辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民五终字第1392号
上诉人（原审原告）：沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司。
法定代表人：康淑珍，该公司总经理。
委托代理人：刘金源，辽宁申扬律师事务所律师。
委托代理人：叶鹏翔，辽宁申扬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：隋成德，男，1974年9月29日出生，汉族。
委托代理人：王智，辽宁申源律师事务所律师。
上诉人沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司因与被上诉人隋成德劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2013）于民一初字第2515号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员徐雪春担任审判长并主审，代理审判员刘风霞、代理审判员贺新发参加的合议庭审�了本案，现已审理终结。
原告隋成德向一审法院起诉称，2012年8月15日原告到被告处工作，但被告未与原告签订劳动合同，在工作期间，被告未为原告缴纳各种社会保险，由于被告未为原告缴纳社会保险，原告于2013年6月提出解除劳动合同。但被告未支付双倍工资及经济补偿金，原告根据劳动合同法第四十六条、第四十七条、第八十二条的规定，向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，后沈阳市于洪区劳动争议仲裁委员会做出不予受理决定，现原告请求人民法院依法判令被告支付原告如下款项：1、双倍工资差额39，727元（除第1个月的工资后11个月工资的双倍工资差额），2、经济补偿金4133元（前12个月的平均工资×年限）。3、为原告补缴养老保险、医疗保险、失业保险（从2012年8月至2013年6月），并承担诉讼费。
被告辩称：原告是2012年8月15日到�单位工作的，2013年4月30日离职的，原告从事变压器喷涂工作。双方关系之间是为完全加工承揽工作而临时建立的雇佣劳务关系。被告单位作为建筑工程企业，主营业务为建筑工程，但本案中，被告所从事的零星的、不定期的喷漆业务，不是被告单位的业务的组成部分。被告单位的各项劳动规章制度不适用于原告等临时雇佣人员；被告单位与原告之间未建立稳定的劳动用工关系。被告从不拖欠原告劳务报酬的情况下，原告离开单位，同时还请求支付二倍工资，违反了职业道德。原告有关主张已被有关仲裁机构及法院驳回，已经说明了原告的主张是违反法律规定的。关于劳务报酬，被告单位雇佣原告时基本报酬为1500元，因该加工承揽地在开发区特变电工集团院内，地理位置偏远，故每月给付雇工300元交通费，因工作劳动强度大，故每月给付职工伙食补助300元。另该工�属于有毒有害工种，定期要求体检，其余报酬属于为雇工提供的福利待遇。综上，被告恳请法院在保护提供劳务人员权利的同时，也考虑用人单位的权益，依法驳回原告诉讼请求。
一审法院审理查明，2012年被告沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司与案外人新疆特变电工集团有限公司沈阳电气分公司签订《加工承揽合同》一份，约定新疆特变电工集团有限公司沈阳电气分公司将喷漆工程承包给被告，该合同的执行时间为2012年1月1日至2012年12月30日。2012年8月18日，原告在沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司签订入职申请表（个人简历）上填表，此后被告将原告派至新疆特变电工集团有限公司沈阳电气分公司从事变压器喷漆工作。原、被告双方未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。2013年5月初原告提出与被告解除劳动关系。原、被告解除劳动关系后，原告曾就本案事实，将新疆特变电工集团有限公司沈阳电气分公司诉至沈阳经济技术开发区人民法院，并将沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司列为第三人。沈阳经济技术开发区人民法院于2013年9月27日作出（2013）经开民初字第01358号民事裁定书，裁定：原告系沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司招录的喷漆工，双方建立了事实劳动关系，原告起诉新疆特变电工集团有限公司沈阳电气分公司系被告主体不适格，故驳回原告的起诉。该裁定送达后，原、被告及第三人均未提起上诉，该裁定现已生效。
另查明：原告在被告单位工作期间，被告对原告进行打卡考勤，但庭审中被告未能提供该考勤记录。原告在被告单位工作期间发放工资情况如下：2012年9月工资为6255元，10月工资3845元、11月工资4563元、12月工资4532元、2013年1月工资4853元、2月工资3495元、3月工资4337元、4月工资4500元，5月工资3227元�
再查明：2013年10月18日，原告向沈阳市于洪区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2013年10月22日，该仲裁委员会作出沈于劳人不字（2013）137号不予受理通知书，对原告申请的仲裁事项不予受理。原告不服此不予受理通知书，向该院提起诉讼。
上述事实，有双方当事人陈述、原告提供的沈于劳人不字（2013）137号不予受理通知书、公司登记查询卡、沈阳经济技术开发区人民法院（2013）经开民初字第01362号民事裁定书、工资条，及被告提供的加工承揽合同、有原告签字的工资明细对帐单等证据在卷佐证，经开庭审理，庭审质证，该院核实，予以确认。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原、被告之间虽未签订劳动合同，但从双方的主体资格，劳动者的工作性质及双方在工作中形成的权利义务关系等实际情况分析，双方已形成事实上的劳动关系，且此劳动关系已为法院生效的裁判所确认。故该院对被告辩称的双方之间属劳务关系的反驳意见不予认可。
