广东省高州市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）粤0981刑初68号
公诉机关广东省高州市人民检察院。
附带民事诉讼原告人何某1，男，1953年7月24日出生，汉族，务农，住高州市，
诉讼代理人詹勇，高州市鉴江律师事务所律师。
被告人何兴阳，男，1962年1月7日出生，汉族，初中文化，广东省高州市人，住高州市。因本案于2016年11月12日被处以行政拘留十五日，同年11月26日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕，现羁押于高州市看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人魏雪娟，女，1971年7月1日出生，住高州市，
高州市人民检察院以高州检刑诉〔2017〕72号起诉书指控被告人何兴阳犯故意伤害罪，本院于2017年2月15日立案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人何某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。高州市人民检察院指派检察员钟颖琴出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人何某1及其诉讼代理人詹勇、被告人何兴阳及其辩护人暨附带民事诉讼代理人魏雪娟到庭参加诉讼，现已审理终结。
高州市人民检察院指控，2016年11月12日8时许，被告人何兴阳因屋地纠纷与被害人何某1发生争执。在争执中，何兴阳持木棍打伤何某1的左小腿。经法医鉴定，何某1的损伤程度为轻伤一级。
高州市人民检察院认为被告人何兴阳无视国家法律，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，向本院提起公诉，建议判处被告人何兴阳有期徒刑六个月至一年六个月，并提供了相应的证据。
附带民事诉讼原告人何某1诉称：2016年11月12日8时许，何兴阳因屋地纠纷与我发生争执。在争执中，何兴阳持木棍殴打我，致使我的左小腿胫腓骨骨折及全身多处软组织挫伤。经法医鉴定，损伤程度为轻伤一级。请求责令被告人何兴阳赔偿我损失58455.9元（医疗费27413.9元，住院伙食补助费6300元，护理费7560元、误工费4032元，营养费3150元，后续治疗费10000元）。
被告人何兴阳对公诉机关的指控没有异议，请求从处罚。但认为附带民事诉讼原告人何某1请求的护理费、营养费、误工费过高，农村合作医疗可以报销部分医疗费。
辩护人暨附带民事诉讼代理人魏雪娟辩护及代理称：1、本案的起因系亲兄弟间的土地纠纷引起的；2、案发前附带民事诉讼原告人何某1扔砖头引起被告人的激愤，何某1也有一定过错；3、被告人何兴阳认罪态度好，有悔罪表现。综上，请求法庭对被告人何兴阳从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2016年11月12日8时许，被害人何某1邀请村委会干部处理其与被告人何兴阳的屋地纠纷，因被告人何兴阳拒绝到场处理，被害人何某1拿砖头扔过被告人何兴阳的围墙，何兴阳于是持木棍打伤何某1的左小腿。经法医鉴定，何某1的损伤程度为轻伤一级。何某1受伤后，于2016年11月12日至2017年1月14日在高州市人民医院住院治疗（住院期间陪护一人），住院63天，共用去医疗费27413.9元。
上述事实有经本院开庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：
一、物证、书证
1、受案登记表、立案决定书:证实案件受案立案情况。
2、抓获经过、破案经过:证实案件抓获、破案经过。
3、常住人口信息:何兴阳出生于1962年1月7日。
4、违法犯罪查询登记何兴阳无违法犯罪记录
5、扣押清单:证实扣押到木棍一根（长136厘米），直接提取，持有人是何兴阳。
6、指认照片:何兴阳指认打伤何某1的木棍。
7、行政处罚决定书及通知书等资料:证实因本案对何兴阳处以行政拘留十五日并处罚款一千元，并已通知犯罪嫌疑人何兴阳家属。
8、社会危险性情况证据表:何兴阳具有因与被害人长期矛盾引发犯罪，到案后态度恶劣，拒不认罪悔罪,且尚未化解的社会危险情况。
二、证人证言
