山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终2649号
上诉人（原审被告）：青岛大贤精密机械有限公司。
法定代表人：崔贤植，董事长。
委托诉讼代理人：孙书华，山东天正平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：綦大顺。
上诉人青岛大贤精密机械有限公司（以下简称大贤机械公司）因与被上诉人綦大顺经济补偿金纠纷一案,不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初5326号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人大贤机械公司上诉请求：1、请求撤销一审判决,对本案予以依法重新审理，依法改判大贤机械公司不向綦大顺支付经济补偿金34749元、押金500元、扣发的工资1000元，以上共计36249元;2、一、二审诉讼费由綦大顺承担。主要事实和理由：一、綦大顺的工作岗位调整是双方协商一致所做的变更，并不是大贤机械公司单方违法调整，且已经实际履行三个月以上，一审法院据此判决大贤机械公司支付綦大顺经济补偿金34749元没有事实和法律依据。虽然大贤机械公司与綦大顺签订的劳动合同约定工作岗位是设计岗位，但双方在实际履行过程中已经就工作岗位进行多次变更，并且变更后的工作岗位均实际履行一个月以上，綦大顺对上述事实也予以认可，依据青岛市中级人民法院、青岛市劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件会议纪要（七）青中法联【2015】3号》“三、用人单位与劳动者书面协商一致，可以变更劳动者的工作岗位，用人单位与劳动者虽无书面变更工作岗位的约定，但是有确切证据证明劳动者对用人单位调整其工作岗位未明确提出异议且劳动者在变更后的岗位上工作满一个月的，可视为双方协商一致变更了工作岗位。劳动者之后又以劳动合同法第三十八条第一款第（一）项的规定为由解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿的，劳动人事争议仲裁委员会、人民法院不予支持”规定，依法应当认定綦大顺工作岗位的调整是双方协商一致变更的工作岗位，并不是大贤机械公司违法调整，一审以大贤机械公司违法调整綦大顺动作岗位为由判决大贤机械公司支付綦大顺经济补偿金34749元没有事实依据，是错误的；二、大贤机械公司没有收取綦大顺押金500元，一审判决大贤机械公司支付綦大顺押金500元没有事实依据。綦大顺提供的劳动合同复印件虽然载明押金500字样，但大贤机械公司并没有收取綦大顺500元押金，綦大顺也没有任何证据证明向大贤机械公司缴纳过500元押金，故一审仅凭劳动合同复印件载明押金500元字样就判决大贤机械公司支付綦大顺押金500元属主观臆断，没有任何事实依据；三、大贤机械公司没有扣綦大顺的工资1000元，一审认定事实错误。大贤机械公司在一审中提供的綦大顺在上班时间玩耍的照片，綦大顺予以确认，大贤机械公司根据綦大顺为大贤机械公司提供劳动情况向綦大顺支付的劳动报酬，大贤机械公司支付给綦大顺的工资数额与綦大顺提供银行卡载明的工资数额完全一致，根本不存在大贤机械公司扣发被上诉人工资一事。綦大顺提供的LIST照片、2015年10月、11月的考科评点复印件、工资条打印件并不是原件，均是綦大顺单方制作，对LIST照片、2015年10月、11月的考科评点复印件、工资条打印件的真实性大贤机械公司不认可，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十八条“书证应当提交原件，物证应当提供原物”、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第七十八条规定“证据材料为复印件，提供人拒不提供原件或原件线索，没有其他材料可以印证，对方当事人又不予承认的，在诉讼中不得作为认定事实的依据。”綦大顺提供的LIST照片、2015年10月、11月的考科评点复印件、工资条打印件依法不得作为认定事实的依据，一审认定事实错误。綦大顺没有任何合法有效的证据证明大贤机械公司克扣了其1000元，对其主张依法不应予以支持。
