吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉中民一终字第1470号
上诉人（原审原告、反诉被告）：周伟，男，1960年12月4日生，满族，无职业，住辽宁省鞍山市。
委托代理人：马嘉嵘，桦甸市司法局金城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：桦甸市鑫丰矿业有限责任公司。住所：桦甸市。
法定代表人：王曦霆，该公司经理。
委托代理人：李春萍，吉林李春萍律师事务所律师。
上诉人周伟因劳动争议纠纷一案，不服桦甸市人民法院（2015）桦民一初字第1089号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
周伟在原审时诉称：2014年4月9日，其到鑫丰矿业公司从事凿岩工，月平均工资为8000元。2014年9月27日，周伟因公受伤，经医院诊断为腰1椎体爆裂性骨折，胸12椎体压缩性骨折，双下肢不全瘫，脊髓损伤，双侧腰1横突骨折。分别在长春市骨伤医院、吉林省电力医院、吉林大学中日联谊医院、桦甸市第三人民医院康复中心住院治疗共计221天。认定为工伤后，经省市劳动能力鉴定部门评定为5级伤残，二便障碍，仍需后续治疗。因不服桦甸市劳动仲裁委员会裁决，故诉至法院，请求判令：1.鑫丰矿业公司支付一次性工伤赔偿待遇604066.44元，其中一次性伤残补助金144000元（8000元×18个月），一次性伤残就业补助金128000元（8000元×16个月），一次性工伤医疗补助金144000元（8000元×18个月），停工留薪期工资96000元（8000元×12个月），医疗费44361.6元，护理费33021.84元(其中一级护理2天，二级护理219天)，住院伙食补助费6630元，辅助器具费1500元，交通费5920元，食宿费633元；2.鑫丰矿业公司给付的后续治疗费以鉴定结论为准，包含医疗费和护理费。
桦甸市鑫丰矿业有限责任公司（以下简称鑫丰矿业公司）在原审时答辩并起诉称：1.关于周伟的第一项诉讼请求，因其单位已经参加了医疗保险，发生工伤事故后已由桦甸市医保中心支付了部分医疗费，因此其工伤待遇应当按照医保标准给付。周伟在劳动仲裁时按每月6000元的工资标准提出仲裁申请，现又按照每月8000元的标准提起诉讼，可以说明其主张本身就相互矛盾，其主张不能成立。2.周伟的第二项诉讼请求不符合法律规定，不应予以支持。周伟已经评定为5级伤残，说明其已经医疗终结，现其请求的后续治疗费应当是在医疗未终结的情况下才能主张的费用。周伟已经评定为5级伤残，说明其已经医疗终结。综上理由，请求法院判令按医保缴费标准支付周伟的工伤赔偿待遇。此外，周伟的医疗费合计是102637.54元，经过医保报销48922.24元，其余医疗费是医保不予报销的部分，应当由周伟负担50%，所以周伟应当返还单位26857.65元（102637.54元－48922.24元）。
周伟在原审时辩称：鑫丰矿业公司瞒报周伟的实发标准工资，将周伟每月的工资分成三次发放，并仅以其月工资三分之一的数额作为保险缴费基数，违反了法律的规定。鑫丰矿业公司怠于履行周伟受伤后的继续治疗费，导致病情加重，应当承担相应的法律责任，故应当按照周伟请求的数额判决鑫丰矿业公司给付工伤赔偿待遇。单位应当承担全部工伤医疗费，至于医疗保险报销多少医疗费与周伟无关。
原判决认定：周伟于2014年4月份到鑫丰矿业公司工作，工种为凿岩工。2014年9月27日周伟在工作中受伤，于当日下午到长春骨伤医院住院治疗，住院46天，住院期间一级护理2天，二级护理44天，于2014年11月12日出院；出院当天周伟到吉林省电力医院继续住院治疗，住院89天，期间二级护理，于2015年2月9日出院，出院医嘱半年后复查、康复、清洁导尿、加强护理。2015年2月26日，周伟经桦甸市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年3月10日经吉林市劳动能力鉴定委员会评定为伍级伤残。2015年3月25日，周伟到桦甸市胜利社区卫生服务中心继续住院治疗，合计住院83天（其中有3天是在吉林大学中日联谊医院实际住院治疗），住院期间二级护理，于2015年6月17日出院。