陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终617号
上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市高新区成溪路中段新华书店一、三层。
负责人：崔敏，系该公司经理。
委托诉讼代理人：甄生任，系该公司职工。
被上诉人（原审原告）：刘涛，男，1970年12月27日出生，汉族，榆林市榆阳区人。
委托诉讼代理人：王健，陕西尊尚律师事务所律师。
原审被告李亚飞，男，1986年11月6日出生，汉族，陕西省子洲县人。
原审被告：张应强，男,1985年4月24日出生，汉族，陕西省清涧县人，系陕K驾驶员。
原审被告：榆林市大众旅游汽车出租有限公司，住所地：榆林市榆阳区榆阳中路5号。
法定代表人：ＸＸ远，系该公司董事长。
上诉人英大泰和财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称英大泰和保险公司）因与被上诉人刘涛、原审被告张应强、李亚飞、榆林市大众旅游出租有限公司（以下简称出租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2016）陕0802民初861号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人英大泰和财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销榆林市榆阳区人民法院（2016）陕0802民初861号民事判决；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人刘涛的伤残等级过高，评定时机有误，鉴定程序不符合法律程序，上诉人请求重新鉴定。二、案发后，被保险人未在现场向我公司报告，未提供现场照片，其在肇事后未保护好现场便离开，符合免责情形，上诉人在商业险内不予赔偿。三、刘征奇17周岁，刘克礼81周岁，一审被扶养人生活费计算偏高。
被上诉人刘涛辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
原审被告张应强、李亚飞、榆林市大众旅游出租有限公司未作书面答辩。
刘涛向一审法院起诉请求：1、依法判令被告张应强、榆林市大众旅游汽车出租有限公司连带赔偿原告刘涛医疗费19278元、误工费15015元、护理费1430元、住院伙食补助费900元、营养费200元、伤残赔偿金53605元、被扶养人生活费6562元、住宿费500元，以上费用共计97490元。2、依法判令被告英大泰和财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险和商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年7月11日14时30分许，被告张应强驾驶陕K小轿车由南向北行驶至榆阳区新建路“水利商场”对面时，与同向行驶于此的原告刘涛驾驶的铃木-100型两轮摩托车相撞，致使原告受伤，两车受损的交通事故。原告随即被送往榆林市星元医院进行抢救治疗，经诊断为：1、脑外伤后综合症；2、左额颞头皮撕裂伤。住院10天后出院，花医疗费19278元。此事故经榆林市交通警察二大队作出榆公交二认字[2015]第191号道路交通事故认定书，认定张应强负事故全部责任，刘涛无责任。经榆林市公安局交通警察支队二大队委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所对原告刘涛的伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2015年10月26日作出陕驼城法医司法鉴定所[2015]法医临检字第142号交通事故伤残程度评定意见书，鉴定意见为：刘涛目前伤残程度：1、面部遗留疤痕，属Ⅹ伤残；2、神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，属Ⅹ伤残。被告李亚飞实际所有并挂靠在出租公司的陕K号“大众牌”小汽车在被告英大泰和保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，其中商业第三者责任险限额为50万元。事故发生在保险期间内。此事故经交警部门处理未果，原告涉诉到院，提出前述诉讼请求。刘涛父亲刘克礼，生于1935年3月2日；母亲刘爱芳，生于1941年9月27日；儿子刘征奇，生于1999年6月11日。刘克礼、刘爱芳生育子女四人。
