浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1325号
上诉人（原审原告）浙江省××建设集团股份有限公司
，住所地浙江省杭州市××区××厦。
法定代表人沈某某。
委托代理人洪某某。
被上诉人（原审被告）义乌市国际商贸城××区村××
组，住所地义乌市××城街道××社区××后××村。
负责人陈某某。
被上诉人（原审被告）郑某某。
上诉人浙江省××建设集团股份有限公司（以下简称长
城××）因建设工程施某某同纠纷一案，不服浙江省义乌市人
民法院（2009）金义民初字第4582号民事判决，向本院提起上
诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上
诉人长城××委托代理人洪某某、被上诉人郑某某到庭参加了
诉讼。本案现已审理终结。
原审原告长城××诉称，2003年4月义乌市人民政府为加
快国际商贸城建设，成立了义乌市国际商贸城建设指挥部，并
开展国际商贸城一期拆迁安置和补偿工作。2003年4月4日，郑
某某与其他建房户组织推荐并经义乌市国际商贸城建设指挥部
同意设立了义乌市国际商贸城××区村××组（以下简称九×
×组），并以九××组对外招标建设楼房的单位施工。2003年7月30日，长城××通过投标取得了义乌市国际商贸城一期拆
迁安置区一、四、五、六、七、九标段某某的施甲设，并与九
××组及一、四、五、六、七标段筹建组共同签订了《建设工
程施某某同》，并交纳了履约保证金800000元，合同经公证生
效。合同约定：合同价款暂定为55009500元（单价按604.5元
／平方米）；工程款支付期限：①基础及地下室部分完成±00
时，付合同价的20％，②主体结顶验收合格3日内付合同价的3
0％，③门窗安装完工后付合同价的20％，④工程全部粉刷完
工后付合同价的15％，⑤工程全部验收结算后付至合同价的97
％；合同还约定逾期支付工程款应按应付款余额每天万分之五
计取违约金等内容。合同生效后长城××积极进行施甲设，严
格依照合同履行义务，但由于电力紧张和基建规模扩大，钢材
、水泥、砂石等材料大幅涨价，2004年9月3日长城××与九×
×组、郑某某多次在义乌市国际商贸城建设指挥部协调下对材
料差价进行协商，九××组、郑某某及义乌市国际商贸城建设
指挥部均答应予以调整材料差价，确认以38幢楼为标准进行工
程结算。2004年8月、9月长城××承建施乙程甲部分、主体部
分验收合格。然而，郑某某在2004年11月擅自装修使用长城×
×承建的房屋，根据有关法律规定，未经验收而投入使用应视
为工程质量合格。根据长城××与九××组、郑某某及义乌市
国际商贸城建设指挥部确定结算和调价方案，以38幢楼为标准
，进行工程结算。2003年6月12日义乌至诚会计师事务所建筑
工程预算书，材料调整差价为167.26元／平方米。2005年元月
13日九××组、郑某某方某某义乌至诚会计师事务所对郑某某各建房户面积进行汇总统计，形成了建房户清单（包括姓名、
坐落、面积），其中郑某某所有的房屋建筑面积为974.958平
方米。郑某某按建筑面积974.958平方米计算工程款为589362
元，变更增加工程款7970元，应退费用25150元，实际应付572
182元，工程款已清，欠材料差价为163072元。工程完工后，
郑某某未支付工程款，也没有支付材料差价，给长城××造成
了巨大的经济损失。诉讼要求：1、九××组、郑某某支付某
某公司材料差价141057元，并支付违约金71163元（违约金计
算到2009年6月7日，以后违约金计算到实际履行之日止），合
计212220元；2、由九××组、郑某某承担本案诉讼费。
原审被告九××组辩称，九××组作为诉讼主体不适格
，因为它不是依法成立的民事主体，不具有相应的民事权利能
力和民事行为能力，不能享有民事权利，承担民事义务；长城
××向九××组诉请支付688136元工程款，同时又向整个标段
十五户要这笔钱，这是重复计算，综上要求驳回长城××的诉
讼请求。
