浙江省安吉县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0523民初5902号原告：张水金，男，1968年6月26日出生，汉族，住安吉县。委托诉讼代理人：余金龙，上海和基律师事务所律师。委托诉讼代理人：江睿莹，上海和基律师事务所律师。被告：湖南久丰国际商品现货交易市场有限公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉北路159号1417房，统一社会信用代码914300005530317636。法定代表人：冯子勇。原告张水金为与被告湖南久丰国际商品现货交易市场有限公司（以下简称“久丰公司”）委托理财合同纠纷一案，于2017年8月25日向本院起诉，本院经审查于同日立案受理，并依法适用简易程序。被告久丰公司在答辩期间提出管辖权异议，本院于2017年9月12日作出驳回其对本案管辖权异议的裁定。被告久丰公司不服提起上诉，湖州市中级人民法院于2017年10月23日作出“驳回上诉，维持原裁定”的裁定。2017年11月16日，本院对本案公开开庭进行了审理。原告张水金及其委托诉讼代理人余金龙、江睿莹到庭参加诉讼，被告久丰公司法定代表人冯子勇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告张水金向本院提出诉讼请求：1.判令原告在被告久丰公司的开户（交易账号：21×××75）及全部交易无效；2.判令被告久丰公司赔偿原告损失人民币1010286元并支付资金占用利息合计人民币75771元（以1010286元为基数，从2016年8月18日起按年利率6%暂计至2017年11月18日直至判决生效之日止）；3.本案诉讼费由被告承担。被告久丰公司未答辩。原告为证明自己的主张向本院举证如下：证据一：银行汇款记录一份，用以证明原告将本案的资金打入被告久丰公司网点账号43×××95共计102万元，2016年11月3日出金9714.24元。证据二：国家企业信用信息公示报告一份，用以证明被告的经营范围不包含现货电子盘交易服务资质及期货交易资质，未取得现货延期交割资质，也不包含经营危险化学品的经营资质。证据三：（2017）浙安证内字第4368号公证书一份，用以证明原告妻子王雪芬与被告业务员李老师现货、小杨天然气现货之间的QQ聊天记录中可以证明原告的入金是受二位业务员的操作建议进行即买即卖操作。证据四：被告关于湖南有色金属交易平台交易商资金清退的公告一份，用以证明被告于2017年6月26日对交易商资金进行统一清退、交易账户统一注销发出公告。证据五：被告关于液化天然气产品退市的公告一份，用以证明被告于2016年11月12日起停止建立平台液化气新订单，并在11月23日正式退市，进一步证明被告未经审批违规上线液化天然气，被整改。证据六：湖南省商务厅关于做好商品现货交易场所规范整改工作的通知一份，用以证明该2017年2月20日的整改名单中有被告久丰公司。证据七：湖南省人民政府金融工作办公室关于公布通过检查验收的交易场所名单的通知【湘政金发[2013]39号】一份，用以证明该名单中未通过检查验收的有被告久丰公司。证据八：部际联席会清整联发[2013]11号文件一份，该文件第2页中有湖南省部际联席会禁止被告经营期货业务的内容。证据九：商务部关于申请分开部分企业原油、成品油仓储、批发、销售经营资质信息的统一答复、湖南省交易市场协会湘交协[2016]1号文件、湘政金发[2013]39号各一份，在该复函中被告位于序号第49，不具有原油的经营资质。证据十：被告关于冬令时调整交易时间的通知一份，天然气的交易时间从6点到次日4点，调整为从7点到次日4点，为当天买当天卖的（T+0）模式。证据十一：被告关于液化气退市的公告一份，用以证明天然气的履约保证金调整为50%，符合期货的杠杆交易。证据十二：（2017）赣1025民初391号民事判决书一份，用以证明涉案被告的交易模式和交易平台被人民法院认定为非法期货，并判决返还涉案原告的投资款，原告在被告公司的交易模式和交易平台与本该案的判决书认定一致。证据十三：政府信息公开申请表及湖南省商务厅的复函各一份，用以证明被告未取得天然气上线的资质。证据十四：信息公开申请表及中国人民银行的复函各一份，用以证明被告未取得第三方支付机构许可证的业务。证据十五：信息公开申请表及银监会的答复函各一份，用以证明被告未在银监会进行监管备案。