安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）蚌刑终字第00142号
原公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，男，1974年2月19日出生于江苏省如东县，汉族，个体工商户，住所地南通市。1994年因犯盗窃罪被无锡市郊区人民法院判处有期徒刑2年。2014年10月23日因涉嫌犯行贿罪被蚌埠市蚌山区人民检察院决定刑事拘留，同月25日被蚌埠市公安局蚌山分局执行刑事拘留，2014年11月7日被蚌埠市人民检察院批准逮捕，同日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
辩护人程茂耐，安徽南山松律师事务所律师。
蚌埠市蚌山区人民法院审理蚌埠市蚌山区人民检察院指控原审被告人杨某犯行贿罪、介绍贿赂罪一案，于2015年2月26日作出（2015）蚌山刑初字第00033号刑事判决。原审被告人杨某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员崔林出庭履行职务。上诉人杨某及其辩护人程茂耐等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2009年，安徽财经大学文学与艺术传媒学院第一次在南通进行招生，犯罪嫌疑人杨某在招生咨询中认识了安徽财经大学文学与艺术传媒学院副院长石某。在专业课考试后，杨某为了所带的两名学生能够被安徽财经大学文学与艺术传媒学院录取，杨某与两名学生家长商议，给予石某一定的好处费。后由杨某带领一名家长到石某在南通住宿的宾馆，给予石某现金60000元，请石某在录取两名学生时给予帮助，石某收下60000元钱并答应帮忙。后因两名学生未被录取，石某将60000元钱退还给杨某。2011年，被告人杨某为帮助所带学生丁某丙考取安徽财经大学，主动联系安徽财经大学文学与艺术传媒学院副院长石某，请其给予关照，并许诺给予好处。在石某的帮助下，丁某丙美术专业考试顺利过线。在杨某与丁某乙商议后，丁某丙的父亲丁某乙来到安徽财经大学，在石某的办公室送给其现金50000元。2011年，被告人杨某为帮助所带的另一名学生考取安徽财经大学，在专业课考试期间主动联系石某，请其给予帮助，并承诺给予其好处费。评分时，石某将杨某请托的事情交由其下属王某办理。后该学生专业课顺利过线，石某将过线情况告诉了杨某，并让杨某将好处费汇给王某。之后杨某通过工商银行将38000元汇给了王某，王某把38000元取出，自己留下8000元，又将余下的30000元钱分给石某。2014年10月23日，蚌埠市蚌山区人民检察院以杨某涉嫌行贿罪立案侦查，同年10月24日，蚌埠市蚌山区人民检察院侦查人员到南通对被告人杨某进行了传唤，并带其到案，被告人杨某如实供述了其犯罪事实。
原判认为：被告人杨某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，以及向国家工作人员介绍贿赂，情节严重，其行为构成行贿罪、介绍贿赂罪，应依法惩处。起诉书指控的第四起事实，经查，被告人杨某的供述与证人石某的证言相互矛盾，不予认定。辩护人认为起诉书指控的第四起事实，事实不清，证据不足的辩护意见，予以采纳。被告人杨某在检察机关传唤到案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。辩护人认为起诉书指控的第一、三起犯罪事实，应当定介绍行贿罪。经查，在该两起犯罪事实中，被告人杨某为谋取不正当利益，直接将现金给予国家工作人员，符合行贿罪的构成要件，故辩护人的此点辩护意见，不予采纳。辩护人对起诉书指控的第二起事实，认为被告人的行为不构成犯罪。经查，证人丁某甲为了自己孩子上大学，找到被告人杨某帮忙，通过杨某介绍，向国家工作人员进行贿赂，被告人杨某的行为构成介绍贿赂罪，故辩护人的此点辩护意见，不予采纳。辩护人还认为被告人具有自首情节，认罪、悔罪态度较好，建议对其判处缓刑。经查，被告人系检察机关在本案立案侦查后直接传唤到案，不符合自首的相关规定，且本案具有一定的社会影响，不宜判处缓刑，辩护人的此点辩护意见，不予采纳。被告人杨某身犯两罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第三百九十二条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第四十七条的规定，判决被告人杨某犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月；犯介绍贿赂罪，判处有期徒刑六个月；决定合并执行有期徒刑一年八个月。
上诉人杨某上诉及辩护人辩称，一审判决程序违法。申请证人石某、丁某乙出庭作证未准许。本案合议庭组成人员与（2014）蚌山刑初字第00360号刑事判决合议庭人员一致。二合议庭组成人员有利害关系，应当回避而没有回避。一审判决认定事实错误。一审判决公然回避辩护人对一审证据的核心异议，对事实的认定无视客观事实，上诉人行贿石某6万元的事实不存在。
出庭检察员发表同意一审定罪量刑的出庭意见。
二审认定的事实与一审一致。
证明上述事实有下列证据证明：
上诉人杨某的供述，证人石某、丁某乙、丁某丙、姚某、王某的证言，石某的职务职责证明、王某的职务职责证明，安徽财经大学2011年录取情况、安徽财经大学美术类校考考试流程说明，工商银行交易记录及凭证，到案情况说明等书证，视频光盘。
上述证据，经庭审举证、质证，查证属实，本院依法予以确认。
针对上诉人杨某上诉理由及其辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
关于上诉人杨某及其辩护人辩称一审判决程序违法，申请证人石某、丁某乙出庭作证未准许的上诉理由及辩护意见。经查，证人石某、丁某乙在上诉人杨某侦查卷中有数份讯问笔录，且每次均有同步录像。丁某乙作为行贿人已被蚌埠市蚌山区人民法院（2014）蚌山刑初字第00360号刑事判决作出有罪判决，其供述已被该判决作为证据采信。一审法院依据最高人民法院《关于适用［中华人民共和国刑事诉讼法］的解释》第五十一条之规定，对申请证人石某、丁某乙出庭作证未准许并无不当。故该上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。
关于上诉人杨某及其辩护人辩称一审判决程序违法，本案合议庭组成人员与（2014）蚌山刑初字第00360号刑事判决合议庭人员一致，二合议庭组成人员有利害关系，应当回避而没有回避的上诉理由及辩护意见。经查，蚌埠市蚌山区人民法院（2014）蚌山刑初字第00360号刑事判决是对行贿人丁某乙作出的有罪判决。其行贿对象是石某。上诉人仅是介绍丁某乙认识石某的关系人。上诉人作为介绍贿赂案件的当事人与丁某乙无刑法上的利害关系。二不同的案件由同一合议庭审理无法律障碍，该案的合议庭组成不违反《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十八条关于回避的规定。故该上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。
关于上诉人杨某及其辩护人辩称一审判决对事实的认定无视客观事实，上诉人行贿石某6万元的事实不存在的上诉理由及辩护意见。经查，一审认定上诉人行贿石某6万元的事实及介绍贿赂的事实有上诉人在侦查阶段的数次供述，一审庭审时上诉人对指控其行贿石某6万元的事实亦无异议。且有证人石某、丁某乙、丁某丙、姚某、王某的证言证实。石某的职务职责证明、王某的职务职责证明，安徽财经大学2011年录取情况、安徽财经大学美术类校考考试流程说明，工商银行交易记录及凭证，到案情况说明等书证及视频光盘佐证。故该上诉理由及辩护人的辩护意见亦不能成立。
本院认为：上诉人杨某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，以及向国家工作人员介绍贿赂，情节严重，其行为构成行贿罪、介绍贿赂罪，应依法惩处。上诉人杨某在检察机关传唤到案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 青
审 判 员 骆 涛
代理审判员 季 灿
二〇一五年七月二日
书 记 员 陆敏婕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。