原审被告郑某某辩称，一、建材差价问题。长城××诉
讼要求补建材差价是毫无根据的，郑某某对此绝不认可。长城
××以至诚会计师事务所于2003年6月作的工程预算报告作依
据，要求补建材差价167.26元／平方米。这个预算报告的目的
是为招投标造价的参考依据。郑某某与长城××应以2003年7
月的招投标细则和建设工程施某某同作工程造价的依据。而以
167.26元／平方米作工程造价的建材差价显然是错的。为工程
造价问题，长城××多次在会议纪要中提及，但始终未能达成一致意见。郑某某始终坚持以合同包干价604.5元／平方米作
工程造价，因此不存在建材差价。另外，长城××将其要求郑
某某抄写的《国际商贸城竹佳里拆迁安置区a地块一区块工程
结算清单》作为证据提交法庭，其中也以604.5元／平方米计
算工程造价。二、违约金问题。长城××要求郑某某承担违约
金71163元，理由是拖欠了工程款。长城××在诉状中称“工
程款已清”，说明不存在拖欠工程款的事，也不能追究违约责
任。三、竣工问题。第一，依据合同的竣工期是2004年4月16
日，但长城××未按合同期竣工；第二，长城××至今未按照
我国建筑法第61条规定向郑某某提供工程技术经济资料，经签
署的保修书及具备国家规定的竣工报告、竣工图、隐蔽资料等
。这说明长城××对郑某某的房屋至今未竣工，郑某某有权追
究长城××的违约责任及赔偿由此造成的经济损失。四、工程
款。按照长城××的计算方法，不计算材料差价，长城××还
应退还给我22015元，还要按银行贷款利率支付这部分款项的
利息。综上，要求法院依法判决驳回长城××的诉讼请求。
原审判决认定，2003年4月，义乌市国际商贸城一期拆迁
安置区各村民建房户经民主推荐、村两委研究，由中国某某国
际商贸城建设指挥部以文件形式同意设立义乌市国际商贸城一
期拆迁安置区村民拆迁安置各标段筹建组，并公布各管理小组
成员名单，陈某某为九××组组长。2003年7月23日，国际商
贸城建设指挥部和安置区块筹建组采用公开招标的形式，将国
际商贸城一期拆迁安置区1、5、7、9、4、6区块进行招投标，
原告长城××中标上述区块的建设工程。同年7月30日，长城××（承包方）与九××组及一、四、五、六、七标段筹建组
（发包方）共同签订《建设工程施某某同》一份，合同约定：
承包范围，施工图范围内土建、安装工程包工包料总承包，建
筑面积暂定91000平方米；合同工期总日历天数240天；工程质
量标准合格；合同暂定价款人民币55009500元（单价按每平方
米604.5元包干）；组成合同的文件：本合同协议书、中标通
知书、投标书及其附件、本合同专用条款、本合同通用条款、
标准、规范及有关技术文件、图纸、工程乙单、工程报价单或
预算书、双方有关某某的洽商、变更等书面协议或文件也视为
本合同的组成部分；合同价款及调整：采用固定价格合同，按
建筑面积每平方米604.5元包干，建筑面积按国家有关规定计
算，并约定按招投标细则规定的办法和范围调整，按94预算定
额、费用定额以四类民用建筑综合费率优惠19％计取；工程款
支付：①基础及地下室部分完成±00时，付合同价的20％，②
主体结顶验收合格3日内付合同价的30％，③门窗安装完工后
付合同价的20％，④工程全部粉刷完工后付合同价的15％，⑤
工程全部验收合格结算后付至合同价的97％；竣工验收与结算
：按本合同通用条款有关规定执行；违约责任：发包人违约按
通用条款26.4款、33.3款执行，发包人按应付款金额每天万分
之五计取违约金；承包人违约按通用条款14.2款、15.1款执行
，工期超出天数每天罚金2000元，但累计不超过合同价的3％
，当工程质量未达到国家规定的验收标准时，由承包人无条件
返修到国家规定的验收标准，并扣除总工程价款2％作为处罚
；工程质量保修金为合同价的3﹪，竣工满1年7天内归还1.5﹪，竣工满5年7天内归还1.5﹪；补充条款：国际商贸城一期拆
迁安置区住宅楼招投标细则列为本合同的附件，与本合同具有
同等法律效力。2003年9月8日，双方对上述《建设工程施某某
