内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）内07行终6号
上诉人(原审原告)贾连顺，男，汉族，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市。
委托代理人李丹，北京王玉梅律师事务所海拉尔分所律师。
上诉人（原审被告）呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。
法定代表人张承军，局长。
委托代理人焦珍燕，呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局养老办主任。
委托代理人包县生，内蒙古铁源律师事务所律师。
上诉人贾连顺、呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局因履行法定职责一案，不服海拉尔区人民法院（2016）内0702行初7号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月10日公开开庭审理了本案。上诉人贾连顺及其委托代理人李丹，上诉人呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局的行政机关负责人田海霞及其委托代理人焦珍燕、包县生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告贾连顺出生于1945年5月10日，1982年被内蒙古海拉尔肉类联合加工厂青年综合厂招收为集体职工。2005年办理了退休手续，享受退休待遇。2006年，呼伦贝尔市人力资源和社会保障局在专项检查中发现原告劳动档案中出生日期及年龄全部涂改，责令被告呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局停发了原告退休金。原告多次找到被告要求办理恢复原告的退休手续并补发原告被停发的退休金，被告未对原告的请求作出行政行为。原告贾连顺诉请法院依法判决被告为原告恢复退休待遇并补发退休金。
原审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第七条的规定，呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局负责本行政区域内的社会保险管理工作。被告人社局接到原告贾连顺要求恢复退休待遇并补发退休金的申请后，未作出行政行为，属不履行法定职责。原告诉讼请求成立。法院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决：被告呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局于本判决生效后三十日内对原告贾连顺的请求作出行政行为。
上诉人贾连顺上诉称，贾连顺于2005年达到法定退休年龄，缴费年限也已经达到了领取养老金的年限要求,依据《社会保险法》和此前《社会保险条例》被上诉人应当向上诉人发放养老金。但呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局2006年8月开始停止支付养老金。贾连顺经多方索要未果，不得已提起诉讼，上诉人贾连顺的诉讼请求是要求支付养老金，并非是起诉呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局不作为，不履行法定职责。一审法院适用《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条”人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行”之规定，判令呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局在判决生效之后三十日内对贾连顺的请求作出行政行为，该判决是故意回避上诉人的诉讼请求，该条款是针对行政机关不履行法定职责，也就是不作为行政案件应如何判决的规定。本案上诉人贾连顺起诉的是要求给付养老金，所诉的是不给付养老金的行政行为，这是一种作为。对于上诉人贾连顺要求发放养老金的行政诉讼，应当适用我国《行政诉讼法》第七十三条”人民法院经过审理，查明被告依法负有给付义务的，判决被告履行给付义务。”的规定，以及最高人民法院《关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第二十三条”原告申请被告依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇等给付义务的理由成立，被告依法负有给付义务而拒绝或者拖延履行义务且无正当理由的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十三条的规定，判决被告在一定期限内履行相应的给付义务”之规定，判决呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局履行发放养老金的义务。综上，请求二审人民法院撤销海拉尔区人民法院（2016）内0702行初7号行政判决，改判呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局补发上诉人贾连顺2006年8月至今的养老金。
被上诉人呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局辩称，一、贾连顺提出的事实和理由不能成立；二、贾连顺的诉讼请求不能成立，依法应予驳回。
