广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终507号
原公诉机关博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁永郭，男，1995年7月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省信宜市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年7月11日被博罗县公安局抓获，次日被博罗县公安局刑事拘留，同年7月25日由博罗县公安局依法执行逮捕。
原审被告人陈子平（花名“四眼”），男，1984年8月14日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市博罗县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年7月10日被博罗县公安局抓获，同月12日被博罗县公安局刑事拘留，同年7月25日由博罗县公安局依法执行逮捕。
惠州市博罗县人民法院审理博罗县人民检察院指控被告人梁永郭、陈子平犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月7日作出（2016）粤1322刑初346号刑事判决。宣判后，被告人梁永郭不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2015年4月份开始，被告人梁永郭在博罗县园洲镇马嘶村蓓蕾幼儿园门口附近等地，先后两次分别将约20克的毒品甲基苯丙胺贩卖给被告人陈子平。
2015年5月份开始，陈子平在其位于博罗县园洲镇马嘶村的家中及该村路口附近、马嘶村糖水店附近等地，先后多次将毒品甲基苯丙胺贩卖给谭某雄、“杰仔”等人。
同年7月10日晚上23时许，公安机关在博罗县园洲镇马嘶村蓓蕾幼儿园门口将陈子平抓获。次日凌晨1时许，陈子平主动供述其在该幼儿园门口准备与梁永郭购买100克甲基苯丙胺，并协助公安机关在该幼儿园旁的公路边上将梁永郭抓获，公安机关当场在梁永郭身上缴获净重15.01克的甲基苯丙胺，在梁永郭租坐的车上副驾驶位前面的箱子内缴获净重103.57克的甲基苯丙胺。当天11时许，陈子平协助公安机关抓获到陈子平家里附近的路口准备向陈子平购买甲基苯丙胺的谭某雄；14时许，陈子平协助公安机关抓获在博罗县园洲镇马嘶村糖水店准备向陈子平购买甲基苯丙胺的韦某越。7月12日15时许，公安机关在陈子平家中房间内缴获净重6.9克的甲基苯丙胺，缴获净重53.43克的氯胺酮。
上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关依法立案受理本案。
2、现场勘查笔录、照片及方位图，证明本案现场在博罗县园洲镇马嘶村委会旁边蓓蕾幼儿园旁公路边。
3、证人证言
谭某雄的证言称，其从2015年3月初开始跟陈子平购买冰毒，一共购买了25次左右，每次购买30元至100元不等的冰毒，最后一次是2015年7月10日在陈子平的家里跟他购买了50元的冰毒。2015年7月11日，其打电话给陈子平想到他家拿回电脑的主机，后来陈子平让其到家里的路口等他，等其骑摩托车准备到陈子平家路口的时候，派出所的民警就过来把其带回派出所了。
王某的证言称，平时其用其小车（粤SM＊＊**东风日产）进行拉客（“黑的”），其载“小梁”到东莞樟木头有十多次，载他到博罗县园洲镇有三次。2015年7月11日，“小梁”打电话给其，租其车去樟木头，其就开车到他楼下搭他去东莞樟木头地王商场，到了商场等人等了十多分钟，“小梁”打电话，后“小梁”又说那个人不在这里让其载他到樟木头大润发商场前面一点，“小梁”就说看到那个人了叫其靠边停车，其把车停靠在路边之后，“小梁”就把副驾驶室车上的玻璃门摇下来，其看到那青年人双手伸进车内趴着车身跟“小梁”说话，具体说的内容其听不清楚，当时其在玩手机，他们说了大概一分钟后，那个男子就上车了，坐在第二排座位，“小梁”的后面，后来其就开车往前走，当时“小梁”就扭过头去趴着副驾驶座位跟那个男子聊天，大概走了200米，那个男子就说下车，后来其把车停靠在路边让那个男子下车离开。“小梁”又说去园洲，其就开车载他去了园洲，到了桥头和园洲镇的中间，“小梁”说停在这里等人，后来其就在车上等着睡觉，“小梁”就坐在车副驾驶室上，不知道过了多久公安机关的民警就过来了，把其和“小梁”都抓起来了，并在其车上副驾驶位置前面的箱子里搜出一包毒品，在“小梁”身上找到一小袋毒品，后来其和“小梁”就被带回派出所了。
