成都市青羊区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）青羊民初字第4363号
原告罗正扬。
委托代理人吴明谦。
被告四川普吉建筑劳务有限公司，住所地：成都市青羊区东城根上街78号1楼附1号。
法定代表人张维东，经理。
被告张维东。
上列二被告的共同委托代理人霍发帅。
上列二被告的共同委托代理人张雪峰。
被告中铁二十三局集团有限公司，住所地：成都市高新技术开发区桂溪工业园。
法定代表人徐明新，董事长。
委托代理人杨陈怡。
原告罗正扬与被告四川普吉建筑劳务有限公司（以下简称普吉建筑劳务公司）、被告张维东、被告中铁二十三局集团有限公司（以下简称中铁二十三局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告罗正扬的委托代理人吴明谦、被告普吉建筑劳务公司的法定代表人同时系被告张维东及该二被告的共同委托代理人霍发帅和张雪峰、被告中铁二十三局的委托代理人杨陈怡、证人杨运成和何永林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗正扬诉称，原告在被张维东雇佣从事劳务的过程中受伤，普吉建筑劳务公司不具备建筑劳务分包资质，中铁二十三局与普吉建筑劳务公司签订建筑分包合同，中铁二十三局提供的脚手架跳板存在安全隐患，张维东、普吉建筑劳务公司、中铁二十三局都有过错。请求法院判决普吉建筑劳务公司赔偿康复医疗费72000元、医疗器具用品费3381元、住院期间的误工费11460元、住院伙食补助费4600元、住院期间的护理费16753元、出院后20年的护理费961500元、营养费2000元、残疾赔偿金367480元、残疾辅助器具费49382元、交通费9684元、亲属探望的住宿费2739元、被扶养人生活费13780元、鉴定费1903元、精神损害抚慰金100000元、证人出庭费3120元共计1619782元，中铁二十三局和张维东承担连带赔偿责任。
被告普吉建筑劳务公司、张维东辩称，普吉建筑劳务公司与罗正扬建立的是劳动关系，应当由普吉建筑劳务公司按工伤赔偿的标准赔偿项目和金额向罗正扬承担赔偿责任。
被告中铁二十三局辩称，本案是工伤赔偿纠纷，罗正扬与普吉建筑劳务公司建立的劳动关系，中铁二十三局不应承担赔偿责任。
经审理查明，中铁二十三局承包了湖北江南高速公路一期工程。2011年12月25日，中铁二十三局与普吉建筑劳务公司签订了劳务合同，约定中铁二十三局将该工程中的现浇梁（悬灌）施工劳务部分分包给普吉建筑劳务公司。2012年2月，罗正扬到普吉建筑劳务公司从中铁二十三局分包劳务的工地上临时务工，普吉建筑劳务公司没有与罗正扬签订劳动合同。2012年4月30日上午8时许，罗正扬在脚手架上从事高空作业，脚手架上所搭跳板突然断裂，罗正扬从断裂的跳板上坠落受伤，罗正扬当即被送入医院住院治疗，经诊断，其所受伤为：T9、10椎体骨折脱位并截瘫、L2椎体压缩性骨折、腰椎多发横突骨折、双侧液气胸、肺挫伤、双侧多发肋骨骨折、右侧胸壁及腹部皮下气肿、中型颅脑损伤、头枕部头皮裂伤。罗正扬于2012年7月31日出院，医院建议继续进行康复治疗。2012年8月13日，荆州楚风司法鉴定中心对罗正扬的伤情进行了鉴定，其结论为：1.罗正扬的伤残程度为一级；2.存在生存期一级护理依赖，护理人数为1.5人。
在治疗过程中，罗正扬因治疗支出矫形器和护理垫合计3381元。
荆州市第一人民医院康复疼痛科确定罗正扬进行康复治疗每天需要费用400元。
北京九州通医药有限公司确定手动轮椅车、防褥疮垫、护理床共计需要费用7477元。
罗正扬系农业人口。罗正扬与其妻子生育了女儿罗海燕（1995年10月11日出生），罗正扬的母亲李昌菊（1945年8月4日出生）由罗正扬等四名子女共同赡养。
另查明，1.事故发生时罗正扬作业所使用的脚手架上所搭跳板是木材，系中铁二十三局向普吉建筑劳务公司提供。2.普吉建筑劳务公司于2011年12月25日与中铁二十三局签订劳务合同时尚未取得包含脚手架作业劳务分包贰级资质在内的建筑业企业证书，2012年6月20日，普吉建筑劳务公司取得了该证书，
以上事实有当事人陈述、证人证词、出院记录、鉴定意见书、票据、疾病诊断证明书、证明、户籍材料、商品价格表、营业执照、医疗器械经营企业许可证、现浇梁（悬灌）施工劳务合同、建筑业企业证书为证。
本院认为，一、关于罗正扬与普吉建筑劳务公司之间的法律关系，从罗正扬在普吉建筑劳务公司的工地上临时从事劳务且务工时间短、双方之间没有建立劳动关系的合意、没有签订劳动合同、罗正扬系农业人口这一系列事实看，罗正扬与普吉建筑劳务公司之间系雇佣关系。二、罗正扬在受雇工作中，因脚手架上所搭跳板突然断裂，从断裂的跳板上坠落受伤，普吉建筑劳务公司在从事建筑施工时尚未取得相应的建筑资质，其主观上有过错，其又是罗正扬的雇主，应当对罗正扬的损害承担赔偿责任。罗正扬受伤的原因是手架上所搭跳板断裂，中铁二十三局作为跳板的提供人有过错，且中铁二十三局应当知道普吉建筑劳务公司在劳务分包时尚未取得相应的建筑资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二条之规定，作为发包人的中铁二十三局应当承担连带赔偿责任。三、罗正扬的住所在四川省简阳市，其主张按湖北省的标准计算赔偿金额，应当证明其实际居住在湖北省，罗正扬仅证明其在湖北的医院治疗，并未证明其出院后在湖北省居住超过一年，故不应按湖北省的赔偿标准计算，而应按受诉法院所在地即本院所在地四川省2011年的赔偿标准计算。
