甘肃省平凉市崆峒区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘0802刑初290号
公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。
被告人梁某，出生于甘肃省平凉市，个体户。
1994年12月18日因犯盗窃罪，被原平凉市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；1996年8月3日因犯盗窃罪被原平凉市人民法院判处有期徒刑三年六个月；1998年1月29日刑满释放。2008年7月8日因吸食毒品被平凉市公安局崆峒分局决定责令社区戒毒三年。
辩护人陈某，甘肃省红升律师事务所律师。
平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉（2016）323号起诉书指控被告人梁某犯贩卖毒品罪，于2016年10月13日向本院提起公诉。本院于2016年12月26日依法作出（2016）甘0802刑初383号刑事判决。宣判后，被告人梁某不服，提出上诉。平凉市中级人民法院审理后以原判认定事实不清，于2017年7月24日发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，于2017年8月15日公开开庭审理了本案。平凉市崆峒区人民检察院指派检察员刘旭，书记员马文茹出庭支持公诉，被告人梁某及其辩护人陈某到庭参加诉讼，现已审理终结。
平凉市崆峒区人民检察院指控：2016年6月16日14时许，被告人梁某在××区家中，向吸毒人员王某出售海洛因0.4克。在其家中现场卧室长柜中间抽屉内查获外用红色塑料纸内用黄色塑料纸包裹的白色块状及粉末状毒品可疑物1包，净重0.6克，从其身上查获现金人民币2500元、金色苹果手机1部。经平凉市公安司法鉴定中心鉴定，从以上毒品疑似物中检出毒品海洛因成分。
另查明：被告人梁某于2016年3月及5月间在其家中先后2次向吸毒人员王某出售毒品海洛因1克，非法得款1000元。
综上，被告人梁某共非法出售海洛因3次计2克，非法得款1500元。
公诉机关认为，被告人梁某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而向他人出售，情节严重，其行为以构成贩卖毒品罪，应当追究其刑事责任，建议对梁某在有期徒刑三至五年间量刑，并处罚金。
被告人梁某对起诉书指控其贩卖毒品罪名无异议，但认为给吸毒人员王某贩卖过两次毒品海洛因，其2月份到4月底没有在平凉，没有给王某贩卖。公安审讯时侦查人员有诱供行为。
辩护人陈某对公诉机关指控被告人梁某贩卖毒品的罪名没有异议，但认为通话记录不能作为定案的依据；被告人梁某供述在6月16日被抓和5月份给吸毒人员王某贩卖过毒品；被告人提出公安机关有指供问供问题；
经审理查明：2016年3月至同年5月期间，被告人梁某先后在××区），两次向吸毒人员王某出售毒品海洛因计1克，非法得款1000元。
此外，被告人梁某还于2016年6月16日14时许，在××区）向吸毒人员王某出售毒品海洛因，王某将购得的毒品海洛因部分吸食后，被公安机关当场抓获。从被告人梁某家中卧室长柜中中间抽屉内查获外用红色塑料纸内用黄色塑料纸包裹的白色块状及粉末状可疑物1包，经称量净重0.6克，并从其身上查获现金2500元，金色苹果手机1部。从吸毒人员王某身上查获外用面值为壹角钱的人民币包裹白色毒品疑似物1包，经称量0.1克。经平凉市公安局司法鉴定中心鉴定，上述可疑物中均检出毒品海洛因成分。
上述事实，被告人梁某虽对部分犯罪事实不予供认，但有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、平凉市公安局崆峒分局受案登记表、案件来源说明证实:案件来源及立案情况。
2、户籍证明证实：被告人梁某生于1971年10月2日。
3、扣押物品清单、搜查笔录均证明：公安机关从被告人梁某处查获并扣押外用红色塑料纸内用黄色塑料纸包裹的白色块状及粉末状可疑物1包、iPhone6牌金色手机1部，现金2500元；从吸毒人员王某身上查获外用面值为壹角钱的人民币包裹白色毒品疑似物1包。经被告人当庭辩认（照片），确系作案时被扣押的物品。