1、证人黄某证言（男，现年53岁，南塘镇周岸周村村委会书记):2016年11月11日晚上，在高州市南塘镇周岸周村，何某1到我家请我去帮他处理纠纷。2016年11月12月上午8时许，我约本村村长何某2一起到何某1家，何某1去叫何兴阳，我们在屋背听到他兄弟俩争吵了一会，后来何兴阳始终都不上来。何某1回来后，我们等了20分钟，我和村长说你兄弟不到场，无法处理。我和村长想离开，何某1说：“你等一下！”接着何某1拿着何兴阳拉的砖扔过何兴阳的围墙，扔了20多个砖，也不见何兴阳过来，何某2就开摩托车搭我想离开刚经过何兴阳家门口，我们就看见何兴阳持一根木棍冲去何某1门前了，我立即下车去制止，我未看见何兴阳打人，我就听到何某1大声叫：“打人呀！救命！”我转回到墙角时，我看见何某1跌坐在砖堆上，何某1说被何兴阳打了一棍脚部和背部。我查看了一下，何某1的左脚好像被打断了。何某1与何兴阳兄弟俩是因照顾母亲问题引起争吵的，当时也请过司法所去参与调解，达成协议的。后来他们母亲过世，何兴阳责怪何某1照顾不周，母亲的屋地不应由何某1享受。
2、证人何某2证言（男，现年59岁，南塘镇周岸周村的村长）：2016年11月12日上午8时许，村委会书记黄某到我家叫我一起去处理何某1与何兴阳的纠纷。何兴阳拉有砖阻塞何某1的门前路，我和黄某去到何某1家时，我们多次叫何兴阳过来一起处理，何兴阳不过来。我们等了一会，无法调解。何某1拿何兴阳的砖扔过何兴阳的围墙，也没见何兴阳过来。我于是骑摩托车搭黄某离开。我们刚经过何兴阳家门口，我看见何兴阳持一根木棍冲去何某1家门前了，我立刻叫书记下车去制止，后来我调转车回到现场时，何某1已被何兴阳打伤了。当时在场何兴阳也承认持木棍殴打何某1。
三、被害人陈述
被害人何某1陈述：2016年11月12日上午8时许，我在我家门前清理砖块，因为我弟弟何兴阳昨天拉有几百块旧红砖堆放在我家门前的空地，阻拦我的出入路，今天请村委会干部黄某等人来调处，我去叫何兴阳过来,他没有过来。后来何兴阳就气冲冲持一根木棍（一米多长）冲过来，他一棍将我的左脚打了一下，我的背又被打了一棍，我被打得跌坐在砖堆上。我没有还手打对方，没有其他人参与打架。我与何兴阳因赡养父母的问题发生争吵多年，我门前的屋地他想占去。
四、被告人供述和辩解
2016年11月11日我拉有200多只没使用过旧砖回我屋背，即我大哥何某1屋门前堆放，当时我大哥何某1叫村干部来处理，何某1叫我来参加处理，我没有参加，后来我听到响声就去看了一下，我看见何某1拿我的砖往我围墙扔过来，我就恼火了，于是我就从家里闲屋拿一条柳树木棍（长约一米多长，直径约4厘米）冲向屋背，何某1还继续拿砖扔入我屋内空地，我二话不说就举起柳树木棍打了一棍何某1的左脚小腿，何某1当机坐下砖堆上，由于脚受伤没有站起来，期间何某1没有还手打我。
五、鉴定意见
高公（司）鉴（法活）字【2016】1263号：根据检验所见损伤形态特征分析，该损伤属于钝器伤。左胫腓骨上段骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.3e)条规定，何某1的损伤程度属轻伤一级。
六、现场勘验笔录
2016年11月12日10时40分至11时40分制作现场勘验笔录。现场位于茂名市高州市南塘镇周岸周村村中，现场周围都是民居，现场东面是何某1的屋外围墙，南面是空地再到楼房，西面是鱼塘及竹林，北面是何兴阳楼房，现场位于何某1的屋外围墙，现场有围墙，现场有散落的红砖20多块，柳木木棍一根。附现场勘验制图两张、现场照片11张。
附带民事诉讼原告人何某1提供的证据有：
1、何某1的身份证复印件：证实何某1的身份情况。
2、廖某的身份证复印件：证实护理人员的身份情况。
3、高州市人民医院住院病历、出院记录、疾病诊断证明书、放射科报告单、手术记录：证实何某1的住院治疗情况，其于2016年11月12日至2017年1月14日在高州市人民医院住院治疗，住院期间陪护一人，出院时医生建议加强营养，术后一年返院复查行内固定拆除术，手术费用约10000元。
4、高州市人民医院收款收据：证实何某1接受治疗共用去医疗费27413.9元。
