云南省永善县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永民初字第618号
原告林福军。
委托代理人唐骏（特别授权），云南宏通律师事务所律师。
被告陈登岚。
被告唐天文。
二被告共同委托代理人周顺富（特别授权），云南滇东北（永善）律师事务所律师。
原告林福军诉被告陈登岚等二人提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭。本院公开开庭审理了本案，原告林福军及委托代理人张廷华（现已被辞去代理），被告陈登岚、唐天文及共同委托代理人周顺富，被告陈登琼（现已退出诉讼）到庭参加诉讼，因被告陈登岚对原告林福军残疾等级及后续治疗费等有异议，申请重新鉴定，此段期间不计入审限。本院公开开庭审理了本案，原告林福军的委托代理人唐骏，被告陈登岚、唐天文及共同委托代理人周顺富，被告陈登琼（在庭审中已退出诉讼）到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告林福军诉称，2015年2月15日，他受被告陈登岚雇佣为被告陈登岚家建房，在三楼顶层安装巴杆吊时从三楼摔下，全身严重损伤，当日被告和原告亲友把原告送往宜宾市第二人民医院住院治疗，经诊断为1、T10-12椎体爆裂性骨折合并椎管占位狭窄；2、T11平面椎管占位脊髓损伤继发L1及以远平面完全性截瘫；3、T10-11截断脊柱失稳；4、左桡骨远端粉碎性骨折累及关节面；5、S5、C01骨折；6、多发肋骨骨折；7、左腕三角骨背侧缘骨折；8、尺骨茎突撕脱性骨折；9、肺部挫伤；10、轻型脑伤；11、T9棘突骨折；12、左侧慢性中耳乳突炎；13、L4-5椎间盘突出症；14、双侧上颌窦囊肿；15、十二指肠憩室；16、全身多处软组织损伤。住院治疗26天，出院后在永善县细沙乡卫生院住院治疗15天，共花去医疗费8万多元，被告陈登岚支付了6万余元。2015年4月28日，经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定为一级伤残，伤残属大部分护理依赖，需后续手术治疗费18000.00元、医疗依赖费每年6000.00元。原告林福军起诉要求二被告赔偿其医疗费28025.73元、护理费9800.00元、住院期间伙食补助费4900.00元、营养费2450元、误工费12240.00元、残疾赔偿金149120.00元、护理依赖费460800.00元、后续治疗费14000.00元、轮椅费3360元、医疗依赖费120000.00元、被抚养人生活费15090.00元、鉴定费1900元、交通费1000.00元，精神抚慰金30000元，以上费用合计852685.73元，被告唐天文、陈登岚连带负担80%，即682148.58元，被告负担案件受理费。
被告陈登岚、唐天文辩称，1、房屋是承包给林福军修建的，林福军作为施工方，未尽到安全注意义务，应当承担主要责任；2、林福军在操作中违反施工操作安全规范，不带安全帽，不系安全绳，对事故的发生有重大过失，应当承担相应的责任；3、原告损失中部分计算过高（营养费、误工费、交通费、精神抚慰金、轮椅费没有发票），不同意原告的诉求，不承担责任，该事故不是雇佣关系，是承包关系，对事实部分有异议。
综合各方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：
１、本案应定性为建设工程施工合同纠纷还是提供劳务者受害责任纠纷？2、原告林福军在此次事故中是否有过错？3、原告的诉讼请求是否合法？是否应该得到法院的支持？
针对上述争议，原告林福军向本院提交了下列证据：
1、宜宾市第二人民医院住院病历原件2份171页，证明原告的损伤情况、住院49天、住院期间需二人护理、原告的伤情需后期治疗。
2、住院费用票据2张，总金额88302.46元，被告唐天文支付60276.73元，原告支付28025.73元。
3、滇东北乾诚司法鉴定意见书1份3页（2015.4.28）及收据1页，证明原告鉴定为1级伤残，大部分护理依赖，后续治疗费18000元，医疗依赖费每年6000元，鉴定费1900元。
4、收条1份，证明交通费800元。
5、原告户口簿复印件1份，证明被扶养人生活费。
6、轮椅费票据1份，证明购买一辆轮椅需800元。
7、结婚证复印件1份，证明林福军与彭某某系合法夫妻。
经质证，被告陈登岚、唐天文对原告林福军提供的第1项证据真实性无异议，但与原告的待证事实“需二人护理”没有关联性，费用清单中从ABO亚型到直接抗人球蛋白试验与本案原告受外伤无关；对第2项证据的真实性无异议，关联性有异议，与待证事实无关；对第3项证据鉴定书中后续治疗费18000元认为不客观真实，护理依赖每年6000元应减除7025.73元，收据形式不合法，金额不客观，不予认可；对第4项证据认为其形式不合法，内容不真实客观，不予认可；对第5项证据的真实性无异议，与原告的待证事实的关联性有异议，陈某甲、陈某乙、汪某某与原告林福军没有法定扶养关系；对第6项证据认为形式不合法，价格不客观真实；对第7项证据无异议。
