广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茂南法刑初字第262号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人李文华，女，广东省汕头市龙湖区人，汉族。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年3月12日被羁押，2014年3月13日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人邵清龙，系广东广和律师事务所律师。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检刑诉（2014）281号起诉书指控被告人李文华犯职务侵占罪，于2014年6月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员林海波出庭支持公诉，被告人李文华及其辩护人邵清龙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
茂名市茂南区人民检察院指控，2013年4月15日，茂名奥迪化工贸易有限公司（以下简称奥迪公司）为了在揭阳市拓展业务，向揭阳市康达化工公司租用位于揭东县地都镇塔岗村海田片的4个储油罐经营油料。2013年5月1日，迪奥公司与被告人李文华签订合作经营合同，约定公司供应油料，李文华负责经营，盈亏按比例分成，即公司占70%，李文华占30%（干股），公司并聘请李文华为公司员工，负责该经营部油料销售及货款回收工作。起初，李文华在经营中，都能在三至七天内及时回收货款并回笼货款给公司，然而，自2013年6月开始，李文华出现没有及时回笼货款给公司的情况，经公司多次追问原因，其谎称客户拖欠货款故未能及时回收和回笼公司。至2013年9月份，经迪奥公司盘算揭阳经营点，发现有220多万货款未回笼公司，公司再次向李文华追收，最终其承认私自将收到的货款220多万元用于偿还自己所欠他人的巨额债务。迪奥公司为追回损失，从李文华经营的油库中装运价值47.1276万元油料冲减部分所侵吞的货款，至今仍导致迪奥公司有175.3978万元货款无法追回。
公诉机关认为，被告人李文华无视国法，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人李文华辩称其不构成职务侵占，是属于经济纠纷或者是挪用公款。
被告人李文华的辩护人辩称：1、被告人李文华的行为是挪用资金，而不是侵占，李文华挪用资金的数额应该是130万元；2、被害人报案时，李文华挪用资金还不到二个月，也不构成犯罪；3、李文华被被害人约去饮茶商量还债的过程中被公安人员控制，应认定有自首情节；4、李文华没有犯罪前科，认罪态度较好，应当从轻处罚。
经审理查明，2013年4月15日，茂名奥迪化工贸易有限公司（以下简称奥迪公司）为了在揭阳市拓展业务，向揭阳市康达化工公司租用位于揭东县地都镇塔岗村海田片的4个储油罐经营油料。2013年5月1日，迪奥公司与被告人李文华签订合作经营合同，约定公司供应油料，李文华负责经营，盈亏按比例分成，即迪奥公司占70%，李文华占30%（干股），公司并聘请李文华为公司员工，负责该经营部油料销售及货款回收工作。经营初期，李文华尚能在三至七天内及时缴回货款给迪奥公司，但自2013年6月开始，李文华出现没有及时回笼货款给公司的情况，经公司负责人多次追问原因，李文华谎称客户拖欠货款，故未能及时回收货款缴回迪奥公司。至2013年9月份，经迪奥公司盘算揭阳经营点，发现李文华有220多万货款未缴回迪奥公司，于是，迪奥公司再次向李文华追收货款，最终李文华承认私自将收到的货款220多万元用于偿还自己所欠他人的巨额债务。迪奥公司为减少损失，便从李文华经营的油库中装运价值47.1276万元油料冲减李文华所侵占迪奥公司的货款，至今李文华仍侵占迪奥公司的货款175.3978万元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、报案材料、抓获经过，证实案发、侦破情况以及抓获被告人李文华的经过。
2、户籍资料，证实被告人李文华已达负刑事责任年龄。
3、萧某某提供的资料三张，证实李文华侵吞奥迪公司货款从2013年6月27日开始，之前欠奥迪公司货款已转给萧某某。
4、证明材料，汕头市达濠旭源加油站于2013年上半年向李文华买入石油油品壹车，货款已于当时全部付清，以后也没有再向李文华购进过油品。
5、李文华的身份复印件和借条（林某某提供），证实李文华借到林某某的人民币67万。
6、企业机读档案登记资料，证实汕头市珠兴加油站的法定代表人是林某某。
