江西省新余市渝水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）渝刑初字第00525号
公诉机关新余市望城工矿区人民检察院。
被告人张某某，男，1958年5月21日出生，江西省余干县人，汉族。因涉嫌犯贪污罪，于2013年3月29日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于新余市看守所。
辩护人吴志刚，江西姚建律师事务所律师。
新余市望城工矿区人民检察院以余望检刑诉（2013）89号起诉书指控被告人张某某犯贪污罪、行贿罪，于2013年11月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。因新余市渝水区人民检察院需要补充侦查，向本院申请延期审理二个月；经新余市中级人民法院批准同意延长审理期限三个月。新余市望城工矿区人民检察院指派检察员敖晓亮、肖晗出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人吴志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新余市望城工矿区人民检察院指控：1、被告人张某某与任新钢公司第二炼铁厂原料车间仓库保管员夏某某相互串通，利用夏某某的职务之便，先后3次虚假验收卸车机料斗，侵吞新钢公司财物共计人民币217680元，其中48000元未遂。2、被告人张某某以新钢弹簧制品有限公司的名义在新钢设备材料部承接了备品备件供应业务。被告人张某某要求新钢设备材料部供应二科副科长彭某某多给其供应计划，并在价格等方面给予关照，从而谋取不正当利益。为此，被告人张某某从2009年4月至2011年8月期间，共送给彭某某人民币33000元。认定上述事实的证据有证人夏某某、彭某某、杨某等人的证言，相关书证，视听资料。认为被告人张某某的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十九条之规定，应当以贪污罪、行贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张某某对公诉机关指控其与夏某某串通，侵吞新钢公司货款217680元的事实无异议；但辩称其没有向彭某某行贿，其给彭某某的33000元是借款。辩护人辩称，1、公诉机关指控被告人张某某骗取新钢公司货款的行为构成贪污罪，定性不准确，应构成职务侵占罪。2、公诉机关指控被告人张某某向彭某某行贿的事实，只有彭某某的证言，证据不足，不能认定。
经审理查明：被告人张某某为新钢弹簧制品有限责任公司备品备件业务承包人，与当时任新钢公司第二炼铁厂原料车间仓库保管员夏某某（已判决）相互串通，利用夏某某负责原料车间各类生产材料、备品备件验收的职务之便，先后3次虚假验收卸车机料斗500件，侵吞新钢公司财物共计人民币217680元，其中48000元未遂。具体事实如下：
2012年1月，被告人张某某找到夏某某，利用一张已过期的2010年工矿产品购销合同，要夏某某虚假签收200件料斗，答应事成后分钱给夏某某。夏某某向新钢公司第二铁厂原料车间料场保管员刘淑萍了解料斗库存情况后，在被告人张某某没有送货的情况下，在产品销货清单上签字并注明货已收到。之后被告人张某某凭夏某某虚假签字验收的产品销货清单，找相关人员分别开出领料单及验收单，再从弹簧公司开出增值税发票后，到新钢设备材料部办理结算，共结算人民币86480元。几天后，被告人张某某在夏某某家楼下分给夏某某2000元。在春节前，被告人张某某在夏某某家楼下，又分给夏某某2000元。
2012年5月，被告人张某某找到夏某某，称有200件料斗的供应计划但其厂里没有货，要夏某某虚假签收200件料斗，并答应事成后会分钱给夏某某。夏某某在了解车间料斗库存情况后，同意并在被告人张某某带来的事先填好的200件料斗销货清单上签字验收。之后被告人张某某凭夏某某虚假签字验收的产品销货清单，找相关人员分别开出领料单及验收单，再从弹簧公司开出增值税发票后到新钢设备材料部办理结算，共结算人民币83200元。几天后，被告人张某某在夏某某家楼下分给夏某某2000元。中秋节前，被告人张某某在夏某某家楼下分给夏某某1000元。
2013年3月4日，被告人张某某向新钢公司第二炼铁厂原料车间仓库送一批柱销联轴器，夏某某验收完货物后，被告人张某某又拿出一张没有送货的100件料斗送货单要夏某某签字。夏某某向刘淑萍了解车间料斗库存情况后，在这张销货清单上签了字。但这次被告人张某某还没来得及办理结算手续，便案发了，被告人张某某这次没有分钱给夏某某。
另查明，被告人张某某伙同夏某某所侵占的赃款共计人民币169680元，已追缴返还给新余钢铁股份有限公司。
2013年3月25日上午，新余市望城工矿区人民检察院干警在被告人张某某生活小区大门口，要求被告人张某某到该院协助调查。被告人张某某跟随办案干警到该院接受询问调查，并交待了其侵占新钢公司货款的事实。在调查中，该院发现被告人张某某还涉嫌诈骗行为，遂通知新余市公安局袁河分局刑侦大队，该队于同月27日上午将被告人张某某带至该队调查。同月28日，新余市望城工矿区人民检察院以涉嫌犯贪污罪对被告人张某某立案侦查，并于当日上午到新余市公安局袁河分局刑侦大队向被告人张某某送达传唤通知书，通知被告人张某某到新余市检察院办案区接受讯问调查，被告人张某某主动跟随办案干警到了办案区接受了讯问，并对其伙同夏某某侵吞新钢公司财物的事实作了如实供述。
上述事实，被告人张某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人夏某某、刘某某、杨某、张维某、童某某、刘某某、傅某某、李某等人的证言，新钢公司第二炼铁厂出具的证明、关于卸车机料斗入库情况自查报告及产品销售清单，新钢公司设材部财务科出具的证明、内部转账凭证、备件采购明细清单、增值税专用发票，物资验收单、领料单，入库物资验收登记本，工矿产品购销合同，新余新钢弹簧制品有限责任公司出具的证明，扣押物品清单，新余市望城工矿区人民检察院的扣押物品清单及新余钢铁股份有限公司出具的追缴赃款的证明及收据，新余市望城工矿区人民检察院出具的被告人张某某归案证明，被告人张某某的身份证明等其他证据材料证实，足以认定。
对于公诉机关指控被告人张某某向新钢设备材料部的彭某某行贿33000元的事实，经查，只有彭某某的证言证实被告人张某某要求其在供应计划及价格等方面给予关照，并送给其33000元。而被告人张某某辩称，其给彭某某的33000元是借款；其也没有要求彭某某给予其关照。且公诉机关对于彭某某是否在供应计划及价格等方面给予被告人张某某关照及被告人张某某是否为了谋取不正当利益，未能向法庭举证。故公诉机关的该项指控，证据不足，不予支持。被告人张某某及其辩护人提出不构成行贿罪的意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人张某某与夏某某相互串通，利用夏某某担任新钢公司第二炼铁厂原料车间仓库保管员的职务便利，采取虚假验收卸车机料斗的手段，侵吞公司货款共计人民币217680元，其中48000元未遂，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人张某某所犯罪行成立，但指控罪名不当，应予以更正。本院认为，被告人张某某利用夏某某的职务便利侵吞公司货款，而夏某某是公司的仓库保管员，不属国家工作人员，不符合贪污罪的主体资格，应以职务侵占罪定罪处罚。被告人张某某在职务侵占作案中，其中48000元为犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。同时，被告人张某某能自动投案，如实供述其职务侵占的事实，是自首，可以减轻处罚。对于公诉机关指控被告人张某某向新钢设备材料部的彭某某行贿33000元的事实，证据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十三条，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。并处没收财产人民币十万元上缴国库（已缴清）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省新余市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 敖文林
人民陪审员 王细娟
人民陪审员 丁银莲
二〇一四年七月三日
书 记 员 宋庆利