被上诉人綦大顺答辩称：一、工作岗位不是多次变更，是技术部没有设计任务，去别的部署帮忙，綦大顺也没有认可什么；二、2015年10月8日，大贤机械公司张贴明示工作岗位调整命令后，綦大顺当天就提出了异议，一连几天多次找总经理谈话，表明不接受，在多次交涉无果的情况下，2015年10月24日，綦大顺委托律师给大贤机械公司送去了一份律师函，10月26日下午，大贤机械公司迫于法律压力，让綦大顺再到检受室帮忙,10月25日大贤机械公司发工资时克扣了綦大顺800元，理由是綦大顺不服从公司的安排，11月25日发工资时克扣了200元，理由是爱社心不好，12月25日克扣了1300元，没有任何理由，也没有张贴明示，2016年1月25日连续又克扣了1300元，也没有任何理由,2015年12月29日，綦大顺通过律师提交了劳动仲裁；三、綦大顺以劳动合同法第三十八条第一款的规定为由解除其与大贤机械公司的劳动合同是合法的，根据劳动合同法第三十八条第二款的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以解除合同；四、关于500元押金问题，在綦大顺与大贤机械公司签订的合同中约定的非常清楚。关于考核评定也有相关证据。
綦大顺向一审法院起诉请求：1、判令解除双方之间的劳动关系；2、判令大贤机械公司支付綦大顺经济补偿金34749元；3、判令大贤机械公司支付綦大顺2007年2月5日至2007年6月5日应缴纳的社会保险费用3500元；4、判令大贤机械公司返还綦大顺交纳的工作服押金500元；5、判令大贤机械公司支付无故扣发綦大顺的工资2300元。
一审法院认定事实：2015年12月29日，綦大顺以大贤机械公司于2015年10月8日擅自将其从设计岗位调至生产车间工作，并扣发其工资为主要理由向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求:一、解除与大贤机械公司之间的劳动关系；二、大贤机械公司支付经济补偿金34749元；三、大贤机械公司支付2007年2月5日至2007年6月5日应缴纳的社会保险费用3500元；四、大贤机械公司返还工作服押金500元；五、大贤机械公司支付无故扣发的工资2300元和加发的25％的补偿金575元；六、大贤机械公司支付2016年1月份工资1820元；七、大贤机械公司办理档案转移及失业手续。仲裁期间，綦大顺主张其于2007年1月5日到大贤机械公司工作，大贤机械公司否认，并称綦大顺是2007年7月份入职，綦大顺提交以下证据证明：一、2007年2月27日至同年12月30日的中国工商银行银行卡交易明细，大贤机械公司称2007年7月份之前的工资不是其发放的；二、大贤机械公司2015冬季带操人员LIST照片一份，大贤机械公司认为系打印件，不予认可。綦大顺提交于2009年7月10日与大贤机械公司签订的劳动合同一份，证明其从事设计工作；大贤机械公司予以认可。綦大顺提交2015年10月、11月考科评点表及2015年10月、11月、12月的工资条，证明大贤机械公司以“爱社心不好，技术提升慢”等理由扣发2015年10月、11月工资共计1000元，同时2015年12月份工资“补助”由以前每月1800元降为500元；大贤机械公司对上述证据不予认可。平度市劳动人事争议仲裁委员会到平度市人力资源和社会保障局就业服务中心失业科调查，大贤机械公司于2016年3月11日以个人申请为由办理了解除与綦大顺劳动关系手续，但未办理档案转移和失业手续。2016年5月12日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字【2016】第1号裁决书，裁决:一、被申请人大贤机械公司于裁决书生效后10日内为申请人綦大顺办理档案转移和失业手续；二、驳回申请人綦大顺对被申请人大贤机械公司的其他仲裁请求。綦大顺不服仲裁裁决，于2016年5月23日向法院提起诉讼。诉讼期间，法院到中国工商银行银行青岛平度市支行调取了綦大顺的自2007年2月份至7月份的银行卡交易明细，明细没有显示向綦大顺支付工资的单位名称。綦大顺在仲裁期间提交的大贤机械公司2015冬季带操人员LIST照片显示：綦大顺的入社日为2007年2月，带操人员还有李海滨（担当）、官海涛（担当）、初艳为（系长）、李同阁、张新友、楚海凤等人；其提交的2015年10月、11月考科评点显示奖惩人员还有李海滨、官海涛、初艳为、李同阁、张新友等。綦大顺庭审中提交以下证据：一、2008年7月10日签订的劳动合同复印件一份，证明大贤机械公司收取押金500元；经查，在合同其他事项处载明“乙方尊守甲方依法制定的《就业规则》，并同意收取工作服及工具押金500元。