湖南省娄底市娄星区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）娄星民一初字第1038号
原告梁某某，女，1984年12月4日出生。
委托代理人肖尊元，湖南民声律师事务所律师。
被告易某某，男，1979年1月21日出生，汉族。
委托代理人陈小容，湖南晨晖律师事务所律师。
原告梁某某与被告易某某变更抚养关系纠纷一案，本院审理受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梁某某及其委托代理人肖尊元，被告易某某及其委托代理人陈小容到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告梁某某诉称，原、被告于2003年12月30日在兴平市民政局登记结婚，婚后育有一女，后因两人感情不和，于2009年8月5日协议离婚，并办理了离婚手续。两人约定，婚生小孩易某甲由被告易某某抚养，原告支付被告3万元抚养费。离婚后，被告又再离婚，其妻对小孩易某甲不关心，被告亦不尽抚养照顾义务。为此，诉至法院请求判令婚生小孩由原告抚养，被告每月支付小孩抚养费1000元，并返还已支付的抚养费23340元。
原告梁某某为支付其诉讼请求，向本院提交如下证据：
1、梁某某身份证复印件；
2、易某某户籍资料；
证1-2证明原、被告的主体身份适格；
3、离婚证，证明原被告于2009年8月5日登记离婚；
4、离婚协议书，证明离婚时双方协议小孩由被告直接抚养，且证明了原告于离婚时已经支付小孩抚养费3万元给被告；
5、某某美发厅注册资料，证明被告于2005年3月（工商注册日期为2008年6月6日）在娄底市娄星区长青中街开办了某某美发厅，且证明了被告于2005年开始，一直在娄底经营美发厅；
6、易某甲的询问笔录，证明被告居住在娄底卫校后的家属住宅楼，且证明了被告对女儿易某甲未尽抚养义务；
7、欧某某的证言，证明被告在娄底市娄星区长青中街开办了美发厅，并居住在娄底，被告未尽到抚养义务和原告有能力直接抚养小孩；
8、收据两份，证明原告为了易某甲的前途，出资送女儿学习舞蹈；
9、收据，证明被告抚养易某甲期间女儿生病，系原告带其检查、诊治；
10、中心医院病历资料，证明原、被告女儿易某甲患有甲状腺功能低下疾病，带女儿到医院检查、确诊、出资的为原告；
11、兴平市阜寨镇塔尔小学证明，证明易某甲2010年9月至2012年7月由原告梁某某在陕西抚养，并在兴平市阜寨镇塔尔小学就读；
12、兴平市田阜乡卫生院证明，证明原告梁某某的父母愿意且有能力帮助其抚养易某甲，同时证明梁某某之父梁超时为兴平市田阜乡卫生院职工；
13、谭某的证言，证明1、易某某对女儿易某甲未尽抚养义务，易某甲由被告易某某抚养不利于其成长；2、被告易某某有打骂易某甲的行为，不利于其健康成长；3、易某甲由原告在陕西抚养过一年，且暑假易某甲均由梁某某抚养；4、梁某某在照顾女儿时无微不至，易某甲由原告抚养有利于其健康成长；5、现在易某甲是由原告在抚养，且有经济能力直接抚养；6、被告易某某与现任妻子已经生育小孩；
14、娄底市中心医院电化学报告单两份，证明易某甲在被告易某某抚养期间，患上甲状腺功能低下的疾病，由原告梁某某抚养后，其甲状腺低下的病情有所好转；
15、梁某某的病历与报告单，证明梁某某患有继发不孕症、宫腔粘连、阴道炎、宫颈息肉等疾病，影响其生育；
16、电化学报告单，证明易某甲由原告抚养期间甲状腺低下的病情已经恢复，达到正常人的各种数据；
17、收款收据，证明易某甲由原告抚养期间，原告为了小孩的前途送其到小杜鹃舞蹈学校学习的情况。
被告易某某辩称，原、被告离婚时约定小孩由被告抚养，这个约定是两人在离婚时综合考虑双方的能力后所做的决定，且被告对小孩尽到抚养义务，关心小孩，尽心尽力，虽被告再婚，但其妻对小孩亦关心爱护。本案又不存在可以变更抚养关系的法律情形，被告没有虐待小孩，请求法院驳回原告的所有诉讼请求。
被告易某某为了支持其辩解，向本院提交如下证据：
1、离婚协议书，证明2009年8月5日，原告与被告离婚时已明确约定，易某甲由被告抚养；
2、证人曾某某、吴某某、易某某、吴某某、李某某的调查笔录；
3、证人李某甲、刘某、易某的证言；
