福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0582刑初45号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人王杰，男，1986年5月21日出生于贵州省习水县，汉族，小学文化，务工，家住习水县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年6月9日被晋江市公安局抓获，于6月10日被刑事拘留，于7月14日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人林双、张贻允，北京盈科（泉州）律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2017〕3305号起诉书指控被告人王杰犯贩卖毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员欧阳明芬出庭支持公诉，被告人王杰及其辩护人林双、张贻允到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：
1.2017年5月29日下午，被告人王杰在福建省石狮市恒大首府工地外路边，以人民币500元的价格贩卖2小包重约0.7克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）给孔某1（另案处理）；当晚，被告人王杰又到晋江市后间居委会路边，以人民币250元的价格贩卖1小包毒品甲基苯丙胺给林某，并于2017年6月2日向林某另行收取人民币100元的车费。
2.2017年6月2日晚，被告人王杰在晋江市西园街道后间居委会5楼501房间内，以人民币500元的价格贩卖2小包重约0.7克的毒品甲基苯丙胺给孔某1；当晚，被告人王杰又在晋江市后间晋江农商银行旁，以人民币250元的价格贩卖1小包毒品甲基苯丙胺给林某。
3.2017年6月6日晚，被告人王杰在福建省南安市石井镇与水头镇交界处院下三乡村附近，以人民币500元的价格贩卖2小包重约0.7克的毒品甲基苯丙胺�孔某1。期间，吸毒人民林某电话联系被告人王杰购买1小包毒品甲基苯丙胺，后被告人王杰授意孔某1帮其携带1小包毒品甲基苯丙胺前往晋江市陈埭镇洋埭村贩卖给林某。林某尚未支付人民币250元的毒资给被告人王杰。
4.2017年6月9日14时许，孔某1经电话联系被告人王杰欲向其购买2包毒品甲基苯丙胺，后被告人王杰携带毒品来到晋江市西园街道后间社区委员会5楼501房间内与孔某1进行交易时，被公安机关当场查获。现场从被告人王杰身上查获毒品甲基苯丙胺8小包，共计重4.18克，并查获用于联系毒品交易的手机1部。
公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据，认为被告人王杰违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而单独或结伙�次予以贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十五条第一款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人王杰对公诉机关指控的其给孔某1、林某毒品的时间、地点、数量均无异议，但辩解这些毒品均是直接给他们玩的，并未收钱，不是贩卖，孔某2辉、林某通过微信转账给其的钱是其拿现金跟他们换来打游戏的。辩护人提出：1.关于起诉书指控的发生于2017年5月29日的犯罪事实，证人孔某1、林某、被告人王杰对时间、地点、毒资金额的陈述均不一致，无证据证明通话记录显示的13599947655号码是林某持有的，故不能凭借该通话记录证明被告人王杰于5月29日向林某贩卖毒品，而孔某1在被告人王杰给其毒品后将被告人王杰拉黑，通话记录体现之后被告人王杰并未向孔某1索取毒资，�见被告人王杰仅提供毒品给孔某1吸食，并无贩卖的故意及行为，综上，公诉机关指控被告人王杰于2017年5月29日贩卖毒品给孔某1、林某事实不清，证据不足；2.本案中的扣押、称量、取样程序均没有见证人，违反了法律的强制性规定，公安机关认为存在客观原因没有见证人，但全部程序均没有见证人显然不符合客观情况；3.案发前，被告人王杰没有其他违法犯罪记录，本次犯罪是初犯，应予以从轻处罚。
