吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉24刑终172号
原公诉机关延吉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）高辉，出生于吉林省延吉市，大学文化，现住吉林省延吉市。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年12月1日被延吉市公安局刑事拘留，于2016年1月7日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。
辩护人刘淑琴，住吉林省延吉市，系上诉人高辉的母亲。
辩护人申铉成，吉林诚途律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）邢某，出生于吉林省延吉市，高中文化，现住延吉市，户籍所在地：浙江省温州市泰顺县。曾因犯非法持有毒品罪，于2012年被广东省广州市铁路运输法院判处有期徒刑二年，于2014年8月20日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年12月15日被监视居住。2016年11月28日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。
辩护人赵廷发，吉林华烁律师事务所律师。
原审被告人张贵财，出生于吉林省龙井市，高中文化，现住吉林省延吉市，户籍所在地：吉林省延吉市。曾因犯非法持有毒品罪，于2012年10月24日被珲春市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。又因犯容留他人吸毒罪，于2016年1月6日被延吉市人民法院撤销缓刑，数罪并罚判处有期徒刑二年七个月。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年12月1日被刑事拘留。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年1月7日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。
原审被告人沙某，出生于黑龙江省佳木斯市，小学文化，现住黑龙江省佳木斯市，户籍所在地：山东省威海市。曾因犯盗窃罪，于1997年5月26日被黑龙江省佳木斯市向阳区人民法院判处有期徒刑二年。现因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2015年12月17日被刑事拘留，于2016年1月7日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。
原审被告人刘艳春，出生于黑龙江省拜泉县，初中文化，现住延吉市，户籍所在地：吉林省延吉市。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2015年12月11日被延吉市公安局刑事拘留，于2016年1月7日被逮捕。延吉市人民法院于2016年11月10日对其决定取保候审。
吉林省延吉市人民法院审理延吉市人民检察院指控的原审被告人高辉犯运输毒品罪，原审被告人张贵财犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人沙某犯运输、贩卖毒品罪，原审被告人邢某犯贩卖毒品罪，原审被告人刘艳春犯容留他人吸毒罪一案，于2016年11月28日作出（2016）吉2401刑初577号判决。原审被告人高辉、邢某不服向本院提出上诉，本院以事实不清，证据不足为由，发回重审。延吉市人民法院依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2017年9月23日作出（2017）吉2401刑初181号刑事判决。原审被告人高辉、邢某不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经依法讯问当事人，审阅卷宗后认为，本案事实清楚、证据确实、充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、被告人高辉的犯罪事实
2015年11月29日14时许，在黑龙江省宁安市东京城的濮某的家里，被告人高辉以每克350元人民币的价格购买的150余克冰毒，开一辆×××号汽车带到延吉市，于2015年11月30日在进学街老滚石西侧自家楼下被警察抓获。当场从高辉身上、挎包内等处查获144.8克冰毒。经鉴定，均含有甲基苯丙胺成分。
二、被告人张贵财的犯罪事实