关于原告的离职时间问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。本案中，被告单位对原告进行打卡考勤，而庭审中被告并未提供原告的打卡记录，应承当举证不能的不利后果。原告主张其离职时间在2013年5月。该院予以确认。
关于原告的工资标准问题。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。被告单位未能提供原告�职期间全部工资表，因此结合原告提供的工资条、被告提供的工资明细对账单，该院对被告提供的工资数额予以认可，对于被告未能提供部分，该院按原告主张数额予以认定。
关于未签订劳动合同双倍工资问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订劳动合同的前一日。被告未按法律规定与原告签订劳动，故应当向原告支付二倍工资差额，期间应为2012年9月19日至2013年5月，合计应为人民币35，954元。
关于补缴养老保险、医疗保险、失业保险问题。用人单位为劳动者缴纳各项社会保险是其法定责任。本案中，被告未为原告缴纳养老、医疗保险及失业保险，违反了国家法律的强制性规定，侵害了劳动�的合法权益。故被告应当为原告补缴养老、医疗及失业保险费，具体缴费期间为2012年8月18日至2013年5月。
关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条及第四十七条的规定，被告应向原告支付原告经济补偿金，标准起1个月的平均，应为4411.88元。
一审法院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条，《中华人民共和国社会保险法》第四条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《社会保险费征缴暂行条例》第十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决：一、被告沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内为原告补缴2012年8月18日至2013年5月30日期间的养老保险、医疗保险及失�保险费（具体数额以社会保险经办机构核定数额为准，个人缴费部分由原告自行承担，因补缴社会保险产生的滞纳金由被告承担）；二、被告沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告未签劳动合同双倍工资差额人民币35，954元；三、被告沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告经济补偿金人民币4411.88元；四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司承担。
宣判后，沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司不服，向本院提出上诉称，一、一审法院认定双方建立劳动关系，与事实不符。1、上诉人作为建筑工程企业，其业务经营范围来看，主要为建筑工程。变压器及附件喷漆加工制作，不是上诉人单位的业务组成部分；2、上诉人单位的各项劳动规章制度�适用于临时雇佣人员；二、上诉人与被上诉人之间并未建立稳定的劳动用工关系，被上诉人来去自由。三、上诉人单位雇佣被上诉人，基本报酬为1500元，因加工承揽地在开发区特变电工集团院内，地理位置偏远，故每月给付雇工交通费300元，因工作劳动强度大，故每月给付伙食补助300元。另该工作属于有毒有害，定期要求体检，其余报酬属于为雇工提供的福利待遇。综上，请求二审法院查清事实，撤销一审判决，依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人隋成德答辩称，同意一审法院判决。
本院二审查明的事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款规定“下列事实，当事人无需举证证明：（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”。本案被上诉人曾作为另案原告与案外人�疆特变电工集团有限公司沈阳电气分公司、本案上诉人（另案第三人）就相关争议向沈阳经济技术开发区人民法院提起诉讼，该院经审理作出已发生法律效力的（2013）经开民初字第1362号民事裁定，该裁定已发生法律效力。该裁定书认定“原告每月从第三人处领取工资，双方建立劳动合同关系”。上诉人虽陈述其与被上诉人之间并未建立劳动关系，但并未提供证据证明足以推翻该裁定书所认定的事实。故本院认定上诉人与被上诉人之间系劳动关系。上诉人提出与被上诉人不存在劳动关系的上诉主张，本院不予支持。因被上诉人并未与上诉人签订书面劳动合同，上诉人应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定向被上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。
依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位为劳动者缴纳各项社会保险是其法定义务。在上诉人未给被上诉人缴纳社会保险的情况下，被上诉人有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定要求上诉人向其支付经济补偿金。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳乐荔亚峰建筑工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐雪春
代理审判员 贺新发
代理审判员 刘风霞
二〇一四年七月十五日
书 记 员 李天英