山东省德州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁14刑终167号
原公诉机关山东省德州市德城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李甲海，男，1963年1月12日出生于湖北省洪湖市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖北省洪湖市，住德州运河经济开发区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月25日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。
辩护人鞠传君、王晓华，山东家硕律师事务所律师。
山东省德州市德城区人民法院审理德州市德城区人民检察院指控原审被告人李甲海犯贩卖毒品罪一案，于二○一七年九月二十九日作出（2017）鲁1402刑初255号刑事判决。宣判后，原审被告人李甲海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李甲海，听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定:
（一）2016年11月中旬的一天晚上，被告人李甲海在德州市德城区名苑小区门口，以每克300元的价格卖给黑龙江籍男子万某甲基苯丙胺（俗称冰毒）5克。
（二）2016年11月24日16时许，被告人李甲海在德州市德城区碧水温泉小区9号楼3单元501室万某的租住处，以每克300元的价格卖给万某甲基苯丙胺5.02克。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
（一）物证
物证照片，证实扣押物品（从李甲海处扣押的金色iphone6手机1部、白色晶体，从万某处扣押的OPPO手机1部、袋装冰毒疑似物7袋、瓶装冰毒疑似物1瓶、吸毒工具1宗、电子称1个）的特征。
（二）书证
1、德州市公安局运河经济开发区分局刑事警察大队出具的证明，证实本案的侦破经过。
2、常住人口基本信息表，证实李甲海出生于1963年1月12日，作案时具有完全刑事责任能力。
3、受案登记表,证实本案的来源。
4、通话记录一宗，证实2016年11月24日前后，李甲海与万某通话联系的事实。
5、吸毒人员查获详细信息表，证实李甲海因吸毒被多次查获。
6、现场检测报告书,证实通过毒品二合一检测试剂板检测方法对李甲海进行检测，结果呈阳性。
7、搜查笔录、扣押清单、称重笔录（照片）一宗，证实侦查人员在李甲海处将白色晶体2.22克、金色iPhone手机1部扣押；在万某住处的茶几南侧抽屉里扣押了5袋冰毒疑似物（共重5.54克，其中5个小袋共重1.31克）以及装有疑似冰毒的圆形塑料瓶1个（共重8.83克，其中瓶重8.04克）；在茶几上扣押了2袋冰毒疑似物（共重1.22克，其中2个小袋共重0.60克），以及扣押物品的特征。
（三）证人证言
万某的证言、指认照片，证实2016年11月初第一次从李甲海处购买冰毒后过了半个月左右的一天晚上，天挺冷，下着雨，其给被告人李甲海打电话联系买冰毒的事情。其和被告人李甲海在名苑小区东门见面，以300元1克的价格向李甲海购买了5克冰毒。2016年11月24日下午，李甲海来其家中接宠物狗，其就询问李甲海有没有冰毒，并让李甲海给其带“几个”，后李甲海让三轮车司机将狗送回家，就跟着其上了楼，李甲海拿出来一包冰毒，冰毒装在一个大的白色透明塑料袋里，其拿出来一个透明的圆形塑料瓶（高5厘米左右，直径2厘米左右），李甲海将冰毒倒进了瓶里，用屋子里的电子秤称了5克冰毒，将冰毒分装在了5个小包里给了其，5包一共不到5克，因为瓶子里还有一点，后其将5小包冰毒和塑料瓶里的冰毒放在了抽屉里。其购买冰毒的价格是每克300元，因为身上没钱这5克冰毒没有给钱。其指认了其的租住处以及对名苑小区东门进行了指认。
（四）被告人供述和辩解
