湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）长中刑再终字第00317号
抗诉机关湖南省长沙市人民检察院。
原审被告人谭毅，男，汉族，初中文化，无业。1985年因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年；1991年12月20日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑七年。2009年1月15日，因犯以危险方法危害公共安全罪、非法拘禁罪数罪并罚被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2012年10月18日被长沙市公安局直属分局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
原审被告人谭毅、李勇、邓希建、刘康犯非法持有枪支罪一案，湖南省长沙市芙蓉区人民法院于2013年3月8日作出（2012）芙刑初字731号刑事判决，认定被告人谭毅犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人李勇犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年三个月；被告人邓希建犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；被告人刘康犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。该裁定已发生法律效力。湖南省长沙市检察院认为一审判决遗漏法定情节，适用法律不当，判决错误，于2013年7月5日以长检刑抗字（2013）第2号刑事抗诉书向本院提出抗诉。本院于2013年9月17日立案后，依法组成合议庭，于2013年10月22日公开开庭审理了本案，长沙市人民检察院检察员覃金辉、欧阳繁荣出庭履行职务，原审被告人谭毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省长沙市芙蓉区人民法院认定，2012年6月底，“志宝”（具体情况不详）找被告人谭毅借了10万元，一直未还，于是谭毅便授意被告人李勇及扬春文（另案处理）等人去要账。李勇叫来了邓希建、刘康来帮忙，并从朋友处借来雷鸣登（来福枪）3支、仿“六四”手枪2支及子弹5发。谭毅支付给扬春文5000元作为搞枪和租车的费用，2012年8月3日，扬春文从邵阳搞来了仿“六四”手枪1支及子弹3发、猎枪子弹2发、仿左轮枪1支、鸟铳1支、杀猪刀4把、警棍2根。同年8月8日谭毅授意李勇等人携带枪支去星沙找“志宝”讨债，当晚8时许，李勇带着邓希建、刘康和绰号“老鼠”的人开着商务车携带上述枪支弹药、刀具去星沙。晚上9时40分许，当李勇等人开车行至长沙市远大一路汽车东站旁的警务站时，被民警依法盘查，“老鼠”乘机逃走，李勇、邓希建、刘康被当场抓获，民警从车上缴获仿“六四”手枪3支及子弹8发、雷鸣登（来福枪）3支、仿左轮手枪1支、猎枪子弹14发、杀猪刀4把、警棍2根、弹簧刀2把，后又从名都花园小区的房中收缴鸟铳1支、猎枪子弹6发。2012年8月9日凌晨5时许，公安民警将谭毅抓获。
该院认为，被告人谭毅、李勇、邓希建、刘康违反国家枪支管理法律的规定，非法持有以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支8支，其行为均构成非法持有枪支罪，且情节严重。在共同犯罪中，谭毅、李勇、邓希建、刘康均起主要作用，是主犯。李勇、邓希建、刘康系初犯，且四被告人非法持有枪支的时间不长，其动机为收账，尚未实际造成严重危害社会的后果，均可酌情从轻处罚。故依法判决，被告人谭毅犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人李勇犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年三个月；被告人邓希建犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；被告人刘康犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。
判决生效后，湖南省长沙市人民检察院向本院提出抗诉称：2009年1月15日，谭毅因犯以危险方法危害公共安全罪、非法拘禁罪，被湖南省邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。其缓刑考验期并未结束，芙蓉区人民法院未撤销谭毅的缓刑，实行数罪并罚，原判决遗漏法定情节，适用法律不当，量刑畸轻，判决确有错误，特提出抗诉予以纠正。
原审被告人谭毅辩称：主要是要李勇等人帮我讨合法债务，没有意识到违法犯罪，请求法院从轻处罚。