上诉人呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局上诉称，一、原审法院在认定事实方面存在严重错误。2006年，呼伦贝尔市人力资源和社会保障局在专项检查时责令呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局停发贾连顺退休金的原因是”贾连顺档案内容涂改严重，涉及出生日期的记载全部涂改，所以无法确认其实际出生日期。”因此贾连顺的出生日期应进行司法鉴定进行确认，但贾连顺一直未进行司法鉴定，导致其出生日期一直不能进行法律确认。原审法院在贾连顺出生日期存在严重争议且未组织被上诉人进行司法鉴定的情况下就简单做出了贾连顺出生于1945年5月10日的认定，这是明显的认定错误。贾连顺的出生日期不能依法确认的原因是其涂改使用他人招工档案办理招工手续，过错责任在于贾连顺。为查清此问题，原审法院应当组织进行司法鉴定，依据司法鉴定结论依法判决，但原审法院没有组织任何形式的司法鉴定。二、原审判决存在严重错误，请二审法院依法纠正。原审判决就本案争议的焦点即贾连顺实际出生日期如何确定并没有作实质表述，属于案件事实没有查清，所以其判决没有事实支持。原审判决还存在严重的表述矛盾，不可具体执行。其判决说理性表述中支持了原告的诉讼请求，但在判决中又没有作出具体判决内容，这样的判决不具备可执行性，实属错误判决。上诉人呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局在庭审中补充了以下内容：1、贾连顺除档案内”招工通知书”严重涂改外，查找到的”招工通知书存根”与”招工通知书”所记载的内容完全不符（名字、年龄、性别、时间等全部内容均不相符），根本不是同一人；2、贾连顺在上诉状中所述的不能确定的年龄是”档案年龄”而非”户籍年龄”；3、因贾连顺办理退休时使用的档案关于年龄部分全部涂改，要求其鉴定确认的也是其档案未涂改时所记录的档案原始年龄；4、贾连顺在呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局作出具体处理决定后，并未依法有效主张权利。综合以上事实，请求二审法院在查清事实的基础上，依法撤销海拉尔区人民法院（2016）内0702行初7号行政判决，诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人贾连顺辩称，一、原审法院认定贾连顺的出生时间为1945年5月10日是合法、适当的，呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局请求进行司法鉴定无法律依据，且与法相悖。二、原审判决说理性表述中支持了贾连顺的诉讼请求，但在判项中混淆了行政职责与给付义务的法律适用问题，进而导致了呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局认为无可供执行内容。
经审理查明，贾连顺于1982年被内蒙古海拉尔肉类联合加工厂青年综合厂招收为集体职工。2005年呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局为贾连顺办理了退休手续，享受退休待遇。2006年，呼伦贝尔市人力资源和社会保障局在专项检查中发现贾连顺档案中出生日期及年龄全部涂改，呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局依据《呼伦贝尔市养老保险市级统筹普查工作中各旗市区存在的问题及处理意见》，作出《关于联建砖厂贾连顺套取养老金的处理决定》，撤销贾连顺的退休申请表，停发了其养老金。但贾连顺称,其从未收到过该处理决定,呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局也未能提供已将该处理决定送达给贾连顺的相关证据。贾连顺自2006年工资被停发至今，一直与呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局及相关部门进行协调，期待解决其退休待遇问题。
本院认为，呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局依《关于联建砖厂贾连顺套取养老金的处理决定》，停发了贾连顺的养老金，但该处理决定未送达给贾连顺，该处理决定对贾连顺未发生法律效力。呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局对停发贾连顺养老金行为的合法性未能提供充分有效的证据予以佐证。在呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局停发贾连顺养老金的十余年间，贾连顺持续与呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局进行协商、沟通其养老金的相关问题，期待相关部门能够解决其老有所养问题，呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局对此予以认可，故贾连顺的起诉未超过法定起诉期限。呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局在一审期间未提交《关于联建砖厂贾连顺套取养老金的处理决定》，致原审法院认定事实、适用法律不当，本院依法应予纠正。综上，呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局停发贾连顺养老金的行为无事实依据和法律依据。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条第一款、第七十三条、第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销海拉尔区人民法院（2006）内0702行初7号行政判决；
二、上诉人呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局在
本判决生效30日内向上诉人贾连顺发放停发的退休工资及补发其2006年8月至今的退休工资。
上诉案件受理费100元，由上诉人呼伦贝尔市海拉尔区人力资源和社会保障局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于 兰
审 判 员 张吉春
代理审判员 张蕊兰
二〇一七年四月十一日
书 记 员 徐芳琪