周伟在桦甸市胜利街社区卫生服务中心住院期间，于2015年5月14日经吉林省劳动能力鉴定委员会再次鉴定评定为伍级伤残。周伟住院治疗期间的费用分别为长春市骨伤医院住院费58275.94元，吉林省电力医院住院费24141.99元，桦甸市胜利社区卫生服务中心12702元，吉林大学中日联谊医院2618.5元，医疗费总计97108.43元。周伟支出的合理交通食宿费为2000元。鑫丰矿业公司在2014年11月至12月周伟治疗期间给其汇款15000元，交住院押金5000元，垫付伙食费3000元，支付辅助器具支出1500元。2015年3月25日，周伟出具的欠据记载“鑫丰矿业给员工周伟用于工伤治疗费用98000元”。2015年7月14日，桦甸市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书，裁决终止双方劳动关系，鑫丰矿业公司一次性支付周伟工伤赔偿待遇428575.84元，双方均不服仲裁裁决向本院提起诉讼。诉讼中，周伟要求解除和鑫丰矿业公司的劳动关系，由单位一次性给付工伤待遇，鑫丰矿业公司同意一次性给付工伤赔偿费用；关于医疗费用，双方承认周伟垫付3361元，其余医疗费已经由鑫丰矿业公司给付周伟。鑫丰矿业公司医疗保险缴费基数核定（复核）表中申报工资总额为370140元（10人），折合每人月工资数额为3084.5元。本地区2013年度在岗职工平均工资为37014元，折合成日工资为141.82元（37014元÷12个月÷21.75天）。
原判决认为：周伟因工伤事故导致其身体受到伤害和相应的经济损失，用人单位鑫丰矿业公司应当依法支付工伤待遇，周伟要求鑫丰矿业公司给付合理工伤赔偿的请求本院应予支持。关于双方争议的计算周伟工伤待遇的工资标准问题，鑫丰矿业公司提供的工资表有周伟领款的签字，能够体现周伟工作期间的工资情况，周伟虽主张其每月工资约9000元并分三次发放，但对此并无反驳证据予以证实，其主张不予采纳。按照工资表中周伟的工资数额计算的平均工资低于鑫丰矿业公司工伤保险缴费申报的工资数额，而鑫丰矿业公司同意按照工伤保险缴费申报的月工资数额3084.5元给付工伤赔偿并未损害周伟的利益，故应当按照此标准计算工伤赔偿待遇。关于双方争议的工伤医疗费问题，双方均认可除了周伟垫付的3361元医疗费，其余医疗费已经由鑫丰矿业公司支付，故鑫丰矿业公司本案中需支付工伤医疗费3361元。鑫丰矿业公司主张其给周伟汇款15000元和垫付医疗费押金5000元不在已支付的医疗费范围之内，由于此2万元给付时间在周伟出具98000元欠据之前，故其主张本院不予认定。周伟主张鑫丰矿业公司未支付1500元器具费，但没有相应证据予以证实，且付款收据在鑫丰矿业公司处，故对周伟的此项主张不予支持。关于鑫丰矿业公司主张周伟应返还医保不予报销的医疗费26857.65元的主张，鑫丰矿业公司提供的证据仅能证明周伟在长春骨伤医院支出的58275.94元医疗费由医保报销48922.24元，不能确定其他医疗费的报销数额，故周伟仅应当承担4676.85元〔（58275.94元－48922.24元）×50%〕，该费用可在鑫丰矿业公司承担的工伤赔偿数额中予以扣除，对鑫丰矿业公司的其他请求不予支持。周伟主张的护理费、住院伙食补助费标准及计算方式不正确，应当按照其受伤时统筹地区上一年度在岗职工平均工资标准和法定的计算方式计算，且其在桦甸市胜利街道社区卫生服务中心住院期间到吉林大学中日联谊医院住院3天期间的护理费和住院伙食补助费不应重复计算。周伟在长春骨伤医院治疗产生的医疗费已经由工伤保险审核报销，鑫丰矿业公司亦支付了周伟在其他机构治疗的大部分医疗费，应当视为工伤保险经办机构和用人单位同意周伟到统筹地区以外就医，故其在长春骨伤医院、吉林省电力医院、吉林大学中日联谊医院住院138天期间的伙食补助费应当根据到统筹地区以外进行工伤医疗的标准，按上年度职工日平均工资20%的标准予以计算，另外80天在桦甸市住院期间的伙食补助费按照上年度职工日平均工资10%的标准予以计算。按照上述标准计算，周伟合理护理费数额应为30916.76元(218天×141.82元)，住院伙食补助费应为5048.79元〔(138天×141.82元×20%)＋(80天×141.82元×10%)〕，周伟多主张的上述费用不予支持。