广东省四会市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1284刑初84号
公诉机关广东省四会市人民检察院。
被告人周某，女，居民身份证号码×××3427，汉族，初中文化，户籍所在地广东省肇庆市四会市。因本案于2015年11月17日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕，同年12月1日被取保候审，2016年3月9日四会市人民检察院重新为被告人周某办理了取保候审手续。
辩护人冯建成、吴亚玲，广东格林律师事务所律师。
四会市人民检察院以四检刑诉（2016）第84号起诉书指控被告人周某犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，于2016年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理期间，公诉机关于2016年6月2日向本院提出延期审理，经合议庭合议后同意延期审理，已于2016年6月24日恢复庭审。四会市人民检察院指派代理检察员侯明辰出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人吴亚玲、冯建成到庭参加了诉讼。现已审理终结。
四会市人民检察院指控：被告人周某于2011年开始在四会市江谷镇江谷市场经营四会市江谷镇某烧腊档。从2015年9月份开始，被告人周某为了增加烧腊的色泽，在生产的叉烧中添加“日落黄”、“胭脂红”，在生产的烧鸭中添加“胭脂红”等着色剂，直至2015年10月23日被四会市食品药品监督管理局查获。经广州京诚检测技术有限公司鉴定，在被告人周某烧腊店内扣押的叉烧含“日落黄”、“胭脂红”成分，扣押的“烧鸭”含“胭脂红”成分。
四会市人民检察院据此认为：周某无视国家法律，生产、销售不符合安全标准的食品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十三条之规定，构成生产、销售不符合安全标准的食品罪罪。被告人周某归案后能如实供述，依法可以从轻处罚。并提供了相应的证据材料。
被告人周某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
被告人周某的辩护人提出如下辩护意见：一、周某没有在自己加工和出售的叉烧和烧鸭添加胭脂红、日落黄的主观故意。不构成犯罪。1.周某并没有在自己加工和出售的叉烧和烧鸭故意添加胭脂红和日落黄。最有力的证据就是法庭上已经查明的，现场查扣的周某用于加工叉烧和烧鸭的食用色素，是由东莞生产的添之彩橙红食用色素而非胭脂红和日落黄。2、周某知道自己加工和出售的叉烧和烧鸭含有胭脂红和日落黄是在食检行政机关与公安机关联合执法提取样品后，经专业检验机构化验后方才被告知。3、周某供述笔录中虽然有多处关于加工叉烧和烧鸭时添加胭脂红和日落黄的记载，但这些记载不足采信。理由其一是明显与现场查获的证据相矛盾。现场并未查获胭脂红和日落黄。只查获了橙红和大红。其二是庭审中周某已经翻供，说明所添加的是橙红或大红并非直接添加胭脂红和日落黄。而且，公安人员的询问是上午询问，晚上才将笔录交其签字，签字时并未让其阅读，却让其照板抄写“以上记录已经看过，与我说一致”。对此，侦查人员未出庭质证，周某的翻供与证据合理可信且与证据吻合，应予采信。4.四会市食品药品监督管理局未履行职责，没有对其辖区内的包括被告人周某在内的小食品生产制作者销售者进行有关食品添加剂方面的培训或宣传，周某没有任何途径知道国家对食品添加剂的使用出台了相关标准，不知道不能在肉制品中添加胭脂红、日落黄。GB-2760-2014《食品安全国家标准-
食品添加剂使用标准》是国家卫生和计划生育委员会于2014年出台一个国家标准，该标准规定了食品添加剂的使用原则，允许使用的食品添加剂品种、使用范围及最大使用量或残留量。相关的行政机关本应在辖区内对相关食品的生产者、销售者进行宣传和相关知识的培训，以便食品生产者、销售者知道按照该标准生产和销售有利于人体健康的食品。但四会市食品药品监督管理局未能履行职责，没有对其辖区内的包括被告人周某在内的小食品生产制作者销售者进行有关食品添加剂方面的培训或宣传，包括被告人周某在内的小食品生产制作者销售者根本无法从任何途径得知有这样一个国家标准的存在，更不可能根据该标准来制作销售符合该标准的食品。庭上公诉方称周某可以通过上网查询等途径获得这一标准，并且有义务按该标准进行生产销售，但如果事先都不知道有这样一个标准的存在，如何去查询、去获知并按照该标准生产销售食品？何况周某仅有初中文化程度，用普通话与外界交流尚存在困难，根本无从获知这一标准，不可能知道胭脂红、日落黄不应该被添加到肉制品中。并且，周某经营熟食肉档多年，之前工商局都会对其出售的熟食肉制品进行检验，却从未被告知其出售的熟食肉制品有问题或受到过行政处罚。周某也从未因其制作出售的熟食制品有问题被消费者投诉。周某文化程度较低，不知道熟食肉类中不允许添加胭脂红、日落黄的相关规定，也不清楚这两种添加剂对人体是否有伤害，这一点在其供述中均有提及，没有一次供述表明周某在被工商局查获前知道胭脂红或日落黄会对人体有危害，其不具备主观上的故意。