证2-3共同证明1、八位证人分别从不同角度以及通过列举一些生活中的细节反映被告与妻子李某乙在抚养易某甲过程中，对易某甲的学习、生活都非常关心、照顾，易某甲生病得到了细心照顾和及时治疗，被告与其妻子李某乙尽到了抚养、教育易某甲的义务；2、被告的妻子李某乙愿意与被告继续共同抚养易某甲；3、被告的父母也愿意帮助被告一起照顾易某甲；4、被告抚养小孩的有利条件比离婚时更多、更好，更有助于易某甲的健康成长；
4、小学生素质发展报告册，证明易某甲在校期间表现好，得到了班主任老师的的认可和赞扬，证明了被告照顾、抚养好了易某甲，尽到了抚养、教育义务；
5、收据两张，证明2013年8月29日，被告为易某甲缴纳了入学费用并办理了入学手续；
6、商品房买卖合同及照片，证明1、被告通过银行按揭贷款购买了一套住房并正在进行装修、装饰，照片中显示的房间是被告为易某甲专门装饰的卧室；2、被告在照顾、抚养好小孩意思的同时，也给易某甲创造更好的居住环境，有利于易某甲的生活、学习。
在庭审过程中，本院组织双方当事人对对方提交的证据进行了质证，双方均发表了质证意见。
对于原告梁某某提交的证据，被告易某某质证认为，证据1-3真实性、合法性无异议；证据4真实性、合法性无异议，但是证明目的有异议，从离婚协议第二条可以看出，原被告对夫妻共同财产进行了分割，第三条又约定房屋共同赠予给小孩，但是鉴于房屋本来是要给原告的，所以被告给了原告2.7万元现金给原告，不是原告所支付的小孩的抚养费；证据5真实性、合法性无异议，证明被告有一技之长，能够创造更好的条件抚养小孩；证据6真实性、合法性有异议，小孩现在只有8岁，她的证言很容易受到影响，做笔录时没有小孩的监护人在场，在场人有欧某某的签名，而欧某某是原告的另一证人，所以本证不能作为证据使用；证据7真实性、合法性有异议，欧某某是原告的朋友，她做的证言会有利于原告，不具有客观性、真实性；证据8真实性、合法性有异议，不是发票，伪造的可能性比较大；证据9不是正式发票，伪造的可能性比较大，票据显示的时间是在易某甲由原告抚养的期间，并且女儿生病了母亲带小孩去看病是正常的；证据10真实性无异议，易某甲在今年上半学期就由原告方接过去一起居住了，小孩患病期间也是与原告一起生活期间，并且女儿生病了母亲带小孩去看病是正常的，小孩患有甲状腺低下，被告也向专家进行过咨询，小孩的症状还是早期，只要坚持服药、定期复查就会恢复，在小孩确诊的当天，还是被告急急忙忙去药店购买的药物；证据11真实性无异议，但是小孩在那边抚养是因为原告没有按照约定将小孩送回来，并不是被告不愿意抚养小孩将小孩送到那边去读书；证据12有异议，只是梁某某之父梁超时的一个表态；证据13真实性有异议，谭某到过被告的店内与被告有过冲突，并且其陈述的一些事实是不客观的；证据14真实性无异议，因为小孩的症状还是早期，只要坚持服药、定期复查就会恢复；证据15不能达到原告的证明目的，这些都是一些正常的妇科疾病，不能说这些疾病就会影响原告的生育；证据16无异议；证据17只是白纸条，伪造的可能性很大，即使小孩参加舞蹈培训，被告也愿意将这笔费用还给原告。
对于被告易某某提交的证据，原告梁某某质证认为，证据1无异议；证据2有异议，证人曾某某、吴某某原告均不认识，而在这两位证人证言中说认识原告，作为证人应当就自己看到的事实进行陈述，而不是做出一个好坏的评断，这是不客观的，两个证人虽然反映一定的事实，但是这些事实没有其他证据进行佐证，是孤证，不能够作为定案依据；证人易某某、吴某某、李某乙是被告的父母亲和妻子，他们反映的内容不能作为定案的依据予以采信；证据3不是律师调查的，而是自己书写的证明，没有其他证据进行佐证，是孤证，不能够作为定案依据；证据4真实性无异议，但是关联性有异议，不能证明被告对小孩尽到了抚养义务；证据5真实性无异议，因为原告去学校缴费的时候老师说已经缴纳了，但是缴费的真实目的不好说；证据6真实性无异议，但是关联性有异议。
本院根据证据规则及原被告双方的举证、质证意见，对双方所举证据认证如下：
对于原告梁某某提交的证据1-5，被告对其真实性无异议，本院予以采信；证据6、7因证人未出庭作证，本院不予采信；证据8、9系复印件，且被告不予认可，不予采信；证据10虽系复印件，但被告庭审中陈述时予以认可，予以采信；证据11系原件，且加盖了公章，予以采信；证据13，证人未出庭作证，不予采信；证据14与证据10能相互印证，予以采信；证据15、16、17系复印件，本院不予采信。
