艺中心应当承担连带保证责任，被告文艺中心不认可存在保证关系，认为即使存在保证关系也已经超过诉讼期间。本院认为，《协议书2》虽然丙方（保证人）中列明了文艺中心，但是在落款处加盖公章为“文化部艺术发展中心影视部”印章，而非“文化部艺术发展中心”印章，且“文化部艺术发展中心影视部”作为文艺中心的下属部门并不具有对外担保的权利。《关于偿还石守侠先生电视剧投资款的说明》、《关于延迟支付石守侠电视剧投资款的说明》两份说明中，落款担保单位处虽有“文化部艺术发展中心”印章，但是说明内容均未提及保证期间，故各方并未就保证期间达成合意，属于约定不明。本院认为原告石守侠、被告华视公司与被告文艺中心之间形成连带保证责任，保证期间为6个月，应以最后签订的《关于延迟支付石守侠电视剧投资款的说明》的还款时间计算保证期间，故本案中原告石守侠向法院主张时间已超过该保证期间，被告文艺中心不应继续承担保证责任。原告石守侠认为《律师函》中有被告杨长森签字，证明其已向被告文艺中心进行了追索，但《律师函》中并未有被告文艺中心的印章，且原告石守侠并未提交证据证明被告杨长森具有文艺中心的相关授权，故原告该项主张证据不足，本院不予采信。三、原告石守侠是否可以就天乐圆梦曲的物的担保优先实现债权？被告文艺中心辩称，本案中既包括物的担保又包括人的担保，债权人和债务人应先对物的担保进行处置。《中华人民共和国担保法》第七十五条规定，著作权中的财产权可以质押；第七十九条规定，以依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。因此，著作权的质押合同只有登记后才能生效，质权才得以设立，债权人才对折价、拍卖、变卖质押财产的价款有优先受偿的权利。本案中债务人华视公司就其拥有著作权的《天乐圆梦曲》向债权人提供物的担保，但该担保并未办理质押登记，故该担保条款并未生效，故本案中石守侠无法就天乐圆梦曲的物的担保实现债权，故被告文艺中心该项辩称证据不足，本院不予采信。原告石守侠已经按约定提供了借款，被告华视公司未能按约定的期限偿还借款，应承担继续还款的责任，被告杨长森应对上述欠款承担连带保证责任。现原告石守侠要求偿还借款及借款利息的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。原告石守侠要求被告偿还逾期还款违约金的诉讼请求，因原告主张计算标准过高，本院依法按照年利率24%予以计算。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条、第七十五条、第七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告华视国际文化传播总公司于本判决生效后七日内返还原告石守侠借款1000万元。二、被告华视国际文化传播总公司于本判决生效后七日内返还原告石守侠借款利息8015342元（以1000万元为基数，自2011年2月27日至2014年6月30日，按照年利率24%计算）。三、被告华视国际文化传播总公司于本判决生效后七日内返还原告石守侠逾期还款违约金（以1000万元为基数，自2014年7月1日至实际付清之日止，按照年利率24%计算）。四、被告杨长森对本判决第一、二、三项确定的被告华视国际文化传播总公司的债务向原告石守侠承担连带保证责任，并有权在承担了保证责任后向被告华视国际文化传播总公司追偿。五、驳回原告石守侠的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费161077元，由原告石守侠负担6978元，已交纳；由被告华视国际文化传播总公司、杨长森负担154099元，于本判决生效后七日内交纳。保全费5000元，由被告华视国际文化传播总公司、杨长森承担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李戍环人民陪审员  路玉国人民陪审员  杨永红二〇一六年十二月二十七日书 记 员  张博希