四川省巴中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）川19刑终116号
原公诉机关四川省通江县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某，男，汉族，生于1963年11月26日，户籍所在地四川省通江县。
诉讼代理人余燎，四川同善律师事务所律师。
原审被告人余某某，男，1953年1月16日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地四川省通江县。因涉嫌故意伤害罪，经通江县公安局决定，于2016年9月23日被通江县公安局刑事拘留，于2016年9月30日被通江县公安局取保候审。
四川省通江县人民法院审理四川省通江县人民检察院指控原审被告人余某某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人刘某某提起附带民事诉讼一案，于2017年5月31日作出（2017）川1921刑初48号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人刘某某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人余某某，询问上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某，听取了刘某某的诉讼代理人余燎的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年8月24日晚10时左右，被告人刘某某在被害人余某某房前玉米地里放兽夹，余某某听到狗在屋外一直叫，便到屋外大声问是哪个，刘某某未回答。随后，余某某拿着手电筒杵着拐杖朝玉米地方向走，边走边用手电筒往玉米地里照射，刘某某从玉米地里出来，没有理睬余某某就走，余某某便捡石块甩过去，其中一个石块打在刘某某手杆上，两人随即发生争执。争执过程中余某某用电筒光照射刘某某眼睛，刘某某便用木棍打余某某拿电筒的左手手背一棒，将电筒打落在地，余某某捡电筒时，刘某某接着又用木棍打余某某左手、左肩膀，余某某随即拿起拐杖朝刘某某头部打了两棒。经通江县公安局物证鉴定室鉴定，刘某某本次人体损伤程度为轻伤一级。
被害人刘某某受伤当天晚上（即2016年8月24日23时50分）到通江县杨柏乡卫生院治疗，诊断为头皮裂伤，左侧头部有约长11cm，宽约2cm的裂口，在杨柏乡卫生院刘某某开支治疗费用745.82元。2016年8月25日17时28分到通江县人民医院住院治疗，2016年9月10日8时40分出院，入院诊断为右颞顶部硬膜外出血、额骨骨折、右侧颞骨骨折、左侧颧骨骨折、额顶部头皮裂伤。共住院16天，开支治疗费用8292.32元。刘某某住院期间和出院后四次共开支门诊费用1075.6元。2016年9月12日刘某某在通江县人民医院复印病历开支复印费26元。2016年11月7日刘某某委托四川明正司法鉴定所鉴定，2016年11月8日明正司法鉴定所作出[2016]法临鉴字第503号鉴定意见书，结论为刘某某本次损伤构成玖级伤残，酌定误工时限为90日，酌定护理时限为60日，酌定营养时限为60日。刘某某开支鉴定费2500元。刘某某受伤后到医院住院、出院后到医院复查等开支交通费共计1000元。
原判认为，原审被告人余某某在纠纷中故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人余某某到案后，如实供述了全部犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。由于原审被告人余某某的行为造成被害人刘某某身体损伤，原审被告人余某某依法应承担赔偿责任，被害人刘某某对纠纷的造成也有一定责任，对其造成的损失应承担一定责任。附带民事诉讼原告人刘某某受伤后开支的门诊费用共计10139.73元，本院予以认定。附带民事诉讼原告人刘某某务工时间和护理人员的护理时间以住院共计17天数计算，务工费按每天80元计算，护理费按每天90元计算。主张的住院伙食补助费按每天20元计算；其主张的营养费合理确定为500元；其主张的交通费酌情确定为1000元。其主张的鉴定费2500元，予以认定。其主张的精神损失费用，与法律规定不符，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第三十八条第一、三款、第六十一条，第六十二条、第六十七条第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款之规定，原审判决如下：1.被告人余某某犯故意伤害罪，判处管制一年二个月。2.附带民事诉讼原告人刘某某受伤后治疗费10139.73元、误工费1360元、护理费1530元、住院伙食补助费340元、营养费500元、交通费1000元，鉴定费2500元，合计17369.73元，由被告人余某某赔偿13900元，其余损失由附带民事诉讼原告人刘某某自行承担。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某及其诉讼代理人认为，原审判决民事赔偿部分由被害人刘某某自行承担一定的损失无事实和法律依据，请求改判由余某某承担全部损失。
