广东省增城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗增法刑初字第689号
公诉机关广东省增城市人民检察院。
被告人谢某，户籍地址广东省增城市。因本案于2014年3月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕，现被押于广东省增城市看守所。
辩护人毛海波，广东法盛律师事务所律师。
广东省增城市人民检察院以穗增检诉刑诉（2014）620号起诉书指控被告人谢某犯贩卖毒品罪，于2014年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省增城市人民检察院指派代理检察员梅亚兵出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人毛海波庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广东省增城市人民检察院指控，2013年12月至2014年3月期间，被告人谢某在增城市永宁街简村搅拌站内的一辆52号车驾驶室内，多次向吸毒人员朱某龙贩卖毒品，朱某龙共欠谢某毒资达人民币1100元。2014年3月19日2时，被告人谢某在上述地点再次向朱某龙贩卖毒品并共同吸食时被民警查获，现场在驾驶室内缴获毒品5小包（经鉴定净重共0.79克，均检出甲基苯丙胺成分）。
庭审中，公诉机关向法庭出示了证人证言，扣押物品清单，涉案毒品化验检验报告，现场勘查笔录及现场照片，归案经过，被告人的供述等证据证实指控的事实。
公诉机关认为，被告人谢某以牟利为目的，明知是毒品而多次进行贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定判处刑罚。
被告人谢某承认控罪，但辩解其只贩卖过一次毒品给朱利龙，朱利龙欠其1100元中只有350元是毒资，其余的钱是朱利龙向其借的。辩护人提出如下辩护意见：1、对起诉书认定被告人谢某的行为构成贩卖毒品罪不持异议，但对认定本案为多次贩毒属情节严重有异议，因被告人谢某与朱利龙均为吸毒人员，两人聚集在一起吸食毒品，并约定一人购买毒品两人共同分摊毒资，所购买的毒品全部用于两人吸食，两人存在合买毒品和代购毒品的行为，依照2008年《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中规定：“有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。”而被告人谢某与朱利龙的合买毒品或代购毒品的数量均没有达到非法持有毒品罪的最低数量标准，故该行为不应认定为犯罪，只有被抓获那次是被告人谢某独自购买毒品出售给朱利龙的，因此被告人谢某只是参与一次贩卖毒品的行为；2、本案的毒品数量小，不足1克，并且是被告人谢某和朱利龙两人吸食的，不会流入社会进行危害，其社会危害性相对较小，另被告人谢某属于初犯，请求对被告人谢某酌情从轻处罚，并建议对被告人谢某判处有期徒刑六个月或拘役。
经审理查明，2013年12月至2014年3月期间，被告人谢某与朱利龙经常聚集在一起吸毒。2014年3月19日2时，被告人谢某在增城市永宁街简村搅拌站内的一辆52号车驾驶室内，向朱利龙贩卖毒品并共同吸食时被公安人员查获，在现场的驾驶室内缴获毒品5小包（经鉴定净重共0.79克，均检出甲基苯丙胺成分）。
上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控辩双方质证，本院予以确认的证据证实：
1、受案登记表、抓获经过，证实被告人谢某被抓获的经过。
2、穗增公（永和）勘（2014）K4401836500002014030033号现场勘验检查工作记录、现场图和现场照片，证实案发现场的地理位置及现场概貌。
3、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实案发后，公安人员在现场搜获毒品5小包。
4、穗公（司）鉴（化验）字（2014）947号、949号、950号化验检验报告书，证实缴获的5小包物品，经检验：净重0.79克，均检出甲基苯丙胺成分。
5、被告人谢某与购买毒品人员朱利龙的通话记录，证实被告人谢某的手机（号码1392898****）和购买毒品人员朱利龙的手机（号码1341804****），在2014年2月1日及2014年3月3月19日有多次通话记录。
6、被告人谢某的户籍证明，证实被告人谢某在作案时已成年。
7、增城市公安局现场检测报告书，证实被告人谢某及朱利龙在被抓获的现场，经对其尿液（是否吸毒）进行检测，结果均为对甲基安非他明呈阳性。
