河南省商丘市梁园区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）商梁民初字第05105号
原告韩启刚，男，汉族，1977年5月6日出生。
委托代理人李晓华，河南卓衡律师事务所律师。
被告曾玉林，男，汉族，1965年8月24日出生。
被告秦永会，女，汉族，1978年4月18日出生。
被告河南新濠盛置业有限公司。住所地商丘市。
法定代表人徐亭，职务：经理。
被告徐亭。
被告张秀芝，女，汉族，1971年1月21日出生。系徐亭之妻。
三被告委托代理人赵爱东，河南六方律师事务所律师。
原告韩启刚与被告曾玉林、秦永会、张秀芝、徐亭、河南新濠盛置业有限公司（以下简称新濠盛公司）买卖合同纠纷一案，2015年11月26日受理后，本案依法由庞ＸＸ担任审判长，审判员尹德勇，人民陪审员尹秀华组成合议庭，于2016年3月9日在第四审判庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人李晓华，被告秦永会及其代理曾玉林，被告徐亭、张秀芝、新濠盛公司三被告委托代理人赵爱东到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告韩启刚诉称：自2013年11月份以来，原告和被告曾玉林、秦永会签订供货协议，协议约定原告向被告承包的建设工程供应钢材。2015年8月15日经清算，被告曾玉林、秦永会共拖欠原告钢材款23000000元。被告新濠盛公司因拖欠被告曾玉林、秦永会工程款，2015年11月18日被告新濠盛公司、被告徐亭为上述欠款提供了连带责任担保。张秀芝与徐亭系夫妻关系应以夫妻共同财产承担连带保证责任。请求依法判令被告曾玉林、秦永会偿还23000，000元欠款及利息，被告新濠盛公司、徐亭、张秀芝对23000000元欠款承担连带保证责任。
被告曾玉林、秦永会辩称：对原告提出的诉讼事实没有异议。我们是以郑州建安建筑工程有限公司的名义承建的新濠盛公司的项目，实际是我们自己出钱出力承包的工程，由于新濠盛公司未支付给我们工程款，我们欠原告的钱也无法偿还。
被告徐亭、张秀芝、新濠盛公司辩称：三被告与曾玉林、秦永会之间没有合同及债权债务关系，建筑合同是与郑州建安建筑工程有限公司（以下简称郑州建安公司）签订的，债权人是郑州建安公司，徐亭与被告曾玉林、秦永会之间没有债权债务关系。中濠国际广场的项目与曾玉林、秦永会没有债权债务关系，被告徐亭担保基础不存在，担保无效。徐亭已按照2015年11月20日的保证要求让原告与曾玉林、秦永会见面，保证的责任已完成，也不能再承担保证责任。张秀芝没有担保，不应当承担担保责任。
根据双方提交的证据及庭审调查，本院确认以下案件事实：2014年12月16日，曾玉林、秦永会以郑州建安公司与新濠盛公司签订中濠国际广场项目施工补充协议书。协议对承建新濠盛公司中濠国际广场项目的垫资施工、工程的计算依据结算方式、工程款的支付节点、工程变更及签证等施工建设事宜进行了约定。合同签订后，曾玉林、秦永会按照合同的约定进行施工。因其资金不足，曾玉林、秦永会在2014年9月2日又以郑州建安公司的名义与商丘市天罡商贸有限公司（以下简称天罡商贸公司）签订了钢材买卖合同，该合同约定：乙方（郑州建安公司）于2014年10月1日进货，甲方（天罡商贸公司）仅限为乙方垫资钢材款15000000元，如乙方未能按合同支付货款，则视乙方违约处理。特别约定该垫资钢材款由乙方自愿付给甲方每月二分五厘的利息。乙方保证在欠甲方钢材款期间，不能以任何理由购买其他经销商的钢材，否则按乙方违约处理。乙方保证封顶一次性还清全部欠款，时间最迟不能超过十五天，否则按乙方违约处理，如乙方因其他原因造成停工，必须在十五日之内结清货款。如果乙方违约，按欠款总额从打欠条之日起计算，乙方自愿付给甲方每月2%的利息和每日2%的违约金，并承担一切损失。合同签订后，韩启刚陆续开始向中濠国际广场项目施工地供应钢材。