经二审审理查明的事实及一审查明的一致，并有以下经庭审举证、质证，认定的下列证据予以证实：
1.受案登记表、受理报案登记表、立案决定书，证明本案的案件来源。
2.拘留证、取保候审决定书，证明被告人余某某被采取强制措施的情况。
3.个人身份信息，证明被害人刘某某、被告人余某某的基本身份信息
4.证据保全清单、接受证据清单、照片，证明①对被告人余某某打伤被害人刘某某的拐杖予以提取，该拐杖整体形状呈“7”字型，木质，原木色，长为110cm。②对张某某给刘某某包扎伤口使用的衣服予以提取。
5.调取证据清单、杨柏乡卫生院住院病历、通江县人民医院住院病历、入院证、出院证、病人住院费用汇总、票据等，证明被害人刘某某2016年8月24日23时到杨柏乡卫生院住院治疗，2016年8月25日15时出院转入通江县人民医院,2016年9月10日出院，共住院16天，入院诊断为右颞顶部硬膜外出血、额骨骨折、右侧颞骨骨折、左侧颧骨骨折、额顶部头皮裂伤。刘某某在杨柏乡开支治疗费用共计745.82元，在通江县人民医院住院开支治疗费共计8292.31元。2016年9月10日刘某某在通江县人民医院购药开支121.6元。2016年8月25日刘某某在通江县人民医院支付门诊、急诊费共计225元。2016年9月27日刘某某在通江县人民医院支付门诊费共350.5元。2016年9月12日刘某某在通江县人民医院复印病历开支复印费26元。2016年10月7日刘某某在通江县人民医院开支门诊费共378.5元。
6．现场勘验笔录、平面示意图及照片，证明被告人余某某与被害人刘某某发生纠纷的现场概貌。
7．民胜派出所调解记录，证明经民胜派出所两次调解，被害人刘某某与被告人余某某未达成协议。
8.（通）公（物）鉴（法临）字[2016]第80号鉴定意见书、鉴定结论通知书，证实经通江县公安局物证鉴定室鉴定，被害人刘某某本次损伤程度为轻伤一级。
7．四川明正[2016]法临鉴字第503号司法鉴定意见书、收费票据，证明经被害人刘某某委托四川明正司法鉴定所鉴定，刘某某本次损伤构成玖级伤残；酌定误工时限为玖拾日；酌定护理时限为陆拾日；酌定营养时限为陆拾日。了开支鉴定费2500元。
8．交通费定额发票，证明刘某某受伤后住院、出院后到医院复查，申请鉴定等开支交通费1300元。
9.证人张某某（刘某某妻子）证言，证明案发当晚，张某某听到刘某某和余某某在争吵，当她走到房屋后面的田坎上时，两人继续在争吵，当时余某某站在上面的田坎上，刘某某站在下面的一个田坎上，余某某拿石头砸了刘某某一下，她劝刘某某和余某某不要争吵，刘某某和余某某不但不听劝，还都往拢里走，刘某某手里面拿的一根木条子，余某某手里也杵的一个木拐杖，走拢后刘某某就问余某某你是不是要打架？余某某回答说我打的就是你。争吵中，刘某某觉得余某某用手电筒把他眼睛晃了，就用木条子打了余某某手一下，当时就把手电筒打落了的，余某某弯腰去捡手电筒，刘某某又用木条子打了余某某手臂和肩膀两下，当余某某把手电筒捡起来后，就用木拐杖打了刘某某头部两下，她就急忙去拉架，余某某看见她过来，就杵着木拐杖走了。当时刘某某滚到地上去了，她过去把刘某某抱起来，看见他头上流了好多血。
10．证人黄某某（沙泥坪村文书）证言，证明2016年8月25日黄某某和民胜派出所李所长去调查刘某某和余某某打架的事。余某某说2016年8月24日晚上10点过，狗子在咬，余某某出去看了几次，最后一次出去的时候余某某手里打的电筒杵的木拐杖，看见桑树田边上刘某某的玉米地里有人，吼了几声没人答应，余某某在桑树田里边捡了石头打过去，刘某某就出来了，刘某某跑到余某某面前，就用手里的木棒打了余某某手里的电筒，当时手电筒打落了，余某某就去捡手电筒，捡的时候刘某某又用木棒朝余某某的肩臂上打了两棒，余某某起来就用木拐拐朝刘某某打了几棒，张某某来后余某某就回家了，张某某到场后说余某某把刘某某的头部打伤了，要从杨柏医院转到城里医院。黄某某看见余某某的左手手背肿起的，左手大拇指和小拇指手背处还有个小口子，左手手臂处有个红印子。
11.证人何某某证言，证明2016年8月24日晚上11点左右，张某某英给何某某打电话说刘某某和余某某打架了，刘某某的头部被余某某打伤了，有些严重，叫他把刘某某送到医院去，他到场后看见张某某用衣服把刘某某的头包着，刘某某的头部受伤了，还在流血，易明建开车将刘某某送到杨柏医院去了。第二天，余某某给他说，他的左手受了伤。