证据十六：信息公开申请表及证监会的告知书各一份，用以证明被告未取得组织开展期货交易资质。证据十七：湖南省商务厅的复函一份，用以证明被告未取得天然气上线的资质。证据十八：湖南省长沙市交通运输局关于行政信息公开的复函；本案的交易标的为液化天然气是危化品，而被告未取得危险化学品的道路运输经营许可证，即本案被告买进买出的天然气没有任何线下实物交割。被告久丰公司法定代表人冯子勇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。上述证据能相互印证，且部分证据为原件，本院予以认定。本院经审理认定事实如下：2014年4月19日，被告久丰公司在湖南省长沙市工商行政管理局注册登记，经营范围为影视产权、文化产权……金属及金属矿、化工产品、……自营及代理各类商品及技术进出口，但国家限定公司经营或禁止进出口的商品和技术除外……。被告久丰公司的官网交易规则：交易平台为湖南有色金属交易平台。被告久丰公司开户专员通过原告网传提供的身份信息、银行卡号，为原告开户，交易账号为：21×××75。在获得原告的身份证、银行卡信息后，被告久丰公司为原告开通了交易账户号（席位号）：13902700355229，并提供了初始密码，原告对初始密码修改后，便进入交易界面。之后，原告下载“湖南有色金属交易平台客户端”（又名“湖南久丰金属现货交易市场”）。安装后启动软件客户端，开始与被告久丰公司进行交易。被告久丰公司根据原告的入金数量，供原告进行买卖（即建仓与平仓）。价格始终由被告久丰公司通过交易系统实时报出，时时在波动。投资者根据交易平台客户端看到的价格及被告业务员的操作建议下订单，选择时间买入或卖出。如果“行情”判断准确，投资者有获利机会；否则就会亏损。为了进行交易，原告通过自己的62×××96账户向被告久丰公司430083538建行湖南营运管理部的账户43×××95汇入保证金进行交易，即入金、出金。双方自2016年8月4日开始进行交易，无一例实物交收。根据原告的62×××96账户明细记录，原告向被告久丰公司43×××95账户入金五笔，分别为2016年8月4日18万元，2016年8月5日20万元、14万元、10万元，2016年8月18日40万元，合计入金102万元；2016年11月3日，被告久丰公司43×××95账户向原告62×××96账户出金9714.24元，二者相抵，原告亏损1010286元。另查明，湖南省人民政府金融工作办公室关于公布通过检查验收的交易场所名单的通知【湘政金发[2013]39号】中，被告久丰公司未通过检查验收。部际联席会清整联发[2013]11号文件中禁止被告经营期货业务。商务部关于申请分开部分企业原油、成品油仓储、批发、销售经营资质信息的统一答复、湖南省交易市场协会湘交协[2016]1号文件、湘政金发[2013]39号，被告位于序号第49，不具有原油的经营资质。被告于2016年10月25日的关于冬令时调整交易时间的通知，内容为天然气的交易时间从6点到次日4点，调整为从7点到次日4点，为当天买当天卖的（T+0）模式。2016年11月2日，被告发出关于液化气退市的公告，载明天然气的履约保证金调整为50%，符合期货的杠杆交易。湖南省商务厅关于做好商品现货交易场所规范整改工作的通知中整改名单有被告久丰公司。被告久丰公司于2017年6月26日对交易商资金进行统一清退、交易账户统一注销发出公告。于2016年11月12日起停止建立平台液化气新订单，并在11月23日正式退市。原告律师余金龙向各相关部门提出信息公开申请，获得被告未取得天然气上线的资质、未取得第三方支付机构许可证的业务、未在银监会进行监管备案、未取得组织开展期货交易资质、未取得天然气上线的资质、未取得危险化学品的道路运输经营许可证信息。（2017）赣1025民初391号民事判决书，对被告久丰公司网站注明的现货交收细则、交易规则进行了认定，交易规则第一条：湖南久丰国际现货交易市场有限公司，根据中国金属现货交易的特点及发展趋势，发起成立金属现货交易市场（以下简称交易市场）。第四条：本交易市场运用电子商务信息技术，综合采用国际先进的资讯手段，为交易会员提供金属现货交易的交易平台，以及相关信息服务。第十一条：挂牌交易是指在本交易市场规定的商品范围内，卖方会员可以通过交易市场挂牌销售资源，通过交易市场发出要约，买方会员自主选购，生成不可撤销和不可变更的电子交易合同，买卖双方必须按本交易规则进行交收的一种交易模式。