浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2007）绍中民一终字第810号
上诉人（原审被告）绍兴市东湖毛纺织厂。
法定代表人冯正富。
委托代理人（特别授权代理）陈金法。
被上诉人（原审原告）任有鑫。
委托代理人（特别授权代理）张国华。
上诉人绍兴市东湖毛纺织厂因劳动争议纠纷一案，不服绍兴市越城区人民法院（2007）越民一初字第802号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2007年10月11日公开开庭进行了审理。上诉人绍兴市东湖毛纺织厂（以下简称毛纺织厂）的委托代理人陈金法、被上诉人任有鑫及其委托代理人张国华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明：原告为证明自己的主张，向本院提供了以下证据：1、提供劳动合同一份，要求证明原告与被告曾签订劳动合同，并就合同期限、报酬等事项进行约定的事实。被告对合同的真实性无异议，但合同同时也约定了原告有遵守被告单位制定的规章制度的义务，对违反劳动合同相关法律责任承担合同也有明确的约定。本院认为该合同虽无被告单位盖章，从形式上有一定欠缺，但双方均无异议，且具有合同相应的要件，故对该合同真实性可予以确认。2、提供2006年11月19日被告通过邮政特快寄给原告的函一份，要求证明被告单方提出变更原告岗位及工资计算方式。被告无异议，认为这是出具给原告三份函中的一份。本院对该证据以及待证事实予以确认。3、提供原告收到被告的函后发给被告的回函一份，要求证明原告告知被告原函件所述内容已属违约，并要求被告支付拖欠的工资、业务费等费用，同时自2006年11月起解除合同。被告认为没有收到过该函件，同时同意解除合同，但原告所列均为单方计算数，被告不予认可。本院认为该函件可证实原告书面提出向被告解除合同的要求。4、提供移动电话费发票16份，金额总计为2263.67元，要求证明按照劳动合同第四条约定该费用应当由被告承担。被告对发票的真实性有异议，认为这些费用均由被告承担不合理，原告应进一步举证证实上述费用确实是因工作原因产生的费用。本院对该组证据本身予以认定，并确认原告花费相应通讯费用的事实。5、提供业务费票据20份，金额为1092元，要求证明原告支付的快件费和招待费的事实。被告对票据真实性无异议，认为原告还应有其他证据来佐证其用于业务开支的事实。本院对该组证据本身予以认定，并确认原告花费相应费用的事实。6、提供原告夫妇缴纳社会保险、挂靠费凭证共计4份，要求证明原告自行缴纳社会保险费3167.42元（其中挂靠费120元）。被告对证据真实性无异议，认为本案主体系一人即原告而非原告夫妇，双方劳动关系已经解除故社会保险费只应计算到解除时。本院对该组证据真实性予以确认，并对被告质证意见予以采纳。7、提供工资卡交易明细一份，要求证明被告已经发给原告部分工资总计为31340元。被告认为基本无异议，可能相差280元左右。本院对该证据所列款项被告确认打入原告卡内的事实予以确认。
被告为反驳原告主张，向本院提供了以下证据：1、提供2005年12月15日、2006年2月20日送申诉人的通知及被诉人办公室员工施惠昌的情况说明、身份证明各一份以及2006年11月19日函一份，要求证明被告曾三次向原告发函，告知原告因不认真履行工作职责，被告书面告诫要求其认真履行工作职责和对双方劳动合同进行变更，由办公室人员有效送达给原告的事实。原告对收到2006年11月19日函无异议，并已经提出了异议，对其余两份函均表示未收到，变更合同系被告单方行为，原告并不认可，同时认为所谓的办公室人员是被告单位工作人员兼负责人的亲戚，对其出具的情况说明不予认可。本院对2006年11月19日函曾有效送达给原告的事实予以确认，对后两份函被告仅提供了本单位职工出具的送达证明，在无其他证据佐证的情况下，对其证明力不予采信。2、提供2006年原告任有鑫考勤汇总、考勤记录以及由门卫记录的违章记录簿以及门卫身份证明各一份，要求证明原告未遵守被告单位的劳动纪律，旷工以及未按时上班的事实。原告认为违章纪律簿是伪造的，上面只记载了原告夫妇二人，考勤记录簿是事后补的，没有班组长的盖章，而仅对原告实行双休日而未对其他员工实行双休日亦不真实。本院对证据审核后认为，违章纪录簿系被告门卫用简陋的笔记本记录，且只记载原告夫妇两人，明显不合乎常理，故对该证据不予认定，对被告提供的2006年6-12月份考勤记录表真实性可予确认，该记录表中虽原告出勤日与其他人相比偏少，但未上班时间均为工休而并非旷工，且出勤记录上并未有原告旷工的符号记载，而被告又提供了一份考勤汇总说明其旷工迟到时间，该汇总表系被告单方记载，考虑到原告工作岗位的特殊性，在被告未能进一步说明原告工作时间的情况下，对被告待证事实不予认可。3、提供海宁羊绒制衣有限公司退货敬告函一份，要求证明由于原告失误导致被告单位货被退回，造成损失的事实。被告认为该函并未收到，证据也不能证明是由于原告的原因给被告造成损失，对证据的真实性原告不能确认，该证据与本案不具有关联性。本院对原告质证意见予以采纳。
