江苏省沛县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沛刑初字第372号
公诉机关江苏省沛县人民检察院。
被告人陈某甲，农民。因涉嫌犯合同诈骗罪、盗窃罪，于2014年1月12日被沛县公安局刑事拘留，1月19日变更为取保候审，6月19日经沛县人民检察院批准逮捕，次日由沛县公安局执行逮捕。现羁押于沛县看守所。
江苏省沛县人民检察院以沛检诉刑诉（2014）295号起诉书指控被告人陈某甲犯合同诈骗罪、盗窃罪，于2014年8月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月19日公开开庭审理了本案，沛县人民检察院指派检察员江德芹出庭支持公诉，被告人陈某甲到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控：
一、合同诈骗
2012年9月2日，被告人陈某甲与齐某乙签订肉鸭养殖合同，双方约定由齐某乙提供鸭苗、饲料并回收成鸭，被告人陈某甲提供鸭棚工人费用和养鸭工具。被告人陈某甲在签订养殖合同时，预交押金人民币10000元，后齐某乙向被告人陈某甲提供鸭苗13200只（价值人民币47000元），鸭饲料（价值人民币177539元），合计价值人民币224539元。被告人陈某甲在肉鸭饲养的过程中，为偿还个人债务，违反合同约定，在没有取得齐某乙同意的情况下，私自将上述养殖28天的肉鸭及剩余饲料65袋低价销售给他人，造成齐某乙损失大部分无法追回。
案发后，被害人追回损失人民币29000元。
二、盗窃
2013年1月21日晚上，被告人陈某甲驾驶电动三轮车，到沛县鹿楼镇蔡集村，分别盗窃闵某、刘某丙鸭棚内明威牌鸭饲料12袋、丫丫牌饲料10袋（合计价值人民币2540元），后销售给朱寨镇后杏花村村民陈某乙。
案发后，赃物被追回发还被害人。
公诉机关提供了据以证实上述事实的证据。
公诉机关认为，被告人陈某甲以非法占有为目的，在履行合同过程中，随意处分他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定；被告人陈某甲以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃私人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以合同诈骗罪、盗窃罪，追究被告人陈某甲刑事责任。被告人陈某甲犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应数罪并罚。
被告人陈某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，无辩解。
经审理查明：
一、盗窃
2013年1月21日晚上，被告人陈某甲驾驶电动三轮车，到沛县鹿楼镇蔡集村，盗窃闵某、刘某丙鸭棚内明威牌鸭饲料12袋、丫丫牌饲料10袋（合计价值人民币2540元），后销售给朱寨镇后杏花村村民陈某乙。
案发后，涉案赃物被追回发还被害人。
上述事实，被告人陈某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉人当庭出示并经庭审质证、认证的报警记录、案发经过、到案经过，被告人陈某甲的户籍证明及照片，扣押物品清单及物证照片，现场照片，沛价证刑（2013）024号价格鉴定意见，证人陈某乙的证言，被害人刘某丙、闵某的陈述，被告人陈某甲的供述等证据证实，足以认定。
二、对公诉机关指控被告人陈某甲犯合同诈骗罪，本院经审理查明以下事实：
