贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔04民终833号上诉人（原审被告）：贺某某，男，汉族，1973年1月10日生河南省郑州市金水区人，住河南省郑州市金水区。上诉人（原审被告）：王某某，男，汉族，1975年11月22日生贵州省普定县人，住贵州省普定县。上诉人（原审被告）：王某2，女，汉族，1973年10月11日生贵州省黔西县人，住贵州省贵阳市南明区。上诉人（原审被告）：钟某，男，汉族，1971年6月1日生贵州省贵阳市云岩区人，住贵州省贵阳市云岩区。四上诉人共同委托诉讼代理人侯棋淞，贵州吉远律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：张某某，男，汉族，1970年8月30日生河南省沈丘县人，住河南省沈丘县。上诉人贺某某、王某某、王某2、钟某因与被上诉人张某某合同纠纷一案，不服贵州省普定县人民法院（2017）黔0422民初1030号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。贺某某四人上诉请求：依法撤销原审判决，诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、本案被上诉人与上诉人签订的“合伙协议”，并非为设立合伙企业而由全体合伙人提交企业登记机关登记的文件，实际是由五人各自出资购买贵州科兴新资源开发有限公司股权的约定，原审适用民通意见第五十二条关于合伙关系的规定错误。2、即使该协议可以认定为合伙协议，但根据合伙企业法第四十六条关于声明退伙的规定，合伙人在不给合伙企业造成不利影响的情形下，才可以退伙。本案合伙协议第3、4、5条约定，张某某负责科兴公司的财务审核工作，其任意退出必然给其他合伙人造成不利影响。同时，张某某应当提前30天通知其他合伙人，但其未履行该义务。3、张某某因其个人原因未将协议中约定的相关工作做好，许多财务支出不明，根据本案合伙协议第三条第8款，张某某应当以其出资30万元与因其个人行为给其他合伙人造成的损失相抵扣，如其出资不足以弥补损失的，张某某还应以其个人财产承担赔偿责任，故其也无权退伙。张某某二审未答辩。张某某在一审诉请：1、准许其退伙，并由对方四人连带返还其出资30万元及支付从2017年1月1日起按年率6.1%计算资金占用费；2、本案全部诉讼费由对方承担。一审法院审理查明：渝筑峰公司（该公司法定代表人贺某某）系科兴公司（该公司法定代表人钟忠）的股东。张某某与贺某某四人系朋友关系，2015年11月初，经双方协商一致，由张某某与贺某某四人共同出资200万元，由渝筑峰公司代为持有科兴公司28.846%的股权。2015年11月11日，张某某向渝筑峰公司汇入出资30万元。2016年3月13日，张某某与贺某某四人补签了《合伙协议》。《合伙协议》约定由其及贺某某、王某某、王某2、钟某共同出资200万元购买渝筑峰公司持有的科兴公司的部分股权，其中贺某某出资40万元（占科兴公司股份6.29%）、钟某出资40万元（占科兴公司股份6.28%）、王某2出资40万元（占科兴公司股份6.28%）、王某某出资50万元（占科兴公司股份6%）、张某某出资30万元（占科兴公司股份4%）。另外，《合伙协议》第四条约定购买合伙人管理事项，其中第7项约定：“合伙期间，若个别合伙人提出退出合伙的，可由其他合伙人按初期合伙人出资金额购买（非初期合伙人不得购买），不能实现购买转让的，以退出合伙当事人提出当日起，由其他合伙人按银行贷款利率对其初期合伙出资金额计算资金占用费，一年内本息退还申请人退出的合伙当事人”。一审法院认为：张某某与贺某某、王某某、王某2、钟某合伙购买渝筑峰公司持有的科兴公司股份，并签订《合伙协议》就相关合伙事项作出明确约定，《合伙协议》符合合同成立的要件，受法律保护。双方应共同遵守和履行《合伙协议》约定的权利义务。现张某某已在合理的期限内向贺某某、王某某、王某2、钟某提出退伙的要求，但贺某某、王某某、王某2、钟某与张某某未能协商达成购买转让股权的协议，故张某某诉请要求退伙符合合同的约定和相关法律的规定，应予以支持。同时，按照《合伙协议》约定的合伙人退伙股权转让方式，应由贺某某、王某2、钟某按出资比例购买张某某出资的30万元股份，即以贺某某、王某某、王某2、钟某四人的出资总金额170万元计算，贺某某、王某2、钟某各出资40万元，各占比例23.53%（40万元÷170万元×100%），各自应购买股份为7.059万元（30万元×23.53%）；王某某出资50万元，占比例29.41%（50万元÷170万元×100%），应购买股份为8.823万元（30万元×29.41%）。