福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）漳刑终字第70号
原公诉机关福建省漳浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，1983年5月21日出生于河南省鲁山县，汉族，初中文化，务工。因涉嫌犯对非国家工作人员行贿罪于2013年1月12日被刑事拘留，同年2月7日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。
辩护人王坤田，福建朗马律师事务所律师。
福建省漳浦县人民法院审理福建省漳浦县人民检察院指控的原审被告人王某甲犯对非国家工作人员行贿罪一案，于2013年12月17日作出（2013）浦刑初字第668号刑事判决，原审被告人王某甲不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人王某甲的上诉理由，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审法院认定的事实，2012年3月至12月间，被告人王某甲为保证和扩大其代理销售的“纤溶酶注射液”、“复方斑蝥胶囊”、“大七厘片”等药品在漳浦县医院、漳浦县中医院、漳浦县杜浔中心卫生院、漳浦县旧镇中心卫生院的使用量，以谋取不正当利益，让临床医生多使用其代理销售的药品，并承诺给予回扣，后多次送给上述医院医生药品回扣款计人民币261533元。具体犯罪事实如下：
1、2012年3月至12月间，被告人王某甲为保证和扩大其代理销售的“纤溶酶注射液”、“复方斑蝥胶囊”等药品在漳浦县医院的使用量，分别送给该院医生邱某乙、冯某等人药品回扣款计人民币132106元。
2、2012年3月至12月间，被告人王某甲为保证和扩大其代理销售的“纤溶酶注射液”、“产妇安”等药品在漳浦县中医院的使用量，分别送给该院医生郑某甲、陈某甲等人药品回扣款计人民币82011元。
3、2012年4月至12月间，被告人王某甲为保证和扩大其代理销售的“纤溶酶注射液”在漳浦县杜浔中心卫生院的使用量，分别送给该院医生蔡某壬、黄某戊等人药品回扣款计人民币31630元。
4、2012年4月至12月间，被告人王某甲为保证和扩大其代理销售的“纤溶酶注射液”在漳浦县旧镇中心卫生院的使用量，分别送给该院医生蔡某辛、陈某丑等人药品回扣款计人民币15786元。
另查明，2012年10月间，漳浦县公安局接到中共福建省纪律检查委员会移交的被告人王某甲涉嫌对非国家工作人员行贿案线索后，于2013年1月7日对本案立案侦查，同月12日，被告人王某甲被漳浦县公安局民警抓获归案，后如实交代了行贿的犯罪事实。
原审认定上述事实的证据有：1、户籍证明；2、漳浦县公安局立案决定书及关于被告人王某甲到案经过的证明、关于被告人王某甲对非国家工作人员行贿案线索来源等情况说明；3、扣押、发还物品清单；4、漳浦县医院、漳浦县中医院、旧镇镇卫生院等医院的药品销售排名；5、证人王某乙、涂某、罗某、刘某甲、林某甲、林某乙、何某甲、林某丙、蓝某、廖某、黄某甲、柯某、何某乙、黄某乙、傅某、陈某甲、陈某乙、蔡某甲、陈某丙、陈某丁、陈某戊、蔡某乙、蔡某丙、蔡某丁、陈某己、邱某甲、林某丁、陈某庚、朱某、周某、郑某甲、张某甲、郑某乙、张某乙、曾某、杨某甲、杨某乙、杨某丙、薛某、谢某甲、许某甲、冯某、许某乙、林某戊、黄某丙、杨某丁、杨某戊、张某丙、林某己、余某泼、林某庚、林某辛、郑某丙、林某壬、赵某、邱某乙、林某癸、林某子、林某丑、倪某、林某寅、林某卯、刘某乙、王某丙、谢某乙、蔡某戊、林某辰、蔡某己、何某丙、蔡某庚、林某巳、陈某辛、徐某、洪某、许某丙、陈某壬、陈某癸、刘某丙、陈某子、蔡某辛、陈某丑、张某丁、林某午、黄某丁、蔡某壬、黄某戊、许某丁、陈某寅、陈博毅等人证言；6、被告人王某甲的供述等。
上述证据，经原审庭审举证、质证属实，各证据之间能相互印证，足以认定。
原判认为，被告人王某甲在代理销售药品中，为谋取不正当利益，送给医院具有处方权等便利的医生药品回扣款计人民币261533元，数额较大，其行为已构成对非国家工作人员行贿罪。归案后，被告人王某甲能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关对被告人王某甲犯对非国家工作人员行贿罪，属数额较大的指控成立，其所提请适用的法律条文正确，予以采纳。辩护人王坤田提出被告人王某甲没有犯罪前科，有悔罪表现，建议给予从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳；但其提出被告人王某甲属“被追诉前主动交待行贿行为”，建议给予减轻或免除处罚的辩护意见，经法庭审理认为，被告人王某甲是在被公安机关立案侦查后，其被抓获归案时交代其行贿事实，不属于法律规定的“被追诉前主动交待行贿行为”的情形，因此，该辩护意见缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依法判决：被告人王某甲犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑二年二个月。
上诉人王某甲不服，向本院提起上诉，其上诉的主要理由：1、原审法院未认定上诉人“被追诉前主动交待行贿行为”是错误的。案件之所以能顺利侦破，是上诉人到案后，如实供述司法机关尚未掌握的犯罪事实，侦查机关是依据上诉人的供述，才进一步查到众多收受贿赂的医生，该行为完全符合刑法规定的自首情节；2、原审对上诉人判处有期徒刑二年二个月属量刑偏重等，请求二审法院依法撤销原判，改为在一年六个月以下量刑并适用缓刑。
辩护人王坤田以相同理由提出辩护意见。
经二审审理查明，原判认定上诉人王某甲犯对非国家工作人员行贿罪的事实清楚，证据确实充分，二审认定的事实、证据与一审相同，上述证据均经原审庭审举证、质证，客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人王某甲在代理销售药品中，为谋取不正当利益，送给医院具有处方权等便利的医生药品回扣款计人民币261533元，属数额较大，该行为已构成对非国家工作人员行贿罪。上诉人王某甲及其辩护人王坤田所提应认定上诉人为“被追诉前主动交待行贿行为”的上诉理由及辩护意见，经查，2012年10月，漳浦县公安机关接到纪检部门移交的关于上诉人王某甲在代理销售药品时，为提高其所代理的药品在各医院的销售额度，涉嫌非法对医院医务人员进行行贿等犯罪事实，且上诉人是在公安机关立案后被公安民警抓获归案的，并不存在主动到案的情形，该情节不能认定为被追诉前主动交待或自首等，该上诉理由不能成立；但上诉人到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，原审已充分考虑本案的犯罪性质、情节、认罪态度、悔罪表现等对上诉人判处有期徒刑二年二个月并无不当，不存在量刑偏重的问题。综上，上诉人上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄永红
审 判 员 庄永明
代理审判员 杨 健
二〇一四年三月十九日
书 记 员 曾少鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十四条第一款为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。