浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0282刑初1240号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人夏侯阳，男，1966年1月7日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，居民，家住浙江省宁波市杭州湾新区。2011年4月因吸毒被慈溪市公安局行政拘留五日；同年7月因吸毒、殴打他人分别被慈溪市公安局行政拘留十五日、五日，同年8月因吸毒被慈溪市公安局责令接受社区戒毒三年；同年11月因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十五日并被决定强制隔离戒毒二年，后因身体原因转为接受社区戒毒三年；2012年9月因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十五日并被决定强制隔离戒毒二年，后因身体原因转为接受社区戒毒三年；2013年4月因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十五日并被决定强制隔离戒毒二年，后因身体原因转为接受社区戒毒三年；2016年11月因吸毒被余姚市公安局行政拘留十五日并被决定强制隔离戒毒二年，后因身体原因转为接受社区戒毒三年；同年12月因吸毒被余姚市公安局行政拘留十五日，后被决定强制隔离戒毒二年（未执行）。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月26日到案，同月27日被慈溪市公安局刑事拘留，同年7月3日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人王铁波，浙江上林律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2017）1196号起诉书指控被告人夏侯阳犯贩卖毒品罪，于2017年8月11日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序审理，本院于同日立案。经审查，本院认为本案不宜适用简易程序，于同月25日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员孙某出庭支持公诉，被告人夏侯阳及其辩护人王铁波到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2017年5月初某日中午，被告人夏侯阳经电话联系，至慈溪市浒山街道某某公寓某号楼某室，以人民币500元的价格将2克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员胡某。
同月中旬某日凌晨，被告人夏侯阳经电话联系，至慈溪市浒山街道某某公寓某号楼某室，以人民币750元的价格将3克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给胡某。
同月25日凌晨，被告人夏侯阳经电话联系，至慈溪市某宾馆附近路边，以人民币500元的价格将2克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给胡某。
同月26日13时左右，被告人夏侯阳经电话联系，至慈溪市某某庭小区门口，以人民币400元的价格将1克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给张某1。
同日17时许，被告人夏侯阳被慈溪市公安局民警抓获，从其身上查获疑似毒品5包。经理化检验鉴定，上述疑似毒品净重3.0645克，检出甲基苯丙胺成份。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人夏侯阳违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，予以惩处。
根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人夏侯阳的量刑幅度为有期徒刑七年至有期徒刑八年，并处罚金。
被告人夏侯阳对公诉机关指控的罪名无异议。对起诉书指控的第一至第三节犯罪事实有异议，辩解其给胡某的三次毒品都是其送给胡某吸食的，没有收钱，第三次时，胡某给其的钱是让其付利息的。其在公安侦查阶段迫于侦查人员的诱供才作了胡某支付毒资的相关供述，且笔录与其实际供述有出入。对起诉书指控的第四节犯罪事实没有异议，但其给张某1的每个毒品均不足1克，是0.7克、0.8克左右。在其身上查获的毒品其是用于自己吸食的，不用于贩卖。