4、平凉市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书及称量证明证实：从被告人梁某处查获毒品疑似物1包，经称量净重为0.6克，从吸毒人员王某身上查获毒品疑似物1包，经称量净重0.1克。均验出毒品海洛因成分。
5、证人王某的证言证实，其2016年3月份至5月份期间，其向梁某购买毒品海洛因共计6次（不包括当天抓获这一次），每次都取500元0.5克毒品海洛因，共计能购买3000元3克毒品海洛因。2016年6月16日其给梁某打电话要毒品，梁某让其到他家中并说至少取500元的，其答应就去了梁某家中，后梁某给其一包用一角钱包裹的海洛因，准备走时，梁某不让走，后二人就吸食了部分后，准备走时，被抓获。同时证实其电话号码是151XX****XX，梁某的电话号为138XX****XX。
6、中国联通甘肃省平凉分公司用户通话清单证明:被告人梁某(138XXXX****)与吸毒人员王某(151933322297)在2016年3月份通话72次记录；在2016年5月份通话43次记录。
7、原平凉市人民法院刑事判决书证实，被告人曾因盗窃犯罪被2次判刑情况。
8、平凉市公安局崆峒分局责令社区戒毒决定书证实，被告人梁某因吸食毒品被责令社区戒毒处罚。
9、平凉市公安局崆峒分局现场检测报告证明：被告人梁某及购毒者王某均经检测为阳性(吸毒者)。
10、被告人梁某的供述证实，2016年6月16日13时许，王某给其打电话要毒品海洛因，后王某来其家中给其500元，其给分了一部分毒品海洛因，不到0.5克，王某吸食了一部分后，被民警抓获。除此之外其大概3月份给王某出售毒品海洛因1次0.5克，王某给其500元，5月份其给王某出售0.5克海洛因，王某给其500元，其电话是138XX****XX，王某电话是151XX****XX。
以上证据，经庭审质证、认证后，对证人王某的证言与被告人梁某的供述能够相互印证的部分予以采信，其余证据予以确认。
本院认为，被告人梁某违反国家对毒品管理的规定，明知是毒品海洛因，而多次向他人非法出售，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人梁某的犯罪事实及罪名成立。公诉机关建议对被告人梁某在三年以上五年以下有期徒刑量刑的意见，符合法律规定和量刑事实，可予以采纳。审理中，被告人能够自愿认罪，可酌情从轻处罚；对于被告人梁某提出起诉书指控的2016年3月份向吸毒人员出售毒品海洛因0.5克毒品海洛因不属实及辩护人提出通话记录不能作为定案依据的辩护意见，经查，被告人梁某在侦查阶段的数次供述与吸毒人员的供述吻合，且有二人在2016年3月份多次通话清单相互印证，能够证实被告人梁某向吸毒人员王某出售毒品海洛因的事实，况且，被告人梁某在原审中的供述与重新审理中的供述出现矛盾，故对该辩解及辩护意见不予采纳。对于被告人梁某及其辩护人提出公安审讯中侦查人员有诱供的问题，经查，被告人梁某在侦查阶段的数次口供与吸毒人员的供述吻合，完全可以排除诱供、逼供的情形，根据法律规定，被告人及其辩护人申请排除非法证据，应当在开庭审理前提出，庭审期间未提供相关线索或材料，不符合法律规定，故对该意见不予采纳。随案移交的iPhone6牌金色手机1部，系被告人梁某犯罪时所用工具，应予以没收;扣押于平凉市公安局崆峒分局现金2500元，由扣押机关依法处理。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人梁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月16日起至2019年6月15日止。罚金于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
二、随案移交的iPhone6牌金色手机1部，予以没收;扣押于平凉市公安局崆峒分局现金2500元，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 常瑞林
审判员 吴 忠
审判员 谢雨欣
二〇一七年八月十七日
书记员 容 慧