广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）百刑终字第218号
原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
上诉人（原审被告人)姚华桥，男，1980年09月10日出生于广西壮族自治区乐业县，汉族，初中文化，无业，住乐业县。因涉嫌犯运输毒品罪，于2013年7月27日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于百色市第二看守所。
广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理百色市右江区人民检察院指控原审被告人姚华桥犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月19日作出（2015）右刑初字第201号刑事判决。宣判后，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人姚华桥不服，提出上诉。本院于2015年7月21日立案受理，2015年8月11日将案卷移送广西壮族自治区百色市人民检察院审阅。本院依法组成合议庭，于2015年9月22日公开开庭审理了本案。百色市人民检察院指派检察员粱某出庭履行职务，上诉人姚华桥到庭参加诉讼。现已审理终结。
百色市右江区人民法院判决认定：2013年7月26日，被告人姚华桥经与黄某联系确认进行毒品交易后，于次日上午9时许和杨某（另案处理）一起从乐业县搭车前往百色市右江区，欲与买家黄某进行毒品交易。当日12时许到达百色市右江区冬泳园下车后，二人往河边走去。不久，被告人姚华桥走到公路边的树下等候买家黄某。一会儿，杨某亦从河边走到邱某某经营的小卖部购买一罐红牛饮料。13时40分许，公安民警在百色市右江区冬泳园将被告人姚华桥和杨某抓获，当场从杨某身上缴获毒品甲基苯丙胺(冰毒)可疑物一小包，净重0.39克。经对二人活动过的现场进行检查，在冬泳园边坡上发现一个印有“都市女人”标志的红白色塑料袋，内有自带封口透明塑料袋包装的毒品甲基苯丙胺可疑物一包，净重138克。经提取编号1号杨某身上缴获的毒品可疑物、编号2号红白色塑料袋内的毒品可疑物进行检验，均检出毒品甲基苯丙胺成分，其中编号2号的毒品甲基苯丙胺含量为52.2%。
另查明，公安机关从被告人姚华桥身上缴获银灰色NOKIA牌直板手机一部，号码为156××××8046。经查询，该手机号码在案发前与买主黄某所持的号码为156××××5945有多次通话记录及内容为“小弟第一次合作一定要给够份量，不然我很难和我的合伙人交待，知道吗？”等短信内容。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证、物证
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2013年7月27日决定对该案立案侦查。
2、中国邮政储蓄银行银行卡交易记录、户主个人信息，证实尾号0650的邮政储蓄银行卡系杨某于2013年7月12日开户。
3、现场勘验笔录、现场提取痕迹物品登记表、现场示意图、照片说明，证实案发现场位于百色市右江区冬泳园，公安民警从杨某的裤袋查获一包香烟，香烟内有一只透明塑料袋，内装有白色晶体毒品可疑物；对被告人姚华桥和杨某活动过的位置进行检查，在冬泳园边坡上发现一个标有“都市女人”字样的红白色塑料袋，内有一包自带封口透明塑料袋，内装白色晶体状冰毒可疑物。
4、提取笔录及过秤笔录、照片说明，证实2013年7月27日13时许，公安民警抓获姚华桥、杨某时，在抓获现场附近的河堤边坡查获一个印有“都市女人”字样的红白色塑料袋，内有一自带封口的透明塑料袋包装的毒品冰毒可疑物，经过秤净重138克；从杨某裤袋烟盒中查获一小包用白色透明塑料袋包装的毒品冰毒可疑物，经过秤净重0.39克。
5、扣押物品文件清单，证实公安机关依法扣押被告人姚华桥手机一部及上述查获的毒品冰毒可疑物；扣押杨某手机一部、卡号62×××50的中国邮政储蓄银行卡一张。
