广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂07刑终117号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）劳钦运，男，1981年4月19日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，初中文化，居民，住灵山县。曾因犯盗窃罪，于2011年1月28日被灵山县人民法院判处有期徒刑四年十个月，2013年12月28日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年8月22日被灵山县人民法院判处有期徒刑九个月，2015年2月21日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同月18日被执行逮捕。现羁押于灵山县看守所。
广西壮族自治区灵山县人民法院审理广西壮族自治区灵山县人民检察院指控原审被告人劳钦运犯故意伤害罪一案，于2017年3月24日作出（2016）桂0721刑初593号刑事判决。宣判后，劳钦运不服提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派检察员覃芬出庭履行职务，上诉人劳钦运到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2016年2月6日21时许，劳钦运的大哥劳某2与劳某1因琐事在灵山县灵城镇十里村委会白云塘村三队一个高约3-4米的小坡处发生争吵，劳钦运见状持一把水果刀踢了一脚劳某1，两人因而发生争吵导致混打，致劳某1摔落到小坡底下，劳钦运即逃离现场。劳某1受伤后被送到灵山县人民医院住院治疗，经诊断劳某1的伤情为：颈髓过伸伤并四肢不全瘫；C4、C6左侧横突骨折；右侧颞额部软组织挫伤；脑震荡；两肺挫伤。经灵山县公安局物证鉴定室鉴定，劳某1的损伤程度构成重伤一级。经钦州市正大司法鉴定中心鉴定，劳某1构成六级伤残。案发后，匿名群众向灵山县公安局110指挥中心报案，称在灵山县灵城镇十里村委会白云塘村三队的小坡发生打架，有人受伤，请求派员处置。公安机关遂立案侦查。2016年5月5日15时许，灵山县公安局三海派出所民警在灵山县灵城镇十里村委会白云塘村一住宅屋大院内抓获劳钦运。同日，劳钦运被灵山县公安局刑事拘留。另查明，2016年2月7日，劳某2代劳钦运赔偿了劳某1的医药费人民币2500元。还查明，劳钦运曾因犯盗窃罪，于2011年1月28日被灵山县人民法院判处有期徒刑四年十个月，2013年12月28日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年8月22日被灵山县人民法院判处有期徒刑九个月，2015年2月21日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、抓获经过，人员基本信息，证人劳某3、劳某2、陈某、劳某4的证言，劳某1的陈述及辨认笔录、相片，劳钦运的供述，灵山县公安局物证鉴定室灵公刑鉴（法临）字[2016]44号人体损害程度鉴定书，钦州市正大司法鉴定中心[2016]临鉴字第725号鉴定意见，灵山县公安局现场勘查笔录、现场图、现场照片，灵山县人民医院伤情介绍、预交金凭据，广西壮族自治区灵山县人民法院（2014）灵刑初字第348号刑事判决书、刑满释放人员通知书等证据证实。
原审人民法院认为，被告人劳钦运故意伤害他人身体，致一人重伤一级，六级伤残，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。公诉机关指控应当以故意伤害罪追究被告人劳钦运的刑事责任成立。被告人劳钦运曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当对其从重处罚。被告人劳钦运有前科劣迹，应对其从严惩处。被告人劳钦运自归案后直至庭审过程中，均如实交代其主要犯罪事实，依法可以对其从轻处罚。被告人劳钦运的亲属代其赔偿了被害人的极少部分经济损失，可对其酌情从轻处罚。关于辩护人认为本案是由于民间纠纷引起，且被害人有过错的意见，本院认为，案发当天被害人与被告人没有任何矛盾纠纷，被害人对引发本案没有任何过错，对辩护人的上述意见，本院不予采纳。根据被告人劳钦运的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度并综合本案案情。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决：被告人劳钦运犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。