对于罗正扬主张的赔偿项目和金额，本院评判如下：
1.罗正扬主张康复医疗费每天400元，有医院的医疗建议和医疗证明为依据；罗正扬主张期限为6个月，与其病情相符，故其主张72000元，应予支持。
2.罗正扬主张医疗器具用品费3381元，有票据为证，且符合其伤情，应予支持。
3.关于住院期间的误工费，罗正扬住院时间为92天，误工费标准按2011年四川省建筑业职工平均工资25470元／年计算为25470元÷365天×92天＝6419.84元。
4.关于住院伙食补助费，本院酌情按每天20元计算，为20元／天×92天＝1840元。
5.关于住院期间的护理费，本院酌情按每天100元计算，为100／天×1.5（人）×92天＝13800元。
6.关于出院后的护理费，本院按2011年四川省服务居民服务和其他服务业职工平均工资21118元，并根据罗正扬的伤残情况暂定出院后5年的护理费，5年的护理费为21118元／年×5年×1.5（人）＝158385元。5年届满后，罗正扬可以根据其具体生存情况另行主张。
7.关于营养费，罗正扬主张2000元，其金额适当，应予支持。
8.根据法律规定，当事人有权自行委托进行鉴定。罗正扬自行委托的鉴定机构按照最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准》，鉴定确认罗正扬的残疾程度为一级，普吉建筑劳务公司没有提供证据证明该鉴定结论错误，故应采信该鉴定结论。罗正扬主张的伤残赔偿金按2011年四川省城镇居民人均可支配收入17899元，计算为17899元／年×20年＝357980元。
9.关于残疾辅助器具费，罗正扬主张49382元，其提供的证据只能证明手动轮椅车、防褥疮垫、护理床需要费用7477元，故本院按其提供的证据支持7477元。
10.关于交通费，本院酌定为2000元。
11.因亲属探望产生的住宿费不属于人身损害赔偿的赔偿范围，不应支持。
12.关于被扶养人生活费，根据罗海燕的出生日期1995年10月11日及其抚养义务人的人数、按2011年四川省农村居民人均年生活消费支出4675.5元计算，罗海燕的生活费为4675.5元／年×2年÷2（人）＝4675.5元；李昌菊的出生于1945年8月4日，李昌菊的生活费应当计算13年，罗正扬只主张7年，系处分自己民事权利，本院予以准许，根据李昌菊的抚养义务人的人数，李昌菊的生活费为4675.5元／年×7年÷4人＝8182.13元，被抚养人生活费共计12857.63元
13.关于鉴定费，票据内容显示是因鉴定产生的费用为1650元，本院仅支持1650元，其余与鉴定无关的费用不应支持。
14.关于精神损害抚慰金，根据罗正扬伤情及伤残等级，本院酌定为50000元。
15.关于证人出庭费，根据罗正扬的申请出庭的两名证人是罗正扬在本案普吉建筑劳务公司工地上的务工人员，证人出庭必然要造成误工损失，该费用应予支持，本院按2011年四川省建筑业职工平均工资25470元计算为25470元÷365天×2（人）＝139.56元。以上损失为：康复医疗费72000元、医疗器具用品费3381元、住院期间的误工费6419.84元、住院伙食补助费1840元、住院期间的护理费13800元、出院后5年的护理费158385元、营养费2000元、残疾赔偿金357980元、残疾辅助器具费7477元、交通费2000元、被抚养人生活费12857.63元、鉴定费1650元、精神损害抚慰金50000元、证人出庭费139.56元，共计689930.03元，由普吉建筑劳务公司赔偿给罗正扬，中铁二十三局承担连带赔偿责任。张维东系普吉建筑劳务公司的法定代表人，不应承担本案的民事责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，判决如下：
一、四川普吉建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向罗正扬赔偿689930.03元；
二、中铁二十三局集团有限公司对上述赔偿义务承担连带责任；
三、驳回罗正扬对张维东的诉讼请求。
案件受理费9290元，由罗正扬负担5333元，由四川普吉建筑劳务有限公司、中铁二十三局集团有限公司负担3957元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 李智远
人民陪审员 田林超
人民陪审员 王秀芝
二〇一三年七月十六日
书 记 员 陈 燕