同》在义乌市公证处依法进行了公证。2003年8月20日，长城
××进场施工。2004年7月28日，义乌市建设局为涉案工程颁
发《建筑工程施工许可证》，许可证载明建设单位：国际商贸
城一期拆迁安置区1-9、13-15、18-20、23-24、28、33、36-
38、41-
43、46、47，共27幢房屋。郑某某所在房屋为15号楼。长城×
×施工过程中，因建筑材料大幅涨价等原因，长城××与九×
×组等各标段筹建组、国际商贸城建设指挥部、监理公司之间
就材料补差价事宜一直以会议纪要的形式进行洽谈协商。但长
城××与九××组、郑某某未达成关于材料补差价的补充协议
。施工过程中，基础部分与主体部分中间验收均合格。2004年
底，长城××的施工人员未完工即撤离工地，涉案房屋未进行
竣工验收。后各建房户即自行进入安排尚未完工部分工程的施
工及装修。2006年8月17日，九××组对国际商贸城竹佳里拆
迁安置区a地块九区块工程某行了结算，由九××组出具工程
结算清单。工程结算清单列明：九区块三幢房屋十五户。其中
郑某某户建筑面积974.958平方米，计算工程款为589362元，
变更增加工程款7970元，应退费用25150元，实际应付572182
元，已交594197元、余款22015元。
原审法院认为，第一被告九××组是由各拆迁建房户民
主推荐、村两委研究、中国某某国际商贸城建设指挥部以文件形式同意而设立的临时性机构，其职责是代表包括被告郑某某
在内的该标段各拆迁建房户对外签订与工程建设相关的各类合
同，根据各户要求进行工程管理监督，收集各户的工程建设资
金，支付应付工程款项，负责工程结算以及就具体事宜与施工
单位进行交涉等等。因此，在涉案工程中，九××组系郑某某
等拆迁建房户就上述相关事务的代理机构，其行为后果应由被
代理人即郑某某等承担。本案长城××与九××组于2003年7
月30日签订的《建设工程施某某同》系双方当事人的真实意思
表示，且不违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效，长
城××和郑某某均应按照约定全面履行自己的义务。九××组
自身不具有独立的财产，不具备承担本案民事责任主体资格的
条件，不能成为本案承担民事责任的主体，而应由本案九××
组的各建房户（包括郑某某）分别某某合同，承担责任。长城
××起诉要求九××组承担支付材料差价和违约金的诉讼请求
，没有事实依据和法律根据，不予支持。关于某某款问题。20
06年8月17日，九××组出具的工程结算清单，是九××组、
郑某某在长城××于2004年底撤离工地后对《建设工程施某某
同》履行情况的总结，对此长城××认可，故该工程结算清单
可以视为双方对《建设工程施某某同》履行情况的结算，双方
对各建房户的建筑面积、合同价、应交工程款、变更增加费用
、应退项目费用、应交工程款和已交工程款进行了确认。因此
该工程结算清单应认定合法有效。据此结算，郑某某户已交足
工程款。关于材料差价的问题。因长城××、九××组在《建
设工程施某某同》中，明确规定为采用固定价格合同，按建筑面积每平方米604.5元包干，此后虽因客观上材料涨价，双方
进行了协商，但未达成明确的补充协议；且长城××认可的九
××组于2006年8月17日出具的工程结算清单中也没有注明需
要补缴材料差价。因此，长城××所诉要求九××组、郑某某
支付材料差价141057元，没有依据，不予支持。关于违约金的
问题。郑某某已交足工程款，不存在逾期付款事实，不应支付
违约金。综上，长城××的诉讼请求，理由不充分，不予支持
。郑某某的辩解理由成立，予以采纳。依照《中华某某共和国
民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华某某共和国合同法》
第八条、第六十条、第九十一条第（一）项、第二百六十九条
及《中华某某共和国民法通则》第六十三条第一、二款的规定
，判决：驳回原告浙江省××建设集团股份有限公司的诉讼请
求。案件受理费4484元，由原告浙江省××建设集团股份有限