张某某主张要求被告贺某某、王某某、王某2、钟某连带支付其出资的30万元及支付从2017年1月1日起按年利率6.1%计算的利息，不符合法律规定,也不符合双方的约定，但可由贺某某、王某某、王某2、钟某从本判决生效之日起在一年内各自支付所购买股份的款项及相应利息，利息可按中国人民银行同期同类贷款基准利率从本判决生效之日起计算至付款之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十五条、《最高人民法院关于贯彻执行的若干问题的意见（试行）》第五十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告贺某某于本判决生效之日起一年内支付原告张某某股权转让款70590元及相应利息（利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率，从本判决生效之日起计算至付款之日止）。二、由被告王某2于本判决生效之日起一年内支付原告张某某股权转让款70590元及相应利息（利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率，从本判决生效之日起计算至付款之日止）。三、由被告钟某于本判决生效之日起一年内支付原告张某某股权转让款70590元及相应利息（利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率，从本判决生效之日起计算至付款之日止）。四、由被告王某某于本判决生效之日起一年内支付原告张某某股权转让款88230元及相应利息（利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率，从本判决生效之日起计算至付款之日止）。案件受理费5800元，减半收取2900元，由被告贺某某、王某2、钟某各承担680，被告王某某承担860元。二审中，上诉人提交“贵州科兴新资源开发有限公司股权转让协议”和2015年11月18日在普定科利新型建材有限公司会议室召开科兴公司股东会的现场照片，拟证实张某某系科兴公司股东，本案双方系科兴公司实际持股人的事实。本院认为，该事实已经一审查明，无需质证。二审经审理，确认一审查明事实。本院认为：本案争议焦点系上诉人与四被上诉人双方签订的“合伙协议”为何性质；上诉人应否退还被上诉人的出资30万元。第一、根据《中华人民共和国民法通则》第三十条至三十五条、《中华人民共和国合伙企业法》第二条的规定，合伙协议是指几个自然人为共同经营的目的而签订的协议，且在该协议中应该对合伙事务的执行、出资比例、利润分配和亏损负担等事项进行约定。本案双方签订的“合伙协议”，其内容系由五人各自出资交由渝筑峰公司代持科兴公司股权，且每人出资及所持股比例均明确载明。五人的行为符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”规定的情形，渝筑峰公司系名义出资人，贺某某五人系实际出资人。故对本案的“合伙协议”，应适用合同法及公司法的规定。根据《中华人民共和国公司法》第七十一条“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”的规定，有限公司的股权转让遵从章程约定。章程没有约定的，依照该条法律规定。本案中五人签订的“合伙协议”虽不是公司章程，但仍系各方真实意思表示，没有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的情形，应予认定有效。对于该协议第7条的约定，实际系股东股权的转让，其内容显然约定了只能对内转让，而不能对外转让，限制了股东转让股权的权利，但仍为有效，故一审以条约定判令四名上诉人购买被上诉人的股权，并无不当。上诉人又称张某某负责科兴公司财务审核工作，许多账目支出不明，其退出会给公司带来不利影响，但并未提交证据证实存在该事实；即使张某某造成科兴公司损失的，科兴公司或其股东可以依据公司法的规定另行提起诉讼请求张某某对其造成的损失进行赔偿，与本案“合伙协议”并无矛盾，故对该理由也不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。二审案件受理费5800元，由上诉人贺某某、王某某、王某2、钟某负担。本判决为终审判决。审判长 廖  美  娟审判员 辜  贤  莉审判员 宋    颂二〇一七年十二月二十日书记员 曹佳慧（代）附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。