7、企业法人营业执照，证实茂名奥迪化工贸易有限公司于2013年4月18日成立。
8、合作经营合同，证实在揭阳市康达化工公司油库的石化产品销售净利润由陈某某占7成，李文华占3成。陈某某在合同期（2013年5月1日至2015年4月30日）每月支付薪金5000元给李文华，李文华负责回收货款直接储存到公司指定的银行账户。
9、聘用合同书，证实茂名奥迪化工贸易有限公司（时间从2013年5月1日至2015年4月30日）聘用李文华为该公司员工。
10、储罐租用合同，证实茂名奥迪化工贸易有限公司与揭阳市康达化工公司签订租用储罐合同。
11、工资表，证实5月份，李文华基本工资5000，提成1165，实发工资6165元。陈某某基本工资5000，提成710，实发工资5710元。6月份，李文华基本工资5000，实发工资5000元。7月份，李文华基本工资5000，实发工资5000元。
12、油库应收账款对账单，证实李文华在7-9月共发货货值金额6539252元，收到货款金额4785273.95元，未收货款金额1753978.05元，李文华在2013年10月21日签字。由陈某某于2014年1月3日提供。李文华在2014年3月13日签字确认，以上对账单的数目是李文华侵占茂名奥迪化工贸易有限公司的资金。
13、出库明细，证实6月28日至9月15日期间，发货金额为6539252元。该表由陈某某2014年1月3日提供。李文华2014年3月13日签字确认属实。
14、磅单（共58张），证实陈某鑫、肖某某在揭阳市康达化工公司油库出油的过磅单，并标注日期、净重。
15、利润表，证实在6月27日至9月期间，茂名市迪奥化工贸易有限公司共亏损181912元，其中李文华应负责亏损54573.61元。
16、李文华工行流水资料，证实李文华在工商银行的资金出入情况。
17、柯某工行资料，证实柯某在工商银行的资金出入帐情况。
18、现金收入凭，证实柯某提供李文华缴回货款给茂名市迪奥化工贸易有限公司具体情况。
19、证人萧某某的证言，证实其曾与李文华合作做油生意，自己投资500万元入李文华账户，后亏损了177739.8元，平均每人亏损88869.8元。李文华应该还其4811130.1元。又因自己介绍陈某某给李文华认识，导致截止到2013年6月26日，李文华欠陈某某2071281.05元，陈某某找其商量，要求其支付该笔钱，转回李文华欠其这笔钱，其同意。之后李文华欠其6982411.15元。李文华已还其82411.15，实际欠690多万元。有单据证明的。2013年年底至今，李文华将手机关机或不接其电话，到汕头已无法找到她踪影。听讲她因赌博欠了他人很多货款及借款。
20、证人柯某的证言，证实其是茂名市迪奥化工贸易有限公司的员工，在2013年6月27日至2013年9月30日期间，李文华侵吞公司货款175万多元。李文华安排其员工陈某鑫、肖某某两人每天轮值于其公司租赁于揭阳市揭东县的康达油库。当李文华联系到客户，由陈某鑫或肖某某在过磅单上签名确认油品数量，再由李文华司机将油品运到各客户，有时是李文华安排客户自己到库装油销售。陈某鑫、肖某某两人负责李文华从陈某某处销售的油品数量过磅工作，并在过磅单上签名确认是李文华销售的油品数量。李文华收到货款后有的是现金支付给其公司，有的是通过她工商银行的账户，李文华不是按每销售一车的金额支付的，她有时只支付一个整数货款给其，剩余货款累计后支付。其是按李文华支付的货款讲是那家油站支付的，就按李文华所讲的填单回帐给公司财务，各加油站客户欠款情况也是李文华给其登记的。听说李文华欠款太多，已委托孙福河经营南方油站。
21、证人陈某鑫的证言，证实其是李文华的员工，李文华请其和肖某某共同租赁的油库做安全和提油过磅工作。其与肖某某是相互每人值班一天，其俩人的工作李文华安排。李文华打电话通知其是什么车牌号码的油罐要来装多少吨出库，当该车装好油品后，就由其及奥迪公司的管库人员同时过磅油品，然后就由当值班的其在过磅单签名确认。
22、证人陈某彬的证言，证实其汕头粤海加油站的员工，2013年7月，李文华曾卖过大约3车油品给其所在的粤海加油站，每吨7850元，每车大约18吨。每次都是现金支付给李文华，已全部付清货款给李文华。
23、证人李某华的证言，证实其是汕头宏丞加油站员工，2013年7月，李文华向其所在的加油站卖过油，都是先给现金，她才给油，不存在欠款的问题。
24、证人吴某龙的证言，证实其是潮安义安加油站员工，2013年6月28日、7月2日、7月23日，其所在加油站向李文华买过油品，大约每车20吨，价钱约15万。其都通过现金或转账支付，一般油到后第二天就支付完毕给李文华。
