宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁01刑终240号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
上诉人（原审被告人）乔士兵，男，1967年4月10日出生于河南省淮滨县，汉族，文盲，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市，住宁夏回族自治区银川市。2014年10月24日因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十日；2015年1月12日因犯非法持有毒品罪被银川市金凤区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2015年8月30日刑满释放；2016年9月8日，因吸食毒品被银川市公安局金凤区分局行政拘留十五日，责令社区戒毒三年。2016年9月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月27日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人乔士兵犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月17日作出（2017）宁0106刑初84号刑事判决。原审被告人乔士兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月17日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派检察员杨丽琴出庭履行职务。上诉人乔士兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年8月22日14时许，被告人乔士兵在银川市××区内向吸毒人员杨某某出售毒品冰毒五小包（每包大约重0.5克，共计2.5克），杨某某通过微信转账和现金向被告人乔士兵支付2200元。2016年9月7日，被告人乔士兵因吸食毒品被公安机关抓获，并依法从被告人乔士兵家中查获毒品疑似物两小塑料袋，净重1.51克。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，被告人乔士兵持有的毒品疑似物中含有甲基苯丙胺成分。
另查明，2016年10月13日银川市公安局禁毒支队将毒品甲基苯丙胺1.51克，除取检材0.2克，剩余1.31克上缴至宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市××组办公室。
上述事实，有公诉机关向法庭举证，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实本案由公安机关工作中发现，受理、立案、侦查及抓获被告人乔士兵的事实经过。
2.个人户籍信息，证实被告人乔士兵涉嫌犯罪时系成年人，已达完全负刑事责任的年龄。
3.搜查笔录、扣押清单、称量笔录、检材提取笔录，证实公安机关依法对被告人乔士兵所居住的银川市××区房屋进行搜查，在该房屋卧室电脑桌左侧第一个抽屉内的一本书中查获二小包用透明塑料自封袋装的毒品疑似物，并对以上物品进行扣押。公安机关对以上二包毒品疑似物进行称量，净重1.51克，并分别从二包毒品疑似物中各提取0.1克用于检材送检。
4.毒品检验鉴定报告，证实银川市公安局物证鉴定所对在被告人乔士兵家中扣押的二小包冰毒疑似物提取的检材进行检验，均检出甲基苯丙胺成分。
5.宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市××组办公室毒品收据，证实公安机关将从被告人乔士兵家中扣押的毒品依法上缴。
6.辨认笔录及照片，证实经证人杨某某指认，被告人乔士兵就是2016年7月底和8月份在银川市××区卖给其毒品冰毒的人。
7.手机微信截图照片，证实2016年8月22日11时许，被告人乔士兵和杨某某的微信聊天记录显示，双方之间联系购买交易毒品的事实经过。
8.通话记录，证实2016年7月22日至9月7日，被告人乔士兵与杨某某的通话情况。
9.证人杨某某的证言，证实其共向乔士兵购买过三次毒品，其和乔士兵联系的微信名叫”叼烟”，乔士兵的微信名叫”笑傲江湖”。第一次是2016年7月底,其在银川市××区给乔士兵打电话，问乔士兵能找上东西吗？一个小时左右，乔士兵打电话让其去他家拿东西,其坐出租车到银川市××区乔士兵的家中,乔士兵给其两小包冰毒，大约1.2克，其给了乔士兵几百元现金，又通过微信给乔士兵转账几百元;第二次2016年8月10日左右，其给乔士兵打电话，问他要四五个东西,乔士兵说可以给其六个。两个小时左右后,乔士兵给其打电话让其去他家拿东西,其乘坐出租车到乔士兵的家中，乔士兵给其六小包冰毒，大约重3克，价值3000元人民币,其给乔士兵1000多元现金,又使用微信给乔士兵转账1000多元；第三次是2016年8月22日，其在微信上向乔士兵购买六包毒品，并向乔士兵转账1200元，乔士兵将5小包（大约重2.5克）毒品放在他家楼下的垃圾桶里，其过去拿了，过了几天其又给乔士兵1000元现金。其在乔士兵处购买的一小包毒品重0.5至0.6克左右，每包500元。
10.被告人乔士兵的供述和辩解，证实2016年8月22日11时许，杨某某在微信中让其帮忙买几包冰毒，其让杨某某将钱转过来，杨某某通过微信给其转了2000多元，后来其没有买上冰毒就在家中将钱还给了杨某某。9月6日19时许，其在银川市××区家中，通过”甩壶壶”烫吸的方式吸食了一小块冰毒。9月7日20时许，民警在其居住的银川市××区家中卧室的电脑桌抽屉内搜查出两小包用白色塑料自封袋装着的毒品，经称量两包冰毒净重共1.51克。其微信昵称是”笑傲江湖”，杨某某微信昵称是”叼烟”。
11.（2015）金刑初字第35号刑事判决书、银川市公安局金凤区分局行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实2014年10月24日，被告人乔士兵因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十日；2015年1月12日因犯非法持有毒品罪被银川市金凤区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；2016年9月8日，因吸食毒品冰毒被银川市公安局金凤区分局行政拘留十五日，责令社区戒毒三年。
原判认为，被告人乔士兵明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖共计4.01克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑事处罚。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控被告人乔士兵犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控成立。经查明，被告人乔士兵辩解吸毒人员杨某某提出让其帮忙购买几包毒品，杨某某给其二千多元钱，后其没有买上冰毒将钱退还给了杨某某，但杨某某的证言证实当时杨某某让被告人乔士兵帮忙购买五小包毒品，杨某某向被告人乔士兵通过微信转款1200元后又支付给被告人乔士兵1000元现金，被告人乔士兵将毒品放在其所居住的银川市××区楼下垃圾桶内，杨某某从垃圾桶内取走毒品，以上犯罪事实与杨某某和被告人乔士兵二人微信聊天记录、证人杨某某的证言能够相互印证，能够证实2016年8月22日杨某某通过微信转账方式和支付部分现金方式从被告人乔士兵处购买了五小包毒品冰毒的事实，故被告人乔士兵的辨解与事实不符，不予采纳。被告人乔士兵曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十五条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决:被告人乔士兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金五千元。
上诉人乔士兵的上诉理由，从其家里搜查的1.5克毒品是自己吸食的，其没有贩卖毒品。
二审出庭履行职务的检察人员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审一致。
本院认为，上诉人乔士兵明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。关于上诉人乔士兵提出的上诉理由，经查，证人杨某某的证言、手机微信截图照片、通话记录等证据，足以证实上诉人乔士兵向杨某某贩卖毒品的犯罪事实，根据有关法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，因此，上诉人乔士兵的上诉理由不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察人员建议驳回上诉、维持原判的意见成立，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 乔建军
审 判 员 李 刚
代理审判员 ＸＸ程
二〇一七年八月二十五日
书 记 员 刘铧之