辩护人王铁波辩护：1.被告人夏侯阳三次提供毒品给吸毒人员胡某时均没有赚取好处费，是无偿的，夏侯阳主观上是为胡某代购毒品，不以牟利为目的，不应构成贩卖毒品罪；2.侦查人员在第一次讯问夏侯阳时威逼利诱，第一次讯问笔录不合法；3.对夏侯阳贩卖毒品给张某1的犯罪事实没有意见，但给张某1的每个毒品均不足1克，实际贩毒数量不是10克以上，应在有期徒刑三年以下量刑，且当场查获的毒品不应计入贩毒数量，即使记入，量刑时也应酌情从轻处罚；4.被告人夏侯阳有自首情节。
经审理查明：
2017年5月26日13时左右，被告人夏侯阳经电话联系，至慈溪市某某庭小区门口，以人民币400元的价格将1包毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给张某1。同日17时许，被告人夏侯阳被民警抓获，并当场从其身上查获可疑晶体5包（净重3.0645克）。经理化检验鉴定，从上述查获的5包可疑晶体中均检出甲基苯丙胺成份。
被告人夏侯阳到案后，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经庭审质证、法庭确认的下列证据予以证明：
1.证人胡某的证言，证明：其一个月吸毒2-3次，吸食的毒品是从夏侯阳那里买的，记得清楚的有三次。第一次是2017年5月初的一天中午，经事先电话联系，夏侯阳给了其2个冰毒，当时其没给钱，之后给了夏侯阳500元。第二次是2017年5月13日或14日凌晨，经事先电话联系，夏侯阳给其3个冰毒，第二天其转账了1000元给他，毒品的钱是750元，剩下的250元是还之前欠的钱。第三次是2017年5月25日2时许，经事先电话联系，夏侯阳将2个冰毒交给其，价格说好500元，钱是第二天下午给的，现金支付300元，微信转账200元。其向夏侯阳买的冰毒，都是250元1克，且都是用透明的小塑封袋包装的。其使用的电话号码是137××××2239，夏侯阳使用的电话号码是137××××2088。
2.证人张某1的证言，证明：其知道夏侯阳有买到毒品的路子，2017年5月26日下午，其短信联系夏侯阳买1克冰毒，夏侯阳说400元1克。后来，夏侯阳至万家华庭小区门口将1包冰毒交给其，大概1克左右，其付给夏侯阳现金人民币400元。其手机号码是138××××4033，夏侯阳手机号码是137××××2088。
3.辨认笔录及照片，证明：证人胡某、张某1分别辨认出被告人夏侯阳就是将毒品贩卖给其的人。被告人夏侯阳辨认出胡某、张某1就是其笔录里提到的“阿水”、“阿某”。
4.搜查笔录、扣押清单及照片，证明：2017年5月26日，侦查人员对被告人夏侯阳的人身进行搜查，发现并扣押苹果手机1只（尾号2088）、黑色OPPO手机1只、白色可疑晶体5小包。
5.毒品疑似物称量记录及照片、理化检验鉴定报告，证明：从被告人夏侯阳身上查扣的5小包可疑晶体分别净重0.5636克、0.7820克、0.8147克、0.8118克、0.0924克，合计净重3.0645克，均检出甲基苯丙胺成份。
6.通话记录，证明：被告人夏侯阳137××××2088的手机号码的通话记录及通话基站地址。
7.公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、不予接收强制隔离戒毒人员通知书、行政处罚决定书，证明：被告人夏侯阳因吸食毒品被多次行政处罚、强制隔离戒毒、责令社区戒毒等劣迹情况。
8.受案登记表、情况说明、抓获经过，证明：被告人夏侯阳的到案经过情况。
9.身份证明，证实：被告人夏侯阳的身份情况。
10.被告人夏侯阳接受讯问的两组录音录像，时间分别是2017年5月26日晚、同年7月20日上午，证明：2017年5月26日21时55分之前，夏侯阳供述其不是卖毒品给胡某的，第一次给胡某毒品时，其等了一会，他没说钱的事，后来钱应该给其的，其和他经济上有来往的，他钱没有了，让其转点钱这种情况经常有的，这回钱怎么给如何给其忘记了；第二次给胡某的毒品，他至今没付钱；第三次给胡某毒品，第二天给了其500元。21时55分开始侦查人员向夏侯阳说明如不如实供述，对其贩毒事实公安机关将彻查。
11.被告人夏侯阳在公安侦查阶段的供述与辩解，供认：2017年5月初的一天中午，阿水电话联系其要2个冰毒，其就先从“大龙”那里买了2个冰毒，再将2个冰毒交给阿水，当时阿水没给钱。2017年5月中旬的一天凌晨，阿水电话联系其要4个冰毒，其去大龙那里只买到3个，之后送到阿水家里，阿水没给钱，至今没付。2017年5月25日凌晨，阿水电话联系其要2个冰毒，其正好有两个，就给了阿水，大概两克重，拿好他就走了，没付钱。第二天下午，他给了其300元现金，微信转账给其200元。2017年5月26日下午，通过事先电话联系，其在慈溪西门头小茶亭附近将1个冰毒卖给“阿某”，收了400元。
