山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）开刑初字第177号
公诉机关潍坊高新技术产业开发区人民检察院。
被告单位潍坊红阳药业有限公司，组织机构代码26683055-4，住所地：山东省潍坊高新技术产业开发区北海路119号东（山后王村）。
诉讼代表人李海普，男，1965年10月5日生。
被告人林某，中共党员，系潍坊红阳药业有限公司法定代表人。2013年9月30日因涉嫌犯非法经营罪被潍坊市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年10月23日被取保候审；2014年10月14日因涉嫌犯生产、销售假药罪被潍坊高新技术产业开发区人民检察院取保候审；2015年10月15日被本院取保候审。
辩护人许瑞臣、马世富，山东德宇律师事务所律师。
潍坊高新技术产业开发区人民检察院以潍高新检公刑诉［2015］173号起诉书指控被告单位潍坊红阳药业有限公司、被告人林某犯生产、销售假药罪，于2015年10月12日向本院提起公诉。本院于同年10月15日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。潍坊高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员王帅出庭支持公诉。被告单位诉讼代理人李海普、被告人林某及其辩护人许瑞臣、马世富均到庭参加诉讼。现已审理终结。
潍坊高新技术产业开发区人民检察院指控，被告人林某为主要负责人的潍坊红阳药业有限公司在2009年至2013年间生产“强力除疣霸”1336盒（套），销售给冯XX、高XX等人1329盒（套），销售金额25990元，生产“艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶”340盒，销售300盒，销售金额900元，上述两种产品经潍坊市食品药品监督管理局根据《中华人民共和国药品管理法》认定，应按假药论处。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为被告人林某构成生产、销售假药罪，建议适用《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百五十条、第三十条、第三十一条的规定定罪处罚。
被告单位潍坊红阳药业有限公司、被告人林某对公诉机关指控的犯罪事实均供认不讳。
被告人林某的辩护人提出的辩护意见是：被告人林某经营潍坊红阳药业有限公司，只是在卫生许可证过期后生产产品，违反卫生行政部门规定，但不会改变产品性质，标签扩大宣传违反了消毒管理办法规定，但是否为假药应由省级以上部门鉴定，公诉机关指控被告人构成生产、销售假药罪事实不清、证据不足。
经审理查明，2006年，被告人林某成立被告单位潍坊红阳药业有限公司，并负责生产经营。2009年至2013年期间，被告单位潍坊红阳药业有限公司生产“强力除疣霸”1336盒（套），销售给冯XX、高XX等人1329盒（套），销售金额人民币25990元；生产“艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶”340盒，销售300盒，销售金额人民币900元，共计销售金额人民币26890元。上述两种产品经潍坊市食品药品监督管理局根据《中华人民共和国药品管理法》认定，应按假药论处。
上述事实，有经当庭举证、质证，并经确认的下列证据证实：
1、物证：
（1）强力除疣霸、艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶，证实被告单位生产、销售假药的情况。
（2）记账本，证实被告单位生产、销售假药的情况。
2、书证：
（1）发破案经过、抓获经过，证实案件揭发、侦破及被告人归案情况。
（2）人口信息，电话查询记录，证实被告人年龄、身份情况及无违法犯罪记录的事实。
（3）企业法人营业执照，证实被告单位法定代表人、经营范围等情况。
（4）扣押清单、随案移送清单、随案移送赃证款物口清单，证实侦查机关依法自被告单位扣押相关物品并随案移送的事实。
（5）关于潍坊红阳药业有限公司涉案产品经查询有关情况、山东省卫生厅食品安全与卫生监督处答复函，证实被告单位使用的“鲁卫消证字（2003）第0240”卫生许可证到期未延续而注销，使用的“鲁卫消证字（2011）第0240”卫生许可证未发放过的事实。
（6）关于“强力除疣霸”等物品的认定意见，证实“强力除疣霸”和“艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶”系假药的事实。
（7）销售记录明细、进货纪录，证实被告单位销售“强力疣霸”和“艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶”的数量及价值情况。
3、证人证言：
（1）证人林X（系“潍坊红阳药业有限公司”股东）的证言，证实1996年父亲林某创立潍坊红阳药业有限公司，他是法人代表，负责公司日常管理，其和丈夫唐峰也是股东，公司主要生产销售饮料及消毒卫生用品，但卫生许可证早已过期，为扩大销售在生产的部分产品上谎称具有治疗疾病功效的事实。
