江苏省常州市武进区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）武邹商初字第10号
原告江苏天一路桥有限公司，住所地常州市钟楼区邹区镇常金东路67号。
法定代表人何耀兴，该公司董事长。
委托代理人阮杏生，常州市武进区夏溪法律服务所法律工作者。
被告陈琰。
委托代理人曾玉泉，常州市武进区前黄正和法律服务所法律工作者。
被告王云。
委托代理人丁怀南，常州市钟楼区现代法律服务所法律工作者。
委托代理人陈浩益，江苏圣圆律师事务所律师。
原告江苏天一路桥有限公司（以下简称天一路桥公司）诉被告陈琰、王云挂靠经营合同纠纷一案，本院于2015年1月6日受理后，依法由审判员潘金保、代理审判员何家亮、葛建芬组成合议庭，于同年3月2日公开开庭进行了审理。后本案依法变更合议庭组成人员，由审判员戴超、人民陪审员花红英、顾金妹组成合议庭，于同年7月22日及同年12月28日公开开庭进行了审理。三次庭审原、被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告天一路桥公司诉称：两被告是郎舅关系。2006年10月30日，被告王云以原告名义与安徽省广德县柏垫镇人民政府就凤桥至花鼓公路道路工程签订一份施工合同，同年12月12日，被告陈琰就该工程与原告签订一份名为内部分包合同实际内容为承包经营的合同。2007年6月15日，被告王云以原告名义与安徽省广德县柏垫镇人民政府就同心村凤同公路改建道路工程签订一份施工合同，同年6月28日，被告王云就该工程与原告签订一份施工合同书。2007年9月8日，被告陈琰以原告名义与安徽省广德县柏垫镇人民政府就杨冲村“村村通”道路工程签订一份施工合同，同年9月17日，被告陈琰就该工程与原告签订一份施工合同书。2008年5月26日，被告陈琰以原告名义与安徽省广德县柏垫镇人民政府就三河村“村村通”道路工程签订一份施工合同，同年5月29日，被告陈琰就该工程与原告签订一份施工合同书。上述合同签订后，两被告共同组织人员进行了施工。按照原告与两被告之间的约定，两被告在承包经营期间内，两被告自愿承担在项目实施过程中施工组织管理费及其它技术服务费用，按合同总价的3%或3.5%支付给原告，如与第三方发生经济合同纠纷，一切责任及费用由两被告全部承担。2009年11月19日，两被告因拖欠广德县三星水泥有限公司（以下简称三星水泥公司）水泥货款，造成原告与三星水泥公司长达5年的诉讼，最后原告败诉，原告为此支付了水泥货款及利息650000元，执行费用11111元。原告认为两被告的行为导致原告蒙受重大损失，被告应依法赔偿，同时两被告还应按照合同约定承担相应的管理费用。为此，起诉来院，请求判令两被告共同赔偿承包经营期间造成原告的损失661111元，并按照合同约定支付管理费用150433.86元。第二次庭审，原告变更诉请中的损失为631011.11元（1、本金289424元，2、2009年11月19日至2014年2月12日止按中国人民银行4倍贷款基准利率计算的利息297621.28元，3、履行支付义务之日即2014年8月15日起至2015年3月10日止的利息损失19193.83元，4、执行费11172元，5、一审案件受理费5320元、二审案件受理费8280元）。
被告陈琰辩称：1、两被告是分别独立经营，由合同及欠条为证。2、执行和解协议可以看出本金是28万多，超出部分是利息，该利息没有经过被告同意，是原告单方行为，扩大了损失。3、本案事实为合同之债，原告请求是侵权之债。4、实际我并不欠三星水泥公司水泥款，我与三星水泥公司销售代表胡金元有173500元债权转让（从三星水泥公司在广德法院的诉请变更中可以得出），转让后我与三星水泥公司所有往来的欠条都作废了。5、管理费用应当按照合同约定以实际施工金额计算。
被告王云辩称：1、王云是为陈琰打工，本次诉讼应由陈琰承担责任。2、被告请求支付管理费已超过诉讼时效。3、欠款只有28万多，扩大损失是原告未及时履行，故扩大的损失应由原告承担。4、我不欠三星水泥公司货款，我施工的两份合同对外债权债务都履行完毕。争议的欠款是陈琰施工的杨冲村公路所欠，我是被迫写的欠条，是以经办人的名义。