大贤机械公司称合同是复印件，真实性无法确认，不能证明公司收取500元押金，綦大顺亦没有押金收据，公司不予认可。二、录音资料二份，证明克扣其工资2300元；大贤机械公司称录音资料的真实性无法确认，不能证明公司克扣其2300元工资。三、大贤机械公司于2015年10月8日发布的调整命令一份，并说明：自2007年7月开始我从事设计工作，因设计工作不多，2014年7月份领导安排我到检受部帮忙，我也同意，但是到2015年10月8日大贤机械公司强行将我调到生产部从事车间工作，我表示反对，大贤机械公司就开始扣我的工资，直接导致了本案纠纷的产生。经查，调整命令载明将綦大顺调整至生产现场小车床工作，自2015年10月12日开始执行。大贤机械公司称该证据系复印件，不予认可，且是于2015年8月份调整綦大顺到生产部工作，綦大顺亦同意，而且实际履行了4个月。四、岗位申请两份，并说明调整岗位后，其向原总经理崔咏先提交了书面异议，由管理财务部部长中方代表冷建平收取。经查，申请主要内容是綦大顺不适用生产岗位，不同意调整岗位。大贤机械公司称没有收到申请。大贤机械公司提交以下证据：一、2015年1月份至2015年12月份工资支付明细一份，綦大顺表示无异议。二、现场照片4张，证明綦大顺在现场只是坐着不工作。綦大顺称：我当时就是这种情况，因我是设计人员，大贤机械公司擅自将我调到生产岗位我干不了，大贤机械公司就说给我照相扣工资，我就让照了。綦大顺2015年1月份至12月份的平均工资为3878元，其申请仲裁时按照平均工资3861元主张经济补偿金。
一审法院认为,綦大顺在仲裁期间提交的大贤公司2015冬季带操人员LIST照片和2015年10月、11月考科评点复印件显示的部分工作人员是相同的，因此，上述证据足以证明了原件的存在，并且原件应由大贤机械公司掌握，因大贤机械公司没有提交上述证据原件，应当承担举证不能的责任，综上，根据大贤机械公司2015冬季带操人员LIST照片显示，綦大顺于2007年2月份到大贤机械公司工作的事实，法院予以确认，綦大顺主张其于2007年1月5日入职没有证据证明，故对其该项主张不予支持。大贤机械公司对綦大顺原从事设计工作及2015年下半年调整了其工作岗位从事生产车间工作的事实予以认可，上述事实，法院予以确认，但双方对调岗的时间存在争议，综合双方的陈述、綦大顺提交的调整命令和岗位申请、及大贤机械公司提交的现场照片，綦大顺主张大贤机械公司于2015年10月8日调整其工作岗位，且未经其同意，后其提出异议等事实，法院予以确认，因此，本案实际上是因工作岗位调整而引发的纠纷，法院认为，用人单位与劳动者在劳动合同履行过程中，因生产经营需要可以调整劳动者工作岗位，但必须具备以下条件：一、用人单位因生产经营需要调整劳动者工作岗位应具备正当性、合理性；二、调整工作岗位后劳动者的级别、劳动报酬、福利待遇不得低于原岗位；三、非侮辱性或惩罚性。如果因工作岗位调整发生诉讼，用人单位对上述事项应当承担举证责任，否则应认定系用人单位违法调整劳动者工作岗位，劳动者以此为由提出解除劳动合同并要求用人单位支付补偿金的，应予支持。本案大贤机械公司没有证据证明调整綦大顺工作岗位符合法律规定，故应认定系大贤机械公司违法调整劳动者工作岗位，故綦大顺要求解除劳动合同，大贤机械公司支付经济补偿金，法院予以支持；因大贤机械公司已于2016年3月11日以个人申请为由在网上办理了解除与綦大顺劳动关系手续，故法院确认双方劳动关系解除时间为2016年3月11日。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指在劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案綦大顺于2007年2月入职，至申请仲裁之日2015年12月29日止，工作时间不满8年11个月，因此，大贤机械公司应支付9个月的经济补偿金，綦大顺离职前十二个月的平均工资为3878元，其按照平均工资3861元主张经济补偿金，法院予以支持，综上，大贤机械公司应支付綦大顺经济补偿金34749元。綦大顺要求大贤机械公司支付2007年2月5日至2007年6月5日应缴纳的社会保险费用3500元，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。