鑫丰矿业公司已经支付的3000元应当在其赔偿数额中予以扣除。周伟在长春进行劳动能力再次鉴定结果与初次鉴定结果一致，其作为再次鉴定申请人主张在长春鉴定期间支出的交通费和住宿费本院不予支持。根据周伟陈述的住宿费和交通费支出情况，本院仅支持其在吉林进行劳动能力鉴定期间支出的住宿费、交通费以及其他为就医治疗支出的交通费，本院酌定此部分合理费用为2000元，对周伟多主张的部分不予支持。关于周伟主张的后续治疗费问题，因周伟已提出解除劳动合同，并主张一次性医疗补助金，享受此待遇后再行主张后续医疗费无法律依据，故其主张在本案中由人民法院委托司法鉴定机关对后续治疗费进行鉴定的请求本院不予准许，相应的后续治疗费主张本院不予支持。综上，原审依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十六条，《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条第二款、第三十四条第一款、第三十五条、第三十九条第一项、第四十条之规定，作出判决。
原判决主文：一、终止周伟和桦甸市鑫丰矿业有限公司的劳动关系；二、桦甸市鑫丰矿业有限公司于判决生效之日一次性给
付周伟工伤赔偿待遇231057.7元〔其中一次性伤残补助金55521元（3084.5元×18个月）＋一次性伤残就业补助金49352元（3084.5元×16个月）＋一次性工伤医疗补助金55521元（3084.5元×18个月）＋停工留薪期工资37014元（3084.5元×12个月）＋医疗费3361元＋护理费30916.76元＋住院伙食补助费5048.79元＋交通食宿费2000元－已支付的3000元－医保未报销部分的医疗费4676.85元〕；三、驳回周伟和桦甸市鑫丰矿业有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费20元、财产保全费1060元，由被告桦甸市鑫丰矿业有限公司负担。
原审判决后，上诉人周伟不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判，诉讼费由被上诉人承担。其主要上诉理由为：1.原判决认定事实不清。上诉人的月平均工资为8000元。2.原判决适用法律不当。
被上诉人答辩认为：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
在二审审理过程中，上诉人向本院提交新证据如下：1、城镇职工医疗保险参保人员缴费申报表一份（3页），来源为桦甸市医保中心，经办日期2014年5月16日，参保单位是本案的被上诉人，证明：参保职工中，没有被上诉人工资表中所列的周福、周富、周忠、周录、周明、周涛等人的身份信息。足可以证明被上诉人的工资表是伪造的，用以逃税，所以将上诉人周伟一人工资分成若干个姓名，导致上诉人周伟发生工伤后，工伤保险待遇降低；2、签订劳动合同备案名册一份（来源桦甸市人事局劳动关系科），证明：被上诉人2014年3月起至5月末劳动合同中花名册上没有周福、周富、周忠、周录、周明、周涛等人身份信息及劳动关系信息，也证明被上诉人工资表存在伪造的行为；3、工伤保险参保证明一份，证明2014年5月19日被上诉人为上诉人周伟参保，按城镇职工最低标准缴纳的保险费，证明被上诉人故意降低上诉人的工资标准，没有按本人实际工资足额参保；4、被上诉人2014年4月-8月工资表（5页）没有提交9月的工资表，证明：被上诉人的工资明细表上，职工姓名与医保中心及劳动合同备案名册上的工资人数严重不符，足以证明被上诉人伪造工资明细表，没有按照上诉人本人实际工资参保缴费，导致上诉人工伤保险待遇降低；5、证人王雪出庭证明：我和上诉人工资每月都在9000元，领工资时让我们签3个人的名字；6、证人周恩友出庭证明：周伟9月份工资9800元资。