25、证人郑某义的证言，证实其是汕头护提加油站员工，2013年，其所在的加油站曾向李文华买过油，但都支付清货款给李文华。
26、证人方某成的证言，证实其是惠来金洋加油站员工，2013年7月25日，黄某城因李文华欠他钱，黄某城从李文华油库装了一车油卖给其油站，12万元货款已交给黄某城了。
27、证人尚某平的证言，证实其是达濠区西山加油站员工，2013年7月份，其所在的加油站曾向李文华买过油，都支付清货款。
28、证人林某某的证言，证实其是珠兴加油站员工，2013年其向李文华买过油，已支付100万元给李文华，但李文华只给了其一车油，抵减后李文华尚欠其67万。李文华因欠巨额债务无法偿还，人不知所踪。
29、被害人陈某某的陈述及辨认笔录，证实李文华在2013年6月至9月的侵吞其公司货款220多万元。当其问李文华时，她才告知尚欠的220多万元货款已经被用来偿还所欠的赌债。在2013年9月底，其公司从李文华租用的油库里装运了价值47.1276万元的石油产品抵减了部分货款后，李文华还欠其公司175.3978万元。2013年11月至今，李文华为了躲避其公司追讨而四处躲藏，不知去向。以前她一般在三天内可收回货款给奥迪公司。
其公司每次购进的石油产品都报知李文华最低价，她联系到销售客户就到电话告知其销往何处。经其同意装车，她就派油罐车到其公司位于揭阳油库装油，装完油后由李文华公司的人员陈某鑫、肖某某在地榜单上签名确认。
陈某某的辨认笔录，证实其辨认出李文华就是侵吞其公司货款的人。
30、被告人李文华的供述，证实其于2013年5月份与茂名市迪奥化工贸易有限公司签订《合作经营合同》和《聘用合同书》，该公司聘请其负责潮汕地区销售油品和回收货款，其每月固定工资是5000元，另加每吨提成10元，另外，利润分成是公司占7成，其占3成。经营期间，一般都是拉货到客户后3至7天可以回收到货款，有特殊的最迟15天就可以收到货款，然后有的是现金支付陈某某或迪奥公司财务人员柯某，有的是其通过朋友将货款从银行汇款到柯某工商银行汕头支得开户的银行卡。其报给陈某某的客户所未回收到货款，其实很早前已回收，只是其未将货款支付给公司。其侵吞茂名市迪奥化工贸易有限公司货款175.3978万元未还。其在2005年开始借用他人资金来经营成品油，大约欠了5000万债务。因其侵吞迪奥公司的资金已经全部用于偿还其所欠的债务了，现在无法退还该笔侵吞的货款给迪奥公司，直到2013年10月21日，其才将用侵吞迪奥公司的货款偿还个人债务的事实告知陈某某。
以上证据由检察机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人李文华无视国法，利用职务上的便利，将本单位货款非法占为己有，其行为已构成职务侵占罪，数额巨大，应在五年以上有期徒刑，可以并处没收财产的幅度内判处刑罚。公诉机关指控被告人李文华犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人李文华辩称其不构成职务侵占，是属于经济纠纷或者是挪用公款。被告人李文华的辩护人辩称被告人李文华的行为是挪用资金，而不是侵占，被害人报案时，李文华挪用资金还不到二个月，也不构成犯罪的辩护意见，经查，被告人李文华是被害单位聘用的员工，其利用职务之便，将本单位的货款非法占为己有并用于偿还个人的债务，其行为完全符合职务侵占罪的构成特征。因此，被告人及其辩护人的上述辩解和辩护意见与本院查明的事实不符，不予采纳。辩护人提出被告人李文华的犯罪数额应该是130万元的辩护意见，经查，李文华侵占被害单位货款175.3978万元的事实有被害人的陈述、被害单位提供的对帐单、李文华在侦查阶段亦曾供认不讳等在案证据相互印证，足资认定。而辩护人的该项主张没有提供证据予以证明，不予采纳。辩护人还辩称被告人李文华是被被害人约去饮茶商量还债的过程中被公安人员控制，应认定有自首情节的辩护意见，经查，被告人李文华并没有自动投案，其行为不属自首，因此，该项辩护意见没有事实依据，不予采纳。辩护人辩称李文华没有犯罪前科，认罪态度较好，应从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，判决如下：
被告人李文华犯职务侵占罪，判处有期徒刑九年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月12日起至2023年3月11日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李伟明
代理审判员 潘创华
人民陪审员 谭国成
二〇一四年九月二十三日
书 记 员 伍晓婷
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。