综合以上证据及原、被告方在庭审中的陈述，本院对本案事实作如下认定：2003年8月原告在被告单位负责人的邀请下，由湖州到被告单位工作。2003年8月18日双方签订劳动合同一份，合同约定被告聘请原告从事厂内筹建、生产经营、管理以及开发新产品等并授予相应的职权；被告应按月足额向乙方支付人民币12500元（为净收入），因工作需要而产生的通信费、业务招待费、差旅费等均由被告确定承担。合同还对变更、解除、终止、续订劳动合同等事项进行了约定。合同签订后，双方均按约履行，至2005年12月底，原告在被告处的工资以及其他合同约定的待遇均能按约兑现。被告称因原告未能履行合同约定的工作职责，于2005年12月15日向原告送达了书面通知，并于2006年1月起将给其报酬调整为每月1600元，并视工作情况再作调整，同时称2006年2月20日再一次向原告送达书面通知，通知其认真履行工作职责，如不认真履行将对其岗位进行调整。原告称未收到过上述两份书面通知，被告也未能提供有效送达证据。2006年11月19日，被告再一次通过挂号信的形式向原告送达通知，告知因其未能履行工作职责，对其工作岗位进行调整，并要求其从事挡车工作，报酬变更为计件工资。2006年11月27日原告收到被告的第三份通知后以特快专递的形式向被告送达了一份回函，告知被告原函件所述内容已属违约，并要求被告支付拖欠的工资、业务费等费用，同时自2006年11月起解除合同。2006年1月至11月被告共支付给原告工资为31340元。另查明，2006年12月14日，原告曾向绍兴市越城区劳动争议仲裁委员会提出仲裁，仲裁委做出了裁决，原告不服仲裁裁决诉至本院。
原审判决认为：原、被告方签订的劳动合同虽形式上存在一定的瑕疵，未有用人单位名称和盖章，作为劳动合同的签订在其合法性和规范上均有不当之处，但原、被告双方均对此无异议，可认定为双方真实意思表示，内容亦未违反法律法规强制性规定，可确认为有效，双方均应遵照执行。本案的争议焦点在于被告单方变更劳动合同的合理性问题，依据双方劳动合同第六条第一项约定，变更合同仅限于两种情形且需双方协商一致，被告变更合同的理由明显不符合该项规定之情形，且单凭原告领取被告变更后的工资之事实亦无法得出其已认可被告变更合同。被告变更劳动合同的依据系原告未履行相应职责，根据最高法院审理劳动争议案件司法解释规定，因用人单位作出的减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，现依据被告提供的证据并为本院所采纳的证据仅能证实原告的2006年6-11月份的出勤情况，无法证实原告是否不履行合同第二条约定的筹建、生产经营、管理以及开发新产品相应职责等情形。综上，被告单方变更劳动合同之行为不符合双方劳动合同约定，在被告无法举证证实存在可减少原告劳动报酬的合理性因素前提下，应按原合同约定的劳动报酬向被告履行相应义务。因原告2006年11月份工作时间仅13天，结合其其他月份正常工作时间对11月份劳动报酬予以折算。对原告要求被告支付法定节假日加班劳动报酬的诉请，因其未能提供相应的证据证实，故不予支持。对原告要求被告支付社会保险费的诉请，因本案原告系任有鑫一人，经审查应核定原告本人部分并扣除其中挂靠费以及12月份部分。就原告要求被告支付通讯费以及业务费的诉请，双方合同中约定工作需要产生的通讯费以及业务费等由被告支付，经本院审核原告提供业务费等证据尚不足以证实费用系与工作相关，但通讯费合理部分应予以考虑，故对此项诉请酌情支持600元。对原告要求支付拖欠工资经济补偿金的诉请，合同约定应按月足额支付工资12500元，因被告在无法证实原告违反劳动合同的前提下未足额支付原告工资，且双方合同第八条第三项亦规定合同双方任何一方违反合同给对方造成经济损失的应当向对方支付赔偿金，故被告之行为已构成无正当理由超过规定付薪时间未支付劳动者工资，应在未支付额度内承担相应赔偿责任，具体数额本院按照劳动部有关规定确定。为保护劳动者合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第七十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议若干问题的解释》第十三条、第十五条，参照劳动部《工资支付暂行规定》第十八条，劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1984）481号）第三条之规定，判决：一、被告绍兴市东湖毛纺织厂应支付给原告任有鑫2006年1月至11月工资131250元、2006年1月至11月社会保险补贴费2793.56元、通讯费600元、经济补偿金24977.5元，合计159621.06元；扣除已经支付的31340元，被告绍兴市东湖毛纺织厂尚应支付给原告任有鑫128281.06元；本项内容限在本判决生效后十五日内履行完毕；二、驳回原告任有鑫其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，其他诉讼费80元，合计130元，由被告绍兴市东湖毛纺织厂承担。
