安徽省蚌埠市蚌山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0303刑初249号
公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
被告人张宁，男，1995年5月27日出生于安徽省蚌埠市，汉族，小学文化，无业，户籍地蚌埠市淮上区，住蚌埠市淮上区，因犯交通肇事罪，于2016年6月6日被安徽省蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯强奸罪，于2017年1月10日被蚌埠市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年1月24日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，当日被蚌埠市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
辩护人尹文刚，安徽冠亚律师事务所律师。
蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检刑诉〔2017〕238号起诉书指控被告人张宁犯强奸罪，于2017年6月15日向本院提起公诉。本院审查后依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年7月14日不公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员葛静出庭支持公诉，被告人张宁及其辩护人尹文刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蚌埠市蚌山区人民检察院指控：2016年12月23日晚，被告人张宁通过受害人周某（周某系凯撒皇宫娱乐会所工作人员）在凯撒皇宫娱乐会所预定了625包间，当晚张宁与朋友及周某在包厢喝酒。12月24日凌晨1时许，被告人张宁陪同周某到周某住处（宝龙公寓5号楼1021房间）取蛋糕送给朋友，到房间后被告人张宁将受害人周某拽到床上，在周某不自愿的情况下强行扒去周某裤子与其发生性关系，随后周某报警。
针对上述指控事实，公诉机关向法院提供了受案登记表、微信聊天记录、到案经过、情况说明、刑事判决书、户籍信息、入所健康体检表、通话记录、病历，照片，证人崔某等人的证言，被害人周某的陈述，被告人张宁的供述与辩解，蚌埠市公安司法鉴定中心法庭科学DNA鉴定书，辨认笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人张宁违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人张宁在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。
被告人张宁辩称其和被害人发生性关系之前，被害人是没有强烈反抗的。
辩护人提出如下辩护意见：对起诉书指控的事实和罪名没有异议；被告人自动投案，当庭自愿认罪，具有自首情节，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明：2016年12月23日晚，被告人张宁通过被害人周某（周某系凯撒皇宫娱乐会所工作人员）在凯撒皇宫娱乐会所预定了625包间，当晚被告人张宁与朋友及周某在包厢喝酒。12月24日凌晨1时许，被告人张宁陪同周某到周某住处（宝龙公寓5号楼1021房间）取蛋糕送给朋友，到房间后被告人张宁将被害人周某拽到床上，在周某不自愿的情况下强行扒去周某裤子与其发生性关系，随后周某报警。
另查明：被告人张宁某涉嫌犯交通肇事罪于2015年12月9日被刑事拘留，同年12月17日被批准逮捕，因犯交通肇事罪，于2016年6月6日被安徽省蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，同日被安徽省蚌埠市蚌山区人民法院取保候审，缓刑考验期间自2016年6月17日起至2020年6月16日止。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、到案经过证明：2017年1月10日张宁经电话通知到公安机关投案，同日因涉嫌犯强奸罪被蚌埠市公安局经济开发区分局刑事拘留。
2、户籍信息证明：被告人张宁、被害人周某出生日期等基本事实。
3、蚌埠地区医疗机构门急诊病历手册证明：蚌埠市妇幼保健院对被害人检查事实。
4、通话记录、微信聊天记录证明：被告人张宁与被害人周某通话记录和聊天记录事实。
5、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、蚌埠市公安司法鉴定中心法庭科学DNA鉴定书鉴定意见及通知书证明：鉴定机构及鉴定人鉴定资质和送检的标有“床单上的红色斑迹字样”、标有“阴道擦拭棉签”、标有“周某打底衫上的红色斑迹”字样物证袋内的检材与张宁血样的STR分型相同，似然比为1.31×1021。
6、指认现场照片、现场照片证明：案发现场方位等事实。
7、被告人伤情照片证明：张宁手指关节处伤痕事实。
8、被告人及被害人物品照片证明：被告人及被害人的服装事实。
9、刑事判决书、执行通知书、社区矫正人员基本信息表证明：张宁某犯交通肇事罪，于2016年6月6日被安徽省蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期间自2016年6月17日起至2020年6月16日止。
10、辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明证明：通过照片对被告人张宁进行辨认过程等事实。