2012年9月2日，陈某甲与齐某乙、王光丽签订肉鸭养殖合同，双方约定由齐某乙提供鸭苗、饲料、兽药，回收成鸭或者对外安排出售，齐某乙拥有绝对的成鸭出售权；陈某甲提供鸭棚、工人费用和养鸭工具；鸭苗、饲料、兽药的数量和价格以送货所签的欠条为准。陈某甲不准向第三方转让；陈某甲违反规定擅自向市场销售的，陈某甲需要在接苗之日起45日内把鸭苗款、饲料款、兽药款还清，陈某甲每只鸭子自愿向齐某乙支付违约金10元。陈某甲在签订养殖合同时，预交定金人民币10000元，后齐某乙向陈某甲提供鸭苗13200只（价值人民币47000元），鸭饲料（价值人民币177539元），合计价值人民币224539元，上述款项，陈某甲均按照约定向齐某乙出具欠条。陈某甲在肉鸭饲养的过程中，违反合同约定，将上述养殖28天的肉鸭及剩余饲料65袋低价销售给他人，用于偿还个人债务。陈某甲电话告知齐某乙其已出售肉鸭，欲将剩余款项支付齐某乙，未果。
公诉机关为支持指控，当庭提交并经庭审质证、认证的以下证据：
1、被告人陈某甲的供述，证实2012年8月份，刘某乙给其租的鸭棚，其和齐某乙签的养鸭合同，齐某乙给其鸭饲料和鸭苗，其负责养。等鸭子成熟后齐某乙有绝对的成鸭出售权，鸭子、饲料其都向他出具了欠条，其应当将鸭子卖给齐某乙。刚开始养鸭子是刘某乙提议的，养鸭一次能挣2万元钱，其养了有20多天就卖了，刘某乙说鸭子生病了，养的鸭子每天都死3、5只，因为其欠刘某乙的账，他经常找其要账，有时候情绪比较激动，后来其就卖了，其没有给齐某乙说，刘某乙也不让其说。第一次是经过刘某乙卖的3000只鸭子和65袋鸭饲料，65袋鸭饲料是130元一袋，共计25000元，燕庙村买鸭子的人把钱给刘某乙，当时没有给钱，是打的欠条。第二次，其卖8700只鸭子，每只是9元，共计得款78300元，是经过李某介绍卖的，其用的是李某提供的鸭药，欠李某8300元鸭药钱，共计得款70000元。还给陈鹏10000元，还给其岳父11000元，还给其姐夫30000元。剩余的19000元钱，小孩买奶粉花了6100元，还剩下的10000多元钱，其给齐某乙打电话想还给他，他在电话里说要弄死其，其吓得就跑了。其开始养鸭子的时候没有想骗他，刘某乙说的鸭子生病，卖的鸭钱其得还账。其打算今年还他一部分，其给齐某乙打过电话，想还他一部分，一次还不清。
2、被害人齐某乙的陈述，证实2012年9月2日其和陈某甲签肉鸭养殖合同，合同内容规定的是其提供鸭苗、饲料，陈某甲来饲养，其回收这批成鸭对外出售，期间陈某甲不准向第三方转让鸭子。其让车把鸭苗以及饲料运给他，陈某甲向其出具了欠条。2012年10月7日，一个朋友给其打电话说陈某甲的鸭苗被他卖了，其就赶紧到陈某甲的鸭棚去看，鸭棚都空了，也找不到陈某甲，其去他家找他，问他的邻居，说好长时间没见他，其意识到被骗，就来报案。其在贺某那里拉走陈某甲卖给贺某2700只鸭子，另外贺某还买了一部分饲料喂鸭子，拉走的鸭子卖了33000元，贺某的饲料钱4000元还没给，其得款29000元。陈某甲在12月份给其打过电话说要还10000元，其实没还。
3、证人贺某的证言，证实2012年10月2日，其通过燕某甲找到陈某甲买鸭子，其到鸭棚看鸭子还可以，就谈价钱。陈某甲当时说是鸭苗太稠，鸭棚不够大，卖3000只，一只6块钱。其当时就同意，另外再卖65袋子饲料，饲料每袋138元。其给陈某甲打了17000元的欠条，说好等其卖了鸭子再结清。
4、证人燕某甲的证言，证实2012年9月28日，刘某甲给其打电话说，刘某乙那里有一批鸭苗，太多养不过来，想往外卖，其答应买，后来忙没时间喂，其找到贺某。贺某和刘某乙谈，买3000只鸭子，每只6块钱，另外再买65袋饲料，每袋130元，先打欠条。
5、证人刘某甲的证言，证实2012年9月底，刘某乙给其打电话说陈某甲想卖鸭子，问其能不能联系人买。其找到燕某甲，燕某甲介绍的旁人买的。
6、证人刘某乙的证言，证实2012年9月23日，陈某甲给其打电话说他现在养了一批鸭子，不过鸭子有点稠，想卖一部分，让其帮忙找人买鸭子。其找到刘某甲，刘某甲给其说燕某甲愿意买，燕某甲和陈某甲谈好，一只6块钱，卖3000只，共计17000元，饲料65袋，每袋130元，共计8450元，先打欠条，等鸭子长成再还账。陈某甲欠其六万元，他让燕某甲给其打欠条，欠条让其拿着，到时候去找燕某甲要钱去，其就把欠条拿走了，后来联系不上陈某甲，才知道他跑了。其没有给陈某甲说过卖鸭子，其没有说过不让他通知供鸭苗的人，是陈某甲给其说的他的鸭子养的多想卖。