韦某越的证言称，2015年7月11日早上，其朋友“杰仔”叫其帮他去购买冰毒，他没空要上班，其出来市场卖菜时“杰仔”就给其100元并给了其那个卖冰毒男子的电话号码，叫其打电话联系那个男子就可以了，后来其联系那个男子，那个男子说到马嘶再打电话给他，其到了马嘶给电话他，他就说到糖水店等，之后其就被派出所的民警抓了。其骑摩托车搭“杰仔”去那个男子那里购买过三次毒品。
陈某明的证言称，公安机关在陈子平的房间搜出十几包用白色、蓝色透明密封袋的晶体状物品，还有一台电脑。
曾某的证言称，2015年7月10日，博罗县公安局石坝派出所民警根据掌握的线索在博罗县园洲镇马嘶村委会蓓蕾幼儿园门口处抓获陈子平。陈子平如实供述了其贩卖毒品的行为，并称其所贩卖的毒品冰毒是向一名叫梁永郭的男子购买的，经办案民警思想教育，陈子平主动协助公安机关抓捕贩卖毒品给其的梁永郭。陈子平称其在被公安机关抓获前已用腾讯QQ与梁永郭联系需购买100克的毒品冰毒，并约好了交易地点。根据获得的线索，其与办案民警带着陈子平前往其与梁永郭事先约好的交易地点进行潜伏，当有一辆悬挂车牌号粤SM＊＊**东风日产轿车停靠在路边时，陈子平指出贩卖毒品给其的梁永郭就在那车上，办案民警即上前将该轿车控制住，同时将坐在副驾驶座上的梁永郭抓获，并在梁永郭身上缴获一包约20克毒品冰毒，在车上副驾驶座前面的抽箱里搜出一包约100克毒品冰毒，随即将梁永郭及司机一同带回派出所接受调查。
4、被告人的供述与辩解
被告人梁永郭供认，（1）其帮“东哥”送过二次冰毒：第一次是2015年6月份，其帮“东哥”送了约20克重的冰毒到东莞市棠下石潭布村给一个30多岁的男子，这一次“东哥”免费给了其市面价值200元的冰毒及现金300元人民币；第二次就是被抓这一次，“东哥”给了其200元现金。被抓当天“东哥”让其送毒品，其就打电话给“王哥”叫他开车过来其楼下等其。没过多久“东哥”就过来找到其并拿了一小包冰毒给其，叫其把冰毒送到博罗县园洲镇，到那后他会联系别人过来拿冰毒，其拿到冰毒后就把冰毒放在其身上裤子的口袋里，其和“东哥”就往其租房走，在回租房的路途中，“东哥”叫其到时引开司机的注意。当我们回到租房时，“王哥”已经在等其了，其就过去和“王哥”搭话引开他的注意力，这时“东哥”就在车的副驾驶室那边站着，因当时那里太暗了，其也没有看清“东哥”搞了什么东西。约一分钟后，其就上了车跟“王哥”说先去樟木头镇上，然后我们就来到樟木头镇上找到其朋友，其朋友把钱还给其后并上了车在车上坐了十几秒和其聊了一下就下车了。然后其叫“王哥”往博罗县园洲镇方向开去，其和“王哥”在东莞市石排镇与博罗县园洲镇交界处公路边等，在等待的时候，公安机关的人就过来把我们抓获，当场在其身上裤子的口袋里搜出一小包重约20克的冰毒，及在车上副驾驶室前面的箱子里搜出一小包重约100克的冰毒（这冰毒是在其不知情的情况下放在车里的），后把我们带到派出所调查审讯。公安机关的人在其身上搜出的冰毒就是“东哥”拿给其叫其送到博罗县园洲镇的，车上发现的冰毒，其就不清楚，应该是“东哥”在叫其引开司机“王哥”注意时放在车上的。“东哥”的真实姓名叫陈洪富。
（2）其贩卖过二次毒品给陈子平：第一次是2015年6月份的一天凌晨1-2点，其在博罗县园洲镇马嘶村蓓蕾幼儿园附近路边卖给陈子平重约20克的冰毒，收取他1400元，他是通过银行卡转账给其的；第二次是2015年6月份也是凌晨2-3点在园洲镇马嘶村蓓蕾幼儿园附近陈子平家里，在他家二楼房间卖给他一小包重约18克的冰毒，他转账给其上线陈洪富，也是转了1400元。其和陈子平都是通过电话和QQ联系，这两次转账记录存在其QQ空间相册里面，第一次赚了600元，第二次没有赚到钱，钱直接转给了上家。2015年7月10日晚上11时许，陈洪富到樟木头一个叫任你行的网吧找到其，让其租一辆车在其租住的樟木头的出租屋楼下等他，其答应了。于是其就租用了其房东的车，当时在其出租屋楼下，陈洪富叫其把房东引开到商店买烟，陈洪富进去车里做了什么其不清楚，其只是看见他打开车门进去了，之后陈洪富叫其去园洲镇马嘶村蓓蕾幼儿园等，会有人来，因为在之前陈子平打电话给其让其带东西给他（意思是冰毒）到他家交易，他家刚好也在马嘶村蓓蕾幼儿园附近，于是其就答应陈洪富。接着其和房东就到了樟木头车站附近，陈洪富去拿了一袋冰毒（大约20克）给其，当时陈洪富上了车后面，其坐在副驾驶位置，陈洪富用纸包住冰毒给其，房东司机是不知道那些是冰毒的，陈洪富下车后，其把冰毒放在口袋里和房东去了园洲镇，之后我们到了园洲镇马嘶村等，其打电话给陈子平，并且发信息给陈洪富说其到了园洲镇马嘶村，但是陈洪富没有回复，等了一会儿，公安机关就把其抓了，当场在其口袋缴获重约20克的冰毒，在车上副驾驶位置缴获了100多克冰毒，但是车上副驾驶位置的那些冰毒不是其的，应该是陈洪富放在那里的。
