广东省揭西县人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤5222刑初5号公诉机关揭西县人民检察院。被告人张雄文，男，1966年9月24日出生，汉族，广东省揭西县人，户籍所在地揭西县，文化程度大专，中共党员，住揭西县，系揭西县河婆街道乡新村党支部书记。因本案于2017年4月18日被刑事拘留，同年4月25日变更为取保候审。揭西县人民检察院以揭西检公诉刑诉〔2017〕225号起诉书指控被告人张雄文犯贪污罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭西县人民检察院指派检察员吴跃彬出庭支持公诉，被告人张雄文到庭参加诉讼。现已审理终结。揭西县人民检察院指控：揭西县河婆街道乡新村属水库移民扶持的对象，上级部门于2008年期间先后将“大中型水库移民后期扶持资金”（简称“移民扶持资金”）共计人民币4312519.03元（下同）下拨到揭西县河婆街道乡新村委的账户中（原账号为XXXX，后变更为XXXX）。其中2008年6月11、16日分别下拨移民扶持资金1297299.03元及873220元，同年8月29日再次下拨移民扶持资金2142000元。2010年3月25日，被告人张雄文从乡新村委的账户（账号为XXXX）中转账一佰万元移民扶持资金至村委的另一账户中（原账号为XXXX，后变更为XXXX），同月31日，被告人张雄文将上述移民扶持资金中的619200元又转账至村民张某3等33户移民补贴对象的农补银行账户中，然后再利用其保管移民补贴对象存折的机会将移民扶持资金全部套取出来。2010年间，被告人张雄文将套取的移民扶持资金219131元用于乡新村委营新自然村的公厅建设，将套取的移民扶持资金240044.5元用于乡新村委上新自然村的公厅建设，余下的160024.5元被被告人张雄文非法占有，用于家庭日常生活。另查明，被告人张雄文于2017年4月17日在侦查机关还没有掌握其犯罪事实的情况下主动到揭西县人民检察院投案，并如实供述犯罪事实。2018年4月10日，被告人张雄文向110报称，在河婆街道新四村委门口发现一叫庄某的疑似小偷，后揭西县公安局河西派出所民警根据被告人张雄文的举报抓获涉嫌盗窃的庄某，庄某归案后供述了在揭西县五云镇实施盗窃的犯罪事实，2018年4月10日，庄某被刑事拘留。上述事实，被告人张雄文在开庭审理过程中也无异议，并有被告人张雄文的户籍证明及基本情况，归案经过，受案登记表，110警情信息表，立功材料，立案决定书及拘留证，广东省面上水库移民议案专项资金管理办法，关于加强水库移民专项资金使用管理有关事项的通知，国务院关于完善大中型水库移民后期扶持政策的意见，揭西县关于下达2006年下半年，2007年大中型水库移民后期扶持资金的通知，2006年下半年、2007年大中型水库移民后期扶持资金项目计划安排表，揭西县财政直接支付资金申请书及入账通知单，揭西县河婆街道乡新村委的流水账清单，资金往来明细表，现金缴款单，记账凭证，现金交款单，取款单及收款凭证，移民扶持资金发放表，取款汇总表，扶贫户账户入账扶贫资金的明细表，扶贫户张某3等33人的银行资金往来明细表，取款凭证，揭西县河婆街道乡新村营新自然村及上新自然村建设公厅工程结算表，扣押财物及文件清单，证人张某1、张某2、张某3、张某4、张某5、刘某1、张某6、杨某、张某7、彭某1、张某8、张某9、邓某、张某10、张某11、张某12、张某13、张某14、张某21、张某15、刘某2、张某16、张某17、张某18、张某19、彭某2、张某20的证言，被告人张雄文的供述及辩解等证据证实，足资认定。本院认为，被告人张雄文无视国家法律，身为村委会干部，竟利用职务上的便利，在发放水库移民扶持款过程中将移民扶持款160024.5元非法占为己有，其行为侵犯了公共财产所有权和国家的廉政建设制度，已构成贪污罪，且属于具有其他严重情节，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张雄文的贪污行为发生在《中华人民共和国刑法》施行之前，因施行后的法律对该行为处罚较轻，根据从旧兼从轻的原则，应适用施行后的法律对其定罪处罚。被告人张雄文在检察机关尚未掌握其犯罪事实的情况下主动到检察机关投案，并如实供述犯罪事实，属自首，到案后还向公安机关提供侦破其他案件的重要线索，并经查证属实，应认定为具有立功表现，同时积极退清赃款，当庭自愿认罪。综上，可对被告人张雄文减轻处罚。公诉机关指控被告人张雄文的行为构成自首、立功，并积极退清赃款的意见，本院予以采纳。综合考虑被告人张雄文的犯罪事实、犯罪情节、认罪态度及社会危害性，可对被告人张雄文在判处刑罚的同时适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第（二）项，第六十四条，第六十七条第一款，第六十八条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第九十三条第二款第（一）项，《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第二款，第二条第二款、第十八条，第十九条第一款，之规定，判决如下：一、被告人张雄文犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。罚金应在本判决生效后一个月内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人张雄文所退赃款人民币160024.5元，由揭西县人民检察院退还揭西县河婆街道乡新村委会。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  肖乐生人民陪审员  张俊超人民陪审员  黄一帆二〇一八年五月十一日书 记 员  邹 立附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。