广东省廉江市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）湛廉法刑初字第141号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
附带民事诉讼原告人伍某甲，男，汉族，1989年8月26日出生于广东省廉江市，住广东省廉江市。
被告人伍某乙，男，1993年7月18日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，无业，捕前住廉江市。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年11月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
辩护人暨委托代理人黄通，广东红棉律师事务所律师。
廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2015〕97号起诉书指控被告人伍某乙犯故意伤害罪于2015年4月7日向本院提起公诉。诉讼期间，附带民事诉讼原告人伍某甲向本院提起附带民事诉讼，请求判令被告人伍某乙赔偿其医疗费3475.15元、误工费2750元、护理费1650元、住院伙食补助费1100元、交通费1000元、鉴定费300元等各项经济损失合计人民币10275.15元。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2015年5月20日、6月5日公开开庭对本案合并进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员杨春苗出庭支持公诉，被告人伍某乙及其辩护人暨委托代理人黄通，附带民事诉讼原告人伍某甲均到庭参加了诉讼,现已审理终结。
公诉机关指控：2014年4月17日13时许，被告人伍某乙驾驶一辆摩托车搭载伍某丙、伍某丁来到廉江市石岭镇龙湾圩郑某戊的副食档门口，遇到驾驶摩托车的被害人伍某甲，双方发生口角，后被告人伍某乙与被害人伍某甲相互发生殴打，被告人伍某乙将被害人伍某甲打伤。经鉴定，被害人伍某甲的损伤程度为轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了相关证据，并据提交的证据及以上事实，认为被告人伍某乙的行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究被告人伍某乙的刑事责任，请求本院依法判处。
被告人对起诉书指控有异议，辩称其没有用砖头砸过伍某甲的头部，其是受到被告人伍某甲持防盗锁的追打，在走投无路的情况下出于自卫才持水烟筒打伤被害人，属于正当防卫，其行为不构成犯罪。
辩护人意见称：本案是被害人伍某甲惹事生非、寻衅滋事在先，对被告人伍某乙进行殴打，伍某乙在遭到被告人伍某乙持防盗锁追打，出于无奈才顺手从附近的小店内拿水烟筒打伤伍某甲，本案的引发完全在于伍某甲。伍某乙的主观目的是为了自卫，并没有伤害伍某甲的故意，伍某甲才是寻衅滋事的凶手，不能因为被害人伍某甲被打伤就不考虑伍某乙的主观目的，就认定伍某乙与伍某甲是相互斗殴，本案被告人伍某乙的行为，明显就是正当防卫，应该综合考虑本案的事实真相，伍某乙的主观目的以及本案的客观结果，判决被告人伍某乙无罪。
经审理查明：2014年4月17日13时许，被告人伍某乙驾驶一辆摩托车搭载伍某丙、伍某丁来到廉江市石岭镇龙湾圩郑桂副平食档门口，遇到驾驶摩托车的被害人伍某甲，双方因为此前矛盾而发生口角，后被告人伍某乙与被害人伍某甲相互发生殴打，被告人伍某乙持水烟筒将被害人伍某甲打伤。经鉴定，被害人伍某甲的损伤程度为轻伤二级。
另查明，被害人受伤后，在廉江市石岭镇第二卫生院住院治疗11天，后在康福医院和廉江市人民医院接受门诊治疗，用去治疗费用2208.15元，被害人是农业家庭户口。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证和认证的如下证据证实：
1、被害人伍某甲的陈述及辨认笔录，主要内容：案发前一天（2014年4月16日）傍晚，我开摩托途经伍某乙村时，见到伍某乙用手指着我，我停车问伍某乙为何手用指着我，伍某乙说要请我喝酒，我说不去然后开车走了，伍某乙就用粗口骂了我一句。第二天中午（2014年4月17日13时许），我开摩托车来到龙湾镇来福路十字路口处碰见伍某乙和伍广时的弟弟及伍某丁骑着一辆摩托车，伍某乙开车向我撞过来，我就立即停车，伍某乙对我骂了一句粗口，我对伍某乙说你骂谁，并下车走近伍某乙扇了一巴掌伍某乙的脸，伍某乙从地上捡起一场砖头向我头部敲过来，我头部肿起一个包。我于是拿出摩托车防盗锁敲打伍某乙，伍某乙逃跑，我就拿防盗锁追打伍某乙，伍某乙跑到郑某戊的副食档处拿了一条水烟筒向我打过来，我用双手挡隔时被打中流血，然后我就向派出所报案。通过相片进行辨认，其辨认出打伤其的是被告人伍某乙。
2、证人伍某丙（石岭镇棉花坡村民）的证言，主要内容：2014年4月17日13时许，我和伍某丁及伍某乙三人骑着一辆摩托车从棉花坡村到了龙湾圩，在郑某戊档口前面的十字路口处，我们三个遇到伍某甲，伍某甲遇到我们后什么话也没有说，就走过来拉住伍某乙的手，伍某乙将手抽回，伍某甲就打了伍某乙一巴掌，伍某乙对伍某甲说：“你是不是疯了。”伍某甲就开始用拳头殴打伍某乙，我们三人就下了摩托车，伍某甲继续殴打伍某乙，伍某乙就还手，从地上捡起一块砖头打了伍某甲的头一下，伍某甲拿起U型摩托车锁打伍某乙，伍某乙伸手去挡时被打中虎口流血，伍某甲继续追打伍某乙，我和伍某丁拦都拦不住，伍某乙在退后时拿起一支水烟筒打了两下伍某甲的手臂。