（2）证人唐X（系“潍坊红阳药业有限公司”股东，负责销售）的证言，证实潍坊红阳药业有限公司主要生产、销售卫生用品，股东有岳父林某、妻子林X和其，林某是公司负责人，产品上使用鲁卫消证字（2003）第0240号、鲁卫消证字（2011）第0240号卫生许可证号，（2003）第0240号已经过期，（2011）第0240号是林某自己编的，公司为了扩大销售，在生产和销售的“强力除疣霸”、“艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶”上谎称具有治疗疾病功效的事实。
（3）证人刘XX（系“潍坊红阳药业有限公司”员工）的证言，证实潍坊红阳药业有限公司的负责人是林某，其在公司负责调配半成品和发货，公司产品大多数印着“鲁卫消证字（2011）第0240”，但其没有见过许可证，公司的产品主要通过物流发往全国各地，生产的“强力除疣霸”等产品标注有治疗尖锐湿疣等疾病功效，但主要成份是花椒、酒精等，没有说明书上宣传的功效的事实。
（4）证人刘X（系“潍坊红阳药业有限公司”员工）的证言，证实潍坊红阳药业有限公司的老板是林某，其负责货物下单、发货工作，公司有卫生许可证，但有客户反映网上查不到，老板用一些很专业的术语答复客户，其听不懂；公司生产并销售“强力除疣霸”等很多产品，主要通过物流发往全国各地的事实。
（5）证人杜XX（系“潍坊红阳药业有限公司”员工）的证言，证实潍坊红阳药业有限公司的董事长是林某，其负责产品包装和仓库管理，公司生产延时、外用产品的事实。
（6）证人宋英X系“潍坊红阳药业有限公司”员工）的证言，证实潍坊红阳药业有限公司的负责人是林某，其负责产品包装设计，其没见过卫生许可证，但包装上有“鲁卫消证字（2003）第0240”、“鲁卫消证字（2011）第0240”，而且包装和说明书上有性交延时、杀菌消炎、治疗尖锐湿疣等功效，产品销往全国各地的事实。
（7）证人冯XX、李XX（二人系夫妻）的证言，证实二人经营信达保健品商店，2008年至2013年期间，从潍坊红阳药业有限公司进货销售；2009年3月份，该公司唐X销售给其15盒“强力除疣霸”的事实。
（8）证人高XX的证言，证实其在淄博经营新纪元保健品店，2008年通过一个保健品展销会，其开始从潍坊红阳药业有限公司进货销售，直到2013年，其曾经自该公司购进了4盒“强力除疣霸”的事实。
4、搜查笔录，证实侦查机关依法对被告单位搜查并扣押相关物品的事实。
5、被告人林某供述，潍坊红阳药业有限公司成立于1996年，股东有其和林X、唐X，其是公司负责人，公司编造并在产品上使用鲁卫消证字（2011）第0240号卫生许可证号，自2009年开始生产并销售“强力除疣霸”，自2013年生产“艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶”，有销售，但没有正常上市，公司在上述两种产品上标注宣称具有治疗疾病功效。
本院认为，被告单位潍坊红阳药业有限公司生产、销售假药，被告人林某作为被告单位直接负责的主管人员，其行为均符合生产、销售假药罪的构成要件，均构成生产、销售假药罪，应予刑罚。潍坊高新技术产业开发区人民检察院的指控成立，适用法律正确。鉴于被告单位潍坊红阳药业有限公司、被告人林某归案后如实供述犯罪，具有坦白情节，可依法对被告单位潍坊红阳药业有限公司从轻处罚，对被告人林某从轻处罚并适用缓刑。辩护人提出的公诉机关指控的事实不清、证据不足的辩护意见，本院经查认为，辩护人提交的山东省卫生厅卫生监督所的复函能够证实被告单位生产的产品属无有效卫生许可的产品，但是对“强力除疣霸”和“艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶”是否为假药未作出也无权作出认定，潍坊市食品药品监督管理局作为食品药品监管部门，根据《中华人民共和国药品管理法》出具的认定意见，是在职权和法律范围内作出的合法有效的认定，辩护人提出应由省级以上部门作出认定没有事实和法律依据，公诉机关依据潍坊市食品药品监督管理局的意见，认定被告单位生产、销售的“强力除疣霸”和“艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶”系假药，并无不当，应予支持，故对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。赃物依法应予没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百五十条、第三十条、第三十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一、二、三款、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条、第十三条之规定，判决如下：
一、被告单位潍坊红阳药业有限公司犯生产、销售假药罪，判处罚金人民币80000元。
（罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人林某犯生产、销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币55000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
三、被告人林某在缓刑考验期内禁止从事药品生产、销售及相关活动。
四、赃物强力除疣霸一盒、艾美伊人宝典草本精华缩阴凝胶一盒、记账本一个，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 姜琪砚
人民陪审员 尹述年
人民陪审员 刘海章
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 林 强