福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0821刑初162号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人涂洪副，男，1976年12月24日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，务工，住长汀县（户籍所在地福建省长汀县）。因涉嫌制造毒品于2016年7月16日被长汀县公安局刑事拘留，同年8月22日经长汀县人民检察院批准并于次日由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
辩护人苏小平、徐国荣，福建中言律师事务所律师。
被告人涂洪副被控制造毒品一案，长汀县人民检察院于2017年7月5日以汀检公刑诉[2017]163号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月7日公开开庭进行了审理。长汀县人民检察院指派代理检察员翁玉真出庭支持公诉，被告人涂洪副及其辩护人苏小平、徐国荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控：2016年6月份，被告人涂洪副为制造冰毒通过网络以800元的价格购买200克麻黄素，并让对方将麻黄素邮寄至长汀。同年7月，被告人涂洪副在龙岩闽西交易城附近雇请一名摩托车载客司机帮忙，分别到”厚重化学”化工店、一家五金店（名称不详）购买磷、碘、盐酸、烧杯、玻璃导管、搅拌器等制毒原料和制毒工具，并将购得的原料及工具运回被告人涂洪副在长汀县大同镇红卫村老墓段的租住地。尔后，被告人涂洪副在租住地房间内依据网络上下载的制造冰毒的流程制造冰毒，但未成功制造出毒品。
2016年7月15日21时许，长汀县公安局民警接群众匿名举报在被告人涂洪副的租住地，抓获被告人涂洪副并查扣电子称、搅拌机、玻璃管、玻璃器皿等制毒工具以及赤磷、白色晶体、碘、米黄色粉末等制毒原料。经称重，扣押的米黄色粉末净重153克。经福建正中司法鉴定所鉴定，扣押的米黄色粉末样本中检出麻黄素成分。
到案后，被告人涂洪副如实供述了自己罪行。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人，出示和宣读了以下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、搜查证、扣押决定书、扣押清单、吸毒成瘾认定书、人员基本信息表、行政处罚决定书、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、到案经过等书证；2、证人赖某、王某、官某的证言；3、被告人涂洪副的供述；4、长汀县公安局出具的现场检测报告书、福建正中司法鉴定所出具的毒品鉴定司法鉴定检验报告书、龙岩市公安局物证鉴定所出具的鉴定书、福建历思司法鉴定所出具的司法鉴定意见书等鉴定意见；5、长汀县公安局制作的搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、称重过程、称重照片、现场勘验检查笔录及现场照片、辨认笔录等勘验、检查笔录。
长汀县人民检察院认为，被告人涂洪副违反国家毒品管制法规，制造毒品，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。但被告人涂洪副在制造毒品的过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。建议在有期徒刑一年至一年六个月幅度内量刑。
被告人涂洪副对公诉机关指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。
被告人涂洪副的辩护人辩称：1、被告人自愿认罪，有悔罪表现，制造毒品情节轻微，吸毒也未上瘾；2、被告人属于未实行终了的未遂犯，没有造成危害后果，建议对被告人适用缓刑。
经审理查明：被告人涂洪副因吸食冰毒，想通过自己制造冰毒供自己吸食。2016年6月份，为制造冰毒通过网络以800元的价格购买200克麻黄素，并让对方以快递方式寄至长汀。同年7月，被告人涂洪副独自乘车到龙岩，在龙岩闽西交易城附近雇请他人分别在”厚重化学”化工店和一家名称不详的五金店帮忙购买了磷、碘、盐酸、烧杯、玻璃导管、搅拌器等制毒原料和制毒工具，之后被告人涂洪副将购得的原料及工具运回其在长汀县大同镇红卫村老墓段的租住地。制毒材料和工具准备好后，被告人涂洪副在租住地房间内依据网络上下载的制造冰毒的流程着手制造冰毒，但未成功制造出毒品。
2016年7月15日21时许，长汀县公安局民警接群众匿名举报在被告人涂洪副的租住地，抓获被告人涂洪副并查扣电子称、搅拌机、玻璃管、玻璃器皿等制毒工具以及赤磷、白色晶体、碘、米黄色粉末等制毒原料。经称重，扣押的米黄色粉末净重153克。经福建正中司法鉴定所鉴定，扣押的米黄色粉末样本中检出麻黄素成分。
到案后，被告人涂洪副如实供述了自己罪行。