对于不同规格的自愿，卖方会员可以设置价格、最大挂牌量等参数。第十四条：交易账号是指由本交易平台为交易会员开设的，在本交易市场从事交易活动的账号。第十六条：为保证交易安全，交易会员的交易账号实行“用户名+交易密码”的方式管理，……第二十六条：本交易市场交易日为国家法定工作日，交易时间9:00-16:00.如需调整本交易市场将预先公告。第二十九条：交易步骤1）卖方会员登录本交易平台，选择自愿定价、挂牌。2）买方会员登录交易平台，将需要购买的自愿加入购物车。3）进入购物车后，买方会员需要确认要购买的货物，包括件数和质量，并且仔细阅读电子交易合同条款，同意后生成电子交易合同，自愿即被锁定。……5）买方会员付款后通过交易平台提交《提货单》，卖方会员将《提货单》生成并打印相应的《放货通知单》，盖章后传至仓库，通知仓库放货。6）买方会员须在卖方会员生成《放货通知单》之日起三个工作日内，打印《提货单》并盖公章后到相应仓库办理提货或过户手续。7）所有货物买方会员应自电子交易合同签订之日（含）起五个工作日内交收完毕。第三十条：买卖双方通过本交易市场从事交易，买方直接付款到卖方银行账户。交收细则第十二条：3.买方扣款，在D2交收日16:00前，将扣除买方100%货款。即被告久丰公司的交易平台交易的产品为现货。本院认为，本案的争议焦点为：原告在被告久丰公司开户并进行的交易的行为是否具有法律效力，若无效，是否应返还原告的损失？首先，期货交易，是指采用公开的集中交易方式或者国务院期货监督管理机构批准的其他方式进行的期货合约或者期权合约为交易标的的交易活动。期货合约，是指期货交易场所统一制定的、规定在将来某一特定的时间和地点交割一定数量标的物的标准化合约。期货市场实行保证金制度、当日无负债结算制度（日终结算）、涨跌停制度、持仓限额和大户持仓报告制度、风险准备金制度。结合上述法律规定和期货交易的期货交易的特征,一项交易是否构成期货交易，应当从两个方面判断。一是形式上是否构成期货交易，判断要素包括：1、交易标的具有同质性或可替代性，即属于标准化合约；2、公开交易，即对大众出售；3、集中交易，即多个买主和多个卖主之间，出价最低的卖主和进价最高的买主达成的交易，或经监管机关批准的协商一致下的非集中竞价方式；4、未来交易；5、以保证金（保证金类型包括资金）做担保，即以担保机制进行交易；6、以对冲的方式完成交易。二是实质上是否构成期货交易，判断要素包括：1、交易目的并非转移商品所有权，交易双方并非期待真实交付，而是期望在价格波动中赚取差额利润；2、交易功能并非促进商品流通，而是套期保值、发现价格和投资管理。一项交易行为应同时符合上述实质和形式要件，方能构成期货交易。由于目前无法在被告久丰公司网站下载其现货交收细则、交易规则，被告久丰公司对原告的起诉陈述及举证拒不到庭抗辩，本院采纳（2017）赣1025民初391号民事判决书中关于被告久丰公司现货交收细则、交易规则的相关认定。从被告久丰公司现货交收细则、交易规则可以看出，交易品种、交易时间、实物交收方式、实物交收时间、实物交收地点合约要素是交易前就确定好的，仅价格一项未经事先确定，具体价格是交易时被告久丰公司提供的实时价格，原告下单买卖的实际上是以“天然气”等为名称的标准化合约。客户只要通过被告久丰公司的审核，就可在被告久丰公司开设的网络交易平台开户，向其指定的账号汇入一定数量的资金作为买卖的保证金即可与被告久丰公司开展交易，因此，就原告而言，其与被告久丰公司是一对一的交易，而被告久丰公司以会员单位制发展客户，被告久丰公司同时与会员单位所发展的客户开展了买、卖行为，实际上构成了集中交易的结果。从被告久丰公司的保证金、风险提示、限仓、强行平仓等制度，结合原告提供的QQ聊天记录可以看出，客户建仓时可以买空也可以卖空，也就是说被告久丰公司不断向客户提供买、卖双向的价格，并按其提供的价格接受客户的买卖要求，在原告与其所有交易中始终没有实物交割，均是通过平仓与建仓相反的操作了结合同义务。由此事实可知涉案交易行为之目的并非转移现货天然气的所有权，而是通过价格涨跌获得利润。涉案交易行为采用了期货交易的规则，与现货交易存在本质差别。从原告与被告业务员的QQ聊天记录可以看出，原告在被告久丰公司电子交易系统中的交易对手为被告久丰公司，且交易资金也受到被告久丰公司的管控。国务院颁布的《期货交易管理条例》第四条规定：期货交易应当在依照本条例第六条第一款规定设立的期货交易所、国务院批准的或者国务院期货监督管理机构批准的其他期货交易所进行。