2015年10月初至11月30日期间，被告人张贵财从刘艳春处以3000元价格购买了4包（每包0.4克左右）冰毒后，在延吉市公园街银浦桑拿浴附近、延吉市进学街等地，以1000元人民币的价格卖给申某一包0.4克冰毒。在延吉市公园街银浦桑拿浴附近等地，以每小包1000元人民币的价格卖给蒋晓威1小包0.4克左右的冰毒。
被告人张贵财于2015年11月初至2015年11月末的期间，在延吉市进学街老滚石附近、延吉市公园街湖畔花园3号楼5单元102室自己和隋某居住的租房内，先后2次容留张某1以烫吸的方式吸食冰毒。
被告人张贵财于2015年11月30日，在延吉市进学街老滚石附近自己和隋某居住的租房内，容留高辉以烫吸的方式吸食了冰毒。
被告人张贵财于2015年11月30日被延吉市公安局抓获。
三、被告人沙某的犯罪事实
2015年10月末的一天9时许，在延吉市成宝大厦宾馆11楼一单间里，被告人沙某以每克100元人民币的价格卖给邢某100克冰毒。
2015年12月16日下午，被告人沙某事先谈好以每克100元人民币价格卖给邢某约75余克的冰毒后，被告人沙某携带冰毒从佳木斯市乘火车到达长春市，又从长春市乘坐高铁到达延吉市，于2015年12月17日6时许，在延吉市高铁站门口，下车预将毒品贩卖给邢某时被抓获。携带的冰毒被当场扣押，经鉴定，共重71.5克，检出甲基苯丙胺成分。
四、被告人邢某的犯罪事实
2015年10月份的一天9时许，在延吉市成宝大厦宾馆11楼一单间里，被告人邢某从沙某处以每克100元人民币的价格购买了约100克冰毒。
2015年10月份的一天至2015年11月29日左右期间，被告人邢某卖给刘艳春五次冰毒：在延吉市公园街延边大学四季牧歌附近刘艳春家楼下，卖给刘艳春二次冰毒，每次300元一小包0.2克左右；在延吉市河南街东北亚附近双享足道店附近道边，被告人邢某卖给刘艳春二次冰毒，第一次是以1000元价格卖给刘艳春一包0.4克左右冰毒，第二次是以3000元价格卖给刘艳春4包冰毒共1.6克左右；在延吉市建工街铁南医院附近，被告人邢某以3000元价格卖给刘艳春一包约1.2克左右的冰毒。
2015年11月中旬至2015年11月29日左右期间，被告人邢某卖给张某23次冰毒：在延吉市建工街铁南医院附近，以800元价格卖给张某2一包0.5克左右冰毒；在延吉市公园街翔宇酒店附近以600元价格卖给张某2一包0.4克左右的冰毒；在延吉市进学街一手卷饼店内，以1500元价格卖给张某22包共0.5克冰毒。
被告人邢某于2015年11月30日被公安机关抓获。
五、被告人刘艳春的犯罪事实
被告人刘艳春2015年8月16日至2015年8月末期间，在延吉市公园街世纪牧歌对面14号楼2单元501室自己家里，先后5次容留邢某一起以烫吸的方式吸食了冰毒。
原判认为，被告人高辉违反国家对毒品的管理规定，运输毒品，其行为已构成运输毒品罪。被告人张贵财违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品；为他人吸食毒品提供场所，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人沙某违反国家对毒品的管理规定，贩卖并运输毒品，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人邢某违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘艳春为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人张贵财在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，与前罪刑罚数罪并罚。被告人高辉有立功情节，可从轻或减轻处罚。被告人张贵财系毒品再犯，应从重处罚。被告人邢某系累犯、毒品再犯，应从重处罚。被告人邢某有重大立功和一般立功情节，可以减轻处罚。被告人高辉、张贵财、邢某、刘艳春在法庭上自愿认罪，可酌情从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第三百五十六条、第五十二条、五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十五条、第六十八条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：一、被告人高辉犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金2万元。二、被告人张贵财犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元，与前罪刑罚有期徒刑二年七个月，并处罚金5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金15000元。三、被告人沙某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产3万元。四、被告人邢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金1万元。五、被告人刘艳春犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金5000元。六、已扣押的毒品全部予以没收。