被告人陈子平供认，谭某雄从2015年5月份开始跟其购买冰毒，每次交易都是在其家门前路口附近路边处，约购买20次，每次购买50元，最后一次是在2015年7月11日，他打电话给其说拿回电脑，顺便购买50元冰毒，后其就协助公安机关把他抓住。“杰仔”从2015年6月份开始跟其购买冰毒，其共卖过约15次冰毒给“杰仔”，每次贩卖100元冰毒，每次都是在其家路口旁的糖水店处交易，其中有二三次，“杰仔”是和他那个朋友一起过来的，“杰仔”出来跟其购买冰毒时，其朋友就站在一边，最后一次是2015年7月11日，“杰仔”的那个朋友跟“杰仔”要了其电话号码，然后他打电话给其说他想购买100元冰毒，他现在在糖水店等其，然后其就协助公安机关把他抓获了。
其所吸食和贩卖的冰毒是跟梁永郭购买的，其一共跟梁永郭购买过四次冰毒：第一次是2015年4月购买50克冰毒，2500元；第二次是2015年5月购买50克冰毒，2500元；第三次是2015年6月购买100克冰毒，5000元，这一次他还送了20克冰毒给其；第四次是2015年7月10日购买100克冰毒，这一次其就是协助公安机关将他抓获的；每次交易前都是通过QQ和梁永郭联系好，后在其家附近的蓓蕾幼儿园门口交易冰毒，每次都是有一个司机开车送梁永郭过来，当我们进行毒品交易时，梁永郭就会叫司机走开一下，交易完后，梁永郭就打电话给那个司机叫他过来载梁永郭回去。第四次毒品交易，当时其是在家里通过QQ跟梁永郭联系购买冰毒的，也是说购买100克冰毒，然后他就说好，我们就约好交易地点，但是还没有交易，其就被公安机关抓获了，被抓获后其登录不了QQ，梁永郭就用QQ联系不上其，到了2015年7月11日凌晨1时度，梁永郭打电话给其说他已经在来的路上，当时其就协助公安机关，按照公安机关的要求说好，一会儿之后他又打电话过来给其说他到了，当时其就按照公安机关的要求说现在在外面送货，要二三十分钟之后才能到，他就说他在园洲镇其家蓓蕾幼儿园旁边三叉路口处等其，其就说好，过了二三十分钟之后，其就带着公安机关到了那个三叉路口，然后其就对警察指着那辆小汽车说就是这辆小汽车，然后公安机关就把车上的梁永郭和那名司机抓住了。
5、辨认笔录，经对不同照片组进行辨认，谭某雄辨认出多次向其贩卖毒品的陈子平；王某辨认出梁永郭就是多次租用其车，叫其载他去博罗县园洲镇的“小梁”；陈子平辨认出贩卖冰毒给其吸食和贩卖的梁永郭，辨认出多次向其购买冰毒的谭某雄，辨认出开车载着梁永郭到园洲镇贩卖冰毒给其的司机王某。
6、到案经过，证明公安机关于2015年7月10日在博罗县园洲镇马嘶村蓓蕾幼儿园门口将陈子平抓获，后在陈子平的积极配合下于2015年7月11日在马嘶村蓓蕾幼儿园旁公路边将梁永郭抓获，当场在梁永郭身上缴获疑似冰毒20克及在其租坐的车内副驾驶室前面箱子里发现疑似冰毒100克；陈子平具有立功表现。
7、常住人口基本信息，证明梁永郭、陈子平的身份情况。
8、现场检测报告书，证明梁永郭、陈子平、谭某雄的尿液经甲基安非他命检测条检测结果呈阳性，王某、韦某越的尿液经吗啡检测条、甲基安非他命检测条、氯胺酮检测条检测结果均呈阴性。
9、扣押决定书、扣押清单及照片，证明公安机关从陈子平处依法扣押疑似毒品十七包、电脑主机一台、U盘一个，从梁永郭身上依法扣押疑似毒品一包，从梁永郭租用的小车上依法扣押疑似毒品一包，予以拍照固定。
10、刑事化验检验报告，证明公安机关从陈子平住处缴获的白色晶体状可疑毒品十一包、红色固体状可疑毒品四包、白色粉末状可疑毒品一包，共净重6.9克，均检出甲基苯丙胺成分；缴获的白色晶体状可疑毒品一包，净重53.43克，检出氯胺酮成分。
公安机关从梁永郭身上缴获的白色晶体状可疑毒品一包，净重15.01克，检出甲基苯胺成分，其含量79.09克／100克；从小车上缴获的白色晶体状可疑毒品一包，净重103.57克，检出甲基苯丙胺成分，其含量78.38克／100克。
11、中国移动通信客户详单，证明陈子平分别与谭某雄、梁永郭在2015年4月至7月份期间有多次通话记录，陈子平与梁永郭在2015年7月11日有多次通话记录。
12、博罗县公安局石坝派出所出具的《关于陈子平、梁永郭贩卖毒品案的情况说明》，博罗县公安局石坝派出所根据梁永郭的交代称其贩卖毒品给陈子平时是通过QQ聊天交易的，之后还将交易转账记录截图并保存在其QQ空间，获悉上述情况后，该所办案民警即登录梁永郭的QQ空间查看，但并无发现其QQ空间内存有其与陈子平进行毒品交易的转账截图。
