上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第26674号
原告马彩华。
委托代理人王磊，上海浩锦律师事务所律师。
被告张红妹。
委托代理人徐佳卿，上海合勤律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人沈晓蕾，上海市中天阳律师事务所律师。
原告马彩华诉被告张红妹、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年8月12日公开开庭进行了审理，原告马彩华的委托代理人王磊、被告张红妹的委托代理人徐佳卿、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人沈晓蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马彩华诉称，2014年2月15日，被告张红妹驾驶牌号为沪HEXX**小型轿车行驶至上海市浦东新区建中路近古桐路路口处时，碰到行人原告马彩华，致使发生原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告张红妹负事故的全部责任，原告无责。经查，沪HEXX**小型轿车系被告张红妹所有，且在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司处投保了交强险及商业险。为维护权益，原告诉至法院，要求赔偿，确认诉讼请求为要求赔偿：1、医疗费人民币708元（具体金额以提供给法院的票据原件为准，不含被告张红妹垫付的医疗费，以下币种同为人民币）；2、住院伙食补助费220元（20元／天×11天）；3、营养费3，000元（40元／天×75天，含后续治疗的营养期限15天）；4、误工费12，500元（2，500元／月×5个月，含后续治疗的误工期限1个月）；5、护理费5，250元（50元／天×105天，含后续治疗的护理期限15天）；6、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）；7、精神损害抚慰金5，000元；8、交通费600元；9、衣物损失费500元；10、鉴定费2，000元；11、律师费6，000元。上述费用由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险限额范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险限额范围内优先赔付，超出部分由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在三者险赔偿范围内承担赔偿责任，不属于三者险赔偿范围的部分由被告张红妹全额承担。
被告张红妹辩称，对事发经过及事故责任认定均无异议。对鉴定意见无异议。事发时，被告张红妹驾驶的沪HEXX**（临）肇事车辆系被告张红妹本人所有，该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司处投保了交强险和三者险，三者险是不计免赔的，赔偿限额为1，000，000元，就三者险同意在本案中一并处理。对于原告的合理损失被告张红妹愿意承担赔偿责任。对于具体赔偿项目及赔偿金额的意见：医疗费，具体金额以提供给法院的票据原件为准，由法院依法处理。鉴定费，应当由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司承担，这是本案中必须支出的合理费用。律师费，被告张红妹同意承担，但原告主张的金额过高。对于其他赔偿项目及金额的答辩意见同被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的答辩意见一致。根据被告张红妹处的医疗费收据，事发后，被告张红妹为原告垫付了医疗费33，121.58元，另外还有一张材料费清单金额为360元，该笔费用被告亦已经为原告垫付，上述费用要求在本案中一并处理。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事发经过及事故责任认定均无异议。对鉴定意见无异议。事发时，被告张红妹所驾的沪HEXX**（临）车辆确实在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保了交强险和三者险，三者险是不计免赔的，赔偿限额为1，000，000元。本起事故发生在保险期间内，对于原告的合理损失，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司愿意在交强险和三者险限额范围内承担赔偿责任。对于具体赔偿项目及赔偿金额的意见：1、医疗费，对于被告张红妹垫付的医疗费同意在本案中一并处理，具体金额以提供给法院的票据原件为准，住院医疗费中的伙食费应当扣除。2、住院伙食补助费，认可按照每天20元计算，期限以原告实际住院天数为准。3、营养费，认可按照每天30元计算75天。4、误工费，对期限5个月无异议，但原告未提供务工证明及误工损失证明，原告主张每月2，500元依据不充分，不认可，且事发时原告已达法定退休年龄。5、护理费，认可按照每天40元计算105天。6、残疾赔偿金，无异议，认可87，702元。7、精神损害抚慰金，无异议，认可5，000元。8、交通费，酌情认可200元。9、衣物损失费，没有依据，不认可。10、鉴定费，根据三者险合同条款第九条第六项的约定，不属于保险范围，不予赔付。11、律师费，根据三者险合同条款第九条第六项的约定，不属于保险范围，不予赔付。事发后，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司没有为原告垫付过任何费用。