8、证人朱利龙的证言：2014年3月18日，我有几天没有毒品吸食，我就跟谢某说：“我没有什么玩的”（意思就是让他帮忙搞点毒品），他当时说没货，但到了当晚11时许，他打电话给我，让我下来，意思是他手里有货了。后来我就去增城市永宁街简村永平路25号搅拌站内的52号搅拌车的驾驶室内找谢某，他当时在睡觉，我叫醒他开门，后他拿出毒品来说有新货让我试试，但我说没钱，他说先试试，于是他拿出毒品就开始吸食，我让他给我吸了几口，这时有电筒向我们这边照，后来警察到了我们身边，我们两人一起被抓了。我俩一般是这样的，他请我吸食毒品都会事先说明，不是请的话，我俩共同吸食的情况下，一般都是一人一半，也就是说我俩被抓的当晚那200元的毒品，我俩共同吸食，他就会记下我欠他100元的帐，要求我支付100元给他。我向谢某购买过多次毒品，第一次是2014年1月底的一天14时许，我在搅拌站内接到谢某的电话称帮我买了200元的冰毒放在52号车车头前面的空地上，我过去拿了并给他200元；第二次是2014年2月初的一天晚上23时许，在搅拌站内的52号车驾驶室里，我给了他200元，让他拿200元冰毒给那些经常请我吸毒的外地司机吸食；第三次是2014年2月底的一天，在搅拌站内的52号车驾驶室里，我向他买了200元冰毒，当时他也在那里吸食冰毒。后来，因为谢某说冰毒升价了，我就没有再购买了。我多次向他购买毒品共欠他毒资1100元。
证人朱利龙经对照片辨认，指认被告人谢某就贩卖毒品给其的人；并辨认出增城市永宁街简村永平路25号搅拌站内52号车以及指认该车内就是被告人谢某提供毒品给其吸食的地方。
9、被告人谢某的供述：2014年3月18日上午，朱利龙找我要我给点冰毒他，我说好，因为前几天我刚买了点吸食还有剩下。到了晚上，我在增城市永宁街简村永平路25号搅拌站内我负责驾驶的52号搅拌车的驾驶室里睡觉。约24时许，朱利龙来到叫醒我，他进来后就问我要货，我说放在我的眼镜盒内，让他自己去拿，他拿出了一包冰毒，问我要多少钱，我说要200元，接着他自己分出一半，在车上吸食，同时他对我说用了一半，欠我100元，不一会有警察过来，将我俩抓获了。警察在该车上缴获用透明胶带包装的疑似毒品5小包，但只有1小包是我自己平时用来吸食的，其余4包不是我的，我也不知道是谁的，平时下班后该车驾驶室车门没上锁。经公安人员当面称量，属于我的那小包冰毒连包装共重0.57克。
我和朱利龙是工友。2013年11月间，在朱利龙的宿舍，他给冰毒我试吸食，然后我给150元他，他又告诉我买毒品的电话号码，叫我以后买毒品回来，他就向我买。后来我打他给我的电话号码，联系到一名男子，约定在永和加油站交易，该男子将毒品丢在路边或灯柱下，我就拿了将钱放在原地，我就这样买得毒品的。我贩卖过三次毒品给朱利龙，是他称要毒品吸食，我就去买回来，然后他到52号搅拌车的驾驶室里找我，我就将买回来的毒品分一半给他，然后收他一半的钱，我没有赚他钱的。我第一次贩卖毒品给朱利龙是在2013年12月中旬，他打电话叫我买毒品，于是我就去买了200元冰毒回来，到晚上，他来到52号车的驾驶室拿走了其中一半的毒品，欠我100元，叫我记帐；第二次是在2014年1月的一天，朱利龙又打电话叫我去买毒品，我就买了300元毒品，当晚他来找我并吸食了其中的一半毒品，所以他又欠我150元；第三次就是被抓获的这次，他上车后拿了冰毒吸食，说欠我100元。他一共欠我350元毒资。
被告人谢某辨认朱利龙就是与其一起吸食毒品的“阿龙”的笔录和照片；指认增城市永宁街简村永平路25号搅拌站内52号搅拌车和车内驾驶室是其与朱利龙一起吸食毒品的地点的照片；指认在现场缴获的5小包毒品的照片。
本院认为：被告人谢某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谢某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持，但指控被告人谢某于2013年12月至2014年3月期间，多次贩卖毒品给朱利龙的事实，因被告人谢某供述贩卖过三次毒品给朱利龙的时间、数量、支付毒资等情况与购毒人员朱利龙陈述其向谢某购买三次毒品的经过均不相符，故本院不予认定被告人谢某进行多次贩卖毒品的事实。基于上述理由，被告人谢某提出其在2014年3月19日只贩卖过一次毒品给朱利龙的辩解意见及其辩护人提出被告人谢某只参与一次贩卖毒品行为的辩护意见均成立，本院予以采纳；但辩护人请求对被告人谢某判处有期徒刑六个月或拘役的意见与被告人谢某的罪责不相适应，本院不予采纳。被告人谢某有吸毒劣迹，应酌情从重处理。鉴于被告人谢某自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月19日起至2015年1月18日止），并处罚金人民币3000元（本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
二、缴获的毒品甲基苯丙胺0.79克予以没收销毁（由增城市公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖肖云
审 判 员 陈丽红
人民陪审员 李丽红
二０一四年八月十二日
书 记 员 黄小敏
附相关的法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条：人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。
第五条：《刑法》第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。