上述事实有如下证据予以认定：
1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《到案经过》，证明本案的来源及立案、侦破经过。
2、证人证言：
（1）赖某的证言：案发地点座落于长汀县大同镇红卫村老墓段的出租房，是她和涂洪副于2015年9月租来两人居住的，涂洪副先将租金给她，再由她支付给房东。2016年3、4月份，其偶尔有去住两三天。她在出租房内没有见过被公安机关查获的玻璃器皿、黄色液体、玻璃管等制毒原料和制毒工具，平时在出租房内居住时也没有闻到异味，涂洪副在出租房内一般是磨石头，没做别的什么事情。
（2）王某证言：其是长汀县大同镇红卫村老墓段120号的房东。2015年9月份，赖某和涂洪副一起来向他租房子的，房租是赖某支付的，他每月抄水表的时候会到出租房里去，没有发现异样。
（3）官某证言：其系”厚重化学”化工店员工，其店主要经营化学实验用品及二、三类易制毒化学物品。向其购买易制毒化学物品，要提供营业执照复印件、身份证复印件、备案证明等相关证件。其没有辨认出涂洪副的照片。
3、被告人涂洪副的供述与辩解：其在长汀县大同镇红卫村老墓段一出租屋内制造毒品。出租屋的房东叫波涛（王某），双方没有签订租房合同，房租一年7200元，2015年9月底开始租的。
在前一个多月（指2016年6月），其通过网上QQ群找到麻黄素的卖家，通过QQ群里得到了卖家的联系手机，于是其就通过一个备用手机（其在厦门购买的手机和号码）跟他联系，其当时打过去是浙江号段，电话上问对方有没有麻黄素出售，对方回答有，其跟对方说要一包（一包指200克）800元。于是叫朋友黄林香去建行按照对方给的账号打了800元过去，钱打对方卖家之后过了约一个星期，就收到了韵达快递的包裹，其将包裹取回家后打开，里面就是一袋子的麻黄素，当时没称大概200克。麻黄素买收到后过了三、四天，就自己一人在长汀县汽车东站坐私家车去龙岩，在龙岩闽西交易城其以50元雇请一名摩的司机到化工店，购买了一瓶五百克包装的磷、三瓶各二百五十克装的碘、大概买了用泉水瓶子（550毫升的）装的盐酸（约400毫升）、一瓶五百克装的碱、一个五百毫升的三口烧杯、两根玻璃导管。后面又在龙岩一家五金店买了搅拌器，这些东西加起来约共六百块钱。其把这些原料和设备都准备之后，在租住的房间里面按原先的那个QQ群里下载了制造冰毒的流程开始制造冰毒（这个流程在手机的云盘里），由于技术原因，未能成功制造出冰毒。在制造冰毒的过程中，形成的装有液体的玻璃杯用保鲜膜包住瓶口，放在出租屋里，后面被公安机关查获。其有吸冰毒。其和赖某有在出租房内一起吸食冰毒，共有三、四次左右。被抓当天下午，我们一起吸食了冰毒。在此之前，我们也有一起吸了3、4次。
5、鉴定意见：
（1）福建正中司法鉴定所出具的《毒品鉴定司法鉴定检验报告书》（闽正中司鉴所[2016]毒检字第302号），证实：对扣押的米黄色粉末样本进行鉴定，从检材中检出麻黄素成分；
（2）福建正中司法鉴定所出具的《毒品鉴定司法鉴定检验报告书》（闽正中司鉴所[2016]毒检字第655号）及《说明》，证实：公安机关将编号1-4号液体送检，检验结果为检材一（1号液）中未检出甲基苯丙胺成分，检材二（2号液）、检材三（3号液）和检材四（4号液）均检出甲基苯丙胺成分。6号白色晶体送检，由于技术原因，该所无法完成委托鉴定。
（3）龙岩市公安局物证鉴定所出具的《鉴定书》（岩公鉴[2017]63号），证实：检材一（1号液）、检材二（2号液）、检材三（3号液）、检材四（4号液）、检材五（6号白色晶体）均未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮、麻黄碱。
（4）福建历思司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》（闽历思司鉴所[2017]毒检字第662号），证实：1号液体、3号液体、4号液体、6号白色晶体检材中未检出甲基苯丙胺、麻黄碱；2号液体检材中检出甲基苯丙胺（含量为0.02mg/ml）、麻黄碱（含量为7.8mg/ml）。以上四次鉴定虽然结果不统一，可以证实被告人涂洪副有制造毒品但未成功。
6、长汀县公安局出具的《现场检测报告书》、《吸毒成瘾认定书》，证实：涂洪副的尿液检测结果为甲基苯丙胺结果呈阳性。经认定，涂洪副吸毒不成瘾。
7、长汀县公安局制作的勘验、检查笔录：
（1）搜查笔录、搜查证，证实：2016年7月15日21时许，大同派出所民警在对长汀县大同镇红卫村老墓段一出租房进行检查时，查获制毒工具若干及部分麻黄素，经查该出租屋是涂洪副租住，民警现场抓获涂洪副，并现场扣押制毒工具及制毒原料麻黄素。
（2）提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、现场照片，证实：2016年7月15日，民警在涂洪副出租房内扣押电子称、搅拌机、玻璃管、玻璃器皿等制毒工具以及赤磷、白色晶体、碘、米黄色粉末等制毒原料及涂洪副持有的手机一部，手机号码为189××××2282。
（3）称重过程、称重照片，证实：
