内蒙古自治区乌海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民一终字第335号
上诉人（原审被告）乌海市永益装饰有限责任公司。
法定代表人胡东利，该公司董事长。
委托代理人王誉萱，内蒙古济海律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵田生，男，1964年3月10日生，汉族。
委托代理人李世华，乌海市海勃湾区新华法律服务所法律工作者。
原审第三人姚伟，男，1981年1月4日生，汉族。
上诉人乌海市永益装饰有限责任公司（以下简称永益公司）因劳务合同纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2015）乌勃民一初字第01007号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人永益公司法定代表人胡东利及委托代理人王誉萱、被上诉人赵田生及委托代理人李世华、原审第三人姚伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审认定，2014年10月22日姚伟雇佣原告赵田生从事建筑装饰工作，双方口头就工资等福利待遇进行了约定。2014年11月24日原告赵田生在海勃湾区千里山邮储银行高空作业时不慎从房顶坠落致腰部受伤。原告赵田生被送至乌海市中蒙医院接受治疗，被诊断为T12椎体压缩性骨折伴棘突骨折。同日，原告赵田生被转至石嘴山市第一人民医院进行手术治疗。期间，姚伟支付医疗费45000元，支付生活费800元，购买生活用品花费100元。2014年12月24日姚伟与原告赵田生进行结算，姚伟向原告赵田生支付工资2600元。治疗期间，原告赵田生支出医疗费5894元。2015年1月19日，原告赵田生出院，双方就赔偿问题不能达成一致意见，原告赵田生诉至法院。案件受理后，原告赵田生向该院提出司法鉴定申请，请求对其伤残等级脊柱固定物取出费用进行鉴定。经委托，乌海市中衡司法鉴定所于2015年6月11日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人赵田生脊柱损伤程度属于X级伤残。2、被鉴定人赵田生脊柱固定物取出费用为8000元左右。3、被鉴定人赵田生脊柱损伤与高空坠落外力冲击作用有关。另查明，2015年5月被告永益公司与姚伟签订《工程承包协议书》，姚伟承包被告永益公司位于乌海、鄂尔多斯部分旗县网点的装饰装修工程。合同约定：工程承包，采取乙方（姚伟）包工，甲方（永益公司）提供施工工具、设备、施工材料的方式；包工按实际平米计算，实行单价合同，按300元／平米。以上事实有原告提交的石嘴山市第一人民医院医疗费票据、病例、交通费票据、马八孝的证人证言、司法鉴定意见书、鉴定费票据，永益公司提交的《工程承包协议书》，姚伟提交的住院押金收据、收条、收据、工资收条，以及当事人陈述予以认定。
原审认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告永益公司将其承包的部分邮政分公司的装修工程分包给姚伟并与其签订《工程承包协议书》，被告永益公司与姚伟之间构成建设分包合同关系。姚伟雇佣带领原告赵田生等人进行施工，并从收取的工程款中支付原告赵田生等人劳务报酬，姚伟与原告赵田生之间构成雇佣关系。雇员赵田生在从事雇佣活动中遭受人身损失，其本人无故意或重大过失，雇主姚伟应当承担赔偿责任。姚伟无相应资质，该工程属违法分包，故作为该工程发包人被告永益公司连带承担赔偿责任。该院确定原告赵田生的损失有：1、医疗费5894元（已扣除姚伟支付的45000元）；2、误工费20374元，原告误工损失自2014年11月24日事故发生日至伤残鉴定前一日2015年6月10日，计198天，日给付标准参照2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准建造业102.9元／天（37548元÷365天=102.9元），误工费为102.9元×198天=20374元；3、护理费5555元（原告主张参照2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准居民服务业每天101元／天的标准，住院天数为55天，共计5555元，被告予以认可）；4、住院伙食补助费2750元（原告主张参照2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准出差伙食补助区外50元／天的标准，50元×55天=2750元，被告予以认可）；5、伤残赔偿金50994元，原告构成十级伤残，按照2014年度内蒙古城镇居民人均可支配收入25497元计算20年，结合原告伤残等级，残疾赔偿金应为25497元×20年×10%=50994元；后续治疗费（脊柱固定物取出费用）8000元；精神损害抚慰金3000元；6、交通费，综合原告提交票据及实际需要，该院酌定为300元；7、鉴定费2124元；上述各项费用合计98991元，应由姚伟、被告永益公司连带赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、姚伟赔偿原告赵田生各项费用共计98991元，于本判决生效后五日内履行完毕；二、被告乌海市永益装饰有限责任公司承担连带赔偿责任。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1244元（原告已预交），由姚伟及被告乌海市永益装饰有限责任公司承担，应于上述付款期限一并给付原告。
宣判后，乌海市永益装饰有限责任公司不服，上诉至本院，请求二审法院依法改判。上诉理由：1、永益公司与姚伟签订了《工程承包协议书》和《施工安全责任书》，《施工安全责任书》对出现安全生产事故由姚伟负责作了明确的责任划分，即使永益公司将工程承包给了没有相应资质或安全生产条件的姚伟，具有一定的过错，但基于永益公司与姚伟对安全生产事故责任赔偿有约定，故永益公司承担30%赔偿责任，姚伟承担70%赔偿责任；2、赵田生在住院治疗期间治愈后，不按医嘱正常出院，坚持多住院33天，扩大了医疗费、护理费及住院伙食补助费，二审法院应予以核减；3、赵田生是农村居民，应按照农村居民标准予以赔付伤残赔偿金。
被上诉人赵田生辩称，原审法院判决永益公司承担连带赔偿责任符合法律规定，赵田生在住院治疗期间并没有扩大治疗费用。赵田生虽是农村户口，但并不是农村居民，其从2008年就来到乌海，在302市场处租房居住，连续7年在乌海打工，其经常居住地应为乌海市海勃湾区，故应参照城镇居民人均可支配收入予以赔付伤残赔偿金。
原审第三人姚伟辩称，赵田生是姚伟雇佣的，与永益公司没有关系，应按照农村工资标准进行赔付。
经审理查明，二审查明事实与原审认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，对于上诉人永益公司提出原审第三人姚伟承担70%赔偿责任，永益公司承担30%赔偿责任的主张，因上诉人永益公司与原审第三人姚伟签订的《工程承包协议书》及《施工安全责任书》只是对永益公司及姚伟具有约束力，对被上诉人赵田生并不具有约束力，故本院对该上诉主张不予支持。上诉人永益公司可待向被上诉人赵田生赔偿后，根据签订的《工程承包协议书》及《施工安全责任书》，另向原审第三人姚伟进行主张。对于上诉人永益公司提出被上诉人赵田生在住院治疗期间治愈后，不按医嘱正常出院，坚持多住院33天，扩大了医疗费、护理费及住院伙食补助费的主张，因上诉人永益公司提供的《住院病人费用明细清单》并不足以证明被上诉人赵田生已符合出院条件、不具有继续治疗的必要性，原审判决根据《住院病案首页》记载的实际住院天数认定医疗费、护理费、住院伙食补助费并无不当，故本院对该上诉主张不予采信。对于上诉人永益公司提出按照农村居民标准赔付伤残赔偿金的主张，被上诉人赵田生虽是农村户口，但其在乌海市务工，且受伤事故发生在乌海市海勃湾区，原审判决按照2014年度内蒙古城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金为50994元并无不当，故上诉人的该上诉主张不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2275元，由上诉人乌海市永益装饰有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张继业
审 判 员 张 燕
代理审判员 张 娜
二〇一五年九月十六日
书 记 员 尉 兰