浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终2875号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市东西湖支公司。住所地：湖北省武汉市东西湖区三秀路***号。
主要负责人：邹大春，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：崔贺贺，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘建均，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李燕东，女，1979年6月29日出生，汉族，浙江硕奇电器有限公司工作，住浙江省余姚市。
委托诉讼代理人：俞桑，宁波市新世纪法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张勇，男，1974年2月21日出生，汉族，住河南省商丘市睢县。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司。住所地：江西省樟树市药都南大道**号。
主要负责人：舒新，该支公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市东西湖支公司（以下简称中国人保东西湖支公司）因与被上诉人李燕东、张勇、原审被告中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司（以下简称中国人保樟树支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院于2017年7月18日作出的（2017）浙0281民初5217号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。
中国人保东西湖支公司上诉请求：请求法院依法撤销原审判决第二项，并依法改判；本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人在一审中提交了非医保用药清单，根据保险合同约定事项，应予扣减，原审法院却以上诉人未提交证据为由，不予支持。二、原审法院判决上诉人承担诉讼费460元，于法无据。
被上诉人李燕东辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。原审要求上诉人承担人身损害赔偿责任合理合法，应当维持原判。上诉人在上诉中提出的约定事项仅适用上诉人及投保人张勇之间的纠纷，在投保人和保险公司之间才有效力，不能对抗第三人。
被上诉人张勇辩称，一审判决是正确的，请求维持一审判决，驳回上诉。
原审被告中国人保樟树支公司未作陈述。
李燕东一审诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医药费57583.20元，残疾赔偿金95704元，护理费7353.40元，误工费15924.67元，营养费3000元，交通费1000元，精神损害抚慰金5000元，住院伙食补助费600元，鉴定费2100元，合计188265.27元，减去被告张勇已支付的63000元，实际赔偿125265.27元。其中，保险公司在交强险责任限额范围内先行赔付，不足部分由保险公司在商业险责任限额范围内承担赔偿责任，仍有不足的，由被告张勇承担赔偿责任；二、被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2016年8月23日7时40分许，被告张勇驾驶浙Ｇ×××××号重型特殊货车沿浙江省余姚市新桥浦路由北往南行驶至与育才路四枝路口处超越同方向原告李燕东驾驶的电动自行车后未拉开安全距离即借道右转弯通行，原告李燕东驾车措施不及发生碰撞，造成两车损坏及原告李燕东受伤的交通事故。经余姚市公安局交通警察大队认定，被告张勇承担本起事故的全部责任，原告李燕东不承担事故责任。原告李燕东受伤后，在余姚市人民医院住院治疗20日，经诊断为右膝、右大腿摩擦伤，右膝关节开放性脱位，右膝缝匠肌、股薄肌、半腱肌断裂，右隐神经损伤，右膝、右大腿皮肤挫裂伤伴缺损，右大腿皮下潜行剥脱。2016年12月5日经宁波崇新司法鉴定所鉴定，原告李燕东致右大腿、右膝软组织挫裂伤伴缺损，目前遗留双下肢皮肤瘢痕形成达体表面积4%以上的伤残等级为十级，误工期限为从损伤之日起至定残日前一日，护理期限为3个月，营养时间为3个月。被告张勇驾驶的浙Ｇ×××××号重型特殊货车在被告中国人保樟树支公司投保了交强险，在被告中国人保东西湖支公司投保了商业三者险500000元，不计免赔险。事故后，被告张勇已支付赔偿款63000元。
关于原告李燕东在本次交通事故中的各项损失，一审法院作如下认定：
1.医疗费57583.20元。一审法院根据原告李燕东提供的医疗费票据，经审核为57583.20元，其中，非医保用药31131元。被告中国人保樟树支公司、中国人保东西湖支公司无异议，一审法院予以认定；