禁止在前款规定的期货交易所之外进行期货交易。第六条规定：设立期货交易所，由国务院期货监督管理机构审批。未经国务院批准或者国务院期货监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立期货交易场所或者以任何形式组织期货交易及其相关活动。《合同法》第五十二条第一款第（五）项规定：违反法律、行政法规强制性规定的，合同无效。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第十四条规定：合同法第五十二条第一款第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。本案中，被告久丰公司未经国务院或者国务院期货监督管理机构批准与原告进行期货交易，该交易行为是否无效则需要判断《期货交易管理条例》的上述规定是否属于效力性强制性规定。期货交易具有特殊的金融属性和风险属性，直接关系到经济金融安全和社会稳定。从《期货交易管理条例》第一条“为了规范期货交易行为，加强对期货交易的监督管理，维护期货市场秩序，防范风险，保护期货交易各方的合法权益和社会公共利益，促进期货市场积极稳妥发展，制定本条例”的规定也可以看出，其主要立法宗旨在于通过调整期货交易行为，规范市场运行、保护投资者合法权益、防范系统性风险、促进国民经济发展。期货交易场所作为为所有市场参与者提供平等、透明交易机会，进行有序交易的平台，具有较强的社会性和公开性，更加需要依法规范管理，确保安全运行。虽然《期货交易管理条例》第四条、第六条未载明违反其规定将导致合同无效或不成立，但若违反上述规定而设立的交易场所开展期货交易就会不受监管，无法实现客户资金封闭运行，投资者面临资金被挪用、自己承担风险头寸、对手欺诈交易等巨大风险，资金安全和投资利益均无法得到有效保护，极易引发金融风险，甚至影响社会稳定，有损国家利益和社会公共利益。因此，《期货交易管理条例》第四条、第六条的规定属于效力强制性规定。被告久丰公司与原告的交易行为违反效力强制性规定，应属无效。根据《合同法》第五十六条“无效的合同或者被告撤销的合同自始自终没有法律的束力”及第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。在过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定，原告共向被告久丰公司入金102万元，出金9714.24元，二者相抵，余额1010286元。前述，被告久丰公司与原告之间的交易，表现为期货交易，可被告并不具有提供期货交易平台的资格，另被告久丰公司网页宣传该交易为现货交易，但原告与被告久丰公司之间的交易，被告久丰公司自始至终并没有给付现货给原告，而只是通过“湖南久丰金属现货交易市场”所报出的价格，与原告进行结算，该种交易行为并不是现货交易。故原告的1010286元被被告久丰公司非法收取，被告久丰公司应予以返还；被告久丰公司作为过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。故原告要求确认其在被告久丰公司在湖南久丰金属交易所的开户和全部交易无效，且被告久丰公司返还原告1010286元并赔偿利息损失（以1010286元为基数，从2016年8月18日起按年利率6%计算至判决生效之日止）的诉讼请求，不违反相关法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《期货交易管理条例》第四条、第六条之规定，判决如下：一、原告张水金在湖南久丰国际商品现货交易市场有限公司湖南有色金属交易平台中的开户（账号：21×××75）及全部交易无效。二、被告湖南久丰国际商品现货交易市场有限公司于本判决生效后三日内返还原告张水金合同款1010286元及利息损失（以1010286元为基数，从2016年8月18日起按年利率6%计算至判决生效之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7195元（减半收取），财产保全费5000元，合计诉讼费12195元，由被告湖南久丰国际商品现货交易市场有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审判员  马琴芳二〇一七年十一月三十日书记员  费丹枫