劳钦运上诉提出：一审认定事实没有意见，量刑较重且对方有过错。
钦州市人民检察院出庭认为，本案起诉书指控及一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确；上诉人提出的上诉理由不能成立。综上所述，二审法院应当维持一审判决，驳回上诉。
经二审审理查明，2016年2月6日21时许，劳钦运的大哥劳某2与劳某1因琐事在灵山县灵城镇十里村委会白云塘村三队一个高约3-4米的小坡处发生争吵，劳钦运见状持一把水果刀踢了一脚劳某1，两人因而发生争吵导致混打，致使劳某1摔落到小坡底下，劳钦运即逃离现场。劳某1受伤后被送到灵山县人民医院住院治疗，经诊断劳某1的伤情为：颈髓过伸伤并四肢不全瘫；C4、C6左侧横突骨折；右侧颞额部软组织挫伤；脑震荡；两肺挫伤。经灵山县公安局物证鉴定室鉴定，劳某1的损伤程度构成重伤一级。经钦州市正大司法鉴定中心鉴定，劳某1构成六级伤残。案发后，匿名群众向灵山县公安局110指挥中心报案，称在灵山县灵城镇十里村委会白云塘村三队的小坡发生打架，有人受伤，请求派员处置。公安机关遂立案侦查。2016年5月5日15时许，灵山县公安局三海派出所民警在灵山县灵城镇十里村委会白云塘村一住宅屋大院内抓获被告人劳钦运。同日，劳钦运被灵山县公安局刑事拘留。
2016年2月7日，劳某2代被告人劳钦运赔偿了被害人劳某1的医药费人民币2500元。劳钦运曾因犯盗窃罪，于2011年1月28日被灵山县人民法院判处有期徒刑四年十个月，2013年12月28日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年8月22日被灵山县人民法院判处有期徒刑九个月，2015年2月21日刑满释放。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、抓获经过，证实2016年2月6日，匿名群众向灵山县公安局110指挥中心报案，称在灵山县灵城镇十里村委会白云塘村三队的小坡发生打架，有人受伤，请求派员处置。公安机关遂立案侦查。2016年5月5日15时许，灵山县公安局三海派出所民警在灵山县灵城镇十里村委会白云塘村一住宅屋大院内抓获劳钦运。同日，劳钦运被灵山县公安局刑事拘留。
2、人员基本信息，证实劳钦运的出生年月日等基本身份情况。
3、证人劳某3的证言，证实2016年2月6日22时许，其在同村的劳某4家和别人聊天，后来有人来讲劳某1在外面和人吵架，于是其就和屋里的人走出来看看。等其走到劳某4屋门口的小坡处时，见到同村的劳某1和劳某2两个人发生争吵，并互相推搡，其就上前劝阻他们。这时劳钦运来到，拿着一把小刀，一过来没有说话就踢了一脚劳某1，其就将劳钦运推开，叫其不要打架，劳钦运还用小刀指着劳某1骂，其就站在一旁。突然有人大喊说是劳某1掉到坡下了，劳某2和劳钦运见状就逃跑了。他们就想将劳某1拉起来，但劳某1说没有知觉了，他们就马上报110和120。另证实其不清楚劳某1是如何掉下坡的。
4、证人劳某2的证言及预交金凭据，证实2016年2月6日22时30分许，其从外面走路回家，当经过劳某4家门口小坡处时，小坡上面有人问其，其由于接听电话所以没有回应对方，对方就骂其为什么不出声，其还听到有扔石头的声音，其用电筒照了一下，发现是劳某1，就责问劳某1为什么扔石头。劳某1说扔你又怎么样，这时其就与劳某1争吵起来。其弟弟（劳钦运）又来到现场，问劳某1为什么用石头扔其哥哥，劳某1说扔又怎么样，因此他们就开始吵起来。住在附近的人也来到现场，其与现场的人将他们分开不让他们打架，其弟弟用脚踩了一脚劳某1，劳某1就掉下坡起不来。其与弟弟见劳某1的家人报警后就离开了。另证实2016年2月7日，其代弟弟劳钦运赔偿了被害人劳某1的医药费人民币2500元。
5、证人陈某的证言，证实2016年2月6日22时许，其听到劳某1和劳某2在外面的小坡处吵架，其出来对他们说：大家都是兄弟，一人少一句，其说完就回家了。不久后其再次出来时见到劳某1倒在坡下了，后来民警就来到了。另证实其不清楚劳某1是如何掉下坡的。