对于被告易某某提交的证据1，原告对其真实性无异议，本院予以采信；证据2、3，因证人未出庭作证，且被告提出异议，本院不予采信；证据4、5、6，原告对其真实性无异议，本院予以采信。
综上，本院依据所采信的证据，结合庭审调查，确认如下基本事实：
2003年12月30日，原告梁某某与被告易某某在兴平市民政局登记结婚，婚后育有一女，取名易某甲。后原、被告因感情不和，于2009年8月5日协议离婚，两人约定的主要内容为，“一、婚生小孩易某甲由男方易某某抚养教育，女方梁某某有探望权，在不影响女儿的学习情况下，可带回家小住；二、有一房子值约伍万捌仟元，位于娄底市五江集团某座某某栋某楼某某某号的房子归女方所有；位于娄底市原某某局门面发廊一家值叁万元及共同存款贰万多归男方所有；三、女方自愿把房子抵押给男方，做为小孩的抚养费（叁万元），男方应付女方贰万柒仟元的差价（已清），双方愿把房子产权转至女儿易某甲名下，未成年之前，任何人不得变卖。”婚后，小孩易某甲随父亲即被告易某某生活，2010年9月至2012年7月，小孩易某甲随原告梁某某在陕西生活，2012年7月至2013年7月，小孩易某甲在娄底读书与被告共同生活，2013年7月间因易某甲身体不适，经医院检查患有甲状腺功能低下，原告梁某某带其治疗并与之共同生活。为此，原告梁某某诉至法院要求变更小孩抚养关系。
本院认为，小孩易某甲系原告梁某某与被告易某某婚生小孩，原告梁某某与被告易某某离婚后对易某甲仍有抚养和教育的权利和义务。虽梁某某与易某某在民政部门离婚时协商小孩易某甲由被告易某某抚养，但离婚后，小孩易某甲仍跟随其母亲梁某某生活了一段时间，现易某甲现患有疾病，加之其父亲再婚又生育小孩，小孩易某甲跟随母亲生活上会得到更好地照顾，原告申请要求变更小孩抚养权的请求，符合法律规定，本院予以支持，但原告应给予被告合理的探视小孩的便利。根据被告易某某的收入情况，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。”之规定，被告易某某每月支付抚养费900元。原、被告原约定以原告分得的房屋抵作抚养费，而该房屋又赠与给了原、被告之女，被告并未实际取得，故对于原告要求返还抚养费的请求，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条、第16条之规定，判决如下：
原、被告婚生小孩易某甲变更由原告梁某某抚养，由被告易某某在本判决生效后十日内每月支付原告子女抚养费900元。
案件受理费200元，由被告易某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。
审 判 长 周 敏
审 判 员 胡元军
人民陪审员 李智杰
二〇一四年一月二十日
书 记 员 宋颗晶
附相关法条
《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
第7条子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。
有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。
无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。
有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。
第16条一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。
（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；
（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；
（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；
（4）有其他正当理由需要变更的。