经审理查明：
1.2017年5月下旬的一天下午，被告人王杰在石狮市恒大首府工地外路边，以人民币500元的价格贩卖2小包重约0.7克的毒品甲基苯丙胺给孔某1（另案处理）；当晚，被告人王杰又到晋江市后间居委会路边，以人民币250元的价格贩卖1小包毒品甲基苯丙胺给林某，并于2017年6月2日向林某另行收取人民币100元的车费。
2.2017年6月2日晚，被告人王杰在晋江市西园街道后间居委会5楼501房间内，以人民币500元的价格贩卖2小包重约0.7克的毒品甲基苯丙胺给孔某1；当晚，被告人王杰又在晋江市后间晋江农商银行旁，以人民币250元的价格贩卖1小包毒品甲基苯丙胺给林某。
3.2017年6月6日晚，被告人王杰在南安市石井镇与水头镇交界处院下三乡村附近，以人民币500元的价格贩卖2小包重约0.7克的毒品甲基苯丙胺给孔某1。期间，林某电话联系被告人王杰购买1小包毒品甲基苯丙胺，后被告人王杰授意孔某1帮其携带1小包毒品甲基苯丙胺前往晋江市陈埭镇洋埭村贩卖给林某，此次毒资林某尚未支付。
4.2017年6月9日14时许，孔某1经电话联系被告人王杰欲向其购买2包毒品甲基苯丙胺，后被告人王杰携带毒品来到晋江市西园街道后间社区委员会5楼501房间内与孔某1进行交易时，被公安机关当场查获。现场从被告人王杰身上查获毒品甲基苯丙胺8小包，共计重4.18克，并查获用于联系毒品交易的手机1部。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.晋江市公安局出具的抓获经过、破案经过，证实本案的破案经过及被告人王杰的归案情况。
2.晋江市公安局出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片，证实公安机关对涉案毒品、作案工具红米note3金色手机1部的查扣。
3.晋江市公安局出具的称量笔录、取样笔录及照片、泉州市公安局物证鉴定所出具的检验报告、福建省毒品实�缴交收据、工作说明，证实2017年6月9日公安机关抓获被告人王杰时，从其左侧裤口袋内查获用透明塑料封口袋包装的疑似毒品甲基苯丙胺3小包，从其右侧裤口袋内查获用透明塑料封口袋包装的疑似毒品甲基苯丙胺5小包，8包净重共计4.18克。案发后，公安机关将现场查获的疑似毒品进行取样送检，均检出甲基苯丙胺。取样后余下毒品均缴交至晋江市禁毒委员会办公室。
4.尿液检验笔录、现场检测报告书，证实案发后提取被告人王杰的新鲜尿液，进行甲基安非他明检测试剂检验，结果呈阳性。
5.提取笔录、微信聊天、转账记录、通话记录，证实被告人2017年3月至6月期间王杰与证人孔某1、林某的通话情况及孔某1于2017年6月2日先后向被告人王杰转账766元、500元，2017年6月6日先后向被告人王杰转账400元�100元。
6.晋江市公安局出具的常住人口基本信息、违法犯罪经历查询情况说明，证实被告人王杰的身份情况及未查询到被告人王杰此前有违法犯罪记录。