经审理查明：2006年10月30日，原告天一路桥公司与安徽省广德县柏垫镇人民政府（以下简称柏垫镇政府）签订《凤桥至花鼓公路（柏垫段）改建工程施工合同书》一份，被告王云作为原告授权的代理人在该份合同上签字。合同约定，根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额价计算的本合同总价为人民币1374360元。同年12月12日，原告天一路桥公司（甲方）与被告陈琰（乙方）就该工程签订《内部分包合同》一份，合同约定，本工程甲方与业主签订的合同中，工程量以设计文件为依据，按监理计量签证为准，结算单价按照甲方与业主签订的合同单价。……公司代收上级部门管理费1.5%，工程管理费2%。……甲方在收到业主部门的工程款项，扣除税管费之后十日内支付给乙方。承包施工过程中，乙方如与第三方发生经济纠纷均由乙方自行处理，与甲方无涉。
2007年6月15日，原告天一路桥公司与柏垫镇政府签订《同心村凤同公路改建工程施工合同》一份，被告王云作为原告授权的代理人在该份合同上签字。合同约定，根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额价计算的本合同总价为人民币1223055.97元，含暂定金额35353.37元，工程结束后，决算按照工程总发生量计算。同年6月28日，原告天一路桥公司（甲方）与被告王云（乙方）就该工程签订《施工合同书》一份，合同约定，本工程甲方与业主签订的合同中，工程量由业主及监理按实际施工工程量签证为准，结算单价按照甲方与业主签订的合同单价。……甲方收取乙方工程结算款的3%管理费。……计量根据业主的付款方式，甲方在收到建设单位计量款核准后，一星期内支付给乙方（扣除税管费）。……乙方在工程实施过程中，如与第三方发生经济合同纠纷，一切责任及费用均由乙方全部承担。
2007年9月8日，原告天一路桥公司与柏垫镇政府签订《杨冲村“村村通”改建工程施工合同》一份，被告陈琰作为原告授权的代理人在该份合同上签字。合同约定，根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额价计算的本合同总价为人民币881216元，其中含暂定金额30000元和招标代理费8000元，工程结束后，工程决算按照工程总发生量计算。同年9月17日，原告天一路桥公司（甲方）与被告陈琰（乙方）就该工程签订《施工合同书》一份，合同约定，本工程甲方与业主签订的合同中，工程量由业主及监理按实际施工工程量签证为准，结算单价按照甲方与业主签订的合同单价。……乙方自愿承担甲方在项目实施过程中施工组织管理及其他技术服务费用，按工程计量总经费的3.5%支付给甲方。……计量根据业主的付款方式，甲方在收到建设单位计量款核准后，一星期内支付给乙方（扣除甲方在本工程实施过程中施工组织管理及其他技术服务费用及质保金）。……乙方在工程实施过程中，如与第三方发生经济合同纠纷，一切责任及费用均由乙方全部承担。
2008年5月26日，原告天一路桥公司与柏垫镇政府签订《三河村“村村通”改建工程施工合同》一份，被告陈琰作为原告授权的代理人在该份合同上签字。合同约定，根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额价计算的本合同总价为人民币994196元，工程结束后，工程决算按照工程总发生量计算。同年5月29日，原告天一路桥公司（甲方）与被告陈琰（乙方）就该工程签订《施工合同书》一份，合同约定，本工程甲方与业主签订的合同中，工程量由业主及监理按实际施工工程量签证为准，结算单价按照甲方与业主签订的合同单价。……乙方自愿承担甲方在项目实施过程中施工组织管理及其他技术服务费用，按工程计量总经费的3.5%支付给甲方。……计量根据业主的付款方式，甲方在收到建设单位计量款核准后，一星期内支付给乙方（扣除甲方在本工程实施过程中施工组织管理及其他技术服务费用及质保金）。……乙方在工程实施过程中，如与第三方发生经济合同纠纷，一切责任及费用均由乙方全部承担。
上述合同签订后，被告王云就凤桥至花鼓公路改建工程、凤同公路改建工程组织人员进行了施工，被告陈琰就杨冲村“村村通”改建工程、三河村“村村通”改建工程组织人员进行了施工。施工过程中，2007年4月12日，被告陈琰、王云作为原告天一路桥公司代表与三星水泥公司代表胡金元签订《购销合同》一份。合同约定，因天一路桥公司承建广德县柏垫镇境内村村通工程，向三星水泥公司订购水泥，交货地点为广德县柏垫镇境内施工现场，每500吨一次性结算……，扫尾部分工程完工后30日内付清，如工程需跨年度，在阴历年前天一路桥公司需付清所有货款，否则按银行同期利息的四倍付息。合同签订后，三星水泥公司按约履行了水泥供应义务。后三星水泥公司代表胡金元与两被告结算，被告陈琰于2009年6月26日出具欠条一份，金额为15000元；被告王云于2009年11月10日出具欠条一份，金额为274424元。