关于被告人夏侯阳辩解第一次讯问过程中侦查人员对其威逼利诱、书面记录与实际讯问内容有异及辩护人王铁波提出的第一次讯问过程不合法的问题，本院经审理查明，审讯视频反映侦查人员在讯问夏侯阳时向其说明如不如实供述，侦查人员将彻查其其他贩毒事实，该讯问手段并未损害被告人夏侯阳的合法权益，不属于以严重损害被告人合法权益的言辞进行威胁的方法。而且，夏侯阳在侦查机关作出上述说明之前，已就公诉机关指控的几节事实的相关内容作了供述，这部分供述本身并未受到夏侯阳所称威逼利诱的影响，故不存在排除夏侯阳供述的问题。但比较讯问视频及书面供述记录，书面材料并未完整记录夏侯阳供述的全部内容，故被告人夏侯阳的供述应结合讯问视频综合认定，对被告人夏侯阳的相关辩解予以采信。
对起诉书指控的第一至三节犯罪事实，被告人夏侯阳否认其向胡某贩卖毒品，辩解毒品是给胡某了，但没有收取毒资，是送给胡某吸食的。对此，本院经审理认为：首先，从被告人夏侯阳在公安侦查阶段的供述看，其讲到其不是卖毒品给胡某；其次，就第一节、第三节事实，其虽曾供述胡某事后给过其钱，但其同时辩解其和胡某之间有其他经济往来，就第二节事实，被告人夏侯阳一直供述没收到钱，即被告人夏侯阳在公案侦查阶段对本案上述三节事实是否收取了毒资的供述存在反复，也多次辩解其给胡某的毒品不属于贩卖。故在被告人辩解主观上没有贩毒故意，客观上没有收取毒资的情况下，公诉机关仅提供证人胡某的证言、通话记录等证据，没有其他相印证的客观证据，不足以证实夏侯阳三次向胡某贩卖毒品的事实。本院对公诉机关指控的上述三节犯罪事实均不予认定，对被告人夏侯阳的相关辩解予以采信。
关于被告人夏侯阳及辩护人王铁波提出的夏侯阳给张某1的每包毒品均不足1克的辩解及辩护意见，本院经审理认为，公诉机关提供的证据不足以证明涉案的每个毒品的重量即为1克，对该指控本院不予认定，对被告人夏侯阳及辩护人王铁波提出的相关意见本院予以采信。
关于被告人夏侯阳及辩护人王铁波提出的从夏侯阳身上查获的毒品不能计入贩卖毒品数额的辩解及辩护意见，本院认为，被告人夏侯阳是有吸毒情节的贩毒人员，现有证据不能证明从其身上查获的毒品并非用于贩卖，故查获的毒品应计入被告人夏侯阳贩毒数量，对被告人夏侯阳及辩护人王铁波提出的相关意见本院不予采纳。
关于辩护人王铁波提出的被告人夏侯阳因吸毒被抓获，后主动交代贩毒行为，故有自首情节的辩护意见，本院经审理查明，受案登记表、侦查机关出具的到案情况说明、抓获经过等证据足以证实被告人夏侯阳因涉嫌贩卖毒品罪被抓获的事实，辩护人王铁波提出的夏侯阳有自首情节的辩护意见与查明事实不符，本院不予采信。
本院认为，被告人夏侯阳违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人夏侯阳贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，证据不足，本院不予认定。被告人夏侯阳到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议偏重。辩护人王铁波请求对被告人夏侯阳从轻处罚的其他相关合理辩护意见，本院予以采纳。被告人夏侯阳的违法所得，依法予以追缴。随案扣押的违禁品及供犯罪所用的手机1部，依法均予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人夏侯阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月26日起至2019年5月25日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内交纳本院。）
二、被告人夏侯阳的违法所得人民币四百元，继续予以追缴，上缴国库；违禁品甲基苯丙胺合计净重3.0645克（扣押于慈溪市公安局）及供犯罪所用的苹果手机一部，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 乔 斐
人民陪审员 俞 建 行
人民陪审员 孙 建 武
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 ＸＸ云（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
其他毒品数量大的。（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子。（三）武装掩护走私、贩卖、
输、制造毒品的。（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮
，情节严重的。（五）参与有组织的国际贩毒活
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。