6、证人劳某4的证言，证实2016年2月6日20时许，劳某1和几个兄弟在其家中喝酒，一直到22时许，劳某1外出方便，约10分钟后，其老婆回来说劳某1和在外打架，劝告也不听。其约10分钟后才出去，见到劳某1躺在其家门口斜坡底下。另证实其没有见到打架的过程，不知道劳某1是如何掉下坡的。
7、被害人劳某1的陈述及辨认笔录、相片，证实2016年2月6日22时许，其在本村的劳某4家喝酒后外出方便，其见到有人拿电筒东照西照，其就问是谁，但对方没有回答其，其再问谁这么“大条”，意思是嚣张，其见对方没有回答其，加上之前曾有人被偷过牛，其就从地上捡起一块石头扔过去，这时其见到劳某2冲过来和其发生争吵，后打架，在其与劳某2打架的的过程中，劳钦运冲过来，帮劳某2打其，其感到一股力量往其身上的手部拉摔出去，后来其就被摔倒在坎头底下，其就晕了，当其醒来时，见到本村的劳某4等人打电话报警。另证实其是被劳某2和劳钦运两兄弟用手脚将其拉摔出去，由于当时场面很混乱，具体是何人用何动作将其拉摔到坎头底下，其记不清楚了。劳某1能辨认出当晚与其发生争吵的劳某2和有份拉摔其的劳钦运。
8、上诉人劳钦运的供述，证实2016年2月6日21时许，其从灵城镇十里村委会白云塘村三队家中准备到本村委会旁打台球。当其经过本村三队劳某4家旁的小坡处时，听到其哥哥劳某2在后面和人在吵架，其转回去查看，见到哥哥劳某2与劳某1在吵架，当时其正好听到劳某1讲“就是我拿石头砸你，你又能怎么样”，其听后认为劳某1是欺负他们两兄弟，情绪就非常激动，直接走近劳某1身边踩了一脚劳某1的下半身，之后劳某3和其大哥将他们拉开，劳某1被拉开后还不停辱骂其两兄弟，还想冲上去打其哥哥劳某2，其就冲上去和劳某1扭打，劳某1一边与其对打一边往小坡的边缘后退，当劳某1退到小坡的边缘处时，其用脚出力踩中他的下半身处，接着劳某1就跌落到小坡的底下，其还听到劳某1的惨叫声，其见状就马上逃离现场。
9、灵山县公安局物证鉴定室灵公刑鉴（法临）字[2016]44号人体损害程度鉴定书，证实经灵山县公安局物证鉴定室鉴定，劳某1的损伤程度构成重伤一级。
10、钦州市正大司法鉴定中心[2016]临鉴字第725号鉴定意见，证实经钦州市正大司法鉴定中心鉴定，劳某1构成六级伤残。
11、灵山县公安局现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发的现场位于山县灵城镇十里村委会白云塘村三队一个高约3-4米的小坡处及周边的环境概貌情况。
12、灵山县人民医院伤情介绍，证实劳某1受伤后被送到灵山县人民医院住院治疗，经诊断劳某1的伤情为：颈髓过伸伤并四肢不全瘫；C4、C6左侧横突骨折；右侧颞额部软组织挫伤；脑震荡；两肺挫伤。
13、广西壮族自治区灵山县人民法院（2014）灵刑初字第348号刑事判决书、刑满释放人员通知书，证实上诉人劳钦运曾因犯盗窃罪，于2011年1月28日被灵山县人民法院判处有期徒刑四年十个月，2013年12月28日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年8月22日被灵山县人民法院判处有期徒刑九个月，2015年2月21日刑满释放。
认定上述事实的证据均经一、二审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于上诉人劳钦运提出对方有过错，一审量刑过重的问题，经查：案发当天被害人与上诉人没有任何矛盾纠纷，被害人对引发本案没有任何过错；上诉人是累犯且故意伤害重伤一级后果严重，一审法院判处七年在法定量刑幅度内，对上诉人提出的辩解意见没有事实依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人劳钦运故意伤害他人身体，致一人重伤一级，六级伤残，其行为构成故意伤害罪。上诉人劳钦运曾因盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当对其从重处罚。上诉人劳钦运有前科劣迹，应对其从严惩处。上诉人劳钦运认罪悔罪，依法可以对其从轻处罚。案发后，上诉人的家属能积极赔偿被害人，在量刑时可予酌情考虑。
综上，一审法院判决所认定事实清楚，程序合法，量刑适当。上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采信。钦州市人民检察院的出庭意见正确，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵洪忱
审判员 梁明晔
审判员 黎 刚
二〇一七年六月十五日
书记员 胡宝文