综上，起诉书指控周某故意添加胭脂红和日落黄的事实不能成立。本罪构成的主观要件是故意。周某没有主观故意，因此不构成犯罪。二、被告人周某加工、出售的叉烧和烧鸭中虽然被检出胭脂红、日落黄，但含量微乎其微，不足以造成严重食物中毒事故或其他严重食源性疾患，不具备刑法意义上的社会危害性，周某的行为不应被认为构成犯罪。1.被告人周某加工、出售的叉烧和烧鸭中被检出的胭脂红、日落黄含量微乎其微。四会市食品药品监督管理局委托广州京诚检测技术有限公司对周某出售的叉烧和烧鸭进行了检验，根据京诚公司出具《检验报告》，周某才知道自己所销售的熟食肉制品中含有微量的胭脂红、日落黄，但含量都极低，其中叉烧中含有0.026g／kg的日落黄和0.0044g／kg的胭脂红，销售的烧鸭中含有0.0048g／kg的胭脂红。广东省制糖产品质量监督检验站复检作出的《检验报告》中检测出叉烧含有的日落黄为0.021g／kg、胭脂红为0.0037g／kg，含量都非常少。根据GB-2760-2014《食品安全国家标准-
食品添加剂使用标准》规定，日落黄和胭脂红均可在食品中使用，视不同食品类别从最大添加量从0.025／g／kg至0.5／g／kg之间。周某制作的熟食肉制品中含有的日落黄含量低于果酱许可使用含量的二十六倍，使用的胭脂红的含量低于果酱许可使用含量的一百八十倍，不可能达到足以造成严重食物中毒事故或其他严重食源性疾患。即使根据京诚公司作出的《检验报告》，报告中不合格说明也明确指出，只有在长期或一次性大量食用“日落黄”色素含量超标的食品，可能会引起过敏、腹泻等症状，还会在体内蓄积，对肾脏、肝脏产生一定伤害；胭脂红具有慢性毒性，长期大量摄入会致癌。上述说明明确只有在大量、长期食用日落黄或胭脂红的情况下，才会对人体产生危害性。具体到本案中，周某出售的熟食肉制品中含量极少，销售时间也很短，从其开始使用“橙红”至被查获只有一个多月时间，客观上达不到上述检验报告中所称的对人体产生的危害程度。周某的行为不具备刑法意义上的社会危害性，不应被认为构成犯罪。三、根据现行的法律和司法解释，没有任何规定超范围使用微量胭脂红、日落黄构成刑事犯罪，根据刑法中罪刑法定的原则，周某超范围使用微量胭脂红、日落黄不构成犯罪。庭审中，公诉方提出对周某以生产销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任的依据是2013年5月4日实施的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》的第一条和第八条，特别是第八条规定的“违反食品安全标准，超限量或超范围滥用食品添加剂，××的，依照刑法第一百四十三条的规定以生产、销售不符合安全标准的食品罪定罪处罚”。根据该规定，超限量或超范围使用食品添加剂，××的危害程度才可以按照刑法第143条之规定定罪处罚。根据国家标准，胭脂红或日落黄是可以使用在调制乳、水果罐头、冷冻饮品、果酱、糖果和巧克力等食品中，肉制品未列入国家标准使用的范围。在本案中，被告人周某属于超范围使用胭脂红或日落黄，但其制作的熟食肉制品中检出的含量极其轻微，销售时间很短仅一个多月，不足以造成上述司法解释所规定的严重食物中毒事故或其他严重食源性疾患，周某的行为不具有刑法意义上的社会危害性，对其追究刑事责任也不符合刑法中罪刑法定的原则。以生产、销售不符合安全标准的食品罪对周某定罪处罚没有法律依据。恳请法院宣告其无罪。四、即使周某的行为构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，也请法院考虑到周某为初犯，没有犯罪前科，为人一贯老实勤劳。周某的丈夫患有××，是××人，唯一的儿子也未成年，××的迹象。周某以经营熟食肉档为生，她不仅是家里的唯一经济来源，同时还承担着照顾其他家庭成员的责任，恳请法院考虑本案的具体事实和情节，特别是考虑到本案情节显著轻微，不需要判处刑罚，对其免予刑事处罚。
经审理查明：被告人周某于2011年开始在四会市江谷镇江谷市场经营四会市江谷镇某烧腊档。从2015年9月份开始，被告人周某为了增加烧腊的色泽，在生产的叉烧中添加“日落黄”、“胭脂红”，在生产的烧鸭中添加“胭脂红”等着色剂，直至2015年10月23日被四会市食品药品监督管理局查获。经广州京诚检测技术有限公司鉴定，在被告人周某烧腊店内扣押的叉烧含“日落黄”、“胭脂红”成分，扣押的“烧鸭”含“胭脂红”成分。
认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证、物证
⑴受案登记表、立案决定书证明案件的发生、受理、立案经过。
⑵抓获经过证明被告人周某的到案经过。
⑶户籍信息资料证明被告人周某的身份情况。
⑷个体工商户营业执照资料，证明四会市江谷镇某烧腊档经营主体情况。
⑸四会市食品药品监督管理局的询问调查笔录、现场检查笔录、执法检查抽样单、扣押决定书、扣押清单，证明四会市食品药品监督管理局查获情况。