上诉人绍兴市东湖毛纺织厂上诉称：一、一审判决上诉人应付被上诉人工资、保险补贴、通讯费、经济补偿金等合计159621.06元，属认定事实错误。上诉人是由于被上诉人在任职期间的种种行为已无法再担任公司主要管理人员的情况下才提出要求更换其工作岗位，是完全符合相关法律和合同约定的，而一审法院认为被上诉人履行了合同约定显然是认定事实的错误。二、一审法院适用法律错误。本案是一起明确的劳动合同纠纷案件，我国《劳动法》第25条有明确规定：“严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。“上诉人根据被上诉人工作的表现，要求被上诉人暂时调换工作岗位，并没有违反相关的规定，而一审法院认定上诉人违约，要求上诉人按合同约定支付报酬及赔偿，显然与法不符。综上所述，请求二审法院撤销原判，另行改判或发回重审。
被上诉人任有鑫答辩称：一、一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律适当，程序合法，要求驳回上诉人的上诉请求。二、针对上诉人两方面的上诉理由，答辩如下：1、上诉人第一个上诉理由认为被上诉人任有鑫在担任职务后严重违纪及造成了上诉人相应的损失，据此，上诉人认为可以调整其岗位。对这一理由，被上诉人认为不能成立。上诉人与被上诉人签订的劳动合同是有固定期限的劳动合同，对工作期限有约定，对劳动报酬和福利也作出了相应的规定，尤其是对变更合同和解除合同作出了明确的规定。合同中对变更合同只有两个情形，严重违纪不是可以变更合同的情形之一。而且上诉人也没有证据可以证明被上诉人严重违反了劳动合同、严重违反了厂纪厂规、严重造成了上诉人的损失。2、上诉人认为一审法院适用的法律错误。我们认为一审法院适用的法律是正确的，上诉人在上诉状上谈到了劳动法第25条，劳动法第25条适用的是解除劳动合同，并不是变更劳动合同。而在仲裁也好、一审也好，上诉人自己都认为是变更了劳动合同，变更劳动合同和解除劳动合同是两个不同的概念，不可混为一谈。被上诉人收到上诉人的调整工作函之后，被上诉人发出了相应的函要求解除劳动合同，理由是上诉人长期拖欠劳动报酬，这个在程序上是合法的。所以一审法院所适用的法律是正确的。三、上诉人在上诉状上提到上诉人为被上诉人调整工作后按时给其发放了调整后的劳动工资每月1600元。可是双方的劳动合同没有变更，劳动报酬也不能变更。而且上诉人调整后发放的工资也不是其称1600元。综上，要求驳回上诉人的上诉请求。
上诉人在二审中没有提供新的证据。
被上诉人在二审中提供绍兴市商业银行的活期存折两本，上诉人对其真实性没有异议，本院予以确认。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人对被上诉人作出调整工作岗位的决定以及相应减少被上诉人的劳动报酬是否符合合同约定。
根据双方当事人于2003年8月18日签订劳动合同第六条第（一）款：“具有下列情形之一，经甲乙（指本案双方当事人）双方协商同意，可以变更本合同的相关内容：（1）由于不可抗力影响，致使本合同无法履行的。（2）法律、法规、规章，政策规定的其他情况。”之规定，上诉人对被上诉人作出调整工作岗位的决定以及相应减少被上诉人的劳动报酬不符合上述合同约定。原审判决认定：“本案的争议焦点在于被告单方变更劳动合同的合理性问题，依据双方劳动合同第六条第一项约定，变更合同仅限于两种情形且需双方协商一致，被告变更合同的理由明显不符合该项规定之情形，且单凭原告领取被告变更后的工资之事实亦无法得出其已认可被告变更合同。被告变更劳动合同的依据系原告未履行相应职责，根据最高法院审理劳动争议案件司法解释规定，因用人单位作出的减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，现依据被告提供的证据并为本院所采纳的证据仅能证实原告的2006年6-11月份的出勤情况，无法证实原告是否不履行合同第二条约定的筹建、生产经营、管理以及开发新产品相应职责等情形。综上，被告单方变更劳动合同之行为不符合双方劳动合同约定，在被告无法举证证实存在可减少原告劳动报酬的合理性因素前提下，应按原合同约定的劳动报酬向被告履行相应义务。”并无不当。上诉人上诉理由不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人绍兴市东湖毛纺织厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 章建荣
代理审判员 毛振宇
代理审判员 方 艳
二〇〇七年十月三十日
书 记 员 李琼珏