原审被告人高辉上诉称，我是吸毒者，吸毒者在购买储存状态下被查获的应认定为非法持有毒品罪，而不是运输毒品罪，且系初犯，具有立功表现，请求二审以非法持有毒品罪论处，并从轻处罚。
原审被告人高辉的辩护人刘淑琴、申铉成提出的辩护意见是：1、原判定性不当，量刑过重，依法应认定为相应罪名即非法持有毒品罪。原判认定高辉在运输毒品行为结束后存储毒品过程中被抓获，应认定为非法持有毒品罪。2、原审被告人高辉没有以运输毒品获利的主观意向，也不具备运输毒品罪的特征，也没有给社会和他人造成危害，根据《武汉会议纪要》在运输毒品行为终止后存储过程中被查获的，原判定性不当。3、原审被告人高辉是初犯，没有劣迹，认罪、悔罪，主动交代问题，有立功行为，请求二审法院撤销运输毒品罪的认定，从轻、减轻处罚。
原审被告人邢某上诉称，其辩护人赵廷发认为，邢某被口头传唤后，如实供述了公安机关尚未掌握的100克毒品的事实，应认定为自首。邢某具有自首、坦白、重大立功和一般立功情节，原判量刑过重，请求二审法院予以改判，减轻处罚。
本院经审理查明：一、原审被告人高辉的犯罪事实
2015年11月29日14时许，在黑龙江省宁安市东京城的濮某的家里，原审被告人高辉以每克350元人民币的价格购买的150余克冰毒，开一辆×××号汽车带到延吉市，于2015年11月30日在进学街老滚石西侧自家楼下被警察抓获。当场从高辉身上、挎包内等处查获144.8克冰毒。经鉴定，均含有甲基苯丙胺成分。
原审被告人高辉于2015年11月30日被延吉市公安局抓获。
上述事实，原审被告人邢某在一审开庭审理过程中亦无异议，与证人濮某的证言相吻合，且有身份证明、抓获经过、情况说明、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、指认照片、原审被告人高辉的通话记录、鉴定结论等证据证实，足以认定。
二、原审被告人张贵财的犯罪事实
2015年10月初至11月30日期间，原审被告人张贵财从刘艳春处以3000元价格购买了4包（每包0.4克左右）冰毒后，在延吉市公园街银浦桑拿浴附近、延吉市进学街等地，以1000元人民币的价格卖给申某一包0.4克冰毒。在延吉市公园街银浦桑拿浴附近等地，以每小包1000元人民币的价格卖给蒋晓威1小包0.4克左右的冰毒。
原审被告人张贵财于2015年11月初至2015年11月末的期间，在延吉市进学街老滚石附近、延吉市公园街湖畔花园3号楼5单元102室自己和隋某居住的租房内，先后2次容留张某1以烫吸的方式吸食冰毒。
原审被告人张贵财于2015年11月30日，在延吉市进学街老滚石附近自己和隋某居住的租房内，容留高辉以烫吸的方式吸食了冰毒。
原审被告人张贵财于2015年11月30日被延吉市公安局抓获。
上述事实，原审被告人张贵财在一审开庭审理过程中亦无异议，且有身份证明，抓获经过，前科证明，尿样检测结论，证人申某、蒋某、刘艳春、邢某、隋某、张某1的证言，原审被告人张贵财的供述和辩解等证据证实，足以认定。
三、原审被告人沙某的犯罪事实
2015年10月末的一天9时许，在延吉市成宝大厦宾馆11楼一单间里，原审被告人沙某以每克100元人民币的价格卖给邢某100克冰毒。
2015年12月16日下午，原审被告人沙某事先谈好以每克100元人民币价格卖给邢某约75余克的冰毒后，原审被告人沙某携带冰毒从佳木斯市乘火车到达长春市，又从长春市乘坐高铁到达延吉市，于2015年12月17日6时许，在延吉市高铁站门口，下车预将毒品贩卖给邢某时被抓获。携带的冰毒被当场扣押，经鉴定，共重71.5克，检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，原审被告人张贵财在一审开庭审理过程中亦无异议，且有身份证明、抓获及破案经过、扣押决定书、指认照片、火车票、同案犯邢某的供述、前科证明、检验鉴定报告、延吉市公安局禁毒大队情况反映、原审被告人沙某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
四、原审被告人邢某的犯罪事实
2015年10月份的一天9时许，在延吉市成宝大厦宾馆11楼一单间里，原审被告人邢某从沙某处以每克100元人民币的价格购买了约100克冰毒。