、2016年7月15日22时30分许，民警在涂洪副的出租房内对查获的液体及米黄色粉末状物品及白色晶体进行现场称重，经称重，编号1号液体净重1026克、2号液体209克、3号液体420克、4号液体372克、5号米黄色粉末153克、6号白色晶体121克。
、2016年10月20日16时30分许，民警在看守所内对查获的磷进行称重，净重为373.7克，并对没有开封的两瓶碘进行拍照。
（4）现场勘验检查笔录、现场照片，证实：中心现场位于该栋房屋三楼的出租房……靠房门东侧是杂物间……杂物间房门口地面上堆放有矿泉水瓶、塑料袋、塑料管、玻璃瓶、塑料瓶、纸箱、不锈钢盆等物品。
（5）辨认笔录、辨认现场照片，证实：2016年10月20日9时01分至16时20分，涂洪副指认龙岩市交易城中石油加油站附近，称在此地他用50元雇一骑摩托车载客男子，让这男子到加油站附近的店名”厚重化学”的店里购买1瓶500克包装的磷、3瓶250克的碘、400ml左右的盐酸、1瓶500克包装的碱、1个500ml的三口烧杯及2根玻璃导管，同时涂洪副又叫该男子去五金店购买一搅拌器，后送到此地交给涂洪副，涂洪副在此地等该男子所以涂洪副不知五金店的地址。之后，涂洪副指认长汀县大同镇红卫村老墓段一出租房屋，称此地就是他制造冰毒的地点。
（6）辨认笔录、辨认现场照片，证实：王某辨认出涂洪副就是在2015年9月和其租房子的人；辨认出赖某；赖某辨认出涂洪副、出租房房东王某、指认长汀县大同镇红卫村老墓段一出租房就是涂洪副制造冰毒的地点；涂洪副辨认出赖某、出租房房东王某。
8、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、《行政处罚决定书》，证实：2016年7月16日，涂洪副因吸毒被长汀县公安局处以行政拘留10日。涂洪副因制造毒品被刑事拘留，暂无法执行行政拘留。
9、长汀县公安局出具的《拘留证》、《逮捕证》、证实：涂洪副于2016年7月16日被刑事拘留，同年8月22日经长汀县人民检察院批准并于次日由长汀县公安局执行逮捕。
10、长汀县公安局大同派出所出具的《人员基本信息表》，证实：涂洪副的基本身份情况，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
上述证据，经庭审质证，被告人涂洪副均无异议。上述证据取证程序合法、内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，应当作为认定本案事实的依据采信。
本院认为，被告人涂洪副违反国家毒品管制法规购买麻黄素、磷、碘、盐酸、烧杯、玻璃导管、搅拌器等制毒原料和制毒设备，利用化学合成方法着手制造冰毒，其行为已构成制造毒品罪。被告人涂洪副犯制造毒品罪，依法应处三年以下有六个属月幅度内量刑的意见，符合法律规定，本院予以采纳。对于被告人的辩护人认为被告人犯罪情节轻微，未造成期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；但被告人涂洪副在制造毒品过程中，由于意志以外的原因而未得逞，于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人涂洪副有吸毒并容留他人吸毒行为，应从重处罚；到案后，如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人涂洪副在有期徒刑一年至一年危害后果，系未实行终了的未遂犯，要求对被告人适用缓刑的意见，因被告人涂洪副制造毒品的行为，社会危害性大，后果严重，不符合缓刑适用条件，辩护人的缓刑意见不予采纳，其他辩护意见成立，予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十一条、第二十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人涂洪副犯制造毒品罪（未遂），判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年7月15日起至2017年10月14日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）
二、扣押在案的麻黄素一百五十三克及不明液体、制毒设备、化学原料（见扣押清单），由暂扣机关长汀县公安局依法处理。
三、查扣在案的作案工具手机一部，属物证，予以收缴，随案存查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾健彬
审 判 员 廖洪火
人民陪审员 吴智梅
二〇一七年九月七日
书 记 员 赖春红
附注：本案引用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情起决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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