甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘12民终36号
上诉人（一审原告）：谭某，住四川省中江县。
委托代理人：杜某，四川万卷律师事务所律师
被上诉人（一审被告）：中交一航局第一工程有限公司。
法定代表人：殷某，系该公司执行董事。
谭某因与中交一航局第一工程有限公司劳动合同纠纷一案，不服甘肃省陇南市武都区人民法院（2017）甘1202民初918号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结
谭某上诉称，上诉请求：1.请求撤销原判决；2.依法改判被上诉人对上诉人的劳动关系的解除是非法解除，并支付上诉人赔偿金23800元；3.依法改判被上诉人赔偿上诉人自入职到解除劳动关系期间因不能补缴社会保险而造成的全部损失；4.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为，一审法院认定事实不清，适用法律不当。上诉人自入职以来兢兢业业地工作，但被上诉人违反国家强制规定和逃脱法定义务，不依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定解除劳动关系，不为上诉人办理社会保险登记和缴纳社会保险费，严重侵犯了上诉人的合法权益，致使上诉人现在无法得到解除劳动关系的赔偿，无法补缴社会保险，被上诉人应当承担相应的赔偿金的赔偿义务和社会保险损失的赔偿义务。在认定事实方面，一审法院对事实认定不准。原审法院查明了上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系，查明了双方劳动关系的解除时间，但没有查明被上诉人对上诉人劳动关系的解除是违法解除。原审法院查明的事实仅仅停留在被上诉人没有为上诉人缴纳社会保险，并没有查清社会保险只能由用人单位到社会保险机构办理登记后上诉人才能补缴社会保险。原审法院简单地把补缴社会保险的请求判决上诉人自己到劳动行政部门去投诉处理，这样只能使上诉人的合法权益生生地被剥夺，只会把上诉人的养老负担推向社会，因为现今社会保险的补缴必须凭法院的生效判决才能办理。原审法院适用法律错误。原审法院既然已经查明并确认了上诉人与被上诉人之间是事实劳动关系，且被上诉人对双方的劳动关系的解除违反了《劳动合同法》关于解除劳动关系的相关规定，属于违法解除。却依据《劳动合同法》第四十七条的规定判决被上诉人向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金实属不当，应当依据《劳动合同法》第八十七条的规定，按照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向上诉人支付赔偿金。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第一百条和《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定认为社会保险费的补缴不属于人民法院受理民事案件的范围，并判决驳回上诉人请求补缴社会保险费，该判决属于适用法律错误。因为2010年《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》明确了因不能补缴社会保险费而导致损失时的赔偿争议应予以受理的规则：”劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的，劳动者要求用人单位赔偿损失而发生的争议，人民法院应予受理。”而且从现行法的规定看，补缴社会保险费的争议人民法院不予受理或受理后予以驳回的立场不符合法律的规定。不论是《社会保险法》第八十三条第三款还是《劳动争议调解仲裁法》第二条都将社会保险争议纳入到了劳动争议的范畴之下。因此，从裁判者依法裁判，而不能依据自己对社会保险的理解任意选择法律适用的角度来看，司法机关应受理社会保险补缴争议。目前否认司法机关应对未缴纳社会保险费予以救济的原因也都不能成立。其一，《社会保险法》对未缴纳社会保险费提供了行政救济途径，并不妨碍同时存在司法救济的可能和必要性。其二，司法机关也完全可以明确缴纳义务，但将具体缴纳的额度等问题留给行政机关执行。因此，从现行法的规则和社会保险缴纳义务的双重属性出发，应将未缴纳社会保险费纳入司法救济的路径之下。从最高人民法院(2017)最高法民申1121号裁定书的精神来看，对于用人单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位赔偿损失发生的争议，人民法院应予以受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条所规定的人民法院应予受理的社会保险争议即是这种情形，该条规定：”劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。总之，上诉人请求被上诉人赔偿上诉人的社会保险损失有事实依据和法律依据，人民法院应当受理和支持。综上所述，上诉人认为，原审法院有认定事实不清，适用法律不当的错误。上诉人因此向陇南市中级人民法院上诉，请求人民法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。
中交一航局第一工程有限公司未答辩。
