新疆生产建设兵团第四师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵04民终149号
上诉人（原审原告）：马雪莉，女，1966年5月7日出生，汉族，第四师七十二团退休职工，住该团伊力特家属区酒馨小区1号楼。
上诉人（原审原告）：王孜康，男，1993年9月25日出生，汉族，伊力特实业股份有限责任公司员工，住该公司员工宿舍。
委托诉讼代理人：马雪莉（系王孜康的母亲），基本情况同上。
上诉人（原审被告）：新疆生产建设兵团第四师医院，住所地伊宁市新华西路**号。
法定代表人：周玉泉，该院院长。
委托诉讼代理人：苑支红，男，该院医调办主任。
委托诉讼代理人：刘文，新疆长信合律师事务所律师。
上诉人马雪莉、上诉人王孜康因与上诉人新疆生产建设兵团第四师医院（以下简称第四师医院）医疗损害责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院（2016）兵0402民初640号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马雪莉,马雪莉同时作为上诉人王孜康的委托诉讼代理人，第四师医院的委托诉讼代理人苑支红、刘文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人马雪莉、王孜康的上诉请求：撤销原审判决，依法改判第四师医院承担70%的赔偿责任，并支付精神损害抚慰金
20000元；即在一审判决认定的赔偿数额基础上再赔偿各项费用71089.15元、精神损害抚慰金10000元，合计81089.15元。事实和理由：一、死者王宣明因患有胆囊结石伴慢性胆囊炎入住第四师医院治疗，因第四师医院未注意王宣明的病情变化，未尽到谨慎注意义务，最终导致王宣明死亡。新疆恒正司法鉴定中心鉴定认为第四师医院的过错参与度为60%至75%。原审法院误解鉴定意见书，认定第四师医院的过错参与度为60%，不利于约束医疗机构的行为，不利于保护弱者的权益。二、原审判决认定精神损害抚慰金为10000元过低。第四师医院未尽到谨慎注意义务，导致王宣明死亡，马雪莉失去了丈夫，王孜康失去了父亲，判决精神抚慰金20000元为宜。
上诉人第四师医院上诉请求：撤销原审判决，驳回马雪莉、王孜康的原审诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：新疆恒正司法鉴定中心鉴定认为第四师医院的过错参与度为60%至75%，此参与度比例过高。新疆恒正司法鉴定中心出庭接受质询的鉴定人当庭陈述：医疗行为直接导致不良后果的，过错参与度为100%；主要是医疗行为导致的，过程参与度为75%；医疗行为与其他原因共同导致的，过程参与度为50%；医疗行为为诱发因素的，过错参与度为25%。本案医疗行为既不是王宣明死亡的诱发因素，也不是王宣明死亡的直接原因，鉴定机构出具的鉴定意见与其当庭陈述存在矛盾。
上诉人马雪莉、王孜康、第四师医院的答辩意见与其上诉理由相同。
上诉人马雪莉、王孜康向一审法院起诉请求：1、要求第四师医院赔偿564602元（包括丧葬费32316元、死亡赔偿金
681780元、医疗费12746元、住院伙食补助费2520元、护理费3507元、误工费8517元、交通费3615元、住宿费120元、鉴定费7300元、复印材料费336元及快递费45元，上述费用合计752802元的75%）；2、要求第四师医院支付精神损害抚慰金30000元；3、涉诉费用由第四师医院承担。
一审法院认定事实：死者王宣明为王孜康父亲，生前为马雪莉丈夫。2016年7月19日，王宣明以胆囊结石伴慢性胆囊炎入住第四师医院，7月21日行胆结石腹腔镜手术。术后王宣明出现腹痛，第四师医院采取止痛针和吊针保守治疗。至8月7日王宣明病情急剧恶化，胸部出现大面积白斑，血压、心跳降至临界点，医院将王宣明转入重症监护，8月8日凌晨4时50分医院下达死亡通知书，死亡原因是感染性休克。王宣明在第四师医院住院治疗21天，期间的医疗费为35416.50元，个人支付9315.1元。