李甲海的供述、辨认笔录及所附照片,证实2016年11月24日下午四五点钟，其去碧水温泉小区万某家中接宠物狗，其让三轮车司机将狗带回家，其就跟着万某上楼了，进屋后万某询问其有没有毒品，其就将带着的一包冰毒放在了茶几上，万某拿出来一个透明的圆形塑料瓶（高5公分左右），其就将冰毒倒进了瓶里，倒满后包里还有一些冰毒，万某用秤称出了5克，将剩下的又给了其。同时证实其卖给万某冰毒的价格是每克300元，后其在回家的路上被查获了。2016年11月24日前十天左右的一天晚上10时许，外面下着雨，其和万某在银座商城大学路店见面，后其一起去了名苑小区东门，其给了万某5克冰毒（装在5个小包里），万某给了其1500元。其指认了碧水温泉小区9号楼西数第三个单元门5楼东户系万某居住处，以及指认了名苑小区东门。
（五）鉴定意见
1、德州市公安局物证鉴定所鉴定结论书、鉴定机构资质证书复印件、鉴定人资格证书复印件，证实在万某住处搜查到的白色晶体和李甲海随身携带的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
2、德州市公安局物证鉴定研究中心电子物证检验报告、鉴定机构资质证书复印件、鉴定人资格证书复印件，证实民警对在李甲海处扣押的手机进行了数据恢复和提取。
原审法院认为，被告人李甲海明知是毒品而非法销售，其行为构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人李甲海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；德州市公安局运河经济开发区分局扣押未随案移交的毒品7.86克予以没收，由德州市公安局运河经济开发区分局办理；德州市公安局运河经济开发区分局扣押未随案移交的手机1部，由德州市公安局运河经济开发区分局依法处理。
原审法院宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人李甲海不服，以“原审判决认定事实不清，证据不足，2016年11月中旬，其没有卖给万某5克冰毒的事实；2016年11月24日，其卖给万某的冰毒5.02克，数据失真，其只给了万某5克冰毒，且没有收万某的钱，一审判决量刑过重”为由，提出上诉。其辩护人提出的辩护意见是：认定2016年11月中旬李甲海贩卖给万某5克冰毒的事实不清，证据不足，被告人的有罪供述是侦查人员诱导下形成的；本案存在特情引诱的情形，应从轻处罚。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。二审期间，上诉人李甲海及其辩护人均未提交新的证据。
关于上诉人李甲海所提“原审判决认定事实不清，证据不足，2016年11月中旬，其没有卖给万某5克冰毒的事实；2016年11月24日，其卖给万某的冰毒5.02克，数据失真，其只给了万某5克冰毒，且没有收万某的钱，一审判决量刑过重”的上诉理由及其辩护人所提“认定2016年11月中旬李甲海贩卖给万某5克冰毒的事实不清，证据不足，被告人的有罪供述是侦查人员诱导下形成”的辩护意见，经查认为，原审判决认定上诉人李甲海在德城区名苑小区门口贩卖给万某冰毒5克，上诉人李甲海和证人万某在公安机关均作过相应的讯问材料，且双方在冰毒交易的地点、天气状况、冰毒数量、毒品包装、现金交易方式、钱数等方面供证一致，二人的供述均系在德州市看守所羁押期间形成，能排除存在刑讯逼供等非法取证行为的可能，且李甲海对该起事实的供述明显早于证人万某的证言，不符合存在侦查人员诱导的情形。上述事实另有李甲海和万某的通话记录等证据证实，足以认定。对于原审判决认定的上诉人李甲海在德城区碧水温泉小区贩卖给万某冰毒5.02克，有在案的称重笔录、搜查笔录及万某的证言等证据证实，认定的克数符合客观实际，足以认定。故该上诉理由及辩护意见不能成立。
关于上诉人李甲海的辩护人所提“本案存在特情引诱的情形，应从轻处罚”的辩护意见，经查认为，本案的侦查线索虽系特情人员提供，但在案证据足以证实，上诉人李甲海与下线万某的冰毒交易不存在犯意引诱，二人的交易是真实的毒品交易，不符合特情引诱的情形。故该辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人李甲海非法贩卖甲基苯丙胺10.02克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李甲海的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭伟伟
审判员 李朝辉
审判员 林清梅
二〇一七年十二月四日
书记员 吴恩琦