谭某向一审法院诉讼请求：1.请求人民法院判令被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资38500元；2.请求准许被告与原告的劳动关系在本案裁决时解除，被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金12250元；3.请求依法裁决被告为原告补缴入职以来的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、计划生育保险；4.本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明的事实：2014年2月19日，谭某经聘用入职中交一航局第一工程有限公司所属的兰渝铁路工程项目部一分部，从事驾驶员工作，基本工资每月3400元，双方未签订书面劳动合同。谭某因中交一航局第一工程有限公司未与其签订书面劳动合同，未依法为其购买社会保险，多次找中交一航局第一工程有限公司协商未果。2017年4月27日，谭某作为申请人，以中交一航局第一工程有限公司为被申请人，向陇南市武都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求事项如下：1．依法裁决被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的双培工资38500元；2．依法裁决被申请人向申请人支付带薪年休假日加班工资4827.6元，周末加班工资65655.36元，法定假日加班工资10620.72元；3．请求准许被申请人与申请人的劳动关系在本案裁决时解除，被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金12250元；4．依法裁决被申请人向申请人补缴入职以来的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、计划生育保险。2017年5月2日，陇南市武都区劳动人事争议仲裁委员会，以申请人的申请不符合立案条件通知其不予受理，谭某遂诉一审法院本院，要求支持其诉讼请求。2017年6月27日因谭某提起诉讼中交一航局第一工程有限公司兰渝铁路项目部一分部口头通知谭某离职。一审法院另查明，谭某的工资一直由中交一航局第一工程有限公司兰渝铁路项目部一分部发放，中交一航局第一工程有限公司兰渝铁路项目部一分部分别与上海展芮实业有限公司及上海品行建筑工程有限公司签订了两份劳务用工合同，谭某对此毫不知情，也没有跟上述两家劳务公司签订任何劳务协议。一审法院认为，劳动合同是用人单位与劳动者依照法律的规定，劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利义务的协议。劳动合同的劳动者在劳动关系确立后成为用人单位的成员，双方之间具有领导与被领导、支配与被支配的隶属关系。劳务合同是一方为完成某项工作而使用一方提供的劳动为此而支付报酬的协议，劳务合同的一方无需成为另一方成员即可为需方提供劳动，双方之间的法律地位从始至终是平等的。本案中，谭某于2014年2月19日入职中交一航局第一工程有限公司兰渝铁路工程项目部一分部，于2017年6月27日被通知离职，期间从事驾驶员工作，服从安排，遵守规章制度，接受中交一航局第一工程有限公司所属兰渝铁路项目部一分部的管理和领导，中交一航局第一工程有限公司兰渝铁路项目部一分部向谭某按月支付劳动报酬，符合劳动关系的基本特征，双方之间存在事实劳动关系。劳动关系存续期间，中交一航局第一工程有限公司未与谭某订立劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，应视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，应当认定，谭某与中交一航局第一工程有限公司之间已订立无固定期限劳动合同。谭某于2017年6月27被通知离职，应当视为解除劳动关系。关于谭某要求中交一航局第一工程有限公司因未订立书面劳动合同支付双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据上述法律规定，双倍工资的仲裁时效应当从未订立书面劳动合同满一年的当日起计算。理由是：如前所述，用人单位与劳动者超过一年未订立书面劳动合同的，应视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，也就是说，用人单位未订立书面劳动合同的惩罚性规定自用工之日起满一年已结束，满一年后视为双方已经订立了无固定期限劳动合同，不存在未订立书面劳动合同的情形，因此，双倍工资的仲裁时效应当从未订立书面劳动合同满一年的当日起计算。本案中，谭某于2014年2月19日入职中交一航局第一工程有限公司，谭某主张二倍工资，应在未签订书面合同满一年起一年内提出，即从2015年2月19日起至2016年2月19日一年内提出，而谭某于2017年4月27日向陇南市武都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，已明显超过了一年的仲裁时效，故对谭某要求中交一航局第一工程有限公司支付两倍工资的诉讼请求，一审法院不予支持。关于谭某要求中交一航局第一工程有限公司支付其解除劳动合同的经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，谭某于2014年2月19日入职工作，于2017年6月27日被通知离职，期间共计三年零四个多月，每月基本工资3400元，经济补偿金应为3400元×3+1700元：11900元，该部分款项依照上述法律规定，中交一航局第一工程有限公司应当支付谭某。关于谭某要求中交一航局第一工程有限公司补缴养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：”缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。由此可见，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对谭某的该项诉讼请求本院依法不予支持。