公司负担。
宣判后，原审原告长城××不服，向本院提起上诉称，
一、自2004年2月开始，双方当事人在建设指挥部的协调下就
材料差价问题进行过多次协商，指挥部及九××组均答应予以
调整材料差价，并确认以38幢楼为标准进行差价结算。二、九
区块的结算单已经由郑某某在内的各个建房户核对后，并经九
××组组长签字确认，工程结算单中明确了补材料加价为75元
／平方米，故双方已达成材料差价协议。三、一审法院支持了
长城××关于某某款欠款违约金的主张，但没有支持长城××
材料差价违约金的主张，于法不符。按双方《建设工程施某某
同》的规定，九××组、郑某某应当依约支付逾期付款违约金。四、长城××在履行《建设工程施某某同》过程中，与指挥
部及六个标段负责人已达成以38幢楼为参照价对材料加价的共
识，其中第六标段已经由法院作出判决，支持材料调差价为75
元／平方米。这对同区域的九区块工程具有相同的参考价值。
综上，请求二审法院查某事实，撤销原判，依法改判。
被上诉人九××组未答辩。
被上诉人郑某某辩称，原判认定事实清楚，适用法律正
确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中长城××向本院提供了义乌市人民法院（2008）
义民初字第4066号民事判决书1份。证明其承建的义乌市国际
商贸城一期拆迁安置区村民拆迁安置六标段筹建组的案件已发
生法律效力，该案中的具体事实可以在本案中作引用。郑某某
质证认为，对该证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，
该判决书是六标段的处理依据，不能作为九标段的处理依据。
本院认为，该证据系义乌市国际商贸城一期拆迁安置区村民拆
迁安置六标段有关案件的生效判决书，而本案系九标段的案件
，故与本案缺乏关联性，其证明力本院不予认定。
经审理查某，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本
院予以确认。另查某，九××组负责人陈某某签名日期为2006
年8月17日的九区块工程结算单中注明了九区块的建筑面积、
合同单某造价及增加费用、业主自理费用、合同总款、材料加
价等项目数额，陈某某在业主代表栏处书写了如有差错按户主
实对为准等内容。
本院认为，本案的争议焦点为郑某某是否应当支付工程材料差价款的问题。长城××认为自2004年2月开始，双方当
事人在建设指挥部的协调下就材料差价问题进行过多次协商，
指挥部及九××组均答应予以调整材料差价，并确认以38幢楼
为标准进行差价结算。从前几次的会议纪要看，双方在指挥部
的协调下仅对材料差价问题进行了磋商，但未形成一致意见。
2004年9月3日的会议纪要虽然明确了差价的计算标准，但该次
会议并未有九××组负责人及相关建房户参加，且事后也未得
到九××组负责人及相关建房户的认可，故不能以该次会议确
认的内容认定双方间已达成了材料差价补偿问题的协议。至于
长城××提出的2006年8月17日九区块工程结算单中关于材料
加价款已得到九××组负责人陈某某签字确认的问题。从该结
算单中陈某某书写部分的内容看，其仅确认了各项费用与各建
房户核对为准的内容，并未对结算单中的各项费用的数额予以
确认，且长城××认可的九××组于2006年8月17日制作的结
算单中也未有材料差价款的项目，故长城××主张要求支付材
料差价款的主张依据不足。综上，原判适用法律正确，实体处
理得当。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条
第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4484元，由上诉人浙江省××建设集团
股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 革
审 判 员 郭松巍
代理审判员 单晓剑
二〇一〇年九月十日
代书 记员 林 慧