7、证人樊某的证言。证实其是给陈某甲运送饲料的司机，2012年9月16日开始给陈某甲送饲料，总共送6次，每次其给陈某甲送饲料，都是陈某甲给齐某乙打欠条，欠条都是事先打好的空白欠条，在上面签字就生效。保证6张欠条上都是陈某甲本人的签名。
8、证人李某的证言，证实陈某甲养鸭子的时候是其提供的鸭药，兽药钱8300元。当时养到28天的时候，其到鸭棚去给鸭子看病，看到北边棚的鸭子没有，就问陈某甲，他说让他卖啦，其就问他，你欠看鸭病的钱怎么办，陈某甲给其说：你要鸭，我也卖给你。后来其买陈某甲8700只鸭子，是按10元1只买的，去掉他欠的兽药钱，他得到74000元。其知道陈某甲养的是合同鸭。
9、证人燕某乙的证言，证实其是陈某甲的姐夫，2013年春节，陈某甲到其家还给其3万块钱。
10、证人陈某丙的证言，证实2013年春节后陈某甲还给其1万块钱，是在卖鸭子之后还的账。
11、证人张某的证言，证实陈某甲是其女婿，2013年过年后还给其11000元，是卖鸭子后给其钱的。
12、证人齐某甲的证言，证实其和齐某乙一起将鸭苗卖给陈某甲的，养殖鸭苗的正常死亡率是在100只鸭苗死亡2个，没特殊情况不超过三个，当时给陈某甲鸭苗时候，陈某甲说他自己养过鸭子能养好，我们就供给鸭苗签订合同。
13、欠条8张，证实被告人陈某甲购买饲料和鸭苗向齐某乙出具的欠条，合计人民币224939元。
14、肉鸭养殖合同，证实陈某甲与齐某乙签订肉鸭养殖合同的事实。
15、燕某甲书写欠刘某乙人民币17000元的欠条1张，证实燕某甲向刘某乙出具欠条的事实。
对公诉机关指控“被告人陈某甲犯合同诈骗罪”的公诉意见，本院综合评判如下：一方面，根据被告人陈某甲和齐某乙签订肉鸭养殖合同的内容及被告人陈某甲向齐某乙出具的欠条，本案的鸭苗，鸭饲料都是动产，被告人陈某甲向齐某乙出具了相关的欠条，根据《中华人民共和国物权法》的第二十三条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力。本案的动产已经交付给被告人陈某甲，并且被告人陈某甲向齐某乙出具欠条，本案的动产所有权已经发生转移，鸭苗和饲料的所有权为被告人陈某甲所有，被告人陈某甲处分自己财产的行为，属于民事行为。另一方面，根据被告人陈某甲的供述和被害人齐某乙的陈述，证实被告人陈某甲与齐某乙签订合同养鸭子是为赚钱还账，并支付了1万元的定金，因为鸭苗不断死亡和债权人的催债而将已经养殖28天的鸭子进行变卖，是处分自己的财产，不属于任意处分他人财产，被告人陈某甲在还账后剩余1万余元仍有偿还齐某乙的意思表示，只是因为害怕被揍而逃跑，被告人陈某甲主观上不具有非法占有的故意。综上，被告人陈某甲的行为不符合合同诈骗罪的构成要件，公诉机关的该项指控不能成立，本院不予支持。
庭审中，公诉人提出被告人陈某甲犯盗窃罪到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，具有法定从轻处罚情节；涉案赃物被追回发还被害人，具有酌定从轻处罚之情节。以上量刑情节，经查属实，本院予以确认。
本院认为，被告人陈某甲以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人陈某甲犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人陈某甲犯盗窃罪依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。鉴于其归案后如实供述自己的罪行，系坦白，本院决定对被告人陈某甲从轻处罚。
根据被告人陈某甲的犯罪事实，犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人陈某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月20日起至2014年12月12日止。罚金于判决生效后三十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张洪
代理审判员 王康
人民陪审员 罗慧
二〇一四年十一月二日
书 记 员 段梅