本院再审审理查明，2012年6月底，“志宝”（具体情况不详）借了原审被告人谭毅5万元现金，同时打牌欠5万元，共10万元，并约定3天后归还，支付利息5000元。此后，“志宝”一直躲避，谭毅经几次要债未果。于是，谭毅便指使原审被告人李勇及扬春文（另案处理）等人去要账。李勇等人提出，为气势上压住“志宝”，讨债的时候要携带枪支、刀具，谭毅同意，并授意他们只求财不要惹出祸来，并出钱让李勇租住在名都花园小区XX栋XXX房。此后，李勇叫来了邓希建、刘康来帮忙，并从朋友处借来雷鸣登（来福枪）3支、仿“六四”手枪2支及子弹5发。谭毅又支付给扬春文5000元作为搞枪和租车的费用，2012年8月3日，扬春文从邵阳搞来了仿“六四”手枪1支及子弹3发、猎枪子弹2发、仿左轮枪1支、鸟铳1支、杀猪刀4把、警棍2根，连同李勇携带过来的枪支弹药，一同藏匿在名都花园小区XX栋XXX房内。2012年8月6日，扬春文从邵阳租来了一台本田商务车回到长沙。同年8月8日谭毅授意李勇等人携带枪支区星沙找“志宝”讨债，当晚8时许，李勇带着邓希建、刘康和绰号“老鼠”的人开着商务车携带上述枪支弹药、刀具去星沙。晚上9时40分许，当李勇等人开车行至长沙市远大一路汽车东站旁的警务站时，被民警依法盘查，“老鼠”乘机逃走，李勇、邓希建、刘康被当场抓获，公安民警从车上缴获仿“六四”手枪3支及子弹8发、雷鸣登（来福枪）3支、仿左轮手枪1支、猎枪子弹14发、杀猪刀4把、警棍2根、弹簧刀2把。后又从名都花园小区的房中收缴鸟铳1支、猎枪子弹6发。2012年8月9日凌晨5时许，公安民警将谭毅抓获。经鉴定，被查获的8支枪型物均具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，认定为枪支；20发猎枪子弹为12号猎枪弹，8发手枪子弹为“六四”式7.62mm手枪弹。
另查明，2008年9月4日，谭毅涉嫌犯危险方法危害公共安全罪及非法拘禁罪，被刑事拘留。湖南省邵阳市双清区人民法院于2009年1月15日，以（2008）双法刑初字第97号刑事判决书判决：谭毅犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑二年六个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑三年，缓刑五年。同日，谭毅被取保候审在家。
证明上述事实的证据有：
1、抓获经过及受案等级表，证实公安机关抓获原审被告人谭毅及其他原审被告人的事实。
2、搜查笔录和扣押物清单及照片，证实2012年8月8日21时、23时许，公安机关分别从本田奥德赛商务车和名都花园XX栋XXX房中收缴仿“六四”手枪、雷鸣登（来福枪）、仿左轮手枪、子弹及刀具的事实。
3、证人证言，证人孙某某的证言证实，2012年8月9日凌晨5时许，民警在长沙市韶山路新时代华程酒店将谭毅抓获的事实；证人袁某某的证言证实，其将名都花园XX栋XXX房出租给李勇租住的事实；证人段某某的证言证实，扬春文在邵阳租赁本田商务车的事实。
4、物证检验报告，长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（痕迹）字（2012）1692号，证明长沙市公安局特巡警支队芙蓉巡警大队扣押并送检的8支枪型物，均具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，认定为枪支；20发猎枪子弹为12号猎枪弹，8发手枪子弹为“六四”式7.62mm手枪弹。
5、租房协议，袁某某将自己的所有的名都花园小区的房屋租赁给李勇居住的事实。
6、汽车租赁合同，2012年8月7日扬春文以自己的身份证在邵阳市双清易租汽车租赁有限公司租赁一辆临时牌照为湘E0XB**的银灰色本田奥德赛商务车。
7、辨认笔录，经谭毅、李勇、刘康辨认，参与本案的同案人为扬春文。
8、刑事判决书，湖南省邵阳市双清区人民法院（2008）双法刑初字第97号刑事判决书，2009年1月15日判决：谭毅犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑二年六个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑三年，缓刑五年。
9、原审被告人李勇、邓希建、刘康的供述，其对携带枪支弹药、刀具准备到星沙去帮谭毅讨债的事实供认不讳。
10、原审被告人谭毅的供述，其对要李勇等人帮其讨债，并授意他们携带枪支、刀具以便于要债的事实供认不讳，且与上述证据相佐证。
以上证据确实、充分，足以认定本案事实。
本院认为，原审被告人谭毅与原审被告人李勇、邓希建、刘康违反国家枪支管理法律的规定，非法持有以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支，其行为均构成非法持有枪支罪，且情节严重。在共同犯罪中，谭毅、李勇、邓希建、刘康均起主要作用，是主犯。李勇、邓希建、刘康系初犯，均可酌情从轻处罚。谭毅在缓刑考验期间犯本罪，依法应撤销其缓刑，实行数罪并罚。检察机关对谭毅的抗诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（三）项，《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：
一、撤销长沙市芙蓉区人民法院作出的（2012）芙刑初字第731号刑事判决中对被告人谭毅量刑部分的判决；维持对被告人谭毅的定罪和被告人李勇、邓希建、刘康定罪量刑部分的判决。
二、原审被告人谭毅犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年
；撤销（2008）双法刑初字第97号刑事判决中对谭毅宣告缓刑五年的部分；与原判有期徒刑三年实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前期被羁押4个月12日，即自2012年10月18日起至2016年6月6日止。）
本判决为终审判决。
审判长 龙显雄
审判员 肖志维
审判员 龙新国
二〇一三年十二月十二日
书记员 郭 壮
附加相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。