对谭某的全部诉讼请求，一审法院院部分支持，一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条及《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：（一）确认原告谭某与被告中交一航局第一工程有限公司的劳动关系已于2017年6月27日解除；（二）被告中交一航局第一工程有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告谭某经济补偿金11900元；（三）驳回原告谭某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，应视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故上诉人谭某与被上诉人中交一航局第一工程有限公司之间应当视为已订立无固定期限劳动合同，双方之间存在事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。另据，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面合同。即用人单位未订立书面劳动合同的惩罚性规定自用工之日起满一年已结束，满一年后视为双方已经订立了无固定期限劳动合同，不存在未订立书面劳动合同的情形，故双倍工资的仲裁时效应当从未订立书面劳动合同满一年的当日起计算。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。时效期间从当事人知道或者权利被侵害之日起计算。上诉人谭某在向一审法院起诉时，主张由被上诉人中交一航局第一工程有限公司支付其未签订书面劳动合同的双倍工资，被上诉人以其起诉已超过了诉讼时效进行抗辩。上诉人于2014年2月19日入职中交一航局第一工程有限公司，至其在2017年4月27日向陇南市武都区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，已经明显超过了仲裁时效。上诉人在向一审法院起诉时，请求在裁判时解除其与被上诉人之间的劳动关系，因被上诉人未给其缴纳社会保险费，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的，劳动者可以解除劳动合同的法定情形，也符合《中华人民共和国合同法实施条例》第十八条第（六）项规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，上诉人的解除劳动关系的诉讼请求应予支持。2017年5月11日，上诉人向一审法院提起诉讼，一审法院于2017年5月11日批准立案，被上诉人于2017年6月27日通知上诉人离职，应视为被上诉对上诉人要求解除其与被上诉人之间劳动关系的认同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同的规定，也符合《中华人民共和国合同法实施条例》第十九条第（一）项规定的，用人单位可以与劳动者解除劳动合同的情形。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第七条规定，国务院社会保险部门负责全国的社会保险管理工作。国务院其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作。县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。《中华人民共和国社会保险法》第八十四条同时规定，用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。据此，上诉人请求依法裁决被上诉人为其补缴入职以来的养老保险、养老保险、工作保险、失业保险、计划生育保险等社会保险，社会保险的补缴等社会保险管理系县级以上地方人民政府社会保险行政部门及县级以上地方人民政府其他有关部门的法定职责，不属于人民法院的管辖范围，一审法院对上诉人的该项主张不予支持并无不当。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条规定很明确，是指劳动者因用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位”赔偿损失而发生争议”的，人民法院应予受理的情形，而不是对社会保险费的缴纳等社会保险管理问题的解释性规定。故上诉人根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条的规定，认为一审法院对其要求由被上诉人为其补缴入职以来的养老保险、工作保险、失业保险、计划生育保险的主张不予支持是适用法律错误的理由不能成立，显系上诉人对该条司法解释的理解错误。上诉人请求依法改判被上诉人对其劳动关系解除是非法解除，并支付其赔偿金23800元、依法改判被上诉人赔偿其自入职到解除劳动关系期间因不能补缴社会保险而造成的全部损失，与上诉人在向一审法院起诉时的诉讼请求没有任何关系，显系增加独立的诉讼请求，不属于本案二审审查范围，上诉人可以另行起诉。
综上所述，上诉人上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，判处并无不当，应于维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人谭某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张曜曦
审 判 员 李德林
审 判 员 谢自强
二〇一八年一月三十一日
法官助理 王 佳
书 记 员 邓 玲