2.误工费14476元。经鉴定，原告李燕东的误工期限为从损伤之日起至定残日前一日，即为2016年8月23日至2016年12月5日，现原告诉请101日，一审法院根据原告提供的月平均工资4300元计算，一审法院予以认定；
3.护理费6653.40元。经鉴定，原告李燕东的护理期为3个月，其中住院20日，原告主张住院期间按157.67元/日计算，一审法院予以认定；出院后护理70日，出院后按60元/日计算过高，应按50元/日计算为宜。具体计算方式如下：157.67元/日×20天+50元/日×70天=6653.40元；
4.营养费2700元。经鉴定，原告的营养期为3个月，一审法院按照每日30元的标准计算，一审法院予以认定；
5.交通费500元。原告李燕东、被告中国人保樟树支公司、中国人保东西湖支公司均同意一审法院予以酌情认定，一审法院予以酌情认定；
6.住院伙食补助费600元。原告李燕东住院20日，一审法院根据相关标准予以认定；
7.残疾赔偿金95704元。经鉴定，原告李燕东的伤残等级为十级，原告李燕东的户籍类型属非农家庭户，一审法院根据相关标准予以认定。
8.鉴定费2100元。根据原告提供的鉴定费票据予以认定；
9.精神损害抚慰金5000元。
以上各项合计185316.60元。
一审法院认为，被告张勇借道通行未让本车道车辆先行，是造成本次事故的直接原因，应承担本次事故的全部责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人按事故责任比例予以赔偿。对被告中国人保东西湖支公司提出的不予赔偿非医保医疗费的答辩意见，因未向一审法院提供相关证据，故一审法院对该意见不予采纳。被告张勇经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司在交强险限额范围内赔偿原告李燕东医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元，残疾赔偿金95704元、护理费6653.40元、误工费2642.60元，合计120000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市东西湖支公司在商业三者险限额范围内赔偿原告李燕东医疗费47583.20元、误工费11833.40元、营养费2700元、交通费500元、住院伙食补助费600元，合计63216.60元；三、被告张勇赔偿原告李燕东鉴定费2100元（已履行）；四、驳回原告李燕东的其他诉讼请求。以上第一、二、三项，因原告李燕东同意被告张勇已支付的63000元一并处理，故原告李燕东实际得款122316.60元，被告张勇实际得款60900元。案件受理费2805元，减半收取1402.50元，由原告李燕东负担32.50元，被告张勇负担30元，被告中国人民财产保险股份有限公司樟树支公司负担880元，被告中国人民财产保险股份有限公司武汉东西湖支公司负担460元。被告负担的款项限于判决发生法律效力后七日内交纳。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，保险合同免责条款关系着投保人的投保风险和投保利益，直接影响投保人是否投保。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。在本案中，中国人保东西湖支公司在一、二审规定的举证期限内，仅提供非医保用药清单一份，未提供证据证明其已经向被上诉人张勇就“医保外用药免除责任”履行过提示说明义务，故该条款不产生法律效力。况且，上诉人也未提供非医保用药可以用医保用药替代，可以替代的医保用药与非医保用药的差价，其举证责任并未完成。故上诉人要求扣除非医保用药费用的诉请，本院不予支持。
关于诉讼费承担问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。该条款的本意是指因交通事故产生的诉讼费不在保险人向被保险人承担赔偿责任的范围，并非保险公司在诉讼中作为一方当事人时也不承担诉讼费。如果保险人在诉讼中不需要承担诉讼费用，势必会导致保险人怠于理赔，迫使当事人通过诉讼解决问题，这有违公平原则。按照《诉讼费用交纳办法》的规定，当事人进行民事诉讼，应当依法交纳诉讼费用，诉讼费由败诉方负担。中国人保东西湖支公司作为一方当事人，一审法院判令其承担诉讼费并无不当。
综上所述，中国人保东西湖支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1380元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市东西湖支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙长虎
审 判 员 沈路峰
代理审判员 郑 辉
二〇一七年九月二十二日
书 记 员 潘芬芬