山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）青刑一终字第89号
原公诉机关青岛市市北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯某，男，1969年10月12日出生于山东省青岛市，汉族，初中文化，无业，户籍地＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊。2012年12月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，2013年1月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年6月28日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
辩护人徐黎强、贾兆来，山东黎强律师事务所律师。
原审被告人时某，女，1987年6月27日出生于内蒙古自治区鄂温克族自治旗，蒙古族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年6月28日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第三看守所。
原审被告人潘某，男，1983年3月13日出生于山东省即墨市，汉族，中专文化，个体，户籍地＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年6月28日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
青岛市市北区人民法院审理青岛市市北区人民检察院指控原审被告人侯某、时某、潘某犯贩卖毒品罪一案，于二0一四年一月二十七日作出（2014）北刑初字第9号刑事判决。原审被告人侯某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察机关及辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年6月14日左右的一天10时许，张某（已判决）电话联系被告人侯某购买冰毒，后张某至青岛市市北区永吉路37号福安小区7号楼103户被告人侯某的住处，侯某安排被告人潘某卖给张某冰毒1克，收取毒资人民币300元。
2013年6月17日左右的一天16时许，张某电话联系被告人侯某购买冰毒，后侯某在青岛市市北区永吉路37号福安小区7号楼103户住处卖给张某冰毒1克，收取毒资人民币400元。
2013年6月27日14时许，张某电话联系被告人侯某购买冰毒，侯某遂电话联系被告人时某，安排时某在青岛市市北区永吉路37号福安小区7号楼103户内，卖给被告人张某冰毒2.51克，收取毒资人民币800元。
2013年6月27日，公安机关在市北区永吉路57号7号楼门口将涉嫌贩卖毒品的被告人侯某抓获，并在永吉路57号7号楼103户内将被告人时某查获，后根据时某的供述，民警在市北区昌乐路“三德堂”古董店内将被告人潘某查获。侯某到案后配合公安机关工作，主动打电话调出下线张某，后民警将张某抓获。2013年10月28日，被告人张某因犯贩卖毒品罪被判处拘役五个月。
2013年6月27日20时许，公安机关对被告人侯某位于市北区永吉路福安小区7号楼103户的住处进行搜查，在侯某居住的西卧室床上的枕头下面查获黄色晶体1包（重49.7克）；在西卧室暖气片上纸盒里查获人民币800元、黄色晶体1包（重48.7克）、红色电子秤1个；在客厅南墙边一个褐色柜子的搁板上查获白色晶体1包（重24.3克），经毒品成分检验，均检出甲基苯丙胺成分。公安机关对上述物品予以扣押，其中人民币800元随案移送至原审法院。
上述事实，有经原审庭审质证、确认的下列证据予以证实：
1、发破案及抓获经过证实，2013年6月27日，公安机关在市北区永吉路57号7号楼门口将涉嫌贩卖毒品的被告人侯某抓获，并在永吉路57号7号楼103户内将被告人时某查获，后根据时某的供述，民警在市北区昌乐路“三德堂”古董店内将被告人潘某查获。侯某到案后配合公安机关工作，主动打电话调出下线张某，后民警将张某抓获。
