云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终6775号
上诉人（原审被告）：安徽菲科防护用品有限公司云南分公司，营业场所云南省昆明市西山区张峰办事处沙地村（沙地生活区）5幢3单元601号。
负责人：陶国庆，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谢春燕、黄泽菲，云南博凡律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：云南顺驰装饰工程有限公司，住所云南省昆明市穿金路金辰办事处实力上筑商铺2幢1单元1号商铺。
法定代表人：彭文亮，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈加玲、柴林，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。
原审被告：安徽菲科防护用品有限公司，住所安徽省合肥市高新区拓基城市广场6幢504号。
法定代表人：岳晓军，该公司总经理
上诉人安徽菲科防护用品有限公司云南分公司（以下简称：菲科云南公司）因与被上诉人云南顺驰装饰工程有限公司（以下简称：顺驰公司）、原审被告安徽菲科防护用品有限公司（以下简称：菲科公司）买卖合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2015）西法民初字第7680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人菲科云南公司上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人承担上诉人损失47500元，扣除以上损失后上诉人再退还被上诉人剩余货款42417.8元及该款自2015年10月30日起至还款之日止，按同期人民银行贷款利率计算的利息；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人已根据销售合同约定将货物发至大理，且已通知被上诉人提货，被上诉人一直未提取货物，导致厂家将货物收回，由此给上诉人造成运费、仓储费、货物耗损费等损失共计40500元；2、上诉人已根据合同约定履行了交货义务，被上诉人不提货并不影响上诉人已向其交付了货物的事实；3、上诉人给被上诉人第二次发货也是被上诉人要求，产生的7000元损失应由被上诉人承担；4、两次退货产生的相关费用都是实际发生，厂家要求上诉人承担，该费用实际应由被上诉人承担。
被上诉人顺驰公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告菲科公司未发表诉讼意见。
顺驰公司向一审法院起诉请求：1、由被告返还货款89917.8元并承担该款自2015年10月30日至款付清之日止，按人民银行同期贷款利率计算的利息；2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年3月30日，原告和被告菲科云南公司订立《医用防撞护板和护角销售合同》。约定原告向被告购买防撞护板和护角，确定了规格型号、颜色、数量、单价，总价为128454元（含运费、税金）。订立合同当日支付30%预付款，收到预付款之日起10到15个工作日交货，货到大理物流，双方组织验收货物，验收确认后，支付合同总款的40%，剩余30%货款在2015年4月30日前付清。原告指定杜兵为合同履行人，被告菲科云南公司指定陶国庆为合同履行人，一方若更换合同履行人，应另行通知对方。原告必须及时受理交付的货物，若接到通知后或货到原告指定货站2日内仍未签收货物，视为交付完毕。因放置时间过长产生的保管费和产品破损由原告自行承担。被告菲科云南公司提供的产品，应当在到达货场前通知原告，接受原告检验。原告检验发现产品规格、型号、颜色均不符合合同约定的，应当在收到产品后三天内书面通知被告菲科云南公司，被告菲科云南公司收到通知后给予更换相同品质产品。如不出具书面通知，视为产品符合约定。原告持有的合同原件中，手写添加“甲方收货人骆日强”的内容。
原告于2015年4月27日向被告菲科云南公司支付预付款38536.2元，2015年5月21日支付货款51381.6元。2015年10月22日，杜兵和陶国庆分别以原告、被告菲科云南公司的名义签订《保证书》。主要内容为,菲科云南公司承诺最迟于2015年10月26日发货并在10月27日上午9点向杜兵提供托运单。货物于2015年10月31日到大理并由项目部验收合格后，原告和菲科云南公司核对尾款及由原告造成的该由本公司承担的费用，只要菲科云南公司拿出依据证明该由原告承担即可。如果2015年10月31日货不到大理，由此给原告造成的损失由菲科云南公司承担。所有损失由双方依据相互赔偿。2015年10月26日，原告向被告菲科云南公司发出《解除合同通知》，通知被告菲科云南公司解除《医用防撞护板和护角销售合同》，在合同解除后三天内返还货款89917.8元，并赔偿未能交货给原告造成的损失、处罚费用。2015年10月29日，被告菲科云南公司向原告发出《解除合同通知回函》。表示原告2015年10月26日发出的《解除合同通知》已经收到。菲科云南公司按约于2015年5月7日将货物发至大理，原告一直没有到大理永安托运部提货，导致厂家于2015年7月28日将货物收回，给菲科云南公司造成损失40500元。2015年9月28日，原告要求发货。菲科云南公司于2015年10月16日联系厂家发货，货物于2015年10月20日到达昆明。计划2015年10月24日将货物发往大理，原告当天就通知解除合同。菲科云南公司支付第二次发货的运费、仓储费共计7000元。原告的违约行为给菲科云南公司造成47500元的损失。菲科云南公司同意解除合同，将原告已付货款89917.8元退还。请原告收到本函之日起15日内支付损失47500元，菲科云南公司收到赔偿款项之日起7日内退还89917.8元。另，被告菲科云南公司是被告菲科公司设立的分公司。