7.被告人王杰的供述与辩解及辨认笔录、照片，其在公安机关第一、二次讯问时供述称，2017年6月8日，电话号码186××××9912的男子打了好几个电话给其，找其拿毒品甲基苯丙胺，最后其让该男子6月9日早上找其拿。6月9日早上8、9点，该男子又打电话催其，下午2点其到了后间，就让该男子来后间居委会5楼501房间找其，双方在5楼电梯口相遇，其就带该男子及他的朋友到501房间，其老乡陈二娃也在里面，其从左边口袋拿出3小包毒品甲基苯丙胺说这些大家一起玩，然后其就听到有敲门的声音，其就将3包毒品放进口袋里，之后民警就冲进来，表明身份后将房间里的人抓起来，并从其左边口袋搜出3小包毒品甲基苯丙胺，右边口袋搜出5小包毒品甲基苯丙胺；2017年6月6日晚上7、8点，电话号码是186××××9912的男子到的菜市场找其，其以500元的价格贩卖给他2小包毒品甲基苯丙胺，每包毒品连袋子重约0.7克，他先后转了400元、100元给其，其还让他带1小包毒品甲基苯丙胺到晋江给使用135××××0332号码的本地男子，价格是250元，钱还未支付；2017年6月2日晚上7、8点钟，号码是186××××9912的男子在西园街道后间居委会向其购买了2小包毒品甲基苯丙胺，每包连袋子重约0.7克，该男子通过微信转账500元给其，后又转了766元，交易完后就在房间内吸食毒品甲基苯丙胺，期间，号码135××××0332的男子打电话找其购买毒品甲基苯丙胺，其就在附近的农村信用社将1小包毒品甲基苯丙胺交给该男子，该男子用微信转账支付了350元，其中250元是这一小包毒品的钱，还有100元是之前其从石狮送冰毒过来给的车费；2017年5月30日或31日下午（具体时间记不清了），号码186××××9912的男子骑摩托车到石狮市恒大首府工地找其购买了2小包毒品甲基苯丙胺，每包连袋子重约0.7克，该男子没给钱就走了，欠了其500元，还把其拉黑了，过了几天又联系其说等有钱再给，所以6月2日才会通过微信转账还766元，其中200元是还之前欠的红包，66元是多给的，晚上7、8点钟时，号码135××××0332的男子打电话给其要购买毒品甲基苯丙胺，其从石狮送1包毒品甲基苯丙胺到的路边给他，该男子拿了250元现金给其，其问他要车费100元，他说下次给。每包冰毒的成本200元，其以250元贩卖给他人，每包赚50元。被告人王杰在公安机关第三次讯问时供述2017年6月9日其左边口袋的3包毒品甲基苯丙胺是要贩卖给号码是186××××9912的男子，6月6日其还让该男子带1小包毒品甲基苯丙胺贩卖给号码是135××××0332的本地男子。经被告人王杰辨认，向其购买毒品甲基苯丙胺持有手机号码186××××9912、135××××0322的男子分别是孔某1和林某，并指认了其贩卖毒品的地点及被抓获的地点。
8.证人孔某1的证言及辨认笔录、照片，证实2017年6月8日至6月9日，其在民警的监督下多次拨打1515986006号码要购买毒品，6月9日下午2点多，对方用微信发了一个位置给其，其就与民警一起前往晋江市后间社区，其中一个民警扮成其朋友，与其坐电梯到居委会楼上交易，到5楼其问对方是否能在这边玩一下，对方就带到501房间，房间内还有一个人是对方老乡，进去后其将门关起来，对方从裤子口袋拿出3包毒品甲基苯丙胺让其挑，这时门外埋伏的民警来敲门，对方又将毒品放回口袋，接着民警进来表明身份并实施抓捕，从对方身上搜出8包毒品甲基苯丙胺。除此之外，其还向该男子购买过三次毒品甲基苯丙胺，即2017年6月6日晚上其根据该男子发的位置导航过去找该男子购买2包毒品甲基苯丙胺，并将毒品拿出来与对方一起吸食，后来陆陆续续又有几个人来找该男子，大家就一起将毒品吸食完了，大概晚上11点多，其先后通过微信转账400元、100元给该男子。其要走的时候，该男子让其带1小包毒品甲基苯丙胺到晋江给林某；2017年6月2日，其在晋江市西园街道后间居委会501房间找该男子购买了2小包毒品甲基苯丙胺，其通过微信转账500元给该男子，后又转了766元给他，这766元中的700元是之前欠他的，有500元是购买毒品欠的，有200元是之前欠他的红包钱，66元是多给的，拿到毒品后就在房间内一起吸食，期间林某找该男子购买毒品，该男子就拿了1包毒品甲基苯丙胺下楼给林某；6月2日再往前3、4日，其到石狮找该男子购买了2包毒品甲基苯丙胺，其拿了毒品就走了，说钱等下转给他，后因为其赌博钱输了就没给他，还把它电话设置成了黑名单，过了两天其又联系对方，6月2日其再购买毒品时通过微信转账将钱还给对方了。经孔某1辨认，多次贩卖毒品给其的持有1515986006号码的男子是被告人王杰。