12．被害人刘某某陈述，证明2016年8月24日晚上9点过，刘某某去小地名叫石梯的地方守拱猪子，他一直躲在他家的香樟树田包谷地里的，把兽夹按好后，他就从地里出来站在田坎上，因为是晚上，余某某家的狗就一直在叫，余某某出来后就在骂是哪个这么大晚上在干啥子，因为他与余某某有过纠纷，所以他就没有理睬，余某某闹了几句后就没有闹了，但是余某某家的狗还是在叫，到了10点钟左右，余某某又出来了，又在闹，他还是没理睬余某某，余某某就说老子今天晚上就要看看是哪个，大半夜不睡觉，大概又过了半个小时，余某某家的狗还是在叫，余某某又出来了，一手拿手电筒、一手拿个木拐杖，气势汹汹朝他这边走来，还朝他这边扔土块，没有打上他，然后余某某又扔了一个石头就砸在他左手手臂内侧，这时他回话说在守拱猪子，关你啥事。两人相互闹，他家属张某某也就来了，他气不过余某某用石头打他，就往余某某面前走，讨个说法，他怕余某某打他，就顺手把他用来整拱猪子时带的一根木条子拿上的，余某某看见他往上走，也就往他这里走，走到桑树田的时候他们两人就碰面了，他就说余某某你今天是不是要整个事情出来，余某某就说是的，老子就是要惹个事情出来，说着余某某就拿手电筒射他眼睛，他觉得很刺眼就用木条子朝余某某的手上打了一下，就把余某某的手电筒打落了，余某某去捡手电筒的时候他还用木条子朝余某某手臂和肩膀打了两下，余某某捡起手电筒后就用木拐杖朝他的头上打了两下，当时就把他打晕了的，把他的头上打出血，余某某见张某某来后就杵着拐杖走了。
13．被告人余某某的供述与辩解，证明2016年8月24日晚十点过了他家的狗一直在叫，他就右手杵的个木拐拐左手打的电筒出去，他以为是有人偷东西，就把手电筒打起朝院坝边走，边走边看，走到院坝边上田坎上去了，他就用电筒射刘某某的包谷地，这时候就有个人跳出来，打的手电筒在跑，他就吼追贼娃子，边喊边追的时候就到了他桑树田坎里面，他就把木拐杖放在地上，捡了几块石头朝那个人跑的方向砸过去，随后跑的那个人就停了下来，还冲到他面前说是老子在看包谷，你打啥子，这时他知道是刘某某，刘某某就拿的木棒打在了他拿手电筒的左手上，手里拿的手电筒也就落了，他就弯腰下去捡手电筒，这个时候，刘某某又用木棒打了他两棒，打在他手臂上的，当时也就把他打疼了，他当时很气，也就没有捡手电筒，直接起来拿木拐杖举起就朝刘某某打了两棒，打的什么部位他不清楚，然后张某某就在下面田坎上打的电筒来了，他把刘某某打了两棒过后就回去了。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
上诉人（原审被告人）余某某故意非法伤害被害人刘某某身体，并致刘某某轻伤的后果，其行为构成故意伤害罪，依法应受刑事处罚。原判根据余某某的犯罪性质、归案后如实供述作出的量刑适当。因余某某的犯罪行为给刘某某造成的物质损失依法应予赔偿。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某及其诉讼代理人认为，由被害人自行承担一定的损失无事实和法律依据，应由余某某赔偿全部损失。经查，原判根据余某某、刘某某两人在纠纷中的过错，确认刘某某对纠纷的引发、矛盾的激化应承担一定的责任，依法判决由刘某某自行承担一部分损失符合法律的规定，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某的上诉理由本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第三十八条第一、三款、第六十一条，第六十二条、第六十七条第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 陈 华
审判员 罗纪才
审判员 许 莉
二〇一七年八月二十八日
书记员 李青芳
附：本案适用的法律
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
……
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
……
对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。
……
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
……
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有:
……
（七）赔偿损失；
……
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……