原判认为，被告人梁永郭、陈子平违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人，数量达50克以上，被告二人的行为均已构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告二人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人梁永郭辩称其对车上的103.57克甲基苯丙胺不知情，结合毒品的缴获地点及证人王某的证言，依法认定103.57克为梁永郭存放。被告人陈子平为贩卖而购买甲基苯丙胺，因意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂；且归案后协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现，依法可以减轻处罚。被告人梁永郭、陈子平当庭自愿认罪，可对被告二人如实供述的犯罪事实部分酌情从轻处罚。被告二人属于以贩养吸，量刑时可以酌情从轻处罚。被告人梁永郭的辩护人提出的与本院查明的事实不符的辩护意见，不予采纳。根据本案现有的证据及被告二人犯罪的事实、情节及认罪态度等量刑情节，依法对被告二人进行量刑。对被告人梁永郭依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第五十二条、第五十三条、第五十六条、第五十九条、第六十一条、第六十四条之规定，对被告人陈子平依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十三条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人梁永郭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币50000元。
二、被告人陈子平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。
三、公安机关扣押的净重为125.48克的毒品甲基苯丙胺和净重为53.43克的毒品氯胺酮，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
上诉人梁永郭上诉提出：1、其归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪，依法可以从轻处罚；2、其归案后积极配合公安机关抓捕主犯；3、其认为公安机关在车上缴获的100多克冰毒不能认定是其贩卖毒品的数量；4、其在公安机关审讯过程中遭到刑讯逼供。
本院经审理查明，原判认定上诉人梁永郭、原审被告人陈子平违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人，数量达50克以上的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人梁永郭、原审被告人陈子平违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人，数量达50克以上，其二人的行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人陈子平为贩卖而购买甲基苯丙胺，因意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂；且归案后协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现，依法可以减轻处罚。上诉人梁永郭、原审被告人陈子平当庭自愿认罪，对其二人如实供述的犯罪事实部分酌情从轻处罚。上诉人梁永郭、原审被告人陈子平属于以贩养吸，量刑时可以酌情从轻处罚。
对于上诉人梁永郭提出的上诉意见，经查，1、原判在量刑时考虑到上诉人梁永郭当庭自愿认罪，如实供述部分犯罪事实，对其已酌情从轻处罚，现上诉人再次以自愿认罪、悔罪及如实供述自己犯罪事实要求从轻处罚没有法律依据，本院不予采纳。2、公安机关抓获上诉人梁永郭后，其供述其所贩卖的毒品来源于陈洪富，上诉人仅向公安机关提供了陈洪富的住处，公安机关多次前往上诉人梁永郭提供的陈洪富的住处及周边寻找陈洪富，均未找到此人。因此，对上诉人梁永郭提出其归案后积极配合公安机关抓捕主犯的意见没有事实依据，本院不予采纳。3、根据现场勘验检查笔录、王某及曾某的证言、同案犯陈子平供述和上诉人梁永郭的供述，车上缴获的毒品103.57克应认定为梁永郭存放。故上诉人提出在车上缴获的100多克冰毒不能认定是其贩卖毒品的数量的辩解，本院不予采纳。4、上诉人梁永郭在公诉阶段和一审法院两次开庭均未提出过遭到公安机关的刑讯逼供，并且上诉人在每份供述下面均签上“以上笔录我看过，和我说的一样”字样，并署上自己的名字。足以认定上诉人看过口供，其供述是在自愿、合法情况下作出，应予以采信其有罪供述，上诉人提出公安机关刑讯逼供的证据不足，不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周葵光
审判员 张海涛
审判员 魏向平
二〇一六年十一月十一日
书记员 蒋 琳
黄日新（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。