经审理查明，2014年2月15日10时04分许，在上海市浦东新区张江镇建中路近古桐路路口，被告张红妹驾驶号牌为沪HEXX**（临时号牌）的车辆与原告（行人）发生碰撞，又与案外人余某某（行人）及案外驾驶员汪亮亮、黄红元各自驾驶的车辆发生事故，造成人伤及车损的损害后果。经公安部门认定，被告张红妹对本起事故承担全部责任，原告马彩华及案外人余某某、汪亮亮、黄红元均无责。事故发生后，原告被送至医院救治。经上海市公安局浦东分局张江派出所委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行评定，2014年7月10日该司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为马彩华因交通事故所致右下肢功能障碍构成XXX伤残。马彩华伤后可予以休息120日、营养60日、护理90日。遵医嘱择期取内固定。可另予休息30日、营养15日、护理15日。2014年7月，原告诉讼来院，要求赔偿。
另查明，一、事故发生后，原告为疗伤支付了医疗费用，并支付了鉴定费等。二、被告张红妹驾驶的号牌为沪HEXX**（临时号牌）车辆的登记所有人为被告张红妹。张红妹于2014年1月就上述车辆向被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2014年1月16日零时起至2015年1月15日二十四时止，其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。同时，被告张红妹于2014年1月就上述车辆向被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保了商业第三者责任保险，保险期间自2014年1月16日零时起至2015年1月15日二十四时止，保险金额（赔偿限额）为1，000，000元，并约定了商业第三者责任保险的不计免赔条款。本起事故发生在交强险和商业第三者责任保险的保险期间内。三、商业第三者责任保险条款第九条约定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费……。”四、原告的户籍地在上海市浦东新区香楠路XXX弄XXX号XXX室，系非农业家庭户。
审理中，被告张红妹提供了上海中医药大学附属曙光医院自费材料清单所载明的其为原告垫付的购买一次性使用输注泵而发生的360元的相应票据，要求该费用与其垫付的其它医疗费33，121.58元在本案中一并处理。对此，原告予以确认，愿一并处理。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司表示，对被告张红妹提供的360元的相应票据的真实性无异议，但该医疗费用属于自费费用，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司不承担赔偿责任。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书（简易程序）、驾驶证、临时行驶车号牌、交强险保单、档案机读材料、门急诊病历、出院记录、医药费收据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、律师费发票，被告张红妹提供的出院记录、医疗费收据、三者险保单、三者险合同条款、道路交通事故认定书（简易程序）及庭审笔录等证据材料在案佐证。
本院认为，公民的人身权利受法律保护。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。同时投保交强险和商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告张红妹驾驶的牌号为沪HEXX**（临时号牌）事故车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保了交强险及商业第三者责任保险，本起事故发生在保险期间内，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应在上述交强险限额及商业三者险赔偿限额内承担责任。原告现就其合理损失要求被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险和商业第三者责任保险责任限额内先行承担赔偿责任的诉请，合法有据，本院予以支持。本案系行人（原告）和机动车（被告张红妹驾驶）之间发生的交通事故，事故发生后经公安部门认定，被告张红妹承担事故的全部责任，原告及其他案外人或某某驾驶员对本起事故均无责。鉴于原、被告对交警部门的责任认定均无异议，本院予以确认，并据此确定被告的赔偿责任。综上，本院确认，对于原告的合理损失先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出部分由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在商业第三者责任保险的责任范围和赔偿限额内承担赔偿责任，原告的合理损失中不属于交强险或商业第三者责任保险赔偿范围的部分由被告张红妹按事故责任和相关规定承担赔偿责任。原告的伤残等级及相应的休息、营养、护理期限等经委托鉴定，相关鉴定机构出具了鉴定意见书予以确定。原、被告对此无异议，本院予以确认。对于赔偿项目，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告提供的医疗记录和医疗费票据等证据，事故后，原告为疗伤支付了门急诊医药费708元。另按被告张红妹提供的相关票据，事故后，被告张红妹为原告垫付了医药费33，121.58元，含住院医药费、门急诊医药费及急救医疗费，同时其为原告垫付了购买一次性使用输注泵而发生的费用360元。在上述医疗费的住院医药费中含住院期间的伙食费150元，因原告已在本案中另行主张了住院伙食补助费，故该费用应从医疗费中予以扣除。在治疗过程中，购买一次性使用输注泵以配合原告伤后的治疗使用，并无不当，发生的该笔360元费用在医疗费范围内一并处理。