綦大顺提交的2008年7月10日签订的劳动合同复印件证明了合同原件的存在，且合同原件应由大贤机械公司掌握，因大贤机械公司没有提交合同原件，应当承担举证不能的责任，综上，綦大顺主张大贤机械公司收取押金500元，法院予以采纳，其要求大贤机械公司返还，法院予以支持。綦大顺提交的2015年10月、11月考科评点复印件的证明力，法院已作评判，它证明了大贤机械公司扣发綦大顺工资1000元，大贤机械公司以“爱社心不好，技术提升慢”等理由扣发綦大顺的工资，不符合法律规定，因此，綦大顺要求大贤机械公司支付，法院予以支持。綦大顺提交的2015年10月、11月、12月的工资条的数额与大贤机械公司提交的工资支付明细相符，足以证明了大贤机械公司降低了綦大顺的劳动报酬，但这属于调整工作岗位后降低了劳动报酬，系劳动者可以要求解除劳动合同的事由，因此，綦大顺要求大贤机械公司支付降低的报酬1300元，法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条之规定，一审判决：一、綦大顺与大贤机械公司之间的劳动关系于2016年3月11日解除；二、大贤机械公司付给綦大顺经济补偿金34749元；三、大贤机械公司返还綦大顺押金500元；四、大贤机械公司付给綦大顺扣发的工资1000元；上述二至四项，共计36249元，大贤机械公司于判决生效后十日内付清；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、大贤机械公司于判决生效后十五日内为綦大顺办理档案转移和失业手续；六、驳回綦大顺的其他诉讼请求。案件受理费10元，由大贤机械公司负担。
二审查明，上诉人在一审中曾辨称“我公司不同意原告（本案被上诉人）解除劳动合同……”。二审查明的其他事实与一审一致。
本院认为,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。本案中，首先，关于劳动合同的解除，被上诉人于2015年12月29日提起劳动仲裁，要求与上诉人解除劳动合同，在该案仲裁过程中，上诉人于2016年3月11日以个人申请为由办理了解除与被上诉人之间劳动关系的手续，但未提交充分有效证据证明系被上诉人个人申请解除。2016年5月12日，本案仲裁裁决双方劳动关系解除后，上诉人并未对该裁决起诉，但在被上诉人起诉到一审法院后，其在一审答辩中又主张“我公司不同意原告解除劳动合同”，综合其主张和实际行为，存在矛盾之处。其次，上诉人主张对被上诉人工作岗位的调整系双方协商一致的结果，被上诉人对此不予认可，上诉人未提交充分有效证据证明自己的主张，且该主张与双方因工作岗位调整产生纠纷并引发本案仲裁、诉讼的事实相悖。在此情况下，结合上诉人不能证明对被上诉人工作岗位调整的正当性、合理性及被上诉人劳动报酬、福利待遇是否低于原岗位等事实，原审认定上诉人违法调整劳动者工作岗位，支持被上诉人解除劳动合同经济补偿金的诉求，并无不当，本院予以维持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，被上诉人提交的上诉人公司2015冬季带操人员LIST照片与2015年10月、11月考科评点复印件显示的部分工作人员相同，可证实原件的存在，该原件应由上诉人掌握而其不提交，应当承担不利后果，原审对该复印件的证明效力予以确认并据此认定上诉人扣发被上诉人工资1000元，并无不当，上诉人无正当理由扣发被上诉人工资，应向被上诉人返还，本院对其要求不向被上诉人返还该1000元的上诉请求不予支持。被上诉人提交的劳动合同复印件所显示的签订时间2008年7月10日，处于双方劳动关系存续期间，该合同原件应由上诉人掌管而其不提交，原审对该合同复印件的证明效力予以确认并据此合同的记载认定上诉人收取了被上诉人500元押金，亦无不当，本院对上诉人主张的其未收取被上诉人押金的上诉理由不予采信，对其要求不向被上诉人返还该500元押金的上诉请求亦不予支持。
综上,上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条,判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元,由上诉人青岛大贤精密机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 楷
代理审判员 甘玉军
代理审判员 王 明
二〇一七年十一月二十九日
书 记 员 孔 怡
书 记 员 庞连捷