2015年7月9日，韩启刚（甲方）与曾玉林、秦永会（乙方）、徐亭（丙方，担保方）签订了补充协议一份，协议约定，甲方供应给乙方承包的丙方工程工地的钢材，丙方认可全部用于丙方工程。乙方同意每三个月支付甲方钢材款利息一次，数额以计算数额为准。丙方已完全了解并认可乙方与甲方于2014年9月2日签订的合同内容以及本补充协议，丙方并自愿担保乙方履行合同及补充协议。中濠国际项目主体封顶后如乙方不能按约定履行付款义务（本金及利息），支付甲方违约金5000000元，丙方承诺与乙方承担连带责任，以应支付给甲方的工程款及自有财产优先偿还甲方。因“中濠国际广场”证照不全无法办理他项权证，乙、丙方承诺待手续齐全后立即补办他项权证，如违约承担违约金5000000元。丙方以现金形式确保甲、乙双方所签约的供钢材协议垫资15000000元及所产生的本金及利息的安全。如实在无办法以现金形式支付上述数额，同意执行本协议。2015年8月15日，经韩启刚与曾玉林、秦永会对账结算，曾玉林、秦永会给韩启刚出具欠条一份，载明“经双方清算，曾玉林、秦永会现欠韩启刚钢筋材料款23000000元（其中包含商丘市十五中项目工地钢筋材料款11700000元），曾玉林、秦永会签名按指印”。因没有及时偿还货款，韩启刚多次向曾玉林、秦永会催要。2015年11月18日曾玉林、秦永会出具保证书一份，载明“保证2015年11月20日下午六时与韩启刚见面，若不见面中濠国际广场项目曾玉林、秦永会施工的债权由韩启刚结算冲抵工程款。韩启刚有权向河南新濠盛置业有限公司结算工程款。工程结算款不超过金额28000000元”。徐亭作为担保人签了名并按手印。在约定时间曾玉林、秦永会未与韩启刚见面，所欠原告韩启刚货款至今没有偿还。
另查明，天罡商贸公司股东会形成决议，确认2014年9月2日韩启刚以天罡商贸公司名义与曾玉林、秦永会签订的钢材买卖合同，其所垫资金系韩启刚个人借款，此垫资款本金及利息由韩启刚个人索要，公司不承担韩启刚个人借款的本息，公司不对此事主张权利。自2015年8月中濠国际广场项目因资金紧张而停工至今。中濠国际广场项目的实际施工人为曾玉林、秦永会。徐亭和张秀芝系夫妻关系。
以上事实有原告提交的2014年9月2日签订的买卖合同及补充协议各一份、2015年7月9日补充协议、2015年8月15日被告曾玉林、秦永会给原告出具的欠条一份、被告新濠盛公司与郑州建安公司、曾玉林签订的补充协议（二）一份、2015年11月18日被告秦永会、曾玉林和被告徐亭给原告出具的保证书一份；被告秦永会提交徐亭支付工程款580万元的证据一份；被告新濠盛公司、徐亭提交的2014年12月8日中濠国际广场项目施工补充协议以及庭审笔录在卷予以佐证。
本院认为：关于韩启刚以天罡商贸名义与曾玉林、秦永会以郑州建安公司的名义签订的钢材买卖合同的效力。韩启刚虽以公司名义签订买卖合同，但是公司已经形成决议，对该笔钢材业务债权债务均由韩启刚个人承担，公司既不主张权利又不承担义务，而且钢材也非控制商品，韩启刚具有签订合同，承担权利义务的主体。曾玉林、秦永会也是借用别人公司资质，其与韩启刚签订的买卖合同，非建设工程合同，符合买卖合同主体，故双方签订的钢材买卖合同，不违反法律强制性规定，属有效合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照应当履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定“买受人应当按照约定的数额支付价款。原告韩启刚依据合同约定为被告曾玉林、秦永会垫付了钢材款，经双方结算后仍不能偿付货款，已经构成违约，应当承担支付货款和承担违约金责任。关于曾玉林、秦永会与新濠盛公司直接是否存在债权债务关系。庭审中曾玉林、秦永会自认承包的中濠国际广场项目是借用郑州建安公司资质，2015年7月9日原、被告签订的补充协议和新濠盛公司与曾玉林签订的补充协议（二），均证明了被告曾玉林、秦永会是实际施工人，与新濠盛公司具有施工合同和债权债务关系。