6、情况说明四份，证实（1）公安机关根据特情提供的线索，于2013年7月27日14时许在右江区冬泳园将准备交易毒品的被告人姚华桥和杨某抓获，并在姚华桥曾呆过的边坡河堤往下方4.9米处发现并提取一个标有“都市女人”字样的红白色塑料袋，塑料袋中有一包毒品可疑物，从塑料袋外包装上未提取到指纹；（2）在姚华桥身上查获的姚某身份证已退还姚某；（3）杨某、姚华桥二人在冬泳园出现时，证人邱某没有看到该两人手上持有物品；（4）公安机关从现场提取的毒品外包装和内包装上未提取到指纹。
7、机主信息查询、通话记录及短信记录，证实（1）手机号码为156××××8046的持有人系被告人姚华桥；（2）2013年3月25-27日，黄某与156××××8046手机号码有多次通话记录及内容为“小弟第一次合作一定要给够份量，不然我很难和我的合伙人交待，知道吗？”等短信记录。
8、人员基本信息，证实被告人姚华桥出生于1980年9月10日，案发时已达负刑事责任年龄。
二、证人证言、辨认笔录
1、证人杨某的证言，证实2013年7月27日其与同屯的姚华桥在百色市右江区冬泳园被公安民警传唤，并从其身上搜出一小包透明的、块状的晶体物（即“猪肉”）。
2、辩认笔录，证实杨某从一组12张不同男性照片中辨认出9号照片上的男子就是姚华桥。
3、证人姚某的证言，证实其系姚华桥胞弟，在乐业县小吃街经营一间彩票店。2013年7月下旬的某天21时许，姚华桥带有一个行李包和杨某一起到其彩票店，将行李包存放到彩票店房间里。第二天下午，姚华桥和杨某又来到彩票店睡觉至23时离开。次日，杨某自己到彩票店称受姚华桥之托来借用其身份证，其遂将身份证交给杨某。
4、证人邱某的证言，证实其在百色冬泳园工作。2013年7月27日13时许，其见一个身穿黄色上衣的男子在冬泳园外的公路边路树下蹲着，另一个穿黑色上衣的男子从冬泳园的旁边台阶走到其小卖部购买一瓶红牛饮料，之后该男子沿台阶走到河边。不久，公安人员来到将那两名男子抓住带走。
5、辨认笔录，证实证人邱某从一组12张不同男性照片中辨认出9号照片上的男子（杨某）是到其小商店购买红牛饮料的黑衣男子，5号照片上的男子（姚华桥）就是蹲在冬泳园路边的黄衣男子。
6、证人黄某的证言，证实其于2013年7月25日晚接到号码为156××××8046的电话打入其号码为156××××5945的手机，该男子自称是乐业人，说他手上有一批冰毒要拿来百色贩卖给其，其遂向公安机关举报这一情况。
7、证人吴某的证言，证实其与杨某系男女朋友关系。2013年7月的某天早上，杨某叫其买两份早餐到一家宾馆给他。其进到房间时，看到杨某正在上网，另一男子躺在床上。后见杨某拿出一小包冰毒叫其吸食，其拒绝后离开。
8、辨认笔录，证实吴某从两组各12张照片中辨认出其中一组的7号照片上的男子（姚华桥）就是当时躺在宾馆床上的男子；另一组5号照片上的男子就是杨某。
三、鉴定意见
1、百色市公安局物证鉴定所物证检验鉴定报告书，证实从杨某身上查获的1号检材0.39克毒品可疑物和2号检材2河提边坡上缴获的138克毒品可疑物经送检均检出甲基苯丙胺，其中2号检材甲基苯丙胺含量为52.2%。
2、现场检测报告书及照片，证实对被告人姚华桥和杨某的尿样进行毒品甲基安非他明胶体金法试纸检测，结果呈阳性。
四、被告人的供述和辩解
被告人姚华桥供述，2013年6月份一天，杨某对其说，他可以从广东那边搞到冰毒拿来百色贩卖，但是他找不到买家，问其可不可以联系找到买主。其说可以找到。同年7月间一天，杨某对其说他从深圳拿冰毒回来了，然后把一包冰毒拿到其店里放着。7月26日晚，其打电话联系到百色市个叫珍姐的毒品买家，商定以每克120元交易，冰毒总共有140克，珍姐叫其第二天拿到百色给她。27日上午，其和杨某携带那包冰毒从乐业汽车站坐车往百色市，当天中午来到百色市右江区冬泳园下车，由杨某拿着那袋用透明塑料袋包装、放在一个标有“都市女人”字样的红色夹白色塑料袋里的冰毒，两个人走到冬泳园河边，然后其走到公路边等买家，后来其两人就被公安人员抓获了。其联系的买主叫黄某，其叫她珍姐，她的电话号码存在其手机里。