2、被告人侯某的供述及辨认笔录证实，大约2013年6月14日10时许，张某到我的住处找我买300元钱毒品，我让潘某到我的卧室给张某称出1克冰毒装在一个小塑料中给了张某，张某拿出300元钱放在茶几上离开了。同年6月16日或6月17日16时许，张某到我在福安小区的住处找我买400元钱冰毒，我从西卧室拿出一大袋冰毒和电子秤，从大袋中倒出冰毒称了1克装进一个空的小袋给了张某，张某拿出400元钱放在茶几上，后离开。6月27日14时许，张某给我打电话提出购买800元钱冰毒，我让张某去我住的地方再给我打电话，我找人把冰毒拿给他。后我通过电话联系朱某的女友给张某2.5克冰毒，钱是朱某的女友帮我收的。我从2008年开始接触冰毒，一直吸食到现在，民警在我住处查获的冰毒及贩卖的冰毒是我通过朱某从朱某的朋友处购买的。我被抓的那天凌晨3时许，朱某找我说没有东西了，我说自己手里的东西想自己留着玩，朱某坚持要，我当时剩下一整包黄的，另一包黄的吸食了一些，还有一整包白的，共约150克，我把三包冰毒都从我卧室拿出来，把一包黄的和一包白的放在朱某面前的茶几上说：“就这些了，都给你吧，我自己留下这一包玩”。然后我就把一整包黄的拿进我卧室放在枕头下面。出来时我看到朱某用电子称称量冰毒，后朱某接到一个电话就出去了。我看到冰毒还放在茶几上，就让朱某的女友将这些冰毒收起来。2013年6月27日下午五六时许，我回到住处在7号楼门口被民警抓获。民警搜查了我的住处，在西卧室床上的枕头下面查获了1包黄色晶体，在暖气片上一个盒内查获1包黄色晶体，800元人民币；在客厅柜子上查获1包白色晶体。
辨认笔录证实，被告人侯某对张某、时某、潘某、朱某进行了辨认、确认，并对向张某贩卖毒品的地点进行了辨认、确认。
3、被告人时某的供述及辨认笔录证实，2013年6月27日14时许，张某到我位于市北区辽阳西路的住处让我接一个电话，侯某在电话里对我说张某过去拿2.5克冰毒，并让我把放在他屋里暖气片上的冰毒拿出来，但是张某过来拿多少冰毒侯某没有告诉我。我进了侯某屋里将暖气片上的黑盒子拿到客厅的茶几上，张某从塑料袋中称了2.51克冰毒倒进了一个小塑料中，拿出800元钱放在茶几上。我让张某将钱放在盒子里，我把黑盒子和钱放回了侯某房间的暖气片上。当时侯某不在家，我出于好心帮侯某卖给张某冰毒2.51克，并替侯某收取了张某给的毒资800元人民币。黑盒子里的冰毒是侯某的，我和朱某住在市北区永吉路37号福安小区7号楼103户东面的卧室，西面卧室租给了侯某，侯某陆续给了我2000元钱作为租金。2013年6月27日凌晨三四点钟，侯某拿出一袋黄色冰毒和一袋白色冰毒放在了客厅的茶几上，这两包冰毒是侯某的，黄色的这袋冰毒是侯某让我放在他屋里暖气片上的黑盒子里。
辨认笔录证实，被告人时某对侯某、张某、朱某进行了辨认、确认，并对向张某贩卖毒品的地点进行了辨认、确认。
4、被告人潘某的供述及辨认笔录证实，2013年6月14日左右一天10时许，我去朱老板家玩，侯某也在朱老板家。后张某来向侯某提出买300元钱冰毒，侯某让我给张某称1克冰毒，并说毒品在侯某床上的一个深色布艺小包中。后我称了1克冰毒给张某，张某把给侯某的300元钱放在茶几上就离开了。
辨认笔录证实，被告人潘某对侯某、张某进行了辨认、确认，对向张某贩卖毒品的地点进行了辨认、确认。
5、证人朱某的证言及辨认笔录证实，公安机关在市北区永吉路福安小区7号楼103户查获的三包毒品是侯某从南方买回来的，不是我的。侯某当时说过要把其中黄的50克毒品和柜子中的25克毒品给我，但是我说不要。民警抓获我时查获的一包冰毒约7克是从侯某处购买的。我和时某租住了市北区永吉路福安小区7号楼103户，我和侯某是朋友，侯某又租住了我们一个房间，每月1000元钱。辨认笔录证实朱某对侯某进行了辨认、确认。
6、证人张某的证言证实，2013年6月14日左右一天10时许，其到侯某位于市北区辽阳西路的住处，向侯某提出购买300元钱冰毒。侯某让潘某给其称了1克冰毒，其给了侯某300元钱。2013年6月17日左右一天16时30分许，其到侯某的住处以400元价格从侯某处购买了1克冰毒。2013年6月27日14时许，其电话联系侯某提出购买2.5克冰毒，侯某让其到侯某的住处再给侯某打电话。其到了侯某的住处后给侯某打电话，侯某让其把电话给时某，后时某进了侯某的房间拿出一个黑盒子，其从一个大塑料袋子称出了2.51克冰毒，其拿出800元钱放在时某面前的茶几上就离开了。
辨认笔录证实，张某对被告人时某、侯某及潘某进行了辨认，对购买毒品的地点进行了辨认、确认。
7、证人肖红娟的证言证实其将永吉路57号福安小区7号楼103户出租给被告人时某并签订租赁合同的情况。
8、被告人指认现场照片证实被告人侯某、时某、潘某对贩卖毒品的地点进行指认的情况。
9、搜查笔录及扣押清单证实，2013年6月27日20时15分至6月27日20时45分，公安机关对被告人侯某位于市北区永吉路福安小区7号楼103户的住处进行搜查，从西卧室床上的枕头下面查获1袋黄色晶体，在西卧室暖气片上查获褐色纸盒一个，内有800元人民币、1袋黄色晶体、红色电子秤1个；在客厅南墙边一个褐色柜子的搁板上查获白色晶体1包。公安机关对上述物品予以扣押。公安机关对朱某的“三德堂”古董店进行了搜查，并从朱某处扣押白色晶体一包。