被告陈登岚、唐天文针对其答辩理由，向本院提提交了以下证据：
1、陈登岚的户口册复印件1份，证明户主为陈登岚。
2、建设用地批准书复印件1份，证明该房屋系陈登岚修建。
3、细沙派出所询问付某某、吴某某、陈某丙、唐天文、林福军的笔录各1份，证明细沙乡丁家围墙社陈登岚修建房屋承包给林福军修建（包工不包料）。
4、现场照片3张，证明林福军安装的巴杆吊不规范而造成林福军受伤。
5、鉴定费发票25张，金额共2500元，证明陈登岚申请重新鉴定支付鉴定费用。
6、证人徐某甲、刘某某、徐某乙、李某某、陈某丙证言各1份，证明被告陈登岚的房屋是承包给林福军修建的，林福军作为施工方，未尽到安全注意义务，应当承担主要责任；林福军在操作中违反施工操作安全规范，不带安全帽，不系安全绳，对事故的发生有重大过失，应当承担相应的责任。
经质证，原告林福军对二被告提供的第1、2项证据无异议，认为该房屋系被告唐天文与被告陈登岚共同财产；对二被告提供的第3项证据中付某某、林福军、陈某丙的笔录无异议，对吴某某的笔录，证明林福军包工不包料，属于提供劳务关系，笔录内容属实，对唐天文的笔录，能够证明林福军从陈登岚新建房屋三楼摔下受伤，且口头约定包工不包料160元每平米，系提供劳务关系；对二被告提供的第4项证据的三性不予认可，证据来源不合法，该房屋外墙没有任何防护措施，与林福军受伤没有关系；对二被告提供的第5项证据没有异议，但需由被告自行承担；对二被告提供的第6项证据中涉及原告受伤过程、原告包工不包料无异议，对陈某丙的证言中“原告没有带安全帽和系安全绳”认为不客观真实，对徐某甲的证言认为不真实客观，对其余证言均无异议。
本院出示被告陈登岚申请重新鉴定的云南鼎丰司法鉴定意见书1份。
经质证，原告无异议，被告认为医疗依赖（每年6000元）有异议，护理不当才会产生褥疮感染，原告已经主张护理费，褥疮感染不是必然产生的，与本案没有关联性。
本院认为，对原告林福军提供的第1、2项证据，其内容客观真实，能够反映本案基本案情，本院予以采信；对原告提供的第3项证据，因产生新的鉴定意见，故应以新意见为准，本院不予采纳此证据；对原告提供的第4、6项证据，其票据形式不合法，内容不真实客观，对该两项数据以双方在庭审中协商的数据为准，本院不予采信该证据；对原告提供的第5项证据，本院对其真实性予以采信，对原告的证明目的不予支持；对原告提供的第7项证据，内容客观真实，本院予以采信。对二被告提供的第1、2项证据，原告林福军无异议，内容客观真实，本院予以采信；对二被告提供的第3、5、6项证据，内容客观真实，能够反映案件基本事实，几份证言之间能够互相印证，部分内容原告有异议，但原告没有提出相反证据予以佐证，对此三项证据本院予以采信；对二被告提供的第4项证据，该照片反映的是案发后的现场情况，无法核实事发时是否安装不规范，对于被告欲证明林福军受伤时，狗儿掉的安装不规范的意见本院不予采信；对被告陈登岚申请重新鉴定的云南鼎丰司法鉴定意见书，原告无异议，被告有异议的部分与原告提供的滇东北乾诚司法鉴定意见书相印证，对云南鼎丰司法鉴定意见书本院予以采信。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：
被告陈登岚、唐天文建房，将房屋修建的主体工程口头承包给没有建筑资质的林福军施工。2015年2月15日，林福军在三楼顶层安装巴杆吊时从三楼摔下，全身严重损伤，当日被告和原告亲友把原告送往宜宾市第二人民医院住院治疗，经诊断为1、T10-12椎体爆裂性骨折合并椎管占位狭窄；2、T11平面椎管占位脊髓损伤继发L1及以远平面完全性截瘫；3、T10-11截断脊柱失稳；4、左桡骨远端粉碎性骨折累及关节面；5、S5、C01骨折；6、多发肋骨骨折；7、左腕三角骨背侧缘骨折；8、尺骨茎突撕脱性骨折；9、肺部挫伤；10、轻型脑伤；11、T9棘突骨折；12、左侧慢性中耳乳突炎；13、L4-5椎间盘突出症；14、双侧上颌窦囊肿；15、十二指肠憩室；16、全身多处软组织损伤。住院治疗26天，出院后在永善县细沙乡卫生院住院治疗15天，共花去医疗费8万多元，二被告共支付了71436.73元。2015年4月28日，经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定为一级伤残，伤残属大部分护理依赖，需后续手术治疗费18000.00元、医疗依赖费每年6000.00元。被告陈登岚、唐天文对原告林福军残疾等级及后续治疗费等有异议，申请重新鉴定，2015年9月16日，云南鼎丰司法鉴定中心以云鼎【2015】临鉴字第70337号司法鉴定意见书认定林福军为一级伤残，后续治疗费14000.00元，康复治疗费每年6000.00元，大部分护理依赖，需长期护理。
另查明，原告林福军夫妇没有生育子女，林福军父母双亡。林福军之妻彭某某与前夫陈某丁生育子女陈某戊（1997年2月7日出生）、陈某乙（1999年11月1日出生），陈某丁已过世，生前留有房屋一幢，陈某丁的母亲汪某某有五个子女。被告陈登岚与唐天文于1992年同居至今为未理结婚登记手续，根据陈述双方符合事实婚姻构成要素，建房手续上登记为陈登岚。
