湖南省临武县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）临刑重字第1号
公诉机关湖南省临武县人民检察院。
被告人卢永芳，女，1979年7月21日出生于湖南省临武县，汉族，大专文化，药剂师，住临武县某医院，无前科。因涉嫌诈骗罪，于2013年2月4日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
辩护人陈冠标，男，湖南民安律师事务所律师。
湖南省临武县人民检察院以湘临检刑诉（2013）56号起诉书指控被告人卢永芳犯诈骗罪，于2013年7月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临武县人民检察院指派检察员雷卫华出庭支持公诉，被告人卢永芳及其辩护人陈冠标到庭参加了诉讼。2013年10月14日本院以被告人卢永芳犯合同诈骗罪，一、判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。二、追缴被告人卢永芳犯罪所得赃款人民币十一万六千五百元返还给被害人黄某某。判决后湖南省临武县人民检察院不服，以一审判决认定事实不清，定性不准，适用法律错误，对被告人的量刑畸轻为由向湖南省郴州市中级人民法院提出抗诉。经郴州市中级人民法院审理认为：原审判决认定事实不清，证据不足。撤销湖南省临武县人民法院（2013）临刑初字第64号刑事判决，发回湖南省临武县人民法院重新审判。本院于2014年2月17日对该案予以重审立案，并依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。临武县人民检察院指派检察员雷卫华出庭支持公诉，被告人卢永芳及其辩护人陈冠标到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
湖南省临武县人民检察院指控：2011年7月至9月期间，被告人卢永芳和同案人赵某某（另案处理）以转让虚构的地基股份的方式骗取被害人黄某某人民币116500元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。案发后被告人卢永芳拒不归还其骗取被害人黄某某的116500元巨款。现特提起公诉，建议法庭对其处五年以上七年以下有期徒刑并处罚金。
被告人卢永芳辩称，检察院指控我犯诈骗罪我没有异议，但我有自首情节，请法庭从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见：被告人卢永芳具有自首情节，请法庭从轻处罚。
经重审查明：2011年7月，被告人卢永芳谎称自己在临武县武水大道旁的一宗面积为705.6平方米的住宅用地上有三分之一的股份，因缺欠资金，愿意将自己所占股份的四分之一转让给县某医院职工黄某某，黄某某表示愿意购买，2011年7月14日，被告人卢永芳伙同赵某某将黄某某约至赵某某驾驶的车内，被告人卢永芳将伪造的《地基转让协议书》和相关资料交给黄某某，当日黄某某在东云路农业银行取出50000元现金交给卢永芳，加上2010年12月20日卢永芳借黄某某10000元。第一次共支付给卢永芳60000元。卢永芳也于当日写了一张116500元的收条给黄某某，并注明黄某某占卢永芳地基股份的四分之一。尔后黄某某又分两次付清了地基尾款，其中2011年8月4日黄某某在东云路农业银行取了40000元现金给被告人卢永芳，2011年9月29日在东云路农业银行取了14000元并将身上的2500现金一起给了被告人卢永芳。黄某某共计给付被告人卢永芳“地基股金”116500元。2013年元月，黄某某发现卢永芳在临武县武水大道旁的住宅用地里根本没有股份，才发现自己被骗。
案发后，被告人卢永芳尚未退还上述诈骗款116500元。
另查明，2013年2月3日上午9时许，被告人卢永芳在郴州打电话给证人邝某某，要求邝某某当天下午她回临武后陪她去临武县公安局投案。2013年2月3日10时许，被告人卢永芳在郴州市新华宾馆2012房被衡阳铁路公安处郴州西站派出所抓获。
上述事实，被告人卢永芳在开庭审理过程中亦无异议，且有下列经过庭审举证质证的证据予以证实。1、书证、户籍信息、取款明细情况、农业银行取款凭证证实、地基转让协议书、收条、建设用地规划许可证、国有土地使用权出让合同、抓获经过；2、证人唐某某、陈某、夏某某、李某某、邝某某的证言；3、被告人卢永芳的供述和辩解等证据证实，犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人卢永芳以非法占用为目的采取虚构事实，隐瞒真相的方式骗取他人财物116500元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪，公诉机关指控被告人卢永芳犯诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定，指控罪名成立，本院予以支持。但量刑建议不当，本院不予采纳。2013年2月3日上午9时许，被告人卢永芳在郴州打电话给证人邝某某，要求邝某某当天下午她回临武县后陪她去临武县公安局投案，应当视为自动投案，到案后被告人卢永芳能如实供述自己的犯罪事实，是自首，因此被告人卢永芳及其辩护人陈冠标提出被告人卢永芳具有自首情节的辩护意见本院予以采纳，可依法从轻处罚，综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第一款，第六十四条，第五十三条，第五十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项、第二百二十六条第二款之规定并经审判委员会讨论决定判决如下：
一、被告人卢永芳犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月。并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月3日起至2016年4月2日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳）
二、追缴被告人卢永芳犯罪所得赃款人民币十一万六千五百元，返还给被害人黄某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李旭盛
人民陪审员 王昭文
人民陪审员 邓凌云
二〇一四年四月二十日
书 记 员 李佳绩
附法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
第二百二十六条人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。