除医疗费外，马雪莉、王孜康还主张住院伙食补助费2520元、护理费3507元、误工费8517元、交通费3615元、住宿费120元、鉴定费7300元、复印材料费336元及快递费45元。双方为赔偿问题协商未果，马雪莉、王孜康诉至法院。本案在审理过程中，经马雪莉申请，新疆恒正司法鉴定中心对第四师医院就死者王宣明的死亡是否存在过错及过错参与度进行司法鉴定。鉴定机构认为：死者王宣明因胆囊结石伴慢性胆囊炎，无明显禁忌症后行“腹腔镜胆囊切除术”，术中即发现胆囊管与肝包虫残腔内瘘，行放置腹腔引流管引流，术后胆汁瘘明显并出现胆汁腹膜炎症状，医院只进行临床对症治疗，直至术后第18天死者出现感染性中毒性休克，多器官功能障碍综合症，呼吸功能不全，水电解质紊乱，酸碱平衡紊乱，二次手术时腹腔可见胆汁性溶液500ml，胆汁性腹膜炎症状明显，在此医院未密切关注病情变化，存在未尽谨慎注意义务，发现胆汁进入腹腔后，应及时进行手术治疗，发现问题及时处理。医院未重视病情变化，未能早期手术治疗，存在延误治疗过错，过错参与度为60-75%。
针对该鉴定意见，第四师医院申请第四师医院副院长王仕明、外科主任徐静作为专家辅助人出庭。同时申请鉴定人出庭质证，经原审法院通知，鉴定人孙平出庭质证。
专家辅助人认为司法鉴定意见存在以下问题：1.医院的手术方式并不存在问题；2.术后5天和11天做了腹部CT检查，腹腔无明显局限性积液；3.医疗鉴定是以已经发生的结果推断治疗过程中的原因，对第四师医院不公平。故对鉴定意见有异议。
鉴定人称：鉴定意见是由鉴定机构3位司法鉴定人共同出具的，都具有高级职称。鉴定人认可第四师医院的手术都是符合规程的，最后出具结论是第四师医院未尽到谨慎注意的义务，手术存在延误。在第一次手术中，已经发现胆汁漏，进入腹腔后对腹腔伤害很大，二次手术时胆汁漏的地方还是原来的位置，此时病人已经休克了，如果第四师医院尽快治疗应当不会导致死亡的后果。鉴定人也认可第四师医院的前期治疗各个阶段都没有错误，但是第一次手术发现问题后没有足够重视。在医疗过错参与度鉴定中，如医疗行为直接导致不良后果的是100%，主要是医疗行为导致的是75%，医疗行为与其他原因共同导致的是50%，医疗行为为诱发因素的是25%。鉴定人考虑到诊断和手术治疗并没有过错，医生也不可能考虑到肝包虫钙化物切除后会形成胆汁内漏，这是死者自身疾病存在的隐患，第四师医院的诊断和手术治疗并没有过错，是未尽到谨慎注意的义务，所以给出了60-75%的参与度意见。
马雪莉、王孜康经质证对鉴定结论没有异议，表示认可。
一审法院认为，死者王宣明因患胆囊结石伴慢性胆囊炎入住第四师医院治疗，医患关系成立。第四师医院未尽到谨慎注意的义务，与王宣明死亡的损害后果之间存在一定因果关系，并具有过错，故第四师医院应承担相应的赔偿责任。鉴定意见及鉴定人出庭明确说明，死者王宣明体内肝包虫钙化物切除后会形成胆汁内漏，这是死者自身疾病存在的隐患，且鉴定人认可第四师医院的手术都是符合规程的，但第四师医院未尽到谨慎注意的义务，手术存在延误，是造成王宣明病情发展并导致死亡的原因，第四师医院主观上存在过错，过错参与度60-75%。综上，结合鉴定人出具的司法鉴定意见书、出庭作证内容等因素，对第四师医院的医疗过失行为和王宣明病情发展导致死亡的损害后果之间的因果关系参与度酌定为60%。
关于费用计算，王宣明因患胆囊结石伴慢性胆囊炎入住第四师医院治疗，其原发疾病并非第四师医院过错所致，且根据鉴定人的意见，第四师医院针对王宣明原发疾病的治疗并无错误，故对于原发疾病及其前期门诊检查、为住院购买物品、住院期间交通费、护理费、误工费、伙食补助费等费用虽已实际发生，但要求由第四师医院承担没有事实和法律依据。对于2016年8月8日之后产生的交通费用，因马雪莉、王孜康单位位于七十二团，家庭所在地为伊宁市，其往返交通费无法证实均为本案纠纷支出，应支持办理丧葬、诉讼等事宜所支出的合理交通费，以丧葬事宜往返2人2次，诉讼事宜2人5次计算，计476元。马雪莉已经退休，又无证据证实其从事其他工作，主张误工费没有法律依据，王孜康误工费可以丧葬假3天计算为463元。王宣明生前为伊力特股份有限公司职工，其户籍所在地为伊宁市解放西路229号，属于城镇区域，应当按城镇居民标准计算。丧葬费按兵团2016年度非私营单位在岗职工年平均工资56345计算为28172.5元，死亡赔偿金按2016年度兵团城镇居民人均可支配收入34089元计算为681780元。