2009年11月19日，三星水泥公司将原告天一路桥公司起诉至安徽省广德县人民法院（以下简称广德法院），要求天一路桥公司支付所欠水泥款289424元及利息。2013年7月17日，广德法院判决天一路桥公司五日内支付三星水泥公司货款289424元及利息（自2009年11月19日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至判决确定给付之日止），并负担案件受理费5320元。后原告天一路桥公司不服，上诉至安徽省宣城市中级人民法院（以下简称宣城中院），宣城中院于2014年2月12日作出终审判决，维持了原判。
2014年8月15日，三星水泥公司与原告天一路桥公司在广德法院达成执行和解协议，约定由天一路桥公司一次性支付650000元（本金289424元及利息）给三星水泥公司。后天一路桥公司履行了上述付款义务。
上述事实，由施工合同、购销合同、欠条、安徽省广德县人民法院（2013）广民二初字第00228号民事判决书、安徽省宣城市中级人民法院（2014）宣中民二终字第00016号民事判决书、执行和解协议书及出庭当事人的当庭陈述予以证实。
本院认为：挂靠经营是指经营主体（多为自然人、个体工商户、私营企业）与另一经营主体（多具备一定实力、信誉、资质的国有或者集体法人企业）协议约定，由挂靠方适用被挂靠企业的经营资格和凭证等进行活动，并向被挂靠企业提供挂靠费用的经营形式。挂靠经营一般是以被挂靠企业的名义进行经营活动，同时支付挂靠费用的经营形式。本案被告以原告的名义与发包方签订施工合同后，又与原告签订了名为内部分包合同、施工合同书的协议，协议对经营期间的管理及其他技术服务费用及双方权利义务等作了相应的约定，故本院认定原、被告之间形成挂靠经营合同关系。根据原、被告签订的合同及两被告的陈述，本院认定两被告是分别与原告形成挂靠经营合同关系。原、被告挂靠经营合同关系成立后，双方应按照合同履行各自的义务。
关于原告因两被告在案涉工地施工过程中结欠案外人三星水泥公司水泥款导致的损失，本院认为：首先，按照原、被告之间合同对被告在施工过程中与第三方经济纠纷的责任分担的约定，该损失应由两被告承担。其次，两被告虽系分别经营各自的工地，但案涉水泥款系两被告在施工过程中共同向三星水泥公司订购所致，现两被告未能提供充分的证据证实水泥用于某个具体的工地，故本院认定该损失由两被告共同承担。现原告对案外人三星水泥公司履行债务后，有权要求两被告支付。原告主张的损失，本院对本金289424元、利息297621.28元、广德法院一审案件受理费5320元予以支持；履行支付义务后的利息损失，因原告未能提供向两被告催要债务的书面通知，故应从立案之日起算，结合原告诉请，本院计算为5634.02元；执行费、宣城中院二审案件受理费系原告自行扩大的损失，本院不予支持。
关于挂靠费用，本院认为：首先，按照原、被告之间合同对工程款结算、付款方式的约定，原告在收到发包方工程款后，应按比例扣除挂靠费用，剩余款项由原告在相应的期限内支付给两被告。被告王云辩称原告要求支付挂靠费用的请求已过诉讼时效，因原告至始未收到发包方支付的工程款，故该辩称不符合法律规定，本院不予采信。其次，因两被告系工程的实际施工人，其在施工过程中未向原告提供工程结算书，在审理过程中也未向本院提交，故本院认定挂靠费用的标准按照两被告与柏垫镇政府签订的施工合同的工程总价计算。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告陈琰、王云于本判决生效之日起十五日内共同向原告江苏天一路桥有限公司支付人民币597999.3元。
二、被告陈琰于本判决生效之日起十五日内向原告江苏天一路桥有限公司支付挂靠费用65639.42元。
三、被告王云于本判决生效之日起十五日内向原告江苏天一路桥有限公司支付挂靠费用84794.28元。
四、驳回原告江苏天一路桥有限公司的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11916元，由原告负担927元，由被告陈琰、王云共同负担8780元，由被告陈琰自行负担964元，由被告王云自行负担1245元。（该款原告已预交，本院不再退还，两被告应负担部分由其于本判决生效之日起十五日内向原告支付）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省常州市中级人民法院，开户行：江苏银行常州分行营业部，帐号：80×××63）。
审 判 长 戴 超
人民陪审员 花红英
人民陪审员 顾金妹
二〇一六年一月四日
书 记 员 金智涵