云南省盐津县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云0623民初907号
原告（反诉被告）盐津酸枣树煤矿有限公司，法定代表人：罗栋才。住所地：云南省昭通市盐津县。
委托代理人唐国雄，云南亨达律师事务所律师，系特被授权代理。
被告（反诉原告）徐正平，男，生于1971年10月28日，汉族，云南省盐津县人，住盐津县。
委托代理人张光金、陈代洪，云南大韬律师事务所盐津分所律师，系特别授权代理。
原告（反诉被告）盐津酸枣树煤矿有限公司（以下简称酸枣树煤矿）诉被告(反诉原告)徐正平劳动争议纠纷两案，本院于2017年6月5日立案受理，被告徐正平于同年6月12日向原告提起反诉，依法由审判员杨桂义适用简易程序于2017年6月28日公开开庭进行审理。原告盐津酸枣树煤矿有限公司委托代理人唐国雄、被告徐正平委托代理人张光金、陈代洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告酸枣树煤矿诉称（反诉辩称）:本案中被告与盐津酸枣树煤矿有限公司签订的劳动合同是一年一签，即上年度双方履行完毕，履行期间无任何争议才会签订下一年度合同，双方在合同履行期间始终无任何争议。并且煤炭行业工资实行计件方式，相当于承揽关系，原告已按时发放工资报酬，没有任何争议。昭通市劳动人事争议仲裁院昭市劳人仲案字[2017]第17-2号裁决与事实不合，其适用法律错误，依法应予纠正。现诉至法院请求判决：原告不应向被告支付昭市劳人仲案字[2017]第17-2号裁决确定的款项，即：支付被告徐正平2011年7月28日至2013年7月27日、2013年9月30日至2017年3月27日期间解除劳动关系的经济补偿金22074.59元【（37744.00元÷12个月×5个月+40880.00元÷12个月×7个月）÷12个月×2个月+53071.00元÷12个月×3.5个月=22074.59元】。
被告徐正平辩称（反诉称）：被告（反诉人）于2011年7月28日起在原告（被反诉人）处上班，主要从事井下采煤工作，双方曾签订过三次劳动合同，最后一次截止时间为2017年9月9日。被告月工资不低于5000.00元/月。劳动关系存续期间，原告（被反诉人）没为被告（反诉人）缴纳相应社会保险。因此，被告向昭通市劳动人事争议仲裁院申请仲裁。2017年5月2日，昭通市劳动人事争议仲裁院作出昭市劳人仲案字[2017]第17-2号裁决书，裁决由原告支付被告经济补偿金22074.59元。原告不服该裁决，向盐津县人民法院提起诉讼，故该裁决未生效。现被告依据相关法律规定向法院提起反诉，请求判决：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、由原告支付被告经济补偿金26535.00元（4422.58元/月x6月）。
经审理查明：原告酸枣树煤矿（反诉被告）自2011年7月25日起，采取两年一签劳动合同的方式与被告徐正平（反诉原告）三次签订劳动用工合同，最后一次合同到期时间为2017年9月9日。被告在原告处主要从事井下采煤工作，工资按计件计算。被告在原告处工作期间，原告未为被告缴纳相应社会保险。2016年5月3日原告酸枣树煤矿停产整顿，至今未恢复生产。2017年3月29日，被告徐正平与其他工友22人共同申请仲裁。同年5月2日，昭通市劳动人事争议仲裁院作出昭市劳人仲案字[2017]第17-2号裁决书，裁决由原告支付被告2011年7月28日至2013年7月27日、2013年9月30日至2017年3月27日期间解除劳动关系的经济补偿金22074.59元。原告不服该裁决于2017年6月5日向本院提起诉讼。
上述事实，有原告与被告的陈述，劳动合同鉴证名册、昭通市劳动人事争议仲裁院作出昭市劳人仲案字[2017]第17-2号裁决书及送达回证、盐津县煤炭工业局[2016]39号文件等证据在卷证实，足以认定。
本院认为：经济补偿金是在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。本案中的主要焦点为原告是否应当向被告支付经济补偿金及经济补偿金的计算问题，针对争议焦点，本院评判如下：
原告酸枣树煤矿系合法用工主体的工商企业,原告徐正平作为劳动者在被告酸枣树煤矿处工作，双方签订了用工合同并在盐津县人力资源和社会保障局进行了劳动用工合同登记备案，被告依据合同的规定，在原告酸枣树煤矿的管理下从事采煤、掘进等劳动并获取劳动报酬。原告与被告依法确立了劳动过程中的权利和义务，原告与被告之间系劳动关系。故对原告酸枣树煤矿在诉讼中，以对原已履行的劳动合同不存在争议及采用计件方式计发工资，相当于承揽关系，不应支付经济补偿金的抗辩理由，本院不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续定劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。根据被告提交的劳动合同鉴证名册，原告与被告连续3次签订劳动合同，从2015年9月10日起原告与被告第三次续签的劳动合同系无固定期限的劳动合同。因原告在工作期间未给被告缴纳养老保险，被告有权单方解除劳动合同。2016年5月3日原告酸枣树煤矿停产整顿，至今未恢复生产，停产整顿后被告未在原告处上班，双方至此也未再继续履行劳动合同。被告于2017年3月29日提起仲裁请求支付经济补偿金。故原告与被告的劳动关系于2016年5月3日解除。根据被告提交的劳动合同鉴证名册，2011年7月28日至2016年5月3日原告与被告存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，2016年5月3日，原告与被告劳动关系解除后，原告应按被告在煤矿的工作年限，以解除劳动合同前十二个月的平均工资为基数，每满一年向原告支付一个月工资的经济补偿金（六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，按半个月计算）。因原被告双方未提供被告工资依据，本院参照统筹地（昭通市）上年度（2015年度）职工月平均工资（4422.58元），以其为基数支付被告5个月经济补偿金，合计22112.90元(4422.58元/月×5个月)。故反诉原告主张反诉被告支付解除劳动合同经济补偿金26535.00元的主张，本院予以部分支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、十四条、第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、驳回原告盐津酸枣树煤矿有限公司（反诉被告）的诉讼请求；
二、2016年5月3日，被告徐正平（反诉原告）与原告盐津酸枣树煤矿有限公司（反诉被告）的劳动关系解除；
三、由原告盐津酸枣树煤矿有限公司（反诉被告）于本判决生效后十日内，支付被告徐正平（反诉原告）解除劳动关系经济补偿金22112.90元。
本诉案件受理费5.00元、反诉案件受理费5.00元，合计10.00元，由原告盐津酸枣树煤矿有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
审判员 杨桂义
二〇一七年七月十日
书记员 严忠兰
附:本案引用的法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第四条【规章制度】用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。
第十四条【无固定期限劳动合同】无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十四条【劳动合同的终止】有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
二、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第十九条有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：
（一）用人单位与劳动者协商一致的；
（二）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；
（三）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；
（四）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（五）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（六）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；
（七）劳动者被依法追究刑事责任的；
（八）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（九）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（十）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；
（十一）用人单位依照企业破产法规定进行重整的；
（十二）用人单位生产经营发生严重困难的；
（十三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；
（十四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》
第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。
四、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第一条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：
(一)在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
(二)因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
(三)劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。
五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条【举证责任原则性规定】当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。