被上诉人质证认为：证据1真实性无异议，只能证明被上诉人单位参保人员缴费申报的情况，该份证据不能证明我们单位伪造了上诉人的工资，因为有些工人是临时工，要求申报的日期内及时申报并不等于未在我单位工作，不能证明上诉人所证明的问题；证据2只能证明被上诉人备案当时单位上报的情况，但是并不能因此证明我单位就是虚构了上诉人的工资表，证据之间不具有关联性，因为有些人员是临时工，未及时上报人员并不等于虚构了上诉人的工资；证据3该证据只能证明我们向医保中心上报上诉人工资是按3024.66元核定的，不能证明其他问题；证据4该证据因为上诉人9月份出工伤了，所以9月没有及时领取工资，所以没有签字，不能证明其他问题；5、该证据不是新证据，在原审中上诉人已经提交劳动仲裁对证人的调查笔录，等同于证人证言，不是新证据，证人证明的工资与上诉人主张的工资额不符，不能证明上诉人的主张；6、不属实，上诉人举的证人是上诉人的老乡，该证据不是新证据。
对上诉人所举的6份证据，本院综合认证如下：上诉人预证明被上诉人的工资表是虚假的及上诉人的工资被分成三份，被上诉人不认可，法庭限被上诉人3日内提交工资表中的周福、周富、周忠、周录、周明、周涛等人的身份信息以便法庭进一步核实，被上诉人逾期未提交，本院认为，被上诉人作为用人单位应当掌握劳动者的相应信息并向法院提供，其不提供应承担相应的不利后果，上诉人所举证据能够证明周福、周富、周忠、周录、周明、周涛不存在，周伟代周福、周富、周忠、周录、周明、周涛所领取的工资均为周伟本人工资。对上诉人提交的第6份证据，因被上诉人9月份并未给上诉人开资，周伟承认其挣取的是计件工资，所以该证人证明其9月份工资9800元无依据，本院不予采信。
经过二审庭审调查，根据现有证据，本院审理查明：2014年4月份，周伟工资2475元；2014年5月份，周伟工资9407.9元（其中记载周富、周福工资也由周伟领取）；2014年6月份，周伟工资8590.45元（其中记载周忠、周录工资也由周伟领取）；2014年7月份，周伟工资2149.2元；2014年8月份，周伟工资7600.14元（包括周涛、周明工资）。本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实无异。
本院认为：关于双方争议的计算周伟工伤待遇的工资标准问题。因周伟在被上诉人处挣取计件工资，周伟在九月份发生工伤事故，被上诉人没有给周伟发放9月份工资，双方对工资数额各执一词，本院无法确认。因此，本院依据周伟在被上诉人处工作5个月的工资总额来计算其平均工资。综上，周伟的月平均工资应为6044.54元。原审法院计算周伟各项工伤待遇的月平均工资数额错误，本院应予改判。上诉人主张月平均工资8000元无事实及法律依据，本院不予支持。双方当事人对医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通食宿费的数额并无异议，本院予以维持。原判决认定事实部分不清，应予改判。依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十九条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持桦甸市人民法院（2015）桦民一初字第1089号民事判决第一项；
二、撤销桦甸市人民法院（2015）桦民一初字第1089号民事判决第二、三项；
三、被上诉人桦甸市鑫丰矿业有限公司于本判决生效后十日内一次性给付上诉人周伟工伤赔偿待遇420500.26元〔其中一次性伤残补助金108801.72元（6044.54元×18个月）＋一次性伤残就业补助金96712.64元（6044.54元×16个月）＋一次性工伤医疗补助金108801.72元（6044.54元×18个月）＋停工留薪期工资72534.48元（6044.54元×12个月）＋医疗费3361元＋护理费30916.76元＋住院伙食补助费5048.79元＋交通食宿费2000元－已支付的3000元－医保未报销部分的医疗费4676.85元〕；
四、驳回上诉人周伟和被上诉人桦甸市鑫丰矿业有限公司的原审其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计30元、财产保全费1060元，由被上诉人桦甸市鑫丰矿业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵春梅
审 判 员 付 广
代理审判员 陈 卓
二〇一六年三月十六日
代理书记员 王丹彤
（本件7页，印15份）