3、证人伍某丁（石岭镇棉花坡村民）的证言及辨认笔录，主要内容：2014年4月17日13时许，当时我和伍某丙、伍某乙三人骑着一辆摩托车从棉花坡村来到龙湾圩，在郑某戊档口前面的十字路口处，我先下车到一旁听电话，看到伍某甲走了过来，然后在说着什么，但具体内容我听不到，伍某甲用手扭伍某乙的手，伍某乙把手抽了回来，伍某甲就打了一巴掌给伍某乙，伍某乙就说“你想做什么？”伍某甲就用拳头打伍某乙，然后伍某丙和伍某乙就下了摩托车，伍某甲继续用拳头打伍某乙，伍某乙开始还手，从地上捡起一块砖头打了伍某甲的头一下，然后伍某甲转头回到他的摩托车处拿了一把U型防盗锁打伍某乙，伍某乙用手挡隔时被打流血。伍某甲继续追打伍某乙，我与伍某丙拦都拦不住，然后伍某乙退后拿起一支水烟筒敲了伍某甲的手臂两下。这时周围的人把他们拦开了，这时伍某甲打电话叫人来，并把伍某乙搂住坐在摩托车要抓走他。伍某乙的叔叔过来阻拦，伍某乙就挣脱开来，伍某甲追上又打了伍某乙一拳。
4、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证明案发现场位于廉江市石岭镇龙湾圩郑某戊代销店门口处。
5、法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人伍某甲损伤程度为轻伤二级。
6、被告人伍某乙的户籍资料，证明被告人伍某乙犯罪时已满十八周岁。
7、抓获经过及说明，证明被告人伍某乙是被动归案。
8、被告人伍某乙在侦查阶段的供述及辩解，其在侦查阶段的供述的主要内容：2014年4月17日13时许，我开着摩托车遇到了伍某甲，当时我们二人的车不小心剐蹭了一下，我并不知道他叫什么名字，也不认识他，我立即停车，然后我们二人就吵了起来，伍某甲下车走过来打了我一巴掌我脸上，我们二人因此厮打起来。伍某甲就去拿他的摩托车防盗锁打我，我伸手去挡时被打中流血，我看打不过他转身就跑，伍某甲拿着铁锁追赶，我跑到郑某戊的副食档处拿了一条水烟筒转身向伍某甲打过去，伍某甲伸手去挡时被打伤。其辩称曾经从地上捡起一场砖头想阻吓伍某甲时，但没有砸伍某甲的头部。
附带民事诉讼原告人提交，并经庭审质证和认证的证据有：
1、附带民事诉讼原告人伍某甲的身份证复印件，证明被告人伍某甲是农业人员。
2、石岭镇第二卫生院诊断证明书，证明附带民事诉讼原告人的伤情经诊断为左尺骨骨折，多处软组织挫伤。
3、住院费用明细清单及医疗发票，证明被告人伍某甲因伤在廉江市石岭镇第二卫生院住院治疗11天，用去治疗费用1380.38元。
4、医疗发票及鉴定费用发票，证明附带民事诉讼原告人伍某甲因伤在廉江市康复医院及廉江市人民医院门诊治疗用去827.77元。伤情鉴定用去鉴定费用300元。
以上证据，来源合法，所证内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人伍某乙故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。廉江市人民检察院指控被告人伍某乙犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。关于被告人辩解及其辩护人辩称被告人伍某乙打伤伍某甲的行为构成正当防卫的问题。经查，案发当天二人因为口角之争而引发相互斗殴，双方身体互有损伤，二人相互打斗的经过有在场证人伍某丙、伍某丁的指证，与被害人伍某甲陈述的案发经过相吻合，并有被害人伍某甲的法医鉴定相佐证，足以证实。被害人追打被告人伍某乙时，其紧迫程度并不足以要通过持械伤害被害人才能制止追打。其被告人伍某乙的犯罪行为并不符合正当防卫的立法本意，对被告人及其辩护人的辩解，本院均不予采纳。被告人伍某乙除承担刑事责任外，还应对被害人伍某甲因伤造成的经济损失承担民事赔偿责任，被害人伍某甲的损失有：1、医疗费2208.15元；2、误工费742.33元（原告人在案发时是农业家庭户口，其主张按建筑行业标准计算误工费证据不足，误工标准按广东省2014年农、林、牧、渔业标准24632元/年÷365×11天计算）；3、护理费1100元（原告人请求按每天150元标准计算没有法律依据，酌情按当地护工标准100元／天×11天计算，过高部分不予支持）；4、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）；5、交通费没有票据，酌情支持100元；6、鉴定费300元。以上损失合计为5550.48元。鉴于本案是原告人殴打被告人在先，是引发双方斗殴的起因，原告人也存在一定的过错，应减轻被告人的赔偿责任，原告人对经济损失应承担30%的民事责任，被告人承担70%的赔偿责任。被告人伍某乙应赔偿的数额为3885.33元（5550.48元×70%）。廉江市人民检察院建议对被告人伍某乙判处有期徒刑八个月至一年六个月的幅度内量刑恰当，本院予以采纳。根据被告人伍某乙的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第四条，第二十六条，第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款，第十九条，第二十条第一款，第二十一条第一款，第二十二条，第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，并参照《广东省2014年度人身损害计算标准》之规定，判决如下：
一、被告人伍某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月16日起至2015年7月15日。）
二、限被告人伍某乙在本判决书生效后的第二日起十日内赔偿经济损失人民币3885.33元给附带民事诉讼原告人伍某甲。
如果被告人不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈文佳
代理审判员 梁成虎
人民陪审员 廖灼元
二〇一五年七月二日
书 记 员 刘 诗
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。
因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。