10、提取笔录及现场检测报告证实，公安机关提取了侯某、潘某、时某、张某、朱某的尿样，经检测，侯某、朱某潘某、张某的尿样呈阳性。
11、毒品检验报告证实，经检验，公安机关从被告人侯某处缴获的晶体1包，重49.7克，晶体1包，重48.7克，晶体1包，重24.3克，均检出甲基苯丙胺成分。
12、病历及收押体检表证实被告人侯某被羁押时进行体检的情况。
13、刑事判决书及释放证明证实，2012年12月，被告人侯某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，于2013年1月10日被释放。
14、刑事判决书证实，2013年10月28日，被告人张某因犯贩卖毒品罪被判处拘役五个月。
15、户籍证明证实三被告人的身份情况。
原审法院认为，被告人侯某贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，被告人时某、潘某贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人侯某系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚，并不得假释。在共同犯罪中，被告人侯某系主犯，被告人时某、潘某分别系从犯，依法应对被告人时某、潘某从轻处罚。公安机关从被告人侯某处缴获的毒品计入贩卖的数量，被告人侯某以贩养吸，可作为量刑情节考虑。被告人侯某到案后协助公安机关抓获被告人张某，具有立功表现，依法可减轻处罚。被告人侯某到案后对向张某三次贩卖毒品的事实尚能如实供述，认罪态度较好，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十五条、第八十一条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，以贩卖毒品罪，分别判处被告人侯某有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五万元。不得假释；判处被告人时某有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人潘某有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。随案移送毒资人民币八百元，依法予以没收。
上诉人侯某的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：公安机关在侯某租住的西卧室暖气片上查获的冰毒和在客厅柜子内查获的冰毒不应认定为上诉人侯某贩卖的数量，该毒品侯某已经送给了朱某，上诉人侯某具有立功表现，到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，请求对其减轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，原审判决认定上诉人侯某及原审被告人时某、潘某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人侯某及其辩护人所提公安机关在侯某租住的西卧室暖气片上查获的冰毒和在客厅柜子内查获的冰毒不应认定为上诉人侯某贩卖的数量，该毒品侯某已经送给了朱某的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人侯某供述公安机关缴获的冰毒及贩卖的冰毒均系其通过朱某从朱某的朋友处购买的，朱某的证言证实侯某当时说过要把其中黄色50克毒品和柜子中的25克毒品送给朱某，但是朱某明确说不要。时某证实青岛市市北区永吉路37号福安小区7号楼103户东卧室为时某和朱某居住，西卧室租给了侯某居住，时某在原审庭审中证实侯某让其把其中一包冰毒放回侯某卧室的暖气片上，没有听到侯某说把客厅里的这包冰毒送给朱某。现没有证据证实公安机关在西卧室暖气片上及客厅柜子内查获的毒品已经转移给了朱某。故对此项上诉理由及辩护意见不予采纳。关于所提上诉人侯某具有立功表现，到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好的上诉理由及辩护意见，经查原审判决对此已经予以认定，且已对其减轻处罚，其请求二审法院再予以从轻减轻处罚的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吕 燕
审 判 员 丛日新
代理审判员 李 政
二０一四年四月十四日
书 记 员 赵振华