以上证据来源合法，可作为认定事实的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人何兴阳无视国家法律，故意非法伤害公民身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人何兴阳的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。被告人何兴阳归案后能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。辩护人魏雪娟辩称，案发前被害人何某1扔砖头引起被告人的激愤，何某1也有一定过错。经查，现场勘验笔录、现场照片等证据证实被告人何兴阳屋围墙内有散落的红砖20多块，这与证人何某2、何兴陈述的“何某1拿何兴阳的砖扔过何兴阳的围墙”相互印证，证实了案发前被害人何某1不断往被告人何兴阳屋围墙内扔砖头，该行为具有一定的危险性和挑衅性，是不当的行为，对引爆矛盾纠纷起了促进作用，故对辩护人魏雪娟辩称被害人也有一定过错的辩护意见，有事实依据，本院予以采纳。本案是亲情、邻里纠纷引发，且被害人何某1有一定过错，可酌情对被告人何兴阳从轻处罚。公诉机关建议判处被告人何兴阳有期徒刑六个月至一年六个月的意见，被告人何兴阳及其辩护人请求从轻处罚的意见，本院均予以采纳。被告人何兴阳的辩护人请求适用缓刑的意见，本院不予采纳。
被告人何兴阳的犯罪行为致附带民事诉讼原告人何某1遭受经济损失，其依法应受刑事处罚外，还应对附带民事诉讼原告人所造成的人身伤害承担赔偿责任。
参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，结合附带民事诉讼原告人的诉讼请求和本案的证据，核实附带民事诉讼原告人何某1的损失计算如下：
1、医疗费：27413.9元；
2、住院伙食补助费：100元/天×63天=6300元；
3、护理费：28812元/年（国有农业在岗职工年均工资）÷365天×63天=4973元；
4、营养费：酌情给予赔偿2000元。
上述费用合计40686.9元。因附带民事诉讼原告人有过错，应承担相应的过错责任，根据双方的过错情况，附带民事诉讼原告人应承担30%的责任为宜，即12206.07元。被告人何兴阳应承担70%的责任为宜，即应赔偿损失28480.83元给附带民事诉讼原告人。对附带民事诉讼原告人何某1主张的超出法定标准的护理费，本院不予支持。附带民事诉讼原告人何某1请求赔偿误工费4032元，因其已年满六十周岁，到了法定的退休年龄，且没有证据证实其有其它误工损失，故对其主张的误工费，本院不予支持。对附带民事诉讼原告人何某1主张后续治疗费10000元的意见，经查，虽然高州市人民医院的诊断证明书及出院记录证实术后1年返院行左胫腓骨内固定拆除术费用约1万元，但附带民事诉讼原告人未能提供证据证实该费用已实际发生，故对该主张本院不予支持，附带民事诉讼原告人何某1可待该费用实际发生后，另行提起民事诉讼解决。对被告人何兴阳提出的部分医药费可由农村合作医疗报销的意见，因被告人何兴阳的行为致使附带民事原告人何某1人身受到伤害产生的医药费依法应由被告人何兴阳承担，该医药费不属于新型农村合作医疗的报销范围，故对该意见本院不予支持。
综上，根据被告人何兴阳的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第六项、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零二条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告人何兴阳犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月26日起至2017年9月11日止，之前已执行的行政拘留14天已作相应扣减。）
二、被告人何兴阳应当赔偿附带民事诉讼原告人何某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费共28480.83元。
三、驳回附带民事诉讼原告人何某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴鸿烈
人民陪审员 赖红华
人民陪审员 李 文
二〇一七年五月三日
书 记 员 李国创
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
第一百零二条附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。