浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙03刑终1176号
原公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何金宝，男，1979年6月24日出生于安徽省无为县，汉族，小学文化，无业，户籍地无为县。曾犯盗窃罪于2008年8月被判处拘役六个月；犯抢劫罪于2010年10月被判处有期徒刑一年八个月；犯盗窃罪于2012年8月28日被判处有期徒刑九个月，与原抢劫罪尚未执行完毕的余刑五个月零二日并罚，决定执行有期徒刑一年；又犯盗窃罪于2016年1月20日被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元。因本案于2015年10月13日被抓获，次日被监视居住，同年12月4日被抓获，当日被监视居住，2016年3月23日投案，次日、同年6月2日被监视居住，同年7月25日被抓获，次日被监视居住，同年10月16日因前罪被收监执行，同年12月21日被押回审理。现羁押于温州市鹿城区看守所。
原审被告人朱靖，男，1977年2月1日出生于浙江省温州市，汉族，初中文化，无业，住温州市鹿城区。曾犯盗窃罪于2014年6月16日被判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币4000元；又犯盗窃罪与掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年1月20日被分别判处有期徒刑一年二个月、并处罚金人民币2000元和有期徒刑三年、并处罚金人民币10000元，与撤销缓刑后原盗窃罪尚未执行的拘役四个月、并处罚金人民币4000元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币16000元。因本案于2015年10月13日被抓获，次日被监视居住，同年12月4日被抓获，次日被监视居住，2016年3月19日被抓获，次日被监视居住，2016年11月13日因前罪被收监执行，2017年2月17日被押回审理。现羁押于温州市鹿城区看守所。
浙江省温州市鹿城区人民法院审理鹿城区人民检察院指控原审被告人被告人何金宝、朱靖犯盗窃罪一案，于二○一七年六月二十八日作出（2017）浙0302刑初523号刑事判决。原审被告人何金宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2014年12月至2016年7月间，被告人何金宝、朱靖结伙或者单独在温州市鹿城区、瓯海区等处实施盗窃。其中，何金宝动手实施盗窃，朱靖负责望风，所得赃款被二人平分。具体如下：
1.2014年12月2日19时左右，被告人何金宝、朱靖窜至鹿城区黎明西路238弄9号“游泳之家”，窃取被害人余某1放在大厅吧台上的华硕笔记本电脑一台。
2．2015年4月29日16时许，被告人何金宝、朱靖窜至鹿城区温州大道温州市佳华汽车销售服务有限公司荣威4S专卖店，窃取被害人林某1放在一楼办公室桌子上的苹果笔记本电脑一台（价值人民币4889元）。
3．同年6月11日18时30分许，被告人何金宝、朱靖窜至鹿城区环城东路188号美丽石岛海参科技馆二楼办公室，窃取被害人仇某列放在办公桌上的宏基笔记本电脑一台。
4．次日20时30分许，被告人何金宝、朱靖窜至鹿城区欧洲城好莱客店，窃取被害人胡某2发放在店内椅子上钱包内的现金人民币200元及被害人钟某放在店内椅子上的挎包一个，内有华为手机一只。案发后，钟某在附近寻回挎包。
5．同月22日下午，被告人何金宝、朱靖窜至瓯海区梧田街道横塘中路147号一楼手机店，窃取被害人叶某放在前台充电的苹果6手机一只（价值人民币2900元）。
6．同年7月9日19时许，被告人何金宝、朱靖窜至鹿城区锦江路109号唐某巴店，窃取被害人金某放在收银台上的苹果5S手机一只（价值人民币1632元）。
7．同月22日晚，被告人何金宝、朱靖窜至鹿城区方正大厦3幢二楼萨克斯协会，窃取被害人施某放在教室内的苹果一体机电脑一台。
8．同月24日20时许，被告人何金宝、朱靖窜至鹿城区滨江街道新蒲路14号云某所，窃取被害人俞某放在前台桌子上的魅族手机、VIVO手机各一只。
9．同月30日14时许，被告人何金宝、朱靖窜至瓯海区梧田街道龙霞路南华小区001室仓库，窃取被害人常某放在桌子上的苹果笔记本电脑一台。
10．同年8月2日傍晚，被告人何金宝、朱靖窜至瓯海区梧田街道盛大花园11幢105号店，窃取被害人余某2放在办公桌上的华硕笔记本电脑一台（价值人民币1788元）。
11．同年9月21日17时40分许，被告人何金宝、朱靖窜至鹿城区南汇街道通泰景苑3-7幢一楼手机店，窃取被害人谢某放在柜台上的苹果笔记本电脑一台（价值人民币5402元）。案发后，上述笔记本电脑已被公安人员追回并发还给谢某。
12．同月24日18时许，被告人何金宝窜至鹿城区下吕浦华中巷90号健康驿站店，窃取被害人刘某放在收银台旁柜子上钱包内的现金人民币2200元。
13．同年10月12日18时许，被告人何金宝、朱靖窜至瓯海区梧田街道月乐街32幢5号一楼，窃取被害人张某放在桌子上的华为手机一只（价值人民币400元）及女式手表一只。