11、证人崔某的证言：当天凌晨其在宝龙旁边的麻将馆打麻将，接到周某的电话，让其出来到宝龙公寓5号楼门口把一个穿黑色的貂皮衣服的男的拦住，然后她就把电话挂掉了。其就从麻将馆出来到宝龙公寓5号楼门口，但是没看到有穿黑色貂皮衣服的男的，然后没两分钟周某就坐电梯下来了，其看到她问她怎么了，她就开始哭，嘴里还不停的骂人，她也不告诉怎么了，接着就一起上楼了，到了1021房间里面其看到房间里面很乱，就问她到底是怎么回事，然后她告诉其，她被人强奸了，其问那个人是谁，她说是一个叫安宁的男的，再之后帮她就报警了。她说那个男的是她朋友的朋友，当天他们一起回房间切蛋糕要给另外一个朋友送蛋糕的，到房间里面后，那个男的就强行与她发生了性关系。这件事出了大约一个星期后，一天下午安宁的父亲约其到工农路的上岛咖啡谈这件事如何处理，他的意思是想赔偿点钱，把这件事私了。对方问要多少钱，其说不是其要钱，而是这件事要给周某一个说法，然后他继续问要多少钱才能把这件事私了，为了回绝他，就随口说了30万，不然免谈。对方意思要的太多了，之后就离开了。再之后还有人打电话说要谈这件事。
12、证人陈某的证言证明：2016年12月23日傍晚六七点，其表弟张宁喊晚上去凯撒皇宫会所喝酒，晚上十一时许，到了凯撒的625包间。当时进包间的时候只有张宁和闹闹，其和他们两个喝了一会，张宁的朋友洋洋带着一个男子也来到包间，中途其还点了一个“小妹”。到了24日凌晨1时许，张宁说他要出去一下，其问他出去干什么，他说陪闹闹回家一趟。过了大概四十分钟，张宁给其打电话说有事，让包间的几个人都去闹闹住的地方一趟，其说都走了包间的单谁买，之后洋洋也接到了张宁的电话，接着洋洋就去找张宁，其留在包间等他们回来付账。又过了二十多分钟，其打电话给张宁，张宁没有接，又打给了洋洋，洋洋接了电话后，问洋洋发什么了什么事，洋洋说张宁把闹闹给干掉了，现在闹闹报警了。这时凯撒催付账，其没带这么多钱就又打电话给张宁，张宁接了，他说过一会就去把单买了，还让其等一会。其又等了一会，张宁还没来，电话也不接，其就找到了闹闹在凯撒的领班，要了闹闹的电话，闹闹接了电话后其就问她张宁在哪，让她催张宁来买单，她不知道张宁在哪，还骂了其一顿。接着其又给张宁打电话，打了几次之后张宁才接，对他说要么过来把单买了要么把钱转账给其，然后张宁就通过微信转了1500元。到了凌晨3时许，其打电话给张宁，问他到底发生什么事，张宁说他把闹闹给搞掉了，现在闹闹报警说他强奸。
13、证人张某的证言证明：其通过朋友联系到女孩的男朋友，其和女孩的男朋友谈论赔偿等事实。
14、证人李某的证言证明：其认识周某，都喊她闹闹，闹闹要给其送蛋糕，但是没有送蛋糕，听说闹闹被别人强奸了。
15、证人葛某的证言证明：其进去后看见和张宁一起出去的那个小妹也在房间里，那个女孩坐在房间的床上哭，其就问张宁到底出了什么事，张宁跟其说他和那个女孩发生了性关系。
16、被害人周某的陈述证明：安宁突然从其身体侧面拽住其的胳膊，一把将其拽到床上，再之后他的身体压在其身上，按住其的胳膊，开始脱其的裤子，把其的裤子和内裤一起脱掉，然后安宁将他的裤子全部脱掉，开始用手摸其的下体，其很难过并开始哭了，其用力推安宁不让他碰，将他推起来一点，其准备站起来的时候，安宁又把其压倒在床上，其用手护住下体隐私部位，安宁用手将其手移开，开始用他的阴茎插入其的阴道，其还是用力的推他，推不动，他就一直压着其，用手按着其胳膊，仍用他的阴茎在其的阴道内来回抽插，大约抽插了几次，时间不超过一分钟，在这个过程中其始终用手推他，期间还用脚蹬他的大腿。之后其感觉他射精了，有没有射在其阴道里不清楚，但是其上身的裙子上面有一块潮湿了，应该是安宁射的精液。其开始找手机准备打电话给其朋友，其拿到手机还没打电话，安宁就把其的手机抢过去，之后开始跟其道歉，说：“他错了，对不起”之类的话。
17、被告人张宁的供述和辩解证明：发生性关系之后，其直接起身准备穿衣服，闹闹已经穿好内裤和裤袜，正在用手机打110，其把闹闹的手机夺走后，过了十分钟把手机还给她了，其从闹闹房间出来后，先是往右边走了两步，发现方向不对，又赶忙掉头快步往电梯方向走了，走到电梯口发现电梯还停在一楼，就直接从楼梯走下去了。因为其表哥一直打电话催，而且从闹闹房间出来之前闹闹还要拨打110，其很害怕，脑子懵了，就直接从楼梯下去了，安宁是其在金座上班报的名字。
本院认为：被告人张宁违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的事实存在，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人张宁在缓刑考验期内又犯新罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。辩护人提出被告人张宁具有自首情节，可以予以从轻处罚的辩护意见。经查，被告人张宁案发后虽然自动到公安机关投案，但是其到案后不能如实供述自己的主要罪行，不能认定具有自首情节，故辩护人提出被告人张宁具有自首情节的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销安徽省蚌埠市蚌山区人民法院（2016）皖0303刑初93号刑事判决书中对被告人张宁判处有期徒刑三年，缓刑四年中的缓刑部分。
二、被告人张宁犯强奸罪，判处有期徒刑五年二个月；与原判决有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑七年六个月。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月10日起至2024年1月7日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 勇
审 判 员 郭德峰
人民陪审员 赵 勇
二〇一年八月二日
书 记 员 蔡生生
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。