一审法院认为：公民的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。原告刘涛因此交通事故受伤，给其造成的损失，依法有权获得赔偿。由于被告张应强违规驾驶行为，造成事故的发生，此次事故经交警部门认定张应强负全部责任，对该责任认定书依法予以确认。被告李亚飞作为肇事车辆的所有人且又系被告张应强的雇主，应对原告刘涛因事故所造成的损失在事故全部责任范围内承担赔偿责任。肇事车辆陕K小轿车英大泰和保险公司处投保交强险、商业第三者责任险以及不计免赔险等险种，且该事故发生在保险期间，根据保险法的相关规定，被告英大泰和保险公司应在保险责任赔偿限额内对原告的损失予以赔偿，不足部分应当由李亚飞予以赔偿。原告刘涛系城镇户籍，故在计算赔偿数额时应按照城镇居民赔偿标准予以计算。原告刘涛的损失依法确定为：医疗费19279元、误工费15015元（143元/天×105天）、护理费1430元（143元/天×10天）、住院伙食补助费300元（30元/天×10天）、伤残赔偿金58080元（26400元/年×20年×11%），但原告诉请的伤残赔偿金53605元，依法予以支持。被扶养人生活费：6562元（父亲刘克礼17546元/年×6年×11%÷5=2316元；母亲刘爱芳17546元/年×6年×11%÷5=2316元；儿子刘征奇17546元/年×2年×11%÷2=1930元）。以上共计损失96191元。被告英大泰和保险公司应在交强险限额内赔偿原告刘涛医疗费1万元，误工费15015元、护理费1430元、伤残赔偿金53605元、被扶养人生活费6562元；在商业第三者责任险限额内赔偿原告刘涛医疗费9279元、住院伙食补助费300元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、本判决生效后五日内，由被告英大泰和财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险范围内赔偿原告刘涛医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等共计86612元；剩余在商业第三者责任险限额内赔偿原告刘涛医疗费、住院伙食补助费共计9579元。二、被告李亚飞不再承担赔偿责任。三、驳回原告刘涛的其他诉讼请求。案件受理费1110元，由原告负担50元，被告李亚飞负担1060元。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。
本院认为，张应强驾驶陕K小轿车与刘涛驾驶的铃木-100型两轮摩托车相撞，经榆林市交通警察二大队认定，张应强负事故全部责任，刘涛无责任。陕K小轿车车主为李亚飞，挂靠在出租公司，张应强系其雇佣的司机，故刘涛的合理损失，应由李亚飞承担赔偿责任，出租公司承担连带赔偿责任，张应强不承担赔偿责任。陕K小轿车在英大泰和保险公司投保了交强险和50万元的商业三者险，故刘涛的合理损失，应首先由出租公司在交强险和商业三者险限额范围内予以赔偿；仍有不足的，由李亚飞赔偿，出租公司承担连带赔偿责任。因保险理赔款足以支付刘涛的合理损失，故李亚飞不再承担赔偿责任，出租公司不再承担连带赔偿责任。
刘涛的伤残等级，系交警部门委托驼城法医司法鉴定所作出，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法，该鉴定结论依法予以确认。故保险公司认为伤残等级过高，评定时机有误，鉴定程序不符合法律程序之上诉理由不能成立，依法不予支持。其重新鉴定申请，依法不予支持。保险公司认为被保险人未报案，未保护好现场，依保险条款，其商业险不予赔偿。因该条款系免责条款，保险公司未提交已履行提示或者说明的证据，故该条款未生效，其上诉理由不能成立，依法不予支持。事故发生时，刘征奇16周岁，刘克礼80周岁，其抚养年限为2年、5年，一审计算刘征奇的被扶养人生活费正确，刘克礼的被扶养人生活费错误。上诉人认为被扶养人生活费计算过高之上诉理由部分成立，依法予以支持。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，依法予以支持。刘涛的合理损失为：医疗费19279元、误工费15015元、护理费1430元、住院伙食补助费300元、伤残赔偿金53605元、被扶养人生活费6176元[父亲刘克礼1930元（17546元/年×5年×11%÷5）、母亲刘爱芳2316元、儿子刘征奇1930元]，共计95805元。由英大泰和保险公司在交强险限额范围内赔偿医疗费10000元，误工费15015元、护理费1430元、伤残赔偿金53605元、被扶养人生活费6176元，共计86226元；在商业三者险限额范围内赔偿医疗费9279元、住院伙食补助费300元，共计9579元。一审法院未判决张应强不承担赔偿责任，出租公司不再承担连带赔偿责任，属漏判，二审依法予以加判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2016）陕0802民初861号民事判决第二项、第三项以及案件受理费部分；
二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2016）陕0802民初861号民事判决第一项为：本判决生效后五日内，由英大泰和财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额范围内赔偿刘涛医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等共计86226元；在商业第三者责任险限额范围内赔偿刘涛医疗费、住院伙食补助费共计9579元；
三、张应强不承担赔偿责任，榆林市大众旅游汽车出租有限公司不再承担连带赔偿责任。
二审案件受理费2200元，由英大泰和财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
审 判 员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一七年三月六日
书 记 员 雒娜娜