四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宜中刑一终字第143号
原公诉机关四川省宜宾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）甯学宾，男，1981年9月12日出生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，初中文化，无业。因本案于2014年2月24日被刑事拘留，次日变更强制措施为取保候审，2014年8月20日被逮捕，现押于宜宾县看守所。
辩护人何春莉，四川卓安律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）成某甲，男，1963年5月9日出生于四川省宜宾县，汉族，初中文化，农民。因本案于2014年3月4日被逮捕，次日变更强制措施为取保候审，2014年8月20日被逮捕，现押于宜宾县看守所。
辩护人丁宏，四川宏成律师事务所律师。
四川省宜宾县人民法院审理四川省宜宾县人民检察院指控原审被告人甯学宾、成某甲犯开设赌场罪一案，于2014年8月21日作出（2014）宜宾刑初字第189号刑事判决。原审被告人甯学宾、成某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年10月以来，被告人甯学兵、成某甲伙同他人在宜宾县双谊乡花古一带开设流动赌场，采取“推筒子二八”的方式赌博，从中抽头渔利数十万元。2013年10月15日，成某甲、甯学兵开设在宜宾县双谊乡村民王某甲家赌场被民警查获，当场收缴赌资74169元，抓获参赌人员27人。2014年3月4日，成某甲到公安机关投案。案发后，成某甲退缴违法所得100000元，甯学宾退缴违法所得60000元。
原判认定上述事实的证据有接受刑事案件登记表、立案决定书、证人证言、被告人供述等。
原判认为，被告人甯学宾、成某甲以营利为目的，为他人赌博提供场所及用具并从中抽头渔利，情节严重的行为已构成开设赌场罪。鉴于成某甲有自首情节，甯学宾归案后认罪、悔罪，对二被告人均从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第五十三条之规定，判决：一、被告人甯学宾犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金10000元；二、被告人成某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元；三、被告人甯学宾退缴的违法所得款60000元，被告人成某甲退缴的违法所得款100000元及当场收缴的赌资74169元予以没收，上缴国库。
甯学宾的上诉理由及辩护人的辩护意见是：1、甯学宾开设赌场的时间短，未造成严重的社会危害，在共同犯罪中其作用小，属从犯。2、案发后甯学宾主动投案，属自首。3、一审量刑畸重，望二审对其从轻处罚并适用缓刑。
成某甲的上诉理由及辩护人的辩护意见是：1、成某甲开设赌场的时间短，在共同犯罪中的作用小，情节轻；2、成某甲有自首情节，一审量刑过重，望二审减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2013年10月初，上诉人（原审被告人）甯学宾、成某甲共谋后伙同他人，通过提供场地、赌具等方式在宜宾县双谊乡毛桥村（花古）一带开设流动赌场，采取“推筒子二八”的方式赌博并从中抽头渔利。2013年10月15日，成某甲、甯学兵在宜宾县双谊乡毛桥村桐林组王某甲家场坝设赌时，被公安机关查获，当场收缴赌资74169元，抓获参赌人员27人，40余人逃跑。设赌期间，甯学宾、成某甲抽头渔利达数十万元。2014年2月24日，公安机关将甯学宾抓获归案，同年3月4日，成某甲主动到公安机关投案。案发后，成某甲退缴犯罪所得10万元，甯学宾退缴犯罪所得6万元。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据证实：
1、宜宾县公安局的接受刑事案件登记表、立案决定书证实，2013年10月15日，公安机关接举报后在宜宾县双谊乡毛桥村桐林组王某甲家查获了甯学宾、成某甲开设的赌场后，于2013年10月16日依法对本案展开立案侦查。
2、宜宾县公安局公（宜县）勘（2013）076号现场勘验检查笔录、平面图和照片证实，宜宾县双谊乡毛桥村桐林组王某甲家院坝内，该院坝的遮阳棚下可见用于赌博所用的桌子、塑料凳子等物品。
3、证人证言：
（1）证人王某甲的证言证实，2013年10月15日14时许，王某甲正准备到地里做农活时，一男一女骑一辆摩托车来到他家院坝内。那个男的给王某甲说要在王的院坝里打牌，说要用王家的桌椅板凳，等牌打完了给王某甲50元钱。他估计对方是赌钱的，但还是同意了。之后，王某甲在地里做农活时听到枪响即回家，看见有二三十个赌钱的人被公安抓住了，还跑了很多人。
（2）证人雷某某的证言证实，雷某某是长安车驾驶员，宜宾县双谊乡花古的成某甲是开赌场的，2013年10月14日和15日两天，雷某某帮成昌林的赌场送过赌客。14日是将赌客从花古农场送至毛桥村桐林组的塘坝小坡处。15日是将赌客从农场公路处送到桐林组王某甲家附近。