14．同月23日21时许，被告人何金宝、朱靖窜至瓯海区梧田街道水潭底西路43号美容养生店，窃取被害人倪某放在柜台上的苹果6手机一只（价值人民币3600元）、OPPO手机一只（价值人民币2100元）。
15．同年11月16日15时许，被告人何金宝、朱靖窜至瓯海区梧田街道南瓯明园11幢二楼克丽缇娜店，窃取被害人缪某放在收银台上的苹果6PLUS手机一只（价值人民币3500元）、IPADMINI2平板电脑一台（价值人民币1372元）。
16．同月20日17时20分许，被告人何金宝、朱靖窜至瓯海区新桥二组团东大门一号国某才艺学校新桥分校，窃取被害人陈某1放在前台抽屉内的苹果5C手机一只（价值人民币700元）。
17．同月20日17时40分左右，被告人何金宝、朱靖窜至瓯海区新桥金虹西街116号甜品店，窃取被害人陈某2放在桌上的苹果6PLUS手机一只（价值人民币3100元）。
18．2016年7月26日20时40分许，被告人何金宝窜至鹿城区开源路华夏公寓二楼205室伊某高级定制工厂，窃取被害人陈某3放在办公室门边包内的现金人民币3200元。
综上，被告人何金宝共参与盗窃18次，窃取财物价值共计人民币36983元，其中，属于何金宝所犯漏罪的17次，金额共计人民币33783元；属于何金宝所犯新罪的1次，金额计人民币3200元。被告人朱靖共参与盗窃16次，窃取财物价值共计人民币31583元。
原审法院判令被告人何金宝犯盗窃罪（漏罪），判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币4000元，与原犯盗窃罪被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币14000元，被告人何金宝犯盗窃罪（新罪），判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，与犯上述盗窃罪尚未执行完毕的余刑七年零二百九十八日，并处罚金人民币14000元并罚，决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币15000元；被告人朱靖犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元，与原犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪被分别判处有期徒刑一年二个月、并处罚金人民币2000元与有期徒刑三年、并处罚金人民币10000元及撤销缓刑后原盗窃罪尚未执行的拘役四个月、并处罚金人民币4000元并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币18000元；责令被告人何金宝、朱靖退赔违法所得人民币26181元，返还被害人林某1人民币4889元、被害人胡某2人民币200元、被害人叶某人民币2900元、被害人金某人民币1632元、被害人余某2人民币1788元、被害人刘某人民币2200元、被害人张某人民币400元、被害人倪某人民币5700元、被害人缪某人民币4872元、被害人陈某1人民币700元、被害人陈某2人民币3100元；责令被告人何金宝退赔违法所得人民币5400元，返还被害人刘某人民币2200元、被害人陈某3人民币3200元；责令被告人何金宝、朱靖退赔其它违法所得，分别返还给被害人余某1、仇某、钟某、施某、俞某、常某、张某。
原审被告人何金宝上诉称，收监羁押时间为2016年10月16日，原判认定执行时间为2016年12月21日不当，应予纠正；归案后能够如实供述自己的罪行，原判量刑过重，要求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定以上事实的证据有被告人何金宝、朱靖的供述，被害人余某1、林某1、仇某列、胡某2发、钟某、叶某、金某、施某、俞某、余某2、常某、谢某、刘某、张某、倪某、缪某、陈某1、陈某2、陈某3的陈述，证人林某3的证言，辨认笔录，作案地点照片，调取证据清单，发还清单，价格认定结论书，监控录像，监控截图，刑事判决书，情况说明，执行通知书，归案经过及归案情况说明，身份证明等。以上证据与二审审理查明的证据一致，本案事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人何金宝和原审朱靖以非法占有为目的，结伙或者单独多次采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。何金宝既有漏罪，又犯有新罪，原判将押回审理之日作为起刑日计算并无不当，何金宝上诉称原判认定执行时间错误的意见，理由不足，不予采纳。何金宝系累犯，应当依法从重处罚。原判鉴于何金宝归案后能够如实供述自己的罪行，已对其从轻处罚。何金宝上诉要求二审再予从轻处罚的意见，理由不足，不予采纳。原判定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第七十一条、第六十九条、第六十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈有为
审 判 员 杨国智
审 判 员 胡海疆
二〇一七年九月二十日
法官助理 方彬微
书 记 员 夏 翔