又查明，被告陈登岚与唐天文提供了相应的安全帽及安全绳，发生事故时原告林福军没有按照规定佩戴安全帽及系安全绳。
本院认为，被告陈登岚与林福军口头约定的以包工不包料的包工协议，双方之间形成建设工程合同关系。虽然建造该房的建筑活动不属于《中华人民共和国建筑法》调整范围。但根据《村庄和集镇规划建设管理条例》的规定，本案陈登岚自建房的建筑活动须符合该《条例》的要求，而陈登岚将工程发包给没有相应建筑资质的林福军承包修建，违反了《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条“在村庄、集镇规划内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”的规定。按照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，陈登岚与林福军之间形成的口头协议应属无效合同。陈登岚作为房主，虽然提供了相应的安全设施，但因其安全监管缺失，所以林福军在做工过程中受伤，应由有关的责任人按照规定承担相应责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。二被告明知林福军无建筑资质和安全生产条件，仍将建房工程发包给林福军，双方都有一定责任。林福军作为具备完全民事行为能力人，在从事具有一定危险的工作中，不注意安全，不佩戴相应安全帽及安全绳，存在安全隐患，在未确保安全的情况下操作。因此，林福军应自行承担主要责任。具体分述如下：（一）、林福军的责任。作为包工头及参与施工者有责任充分注意施工中的安全防护措施，并对其他施工人员进行安全教育，以保障其人身安全。但实践中，他们并非专业的建筑队，一般都缺乏必要的安全设备而盲目草率施工，发生事故时原告林福军没有按照规定佩戴安全帽及系安全绳。也没有采取必要的安全措施。上述过错，是造成林福军受伤事故的主要因素，所以，林福军作为包工头应承担主要责任；（二）、二被告的责任。房主将工程承包给了无《村镇建筑工匠资格证书》者即为房主的过错，应承担相应选任过失的民事责任。同时对安全的监管不到位，但监管不是造成林福军受伤事故的主要因素，所以应当承担相应的责任。综合以上分析，本院确定林福军自行承担75%的责任，被告陈登岚、唐天文共同承担赔偿原告林福军损失25%的责任。
在本案中，结合原告的诉讼请求及当地实际，参照《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》计算，故原告的损失确定为：一、双方无异议的部分：1、医疗费：28025.73元；2、住院伙食补助：4900元（住院49天，每天100元）；3、伤残赔偿金（一级）：7456元／年20年=149120元；4、后续治疗费：14000元；5、交通费：250元；二、双方有异议的部分本院根据案件实际予以支持：1、护理费：49280=7840.00元；2、营养费：49天50元／天=2450元；3、误工费：102天80元／天=8160.00元；4、护理依赖:2400元／月12月80%（原告主张的比例）20年=460800.00元；5、轮椅费：360元／辆2辆=720.00元；6、被扶养人生活费：对于被扶养人生活补助费，本案涉及的三名被扶养人，其中陈某丁的母亲汪某某有五个子女，她的赡养与原告林福军没有直接的抚养关系，陈某戊与陈某乙和林福军系继父与继子女关系，林福军有义务抚养，陈某戊已成年。鉴于本案特殊情况，本院酌情支持陈某乙的相应生活补助费，对其余人员的生活补助费本院不予支持。陈某乙的相应生活补助费为：6036元2÷2＝6036.00元；7、医疗依赖费（辅助器具康复）：6000元／年20年=120000元；8、原告要求被告承担精神抚慰金30000元的请求，根据本案实际，本院酌情支持5000元。以上共计807301.73元，各责任主体应按本院确定的比例据实承担。二被告承担原告各种损失为：807301.73元25%＝201825.432元。已垫付71436.73元，还应支付130388.702元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：
一、由被告陈登岚、唐天文赔偿原告林福军各项经济损失共计201825.432元。已垫付71436.73元，还应支付130388.702元，限本判决生效之日给付。
二、驳回原告林福军其他诉讼请求。
案件受理费3800元，由原告林福军承担2800元，被告陈登岚、唐天文承担1000元；鉴定费4400元，由原告林福军承担1900元，被告陈登岚、唐天文负担2500元。
如果被告陈登岚、唐天文未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
本判决发生法律效力后，二被告不自动履行本判决，原告林福军可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 温逸华
代理审判员 王 松
人民陪审员 孙定友
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 许世伟