江西省会昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣0733民初837号
原告：许连娣，女，1968年12月25日出生，汉族，住会昌县。
委托诉讼代理人：张闽春，会昌县法律援助中心律师。
被告：会昌县西江通州文体用品厂，住所地：会昌县西江镇河背村，注册号：36073300007383。
经营者：康福明，男，1973年6月14日出生，汉族，住会昌县。
原告许连娣与被告会昌县西江通州文体用品厂（以下简称西江文体厂）提供劳务者受害责任纠纷一案本院于2018年4月24日立案，依法适用简易程序，于2018年5月23日、6月28日两次公开开庭进行了审理。原告许连娣及其委托诉讼代理人张闽春到庭参加诉讼，被告西江文体厂经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、诉请人民法院依法判令被告误工费、护理费等各项损失216176元，其中误工费7320元（120天×61元/天）、护理费13068元（90天×145.2元/天）、住院伙食补助费3450元（60天×50元/天）、营养费3000元（60天×50元/天）、残疾赔偿金172038元（28673元×20年×30%）、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1300元、交通费1000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年4月19日14时许，原告在被告工厂上班时不幸被机器刀片伤及右手。后原告被送至赣州东方手足外科医院治疗，确诊原告为开放性骨折并神经血管肌腱损伤。后经瑞金司法鉴定中心评定原告为八级伤残。现被告拒绝赔付原告的相关损失。
被告西江文体厂辩称，1.诉讼请求过高；2.原告是在答辩人的工厂受伤，但原告自己违规操作造成受伤，其自身也要承担一部分责任。
本院经审理认定事实如下：原告许连娣系被告西江文体厂的员工。原告在被告工厂的工作是操作一台成型机，将木片送入机器进口，机器进口处有卷轴刀片对木片加工成型，该卷轴刀片上方有一方形的铁片盒子盖住用于安全防护，连接盖子处装有一曲形塑料管道用于排出木屑。2017年4月19日14时许，由于该台机器出现故障，原告把盖住卷轴刀片的盖子打开后修理机器，后不幸被机器绞伤右手部。事故发生后，原告即被送至赣州东方手足外科医院抢救治疗。经诊断，原告右手多根手指指骨毁损伤。住院55天，花费医疗费32693元。同年10月11日，原告入赣州东方手足外科医院行内固定取出术，住院14天，花费医疗费6536元。出院医嘱：出院后休息1个月，适当加强营养。住院期间医疗费39229元（32693元+6536元）已全部由被告支付，另被告还向原告支付了1000元。
2018年1月23日，经瑞金金剑司法鉴定中心鉴定，评定为原告的损伤为八级伤残；自受伤之日起，误工期120日、护理期90日、营养期60日。原告支付鉴定费1300元。因双方就赔偿事宜无法协商，原告曾于2018年4月20日向会昌县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该单位以已过申请时效为由不予受理。
原告系农业家庭户籍，其在被告工厂上班工资为60元/天。被告未给原告办理工伤保险。庭审中经本院释明，原告表示被告未缴交工伤保险，故不主张工伤赔偿，要求按人身损害赔偿处理。
本院认为，本案首先需要解决的是应否适用工伤赔偿程序处理。本案原、被告之间虽属劳动关系，被告亦认可原告系在其工厂上班时受伤，但发生工伤事故后被告作为用人单位未按《工伤保险条例》的规定向劳动仲裁部门申请工伤认定，导致原告申请工伤认定时因超过申请时效被劳动仲裁部门决定不予受理。且因被告未给原告缴交工伤保险，即使原告主张工伤赔偿，相应的赔偿仍应由被告自己承担，不涉及工伤保险机构的义务。故是否适用工伤赔偿还是雇主的人身损害赔偿，劳动者应有选择的权利。本案原告自愿承担自负部分责任的诉讼风险选择人身损害赔偿法律关系向被告主张权利，属原告对其权利的自行处分，不损害其他主体的利益，有利于减少诉累且不违反法律规定，本院予以支持。
关于本案中双方的责任承担问题。被告作为用人单位，未加强安全生产教育及管理，其提供的生产机器使员工能够轻易打开危险装置，二个因素同时结合，导致发生安全事故，应承担主要赔偿责任。原告在提供劳务时未注意自身安全，自行打开危险装置，导致事故的发生，自身亦有过错，可适当减轻被告的赔偿责任。综合双方过错，原告的合理损失应由被告承担80%的赔偿责任，剩余20%的损失由原告自负。被告另行支付的1000元可在其应承担赔偿款中直接抵扣。由于个体工商户没有实际的人格身份属性，以该个体工商户名义对外发生的法律关系后果均由经营者承担。故本案中被告西江文体厂所应承担的赔偿责任均应由经营者康福明承担。
原告的合理损失依法核定如下：
1.医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提交的医疗发票，医疗费核定为39229元。
2.护理费。人身损害赔偿解释第二十一条规定：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。参照江西省2017年城镇非私营单位分行业就业人员居民服务、修理和其他服务业平均工资计算，为145元/天（52783元/年÷365天）。原告住院69天，住院期间的护理费核定为10005元（69天×145元/天）。
3.住院伙食补助费。原告住院69天，该项费用核定为3450元（69天×50元/天）。
4.营养费3000元（60天×50元/天）。
5.误工费。人身损害赔偿解释第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告受伤日是2017年4月19日，定残前一日是2018年1月22日，可主张的误工天数为279天。原告只主张120天，系其对自身民事权利和诉讼权利的处分，本院予以支持。原告的工资为60元/天，应按此标准计算误工损失。误工费核定为7200元（120天×60元/天）。
6.残疾赔偿金。人身损害赔偿解释第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。被告对原告构成八级伤残的鉴定结论没有异议，本院予以采信，认定其伤残等级为八级。原告事故发生时为48周岁，残疾赔偿金可计算20年。原告属农业户籍，此项损失按农村标准计算，参照2017年度江西省农村居民人均可支配收入13242元/年计算，残疾赔偿金核定为79452元（13242元/年×20年×30%）。
7.精神损害抚慰金酌定15000元。
8.鉴定费1300元。
9.交通费800元。
以上合理费用除医疗费外共计120207元，应由被告赔偿96166元（120207元×80%）；因原告的医疗费全部由被告承担，但该项费用应由原告承担20%，即7846元（39229元×20%）。综上，被告应赔偿原告87320元（96166元-7846元-已支付1000元）。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定，判决如下：
自本判决生效之日起五日内，被告会昌县西江通州文体用品厂的经营者康福明向原告许连娣赔偿87320元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4770元，减半收取计2385元，由原告许连娣负担477元，由被告会昌县西江通州文体用品厂的经营者康福明负担1908元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 员 刘锦祎
二〇一八年七月四日
法官助理 易文财
书 记 员 许水长