2、辨认笔录及照片，证实被告人姚华桥辨认出5号照片上的男子就是与其一起拿冰毒到百色贩卖的杨某。
原判认为，被告人姚华桥明知是甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人姚华桥所犯罪名成立。关于被告人姚华桥提出从现场缴获的138克毒品无证据证实就是其及杨某所带的毒品的辩解。经查，被告人姚华桥在侦查阶段和开庭审理时，对毒品包装物的特征供述，与现场查获的毒品包装物特征相吻合,且有机主信息查询、通话记录、短信记录以及证人黄某的证言等证据予以印证，足以证实被告人姚华桥在案发前接触过被查获的毒品，并准备用于交易。故对被告人提出的辩解，不予采纳。鉴于被告人姚华桥归案后如实供述自己的罪行，且涉案毒品未流入社会造成危害，决定对被告人姚华桥从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十一条、第六十七条第三款、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十五条第一款、第五十六条、第五十九条、第六十四条的规定，判决：一、被告人姚华桥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产二万元；二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺137.3克由公安机关依法予以销毁；作案工具银灰色NOKIA牌直板手机一部依法予以没收。
上诉人姚华桥上诉提出，其是得联系黄某约定交易毒品，但公安人员并没有从其身上缴获毒品，原判认定公安人员在现场附近找到的138克毒品是其贩卖的毒品，只是推定，无证据证实就是其和杨某所携带的毒品。请求二审改判其无罪。
百色市人民检察院检察员出庭意见认为，原判认定被告人姚华桥贩卖138克毒品的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确。建议本院驳回姚华桥的上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚。本案的证据已经原审法院庭审进行了举证、质证和认证，并经本院核实，予以确认。
对于上诉人姚华桥上诉提出的意见，经查，该案的破获，系公安机关根据线人黄某提供的线索，出警在约定的毒品交易地点百色市右江区冬泳园河边将等候与买主见面的卖主姚华桥抓获，公安民警随即在现场进行搜查，从姚华桥曾经停留过的河堤边坡上发现并提取到一只标有“都市女人”字样的红白色相间塑料袋，从袋里提取到138克毒品甲基苯丙胺；公安机关提取的姚华桥的手机内存有其与“毒品买家”黄某的通话记录和商谈交易毒品数量的短信记录；且上诉人姚华桥归案后亦供认：其于2013年7月26日晚打电话与买主“珍姐”约定交易冰毒后，于27日上午将约140克冰毒放在一个标有“都市女人”字样的红色夹白色的塑料袋里，和杨某乘车来到右江区冬泳园下车，携带那袋冰毒走到冬泳园河边等候买家，后来被公安人员抓获。上诉人姚华桥所供述的毒品联系人、交易地点、毒品数量、毒品包装物形状等情节，与上列证据相互印证，足以证实现场查获的138克毒品甲基苯丙胺系上诉人姚华桥从乐业县携带到右江区冬泳园欲行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。因此，对上诉人姚华桥提出的上诉意见，不予采纳。
本院认为，上诉人姚华桥非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。上诉人姚华桥所提上诉理由经查某立，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王小强
代理审判员 黄丽研
代理审判员 黄莉莉
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 吴 玉