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司提出的交强险处理时医疗费中应扣除非医保及自费部分费用的主张，不符合相关法律规定，本院不予采纳。同时，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司关于商业第三者责任保险赔付时医疗费中非医保及自费部分费用应扣除，不予赔偿的主张，因商业第三者责任保险合同中相关的免责条款有失公平，对原告无约束力，故对于该主张本院亦不予采纳。据此，确认医疗费为34，039.58元，其中被告张红妹垫付的医疗费及一次性使用输注泵的费用合计为33，481.58元，本案中一并处理。2、住院伙食补助费。从被告张红妹提供的相关出院记录及住院医药费票据来看，原告的住院天数应为10日。原告主张住院伙食补助费按照每日20元计算，未超过规定标准，本院予以认可。据此，住院伙食补助费确认为200元。3、营养费。根据鉴定意见，原告受伤后给予的营养期限为75日（包括后期内固定取出时可予以的营养期15日），本院确认原告伤后营养期限为75日。根据原告伤情等实际情况，本院酌定按每日40元确认营养费为3，000元，含后期内固定取出时可予以的营养费。4、误工费。根据鉴定意见，原告受伤后给予休息期150日（包括后期内固定取出时可予以的休息期30日），本院予以确认。审理中，鉴于本案实际，被告就原告的误工费愿按照本市职工最低工资标准计算4个月处理，原告予以认可，本院予以确认。据此，确认误工费为7，280元。原告主张取内固定时的误工费用，被告不予认可，故本案中不作处理。若取内固定时原告确有实际误工损失的，可待实际发生后由原告另行主张。5、护理费。根据鉴定意见，原告受伤后给予的护理期限为105日（包括后期内固定取出时可予以的护理期15日），本院确认原告伤后护理期限为105日。根据原告伤情等实际情况，本院酌定按每日40元标准确认护理费为4，200元，含后期内固定取出时可予以的护理费。6、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金87，702元，被告无异议，本院予以认可。据此，确认残疾赔偿金为87，702元。7、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金5，000元，被告无异议，本院予以认可。据此，确认精神损害抚慰金为5，000元。原告选择在交强险内优先受偿，与法不悖，本院予以准许。8、交通费。原告主张交通费600元，也提供了有关票据。本院根据原告受伤后治疗时间、地点、次数等情况，酌情确认交通费为200元。9、衣物损失费。本案中，对于原告衣物损失费的主张，考虑到该费用存在的必然性，本院予以支持。从本案的实际情况来看，酌定衣物损失费为200元。10、鉴定费。原告提出鉴定费2，000元的赔偿要求，合法有据，应予支持。11、律师费。原告要求赔偿律师代理费损失，符合规定，予以支持。本案中，原告主张律师代理费6，000元，要求过高，本院根据本案实际并结合原告的诉请标的酌定为4，000元。
以上费用中，交强险医疗费用赔偿限额项下的医疗费、住院伙食补助费、营养费，合计37，239.58元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告10，000元，超出部分，即27，239.58元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在商业第三者责任保险的责任范围和赔偿限额内承担赔偿责任。交强险死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金，合计104，382元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告。交强险财产损失赔偿限额项下的衣物损失费200元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险财产损失赔偿限额项下承担。原告的其余损失鉴定费及律师费，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司认为不属于交强险及商业第三者责任保险理赔范围，该主张符合合同约定和相关规定，本院予以采纳。因此，就原告的其余损失鉴定费及律师费由本院按事故责任和相关规定处理，确认鉴定费2，000元及律师代理费4，000元由被告张红妹承担。原告获得赔偿后，则就被告张红妹垫付的医疗费33，121.58元及垫付的购一次性使用输注泵的费用360元应予返还。上述款项，本案中一并处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告马彩华医疗费34，039.58元、住院伙食补助费200元、营养费3，000元、护理费4，200元、残疾赔偿金87，702元、误工费7，280元、精神损害抚慰金5，000元（交强险限额范围内优先赔付）、交通费200元、衣物损失费200元，合计141，821.58元中的114，582元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告马彩华上述判决第一项的余额27，239.58元；
三、被告张红妹于本判决生效之日起十日内赔偿原告马彩华鉴定费2，000元及律师费4，000元，合计6，000元；
四、原告马彩华于本判决生效之日起十日内返还被告张红妹垫付的医疗费33，121.58元及一次性使用输注泵的费用360元，合计33，481.58元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，769元，减半收取1，384.50元，由原告马彩华负担200元，被告张红妹负担1，184.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 吴 文
二〇一四年八月二十九日
书记员 朱晓洁
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。