关于新濠盛公司和徐亭是否承担保证责任。韩启刚与曾玉林、秦永会签订的钢材买卖合同，明确约定用于中濠国际广场，而且徐亭对该买卖合同予以确认，徐亭又是新濠盛公司法定代表人，在2015年7月9日签订的补充协议中明确约定“丙方（徐亭）承诺与乙方承担连带责任，以应支付给甲方的工程款及自有财产优先偿还甲方”，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”所以，被告徐亭既以工程款承担保证责任，又用其自有财产承担保证责任，而且约定承担连带责任，所以，被告新濠盛公司和徐亭对本案货款应当承担连带责任。曾玉林、秦永会虽以建安公司的名义承包中濠国际广场项目工程工地施工，建安公司未参与该工程施工，实际施工人是曾玉林、秦永会。关于张秀芝是否承担保证责任。张秀芝既没有在协议中签名，也没有证据证明参与涉案工程施工，徐亭也不是买卖合同的相对人和主债务人，而是担保之债，不适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，该担保之债不属于夫妻共同债务。故被告张秀芝在本案中不承担保证责任。被告新濠盛公司、徐亭辩称与被告曾玉林、秦永会没有债权债务关系理由无事实依据，本院不予认可。张秀芝的抗辩理由，本院予以采信。关于被告新濠盛公司是否在所欠韩启刚的工程款中支付原告韩启刚的货款。徐亭在曾玉林、秦永会2015年11月18日出具的保证书中，约定工程结算款不超过金额28000000元。证明曾玉林、秦永会欠韩启刚的总货款由被告徐亭同意在所欠工程款中支付，而被告曾玉林、秦永会欠原告韩启刚23000000元（涉案项目欠11300000元、十五中项目11700000元），未超出被告徐亭承诺的范围。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定，被告新濠盛公司除承担保证责任外，还应当承担在欠曾玉林、秦永会工程款范围内向原告韩启刚支付货款11700000元的责任。关于原告主张利息的计算。原、被告在合同中既约定有不履行合同承担违约金又约定有预期付款利息，而且违约金和利息合并超出了法律规定，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第二款的规定，对原告要求支付利息的诉讼请求，应当参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，原告主张逾期付款利息，应自欠款之日起按年利率24%计算至付清货款之日止。综上，原告韩启刚要求被告曾玉林、秦永会偿还货款及利息，被告新濠盛公司和徐亭承担连带责任的诉讼请求，证据充分，本院予以支持。要求被告张秀芝承担保证责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告曾玉林、秦永会偿还原告韩启刚货款23000000元及利息（利率按24%计算，自2015年8月15日计算至付清之日止），于判决生效后十日内履行完毕。
二、被告新濠盛置业有限公司、被告徐亭的自有资产对中濠国际广场工程项目应支付给被告曾玉林、被告秦永会的工程款11300000元承担连带责任。
三、被告新濠盛置业有限公司在中濠国际广场工程项目中应支付给曾玉林、秦永会的工程款限额内支付曾玉林、秦永会欠原告韩启刚货款11700000元，于判决生效后十日内履行完毕。
四、驳回原告韩启刚对被告张秀芝的诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费156800元，诉讼保全费用5000元，由被告曾玉林、秦永会承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 长 庞ＸＸ
审 判 员 尹德勇
人民陪审员 尹秀华
二〇一六年四月二十日
书 记 员 刘远东