9.证人林某的证言及辨认笔录、照片，证实2017年6月6日晚上8、9点钟，其拨打号码为1515986006的男子购买毒品甲基苯丙胺，他说让孔某1带上来给其，并说要300元，其同意了。凌晨1时左右，孔某1带了1小包毒品甲基苯丙胺给其，其没有付钱；2017年6月2日晚上7点左右，该男子打电话给其，说他现在有东西，其就到的农商银行门口找他，他拿了一小包毒品甲基苯丙胺并发了个二维码给其，其回去后用女朋友的微信扫二维码付了350元�其中250元是购买毒品的钱，还有100元是欠他的车费；5月下旬的一天，其打电话给该男子购买毒品甲基苯丙胺，因太远其就让该男子将毒品送到西园街道赖厝路边，其付了200元现金给他，他说要车费100元，其就说先欠着下次再给。经林某辨认，贩卖毒品给其的男子是被告人王杰。
10.证人陈某的证言及辨认笔录、照片，证实被告人王杰有带孔某1到501房间，其有过去和他们一起吸食毒品甲基苯丙胺。陈某辨认出被告人王杰。
11.证人许某的证言、晋江市公安局出具的工作说明，证实许某是晋江市公安局梅岭派出所的警辅人员，孔某1在公安机关侦查员的监督下联系毒贩并约定好进行交易，2017年6月9日下午2点多，许某化妆成孔某1的朋友和孔某1一起到晋江市后间居委会与毒贩交易毒品，二人坐电梯到5楼�，被贩毒男子带至501房间，进去时房间内还有一名较胖的男子，床上有一些吸毒工具，贩毒男子拿出3包疑似毒品甲基苯丙胺让孔某1挑，并说让房间里的人一起吸食下这些毒品，许某马上发信息给埋伏的民警，埋伏的民警迅速破门进入501房间，表明身份后将房间里的人全部抓获。
以上证据，由侦查机关依法调取，来源合法，内容均客观真实，各证据间可以相互印证，并与本案事实具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采信。
关于被告人王杰是否实施了贩卖毒品的犯罪问题。经查，本案有证人孔某1、林某的证言、被告人王杰与孔某1、林某的通话记录、微信转账记录相互印证，亦有相关书证、物证等证据予以佐证，足以认定。被告人王杰在接受公安机关最后一次讯问及庭审阶段�解其仅提供毒品未收取毒资，辩护人提出被告人王杰2017年5月下旬未贩卖毒品的辩护意见，但被告人王杰无法就其在接受公安机关第一、二、三次讯问时的有罪供述作出合理解释，亦与查明的事实不符，不予采纳。
关于本案扣押、称量、取样程序无见证人的程序合法性问题。本案扣押、称量、取样均是在2017年6月9日当晚完成，公安机关办案人员邀请群众作为见证人，但符合条件的群众均不愿担任见证人，办案人员将该情况在笔录中注明，并对相关活动进行拍照、录像，符合相关法律、司法解释的规定，程序合法，故对辩护人关于扣押、称量、取样程序合法性问题的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人王杰违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而单独或结伙多次予以贩卖，情节严重，其行为�构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月9日起至2021年5月8日止。罚金应在判决生效后十日以内向本院缴纳。）
二、扣押的作案工具红米note3金色手机（未随案移送）予以没收，上缴国库。
三、继续追缴被告人王杰的违法所得款人民币2100元。
如不服本判决，可在接�判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王鸿楠
人民陪审员 严智勇
人民陪审员 李良礼
二〇一八年二月二十六日
法官 助理 黄金菊
书 记 员 李纯攀
本案所适用的法律法规、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期�刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。