⑹扣押决定书及清单、物证指认照片，证明扣押了周某所有的东莞市添之彩食品厂顶好添之彩食品添加剂复配着色剂（橙红）、顶好添之彩食品添加剂复配着色剂（大红色）、叉烧、烧鸭；周某指认扣押的上述添加剂其用于叉烧生产。
⑺四会市食品药品监督管理局关于添加“柠檬黄”、“日落黄”、“胭脂红”的使用说明，证明“柠檬黄”、“日落黄”、“胭脂红”为着色剂，允许使用品种的食品名称中不包括肉类及其制品，上述添加剂不得添加到肉类及其制品中。
⑻东莞市添之彩食品厂生产的添之彩复配着色剂（橙黄）外包装箱、顶好添之彩食品添加复配着色剂（橙红）、顶好添之彩食品添加复配着色剂（大红），证明涉案的添加剂的配料为“日落黄”、“胭脂红”、适用范围等情况。
⑼四会市食品药品监督管理局出具的认定书，证明四会市食品药品监督管理局认定涉案叉烧、烧鸭不符合食品安全标准，××，符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定。
2、勘验、辨认笔录
⑴现场勘查笔录及现场照片证实案发现场情况。
⑵作案现场辨认笔录及指认照片证实被告人周某指认案发地点。
3、广州京诚检测技术有限公司GZF1510233180145号、GZF1510093180146号检验报告、广州京诚检测技术有限公司营业执照、食品检验机构资质认定证书、食品检验机构资质认定证书附表（检测项目包括：柠檬黄、胭脂红、日落黄），证明涉案“叉烧”中检出不得检出的日落黄0.026g／kg、胭脂红0.0044g／kg，涉案“烧鸭”中检出不得检出的胭脂红0.0048g／kg（附：不合格报告说明）；广州京诚检测技术有限公司对危害后果做出了说明：①人如果长期或一次性大量食用“日落黄”色素含量超标的食品，可能会引起过敏、腹泻等症状，还会在体内蓄积，对肾脏、肝脏产生一定伤害；②胭脂红具有慢性毒性，长期大量摄入会致癌。
4、被告人周某的供述及辩解
摘录：我是2015年9月中旬开始在四会市江谷镇镇郊村委会猪仔巷一平房处生产叉烧的，在四会市江谷镇江谷市场某烧腊档销售，直到被四会市食品药品监督局查处。我是位于四会市江谷镇江谷市场内第四卡烧腊铺某烧腊店（工商执照上是银英烧腊档）的经营者，某烧腊店大约是2011年开始经营的，至今约经营了4年多了。某烧腊店有营业执照的。某烧腊店主要生产销售叉烧、烧鸭、烧肉等熟食制品。2015年10月23日早上10时许，四会市食品药品监督局对我店内的叉烧和烧鸭进行抽样检查。后来2015年11月17日四会市食品药品监督局告知我抽检的叉烧有添加“日落黄”和“胭脂红”，烧鸭有添加“胭脂红”，添加“日落黄”和“胭脂红”都属于不合格食品，我对抽样检测结果没有异议。因为我在加工叉烧的时候添加了“日落黄”和“胭脂红”，在加工烧鸭的时候添加了“胭脂红”。我大约是从2015年9月份开始在产品中添加“日落黄”和“胭脂红”的，为了使生产出来的食品颜色更加鲜艳，看上去更加新鲜，更容易卖出去。我不知道食用“胭脂红”和“日落黄”对人体有何危害。制作叉烧和烧鸭时，我先将白糖、味精、盐、五香粉等调料将猪肉和脱毛鸭腌制好，再将“日落黄”、“胭脂红”等添加剂兑水后淋在原料的表面上，最后放入烧炉烤熟，然后直接拿到烧腊店销售。我的烧腊加工场在江谷镇镇郊村委会东便闸9号楼下的一个房间，平时是我负责调料的，“日落黄”和“胭脂红”我是在四会市城中区沿江路石堤附近商铺处购买的。我生产的食品平时都是在江谷市场内销售的，平时每天的营业额约200元人民币，每日利润大约是50
--100元人民币不等。
本院认为，被告人周某无视国家法律，生产、销售不符合安全标准的食品，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，罪名成立，应予采纳。现场扣押的被告人周某生产的叉烧中含有“日落黄”和“胭脂红”成分，烧鸭含“胭脂红”成分，不符合食品安全标准，××，有扣押物品指认照片、顶好添之彩食品添加剂复配着色剂（橙红）、（大红）、检验报告、认定书等证据均予以证实，故被告人的辩护人的辩护意见，无理无据，不予采纳。被告人能如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人周某犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金1000元。
（被告人周某的缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起三十日内缴清。）
二、禁止被告人周某在缓刑考验期内从事食品生产销售活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李学全
审 判 员 郑珊珊
人民陪审员 赵慧虹
二〇一六年八月二日
书 记 员 张瑞宜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，××的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
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