2015年10月份的一天至2015年11月29日左右期间，原审被告人邢某卖给刘艳春五次冰毒：在延吉市公园街延边大学四季牧歌附近刘艳春家楼下，卖给刘艳春二次冰毒，每次300元一小包0.2克左右；在延吉市河南街东北亚附近双享足道店附近道边，原审被告人邢某卖给刘艳春二次冰毒，第一次是以1000元价格卖给刘艳春一包0.4克左右冰毒，第二次是以3000元价格卖给刘艳春4包冰毒共1.6克左右；在延吉市建工街铁南医院附近，原审被告人邢某以3000元价格卖给刘艳春一包约1.2克左右的冰毒。
2015年11月中旬至2015年11月29日左右期间，原审被告人邢某卖给张某23次冰毒：在延吉市建工街铁南医院附近，以800元价格卖给张某2一包0.5克左右冰毒；在延吉市公园街翔宇酒店附近以600元价格卖给张某2一包0.4克左右的冰毒；在延吉市进学街一手卷饼店内，以1500元价格卖给张某22包共0.5克冰毒。
原审被告人邢某于2015年11月30日被公安机关抓获。
上述事实，原审被告人邢某在一审开庭审理过程中亦无异议，且有身份证明，抓获经过，前科证明，立功材料，证人沙某、刘艳春、张某2的证言，原审被告人邢某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
五、原审被告人刘艳春的犯罪事实
原审被告人刘艳春2015年8月16日至2015年8月末期间，在延吉市公园街世纪牧歌对面14号楼2单元501室自己家里，先后5次容留邢某一起以烫吸的方式吸食了冰毒。
上述事实，原审被告人刘艳春在一审开庭审理过程中亦无异议，且有身份证明，抓获经过，尿样检测结论，检查笔录，证据保全清单，吸毒工具照片，证人邢某的证言，原审被告人刘艳春的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，原审被告人高辉违反国家对毒品的管理规定，运输毒品，其行为已构成运输毒品罪。原审被告人张贵财违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品；为他人吸食毒品提供场所，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。原审被告人沙某违反国家对毒品的管理规定，贩卖并运输毒品，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。原审被告人邢某违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人刘艳春为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人张贵财在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，与前罪刑罚数罪并罚。原审被告人高辉有立功情节，可从轻或减轻处罚。原审被告人张贵财系毒品再犯，应从重处罚。原审被告人邢某系累犯、毒品再犯，应从重处罚。原审被告人邢某有重大立功和一般立功情节，可以减轻处罚。原审被告人高辉、张贵财、邢某、刘艳春在法庭上自愿认罪，可酌情从轻处罚。
关于原审被告人高辉及其辩护人提出的高辉是吸毒者在运输毒品行为终结后，存储状态下被查获，且运输毒品没有获利目的，应认定为非法持有毒品罪，而不是运输毒品罪，且系初犯，具有立功表现，请求二审以非法持有毒品罪论处，并从轻处罚的上诉理由及被辩护意见，经查，原审被告人高辉将毒品从黑龙江省运输到延吉市的事实清楚，证据确实充分，应以运输毒品罪定罪处罚，且原判鉴于原审被告人高辉具有立功、自愿认罪等情节，已予从轻处罚，因此原审被告人高辉的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采信。
关于原审被告人邢某及其辩护人提出的邢某被口头传唤后，如实供述了公安机关尚未掌握的100克毒品的事实，应认定为自首，且具有自首、坦白、重大立功和一般立功情节，原判量刑过重，请求二审法院予以改判，减轻处罚的上诉理由，经查，原审被告人邢某被侦查人员口头传唤并带至公安机关，并非主动投案，且到案后其未一开始就向公安机关如实供述100克冰毒的事实，而公安机关对其第四次讯问时才交待其从沙某手中购买100克冰毒后向他人贩卖的事实，且与其已涉嫌犯罪同种犯罪，其应交代的范畴，亦并非坦白，且原判已予以认定其具有重大立功和一般立功、自愿认罪等情节，已予从轻、减轻处罚，因此原审被告人邢某的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采信。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张贤男
审判员 金尚杰
审判员 朴龙俊
二〇一七年十一月二十九日
书记员 李今兰