一审法院认为：原告和被告菲科云南公司订立的《医用防撞护板和护角销售合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效。原告陈述，由于施工方原因导致发货延迟，没有在2015年4月30日前完成货物交付和货款支付不是被告菲科云南公司行为所致。2015年10月22日，原告指定的合同履行人杜兵和被告菲科云南公司负责人陶国庆签署《保证书》，菲科云南公司承诺最迟于2015年10月26日发货，货物于10月31日运抵大理进行验收，如不能在10月31日前到货，由菲科云南公司承担损失。原告和被告菲科云南公司对《保证书》没有异议，双方对货物交付时间进行了变更约定。《中华人共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。2015年10月26日，原告向被告菲科云南公司发出解除合同的书面通知，此时，被告菲科云南公司承诺的发货期没有届满，距离2015年10月31日的约定到货期限尚有5天，原告此时并不享有合同的法定解除权。被告菲科云南公司接到通知后，在2015年10月29日的回函中明确表示同意解除合同，双方就合同解除达成一致，《医用防撞护板和护角销售合同》于2015年10月29日解除。至于被告菲科云南公司在回函中提出原告赔偿47500元损失后再退还货款，是债权债务的具体清理事项，不影响合同解除的效力。
《中华人共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《医用防撞护板和护角销售合同》经协商解除，原告没有实际接收货物，被告菲科云南公司应当返还原告货款。被告菲科云南公司在《解除合同通知回函》及本案中均提出原告应承担损失47500元，扣除以上损失后再退还剩余货款。被告菲科云南公司没有在本案中提出原告赔偿47500元损失的反诉，上述抵扣主张系行使抵销权，属于合同抗辩事由。《中华人共和国合同法》第九十九条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。行使法定抵销权的条件是双方当事人互负种类、品质相同的到期债务。原告并未认可应当赔偿被告菲科云南公司47500元损失，本案中被告菲科云南公司提交的证据也不足以证明原告对其负有47500元的到期债务，其抵销抗辩缺乏事实依据，不予采信，被告菲科云南公司应当返还原告货款89917.8元。原告主张被告菲科云南公司承担2015年10月30日起的货款利息。《医用防撞护板和护角销售合同》于2015年10月29日经原告和被告菲科云南公司协商解除，被告菲科云南公司没有继续占有原告货款的合同依据，原告要求被告菲科云南公司承担资金占用利息的诉讼请求予以支持。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告菲科公司是设立被告菲科云南公司的总公司，原告要求被告菲科公司承担民事责任具有法律依据，予以支持。
综上，被告菲科公司经公告送达起诉状副本和开庭传票没有到庭参加诉讼。鉴于本案事实清楚，证据充分，可以依法缺席判决。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第九十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：由被告安徽菲科防护用品有限公司云南分公司、被告安徽菲科防护用品有限公司于判决生效后十日内返还原告云南顺驰装饰工程有限公司货款89917.8元及该款自2015年10月30日起至还款之日止，按同期人民银行贷款利率计算的利息。案件受理费2048元（原告已预交），由两被告承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
双方当事人对于一审确认的案件事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：上诉人、原审被告应当向被上诉人返还的货款数额认定。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《医用防撞护板和护角销售合同》，是在平等自愿基础上订立，是双方真实意思表示，合法有效，双方应按合同约定履行各自义务。合同签订后，被上诉人于2015年4月27日、5月21日分两次共计向上诉人支付了合同总款的70%，即89917.8元。2015年10月22日，上诉人负责人陶国庆与被上诉人指定合同履行人杜兵签订《保证书》，上诉人承诺最迟于2015年10月26日交货并在10月27日上午9点向杜兵提供托运单，2015年10月26日被上诉人向上诉人发出《解除合同通知》，上诉人于2015年10月29日向被上诉人发出《解除合同通知回函》，明确表示同意解除合同，将被上诉人已付货款89917.8元退还，同时要求被上诉人向其支付损失47500元，上诉人收到赔偿款项后退还89917.8元。现上诉人对解除合同及返还被上诉人货款无异议，但认为被上诉人一直未提取货物，导致厂家将货物收回，给上诉人造成运费、仓储费、货物耗损费等损失共计47500元，应由被上诉人承担，扣除该损失后上诉人再返还被上诉人剩余货款42417.8元。因上诉人在本案中并未提交充分有效的证据证明被上诉人客观上给其造成了47500元的损失以及该损失应由被上诉人承担，故在被上诉人不予认可的情况下，上诉人应承担举证不能的不利后果，对上诉人要求扣除被上诉人给其造成的损失47500元后再返还被上诉人剩余货款42417.8元及该款自2015年10月30日起至还款之日止按同期人民银行贷款利率计算的利息的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2048元，由上诉人安徽菲科防护用品有限公司云南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 蕊
审判员 田 庄
审判员 薛 艳
二〇一八年一月二十九日
书记员 桂小涵