上述费用共计710891.5元。结合医疗过错参与程度60%计算为426534.9元。对精神损害抚慰金部分，因王宣明已经死亡，给马雪莉、王孜康精神带来了较大的伤害，第四师医院应支付一定的精神损害抚慰金，但考虑医院在该次事故中的责任程度，马雪莉、王孜康要求支付30000元精神损害抚慰金过高，酌情支持10000元，以上共计436534.9元。马雪莉、王孜康主张的乌鲁木齐市住宿费120元、复印材料费336元及快递费45元、交通费等必要性无法证实，不予支持。本案鉴定为法院依申请对外委托，鉴定费7300元不应计入马雪莉、王孜康的诉讼请求，应以诉讼实际支出费用处理。综上所述，马雪莉、王孜康提出的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第二十二条、第五十四条、第五十七条之规定，判决：一、新疆生产建设兵团第四师医院于本判决生效之日起十日内赔偿马雪莉、王孜康医疗费等各项费用共计426534.9元、精神损害抚慰金10000元，合计
436534.9元。二、驳回马雪莉、王孜康的其他诉讼请求。案件受理费9751元，鉴定费7300元，合计17051元，由马雪莉、王孜康承担6051元，新疆生产建设兵团第四师医院承担11000元。
二审中，当事人没有提交新证据。经本院审理查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。
本院认为，本案上诉争议的是，第四师医院承担60%的赔偿责任，并赔偿10000元精神损害抚慰金是否适当。
关于第四师医院应承担的赔偿份额,本案中，马雪莉就专门性问题向人民法院申请鉴定，人民法院委托新疆恒正司法鉴定中心作出鉴定意见，双方当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定鉴定意见的证明力。根据新疆恒正司法鉴定中心出具的鉴定意见：患者王宣明因胆囊结石伴慢性胆囊炎，无明显手术禁忌症后行“腹腔镜胆囊切除术”，术中即发现胆囊管与肝包虫残腔内瘘，行放置腹腔引流管引流，术后胆汁瘘明显并出现胆汁性腹膜炎症状，医院也只进行临床对症治疗，直至术后第18天病人出现了感染性中毒性休克，多器官功能障碍综合征，呼吸功能不全，水电解质紊乱，酸碱平衡紊乱，二次手术时腹腔可见胆汁性溶液500ml，胆汁性腹膜炎症状明显，在此医院未密切关注病情变化，存在未尽谨慎注意义务，发现胆汁进入腹腔后，应及时进行手术治疗，发现问题及时处理。医院未重视病情发展变化，未能早期手术治疗，存在延误治疗过错，过错参与度拟为60%-75%。原审根据上述鉴定意见，结合本案具体情况，将第四师医院的医疗过失行为和王宣明死亡的损害后果之间的因果关系参与度酌定为60%，并无明显不当，本院予以维持。马雪莉、王孜康上诉提出第四师医院应按照70%承担赔偿责任，无充分事实及理由，本院不予支持。关于第四师医院提出其诊疗行为既不是王宣明死亡的诱发原因，也不是直接或者共同原因，原审判决其承担60%的赔偿责任过高，且出庭作证的鉴定人的当庭陈述与其鉴定意见存在矛盾，经查，虽然鉴定意见对第四师医院实施手术等积极的作为诊疗行为未提出异议，但认为第四师医院未密切关注病情变化，延误治疗的不作为行为是导致王宣明死亡的原因，故出庭作证的鉴定人的当庭陈述与其鉴定意见并不存在矛盾，第四师医院要求驳回马雪莉、王孜康原审诉讼请求的请求，无充分事实及理由，本院不予支持。关于精神损害抚慰金的赔偿数额，一审法院在综合考虑王宣明已经死亡的损害事实及医院应承担的责任，确定为10000元，亦无不当，本院予以维持。
综上所述，马雪莉、王孜康、第四师医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9675元，由上诉人马雪莉负担1827元，
上诉人新疆生产建设兵团第四师医院负担7848元。
本判决为终审判决。
审判长 尹素梅
审判员 王战斌
审判员 冯林海
二〇一八年一月十九日
书记员 林愈静
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