（3）证人陈某甲的证言及辨认笔录证实，宜宾县双谊乡花古的赌场是成某甲与人合伙开设的。至2013年10月15日，陈某甲已连续五天到该赌场，当天他参了赌，输了几百元。每天到成某甲赌场赌钱的人，老板都要发钱，赌得大的300元，赌得小的发200元，没参赌的都要发100元，赌博方式是推筒子二八。
（4）证人尹某某的证言及辨认笔录证实，2013年10月3、4号，成某甲给尹某某说他开了赌场，喊尹某某到赌场内去帮忙。10月7、8号，尹某某即到成某甲赌场内上班，帮成某甲在场子里提钱，每天200元的工资。成某甲的赌场用麻将推筒子二八，100元起压，提赢家按5%来提，庄家赢了按10%来提。上班这几天，尹某某帮成某甲提了八九万元。
（5）证人王某乙的证言及辨认笔录证实，2013年10月15日，王某乙在成某甲开的赌场内赌博时被公安抓了。成某甲的赌场用麻将推筒子二八，每庄是24000元封顶。王某乙自本月5日开始在成某甲的赌场内参赌，输了几千元。赌场内尹某某和另外一个男的负责抽头，每天抽头有5万多元。
（6）证人文某某的证言及辨认笔录证实，宜宾县双谊乡花古的赌场是成某甲、甯学兵、杨某乙和一个叫唐三娃的人合伙开设的。赌场内，几个老板负责组织人员当庄，抽头的人是尹某某和另外几个文某某不认识的男子，抽头方式庄家赢按10%抽头，闲家赢按5%抽头，每天都要抽头5万余元。赌场开业的十多天总收入有50万元。赌场里平时有长安车负责接送，提供免费的烟、茶水，去赌场的人基本上在赌博结束后老板都要发给200-300元的油嘴钱。
4、上诉人（原审被告人）成某甲的供述证实，宜宾县双谊乡花古（毛桥村）的赌场是成某甲提议开设的，赌场的老板最先是他、甯学宾和拐敏，所占比例为30％、37％和33％，10月12日，拐敏退出后杨某乙占拐敏的股份。赌博方式是用麻将推筒子二八。赌场内平时都是四个老板轮流当庄，还有抽头的、望风的人。望风的是他儿子成某乙和菜坝的两个人，每天抽头的钱是杨某甲在保管，具体花销和分成是成某甲在负责。赌场内每天有几十万的资金流动，抽头渔利5、6万元，每天抽头的花销有车费、油嘴、上班人员工资、场地费用。油嘴是依据参赌人员赌博大小，一般是200元、300元、500元不等，抽头人员一天300元，放哨的200元一天。每天赌场散后，成某甲就将抽头来的钱，除去开销按比例分给股东，成某甲本人从赌场收入大约有十万元左右。2014年3月4日成某甲主动向公安机关投案。
5、上诉人（原审被告人）甯学宾的供述证实，2013年10月初，成某甲在宜宾县双谊乡的花古（毛桥村）开了赌场喊甯学宾去赌钱。到赌场内赌钱后，他就向成某甲提出入股，商议后甯学宾和拐敏各占35％的股份，成某甲占30％。杨某乙是10月12日加入赌场的。成某甲负责安排每天的赌场地点，负责抽头、望风和分成等。赌场内赌博的方式是推筒子二八，每盘有八九千元的输赢，每天有50万元左右的资金流动，赌场免费提供烟、矿泉水，参赌的人每次赌完钱后都要发200-500元不等的油嘴钱。抽头是尹某某和另一个男的负责，赌场里每天除了开支后有6万余元的利润。设赌期间，甯学宾分到了八万多元。
6、宜宾市公安局翠屏区分局的抓获情况说明证实，2014年2月24日，宜宾市公安局翠屏区分局的公安民警在翠屏区岷江桥下领航车饰店内将甯学宾抓获归案。
7、宜宾县公安局到案情况说明证实，2014年3月4日，成某甲主动到宜宾县公安局投案。
8、宜宾县公安局的情况说明及罚没票据，证实2013年10月15日，民警在王某甲家抓获陈某乙等27人，另有40余人逃跑，现场收缴赌资74169元。
9、四川省政府非税收入一般缴款书证实，2014年2月25日，甯学宾缴纳违法所得60000元；2014年3月5日，成某甲缴纳违法所得100000元。
10、户口抄件证实，上诉人（原审被告人）成某甲、甯学宾在案发时均已年满十八周岁，已达应负完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人（原审被告人）甯学宾、成某甲以营利为目的，为他人赌博提供场所和赌博工具，开设赌场并从中抽头渔利，情节严重的行为已构成开设赌场罪。甯学宾及其辩护人提出甯学宾开设赌场的时间短，未造成严重的社会危害，在共同犯罪中作用小，属从犯，成某甲及其辩护人提出成某甲开设赌场的时间短，在共同犯罪中的作用小，情节轻的上诉理由，经查，二上诉人共同开设赌场10余天，时间虽短但系因公安机关破获而被迫终止，且每日参赌人数达数十人，抽头渔利数额巨大，属情节严重。二上诉人分工合作，无主从之别，因此，对二上诉人及其辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。甯学宾及其辩护人提出甯学宾有自首情节的上诉理由与审理查明甯学宾系被公安机关抓获归案的事实不符，本院不予采纳。甯学宾、成某甲开设赌场情节严重，不符合缓刑条件，原判已充分考虑甯学宾、成某甲所具有的法定和酌定从轻情节对二人从轻处罚，量刑适当，故甯学宾、成某甲希望二审改判缓刑和减轻处罚的上诉意见本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何劲松
审判员 陈 聪
审判员 邓 兵
二〇一四年九月二十五日
书记员 陈 翔